石家庄市新华区人民法院民 事 判 决 书（2015）新民二初字第182号原告马某某，男，1972年2月13日生，汉族，现住湖北省广水市。委托代理人王某某、周某某，河北某某律师事务所律师。被告河北某某建筑工程有限公司，住所地河北省石家庄市裕华区塔南路。法定代表人赵某某，系公司总经理。委托代理人刘某某，河北某某律师事务所律师。被告江苏某某建筑安装工程有限公司，住所地江苏省泰州市南通路。法定代表人袁某某，系公司董事长。原告马某某诉被告河北某某建筑工程有限公司（以下简称某某公司）、江苏某某建筑安装工程有限公司（以下简称某某公司）承揽合同纠纷一案，本院受理后，于2014年8月20日依法作出（2014）新民二初字第345号民事判决。判后，原告马某某不服，提出上诉。石家庄市中级人民法院于2014年12月10日作出（2014）石民四终字第01195号民事裁定书，将本案发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马某某及其委托代理人王某某、周某某，被告某某公司委托代理人刘某某到庭参加诉讼。被告某某公司在原一审时到庭参加诉讼，本次审理过程中，经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马某某诉称：2011年期间，原告为被告某某公司承包的石家庄市新华区赵二街旧村改造项目（河畔盛景）11号楼的外墙保温工程提供劳务。2013年10月，原告负责的11号楼的外墙保温工程完工，经实际丈量确认：该11号楼的外墙保温总工作面积为24109.1某某方米，单价36元/m2，劳务费合计867927.6元。2011年和2012年期间，被告向原告支付了部分劳务费。截止到2013年2月6日，被告共向原告支付了该工地的劳务费630072.2元，至今尚欠原告该工程劳务费237855.4元。此外，还有点工费1200元至今未向原告支付。上述两项合计，被告某某公司共欠原告该工程劳务费239055.4元。被告某某公司与某某公司之间存在劳务承包合同，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第1条的规定，二被告之间的合同应为无效合同。某某公司应当向实际负责施工的马某某等工人支付劳务费，故要求二被告承担共同给付的责任。综上，请求法院依法责令二被告立即向原告支付“赵二街旧村改造项目11号楼外墙保温工程”的劳务费和点工劳务费共计239055.4元；诉讼费由被告承担。被告某某公司辩称：1、原告承认某某公司的程进峰出具的《11号楼外墙保温量》的证据在被告处，说明36元/m2是某某公司与某某公司的结算价格，某某公司是总承包人，某某公司是分包人，原告是承揽某某公司的外墙保温，某某公司不可能直接与原告结算。2、被告某某公司分包该工程花费了大量的人力、物力等，不可能按36元的价格原价让原告去做。3、原告、被告提交的2011年施工总表，显示赵二街11号楼总价款630072.2元，在2012年施工表中已经没有赵二街工程这一项了，说明11号楼总价款就是630072.2元，原告承认被告已经支付该款项，所以被告不欠原告任何款项。4、原告在原一审时主张应按36元/m2给其结算，但在上诉状中又说至少按32元/m2结算相互矛盾。约定多少钱一某某米是严肃的事情，不可能一会是36元，一会是32元。赵二街11号楼外墙保温工程是某某公司分包的某某公司的，某某公司是具有合法资质的建筑公司，所以某某公司与某某公司之间的合同是有效的。我方提交的工程劳务承包合同是某某公司与某某公司内部人员的一个内部协议，不是与某某公司签订的正式的分包合同。某某公司为被告出具的对帐单能够体现出某某公司与被告之间的分包关系。被告某某公司辩称，原告现有证据不能支持诉讼请求，诉状中原告的诉称与其提供的相关证据来看，是被告某某公司法定代表人赵某某个人欠原告的劳务费及点工费。