广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤01民终10614号上诉人（原审被告、反诉原告）：江门市得宝集团有限公司佛山分公司，住所地广东省广州市三水区。负责人：邓栓林，该公司董事长。委托代理人：陈嘉颖，广东德比律师事务所律师。委托代理人：江耀荣，广东德比律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：广州植之元油脂实业有限公司，住所地广东省广州市南沙区，统一社会信用代码9144010175558119X6。法定代表人：于龙，该公司董事长。委托代理人：黄灼，广东正大联合律师事务所律师。委托代理人：陈叔华，广东正大联合律师事务所律师。上诉人江门市得宝集团有限公司佛山分公司（以下简称“佛山分公司”）因与被上诉人广州植之元油脂实业有限公司（以下简称“植之元公司”）买卖合同纠纷一案，不服广东省广州市南沙区人民法院（2015）穗南法民二初字第662号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。原审法院经审理查明，2014年12月19日，植之元公司、佛山分公司签订编号为GKGB141224的《产品销售合同》。合同约定，佛山分公司向植之元公司购买2000吨（+/-10%）玉米酒糟粕，单价2260元/吨，交提期限为2015年5月1日至同年5月31日止，具体交货日期和数量由卖方决定；卖方应提前一天以卖方认为合适的方式通知买方；自卖方通知之日起，七天内必须提完，否则由此产生的滞港费（400元/柜/天）等相关费用由买方承担；交货地点为黄埔或南沙集装箱自提；交货方式为自提，买方派出提（收）货人员必须手持买方盖章确认的派出司机（或者提货人员）的驾驶证、身份证及车辆行驶证、授权委托书原件等作为提货要件；款到发货；合同签订后一个工作日内买方支付合同金额的10%作为定金，定金在最后一笔货款中冲抵；买方在卖方发货之前必须付清货款；若货物自清关放行后超过15日买方仍未付清货款，按国内银行借贷利率记付占用卖方资金费用；任何一方未按约定履行合同，违约方应向守约方按合同总额的20%支付违约金，守约方有权选择要求继续履行或解除合同；买方违约的，已付定金及保证金不予退还，定金及保证金不足以支付违约金或者实际损失的，卖方有权另行追偿。2014年12月20日，佛山分公司向植之元公司支付本案订金45200元。合同签订之后，佛山分公司没有向植之元公司提货，亦没有支付货款。2015年7月2日，佛山分公司向植之元公司（东凌集团电话号码）传真《公函》一份，函称因植之元公司未履行编号GKGB141223、GKGB141224的《产品销售合同》约定的交货义务，佛山分公司通知解除合同并要求植之元公司退回定金。同年10月31日，植之元公司发函给佛山分公司，称经多次催促佛山分公司未依约履行编号GKGB141223、GKGB141224的《产品销售合同》的提货义务，要求佛山分公司于2015年11月7日以前完成涉案合同项下的货物提取并支付货款，否则没收定金及佛山分公司应承担违约金并赔偿损失。2015年11月3日，佛山分公司向植之元公司邮寄《违约通知并合同解除重申函》。2015年11月4日，植之元公司再次发函给佛山分公司，主张解除合同并要求佛山分公司承担违约责任。2014年11月27日，植之元公司与北海市德峰饲料厂有限公司签订产品销售合同，约定植之元公司向该公司销售玉米酒糟粕600吨，单价1560元/吨，交提期限为2015年11月27日至2015年12月10日，交货地点为港口散装自提，款到发货。2015年12月2日北海市德峰饲料厂有限公司向植之元公司支付货款936000元。