湖北省阳新县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0222刑初27号
公诉机关湖北省阳新县人民检察院。
被告人明某，男。因涉嫌犯滥用职权罪于2015年1月30日被阳新县公安局刑事拘留，2015年2月15日被逮捕，同年3月30日经阳新县人民检察院决定被取保候审。2016年10月18日经本院决定逮捕，同日由阳新县公安局执行逮捕，现羁押在阳新县第一看守所。
辩护人鲁彩萍，湖北太圣律师事务所律师。
辩护人彭逸群，湖北太圣律师事务所实习律师。
湖北省阳新县人民检察院以阳检刑诉（2015）265号起诉书指控被告人明某犯滥用职权罪于2016年1月5日向本院提起公诉。本院在审理过程中，湖北省阳新县人民检察院以本案需要补充侦查为由建议本案延期审理，本院决定对该案延期审理。2016年8月7日阳新县人民检察院建议本院对该案恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省阳新县人民检察院指派检察员邢太锁出庭支持公诉，被告人明某及其辩护人鲁彩萍、彭逸群到庭参加诉讼。本案经合议庭评议、审判委员会讨论决定，现已审理终结。
阳新县人民检察院指控：2007年下半年，时任大冶市金山街道办事处城建办主任的被告人明某，依法对金山街道辖区内的违法违规建房实施管控。2007年10月份左右，许某在未取得规划许可证及建设许可证的情况下，将其位于金山街道辖区内的预制构件空心管厂原办公楼予以拆除，在本属工业用地的土地上建造商住楼，城建办相关工作人员得知后对该违建予以拆除，许某随后找被告人明某帮忙，明某让许某将100余平方米的地块及地上建筑物建成后以成本价出售给他，许某同意。后明某在明知许某递交的改建翻新办公楼申请书不符合条件的情况下，仍违规审批建房。在明某的帮助下，许某将国家批准为工业用途的土地改为了商住用地，建造了6栋混合结构建筑，并依照事先的承诺将一栋6层楼的违建以成本价58万元卖给了被告人明某。经评估，许某预制构件空心管厂违法用地面积为2324.26平方米，造成国有土地出让金损失211.4356万元。
2015年1月29日，被告人明某接侦查人员通知后赶至金山街道办事处，随后被民警带至本院，期间，明某如实供述了上述事实。
案发后，明某退赔国家损失20万元。
对上述指控，公诉机关当庭宣读或出示了户籍证明、到案经过、资产转让协议书、土地使用权证、申请书、规划局证明书、房产测绘平面图、金山街道办事处工委文件、大冶市金山街道办事处城建管理办公室证明书、暂扣款物清单等书证，证人许某、陈某、明某甲、李某的证言，被告人明某的供述与辩解，湖北九洲房地产评估经纪事务所评估意见书等证据。
公诉机关认为，被告人明某身为国家机关工作人员，在担任城建办主任期间，违规审批建房，致使国家遭受重大损失，损失数额达211.4356万元，情节特别严重，其行为已构成滥用职权罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款之规定，提请本院依法判处。
被告人明某对起诉书指控的滥用职权事实表示无异议。其辩护人提出被告人明某在本案是依令行事，主观恶性较小，未给国家造成实际损失，且具有自首情节，主动退赔了国家损失，有悔罪表现，请法庭对其免予刑事处罚，并向法庭出示了以下证据：1、许某提供的关于金山预制厂商住楼建设的情况说明、关于申请办理金山预制厂商住楼规划许可证的报告及证人许某的证言，分别证实许某将金山预制厂改建商住楼时有关国土、规划部门、开发区、街道办领导都知道，并以其预制厂土地将部分分给开发区建还建楼后，再给其发规划许可证。他申请将预制厂土地改变用途有金山办事处、金山城建办签章，开发区还建办帮他向规划局申请办理规划许可证。2、黄石开发区金山街道办事处、大冶黄金山街道办事处大路村村民委员会、黄石经济技术开发区金山街道大路村总支委员会出具的证明材料，证明被告人明某多年来工作成绩突出，要求对其从轻处理。
经审理查明，2007年下半年，时任大冶市金山街道办事处城建办公室主任的被告人明某，依法对金山街道辖区内的违法违规建房实施管控。2007年10月份左右，许某在未取得规划许可证及建设许可证的情况下，将其位于金山街道辖区内的预制构件空心管厂原办公楼予以拆除，在本属工业用地的土地上建造商住楼，城建办相关工作人员得知后对该违建房予以拆除，许某随后找被告人明某帮忙。被告人明某让许某将100余平方米的地块及地上建筑物建成后以成本价出售给他，许某表示同意。后被告人明某在明知许某递交的改建翻新办公楼申请书不符合条件的情况下，仍违规审批建房。在明某的帮助下，许某将国家批准为工业用途的土地改为了商住用地，建造了6栋混合结构建筑，并依照事先的承诺将一栋6层楼的违建房以成本价58万元卖给了被告人明某。经评估，许某预制构件空心管厂违法用地面积为2324.26平方米，造成国有土地出让金损失人民币211.4356万元。
