湖南省湘潭市岳塘区人民法院民 事 判 决 书[2014]岳民初字第600号原告陈跃建，男，1958年6月25日出生，汉族。委托代理人尹福云，湖南湘牵律师事务所律师。被告周大明，男，1963年9月27日出生，汉族。委托代理人罗广亮，长沙县经开法律服务所法律工作者。被告黄述炎，男，1972年2月10日出生，汉族。被告中国平安财产保险股份有限公司长沙县支公司，住所地长沙县星沙镇星沙商业步行街第五栋。负责人赵凌，经理。委托代理人邵苗，湖南湘晋律师事务所律师。原告陈跃建与被告周大明、黄述炎、中国平安财产保险股份有限公司长沙县支公司（以下简称平安保险长沙县支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月28日立案受理，依法由审判员张小岭适用简易程序独任审理，于2014年8月4日公开开庭进行了审理，代理书记员李纯担任法庭记录。原告陈跃建及其委托代理人尹福云，被告周大明及其委托代理人罗广亮，被告黄述炎，被告平安保险长沙县支公司的委托代理人邵苗均到庭参加诉讼。原告陈跃建于2014年3月21日向本院提出诉前保全申请，要求冻结被告周大明的财产5万元或查封、扣押其同等价值的财产，本院依法于同日作出裁定，裁定冻结被告周大明的银行存款5万元或查封（扣押）其同等价值的财产。本案现已审理终结。原告陈跃建诉称：2014年2月26日10时30分许，被告周大明驾驶湘C5G1**号小轿车沿京港澳高速公路由北往南行驶至1559KM+500M路段处，因其未注意右侧来车，由快车道变更至行车道过程中与被告黄述炎驾驶的湘B8CJ**号小型客车右后侧相刮擦，致使车辆失控，造成原告受伤。本次事故，经交警部门认定，被告周大明承担事故主要责任，被告黄述炎与原告陈跃建共同承担事故的次要责任。原告所受损伤经鉴定构成十级伤残。被告周大明所有的事故车辆在被告平安保险长沙县支公司购买保险。事故发生后，被告周大明除垫付部分医疗费用外，未对原告的其他损失进行赔偿。原告遂诉讼至法院，提出如下诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告伤残赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神抚慰金、伤残鉴定费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费共计70569.2元；2、判令被告赔偿原告医药费4372.8元；3、本案诉讼费及财产保全费由被告承担。原告在庭审中，当庭变更诉讼请求，误工费变更为14284.8元，并增加诉讼请求拖车费900元，施救费2500元，车辆维�费13278元，矫形器具费1500元，共计18178元。被告周大明辩称：对于事故责任划分有异议，被告黄述炎应承担本次事故的主要责任，被告周大明仅应承担事故的次要责任；事故车辆在被告平安保险长沙县支公司投保保险，被告平安保险长沙县支公司应在保险限额内承担赔偿责任；原告的部分诉讼请求过高，计算不合理。被告黄述炎辩称：交警部门所作出的责任划分是正确的。被告平安保险长沙县支公司辩称：保险公司在保险范围内承担相应的赔偿责任；根据保险合同的约定，保险公司不承担诉讼费、鉴定费；原告的部分诉讼请求缺乏事实依据且要求过高。原告陈跃建为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：1、道路交通事故认定书，拟证明交通事故发生的事实及事故责任划分；2、原告陈跃建的身份证、被告周大明、黄述炎的身份信息资料、事故车辆的行驶证、驾驶证，被告平安保险长沙县支公司的工商登记资料，保险单，拟证明原、被告主体适格，事故发生在保险期限内；3、株洲市湘江司法鉴定中心司法鉴定意见书，拟证明原告所受损伤构成十级伤残，后续治疗4个月，住院期间需一人护理的事实；4、湖南省直中医医院病历资料、入院诊断及费用估算单、医药费收据、鉴定费收据，拟证明原告住院治疗24天，垫付医疗费4372.8元，鉴定费1100元的事实；5、个体工商户营业执照、组织机构代码证各一份、湖南省摩托车商会证明一份，拟证明原告在外经商多年，其伤残赔偿金应按城镇标准计算；6、拖车费、施救费发票、维修费发票及结算单、矫形器具发票，拟证明原告垫付的各项费用。