河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）石刑终字第000288号
原公诉机关河北省栾城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）殷某某。2009年11月14日因涉嫌故意伤害罪被栾城县公安局取保候审。
原审附带民事诉讼原告人冯某。
河北省栾城县人民检察院指控原审被告人殷某某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人冯某提起附带民事诉讼一案，河北省栾城县人民法院于2011年8月18日作出（2010）栾刑初字第23号刑事附带民事判决，栾城县人民检察院提起抗诉，附带民事诉讼原告人冯某提起上诉。石家庄市中级人民法院于2011年12月19日作出（2011）石刑终字第00548号刑事裁定，发回重审。栾城县人民法院又于2013年7月16日作出（2012）栾刑初字第00017号刑事附带民事判决，栾城县人民检察院提起抗诉，附带民事诉讼原告人冯某提起上诉。石家庄市中级人民法院于2014年4月25日作出（2014）石刑终字第00022号刑事附带民事裁定，发回重审。栾城县人民法院又于2014年12月12日作出（2014）栾刑初字第110号刑事附带民事判决，原审被告人殷某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2009年9月17日23时许，被告人殷某某到栾城县南客变电站，因接电与该变电站的电工冯某发生争吵并打斗，致冯某头部、颈项皮肤软组织等处受伤。2009年9月25日，经石家庄市公安局物证鉴定所鉴定，被害人冯某的伤情属轻伤。被告人殷某某于2010年4月25日申请对被害人冯某的伤情进行重新鉴定。石家庄市第一司法医学鉴定中心于2010年5月26日作出石司鉴中心（2010）临鉴字第（244）号鉴定书，鉴定结论为：“冯某伤情程度属轻微伤”，被害人冯某认为该鉴定中心不是省政府指定的医院，不具备重新鉴定的资质，不予认可。后经我院通知被害人冯某继续进行重新鉴定，冯某拒绝进行重新鉴定，我院依法作出被告人无罪判决，该案再次上诉后，由石家庄市中级人民法院委托鉴定，2014年9月15日北京明正司法鉴定中心作出京正（2014）临伤鉴字第663号司法鉴定意见书，鉴定意见为冯某损伤为轻微伤。
冯某受伤后，在栾城县医院住院8天，自2009年9月18日至2009年9月26日，住院费为3194.30元，门诊费用325.65元；在石家庄市第三医院住院32天，自2009年9月26日至2009年10月28日，住院费为10098.30元，门诊费用890.50元。冯某的住院费共计为13292.6元，门诊费用共计为1216.15元。冯某提供的栾城县公安局收费收据证实其法医鉴定费用为220元，其提供的交通费票据证实其交通费为526元。栾城县供电局出具证明及原告人的工资条，证实其误工费为3962元。附带民事诉讼原告人住院期间由冯文冲护理，其单位出具工资收入证明和工资条，证实其月工资1800元。河北省海星电子公司门市部出具的收款收据，证明附带民事诉讼原告人损毁的手机价值1300元。另外附带民事诉讼原告人支付重新鉴定费5000元，车费296元。
上述事实有经开庭质证的下列证据予以证实：1、被告人殷某某的供述与辩解。证实与被害人冯某打架的时间、地点、经过等事实。2、被害人冯某的陈述。证实其和任某、娄某等在变电站值班，南客村殷某某为安装电线到变电站敲门，其上前劝阻，“有什么事明天再说吧”。其准备打电话，被殷某某一巴掌打在头上，并将手机摔在地上，后又被殷某某用巴掌扇打头部，殷某某随手拿了一把木凳子，冲其砸了过来，其随手也拿椅子上前挡，后头就有点晕。3、证人娄某的证言。证实南客村殷某某酒后到变电所要求接其家中的电线，变电所有规定，接电线要本人的身份证复印件，上报到电力局再接电线。殷某某先踢院大门，还没有开门，殷某某就在门口骂开了。娄某先给殷某某做解释工作，后冯某劝说并向外推殷某某，一边劝一边往外推他，走到大门口时不知道两人怎么厮打开了。后殷某某又拿起一把椅子要砸冯某，冯某也拿起一把椅子，俩人又开始打，被人拉开了。4、证人任某的证言。