河北省张家口市桥东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）冀0702刑初22号
公诉机关张家口市桥东区人民检察院。
被告人郑某，男，1988年2月3日出生于北京市延庆区，汉族，小学文化，户籍地北京市延庆区，无业，捕前住北京市丰台区。因犯寻衅滋事罪，于2009年6月被北京市延庆县人民法院判处有期徒刑二年，2010年12月28日刑满释放。2015年4月1日因犯非法拘禁罪被北京市延庆县人民法院判处有期徒刑一年，2015年6月25日刑满释放。2016年12月14日因涉嫌犯诈骗罪被张家口市公安局桥东分局刑事拘留，2017年1月19日因涉嫌犯开设赌场罪被逮捕。现羁押于张家口市看守所。
辩护人李炳祥，河北经华律师事务所律师。
被告人张某，男，1984年10月10日出生，汉族，小学文化，户籍地河北省怀来县，无业，捕前住北京市延庆区。2011年1月31日，因犯聚众斗殴罪被北京市延庆县人民法院判处有期徒刑三年零六个月，2013年3月26日刑满释放。2016年12月14日，因涉嫌犯诈骗罪被张家口市公安局桥东分局刑事拘留，2017年1月19日因涉嫌犯开设赌场罪被逮捕。现羁押于张家口市看守所。
被告人张某，女，1984年10月26日出生，汉族，大专文化，户籍地河北省张家口市宣化区，无业，捕前住张家口市桥西区。2016年12月14日因涉嫌犯诈骗罪被张家口市公安局桥东分局刑事拘留，2017年1月19日因涉嫌犯开设赌场罪被逮捕。现羁押于张家口市看守所。
辩护人张颖，河北思洋律师事务所律师。
被告人马某，男，1994年5月14日出生，汉族，小学文化，户籍地北京市延庆区旧县，无业，捕前住北京市延庆区。2013年9月29日，因涉嫌犯非法拘禁罪被北京市延庆县人民法院判处有期徒刑十个月，2014年7月1日刑满释放。2016年12月15日因涉嫌犯诈骗罪被张家口市公安局桥东分局刑事拘留，2017年1月19日因涉嫌犯开设赌场罪被逮捕。现羁押于张家口市看守所。
被告人胡某，男，1995年4月5日出生，汉族，中专文化，户籍地北京市延庆区，无业，捕前住北京市延庆区。因涉嫌犯故意伤害罪，2016年6月10日被怀来县公安局刑事拘留，2016年6月17日变更强制措施为取保候审，2016年12月15日因涉嫌犯诈骗罪被张家口市公安局桥东分局刑事拘留，2017年1月19日因涉嫌犯开设赌场罪被逮捕。现羁押于张家口市看守所。
张家口市桥东区人民检察院以张东检公诉刑诉【2018】9号起诉书指控被告人郑某、张某、张某、马某犯开设赌场罪，被告人胡某犯故意伤害罪、赌博罪一案，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。张家口市桥东区人民检察院指派检察员任某、李某出庭支持公诉。被告人郑某及其辩护人李炳祥，被告人张某，被告人张某及其辩护人张颖，被告人马某，被告人胡某等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张家口市桥东区人民检察院起诉书指控：一、开设赌场罪。2016年1月至12月期间，被告人郑某以境外非法网站××\\\ws.pk10.lv为依托，以“北京赛车pk10”为框架，从有代理权的“王昆”(外逃)手中取得所谓代理资格，并购买筹码，宣称参照的比赛结果是中国福利彩票发行的“北京赛车”的实时结果，以实际赢收赔率高于正规福彩的赔率为诱饵，发展被告人张某、张某、马某为下级代理，组织多人参与网络赌博活动。张某、张某、马某通过郑某提供的网址、注册账号及密码登陆网站，组织参赌人员进行下注赌博，再通过郑某提供的APP软件查看每场赌局的结果，以微信红包、微信转账、支付宝转账、手机银行转账、现金转账等电子支付方式结算赌资，转入郑某及其妻子刘亚楠的账户内，再由郑某将赌资转给上家“王昆”提前指定的账户内，由“王昆”根据盘口输赢情况将盈利返还给郑某，然后郑某将盈利结算给自己及其发展的每一个代理。郑某等人经营的赌博网站未经中国福利彩票和中国体育彩票两个发行管理中心及相应的销售机构授权，利用境外服务器提供的网址，采用逐级代理返利拉拢赌博人员的模式，由底层代理通过网络投注的方式开设赌场，郑某涉案金额2344093元，张某涉案金额1007311元，张某涉案金额1200000元，马某涉案金额136782元。以郑某为首的张某、张某、马某团伙，利用网络赌博方式开设赌场，涉案人员众多，涉及赌资特别巨大。二、赌博罪。2016年4月至9月，被告人胡某通过郑某提供的网址、注册账号及密码登陆北京赛车PK网络赌博网站，进行投注参赌，并通过微信红包、微信转账、网银转账方式和郑某结算赌资，所输金额达100万元之巨。三、故意伤害罪。2016年6月9日14时许，被告人胡某在张家口市怀来县土木镇宗家洼村村委会门口，与陈某1因欠款问题发生口角后，陈某1拿出一把水果刀准备刺刘某，刘某、朱某二人在与陈某1抢刀的的过程中，胡某用砖头将陈某1后腰部打伤，刘某、朱某二人将陈某1摁倒在地后，胡某又用拳头打了陈某1的右胳膊、右肩部、胸部，用砖头打了陈某1的头部，造成陈某1头部和后腰部受伤住院治疗。经鉴定，陈某1的伤情构成轻伤二级。2017年6月16日，被告人胡某取得被害人陈某1的谅解。
