海南省三亚市中级人民法院	民 事 判 决 书	（2016）琼02民终1235号	上诉人（原审原告、并案被告)：李箭。	委托诉讼代理人：王方维。	被上诉人（原审被告、并案原告）：福建大庄装饰股份有限公司。	法定代表人：庄谨诚。	委托诉讼代理人：蒙翔宇。	委托诉讼代理人：符小引。	上诉人李箭因与被上诉人福建大庄装饰股份有限公司（以下简称大庄公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服三亚市城郊人民法院(2016)琼0271民初1289号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭。原合议庭组成人员审判员梁泽因公出差，变更为由审判员袁俊杰组成新的合议庭，并开庭进行了审理。上诉人李箭及其委托诉讼代理人王方维，被上诉人大庄公司的委托诉讼代理人蒙翔宇、符小引到庭参加诉讼。本案现已审理终结。	李箭上诉请求：一、撒销三亚市城郊人民法院（2016)琼0271民初1289号民事判决；二、改判支持仲裁委员会对李箭月工资8,000元的裁决，判令大庄公司支付李箭2014年10月10日至10月24日拖欠的工资4,000元；三、改判支持李箭经济赔偿金8,000元的诉求；四、改判支持大庄公司与李箭劳动关系已解除；五、改判大庄公司支付李箭因工受伤一次性赔付的相关费用共计620,695元：1.住院期间伙食补助费4,700元；2.中国人民解放军总医院海南分院（以下简称301医院海南分院）护理费6,047.47元；3.出院后医疗费14,827.60元；4.交通费2,041元；5.生活必须品费用399元；6.辅助器具费6.6万元（2.2万元×3）；7.伤残补助金12.8万元（本人基本工资8,000元/月×16月）；8.一次性工伤医疗补助金67,447元（海南2014上岗职工年平均工资50,589元×16个月）；9.一次性伤残就业补助金24万元（8,000元/月×30月）；10.鉴定费2,200元；11.停工留薪期间工资待遇84,533元（8,000元/月×10个月+8,000元/月÷30天×17天）；12.营养费4,500元（45元/天×100元）；七、一审、二审的诉讼费用全部由大庄公司承担。二审庭审中，李箭明确其上诉请求：1.第二项诉求仅为判令大庄公司支付李箭2014年10月10日至10月24日拖欠的工资4,000元；2.第三项诉求是指拖欠工资和未交社会保险金的经济赔偿金；3.第四项诉求是确认双方的劳动关系已于2015年11月25日解除；4.对第五项上诉请求中的第2、3、4、5小项所涉及的一审判决内容没有异议，申请当庭撤回上述上诉请求；5.遗漏第六项诉讼请求。事实和理由：一、李箭在一审时，提交了人事经理张日露于2014年10月12日通过公司QQ群转发的《员工手册》，与公司副总经理许雄的电话录音、录像、短信记录，与张日露的微信聊天记录，与公司法人庄谨诚的短信记录及公司律师、郭添斐等人的电话录音等证据，上述证据之间具有时间上的关联性，能够互相印证，且大庄公司在一审庭审中对证据的真实性无异议。但一审法院对李箭提交的证据不采信，而这些证据恰恰是查明本案事实的关键，一审法院严重偏袒大庄公司。	二、李箭在任职施工员一职时拥有装修工程监理师和项目经理职业执业资格，对此事实，大庄公司予以认可。海口市人力资源和社会保障局发布的《关于公布2014年企业部分工种（岗位）劳动力市场工资指导价位的通知》中，工程师的工资指导价位为4,930〜13,150元。三亚市人力资源和社会保障局发布的《关于公布2014年企业部分工种(岗位）劳动力市场工资指导价位的通知》中，工程师的工资指导价位为4,500〜12,000元。由此可见，工作经历、经验、能力等因素决定工资高低，而非大庄公司提出的同岗同酬。李箭的同岗位同事符隆官的工资为7,000元/月，以李箭26年执业经验，加上大庄公司认可李箭工作包食宿，结合李箭提交的证据，李箭工资应为8,000元/月。一审法院依据《道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准》来认定李箭的工资标准错误。	三、大庄公司在法定时间内没有和李箭签订劳动合同，也没有依法缴纳社保，依据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，大庄公司应当补偿李箭。	