天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）二中民一终字第0366号
上诉人（原审原告）梁丽丽。
法定代理人刘二×（系上诉人之夫），无职业。
委托代理人刘一×，北京市道融律师事务所律师。
委托代理人曾××，河南法声律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）天津经中诚通投资管理有限公司，住所地天津市宁河县芦台镇光明路36号，组织机构代码证号67374403-9。
法定代表人王秀敏，总经理。
委托代理人王××，该公司员工。
委托代理人赵××，该公司员工。
上诉人梁丽丽因经济补偿金纠纷一案，不服天津市宁河县人民法院（2013）宁民初字第3616号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月6日受理后，依法组成合议庭，于2014年5月27日公开开庭审理了本案。上诉人梁丽丽的法定代理人刘二×、委托代理人刘一×、曾××，被上诉人天津经中诚通投资管理有限公司的委托代理人王××、赵××到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，原告于2010年7月7日到被告处工作，工作岗位为工程管理部资料员，月工资1888元，双方未签订劳动合同，未缴纳社会保险。2010年8月27日，原告下班途中驾驶汽油机动助力自行车撞到公路上的硬物后摔倒在地，造成原告受伤。原告被送往宁河县医院治疗，住院46天（2010年8月27日至2010年10月12日），后转院至武警医学院附属医院治疗，住院170天（2010年10月12日至2011年3月31日），原告住院期间由家人护理。
原告住院期间被告支付给原告医疗费31500元，被告以住院借款方式借给原告40000元。2010年12月被告开始缴纳社会保险和住房公积金，2010年12月至2012年9月20日社会保险及公积金原告梁丽丽应承担部分被告已为原告梁丽丽支付11870.18元，被告支付原告停工留薪期工资14170.85元，被告未向原告支付停工留薪期满至劳动能力鉴定结论前工资。
2012年5月22日，天津市第二中级人民法院作出（2012）二中民三终字第80号民事判决，判决中铁十八局集团第三工程有限公司于判决生效后十日内赔偿原告医疗费321984.42元、误工费27313.06元、住院期间护理费28528.57元、出院至评残护理费14528.44元、评残后护理费482080元、交通费1118元、住院伙食补助费10800元、残疾赔偿金485860元、残疾辅助用具费9600元、治疗辅助器具费3037元、精神损害抚慰金50000元、被扶养人生活费132496元，痕迹检验费4500元、出诊费500元、伤残鉴定费1900元，以上合计1574248.49元的70%，即1101971.84元。判决宁河县交通局于判决生效后十日内赔偿原告医疗费321984.42元、误工费27313.06元、住院期间护理费28528.57元、出院至评残护理费14528.44元、评残后护理费482080元、交通费1118元、住院伙食补助费10800元、残疾赔偿金485860元、残疾辅助用具费9600元、治疗辅助器具费3037元、精神损害抚慰金50000元、被扶养人生活费132496元，痕迹检验费4500元、出诊费500元、伤残鉴定费1900元，以上合计1574248.49元的20%，即314849.10元。天津市第二中级人民法院（2012）二中民三终字第80号民事判决书确定的以上义务，中铁十八局集团第三工程有限公司和宁河县交通局已全部履行完毕。
2012年7月23日，宁河县人力资源和社会保障局认定原告受伤为工伤，确定停工留薪期7个月（2010年8月27日至2011年3月27日），2012年9月20日，经宁河县劳动能力委员会鉴定原告的伤残等级为一级，完全护理依赖。2013年7月2日，原告向宁河县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，宁河县劳动人事争议仲裁委员会于2013年8月27日作出津宁劳人仲字（2013）第89号仲裁裁决书，裁决结果为驳回原告全部仲裁请求。原告不服该裁决，遂起诉，请求判令被告支付原告一次性伤残补助金57024元，住院期间护理费28528.57元，住院期间伙食补助费10800元，2010年8月27日至2010年9月20日停工留薪期工资47200元，2012年9月21日至2013年5月31日期间的伤残津贴17405.4元，并自2013年6月1日起按天津市标准支付伤残津贴，2012年9月21日至2013年5月31日期间的生活护理费15769元，并自2013年6月1日起按天津市标准支付生活护理费，工伤医疗费321984.42元，合计498711元。
原告梁丽丽的工伤待遇如下：
一、原告一次性伤残补助金，原告伤残等级为一级，依据《工伤保险条例》第三十五条规定，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为一级伤残为27个月的本人工资。原告的本人工资为1888元／月，计算27个月，即1888元／月×27个月＝50976元。
