江苏省宿迁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）苏13刑终87号
原公诉机关宿迁市宿城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张伟俊，男，1988年12月6日出生于江苏省宿迁市，汉族，初中文化，无业，住宿迁市宿城区。曾因寻衅滋事,于2011年5月14日被行政拘留十日；因犯强制猥亵妇女罪,于2011年8月10日被宿迁市宿城区人民法院判处有期徒刑六个月，2011年11月22日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪,于2014年9月17日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。
辩护人邱峰，江苏以兴律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）施展，男，1996年2月1日出生于江苏省宿迁市，汉族，初中文化，无业，住宿迁市宿城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年9月17日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。
原审被告人王建林，男，1980年1月1日出生于江苏省泗洪县，汉族，小学文化，无业，住南京市鼓楼区。曾因两次犯盗窃罪，分别于1996年7月、1998年8月被判处有期徒刑一年、三年；又因犯故意伤害罪于2003年9月17日被南京市白下区人民法院判处有期徒刑八个月；因吸毒于2012年10月15日被南京市公安局下关分局行政拘留十日；因吸毒于2014年7月1日被南京市公安局玄武分局行政拘留十日，社区戒毒三年。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年10月10日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。
宿迁市宿城区人民法院审理宿迁市宿城区人民检察院指控原审被告人王建林、施展犯贩卖毒品罪，原审被告人张伟俊犯贩卖、运输毒品罪一案，于2017年1月13日作出（2016）苏1302刑初937号刑事判决。宣判后，原审被告人张伟俊、施展不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。在本院审理过程中，上诉人施展申请撤回上诉。现已审理终结。
原审法院认定，2014年7、8月份，被告人王建林在南京市区分三次向被告人张伟俊贩卖甲基苯丙胺共计108克。被告人张伟俊自行或通过他人将购得的108克甲基苯丙胺运输至宿迁，购得的甲基苯丙胺除部分被吸食外，其还通过被告人施展在宿迁贩卖给张某10.741克。具体事实分述如下：
1.2014年7月17日，被告人张伟俊联系被告人王建林购买甲基苯丙胺24克，并汇款6000元到被告人王建林的建设银行账户。后张伟俊委托其朋友李某到南京代拿，李某在不知情的情况下到南京从被告人王建林处拿到毒品包裹并带回宿迁交给被告人张伟俊。
2.2014年8月7日，被告人张伟俊联系被告人王建林购买甲基苯丙胺36克，并汇款9000元到被告人王建林的建设银行账户。当晚，被告人张伟俊与其朋友武某一起驾车到南京从被告人王建林处拿到毒品后返回宿迁。
3.2014年8月30日，被告人张伟俊联系被告人王建林购买甲基苯丙胺48克，并汇款10000元到被告人王建林的建设银行账户，后被告人张伟俊驾车到南京找到被告人王建林拿到毒品后返回宿迁。
2014年9月14日，被告人张伟俊觉得吸食毒品开销太大，为减轻经济压力，与被告人施展商议将部分毒品卖出去。后通过被告人施展先后三次向张某贩卖甲基苯丙胺4克。2014年9月15日晚经被告人施展联系，被告人张伟俊又以5000元的价格贩卖10克毒品给张某，并由被告人施展携带毒品与张某交易。被告人施展在跟随张某取毒资过程中因形迹可疑被巡逻民警现场盘查，被告人施展主动交代其随身携带1包可疑物品为冰毒，系其与被告人张伟俊合谋准备贩卖给张某，被告人施展随即被公安机关控制。后公安机关在宿城区耿车镇将被告人张伟俊抓获，现场查获可疑晶状体5包。经鉴定称重，被查获的上述6包可疑晶状体均检出甲基苯丙胺成分，其中从被告人施展处查获的毒品净重6.741克，从被告人张伟俊处查获的毒品净重3.5081克。被告人王建林于2014年10月9日被公安机关抓获归案。
原审法院认定上述事实的证据，有被告人王建林、张伟俊、施展的供述，证人李某、武某、张某、王某的证言，公安机关出具的到案经过、抓获经过、情况说明，搜查笔录、现场笔录、扣押决定书、扣押清单、称重笔录及相关照片，检查笔录、聊天记录，车辆行驶轨迹，辨认笔录及照片，银行账户交易明细及ATM机存款记录，检验鉴定报告，刑事判决书、释放证明、出所登记表、行政处罚决定书，被告人王建林、张伟俊、施展及相关人员的户籍信息等。
