杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0110刑初1037号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人汪某，男，1976年9月24日生，汉族，小学文化程度，务工，住贵州省六盘水市钟山区。因本案于2016年4月4日至同年4月18日被杭州市公安局余杭区分局行政拘留十四日并处罚款人民币五百元（已撤销），于2016年4月18日转刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2016]530号起诉书指控被告人汪某犯故意伤害罪，于2016年8月22日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派代理检察员张佩峰出庭支持公诉。其间，经上一级人民法院批准，延长审理期限三个月。被告人汪某到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：2016年4月3日晚，被告人汪某与被害人游某、刘某4等人一起在余杭区余杭街道义桥村有间饭店吃饭喝酒，被害人游某与被告人汪某因琐事发生纠纷，后被同桌人员劝止。饭后因付账问题被害人游某、刘某4、刘某3与被告人汪某等人再次发生争吵并扭打，后双方人员互相扭打。期间，被告人汪某等人持菜刀将被害人刘某4、游某头面部砍伤。
经鉴定，被害人刘某4外伤致头部累计瘢痕长14.5cm，面部累计瘢痕长7.5cm，其损伤程度评定为轻伤二级；被害人游某头面部跨部位瘢痕长7.0cm（面部范围3.0cm），其损伤程度评定为轻微伤。
据以指控的证据有被害人陈述；证人证言；书证；辨认笔录及照片；人体损伤程度鉴定书；被告人供述和辩解等。公诉机关认为，被告人汪某的行为已构成故意伤害罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定处罚。
被告人汪某对公诉机关的指控基本无异议，唯辩称被害人刘某4并非其直接致伤。
经审理查明：2016年4月3日晚，被告人汪某与被害人游某、刘某4及其他老乡等十余人一起在杭州市余杭区余杭街道义桥村的“有间”饭店内吃饭、喝酒。席间，被害人游某与被告人汪某因琐事发生争吵，后被同桌人员劝止。饭后，被害人游某、刘某4、刘某3因付账问题与被告人汪某等人再次发生争吵，进而双方人员互相扭打，后被告人汪某等人持菜刀将被害人刘某4、游某头面部砍伤。经杭州市余杭区公安司法鉴定中心鉴定，被害人刘某4外伤致头部累计瘢痕长14.5cm，损伤程度评定为轻伤二级，面部累计瘢痕长7.5cm，损伤程度评定为轻伤二级，其损伤程度综合评定为轻伤二级；被害人游某头面部跨部位瘢痕长7.0cm（面部范围3.0cm），其损伤程度评定为轻微伤。
案发后，公安机关从案发现场提取被告人汪某等人作案用工具菜刀2把，现扣押于杭州市公安局余杭区分局。
证明上述事实并经庭审质证的证据有：
1、被害人刘某4的陈述、辨认笔录及照片，证实2016年4月3日晚，其与刘某3、游某、李某1等人在义桥村的一间饭店吃饭，点菜时李某1又打电话叫他的几个老乡过来，之后其等人就一起吃饭、喝酒，席间有一个老乡（经辨认系被告人汪某）脱了衣服，游某看不惯就说了对方几句，双方为此争吵起来，但被在场其他人劝开，因担心再生事端，其等人就准备回家，其走在前面，听到身后游某又与对方争吵起来，之后游某、刘某3追上其称被对方打了，其就说让对方赔礼道歉，返回后游某就指认其中一名老乡（经辨认系王某2）打了刘某3，其就上前将手搭在王某2肩上，结果汪某以为其上前打王某2，就用不知是玻璃还是菜刀在其后脑上砍了一下，之后又朝其正面脸上砍了一下，其因受伤流血而失去知觉，醒来后发现已被送至医院等事实；
