湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘13民终1215号上诉人（原审原告）：朱玉秋，男，1949年7月24日生，汉族，农民，住双峰县。委托诉讼代理人：朱燕奇，男，1980年12月9日出生，汉族，农民，住双峰县，系朱玉秋之子。委托诉讼代理人：陈永吾，双峰县法律援助中心法援律师。被上诉人（原审被告）：湖南省双峰朝阳矿业有限公司，住所地双峰县三塘铺镇东方村。法定代表人：凌少吉，系该公司经理。委托诉讼代理人：贺喜英，湖南楚为律师事务所律师。上诉人朱玉秋因与被上诉人湖南省双峰朝阳矿业有限公司（以下简称“朝阳矿业公司”）工伤保险待遇纠纷一案，不服双峰县人民法院（2015）双民一初字第1147号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。朱玉秋上诉请求：判令朝阳矿业公司支付朱玉秋工伤保险待遇544644元。事实和理由：（1）朱玉秋在朝阳矿业公司工作，因朝阳矿业公司未依法为朱玉秋缴纳养老保险、医疗保险等社会保险费用，因此朝阳矿业公司应该按照《工伤保险条例》承担朱玉秋遭遇3级工伤事故的一次性伤残补助、一次性医疗补助和一次性就业补助。在仲裁时朱玉秋即提出了一次性医疗补助、一次性就业补助即一次性补助，且因朝阳矿业公司一直未为朱玉秋缴纳养老保险，故朝阳矿业公司应该承担一次性就业费用。因此根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条第三款之规定，朝阳矿业公司应支付朱玉秋一次性补偿费用，即120个月的2015年度娄底地区职工平均工资3666元，共计439920元。（2）朱玉秋的护理费104724元是包含已经实际产生的护理费和即将产生的护理费。综上，请求二审法院撤销原判，支持朱玉秋的上诉请求。朝阳矿业公司辩称，1、朱玉秋的工伤保险待遇不应由朝阳矿业公司承担。朱玉秋确定工伤的时间是2013年1月4日，但朱玉秋在朝阳矿业公司工作的时间只到2009年，从朱玉秋离开朝阳矿业公司到其被确定为工伤有四年之久，故其工伤与朝阳矿业公司无关，且朱玉秋在朝阳矿业公司工作时，朝阳矿业公司已为其缴纳了工伤保险，因此发生工伤事故应当由工伤保险基金支付，不应由朝阳矿业公司支付。2、仲裁时朱玉秋没有主张一次性医疗补助金和一次性就业补助金，根据不告不理的原则，法院不能对此进行处理。3、病历中没有明确指出朱玉秋需要护理，因此该主张依法也不能得到支持。请求维持原判，驳回朱玉秋的上诉请求。朱玉秋向一审法院起诉请求：判令朝阳矿业公司支付朱玉秋一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金349080元，护理费104724元，医疗费13497元，以上合计467301元。一审法院认定事实：2001年6月8日，朝阳矿业公司成立，朱玉秋在朝阳矿业公司从事井下掘进工作。工作期间，朝阳矿业公司于2008年3月24日为朱玉秋参加了工伤保险统筹，2009年3月6日暂时停保。2013年1月4日，朱玉秋经娄底市疾控中心诊断为煤工尘肺叁期，同年7月，经双峰县劳动人事争议仲裁委员会裁决确认朱玉秋、朝阳矿业公司之间在2001年6月至2009年3月期间存在事实劳动关系，同年10月30日，朱玉秋经娄底市人力资源和社会保障局认定为工伤，12月24日，朱玉秋经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定为叁级伤残。朱玉秋为主张工伤保险待遇（包括一次性伤残补助金、伤残津贴合计349080元；停工留薪期工资34908元、护理费104724元；医疗费、交通费及鉴定费合计15497元），作为申请人向双峰县劳动人事争议仲裁委员会申请裁决，该委员会于2014年6月10日作出双劳仲案字（2014）第38号仲裁裁决书，裁决事项为：一、由被申请人支付申请人一次性伤残补助金42614.4元（23月×1852.8元）、停工留薪期工资22233.6元（12月×1852.8元）、医疗费13497.4元、住院伙食补助费132元（12元×11天）、护理费657.8元（59.8元×11天）；以上款项合计79135.2元，限本裁决时效后7日内付清。二、驳回申请人的其余请求。裁决作出后，朝阳矿业公司认为不应由其承担朱玉秋的工伤保险待遇而向法院提起诉讼，一审法院于2014年9月11日作出（2014）双民一初字第642-1号民事裁定书，以朝阳矿业公司提起的诉讼属于工伤保险行政管理范畴，不属民事诉讼的范围为由，裁定驳回了朝阳矿业公司的起诉。