福建省福州市鼓楼区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0102刑初419号
公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。
被告人吴贤燕，男，1985年1月14日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省连江县。2007年1月24日因犯故意伤害罪被福建省连江县人民法院判处有期徒刑五年，2010年8月16日刑满释放。2016年2月25日因本案被刑事拘留，同年3月30日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
辩护人福建海山律师事务所律师。
被告人林某，男，1992年1月19日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省连江县。2015年2月3日因犯贩卖毒品罪被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元，同年6月18日刑满释放。2015年9月10日因本案被刑事拘留，同年10月14日转取保候审。
福州市鼓楼区人民检察院以鼓检公诉刑诉（2016）420号起诉书指控被告人吴贤燕、林某犯聚众斗殴罪，于2016年5月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。福州市鼓楼区人民检察院指派代理检察员魏旸出庭支持公诉，被告人吴贤燕、林某及辩护人到庭参加诉讼，现已审理终结。
福州市鼓楼区人民检察院指控：2014年5月27日凌晨0时许，俞某（另案处理）以其女友余某（另案处理）在福州市鼓楼区古田路友顺夜总会受客人欺负为由，纠集被告人林某及马某、“阿健”等人（均案处理）前往该夜总会欲殴打上述客人。被告人林某、俞某、马某等人到达上述地点后，欲上楼寻人，被夜总会保安许某拦阻，遂在一楼电梯口守候。随后俞某等人将途经的曾某甲、金某（均另案处理）拦下进行辨认。曾某甲遂心生不满，随即上楼纠集此前一同在包厢内消费的的被告人吴贤燕及金某、颜某、罗某、曾某乙、曾某丙、“曾美灿”、“何仔”（均另案处理）在上述夜总会门口殴打正在守候的被告人林某、俞某、马某等人。被告人林某、俞某、马某等人遂进行还击，双方发生互殴。斗殴过程中，马某持刀将罗某的生殖器致其后尿道离断，被告人吴贤燕受外伤致左侧气胸、左侧肩胛骨骨折、外伤致体表创口累计长度达22.3cm，曾某甲的左胸背部、右腹部被划伤。经鉴定：罗某的伤情属重伤二级；被告人吴贤燕的伤情属轻伤一级；曾某甲的伤情属轻微伤。
2015年9月9日，被告人林某被公安机关抓获。2016年2月25日，被告人吴贤燕被公安机关抓获。
对指控的事实，公诉人当庭提供相关证据，通过举证，公诉机关认为，应以聚众斗殴罪追究被告人吴贤燕、林某的刑事责任，被告人林某能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人吴贤燕曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后的五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。建议对被告人吴贤燕在有期徒刑八个月至一年二个月的幅度内处刑，建议对被告人林某在有期徒刑六个月至一年的幅度内处刑。提请本院依法惩处。
被告人吴贤燕、林某对公诉机关指控的事实供认不讳。
被告人吴贤燕辩护人意见称，1、对公诉机关指控被告人吴贤燕犯聚众斗殴罪无异议。2、被告人吴贤燕当庭认罪，在本案中作用小，并被对方用刀桶成轻伤。3、本案对方有重大过错，先在门口进挑衅。综上建议对被告人吴贤燕从轻处罚。
经审理查明，2014年5月27日凌晨0时许，俞某（另案处理）以其女友余某（另案处理）在福州市鼓楼区古田路友顺夜总会受客人欺负为由，纠集被告人林某及马某、“阿健”等人（均案处理）前往该夜总会欲殴打上述客人。被告人林某、俞某、马某等人到达上述地点后，欲上楼寻人，被夜总会保安许某拦阻，遂在一楼电梯口守候。随后俞某等人将途经的曾某甲、金某（均另案处理）拦下进行辨认。曾某甲遂心生不满，随即上楼纠集此前一同在包厢内消费的的被告人吴贤燕及金某、颜某、罗某、曾某乙、曾某丙、“曾美灿”、“何仔”（均另案处理）在上述夜总会门口殴打正在守候的被告人林某、俞某、马某等人。被告人林某、俞某、马某等人遂进行还击，双方发生互殴。斗殴过程中，马某持刀将罗某的生殖器致其后尿道离断，被告人吴贤燕受外伤致左侧气胸、左侧肩胛骨骨折、外伤致体表创口累计长度达22.3cm，曾某甲的左胸背部、右腹部被划伤。经鉴定：罗某的伤情属重伤二级；被告人吴贤燕的伤情属轻伤一级；曾某甲的伤情属轻微伤。
