河南省郑州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）郑刑一终字第00441号
抗诉机关（原公诉机关）河南省郑州市金水区人民检察院。
原审被告人吉则达古，男，1984年3月19日出生，彝族。2015年4月20日因涉嫌犯盗窃罪被郑州市公安局丰产路分局刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现羁押于郑州市第三看守所。
原审被告人吉则红者，男，1986年9月6日出生，彝族。2015年4月20日因涉嫌犯盗窃罪被郑州市公安局丰产路分局刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现羁押于郑州市第三看守所。
原审被告人热古某某某，男，1991年5月13日出生，彝族。2015年4月20日因涉嫌犯盗窃罪被郑州市公安局丰产路分局刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现羁押于郑州市第三看守所。
河南省郑州市金水区人民法院审理郑州市金水区人民检察院指控原审被告人吉则达古、吉则红者、热古某某某犯盗窃罪一案，于二〇一五年十一月五日作出（2015）金刑初字第578号刑事判决。宣判后，原审被告人吉则达古、吉则红者、热古某某某均未提出上诉，原公诉机关郑州市金水区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郑州市人民检察院指派检察员罗利、王士锋出庭履行职务，原审被告人吉则达古、吉则红者、热古某某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、2015年4月3日凌晨，被告人吉则达古、吉则红者、热古某某某、阿呷某某（另案处理）四人经预谋后，在郑州市金水区北环路59号茵悦之声小区4号楼前，由吉则红者、阿呷某某在楼下望风，吉则达古翻窗进入4号楼4单元被害人赵某家中，将被害人放在室内的一部苹果牌5S手机（经鉴定价值人民币2310元）、一部苹果牌6PLUS手机（经鉴定价值人民币3840元）、一部苹果牌6S手机（经鉴定价值人民币4320元）以及4000余元人民币盗走。
二、2015年4月3日凌晨，被告人吉则达古、吉则红者、热古某某某、阿呷某某（另案处理）四人经预谋后，在郑州市金水区北环路59号茵悦之声小区4号楼1单元，由吉则红者、阿呷某某在楼下望风，热古某某某翻窗进入被害人马某家中，将室内的一部白色三星牌S4手机（经鉴定价值人民币1200元）及900余元人民币盗走。
三、2015年4月3日凌晨，被告人吉则达古、吉则红者、热古某某某、阿呷某某（另案处理）四人经预谋后，在郑州市金水区北环路59号茵悦之声小区5号楼2单元，将被害人侯某某放在房间内的小辣椒牌手机（经鉴定价值人民币350元）、21克手机（经鉴定价值人民币210元）联想笔记本电脑（经鉴定价值人民币840元）、200元人民币、衣服等物品盗走。
四、2015年4月7日凌晨，被告人吉则达古、吉则红者、热古某某某、阿呷某某（另案处理）四人经预谋后，在郑州市金水区丰产路与姚寨路交叉口的上城公馆小区，由热古某某某负责在楼下望风，由吉则红者翻窗进入2号楼3楼被害人彭某某家中，将室内的一件雅鹿牌衣服盗走。
五、2015年4月7日凌晨，被告人吉则达古、吉则红者、热古某某某、阿呷某某（另案处理）四人经预谋后在郑州市金水区丰产路与姚寨路交叉口的上城公馆小区，由热古某某某负责在楼下望风，由吉则达古翻窗进入2号楼3楼被害人院某某的房间，将室内的一部三星手机牌i9260手机（经鉴定价值人民币500元）、一部华硕牌笔记本电脑（经鉴定价值人民币300元）、200余元人民币盗走。
六、2015年4月14日凌晨，被告人吉则达古、吉则红者经预谋后在郑州市金水区北环路罗马假日小区，由吉则红者负责在楼下望风，由吉则达古翻窗进入5号楼东单元被害人王某某的房间，将1000余元人民币及一件黑灰色相间的男士毛衣盗走。
七、2015年4月14日凌晨，被告人吉则达古、吉则红者经预谋后在郑州市金水区北环路罗马假日小区，由吉则红者负责在楼下望风，由吉则达古翻窗进入5号楼东单元被害人堵某某的房间，将一部酷派牌手机（经鉴定价值人民币720元）、270余元人民币、衣服等物品盗走。
