山东省荣成市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁1082刑初369号
公诉机关山东省荣成市人民检察院。
被告人席某。因涉嫌犯职务侵占罪于2015年12月23日被刑事拘留，2016年1月7日被逮捕。
辩护人王俊基，山东华夏明德律师事务所律师。
荣成市人民检察院以荣检公刑诉[2016]333号起诉书指控被告人席某犯职务侵占罪、挪用资金罪，于2016年9月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。荣成市人民检察院指派检察员董玉冰、唐贝贝出庭支持公诉，被告人席某及其辩护人王俊基，鉴定人刘某秀到庭参加诉讼。本案经依法延期审理，现已审理终结。
荣成市人民检察院指控：
一、职务侵占犯罪事实
1、2014年9月，被告人席某利用担任荣成市×××××村党支部书记兼村委主任的职务便利，在宁某借款30万元本息已经付清的情况下，采取30万元借款重复计算利息的方式，侵占村集体资金人民币4万余元。
2、2009年，荣成市×××××村集体开发西南山商品楼，被告人席某利用担任村党支部书记兼村委主任的职务便利，未经村两委及村民代表大会讨论，擅自决定自己以人民币17.4万元的价格购买西南山商品楼一幢，经评估，席某所购买的该幢楼房价值人民币278402.67元，从中侵占集体资金104402.67元人民币。
二、挪用资金犯罪事实
2014年6月，被告人席某利用担任×××××村党支部书记兼村委主任的职务便利，采取收取土地补偿款不上交的方式，挪用村集体资金人民币10万元，用于个人猪场偿还贷款、购买饲料等营利活动。
2015年12月23日，被告人席某经公安机关电话传唤后主动到案。
对上述指控，公诉机关提供了被告人席某的供述和辩解，证人王某1等人的证言，鉴定意见，书证城后村明细账等证据证实。公诉机关认为，被告人席某利用职务上的便利，将村集体财产非法占为已有，数额较大；利用职务上的便利，挪用村集体资金归个人使用，数额较大，进行营利活动，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款，应当以职务侵占罪、挪用资金罪追究其刑事责任。
被告人席某对公诉机关指控其侵占村集体资金人民币4万余元和104402.67元的事实有异议，辩称其是在不知情的情况下多收取村集体利息4万余元；威海××资产评估有限公司出具的资产评估报告以2012年12月31日为基准日对其楼房价值进行评估是错误的，其是2009年交钱购买的楼房；对公诉机关指控其挪用村集体资金10万元用于营利活动的事实有异议，辩称当时村委欠其钱，其急需用钱，所以让宁某将应付给村委的10万元转入其账户。
辩护人提出的辩护意见是，1、被告人席某是在不知情的情况下多收取了村委支付的利息，不构成职务侵占罪；2、被告人席某于2009年购买涉案楼房，而威海××资产评估有限公司出具的资产评估报告以2012年12月31日为基准日对楼房价值进行评估是错误的，且未考虑席某购买宅基地这一因素，认定席某侵占104402.67元不能成立，并提交农村居民住宅建设用地申请书及契约予以证实；3、被告人席某于2014年6月19日收到宁某转款10万元时，村委尚欠席某款约48万元，且席某于2014年8月14日已将该款转入村委账上，其行为不构成挪用资金罪。
经审理查明：
㈠2014年八九月份，被告人席某利用担任荣成市×××××村党支部书记兼村民委员会主任的职务便利，在村委使用宁某借款人民币30万元本息已经付清的情况下，采取重复计算利息的方式，侵占村集体资金人民币48060元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人证言
(1)宁某证实，大约在2011年、2012年，席某向他借款30万元给城后村委使用，并按银行贷款利率给他付利息。后来这30万元及利息6万元直接抵顶他购买城后村土地的地款。
