广东省清远市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤18刑终207号
原公诉机关佛冈县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张志刚，男，1974年2月23日出生，汉族，文化程度中专，个体经营者，住江西省赣州巿龙南县。被告人张志刚因本案潜逃而被公安机关网上追逃，其于2016年12月2日在徐闻县海安新港码头被抓获归案，同年12月3日至6日被刑事拘留而临时羁押在徐闻县看守所，同年12月7日被佛冈县公安局提押至佛冈县看守所，同年12月16日被依法执行逮捕，现羁押在佛冈县看守所。
原审被告人刘广池，男，1967年8月2日出生，汉族，文化程度初中，农民，住广东省佛冈县。2016年11月12日因本案被佛冈县公安局刑事拘留，同日因身体患有严重疾病佛冈县公安局变更其强制措施为取保候审，2017年5月27日被佛冈县人民法院决定取保候审。
原审被告人刘红毅，男，1974年11月28日出生，汉族，文化程度初中，农民，现住广东省佛冈县。2016年11月12日因本案被佛冈县公安局刑事拘留，同年12月16日被依法执行逮捕，现羁押于佛冈县看守所。
原审被告人李浩权，绰号“李股”，男，1949年6月10日出生，汉族，文化程度初中，农民，户籍地广东省佛冈县，住广东省佛冈县。因本案于2016年11月23日被佛冈县公安局取保候审，2017年5月27日被佛冈县人民法院决定取保候审。
佛冈县人民法院审理佛冈县人民检察院指控原审被告人张志刚、刘广池、刘红毅、李浩权犯非法采矿罪一案，于2017年6月21日作出（2017）粤1821刑初64号刑事判决。原审被告人张志刚不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年9月，被告人张志刚、刘广池、刘红毅及刘某红(在逃）共同商量承租山场无证非法开采稀土矿牟取暴利。经商量决定四人共同投资分担开采稀土矿的费用，其中张志刚出资人民币100000元、刘广池出资人民币16000元、刘红毅和刘某红分别出资人民币8000元，并由张志刚负责统筹和日常管理，刘某红负责账目管理，刘红毅、刘广池雇请杂工。刘广池联系被告人李浩权，承租李浩权位于佛冈县石角镇XX村委会XX村含有稀土矿的XX山场（以下简称“XX山场”）。李浩权明知他人非法开采稀土矿，为贪图利益，仍以人民币5500元的租金承租给张志刚等人用于非法采矿稀土矿并收受前期租金人民币2000元。
2016年10月底，张志刚雇请陈某胜、赖某仕两人进入XX山场从事铺设水管、修建矿池、投放胺肥等非法开采稀土矿的工作。2016年11月12日凌晨5时许，佛冈县联合执法队工作人员前往查处了该XX山场，公安民警现场抓获被告人刘广池、刘红毅。
经广东省国土资源厅鉴定，上述被告人在佛冈县石角镇XX村委会XX村XX山地段非法开采稀土矿石量6544吨（稀土氧化物4.25吨），造成矿产资源破坏价值人民币30.39万元。
上述事实，被告人张志刚、刘红毅、刘广池、李浩权在开庭审理过程中均无异议，且有经庭审举证、质证的下列证据：1.硫酸胺等物证；2.户籍证明、到案经过等书证；3.证人证言；4.被告人张志刚、刘广池、刘红毅、李浩权的供述与辩解；5.鉴定意见；6.勘验、辨认笔录等证据证实，足以认定。
原审认为，被告人张志刚、刘广池、刘红毅违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证而合伙擅自采矿，造成矿产资源破坏，情节严重，其三人的行为已构成非法采矿罪；被告人李浩权明知被告人张志刚等人非法开采稀土矿，为贪图利益，仍以5500元的租金出租山场提供场地给张志刚等人非法采矿，并收受了前期租金2000元，其行为已构成非法采矿罪的共犯，对四被告人应依法追究刑事责任。被告人张志刚、刘广池、刘红毅在共同犯罪中起主要作用是主犯，在主犯当中被告人张志刚所起作用较大，被告人刘广池、刘红毅相对作用较小，对三被告人应依法惩处；被告人李浩权起次要作用是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人张志刚、刘广池、刘红毅、李浩权归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人李浩权犯罪情节较轻，自愿认罪有悔罪表现，没有再犯罪的危险，经委托社矫部门评估，宣告缓刑对其居住社区没有重大不良影响，决定对其适用缓刑。