公诉机关就上述指控提供了报警案件登记表、受案登记表、立案决定书、常住人口基本信息、抓获经过、扣押物品清单、银行交易明细、微信红包、转账记录、记账明细、国家体育总局体育彩票管理中心、中国福利彩票发行管理中心、北京市福利彩票发行中心文件、下注金额图片、谅解书、刑事判决书、笔记本等书证，证人陈某2、孙某、王某1、魏某、王某2、刘某、朱某、陈某3的证言，被害人陈某1的陈述，被告人郑某、张某、张某、马某、胡某的供述，鉴定意见，辨认笔录，视听资料，电子证据，被告人前科材料等证据，认为被告人郑某、张某、张某、马某的行为构成开设赌场罪，赌资数额巨大，情节严重。被告人胡某参与网络赌博，数额巨大，其行为构成赌博罪；故意伤害他人身体致人轻伤，构成故意伤害罪。被告人郑某、张某、马某系累犯。诉请依法判处。
被告人郑某自愿认罪，请求从轻处罚。
辩护人李炳祥的辩护意见：1、对起诉书指控的罪名无异议；2、每个“盘口”的投注金额并不是真正的赌资数额，应当以非法所得数额来认定被告人是否系情节严重；3、被告人归案后认罪服法，如实供述自己的犯罪事实。综上，建议对其从轻或减轻处罚。
被告人张某自愿认罪，请求从轻处罚。对指控的赌资数额有异议，辩称其和郑某有其他经济往来，不应全部计算为赌资。
被告人张某自愿认罪，请求从轻处罚。
辩护人张颖的辩护意见：1、对起诉书指控的罪名无异议；2、现有证据无法确定赌资数额，以抽头渔利作为量刑依据符合公平原则；3、被告人系初犯，当庭自愿认罪，如实供述自己的犯罪事实；4、被告人母亲身患重病（子宫癌）。综上，请法庭对其从轻处罚。
被告人马某自愿认罪，请求从轻处罚。
被告人胡某自愿认罪，请求从轻处罚。
经审理查明：一、开设赌场罪。2016年1月至12月期间，被告人郑某以境外非法网站××\\\ws.pk10.lv为依托，以“北京赛车pk10”为框架，从有代理权的王昆(外逃)手中取得所谓代理资格，并购买筹码，宣称参照的比赛结果是中国福利彩票发行的“北京赛车”的实时结果，以实际赢收赔率高于正规福彩的赔率为诱饵，发展被告人张某、张某、马某为下级代理，组织多人参与网络赌博活动。张某、张某、马某通过郑某提供的网址、注册账号及密码登陆网站，组织参赌人员进行下注赌博，再通过郑某提供的APP软件查看每场赌局的结果，以微信红包、微信转账、支付宝转账、手机银行转账、现金转账等电子支付方式结算赌资，转入郑某及刘亚楠的账户内，再由郑某将赌资转给上家“王昆”提前指定的账户内，由“王昆”根据盘口输赢情况将盈利返还给郑某，然后郑某将盈利结算给自己及其发展的每一个代理。郑某等人经营的赌博网站未经中国福利彩票和中国体育彩票两个发行管理中心及相应的销售机构授权，利用境外服务器提供的网址，采用逐级代理返利拉拢赌博人员的模式，由底层代理通过网络投注的方式开设赌场，郑某涉案金额2344093元，张某涉案金额1007311元，张某涉案金额1200000元，马某涉案金额136782元。以郑某为首的张某、张某、马某团伙，利用网络赌博方式开设赌场，涉案人员众多，涉及赌资特别巨大。二、赌博罪。2016年4月至9月，被告人胡某通过郑某提供的网址、注册账号及密码登陆北京赛车PK网络赌博网站，进行投注参赌，并通过微信红包、微信转账、网银转账方式和郑某结算赌资，所输金额达100万元之巨。三、故意伤害罪。2016年6月9日14时许，被告人胡某在张家口市怀来县土木镇宗家洼村村委会门口，与陈某1因欠款问题发生口角后，陈某1拿出一把水果刀准备刺刘某，刘某、朱某二人在与陈某1抢刀的过程中，胡某用砖头将陈某1后腰部打伤，刘某、朱某二人将陈某1摁倒在地后，胡某又用拳头打了陈某1的右胳膊、右肩部、胸部，用砖头打了陈某1的头部，造成陈某1头部和后腰部受伤住院治疗。经鉴定，陈某1的伤情构成轻伤二级。2017年6月16日，被告人胡某赔偿对方经济损失19.5万元，取得被害人陈某1的谅解。