吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吉中民一终字第236号
上诉人（原审被告）：舒兰市格来得热电有限责任公司，住所：舒兰市人民大路164号。
法定代表人：张明泽，董事长。
委托代理人：李敏，吉林信瑞律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：吉林市格来得房地产开发有限责任公司，住所：吉林市丰满区宜山路29号。
法定代表人：张明泽，董事长。
委托代理人：张岩。
被上诉人（原审原告）：王文新，住吉林省吉林市。
委托代理人：王旭明，吉林巡达律师事务所律师。
上诉人舒兰市格来得热电有限责任公司（以下简称格来得热电公司）、上诉人吉林市格来得房地产开发有限责任公司（以下简称格来得房地产公司）因民间借贷纠纷一案，不服舒兰市人民法院（2013）舒民一初字第776号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人格来得热电公司的委托代理人李敏，上诉人格来得房地产公司的委托代理人张岩，被上诉人王文新及其委托代理人王旭明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王文新在原审时诉称：2003年9月1日，当时张明泽任法人代表的吉林市格来得房地产公司在舒兰市老政府门前建格来得大厦。由于建设该工程急需资金，张明泽便向我借钱，当时一共总计借款2463687元，当时约定借期一个月，利息是10%，但此款到期后，张明泽的格来得房地产公司一直没有还钱，一直到2005年4月20日，格来得房地产公司又给重新确认了债权关系，同意给付795815元的利息。此后，一直到2012年8月7日，前后总计还本金135万元，利息没有支付。从2005年4月20日到现在利息一直没有算也没有给付。2006年格来得房地产公司已经吊销了营业执照，张明泽把格来得房地产公司的格来得大厦进行了评估，评估价格5500万元，然后把这部分价值5500万元的固定资产注资到格来得热电公司，使格来得热电公司的注册资金由2000万元，增资到8000万元，陆续偿还的135万元均是由格来得热电有限公司偿还。以上所述事实清楚，证据充分、真实、准确、合法，足以认定张明泽的舒兰格来得热电公司欠款一事的真实性，为此，起诉至舒兰市人民法院，对该公司拒不偿还欠款本金及利息的行为提起告诉，要求二被告承担连带责任，归还王文新本金1113687元，按银行贷款利息（年利率6.87%）四倍给付从借款之日起到还清全部借款为止这段时间的利息。
格来得热电公司在原审时辩称：诉讼主体有误，格来得房地产公司借的款，该公司是吊销营业执照，不是注销，是活着的企业，格来得房地产公司房产，除1～2层外，其他层都在空着，有财产可以执行，起诉的标的，与格来得房地产公司往来账不符，应付款374672元。起诉状中约定利息10%,利息过高，属于高利贷性质，不应该得到法律的支持，违反法律上强行性规定，应该按照银行的贷款利率计算。
格来得房地产公司在原审时辩称：借款主体是吉林市格来得房地产开发有限责任公司，这笔账是我公司借款，与格来得热电公司无关。在双方对账后确认数额无异议的情况下我公司愿意承担剩余还款责任。我公司尚欠374,672元。
原判决认定：王文新于2003年8月18日向格来得房地产公司出借1599072元、156615元两笔借款，于2003年9月1日向格来得房地产公司出借480000元、96000元两笔借款，于2003年9月5日向格来得房地产公司出借72000元、60000元两笔借款，当时口头约定还款期限为1个月，利息为10%。2005年4月20日格来得房地产公司计算应还王文新利息795815元。格来得热电公司于2003年10月15日还款50万元，2003年10月28日还款10万元；2004年10月3日还款2万元，2004年10月4日还款3万元，2004年10月6日还款1万元，2004年10月8日还款0.5万元，2004年10月16日还款3.5万元，2004年12月17日还款5万元；2005年2月7日还款4万元，2005年6月7日还款2万元，2005年6月9日还款1万元，2005年7月27日还款2万元，2005年12月30日还款5万元；2006年4月22日还款5万元，2006年5月14日还款1万元，2006年6月22日还款10万元，2006年7月10日还款2万元，2006年8月5日还款1万元；2007年2月16日还款4万元；2008年12月26日还款2万元；2009年1月21日还款5万元，2009年2月6日还款5万元，2009年7月29日还款5万元；2011年9月29日还款4万元；2012年1月29日还款2万元。