吉林省洮南市人民法院民 事 判 决 书（2014）洮民二初字第37�原告：洮南市昌盛热力有限公司，法定代表人：王子军，系总经理。委托代理人：罗志龙，男，系原告法律顾问。被告：ＸＸ，男，年龄不祥，洮南市人，现住洮南市。委托代理人：郭顺仁，系洮南市光明街道办事处法律服务所，法律工作者。被告：洮南市第二供热有限责任公司法定代表人：张世忠，系董事长。委托代理人：季连英，女，系吉林省梓辛律师事务所律师。委托代理人：马志超，男，系洮南市弘阳亿达热力有限公司经理。被告：张世忠，男，60岁，汉族，吉林市人，现住洮南市。委托代理人：季连英，女，系吉林省梓辛律师事务所律师。原告洮南市昌盛热力有限公司诉被告ＸＸ、洮南市第二供热有限责任公司、张世忠合同纠纷一案，本院受理后依法由审判长陈洪波、人民陪审员刘立新、人民陪审员王爽组成合议庭，依法公开开庭进行了审理，原被告到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：为原告财产执行回转一案，原告与二被告于2013年9月5日签定三方“协议书”，协议中原告为甲方，被告ＸＸ所经营的原洮南市北方供热有限公司为乙方，洮南市第二供热有限责任公司为丙方。该协议第五条约定：“乙方欠甲方的款项，如乙方不能及时偿还由丙方暂替乙方偿还。第五条1款“第一个取暖期即2013－2014年度取暖期偿还150万元，期限在2013年12月31日前。”现已过偿还期限，原告多次索要未果，故诉至法院，要求诸被告立即给付原告款150万元。被告ＸＸ的代理人辩称：“北方供热不是本案被告，不承担给付义务。”被告洮南市第二供热有限责任公司的代理人辩称：“�们也不同意替北方公司偿还这笔款，协议里说的是可暂替，不是必须偿还。另和北方公司没算账，账务不清，得以账面为准。另外和昌盛原来有老账，也有新发生的新账，以政府的意思，这个钱是二热的钱，现政府都没有给二热。我们应得的入网费110万元，让原告收了。”张世忠的代理人辩称：“张世忠虽然是二热的法定代表人，公司是有限责任公司，这是公司之间的事，不是个人的钱，和个人没关系。”根据原告的诉称及被告的答辩，本庭归纳争议焦点是：三被告是否应当履行合同，支付原告150万元。为证明自己的主张，原告向法庭提供了如下证据：一、协议书一份。经质证，ＸＸ的代理人有异议，“这个协议书被告ＸＸ不是被告，北方供热是被告。债务人转移债务，应取得债权人同意。北方如果还不上，由丙方（二热）还款，北方不是被告。”被告张世忠和洮南市第二供热有限责任公司的代理人对协议书地真实性无异性，对证明的问题有异议。二、协议书一份。（第一被告和第二被告签订的协议书，证明二被告已完成对账）经质证，被告ＸＸ的代理人对证据没有异议，“第一，协议书第二条，政府在接管供热期间，替北方垫付煤款270万；第二，第五条第五项（略），该笔款应由二热偿还，与北方没关系。”被告张世忠和洮南市第二供热有限责任公司的代理人对协议不认可，北方和二热没有对过账。北方的资产没有实际落到我们户上，现已向白城市中级人民法院申请执行。三、供热入网合同。证明昌盛热力和明秀地产有合同事实存在，收明秀地产入网费100万元，也是依据该入网协议收到的。经质证，被告ＸＸ的代理人称：“和我们没关系，不予质证。”被告张世忠和洮南市第二供热有限责任公司的代理人有异议“合同确实签了，钱让电厂收了，但活是我们干的，外网的活全是我们的，内网是原告的人干的，外网的活应该有我们110万元。入网合同不能证明所有的活都是原告干的。这份合同不能证明实际履行情况。”四、洮南市地方税务局发票。证明昌盛热力与明秀地产实际履行了合同，明秀地产向原告交付了100万元，这是部分货款。经质证，被告ＸＸ的代理人称：“和我们没关系，不予质证。”被告张世忠和洮南市第二供热有限责任公司的代理人有异议“这只能证明原告干了一部分活，不能证明所有的活是原告干的。”五、弘阳亿达和明秀签订的协议书一份。