四、一审法院认定李箭“在仲裁时未明确提出解除劳动关系，大庄公司未主动与李箭解除劳动关系”这一事实查明有误。双方劳动关系早已解除，大庄公司应当支付李箭一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等费用。	1.在劳动仲裁阶段时，李箭在仲裁申请书的仲裁请求中已明确要求大庄公司支付经济补偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，以及确认双方存在事实劳动关系的时间为2014年10月10日至2014年10月25日。上述两点诉求完全可以体现李箭要求解除劳动关系的真实意思表示，且双方事实劳动关系已在仲裁开庭之前就已经解除，李箭基于这一事实才提出如上仲裁请求。	2.事实上，负责处理李箭工伤事宜的公司副总经理许雄2015年10月20日告知李箭，已解除李箭与公司的劳动关系，双方一次性解决工伤赔偿事宜。但因双方对赔偿数额未达成一致意见,李箭最后回复在劳动仲裁时一并解决。因此，双方劳动关系在仲裁之前早已解除。	3.劳动仲裁庭审中，李箭多次向仲裁庭表明解除与大庄公司的劳动关系。李箭申请“一次性医疗补助金、一次性就业补助金”均基于解除劳动关系，且大庄公司答辩时对双方口头解除劳动关系的事实并未否认。根据《工伤保险条例》等法律、法规的规定，是否解除、何时解除劳动关系，是法律赋予工伤职工的权利，应由工伤职工提出，而非由用人单位来决定是否保留劳动关系。	4.李箭在一审庭审时也明确表示与大庄公司已解除劳动关系。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，一审法院也应当合并审理。	五、李箭在仲裁时早已提出辅助器具（义齿修复）费用，劳动仲裁庭认为暂未发生而未支持，该诉求已经仲裁程序审理。一审中，李箭未改变诉求，只是由于数额不确定，一审法院才同意对该项费用进行鉴定，按照鉴定确定的现行普及型价格和使用年限计算此项费用于法有据。一审法庭认为该项费用应该由劳动仲裁前置先行处理是完全错误的。	六、依据2014年4月25日实施的《海南省省直机关差旅费管理》附表《全国分地区差旅住宿费和伙食补助费标准表》、海南省人力资源和社会保障局《关于工伤保险住院伙食补助和省外交通食宿费标准等有关问题的通知》，海南省伙食补助费标准为100元/天。一审法按50元/天计算错误。	七、李箭受伤后，为有利于恢复，适当加强营养是十分必要的。出院医嘱中虽未说明需要加强营养，但这不是唯一的依据。鉴定机构出具的鉴定报告中有营养期45天的鉴定意见，大庄公司没有反对和要求重新鉴定，且大庄公司在仲裁庭审时认可5,000元的营养费。故李箭请求参照住院伙食费补助标准，主张营养费，合理合法，应得到支持。	八、2,200元鉴定费用包含仲裁阶段的伤残鉴定费300元和一审期间鉴定护理期、辅助器具费花费的1,900元。一审法院只认定了仲裁阶段的伤残鉴定费300元，遗漏了一审鉴定费用。	综上所述，李箭只对一审法院认定的护理费6,047.47元、生活必需品费399元无异议，对其他认定事实不清，适用法律错误。请求支持李箭的上诉请求。	大庄公司辩称，一、一审法院认定案件事实清楚，请求二审法院依法驳回李箭的无理上诉请求。	1.关于确定李箭工资标准问题。	2014年10月10日，李箭入职大庄公司担任施工员一职。因工作疏忽，大庄公司未及时与李箭签订书面劳动合同确认工资标准，但根据公司对该工作岗位的工资规定，试用期工资标准一律为3,500元，转正后基本工资标准为4,000元。李箭主张其工资标准为8,000元，并提供了其之前在别的公司未附工资表的劳动合同予以证明。但其所提供的劳动合同与本案没有关联，且大庄公司对其真实性及合法性都不予认可。在双方对月工资标准争执不下及证据都无法证明的情况下，一审法院参照国家同类工种确定工资标准问题合法准确。	2.关于大庄公司与李箭劳动关系是否解除问题。	2014年10月25日，李箭在倒垃圾过程中不慎掉入通风井摔伤。2015年4月5日，三亚市劳动和社会保障局（以下简称市社保局）认定李箭为工伤。2015年9月11日，三亚市劳动能力鉴定委员会认定李箭为六级伤残。2015年11月2日，李箭向三亚市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称市仲裁委）申请劳动仲裁。