重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝01民终8744号
上诉人（原审被告）：重庆吉盛建材有限公司，住所地重庆市渝北区古路镇新桥村19社，统一社会信用代码91500112673384133G。
法定代表人：李政青，经理。
委托诉讼代理人：李先才，重庆金明律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：曹明均，男，1968年8月29日出生，汉族，住重庆市北碚区。
委托诉讼代理人：张高建，重庆聚立信律师事务所律师。
上诉人重庆吉盛建材有限公司（以下简称吉盛公司）因与被上诉人曹明均劳动争议一案，不服重庆市渝北区人民法院（2016）渝0112民初11515号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月21日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人吉盛公司的委托诉讼代理人李先才，被上诉人曹明均的委托诉讼代理人张高建均参加了审理。本案现已审理终结。
吉盛公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回曹明均的诉讼请求；本案一、二审诉讼费由曹明均承担。事实及理由：一、一审法院认定曹明均从2008年4月1日开始在吉盛公司工作错误。吉盛公司于2008年4月25日才成立，不可能在成立之前雇请员工，并且曹明均于2013年7月23日出具的收据可以证明其在吉盛公司工作的起始时间是2012年2月。二、一审法院认定曹明均工作时间具有连续性错误。曹明均从2012年2月起在吉盛公司工作，每年到12月30日后双方均解除劳动关系，并由吉盛公司支付一个月的经济补偿金，第二年初后双方再次建立劳动关系，同时曹明均于2015年5月12日出具的收据也可看出吉盛公司在2014年12月30日前不欠曹明均的任何劳动报酬和待遇，因此一审法院判决给付7个月的失业保险待遇错误。三、一审法院判决吉盛公司支付曹明均2015年的未休年休假工资错误。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。曹明均向吉盛公司出具的数份收据可以看出双方在每年12月前终止劳动关系，次年重新建立劳动关系，不符合“连续工作12个月以上”的规定，故不应支付未休年休假工资。四、吉盛公司于2016年3月1日额外支付了曹明均补偿费1500元，如法院认为吉盛公司还应当赔偿曹明均费用，应当将1500元从中冲抵。
曹明均辩称：一、吉盛公司于2008年4月25日注册成立，但是曹明均在吉盛公司成立之前即在其关联的砖厂工作，且工作时间连续未间断，虽然吉盛公司支付了曹明均一定的补偿费，但不影响劳动关系的连续性，吉盛公司应当支付曹明均失业保险待遇损失和未休年休假工资。二、一审法院根据收据认定曹明均的工资标准，但曹明均的实际工资较之更高，正因如此吉盛公司才额外支付了1500元的补偿费，此款不应冲抵。请求维持一审判决。
曹明均向一审法院起诉请求：一、吉盛公司向曹明均支付解除劳动合同经济补偿金48000元（6000元×8个月）；二、吉盛公司向曹明均赔偿失业保险待遇损失14875元（875元/月×17个月）；三、吉盛公司向曹明均支付2008年4月25日至2016年3月3日未休年休假工资报酬22069元（5天×8年×6000元/月÷21.75天×200%）。
一审法院认定事实：曹明均系城镇户口，为吉盛公司员工，每月工资以现金方式发放，由曹明均在一份工资表中签字后领取，工资以自然月为计薪周期。工作期间，吉盛公司未为曹明均缴纳社会保险，也没有安排曹明均休年休假。
2013年7月23日，曹明均出具收据一份，内容载明：今收到重庆吉盛建材有限公司交来补偿费人民币5672元，此款为职工曹明均于2012年度在工作中按国家劳动法之规定，应每年度补偿本人一个月工资款。2014年5月29日，曹明均出具收据一份，内容载明：今收到重庆吉盛建材有限公司交来补偿费人民币14752元，此款为职工曹明均于2013年3月至2014年2月止在工作中按国家劳动法之规定，应每年度补偿本人一个月工资。2015年5月12日，曹明均出具收据一份，内容载明：今收到重庆吉盛建材有限公司交来补偿人民币15561元，此款为职工曹明均于2014年3月至2015年1月止在工作中按国家劳动法之规定，应每年度补偿本人一个月工资，本人在本厂的所有劳动报酬及待遇已付清。2016年1月9日，曹明均出具收据一份，内容载明：今收到重庆吉盛建材有限公司交来补偿费人民币4924元，此款为职工曹明均于2014年12月31日至2015年12月31日止在工作中按国家劳动法之规定，应每年度补偿本人一个月工资，同时从2015年12月31日起终止双方的劳动关系，所签定的劳动合同作废销毁，均不保留。2016年3月1日，曹明均出具收据一份，内容载明：今收到重庆吉盛建材有限公司交来补偿费人民币1500元。
2016年3月3日，曹明均作出《解除劳动合同通知书》，以吉盛公司未为曹明均缴纳养老保险、失业保险、医疗保险等，且从2015年12月20日没有安排具体工作也没有支付工资或者生活费等为由要求解除双方的劳动合同。曹明均于2016年3月4日向吉盛公司邮寄《解除劳动合同通知书》，但曹明均寄出的邮件因未妥投而被退回。
