吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉02民终2701号
上诉人（原审被告）：刘福龙，男，1941年1月17日生，汉族，住吉林市龙潭区东水胡同******号。
上诉人（原审被告）：李永，男，1965年9月1日出生，汉族，住吉林市昌邑区乾中胡同*******号。
委托诉讼代理人：郭双权，吉林圣力律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陶韬，男，1981年6月17日出生，汉族，住吉林市昌邑区四川街伊利雅居园*******号。
委托诉讼代理人：陶可然，女，1955年6月16日出生，汉族，住吉林市船营区八一小区*******号。
委托诉讼代理人：佟立萍，吉林鑫美律师事务所律师。
上诉人刘福龙、李永因与被上诉人陶韬房屋买卖合同纠纷一案，不服吉林市昌邑区人民法院（2014）昌民一初字第1276号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李永及其委托诉讼代理人郭双权，上诉人刘福龙，被上诉人陶韬的委托诉讼代理人陶可然、佟立萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘福龙上诉请求：撤销原判，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审，诉讼费由被上诉人承担。事实与理由如下：1.原判决认定事实不清。本案诉争房屋我已经交付给李永，我没有履行与被上诉人之间的协议。民事调解书虽然被撤销，但我与李永及华强公司形成了意思表示，并将房屋交付李永。2.原判决我给付被上诉人6万元无事实依据。3.李永占有房屋属于合法占有。4.本案缺少华强公司作为诉讼主体。
李永针对刘福龙的上诉辩称：无意见。
李永上诉请求：撤销原判，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审，诉讼费由被上诉人承担。事实与理由如下：1.原判决认定事实错误。我在华强建筑公司取到钥匙进入房屋，一直居住至今。2.被上诉人无权向上诉人主张物权保护，并请求返还房屋。3.本案属于一房二卖行为，同等条件下李永有优先权。李永是先行占有并优于被上诉人的债权合同。4.本案缺少诉讼主体。
刘福龙针对李永的上诉辩称：无意见。
陶韬针对刘福龙、李永一并答辩：1.权利人要取得财产所有权要有合法的依据，被告占有房屋无合法依据，被告占有涉案房屋的原法律关系已经撤销，被告的占有属于无法律关系的占有，所以李永应当迁出，由刘福龙向原告交付房屋；2.一审法院认定事实清楚，认定李永占有的调解书已经被撤销，占有的依据已不存在；3.李永占有房屋的行为既不是基于债权也不是基于无权占有，而是无根据的非法占有；4.关于华强建筑公司约定刘福龙出售房屋时要经过华强签字，但是华强没有签字向陶韬主张权利；5.在本案中我们只请求刘福龙向我们交付房屋，一审法院认定刘福龙赔偿6万元我们可以放弃，陶韬放弃一审判决判定的刘福龙向陶韬支付6万元的租金损失，我们只主张刘福龙向原告交付房屋这项诉讼请求。
陶韬向一审法院起诉请求：1.判令刘福龙履行房屋买卖合同，由刘福龙和李永向陶韬交付吉林市昌邑区通潭西区49号商住楼B区1单元17号房屋；2.判令刘福龙和李永赔偿损失6万元。
一审法院认定事实：吉林吉化华强建设有限责任公司（以下简称华强建设公司）承建了华强房地产公司开发的吉林市通潭西区商住楼B区工程，2005年6月1日华强建设公司第六项目部与华强房地产公司签订了补充协议，约定华强房地产公司用吉林市通潭西区商住楼B区36套房屋抵偿华强建设公司第六项目部工程款，其中包括8层17号房屋，追认华强建设公司第六项目部可从2004年7月1日起开始售房。同日华强建设公司第六项目部与刘福龙签订建设工程协议书，将36套房屋中的31套抵顶给刘福龙，作为刘福龙承建吉林市通潭西区商住楼B区的工程款，包括本案争议的8层17号房屋。2005年6月30日，刘福龙将该房屋出售给陶韬，陶韬向刘福龙支付购房款75000元。2008年10月10日，陶韬将刘福龙、华强房地产公司起诉至本院，同年12月5日本院作出（2008）昌民二初字第399号民事判决，确认陶韬与刘福龙于2005年6月30日签订的房屋买卖合同有效。2005年8月20日，刘福龙将吉林市昌邑区通潭西区49号商住楼2单元27号抹账给被告李永。2006年李永将刘福龙、华强房地产公司、华强建设公司起诉至吉林市龙潭区人民法院。该院于2006年8月15日作出（2006）龙民一初字第592号民事调解书，确认刘福龙将吉林市昌邑区通潭西区49号楼商住楼B区1单元17号调剂给李永。李永持该调解书将陶韬清出本案争议房屋。陶韬于2007年向吉林市龙潭区人民法院申请对该院（2006）龙民一初字第592号民事调解书再审，该院于2007年9月25日作出（2007）龙民再字第2号民事裁定书，裁定撤销该院（2006）龙民一初字第592号民事调解协议，对李永的起诉按照撤诉处理。陶韬起诉至法院，请求支持其诉讼请求。
