福建省永安市人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0481刑初5号公诉机关永安市人民检察院。被告人潘小胜，绰号“独眼龙”、“老毒”，男，1974年5月13日出生，汉族，初中文化，无业，暂住福建省永安市（户籍所在地：福建省永安市）。曾因犯贩卖毒品罪，于1999年11月被福建省永安市人民法院判处有期徒刑九年六个月。因犯盗窃罪，于2011年1月20日被福建省永安市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币6000元；2013年2月28日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2016年11月2日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。永安市人民检察院以永检公刑诉﹝2017﹞5号起诉书指控被告人潘小胜犯贩卖毒品罪，于2017年1月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。永安市人民检察院指派检察员李葆春出庭支持公诉，被告人潘小胜到庭参加诉讼。现已审理终结。永安市人民检察院指控：2016年10月17日至2016年10月31日，被告人潘小胜分别在永安市新六路806号建发粿条店路边、永安市新华市场门口处，先后六次贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）给周某、吴某、梁某、李某共计8.9克。2016年11月2日，公安民警在永安市燕西桥西新村33号3楼出租房查获被告人潘小胜准备用于贩卖的毒品甲基苯丙胺3.6克。综上，被告人潘小胜贩卖或准备用于贩卖的毒品甲基苯丙胺共计12.5克。对于上述指控，公诉机关指供了书证、证人证言、被告人潘小胜供述及辩解、检验报告、指认照片、辩认现场照片等证据相证实。公诉机关认为，被告人潘小胜的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款之规定，应以贩卖毒品罪追究被告人潘小胜的刑事责任。并认为，被告人潘小胜属累犯；曾因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，应从重处罚。被告人潘小胜辩称：公诉机关指控其贩卖毒品甲基苯丙胺的第一、二、三起中，其贩卖给周某的数量分别为1.6克、1.6克、2.4克，而非起诉书指控的2克、2克、3克；公安机关从其住所搜出的4袋计3.6克的毒品是其准备用于自己吸食而非用于贩卖。经审理查明：1、2016年10月17日上午，被告人潘小胜在永安市新六路806号建发粿条店路边，以人民币600元贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）2克给周某。2、2016年10月21日下午，被告人潘小胜在永安市新六路806号建发粿条店路边，以人民币600元贩卖毒品甲基苯丙胺2克给周某。3、2016年10月24日，被告人潘小胜在永安市新六路806号建发粿条店路边，以人民币900元贩卖毒品甲基苯丙胺3克给周某。4、2016年10月中旬的一天下午，被告人潘小胜在永安市新华市场门口，以人民币100元贩卖毒品甲基苯丙胺0.3克给吴某。5、2016年10月初的一天晚上，被告人潘小胜在永安市新六路806号建发粿条店路边，以人民币250元贩卖毒品甲基苯丙胺0.8克给梁某。6、2016年10月31日下午，被告人潘小胜在永安市新六路806号建发粿条店路边，以人民币300元贩卖毒品甲基苯丙胺0.8克给李某。2016后11月2日，公安民警在永安市燕西桥西新村33号3楼被告人潘小胜的出租屋内，查扣白色晶体4袋计3.6克、华为手机及小辣椒手机各1台。经三明市公安局物证鉴定所鉴定，上述查扣的4袋白色晶体均检出毒品甲基苯丙胺成分。综上，被告人潘小胜贩卖毒品甲基苯丙胺计8.9克，从其住处查扣毒品甲基苯丙胺3.6克，共计12.5克。案发后，公安机关已将从被告人潘小胜处查扣的毒品甲基苯丙胺4袋计3.6克上缴至三明市公安局禁毒大队；华为手机及小辣椒手机各1台，未随案移送。上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证实，具有合法性、真实性和关联性，本院予以确认。1、被告人潘小胜的户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、刑事判决书、释放证明，证实：被告人潘小胜的姓名、具体出生时间、家庭住址等自然身份情况；被告人潘小胜的前科情况及具体的刑满释放时间等。2、提取笔录、微信及支付宝交易记录、照片，证实：周某的微信帐户于2016年10月转款给被告人潘小胜微信帐户的详细交易记录。