舟山市定海区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）舟定刑初字第439号
公诉机关舟山市定海区人民检察院。
附带民事诉讼原告人乐某，浙江桦润园林工程有限公司职工。系本案被害人。
被告人王某，无业。因涉嫌故意伤害罪于2013年3月18日被舟山市公安局定海区分局取保候审，同年11月13日被舟山市定海区人民检察院取保候审，2014年10月28日被本院取保候审，2015年4月20日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。
被告人徐平，个体户。曾因犯抢劫罪于2000年7月5日被判处有期徒刑十年，2008年5月14日刑满释放；又因吸食毒品于2013年6月30日被行政拘留十日。现因涉嫌故意伤害罪于2013年5月9日被舟山市公安局定海区分局取保候审，同年11月13日被舟山市定海区人民检察院取保候审，2014年10月28日被本院取保候审，2015年4月20日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。
舟山市定海区人民检察院以舟定检公诉刑诉（2014）57号起诉书指控被告人王某、徐平犯故意伤害罪，于2014年10月28日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人乐某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。舟山市定海区人民检察院指派代理检察员王斌挺出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人乐某、被告人王某、徐平到庭参加了诉讼。现已审理终结。
舟山市定海区人民检察院指控：2013年1月21日凌晨，乐某等人在舟山市定海区星明月OK厅因费用问题与林某发生争执，并扇了林某一巴掌。被告人王某在接到林某电话后赶到星明月OK厅并与乐某发生争执，后在星明月OK厅门口用拳将乐某打倒在地并踢打乐身体。乐某起来后双方继续争吵并相互拉扯，被告人徐平见状上前与被告人王某一起对乐某与周某拳打脚踢，并将乐、周二人打倒在地。经鉴定：乐某的损伤程度为轻伤。公诉机关以被告人王某、徐平供述和辩解、被害人乐某陈述、证人周某等的证言、人体损伤程度鉴定书、现场勘验检查笔录、辨认笔录、监控录像、户籍证明等证据证明上述事实。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究被告人王某、徐平的刑事责任，属共同犯罪。被告人王某、徐平到案后能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。提请本院以故意伤害罪判处被告人王某、徐平有期徒刑一年至二年。
附带民事诉讼原告人乐某诉称：在追究被告人王某、徐平刑事责任的同时，要求被告人王某、徐平赔偿其医疗费11524.2元、住院伙食补贴费360元、误工费135719.8元、交通费300元、护理费960元，共计人民币148863元。
被告人王某、徐平对起诉指控的犯罪事实无异议。被告人王某、徐平对附带民事诉讼原告人乐某提出的合理诉讼请求愿意赔偿，认为误工费过高。
经审理查明：2013年1月21日凌晨，乐某与周某在舟山市定海区星明月OK厅因费用问题与林某发生争执，乐某扇了林某一巴掌。被告人王某在接到林某电话后赶到星明月OK厅并与乐某发生争执。在星明月OK厅门口，被告人王某用拳将乐某打倒在地并踢打乐身体，在乐某站立起来后双方继续争吵并相互拉扯。期间，在旁的被告人徐平见状上前与被告人王某一起对乐某与周某拳打脚踢，并将乐某、周某打倒在地。后被告人王某、徐平逃离现场。
经舟山市公安局定海区分局物证鉴定室鉴定：乐某因外伤致头部外伤，左颞叶脑挫伤伴脑内血肿，其损伤程度为轻伤。
另查明，附带民事诉讼原告人乐某受伤后于2013年1月25日到中国人民解放军第四一三医院门诊治疗；同年1月25日至2月6日在舟山医院住院治疗，共化去医疗费人民币11524.2元。出院后医生建议休息5个月半。附带民事诉讼原告人乐某系浙江桦润园林有限公司职工。
