安徽省寿县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）寿民二初字第00121号
原告：易丽娟，女，1978年11月5日出生，汉族，个体户，住安徽省芜湖市南陵县。
委托代理人：郭青松，安徽凯安律师事务所律师。
被告：张军祥，男，1972年3月8日出生，汉族，个体户，住安徽省寿县。
委托代理人：朱守根，安徽郢都律师事务所律师。
第三人：广东威文服装有限公司。
法定代表人：陈武，该公司总经理。
委托代理人：陈燕，该公司员工。
本院于2014年3月19日立案受理了原告易丽娟诉被告张军祥、第三人广东威文服装有限公司合同纠纷一案，依法由代理审判员何升国适用简易程序，于2014年4月24日公开开庭进行了审理。原告易丽娟的委托代理人郭青松，被告张军祥及其委托代理人朱守根，第三人广东威文服装有限公司的委托代理人陈燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
易丽娟诉称：2011年6月被告与第三人签订“乔治公子”男女裤特许加盟专卖协议书，双方约定第三人授权被告在寿县南街设立“乔治公子”专卖店，时间为2011年8月8日至2012年8月7日，同时双方还对货款给付、违约责任等问题予以约定。2012年4月原告与第三人签订区域经销协议书，约定第三人授予原告“乔治公子”男女裤产品在安徽全省范围内的特许经营权，同年4月30日第三人、原告、被告三方共同签订对账单，被告认可拖欠第三人货款102526.54元，同时原被告签字确认后，第三人与被告的权利义务关系均由原告概括承受。上述对账单经三方签字确认后，原告多次找被告催要货款，被告至今仍未履行给付义务。现具状请求人民法院判令依法扣除被告保证金10000元；被告给付拖欠的货款102526.54、迟延履行违约金20505.2元、道具折旧费14400元，合计137431.74元；由被告承担本案诉讼费。
基于上述诉请，易丽娟向本院提交下列证据：
一、原告身份证复印件，意在证明：原告的身份情况；
二、第三人与被告签订的“乔治公子”男女裤特许加盟专卖协议书1份，意在证明：被告与第三人之间的权利义务关系；
三、对账单1份，意在证明：原告、被告、第三人共同签字确认了被告拖欠货款的金额，且原告从第三人处概括承受了对被告的权利义务；
四、广东威文服装有限公司证明1份，意在证明：原告已经垫付了被告所欠广东威文服装有限公司的货款。
张军祥辩称：被告与第三人签订的“乔治公子”男女裤特许加盟专卖协议书未生效。协议中约定双方签字盖章后生效，而被告手中的协议没有加盖公章、没有签订日期，此外协议中约定在合同签订时应当向第三人交付品牌保证金，未给付品牌保证金的合同无效，而被告并未给付保证金，故该协议没有生效，也未得到履行。后来第三人与被告口头约定所有货物由被告代销，货卖完后付款，卖不完的一律退还给第三人，如货物出现质量问题由第三人承担，与被告无关。另外被告与第三人在协议中约定若双方发生纠纷，由双方协商解决，协商不成的概由第三人住所地人民法院管辖，故被告与第三人之间的纠纷贵院没有管辖权。
张军祥为支持其辩解，向本院提交如下证据：
一、第三人与被告签订的“乔治公子”男女裤特许加盟专卖协议书1份，意在证明：该协议未生效；
二、照片11张，意在证明：“乔治公子”男女裤存在质量瑕疵。
第三人的代理人述称：具体事宜我不太清楚。易丽娟系本公司在安徽区域内的省级代理商，张军祥曾经营过本公司产品。
张军祥对易丽娟所举证据发表如下质证意见：
对证据一无异议；对证据二有异议，认为合同不真实且未生效，原告提供的协议中与被告提供的协议中的内容不一致，原告提供的协议上加盖有公章、有签订日期、有交付保证金1万元等内容，而被告提供的协议中均没有上述内容；对证据三的真实性无异议，对证明目的有异议，只能证明被告拿货的事实，不能证明被告欠款的事实；认为原告证据四与本案无关联。
第三人的代理人对原告证据均不知情，只知道易丽娟系该公司在安徽区域内的省级代理商，该公司原来在安徽区域内与他人签订协议中的权利义务一概转移给易丽娟接管。
易丽娟对张军祥所举证据发表如下质证意见：
对证据一的真实性、证明目的有异议，认为该协议已经实际履行，且有对账单相佐证，协议的签订人虽然不是公司法定代表人，但事后由公司盖章，足以认定该协议已生效；对证据二的真实性、关联性及证明目的有异议，照片不能反映出该服装确系第三人生产或销售的产品，且被告与第三人之间是买断经营，第三人对质量瑕疵不承担责任，不能达到被告的证明目的。
第三人的委托代理人对被告所举行证据一不知情，证据二照片中不能反映出该服装是本公司产品。
经庭审举证、质证，本院对涉案证据做如下认证：
原告证据一被告无异议，故本院予以认定；原告证据二与被告证据一在形式上（是否加盖公章、是否有合同签订日期）和内容上（是否交付品牌保证金1万元）均有差异，且被告与第三人在协议书中明确约定经甲方负责人、乙方双方签字且盖甲方公章后生效，而被告方所持的协议书未加盖公章也未填写签订日期，故本院认为该份协议未能生效；原告证据三系原告、被告、第三人三双方共同签字确认的对账单，故本院予以认定；原告证据四系原告向第三人垫付被告拖欠货款的证明，故本院认为予以认定。
被告证据一与原告证据二在形式上（是否加盖公章和合同签订日期）和内容上（是否交付品牌保证金1万元）均有差异，在上一段中已经做出分析，本处不再赘述；被告证据二照片一组，被告主张产品存在质量瑕疵，因未在合理的期限内提出，故本院对该照片不做评判。
根据上述认定的证据材料及庭审中原告的陈述，审理查明的事实为：2011年8月被告在寿县南街设立“乔治公子”专卖店，经营“乔治公子”品牌男女裤，2012年4月原告与第三人签订区域经销协议书，约定第三人授予原告“乔治公子”品牌男女裤在安徽全省范围内的特许经营权，同年4月30日原告、被告、第三人三方共同签订对账单，确认被告拖欠第三人货款102526.54元，同时将第三人与被告之间的权利义务概括转移给了原告。2014年3月原告起诉来院要求被告给付拖欠的货款102526.54元、迟延履行违约金20505.2元、道具折旧费14400元，合计137431.74元；依法扣除被告保证金10000元；并由被告承担本案诉讼费。
另查明：2011年第三人已经从被告的货款中扣除了品牌保证金10000元。