3、搜查笔录、扣押清单、扣押物品照片，证实：案发后，公安民警从被告人潘小胜处查扣4袋白色晶体，重量分别为0.58克、0.79克、0.61克、1.62克；华为手机及小辣椒手机各1台。4、归案证明，证实：公安机关于2016年11月2日在永安市燕西桥西新村33号3楼将被告人潘小胜抓获。5、三明市公安局收缴毒品清单、毒品实物缴交收据，证实：公安机关已将从被告人潘小胜处查扣的4袋计3.6克的毒品甲基苯丙胺上缴至三明市公安局。6、证人周某的证言及辨认笔录，证实：其吸食的毒品冰毒是向一个叫“老毒”（经辨认为潘小胜）的人购买的。2016年10月17日左右的一天上午，其打电话给“老毒”问他有没有冰毒，其要2克，他说1克300元，其就用支付宝转了600元给他。当天下午，其到龙山馨园那边的一个粿条店附近，“老毒”把冰毒给其。第二次是2016年10月21日下午，其向“老毒”买冰毒2克，其先用微信转300元给他，次日凌晨到龙山馨园那边的一个粿条店附近找他拿冰毒，他把冰毒放在一个灯箱那里，其直接拿走了，之后其用支付宝分两次转了200元和100元给他。第三次是2016年10月24日晚上，其又打电话给“老毒”找他买3克的冰毒，其通过支付宝先转了300元给他，第二天到龙山馨园那边的一个粿条店附近拿货时，其又通过支付宝转了600元给他。“老毒”的支付宝用户名叫“开心就好”，微信号是×××，昵称是“财源滚滚”。其的微信号是×××，昵称是“蛻变”。7、证人吴某的证言及辨认笔录，证实：2016年10月中旬的一天下午，其想吸食冰毒，就打电话给“老毒”（经辨认为潘小胜），问他有没有冰毒给其一点，他说有一点，叫其到新佳洁广场附过找他。其走到新华市场附近时看到“老毒”，他拿了一袋冰毒给其，是用烟盒外面的塑料纸包住的，大概0.3克，其付给他100元。过了一、二天，其又打电话给“老毒”问他有没有冰毒，他就叫其到龙山馨园那边的一个粿条店附近找他，他拿了一小袋冰毒大概是0.5克给其，其没有给他钱，“老毒”也没有找其要钱。因为其以前在“老毒”生活困难时有救济过他，所以这次他给其冰毒吸食，没有收其的钱。“老毒”的微信昵称是“随缘”，“老毒”的真实姓名叫潘小胜，他平时叫其“胖子”。8、证人梁某的证言，证实：2016年9月时，外号叫“黑鬼”的人问其有没有办法帮他买一个冰毒。2016年10月3日晚，其就到龙山馨园那边的一个粿条店附近找潘小胜拿了一个冰毒1克，但其实只有0.8或0.9克，钱是过了几天后用微信转给潘小胜的。他的微信号是×××，昵称是“随缘”。其的微信号是134××××0111，呢称是“灰色”。9、证人李某的证言及辨认笔录，证实：其因为右手刚做过手术很痛，听说吸毒可以缓解疼痛，又见过朋友潘小胜（经辨认）吸食过冰毒，其就想吸食冰毒来缓解疼痛。2016年10月31日下午3点多，其打电话给潘小胜，问他有没有冰毒，其想吸毒缓解疼痛，还要一套简易工具。我们电话约好去龙山馨园路口找他拿，他给了其一小包冰毒和一套简易的吸毒工具，冰毒是用一小块塑料薄膜包着，外层用餐巾纸包着，其给了他300元现金。10、三明市公安局物证鉴定所检验报告，证实：从被告人潘小胜处查扣的4袋白色晶体经检验，均检出毒品甲基苯丙胺成分。11、被告人潘小胜的供述和辩解：其有贩卖冰毒给周某3次，都是在今年10月。第一次，2016年10月17日上午，周某打电话给其问其手上有没货（冰毒），他想买两个（2克），其就跟他说每克300元，要先付钱其才会把货给他，后周某通过支付宝转账600元到其的支付宝上。其收到转账后，就准备好2克毒品，之后打电话叫周某到龙山馨园小区附近路边来找其。当天中午其在路边等到周某来后，就将两个装有冰毒的小袋透明密封袋拿给周某，周某拿到冰毒后就离开了。第二次，2016年10月21日下午，周某又打电话给其说他想买两个货（2克冰毒），其也是叫他想把600元钱付给其，其再拿货给他，周某就通过微信和支付宝转账600元钱给其。2016年10月22日凌晨时，其将两个装有冰毒的透明密封袋（共2克冰毒）用卫生纸包住后放在龙山馨园附近的—家建发粿条店门口广告牌底下，后打电话告诉周某地点，叫他自己过去拿，同时其怕他找不到，还将其放置冰毒的位置用视频拍下来，通过微信发给周某。第三次，2016年10月24日晚，周某打电话给其说还要买三个货（3克冰毒），其也是叫他先付钱，因为当时周某身上没有那么多钱，他就先用支付宝转账300元给其，第二天傍晚又转账600元给其。其收到周某转账来的900元钱后，就叫他到龙山馨园小区附近路边找其拿货。当天傍晚，在龙山馨园小区附近路边其看见周某后，就将事先准备好的两个装有冰毒的透明密封袋（共3克冰毒）拿给周某。其都是以每克300元的价格将冰毒卖给周某的，周某都是用支付宝或是微信转账给其的。其的支付宝账户是15×××66，用户名是“开心就好”；其的微信号是×××，名称是“财源滚滚”。