四川省渠县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川1725民初947号
原告姚渠，男，生于1976年3月3日，汉族，四川省渠县人。
委托代理人肖延权，四川智合律师事务所律师。
被告四川昌达建筑工程有限公司。
法定代表人范德辉，公司经理。
委托代理人徐建，公司项目部负责人。
被告李毅，男，生于1982年3月11日，汉族，四川省渠县人。
委托代理人郭仕谋，渠县有庆法律服务所法律工作者。
被告李解，男、生于1974年12月10日，汉族，四川省渠县人。
委托代理人聂林，渠县法律援助中心律师。
被告新华人寿保险股份有限公司达州中心支公司。
负责人陈渝，公司总经理。
委托代理人ＸＸ、吴淑英，公司员工。
原告姚渠诉被告四川昌达建筑工程有限公司（以下简称昌达公司）、李毅、李解提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年4月27日受理后，依法由审判员王志江独任审判，审理中，原告姚渠申请追加新华人寿保险股份有限公司达州中心支公司（以下简称新华人寿）为被告参与诉讼，本院经审查同意将新华人寿追加为被告参加诉讼，本案于2016年5月25日公开开庭进行了审理，原告姚渠及委托代理人肖延权、被告昌达公司的委托代理人徐建、被告李毅及委托代理人郭仕谋、被告李解及委托代理人聂林、被告新华人寿的委托代理人ＸＸ及吴淑英到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告姚渠诉称：昌达公司承建了渠县江东善月楼，李解从昌达公司分包了该栋建筑二三楼的铝窗玻璃工程，李解又转包给了李毅。原告在李毅处干活近4年，2015年10月29日，李毅指派原告到江东善月楼安铝窗玻璃，2015年10月30日11点左右，原告在干活中从窗台上摔下受伤，造成腰椎压缩性骨折、左侧耻骨上下支骨折、左侧跟部骨折、右侧尺桡骨下端骨折、腰1.2椎板骨折、骶骨粉碎性骨折、第一尾骨骨折。被送往渠县人民医院住院治疗130天。出院医嘱“休治10个月，我科随访”。2016年4月10日，达州市衡泰司法鉴定所鉴定原告所受伤残等级为一个七级，三个九级，后续治疗费19000元。原告多次找被告协商，均未就赔偿达成共识，故起诉要求赔偿各项费用314597元。
被告昌达公司辩称：原告是在零星上班，原告与李解是何关系我公司不知情，原告住院的医疗费95703.94元是公司垫支的，原告出院和伤残鉴定均未通知公司。
被告李解辩称，原告的伤残等级鉴定违法，各项计算标准过高，误工天数应当计算至评残前一天应为170天；李解不是本案的适格被告，不应承担责任，原告之伤应由雇主承担责任；在事故中，原告未按照要求系安全带，从楼上摔下受伤，原告自己应承担相应责任。
被告李毅辩称，原告诉讼主体不适格，被告李毅与原告共同为李解干活，同劳同酬；李毅不是个体工商户，与原告不存在雇佣关系；原告的请求项目计算不当，请求驳回原告对李毅的诉讼请求。
被告新华人寿辩称，本案是侵权纠纷案件，本保险公司不是本案适格的被告；原告与昌达公司没有雇佣关系，不存在保险利益；即使原告与昌达公司有关系，也是保险公司与投保人之间的关系，请求驳回原告对保险公司的诉求。
经审理查明：昌达公司承建了渠县江东善月楼房屋的修建工程，该栋建筑二三楼的商业用房需要安装铝窗玻璃，昌达公司项目经理徐建以个人的名义将该工程承包给李解，约定单价每平方米为320元。原告一直在李毅处干活，2015年10月29日，李毅指派原告到江东善月楼安铝窗玻璃，2015年10月30日11点左右，原告在干活未系安全带，不慎从窗台上摔下受伤，造成腰椎压缩性骨折、左侧耻骨上下支骨折、左侧跟部骨折、右侧尺桡骨下端骨折、腰1.2椎板骨折、骶骨粉碎性骨折、第一尾骨骨折。被送往渠县人民医院住院治疗130天，花去医疗费95703.94元由昌达公司垫支，期间护工护理90天的护理费10800元由李毅垫付。出院医嘱“休治10个月，我科随访”。2016年4月10日，达州市衡泰司法鉴定所鉴定原告所受伤残等级为一个七级，三个九级，后续治疗费19000元。原告多次找被告协商，均未就赔偿达成共识，故起诉要求赔偿各项费用314597元。审理中，被告李解对原告右侧桡骨下端骨折闭合复位外固定支架固定术后构成七级伤残等级的鉴定结论不服，申请重新鉴定，本院委托西南政法大学司法鉴定中心对原告的伤残等级进行了重新鉴定，鉴定结论为该部位伤残等级为八级。
另查明，渠县江东善月楼工程由昌达公司在新华人寿投保了建筑工程团体意外伤害保险和附加建筑工程意外伤害团体医疗保险，保额分别为30万元和2万元，事故发生在该保险合同的续保期内。
本案的争议焦点是：
