平凉市崆峒区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）崆刑初字第45号
公诉机关平凉市崆峒区人民检察院。
被告人马建平，因涉嫌犯贪污罪于2014年6月12日被平凉市崆峒区人民检察院取保候审，2015年1月13日被本院重新取保候审。
2005年11月11日因犯挪用公款罪，被平凉市崆峒区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
辩护人沈剑，甘肃胜友律师事务所律师。
平凉市崆峒区人民检察院以崆检刑诉（2015）2号起诉书指控被告人马建平犯贪污罪，于2015年1月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平凉市崆峒区人民检察院指派代理检察员田佳伟、赵健出庭支持公诉，被告人马建平及其辩护人沈剑到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2011年4月至8月间，被告人马建平利用担任本区草峰镇马洼村村委会主任的便利，实施贪污作案2起，计贪污金额18000元，其中：
一、2011年4月，被告人马建平违反相关规定在本人名下重复上报危旧房改造户，骗取危房改造补助款8000元。
二、2011年8月，被告人马建平编造虚假受灾事实，以其妻名义上报“7.22”暴雨灾害重建户，骗取重建户补助款10000元。
案发后，涉案赃款依法全部予以追缴。
公诉机关认为，被告人马建平在担任草峰镇马洼村村委会主任期间，利用职务之便，骗取国家救灾资金的行为，已构成贪污罪，应当追究其刑事责任。请依法判处。
被告人马建平对起诉书指控的第一起犯罪事实无异议，辩解其用8000元钱归还了村上债务；对起诉书指控的第二起犯罪事实，认为其家窑洞有受损，窑内进水，居住有安全隐患，所以符合“7.22”暴雨灾害重建户申报条件，故该起犯罪事实不能成立。
被告人马建平的辩护人沈剑对起诉书指控的第一起犯罪事实及定性无异议，认为起诉书指控的第二起犯罪事实中，被告人马建平家有三孔窑洞、三间房屋，“7.22”暴雨洪涝灾害有一孔窑洞进水，致窑洞裂缝，不具备安全居住条件，已成危房需重建，其符合危房重建标准；另以赵某某名义上报的审批表显示，经马洼村村评估小组评估、公示，马洼村村委会审查同意，草峰镇人民政府审查同意，崆峒区建设局检查，民政局验收通过，完全符合程序要求，也充分证实马建平家符合“7.22”暴雨洪涝灾害重建户标准，不存在编造虚假受灾，骗取重建户补助款10000元的事实。对量刑方面其认为马建平存在如下从轻或酌情从轻处罚情节：1、被告人马建平如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，有悔罪表现；2、贪污的8000元也用于归还村上的欠账，案发后积极退缴赃款18000元。
经审理查明：1、2010年7月，被告人马建平在担任马洼村村委会委员兼会计、村委会主任，协助政府统计“7.22”暴雨洪涝灾害重建户过程中，将其家列为重建户。利用职务便利，将其借住的归村民集体所有的敬老院冒充自家受灾房屋，编造受灾房屋3间45平方米的虚假受灾事实，以妻子赵某某名义，上报为崆峒区“7.22”暴雨洪涝灾害重建户，欺骗验收审核，骗取补助款10000元，用于修建自家小康屋。
2、2011年4月，被告人马建平担任村委会主任，协助政府统计危房重建户时利用职务之便，在其本人名下不符合上报条件（领取8000元补助款的条件为低保户、单亲母亲户、独生子女及两女户、退伍军人贫困户、残疾人家庭、成年孤儿贫困户）重复（2009年曾上报为危旧房改造户领取补助款4000元）上报危、旧房改造户，意欲骗取危、旧房改造款8000元。2012年1月7日崆峒区财政局四十里铺资金结算中心将该款打入马建平个人账户（×××4860），马建平据为己有。
综上，被告人马建平实施贪污作案2起，贪污金额为18000元。案发后，被告人马建平退缴了全部款项。
上述事实，有公诉机关提交，并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、平凉市崆峒区人民检察院线索登记表及立案决定书证实，本案案件的来源。
2、户籍证明证实，被告人马建平的刑事责任年龄、家庭及身份情况。
3、平凉市崆峒区草峰镇人民政府关于马建平任职证明证实，马建平自2008年1月任草峰镇马洼村村委会委员兼村委会文书，2011年1月至案发时任草峰镇马洼村村委会主任。
4、平凉市崆峒区草峰镇人民代表大会证明及花名册证实，被告人马建平系草峰镇第二届人民代表大会代表。
5、甘肃省检察机关扣押冻结款物清单证实，案发后从被告人马建平处扣押现金18000元。