从庭前原告提供的相关证据来看，本案第一被告的法人赵某某个人欠原告的劳务费及点工费已经结清，故请求法庭依法驳回原告诉讼请求。双方当事人举证、质证如下：一、原告马某某提交如下证据：证据1、2013年10月10日某某公司的工地负责人程进峰向原告出具的《11号楼外墙保温量》，证明原告马某某所做的赵二街旧村改造11号楼外墙保温的面积为24109.1某某方米，单价为36元/某某米，面积测量时间为2013年10月10日，马某某带工人所做的该外墙保温的劳务费合计应为867927.6元。证据2、2012年3月17日《点工单》，马某某出点工5个，单价240元，点工费应为1200元。证据3、2012年1月18日的《马某某11年施工总表》，证明某某公司在2012年1月18日暂向马某某支付630072.2元，该项目在2012年1月18日还没有完工，直到2013年10月才完工。证据4、2013年2月6日的《马某某12年施工结标明细表》，用以证明被告某某公司当时欠原告2011年的工程尾款102034元。证据5、石家庄市公安局裕华分局治安调解协议书，证明2013年10月10日某某公司给原告出具了方量之后，马某某和王某去找某某公司要劳务费，被某某公司的张士伟打成了轻微伤。证据6、被告某某公司给原告以及工人上意外伤害险的保险单，证明欠劳务费是公司欠劳务费，是公司行为。证据7、证人蔡某、刘某证言，证实两位证人是给公司干的活，原告马某某系带班班长，马某某向公司要款后才能给工人发工资，马某某是按每某某米32元给工人发工资。证据8、证人吴某1、王某证言，证实2011年年底整个楼外墙保温工程还没有完工的事实，王某还能证实尚欠原告工程款20多万元。2014年1月份证人去某某公司要钱，某某公司的人把证人打了。被告某某公司质证意见为：对《马某某11年施工总表》、《马某某12年施工结标明细表》、《点工单》内容无异议。对《11号楼外墙保温量》，该证据原件在我公司，上边所写的36元/m2是某某公司和某某公司结算的价格，是某某公司向我公司出具的，与原告无关。对证人蔡某、刘某证言有异议，两位证人跟原告有债权债务关系，证言没有证明效力，其证明内容也与本案无关。对保险单无异议，对治安调解协议书不清楚，与本案无关。对于证人吴某2的证言，马某某欠吴某2的工资，他们双方有债权债务关系，与本案有利害关系。据我们了解吴某2是马某某的姐夫，吴某2说的都是谎言，而且他证明的内容与本案没有关联性。对于证人王某的证言，王某系原告妻子，与本案有利害关系。我们只认可她所说的2011年到2013年都干了哪些具体的活、工程的进展，2011年、2012年剩余的款项如何结清的，其他的都不认可。被告某某公司在原一审中质证意见为：对《马某某11年施工总表》、《马某某12年施工结标明细表》有异议，与公司无关；对《11号楼外墙保温量》真实性有异议，签字的施工员程进峰不是我公司的员工，并且也没有某某公司的签章，原告与赵某某谈的工程量、价格，公司不清楚；对《点工单》有异议，上面签字的程进峰不是我公司的员工，我公司也没有给他授权。二、被告某某公司提交证据为：证据1、2011年5月11日，赵某某与被告某某公司石家庄赵二街河畔盛景项目部签订的《外墙保温、外墙砖及抹灰工程劳务承包合同》，用以证明赵某某与被告某某公司签订的承包合同，与被告某某公司没有关系。证据2、《马某某11年施工总表》、《马某某12年施工结标明细表》，用以证明赵二街11号楼外墙保温在2012年年初已经做完，结算并支付了工程款，至原告起诉之日已超过两年，且是赵某某与原告马某某的结算。证据3、某某公司与赵某某2014年1月28日的对账单，用以证明11号楼的工程是被告分包某某公司的及某某公司与赵某某结算的总价款。证据4、2013年10月10日的《11号楼外墙保温量》，用以证明某某公司与赵某某结算的单价和总价。证据5、2012年保险单两份及2011年的保险单，均证明原告的证人大部分不是被告公司的员工，因为保险单的员工名册里没有这些人。