李箭在申请劳动仲裁时并未提出解除劳动关系的仲裁请求，但诉讼过程中认为其已于2015年11月10日解除了劳动关系。充分证明了李箭在劳动关系没有解除之前便申请仲裁，主张大庄公司给付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，不符合法律规定。李箭至今未能举证证明其与大庄公司之间的劳动关系已经解除，故一审法院认定大庄公司与李箭之间的劳动关系没有解除，并判决驳回李箭主张给付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的诉求正确。	3.关于护理费、营养费和辅助器具费用问题。	关于护理费，一审法院已经查明李箭前后共住院共计46天，生活由家人护理。大庄公司在李箭第一次住院期间有派公司员工护理并负责送餐，但一审法院按照2013年全省在岗职工月平均工资3,944元判决大庄公司向李箭支付6,047.47元的护理费，大庄公司没有异议。但李箭主张因护理产生的生活费、租房费不在法律规定的范围内，李箭的请求没有法律依据，一审法院认定准确。	关于营养费问题，李箭没有相关的医嘱证明，依法应当不予支持。	关于辅助器具费，依据《工伤保险条例》第三十二条的规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，方可安装假牙。该项费用并未实际发生，且在法院审理阶段作出鉴定，未经劳动仲裁裁决，应当就该项费用另行申请仲裁。	二、在双方所提供的证据都不足以充分证明李箭工资标准的情况下，一审法院参照《2014至2015年海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准》中建筑业年平均工资40,477元计算李箭的平均月工资标准为3,373元，因大庄公司认可李箭月工资可按4,000元标准计算，一审法院按4,000元/月计算支付给李箭的拖欠的工资、伤残补助金和停工留薪期间的工资适用法律正确。	综上所述，一审法院查明案件事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。	李箭向一审法院起诉请求：一、确认李箭与大庄公司于2014年10月10日起存在事实劳动关系，双方于2015年11月10日解除劳动关系；二、大庄公司支付其拖欠李箭工资4,129元；三、大庄公司因拖欠李箭工资和未缴纳社会保险，支付双倍赔偿金8,000元；四、大庄公司支付李箭因工受伤的相关费用：1.住院期间伙食补助费4,700元；2.301医院海南分院护理费35,340元（住院期间护理人员工资30,353元、生活费4,200元、租房费用787元）；3.出院后医疗费14,602.60元；4.交通费3,609元；5.生活必需品费用1,652元；6.辅助器具费9.24万元[1,200元×11颗牙×(31年÷5年使用期/次）]；7.伤残补助金12.8万元(8,000元/月×16月)；8.一次性工伤医疗补助金67,447元(海南省2014上岗职工年平均工资50,589元×16个月)；9.一次性伤残就业补助金24万元（8,000元/月×30个月）；10.鉴定费300元；11.停工留薪期间工资待遇11.34万元；12.康复营养费2万元。以上共计：738,851.60元。	大庄公司向一审法院起诉请求：一、确认李箭的月工资标准为3,500元；二、判令大庄公司向李箭支付未发工资1,806元（3,500元/月÷31天×16天）；三、判令大庄公司向李箭支付住院期间伙食补助2,300元、康复费14,827.60元、交通费2,041元、生活必须品费用399元、停工留薪期工资36,983元（3,500元/月×10个月+3,500元/月÷30天×17天）、伤残补助金5.6万元（3,500元/月×16个月），共计112,550.60元；四、驳回李箭的其它仲裁请求。	一审法院认定事实：2014年10月10日，李箭入职大庄公司，任三亚美丽之冠大树公馆工地项目部施工管理员，双方未签订书面劳动合同。2014年10月25日，李箭在工作时间因工掉入通风井摔伤，事后大庄公司送李箭至301医院海南分院进行治疗，并支付了住院期间治疗费。2015年4月15日，市社保局作出三人社工认字[2015]198号《工伤认定决定书》，认定李箭所受伤为工伤，其工伤保险责任由大庄公司承担。2015年9月11日，三亚市劳动能力鉴定委员会作出三劳鉴字[2015]94号《劳动能力鉴定书》，认定李箭所受伤构成六级伤残。