广东省河源市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤16民终4号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司，住所地：河源市。
负责人：邹夏林，总经理。
委托代理人：李伟光，广东正显律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李向阳，男，汉族，身份证号：×××0536，住湖南省湘潭市雨湖区。
被上诉人（原审被告）：张选池，男，1965年10月出生，汉族，住广东省东源县三河镇三河村白水小组，身份证号码：442525196510153855．
被上诉人（原审被告）：东源县三丰福来兽药有限公司，住所地：东源县灯塔。
法定代表人：邹海忠，经理。
被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司河源中心支公司。
负责人邹向锋，总经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省连平县人民法院（2015）河连法民一初字第121号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人因机动车交通事故责任纠纷一案，不服连平县人民法院作出的（2015）河连法民一初字第121号民事判决书，现依法提出上诉。
经审理原审法院查明，2015年3月19日10时，被告张选池驾驶粤P×××××号自卸货车由连平县忠信镇往河源市方向行驶至忠信镇高速出口路段右转弯时，未注意相对方向由原告正常驾驶的粤P×××××号普通货车，致使两车避让不及发生碰撞，造成原告李向阳受伤及两车不同程度损坏的交通事故。2015年4月1日，连平县公安局交通警察大队作出连公交认字（2015）第0319号《交通事故认定书》，认定被告张选池在此事故中有全部过错，应承担事故的全部责任；原告李向阳在此事故无过错，不应承担事故的责任。
事故发生后，原告被送往连平县第二人民医院住院治疗，住院从2015年3月19日至2015年4月29日，共计41天，用去医疗费8419.06元。出院诊断为：1、右胫骨骨折；2、右小腿软组织挫裂伤；3、左前臂软组织挫擦伤；4、高脂血症。出院医嘱及建议为：1、定期复查X线（伤后1个月、3个月、半年）；2、建议出院后休息2个月、不适随诊。2015年7月6日，原告被广东东江法医临床司法鉴定所评为右胫骨骨折，构成拾级伤残，用去鉴定费1800元。
事故发生后，原告将粤P×××××号货车拖至车辆修理厂进行修理。2015年4月14日，粤P×××××号货车的保险人中国人民财产保险股份有限公司东源支公司对该车损失进行定损，修理粤P×××××号货车用去23440.00元，用去拖车费1500元，车辆保管费2450元。
另查明，被告张选池是被告兽药公司雇请的司机，事故发生时，被告张选池在履行职务行为。张选池驾驶粤P×××××号自卸货车在被告人寿保险公司投保了交强险，在被告人民保险公司投保了100万元的第三者商业险，并投保了不计免赔。本次事故发生在保险期限内。
再查明，原告受伤前（2014年8月）开始从事货物运输工作。原告称其月收入约20000元，但未提供相关证据予以佐证。原告称住院期间由其妻子谭满华护理，谭满华与原告一起工作，从事货物搬运工作，也未提供相关证据证实其收入情况。原告李向阳与妻子谭满华共生育一个儿子李烨（2004年2月3日出生）。原告李向阳父亲李凯文（1950年8月1日出生）与母亲陈春辉（1951年2月7日出生）共生育三个子女。
又查明，事故发生后，原告在被告张选池提交的财产保全反担保款30000元中已支取10000元作为医药费。
上诉上述事实有原告提供的原告身份证复印件、交通事故认定书、机动车辆保险证、机动车保险车辆损失情况确认书、修理费、拖车费、保管费、维修车辆合格出厂协议、粤P×××××号车行驶证、道路运输经营许可证、证明、货物损坏赔偿收条、医疗费发票、出院记录、诊断证明书、伤残鉴定委托书、鉴定费收据、诉讼担保费收据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、广州市增城洋平饲料店证明、营业执照、增城市朱村街出租屋管理中心居住人员信息表、道路交通事故死、（残）者家庭情况调查表、户口簿、陈新华证明、房屋出租协议、证明及本法院询问笔录、庭审笔录在案为证，可以认定。
原审法院认为，本案争议焦点有：一是本次事故责任应如何承担；二是原告因本次交通事故造成的经济损失应如何计算。
关于焦点一，本院认为，连平县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》，认定被告张选池负事故的全部责任，原告无责任。该《道路交通事故认定书》对本次事故的责任认定上程序合法，责任划分正确，本，法院予以认定。故被告张选池应对原告因本次事故造成的合法经济损失承担全部赔偿责任。被告张选池是被告兽药公司雇请的司机，事故发生时，被告张选池在履行职务行为，故被告兽药公司应对被告张选池所负的责任承担赔偿责任。
因被告张选池驾驶的肇事车辆在被告人寿保险公司投保了交强险、在被告人民保险公司投保了保额为100万元的第三者责任险并投保了不计免赔，本次事故发生在保险期限内。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应按照下列规则确定赔偿：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。”之规定，原告的损失应先由被告人寿保险公司在交强险限额内予以赔偿；不足部分，由被告人民保险公司在第三者责任险限额范围内予以赔偿；仍不足部分，由被告兽药公司赔偿。