一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第六十一条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”本院于2008年12月5日作出的（2008）昌民二初字第399号民事判决，确认陶韬与刘福龙于2005年6月30日签订的关于吉林市昌邑区通潭西区49号商住楼B区1单元17号房屋买卖合同有效，该判决已经生效。刘福龙应当向陶韬交付房屋，现争议的房屋由李永占有，李永应当迁出争议的房屋。刘福龙应当向陶韬交付房屋而没有按照约定交付应当承担违约责任，赔偿承担陶韬的租房损失。陶韬选择按照房屋买卖合同向刘福龙主张违约责任，其由李永共同承担租房损失的请求不符合《中华人民共和国合同法》第一百二十一条关于当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当由对方承担违约责任的规定。本院不予支持。陶韬与李永均不能证明合法占有争议的房屋，应当由合同成立在先的当事人取得争议的房屋。（2006）龙民一初字第592号民事调解书确认刘福龙将吉林市昌邑区通潭西区49号商住楼B区1单元17号房屋调剂给李永，顶替原协议的吉林市昌邑区通潭西区49号商住楼2单元27号房屋的时间为2006年8月15日，而陶韬与刘福龙买卖合同的成立时间为2005年6月30日。故陶韬应当取得争议的房屋。且吉林市龙潭区人民法院于2007年9月25日作出（2007）龙民再字第2号民事裁定书，裁定撤销该院（2006）龙民一初字第592号民事调解协议，对李永的起诉按照撤诉处理。李永占有争议房屋的依据已经不存在。故李永应当取得争议房屋的辩解，本院不予采纳。综上，原审依照《中华人民共和国合同法》第六十一条第一款、第一百一十二条、第一百一十三条、第一百二十一条之规定，作出判决。
一审判决：一、被告刘福龙于本判决生效后十日内向原告陶韬交付吉林市昌邑区通潭西区49号商住楼B区1单元17号（又称昌邑区解放北路49号楼B区1单元17号）房屋，同时被告李永迁出吉林市昌邑区通潭西区49号商住楼B区1单元17号房屋。二、被告刘福龙于本判决生效后十日内赔偿原告陶韬损失6万元。三、驳回原告陶韬的其他诉讼请求。
案件受理费2400元、公告费900元均由被告刘福龙负担。
二审中，当事人没有提交新证据。在二审庭审中，陶韬放弃要求刘福龙赔偿租金损失6万元。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，一、陶韬与刘福龙之间签订的有关诉争房屋的买卖合同已经吉林市昌邑区人民法院判决确认有效，刘福龙应当依照合同约定向陶韬交付房屋。二、（2006）龙民一初字第592号民事调解一案中，刘福龙与李永达成如下协议：刘福龙将吉林市昌邑区通潭西区49号商住楼B区1单元17号房屋调剂给李永，顶替原协议的吉林市昌邑区通潭西区49号商住楼2单元27号房屋。但吉林市龙潭区人民法院于2007年9月25日作出（2007）龙民再字第2号民事裁定书，该裁定认为：“（2006）龙民一初字第592号民事调解书不是在事实清楚的情况下作出的，调解协议内容违法，应予撤销。”裁定撤销该院（2006）龙民一初字第592号民事调解协议，对李永的起诉按照撤诉处理。李永占有争议房屋的依据已经不存在，李永应当迁出争议的房屋。三、陶韬放弃要求刘福龙赔偿租金损失6万元属于对自己权利的处分，本院应予准许。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、撤销吉林市昌邑区人民法院（2014）昌民一初字第1276号民事判决第二项；
二、维持吉林市昌邑区人民法院（2014）昌民一初字第1276号民事判决第一、第三项。
二审案件受理费5400元，其中2400元由上诉人李永负担，3000元由上诉人刘福龙负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵春梅
审 判 员 付 广
代理审判员 陈 卓
二〇一六年十二月二十三日
代理书记员 彭 悦