山东省泰安市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁09民终2930号上诉人（原审被告）：山东晨宏置业有限公司，住所地肥城市上海路28号。法定代表人：付家勇，董事长。委托诉讼代理人：刘培培，山东同成（肥城）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：尤万涛，男，1977年6月25日出生，汉族，住肥城市。委托诉讼代理人：吕宗燕，山东卓知�师事务所律师。上诉人山东晨宏置业有限公司（以下简称晨宏置业）因与被上诉人尤万涛房屋买卖合同纠纷一案，不服山东省肥城市人民法院(2015)肥民初字第2462号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月8日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人晨宏置业的委托诉讼代理人刘培培，被上诉人丁晓峰的委托诉讼代理人丁晓峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人山东晨宏置业有限公司上诉请求：1.请求撤销山东省肥城市人民法院(2015)肥民初字第2461号民事判决，发回重审或改判。2.本案上诉费、送达费等实支费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院对上诉人是否违约逾期交房事实认定不清。上诉人与被上诉人于2013年3月20日签订《商品房买卖合同》，房屋建成后，上诉人在合同约定的交房时间（2013年9月30日）前后多次通过电话或短信方式通知被上诉人办理交房手续，但被上诉人拒不办理。在上诉人已履行通知义务的情况下，依合同约定，被上诉人因自身原因拒不办理交房手续，应视为上诉人已交房。上诉人不存在违约逾期交房的行为。合同约定的“书面通知”为：如上诉人提前交房需“书面通知”；如未书面通知，被上诉人最晚应在合同约定的交房时间（2013年9月30日）办理交房手续，如未办理即视为已交房。而不是原审法院认定的“书面通知”之后才办理交房手续。原审法院以“出卖人应当书面通知买受人办理交付手续”，认定上诉人2015年3月20日通知被上诉人办理交房手续，并认定此时间之前属上诉人违约逾期交房，认定事实错误。二、原审判决并未完全支持被上诉人的诉讼请求，却判决案件受理费303元完全由上诉人承担，属于适用法律错误。综上，请求二审法院撤销原判决，将本案发回重审或查清事实后依法改判。被上诉人尤万涛辩称，晨宏置业的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审裁判认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。尤万涛向一审法院起诉请求：请求法院依法判决被告支付原告违约金32206.59元，并承担本案诉讼费及邮寄费。一审法院认定事实：2013年1月14日，原告尤万涛与被告晨宏置业签订《商品房买卖合同》一份（合同编号：第1303200013号，预售许可证号：肥房售证第2011042号），约定原告购买被告位于新城路166号御景苑小区第33幢2单元2-201楼房一套，建筑面积共142.81平方米，其中套内面积122.37平方米，公共部位与公用房屋分摊建筑面积20.44平方米，单价为3895元/平方米，合同总价款为556245元。合同第五条约定买受人按下列第3种方式按期付款：3、买受人已付清首付款196245元，剩余房款36万元办理公积金贷款；第七条约定出卖人应当在2013年9月30日前依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备下列第1种条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人适用：1、该商品房经验收合格；第八条约定出卖人逾期交房的违约责任：除本合同第七条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列第1种方式处理：1、按逾期时间，分别处理（不作累加）（1）逾期不超过90日……;(2)逾期超过90日后，买受人有权解除合同……。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第七条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金。合同第十条约定：商品房达到交付使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续。双方进行验收交接前，应办理首期住宅专项维修资金手续。原告尤万涛于2013年3月20日向被告晨宏置业缴纳房款196245元，同年5月28日缴纳剩余房款360000元。2015年3月20日，被告晨宏置业工作人员向原告发送短信通知交房，内容为:尊敬的御景苑业主您好，该小区一期工程已于2013年11月30日经监理、规划、质检站验收合格具备交房条件，现已经交接80%以上，请您于2015年5月1日前携带您的购房合同和收据到御景苑售楼处办理交房手续。自2015年1月其缴纳物业管理费，逾期不办理的，物业应自2014年1月起收取物业费。2015年11月19日，原告尤万涛向被告缴纳天然气开户费、暖气开户费、契税、维修基金等费用，被告晨宏置业向原告出具收款收据三份，并分别加盖晨宏置业公司销售专用章，原告另缴纳2015年5月1日至2016年4月30日的物业费1371.00元。原告缴纳上述费用后，被告向原告交付房屋钥匙。庭审中，原告主张被告交房之日应认定为2015年5月1日，被告晨宏置业辩称已按合同约定交付房屋，均未提交证据予以证实。一审法院认为，原告尤万涛与被告晨宏置业的《商品房买卖合同》是双方当事人的真实意思表示，合法有效，原审予以确认。原告尤万涛已交清购房款，合同义务已经完成。根据合同约定，被告应当在2013年9月30日前将涉案房屋交付原告而实际未按时交付，已构成违约，应当承担违约责任。被告晨宏置业辩称按合同期限向原告交付房屋，但未提供相应证据予以证实。原审认为，对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。被告晨宏置业作为出卖方，负有发送交房通知并及时交房的义务，被告主张其已按时交付原告，举证责任在被告晨宏置业，因其未能提供证据予以证实，对被告的该项辩称，原审不予采信，被告已构成违约，应当承担违约责任。关于实际交房时间，因双方合同中约定商品房达到交付使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续。本案中被告于2015年3月20日向原告发送短信通知交房，且原告亦认可已收到该短信，应认定为2015年3月20日涉案房屋已符合交房条件，被告已尽到通知原告交房的义务。被告通知原告后，因原告个人原因未接受房屋，不应继续认定被告违约。故原审认为被告违约期间为自2013年10月1日起至2015年3月20日止共计536天。原告要求违约期间计算至2015年5月1日，无事实及法律依据，原审不予支持。关于违约金的计算方式，因原、被告双方签订房屋买卖合同时约定如被告逾期交房，按日向原告支付已交付房价款万分之一的违约金，该约定系原、被告双方的真实意思表示，原审予以确认。故原告要求被告按日万分之一计算支付违约金，符合双方约定及法律依据，原审予以支持。综上，被告应支付原告违约金数额为556245元×0.0001/天×536天﹦29814.73元。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百三十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条之规定，判决：一、被告山东晨�置业有限公司于本判决生效后十日内支付原告尤万涛违约金29814.73元；二、驳回原告尤万涛的其他诉讼请求。案件受理费303元，由被告山东晨宏置业有限公司承担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审庭审中，上诉人明确表示放弃上诉请求中关于诉讼费承担部分的上诉理由。本院经二审查明事实与原审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人山东晨宏置业有限公司上诉主张其在双方签订的《商品房买卖合同》的约定期限前已实际交付了房屋，并不存在逾期交房的行为，根据谁主张谁举证的原则，该举证责任应在于上诉人，其在二审庭审中主张在2013年9月30日前通过电话通知的方式通知被上诉人交房，对此被上诉人不予认可，上诉人对其该主张亦未提供任何有效证据予以证实，应承担举证不能的法律后果，原审法院按照上诉人晨宏置业提供的2015年3月20日向被上诉人发送交房短信，认定该日涉案房屋已达到交付条件，并确认为违约金计算的截止时间，并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人山东晨宏置业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费606元，由上诉人山东晨宏置业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  宋许科代理审判员  张晓丹代理审判员  陈 新二〇一六年十一月二十八日书 记 员  马 鑫