天津市河东区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）东刑初字第5号
公诉机关天津市河东区人民检察院。
附带民事诉讼原告人罗××，个体经营。（系本案被害人）
被告人赵××，无业。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年5月22日被取保候审，于2015年5月22日被本院取保候审。
辩护人暨诉讼代理人鞠家莉，天津才高律师事务所。
辩护人暨诉讼代理人赵炳文，被告人赵××之父亲。
天津市河东区人民检察院以津东检公诉刑诉（2014）343号起诉书指控被告人赵××犯故意伤害罪，于2014年12月22日向本院提起公诉，附带民事诉讼原告人罗××同时提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭合并审理了本案。天津市河东区人民检察院指派检察员赵××伟出庭支持公诉。被告人赵××及其辩护人暨诉讼代理人鞠家莉、赵炳文，附带民事诉讼原告人罗××到庭参加了诉讼。审理期间，公诉机关建议延期审理二次，现己审理终结。
公诉机关指控：2014年4月16日21时许，在本市河东区万东路月西里1号楼1门102号小卖部门口，被告人赵××冲被害人罗××走过去，经过其身边时，罗××推被告人赵××一下，随后，二人相互推搡、厮打、摔倒。期间，被告人赵××用拳击打罗××，致其左锁骨粉碎性骨折、头部、左膝等处损伤，经天津市公安局物证鉴定中心鉴定：罗××左锁骨骨折的损伤程度为轻伤二级；文证材料记载的其左枕部挫伤、头外部伤后反应的损伤均为轻微伤；其左膝软组织挫伤不鉴定为轻微伤。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被害人罗××的陈述，证人梁××、史××、洪××、赵炳文、帅××的证言，鉴定意见，民事判决书，户籍证明，照片，诊断证明、病历、影像报告，案件来源及抓获经过，报警记录等证据。公诉机关认为，被告人赵××的行为构成故意伤害罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，对被告人赵××予以惩处。
庭审中，被告人赵××否认对被害人有殴打的事实，称因其挣脱对方揪扯而摔倒，被害人揪扯其不放被带倒致伤，其不应承担刑事责任；其辩护人的主要辩护意见是被害人的伤是自己摔倒造成的而非赵××殴打所致，被告人赵××系正当防卫，被告人赵××不构成犯罪的辩护意见。辩护人当庭出示了天津市天宏物证司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证实被害人的伤系倒地造成的。
附带民事诉讼原告人罗××诉称：由于被告人赵××的犯罪行为造成其经济损失，要求被告人赔偿医疗费10985.64元（包括鉴定费305元、复印费30元）、交通费725元、误工费57810.56元、护理费14539.23元、营养费3000元、住院伙食补助费350元，共计人民币87410.43元。并出示了医疗费票据、交通费、休假证明、营业执照等证据。
经审理查明：被告人赵××与罗××系邻里关系，赵、罗两家平素不睦。2014年4月16日21时许，被告人赵××路过本市河东区万东路月西里1号楼1门102号小卖部门口，经过罗××身边时，罗××先对赵××动手，后二人相互推搡、揪扯，一起倒地，致罗××受伤。经医院诊断：罗××左锁骨粉碎性骨折、急性闭合性轻型颅脑损伤、右颈部皮肤软组织挫伤、左枕后软组织挫伤、左膝皮肤软组织挫擦伤。案发后，被告人赵××报警后归案。经天津市公安局物证鉴定中心鉴定：罗××左锁骨骨折的损伤程度为轻伤二级；文证材料记载的其左枕部挫伤、头部外伤后反应的损伤均为轻微伤；其左膝软组织挫伤不鉴定为轻微伤。经天津市天宏物证司法鉴定所鉴定：罗××体表成片挫擦伤符合身体左侧着地时形成，其左锁骨远端斜行骨折，断端向内下方错位，亦符合左肩着地时，左锁骨远端受到由外侧向内的外力作用形成。
认定上述事实的主要证据有：
1、被害人罗××的陈述，证实：2014年4月16日晚9时许，其在家门口，看见赵××瞪着眼睛走过来，其用手推了赵××胸口一下，问“你干嘛”。赵××没说话，就打其脸部一拳，其抓赵××衣领，赵××用拳朝其身上打，打的过程中，其与赵××都摔倒在地的事实。
2、被告人赵××的供述，证实：2014年4月16日晚9时许，其从家里出来溜达。经过罗××身边时，罗突然打了其脖子一下，其问“你打我干嘛”，罗没说话，上来用手抓其衣服，其用手推罗，俩人揪在一起。罗××的老伴儿出来劝架，其和罗××都摔倒了，倒地后罗××压在其身上，还咬了其胸口一下的事实。
3、证人梁××的证言，证实：2014年4月16日晚9时，赵××从罗××家门口经过到罗××跟前时，俩人突然揪在一起，互相厮打，后看到俩人都倒在地上，手还是互相抓着对方衣服的事实。
