湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂05民终603号
上诉人宜昌市富石建材有限公司。
法定代表人袁兢隆，该公司总经理。
委托代理人袁昌富，该公司职员。特别授权代理。
委托代理人李开志，该公司职员。特别授权代理。
被上诉人杨发平。
委托代理人易海燕，湖北诚弘律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人宜昌市富石建材有限公司（以下简称宜昌富石建材）为与被上诉人杨发平劳动争议纠纷一案，不服宜昌市夷陵区人民法院（2015）鄂夷陵民初字第01068号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月19日受理后，依法组成由审判员尹为民担任审判长，审判员李平、关俊峰参加的合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：2014年3月25日，杨发平经人介绍到宜昌富石建材处从事中切工，即切割大理石毛石工作，双方未签订书面劳动合同。2014年4月25日23：30时左右，杨发平在中切车间吊装石材的过程中，因石材突然破裂，从切割台上掉落砸伤杨发平的左脚，经诊断为：左足外伤，4、5趾挫裂伤，第5趾骨中段及小趾近、远节趾骨粉碎性骨折。杨发平在宜昌市中心人民医院住院治疗39天，其中初入院治疗的前9天由宜昌富石建材安排护工护理，并已支付护工工资，之后的30天是由杨发平的妻子护理，宜昌富石建材没有支付护理费。杨发平伤愈后，没有再去宜昌富石建材处工作。2014年7月30日，宜昌市夷陵区人力资源和社会保障局作出夷人社工认（2014）214号工伤决定书，认定杨发平受伤为工伤。2014年12月31日，宜昌市劳动能力鉴定委员会作出宜劳鉴字（2014）1172号工伤职工劳动能力鉴定结论通知书，评定杨发平伤残程度为九级。杨发平在宜昌富石建材处工作期间，公司未依法为杨发平办理和缴纳社会保险。杨发平住院期间，宜昌富石建材承担了医疗费14000元，预支生活费3000元。
宜昌富石建材认为公司的大理石切割工作已经外包给第三人了，杨发平与公司不具有劳动关系，杨发平在受伤后找到当地安全局，安全局的人员拿了一张表要求我公司盖个章，我公司人员就将公章交给安全局的工作人员盖了个章，后来劳动部门就下达了工伤认定书，导致仲裁委作出了错误的裁决。为此特依法起诉，请求法院纠正宜昌市夷陵区劳动人事仲裁委员会作出的（2015）夷劳仲裁字第78号仲裁裁决书，判令宜昌富石建材不承担赔偿责任。
原审法院认为：宜昌富石建材与杨发平之间虽然没有签订书面的劳动合同，但是双方已形成事实劳动关系。2014年4月25日，杨发平在中切车间工作过程中意外受伤。7月30日，宜昌市夷陵区人力资源和社会保障局认定杨发平受伤为工伤。根据《工伤保险条例》第六十二条规定，应参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。杨发平在宜昌富石建材处工作期间，因宜昌富石建材未依法为杨发平缴纳工伤保险，杨发平按照工伤保险条例规定享受的各项工伤保险待遇均应由宜昌富石建材支付。1、杨发平因工致残被鉴定为工伤九级，应享受9个月的本人工资标准的一次性伤残补助金待遇。因杨发平受伤前在宜昌富石建材工作仅1个月，其本人工资无法计算，只能按照受伤时上年度即2013年度夷陵区职工月平均工资2827元计算。故此，支付杨发平一次性伤残补助金25443元（2827元／月9月）。2、根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为九级，与用人单位解除劳动关系的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，其中一次性工伤医疗补助金为统筹地区上年度职工月平均工资的8个月，一次性伤残就业补助金为统筹地区上年度职工月平均工资的12个月。因宜昌富石建材未给杨发平缴纳工伤保险，其一次性工伤医疗补助金应由宜昌富石建材承担。即支付杨发平一次性工伤医疗补助金22616元（2827元／月8月）；支付杨发平一次性伤残就业补助金33924元（2827元／月12月）。3、根据《工伤保险条例》第三十三条规定，需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。即支付杨发平停工留薪工资11308元（2827元／月4月）。4、根据《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间需要护理的，由所在单位负责。杨发平住院治疗39天，其中有30天公司未安排人员护理，应支付其住院期间护理费2827元（2827元／月1月）。