湖南省武冈市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）武法刑初字第16号
公诉机关湖南省武冈市人民检察院。
被告人杨文飞，男，1988年9月21日出生于湖南省城步苗族自治县，苗族，因犯寻衅滋事罪于2011年8月26日被武冈市公安局执行逮捕，2011年9月19日被武冈市人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，缓刑考验期间自2011年10月8日起至2013年10月7日止，2011年9月20日被释放；因涉嫌犯抢劫罪于2014年7月29日被怀化铁路公安处怀化车站派出所抓获并羁押于怀化铁路公安处看守所，2014年7月30日被武冈市公安局执行逮捕。现羁押于武冈市看守所。
湖南省武冈市人民检察院以武检刑诉（2015）12号起诉书指控被告人杨文飞犯抢劫罪，于2015年1月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年1月26日公开开庭进行了审理。武冈市人民检察院指派检察员李琼利出庭支持公诉，被告人杨文飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省武冈市人民检察院指控：李某某（已判刑）因经常在王某开的游戏厅玩游戏输了钱，与王某发生过争执，王某委托朋友出面就此事做了了结。2012年7月30日22时许，王某和肖某在武冈市灯光球场打台球时被李某某、杨文飞等五人发现，李某某要王某随李某某下楼后，对王某说“我想同你讲个事”，王某讲以前的事情已经了结，不需再讲。杨文飞冲上去对王某头部打了二三耳光，并朝王某腹部踢了一脚。王某就不敢动，被李某某、杨文飞、夏某某、罗某某（已判刑）和熊某某五人劫持到城步威溪乡某村熊某甲家西侧威溪便道处，李某某问王某是否喊了人要砍李某某的手脚。王某不承认。李某某对王某说“我干脆把你活埋算了”。杨文飞要夏某某（另案处理）、熊某某（另案处理）找来了铲子和锄头。王某向李某某求情，表示愿意封6800元钱红包给李某某。李某某不同意，并说：“只6800元钱就别讲了，先挖坑（指埋人的坑）再讲”。杨文飞、熊某某、夏某某、罗某某、李某某五人先后轮流在摩托车旁挖坑和看守王某。挖好坑后，王某对李某某讲：“我卡里有11000元，车子上有一条金项链值18000元，今天你先拿起这些东西去，明天再找30000元给你”。李某某说“你的双脚和双手值50000元，算一下你的命值多少钱！”杨文飞见李某某不同意，便持铁铲往坑里方向打王某的脚，然后把王某往挖好的坑边推。王某在被杨文飞等人推往坑里时，就顺势跳下路边的高坎，然后逃至山上躲藏起来。李某某等人四处搜寻王某未果，便骑摩托车离开了现场。被害人王某受此惊吓后，不敢独自外出。
公诉机关为证明上述事实提供了如下证据：刑事判决书、户籍证明等书证；证人肖某、熊某甲、戴某某、王某甲、罗某某、鄢某、李某某、李某甲、沈某某的证言；被害人王某的陈述及被告人杨文飞的供述与辩解；现场勘验检查笔录、辨认笔录。
公诉机关认为：被告人杨文飞伙同他人以非法占有为目的，当场对被害人王某使用暴力以及暴力威胁等手段，向王某索取财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以抢劫罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，杨文飞起主要作用，是主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款；杨文飞由于意志以外的原因未索得财物，系抢劫未遂，应适用《中华人民共和国刑法》第二十三条第一、二款。建议对杨文飞犯抢劫罪在有期徒刑三年以上五年以下判处，杨文飞在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，予以数罪并罚。
