浙江省龙泉市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙1181刑初238号
公诉机关龙泉市人民检察院。
被告人毛某，男，汉族，初中文化，个体户。曾因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪于2002年6月20日被本院数罪并罚，决定执行有期徒刑六年；因犯寻衅滋事罪于2009年2月19日被本院判处有期徒刑二年四个月，于2010年7月29日刑满释放。因本案于2016年6月19日被龙泉市公安局刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押在龙泉市看守所。
指定辩护人蒋慧红，浙江万申佳（龙泉）律师事务所律师。
被告人吴某甲，男，汉族，初中文化，无业。曾因犯故意伤害罪、抢劫罪于2001年3月26日被本院数罪并罚，决定执行有期徒刑四年；因犯故意伤害罪于2005年9月21日被本院判处有期徒刑二年六个月；因吸食毒品于2009年12月27日被龙泉市公安局处以行政拘留十五日；因犯非法拘禁罪于2010年11月18日被本院判处有期徒刑七个月，于2011年5月6日刑满释放；因赌博于2015年4月29日被龙泉市公安局处以行政拘留十日、罚款五百元。因本案于2016年7月14日被龙泉市公安局刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押在龙泉市看守所。
指定辩护人方元发，浙江金言律师事务所律师。
被告人吴某乙，男，汉族，初中文化，无业。曾因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪于2002年6月20日被本院数罪并罚，决定执行有期徒刑七年；因犯寻衅滋事罪于2009年2月19日被本院判处有期徒刑二年四个月，于2010年11月8日刑满释放。因本案于2016年5月5日被龙泉市公安局刑事拘留，同年6月2日被取保候审。经本院决定，于2016年11月3日被逮捕。现羁押在龙泉市看守所。
龙泉市人民检察院以龙检公诉刑诉〔2016〕242号起诉书指控被告人毛某、吴某甲、吴某乙犯开设赌场罪，于2016年11月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。龙泉市人民检察院指派代理检察员俞丽出庭支持公诉，被告人毛某及其辩护人蒋慧红、被告人吴某甲及其辩护人方元发、被告人吴某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
龙泉市人民检察院指控：2014年7月份期间，徐某（已判刑）多次电话联系童某1（已判刑）和被告人吴某乙（绰号“狐狸”）、毛某（绰号“宫头猫”）、吴某甲（绰号“老鼠”）等人，商讨共同开设赌场事宜。后众人口头约定，赌场的具体操作由徐某负责，童某1、吴某乙、毛某、吴某甲负责投资入股。赌场股份徐某占40%，童某1、吴某乙、毛某、吴某甲四人各占15%。在开设赌场期间，曾某（已判刑）负责放款、记账，柳某（已判刑）负责发牌，吴某丙（已判刑）提供场地，并领取报酬。
2014年7月19日至8月6日期间，徐某、童某1、吴某乙、毛某、吴某甲等人在龙泉市某处吴某丙的办公室、龙泉市某街道某处吴某乙的办公室、龙泉市某街道某处潘某（另案处理）家中、龙泉市某街道某处童某2家中开设赌场，召集人员用扑克牌以“牛牛”方式进行赌博。
在开设赌场期间，徐某、童某1、吴某乙、毛某、吴某甲投入本金共计人民币260000元，以按照5%的高额利息为参赌人员提供赌资及抽头的形式营利，非法获利共计人民币289200元。
为证明上述指控事实，公诉机关当庭出示了相关证据材料。据此，公诉机关认定被告人毛某、吴某甲、吴某乙的行为均已构成开设赌场罪。被告人毛某、吴某甲、吴某乙系累犯；被告人毛某、吴某甲有自首情节；被告人吴某甲、吴某乙有立功表现。提请本院适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条、第六十七条、第六十八条之规定判处。
被告人毛某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭表示自愿认罪，希望法庭对其从轻处罚。
辩护人的辩护意见是：1.徐某等人在开设赌场前未曾与被告人毛某商量。被告人毛某对赌场的位置、经营情况均不知情，其犯罪作用较小，应当认定为从犯；2.被告人毛某有自首情节，并当庭认罪悔罪，恳请法庭对其从轻或减轻处罚。
被告人吴某甲对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭表示自愿认罪，希望法庭对其从轻处罚。
辩护人的辩护意见是：1.被告人吴某甲未曾参与赌场的经营与管理，甚至对赌场的地理位置都不知情，起次要、辅助作用，应当以从犯认定；2.被告人有自首、立功情节，对其依法可以从轻或减轻处罚。
被告人吴某乙对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭表示自愿认罪，希望法庭对其从轻处罚。