关于焦点二，原告因本次交通事故造成的经济损失有：1、医疗费：根据医疗费发票费用清单支持8419.06元。2、营养费：虽原告出院医嘱未注明需加强营养，但根据原告住院的时间和伤情综合考虑，支持1230元。3、住院伙食补助费：100元／天×41天=4100元。4、残疾赔偿金：原告受伤前一直工作生活在城镇，有固定的收入来源，其赔偿标准应按城镇居民计算。原告构成十级伤残，残疾赔偿金应为32598.7元／年×20年×10%=65197.4元。5、被抚养人生活费：原告父亲李凯文、母亲陈春辉、儿子李烨均是农村户口，8343.50元／年／12个月×184个月×10%÷3人＋8343.50元／年／12个月×191个月×10%÷3人＋8343.50元／年／12个月×83个月×10%÷2人=11576.61元。6、交通费：因原告没有提供合法有效的交通票据，根据原告居住和治疗的地点，适当支持300元。7、护理费：60元／天×41天=2460元（原告并未提供证据证实护理人员的收入情况证明，故护理费标准应按当地护工收费标准计算）。8、误工费：根据原告提供在广州市增城洋平饲料店出具的工作证明、营业执照、增城市出租屋管理中西中心出具的信息，在河源市居住的出租协议、河源市东埔街道办事处出具的居住证明、道路运输经营许可证、东源县越王建材商行等人出具的证明，可以看出原告在事故发生前两年均在城镇工作生活，故原告的误工费应按照城镇标准计算。原告误工时间按实际住院时间及医嘱计算为101天，误工费为32598.7元／年÷365天×101天=9020.46元。9、精神损害抚慰金：根据原告的伤残等级，酌情支持5000元。10、财产损失：粤P×××××号货车维修费23440元＋拖车费1500元＋保管费2450元=27390元。11、鉴定费：1800元。12、停运损失酌情支持21000元（按每天350元按60天计）。以上十二项合计157493.53元。
原告的经济损失157493.53元，由被告人寿保险公司在交强险限额范围内赔偿105554.47元（其中医疗费用限额范围内赔偿10000元，死亡伤残赔偿限额范围内赔偿93554.47元，财产损失赔偿限额范围内赔偿2000元），仍剩余51939.06元，减去原告从被告张选池提交的财产保全反担保款30000元中支取的10000元，剩余41939.06元，由被告人民保险公司在第三者责任险限额范围内赔偿。被告张选池已支付原告的10000元可另行向人民保险公司索赔。
对于原告主张的停运损失，虽然原告已主张误工费，但依法仍应适当支持。对原告主张的货物损失，因公安局交警部门作出的《道路交通事故认定书》未认定货物损失，原告也未提供充分证据予以证实，故不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第二款第（一）项、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、参照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》，判决如下：
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司河源中心支公司应在本判决发生法律效力之日起10日内，在交强险限额范围内赔偿原告李向阳经济损失105554.47元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司河源分公司在第三者责任保险限额范围内赔付原告李向阳经济损失41939.06元。
三、驳回原告李向阳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4334元，由原告李向阳负担1170元，被告东源县三丰福来兽药有限公司负担3164元。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司不服原审判决，提出上诉请求：一、撤销原审判决第二项并予以改判。二、由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由有：
第一、一审判决确定停运损失21000缺少法律依据，并且根据保险合同约定，财产损失也不属于上诉人的保险责任。
被上诉人李向阳主张的停运损失属于间接损失，属于将来利益，属于不确定利益。《道路交通安全法》第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失，该损失也是仅指的是既得利益的损失。一审判决确定间接损失21000元着实不当，不合理地扩大了受害人的赔偿范围，加重了责任人责任负担。
再者根据《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第七条第（一）条规定“被保险机动车发生意外事故，致使第三者停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或者网络中断、数据丢失、电压变化等造成的损失以及其他各种间接损失；保险人不负责赔偿。”该条款有经过投保人签名盖章确认，投保人并已注明知晓该条款的意义，同时该条款也用专门章节和黑色字体加以提示，该条应当认定为成立并生效。因此，被上诉人主张的停运损失不属于商业第三者险的保险责任范围，一审判决停运损失21000元由上诉人承担明显不符合法律和双方合同的约定。
第二、一审判决在没有有效证据证明情况下酌情认定停运损失21000元属于证据不足，认定事实不充分。