2014年11月24日，植之元公司与南宁市菲赛迪农牧有限公司签订产品销售合同，约定植之元公司向该公司销售玉米酒糟粕600吨，单价1560元/吨，交提期限为2015年11月25日至2015年11月30日，交货地点为港口散装自提，款到发货。2015年12月2日，南宁市菲赛迪农牧有限公司向植之元公司支付货款780000元。2014年11月26日，植之元公司与广东顺德广顺饲料有限公司签订产品销售合同，约定植之元公司向该公司销售玉米酒糟粕1000吨，单价1550元/吨，交提期限为2015年11月27日至2015年12月15日，交货地点为港口散装自提，款到发货。2015年12月14日广东顺德广顺饲料有限公司向植之元公司支付货款775000元，2016年1月4日该公司又向广州东凌贸易有限公司支付757795元。2014年11月27日，植之元公司与海南华星饲料有限公司签订产品销售合同，约定植之元公司向该公司销售玉米酒糟粕600吨，单价1560元/吨，交提期限为2015年11月27日至2015年12月10日，交货地点为港口散装自提，款到发货。2015年12月10日海南华星饲料有限公司向植之元公司支付960000元。诉讼中，植之元公司提交其与广州市侨益物流服务有限公司就玉米酒糟粕等进口货物委托码头作业、报关、报检业务签订的《代理协议》，以及该物流公司出具的《2015年植之元玉米酒糟粕到货表》，及相应的海关进口货物报关单、入境货物检验检疫证明，以证明2015年3月至9月期间各月份到港货物的数量、目的港、到港日期、清关日期等。《2015年植之元玉米酒糟粕到货表》显示，2015年4月、5月、6月各月份的到港玉米酒糟粕分别有约2000吨至3000吨（毛重）。植之元公司称上述货物，其中约一半由植之元公司自用，另一半为向本案佛山分公司等进行销售。诉讼中，原审法院依植之元公司的申请通知证人庞某乙、江某乙到庭。庭审中庞某乙陈述证言称：其是植之元公司谷物运营部的销售员，植之元公司与佛山分公司进行红高粱、玉米酒糟粕等货物的交易，其负责交易中与佛山分公司等客户的沟通；合同履行过程中，植之元公司人员通过QQ或者电话联系佛山分公司提货，涉案的合同项下交易是由其与同事通过QQ和电话等方式通知佛山分公司的采购总监倪某，但佛山分公司未有提货；佛山分公司7月1日发函要求解除合同后，其大概于7月20日有前往佛山分公司处找倪某协商；玉米酒糟粕年初价格在2400元左右，在2015年6月时价格在1600元多，在2015年11月价格在1500元多；高粱和玉米是不同货物，装运方式不同，通知提货的方式不一样；高粱是大船散装的，一船有五万吨，到了之后可以统一通知不同客户提货，但集装箱运输的玉米酒糟粕，要到了之后才能通知客户，因为具体放行的时间是不确定的，植之元公司根据不同情况采取灵活的方式通知不同的客户，所以没有采用商函的形式。江某乙陈述证言称：其是植之元公司的员工，负责关于玉米酒糟粕、高粱等货物提货、交货方面与佛山分公司的对接工作；货到之后，其主要通过QQ方式通知佛山分公司，佛山分公司的付款证明、对账单、提货委托书等都是通过QQ方式发送给植之元公司；交易过程中其使用QQ（号码531××××0544，昵称“笑看风云”）与佛山分公司人员联系，佛山分公司人员QQ号码是13×××03（其备注为“陈经理”），可以当庭用其手提电脑登陆上述QQ查看聊天记录；红高粱是属于散货，有通过商函通知，而玉米酒糟粕是通过货柜方式装运的，没有通过商函通知。诉讼中，植之元公司还提供其与佛山分公司于2014年12月19日、12月19日12月25日签订的玉米酒糟粕《产品销售合同》3份（合同编号分别为GKGB141221、GKGB141222、GKGB141243），约定交易数量分别为200吨，交提货期限分别为2015年3月1日至3月31日、2015年4月1日至4月30日、2015年4月30日前。