淮安市淮阴区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淮小民初字第00267号
原告贡永康。
委托代理人夏俊，江苏众成信律师事务所律师。
被告广东金某某集团有限公司，住所地广东省汕头市金环南路22号华乾大厦。
法定代表人周旭，该公司董事长。
委托代理人高琪，江苏他石律师事务所律师。
被告淮安国金置业有限公司，住所地淮安市淮阴区南昌路与樱花路交叉口蓝庭印象售楼处。
负责人周小龙，该公司执行董事。
委托代理人高琪、葛献立，江苏他石律师事务所律师。
原告贡永康诉被告广东金某某集团有限公司（以下至判决主文前简称金某某公司）、淮安国金置业有限公司（以下至判决主文前简称国金公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年6月25日立案受理后，依法组成合议庭于2015年6月25日公开开庭进行了审理。原告贡永康及其委托代理人夏俊、被告金某某公司委托代理人高琪、被告国金公司委托代理人高琪、葛献立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告贡永康诉称：2010年8月10日，原告与案外人陶某某签订《合伙协议书》一份。协议第二条约定：双方共同出资参与淮安“蓝XXX花园”二期项目17号至22号楼的工程建设。协议第四条约定：原告以现金出资人民币450万元，以钢管、安全网等实物出资，折合人民币1300万元，陶某某以两台塔吊出资，折合人民币100万元。合伙期间各合伙的实物出资仍为合伙人个人财产。合伙终止后，现金和实物出资均予以返还。2010年，被告金某某公司以承包人的名义与被告国金公司签订《建设工程施工合同》。2010年9月，陶某某以金某某公司项目部的名义与被告国金公司签订了《蓝庭印象花（二期）工程补充协议书》。上述工程开工后，根据《合伙协议书》的约定，原告购买了大量的脚手架钢管扣件及相关配件用于蓝XXX花园工程。2011年11月30日，原告与陶某某作为乙方，与作为甲方的国金公司签订《蓝XXX花园17#－22#楼结算协议》，协议约定原告与陶某某退出“蓝XXX花园”项目17#、18#、19#、20#、22#楼工程和地下室工程的建设，对已完成工程的结算和退场事宜双方进行了合同磋商。其中协议第2.2条约定：现场剩余建筑材料由甲方即被告国金公司全部接收。2012年1月18日，经双方现场清点和审核，原告与被告国金公司就蓝XXX花园二期结算制作汇总清单一份，汇总清单第四部分“固定资产”第6项“剩余建材、周转材”审核金额为502.214万元，被告国金公司承诺在2012年2月15日前将包括“剩余建材、周转材”在内的款项全部支付给原告和陶某某。与上述汇部清单相对应的二期固定资产六（剩余建材、周转材）明确记载：原告用于工程建设的“剩余建材、周转材”审核金额为502.214万元。当日，即2012年1月18日，原告与被告进行了“剩余建材、周转材”的数量、金额核对，并当场办理了交接手续，在表中的“交接情况”一栏均打了勾，表明被告已收到原告交接的相关资产。原告工地负责人郭某、被告工程部经理李某某、工程监理张某某均在交接清单上签字确认。至此，原告彻底退出“蓝XXX花园”二期项目的施工，并与被告办理了现场资产设备的交接手续。2012年11月26日，被告工作人员与原告签订备忘录一份，约定由陶某某承担2012年2月9日前蓝XXX花园项目一期工程的全部债务（302万），如果陶某某未按约定处理债务，被告在处理完原告和陶某某协议中所涉及的债务后，原告名下所有的设备归被告所有，被告另行支付原告相关补偿款人民币100万元。后被告自认已按协议约定承担了全部302万元债务，并认为自备忘录签订之日，原告名下的全部资产已转让给被告，原告已不再享有资产所有权。然而，备忘录约定的被告应承担的补偿款100万元被告至今未付给原告，另被告承诺由其承担的302万元债务中有工伤赔偿1.5万元、老戴电缆1.46万元、钢管搭拆费5.3万元、周二（周某某）工资2.2万元，合计10.46万元债务由原告代为偿还，上述款项被告向原告返还。有鉴于此，原告特向法院起诉要求被告给付原告1、设备补偿款100万元；2、原告代为偿还的债务10.46万元（包括韩龙定的工伤赔偿款1.5万元，电缆1.46万元，钢管搭拆费5.3万元，付周某某工资2.2万元）。
