上海市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0107民初4304号
原告许莲珍，女，1962年9月3日出生，汉族，住上海市普陀区。委托代理人傅建平，上海博和律师事务所律师。被告猴松枝，女，1966年5月3日出生，汉族，户籍所在地河南省汝州市。被告上海普陀区园林建设综合开发有限公司，住所地上海市普陀区。法定代表人蒋金城，职务总经理。委托代理人曹蕾，上海豪珈律师事务所律师。被告陶越强，男，1971年7月20日出生，汉族，住上海市普陀区。原告许莲珍与被告猴松枝、上海普陀区园林建设综合开发有限公司(以下简称“普陀园林建设公司”)、陶越强用人单位责任纠纷一案，本院于2016年2月2日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告许莲珍及其委托代理人傅建平、被告普陀园林建设公司的委托代理人曹蕾到庭参加诉讼。被告猴松枝、陶越强经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许莲珍诉称，2015年1月14日8时30分，原告骑电动车经过子长路近延长西路时，被告猴松枝突然横穿马路，原告避让不及倒地受伤。上述事故，经交警部门认定，猴松枝承担主要责任，原告承担次要责任。原告的伤情，经鉴定构成XXX伤残，伤后一期治疗治疗休息120日、护理60日、营养60日；二期酌情休息30日、护理15日、营养15日。经了解，猴松枝系被告普陀园林建设公司的绿化养护工，事发时，其穿着工作服，拿着铁钳在事发路段绿化带捡垃圾，本案事故系其履行职务行为期间发生，故普陀园林建设公司应承担连带赔偿责任。而事故处理期间，被告陶越强出具担保书，故陶越强亦应承担连带责任。原告遂起诉至法院，请求判令：一、被告猴松枝赔偿原告医疗费人民币28675.31元(以下币种均为人民币)、营养费3000元、护理费7500元、误工费29626元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金95420元、鉴定费1950元、律师代理费6000元，以上费用要求被告赔偿60%；二、被告普陀园林建设公司、陶越强承担连带赔偿责任；三、本案诉讼费用由三被告承担。庭审中，原告撤回误工费之诉请。原告许莲珍提供证据如下：事故认定书、担保书、录音及摘录、病史、司法鉴定意见书、户口簿、工伤认定决定书及鉴定结论书、各类费用单据。被告普陀园林建设公司辩称，被告猴松枝系本公司员工，绿化养护工，现已离职。猴松枝的岗位实行的是综合计算工时制，企业按照行业惯例雨天不安排工作。事发当天下雨，猴松枝休息，并非在工作，本案事故并非其履行职务行为时发生。猴松枝家境不好，平时也穿着工作服，在非工作时间有时也捡垃圾贴补家用。故被告普陀园林建设公司不同意就猴松枝发生的事故承担用人单位责任。被告普陀园林建设公司提供证据如下：《上海市企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制申请表》、《受理通知书》、《准予企业实行其他工作时间制度决定书》、情况说明、2015年1月上海天气情况、考勤记录(2014.11-2015.2)、工资发放明细(2014.11-2015.2)。被告猴松枝、陶越强未作答辩。本院经审理查明，原告许莲珍系本市城镇居民。2015年1月14日8时30分许，许莲珍骑电动车途经本市普陀区子长路延长西路时，与行人猴松枝相撞，许莲珍受伤。本起事故，经交警部门认定，因许莲珍未确保安全，猴松枝突然间横过道路，由许莲珍承担次要责任、猴松枝承担主要责任。事故发生后，原告至上海市第六人民医院就诊，住院治疗，期间行右锁骨骨折切开复位内固定术，同年1月20日出院。原告的伤情，经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人许莲珍右上肢交通伤，后遗功能障碍，构成XXX伤残。伤后一期治疗休息90-120日，护理60日，营养60日；若行二期治疗，酌情给予休息30日，护理15日，营养15日。现原告起诉来院，请求判决如其诉请。另查明，被告猴松枝系被告普陀园林建设公司的绿化养护工。涉案交通事故发生时，猴松枝身着工作服，拿着工作所用的钳子、袋子。根据普陀园林建设公司提供的考勤表，猴松枝当日为出勤状态。被告陶越强系猴松枝所在班组班长。