新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民四初字第8号
原告（反诉被告）：泛华永泰建设（集团）有限公司（原名称中滇成盛建设（集团）有限公司），住所地昆明市经济技术开发区。
法定代表人：陈用胜，该公司董事长。
委托代理人：郑江学，新疆翔瑞律师事务所律师。
委托代理人：田保泉，男，1970年12月17日出生，汉族，泛华永泰建设（集团）有限公司新疆分公司原负责人，住乌鲁木齐市。
被告（反诉原告）：新疆科技职业技术学院（原名称新疆科技学校），住所地新疆五家渠市。
法定代表人：梁军疆，该学院院长。
委托代理人：高小军，新疆久印铭正律师事务所律师。
原告（反诉被告）泛华永泰建设（集团）有限公司（以下简称泛华永泰公司）与被告（反诉原告）新疆科技职业技术学院（以下简称新疆科技学院）建设工程施工合同纠纷一案，我院于2014年6月12日作出（2013）乌中民四初字第1号民事判决书，泛华永泰公司与新疆科技学院均不服，上诉至新疆维吾尔自治区高级人民法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院于2014年11月6日作出（2014）新民一终字第172号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本案于2015年1月5日在本院立案后，本院依法重新组成合议庭，于2015年1月28日公开开庭审理了本案。原告（反诉被告）泛华永泰公司的委托代理人郑江学、田保泉，被告（反诉原告）新疆科技学院的委托代理人高小军均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告（反诉被告）泛华永泰公司诉称：2010年10月10日，我公司与被告签订《新疆科技学院五家渠校区一期建设工程施工协议》,约定由我公司承建被告发包的综合教学楼、食堂、男女生宿舍楼工程，项目工程暂定价款贰仟万元，结算方式为“实行合同暂定价+设计变更+经济签订，调差按工程项目所在地调差价格文件执行”。我公司在施工场地不具备开工条件的情况下（未通水），于2010年10月15日开工建设，工程施工半年后，该项目在2011年3月18日由农六师五家渠建设工程交易中心组织招标，并于同年5月16日下达中标通知书，接到中标通知书后，双方以2010年10月1日的日期补充签订了《新疆科技学院五家渠校区一期建设工程施工合同》，2011年8月8日取得该项目建设施工许可证。施工过程中，因被告手续不全，违规违法操作，工程无法顺利进行。在被告严重拖欠工程款的情况下，我公司举债精心组织施工。2012年4月22日，双方签订《协议书》，就工程竣工期限及工程款支付重新达成了协议，被告承诺在工程竣工验收合格交付三日后，将工程中标价的80%支付给我公司，并进行工程造价审计，在审价报告结果出来后75日内付清尾款，留工程总价3%作为质保金，我公司承诺在2012年7月15日完成整体工程竣工验收合格并交付被告。协议签订后，我公司积极施工，艰难作业保质保量完成了工程，全面履行了合同义务，并于2012年7月15日经五方验收合格后将总施工建筑面积20800余平方米的工程交付给被告，被告却违反协议约定，故意拖延拒绝进行工程造价审计，截止2012年9月21日，被告已支付工程款20818202元，占应支付工程总价的54%。被告的违约行为导致农民工工资不能发放，农民工集体上访，材料供应商的货款不能支付，我公司的建设资金无法收回。现诉至法院，请求判令：1、被告支付拖欠工程款18337032.2元；2、被告偿付逾期付款利息536358.2元（2012年7月15日至2012年12月15日）；3、我公司对涉案工程享有优先受偿权；4、本案诉讼费、鉴定费、保全费、邮寄费由被告承担。
针对泛华永泰公司的诉讼请求，被告新疆科技学院答辩称：首先，原告的诉讼请求没有事实依据，双方签订的建设合同暂定价是2000万元，我方已超额支付工程款，原告至今未提交工程竣工及决算资料。根据之前的鉴定结论，我校也已超额支付工程款。其次，我校已经按照合同约定按时、足额支付工程款，不存在逾期付款利息。第三，原告自称的涉案工程的交付时间不属实，原告只是交付钥匙但未交付建筑物，并且拒不拆除工地围墙，直至2013年4月我校才进入工地。第四，涉案工程存在严重的质量问题，造成我校巨额修复费用。综上，原告的诉讼请求没有事实及法律依据，请予以驳回。
