福建省长汀县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0821民初1076号
原告邓国柱，男，1958年8月16日生，汉族，务农，住长汀县。
委托代理人张建红，福建挺秀律师事务所律师。
委托代理人商建平，福建挺秀律师事务所律师。
被告兰能养，男，1966年6月26日生，汉族，务农，住长汀县。
被告罗先贵，男，1962年6月3日生，汉族，教师，住长汀县。
委托代理人李心亮，长汀县濯田法律服务所法律服务工作者。
原告邓国柱诉被告兰能养、罗先贵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年4月22日立案受理，依法由审判员严真适用简易程序公开开庭进行了审理。原告邓国柱及其委托代理人张建红、商建平，被告兰能养、被告罗先贵及其委托代理人李心亮均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邓国柱诉称，被告罗先贵为建设自家房屋需要，将捣楼板工程发包给被告兰能养施工。2015年11月11日上午，被告兰能养雇佣原告在其承包的工地上开铲车将沙石等倒入搅拌器中，后被告兰能养指使原告上去三楼操作吊机，原告操作吊机的过程中，吊机主杆突然断裂，原告随吊机一起从三楼楼顶摔下，导致原告胯骨、肋骨等多处受伤，原告随即被送往福建省汀州医院救治，花去医疗费6，505.9元，由于病情严重，次日转院至龙岩市第一医院住院治疗29天，于2015年12月10日出院，出院医嘱“1、出院后继续卧床休息3月，左下肢禁负重…”，花去医疗费68，935.78元，后于2016年1月8日、2016年3月11日门诊复查共花去医疗费868.93元。2016年3月2日，经福建闽西司法鉴定所鉴定，评定原告的伤残等级为“交通”十级。原告因本起事故造成如下损失：1、医疗费76，310.61元（两被告支付6，505.9元，后被告兰能养又支付了40，200元）；2、住院伙食补助费30天×20元／天=600元；3、营养费8，000元；4、护理费120天×100元／天=12，000元；5、交通费30天×20元／天=600元；6、误工费96.18元／天×111天=10，772.16元；7、伤残赔偿金12，650.2元／年×20年×10%=25，300.4元；8、精神损害抚慰金5，000元；9、鉴定费760元；10、辅助器械费420元，以上合计139，763.17元，扣除已支付的医疗费46，705.9元，被告实际应支付93，057.27元。原告认为，被告兰能养系原告的雇主，其提供的吊机存在缺陷是造成原告损伤的直接原因，被告罗先贵将工程发包给没有资质的个人施工，也对原告造成的损失承担连带责任。因原告至今无法正常行走及劳动，术后仍需修养一年才能恢复正常行走，且最新的残疾赔偿标准已变更，原告要求增加一年的误工费35，105.7元（96.18元／天×365天），残疾赔偿金变更为13，793元／年×20年×10%=27，586元，原告保留主张与伤势有关的后续治疗费用的权利。因此变更诉请，请求判令：1、被告兰能养支付原告的医疗费、护理费等各项损失费用共计166，382.31元，扣除被告已支付的医疗费46，705.9元，实际应支付各项损失费用共计119，676.41元；2、被告罗先贵对被告兰能养的上述债务承担连带责任；3、本案诉讼费由二被告承担。
被告兰能养辩称，事故发生时，本被告并不在场，并不知晓原告从事何种工种，至于后续治疗费用按法律规定。事故发生后，本被告垫付了39，000多元，被告罗先贵垫付10，000元。
被告罗先贵辩称，一、本被告旧房拆除重建将三楼楼板水泥浇筑承包给被告兰能养施工，由被告兰能养雇请工人及提供所需器械进行施工，按照水泥用量每包12元计算报酬，本被告与被告兰能养之间系承揽关系。2015年11月11日，被告兰能养雇请原告等人施工，在施工过程中因吊机主杆突然断裂导致原告从楼上摔下受伤，本被告出于人道主义精神已出借10，000元给原告作为治疗费用，而原告并非受本被告指挥，工资并非本被告支付，因此原告的损害与本被告没有因果关系，本被告并非适格的被告。二、根据《福建省农村村民住宅建设管理办法》第二十八条的规定，本被告旧房改建属于农民自建低层住宅范畴，依法不需要建筑资质的单位进行施工，本被告将浇筑楼板工程承包给有多年建筑经验的被告兰能养施工并不存在过错，本被告不存在选任过错，因此原告要求本被告承担连带赔偿责任不应支持。三、原告主张的部分费用不符合规定，其中伙食补助费只能按住院天数29天计算；营养费应按住院天数29天×20元／天＝580元计算；交通费没有票据证明；精神损害抚慰金过高，且原告自己存在过错；辅助器械费没有证据证明；后续治疗费没有医疗机构医嘱或法医鉴定书证明，且原告已做了伤残鉴定，说明原告已经治疗终结，不存在后续治疗问题。
