江苏省江阴市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0281民初6834号
原告陈永明。
委托代理人韩惠祥。
被告江阴市城镇公交有限公司（注册号XX），住所地江阴市通江南路71-101号。
法定代表人叶寿泉，江阴市城镇公交有限公司执行董事。
委托代理人王丽芳，江苏优博律师事务所律师。
委托代理人ＸＸ刚，江苏优博律师事务所实习律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司江阴中心支公司（统一社会信用代码XX），住所地江阴市虹桥北路168号、香山路238号、240号。
负责人顾新，中国太平洋财产保险股份有限公司江阴中心支公司总经理。
委托代理人汪寒琴，中国太平洋财产保险股份有限公司江阴中心支公司职员。
本院于2016年5月18日立案受理了原告陈永明与被告江阴市城镇公交有限公司（以下简称城镇公交公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司江阴中心支公司（以下简称太平洋财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，依法由审判员储振宇担任审判长，与审判员赵辉、人民陪审员承雅平组成合议庭，于2016年9月13日适用普通程序公开开庭进行了审理，原告陈永明的委托代理人韩惠祥，被告城镇公交公司的委托代理人王丽芳，被告太平洋财产保险公司的委托代理人汪寒琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈永明诉称：2014年11月1日7时38分许，他驾驶电动三轮车沿江阴市长泾镇长安路由南向北行驶至张家宕32号地段时，车辆前部撞到前方同向停车的沈秋亚驾驶的牌照为苏B×××××中型普通客车后部左侧，造成他受伤及车辆损坏的交通事故。2014年11月25日，江阴市公安局交警大队作出交通事故认定，认定他负事故的主要责任，沈秋亚负事故的次要责任。经医院诊断，他的伤情为右胫骨平台粉碎性骨折。后他进行了手术，先后花去医疗费25111.28元。经鉴定，他构成10级伤残，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。经查，苏B×××××客车属城镇公交公司所有，该车在太平洋财产保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）。综上，他特诉至法院，请求判令城镇公交公司、太平洋财产保险公司赔偿他医疗费25111.28元、住院伙食补助费306元、营养费1800元、护理费5850元、误工费9000元、残疾赔偿金55759.5元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2520元，合计105346.78元（上述损失由太平洋财产保险公司在交强险责任限额内先承担赔偿责任，不足部分由太平洋财产保险公司在商业三者险中赔偿），并承担案件诉讼费用。
被告城镇公交公司辩称：1、对事故发生的事实无异议。他公司是苏B×××××中型客车的车主，沈秋亚在本案中是职务行为；2、苏B×××××中型客车在太平洋财产保险公司投保了交强险及商业三者险（50万元，不计免赔），事故发生在保险期限内，陈永明的各项损失应由太平洋财产保险公司承担；3、他公司为陈永明向医院支付了医疗费885元，另向陈永明垫付了医疗费1000元；4、陈永明的电动三轮车加装了动力装置，应视为机动车，他公司对事故承担30%的赔偿责任；5、苏B×××××客车在事故中受损，产生了维修费700元，陈永明应承担70%的赔偿责任；6、陈永明主张的营养费、护理费、精神损害抚慰金应分别按照15元/日、55元/日及1500元计算；7、不同意太平洋财产保险公司要求扣除医疗费中10%非医保用药费用的主张。
被告太平洋财产保险公司辩称：1、对事故发生的事实及事故责任无异议，但陈永明驾驶的电动三轮车属机动车，陈永明应承担70%的赔偿责任，沈秋亚承担30%的赔偿责任；2、苏B×××××中型客车在他公司投保了交强险和商业三者险（50万元，不计免赔）。如交强险、商业三者险理赔在本案中一并处理，则应扣除医疗费中10%的非医保用药费用；3、陈永明主张的营养费、护理费、精神损害抚慰金应分别按照15元/日、55元/日及1500元计算；4、他公司不承担案件诉讼费用和鉴定费。
经审理查明一:2014年11月1日7时38分许，陈永明驾驶加装了动力装置的电动三轮车沿江阴市长泾镇长安路由南向北行驶至张家宕32号地段时，车辆前部撞到前方同向停车的沈秋亚驾驶的牌照为苏B×××××中型普通客车后部左侧，造成陈永明受伤及车辆损坏的交通事故。苏B×××××中型客车属城镇公交公司所有，沈秋亚系城镇公交公司驾驶员。2014年11月25日，江阴市公安局交警大队作出交通事故认定，认定陈永明负事故的主要责任，沈秋亚负事故的次要责任。经医院诊断，陈永明的伤情为右胫骨平台粉碎性骨折。后陈永明住院治疗17天，支付了医疗费25111.28元（其中含城镇公交公司垫付的医疗费1000元），城镇公交公司支付了医疗费885元，医疗费合计25996.28元。经鉴定，陈永明构成10级伤残，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。经查，苏B×××××客车在太平洋财产保险公司投保了交强险和商业三者险（50万元，不计免赔），事故发生在保险期间内。2016年5月18日，陈永明诉至本院，要求城镇公交公司、太平洋财产保险公司赔偿其各项损失105346.78元。
