山西省晋中市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）晋中中法刑终字第87号
原公诉机关山西省平遥县人民检察院。
上诉人（原审被告人）檀某。2014年4月25日因本案被平遥县公安局行政拘留，羁押于平遥县公安局拘留所。2014年5月7日因涉嫌犯寻衅滋事罪被平遥县公安局转刑事拘留，同年5月15日被取保候审。2014年12月9日经平遥县人民法院决定被逮捕，现羁押于平遥县看守所。
辩护人杜泉，山西普高律师事务所律师。
平遥县人民法院审理平遥县人民检察院指控被告人檀某犯寻衅滋事罪一案，于2015年1月8日作出（2014）平刑初字第136号刑事判决书。原审被告人檀某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取其他诉讼参与人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
平遥县人民法院认定：2014年4月24日21时许，被告人檀某酒后在平遥县二中宿舍被害人吕某家窗户下小便，被吕某发现后予以制止继而发生争执，在此过程中将出来拉架的被害人郝某推倒在地，随后檀某走出巷口叫上与之一起喝酒的李大维等人再次返回，与吕某及其妻子郝某发生冲突，檀某对吕某再次踢打，造成吕某右面部软组织损伤，郝某头皮下血肿，经山西省平遥县公安司法鉴定中心鉴定，吕某、郝某之伤均已构成轻微伤。
平遥县人民法院另认定：在庭审后，经该院主持调解，被告人檀某家属赔偿附带民事诉讼原告人吕某、郝某经济损失费人民币20000元。吕某、郝某对被告人檀某之行为表示谅解，请求对檀某从轻处罚。
原审法院据以认定上述事实的证据有：
1、吕某的陈述、辨认笔录，证明：当天晚上，其发现一个年轻人在其窗户下小便，其上前制止中，年轻人不服气，其就抓住年轻人的手找街坊邻居评理，和年轻人撕扯了几下，年轻人就打开手跑了。之后这名年轻人带着一群年轻人跑到其跟前要打，其就跑，被他们追上，他们就在其的头上、背上拳打脚踢，这名年轻人抓住其的衣服在其右胸部、肋部踢了几脚，其被打的睡在地上，他们才住手了。
经吕某辨认，指出檀某（4号照片）就是对其殴打的男子。
2、郝某的陈述、辨认笔录，证明：当晚听到丈夫吕某和人争吵，其到了现场，见吕某和一个外地口音的年轻人争吵，好像是因为这个年轻人在其窗户下小便，其上前劝架，让这个年轻人放开吕某，结果这个年轻人听不懂话，这个年轻人就用手在其胸部使劲推了一下，其就被推的摔倒在地，年轻人说等着，就跑出去了。其被邻居扶回邻居家。一会儿邻居回来说吕某还要被人打死呢，其就又去到院子里，看到一群年轻人围着吕某，小便的年轻人还在和几个年轻人扑着要打吕某，被跟前的人拦住了，其看见吕某的坎肩也剩下一半了，浑身是土，吕某说他被这些人用脚踢、用拳头打了。
经郝某辨认，指出檀某（9号照片）就是殴打吕某、郝某的男子。
3、李晓辉的证言，证明：当晚檀某说在平遥二中附近吃饭，其过去后，檀某说他在旁边的小区里撒尿时被一个老人抓住领口打了一拳，后来那个老头就走了，后来檀某的项链也丢了，其就和李大维等人开始找项链，结果没有找到，就报了警。不清楚现场是否有人打架。
4、耿向民的证言，证明：当晚在其房门外吕某在被四五个人拳打脚踢，其在扶吕某时被人在后背上打了一下。其和郝某扶起吕某，邻居们过来后，这些人便不敢再打了。吕某的衣服被撕烂了，右胸口还有脚印，胳膊也受伤了。其中一个高个的男子打的最厉害。
5、张明瑞的证言，证明：在其家阳台上看到有四五个男子对吕某拳打脚踢。其下楼后，吕某夫妇已被扶回屋里。刚才打人的四五个男子正在找项链，一个女子在一旁打电话叫人，说他丈夫在楼下小便撒尿就被人打了，其说这名女子，她还要扑过来打。吕某手捂胸口，脸色很不好看。
6、张东权的证言、辨认笔录，证明：在现场看到一个较胖的男子用拳头打吕某的胸部，用脚踢吕某的胸部，一个较瘦的男子也对吕某拳打脚踢。其和妻子把吕某扶回家后看见吕某的羊毛衫被撕掉半片，身上全是土和脚印。吕某的妻子右胳膊肘破了。
经张东权辨认，檀某（7号照片）就是殴打吕某的男子。在另组照片中辨认出李大维（8号照片）就是参与殴打吕某的男子。
