上海市松江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）松刑初字第1602号
公诉机关上海市松江区人民检察院。
附带民事诉讼原告人顾某某。
诉讼代理人景国强，上海融栢律师事务所律师。
被告人李乙。
辩护人（暨附带民事诉讼代理人）刘廷祥、李祥美，上海一凡律师事务所律师。
上海市松江区人民检察院以沪松检诉刑诉（2014）1559号起诉书指控被告人李乙犯故意伤害罪，于2014年9月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2014年10月9日对刑事案件公开开庭进行了审理，上海市松江区人民检察院指派代理检察员冯某某出庭支持公诉，被告人李乙及其辩护人刘廷祥、李祥美到庭参加诉讼；于2014年11月14日对附带民事案件公开开庭进行了审理，附带民事诉讼原告人顾某某及其诉讼代理人景国强、被告人李乙及其诉讼代理人刘廷祥到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市松江区人民检察院指控，2014年5月3日19时许，被告人李乙及其妻陈甲、其女李甲在本区新浜镇黄家埭村新中浜346号门口，因琐事与邻居秦甲、秦丙、顾某某等人发生争吵。被告人李乙进而与秦甲、顾某某等人互相推搡，后被告人李乙将被害人顾某某打伤，致使顾某某右肩胛骨粉碎性骨折。经鉴定，被害人顾某某的伤势已构成轻伤二级。
为确认上述事实，公诉人向法庭举出的证据有：被害人顾某某的陈述，证人秦甲、秦乙、秦丙、张甲、张乙、陈甲、李甲、胡某某、陈乙的证言，医院的检验情况记录，上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所出具的鉴定意见书，公安机关出具的案发及抓获经过、身份证复印件等。
公诉机关认为，被告人李乙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人李乙犯罪时年满七十五周岁，根据《中华人民共和国刑法》第十七条之一的规定，可依法从轻处罚。
附带民事诉讼原告人顾某某诉称，2014年5月3日，被告人李乙在本区新浜镇黄家埭村新中浜346号门前场地上，因琐事与邻居发生争吵。后被告人李乙将前去劝架的原告人顾某某打伤。经鉴定，原告人顾某某右肩胛骨粉碎性骨折，构成轻伤。故要求法院依法追究被告人李乙的刑事责任；判令被告人李乙赔偿原告人顾某某经济损失合计人民币117，380元（其中医药费41，756.55元、营养费1，800元、护理费2，400元、误工费28，750元、残疾赔偿金34，574.40元、精神损害抚慰金5，000元、交通费1，699元、衣物损失费400元、鉴定费1，000元）。为证明自己的主张，原告人向法庭递交了出院小结、工资证明、医药费发票、交通费发票、鉴定费发票等证据。
被告人李乙辩称其没有殴打被害人顾某某；对附带民事赔偿认为与其无关，不同意赔偿。
辩护人（暨附带民事诉讼代理人）认为被害人顾某某的伤不是被告人李乙造成的，对被告人李乙作了无罪辩护；对附带民事赔偿认为被告人李乙没有伤害被害人顾某某，对被害人顾某某不承担赔偿责任。
经审理查明，2014年5月3日19时许，被告人李乙及其妻子陈甲、其女儿李甲在本区新浜镇黄家埭村新中浜346号家门口处，因琐事与邻居秦甲、秦丙、顾某某等人发生争吵。被告人李乙进而与秦甲、顾某某等人互相推搡，期间被告人李乙用右手肘部击打被害人顾某某右肩部，致使顾某某右肩胛骨粉碎性骨折。经鉴定，被害人顾某某的伤势已构成轻伤二级。
上述事实有下列证据证明：1、被害人顾某某的陈述证实，2014年5月3日19时许，其和秦丙、秦甲、张甲、张乙、秦乙等亲戚一起在岳母金大福家吃饭，饭后途经邻居李乙家门前时，被告人李乙的女儿李甲拦住他们，并对其老婆秦丙说：“为什么骂我老妈？”其老婆说：“你去问你老爸，是你老爸先骂我母亲金大福的”，于是她们就吵了起来，这时候李乙火气很大冲了出来，指着说：“我是骂了，老逼死不掉害人”，他不停地重复这句话，这个时候秦甲指着他说：“你的嘴不要这么臭”，但李乙还是骂人，秦甲上前一步指着他说：“你什么意思，还在骂人？”李乙就直接一拳打过来，打在秦甲的胸口附近，其看见后上前劝阻，李乙一把抓住其右手并把右手反向扭过来，其觉得骨头“呱嗒”一声，很疼，肩膀上感觉被打了一下，当时立即满头大汗，右手没有办法动，非常的痛。之后叫家里人送医院去检查的事实。