被告人杨文飞辩称，杨文飞没有将王某往坑里推，而是往坑外推，杨文飞趁机逃走了。杨文飞打了王某两耳光后，赔了二千元钱给王某，双方已对此事讲好了的。
经审理查明：王某在武冈市开了个游戏厅，李某某（已判刑）经常去玩游戏，因为李某某输了钱，双方发生过争执，后来王某委托朋友就此事做了了结。2012年7月30日22时许，王某和肖某在武冈市灯光球场打台球时被李某某、杨文飞等五人发现，李某某要王某下楼，王某随李某某下楼后，李某某对王某说“我想同你讲个事”，王某讲以前的事情已经了结，不需再讲。杨文飞冲上去对王某头面部打了二三耳光，并朝王某腹部踢了一脚。王某就不敢动，被李某某和杨文飞带到灯光球场外面。夏某某就发动一辆女式摩托车，要王某坐中间，李某某坐后面。杨文飞骑起一辆男式摩托车搭起罗某某（已判刑）和熊某某。五人将王某劫持到城步威溪乡某村熊某甲家西侧威溪便道处，李某某问王某是否喊了人要砍李某某的手脚。王某不承认。李某某对王某说“我干脆把你活埋算了”。杨文飞要夏某某（另案处理）、熊某某（另案处理）找来了铲子和锄头。王某向李某某求情，表示愿意封6800元钱红包给李某某。李某某不同意，并说：“只6800元钱就别讲了，先挖坑（指埋人的坑）再讲”。杨文飞、熊某某、夏某某、罗某某、李某某五人先后轮流在摩托车旁挖坑和看守王某，大约挖了四十分钟，坑已挖好。王某对李某某讲：“我卡里有11000元，车子上有一条金项链值18000元，今天你先拿起这些东西去，明天再找30000元给你”。李某某说：“你的双脚和双手值50000元，算一下你的命值多少钱！”杨文飞见李某某不同意，便持铁铲往坑里方向打王某的脚，然后把王某往挖好的坑边推。王某在被杨文飞等人推往坑里时，就顺势跳下路边的高坎，然后逃至山上躲藏起来。李某某等人四处搜寻王某未果，便骑摩托车离开了现场。凌晨2时许，王某见李某某等五人已离开，就到附近一村民家中打电话求救，被接回家时已是凌晨4点多钟。被害人王某受此惊吓后，不敢独自外出。
被害人王某出具了谅解书表示对被告人杨文飞的行为予以谅解。
上述事实有下列经庭审质证且查证属实的证据证明：
1、被害人王某的陈述，证明2011年王某在武冈市开了个游戏厅，“阿扁”（李某某）、“兔子”（罗某某）、“辉佗”（杨文飞）经常来玩游戏，赢了要王某付钱，输了连本钱也不给，双方发生过争执，王某委托朋友于2011年10月请“阿扁”他们吃饭，还给了“兔子”1100元钱，就此事做了了结。2012年7月30日22时30分左右，王某和肖某在武冈市灯光球场打台球时，王某被“阿扁”伙同“辉佗”、罗某某（绰号“兔子”）以及另外二个不认识的年轻男子以讲事情为由喊到楼下，“阿扁”要王某将以前的事情给个交代，当王某讲以前的事已作了结不需要作交代时，“辉佗”即对王某头部打了三拳，并朝王某腹部踢了一脚，之后被李某某及“辉佗”架到灯光球场外面的一辆女式摩托车上，王某坐中间，李某某坐后面，“辉佗”就骑起一辆男式摩托车搭起罗某某和另一年轻男子，经过邓元泰劫持到城步威溪的一座山上的毛马路上，李某某威胁王某说要活埋了他。王某同意封6800元钱的红包，“阿扁”说：“只打6800元，就莫讲了，先挖起坑再讲。”“辉佗”及另一年轻男子找来了铲子、锄头，“辉佗”用铲子柄打了王某一下，要求搞钱来。“阿扁”就要罗某某和另两年轻男子轮流在毛马路边上挖坑，“阿扁”和“辉佗”守住王某。大约挖了三四十分钟，罗某某三人把坑挖好了。王某见挖好了坑，就对“阿扁”讲愿意给11000元钱的卡和一条价值18000元金项链，第二天再给30000元，“阿扁”听了后仍不同意，就讲“你的双脚、双手值5万，你算一下你的命值多少钱!”“辉佗”就把王某往刚挖的坑里拉，王某在被拉往坑里的过程中故意踩空，趁势滚下路边10多米的高坎，然后逃往对面山上找了一个隐蔽处躲藏起来，罗某某等五人用手电筒四处搜寻王某未果。凌晨2时半左右，王某到附近一村民家中打电话求救，回到家已是5点多钟。被害人王某由于受到李某某、罗某某等人的惊吓，现在单独一个人不敢外出。王某曾作出“辉佗”将王某往坑外推了一把有意放走王某的陈述，是在“辉佗”的家属请求下所作出的虚假陈述。
