广东省中山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤20刑终244号
原公诉机关广东省中山市第一市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）潘振方（绰号“阿鬼”），男，1965年7月3日出生于广东省中山市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地中山市。因本案于2015年11月25日被羁押，次日因吸毒成瘾被中山市公安局决定行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年，同年12月14日被刑事拘留，同月25日被逮捕。
辩护人张世禄，广东泰力律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘卓荣（绰号“高佬”），男，1975年12月26日出生于广东省中山市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地中山市石岐区。因犯盗窃罪于2006年6月8日被中山市第一人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。因犯贩卖毒品罪于2010年11月5日被中山市第一人民法院判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币四千元，2014年1月23日刑满释放。因本案于2015年11月25日被羁押，次日因吸毒成瘾被中山市公安局决定行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年，同年12月14日被刑事拘留，同月25日被逮捕。
辩护人潘雪英，广东泰力律师事务所律师。
广东省中山市第一人民法院审理广东省中山市第一市区人民检察院指控原审被告人潘振方、刘卓荣犯贩卖毒品罪一案，于二○一六年五月十八日作出（2016）粤2071刑初670号刑事判决。原审被告人潘振方、刘卓荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省中山市人民检察院指派代理检察员梁晓峰出庭履行职务，上诉人潘振方、刘卓荣及其辩护人张世禄、潘雪英到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年10月开始，被告人潘振方、刘卓荣共同出资购买毒品海洛因、甲基苯丙胺后，分别使用号码为136××××9326、159××××5155的手机为联络工具，并由潘振方负责联系买家，刘卓荣负责送货，二人结伙多次在中山市西区眼科医院附近等地向吴某、梁某等人贩卖毒品。其间，潘振方多次容留刘卓荣在其租住的中山市西区中超花园14栋4A房吸食毒品。
2015年11月25日，公安人员在西区富华酒店门口将被告人刘卓荣抓获，当场从其身上缴获毒品1包（经检验检出海洛因成分，净重2.96克）及作案工具手机1部。随后，公安人员在刘卓荣协助下到上述中超花园14栋4A房将潘振方抓获，并在房内缴获毒品一批（经检验检出含甲基苯丙胺成分的共净重80.23克，检出含海洛因成分的共净重8.42克）及作案工具手机1部、过滤水瓶2个、密实袋若干。归案后，潘振方如实供述了容留他人吸毒的罪行。
原判认定上述事实的证据有：抓获经过、检查笔录、证据保全清单、物品照片、现场照片、理化检验报告、现场检测报告书、手机通话清单、户籍证明材料、证人梁某、吴某的证言及辨认笔录、被告人潘振方、刘卓荣的供述及辨认笔录等。
原判据此认为，被告人潘振方、刘卓荣无视国家法律，结伙贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺五十克以上，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处；潘振方容留他人吸食毒品，其行为亦构成容留他人吸毒罪。潘振方在判决宣告以前犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，依法应当数罪并罚。潘振方归案后如实供述自己容留他人吸毒的罪行，依法可以从轻处罚。刘卓荣因贩卖毒品被判过有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，五年以内又犯贩卖毒品罪，同时构成累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。刘卓荣协助公安人员抓捕同案人，有立功表现，依法可以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十九条第一、三款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人潘振方犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。总和刑期有期徒刑十六年，并处没收财产人民币五万元，罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑十五年六个月，并处没收财产人民币五万元，罚金人民币二千元。
二、被告人刘卓荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处没收财产人民币三万元。