被告新疆科技学院反诉称：我校与原告签订合同后，按约履行合同义务，支付工程进度款，但原告在实际施工中，由于自身实力及工程管理混乱等原因，导致涉案工程的施工没有达到预期目标，未按约定时间完成施工，导致我校2011-2012年度的招生计划落空。为避免损失的扩大，在当地政府相关部门的协调下于2012年4月22日与原告签订《协议书》，约定由我校按原告工程进度完成情况，分期支付800万元工程款，原告确保工程在2012年7月15日前整体竣工验收合格并交付我校，否则，我校将按《施工协议》追究其违约责任。涉案工程虽于2012年7月15日经验收，原告也于2012年7月27日将钥匙交给我校，但却恶意强行占有工地及全部建筑物，不允许我校进入工地，造成交钥匙不交工程的局面，直至2013年4月在诉讼期间才交付该工程，给反诉人造成了极大损失。反诉人实际接收工程后，发现工程存在严重的质量问题，在此基础上，反诉人请求法院对涉案四栋工程存在的质量问题进行维修所需费用，即对工程维修部分的造价进行鉴定，针对工程发现的质量问题，反诉人多次书面通知反诉被告，要求其按合同约定进行维修，但反诉被告均不予理睬，反诉人按合同约定，已经进行了部分维修，共产生维修费用1508720.08元，此部分维修费用以及其它需鉴定确认的维修费用，均应从工程保修金中扣除，不足部分应由反诉被告承担。反诉被告延期交工的行为严重影响我校2011-2012年度、2012-2013年度的招生，使我校不得不改变每一年度的招生计划，给我校造成直接损失7466000元，影响了我校的发展。原告未按合同约定的时间交付工程，构成违约，应当承担违约责任，故提起反诉，请求法院判令：1、原告立即向我校交付工程竣工资料及决算资料；2、请求判令原告承担延期交工违约金5150000元（自2011年9月1日至2013年2月1日共计515天，每天按10000元计）；3、请求判令反诉被告承担因其延期交工给反诉人造成的损失200万元；4、请求判令反诉被告承担消防工程整改、验收费用276196元；5、请求判令反诉被告承担已维修部分的维修费1508720.08元；6、请求判令反诉被告承担未维修部分的维修费用；7、请求判令反诉被告承担反诉费及其它诉讼费用、鉴定费用。
针对新疆科技学院的反诉请求，泛华永泰公司答辩称：涉案工程由我公司中标，但再未与反诉原告另签合同。反诉原告主张的逾期交工违约金，没有事实及法律依据，我公司在2012年7月15日将验收完毕的工程移交给反诉原告，双方办理了移交手续，我公司向反诉原告移交了房屋钥匙，该事实有书面证据予以确认。对于工期延误，因工期延误由被告造成，责任不在我方。如果按被告所说有人妨害了其正常使用涉案房屋的权利，应属侵权之诉，不在本案审理范围。被告要求我公司交付工程决算资料没有依据，双方对此没有约定。我公司对消防工程整改验收并不知情，在对方已经正常使用的情况下，我公司不应承担任何损失，并且涉案工程已经超过了工程质保期。
经审理查明：2010年10月1日，中滇成盛建设（集团）有限公司与新疆科技学院签订《建设工程施工合同》，约定发包人新疆科技学院将五家渠校区一期建设工程发包给中滇成盛建设（集团）有限公司施工，工程内容为新疆科技学院五家渠校区一期综合教学楼、食堂、男女生宿舍楼施工图纸内的所有内容。2010年10月10日，原、被告签订《新疆科技学院五家渠校区一期建设工程施工协议》,约定工程总造价：暂定贰仟万元，最终以实际完成的工作量按本协议第五条约定方式结算。工程内容、竣工交付使用日期、延期交工违约责任及付款方式与《建设工程施工合同》约定内容一致。
2011年3月，涉案工程招标单位国信招标集团有限公司向投标单位发出招标文件，工程名称：新疆科技学院五家渠校区一期工程，招标方式：邀请招标，工期：计划开工时间2011年4月15日，竣工时间2011年9月26日，工期165天。合同协议书的签订：招标人与中标人将于中标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面工程施工合同，招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。专用条款规定：合同价款及调整：本合同价款采用可调价合同方式确定。合同价格可调因素：设计变更、经济签证。竣工验收：工程竣工后十五个工作日内，承包人须提供给发包人四套竣工图。违约：发包人违约应承担的违约责任：合同签订时另行商议。承包人违约应承担的具体责任：按2000元/日罚款，但最高不超过工程总造价的3%。质量保修期：质量保修期从工程实际竣工验收通过之日算起。分单项竣工验收的工程，按单项工程分别计算质量保修期。具体工程保修期如下：1.按设计文件规定的合理使用年限；2.屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年；3.供热及供冷系统为2年采暖期及供冷期；4.电气管线、给排水管道、设备安装为2年；5.装修工程为2年；6.