被告金某某公司辩称：1、根据原告提及的备忘录约定“依据贡永康与陶某某双方签订的协议，由陶某某承担2012年2月9日前蓝XXX花园项目一期工程的全部债务（302万元），若陶某某不按约定处理协议中所涉及的所有债务，广东金某某集团有限公司淮安分公司有权处理贡永康名一的一切设备”，但自2012年2月9日会议纪要后，陶某某继续在蓝XXX花园施工，继续占用备忘录中提及的原告名下的设备，被告金某某公司无法支配和处理该设备，即原告未能依约履行交付设备的义务。而且，因陶某某欠第三人借款未还，江苏省大丰市人民法院已将备忘录中部分机械设备（泵车和塔吊）执行，原告实际上已经无法将以上机械设备交付答辩人。2、原告与被告达成的备忘录属附条件的协议，该备忘录中约定“广东金某某集团有限公司淮安分公司处理完贡永康与陶某某协议中所涉及的债务后，贡永康名下的所有设备归广东金某某集团有限公司淮安分公司所有，分公司有权对该批设备进行处理。在分公司处理完现场设备后，另行支付与贡永康相关联的壹佰万元款项”。另根据2012年11月26日，原告出具的授权委托书，该备忘录中约定的设备包括原告名下了机械、钢管、扣件、安全网、大板、木方、泵车、布料机及一切生活用品，但至今原告仍未将该约定上的相关设备交付完毕。根据协议约定，金某某淮安分公司支付原告100万元的前提条件是淮安分公司处理完现场设备后，但因原告违约未完全交付现场设备，导致协议约定的付款条件至今尚未成就，故被告不负有向原告支付100万款项的合同义务。3、根据备忘录的约定，被告金某某公司根据原告和陶某某达成的协议，应代为偿还的债务为302万元，但被告金某某公司代陶某某实际偿还的2012年2月9日前之前的合伙债务远高于约定的302万元。被告金某某公司在列明的债务外，又代原告垫付了钢管租金等125万余元。被告金某某公司在签订备忘录时之所以同意在处理完设备后另行支付原告100万元款项，是因为备忘录中约定的设备价值约等于代偿债务302万元，但被告金某某公司上述提及的实际代偿款项就已逾430万元，超出了约定的代偿债务，也远超出了设备的实际价值。因此无论从合同的约定和实际履行的角度，还是基于公平原则，被告金某某公司均不应再支付原告任何款项。综上，原告的请求无事实和法律依据，请求法院依法予以驳回。
被告国金公司辩称：被告国金公司不是适格被告。本案应属于合同债务纠纷案件，原告已经明确本案属于原告与被告金某某淮安公司之间的协议纠纷，原告诉请的100万元也是该协议约定的款项，原告另诉请垫付的债务10.46万元即使能够成立也是原告与金某某淮安分公司之间的债权债务关系。被告国金公司不是该协议和债权债务的当事人，与协议的另一方当事人金某某淮安分公司之间也是相互独立的法律主体。根据合同和债权债务的相对性，原告应当向协议和债权债务的另一方当事人主张权利，与被告国金公司无关。综上，请求驳回原告对国金公司的诉讼请求。
经审理查明：2010年8月10日，原告与案外人陶某某签订了《合伙协议书》，双方约定：双方共同出资参与淮安“蓝XXX花园”项目（二期）17号至22号楼的工程建设。出资金额、方式：甲方即贡永康以现金和实物方式出资，现金出资额为450万元，实物为钢管、安全网、竹片等，折合1300万元。乙方即陶某某以实物方式出资，实物为塔吊二台，折合100万元。合伙期间各合伙人的现金出资全部用于工程建设，不得随意请求分割、各合伙人的实物出资仍为合伙人个人财产。合伙终止后，现金和实物出资均予以返还。