安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宜刑终字第00108号
原公诉机关安徽省安庆市宜秀区人民检察院。
上诉人（原审被告人）龙某，男，1989年11月29日出生于安徽省望江县，汉族，初中文化，个体经营。曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2013年9月29日被安庆市宜秀区人民法院判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万五千元。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2014年10月10日被安庆市公安局宜秀分局取保候审，同年12月30日被安庆市宜秀区人民法院决定取保候审，2015年3月18日经安庆市宜秀区人民法院决定，同日由安庆市公安局宜秀分局执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。
辩护人吕琦，安徽引江律师事务所律师。
安徽省安庆市宜秀区人民法院审理安徽省安庆市宜秀区人民检察院指控原审被告人龙某犯危险驾驶罪一案，于二Ｏ一五年三月十二日作出（2015）宜秀刑初字第00022号刑事判决。一审判决宣告后，原审被告人龙某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2014年10月6日晚20时许，被告人龙某饮酒后驾驶皖HW08**小型普通客车行驶至安庆市宜秀区中山大道与文苑路交叉口时，遇民警检查，经使用呼气式检测其酒精含量为356mg／100ml，民警遂通知医院对其提取血样。经安徽信立司法鉴定所鉴定，被告人龙某静脉血中乙醇含量为87.02mg／100ml，系醉酒驾驶。
另查明，被告人龙某因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，2013年9月29日被安庆市宜秀区人民法院判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万五千元（已缴纳），羁押时间为：2012年10月27日至2012年11月26日，即一个月。
上述事实，有经庭审举证、质证，并经查证属实的下列证据予以证实：
一、书证
1、归案经过，证实：2014年10月6日20时许，被告人龙某驾驶皖HW08**小型普通客车行驶到文苑路与中山大道路口时，因害怕酒后驾驶机动车被查获，停车喝下一大口劲酒，经呼气式检测其酒精含量为356mg／100ml，民警遂通知医院对其提取血样，经鉴定，其静脉血中乙醇含量为87.02mg／100ml，宜秀分局于10月10日将其取保候审。
2、刑事判决书，证实：被告人龙某因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2012年10月27日被安庆市公安局宜秀分局刑事拘留，同年11月26日被该局取保候审，2013年9月29日被安庆市宜秀区人民法院判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万五千元（已缴纳）。
3、户籍证明，证实：被告人龙某的身份信息情况。
4、驾驶证、行驶证信息，证实：被告人龙某有驾驶证C1D证，皖HW08**小型普通客车有行驶证，所有人为龙太根。
5、呼气式酒精检测结果，证实：被告人龙某经呼气式酒精含量检测仪检测的酒精含量为356mg／100ml。
6、提取血样登记表及照片，证实：2014年10月6日20时30分，第一人民医院医务人员在救护车上对被告人龙某抽取血样进行酒精含量检测。
二、证人裴某某的证言，证实：2014年10月6日19时许，其和被告人龙某以及另外一个人在四八一二与黄土坑路口的七小灶饭店吃饭，龙某喝了一瓶雪花啤酒，19点30分左右，龙某驾驶皖HW08**小型客车离开。
三、被告人龙某的供述和辩解，证实：2014年10月6日18时30分左右，其和两个朋友在四八一二与黄土坑路口旁的七小灶江湖菜酒店吃饭，其喝了一瓶雪花啤酒。19时30分左右其接到老婆电话，让其送她回娘家。其驾驶皖HW08**客车到四八五路口接老婆，20时许驾驶车子行驶到中山大道与文苑路交叉口时，看到交警在查车，其将车停路边，交警走过来时，其拿车上的一瓶劲酒喝了一大口，交警询问后其承认喝酒开车，于是交警拿呼气式检测仪让其检测，结果是356mg／100ml。交警又通知医院医生来抽血检测，之后交警将其带到交警三大队。
四、乙醇鉴定检验报告书，证实：被告人龙某静脉血中检出乙醇含量为87.02mg／100ml。
