浙江省新昌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0624刑初385号
公诉机关浙江省新昌县人民检察院。
被告人李世云，男，1974年7月14日出生于湖北省利川市，土家族，初中文化，农民，户籍地湖北省利川市。1996年1月15日因犯盗窃罪被温州市瓯海区人民法院判处有期徒刑七年；2012年1月5日因犯抢劫罪、寻衅滋事罪被温州市龙湾区人民法院判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币四千元，2015年7月4日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2017年5月17日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于新昌县看守所。
辩护人蒋浩，浙江新希望律师事务所律师。
被告人杜林强，男，1988年11月17日出生于湖北省襄阳市，汉族，初中文化，农民，户籍地湖北省襄阳市襄州区。2012年2月8日因犯故意伤害罪被福建省福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑六年六个月，2016年8月28日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2017年5月17日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于新昌县看守所。
被告人黎林，男，1994年5月1日出生于湖北省利川市，土家族，小学文化，农民，户籍地湖北省利川市。因涉嫌犯诈骗罪于2017年5月17日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于新昌县看守所。
辩护人俞伟伟，浙江越州律师事务所律师。
被告人贺川，男，1991年9月15日出生于湖北省利川市，土家族，初中文化，农民，户籍地湖北省利川市。因涉嫌犯诈骗罪于2017年5月17日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于新昌县看守所。
被告人朱江山，男，1988年3月27日出生于湖北省利川市，土家族，初中文化，农民，户籍地湖北省利川市。因涉嫌犯诈骗罪于2017年5月17日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于新昌县看守所。
新昌县人民检察院以新检公诉刑诉〔2017〕386号起诉书指控被告人李世云、杜林强、黎林、贺川、朱江山犯诈骗罪，于2017年11月10日向本院提起公诉，并建议对被告人李世云、杜林强判处二年至三年有期徒刑，并处罚金；对被告人黎林、贺川、朱江山判处一年六个月至二年六个月有期徒刑，并处罚金。本院于同月14日立案，并依法组成合议庭，于2017年12月14日公开开庭审理了本案。新昌县人民检察院指派检察员王国祥出庭支持公诉，被告人李世云、杜林强、黎林、贺川、朱江山及辩护人蒋浩、俞伟伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2017年5月13日，被告人朱江山驾驶鄂Ｑ×××××号小型汽车搭载被告人李世云、贺川、黎林、杜林强从义乌市到新昌县中国茶市购买茶叶，期间得知中国茶市C3幢1021室石塔山茶行经营户吴某1处可代为购买六合彩，李世云遂起意意欲以白纸调包人民币购买六合彩的方式骗取财物。
同月15日晚，李世云、贺川到中国茶市吴某1商谈购买六合彩，后返回浙江省嵊州市八达宾馆B313号房间，告知贺川、黎林、杜林强、朱江山将以白纸充当人民币购买六合彩。次日下午，李世云购买两只同款黑色单肩包、锁及白纸，贺川、黎林、杜林强、朱江山在上述房间内将白纸裁成人民币大小。19时许，由被告人朱江山驾车与被告人李世云、贺川、黎林、杜林强又至中国茶市，李世云在车上将装有8万元人民币的黑色单肩包出示给吴某1，后趁吴下车之际，将装有白纸的黑色单肩包调换并上锁，由杜林强将该单肩包带至吴某1店内，其余四人在车内等候。21时许，李世云电话告知杜林强下注号码及下注金额共计人民币7.905万元，吴某1让其朋友先行支付该款项。21时30分许，李世云得知所下注号码未中奖即电话联系杜林强，杜林强以回车拿钥匙开锁为由离开，后五人驾车逃跑。
2017年5月17日，被告人李世云、黎林、贺川、朱江山、杜林强被公安机关抓获归案。案发后，上述赃款已被追回并发还被害人。
上述事实，被告人李世云、杜林强、黎林、贺川、朱江山在开庭审理过程中无异议，并有被害人吴某1陈述，证人吴某2、吴某3、祁某、王某1、吴某4、刘某1、刘某2、吴某5等人证言，抓获经过，全省旅馆住宿人员信息查询，扣押、发还清单，接受证据材料清单及黑色单肩包、纸张、所购买六合彩下注单照片，黎林中国农业银行卡交易明细清单，吴某1提交的手机通话清单祥情，搜查笔录及照片，监控视频，温州市瓯海区人民法院（1995）瓯刑初字第261号、温州市龙湾区人民法院（2011）温龙刑初字第1124号、福州市鼓楼区人民法院（2012）鼓刑初字第100号刑事判决书，罪犯档案资料、释放证明书，常住人口基本信息、户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李世云、杜林强、黎林、贺川、朱江山以非法占有为目的，采用虚构事实隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人李世云、杜林强被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。五被告人归案后能如实供述自己的罪行，是坦白，均可从轻处罚；案发后赃款已被追回并发还被害人，可对各被告人酌情从轻处罚。被告人李世云的辩护人提出的关于被害人吴某1以经营石塔山茶行作掩护，非法销售地下六合彩，该违法行为导致本案诈骗的发生，被害人有过错，应相应减轻处罚的意见，没有刑法上的因果关系，不予采纳；关于李世云认罪态度较好，能如实供述全部犯罪事实，已从其处追缴全部账款，建议从轻处罚的意见以及被告人黎林的辩护人提出的关于黎林无犯罪前科，系坦白，案发后赃款已全部追缴并发还被害人，建议从轻处罚的意见，均予采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。根据各被告人在共同犯罪中的作用、地位，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人李世云犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月17日起至2019年11月16日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人杜林强犯诈骗罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月17日起至2019年9月16日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人黎林犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月17日起至2018年11月16日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
四、被告人贺川犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月17日起至2018年11月16日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
五、被告人朱江山犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月17日起至2018年11月16日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王优明
人民陪审员 吕仁苗
人民陪审员 王品洋
二〇一七年十二月十四日
书 记 员 丁蓓蓓
附页
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。