陕西省略阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕0727民初167号
原告：石业全，男，1974年11月11日出生，汉族，甘肃省康县人。
委托诉讼代理人：何双全，略阳县城关法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：郭志壮，陕西磷化法律服务所法律工作者。
被告：赵武生，男，汉族，1970年11月28日出生，陕西省略阳县人。
原告石业全与被告赵武生买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告石业全及其委托诉讼代理人郭志壮、被告赵武生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告石业全向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告立即给付原告货款1072700元；2、由被告承担本案诉讼费。后原告将第一项诉讼请求变更为：请求判令被告立即给付原告货款472700元，剩余的7吨货物由被告拉走并且按9.5万元每吨支付货款。共计支付货款1137700元。事实和理由：2015年9月，原告石业全与被告赵武生达成合议，由原告在康县收购娑罗子并加工成干果，原告加工好后，被告每吨给付单价为10万元，双方为了信守承诺，于2015年9月12日书写了《中药材娑罗子合作备忘书》，此后，原告就在康县以被告的要求为准大量收购娑罗子并加工，共计收购加工13吨左右。2015年9月15日、9月26日、9月27日被告共计从原告处拉走娑罗子12452斤，共计货款622700元，2015年11月28日被告给原告支付货款15万元，下欠472700元。2016年2月6日，被告为了保证原告将剩余7吨干娑罗果子为被告保存不得外卖，而向原告书写了承诺书，承诺按照10万元每吨的价格收购，如果市场价格低于10万元每吨，责任由被告承担，并承诺2016年3月内交易清楚，此后，多人前来购买，被告均不敢外卖。2016年3月份，市场价格不断变低，原告多次给被告打电话询问其还是否交易，被告仍然承诺，要求原告不得外卖。因双方之间有《备忘书》和《承诺书》，原告亦不敢外卖，自2016年3月后，娑罗子价格一落千丈，到最后无人问津。为此，原告多次给被告打电话，被告仍然承诺要购买，并要求原告保存好娑罗子，故7吨娑罗子一直由原告保存，但被告迟迟未来取货。因被告尚欠货款472700元，原告催要货款时，被告则承诺拉货时一并付清。由于原、被告已是多次合作，原告也就相信被告，但至今被告既不支付所欠货款也不取走剩余干娑罗子。综上，原、被告之间买卖娑罗子的行为合法有效，被告应按照承诺将剩余7吨干娑罗子运走并按10万元每吨支付货款并一次性付清所欠472700元货款。
被告赵武生答辩称：一、2015年9月12日，石业全电话邀约赵武生到康县，并现场看娑罗果，询问赵武生是否收购，赵武生认为质量不好没有收购意向，后双方协商由赵武生帮助石业全销售娑罗果，为防止将帮忙销售变为买卖合同关系，双方书写了备忘录，约定市场变化价格上扬下跌与赵武生无关，约定内容详细。2015年8月，康县娑罗果丰收，略阳县的收购大户提前到康县抢购，石业全也参与其中，后因略阳县收购大户停止收购，导致娑罗果价格由13元每斤下滑至8元每斤。石业全做生意都是凭买进卖出倒卖中药材和农产品，其收娑罗果存库房是实情。二、2015年9-10月，石业全先后三次把加工好的娑罗果发到西安并支付了运费，催促赵武生尽快将娑罗果卖出，2015年11月，石业全打电话说急需用资金，赵武生就筹集15万给石业全急用。2015年9月，赵武生先后三次收到石�全娑罗果12454斤，在西安找库房存放后就开始推销帮卖，并随时与石业全电话沟通。2015年11月，宝鸡有一家生物公司有意向购买，发货给对方半月后，对方公司回馈说试生产200斤后发现果子出不来该有的东西，让赵武生及时将所发娑罗果拉走，赵武生和石业全电话沟通后，石业全让赵武生向公司说情，但对方公司坚决不要，赵武生和石业全沟通后欲将娑罗果发回康县，石业全强烈反对，无奈，赵武生将娑罗果暂存仓库。三、2015年底前，赵武生跑遍了全国各地的药企，也送了很多样品，都未将石业全的娑罗果卖出，并打电话向石业全说明了情况。