2016年5月16日，曹明均向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求吉盛公司支付解除劳动关系经济补偿金66000元、失业保险损失17500元、2005年至2015年未休年休假工资报酬13793元。2016年5月24日，重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会作出《超期未作出受理决定证明书》[编号：2016205]。
另查明，2015年12月5日，重庆市渝北区人民政府办公室作出《重庆市渝北区人民政府办公室关于做好烧结砖瓦窑关闭工作的通知》，要求对吉盛公司实施环保关闭，并提出在2015年12月31日前实施关闭的，奖励每个企业600000元。
庭审中，曹明均申请证人吴某、蒋某均出庭作证，证人吴某在庭审中陈述其于2004年入职吉盛公司处工作，与曹明均系同事关系，曹明均于2005年开始在吉盛公司处工作，一直工作至2015年12月，曹明均每月工资大概在2500元至2600元左右。证人蒋某均在庭审中陈述其于2008年春节后到吉盛公司上班，曹明均系于2004年在吉盛公司工作，一直工作至2015年12月31日，曹明均每月工资大概2000多元。
庭审中，曹明均主张其工作年限为2008年4月至2016年3月，其要求吉盛公司支付经济补偿金系因吉盛公司未为曹明均缴纳社会保险，曹明均于2016年3月3日解除劳动关系。曹明均还确认其在吉盛公司处实际工作至2015年12月20日，吉盛公司在2015年12月31日之后没有再安排曹明均上班。对于曹明均于2016年1月9日出具的收据中载明的“同时从2015年12月31日起终止双方的劳动关系”的内容，曹明均表示当时吉盛公司没有说明原因，自己也不知道终止劳动关系的理由。吉盛公司表示系由于政府要求关闭，吉盛公司无法继续生产，故吉盛公司提出终止解除劳动关系，已征得曹明均同意，双方劳动关系于2015年12月31日解除，曹明均系于2012年7月20日入职，月平均工资为4924元。
一审法院认为：曹明均提出其主张经济补偿金系因吉盛公司未为其缴纳社会保险，曹明均于2016年3月3日解除劳动关系。但曹明均向吉盛公司邮寄的《解除劳动合同通知书》因未妥投已被退回，故曹明均以吉盛公司未缴社会保险为由要求解除劳动关系的意思表示并未传达到吉盛公司处，不能达到解除劳动关系的法律效果。此外，曹明均虽主张双方的劳动关系于2016年3月3日解除，但吉盛公司主张解除时间为2015年12月31日。根据曹明均于2016年1月9日向吉盛公司出具的收据，其内容表明从2015年12月31日起终止双方之间的劳动关系，且曹明均也确认其在吉盛公司处实际工作至2015年12月20日，吉盛公司在2015年12月31日之后没有再安排曹明均上班。曹明均的前述陈述符合吉盛公司关于劳动关系解除时间的主张，一审法院认定双方的劳动关系于2015年12月31日终止，在劳动关系已经终止的情况下曹明均不能于2016年3月3日再次解除劳动关系。综上，曹明均依据其于2016年3月3日以吉盛公司未缴社会保险为由要求解除劳动关系的情形主张经济补偿金缺乏事实与法律依据，一审法院不予支持。吉盛公司主张双方之间劳动关系于2015年12月31日终止系因为政府要求关闭，吉盛公司无法继续生产，吉盛公司的陈述亦符合《重庆市渝北区人民政府办公室关于做好烧结砖瓦窑关闭工作的通知》的内容，故一审法院认定双方的劳动关系系因吉盛公司被责令关闭而终止，曹明均属于非本人意愿而中断就业，可以享受失业保险待遇。关于失业保险待遇的具体计算标准，应根据曹明均的工作年限确定。关于曹明均的入职时间，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条“劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。”的规定，吉盛公司应对曹明均的入职时间承担举证责任，但吉盛公司并未举示证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。因《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起实施，故吉盛公司仅对2008年1月1日后的工作时间承担举证责任。曹明均主张其于2004年4月入职，但并未能提供充分有效的证据予以证明，其申请出庭作证的两位证人对其入职时间的陈述亦不一致，故一审法院对于曹明均主张的入职时间不予采信。又因曹明均在庭审中曾主张其工作年限为2008年4月至2016年3月，故在双方均未能提供其他充分有效证据证明曹明均入职时间的情况下，一审法院确认曹明均的入职时间为2008年4月1日，故曹明均的工作年限为2008年4月至2015年12月31日，吉盛公司虽主张曹明均的工作期间中途存在终止的情况，但未能提供充分有效证据予以证明，一审法院不予采信。依据《重庆市失业保险条例》第二十四条，曹明均按工作年限可以享受的失业保险金期限为16个月。《失业保险条例》第十六条第三款规定，失业保险金由社会保险经办机构按月发放。《失业保险条例》第十五条同时规定，重新就业的，停止领取失业保险金。曹明均系城镇户口，应当根据其实际失业时间按月领取失业保险金，故自2015年12月31日劳动关系解除至2016年7月14日本案辩论终结，一审法院酌情认定曹明均可领取7个月的失业保险金。依据《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条之规定，吉盛公司应向曹明均赔偿失业保险待遇损失7350元（7个月×875元/月×120%）。
