吉林省榆树市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0182刑初251号
公诉机关吉林省榆树市人民检察院。
被告人周沫，出生于吉林省榆树市，大专文化，户籍所在地榆树市，现住榆树市。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年11月27日被取保候审，2017年10月18日被执行逮捕，现羁押于榆树市公安局看守所。
辩护人邴文丽，吉林鸿洋律师事务所律师。
辩护人刘天夫，黑龙江龙广律师事务所律师。
吉林省榆树市人民检察院以榆检刑检刑诉（2017）245号起诉书指控被告人周沫犯诈骗罪，于2017�6月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。榆树市人民检察院代理检察员赵铁奇出庭支持公诉，被告人周沫及其辩护人邴文丽、刘天夫到庭参加诉讼。现己审理终结。
吉林省榆树市人民检察院指控，2014年6月份，张某1（另案处理）伙同被告人周沫开具紫菡香湾小区售楼处4栋1单元602室假的售楼票据抵押给吕某，从吕某手中诈骗人民币17万元，后归还给吕某10.5万元。
公诉机关针对上述指控，提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解等证据，并认为被告人周沫以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人周沫�公诉机关指控的事实及罪名无异议。
辩护人邴文丽的意见：周沫不具有诈骗的主观故意，其开据的售楼票据是真实的，该楼房是雷义锋抵顶给她的，售楼收据与借款没有因果关系，客观上没有诈骗行为，故指控周沫犯诈骗罪不成立。
辩护人刘天夫的意见：指控被告人周沫犯诈骗罪证据不足，应认定为民间借贷行为。被告人不具有非法占有的目的，
经审理查明：2014年6月份，被告人周沫与张某1（另案处理）合谋，由时任榆树市紫菡香湾小区售楼处的销售主管周沫私自开具紫菡香湾小区售楼处4栋1单元602室售楼票据一枚，以此做抵押，张某1与吕某签订抵押借款协议，在吕某处骗取人民币17万元，案发前张某1给付吕某人民币10.5万元，案发后周沫家属又给付吕某人民币12万元，吕某对周沫予以谅解。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证明：
（一）书证
1.受案件登记表、立案决定书证实,本案系被害人吕某于2015年11月18日报案到公安机关，同日公安机关立案侦查。
2.到案情况及破案报告证实,被告人周沫于2015年11月27日到公安机关投案。
3.售楼专用票据、抵押借款协议、收条证实，2014年6月6日，张某1与吕某签订抵押借款协议，张某1将紫菡香湾小区4栋1单元602室住宅以17万元的价格抵押给吕某，并提供周沫开具的该楼房售楼票据一枚。
4.收条、谅解书证实，张某1和周沫家属于2015年11月30日给付吕某人民币12万�，吕某对二人的行为表示谅解。
5.售楼专用票据证实，紫菡香湾4栋1单元602门在2014年8月15日由雷某更名为陈磊。公司只对楼票更名，票据日期不变。
6.承包协议书一份证实，雷某将紫御华府的外墙保温等工程承包给张某1。并用紫菡香湾的5栋4单元208室、5栋4单元508室、1栋3单元506室抵顶工程款。日期为2014年6月10日。
7.户籍信息证明一份证实，周沫的自然身份情况及其在辖区内无违法犯罪记录。
（二）证人证言
1.证人张某2证言,我是紫菡香湾会计，紫菡香湾4栋1单元602门的楼票子不是我开的。2015年2月末的时候，有一个叫吕某的拿着这张售楼票据来售楼处问我这张票据是不是我们售楼处开的，�一看上面的字不是我写的，紫菡香湾项目只有我一个会计，只有我负责开具售楼专用票据，而且下面收款人写的是周，但是票据上面的章是我们公司的，然后我就查票据的底根，我一查这票据的底根没有了，我就给总公司打电话问这事了，接着我给周沫打电话问她怎么回事，她说她是着急借钱没有抵押，之后趁我不在的时候偷着开了这张楼票子。周沫是我们公司售楼的主管。
