重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0103民初17896号原告：谢立荣，男，汉族，1962年2月22日出生，住重庆市垫。委托诉讼代理人：谢永红，男，汉族，1989年2月18日出生，住重庆市垫江县，系原告谢立荣次子。委托诉讼代理人：杨国权，重庆市垫江县周嘉法律服务所法律服务工作者。被告：重庆庆安电力安装工程有限公司，住重庆市渝中区中山三路11号10-2，统一社会信用代码915001036710150272。法定代表人：杨景富，总经理。委托诉讼代理人：雷宇，男，公司员工。原告谢立荣与被告重庆庆安电力安装工程有限公司（以下简称“庆安公司”）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年7月25日立案后，依法适用简易诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告谢立荣及委托诉讼代理人谢永红、杨国权，被告庆安公司委托诉讼代理人雷宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢立荣向本院提出诉讼请求：1.判决解除原被告之间的劳动关系；2.判决被告庆安公司支付原告工伤保险损失包括：一次性伤残补助金37238.5元（2864.5元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金41394元（5175元/月×8个月）、一次性工伤就业补助金31045.5元（5175元/月×15个月×40%）、停工留薪期工资17187元（2864.5元×6个月）、生活津贴25665.92元（2015年8月2日至2016年9月27日期间12个月零24天，2864.5元/月×12个月×70%＋2864.5元/月×70%÷30天×24天）、住院伙食补助费680元（8元×85天）、护理费12750元（150元/天×85天）、交通费1000元、第二次手术期间的医药费12417.73元、护理费2100元（150元/天×14天）、住院伙食补助费112元（8元/天×14天），共计181635.15元。事实和理由：原告系被告公司的安装工，工资为120元/天，原告工作十几天后，2015年2月3日，原告在垫江县桂溪镇天马村三组安装电线杆是被倒下的电线杆打伤，当日即送往重庆市垫江县人民医院住院85天，医药费全部由被告支付，原告的伤情经重庆市垫江县人民医院诊断为：1.多发伤1.1中重型颅脑损伤1.1.1脑挫伤1.1.2创伤性蛛网膜下腔出血1.1.3颅底骨折1.14右眼视神经损伤1.1.5头面部皮肤挫裂伤1.2右侧颌骨多发性骨折1.3闭合性四肢伤1.3.1爽下肢股骨下段粉碎性骨折1.3.2右小腿挤压伤1.4全身多处软组织伤1.5颈椎失稳；2.肺部感染；3.中度失血性贫血；4.低蛋白血症。2016年1月27日，重庆市渝中区人力资源和社会保障局作出渝中人社伤险认决字（2015）2123号《工伤认定决定书》，认定原告的伤情性质为工伤。2016年9月27日重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会作出渝中劳鉴（初）字【2016】548号《劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定原告的伤残等级为：7级。2017年6月2日至16日原告在重庆市垫江县人民医院住院14天，进行了内固定取出术，支出医药费12417.13元。2017年3月26日重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会以渝中劳人仲案字（2017）第201号作出仲裁裁决书裁决被告支付原告的工伤待遇为114340.5元，该裁决结果原告不服。为维护原告的合法权益，原告诉至贵院，请依法判决。被告庆安公司辩称，对原告诉讼请求中陈述的事实无异议。被告对原告要求解除双方劳动关系无异议。关于交通费，原告没有事实与法律依据；一次性医疗补助金与第二次手术费相矛盾，第二次手术费包含在一次性医疗补助金中。关于第二次手术期间的护理费、住院伙食费被告愿意支付。被告仅愿意按照仲裁裁决结果加上第二次手术期间的住院费、伙食费履行，其他原告增加的诉讼请求，被告不予认可，请求法院依法判决。本院经审理认定事实如下：谢立荣系庆安公司的安装工，工资为120元/天。2015年2月3日，谢立荣在垫江县桂溪镇天马村三组安装电线杆时被倒下的电线杆打伤，当天被送往重庆市垫江县人民医院治疗，住院治疗85天，住院期间的的医药费由庆安公司支付。谢立荣的伤情经重庆市垫江县人民医院诊断为：1.多发伤1.1中重型颅脑损伤1.1.1脑挫伤1.1.2创伤性蛛网膜下腔出血1.1.3颅底骨折1.1.4有眼视神经损伤1.1.5头面部皮肤挫裂伤1.2右侧颌面多发骨折1.3闭合性四肢伤1.3.1双下肢股骨下段粉碎性骨折1.3.2右小腿挤压伤1.4全身多出软组织伤1.5颈椎失稳；2.肺部感染；3.重度失血性贫血；4.低蛋白血症。2016年1月27日，重庆市渝中区人力资源和社会保障局作出渝中人社伤险认决字[2015]2123号《工伤认定决定书》，认定谢立荣的受伤性质为工伤。