天津市东丽区人民法院民 事 判 决 书（2017）津0110民初409号原告：何世友男，1973年1月20日出生，汉族，农民，住重庆市巫溪县。委托诉讼代理人：冉波，重庆商策律师事务所律师。被告：河南冠博建筑安装工程有限公司（统一社会信用代码91410728173434464D），住所地河南省长垣县蒲西区向阳路北警民路北侧。法定代表人：于冠文，该公司总经理。委托诉讼代理人：董爽，天津津瑞律师事务所律师。被告：申贵井男，1966年4月4日出生，汉族，农民，住天津市津南区。委托诉讼代理人：孙丽伟，天津津瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：张金刚，天津津瑞律师事务所律师。原告何世友与被告河南冠博建筑安装工程有限公司、申贵井提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年1月10日立案后，依法适用简易程序。二被告于2017年2月分别提出管辖权异议申请，本院分别裁定驳回二被告的异议申请。被告河南冠博建筑安装工程有限公司提出上诉，天津市第二中级人民法院裁定驳回上诉。原告2017年5月17日申请财产保全，本院于2017年5月25日作出裁定，对二被告名下价值为35万元的财产进行保全。本院分别于2017年6月20日、2017年8月3日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人冉波，被告河南冠博建筑安装工程有限公司的委托诉讼代理人董爽，被告申贵井的委托诉讼代理人孙丽伟、张金刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何世友向本院提出诉讼请求：1.判令被告一赔偿原告医疗费131470.62元、残疾赔偿金125677.6元、后续治疗费20000元、误工费42000元、护理费10800元、交通费20000元、精神损害抚慰金20000元、住院伙食补助费2100元、营养费5000元、司法鉴定费3300元；2.判令二被告向原告负连带责任；3.诉讼费、保全费等由二被告承担。原告于2017年7月13日变更其诉讼请求为：1.判令被告二赔偿原告残疾赔偿金128486.4元（20076元/年×20年×32%）、医疗费131470.62元、后续医疗费20000元、误工费42000元（210天×200元/天=42000元）、护理费10800元（90天×120元/天）、交通费20000元、精神损害抚慰金20000元、住院伙食补助费2100元（35天×60元/天）、司法鉴定费3300元（其中，司法鉴定费2800元、专家会诊费500元）、营养费5000元，共计383157.02元；2.判令被告一对前述款项承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费用、保全费、保全担保法全部由二被告承担。事实和理由：天津市建工工程总承包有限公司（下称“天津建工”）承建位于天津市××区军粮城示范小城镇二期农民安置房项目。2015年7月28日天津建工将上述工程C区5#、6#、7#、8#、22#楼的外檐保温和涂料工程分包给被告河南冠博建筑安装工程有限公司（下称“冠博公司”），被告申贵井系原告雇主。2016年5月17日上午11时左右，原告在该工程C区8#楼从事外墙保温工程（下称“事发工程”）施工时从二楼外架上摔下导致原告受伤。申贵井等当即将原告送往东丽医院治疗，后因伤势严重转入天津市第一中心医院治疗，被告诊断为腰3椎体压缩性骨折、面部多发骨折等，经治疗好转后于2016年6月22日出院。此后，双方未能就赔偿事宜达成一致意见，故成诉。被告河南冠博建筑安装工程有限公司辩称，原告并非被告员工，被告已将事发工程发包给申贵井，一切责任由申贵井承担，故不同意承担责任。被告申贵井辩称，被告与原告间不存在雇佣关系，故不同意承担责任。原告未尽注意义务，亦应自负部分责任。此外，被告已为原告垫付医疗费15000元，如判令被告承担责任，则要求抵扣。本院经审理认定事实如下：一、原告主张系在天津市××区军粮城示范小城镇二期C区8#楼进行保温工程作业过程中受伤，被告申贵井亦认可该事发地点（庭审笔录p517-18行；p612行）。此外，二被告对被告冠博公司已将事发工程“分包”给申贵井的事实均予确认（庭审笔录p313-15行；P421-22行；p425行-p51行），本院对此事实亦予确认。