查明二：审理中，各方对医疗费总额25996.28元（其中城镇公交公司垫付了1885元）、住院伙食补助费306元、误工费8500元、残疾赔偿金55759.5元、鉴定费2520元无异议。
查明三：对苏B×××××中型客车因交通事故产生的维修费700元，陈永明同意承担60%的赔偿责任。
查明四：经检验，交警部门认定陈永明驾驶的电动三轮车为非机动车。
上述事实，有交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单、医疗费发票、用药清单、出院记录、病历卡、××证明书、司法鉴定意见书、鉴定费发票、工资发放明细、停发工资证明、住院预缴医疗费收据、车辆定损单、车辆检验意见书及当事人的当庭陈述在卷予以佐证。
根据原被告双方的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、陈永明驾驶的电动三轮车是机动车，还是非机动车；二、本案交通事故赔偿责任应如何认定；三、对有争议的营养费、护理费、精神损害抚慰金如何认定；四、太平洋财产保险公司要求扣除医疗费中10%的非医保用药费用的主张能否得到支持。
关于第一个争议焦点：经检验，交警部门已认定陈永明驾驶的电动三轮车为非机动车，故本院依法认定该车为非机动车。
关于第二个争议焦点：因陈永明驾驶的电动三轮车为非机动车，陈永明负事故主要责任，故陈永明可承担60%的赔偿责任，沈秋亚承担40%的赔偿责任。鉴于沈秋亚驾驶车辆发生交通事故系履行职务行为，沈秋亚的赔偿义务依法由城镇公交公司承担。
关于第三个争议焦点：对营养费，本院认为可按20元/天计算，其金额为20元/天×90天＝1800元；对护理费，本院认为可参照当地护工从事同等级别护理的报酬60元/天计算，其金额为60元/天×90天＝5400元；对精神抚害抚慰金，因陈永明因交通事故构成10级伤残，负事故的主要责任，故精神抚害抚慰金可按2000元计算。
关于第四个争议焦点：对太平洋财产保险公司要求扣除医疗费中10%非医保用药费用的主张，本院不予支持，理由如下：1、太平洋财产保险公司未能提供证据证明其主张扣除10%非医保用药费用的合法性和合理性；2、用药是医院的专业行为，陈永明、城镇公交公司均非专业人员，无法判断医保用药和非医保用药，只有专业人员才能根据伤者伤情掌握用药的范围。太平洋财产保险公司也未能证明已向城镇公交公司明确解释国家基本医疗保险的含义及如何按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用；3、国家基本医疗保险是具有福利性质的社会保险制度，对用药的范围有一定限制；而保险合同是纯商业性质，收取的商业性保费金额远高于国家基本医疗保险，投保人对于参保的利益期待也远高于国家基本医疗保险。如果保险公司按照商业性保险收取保费，却按照国家基本医疗保险的标准理赔，有违诚信。
综上，本院认为，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保交强险及三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，太平洋财产保险公司为牌照为苏B×××××中型客车承保了交强险及商业三者险，其应当首先在交强险责任限额内承担赔偿责任，不足部分，由太平洋财产保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的部分由陈永明与城镇公交公司按照赔偿责任比例分担。经审理，陈永明因交通事故受伤造成的损失：医疗费25996.28元、住院伙食补助费306元、营养费1800元、护理费5400元、误工费8500元、残疾赔偿金55759.5元、精神损害抚慰金2000元，合计99761.78元，由太平洋财产保险公司在交强险责任限额内赔偿81659.5元，商业三者险责任限额内赔偿7240.91元；其余损失由陈永明自行承担。对城镇公交公司已垫付陈永明的医疗费1885元，因城镇公交公司在本案中无需承担赔偿责任，故陈永明应予返还。对苏B×××××中型客车因交通事故产生的维修费700元，因陈永明同意承担60%的赔偿责任，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、陈永明因交通事故造成的损失：医疗费25996.28元、住院伙食补助费306元、营养费1800元、护理费5400元、误工费8500元、残疾赔偿金55759.5元、精神损害抚慰金2000元，合计99761.78元，由中国太平洋财产保险股份有限公司江阴中心支公司在交强险及商业三者险范围内赔偿88900.41元，于本判决发生法律效力之日起10日内付清；其余损失由陈永明自行承担。
二、陈永明应于本判决发生法律效力之日起10日内返还江阴市城镇公交有限公司1885元。
三、陈永明应于本判决发生法律效力之日起10日内支付江阴市城镇公交有限公司车辆维修费420元。
四、驳回陈永明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1030元、鉴定费2520元，合计3550元（陈永明已预交），由陈永明负担617.73元，中国太平洋财产保险股份有限公司江阴中心支公司负担2932.27元。中国太平洋财产保险股份有限公司江阴中心支公司应将其负担的2932.27元于本判决发生法律效力之日起10日内直接给付陈永明。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时，根据上诉请求，按照《诉讼费用交纳办法》规定的标准预交第二审案件受理费，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。
审 判 长 储振宇
审 判 员 赵 辉
人民陪审员 承雅平
二〇一六年九月二十八日
书 记 员 孙玲莉