江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）盐民终字第1901号上诉人（原审被告）江苏久工重型机械股份有限公司。法定代表人王喆，董事长。委托代理人郑华东、丁富平。被上诉人（原审原告）赵鹰，机械工程师。上诉人江苏久工重型机械股份有限公司（下称久工公司）因与被上诉人赵鹰劳动合同纠纷一案，不服东台市人民法院（2013）东民初字第0574号民事判决向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院经审理查明，2011年8月，原告赵鹰（乙方）与被告久工公司（甲方）签订了一份为期5年的《协议书》，双方约定了工资报酬、劳保福利、协议期限、违约责任等事项。其中，在工资报酬的条款中约定：“乙方年薪工资12万元（税后，不另行支付加班费）。甲方每月按平均月工资的70%发现金给乙方，余额30%的工资参与甲方年终效益考核后兑现，年终奖视工作业绩情况发放……”。劳保福利条款中约定：“甲方按当地政府和甲方公司规定按时给乙方缴纳‘五险’；乙方享受国家法定节假日……”。违约责任的条款中约定：“……乙方在被聘用期间，实际工作能力已不能胜任岗位要求或出现严重违规违纪行为的，甲方有权解除协议……”。协议签订后，原告赵鹰在被告久工公司任生产部技术工程师，被告久工公司以每月平均工资10000元的标准支付了原告赵鹰2011年12月以前的工资。自2012年1月起，被告久工公司每月发给原告赵鹰工资7000元，发放至2012年10月。被告久工公司为原告缴纳了2012年6月至2012年12月期间的工伤保险。2012年12月13日，被告久工公司向原告赵鹰发出《解除劳动合同通知书》，其主要内容为：依据2011年8月你与本公司签订的聘用协议有关条款，结合你实际工作情况，已不适宜在本公司继续履行劳动合同。经公司研究决定，从2012年12月18日起解除你与公司签订的劳动合同，请你在接到本通知书后3日内来公司办理交接等事宜。原告赵鹰接到该通知书后，于2012年12月19日离开了被告久工公司。嗣后，原告赵鹰向东台市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求久工公司支付扣发的工资30000元和2011年11月、12月工资20000元；支付经济补偿金15000元和违法解除劳动合同的赔偿金15000元；支付未提前一个月通知解除劳动合同的工资10000元；支付加班工资40000元和补办社会保险或支付赔偿费用9894元。该委于2013年3月29日作出东劳人仲案字（2013）第38号仲裁裁决书，裁决久工公司自该裁决书生效之日起20日内一次性支付给赵鹰2012年11月和12月工资14000元、未提前一个月通知解除劳动合同额外一个月工资7000元、解除劳动合同经济补偿金10500元，合计31500元；赵鹰的其他仲裁请求，不予支持。2013年4月3日，东台市劳动人事争议仲裁委员会通过邮寄方式向赵鹰的委托代理人仲小平送达东劳人仲案字（2013）第38号仲裁裁决书。仲小平于2013年4月7日收到东劳人仲案字（2013）第38号仲裁裁决书，原告赵鹰不服该仲裁裁决，于2013年4月22日诉至一审法院，要求判令被告：1、支付扣发10个月的工资30000元；2、支付2012年11月、12月工资20000元；3、支付经济补偿金15000元；4、违法解除劳动合同的赔偿金15000元；5、未提前一个月通知解除劳动合同的工资10000元；6、加班工资40000元；7、补办社会保险或支付赔偿费用9894元，合计139894元。另查明，2012年度被告久工公司实现销售总收入2.7989亿元，亏损4137万元，该数据已经江苏鼎信会计事务所审计认定。一审法院认为，本案被告抗辩原告的起诉已超过15日的法定起诉期限，但被告所举证据不能证实本案原告的委托代理人仲小平于2013年4月4日即收到涉案东劳人仲案字（2013）第38号仲裁裁决书。而根据原告提供的由江苏省大丰市邮政速递局加盖印章并在收件人签名处载有“崔晓敏”的邮件详情单以及江苏省邮政速递物流有限公司大丰市营业部出具的证明等证据可以证实仲小平收到涉案东劳人仲案字（2013）第38号仲裁裁决书的时间应为2013年4月7日。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条的规定，本案仲小平作为原告的委托代理人自2013年4月7日收到涉案仲裁裁决书之日起至原告2013年4月22日向一审法院提起诉讼之时，未超过15日起诉期限。被告抗辩原告的起诉已超过15日起诉期限的理由不能成立。原、被告于2011年8月签订《协议书》中明确约定，原告年薪工资12万元（税后，不另行支付加班费）。被告每月按平均月工资的70%发现金给原告，余额30%的工资参与被告年终效益考核后兑现。根据该约定，在税后，不另行支付加班费的前提下，原告年薪工资12万元，以此为计算标准，原告月平均工资应为10000元。而2012年1月至2012年10月期间，被告向原告每月仅支付7000元，其余工资，被告应当按照月平均工资3000元的标准予以补足，故原告要求被告补足2012年1月至2012年10月期间的工资计30000元的诉讼请求，依法应予支持。