4、证人史××证言，证实：2014年4月16日晚9时20分左右，其听见外面有人喊其说打架了，其出门看见其老伴罗××和赵××在地上互相抓着对方的事实。
5、证人赵炳文的证言，证实：2014年4月16日晚9点多赵××与罗××打起来了，具体怎么打的没看到。
6、证人洪××的证言，证实：2014年4月16日晚9点多，其和赵××从赵××父亲家出来。赵××在前面走，其在后面听到赵××喊了一句“你打我干嘛”，不知道什么原因，赵××和罗××揪在一起互相推搡，从小卖部出来一个中年妇女还有一个年轻点的男的劝架，赵××和罗××互相揪着揪着就都摔倒了，罗××压在赵××身上，其听赵××喊：“你咬我啊！”说完，赵××猛地从地上站起来，那个中年妇女把罗××拉到小卖部里了。
7、证人帅××的证言，证实有一天晚上，赵××去其家中修耳机的事实。
8、民事判决书，证实：赵家与罗家曾因民事纠纷进行民事诉讼的事实。
9、户籍证明，证实被告人及被害人、证人等的身份情况。
10、照片，证实：赵××与罗××的外伤情况。
11、诊断证明、影像报告，鉴定意见，证实罗××的伤势构成轻伤二级。
12、案件来源、抓获经过及接警单，证实：案发后赵××及史××报警的事实。
13、天津市天宏物证司法鉴定所司法鉴定意见书，证实：罗××体表成片挫擦伤符合身体左侧着地时形成，其左锁骨远端斜行骨折，断端向内下方错位，亦符合左肩着地时，左锁骨远端受到由外侧向内的外力作用形成。
以上证据经当庭质证，调取程序合法，具有客观性，关联性，应作为定案的依据。
关于被告人提出其未殴打罗××，其无罪的辩护意见及辩护人提出罗××的伤是摔倒造成的，被告人赵××系正当防卫，不构成犯罪的辩护意见，本院综合评判如下：首先，根据辩护人出示的罗××致伤方式鉴定意见，可以认定罗××的轻伤后果是倒地形成，但结合赵××的供述及证人洪××、梁××的证言，可以证实罗××是在与赵××的相互推搡，揪扯中倒地的，可见罗××的伤与赵××的推搡、揪扯行为有直接的因果关系，被告人赵××已构成故意伤害罪，其是否殴打被害人不影响其故意伤害罪的成立；其次，本案的起因是罗××首先对被告人赵××动手，罗××在起因上有一定的过错，但不足以构成刑法意义上的“不法侵害”，故赵××的行为不属于正当防卫，考虑被害人有过错，对被告人赵××量刑时可酌情予以从轻处罚。综上，被告人及其辩护人关于赵××无罪的辩护意见，本院不予支持。
对于附带民事诉讼原告人罗××的诉讼请求本院评判如下：
1、关于医药费，附带民事诉讼原告人罗××出示了指定医院医疗费票据25张，计10287.64元，本院予以支持。
2关于鉴定费，附带民事诉讼原告人罗××出示了票据三张（其中两张是复印费），计318元，本院予以支持。
3关于交通费，附带民事诉讼原告人罗××出示了交通费票据，考虑其伤情及就医情况，本院酌情支持209元。
4关于护理费，附带民事诉讼原告人罗××未出示护理人员的收入状况证明，参照本市居民服务业每日92.8元计算，护理期为70天，共计6496元，本院予以支持。
5关于住院伙食补助费，附带民事诉讼原告人罗××主张350元，本院照准。
6、关于营养费，根据附带民事诉讼原告人罗××的伤势程度及治疗情况，其主张3000元合理，本院予以支持。
7、关于误工费，附带民事诉讼原告人罗××出示烟草专卖零售许可证一份（复印件），证实其从事零售业；出示指定医院休假证明14张，证实其休假7个月，按照我市零售业在岗职工平均工资标准，计37298.9元，本院予以支持。
综上，附带民事诉讼原告人罗××的经济损失共计人民币57959.54元。庭审中，附带民事诉讼原告人罗××所出示的医药费、鉴定费、休假证明、许可证明等证据，应作为本案定案的依据。
本院认为，被告人赵××法制观念淡薄，不能正确处理邻里纠纷，故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人赵××对罗××的经济损失应当承担主要民事赔偿责任，承担的责任比例应为80%，被害人罗××有一定过错，应承担次要赔偿责任，承担的责任比例为20%。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十八条第一款、第三款及《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告人赵××犯故意伤害罪，判处管制一年，管制期限内依法实行社区矫正。
（管制的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日）
二、被告人赵××赔偿附带民事诉讼原告人罗××各项经济损失共计人民币46367.63元，于本判决生效后十日内给付。
三、驳回附带民事诉讼原告人罗××其他诉讼请求。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李龙娜
人民陪审员 张文燕
人民陪审员 焦玉刚
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 王 莹