根据佛山分公司提供的《植之元公司送货记录表》显示，编号GKGB141221的合同项下货物佛山分公司于2015年3月22日、3月24日、3月24日、3月24日、4月14日、4月14日、4月15日、4月15日分别提货26.136吨、26.136吨、26.118吨、26.118吨、25.928吨、25.973吨、23.569吨、23.532吨，合计203.510吨；编号GKGB141222的合同项下货物佛山分公司于2015年5月14日、5月30日、6月2日、6月13日分别提货46.360吨（车牌号粤A×××××）、53.040吨、51.900吨、43.640吨，合计194.940吨。佛山分公司称上述合同项下货物提货植之元公司是用商函和电话方式通知，但佛山分公司未能就此提供相应证据证明。佛山分公司提供双方之间于2014年10月31日签订的《进口高粱代理合同》，以及2015年1月20日、2月3日、3月12日《商函》，以证明双方交易惯例为植之元公司以商函通知佛山分公司提货。《进口高粱代理合同》约定交易标的物为美国进口2号红高粱，装运船期为2014年12月1日至12月31日美湾港口装出，目的港为黄埔港或麻涌港。《商函》内容为植之元公司通知“客户”船期为2014年12月1日至12月31日的合同项下货物的大船已到港清关，通知客户提货。诉讼中，植之元公司的委托广州市海珠公证处进行有关证据保全。该公证处于2016年2月6日作出的（2016）粤广海珠第2224号公证书载明：2016年2月2日植之元公司的代理人江某乙在公证员林某乙与公证处工作人员黄某面前，用公证处的计算进行上网操作，登录HTTP://WWW.CHINAJCI.COM/网站，键入有关用户名及密码，在所得有关网页页面中点击“2015年中国广东进口DDGS现货价格走势图”，进入到显示2015年中国广东进口DDGS现货价格走势图的页面（中国汇易网）。该价格走势图显示2015年1月5日至12月5日期间的玉米酒糟粕现货价格，其中2015年1月5日约2500元/吨，2015年4月5日约2220元/吨，2015年5月5日约2300元/吨，2015年11月5日、12月5日约1550元/吨。广州市海珠公证处于2016年2月6日作出的（2016）粤广海珠第2211号、第2212号、第2213号、第2214号公证书分别载明：2016年1月27日公证员林冬宁与公证处工作人员黄某随植之元公司的代理人江某乙来到原审法院，用原审法院当庭提存的江某乙的手提电脑进行上网操作：双击桌面上的“腾讯QQ”，弹出对话框，在“账号”栏目中键入“531××××0544”，在“密码”栏中键入密码；在上步骤所得的界面中点击“登录”，进入到下一界面；在上步骤所得的界面中点击“打开消息管理器”按钮，进入到下一界面；在上步骤所得的界面中点击“工作组”，进入到下一界面；在上步骤所得的界面中点击“佛山得宝－陈经理”，进入到下一界面并浏览相关聊天记录；关闭“腾讯QQ”；在上述操作过程中，江某乙共截取计算机屏幕图像十五幅，同时粘贴到一新建文档中，随后打印该文档，并将上述全部打印资料（附件一）交公证员保管；黄某对相关情况进行拍摄。上述打印资料附件一显示“笑看风云”（QQ号531××××0544）与“佛山得宝－陈经理”（QQ号13×××03，以下称佛山得宝）的QQ聊天内容。第2211公证书附件一第6－10页显示：2015年3月23日笑看风云称“今天的提货计划安排过来吧”…“提3个柜吗”，佛山得宝称“是的”；3月24日佛山得宝称“江经理，现在提的这一批DDGS，每个柜在我工厂过磅都与你提供的磅单数差异较大，最多的差416公斤”，笑看风云称“差这么多，你4个柜全部写完了吗？”，佛山得宝称“嗯”…；3月31日笑看风云称“这周四预计会有货放出，你们合同还剩4个柜，你们可以接的完吗”，佛山得宝称“货是在黄埔还是在南沙”，笑看风云称“到南沙的”，佛山得宝称“什么时候有货到黄埔呢”，笑看风云称“黄埔的货没有那么快到呢”，佛山得宝称“4月中有货到吗”，笑看风云称“预计会有”。