2、证人肖某的证言证明，2012年7月30日晚肖某与王某在灯光球场打台球时，王某被“扁扁”和四位男子喊下楼，在楼下吵起。后看到王某被“扁扁”他们拉上了一辆摩托车，另三人上了另一台摩托车，王某将小车钥匙给肖某，要肖某在后面跟起。过了邓元泰往威溪方向时，一辆摩托车在肖某车前面慢慢开，然后往一条小路方向走了，肖某在后面开车没有找到王某。
3、证人熊某甲的证言证明，2012年7月30日晚上自家的锄头和铁铲被人用过，并在家的右侧大约20米处公路上发现挖有一道土坑，已填满土，估计是用熊某甲家的锄头、铁铲挖的坑。
4、证人戴某某的证言证明，2012年7月31日凌晨2时多，有一个20多岁的男子光着脚喊开戴某某家的门，打了电话，过了1个小时左右，这名男子的家人开着小车将其接走了。
5、证人王某甲的证言证明，2012年7月30日晚听“乐佗”说王某被“扁扁”一伙人劫走，王某甲和鄢某、王某的老婆在威溪一带寻找，找到12点左右也没有找到人。直到7月31日凌晨2点左右鄢某打电话说找到王某了，王某甲与鄢某到威溪正冲接回王某时已是4时10分。
6、证人鄢某的证言证明，鄢某于2012年7月31日凌晨2时30分左右接到王某用号码为07397＊＊****电话机打的电话，王某在电话中说他被一个叫“扁扁”的男子一伙人捉到了城步威溪乡的一座山上，打了他，说是要王某给一笔钱，王某给少了，“扁扁”一伙人就要活埋王某，王某趁机逃跑了，在一村民家里打电话。后鄢某等人到接王某，看到王某右脸有些红肿，双手臂和脚被划伤。
7、证人李某甲的证言证明，李某某绰号“扁扁”，是李庆海的大儿子，李庆良的堂侄儿。
8、证人沈某某的证言证明，2013年底，派出所民警打电话说杨文飞涉嫌打架，要沈某某带杨文飞来所里说明情况。沈某某带杨文飞来到派出所，民警让王某指认杨文飞，可能杨文飞长胖了，王某没有认出来，民警就让杨文飞离开了派出所。后被怀化公安抓了。王某曾对沈某某说，他不想追究杨文飞的刑事责任了，因为案发时，其他同案人把王某往坑里推时，是杨文飞暗示并往外面拉王某要王某逃跑的。
9、辨认笔录，证明被害人王某从不同的照片中辨认出要活埋王某的“扁扁”（指李某某）、“辉佗”（指杨文飞）和“兔子”（指罗某某），杨文飞分别对同伙熊某某、夏某某进行了辨认，李某某对“辉佗”（指杨文飞）进行了辨认。
10、现场勘验检查笔录及现场照片，证明在城步苗族自治县威溪乡某村境内威溪水库沿岸便道处扒开松土有一个坑，南北上部长1.7米，下部长0.9米，东西上部宽0.7米，下部宽0.35米，坑深0.8米。
11、湖南省常住人口信息资料，证明被告人杨文飞的个人身份情况。
12、同案人李某某的供述，与起诉书指控的事实基本一致。
13、同案人罗某某的供述证明，在2012年7月底的一天，罗某某和“扁扁”、“辉佗”、还有“扁扁”叫起的两个罗某某都不认识的人一起将王某劫持到摩托车上并开起摩托车到城步威溪乡的一个偏僻地方并挖了一个坑，“扁扁”因与王某闹了点矛盾，就用威胁要活埋王某的方式要王某出一笔钱把事情了结，后来在推起王某去活埋的过程中，王某逃脱了。
14、刑事判决书、释放证明书、执行通知书等证明，（2012）武法刑初字第284号刑事判决书，判决罗某某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。（2014）武法刑初字第91号刑事判决书，判决李某某犯抢劫罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币八千元。杨文飞因涉嫌犯寻衅滋事罪于2011年8月26日被执行逮捕，2011年9月20日被释放。（2011）武法刑初字第157号刑事判决书，判决杨文飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，缓刑考验期间自2011年10月8日起至2013年10月7日止。
