河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）邯市民四终字第96号
上诉人（原审原告）北京汇泰房地产经纪有限公司石家庄分公司。
地址：石家庄市长安区中山东路汇景国际2-1-2315。
负责人：牛俊明，系该公司总经理。
委托代理人闫永军，石家庄市新华天安法律服务所法律工作者。
委托代理人张存良，河北珠峰律师事务所律师。
上诉人（原审被告）曲周县中晟房地产开发有限公司。
地址：曲周县光明街南疃村南。
法定代表人：傅德兴，系该公司总经理。
委托代理人卢永海，系河北振远律师事务所律师。
上诉人北京汇泰房地产经纪有限公司石家庄分公司与上诉人曲周县中晟房地产开发有限公司纠纷一案，因上诉人北京汇泰房地产经纪有限公司石家庄分公司（以下简称北京汇泰石家庄分公司）、上诉人曲周县中晟房地产开发有限公司（以下简称中晟公司）不服（2014）曲民初字第563号民事判决书，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2012年12月23日，双方签订了营销策划服务合同，其中在合同第四项中约定，服务费用及支付方式：1、本合作第一个月2012年12月25日至2013年2月5日服务费60000元，本合同签订后三日内，中晟公司先付给北京汇泰石家庄分公司服务费40000元，剩余20000元于2013年3月5日前支付；2、第二个月服务费用为50000元，于2013年3月5日前支付给北京汇泰石家庄分公司；3第三个月服务费用为50000元，于2013年4月5日前一次性支付给北京汇泰石家庄分公司。合同签订后，至2013年2月该合同履行顺利。2013年2月26日双方又签订了委托销售代理合同，合同中第六条对策划费及佣金双方约定：1、策划费2013年2月策划费按原双方签订的营销策划服务合同执行，自2013年3月份开始策划费按30000元/月收取。2、北京汇泰石家庄分公司销售代理应得销售佣金由固定提成家超额提成两部分组成;固定提成佣金为低价部分成交额的1.0%；超额提成部分是超过按本合同第四项确定的销售低价的部分，双方按6：4比例进行分成。3结算方式:策划费及销售佣金双方每月结算一次，结算日为每月的20日，中晟公司应当于结算日当日将销售佣金支付给北京汇泰石家庄分公司，北京汇泰石家庄分公司向中晟公司开具收据作为结算票据，不提供发票。第八条约定违约责任：如中晟公司不能按合同约定及时结算策划费和销售佣金，每延期一日，中晟公司应向北京汇泰石家庄分公司支付日万分之三的违约金，直至给付之日；延期超过一个月的，则视为违约，北京汇泰石家庄分公司有权解除合同并要求中晟公司赔偿损失。第九条约定合同终止和解除：双方均不得，擅自解除合同，否则视为违规；如中晟公司违约或擅自解除合同，需赔偿北京汇泰石家庄分公司的前期投入（因项目产生的各项费用，包括人员费用、差旅等）和可得利益（可得利益为改项目乙方已售房源按揭贷款部分的服务费）
另查，北京汇泰石家庄分公司于2013年7月15日从被告公司撤离。中晟公司应支付给北京汇泰石家庄分公司的佣金为：3月份28773元，4月份49038元，5月份33337元，6月份26601元，7月份12523元，佣金合计150272元，中晟公司给付北京汇泰石家庄分公司策划费和佣金共计261148元，对此双方均已认可。中晟公司于2013年5月4日支付北京汇泰石家庄分公司3月份销售佣金58773元，2013年6月23日支付4、5月佣金112375元，中晟公司支付给北京汇泰石家庄分公司的3、4、5月份销售佣金共计111148元，结合中晟公司共给付北京汇泰石家庄分公司261148元，其余所给付的款项共计150000元为策划费。中晟公司未支付北京汇泰石家庄分公司告的策划费为95000元，应为4月份20000元，5月份30000元，6月份30000元，7月份15000元;佣金为6月份26601元，7月份12523元。