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议且有公诉机关提供并经开庭质证的报警案件登记表、受案登记表、立案决定书、常住人口基本信息、抓获经过、扣押物品清单、银行交易明细、微信红包、转账记录、记账明细、国家体育总局体育彩票管理中心、中国福利彩票发行管理中心、北京市福利彩票发行中心文件、下注金额图片、谅解书、刑事判决书、笔记本等书证，证人陈某2、孙某、王某1、魏某、王某2、刘某、朱某、陈某3的证言，被害人陈某1的陈述，被告人郑某、张某、张某、马某、胡某的供述，鉴定意见，辨认笔录，视听资料，电子证据，被告人前科材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人郑某为赌博网站招募下级代理，其行为构成开设赌场罪，并属于情节严重。被告人张某、张某、马某为赌博网站做代理，并接受会员投注，其行为构成开设赌场罪，其中张某、张某属于情节严重。被告人胡某以赢利为目的，参与赌博，其行为构成赌博罪；其故意伤害他人身体致人轻伤，已构成故意伤害罪，胡某积极赔偿被害人的经济损失并取得谅解，酌情从轻处罚，并应依法数罪并罚。郑某、张某、马某在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，系累犯，应依法从重处罚。五被告人到案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。二辩护人认为应该按被告人的获利数额认定是否系“情节严重”的意见，因根据在案证据无法认定被告人的获利数额，司法解释明确规定，赌资数额可以按照在网络上投注的金额认定，故此意见本院不予采纳。司法解释还规定，对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。综上，根据各被告人犯罪的事实、情节、性质、对社会的危害程度以及在犯罪中所起作用，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二款、第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第二项、第三项、第二款第二项、第六项第三条第二款之规定，判决如下：
一、被告人郑某犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个
月，并处罚金二十万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月14日至2021年6月13日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并
处罚金十万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月14日至2020年12月13日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个
月，并处罚金十万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月14日至2020年6月13日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人马某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年。
并处罚金五万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月15日至2018年12月14日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
五、被告人胡某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金五万元；数罪并罚执行有期徒刑二年六个月，并处罚金五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月15日至2019年6月14日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
六、随案移送的水果刀一把、笔记本六个予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省张家口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 孟庆友
人民陪审员 孙丽霞
人民陪审员 贾静燕
二〇一八年八月八日
书 记 员 高军英