原告为证明其主张，向本院提交了如下证据：
1、询问笔录，证明被告兰能养承包被告罗先贵的自建房屋三楼楼板的水泥浇筑工程，原告受雇于被告兰能养，并在施工过程中因吊机主杆突然断裂，原告从三楼摔下受伤的事实；
2、汀州医院住院发票（1张）及费用汇总清单、龙岩第一医院住院票据（1张）及门诊收费票据（2张）、费用汇总清单、疾病证明书、出院小结、病历，证明原告因本次事故受伤入院治疗29天，共花费医疗费用76，310.61元的事实；
3、鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告因本次事故造成十级伤残，花去鉴定费用760元；
4、收款收据，证明原告因身体恢复需要购买残疾辅助器具的费用420元。
经质证，被告兰能养的质证意见如下：证据1，对于事故发生不清楚，本被告没有承包，没有合同；证据2、3、4，无异议。被告罗先贵质证意见如下：证据1，无异议；证据2、3，真实性无异议，但与本被告没有关联；证据4，非正式发票，也没有客户名称，与本案没有关联。对于原告提交的上述证据，本院分析认为：证据1，庭审中被告兰能养对于其雇请原告的事实没有异议，对于事故的发生与其提供的证人证言相吻合，且被告罗先贵无异议，因此该组证据可以证明本案的事实，本院依法予以采信；证据2、3，二被告对真实性均无异议，本院予以采信；证据4，该证据非正式票据，也无客户名称，且被告罗先贵持有异议，因此本院不予采信。
被告兰能养为证明其主张，提供证人赖长寿的证言，证明其与赖长寿系合伙人，事发前由赖长寿负责现场施工，事故发生后系赖长寿送原告到汀州医院治疗。经质证，原告与二被告对该证人证言基本无异议，但被告罗先贵认为并非其叫原告去操作吊机。本院认为，该证人证言真实可靠，可以证明本案相关事实，且庭审中原告陈述系赖长寿叫其操作吊机，本院予以采信。
被告罗先贵为证明其主张，向本院提交照片一张，证明被告罗先贵改建的系两层半房屋，现已竣工。经质证，各方当事人均无异议，本院予以采信。
经审理查明，被告兰能养多年来与赖长寿一起组织工人，自行提供水泥浇筑过程中所需的吊机、斗车、铲车等机器设备和工具，形成固定班组，二人合伙承包农村建房中的楼板水泥浇筑工程，并发放工人工资。2015年间，被告罗先贵将旧房拆除欲改建为二层半砖混结构房屋，并与被告兰能养洽谈，由被告兰能养承建其改建房屋楼板的水泥浇筑工程，按水泥用量每包计酬。在第一、二层楼板的水泥浇筑完工后，2015年11月11日，被告兰能养按双方商定的以水泥用量每包12元价格计算报酬方式再次承建被告罗先贵第三层楼板的水泥浇筑工程，被告兰能养雇请原告等人进行施工，被告兰能养因其妻子生病而未在现场，由赖长寿负责现场施工，赖长寿指示原告操作吊机，在操作吊机过程中吊机三脚架的钢筋拉杆发生断裂，原告与吊机从三楼一起坠下，导致原告受伤。原告受伤后，随即被赖长寿等人送往汀州医院救治，花去医疗费6，505.9元，次日因原告伤情严重，并转院至龙岩市第一医院住院治疗，于2015年11月25日在全麻下行“右侧髋臼骨折切开复位钢板内固定术”，于2015年12月10日出院，共住院29天，出院医嘱“1、出院后继续卧床休息3月，左下肢禁负重，每月定期返院复查拍片，了解骨折愈合情况，视骨折愈合情况再决定是否下地行走；2、加强翻身拍背、预防坠积性肺炎、褥疮、尿路感染；3、若有头痛、头晕、胸闷不适、恶心、呕吐，及时返院复查头颅、胸腹CT；4、骨科、神经外科、胸科，胃肠外科门诊随访”，共花去住院费用68，935.78元。2016年1月8日，原告前往龙岩市第一医院复查，花去门诊费用175.43元；2016年3月11日，原告再次前往龙岩市第一医院复查，花去门诊费用693.5元。2016年3月2日，经福建闽西司法鉴定所鉴定，评定原告的伤残等级为“交通”拾级，花去鉴定费用合计760元。
另查明，被告罗先贵先行垫付10，000元；被告兰能养先行垫付汀州医院的医疗费6，505.9元，另先行支付30，200元，合计36，705.9元。庭审中，各方当事人对赖长寿与被告兰能养合伙事实没有异议，原告称赖长寿与被告兰能养之间系内部合伙关系，与本案没有关联。
