山西省长治市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋04民终1756号
上诉人（原审被告）：山西潞安集团余吾煤业有限责任公司，住所地屯留县余吾镇。
法定代表人：苏海，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王云萍，山西三晋（长治）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：崔丽娟，山西三晋（长治）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：长治市佳禾农业开发有限公司，住所地屯留县麟绛镇高店村。
法定代表人：王联斌，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：陈芳，山西九星律师事务所律师。
上诉人山西潞安集团余吾煤业有限责任公司（以下简称余吾煤业公司）因与被上诉人长治市佳禾农业开发有限公司（以下简称佳禾农业公司）物件损害责任纠纷一案，不服山西省屯留县人民法院（2016）晋0424民初951号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人余吾煤业公司的委托诉讼代理人王云萍、崔丽娟，被上诉人佳禾农业公司的法定代表人王联斌及委托诉讼代理人陈芳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
余吾煤业公司上诉请求：改判驳回被上诉人佳禾农业公司的诉讼请求，评估费由佳禾农业公司承担。事实与理由：1、一审判决认定事实错误。一审法院认定被上诉人“对争议的土地有合法经营权”属于认定事实错误，一审法院把土地使用权和企业的合法经营权完全混淆。2、一审判决定案证据不足。被上诉人没有证据证明本案损害事实与上诉人的采矿行为之间存在因果关系，判决上诉人对被上诉人的损害损失承担责任明显证据不足。一审法院认定被上诉人销售收入达943万元，净得利润240万元为县市级示范园区，屯留县首家部级标准园区，明显属超审理范围的认定，证据不足，程序违法。3、一审判决适用法律不当。一审法院根据《侵权责任法》第73条作出判决，但是73条规定，从事高空、高压、地下挖掘活动或者适用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任，被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任。上诉人认为，被上诉人产生的损失，是由其明知而故意造成的，应由其自己承担责任。被上诉人没有证据证明其的生产建设经过煤矿企业的同意和煤炭管理部门的批准，其建设行为违反法律规定。被上诉人的建设厂房属于压覆重要矿床的行为，其建设行为不具有合法性。被上诉人在未经国务院授权的部门批准下，在上诉人煤田范围内建设办公楼、大棚和钢架等后遭破坏，煤矿不承担责任。4、一审法院认定的评估意见鉴定书中的损失计算方法与土地复垦费用不符合事实与法律规定。晋长诚信评鉴字（2017）第002号评估鉴定意见书机器设备中的可移动设备不在损失范围之内。房屋建筑物及地上附着物属于钢架结构的构筑物的可再利用价值较高，应该体现残值率。
被上诉人佳禾农业公司辩称，1、关于佳禾农业公司资产受损与上诉人余吾煤业公司的因果关系，2016年9月7日，余吾煤业公司曾召集会议专门就其井下开采导致佳禾农业公司大棚及附属设施发生沉陷进行过协商和谈判，证明因果关系成立。2、佳禾农业公司系合法注册成立，并且按照相关政策规定与高店村委会签订了农村土地承包经营权委托流转合同，并就219户农户进行了土地费用补偿，已付款5年，对土地的利用合法。3、关于损失鉴定，一审严格按照鉴定申请及鉴定程序进行，如果余吾煤业公司对鉴定有异议，可申请重新鉴定，但余吾煤业公司并未行使该项权利。