黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南王初字第00014号
原告张玉范。
委托代理人张凤磊，黑龙江星河律师事务所律师。
委托代理人王荣华，黑龙江星河律师事务所律师（未出庭）。
被告徐恒志，住哈尔滨市南岗区。
被告侯英立，住哈尔滨市南岗区。
被告侯磊。
委托代理人侯英立，同上。
原告张玉范与被告徐恒志、侯英立，侯磊雇佣关系提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年5月8日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年6月10日公开开庭进行了审理。原告委托代理人张凤磊；被告徐恒志，被告侯英立到庭参加了诉讼，本案已审理完结。
原告张玉范诉称：2013年5月，被告徐恒志雇佣原告、韩记琴等人为力工，给被告侯英立（卫星村村长）在王岗镇卫星村施工建厂房，日结工资，每日110元。2013年9月16日，原告在施工期间，因未有安全措施，脚手架断裂导致原告从4米多高的跳板上摔下，致原告身体严重损伤。原告伤后，徐恒志和原告之夫将原告送到黑龙江省农垦总医院救治，该院诊断梗椎4、5、6严重错位，压迫神经后气管切开，肺感染等重症，目前处于高位截瘫状态。诉前，雇主徐恒志只支付原告医药费75950元后不再支付。原告为维护合法权益，故起诉要求三被告连带赔偿原告损失。理由如下：徐恒志作为雇主有以下过错，1、未按劳动合同法和侵权责任法的规定，给原告办理工伤保险。2、施工过程中，未给原告提供安全防护措施，未对原告进行安全教育。被告侯英立、侯磊有以下过错，应承担连带责任。1、没按建筑施工条例将工程发包给有资质的建筑单位施工。2、未给原告提供安全防护措施，提供的脚手架断裂，质量不合格。原告要求被告赔偿人身损害赔金共计2048855.82元，具体项目如下，1、医疗费209364.09元；2、误工费25504.48元；3、住院期间护理费28887.25元；4、出院后护理费873900元；5、伤残补助金355200元；6、住院伙食补助费5950元；7、营养费365950元；8、辅助器械费134100元；8、精神抚慰金50000元。诉讼费及鉴定费由被告承担。
被告徐恒志辩称：被告对雇佣原告给被告侯家盖房无异议。但原告要求两百多万的损失过高，请法院核对后按法律规定判决。
被告侯英立辩称：不同意原告的诉讼主张。被告和侯磊无过错，不应当承担连带责任。原告确实是给被告家盖房期间受伤，但被告和徐恒志协议约定了，出现事故徐恒志承担。另原告主张的赔偿数额过高，被告有异议。
被告侯磊辩称：1、不同意原告的诉讼主张。被告与徐恒志的书面合同已约定，徐恒志自行组织施工队施工，出现安全问题，被告不负责任，徐恒志完全负责。按合同约定，施工用的脚手架也是徐恒志提供。2、原告请求两百多万元损失过高。3、被告在此事件中无责任。
原告张玉范为证明其主张的事实成立，向本院提交并当庭举示证据如下：
证据一、被告徐恒志、侯磊签订的协议书。意在证明：1、该协议是以合法形式掩盖非法目的。协议约定，施工过程中安全责任由徐恒志承担，不符合法律规定。2、该协议证明了徐恒志没有建筑资质，是个体包工头。如果侯磊将该工程发包给有资质的建筑企业，聘请监理公司监工，就可能避免事故的发生。
证据二、黑龙江省农垦总医院住院诊断书及住院病历。意在证明：原告于2013年9月16日至2014年1月8日在该院住院期治疗114天，诊断结果为肺感染、颈脊髓损伤伴截瘫、颈4、5椎体脱位、颈4—5、5—6间盘摘除、脱位复位取髂骨椎间植骨融合、钛板内固定术后、脊椎损伤，肺内、泌尿系统感染。
证据三、医疗票据。意在证明：原告住院期间的医疗费为209364.09元。