原审认为，双方所签订的《营销策划服务合同》和《委托销售代理合同》是双方真实意思表示，符合法律的规定，合法有效，予以确认。关于北京汇泰石家庄分公司诉请的策划费，依照营销策划服务合同和委托销售代理合同第六条规定，2013年2月策划费按源双方签订的营销策划服务合同2执行，自2013年3月开始策划费按30000元月收取。即第一个月为60000元，第二个月为50000元，自3月份开始每月30000元，即3月份30000元、4月份30000元、5月份30000元、6月份30000元、7月份15000元，策划费共计245000元；中晟公司给付北京汇泰石家庄分公司佣金为150272元，中晟公司应给付原告策划费和佣金共计395272元，中晟公司已给付给北京汇泰石家庄分公司260048元，即中晟公司应再给付北京汇泰石家庄分公司策划费和佣金134124元。关于北京汇泰石家庄分公司主张的违约金，双方签订的委托销售代理合同中，约定策划费及销售佣金双方每月结算一次，结算日为每月的20日，延期支付策划费和销售佣金的每延期一日，中晟公司向北京汇泰石家庄分公司支付日万分之三的违约金，直至给付之日，其约定不违背法律的有关规定，法院予以认可。关于北京汇泰石家庄分公司主张的，中晟公司按合同约定与北京汇泰石家庄分公司结算并支付2013年6月之后的佣金和策划费266523元及延期支付违约金和中晟公司擅自解除合同违约金148305元。双方所签订的委托销售代理合同第九条第三款明确载明，如中晟公司擅自解除合同，视为违约，在违约或擅自解除合同的情况下，赔偿北京汇泰石家庄分公司的前期投入（因项目产生的各项费用，包括人员费用，差旅等）和可得利益损失（可得利益为该项目北京汇泰石家庄分公司已售房源按揭贷款部分的服务费）。中晟公司辩称，北京汇泰石家庄分公司因售楼没有达到双方制定的目标，自知无能力继续履行合同主动将全部工作人员撤离售楼处，是北京汇泰石家庄分公司自行终止履行合同，而北京汇泰石家庄分公司称是中晟公司擅自解除合同，但北京汇泰石家庄分公司所提出的证据只是证明延期支付策划费和佣金，不足以证明是中晟公司擅自解除合同而违约，应赔偿北京汇泰石家庄分公司的前期投入和可得利益，对此北京汇泰石家庄分公司承担举证不能之不利后果，对于北京汇泰石家庄分公司的此项主张，不予支持。关于中晟公司辩称北京汇泰房石家庄分公司诉讼主体资格不适格，鉴于委托销售代理合同中用章单位为北京汇泰石家庄分公司，系依法登记办理营业执照的北京汇泰房地产经济有限公司分支机构，依据民诉法之规定，可以作为原告参加诉讼，是适格的原告，对中晟公司的辩称不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据规则的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告曲周县中晟房地产开发有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告北京汇泰房地产经纪有限公司石家庄分公司策划费和佣金计134124元并支付违约金（其中策划费4月份20000元，5月份30000元，6月份30000元，7月份15000元；佣金6月份26601元，7月份12523元；被告曲周县中晟房地产开发有限公司分别于应给付款项的次月20日起，按日万分之三支付）。二、驳回原告北京汇泰房地产经纪有限公司石家庄分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9290元，由被告曲周县中晟房地产开发有限公司承担2270元，原告北京汇泰房地产经济有限公司石家庄分公司承担7020元。
宣判后，北京汇泰石家庄分公司不服，向本院提起上诉，一、2013年2月26日，中晟公司与北京汇泰石家庄分公司签订《委托销售代理合同》后至7月，北京汇泰公司石家庄分公司总共与82个客户达成了按揭贷款购房合同，中晟公司已经收到了购房人的首付款和银行贷款，这理所当然应认定为上诉人已完成的销售回款。（先后为购房户办理的按揭贷款，应视为商品房销售回款），中晟公司应按合同约定的销售回款金额比例向北京汇泰石家庄分公司支付销售佣金。二、北京汇泰石家庄分公司按时完成了第一阶段的销售任务，面对越来越好的销售形势，中晟公司见利忘义故意延期结算并无故扣除北京汇泰石家庄分公司每月应得佣金和策划费，同时也不下达第二阶段的销售任务，已构成根本违约，实际上也是迫使北京汇泰石家庄分公司无法进行销售工作，等于单方面解除了销售代理合同，理应按合同约定赔偿北京汇泰石家庄分公司的前期投入。此外，《销售合同第一阶段销售任务补充协议》第四条约定：“策划费、销售佣金于每月5日前结算上月佣金”一审法院未仔细审查，判决应按日万分之三支付违约金款项以次月20日起算有误，应予纠正。请求1、撤销曲周县人民法院（2014）曲民初字第563号民事判决书第二项判决，即驳回北京汇泰房地产经纪有限公司石家庄分公司的其他诉讼请求；2、依法判决中晟公司向北京汇泰石家庄分公司支付，按揭贷款购房合同实现的销售款的佣金266523元；3、依法判决中晟公司按合同约定赔偿北京汇泰石家庄分公司前期投入的损失148305元，2、3项合计414828元；4、中晟公司承担一、二审诉讼费用。
