上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第28423号
原告徐玮，男，1977年11月24日生，汉族，住上海市静安区。
委托代理人应越，上海市申达律师事务所律师。
被告一兆韦德健身管理有限公司，住所地上海市浦东新区。
法定代表人金宇晴，董事长。
委托代理人陈晓烨，女。
委托代理人丁佳，上海唐毅律师事务所律师。
原告徐玮与被告一兆韦德健身管理有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2015年7月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年8月25日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人应越，被告委托代理人丁佳、陈晓烨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐玮诉称，原告于2004年1月1日进入被告处工作，担任拓展部经理职务，自2014年1月起，原告每月基本工资为人民币5，500元，被告每月15日支付上月基本工资，每月月底支付上月的提成工资等；原告实行标准工时制，每天上午9：00上班，下午18：00下班。2015年3月30日，被告通过邮件出具《员工奖惩单》，以原告“2015年2月25日至2月28日多日未出现在办公室”为由，对原告书面警告一次；2015年4月23日，被告再次通过邮件出具《员工奖惩单》及《解除劳动合同通知书》，以原告“2015年4月15日及4月16日两天均迟到半小时以上”为由，再次给予原告书面警告，同时依据《员工手册》第6.3.3.2条解除了与原告的劳动合同。原告认为，被告的书面警告及解除劳动合同并无依据：首先，关于2015年3月30日的书面警告；根据被告处员工手册以及考勤表备注，每月基本薪酬系根据出勤情况计算，若原告存在旷工等事由造成未全勤的，被告会扣除员工的基本工资，现被告全额发放了原告2月份的基本工资，说明原告2015年2月为全勤；同时，被告提供的2月份考勤表并无原告签字，相关录像无法证明原告存在旷工行为，故被告该次书面警告并无依据。其次，关于2015年4月23日的书面警告；被告并未提供证据证明原告存在迟到情形，故该次书面警告不符合事实；此外，被告解除与原告劳动合同也未通知工会。综上，被告系违法解除原告劳动合同。现原告起诉来院，请求判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金126，500元（5，500元／月）。
原告为此提供了以下证据材料：
1、仲裁裁决书，证明本案已经仲裁前置程序；
2、住房公积金个人账户查询，证明双方劳动关系；
3、员工奖承单，证明被告2015年3月30日通过邮件出具《员工奖惩单》，以原告2015年2月25日至28日多日未出现在办公室为由对原告书面警告一次；
4、员工奖惩单、解除劳动合同通知书，证明被告2015年4月23日再次通过邮件出具员工奖惩单与解除通知书，以2015年4月15日至16日两天均迟到半小时以上为由再次予以警告，并依据员工手册6.3.3.2条解除劳动合同；
5、银行转账记录，证明被告2015年3月13日足额发放原告2月工资，原告在2月实际系全勤；
6、2014年11月、2015年1月考勤表，证明考勤表注明，人资部将按照该考勤表结合OA假单审批结果作为核发员工工资的依据，若原告2015年2月缺勤，被告不可能发放该月全额工资；
7、2015年3月27日被告人事卞立祥发送原告邮件记录，证明被告2015年3月30日出具书面警告前，未出具任何考勤记录，仅凭借同事证言作出决定；
8、2015年4月23日、2015年4月20日被告人力资源部发送原告邮件记录，证明被告出具2015年4月23日书面警告前，未核对考勤记录，也未向原告出具考勤记录，被告认为原告迟到并无事实依据。
被告一兆韦德健身管理有限公司辩称，原告系于2004年1月1日进入被告处工作，担任拓展部经理职务；原告在职期间，被告对原告进行考勤，根据考勤记录以及相关证据，原告2015年2月25日至28日缺勤，且原告也未举证证明上述日期系正常到岗；同时，在2015年4月15日至16日，原告均存在迟到半小时以上情形，原告上述行为严重违反了公司规章制度，公司对其作出两次书面警告并按规定解除原告劳动合同，故被告的解除符合法律规定，无需支付原告违法解除劳动合同赔偿金。
被告为此提供了以下证据材料：
1、员工手册及签收单，证明依据1.11.3.4条、1.11.4.3条、6.3.3.2条员工在12个月内有两次警告可以解除以及关于旷工的具体规定，原告知晓并愿意遵守员工手册规定；