2015年11月2日，李箭向市仲裁委申请劳动仲裁，请求事项为：1.确认李箭与大庄公司于2014年10月10日至25日存在劳动关系；2.大庄公司支付拖欠的工资4,000元；3.大庄公司支付经济补偿8,000元；4.大庄公司支付李箭因工受伤的相关费用：住院期间伙食补助费4,700元、301医院海南分院护理费30,353元、住院期间护理人员生活费4,200元、租房费用787元、出院后医疗费14,602.60元、交通费3,609元、生活必需品费用1,652元、辅助器具费9.24万元、伤残补助金12.8万元、一次性工伤医疗补助金67,447元、一次性伤残就业补助金24万元、鉴定费300元、停工留薪期间工资待遇11.34万元、康复营养费2万元。2015年12月28日，市仲裁委作出三劳人仲裁字[2015]1027号仲裁裁决，裁决：1.双方在2014年10月10日至25日存在劳动关系；2.大庄公司在裁决书生效之日起3日内支付李箭拖欠工资4,000元；3.大庄公司在裁决书生效之日起3日内支付李箭住院期间伙食补助2,300元、住院期间护理费6,047.47元、康复费14,827.60元、交通费2,041元、生活必需品费用399元、停工留薪期工资84,533.33元、伤残补助金12.8万元，共计238,148.4元；4、驳回李箭的其他仲裁请求。李箭与大庄公司对上述仲裁裁决均不服，向一审法院提起诉讼。	另查，李箭在仲裁时并未明确提出与大庄公司解除劳动关系，大庄公司未主动与李箭解除劳动关系，李箭康复后大庄公司没有安排其工作。大庄公司至今未支付李箭2014年10月10日至25日的工资、治疗期工资和康复期工资。	另查，2016年李箭申请鉴定，鉴定内容为：1.工伤期间（46天）护理人数以及护理期限；2.残疾铺助器具费（11颗义齿修复）；3.康复营养期和营养费。三亚市人民法院法医鉴定中心作出三医司鉴[2016]临鉴字第29号鉴定意见书，认定李箭工伤期间的护理天数为45日，营养给付45日，11颗义齿修复费为每副2.2万元，3副共计6.6万元。但该鉴定内容护理天数与实际护理天数重复，故对护理天数不予采信；由于营养费给付没有医嘱，因此对鉴定中的营养费给付45日不予采信；11颗义齿修复6.6万元，该费用实际并未发生。	以上事实有李箭与大庄公司提交的工伤认定决定书、劳动能力鉴定书、301医院病例、诊断证明、仲裁裁决书、鉴定意见书等证据及当事人陈述在案佐证，并经庭审举证、质证，足以认定。	一审法院认为，关于双方劳动关系存续期间。李箭2014年10月10日进入大庄公司处工作，申请劳动仲裁时并未请求解除劳动关系，李箭主张仲裁时已经提出该请求，仲裁委有意规避，但庭审中未能举证证明这一点，对此不予采纳，李箭与大庄公司自2014年10月10日存在劳动关系，至今并未解除。	关于拖欠工资及经济赔偿金。双方对于欠付2014年10月10日至25日的工资均无异议，只是对月工资标准有异议，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，大庄公司应当支付李箭上述工资。李箭主张自己月工资为8,000元，大庄公司主张其试用期工资3,500元，转正后为4,000元，双方所举证据均未能证明其主张。一审法院认为，由于李箭与大庄公司未签订书面劳动合同，在双方对月工资标准争执不下的情况下，只能参照国家同类工种的工资标准来确定，根据《2014至2015年海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准》第三条第五项建筑业规定的年平均工资40,477元计算，李箭平均月工资标准为3,373元，鉴于大庄公司认可李箭转正月工资为4,000元，予以准照。因此大庄公司应支付李箭2014年10月10日至25日的工资2,133.3元（4,000元/月÷30天×16天）。因李箭仲裁时并未请求解除劳动关系，现请求大庄公司支付经济赔偿金没有法律依据，予以驳回。	关于伙食补助费。根据《工伤保险条例》第三十条和《海南经济特区工伤保险实施办法》第十三条的规定，大庄公司应当支付李箭工伤住院治疗期间的伙食补助费，李箭在301医院海南分院住院治疗39天，在海口市中医院住院治疗7天，共46天，参照《海南省机关和事业单位差旅费管理办法》第十四条的规定，出差工作人员因工出差伙食补助费50元/天，大庄公司应当支付伙食补助费的数额为2,300元（50元/天×46天）。	