以上均为针对本金进行还款，合计135万元。2007年10月15日吉林市格来得房地产开发有限责任公司与舒兰市格来得热电有限公司共同作出情况说明：舒兰格来得大厦建于2004年，建筑面积17200平方米，土地使用面积3170平方米，框架结构。该房屋共14层，地上13层，地下1层。位于舒兰市人民大路和舒兰大街交会处。该房屋5-13层梭鱼圈属格来得房地产公司（包括地下1层），经长春金石资产评估有限责任公司依法评估，作为实物资产为格来得热电公司进行增资，一切责任及后果由格来得热电有限公司承担。格来得热电公司全体股东张明泽、张大功、樊正红签字。格来得房地产公司全体股东张明泽、陈秀凤、董保军签字。
原判决认为，王文新主张向格来得房地产公司出借本金2463687元，王文新及二被告均未提出异议，应予以确认。格来得房地产公司作为债务人，应当承担足额还款的责任，并支付相关利息。王文新主张格来得热电公司还款135万元，二被告予以否认，但未提供相关证据予以证明，故对二被告该反驳主张不予支持。二被告辩称尚欠借款金额为374672元，但未提供任何证据予以证明，故对格来得房地产公司尚欠王文新本金1113687元的诉讼请求予以支持。2005年4月20日格来得房地产公司计算应还王文新利息795815元，可以证明王文新与格来得房地产公司之间确实存在利息及还款时间的约定，故对王文新要求格来得房地产公司给付利息的诉讼请求予以支持。王文新主张要求二被告按银行贷款利息（年利率6.87%）四倍给付从借款之日起到还清全部借款为止这段时间的利息，超出法律规定，应按照法律规定进行判决，超出部分不予支持。王文新主张诉称的格来得房地产公司欠款均为格来得热电公司偿还，二被告予以否认，但未提供相关证据予以证明，故对格来得热电公司对王文新代为还款的事实予以确认。王文新依据格来得房地产公司清算组决议、格来得房地产公司与格来得热电公司2007年10月15日出具的情况说明主张格来得热电公司对格来得房地产公司的债务承担连带还款责任，格来得房地产公司虽有清算决议，但格来得房地产公司并未实际解散，也未到工商部门注销该公司的登记，故对王文新要求该公司承担还款责任的诉讼请求予以支持。又因格来得房地产公司于2007年以实物资产为格来得热电进行增资，并由二公司全体股东共同承诺一切责任及后果由格来得热电公司承担，故对王文新要求格来得热电公司承担连带还款责任的诉讼请求予以支持。原审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定作出判决。
原判决主文：一、被告吉林市格来得房地产开发有限责任公司偿还原告王文新借款本金1113687元；二、被告吉林市格来得房地产开发有限责任公司自2003年9月1日起至2003年10月15日止，按照欠款2463687元计息，按照年利率15%给付利息；自2003年10月15日起至2003年10月28日止，按照欠款1963687元计息，按照年利率15%给付利息；自2003年10月28日起至2004年10月3日止，按照欠款1863687元计息，按照年利率15%给付利息；自2004年10月3日起至2004年12月17日止，按照欠款1763687元计息，按照年利率15%给付利息；自2004年12月17日起至2005年2月7日止，按照1713687元计息，按照年利率15%给付利息；自2005年2月7日起至2005年6月9日止，按照1673687元计息，按照年利率15%给付利息；自2005年6月9日起至2005年7月27日止，按照1643687元计息，按照年利率15%给付利息；自2005年7月27日起至2005年12月30日止，按照1623687元计息，按照年利率15%给付利息；自2005年12月30日起至2006年4月22日止，按照1573687元计息，按照年利率15%给付利息；自2006年4月22日起至2006年5月14日止，按照1523687元计息，按照年利率15%给付利息；自2006年5月14日起至2006年6月22日止，按照1513687元计息，按照年利率15%给付利息；自2006年6月22日起至2006年7月10日止，按照1413687元计息，按照年利率15%给付利息；自2006年7月10日起至2006年8月5日止，按照1393687元计息，按照年利率15%给付利息；自2006年8月5日起至2007年2月16日止，按照1383687元计息，按照年利率15%给付利息；自2007年2月16日起至2008年12月26日止，按照1343687元计息，按照年利率15%给付利息；自2008年12月26日起至2009年1月21日止，按照1323687元计息，按照年利率15%给付利息；自2009年