山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）晋中中法民终字第1364号
上诉人（原审原告）李建军，男，1971年5月30日出生，汉族。
上诉人（原审原告）李建斌，男，1975年3月5日出生，汉族。
上诉人（原审原告）王兰英，女，1949年8月7日出生，汉族。
上述三上诉人共同委托代理人霍振友，山西国韵律师事务所律师。
上诉人（原审被告）李改莉，女，1971年10月18日出生，汉族。
上诉人（原审被告）李改花，女，1974年11月15日出生，汉族。
上述二上诉人共同委托代理人郭润有，男，1974年7月17日出生，汉族，系李改花之夫。
上述二上诉人共同委托代理人董洁林，山西鼎正律师事务所律师。
原审第三人榆次区郭家堡乡新付村村民委员会。
上诉人李建军、李建斌、王兰英、上诉人李改莉、李改花与原审第三人榆次区郭家堡乡新付村村民委员会（简称新付村委会）土地承包经营权确认纠纷一案，不服山西省晋中市榆次区人民法院(2013)榆民北关初字第314-1号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审查明，原告王兰英与李建军、李建斌系母子关系。1993年3月23日，原告王兰英与榆次区郭家堡乡新付村村民李东来结婚，李建军、李建斌随母亲到新付村与李东来共同生活。二被告李改莉、李改花系李东来与前妻之女。1995年1月1日，李东来与新付村委会签订了土地承包合同并领取了集体土地农业用地使用证，以李东来为户代表的家庭共承包土地30.26亩，包括立家地1.36亩、道南地0.9亩、立家地0.95亩、西坡地0.45亩、大坡地6亩、墩儿上地1.9亩、铺儿上地2亩、水没地46亩、老树地5.3亩、南圪料畛2亩、拐角地0.7亩、风如树地2.4亩、葫芦咀海只2亩、北圪料畛49亩。签订合同时，李东来家庭在新付村有户口的成员有李东来、李改莉、李改花。1995年1月13日李建军、李建斌的户口从左权县石匣乡寺仙村迁出，1995年2月15日李建军、李建斌的户口迁入李东来户上。在土地承包合同履行期间，李改莉、李改花相继出嫁，并将户口迁出，二被告户口迁出后，均未取得新的承包土地。2001年1月李东来去世，此后李东来家庭承包的30.26亩土地由原告李建军耕种。李建军耕种期间，有立家地1.36亩、道南地0.9亩、立家地0.95亩、西坡地0.45亩、大坡地0.6亩、墩儿上地1.9亩、铺儿上地2亩，共计8.36亩地被征用，征地补偿款在原告李建军名下。土地补偿款每年发放，金额处于变动状态。2008年原告王兰英户口迁入新付村。李东来名下还有21.9亩土地承包经营权。2012年李改莉、李改花向榆次区农村土地承包仲裁委员会提交仲裁申请，要求确认二人应得土地承包经营权份额，该仲裁委员会于同年5月1日作出榆仲裁字(2012）51裁决书，裁决李改莉、李改花与李建军、李建斌分别共同享有原家庭承包经营的土地中的二分之一的份额的土地承包经营权。三原告不服该裁决，向本院提起诉讼。
原审认定，林地家庭承包中，承包的继承人请求在承包期内继续承包的，应予支持。其他方式承包中，承包方的继承人或权利义务，承受方请求在承包期内承包继承的，应予支持。个人承包的土地，依照法律允许办理。本案所涉农村土地承包，系以农户家庭为单位的本村集体经济组织内部的承包（该承包经营权作为一种共有福利性、生活保障性的权利不能继承）。本案中，王兰英作为李东来的配偶，属家庭成员中的一员，可在李东来去世后，与二被告李改莉、李改花继续耕种该以家庭承包经营的土地。二原告李建军、李建斌虽迁入新付村，因该迁入时已成年，未李东来形成继父子关系，因不能作为该家庭成员享有经营权。因此原告王兰英与二被告共同对30.26亩承包地享有经营权，因其中的8.36亩己被征用，故王兰英与二被告对剩余21.9亩承包地享有承包权。
原审判决：一、李东来名下的承包地原告王兰英、被告李改莉李改花各享有7.3亩的承包经营权。二、驳回原告李建军、李建斌的诉讼请求。
宣判后，王兰英、李建军、李建斌、李改莉、李改花均不服提起上诉。
