陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终692号
上诉人（原审原告）景鹏辉，男，1992年2月4日出生,汉族,陕西省蒲城县村民，住该组。
委托诉讼代理人王建庄，西安市阎良区148法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）范晓红，男，1974年3月8日出生，汉族，个体工商户，陕西省合阳县村民，住西安市阎良区。
被上诉人（原审第三人）吴根利，男，1967年6月7日出生，汉族，无业，陕西省富平县村民，住该组。
上诉人景鹏辉因与上诉人范晓红，被上诉人吴根利提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市阎良区人民法院（2016）陕0114民初1018号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，范晓红系经营一家买卖装修门的店面，吴根利及景鹏辉系从事装修吊顶工作。2015年6月，范晓红将景鹏辉及景某送至阎良区蓝波湾小区21号楼2单元502室进行装修吊顶，嗣后吴根利联系景鹏辉得知地点并前往。在施工过程中，因吊顶需要接头工具，吴根利联系范晓红并将情况告知后，景鹏辉在用气枪作业时发生意外，致左眼受伤。事发后，景鹏辉先后在渭南××眼科医院、××区汤澎眼科医院、西安交通大学医学院第二附属医院治疗25天，共花费医疗费16220元（不含渭南明仁眼科医院所产生的，景鹏辉未主张），医院诊断为：“左眼球穿通伤、巩膜裂伤，左眼内炎，左视网膜视神经挫伤等”。2016年7月1日，景鹏辉诉至法院，要求范晓红承担赔偿责任。嗣后，法院依法追加了吴根利作为本案第三人参加诉讼。2016年9月6日，经景鹏辉申请，陕西中金司法鉴定中心鉴定，景鹏辉此次外伤后左眼眼球穿通伤致目前左眼视力0.1，矫正后视力0.25，评定为九级伤残。经法院释明，景鹏辉不向吴根利主张权利。
庭审中，范晓红对住院病案真实性认可，但认为景鹏辉是在事隔几日才就诊不能证明其关联性，且已过诉讼时效。根据景鹏辉提供的住院病案、证人景某证言，以及范晓红及吴根利的陈述，可以相互印证景鹏辉受伤的事实，景鹏辉一直在就医治疗，对其主张范晓红承担责任显未过诉讼时效。故对于该份证据法院依法予以认定。范晓红对西安交通大学医学院第二附属医院的医疗费票据不予认可，因景鹏辉提供有当天的诊断证明书、门诊病历记录等证据相互佐证，故对于该组证据法院依法予以认定。
景鹏辉向原审法院提出诉讼请求：1.判令范晓红赔偿景鹏辉医疗费15844元，其余费用待鉴定结论后计算；2.本案诉讼费由范晓红承担。后景鹏辉增加诉讼请求：1.请求范晓红赔偿医疗费376元、眼科专家会诊费300元、鉴定费820元、伤残赔偿金34756元。事实和理由：2015年6月13日，景鹏辉给范晓红承包的蓝波湾小区21号楼2单元502室干装修，主要从事室内装修吊顶工作。在施工过程中，因吊顶需要接头，工友打电话向范晓红要求送接头到工地，而范晓红说没有接头让用气枪打钉。随后景鹏辉按照范晓红的指示操作，气枪中的钉子反弹打到景鹏辉的眼睛。当时景鹏辉眼睛有点出血和疼痛，过了几天感到眼睛视力下降，后去医院治疗。双方多次协商未果，景鹏辉为维权诉至法院。
范晓红辩称，其与景鹏辉不存在劳务关系，其是将蓝波湾小区21号楼2单元502室装修吊顶的工作包给了吴根利，对景鹏辉所受的伤害没有承担责任的法定及约定的事由，景鹏辉本身也存在一定的过错，现景鹏辉要求范晓红承担责任，显已超过诉讼时效。综上，应驳回景鹏辉诉讼请求。
吴根利述称，本次事件的发生，是范晓红带景鹏辉去干活出的事，应由范晓红承担责任。
原审法院认为，本案争议焦点主要是景鹏辉与范晓红法律关系的认定。景鹏辉认为，其受雇于范晓红；范晓红则认为，其将装修工程承包给吴根利，景鹏辉受雇于吴根利，应由吴根利承担责任。法院认为，第一，根据景鹏辉、范晓宏及吴根利的陈述，可以认定双方对于装修工程一般采取的方式为，范晓红与需要装修吊顶方达成一致后，与吴根利取得联系，由吴根利组织景鹏辉等去进行施工。结算时范晓红与吴根利结算，吴根利与景鹏辉等人结算；第二，范晓红与吴根利认可在事前，双方曾就阎良区蓝波湾小区21号楼2单元502室装修吊顶工程进行过协商，吴根利表示景鹏辉对于该工程尚不熟悉；第三，范晓红将景鹏辉及景某送至阎良区蓝波湾小区21号楼2单元502室进行装修吊顶当天，吴根利因有事未在现场，过后吴根利联系景鹏辉才得知地方并前往。在施工过程中，因吊顶需要接头工具，吴根利又与范晓红联系协调。据此，应认定本案所涉工程系范晓红承包给吴根利，吴根利组织景鹏辉进行施工。景鹏辉认为其直接受雇于范晓红，因未提供相关证据，法院不予采信。
景鹏辉在用气枪作业时发生意外，致左眼受伤，吴根利应承担相应的赔偿责任，作为范晓红亦应承担相应的赔偿责任。经释明，景鹏辉不向吴根利主张权利，因景鹏辉主观亦存在一定过错，结合本案，法院酌情认定景鹏辉、范晓红、吴根利责任比例为40%：25%：35%。庭审中，景鹏辉要求赔偿其医疗费16220元、鉴定费（含会诊费）1120元、残疾赔偿金34756元的请求，于法有据，法院予以支持。
