黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）黑02刑终1号
原公诉机关齐齐哈尔市龙沙区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张晓明，男，1970年5月11日出生于黑龙江省齐齐哈尔市，汉族，高中文化，无职业，住齐齐哈尔市龙沙区，户籍所在地齐齐哈尔市龙沙区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年10月21日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。现羁押于齐齐哈尔市看守所。
上诉人（原审被告人）马勇，男，1967年5月13日出生于黑龙江省齐齐哈尔市，汉族，中专文化，无职业，住齐齐哈尔市建华区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年10月21日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。现羁押于齐齐哈尔市看守所。
辩护人王月民，黑龙江四方律师事务所律师。
原审被告人王武占，男，1964年5月28日出生于黑龙江省齐齐哈尔市，汉族，大专文化，无职业，住齐齐哈尔市龙沙区。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2016年10月21日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕，2018年1月20日被取保候审。现取保候审。
齐齐哈尔市龙沙区人民法院审理龙沙区人民检察院指控原审被告人张晓明、马勇犯贩卖毒品罪，被告人王武占犯容留他人吸毒罪一案，于2017年11月24日作出（2017）黑0202刑初223号刑事判决。判后，原审被告人张晓明、马勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张晓明、马勇，并核实了相关证据，认为本案犯罪事实清楚，证据确实、充分，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定：
一、贩卖毒品犯罪
1.2016年9月的一天，被告人马勇明知被告人张晓明贩卖毒品，仍帮助张晓明在齐齐哈尔市龙沙区红星小区16号楼1单元402室，以每克人民币1000元的价格贩卖给赵某冰毒1克。
2.2016年9月中旬的一天，被告人马勇明知被告人张晓明贩卖毒品，仍帮助张晓明在齐齐哈尔市龙沙区红星小区16号楼下，以每克人民币1000元的价格贩卖给赵某冰毒1克。
3.2016年9月末的一天，被告人马勇明知被告人张晓明贩卖毒品，仍帮助张晓明在齐齐哈尔市龙沙区红星小区16号楼下，以每克人民币1000元的价格贩卖给王武占冰毒1克。
4.2016年10月10日，被告人马勇明知被告人张晓明贩卖毒品，仍帮助张晓明在齐齐哈尔市龙沙区红星小区16号楼下，以每克人民币1000元的价格贩卖给王武占冰毒1克。
5.2016年10月19日，被告人马勇明知被告人张晓明贩卖毒品，仍帮助张晓明在齐齐哈尔市龙沙区红星小区16号楼1单元402室，以每克人民币1000元的价格贩卖给王武占冰毒2克。
被告人张晓明、马勇、王武占于2016年10月20日在齐齐哈尔市龙沙区被公安机关分别抓获，并在张晓明的住处缴获冰毒54.71克。
认定上述事实，有经一审法庭质证、认证的下列证据证实：
（一）物证：收缴的冰毒、吸毒工具的照片。
（二）书证：1.户籍证明，证实被告人张晓明、马勇的自然身份情况。2.抓获经过，证实被告人张晓明、马勇系抓获归案。3.扣押决定书，证实扣押收缴冰毒的情况。
（二）证人证言：1.证人郑某证言，证实2016年10月初张晓明买了约30克冰毒藏于家中，他当我面吸食过四次，我知道他贩卖冰毒，不清楚卖多少钱。马勇是张晓明的朋友，总给张晓明打电话，有时候也来我家。同年10月19日马勇到我家里，当时我开的门，张晓明让我把“那啥”给马勇，我猜测“那啥”应该是冰毒，我不知道放哪，是张晓明自己把冰毒给的马勇。10月20日抓我和张晓明时在我拎的纸袋里搜出的冰毒是张晓明的。2.证人赵某证言，证实2016年9月初和9月中旬我在马勇那里购买了两次冰毒，每次1克，每次人民币1000元。3.证人王武占证言，证实2016年9月下旬的一天我给马勇打电话买冰毒，在合意路张家大肉串附近，我开车去的，马勇到我车上给了我1克冰毒，我给他1000元钱；10月1日前后的一天，我朋友曹雅斌让我联系购买冰毒，我联系马勇后，在龙沙小学门口马勇给我两袋冰毒，我给他2000元钱，我回到家曹雅斌到我家，我给他拿1克冰毒说不要钱了，他扔下1000元钱在茶几上就走了；10月19日晚上我找马勇买了2克冰毒，我们七个人在我家吸食了。