本院认为，被告兰能养对雇请原告的事实清楚，证据充分，且各方当事人均无异议，因此原告与被告兰能养之间依法形成劳务关系。在本案中，被告兰能养接受被告罗先贵的旧房改建三楼楼板水泥浇筑工程，并约定按水泥用量每包12元进行结算支付报酬，由被告兰能养雇请工人，自带机器设备和工具进行施工，完成定作人指定的工作内容，并由被告兰能养发放工人工资，因此被告兰能养和被告罗先贵之间依法成立承揽合同关系。根据法律的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告兰能养提供的吊机三脚架的钢筋栏杆存在安全隐患并发生断裂，致使原告在提供劳务过程中受到损害，作为雇主，被告兰能养应当负主要赔偿责任，而原告自身防范意识不足，未注意安全义务，应承担次要责任，综合全案案情及事故发生的经过，本院酌定被告兰能养承担80%的赔偿责任，原告自行承担20%的责任。原告因本起事故造成如下损失：1、医疗费用合计76，310.61元，其中汀州医院住院费用6，505.9元，龙岩市第一医院住院费用68，935.78元、门诊费用175.43元、693.5元，均有医院出具的正式票据为证，本院予以支持；2、住院伙食补助费，原告主张的赔偿标准及天数合理合法，本院予以支持，即为600元；3、营养费，原告主张赔偿数额过高，根据龙岩市第一医院出院医嘱，原告需卧床休息三个月，结合住院天数及定残情况，营养天数自受伤之日起计算至定残日前一天，即营养费为112天×20元／天=2，240元；4、护理费，根据龙岩市第一医院出院医嘱，原告需卧床休息三个月，结合住院天数及定残情况，护理天数自受伤之日起计算至定残日前一天，参照当地司法实践及护工标准，护理费应为120天×90元／天=10，080元；5、交通费，原告未提交相应的证据佐证，鉴于原告确有交通费用支出，本院酌定为500元；6、误工费，根据法律的规定，误工费可计算至定残日的前一天，误工标准按96.18元／天计算，即误工费为10，772.16元，至于原告认为其定残后仍需一年时间恢复正常行走，据此增加一年的误工费35，105.7元，本院认为，原告的该项主张没有医疗机构出具的证明等证据佐证，且原告即已定残，则定残后的相应损失由残疾赔偿金予以填补，因此对于增加的误工费35，105.7元，本院不予支持；7、残疾赔偿金，参照2016年福建省统计局相关数据，原告要求按最新的标准赔付，本院予以支持，即为27，586元；8、精神损害抚慰金，原告主张过高，结合原告的伤残等级及司法实践惯例，本院酌定为3，000元；9、鉴定费，有正式票据为证，本院予以采纳，即为760元；10、辅助器械费，根据证据采信的事实，对于该项费用本院不予采纳，以上费用合计131，848.77元。即被告兰能养赔偿原告各项损失合计105，479.02元（131，848.77元×80%），扣除被告兰能养先行垫付的36，705.9元（至于被告兰能养辩称的其先行垫付多出来的费用，因其未提交证据佐证，且原告予以否认，因此本院不予采纳，以本院认定的事实为准），被告兰能养应支付68，773.12元。庭审中，原告主张赖长寿与被告兰能养之间系内部合伙关系，与本案没有关联，系原告对诉权的自由选择权，本院依法予以采纳。至于被告罗先贵是否承担责任，本院认为，被告罗先贵旧房改建的房屋系三层房屋，参照2011年8月19日施行的《福建省农村村民住宅建设管理办法》第二十八条、第二十九的规定，四层以下农村住宅建设可由建房村民自行选择具备相应的建筑施工技能的农村建筑工匠进行施工，并非强制规定资质，而本案中，被告兰能养组建固定班组多年来从事楼板水泥浇筑工程，具有相应的建筑施工技能和经验，而原告受雇于被告兰能养，在施工过程中受被告兰能养的合伙人赖长寿现场指挥，被告罗先贵不存在定作、指示或者选任过失，因此被告罗先贵对原告的损失不负赔偿责任。至于被告罗先贵先行支付的10，000元，因当事人未提出主张，其可另行处理。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告兰能养应于本判决生效之日起十日内赔偿原告邓国柱因事故造成的各项损失合计人民币68，773.12元。
二、驳回原告邓国柱的其他诉讼请求。
被告如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币2，694元，减半收取1，347元，由原告邓国柱负担566元，被告兰能养负担781元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。
审 判 员 严 真
二〇一六年七月十三日
代理书记员 饶长汀妹
附相关法条：
《中华人民共和国民法通则》
第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。
合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。
《中华人民共和国合同法》
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。