三、缴获的毒品甲基苯丙胺80.23克、海洛因11.38克及作案工具手机2部、滤水瓶2个、密实袋等物依法予以没收，由扣押物品的中山市公安局东区分局依法处理。
上诉人潘振方及其辩护人提出：1.潘振方在公安机关搜查其住处时不在场，搜查毒品程序违法，且认定缴获的80.23克冰毒是潘振方所有证据不足，不能排除他人所有；2.潘振方没有贩卖冰毒的故意，缴获的80.23克冰毒不应计入其贩卖的数量；3.潘振方没有犯罪前科，且归案后如实供述自己罪行。
上诉人刘卓荣上诉提出：其没有与潘振方合伙购买毒品贩卖，从潘振方住处缴获的毒品并非共同所有，且仅帮潘振方送过1次毒品给吴某。
上诉人刘卓荣的辩护人提出：1.从潘振方住处缴获的毒品不应计入刘卓荣贩卖的数量，该部分毒品应认定为非法持有；2.刘卓荣在共同犯罪中参与时间不长，仅帮助送货，属从犯；3.刘卓荣协助公安机关抓获潘振方，有立功表现，且归案后如实供述其罪行，缴获的毒品尚未流入社会。
检察机关认为：上诉人潘振方、刘卓荣所提上诉意见均不能成立，原判认定事实清楚，量刑适当，建议维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人潘振方、刘卓荣贩卖毒品犯罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人潘振方、刘卓荣及其辩护人所提上诉、辩护意见，本院综合评判如下：
1.上诉人潘振方在侦查阶段多次供述其与上诉人刘卓荣各出资人民币2000元购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和海洛因藏于其住处中山市西区中超花园14幢4A房的房间抽屉内，用于贩卖和吸食，其负责联系购毒者，刘卓荣负责送货，获利平分；刘卓荣供称潘振方的住处内藏有甲基苯丙胺及海洛因用于贩卖和吸食，潘振方负责联系购毒者，其负责送货和收钱；两名上诉人的有罪供述，与证人吴某证实其多次电话联系潘振方购买毒品后，由刘卓荣送货及收取毒资的证言能相互印证，并有手机通话清单在案佐证；另外，证人程某证实看见公安人员将潘振方带进他的出租屋进行搜查，未看见有其他人在潘振方出租屋内，检查笔录及现场照片证实公安人员是在潘振方供认的藏毒位置房间抽屉内缴获80.23克甲基苯丙胺及海洛因，与二人合资购买甲基苯丙胺和海洛因的供述相印证；公安人员依法搜查，并拍照固定，制作相关笔录、清单，潘振方对缴获的毒品亦进行指认并签名确认，据此，上诉人潘振方及其辩护人所提认定80.23克甲基苯丙胺为潘振方所有证据不足，且搜查程序违法的意见理据不足，不予采纳。综上，本案证据能相互印证，足以认定上诉人潘振方、刘卓荣共同出资购买毒品并各自分工进行贩卖的犯罪事实，均构成贩卖毒品罪；且二人系共同犯罪，从潘振方住处、身上及刘卓荣身上缴获的毒品均应计入二人共同贩卖毒品的数量，上诉人潘振方、刘卓荣及其辩护人所提相关上诉及辩护意见理据不足，本院不予采纳。
2.上诉人潘振方、刘卓荣归案后的供述避重就轻，不符合归案后如实供述自己罪行的构成要件，辩护人所提上诉人潘振方、刘卓荣有坦白情节的意见理据不足，不予采纳。
3.上诉人刘卓荣共同出资购买毒品，并负责送货及收取毒资，在共同贩卖毒品犯罪中并非起次要作用的从犯，对辩护人所提该意见不予采纳；贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，依法应判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，且上诉人刘卓荣是累犯和毒品再犯，原判综合上诉人刘卓荣具有立功表现等情节，对其减轻处罚判处有期徒刑十二年，量刑并无不当，上诉人刘卓荣及其辩护人再以此为由请求从轻处罚的意见理据不足，本院亦不予采纳。
本院认为，上诉人潘振方、刘卓荣无视国家法律，结伙贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺五十克以上，其行为均已构成贩卖毒品罪；潘振方又容留他人吸食毒品，其行为又已构成容留他人吸毒罪，均应依法惩处。上诉人潘振方在判决宣告以前犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，依法应当数罪并罚。上诉人潘振方归案后如实供述自己容留他人吸毒的罪行，依法可以从轻处罚。上诉人刘卓荣因贩卖毒品被判过有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，五年以内又犯贩卖毒品罪，构成累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人刘卓荣协助公安机关抓捕同案人，有立功表现，依法可以减轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。上诉人潘振方、刘卓荣及其辩护人所提上诉、辩护意见，经上述分析，均理据不足，本院不予采纳；对检察机关建议驳回上诉，维持原判的意见予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐昶洁
审 判 员 萧志锋
代理审判员 吴楚凡
二〇一六年十一月十四日
书 记 员 马 骁
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