关于护理费。根据《海南经济特区工伤保险实施办法》第十五条的规定，李箭前后住院46天，生活由家人护理，大庄公司既未派人护理亦未聘人护理，因此，李箭关于支付护理费的请求，予以支持。大庄公司应按2013年全省在岗职工月平均工资3,944元向李箭支付，数额为6,047.47元（3944元/月÷30天×46天）。李箭诉求因护理产生的生活费、租房费，没有法律依据，依法不予支持。	关于后续治疗费。李箭出院后在301医院海南分院复查支出1,815.10元，在海南口腔医院治疗支出1,714元，在海口市中医院二次治疗支出11,298.50元，共14,827.60元。根据《工伤保险条例》第三十条第三款的规定，李箭请求大庄公司支付上述费用应当得到支持，因李箭只主张14,602.60元，予以照准。	关于交通费。根据《工伤保险条例》第三十条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算，对李箭的该项诉求予以支持。以李箭提交的正式票据计算，大庄公司应支付交通费的数额为2,041元（200元+1,841元）。	关于生活必需品费用。李箭所举物品中仅搅拌机为工伤导致的生活必需品，其他均为正常生活用品，因此大庄公司应支付的此项数额为399元。	关于辅助器具费。根据《工伤保险条例》第三十二条的规定，工伤职工因日常生活或就业需要安装辅助器具的费用从工伤保险基金中支付。经三亚市人民医院法医鉴定中心鉴定李箭义齿修复所需费用为2.2万元，按中国男性平均寿命74岁计算需更换使用3套共计6.6万元，但该鉴定是在法院审理阶段作出的，未经劳动仲裁裁决。根据劳动争议案件仲裁前置的原则，对李箭义齿修复所需费用6.6万元，李箭应先申请仲裁，然后再向一审法院起诉，不宜直接作出认定。	关于伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，大庄公司应当支付李箭相应的伤残补助金。李箭伤残等级为六级，因此大庄公司应支付的伤残补助金数额为6.4万元（4,000元/月×16个月）。	关于停工留薪期间的工资。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工遭受工伤需暂停工作接受治疗的停工留薪期间，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。对于李箭的该项诉求予以支持，大庄公司应当支付李箭2014年10月26日至2015年9月11日伤残等级评定期间的停工留薪期工资，数额为42,266.6元（4,000元/月×10个月+4,000元/月÷30天×17天）。	关于营养费。由于没有医嘱，李箭所举证据不足以证明该项诉求，对此不予支持。	关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。因李箭在仲裁阶段并未请求解除与大庄公司的劳动关系，对于该项诉求不予支持。	关于本案鉴定费，由大庄公司负担。	综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条，《海南经济特区工伤保险实施办法》第十三条、第十五条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，遂判决：一、李箭与大庄公司自2014年10月10日起存在劳动关系，至今未解除；二、大庄公司在判决书生效之日起十日内向李箭支付2014年10月10日至25日的工资2,133.3元；三、大庄公司在判决书生效之日起十日内向李箭支付伙食补助费2,300元、护理费6,047.47元、出院后医疗费14,602.60元、交通费2,041元、生活必需品费用399元、伤残补助金6.4万元、停工留薪期工资42,266.60元，共计133,789.97元；四、本案鉴定费300元由大庄公司负担；五、驳回李箭的其他诉讼请求。案件受理费共10元（李箭与大庄公司已各预交5元），由李箭负担。	本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于李箭的月工资标准。因李箭与大庄公司未签订书面劳动合同确认李箭的月工资标准，且李箭入职时间不足一个月即受工伤，也不能以实际发放工资确认李箭的月工资标准。