四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宜民终字第921号
上诉人（原审被告）中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司。
法定代表人唐祯林，总经理。
委托代理人韩芹，该公司员工。
被上诉人（原审原告）周刚，男。
委托代理人郭逢俊，四川英卓律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）黎国惠，女。
被上诉人（原审被告）梁斌，男。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司（简称中保财险宜宾公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省宜宾市翠屏区人民法院（2012）翠屏民初字第3628号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
经审理查明，2012年3月19日15时许，梁斌驾驶属黎国惠所有的川Q166**自卸货车由江北经宜天路往沙坪方向行驶，至宜天路3KM处时，与横过公路的周刚相撞，造成车辆受损周刚受损的交通事故。周刚受伤后，当即被送往宜宾骨科医院住院治疗70天，于2012年5月28日伤愈出院。用去医疗费22392.8元，其中梁斌、黎国惠垫付医院12392.8元，中保财险宜宾公司直付医院10000元。周刚出院当日，梁斌另付其生活费2000元。2012年3月26日，宜宾公安交警三大队作出第511502201201055号交通事故责任认定书，认定梁斌承担此事故主要责任，周刚承担事故次要责任。
2012年9月7日，周刚之母李胜连委托宜宾高州司法鉴定所对周刚的伤残等级、后续医疗费、护理依赖程度进行鉴定；2012年9月28日，该司法鉴定所作出宜高司鉴所（2012）临鉴字561号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1、周刚颅脑损伤目前伤残等级评定为七级伤残。2、周刚后续治疗费用约需人民币9000元左右。3、周刚护理依赖程度属部分护理依赖。周刚支付鉴定费1900元。一审中，2012年11月20日，中保财险宜宾公司申请对周刚的伤残等级和部分护理依赖进行重新鉴定。2013年1月23日，原审法院委托自贡联立司法鉴定中心对周刚的伤残等级和部分护理依赖进行重新鉴定。2013年2月23日，该司法鉴定中心作出自联立司鉴中心（2013）临鉴字第50号鉴定意见书，其鉴定意见为：1、被鉴定人周刚轻度智力障碍评定为七级伤残，颅底骨折伴脑脊液耳鼻漏评定为十级伤残。2、被鉴定人周刚无护理依赖。周刚支付第二次鉴定的检查费698元，鉴定费2700元。2013年4月1日，周刚申请自贡联立司法鉴定所的鉴定人谭西才、兰宗铭出庭就其所作（2013）临鉴字第50号鉴定意见书出庭接受质证。2013年4月12日，原审法院书面通知自贡联立司法鉴定中心及鉴定人谭西才、兰宗铭于2013年4月18日15时30分到原审法院安阜人民法庭第二审判庭参加诉讼并接受质证质询。鉴定人谭西才、兰宗铭未到庭接受质询。自贡联立司法鉴定中心于2013年4月17日向原审法院回复一函，对其作出的（2013）临鉴字第50号鉴定意见书评定周刚为无护理依赖作了说明。
另查明，川Q166**号车属黎国惠所有，梁斌是其雇请的驾驶员。2011年12月19日，黎国惠就川Q166**号车向中保财险宜宾公司投保了交强险、商业险，约定投保的保险期间为1年，交强险保额为122000元，第三者责任险保额为300000元。
二审中，中保财险宜宾公司提供的《中华联合财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第二十六条约定：“保险人依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。被保险人或被保险机动车驾驶人根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的，按照下列规定确定事故责任比例：被保险机动车方负主要事故责任的，事故责任比例为70%…”。
上述事实，有当事人提供的道路交通事故认定书、居民身份证复印件、户口簿、病历、出院证证明书、医疗费发票、鉴定费发票、司法鉴定意见书、驾驶证、机动车行驶证、保险单、医疗费发票、收条、预付理赔款凭证等证据予以证实。
周刚一审诉讼请求为：本次事故中的损失有伤残赔偿金49028.8元、精神抚慰金12000元、医疗费364元、护理费2100元、住院伙食补助1050元、鉴定费3100元、后续护理费87600元、续医费1000元、住宿费500元、交通费500元，共计157242.8元。请求依法判决梁斌、黎国惠、中保财险宜宾公司连带赔偿其人身损害赔偿金150194.24元；本案诉讼费由被告承担。一审中，周刚变更诉讼请求将总金额由150194.24元变更为257531元（医疗费从364元增加到22392.8元，护理费从2100元增加到4200元，鉴定费增加到5298元，后续护理费增加到175200元，续医费增加到9000元，新增误工费12244.8元）。
