福建省厦门市湖里区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0206民初2484号
原告厦门阳铭塑胶科技有限公司，住所地福建省厦门市湖里区五通泥金社578号，组织机构代码68528649-3。
法定代表人洪建才，执行董事。
被告丁军，男，1975年7月12日出生，汉族，住江西省宜春市袁州区。
委托代理人陈秋菊，福建闽台律师事务所律师。
原告厦门阳铭塑胶科技有限公司（以下简称“阳铭塑胶公司”）与被告丁军劳动争议一案，本院于2016年4月6日立案受理后，依法由审判员王迎春适用简易程序，于2016年4月28日公开开庭进行了审理。原告阳铭塑胶公司的法定代表人洪建才，被告丁军及其委托代理人陈秋菊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告阳铭塑胶公司诉称，原告因与被告劳动争议事项，不服厦门市湖里区劳动争议仲裁委员会作出的厦湖劳仲案（2016）117号裁决书，原告认为该裁决书认定的事实不清，适用法律明显错误。一、被告的月工资是1500元，被告与原告实际解除劳动关系的时间为2015年10月27日，原告不应支付被告经济补偿金2750元。被告于2015年10月7日进入原告处上班，月工资为1500元，职务为领班，即不仅自己要做好操作，而且要带好全班操作人员做好安全生产工作。当时没有签订试用期的用工合同，口头约定试用期一个月，在每月干满28天、每天加班的情况下，总工资可以达到5500元。被告上班后操作手法生疏，原告当时就认为被告连普通操作工的操作能力都未能达到，更别说做好领班带领全班人员进行安全生产。2015年10月12日，被告因违反操作规程，未能正常处理工作中的安全操作，出现右手拇指被压的情况。第二天，原告安排被告到厦门市中医院就诊，全部报销其医疗费用，并安排其休息五天（10月13日至17日），工资照算。2015年10月18日被告恢复正常上班，之后上班至27日。因此，即便被告是工伤，但是已得到充分休息和恢复，已完全恢复到没有受伤时的状态，不存在停工留薪期工资未发放的问题，事实也证明其受到的工伤未能达到伤残等级，其本人申请的工伤认定与劳动能力鉴定，纯粹是浪费宝贵的行政资源。2015年10月27日，因为被告应聘时吹嘘的业务能力较强，但实际上连普通的操作人员的技能都未能达到，所以原告与被告协商解除劳动关系，被告同意原告的处理方案，当天在工资结算单上签字，原告亦于当天支付了被告应得的所有工资款项（原告正常工资发放日是次月的20日，提前发放近一个月）。故双方实际解除劳动关系的时间是2015年10月27日。被告此时已经恢复健康10天，参与正常劳动，而劳动仲裁委员会认为其还在接受工伤治疗期间，属于认定事实错误。原告作出的《关于丁军试用期内证明不合格，解除与丁军劳动关系的决定》，正是被告由于违章操作，才在工作中发生的意外事故，显然不能胜任岗位要求，原告提出解除其劳动关系，被告同意并在工资结算单上签字确认，并领取了相应的金额款项，双方的权利义务在2015年10月27日就此了结，双方再没有其它争议。且自2015年10月28日起被告实际也没有到原告处，根本不再存在劳动争议事项，故原告不应支付被告经济补偿金2750元。二、停工留薪期应当截止于被告可以正常工作之日，劳动仲裁认定的停工留薪期工资属于适用法律严重错误，依法应予以纠正，原告不应支付被告停工留薪期工资14748.48元和劳动能力鉴定费用320元。停工留薪期是《工伤保险条例》规定的一个概念，根据《工伤保险条例》第三十一条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。显然停工留薪期应该是停止工作并接受医疗。但被告2015年10月13日受伤后，18日即开始正常上班，并且上班至27日，说明被告在此期间无需暂停工作，更没有接受继续医疗，被告受到的伤害已经完全恢复，不存在是处于停工医疗期的情形。被告的停工留薪期应为实际暂停工作、接受治疗的期间（即10月12日至17日），湖里区劳动争议仲裁委员会错误地、机械地将停工留薪期确定为受伤日至伤残鉴定作出日，而不管是否达到丧失劳动能力等级。试想如果被告拖到一年后，再去作劳动能力鉴定，而且劳动能力鉴定依然是没有达到伤残等级，而原告依然要支付其12个月的停工留薪期工资，这是很荒谬的。由于实际不构成伤残等级，被告强行要求做劳动能力鉴定，其鉴定费用应由其本人负责，原告不应承担鉴定费用320元。综上，原、被告双方于2015年10月27日以实际结算工资形式解除劳动关系，被告主张的停工留薪期工资，经济补偿金、鉴定费用等均没有任何事实根据与法律依据，依法应予以全部驳回。故请求判令：1、原、被告双方解除劳动关系时间确定为2015年10月27日；2、原告不应支付被告停工留薪期工资14748.48元；3、原告不应支付被告劳动能力鉴定费用320元；4、原告不应支付被告经济补偿金2750元；5、原告无须为被告办理社会保险登记手续及缴纳社会保险费用。
