福建省泉州市丰泽区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0503刑初268号
公诉机关泉州市丰泽区人民检察院。
被告人郑亮亮，男，1989年1月5日出生于福建省泉州市泉港区，汉族，初中文化，无业，住泉港区，2010年6月18日因犯盗窃罪被泉州市泉港区人民法院判处有期徒刑二年三个月，2012年1月14日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年11月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
辩护人陈立华，福建麒顺律师事务所律师。
泉州市丰泽区人民检察院以泉丰检公诉刑诉[2017]260号起诉书指控被告人郑亮亮犯开设赌场罪于2017年7月21日向本院提起公诉，本院于同月24日立案。依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市丰泽区人民检察院指派检察员陈树斌出庭支持公诉，被告人郑亮亮及其辩护人陈立华到庭参加了诉讼。现已审理终结。
泉州市丰泽区人民检察院指控，2016年10月8日至2016年11月12日间，被告人郑亮亮在本区东海街道东海湾太古广场XX室即郑亮亮暂住地，利用天天智投PC微信娱乐系统，通过注册微信号并建立微信群，陆续邀请参赌人员进入微信群参与赌博。该赌博微信群按照重庆时时彩的开奖方式进行赌博，参赌人员以微信钱包或支付宝转账的方式支付赌资进行下注，再以上述彩票的开奖结果为依据进行结算。2016年11月8日至12日间，郑亮亮以每天工资人民币100元（币种下同）及提供食宿的方式雇佣郑某1、连某参与管理赌博微信群，接受微信群内参赌人员投注。经查，自2016年10月8日至2016年11月12日间，郑亮亮接收参赌人员投注的涉案赌资达4437389.24元，从中获利36000元。
2016年11月12日，公安人员在本区东海街道东海湾太古广场2期XX室抓获被告人郑亮亮，当场查获记账本、U盘、手机等作案工具及现金25000元。
公诉机关提供的证据有物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录、电子数据等。公诉机关认为被告人郑亮亮以营利为目的，开设赌场供他人赌博，从中牟取非法利益，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。郑亮亮曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，系累犯，应当从重处罚。
被告人郑亮亮对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。辩护人提出郑亮亮的赌资数额应依法就低认定，郑亮亮犯罪情节一般，危害后果较小，归案后如实供述，认罪态度较好，具有悔罪表现。建议对郑亮亮大幅度从轻处罚。
经审理查明，2016年10月8日至2016年11月12日间，被告人郑亮亮在其暂住地即福建省泉州市丰泽区东海街道东海湾太古广场XX室，利用天天智投PC微信娱乐系统，通过注册微信号并建立微信群，陆续邀请参赌人员进入微信群参与赌博，从中获利。该赌博微信群按照重庆时时彩的开奖方式进行赌博，参赌人员以微信钱包或支付宝转账的方式支付赌资进行下注，按人民币1元抵1分的比例，为参赌人员上分赌博，再以上述彩票的开奖结果为依据进行结算退款。2016年11月8日至12日间，郑亮亮以每天工资100元及提供食宿的方式雇佣郑某1、连某参与管理赌博微信群，接受微信群内参赌人员投注。2016年11月12日，公安人员在上述XX室抓获郑亮亮，查获并扣押作案工具记账本一本、记账香烟包装纸一张、蓝色U盘一个、黑色苹果5、黑色苹果4、白色OPPO手机各一部、华硕笔记本电脑一台、工商银行、华夏银行的银行卡各一张及违法所得现金25000元。经审计，自2016年10月8日至2016年11月12日间，郑亮亮的赌博后台软件共为赌客上分4437389.24分，通过支付宝转入的赌资共957376.32元，转入郑亮亮各银行名下账户内的赌资等共计513886.86元。郑亮亮归案后如实供述了上述主要犯罪事实，自述违法所得36000元。2017年8月21日，郑亮亮退出违法所得11000元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证质证的如下证据证实：
1、证人林某的证言，证实2016年10月8日，他被拉进一时时彩赌博群，群内庄家叫蔬菜、蔬果之类的名字，通过微信转账给蔬菜财务，按1元1分上分投注。每天10点开盘，每10分钟一期，22时后每5分钟一期，与重庆时时彩开奖同步。其共参与该群赌博7天，投入赌资10414元，输了5153元，获得该群福利194元。
证人郑某1的证言及指认作案工具的照片、辨认郑亮亮、连某照片、犯罪地点的辨认笔录、照片，证实2016年10月20日，郑亮亮联系他，让他到泉州赚钱。10月29日，他到太古广场XX室，郑亮亮说自己通过时时彩软件，组织一个微信赌博群，并从赌资中抽取一定的利润。郑亮亮让他负责微信或支付宝上确认参赌者的转账数目，后在时时彩上确认，每天工资100元。11月7日中午，他回到XX室，第二天，郑亮亮叫来的连某也从泉港来和他做一样的工作。接下来，他和连某每天轮流工作5小时，核对、确认赌博额转来的赌资。他至今没领到工资。
证人连某的证言及指认作案工具的照片、辨认郑亮亮、郑某1照片、犯罪地点的辨认笔录、照片，证实2016年11月7日左右，郑亮亮联系、介绍他到郑组织的微信赌博群做事，每天工作5小时，工资每天100元。11月8日下午，他到太古广场XX找郑亮亮，当时郑某1已在房内。一直到11月12日被抓，他与郑某1每天轮流当班，负责确认参赌者通过微信或支付宝转账的金额并在时时彩上核对确认。郑亮亮组织的是“蔬菜”群，能从赌资里抽取一定的利润。他没领到工资。
2、搜查笔录、检查笔录、提取笔录、扣押清单、暂扣财物收据，证实公安人员在现场提取、扣押的物品情况。