一、李解与李毅是转包关系还是雇佣关系。
根据徐建代表昌达公司与李解签订的工程承包协议书，昌达公司将铝窗玻璃工程分包给李解是无争议的。李解与李毅之间因无书面合同，属于分包关系还是雇佣关系双方各执一词，李解称是包工包料转包给李毅的，李解只抽取每平方米60元的好处费；李毅称自己是给李解做工，收取每平方米50元的劳务费。根据各方的举证和庭审查明的事实，李毅有加工铝合金或朔钢的工具和门市，原告诉称也是在李毅的门市打工，李毅向正宏钢化玻璃厂订购玻璃时提供了玻璃尺寸且有自己的签名，正宏钢化玻璃厂发货清单也注明了李毅的电话。从上述事实可以推定该工程是李毅从李解手中包工包料转包得来的。故本院认定李解与李毅是转包关系而不是劳务关系。
二、各当事人是否承担责任和责任大小。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……。”原告姚渠受被告李毅雇请的为被告昌达公司安装朔钢时受伤，原告姚渠与被告李毅形成雇佣劳务关系，被告李毅未向原告姚渠提供安全保护设备，违反劳动安全的有关规定，存在主要过错，应当承担主要的民事赔偿责任，本院酌定其承担40%的赔偿责任；根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”之规定，被告昌达公司将渠县江东善月楼房屋二三楼的商业用房安装玻璃幕墙工程分包给被告李解，李解再转包给李毅，李解和李毅均无承接该工程的相应资质，昌达公司与李解形成承揽关系，李解与李毅形成承揽关系，昌达公司在将工程分包给李解时存在选任过失，李解在转包给李毅时也存在选任过失，均应承担相应的赔偿责任，本院酌定昌达公司承担25%的赔偿责任，李解承担25%的赔偿责任；原告姚渠在作业过程中，不遵守安全生产规定，未尽到安全注意义务，也应对损害后果承担一定的赔偿责任，本院酌定其承担10%的责任；根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，由被告昌达公司和李解对李毅应承担的赔偿责任承担连带赔偿责任。
三、建筑工程团体意外伤害险在本侵权责任案件中是否同时适用，能否一并处理。
本案是提供劳务者受害责任纠纷，归属于侵权责任类案件，而建筑工程团体意外伤害保险是建筑公司与保险公司签订的保险合同，属于意外保险而不属于责任保险，不存在保险公司替本案被告承担转承责任，两个不同的法律关系案件不宜在同一案件中处理，故当事人涉及保险合同的纠纷可以另案主张权利。
四、原告损失大小的认定。
依据原告的请求及庭审查明的事实，原告的各项赔偿数额核定为：1、医疗费：95703.94元（已由昌达公司垫支），2、护理费：护工护理90天计10800元（李毅垫支），原告家属住院护理4080＝3200元，共计14000元，3、住院伙食补助费13020＝2600元，4、营养费13020＝2600元，5、误工费（计算至评残前一天）16280＝12960元，6、鉴定费1300元，7、交通费酌定1000元，8、残疾赔偿金243812039%＝190171.8元，9、精神损害抚慰金5000039%＝19500元，10、续治费19000元，上述合计358835.74元。
据此，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十八条至第二十五条之规定，判决如下：
一、原告姚渠受伤的医疗费95703.94元、护理费14000元、住院伙食补助费2600元、营养费2600、误工费12960元、鉴定费1300元、交通费1000元、残疾赔偿金190171.8元、精神损害抚慰金19500、续治费19000元，合计358835.74元。由被告四川昌达建筑工程有限公司赔偿89708.94元，扣除已经支付的医疗费95703.94元，四川昌达建筑工程有限公司应收回5995元；由被告李解赔偿89708.94元；由被告李毅赔偿143534.30元，扣除已经支付的10800元，李毅还应赔偿132734.30元；由原告姚渠自己承担35883.57元。
二、被告四川昌达建筑工程有限公司和李解对李毅应承担的赔偿款承担连带责任。此款在本判决发生法律效力后三十日内付清。
三、驳回原告对新华人寿保险股份有限公司达州中心支公司的诉讼请求。
案件受理费6019元，减半收取3009元，由原告承担300元，被告四川昌达建筑工程有限公司承担759元，被告李解承担750元，被告李毅承担1200元。
如被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于达州市中级人民法院。
审判员 王志江
二〇一六年五月二十五日
书记员 杨 莉