云南省永善县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永民初字第1017号
原告刘永昆。
被告颜跃云。
委托代理人宛宇飞，永善县溪洛渡镇法律服务所法律工作者。
原告刘永昆与被告颜跃云租赁合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员孙光永独任审判。原告刘永昆及被告颜跃云向本院提交了相关证据材料。本院公开开庭审理了本案。原告刘永昆，被告颜跃云及其委托代理人宛宇飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘永昆诉称，2014年10月13日，他与被告口头约定租赁他的挖掘机到团结乡大毛村吴家湾社流水河沟施工，日租金为1500元。挖掘机的运输及安全问题由被告负责。2014年10月14日，被告颜跃云电话告知他，称挖掘机行走无力，叫他到工地上查看。经他到现场查看后，挖掘机并不存在力量不足的问题，于是告知被告颜跃云，若不租用可将挖掘机拖回县城，但被告颜跃云明确表示继续履行租赁合同。之后，他再度查看施工场地，发现确实存在安全隐患，于是叫挖掘机驾驶员刘某甲停止施工，告诫其务必听从被告颜跃云指挥，安全问题是由被告颜跃云负责的。被告颜跃云说：“我是有经验的，如果有危险，我都不敢干。”2014年10月15日16时许，被告颜跃云在指挥挖掘机作业过程中，挖掘机被岩上垮塌的石头推翻，导致挖掘机受损及驾驶员刘某甲受伤的后果。事发后，他与被告颜跃云就挖掘机的赔偿事宜协商未果。请求判决被告颜跃云赔偿因挖掘机遭受毁损的价值损失140100元（已减除残值35100元）、经营损失100000元、燃油费2300元、租金3000元、鉴定费15000元，合计260400元；挖掘机残值归他所有；诉讼费由被告颜跃云承担。
被告颜跃云辩称，2014年10月13日，其租赁原告刘永昆的挖掘机到团结乡大毛村吴家湾社流水河沟开采页岩，并约定租金1500元／日（8小时）是事实。当时双方口头约定，原告刘永昆负责聘请挖掘机驾驶员，并负责支付驾驶员工资及挖掘机的维修、维护费用，挖掘机驾驶员由原告刘永昆安排、管理，并负责施工安全。2014年10月14日，挖掘机在施工过程中，他即发现挖掘机行走无力，经电话联系原告刘永昆，原告刘永昆否认挖掘机行走无力的事实。次日16时许，挖掘机在施工作业时，岩壁上即有少量岩石开始滑落，驾驶员发现情况后，准备将挖掘机开到安全的地方，但因挖掘机行动迟缓，未能及时转移，被垮下的岩石推走约七八米，造成损害后果的发生。综上所述，本起事故的发生，是因原告刘永昆未尽安全管理义务，加上挖掘机自身行走无力所致。他除愿意承担挖掘机工作2日的租赁费3000元外，对挖掘机被损害造成的损失及施救过程中由其垫付的拖运费11800元等，其均不应承担责任。同时，此次事故致驾驶员刘某甲受伤，其垫付的医疗费6221元，应由原告刘永昆与其共同承担。
综合双方诉辩主张，本案双方当事人对以下问题存在争议：
1、原告刘永昆与被告颜跃云之间的租赁合同关系是否成立？2、在租赁合同履行过程中，因租赁物发生损毁所致相关损失，被告颜跃云是否应当承担赔偿责任？
针对以上争议，原告刘永昆向本院提交了如下证据：
1、增值税普通发票（复印件）1份，证实刘永昆所有的沃尔沃牌ec210blc型履带式液压挖掘机，最初由刘某乙购进，购买日期为2006年12月20日。
2、《设备销售合同》（复印件）1份，证实2011年7月8日，杨某甲从成都福盛工程机械有限公司购买ec210blc挖掘机1台，价值418000元；