6、崆峒区7.22暴雨洪涝灾害农村居民住房重建评估审批表证实，当时申报时户主姓名为赵某某，损坏对象为重度受损三间土木结构房屋（45平方米）。
7、崆峒区7.22暴雨洪涝灾害农村居民住房重建验收表证实，洪涝灾害后马建平居住的村委敬老院房屋受损情况及马建平修建的小康屋作为验收房屋的情况。
8、平凉市崆峒区民政局区民法（2011）32号文件证实，“7.22”灾害后，对重建维修户全面核实，同时证实该行为为行政行为。
9、平凉市崆峒区民政局区民法（2011）122号文件及资金分配表证实，灾后资金分配要求及分配情况；同时证实草峰镇马洼村户主为赵某某的包含在其中，该户领款一折通户名为马建平。
10、平凉市崆峒区住房和城乡建设局区住建发（2011）129号文件及补助资金分配表、资金往来结算票据、草峰镇2011年农村危房改造花名册证实，2011年危旧房补助办法及标准，该标准证实领取8000元补助款的为低保户、单亲母亲户、独生子女及两女户、退伍军人贫困户、残疾人家庭、成年孤儿贫困户；同时证实该补助款已发放，且草峰镇马洼村马建平包含在其中。
11、平凉市崆峒区草峰镇马洼村2011年危旧房改造花名册、草峰镇人民政府一卡通账号花名册及打款卡号及发放花名册证实，2011年危旧房改造过程中，马建平为危旧房改造户；同时证实8000元已发放给马建平。
12、平凉市崆峒区农村信用合作社联社草峰信用社客户交易明细对账单、信用社储蓄存款凭证、信用社资金结算业务清单证实，“7.22”危房重建款及2011危旧房改造款已打入马建平账号，且马建平已支取。
13、平凉市崆峒区草峰镇马洼村村委会会议记录证实，村委上报受灾户情况。
14、收条证实，郑某乙曾借款10000元。
15、平凉市崆峒区人民法院（2005）崆刑初字第156号刑事判决书证实，2005年11月11日马建平犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
16、平凉市交通局文件、施工图设计批复一览表、建设计划项目表、证明等证实，草峰镇马洼村曾硬化了村道。
17、光盘及制作说明证实，马建平位于马洼村的房屋情况及新建小康屋的相关情况。
18、证人张某甲的证言证实，其担任草峰镇马洼村党支部书记，马建平系马洼村村委会主任，“7.22”暴雨洪涝灾害后，区上给冰雹暴雨户给补助，分为重修及重建户两类，当时马建平在村上敬老院住着，其家受灾不严重，就是碳房倒塌及土坯房后裂了一条缝子，维修一下就能住，达不到上报标准，但马建平将其家违规上报。上报情况是马坪社社长马某乙提议说马建平家住的是土坯房，本打算盖房，趁着机会就上报，其就同意。验收表及审批表是后来补的。同时证实2011年其从银川回来听马建平说他把2011年危旧房花名册给填了，其中有马建平家，其认为现在干部查的严，马建平说已经上报，其同意让先报上，后来又补助款下来有马建平。马建平说拿8000元处理村上账务，村上2010年在硬化村道跑项目时，村上没钱借了马建平女儿的钱。另还有村上还有其他欠账是马建平垫付的。
19、证人郑某甲的证言证实，其是村委委员兼村上会计及计生专干，7.22暴雨洪涝灾害后其村上报了六户重建户，三户维修户，其中以赵某某上报的不符合重建户条件。上报重建户没有开会讨论就是马建平说其填写的审批表及验收表，公示名单是2012年为了应付检查马建平让其补写的。亦证实2011年危旧房改造花名册中的人员是马建平确定的，其他村委是否知道其不清楚。同时证实2011年5月11日的会议其没有参加的会议记录，其写的会议记录草峰镇民政办要会议记录，马建平给了其一个本子让其抄的，当时镇上要所以盖了村上的章子。
20、证人郑某乙的证言证实，其曾是村委委员，2009年因村上要硬化村道跑项目没有钱，其就向马建平的女儿借了10000元，钱由马建平拿着，由马建平经手负责开销，具体花了多少钱其不知道，所借的钱应该用修路款还了。
21、证人张某乙的证言证实，2011年元月份，马建平找其借钱说是给村上硬化道路跑项目需要钱，向其借钱10000元，后于2012年元月份还了一笔，2012年3、4月分还了一笔，账还清了，给了1800元的利息。
22、证人张某丙的证言，证实其与村上的马建平及郑某乙去过兰州找罗某。
23、证人罗某的证言，证实马洼村曾来兰州找过其。
24、甘肃省民政厅、甘肃省发展和改革委员会、甘肃省财政厅、甘肃省国土资源厅、甘肃省建设厅甘民发（2008）65号文件证实，汶川地震甘肃灾区农民居民住房重建维修相关标准及办法。
25、平凉市住房和城下建设局平住建发（2015）18号文件证实，关于农村危房改造和资金补助的相关要求及办法。
26、被告人马建平的供述及自书材料。