综上，为维护当事人的合法权益，兹依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十九条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、范晓红于本判决生效后10日内一次性赔偿景鹏辉医疗费16220元、鉴定费（含会诊费）1120元、残疾赔偿金34756元，以上合计52096元的25%计13024元；二、驳回景鹏辉其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1102元，减半收取551元，由范晓红负担140元，由景鹏辉负担411元。因该费用景鹏辉已预交，范晓红于本判决生效后十日内支付景鹏辉。
宣判后，景鹏辉与范晓红均不服原审判决向本院提起上诉。
景鹏辉上诉称，1、事实上其是给范晓红所承包的工程干活，其是被范晓红叫到工地干活，在范晓红的陈述当中，范晓红也承认了事实，吴根利没有参与范晓红本次承包的工程，原审法院怎能给吴根利判决承担40%的责任，显然认定事实错误。2、原审法院仅凭吴根利在工地现场因范晓红的工人需要接头打电话给范晓红酒认定范晓红和吴根利形成承包关系，且其与吴根利形成雇佣关系，没有任何的法律依据。3、本案中其是受雇于范晓红，且此工程是范晓红所承包工程，事情很清楚。故请求二审法院：1、撤销原审判决，发回重审或依法改判吴根利不承担责任，范晓红赔偿其医疗费、鉴定费、会诊费、伤残赔偿金共计52096元；2、本案诉讼费用由范晓红承担。
范晓红辩称，其和景鹏辉没有雇佣关系，两人之间没有联系，也没有支付过景鹏辉任何费用。其不应该向景鹏辉赔偿。
吴根利陈述称，景鹏辉是范晓红私自叫去干活的，其不知道，认可景鹏辉的上诉请求。
范晓红上诉称，1、涉案工程系其承包给吴根利的，吴根利组织景鹏辉进行施工，据此可以认定其与景鹏辉之间不存在劳务关系，景鹏辉和吴根利之间存在劳务关系。2、根据《侵权责任法》第三十五条的规定，既然原审法院认定了其与景鹏辉不存在劳务关系，也没有其他承担赔偿责任的法律缘由，还判决其承担25%的赔偿责任缺乏法律依据。故请求二审法院：1、撤销原审判决第一项，2、本案的诉讼费用由景鹏辉、吴根利承担。
景鹏辉辩称，1、请求二审法院驳回范晓红的上诉请求。2、范晓红所陈述的事实及理由完全不符合客观事实。原审法院认定范晓红将此工程承包于吴根利，没有法律依据。本案景鹏辉是由范晓红所指示到工地为所承包的工程干活，虽然范晓红和吴根利之前有过合作关系，但本案当中，涉及此工程是由范晓红和业主所谈的项目，景鹏辉也是由范晓红带到工地为范晓红所承包的工程进行施工，本案的主体、承担责任方应该是范晓红，景鹏辉是受雇于范晓红。本案当中，景鹏辉是为范晓红提供劳务，所以责任在范晓红方。基于上述事实，请求法院查明事实，维护劳动者的合法权益。
吴根利辩称，范晓红称不认识景鹏辉，两人之前是不认识，是通过其才认识的景鹏辉。事发时，其不在，是范晓红将景鹏辉带走去干活的，故范晓红的上诉请求不成立。
二审经审理查明，原审法院查明的事实属实。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
范晓红长期经营门、集成吊顶的店面，其将集成吊顶出售后负责找工人给客户安装，本案的蓝波湾小区21号楼2单元502室的集成吊顶就是范晓红出售并负责安装，范晓红将正在其他工地干活的景鹏辉及案外人景某带至发生事故的装修房屋并安排景鹏辉、景某进行集成吊顶的安装工作，范晓红称其是将该劳务承包给吴根利，吴根利对此不认可，且提供劳务的景鹏辉、景某系范晓红指定，工作内容也是范晓红安排，范晓红亦无证据证明其将劳务项目承包给吴根利。关于劳务报酬，双方事前对劳务报酬的数额并未进行约定，范晓红称劳务报酬是根据市场行情支付，一般每平方米为25元或30元，故足以证明范晓红认可其所支付的报酬相对应的只是相应的安装吊顶的劳务活动，同时，吴根利在此劳务活动中也并未获利，故应认定景鹏涛与范晓红之间存在雇佣关系，范晓红上诉称其将涉案劳务承包给吴根利，其不应承担责任的请求与事实不符，本院不予支持。
景鹏涛向范晓红提供劳务，在提供劳务过程中导致自己受伤，应根据双方的过错承担各自的责任，原审法院认定景鹏辉承担40%的责任并无不当，本院予以维持，关于接受劳务一方的责任，应由范晓红承担，故本院认定范晓红承担本案事故60%的赔偿责任。综上，原审判决的雇佣关系认定错误，应予改判，责任比例应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市阎良区人民法院（2016）陕0114民初1018号民事判决第二项；
二、变更西安市阎良区人民法院（2016）陕0114民初1018号民事判决第一项为：范晓红于本判决生效后10日内一次性赔偿景鹏辉医疗费16220元、鉴定费（含会诊费）1120元、残疾赔偿金34756元，以上合计52096元的60%计31257.6元。
一审案件受理费1102元，减半收取551元，由范晓红承担300元，景鹏辉承担251元。二审案件受理费，范晓红预交126元，由范晓红承担；景鹏辉预交1102元，由景鹏辉承担752元，范晓红承担350元，范晓红连同判决款项一并支付景鹏辉。
本判决为终审判决。
审 判 长 王宏
审 判 员 董凡
代理审判员 张伟
二〇一七年三月十四日
书 记 员 高柱