一审判决认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人佳禾农业公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿因煤矿开采导致原告办公楼、大棚、钢架等开裂坍塌，及园区内水电管网多处断裂无法正常生产所造成的全部经济损失1800多万元整（具体赔偿数额以评估鉴定结论为准）。2016年11月24日原告增加诉讼请求，要求被告赔偿因煤矿开采造成原告的土地复垦及经营损失共计800万元（具体赔偿数额以评估鉴定结论为准），诉讼费由被告承担。事实和理由：原告佳禾农业公司成立于2014年6月，注册资本为500万元，自公司成立以来，先后建设有日光温室棚20座，春秋棚108座，双膜棚35座，办公房1300平米，冷藏库及分拣中心一座，简易棚2座，锅炉房1座，固定资产投资约1500万元。两年来公司经营效益良好，年销售收入达943万元，净得利润240万元，为县市级示范园区，也是屯留县首家部级标准园区，为当地农业化发展做出了巨大贡献。2016年3月，因被告余吾煤业公司地下煤矿开采致使原告公司地下、地面资产受损严重，房屋、大棚墙面多处开裂、坍塌，钢架变形，棚内、露地蔬菜均有不同程度受损，办公楼、餐厅、冷藏库及分拣中心墙面、地面均有不同程度开裂变形，整个园区水、电管网多处断裂、断水、断电，无法正常生产，造成直接经济损失达1800多万元，导致原告土地复垦费及经营损失高达800多万元。原告公司曾多次找到被告公司协商赔偿事宜，但因被告公司一再推诿至今无果。
一审认定事实：2014年3月，原告与屯留县麟绛镇高店村村民委员会签订《农村土地承包经营权委托流转合同》，合同约定：甲方（屯留县麟绛镇高店村村民委员会）将王天喜等219户农户435.61亩土地以出租方式流转给乙方（嘉禾农业公司），从事蔬菜种植生产经营。流转期限为15年，自2014年3月1日至2029年3月1日，每年每亩支付人民币1000元，共计435610元。原告佳禾农业公司成立于2014年6月，注册资本为500万元，自公司成立以来，先后建设有日光温室棚20座，春秋棚108座，双膜棚35座，办公房1300平米，冷藏库及分拣中心一座，简易棚2座，锅炉房1座，固定资产投资约1500万元。两年来公司经营效益良好，年销售收入达943万元，净得利润240万元，为县市级示范园区，也是屯留县首家部级标准园区。2016年3月，因被告余吾煤业公司地下煤矿开采致使原告公司地下、地面资产受损严重，房屋、大棚墙面多处开裂、坍塌，钢架变形，棚内、露地蔬菜均有不同程度受损，办公楼、餐厅、冷藏库及分拣中心墙面、地面均有不同程度开裂变形，整个园区水、电管网多处断裂、断水、断电，无法正常生产。原告曾多次找被告协商赔偿事宜，2016年9月7日，被告召开会议就原告公司沉陷进行谈判商谈，会议纪要记载：因余吾煤业公司井下采煤导致佳禾农业公司大棚及附属设施沉陷，嘉禾农业公司要求赔偿，与会人员对是否对嘉禾农业公司进行赔偿和选取鉴定公司进行了协商，具体提出了三点方案措施：1、嘉禾公司提供了与屯留县麟绛镇高店村2014年3月1日签订的农村土地承包经营权委托流转合同。2、我公司与会人员经过对资料的审查，经过讨论，一致认为应对嘉禾公司沉陷的大棚及附属设施进行补偿。3、双方各选取三家有资质的鉴定公司，按资质高，有经验、同等资质，报价低的条件优先选择鉴定公司。鉴定公司确定后，由中标的鉴定公司对嘉禾公司的大棚及附属设施进行鉴定。该会议纪要有被告地籍科、地测科、企管科、财务科、计划科、审计科、法律事务科、招标办等部门签字盖章。
2016年11月28日，原告嘉禾农业公司向本院提出鉴定申请，本院依法委托长治市中级人民法院司法鉴定中心就该案损失予以鉴定。按照相关程序，原、被告双方共同到司法鉴定机构进行了抽签，就原告公司的各项损失进行了评估鉴定，长治市诚信资产评估有限公司出具了二份鉴定报告书，晋长诚信评鉴字2017第（002）号与晋长诚信评鉴字2017第（003）号，2017第（002）号资产评估报告书是关于原告嘉禾农业公司的固定资产塌陷前正常使用价值进行的评估鉴定，鉴定意见为市场价值为11323933元。晋长诚信评鉴字2017第（003）号资产评估报告书是原告嘉禾农业公司因煤矿采空区塌陷所造成的2016年-2018年停产损失进行的评估鉴定，鉴定意见结论为2813014元。第三份系长治市金土地地价评估咨询有限公司出具的土地复垦费用报告，鉴定意见土地复垦总费用为1037277元。以上共计15174224元。原告嘉禾农业公司支付评估费180000元。
