浙江省磐安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）金磐刑初字第200号
公诉机关磐安县人民检察院。
被告人陈国阳。因本案于2014年3月25日被刑事拘留，同年4月23日经被依法逮捕。现羁押于磐安县看守所。
辩护人蒋浪舟。
被告人朱某。因本案于2014年3月25日被取保候审。
辩护人徐红光。
被告人张某甲。因本案于2014年7月22日被取保候审。
辩护人杨国鸿。
被告人杨某。因本案于2014年5月9日被刑事拘留，同年6月3日被依法逮捕。现羁押于磐安县看守所。
辩护人陈永平。
被告人陈某甲。因本案于2014年3月20日被刑事拘留，同年4月23日被取保候审。
辩护人韦武明。
被告人葛某甲。因本案于2014年3月20日被取保候审。
辩护人吴鸿平。
磐安县人民检察院以磐检公诉刑诉（2014）1168号起诉书指控被告人陈国阳犯非法买卖枪支罪和非法持有枪支罪、指控被告人朱某、张某甲、杨某、陈某甲、葛某甲犯非法买卖枪支罪，于2014年11月25日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。磐安县人民检察院指派检察员潘永江出庭支持公诉。被告人陈国阳、朱某、张某甲、杨某、陈某甲、葛某甲及其六被告人的辩护人均到庭参加诉讼。
磐安县人民检察院指控：2013年7月至2014年3月19日期间，被告人张某甲在被告人杨某的协助下，在广东省澄海区通过qq、电话联系的方式将六支m183-a3型号、m183-a1型号非军用气步枪和若干16-a型号等仿真枪非法出售给被告人陈国阳，并从中牟利。被告人陈国阳从被告人张某甲处非法买得六支m183-a3型号、m183-a1型号非军用气步枪和若干16-a型号等仿真枪后，在被告人朱某的协助下，将其中的五支非军用气步枪和若干16-a型号等仿真枪非法卖给被告人陈某甲和葛某甲，并从中牟利。被告人陈某甲和葛某甲从被告人陈国阳处非法买得五支m183-a3型号、m183-a1型号非军用气步枪和若干16-a型号等仿真枪后，将五支非军用气步枪中的二支分别非法卖给张某乙、黄某，一支送给吕广，另外二支被依法查扣，16-a型号等仿真枪则被卖给他人。经鉴定，m183-a3型号、m183-a1型号系以气体为动力具备致伤能力的气步枪。现被告人陈某甲、葛某甲出售及赠与他人的三支非军用气步枪已被追回；被告人张某甲、杨某已退出非法买卖数额40000元人民币，被告人陈国阳、朱某已退出非法买卖数额20000元人民币，被告人陈某甲、葛某甲已退出非法买卖数额10000元人民币。
另查明，在此期间，被告人陈国阳非法持有g36型号枪支五支、m1911型号非军用枪支二支。经鉴定，g36、m1911型号的枪支系分别为以气体为动力具备致伤能力的气步枪、气手枪。现五支非军用气步枪和二支非军用气手枪已被依法查扣。
综上所述，被告人陈国阳非法买卖非军用枪支六支、非法持有非军用枪支七支，被告人朱某非法买卖非军用枪支五支，被告人张某甲非法买卖非军用枪支六支，被告人杨某非法买卖非军用枪支六支，被告人陈某甲非法买卖非军用枪支五支，被告人葛某甲非法买卖非军用枪支五支。
案发后，被告人陈国阳、张某甲主动向磐安县公安局投案。
针对上述指控公诉机关提供了被告人的供述和辩解、物证、书证、证人证言、鉴定意见、户籍证明、归案经过等证据予以证实。公诉机关认为，被告人陈国阳、朱某、杨某、张某甲、陈某甲、葛某甲违反枪支管理法规定，未经有关部门批准许可，非法购买、出售枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法买卖枪支罪追究其刑事责任。被告人陈国阳违反枪支管理法规定，未经有关部门批准许可，非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人陈国阳一人犯数罪，应数罪并罚，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定。被告人朱某、杨某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人陈国阳、朱某、张某甲、杨某、陈某甲、葛某甲对起诉书指控的事实和罪名没有异议。
被告人陈国阳的辩护人蒋浪舟的辩护意见是，一、根据《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》所作的鉴定来确定被告人陈国阳涉案的13支枪形物为气步枪和气手枪，依据不足，故被告人陈国阳不构成非法买卖枪支罪和非法持有枪支罪。二、被告人陈国阳不知道起诉书指控的13支枪形物是刑法意义上的枪支，故没有主观故意，不构成涉枪犯罪。三、如果法院认可根据《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》所作的鉴定，那么被告人陈国阳也具有以下减轻、从轻处罚的情节。1、被告人陈国阳主动投案，如实供述自己的犯罪事实，可以认定自首。2、本案没有造成现实的、实质性的危害后果，且枪支已经追回。3、案发以后，被告人陈国阳家属已经主动退出非法所得；被告人陈国阳当庭认罪，悔罪意识强烈。请法庭对被告人陈国阳减轻处罚。