证明上述事实的证据有：1、证人周某证言及辨认笔录证明，2013年1月20日晚，其和朋友乐某到定海区星明月OK厅601包厢玩。21日凌晨1时许，其和乐某到一楼吧台买单。乐某与一小姐因小费问题发生争执，后乐某打了那小姐一巴掌，旁人拉开后，那小姐在旁边打电话。其和乐某付完钱要离开时，王某进来后与乐某吵了几句，王某还将乐某拉到OK厅门口，并一拳打在乐某的脸上，乐某被打倒在地。这时旁边又过来了一个稍微壮一点的男子，跟王某一起用脚踢乐某。其上去劝架，那二个男的就对其拳打脚踢好几下，其倒地后，还用脚踢其。旁人来劝架后，王某等二名打人男子及那小姐一起逃走了。其和乐某被送到医院，当时以为打几下没有受伤，就没有报案。2013年1月29日，乐某检查出颅内出血，其就来报案。
2、证人张某证言及辨认笔录证明，其是星明月OK厅主管。2013年1月21日凌晨1时许，601包厢的客人乐某、周某来买单，乐某与林某因小费问题发生争执，后又因包厢消费问题与领班发生了争执，林某也在旁边说包厢费事情，乐某打了林某一巴掌，被其和旁人拉开。乐某买单后，王某手拿着啤酒瓶要打乐某，被其和旁人拦住。王某就拉乐某到外面。当乐某回到大厅时，才知道乐某被人殴打。
3、证人严某证言及辨认笔录证明，其是星明月OK厅领班。2013年1月21日凌晨1时许，林某向601包厢乐某等二客人讨要小费和包厢费时，双方发生争执。乐某付好费用后，砸了一下电话机，并和店里人吵了起来。林某还去拉乐某，乐某就抓住林某头发不放，旁人就去拉架，徐平拦在乐某与林某之间。林某打过电话后，王某拿着二个啤酒瓶走进了OK厅，旁人将啤酒瓶夺下。乐某还在骂，王某就拉着乐某到OK厅门口。当其出去时，乐某已倒在地上，王某在乐某身上踢了二、三脚。被拉开后，乐某等二人还在骂其和王燕、林某，王某、徐平就又上去打那二客人。徐平将乐某打倒在地，并用脚踢了头部好几下。王某、徐平走后，110、救护车来到现场，将乐某等二人送往医院。
4、证人方某证言及辨认笔录证明，2013年1月21日凌晨零时许，其到星明月OK厅等其老婆严某下班时看到601包厢的客人乐某、周某准备离开，严某叫客人买单，客人说已经买过了。这时林某拿着消费单走来，要乐某买单，乐某将林某摞倒，并用脚踹了林某几下，旁人就将乐某拉开。过一会后，王某拿着二个啤酒瓶要打乐某，但被旁人拦住。王某和乐某走出OK厅后，其听到外面有打架的声音。其和严某走出OK厅后，看到乐某、周某、王某、徐平等四人在拉扯争吵。当其到旁边小便完回来时，看到乐某躺在地上，周某拿着二个啤酒瓶被王某抱着。其和严某就走了。
5、附带民事诉讼原告人乐某陈述及辨认笔录证明，2013年1月20日晚，其和周某等人到星明月OK厅唱歌。后其酒喝多了，只记得在大厅里，包厢点歌小姐林某说要叫十个人来打其。过一会儿，周某被人打倒在地，其头上也被人打了一下，其就晕过去了。第二天醒来觉得头很晕的，同月25日其才到医院检查，结果是颅内出血。其就叫周某到派出所报案。1月21日凌晨至1月25日去413医院检查期间，其没有与人发生过肢体冲突。
6、法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定意见通知书证明，乐某因外伤致头部外伤，左颞叶脑挫伤伴脑内血肿，其损伤程度为轻伤。该鉴定意见已通知附带民事诉讼原告人乐某及被告人王某、徐平。
7、户籍证明及抓获经过证明，被告人王某、徐平的基本身份情况及系被动到案的事实。
8、罪犯档案资料、本院（2000）定刑初字第130号刑事判决书、刑事案件执行通知书、公安行政处罚决定书证明，被告人徐平曾因犯抢劫罪于2000年7月5日被本院判处有期徒刑十年，2008年5月14日刑满释放；又因吸食毒品于2013年6月30日被行政拘留十日。
9、调取证据通知书、调取证据清单证明，从星明月OK厅调取视频资料二段。
10、被告人王某供述和辩解及辨认笔录证明，2013年1月20日左右的一天凌晨，其女友林某在电话里对其说：“老公，我在OK厅被人打了。”其就坐出租车到OK厅门口，林某在门口等其，并指着大厅里的乐某说：“就是那个人打我的。”其就在OK厅门口拿了二个啤酒瓶进去，乐某承认打人。其就叫乐某赔礼道歉，乐某不愿意。其就和乐某发生争执，经旁人劝说，其放下啤酒瓶。其拉着乐某到OK厅大门外，这时又来了个男子，双方再次发生争执。其就一拳打乐某头上，乐某倒地后，其还上去踢了2、3脚。后其和穿棉袄的男子拉扯起来，徐平一脚将穿棉袄的男子踢倒在地，并一直用脚踢穿棉袄的男子。这时乐某从后面拉其，其就用手臂卡住乐某脖子，并将乐某摔倒在地。那穿棉袄的男子起来了，要去拿啤酒瓶，被其拉住，并将乐某推倒在地。
