汕头市潮南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0514刑初716号
公诉机关汕头市潮南区人民检察院。
被告人刘俊坚，男，1971年11月15日出生于广东省汕头市潮南区，汉族，文化程度小学，打工。因犯盗窃罪于1999年8月18日被原广东省潮阳市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，因犯故意伤害罪于2007年7月17日被汕头市潮南区人民法院判处有期徒刑一年，2008年5月8日刑满释放，因犯非法拘禁罪于2013年11月14日被汕头市潮南区人民法院判处有期徒刑七个月，2014年1月5日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年8月12日被羁押，同月21日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕，现羁押于汕头市潮阳区看守所。
辩护人陈喜平，广东丰粤律师事务所律师。
汕头市潮南区人民检察院以汕潮南检刑诉[2017]662号起诉书指控被告人刘俊坚犯贩卖毒品罪，于2017年11月9日向本院提起公诉。本院于同月13日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮南区人民检察院指派代理检察员郑荣喜出庭支持公诉，被告人刘俊坚到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市潮南区人民检察院指控：2017年5月下旬至8月11日，被告人刘俊坚先后7次在汕头市潮南区陈店镇电子城附近，贩卖毒品海洛因给吸毒人员唐某成，每次均贩卖人民币100元重约0.14克海洛因。
同年8月上旬的一天，被告人刘俊坚在汕头市潮南区陈店镇电子城附近，贩卖1小包甲基苯丙胺(冰毒)给吸毒人员陈某林，收取人民币100元。
同年8月12日1时许，被告人刘俊坚在其租住的潮南区陈店镇安定居委龙兴住宿715号房中被公安机关抓获，现场被查获2小包白色透明晶体(净重48.3克，均检出甲基苯丙胺成分)、2小包白色块状物(净重4.3克，均检出海洛因成分)、1小包颗粒状物(净重1.8克，检出甲基苯丙胺成分)等物品。
公诉机关对指控的事实向法庭提供了相关的证据，并认为被告人刘俊坚的行为已构成贩卖毒品罪，系累犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款和第六十五条的规定从重判处。
被告人刘俊坚辩解现场被查获的毒品是其用于自己吸食，该数量不应计入贩卖毒品的犯罪数量。其辩护人提出如下辩护意见：1、被告人刘俊坚归案后主动交代罪行并配合公安机关抓获吸毒人员，具有自首、立功情节，可以从轻处罚；2、被告人刘俊坚贩卖毒品的数量应认定为1.12克，现场被查获的毒品系被告人自己用于吸食，该数量不能计入贩卖毒品的犯罪数量；3、即使现场被查获的毒品数量认定为贩卖毒品的数量，被告人刘俊坚的行为也属犯罪未遂，可以减轻处罚。
经审理查明：2017年5月下旬至8月11日，被告人刘俊坚在汕头市潮南区陈店镇电子城附近，先后7次贩卖毒品海洛因给吸毒人员唐某成，每次约0.14克人民币100元。
同年8月上旬的一天，被告人刘俊坚在陈店镇电子城附近，以人民币100元的价格贩卖1小包甲基苯丙胺(冰毒)给吸毒人员陈某林。
同年8月12日1时许，被告人刘俊坚在其租住的潮南区陈店镇安定居委龙兴住宿715号房中被公安机关抓获，现场被查获甲基苯丙胺(冰毒)2小包净重共48.3克、海洛因2小包净重共4.3克、甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)1小包净重1.8克及苹果7Plus手机、苹果5S手机各1部。
归案后，被告人刘俊坚如实交代公安机关尚未掌握的贩卖毒品8次的事实。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、汕头市公安局潮南分局受案登记表、立案决定书：本案的受案、立案情况。
2、现场勘验检查笔录、现场方位图、现场平面示意图：公安机关对发案现场进行勘验、检查的情况。
3、发案现场、作案工具、毒品拍照：发案现场、作案工具、毒品的情况。
4、汕头市公安局禁毒支队毒品移交保管单、汕头市公安局潮南分局扣押清单、称重笔录：公安机关扣押到被告人刘俊坚甲基苯丙胺(冰毒)2小包净重共48.3克、海洛因2小包净重共4.3克、甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)1小包净重1.8克及苹果7Plus手机、苹果5S手机各1部。
5、陈店派出所抓获经过说明、情况说明：2017年8月12日1时许，该所根据线索在汕头市潮南区陈店镇定安居委龙兴住宿715号房中抓获刘俊坚，并在该房中搜出“冰毒”疑似物2小包、海洛因疑似物2小包、“麻古”疑似物1包。经审查，刘俊坚交代贩卖毒品给吸毒人员“加成”及1名不认识的男子的犯罪事实。该所于当天13时许抓获陈某林、唐某成，经审讯，吸毒人员唐某成、陈某林交代了分别向刘俊坚购买毒品7次及1次的事实。
6、仙城派出所户籍证明、证实材料：被告人刘俊坚的身份情况。
7、中国移动通信客户详单：号码为15815******(客户姓名刘俊坚)的手机与号码为13192******、13250******的手机的通话情况。
