湖南省株洲市天元区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）株天法刑初字第208号
公诉机关株洲市天元区人民检察院。
被告人姚某某，男，因犯敲诈勒索罪于2001年4月17日被株洲市天元区人民法院判处有期徒刑三年零六个月，因涉嫌犯开设赌场罪于2014年5月21日被株洲市公安局天元分局刑事拘留，同年6月20日被监视居住。
被告人文某某，男，因涉嫌犯开设赌场罪于2014年6月5日被株洲市公安局天元分局取保候审。
株洲市天元区人民检察院以株天检刑诉（2014）190号起诉书指控被告人姚某某、文某某犯开设赌场罪，于2014年9月4日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并组成合议庭，于2014年9月29日公开开庭审理了本案。株洲市天元区人民检察院指派代理检察员邢伟出庭支持公诉，被告人姚某某、文某某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年4月中旬，被告人文某某与姚某某共同出资租赁株洲市天元区天台路银天国际大厦1230号房，在该房内摆设可同时供10人赌博的“万炮捕鱼机”1台、可同时供8人赌博的“千炮捕鱼机”1台。随后，采取由被告人文某某负责日常管理、被告人姚某某负责招揽赌客的方式经营赌场，从开业至被查获两人共非法获利40000余元。
2014年6月5日，被告人文某某主动到株洲市公安局天元分局投案，并如实供述了自己的罪行。被告人姚某某到案后如实供述了自己的罪行。
二被告人到案后，分别主动退缴了涉案赃款5000元。
上述事实，被告人姚某某、文某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人田某某、罗某某、戴某、刘某、冯某的证言及户籍资料，辨认笔录，现场照片及现场图，现场录像视听资料，检查笔录，天公（治）缴字（2014）80号、81号、82号、83号收缴物品清单、收缴物品照片，湖南省非税收入一般缴款书，天公（治）行罚决字（2014）400号、401号、404号、405号行政处罚决定书，房屋租赁合同，天公（治）证保决字（2014）87号证据保全决定书、证据保全清单，收缴赃款说明，（2001）天刑初字第12号刑事判决书，立功、自首案件审批表，株洲市公安局天元分局治安大队出具的传唤经过，被告人姚某某、文某某的户籍资料及同步讯问录音录像资料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人姚某某、文某某以营利为目的，利用赌博机开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人姚某某、文某某系共同故意犯罪，在共同犯罪中，两人所起作用相当，不宜区分主从。被告人文某某案发后主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚。被告人姚某某归案后能如实供述自己的罪行，且庭审中自愿认罪，依法从轻处罚。鉴于两被告人归案后主动退缴部分赃款，可对其酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人姚某某、文某某犯开设赌场的罪名成立。根据被告人姚某某、文某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，本院认为被告人姚某某、文某某有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，均可对其依法适用缓刑。据此，对被告人姚某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一、二条之规定；对被告人文某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一、二条之规定，判决如下：
一、被告人姚某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金二万元；
二、被告人文某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金二万元；
三、被告人姚某某的违法所得二万元予以没收，上缴国库；
四、被告人文某某的违法所得二万元予以没收，上缴国库；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限被告人于判决生效后三日内一次性缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）
审 判 长 欧阳建新
人民陪审员 曹 佩 均
人民陪审员 沈 成 元
二〇一四年九月二十九日
书 记 员 李 艳 萍
附《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
为依法惩治利用具有赌博功能的电子游戏设施设备开设赌场的犯罪活动，根据《中华人民共和国刑法》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》等有关规定，结合司法实践，现就办理此类案件适用法律问题提出如下意见：
一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定
设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚；
（一）设置赌博机10台以上的；
（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；
（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；
（四）违法所得累计达到5000元以上；
（五）赌资数额累计达到5万元以上的；
（六）参赌人数累计达到20人以上的；
（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；
（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；
（九）其他应当追究刑事责任的情形。
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；
（二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的；
（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的；
（四）其他情节严重的情形。
可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。
在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。