四川省宜宾县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宜宾刑初字第355号
公诉机关四川省宜宾县人民检察院。
被告人廖某某。因涉嫌犯销售假药罪，于2015年2月4日被监视居住。
辩护人汪文高，四川鼎证律师事务所律师。
被告人郑某某。
辩护人肖顺宏，四川意恩律师事务所律师。
四川省宜宾县人民检察院以宜县检诉刑诉（2015）333号起诉书指控被告人廖某某、郑某某犯销售假药罪，于2015年10月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年11月17日公开开庭审理了本案。四川省宜宾县人民检察院指派代理检察员朱丹出庭支持公诉、书记员刘升平担任记录，被告人廖某某及其辩护人汪文高、被告人郑某某及其辩护人肖顺宏到庭参加了诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
四川省宜宾县人民检察院指控称，2013年11月1日，被告人廖某某通过网址www.bhg88.com联系到一家卖“白虎活络膏”的商家，后向安边镇志诚药房的被告人郑某某以每支5元的价格销售96支“白虎活络膏”，并赠送其5支，共计101支，获利480元。郑某某遂将“白虎活络膏”放在志诚药房以10元一支的价格销售，后被宜宾县食品药品监督管理局依法扣押99盒。公安机关在廖某某随身携带的物品中查获向志诚药房的送货单据l张，在其住处查获未销售的“白虎活络膏”24盒。
公诉机关认为，被告人廖某某、郑某某违反国家药品管理法规，明知是假药而进行销售，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一款之规定，应当以销售假药罪追究其刑事责任。二被告人如实供述其罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。
被告人廖某某对起诉指控的事实和罪名无异议，自愿认罪。
辩护人提出如下辩护意见：1、本案廖某某销售的药品属于拟制的“假药”，即“以假药论”的药品，比实质意义上的假药危害性相对要小，侵犯的主要是药品的监管秩序，不是人体健康；2、本案销售和查获的“白虎活络膏”的计量单位应以“瓶”计算；3、廖某某销售的时间短、数量少、违法所得少，药品基本是都是外用和自用，对社会的危害小；4、廖某某系初犯，一直如实供述自己的罪行，认罪、悔罪态度好，主观恶性较小。综上请合议庭对廖某某从轻处罚并宣告缓刑。
被告人郑某某对起诉指控的事实和罪名无异议，自愿认罪。
辩护人提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控的事实和罪名无异议；2、郑某某属坦白，可以从轻处罚；3、郑某某进药数量非常少，还没有销售，在客观上没有对人体造成危害；4、郑某某进货的主观心理是善意，是为了满足当地老百姓的需求，而且所进药是外用药，社会危害性很小；5、郑某某不是为了自己获利，是职业行为，目的性与以个人盈利相比，很轻微；6、郑某某是初犯、偶犯；7、郑某某夫妻二人均是残疾，家庭很困难，是低保户。综上，请合议庭对郑某某免除刑事处罚。
经审理查明，2013年11月，被告人廖某某以每瓶2.5元的价格从网上购买一些“白虎活络膏”，以每瓶5元的价格向被告人郑某某销售96瓶，并赠送其5瓶，共计101瓶，获利480元。郑某某遂将“白虎活络膏”放在其工作的宜宾县安边镇志诚药房以10元每瓶的价格销售，后被宜宾县食品药品监督管理局查获，并扣押未销售的99瓶。案发后，民警在廖某某住处查获未销售的“白虎活络膏”24瓶。2014年12月30日，经宜宾县食品药品监督管理局认定，上述“白虎活络膏”为假药。廖某某、郑某某到案后如实供述上述事实。
上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实，足以认定：
1、案件来源说明、受案登记表、受案回执、立案决定书，证实本案来源和公安机关侦查活动合法性。
2、现场检查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、立案通知书，证实宜宾县食药监局分别于2014年12月30日、31日对宜宾县安边镇志诚药房进行检查，依法查获并扣押未含药品批准文号的假药“白虎活络膏”99盒，并于2014年12月31日对该药房立案调查。
3、关于对“白虎活络膏”的认定说明、补充侦查提纲、补充侦查报告书、情况说明，证实2014年12月30日，经宜宾县食药监局认定志诚药房销售的“白虎活络膏”系假药。宜宾县食药品监督管理部门报请宜宾市食药监督管理部门对涉案药品“白虎活络膏”进行检验，市食药监督管理部门回复，本案药品未标明生产厂家和生产地址，明显属于假冒伪劣产品，不再予以鉴定。安边镇派出所于2015年9月20日出具说明反映该情况。
4、涉嫌犯罪案件移送书，证实2014年12月31日，宜宾县食药监局将宜宾县安边镇志诚药房涉嫌销售假药“白虎活络膏”一案移送宜宾县公安局处理。
5、询问调查笔录，证实2014年12月31日，药监局执法人员平某、陈某对志诚药房销售员郑大平依法进行询问，得知该药房的法人为张某。药房于2013年7、8月从廖某某处以每盒5元的价格购买“白虎活络膏”96盒，廖某某赠送5盒，共计101盒。
6、药品经营许可证复印件，营业执照，证实宜宾县安边镇志诚药房办理了药品经营许可证和个体工商户营业执照。
7、送货单、物流发货单，证实2014年12月31日，被告人廖某某被抓获后提供志诚药房送货单一份。
8、“白虎活络膏”的说明书，证实了“白虎活络膏”的说明书具体内容。
