青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）青28民终87号
上诉人（原审原告）马光华，男，回族，1967年4月9日生。
委托代理人李吉福，青海海博律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）格尔木市公安局交通警察支队。
法定代表人李明，系交警支队支队长。
委托代理人余萍，青海欣悦律师事务所律师。
委托代理人王国顺，男，汉族，1979年1月23日生。
上诉人马光华因与被上诉人格尔木市公安局交通警察支队侵权责任纠纷一案，不服青海省格尔木市人民法院（2015）格民初字第787号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月2日受理后，依法组成合议庭于2016年5月17日公开开庭进行了审理。上诉人马光华及其委托代理人李吉福，被上诉人格尔木市公安局交通警察支队委托代理人余萍、王国顺到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明，原告马光华系格尔木市郭勒木德镇民康村村民，2007年5月原告取得格市农地承包权（2006）第1506号农村土地承包经营权证，土地承包经营权证载明：原告于2002年12月30日以家庭承包的方式承包民康村村委会土地3块，包括喷井1亩、房后6亩，共计7亩的农业用地种植农作物，承包期限至2028年12月31日。原告承包经营期间，被告格尔木市公安局交通警察支队在红格公路K647＋023桩号处警告标志牌，青海省格尔木公路路政执法大队于2014年5月所制作的《公路交通标志登记表》载明：警示标志牌：设置为长方形，高度2.8m，版面尺寸62.8m，断面尺寸27030cm，底座尺寸3.30.4m，设置时间2004年的砖混“保持车速系好安全带”警示标志牌，该标准牌修建的位置在原告承包的土地渠道上，在底座处修建通水口。2008年原告领取格尔木市西城区2008年枸杞种植生活补贴，但此后原告承包的土地出现水淹现象，造成种植物无法成活。2015年5月13日被告格尔木市公安局交通警察支队对设置的警示标志牌进行拆除，原告父子阻止被告拆除，格尔木市盐桥路派出所对原告父子阻止被告拆除警示标志牌进行询问，在格尔木市公安局盐桥路派出所询问笔录中，原告父子称被告格尔木市公安局交通警察支队的宣传警示标志牌挡住了原告承包土地的水渠，致使种植物无法成活，为此事和被告协商了五、六年时间也未处理。2015年6月8日原告以被告格尔木市公安局交通警察支队侵权造成其承包的土地枸杞死亡产生较大损失为由诉至本院，要求被告赔偿损失。本案审理期间，原告于2015年6月25日申请本院委托鉴定机构对其枸杞地遭受的损失进行鉴定，2015年7月15日格尔木市价格认证中心出具复函，根据《青海省涉案财务价格认定管理办法》第三条、第十七条第二款、第四款之规定，属于“提出的事项不属于价格认定范围的”和“应提供有效的质量、技术等检测、认定报告而未提供的”无法作价情况，决定不予受理。2015年10月12日西宁海信司法会计鉴定所亦出具复函，以枸杞树的死亡原因是否为水淹造成，应当由相关技术鉴定部门作出，其鉴定所无法进行司法鉴定。上述事实有原告当庭提交的格市农地承包权（2006）第1506号农村土地承包经营权证、《公路交通标志登记表》、照片、询问笔录、复函及庭审笔录附卷予以证实。
原审法院认为，侵权行为是一种侵害他人权益的行为，行为人由于过错侵害人身、财产以及其他合法权益，依法应承担民事责任的不法行为，以及依照法律特殊规定应当承担民事责任的其他侵害行为。本案原告以侵权为由起诉，要求被告赔偿因修建警示标志牌而造成其承包的土地受到水淹后其种植的枸杞死亡损失10万元。《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外；第一百三十七条规定，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间；第一百四十条规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。原告在庭审中陈述2010年因被告修建的警示标志牌阻挡水流，造成其承包土地水淹后种植的枸杞无法成活，故自2010年起原告已知其权利受到侵害，但原告未提交证据证实其权利受到侵害起的两年内向本案被告主张权利，其申请调取的格尔木市公安局盐桥路派出所询问笔录，亦无法证实存在诉讼时效期间中止、中断的情形。故原告要求被告赔偿原告损失10万元的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条、第一百四十条规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：驳回原告马光华要求被告格尔木市公安局交通警察支队赔偿损失10万元的诉讼请求。案件受理费2300元，由原告马光华承担（已交纳）。
上诉人马光华上诉称，1.原审法院认定事实不清应予纠正；2.本案未超诉讼时效，超诉讼时效的举证责任人应该是被上诉人。故请求：1.依法撤销格尔木市人民法院的（2015）格民初字第787号民事判决，支持上诉人原诉讼请求；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。
被上诉人格尔木市公安局交通警察支队辩称，上诉人无任何证据证明侵权行为的存在，且已过诉讼时效，请求法庭驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人马光华提交如下证据：
一、2013年5月21号格尔木市信访局的来访登记表二份、白汉义书写的证明一份、2015年6月30号村委会出具证明一份、村委会2014年9月26号盖章的反映材料一份、2015年4月10日手机录制的格尔木市委书记李国忠到民康村视察时马光华向书记反映此事的视频资料一份，拟证实本案存在诉讼时效中止中断的情形，2015年6月30号村委会出具证明还证明枸杞的数量；
