上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0106民初15319号原告(执行案外人)：常大玉，男，1977年11月21日出生，汉族，住河南省息县曹黄林乡代寨村常围孜队。委托诉讼代理人：周颖，上海恒量律师事务所律师。被告(申请执行人)：中国工商银行股份有限公司上海市静安支行，住所地上海市静安区康定路XXX号。主要负责人：陈磊，行长。委托诉讼代理人：汪欣，男，该支行员工。被告(被执行人)：夏毅，男，1980年8月2日出生，汉族，住上海市静安区胶州路XXX弄XXX号XXX室。委托诉讼代理人：周莉莉，女，1982年1月22日出生，汉族，住安徽省巢湖市庐江县郭河镇福元社区双牌街道，系被告夏毅妻子。被告周莉莉(被执行人)：周莉莉，女，1982年1月22日出生，汉族，住安徽省巢湖市庐江县郭河镇福元社区双牌街道。原告常大玉与被告中国工商银行股份有限公司上海市静安支行、被告夏毅案、被告周莉莉外人执行异议纠纷一案，本院于2016年7月26日立案后，依法适用普通程序，合议庭成员由审判员陆晓峰、审判员严亚璐、人民陪审员洪可容组成，之后变更为审判员李伟民、审判员严亚璐、人民陪审员洪可容。本院于同年9月1日、10月25日公开开庭进行了审理。原告常大玉及其委托诉讼代理人周颖、被告中国工商银行股份有限公司上海市静安支行委托诉讼代理人汪欣、被告周莉莉暨被告夏毅的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.中止执行(2015)静执字第1753号执行裁定书，撤销对本市嘉定区鹤友路XXX弄XXX号XXX室房屋的查封和拍卖；2.继续履行原告与被告夏毅签订的2012年11月12日的《上海市房地产买卖合同》，配合办理过户记手续，夏毅支付原告代为清偿债务的费用50万元。审理中，原告变更第2项诉讼请求：确认原告对本市嘉定区鹤友路XXX弄XXX号XXX室房屋的所有权。事实和理由：2012年11月12日，原告与被告夏毅签订《上海市房地产买卖合同》，购买本市嘉定区鹤友路XXX弄XXX号XXX室房屋。原告按约支付首付57万元，并于同月20日交房入住，考虑到被告夏毅购房一年，从税费角度考虑，双方约定在2016年8月10日前二期房款113万元时办理过户手续，同时并办理50万元债权抵押登记。双方还签订补充协议，在原告之前有抵押权人即被告中国工商银行股份有限公司上海市静安支行，被告夏毅尚余113万元金融贷款，原告将二期房款113万元支付给该银行并按月在还款账户中支付钱款用于还贷至2014年7月。之后，原告发现房屋被本院陆续司法查封，与被告夏毅也失去联系。被告中国工商银行股份有限公司上海市静安支行也起诉被告夏毅归还金融借款，经法院判决后进入强制执行程序，裁定拍卖房屋。2016年6月22日，原告提出执行异议；7月19日，法院裁定驳回。原告认为其存在《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十六规定的情形，其权利能够排除执行。原告为证明其诉称，向本院提交如下证据：1.《上海市房地产买卖合同》，2.房地产权证，3.房地产登记簿信息，4.收款收据、付款凭证及银行明细，5.抵押权登记证明，6.银行客户凭条，7.(2015)静执字第1753号执行告知书和执行裁定书，8.电费发票、有线电视发票、物业费发票，9.(2011)静民一(民)初字第2897号民事判决书、(2013)静民一(民)初字第710号民事判决书、(2014)静民一(民)初字第2973号民事判决书、(2015)静民四(商)初字第821号民事判决书，10.(2016)沪0106执异129号执行裁定书。被告中国工商银行股份有限公司上海市静安支行辩称，不清楚原告主张的买卖合同关系，房屋所有权问题与银行无关，银行有合法抵押权，不同意原告诉讼请求；对原告提供证据真实性均无异议。被告夏毅、被告周莉莉辩称，同意银行意见，不同意房屋归原告所有，要求确认买卖合同无效、原告应支付房屋租金并搬离及保护周莉莉、子女合法权益等等；对原告证据真实性无异议，但被告周莉莉不清楚收款的具体情况。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：(一)2012年11月12日，常大玉与夏毅、周莉莉签订《上海市房地产买卖合同》。双方约定：常大玉向夏毅、周莉莉购买本市嘉定区鹤友路XXX弄XXX号XXX室房屋(2011年8月5日登记权利人为夏毅、周莉莉)，价款计170万元，2012年12月10日前支付57万元、2016年8月10日前支付113万元；2016年8月10日之前办理过户手续等。同日，双方另行签订补充协议，约定房屋于2012年12月10日交付；170万元为夏毅、周莉莉到手价，应缴纳的税费由常大玉承担等。届期，原告支付了57万元部分价款，并于2012年11月19日办理抵押登记、登记债权数额50万元。