8、原广东省潮阳市人民法院(1999)潮法初字第256号刑事判决书及本院(2007)潮南法刑初字第173号、(2013)汕南法刑初字第383号刑事判决书和汕头市潮阳区看守所刑满释放证明：被告人刘俊坚因犯盗窃罪于1999年8月18日被原广东省潮阳市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元；因犯故意伤害罪于2007年7月17日被汕头市潮南区人民法院判处有期徒刑一年，2008年5月8日刑满释放；因犯非法拘禁罪于2013年11月14日被汕头市潮南区人民法院判处有期徒刑七个月，2014年1月5日刑满释放。
9、证人唐某成的证言：2017年5月下旬至8月11日，我与刘俊坚号码为15815******的手机联系后，先后7次在陈店镇电子城附近向刘俊坚购买海洛因，每次约0.14克人民币100元。
辨认笔录：唐某成经对侦查人员出示的未署名无规则排列的12张相片进行辨认，指认第1号相片的人（刘俊坚）是贩卖海洛因给我的人。
10、证人陈某林的证言：2017年8月上旬的一天，我与“少某”号码为15815******的手机联系后，在陈店镇电子城附近向他购买了100元的“冰毒”。
辨认笔录：陈某林经对侦查人员出示的未署名无规则排列的12张相片进行辨认，指认第5号相片的人（刘俊坚）是贩卖海洛因给我的“少俊”。
11、证人高某的证言：2017年7月23日，我的朋友刘俊坚拿我的身份证到陈店镇安定居委龙兴住宿开了715号房。同年8月12日零时许，我到该房间中休息，刘俊坚的朋友刘某标在客厅坐，这时民警到现场检查，搜出几包刘俊坚所有的毒品“冰毒”疑似物。过几分钟后，刘俊坚回到房间中，也被民警抓获。
12、证人刘某标的证言：2017年8月12日零时许，我在刘俊坚租住的位于陈店镇安定居委的龙兴住宿715房客厅坐时，民警到现场检查，搜出几包刘俊坚持有的毒品“冰毒”疑似物。几分钟后，刘俊坚回到房间中，也被民警抓获。
13、熊某群的证言：2017年7月23日，刘俊坚持1姓名为高某的女子的身份证到我经营的龙兴住宿登记入住了715房，租期2个月。同年8月12日零时许，民警在该房中抓获两男一女。
辨认笔录：熊某群经对侦查人员出示的未署名无规则排列的12张相片进行辨认，指认第10号相片的人（刘俊坚）是租住在龙兴住宿715房的人。
14、被告人刘俊坚当庭对指控其贩卖毒品的事实作了供认。
15、广东省汕头市公安司法鉴定中心理化检验报告：可疑白色透明晶体2小包，均检出甲基苯丙胺；可疑白色块状物2小包，均检出海洛因成分；可疑颗粒状物1小包，检出甲基苯丙胺。
基于上述确认的证据，被告人刘俊坚提出的现场被查获的毒品系用于自己吸食，该数量不应计入贩卖毒品的犯罪数量，以及其辩护人提出的被告人刘俊坚归案后主动交代罪行并配合公安机关抓获吸毒人员，具有自首、立功情节，可以从轻处罚；现场被查获的毒品数量不能计入贩卖毒品的犯罪数量；即使现场被查获的毒品数量应认定为贩卖毒品的数量，被告人刘俊坚的行为也属犯罪未遂，可以减轻处罚的辩解、辩护意见，经查，被告人刘俊坚被抓获时公安机关从其住处扣押到毒品，其归案后主动交代犯罪事实，不能认定为自首；被告人刘俊坚归案后协助公安机关抓获的是吸毒人员，并非同案犯或其他犯罪嫌疑人，不属于立功范畴；本案证据足以证明被告人刘俊坚存在贩卖毒品的行为，其被缴获的毒品的数量依法应当认定为贩卖毒品的犯罪数量且犯罪形态依法应当认定为犯罪既遂。因此，被告人刘俊坚及其辩护人提出的上述辩解、辩护意见，缺乏法律依据，理由不成立，均不予采纳。
本院认为，被告人刘俊坚违反国家对毒品的管理制度，非法贩卖甲基苯丙胺、海洛因等毒品，数量五十克以上，其行为妨害国家对毒品的管理制度，危害公民的身体健康，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人刘俊坚犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人刘俊坚前因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人刘俊坚归案后如实供述司法机关尚未掌握的贩卖毒品罪行，当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人刘俊坚的辩护人提出的被告人刘俊坚归案后如实供述罪行，请求对被告人刘俊坚从轻处罚的辩护意见，理由成立，予以采纳。公诉机关提请对被告人刘俊坚判处有期徒刑十五年，并处没收财产的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第七款、第六十五条第一款、第六十七条第三款和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：
一、被告人刘俊坚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月12日起至2032年8月11日止。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、随案作案工具苹果7Plus手机，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈渭泓
人民陪审员 周春李
人民陪审员 马惜丽
二〇一七年十二月十五日
书 记 员 谢 纯
附有关法律和司法解释条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第四条被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚；如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。