山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁10民终609号
上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司荣成支公司，住所地荣成市文化东路20号。
主要负责人：姜军宁，经理。
委托诉讼代理人：王鹏伟，中国太平洋财产保险股份有限公司威海分公司工作人员。
被上诉人（原审原告）：梁见国，男，1953年10月27日出生，汉族，居民，住荣成市。
委托诉讼代理人：孙长庆，山东海丰威律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李彦君，山东海丰威律师事务所律师。
原审被告：王敬东，男，1972年1月5日出生，汉族，居民，住荣成市。
原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地深圳市福田区深南中路2号新闻大厦20层。
主要负责人：郭振雄，经理。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司荣成支公司（以下简称太平洋保险荣成公司）因与被上诉人梁见国及原审被告王敬东、中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服荣成市人民法院（2016）鲁1082民初1413号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
太平洋保险荣成公司上诉请求：1.撤销原判决，依法改判；2．梁见国承担本案诉讼费用。事实和理由：1.一审法院判决太平洋保险公司承担梁见国的误工费缺乏充分的事实和法律依据。首先，梁见国在发生交通事故时己超过法定退休年龄，不存在误工损失，不应支付误工费；其次，梁见国的退休证证明其于2013年9月1日以企业职工身份退休，因其已经领取了退休金，故不存在误工损失；第三，梁见国主张其被原单位返聘，月工资为3100元，但其并未提供返聘合同，也未提供工资单银行流水明细予以佐证，无法证明其返聘工作时间长短及是否实际取得每月3100元的工资收入；第四，梁见国也未提供其工作单位盖章确认的营业执照、组织机构代码证等证明该单位事实存在的证据，无法证明该单位的主体是否存在；第五，梁见国在一审时主张的误工费为35236.67元，而一审法院超出诉讼请求，认定其误工费为37200元。2.一审法院判决认定的护理费用过高。护理人员王春晓从事食品销售行业，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，梁见国主张护理费应当提供证据证明护理人员最近三年的平均收入状况，但其既未提供收入情况的证据，也未提供收入减损的证据。另外，王春晓即便对梁见国进行护理，也并非必然导致其收入减损。故一审法院按照批发、零售行业工资标准计算护理费标准过高。3.梁见国的伤残等级过高，请二审法院依法审查，予以重新确认。
梁见国辩称，原判决认定事实清楚，适用法律正确，太平洋保险公司的上诉请求没有事实和法律依据，请求予以驳回。
王敬东未予述辩。
中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司未予述辩。
梁见国向一审法院起诉请求：1.中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在交强险范围内赔偿其残疾赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费等共计110000元，财产损失1000元；2.剩余损失273981.17元，由太平洋保险荣成公司在商业险范围内赔付，商业险不予理赔部分由王敬东承担。上述两项合计384981.17元。后于一审诉讼中，因王敬东向其支付的25000元需要返还王敬东，故增加诉讼请求总额为398831.17元。
一审法院认定事实：2014年11月8日，王敬东驾驶鲁Ｋ×××××号车辆沿704省道由东西行，与梁见国驾驶的鲁Ｋ×××××号摩托车相撞，致梁见国受伤，两车损坏。荣成市公安局交通警察大队认定梁见国、王敬东承担事故同等责任。事故发生后，梁见国被送往荣成市人民医院和威海市立医院住院治疗。
对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：
1.梁见国共支付医疗费147208.51元,太平洋荣成公司、中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司主张应扣除超医保范围用药，但未能提交超范围用药明细,一审法院不予支持。
2.梁见国诉前委托山东永鼎司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，该鉴定中心于2015年10月15日出具鉴定意见，认定：梁见国左侧肢体偏瘫、肌力四级构成四级伤残，颅骨缺损构成十级伤残，误工时间为伤后至定残之日，护理时间为伤后至定残之日，需2人护理一个月，其余时间1人护理。太平洋保险荣成公司对上述鉴定意见提出异议，并申请进行司法鉴定，一审法院委托威海恒源司法鉴定所对梁见国伤情进行鉴定，该鉴定所于2016年9月2日出具鉴定意见为：1、梁见国肢体肌力符合四级伤残、颅骨缺损符合十级伤残；2、梁见国误工时间为365日，伤后住院期间需2人护理30日，其余住院期间及出院后需1人护理270日。太平洋保险荣成公司为此支付鉴定费1800元。威海恒源司法鉴定所鉴定意见科学、公正、客观，可以作为计算梁见国相关损失的依据。
3.梁见国提交的退休证可以证实梁见国于2013年9月1日以企业职工身份退休，其残疾赔偿金应当按照城镇居民标准进行计算；并提交荣成市农业生产资料有限公司的证明、工资表、退休证，证明梁见国退休后被荣成市农业生产资料有限公司返聘继续工作，每月工资3100元，太平洋保险荣成公司等认为梁见国主张的工资收入明显过高，其提交的工资单没有银行流水明细予以佐证，不足以证实梁见国返聘期间的工资收入。威海恒源司法鉴定所出具的鉴定意见维持了山东永鼎司法鉴定中心关于梁见国残疾等级的鉴定意见，故应以山东永鼎司法鉴定中心出具鉴定意见之日作为梁见国定残之日，梁见国主张按18年计算残疾赔偿金，符合法律规定，予以准许。梁见国的伤情构成一个四级伤残、一个十级伤残，故梁见国的残疾赔偿金应计算为408823元（31545元×18年×72%）。梁见国提交的证据可以相互印证，证明其被退休前所在单位返聘，其证明的从事会计工作，每月工资3100元，一审法院予以认定。梁见国误工时间为365日，梁见国的误工费应计算为37200元（3100元×12月）。梁见国因此次交通事故精神遭受创伤，精神损害抚慰金酌定8000元。
