北京市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）一中刑终字第60号
原公诉机关北京市昌平区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒲世赛，男，43岁（1970年11月19日出生）。因涉嫌犯受贿罪、玩忽职守罪，于2013年3月27日被羁押，同年4月12日被逮捕。现羁押在北京市西城区看守所。
辩护人陈雅楠，北京市北回归线律师事务所律师。
辩护人刘玉亮，北京市雄志律师事务所律师。
北京市昌平区人民法院审理北京市昌平区人民检察院指控原审被告人蒲世赛犯玩忽职守罪、受贿罪一案，于2013年11月6日作出（2013）昌刑初字第853号刑事判决。原审被告人蒲世赛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人蒲世赛，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
北京市昌平区人民法院判决认定：
一、玩忽职守罪
2008年10月至2010年11月间，被告人蒲世赛在担任国土五所所长期间，在对北京市昌平区崔村镇东崔村主任郝×等人违反土地管理法规，非法改变土地用途，占用崔村镇东崔村北部农用地合作建设住宅的查处过程中，不认真履行职责，严重不负责任，违反该局《关于加强国土资源动态巡查工作的规定》，未及时呈请立案查处、委托测绘，该项目建筑物占地总面积为103419.95平方米，致使87.63亩的基本农田土壤耕作层破坏，种植条件严重毁坏，难以恢复。
上述事实有经一审认证的被告人蒲世赛的供述、证人于×、王×、郑×、刘×、杨×、张×、肇×、李×、郝×、贾×的证言、扣押物品、文件清单、北京市国土资源局昌平分局出具的证明、聘用合同书、干部履历表、任命书、北京市国土资源局昌平分局《关于加强国土资源动态巡查工作的规定》、京国土（昌）分局责字（2008）第56号、京国土（昌）分局责字（2009）第21号《责令停止国土资源违法行为通知书》及送达回证、《国土资源违法案件立案呈批表》、《国土资源违法案件询问笔录》、《国土资源违法案件现场勘测笔录》、《测绘委托书》、《占地测量成果资料》、《国土资源违法案件集体讨论决定笔录》、《国土资源违法案件处理决定呈批表》、《国土资源行政处罚告知书》、《国土资源行政处罚听证告知书》、《国土资源行政处罚决定书》、刑事判决书、到案经过等证据予以证实。
二、受贿罪
2010年2月至2012年8月15日间，被告人蒲世赛利用其担任国土五所所长的职务便利，对位于昌平区小汤山镇讲礼村东张家口市流动党委办公楼及昌平区兴寿镇西新城村南鑫古城农家乐观光园违法用地予以关照，向北京鹏伟利商贸有限责任公司姜×及崔×共计索要人民币25万元。
上述事实有经一审认证的被告人蒲世赛的供述、证人宋×、崔×、姜×、梁×的证言、宋×银行账户对账单、崔×提供的农村土地经营权证书复印件、北京国土资源局昌平分局出具的《北京市国土资源局昌平分局关于鑫古城农家乐观光园、张家口市流动党委办公楼是否属于违建调取证据的复函》、常住人口基本信息、身份证复印件等证据予以证实。
北京市昌平区人民法院认为，被告人蒲世赛身为国家机关派出机构中的工作人员，在执行职务过程中，不正确履行职责，玩忽职守，致使公共财产遭受重大损失，其行为已构成玩忽职守罪；被告人蒲世赛还利用职务上的便利，非法索取他人钱财，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪，且依法应当从重处罚。被告人蒲世赛能够主动到案，如实供述玩忽职守的罪行，系自首，依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款，第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（一）项，第六十九条第一款，第六十七条第一款，第九十三条，第六十四条的规定，判决：一、被告人蒲世赛犯玩忽职守罪，判处有期徒刑一年；犯受贿罪判处有期徒刑十年六个月，决定执行有期徒刑十一年。二、公诉机关冻结的存款二十五万元及孳息，扣划后予以没收。
上诉人蒲世赛的上诉理由是：1、原判认定其受贿的25万元钱款性质应为其向姜×及崔×的借款；2、原判对其所犯玩忽职守罪量刑过重。
上诉人蒲世赛的辩护人的主要辩护意见是：1、申请二审开庭审理本案，并申请通知证人姜×、崔×、梁×出庭作证，以及申请法院调取蒲世赛对违法建设的小汤山镇讲礼村东张家口市流动党委办公楼处罚材料，调取姜×与梁×所签土地租赁协议，拟证明一审认定蒲世赛受贿25万元的性质为借款，并申请延期审理本案；2、本案中，蒲世赛不应对测绘完毕后东崔村被毁坏的部分农田承担责任，此外，基于被告人具有自首情节，建议法庭对蒲世赛判处缓刑；3、原判认定蒲世赛受贿的25万元的钱款性质应为蒲世赛向姜×及崔×的借款。
二审期间，上诉人蒲世赛未向法庭提交新的证据；上诉人蒲世赛的辩护人向法庭提交了证人蒲×甲、蒲×乙的证言，芙蓉溪村民委员会证明，拟证明蒲世赛所收部分钱款性质为借款。