1月21日起至2009年2月6日止，按照1273687元计息，按照年利率15%给付利息；自2009年2月6日起至2009年7月29日止，按照1,223,687元计息，按照年利率15%给付利息；自2009年7月29日起至2011年9月29日止，按照1173687元计息，按照年利率15%给付利息；自2011年9月29日起至2012年8月7日止，按照1133687元计息，按照年利率15%给付利息；自2012年8月7日起至还清本息止，按照1113687元计息，按照年利率15%给付利息；三、舒兰市格来得热电有限公司与吉林市格来得房地产开发有限责任公司承担连带偿还本金和利息的责任；四、驳回原告其他诉讼请求。
原审判决后，格来得热电公司、格来得房地产公司均不服，向本院提起上诉，格来得热电公司上诉请求：依法撤销舒兰市人民法院（2013）舒民一初字第776号民事判决，改判格来得热电公司不承担责任。其主要上诉理由为：一、原审判决认定事实及采信证据、适用法律均有错误，应撤销原判决，依法改判。1.格来得房地产公司尾欠王文新本金374672元，原审错误认定我公司欠王文新借款本金1113687元，与事实严重不符，相差悬殊。2.认定利息错误。借据中没有还款期限及利息的约定，更未达成合意，原审在被上诉人未提供有力证据予以证明的情况下错误认定利息。二、原审判决上诉人承担连带偿还本金和利息的责任，缺乏事实和法律依据。1.王文新自认与格来得房地产公司存在借贷关系，借款用于格来得大厦建设，这与我公司无关，根据合同相对性原则借款主体应是格来得房地产公司而非我公司。2.我公司与格来得房地产公司是两个不同的独立主体,假使我公司偿还了此部分借款，也不能成为判决连带偿还责任的依据，是两种不同的关系。综上，请二审法院维护我公司的合法权益。
针对格来得热电公司的上诉王文新辩称：原审认定事实清楚适用法律正确，请求二审法院驳回上诉维持原判。我方要求热电公司承担连带责任的理由是：1.二公司的董事长都是张明泽；2.我们当时借钱给格来得房地产公司，但是此楼盘已被注册在格来得热电公司名下。
针对格来得热电公司的上诉格来得房地产公司的答辩意见同格来得热电公司上诉意见一致。
格来得房地产公司的上诉请求为：1.依法撤销舒兰市人民法院（2013）舒民一初字第776号民事判决，依法改判我公司偿还王文新借款本金374672元。2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。其主要上诉理由为：一、原审判决认定事实及采信证据、适用法律均有错误，应撤销原判决，依法改判。1.我公司尾欠被上诉人王文新借款本金374672元，原审认定1113687元，与事实严重不符。2.借据中没有还款期限及利息的约定，双方更未达成合意，原审在被上诉人未提供有力证据予以证明的情况下错误认定利息。二、原审判决上诉人承担连带偿还本金和利息的责任，缺乏事实和法律依据。1.、王文新与我公司存在借贷关系，借款用于格来得大厦建设，并有收据，与格来得热电公司无关。2.我公司与格来得热电公司是两个不同的独立主体，假使格来得热电公司偿还了此部分借款，也不能成为判决格来得热电公司连带偿还责任的依据，是两种不同的关系。综上，请二审法院维护我公司的合法权益。
针对格来得房地产公司的上诉王文新答辩意见与针对格来得热电公司上诉的答辩意见一致。
针对格来得房地产公司的上诉格来得热电公司的答辩意见同格来得房地产公司上诉意见一致。
在本院审理本案过程中，双方当事人均未提供新的证据。本院审理查明的事实与原审判决认定的事实无异。
本院认为：
一、民间借贷是指公民之间、公民与非金融机构企业之间的借款行为。本案格来得房地产公司向王文新借款，并给王文新出具借款收据，现王文新主张格来得房地产公司还款，因此格来得房地产公司理应向王文新履行返还借款义务。至于应还款本金数额，格来得房地产公司给王文新出具了六张借款收条，数额分别为1599072元、156615元、480000元、96000元、72000元、60000元。庭审中王文新确认已经收到还款1350000元。二审中上诉人格来得房地产公司虽主张已经还款超过此数额，但未能向法庭提交证据，本院不予支持。结合上述数据，能够认定，截止至2003年9月5日格来得房地产公司共向王文新借款2463687元，至王文新起诉时止，格来得房地产公司已经还款本金1350000元。尚欠本金1113687元。因此格来得房地产公司应当返还王文新借款本金1113687元。