双方亦按约交付房屋。(二)夏毅涉及多起民事诉讼：本院(2011)静民一(民)初字第2897号民事判决夏毅支付案外人上海德广懿工程机械有限公司贷款14余万元等；本院(2013)静民一(民)初字第710号民事判决夏毅归还案外人张婉玉5万元等；本院(2014)静民一(民)初字第2973号民事判决夏毅支付案外人管小明货款217,000元等。2012年12月起，涉案房屋因前述案件被先后轮候司法查封。(三)2015年2月2日，中国工商银行股份有限公司上海市静安行起诉夏毅、周莉莉金融借款合同纠纷案。本院(2015)静民四(商)初字第821号民事判决查明，夏毅与周莉莉系夫妻，两人向中国工商银行股份有限公司上海市静安支行借款117万元并将涉案房屋抵押给银行，并于2011年8月5日办理抵押登记。法院判决，夏毅、周莉莉应向银行归还本金109余万元等，以涉案房屋折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。该案进行执行程序。本院作出(2015)静执字第1753号执行裁定，依法拍卖该抵押房屋。常大玉不服该裁定，向本院提出案外人执行异议。2016年7月13日，本院(2016)沪0106执异129号执行裁定认为房屋已设立抵押，申请执行人对抵押物有优先受偿权，驳回常大玉的执行异议；7月22日，常大玉不服提起本案诉讼。本院认为：物权法规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力。根据上海市房地产登记簿的记载，系争房屋登记权利人为夏毅、周莉莉，第一顺位的抵押权人为中国工商银行股份有限公司上海市静安支行。本院根据生效法律文书和中国工商银行股份有限公司上海市静安支行的申请，裁定依法拍卖涉案抵押房屋以清偿夏毅、周莉莉的债务，符合法律规定。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二十八条“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且权利能够排除执行的，人民法院应予支持：(一)在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；(二)在人民法院查封之前已合法占有该不动产；(三)已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；(四)非因买受人自身原因未办理过户登记。”。结合本案事实，中国工商银行股份有限公司上海市静安支行在常大玉与夏毅、周莉莉签订房屋买卖合同前已对系争房屋设定抵押权，并办理登记手续，具有公示效力。常大玉作为房屋买卖合同相对人，具有民事行为能力，对购房交易风险应有基本认识。常大玉签约时知晓银行有在先的抵押权，但其没有履行合理的注意义务，怠于行使权利，对此后产生的交易风险、未能办理过户手续有自身原因。因此，常大玉的请求不符合上述司法解释的规定。另外，常大玉请求中止的司法查封经查不属本案所涉执行案件作出的裁定，本案不予处理。综上，原告的诉讼请求，缺乏法律依据，不予支持。被告夏毅、周莉莉对于买卖合同等的答辩意见，应另行主张权利。依照《中华人民共和国物权法》第九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条规定、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二十八条规定，判决如下：驳回原告常大玉的诉讼请求。本案受理费14,723.90元，由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  李伟民审 判 员  严亚璐人民陪审员  洪可容二〇一六年十一月二十九日书 记 员  李 彦附：相关法律条文一、《中华人民共和国物权法》第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的可以提出书面异议，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。三、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就其对执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。……四、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二十八条金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；(二)在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。