原判认为，梁斌驾驶属黎国惠所有的川Q166**号车将周刚撞伤致七级伤残并承担事故主要责任的事实清楚，证据充分，予以确认。黎国惠作为肇事车车主和肇事驾驶员雇主，应依法承担梁斌致伤周刚的主要民事赔偿责任，中保财险宜宾公司作为肇事车保险人，应依法承担保险理赔支付责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》实施办法第五十二条第二款第（一）项关于机动车与行人之间发生交通事故的责任比例划分的规定，对超过交强险责任限额的损失，决定由梁斌承担事故80%的责任，周刚自行承担事故20%的责任。由因周刚对自贡联立司法鉴定中心作出的（2013）临鉴字第50号司法鉴定意见书有异议并申请鉴定人谭西才、兰宗铭出庭接受质证质询后，鉴定人谭西才、兰宗铭未按书面通知的时间到庭参加诉讼，故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条“当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不作为认定事实的根据”的规定，自贡联立司法鉴定中心（2013）临鉴字第50号鉴定意见书不能作为本案定案的依据。对周刚的伤残等级，护理依赖，续医费应以宜高司鉴所（2012）临鉴字561号司法鉴定书的鉴定结论为定案依据。因宜高司鉴所（2012）临鉴字561号司法鉴定书鉴定周刚护理依赖程度属部分护理依赖，但无护理依赖年限鉴定，故根据周刚的伤残原因其伤残等级情况，酌定护理依赖年限为十年。原审法院依法确定周刚的损失有：残疾赔偿金49028.8元、精神抚慰金12000元、医疗费22392.80元、住院伙食补助费1050元、鉴定费5298元（含鉴定检查费698元）、续医费9000元、护理依赖费84472元、误工费2459.44元、交通费200元、住宿费200元、护理费2800元，共计188901.04元。其中在交强险限额内的120000元应进行无责赔付，余款68901.04元，应由黎国惠承担80%为55120.83元，周刚自行承担20%为13780.21元。周刚应获赔付的各项损失共计175120.83元，此款应由中保财险宜宾公司赔偿，扣除梁斌、黎国惠垫付的医疗费12392.80元和生活费2000元，尚应获赔160728.03元。扣除中保财险宜宾公司已赔付的10000元，尚应获赔150728.03元，中保财险宜宾公司应赔付165120.83元（110000＋55120.83）元。其中150728.03元直接赔付给周刚，14392.80元直付给梁斌、黎国惠（医疗费、生活费垫付人）。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决：1、原告周刚因交通事故受伤的各项损失共计175120.83元，此款由被告中保财险宜宾公司在川Q166**号车投保的交强险限额内赔付原告110000元（扣抵其预付的医疗费10000元后的余额），在川Q166**号车投保的第三者责任险限额内赔付原告40728.03元，支付给被告梁斌、黎国惠14392.80元；2、前述第一项应赔付的费用限于判决生效之日起五日内付清。案件受理费1652元，由被告黎国惠承担。
宣判后，中保财险宜宾公司不服，向本院提起上诉。主要上诉理由：1、不承担周刚的护理依赖费84472元；2、按保险合同约定只承担70%的赔偿责任；3、上诉费由周刚承担。
本院认为，周刚之母李胜连委托宜宾高州司法鉴定所对周刚的伤残等级、后续医疗费、护理依赖程度进行鉴定。其中，经鉴定周刚护理依赖程度属部分护理依赖。一审中，中保财险宜宾公司申请对周刚的伤残等级和部分护理依赖进行重新鉴定。其鉴定结论中周刚无护理依赖。后周刚申请自贡联立司法鉴定所的鉴定人谭西才、兰宗铭出庭。但鉴定人谭西才、兰宗铭无故未到庭参加诉讼，原审法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条的规定，未采信自贡联立司法鉴定所的鉴定意见符合法律规定。故中保财险宜宾公司应承担赔偿周刚的护理依赖费的责任。二审中，中保财险宜宾公司提供的《中华联合财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第二十六条约定：“保险人依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。被保险人或被保险机动车驾驶人根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的，按照下列规定确定事故责任比例：被保险机动车方负主要事故责任的，事故责任比例为70%…”。本案中交警部门认定梁斌承担事故主要责任，根据该约定川Q166**号车的所有人应承担70%的赔偿责任。原判认定黎国惠承担80%的赔偿责任不当，应改为承担70%，其余10%的赔偿责任应由侵权人自行承担。故本案中周刚的损失188901.04元，除在交强险限额内的120000元外，余款68901.04元，应由中保财险宜宾公司在商业三者险中赔偿48230.73元（68901.04元×70%），由川Q166**号车的所有人黎国惠承担6890.1元（68901.04元×10%），周刚自行承担13780.21元（68901.04元×20%）。中保财险宜宾公司上诉称其不承担上诉费于法无据。综上，原判适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销四川省宜宾市翠屏区人民法院（2012）翠屏民初字第3628号民事判决；
二、被上诉人周刚因交通事故受伤的各项损失共计175120.83元，此款由上诉人中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司在川Q166**号车投保的交强险限额内赔付原告110000元（扣抵其预付的医疗费10000元后的余额），在川Q166**号车投保的第三者责任险限额内赔付周刚47618.13元，支付给被告梁斌、黎国惠7502.70元，限于本判决生效之日起五日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1652元，二审案件受理费2804元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司负担2456元，被上诉人黎国惠负担2000元。
本判决为终审判决。
审判长 陈淑玉
审判员 张先海
审判员 张雪萍
二〇一三年八月二十九日
书记员 宋明明