2015年9月9日，被告人林某被公安机关抓获。2016年2月25日，被告人吴贤燕被公安机关抓获。
认定上述事实的证据如下：
1、证人余某的证言，证实了2014年5月26日晚其跟“小琪”一起到古田支路友顺夜总会上班，当时陈丽叫其到401包厢陪客人，到了包厢内有一个穿着白色衣服的客人拿着两大杯啤酒，叫其跟他一起喝掉，就这样我们发生了点小争吵，当时其心里觉得有气，就打电话给其男朋友俞某，说其在友顺夜总会被人欺负了。俞某有点凶地说了一句“知道了”。打完电话，其觉得小宝会来夜总会，就和“小琪”一起到一楼门口等他。大概到27日0时许，俞某和四个男子一起来的，其中一个穿着绿色衣服的男子其之前有见过叫林某，其他三名男子其之前没见过。我们决定坐电梯去找401包厢的客人讨说法。刚到电梯口，看到电梯内有人出来，“俞某用手指着这两名男子。其说不是。当时在电梯口我们看到夜总会的保安徐某，徐某怕我们上去闹事，就不让我们上去，并且说自己先上去了解下情况，看看能不能解决。于是我们六个人就到夜总会的门口去等。大概等了3、4分钟，夜总会内突然冲出十来人，看到俞某和他的朋友就打，带头打人的这名男子就是刚才在电梯口我们遇到的那名男子。当时场面比较混乱，其就本能地跑到旁边的便利店看他们打架。其看到林某被抓到夜总会门口，被一名光着膀子的男子和一个穿着白色短袖的胖男子殴打，这名胖男子手里拿着拖鞋不停地打林某的头。打了一会儿，林某蹲在地上，又过来一伙人（大概五六个人），没说两句话又开始打林某，当时整个过程其都在现场，后来警察来了，其就和林某一起上警车。
2、证人黄某的证言，证实了2014年5月26日其当时在夜总会上班，看到贵2包厢那两名男客人带了十几个人从贵2包厢里冲了出来，一边走一边七嘴八舌的很着急、很凶的福州话说“走、走、走、下去找他们”，其过了一会到楼下去，就看见刚才冲下去的贵2包厢十几人中有5-6个男子在友顺夜总会门口对着一个穿绿色衣服的年轻男子殴打，一个男子用拖鞋打绿衣服的年轻男子，剩下两三个人就对着这个男的拳打脚踢，其后来了解一下，贵2包厢有几个人被刀捅伤，已经被送到医院去了，之后警察就到现场了。
3、证人陈某的证言，证实了2014年5月27日凌晨其在给贵2包厢的客人服务。大概在2014年5月27日凌晨0点。包厢里的穿黑白横纹衣服和赤裸上身的男子出了包厢，过几分钟后那两名男子回到包厢，其中一个男子很气愤的说了两句福州话，一边还做了一个手势把包厢里的男子都召集到一起说话，包厢里的十几个男子中有大概7-8个人就一起围城圈，他们很气愤的用福州话说什么，还骂脏话，指手画脚的，动作幅度很大，具体说什么其听不懂，但其隐约感觉他们好像是说要找人打架。他们围在一起聊了几句话后，那个穿黑白横纹衣服和赤裸上身的男子就一起气势汹汹的走出包厢。后来其听夜总会的同事说，他们下楼后就和另外一伙人打了起来，好像还有人受伤。当时贵2包厢有十七、八个男客人，晚上23点左右走了3、4个男客人。
4、证人翁某的证言，证实了2014年5月26日晚上我在夜总会上班，当天其是在贵2包厢服务客人，有十几个男子在包厢里玩，他们叫了十几个陪酒的女孩子，然后就开始喝酒、唱歌。2014年5月27日凌晨0点。包厢里的穿有两名分别穿条纹衣服和上半身不穿衣服的男子出了包厢，过了几分钟后那两名男子又回到包厢，他们走进包厢后，那个穿条纹衣服的男子很气愤的用福州话说了句我刚才在楼下跟别人吵了，很不爽，还被人用手指了。接着他朝包厢里的几名男子挥了挥手示意靠近他，包厢里的其中大概八九个人陆续就走到他面前，横纹衣服男子又对着这几个人用福州话说我刚才在楼下被人欺负了，那几个人很屌，大家一起下去干他们其中一个围过去的男子就也用福州话说了一句要打就打，于是那个穿横纹衣服的男子和上半身不穿衣服的男子就带着另外八九个表情很凶狠、气冲冲地走出了包厢。后来的事情其就没看到了，但是听我的同事说，那群男的下楼后就和另外一伙人打架了，好像还打伤了人。
