辽宁省本溪市溪湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0503民初1240号原告韩喜良，男，1962年8月31日出生，汉族，辽宁省本溪市人，系本溪煤矿有限责任公司职工，现住辽宁省本溪市溪湖区。委托代理人刘艳红（系原告韩喜良妻子），1963年1月6日出生，汉族，辽宁省本溪市人，系本溪煤炭（集团）彩屯煤矿集体企业公司退休职工，现住辽宁省本溪市溪湖区。委托代理人战海红，系辽宁平正律师事务所律师。被告本溪煤矿有限责任公司，住所地辽宁省本溪市溪湖区。法定代表人孙茂举，系该公司总经理。委托代理人王有梁，系该公司法律事务室工作人员。原告韩喜良诉被告本溪煤矿有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告韩喜良委托代理人刘艳红、战海红和被告本溪煤矿有限责任公司委托代理人王有梁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告韩喜良诉称：原告韩喜良自2000年4月起在被告本溪煤矿有限责任公司工作。2015年4月4日，原告韩喜良在工作中右脚被倒下的支柱砸伤，经本溪市中心医院诊断为：“右足第四足趾近节趾骨粉碎性骨折，右足第四趾皮肤撕脱伤，右足第四趾神经血管碾挫伤，右足第五趾末节趾骨骨折，右足第四足趾缺如，右足第四足趾残端综合症。”原告住院治疗87天，后经本溪市人力资源和社会保障局本人社工认字（2015）635号《工伤认定结论书》认定为工伤；2015年11月16日，经本溪市劳动能力鉴定委员会鉴定为10级残。原告自受伤之日起至今不能工作，一直在家休养。原告韩喜良就工伤赔偿事宜向本溪市溪湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁后，本溪市溪湖区劳动人事争议仲裁委员会作出（2016）本湖劳人仲裁字第112号仲裁裁决书，原告韩喜良因不服该仲裁裁决而诉至法院请求法院依法解除原、被告间的劳动合同并判令被告本溪煤矿有限责任公司赔偿原告韩喜良住院伙食补助费4350元（50元/天×87天）、停工留薪期间工资37716元（3618元/月×12个月-5700元）、护理费7920元（2600元/月÷21.75天×87天-已付的2480元）、一次性伤残补助金25326元（3618元×7个月）、一次性医疗补助金28651元（4093元/月×7个月）、一次性就业补助金28944元（3618元×7个月）、交通费754元、复印费60.8元、经济补偿金57888元（3618元×16个月），因被告本溪煤矿有限责任公司自2000年4月至2011年7月期间未给原告缴纳社会保险，原告要求被告本溪煤矿有限责任公司赔偿78570元（原告的工资按2000元/月计算，养老保险费率为本人工资的20%；医疗保险的费率为本人工资的7%，失业保险的费率为本人工资的2%；工伤保险的费率是0.08%；生育险的费率是0.05%；以上五险用人单位每月应当缴纳582元，共计计算135个月），以上被告本溪煤矿有限责任公司共计应当赔偿270179.8元。本案的诉讼费要求由被告本溪煤矿有限责任公司负担。被告本溪煤矿有限责任公司辩称：对于原告韩喜良要求与我公司解除劳动合同的请求，我公司没有异议。对于原告主张的住院伙食补助费4350元，我公司认为原告该项待遇计算错误，住院伙食补助费不应按照每天50元计算，而应按照每天24.5元计算，并且依照《辽宁省关于贯彻实施新《工伤保险条例》有关问题的通知》（辽人社（2010）483号）的规定，该项待遇应由工伤保险基金支付，不在仲裁范围之内；关于停工留薪期工资；该项诉讼请求应依据其本人实际工资每月3617元计算，同时要依据医疗机构出具的休工建议计算停工留薪期的期限，并扣除已发工资7800元（其中，2015年4月支付780元，2015年5月至11月每月支付900元；2015年12月支付720元），原告韩喜良出院后医疗机构建议休二周，故我公司对原告主张停工留薪期为12个月有异议；关于交通费，原告在申请仲裁时，其主张的数额是368元，对该数额，我公司没有异议，现原告本次诉讼中将交通费的数额增加至754元，我公司不同意；关于护理费，原告在申请仲裁时主张的数额为5893元，仲裁机构认定护理费7920元超出仲裁的申请裁决范围，原告住院期间护理费的数额应为3132元（1100元/月÷30天×87天），扣除我公司已支付的护理费2480元，尚需支付的护理费为652元；关于一次性伤残补助金，我公司已为原告缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第35条的规定，，其伤残补助金应由工伤保险基金支付，不在法院受案裁决范围之内；关于一次性医疗补助金，依照《工伤保险条例》第三十五条第二项、《关于贯彻实施新工伤保险条例有关问题的通知》（本人社发（2011）20号）第二条（三）项、《辽宁省关于贯彻实施新《工伤保险条例》有关问题的通知》辽人社（2010）483号第六条（二）项之规定，一次性医疗补助金应由工伤保险基金支付，不在法院受案裁决范围之内；对于原告主张的一次性就业补助金28944元，我公司没有异议；关于原告要求赔偿因未缴纳社会保险产生的损失，我公司认为其计算损失的方式与损失的数额之间没有关联性。