上海市静安区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）静民一（民）初字第4143号
原告陈晓燕，女，1980年3月23日出生，汉族，户籍在江苏省通州市，现住上海市。
被告上海金陵出租汽车服务有限公司，注册地上海市。
法定代表人史建华，董事长。
委托代理人钱国荣。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，营业地上海市。
负责人张渝，总经理。
委托代理人李颖，上海市海华永泰律师事务所律师。
委托代理人李琰，上海市海华永泰律师事务所律师。
原告陈晓燕诉被告上海金陵出租汽车服务有限公司（以下简称金陵出租公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称太保上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年11月26日立案受理后，依法适用简易程序，并于2016年1月26日依法公开开庭进行了审理，原告、被告金陵出租公司的委托代理人钱国荣、被告太保上海分公司的委托代理人李琰到庭参加诉讼。2016年2月25日，经双方当事人同意，并由本院院长批准，本案延长简易程序审理期限3个月。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年6月21日11时28分，被告金陵出租公司员工陈国飞驾驶沪FVXX**小客车在本市富民路近延安中路附近与骑电动自行车的原告发生碰撞，导致原告受伤。该起事故经上海市公安局静安分局交通警察支队（以下简称静安交警支队）认定，陈国飞负全部责任。被告太保上海分公司系事故小客车的保险人。原告伤情业经司法鉴定构成XXX伤残。现原告诉讼来院，要求两被告赔偿医疗费人民币（以下币种均同）7，325.80元、住院伙食补助费500元、误工费30，000元、护理费6，250元、营养费3，000元、残疾赔偿金95，420元、精神损害抚慰金5，000元、交通费500元、衣服损失费500元、医疗辅助器具费920元、鉴定费1，950元，上述费用由被告太保上海分公司在交强险和商业三者险范围内先行赔付，精神损害抚慰金优先进交强险赔付，超出费用由被告金陵出租公司赔偿。
原告提供事故认定书、被告的档案机读材料、驾驶证、行驶证、准营证、交强险保单、商业三者险保单、居民户口簿、上海市公安局居住证明、瑞金二路街道延中社区居民委员会（以下简称延中居委会）的居住证明、上海市房地产权证、产权人身份证明、德佑房地产经纪有限公司的收入证明、银行对帐单、陪护费发票、辅助器具（孚菲特铰链式弹性护膝、拐杖）发票、病史记录、医疗费票据、费用清单、司法鉴定意见书及鉴定费发票、出租车费发票、公交卡定额发票作为起诉依据。
被告金陵出租公司辩称，对事发经过、责任认定、鉴定意见均无异议，驾驶员陈国飞系该公司的员工，事发时正履行职务，公司同意对外承担赔偿责任。又因事故车辆在被告太保上海分公司已投保交强险及商业三者险，要求由保险公司在保险范围内先行赔付。同时，事发后被告已垫付45，400元，要求在本案中一并处理。
被告金陵出租公司提供医疗费票据作为辩称依据。
被告太保上海分公司辩称，对事发经过、责任认定无异议，对于伤残等级有异议。事故车辆在该公司投保交强险及商业三者险，其中商业三者险保额为150，000元，附加不计免赔，同意依法进行赔付。
被告太保上海分公司提供商业三者险条款作为辩称依据。
经审理查明，2014年6月21日11时28分许，原告骑电动自行车行驶至本市富民路近延安中路南约80米处时，恰遇被告金陵出租公司员工陈国飞驾驶沪FVXX**小客车行驶至此，因陈国飞未确保安全将原告撞伤。原告随即至华东医院治疗，入院后完善检查，MR示：右侧胫骨上段局部骨折，前后交叉韧带显示不清，双侧副韧带肿胀，于同年6月30日在腰麻下行右侧胫骨切开复位内固定术，术后予抗炎、镇痛、抑酸等对症治疗，同年7月15日出院，出院诊断：右侧胫骨上端骨折（胫骨平台）内固定术后。出院后原告又至华东医院复诊3次。上述治疗共产生医疗费52，214.80元（已扣除伙食费），其中原告支付6，808.40元，被告金陵出租公司支付45，400元，统筹支付6.40元。
2015年6月9日，华东政法大学司法鉴定中心出具编号为华政（2015）法医残鉴字第J-2330号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈晓燕因交通事故致右胫骨上端胫骨平台骨折，现右膝关节活动受限，评定XXX伤残，酌情给予伤后休息150日，营养60日，护理60日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息30日，营养15日，护理15日。原告花费鉴定费1，950元。