2、被害人游某的陈述、指认照片，证实2016年4月3日晚，其与刘某4、刘某3、李某1、李某2等人一起吃晚饭，刚点好菜，李某1又叫来了他的五个朋友，席间其与对方一名男子争吵了几句，后被劝说过去，22时30分许，其等人陆续走出饭店，在店外其和刘某3又与对方争吵起来，之后其被李某2拉开，在被拉开五、六十米外后看到已经有人在打架了，其就跑过去，并在路上随手捡了一块砖头，但很快被李某2夺下，其看到刘某3被对方几名男子围着打，刘某4先其赶到，对方就开始打刘某4，其拉上刘某3让他离开，之后其拉刘某4时脸上被人砍了一刀，其就跑进饭店躲藏起来等事实；
3、证人王某2的证言、指认照片，证实2016年4月3日20时许，陈某1叫其、汪某等人一起吃饭，后其、陈某1、汪某等六人来到义桥“有间”饭店，对方有七、八名其不认识的男子，其等人就与对方一起吃饭、喝酒，席间汪某将上衣脱掉，对方有两名男子（经辨认系游某、刘某3）看不惯，与汪某、陈某1发生争吵，后双方人员互相拉扯起来，游某、刘某3就说要到外面去打架，在场的人都走到饭店外，此时对方就有人出来劝说，让双方各自将己方人员带离，正当双方被劝开准备离开时，游某、刘某3突然过来打费某，将费某按倒在地，其和王某1上前拉劝，后双方人员就打架、劝架的混作一团，其在被打后也打了对方几下，后双方人员被拉开，各自散去等事实；
4、证人费某的证言、指认照片，证实2016年4月3日晚，其与汪某、王某2等人跟着陈某1到义桥的“有间”饭店与陈某1的老乡一起吃饭、喝酒，席间汪某脱掉衣服，对方有一名老乡（经辨认系游某）看不惯就说了汪某几句，引发不快，但被在场的人员劝说后平息下来，之后其等人准备回家，走出饭店时，游某和汪某打了起来，其上前拉劝被对方另一名老乡（经辨认系刘某3）打了，其就和刘某3扭打，对方其他的人就上来帮忙，将其按倒在地并用拳打其，后感觉有人将对方拽开，其起身后跑开等事实；
5、证人王某1的证言、指认照片，证实2016年4月3日晚，其与汪某、王某2、费某跟着陈某1到义桥的“有间”饭店与陈某1的老乡一起吃饭、喝酒，席间汪某脱掉了衣服，有一个老乡（经辨认系游某）看不惯就说了汪某几句，引发不快，但被在场的人员劝说后平息下来，之后其等人准备回家，走出饭店时，游某和汪某打了起来，其上前拉劝也被打了，双方人员互殴，其当时与对方另一名老乡（经辨认系刘某3）扭打，打完后其等人离开等事实；
6、证人陈某1的证言、指认照片，证实2016年4月3日晚，李某1打电话给其，让其叫一些老乡到义桥的“有间”饭店吃饭，其就带着汪某、王某2、费某、王某1等人过去，其等人赶至饭店之后就坐下一起喝酒、聊天，后汪某和对方一名男子（经辨认系刘某3）脱了衣服比纹身，并为此争吵起来，经其与李某1、李某2劝说后平息过去，其就让汪某、王某2等人先离开，不知怎么回事汪某、王某2等人到了饭店外和对方的二、三名男子（经辨认，其中有游某、刘某3）打了起来，其与李某1、李某2就上前拉劝，当时场面很混乱，双方追来打去的，打到兰州拉面店前的马路上，后其看到汪某、王某2手中拿着菜刀，并要用菜刀去砍对方，其害怕伤及自身，就自行离开等事实；
7、证人李某1的证言，证实2016年4月3日晚，其与游某、刘某3、刘某4、李某2等人到义桥村“有间”饭店吃饭，因刚来的同事陈某1也是贵州老乡，其就打电话让陈某1过来，之后陈某1带着四、五个朋友过来，其等人就一起喝酒，席间游某与陈某1的一个朋友因为喝酒的事情发生争执，其就让大家散场，在结账时其听到外面有争吵声，出去后看到陈某1的朋友和游某、刘某3在争吵、扭打，其就上前劝说并让人将各方拉住，之后回到饭店付账，等其出来时看到刘某4头上流血，陈某1等人已经离开，之后警察到场，其才发现游某脸上也受伤流血等事实；
