黑龙江省大海林林区基层法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）黑7515刑初12号
公诉机关黑龙江省大海林林区人民检察院。
附带民事诉讼原告人孙某1，男，1967年10月5日出生，汉族，现住海林市大海林林业局，系本案被害人。
委托诉讼代理人孙某2（与孙某1系兄妹关系），女，1972年7月30日出生，汉族，现住海林市大海林林业局。
委托诉讼代理人陈延辉，黑龙江森林律师事务所律师。
被告人刘喜燕，女，1979年5月21日出生，汉族，初中文化，个体经营者，住海林市大海林林业局。因涉嫌故意伤害罪于2016年7月14日被大海林林业地区公安局取保候审，于2016年8月24日被本院决定取保候审于居住地。
辩护人彭江，黑龙江九洲律师事务所律师。
黑龙江省大海林林区人民检察院以黑大林检诉刑诉[2016]12号起诉书指控被告人刘喜燕犯故意伤害罪。于2016年8月23日向本院提起公诉，本院于2016年8月23日立案。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人孙某1向本院提起附带民事诉讼。依法组成合议庭，于2016年11月1日公开开庭合并审理了本案。黑龙江省大海林林区人民检察院指派代理检察员何敬宇出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人孙某1及其委托诉讼代理人孙某2、陈延辉、被告人刘喜�及其辩护人彭江、证人史某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黑龙江省大海林林区人民检察院指控，2016年5月21日晚，被告人刘喜燕到群隆烧烤店为手机充电，在吧台前遇到被害人孙某1（男，48岁），孙某1使用不文明语言和手势对刘喜燕进行侮辱、调戏，刘喜燕随即上前与孙某1发生争吵，孙某1打了刘喜燕两耳光后，刘喜燕用摆在店内门前的啤酒瓶开始对孙某1进行追打，孙某1跑到店外后跌倒，这时刘喜燕趁机上前用脚踢、踹等方式对孙某1的左侧肋骨进行了殴打，致使孙某1身体受伤。经黑龙江省林业公安局司法鉴定中心鉴定，孙某1的损伤程度属轻伤二级。案发后，被告人刘喜燕被出警民警带到东岗派出所。
公诉机关对指控的事实提供了以下证据：一、书证被告人刘喜燕的户籍证明，到案经�等；二、证人战某某、史某1、史某2等人的证言；三、被害人孙某1的陈述；四、被告人刘喜燕的供述和辩解；五、黑龙江省林业公安局司法鉴定中心出具的鉴定意见；六、大海林林业地区公安局出具的现场勘验检查笔录、现场图、现场照片等；七、大海林林业地区公安局东岗派出所的执法仪视频资料等。
公诉机关认为，被告人刘喜燕故意伤害他人身体，造成被害人孙某1左侧肋骨骨折评定为轻伤二级的后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人孙某1及其委托诉讼代理人认为，侵权行为人刘喜燕将被侵权人孙某1打伤，根据法律规定，刘喜燕应当承担侵权赔偿责任，提出的诉讼请�为，要求附带民事诉讼被告人刘喜燕向其赔偿住院医疗费7380.05元、公安司法鉴定费780元、住院期间误工损失费13640.50元、住院补助费930元、护理人员工资2284.48元、护理人员误餐补助费300元、伤残赔偿金48406元，共计人民币73721.03元。附带民事诉讼原告人为证明主张提供了以下证据：一、住院病案、出院病人清单、医疗费住院结算收据；二、工资证明。
