宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）宁01民终2051号上诉人（原审原告）：银川市兴庆区百诚惠平价超市，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区新华东街***号负*层。经营者：韩连云，女，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：刘丽，女，该超市店长。委托代诉讼理人：张建荣，男，该超市主管。被上诉人（原审被告）曹江红，女，住宁夏回族自治区银川市。上诉人银川市兴庆区百诚惠平价超市（以下简称百诚惠超市）因与被上诉人曹江红劳动争议一案，不服宁夏回族自治区兴庆区人民法院（2016）宁0104民初3312号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年9月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。百诚惠超市上诉请求：撤销原判，判决不支付被上诉人原审判决认定的各项款项。事实和理由：被上诉人2015年5月1日到上诉人处做店长，自定工资5000元，包括缴纳各项社会保险费。上诉人预计2015年7月1日开业，但由于被上诉人招商等原因没有按时开业，上诉人让被上诉人把所有入库商品先退还厂家和供应商，被上诉人没有履行应该职责，没有做到按时退货，造成超市部分商品过期，出现严重经济损失。2015年11月7日开始试营业，由于被上诉人未能兑现承诺提出辞职，致使上诉人至今没有正式开业。2016年1月1日被上诉人提出辞职，上诉人要求进行盘点交接，被上诉人没有盘点交接就擅自离岗。被上诉人曹江红辩称，2015年5月1日至2016年1月16日，双方当事人建立劳动关系，被上诉人任外聘店长，负责超市招商、招聘和运营工作，月工资5000元。上诉人在此期间故意拖欠工资，不与被上诉人签订劳动合同，也不缴纳社会保险。被上诉人向上诉人提出发放工资遭拒绝，于是被上诉人于2015年12月份提出口头辞职，上诉人不同意。2016年1月16日被上诉人提出书面辞职，并办理了工作交接手续，上诉人应当支付被上诉人工资及加班工资。原审判决认定事实无误，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉。百诚惠超市向一审法院起诉请求：百诚惠超市不支付曹江红2015年7月至10月生活费3380元、2016年1月1日至16日工资2500元、2015年6月1日至2016年1月16日未签订书面劳动合同双倍工资25880元。一审法院认定事实：2015年5月1日，被告到原告处担任店长一职，负责原告超市全部运营工作，月工资5000元。工作期间，原告未与被告签订书面劳动合同，亦未给被告缴纳社会保险费。2015年7月至10月期间，原告超市装修整改。被告称该期间其负责超市退货及消防整改工作，并提交2015年7、8、9、10月考勤表照片及证人林晓霞证言证明该事实。其中，2015年7、8、9月考勤表没有证人林晓霞的考勤信息，2015年10月考勤表照片显示该月被告工作23天、休息8天，林晓霞工作17天、休息14天。证人林晓霞称2015年7月至10月期间原告超市进行装修及消防整改，该期间林晓霞与被告通电话时被告告诉她该期间被告一直正常上班，期间林晓霞去超市看到被告在上班，2015年10月全员加班3天。原告对此不予认可，称退货共花费了3天时间，其他时间超市没有营业，而消防整改工作系由专业人员负责。2015年11月7日，原告对外营业。原告提交2015年11月的考勤表显示该月被告工作27天，休息3天。2016年1月1日，被告提交书面辞职信，并自2016年1月16日后再未到原告处上班。原告称2015年1月1日至16日期间，被告偶尔到超市但未实际上班。2016年3月1日，被告向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付被告工资17716元、拖欠工资的经济补偿金4429元及未签订书面劳动合同双倍工资37490元。该仲裁委认为原告在2015年7月至10月期间装修未营业，裁决原告支付被告2015年7月至10月期间生活费3380元、2016年1月1日至16日期间工资2500元、未签订书面劳动合同双倍工资25880元。以被告未提交证据证明2015年11月存在延时加班为由驳回被告要求原告支付2015年11月延长工作时间加班费的主张。原告不服该裁决诉至一审法院，请求判如所请。一审法院认为，被告于2015年5月1日到原告处工作，月工资为5000元，原、被告双方形成事实劳动关系。2015年7月至10月期间，原告装修整改未营业，被告提交的证人证言不能证明该期间被告正常上班，但该期间原、被告之间的劳动关系存续，故原告应参照失业金标准支付被告2015年7月至10月期间的生活费3380元（1300元×65%×4个月）。被告于2016年1月1日提交书面辞职书，但原告未给被告办理辞职手续，被告于2016年1月16日起再未到原告处工作，故原告应支付被告2016年1月1日至2016年1月16日的工资2500元。因2015年7月至10月期间原告进行装修，且被告提交的考勤表照片及证人证言不足以证明存在加班事实，故对被告主张2015年10月的加班工资不予支持。原告提交的2015年11月考勤表显示2015年11月被告工作27天、休息3天。因2015年11月工作日为21天，故原告应支付被告2015年11月休息日加班工资2857.14元（5000元/月÷21天×200%×6天）。工作期间，原告未与被告签订书面劳动合同。根据《中华人民共和同劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，原告应支付被告2015年6月1日至2016年1月16日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额20880元（5000元/月×3个月+3380元+2500元）。因被告主张的解除劳动合同经济补偿金未经过仲裁前置程序，故不予处理。依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，判决：原告银川市兴庆区百诚惠平价超市于本判决生效之日起十日内支付被告曹江红2015年7月至10月期间生活费3380元、2016年1月1日至2016年1月16日期间工资2500元、2015年11月休息日加班工资2857.14元、2015年6月1日至2016年1月16日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额20880元，合计29617.14元。如果原告银川市兴庆区百诚惠平价超市未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告银川市兴庆区百诚惠平价超市负担。二审中，双方当事人均没有提交新证据。本院审理查明的事实与一审一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方当事人均认可被上诉人于2015年5月1日到上诉人处从事超市店长工作，于2015年6月份离职的事实。上诉人提出被上诉人每月5000元的工资系被上诉人自行确定的主张，应由上诉人承担举证责任，但上诉人不能提供相应证据证明，应当承担举证不能的责任，一审法院综合百诚惠超市员工工资表等证据确定被上诉人工资数额并无不当，本院予以确认。上诉人认为被上诉人并不存在加班的事实，不应支付被上诉人加班工资，根据上诉人一审提交的“十一月份百诚惠超市员工出勤表”，一审法院据此认定被上诉人加班情况并计算被上诉人加班工资亦无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人银川市兴庆区百诚惠平价超市负担。本判决为终审判决。审 判 长  郭 鹏审 判 员  张 婧代理审判员  郭燕荣二〇一六年十一月十四日书 记 员  朱佳秀附：法律相关条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。