四川省北川羌族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）北民初字第864号
原告王玉海，男，现住四川省北川羌族自治县。
委托代理人张德文，男，住四川省北川羌族自治县（北川羌族自治县永昌镇沐曦社区推荐）。
被告李真兵，男，住四川省安县。
委托代理人冯吉飞，四川石泉律师事务所律师。
被告余孝平，男，住四川省北川羌族自治县。
原告王玉海诉被告李真兵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月27日受理后，依法适用简易程序，由审判员王超独任审判，于同年7月3日第一次公开开庭进行了审理。第一次庭审后，原告王玉海申请追加余孝平作为本案被告，本院依法予以准许，并于10月8日、10月9日、12月2日公开开庭进行了审理，原告王玉海及其委托代理人张德文，被告李真兵及其委托代理人冯吉飞到庭参加了诉讼，被告余孝平第一次到庭参加诉讼，第二次、第三次经依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
原告王玉海诉称：2014年11月17日，被告李真兵为卖树给被告余孝平而雇佣原告搬移树木，原告在雇佣活动中腰背部被砸伤，次日入院诊断：1.右肾挫伤。2.肝右叶挫伤。原告于同年11月19日在全麻下行“右肾探查、右肾切除术”，2014年12月3日出院。被告余孝平与被告李真兵存在承揽关系，二被告对原告受伤均有责任，根据《侵权责任法》的规定，二被告应承担医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾补偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金等责任。请求判令：1.二被告赔偿原告207994元（已扣除被告已付的24876元，其中医疗费26273.9元；误工费120天／100元=12000元；护理费15天／100元=1500元；住院伙食补助费15天／20天=300元；营养费45天／20元=900元；交通费300元；残疾补偿金24381元／20年×40%=195048元；被扶养人生活费18027元／4年÷2×40%=14421.6元；精神抚慰金20000元×40%=8000元）；2.诉讼费用由被告承担。
被告李真兵辩称：1.原告与被告李真兵系承包关系，而非雇佣关系；2.被告不应承担赔偿责任，因原告受伤下午经医院检查身体没有内伤。3.假设被告承担责任，赔偿标准过高，其中被告住院的护理和伙食均由被告在负责，且由被告安排车辆并陪同送原告回家。原告要求赔偿的护理费、住院伙食补助费、营养费以及交通费不合理。4.被告余孝平委托被告李真兵去买树，在移植树木过程中造成原告受伤，被告余孝平应当负担一部分责任。
被告余孝平辩称：1.告诫了被告李真兵要注意安全；2.与被告李真兵只是买卖，本案与其无关。
经审理查明：被告余孝平经营园林，经常四处收购树木，一般按树木公分大小计价。2014年7月，宁国勇在给被告余孝平挖香樟树时，问被告余孝平还要收购什么树木，被告余孝平称需要25公分大小的白果树（即银杏树），宁国勇称被告李真兵有树源。事隔几天，宁国勇带领被告余孝平查看了该树（农民王正贵门前自留地上的银杏树），被告余孝平决定收购，先给宁国勇500元定金，并约定了该树运到自己经营的园林后支付再支6000元。
该棵胸径近25公分大小的白果树，被告李真兵原本是从农民处购买后卖给他人，挖树时才从宁国勇处得知已被被告余孝平订购，宁国勇事后也将500元定金转交给被告李真兵。随即被告李真兵另择树木卖给他人，将该棵白果树留给被告余孝平。事后，被告李真兵、余孝平在北川羌族自治县沐曦小区永宏苑见面时，被告余孝平表示等天晴后再去搬运树木。
被告李真兵邀请了一位驾驶员、有一定相应工作经验的原告王玉海与陈清和作为工人（经宁国勇介绍，按天100元计算人工，且该二人近两三年也曾为被告余孝平务工），到卖树人王正贵处搬运白果树。2014年11月17日上午被告余孝平因有其他事务未到现场，在移动树木时，原告王玉海认为一个滑轮（固定树木、利用铁链吊动树木的工具）不够，主动提议再加一个小滑轮（该滑轮铁锈斑斑）来吊移树木。由于操作不慎，小滑轮掉落，致使近30斤重的滑轮一端砸到了原告王玉海的腰背部。原告王玉海休息后感觉无碍，便协助其他工人搬运树木。中午在王政贵处就餐时，原告王玉海略有饮酒。下午原告、被告李真兵、陈清和及驾驶员将树木运至被告余孝平处，被告余孝平结算树钱、运费和人工等共计6500元（含500元预付款）给被告李真兵。该款项花费为：买树3200元、运输费300元、伙食费100元、陈清和100元、原告王玉海100元（未付），其它费用500元，被告李真兵得2200元，宁国勇并未分钱。
另，原告王玉海受伤当天下午，被告李真兵送原告王玉海去北川羌族自治县中羌医医院作彩超诊断，超声所见双肾形态大小正常，肾内结构清晰，集合系统无分离。次日11月18日上午8时许，原告王玉海因腰痛入院，诊断为右肾挫伤，并肾后较大血肿形成，北川羌族自治县中羌医医院建议患者转院进一步治疗（中羌医院医疗费1632.42元，被告李真兵支付400元）。同日转院至安县人民医院救治，主要诊断为肾破裂，经胸部及腹部CT右肾破裂伤，伴肾周巨大血肿形成…于11月19日行“右肾探查、右肾切除术”，出院医嘱：全休1月，门诊随访治疗（原告支付医疗费165.49元，被告李真兵支付医疗费24876.04元）。2015年3月18日，原告经四川民生法医学司法鉴定所鉴定为七级伤残，误工损失为90天。2015年11月9日，原告经四川三益法医学司法鉴定所鉴定为八级伤残，鉴定费用1020元由被告李真兵垫付。原告王玉海系城镇居民，育有一女王容（1986年12月4日出生）、一子王宏（2001年2月13日出生）。