4.梁见国提交的户口本、房产证可以证实梁见国的护理人员梁海军、王春晓夫妇系城镇居民，护理费可按城镇居民人均纯收入标准计算。梁见国提交荣成市崖头晓海海产品店营业执照、食品流通许可证，并据此主张王春晓经营食品销售行业，应按批发、零售行业工资标准计算护理费，理由正当，予以支持。荣成市人民医院、威海市立医院住院病案显示梁见国住院173天，根据鉴定意见，梁见国住院期间需2人护理30日，其余住院期间及出院后需1人护理270日。故梁见国主张的护理费按城镇居民标准计算300天，按批发、零售行业工资标准计算30天。梁见的护理费应计算为38829元（59641元÷365天×30天+31545÷365天×300天）。
5、梁见国住院173天，住院伙食补助费应计算为17300元（173天×100元）。结合梁见国住院天数、路途远近因素，交通费酌定500元。
综上，一审法院确认梁见国因本次事故遭受的合理损失包括医疗费147208.51元、住院伙食补助费17300元、残疾赔偿金408823元、误工费37200元、护理费30829元、精神损害抚慰金8000元、财产损失500元、交通费500元。
一审法院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷，梁见国及王敬东对事故均负同等责任，故事故责任比例双方应各自承担50%。王敬东驾驶的车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司处投保交强险，在太平洋保险荣成公司投保限额1000000元的商业险，并保有不计免赔。梁见国因本次事故遭受的经济损失，应首先由中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在交强险限额内予以理赔，不足部分由太平洋保险荣成公司依据保险合同约定在商业险限额内予以理赔。梁见国诉前委托鉴定所支付的鉴定费，因不属保险理赔范围，应由侵权双方依据事故责任比例予以分担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告梁见国医疗费10000元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告梁见国精神损害抚慰金8000元；三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告梁见国残疾赔偿金102000元；四、被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告梁见国车辆损失费500元；五、被告中国太平洋财产保险股份有限公司荣成支公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告梁见国医疗费68604元[（147208.51元-10000元）×50%]；六、被告中国太平洋财产保险股份有限公司荣成支公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告梁见国住院伙食补助费8650元（17300元×50%）；七、被告中国太平洋财产保险股份有限公司荣成支公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告梁见国残疾赔偿金153412元[（408823元-102000元）×50%]；八、被告中国太平洋财产保险股份有限公司荣成支公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告梁见国误工费18600元（37200元×50%）；九、被告中国太平洋财产保险股份有限公司荣成支公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告梁见国护理费15415元（30829元×50%）；十、被告中国太平洋财产保险股份有限公司荣成支公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告梁见国交通费250元（500元×50%）；十一、被告王敬东于判决生效后三十日内赔偿原告梁见国鉴定费1350元（2700元×50%）。上述一至四项合计120500元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司于判决生效后三十日内支付。上述五至十项合计264931元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司荣成支公司于判决生效后三十日内支付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7680元，原告梁见国负担414元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司负担2320元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司荣成支公司负担4920元，被告王敬东负担26元。鉴定费1800元，原告梁见国负担97元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司负担544元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司荣成支公司负担1153元，被告王敬东负担6元。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人有争议的事实本院认定如下：一审期间，梁见国主张的误工损失为35236.67元。本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，关于梁见国的误工费应如何认定的问题。首先，误工费属于受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵权行为无法得到或者无法完满得到的利益，亦属于受害人实际发生或减少的损失。如果受害人尚具备劳动能力，侵权行为发生前确以自己的劳动获得收益，该收益对其家庭收入或生活具有支持或保障作用，即使受害人已达到退休年龄，对其误工损失予以赔偿符合利益丧失说的立场，也较为公平合理。本案中，虽然梁见国业已退休，但涉案事故发生时其尚具备完全劳动能力，其完全可以通过其工作技能提供与其年龄相当的劳动，以维持、改善或提高其家庭或本人的生活水平。根据其于一审期间提供的荣成市农业生产资料有限公司出具的证明、工资发放表等证据，可以达到高度盖然性的证明标准，一审法院据此认定梁见国在该单位工作并领取劳动报酬，并认定梁见国的误工费损失，并无不当，本院予以确认。关于原判决对梁见国的误工费认定是否超过诉讼请求的问题，梁见国主张的误工费损失数额为35236.67元，该误工费诉讼请求为按照该数额的50%即17618.34元计付，原判决认定为37200元并据此按责任比例认定为18600元，超过当事人诉讼请求。梁见国请求的误工费数额未超过依法应认定的数额，系其对自己权利的处分，本院予以照准。据此，梁见国误工费应为17618.34元。
