云南省普洱市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云08民终906号
上诉人（原审被告）：云南省第三公路桥梁工程公司。住所地：云南省普洱市思茅区思亭路**号。统一社会信用代码：91530800218350863G。
负责人：李胜忠，系该公司经理。
委托诉讼代理人：郭某某，男，19XX年XX月XX日出生，普洱市思茅区人，现住普洱市思茅区，代理权限为特别授权代理。
委托诉讼代理人：徐娟，北京德恒（昆明）律师事务所执业律师，代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：云南华远电力工程有限公司。住所地：云南省昆明经开区经开路*号科技创新园*****室统一社会信用代码：915301006655426645。
负责人：段太军，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：吴诚志，云南天外天律师事务所执业律师，代理权限为特别授权代理。
上诉人云南省第三公路桥梁工程公司与被上诉人云南华远电力工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服云南省普洱市思茅区人民法院（2017）云0802民初1638号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年11月8日立案后，依法组成合议庭进行公开开庭审理。上诉人云南省第三公路桥梁工程公司委托诉讼代理人郭某某1、徐娟，被上诉人云南华远电力工程有限公司委托诉讼代理人吴诚志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
云南省第三公路桥梁工程公司上诉请求：1.撤销原审民事判决；2.判决驳回云南华远电力工程有限公司的诉讼请求；3.一、二审案件受理费由云南华远电力工程有限公司承担。事实与理由：一、一审认定《合同谈判承诺书》、《合同谈判代表签到表》已被签订的正式合同代替错误。根据双方签订的《云南省第三公路桥梁工程办公区、生活区配电工程施工合同》第一章协议第九条“合同谈判作为招标文件的重要组成部分，其内容与合同有同等效力”，因此《合同谈判承诺书》、《合同谈判代表签到表》与签订的合同具有同等效力，并未被正式合同代替。二、云南省第三公路桥梁工程公司已按照合同的约定履行支付工程款义务，因云南华远电力工程有限公司违约，云南省第三公路桥梁工程公司不再支付剩余的合同款项及履约担保金。1、云南华远电力工程有限公司拖延工期，给云南省第三公路桥梁工程公司造成严重的经济损失。合同工期为60天，工程直至2016年10月31日才移交思茅供电局入网管理，未能在约定工期内完工。增加了云南省第三公路桥梁工程公司收取电费的人工成本，目前云南省第三公路桥梁工程公司仍有约15万的电费没有收回来。根据施工合同约定的延误每天罚款2000元的规定，云南华远电力工程有限公司拖延工期4年多，最少应支付罚款300多万元，云南省第三公路桥梁工程公司未放弃追究其违约责任的权利。2、云南华远电力工程有限公司违反合同约定，在发生安全事故后未积极解决问题并承担责任，应承担赔偿给云南省第三公路桥梁工程公司造成的损失的责任。云南华远电力工程有限公司在施工过程中，组织不当，将住户住房房顶打穿，未进行妥善处理，导致住户向云南省第三公路桥梁工程公司索赔，并占用了云南省第三公路桥梁工程公司位于柏枝寺基地内的锅炉房，要求云南省第三公路桥梁工程公司赔偿其损失。云南华远电力工程有限公司未能妥善处理，应承担违约责任。3、云南华远电力工程有限公司项目经理违反合同约定，经常擅自离开工地，应按合同约定承担责任。根据合同约定项目经理擅自离开工地，每日处2000元罚款，项目经理刘文波在施工期间经常擅离岗位，致使无法协商推进工程进展，且刘文波早已于2014年注册成立自己的普洱众鑫建设工程有限公司，并未在项目上工作，工期延误时间过长，云南华远电力工程有限公司应按照合同的约定承担每日2000元罚款的责任。云南华远电力工程有限公司违约行为给云南省第三公路桥梁工程公司造成损失的金额远远超过云南华远电力工程有限公司剩余的工程款和履约保证金，云南省第三公路桥梁工程公司不再支付剩余的工程款和履约保证金合法合理。三、一审法院适用法律错误。一审法院按《合同法》第六十二条第五项的规定，认定双方签订的合同已履行完毕，合同目的已经实现错误。