9、证人刘某某的证言，证实他是安边镇志诚药房的老板，平时他很少去，是郑某某在具体经营，另外药剂师张某在宜宾二医院的药房上班，每周去志诚药房一次。志诚药房一年只进几次货，从外面进药回来一般是他老婆武瑞琴负责，到药房推销的药就是郑某某负责。他们进货的要求是要看供货资质和票据是否齐全，鉴定是否假药的要看批准文号、有效期和说明书。“白虎活络膏”是郑某某进的药，他不知道，直到被药监局查他才知道郑某某进了96盒，并且是假药。因为从外面医药公司进货时需要他转账，给对方打钱的时候他就知道进了些什么药。平时郑某某进些少量的药，由门市直接付现金这种情况他就不知道进了些什么药，只是事后晓得郑某某进了药付了钱，但进药的种类、名称这些他不清楚，“白虎活络膏”的供货商他也不认识。
10、被告人廖某某的供述与辩解，称他是在2013年4月份才开始做药品销售的，主要通过药交会与商家取得联系，厂家会先发他们的三证一照（机构代码证、税务登记证、生产许可证、营业执照证）给他，并把空白委托书给他，他就以物流收货付款的方式从厂家进货，再把药销售到药房。大概是2013年11月份，他在电脑上通过网址www.bhg88.com联系到一家卖“白虎活络膏”的，联系电话为1382646****。他第一次买了一件114支，进价是2.5元一支，卖价是5元一支，卖了96支给安边镇的志诚药房，其他8支他自已在用。他销售的药品有些是挂靠了公司的，有些没有，“白虎活络膏”挂靠不了，因为是他在网上买来的药，没有合格的资料，他知道它不是合格的产品。他也没有搞药品销售相应的资质、手续，是非法销售。
庭审中，被告人廖某某称“白虎活络膏”的包装规格是一件12大盒，一大盒和12小盒，一小盒就是一瓶20克的“白虎活络膏”。他卖给志诚药房是96瓶，送了5瓶，共计101瓶。他明知“白虎活络膏”是假药。
11、被告人郑某某的供述与辩解，称他曾经因为意外事故致使右脚三级残疾，后来通过学习办理了乡村医生证。2013年到安边镇莲花池社区志诚药房打工。志诚药房的老板是刘某某，平时是他在负责进货、零售及日常管理，药剂师张某，她每周来一次，而老板武瑞琴每月来一次与他核算帐目。2013年夏天的时候，廖某某到店里来推销药品，主要是膏药类，第一次因为廖票据不全，他没有要他的货，后来他看他票据齐全，有机打票有手工票，就开始接触到现在。2014年11月1日购进的96盒“白虎活络膏”是他在廖某某那里进的货，当时廖某某还送了他5盒，因为曾经有老百姓拿着“白虎活络膏”的盒子来问有没得这个药卖，说效果好。有一次，廖某某到他们店里来销货时，他就问他有没有“白虎活络膏”，他说有，他就喊他帮他送点过来。他送过来的时候，他没有检查这个药膏，他也不懂如何鉴定真假药，一般他们是要看药品开票公司的资质的，没有的就不进，但是外用药的资质把关上，有一小部分没有验证。廖某某给他开的票是广州用尚医药科技有限公司的印章，当时有一张这个公司的资质证明。他就买了这一次“白虎活络膏”，进价是5元一支，一共付了480元，是从药房财务中支出的，卖的话10元一支，没有卖多少，到市药监局来查的时候，剩下99盒的都扣了。市药监局的发现是假药后，要求他配合，他就打电话让廖某某给他送药，他来的时候公安和药监部门的工作人员也来了。他老板刘某某、老板娘武瑞琴对他进“白虎活络膏”这件事都不清楚。
庭审中，被告人郑某某称他在志诚药房打工，小型的药品进购他可以决定。“白虎活络膏”明显没有生产厂家和生产地址，是他没有把关，他大意了
12、户籍信息，证实被告人廖某某、郑某某已达负完全刑事责任年龄。
13、结婚证、残疾证、低保证复印件，证实被告人郑某某为叁级肢体残疾，郑某某毕雪娟为听力言语壹级残疾，其家庭享受低保救助。
上述证据客观、真实，来源合法，能够证明本案案件事实，本院予以确认。
本院认为，被告人廖某某、郑某某违反国家对药品监督管理的规定，明知其所售药品是假药的情况下仍然予以销售的事实清楚，证据确实、充分，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，构成销售假药罪，应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。公诉机关指控罪名成立，适用法律正确。被告人廖某某、郑某某到案后如实供述其罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人廖某某销售的“白虎活络膏”经过食品药品监督管理局鉴定为假药，对廖某某辩护人提出的“廖某某销售的药品属于拟制假药”的辩护意见，本院不予采纳，对二辩护人提出的其他辩护意见予以综合采纳。综上，根据被告人廖某某、郑某某犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，结合其认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款，第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人廖某某犯销售假药罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金3000元。罚金限判决生效后十日内缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人郑某某犯销售假药罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金2000元。罚金限判决生效后十日内缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 侯蔺桔
代理审判员 王士雨
人民陪审员 彭 敏
二〇一五年十一月二十四日
书 记 员 陈珏劲
附相关的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。