被告丁军辩称，厦门市湖里区劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决适用法律正确、认定事实清楚，原告的起诉没有任何的法律依据，应予驳回。1、被告于2015年10月7日入职原告处，担任领班，约定月工资为5500元。双方未签订劳动合同，原告也没有为被告办理社会保险登记手续和缴交社会保险。2015年10月12日被告在工作中压伤右手大拇指，被送往厦门市中医院治疗。2015年10月27日，原告在被告尚处于停工留薪期间就单方面作出《关于丁军试用期内证明不合格，解除与丁军劳动关系的决定》，以被告在试用期未达到岗位要求为由解除与被告的劳动关系。被告虽然2015年10月19日至10月27日到原告处上班，但并非出于被告自愿，而是原告不断电话催促被告去上班，被告出于“帮助之情”带病去原告处做些简单的辅助性工作，并不能免除被告尚处于停工留薪期间的事实，也不能免除被告依法享有的停工留薪期间的待遇。2、2015年10月7日至2016年1月15日期间，原告与被告的劳动关系一直持续存在，不存在解除、中止等情形。被告2015年10月27日领取的只是被告10月份的工资，且只是一个工资领取行为，而不是双方解除劳动关系的行为，原告在被告尚处于停工留薪期间单方面解除与被告的劳动关系的行为，明显违法。3、原告应支付被告停工留薪期间的工资14748.48元。由于被告及原告均未向劳动能力鉴定委员会申请鉴定确认停工留薪期限，因此被告的停工留薪期间从2015年10月12日受伤至2016年1月12日厦门市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论止，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，故原告应支付被告停工留薪期间工资16816.08元（按月工资5500元算，2015年10月12日至10月31日期间工资3793.1元；2015年11月1日至12月30日期间工资11000元，2016年1月1日至1月12日工资2022.98元），原告已经支付的2015年10月份工资2853.2元（包含停工留薪期间工资2067.6元），故原告还应支付被告停工留薪期间工资差额14748.48元。4、原告应支付被告经济补偿金2750元、劳动能力鉴定费320元。原告作为用人单位，依法应当为被告参加用工保险而未参加，且未足额支付被告停工留薪期间工资，故原告应支付被告经济补偿金2750元（5500元／月×0.5个月），同时劳动能力鉴定费也应该由原告支付。综上所述，厦门市湖里区劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决适用法律正确、认定事实清楚，原告的起诉没有任何的法律依据，请求法院依法驳回，以维护被告的合法权益。
经审理查明，丁军于2015年10月7日入职阳铭塑胶公司，担任生产车间的领班。双方口头约定试用期一个月，该一个月试用期上班28天，每天上班12小时（含中午、晚上两次用餐合计1小时），月工资为5500元。阳铭塑胶公司与丁军未签订劳动合同，亦未为丁军办理社保登记及缴交社保费用。
2015年10月7日至10月12日期间，丁军出勤5天、请假1天。2015年10月12日11时左右，丁军在阳铭塑胶公司注塑车间整理模具，操作叉车将模具叉到模具架时，发现模具不平整，便用手摆正模具时，模具侧翻，压伤其右手拇指。2015年10月13日，丁军前往厦门市中医院就诊，诊断为右拇指远节指骨骨皮质损伤，厦门市中医院未向丁军开具建议休息证明。阳铭塑胶公司支付了丁军就诊的医疗费用。
因丁军的上述受伤，阳铭塑胶公司安排丁军2015年10月13日至10月17日休息。丁军2015年10月18日休息（周日），2015年10月19日至10月26日上班8天。2015年10月27日阳铭塑胶公司作出一份《关于丁军试用期内证明不合格，解除与丁军劳动关系的决定》，主要内容为丁军违反操作规程，出现工伤，不能胜任领班工作，公司决定以在试用期证明未能达到岗位要求为由，解除与丁军的劳动关系，与丁军的工资结算在2015年10月27日结清。2015年10月27日，阳铭塑胶公司通知丁军解除劳动关系，并支付丁军工资2853.20元（包括出勤13天工资2553.2元、10月13日至10月17日休息5天工资300元）。此后，丁军未再至阳铭塑胶公司上班。