2015年1月29日，被告人明某接到阳新县人民检察院有关侦查人员电话通知后赶至大冶市金山街道办事处，随后被民警带至该院，并如实交代了上述事实。
案发后，被告人明某已退赔国家损失人民币20万元。
审前，本院委托黄石经济开发区社区矫正办公室对被告人明某的有关情况进行调查。该办调查后向本院提交审前调查报告，建议对被告人明某可适用非监禁刑处罚。
上述事实，经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、户籍证明、到案经过、暂扣款物清单、湖北省暂扣款物票据及审前调查报告，分别证实被告人明某出生于1967年，户籍地为：大冶市东岳路。2015年1月29日，明某接到阳新县人民检察院民警电话通知后到大冶市金山街道办事处，后被该院民警带到阳新县人民检察院，并主动交代了自己涉嫌犯罪的事实。案发后，被告人明某已退出损失人民币20万元。黄石经济开发区社区矫正办公室根据调查情况，建议对被告人明某适用非监禁刑处罚。
2、大冶市金山街道办事处出具的明某简历，证实明某于2002年至2009年任大路村党支部书记兼任兴隆咀农场管理处党支部书记、主任，2008年12月至今，经街道党工委研究同意任办事处副科级干部。2009年至今，在大路村任党支部书记。
3、大冶市金山街道办事处工委文件，证实明某已经办事处办理正式招工手续，且现任办事处城建办主任，经街道党工委集体研究决定，明某同志的所有工资、补助从2007年8月起全部纳入办事处机关发放，今后不再享受村或部门的任何工资或补贴。时间：2007年12月8日。
4、大冶市金山街道办事处出具的证明，证实被告人明某于2007年初至2008年底任金山街道办事处城建办主任，负责金山街道范围内的违法建筑管理控制工作。其任职文件由于金山街道办办公楼多次搬迁等原因，不慎遗失。
5、资产转让协议书，证明大冶市东岳街道办事处于2005年11月30日将大冶市四棵建筑公司原有集体所有土地资产8亩、办公楼、厂房及附属设施转让给许某。
6、土地使用权证，证明许某预制构件空心管厂于2007年1月25日享有大冶市四棵街5390.3平方米工业用地的使用权。
7、大冶市金山街道办事处关于组建金山街道临时城建执法队的请示，证实大冶市金山街道办事处于2007年8月30日向开发区管委会申请组建临时城建执法队。
8、大冶市金山街道办事处城建管理办公室于2015年3月10日出具的证明，证实金山街道办事处城建管理办公室自成立以来，一直按照《市人民政府印发黄石市相对集中城市管理行政处罚权试点工作实施方案的通知》来行使城管职责。
9、《市人民政府印发黄石市相对集中城市管理行政处罚权试点工作实施方案的通知》，证实城市管理行政执法局对市区范围内未取得建设工地规划许可证和建设工程规划许可证的建筑物有行政处罚权。
10、申请书，证实许某预制构件空心管厂于2007年10月8日向上级主管部门申请改建翻新办公楼。明某于2007年10月10日在该申请书上批示：“经请示陈主任同意办理手续，收费待后再定”。
11、黄石市规划局开发区分局出具的证明，证实自2006年6月21日开发区托管山南以来，未收到原四棵劳动服务所用地的任何申报，也未办理任何规划审批手续。
12、租房协议、楼房出卖协议书，分别证实明某于2008年8月8日将位于金山预制板厂综合大楼大门右侧一到三楼三间面积约300平方米的商业用房租给湖北银行股份有限公司黄石分行。许某于2008年7月11日将一单元西2、5层以1060元／㎡出售，2单元东5层以1000元／㎡出售，其他楼层也是以1000元／㎡出售。
13、黄石市国土资源监察支队文件、违法用地勘测走界图，证实许某预制构件空心管厂建筑物总面积为6978.55平方米，违法用地总面积2324.26平方米。
14、湖北九洲测绘有限公司的房产测绘平面图，证实该空心管厂建筑总面积为7359.31㎡。
15、证人许某证实，2007年，由于原四棵乡建筑公司的房子都是老房子，他就想改建成商住楼，因为他没有经过城建办和金山街道办的审批，属于违法建设。建房子时，明某的手下去拆他的房子，他就找到当时的城建办主任明某帮忙协调，明某提出让他将100多平方米的地块及地上建筑物共计700多平方米的面积以成本价卖给他。他考虑到没有明某帮忙，房子建不起来，就答应了明某的要求，以58万元向其出卖。之后他在建房子时，除了被阻工两次外，以后就没有人去阻止他建房。他的房子对外出售价格是以1100元／平方米。
