福建省福清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）融刑初字第890号
公诉机关福清市人民检察院。
被告人吴茂生（外号阿角），男，1965年10月9日出生于福建省福清市，汉族，小学文化，无业，住福建省福清市。因盗窃、故意伤害于1987年被福州市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养二年；因抢劫于1990年被福州市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养三年；因犯敲诈勒索罪于2007年8月31日被本院判处有期徒刑三年六个月，于2010年6月19日刑满释放；因吸毒于2013年2月2日被福清市公安局处以行政拘留十五日�因吸毒于2013年4月23日被福清市公安局处以行政拘留十五日，并处罚款人民币一千五百元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年6月20日被刑事拘留，同年7月2日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
辩护人林云峰，福建天月律师事务所律师。
福清市人民检察院以融检刑诉（2013）835号起诉书指控被告人吴茂生犯贩卖毒品罪，于2013年8月8日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年11月22日公开开庭审理了本案。福清市人民检察院指派检察员陈文日出庭支持公诉，被告人吴茂生及其辩护人林云峰到庭参加诉讼。本案审理期间，依辩护人的申请，对被告人吴茂生作精神病鉴定。现已审理终结。
福清市人民检察院指控：
（一）2013年6月18日凌晨，吸毒人员施某甲、俞某电话联系被告人吴茂生购买冰毒，后被告人吴茂生在福清市龙山街道利桥街南顶厝一民房旁�将重约1克的冰毒以人民币300元贩卖给二人。
（二）2013年6月19日凌晨，吸毒人员施某甲、俞某电话联系被告人吴茂生欲以人民币500元购买2克冰毒，后被告人吴茂生在福清市龙江街道龙江路81号路口，准备将冰毒贩卖给吸毒人员施某甲时，被预伏的公安人员当场抓获，并从其身上查扣冰毒1.43克。经福建警察学院司法鉴定中心检验，从上述查扣的冰毒中检验出甲基苯丙胺成分。经福清市公安局现场检测，被告人吴茂生及吸毒人员施某甲、俞某的尿检结果均呈冰毒阳性。
针对上述指控，公诉机关向法庭提供了相应的证据。通过举证、质证，公诉机关认为，被告人吴茂生明知是毒品而两次贩卖甲基苯丙胺，共计2.43克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人吴茂生因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内重新犯罪，系累犯，依照《中华人民共和国刑法》第第六十五条的规定，应当从重处罚。建议对被告人吴茂生判处一年以上二年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人吴茂生辩称：其没有贩卖毒品给施某甲、俞某，只是拿一次毒品给她们吸食，根本不是贩卖。
辩护人林云峰的辩护意见：公诉机关指控被告人吴茂生犯贩卖毒品罪存在事实不清、证据不足，所指控的罪名不能成立。第一，被告人吴茂生从侦查至审判阶段始终否认自己有贩卖毒品之事实，而被告人吴茂生与证人俞某本就相识，且均染有毒瘾，互相提供毒品给对方吸食也是符合情理。第二，证人施某甲、俞某的证言是本案定罪的最直接证据，但该两证人就向被告人吴茂生购买毒品的具体情节和联系次数上所作的证言存在明显的矛盾，故该两证人证言不应予以采信。综上，本案现有定罪证据薄弱，无法形成完整的证据锁链，所指控的罪名不能成立。
经审理查明：
（一）2013年6月18日凌晨，吸毒人员施某甲、俞某打电话给被告人吴茂生联系购买冰毒后，被告人吴茂生在福清市龙山街道利桥街南顶厝一民房旁，将重约1克的冰毒以人民币300元贩卖给吸毒人员施某甲、俞某。
（二）2013年6月19日凌晨，吸毒人员施某甲、俞某打电话给被告人吴茂生联系购买冰毒，约定以人民币500元向被告人吴茂生购买2克冰毒。随后，被告人吴茂生在福清市龙江街道龙江路81号路口，准备将冰毒贩卖给吸毒人员施某甲时，被预伏的公安民警当场抓获，并从被告人吴茂生处查获一包净重计1.43克的冰毒和三星牌手机一部。经尿检，被告人吴茂生与吸毒人员施某甲、俞某的的尿液检测结果均呈冰毒阳性。2013年11月11日，福建省精神卫生中心司法鉴定所司法鉴定人作出编号为省精司鉴�（2013）法医精鉴字第164号司法鉴定意见书，其鉴定意见为被告人吴茂生不是在精神症状支配下作案，作案时对自己行为的辨认和控制能力保持完整，有完全责任能力，目前有受审能力。