室外的上下水和地坪等市政公用工程为2年；质量保修金的支付：本工程约定的工程质量保修金为施工结算价的5%。质量保修金的返还：甲方在应付款中捐出，在工程竣工保修期满后，将保修金（不计利息）余额退回乙方。2011年3月15日，国信招标集团有限公司向投标单位发出新疆科技学院五家渠校区一期工程补遗（一），一、原招标文件投标须知前附表第8项2.2工期更改为：计划开工时间2011年4月1日，计划竣工时间为2011年9月13日，工期165天。二……三、原招标文件第7页13.1（1）报价标准及依据更改为：参照定额为《1995年全国统一建筑工程基础定额》及《1998年新疆维吾尔自治区建筑工程补充预算定额》、《2004年新疆昌吉地区单位估价表》、《全国统一安装工程预算定额2000年》、《2004年新疆维吾尔自治区建筑安装工程费用定额》，取费按相应工程类别取费费率标准。各种材料按《五家渠地区建安工程价格信息》进行调差。人工费单价的调整按照昌吉地区关于建筑安装工程定额市场人工费单价的调整规定执行。报价应依据有关计价办法、参照有关工程定额，综合考虑工期和质量、相关各种风险等方面的因素合理确定。本工程采用可调价合同。四、原招标文件第7页13.2投标报价方式更改为：如需变更合同价款的调整因素包括：经济签证、设计变更和人工及材料调差按工程项目所在地调差价格文件执行。2011年5月6日，涉案工程通过招投标程序，由中滇成盛（集团）有限公司中标，中标价格为24706760.59元。中标工程工期为165日历天。中滇成盛建设（集团）有限公司中标后，双方未按招标文件的约定签订合同，亦未向建设主管部门备案。中滇成盛建设（集团）有限公司于2011年5月开始施工，新疆科技学院自2010年12月16日开始付款，至2012年9月21日，共计支付工程款20862395.3元。
2011年8月4日，中滇成盛建设（集团）有限公司向新疆科技学院提交申请，主要内容为，由于今年市场变化，民工费、物价上涨、材料缺货等原因，致使我公司与校方签订的原合同工期不能正常竣工，现申请将食堂、宿舍延期至2011年9月10日竣工，教学楼于2011年9月20日竣工。新疆科技学院在该申请中签署“同意延期”意见，并加盖公章确认。2011年11月18日，中滇成盛建设（集团）有限公司向五家渠市建设工程质量安全监督站提交停工报告，内容为由于气候变化，不计划施工，特申请停工。新疆科技学院在该报告中签署：“按合同约定，施工方应在2011年8月20日全面竣工交付使用。由于诸多因素的影响，施工单位至今未能交工。现已进入冬季无法施工，原则上同意停工，此报告只做停工之证明”的意见并签字盖章。
2012年4月22日，中滇成盛建设（集团）有限公司（乙方）与被告（甲方）签订协议书，约定：一、1.乙方于本协议签订当日立即复工，并于协议签订三日内将施工组织、进度方案报送监理及甲方并取得认可，并在一周内向校方提供已完工程所有质量保证及验收资料。乙方应严格按进度方案组织施工，甲方将按乙方所报进度方案对乙方的施工予以考核。2、乙方确保工程于2012年7月15日前整体工程竣工验收合格交付甲方。二、工程款的支付：2012年4月23日前，甲方向乙方支付工程款3000000元；2012年5月15日前，乙方施工进度不低于剩余工程总量的40%，并报监理审核确认后，甲方向乙方支付工程款3000000元；2012年6月15日前，乙方施工进度不低于剩余工程总量的85%，并报监理审核确认后，甲方向乙方支付工程款2000000元；乙方施工的整体工程于2012年7月15日前竣工验收合格并交付甲方后三日内，甲方向乙方支付工程款为中标总价的80%；剩余工程款经甲、乙双方委托的具备资质的工程造价审计部门出具的真实、合法、有效的工程造价审计报告之日起七十五日内付清尾款，留工程总造价3%质量保证金。三、以上各条双方必须严格遵守，乙方应积极组织施工力量保证按时竣工验收，甲方应按约定条件保证按时付款，双方齐心协力共同努力，恪守承诺，确保2012年7月15日工程交付。若甲方按约定付款，乙方不能按约定在2012年7月15日交付工程，乙方同意甲方依据主合同及《施工协议》中对工期、违约责任等的约定，追究乙方违约现任；乙方在2012年7月15日前交付工程，则双方维持本协议规定条件。
协议签订后，中滇成盛建设（集团）有限公司完成了施工，工程于2012年7月15日经五方验收合格并于2012年7月27日向新疆科技学院办理了书面移交手续，但中滇成盛建设（集团）有限公司仍实际占有工程，新疆科技学院无法进入并使用。
