广西壮族自治区柳州市中级人民法院
朱 礼 合 同 诈 骗 案 二 审 刑 事 裁 定 书
（2013）柳市刑二终字第106号
原公诉机关广西壮族自治区柳州市城中区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱礼，男，1980年4月8日出生于广西壮族自治区桂平市，汉族，中专文化，个体户。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2013年1月7日被柳州市公安局城中分局刑事拘留，同年2月8日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。
广西壮族自治区柳州市城中区人民法院审理广西壮族自治区柳州市城中区人民检察院指控原审被告人朱礼犯合同诈骗罪一案，于2013年5月31日作出（2013）城中刑初字第132号刑事判决。原审被告人朱礼不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2013年9月4日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区柳州市人民检察院指派检察员常世军出庭履行职务。上诉人朱礼等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：1、2011年5月2日，被告人朱礼与柳州市高新区鑫运来建筑设备租赁站签订了《建筑周转材料租赁合同》，租用钢管、管某等材料，用于其承包的建筑工程，朱礼交了1.8万元押金，从该租赁站领取了8912米钢管和1950套上托螺栓。同年12月31日合同到期后，被告人朱礼归还了部分材料，将其中的3487米钢管拿去卖掉。租赁期间，朱礼未支付租金。经柳州市价格认证中心评估，3487米钢管价值人民币61092.24元。
2、2011年5月3日，被告人朱礼与柳州地区建筑工程总公司签订了《周转材料租赁合同》，租用钢管、管某等材料，用于其承包的建筑工程，朱礼交了1.5万元押金，从该公司领取了25988.2米钢管和12540套管扣。2011年7月1日合同到期，朱礼从2011年8月12日至2012年1月8日陆续归还了部分材料，将其中的4834.3米钢管和1763套管扣拿去卖掉。租赁期间，朱礼支付了二个月租金。经柳州市价格认证中心评估，4834.3米钢管和1763套管扣共价值人民币71402.72元。
3、2011年6月2日，被告人朱礼与柳州市柳北区飞庆钢管租赁站签订了《周转材料租赁合同》，租用钢管、管扣等材料，用于其承包的建筑工程，朱礼交了5000元押金，从该租赁站领取了6540米钢管和4800套管扣。合同于2011年9月2日到期后，朱礼于2012年4月27日退还4800套管扣，将6540米钢管拿去卖掉。租赁期间，朱礼未支付租金。经柳州市价格认证中心评估，6540米钢管价值人民币87047.40元。
综上，被告人朱礼卖掉的钢管和管扣共计价值人民币219542.36元。
2013年1月6日，被告人朱礼在百色市右江区东合菜市华宇商务酒店被公安机关抓获归案。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害单位的报案及证人覃某、张某、黄某乙的证言，证实所在公司与被告人朱礼签订租赁合同后，朱礼均领取了建筑材料，但是合同到期后，朱礼均未按照合同归还所有材料，也未及时支付租金。后一直无法联系到朱礼。
2、被告人朱礼与上述三被害单位签订的租赁合同，发料单、退料单，证实朱礼未按照合同约定归还全部租赁材料。
3、证人冯某、朱某的证言，证实借钱给朱礼做外架工程项目，但是没有卖掉钢管和管扣。
4、证人郑某、陈某的证言，证实已将朱礼的工程款全部结清。
5、价格鉴定结论书及鉴定结论通知书，证实朱礼卖掉的钢管和管扣共计价值人民币219542.36元。
6、归案经过，证实被告人朱礼被抓获的时间、地点。
7、户籍证明，证实朱礼的基本身份情况。
