山东省诸城市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）诸朱民初字第283号
原告周光耀。
委托代理人高玉，诸城法衡法律服务所法律工作者。
被告殷焕支。
委托代理人李跃武，诸城志合法律服务所法律工作者。
被告诸城市鑫怡物流有限公司，住所地：诸城市龙都建材城西600米206国道北侧。
法定代表人高相义，该公司经理。
委托代理人赵海参，诸城春华法律服务所法律工作者。
委托代理人鲁炳红，诸城信诺法律服务所法律工作者。
原告周光耀与被告殷焕支、诸城市鑫怡物流有限公司（以下简称“鑫怡物流公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案在第一、二次开庭审理时，原告周光耀及委托代理人高玉，被告殷焕支的委托代理人李跃武，被告鑫怡物流公司委托代理人赵海参到庭参加诉讼。本案第三次开庭审理时，原告委托代理人高玉，被告殷焕支委托代理人李跃武，被告鑫怡物流公司委托代理人鲁炳红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周光耀诉称，2014年6月16日，原告受被告殷焕支雇佣给被告鑫怡物流公司装卸货物，原告站在被告鑫怡物流公司法定代表人高相义操作的叉车上装卸货物，由于高相义操作不当，叉车上的货物及铁板侧翻，将原告砸伤，造成损失。因双方协商赔偿问题未果，请求法院依法判令两被告连带赔偿原告因本次事故产生的各项损失共计137600元；本案诉讼费由两被告承担。
被告殷焕支辩称，被告殷焕支没有雇佣原告，请求法院依法驳回原告对被告殷焕支的诉讼请求。
被告鑫怡物流公司辩称，原告所诉不属实，请求法院依法驳回原告对被告鑫怡物流公司的诉讼请求。
经审理查明，2014年6月16日下午，原告在诸城市东升物流城被告鑫怡物流公司处装卸货物。装卸过程中，被告鑫怡物流公司的法定代表人高相义操作叉车，在叉车货叉上放置一块铁板，原告站在铁板上，铁板上放置着同时需要装卸的货物。高相义操作叉车，升降叉车货叉，调整至合适的高度，然后让原告站在叉车铁板上将铁板上的货物卸至货车内接货人员处。在此过程中，因叉车货叉上的铁板失去平衡，铁板侧翻，原告从铁板上摔下来，铁板及铁板上货物同时一并落至原告头部及腰部，致使原告受伤。事故发生后，原告入诸城市人民医院住院治疗4天，经诊断其伤情为：腰2椎体压缩性骨折。后，原告到中国人民解放军第401医院进行住院治疗14天。
本案审理过程中，原告申请伤残等级、误工日期、护理人员及护理日期鉴定，经原、被告协商，本院依法委托日照光明司法鉴定所对原告伤残等级、误工期限、护理期限及人数、后续治疗费进行司法鉴定，2015年7月20日该所出具鉴定结论为：周光耀损伤构成伤残九级；误工时间为180日；护理为壹人护理90日；肢体内固定物日后需手术取出，参考费用为人民币捌仟元。原告为此支出鉴定费1900元。
原告主张的损失为医疗费60621.6元、误工费9720元（按农村居民标准计算）、护理费6300元（由侄子周升宝护理按照护工标准计算）、住院伙食补助费540元、交通费1000元、鉴定费1900元、后续治疗费8000元、残疾赔偿金47528元（按农村居民标准计算）、精神损害抚慰金2000元，共计137609.16元。两被告除对鉴定费无异议外，其他均提出异议。
另查明，原告主张其受被告殷焕支雇佣，提供了原告侄子周升宝在事发后与被告殷焕支的通话录音，在录音中确认：原告与被告殷焕支相识，并跟着被告殷焕支干活。被告殷焕支知晓原告受伤一事，且在知晓原告受伤后，安排过开车的工作人员到医院陪床；事故发生后，协商赔偿过程中，被告殷焕支要求原告到法院起诉。在该通话录音中，被告殷焕支自行陈述：“他那天来，没朝我面，他在那屋里耍。…我问去几个，他说去俩，这不就这么着去了，我就找人和他去了，去干了一会，我就听说猴子说他卡着了。卡着了住院就是了，咱先给他陪着床，叫他家里人来…”。因被告殷焕支委托代理人对该段录音内容中涉及的人物及内容不能做出明确说明，为核实该段录音中的内容，本院依法通知被告殷焕支本人到庭接受质询，但被告殷焕支未到庭。
再查明，叉车系属工业搬运车辆，属于特种设备，依据《特种设备安全监察条例》，驾驶叉车的人员应当按照国家有关规定经特种设备安全监督管理部门考试合格并取得国家统一格式的特种作业人员证书，方可从事相应的作业或者管理工作。被告鑫怡物流公司的法定代表人高相义未取得《中华人民共和国特种作业操作证》，不具备驾驶叉车的资格。对于铁板失去平衡的原因，原告陈述系被告鑫怡物流公司法定代表人高相义操作叉车过程中将货叉合拢造成铁板失衡，被告鑫怡物流公司法定代表人高相义陈述系原告自行踩偏造成的。另外，被告鑫怡物流公司在庭审过程中陈述：鑫怡物流公司有装卸货活就找被告殷焕支，殷焕支安排人过去干活。关于劳务费的支付，鑫怡物流公司陈述：鑫怡物流公司将工人的劳务费付给殷焕支或者让装卸工带给被告殷焕支。
