内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内07民终391号
上诉人（一审被告）江苏金马工程有限公司，住所地江苏省溧阳市。
法定代表人马亚平,总经理。
委托代理人李敏冬，牙克石市胜利街道法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审原告）张兵，男，汉族，无职业，现住山西省临汾市。
委托代理人张庆锐，牙克石市法律援助中心律师。
委托代理人张秀芳（系被上诉人张兵的妻子），女，汉族，农民，现住山西省临汾市。
一审被告福建龙净环保股份有限公司，住所地福建省龙岩市。
法定代表人周苏华，董事长。
委托代理人梁进森，男，汉族，该公司现场经理。
一审被告呼伦贝尔安泰热电有限责任公司汇流河发电厂，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市。
法定代表人边成波，厂长。
委托代理人关鹏，男，满族，该厂职员。
一审被告李忠荣，男，汉族，江苏金马工程有限公司职员，现住江苏省溧阳市。
上诉人江苏金马工程有限公司（以下简称金马公司）因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区牙克石市人民法院(2015)牙民初字第2030号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月11日受理本案，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二审程序的规定组成由审判员马然担任审判长，审判员李光、代理审判员张套特格胡参加的合议庭，于2016年5月16日组织各方当事人来院接受调查和询问，上诉人金马公司的委托代理人李敏冬，被上诉人张兵及其委托代理人张庆锐、张秀芳，一审被告福建龙净环保股份有限公司（以下简称龙净环保公司）的委托代理人梁进森，一审被告呼伦贝尔安泰热电有限责任公司汇流河发电厂（以下简称汇流河发电厂）的委托代理人关鹏均到场参加，一审被告李忠荣未到场。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，被告汇流河发电厂于2015年6月8日，将华能汇流河发电厂3号、4号锅炉脱硫、除尘改造工程合同通过招标发包给被告龙净环保公司，被告龙净环保公司又于2015年6月30日将华能内蒙古汇流河发电厂3号、4号锅炉脱硫除尘工程发包给金马公司。原告张兵受雇于被告金马公司，从事被告在汇流河发电厂脱硫除尘改造工程的电焊工种。原告在焊接过程中，被高空中的铁板砸伤，被送往牙克石市林业总医院住院治疗，经诊断为“1、腰椎体爆裂骨折截瘫；2、马尾神经综合症；3、胸外伤第2右肋骨骨折、双侧创伤性湿肺；4.胸12椎体棘突骨折、腰1、2双侧横突、腰3左侧横突骨折”。原告住院94天，被告金马公司将其住院费交付。在审理中原告申请对伤残程度及护理依赖、误工时限进行评定，经内蒙古林业总医院司法鉴定所评定为：VII级伤残；无护理依赖；误工时限为365日。另查实，被告金马公司、被告龙净环保公司均对该工程有施工资质，被告李忠荣是金马公司的员工，是职务行为。原告未有电焊证，也未经过专业培训。
一审法院认为，原告张兵在受雇期间受伤，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，原告与接受劳务一方应在自身过错范围内承担责任。原告在未有电焊专业上岗培训技术的情况下，上岗操作，造成事故，应对此承担一定的过错责任。被告汇流河发电厂与被告龙净公司作为发包方，合法发包不存在过错，不应承担责任。被告金马公司在雇佣原告时，明知原告未取得电焊相关资质而从事焊接工作，未向原告提供安全设施及相应保障。庭审中，双方认可原告张兵受伤时从事电焊工作，而从事电焊作业的人员必须经过专业技术培训及专业资格考试，持证上岗。被告金马公司作为雇主，雇佣未取得电焊作业上岗证的人员从事电焊作业，过错较大，应承担80%的责任。原告张兵作为成年人，在未取得电焊作业从业资格证的情况下，从事电焊作业，有一定的过错，应自行承担20%的责任。被告金马公司在原告住院期间给付13378元的费用，应在赔偿数额中扣除。被告李忠荣属于职务行为，个人不承担责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，原告的合理损失应得到赔偿。