被告人朱某的辩护人徐红光的辩护意见是，一、本案六被告人出售的防真枪、气步枪是否构成刑法规定非法买卖枪支请法庭予以确认。二、即使本案构成非法买卖枪支，被告人朱某具有以下从轻、减轻情节。1、被告人朱某起辅助作用，是从犯。2、在本案当中被告人朱某主观恶性不大。3、本案没有造成严重、实质性的后果。涉案的枪支已经追回，而且已退出非法所得。4、本案被告人朱某能如实供述自己的犯罪罪行，自愿认罪。综上所述，请求法庭以教育为主，惩罚为辅，建议法庭对被告人朱某宣告缓刑。
被告人张某甲的辩护人杨国鸿的辩护意见是，一、关于本案所指的枪支是不是刑法意义上的枪支，请求法庭根据相关法律规定予以认定。二、被告人张某甲具有法定、酌定情节。1、被告人张某甲有自首情节。2、被告人张某甲坦白交待，自愿认罪，且系初犯。3、被告人张某甲已退出赃款。4、被告人张某甲系哺乳期的妇女。综上，请法庭给予从轻处罚，并适用缓刑。
被告人杨某的辩护人陈永平的辩护意见是，一、根据《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》所作的鉴定来确定被告人陈国阳涉案的13支枪形物为气步枪和气手枪，依据不足，且被告人杨某主观故意不明显，故被告人杨某不构成非法买卖枪支罪。二、退一步说，如果被告人杨某构成非法买卖枪支罪，具有以下从轻、减轻情节。1、被告人系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。2、被告人杨某归案后，如实供述了犯罪事实，已退出了非法所得，悔罪意识强烈，且没有造成社会严重危害。综上，建议法庭对被告人杨某判处有期徒刑二年并宣告缓刑。
被告人陈某甲的辩护人韦武明的辩护意见是，一、从本案整体角度来讲，本案案件情节较轻。二、根据本案之中六被告人的犯罪作用来看，被告人陈某甲的作用较小，系从犯。三、被告人陈某甲主观恶性不大，情节较轻。四、被告人陈某甲有多个从轻处罚的情节。1、被告人陈某甲没有犯罪前科，系初犯。2、被告人陈某甲认罪态度好，有悔罪表现，归案后如实供述自己的犯罪事实。3、被告人陈某甲有退赃表现。4、被告人陈某甲在今天的法庭上自愿认罪，应当从轻处罚。五、被告人陈某甲有揭发同案犯情节，协助追回枪支，可以酌情从轻、减轻处罚。综上，建议法庭对被告人陈某甲处以二年以下有期徒刑并适用缓刑。
被告人葛某甲的辩护人吴鸿平的辩护意见是，一、辩护人对公诉机关指控没有异议。二、被告人葛某甲具有以下从轻、减轻情节。1、被告人葛某甲可以认定从犯。2、被告人葛某甲归案后如实供述自己的犯罪，有坦白情节。3、被告人葛某甲主观恶性不深，人身危险性较小，并积极协助公安机关追回枪支。4、被告人葛某甲出售枪支的行为没有造成社会危害，也没有给他人造成伤害。5、被告人葛某甲当庭认罪，悔罪明显。6、被告人葛某甲积极退出非法所得。综上，建议法庭对被告人葛某甲处以三年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明：2013年7月至2014年3月19日期间，被告人张某甲在被告人杨某的协助下，在广东省澄海区通过qq、电话联系的方式将六支m183-a3型号、m183-a1型号非军用气步枪和若干仿真枪非法出售给被告人陈国阳，并从中牟利。被告人陈国阳从被告人张某甲处非法买得六支m183-a3型号、m183-a1型号非军用气步枪和若仿真枪后，在被告人朱某的协助下，将其中的五支非军用气步枪和若干仿真枪非法卖给被告人陈某甲和葛某甲，并从中牟利。还有一支m183-a1型号非军用气步枪由被告人陈国阳放在义乌陈某丁住处，案发后被公安机关依法查扣。
被告人陈某甲和葛某甲从被告人陈国阳处非法买得五支m183-a3型号、m183-a1型号非军用气步枪和若干仿真枪后，将其中二支m183-a3型号非军用气步枪，于2013年12月份和2014年3月15日分别非法卖给张某乙和黄某。2014年春节期间吕广到被告人陈某甲和葛某甲家拜年时，被告人陈某甲和葛某甲作为回赠的礼物将其中一支型号为m183-a1型号非军用气步枪送给吕广。案发后在被告人陈某甲和葛某甲经营的小店内公安机关依法查扣m183-a3、m183-a1型号非军用气步枪各一支。在被告人陈某甲、葛某甲的协助下，已追回出售及送给他人的三支非军用气步枪。
经鉴定，上述涉案的六支m183-a3型号、m183-a1型号非军用气步枪系以气体为动力具备致伤能力的气步枪。