被告周大明为证实其辩解意见，向本院提交以下证据：7、保险单两份，拟证明事故车辆购买保险情况；8、医药费发票、用药清�，拟证明被告周大明垫付医药费情况；9、汽车维修费发票、拖车费、停车费发票，拟证明被告周大明垫付自己的各项损失情况。被告平安保险长沙县支公司为证实其辩解意见，向本院提交以下证据：10、惠景司法鉴定所司法鉴定意见书，拟证明根据保险公司的申请，法院依法委托进行重新鉴定，原告所受损伤不构成伤残。被告黄述炎未向本院提交证据。上述证据经当庭质证，被告周大明对原告提交的证据1的真实性无异议，但对关联性及合法性有异议，该事故责任的划分不合理；对证据2无异议；对证据3三性均有异议，应以重新鉴定的结论为准；对证据4中的病历资料无异议，但对估算表有异议，应以实际产生为准，对鉴定费发票，因为重新鉴定的结论推翻了第一次鉴定的结论，因此第一次鉴定费应由原告自行负担，对医疗费收据的真实性无异议，但对关联性有异议，发票的时间在事故时间之后；对证据5有异议，原告提交的营业执照未进行年检，摩托车商会出具的证明没有其他证据予以佐证；对证据6中施救费、拖车费的三性有异议，原告不是事故车辆的所有人，该费用与原告无关，对矫形器发票的真实性无异议，但对关联性和合法性有异议，根据重新鉴定的结论，原告不构成伤残，所以不应产生该费用，对车辆维修费发票有异议，原告不是车辆的所有人，该费用与原告无关。被告黄述炎对原告提交的证据无异议。被告平安保险长沙县支公司对原告提交的证据的质证意见与被告周大明的质证意见一致，补充如下：对矫形器具的费用应当计算至后续治疗费中；对车损未提供评估机构的报告，车损费用过高；对2014年2月26日的四张门诊费收据无异议，对其中1100元的票据系鉴定费票据，对2014年4月之后发生的3张医药费票据�当计算入后续治疗费中，并扣减医保外用药。原告陈跃建对被告周大明所提交的证据7无异议；对证据8的真实性无异议，但该医疗费中原告自行垫付2000元；对证据9因被告周大明未提供反诉，与本案无关，不予质证。被告黄述炎对被告周大明提交的证据均无异议。被告平安保险长沙县支公司对被告周大明提交的证据7、9的质证意见与原告陈跃建一致，对证据8应核减医保外用药。原告陈跃建对被告平安保险长沙县支公司提交的证据10有异议，原告第一次鉴定即是保险公司口头指定的鉴定机构，对第二次鉴定的结论有异议；被告周大明、黄述炎对证据10无异议。本院对原、被告双方均无异议的证据2、证据4中的病历资料、证据7的真实性、合法性、关联性予以认可，可以作为认定案件事实的依据。对证据1系交警部门出具，程序合法，内容真实，被告周大明对事故责任划分提出异议，但未提供证据予以证实，本院对被告周大明该质证意见不予采信，对该证据予以认可；对证据3、10，根据被告平安保险长沙县支公司的申请，本院依法委托鉴定机构对原告的伤残等级进行重新鉴定，形成证据10，证据10程序合法，内容真实，本院予以认可，对证据3，因重新鉴定的结论推翻其关于伤残等级的认可，但因当事人未对后续休息时间及护理情况提出重新鉴定的申请，本院对证据3中关于后续休息时间及护理情况的认定予以认可；对证据4中的估算单，并非正式的医疗费发票，本院对其不予认可，对证据4中的医药费收据均系合法有效的医疗费票据，且发生在交通事故发生之后，本院对其予以认可；对证据4中的鉴定费发票，系合法有效票据，且第二次鉴定仅为对伤残等级的鉴定，第一次鉴定的内容并未全部推翻，因此本院对该证据予以认可；对证据5可以形成证据链，证实原告的工作情况，本院对该证据予以认可；对证据6均系合法有效票据，且原告陈跃建系事故车辆湘B8CJ**号车的车主，因此本院对该证据予以认可；对证据8双方对其真实性无异议，本院对其真实性予以认可，但对于被告周大明所垫付的医疗费部分，因原告未就该部分损失提起诉讼请求，本院对该部分损失依法不予处理，被告周大明可以自行至保险公司进行理赔或另行提起诉讼；对证据9系被告周大明的损失，因被告周大明未提供诉讼，本院对被告周大明该部分损失依法不予处理。