证据6、证人梁某证言，证实其分包的是12号楼的外墙保温颗粒，与11号楼工程一样，其承包的12号楼工程价格为每某某米26元。原告质证：对证据1的合同真实性有异议，某某公司没有盖章，公司的负责人没有签字，该合同第五条约定的是保温板固定黏贴，原告及其工人实际施工为FTC材料的抹灰，与工程实际内容不符，进一步证明该合同不真实，与本案无关。某某公司的章程第20条第32页内容为法定代表人即赵某某的职权就是代表公司签署有关文件，所以作为原告，完全有理由相信赵某某的行为就是代表公司的行为。对证据2真实性无异议，关联性有异议，2011年原告做了其中的主体工程，电梯口的工程是在2012年到2013年期间做完的，直到2013年10月10日，某某公司才与原告进行面积确认，面积确认之后才能计算总价款，至今才9个月，所以没有超过诉讼时效。2012年1月18日付了45万元，欠102034元，该笔为2011年的尾款，尾款直到2013年2月6日才向原告支付，也能够证明原告的起诉没有超过诉讼时效。对证据3真实性无异议，但对账单的第二行显示是分包单位，而不是分包给赵某某个人，赵某某的行为就是代表公司的行为。对证据4无异议，该证据证明是原告到某某公司与施工负责人程进峰进行的确认，然后由原告将此证据原件交到某某公司的。对证据5没有异议，和本案被告某某公司无关。因为付款人是北京国盛华艺装饰有限公司，投保单位也是这个公司，但是这个公司和原告没有关系，和本案被告也无关。保险单后边附的表是复印件我们不认可，复印件上盖的章也是北京国盛华艺装饰有限公司。这个对帐单恰恰证明了被告某某公司已经支取了应当支付给原告的劳务费，根据该对帐单以及某某公司与某某公司签订的合同，某某公司应把所支取的应支付给原告的劳务费支付给原告。对证人梁某的证言，证言本身前后矛盾，证人不能提供证据证明自己是否承包了12号楼的工程，也不能提供证据证明自己有承包资质，且与马某某施工的11号楼没有关联性，证人梁某的证言，恰恰证明他们的行业习惯是在工程没有完工之前绝对不会结清工程款。被告某某公司在原一审中质证意见为：对证据1的真实性有异议，本案工程外墙保温是某某公司分包给被告某某公司的，但是因为某某公司该项目的承包人李志云下落不明，未能找到合同。对于某某公司与原告马某某关系，某某公司并不清楚，我公司认为是某某公司的现场负责人，该合同没有某某公司的盖章确认，真实性不予认可。对证据2真实性不能确认，证据上面显示赵某某个人于2012年1月18日欠原告102034元，其中赵二街项目总金额是630072.2元，原告在诉状中已经认可结清了，到2012年1月18日为止，所欠款项是来源于其他项目，对2012年施工结算明细表真实性有异议，所列工程均与某某公司无关。对证据3无异议，对证据4有异议，真实性不予认可，程进峰不是某某公司的员工，该证据上没有某某公司的签章。本院查明事实：2011年5月11日，被告某某公司与被告某某公司法定代表人赵某某签订了《外墙保温、外墙砖及抹灰工程劳务承包合同》，由被告某某公司承包被告某某公司承建的赵二街旧村改造项目11号楼、12号楼的全部保温工程及窗外墙除涂料工程以外的全部饰面工程，施工范围包括装饰线条、飘窗板、空调板屋面女儿墙内侧抹灰。被告某某公司法定代表人赵某某在该合同上签字。合同签订后，原告马某某与被告某某公司法定代表人赵某某于2011年7月达成口头协议，由原告马某某承揽被告某某公司承包的赵二街旧村改造项目11号楼外墙保温工程，被告某某公司支付原告马某某劳务费。2012年1月18日，原告与被告某某公司法定代表人赵某某、项目管理人员赵聚宁签订《马某某11年施工总表》，该施工总表对原告在陈林工地、太阳城、赵二街、水晶园、火车站各工程项目中的工程款金额进行确认，其中赵二街旧村改造项目工程款总金额为630072.2元。包含2010年尾款19891元在内，该施工总表确认被告共应支付原告工程款金额为1037784.9元，原告已预支485750元，余款552034.9元，于2012年1月18日付45万元，其余款项102034元于2013年5月1日给付。