广西壮族自治区柳州市城中区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂0202民初1260号
原告李俊敏。
委托代理人潘永达，广西景耀律师事务所律师。
委托代理人左雄，广西景耀律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司。
法定负责人：陈雪斌，该公司总经理。
委托代理人林萍，广西华震律师事务所律师。
委托代理人粟光荣，广西华震律师事务所律师。
本院于2016年5月23日受理原告李俊敏诉被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李俊敏的委托代理人左雄，被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司的委托代理人林萍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李俊敏诉称，2014年12月21日18时50分许，陈代松驾驶桂Ｂ×××××小客车在柳州市文昌路与文兴路路口与原告的父亲李明驾驶的电动车发生碰撞，造成两损坏，原告及原告的父亲李明受伤的交通事故。同日，柳州市公安局交通警察支队城中大队作出《道路交通事故认定书》认定：陈代松负事故次要责任，原告的父亲李明负事故的主要责任，原告无责任。事故发生后，原告到柳州市人民医院接受治疗，总共住院26天。2016年4月30日，柳州市明桂司法鉴定中心对原告的伤情做出司法鉴定意见：被鉴定人李俊敏本次事故损伤右下肢构成X级伤残。经核算，原告的经济损失如下：一、医疗项目赔偿限额：1、医疗费29582.6元；2、营养费50元／天×26天=1300元；3、住院伙食补助费100元／天×26天=2600元；4、生活护理费260元，以上合计33742.6元。被告保险公司在机动车强险医疗限额内优先赔偿10000元，不足部分，由陈代松按40％责任承担，即（33742.6元－10000元）×40％=9497.04元。二、死亡伤残项目赔偿限额：1、护理费44684元／年÷365天×26=3182.96元；2、误工费26416元／年÷365天×146天=10566元；3、伤残赔偿金26416元／年×20年×10％=52832元；4、精神抚慰金5000元；5、交通费500元；6、鉴定费1500元，以上合计：73580.96元。因此，原告应获得的赔偿总额10000＋9497.04＋73580.96=93078元。经查，肇事车辆桂Ｂ×××××小客车在事故发生前，在被告人保公司投了机动车交强险等保险，事故发生在保险责任期间。原告认为，导致原告遭受经济损失陈代松承担事故的次要责任，且事故发生后，原告的父亲李明与陈代松就本次事故主次责任的承担达成协议，约定陈代松按40％承担责任，因此，陈代松应在交强险限额外按40％责任承担赔偿责任。而被告人保公司是桂Ｂ×××××小客车的保险人，依法应当在机动车保险责任限额内予以赔付。为此，根据我国《民事诉讼法》的相关规定，提起诉讼，请法院依法判令被告保险公司赔偿原告经济损失共计93078元。被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司辩称，保险公司在承保范围内赔偿，超出部分不予赔偿。具体意见如下：1、医疗费，根据保险行业机动车综合商业保险条款36条明确约定保险人按照道路交通事故受伤人员临床诊疗指南和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定费用的赔偿，未经保险人同意被保险人自行承付的范围，保险人有权重新核定是否予以赔偿。交强险的医疗事项赔偿限额1万元，原告超过部分通过商业险予以赔偿，商业险赔偿的责任比例根据机动车商业保险条款第23条规定，负次要责任比例为30％，协议约定陈代松承担40％对保险公司不生效。2、营养费，住院期间已经按照法律规定赔偿住院伙食补助费100元，就不应当赔偿营养费。3、对生活护理费予以认可，住院期间护理费按照国家标准予以赔偿。4、误工费，因原告无业、没有工作及工作收入证明等任何证据表明原告在事故发生前正在工作，或者因为事故耽误了工作，所以不予认可。5、伤残赔偿金可以按照国家法律标准予以赔偿。6、精神损害抚慰金可以赔偿，但是原告诉请过高。7、交通费没有票据，请求不合法也不合理，依法不能获得赔偿。8、鉴定费、诉讼费不属于交强险和商业险赔偿项目。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：协议书，原告提供协议书欲证明陈代松与原告父亲李明于2014年12月31日就涉案交通事故达成协议约定李明承担此次事故总费用的60％，陈代松承担此次事故总费用的40％。被告保险公司对该协议有异议，主张该协议对被告保险公司不产生法律效力。本院认为，事故责任的划分涉及到保险公司的权利和义务，当事人自行达成的协议未经保险公司认可对保险公司不产生法律效力，故在本案中对该证据本院不予采信。
经审理查明，2014年12月21日18时50分许，陈代松驾驶桂Ｂ×××××小客车在柳州市文昌路与文兴路路口与原告的父亲李明驾驶的电动车发生碰撞，造成两车损坏，原告及原告的父亲李明受伤的交通事故。同日，柳州市公安局交通警察支队城中大队作出《道路交通事故认定书》认定：陈代松负事故次要责任，原告父亲李明负事故的主要责任，原告无责任。事故发生后，原告到柳州市人民医院接受治疗，于2014年12月21日至2015年1月8日住院18天，出院诊断：右胫骨下段开放性骨折，主要诊疗措施：于2014年12月29日在硬膜外麻下行右胫骨下段骨折髓内钉内固定术。出院医嘱：1、保持术口干洁，隔3日门诊换药，术后14天门诊拆线。2、扶拐部分重走3月，3月后返院照片复查，必要时行髓内钉动力化手术治疗。4、忌烟酒，加强营养饮食，加强功能锻炼。5、住院期间需陪人1名。出院后全休3个月。于2016年2月14日至2016年2月22日住院8天，出院诊断：右胫骨骨折拆内固定术后。住院诊疗经过：入院后完善术前检查，于2月16日送手术室在腰硬联合麻醉下行右胫骨内固定取出术，术后给予活血化瘀、促进骨折愈合等对症治疗。出院医嘱：1、伤口继续门诊每隔3天换药，术后14天拆线。2、加强患肢功能锻炼。3、住院期间留陪护一名。4、出院后全休1个月。5、加强营养。6、不适随诊。原告接受治疗共花去医药费29582.6元、生活护理费260元。2016年4月30日，柳州市明桂司法鉴定中心对原告的伤情做出司法鉴定意见：被鉴定人李俊敏本次事故损伤右下肢构成十级伤残。原告认为陈代松对本次事故的发生存在过错，为维护自身合法权益，故诉至法院并提出上述诉讼请求。另查明，肇事车辆桂Ｂ×××××小客车在事故发生前，在被告保险公司投了机动车交强险和30万元的商业第三者责任险包含了不计免赔，事故发生在保险责任期间。
