江西省九江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0421刑初120号
公诉机关江西省九江县人民检察院。
被告人洪某，男，1981年10月19日出生于江西省九江县，汉族，初中文化，无业，家住江西省九江县。因涉嫌犯赌博罪，于2015年3月27日被九江县公安局刑事拘留，同日被九江县公安局取保候审，2016年3月9日被九江县人民检察院取保候审，同年8月31日被逮捕。现羁押在九江县看守所。
辩护人蔡三忠，江西际民律师事务所律师。
九江县人民检察院以九检刑诉[2016]118号起诉书指控被告人洪某犯开设赌场罪，于2016年9月30日向本院提起公诉。本院在审理过程中，九江县人民检察院于2016年12月15日向本院提出需补充侦查，建议延期审理，本院于当日决定对本案延期审理。2017年1月14日，九江县人民检察院补充侦查完毕，建议本院恢复审理，并以九检刑追诉[2017]1号追加起诉决定书对被告人洪某犯故意伤害罪追加起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。九江县人民检察院指派检察员雷凯出庭支持公诉，被告人洪某及其辩护人蔡三忠均到庭参加诉讼。现已审理终结。
九江县人民检察院指控，一、开设赌场罪
2014年11月至12月，被告人洪某先后在九江县二中附近、东风小学附近、天坡村某液化气站附近、天坡村驾校等地，寻找偏僻地点搭设帐篷开设赌场，聚集赌博人员以“推牌九”的形式参赌，安排罗某3等人负责望风，从中抽头渔利6万元人民币。
二、故意伤害罪
2016年3月31日21时许，被告人洪某与蔡某、刘某1等人在九江县沙河街镇黄记粤港粥铺吃夜宵，同在该店二楼吃宵夜的许某因与刘某1等人相熟，便下楼同被告人洪某等人一起喝酒。席间被告人洪某与许某因喝酒问题发生矛盾。蔡某使用洪某手机拨打罗某2电话，称洪某醉酒，让其将洪某接走。罗某2在电话中听见洪某似与人争吵，便打电话给罗某3，让其前往粥铺帮忙。罗某2和苏某、徐某4（外号“狗儿”）一同驾车赶往粥铺。罗某2、苏某、罗某3等人赶到粥铺后，从二楼将许某叫至洪某桌前，许某见状向洪某敬了一杯酒后走出店外。蔡某、罗某2、苏某、罗某3等人扶某准备离开时，罗某2和苏某见许某在门口打电话，认为其在叫人帮忙，便对许实施殴打，罗某3见状也随手拿起塑料凳击打许某，并将许的朋友罗某1打伤。随后，罗某2等人分乘两辆车前往九江市。行驶至九江县景湖酒店附近时，被告人洪某想起夜宵未结账，便与罗某2等人返回粥铺。被告人洪某等人刚下车，发现粥铺门口聚集了许某、徐某1等人，以为是来打架的，洪某上前用手拍打许某的头，并推了许某的胸部，苏某、罗某2、罗某3等人见状便上前殴打许某、徐某1、黄某1等人，洪某在旁大声叫骂。家住夜宵店楼上的罗某4见弟弟罗某2在楼下与人打架，也冲过来帮忙。打架持续片刻后，被告人洪某与罗某2、苏某、罗某3、罗某4等人一同逃离现场。经鉴定，被害人黄某1损伤程度为轻伤一级。
为证实上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了以下证据：被告人洪某的供述和辩解、证人罗某3等人的证言、被害人黄某1的陈述、辨认笔录、鉴定意见及相关书证。公诉机关认为，被告人洪某的行为构成开设赌场罪和故意伤害罪，应当数罪并罚，当庭发表的公诉意见认为被告人对于开设赌场罪具有自首情节，对于故意伤害罪不具有自首情节，要求按照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条之规定定罪处罚。
被告人洪某辩称：1、开设赌场抽头渔利没有6万元；2、他没有实施故意伤害他人的行为。
其辩护人认为：1、被告人开设赌场是事实，但指控其抽头渔利6万元证据不足，同时被告人具有自首情节；2、被告人没有伤害他人的意图，也没有实施伤害他人的行为，其不构成故意伤害罪；3、被告人积极赔偿了受害方的损失并取得了对方的谅解，建议对被告人判处缓刑。
