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内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内04民终1584号
上诉人（原审被告）赤峰市天诚房地产开发有限责任公司，住所地：赤峰市红山区解放东街居委会。
法定代表人姜玉莲，执行董事。
委托代理人彭佳蕙，内蒙古松瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈宏，住内蒙古自治区赤峰市。
上诉人赤峰市天诚房地产开发有限责任公司（以下简称天诚公司）因与被上诉人陈宏劳动争议纠纷一案，不服赤峰市红山区人民法院（2015）红民初字第5545号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审原告陈宏诉称,2009年天诚公司聘用其为其公司经理，负责管理站前市场。在聘用期间，其工作积极、认真。2015年3月20日，天诚公司以其擅自占用市场租金为由，解除了与其的劳动关系。在聘用期间其自己出资缴纳的社会保险。现其诉至人民法院，请求：1、判令天诚公司赔偿其缴纳的社会保险金44810元（自2009年-2015年自己缴纳的社会保险金）；2、一切诉讼费用由天诚公司承担。
原审被告天诚公司辩称,1、2009年陈宏开始在其公司工作，2015年3月离开公司的事实，其公司予以认可。但陈宏在其公司工作期间只是一般员工，而不是陈宏在诉状中所说的担任公司经理。2014年6月，因陈宏擅自占用公司收取的租金30000元，被公司在查账时发现。公司对陈宏作出了解除聘用关系的决定。对此，陈宏在几次庭审中是予以认可的。陈宏在几次庭审中多次提到关于社会保险金问题，并均未否认其缴纳的社会保险费是公司出资而由其缴纳的事实。且该保险费应由公司缴纳的部分，公司在为陈宏支付工资时也一并支付了，这些是无争的事实。2、公司将社会保险金一并支付到陈宏工资中的原因是，陈宏在来公司工作前，已经在其他单位缴纳了社会养老保险。为了不将其断开，并省去保险金合并的麻烦，由陈宏申请，公司才将社会养老保险金以工资的形式支付给陈宏，由陈宏代缴的。所以。公司不应再承担陈宏在公司工作期间的社会养老保险金。3、根据法律规定，当事人自知道或应当知道之日起就应当主张权利，但陈宏在公司工作长达6年之久，从没有对社会养老保险费的缴纳提出过任何异议，也就是说陈宏对此并无任何异议，只不过因陈宏占用市场租金公�将其解聘而怀恨在心，为给公司增加不必要的麻烦而提起的诉讼。综上，请求依法驳回陈宏的诉讼请求。
原审法院经审理查明,2009年5月19日，陈宏到天诚公司处工作，天诚公司未为陈宏缴纳相关社会保险。2015年3月20日，天诚公司以陈宏擅自占用市场租金为由，解除了与陈宏的劳动关系。天诚公司2009年至2015年为陈宏发放的工资总额分别为7933元、12300元、18000元、25200元、27600元、28600元、5000元。2015年，陈宏曾以天诚公司为被申请人向赤峰市红山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其中一项仲裁请求为：要求天诚公司为其补缴2009年至2015年的社会保险费。赤峰市红山区劳动人事争议仲裁委员会作出赤红劳人仲裁字（2015）28号裁决书，裁决天诚公司收到裁决书之日起十日内为陈宏缴纳2009年5月至2015年3月的社会保险费。天诚公司不服该仲裁裁决向本院提起诉讼，原审法院于2015年9月20日作出了（2015）红民初字第2946号民事判决书，以征缴社会保险费不属于人民法院受理民事案件范围为由，判决驳回了陈宏的该项请求。2015年11月，陈宏以天诚公司为被申请人向赤峰市红山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：裁定被申请人赔偿损失44810元。2015年11月16日，赤峰市红山区劳动人事争议仲裁委员会作出通知，以其逾期未作出决定为由，通知陈宏就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。陈宏在法定期限内向原审法院提起诉讼，请求：1、判令天诚公司赔偿其缴纳的社会保险金44810元（自2009年-2015年自己缴纳的社会保险金）。2、一切诉讼费用由天诚公司承担。
另查明，天诚公司为陈宏发放的工资均不低于法律、法规规定的最低工资标准。