本院认为：2011年8月被告在寿县南街设立“乔治公子”专卖店，经营“乔治公子”品牌男女裤，虽然第三人与被告签订的“乔治公子”男女裤特许加盟专卖协议书因第三人的安徽区域负责人彭大卫未能将被告持有的“协议书”带回该公司总部加盖公章、填写签订日期，而未能生效，但原告、被告和第三人于2012年4月30日三方共同签字确认的对账单真实、合法、有效。故本院对被告与第三人实际履行的部分予以确认。被告从第三人处批发“乔治公子”品牌男女裤，截止2012年4月30日被告拖欠货款102526.54元，且三方已经在对账单中明确该欠款已经由第三人移交给原告接管，故被告负有向原告清偿货款的义务，但第三人与被告签订的“乔治公子”男女裤特许加盟专卖协议书未生效，原告和第三人已经扣除的品牌保证金10000元应当返还，并从被告拖欠的货款中予以抵消。至于原告要求被告给付迟延履行违约金、道具折旧费的诉讼请求，因第三人与被告签订的“乔治公子”男女裤特许加盟专卖协议书未生效，而对账单中对货款给付时间、迟延履行违约金及道具折旧费均未约定，故对原告要求被告给付迟延履行违约金、道具折旧费的请求，本院不予支持。被告关于与第三人口头约定所有货物由被告代销，货卖完后付款，卖不完的一律退还给第三人的抗辩，因被告未能提供证据予以证实，故本院不予采信；有关产品质量存在瑕疵的抗辩，因被告负有及时验货并将其发现的产品质量瑕疵告知原告或第三人的义务，而被告未能提供证据证明其在合理的期间内向原告或第三人提出过产品质量瑕疵，故本院对该抗辩不予支持；至于被告辩称的其与第三人之间的纠纷本院没有管辖权的抗辩，因被告未在答辩期限内提出，且到庭应诉答辩，视为本院有管辖权。据此，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条、第八十条、第八十一条、第八十二条、第八十三条、第八十四条、第八十五条、第八十六条、第八十七条、第八十八条、第八十九条、第一百五十七条、第一百五十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第一条、第五条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百二十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告张军祥于判决生效后十日内偿还所欠原告易丽娟货款92526.54元；
二、驳回原告易丽娟其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3050元，由易丽娟负担950元，张军祥负担2100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
代理审判员 何升国
二〇一四年五月十六日
书 记 员 薛礼正
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：
（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。
（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。
（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。
（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。
（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。
（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。
第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：
（一）根据合同性质不得转让；
（二）按照当事人约定不得转让；
（三）依照法律规定不得转让。
第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。
债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。
第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。
第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。
第八十三条债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。
第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。
第八十五条债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。
第八十六条债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。
第八十七条法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。
第八十八条当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。
第八十九条权利和义务一并转让的，适用本法第七十九条、第八十一条至第八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。
第一百五十七条买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。
第一百五十八条当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。
当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。
出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前两款规定的通知时间的限制。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》
第一条当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定
第五条当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十五条当事人对标的物的检验期间未作约定，买受人签收的送货单、确认单等载明标的物数量、型号、规格的，人民法院应当根据合同法第一百五十七条的规定，认定买受人已对数量和外观瑕疵进行了检验，但有相反证据足以推翻的除外。
第十七条人民法院具体认定合同法第一百五十八条第二款规定的“合理期间”时，应当综合当事人之间的交易性质、交易目的、交易方式、交易习惯、标的物的种类、数量、性质、安装和使用情况、瑕疵的性质、买受人应尽的合理注意义务、检验方法和难易程度、买受人或者检验人所处的具体环境、自身技能以及其他合理因素，依据诚实信用原则进行判断。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百二十七条人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提了的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的裁定驳回。
当事人未提出管辖权异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。