上述证据，经庭审质证认证后，认为由郑某甲出具的收条及其证言、张某乙的证言证实村上存在债务事实与本案不具有关联性，不予采信；证人张某丙、罗某的证言，平凉市交通局文件、施工图设计批复一览表、建设计划项目表、证明等证据证实，草峰镇马洼村曾经争取村道路硬化项目且道路已被硬化，与本案亦不具有关联性，不予采信；甘肃省民政厅、甘肃省发展和改革委员会、甘肃省财政厅、甘肃省国土资源厅、甘肃省建设厅甘民发（2008）65号文件适用地震灾区农民居民住房重建维修，与本案不具有关联性，故不予采信。会议记录为事后应付检查补充的，不能反映当时情况，亦不予采信；对于马建平供述其为争取项目花费四万多元，无其他证据印证，不予采信。其余证据能够相互印证，予以采信
庭审时，经被告人马建平申请证人张某甲、马某乙、张某乙、李某出庭作证：
证人张某甲证实，2011年危机房改造上报是马建平与其通过电话商量过，“7.22”马建平老庄子确实实在，按当时修建要求符合条件，因为不修建房屋不给补助款，也有比马建平受灾严重的，但没有能力盖房就报为维修户，其知道马建平用敬老院的照片上报不符合规定，但政府没有追究。同时证实马建平用下发的补助款归还了村上的债务。
证人马某乙证实，“7.22”暴雨洪涝灾害时其提出上报马建平的，因为当时社里只有马建平一家符合上报条件，同时证实马建平用8000元归还村上债务。对于2011年危房改造其不知道上报情况。
证人张某乙证实，2011年村上硬化道路马建平向其借给10000元，且其知道事后在马建平名下上报的8000元，是归还了村上的债务。
证人李某证实，其知道在马建平媳妇名下报的8000元，开会时说是用于归还村上债务的，其他其不知道。
以上证言，证实马建平用于归还村上债务的数额与“7.22”发放补助款的数额相互矛盾，无其他村务账务记录等证据相互印证，故对其证实马建平用于归还村上债务的证言不予采信。
本院认为，被告人马建平作为草峰镇马洼村村委会委员、主任，在协助政府统计、审核验收灾害后危房重建维修及危房改造过程中，利用职务便利，骗取国家救灾资金18000元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人马建平的犯罪事实及罪名成立。庭审中，被告人能如实供述其部分犯罪事实，又能积极退交全部赃款，可酌情从轻处罚。对于马建平及其辩护人认为马建平领到的8000元危旧房改造款用于归还村上债务，并未占为己有。经查，被告人马建平将其家申报为危旧房改造户，其上报时村党支部支书未在平凉，亦未组织开会讨论，其他证人证实其只是事后某天说过，但亦无相关村务账务证据证实，不能证实该款项与归还村上债务的关联性，故对该辩解及其辩护意见不予采纳；对于马建平及其辩护人认为马建平符合“7.22”暴雨洪涝灾害重建申报条件，经查被告人马建平家中虽有窑洞受损，但以其借住的村敬老院冒充自家受灾房屋，欺骗审核验收单位骗取补助资金，且其家中房屋受损情况亦与其上报内容3间房屋（45平方米）重度受损内容不符，故对该辩解意见及辩护意见不予采纳。对于辩护人认为马建平上报为“7.22”重建户是通过层层验收，审核通过，符合上报条件，且审核表上的照片亦不是马建平拍摄的，法院无权推翻结果。经查，马建平上报为重建户虽通过层层审核验收，但事实是马建平以其借住的村敬老院房屋为受灾房屋申报，且其家受灾亦不属审批表上所填的3间45平方米土木结构房屋受损情形，隐瞒欺骗事实明显，故对该辩护意见不予采纳。对于辩护人建议对被告人马建平适用缓刑的意见，经查，被告人马建平作为协助政府统计、审查验收检验灾后危房重建维修及危房改造的农村基层组织人员，曾因职务犯罪被判处过刑罚，其违法严重程度超过行政处罚，且涉案现金属，房屋重建及维修的救灾特定款物，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见》“曾因职务违纪违法行为受过行政处分的，犯罪涉及的财物属于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫等特定款物的”一般不适用缓刑之规定，故对该意见不予采纳，其余辩护意见量刑时予以考虑。综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（三）项、第九十三条第二款及《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》之规定，判决如下：
被告人马建平犯贪污罪，判处有期徒刑一年。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省平凉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 吴 忠
代理审判员 杨文虎
代理审判员 高 娟
二〇一五年五月八日
书 记 员 冶晓荣