上述事实有原告及其子女、被告的身份证复印件、常住人口登记卡复印件等，北川羌族自治县中医院住院病历资料、费用清单、结算票据，安县人民医院住院病历资料、结算票据，四川民生法医学司法鉴定所《司法鉴定意见书》，《人民调解协议书》，北川羌族自治县中羌医医院《彩超诊断报告单》及医疗票据，4份《询问笔录》、《咨询笔录》《庭审笔录》，四川三益法医学司法鉴定所《司法鉴定意见书》，滑轮《照片》，证人宁国勇、陈清和、王正贵的证言以及原、被告的当庭陈述等证据证实，事实清楚，足以认定。
本院认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议焦点为：一、原、被告之间的法律关系问题。（一）被告余孝平与被告李真兵。被告余孝平主张为买卖合同关系，被告李真兵、原告王玉海认为系承揽合同关系。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同”、第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”以及第二百五十二条“承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款”，被告余孝平经营园林，经常收购树木，其在与宁国勇、被告李真兵洽谈时，对银杏树的大小、数量（一颗胸径25公分）、具体哪一根树木，以及支付报酬方式为包总价6500元等均作出了明确约定，并由被告李真兵一手包办，坐等收树。本院认为，被告李真兵按照被告余孝平的要求，将一颗胸径约25公分的银杏树运送至园林，被告余孝平未在搬移树木现场监督。期间的人员、所需车辆和设备，购树费、人工费、运费、伙食费及其他杂费均由被告李真兵调度支出，后由被告余孝平支付约定的6500元款项给被告李真兵。被告李真兵是以完成一定的劳动成果而获取报酬，且劳动过程不受被告余孝平的指挥和管理，双方形成的是承揽合同关系，本院予以确认。（二）原告王玉海与被告李真兵。被告李真兵以日工100元的报酬召集原告王玉海、陈清和搬运树木，且他们的伙食安排、工资的发放均由被告李真兵负责，故原告王玉海是以其提供的劳务获得报酬，双方形成的是个人之见提供劳务的关系，本院予以确认。被告李真兵辩解是原告承包，与事实不符，于法无据，本院不予采纳。二、原告王玉海受伤与结果之间的因果关系问题。虽受伤当天下午检查无恙，但经询问专门知识类医师表明，内伤血肿具有病发的潜伏性、延后性，且无其它证据表明原告伤情另有原因，故原告王玉海受伤至切除右肾，是系提供劳务受伤所致。三、原告王玉海损失项目。医疗费26273.90元，误工费12000元（120天＊100元，从受伤至第一次定残日，时长3个月），护理费1200元（15天＊80元），住院伙食补助费300元（15天＊20元），营养费900元（45天＊20元），交通费为100元，残疾补偿金146286元（24381元＊20年＊30%），被抚养人生活费10816.20元（18027＊4／2＊30%），精神抚慰金4000元。共计201876.10元。另第二次鉴定费用1020元，由原、被告按责任比例分摊。四、原、被告的责任划分。自己有一定过错的原告王玉海受伤系被告余孝平不当选任的被告李真兵存在一定的安全保障过错所致。（一）原告王玉海。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，原告王玉海自己提出加一个滑轮，该滑轮铁锈斑斑仍继续使用，且在自己操作过程中滑轮掉落砸伤自己，受伤后却继续从事体力工作，且伤后饮酒，这些因素均系原告自己的过错受伤且加重，本院认为原告王玉海自己应当承担30%的过错责任。（二）被告李真兵。作为接受劳务一方的被告李真兵，对移植树木的安全负有保障义务，其雇佣的劳务者王玉海受伤，被告李真兵应当负担一定的过错责任。本院认为，被告李真兵应当承担35%的责任。（三）被告余孝平。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”之规定，被告余孝平在定作时有过失：作为园林经营者未尽到提示义务给被告李真兵，即对办理运输证的事宜持放任不管、视而不见的态度，而原告、被告李真兵及其他工人为压缩成本，选择躲避行政部门监督管理的方式，增加了作业风险；在选任时有过失：被告李真兵不具备搬移树木的设备、技术和劳力；在指示时也有过失：胸径25公分的银杏树的搬移具有一定危险性。于此，本院认为，被告余孝平应当承担35%的责任：201876.10元×35%＋1020元×35%=71013.635元，被告李真兵承担35%的责任：201876.10元×35%-24876.04元-1020元×65%=45117.635元。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第二百五十一条、第二百五十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：
被告李真兵于本判决生效后5日内支付原告王玉海医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾补偿金、被抚养人生活费、鉴定费、精神抚慰金等共计45117.635元；
被告余孝平于本判决生效后5日内支付原告王玉海医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾补偿金、被抚养人生活费、鉴定费、精神抚慰金等共计71013.635元；
驳回原告王玉海的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费4420元，减半收取2210元，由原告承担663元、被告李真兵承担773.50元、余孝平承担773.50元（原告预交2210元，由二被告在执行时一并支付）。
如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状并按双方当事人人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。
审判员 王超
二〇一五年十二月二日
书记员 周岐