北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）二中民终字第00480号
上诉人（原审原告）祝邦锋，男，1982年11月1日出生。
上诉人（原审被告）北京天和国际服装商城有限公司，住所地：北京市西城区文兴街1号院。
法定代表人卢委，该公司总经理。
委托代理人孙晓辉，北京市时代九和律师事务所律师。
委托代理人滕宏伟，北京市时代九和律师事务所律师。
上诉人祝邦锋、上诉人北京天和国际服装商城有限公司（以下简称天和国际公司）因租赁合同纠纷一案，不服北京市西城区人民法院（2014）西民初字第15607号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人祝邦锋，上诉人天和国际公司之委托代理人滕宏伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2014年6月，祝邦锋诉至原审法院称：2012年5月22日，我与天和国际公司签订《北京天和白马商城（一期）商铺租赁合同》，约定天和国际公司提供经营场所、定期对商城进行检查和维修，并进行宣传和推广，在租赁期限内为我提供良好的经营环境，租期自2012年7月28日起。我依照合同约定，于同日交纳租金498643元。至2012年7月28日，天和国际公司未按合同约定办理工商登记，未如期开业。天和国际公司的行为属无照经营、非法经营，其行为导致我也无法正常办理营业执照等营业需要的相关手续，导致我的经营场所违法。天和国际公司无故推迟商城开业时间，直到现在也未正常营业。故我诉至法院，要求解除我与天和国际公司于2012年5月17日签订的合同编号为B1328、B1330号《北京天和白马商城（一期）商铺租赁合同》，天和国际公司返还租金498643元。
天和国际公司辩称：祝邦锋与我公司签订的租赁合同真实合法有效，我公司在履行合同过程中不存在违约行为。综上，我公司不同意祝邦锋的诉讼请求。
原审法院经审理认为：祝邦锋与天和国际公司之间签订的《北京天和白马商城（一期）商铺租赁合同》系当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，当属合法有效。当事人均应按照合同约定，履行各自的义务。合同约定，祝邦锋须以自己名义向工商、税务部门申请办理工商营业执照及税务登记并取得其他依法必要的政府批准文件方可开业，持证经营。但依据北京市工商行政管理局西城分局的回函，天和国际公司并不具备办理市场内摊商个体工商户营业执照的条件，致使祝邦锋不能按照合同约定的方式从事经营活动。现祝邦锋要求解除合同，理由正当，法院予以支持。关于租金，祝邦锋已经交纳了2012年7月28日至2015年7月27日期间的租金498643元，天和国际公司应当将合同解除后的租金退还祝邦锋。对于合同解除之前的租金，对此法院认为，天和国际公司在合同签订后已将涉案商铺交付祝邦锋，祝邦锋在商城开业后亦实际对商铺进行了使用，故自商城开业至合同解除期间的租金天和国际公司不应退还。对于商城的开业时间，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》之规定，天和国际公司对商城的开业时间负有举证责任。现天和国际公司提交的证据不足以证明商城的实际开业时间为其主张的开业时间，故法院依据祝邦锋提交的活动通知等相关证据所显示的内容，认定商城的开业时间为2013年3月18日。综上，对于祝邦锋该项诉讼请求，法院将判令天和国际公司退还祝邦锋2012年7月28日至2013年3月18日以及自合同解除之日起至2015年7月27日期间已交纳的租金。