江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宿中民终字第01288号
上诉人（一审被告）：杨新梅。
被上诉人（一审原告）：祁伟军。
上诉人杨新梅与被上诉人祁伟军建设工程施工合同纠纷一案，不服沭阳县人民法院（2015）沭华民初字第0290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
祁伟军一审诉称：祁伟军组建一支建筑工程钢结构施工队，从事钢结构工程。2012年底，祁伟军经人介绍认识杨新梅，并分包杨新梅承建工程当中的钢结构工程。祁伟军于2013年1月2日开始施工，1月22日完工。施工结束后，祁伟军所建工程经验收均为合格，杨新梅应按合同约定给付工程款85%，剩余款项年底付清。但杨新梅只给付75000元，剩余款项至今没有给付。后祁伟军多次索要未果，请求法院判令杨新梅给付祁伟军工程款60000元及利息（自2013年12月31日起按中国人民银行同期贷款利率计算至还清款之日止），并给付违约金50000元。
杨新梅一审辩称：1.祁伟军系2013年1月2日开始施工，2月4日（阴历12月24日）完工，没有按照双方约定的工期完工，也没有通过验收。2.施工合同上约定大梁及室内立柱均采用国标29.8工字钢，但祁伟军使用的不是国标工字钢。3.图纸上标明屋面瓦的厚度是0.6cm，祁伟军使用的是0.5cm。综上，请求驳回祁伟军的诉讼请求。
一审法院经审理查明：祁伟军与杨新梅签订《钢结构厂房施工合同》一份，约定：“一、承包方式：1、包工包料；2、工程面积约770平方，总造价13.5万元；二、工程范围包括：钢结构制作、安装、运输、油漆等所有工序，特别注明：大梁及室内立柱均采用29.8工字钢；其它按甲方提供图纸规范施工；三、工程期限：乙方保证在3日内进场施工，并保证在无特殊情况下20内完工，在安装期间如遇不可抗力造成不能施工，工期顺延；……五、付款方式：乙方材料进场甲方付款3.5万元；工程结束并通过建设方现场验收付总价款85%，余款满工之日起一年后一次性付清……本合同一式两份，经签字生效，任何乙方不得擅自终止合同，否则须向另一方支付违约金5万元”。合同签订后，祁伟军组织施工。完工后，杨新梅给付祁伟军工程款75000元，未能履行剩余款项给付义务，引起诉讼。
一审另查明：祁伟军无相应的施工资质。
一审法院认为：祁伟军无相应的施工资质，其与杨新梅之间的建设工程合同无效，但鉴于祁伟军已经完成了相应的施工任务，且杨新梅与祁伟军已就工程款进行了结算，故祁伟军要求杨新梅给付剩余工程款60000元及逾期利息的诉讼请求予以支持。祁伟军与杨新梅约定，“余款于满工之日起一年后一次性付清”，庭审中祁伟军与杨新梅对工程结束时间有异议，并均陈述不予计较，故祁伟军可主张从2014年2月5日起按中国人民银行同期贷款利率计付利息。祁伟军要求杨新梅承担违约金5万元，因涉案合同中约定“本合同一式两份，经签字生效，任何一方不得擅自终止合同，否则须向另一方支付违约金5万元”，本案中杨新梅并未擅自终止合同，故祁伟军要求杨新梅给付违约金的诉讼请求无事实依据，不予支持。杨新梅辩称祁伟军施工所用材料不是双方约定的标准，并提交合同、图纸，上述证据不足以证明杨新梅的主张，不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题〉的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审判决：一、杨新梅于本判决生效后十日内给付祁伟军工程款6万元及利息（自2014年2月5日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算）；驳回祁伟军的其他诉讼请求。
一审判决作出后，杨新梅不服，向本院提起上诉，不同意支付祁伟军6万元工程款及利息，并要求责令祁伟军拆除不合格建筑物，重建合格产品，并承担其2年多来的经济损失，本案一、二审诉讼费用由祁伟军负担。理由：1.祁伟军使用了不合格的材料，无法提供合格证明等手续，导致工程无法验收，根本不存在结算。2.涉案工程因祁伟军未按图纸和合同的要求，擅自改用非标材料，导致单项工程不合格，杨新梅无法取得86万元工程款，还要承担每天200元的违约金。3.一审中，祁伟军并未否认其使用非标材料的事实，杨新梅提出对涉案工程所使用的材料及工程质量进行鉴定，但一审法院未予采纳。
祁伟军二审答辩称：我对一审判决没有意见，杨新梅说H钢系不合格产品，但不能提供相关证据，如果是非标产品，我一分钱工程款都不要。至于图纸，我也没有收到图纸，只是在合同中约定使用298H钢。杨新梅的厂房原先是水泥结构，后擅自将第四层改为钢结构，差价将近60万元，所以厂房也无法验收。
二审查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以认定。
二审中，杨新梅提供以下证据：
1.照片一张，证明涉案工程没有完工，处于停建状态。
2.证人冯某出庭作证，证明施工前杨新梅已将工程图纸交给祁伟军。
祁伟军质证意见：对证据1，钢结构问题，我只是做屋顶，已经完工并交付。至于围子围不上去，应该是甲方的问题；
对证据2，证人冯某和杨新梅有利害关系，以前他为杨新梅做过工程。自从冯某介绍我与杨新梅认识以后再也没有出现过，直至今天才再出现，他当时根本不在场，对此事不知情，其证言不属实，不予认可。
本院对上述证据认证如下：对杨新梅提供的证据1，虽可证实涉案钢结构厂房基本完工，但无法反映该工程系合格工程；对证据2，冯某作为涉案工程的介绍人，其证言与涉案合同的相关约定相互印证，可以证实杨新梅已将工程图纸交付祁伟军。祁伟军辩称冯某与杨新梅存在利害关系，并无证据证实，故对冯某证言可以采信。
本案二审的争议焦点为：祁伟军所建工程是否符合合同的约定，其是否有权参照合同约定主张工程价款？
本院认为：涉案合同第二条“特别注明：大梁及室内立柱均采用29.8工字钢，其他按甲方提供图纸规范施工”。祁伟军辩称杨新梅没有向其交付图纸，应当承担举证责任。二审中，祁伟军没有提供任何证据证明上述观点，同时其陈述涉案工程不需要图纸即可施工，明显不符合建设工程施工规范和要求。杨新梅提供的证人冯某的证言与上述合同约定相印证，可以证实其向祁伟军交付了图纸，祁伟军应当按照图纸进行施工。
屋面是涉案钢结构工程的重要组成部分。根据图纸要求，屋面瓦应当使用“0.6彩钢板”，祁伟军一、二审中均认可其使用的是0.5彩钢板，与图纸要求不符。结合涉案工程至今未能验收，亦无法使用的事实，足以说明该工程不合格。祁伟军辩称无法验收是因为杨新梅擅自将混凝土结构的厂房改成钢结构厂房所致，及“甲方那边的问题”，均无证据证实，不应予以采信。
工程质量是否合格是支付工程价款的前提。祁伟军无建设工程施工资质，且使用不符合工程要求的建筑材料，导致工程无法验收和交付使用，现祁伟军按照合同约定向杨新梅主张工程款，无法律依据，不应予以支持。
综上，因杨新梅在二审中提供新证据，导致一审判决错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销沭阳县人民法院（2015）沭华民初字第0290号民事判决；
二、驳回被上诉人祁伟军的诉讼请求。
二审案件受理费1300元，由被上诉人祁伟军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘芳芳
代理审判员 葛 娜
代理审判员 陈 民
二〇一六年一月二十八日
书 记 员 汤媛媛
附录法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
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