浙江省象山县人民法院
民 事 判 决 书
（2011）甬象商初字第578号
原告：张某某。
被告：盛某某。
原告张某某为与被告盛某某不当得利纠纷一案，于2011
年1月4日向宁波市江东区人民法院起诉，该院于同日立案受理
后，将本案移送本院处理。本院于2011年3月31日收到卷宗并
于同日立案受理。因被告盛某某下落不明，本院于2011年4月7
日依法向其公告送达民事起诉状副本、应诉通知书、举证通知
书、开庭传票和合议庭组成人员通知书，并依法组成合议庭，
于2011年7月11日公开开庭进行了审理。原告张某某到庭参加
诉讼，被告盛某某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本
案现已审理终结。
原告张某某起诉称：2007年5月25日，被告为购买宁波市
绿城绿园2号楼1101室房屋一套，与宁波浙报绿城房地产开发
有限公某（以下简称绿城公某）签订商品房买卖合同一份，同
时被告向原告借款100万元用于购房。2007年9月18日，被告（
借款人和抵押人）、绿城公某（保证人）与中国工商银行股份
有限公某宁波东门支行（以下简称工行东门支行）签订《个人
购房借款／担保合同》一份，约定：贷款金额为154万元，用
途为购买绿城绿园一期2号1101室房产，贷款期限为20年，采
按月等额本金还款法偿还贷款本息等内容。此后，因被告无力偿还原告100万元借款，2008年2月4日，经双方协商，被告同
意增加原告为房屋共有人，原、被告作为共同买受人与绿城公
某重新签订商品房买卖合同一份，约定：购买的商品房为绿城
绿园2号楼1101室，价格为2284103元，原告占98%产权，被告
占2%产权等内容。该商品房买卖合同经当地房屋管理部门备案
。此后，原、被告因借款事宜发生纠纷，原告取得胜诉，执行
过程中原告与被告于2009年6月9日达成执行和解协议，明确原
告占绿城绿园2号楼1101室房产98%份额，被告占2%份额。2010
年2月4日，宁波市江东区人民法院移送宁波市江北区人民法院
一并执行三个案件（申请执行人分别为案外人王某某、尤某某
、汪国镳，被执行人均为被告），因被告无力偿债逃之夭夭，
原告迫于法院以及其他债务人的压力，原告与王某某、尤某某
、汪国镳达成执行和解协议，由原告替被告归还王某某、尤某
某、汪国镳共计43万元。2009年10月14日，因被告未向工行东
门支行偿还按揭贷款，按揭担保人绿城公某起诉原、被告，因
被告下落不明，原告于2010年3月4日出面与绿城公某达成和解
协议，约定绿城公某撤回对原、被告的起诉，被告欠工行东门
支行的欠款1443551.86元由原告支付，该款项中包括银行按揭
款，被告向工商银行支付的违约金176328元以及银行律师费35
000元，原告支付绿城公某起诉费25000元、诉讼损失费13061.