被上诉人李向阳在一审时未提供有效的与营运收入有关的票据、劳动合同、行业平均收入等有效证据。根据民诉法举证规则，对于原告（被上诉人）无证据证实的损失主张应当驳回原告的诉求。而一审判决在无有效证据证明情况下凭个人主观意见酌情认定停运损失21000元显然属于认定事实不清，明显加重了其他赔偿义务人的赔偿责任。
第三、根据保险法以及保险合同的规定，上诉人无须承担鉴定费和本案诉讼费。
根据《保险法》第十条，赔偿金额确定应严格按照双方保险合同的约定。第六十六条，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。而根据《第三者责任险》保险条款第七条第七款“仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，保险人不负责赔偿”的约定，上诉人不承担鉴定费及诉讼费。上述条款未违反法律法规的强制性规定，内容明确，且上诉人依法履行了明确说明义务，具备法律效力。
综上所述，上诉人认为被上诉人李向阳诉请的赔偿项目中存在严重不合理的地方，一审判决书适用的依据及标准错误。请求二审法院撤销原审判决并予以改判。
经审理查明，原审判决查明的事实属实，本院予以确认。另查明，本案当事人李向阳、东源县三丰福来兽药有限公司、中国人寿财产保险股份有限公司河源中心支公司三方已对交强险赔偿事项达成协议且已经履行协议。
本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，当事人按照事故责任和相关法律规定承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案当事人李向阳、东源县三丰福来兽药有限公司、中国人寿财产保险股份有限公司河源中心支公司三方已对交强险赔偿事项达成协议且已经履行协议，因此本院确认原审判决第一项按三方达成的协议履行。本院针对上诉人的上诉请求事项进行审理，本案争议的焦点是对被上诉人李向阳主张的停运损失是否应予以支持，上诉人中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司应否承担车辆的停运损失。本院依据相关法律规定，结合本案事实和当事人的诉辩意见，作以下评判：
依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第（三）项的规定，因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失。被上诉人李向阳事故发生前一年原告居住在河源市源城区源星小区，并从事货物运输工作。从被上诉人李向阳提供的营业执照、增城市出租屋管理中心出具的信息，在河源市居住的出租协议、河源市东埔街道办事处出具的居住证明、道路运输经营许可证、东源县越王建材商行等相关的证明，可以认定被上诉人李向阳的车辆粤P×××××号货车是依法从事货物运输经营性活动的车辆，其请求侵权人赔偿停运损失，原审法院予以支持正确，本院予以支持。又根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（二）项的规定，交强险赔偿不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。根据《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第七条第（一）条规定“被保险机动车发生意外事故，致使第三者停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或者网络中断、数据丢失、电压变化等造成的损失以及其他各种间接损失；保险人不负责赔偿。”该条款有经过投保人签名盖章确认，投保人并已注明知晓该条款的意义，同时该条款也用专门章节和黑色字体加以提示，该条应当认定为成立并生效。因此，被上诉人李向阳主张的停运损失根据被上诉人东源县三丰福来兽药有限公司与中国人民财产保险股份有限公司的保险合同约定应由被上诉人东源县三丰福来兽药有限公司负责赔偿，原审判决上诉人中国人民财产保险股份有限公司在商业第三者险的保险责任范围予以赔偿不当，本院予以纠正，对一审判决确定的停运损失21000元，经审查该停运损失符合实际，本院予以确认。因此，对被上诉人李向阳的停运损失21000元，扣除被上诉人张选池已支付的10000元，由被上诉人东源县三丰福来兽药有限公司赔偿11000元。上诉人中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司在第三者责任保险限额范围内赔付被上诉人李向阳经济损失20939.06元。
综上，上诉人的上诉请求理由部分成立，本院依法予以支持。原审判决认定事实清楚，但适用法律不正确，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
本院认为
，依照的规定，判决如下：一、维持广东省连平县人民法院（2015）河连法民一初字第121号民事判决第三项及诉讼费负担部分；
二、变更广东省连平县人民法院（2015）河连法民一初字第121号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司河源分公司在第三者责任保险限额范围内赔付被上诉人李向阳经济损失20939.06元。
三、被上诉人东源县三丰福来兽药有限公司赔偿被上诉人李向阳的停运损失11000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审诉讼费按一审判决执行，二审诉讼费848元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李伟亮
审 判 员 邓天仕
代理审判员 黄 莉
二〇一六年三月四日
书 记 员 古思琴