证明弘阳亿达与明秀地产签订的协议书是在第一份证据三方协议书之后签订的，证明三方协议已达成对账一致。经质证，被告ＸＸ的代理人称：“和我们没关系，不予质证。”被告张世忠和洮南市第二供热有限责任公司的代理人有异议“这份协议真实性没有异议，对证明的问题有异议。这份入网费不应由电厂收，不能证明ＸＸ、二热对过账。也证明不了二热公司认可之前的协议。”为证明自己的主张，被告ＸＸ向法庭提供了如下证据：一、协议书一份。证明（三方法人签订的协议）与ＸＸ无关，ＸＸ是自然人。这份协议，原告ＸＸ主体不对。原告发表质证意见：“ＸＸ系北方供热股东，ＸＸ在2009年以后期间负责经营北方供热有限公司。”被告张世忠和洮南市第二供热有限责任公司的代理人发表质证意见：“这个写差了，法人是张纯杰，与ＸＸ无关，ＸＸ是张纯杰的代理人。”二、协议书（证明张纯杰是北方供热的法定代表人，ＸＸ是代理人，这份协议书不是ＸＸ个人和二热签订的合同，是受张纯杰的委托也是受北方委托代理签订。甲方应该是北方供热，而不是ＸＸ。和ＸＸ个人没有关系。原告ＸＸ个人自然人不成立。原告应该列北方供热为被告，ＸＸ不承担给付义务。原告发表质证意见：“对协议书真实性没有异议，对证明问题有异议。”为证明自己的主张，被告张世忠和洮南市第二供热有限责任公司的代理人向法庭提供如下证据：一、三方协议书一份。“暂替不是必须的意思，被告可以还也可以不还，和纯粹的债权债务关系不一样。”原告发表质证意见：第五条，证明乙方应当履行合同义务。被告ＸＸ的代理人发表质证意见：“没有意见。”二、张纯杰与二热签订的协议。这份协议第一条第二项，以账面为准，因现在账目各方当事人没有算清，在账目不清的情况前，不能履行合同义务�因实际账目不实，这620万元有非常大的出入。原告发表质证意见：“对协议书真实性没有异议。对证明问题有异议，该协议书是八月十五日乙方和丙方签订订的，三方协议书是在之后的九月五日签订的，如果没有对完账，是不可能签订这份协议，因此账目已对完。”被告ＸＸ的代理人发表质证意见：“没有意见。”三、入网协议书（弘阳亿达和明秀），证明明秀小区共计3.1万平方米的入网是二热干的，但入网费由原告收取了，这笔钱应该返还二热，二热不欠原告的钱，原告反欠二热的钱。原告发表质证意见：“对协议书真实性没有异议。对证明问题有异议，该协议书是2013年10月28日，昌盛热力收取该款是2012年11月21日，昌盛收取该100万元时，弘阳亿达与明秀地产入网协议书还没有签订，不能证明有合同关系。所以说昌盛热力收取100万元有理有据。”被告�刚的代理人发表质证意见：“没有意见。”四、潘守华与国产管理局签订的协议。证明二热不欠原告的钱，因昌盛热力由政府全额投资，昌盛和国产管理局是一家，这20万元取暖费是由原告收取的。原告发表质证意见：“该协议书与本案无关。国产管理局与潘守华和本案诉讼主体原被告之间没有任何关系。”被告ＸＸ的代理人发表质证意见：“没有意见。”经本院审理查明，因白城市中级人民法院对洮南市第二供热有限公司财产执行回转一案，2013年9月5日，甲方洮南市昌盛热力有限公司、乙方洮南市北方供热有限公司与丙方洮南市第二供热有限责任公司达成协议。协议中第五条约定：“乙方欠甲方的款项，由乙方负责偿还。如果乙方不能及时返还对甲方应返还的欠款，丙方可暂替乙方偿还（丙方偿还后与乙方算账）。偿还的期限约定如下：1、�一个取暖期即2013~2014年度取暖期偿还150万元，期限在2013年12月31日前……。”至第一个还款日止，乙方及丙方未能向甲方履行还款义务，甲方即原告向乙方、丙方及主要股东提起诉讼。现洮南市第二供热有限责任公司因逾期未参加2006年度年检，被洮南市工商行政管理局吊销了营业执照。洮南市北方供热有限责任公司因未按规定接受2008年度企业年检，被洮南市工商行政管理局吊销了营业执照。签订协议时，被告ＸＸ系北方供热公司的代理人，法定代表人是张纯杰.被告张世忠系洮南市第二供热有限责任公司董事长.