河南省郑州高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）开民初字第10401号
原告袁可林，男，1948年10月25日出生，汉族，住河南省郑州市中原区。
委托代理人刘国栋，河南郑声律师事务所律师。代理权限：一般代理。
委托代理人袁海英，系原告女儿。代理权限：特别授权。
被告《资源导刊》杂志社，住所地河南省郑州市金水东路**号。
法定代表人袁可林。
委托代理人何妍，河南千业律师事务所律师。代理权限：特别授权。
原告袁可林与被告《资源导刊》杂志社劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告袁可林的委托代理人刘国栋、袁海英，被告《资源导刊》杂志社的委托代理人何妍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告袁可林诉称，原告于2007年9月担任《资源导刊》杂志社社长，2008年办理退休手续后，仍是被告单位的法定代表人，兼《资源导刊》行政综合版、地质旅游版、地球科技版三个刊物主编，资源导刊网站监审，主持全面工作。除各项繁杂的行政事务外，仅三个刊物每期总字数在40万字左右，每月都要先给编辑分稿，每篇稿子都要仔细审阅，每组照片都要反复挑选、斟酌，在排版后和出彩版后分别审核两次。为了保证稿子的质量，也为了扩大刊物的发行量，经常去现场采访和关联单位的业务沟通，还亲自动笔写稿，没正常下班时间，节假日经常在加班。晚上常在家整理文字材料到十一二点，夜里会经常因为想起更合适的文字内容而又开始工作。2014年9月24日早晨，原告七点钟左右准时到办公室，在查看部分材料、安排当天工作后，按照计划大约九点钟驱车前往焦作市解放国土分局，到达后没有休息就开始讲课，上课时间达一个多小时。上完课后，十一点半左右在与相关工作人员谈论工作过程中，突然说话不清、身体不适，被迅速送往焦作市中医院抢救。经治疗，现生活不能自理，家属聘请护理人员护理，现已花费59500元（截至2015年8月31日）。原告作为被告的法定代表人，在工作期间遭受人身损害，被告应承担赔偿责任。为维护自己的合法权益，原告特依法提起诉讼，请求法院判令：被告赔偿原告残疾赔偿金285379.97元、护理费59500元、医疗费21961.16元（不含报销部分）、误工费41553元、住院伙食补助费8550元、营养费6840元、残疾辅助器具费1200元、后续护理费377533元、伤残等级鉴定费1300元、检查费280元，共计804097.13元；诉讼费用由被告承担。
被告《资源导刊》杂志社辩称：1、原告系被告单位退休人员，仍在单位任法定代表人职务，但未与单位办理返聘手续，原告也未提供相关证据证明其住院治疗是因工作期间工作原因受到事故伤害所造成的，因此不能以劳动合同法来认定为工伤。2、原告系××所致，并没有第三人侵害或者外部的刺激，不存在侵权人，因此不能适用人身损害赔偿。3、原告与被告之间是否存在劳务关系应由法院查明，根据民法通则若干问题意见第157条规定，当事人对造成的损害均没有过错的，受到利益方可以给予一定的经济补偿，被告对原告并未实施侵害，因此不应当按照工伤和人身损害进行赔偿。
经审理查明：2007年9月11日，原告受河南省国土资源厅任命担任被告《资源导刊》杂志社社长，系被告单位法定代表人，因年龄原因于2008年11月在河南省地质博物馆办理退休手续。其后，原告仍一直兼《资源导刊》行政综合版、地质旅游版、地球科技版三个刊物主编，资源导刊网站监审，并负责主持被告单位全面工作，但并未与被告办理返聘手续。
2014年9月24日，应焦作市国土资源局解放分局邀请，原告作为被告的社长兼主编前往该局进行采访，期间对“怎样采写新闻稿件”进行培训，授课照片媒体上显示“热烈欢迎袁可林主编莅临解放国土分局授课”。授课结束后与工作人员交谈过程中，原告身体不适，在场人员将原告送往焦作市中医院就诊。当天，原告在焦作市中医院住院花费1131.37元。后原告于当天到河南省直第三人民医院住院治疗，于2014年12月31日出院，住院期间花费的医疗费由其个人自费支付355.45元，个人账户支付9599.38元。后原告分别于2015年1月6日至3月28日在河南中医学院第一附属医院住院治疗，其中1月6日至2月6日期间花费的医疗费由原告个人自费支付4797.63元、个人账户支付189.88元，2月6日至3月7日期间花费的医疗费由原告个人自费支付1353.04元、个人账户支付189.88元。3月7日至3月28日期间花费的医疗费由原告个人自费支付2286.31元，个人账户支付0元。后原告分别于2015年3月28日至5月25日，7月4日至8月31日、9月6日至11月6日、11月14日至12月31日在河南省直第三人民医院住院治疗，其中3月28日至5月8日期间花费的医疗费由原告个人自费支付0元、个人账户支付393.09元，5月9日至5月25日期间花费的医疗费由原告个人自费支付0元、个人账户支付759.74元。7月4日至8月31日期间花费的医疗费由原告个人自费支付-0.07元、个人账户支付1067.62元、9月6日至11月6日期间花费的医疗费由原告个人自费支付-0.11元、个人账户支付535.82元、