上述事实，有公诉机关向法庭提交，并经法庭质证、认证的下列证据证明：
（1）证人施某甲的证言及辨认笔录，证实①2013年6月18日凌晨2时许，其与俞某在福清市创元大酒店玩，玩了一会其二人都想吸食冰毒，于是俞某就打电话给“阿角”说想购买1包冰毒，“阿角”说有冰毒并叫其二人到福清市利桥街附近等。随后，其与俞某就乘坐摩的去利桥街。在路上，“阿角”还打俞某的手机问到了没有，并说他自己已经到了利桥街南顶厝。于是，其二人就乘坐摩的到了利桥街下车，这时“阿角”又打电话给俞某说了他自己的具体位置，其二人就按“阿角”在电话里说的方向走去，看见“�角”在利桥街南顶厝一座房子的屋檐下，就走到“阿角”身边，“阿角”拿了一小塑料包白色的冰毒（约1克）给俞某，俞某拿了人民币300元给“阿角”，收到钱后“阿角”就离开了。凌晨3时许，其二人就回到宾馆去吸食这一小塑料包冰毒。以前，其与俞某在一个朋友家里打牌，“阿角”也在，听朋友说他有卖冰毒，每粒（克）人民币300元，于是俞某就存了他的手机号码。②2013年6月19日凌晨1时许，其动员俞某打电话给“阿角”联系购买冰毒以协助公安民警将“阿角”抓获。于是，俞某就用其手机联系“阿角”，电话中俞某说要购买2克冰毒，后其跟“阿角”在电话里谈妥以人民币500元购买2克冰毒，由其出面接头交易，并约定交易地点在龙江街道丽景东方小区附近。凌晨2时许，其在龙江街道丽景东方小区门口打“阿角”电话，“阿角”接了电话后就从龙江路81号出来，其看见“阿角”就走到龙江路81号路口，“阿角”拿着一包冰毒正准备交给其时看见公安民警冲过来，就马上将那包冰毒扔在地上，但还是被民警当场查获，后民警将查获的毒品和“阿角”带到派出所。俞某之所以用其手机联系“阿角”并由其去接头交易，是因为当时俞某的手机坏掉不能打电话，俞某就用其手机与“阿角”联系，而且俞某与“阿角”比较熟悉，不方便出面带民警去抓“阿角”，就让其去接头交易。经相片辨认，证人施某甲辨认出“阿角”就是被告人吴茂生。
（2）证人俞某的证言及辨认笔录，证实①2013年6月18日凌晨2时许，其与施某甲在福清市创元大酒店一起玩时，其二人想吸食冰毒，于是其就用自己的手机打“阿角”的手机说想购买一个（1克）冰毒，“阿角”说可以，并约定在福清市利桥街附近交易。之后，其与施某甲就乘坐摩的按“阿角”在电话里指示的方向到了交易地点利桥街南顶厝附近，下车后看到“阿角”站在南顶厝一座房子的屋檐下，就走到“阿角”身边，“阿角”就拿出一包白色塑料袋包着的冰毒（约1克）交给其，其拿了人民币300元给“阿角”，之后就各自离开了。其与施某甲拿到冰毒后于凌晨3时许就到创元大酒店的一个房间内一起吸食。之前，其与施某甲在一个朋友家里打牌，“阿角”也在，其朋友对其说“阿角”有贩卖冰毒，每个（克）人民币300元，于是其就用自己的手机存了“阿角”的手机号码。其不知道“阿角”现在哪里，但其知道“阿角”的手机号码可以联系到他。刚才施某甲对其进行了动员，其可以联系“阿角”购买冰毒，配合公安机关将“阿角”抓获。②2013年6月19日凌晨1时许，其用施某甲的手机打“阿角”的手机说想购买2个（克）冰毒，“阿角”说有货后将电话挂了�之后，施某甲就在其面前用她的手机打“阿角”的手机，施某甲与“阿角”商量说身上没钱能不能以人民币500元购买2个（克），“阿角”说可以并约定交易地点在福清市丽景东方小区附近。随后，施某甲就带公安民警去丽景东方，其因不方便出面就没跟去。过了一小段时间，公安民警就将“阿角”抓获带回派出所。其之所以使用施某甲的手机联系“阿角”，是因为其手机坏了。经相片辨认，证人俞某辨认出“阿角”就是被告人吴茂生。
（3）被告人吴茂生在侦查阶段的供述及辩解，供认其于2013年6月19日凌晨3时许在福清市龙江街道龙江路路口被公安民警抓获后带到龙江派出所。其是在接到一个女子的来电说要见其后，其就说到吴章龙家的路口，结果其走到吴章龙家的龙江路口跟那个女子见面时被公安民警当场抓获。其不认识那个女子。被抓获时，其身上的一部手机和一包约2克重的冰毒被公安民警扣押。辩解其没有贩毒，那包被扣押的冰毒是用于自己吸食。
（4）辨认现场笔录及现场照片，证实案发现场之地点及施某甲、俞某对案发现场进行辨认等情况。
（5）手机通话记录清单，证实被告人吴茂生与施某甲、俞某在案发期间有通话之事实情况。
（6）福清市公安局扣押物品清单及被扣押物品照片，证实公安机关于2013年6月19日从被告人吴茂生处扣押到疑似冰毒一包毛重约2克及三星牌手机一部。
（7）福建警察学院司法鉴定中心司法鉴定检验报告书（编号为闽警院司鉴中心（2013）毒检字第297号），证实从被告人吴茂生处扣押到的一包疑似冰毒中检出甲基苯丙胺成份，以及检材净重为0.03克等情况。