八、2015年4月14日凌晨，被告人吉则达古、吉则红者经预谋后在郑州市金水区北环路罗马假日小区，由吉则红者负责在楼下望风，由吉则达古翻窗进入5号楼被害人侯某甲的房间，将室内的一部魅族牌手机（经鉴定价值人民币1800元）、一部苹果牌4S手机（经鉴定价值人民币1400元）、一部酷派牌手机（经鉴定价值人民币480元）盗走。
九、2015年4月14日凌晨，被告人吉则达古、吉则红者经预谋后在郑州市金水区北环路罗马假日小区，由吉则红者负责在楼下望风，由吉则达古翻窗进入5号楼被害人潘某某的房间，将室内的200余元人民币盗走。
十、2015年4月14日凌晨，被告人吉则达古、吉则红者经预谋后在郑州市金水区北环路罗马假日小区，由吉则红者负责在楼下望风，由吉则达古翻窗进入5号楼东单元害人李某某的房间，将室内的一部三星牌手机（经鉴定价值人民币960元）、一部华硕牌笔记本电脑（经鉴定价值人民币2100元）、衣服盗走。
十一、2015年4月14日凌晨，被告人吉则达古、吉则红者经预谋后在郑州市金水区北环路罗马假日小区，由吉则红者负责在楼下望风，由吉则达古翻窗进入5号楼东单元的家中，将室内的200余元人民币盗走。
综上，被告人吉则达古、吉则红者参与作案11起，盗窃人民币、电脑及手机等物品共计价值人民币28300元；被告人热古某某某参与作案5起，盗窃人民币及电脑等物品共计价值人民币19170元。案发后，部分被盗衣物已追回发还被害人。
上述事实，有下列证据予以证明：
1.被害人赵某、马某、侯某某、彭某某、院某某、王某某、堵某某、侯某甲、潘某某、李某某、牛某等人对其被盗时间、地点及其物品等情节进行陈述，与被告人供述的相关情节相互印证。
2.公安机关调取的监控录像证明了被告人吉则达古、吉则红者、热古某某某多次在金水区北环附近的罗马假日小区、上城公馆小区入室盗窃的事实。
3.公安机关出具的辨认笔录及照片证明了被告人辨认出盗窃的地点及赃物。扣押物品清单显示部分衣物已追回发还被害人。
4.郑州市金水区价格认证中心出具的价格鉴定确认，被盗的三星牌S4手机价值人民币1200元，苹果牌5S16G手机人民币价值2310元，苹果牌6PLUS16G手机价值人民币3840元，苹果牌616G手机价值人民币4320元，小辣椒手机价值人民币350元，21克手机价值人民币210元，酷派牌7015手机价值人民币720元，魅族牌MX4手机价值人民币1800元，苹果牌4S8G手机价值人民币1400元，酷派牌7620手机价值人民币480元，三星牌G7108V手机价值人民币960元，华硕牌笔记本电脑价值人民币2100元，三星牌手机I9260价值人民币500元，华硕牌笔记本电脑价值人民币300元，联想笔记本电脑价值人民币840元，希捷硬盘500G价值人民币350元。
5.到案经过证明，2015年4月19日，公安人员在郑州市金水区邵庄村一台球室内将被告人吉则达古、吉则红者、热古某某某抓获。
6.户籍证明证明被告人吉则红者、吉则达古、热古某某某系成年人，已达到法定刑事责任年龄。
7.郑州市华美法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定确认，经对被鉴定人吉则达古、热古某某某的骨龄进行鉴定，均符合19岁以上男性骨龄。
8.被告人吉则达古供述，2015年4月3日凌晨，其和吉则红者、热古某某某、阿呷某某到郑州市北环路边旁的茵悦之声小区里面，由吉则红者、阿呷某某在楼下望风，其翻窗进入一房间内盗窃两部苹果6手机及3500元人民币，后热古某某某去该栋楼东边一单元去偷了一部白色三星手机和几百元钱。事后把偷来的手机卖掉予以平分。过了三、四天，其四人又到上城公馆小区实施盗窃。2015年4月中旬的一天凌晨，其和吉则红者到罗马假日小区实施盗窃了六起。该供述与被告人吉则红者、热古某某某的供述相互印证。
根据上述事实和证据，河南省郑州市金水区人民法院依法判决如下：
一、被告人吉则达古犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三万元。
二、被告人吉则红者犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三万元。
三、被告人热古某某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元。