一审法院认为，原告嘉禾农业公司系合法成立的公司，并依照国土资源厅相关规定与屯留县麟绛镇高店村村民委员会签订《农村土地承包经营权委托流转合同》，以出租方式取得土地经营权，从事蔬菜种植经营，其对争议的土地有合法经营权。被告余吾煤业公司的采矿许可证取得时间为2015年11月，晚于原告嘉禾农业公司的成立时间，其开采行为违法。被告余吾煤业公司于2016年9月7日的会议纪要能证明原告嘉禾公司沉陷与被告余吾煤业公司的开采行为有因果关系，故被告的抗辩理由不予采信。原告嘉禾农业公司向本院提出鉴定申请，本院依法委托长治市中级人民法院司法鉴定中心就该案损失予以鉴定。按照相关程序，原、被告双方共同到司法鉴定机构进行了抽签，就原告公司的各项损失进行了评估鉴定，长治市诚信资产评估有限公司出具了二份鉴定报告书，晋长诚信评鉴字2017第（002）号与晋长诚信评鉴字2017第（003）号，长治市金土地地价评估咨询有限公司出具了土地复垦费用报告，本院予以采信。被告余吾煤业公司在地下挖掘活动中造成原告嘉禾农业公司办公楼、相关设施及土地沉陷，其又不能证明该损害是因原告故意或者不可抗力造成的，故其对原告的损失应当承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条之规定，判决：一、被告山西潞安集团余吾煤业有限责任公司在判决生效后30日内赔偿原告长治市佳禾农业开发有限公司各项损失15174224元；二、评估费180000元，由被告山西潞安集团余吾煤业有限责任公司承担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费171800元，由被告山西潞安集团余吾煤业有限责任公司负担。
本院二审期间，被上诉人佳禾农业公司未提交新的证据。上诉人余吾煤业公司提交的证据有：《屯留县土地管理局函》（1998年9月10日）、潞安矿业（集团）公司潞矿办字[2005]592号文件《关于报审〈山西潞安矿业（集团）有限责任公司屯留矿井（含选煤厂、铁路专用线）环境影响报告书〉的请示》、采矿许可证、国土资源部划定矿区范围的批复国土资矿划字[2011]010号等证据复印件。欲证明：上诉人在1998年9月10日已经征收本案涉案土地地下为潞安矿区屯留矿井及洗煤厂工程建设用地，2005年已经报审井田面积为160平方公里包括涉案用地，2007年已经取得了采矿许可证，2011年上诉人已经通过《国土资源部划定矿区范围的批复》国土资矿划字[2011]010号等文件将本案涉案区域划定为上诉人的矿区范围，佳禾农业公司在明知是余吾煤业公司的矿区范围后仍在此区域内进行生产建设，属于违法行为。并说明：采矿许可证是2015年换证，实际办证2007年，换证之后的范围确实增加了规模。
被上诉人佳禾农业公司质证认为，上诉人余吾煤业公司二审期间提交的证据均为复印件不能作为证据使用，与双方当事人一审中均认可的采矿许可证的时间不一致，从证据的发生时间来看并不在一审庭审之后，时间上来看不属于新证据，并且与一审认定事实无关。
本院认证认为，上诉人余吾煤业公司二审期间提交的证据材料，并非众所周知的事实，不能证明被上诉人佳禾农业公司对余吾煤业公司的矿区范围明知。
本院二审经审理查明的事实与一审法院认定事实相同。
本院认为，根据当事人上诉、答辩意见，并经其确认，本案二审争议焦点为：1、上诉人余吾煤业公司对被上诉人佳禾农业公司请求的赔偿是否应当承担责任；2、一审认定佳禾农业公司各项损失数额是否正确。