朱玉秋即向双峰县工伤保险局申请支付其工伤保险待遇，由于朝阳矿业公司没有组织朱玉秋进行上岗前、工伤保险参保时、在岗期间和离岗时的健康检查，也未为朱玉秋建立职业健康监护档案，双峰县工伤保险局以此为由于2014年12月1日作出（2014）第032号《复查意见书》，作出对朱玉秋所患职业病的工伤保险待遇工伤保险基金不予支付的复查意见。朱玉秋对此不服，就于2015年4月13日提起行政诉讼，请求撤销双峰县工伤保险局作出的《复查意见书》，并要求双峰县工伤保险局支付其工伤保险待遇。2015年6月16日，一审法院作出（2015）双行初字第23号行政判决书，驳回了朱玉秋的诉讼请求。为此，朱玉秋就于2015年12月23日向法院提起诉讼，并提出前述诉讼请求，庭审过程中，朱玉秋将其诉讼主张变更为要求朝阳矿业公司支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金349080元，护理费104724元、医疗费13497元，以上合计467301元。另查明，2012年10月至2014年5月期间朱玉秋先后在双峰县甘棠镇中心医院、娄底市疾控中心、湘中煤炭医院、中南大学湘雅二医院等医疗机构开支门诊检查及住院治疗费用13497元。朱玉秋于2009年达到法定退休年龄，2009年娄底市职工社会平均工资分别为每月1929元。一审法院认为，本案争议的焦点是：1、朝阳矿业公司是否需支付朱玉秋主张的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金；2、朱玉秋主张的护理费能否得到支持；3、朝阳矿业公司是否需支付朱玉秋主张的医疗费。对于争议的焦点1，即朝阳矿业公司是否需支付朱玉秋主张的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金。《工伤保险条例》第三十五条规定“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”《工伤保险条例》第六十四条规定“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。……”，本案中，朱玉秋于2009年（已达退休年龄）离开朝阳矿业公司后，并没有要求继续履行合同，双方劳动合同关系已经解除，现朱玉秋构成三级伤残，因朝阳矿业公司没有依法组织朱玉秋进行相关的职业健康检查，也未为朱玉秋建立职业健康档案，其行为违反了《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十八条的规定，故根据上述法律规定朱玉秋的一次性伤残补助金应当由朝阳矿业公司作为用人单位承担支付责任，而不应从工伤保险基金支付，根据上一年度其本人月平均工资，即2009年娄底市职工社会平均工资标准为每月1929元确定其支付金额为44367元（23月×1929元）。至于朱玉秋提出要求朝阳矿业公司支付一次性医疗补助金、一次性就业补助金的诉讼请求，因朱玉秋在申请仲裁时，未就此提出明确请求，且朱玉秋已达退休年龄，故其主张与法律规定明显不符，对朱玉秋的该项诉讼请求，不予支持；对于争议焦点2，即朱玉秋主张的护理费104724元能否得到支持。《工伤保险条例》第三十四条规定“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”本案中，娄底市劳动能力鉴定委员会对朱玉秋进行劳动能力鉴定时，虽评定朱玉秋构成三级伤残，但并未确认朱玉秋以后生活需要护理，同时，根据朱玉秋的病历资料，朱玉秋虽为治疗工伤在医疗机构进行过住院治疗，但其未就雇请护工进行护理的事实向法院提交证据予以证实，综上，根据上述法律规定，对朱玉秋提出要求朝阳矿业公司支付护理费104724元的诉讼请求，不予支持；对于争议焦点3，即朝阳矿业公司是否需支付朱玉秋主张的医疗费13497元。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条规定“经统筹地区社会保险行政部门认定为工伤的职工，其治疗工伤的医疗费用、工伤康复费用和辅助器具配置费用按照规定从工伤保险基金支付。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，工伤认定前，医疗费用由用人单位垫付；经依法认定为工伤的，垫付费用及以后的医疗费用由经办机构核定后从工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。