50元。原告认为，绿城公某起诉原、被告一案系由被告无力偿
还按揭贷款导致，个人购房借款亦由被告与工行东门支行签订
，故工行东门支行诉请支付的违约金、律师费损失、诉讼费、
诉讼损失费均应由被告承担。综上，原告共为被告垫付债务679389.50元。请求判令：1、被告归还原告垫付款249389.50元
，并支付利息损失（按中国人民银行规定同期流动资金贷款基
准利率自2010年2月9日起计算至实际给付之日止）；2、被告
归还原告垫付款43万元，并支付利息损失（按中国人民银行规
定同期流动资金贷款基准利率自2010年2月11日起计算实际给
付之日止）。
原告张某某为证明其诉称事实成立，在本院指定的举证
期限内提供如下证据材料：
1、2007年9月18日被告与工行东门支行、绿城公某签订
的《个人购房借款／担保合同》、2010年3月4日原告与绿城公
某签订的执行和解协议各一份，证明绿城公某对原、被告发起
诉讼的原因是被告无力支付按揭贷款，《个人购房借款／担保
合同》系被告与工行东门支行签订，故工商银行诉请支付的违
约金、律师费损失、诉讼费、诉讼损失费均应由被告承担，与
原告无关的事实；
2、2010年3月4日金额为1443551.86元的工商银行个人业
务凭证、2010年3月4日金额为38061.50元的浙江省法院诉讼费
专用票据（执行）各一份，证明原告已为被告垫付249389.50
元债务的事实；
3、2010年2月4日宁波市江北区人民法院执行裁定书（20
09甬北民执字第520号）、2010年2月10日原告与王某某、尤某
某、汪国镳签订的执行和解协议一份，证明原告已为被告垫付
43万元债务的事实。
被告盛某某未作答辩，亦未在本院指定的举证期间内提供抗辩证据。
经审理，鉴于被告盛某某经本院合法传唤，无正当理由
拒不到庭，视为其放弃对原告举证的质证权和诉称事实的抗辩
权。经审查，原告举证1、2、3系原件，本院对真实性予以认
定，对原告举证与其欲证明内容的关联性问题，本院认为，首
先，原告举证1原告与绿城公某签订的和解协议约定内容有三
项，记载“一、绿城房产撤回对张某某、盛某某的起诉。二、
盛某某、张某某欠工商银行东门支行截止2010年2月8日，本息
共计1443551.86元，该款由张某某支付，并已支付。三、张某
某愿支付绿城房撤回起诉费25000元，并支付诉讼损失费13061
.5元。”该协议中对原告支付工行东门支行的1443551.86元的
款项性质表述为本息，原告举证2中2010年3月4日金额为14435
51.86元的工商银行个人业务凭证能证明原告已支付该笔款项
，但和解协议中并未有文字和语句记载原告主张的1443551.86
元包括被告向工商银行支付的违约金176328元、律师费35000
元，原告举证1、2中其他证据亦无法证明原告该待证事实，本
院多次通知原告提供相关补强证据，但原告最终未提供该方面
有力证据，故该节事实因原告举证不能，本院难以认定。其次
，对于原告主张的其支付绿城公某起诉费25000元和诉讼损失
费13061.50元（两项合计38061.50元），对此原告举证1和解
协议中第三项有明确记载，且对于标的为144余某某的诉讼，
原告为促使绿城公某撤诉而支付合计38061.50元的诉讼损失费
，未超过绿城公某应支付的律师费、案件受理费等实现债权而
支出的合理费用，该节事实亦由原告举证2浙江省法院诉讼费专用票据（执行）一份予以证实，故本院对该节事实予以确认
。第三，原告举证3能形成完整的证据链，本院对原告举证3与
其待证事实的关联性予以确认，对原告与案外人王某某、尤某
某、汪国镳于2010年2月10日签订执行和解协议，并已代被告
偿付王某某、尤某某、汪国镳43万元债务的事实予以认定。
综上，根据原告诉称以及本院采纳的有效证据，本院认
定本案如下事实：2007年5月25日，被告为购买宁波市绿城绿
园2号楼1101室房屋一套，与绿城公某签订商品房买卖合同一
份。2007年9月18日，被告（借款人和抵押人）、绿城公某（
保证人）与工行东门支行签订《个人购房借款／担保合同》一
份，约定：贷款金额为154万元，用途为购买绿城绿园一期2号
1101室房产，贷款期限为20年，采按月等额本金还款法方式偿
还贷款本息，合同项下债务由绿城公某提供连带责任保证等内
容。2008年2月4日，原、被告经协商，被告同意增加原告为房
屋共有人，原、被告作为共同买受人与绿城公某另行签订商品
房买卖合同一份，约定：购买的商品房为绿城绿园2号楼1101
室，价格为2284103元，原告占98%产权，被告占2%产权等内容
。此后，原、被告因借款事宜发生纠纷，原告起诉被告，诉讼
中双方达成调解协议，执行过程中原告与被告于2009年6月9日
达成执行和解协议，明确原告占绿城绿园2号楼1101室房产98%
份额，被告占2%份额。2010年2月4日，宁波市江东区人民法院
移送宁波市江北区人民法院执行三件案件（申请执行人分别为
案外人王某某、尤某某、汪国镳，被执行人均为被告），原告
与王某某、尤某某、汪国镳达成执行和解协议，由原告替被告偿付三案外人合计43万元，具体为2010年2月11日通过银行转
账偿付215000元，另现金偿还5000元，2010年3月1日通过银行