为惩罚犯罪，根据被告人张志刚、刘广池、刘红毅、李浩权犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项、第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人张志刚犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金30000元；二、被告人刘广池犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金20000元；三、被告人刘红毅犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金18000元；四、被告人李浩权犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金1000元；五、追缴被告人李浩权的违法所得2000元，上缴国库；六、扣押的硫酸胺及锄头等作案工具，依法予以没收，由佛冈县公安局执行，上缴国库。
上诉人张志刚上诉提出：1、本案情节轻微，没有造成严重的社会危害性；2、广东省国土资源厅所作出的鉴定没有依据；3、上诉人认罪、悔罪态度较好、上诉人是初犯、偶犯;4、上诉人有立功，检举了本案还有同案犯参与犯罪。请求二审法院给予上诉人缓刑处罚。
经审理查明：原判认定的事实清楚，所依据的证据来源合法，并经庭审出示，控辩双方辨认、质证，能够证明案件的事实情况，本院对原判认定的事实和证据予以确认。
对于上诉人张志刚的上诉意见，本院综合评判如下：
1、上诉人张志刚提出本案情节轻微，没有造成严重的社会危害性，经查，上诉人张志刚违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证而擅自与他人合伙采矿，造成矿产资源破坏价值人民币30.39万元，根据《最高人民法院、最高人民法院检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，应认定为情节严重。上诉人张志刚的行为已符合非法采矿罪的构成要件。因此，上诉人的该上诉理由不成立，不予采纳。
2、上诉人张志刚提出广东省国土资源厅所作出的鉴定没有依据，经查，广东省国土资源厅是省级地质矿产主管部门，具备出具本案矿产资源被破坏的价值鉴定结论的主体资格，其出具的鉴定结论表明上诉人张志刚伙同他人非法开采稀土矿石量6544吨（稀土氧化物4.25吨），造成矿产资源破坏价值人民币30.39万元。上诉人的该上诉理由不成立，不予采纳。
3、对于上诉人张志刚提出的上诉人认罪、悔罪态度较好、是初犯、偶犯的上诉意见，经查，一审已考虑上诉人归案后如实供述自已罪行，是初犯等情形，所判刑罚并无不当，上诉人的该上诉意见理据不足，不予采纳。
4、对于上诉人张志刚提出有立功的上诉意见，经查，本院在对上诉人张志刚提审时，上诉人张志刚检举本案还有其他同案犯参与了犯罪，尚未归案。本院将上述检举材料转给侦查机关，截止本案审理终结时，侦查机关尚未予立案侦查，不能认定上诉人有立功情节。上诉人提出有立功的上诉意见理据不足，本院不予采纳。
本院认为，上诉人张志刚与原审被告人刘广池、刘红毅违反矿产资源法的规定，未取得采矿证而合伙擅自采矿，造成矿产资源破坏，情节严重，其三人的行为均构成非法采矿罪。原审被告人李浩权明知张志刚等人非法开采稀土矿，为贪图利益，仍以5500元的租金出租山场提供场地给张志刚等人非法采矿，并收受了租金2000元，其行为已构成非法采矿罪的共犯，对四被告人应依法追究刑事责任。张志刚、刘广池、刘红毅在共同犯罪中起主要作用是主犯，在主犯当中上诉人张志刚所起作用较大，原审被告人刘广池、刘红毅相对作用较小，应依法惩处。原审被告人李浩权起次要作用是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。张志刚、刘广池、刘红毅、李浩权归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。李浩权犯罪情节较轻，自愿认罪有悔罪表现，没有再犯罪的危险，经委托社矫部门评估，宣告缓刑对其居住社区没有重大不良影响，一审决定对其适用缓刑并无不当。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张志刚要求改判缓刑的上诉理由理据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 瑶
审 判 员 罗立兵
审 判 员 何昭敏
二〇一七年九月四日
法官助理 黄水妹
书 记 员 柯 漫
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。