上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪02民终7983号
上诉人(原审原告)：常文路，男，1981年6月7日出生，汉族，住安徽省。委托诉讼代理人：俞玮月，上海思义律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：上海国色天香文化娱乐有限公司，注册地上海市静安区。法定代表人：时义花，董事长。上诉人常文路因与被上诉人上海国色天香文化娱乐有限公司(以下简称“国色天香公司”)因劳动合同纠纷一案，不服上海市静安区人民法院(2016)沪0106民初5751号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月9日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。常文路上诉请求：请求二审法院撤销原审判决第六项，改判国色天香公司支付其2010年1月1日至2015年11月2日期间法定节假日加班工资人民币(以下币种均为人民币)14,304元、2,010年1月1日至2015年11月2日期间休息日加班工资60,112元、2010年1月1日至2014年12月31日期间未休年休假工资1,876.55元、2010年1月1日至2014年12月31日期间高温费700元、未提前一个月书面通知解除劳动合同额外一个月工资2,400元。事实和理由：常文路在一审期间已经提交了部分考勤记录以及考勤机照片等证据，对其存在加班的事实进行了初步举证。常文路并非主动辞职，而是被国色天香公司辞退。国色天香公司辩称：常文路与国色天香公司不存在劳动关系，国色天香公司亦不向其发放工资。且娱乐行业人员流动性很大，国色天香公司并不了解常文路何时前来工作，又何时离职。国色天香公司同意一审法院判决，要求驳回上诉，维持原判。常文路向一审法院起诉请求：要求国色天香公司支付：一、2010年1月1�至2015年11月2日期间法定节假日加班工资14,304元；二、2010年1月1日至2015年11月2日期间休息日加班工资60,112元；三、2010年1月1日至2015年11月2日期间未休年休假工资2,980元；四、2010年1月1日至2015年11月2日期间高温费1,500元；五、2015年4月1日至10月31日期间低于本市最低工资的工资差额840元；六、未提前一个月书面通知解除劳动合同额外一个月工资2,400元；七、2015年11月1日至11月2日的工资208元；八、退还常文路2010年3月6日工作押金500元。一审法院认定事实：常文路系外地来沪从业人员。常文路于2015年12月14日向原上海市闸北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求国色天香公司支付2010年1月1日至2015年11月2日期间法定节假日加班工资14,304元、2010年1月1日至2015年11月2日期间休息日加班工资60,112元、2010年1月1日至2015年11月2日期间未休年休假工资2,980元、2010年1月1日至2015年11月2日期间高温费1,500元、2015年4月1日至10月30日期间低于本市最低工资的工资差额840元、未提前一个月书面通知解除劳动合同额外一个月工资2,400元、2015年11月1日至11月2日的工资208元，退还常文路2010年3月6日工作押金500元。该仲裁委于2016年2月19日裁决对常文路的所有请求均不予支持。常文路不服该裁决，遂诉至一审法院。一审法院审理中，常文路称其于2010年1月1日由当时国色天香公司的王经理招聘进入国色天香公司担任保安，后从事泊车工作，2015年开始又任前台接待订位，于2015年11月3日离职。离职原因为常文路与国色天香公司马经理发生工作纠纷，马经理于2015年11月3日晚口头辞退常文路，常文路当天离职，未做结算。常文路作息时间为做六休一，每天晚上18：00工作至次日凌晨2：00左右，法定节假日没有休息，双方未签署劳动合同，入职初期实得工资2000元/月，现金发放，没有缴纳社保，离职时实得工资为2,400元/月。常文路为证明其系国色天香公司员工，向一审法院提供了2014年1月、9月、10月考勤表照片打印件及2010年的打卡考勤表复印件，2010年11月工资表照片打印件，工作照(IC卡)、办理IC卡的回执单、培训合格证，押金单据，2012年上海市文化娱乐行业从业人员培训汇总表，部门人员安排名单照片打印件，国色天香公司工号牌，常文路工作照片、考勤机照片、常文路自行记录的客人泊车记录等证据。国色天香公司对常文路提供的考勤表打印件、工资表打印件真实性均不予认可，没有国色天香公司盖章；对工作照(IC卡)、办理IC卡的回执单、培训合格证及押金单据无异议，但称文化娱乐行业有规定，不论从事什么工种，进入该行业必须办理IC卡，常文路只要持有该卡可以到其他地方培训，同时表示常文路拿到该培训合格证时，仍在国�天香公司工作；对2012年上海市文化娱乐行业从业人员培训汇总表，部门人员安排名单照片打印件真实性不予认可，常文路在国色天香公司从事泊车员、代驾，兼职从事少爷的服务性工作；对工号牌真实性无异议，但国色天香公司所有工作人员都有；对常文路工作照片真实性予以认可，开会时全部人员包括小妹少爷等服务人员均需参加，对考勤机照片、常文路自行记录的客人泊车记录的真实性不予认可。国色天香公司称国色天香公司现法定代表人接手国色天香公司时常文路已经在公司上班，公司马经理负责管理常文路，安排常文路泊车做代驾，忙的时候帮忙发毛巾、搬酒。