福建省厦门市思明区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0203刑初899号
被告人魏某，男，1984年6月20日出生，汉族，初中文化，中铁物流公司杏林营业部负责人，暂住厦门市集美区杏滨街道锦亭北路201－215号大门右侧11号店面（户籍地福建省漳浦县。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2015年10月9日被刑事拘留，2015年11月13日被逮捕。
辩护人王祥珍，福建银江律师事务所律师。
厦门市思明区人民检察院以思检公诉刑诉（2016）899号起诉书指控被告人魏某犯生产、销售伪劣产品罪，于2016年7月26日向本院提起公诉。本院依法由审判员倪宗泽担任审判长，与审判员曾争志、人民陪审员林雪卿组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。厦门市思明区人民检察院指派检察员江羽佳出庭支持公诉，被告人魏某以及辩护人王祥珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
厦门市思明区人民检察院指控，2015年10月，被告人魏某明知是假烟，仍帮助他人运输并从中牟利，涉案金额人民币549055元，具体犯罪事实如下：1、2015年10月6日，被告人魏某通过安能物流运输950条“牡丹（软）”卷烟至天津后被退回，经鉴定上述卷烟均系假冒伪劣卷烟，涉案金额价值人民币123500元。2、2015年10月7日，被告人魏某通过中铁物流运输925条“红塔山（软经典）”、675条“利群（新版）”卷烟至河南郑州后被退回，经鉴定上述卷烟均系假冒伪劣卷烟，涉案金额价值人民币163875元。3、2015年10月9日3时许，犯罪嫌疑人黄某甲（另案处理）将1000条“牡丹（软）”卷烟从云霄运至厦门市集美区杏滨街道锦亭北路201-215号中铁物流杏林营业部仓库交给被告人魏某时，被公安人员现场抓获，同时缴获作案工具。公安人员还在中铁物流杏林营业部查获共计970条“红双喜”、“盛世传奇”卷烟。经鉴定上述卷烟均系假冒伪劣卷烟，其中，“牡丹（软）”卷烟部分价值人民币130000元，“红双喜”、“盛世传奇”部分价值人民币131680元。归案后，被告人魏某如实供述上述主要犯罪事实。
为支持指控，公诉人当庭讯问了被告人，宣读、出示了厦门市集美区烟草专卖局检查笔录、先行登记保存通知书、涉嫌犯罪案件移送书、调查报告、物流单据、中铁物流公布价、现场照片、扣押清单、证人黄某甲、黄某乙证言、辨认笔录、被告人魏某的供述和辩解、福建省烟草质量监督检测站《卷烟鉴别检验报告》、福建省烟草专卖局《涉案烟草专卖品价值确认书》、公安机关工作说明、被告人户籍材料及诉讼文书等证据材料。公诉机关认为被告人魏某明知他人生产、销售伪劣卷烟仍提供运输便利，涉案金额人民币549055元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。本案系共同故意犯罪，被告人魏某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人魏某已经着手实行犯罪，因其意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人魏某到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关提请本院依法予以惩处。
被告人魏某及其辩护人均对公诉机关指控的罪名无异议，但对指控的事实提出如下异议：2015年10月9日黄某甲运到厦门的1000条“牡丹（软）”卷烟还未交给被告人魏某就被抓了，该批卷烟魏某还未接收，故该批卷烟的货值不能计入本案定罪金额。此外，辩护人还提出被告人魏某犯罪未遂，且系从犯，并能在归案后如实供述自己的罪行。被告人主观恶性小，涉案卷烟全部追缴造成的社会危害性较小，请求法院对被告人魏某从宽处罚。
经审理查明，被告人魏某系中铁物流公司杏林营业部负责人。为牟取利益，被告人魏某在明知他人生产、销售假烟的情况下，假以净水器、电子产品等名义帮助运输假烟。被告人魏某通过一部三星手机专门联系运输假烟事宜。2015年10月6日，被告人魏某通过安能物流运输950条“牡丹（软）”卷烟至天津后被退回，经鉴定上述卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，货值金额123500元。2015年10月7日，被告人魏某通过中铁物流运输925条“红塔山（软经典）”、675条“利群（新版）”卷烟至河南郑州后被退回，经鉴定上述卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，货值金额163875元。2015年10月9日3时许，黄某甲从云霄运送1000条“牡丹（软）”卷烟至厦门市集美区杏滨街道锦亭北路201-215号中铁物流杏林营业部仓库，正欲与被告人魏某交接时，被公安人员现场抓获，黄某甲被缴获小轿车一辆、手机两部（另案处理），魏某使用的作案工具白色三星手机一部及其个人使用的一部白色苹果4S手机亦被缴获。当晚公安人员还在中铁物流杏林营业部查获“红双喜”卷烟650条、“盛世传奇”卷烟320条。经鉴定上述卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。是上述被查扣的“牡丹（软）”卷烟价值人民币130000元，“红双喜”卷烟价值人民币52000元、“盛世传奇”卷烟价值人民币79680元。被告人魏某到案后对于自己的犯罪事实供认不讳。