原判认为，被告人朱礼以非法占有为目的，在合同履行过程中，骗取他人财物，其行为已构成合同诈骗罪，且数额巨大。被告人朱礼虽确实承包有建筑工程，其所租赁的材料也用于该工程，但是，在合同到期后，朱礼并未归还全部租赁材料，而是将其中部分材料卖掉获利，且租赁期间只支付了柳州地区建筑工程总公司二个月的租金，另外二家公司未支付分文租金，而发包方已将全部工程款与朱礼结清，朱礼在此情况下仍未和三被害单位协商如何归还租赁材料、支付拖欠租金，而是躲避被害单位，使被害单位无法追回自己的损失，其主观上非法占有的故意非常明显。被告人朱礼在公安机关亦多次供述自己把钢管和管扣拿去卖掉的事实。因此朱礼及其辩护人的意见与本案查明的事实及证据不符，原判不予采纳。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条的规定，认定：被告人朱礼犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。
朱礼上诉称，其和被害人尚未核对数量，多还的一车钢管被害人黄某乙拒绝验收，且未扣除押金、未考虑损耗、被盗等，一审认定数额有误；工程款至今尚未结清；其一直和被害人保持联系，并协商赔偿事宜；卖钢管和管扣是股东的行为，其未参与。故而一审认定事实、证据有误，请求二审法院撤销一审错误判决，给予其公平、公正判决。
柳州市人民检察院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，上诉人朱礼在未征得三被害人同意的情况下变卖租赁来的钢管和管扣，租赁到期和工程完工结算后，也没有归还或赔偿，且更换地址，无法联系，其非法占有故意明显；一审充分考虑了上诉人朱礼的各项量刑情节并酌情从轻处罚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与证据和一审相同，相关证据均已经一审法庭举证、质证属实，本院予以确认。
关于上诉人朱礼有关一审认定数额有误的上诉理由，经查，相关发料单和退料单清楚记载并证实有价值219542.36元的钢管和管扣尚未归还；尽管不能否认确有部分钢管和管扣在使用中损耗、被盗，但并不影响未还钢管和管扣数量的认定，且损耗和被盗不利后果应该归于上诉人而非被害人；至于上诉人所提所谓的多还的一车钢管，并未得到被害人黄某乙的认可，无法采信。另外，一审认定的数额仅限于未归还的钢管和管扣，并未计算租金，且其未支付的约定的租金远高于其押金，在此情况下不宜将押金从未还钢管和管扣的数额中扣除。因此，上诉人朱礼此节上诉理由与查明的事实不符，且于法无据，本院不予支持。
关于上诉人朱礼有关工程款至今尚未结清的上诉理由，经查，两位工程发包方的证言均证实工程款已经结清，退一步讲，即使工程款尚未结清，亦不能成为其变卖、不归还钢管和管扣，不进行赔偿的事由。且工程款结清与否对本案的定罪量刑并无影响。因此，上诉人该节上诉理由与事实不符，本院不予采信。
关于上诉人朱礼有关其一直和被害人保持联系、协商赔偿事宜的上诉理由，经查，上诉人朱礼在合同到期后，工程完工结算后，并未主动联系过三被害人，三被害人因朱礼变换住址、经常停机、关某、不接听电话、拒绝见面等无法联系朱礼。这有上诉人朱礼的供述和三被害人的陈述予以证实。因此，上诉人该节上诉理由与查明的事实不符，应予驳回。
关于上诉人朱礼有关卖钢管和管扣是股东的行为，其未参与的上诉理由，经查，股东朱某本人一直不在工地，并不清楚卖钢管之事；冯某否认自己系股东，其在第一次笔录中虽然承认有卖钢管之事，但表示自己只是负责看工人装车、跟车过磅，而在第二次笔录中其则矢口否认知晓卖钢管之事，自己亦未参与卖钢管；相反，上诉人朱礼则多次供述因资金紧缺，股东撤资，其同意将租来的钢管和管扣拿去变卖。因此，上诉人该节上诉理由与查明的事实证据不符，本院不予支持。
本院认为，上诉人朱礼在合同履行过程中，擅自变卖租赁来的钢管和管扣，数额达219542.36元，在合同早已到期且已结算工程款的情况下，仍然不履行归还钢管和管扣义务且未进行赔偿，而是更换地址，无法联系，其将租赁物品变卖的行为充分表明其非法占有他人财物的故意，故符合以非法占有为目的，在合同履行过程中隐瞒真相骗取他人财物的特征，确已构成合同诈骗罪，且数额巨大。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人的上诉意见不能成立，应予驳回；出庭检察员的意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 阮绍新
代理审判员 孙 涛
代理审判员 阳 昀
二〇一三年九月十六日
代书 记员 李旭光