转账偿付210000元。宁波市江北区人民法院于同日作出（2009
）甬北民执字第520号执行裁定书，裁定：被告占绿城绿园2号
楼1101室房产2%份额以评估价51600元抵偿给原告所有，原告
可持裁定书到有关机构办理相关产权过户登记手续。因被告未
向工行东门支行偿还按揭贷款，保证人绿城公某起诉原、被告
，原告作为按份共有人于2010年3月4日与绿城公某达成和解协
议，约定：“一、绿城房产撤回对张某某、盛某某的起诉。二
、盛某某、张某某欠工商银行东门支行截止2010年2月8日，本
息共计1443551.86元，该款由张某某支付，并已支付。三、张
某某愿支付绿城房撤回起诉费25000元，并支付诉讼损失费130
61.5元。”原告于同日通过工商银行汇入宁波市江北区人民法
院执行款专户38061.50元，并已于2010年2月8日通过工商银行
汇入宁波市江北区人民法院执行款专户1443551.86元。
本院认为：没有合法根据取得不当利益，造成他人损失
的，构成不当得利，对于不当得利之诉，主张权利的一方需证
明其因给付行为而受损，而取得利益一方应举证证明其取得利
益的合法依据。本案案由宜定为不当得利纠纷。关于原告第1
项诉请，本院认为，原告主张的其已向工行东门支行支付违约
金176328元、律师费35000元，因其举证不能，本院难以支持
。对于原告主张的其于2010年3月4日支付绿城公某起诉费2500
0元和诉讼损失费13061.50元（两项合计38061.50元），本院
认为，原、被告早在2008年2月4日就约定原告占房产98%份额，被告占2%份额，双方为此共同作为买受人与绿城公某签订商
品房买卖合同一份，合同中记载了双方按份共有的事实，2009
年6月9日，原、被告达成执行和解协议重新确认了该按份共有
事实，2010年2月4日宁波市江北区人民法院作出的（2009）甬
北民执字第520号执行裁定书亦同意原告以物抵债申请，裁定
被告占绿城绿园2号楼1101室房产2%份额以评估价51600元抵偿
给原告所有，原告可持裁定书到有关机构办理相关产权过户登
记手续，由此可鉴，先前虽由被告与工行东门支行签订按揭贷
款合同，但此后因原告成为占房产98%份额的按份共有人，原
告实为房产的主要权利人，而被告只占2%房产份额，根据权利
义务相一致原则，原告有义务按照其98%份额偿还按揭贷款，
否则将对被告极不公平，故对于绿城公某诉原、被告一案，原
告与绿城公某于2010年3月4日达成和解协议，原告支付绿城公
某为实现债权支出的费用38061.50元，被告只应承担其中2%份
额即761.23元。关于原告第2项诉请，原告代被告偿还案外人4
3万元，被告取得该43万元的利益欠缺法律上的原因，被告应
将该43万元及相应的孳息返还受损失的原告，原告第2项诉请
，依法有据，应予支持。庭审中原告自愿扣减51600元，系原
告自愿处分民事权利，于法不悖，应予确认。被告经本院合法
传唤，无正当理由拒不到庭，依法可缺席判决。据上，被告应
返还原告379161.23元（430000＋761.23-
51600），并偿付原告利息损失，利息损失时间起算点为原告
代被告偿付上述款项的日期。综上，依照《中华人民共和国民
法通则》第九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二
条之规定，判决如下：
一、被告盛某某于判决生效后十日内返还原告张某某379
161.23元，并偿付利息损失（其中220000自2010年2月11日起
，另159161.23元（210000＋761.23-
51600）自2010年3月1日起，均按中国人民银行发布的同期同
类贷款基准利率计算至判决确定给付之日止）；
二、驳回原告张某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10893元，由被告盛某某负担6894元，原告张
某某负担3999元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙
江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件
受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人
民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，
收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：81×××09
3001，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款
人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。
逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 长 李增光
人民陪审员 孙根花
人民陪审员 陆传凤
二〇一一年十一月二十七日
代书 记员 沈文军