浙江省金华市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）浙金刑二终字第427号
原公诉机关永康市人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱某，永康市郎村五金加工厂负责人，户籍所在地永康市，现住永康市。因本案于2013年11月15日经永康市人民检察院决定被刑事拘留，同月29日被依法逮捕。现押于永康市看守所。
辩护人张秋翔，浙江五金律师事务所律师。
辩护人马建尧，浙江马杰律师事务所律师。
永康市人民法院审理永康市人民检察院指控原审被告人朱某犯行贿罪、非法占用农用地罪一案，于2014年10月30日作出（2014）金永刑初字第1456号刑事判决。原审被告人朱某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省金华市人民检察院指派检察员周从义出庭履行职务，原审被告人朱某及其辩护人张秋翔、马建尧到庭参加诉讼，现已审理终结。
原判认定：
（一）行贿事实部分
1、2007年底的一天，被告人朱某为使其违建的厂房不被拆除，送给时任永康市石柱镇国土资源所长应黎航（已判决）现金10000元人民币。
2、2009年下半年，被告人朱某因所办的永康市郎村五金加工厂（个体工商户）在电镀加工过程中超标排放污水被金华市环境监察支队检查发现，为逃避处罚而分别向金华市环境监察支队支队长吴某（已判决）、副支队长刘某（已判决）、监察二科科长胡某甲（已判决）各贿送价值人民币8000元的购物卡，共计价值人民币24000元。
（二）非法占用农用地事实部分
2003年，被告人朱某未经法定机关批准，非法占用永康市石柱镇郎村工业区旁边的农用地，擅自在该土地上埋石填土，建造厂房。经金华市国土资源局组织有关专家实地勘查鉴定，被告人朱某违法用地面积4596.05平方米，其中基本农田3653.56平方米。现该地块上建有房屋、生产用棚共2140.12平方米，水泥地1479.19平方米，石渣地面143.38平方米，荒废地569.23平方米，耕地质量要素已遭毁坏，不易治理复垦，原有耕地种植条件已重度（严重）损毁。
认定上述事实的证据有：证人应黎航、吴某、刘某、胡某甲、徐某、胡某乙、胡某丙、张某的证言，农村集体经济组织统一收据，刑事判决书，2004年永康市郎村违法用地测绘图，永康市郎村五金制品厂现状图、永康石柱镇土地利用现状局部图、土地利用总体规划局部图，金华市国土资源局耕地毁坏鉴定结论书，永康市郎村五金制品厂现状图的说明，户籍证明、到案经过、行政处罚决定书、被告人朱某的供述。
原判认为，被告人朱某为谋取不正当利益而向国家工作人员贿送财物的行为已构成行贿罪；被告人朱某未经法定机关批准，非法占用基本农田并改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。被告人朱某一人犯二罪，依法实行数罪并罚。被告人朱某对行贿部分，能自愿认罪，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、第三百九十条第一款、第三百四十二条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：被告人朱某犯行贿罪，判处有期徒刑一年；犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五万元；决定合并执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五万元。
原审被告人朱某上诉称，原判认定的第二起行贿系被胡某甲索贿，应当在量刑时体现；其对涉案地块属于农用地并不知情，原判将部分郎村原有道路及其宅基地错划入基本农田，以非法占用农用地罪定罪有误。请求二审改判。
