江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盐民终字第02398号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司。
负责人沃军，该公司总经理。
委托代理人陈晖，江苏经法码律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）严福为。
委托代理人王洪兵，江苏新中一律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）江苏盐阜公路运输集团有限公司。
法定代表人邢健康，该公司董事长。
委托代理人于军。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司（下称平安财险盐城公司）因与被上诉人严福为、江苏盐阜公路运输集团有限公司（下称盐阜运输集团）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省盐城市亭湖区人民法院（2014）亭民初字第0336号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年1月4日14时15分，吴朝兵驾驶苏J×××××大型普通客车沿233线由北向南行驶至47KM＋400M路段，与同方向严福为驾驶的苏J×××××正三轮摩托车相撞，致两车轻度损坏，严福为受伤。严福为被送至盐城市第一人民医院治疗，入院诊断：1、外伤性蛛网膜下腔出血；2、左面颊部软组织挫裂伤。同日，盐城市盐都区公安局交通巡逻警察支队作出道路交通事故认定书，认定：吴朝兵负事故全部责任，严福为不负事故责任。同年2月8日，严福为出院，出院诊断：1、弥漫性轴索损伤；2、左面颊部软组织挫裂伤；3、外伤性蛛网膜下腔出血。严福为因受伤产生医疗费用86858.22元。盐阜运输集团垫付严福为医疗费用86000元。
2014年3月21日，经严福为申请并预交鉴定费1000元，法院委托盐城市第一人民医院司法鉴定所对严福为的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行司法鉴定。同年4月2日，该司法鉴定所作出盐一医司鉴所（2014）临盐鉴字第154号司法鉴定意见书，鉴定意见为：严福为因交通事故致“弥漫性轴索损伤”等遗有左侧肢体偏瘫（左上肢肌力4级，左下肢肌力5级）已构成七级伤残，建议损伤参与度宜为75%）左右；建议误工期限自受伤之日起止于伤残评定之前日；护理时限宜自受伤之日起止于伤残评定之前日（护理1人），严福为评残后建议护理时限延长6-12个月；营养时限为2个月。后双方经调解未能就赔偿事宜达成一致意见，严福为遂诉至法院。一审法院另查明：根据严福为所在地的村民委员会及相关粮食收购门市出具的证明，严福为事发前以贩卖粮食为生。事发当日，严福为车上装载有黄豆、菜籽等粮食。一审法院再查明，盐阜运输集团系苏J×××××车辆所有人，吴朝兵系该公司职员。盐阜运输集团为该车向平安财险盐城公司投保了交强险和商业三者险，交强险限额为12.2万元，商业三者险限额为50万元（计免赔率），保险期间均自2012年12月1日起至2013年11月30日止。本起交通事故损害发生在保险期间内。一审庭审过程中，严福为主张财产损失2000元，但未提供证据，盐阜运输集团、平安财险盐城公司认可严福为财产损失700元。
一审法院认为：公民的身体健康权及财产权受法律保护。严福为因交通事故受伤致残造成的损失，依法应当得到相应赔偿。一、关于案涉道路交通事故责任的认定。经审查，公安机关交通管理部门制作的道路交通事故认定书符合法律规定，且当事人均无异议，故该认定书作为处理本案的证据，具有证明力，即吴朝兵负事故的全部责任。二、关于平安财险盐城公司对严福为的伤残等级鉴定意见提出异议并申请重新鉴定的问题。经查，该司法鉴定意见书的鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格。