2012年6月15日原告向被告出具承诺书，主要内容为原告新疆科技学院五家渠项目部承诺三天内把业主所需质保资料复印件上报业主。2012年8月21日，原告以五家渠工程项目部名义向被告发出通告，内容为“五家渠校区工程已于2012年7月15日合格交付给校方，但至今签证及工程决算校方仍未办理，从昨日起校方断我项目部生活用水，今天又断我项目部生活用电。我施工方为确保项目管理人员的人身、财产安全。现通知业主方，我项目部进住教学楼、食堂、男女生宿舍进行保护。”
2012年9月24日，被告向原告送达工作联系函，内容为“竣工验收工作已于2012年7月15日完成，至今我校未收到施工方应按档案馆资料目录交付给建设方的资料（含竣工资料）没有收到竣工决算报告书及决算资料。为此，请贵公司尽快向建设方交付全部工程（含上述资料）资料，按建筑行业惯例进行交付，以保证决算的审计工作尽快落实。”中滇成盛建设（集团）有限公司新疆分公司负责人田保泉在该函上签署：“我公司于2012年8月26日移交结算书，校方不接收，希望校方及时作出接收资料时间。”2012年9月27日，被告申请乌鲁木齐市亚心公证处对其向原告送达工作联系函的行为进行公证证据保全，该公证处作出（2012）新亚证内字第4978号公证书，工程联系函主要内容为“五家渠校区工程竣工验收后，你单位未向我校交付工程资料，几经催告，仍未结果，现再次重申，要求贵公司今日起向我校提交以下资料：一、交付到五家渠档案馆备案的详细、真实的备案资料2套。二、工程竣工资料2套，竣工图2套。三、工程决算报告书及决算资料2套。四、请贵公司派专人向我校交付以上资料，以保证按农六师五家渠市政府有关部门要求，尽快落实审计决算工作。2012年10月22日，被告申请乌鲁木齐市亚心公证处对其向原告送达函告的行为进行公证证据保全，该公证处作出（2012）新亚证内字第5727号公证书，函告主要内容为“五家渠校区工程竣工验收后，我校多次向你公司提出要求进入决算，但你公司仍不向我校交竣工资料、决算资料，拒不撤场，强占我校区，致使工程决算工作无法进行，现函告你方：一、即日起限你方一天内按建筑法规向校方移交竣工资料、决算资料等。二、即日起限两天内你方无条件全面撤离校区工地现场，拆除临设、清除建筑垃圾。三、即日起我校决定两日后对新校区四个单体散水的回填，排水设施进行维护施工。你方不得阻碍和干涉。四、如你方仍不交资料，我校决定单方面进行决算。
2012年8月2日，中滇成盛建设（集团）有限公司向五家渠市城建档案馆提交了科技学校五渠校区综合教学楼、食堂、男、女生宿舍楼工程档案资料，五家渠市城建档案馆出具“工程档案资料基本齐全，竣工图纸编制完成”的验收结论。
本案在发回重审前案件审理中，经被告申请，原案件承办人于2013年3月5日前往涉案工程现场查看，工地大门紧锁，看管工地的门卫陈述系由田保泉雇佣，自2012年11月8日进入工地，经询问，门卫称科技学校的人不能进入工地使用房屋。2013年3月9日，被告委托第三方强行接收工程。
另查，在本案发回重审期间，新疆科技学校名称变更为新疆科技职业技术学院，住所地变更至新疆五家渠市猛进南路。而中滇成盛建设（集团）有限公司则于2013年7月17日将其名称变更为泛华永泰建设（集团）有限公司。
2013年2月20日，经原、被告申请，本院委托新疆祥瑞万和工程项目管理有限公司对新疆科技学院五家渠校区一期工程（综合教学楼、食堂、男、女生宿舍楼）的工程造价分别以可调价方式及固定价（中标价）+设计变更+经济签证+人材机调差的方式进行审计。新疆祥瑞万和工程项目管理有限公司作出祥瑞万和价审字[2013]017号司法鉴定报告书，结论为按照可调价方式，工程总造价为26097661.60元；按照固定价（中标价）+设计变更+经济签证+人材机调差的方式，工程总造价为26178287.67元。特别事项说明：关于教学楼和食堂基础加深：由于双方提供的经济签证资料基础土方、混凝土基础的提高，校方认为地基部分工程量未经设计院出具设计变更，属施工方违规操作，随意挖深基础土方，增加混凝土及钢筋工程量，不予认可。施工方认为上述行为已由甲方代表现场人员认可方才实施。我方工程师于4月14日现场与双方代表确认了基础加深的情况，经现场测量综合楼确实存在基础加深的问题。我们依据签证工程量计入，地基基础增加部分审定造价为182118.10元，此项工程由法官裁决，此部分价款不包括在上述总造价中。该报告送达后，原、被告均提出异议，新疆祥瑞万和工程项目管理有限公司针对双方的异议分别作出回复并出庭接受质询后，对部分工程进行调整，调整后的工程总造价（不含地基基础加深部分）：（1）可调价计价方式计算为26395060.78元；（2）固定价（中标价）+设计变更+经济签证+人材机调差计价方式计算为26181722.09元。原告垫付工程造价鉴定费64000元，被告垫付工程造价鉴定费186500元。