二、原告住院期间享有住院伙食补助费，原告住院216天，参照天津市人民政府办公厅《关于工伤职工住院伙食补助费等待遇标准的通知》所规定的工伤职工住院伙食补助费每人每天35元（2011年1月1日之前）和30元（2011年1月1日之后）。原告住院自2010年8月27日至2011年3月31日，2010年8月27日至2011年1月1日为127天，按每天35元计算，2011年1月2日至2011年3月31日为89天，按每天30元计算，即35元／天×127天＋30元／天×89天＝7115元。
三、原告7个月（2010年8月27日至2011年3月27日）停工留薪期及停工留薪期届满至伤残能力鉴定前工资合计47200元，被告已付14170.85元。宁河县人力资源和社会保障局于2012年7月23日确定原告的停工留薪期为7个月（2010年8月27日至2011年3月27日），2012年9月20日，原告的工伤经宁河县劳动能力鉴定委员会鉴定为一级伤残。2011年3月27日至2012年9月20日为18个月零23天，依有关规定按7个月＋18个月＝25个月计算，原告月平均工资为1888元／月，即1888元／月×25个月。
四、原告2012年9月21日至2013年8月31日伤残津贴26099.70元。依据《工伤保险条例》第三十五条规定，从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为一级伤残为本人工资90%。原告为一级伤残，2012年9月21日至2012年12月31日为100天。原告月平均工资为1888元，低于2012年天津市职工平均月工资60%，即3520元／月×60%＝2112元／月，依有关规定应按每月2112元计算。2013年1月1日至2013年8月31日为8个月，原告月平均工资为1888元，低于2013年天津市职工平均月工资60%，即3872元／月×60%＝2323.2元／月，依有关规定应按每月2323.2元计算。依有关规定原告伤残津贴每月增加265元。原告2012年9月21日至2013年8月31日伤残津贴为（2112元／月×90%÷30天×100天）＋（2323.2元／月×90%×8个月）＋265元／月÷30天×340天＝26099.7元。
五、原告在住院期间由家人护理216天（2010年8月27日至2011年3月31日），完全护理依赖，标准按上一年度天津市月平均工资的50%计算，2010年8月27日至2010年12月31日为127天，参照2010年天津市统计局公布的天津市月平均工资2793元／月的标准，即2793元／月×50%÷30天×127天；2011年1月1日至2011年3月31日为3个月，参照2011年天津市统计局公布的天津市月平均工资3128元／月的标准，即3128元／月×50%×3个月，原告住院期间护理费为（2793元／月×50%÷30天×127天）＋（3128元／月×50%×3个月）＝10603.85元。
六、原告2012年9月21日至2013年8月31日期间护理费21354.67元。原告一级伤残完全护理依赖，标准按上一年度天津市月平均工资50%计算，2012年9月21日至2012年12月31日为100天，参照2012年天津市统计局公布的上一年度月平均工资3520元的标准，即3520元／月×50%÷30天×100天。2013年1月1日至2013年8月31日为8个月，参照2013年天津市统计局公布的上一年度月平均工资3872元的标准，即3872元／月×50%×8个月。原告2012年9月21日至2013年8月31日期间护理费为（3520元／月×50%÷30天×100天）＋（3872元／月×50%×8个月）＝21354.67元。
七、原告工伤医疗费321984.42元。（被告已付31500元）天津市第二中级人民法院（2012）二中民三终字第80号民事判决书已确认。
以上各项合计485333.64元。
原审法院认为，本案中，原告梁丽丽在下班途中发生事故受伤，被依法认定为工伤，原告梁丽丽应享受工伤待遇。但原告此次受伤是由于第三人中铁十八局集团第三工程有限公司和宁河县交通局的过错而造成的人身损害，原告选择向第三人中铁十八局集团第三工程有限公司和宁河县交通局追究民事侵害赔偿，已获得人民法院判决的支持，并已赔偿完毕。
原告的工伤待遇一次性伤残补助金50976元和2012年9月21日至2013年8月31日伤残津贴26099.70元，合计77075.7元；第三人中铁十八局集团第三工程有限公司和宁河县交通局赔偿原告残疾赔偿金485860元的90%即437274元。就该项第三人中铁十八局集团第三工程有限公司和宁河县交通局民事侵害赔偿高于原告的工伤待遇。
原告的工伤待遇住院期间的伙食补助费7115元；第三人中铁十八局集团第三工程有限公司和宁河县交通局赔偿原告住院伙食补助费10800元的90%即9720元。就该项第三人中铁十八局集团第三工程有限公司和宁河县交通局民事侵害赔偿高于原告的工伤待遇。
原告工伤待遇住院期间护理费10603.85元和2012年9月21日至2013年8月31日期间护理费21354.67元，合计31958.52元；第三人中铁十八局集团第三工程有限公司和宁河县交通局赔偿原告住院期间护理费28528.57元和出院至评残前一日护理费14528.44元及评残后护理费482080元，合计525137.01元的90%即472623.3元。就该项第三人中铁十八局集团第三工程有限公司和宁河县交通局民事侵害赔偿高于原告的工伤待遇。