3、《挖掘机合格证》（复印件）1份，证实杨某甲购买的ec210blc挖掘机为合格产品；
4、《挖机转让协议》（复印件）1份，证实2012年1月8日，杨某甲将其所有的ec210blc挖掘机1台，以498000元出售给刘永昆。
5、《购销合同》（复印件）1份，证实2012年3月9日，刘永昆购置了破碎锤1台，及破碎锤管路1套，价值70600元。
6、挖掘机受损现场照片13张，证实挖掘机被岩石垮塌掩埋造成损毁的情况。
7、云南乾盛司法鉴定中心司法鉴定意见书1份，证实经云南乾盛司法鉴定中心进行评估鉴定，其鉴定意见为：刘永昆所有的沃尔沃牌ec210blc型履带式液压挖掘机（出厂编号ec210v31675，含破碎锤），出事前的价值为人民币175200元；出事后该机的残值额为人民币35100元。
8、鉴定费发票一份，证实云南乾盛司法鉴定中心收取鉴定费15000元。
经质证，被告颜跃云对原告刘永昆提交的证据无异议。
被告颜跃云对其答辩理由向本院提交了如下证据：
1、调查刘某甲的笔录1份，证人刘某甲证实，其给刘永昆开挖机3年多了。2014年10月14日，其驾驶刘永昆的挖机在团结乡大毛村吴家湾社流水河沟施工，约下午4点左右，其在施工中发现岩上的岩石开始下滑，发现有危险其即驾驶挖机后退，但因挖机不太好操作，速度太慢，退了10分钟左右，岩石突然垮塌下来将挖机推出七八米远。其后因受伤晕过去了，后面的事情就不知道了。如果挖机性能好一点，更快一点退出来，就不会有这么严重的事故发生。
2、永善县肖向拖车服务设备使用签证单、永善县金沙江机械工程有限责任公司设备使用签证单及收条各1份，证实事故发生后，在对受损挖掘机进行评估鉴定过程中，被告颜跃云因租用挖掘机、吊车及拖车作业时产生的费用共计为11800元。
3、永善县人民医院诊断证明书、出院证、住院医疗收费明细表各1份、永善县溪洛渡医院门诊收费收据2份，证实挖掘机驾驶员刘某甲受伤住院，产生的医疗费6221元，已由颜跃云支付。
经质证，原告刘永昆对被告颜跃云提供的第1组证据，认为刘某甲证实的挖掘机力量不足不客观真实；对被告颜跃云提供第2至3组证据的真实性无异议，但认为上述内容涉及的相关费用不应由其承担，故不能作为本案证据予以采信。
在诉讼过程中，本院依职权调取了如下证据：
1、调查马某某的笔录1份，证人马某某证实，其是团结乡大毛村支书，因永善水泥厂老板到村上办事，提到大毛村吴家湾社流水河沟处的页岩可作水泥制造原料。为了能为老百姓办点实事，于是由村上到吴家湾社组织群众召开会议，通过一事一议程序讨论通过吴家湾社流水河沟处页岩开采的问题，并协调好涉及吴某某等4户村民土地受影响的补偿事项。经征得群众同意，其于是联系有挖掘机的颜跃云负责开采。双方口头约定：由颜跃云提供挖掘机等开采设备，并负责页岩运输及施工安全等。开采出的页岩，由颜跃云运至永善水泥厂，由吴家湾社安排社员监督过磅。永善水泥厂向吴家湾社协商的页岩价款为36元／吨，吴家湾社与颜跃云协商的页岩价款为22元／吨。对吴家湾社因页岩开采所获取的利益，集体已通过会议形式确定分配方案。
2、调查杨某乙的笔录1份，证人杨某乙系团结乡大毛村主任，其证实内容与马某某的证实相符。