经审理查明，一、开设赌场罪
2014年11月至12月，被告人洪某先后在九江县二中附近、东风小学附近、天坡村某液化气站附近、天坡村驾校等地，寻找偏僻地点搭设帐篷开设赌场，聚集赌博人员以“推牌九”的形式参赌，被告人洪某从中抽头渔利并安排罗某3等人负责望风。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人洪某的供述与辩解，2014年11月中旬开始直到12月份被抓，他在天坡村驾校附近、县二中对面、天坡村液化气站附近、东风村等地开设赌场并从中抽头渔利。股东就他一人，他还找了放哨和开车的人。其中洪某负责开车接送赌博的人，他负责抽水，放哨的事交给了罗某3，赌博用的牌九是他买的。
2、证人罗某3的证言，证实2014年11月份，洪某搞赌场让他去帮忙和望风，会给他发工资，他还联系了一些朋友一起望风。在东风小学附近、沙河名城、二中对面等地都开过赌场。
3、证人洪某的证言，证实洪某和蔡某叫他开车接送赌博的人到液化煤气站附近的赌场上去，罗某3等人给他工钱，赌场是洪某开的。赌场上还有罗某3、黎某等人望风。
4、证人徐某2的证言，证实他和黎某被罗某3叫到天坡村的赌场去放哨，赌场听说是一个叫洪某的人开的，罗某3负责给他们报酬。
5、证人胡某的证言，证实有人在火车站附近开车将他和其他人接送到赌场，他们以玩牌九的方式参与赌博，洪某负责抽水，赌场听说是洪某开的，开了一个多月。
6、证人罗某5的证言，证实他联系洪某想去赌场玩，洪某让他在火车站等，然后有车接他去天坡村的赌场，车上还有其他去赌博的人。赌场里大概有20多人在玩牌九，赌场是洪某开的。赌场的地点更换过，他之前还去了别的赌场，也是洪某开的。
7、证人洪某的辨认笔录，证实他辨认出在天坡液化气站附近开赌场的正是本案被告人洪某。
8、证人罗某5的辨认笔录，证实他辨认出在天坡村等地开赌场的正是本案被告人洪某。
9、缴款收据，证实被告人洪某在案发后退缴了违法所得。
二、故意伤害罪
2016年3月31日21时许，被告人洪某与蔡某、刘某1等人在九江县沙河街镇黄记粤港粥铺吃夜宵，同在该店二楼吃宵夜的许某因与刘某1等人相熟，便下楼同被告人洪某等人一起喝酒。席间被告人洪某与许某因喝酒问题发生矛盾，蔡某使用洪某手机拨打罗某2电话，称洪某醉酒，让其将洪某接走。罗某2在电话中听见洪某似与人争吵，便打电话给罗某3，让其前往粥铺帮忙。罗某2和苏某、徐某4（外号“狗儿”）一同驾车赶往粥铺。罗某2、苏某、罗某3等人赶到粥铺后，从二楼将许某叫至洪某桌前，许某见状向洪某敬了一杯酒后走出店外。蔡某、罗某2、苏某、罗某3等人扶某准备离开时，罗某2和苏某见许某在门口打电话，以为其在叫人帮忙，便对许实施殴打，罗某3见状也随手拿起塑料凳击打许某，并将许的朋友罗某1打伤。随后，罗某2等人分乘两辆车前往九江市。行驶至九江县景湖酒店附近时，被告人洪某想起夜宵未结账，便与罗某2等人返回粥铺。被告人洪某等人下车时发现粥铺门口聚集了许某、徐某1等人，以为是来打架的，被告人洪某便上前用手拍打许某的头，并推了许某的胸部，苏某、罗某2、罗某3等人见状便上前殴打被害人黄某1、徐某1、许某等人，洪某在旁大声叫骂。期间，罗某4见弟弟罗某2与人打架，也上前帮忙。打架持续片刻后，被告人洪某与罗某2、苏某、罗某3、罗某4等人一同逃离现场。经鉴定，被害人黄某1损伤程度为轻伤一级，被害人徐某1的损伤程度为轻微伤。案发后，被告人洪某等人赔偿了被害人黄某1等人的损失并取得了对方的谅解。
认定上述事实的证据如下：