常文路在国色天香公司工作时间为晚19：00至23：00。国色天香公司未发放过常文路工资，常文路收入靠拿小费、代驾费维持，每月大概在3,000元左右。国色天香公司不对常文路进行考勤，每天晚19：00点在吧台点名。常文路离职原因为2015年11月3日常文路与马经理因泊车问题发生工作上的纠纷，马经理让常文路反思一下，并没有说要开除常文路，常文路就说不干了。一审法院庭审中，国色天香公司愿意当庭凭据返还常文路押金500元，常文路予以拒绝，要求与其他诉请一并处理。另，国色天香公司同意支付常文路2015年11月1日至11月2日的工资208元。一审法院认为，关于双方是否存在劳动关系，根据国色天香公司的当庭陈述，常文路在2013年以前已在国色天香公司工作，常文路平时工作由马经理负责管理安排，常文路每天晚上7点需要在吧台报到，国色天香公司开会时也要求常文路到场等，另结合常文路提供的考勤表打印件及工资表打印件以及国色天香公司认可的押金单据等，可以认定常文路的工作系接受国色天香公司的管理安排，常文路从事的工作内容系国色天香公�业务的组成部分，双方已经形成了事实劳动关系。鉴于双方确认的常文路办理工作照(IC卡)的回执单上写明单位为国色天香公司，领卡日期为2010年1月22日，可以推定双方劳动关系自2010年1月22日起已经建立。关于加班工资，劳动者主张加班费的，应当承担相应的举证责任。本案中，常文路并未就加班事实向一审法院提供任何证据予以证明，而国色天香公司亦对此予以否认，故一审法院对于常文路要求国色天香公司支付2010年1月1日至2015年11月2日期间法定节假日加班工资、双休日加班工资的请求，均不予支持。国色天香公司并未提供证据证明已经支付给常文路2015年高温费以及常文路已享受2015年年休假，故应当支付其2015年高温费以及未休年休假工资，经核算，国色天香公司应当支付常文路2015年未休年休假工资1,103.45元(2400/21.75*2*5)，2015年高温费800元。另，常文路要求国色天香公司支付2010年至2014年高温费及年休假的诉请，已经超过仲裁申请时效，一审法院不予支持。关于劳动关系的解除，常文路称系国色天香公司无故辞退常文路，国色天香公司则予以否认，鉴于常文路并未提供系国色天香公司辞退常文路的证据，一审法院对于其要求国色天香公司支付代通金2,400元的请求，不予支持。关于2015年4月1日至10月31日期间的工资差额，鉴于国色天香公司作为用人单位未能提供工资发放凭证，应当承担举证不能的不利后果，故常文路要求国色天香公司支付2015年4月1日至10月31日期间工资差额840元的诉请，一审法院予以支持。国色天香公司同意支付常文路2015年11月1日至11月2日期间工资208元以及凭据退还常文路押金500元，于法不悖，一审法院予以照准。据此，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条之规定，作出判决：一、上海国色天香文化娱乐有限公司应于本判决生效之日起十日内支付常文路2015年应休未休年休假工资人民币1,103.45元；二、上海国色天香文化娱乐有限公司应于本判决生效之日起十日内支付常文路2015年高温费人民币800元；三、上海国色天香文化娱乐有限公司应于本判决生效之日起十日内支付常文路2015年4月1日至10月31日期间工资差额人民币840元；四、上海国色天香文化娱乐有限公司应于本判决生效之日起十日内支付常文路2015年11月1日至11月2日期间工资人民币208元；五、上海国色天香文化娱乐有限公司应于本判决生效之日起十日内凭据返还常文路工作押金人民币500元;六、常文路的其余诉讼请求，均不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，当事人应当对其主张的事实以及反驳对方的主张提供证据加以证明，没有证据或提供的证据不足以证明其主张的，应由承担举证责任的当事人承担不利后果。根据双方当事人在一审时的陈述以及提供的证据，可以认定常文路的工作系接受国色天香公司的管理安排，常文路从事的工作内容系国色天香公司业务的组成部分，双方已经形成了事实劳动关系。一审法院根据双方确认的常文路办理工作照(IC卡)的回执单上写明单位为国色天香公司，领卡日期为2010年1月22日，推定双方劳动关系自2010年1月22日起已经建立，并无不妥，本院予以确认。劳动者主张支付加班工资的，应对存在加班的事实负有初步的举证责任，然而，常文路未能对其存在加班提供证据加以证明，故对于常文路要求国色天香公司支付其2010年1月1日至2015年11月2日期间法定节假日加班工资、双休日加班工资的请求，本院均不予支持。至于常文路主张的2010年1月1日至2014年12月31日期间未休年休假工资1,876.55元、2010年1月1日至2014年12月31日期间高温费700元，已经超过仲裁申请时效，本院不予支持。关于未提前一个月书面通知解除劳动合同额外一个月工资2,400元的诉讼请求，因常文路未提供证据证明其系被辞退，故本院对该项诉讼请求，不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人常文路负担。本判决为终审判决。
审 判 长 陈 樱
审 判 员 赵 静
代理审判员 杨 力
二〇一六年十二月七日
书 记 员 吴艳妮
附：相关法律条文
附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……。