新疆科技学院对涉案工程质量申请鉴定，本院委托新疆建设工程质量安全检测中心对新疆科技学院五家渠校区教学楼、男、女生宿舍楼、食堂四栋建筑进行工程质量鉴定。新疆建设工程质量安全检测中心就食堂、男生宿舍、女生宿舍、教学楼工程质量作出【2013】新建质司鉴字016-1、2、3、4号司法鉴定检验报告，其中，016-1号报告对食堂的鉴定意见为：1、主体结构施工质量检测（1）该工程部分柱（框架柱、构造柱）与填充墙衔接处有竖向裂缝，部分填充墙顶部与衔接部位出现水平裂缝，要确定上述裂缝原因，需将墙体基础挖开、裂缝部位抹灰层剔除才能检测，因现场配合不到位，目前裂缝原因无法判定，待条件允许时再进行补充鉴定。（2）该工程一层及二层部分现浇顶板存在不同程度的不规则裂缝，产生上述裂缝的主要原因为混凝土收缩造成，为非结构受力裂缝，影响结构耐久性，为保证混凝土构件的耐久性，应对裂缝进行处理，具体处理方案应委托原设计单位出具。除上述问题外，该工程其余主体结构施工质量满足设计图纸及施工验收规范要求。2、室内管网安装质量检测，该工程室内管网中上下水管道、暖气管道及消防管道存在上述安装质量问题，应按规范要求进行修补或返工处理。3、地面裂缝检测，该工程一层部分水磨石地面存在裂缝现象，产生裂缝的原因有多种，如：地面混凝土收缩或地面下部回填土下沉等，要确定水磨石地面裂缝是否下部回填土下沉所致，需对地面开挖破坏才能检测，因现场配合不到位，目前裂缝原因无法判定，待条件允许时再进行补充鉴定。4、屋面防水、渗漏原因、保温材料施工质量鉴定，该工程部分屋面存在渗漏水现象，屋面渗漏水是否屋面防水层做法有缺陷所致或保温及找坡层内有水分渗出所致，目前无法判定，因天气变冷，屋面目前无法掏挖检测，待条件允许时，再进行补充鉴定。016-2号报告对男生宿舍楼的鉴定意见为：1、主体结构施工质量检测（1）该工程B轴及E轴部分加气块墙体抹灰层有空鼓裂缝，应对抹灰层空鼓部位返工处理。（2）该工程3轴—4/G轴段及10—11/G轴段原设有玻璃幕墙，实际未做，检测时未见该部分设计变更资料，不满足原设计图纸要求。除上述问题外，该工程其余主体结构施工质量满足设计图纸及施工验收规范要求。2、室内管网安装质量检测，该工程室内管网中上下水管道、暖气管道及消防管道存在上述安装质量问题，应按规范要求进行修补或返工处理。3、地面裂缝检测，该工程一层部分宿舍门洞处水磨石地面存在裂缝，产生裂缝的原因有多种，如：地面混凝土收缩或地面下部回填土下沉等，要确定水磨石地面裂缝是否下部回填土下沉所致，需对地面开挖破坏才能检测，因现场配合不到位，目前裂缝原因无法判定，待条件允许时再进行补充鉴定。4、屋面防水、渗漏原因、保温材料施工质量鉴定，该工程顶层部分屋盖板底部存在渗漏水痕迹，屋面渗漏水是否屋面防水层做法有缺陷所致或保温及找坡层内有水分渗出所致，目前无法判定，因天气变冷，屋面目前无法掏挖检测，待条件允许时，再进行补充鉴定。016-3号报告对女生宿舍楼的鉴定意见为：1、主体结构施工质量检测（1）该工程B轴及E轴部分加气块墙垛抹灰层有空鼓裂缝，应对抹灰层空鼓部位返工处理。（2）该工程3轴—4/G轴段及10—11/G轴段外墙在原建筑施工图上标注厚度为370mm,实际厚度为240mm，并且该轴段原设有玻璃幕墙，实际未做，检测时未见该部分设计变更资料，不满足原设计图纸要求。（3）该工程部分现浇顶板存在不同程度的不规则裂缝，产生上述裂缝的主要原因为混凝土收缩造成，为非结构受力裂缝，影响结构耐久性，为保证混凝土构件的耐久性，应对裂缝进行处理，具体处理方案应委托原设计单位出具。除上述问题外，该工程其余主体结构施工质量满足设计图纸及施工验收规范要求。2、室内管网安装质量检测，该工程室内管网中上下水管道、暖气管道及消防管道存在上述安装质量问题，应按规范要求进行修补或返工处理。3、地面裂缝检测，该工程一层部分宿舍门洞处水磨石地面存在裂缝，产生裂缝的原因有多种，如：地面混凝土收缩或地面下部回填土下沉等，要确定水磨石地面裂缝是否下部回填土下沉所致，需对地面开挖破坏才能检测，因现场配合不到位，目前裂缝原因无法判定，待条件允许时再进行补充鉴定。4、屋面防水、渗漏原因、保温材料施工质量鉴定，该工程顶层部分屋盖板底部存在渗漏水痕迹，屋面渗漏水是否屋面防水层做法有缺陷所致或保温及找坡层内有水分渗出所致，目前无法判定，因天气变冷，屋面目前无法掏挖检测，待条件允许时，再进行补充鉴定。鉴定报告送达后，原告提出异议，认为三份报告鉴定意见中所列室内管网存在安装质量问题及屋面防水、渗漏原因、保温材料不属工程质量问题，应属工程保修事项，并表示会在保修期内进行维修或返工处理。认为部分外墙施工图厚度为370mm,实际厚度为240mm，原有玻璃幕墙未做，均是根据建设方的要求而做的变动。被告亦提出异议，认为鉴定机构未“进行全面的工程质量鉴定”、进行质量检测前没有检测方案、检测结果无数据支持、检测结果模糊不清，不认可鉴定报告。新疆建设工程质量安全检测中心针对上述异议分别作出回复，同时，鉴定人员出庭接受质询，在庭审中对检测报告作出进一步说明，表示接受法院的“全面质量检测”后，已将四栋建筑主体结构检测完毕。出具的三份报告中，三栋建筑物的主体均不存在质量问题，报告中记载的其他问题均可通过维修或返工解决。报告中“配合不到位，导致部分项目未检测”指天气原因及需甲方配合等，且未检测项目不涉及工程主体问题，已完成的检测工作需检测费400000元，被告共交纳200000元。被告对鉴定机构的回复仍不服，向本院申请重新鉴定，但未提供证据证实鉴定报告存在需重新鉴定的情形。
