陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汉中民一终字第00473号
上诉人（原审原告）马小林，男，生于1975年12月16日，汉族，农民。
委托代理人张泽阳，陕西索平律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）汉中市金光装饰工程有限公司。
法定代表人赵小敏，执行董事。
委托代理人童开智，汉中市汉台法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）杨永军，男，生于1969年12月，汉族，农民。
被上诉人（原审被告）张军，男，生于1973年9月10日，汉族，农民。
委托代理人邱兴明，陕西汉泰律师事务所律师。
上诉人马小林因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服勉县人民法院（2014）勉民初字第00207号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人马小林及其委托代理人张泽阳、被上诉人汉中市金光装饰工程有限公司的法定代表人赵小敏及其委托代理人童开智、被上诉人杨永军、被上诉人张军及其委托代理人邱兴明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，原告马小林与被告张军均系被告汉中市金光装饰工程有限公司的雇员。原告马小林在干杂活的同时兼任公司的驾驶员。2013年6月7日上午，原告马小林、被告张军和另一名公司雇员陈小宝受被告汉中市金光装饰工程有限公司指派，由原告驾驶公司的陕F307**号微型货车到勉县县城一建筑工地售楼部安装门头招牌字。在安装过程中，因需要到勉县县城购买安装所需的物品，原告将车钥匙交给被告张军，被告张军即驾车到勉县县城购买安装所需的物品。被告张军购买物品回来后，原告没有向被告张军索回车钥匙。下午六时许，施工结束后，被告张军即驾车载原告马小林和陈小宝返回汉中。被告张军驾车由西向东行驶至108国道吴寨村路口时，因避让对方车辆向右打方向时撞上路南的行道树，造成车辆侧翻，原告受伤的交通事故。原告当天被送往勉县医院治疗，经诊断为：1、右距骨头、颈开放、粉碎性骨折并距舟关节脱位；2、右侧胫腓骨中下1／3粉碎性骨折；3、下颌部软组织裂伤；4、右足背软组织坏死。住院治疗至同月24日出院，转入汉中市人民医院住院治疗至8月1日出院，共花费医药费49747.65元，上述费用均由被告张军支付。2013年8月26日，原告到汉中市人民医院对伤情进行复查，支付挂号、检查费213元。医药费总计为49960.65元。该起交通事故，经勉县公安局交通警察大队认定被告张军在遇紧急情况时临危措施不当，负事故全部责任。事故发生后，被告张军除支付原告住院期间的医药费49747.65元，还支付原告现金4500元，共计54274.65元。2013年10月23日，陕西汉中汉航法医司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，结论为：马小林的伤残等级为十级，二次手术费用评估为6000元，住院时间评估20天。另，1、原告马小林为独生子，被抚养人为其父亲马宏坤，生于1950年2月，母亲杜仁英，生于1955年3月，儿子马冲，生于2006年2月。2、原告在被告汉中市金光装饰工程有限公司工作期间，每天按90元支付工资。3、陕西省2013年城镇居民人均可支配收入为22858元，农村人均年生活消费支出5724元。
原审法院认为，被告张军虽有驾驶证，但在没有驾车经验的情况下，未经公司允许，擅自驾驶陕F307**号微型货车，在遇紧急情况时采取临危措施不当，导致发生交通事故，造成原告受伤，被告张军依法应承担民事赔偿责任。原告马小林作为公司的驾驶员，在明知被告张军没有驾驶经验的情况下，忽视交通安全，擅自将车交给被告张军驾驶，对交通事故的发生负有较大过错，也应当承担一定的责任。被告张军不是被告汉中市金光装饰工程有限公司的驾驶员，其擅自驾驶车辆不是履行职务的行为；原告擅自将车交与被告张军驾驶也未经公司允许，故被告汉中市金光装饰工程有限公司对交通事故的发生没有直接责任，但因原告马小林和被告张军均系被告汉中市金光装饰工程有限公司的雇员，原告又系在雇佣过程中受伤，故被告汉中市金光装饰工程有限公司也应该承担相应的责任。被告杨永军系被告汉中市金光装饰工程有限公司经理，其个人对本次交通事故可不承担民事赔偿责任。原告要求被告赔偿误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金（含被抚养人生活费）、因二次手术产生的医药费及相关费用、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金、复查费用的诉讼请求，符合法律规定，予以支持，但原告住院期间被告张军支付的医疗费纳入赔偿范围，一并处理。医药费按被告张军支付的医药费和原告复查时支付的213元费用予以确定。原告的误工时间自受伤之日算至定残日前一天，即自2013年6月7日算至10月22日，合计为138天。原告在勉县医院、汉中市人民医院共住院治疗56天，其护理费、住院伙食补助费、营养费按56天计算，具体赔偿标准结合当地实际情况予以确定。