2016年7月15日，谢立荣申请进行劳动能力等级鉴定，2016年9月27日，重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会作出渝中劳鉴（初）字[2016]548号《劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定谢立荣的伤残等级为：柒级，无生活自理障碍。2016年11月10日，谢立荣与庆安公司因工伤保险发生争议，向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：（1）解除与庆安公司的劳动关系；（2）庆安公司支付其一次性伤残补助金34155元；（3）一次性工伤医疗补助金24840元；（4）一次性伤残就业补助金46575元；（5）停工留薪期待遇27945元；（6）生活津贴21735元；（7）住院期间伙食补助4000元；（8）住院期间护理费8000元；（9）交通费、住宿费1200元；（10）区内固定手术费20000元。以上合计188450元。2017年6月26日，重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会作出渝中劳人仲案字[2017]第201号《仲裁裁决书》，裁决：一、经申请人谢立荣提出，与被申请人庆安公司终止劳动关系；二、被申请人庆安公司向申请人谢立荣支付停工留薪期待遇15660元、伙食补助费640元、一次性伤残补助金34155元、一次性工伤医疗补助金24840元、一次性伤残就业补助金31045.5元及护理费8000元，共计114340.5元；三、自被申请人将上述费用支付完毕之日起，双方终止工伤保险关系；四、驳回申请人谢立荣的其他仲裁请求。谢立荣不服上述《仲裁裁决书》，遂以本案诉讼请求，起诉来院。另查明，2017年6月2日，谢立荣到垫江县人民医院进行双侧肋骨下段粉碎性骨折术后骨性愈合内固定物取出术，住院14天，于2017年6月16日出院。住院期间谢立荣支出各项医疗费共计12417.73元。还查明，谢立荣与庆安公司未为谢立荣办理工伤保险，谢立荣自2015年2月3日受伤后未再返回庆安公司上班。仲裁期间，经谢立荣提出，谢立荣与庆安公司终止了劳动关系。再查明，2014年重庆市职工平均工资为56852元，2015年重庆市职工平均工资为62091元。本院认为，《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，原、被告双方存在劳动关系，被告按照法律规定为原告办理社会保险。原告在工作过程中受伤，其所受伤害性质经重庆市渝中区人力资源和社会保障局认定为工伤，因被告未依法为原告办理工伤保险，故应由被告按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。关于原告要求被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。五至六级工伤职工在本办法实施前已提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按原标准执行；本办法实施后提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按本办法标准执行。”在仲裁庭审过程中，经原告提出终止双方之间的劳动关系，庭审中双方一致确认劳动关系已于2017年3月16日解除，本院予以准许。原告被鉴定为七级伤残，原告主张按照2015年度职工平均工资62091元计算一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，本院予以准许，按照规定，被告应当支付原告一次性工伤医疗补助金41394元（62091元÷12个月×8个月）。原告于1962年2月22日出生，其距离法定退休年龄（60岁）4年以上不足5年，按照法律规定，被告应当支付原告一次性伤残就业补助金为31045.5元（62091元÷12个月×15个月×40%）。由于被告未依法为原告缴纳工伤保险，因而无“缴费工资”，原告于2015年2月3日受伤，其诉称工资为120元/天，月工资为2610元（120元/天×21.75天），被告未提出异议，故对原告的工资为2610元，本院依法予以确认。由于该工资低于2014年及2015年度社会职工平均工资的60%，故本院依法认定原告一次性伤残补助金的计算基数为2864.5元，即：（56852元/年÷12个月×11个月+62091元/年÷12个月×1个月）÷12个月×60%。按照上述法律规定，被告应当支付原告一次性伤残补助金37238.5元（2864.5元×13个月）。关于原告要求被告支付停工留薪期待遇的问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定:“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条第一款规定：“在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。”原告鉴定出的伤情对应《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，停工留薪期期限为6个月，按照上述法律规定，原告应从受伤之日起享受6个月停工留薪期，其停工留薪期间为2015年2月3日至2015年8月2日。