证据四、司法鉴定意见书。意在证明：1、原告系一级伤残；2、医疗评残之日起可医疗终结；3、住院期间需2人护理，出院后终身1人护理依赖；4、住院期间和出院后需补充营养，营养费用按照国家有关规定执行；5、出院后按照人力资源和社会保障厅（2012）562号文件规定，原告需配置护理床1张，约人民币10000元，使用年限7年更换1张，防褥疮床垫约人民币1500元，使用年限5年交换1个。防褥疮坐靠垫1个，约人民币900元，使用年限5年更换1个，纸尿垫，约人民币300元，每月1—2箱，截瘫轮椅一辆，约人民币4500元，使用年限4年更换1辆。
证据五、证人曲某某的证言。
证据六、证人王某某的证言。以上证据意在证明：1、原告的伤系给被告侯英立家施工所致；2、原告施工的现场没有安全防护措施；3、原告的工资系侯英立发放的。
证据七、被告徐恒志的承认书。意在证明：原告在给被告侯英立家施工时摔伤，该工程系被告侯英立发包给被告徐恒志。
经庭审质证，被告徐恒志对原告张玉范举示的证据质证认为：
被告徐恒志对原告张玉范的证据无异议。被告现已经支付原告医疗费86000多元。
经庭审质证，被告侯英立、侯磊对原告张玉范举示的证据质证认为：
对原告张玉范举示的证据一、四、五、六、七真实性无异议，但对证据一证明的问题有异议。
对证据二、三真实性无异议，但对医疗费数额有异议。
经质证，本院对原告张玉范的证据认证意见为；原告的证据来源合法，与本案有关联，经庭审质证，被告对原告以上证据的真实性均无异议，本院确认原告的证据效力。
被告徐恒志、侯英立、侯磊对其各自答辩主张没有提交证据。
经审理查明：被告侯英立和被告侯磊是父子关系。2013年9月1日，被告徐恒志和被告侯磊签订书面协议约定，侯磊（甲方）需建砖混结构的厂房，厂房高6.5米，建筑面积约2000平方米左右，基建施工由徐恒志（乙方）负责。协议主要内容为：1、徐恒志组织施工队，在施工中应注意安全，出现一切安全事故由徐恒志负责，侯磊不负任何责任。2、徐恒志负责主体施工、里外抹灰、脚手架（甲方负责建筑材料、门窗安装等）。3、开工时间2013年9月1日—2013年10月15日。4、工程费，厂房每平方米140元，外加零活单算。2012年9月26日，徐恒志给原告出具书面材料载明，“徐恒志雇佣原告给侯英立建厂房，位置在王岗镇卫星村，侯英立将工程发包给徐恒志。原告系施工期间从脚手架掉下来上摔伤，截止到2013年9月16日，徐恒志共支付原告医疗费75950元”。
徐志恒承包工程后，雇佣原告和原告的证人曲某某、王某某到厂房施工工地干活。徐志恒告知原告等人，该工程是卫星村村长侯英立的，双方约定每日工费120元，原告工作期间听从徐恒志管理指挥，从徐恒志处领取工资。2013年9月16日，原告在没配带安全防护措施情况下，在五米多高脚手架（徐恒志提供）作业期间，因脚手架断裂，原告从五米高处坠地摔伤。原告伤后，徐恒志将原告送入黑龙江省农垦总医院住院治疗114天即2013年9月16日至2014年1月8日。该院诊断结果为，颈脊髓损伤伴截瘫；颈4、5椎体脱位；颈4—5、5—6间盘摘除、脱位复位取髂骨椎间植骨融合、钛板内固定术后；肺部及泌尿系感染。原告在该院的医疗费用209364.09元，起诉前，被告徐恒志已支付原告医疗费75950元。诉讼中，原告申请伤情鉴定并支付3600元鉴定费，经本院委托，黑龙江省森工总医院司法鉴定所做出了（2014）黑森鉴字第75号司法鉴定意见书，该意见书鉴定意见为，1、原告张玉范因高坠伤至颈4-5椎体滑脱，脊椎损伤伴截瘫，评定一级伤残。2、评残之日起可医疗终结。3、住院期间需两人护理，出院后终身一人护理依赖。4、住院期间和出院后需补充营养，营养费用按国家有关规定执行。5、原告出院后，需配置护理床一张约人民币10000元，7年更换一张；防褥疮垫约人民币1500元，5年交换一个；防褥疮坐靠垫一个，约人民币900元，5年更换一个；纸尿垫，约人民币300元，每月1—2箱；截瘫轮椅一辆，约人民币4500元，4年更换一辆。