2、证人秦甲的证言证实，2014年5月3日18时45分许，其和家人一起吃好饭，在本区新浜镇黄家埭村新中浜345号门口送亲戚，这时旁边346号的邻居李甲过来拦住说：“你们为什么到我们家来吵架？”其就过去对李甲说：“我们吵什么架，只有你们骂我们”，于是双方吵了起来。之后李甲的爸爸李乙和妈妈陈甲也出来了，李乙出来以后就骂其妈妈，其就过去指着他，骂他嘴巴臭，李乙突然用右手在其的右肩膀处打了一下，顾某某在旁边马上过来劝架，李乙马上用手拉住顾某某的右手，然后用另外一只手的肘关节处用力打在顾某某的右肩胛骨处，顾某某当场就动不了，很疼的样子，看到出事情了，大家停了下来，报警不久民警就到现场处理的事实。
3、证人秦乙的证言证实，2014年5月3日19时许，其和亲戚在松江区新浜镇黄家埭村新中浜345号吃饭，准备回家的时候，旁边的邻居李甲出来拦住他们，责问其姐姐秦丙：“你为什么骂我妈妈？”秦丙说：“没有骂，是你妈妈骂我们”，就这样双方吵了起来。后来李甲的爸爸李乙、妈妈陈甲也出来了，李乙出来就指着骂其妈妈金大福：“你死不掉害人”，其大哥秦甲就还口说：“你嘴巴臭”，这时李乙突然用手朝秦甲打去，但被秦甲避开了，其姐夫顾某某上去劝架，拦在秦甲和李乙中间，李乙抓住顾某某的右手扭了一下，好像还打了一下，当时天黑没有看清楚。顾某某当时就蹲在地上，报警后没有多久民警到现场处理的事实。
4、证人秦丙的证言证实，2014年5月3日19时许，其和亲戚在松江区新浜镇黄家埭村新中浜345号妈妈家里吃饭，出来准备回家时，邻居李甲过来拦住并责问其说：“为什么骂我妈妈？”其回答说：“没有骂，你爸爸才一直在骂我妈妈”。这时李甲的妈妈陈甲和爸爸李乙也出来了，李乙出来以后撩起袖子骂人：“你这个老逼，我就是要骂你”，其弟弟秦甲对着李乙说：“你嘴巴怎么这么臭，你讲不讲理？”这时李乙用拳头在秦丙的胸口处打了一下，其老公顾某某马上上去劝架，隔在他们中间，一只手推开秦甲，一只手想推开李乙，李乙突然用手抓住其老公的右手扭了一下，然后用另一只手的手肘处重重的在其老公的右肩胛骨处打了一下，其老公就脸色煞白，不行了，其发现不对，马上叫秦甲报警，没多久民警就到现场处理的事实。
5、证人张甲的证言证实，2014年5月3日19时许，其在松江区新浜镇黄家埭村新中浜345号的秦甲家中做客，吃好饭回家的时候，遇到隔壁邻居李乙的女儿李甲，其就对她打招呼说：“你今天也来了？”她看见后也没响，当时手里还拿着像摄像机一样的东西，她在门口问秦丙，秦丙回答说：“你爸爸一直骂我妈妈，你对你爸爸好好讲，叫他不要骂了”，双方就这样争吵起来。这时李乙出来对着金大福骂：“你个老逼，不死掉害人”，秦甲听了上去说：“你说说清楚，你骂什么”，在争吵过程中，李乙用右拳打过来，秦甲躲开了，顾某某上前劝，面对面拦住李乙，李乙用右手拉住顾某某的左手，顾某某也右手拉住李乙的左手，双方拉扯中，秦丙上来劝，双方就放开了，这时顾某某转身，李乙突然用右手肘打在顾某某的右肩膀处，其就对李乙说：“你这样不讲道理不行的”，李乙说：“我不怕，你们人多欺负我，我一个对一个，打好了”，其说：“那打好了”，一会儿顾某某说：“我的肩膀疼的不行了”，李甲说：“你在做戏，我爸也伤掉了”。后报警民警前来处理的事实。
6、证人张乙的证言证实，2014年5月3日19时许，其和家人在松江区新浜镇黄家埭村新中浜345号吃好饭准备离开时，隔壁346号的李甲过来拦住他们，冲着秦丙说：“你为什么骂我妈妈？”秦丙说：“我没有骂，你爸爸才一直骂我们”，这时李甲的爸爸李乙、妈妈陈甲也出来了，李乙出来就对着金大福骂：“你个老逼，死不掉害人”，秦甲看到自己的妈妈被骂，就上去指着李乙并骂他：“你嘴巴怎么这么臭”，李乙突然用手朝秦甲的胸口处打了一下，旁边的顾某某马上过去拦在他们中间劝架，李乙不听劝，用手抓住顾某某的右手，然后用右手的手肘处打在顾某某的右肩胛处，顾某某当时就蹲在地上。看到有人受伤了，双方也不吵了，马上打电话报警的事实。