2015年12月30日，厦门市人力资源和社会保障局作出编号为2015030863的《厦门市职工工伤认定书》，认定丁军上述受伤为工伤。2016年1月12日，厦门市劳动能力鉴定委员会对丁军的上述受伤作出《厦门市劳动能力鉴定结论书》（厦劳鉴2016010409），鉴定结论为不构成伤残等级。丁军支付了劳动能力鉴定费320元。
2016年1月14日，丁军以其工伤后阳铭塑胶公司于2015年10月27日单方提出解除劳动关系、阳铭塑胶公司拖欠停工留薪工资、未办理社会保险登记和缴交社会保险费为由，向厦门市湖里区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裁决：1、双方当事人之间自2016年1月15日起解除劳动关系；2、阳铭塑胶公司支付2015年10月12日至2016年1月12日的停工留薪期工资18192元；3、阳铭塑胶公司支付经济补偿5500元；4、阳铭塑胶公司支付劳动能力鉴定费320元；5、阳铭塑胶公司补缴自2015年10月至2016年1月期间社会保险费。2016年3月7日，厦门市湖里区劳动争议仲裁委员会作出厦湖劳仲案（2016）117号裁决书，裁决：一、阳铭塑胶公司与丁军自2016年1月15日起解除劳动关系；二、阳铭塑胶公司应于本裁决生效之日起五日内，向丁军支付停工留薪期工资14748.48元、劳动能力鉴定费320元、经济补偿2750元、合计17818.48元；三、阳铭塑胶公司应于本裁决生效之日起五日内，为丁军向社会保险经办机构申请办理社会保险登记手续，并依法向社会保险征收机关缴纳社会保险费。阳铭塑胶公司不服该裁决，在法定期限内诉至本院。
以上事实，有阳铭塑胶公司提供的工资结算单、医疗费票据、《关于丁军试用期内证明不合格，解除与丁军劳动关系的决定》、厦门市湖里区劳动争议仲裁委员会裁决书及送达回证，丁军提供的病历、《厦门市职工工伤认定书》、《厦门市劳动能力鉴定结论书》、劳动能力鉴定费票据，以及本案的法庭审理笔录为证。
本院认为，一、关于阳铭塑胶公司与丁军解除劳动关系的时间。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第十九条第四款规定，试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。本案中，阳铭塑胶公司与丁军未签订书面劳动合同，仅口头约定试用期，依法试用期不成立；且阳铭塑胶公司并未举证丁军违反了公司相关的规章制度。因此，阳铭塑胶公司2015年10月27日以丁军在试用期内违反操作规程出现工伤，不能胜任领班工作，未能达到岗位要求为由，解除与丁军的劳动关系行为，系违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。由于丁军不认可双方于2015年10月27日解除劳动关系，主张双方劳动关系仍存在并要求确认双方自2016年1月15日起解除劳动关系，且丁军亦实际未再到阳铭塑胶公司上班，故本院依法确认双方的劳动关系自2016年1月15日起解除。二、阳铭塑胶公司是否应支付丁军停工留薪期工资14748.48元。丁军2015年10月12日工伤后，于2015年10月13日前往厦门市中医院就诊，阳铭塑胶公司因此安排丁军2015年10月13日至10月17日休息并认可该期间为丁军的停工留薪期间，故本院确认2015年10月13日至10月17日系丁军的停工留薪期间。2015年10月18日为周日，丁军自2015年10月19日已恢复正常上班。对于丁军的受伤，厦门市中医院未向丁军开具建议休息证明，且经厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定，丁军不构成伤残等级，因此，丁军关于其2015年10月18日至2016年1月12日亦为工伤停工留薪期间的主张没有事实依据，本院不予采信。故对丁军要求阳铭塑胶公司支付2015年10月18日至2016年1月12日期间的停工留薪工资的诉求本院不予支持。但丁军2015年10月13日至10月17日系工伤休息期间，阳铭塑胶公司应按停工留薪工资予以支付。根据《工伤保险条例》规定，职工工伤停工留薪期内，原工资福利待遇不变。丁军月工资为5500元，双方虽约定该月工资5500元是在丁军一个月上班28天，每天上班11小时（不含中午、晚上两次用餐合计的1小时）情况下的工资，但该工作时间系阳铭塑胶公司规定的固定工作时间，因此，丁军的停工留薪期工资应按其原工资标准即按月工资5500元、月工作时间28天计算为宜，故丁军2015年10月13日至10月17日停工留薪工资为982.14元（5500元÷28天×5天）。扣除阳铭塑胶公司已支付的该期间工资300元，阳铭塑胶公司还应支付丁军682.14元。