2016年2月6日，石业全打电话将赵武生叫到康县，协商卖娑罗果的事宜，在石业全的生意伙伴黄康英家中，赵武生将娑罗果销售的情况做了说明，石业全听后并不满意，通过数人语言暴力威胁，赵武生因害怕书写了承诺书和欠条472000元。2016年前半年，石业全以欠条和承诺书，多次电话威胁并发语音视频恐吓赵武生，目的就是必须将娑罗果卖到10万每吨，后因害怕石业全威胁及暴力行为，双方就未再见面。2016年后半年，石业全拿着欠条和承诺书，扬言打官司，叫赵武生准备100余万支付娑罗果货款，但之后并未起诉，后得知原因是石业全为打赢官司，逃脱其提供货物质量不好的事实和规避娑罗果质量检测的法定有效两年期，而故意暂不起诉。娑罗果因质量不好导致联系不到买主，石业全从过去叫帮忙销售升级为买卖关系，在石业全胁迫下书写了欠条和承诺书，双方是帮助销售关系而不是买卖合同关系，石业全后来请法律专人帮忙，通过质量检测时效逃避自己的责任，为将帮助销售关系升级为买卖合同关系做准备，其目的就是因为娑罗果质量不好导致卖不出，通过诉讼获得最大利益。双方的矛盾应该以市场行情，实际交易价格与生产成本结合来处理，针对出库的6.227吨娑罗果，赵武生愿以每吨4万元支付石业全货款25万元，减去已支付的15万，实际支付10万元，如石业全有异议，可将娑罗果退回康县石业全处。石业全库存娑罗果，赵武生不承担任何责任。
原告石业全和被告赵武生围绕本案诉讼请求和答辩意见依法提交了证据，本院当庭组织了证据交换和质证，对双方提交的已当庭予以认定证据，在此不再重复列举。对双方提交的未当庭予以认定的证据，经合议庭评议，认定如下：对被告提交的无锡高润杰天然药物科技有限公司样品检测告知函、宝鸡市润宇生物科技有限公司公司退货告知书，证明目的为原告提供的娑罗果质量不合格，本院认为，对其真实性合法性予以认定，但根据证据规则及本案事实，并不能证明娑罗果�量是否合格。对被告提交的十堰天集中药材有限公司娑罗子收购历年行情价格、与赵武生签订的娑罗子购买协议书。证明目的为2016年娑罗子的市场价格是4万元一吨，本院对其真实性合法性及2016年娑罗子价格下跌的事实予以采信，对2016年娑罗子的市场价格是4万元一吨的事实不予采信。
根据当事人陈述、辩解和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年9月12日，石业全、黄康英与赵武生签订《中药材娑罗子合作备忘书》，内容有：市场大局分析与通报；关于70吨果子销售与损失备忘；关于果子加工包装的有关事项。2015年9月13日，赵武生向石业全出具承保书一份，载明“凡是由赵武生主张烘烤的果子，赵武生保证干果子最低价每公斤95元，针对双方友谊，尽量卖到100元每公斤，也就是每吨9万5至10万元之间（玖万伍至壹拾万元整），低于9万元每吨承担所有经济损失，承保人：赵武生。备注一：先期烘十吨干果子，如果情况良好再烘十吨，卖到十万属于友谊帮助。备注二：资金方面，干果子烘付款方式，2-3吨之间运走时付百分之三十，然后卖了再付货款。最后一批货十五日内付清，如延误双倍承担损失”。2016年2月6日，赵武生向石业全出具承保书一份，载明“赵武生2015年度秋季主张让石业全收购鲜娑罗果并让加工成干果子，承诺十万每吨收购，共计壹拾叁吨，价值壹佰叁拾万元整，确保石业全不受损失，如果价格市场变化低于十万以上属于赵武生的责任，赵武生承担损失部分的差额，并于2016年3月内交易清”。同日，赵武生向石业全出具收条和欠条各一张，收条载明“今收到石业全娑罗果如下：1、2015年9月15日收到1334斤×50元=66700元；2、2015年9月26日收到3200斤×50元=160000元；3、2015年10月27日收到7920斤×50元=396000元。以上总计收到娑罗子干果12454斤，以上总计货款是：622700元。备注：1、2015年11月28日支付石业全现金拾伍万整；2、下欠货款为人民币柒拾柒万贰仟柒佰元整（472700元）”。欠条载明“今欠到石业全娑罗子果货款人民币肆拾柒万贰仟柒佰元整（472700元）”。