原告的月工资为2610元（120元/天×21.75天），被告应支付原告停工留薪期工资为15660元（2610元/月×6个月）。关于原告要求被告支付生活津贴的问题。《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定：“对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。”第三十四条规定：“职工因工致残被鉴定为一至十级伤残的，从生效的劳动能力鉴定结论作出的次月起享受工伤保险待遇；……”《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定：“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。”《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定：“职工患病，医疗期内停工治疗在10个月以内的，其病假工资按以下办法计发：（一）连续工龄不满10年的，按本人工资的70%发给；……”原告于2015年2月3日受伤，于2015年8月2日停工留薪期满后未再回被告处上班。原告于2016年7月15日向重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定并缴纳鉴定费用，该委员会于2016年9月27日出具鉴定结论，原告从2016年10月起已可以开始享受工伤保险待遇，故被告应当支付原告进行劳动能力初次鉴定期间即2016年7月15日至2016年9月27日期间的生活津贴5130元（2610元/月×70%÷21.75天/月×11天+2610元/月×70%×1个月+2610元/月×70%÷21.75天/月×19天）。关于原告要求被告支付第二次手术医疗费的问题。《工伤保险条例》第三十条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”本案中，原告受伤造成双侧肋骨下段粉碎性骨折，原告于2017年6月2日第二次住院所做“双侧肋骨下段粉碎性骨折术后骨性愈合内固定物取出术”，亦系对其工伤的治疗行为，故产生的医疗费12417.73元应当由被告承担。关于原告要求被告支付住院伙食费、交通费的问题。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”渝人社发[2010]284号《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》第四条规定:“2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付。”原告第一次住院治疗的天数为85天，被告应支付原告住院治疗工伤的伙食补助费为680元（8元/天×85天）。第二次住院进行手术期间，原告住院14天，伙食补助费为112元，被告同意支付第二次手术期间的伙食补助费，故被告应支付原告伙食补助费共计792元（680元+112元）。对于原告主张的交通费，本院酌情主张200元。关于原告要求被告支付护理费的问题。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”本案中，原告受伤后在住院治疗期间确需护理，关于护理费的标准，本院酌情认定按每天按80元/天计算，原告第一次住院治疗天数为85天，护理费为6800元（80元/天×85天）。第二次手术住院14天，护理费为1120元（80元/天×85天），被告同意支付，故被告应支付原告护理费共计7920元（6800元＋1120元）。综上，被告应支付原告的工伤保险待遇损失如下：一次性伤残补助金37238.5元、一次性工伤医疗补助金41394元、一次性伤残就业补助金31045.5元、停工留薪期工资15660元、生活津贴5130元、医疗费12417.73元、住院伙食补助费792元、护理费7920元、交通费200元，共计151797.73元。综上所述，原告谢立荣的诉讼请求部分成立。依照《工伤保险条例》第十七条第四款、第三十条第三款、第四款、第三十三条第一款、第三款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告谢立荣与被告重庆庆安电力安装工程有限公司之间的劳动关系于2017年3月16日解除；二、被告重庆庆安电力安装工程有限公司在本判决生效后立即支付原告谢立荣一次性伤残补助金37238.5元、一次性工伤医疗补助金41394元、一次性伤残就业补助金31045.5元、停工留薪期工资15660元、生活津贴5130元、医疗费12417.73元、住院伙食补助费792元、护理费7920元、交通费200元，共计151797.73元；三、驳回原告谢立荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，本院减半收取5元，由被告重庆庆安电力安装工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。代理审判员  刘保兵二〇一七年十二月二十九日书 记 员  赵 鑫