（三）被告人供述：1.张晓明供述，证实2016年8月份我在丹东一个叫“三哥”的人手里以每克500元的价格，共计15000元购买了30克冰毒。9月份他把毒品邮过来，马勇在我家吸食过三次冰毒给了我500元钱，还有一次吸食完毒品他给了我1000元钱，都是吸食毒品的钱。除了这二次我还给过马勇四、五次冰毒，我给他冰毒不谈钱。被警察抓获时，在郑惠秋包内缴获的冰毒是我放进去的，她不知道包里有毒品。2.马勇供述，证实我和张晓明聊天时他说他有冰毒给我吸食了两口，并说以后有朋友要买就让我联系他，我一共贩卖过五次冰毒。2016年9月的一天17时许赵某联系我要买冰毒，我给张晓明打电话后到他家拿了1克冰毒，说好过两天给他钱，然后我在五中附近将1克冰毒给了赵某，赵某给我1000元钱，过了两天在张晓明家楼下我把钱给了他。2016年9月中旬的一天晚上17时许赵某打电话要买冰毒，我联系张晓明后到他家楼下，张晓明在楼上将冰毒用纸包好扔了下来，我打车到五中附近将这1克冰毒给了赵某，赵某给我1000元钱。2016年9月末王武占联系我说有朋友要来吸毒，让我帮买1克冰毒，我到张晓明家楼下，他在四楼用塑料袋包好冰毒再用纸巾包裹好扔了下来，我到龙沙小学门前给了王武占1克冰毒，他给了我1000元钱，第二天在张晓明家楼下我把1000元钱给张晓明。同年10月10日左右的晚上19时许，王武占联系我要买冰毒，我还是到张晓明家楼下，他把冰毒从楼上扔下来，我到王武占居住的金域名都小区9号楼3单元303室内将1克毒品交给了王武占，他给了我1000元钱，过了一、二天我将冰毒钱给了张晓明。2016年10月19日晚19时许，王武占让我去他家打麻将并让我给他整2克冰毒，我去张晓明那里取冰毒并约好过几天给他钱，我带着冰毒去了王武占家里，我们七个人在他家里吸食冰毒，这次冰毒钱王武占还没给我们就被抓了。
（四）检验报告：齐齐哈尔公安司法鉴定中心检验报告，证实缴获的淡黄色晶体透明塑料袋封装1大袋，净重20.46g；白色晶体蓝色塑料袋封装4袋，净重2.25g；白色晶体透明塑料袋封装1大袋，净重9.56g；白色晶体透明塑料袋封装28袋，净重22.44g均检出甲基苯丙胺。
（五）搜查笔录：搜查笔录，证实2016年10月20日，在张晓明之妻郑惠秋手持的纸袋内搜缴冰毒白色小袋28袋，蓝色小袋4袋，白色大袋2袋；在张晓明所持拎包内缴获吸毒工具、电子秤等。
（六）视听资料：审讯录像光盘，证实公安机关对被告人张晓明、马勇、王武占的同步视频讯问情况。
二、容留他人吸毒犯罪
2016年10月19日20许，被告人王武占在齐齐哈尔市龙沙区金域名都小区9号楼3单元303室其家中，容留马勇、赵某、彭某、靳某、胡某等人吸食毒品。
认定上述事实，有经一审法庭质证、认证的下列证据证实：
（一）书证：1.户籍证明，证实被告人王武占的自然身份情况。2.抓获经过，证实被告人王武占系被抓获归案。
（二）证人证言：1.证人邢某证言，证实2016年10月19日我丈夫王武占召集马勇、彭某、靳某、胡某、赵某来我家（金域名都小区9号楼3单元303室）打麻将并吸食毒品。2.证人彭某证言，证实2016年10月19日晚上我和我爱人赵某去王武占家里，我、邢某、小江、马勇我们四个在北屋打麻将并吸食毒品。3.证人胡某证言，证实2016年10月19日21时许在龙沙区金域名都9号楼3单元303室王武占及其妻子邢某家中吸食毒品，一起吸毒的有王武占、王武占的妻子邢某，马勇、赵某、赵某的妻子彭某、靳某，冰毒是王武占从北屋拿过来的。4.靳某证言，证实2016年10月19日21时许，王武占找我去他家吸食毒品。
（三）被告人供述：王武占供述，证实2016年10月19日晚上我给马勇打电话让他整点冰毒到我家，当日21时许马勇带着胡某、靳某到我家，拿出2袋冰毒，我用矿泉水瓶子和吸管做了一个吸毒工具，我们边唠嗑边吸食冰毒，我给赵某打电话，赵某和他爱人彭某一起来了，后我爱人邢某回来她替我打麻将，赵某、彭某是否吸毒我没看到。
（四）检验报告：齐齐哈尔市公安局建华分局人体尿样毒品检测报告，证实王武占、马勇、彭某、邢某、赵某、靳某、胡某尿样呈阳性反应。