经二审审理查明的事实与一审相同。一审判决所据证据，经审查，证据的收集及质证符合法定程序，能够证明认定的事实，本院予以确认。
对于上诉人蒲世赛的辩护人所提申请通知证人姜×、崔×、梁×二审出庭作证，申请法院调取蒲世赛对违法建设的小汤山镇讲礼村东张家口市流动党委办公楼处罚材料，调取姜×与梁×所签土地租赁协议，以及蒲世赛辩护人向法庭提交的证人蒲×甲、蒲×乙的证言、芙蓉溪村民委员会证明材料，拟证明一审认定蒲世赛受贿25万元的钱款性质为借款，并据此申请二审开庭审理本案的申请，以及上诉人蒲世赛及其辩护人所提原判认定其受贿的25万元性质应为其向姜×及崔×的借款的上诉理由及辩护意见，经查：证人姜×、崔×、梁×的证言已经一审庭审举证、质证，与在案其他证据能够相互印证，且法律规定证人证言经庭审举证、质证的效力与证人出庭作证效力相同，蒲世赛是否对违法建设的小汤山镇讲礼村东张家口市流动党委办公楼进行处罚，并不影响本案中蒲世赛利用职权为姜×谋利，后向姜×索要钱财的事实及行为性质的认定，证人蒲×甲、蒲×乙的证言及芙蓉溪村民委员会证明材料仅能证明蒲×乙家中房屋被毁坏情况，无法证明蒲世赛索取的部分钱款即为借款，故对辩护人的上述申请本院不予准许，对辩护人所提交的证据材料本院不予采信。另查：经一审庭审举证、质证的被告人蒲世赛的供述、证人姜×、崔×、梁×、宋×的证言、账户对账单等证据证实，2010年2月，蒲世赛利用其北京市国土资源局昌平分局第五国土资源管理所所长负责辖区内违法建筑查处的职务便利，承诺梁×承租姜×的非建设用地上违章建筑不被查处，促使梁×与姜×签订租赁合同，后蒲世赛以借款为名向姜×索要人民币20万元；2012年初，蒲世赛利用其北京市国土资源局昌平分局第五国土资源管理所所长负责查处辖区内违法建筑的职务便利，向崔×承诺其辖区内崔×的违章建筑不被拆除，后以借款为名向崔×索要人民币5万元。蒲世赛利用职务上的便利，以”借款”为名，非法索取他人钱财，为当事人谋取利益的行为，符合受贿罪的构成要件。故对上诉人蒲世赛及其辩护人的上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。
对于上诉人蒲世赛的辩护人所提本案中，蒲世赛不应对测绘完毕后东崔村的部分农田被毁坏承担责任的辩护意见，经查：经一审庭审举证、质证的被告人蒲世赛的供述、证人于×、王×等人的证言、北京市国土资源局昌平分局《关于加强国土资源动态巡查工作的规定》等书证证实，北京市国土资源局昌平分局第五国土资源管理所在巡查中发现国土资源违法行为，当场制止不听，违法行为未能纠正的，要在5日内立案转入案件查处程序，并要求对违法行为做到早发现、早制止、早处理，减少损失。蒲世赛身为第五国土资源管理所的负责人，于2008年10月已得知辖区内的崔村镇东崔村主任郝×等人违反土地管理法规，非法改变土地用途，占用崔村镇东崔村北部农用地合作建设住宅的行为，并下达《责令停止国土资源违法行为通知书》；2009年4月，第五国土资源管理所接到北京市国土资源局昌平分局立案通知后予以立案调查；2009年7月，第五国土资源管理所委托测绘公司对违法建筑进行测绘，后北京市国土资源局昌平分局根据第五国土资源管理所呈报的材料作出处罚决定。蒲世赛身为第五国土资源管理所负责人、所长，在得知辖区内占地违法建设被制止无效的情况下，长达数月不予立案，立案后数月未对违法建筑进行委托测绘，最终导致87.63亩基本农田土壤耕作层被破坏，种植条件严重毁坏，难以恢复。蒲世赛严重不负责任的行为与基本农田土壤耕作层遭破坏的危害后果间具有刑法意义上的因果关系，蒲世赛应对其不履职行为所造成的危害后果承担全部刑事责任。故对上诉人蒲世赛的辩护人的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人蒲世赛身为国家机关工作人员，利用职务上的便利，非法索取他人钱财，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪，且依法应当从重处罚；蒲世赛在执行职务过程中，不正确履行职责，玩忽职守，致使公共财产遭受重大损失，其行为已构成玩忽职守罪。鉴于蒲世赛能够主动到案，如实供述玩忽职守的罪行，系自首，依法可对其从轻处罚，并与其所犯受贿罪数罪并罚。原审法院根据蒲世赛犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度所作出的判决，认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。蒲世赛及其辩护人所提原判对其构成玩忽职守罪量刑过重、建议对其判处缓刑的上诉理由及辩护意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉人蒲世赛的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 关 芳
代理审判员 王 鹏
代理审判员 鲍 艳
二〇一四年二月十四日
书 记 员 魏小项