广东省梅州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤14刑终37号
原公诉机关广东省兴宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李煌，绰号“寿星”，男，1984年10月10日出生于广东省兴宁市，汉族，初中文化，无业，住兴宁市。2005年10月26日因犯故意伤害罪被广东省兴宁市人民法院判处有期徒刑七年，2010年6月15日刑满释放。2016年8月8日因涉嫌犯赌博罪被兴宁市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。
广东省兴宁市人民法院审理广东省兴宁市人民检察院指控被告人李煌犯赌博�一案，于2016年12月19日作出（2016）粤1481刑初460号刑事判决。原审被告人李煌不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人李煌，认为本案事实清楚，证据充分，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2015年6月至2016年8月间，被告人李煌为谋取私利，在兴宁市新陂镇家庄村龙兴屋其住家内以接受他人投注的方式参与“六合彩”、“欧洲杯”、“时时彩”赌博活动。2015年6月开始，被告人李煌接受温某、王某的“六合彩”投注，投注金额约六万多元，并将接受的“六合彩”投注转报给其上手庄家黄思标（另案处理）。2016年6月至7月间，被告人李煌在“欧洲杯”球赛期间，接受王某、刘某“欧洲杯”球赛的赌博投注，投注金额达十多万元，并将接受的投注金额投至其上手庄家刘东（另案处理）给其的赌博会员账号。2016年2月至8月期间，被告人李煌参与“时时彩”网络赌博，通过上线“聂耳朵”（另案处理）提供的代理账号进行投注。经鉴定，被告人李煌使用此代理账号共投注了400多万元。2016年8月8日，被告人李煌在其住家被公安民警抓获，并现场扣押了平板电脑一部、手机一部。
上述事实，被告人李煌在庭审中亦无异议，且有公诉机关提交并经法庭质证、认证的受案登记表、立案决定书、被告人户籍证明、到案经过、查询违法犯罪记录证明材料、（2005）兴刑初字第180号刑事附带民事判决书、释放证明书、行政处罚告知书、行政处罚决定书、证据保全决定书、证据保全清单、扣押物品清单，平板电脑、苹果6手机各一部，现场勘验笔录、现场图、现场照片、方位示意图、检查笔录、辨认笔录，电子资料鉴定书，证人王某、刘某、温某的证言及被告人李煌的供述等证据证实，�以认定。
原判认为，被告人李煌无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。被告人李煌庭审中能自愿认罪，酌情可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第五十二条，第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人李煌犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。二、作案工具：平板电脑、苹果6手机各一部，予以没收，上缴国库。
上诉人李煌上诉提出，其“欧洲杯”的参赌投注额是5万多元，没有原判认定的10多万元，其只接受王某的“六合彩”投注款4000多元，请求二审法院重新审查后依法作出判决。
经审理查明，2015年6月至2016年8月间，上诉李煌为谋取私利，在兴宁市新陂镇家庄村龙兴屋其住家内以接受他人投注的方式参与“六合彩”、“欧洲杯”、“时时�”赌博活动。2015年6月开始，上诉人李煌接受温某、王某的“六合彩”投注，投注金额约6万多元，并将接受的“六合彩”投注转报给其上手庄家黄思标（另案处理）。2016年6月至7月间，上诉人李煌在“欧洲杯”球赛期间，接受王某、刘某“欧洲杯”球赛的赌博投注，投注金额达10多万元，并将接受的投注金额投至其上手庄家刘东（另案处理）给其的赌博会员账号。2016年2月至8月期间，上诉人李煌参与“时时彩”网络赌博，通过上线“聂耳朵”（另案处理）提供的代理账号进行投注，上诉人李煌使用此代理账号共投注了400多万元。2016年8月8日，上诉人李煌在其住家被公安民警抓获，并现场扣押了平板电脑一部、手机一部。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、受案登记表,证实2016年8月8日11时许，公安机关经匿名群众举报称，兴宁市新陂镇家庄村村�李煌参与“六合彩”赌博，公安机关立即组织民警前往查处，现场抓获涉嫌“六合彩”赌博的犯罪嫌疑人李煌，当场查扣用于赌博“六合彩”赌博的平板电脑一台、手机一部。经审讯，犯罪嫌疑人李煌对2015年6月份以来多次参与“六合彩”赌博的违法犯罪事实供认不讳。
