安徽省铜陵市义安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0706刑初114号
公诉机关安徽省铜陵市义安区人民检察院。
被告人张某，男，1982年3月31日出生于安徽省铜陵市义安区，汉族，高中文化，无业，住安徽省铜陵市铜官区；户籍地：安徽省铜陵市铜官区。2012年2月29日因犯寻衅滋事罪被铜陵市铜官山区人民法院判处有期徒刑1年6个月，缓刑2年。2016年8月3日因本案被刑事拘留，同年8月11日被逮捕。现羁押于安徽省铜陵市看守所。
辩护人史万全，安徽智全律师事务所律师。
被告人刘某甲，男，1995年8月1日出生于安徽省铜陵市义安区，汉族，初中文化，无业，住安徽省铜陵市义安区。2016年8月22日因本案被刑事拘留，同年9月5日被取保候审。
辩护人朱春阳，安徽智全律师事务所律师。
安徽省铜陵市义安区人民检察院以义检刑诉（2016）110号起诉书，指控被告人张某、刘某甲犯开设赌场罪，于2016年10月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。铜陵市义安区人民检察院指派代理检察员吴炳红出庭支持公诉，同时出庭的有代理检察员裴阳，被告人张某、刘某甲及其辩护人史万全、朱春阳等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省铜陵市义安区人民检察院指控，2015年10月份，被告人张某将位于铜陵市义安区顺安镇凤凰山村宝西组12号地下游戏厅交给被告人刘某甲经营管理，二人在该游戏厅内设置26台赌博游戏机，以参赌人员出资在赌博游戏机上分、退分赌输赢的形式进行非法牟利。2016年3月11日，该赌博游戏厅被公安机关查获，同年8月2日，张某被公安机关抓获，同年8月22日，刘某甲主动到公安机关投案。应当以开设赌场罪追究被告人张某、刘某甲的刑事责任，并向法庭提交了相关证据材料。请求适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定判处。
被告人张某、刘某甲对公诉机关指控的事实和罪名均没有异议，并当庭自愿认罪。
被告人张某的辩护人史万全对公诉机关指控的事实和罪名不持异议；主要辩护意见：一、被告人张某犯罪动机不恶劣。涉案游戏机系抵债来的，被告人为了自己债权利益的实现而为之，与那些为了非法获利、购置赌博器具、租赁场地、开设赌场的有着本质区别。二、被告人犯罪情节一般、社会危害后果相对不大。从游戏机的台数、经营的时间、收益、未造成社会影响等方面能够反映。三、被告人属于立功。被告人通过其妻子，在被告人事先告知的住所，找到刘某甲，规劝刘某甲自首的事实，能够认定被告人立功。四、被告人归案后如实供述，属于坦白，当庭自愿认罪，愿意主动退赃、缴纳罚金，具有悔罪表现。五、被告人长期资助大学生，反映其主观恶性不深；家中妻子没有工作，孩子只有五个多月大，需要被告人照顾和维持家庭。综上，恳请法院对被告人从轻处罚，建议判处拘役四个月到六个月。并向法庭提交了相关证据材料。
被告人刘某甲的辩护人朱春阳对公诉机关指控的事实和罪名不持异议；主要辩护意见：一、全案情节轻微、危害不大，依法可以从轻处理、以教育为主。具体表现为：涉案游戏机系抵债而来，犯罪动机一般；涉案赌场系一农村地下室，面积较小且较偏僻；开设时间较短，开开停停，共计二十几天；参赌人员很少，前两次均因没人而关闭；涉案赌资很少，除去房租、人员工资几乎无盈利；场内没有放高利贷、专门接送、看场子、望风、放哨等行为。二、被告人刘某甲应依法认定为自首。三、无前科劣迹，系初犯偶犯，当庭自愿认罪，自愿退赃及缴纳罚金，认罪悔罪态度很好。综上，根据教育为主、惩罚为辅的原则，请求法庭给被告人刘某甲一个改过自新的机会，对其依法适用缓刑。
经审理查明，2015年8月份，被告人张某将他人用于抵债的位于铜陵市义安区顺安镇凤凰山村宝西组12号地下室的游戏厅，交给被告人刘某甲经营管理，张某偶尔过问游戏厅的经营情况，刘某甲带领四名服务员进行日常经营。游戏厅内有二十六台赌博游戏机，以参赌人员出资在赌博机上分、退分赌输赢的形式进行赌博牟利。该赌博游戏厅至2016年3月11日被公安机关查获，断断续续经营一个多月，非法所得一万余元。2016年8月2日，张某被公安机关抓获归案，归案后，通过其亲属规劝、陪同刘某甲于同年8月22日到公安机关投案。二被告人归案后，各自退赃五千元。
上述事实，被告人张某、刘某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有物证：赌博游戏机及照片，书证：受案登记表、户籍证明、归案经过说明、（2012）铜官刑初字第00012号刑事判决书、行政处罚决定书、扣押决定书、扣押清单、房屋租赁合同、证据保全清单、退赃收据等，证人潘某、钟某甲、方某、万某、肖某、胡某甲、周某甲、姚某甲、姚某乙、周某乙、陈某、刘某乙、雷某、周某丙、魏某、赵某、陶某、钟某乙、胡某乙等人的证言，辨认笔录、检查笔录，现场勘验笔录及现场示意图、现场照片，视听资料光盘，以及赌博机检验意见等证据证实，足以认定。辩护人史万全向法庭举示的书证：求情信、工作证明、资助明细表、银行流水明细及相关业务收费凭证等，能够证明张某资助贫困大学生的相关事实等。
本院认为，被告人张某、刘某甲私设赌博机开设赌场，其行为已触犯刑法，构成开设赌场罪，应予追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。二被告人开设赌场的犯罪情节一般，共同犯罪中的作用相当，各按其罪责处罚。被告人张某有犯罪前科，酌情从重处罚；归案后，能坦白供述犯罪的基本事实，当庭自愿认罪，积极退赃，主动预缴罚金，认罪悔罪态度较好；能通过其亲属主动规劝并陪同被告人刘某甲投案，对全案的侦破起了积极的作用，在社会实践中亦有资助贫困大学生的积极表现；依法从轻处罚。辩护人史万全提出被告人张某具有以上从轻处罚情节的辩护意见有理，予以采纳；提出被告人张某具有立功情节的辩护意见，与立功的法律规定不符，不予采纳。被告人刘某甲无前科、劣迹，系初犯；案发后，能主动投案，如实供述犯罪基本事实，认定自首；归案后，能积极退赃，主动预缴罚金，认罪悔罪态度较好；依法从轻处罚并可适用缓刑。辩护人朱春阳提出被告人刘某甲具有以上从轻处罚情节的辩护意见有理，予以采纳；提出全案情节轻微、危害不大，以及被告人刘某甲认罪悔罪态度很好的辩护意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。犯罪工具：二十六台赌博机，依法应予没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人张某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月3日起至2017年2月2日止。罚金已预缴）。
二、被告人刘某甲犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴）。
三、犯罪工具：赌博机二十六台，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 刘前进
审 判 员 陈 伟
人民陪审员 姚晔晋
二〇一六年十一月二十二日
书 记 员 胡艳艳
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。