根据劳动法的规定，劳动者有取得劳动报酬的权利，用人单位不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资，被告以2012年度其企业亏损作为扣发原告30%月平均工资的理由，于法无据。原告于2012年12月19日离开被告处，按照原告月平均工资10000元为计算标准，被告应当支付原告2012年11月1日至2012年12月19日期间的工资15999.94元。被告以根据原告实际工作情况，认为原告已不适宜在本公司继续履行劳动合同为由，于2012年12月13日作出解除劳动合同的决定，未违反劳动合同所法规定的用人单位不得解除劳动合同的法定情形，无需向原告支付赔偿金，但被告未能提供证据证明其已提前一个月通知原告解除劳动合同，因此，被告应当依照额外支付原告一个月工资10000元及支付经济补偿金15000元。原、被告于2011年8月签订的《协议书》中，已明确约定被告不另行向原告支付加班费，故原告要求被告支付加班工资40000元的诉讼请求，一审法院不予支持。原告向被告主张补办社会保险或者支付赔偿费用9894元的诉讼请求，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围。遂判决：一、被告江苏久工重型机械股份有限公司于本判决生效之日起10日内支付给原告赵鹰2012年1月至2012年10月期间的工资30000元、2012年11月1日至2012年12月19日期间的工资15999.94元、未提前一个月通知解除劳动合同额外一个月工资10000元、解除劳动合同经济补偿金15000元，合计70999.94元；二、驳回原告赵鹰的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告江苏久工重型机械股份有限公司负担。上诉人久工公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：一审法院认定事实不清，适用法律错误。1、2013年4月3日，东台市劳动人事争议仲裁委员会通过邮寄的方式向被上诉向的委托代理人仲小平送达了东劳人仲案字（2013）第38号仲裁裁决书，次日，由仲小平所在律师事务所内勤代为签收，应视为有效送达。被上诉人于2013年4月22日才提起诉讼，已超过法定起诉期限，依法应驳回起诉。一审法院认定被上诉人实际收到仲裁裁决书时间为2013年4月7日，没有事实与法律依据。2、根据双方合同约定，被上诉人的工资每月发放70%，余额30%的工资参与甲方年终效益考核后兑现。现因上诉人公司经营亏损及被上诉人工作表现较差，且上诉人每月发放7000元工资，远超本地的最低工资标准，上诉人不支付该部分工资，不违反协议、法律的规定。综上，恳请二审法院撤销一审判决，依法改判按7000元／月标准计算被上诉人的工资及补偿数额或驳回起诉。被上诉人赵鹰未作答辩称。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实无异，对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，关于被上诉人赵鹰向一审法院起诉是否超过15日的法定起诉期限的问题。虽然2013年4月3日，东台市劳动人事争议仲裁委员会通过邮寄方式向赵鹰的委托代理人仲小平送达东劳人仲案字（2013）第38号仲裁裁决书，但上诉人久工公司未能提供证据证明仲小平所在律师事务所的内勤于次日签收上述仲裁裁决书。因2013年4月4-6日为清明法定节假日，现有证据可以证明仲小平所在律师事务所内勤崔晓敏于2013年4月7日收到上述仲裁裁决书，被上诉人赵鹰于2013年4月22日向一审法院提起本案诉讼，并未超过法定15日起诉期限。关于被上诉人赵鹰的月工资标准问题。因双方当事人在2011年8月签订《协议书》中明确约定，被上诉人赵鹰年薪工资12万元（税后，不另行支付加班费），每月按平均月工资的70%发现金，余额30%的工资参与上诉人年终效益考核后兑现，年终奖视工作业绩情况发放……”，根据该约定，被上诉人赵鹰在税后不另行支付加班费的前提下，年薪工资12万元，月平均工资应为10000元。在协议签订后到2011年12月份被上诉人赵鹰的月工资也是按10000元标准发放的。2012年1-10月期间，上诉人久工公司每月仅向被上诉人赵鹰支付7000元工资，对于被上诉人赵鹰每月余额30%的工资，虽有“余额30%的工资参与上诉人久工公司年终效益考核后兑现”的约定，但该约定仅表明该部分工资是在“参与上诉人久工公司年终效益考核后”才兑现，而非根据上诉人久工公司的经营盈亏状况及被上诉人赵鹰的工作表现是否发放。故一审法院认定被上诉人赵鹰月工资标准10000元，判令上诉人久工公司按此标准补足被上诉人赵鹰工资差额、支付相关赔偿费用符合法律规定。综上所述，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持。上诉人久工公司的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江苏久工重型机械股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈 东代理审判员 曹 荣代理审判员 秦广林二〇一四年九月十八日书 记 员 刘 湘