2、证人王某的证言及辨认笔录，证实其是在2016年6月11日至7月11日“欧洲杯”球赛期间参与“欧洲杯”外围赌博，由其上手庄家“寿星”通过手机微信发球赛的盘口给其，其研究后就把要下注的场次及金额通过微信投注给“寿星”。“欧洲杯”期间，其总共下注过二十场左右，每场下注4000元左右，总下注金额大概十几万。其与“寿星”是现金结账的，每次球赛结束后双方见面时就结账的。2016年6月开始，其参与“六合彩”赌博，每次开码日前其就把要投注的号码及金额在微信上投注给上庄�寿星”，一般都是买特码及“肖里”，每个号码投注一、二百元，每期投注约几千元，共参赌了约十多期，其中有一期其报了8个号码，该期投注4100元，共投注了6万多元。其与“寿星”也是通过现金结账的，每次都是在开码的次日双方见面时结账的。其使用的手机是138××××6744，微信昵称是“王”，“寿星”的微信昵称是“理煌”。证人王某对接受他们投注，绰号叫“寿星”的李煌进行了辨认。
3、证人刘某的证言及辨认笔录，证实其是在2016年6月下旬开始至7月11日参与“欧洲杯”外围赌博的，由上手庄家李煌（“寿星”）通过手机微信发“欧洲杯球盘”给其，其看后就再通过微信把要下注的场次及金额发给李煌。其总共下注过约三场，每场下注500元、500元、1000元，总下注金额2000元，三次都是微信转账给李煌，其手机号137××××7618，微信昵称是“萧雨”�证人刘某对接受他们投注，绰号叫“寿星”的李煌进行了辨认。
4、证人温某的证言及辨认笔录，证实其是从2015年6月开始通过微信将“六合彩”赌博的投注额报到上手庄家“寿星”，一般每次报四个号码，每个号码10元或20元，每期赌注约40至80元，约赌了十多期，大概投注了400元至800元左右，其手机号是135××××0706，微信昵称是“YOYO美食”，“寿星”的微信昵称是“理煌”。证人温某对接受他们投注，绰号叫“寿星”的李煌进行了辨认。
5、现场勘验笔录、现场图、现场照片、方位示意图、检查笔录，证实上诉人李煌开设赌场现场位于兴宁市新陂镇家庄村龙兴屋51号。
6、兴宁市公安局民警依法从上诉人李煌的手机中提取的赌博彩图30页，证实上诉人李煌参与了“殴洲杯”、“时时彩”赌博活动。
7、协助查询财产通知书，证实上诉人李煌的银行卡62×××69、62×××13，近半年无账户资金来往发生。
8、查询违法犯罪记录证明材料、情况说明、行政处罚决定书、行政处罚告知笔录，证实相关参赌人员的基本情况；公安民警无法传唤刘东、无法查找“聂耳朵”、“eleven”。兴宁市公安局对“六合彩”、“欧洲杯”球赛的参赌人员温某、刘某、王某处于行政罚款500元。
9、广东省兴宁市人民法院（2005）兴刑初字第180号刑事附带民事判决书，证实上诉人李煌于2005年10月26日因犯故意伤害罪被兴宁市人民法院判处有期徒刑七年，于2010年6月15日刑满释放。
10、公安民警查获的苹果6手机1部、平板电脑1台，证实公安民警于2016年8月8日上午11时在兴宁市新陂镇家庄村上诉人李煌住家查获了上诉人用于“六合彩”赌博的苹果6手机1部、平板电脑1台。
11、梅州市公安局司法鉴定中心出具的梅公鉴定字[2016]395号，证实经鉴定上诉人李煌的苹果6手机发现用户使用的短信内容有相关的网络赌博网址、账号信息；微信账号有涉及网络赌博网址账号信息，用户访问过赌博网站。
12、到案经过，证实2016年8月8日11时许，接群众举报称，兴宁市新陂镇家庄村村民李煌参与“六合彩”赌博，要求公安机关前往查处。接报后，该所民警立即组织民警前往查处，现场将涉嫌“六合彩”赌博的犯罪嫌疑人李煌带回兴宁市公安局新陂派出所执法中心审查。
13、户籍证明，证实上诉人李煌的出生年月日等基本情况，案发时已达负完全刑事责任年龄。