施工合同对工程履行方式进行了明确的约定，云南省第三公路桥梁工程公司按合同约定支付工程款，云南华远电力工程有限公司应按约定开工，完成工程的改造，并提供完整竣工资料及竣工验收报告后。云南省第三公路桥梁工程公司再组织竣工验收，最终经供电局验收合格后交供电局入网管理后合同履行完毕。本案云南华远电力工程有限公司未按合同的约定，按期开工竣工，未向云南省第三公路桥梁工程公司提供完整的竣工验收资料及竣工报告，一审法院却适应第六十二条第五项的规定，归结为履行方式约定不明，认定只要最终工程完工了就算合同目的实现了，未对云南华远电力工程有限公司违约的事实以及给云南省第三公路桥梁工程公司造成的损失进行认定。云南省第三公路桥梁工程公司实施改造的目的是因为公司供电设施老化、线路损耗较严重以及电费收缴困难等，为消除安全隐患，杜绝浪费而影响正常供电，云南省第三公路桥梁工程公司对公司供电设施进行一户一表改造，云南华远电力工程有限公司中标后拖延工期4年多，使云南省第三公路桥梁工程公司不能按约定将电力交供电局入网管理，也不能解决电费收缴困难等问题，即使最终工程完成了，却不是按照合同的约定完成的，因此不能算合同的目的实现了，一审法院适应法律错误。四、一审判决认定事实与裁判结果不一致，裁判结果显失公平。一审认定原、被告双方均有责任，责任由原、被告各自承担，但是判决结果却支持原告云南华远电力工程有限公司全部诉讼请求，对云南华远电力工程有限公司的违约事实不予理会，将所有不利结果全部由云南省第三公路桥梁工程公司承担，判决结果显失公平。综上，云南省第三公路桥梁工程公司恳请二审法院查明案件事实，依法撤销一审判决，驳回云南华远电力工程有限公司的全部诉讼请求。
被上诉人云南华远电力工程有限公司答辩为：一审判决认定事实清楚。公司已经按照合同约定履行完毕施工的义务，经供电部门验收合格后移交上诉方正常使用。上诉方认为被上诉人发生安全事故的理由不成立，在一审庭审中并未进行对此问题举证。云南省第三公路桥梁工程公司对云南华远电力工程有限公司项目经理离开工地的行为并未进行相应的举证。综上，请二审在查明事实的基础上依法驳回云南省第三公路桥梁工程公司的上诉请求，维持原判。
云南华远电力工程有限公司一审诉讼请求：1.判令被告支付拖欠工程款360000.00元；2.判令被告退还原告缴纳的担保金170000.00元；3.判令被告承担诉讼费。
一审法院认定事实：原被告经过前期协商和招投标，于2011年11月23日签订《云南省第三公路桥梁工程公司办公区、生活区配电工程施工合同》，合同分为四章，第一章协议书、第二章通用条款、第三章专用条款、第四章工程质量保修书。其中第一章协议书原被告约定：工程名称为云南省第三公路桥梁工程公司办公区、生活区配电工程，施工地点为普洱市思茅区思亭路99号、101号，工程内容为变压器安装调试、户表安装至直供电公司验收合格，承包范围为按设计图纸施工，工期2011年12月1日至2012年1月30日，工程质量按照国家现行标准执行，合同价款为1700000.00元，招投标费用负担等内容。合同第四章工程质量保修书原被告约定质量保修期为竣工之日起一年，保修金为合同价款的5%，保修期届满后一个月内退还保修金。合同签订后，原被告均未按照合同约定时间进场和组织开工施工，无开工施工记录。原告按照双方约定于2012年1月5日向被告缴纳履约保证金170000.00元，2012年2月3日被告支付原告工程款340000.00元、同年6月5日被告支付原告工程款1000000.00元。该工程在施工过程中，原被告多次组织调试、初验，双方对验收程序、验收内容等存在分歧，长时间未达成一致意见，直到2016年10月31日云南省第三公路桥梁工程公司才全部移交思茅供电局入网管理，但是被告在原告施工期间接通电源后已经开始使用，即边改造边使用。
一审法院认为，原被告签订的《云南省第三公路桥梁工程公司办公区、生活区配电工程施工合同》，系双方真实意思表示，合同合法有效，原被告应当按照双方约定履行，在合同履行过程中，由于原被告双方原因，验收、交接环节约定不明，提请验收责任不清，双方意见不统一后未及时协商处理，原告拖延施工，被告监督管理不到位，造成双方分歧，未能按照双方约定时间及时组织竣工验收，移交供电部门接收管理，原被告双方均有责任，其间责任应由原被告各自承担。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第六十二条第五项“履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”、第二百六十九条“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。”