二次手术费根据司法鉴定意见书所确定的金额6000元计算，期间的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费按司法鉴定意见书评估的20天计算。原告主张的残疾赔偿金标准未超出当地实际赔偿标准，以原告的诉讼请求为限。鉴定费按原告实际支出的1300元计算。交通费根据实际情况确定为260元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决：一、原告马小林因发生交通事故产生的医疗费49960.65元，误工费12420元（90元／天×138天）、护理费3360元（60元／天×56天）、住院伙食补助费1680元（30元／天×56天）、营养费560元（10元／天×56天）、残疾赔偿金63255元（41468元＋马冲生活费2862元＋马宏坤生活费8695元＋杜仁英生活费10230元）、鉴定费1300元、交通费260元、精神损害抚慰金1000元、二次手术费6000元、二次手术期间误工费1800元（90元／天×20天），护理费1200元（60元／天×20天）、住院伙食补助费600元（30元／天×20天）、营养费200元（10元／天×20天），合计143595.65元，由被告张军赔偿71797.82元，扣除其已经支付的54247.65元，再支付原告17550.17元，由被告汉中市金光装饰工程有限公司赔偿14360元，并对被告张军的赔偿义务承担连带责任。二、驳回原告马小林的其他诉讼请求。上述赔偿义务，限判决生效后十五日内履行清结。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1042元，由原告马小林负担400元，由被告张军负担500元，被告汉中市金光装饰工程有限公司负担142元。
上诉人马小林不服原判，上诉称，一、交通事故责任认定书载明马小林作为乘坐人员对交通事故不负责任，原审判决上诉人承担40%的事故责任，没有法律依据；二、原审在上诉人的赔偿范围中减去医疗费，无事实、法律依据；三、张军既是厂长又有驾驶证，驾车购买零件是履行职务行为，原审如何认定上诉人将车交给张军驾驶发生交通事故，负有较大过错四、被上诉人没有提供任何证据证明涉案车辆只能由上诉人驾驶。请求撤销原判，改判三被上诉人连带给付上诉人赔偿金108380元。
被上诉人汉中市金光装饰工程有限公司答辩称，涉案车辆为经营性用车，非具备货运驾驶资格证的人员无权驾驶。上诉人具备驾驶该车的资格，被上诉人公司才雇佣其作为该车的专职驾驶员。张军是公司的员工，并非“厂长”，也无驾驶该车辆的资格。上诉人将车交给张军驾驶发生交通事故，双方均有过错，应承担全部责任。被上诉人无过错，不应承担责任。请求驳回上诉或改判答辩人不承担责任。
被上诉人张军答辩称，一、原审法院并未否定交通事故认定书，此次交通事故是由多因造成的，除答辩人无货运资格证、驾驶经验不足外，上诉人作为公司的专职司机，擅自将货车交由答辩人驾驶，是造成事故的主要原因，原审判决其承担40%的责任正确；二、上诉人的医疗费应当纳入赔偿范围，按各方的责任大小进行分担；三、涉案车辆是货车，驾驶该车不仅要有驾驶证，还要有货运资格证，答辩人无货运资格证，上诉人将车交给答辩人驾驶是失职行为。请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审法院认定的事实，本院依法予以确认。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。受害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本案上诉人马小林和被上诉人张军同为被上诉人汉中市金光装饰工程有限公司的雇员，两人在从事雇佣活动中，上诉人马小林作为公司的司机，明知被上诉人张军没有货运车辆驾驶资格，却违反《中华人民共和国道路运输条例》的相关规定，将涉案车辆交与被上诉人张军驾驶，导致发生交通事故，双方均存在重大过错，均应承担相应的责任。被上诉人汉中市金光装饰工程有限公司对事故的发生，亦未尽到管理之责，也应承担一定的责任。原审依据本案事实及相关法律规定，根据各方的过错程度判决上述三方承担相应的责任正确，应予维持。但本案案由应为提供劳务者受害责任纠纷，原审确定的案由不当，本院予以纠正。上诉人马小林上诉认为，本案被上诉人张军负交通事故的全部责任，原审判决上诉人承担40%的责任没有事实依据的上诉理由，和上诉人违反相关法律规定，将涉案货运车辆交与没有货运车辆驾驶资格的张军驾驶导致交通事故的事实不符，不能成立。另，被上诉人张军在上诉人马小林住院治疗期间垫付的医疗费，应在张军承担的赔偿款中冲减。上诉人认为这部分医疗费没有起诉且被上诉人应承担全部费用，不应进行冲减的上诉理由，没有事实、法律依据，不能成立，其主张本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费370元，由上诉人马小林负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 鲁卫平
代理审判员 曹建祥
代理审判员 李俊霞
二〇一四年九月二日
书 记 员 张龙朋