内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内25民终1239号
上诉人（一审原告）：赵金喜，男，1948年4月24日出生，汉族，现住内蒙古自治区。
委托诉讼代理人：王胜全，男，1972年5月6日出生，汉族，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟锡林浩特市。（系赵金喜女婿）
被上诉人（一审被告）：太仆寺旗龙翔房地产开发有限公司，住所地内蒙古自治区锡林郭勒盟太仆寺旗。
法定代表人：张后生，该公司经理。
委托诉讼代理人:宋长春，男，1964年10月13日出生，汉族，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟正蓝旗，系该公司员工。
上诉人赵金喜因与被上诉人太仆寺旗龙翔房地产开发有限公司（以下简称龙翔公司）房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，不服内蒙古自治区太仆寺旗人民法院（2017）内2527民初204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人赵金喜及其委托诉讼代理人王胜全、被上诉人龙翔公司的委托诉讼代理人宋长春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赵金喜上诉请求：1.撤销内蒙古自治区太仆寺旗人民法院（2017）内2527民初204号民事判决，依法改判支持上诉人的一审全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定2012年4月8日上诉人与被上诉人签订的《拆迁房屋补偿安置协议书》及《房屋置换补充协议书》合法有效，根据《合同法》第八条、四十四条、六十条、一百零七条、一百一十二条之规定就应当依法判决被上诉人按照合同约定全面履行自己义务，但是一审法院驳回了上诉人一审要求被上诉人交付置换房屋的全部诉讼请求，支持了被上诉人违反合同义务（即交付房屋）的行为。很明显，一审法院保护了被上诉人的不法行为，对上诉人的合理合法诉求没有支持。2.被上诉人有履行合同的能力。被上诉人开发建成的住宅楼除自行买卖和部分回迁之外，目前尚有大量闲置的楼房，但被上诉人拒绝上诉人回迁。一审法院完全可以依法判决被上诉人按照合同约定交付住宅楼或按照住宅楼的价格向上诉人支付楼房价款。商业楼被上诉人目前的确没有建成，这也是被上诉人单方违约造成的，应当承担违约责任，给上诉人造成的可得利益损失依法应当赔偿，一审法院同样可以对商业楼折价由被上诉人向上诉人支付商业楼价款。但是一审法院没有依法判决，导致判决结果失去公平。3.一审法院判决被上诉人向上诉人支付过渡期限外周转用房补贴500元/月，认为属于违约金是错误的。事实上，被上诉人违反合同约定，给上诉人造成的实际经济损失是非常大的，每月500元上诉人是租不到房屋的，住宅楼基本每年1万元左右、商业楼每年3万元左右。一审判决被上诉人不向上诉人交付置换的房屋，是对被上诉人的一种保护，严重侵犯了上诉人的合法权益。
被上诉人龙翔公司未提交书面答辩状，二审开庭审理时答辩称，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
赵金喜向一审法院起诉请求：1.要求被告龙翔公司按合同约定交付90平方米住宅楼一套及120平方米商铺楼一套；2.被告向原告支付租房补贴金12000元；3.由被告承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2012年4月8日原、被告签定了《拆迁房屋补偿安置协议书》《房屋置换补充协议书》，协议约定，被告对原告所有的位于太仆寺旗宝昌镇人民街二道巷，总占地面积为160平方米的房屋进行拆迁，置换面积为90平方米的三楼楼房一套，置换面积为120平方米的底商楼一套，并送地下室或小凉房一间。协议约定回迁期限为18个月，若18个月后未能回迁，拆迁人以每月500元给被拆迁人补偿直至入住为止；协议约定被拆迁人所置换的底商楼必须在人民街二道巷从西往东第十户，所置换的底商楼必须是成品房，方向坐南朝北；被拆迁人置换住宅楼为三楼90平方米的中户楼房一套,所置换住宅楼由被拆迁人自选（在本小区内）。原告依照协议约定为被告交付了房屋，现房屋已拆迁，根据协议约定被告应当在原告交房屋后18个月内交付回迁房屋，但是置换的回迁房屋至今未交付，截至2017年2月1日拖欠原告周转用房补贴款12000元，原告多次与被告协商，要求履行交付回迁安置房屋义务，并要求支付周转用房补贴款，被告置之不理。原告为维护其合法权益，故诉至法院，请求一、依法判令被告按照合同约定交付建筑面积为90平方米的住宅楼一套，交付建筑面积为120平方米商铺楼一套；二、判令被告向原告支付租房补贴款12000元，并由被告承担本案的诉讼费用。被告认为，2012年4月9日原、被告又重新签定了《拆迁房屋补偿安置协议书》，已约定《房屋置换补充协议书》无效，被告同意按照2012年4月9日原、被告重新签定的《拆迁房屋补偿安置协议书》内容执行，被告也同意给原告交付房屋，但是原告应当按照协议约定给于差价补偿，协议约定回迁交付房屋时间为18个月，因被告在18个月内不能对回迁户进行回迁安置，被告同意在18个月以后每月给付原告500元的房租费。