第2212公证书附件一第6－10页显示：2015年4月8日佛山得宝称“DDGS现在有柜提吗”，笑看风云称“下午有柜子放，给你4个，先交完3月份那个合同吧”；4月13日佛山得宝称“柜子今天还可以提么”，笑看风云称“可以”…“现在有3个柜子可以拿单的，下午还有柜子可以放出”，佛山得宝称“好”…“可以拿单了吗”，笑看风云称“稍等会…你们4个柜今天先拿2个可以吗？…你们今天先拿2个，明天再拿2个，可以不？”佛山得宝称“可以，你先给2个我”；4月14日佛山得宝称“今天的单什么时候可以拿”，笑看风云称“等会，4点左右”；4月15日佛山得宝称“今天到货的柜子，重量差异也挺大的”、“而且着色也不是很好”，笑看风云称“今天的是另外一票货的，应该会好的”，佛山得宝称“今天的拿单人还是昨天那个…”。第2213公证书附件一第7－10页显示：2015年5月11日佛山得宝称“DDGS可以提你们散船的货吗”，笑看风云称“可以啊”，佛山得宝称“在哪里提”，笑看风云称“黄埔新港”；5月12日佛山得宝称“今天提一车DDGS”，笑看风云称“好的”、“安排货款跟委托过来”，“粤A×××××…”、“以这台车为准…”；5月13日佛山得宝称“我昨天派的那台车只开了40吨的单吗？”笑看风云称“50”、“你问下司机是不是他行驶证的核载量只有40吨”…；5月18日笑看风云称“陈经理，现在黄埔有集装箱DDGS可以提，你们要提柜吗？”佛山得宝称“我提散装吧”，笑看风云称“那尽快安排提吧”；5月28日，佛山得宝称“DDGS最近有货提吗？”，笑看风云称“散货有，柜子在南沙”，佛山得宝称“散货在哪个港口”，笑看风云称“黄埔新港”、“提散装吧？”，佛山得宝称“是的”。第2214公证书附件一第6－10页显示：2015年6月1日佛山得宝称“今天提一车散装DDGS”，笑看风云称“好的”、“下委托书过来”…；6月9日佛山得宝称“黄埔新港还有DDGS可以提吗？”笑看风云称“有”…；6月11日佛山得宝称“跟你们有一个200吨的合同已执行151吨，余下50吨左右没提，但是我的车是45吨左右，能提办45吨的单，把这个合同的定金给释放了？”笑看风云称“可以”，佛山得宝称“那我今天派45吨的车过来，你帮我办下单，抵扣掉定金后我会付足不够的款”…（之后接着是2015年12月3日后的聊天）。上述聊天记录内容中还包含聊天人发送的显示有植之元公司、佛山分公司名称或公章的提货委托书、银行付款记录、商函等文件多份。植之元公司主张滞港费按合同约定400元/柜/天折算，每柜货重约25吨，计得每吨每天16元，按合同约定计得滞港费共473600元，植之元公司现按滞港费35227.46元提出赔偿请求。植之元公司提供其与广州港股份有限公司签订的《港口作业长期合同》，以证明滞港费的发生。另查明：原审法院受理的（2015）穗南法民二初字第653－663号植之元公司起诉广州市得农饲料有限公司、佛山市大智生物科技有限公司、江门市得宝集团有限公司佛山分公司、台山市得宝饲料有限公司等11件买卖合同纠纷案件，所涉《产品销售合同》均约定植之元公司向各案佛山分公司销售玉米酒糟粕，交提货物期限在2015年3月1日至6月31日期间。上述案件植之元公司均主张佛山分公司逾期未提货（11件案合计数量为2670.13吨）构成违约，植之元公司于2015年11月份向上述案外人售出所涉货物，植之元公司要求佛山分公司承担赔偿差价损失等违约责任。诉讼中，植之元公司主张上述各案佛山分公司为关联公司，对植之元公司当月进口玉米酒糟粕的数量理应知晓，其有意违约拒不履行合同。佛山分公司对此予以否认。植之元公司向原审法院提起诉讼，请求判令：1.解除所涉《产品销售合同》；2.植之元公司没收佛山分公司定金45200元；3.