11月14日至12月31日期间花费的医疗费由原告个人自费支付-0.03元、个人账户支付655.13元。
后原告与被告协商赔偿事宜未果，诉至本院。在案件审理过程中，经原告申请，本院依法委托河南同一法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级及护理期限进行鉴定。2015年12月31日，河南同一法医临床司法鉴定所出具了《关于袁可林伤残等级评定司法鉴定意见书》及《关于袁可林护理时限评估意见书》，显示：原告袁可林脑出血术后构成二（2）级伤残，根据原告的情况，生存期需大部分护理依赖。原告为此支付鉴定费1300元。
另查明，原告提交的其中国农业银行金穗借记卡明细对账单显示，2014年6月19日、7月17日、8月20日、9月18日、10月24日、11月20日、12月17日工资数额分别为4692.35元、4522.23元、4617.33元、4497.27元、4518.08元、6797.46元、4589.25元。
以上事实由原告提交的授课培训照片、焦作市中医院票据、情况说明、银行工资流水、工作内容扫描、医疗费用票据、鉴定费票据、检查费票据、司法鉴定意见书、焦作市国土资源局解放分局出具的情况说明、焦作市国土资源局解放分局网站培训授课照片一张、被告出版的《10年，我们一起走过》杂志第115页、《2002-2012,10年，我们一起走过》第24、25页、第43页、2016年3月26日在被告网站上登有“为基层通讯员‘充电增能’——《资源导刊》杂志社召开通联工作暨新闻写作培训会”报道材料一份，被告提交的情况说明自认部分的内容及本案庭审笔录在案佐证。
本院认为，原告从被告处办理退休手续后，仍担任被告的法定代表人并负责单位的全面工作，从事审查杂志（旬刊）等工作事项。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理。据此，原、被告之间形成劳务关系。原告应焦作市国土资源局解放分局之邀，作为被告的社长兼主编前往该局采访并授课，该行为发生在工作时间并属于工作范围。原告在为被告提供劳务过程中发生人身损害的后果，被告作为接受劳务一方应当对原告的人身损害承担赔偿责任。
原告主张医疗费21961.16元，经审查，原告因住院治疗花费的医疗费用，原告个人自费支付9923.59元，其个人医保账户支付13390.54元，以上共计23314.13元，原告主张的数额在其应受偿范围内，本院予以支持。原告主张2015年度9个月的误工费41553元，据原告提交的银行流水显示的工资数额计算其月平均工资为4890.57元，故9个月工资数额共计44015.13元，原告诉请在其应受偿范围内，本院予以支持。原告主张2014年9月24日至2015年8月31日的护理费59500元，后续13年护理费377533元。关于2014年9月24日至2015年8月31日的护理费，原告未能提交有效证据证明护理人员及护理费实际支出情况，参照2015年度河南省居民服务业在岗职工平均工资30482元/年的标准计算住院期间，护理费为28477.70元（30482元/年÷365×341），关于2014年8月31日之后的护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。据鉴定意见显示原告生存期需大部分护理依赖，根据原告目前的状况，本院暂定护理期限为五年，参照2015年度河南省居民服务业在岗职工平均工资30482元/年的标准计算定残后五年内的护理费为121928元（30482元/年×5年×80%），综上，护理费总额为150405.70元，对五年之后的护理费用原告可视具体情况另行主张权利。原告主张住院伙食补助费8550元、营养费6840元，均在合理范围内，本院予以支持。原告主张残疾辅助器具费1200元，未提交相应的证据予以证明，对此本院不予支持。原告主张残疾赔偿金285379.97元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款之规定，参照2015年河南省城镇居民人均可支配收入25576元/年的标准计算为299239.20元，原告主张数额在其应受偿范围内，本院予以支持。原告主张鉴定费1300元、检查费280元，均提交有相应的票据予以证明，对此本院予以支持。
综上，本院确认原告的损失有医疗费21961.16元、误工费41553元、护理费150405.70元、住院伙食补助费8550元、营养费6840元、残疾赔偿金285379.97元、鉴定费1300元、检查费280元，以上共计516269.83元，应由被告进行赔偿。综上，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告《资源导刊》杂志社于本判决生效后十日内支付原告袁可林赔偿款共计516269.83元；
二、驳回原告袁可林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11841元，由原告袁可林负担4238元，由被告《资源导刊》杂志社负担7603元。
如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。
审判长 李建涛
审判员 刘红丽
审判员 胡向楠
二〇一六年九月一日
书记员 张慧敏