一审法院认为，本案争议焦点之一是被告迟延交付回迁房屋是否构成违约，被告是否应当交付原告面积为90平方米的三楼楼房一套，置换面积为120平方米的连体底商楼一套的问题。原、被告双方所签定的《拆迁房屋补偿安置协议书》《房屋置换补充协议书》是原、被告双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，原、被告签订《拆迁房屋补偿安置协议书》《房屋置换补充协议书》时已取得拆迁许可证，该《拆迁房屋补偿安置协议书》及《房屋置换补充协议书》为有效合同，对原、被告双方具有约束力。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定双方当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务。第六十一条规定合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第一百零七条规定当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。按照《拆迁房屋补偿安置协议书》及《房屋置换补充协议书》的约定，原告置换面积为90平方米的三楼楼房一套，置换面积为120平方米的底商楼一套，并送地下室或小凉房一间。被告应当按照拆迁安置协议约定的期限，将90平方米的三楼楼房一套，面积为120平方米的底商楼一套交付给原告，用于原告的拆迁安置，但是被告至今未按拆迁安置协议约定履行交付回迁房屋的义务，致使原告得不到回迁安置，被告迟延交付回迁房屋的行为已构成违约，应承担违约责任。原告提供的《房屋置换补充协议书》证据能够证明原告置换的面积为120平方米的人民街二道巷从西往东第十户坐南朝北商业底商楼是被告确定给原告回迁安置的商业底商楼，原、被告双方已约定商业底商楼回迁确定的具体位置，回迁商业底商楼具体位置已特定，被告应当按照协议的约定交付原告面积为120平方米的人民街二道巷从西往东第十户坐南朝北的商业底商楼。但是原告置换的面积为120平方米的人民街二道巷从西往东第十户坐南朝北商业底商楼未建成，该商业底商楼不具备回迁安置条件，原告要求回迁的商业底商楼不存在，无法为原告回迁安置面积为120平方米的人民街二道巷从西往东第十户坐南朝北商业底商楼，即使判决被告交付楼房，因争议的标的物不存在，也无法强制执行，故原告要求判令被告交付面积为120平方米商业底商楼的诉求，不予支持。《拆迁房屋补偿安置协议书》及《房屋置换补充协议书》原、被告双方只约定住宅楼置换面积为90平方米的三楼中户楼房一套，但未约定是哪一栋哪一单元三楼中户的楼房，回迁三楼中户楼房的具体栋数单元位置不确定，无法为原告确定回迁安置面积为90平方米的一套三楼中户楼房，原、被告双方应当对90平方米的三楼中户楼房回迁的具体位置进行明确的补充约定。根据《最高人民法院关于<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。由于《拆迁房屋补偿安置协议书》及《房屋置换补充协议书》原、被告双方只约定住宅楼置换面积为90平方米的三楼中户楼房一套，未约定是哪一栋哪一单元三楼中户的楼房，回迁三楼中户楼房的具体栋数单元位置不确定；故原告要求判令被告交付建筑面积为90平方米的住宅楼一套的诉求，不予支持。本案争议焦点之二是被告是否应当支付原告迟延交付回迁房屋补偿金的问题。《拆迁房屋补偿安置协议书》约定了协议约定回迁期限为18个月，若18个月后未能回迁，拆迁人以每月500元给被拆迁人补偿直至入住为止；即约定了在过渡期限外的补偿金，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。被告应当支付过渡期限外的补偿金，原告请求判令被告支付补偿金（租房补贴金）的诉求，予以支持。判决：一、驳回原告要求被告交付建筑面积为90平方米的住宅楼一套，交付建筑面积为120平方米商铺楼一套的诉讼请求。二、被告于判决书生效后十日内支付过渡期限外的补偿金（租房补贴金）12000元（从2013年10月9日起至2017年2月8日止共40个月减去已支付的8000元）。如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，由被告承担。
本院经审理查明事实与一审查明事实一致，予以确认。
本院认为，上诉人赵金喜与被上诉人龙翔公司于2012年4月8日签订的《拆迁房屋补偿安置协议书》和《房屋置换补充协议书》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。上诉人赵金喜已按照协议约定将被拆迁房屋交付给了被上诉人龙翔公司，但龙翔公司至今未按照约定将回迁房屋交付给上诉人赵金喜，已构成根本违约。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：”当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”被上诉人龙翔公司违约，依法应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。但上诉人赵金喜一审起诉时只要求被上诉人交付回迁房屋，并未提出要求被上诉人按照房屋价格给付价款和赔偿可得利益损失的诉讼请求，故上诉人在二审中提出一审法院应当判决被上诉人按照楼房价格支付价款和赔偿可得利益损失的请求，属于新的诉讼请求，本院不予审理，上诉人可另行主张。《中华人民共和国合同法》第一百一十条规定：”当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。”上诉人赵金喜与被上诉人龙翔公司约定置换120平方米的连体商铺和90平方米的住宅楼各一套，但约定的人民街二道巷从西往东第十户坐南向北成品底商未建成，该商铺尚不存在，属于上述法律规定的事实上不能履行的情形。双方约定的本小区内三楼90平方米中户住宅楼一套，双方对住宅楼的具体位置未作约定，一、二审诉讼期间双方亦未能达成协议，故上诉人该上诉理由，本院不予支持。对上诉人提出的双方约定的过渡期限外周转用房补贴每月500元不属于违约金，每月500元根本无法租到房子，被上诉人违约给上诉人造成了非常大的经济损失的上诉理由，一审法院是根据上诉人的请求判决被上诉人向上诉人支付过渡期限外的租房补贴金的，并无不当。
综上所述，赵金喜的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费200元，由上诉人赵金喜负担。
本判决为终审判决。
审判长 邓秀英
审判员 齐 山
审判员 冯逸岩
二〇一七年十二月十二日
书记员 冀雅赛