佛山分公司支付赔偿金185200元及利息；4.本案诉讼费用由佛山分公司承担。佛山分公司向原审法院提起反诉，请求判令：1.解除涉案《产品销售合同》；2.植之元公司双倍返还合同定金共90400元；3.诉讼费用由植之元公司承担。原审法院认为，植之元公司、佛山分公司签订的《产品销售合同》（编号GKGB141224）是双方当事人真实意思表示，没有违反法律和行政法规的规定，合法有效，双方当事人应严格依约履行。本案争议焦点为：一、合同逾期未履行的违约责任在植之元公司还是在佛山分公司；二、违约行为造成的损失计算及违约责任的承担。关于第一个争议焦点，其关键问题是植之元公司是否已依约履行通知提货的义务。《产品销售合同》约定植之元公司有通知交提货的义务。佛山分公司主张应以《商函》作为植之元公司通知提货的方式（惯例），植之元公司对此有异议。原审法院认为，佛山分公司就该主张提交的证据显示交易标的物为高粱，与本案交易的玉米酒糟粕属于不同品种。庭审中，植之元公司对高粱及玉米酒糟粕的装运方式、运货数量、通知提货方式的差别及原因作出合理解释。且就双方已履行完毕的编号GKGB141221、GKGB141222、GKGB141243的《产品销售合同》三份，佛山分公司亦未能提供证据证明植之元公司系以商函或电话方式通知提货。故原审法院对佛山分公司该主张不予采信。植之元公司为证明就涉案合同已通知佛山分公司提货的事实，提交了有关QQ聊天记录。原审法院对上述QQ聊天记录的证明效力分析如下：一、该证据经公证保全，佛山分公司未能提供该聊天记录系伪造或经技术修改的证据，且该聊天记录显示的自2015年3月至6月份的交提货物的日期、数量、合同编号、车牌号均与佛山分公司提交的证据《植之元公司送货记录表》显示的交易相吻合，同时聊天记录内容中还包含多份显示有佛山分公司名称或公章的文件。佛山分公司对该QQ聊天记录真实性提出异议，但未能提供相反证据予以反驳。原审法院综合考量上述因素，对QQ聊天记录的真实性予以认定。二、QQ聊天记录足以证明植之元公司已依约履行通知提货的义务。首先，从聊天记录内容来看，通知交提货的交易习惯有两种方式：一是植之元公司向佛山分公司告知有货，询问佛山分公司是否提货；二是佛山分公司询问植之元公司是否有货可提，植之元公司答复是否有货。两种交易方式，均能保障双方之前交提货物的正常履行，且双方从无提出过异议。双方在交提货物中主要通过询问、告知、沟通、协商的方式，主要是基于双方已形成的交易习惯和相互信任，以及合同实际履行中需给予对方交提货物期限的合理迟延，且货物包括有黄埔港或南沙港的柜装货或散货。其次，在2015年5月11日聊天中植之元公司已明确告知佛山分公司有货可提；5月18日植之元公司又明确有货可提并问佛山分公司是否提货；5月28日植之元公司再次明确答复佛山分公司有货可提；同样，在2015年6月1日、6月9日植之元公司均明确答复佛山分公司有货可提。上述内容表明，在合同约定交提货期限内植之元公司已明确告知佛山分公司可以提货，这符合双方以往通知交提货的交易习惯以及合同关于植之元公司以其认为合适的方式通知的约定。至于佛山分公司决定具体提货的时间、地点、数量以及所针对的具体合同，并不影响植之元公司已履行通知提货义务的效力。三、合同约定的履行方式为指定地点自提，佛山分公司支付货款后提货。而佛山分公司没有证据证明涉案合同在合同约定的履行期限内，有向植之元公司支付货款或到交货地点进行提货的行为，亦没有提供植之元公司拒绝供货的证据，因此佛山分公司存在违约情形。综上所述，植之元公司已经依约履行通知提货的义务，佛山分公司未依约提货付款并违约解除合同，导致合同逾期未履行的法律责任在于佛山分公司。植之元公司可依法主张佛山分公司承担相应的违约责任。关于第二个争议焦点。