四、责令被告人吉则达古、吉则红者、热古某某某退赔赃物或者赃物折价款共计人民币二万八千三百元依法追缴后分别发还被害人（其中赵某人民币一万四千四百七十元、马某人民币二千一百元、侯某某人民币一千六百元、院某某人民币一千元、王某某人民币一千元、堵某某人民币九百九十元、侯某甲人民币三千六百八十元、潘某某人民币二百元、李某某人民币三千零六十元、牛某人民币二百元）。
郑州市金水区人民检察院的抗诉意见是，被告人吉则达古、吉则红者入户盗窃，且数额达到“数额巨大”标准的50％，可认定为其他严重情节，原判未予认定，适用法律错误，导致对被告人吉则达古、吉则红者量刑不当，依法应在三至四年有期徒刑的幅度内对二被告人量刑。郑州市人民检察院支持该抗诉意见。
经二审审理，查明的事实和证据均与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，并经本院开庭查证属实，予以确认。
本院认为，原审被告人吉则达古、吉则红者以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，具有其他严重情节；原审被告人热古某某某多次入户盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪过程中，原审被告人吉则达古、吉则红者、热古某某某均起主要作用，均系主犯。吉则达古、吉则红者、热古某某某到案后能如实供述自己的罪行，均可从轻处罚。
关于郑州市金水区人民检察院的抗诉意见，经查，原审被告人吉则达古、吉则红者入户盗窃财物共计价值人民币28300元，达到“数额巨大”标准的50％，可认定为具有其他严重情节，应在“三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的法定刑幅度内判处刑罚。抗诉意见成立，予以支持。
原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但适用法律错误，导致量刑不当，应予纠正；责令被告人吉则达古、吉则红者、热古某某某退赔数额有误，予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省郑州市金水区人民法院（2015）金刑初字第578号刑事判决第一项、第二项对被告人吉则达古、吉则红者的定罪部分及第三项，即被告人吉则达古、吉则红者犯盗窃罪；被告人热古某某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元。
二、撤销河南省郑州市金水区人民法院（2015）金刑初字第578号刑事判决第一项、第二项对被告人吉则达古、吉则红者的量刑部分及第四项，即判处被告人吉则达古有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人吉则红者有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三万元；责令被告人吉则达古、吉则红者、热古某某某退赔赃物或者赃物折价款共计人民币二万八千三百元依法追缴后分别发还被害人（其中赵某人民币一万四千四百七十元、马某人民币二千一百元、侯某某人民币一千六百元、院某某人民币一千元、王某某人民币一千元、堵某某人民币九百九十元、侯某甲人民币三千六百八十元、潘某某人民币二百元、李某某人民币三千零六十元、牛某人民币二百元）。
三、原审被告人吉则达古犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年4月20日起至2018年10月19日止。罚金于判决生效后二十日内缴纳）
四、原审被告人吉则红者犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年4月20日起至2018年10月19日止。罚金于判决生效后二十日内缴纳）
五、责令被告人吉则达古、吉则红者、热古某某某退赔被害人人民币一万九千一百七十元（含赵某人民币一万四千四百七十元、马某人民币二千一百元、侯某某人民币一千六百元、院某某人民币一千元），责令被告人吉则达古、吉则红者退赔被害人人民币九千一百三十元（含王某某人民币一千元、堵某某人民币九百九十元、侯某甲人民币三千六百八十元、潘某某人民币二百元、李某某人民币三千零六十元、牛某人民币二百元）。
本判决为终审判决。
审判长 耿 磊
审判员 董正方
审判员 徐 滢
二〇一五年十二月二十三日
书记员 冻 净