原审法院认为,用人单位负有为劳动者办理社会保险的法定义务，陈宏在天诚公司处工作期间，天诚公司未为陈宏缴纳社会保险费，陈宏自行以个人参保的形式缴纳养老保险及医疗保险的行为不违反法律强制性规定，但因陈宏是按照灵活就业人员的标准缴纳的养老保险及医疗保险，而按照《中华人民共和国社会保险法》第十条、二十三条的规定，陈宏已自行缴纳的基本养老保险、基本医疗保险中单位应缴纳部分，才属于因天诚公司未给陈宏缴纳社会保险所造成的损失，故对于陈宏诉讼请求中的合理部分，该院予以支持。因陈宏2009年至2015年�工资总额分别为7933元、12300元、18000元、25200元、27600元、28600元、5000元，故参照赤峰市劳动和社会保障局赤劳社办字[2007]48号文件《关于企业职工养老保险几个具体问题的通知》中：“缴费比例一律以缴费基数的28%计算，企业缴纳20%，个人缴纳8%”的规定，天诚公司应为陈宏缴纳的基本养老保险应为（7933元+12300元+18000元+25200元+27600元+28600元+5000元）×20%=24926.60元。另因陈宏仅自行缴纳了2014年一个月的基本医疗保险费250.56元，参照《赤峰市城镇职工基本医疗保险办法》（赤政发[2000]13号）第十条：“基本医疗保险费由用人单位和职工共同缴纳。用人单位缴费率为在职职工上年度工资总额的6％，职工个人缴费率为本人上年度工资收入的2％。”，天诚公司应承担的基本医疗保险费数额远超于陈宏自行缴纳的数额，但因陈宏所主张的系�失，应以实际发生的数额为准，故该院仅对陈宏所主张的数额250.56元予以保护。天诚公司虽辩称其是根据陈宏的申请将社会保险费以工资的形式发放给陈宏的，但因其并未就该事实提供相应证据予以证明，故对于天诚公司的辩解主张，该院不予采纳。综上，原审法院依照《最高人民法院<关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)>》第一条、《最高人民法院<关于民事诉讼证据的若干规定>》第二条及上述法律之规定,判决如下:一、赤峰市天诚房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿陈宏基本养老保险费24926.60元、基本医疗保险费250.56元；二、驳回陈宏的其他诉讼请求。
宣判后，天诚公司不服，向本院提�上诉称，原审法院认定事实不清，陈宏请求赔偿其自己垫付的部分，但原审并未按实际缴费数额判，而且在天诚公司工作之前的也判上了，天诚公司同意给付2009年5月至2015年公司应承担的部分，原审超出诉讼请求，请求二审法院查明事实，依法改判。被上诉人陈宏未进行答辩。
结合双方当事人的诉辩意见、一、二审陈述及双方提供的证据，二审经审理查明的事实与一审认定事实一致，本院予以确认。
本院认为，陈宏在天诚公司处工作期间，天诚公司未为陈宏缴纳社会保险费，陈宏自行以个人参保的形式缴纳养老保险及医疗保险的行为不违反法律强制性规定，但因陈宏是按照灵活就业人员的标准缴纳的养老保险及医疗保险，而按照《中华人民共和国社会保险法》第十条、二十三条的规定，陈宏已自行缴纳的在天诚公司工作期间的基本养老保险、基本医疗保险中单位应缴纳部分，天诚公司应给予赔偿。二审庭询中，天诚公司同意给付2009年5月至2015年公司应承担的份额，但称原审法院依据的缴费基数及计算的缴费数额错误。《中华人民共和国社会保险法》第十二条规定，用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。职工应当按照国家规定的本人工资的比例缴纳基本养老保险费，记入个人账户。《赤峰市城镇职工基本医疗保险办法》（赤政发[2000]13号）第十条规定，基本医疗保险费由用人单位和职工共同缴纳。用人单位缴费率为在职职工上年度工资总�的6％，职工个人缴费率为本人上年度工资收入的2％。参照本办法，天诚公司应为陈宏缴纳的保险费数额应以陈宏的年度工资总额为基数计算，原审按陈宏在天诚公司工作期间的工资及上述办法规定的比例计算赔偿损失数额符合法律规定，天诚公司的上诉理由无事实及法律依据，本院对天诚公司的上诉请求不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费及邮寄送达费50元，由上诉人天诚公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 董燕洪
审判员 牟玉莲
审判员 武学良
二〇一六年六月十二日
书记员 刘亚文