基金支付的具体标准按照省有关规定执行”，本案中，根据朱玉秋提交的医疗费用票据，同时结合朱玉秋的病历资料，对朱玉秋主张的医疗费系为治疗工伤所开支的事实予以认定，因朝阳矿业公司没有依法组织朱玉秋进行相关的职业健康检查，也未为朱玉秋建立职业健康档案，其行为违反了《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十八条的规定，故根据上述法律规定朱玉秋的医疗费应当由朝阳矿业公司作为用人单位承担支付责任，而不应从工伤保险基金支付，对朱玉秋要求朝阳矿业公司支付医疗费13497元的诉讼请求，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条、第六十四条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条、第三十八条之规定，判决如下：一、被告湖南省双峰朝阳矿业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱玉秋一次性伤残补助金44367元（23月×1929元）；二、被告湖南省双峰朝阳矿业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱玉秋工伤医疗费13497元；三、驳回原告朱玉秋的其他诉讼请求。如被告湖南省双峰朝阳矿业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，免交。本院二审期间，朱玉秋向本院提交了如下证据：证据1，双峰县甘棠镇龙头村村民委员会、甘棠镇人民政府出具的证明一份，拟证明朱玉秋没有享受退休人员养老保险；证据2，双峰县甘棠镇莘耕村村民委员会出具的证明一份；证据3，证人朱某的调查笔录；证据4，证人戴某的调查笔录；证据2-4拟证明朱玉秋被朝阳煤矿辞退后一直在家休养，没有再从事接触灰尘的工作；朝阳矿业公司经质证对证据1的真实性无异议，但认为不属于二审中的新证据，不能作为认定案件事实的依据；对证据2-4的真实性有异议。对朱玉秋提交的上述证据，本院经审查认为，需结合一审中的证据及与本案事实的关联性予以综合认定。经二审审理查明，本院确认原审查明的案件事实。本院认为，劳动者因工伤有依法获得工伤保险待遇的权利。朱玉秋于2013年1月4日被诊断为煤工尘肺叁期，后经娄底市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定为叁级伤残，根据相关法律法规的规定，其应当享受相应的工伤保险待遇。根据《中华人民共和国职业病防治法》及《湖南省实施办法》的相关规定，用人单位组织劳动者进行在岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查是其法定义务。本案中，双峰县人民法院（2015）双行初字第23号行政判决书已经确认朝阳矿业公司未依法组织朱玉秋进行相关的职业健康检查，并据此驳回了朱玉秋要求双峰县工伤保险局支付工伤保险待遇的诉讼请求，现朝阳矿业公司以其已为朱玉秋参加工伤保险为由提出朱玉秋的工伤保险待遇应由工伤保险机构承担，不应由朝阳矿业公司承担，理由不足，本院不予支持。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条、第九条规定：“劳动保障行政部门依法认定为工伤且经劳动能力鉴定伤残等级达到一至四级的农民工，享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇，按月支付，直至丧失领取条件为止；经农民工本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除或者终止劳动关系，与所在统筹地区工伤保险经办机构签订协议，中止工伤保险关系。一次性享受工伤保险长期待遇的标准按照工伤发生之日或职业病诊断之日的年龄、伤残等级及本人月平均工资核定，具体标准为：…（三）50岁以上伤残等级一级的为168个月；二级的为144个月；三级的为120个月；四级的为96个月。”参照上述规定，朱玉秋为叁级伤残，在双方劳动关系解除后就其享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇提出一次性享受工伤保险长期待遇符合法律规定，且因朱玉秋在申请仲裁时已明确就一次性伤残补助金、伤残津贴等提出主张，考虑到一次性工伤保险长期待遇系在特定情况下对伤残津贴等长期待遇的替换，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”之规定，本院对此予以支持。朱玉秋2009年离开朝阳矿业公司，双方当事人均未提供朱玉秋患职业病前十二个月的平均月缴费工资情况，故应参照娄底市2009年职工月平均工资1929元/月计算，据此，朝阳矿业公司应支付给朱玉秋的一次性享受工伤保险长期待遇为231480元（1929元/月×120个月）。