上诉人王兰英、李建军、李建斌上诉的事实与理由是：一、本案应以1998年新付村的实际土地承包权合同确定新付村位邻榆次区郊区，多年来榆次区发展生态园区、东外环占地补偿、新付村占地福利补偿等等，所有与土地有关的补偿、安置所依据的制度、方案、标准全部是1998年的二轮承包土地的合同。新付村现早已不使用和执行1995年的合同，该合同早己被1998年的实际履行土地合同取代。对此有榆次区发展生态园补偿实施方案、关于新付村东外环西立家地、西坡地土地附着地补偿方案及新付村村民委员会的证明予以证实。二、李建军、李建斌多年对该土地予以耕种。自从1995年李建军、李建斌尤其是李建军的户口迁入新付村后，本案诉争的土地全部由他们耕种，各项费用也全部由他们承担，20余年被上诉人不闻不问，按照土地承包的相关法律规定，二被上诉人早以将自己的土地撂荒；三、李建军、李建斌与李东来形成了继父子关系。本案有大量的证人证言赵彩云、孙某、张某及李东来的录音证据证明，李东来承认李建军、李建斌是其小子（儿子），是其接班人。二人又对李东来尽量扶养和赡养义务，××死全部由二人负责.根据《继承法》的相关规定山其继承承包土地有法有据。况且其二人本就是诉争土地的承包人。四、继承人可以在承包期内继续承包。根据《土地承包法》第31条规定，承包人应得的承包收益，依照继承法的规定继承。根据《继承法》第13条规定，对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。本案中王兰英年老多病，失去了劳动能力，依法应当全部或多分得土地承包收益遗产份额。同时王兰英与李东来是夫妻关系，在继承承包土地时应当首先分割出李东来的一半全部归王兰英后，再由王兰英再行进行土地承包继承，并且王兰英应当给予照顾。于情于理于法王兰英也不应与二被上诉人在继承中得到同样的份额。对王兰英应当充分体现法律的给予照顾。综上所述，本案诉争的土地应当按照1998年新付村二轮承包合同为据，该是经过新付村本集体经济组织成员的村民会议三分之以上成员或者二分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府和种、补偿等等全部是以此执行。加之李建军、李建斌与李东来是继父子关系、该土地20余年由其二人耕种，是当然的土地承包人，退一步其也应当具有继承权。本案涉及继承权的权利王兰英均应给予照顾。请求撤销原判，改判30.26亩承包地由上诉人享有经营权和收益权，本案的一切诉讼费用由二被上诉人承担。
上诉人李改莉、李改花上诉的事实与理由是：王兰英户口从原籍前来时，李东来已去世8年，在1995年二轮土地承包以后，王兰英在原籍应承包有土地。所以，二上诉人与王兰英对李东来的土地各有1/3份额更符合法律规定。请求依法改判讼争土地属于李东来的部分应以三份等额分割，已经征用土地的补偿款应归二上诉人所有分割。
经二审查明的基本事实与原审查明一致。
本院认为，上诉人王兰英、李建军、李建斌认为应以1998年的合同确认讼争土地全部属于该三人享有承包经营权，而其所提交的1998年的合同，并不是正式的、可以作为农村土地承包性质的规范合同，且没有相应的政府部门颁发的土地证，该一系列证据不能否定新付村委员会和李东来于1995年1月1日签订的《土地承包合同》，因此，该三人主张应以1998年合同认定本案事实的理由，证据不足，不予采信。李建军多年对讼争土地进行了耕种，但是其和李建斌落户到李东来家时均已成年，与李东来不能形成继父子关系，其二人对李东来家庭所承包的土地不享有承包经营权和继承权。王兰英虽然在李东来去世多年后才将户口由原籍迁来新付村，但其与李东来是夫妻关系，属于家庭成员，对李东来家所承包土地依法享有合法权益。李改莉、李改花认为王兰英只对李东来承包土地部分享有承包权的主张，于法无据，不予采信。至于已经征用的部分土地不再属于承包耕种范围，当事人如不能协商处理，可以另行寻求解决。综上所述，各上诉人的上诉理由，均证据不足，依法应当驳回。原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应当维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费200元，由上诉人李建军、李建斌、王兰英负担100元，由上诉人李改莉、李改花负担100元。
本判决为终审判决。
审 判 长 寇永俊
审 判 员 许 俊
代理审判员 元晓鹏
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 介 楠