另查，本案在重审期间，经本院释明，新疆科技学院补缴鉴定费用10万元，新疆建设工程质量安全检测中心遂对教学楼工程质量作出了（2013）新建质司鉴字第016-4号司法鉴定检验报告书，鉴定意见为：1、主体结构施工质量检测。该工程部分填充墙存在不同程度的斜裂缝现象，要精确确定斜裂缝原因，需将墙体基础挖开，因现场条件不具备，目前裂缝原因无法判定，待条件允许时再进行补充鉴定。抽查中发现，该工程主体框架以外的二次结构工程中105轴段、16-20轴段多数窗洞口两侧抱框柱施工质量不满足设计图纸及施工验收规范要求，应对此进行修补或返工处理。除上述问题外，该工程其余主体结构施工质量满足设计图纸及施工验收规范要求。2、室内管网安装质量检测。该工程室内管网中上下管道、暖气管道及消防管道存在上述安装质量问题，应按规范要求进行修补或返工处理。3、地面裂缝检测。该工程一层部分水磨石地面存在裂缝现象，产生裂缝的原因有多种。目前裂缝原因无法判定，待条件允许时再进行补充鉴定。4、房屋防水、渗漏原因、保温材料施工质量鉴定。该工程部分屋面防水层存在起鼓、与基层脱开等现象，部分女儿墙泛水处防水层与墙体脱开，部分屋面排水口不通且存在积水现象，上述缺陷导致屋面渗漏水；此外该工程屋面多处苯板保温层漏做，屋面做法不符合设计图纸要求，应对屋面返工重做。
以上事实有《建设工程施工合同》、《新疆科技学院五家渠校区一期建设工程施工协议》、房屋建筑工程施工招标文件、新疆科技学院五家渠校区一期工程补遗（一）、中标通知书、《协议书》、移交证书、建设、监理、设计、施工、勘察单位工程主体质量验收意见表、新疆科技学院付款情况、《五家渠市建设工程档案认可证》、公证书、收据、照片、企业法人营业执照、企业名称变更核准通知书、新疆维吾尔自治区教育厅职业教育与成人教育处的函、祥瑞万和价审字[2013]017号司法鉴定报告书、【2013】新建质司鉴字016-1、2、3、4号司法鉴定检验报告书、发票、现场调查笔录、现场查看笔录、谈话笔录、质证笔录、询问笔录、法庭审理笔录存卷为证。
本院认为：根据《中华人民共和国招标投标法》第三条及《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第七条第一款的规定，涉案工程应属必须进行招标的工程。原告于2011年5月16日经招投标程序中标。依据《中华人民共和国招标投标法》第四十三条规定，在确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。而在本案中，双方在履行法定招标投标程序之前，于2010年10月1日签订的《建设工程施工合同》、于2010年10月8日签订的《新疆科技学院五家渠校区一期建设工程施工协议》因违反法律的效力性规定而无效。原、被告在履行招标投标程序后，未按招标文件约定签订书面的施工合同，但根据双方认可的招标投标文件可以确定双方的权利义务，双方均应按招标投标文件的内容履行。原、被告在合同履行过程中，于2012年4月22日签订的《协议书》系双方真实意思表示，不违反法律规定，对双方均具约束力，双方应严格履行。经双方确认，本案争议焦点如下：
一、关于泛华永泰公司主张支付拖欠工程款18337032.2元的问题。本院认为，本案工程虽经招标投标程序，但招标投标之后双方未签订合同，双方间权利义务可依据招标投标文件确定。招标文件补遗（一）第三条约定：“本工程采用可调价合同。”第四条约定：“原招标文件第7页13.2投标报价方式更改为：如需变更合同价款的调整因素包括：经济签证、设计变更和人工及材料调差按工程项目所在地调差价格文件执行，第四条对第三条约定的“可调价”作了进一步明确。至于涉案综合教学楼、食堂的地基基础加深部分，由于该部分业经工程造价鉴定机构现场测量确实存在基础加深的情形，并作出地基基础增加部分审定造价为182118.10元的鉴定意见（其中教学楼为107066.78元，食堂为75051.32元），该部分属现场工程变更，虽未经设计单位出具正式设计变更文件，但有发、承包双方当事人及监理人员签字盖章确认，故对于该部分费用本院应予以支持。综上，本院确认双方对合同价款的真实约定为合同价（中标价）+经济签证+设计变更+人材调差。根据祥瑞万和价审字[2013]017号司法鉴定报告书采用固定价（中标价）+设计变更+经济签证+人材机调差计价方式计算，工程造价为26363840.19元（26181722.09元+182118.10元）。