原告所提交的2012年3月17日的《点工单》确认：马某某班组所做11号、12号楼外墙空调板破坏处保温修补、11号楼10层东单元顶板修补、12号楼北侧吊篮顶部破坏处修补，工数为5个，单价为240元，共计人工费1200元。被告某某公司对点工费1200元无异议。2013年2月6日，原告马某某与被告某某公司法定代表人赵某某签订《马某某12年施工结算明细表》，确认马某某在果岭湾、花香曼城、东客工程项目中工程款数额及2010年尾款、2011年尾款数额，其中2011年欠原告尾款数额为102034元。被告某某公司已将630072.2元支付给原告，原告对此事实认可。被告主张给付完原告630072.2元后，已将全部工程款支付完毕，其中包含点工费1200元。原告对此否认。原告主张以其提交的《11号楼外墙保温量》（复印件）中所确认的工程款数额由被告给付工程款。该证据中确认工程总面积为24109.1㎡，单价为36/㎡，工程款合计为867927.6元，扣除被告已给付的630072.2元，被告尚欠原告工程款237855.4元。被告某某公司认可该证据原件在其公司，但主张该表中单价系某某公司与被告某某公司之间结算的价格，而非与原告的结算价格。本次审理中，经本院向原告示明，原告申请对工程单价进行评估，后因未能交纳鉴定费，本院依法终结鉴定程序。本院认为：赵某某系被告某某公司的法定代表人，依据有关法律规定，赵某某作为某某公司的法定代表人，其行为应认定为职务行为，故被告某某公司称赵某某的签字行为系个人行为理据不足，不予采纳。依据原告提交的2012年1月18日《马某某11年施工总表》、2013年2月6日《马某某12年施工结标明细表》、2012年3月17日《点工单》、2013年10月10日的《11号楼外墙保温量》及石家庄市公安局裕华分局出具的治安调解协议书，可证实原告一直向被告某某公司主张工程款的事实，故被告某某公司主张原告起诉超过诉讼时效，本院不予支持。原告马某某承揽被告某某公司工程，未与被告某某公司签订书面承揽合同，关于工程范围、价款等双方均没有明确的书面约定。经本院审理查明，被告某某公司对原告所施工的工程范围及施工面积24109.1m2予以认可，但对于原告主张的工程单价36元/m2不予认可。原告主张按36元/㎡计算工程款，其所依据的《11号楼外墙保温量》虽为复印件，但被告某某公司认可其持有《11号楼外墙保温量》的原件，且对原告提交的该证据内容予以认可，故本院对原告所提交的《11号楼外墙保温量》予以确认。被告某某公司主张该证据中所确认的工程单价36元/㎡系其与被告某某公司之间的结算价格，但对此未提交证据予以证实，故本院对被告某某公司该主张不予支持。被告某某公司应按《11号楼外墙保温量》中所确认的工程款数额给付原告。被告某某公司对原告所主张的点工费1200元无异议，本院亦予以确认。原告要求被告某某公司给付工程劳务费，包括点工劳务费共计239055.4元，本院予以支持。原告与被告某某公司之间存在承揽合同关系，原告要求被告某某公司承担共同付款责任，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，被告河北某某建筑工程有限公司给付原告马某某工程劳务费共计239055.4元。二、驳回原告马某某对被告江苏某某建筑安装工程有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费4886元，由被告河北某某建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本两份、副本六份，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。审判长  张素华陪审员  李成学陪审员  李春桥二〇一五年九月三十日书记员  黄梦旋