3、调查刘某甲的笔录1份，证人刘某甲证实，其是刘永昆雇请的挖掘机驾驶员。2014年10月13日，刘永昆叫其将挖掘机拖运到团结乡大毛村吴家湾社流水河沟处为颜跃云开挖石料。其于是到8号公路路口将挖掘机上到拖车上，就随车到了施工地流水河沟。2014年10月14日早上8点左右，其开始驾驶挖掘机进行施工，现场指挥是颜跃云。施工过程中，因岩层较高，挖掘机爬不上去，颜跃云就打电话给刘永昆，说挖掘机力量不行。后刘永昆和彭某某就开车去了施工现场。刘永昆说：“你这种下边挖上去有危险，存在安全隐患。”颜跃云说：“没得事，我有经验的。”颜跃云还说，“如果真的有事，我也不敢叫他这样去干。”2014年10月15日下午1点左右，其在颜跃云的现场指挥下继续施工。因岩层高处到下面有二三十米高，当时挖掘机是面向水泥厂方向施工。施工过程中，背面有泥土在垮，其于是从前面挖一条路，准备把挖掘机开出去，路还没完全挖出来。没过几分钟，岩层就垮下来了。其当时没有机会跑出驾驶室，被埋在驾驶室内，是从驾驶室内爬出来的，头部受了伤。
4、调查彭某某的笔录1份，证人彭某某证实，颜跃云租刘永昆的挖掘机共用了三天，第三天就出事了。事发前一天，刘永昆打电话给他，说施工现场比较危险，请他一起下去看一下。他和刘永昆到了颜跃云组织施工的地方，看到岩层有20米左右高，非常危险。刘永昆也感到很危险，给颜跃云说了，颜跃云说：“不怕得，我有经验。”当时，颜跃云想把挖掘机开上去施工，但因岩层太险，爬不上去，颜跃云认为挖掘机力量不行。刘永昆租给颜跃云的那台挖掘机老了，力量是有些弱，但干活还是干得起的。
经质证，原告刘永昆对本院依职权调取的证据无异议。被告颜跃云对本院依职权调取的第1至2组，认为第2组证据中提及的安全问题由其负责的内容不属实，对其余证实内容无异议；对第4至5组证据的真实性无异议，但认为第4组证据中证人刘某甲的证实回避了现场施工时，其针对安全问题的强调与告诫。
本院认为，原告刘永昆提供的第1至8组证据，经被告颜跃云质证无异议，该证据来源合法、内容客观真实，且与本案相关联，本院予以采信。被告颜跃云提供的第1至3组证据，原告刘永昆对其来源的合法性无异议，该第1至3组证据来源合法，证实内容客观真实，且与本案相关联，本院予以采信。本院依职权调取的证据，来源合法，证实内容客观真实，且与本案相关联，本院予以采信。
根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：
2014年10月13日，原告刘永昆与被告颜跃云达成口头协议，被告颜跃云租用原告刘永昆所有的挖掘机在团结乡大毛村吴家湾社流水河沟荒山内挖掘石料，约定租赁费为每日1500元，挖掘机驾驶员（驾驶员为刘某甲）由原告刘永昆雇请。同日，挖掘机进入施工现场。2014年10月14日，被告颜跃云指挥刘某甲驾驶挖掘机进行施工时，认为挖掘机力量不足，叫原告刘永昆到现场查看。经原告刘永昆现场查看后，否认挖掘机存在力量不足的说法，认为施工地点的地势较危险，颜跃云自下而上的施工方式存在安全隐患，要求驾驶员听从颜跃云指挥。2014年10月15日下午1点左右，被告颜跃云在指挥刘某甲驾驶挖掘机挖掘石料时，因岩石垮塌，导致挖掘机被掩埋受损及驾驶员刘某甲受伤的后果。经云南乾盛司法鉴定中心对受损挖掘机进行评估鉴定，确认原告刘永昆所有的沃尔沃牌ec210blc型履带式液压挖掘机（出厂编号ec210v31675，含破碎锤）出事前的价值为人民币175200元；出事后该机的残值额为人民币35100元。
另查明，施工地点属团结乡大毛村吴家湾社的集体荒山，经大毛村委会组织吴家湾社集体讨论，联系被告颜跃云组织挖掘机进行开采，开采出的石料由被告颜跃云运送并交付永善县溪洛渡水泥制造有限责任公司，大毛村委会与被告颜跃云及永善县溪洛渡水泥制造有限责任公司对石料价款进行了约定。挖掘机进入施工现场前，原告刘永昆按惯例为挖机加满油，支付燃油费2300元。事发后，被告颜跃云为受损挖掘机施救、拖运等支付费用11800元。同时，为在事故中受伤的驾驶员刘某甲垫付医疗费6221元。2014年11月14日，经鉴定部门受理鉴定后，受损挖掘机已交由原告刘永昆看管。