关于残疾赔偿金，原告请求226800元，原告的伤情经鉴定为VII级伤残，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，应为28350元/年×20年×40%×80%=181440元，原告请求超出部分不予支持；误工费，原告请求赔偿40150元，原告的合理治疗期限经鉴定为365天，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，原告请求赔偿40150元，每天按110元计算，原告请求赔偿数额符合法律规定，应支持40150元×80%=32120元；护理费，原告请求赔偿10340元，原告的合理治疗期限为94天，结合原告伤情住院期间护理人应支持2人，被告已派1人，故支持原告1个人的护理费为宜，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，原告请求赔偿护理费10340元符合法律规定，应支持10340元×80%=8272元；住院伙食补助费，原告请求9400元，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，原告住院94天，每天100元，原告请求符合法律规定，应支持9400元×80%=7520元；鉴定检查费，原告请求赔偿2200元，因有证据证实，应予支持2200元×80%=1760元；被扶养人婚生女张某某生活费，原告请求19944元，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，被抚养人张某某的生活费应为9972元×13年零6个月÷2×80%=53848.80元；被扶养人母亲燕某某，原告请求99720元，依据请求超出部分不予支持，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，其母燕某某生有4名子女，燕某某的生活费应为9972元×7年÷4人×80%=17451元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定判决，一、被告江苏金马工程有限公司赔偿原告张兵残疾赔偿金181440元、误工费32120元、护理费8272元、伙食补助费7520元、鉴定检查费1760元、被扶养人张某某的53848.8元、燕某某的生活费17451元，以上合计302411.8元（扣除已支付13378元剩余289033.8元），此款于判决生效后十日内一次付清。二、被告福建龙净环保股份有限公司、李忠荣、呼伦贝尔安泰热电有限责任公司汇流河发电厂不承担责任；三、驳回原告张兵的其他诉讼请求。案件受理费4513元（原告已预交561元）由原告承担910元，被告江苏金马工程有限公司承担3610元；鉴定费2235.92元（原告已垫付）由被告江苏金马工程有限公司承担。
上诉人金马公司上诉称，一、一审法院在未查清张兵的受伤原因、伤害程度、户籍和身份等内容的情况下，就判令金马公司承担80%的责任，实属不当。张兵在给金马公司干活期间被砸伤的原因主要是其违章操作，无证上岗，犯了电焊工最忌讳最重要的常识性错误，在刚刚焊过的热点部位又去焊接，发生了本不应该发生的事故，应自行承担事故的主要责任。二、张兵是农村户口，在牙克石市工作仅5天时间，伤残赔偿金和被扶养人生活费按城镇户口标准给付是明显错误的。张兵的伤残赔偿金应为9972元×20年×40%×80%=63820.80元。张兵是七级伤残，没有达到丧失劳动能力的程度，不应给付被扶养人生活费，即使给付也应按七级伤残的相应比例即40%计算，应为（53848.8元+17451元）×40%=28519.92元。综上，一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律有误，请求二审法院依法改判。
被上诉人张兵答辩称，一、一审判决认定事实清楚，应予维持。双方当事人对张兵于2015年7月20日在受雇于金马公司工作期间遭受伤害的事实，均无任何争议。金马公司与张兵之间的雇佣关系是十分清楚、确凿的。至于张兵是否具备电焊作业上岗资质，并不影响金马公司作为雇主所承担的责任。因为《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，无论雇员在从事雇佣活动中是否具备过错，不影响雇主责任的全部承担。况且，一审判决已经认定张兵承担此次事故20%的责任，对于责任的划分，基本上是比较合理的。二、一审判决对张兵的伤残赔偿金、抚养费及赡养费的认定，符合法律规定。1、虽然张兵是农村户籍，但金马公司的工地是在牙克石市，属于城镇，张兵的伤残赔偿金应参照城镇居民可支配收入计算。2、张兵的伤残等级是七级，虽然没有达到完全丧失劳动能力的情形，但在其受伤治疗期间，势必会造成被扶养人生活没有着落的情况，故一审判决金马公司支付被扶养人生活费，并无不当之处。综上，请求二审法院维持一审判决。