2、2015-13738号公证书，证明被告处规定上班时间为9点至18点，外出办事需要提前邮件告知经理批准；
3、2014年10月至2015年2月考勤表，证明被告处实行考勤制度，2015年2月25日至28日原告不在岗；
4、卞立祥与原告邮件往来，证明被告要求原告对2月25日至28日缺勤作出解释，原告拒绝；
5、发送奖惩单的邮件，证明被告对原告2月25日至28日多次不在岗不能合理解释情形作出书面警告；
6、4月15日大厅监控、员工电梯监控、VIP电梯出口通道（看到楼梯）监控录像光盘，证明上述录像中均无法看到原告在9点半前到公司，4月15日原告严重迟到，直至11：04才到公司；
7、4月16日办公室考勤抽签签到表，证明2015年4月16日十点前被告对办公室员工考勤进行抽查，原告不在岗；
8、要求原告对4月出勤作出解释的邮件，证明被告要求原告对4月考勤作出解释，原告并未回复；
9、奖惩及解除劳动合同通知，证明被告对原告4月15日至16日迟到作出书面警告并按规定于4月23日解除劳动合同；
10、B2VIP电梯口照片及相关告示内容，证明被告处禁止员工乘坐VIP及客用电梯，原告从上述电梯上到5楼办公室可能性极小；
11、仲裁庭审笔录，证明原告2015年2月25日至28日并未上班，也未向其上级报备，郑某仲裁曾出庭作证。
经质证，被告对原告提供的证据1至证据8的真实性均无异议，原告对被告诉提供的证据1真实性无异议，对证据2公证书真实性无异议，但认为该公证书无法证明原告收到相应邮件，对被告提供的证据3中2014年10月、11月以及2015年1月的考勤表真实性无异议，对其中2015年2月考勤表不予认可，对被告提供的证据4至证据5真实性无异议，对被告提供的证据6真实性无异议，但表示原告该日系从VIP电梯上楼，现有关VIP电梯录像存在中断情形，无法证明被告的证明内容，对被告提供的证据7真实性不予认可，对被告提供的证据8和9真实性无异议，对证据10不予认可，对被告提供的证据11的真实性无异议，但认为其不存在旷工。
经审查，本院对原告提供的证据1至8的真实性予以确认，对被告提供的证据1至证据2的真实性予以确认，对被告提供的证据3中2014年10月、11月以及2015年1月的考勤表真实性予以确认，对其中2015年2月的考勤表，因并无原告签字确认，本院对其真实性不予确认，对被告提供的证据4至证据6的真实性不予认可，对被告提供的证据7，因仅系被告单方提供，且其中载明的签到人员名单与被告提供的证人证言并不一致，本院对其真实性不予确认，对被告提供的证据8至证据9的真实性予以确认，对被告提供的证据10，因系打印件，本院对其不予确认，对被告提供的证据11真实性予以确认。
基于上述证据以及双方当事人的陈述，本院确认以下事实：原告于2004年1月1日进入被告处工作，担任拓展部经理，原告的工作时间为9：00至18：00。2015年3月27日，被告多次发送邮件给原告，要求原告就2015年2月25日至2月28日期间未出现在办公室给予解释，原告回复被告称上述期间出勤正常，无需做任何解释。2015年3月30日，被告向原告出具员工奖惩单，以原告“2015年2月25日至2015年2月28日期间多日未出现在办公室，在此期间也未向直接主管进行报备，同时无法对自己的出勤状况进行合理解释”为由给予原告书面警告；2015年4月20日，被告向原告发送电子邮件，要求原告就2015年4月15日和4月16日的迟到行为进行合理解释；2015年4月23日，被告再次向原告出具员工奖惩单，以原告“2015年4月15日及4月16日两天均迟到半小时以上，同时未在规定时间内对自己的考勤情况作出解释”为由给予原告书面警告；同日，被告以原告“在工作期间连续12个月内受到两次书面警告”为由，解除了与原告之间的劳动合同。2015年5月11日，原告向上海市劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，要求被告：1、支付违法解除劳动合同赔偿金126，500元；2、支付2015年未休年休假工资6，574元。经仲裁，裁决被告支付原告2015年未休年休假工资1，011元，对原告其余请求不予支持。原告不服该裁决，遂起诉来院。
另查明，1、被告处《员工手册》规定，超过上班时间30分钟以上的，按旷工处理；旷工一日者，给予书面警告一次；无故旷工一个工作日，给予书面警告；员工在第一次违纪后12个月内再次违纪的，两次书面警告等于立即解雇。
2、原告离职前12个月平均工资为5，500元。
3、被告正常发放原告2015年2月的工资。