依据鉴定意见书和原告其它有效证据，原告有权主张以下损失，一、医疗费209364.09元，被告徐恒志已经支付75950元。二、医疗终结前的误工费25155元《参照2013年黑龙江省人身损害赔偿标准中的（下同）建筑业平均工资32909元／年计算Ｘ279天》。三、1、住院期间护理费27674元（参照居民和服务业平均工资43695元／年，114天Ｘ2人）。2、出院后护理费873900元（参照居民和其它服务业平均工资43695元／年计算，原告主张按20年合理）。四、伤残赔偿金172076元（参照农村居民人均纯收入8603.8元／年Ｘ20年Ｘ1）。五、住院期间的伙食补助费5700元，1、住院期间营养费5700元（50元／天Ｘ114天）。2、出院后营养费365000元（50元／天Ｘ20年）。六、依据鉴定意见书，原告有权主张以下辅助器械费用。1、护理床30000元。2、防褥疮床垫费6000元（1500元／个，五年更换，计算20年）。3、防褥疮坐靠垫3600元（五年更换，900元／个，计算20年）。4、纸尿垫72000元（鉴定300元／月，计算20年）。5、截瘫轮椅费22500元（4500元／辆，四年更换，计算20年）。七、精神损失费50000元。
本院认为：一、关于被告徐恒志是与被告侯英立还是与被告侯磊建立了厂房施工工程承发包关系的问题？
对于该问题，原告举示了2013年9月26日被告徐恒志的书面证明及证人曲某某、王某某的证言证实侯英立、侯磊是厂房房主，是工程发包方，二人应承担连带责任。分析原告的上述证据，首先徐恒志的书面证明没有被告侯英立的签名，只有徐恒志单方签名。证人曲某某、王某某证实是徐恒志告知二人工程是给村长侯英立的，并不是侯英立告知两证人的。原告凭以上证据主张侯英立也是工程发包方证据不足。而2013年9月1日的协议有徐恒志、侯磊的签名，被告对该协议不持异议，该协议的证据效力要高于上述原告举示的徐恒志的书面证言和曲某某、王某某的证人证言。故应认定被告徐恒志、侯磊之间是厂房工程的承发包关系。
二、关于原告与被告徐恒志之间是何种法律关系以及双方如何承担法律责任的问题？
依据查明事实，徐恒志承包厂房工程后，组织包括原告在内的施工人员施工，徐恒志准备了脚手架等施工设备。工作中，原告受徐恒志的安排和指挥，徐恒志按日支付原告报酬。以上事实说明原告与徐恒志形成了雇佣关系。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”结合本案，徐恒志作为工程的承包方和原告的雇主，应根据施工工程的特点，为原告提供安全的施工设施是徐恒志应尽的义务。而原告从事雇佣活动中因脚手架断裂从高处坠伤，说明徐恒志提供的安全保障措施不到位，徐恒志存在过错，依法应对原告的人身损害后果承担赔偿责任。另根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”和“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定。原告从事本案施工工程的工作多年，应当具备了一定工作经验，原告在高处施工作业期间，要谨慎工作，注意安全。而原告明知徐恒志没有提供安全保护措施登高作业，可能存在安全隐患的情况下扔登高作业，造成伤害后果。原告自身存在过错，依法也应承担相应责任。根据原告和徐恒志的过错程度，本院酌定原告自行承担20%责任，徐恒志承担80%责任。
三、关于被告徐恒志、侯磊之间是何种法律关系问题？
依据是《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定。结合本案，徐恒志、侯磊的协议约定，侯磊自备建房所需的相关建筑材料，以包工不包料的形式将厂房工程发包给徐恒志施工，徐恒志又雇佣原告。根据双方约定，涉案建筑是高度6.5米，建筑面积约2000平方米厂房而非宅基地房，被告侯磊应当根据厂房的实际情况，选任有资质的施工单位进行施工。而徐恒志系个体承包头，即没有建房资质，也没有给原告提供安全的作业设备致使原告受伤。侯磊作为工程的发包方，明知徐恒志没有建厂房的相应资质和安全生产条件，还将工程发包给徐恒志。依据上述法律规定，侯磊应对原告遭受的人身损害应与雇主徐恒志承担连带责任。