7、证人陈甲的证言证实，2014年5月3日19时许，其在松江区新浜镇黄家埭村新中浜346号家里休息，听到外面有吵闹的声音，其就出去看到旁边345号的人在和其女儿李甲吵架。这时其老公李乙也出来了，对方345号的7个人一起上前对着其老公骂：“你个老乌龟等一些难听的话”，其老公李乙也回骂：“你们这帮小乌龟”，张甲过来指着其老公李乙，其上去想拉住张甲的右手，张甲挣开后用右拳在其腰上打了一下，这时顾某某在旁边突然说自己受伤了，然后大家不吵了，报警后没多久民警就到现场处理的事实。
8、证人李甲的证言证实，2014年5月3日17时许，其回到松江区新浜镇黄家埭村新中浜346号爸爸妈妈住的地方，到家后其妈妈陈甲跟其讲，旁边345号的秦丙一直到家里来骂人，并且还叫其回来。当天19时许，其找到秦丙说：“你是不是叫我回来？”秦丙说：“你爸爸一直骂人”，其说：“骂人是不对的，但是我爸爸为什么骂？”秦甲当时在旁指着其大声说：“你的意思是骂人是对的”其说：“骂人是不对的，但是为什么要骂？”这时，其爸爸李乙也出来了，旁边345号的人一起对着其爸爸骂，还说要打其爸爸李乙，其爸爸就说：“你们要打就来啊”，对方一群男人就冲上去把其爸爸两只手抓住，可能还打了其爸爸，后来有人报警，没多久民警到现场处理的事实。
9、证人胡某某的证言证实，2014年5月3日19时许，其在松江区新浜镇黄家埭村新中浜342号家里休息，听到外面有人吵架，其出去到了346号门口处，看到两方人在吵架，李乙和别人推搡，具体和谁在推搡看不清，当时天黑了，没有看到有人受伤的事实。
10、证人陈乙的证言证实，2014年5月3日19时许，其在松江区新浜镇黄家埭村新中浜348号家中玩电脑，听到外面有吵架的声音，其就走到自己家的场地上看情况，其看到李乙和顾某某两个人推搡在一起，两家人还在旁边互骂的事实。
11、医院出具的检验情况记录、上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所出具的鉴定意见书证实，被害人顾某某因外伤致右肩胛骨粉碎性骨折，构成轻伤的事实。
12、公安机关出具的案发抓获经过证实，2014年5月3日19时11分许，上海市公安局松江分局新浜派出所接110指令称，在松江区新浜镇黄家埭村新中浜346号门口处有人打架，有人受伤。该所民警接警后立即赶至现场并开展初步调查，经查，2014年5月3日19时许，李乙与妻子陈甲、女儿李甲在本区新浜镇黄家埭村新中浜346号门口与邻居顾某某、秦甲、秦丙、张乙、秦乙、张甲、金大福因琐事发生纠纷，后李乙与顾某某发生肢体冲突，造成顾某某右肩胛骨粉碎性骨折，经司法鉴定构成轻伤。2014年6月16日，民警将李乙传唤至新浜派出所接受审查，但李乙拒不承认犯罪的事实。
13、身份证复印件证实，被告人李乙于1938年11月13日出生，犯罪时已满七十五周岁的事实。
以上证据均经庭审质证属实，并能相互印证，足以认定被告人李乙故意伤害被害人顾某某的犯罪事实，本院予以确认。故被告人李乙否认殴打被害人顾某某的辩解及其辩护人认为被告人李乙系无罪的意见，本院不予采纳。
在附带民事诉讼审理过程中，原告人顾某某向本院提出申请，要求对其伤后的休息、营养、护理期限及残疾等级进行鉴定。2014年10月8日，上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所出具沪枫林（2014）三鉴字第1479号鉴定意见书，结论为：被鉴定人顾某某之损伤酌情给予休息期150日、营养期60日、护理期60日。对上述鉴定结论，原告人顾某某与被告人李乙均未提出异议。
在附带民事诉讼庭审中，被告人李乙及其诉讼代理人对原告人提供的医药费发票的真实性没有异议，对营养费、护理费的计算方法没有意见，但认为上述费用的发生与被告人李乙无关。
上述事实，由鉴定意见书、医药费发票、交通费发票、鉴定费发票、双方当事人的陈述等证据证实。
本院认为，被告人李乙因邻里纠纷而故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人李乙犯罪时已年满七十五周岁，可依法从轻处罚。被告人李乙故意伤害他人身体，致人轻伤，除应承担刑事责任外，还应承担民事赔偿责任，但被害人有过错的，可以减轻被告人的民事赔偿责任，故本院根据本案的实际情况，确定被告人李乙承担70%的民事赔偿责任。
