广州市天河区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）穗天法民二初字第4062号
原告广州市二龙景诚贸易有限公司，住所地广州市海珠区江南西路116号南轩阁1106房。
法定代表人陈炳棠。
委托代理人刘长江、刘昊旻，依次为广东华安联合律师事务所律师及律师助理。
被告广州捷翱计算机科技有限公司，住所地广州市天河区龙口东路5号511房。
法定代表人王耿刚。
委托代理人卞连兵、王伟，依次为广东比拓律师事务所律师及律师助理。
原告广州市二龙景诚贸易有限公司诉被告广州捷翱计算机科技有限公司服务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广州市二龙景诚贸易有限公司的委托代理人刘长江、刘昊旻及被告广州捷翱计算机科技有限公司的委托代理人卞连兵、王伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告广州市二龙景诚贸易有限公司诉称：苏州二龙贸易有限公司和原告是关联公司，苏州二龙贸易有限公司受原告的委托与被告于2010年12月29日签订软件销售服务合同，约定购买用友CRM软件系统，总费用90200元，先付85690元，被告负责软件的安装、调试、实施。同日原告和被告签订了硬件销售服务合同，约定购买服务器两个，价格39800元。2011年2月16日原告和被告签订实施服务合同，约定被告就原告购买的软件提供实施服务，合同签订后原告依约支付了费用。2011年3月2日原告和被告签订用友软件升级服务合同，并支付了26000元，被告负责安装、调试、升级、版本更新等。2011年6月，原、被告又签订了远程平台维护服务协议，约定被告要对原告购买的软件提供远程服务。但是至今该软件无法运行使用，原告多次催促，被告均答复无法对该软件完成实施服务，故原告起诉请求法院判令：1、解除被告和原告之间签订的《实施服务合同》；2、被告立即退还原告向被告支付的实施费用40000元；3、被告赔偿原告损失10000元；4、被告承担本案诉讼费用。
被告广州捷翱计算机科技有限公司辩称：原、被告签订的实施服务合同已履行完毕，并已到期，所以没有解除的必要。原告实际支付的实施费用是30000元，所以被告不同意原告退款及赔偿损失的诉讼请求。
经审理查明：2010年12月29日，苏州二龙贸易有限公司与被告签订《软件销售服务合同》（合同号为JAXS20101229A），向被告购买用友CRM软件系统，由被告安装到原告的电脑上。同一日，原告与被告签订《硬件销售服务合同》，约定原告向被告购买两套服务器，由原告负责安装调试，货款为39800元。2011年2月16日，原告（甲方，下同）、被告（乙方，下同）鉴于甲乙双方签订的《软件使用许可合同》（以下简称“许可合同”），乙方根据约定授予甲方对指定软件产品（以下简称“许可软件”）的许可使用权；甲方希望就该许可软件的使用得到标准、专业的实施服务支持，乙方同意向甲方提供该许可软件的标准、专业的实施服务。为此，双方签订《实施服务合同》，约定：根据甲乙双方的约定，甲方委托乙方就本项目中许可软件的实施提供实施服务。乙方接受甲方的委托，同意为甲方的上述项目提供实施服务；实施服务的功能产品范围为甲乙双方签订的软件许可合同（合同号为JAXS20101229A）中确认的软件版本及功能模块；实施服务的客户范围为以甲方为主体客户提供相应的实施服务；实施服务的地点范围为广州；乙方将为甲方提供1个数据实体的项目实施，项目的实施服务工作量预计为30人天，实施服务费用预计为50000元，该费用是项目预算费用，如果实际工作量及费用与预算工作量及费用的误差在＋5％之内，双方按本合同确定的预计费用结算。如果误差超过＋5％，实施实际服务费根据双方确认的实际工作量及收费标准进行结算；实施服务费用的支付为签订合同后，甲方先向乙方付80％订金计40000元，在账套实施完毕并上线运行后，甲方向乙方支付20%计10000元；乙方应严格遵循本合同约定向甲方提供相关实施服务；根据本合同约定，本项目实施过程中需要进行确认的文档或事项必须由甲方或乙方以书面形式进行确认；乙方完成的文档或交付成果根据本合同约定需要向甲方确认的，甲方应在乙方提出书面要求后三（3）个工作日内进行签字确认；甲方逾期不作答复的，视为上述文档或交付成果已被甲方确认，文档一经确认，除非双方协商一致，并签署书面确认书，任何一方不得对其内容进行更改；乙方完成相应阶段的实施服务后，应向甲方提出书面验收通知书，甲方在收到此通知书后，应在五（5）个工作日内安排人员，与乙方共同组成验收小组，按照实施过程中由双方项目经理签字确认过的项目需求确认书约定对实施成果进行验收；甲方应按照约定对乙方服务进行验收，一旦实施服务按照约定完成，甲方就应签署相应的验收文件，乙方在本合同项下的相应义务与责任即视为完成，如果甲方认为乙方的实施服务不符合约定而不予验收，应以书面形式向乙方说明不予验收的理由及依据，乙方将根据甲方的说明提供相应的改进，如果甲方不按照约定进行验收，且不提供书面说明，乙方应再次向甲方发出书面通知，要求甲方在三（3）个工作日内进行验收，如果甲方在上述期限内仍不作答复，则视为乙方的实施服务已经完成；由于乙方单方面原因不能按期完成各阶段的工作，乙方除继续提供服务外，应按本合同规定的全部费用的百分之五（5％）向甲方支付违约金。2011年3月2日，原告希望获得被告开发、生产的新软件产品的使用许可和被告的软件维护服务，被告同意给予原告原有软件产品进行升级，并授予升级软件的使用许可，同时提供相应的维护服务。原、被告为此又签订《用友软件升级服务合同》，原告为此向被告支付软件升级费用26000元。