李箭已举证证明其具有建筑装饰装修工程监理师、建筑装饰装修工程项目经理资质，有二十多年的从业经历，是一位建筑经验丰富的从业人员。又提交员工通讯录证明林万东是其工作时的同事，工作岗位也同样是施工员，并主张林万东同样具有丰富从业经验，工资应与其相差不多。李箭要求大庄公司提交林万东的工资支付凭证等证据以证明其月工资标准为8,000元。李箭已履行了基本的举证证明义务。大庄公司持有林万东的工资支付凭证等证据，且李箭主张该证据不利于大庄公司，大庄公司应当提交其持有的林万东工资支付凭证。在本院指定的期限内，大庄公司拒不提交林万东的工资相关凭证，仅提交其他同事如黄永华、陈善为等人的工资相关凭证，但黄永华、陈善为等人从业时间短、从业资质不如李箭，黄永华、陈善为等人的工资标准与李箭应当有一定的区别。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立”的规定，应当推定李箭月工资标准为8,000元的主张成立。大庄公司应承担举证不能的法律责任。一审法院按建筑行为的年平均工资和大庄公司的自认认定李箭的月工资标准为4,000元不当，应予以纠正。	本院认为，李箭对其第五项上诉请求中的第2、3、4、5小项所涉及的一审判决内容无异议，并当庭申请撤回上述上诉请求，系李箭自行处分其民事权利的行为，不违反法律规定，本院予以准许。本案争议的焦点是：（一）李箭与大庄公司的劳动合同关系是否解除及大庄公司是否应当支付经济赔偿金；（二）大庄公司拖欠的工资及应支付的住院期间伙食补助费、伤残补助金、停工留薪期工资、鉴定费的金额；（三）辅助器具费、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金、营养费是否应当支付。	（一）关于李箭与大庄公司的劳动合同关系是否解除及大庄公司是否应当支付经济赔偿金的问题。	1.李箭于2014年10月10日入职大庄公司，2014年10月25日即因工伤住院治疗，此后李箭未再到大庄公司上班，大庄公司也未向李箭支付劳动报酬，后因工伤保险待遇纠纷提起劳动仲裁并诉至一审法院。在此期间，李箭未明确向大庄公司提出解除劳动合同的要求。但：（1）李箭在申请劳动仲裁时，其第一项仲裁请求即是要求确认李箭与大庄公司于2014年10月10日至2014年10月25日期间存在劳动关系。李箭二审陈述其上述仲裁请求的真实意思表示即是主张在2014年10月26日之后与大庄公司之间不存在劳动关系，即劳动关系于2014年10月26日终止。（2）李箭仲裁时已提出支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，提出支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金仲裁请求的前提就是工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系。（3）大庄公司虽不同意解除劳动合同，但职工受工伤后，是否保留劳动合同关系是工伤职工的权利。李箭在一审起诉时明确提出“双方于2015年11月10日解除劳动关系”。而解除劳动关系与支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉讼请求具有不可分性，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，一审法院应当将李箭申请解除劳动合同关系的诉讼请求与其他诉讼请求合并审理。综上，应当认定李箭已向大庄公司提出解除劳动合同，但提出解除劳动合同的时间应当以李箭向一审法院提起诉讼之日即2016年1月8日为准。故应当认定双方的劳动合同关系于2016年1月8日解除。一审法院认定双方的劳动合同关系至今未解除不当，应予以纠正。	2.因李箭入职大庄公司15天之后就受工伤，第一个月工资尚未发放，签订书面劳动合同的一个月宽限期和缴纳社会保险的时间未到，故未及时与李箭签订书面劳动合同和为李箭缴纳社会保险的责任不能完全归责于大庄公司。李箭诉求大庄公司支付经济赔偿金8,000元没有事实根据，本院不予支持。	（二）关于大庄公司拖欠的工资及应支付的住院期间伙食补助费、伤残补助金、停工留薪期工资、鉴定费的金额问题。	1.大庄公司对拖欠李箭2014年10月10日至2014年10月25日期间的工资无异议，并同意支付，应予以确认。