3、记账本、记账香烟包装纸，证实郑亮亮开设赌场所用账号、赌资、盈利记录情况。
4、电子证物检查工作记录，证实公安机关对扣押的作案工具U盘、手机内容进行查看，制作相关截图。
5、专项审计报告、光盘、后台数据统计、工作说明，证实涉案赌资、参赌人员、盈利的情况。
6、银行卡信息查询结果、交易明细，证实郑亮亮银行、郑某2钟银行账户的进、出款情况。
7、福建省政府非税收入票据，证实郑亮亮退出违法所得11000元。
8、户籍证明、常住人口基本信息、前科查询、福建省泉州市中级人民法院刑事裁定书、释放证明书、罪犯档案资料、终止案件调查决定书、抓获经过等，证实被告人的身份、累犯及归案情况等。
9、被告人郑亮亮的供述及指认作案工具、违法所得的照片、辨认连某、郑某1照片、犯罪地点的辨认笔录、照片，证实被告人归案后对其主要犯罪行为供认不讳。
上述证据来源合法，内容客观真实，且证据间能相互印证，本院予以采信并作为定案依据。
本院认为，被告人郑亮亮以营利为目的，利用计算机网络建立微信赌博群并接受他人投注，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪成立。郑亮亮在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；郑亮亮虽不具有自首情节，但归案后能如实供述自己的主要犯罪事实，可以从轻处罚；郑亮亮积极退出违法所得，酌情从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人郑亮亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币八万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月12日起至2020年1月11日止。罚金应于本判决生效后的十日内缴纳。）
二、没收被告人郑亮亮的违法所得人民币36000元（包括扣押在公安机关的现金人民币25000元），上缴国库；没收被告人郑亮亮的作案工具记账本一本、记账香烟包装纸一张、蓝色U盘一个、黑色苹果5、黑色苹果4、白色OPPO手机各一部、华硕笔记本电脑一台。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 吴静华
人民陪审员 洪金钹
人民陪审员 毛晓玲
二〇一七年十月十六日
书 记 员 魏铭尊
附：相关法律条文
1、《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金，情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百零三条(?javascript:SLC(17010,303)?)规定的“开设赌场”。
第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。
3、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》
一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百零三条(?javascript:SLC(17010,303)?)第二款规定的“开设赌场”行为：
（一）建立赌博网站并接受投注的；
（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；
（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；
（四）参与赌博网站利润分成的。
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百零三条(?javascript:SLC(17010,303)?)第二款规定的“情节严重”：
（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；
（二）赌资数额累计达到30万元以上的；
（三）参赌人数累计达到120人以上的；
（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；
（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；
（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；
（七）招揽未成年人参与网络赌博的；
（八）其他情节严重的情形。
三、关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定
赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，如果查实一个账号多人使用或者多个账号一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。
赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码投注的，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。
对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人、被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该银行账户转入、转出资金的银行账户数量可以认定为参赌人数。如果查实一个账户多人使用或多个账户一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。
有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。
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