1、证人罗某2的证言，2016年3月底的一天晚上11点左右，他接到蔡某用洪某的手机打给他的电话，蔡某说洪某在沙河黄记粤港粥铺喝多了，让他送洪某回去。他在电话中听到洪某好像在骂人，便打电话给罗某3，说洪某好像在跟人吵架，让其赶到粥铺去，别让洪某一个人在那吃亏。随后，他和苏某、“狗儿”坐苏某的车从九江市赶到沙河黄记粤港粥铺。他到粥铺时看到洪某趴在桌子上，蔡某和其一个女性朋友也在，罗某3站在桌子旁边，蔡某告诉他洪某敬别人酒，别人没喝，并带他走到楼梯口指了二楼的一个男的。他和苏某、“狗儿”三人一起到二楼找到蔡某所指的男子，让其下楼和洪某喝杯酒，那个男子没说什么就跟着他们下楼敬了洪某一杯酒，喝完后这个男子就径直从店门口出去了。随后，他让“狗儿”帮洪某开车，他们就陆陆续续从店里出去，他和苏某看到刚刚那个男子在打电话，他便质问这个男子为何叫人，然后他和苏某用手推了这个男子两下，他用手打了这个男子两巴掌，这个男子的一个朋友过来劝架，苏某和罗某3一起将劝架的人也打了，这个男子和其朋友就跑了。之后他和罗某3上了苏某的车跟在洪某的车后面往八里湖方向开。车开到九江县联盛附近时，洪某的车突然掉头往回开，他们也跟着掉头返回了粥铺。到店门口时，店门口聚集了很多人，洪某从车上下来，他怕洪某吃亏也从车上下来，然后两方的人就打了起来，他从对方那里抢了一根钢管，打了一会儿，他听到自己这边喊走，看到苏某上了车，他也连忙上车，然后两辆车一起到九江市去了。
2、证人罗某4的证言，2016年3月底的一天晚上，他在家里听到外面路边很吵，便下楼准备看热闹。他到楼下后听人说洪某与别人发生纠纷打架，他发现洪某不在现场。过了一会儿，一辆长城SUV车开来了，下来两、三个人，突然洪某等人也来了，洪某说了一句话，后来双方就打起来了。他看到有人打他弟弟罗某2，他便连忙冲上去帮忙，从对方那里抢了钢管，用脚踢对方，洪某在边上叫骂，后来洪某叫他们走，他们就上车送洪某到九江市，之后他又自己返回了九江县的家中。
3、证人苏某的证言，2016年3月31日晚，罗某2对他说洪某打电话让他们去黄记粤港粥铺吃夜宵，罗某2还打电话给罗某3，让罗某3也去粥铺。然后他开车和罗某2、“狗儿”一起到黄记粤港粥铺，进店后看到洪某跟蔡某及另一个女的坐在大厅里吃夜宵，洪某好像喝多了酒不高兴的样子，蔡某说洪某敬别人酒，别人没喝，这个人在楼上。然后他和罗某2一起上楼找到没喝酒的那个男子，让其下楼喝酒，那个男子没说什么跟着他们下楼喝了一杯酒，喝完酒这个男子就直接从大门出去了。他们就准备送洪某回家，他和罗某2从店门出去时，看到刚刚喝酒的男子正在打电话，罗某2便质问对方是否准备叫人，他就用手扇了这个男子几巴掌，罗某2用手推了这个男子并拳打脚踢，这个男子没还手也没还嘴，这个男子的一个朋友过来拉架，罗某3就冲上来打拉架的男子，之后他和罗某2等人一起分乘两辆车往八里湖方向开。车开到瑞景新城附近时，他看到前面洪某的车子掉头往回开，他也跟着掉头返回了粥铺。他们到粥铺时发现马路上站了很多人，他们下车后洪某朝站在边上的人说“你们做什么啊？”然后双方就打起来了，罗某4不知道什么时候也来了，他和罗某2、罗某3等人跟对方打成一团。他用伸缩棍打了对方一个男的，后来洪某叫他们走，他们就上车送洪某回九江市。
4、证人罗某3的证言，2016年3月31日晚，罗某2打电话给他，说洪某吃夜宵和别人打架，让他赶紧过去，他就和“龙儿”（刘金龙）一起赶到黄记粤港粥铺，苏某和罗某2、“狗儿”也开车过来了。他们进店后在大厅看到洪某和蔡某及一个女的在吃夜宵，得知刚刚洪某敬别人酒，别人不喝，于是苏某和罗某2就上二楼找到不喝酒的男子，让其下楼喝酒。这个男子下楼后对着洪某喝了一杯酒，喝完就往店外走，边走边将手机掏出来像要打电话，罗某2和苏某见那个人要打电话也跟着出去了。他和刘金龙扶某出店准备送其回去，他看到苏某和罗某2两人追着之前敬酒的男子拳打脚踢，他就过去帮忙并随手拿了一个塑料凳朝那个男子砸，这时有个男的上来拉架，他们就打拉架的男子，敬酒的男子和拉架的男子就跑，他们停手后分乘两辆车走了。他们的车跟在洪某的车后面，车开到景湖酒店附近时，洪某的车调头往回开，他们也跟着调头回到了粥铺。粥铺门口站了很多人，洪某下车后对之前敬酒的男子说了几句话，后来两边的人就打了起来，他拿着扫帚追着对方的人打，他们打了一会儿，洪某说走，他们就上车把洪某送回九江市。