综上所述，本庭根据庭审情况，综合评判如下：一、被告ＸＸ是不是适格诉讼主体及是否应当承担民事责任。本院认为ＸＸ不是本案的适格诉讼主体，因ＸＸ是以北方供热有限责任公司的名义与原告签订的协议，它不是公司的股东也不是�司的法定代表人，因此该协议的诉讼主体及承担民事责任的主体应该是北方供热有限公司.因此被告ＸＸ不承担民事责任.二、被告洮南市第二供热有限责任公司是否应当承担还款义务。本院认为原告与被告洮南市第二供热有限责任公司之间签订的合同在各方平等自愿的前提下签订，并且被告洮南市第二供热有限责任公司的代理人也在庭审中承认签订时是认可该协议的，虽然被告代理人提出已经在白城市中级人民法院提起了确认合同效力之诉，但时至今日，被告未能在合理期间向本庭提供相应的证据，证明该案已被白城市中级人民法院立案并确认无效，因此本院认为洮南市第二供热有限责任公司应该依照该协议中议中第五条约定：“乙方欠甲方的款项，由乙方负责偿还。如果乙方不能及时返还对甲方应返还的欠款，丙方可暂替乙方偿还（丙方偿还后与乙方算账）。偿还的期限约定如下：1、第一个取暖期即2013~2014年度取暖期偿还150万元，期限在2013年12月31日前……。”的约定，履行合同义务，即给付原告洮南市昌盛热力有限公司人民币150万元，至于被告代理人辩称的暂替而不是必须替北方供热偿还债务，不是抗辩理由，因协议括号中的备注明确表明丙方偿还后与乙方算账，从合同目的的实现角度，被告洮南市第二供热有限责任公司有偿还义务，因此应当承担民事责任.三、被告洮南市第二供热有限责任公司与原告洮南市昌盛热力有限公司之间是否有其他债权债务关系，如果有，是否应当抵偿。针对被告洮南市第二供热有限责任公司的代理人提供的证据，本庭评议如下：1、二热与北方供热签订的协议书中，被告二热代理人称未对完账，因该协议未有债权人昌盛热力参与，该协议中的内容不对原告发生法律效力。如有差错，被告二热可向被告北方供热主张权力。2、弘阳亿达与明秀小区签订的协议中，弘阳亿达向原告昌盛热力主张100万元的债权。因本案的被告是洮南市第二供热有限责任公司，是弘阳亿达的前身，但洮南市第二供热有限责任公司一直未注销清算，而是被洮南市工商行政管理局吊销营业执照，因此被告二热有民事主体资格。因此该笔债务即使存在，也应另案处理，不能抵偿。3、被告二热主张国有资产管理局收取潘守华的取暖费应归被告所有，国有资产管理局与原告是一家的说法，因被告提供的证据不足，本庭不予采纳。四，被告张世忠是不是适格诉讼主体及是否应当承担民事责任。被告洮南市第二供热有限责任公司一直未注销清算，而是被洮南市工商行政管理局吊销营业执照，被告张世忠作为该公司的董事长及主要股东，一直未进行清算，致使原告的债权一直未能实现，因此被告张世忠是适格的诉讼主体，也应当承担民事责任。因此依照《中华人民共和国民法通则》八十四条第二款之规定：“债权人有权要求债务人按照合同的规定或者法律的规定履行义务。”之规定，判决如下：一、被告洮南市第二供热有限责任公司、被告张世忠于本判决生效之日起十日内立即连带给付原告洮南市昌盛热力有限公司合同款150万元；二、被告ＸＸ不承担还款责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18300元由告洮南市第二供热有限责任公司、被告张世忠共同承担。如不服本判决，可在判决生效送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并�对方当事人的人数提出副本，上诉于白城市中级人民法院。期满不上诉，则本判决生效。双方当事人必须自觉履行法律义务，逾期不履行的，本院将依据对方当事人的申请强制执行，申请执行的期限为两年，逾期不申请，本院将视为放弃权利。申请执行的期限从法律文书定的履行期间最后一日起计算。审 判 长 陈  洪  波人民陪审员 刘  立  新人民陪审员 王    爽二〇一五年四月二十三日书 记 员 李一夫（兼）