5、证人许某的证言，证实了2015年5月26日晚上23时50分许，其在友顺夜总会上班，负责场所保卫。当晚楼下的保安通过对讲机说楼下来了四、五个男子，他们要上来，当时保安也没说是什么事情，其下楼到电梯口后看到我们夜总会的一位员工带着四、五名男子在楼下欲坐电梯上楼，当时其看到他们都气势汹汹的，就把他们拦了下楼，但是他们不肯走。这时刚好有电梯从楼上下楼，从电梯中走出两名客人（一个光着膀子，一个穿黑色条纹衣服），这两名客人出电梯的时候被前面四、五名男子拦了下来，其中一名男子指着这两名客人说了些什么话其没听到具体说什么，于是这两名客人就返回电梯上楼，其感觉他们是上楼叫人下来打架，就跟着上楼。上楼后其就站在吧台附近，过来一会儿这两名客人带着七、八个人气冲冲从贵2包厢出来，其就上前拦住他们，但是他们人太多没拦住，他们一伙坐着电梯下楼了，其到一楼的时候，就看到这两伙人打起来了，打了一会儿那四、五名男子都被打散了，但是他们中一个穿绿衣服的男子被这伙人抓住被殴打，后来还来了一伙人殴打这名穿绿衣服的男子，其上去劝架，后来警察就来了。
6、被告人吴贤燕、林某及同案犯马某、俞某、曾某甲、金某、罗某、颜某、曾某丙、曾某乙的供述与辩解，均承认公诉机关指控的犯罪事实。
7、福州市公安局刑事科学技术研究所出具的临床法医学检验鉴定书等鉴定意见，证实了被告人罗某的伤情属重伤二级；吴贤燕的伤情属轻伤一级；被告人曾某甲的伤情属轻微伤。
8、证人黄某对曾某甲、金某的辨认，证人余某对作案地点、视频监控截图、林某、俞某、曾某甲、金某、颜某、罗某的辨认，被告人吴贤燕、林某及同案犯马某、俞某、曾某甲、金某、罗某、颜某、曾某丙、曾某乙对作案地点、视频监控截图的辨认及其互相之间的辨认等辨认笔录。
9、福州市公安局鼓楼分局出具的现场监控视频等视听资料。
10、户籍证明、前科材料、福州市公安局鼓楼分局刑侦大队出具的抓获经过等其它证据材料
以上证据经庭审质证，合法有效，并能相互印证，足以认定被告人吴贤燕、林某的犯罪事实，均予以采纳。
本院认为，被告人吴贤燕、林某结伙聚众斗殴，破坏公共秩序，其行为构成了聚众斗殴罪。公诉机关指控被告人吴贤燕、林某犯聚众斗殴罪罪名成立。被告人吴贤燕曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后的五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人林某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人吴贤燕当庭认罪，可酌情从轻处罚。根据被告人林某的悔罪表现，可适用缓刑。公诉机关的量刑建议予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，第二十五条第一款，第六十五条第一款、第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人吴贤燕犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年一个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月25日起至2017年3月24日止。）
二、被告人林某犯聚众斗殴罪，判处判处有期徒刑一年一个月，缓刑二年。
（缓刑考验期从本判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省福州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 林 敏
人民陪审员 胡梅贞
人民陪审员 吴如玲
二〇一六年七月十二日
书 记 员 周 钰
附：本案判决依据的主要法律条文
1、《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款
聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
2、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
3、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
4、《《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款
被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的除外。
5、《中华人民共和国刑法》第七十二条
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
6、《中华人民共和国刑法》第七十三条第二款、第三款
拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。