关于年休假，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条第二款规定：劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。曹明均于2008年4月入职吉盛公司，双方之间劳动关系于2015年12月31日解除，故一审法院认定吉盛公司应当向曹明均支付2009年4月至2015年12月31日期间未休年休假的工资。但曹明均在2015年5月12日出具的收据中表明本人在本厂的所有劳动报酬及待遇已付清，又结合未休年休假工资一般在年底发放的情况，一审法院认定曹明均在2014年及2014年之前的未休年休假工资已付清，曹明均不能再向吉盛公司主张2014年及2014年之前的未休年休假工资，曹明均仅应向吉盛公司主张2015年1月1日至2015年12月31日期间的未休年休假工资。《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。故曹明均在2015年1月1日至2015年12月31日期间可享受的年休假天数应为5天。根据吉盛公司提供的由曹明均出具的收据，曹明均在2015年的月平均工资为4924元，一审法院认定吉盛公司应当向曹明均支付2015年1月1日至2015年12月31日期间未休年休假工资2263.91元（4924元÷21.75天×200%×5天）。
一审法院判决：一、被告重庆吉盛建材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告曹明均赔偿失业保险待遇损失7350元；二、被告重庆吉盛建材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告曹明均支付2015年1月1日至2015年12月31日期间未休年休假工资2263.91元；三、驳回原告曹明均的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告曹明均负担。
二审中，当事人均未提交新证据，双方对一审查明的事实无异议，本院予以确认。另查明，吉盛公司的营业执照载明其成立时间为2008年4月25日。
本院认为：一、关于曹明均与吉盛公司建立劳动关系的起始时间。因双方对存在劳动关系的事实不存争议，故吉盛公司应当举证证明曹明均入职公司的时间。吉盛公司主张曹明均入职时间为2012年2月，主要证据是曹明均于2013年7月23日出具的收据一份，因该收据仅能证明曹明均收到吉盛公司支付的2012年度补偿费，不能据此认定曹明均的入职时间即为2012年2月。曹明均主张入职时间为2004年4月，亦无充分证据证明，本院结合吉盛公司的成立时间认定双方的劳动关系于2008年4月25日建立。一审法院认定曹明均的入职时间为2008年4月1日，应予以纠正。
二、关于曹明均的失业保险待遇损失和2015年未休年休假工资。曹明均于2008年4月25日至2015年12月31日期间在吉盛公司工作，吉盛公司虽然按年度支付了曹明均2012年至2015年的补偿费，但并不能据此证明曹明均存在间断工作的情形，应当认定其在吉盛公司连续工作的事实。吉盛公司未为曹明均缴纳社会保险，也未举证证明曹明均在解除劳动关系后已经重新就业，一审法院酌情支持曹明均7个月的失业保险待遇损失7350元符合法律规定，应予支持。另，吉盛公司未举证证明安排曹明均享受了2015年的带薪年休假，应当支付曹明均2015年未休年休假工资2263.91元，一审法院对此处理正确。
三、关于补偿费1500元是否冲抵本案主张的款项。曹明均与吉盛公司的劳动关系于2015年12月31日解除，吉盛公司已经按照每年度补偿一个月工资的标准向曹明均支付了2012年至2015年的补偿费，且曹明均于2015年5月12日出具的收据可以证明其2014年及之前的所有劳动报酬及待遇已经结清。吉盛公司在双方解除劳动关系后于2016年3月1日另行支付曹明均1500元，属于额外的补偿费，因双方并未明确约定该笔1500元款项的具体组成，且曹明均未举证证明除了本案主张的款项外，吉盛公司还欠其劳动关系解除之前的其他债务尚未结清，故一审判决主张的款项中应当扣除1500元。
综上，吉盛公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定基本事实清楚，因二审出现吉盛公司请求从判决主张的款项中扣除1500元的新事实，本院依法予以改判，并支持曹明均失业保险待遇损失和2015年未休年休假工资共计8113.91元（7350元＋2263.91元－1500元）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销重庆市渝北区人民法院（2016）渝0112民初11515号民事判决；
二、重庆吉盛建材有限公司于本判决生效之日起十日内支付曹明均失业保险待遇损失和2015年未休年休假工资共计8113.91元；
三、驳回曹明均的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由重庆吉盛建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 廖鸣晓
审判员 朱华惠
审判员 张 薇
二〇一六年十二月二十九日
书记员 李白露