另查，被告金陵出租公司就事故小客车在被告太保上海分公司投保交强险及商业三者险，保额分别为122，000元、150，000元。其中交强险医疗费用赔偿限额为10，000元，项下负责医疗费、住院伙食补助费、营养费；死亡伤残赔偿限额为110，000元，项下负责残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、护理费、交通费、残疾辅助器具费等；财产损失赔偿限额为2，000元。商业三者险附加不计免赔。
再查，原告户籍地为江苏省通州市三余镇育新村十组13号，户别为家庭户。2014年，本市城镇居民人均可支配收入为47，710元，同年，本市房地产业职工平均收入为52，658元。
上述事实，有原、被告的陈述及双方所提供的关联证据为证，并经庭审质证属实，本院予以确认。
审理中，关于鉴定意见，被告太保上海分公司对休息、营养、护理期限不持异议；但对伤残等级不认可，理由为本次鉴定系根据肢体活动度丧失程度达10%以上而认定构成XXX伤残，但鉴定人定残所比照的健侧（左膝）关节活动度（0°-150°）已达到正常极限值，超过一般鉴定机构所测量的膝关节活动度区间值（0°-135°），导致由此计算出的肢体活动度丧失程度偏高。原告表示左膝关节活动度系法医根据其正常活动范围而测得。
关于损失范围，原、被告对医疗费52，208.40元、住院伙食补助费470元、精神损害抚慰金5，000元确认一致；关于误工费，原告提供收入证明、邮政储蓄银行、中国银行及工商银行的对帐单，证明事发前一年的月平均收入为5，000元，结合鉴定意见确定的休息期（含二期），主张误工费30，000元，其中邮政储蓄银行卡发放的工资（2012年7月-2013年8月）由第一家雇主采姿公司发放，中国银行及工商银行的工资由第二家雇主德佑房地产经纪有限公司（以下简称德佑公司）发放，被告太保上海分公司对收入证明、邮政储蓄银行、中国银行对帐单无异议，但对工商银行对帐单的关联性有异议，经本院释明，原告补充提供的劳动合同书、单位证明、税单、工商银行卡历史明细清单，证明其在德佑公司的收入构成包括基本工资和绩效工资两部分，中国银行卡为基本工资发放卡，工商银行为绩效工资发放卡，其中中国银行反映2013年11月-2014年7月，每月收入从1，400元至3，000元不等，从2014年8月-2015年1月，中国银行卡累计收入12，060元，工商银行反映2013年12月至2014年7月，每月工资从238元至7，655元不等，2014年8月至2015年1月，合计发放2，544元，被告太保上海分公司对除税单、银行卡明细清单外其余证据的真实性有异议，并认为税单反映其事发前仅有3个月有纳税记录，不能证明其所主张的月平均收入水平，对休息期6个月无异议。关于护理费，两被告认可住院期间护理费1，750元，剩余护理期50日，同意按每日40元标准计算为2，000元，共认可护理费3，750元。关于营养费，两被告认可按每日30元标准计算为2，250元。关于残疾赔偿金，原告提供上海市公安局居住证明、延中居委会的居住证明、上海市房地产权证、产权人身份证明，证明其自2013年2月起居住于本市茂名南路XXX弄XXX号XXX室，主张按2014年度本市城镇居民人均可支配收入标准计算95，420元，在本院对计算标准释明后，原告表示无需按2015年度新标准进行调整，被告金陵出租公司对残疾赔偿金无异议，被告太保上海分公司对上述证据真实性无异议，但仅同意按本市农村居民标准计算残疾赔偿金。关于交通费，两被告对就诊单程需花费24-25元不持异议，被告太保上海分公司酌情认可交通费200元。关于衣服损失费，原告主张事故中衣服磨损，手术中裤子被剪损，主张衣服损失费500元，被告太保上海分公司酌情认可200元。关于医疗辅助器具费，原告提供发票，主张购买拐杖、护膝共花费920元，被告太保上海分公司对拐杖费120元无异议，但抗辩购买护膝未见医嘱佐证，且该护膝为进口产品，价格过高，酌情认可300元。关于鉴定费，原告提供发票一张，主张鉴定费1，950元，两被告对票据真实性无异议，被告太保上海分公司抗辩鉴定费不属于保险赔付范围。
本院认为，静安交警支队对本次事故作出责任认定，各方当事人均无异议，该事故认定书本院予以采纳。被告金陵出租公司员工陈国飞负事故全部责任，考虑其事发时正在履行职务，故应由其雇主—金陵出租公司对外承担替代赔偿责任。同时，根据道路交通安全法及相关司法解释的规定，机动车发生交通事故的，首先由事故车辆的保险人在交强险及商业三者险范围内先行赔付，超出部分由侵权人赔偿，原告要求被告太保上海分公司先行赔付的请求，应予支持。关于鉴定意见，本次鉴定由第三方静安交警支队委托，鉴定机构及鉴定人员具备相应鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结论符合有关鉴定标准，本院予以确认；被告太保上海分公司抗辩健侧膝关节活动度测得数据达到正常极限值，表明其也认可该测量数据并未超过正常区间，鉴于个体之间存在一定差异性，在被告太保上海分公司并无其它证据证明鉴定人的检查结论存在瑕疵情况下，其否认伤残十级缺乏依据，本院不予采纳。具体损失范围，对于双方确认一致的，本院不再赘述；对于其余费用，本院分述如下：
1、营养费。根据鉴定意见，原告一、二期营养期合计75日。考虑原告年龄、伤情，结合本市司法实践，被告太保上海分公司认可按每日30元标准计算并无不当，本院确认营养费为2，250元。