此外，被告申贵井也在事发后送原告就医，并垫付部分医疗费的事实，亦为三方所确认。本院依据上述间接事实可初步推认：原告系受雇于被告申贵井从事事发工程，并于工作中受伤。此后，证明义务转由被告承担。申贵井提供《分包人员花名册》以说明原告不在该名册之内，借以否定其与原告间存在雇佣关系。该证据系由总包方提供，按建筑业现状，总包方往往并不能具体、实时的掌握实际施工人员的情况，故该证据无法达成其证明目的。此外，被告亦未提供其他反证，即无法推翻本院上述初步心证结果，自应负举证不能的不利后果：本院即对上述推认事实予以确认。二、原告提供天津市第一中心医院《诊断证明书》两份、《住院病案》两套、医疗费票据若干，该证据均形式合法、内容可信，且与本案具有关联性，本院依法均予采信。依据上证可认定：2016年5月17日，原告于受伤当日即到天津市第一中心医院诊治，2016年5月18日至6月22日期间，原告在该院住院35天。期间，原告共支出医疗费131470.62元。经诊断，原告双侧桡骨远端陈旧性骨折、左尺骨茎突陈旧性骨折、腰3椎体压缩骨折；面部多发骨折；双侧上颌骨LeFortI型骨折、左侧眶下壁骨折、左侧下颌骨骨折、下颌骨骨折切开复位内固定术后；左侧口角贯通伤清创缝合术后；鼻梁皮肤挫裂伤清创缝合术后；肺挫伤；胸腔积液；双侧寰枢关节半脱位等。三、被告申贵井提供医疗费票据若干，该证据形式合法、内容真实，且与本案具有关联性，本院均予采信。据该证据可确认，申贵井已为原告垫付医疗费13499.59元。四、原告于2017年3月20日自行委托重庆市明正司法鉴定所进行鉴定。2017年3月24日，该所作出尾号为121号的司法鉴定意见书，认定原告“1.张口受限目前属X（10）级伤残；左上肢功能障碍目前属X（10）级伤残；胸8、9椎体压缩性骨折Ⅷ（8）级伤残；2.后续医疗费共计约2万元；3.原告伤后需误工时限约为210日；4.原告伤后需护理时限约为90日”。2017年6月20日，被告申贵井申请对原告的伤残等级、护理期、误工期、营养期进行重新鉴定，本院经审查后依法准许其申请，后委托天津市天衡司法医学鉴定所进行鉴定。2017年7月21日，该鉴定所作出尾号为282号的鉴定意见，认定原告“1.伤致左侧下颌骨骨折、下颌骨骨折并张口度受限程度已构成X（十）级伤残；伤致左尺桡骨骨折并腕关节功能丧失程度已构成X（十）级伤残；3.伤致胸8、9椎体压缩骨折已构成Ⅸ（九）级”、“1.误工期限为165天；2.护理期限为75天；3.营养期限为75天”。申贵井为此支出鉴定费2500元。经庭审确认，就伤残等级、误工期、护理期三项鉴定内容，因后者鉴定系在法院主持下进行，较前一鉴定更为可信，故本院对后一鉴定内容予以采信。就后续医疗费的鉴定内容，原告提供前一鉴定报告后，已初步完成其证明义务，被告即对该鉴定内容不予认可，自应负证明义务，但被告后一鉴定并未涉及此项鉴定内容，且被告亦未提供其他反证，自应负举证不能的不利后果:本院对原告后续医疗费为约2万元的事实予以确认。就营养期间的鉴定内容，原告前一鉴定未予涉及，被告后一鉴定已初步证明该事实，鉴于原告未能提出反证，本院对被告后一鉴定的相关内容予以确认。本院认为：一、责任主体。依据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告受雇于被告申贵井，并在工作中受伤，依据上述法律规定，申贵井即应承担赔偿责任。另按法律规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告冠博公司明知被告申贵井无相应资质仍将事发工程分包给申贵井，依据上述法律规定，冠博公司即应与申贵井承担连带赔偿责任。二、责任比例。按照法律规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告申贵井作为雇主有对雇员进行安全教育、并提供必要劳保措施的义务。申贵井仅提供《安全教育试卷》若干以证明其已尽安全教育义务，但原告并未作答此试卷，且观其他作答笔记，亦属应付，不能达成其证明目的。此外，被告亦未提供其他证据，其未尽责及有过错即为显然。然而，原告已年过不惑，应已具备一定安全防护知识，但其亦未作自行防护，意有放任，对于事故的发生亦有一定过错。依据上述法律规定，自应适当减轻被告责任。本院斟酌案情，认为原、被告所负责任比例应以3:7为公允。三、赔偿范围。