(2)王某1证实，席某个人借款给村委使用，但不告诉他钱的来源，席某交给他每笔钱他都在笔记本上面记录的。2012年12月31日，村建筑队共使用席某款695980元，他记入村委明细账中。2014年初，在宁某办公室，席某对他及村支部委员席某1、席某2说村建筑队使用宁某30万元，按年利率10%计息2年，需支付利息6万元。宁某购买××村的土地搞开发，席某安排他用地款转账处理使用宁某的30万元及利息6万元。他之前不知道村建筑队使用宁某30万元。2014年8月，席某让他把之前借给村委使用的695980元，按照月息0.0089元计算一年六个月的利息，他计算利息为111496元。当时已从村委欠席某款的账户中转给宁某30万元。席某没有告诉他转给宁某的30万元包含在695980元中。
(3)席某1（村两委委员）证实，2014年，席某对他和王某1、席某2说欠宁某30万元，但没有说是他个人欠的，还是村委欠的。宁某购买他们村的土地，要还给宁某30万元，并且需要支付利息。
(4)席某2（村两委委员）证实，2014年初，在宁某办公室，席某对他和王某1、席某1说宁某购买他们村的土地，他们村之前借用宁某30万元，按2年计算利息6万元，用这36万元抵顶地款。他这是第一次听说村委借用宁某30万元。
2、书证
(1)协议书证实，2014年1月20日，宁某购买××村委土地搞开发的情况。
(2)王某1笔记本记录证实，收取席某款60万元。
(3)××村委明细账、转账凭证、转账通知单证实，2012年12月31日，欠席某款695980元；2014年3月31日，从席某账户转给宁某30万元，从村委支付6万元利息给宁某；2014年8月14日，欠席某利息111496元（695980元×0.0089元/月×12月×1.5年），并有席某签字确认，9月30日记账。
3、被告人供述
席某供述，2012年初，他向宁某借款30万元给××村委使用。当时他和宁某约定借款利息按年息10%计算，××村委使用了2年。2012年底，他借给村委款累计到69万余元时，会计王某1将借款总数记入村委与他个人的往来账中，包括借宁某的30万元。2013年，宁某购买××村的土地，借款30万元及利息6万元直接抵顶地款。30万元从他与村委的往来账中转出。2014年，村委选举前他让王某1将村委欠他的借款按年息10%计算利息。王某1按69万余元计算利息11万余元并记入村委与他个人的往来账中。
关于被告人席某及其辩护人提出的席某是在不知情的情况下多收取村集体利息4万余元，不构成职务侵占罪的辩解、辩护意见，经查，证人王某1、宁某等人的证言及书证××村委明细账、转账凭证、转账通知单能够证实席某对村委已付清宁某借款本息，在此情况下仍按695980元计算村委欠其利息111496元，侵占村集体资金48060元的事实是明知的。席某及其辩护人提出的辩解、辩护意见与事实不符，本院不予采纳。
㈡2009年，荣成市×××××村开发西南山楼房。被告人席某利用担任××村党支部书记兼村民委员会主任的职务便利，在未经村两委及村民代表大会讨论决定的情况下，以人民币17.4万元购买楼房一幢。该楼房价值人民币23万元，席某从中侵占村集体资金人民币5.6万元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人证言
(1)王某1证实，××村对外销售西南山楼房时，村两委没有开会定价。席某购房交了楼款17.4万元。西南山楼房对外销售价格主要根据施工成本，没有考虑是否有土地证这一因素，这些楼房当时对外销售都知道没有两证。
(2)席某2(村两委委员)证实，2009年，××村动工建设西南山楼房，前期盖的8幢是砖混结构的，后期盖的6幢是混凝土结构的。这些楼房对外销售价格没有召开村两委会议讨论，是席某个人决定的。
(3)于某、张某(村两委委员)证实，××村开发的西南山楼房定价问题村两委没有开会讨论过。
(4)席某3证实，××村西南山楼房是2009年开始施工建设。2009年8月，他以23万元的价格购买一幢砖混结构的楼房，当时预付定金10万元。
(5)王某2、席某4证实，2009年，××村施工建设西南山楼房。
(6)席某5证实，2009年，席某预交4000元订购西南山楼房一幢。
2、鉴定意见
山东××房地产估价有限公司出具的评估报告证实，被告人席某所购楼房价值人民币23万元。
3、书证