原判认为，被告人张晓明、马勇违反国家关于毒品的管理法规贩卖冰毒，已构成贩卖毒品罪；被告人王武占为他人吸毒提供场所，构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控三被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人张晓明、马勇多次贩卖毒品的事实，有其二人在公安机关的供述，王武占、赵某的证言及缴获的毒品、检验报告等证据证实。在贩卖毒品的共同犯罪中，张晓明是毒品的所有者，马勇积极帮助贩毒，均为主犯，在郑某包内缴获的冰毒是张晓明所有，应认定为张晓明贩卖毒品的数量，故其贩卖毒品数量大，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产；马勇多次贩卖毒品，属于情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；被告人王武占当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第四款，第三百五十四条的规定，认定被告人张晓明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；被告人马勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；被告人王武占犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元。
宣判后，原审被告人张晓明、马勇不服，分别提出上诉。张晓明上诉认为，其行为是非法持有毒品犯罪，不构成贩卖毒品罪，原判认定其贩卖毒品54.71克错误，应认定其涉案毒品数量为40余克，原判对其量刑过重。上诉人马勇上诉认为，其与他人共同吸食的2克冰毒不应认定其为贩卖，其实际贩卖毒品的数量应为4克，原判对其量刑过重，应对其从轻处罚。其辩护人提出：上诉人马勇贩卖毒品数量应为赵某两次，每次1克，王武占一次1克，合计为3克，原判对其量刑畸重，应对其酌情从轻处罚的辩护意见。
经二审审理查明，原判认定原审被告人张晓明、马勇犯贩卖毒品罪的事实有被告人张晓明、马勇的供述，有证人郑某、赵某、王武占的证言证实，有相关物证、书证及刑事科学技术毒物检验报告等证据在卷佐证，犯罪事实清楚，证据确实、充分。原判认定原审被告人王武占犯容留他人吸毒罪的事实，有被告人王武占的供述，有证人邢某、彭某、胡某、靳某的证言证实，有相关书证、刑事科学人体尿样毒品检测报告等证据在卷佐证，犯罪事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，原判认定原审被告人张晓明、马勇犯贩卖毒品罪，原审被告人王武占犯容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。原判充分考虑原审各被告人所具备的从轻或减轻处罚情节，在法定刑幅度内从轻判处张晓明有期徒刑十五年、马勇有期徒刑四年、王武占有期徒刑一年三个月，并无不当。上诉人张晓明主观上有贩卖毒品的主观故意，客观上实施了让被告人马勇帮助其贩卖毒品的行为，具备了贩卖毒品罪的主客观构成要件，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，故其认为其行为构成非法持有毒品罪的上诉理由不成立。张晓明贩卖毒品数量大，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或死刑，并处没收财产，证人郑某证言证实公安机关收缴的54.71克冰毒均是张晓明放在其包内的，对此张晓明供述与之证言证实情况相互印证，被告人马勇亦供述证实其多次帮助张晓明贩卖毒品冰毒，故在王晓明处收缴毒品数量应计算在张晓明贩卖毒品数量之中，张晓明上诉认为其涉案毒品应为40克的上诉理由无证据证实，均不成立。上诉人马勇关于其与他人吸食的2克冰毒不应计算在其贩卖毒品数量之中的上诉理由及辩护人同种辩护意见，经查，马勇供述2016年10月19日王武占让其整2克冰毒，其去张晓明处取来冰毒，并约定好过几天给钱，被告人王武占亦供述证实10月19日其找马勇购买了2克冰毒，马勇将冰毒拿来后他们共同吸食了，其二人供证一致，足以证实马勇向张晓明购买毒品2克后贩卖给王武占的犯罪事实，故上诉人马勇关于其与他人吸食的2克冰毒不应计算在其贩卖毒品数量中的上诉理由不成立。上诉人马勇多次贩卖毒品，属情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金，原判在法定刑幅度内判处其有期徒刑四年，并无不当。上诉人张晓明、马勇的上诉理由均不成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曹 净
审 判 员 金 曙
审 判 员 张慧森
二〇一八年三月二十六日
法官助理 于 明
书 记 员 王万堃
本裁定书所依据的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按着下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。