5、证人蔡某的证言，2016年3月31日晚，她和刘某1在黄记粤港粥铺一楼吃夜宵碰到了洪某，楼上的一个叫“老武”的朋友下来陪刘某1喝酒，洪某就敬“老武”酒，“老武”没喝，洪某就不高兴，“老武”就上二楼了，她看到洪某喝多了便用洪某的手机打电话给罗某2，让其来送洪某回去。过了几分钟，罗某2、苏某、“狗儿”等人来了，罗某2就上楼将“老武”叫下来敬了洪某一杯酒，喝完“老武”就出去了。她和“狗儿”扶某出去坐车，她看到苏某和罗某2推了“老武”两下，然后洪某等人就开车走了。过了几分钟，她看到有人往店这边来，徐某1也在，这时洪某等人又回来了，洪某看到很多人就问那些人做什么，然后罗某2、苏某等人就和徐某1这边打了起来，打了几分钟，洪某等人就开车走了。
6、证人许某的证言，2016年3月31日晚，他和同学罗某1等人一起在黄记粤港粥铺二楼吃夜宵，洪某当时和一个蔡姓女子及一个刘姓女子在一楼吃夜宵，姓刘的女子和他认识，洪某就叫他下来一起喝酒，洪某和他干完一杯酒后又给他倒了一杯酒，他因酒量不大喝不下去，洪某就说不给面子。过了十几分钟，有四五个男的从外面进到店里来，叫他从二楼下来，他心里大概知道怎么回事，就端了一杯酒敬了洪某一杯，喝完后他就从店里出去了。当时有两个男的跟着他从店里出去，对他一顿拳打脚踢，他同学见他被打也下来帮忙，洪某那边的人就对他们一通乱打，他们就往旁边跑，对方没有追直接上了两台车走了。他连忙打电话给徐某1说被人打了让其来接他，过了一会儿，徐某1开车过来了，他们刚碰面洪某那边又开车来了，对方看到他们这边来了人以为是来打架的，洪某下车后走到他面前，甩了他一巴掌还推了他胸口，和徐某1争了几句，洪某那边的人就动手打他们这边，打完后就上车离开了，他们这边徐某1和黄某1等人都受了伤。
7、证人罗某1的证言，2016年3月31日晚，他和同学许某等人一起在黄记粤港粥铺二楼吃夜宵，许某被叫下楼喝酒去了，许上楼后没过几分钟又被叫下楼去了。他在二楼等的时候，听到有人说狠话，便连忙从二楼下去了，看到许某被两个男的追着打，他便上去拦了一下，结果这两个男的对着他打，边上还有两个男的也冲过来打他，打了几分钟对方就走了，他自己到医院去了。
8、证人马某的证言，2016年3月31日晚，他接到徐某1电话，说许某在电影院附近被人打了，让他一起过去送许某去医院。随后，徐某1开了辆长城车接他一起到了粤港粥铺门口，他看到黄某1和其一个朋友也在，他们就问许某要不要去医院，话还没说完，突然从岗亭方向来了车，洪某、苏某、罗某3、罗某2等人从车上冲下来打徐某1和黄某1等人，打了几分钟，洪某等人就开车走了。
9、证人刘某2的证言，2016年3月31日晚，他和朋友黄某1上完网路过黄记粤港粥铺时，黄某1看到其朋友在那，就过去打招呼，他也跟了过去。黄某1刚说完话，就有车开过来，从车上下来洪某、罗某3等人，洪某就对着黄某1的一个姓许的朋友胸口打了两拳，还说了徐某1几句，然后其他人就冲上来打他们，打了几分钟这些人就坐车走了。
10、证人刘某1的证言，2016年3月31日晚，她和朋友蔡某一起在黄记粤港粥铺吃夜宵，碰到了蔡某的朋友洪某，就一起吃夜宵。吃的时候她看到朋友许某在二楼吃夜宵，蔡某就叫许下来喝杯酒，洪某就和许干了一杯酒，洪某又帮许倒了一杯，许可能喝不下去就没干，洪某就不太高兴，许就上了二楼，洪某就在一楼骂，还打电话叫了人。过了几分钟，有四、五个男的从店外进来，并叫嚣着让刚刚没喝的人下来敬酒，许某就从二楼下来敬了洪某一杯酒，她看到情况不对就准备先走，许某也往店外走。洪某叫来的人就从店里追出来对着许的身上打，许的朋友看到就连忙上前拦，结果许的朋友也被围着打然后就跑了，打人的人也没追就和洪某等人一起上车走了。她返回询问许某的情况，许打电话给徐某1让其过来，过了十多分钟，徐某1开着长城车带着马某一起来了，当时他们都站在店外，还没说几句话，洪某等人又开车返回了。洪某下车后走到许某的身边，用手拍了许胸口一下，又甩了许一巴掌，还和徐某1吵了几句，这时洪某那边的人就冲上来对着徐某1和许某一顿打，徐某1这边不知何时来了两个男的也被挨了打，打了几分钟，洪某等人就上车跑了。