5、根据湖北省人力资源和社会保障厅《关于做好工伤保险待遇支付等工作的意见》第二条规定，工伤职工住院治疗工伤期间的伙食补助费标准为每人每天15元，即585元（15元／天39天），从工伤保险基金支付。因原告未参加工伤保险，该费用应由宜昌富石建材支付。6、根据《劳动合同法》第三十条规定，用人单位应按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。宜昌富石建材应支付杨发平一个月工资2827元。7、杨发平在宜昌富石建材工作期间，双方未依法签订书面劳动合同，宜昌富石建材未给杨发平办理缴纳社会保险，未及时支付工资报酬，根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，劳动者提出解除劳动关系的，用人单位应按照劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月本人工资标准的经济补偿。六个月以上不满一年的，按一年计算，即支付杨发平解除劳动关系经济补偿2827元（2827元／月1月）。综上，宜昌富石建材应支付杨发平各项经济费用合计102357元，扣除宜昌富石建材已预支杨发平3000元生活费后，宜昌富石建材实际还应支付杨发平99357元。经一审法院主持调解，双方未达成一致协议。基于前述理由，原审法院遂依照《工伤保险条例》第三十三条、第六十二条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：宜昌富石建材有限公司立即向被告杨发平支付伤残补助金、工资等各项经济损失合计99357元。原审法院并同时决定，案件受理费5元（已减半），由宜昌富石建材负担。
宜昌富石建材不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉称：1、公司与杨发平是劳务关系不是劳动关系，杨发平不是公司的正式职工，是公司临时雇请人员，做工还不到一个月，工资按件计酬。杨发平操作过程中是远程遥控，应该和生产线相隔一定距离，本案事故产生的原因，我们认为是杨发平个人安全意识不够，违规操作导致其个人伤害。2、由于杨发平劳动伤残鉴定程序和资料运用均不合法，一审法院不应采信宜昌市劳动能力鉴定委员会下达的宜劳鉴字（2014）1172号工伤职工劳动能力鉴定结论通知书。伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金、停工留薪工资、护理费等没有法律依据。《劳动合同法》第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在单位工作的年限”，“不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。一审判决单位支付劳动者1个月经济补偿2827元，是不符合法律规定的，应改判为支付半个月工资的经济补偿1412.5元。综上，请求二审人民法院依法撤销一审判决，予以改判，由杨发平承担本案的上诉费。
被上诉人杨发平辩称：杨发平与上诉人之间系劳动关系在一审已经查清；工伤鉴定的程序合法。杨发平是在吊装的过程中受伤，石头有干裂缝突然崩裂，导致杨发平受伤，一审中已经提供证据证明，上诉人称生产设备是远程控制，石头不应该砸到杨发平脚上的理由不成立。据我方所知，当时在场的至少有三名工人受伤。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审人民法院依法驳回上诉，维持原判。
二审中双方均未提交新的证据。
经审理查明，原审法院认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：杨发平与宜昌富石建材的劳动关系、工伤伤残等级已经宜昌市夷陵区人力资源和社会保障局作出的夷人社工认（2014）214号《认定工伤决定书》，以及宜昌市劳动能力鉴定委员会作出的宜劳鉴字（2014）1172号《工伤职工劳动能力鉴定结论通知书》予以认定，宜昌富石建材在法定异议期内未提出异议申请复议，该决定书和通知书已经发生法律效率，宜昌富石建材认为双方是劳务关系没有事实依据和法律依据，本院不予采信。一审法院依据《工伤职工劳动能力鉴定结论通知书》工伤等级鉴定结论，根据相关法律规定确定杨发平工伤待遇，并无不当，应予维持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。经合议庭评议决定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（宜昌市富石建材有限公司已预交），由宜昌市富石建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 尹为民
审判员 李 平
审判员 关俊峰
二〇一六年五月十六日
书记员 张 娟