以上事实，有原告提供的出警证明、录音、住院费单据、住院病历、急诊病历、亲属关系证明及原、被告的陈述在案为凭，足以认定。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，结合原告提供的通话录音和被告鑫怡物流公司的陈述足以证明：被告殷焕支从事装卸货物的承揽工作，其从被告鑫怡物流公司处承揽货物装卸，然后安排临时雇佣的装卸工到指定地点装卸货物，将装卸活干完，装卸工获得劳务费，被告殷焕支与装卸工之间形成劳务雇佣关系。被告殷焕支虽不承认雇佣原告到被告鑫怡物流公司装卸货物，但基于以下几方面情形使本院有理由相信，原告是受被告殷焕支雇佣至被告鑫怡物流公司处装卸货物的：一、原告为装卸工，被告殷焕支为物流公司装卸业务的承包人，被告殷焕支与原告相识；二、原告在东升物流城受伤时，被告殷焕支并不在现场，但在事故发时后，被告殷焕支安排原告住院事宜并安排人员对原告进行陪床护理，同时联系原告家属；三、原告侄子周升宝与被告殷焕支的通话录音显示，在原告受伤后，双方曾协商如何处理原告的赔偿事宜，而被告殷焕支也表示愿意与原告一起到被告鑫怡物流公司协商赔偿事宜，并主动要求原告对其进行起诉。以上原告和被告殷焕支的行为足以使本院相信，原告周光耀做为一名装卸工，在从事雇佣活动中受到意外伤害后本能地找其雇主协商解决赔偿事务，而作为雇主的被告殷焕支在其雇员受到伤害后安排过工作人员对原告进行陪床护理，并要求原告起诉其本人。综上，原告关于其是受被告殷焕支雇佣至被告鑫怡物流公司装卸货物并在装卸货物过程中受伤的陈述是成立的，原告与被告殷焕支存在雇佣与被雇佣的劳务关系。
依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。本案中，原告作为成年人，在从事装卸活动时，明知采取站在叉车货叉上装卸货物的方式具有危险性，却仍从事装卸行为，缺乏自我保护意识，而且在装卸过程中，自身亦未尽到足够的安全注意义务，对其自身受伤具有一定的过错，自身应当承担相应的过错责任。被告殷焕支作为原告的雇主，系作为此次装卸劳务活动的组织者和监督者以及风险防控者，对原告从事的劳务活动负有安全注意和劳动保护义务，但事发时，被告殷焕支未到场进行指挥和监督等，不知晓原告采取的装卸货物的方式，无法阻止和禁止原告从事带有危险性的装卸行为，被告殷焕支存在过错，被告殷焕支作为原告的雇主应当对原告遭受的损失承担相应的民事赔偿责任。原告是受被告殷焕支的安排到被告鑫怡物流公司处装卸货物，被告鑫怡物流公司为装卸货物，由其法定代表人高相义自行操作叉车，并将一块铁板放置在叉车货叉上，采取让原告站在货叉铁板上并操作叉车升降这一具有危险性的装卸货方式进行装卸货物，但最终因铁板失衡侧翻，致使原告受伤，被告鑫怡物流公司对原告实施的侵权行为应当承担80%的民事赔偿责任。被告鑫怡物流公司应当与被告殷焕支对原告受到的损害承担连带赔偿责任。综上，考虑到原告、被告殷焕支及被告鑫怡物流公司对原告遭受损害的过错程度，对原告因此次事故产生的损失，由原告承担20%、被告殷焕支与被告鑫怡物流公司连带承担80%较为适宜。
关于原告的损失，双方无异议的鉴定费1900元，本院予以确认。原告主张医疗费60621.16元，有原告提供的医疗费单据、住院病历及门诊病历为证，足以认定，本院予以支持；原告系农村居民，其按2014年度农村居民人均纯收入和人均生活消费支出之和54.36元/日计算误工费，符合法律规定。结合司法鉴定意见建议的误工期限6个月，对原告主张的误工费9720元，本院予以支持；原告受伤后由其侄子周升宝护理，但周升宝系农村居民，原告要求按照护工标准计算护理费，缺乏依据，应按照2014年度农村居民人均纯收入和人均生活消费支出之和54.36元/日计算较为适宜。根据司法鉴定意见建议的护理期限，本院认定护理费4892.4元（54.36元/日×90日）；原告因此次受伤致残构成九级伤残，原告系农村居民，对原告主张的残疾赔偿金47528元，本院予以支持；原告受伤后住院18日，原告主张的住院伙食补助费540元，符合法律规定，本院予以支持；原告依据司法鉴定意见书主张后续治疗费8000元，符合法律规定，本院予以确认；原告的伤情构成九级伤残，此次事故给其造成精神损害，其主张精神损害抚慰金，符合法律规定，但原告对此次事故的发生亦有过错，原告主张精神抚慰金2000元过高，本院酌情认定1000元；原告主张交通费1000元，未提供证据，但考虑到其住院治疗确需一定的交通费用，本院酌情认定为300元。
综上，原告的损失为合计133501.56元，按照上述认定的2:8比例，由原告自行承担26700元（133501.56元×20%），由被告殷焕支和被告鑫怡物流公司连带承担106801.56元（133501.56元×80%）。精神抚慰金1000元，由被告殷焕支和被告鑫怡物流公司连带赔偿原告。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告殷焕支和被告诸城市鑫怡物流有限公司连带赔偿原告周光耀损失共计107801.56元（106801.56元+1000元），于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕；
三、驳回原告周光耀的其他诉讼请求。
案件受理费3052元，由原告负担660元，由被告殷焕支和被告诸城市鑫怡物流有限公司共同负担2392元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交二审案件受理费3052元，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
审 判 长 安柏华
审 判 员 李 娜
人民陪审员 鞠新卫
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 李 丹