五、检查笔录，证实：2014年10月6日晚上8点左右，交警三大队民警在文苑路和中山大道路口查处酒后驾驶违法行为，发现被告人龙某驾驶的皖HW08**客车停在路边不敢行驶，民警上前检查，龙某因害怕拿出车上的一瓶劲酒喝了一大口，民警对其询问后得知其酒后驾驶，于是进行呼气式酒精含量检测，并通知第一人民医院到现场采取血样送检。
原判认为：被告人龙某在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控罪名成立。关于被告人龙某的辩护人提出龙某驾驶机动车为饮酒驾驶而非醉酒驾驶及本案存在证据疑问的辩护意见。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第六条第二款之规定，犯罪嫌疑人在公安机关依法检查时，为逃避法律追究，在呼气酒精含量检验或者抽取血样前又饮酒，经检验其血液酒精含量达到本意见第一条规定的醉酒标准即80毫克／100毫升以上的，应当认定为醉酒。被告人龙某虽然在民警检查时喝了一大口劲酒，但经对抽取血样并鉴定，其血液酒精含量为87.02mg／100ml，应认定为醉酒，故对该辩护意见不予采信。
被告人龙某在缓刑考验期限内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚，且不得再宣告缓刑，对辩护人提出适用缓刑的量刑意见不予采纳。被告人龙某归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚，对辩护人该项从轻处罚的辩护意见予以采纳。案经宜秀区人民法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条之规定，判决如下：一、撤销安庆市宜秀区人民法院（2013）宜秀刑初字第00063号刑事判决书中对被告人龙某宣告缓刑二年的部分。二、被告人龙某犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币三千元；连同前罪判处的有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币三万五千元，实行并罚，决定执行有期徒刑一年七个月，拘役三个月，并处罚金人民币三万八千元（已缴纳）。
宣判后，原审被告人龙某不服，上诉提出其是饮酒驾驶而不是醉酒驾驶，原判认定事实不清。其辩护人提出相同的辩护意见，并认为原判量刑过重，请求从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2014年10月6日20时许，上诉人龙某饮酒后驾驶皖HW08**小型普通客车行驶至安庆市宜秀区中山大道与文苑路交叉口时遇民警检查，因害怕被查获，遂停车，在交警上前检查时拿出随车携带的劲酒喝下一大口。经呼出气体酒精含量检测结果为356mg／100ml，民警遂通知医院对其提取血样，经鉴定，上诉人龙某静脉血液中乙醇含量为87.02mg／100ml，系醉酒驾驶。
上述事实有经一审庭审示证质证的下列证据证实，本院予以确认：1、安庆市交警支队检查笔录；2、呼气式酒精检测单；3、提取血样登记表及照片；4、乙醇鉴定检验报告书；5、驾驶证、行驶证信息；6、证人裴某某的证言；7、上诉人龙某的供述和辩解；8、归案经过；9、户籍证明；10、宜秀区人民法院（2013）宜秀刑初字第00063号刑事判决书，证实上诉人龙某前罪判决情况及羁押情况。
本院认为，上诉人龙某在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。上诉人龙某在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。上诉人龙某归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。对于上诉人龙某及其辩护人提出原判认定事实错误，上诉人不是醉酒驾驶的上诉理由，经查，上诉人龙某饮酒后驾驶机动车在公安机关依法检查时，为逃避法律追究，在呼气酒精含量检验前又饮酒，经检验其血液酒精含量达到醉酒标准，依法应当认定为醉酒。该事实有上诉人的供述、交警支队的检查笔录、呼气酒精检测单及静脉血液乙醇鉴定检验报告书等证据足以证实。原判认定事实清楚，该项上诉理由及辩护意见不予采纳。对于辩护人提出原判量刑畸重，请求从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，经查，原判已考虑上诉人具有坦白情节对其从轻处罚，请求再次从轻处罚并适用缓刑于法无据，不予采纳。
二审期间，上诉人未提出影响定罪量刑的新的事实和证据。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 纪泽平
审 判 员 程 鸿
代理审判员 刘映红
二〇一五年四月二十二日
书 记 员 钱泽民
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。