江西省上栗县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）栗民一初字第881号
原告魏某某，男，2004年8月9日生，汉族，上栗县人，学生，住上栗县。
法定代理人魏某甲，男，1972年5月20日生，汉族，上栗县人，农民，住址同上。系原告之父。
委托代理人黄伟，上栗县金山镇法律服务所法律工作者。
被告文某，男，1979年6月8日生，汉族，萍乡市湘东区人，司机，住萍乡市湘东区。
委托代理人夏云剑，萍乡市湘东区148法律服务所法律工作者。
被告中国人民财产保险股份有限公司萍乡市湘东支公司，住所地萍乡市湘东区。
负责人董莉，经理。
委托代理人彭福科，江西振武律师事务所律师。
原告魏某某与被告文某、中国人民财产保险股份有限公司萍乡市湘东支公司（以下简称人保财险湘东支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年11月6日受理后，依法组成合议庭，于2015年2月3日公开开庭进行了审理。原告魏某某的法定代理人魏某甲及其委托代理人黄伟、被告文某及其委托代理人夏云剑、被告人保财险湘东支公司的委托代理人彭福科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告魏某某诉称：2014年10月2日13时40分，文某驾驶乘龙牌赣J233**#自卸（空）货车，由上栗县金山搅拌站沿萍栗公路驶往长平方向，途经萍栗公路上栗县上栗镇永红村路段时，超越同方向前面在公路右边停留上下旅客的客车时，恰遇从该客车下车的小孩魏某某从路右往左横过，这时，文某采取刹车及向左打方向盘避让，但还是导致该车右后轮与行人的脚相碾压，造成魏某某受伤的道路交通事故。事故发生后，原告被送往中南大学湘雅医院进行医治，至今尚未治愈。2014年10月13日，上栗县公安局交警大队下达道路交通事故认定书，认定被告文某对此次事故负全部责任，原告无责任。另查明，肇事车辆赣J233**#货车在被告人保财险湘东支公司处投保了交强险、商业三者险等险种。故上述二被告均应依法在其各自的责任范围及保险限额内对原告因事故受伤而产生的各项损失进行赔偿。综上所述，为维护原告的合法权益，特依法诉至法院，请求判令：一、二被告赔偿原告因此次交通事故受伤产生的各项损失，暂定为100000元（诉请费用以实际发生为准）。二、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更第一项诉讼请求，请求二被告赔偿原告因此次交通事故受伤产生的各项损失共计465211.47元。
被告文某辩称：我已垫付了61476.7元，其他诉求需看证据。事故认定书责任划分错误，小孩要有大人监护，应减轻我方责任。
被告人保财险湘东支公司辩称：我公司已先行支付了50000元，应在本案中一并处理；我公司依照保险合同不用承担医保外费用及诉讼费、鉴定费；要求对原告医保外的费用申请鉴定；对原告的伤情等级也申请重新鉴定。
原告魏某某为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
1、事故认定书，证明事故经过及责任划分，被告文某负此次交通事故全部责任，原告无责任。
2、文某驾驶证复印件、赣J233**#车行驶证复印件及保单二份，证明被告文某具有驾驶资质，赣J233**#车所有人为被告文某，并在被告人保财险萍乡市分公司湘东支公司处投保了交强险、商业三者险。
3、中南大学湘雅医院的入院记录、出院诊断证明、出院记录、医疗费发票及费用清单等，证明原告因此次交通事故受伤后的治疗情况，共住院60天，花费医疗费393137.07元。
4、司法鉴定书一份及鉴定费发票，证明原告经鉴定为两处十级伤残，需后续治疗费7000元，并因此花去鉴定费850元。
5、原告户口本复印件，证明原告与魏某甲系父子关系，魏某甲为其法定监护人。
6、输血治疗同意书、输血费收条二张及湘雅医院出具的证明，证明原告因治疗需花费输血费4000元，住院期间需二人护理。
7、交通费、住宿费发票，证明原告因此次事故花费交通费2170元、住宿费1000元。
8、其他费用发票，证明事故产生生活必需品等其他费用145元。
9、证人梁某某的证言，证明原告的爷爷借钱用于原告的治疗。
被告文某为支持其抗辩理由，向本院提交的证据有：
1、事故认定书，证明交警队的责任划分不当。
2、文某的行驶证复印件、赣J233**#车的保单及发票，证明文某具有合法驾驶资质，行驶证在年检范围内，肇事车辆在人保财险湘东支公司处投保了交强险及商业三者险。