以上事实有下列证据予以证明：
1、厦门市集美区烟草专卖局检查笔录、先行登记保存通知书、涉嫌犯罪案件移送书、调查报告，证明涉案卷烟的具体名称、数量。
2、福建省烟草质量监督检测站《卷烟鉴别检验报告》、福建省烟草专卖局《涉案烟草专卖品价格证明书》，证明涉案卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟及涉案卷烟的价格。
3、厦门市公安局海沧分局扣押决定书、移交物品清单、现场照片、提取笔录，车辆情况说明，证明扣押涉案卷烟的品牌及数量以及查扣手机4部、小轿车1辆，该车所有人为黄某甲。
4、黄某乙的证言及辨认笔录，其称2015年10月8日晚上其丈夫黄某甲开车运货从云霄到厦门，其顺便跟随丈夫到厦门玩一下，10月9日凌晨2点多到达一个店面仓库前，其丈夫打了一个电话，过了一会儿有个男子过来要开门，结果都被警察抓了，其丈夫车上被发现装有40箱假烟。其辨认出被告人魏某系案发当晚接收黄某甲货物的人。
5、黄某甲的证言及辨认笔录，其称为了多赚点钱为他人从云霄运输假烟到厦门杏林一个中铁物流店，物流店老板（联系电话130××××1982）会来接收。2015年10月8日晚上其用自己的私家车载了40箱假烟从云霄运到厦门，老婆黄某乙跟车到厦门玩。10月9日凌晨2点多到达杏林物流店门口，联系了物流店老板来接货后，就被公安人员当场抓了。其辨认出被告人魏某系负责接收假烟的中铁物流店老板。
6、被告人的供述及辨认笔录，其称小黄和小杨让其通过物流公司运输卷烟，之前不知道是假烟，后来有一批烟被浙江台州烟草专卖局查获了，其于2015年10月1日得知小黄和小杨让其运输的卷烟是假烟。之后为了赚钱，其与假烟发货人商定提高运费后继续以运输电子产品、净水器等物品的名义帮助运输假烟。小黄给了其一张号码为130××××1982的手机卡专门用于联系运输假烟事宜。司机将假烟运到杏林其负责的中铁物流公司后，小黄和小杨会通过纸条或短信将收件地址、收件人及电话告知其，其根据指示发货完就将纸条扔掉，短信删掉。发出了几批假烟后，还有一批被其扣在仓库里。10月9日凌晨小黄运一批假烟过来，还没交货就被公安人员当场查获。当时车上还有另外一名女子。仓库里原来还没有发出去的那批假烟当晚也一并被查获了。其辨认出案发当晚运烟过来的司机系黄某甲，车上的女子系黄某乙。
7、被告人的户籍资料、到案经过、诉讼文书，证明被告人身份、到案经过、被采取的强制措施。
本院认为，被告人魏某为牟取非法利益，在明知他人生产、销售伪劣卷烟的情况下，仍提供运输便利，涉案金额人民币549055元。被告人的行为已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人魏某犯生产、销售伪劣产品罪成立，本院予以支持。2015年10月9日凌晨黄某甲运到厦门杏林的1000条“牡丹（软）”假烟虽然在未交给被告人魏某时即被查获，但该批假烟已运至魏某负责的中铁物流杏林营业部，并由黄某甲联系魏某过来接收，故该批卷烟应纳入共同故意犯罪的定罪金额，被告人及辩护人关于该批卷烟还未由魏某正式接收不应纳入定罪货值金额的辩护意见没有法律依据，本院不予采纳。本案系共同故意犯罪，被告人魏某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人已经着手实行犯罪，因其意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人魏某到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。综上，本院决定对被告人魏某减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第六条之规定，判决如下：
一、被告人魏某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月9日起至2017年10月8日止；罚金于本判决生效第二日起十日内缴纳。）
二、扣押在案的伪劣卷烟“牡丹（软）”1950条、“红塔山（软经典）”925条、“利群（新版）”675条、“红双喜”650条、“盛世传奇”320条予以没收，由扣押机关依法处理。
三、作案工具白色三星手机一部予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 倪宗泽
审 判 员 曾争志
人民陪审员 林雪卿
二〇一六年十一月二十四日
书 记 员 吴伊倩
附件：本案所适用的法律、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。