证实那天正在值班，娄某说：“有人闹事”，起来到院中看到自称是南客村人的人在院中连说带骂就上前劝说，后不再理那个人了。那个人就开始骂，冯某上前劝说，准备打电话被那人用巴掌扇掉，并扇冯某几个耳光。后那男的又拿椅子，冯某也拿椅子，然后俩人就开始打，两个人互相拿椅子举在空中，后两个椅子砸到一起，后来冯某说头疼，躺在了地上，电力局来人将冯某送到县医院。5、石家庄市公安局物证鉴定所公冀石鉴伤检字（2009）2345号法医学人体损伤程度鉴定书。证明冯某的损伤属轻伤。6、伤情照片。证明冯某被打的部位的伤情情况。7、被摔坏的椅子和手机照片。证明案发现场情况。8、石家庄市第一司法医学鉴定中心伤残评定书，鉴定结论为冯某伤情属轻微伤。9、北京明正司法鉴定中心作出的京正（2014）临伤鉴字第663号司法鉴定意见书，鉴定意见为冯某损伤为轻微伤。10、被告人殷某某的户籍证明。证实殷某某出生于1948年8月19日，具有刑事责任能力。11、栾城县医院住院病历、栾城县医院CT检查报告。证明冯某在该院住院治疗的事实。12、石家庄市第三医院病历。证明冯某在该院住院治疗情况。并初步诊断：（1）头外伤，蛛网膜下腔出血，脑震荡。（2）颈项皮肤软组织挫伤。13、冯某心电图、化验粘贴单、CR检查报告等。证明冯某检查情况。14、冯某的住院票据，栾城县医院、市三院的门诊票据，法医鉴定费票据、交通费票据、冯某误工损失证明和工资条、护理人员收入证明和工资条、收款收据等证实冯某住院治疗发生的有关费用和手机损失等情况。
原判认为，被告人殷某某与附带民事诉讼原告人冯某因琐事发生争执，将冯某打伤，事实清楚，证据确实充分。公诉机关依据石家庄市公安局物证鉴定所作出轻伤的鉴定结果，以故意伤害罪提起公诉，现因重新鉴定，被害人冯某的伤情为轻微伤，因此公诉机关的指控被告人犯故意伤害罪，证据不足，指控罪名不能成立。被告人殷某某将附带民事诉讼原告人冯某打伤，应依法赔偿其因此造成的物质损失。附带民事诉讼原告人请求赔偿其住院费13292.6元、门诊费1216.15元、法医鉴定费220元、交通费526元、误工费3962元、住院伙食补助费2000元、营养费600元、手机损失1300元，符合法律规定，予以支持。附带民事诉讼原告人住院共计40天，期间由冯文冲护理，其单位出具工资收入证明和工资条，证明其月工资1800元，故护理费为1800元（元／月）÷30（天）×40（天）=2400元，对附带民事诉讼原告人请求被告人赔偿此次重新鉴定费5000元，车费296元一事，因该鉴定结果为轻微伤，该费用应由双方均担为宜。上述损失合计28164.7元应有被告人赔偿。附带民事诉讼原告人请求赔偿精神损失费50000元，因不符合法律规定，不予支持。对附带民事诉讼被告人提出的自己也有损失要求附带民事原告人赔偿一事，因其没有明确的诉讼请求及证据，因此不予支持。庭审中经调解无效，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条的规定，判决：一、被告人殷某某无罪。二、被告人殷某某自本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人冯某各类损失28164.7元。三、驳回附带民事诉讼原告人冯某的其他诉讼请求。
原审被告人殷某某上诉提出：双方互相殴打，过错相等，应对自己的过错承担各自责任，故应撤销一审判决第二项赔偿冯某各类损失28164.7元。
经审理查明的事实和证据与一审相同。原判认定上诉人殷某某故意伤害的犯罪事实正确。有经一审庭审质证的相关证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人殷某某与原审附带民事诉讼原告人冯某因琐事发生争执，将冯某打伤，因重新鉴定，被害人冯某的伤情为轻微伤，因此原审被告人不构成故意伤害罪。但其应依法赔偿给冯某造成的经济损失。原判事实清楚，证据充分，经济损失赔偿判处适当。关于殷某某上诉理由，经审查，冯某受伤确因其伤害行为所致，冯某因伤造成的经济损失，理应由殷某某赔偿，故其上诉称应撤销一审判决第二项赔偿冯某各类损失28164.7元的理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 斌
审判员 王英辰
审判员 裴卫华
二〇一五年四月二十日
书记员 王 蕾