并且，平安财险盐城公司对其异议未能提供相应证据证明，其要求重新鉴定的申请亦不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的重新鉴定的情形。因此，平安财险盐城公司提出的异议申请不能成立，依法不予采信。该司法鉴定意见书具有证明力。三、关于严福为损失的审核确定。案涉损害赔偿的项目和标准应按法律和司法解释的有关规定计算确定。1、医疗费用：（1）医疗费。根据严福为与盐阜运输集团、平安财险盐城公司提供的医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，并结合病历和诊断证明等相关证据审核，严福为的医疗费用86858.22元。（2）住院伙食补助费。根据医疗机构出具的出院记录记载，严福为的住院时间为40天，参照法院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元／日计算，确定住院伙食补助费为720元。（3）营养费。根据鉴定意见，严福为的营养期限为2个月，按照9元／日的标准计算，确定营养费为540元。医疗费用合计88118.22元。2、伤残损失：（4）护理费。根据鉴定意见，护理期间为受伤之日起止于评残鉴定之前日，共计452天，严福为评残后，护理期限予以适当延长6个月，护理期限共计632天，参照80元／日的标准计算，确定护理费为50560元。（5）误工费。根据鉴定意见，严福为的误工期限为452天，结合其从事的职业及误工收入减少的实际情况，参照法院所在地2013年度城镇居民人均可支配收入标准32538元，确定误工费为40273元。（6）交通费。根据严福为及其必要的陪护人员就医治疗支出交通费用的实际情况，确定交通费用为500元。（7）残疾赔偿金。根据严福为经法医鉴定的伤残等级情况及损伤参与度，结合严福为从事的职业情况，依法应按照法院所在地2013年度城镇居民人均可支配收入标准32538元，自定残之日起按二十年并结合伤残等级系数计算，确定残疾赔偿金为195228元。（8）精神损害抚慰金。根据事故损害后果、发生的过错情况，考虑到该起事故给严福为带来较大的精神痛苦和肉体痛苦，盐阜运输集团与平安财险盐城公司依法应当给予精神损害赔偿金以抚慰严福为，故确定精神损害抚慰金为2万元。伤残损失费用合计306561元。3、财产损失：（9）财产损失费。严福为虽未提供证据，但考虑确因交通事故造成财产损失，且盐阜运输集团与平安财险盐城公司亦认可严福为财产损失700元，依法确认财产损失700元。上述第（1）至（9）项合计395379.62元。四、关于道路交通事故损害赔偿的责任主体与责任划分。1、平安财险盐城公司应承担的交强保险赔偿责任。鉴于肇事车辆J06010由平安财险盐城公司承保了交强险，且案涉交通事故损害发生在保险期间内，平安财险盐城公司应当在交强险限额内承担赔偿责任，本案中，盐阜运输集团投保的交强险限额为122000元（医疗费用为1万元，伤残损失11万元，财产损失2000元），故平安财险盐城公司依法应在交强险限额内先行承担赔偿责任120700元（医疗费用1万元，伤残损失11万元，财产损失700元）。2、平安财险盐城公司应承担的商业三者险赔偿责任。本案中，严福为超出交强险赔偿范围的损失为274679.22元，其中医疗费用超出部分为78118.22元，伤残损失超出部分为196561元，超出部分应由盐阜集团公司承担赔偿责任。鉴于肇事车辆由平安财险盐城公司承保了商业三者险，限额为50万元（计免赔率），且案涉交通事故发生在保险期间内，故平安财险盐城公司依法应按商业三者险约定在限额内代盐阜运输集团赔偿超出交强险赔偿范围的损失的80%的赔偿责任，即219743.38元。4、盐阜运输集团应承担的赔偿责任。盐阜运输集团的职员吴朝兵驾驶盐阜运输集团苏J×××××号大型普通客车致严福为受伤致残，对该损害后果的发生负有全部责任，依法应对交强险赔偿额超出部分承担100%的赔偿责任。鉴于肇事车辆由平安财险盐城公司承保了商业三者险，故该保险公司应在商业三者险限额内代盐阜运输集团承担赔偿责任；不足部分，由盐阜运输集团承担赔偿责任。鉴于盐阜运输集团投保的商业三者险应计免赔率20%，故盐阜运输集团依法应承担计免赔的54935.84元的赔偿责任，其垫付的医疗费用86000元应予扣减。