二、关于泛华永泰公司主张新疆科技学院支付逾期付款利息并对涉案工程价款享有优先受偿权的问题。本院认为，根据双方2012年4月22日签订的《协议书》约定：乙方施工的整体工程于2012年7月15日前竣工验收合格并交付甲方后三日内，甲方向乙方支付工程款为中标总价的80%；剩余工程款经甲、乙双方委托的具备资质的工程造价审计部门出具的真实、合法、有效的工程造价审计报告之日起七十五日内付清尾款，留工程总造价3%质量保证金。现被告已支付工程款20862395.3元，超过中标总价的80%。《协议书》约定支付剩余工程款的条件在起诉时尚不具备，因此被告未逾期支付工程款，不应当向原告支付利息。另，涉案工程系学校属“不宜折价、拍卖”的建设工程，故不符合行使优先受偿权的条件，原告的该项诉讼请求，本院不予支持。
三、原告是否应当向被告交付竣工资料及决算资料的问题。根据被告提交的多份公证书，可以证实原告未向被告交付工程资料，原告向档案馆移交资料不能证明及免除其向被告移交资料的合同义务，对于被告的该项反诉请求，本院予以支持。
四、关于泛华永泰公司是否存在延期交工的事实以及是否应当向新疆科技学院偿付延期交工违约金及延期交工损失的请求。本院认为，根据招标投标文件的约定，涉案工程竣工时间应为2011年9月13日，工期165天。双方于2012年4月22日签订《协议书》约定，若甲方按约定付款，乙方不能按约定于2012年7月15日交付工程，乙方同意甲方依据主合同及《施工协议》中对工期、违约责任等的约定，追究乙方违约责任。现被告已支付工程款20862395.3元，超过双方《协议书》约定中标总价的80%，原告未按《协议书》约定的2012年7月15日向被告实际交付工程，而是于2013年4月才由被告强行收回工程，原告存在逾期交工的情形，应当承担违约责任。根据原告2011年8月4日向被告提出的申请表明双方协商一致将工程竣工日期变更为食堂、宿舍为2011年9月10日，教学楼为2011年9月20日。原告于2011年11月18日向农六师五家渠市建设工程质量安全监督站递交的停工报告虽有被告的盖章确认，但根据被告签署的“此报告只做停工之证明”的意见仅证明被告因冬季无法施工，同意原告停工，并非同意原告顺延工期。故双方最后约定的交工日期应当为食堂、宿舍为2011年9月10日，教学楼为2011年9月20日。计算至被告主张的2013年2月1日，分别为食堂、宿舍为16个月零10天，500天，教学楼为490天。根据招标投标文件第35.2的约定，承包人应承担的违约责任为2000元/日罚款，但最高不超过工程总价的3%。按照逾期490天计算为490天×2000元=980000元，按工程总价3%为26363840.19元×3%=790915.21元，本院据此支持被告反诉主张中的合理部分790915.21元。因双方在招标投标之前签订的合同无效，被告依上述合同主张每逾期一天支付10000元违约金无事实依据，本院不予支持。关于被告主张原告向其赔偿延期交工造成的损失。本院认为，被告主张的损失包含办学损失，实际指办学利润损失，因经营利润具有不确定性，受多种因素影响，被告提供收费文件、教育机构的函、收费许可证仅证明其作为非盈利性教育机构的合法性，不能有效证实其实际产生办学损失及损失的明确数额，且被告在依照合同约定取得违约金赔偿后，其损失已获得赔偿，其再次主张赔偿损失，本院不予支持。
五、关于泛华永泰公司是否承担消防工程整改费用的问题。因新疆科技学院所主张的该部分费用，至今未向案外人支付完毕，故对该部分费用支出的必要性和真实性，只有待新疆科技学院支付完毕后，才能依据事实及相关法律规定予以认定，故新疆科技学院可待条件具备后，另案就该部分费用向责任人予以主张，本院在本案中不予处理。
六、关于争议工程是否存在质量问题及泛华永泰公司是否承担维修费用的问题。本院认为，根据鉴定机构出具的鉴定意见，涉案工程主体结构及地基基础工程并不存在质量瑕疵问题，至于新疆科技学院所主张的质量问题是否属于保修期内应该负责维修的部分，需进一步通过鉴定核实，且新疆科技学院针对已维修部分反诉主张的费用，亦未向案外人支付完毕，故对该部分费用支付的必要性和真实性，尚处于不确定状态，加之，泛华永泰公司当庭同意对涉案工程质保期内的质量问题予以配合维修，并撤回了有关质保金的诉讼请求，故泛华永泰公司对该部分的诉讼请求与新疆科技学院针对涉案工程保修期内已维修及未维修部分的质量问题的反诉请求，可通过另案予以解决，本院在本案中不予处理。