2008年4月份之前本溪煤矿有限责任公司系由牛跃田经营，2008年4月之后才由孙茂举经营，原告的该项诉讼请求与我公司无关并且已超过法律规定的1年的诉讼时效；关于复印费，原告在申请仲裁时未提出该项请求，其现在要求给付复印费违反了仲裁前置的要求，法院不应予以审理。另外，原告应获得赔偿的工伤待遇总额应当扣除我公司为其代缴的2016年1月至2016年6月期间的应由个人承担的社会保险费用合计2016元（其中原告个人应承担的保险费用为养老保险256元、医疗保险64元、失业保险16元，合计336元×6个月）。经审理查明：原告韩喜良系被告本溪煤矿有限责任公司职工。原、被告于2015年4月1日最后一次签订《劳动合同》，合同约定的期限为2015年4月1日至2018年3月31日止。2015年4月4日，原告韩喜良在井下工作时，右脚被倒下的支柱砸伤，后被送至本溪市中心医院住院治疗，经诊断为：右足第4足趾近节趾骨粉碎性骨折；右足第4趾皮肤撕脱伤；右足第4足趾神经、血管碾挫伤；右足第5足趾末节趾骨骨折；右足第4趾坏死（已手术截趾）—右足第4足趾缺如；右足第4足趾残端综合症。原告韩喜良住院87天后于2015年6月30日出院，住院期间护理级别均为二级护理，所发生的医疗费用由被告本溪煤矿有限责任公司垫付。出院医嘱为：注意休息，可继续患足理疗康复治疗，继续患足功能锻炼，每月拍片复查，根据复查结果指导功能锻炼。原告韩喜良在被告本溪煤矿有限责任公司发生工伤前12个月的平均工资为3618元。2015年4月至2015年12月期间，被告本溪煤矿有限责任公司向原告韩喜良支付停工留薪期工资5700元、护理费2480元。2015年8月12日，本溪市人力资源和社会保障局作出本人社工认字（2015）653号工伤认定结论通知书，认定原告韩喜良受到的伤害为工伤；2015年11月16日，本溪市劳动能力鉴定委员会作出致残程度鉴定结论通知书，认定原告韩喜良的伤情为十级残。原告韩喜良不服，向辽宁省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，辽宁省劳动鉴定委员会于2016年2月19日作出最终结论，认定原告韩喜良的伤情为十级残。原告韩喜良于2016年6月向本溪市溪湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与被申请人本溪煤矿有限责任公司之间的劳动用工合同，并要求裁定由被申请人赔偿住院伙食补助费4350元、停工留薪期间工资37716元、交通费368元、护理费5893元、一次性伤残补助金25326元、一次性医疗补助金28651元、一次性就业补助金28944元、解除合同补偿金57888元；并要求裁定本溪煤矿有限责任公司补缴2000年至2008年医疗保险和养老保险。本溪市溪湖区劳动人事争议仲裁委员会于2016年7月4日作出（2016）本湖劳人仲裁字第112号仲裁裁决书，裁决解除被申请人本溪煤矿有限责任公司与申请人韩喜良间的劳动合同，由被申请人本溪煤矿有限责任公司给付申请人韩喜良停工留薪期工资4380元、一次性伤残就业补助金28944元、护理费7920元、交通费368元。对于申请人韩喜良的其他请求，未予支持。韩喜良不服该仲裁裁决而提起本案诉讼。另查明，本溪煤矿有限责任公司成立于2000年，系由本溪煤炭实业有限公司破产清算组将本煤公司下属本溪矿的全部固定资产及部分流动资产转让给牛耀田等人，由牛耀田等人发起组建。2008年5月，牛耀田等股东将全部股权出让给了现任法定代表人孙茂举。原告韩喜良原系本溪彩屯煤矿集体企业公司职工，本溪彩屯煤矿集体企业公司出具证明，载明原告韩喜良于1994年8月份长期下岗不发工资。原告韩喜良于2000年4月到本溪煤矿有限责任公司工作；2011年7月，原告韩喜良将其养老保险临时转移至被告本溪煤矿有限责任公司后，被告本溪煤矿有限责任公司开始为原告韩喜良缴纳社会保险。经本院到本溪市社会保险事业管理局调查，原告韩喜良在受伤前12个月平均月缴费基数为3150元。原告韩喜良账户内2000年和2001年的养老保险已缴纳；原告韩喜良账户内2002年养老保险缴纳月数为6个月；2002年7月至2011年6月期间，原告韩喜良的养老保险欠缴。还查明，原告韩喜良向本院提起诉讼后于2016年9月29日到本溪市中心医院门诊进行复查，医疗机构出具诊断书，建议其休养一周。本院确认的上述事实，有双方当事人的陈述笔录、仲裁裁决书、住院病案、工伤认定结论通知书、致残程度鉴定结论通知书、存折、本溪煤炭实业有限公司本溪矿出具的证明、本溪彩屯煤矿集体企业公司劳动工资科出具的证明、工资表等证据在卷为凭，以上证据经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，原告韩喜良在被告本溪煤矿有限责任公司工作期间因工受伤，经本溪市人力资源和社会保障局认定为工伤，经本溪市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级残，因此原告韩喜良有权依照《工伤保险条例》的规定享有相应的工伤保险待遇。关于原告韩喜良要求解除与被告本溪煤矿有限责任公司间的劳动用工合同一节，被告本溪煤矿有限责任公司对此并不持异议，故对于原告韩喜良的该项诉请，本院予以准予。