关于第一个争议焦点。2016年9月7日，余吾煤业公司召开会议就佳禾农业公司沉陷进行谈判商谈，具体提出三点方案措施，其中包括“我公司与会人员经过对资料的审查，经过讨论，一致认为应对嘉禾公司沉陷的大棚及附属设施进行补偿。……由中标的鉴定公司对嘉禾公司的大棚及附属设施进行鉴定。”内容，表明余吾煤业公司认为应对佳禾农业公司的损失进行赔偿，并同意鉴定。一审认为，嘉禾公司沉陷与余吾煤业公司的开采行为有因果关系，并依照《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条规定，判决余吾煤业公司赔偿佳禾农业公司损失并无错误。余吾煤业公司上诉所提佳禾农业公司的损失是其明知而故意造成的事由，因未提供充分证据予以证明，不予支持。关于佳禾农业公司对争议土地经营权的合法性，一审判决已进行了充分说明，不再进行赘诉。关于余吾煤业公司上诉所提一审超审理范围认定问题，一审对与案件有关的事实进行认定，并非超诉讼请求进行判决，不违反法律规定。
关于第二个争议焦点。本案一审期间，就佳禾农业公司的各项损失进行了评估鉴定，长治市诚信资产评估有限公司出具了二份鉴定报告书，分别为晋长诚信评鉴字2017第（002）号与晋长诚信评鉴字2017第（003）号，其中2017第（002）号资产评估报告书是关于嘉禾农业公司固定资产塌陷前正常使用价值进行的评估鉴定，鉴定意见为市场价值为11323933元。晋长诚信评鉴字2017第（003）号资产评估报告书是嘉禾农业公司因煤矿采空区塌陷所造成的2016年-2018年停产损失进行的评估鉴定，鉴定意见结论为2813014元。第三份系长治市金土地地价评估咨询有限公司出具的土地复垦费用报告，鉴定意见土地复垦总费用为1037277元。以上三份鉴定报告均系按照相关程序，经本院司法鉴定中心由双方抽签确定的具有相应资产评估、土地评估资质的鉴定机构作出，依法可以作为证据使用，一审予以采信并据此认定损失数额并无不当。关于机器设备中的可移动设备，长治市诚信资产评估有限公司晋长诚信评鉴字（2017）第002号评估鉴定意见书根据中的机器设备部分系对委托范围内全部机器设备进行的评估，其中没有损坏的是否应予赔偿应由当事人双方协商或者依法裁判。该鉴定意见机器设备中包括农用车19040元、空调3220元、锅炉18209元、空气滤清器2190元、柴油发电机10400元、不锈钢工作台11**元、冰柜1050元、不锈钢水池385元、蒸饭柜3040元、冰箱560元、油烟机4550元、农用车35964元、拖拉机28120元、监控165337元、农用车2325元、装载机19000元、拉粪筒3660元、旋耕机2100元、旋耕机2450元、电动三轮1820元、电动三轮1960元、臭氧机3456元、电动喷雾器2611元，共计332567元的机器设备均系可拆除或可移动设备，佳禾公司未能提供相应证据证明以上机器设备因本案中的沉陷造成损坏，故应从赔偿款中予以扣除，原审认定赔偿款15174224元扣除332567元为14841657元。关于余吾煤业公司对鉴定意见所提其余上诉事由，因其未能提供足以推翻鉴定意见的证据材料，也未申请重新鉴定，故不予支持。
综上，余吾煤业公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持山西省屯留县人民法院（2016）晋0424民初951号民事判决第二项，即评估费180000元，由被告山西潞安集团余吾煤业有限责任公司承担；
二、撤销山西省屯留县人民法院（2016）晋0424民初951号民事判决第一项；
三、被告山西潞安集团余吾煤业有限责任公司在判决生效后30日内赔偿原告长治市佳禾农业开发有限公司各项损失14841657元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费171800元，由上诉人山西潞安集团余吾煤业有限责任公司负担98000元，被上诉人长治市佳禾农业开发有限公司负担73800元。二审案件受理费113952元，由上诉人山西潞安集团余吾煤业有限责任公司负担111452元，被上诉人长治市佳禾农业开发有限公司负担2500元。
本判决为终审判决。
审判长 郭树青
审判员 常旭光
审判员 范进斌
二〇一七年十一月六日
书记员 姜 燕