2、误工费。误工费是指受伤期间的收入减损额。根据劳动合同书，结合税单、银行卡明细纪录，本院可确认原告已于事发前长期在本市工作并取得收入，本次事故造成其右膝关节活动受限，势必对其劳动及收入产生影响。具体金额，根据有关司法解释的规定，对于收入不固定的，按照事发前三年的平均收入计算误工损失，不能举证证明的，可以参照受诉法院所在地相同或近似行业的上一年度职工平均工资计算，本院参照2014年度本市房地产业职工的月平均工资数据，乘以鉴定意见确定的休息期间，扣除上述休息期内的实得工资14，604元（12，060元%2B2，544元），酌定误工费为11，725元。
3、护理费。根据鉴定意见，原告一、二期护理期合计75日。其中住院期间护理25日，花费护理费1，750元，有票据为证，本院予以确认；剩余护理期为50日，考虑原告伤情，结合本市护工市场一般价格水平，本院酌情按每日60元标准计算护理费为3，000元。综上，护理费共计4，750元。
4、残疾赔偿金。根据上海市公安局及延中居委会的居住证明，结合相关误工证据，已充分反映原告事发前已长期在本市从市非农工作并取得收入，其主张按本市城镇居民标准计算残疾赔偿金可予支持。具体金额，根据鉴定意见，原告伤情构成XXX伤残，其在庭审中自愿表示按2014年度相关统计数据计算残疾赔偿金，该意思表示系其自身权利处分行为，于法无悖，本院据此确认残疾赔偿金为95，420元。
5、交通费。交通费是指受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗所支付的费用，根据原告就诊次数，结合其居住地至医疗机构的距离，以双方所确认的单程交通费用计，被告太保上海分公司认可200元并无不当，本院予以确认。
6、衣服损失费。本次事故造成原告右侧腿部受伤，结合双方交通工具方式，原告主张事故导致衣服受损符合常理。具体金额，考虑事发季节，结合本市居民一般生活消费水平及折旧因素，被告太保上海分公司认可200元并无不当，本院予以确认。
7、医疗辅助器具费。原告主张伤后购买拐杖花费120元、护膝花费800元。从购买物品用途上看，拐杖用于辅助行走，属于残疾辅助器具费范畴，金额有票据为证，本院予以确认；护膝用于保护及促进膝关节康复，属于治疗费范畴，然原告未提供相应购买医嘱，被告太保上海分公司酌情认可300元并无不当，本院予以确认。
综上，原告各项损失共计174，593.40元。被告太保上海分公司抗辩非医保费用不予赔付，因保险合同中相关条款由保险人单方制定，系格式条款，内容为免除保险人相关责任，在保险人并无证据证明其对投保人已就上述条款尽到提示、说明义务的情况下，该条款效力本院不予确认，相关非医保费用由保险公司进行赔付。关于鉴定费是否应由保险公司进行赔付的问题，根据保险法的规定，为查明、确定保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，商业三者险系责任保险，其保险标的是被保险人对第三者造成人身伤亡和财产损失所应负担的赔偿责任，本案中鉴定费属于为查明和确定被侵权人相关损失所支付的合理、必要费用，应当由被告太保上海分公司予以赔付。综上，被告太保上海分公司应在交强险范围内赔付医疗费10，000元、残疾赔偿金95，420元、精神损害抚慰金5，000元、交通费200元、残疾辅助器具费120元、护理费4，750元、误工费4，510元、衣服损失费200元，合计120，200元；剩余54，393.40元，由被告太保上海分公司在商业三者险范围内进行赔付。被告金陵出租公司已垫付45，400元，原告应当予以返还，为便利起见，该款直接在商业三者险赔付款中予以结算。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款、第二十一条第一款和第二款、第二十二条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险范围内向原告陈晓燕赔付人民币120，200元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付商业三者险赔付款人民币54，393.40元，其中支付原告陈晓燕8，993.40元，支付被告上海金陵出租汽车服务有限公司45，400元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3，327.30元，减半收取1，663.65元，由原告陈晓燕承担221.65元，由被告上海金陵出租汽车服务有限公司承担1，442元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 杨志刚
二〇一六年四月二十一日
书 记 员 周 颖
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
……
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
……