被告人刘喜燕辩称，虽然对被害人孙某1实施了侵权行为，但没有造成其肋骨骨折的伤害后果。质证过程中对书证出警经过，证人战某某、史某2，被害人孙某1陈述，视听资料有异议，认为与客观事实不符。对于附带民事诉讼原告人孙某1主张的诉讼请求，认为因没有侵权行为，所以不应当承担侵权赔偿责任。
辩护人辩称，被告人刘喜燕具有坦白从轻处罚的情节，被害人孙某1具有重大过错，请求从轻处罚。
经审理查明，2016年5月21日晚，被告人刘喜燕到群隆烧烤店为手机充电，在吧台前遇到被害人孙某1，被害人孙某1使用不文明语言和手势对被告人刘喜燕进行调戏，被告人刘喜燕随即上前与被害人孙某1发生争吵后，两人进行了厮打，被害人孙某1打了被告人刘喜燕两耳光后，被告人刘喜燕用摆在店内门前的啤酒瓶开始对被害人孙某1进行追打，孙某1躲闪，后来孙某1倒在地上，史某2报案后，民警来到现场，被告人刘喜燕仍对被害人孙某1身体进行踢、踹，致使被害人孙某1身体受伤。经鉴定，被害人孙某1的损伤程度属轻伤二级。案发后，被告人刘喜燕被民警带到东岗派出所。
另查明经大海林林业局医院诊断孙某1左肋第六、七骨骨折，住院诊疗31天。被害人孙某1在两处工作，工资分别为3083.50元和1500元。
上述事实有下列证据证实：
一、书证被告人刘喜燕、被害人孙某1的户籍证明。证明被告人刘喜燕是具有刑事责任能力的自然人、被害人孙某1的自然人信息等事实；
二、书证被告人刘喜燕归案情况说明。证明2016年5月21日23时许，被告人刘喜燕与被害人孙某1发生口角并开始厮打，被告人刘喜燕踢、踹被害人孙某1身体受伤，经鉴定，损伤程度属轻伤二级。2016年7月16日刑侦大队侦查员到刘喜燕家中对其进行讯问的事实；
三、书证出警经过。证明2016年5月21日东岗派出所接到报案后，值班民警携带执法记录仪前往现场，记录现场发生的情况，同时也证明了执法记录仪取证的合�性事实；
四、被害人孙某1的诊断书。证明被害人孙某1案发后第二日到海林市长汀镇中心卫生院就诊的事实；
五、证人战某某证言。证明2016年5月21日22时30分许，他和孙某1在群隆烧烤店买羊肉串，进来一个女的（刘喜燕）有点喝多了，要给手机充电，刘喜燕骂了一句，孙某1就接了一句脏话，他俩就吵起来了，他劝了几句后，就去后厨看肉串了，这时他俩就厮打起来了，孙某1打到刘喜燕的脸了，刘喜燕也打孙某1，老板娘和别人一起拉架，他等人将孙某1推到了门外，把刘喜燕推进室内，刘喜燕在门口拿了一个啤酒瓶摔到了地上，拿第二个啤酒瓶将烧烤店玻璃门砸碎，又拿第三个啤酒瓶追打孙某1，用瓶子打到了孙某1身上，就是肋部、肩部、背部，孙某1没有还手，被刘喜燕打到在地上，后来民警�来现场了，但是刘喜燕仍然用脚踹孙某1肋部，民警上前拉刘喜燕，刘喜燕就厮扯民警，后来当事人就被带到派出所等事实；
六、证人史某1证言。证明2016年5月21日22时许，他在群隆烧烤店干活，看见一个男的（孙某1）和一个女的（刘喜燕）骂起来了，孙某1一边骂一边动手打刘喜燕两个耳光，刘喜燕也上去还手和孙某1厮扯在一起。他和史某2等人上前拉架，刘喜燕先是往地上摔啤酒瓶，又用啤酒瓶砸碎玻璃门，然后刘喜燕拿一个啤酒瓶冲到店外追打孙某1，孙某1就躲，孙某1就倒在地上了，后来民警来了，刘喜燕仍然用脚踹已经倒在地上的孙某1，最后他们被民警带到派出所等事实；
七、证人史某2证言。证明2016年5月21日22时45分许，她正在烧烤店吧台内忙着，一个穿黑半袖（孙某1）和一个带眼镜的男的（战某某），点了一些串。刘喜燕进入店内要给手机充电，她就让刘喜燕进入吧台内充电，孙某1在吧台前说了刘喜燕一句脏话，他俩就互相骂起来了，她劝了一句，回到后厨下完单后返回到吧台处时，看见孙某1左手抓着刘喜燕脖领子用右手搧了刘喜燕一巴掌，把刘喜燕打的坐在了门口的啤酒箱子上，刘喜燕上去抓挠孙某1，孙某1又给刘喜燕一巴掌。她和史某1上去拉架，孙某1往门外走，刘喜燕拽着他的衣服不让他走。厮扯到门口处，刘喜燕在门口的啤酒箱子里大约拿了三、四个啤酒瓶子砸孙某1，有一个瓶子把门砸碎了。在他俩打的过程中，她报警了。一会民警就来到了现场。孙某1躺在门口的台阶上，刘喜燕踹了孙某1两脚的事实；