11、被告人徐平供述和辩解证明，2013年1月21日凌晨1时许，其到星明月OK厅等其朋友彭某某，其看到一个穿灰色衣服的男子和叫林某的小姐从601包厢内出来，二人一直在吵吵闹闹，后那个穿灰色衣服的男子打了林某一巴掌，还拉扯了林某头发好几下，其将二人拉开，并将林某护在身后，林某就给其男朋友打电话，那个灰色衣服的男子和另外一个穿深色棉袄的男子一直在骂。穿深色棉袄的男子还把吧台的电话机给砸了一下，穿灰色衣服的男子后还将衣服脱掉并赤膊。林某的男友王某来后，在大厅外面拎二个啤酒瓶。赤膊的男子与王某争执了几句，被旁人拦开，王某将啤酒瓶放下。王某将赤膊男子拉到大厅外面，赤膊男子还在骂，王某就一拳打在赤膊男子的头上，赤膊男子就倒地了，王某还上去在赤膊男子的肚子上蹬了二脚。后双方被拉开，后王某与赤膊男子又吵了起来，跟穿深色棉袄的男子拉扯了几下。其在旁边说，不要吵了，早点回去。那个穿深色棉袄的男子连其也骂了，其就将穿深色棉袄的男子一拳打倒在地，还在身上踢了几脚，王某也踢了几脚。穿深色棉袄的男子退到一个墙角，抓了一把沙子扔到其身上，赤膊男子来拉其和王某，被王某推倒在地上，其就在赤膊男子的头上踢了2、3脚。其和王某被人拉开后就离开了现场。
附带民事诉讼原告人乐某当庭提交的证据有：1、中国人民解放军第四一三医院门诊病历证明，附带民事诉讼原告人乐某于2013年1月25日到该院治疗的情况。
2、住院病案及出院小结证明，附带民事诉讼原告人乐某于2013年1月25日至2月6日在舟山医院住院治疗。
3、住院收费收据、门诊收费收据证明，附带民事诉讼原告人乐某经住院及门诊治疗共化去医疗费计人民币11524.2元。
3、舟山医院诊断证明书证明，附带民事诉讼原告人乐某出院后需休息5个月半，并门诊随访。
4、收入证明、工资领发单证明，附带民事诉讼原告人乐某系浙江桦润园林有限公司职工；每月基本工资为人民币3500元；2012年年终奖为人民币12万元，奖金按月结算，年终统一支付。
上述证据经当庭出示后，被告人王某、徐平没有异议，来源合法，足以证明上述事实，本院予以采纳。
本院认为：被告人王某、徐平共同故意伤害他人身体，致一人轻伤，二被告人的行为均已构成故意伤害罪，属共同犯罪。公诉机关起诉指控的罪名成立。被告人徐平在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人王某、徐平到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人王某、徐平被追究刑事责任的同时，还应对附带民事诉讼原告人乐某的经济损失承担民事赔偿责任。对附带民事诉讼原告人乐某提出的要求被告人王某、徐平赔偿医疗费、住院伙食补贴费、误工费、交通费、护理费共计人民币148863元的诉讼请求，本院经审查附带民事诉讼原告人乐某当庭提交的证据后认为，对要求赔偿医疗费人民币11524.2元、住院伙食补贴费人民币360元、交通费人民币300元、护理费人民币960元的诉讼请求，本院予以支持；要求赔偿误工费人民币135719.8元的诉讼请求，本院支持的误工费为人民币21586元，综上，附带民事诉讼原告人乐某可支持的诉讼请求共计人民币34730.2元，本院认为被告人王某、徐平应酌情赔偿附带民事诉讼原告人乐某经济损失人民币35000元。公诉机关提出的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十条、第十五条第一款第（六）项、第十六条之规定，判决如下：
一、被告人王某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年四月二十日起至二0一六年四月十九日止。）
二、被告人徐平犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年四月二十日起至二0一六年四月十九日止。）
三、被告人王某、徐平赔偿附带民事诉讼原告人乐某医疗、住院伙食补贴、误工、护理、交通等经济损失共计人民币三万五千元（此款限判决生效后一个月内支付）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 侯文君
人民陪审员 周意华
人民陪审员 龚晓音
二〇一五年四月二十一日
书 记 员 徐明青
附：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十条二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。