原告的工伤待遇停工留薪期工资及停工留薪期届满至伤残能力鉴定前一日工资合计47200元；第三人中铁十八局集团第三工程有限公司和宁河县交通局赔偿原告误工费27313.06元的90%即24581.75元。就该项第三人中铁十八局集团第三工程有限公司和宁河县交通局民事侵害赔偿低于原告的工伤待遇22618.25元。
原告的工伤待遇工伤医疗费321984.42元；第三人中铁十八局集团第三工程有限公司和宁河县交通局赔偿原告医疗费321984.42元的90%即289785.97元。就该项第三人中铁十八局集团第三工程有限公司和宁河县交通局民事侵害赔偿低于原告的工伤待遇32198.45元。
依据《天津市工伤保险若干规定》第二十九条的规定，由于第三人的原因造成工伤，第三人应当承担的人身损害赔偿（不含精神损害赔偿）总额低于工伤保险待遇的，由工伤保险基金补足差额部分。因此，第三人中铁十八局集团第三工程有限公司和宁河县交通局赔偿原告误工费和医疗费数额低于原告的工伤待遇停工留薪期工资、停工留薪期届满至伤残能力鉴定前一日工资和工伤医疗费部分被告应予支付。但由于被告先前已支付给原告停工留薪期工资14170.85元、2010年12月至2012年9月20日社会保险及公积金原告个人应承担部分11870.18元，该两项之和高于被告应支付的部分。因此，被告不应再支付给原告停工留薪期及停工留薪期届满至伤残能力鉴定前工资。对于第三人中铁十八局集团第三工程有限公司和宁河县交通局赔偿原告医疗费数额低于原告的工伤待遇工伤医疗费部分，基于被告先前已为原告支付工伤医疗费31500元，该部分扣除后被告应支付给原告工伤医疗费698.45元。
对于原告的工伤待遇其他各项：一次性伤残补助金、2012年9月21日至2013年8月31日伤残津贴、住院期间伙食补助费、住院期间护理费、2012年9月21日至2013年8月31日期间护理费，因上述各项数额均低于第三人中铁十八局集团第三工程有限公司和宁河县交通局赔偿原告民事侵害各项数额，故对原告的上述各项诉讼请求，原审法院均不予支持。原告要求被告支付2013年9月以后的伤残津贴和生活护理费，因其未实际发生且需经仲裁前置程序，故原审法院不予审理。
综上，依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条第（一）、（二）项、第六十二条第二款、第六十四条第二款、《天津市工伤保险若干规定》第二十七条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告天津经中诚通投资管理有限公司于判决生效后十日内支付给原告梁丽丽工伤医疗费698.45元。二、驳回原告梁丽丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告梁丽丽承担。
上诉人梁丽丽的上诉请求：撤销原审判决，依法改判被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金57024元，住院期间护理费28528.57元，住院期间伙食补助费10800元，2010年8月27日至2010年9月20日停工留薪期工资47200元，2012年9月21日至2013年5月31日期间的伤残津贴17405.4元，并自2013年6月1日起按天津市标准支付伤残津贴，2012年9月21日至2013年5月31日期间的生活护理费15769元，并自2013年6月1日起按天津市标准支付生活护理费，工伤医疗费321984.42元，以上各项请求，合计498711元。主要理由为一审法院认定事实不清，在工伤待遇中，伤残津贴和生活护理费是按月支付并逐渐调整的。一审法院适用法律错误，一审判决引用的《天津市工伤保险若干规定》第二十九条的内容与本案实际情况不符。
被上诉人天津经中诚通投资管理有限公司答辩称不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。
二审期间双方当事人均未向本院提交新的证据。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，梁丽丽系天津经中诚通投资管理有限公司的职工，2010年8月27日下班途中因交通事故造成伤害，2012年7月23日，经宁河县人力资源和社会保障局被认定为工伤，2012年9月20日经宁河县劳动能力委员会鉴定为伤残等级一级，完全护理依赖。依据相关规定，上诉人应享受的工伤待遇为：经劳动能力鉴定委员会确定为伤残等级后应享受的一次性伤残补助金、伤残津贴、住院期间护理费、生活护理费、停工留薪期及停工留薪期届满至伤残能力鉴定前工资、住院期间伙食补助费、医疗费。