本院认为，公民由于过错侵害了他人财产、人身的，应当承担相应的民事责任。肇事车辆桂Ｂ×××××小客车购有交强险和30万元的商业第三者责任险包含不计免赔，并且事故发生时车辆在保险期限内。因此，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任；不足的部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同承担赔偿责任。
关于原告请求的各项赔偿项目和金额：1、医药费29582.6元。本院认为，设立交强险制度的目的在于使交通事故受害人及时得到救治，受害人无法选择使用何种药物，故在交强险赔偿限额内应不予考虑医保用药与非医保用药之别，而给予受害人全额赔偿。商业三者险系投保人为转移赔偿风险而订立，应尊重投保人与保险公司的合同约定，但根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”。本案中，被告保险公司未就其对被保险人尽到对医保范围用药限制条款“明确说明”义务进行举证，应当承担举证不能的责任，故对被告保险公司要求扣除医保用药的主张本院不予采信。2、生活护理费260元。该项费用为原告住院治疗实际支出，且有相关票据凭证，本院予以支持。3、住院伙食补助费，原告共住院26天，住院伙食补助费应为100元／天×26天=2600元。4、营养费1300元，因医院遗嘱建议患者需加强营养，故对原告的诉请按住院期间26天，以50元／天的标准计算营养费，合法有据，本院予以支持。5、护理费，××证明书上开具了住院期间需要陪护的出院医嘱，证明原告在住院期间确实需要陪护人员，原告共住院26天，本院酌情参照2016年广西道路交通事故人身损害赔偿项目居民服务和其他行业的标准计算，原告应获支持的护理费为3182.96元（44684元／年÷365天×26天）。6、精神抚慰金。原告对本次交通事故的发生并无过错，且原告因本次交通事故致十级伤残，原告要求赔偿精神损失5000元并不过高，故本院予以支持。7、交通费500元。应当与就医地点就医次数相吻合并有相关票据证明，并且交通费强调的是受害人就医支出的费用。虽然原告并未提供交通费支出的票据，但考虑到原告因右胫骨折治疗出院后根据医院医嘱确实需要多次复查诊疗的情形，本院对该项诉请予以支持。8、鉴定费1500元。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条规定：“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费以及其他相关费用”。故本案鉴定费不属于保险公司承担的范围，原告可向肇事方陈代松另行主张。9、误工费。本案中原告虽不能举证证明其收入情况，但原告提交身份证证实其系城镇户口，被告对原告城镇居民居民身份有异议，但并未提交相应的证据予以反驳，故本院对原告的该项主张予以采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。故本院酌情参照2016年广西道路交通事故人身损害赔偿项目城镇居民人均可支配收入为26416元／年÷365天×146天=10566元。10、伤残赔偿金。因原告系城镇居民，故按照2016年广西道路交通事故人身损害赔偿项目城镇居民人均可支配收入标准计算，即26416元／年×20年×10％=52832元。综上，本案中，原告可获支持的诉讼请求分别为医疗费29582.6元、生活护理费260元、住院伙食补助费2600元、护理费3182.96元、营养费1300元、交通费500元、残疾赔偿金52832元、误工费10566元、精神抚慰金5000元，合计105823.56元。
由于肇事车辆桂Ｂ×××××小客车在被告保险公司投了机动车交强险和商业第三者责任险且不计免赔，则应先由保险公司在强制险的范围内进行赔偿，具体为被告保险公司应在死亡伤残赔偿限额内赔偿72080.96元（其中残疾赔偿金52832元、交通费500元、精神抚慰金5000元、误工费10566元、护理费3182.96元）。医疗费用赔偿费用项目下，被告保险公司应赔偿原告10000元的医疗费，超出交强险医药费用赔偿限额内的23742.6元（其中包括医药费19582.6元、营养费1300元、住院伙食补助费2600元、生活护理费260元）则由被告保险公司根据陈代松在事故中所承担的比例进行承担，因交通事故认定书已经认定陈代松负事故次要责任，原告的父亲李明负事故的主要责任，原告无责任。本院综合本案案情酌情认定陈代松承担本次事故30％的责任，原告的父亲李明承担本次事故的70％的责任。故被告保险公司在第三者责任险的范围内赔偿的数额为23742.6元×30％=7122.78元。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司在交强险限额内赔偿原告李俊敏残疾赔偿金52832元、交通费500元、精神抚慰金5000元、误工费10566元、护理费3182.96元，共计72080.96元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告李俊敏医药费、营养费、生活护理费、住院伙食补助费共计7122.78元；
三、驳回原告李俊敏的其它诉讼请求。
本案诉讼费2012元（原告已预交），由负原告李俊敏负担。
上述义务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定履行期间的最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。
审 判 长 杨美艳
人民陪审员 金 露
人民陪审员 何燕玲
二〇一六年十一月二十一日
书 记 员 黎柳明