八、证人孙某某证言。证明她与刘喜燕原来是邻居，邻里关系不错，大约四、五年前刘喜燕家搬�了，但是仍然保持联系。据她所知从认识刘喜燕至2016年春节前，刘喜燕一直正常，没有患过精神疾病等事实；
九、证人姚某某证言。证明是刘喜燕的母亲，刘喜燕没有得过精神疾病，行为表现也很正常等事实；
十、证人朱某某证言。证明她与刘喜燕是发小，也是同学关系，刘喜燕没有得过精神疾病，刘喜燕家也没有精神病史等事实；
十一、证人刘某某证言。证明他与刘喜燕是亲属关系，刘喜燕没有得过精神病，刘喜燕家也没有精神病史等事实；
十二、被害人孙某1陈述。证明2016年5月21日23时许，他和战某某到群隆烧烤店点了十个羊肉串准备带走，点完羊肉串他和战某某在吧台前面等着，这时候进来个女的（刘喜燕），他听她说了句什么，他就接了一句（具体说的什么记不清了），刘喜燕说了句脏话。他顺嘴接了句脏话（他顺手摸了一下自己裆部）。刘喜燕拿着手机到吧台里充电，大约三分钟后，从吧台出来开始骂他，两人发生冲突，他用右手顺手搧了刘喜燕两巴掌，两人进行了厮打，他打完刘喜燕就往外走，刘喜燕抓着他衣服不让走，把他穿的半袖撕坏了。在群隆烧烤门口，刘喜燕拿啤酒瓶子砸了他身上几下，他摔倒在地上，刘喜燕朝孙某1身上踹了几脚。后来被警察给拉开了。他就到派出所了。事发当晚，他在派出所做完笔录已经是22日凌晨1点多了，他准备到大海林局职工医院就医，后来得知刘喜燕正在大海林林业局职工医院住院，他怕与刘喜燕及其家属产生冲突，就没去大海林林业局职工医院，先回家休息了一会。22日8时许，到长汀镇卫生院就医，22日在长汀镇卫生院输液一天�后来觉得左肋处疼痛难忍，医生建议到大海林林业职工医院拍X光片。22日是星期天，怕林业局职工医院X光科室没有医生上班，22日就没去职工医院，在长汀镇卫生院一直住院到23日8时，到大海林林业局职工医院拍的X光片，医院诊断他是左侧两根肋骨骨折等事实；
十三、被告人刘喜燕供述和辩解。证明2016年5月21日22时40分许，她吃完饭回到家，没带钥匙，敲门没敲开，准备给爱人打电话，电话没电关机了。她到群隆烧烤店跟老板娘说想给电话充会电，老板娘（史某2）让她到吧台左侧的电源处充电，有两个男的在吧台前站着，一个穿黑半袖的男的（孙某1），一个穿黑色外套的男的（战某某），孙某1用语言调戏她，互相辱骂了几句，孙某1打她的头部和脸，孙某1打完后想走，她抓着孙某1衣服不让他走，把他衣服拽坏了，她拿门口啤�箱里啤酒瓶子砸孙某1，砸在烧烤店的门玻璃上，把门玻璃砸坏了，老板娘和老板娘他爸爸（史某1）拉架，拉架期间老板娘打电话报了警。这个时候民警就来了，警察把当事人带到了派出所。她离开派出所是被亲属抬出去的，后到大海林林业职工医院住院等事实；
十四、黑（林）公（刑技）鉴（法临）字[2016]28号鉴定意见。证明孙某1的损伤程度属轻伤二级的事实；
十五、现场勘验、检查笔录。证明案发现场的具体位置等事实；
十六、视听资料。证明东岗派出所出警时持执法记录仪拍摄的出警经过和部分案件事实。被告人刘喜燕在民警到来后，有用脚踹被害人孙某1的左肋部和推打民警的行为事实；
十七、书证被害人孙某1于2016年5月23日至2016年6月23日的住院病案、出院病人清单、医疗费住院结算收据。证明被害人孙某1受伤后住院诊疗费用等事实；