关于停工留薪期，原告韩喜良于2015年4月4日受伤，于2016年2月19日经辽宁省劳动鉴定委员会鉴定为十级残。医疗机构在原告韩喜良出院时建议休工二周，但其出院医嘱为每月拍片复查，并根据复查结果指导功能锻炼，根据原告韩喜良的伤情及出院医嘱，其停工留薪期可计算至定残之日止，共计为10个半月，原告韩喜良受伤前十二个月平均工资为3618元，停工留薪期内原工资福利待遇不变，故其停工留薪期工资本院核定为37989元（3618元/月×10.5个月）。对于原告韩喜良主张停工留薪期为12个月的主张，本院不予采纳。因被告本溪煤矿有限责任公司在原告韩喜良伤后已支付工资5700元，故尚需支付32289元；关于护理费，因原告韩喜良未提供证据证明护理人员的收入状况，故护理人员的收入可参照2015年度居民服务业平均工资标准即每天96.24元计算，原告韩喜良住院期间为二级护理87天，其护理费本院核定为8373元（96.24元/天×87天）。因被告本溪煤矿有限责任公司已支付护理费2480元，故尚需支付5893元。关于交通费，对于原告韩喜良因不服本溪市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论，而向辽宁省劳动鉴定委员会申请再次鉴定所发生的交通费，因辽宁省劳动能力鉴定委员会并未改变本溪市劳动能力鉴定委员会所作鉴定结论，故对于原告韩喜良到沈阳进行伤残鉴定所发生的交通费，本院不予支持。对于原告韩喜良及其护理人员在工伤医疗期间所发生交通费368元，数额合理且被告本溪煤矿有限责任公司并无异议，本院予以采信。关于复印费60.8元，原告韩喜良在申请仲裁时虽未提出该项请求，但因该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，对于原告韩喜良的该项诉讼请求，本院予以支持；关于原告韩喜良所主张的住院伙食补助费和一次性工伤医疗补助金，应由工伤保险基金向原告予以支付，本案中，本院不予审理；关于一次性伤残补助金，十级伤残的一次性伤残补助金标准为7个月的本人工资，本院核定为25326元（3618元/月×7个月），因被告本溪煤矿有限责任公司在原告韩喜良受伤前12个月为原告韩喜良缴纳工伤保险的缴费基数低于原告韩喜良受伤前12个月的平均工资，由此产生的差额部分，应由被告本溪煤矿有限责任公司予以补足。关于原告韩喜良要求给付的一次性伤残就业补助金，给付标准为八个月的本人工资，本院核定为28944元（3618元/月×8个月）；关于原告韩喜良主张被告本溪煤矿有限责任公司在2011年7月份之前没有为其缴纳社会保险，要求本案被告将应当其缴纳部分以现金的方式补偿给原告韩喜良一节，本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，原告韩喜良要求以现金方式补偿2011年7月份之前的社会保险费已超过法律规定时效，对其该项诉请，本院不予支持。关于原告韩喜良要求给付经济补偿金一节，本院认为，本案系原告韩喜良在劳动合同履行期限届满前提出解除劳动合同的，并不存在《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位向劳动者支付经济补偿金的情形，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于被告本溪煤矿有限责任公司主张2016年1月至6月代原告韩喜良缴纳养老保险、医疗保险和失业保险中应由原告韩喜良个人负担部分合计2016元一节，缺乏相应证据予以佐证，对其该项主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十四条、第四十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告韩喜良与被告本溪煤矿有限责任公司间的劳动合同；二、被告本溪煤矿有限责任公司于本判决发生法律效力后三十日内配合原告韩喜良到本溪市社会保险机构办理住院伙食补助费、一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金的领取，并于领取后十日内将原告韩喜良应得的一次性伤残补助金二万五千三百二十六元与本溪市工伤保险基金实际发放的一次性伤残补助金的差额部分给付原告韩喜良；三、被告本溪煤矿有限责任公司于本判决生效后十五日内支付原告韩喜良停工留薪期工资三万二千二百八十九元、护理费五千八百九十三元、交通费三百六十八元、复印费六十元八角、一次性伤残就业补助金二万八千九百四十四元，以上合计六万七千五百五十四元八角；四、驳回原告韩喜良的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元，由被告本溪煤矿有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长  王德运人民陪审员  丁 丽人民陪审员  关锁志二〇一六年十一月三日书 记 员  许 健附：本案所适用的相关法律法规《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条【仲裁时效】劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。