关于赔偿项目和数额的认定：1、医药费根据原告人顾某某提供的16张医药费发票，经计算确定为人民币41，770.55元。2、营养费按照本市人身损害赔偿标准每日30元，根据鉴定结论计算60日，确定为人民币1，800元。3、护理费按照原告人主张的标准每日40元，根据鉴定结论计算60日，确定为人民币2，400元。4、误工费因被害人顾某某于1952年7月13日出生，现已62周岁，且其提供的工资证明并不能证明误工损失，故该诉讼请求不予支持。5、交通费根据原告人提供的交通费发票酌情确定为人民币300元。6、鉴定费根据原告人提供的鉴定费发票确定为人民币1，000元。7、衣物损失费400元，因原告人未提供相应的证据，本院不予支持。8、残疾赔偿金根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》的相关规定，伤残赔偿金不属于刑事附带民事的赔偿范围，故不予支持。9、精神损害抚慰金根据《最高人民法院﹤关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定﹥》，对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。故原告人的上述诉讼请求，不属于刑事附带民事诉讼范围，本院不予支持。
综上，根据被告人李乙犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第十七条之一、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款、《最高人民法院﹤关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定﹥》第一条的规定，判决如下：
一、被告人李乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月7日起至2015年5月6日止。）
二、被告人李乙赔偿附带民事诉讼原告人顾某某医药费41，770.55元、营养费1，800元、护理费2，400元、交通费300元、鉴定费1，000元，共计人民币47，270.55元的70%，计人民币33，089.39元（于本判决生效后十日内支付）。
三、驳回附带民事诉讼原告人顾某某的其余诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙文华
代理审判员 陈贤聪
人民陪审员 张士雄
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 王 珊
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款
故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第十七条之一
已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。
第三十六条第一款
由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条第一款
被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
三、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百五十五条
对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
四、《最高人民法院﹤关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定﹥》
第一条
因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，可以提起附带民事诉讼。
对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。