十八、书证工资证明。证明孙某1受伤前的工作所属单位、每月工资数额等事实。
本院认为，被告人刘喜燕故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予追究其刑事责任。公诉机关指控罪名成立。本案系因被害人孙某1对被告人刘喜燕使用不文明的语言、手势进行调戏而引发，被害人孙某1对本案的发生存在严重过错，可以酌定对被告人刘喜燕从轻处罚，故对辩护人关于被害人存在严重过错，对被告人可以从轻处罚的意见，具有事实和法律依据，予以采纳。根据庭审质证的视听资料、证人证言、被害人陈述等，足以证明被害人孙某1左肋肋骨骨折的损害后果�被告人刘喜燕踢、踹，存在因果关系，结合书证出警经过，证人战某某、史某2证言，被害人孙某1陈述，视频资料结合其他证据，能够证明被告人刘喜燕构成故意伤害罪和相关的犯罪情节，且系依法取得，具有真实性、关联性、合法性，故关于被告人刘喜燕及辩护人对部分证据的质证意见，不予采纳。关于被告人刘喜燕辩解不是其造成损害后果和辩护人关于被告人具有坦白的意见，不予采纳。诉讼期间，被告人刘喜燕多次进入被害人孙某1的工作单位，实施影响其工作的行为，根据相关法律的规定，可以对被告人刘喜燕适用禁止令。对于附带民事诉讼部分，附带民事诉讼原告人孙某1所主张的部分医疗费1001.83元的发生，与本案没有关联性，不予支持该请求。所主张的误工损失超出实际损失，不予支持部分请求。护理人员工资足以填补护理人员误餐补助损失，不予支持�理人员误餐补助请求。被害人孙某1未能举证证明因被告人刘喜燕的行为所导致其构成残疾，不予支持残疾赔偿金请求。被害人孙某1的损失为医疗费数额为6354.99元，误工费4583.5元，住院伙食补助费930元，护理费2284.48元，共计人民币14152.97元。附带民事诉讼原告人孙某1的诉讼请求，合理部分应予支持。被害人孙某1对于本案的发生具有严重过错，可以减轻被告人刘喜燕的赔偿责任，被告人刘喜燕应当承担主要侵权赔偿责任。本院酌情确定被告人刘喜燕承担70％的侵权赔偿责任，被害人孙某1自行承担30％的责任。被告人刘喜燕应当承担赔偿的损失为9907.07元（14152.97元×70％）。被告人刘喜燕犯罪情节较轻、没有再犯罪的危险性，且根据黑龙江省大海林林区司法局对其进行社会调查评估而出具的评估意见，对其依法适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十二条、第七十二条第一款、第二款、第七十三条第一款、第三款、第七十五条、第七十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告人刘喜燕犯故意伤害罪，判处拘役四个月，缓刑六个月；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
二、禁止被告人刘喜燕在缓刑考验期内，未经被害人孙某1同意，接触被害人孙某1、进入被害人孙某1的工作场所；
（禁止令期限从缓刑执行之日起计算）
三、被告人刘喜燕在本判决生效之后十日内，向附带民事诉讼原告人孙某1给付人民币9907.07元；
四、驳回附带民事诉讼原告人孙某1的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省林区中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 史 广 斌
审 判 员 刘 海 霞
人民陪审员 �龙军
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 李 伟 捷