三、阳铭塑胶公司是否应支付丁军劳动能力鉴定费用320元。根据《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十一条第二款规定，用人单位应当参加工伤保险而未参加工伤保险期间，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位支付。阳铭塑胶公司作为用人单位，未为丁军办理工伤保险，因此，应依法承担丁军的劳动能力鉴定费用320元。四、阳铭塑胶公司是否应为丁军办理社会保险登记手续及缴纳社会保险费用。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。本案中，阳铭塑胶公司与丁军2015年10月7日至2016年1月14日期间存在劳动关系，阳铭塑胶公司应依法为丁军向社会保险经办机构申请办理社会保险登记手续。但劳动者与用人单位因欠缴、少缴社会保险费而发生的争议，不属于劳动争议，属于行政主管部门行政管理范畴。五、阳铭塑胶公司是否应支付丁军经济补偿金2750元。《根据中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位存在未依法为劳动者缴纳社会保险费或未及时足额支付劳动报酬情形的，劳动者可以解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿。本案中，阳铭塑胶公司未为丁军办理并缴纳社会保险费及未及时足额支付劳动报酬的情形，丁军为此提出解除劳动关系，阳铭塑胶公司应依法支付丁军经济补偿。因丁军月工资5500元中包含了加班工资，剔除加班工资后丁军实际月工资应为2352.91元，故丁军的经济补偿为1176.46元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条，《工伤保险条例》第三十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、原告厦门阳铭塑胶科技有限公司与被告丁军的劳动关系于2016年1月15日起解除。
二、原告厦门阳铭塑胶科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付丁军停工留薪工资差额682.14元。
三、原告厦门阳铭塑胶科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付丁军劳动能力鉴定费320元。
四、原告厦门阳铭塑胶科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付丁军经济补偿1176.46元。
五、原告厦门阳铭塑胶科技有限公司应于本判决生效之日起十日内，依法为被告丁军向社会保险经办机构办理社会保险。
六、驳回原告厦门阳铭塑胶科技有限公司的其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费5元，由原告厦门阳铭塑胶科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审判员 王迎春
二〇一六年六月二十七日
书记员 曾莉侠
附页：
本案适用的法律法规：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国社会保险法》
第五十八条用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。
自愿参加社会保险的无雇工的个体工商户、未在用人单位参加社会保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员，应当向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。
国家建立全国统一的个人社会保障号码。个人社会保障号码为公民身份号码。
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十一条劳动能力鉴定费用从统筹地区当年征收的工伤保险费中支付。
用人单位应当参加工伤保险而未参加工伤保险期间，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位支付。具体收费标准由省人民政府价格主管部门和财政部门制定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
本案执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。