根据合同法的有关规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数量的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法；当事人可以约定定金作为债权的担保，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；当事人既约定违约金又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款；在适用定金罚则仍不足以弥补因违约造成的损失的，守约方可就不足部分继续追偿。涉案《产品销售合同》亦对此进行了相关的约定。因此，现植之元公司要求没收定金45200元并由佛山分公司赔偿损失，依法有理，原审法院予以支持。根据合同法第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或履行义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应相当于因违约行为所造成的损失，包括合同履行后可以获得利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或应当预见到的因违反合同可能造成的损失。在本案合同履行期限过后，植之元公司为减少损失扩大将货物以市场价格转售给第三方，符合常理。植之元公司提供的2015年中国广东进口DDGS现货价格走势图系通过公开信息平台获得，具有较高可信度，佛山分公司没有相反证据推翻，原审法院予以采信。对于转售合同的真实性以及损失事实，植之元公司提供了相应的销售合同以及付款凭证，佛山分公司没有相反证据反驳，原审法院予以认定。植之元公司转售涉案货物的价格与该现货价格基本相符，原审法院予以认定。佛山分公司作为该行业企业，对涉案货物的价格行情应当是了解的，对于因价格下跌造成植之元公司损失应属可预见范围，因此植之元公司主张佛山分公司应赔偿该价格差额损失，合法有理，原审法院予以支持。按植之元公司向第三人转售涉案货物价格1560元/吨计算（因植之元公司转售价格有1550元/吨和1560/吨，因无法区分针对具体涉案相关《产品销售合同》，故以价高者为准），与涉案《产品销售合同》约定价格差额为700元/吨（2260元/吨－1560元/吨），即本案转售货物的价差损失为140000元。在该金额扣除定金后，佛山分公司应赔偿给植之元公司损失为94800元。关于滞港费，《产品销售合同》约定了其计算方式，佛山分公司没有异议，原审法院予以确认。植之元公司在本案请求滞港费35227.46元，没有超出按合同约定标准计算所得金额（按每吨每天16元自2015年7月1日计算至2015年11月25日），是植之元公司对其自身权利的合法处分，原审法院予以支持，佛山分公司应赔付给植之元公司。因佛山分公司在合同履行期内未依约付款，植之元公司请求佛山分公司赔偿有关款项的利息损失，有合同依据，原审法院予以支持。利息损失应以金额406800元（货款452000元-定金）为基数自2015年7月16日起计算至植之元公司起诉之日，之后的以94800元（价差损失-定金）为基数计算至款项付清之日止。综上所述，原审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百一十五条、第一百一十六条，第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零五条的规定作出判决如下：一、解除植之元公司与佛山分公司于2014年12月19日签订的编号为GKGB141224的《产品销售合同》；二、佛山分公司向植之元公司交付的涉案合同定金45200元归植之元公司所有；三、佛山分公司于判决发生法律效力之日起十日内向植之元公司支付赔偿金94800元；四、佛山分公司于判决发生法律效力之日起十