8、证人刘某3的证言、指认照片，证实2016年4月3日晚，其与刘某4、游某、李某1等人一起吃晚饭，点菜时李某1又叫了他的四、五个朋友过来，席间游某和对方一名男子因为喝酒的事情发生了争执，但经在场人员劝说后就平息过去，22时30分许，其等人吃好饭就陆续走出饭店，游某又与对方男子发生口角，其也与对方人员发生争执，争执过程中其脸上被人（经辨认系费某）打了一拳，其就和费某扭打起来，游某也与对方一名男子扭打，后对方之前在吃饭时与游某发生争执的男子拿了一把菜刀朝游某砍去，其见状上前拉劝，被对方几名男子按倒在地上殴打，之后对方人员就逃离现场，其看到游某脸上被砍伤，刘某4头上也被砍伤等事实；
9、证人李某2的证言、辨认笔录及照片，证实2016年4月3日晚，其与刘某3、刘某4、李某1、游某等人一起吃饭，李某1叫了陈某1，陈某1又带了四名男子过来，吃饭时游某和对方一名男子（经辨认系被告人汪某）因为该男子喝酒时脱衣服的事情争吵了几句，经在场人员劝说后平息过去，22时30分许，其等人吃好饭后陆续走出饭店，游某、刘某3又与对方男子争吵起来，因为游某、刘某3喝过酒很容易闹事，其与李某1就劝陈某1带着他朋友先离开，但游某、刘某3不让对方离开，游某冲到马路上和对方一名男子扭打起来，刘某3则被对方几人围殴，其中一名男子（经辨认系王某2）拿着一把菜刀用刀面在拍打刘某3屁股，其怕出事就将菜刀夺下扔进水沟，此时听到刘某4的叫声，其转身后循声张望，看到汪某也拿着菜刀站在刘某3的边上，其就立即上前将汪某手中的菜刀夺下，之后两方人员散开，其看到刘某4受伤流血等事实；
10、证人肖某的证言、辨认笔录及照片，证实2016年4月3日晚，其与游某等老乡一起到义桥村“有间”饭店吃饭，之后其中一个老乡又叫来了四、五个老乡，席间游某与一个老乡（经辨认系被告人汪某）因为喝酒时脱衣服一事发生争执，经在场其他人员劝说后平息，其等人就准备离开，结账时又发生争吵，有个老乡（经辨认系李某1）叫其将游某拉开，之后其先行返回租房，次日发现游某受伤，才得知当晚发生打架的事实；
11、证人高某2均的证言、辨认笔录及照片，2016年4月3日晚，其与李洪勇、李洪荣等几个一起玩牌的老乡在义桥村“有间”饭店吃饭、喝酒，李某1又叫了几个朋友过来，席间李某1的一个朋友（经辨认系被告人汪某）将衣服脱掉，之前一起玩牌的其中一个老乡（经辨认系游某）看不惯就说了几句，双方就争吵起来，其他在场人员就进行劝说，李某1见情况不对就结账准备离开，游某与汪某又因为结账的事情发生争执，并相互扭打，其他老乡上前拉劝，拉劝时可能也被打到，拉劝的老乡也参与打架，之后双方人员扭打在一起，场面混乱，其看到李某2从汪某一方的人员手中夺下两把菜刀的事实；
12、证人陈某2的证言，证实其系“有间”饭店的经营者，2016年4月3日21时许，有十三名左右顾客在其店内聚餐，吃饭时有人吵架，经同行人员劝说后平息，结账时又发生争吵，后同行人员将吵架的人拉到店外，在饭店门口互相拉扯并往前走开，之后有个光头男子受伤进店躲藏等事实；
13、证人任某的证言、辨认笔录及照片，证实其系“有间”饭店的经营者，2016年4月3日21时许，有十三名顾客在其店内聚餐，感觉是两帮人，吃饭时发生矛盾，结账时又有人发生争吵，后在饭店门口互相拉扯并扭打，经其辨认，一开始是汪某与游某、费某与刘某3两两对打，后发展为汪某一方四、五名男子打刘某3、游某，游某的头被人砍伤进店躲藏等事实；
14、证人马某的证言，证实2016年4月3日22时许，其在义桥村自己经营的拉面店看电视，听到店门口玻璃被打破的声音，发现外面有十几个人在打架，场面混乱，后有二人被打倒躺在地上，其余人逃离，其打电话报警等事实；
15、证人刘某2、陈某3的证言，证实2016年4月3日23时许，其在义桥经营的大排档店内看到店外有十几个人打架的相关事实；