中晟公司答辩称，北京汇泰石家庄分公司未按合同约定完成销售任务，并且是北京汇泰石家庄分公司主动停止履行合同，在没有告知中晟公司的情况下将人员全部撤走，还带走了全部销售资料，致使我方客户大量流失，也导致中晟公司后期工作的重新开始。2013年7月15日之后销售的房子与北京荡泰石家庄分公司无关。
宣判后，中晟公司不服，向本院提起上诉，一、双方在2012年12月23日签订的《营销策划服务合同》第四条约定合作期限共三个月，2012年12月25日至2013年4月5日，该合同并没有约定自动续延期限。《委托销售代理合同》第六条只是改变了《营销策划服务合同》第四条约定的策划费标准，并没有改变合作期限也没有明确说明延长合作期限，所以一审判决2013年4月5日后继续支付策划费没有事实依据。二、《委托销售代理合同》中对销售任务有明确约定，北京汇泰石家庄分公司没有完成销售任务，属于违约在先，因此一审判决中晟公司承担逾期付款违约责任没有法律依据。三、2013年3月至7月佣金共计144334元，加上策划费140000元，共计284334元，减去已支付的271148元，剩余13186元，在北京汇泰石家庄分公司私自离开终止履行合同后，中晟公司代替其支付了雇员工资一万多元，故一审判决错误。请求1、撤销一审判决，改判为驳回北京汇泰石家庄分公司诉讼请求；2、一、二审诉讼费由北京汇泰石家庄分公司承担。
北京汇泰石家庄分公司答辩称，一、根据北京汇泰石家庄分公司提供的证据显示，中晟公司一共支付策划费、销售佣金261148元，一审判决认定事实清楚。二、《委托销售代理合同》第六条规定，北京汇泰石家庄分公司自2013年3月开始负责对该项目进行营销策划、广告策划及市场推广策略，策划费按每月3万元收取。该合同约定明确、意思真实、合法有效。三、一审判决支付拖欠的策划费和佣金134124元，事实清楚、证据充分，请求二审法院予以维持。四、根据中晟公司称“中晟公司替北京汇泰石家庄分公司支付了其应当支付的雇佣人员报酬一万多元”，这一自认一事实恰恰证明上诉人单方终止合同应当承担违约责任。
经审理查明，二审中晟公司提交收据五份，证明其向北京汇泰石家庄分公司付款261148元。北京汇泰石家庄分公司对该证据的真实性无异议，均予以认可。
另查明，《委托销售代理合同》第三条“委托期限自合同签订之日至销售总房源的95%止”。第五条“乙方权责（1）乙方负责该项目的市场调研工作，针对该项目进行市场需求容量与市场环境的调研。（2）根据项目自身条件并结合调研结果，负责进行项目定位及市场定位。（3）负责对该项目进行营销策划。（4）乙方负责该项目的广告策划及市场推广策略。……”
再查明，北京汇泰石家庄分公司称其上诉请求第二项（即依法判决中晟公司向北京汇泰石家庄分公司支付，按揭贷款购房合同实现的销售款的佣金266523元），与其一审诉讼请求第二项（即中晟公司按合同约定与北京汇泰石家庄分公司结算并支付2013年6月份之后的佣金和策划费266523元及延期支付违约金），诉求内容是一致的，只是说法不一致。根据《委托销售代理合同》第八、九条约定，266523元为按揭合同贷款部分的佣金及相应违约金，148305元是按照前期投入计算的违约金。
二审查明其他事实与一审一致。
本院认为，关于按揭贷款购房合同实现的销售款的佣金266523元，以及前期投入的损失148305元。根据《委托销售代理合同》第九条第三款的约定，如中晟公司违约或擅自解除合同，需赔偿北京汇泰石家庄分公司前期投入和可得利益。北京汇泰石家庄分公司称由于中晟公司未及时下达第二阶段销售任务，造成其无法正常工作，等于中晟单方面解除了销售代理合同。对此中晟公司不予认可，北京汇泰石家庄分公司也未提出相应证据证明其主张。故对其上诉理由，本院不予支持。关于策划期限，根据《委托销售代理合同》第三条、第五条的约定，由北京汇泰石家庄分公司负责该项目的策划工作，约定委托期限至销售总房源的95%止。因北京汇泰石家庄分公司于2013年7月15日从中晟公司撤离，故一审认定中晟公司应支付策划费的期限截止2013年7月15日，并无不当。关于北京汇泰石家庄分公司是否违约在先。在2013年3月15日补充协议中，虽定有各阶段销售目标，但并未约定违约责任，故对其上诉理由本院不予支持。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5810元，由上诉人北京汇泰房地产经纪有限公司石家庄分公司负担，二审案件受理费2980元，由曲周县中晟房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 聂洪文
代理审判员 宦 伟
代理审判员 谢 珂
二〇一五年五月五日
书 记 员 贾 欢