至于朱玉秋提出要求支付护理费104724元的问题，根据《工伤保险条例》第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费”之规定，工伤职工需要生活护理的必须经劳动能力鉴定委员会确认，本案中，娄底市劳动能力鉴定委员会并未确认朱玉秋以后生活需要护理，同时，朱玉秋也未就雇请护工进行护理的事实提交证据予以证实，故对朱玉秋的该上诉主张，本院不予支持。综上所述，朱玉秋的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条，参照《湖南省实施办法》第三十八条，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条、第九条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持双峰县人民法院（2015）双民一初字第1147号民事判决第二项，即由被上诉人湖南省双峰朝阳矿业有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人朱玉秋工伤医疗费13497元；二、撤销双峰县人民法院（2015）双民一初字第1147号民事判决第一项、第三项；三、被上诉人湖南省双峰朝阳矿业有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人朱玉秋一次性工伤保险长期待遇231480元；四、驳回上诉人朱玉秋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，免收；二审案件受理费10元，免收。本判决为终审判决。审 判 长  张朝华代理审判员  刘 琦代理审判员  彭祁琏二〇一七年四月十七日代理书记员  李亭攸附相关法律条文《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院安全生产监督管理部门、卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查的劳动者从事接触职业病危害的作业；不得安排有职业禁忌的劳动者从事其所禁忌的作业；对在职业健康检查中发现有与所从事的职业相关的健康损害的劳动者，应当调离原工作岗位，并妥善安置；对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。职业健康检查应当由省级以上人民政府卫生行政部门批准的医疗卫生机构承担。《湖南省实施办法》第三十八条对从事接触职业病危害作业的职工，用人单位应当依法组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并为职工建立职业健康监护档案。用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查的职工从事接触职业病危害的作业；不得安排有职业禁忌的职工从事其所禁忌的作业；对未进行离岗前职业健康检查的职工不得解除或者终止与其订立的劳动合同。用人单位违反前两款规定，职工患职业病的，其工伤保险待遇由用人单位支付。用人单位拒绝支付、拖延支付或者无支付能力的，由工伤保险基金依法先行支付。用人单位应当偿还工伤保险基金先行支付的工伤保险待遇费用；用人单位不偿还的，经办机构依法向用人单位追偿。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条劳动保障行政部门依法认定为工伤且经劳动能力鉴定伤残等级达到一至四级的农民工，享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇，按月支付，直至丧失领取条件为止；经农民工本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除或者终止劳动关系，与所在统筹地区工伤保险经办机构签订协议，中止工伤保险关系。第九条一次性享受工伤保险长期待遇的标准按照工伤发生之日或职业病诊断之日的年龄、伤残等级及本人月平均工资核定，具体标准为：（一）35周岁（含35周岁）以下伤残等级一级的为192个月；二级的为168个月；三级的为144个月；四级的为120个月；（二）35周岁至50周岁（含50周岁）以下伤残等级一级的为180个月；二级的为156个月；三级的为132个月；四级的为108个月；（三）50岁以上伤残等级一级的为168个月；二级的为144个月；三级的为120个月；四级的为96个月。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。