7、李大维的证言，证明：当晚和檀某在烧烤店喝酒吃饭，檀某出去小便，他回来说挨打了，项链也丢了，让一块去找项链。其到了现场后听见其一块的人喊“别打了”，不让檀某再打老头了，看见檀某被老乡拉着，檀某当天吃饭时见他戴着项链。
8、梁振江的证言，证明：其看到有三四个年轻人围着吕某，吕某在地上睡着，吕某妻子进去拉架，被那些年轻人在拽的过程中摔倒在地。
9、冀振华的证言，证明：在一层看见吕某背靠着一户的门站着，跟前有两名青年站着，有一名年轻人问老吕要项链，好像是他们在争执时丢了项链了，另外一名年轻人在叫喊，意思是说“我撒泡尿，就挨打了”。
10、王俊琴的证言，证明：在楼下看到吕某正和一名男子理论，这名男子大声嚷嚷，之后，该男子打电话就朝大门走了。其回家后，又听见外面大声嚷嚷，出来后看见吕某被打倒在地，围着一群人，其赶紧去叫人，过来后见吕某被他们逼到楼道里了，之后其便报警了。
11、法医学人体损伤程度鉴定书，证明：吕某、郝某之伤均已构成轻微伤。
12、吕某被撕烂的马甲照片、面部受伤照片。郝某右肘部擦伤照片。
13、被告人檀某的当庭供述。
14、平遥县公安局行政处罚决定书，证明：因本案平遥县公安局于2014年4月25日决定对檀某行政拘留十五日，并处罚款一千元。
15、平遥县公安局西城派出所情况说明、退还罚款证明，证明：檀某的行政拘留期限为2014年4月26日至2014年5月11日。2014年5月6日将檀某殴打他人案件转为寻衅滋事案件立案调查，同月7日将犯罪嫌疑人檀某刑事拘留，同月15日檀某被取保候审。2014年11月26日退还檀某罚款壹仟元。
16、平遥县公安局拘留所行政拘留执行回执，证明：檀某于2014年4月25日入所。
17、被告人檀某的常住人口信息。
18、调解协议书、赔偿款收据、谅解书。
原审法院认为，被告人檀某的行为已构成寻衅滋事罪。鉴于被告人认罪态度较好，积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，可予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第六十一条、第六十七条第三款之规定，原审法院以被告人檀某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。
原审被告人檀某的主要上诉理由及其辩护人于二审中提出的主要辩护意见是：1、本案起因很偶然，檀某主观恶性不大；2、檀某认罪、悔罪，积极赔偿被害人损失，双方达成谅解，原判量刑过重。请求二审法院改判檀某缓刑。
经审理查明，原审法院认定上诉人檀某于2014年4月24日晚因在被害人吕某家窗户下小便而与吕某及其妻子郝某发生冲突、檀某遂将吕某、郝某打成轻微伤、后檀某通过其亲属赔偿被害人损失20000元并取得被害人谅解的事实清楚，证据充分。
本院认为：上诉人檀某酒后滋事并殴打他人，致二人轻微伤，其行为已构成寻衅滋事罪。关于上诉人檀某及其辩护人所提原判量刑过重的上诉理由，经查，“致二人轻微伤”刚达到以寻衅滋事罪论处的损害后果标准，且檀某已通过其亲属赔偿二被害人损失并取得二被害人谅解，又系初犯，经本院委托上诉人户籍所在地司法局进行社区矫正评估，也同意对其予以社区矫正。故考虑上诉人檀某的犯罪情节和悔罪表现，对其可以宣告缓刑。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第六十七条第三款、第七十二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销平遥县人民法院（2014）平刑初字第136号刑事判决，即：被告人檀某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。
二、上诉人（原审被告人）檀某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 吕致华
审判员 范 波
审判员 尹小燕
二〇一五年三月三十一日
书记员 刘 婧