经审理查明：2014年2月26日10时30分许，被告周大明驾驶湘C5G1**小型轿车沿京港澳高速公路由北往南行驶至1559KM+500M路段处，因其未注意右侧来车情况下，驾车由快车道变更至行车道过程中与被告黄述炎驾驶的湘B8CJ**小型普通客车左后侧相刮擦，被告黄述炎遇紧急情况操作�当，致使车辆失控先与中央护栏刮擦后又与右侧护栏相撞，造成湘B8CJ**小型普通客车乘车人原告陈跃建从车内甩出受伤，两车及道路设施受损的道路交通事故。原告受伤后，被送往湖南省直中医医院住院治疗，共计住院24天，花费住院医疗费19842.3元，其中原告陈跃建自行垫付2000元，被告周大明垫付17842.3元。原告在住院治疗期间以及出院后，共计产生门诊治疗费872.8元，原告购买矫形器具花费1500元。2014年5月6日，株洲市湘江司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，结论为原告陈跃建所受损伤构成十级伤残，伤后休息治疗4个月，住院期间需陪护一人。原告为此垫付鉴定费1100元。被告平安保险长沙县支公司对该鉴定结论有异议，于2014年6月24日向本院提出重新鉴定的申请，本院依法委托湘潭市惠景司法鉴定所进行重新鉴定，作出司法鉴定意见书，结论为原告陈跃建所受损�不构成伤残。原告陈跃建所有的事故车辆湘B8CJ**号车在本次交通事故中受损，原告为维修车辆支付维修费13278元，并另行支付施救费2500元，拖车费900元。原、被告之间就损害赔偿问题无法达成一致意见，原告遂诉讼至法院，提出如诉称所述之请求。另查明，原告陈跃建系农村户口，但自2004年起即在湘潭市从事摩托车销售工作。原告陈跃建系受损车辆湘B8CJ**号车的车主。被告黄述炎系原告陈跃建雇佣的司机，事故发生时被告黄述炎系从事雇佣活动期间。被告周大明为其所有的事故车辆湘C5G1**号车在被告平安保险长沙县支公司购买交强险及商业第三者责任险，交强险医疗费用赔偿限额为1万元，死亡伤残赔偿限额为11万元，财产损失赔偿限额为2000元，商业第三者责任险保险限额为20万元，不计责任免赔。本院认为，侵害公民身体或者财产造成损害的，应当进行赔偿�发生于2014年2月26日京港澳高速公路地段的交通事故，经交警部门认定，被告周大明承担事故主要责任，被告黄述炎与原告陈跃建共同承担事故的次要责任。该事故认定，内容真实、程序合法，被告周大明对事故责任划分提出异议，但未提供任何证据予以证实，本院对该事故认定予以认可。被告周大明应对原告的损失承担赔偿责任。根据法律规定及本案的事实情况，本院对双方的赔偿责任比例酌情认定为7:3。根据法律规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的�关规定由侵权人予以赔偿。被告周大明为事故车辆在被告平安保险长沙县支公司购买交强险及商业第三者责任险，因此被告平安保险长沙县支公司应在保险限额内对原告的损失承担赔偿责任。根据我国法律规定，雇员在从事雇佣活动中造成损害的，应由雇主承担赔偿责任，被告黄述炎系被告陈跃建雇佣的司机，事故发生时系从事雇佣活动期间，因此被告黄述炎所造成的原告陈跃建的损失应由原告陈跃建自行承担。原告陈跃建的实际损失计算如下：1、误工费12900元，原告陈跃建从事批发零售行业，根据法医鉴定意见，伤后休息时间为4个月，误工时间共计为120天，参照湖南省2013年度批发零售行业平均收入39237元／年即107.5元／天的标准计算，误工费计算为12900元（107.5元／天×120天）；2、护理费2342.4元，原告住院24天，住院期间有一人护理，参照湖南省2013年度居民服务和其他服务业平均收入35623元／年即97.6元／天的标准计算，护理费计算为2342.4元（97.6元／天×24天）；3、住院伙食补助费720元（30元／天×24天）；4、交通费96元（4元／天×24天）；5、营养费本院酌情认定为500元；6、医疗费共计2872.8元；7、矫形器具费1500元；8、车辆维修费13278元；9、施救费2500元；10、拖车费900元；11、鉴定费1100元。