本院认为，原告刘永昆与被告颜跃云之间形成的口头租赁合同合法有效。原告刘永昆将挖掘机出租给被告颜跃云使用的同时，将其雇请的驾驶员刘某甲随机交由被告颜跃云管理支配。被告颜跃云在租用挖掘机指挥作业期间，未能针对岩石的属性、岩层高度、开采方式等进行风险上的分析评估。对潜在的安全隐患未能加以排除，存在指挥失当、冒险作业的过错，应对本次事故所致相应损失承担主要的民事责任。原告刘永昆所雇请的挖掘机驾驶员刘某甲属专业技术人员，对被告颜跃云确定的开采方式，应当预见存在安全隐患，却未能中止施工，以避免事故的发生，对本次事故的发生负有一定的责任，其责任份额应由原告刘永昆承担。结合本案事实，本院确认由被告颜跃云承担90%的民事赔偿责任，原告刘永昆承担10%的民事责任。
原告刘永昆主张挖掘机受损的价值损失140100元（已减除残值35100元）、燃油费2300元，与本案事实相符，本院予以确认；原告刘永昆主张赔偿事发后的租金损失100000元，其项目符合法律规定，但其主张的金额过高。根据云南乾盛司法鉴定中心的鉴定意见：“该挖掘机已无修复价值，严重受损，建议报废”，表明涉案租赁物已遭毁损，不能实现合同目的，鉴于原告刘永昆因本起事故所受损失的客观实际，本院酌情按双方约定租金1500元／日标准，自2014年10月16日（事发后次日）起计算至2014年11月14日（受理鉴定之日），共30日，确认经营损失额为45000元。被告颜跃云在本起事故中所垫付的施救费11800元、医疗费6221元，与本起事故相关联，应一并计入本次事故所致经济损失额加以确认。据此，挖掘机受损所造成的经济损失额确定为：挖掘机价值损失140100元、燃油费2300元、施救费11800元、医疗费6221元、经营损失45000元，合计205421元。根据原、被告双方在本起事故中应承担的责任比例，被告颜跃云应给付原告刘永昆的经济损失金额为（205421元－11800元－6221元）×90%－（11800元＋6221元）×10%=166857.90元（已减除被告颜跃云垫支中原告刘永昆应承担的部分）。原告刘永昆主张的租赁费3000元，与原、被告双方口头约定租赁费用的事实相符，本院予以支持。原告刘永昆主张的挖掘机残值归其所有的主张，符合本案实际，本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十二条、第二百一十九条、第二百二十六条和《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五的规定，判决如下：
一、由被告颜跃云给付原告刘永昆租金3000元；
二、由被告颜跃云赔偿原告刘永昆各项经济损失166857.90元；
三、挖掘机残值归原告刘永昆所有。
上述一、二项合计169857.90元，限本判决生效时给付。
案件受理费减半收取2603元，鉴定费15000元，合计17603元，由原告刘永昆承担1760元，由被告颜跃云承担15843元。
如被告颜跃云未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若被告颜跃云不自动履行本判决，原告刘永昆可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。
审判员 孙光永
二〇一五年二月二日
书记员 刘燕红