关于护理费问题。梁见国提供的证据显示，其主张的护理人员王春晓系经营荣成崖头晓海海产品店的个体工商户，该店的经营范围是零售预包装食品等；二审期间，太平洋保险荣成公司亦自述其曾于梁见国住院期间到医院进行勘查，其自行制作的查勘表载明的护理人员亦包括梁建国之儿媳王春晓，故原审按照批发、零售行业工资标准认定该护理人员的护理费，亦无明显不当，本院予以确认。
关于梁见国伤残等级问题，太平洋保险荣成公司主张应通过肌电图对梁见国进行肌力测试以确定其伤残等级，但未就该主张提供相关规定或依据；而根据医学检查常规及常识，肌力等级的判定需要医生根据对患者的望诊、触诊、动诊、量诊予以确定，肌电图等仪器检查并不是必须的，故太平洋保险荣成公司该主张应缺乏依据，本院不予采信。梁见国的伤残等级业经两个鉴定机构鉴定，认定梁见国左侧肢体偏瘫、肌力四级构成四级伤残，颅骨缺损构成十级伤残，原审据此认定梁见国的残疾赔偿金等经济损失正确，本院予以确认。
综上，太平洋保险荣成公司的上诉请求部分成立，予以支持；部分不成立，本院不予支持。原判决认定诉争误工费超过当事人诉讼请求，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持荣成市人民法院（2016）鲁1082民初1413号民事判决第一、二、三、四、五、六、七、九、十、十一项，即(一)原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿被上诉人梁见国医疗费10000元，（二）原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿被上诉人梁见国精神损害抚慰金8000元，（三）原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿被上诉人梁见国残疾赔偿金102000元，（四）原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿被上诉人梁见国车辆损失费500元，（五）上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司荣成支公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿被上诉人梁见国医疗费68604元[（147208.51元-10000元）×50%],（六）上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司荣成支公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿被上诉人梁见国住院伙食补助费8650元（17300元×50%）,(七)上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司荣成支公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿被上诉人梁见国残疾赔偿金153412元[（408823元-102000元）×50%],(九)上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司荣成支公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿被上诉人梁见国护理费15415元（30829元×50%），(十)上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司荣成支公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿被上诉人梁见国交通费250元（500元×50%）,(十一)原审被告王敬东于判决生效后三十日内赔偿被上诉人梁见国鉴定费1350元（2700元×50%）；
二、变更荣成市人民法院（2016）鲁1082民初1413号民事判决第八项为：上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司荣成支公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿被上诉人梁见国误工费17618.34元（35236.67元×50%）。
上述一、二项，均于本判决生效后三十日内支付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7680元，被上诉人梁见国负担254元，原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司负担2319元，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司荣成支公司负担5084元，原审被告王敬东负担23元；鉴定费1800元，被上诉人梁见国负担59元，原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司负担544元，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司荣成支公司负担1192元，原审被告王敬东负担5元。二审案件受理费4920元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司荣成支公司负担4895元，被上诉人梁见国负担25元。
本判决为终审判决。
审 判 长 侯进荣
代理审判员 潘 慧
代理审判员 赵 娟
二〇一七年三月三十日
书 记 员 邓雯涛