按照法律规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失如残疾赔偿金、后续治疗费等，赔偿义务人也应当予以赔偿。本案中，被告的赔偿范围包括：（一）医疗费。按照法律规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，本院按医院收款凭证核定医疗费金额为131470.62元。另，原告所主张的后续治疗费（20000元），既经鉴定结论所确定，故依法可与上述费用一并赔偿。（二）残疾赔偿金。按照法律规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告确认其为农业户籍，依据上述法律规定，原告该项费用为88334元=2016年度天津农村居民可支配收入20076元×20年×（20%+10%×10%×2）（三）误工费。按照法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。依据上述法律规定，原告该项费用为18950元=2016年天津居民服务行业收入41920元/年÷365天×165天。（四）护理费。依照法律规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。依据上述法律规定，原告该项费用为8614元=2016年天津居民服务行业收入41920元/年÷365天×75天。（五）营养费。斟酌原告伤情并结合鉴定报告，原告加强营养确属必须。原告主张的该项金额（5000元）亦在依法可支持范围以内，故应予照准。（六）住院伙食补助费。依照法律规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告所主张的金额（2100元）亦在依法可支持范围以内，故应予照准。（七）交通费。依照法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告虽未提供交通费票据，但其或陪护人员发生交通费乃属必然。考虑到原告原籍距津遥远，本院认为该项费用应以酌定为3500元为公允。（八）精神损害抚慰金。依据法律规定,精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：侵权人的过错程度、获利情况、经济负担能力，侵权手段、场合、行为方式、后果，当地平均生活水平。本案中，本院斟酌上述因素，认为原告该项费用应以15000元为公允。（九）司法鉴定费、专家会诊费。该项费用系原告自行委托鉴定所产生，性质上应属其搜集证据产生的费用，其要求被告负担，于法无据。（十）申请财产保全时，原告为获取保险公司保函所支出的费用，不属于诉讼费用，也并非被告所造成的损失。因此，原告的相应诉请，本院依法不予支持。上述一至八项费用合计292968.62元，被告应赔偿205078.03元=292968.62元×70%。被告申贵井主张将其已垫付医药费自原告诉请中进行冲抵，其抗辩意见部分可采，其抵销过程为:205078.03元-13499.59元×30%=201028元。综上，原告的诉讼请求，部分具有事实和法律依据，本院在上述范围内依法予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告申贵井于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告何世友的医疗费（含后续治疗费）、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金损失合计201028元。二、被告河南冠博建筑安装工程有限公司就被告申贵井的上述义务负连带赔偿责任。三、驳回原告何世友的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取924元、财产保全申请费2270元、鉴定费2500元，合计5694元，由原告何世友负担2707元，由被告河南冠博建筑安装工程有限公司、申贵井连带负担2987元。管辖异议申请费50元，由被告河南冠博建筑安装工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。代理审判员  张梁二〇一七年八月七日书 记 员  常婧本判决依照的法律、法规《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。