16、证人杨某的证言、接受证据清单及菜刀（照片），证实其系杭州市余杭区余杭街道平安巡防大队队员，2016年4月3日23时许，其在派出所值班，因义桥“有间”饭店附近有人打架，其根据派出所安排去保护现场，等侦查人员勘查现场后其在附近水沟找到两把菜刀并带回派出所的事实；
17、体表原始伤情记录表、伤势照片，证实被告人汪某、被害人刘某4、游某及陈某1、费某、王某1、刘某3、王某2的原始伤情情况；
18、现场勘验笔录，证实侦查人员对案发现场进行勘验检查的相关事实；
19、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关扣押作案工具菜刀2把的事实；
20、法医学人体损伤程度鉴定书，证实经杭州市余杭区公安司法鉴定中心鉴定，被害人刘某4外伤致头部累计瘢痕长14.5cm，损伤程度评定为轻伤二级，面部累计瘢痕长7.5cm，损伤程度评定为轻伤二级，其损伤程度综合评定为轻伤二级；被害人游某头面部跨部位瘢痕长7.0cm（面部范围3.0cm），其损伤程度评定为轻微伤的事实；
21、行政处罚决定书、执行回执、解除拘留证明书、撤销公安行政处罚决定书，证实被告人汪某因本案被行政处罚，后因刑事立案行政处罚被撤销的事实；
22、情况说明，证实案发现场区域无监控，以及菜刀上未提取到相关痕迹的事实；
23、抓获经过、破案经过，证实本案侦破经过及被告人汪某系被动归案的事实；
24、户籍证明、情况说明，证实被告人汪某的身份及查无前科情况；
25、被告人汪某的供述和辩解、指认照片，证实2016年4月3日20时许，其与费某、王某2、王某1在租房吃晚饭，陈某1叫其等人去与他老乡一起吃饭、喝酒，后其等人跟着陈某1到义桥的“有间”饭店，当时已经有几名其不认识的老乡在，其等人就与对方几名老乡一起吃饭、喝酒，席间其觉得热就脱了上衣，对方有一名“光头”老乡（经辨认系游某）看不惯就与其争吵起来，后被在场的其他人员劝开，22时30分许，其等人准备回家，但结账时又与对方人员发生争执，游某就过来打其，其他人员拉劝不成，反而演变称两方人员拳打脚踢互殴，但因对方人员打得比较狠，其就往义桥菜场方向跑，游某追打其，其就拿起一个摊位上的一把菜刀，迎着游某冲上去并砍了游某一刀，具体砍在对方身体何部位其不清楚，后双方人员都来拉劝，其手中的菜刀也被人夺下，以及打架时除其持刀外，其他人有无持刀其不清楚，游某的伤势是其造成的，但另一名老乡的伤势如何造成的其并不清楚等事实。
上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
本院认为，被告人汪某伙同他人故意伤害公民身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人汪某辩称被害人刘某4并非其直接致伤，经查，被告人汪某伙同他人共同实施伤害行为，属于共同犯罪，依法应对全案伤害后果承担责任，被害人刘某4是否其直接致伤，不影响对其构成故意伤害罪的认定，但将在量刑时予以考虑。被告人汪某如实供述自己的主要罪行，本院依法予以从轻处罚。被告人汪某当庭自愿认罪，且被害人一方对本案的引发、激化存在一定过错，本院对被告人汪某酌情予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人汪某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月4日起至2017年8月3日止）。
二、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的作案工具菜刀二把，予以没收，由杭州市公安局余杭区分局处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 江云丰
人民陪审员 陈茂仙
人民陪审员 张迪敏
二〇一七年一月十八日
书 记 员 陈 刚