据此，原审法院于2014年10月判决：一、解除祝邦锋与北京天和国际服装商城有限公司于二○一二年五月十七日签订的合同编号为B1328号的《北京天和白马商城（一期）商铺租赁合同》及合同编号为B1330号的《北京天和白马商城（一期）商铺租赁合同》；二、自判决生效之日起十五日内，北京天和国际服装商城有限公司退还祝邦锋B1328号商铺二○一二年七月二十八日至二○一三年三月十七日期间的租金五万五千一百七十元及B1330号商铺二○一二年七月二十八日至二○一三年三月十七日期间的租金五万一千一百七十元，共计十万六千三百四十元；三、自判决生效之日起十五日内，北京天和国际服装商城有限公司退还祝邦锋B1328号商铺自判决生效之日至二○一五年七月二十七日期间的租金（按照每月每平方米一千二百二十元、共计五点八九平方米计算）、B1330号商铺自判决生效之日至二○一五年七月二十七日期间的租金（按照每月每平方米一千二百六十元、共计五点二九平方米计算）；四、驳回祝邦锋的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
判决后，祝邦锋、天和国际公司均不服，上诉至本院。
祝邦锋上诉称：同意解除合同，但主张原审判决认定我对商铺进行了实际使用事实认定不清，证据不足；天和国际公司采用欺诈隐瞒的手段与我签订租赁合同，涉案房屋不具备经营条件，北京市工商行政管理局西城分局的回函亦证明天和国际公司不具备办理市场内摊商个体工商户营业执照的条件，天和国际公司的上述违约行为导致我无法办理营业执照不能依法开业经营，造成我承租的商铺不能依法正常使用，一直处于闲置状态，租金应视为我的损失，天和国际公司理应予以返还，故要求天和国际公司退还已交纳的全部租金。
天和国际公司上诉称：同意解除合同，但主张合同约定的起租日为固定日期2012年7月28日，起租不以开业为条件，我公司已经如期交付了商铺，且商铺满足祝邦锋的经营条件，即使祝邦锋不开门营业也属于其对商铺的占有处分行为，不能免除其交纳租金的义务，故不同意退还祝邦锋2012年7月28日至2013年3月17日期间的租金。
经审理查明：天和国际公司名称原为北京天和国际服装批发商城有限公司，后于2013年10月21日变更为现名称。
2012年5月22日，祝邦锋与北京天和国际服装批发商城有限公司签订了《北京天和白马商城（一期）商铺租赁合同》两份，合同约定乙方（即祝邦锋）租赁甲方（即现天和国际公司）位于北京市西城区文兴街1号院北京天和白马商城一期第B1层B1328号（使用面积5.89平方米）、第B1330号（使用面积为5.29平方米）的商铺，限于经营服装服饰，租赁期限为10年，自2012年7月28日起至2022年7月27日止。合同期内乙方分4笔向甲方缴纳商铺的租金如下：第1笔租金为2012年7月28日起至2015年7月27日期间的租金，租金为498643元，租金不含乙方需交付的物业管理服务费等费用；乙方须以自己名义向工商、税务部门申请办理工商营业执照及税务登记并取得其他依法必要的政府批准文件方可开业，持证经营。合同还对双方的其他权利义务进行了约定。合同签订后，祝邦锋向天和国际公司交纳了第1笔租金498643元，但一直未能以租赁的商铺办理个体工商户营业执照。
关于商城开业时间，原审法院审理中，祝邦锋提交的短信、台历、活动通告等证据显示商城的开业时间为2013年3月18日。天和国际公司对此不予认可，第1次庭审时主张其正式开业时间为2012年11月29日，第2次庭审时提交了纺织服装周刊的报道，主张正式开业时间为2012年8月19日。祝邦锋对天和国际公司所述开业时间不予认可，认为媒体报道真实性无法确认，只是一个宣传，与天和国际公司通知的开业时间不符合。
关于商城目前是否营业及祝邦锋对摊位的使用情况，原审法院审理中，祝邦锋称合同签订后确已进行了经营，但表示系在天和国际公司胁迫下被迫营业。天和国际公司认可确实曾向商城内商户发出过罚款单。
关于涉案商铺无法办理营业执照的问题，经原审法院与工商行政管理部门核实，北京市工商行政管理局西城分局回函表示：按照工商行政管理部门登记注册相关规定，名称注册为“***市场有限公司”，且经营范围中含有“承办***市场”字样的经营主体，具备摊群式经营与管理条件的，工商部门可为市场内摊商办理个体工商户营业执照；天和国际公司不符合上述规定条件，因此工商部门不予受理在该公司内办理个体工商户营业执照的申请。