被告国金公司（甲方）与陶某某（乙方）与签订《蓝XXX花园（二期）工程补充协议书》，约定：鉴于广东金某某集团有限公司（以下简称：承包方）与国金公司签订《建设工程施工合同》的基础上，乙方代表承包方承建本工程，乙方愿履行承包方在本工程中应履行的全部义务、责任和因此产生的一切后果。经双方友好协商，在签订《建设工程施工合同》的基础上，就乙方承包甲方蓝XXX花园二期（17#与18#两栋25层以及19#、20#和22#三栋28层住宅楼）工程施工事项协商一致，订立本《补充协议书》。2011年11月30日，原告贡永康、陶某某（乙方）与被告国金公司（甲方）签订《蓝XXX花园17#－22#楼结算协议》，双方就乙方承建甲方开发的淮安“蓝XXX花园”项目17#、18#、19#、20#、22#楼和地下室工程结算和退场事宜达成协议，其中第2.2条约定：现场剩余建筑材料由甲方全部接收，乙方提供的采购票据作为结算依据。该协议还约定：周转材料和设备为乙方租赁的，在乙方退场后由甲方继续承租；周转材料和设备为购买的由甲方接收，计价时依据定额和国家机械设备折旧率的测算标准，计算周转材料和机械设备使用费用，流程如下：A、现场清点周转材料数量，机械设备型号、功率、已使用年限、数量，登记造册；B、依据定额和国标测定使用费用；C、计算方法：材料、设备原值－使用（折旧）费＝残值（残值即材料、设备转让费）（钢管、扣件不予折旧）。对无法正常使用或不符合安全（经维修调试后仍不符合）要求的材料、机械设备等，甲方不予接收，乙方自行运送出场。临时设施：包括办公、生活用房、设施，仪器，现场设备（电线电缆、配电箱等）等全部由甲方接收；临时道路按实计价。临时设施和临时道路独立计费后，套入定额时不再计取。结算工作时间安排：双方应在2011年11月28日前完成工程量计算；2011年12月8日前完成工程量核对；甲方在2011年12月13日前完成工程造价审核；双方在2011年12月15日前签订结算确认单。2012年1月18日，经过现场清点，被告国金公司（甲方）与原告贡永康、陶某某（乙方）签订《二期固定资产六（剩余建材、周转材）》，经过现场清点后，双方确认扣件购买数量为97540个，租赁数量为47700个，脚手架钢管，购买153100米，租赁68042米，双方并约定：移交时如有项目增加，造价不予调整，移交时如有项目减少，按表中折后价格予以扣除。同日，双方签订《二期结算汇总清单》，对各项费用进行了核算，最终核算价即余款为1002.083万元。双方在《二期结算汇总清单》中约定，该表已包乙方撤场全部费用，固定资产按现场实际数量清点结算，固定资产中乙方需提供泵车和塔吊的原始发票给甲方，并办理泵车过户手续给甲方。甲方在2012年2月15日付清余款，如届时未付，按补充协议执行。2012年2月9日，陶某某与被告国金公司就17#－22#楼继续施工事宜签订了《会议纪要》，约定由陶某某继续17#－22#楼的后期施工。2012年11月24日，原告贡永康（甲方）与陶某某（乙方）签订《协议书》约定，乙方承担所有一期工程的债务，即约302万元（具体债务以附件为准），时间截止2012年2月9日前。蓝庭印象所有固定资产及223万元现金归乙方。三方（即贡永康、陶某某、国金公司）同意甲、乙双方之间的100万元往来帐款由国金公司从乙方财中扣除给甲方。另注明本协议的附件，系协议的重要组成部分，与本协议不可分割。附件即为《往来帐》，《往来帐》的名称及金额如下：1、砼，188万元；2、钢管租金8.3566元;3、砖头，9万元；4、钢管拆搭费5.3万元；5、老戴电缆1.64万元；6、人货电梯3.4万元；7、塔吊租金4.63万元；8、老许30万元；9、小林工资3万元；10、周二18.5万元；11、小电工程款29.8万元；12工伤赔偿款1.5万元。2012年11月26日，被告金某某淮安分公司与原告贡永康签订《备忘》约定，1、依据贡永康和陶某某双方签订的协议，由陶某某承担2012年2月9日前蓝XXX花园项目一期工程的全部债务（302万），若陶某某不按约定处理协议中所涉及的所有债务，广东金某某集团有限公司淮安分公司有权处理贡永康名下的一切设备（依据贡永康提供的设备购销凭证）；2、在广东金某某集团有限公司淮安分公司处理完贡永康和陶某某协议中所涉及的债务后，贡永康名下的所有设备归广东金某某集团有限公司淮安分公司所有，分公司有权对该批设备进行处理。在分公司处理完现场设备后，另行支付与贡永康相关联的100万元款项（该款项为贡永康与陶某某在项目中发生的往来帐）。备：原贡永康和陶某某双方签订的协议为附件。