11、证人杨某的证言，2016年3月31日晚，他朋友徐某3打电话叫他到黄记粤港粥铺吃夜宵，他到店时看到许某在店门口，就和许某打招呼，许说被人打了。没过几分钟，徐某1和马某开长城车来了，两人下车询问许某情况，这时黄某1和其朋友从马路对面走过来跟马某打招呼，然后站在旁边听他们说话。没多久，突然来了车，从车上下来洪某等男子，洪某就走到许某面前，打了许一巴掌，还骂了徐某1几句，结果洪某那边的人就冲过来打他们，打了几分钟这些人就上车走了。
12、证人徐某3的证言，2016年3月31日晚，他接到员工电话说店里有人打架，刚好他叫了朋友杨某到店里吃夜宵，便赶到店里。他到店后发现店门口一张塑料凳的脚被打坏了，员工说打人的人开车走了，被打的人还在。过了十分钟左右，杨某来了，被打一方的朋友也来了，都在问被打的人情况。这时突然来了车，从车上下来好几个人，其中一个喝多了的男的走上去问刚刚被打的人想怎样，还用手在其脸上拍了两下，又用手指着被打人的朋友说狠话，然后喝多了的男子一方的其他人就冲过来打，打了几分钟，这些人就坐车走了。
13、证人黄某2的证言，2016年3月31日晚，他在店里做事，当时店里一楼有一桌客人是一男两女在吃夜宵，二楼也有一桌客人在吃夜宵，一楼的客人和二楼的客人因为喝酒的事情吵了起来。二楼的客人对一楼的客人赔礼道歉，但是一楼的客人喝多了不罢休。后来两桌客人都从店里出去了，一楼的男子叫来的两三个男子用店里的塑料凳和扫帚追着打二楼的男子，打了几分钟，打人的人上奥迪车走了。过了十多分钟，奥迪车和另一辆商务车又返回店门口，从车上下来好几个人，将正好在店门口的二楼的男子拦住，对着其打了几拳还扇了几巴掌。从长城SUV车上下来两、三个男的，打人的那方以为是来帮被打的人的，就对着长城车上下来的人一顿打，打了几分钟，打人的那方就上车走了。
14、被害人黄某1的陈述，2016年3月31日晚，他和朋友刘某2在网吧上完网路过教育局对面的夜宵店门口时，看到他老板徐某1和许某在说话，旁边还有三四个朋友，他就跟徐某1打招呼，这时突然有车停在他们旁边，从车上下来好多人对着他们打，他头当时就流血了，打了几分钟对方的人就走了。
15、被害人徐某1的陈述，2016年3月31日晚，他接到许某打来的电话，说在电影院那边被人打了，他便让许某先报警，等他开车接其到医院去。随后，他开车带着朋友马某一起到了黄记粤港粥铺，看到许某等人站在店外，他便问许某情况，这时洪某等人开车过来，洪某走到许某身边，用拳头对着许的胸口打了几拳，用手甩了许一巴掌，打完后洪某看着他说：“不服气啊”，他回了一句：“你这是说什么话？”然后对方的人就冲过来打他们，打了几分钟，洪某叫对方的人停手快走，于是对方的人上车离开了。
16、被告人洪某的供述与辩解，2016年3月31日晚10点多，他在沙河黄记粤港粥铺碰到蔡某等人，便一起吃宵夜，同桌还有个男的，他便敬这个男的酒，但这个男的没喝，他就说对方看不起人，后来这个男的不知道去哪了。过了一会儿，苏某、罗某2等四、五个人来了，苏某问怎么回事，蔡某就说他跟别人喝酒别人没喝。过了一分钟左右，刚刚那个男的回来了并跟他喝了一杯酒，喝完那个男的就走了。苏某、罗某3等人就送他回去，徐某4帮他开车，苏某等人上苏某的车跟着他的车。车开了不远，他发现单没买，徐某4便掉头往回开。到了粤港粥铺，他下车后发现门口站了好多人，就问怎么回事，突然苏某等人就和对方打了起来，他就站在旁边骂对方的人，双方打了一下就散了，徐某4等人就将他送回了家。