综上，原告依约完成了施工并将工程经验收合格交付给被告，被告应当按合同约定扣除工程总造价3%作为质保金后将剩余工程欠款4710529.68元（26363840.19元（工程总造价）-20862395.3元（已付工程款）-26363840.19元×3%（应扣质保金））支付给原告。被告在合同履行过程中已按约定支付到中标总价的80%，不存在逾期支付工程款的违约情形，故不应当向原告支付工程款利息。因被告不存在未按约定支付工程款的行为，且涉案工程系校舍，属“不宜折价、拍卖”的建设工程，原告主张对涉案工程享有优先受偿权的请求，本院不予支持。原告作为施工单位，交付工程资料是其合同义务，被告反诉要求原告向其交付竣工资料及决算资料的请求，本院予以支持。原告未按合同约定完成施工及向被告交付使用，应当承担违约责任，对被告主张的合理部分790915.21元，本院予以支持，被告主张了逾期交工违约金后，其损失已得到赔偿，其主张赔偿逾期交工损失的诉讼请求无事实依据，本院不予支持。诉讼中产生的工程造价鉴定费用，因属诉讼费范畴，故可按胜败诉比例由双方当事人予以承担。对于保全费，被告虽提出保全申请并交纳保全费，但因未提供担保财产导致未能保全，故该费用本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百八十三条、第二百八十六条、《中华人民共和国招标投标法》第三条、第四十三条、《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第七条第一款之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）新疆科技职业技术学院于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）泛华永泰建设（集团）有限公司给付工程款4710529.68元；
二、原告（反诉被告）泛华永泰建设（集团）有限公司于本判决生效后十日内向被告（反诉原告）新疆科技职业技术学院交付新疆科技学院五家渠校区一期工程竣工资料及决算资料；
三、原告（反诉被告）泛华永泰建设（集团）有限公司于本判决生效后十日内向被告（反诉原告）新疆科技职业技术学院偿付延期交工违约金790915.21元；
四、驳回原告（反诉被告）泛华永泰建设（集团）有限公司要求以已竣工工程优先受偿拖欠工程款的诉讼请求；
五、驳回原告（反诉被告）泛华永泰建设（集团）有限公司要求被告（反诉原告）新疆科技职业技术学院向其支付利息536358.2元的诉讼请求；
六、驳回被告（反诉原告）新疆科技职业技术学院要求原告（反诉被告）泛华永泰建设（集团）有限公司向其赔偿延期交工损失200万元的反诉请求；
七、驳回被告（反诉原告）新疆科技职业技术学院要求原告（反诉被告）泛华永泰建设（集团）有限公司承担消防工程整改、验收费用276196元的反诉请求；
八、驳回被告（反诉原告）新疆科技职业技术学院要求原告（反诉被告）泛华永泰建设（集团）有限公司承担已维修部分的维修费1508720.08元的反诉请求；
九、驳回被告（反诉原告）新疆科技职业技术学院要求原告（反诉被告）泛华永泰建设（集团）有限公司承担未维修部分的维修费用的反诉请求。
以上被告应当支付原告款项合计3919614.47元，于本判决生效之日起十日内付清，如未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉请求标的金额18873390.40元，给付金额4710529.68元，占请求标的金额的24.96%，应收案件受理费135040.34元（泛华永泰公司已预交），由泛华永泰公司负担33706.07元，新疆科技学院负担101334.27元，保全费5000元（泛华永泰公司已交），由泛华永泰公司承担。反诉请求标的金额12616000元，给付金额790915.21元，占请求标的金额的6.27%，应收反诉案件受理费48748元（新疆科技学院已预交），由新疆科技学院负担3056.50元，泛华永泰公司负担45691.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本和预交二审案件受理费，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院（如上诉期满后七日内，仍未交纳二审案件受理费，按自动撤回上诉处理）。
审 判 长 黎 剑
审 判 员 李 健
人民陪审员 史 哲
二〇一五年六月二十五日
书 记 员 马恒雯