被告人保财险湘东支公司为支持其抗辩理由，向本院提交的证据有：
1、支付清单，证明人保财险湘东支公司已支付原告50000元。
2、保险条款，证明医保外的费用、鉴定费等，保险公司不承担。
经质证，对原告提交的证据2、5，二被告均无异议，本院予以采信。对原告提交的证据1，二被告对责任划分有异议，本院认为原告提交的证据1系交警部门通过对事故现场进行勘察、询问证人等作出，未违反法定程序，与本案相关联，且被告不能提供相应证据否定该事故责任认定书，对该份证据，本院予以采信。对原告提交的证据3，二被告均认为护理费重复计算、材料费过高；门诊发票、药房发票、超市白条均不予认可。本院认为超市白条上面无原告的信息，也无法显示出是因为此次交通事故购买的药物，对超市白条本院不予采信，该组证据中的其余证据真实合法，与本案相关联，本院予以采信。对原告提交的证据4，被告文某对50元的收据不予认可，其余予以认可，被告人保财险湘东支公司未予质证，仅表明可能申请重新鉴定。本院认为证据4真实合法，与本案相关联，本院予以采信。对原告提交的证据6，二被告对该组证据均有异议，认为输血同意书没有公章，私下输血是违法的；护理证明应有相应机构出具需要几人护理的证明，二被告仅认可一人护理，并参考农村标准。本院认为原告因伤输血是客观事实，输血收条上有中南大学湘雅医院的盖章，没有规范输血并不是原告的原因造成的，对输血治疗同意书、输血费收条本院予以采信。因原告未提供其伤情确实需要二人护理的证明，二被告对二人护理证明的质证理由成立，对护理证明，本院不予采信。对原告提交的证据7，二被告要求法院对交通费发票予以酌情认定，对住宿费发票不予认可，本院根据原告就医的时间、地点、次数等酌情认定交通费2000元，住宿费因无法律依据，本院不予采信。对原告提交的证据8，被告文某要求由法院酌情认定，被告人保财险湘东支公司对该份证据不予认可，本院认为该份证据与本案无关，不予采信。对原告提交的证据9，被告文某认为原告庭前未提交书面申请，且证人参与了旁听，不应采信，被告人保财险湘东支公司认为该份证据与本案无关，本院认为二被告的质证理由成立，对该份证据，本院不予采信。
对被告文某提交的证据1，原告对其真实性无异议，但对其证明目的有异议，认为被告文某对此也未进行复核，被告人保财险湘东支公司对该份证据无异议，本院认为原告的质证理由成立，对该份证据本院予以采信，但对被告文某的证明目的，本院不予采信。对被告文某提交的证据2，原告及被告人保财险湘东支公司均无异议，本院予以采信。
对被告人保财险湘东支公司提交的证据1，原告及被告文某均无异议，本院予以采信。对被告人保财险湘东支公司提交的证据2，原告无异议，被告文某认为是霸王条款，不应采信。本院对证据2的真实性予以采信，但对其证明目的，本院不予采信。
综合证据分析及庭审情况，查明本案事实如下：
2014年10月2日13时40分，文某驾驶乘龙牌赣J233**#自卸（空）货车，由上栗县金山搅拌站沿萍栗公路驶往长平方向，途经萍栗公路上栗县上栗镇永红村路段时，超越同方向前面在公路右边停留上下旅客的客车时，恰遇从该客车下车的小孩魏某某从路右往左横过，这时，文某采取刹车及向左打方向盘避让，但还是导致该车右后轮与行人的脚相碾压，造成魏某某受伤的道路交通事故。2014年10月13日，上栗县公安局交警大队作出栗公交认字（2014）第D1002号道路交通事故认定书，认定文某应承担此次交通事故全部责任，魏某某不承担此次交通事故的责任。事故发生后，原告随即被送往中南大学湘雅医院进行医治，在该医院共计住院60天（从2014年10月2日至2014年12月1日），花去医疗费387144.17元、输血费4000元，出院医嘱为：1、保护植皮，休息，加强营养；2、抗疤痕治疗，逐渐加强功能锻炼；3、拆右腿骨科外固定架；4、定期门诊复查。原告根据伤情及医嘱，另行花去门诊费共计5948.4元。2015年1月16日，原告经江西吴楚司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：被鉴定患儿魏某某的损伤构成两处十级伤残，最终评定赔偿指数为12%；后续治疗费7000元。并因此花去鉴定费850元。原告因此次交通事故花去交通费2000元。
另查明，原告魏某某系农业户口。赣J233**#车的所有人为被告文某，该车在被告人保财险湘东支公司处投保了交强险、商业三者险，保险期限均为从2014年9月22日起至2015年9月21日止，保险责任限额分别为122000元和500000元。事故发生后，被告文某已赔付原告61476.7元，被告人保财险湘东支公司已赔付原告50000元。