辩护人辩护提出，原判认定的第一起行贿，原审被告人朱某在检察机关掌握之前就已如实交代；第二起行贿，朱某系被胡某甲索贿，原判对朱某犯行贿罪量刑过重。原审被告人朱某对涉案地块属于农用地不知情，缺乏非法占用及故意毁坏农用地的主观故意；金华市国土资源局出具的耕地毁坏鉴定不合法，不应作为定案证据；涉案基本农田被朱某占用前，有部分面积属于郎村原有道路，部分面积是没有被严重破坏并保持原始状态的荒地，部分面积系朱某及其妻子在郎村的宅基地，扣除上述部分则涉案基本农田不足5亩，原判以非法占用农用地罪对朱某定罪有误；涉案地块于2010年已被重新规划为建设用地，检察机关追诉违反了从旧兼从轻原则。请求二审依法改判。辩护人提交自行委托的杭州横越测绘有限公司所作测绘成果报告及相关说明一份，用以证明原判认定原审被告人朱某非法占用的基本农田中有315.94平方米系朱某的宅基地、70.3平方米为郎村原有道路，568.16平方米为未被硬化的荒地等事实。
浙江省金华市人民检察院出庭检察员认为，金华市国土资源局出具的情况说明证明认定原审被告人朱某非法占用农用地的面积不包括其与妻子所取得的宅基地，所占用土地的面积及毁坏程度系由国土部门组织具有鉴定资质的专家实地勘察得出，相关证人证言及2002至2010年土地利用总体规划局部图均证实涉案地块中原有郎村道路是泥土路，系基本农田，辩护人所提的“荒地”亦在涉案基本农田范围内，均不应扣除。原审被告人朱某的上诉理由不能成立。本案犯罪事实清楚，证据确实、充分，对原审被告人朱某的量刑适当，诉讼程序合法。建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审被告人朱某向国家工作人员行贿，非法占用农用地，其中基本农田面积达5亩以上并造成大量毁坏的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，原审被告人朱某为谋取不正当利益，向国家工作人员贿送财物共计价值人民币34000元，其行为已构成行贿罪；原审被告人朱某违反土地管理法规，非法占用农用地，其中基本农田达5亩以上，改变被占用土地用途，数量较大，并造成农用地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。经查，在案证据证实，原审被告人朱某系为了逃避行政处罚而主动向胡某甲提出请托并贿送财物，朱某及其辩护人所提朱某系被胡某甲索贿的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。永康市石柱镇2002至2010年土地利用总体规划局部图证实涉案土地，包括原审被告人朱某及其辩护人所提的郎村原有道路、荒地、部分朱某夫妻获批宅基地在2002年即已被列为基本农田。原审被告人朱某在侦查阶段明确供述2004年郎村相关村委成员因非法转让土地使用权而被查处，其亦曾受到公安机关的调查，期间办案人员已告知其所占用的郎村土地系农用地。原审被告人朱某及其辩护人所提朱某对涉案地块属于农用地并不知情的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。本案农用地毁坏程度系由金华市国土资源局根据永康市人民检察院的委托，从具有鉴定资质的专家库中随机抽选并组成鉴定专家组依法鉴定后作出，程序合法，结论客观，依法应予采信。辩护人所提该鉴定结论不合法的意见不能成立，本院不予采纳。原审被告人朱某非法占用农用地，其中基本农田面积已达五亩以上的事实清楚，有相互印证的证人胡某乙、胡某丙、张某的证言、农村集体经济组织统一收据、永康市郎村五金制品厂现状图及说明、永康市石柱镇2002至2010年土地利用总体规划局部图等在案证据所证实；即便不计入朱某及其辩护人所提的朱某及其妻子作为非郎村人而以宅基地名义获批的315.94平方米土地，朱某所非法占用的基本农田面积也已达5亩以上。原审被告人朱某及其辩护人所提非法占用的基本农田不足五亩、原判定罪有误的上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。虽然涉案农用地已于2010年后被规划调整为建设用地，但原审被告人朱某非法占用农用地的犯罪行为并未过法定追诉期限，检察机关的追诉没有违反法律规定，原判程序合法。辩护人就程序问题所提的相关辩护意见，与法律规定不符，本院不予采纳。根据原审被告人朱某受贿及非法占用农用地的犯罪事实、性质、情节、社会危害性及其归案后的认罪态度、悔罪表现，原判量刑并无不当；朱某及其辩护人所提请求改判的理由不成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 骆定进
审 判 员 李 晔
代理审判员 徐英杰
二〇一五年二月三日
代书 记员 钱争红