一审被告龙净环保公司答辩称，一审判决正确，龙净环保公司不应当承担责任。
一审被告汇流河发电厂答辩称，认可一审判决。
一审被告李忠荣未提交书面答辩意见。
二审法院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院二审期间，被上诉人张兵提交一份新证据，即山西省临汾市翼城县某村村民委员会于2016年5月17日出具的《证明》，欲证明被上诉人张兵常年在城市打工，相关赔偿项目应该按照城镇居民标准计算。经质证，一审被告龙净环保公司、一审被告汇流河发电厂对该证据的真实性及证明目的均予以认可。上诉人金马公司对该证据的真实性认可，对证明目的不予认可，认为被上诉人张兵是农村户口，应该按照农村居民标准计算各项赔偿额。一审被告李忠荣对该证据不认可，认为村民委员会只能证明被上诉人张兵在外务工，并不能证明在城市务工，应当由公安机关提供证明。本院认为，该证据可以证实被上诉人张兵常年在外务工，主要收入来源于城市，且其他当事人并未提供相反证据予以反驳，故对该证据予以采信。
本院认为，本案二审争议焦点有以下两点：一、一审判决划分的责任比例是否适当；二、一审判决认定的残疾赔偿金和被扶养人生活费的数额是否正确。
关于争议焦点一，本院认为，上诉人金马公司雇佣没有电焊工资质的被上诉人张兵从事电焊工作，存在审查不严、疏于管理以及监管不到位的过错，其作为雇主应当承担事故的主要责任。被上诉人张兵无证上岗，在工作中未尽到注意义务，对事故的发生负有一定过错，也应承担部分责任。一审法院根据案情，酌定上诉人金马公司承担80%的责任，被上诉人张兵承担20%的责任，较为适当，本院予以维护。
关于争议焦点二，本院认为，被上诉人张兵虽为农村户口，但常年在外打工，主要收入来源于城市，一审法院按照城镇居民人均可支配收入标准计算其残疾赔偿金符合事实及法律依据，本院予以确认。而一审法院在计算被扶养人生活费时，未按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，参照被上诉人张兵的丧失劳动能力程度来计算该费用，且计算过程也存在错误，本院应予纠正。被上诉人张兵的女儿张某某出生于2002年11月27日，计算至18周岁尚余5年，扶养人为2人，生活费应为9972元×5年÷2人×40%×80%=7977.60元。被上诉人张兵的母亲燕某某出生于1942年11月7日，应计算7年，扶养人为4人，生活费为9972元×7年÷4人×40%×80%=5584.32元。
综上，上诉人金马公司的上诉理由部分成立，一审法院认定事实部分错误，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持内蒙古自治区牙克石市人民法院(2015)牙民初字第2030号民事判决第二项和第三项，即“被告福建龙净环保股份有限公司、李忠荣、呼伦贝尔安泰热电有限责任公司汇流河发电厂不承担责任”和“驳回原告张兵的其他诉讼请求”；
二、变更内蒙古自治区牙克石市人民法院(2015)牙民初字第2030号民事判决第一项即“被告江苏金马工程有限公司赔偿原告张兵残疾赔偿金181440元、误工费32120元、护理费8272元、伙食补助费7520元、鉴定检查费1760元、被扶养人张某某的53848.8元、燕某某的生活费17451元，以上合计302411.8元（扣除已支付13378元剩余289033.8元），此款于判决生效后十日内一次付清”，为“被告江苏金马工程有限公司赔偿原告张兵残疾赔偿金181440元、误工费32120元、护理费8272元、伙食补助费7520元、鉴定检查费1760元、被扶养人张某某的生活费7977.60元、燕某某的生活费5584.32元，以上合计244673.92元，扣除已支付的13378元，剩余231295.92元，此款于判决生效之日起十日内一次性付清”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4513元，由被上诉人张兵承担903元，上诉人江苏金马工程有限公司负担3610元，鉴定费2235.92元，由上诉人江苏金马工程有限公司负担。
二审案件受理费4513元，由被上诉人张兵承担860元，上诉人江苏金马工程有限公司负担3653元。
本判决为终审判决。
审 判 长 马 然
审 判 员 李 光
代理审判员 张套特格胡二○一六年六月二十三日
书 记 员 范 晨 阳
附：本判决所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：…（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；…”