事发后，陶越强作为担保人向交警部门签署《担保书》，自愿为猴松枝作事故担保，保证公安机关在处理本起事故中，配合公安机关，做到猴松枝随叫随到。如果猴松枝不来，其本人愿意承担猴松枝在该起事故中应承担的一切经济赔偿费用以及法律责任，担保至该事故结案为止。上述事实，有当事人陈述意见及当事人提供的证据在案佐证。本院认为，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。原告许莲珍与被告猴松枝之间发生交通事故，原告在事故中受伤之事实，证据确实充分，本院予以认定。而猴松枝系普陀园林建设公司的工作人员，当日其为出勤状态，且穿着工作服、手拿劳动工具，足以认定事发之时其正在履行职务行为。普陀园林建设公司作为猴松枝用人单位，应对猴松枝因执行工作任务造成的原告的损害承担相应的侵权责任。基于本起交通事故经交警部门认定许莲珍承担次要责任、猴松枝承担主要责任，现原告要求对方承担60%的赔偿责任，并无不当，本院判令由被告普陀园林建设公司对原告的合理损失承担60%侵权责任。至于原告还要求猴松枝、陶越强承担连带责任，则于法无据，本院不予支持。关于赔偿范围，应根据法律、法规及当事人提供的证据予以认定。原告主张医疗费28675.31元，其提供病史及发票为证，但医疗费中统筹及附加支付部分不宜作为其损失计入赔偿范围，经审核，本院确认医疗费为26872.36元。关于原告主张的营养费3000元、护理费7500元，偏高，本院根据鉴定结论评定的营养、护理期限，酌定营养费为2625元、护理费为3750元。关于交通费，原告主张500元，无证据提供，考虑到就医客观上必然会发生该笔费用，结合其就诊实际，本院酌定交通费为400元。关于残疾赔偿金，原告起诉时主张95420元，庭审过程中根据本市统计数据变化调整为105924元，符合法律规定的计算标准，本院予以确认。关于鉴定费1950元，有发票为凭，本院予以确认。上述费用，由被告普陀园林建设公司承担60%责任。关于精神损害抚慰金，本院认为，原告此次事故受伤已构成伤残，给其今后的工作、生活等各方面均带来一定影响，精神上造成巨大痛苦，根据双方的责任程度，本院酌定由被告普陀园林建设公司赔偿原告精神损害抚慰金3000元。关于律师代理费，本院根据案件实际情况及双方的责任程度，酌定由被告普陀园林建设公司赔偿原告律师代理费2500元。关于误工费，原告当庭撤回该项诉请，并无不当，本院予以准许。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条、第二十五条第一款之规定，判决如下：一、被告上海普陀区园林建设综合开发有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告许莲珍医疗费人民币26872.36元、营养费人民币2625元、护理费人民币3750元、残疾赔偿金人民币105924元、鉴定费人民币1950元、交通费人民币400元，共计人民币141521.36元的60%计人民币84912.82元；二、被告上海普陀区园林建设综合开发有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告许莲珍精神损害抚慰金人民币3000元；三、被告上海普陀区园林建设综合开发有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告许莲珍律师代理费人民币2500元；四、对原告许莲珍的其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币2432元，由被告上海普陀区园林建设综合开发有限公司负担(原告预付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 邵莉星
审 判 员 向 颖
人民陪审员 王 俭
二〇一六年八月一日
书 记 员 李 想
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十四条第一款用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第五十七条驾驶非机动车在道路上行驶应当遵守有关交通安全的规定。非机动车应当在非机动车道内行驶；在没有非机动车道的道路上，应当靠车行道的右侧行驶。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。