2.证人佟佰春证言，我是张某1和周沫的家属，我主动来返还吕某被骗的钱了。张某1被抓起来之后我才知道张某1和周沫诈骗吕某的事，我返还给吕某12万元。
3.证人王某证言，周沫是紫菡香湾售楼处的销售主管，我当时是紫御华府小区的开发商，雷某在我那是干工程大包的，周沫是在雷某那干外墙保温，有一天周沫找到我说�在雷某手下干活，但是工程款还没给呢，能不能卖雷某预留的楼顶工程款，因为雷某在紫御华府干大包，我在紫菡香湾给雷某预留的楼，等他把工程干完之后再给他。我跟周沫说如果雷某同意我这里没问题，这样周沫就走了。
4.证人雷某证言，我认识张某1和周沫，我2014年在榆树市紫御华府小区承包工程，周沫在紫御华府售楼处当售楼主管，我认识周沫，我不认识张某1，2014年6月份的时候，周沫和我说要干我工程的外墙保温活，我就答应周沫了，签合同时我认识的张某1，也就是2014年6月份认识的，承包协议书是我和张某1签订的，就是协议书的签订日期。我在和张某1签订合同之前没有承诺过将紫菡香湾4栋1单元602室顶给过张某1和周沫。该楼我是2014年8月15日开发商给我开的楼票我才实际取得这楼，在此之前我没得到这栋楼，我不可�承诺把这楼顶给张某1，另外我在张某1没干完工程之前我也不可能把楼顶给他。
5.证人孙某供述，2014年6月份的时候，我一共欠吕某17万元，张某1欠我7万元，吕某当时就信不着我了，要我给他拿抵押物，我当时没有，我就让张某1给吕某出了一张17万元的欠条，用张某1的媳妇周沫在紫菡香湾给吕某开的假楼票子作抵押，具体开几个楼票子我不知道，开的哪的我也不知道。2015年2月末的时候吕某给我打电话跟我说房产证和楼票子都是假的我才知道。
6.证人张某1供述，2014年6月份的时候孙某找到我问我还想不想借钱，我说想用钱，现在装修商店正着急用钱呢，孙某说我也想用钱，咱俩还得去找吕某借钱，我什么也没有，还得你想办法。我说我现在也没有东西可抵押的了，我只能让我媳妇周沫开一张假的楼票子抵押，孙某说行，后来他找吕某说这事了，吕某答应借17万元，随后我就和我媳妇说着急用钱，想在售楼处开一张假的楼票子，我媳妇就答应我了，有一天吕某从长春回来了，我、孙某、吕某三个人一起去的紫菡香湾售楼处，到楼下之后我让吕某把身份证给我，我说上楼去给他开楼票子，我拿着身份证就上楼了，到楼上之后我媳妇把她事先开好的假楼票子给我了，我下楼把楼票子给吕某了。之后我们就分开了。当时吕某没给我钱，后来孙某分几次给了我七万元，剩下的十万是孙某得了。我媳妇周沫在售楼处卖楼，会计的售楼票子在外面放着，她趁会计不注意就在那开出来了。开的是紫菡香湾小区4栋1单元602室，这楼不是我的。开这楼票子时我没征求雷义锋或者开发商同意，私自让周沫开的，雷义锋和王彦明不知道开楼票子的事。吕某不知道楼票子是假的，我跟他说这是我干活给我顶的楼。事后我还给吕某10.5万元，这钱是还17万元那次，我和吕某约定好的。案发后我丈母娘替我们还了12万元，我们诈骗吕某32万元，我就用了22万元，那10万元是孙某用的。
（三）被害人吕某陈述，2014年6月份的时候，孙某又找到我说张某1要用钱，张某1在榆树市紫菡香湾包的工程活，现在资金周转不开，要用17万元钱周转，说在紫菡香湾有一个楼，要把楼票子改成我名作为抵押，我就同意了。2014年6月6日我从长春回到榆树，孙某、张某1和我到紫菡香湾售楼处，我和孙某在楼下等着，张某1拿着我的身份证上楼说去给我开楼票子，不一会张某1下楼给了我一张楼票子，楼票子上开的是我的名，楼房地址是紫菡香湾小区4栋1单元602室，同时还给我出了一张17万元的欠条，中间人是孙某。因为我当时手里的钱不够，这17万元是张某1给我开完楼票子之后我分几次把钱交给孙某的。这些钱没有给我利息。2015年2月末的时候我找张某1要钱，张某1说没钱，让我把楼处理了吧，我去售楼处，到了售楼处工作人员和我说这个楼已经卖给别人了，张某1给我开的楼票子是假的，是张某1媳妇周沫私自开的，底根也撕掉了，不是售楼处开的，然后我给张某1打电话问他怎么回事，张某1自己也承认这张楼票子是他媳妇周沫自己在售楼处开的假的楼票子，和我说抵押在我这得房产证也是假的，是自己做的，这个楼不是他的，这个时候我才知道被骗了。2015年5月份左右张某1给了我8万元，9月份左右还了我2.5万元，这10.5万元是还在我这里借的17万元钱。我被骗后问孙某怎么回事，孙某和我说他当时和张某1缺钱急用，没有办法了就和张某1商量作假的房产证和假楼票子抵押向我借钱了，并和我说让我放心，这钱慢慢会还给我的。我报案后张某1媳妇周沫和张某1岳母还给我12万元。我谅解张某1和周沫了，不再追究它俩刑事责任了。