二、证人白某某出庭作证，拟证实上诉人马光华2008年种植枸杞，雷达测速墙是2010年修建的，夏天排水渠是通的，冬天结冰后排水渠水流不通，导致枸杞长时间泡水后死亡；证人刘某某出庭作证，拟证实上诉人马光华地里的枸杞被水泡淹死的情况。
被上诉人格尔木市公安局交通警察支队质证认为，1.来访登记表能证明诉讼时效已过；2.白某某的证明因系个人出具，不予认可；3.村委会的证明无法证明因为被上诉人的原因导致枸杞苗死亡；4.反映材料与出具的证明自相矛盾，对其真实性有异议；5.视频资料是非法取得，但也能证明本案已过诉讼时效；6.证人证言反映出上诉人马光华2010年就明知枸杞被水泡了，但到2014才反映情况即不存在诉讼时效中断的情形。上诉人马光华提交的所有证据在一审中均已存在，不属于二审新证据，均不予认可。
二审中，被上诉人格尔木市公安局交通警察支队未提交证据。
根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点是：1.本案是否已过诉讼时效？2.被上诉人修建的安全警示墙是否导致了上诉人的枸杞死亡，是否构成侵权？
经审理查明，青海省格尔木公路路政执法大队的《公路交通标志登记表》中记载该砖混“进入雷达测速区请保持安全车速”警示墙设置时间为2004年，但制表时间为2014年5月。该警示墙坐落于上诉人马光华承包土地旁排水渠上，在底座处凿有通水口。被上诉人格尔木市公安局交通警察支队于2015年5月13日拆除了该警示墙。该路段固定测速设备于2010年招标，2011年完工。
上诉人马光华于2008年在其承包的土地上种植枸杞，从2010年开始每年冬季结冰后通水不畅致上诉人马光华承包的土地淹水后结冰，枸杞逐年死亡，上诉人马光华未采取任何补救措施防止损失扩大。至今该块土地已撂荒。
被上诉人格尔木市公安局交通警察支队当庭陈述“……结冰的话整条水渠都会结冰的。公路边离墙也有些距离，据我了解现场我也去过，其他地里也有冰”。
格市农地承包权（2006）第1506号农村土地承包经营权证载明：上诉人马光华于2002年12月30日以家庭承包的方式承包民康村村委会土地3块，包括喷井1亩、房后6亩，共计7亩的农业用地种植农作物。
本院二审查明的其他事实与一审查明事实相同，本院予以确认。
一、关于本案是否已过诉讼时效的问题。
本院认为，被上诉人格尔木市公安局交通警察支队设置的安全警示墙建设时间为2010年，拆除时间为2015年5月13日，该侵权行为处于持续状态，故本案并未超过诉讼时效，一审法院认定错误，应予纠正。
二、关于该“进入雷达测速区请保持安全车速”安全警示墙建设时间的问题。
本院认为，被上诉人格尔木市公安局交通警察支队一审中虽提交了青海省格尔木公路路政执法大队的《公路交通标志登记表》拟证实该安全警示墙建设时间为2004年，但制表日期确为2015年5月，证人白某某当庭明确表示该安全警示墙建设时间为2010年，且根据安全警示墙内容可以看出此区域为雷达测速区，被上诉人格尔木市公安局交通警察支队当庭表示该路段固定测速设备于2010年招标，2011年完工，如不安装固定测速设备，则无需设置内容为：“进入雷达测速区请保持安全车速”的安全警示墙，故应认定该安全警示墙建设时间为2010年。
三、关于被上诉人格尔木市公安局交通警察支队是否对上诉人马光华构成侵权的问题。
本院认为，被上诉人格尔木市公安局交通警察支队设置的安全警示墙坐落于上诉人马光华承包土地旁排水渠上，应当不影响该排水渠的正常排水，但该安全警示墙设置后，每年冬季上诉人马光华的枸杞地因结冰后排水不畅，导致枸杞逐年死亡，且被上诉人格尔木市公安局交通警察支队亦当庭表示见过水淹后结冰的事实，故该侵权行为应予认定。被上诉人格尔木市公安局交通警察支队设置的安全警示墙导致上诉人马光华承包的土地淹水后结冰，枸杞逐年死亡，应承担该侵权行为70%的主要责任。上诉人马光华在明知排水渠结冰导致其承包的土地淹水后枸杞苗死亡，但未采取任何补救措施防止损失的扩大，应承担该侵权行为30%的次要责任。
四、关于因侵权行为造成的损失如何计算的问题。
本院认为，一审中上诉人马光华两次申请对水淹造成枸杞的损失进行鉴定，因无法鉴定未果，但被上诉人的该侵权行为确实给上诉人马光华造成了经济损失，上诉人马光华又无法证实损失的具体数额，根据本案实际情况，参考海西地区《2011-2012年枸杞产值测算表》“枸杞三年挂果，每年每亩平均产值为1920元，每亩种植枸杞苗按3米1米=222株”，每株市场价为5-8元。上诉人马光华承包的土地，房后为6亩，其主张2010年至2015年6年的损失应为69120元（1920元6亩6年=69120元）。苗木损失为6660元（222株5元6亩=6660元）。则上诉人马光华因被上诉人格尔木市公安局交通警察支队的侵权行为造成的损失应为75780元（69120＋6660=75780）。按责任比例被上诉人格尔木市公安局交通警察支队应赔偿上诉人马光华损失为53046元（7578070%=53046）。
综上，上诉人马光华的上诉理由部分成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第二十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
一、撤销青海省格尔木市人民法院（2015）格民初字第787号民事判决书；
二、被上诉人格尔木市公安局交通警察支队赔偿上诉人马光华各项经济损失53046元，于本判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费600元，被上诉人格尔木市公安局交通警察支队承担500元，上诉人马光华承担100元；一审案件受理费按二审判决执行。
本判决为终审判决。
审判长 公 保
审判员 党雪仁
审判员 彭建玉
二〇一六年五月十八日
书记员 袁 萍