经审理查明：2014年7月份期间，徐某（已判刑）多次电话联系童某1（已判刑）和被告人吴某乙（绰号“狐狸”）、毛某（绰号“宫头猫”）、吴某甲（绰号“老鼠”）等人，商讨共同开设赌场事宜。后众人口头约定，赌场的具体操作由徐某负责，童某1、吴某乙、毛某、吴某甲负责投资入股。赌场股份徐某占40%，童某1、吴某乙、毛某、吴某甲四人各占15%。在开设赌场期间，曾某（已判刑）负责放款、记账，柳某（已判刑）负责发牌，吴某丙（已判刑）提供场地，并领取报酬。
2014年7月19日至8月6日期间，徐某、童某1、吴某乙、毛某、吴某甲等人在龙泉市某处吴某丙的办公室、龙泉市某街道某处吴某乙的办公室、龙泉市某街道某处潘某（另案处理）家中、龙泉市某街道某处童某2家中开设赌场，召集人员用扑克牌以“牛牛”方式进行赌博。
在开设赌场期间，徐某、童某1、吴某乙、毛某、吴某甲投入本金共计人民币260000元，以按照5%的高额利息为参赌人员提供赌资及抽头的形式营利，非法获利共计人民币289200元。
另查明：赌场摆设结束后，收回赌资共计人民币31万元，其中被告人毛某、吴某甲、吴某乙每人各分得6万元。
2016年6月19日，被告人毛某向巡逻民警投案，并如实供述自己的罪行；2016年7月14日，被告人吴某甲在被告人吴某乙的多次劝说下向龙泉市公安局西街派出所投案，并如实供述自己的罪行；2016年5月5日，被告人吴某乙被公安民警抓获归案后，如实供述了自己的犯罪事实；被告人吴某乙有成功规劝同案犯归案、检举揭发、协助公安机关抓获犯罪嫌疑人的行为，经查证属实；被告人吴某甲有成功规劝同案犯归案的行为，经查证属实；被告人吴某乙于2016年6月2日向龙泉市公安局退缴违法所得6万元。
被告人吴某乙因本案于2016年5月5日被龙泉市公安局刑事拘留，同年6月2日被取保候审，期间被羁押29日。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1.被告人毛某、吴某甲、吴某乙的供述与辩解；
2.同伙徐某、童某1、曾某、柳某、吴某丙的交代；
3.证人李某、陈某4、洪某4、杨某1、朱某4、廖某4、雷某,4、杨某2等人的证言；
4.受案登记表、归案经过、扣押决定书、暂扣款发票、手机提取照片、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书、情况说明、立功材料、户籍信息；
5.辨认笔录等。
上述证据，符合刑事证据的“三性”特征，本院予以确认。
本院认为：被告人毛某、吴某甲、吴某乙以营利为目的，伙同他人开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，证据确实充分。在该起共同犯罪过程中，被告人毛某、吴某甲作为赌场出资人，为赌场运作积极提供赌资，并按股份对盈利进行分成，对赌场经营运作起主要作用，系主犯，被告人毛某、吴某甲的辩护人提出的两被告人系从犯的辩护意见，本院不予采纳。被告人毛某、吴某甲、吴某乙曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人毛某、吴某甲有自首情节，依法可以减轻处罚；被告人吴某乙归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人吴某甲、吴某乙有立功表现，依法可以减轻处罚;被告人吴某乙已退清违法所得，酌情从轻处罚。辩护人提出的上述从轻、减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人吴某乙因本案先行被羁押的29日，应予以折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人毛某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元，上缴国库（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月19日起至2018年12月18日止；罚金限判决生效后即缴纳）；
二、被告人吴某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币三万元，上缴国库（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月14日起至2018年10月13日止；罚金限判决生效后即缴纳）；
三、被告人吴某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币三万元，上缴国库（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月3日起至2018年8月4日止）；
四、被告人毛某、吴某甲的违法所得各计人民币六万元继续予以追缴，不能追缴的责令退赔，上缴国库；被告人吴某乙的违法所得人民币六万元予以没收，由龙泉市公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向丽水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 吴 娟
代理审判员 颜海滨
人民陪审员 翁远亮
二〇一六年十二月二十一日
代书 记员 雷雨晴