宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民终515号
上诉人（原审被告）银川鸿曦房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
法定代表人刘加纯，该公司董事长。
委托代理人范文舟，宁夏合天律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）畅海滨，男，汉族，个体工商户，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
委托代理人王哲，宁夏辅德律师事务所律师。
上诉人银川鸿曦房地产开发有限公司（以下简称鸿曦公司）因与被上诉人畅海滨商品房销售合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区永宁县人民法院（2015）永民商初字第440号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2011年8月1日，原告畅海滨与被告鸿曦公司签订了商品房买卖合同，约定原告购买被告位于永宁县望远镇万商国际汽车城B13幢1bn号商品房，房屋建筑面积139.34平方米，房屋总价款582487.00元；合同约定，出卖人应当在2011年10月31日前交付房屋，出卖人逾期交房超过30日后，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房款万分之五的违约金。同日原、被告再次签订《商品房买卖合同》补充协议一份，约定该商品房的用途为买受人自己经营，经营状态为配件。同时该协议第四条约定，在办理贷款过程中，如买受人不能按期办理完按揭贷款手续的，按以下约定处理：逾期在30日之内，自本合同规定的应办完银行购房按揭贷款期限之第二日起至实际办完之日止，买受人按日向出卖人支付未付房款总额万分之三的违约金，合同继续履行。合同签订后，原告于2011年4月18日向被告支付了2万元购房款、于2011年4月28日向被告支付了4万元购房款、2011年8月1日向被告支付了322487.00元购房款，共计382487.00元。2010年10月14日，原告作为借款人，被告作为保证人，与招商银行签订了《个人购房借款及担保合同》，原告贷款20万元，于2015年10月15日向被告支付了剩余房款。涉案房屋于2015年5月25日主体经竣工验收，但截止起诉之日被告未将符合交付条件的房屋交付原告使用。故原告诉至法院，请求判令：1、被告向原告交付万商国际汽车城B13幢1bn号、面积为139.34平方米的房屋，并协助原告办理该房屋所有权证；2、被告向原告支付2011年11月1日至2015年11月30日逾期交房违约金433953.00元，并每日按原告已付房价款万分之五的标准向原告支付自2015年12月1日起至该房屋实际交付日止的逾期交房违约金；3.案件受理费由被告承担。
原审法院认为，原、被告签订的《商品房买卖合同》，系双方当事人的真实意思表示，系有效合同，原、被告均应按合同约定认真履行。原告购买房屋并交付购房款，被告应当按照合同约定的交房期限及时向原告交付房屋，现被告未按约定交付房屋逾期已超过30日，构成违约，原告主张继续履行合同，同时要求被告按合同约定向原告支付逾期交房违约金433953.00元的诉请，未超出双方合同约定的范围，予以支持。被告辩称，该公司房屋已经达到交付条件并可以办理房产证，因被告未能提交有效证据证实涉案房屋已达到合同约定的交付条件，故被告该辩解意见，不予采纳。被告辩称根据原、被告后续签订的《商品房买卖合同》补充协议，违约金应按日万分之三来计算的意见，因该补充协议中关于日万分之三的违约金是针对原告未按期办理按揭贷款所应承担的违约责任，并非被告逾期交房的违约责任，故被告该辩解意见，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百三十八条之规定，判决：一、被告鸿曦公司于判决生效后三十日内向原告畅海滨交付万商国际汽车城B13幢1bn号、面积为139.34平方米的房屋，并协助原告办理该房屋权属证书；二、被告鸿曦公司于判决生效后三十日内向原告支付逾期交房违约金433953.00元（暂算至2015年11月30日，期后违约金按原告已付购房款582487.00元的日万分之五计算至实际交付之日）。案件受理费3905.00元，由被告鸿曦公司负担。
宣判后，鸿曦公司不服，上诉称，一审法院判决上诉人支付违约金明显过高，应予以降低。一审判决违约金433953元，占已付房款总额582487元的74.5%以上。上诉人的延期交房，并未给被上诉人造成太大损失。一审判决未采信被上诉人的租金和房款利息损失计算表相关证据，未支持实际损失416750.37元，却判决高于实际损失的违约金。上诉人早通知被上诉人办理房产证。《中华人民共和国合同法》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。上诉人支付被上诉人违约金计算方法：对被上诉人的首付款，按照银行同期贷款利率再适当上浮；对被上诉人贷款的20万元，按照已经确定的利息计算损失，按利率6.9%计算违约金。故请求二审法院，判令：1、撤销一审判决第二项，并对上诉人支付给被上诉人的违约金予以降低；2、本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。
被上诉人辩称，被上诉人如约支付购房款582487元，上诉人未按约交付房屋应承担违约责任。上诉人逾期交房给被上诉人造成了实际经济损失416750.37元，一审判决的违约金数额适当，并未过高。上诉人在一审法院审理中就违约金是否过高并未提出反诉或抗辩，二审无权诉请调整违约金。上诉人的上诉理由均不能成立，一审判决并无不当，被上诉人法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
本院经审理查明，被上诉人作为借款人，上诉人作为保证人，与招商银行签订了《个人购房借款及担保合同》，被上诉人贷款20万元，于2015年10月15日向上诉人支付了全部房款。该担保合同签订时间应为2011年10月14日，而非一审判决认定的2010年10月14日。
二审中双方当事人均未提交新的证据，本院经审理认定的其他事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，本案争议焦点为违约金计算是否过高。
畅海滨与鸿曦公司签订的《商品房买卖合同》约定，上诉人作为出卖人应当在2011年10月31日前交付房屋，被上诉人于2015年10月15日已支付了全部房款，但截至一审起诉，上诉人也未将符合交付条件的房屋交付给被上诉人，上诉人构成违约。涉案买卖合同同时约定，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房款万分之五的违约金。根据民法的意思自治原则，该约定是双方真实意思表示，且不违反法律法规禁止性规定，被上诉人应按合同约定的日万分之五支付违约金，故原审支持以日万分之五的标准计算违约金，并无不当。
故上诉人关于违约金过高的理由不成立，其上诉请求本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7809.3元，由上诉人银川鸿曦房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 牛有成
审 判 员 倪新秀
代理审判员 王 刚
二〇一六年五月五日
书 记 员 尉欣妍
附：适用相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十四条?第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。