审理中，1、被告提供陈娜的证人证言，证明原告2015年4月15日以及4月16日的出勤情况，其中证人陈述：证人2015年4月15日9：00去原告办公室做考勤审核，但未见到原告，直至11点04分才看到原告进入办公室，后调阅监控，也未看到原告11点之前进入办公室；4月16日证人对原告办公室进行考勤抽查，证人系9点到办公室，未看到原告，直至9：50证人让其他员工签到时，原告仍未到办公室，当时到岗的有郑某等人；原告办公室人员可以乘所有电梯进入办公室，公司监控在时间上系连续的。经质证，原告对证人关于监控为连续的陈述予以认可，对其余不予认可；被告认为证人关于郑某签到的陈述系记忆有误，对其余无异议。
2、被告提供郑某证人证言，证明原告2015年2月25日至28日未上班，也未向郑某报备，其中证人陈述：证人系原告直接上级，与原告在同一办公室，同时证人系被告子公司或分公司的股东或负责人；原告2015年2月25日至28日、3月2日至5日未来上班，也未向证人请假，证人上述期间正常出勤，但期间也存在外出；原告的工作职责为拓展门店，在公司工作内容为电话联系客户，一般并无书面记录；2015年4月15日至16日证人是否上班证人记不清了，该期间公司是否到其办公室进行考勤抽查证人也记不清了。经质证，原告对该证人证言不予认可。
3、被告确认2015年4月16日郑某并未在签到表上签字。
4、被告表示VIP电梯监控录像长期无移动物体时会自动断档，直到感应到移动物体时才会继续录像，故现提供的监控录像存在断档情形；另被告表示2015年2月工资正常支付，系因为当时找不到原告无法对其出勤情况进行核实，故该月工资全额支付。
本院认为，根据法律规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中被告系以原告“在工作期间连续12个月内受到两次书面警告”为由，解除了与原告之间的劳动合同；对此，首先关于2015年3月30日的书面警告，被告作出处罚的依据为原告2015年2月25日至2015年2月28日期间未正常出勤，被告为此提供了郑某的证人证言，然根据该证人当某陈述来看，其实际对原告何时未出勤存在一定的不确定之处，且证人陈述2015年2月25日至28日其存在外出情况，而且该证人不仅系公司员工，且陈述其担任被告子公司或分公司的股东或负责人，与被告存在一定利害关系，故该证人证言无法证明原告上述期间未正常出勤，本院对该证人证言不予采信；鉴于被告并未提供充分的证据证明原告上述期间存在无故未上班的情形，故本院对被告作出该次书面警告处分不予确认；其次，关于2015年4月23日的书面警告，被告作出处罚的依据为原告2015年4月15日和4月16日均迟到半小时以上，其中对于2015年4月15日，被告随提供了相应的监控录像，然根据监控录像内容来看，其中关于VIP电梯的监控录像存在中断情形，被告对此未给予合理的解释，故该证据并不能排除原告从VIP电梯进入办公室的情形，无法直接证明原告存在该日上班迟到的情形；至于2015年4月16日，对于陈娜的证人证言，其所陈述与被告提供的考勤抽查签到表存在矛盾之处，且与另外一位证人证言也不能相互印证，现被告也未提供其他证据予以佐证，故本院对其证人证言亦不予采信，无法证明原告该日存在迟到的情形；综上，本院对于被告作出的2015年4月23日的书面警告处分亦不予确认。基于被告作出的两次书面警告处分的依据并不成立，故被告以此为由解除与原告劳动合同并无依据，其应依法支付原告违法解除劳动合同赔偿金；根据原告的工资标准和工作年限，经核算，被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金126，500元。因仲裁裁决被告支付原告2015年未休年休假工资1，011元，双方对此均未提起诉讼，视为接受该裁决，本院对此予以确认。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：
一、被告一兆韦德健身管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐玮违法解除劳动合同赔偿金126，500元元；
二、被告一兆韦德健身管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐玮2015年未休年休假工资1，011元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半计5元，免予收取。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈浩
二〇一五年十月二十三日
书记员 单沁
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。