根据以上所载内容及双方陈述，赵武生在向石业全出具的两份承保书中对货物价款进行了承诺，即“每吨9万5至10万元之间（玖万伍至壹拾万元整）”和“十万每吨收购”，并承诺低于9万元每吨承担所有经济损失和如果价格市场变化低于十万承担损失部分的差额。对货物价款支付方式进行了承诺，即“2-3吨之间运走时付百分之三十，然后卖了再付货款”。对货物数量及总价值也进行了承诺，即“共计壹拾叁吨，价值壹佰叁拾万元整”。对货物交易时间也进行了承诺，即“最后一批货十五日内付清”和“2016年3月内交易清”。后石业全与赵武生在买卖娑罗子过程中，均是按照承诺价款（10万元每吨）先交付货物后支付价款的方式履行合同，共计交易娑罗子干果12454斤（6.227吨），并要求石业全将库存的7吨货物不要卖给别人，已交易的货物货款总计为622700元。2015年11月28日赵武生支付石业全货款15万元，至今尚欠石业全货款472700元。后石业全曾通知赵武生前去提走存放于石业全仓库的7吨娑罗子，赵武生认为石业全提供的娑罗子有质量问题而拒绝去提货，对存放于石业全处的7吨娑罗子双方并未实际进行交易�
本院认为，当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。本案中，双方虽无书面合同，但原、被告双方签订《中药材娑罗子合作备忘书》后，赵武生向石业全出具的两份承保书中对货物价款进行了承诺，即“每吨9万5至10万元之间（玖万伍至壹拾万元整）”和“十万每吨收购”，并承诺低于9万元每吨承担所有经济损失和如果价格市场变化低于十万承担损失部分的差额。对货物价款支付方式也进行了承诺，即“2-3吨之间运走时付百分之三十，然后卖了再付货款”。对货物数量及总价值也进行了承诺，即“共计壹拾叁吨，价值壹佰叁拾万元整”。对货物交易时间也进行了承诺，即“最后一批货十五日内付清”和“2016年3月内交易清”。后双方在实际交易过程中，原告按照被告承诺的价款、货物数量、交易时间及支付价款的方式与被告进行了交易，用实际交易行为接受了被告的承诺，可以认定石业全与赵武生之间成立买卖合同关系，该买卖合同法律关系系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。原告在交付被告货物后，被告给原告支付了部分货款，经双方结算，被告给原告出具了欠条，被告应按欠条中所欠货款积极履行支付下欠货款的义务，但被告一直拖延未予支付，其行为显属违约，应承担继续履行的违约责任，故原告要求被告支付所欠货款472700元的诉讼请求，本院予以支持。对原告要求被告将剩余的7吨货物拉走并按9.5万元每吨支付货款的诉讼请求，本院认为，在买卖合同关系成立后，双方均应依约和双方实际交易习惯履行权利义务。原告按照约定的数量准备货物后，双方在持续履行合同中分三次交易完部分货物后，剩余7吨货物原告并未擅自出卖，而是按照被告的要求予以留存，并在约定交易时间内多次通知被告前去提货被被告明确予以拒绝后，原告依约及交易习惯作为出卖人的义务已经完成，被告以实际行为拒绝提货致使合同无法完全履行，剩余7吨货物亦无继续履行之条件。对此，被告应当承担违约赔偿责任，赔偿原告为此遭受的损失，具体损失为：被告承诺及双方前期履行合同的价格之内与当前货物市场价格的差价，根据的原告诉讼请求，参照被告提供的当前货物价格，本院酌情计算为9.5万元×7�-4万元×7吨=38.5万元。对原告其他诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第六十二条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百三十五条、第一百三十八条之规定，判决如下：
一、被告赵武生支付原告石业全货款472700元并赔偿原告石业全损失385000元。两项合计857700元（限本判决生效后十日内给付）。
二、驳回原告石业全的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费15000元，原告石业全负担4000元，被告�武生负担11000元。（限本判决生效后七日内缴纳）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。
审 判 长 晏晓春
审 判 员 王永乐
人民陪审员 郭 军
二〇一八年八月十日
书 记 员 刘 帆