二、关于格来得热电公司是否应当承担连带责任的问题。最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第七条：“企业以其优质财产与他人组建新公司，而将债务留在原企业，债权人以新设公司和原企业作为共同被告提起诉讼主张债权的，新设公司应当在所接收的财产范围内与原企业共同承担连带责任。”本案格来得房地产公司以其优质财产格来得大厦5～13层为格来得热电公司增资，且格来得热电公司在给工商局出具的情况说明中亦注明“一切责任及后果由格来得热电公司承担。基于上述事实及法律规定，原审判决格来得热电公司承担连带给付责任正确。
三、关于利息给付标准的问题。依据《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第八条“借贷双方对有无约定利率发生争议，又不能证明的，可参照银行同类贷款利率计息”之规定。因庭审中双方当事人对利率的标准不能达成一致意见，利率的标准可参照同期银行的贷款利率予以支持。
综上，上诉人吉林市格来得房地产开发有限责任公司、舒兰市格来得热电有限公司的上诉请求部分有理，原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，应予纠正。依照最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第七条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销舒兰市人民法院（2013）舒民一初字第776号民事判决第二项、第四项；
二、维持舒兰市人民法院（2013）舒民一初字第776号民事判决第一项、第三项；
三、上诉人吉林市格来得房地产开发有限责任公司自本判决生效后7日内返还本金的利息，自2003年9月1日起至2003年9月5日止，按照欠款2331687元计息；自2003年9月5日起至2003年10月15日止，按照欠款2463687元计息；自2003年10月15日起至2003年10月28日止，按照欠款1963687元计息；自2003年10月28日起至2004年10月3日止，按照欠款1863687元计息；自2004年10月3日起至2004年10月4日止，按照欠款1843687元计息；自2004年10月4日起至2004年10月6日止，按照欠款1813687元计息；自2004年10月6日起至2004年10月8日止，按照欠款1803687元计息；自2004年10月8日起至2004年10月16日止，按照欠款1798687元计息；自2004年10月16日起至2004年12月17日止，按照欠款1763687元计息；自2004年12月17日起至2005年2月7日止，按照1,713,687元计息；自2005年2月7日起至2005年6月7日止，按照1673687元计息；自2005年6月7日起至2005年6月9日止，按照1653687元计息；自2005年6月9日起至2005年7月27日止，按照1643687元计息；自2005年7月27日起至2005年12月30日止，按照1623687元计息；自2005年12月30日起至2006年4月22日止，按照1573687元计息；自2006年4月22日起至2006年5月14日止，按照1523687元计息；自2006年5月14日起至2006年6月22日止，按照1513687元计息；自2006年6月22日起至2006年7月10日止，按照1413687元计息；自2006年7月10日起至2006年8月5日止，按照1393687元计息；自2006年8月5日起至2007年2月16日止，按照1383687元计息；自2007年2月16日起至2008年12月26日止，按照1343687元计息；自2008年12月26日起至2009年1月21日止，按照1323687元计息；自2009年1月21日起至2009年2月6日止，按照1273687元计息；自2009年2月6日起至2009年7月29日止，按照1223687元计息；自2009年7月29日起至2011年9月29日止，按照1173687元计息；自2011年9月29日起至2012年8月7日止，按照1133687元计息；自2012年8月7日起至还清本息止，按照1113687元计息；上述利息按照中国人民银行同类贷款利率计算；
四、驳回被上诉人王文新其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费14823元，二审案件受理费14823元，合计29646元，由上诉人吉林市格来得房地产公司开发有限责任公司及舒兰市格来得热电有限公司共同负担28006元,由被上诉人王文新负担1640元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 英
审 判 员 孙 伟
代理审判员 刘欣莹
二〇一四年四月二十六日
代理书记员 姜 雪