另查明：陶某某因另案被江苏省大丰市人民法院（以下简称大丰法院）强制执行，大丰法院于2013年4月17日向陶某某发出（2012）大执字第0633号、0634号、0635号执行通知书，并于2013年4月23日裁定对陶某某在广东金某某集团有限公司开发的位于淮安市内的蓝庭印象工程处的塔吊（山东产QT263型）两台、轮式装卸机（ZL50E-3型）壹台、泵车（中联XLJ5121TAP型）壹台、脚手钢管40万米、脚手扣件16万只予以查封。2013年5月2日，原告贡永康对此提出执行异议，请求大丰法院解除对其所有的脚手钢管和脚手扣件的查封。大丰法院经审查后，认为原告贡永康的异议成立，于2013年8月6日作出（2013）大执异字第0011号、第0012号、第0013号裁定书，中止了对蓝天印象工程处的脚手钢管、脚手扣件的执行。2013年12月10日，大丰市人民法院作出（2013）大执字第0633-3号、0634-3号、0635-3号民事裁定书，均对被执行人陶某某在此工程中与贡永康合伙资产脚手架钢管、脚手扣件、槽钢、安全网、竹片、电缆电线、周转木板、余留钢材、办公设施及食堂设备的一半予以扣押。
还查明：被告金某某公司向本院提交原告贡永康于2012年11月26日向被告金某某公司的工作人员李磊出具的《授权委托书》，该委托书载明：兹我贡永康本人全权委托李磊同志依据我所提供的设备购销凭证清单来处理淮安蓝XXX花园项目中本人名下的机械、钢管、扣件、安全网、大板、木方、泵车、布料机及一切生活用品，并承诺我所提供的购销凭证清单真实有效、若有虚假情况，本人愿承担一切法律责任及经济损失。被告公司提交了购销凭证的复印件，称系原告向其公司交付的。
再查明：被告国金公司系被告金某某公司的子公司。被告国金公司系法人独资有限责任公司。
原告为证明其为被告垫付了10.46万元，提交了1、2012年5月21日的《工伤赔偿协议书》，证明其代付工伤赔偿款1.5万元；2、2012年1月28日的《费用报销审批单》、2012年2月10日的《收据》和《记帐凭证》、《工商服务业统一收款收据》（无时间），证明其支付电缆费用1.46万元；3、2012年7月25日的收款条，证明其支付钢管搭拆费5.3万元；4、2012年6月28日的结帐单、2011年10月-2012年2月份的《蓝庭印象二期工资发放表》，证明其支付周某某工资2.2万元）。以上证据均为复印件。被告经质证，对于原告主张的工伤赔偿款1.5万元，电缆1.46万元，予以认可，但称该款均是在2012年11月26日签订《备忘》之前就已经支付了。对于原告主张钢管搭拆费5.3万元，付周某某工资2.2万元，不予认可。
本院认为：2011年11月30日，原告贡永康、陶某某与被告国金公司签订《蓝XXX花园17#－22#楼结算协议》，至此，原告贡永康退出工程施工。2012年1月18日，经过现场清点，被告国金公司与原告贡永康、陶某某签订《二期固定资产六（剩余建材、周转材）》、《二期结算汇总清单》，双方对施工现场的资产进行了清点、交接，原告贡永康的投入的资产已由被告接受，并存放于被告工地，此时，被告对原告贡永康与陶某某投入的资产享有处分权。2012年2月9日，陶某某与国金公司就17#－22#楼继续施工事宜签订了《会议纪要》，约定由陶某某继续17#－22#楼的后期施工。陶某某继续施工后，是否继续占有、使用施工现场的材料、设备已与原告贡永康无关。2012年11月26日，金某某淮安分公司与原告贡永康签订《备忘》，系双方当事人的真实意思表示，且符合法律规定，应为有效约定，双方应当遵照执行。