17、证人黄某2的辨认笔录，证实其辨认出案发当日参与打架的男子为本案被告人洪某。
18、九ＸＸ某法医学司法鉴定所华某司某所[2016]临鉴字第081、097号，鉴定被害人黄某1的损伤程度为轻伤一级；被害人徐某1的损伤程度为轻微伤。
19、谅解书，证实案发后被告人洪某等人赔偿了被害人的损失并取得了被害人的谅解。
另查明：2015年3月27日，被告人洪某主动到九江县公安局投案，后经多次传唤不到案并被列为网上逃犯，2016年8月31日，被告人洪某再次到九江县公安局投案。
上述事实另有如下证据予以证实：
1、归案经过，证实被告人的归案情况。
2、在逃人员登记信息表。
3、常住人口信息查询表。
上述证据经法庭调查、质证，能证明本案事实，本院予以采信。
本院认为，被告人洪某伙同他人以营利为目的开设赌场，其行为构成开设赌场罪；被告人洪某伙同他人故意伤害他人身体，致1人轻伤，1人轻微伤，其行为构成故意伤害罪；两罪均属共同犯罪，依法予以数罪并罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名准确，本院予以确认。对于被告人及其辩护人提出的指控被告人开设赌场抽头营利6万元证据不足的辩解、辩护意见，经查，抽头营利6万元仅有被告人供述，无其他相关证据予以佐证，证据之间形成不了完整的证据链，故起诉书指控被告人洪某抽头营利6万元证据不足，本院不予认定，对上述辩解、辩护意见予以采纳。对于被告人及其辩护人提出的被告人洪某不构成故意伤害罪的辩解、辩护意见，经查，首先，被害人徐某1陈述中提到被告人洪某返回后对许某动了手，还对自己说了狠话，此陈述在证人许某、刘某1、刘某2、杨某、徐某3等人的证言中能够得到印证；其次，证人黄某2证言中提到洪某等人返回后在店门口将许某拦住，对着许打了几拳，还扇了几巴掌，同时证人黄某2的辨认笔录证实其辨认出当日参与打架的男子为被告人洪某，因此，证人黄某2的证言与被害人徐某1的陈述及相关的证人证言也能够相互印证；再次，被告人洪某的供述和证人罗某4的证言中均提到双方在打斗的过程中，洪某在边上叫骂。
综上，被告人洪某的上述行为表明其主观上具有伤害的故意，其在打斗过程中的叫骂行为与罗某2等人的伤害行为是共同的整体，其构成故意伤害罪的共犯，故对上述辩解、辩护意见不予采纳。被告人洪某在开设赌场的过程中起主要作用，应当认定为主犯，按照其所参与的犯罪处罚。被告人洪某主动投案后经多次传唤不到案并被列为网上逃犯，虽然其投案后逃跑，但其能再次主动归案而非被抓获，不属于最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条规定之“自动投案后又逃跑”的情形，且其能够如实供述其开设赌场的犯罪事实，应当认定其具有自首情节，故对相关辩护意见予以采纳，但其未如实供述故意伤害的犯罪事实，故对其所犯故意伤害罪不成立自首。被告人在案发后积极退缴违法所得，赔偿了被害人的损失并取得对方谅解，酌情予以从轻处罚，对相关辩护意见予以采纳，但对于辩护人建议对被告人判处缓刑的辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
被告人洪某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币五万元。
（期限自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月27日起至2017年10月29日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向江西省九江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审判长 苏明发
审判员 高 峰
审判员 黎 琪
二〇一七年四月十一日
书记员 郝宏亮