李箭上诉仅主张2014年10月10日至2014年10月24日期间半个月的工资4,000元（8,000元/月÷2）是其处分自己民事权利的行为，不违反法律规定，应予以准许。	2.依据《工伤保险条例》第三十条第四款和《海南经济特区工伤保险实施办法》第十三条的规定，住院期间的伙食补助费参照省级机关事业单位因公出差人员伙食补助标准发放。按照2014年4月25日起实施的《海南省机关事业单位差旅费管理办法》的规定，伙食费补助标准为每人每天100元。故大庄公司向李箭支付的伙食补助费为4,600元（100元/天×46天）。一审法院根据已失效的50元/天的标准计算伙食补助费错误，应予以纠正。	3.依据《工伤保险条例》第三十六条第一款第一项的规定，六级伤残补助金为16个月的本人工资，大庄公司应向李箭支付伤残补助金12.8万元（8,000元/月×16个月）。	4.依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期工资自工伤次日即2014年10月26日计算至伤残等级评定之日即2015年9月11日止，共计10个月17天，停工留薪期工资为84,533元（8,000元/月×10个月+8,000元/月÷30天×17天）。	5.鉴定费。本案鉴定费包括二部分，一为李箭诉前进行伤残等级鉴定时的鉴定费300元，二为本案审理过程中护理期、营养费及后续治疗费的鉴定费1,900元。依据《海南经济特区工伤保险若干规定》第八条第一款第九项的规定，一审法院判决伤残等级鉴定费300元由大庄公司承担正确，应予以维持。本案诉讼过程中发生的鉴定费应在诉讼费用的分担部分中确定，一审法院在判决中遗漏，应予以纠正。	（三）关于辅助器具费、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金、营养费是否应当支付的问题。	1.辅助器具费。劳动仲裁前置程序应当是指劳动者在劳动仲裁时是否提出过某项仲裁请求，而不是指支持其仲裁请求事项的证据是否已在劳动仲裁程序中已提交。李箭在申请劳动仲裁时，其第四项仲裁请求中包含辅助器具费9.24万元；一审起诉时，其第四项诉求中也包含辅助器具费9.24万元，应当认定李箭诉求大庄公司支付辅助器具费已经过了劳动仲裁前置程序。一审法院以辅助器具费用的鉴定意见是在一审诉讼中作出为由，认定该项诉求未经劳动仲裁裁决不宜直接作出判决不当，与查明的事实不符，应予纠正。依据《海南经济特区工伤保险实施办法》第十七条的规定和三医司鉴[2016]临鉴字第29号《法医临床鉴定意见书》的鉴定意见，大庄公司应向李箭支付义齿修复费用即辅助器具费6.6万元。	2.如前所述，李箭已向大庄公司主张解除劳动合同关系，一审法院以李箭未在仲裁阶段请求解除与大庄公司的劳动关系为由不予支持李箭关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金不当，应予纠正。依据《工伤保险条例》第三十六条第二款和《海南经济特区工伤保险实施办法》第十八条的规定，大庄公司应向李箭支付一次性工伤医疗补助金67,452元（50,589元/年÷12个月×16个月）、一次性伤残就业补助金24万元（8,000元/月×30个月）。李箭仅主张一次性工伤医疗补助金67,447元系其处分自己民事权利的行为，不违反法律规定，本院予以准许。	3.《海南经济特区工伤保险若干规定》第八条中没有关于营养费的规定，也没有医嘱要求，李箭诉求营养费没有事实根据和法律依据，本院不予支持。	综上所述，李箭的上诉请求部分成立。本院依照《海南经济特区工伤保险实施办法》第十七条、第十八条、《海南经济特区工伤保险若干规定》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定，判决如下：	一、维持三亚市城郊人民法院（2016）琼0271民初1289号民事判决第四项；	二、撤销三亚市城郊人民法院（2016）琼0271民初1289号民事判决第一、五项；	三、变更三亚市城郊人民法院（2016）琼0271民初1289号民事判决第二项为“被上诉人福建大庄装饰股份有限公司在本判决生效之日起十日内向上诉人李箭支付2014年10月10日至25日的工资4,000元”；	