山西省运城市盐湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋0802民初1138号
原告：管跃忠，男。
委托代理人：续海，山西谋略律师事务所律师。
委托代理人：李扬，山西谋略律师事务所律师。
被告：张玉胜，男。
被告：张玉红，男。
二被告委托代理人：高太钢，山西众志诚律师事务所律师。
被告：何飞娥，女。
被告：景香草，女。
被告：何红星，男。
原告管跃忠与被告张玉胜、张玉红、何飞娥、景香草、何红星民间借贷纠份一案，本院于2016年3月17日立案受理后，依法由代理审判员闫红燕适用简易程序公开开庭进行了审理。原告管跃忠及其委托代理人李扬，被告张玉胜、张玉红及该二被告的委托代理人高太钢、被告何红星到庭参加诉讼。被告何飞娥、景香草经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告管跃忠诉称：2014年9月18日，被告何红星与原告签订了最高额担保合同，愿意为被告张玉胜、张玉红在不超过100万元，从2014年9月18日至2015年9月17日期间，向原告借款承担连带保证责任。2014年12月18日，被告张玉胜、张玉红与原告签订了借款合同，向原告借款100万元，期限三个月。合同签订后，原告按照约定，将100万元于当日汇入借款人提供的账户内。借款人于2015年3月18日归还了10万元，2015年4月18日归还了40万元，利息结至2016年1月17日，至今尚欠本金50万元。被告何飞娥、景香草分别为被告张玉胜、张玉红之妻。被告何红星作为担保人应承担连带责任。现要求被告张玉胜、张玉红、何飞娥、景香草归还原告借款50万元和利息及律师代理费2万元，被告何红星承担连带责任。
被告张玉胜辩称：该借款是被告张玉胜与被告张玉红的个人行为，没有用于家庭共同生活，与被告何飞娥及被告景香草无关。该借款被告张玉胜及被告张玉红没有实际使用，是被告何红星及案外人许峰使用。该借款应由该实际使用人承担偿还责任。
被告张玉红辩称：意见同被告张玉胜。
被告何红星辩称：对原告起诉内容无异议，借款100万元自己用了20万元，已经归还了12.8万元。现原告起诉的50元内自己应偿还7.2万元。但该款应归还被告张玉胜。至于担保责任依法判处。
被告何飞娥未到庭，亦未作答辩。
被告景香草未到庭，亦未作答辩。
原告为支持自己的主张提供如下证据材料，被告发表了相应的质证意见：
1.借款合同书、借条及中国工商银行转账汇款信息记录。拟证明被告张玉胜、张玉红向原告借款数额、利率及用期；原告将100万元汇入二被告指定张玉胜的账户内；被告何红星承担连带保证责任；本案实现债权所发生的一切费用包括律师代理费由二被告承担。
2.最高额担保合同。被告何红星与原告于2014年9月18日签订了最高额担保合同；担保方式为连带责任担保；担保范围为合同项下主债务人应承担的全部义务。
3.诉讼费票据、委托代理合同及代理费发票。拟证明原告为实现其债权所支付诉讼费及律师代理费。
被告张玉胜、张玉红、何红星的质证意见：
对证据1-3均无异议，但律师费不应承担。
被告张玉胜提供证据材料：
1.中国工商银行汇款单及历史明细清单、个人业务凭证。拟证明己方在借款当天给原告支付3.5万元的利息。
2．结婚证。拟证明被告张玉胜与被告何飞娥系夫妻关系。
原告对1、2证据材料无异议。
被告张玉红未提供证据材料。
被告何飞娥未提供证据材料。
被告景香草未提供证据材料。
被告何红星未提供证据材料。
对原告提供的证据材料，因被告张玉胜、张玉红、何红星无异议，本院予以采信。对被告张玉胜提供的证据材料，因原告无异议，本院予以采信。
经对上述证据材料的综合审查判断并结合庭审内容，本院确认如下事实：
2014年12月18日，被告张玉红、张玉胜与原告签订了借款合同，合同载明二被告因购销玉米和其它农副产品，资金不足，向原告借款100万元，期限三个月至2015年3月17日止；月利率为35‰，逾期，则按月利率50‰计算，按月结息。如发生争议，由本院管辖。当日被告根据原告的请求，将100万元汇入被告张玉胜的工行账户内。被告张玉胜、张玉红向原告出具了借条。被告张玉胜先行向原告支付3.5万元的利息。
又查明：2014年9月18日被告何红星与原告签订了最高额担保合同，约定被告何红星愿意为被告张玉胜、张玉红在原告处借款100万元内提供最高额担保，担保期限为2014年9月18日至2015年9月17日止。担保方式为连带责任担保。担保范围：主合同项下主债务人应承担的全部义务。保证期间为主债务履行期限届满之日起两年。如发生争议，由本院管辖。