日内向植之元公司支付滞港费35227.46元；五、佛山分公司于判决发生法律效力之日起十日内向植之元公司支付利息损失[以406800元为基数自2015年7月16日起计算至2015年11月25日止，以94800元为基数自2015年11月26日起计算至款项清偿之日止，均按中国人民银行同期六个月以内（含六个月）贷款基准利率计算]；六、驳回植之元公司的其他诉讼请求；七、驳回佛山分公司的其他反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉受理费2402元、财产保全费1270元由植之元公司负担805元，由佛山分公司负担2967元；反诉受理费1030元由佛山分公司负担。判后，上诉人佛山分公司不服上述判决，向本院提起上诉称：（一）植之元公司据以证明其已履行通知义务的证据QQ聊天记录不具备证明效力。1.植之元公司提供的QQ聊天记录中的备注名字为“佛山得宝…陈经理”的QQ账号不是佛山分公司职员所有，植之元公司和该QQ账号之间产生的聊天内容，与佛山分公司无任何关联。植之元公司不能举证其提交的QQ聊天记录的相对方为佛山分公司的职员，应承担举证不能的后果。原审法院以聊天记录内容中包含多份显示佛山分公司名称或公章的文件为由，认定QQ聊天记录的相对方为佛山分公司的职员，实属不当。一则聊天记录内容中包含的文件属于电子数据，可以被修改，无法保证其是完整的、未被篡改的，故聊天记录内容中包含的文件不具备真实性；二则在提货、核价、质量鉴定等商业往来中，佛山分公司曾将多份已加盖公章的文件提交给植之元公司或港口工作人员，因而植之元公司和港口工作人员同样持有已加盖佛山分公司公章的文件，故不能因聊天记录内容中包含的文件显示佛山分公司名称或公章，就推定聊天记录的相对方为佛山分公司的职工。从上述分析可见，在植之元公司未有充分举证的情况下，原审法院认定佛山分公司为聊天记录相对方的理据不足。2.植之元公司作为证据所提交的QQ聊天记录是已经发生的聊天记录，保存在手提电脑本地客户端，该QQ聊天记录作为电子数据是可以被篡改的，无法保证其完整性、真实性。植之元公司不能举证其提交的QQ聊天记录是完整的、真实的、未被篡改的，应承担举证不能的后果。原审法院以未提出充分的反证为由，驳回佛山分公司对QQ聊天记录真实性的异议，属于错误分配举证责任。植之元公司作为原审本诉原告，应就其已履行通知提货的义务承担举证责任。在植之元公司未充分举证QQ聊天记录具备真实性的前提下，原审法院仅仅因佛山分公司未提出反证而认定QQ聊天记录具备真实性，是举证责任倒置。3.根据《公证书》记载的内容可知公证机关并非把QQ聊天记录内容的真实性给予公证，仅仅是对植之元公司取证的形式进行公证。综上，在没有国家认可的鉴定机构通过特定的鉴定流程证明该QQ号属于佛山分公司的职员所有且聊天记录没有被人为破坏、编辑、修改的前提下，该QQ聊天记录的真实性、合法性及关联性皆不能被认可，不能作为证据使用。（二）佛山分公司不存在违约行为，植之元公司每次通知佛山分公司可以提货后，佛山分公司均有严格依约提取货物，未有拒绝提货的情形发生。1.依据案涉合同第三条所示，植之元公司的提货通知必须包含交货数量和日期两个要件。且佛山分公司有自通知之日起七天内完成提货的义务，无法自主随意延长提货期限。原审判决第14页认定，“在合同约定期限交提货期限内植之元公司已明确告知佛山分公司可以提货，这符合双方以往通知交提货的交易习惯以及合同关于植之元公司以其认为合适的方式通知的约定。至于被告决定具体提货的时间、地点、数量以及所针对的合同，并不影响植之元公司已履行通知提货义务的效力。”该部分认定内容显然与案涉合同内关于提货通知的约定相悖，减轻了植之元公司应承担的通知义务。2.原审法院认定，佛山分公司没有证据证明案涉合同约定的履行期间内，佛山分公司已向植之元公司支付货款或进行提货，亦未提供植之元公司拒绝供货的证据，所以佛山分公司存在违约行为。