周某的微信号是×××，微信名是“蛻变”，他手机号是136××××9456。此外，其还有将冰毒卖给一个外号叫“胖子”的年轻人。2016年10月中旬的一天（具体时间记不住），“胖子”打电话问其手上有没有货（冰毒），因为其当时刚好手上也没有什么货了，就跟他说其只有一点点，“胖子”说可以，其就叫“胖子”到新佳洁超市附近等其。其在新佳洁超市附近见到“胖子”后，就将一个用烟壳纸包住的冰毒（0.3—1克左右）拿给“胖子”并跟“胖子”说要100元，后“胖子”就拿了100元现金给其。几天后（具体时间记不住），“胖子”又打电话问其有没有货，他想玩一点，其就叫他到龙山馨园小区附近的路边等。其从家里准备了0.5克的冰毒用烟壳纸包好后，拿到龙山馨园小区附近的路边给“胖子”。因为这次其手上有点货，再加上其以前没钱时有找“胖子”拿过一点钱来用，其就拿给“胖子”的0.5克冰毒吸食而没有收“胖子”的钱。2016年10月初的一天晚上18时左右，梁某给其打电话，问其有没有东西（指冰毒），其就叫梁某到建发粿条店那边找其，其就拿了一个冰毒给他，重量0.8克价格250元，冰毒其是用烟壳外面的塑料袋装好的。梁某当时没有马上给其钱，是后来梁某有用微信转了100元给其，剩下150元是付现金给其的。梁传平的微信昵称好像是叫“灰色”。2016年10月31日下午15时许，李某打电话给其，问其有没有冰毒，她说手开刀很痛，叫其给她弄点吸下，其就叫她到龙山馨园建发粿条店那边找其，其就给了她1包冰毒，重量是0.8克，冰毒是用封口塑料袋装好的，外面是用一张纸巾包住的，当时其还给了她一套吸毒的工具，她给了其现金300元。公安机关在其住处查获的4小袋冰毒，秤重结果分别为0.58克、0.79克、0.61克、1.62克，其对称重结果没有异议。12、辨认笔录、辨认现场照片，证实本案发生的具体地点及现场情况。关于被告人潘小胜辩称公诉机关指控其贩卖毒品甲基苯丙胺的第一、二、三起中，其贩卖给周某的数量分别为1.6克、1.6克、2.4克，而非起诉书指控的2克、2克、3克的辩解。经查，被告人潘小胜在公安和检察机关均多次供述上述三次贩卖给周某的毒品甲基苯丙胺数量分别为2克、2克、3克，与证人周某的陈述相吻合，且被告人潘小胜三次贩卖给周某甲基苯丙胺均未实际过称称重，其仅是按照交易习惯认为所贩卖的数量不足。综上，本院认为，被告人潘小胜的上述辩解意见，理由不能成立，本院不予采纳。关于被告人潘小胜辩称公安机关从其住所出搜出的4袋共计3.6克的毒品甲基苯丙胺是其准备用于自己吸食而非用于贩卖的辩解。经查，被告人潘小胜有吸食毒品，其贩卖毒品属于以贩养吸。根据最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》明确规定：对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。故从被告人潘小胜住所搜出的4袋共计3.6克的毒品甲基苯丙胺的数量应当计入其贩卖毒品的数量。被告人潘小胜的上述辩解意见理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，被告人潘小胜明知毒品而多次贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。公安机关抓获被告人潘小胜时，从其住处查扣毒品甲基苯丙胺3.6克，应计入其贩卖毒品数量。被告人潘小胜曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯；被告人潘小胜曾因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，均应从重处罚。归案后，被告人潘小胜尚能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，有一定的悔罪表现，可从轻处罚。被告人潘小胜的辩解意见理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人潘小胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元（罚金应于本判决发生法律效力之次日起一个月内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月2日起至2024年11月1日止）。二、查扣的华为手机及小辣椒手机各1台，由永安市公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  崔 璐审 判 员  宋明泉人民陪审员  钟宏明二〇一七年一月二十二日书 记 员  朱中欢附本案适用的主要法律条文；一、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。