16、证人陈某证实，2007年，明某约他和卢某共同出资参与了许某预制板厂的改造，他同意并出资13万元，卢某让其弟弟卢某甲代替参与这个事情。后来就在预制板厂的工业用地上面重新建设成商居楼，其中一到三层为商业门面，四到六层为居住用房，卢某甲、明某和他每人分得四到六层其中一个楼层。一至三层明某租给了湖北银行，每年分给他2万元租金。许某之所以将土地给明某，可能是明某帮了他的忙，具体帮了什么忙他不清楚。
17、证人明某甲证实，他于2007年2月至2010年6月在黄石经济技术开发区黄金山城管执法中队任中队长。黄金山城管执法中队于2007年2月成立，主要指导汪仁镇和金山街道办事处城建办城建管理，与金山街道办事处城建办是业务指导关系。金山街道办事处的城建办先于该中队成立，他们行使的职责街道办都有规定。该中队成立之后只是解决他们的执法主体问题。许某预制板厂所建的房子属违法建筑，一开始他们中队和金山城建办的执法队员去查处过两次，下发了停工通知书。后来有队员说金山街道办事处批准了预制板厂的房屋改建，而且按照属地原则，这也属于金山街道办事处城建办管辖的范围。考虑到上面两个原因，这栋违建他们后来没有再管。
18、证人李某证实，他于2006年至2008年在金山街道办事处城建执法队任队长，城建执法队在巡查时发现原四棵建筑公司地块在建房子，他们查处的时候当场拆掉了，并要求许某停工。后来，他向城建办主任明某汇报许某违法建设的事情，明某让他不要管，许某的房子属于危房改造，叫他写个申请交点钱就可以。后来他看到许某写的申请书，明某在上面签了字，于是金山城建办执法队就没有再管。后来黄金山城管执法中队也查处过。另证实：明某于2007年6月左右任办事处城建办主任，对城建执法队具有决策、指挥权，金山街道办事处城建办与办事处城建执法队职责一样，都是控制违法建筑和拆除违法建筑，城建执法队是城建办下属单位，没有执法权，每次都是以黄金山城管执法中队的名义执法。
19、被告人明某的供述，证实2007年8月份，他兼任黄石经济开发区金山街道办事处城建办主任。2008年，许某将原四棵建筑公司的厂房拆除开发建设商品房，期间遇到城管执法队阻挠施工，许某请他帮忙，他提出让许某在这个商品房项目开发完以后以成本价卖给他一个占地面积110平方米的地块及地块上的建筑物，许某同意。后来他担心自己能力不够，就邀约金山街道办事处的领导陈某及卢某的弟弟卢某甲入股，因为他们作为辖区内的领导，应该能够摆平相关的关系以保证许某商品房开发的顺利进行。二人同意入股，后许某的工地未再遭到阻工，该商品房一楼的三个门面由他们三人平分，二、三、六楼及以上楼层归他，四、五楼陈某和卢某甲平分。
20、湖北九洲房地产评估经纪事务所对大冶市四棵大路许某预制构件空心管厂房地产的咨询报告，证实估价对象的价值时点为2015年4月16日，评估土地面积2324.26㎡，评估土地单价909.69元／㎡，评估土地地价（国有土地使用权拟出让价格）为211.4356万元；建筑物面积7359.31㎡，评估单价695.4元／㎡，评估建筑物价值：511.7664万元。
对辩护人提出被告人明某没有给国家造成损失，且有自首情节，要求对被告人免予刑事处罚的辩护意见，经查，到案经过、申请书等书证，证人许某、李某、明某甲等人的证言及被告人明某的供述，湖北九洲房地产评估报告等证据，分别证实被告人明某在担任金山街道城建办主任期间，违规审批建房，致使国家遭受损失数额达211.4356万元，情节特别严重，虽有自首情节，不宜对其免予刑事处罚。因此对辩护人提出的此节辩护意见，本院均不予采信。
本院认为，被告人明某身为国家机关工作人员，在担任城建办主任期间，违规审批建房，致使国家遭受重大损失，损失数额达211.4356万元，情节特别严重，其行为已构成滥用职权罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人明某在接到侦查机关有关人员的电话通知后能主动到案，并如实供述了自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。案发后，被告人已退出部分损失，依法可对其酌情从轻处罚。对黄石经济开发区社区矫正办公室建议对被告人明某可适用非监禁刑处罚的调查评估意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第六十七条第一款、第六十三条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人明某犯滥用职权罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、对被告人明某退赔国家损失人民币二十万元，依法予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 柯姝华
人民陪审员 柯善宝
人民陪审员 何秀开
二〇一六年十一月三日
书 记 员 查文君