(1)荣成市×××××村委出具的西南山楼平面图证实，××村开发西南山楼房的位置及收取楼款的相关情况，其中收取郭某杰、周某滨、高某读楼款各23万元。
(2)××村委明细账、收款收据证实，2009年3月31日，收席某楼房预付款4000元；2009年7月31日，收席某3楼房预付款10万元；2009年10月31日，收周某滨楼房预付款8万元；2009年11月17日，收高某读楼房预付款10万元；2011年2月，收席某楼款17万元。
(3)楼房买卖协议及收款收据证实，席某3于2009年8月12日以23万元购买××村西南山楼房一幢；郭某杰于2009年12月9日以23万元购买××村西南山楼房一幢。
4、被告人供述
席某在庭审中供述，2009年，他购买西南山一幢砖混结构的楼房，该楼房定价21万元。他交了楼款17.4万元，余款3.6万元他当时自己决定用于某军帮他给村委送的建筑材料款抵顶，因没有相关账目记载，后他想起来自己购买了宅基地批复，就自己决定用宅基地批复抵顶剩余楼款，没有经过村两委讨论决定。2009年，村委定价向村民出售楼房时没有考虑宅基地批复这一块。他和席某3、郭某杰、周某滨、高某读等人购买的楼房是砖混结构的，岳某兵、席某建等人购买的楼房是混凝土结构的。
关于公诉机关向法庭提交的威海××资产评估有限公司出具的资产评估报告，拟证明被告人席某所购楼房价值人民币278402.67元，经查，在案证据证实××村于2009年开发建设西南山楼房，席某于2009年3月31日交款购房，评估报告以2012年12月31日为基准日对涉案楼房的价值进行评估不当，且选择的参照物亦不当，故该评估报告本院不予采信。公诉机关依据该报告指控席某侵占集体资金人民币104402.67元不能成立，本院不予支持。席某及其辩护人提出的相关辩解、辩护意见成立，本院予以采纳。
关于被告人席某的辩护人向法庭提交的农村居民住宅建设用地申请书及契约，拟证明席某所购楼房的宅基地是从村民处购买的，认定涉案楼房的价值时应考虑席某购买宅基地这一因素。经查，席某的供述及证人王某1的证言均证实××村西南山楼房对外销售时未考虑有无宅基地批文。辩护人提交的该证据与本案无关，本院不予采信。
公诉机关还当庭宣读、出示了下列证据：
(1)抓获经过证实，被告人席某于2015年12月23日经公安机关电话传唤后到案。
(2)户籍证明证实，被告人席某出生于1963年11月26日。
上述证据经庭审质证，辩方无异议，本院予以确认。
另查明，被告人席某在案件审判阶段，将涉案款项人民币104060元上交本院。
上述事实有山东省资金往来结算票据证实。
关于公诉机关指控被告人席某挪用村集体资金10万元用于个人营利活动，构成挪用资金罪的指控，经查，虽然席某于2014年6月19日收到宁某付给村委的款项10万元后未及时上交，但考虑到当时村委尚欠席某款38万余元的实际情况，其行为不宜认定为犯罪。故公诉机关的该项指控，本院不予支持。席某及其辩护人提出的辩解、辩护意见成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人席某利用职务上的便利，将村集体财产非法占为已有，数额较大，其行为构成职务侵占罪，应依法予以惩处。席某虽经公安机关电话传唤后自动到案，但未如实供述自己的罪行，不构成自首。席某积极退赃，可酌情从轻处罚。为维护社会秩序，保护集体财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人席某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月23日起至2016年12月22日止）。
二、追缴在案的职务侵占所得赃款人民币104060元，依法返还荣成市×××××村民委员会。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向山东省威海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 常晓庆
人民陪审员 岳天信
人民陪审员 宋保成
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 邱 磊