还查明：2015年3月18日被告张玉胜、张玉红归还原告10万元本金，2015年4月18日归还原告40万元的本金。
再查明：从借款之日2014年12月18日至2015年4月18日前被告张玉胜、张玉红按月利率3.5‰支付原告的利息。从2015年4月19日至2016年1月18日二被告按月利率4%支付原告利息。二被告支付原告的利息为：一、2014年12月18日至2015年3月17日以本金100万元按月利率35‰支付利息即3个月×3.5万元=10.5万元；二、2015年3月18日-2015年4月17日以本金90万元按月利率35‰支付利息即1个月×3.15万元=3.15万元；三、2015年4月18日-2016年1月17日以本金50万元按月利率4‰支付利息即9个月×2万元=18万，共计支付原告利息为31.65万元。
另查明：被告张玉胜与被告何飞娥系夫妻关系。被告张玉红与被告景香草从1994年10月份开始同居生活，未领取结婚证。
本院认为：债务应当清偿。预先在本金中扣除利息的，应当将实际出借的金额认定为本金。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，应当予以支持。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。本案中，被告张玉胜、张玉红向原告借款100万元，被告张玉胜先行支付了原告3.5万元的利息，应视为向原告实际借款96.5万元。后原告收到归还借款50万元，剩余欠借款数额为46.5万元。被告支付原告按年利率36%的利息：2014年12月18日-2015年3月17日借款100万元按年利率3%计算为3个月×3万元=9万元，2015年3月18日-2015年4月17日借款90万元为1个月×2.7万元=2.7万元，2016年4月18日至2016年1月17日借款50万元未9个月×1.5万元=13.5万元，共计25.2万元。依法超过年利率36%部分的利息应在本金扣除，即二被告实际支付原告利息为31.65万元-3.5万元（从借款100万元已经扣除了）=28.15万元。依法超过3%的利息为2.95万元（28.15万元-25.2万元），该款应当在本金中扣除，即被告欠原告借款本金为46.5元-2.95万元=42.55万元。对于被告未支付的利息原告要求按月利率2%计算，符合法律规定，本院予以支持。被告何飞娥作为被告张玉胜的妻子，对双方夫妻关系存续期间的债务，因其未向本院举证证明该债务为原告与被告张玉胜约定为个人的债务，故原告要求被告何飞娥偿还借款本息，本院予以支持。被告张玉红与被告景香草属于同居关系，被告张玉红所借之款用于共同的家庭经营，故应认定该款系该二被告同居期间的共同债务，该二被告应共同清偿。被告张玉胜、张玉胜辩称借款未用于家庭生活，因合同明确载明是用于收购粮食，且该二被告称将借款除借给被告何红星外，其余借给了案外人许峰，没有提供证据证明，故本院不予采信，且被告要求本案借款由何红星及许峰归还，因根据合同相对性原理，本院不予采信。关于原告要求支付律师代理费，根据借款合同及担保合同，均明确约定如果借款人违约，则原告为实现债权所发生的一切费用，包括律师代理费由出借人承担，并由担保人承担连带偿还责任，故本院予以支持。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国婚姻法》第十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释》（二）第二十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、《最高人民法院关于人民法院审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条，判决如下：
一、被告张玉胜、张玉红、何飞娥、景香草于本判决生效后十五日内共同清偿原告管跃忠借款四十二万五千五百元及利息（从2016年1月18日起按月利率2%算至该借款付清之日止）。被告何红星承担连带清偿责任。
二、被告张玉胜、张玉红、何飞娥、景香草支付原告律师代理费2万元。被告何红星承担连带清偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
案件受理费8800元，减半收取4400元，由被告张玉胜、张玉红、何飞娥、景香草共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。
代理审判员 闫红燕
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 刘 珊