该《备忘》对金某某淮安分公司向原告贡永康付款约定了条件，条件成就时被告即应当向原告付款。现双方对付款条件是否成就发生争议。被告金某某公司庭审陈述，在大丰法院调查和询问后，被告确认现场有钢管、扣件、泵车、轮式装载机、塔吊两台。由此可认定，在原告贡永康与金某某淮安分公司签订《备忘》时，上述资产一直存放于金某某淮安分公司的工地，金某某淮安分公司能够对上述资产进行处理。而现被告金某某公司主张除此之外，还包括贡永康提供的设备购销凭证载明的资产以及《授权委托书》上载明的物品。对此本院认为，根据原告与陶某某于2010年8月10日签订的《合伙协议书》，原告贡永康投资的实物只包括钢管、安全网、竹片等。关于《授权委托书》上载明的物品，被告金某某公司未能举证证明哪些是原告贡永康名下的。对于购销凭证，被告金某某公司已经认可原告向其提交了复印件，另外，交付购销凭证只是履行合同的附随义务，原告已将相关的机械设备交付被告金某某淮安分公司，被告金某某公司也未举证证明原告将已交付的机械设备从金某某淮安分公司工地运离。在此情况下，金某某淮安分公司应当积极履行《备忘》约定的相关的权利义务。因金某某淮安分公司怠于行使《备忘》中约定的权利，导致原告的权利无法行使，最终导致《备忘》的合同目无法实现。金某某淮安分公司怠于行使权利导致其付款条件不成就，从保护合同相对方的利益以及公平原则出发，应当视为付款条件已成就。故即使金某某淮安分公司未处分原告的机械设备，也应当向原告支付《备忘》约定的100万元。对于被告金某某公司辩称其已代陶某某实际偿还的2012年2月9日之前的合伙债务远高于约定的302万元的辩称意见，本院认为，被告金某某公司是否超额支付陶某某债务，与原告无关，不影响原告享有并行使合同权利。对于被告金某某公司辩称，原告已将机械设备交于恒X公司查封，本院认为，按双方签订的《备忘》约定，金某某公司代为偿还302万的债务后，原告机械设备的所有权已发生转移，原告无权将机械设备的一半交于恒X公司查封，对此，被告可向财产保全法院提出保全异议以维护自己的权利。对于原告主张的代付款10.46万元，对于工伤赔偿款1.5万元，电缆1.46万元，因被告金某某公司认可，本院予以确认。对于钢管搭拆费5.3万元，付周某某工资2.2万元，原告所举证据无法证明该两笔款项系其支付，且被告金某某公司不认可，故本院不予确认。工伤赔偿款1.5万元，电缆1.46万元，包含于原告与陶某某于2012年11月24日签订的协议书以及《往来帐》中，后原告与金某某淮安分公司签订《备忘》，金某某淮安分公司接收了陶某某的债务，现该两笔款项由原告代为支付，故金某某淮安分公司应当向原告予以返还。另外，因金某某淮安分公司系被告金某某公司的分公司，其民事责任应当由总公司金某某公司承担。
对于被告国金公司是否应当承担责任的问题。被告金某某公司履行付款义务的依据是其与原告贡永康签订的《备忘》，被告国金公司不是《备忘》的当事人，故不应承担相应的法律为责任。
本案经调解未果。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告广东金某某集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告贡永康支付100万元，并返还原告贡永康为其垫付的款项2.96万元。
二、驳回原告贡永康其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费15000元，由被告广东金某某集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，帐号：34×××54）
审 判 长 杨 华
人民陪审员 施广江
人民陪审员 陆彩霞
二〇一六年六月一日
书 记 员 谭 笑
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。