四、变更三亚市城郊人民法院（2016）琼0271民初1289号民事判决第三项为“被上诉人福建大庄装饰股份有限公司在本判决生效之日起十日内向上诉人李箭支付伙食补助费4,600元、护理费6,047.47元、出院后医疗费14,602.60元、交通费2,041元、生活必需品费用399元、伤残补助金12.8万元、停工留薪期工资84,533元，共计240,223.07元”；	五、被上诉人福建大庄装饰股份有限公司与上诉人李箭自2014年10月10日起存在劳动关系，并于2016年1月8日解除；	六、被上诉人福建大庄装饰股份有限公司在本判决生效之日起十日内向上诉人李箭支付辅助器具费6.6万元;	七、被上诉人福建大庄装饰股份有限公司在本判决生效之日起十日内向上诉人李箭支付一次性工伤医疗补助金67,447元;	八、被上诉人福建大庄装饰股份有限公司在本判决生效之日起十日内向上诉人李箭支付一次性伤残就业补助金24万元；	九、驳回上诉人李箭的其他诉讼请求。	如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。	案件一审受理费10元（李箭、福建大庄装饰股份有限公司各已预交5元），案件二审受理费10元（李箭已预交），均由福建大庄装饰股份有限公司负担；鉴定费1,900元（李箭已预交），由李箭负担950元，由福建大庄装饰股份有限公司负担950元。	本判决为终审判决。																											审 判 长 李柔翰													审 判 员 袁俊杰													审 判 员 王晓艳													二〇一六年十一月一日													书 记 员 周海晶																附相关法律条文：	海南经济特区工伤保险实施办法	第十七条依法应由用人单位一次性支付的残疾辅助器具费，按照所需辅助器具的现行普及型价格和使用年限计算。	依法应当由工伤保险基金支付残疾辅助器具费的，由工伤保险基金支付。	第十八条五级、六级伤残人员本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的标准分别为终止劳动关系时18、16个月的上年度全省在岗职工月平均工资；一次性伤残就业补助金标准分别为40、30个月的本人工资。	海南经济特区工伤保险若干规定	第八条下列项目由工伤保险基金按照规定列支：	（一）工伤医疗费用和康复费用；	（二）住院伙食补助费；	（三）省外就医的交通食宿费；	（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；	（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；	（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；	（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；	（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；	（九）工伤人员劳动能力鉴定费用；	（十）工伤预防费；	（十一）法律、法规规定的用于工伤保险的其他费用。	工伤预防费的提取、使用、管理的具体办法由省人民政府另行规定。	工伤认定调查费应当纳入本级财政预算，由财政资金予以保障。	中华人民共和国民事诉讼法	第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：	（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；	（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；	（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；	（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。	原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。	最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定	第七十五条有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。