14、上诉人李煌的供述及辨认笔录，证实其绰号叫“寿星”。其在网络上参与了“六合彩”、“时时彩”、“赌球”三种方式赌博，其中“六合彩”赌博没有账号。下线彩民有王某、“YOYO”等人，其接受他们的投注后，就报给其上线黄思标。“时时彩”赌博中使用的账号有CCC138和as[海2.8结]等账号，网址记不清了，因为其一、两个月就更换网址和账号。其是从2016年2月开始参与“时时彩”赌博，上手庄家是“聂耳朵”，其与“聂耳朵”是通过手机发短信联系的，他手机号是130××××2023，他发过“时时彩”的赌博网址及账号密码给其，其的手机号是152××××2696，一直由其使用。其赌“时时彩”的赔率比较高，是九八成水钱左右，“时时彩”赌博每天的投注额是不确定的，多的时候一天多达到几百万，如其手机里的一张相片，即2016年2月29日的代理账号为qqqOO1，一天的投注总额1470267元，还有一张2016年7月10日那天的代理账号为zx96的，一天的投注总额是4903213元；还有一张2016年7月17日那天的代理账号为ccc138的，一天的投注总额是1136707元；还有一张一天共投了2007362元。经民警计算其手机相片中的投注总额8068983元那张，因为其中有10号那天比较多重复的，490多万才是那天的投注总额。其记不清楚代理账号op23、相片当中的cc0058、cc58、re123、sx123、xz66、yg576、zx34、zx45等会员账号由谁使用。其也记不清楚在其手机相片当中的2016年7月17日那天的代理账号为cccl38中的下线会员cb1357、cb15316、cc8888等会员账号由谁使用。其记不清在其手机相片当中的2016年2月29日那天的代理账号为qqqOO1中的下线会员yg5558、ydyw888等会员账号由谁使用。其参与赌球的账号是cx6××××25和网址b3232.com，是上线刘东通过微信发给其的。其在欧洲杯期间接受了王某共55000元左右的投注，其投注过七、八场左右，每场下注几千元不等，还有六合彩投注4000元。其接受了刘某2000元的投注，一共接受了他们的投注57000元左右。在接到他们的投注后其就直接投到其所使用的�号中。其和上手庄家、下线参赌人员都是用现金每星期结算一次。经民警出示的编号1-8号以及30号的图片是赌“欧洲杯”的，9-15号以及21-29号的图片是赌“时时彩”的，16-20号的是“六合彩”的。图片10是其发给微信名“E1even”的微信聊天记录，其发给她一个“时时彩”的网址和账号、密码。图片21-29的内容都是“时时彩”的，图片21号中的会员账号yg5558是其自己的会员账号，该账号在2016年2月29日下注总金额为1459303元；图片22中有其的会员账号，账号是cccl38；图片23中有其的会员账号，会员账号是as[海2.8结]，账号是cb1536；图片24中有其的会员账号，会员账号是re123，名称yt的是其自己的会员账号。“聂耳朵”直接给代理账号给其，其可以加减会员的信用额度。其不属于代理，是上级直接将代理号给其，代理下面的其他会员账号其都不知道是谁。经上诉人李煌辨认，刘某�在2016年6月下旬至7月11日期间三次向其投注“欧洲杯”球赛的人；王某是向其投注“六合彩”特码及“欧洲杯”球赛的“细浩”；温某是在2015年6月2016年7月期间，多次向其投注“六合彩”特码的“老板娘”；刘东是在2016年6月下旬至7月11日期间发“欧洲杯”赌博网址、账号及密码给其的上线“阿东”；黄思标是在2014年6月至2014年8月份期间接受其“六合彩”投注的上线庄家。
本院认为，上诉人李煌无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。上诉人李煌能当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。上诉人李煌上诉提出，其“欧洲杯”的参赌投注额是5万多元，没有原判认定的10多万元，其只接受王某的“六合彩”投注款4000多元，请求二审法院重新审查后依法作出判决。经查，上诉人李煌在2015年6月至2016年8月间，参与“六合彩”、“欧洲杯”、“时�彩”赌博活动，上诉人李煌使用他人提供的代理账号参与赌博并接受多人投注，赌资额达400多万元。上诉人李煌参与“欧洲杯”赌博的投注金额10多万元及接受王某参赌“欧洲杯”的犯罪事实，有证人证言、辨认笔录、鉴定意见及上诉人的供述等证据予以证实，足以认定。故上诉人李煌的上诉意见与事实不符，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 柯 彬
审 判 员 范宜佳
代理审判员 华志斌
二〇一七年二月十日
书 记 员 丘素红