综上，严福为要求盐阜运输集团、平安财险盐城公司承担赔偿责任的诉讼请求，依法予以适当支持。遂判决：一、平安财险盐城公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿严福为120700元；应在第三者责任商业保险限额内赔偿严福为219743.38元，合计340443.38元。二、盐阜运输集团应在保险赔偿额以外赔偿严福为各项损失54935.84元，扣除其垫付款86000元，严福为应返还盐阜运输集团31064.16元。案件受理费2500元，鉴定费1000元，合计3500元，由盐阜运输集团公司。
上诉人平安财险盐城公司不服一审法院的上述判决，向本院提起上诉称：1、被上诉人严福为伤残鉴定程序虽然合法，但鉴定结论与实情不符，不应构成七级伤残。伤残鉴定中，鉴定机构提出，其伤后半年肢体活动不利进行性加重，虽然与交通事故之间的因果关系不能排除，但因被上诉人自身耽误治疗而导致的伤残等级加重，所以鉴定结论中建议参与度为75%。上诉人认为不应当承担不合理部分的所有费用，对于首次治疗之后被上诉人由于自身原因导致病情加重的部分用药、超出合理委托鉴定时间的误工、护理、营养费用、超过原先伤残病情的精神抚慰金，均不应承担。上诉人认为原审法院仅对伤残赔偿金按参与度扣减，而对其他部分全额判付，属于认定事实错误，使用法律不当。2、原审法院判决医药费并未扣除非医保用药，上诉人认为原审法院认定事实不清。请求二审法院依法撤销原判。
被上诉人严福为：1、关于伤残鉴定问题，严福为的伤情已进一步加重，如果保险公司要求重新鉴定，被上诉人仍同意。但不管鉴定结论如何，均应当以再次鉴定的结果作为处理依据。2、关于其他费用的参与度问题，鉴定结论已经明确了仅是伤残参与度，其他费用不存在参与度，因为其他费用的产生全部是由交通事故直接造成的，仅是疾病对伤残的部分有一定的影响，但对交通事故造成伤情的治疗及恢复休息时间是没有影响的，故不存在参与度。3、关于非医保用药，保险公司要求扣除非医保用药缺乏事实和法律依据。故请求二审法院维持原判。
本院经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本案的争议焦点为：1、严福为的伤情是否能构成七级伤残；2、严福为的医药费中是否应当扣除非医保用药；3、严福为的误工、营养、护理等费用是否应当按照伤残参与度比例折算。
本院认为：公民的健康权受法律保护。一、关于严福为的伤情是否能构成七级伤残的问题。经查，一审法院依法对严福为的伤情委托有资质的鉴定机构鉴定，程序合法，上诉人虽提交了重新鉴定申请书，但未就重新鉴定提出具体的事实和理由，也未提供相应的证据证明，其重新鉴定的申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条关于申请重新鉴定的规定，故上诉人认为被上诉人不构成七级伤残，并申请重新鉴定的上诉理由无证据证明，本院不予采纳。二、关于严福为的医药费中是否应当扣除非医保用药的问题，经查，严福为因交通事故受伤后，医院根据其伤情治疗需要使用药品，这并不是严福为所能掌握和控制的，且上诉人并不能举证证明严福为的医疗费用中哪些用药属于非医保用药，故对上诉人认为严福为的医疗费用中应扣除非医保用药的上诉理由，本院不予采信。三、关于严福为的误工、营养、护理等费用是否应当按照伤残参与度比例折算的问题，根据法医学鉴定，严福为因交通事故致“弥漫性轴索损伤”等遗有左侧肢体偏瘫已构成七级伤残，建议损伤参与度为75%左右，一审法院根据该意见已在残疾赔偿金的计算中体现了损伤参与度。而严福为的误工、护理、营养等费用系因交通事故致其受伤住院造成的直接损失，与交通事故有直接的因果关系，属于交通事故损害赔偿的范围。故上诉人要求对严福为的误工、护理、营养等费用也比照损伤参与度进行折算的请求无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2500元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李卫国
审 判 员 唐雨虹
代理审判员 唐艳玲
二〇一四年十一月十七日
书 记 员 黄银君