15、被告人杨文飞的供述与辩解及同步录音录像资料，杨文飞供认，2012年7月底的一天晚上22时左右，熊某某通过电话联系将杨文飞喊到武冈市老广场，杨文飞看到夏某某、“兔子”站在李某某旁边，李某某要正在与一个男子打台球的王某到楼下把之前的事情讲清楚。王某看到李某某的人多，就跟李某某下楼了，李某某要王某把事情讲清楚，王某讲事情已经讲清楚了，杨文飞看王某不老实，对着王某的脸打了二三耳光，还用脚对其腹部踢了一下，王某就老实了。李某某用摩托车载着王某走，杨文飞驾驶另一辆摩托车载着熊某某、“兔子”跟着走。在城步威溪乡的一座山上，王某与李某某谈判未谈拢，李某某威胁要活埋王某。杨文飞上前讲：“王某啊，‘扁扁’是我的生死兄弟，你和‘扁扁’的事情讲不清，我是站在‘扁扁’这边的。”李某某要杨文飞去拿锄头，杨文飞没去，夏某某和熊某某就去旁边一栋屋里拿来了锄头和铁铲，王某吓得跪在地上求饶。杨文飞把王某拉起来说：“王某啊，有人把我打了电话讲你是他的亲戚，你放心。”王某就主动愿意赔钱，讲：“我把你封过红包要得么”，李某某不同意，要“兔子”、夏某某、熊某某轮流挖坑。王某又讲：“我车上有一条黄金手链值一万多元，明天再打三万给你们。”后来谈不拢，李某某要把王某推到坑里去，杨文飞怕把王某活埋了，就马上将王某往挖坑的方向推，边推边讲：“你还敢跑啊”，并用力将王某朝坑边路坎推，王某也很聪明，晓得了杨文飞的意思，一脚踩到路坎下面，撒腿跑了，杨文飞没有追。李某某等人来质问杨文飞：“你是不是故意的。”杨文飞讲：“我不是故意的”，杨文飞是怕被李某某等人报复才讲了假话。
16、谅解书证明，被害人王某对杨文飞的行为予以谅解。
本院认为：被告人杨文飞伙同他人以非法占有为目的，对被害人王某使用暴力及以暴力威胁等手段，向王某索取财物，其行为已构成抢劫罪，应当依法追究其刑事责任。杨文飞提出其没有对王某往坑里推、而是往坑外推的辩解，因与本案查明的事实不符，也无相关证据证明，不予采信。在共同犯罪中，杨文飞积极参与并实施暴力，起主要作用，系主犯，应当按其所参与的全部犯罪处罚。杨文飞已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因未取得财物，亦未造成被害人轻伤以上结果，是抢劫未遂，可以从轻处罚。杨文飞的行为得到被害人的谅解，可酌情从轻处罚。杨文飞在缓刑考验期间内犯新罪，应当撤销缓刑，予以数罪并罚。公诉机关指控被告人杨文飞犯抢劫罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持；提出的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十三条第一、二款、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款、第七十七条第一款、第六十九条第一、二款、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2011）武法刑初字第157号判决对被告人杨文飞所判处的缓刑；
二、被告人杨文飞犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六千元，与之前因犯寻衅滋事罪所判处的刑罚合并，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人杨文飞的刑期折抵以前因犯寻衅滋事罪被羁押的二十六日之后，自2014年7月29日起至2018年7月2日止；所处罚金限于判决生效后30日内缴纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杜文池
人民陪审员 关贤华
人民陪审员 肖玉珍
二0一五年元月三十日
代理书记员 唐 娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。