根据查明的事实，结合原告的诉求、江西省统计局公布的数据及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，计算出原告在此次交通事故中的损失如下：1、医疗费397092.57元（387144.17元＋4000元＋5948.4元）；2、护理费6000元（100元／天×60天）；3、交通费2000元；4、住院伙食补助费1800元（30元／天×60天）；5、营养费1200元（20元／天×60天）；6、残疾赔偿金21074.4元（8781元／年×20年×12%）；7、后续治疗费7000元；8、鉴定费850元；9、精神损害抚慰金3000元。以上共计440016.97元。品除被告文某赔付的61476.7元和被告人保财险湘东支公司赔付的50000元，原告的损失还有328540.27元。
本院认为，公民享有生命健康权。被告文某在当日的行驶过程中，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，是导致该次交通事故的全部原因，原告要求其赔偿因此次交通事故产生的全部损失，于法有据，本院予以支持。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。原告要求被告人保财险湘东支公司在交强险及商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任的请求，本院亦予以支持。但原告要求二被告赔偿住宿费、利息损失等，因无法律依据，本院不予支持。本案中，原告的全部损失除鉴定费外计439166.97元（440016.97元-850元）未超过本案交强险及商业三者险赔偿限额之和，因此，被告人保财险湘东支公司依法应赔偿原告439166.97元。被告人保财险湘东支公司辩称其依据保险合同的约定不承担医保外费用，并对原告超医保的费用申请鉴定，本院在依法委托鉴定后，因人保财险湘东支公司无正当理由不预交鉴定费，致使原告医保外费用无法通过鉴定结论予以证实，本院认为，人保财险湘东支公司应依法承担举证不能的后果，对其辩称不承担医保外费用的请求，本院不予支持。但人保财险湘东支公司要求不承担诉讼费、鉴定费的请求，未违反法律规定，本院予以支持。综上所述，原告的剩余损失328540.27元应全部由被告人保财险湘东支公司赔偿，被告人保财险湘东支公司还应返还被告文某额外垫付的60626.7元（61476.7元-850元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款之规定，判决如下：
一、原告魏某某因此次交通事故造成的各项损失共计440016.97元，品除被告文某赔付的61476.7元和被告中国人民财产保险股份有限公司萍乡市湘东支公司赔付的50000元，原告魏某某的损失还有328540.27元，由被告中国人民财产保险股份有限公司萍乡市湘东支公司在交强险及商业三者险限额范围内全部赔偿（其中交强险中优先赔偿精神损害抚慰金3000元）。并由中国人民财产保险股份有限公司萍乡市湘东支公司返还文某额外垫付的60626.7元。
二、驳回原告魏某某的其他诉讼请求。
上述给付款项于本判决生效之日起十日内付清。
本案诉讼费8278元，由被告文某承担。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省萍乡市中级人民法院。自判决生效之日起，权利人可以向原审人民法院申请执行，申请执行期限为二年。
审判长 柳本清
审判员 胡冬梅
审判员 黄琼燕
二〇一五年六月十九日
书记员 朱先林
附相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
被侵权人有权请求人承担责任。
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向第三者赔偿保险金，被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被告保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）、机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）、机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担赔偿责任
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。