关于2012年9月21日至2013年8月31日期间的伤残津贴一节，按照《工伤保险条例》第三十五条之规定，职工因公致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受从工伤保险基金按月支付伤残津贴，一级伤残标准为本人工资的90%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。按照《天津市工伤保险若干规定》第二十八条之规定，伤残津贴由市人力资源和社会保障行政部门根据本市上年度职工月平均工资和最低工资标准进行调整。按照天津市相关规定，2012年底前享受伤残津贴的一级工伤人员，每人每月增加伤残津贴265元。本案中，上诉人月工资低于2012年、2013年、2014年天津市职工平均月工资3520元、3872元、4260元的60%即2112元、2323.2元、2556元，故，上诉人这三年的“本人工资”应分别按2112元／月、2323.2元／月、2556元／月计算。据此可以确定上诉人2012年应享受的每月伤残津贴数额为2165.8元（2112x90%＋265），2013年每月伤残津贴数额为2355.88元（2323.2x90%＋265），2014年每月伤残津贴数额为2565.4元（2556x90%＋265）。原审判决计算2012年9月21日至2013年8月31日期间内应享受的伤残津贴为26099.7元，被上诉人并未提出异议，本院予以确认。该项诉请与机动车交通事故责任纠纷一案中上诉人所得残疾赔偿金的性质并不相同，原审判决以机动车交通事故责任纠纷一案中，上诉人所得残疾赔偿金数额高于伤残津贴及一次性伤残补助金之和为由，对上诉人该项诉请不予支持，属于适用法律错误，本院予以纠正。被上诉人应当给付上诉人2012年9月21日至2013年8月31日的伤残津贴26099.7元。
关于2013年9月以后的伤残津贴一节，按照《工伤保险条例》第三十五条第一款第（三）项之规定，工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受养老保险待遇。据此，被上诉人仍应给付上诉人2013年9月1日至2014年10月31日的伤残津贴共计35077.2元（2355.8元／月x4个月＋2565.4元／月x10个月）。除此之外，自2014年11月1日起，被上诉人应按月向上诉人支付伤残津贴，直至上诉人丧失领取条件时止。支付标准为：2014年度的伤残津贴按2565.4元／月的标准支付，2015年及之后的伤残津贴数额按照相关法律规定执行。
关于住院期间护理费一节，按照《工伤保险条例》第三十三条之规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。依据以上规定，结合上诉人为一级护理以及护理等级为完全护理依赖的情况，该期间被上诉人应该派员护理。现被上诉人并未派员护理，应当承担相应的责任。按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入情况和护理人数等确定。原审判决以上一年度月平均工资的50%为标准计算该期间护理费不妥，本院予以纠正。机动车交通事故责任纠纷一案中，上诉人得到的住院期间护理费数额为25675.71元（28528.57元x90%），就该项，民事侵权赔偿的数额低于工伤保险待遇数额，被上诉人还应给付上诉人住院期间护理费2852.86元。上诉人主张重复赔偿，依据不足，本院不予支持。
关于2012年9月21日至2013年8月31日期间及2013年9月1日之后的生活护理费一节，原审法院认定该期间护理费数额为21354.67元，计算标准及所得数额正确，本院予以确认。机动车交通事故责任纠纷一案中，上诉人得到的定残后护理费为433872元（482080元x90%），就该项，民事侵权赔偿的数额高于工伤保险待遇数额，上诉人关于2012年9月21日至2013年8月31日期间生活护理费的主张，本院不予支持。按照《工伤保险条例》第三十四条之规定，上诉人享受生活护理费的标准为统筹地区上年度职工月平均工资的50%。由于天津市上年度职工月平均工资逐年有所调整，但机动车交通事故责任纠纷一案中，上诉人获赔的定残后护理费的标准是固定的。上诉人可待实际发生的生活护理费数额超过民事侵权赔偿数额后，另行主张权利。
关于一次性伤残补助金、2010年8月27日至2012年9月20日停工留薪期及停工留薪期届满至伤残能力鉴定前工资、住院期间伙食补助费及医疗费一节，原审判决处理并无不当，本院予以维持。上诉人主张重复赔偿，依据不足，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持天津市宁河县人民法院（2013）宁民初字第3616号民事判决第一项；
二、撤销天津市宁河县人民法院（2013）宁民初字第3616号民事判决第二项；
三、被上诉人天津经中诚通投资管理有限公司于判决生效后十日内支付给上诉人梁丽丽2012年9月21日至2014年10月31日的伤残津贴61176.9元、住院期间护理费2852.86元；
四、被上诉人天津经中诚通投资管理有限公司按月支付上诉人梁丽丽2014年11月1日起的伤残津贴，直至上诉人梁丽丽丧失领取条件时止（支付标准为：2014年度的伤残津贴按2565.4元／月的标准支付，2015年及之后的伤残津贴数额按照相关法律规定执行）；
五、驳回上诉人梁丽丽其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由上诉人梁丽丽负担5元，由被上诉人天津经中诚通投资管理有限公司负担5元。二审案件受理费10元，由上诉人梁丽丽负担5元，由被上诉人天津经中诚通投资管理有限公司负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张艳军
代理审判员 王国庆
代理审判员 解 童
二〇一四年十月三十一日
书 记 员 武耀明
速 录 员 王 帅