的规定，原被告签订合同后，双方应当按照合同约定全面履行义务，由于原被告原因，造成合同未按照双方约定按期履行，未及时组织验收，办理交接手续，双方应承担相应责任。被告于2016年10月31日移交供电部门管理后，原被告签订的合同已履行完毕，双方合同目的已经实现，被告应当支付原告剩余施工工程款。原审支持原告要求被告支付剩余工程款360000.00元的诉讼请求。原告缴纳的170000.00元履约保证金，原、被告签订的合同履行完毕后，被告应予退还。原被告合同中约定：“质量保修期为竣工之日起一年，保修金为合同价款的5%，保修期届满后一个月内退还保修金”。原审以2016年10月31日被告移交供电部门管理之日视为竣工日期，保修金85000.00元，被告应于2017年11月30日前退还。因此，原审支持原告要求被告退还履约保证金85000.00元，其余85000.00元按照原、被告约定保修期满后退还，因保修期未到，本案不予处理。被告辩解由于原告违约施工工程未按时竣工，造成被告不必要的损失，应驳回原告诉讼请求。因原被告提请验收的责任约定不清，被告未及时监督原告整改在验收过程中出现瑕疵问题，也未提交原告存在违约事实的相关证据，对被告的辩解不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十二条第五项、第一百零九条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决为：一、由被告云南省第三公路桥梁工程公司支付原告云南华远电力工程有限公司为云南省第三公路桥梁工程公司办公区、生活区配电工程施工工程余款360000.00元；退还履约保证金85000.00元；款项于本判决生效后15日内支付；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费9100.00元，减半收取4550.00元，由原告承担550.00元，被告承担4000.00元。
二审期间，上诉人云南省第三公路桥梁工程公司提供住户欠电费清单、项目负责人刘文波成立普洱众鑫建设工程公司的企业信息、申请证人欣路人家物业服务有限公司经理蒙某出庭作证，用以证明：因工程延误造成生活区住户欠电费15万，增加人工成本的支出及刘文波离岗的违约的事实。经云南华远电力工程有限公司质证认为：以上证据均不属于新证据，复印件没有原件核对，三性不予认可；住户欠电费通知、刘文波成立普洱众鑫建设工程公司材料与本案没有关联性，对证明目的不予认可；施工中将生活区住户夏某楼板打通的赔付要求，与本案没有直接关系，不予认可。
二审期间双方对合同的签订、工程已实际完工并网交付使用、工程款已支付134万元的事实无异议。上诉人云南省第三公路桥梁工程公司主要认为工程延误造成的电费损失系云南华远电力工程有限公司的行为所致，云南华远电力工程有限公司应否承担违约责任，剩余的工程款应否支付有争议。对双方无异议的事实，二审予以确认。
本院认为，从双方《施工合同》签订到竣工，工程量的验收、工程竣工验收证明、工程交接证书等书面材料均有双方签字盖章，但是均未明确开、竣工时间，加之2013年4月的设计变更的情况，导致工期延误等后果。因此，工期延误既有设计变更，也有合同约定不明的原因所致，一审确认双方均有责任各自承担正确。依据2015年1月、4月上诉人云南省第三公路桥梁工程公司向普洱供电局的竣工检验书面申请及普洱供电局的竣工检验通知书证实，工程已具备带电条件，而后入网通电使用，可以确认工程已经实际完工。虽然双方未办理正式的移交手续，但依据建筑行业的规定，工程未经验收但交付使用即视为验收。原审确认双方合同目的已经实现，应当支付剩余施工工程款、返还履约保证金正确。另，本案审理的是合同纠纷，对云南华远电力工程有限公司施工期间将住户的楼板打通的问题，可由住户另行主张权利。对项目部经理刘文波成立公司的问题，与本案无直接关联性。故，云南省第三公路桥梁工程公司未提供证据证明其主张，上诉理由不能成立。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决得当，二审应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9100元，由上诉人云南省第三公路桥梁工程承担。
本判决为终审判决。
审判长 张相云
审判员 曾 山
审判员 陶仕群
二〇一八年二月五日
书记员 李 荨