四、原告的以下损失有医疗机构的诊断、费用票据和鉴定意见书证明，本院支持。1、医疗费209364.09元（被告徐恒志已经支付75950元）。2、医疗终结前的误工费25155元。3、住院期间护理费27674元。4、出院后护理费873900元。5、因原告的户籍地为哈尔滨市道里区新发镇庆丰宫家屯74号，依法原告的伤残赔偿金应参照2013年黑龙江省人身损害赔偿标准中的农村居民人均纯收入8603.8元／年计算，原告伤残赔偿金应为172076元（8603.8元／年Ｘ20年Ｘ1），原告要求按城镇居民可支配收入17760元／年计算无理。6、住院期间伙食补助费5700元。7、住院期间营养费5700元；8、出院后营养费365000元。9、护理床30000元。10、防褥疮床垫费6000元。11、防褥疮坐靠垫3600元。12、纸尿垫72000元。13、截瘫轮椅费22500元。14、因原告构成一级伤残，原告主张精神损失费50000元不违反法律规定，本院支持。原告要求被告侯英立承担连带责任无事实和有效证据证明，原告的该主张不能成立。综上，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款；《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：
一、原告张玉范医疗费209364.09元，张玉范自行承担20%即41873元；被告徐恒志承担80%即167491元（徐恒志已支付75950元，执行时一并扣除）；
二、原告张玉范医疗终结前的误工费25155元，张玉范自行承担20%即5031元；被告徐恒志承担80%即20124元；
三、原告张玉范住院期间护理费27674元，张玉范自行承担20%即5529元；被告徐恒志承担80%即22139元；
四、原告张玉范出院后的护理费873900元，张玉范自行承担20%即174780元；被告徐恒志承担80%即699120元；
五、原告张玉范伤残补助金172076元，张玉范自行承担20%即34415元；被告徐恒志承担80%即137661元；
六、住院期间伙食补助费5700元；张玉范自行承担20%即1140元；被告徐恒志承担80%即4560元；
七、原告张玉范住院期间营养费5700元，张玉范自行承担20%即1140元；被告徐恒志承担80%即4560元；
八、原告张玉范出院后营养费365000元，张玉范自行承担20%即73000元；被告徐恒志承担80%即292000元；
九、原告张玉范护理床30000元；张玉范自行承担20%即6000元；被告徐恒志承担80%即24000元；
十、原告张玉范防褥疮床垫费、防褥疮坐靠垫、纸尿垫合计81600元；张玉范自行承担20%即16320元；被告徐恒志承担80%即65280元；
十一、原告张玉范截瘫轮椅费22500元；张玉范自行承担20%即4500元；被告徐恒志承担80%即18000元；
十二、原告张玉范精神损失费50000元。张玉范自行承担20%即10000元；被告徐恒志承担80%即40000元；
十三、原告张玉范鉴定费3600元。张玉范自行承担20%即720元；被告徐恒志承担80%即2880元；
十四、被告侯磊对以上被告徐恒志承担款项承担连带责任；
十五、以上款项于本判决生效后十日内执行完毕；
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之
规定，被告如未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，则应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原告预交案件受理费23191元，原告张玉范自行承担6238元；被告徐恒志承担16954元，被告侯磊对该项承担连带责任，并于本判决生效后十日内执行完毕。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨中级人民法院。
审 判 长 颜 燕
助理审判员 张 月
人民陪审员 周金路
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 刘秋宏