但案涉合同约定的履行期间内，佛山分公司每次接到植之元公司的商函或电话提货通知，均已在限期内付款、提货，并提交了补充证据《送货记录表》《原材料入库单》《全电子汽车磅码单》《称重小票》以证明前述付款、提货行为。此外，原审法院一方面认可了佛山分公司提交的《送货记录表》真实有效，另一方面认定佛山分公司在案涉2015年6月期间没有付款、提货。该两部分认定内容自相矛盾。（三）依照涉案合同第九条，佛山分公司基于植之元公司的违约行为，已于2015年7月2日与其解除涉案合同。佛山分公司已支付的定金占合同总额的10％，请求植之元公司双倍返还已支付的合同定金之要求，既符合合同内关于违约责任之条款，也符合《合同法》关于定金罚则之规定。植之元公司承担证明其已履行通知义务的举证责任，因其提交的证据“QQ聊天记录”无法证明聊天对象为佛山分公司的职员，且“QQ聊天记录”是可以篡改的，不能保证其真实性，故“QQ聊天记录”不能作为本案证据使用。故佛山分公司请求法庭依法撤销原审判决书第二、三、四、五、七项判决内容。反之，依据佛山分公司提供的证据及庭审中的事实调查可以得知，佛山分公司一直依照植之元公司的通知提取货物，未有拒绝提货的违约情形发生，而植之元公司仍扣押佛山分公司已支付的合同定金，应承担违约责任，双倍返还合同定金。故上诉请求判令：1.撤销原判决第二、三、四、五、七项判决内容；2.支持佛山分公司的反诉请求；3.一、二审诉讼费用由植之元公司承担。被上诉人植之元公司答辩称：原审判决正确，请求二审法院予以维持。经审理，原审法院查明事实正确，本院予以确认。本院认为：本案为买卖合同纠纷。涉案《产品销售合同》是双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，本院予以确认。本案二审争议焦点为：植之元公司是否向佛山分公司履行了提货通知义务。对此，本院认为：第一，植之元公司提交了经过公证的QQ聊天记录，拟证明其通过QQ聊天方式履行了通知提货义务。植之元公司虽未能提交证据证明聊天记录中出现的一方为佛山分公司员工，但从聊天记录内容来看，1.聊天记录时间跨度较长，就双方提货问题有多次交谈；2.聊天记录中出现的若干文件，符合双方合同约定的交易方式，例如：关于提货必须持有授权委托书；3.聊天记录中出现了佛山分公司支付款项的汇款凭证文件，佛山分公司对该文件对应的实际付款情况也予以确认，但对于植之元为何持有付款凭证电子件未能给出合理解释；4.佛山分公司确认其完成部分货物的提取，但对于植之元公司以何种方式通知其提货未能提交证据予以证明。综上，本院采信植之元公司的陈述，确认涉案QQ聊天记录的真实性，认可植之元公司以QQ聊天方式向佛山分公司履行了通知提货义务。第二，涉案合同虽约定植之元公司决定具体的交货日期和数量，但在植之元公司已履行部分数量货物提货通知的情况下，佛山分公司既未按照通知的数量提取货物，也未支付相应的货款，已经构成违约。在涉案合同履行过程中，植之元公司虽未尽到全部货物提货通知义务，但在佛山分公司以消极行为明确表示不履行提货义务的情况下，植之元公司对该月合同项下其他货物未履行通知义务并无不当。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。上诉人佛山分公司的上诉请求和理由均缺乏事实和法律依据，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6024元，由上诉人江门市得宝集团有限公司佛山分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 莫 芳代理审判员 马 莉代理审判员 汤 瑞二〇一六年九月二十七日书 记 员 林燕贞陈勉李泳筠