原审法院认为，被告人王建林贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张伟俊运输甲基苯丙胺五十克以上，贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人施展帮助被告人王建林贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张伟俊对同一宗毒品实施了运输、贩卖行为，应当按照其所实施的犯罪行为的性质确定罪名，毒品数量不重复计算，不实行数罪并罚。被告人张伟俊、施展共同实施故意犯罪，是共同犯罪。被告人张伟俊在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人施展在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人张伟俊曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人王建林当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人张伟俊归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人施展犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。综上，原审法院决定对被告人施展减轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款，第十二条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十九条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十四条之规定，作出判决：一、被告人王建林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币六万元；被告人张伟俊犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币七万元；被告人施展犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人王建林、张伟俊、施展的违法所得予以追缴，上缴国库。
上诉人张伟俊对原审判决认定的事实及证据均无异议，上诉称：1.其到案后在公安机关不掌握原审被告人王建林犯罪事实的情况下，主动向公安机关交代王建林的电话号码、银行卡号及交易记录，具有立功情节；2.原审法院量刑过重。
上诉人张伟俊的辩护人对原审判决认定的事实及罪名均无异议，提出上诉人张伟俊在被公安机关查获贩卖较少毒品后，主动向公安机关交代其运输毒品犯罪，归案后认罪、悔罪彻底，主观恶性小，且如实向公安机关交代了同案原审被告人王建林的个人信息和犯罪事实，对公安机关查清全案事实及抓捕王建林起到重要作用，可以从轻处罚，原审法院量刑过重。
经审理查明，原审法院认定2014年7、8月份，原审被告人王建林在南京市区三次向上诉人张伟俊贩卖甲基苯丙胺共计108克，上诉人张伟俊自行或通过他人将购得的108克甲基苯丙胺运输至宿迁，购得的甲基苯丙胺除部分用于吸食外还通过上诉人施展在宿迁四次共向张某贩卖10.741克，并从二上诉人处当场查获部分甲基苯丙胺的事实，有二上诉人及原审被告人供述，证人证言，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、称重笔录及照片，检查笔录、聊天记录，车辆行驶轨迹，辨认笔录及照片，银行账户交易明细及ATM机存款记录，检验鉴定报告，户籍信息及公安机关出具的到案经过、抓获经过、情况说明等证据证实，上述证据均来源合法，证据间能相互印证，且二上诉人一、二审期间对该事实及证据均无异议，足以认定。
本院认为，上诉人张伟俊运输甲基苯丙胺五十克以上，贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。上诉人施展帮助上诉人王建林贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人王建林贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。
上诉人张伟俊上诉称，其到案后在公安机关不掌握原审被告人王建林犯罪事实的情况下，主动向公安机关交代王建林的电话号码、银行卡号及交易记录，具有立功情节，经查，虽然上诉人张伟俊到案后向公安机关供述其毒品的来源、上线的联系方式、交易方式、银行卡账号等，但上述内容均属于其应当如实供述的内容。公安机关出具的抓获经过证实，2014年10月9日18时30分许，南京铁路公安处南京站派出所民警在南京火车站广场执勤时查获网上在逃人员王建林。上诉人张伟俊在公安机关抓获王建林的过程中并无具体的协助抓捕行为，因此，不能认定其协助司法机关抓捕同案犯，不具有立功情节。上诉人张伟俊所提该上诉理由无事实及法律依据，不予采纳。
关于上诉人张伟俊及其辩护人提出原审量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人张伟俊运输甲基苯丙胺108克，贩卖甲基苯丙胺14余克，原审法院根据上诉人张伟俊贩卖、运输毒品的数量、在贩卖毒品共同犯罪中的作用、累犯情节及犯罪后认罪、悔罪态度，在法定刑幅度内判处其有期徒刑十五年，量刑并无不当，故上诉人张伟俊及其辩护人所提该上诉理由及辩护意见，无事实及法律依据，不予采纳。
综上，原审法院认定的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定性准确，量刑适当。在本院审理期间，上诉人施展自愿申请撤回上诉，符合法律规定，应予准许。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：
一、准许上诉人施展撤回上诉。
二、驳回上诉人张伟俊上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 冯 莉
审判员 戴建军
审判员 高 峰
二〇一七年五月五日
书记员 戴玉雪