上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2014）沪一中民三(民)终字第2141号上诉人（原审原告）刘登军。被上诉人（原审被告）上海绿亮电动车有限公司。上诉人刘登军因劳动合同纠纷一案，不服上海市闵行区人民法院（2014）闵民一（民）初字第17155号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月17日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年12月25日公开开庭进行了审理。上诉人刘登军的委托代理人***、被上诉人上海绿亮电动车有限公司（以下简称绿亮公司）的委托代理人**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院认定，刘登军原在绿亮公司担任外勤维修工，双方签订的劳动合同约定刘登军月工资为本市同期最低工资标准。绿亮公司每月以现金形式发放工资，刘登军每月领取部分工资，年底结清所有工资。绿亮公司出具落款日期为2014年3月20日的《通告》，内载，由于客观环境的变化，绿亮公司准备于2014年4月25日前后部分部门搬迁至本市泗泾工业园区，并为员工准备了充裕的宿舍资源，酌情收取电费，房租均由绿亮公司承担；不便住宿的安排班车接送，原上班时间为7:30，现7:30上车即视为到岗，免费提供工作午餐，并安排员工子女就近入学等。原审法院另认定，经相关劳动保障行政部门审批同意，绿亮公司驾驶员、外勤维修人员岗位实行不定时工作制；保安、门店销售和维修人员、售后服务热线人员、装配和市场督导人员岗位实行以季为周期的综合计算工时工作制。2014年6月26日，刘登军向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会裁决：绿亮公司支付刘登军未休年休假折算工资人民币725.29元；刘登军的其余仲裁请求，未予支持。刘登军不服，遂向原审法院提起诉讼，请求判令绿亮公司支付违法解除劳动合同的赔偿金等。原审庭审中，刘登军称，2014年4月，绿亮公司欲将工厂从闵行搬迁至松江泗泾，在搬迁之前，未与刘登军及同事协商，也未给予任何的通知，直到2014年4月底，工厂搬迁已经快要完成时，刘登军及同事才突然听说工厂搬迁的事情，向绿亮公司了解情况后，绿亮公司才于2014年4月底张贴落款日期为2014年3月20日的工厂搬迁的通知。刘登军认为，其与绿亮公司签订的劳动合同履行地点为闵行区，绿亮公司在未与刘登军协商一致的前提下，无权擅自变更工作地点，再者刘登军居住在闵行区，距离松江非常远，去松江上班非常不便，基于上述原因，刘登军拒绝去松江上班，绿亮公司随即通知刘登军至新址工作，并表示闵行工厂已无工作岗位，只能解除劳动关系并不给予任何补偿，因此，绿亮公司的行为事实上系违法解除了双方之间的劳动关系。绿亮公司则称，绿亮公司先后于2014年3月20日、4月29日出具通告，就公司搬迁事宜，告知员工提供宿舍和班车等条件，并表示原待遇不变，绿亮公司搬迁行为完全合法；搬迁过程中，绿亮公司并无解除与刘登军劳动关系的意思表示，系刘登军擅自不来公司上班，因此，绿亮公司不存在需要支付赔偿金的情形。为此，绿亮公司提供落款日期为2014年3月20日及4月29日的通告以及工会意见加以证明。刘登军表示绿亮公司于2014年4月底才张贴了第一份通告，之后由于刘登军不能进厂而没有看到后一份通告，对工会意见不予认可。绿亮公司陈述，刘登军每月现金签收工资，同时确认工资、加班工资及出勤天数。为此，绿亮公司提供工资清单、工会情况说明等证据加以证明，其中工资清单中注明刘登军每月的出勤数、基本工资、加班费、浮动工资、总额及奖罚金、扣三险、实发、余存等，并由刘登军本人签名确认。绿亮公司还表示，工资清单中所列浮动工资包含加班因素，出勤数指刘登军当月全部出勤天数，包括休息日、法定节假日加班。刘登军对工会出具的情况说明不予认可，对工资清单中的本人签名无异议，但刘登军对工资组成不予认可，并主张签字时只有基本工资、总额、实发工资，其余数字均为空白，刘登军也不清楚绿亮公司如何计算其每月工资，绿亮公司发多少，刘登军领多少。关于加班事宜，刘登军称，其入职后基本每天工作，每天17:30至20:30期间存在延时加班，休息日及法定节假日亦均出勤加班。刘登军另称，绿亮公司实行考勤制度，2013年10月之前为考勤卡打卡考勤，之后为手工考勤。为此，刘登军提供2014年4月的考勤记录表以证明绿亮公司存在考勤制度。绿亮公司对刘登军提供的考勤记录表不予认可，但绿亮公司确认其处有考勤制度，但表示考勤记录均已被盗。为此，绿亮公司提供报警记录加以证明。刘登军对报警记录不予认可。关于高温季节津贴，刘登军称，其在室外工作，工作环境无空调设施，故绿亮公司应支付其相应高温季节津贴。绿亮公司则称，其已经将高温季节津贴于浮动工资中支付。原审法院认为，刘登军与绿亮公司签订有劳动合同，双方存在劳动关系。本案中，刘登军基于绿亮公司搬迁关闭厂门，拒绝其在原合同约定的工作地点上班，主张绿亮公司单方解除双方劳动关系属违法，故而要求绿亮公司支付违法解除劳动合同的赔偿金。原审法院认为，首先，就绿亮公司搬迁事宜，从绿亮公司出具的落款日期为2014年3月20日的通告内容来看，绿亮公司根据客观环境变化，将工厂从闵行区搬迁至松江区，提供住宿、班车等解决劳动者住宿、交通不便的问题，故而绿亮公司此次搬迁行为并无不当。