原告陈跃建上述损失合计38709.2元。原告陈跃建要求被告赔偿伤残赔偿金、精神抚慰金，因根据重新鉴定的结果，原告陈跃建所受损伤不构成伤残，该两项诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。原告陈跃建要求被告赔偿后期治疗费，没有提供证据予以证实，本院对原告该诉讼请求不予支持。原告陈跃建上述损失中，住院伙食补助费720元，营养费500元，医疗费2872.8元，合计4092.8元，应由被告平安保险长沙县支公司在交强险医疗费用赔偿限额内予以赔偿，误工费12900元，护理费2342.4元，交通费96元，矫形器具费1500元，合计16838.4元，由被告平安保险长沙县支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔偿，车辆维修费13278元，施救费2500元，拖车费900元，合计16678元，由被告平安保险长沙县支公司在交强险财产损失赔偿限额内赔偿2000元，在商业第三者责任险限额内赔偿10274.6元（14678元×70%）。鉴定费损失1100元，由被告周大明负担400元，其余部分的损失由原告自行负担。被告周大明、平安保险长沙县支公司辩称，原告的部分诉请过高的辩解意见，符合案件事实，本院对该辩解意见予以采信；被告周大明辩称，事故车辆在被告平安保险长沙县支公司投保，被告平安保险长沙县支公司应在保险限额内对原告的损失承担赔偿责任的辩解意见，符合案件事实和法律规定，本院对被告该辩解意见予以采信；被告平安保险长沙县支公司辩称，保险公司在保险范围内承担相应的赔偿责任，根据保险合同的约定，保险公司不承担诉讼费、鉴定费的辩解意见，符合案件事实和法律规定，本院的对被告该辩解意见予以采信。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司长沙县支公司在本判决生效之日起十五日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告陈跃建4092.8元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告陈跃建16838.4元，在交强险财产损失赔偿限额内赔偿原告陈跃建2000元，在商业第三者责任险限额内赔偿原告陈跃建10274.6元，上述合计33205.8元；二、被告周大明在本判决生效之日起十五日内赔偿原告陈跃建鉴定费损失400元；三、驳回原告陈跃建的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2140元，减半收取1070元，财产保全费520元，合计1590元，由被告周大明负担1000元，由被告黄述炎负担590元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。�判员张小岭二〇一四年八月四日代理书记员  李纯附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义�人应当予以赔偿。…………第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照�最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要�陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（�）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。