另查明，在此期间，被告人陈国阳非法持有g36型号枪支五支、m1911型号非军用枪支二支。经鉴定，g36、m1911型号的枪支系分别为以气体为动力具备致伤能力的气步枪、气手枪。现五支g36型号非军用气步枪和二支m1911型号非军用气手枪已被依法查扣。
综上所述，被告人陈国阳非法买卖非军用枪支六支、非法持有非军用枪支七支，被告人朱某非法买卖非军用枪支五支，被告人张某甲、杨某非法买卖非军用枪支六支，被告人陈某甲、葛某甲非法买卖非军用枪支五支。
案发后，被告人陈国阳、张某甲主动向磐安县公安局投案，被告人张某甲如实交待了犯罪事实。
上述事实，有公诉机关当庭列举并经庭审质证的下列证据证实，对以下证据本院予以确认：物证：m1911型号枪支二支、g36型号枪支五支、m183型号枪支六支；证人陈某乙、黄某、陈某丙、曾某、陈某丁、吕某、葛某乙、张某乙等人的证言；金华市公安局司法鉴定中心的枪支检验鉴定书和仿真枪认定书；检查笔录、搜查笔录、辩认笔录、电子物证检查工作记录和电子物证检查时刻录的光盘一张；扣押决定书及扣押清单，柏诚玩具贸易商行出货对账单，阿达与瑞格电脑（陈国阳）qq聊天记录，发还清单，陈国阳、张某甲的中国建设银行银行卡客户交易查询单；户籍证明，归案经过，抓获经过，自首证明，情况说明等证据，以及被告人陈国阳、朱某、张某甲、杨某、陈某甲、葛某甲在侦查机关所作的多次供述。
本院认为，被告人陈国阳、朱某、张某甲、杨某、陈某甲、葛某甲违反枪支管理法规定，未经有关部门批准许可，非法购买、出售枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪；被告人陈国阳违反枪支管理法规定，未经有关部门批准许可，非法持有枪支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人陈国阳、杨某两辩护人提出的两被告人不构成犯罪的辩护意见本院不予采纳。被告人陈国阳一人犯数罪应当数罪并罚。被告人朱某、杨某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人朱某、杨某的辩护人请求认定两被告人为从犯并减轻处罚的辩护意见，予以采纳；被告人陈某甲、葛某甲的辩护人请求认定两被告人为从犯并减轻处罚的辩护意见，不予采纳。被告人张某甲犯罪后主动投案，并如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，符合自首的法定条件，构成自首，可以从轻处罚；经查被告人陈国阳犯罪后虽能主动投案，但并不符合自首的条件，故不予认定，因此被告人陈国阳辩护人提出构成自首并减轻处罚的辩护意见本院不予采纳。被告人朱某、杨某、陈某甲、葛某甲犯罪后如实供述犯罪事实，当庭认罪，可以从轻处罚；被告人陈国阳能当庭认罪，可以酌情从轻处罚；被告人陈某甲、葛某甲协助公安机关追回已出售的枪支，可以酌情从轻处罚；各辩护人提到的被告人已退出非法所得的问题，因无法查清被告人出售涉案枪支实际非法所得，故不予认定，但各被告人悔罪表现明显，故本院在量刑时酌情予以考虑。综合上述因素考虑，对被告人朱某、张某甲、杨某、陈某甲、葛某甲可以适用缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十九条、第六十七条第一、三款、第二十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条的之规定，判决如下：
一、被告人陈国阳犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年六个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月25日起至2019年3月24日止。）。
二、被告人朱某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）。
三、被告人张某甲犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）。
四、被告人杨某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年十个月，缓刑四年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）。
五、被告人陈某甲犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
六、被告人葛某甲犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）。
七、扣押在案的枪支十三支由扣押单位予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王军伟
人民陪审员 厉益平
人民陪审员 陈灯旺
二〇一四年十二月十七日
代书 记员 林柳娟