其次，刘登军虽主张因其拒绝前往松江上班，绿亮公司即口头解除双方劳动关系，但刘登军未于本案中提供相应证据加以证明，且绿亮公司予以否认，因此，原审法院也难以采信刘登军关于绿亮公司单方解除双方劳动关系之观点。综上所述，刘登军基于前述事宜，主张绿亮公司解除劳动关系继而要求绿亮公司支付违法解除劳动合同赔偿金之请求，无依据，原审法院难以支持。关于刘登军主张的加班工资一节，原审法院认为，经劳动保障行政部门批准实行不定时工时制的用人单位，在法定休假节日安排劳动者工作的，支付法定节假日加班工资。本案中，绿亮公司已就刘登军的工作岗位申请不定时计算工时制，故刘登军要求绿亮公司支付其休息日加班工资差额之请求，缺乏依据，原审法院不予支持。本案中，双方当事人确认绿亮公司实行考勤制度，绿亮公司对刘登军进行考勤，但绿亮公司未依法履行提供考勤记录的举证责任，由此产生的不利后果由绿亮公司承担。结合刘登军签收的工资清单，对刘登军加班事实予以审查，绿亮公司已足额支付刘登军相关加班工资，故刘登军要求绿亮公司支付其法定节假日加班工资之请求，原审法院难以支持。关于高温季节津贴，原审法院认为，根据本市相关规定，企业每年6月至9月安排劳动者在高温天气下露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低至33℃以下的，应当向劳动者支付高温季节津贴，2011年之前每个高温日津贴为10元，2011年以后每年6月至9月期间每月高温津贴为200元。本案中，刘登军担任外勤维修工作，从事室外工作，绿亮公司未就刘登军的工作环境进行举证，故原审法院采信刘登军陈述的工作环境，刘登军要求绿亮公司支付其2013年1月1日至2014年5月29日期间高温季节津贴之请求，原审法院予以支持。仲裁裁决后，绿亮公司未在法律规定的期间内就仲裁裁决提起诉讼，视为其同意按仲裁裁决履行，故刘登军要求绿亮公司支付其2013年度未休年休假折算工资725.29元之请求，原审法院予以支持。原审法院审理后，于二○一四年十一月十八日作出判决：一、上海绿亮电动车有限公司于判决生效之日起十日内支付刘登军高温季节津贴800元；二、上海绿亮电动车有限公司于判决生效之日起十日内支付刘登军未休年休假折算工资725.29元；三、驳回刘登军其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由上海绿亮电动车有限公司负担。判决后，刘登军不服，向本院提起上诉称：绿亮公司在未与刘登军协商，也未告知刘登军的情况下，进行了工厂搬迁。直至2014年4月底，临近搬迁结束，经员工询问，绿亮公司才张贴落款日期为2014年3月20日的《通告》。由于居住地址与搬迁后的工作地点相距非常远，刘登军不愿至新的工作地点上班，绿亮公司随即关闭原地址厂门，不允许刘登军进入，并口头告知刘登军不用再来上班。由此，绿亮公司的行为已构成违法解除双方劳动关系，应当依法支付刘登军赔偿金。刘登军在职期间几乎全年无休，绿亮公司从未支付加班工资。请求二审法院撤销原审判决第三项，改判绿亮公司支付违法解除劳动合同的赔偿金及2012年1月1日至2014年5月29日期间的延时、休息日、法定节假日加班工资。被上诉人绿亮公司辩称：刘登军主张绿亮公司违法解除双方劳动合同，缺乏依据。关于加班工资，绿亮公司认可原审判决。现不同意刘登军的上诉请求。经审理查明，原审认定事实正确，本院依法予以确认。本院认为，违法解除劳动合同的争议涉及两个基本事实，一是是否存在解除劳动合同的事实，二是解除的依据是否合法。本案双方当事人的争议焦点实际在于绿亮公司是否于刘登军主张的时间节点作出解除双方劳动合同的意思表示。刘登军作为主张事实成立的一方，应当承担举证责任。绿亮公司于原审中提供的《通告》明确表明因搬迁导致工作地点变化，绿亮公司愿意提供住宿、班车等便利，以便于双方劳动合同的继续履行。因此，即使存在绿亮公司搬迁后拒绝刘登军进入原生产地址的事实，亦不能得出绿亮公司作出了解除双方劳动合同的决定的结论。对于绿亮公司是否存在口头告知刘登军解除双方劳动合同的事实，刘登军并未提供任何证据予以证明。鉴于此，本案中无法认定绿亮公司于刘登军主张的时间节点作出了解除双方劳动合同的意思表示，刘登军作为负担举证责任的一方应承担不利后果。其要求绿亮公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，缺乏事实依据。对于加班事实，亦应当由作为劳动者的刘登军承担举证责任。由于双方均确认绿亮公司实行考勤制度，绿亮公司有义务提供考勤记录以核实刘登军的加班情况而未提供，应作不利于绿亮公司的认定。刘登军所在的岗位经批准实行不定时计算工时制。依该工时制，不存在所谓延时和双休日加班的问题。至于具体的、包括双休日上班在内的平时延时加班时间及法定节假日加班时间，以及加班工资计算基数，原审根据工资清单及刘登军提供的考勤记录表，结合常理予以审查判断，认定绿亮公司已足额支付加班工资，并无不当。综上，刘登军的上诉请求，本院不予支持。原审根据查明事实所作判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费10元，由上诉人刘登军负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙 卫代理审判员  金绍奇代理审判员  钱文珍二〇一五年一月八日书 记 员  陆 薇附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……