本院审理中，祝邦锋提交录像光盘、报纸公告，以证明其于2014年11月26日已将商铺腾空，并通知天和国际公司终止合同。天和国际公司对上述证据均不予认可。同时，天和国际公司主张祝邦锋在2013年3月18日之前已实际经营，并提交了祝邦锋领取代金券的签字记录，祝邦锋对签字的真实性不予认可。天和国际公司遂申请对代金券领取记录中祝邦锋的签字进行鉴定。
上述事实，有双方当事人陈述及《北京天和白马商城（一期）商铺租赁合同》、收据、短信、台历、活动通告、建设工程规划许可证附件、照片、验收表、领用登记表、购电/购水（开水）记录、代金券模板、代金券使用登记表、财务支出凭证照片、代金券领取签字表、代金券样本、建设工程消防设计备案受理凭证、建设工程竣工验收消防备案受理凭证、视频截图、活动照片、座谈会及检查照片等证据材料在案佐证。
本院认为：祝邦锋与天和国际公司签订的《北京天和白马商城（一期）商铺租赁合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。祝邦锋主张天和国际公司违规招商，涉嫌合同欺诈，要求法院将本案移送公安机关立案侦查。经查，签订合同时天和国际公司的公章带有“批发”字样，与现名称不符系因天和国际公司曾进行过名称变更，根据现有证据不能证明天和国际公司涉嫌合同欺诈，如祝邦锋坚持认为天和国际公司涉嫌合同欺诈，可向公安机关报案，由公安机关进一步审查。
合同履行过程中，天和国际公司虽然按时交付了商铺，但根据祝邦锋提交的短信、台历、活动通告等证据可以证明天和国际公司曾一再推迟开业时间，直至2013年3月18日商城才开业。虽然天和国际公司不认可上述开业时间，主张商城已于2012年8月19日开业，但未能提交充分证据加以证明，故天和国际公司应承担举证不能的法律后果，原审法院认定商城的开业时间为2013年3月18日并无不当。因商城未开业其所含商铺亦无法正常经营，且开业时间的推迟并非祝邦锋所致，故天和国际公司要求祝邦锋承担开业之前的租金显失公平，本院不予支持。原审法院判决天和国际公司退还祝邦锋已交纳的2012年7月28日至2013年3月17日期间的租金，于法有据，应予维持。关于天和国际公司申请对代金券领取记录中祝邦锋的签字进行鉴定一节，因领取代金券亦不足以证明祝邦锋在开业之前有正常的经营行为，故本院对上述鉴定申请不予准许。
关于合同的解除，根据北京市工商行政管理局西城分局的回函，天和国际公司不具备办理市场内摊商个体工商户营业执照的条件，致使祝邦锋无法按照合同约定以自己的名义办理工商营业执照持证经营，现双方均同意解除合同，本院对此不持异议。至于商城开业之后至合同解除期间的租金，祝邦锋虽然主张系被迫经营，但综合天和国际公司提供的证据可以证明祝邦锋实际使用了涉案商铺，故祝邦锋应当承担该期间的租金。至于合同解除后的租金，天和国际公司理应退还。
另，对于在本院审理中祝邦锋提交录像光盘、报纸公告用以证明其已于2014年11月26日将商铺腾空交还天和国际公司，2014年11月26日之后的租金天和国际公司应该予以退还的主张，因天和国际公司对此交还事实未予认可，未与祝邦锋就商铺进行实际交接，且双方间的租赁合同案件正在审理中，尚未终结，故对于祝邦锋的该项主张，本院不予支持。
综上，祝邦锋及天和国际公司的上诉请求，均依据不足，本院均不予支持。原审法院判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费8780元，由祝邦锋负担6353元（已交纳4390元，余款于本判决生效之日起7日内交至原审法院），由北京天和国际服装商城有限公司负担2427元（于本判决生效之日起7日内交至原审法院）。二审案件受理费4806元，由祝邦锋负担3592.50元（已交纳），由北京天和国际服装商城有限公司负担1213.50元（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘苑薇
代理审判员 刘永民
代理审判员 赵 振
二〇一五年三月十九日
书 记 员 刘梦辰