（四）被告人周沫供述，我和张某1是夫妻关系，我是紫菡香湾的销售主管。我开过紫菡香湾4栋1单元602的楼票子，因为之前我和张某1给雷某干外墙保温的大包，雷某欠我们钱，他答应把他预留的楼开给我们顶工程款。2014年6月份的时候，当时张某1说在别人处借钱，让我开个楼票子，我就给他开了紫菡香湾4栋1单元602的楼票子，但是这个楼当时并没有在我名下，不属于我所有，我怕公司知道，所以把楼票子的存根撕掉了。张某1没有和我说向谁借钱。事发后张某1还过吕某10.5万元。
上述证据，经庭审举证、质证，被告人周沫对自己的供述有异议，辩解在侦查阶段没有如实供述，�庭审供述为准，其开具用于抵押楼房票据时该楼房产权不归其与张某1所有；二辩护人对部分证据有异议，辩解被告人主观上不具有诈骗故意，不构成犯罪。
被告人周沫向法庭提交证据如下：
1.吕某出具的情况说明一份证实，孙某及张某1在吕某处借款的过程。
2.售楼票据复印件一份证实，被告人周沫开具紫菡香湾4栋1单元602室票据的时间。
公诉机关对上述证据无异议。
针对被告人及辩护人的辩解及质证意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
1.被告人周沫关于“侦查阶段没有如实供述，其开具用于抵押楼房票据时该楼房产权不归其与张某1所有”的质证意见。
经查，被告人周沫明知用于抵押的楼房产权并非其与张某1所有，仍隐瞒事实，开具虚假楼房票据用于抵押借款的事实，除其在庭审过程中供述外，相关书证及证人证言均予以证实，故对被告人周沫此质证意见，予以采纳。
2.辩护人邴文丽、刘天夫关于“周沫不具有诈骗的主观故意，该楼房是雷义锋抵顶给周沫的，客观上没有诈骗行为，指控周沫犯诈骗罪不成立”的辩护意见。
经查，被告人周沫和张某1合谋，由周沫开具一枚虚假的售楼票据，张某1以此作抵押向被害人吕某借款，到期后拒不归还，不能证明钱款去向及用途，应认定被告人周沫主观上具有骗取他人财物的故意，客观上亦实施了伙同�某1骗取财物的行为，故对辩护人的辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人周沫伙同他人，以非法占有为目的，用虚假的售楼票据做抵押，骗取被害人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。在共同犯罪中，被告人周沫积极参与，系主犯。案发后，被告人周沫主动投案，但在侦查阶段未能如实供述犯罪事实，在庭审过程中认罪，不宜认定自首，但具有一定的司法价值，在量刑时酌情予以考虑。被告人周沫家属赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌情对其从轻处罚。综上，结合本案的具体犯罪事实及社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条一款、第二十六条一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条一款三款、第七十三条二款三款之规定，判决如下：
被告人周�犯诈骗罪，判处有期徒刑三年缓刑三年，并处罚金人民币二万元，此罚金于本判决生效后立即缴纳。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可自接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向吉林省长春市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨洪光
代理审判员 徐俊乾
人民陪审员 刘立娟
二〇一七年十一月二十一日
书 记 员 范晗罡