（8）福建省毒品实物上缴收据，证实从被告人吴茂生处扣押到的毒品甲基苯丙胺净重计1.4克（未包含送检的检材重量在内）已上�处理之情况。
（9）福清市公安局现场检测报告书，证实被告人吴茂生与施某甲、俞某的尿液检测结果均呈冰毒阳性。
（10）福建省精神卫生中心司法鉴定所司法鉴定意见书（编号为省精司鉴所（2013）法医精鉴字第164号），证实被告人吴茂生不是在精神症状支配下作案，作案时对自己行为的辨认和控制能力保持完整，有完全责任能力，目前有受审能力。
（11）福建省福清市人民法院（2007）融刑初字第576号刑事判决书、罪犯出监鉴定表，证实被告人吴茂生因犯敲诈勒索罪于2007年8月31日被本院判处有期徒刑三年六个月，于2010年6月19日刑满释放之情况。
（12）福清市公安局行政处罚决定书，证实被告人吴茂生因吸毒于2013年2月2日被福清市公安局处以行政拘留十五日；因吸毒于2013年4月23日被福清市公安局处以行政拘留十五日，并处罚款人民币一千五百元。
（13）抓获经过，证实公安机关于2013年6月19日在福清市龙江街道龙江路81号路口抓获被告人吴茂生之情况。
（14）被告人吴茂生的户籍信息，证实被告人吴茂生的身份基本情况。
上述证据来源合法，内容客观真实，且与本案具有关联性，各证据之间能相互印证，形成一条完整的证据锁链，足以认定审理查明的上述案件事实，予以确认。至于辩护人林云峰提出“证人施某甲、俞某的证言存在明显的矛盾，不应予以采信”的意见。经查，证人施某甲、俞某的证言基本一致，主要内容并未存在矛盾之处，且与手机通话记录清单能相互印证，故证人施某甲、俞某的证言可采信作为本案定案依据。因此，辩护人林云峰提出的上述意见不能成立，不予采纳。福建省精神卫生中心司法鉴定所司法鉴定人于2013年11月11日作出的编号为省精司鉴所（2013）法医精鉴字第164号司法鉴定意见书是依法�程序进行的，该鉴定主体资质亦合格，故该司法鉴定意见书可作为本案定案依据。而辩护人林云峰提供的医院门诊病历和福清市公安局责令社区戒毒决定书仅能说明被告人吴茂生曾患有精神分裂病史，并不足以推翻上述司法鉴定意见，故辩护人林云峰提供的上述两份证据不能作为本案定案依据，不予采信。
关于被告人吴茂生提出“其没有贩卖毒品给施某甲、俞某，只是拿一次毒品给她们吸食，根本不是贩卖”的辩解。经查，被告人吴茂生于案发当时贩卖毒品给施某甲、俞某之事实，有证人施某甲、俞某的证言及辨认笔录、手机通话记录清单、辨认现场笔录及现场照片、福清市公安局扣押物品清单及被扣押物品照片、福建警察学院司法鉴定中心司法鉴定检验报告书、福建省毒品实物上缴收据、抓获经过等证据相互印证，足以认定。因此，被告人吴茂生提出的上述辩解不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人吴茂生违反毒品管理法规，明知冰毒是毒品仍先后两次予以贩卖，重计2.43克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人林云峰提出“公诉机关指控被告人吴茂生犯贩卖毒品罪存在事实不清、证据不足，所指控的罪名不能成立”的辩护意见，与审理查明的事实不符，该辩护意见不能成立，不予采纳。被告人吴茂生曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。公诉机关提出对被告人吴茂生的量刑建议符合相关法律及司法解释的规定，予以采纳。根据被告人吴茂生犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人吴茂生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人吴茂生的刑期自2013年6月20日起至2015年3月19日止。罚金限于判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
二、继续追缴被告人吴茂生的非法所得人民币300元，予以没收，上缴国库。
三、未随案移送的扣押物品即三星牌手机一部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曾朱兴
人民陪审员 梁耀光
人民陪审员 刘忠霖
二〇一四年一月十日
书 记 员 王莉虹
附本刑事判决书引用的法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
2、《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
3、《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪�子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。