2012年8月17日，原告向本院提起本案诉讼，并提供《软件销售服务合同》、《硬件销售服务合同》、《实施服务合同》、《软件升级服务合同》、《远程平台维护服务协议》，拟证明双方存在合同关系；提供“付款凭证”，拟证明付款情况；提供“授权证明”，拟证明被告拥有软件安装、调试及实施的权利；提供“企业注册资料”，拟证明被告的主体资格；提供“网页打印件”，拟证明只能打开软件中的“系统配置／营销管理”等部分模块。
庭审中原告明确，《实施服务合同》签订后，原告只能使用被告安装软件的部分模块，因此认为合同没有履行完毕，所以要求退款。原告还明确《实施服务合同》签订后，原告已按合同约定向被告支付40000元费用，其中30000元通过银行转帐，10000元以现金支付。被告确认只收到原告通过银行转帐支付的30000元，否认有收到10000元现金，并提供了原告在《实施服务合同》签订后于2011年4月7日通过银行转帐的付款凭证。被告同时认为《实施服务合同》已履行完毕，并提供被告于2011年4月15日出具的关于“系统平台部署”部分的《集成项目验收报告》及2011年5月13日出具的关于“CRM集成”部分的《集成项目验收报告》。原告否认收到被告的《集成项目验收报告》，被告未能提供已向原告送达该两份《集成项目验收报告》的证据。
本院认为：原、被告双方签订的《实施服务合同》是双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的规定，双方均应按约定履行各自的权利及义务。根据《实施服务合同》的约定，被告完成相应阶段的实施服务后，应向原告提出书面验收通知书，原告在收到此通知书后，应在五个工作日内安排人员，与被告共同组成验收小组，按照实施过程中由双方项目经理签字确认过的项目需求确认书约定对实施成果进行验收。庭审中被告虽然提交《集成项目验收报告》，但报告上并没有得到原告的盖章确认，被告亦未能举证证明已向原告送达了验收报告，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”的规定，被告应承担举证不能的责任。因原告确认只能使用部分模块，而被告又未能证明已全部履行合同，因此，本院依法认定被告提供的服务未能达到合同的目的。原告要求解除合同，并要求被告退还合同款项的请求符合法律规定，本院予以支持。被告提供的实施服务虽未能达到合同约定的目的，但部分模块仍可使用，因此原告要求被告退还全部费用缺乏依据。本院酌情推定被告应承担60%的责任，故被告只应取得合同总额的40%的费用，即只能取得20000元（50000元×40%），多收取的部分应退还给原告。根据双方提供的证据，只能证明原告向被告支付了30000元，没有证据显示原告有向被告支付10000元现金，因此，被告收取原告的30000元合同费用，应退还10000元（30000元－（50000元×40%）］给原告。
关于原告要求被告赔偿10000元损失的问题。因原告在合同签订后仅支付30000元费用，而没有按合同的约定支付40000元，原告违约在先，因此，原告要求被告支付违约金的请求，缺乏依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第九十四条第（四）项、第九十七条、一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、解除原告广州市二龙景诚贸易有限公司与被告广州捷翱计算机科技有限公司签订的《实施服务合同》。
二、被告广州捷翱计算机科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，退还原告广州市二龙景诚贸易有限公司服务费用10000元。
三、驳回原告广州市二龙景诚贸易有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1050元，由原告广州市二龙景诚贸易有限公司负担800元，被告广州捷翱计算机科技有限公司负担250元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审 判 长 何灿文
人民陪审员 邱丽均
人民陪审员 张黛乔
二〇一四年三月十日
书 记 员 史艳妮
陈慧明