安徽省马鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）马民二终字第00110号
上诉人（原审被告）：郑州兆方粮油机械设备有限公司。
法定代表人：赵占方，经理。
委托代理人：赵欣颂。
委托代理人：纪斌，安徽峭正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：安徽华安食品有限公司。
法定代表人：王浩，总经理。
委托代理人：陈德龙，安徽天行剑律师事务所律师。
原审被告：赵占方，男，汉族，1952年1月3日出生。
上诉人郑州兆方粮油机械设备有限公司（简称郑州粮油公司）因与被上诉人安徽华安食品有限公司（简称华安食品公司）、原审被告赵占方承揽合同纠纷一案，不服安徽省和县人民法院（2013）和民重字第00004号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月16日公开开庭进行了审理。上诉人郑州粮油公司委托代理人纪斌，被上诉人华安食品公司委托代理人陈德龙到庭参加了诉讼，原审被告赵占方经本院传票传唤，无正当理由未出庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审经审理查明，2011年5月11日，华安食品公司作为定作方（甲方），郑州粮油公司作为承揽方（乙方），双方签订了一份《产品加工承揽合同》。载明：“一、标的、数量、价格及交（提）货时间：玉米油一级成套设备（预榨45T／D）14项、价格368500元，玉米一级油成套设备（物理精炼）25项、价格525500元，玉米一级油成套设备（脱蜡设备）13项、543000元，共计优惠价格为1370000元，于2011年6月30日前交货。……六、提货地点及方式：郑州粮油公司。货物由甲方自提，运输费由甲方负担，乙方负责免费装车、代办运输，在运输途中如有丢失、或其他不可抗力因素所造成对设备的损坏，乙方负责维修并保证不影响安装时的正常使用。……九、结算方式、时间：预付定金20%，乙方开始进行设备的制作，待设备如期制作完毕，通知甲方派人前来验收装车，各项性能达标即付货款60%，下余20%，待设备运转正常，产品达到国家一级油标准，一次性付款15%，下余5%保修期之内付清，如因甲方原因导致10天之内无法试车生产，余款15%一次性付清。……十一、乙方未按期交付设备，应当向甲方支付违约金，每超期一天，支付总额的万分之五的违约金。……”。
华安食品公司于2011年5月19日支付合同定金20%即274000元到郑州粮油公司，2012年4月1日华安食品公司员工陈永明汇款500000元给赵占方，2012年4月22日华安食品公司员工陈永明汇款300000元给赵占方，2012年6月11日华安食品公司向郑州粮油公司汇款22000元，合计华安食品公司共支付货款1096000元。
2012年4月22日，华安食品公司到郑州粮油公司处提货，提走部分定作货物。华安食品公司认为郑州粮油公司违反合同约定交付货物，遂诉至本院。
原判认为：华安食品公司与郑州粮油公司签订的合同合法、有效，当事人应当按照约定履行自己的义务。有先后履行顺序的，先履行一方应按照约定先履行自己的义务。华安食品公司已支付合同约定的定金和部分货款，郑州粮油公司即应按约将设备制作完毕，履行定作物交付义务。现郑州粮油公司未按约履行定作物交付义务，显然违约。华安食品公司在多次提货不成后，诉请要求解除合同，应予以支持。当事人已约定一方违约时按支付总额的万分之五计算违约金，即违约金每日为685元（1370000元×0.05％），郑州粮油公司应自2011年6月30日起至2012年5月30日，按照约定向华安食品公司支付违约金230160元（685元×336日）。
郑州粮油公司对华安食品公司要求返还货款的金额有异议。合同解除后，华安食品公司支付的，超出收到定作设备价款之外的货款，华安食品公司应返还。双方在中合同约定，华安食品公司自提货物，现郑州粮油公司提供的“第一、二车发货清单”、“第三车发货清单”有华安食品公司委托的货运司机签字，应视为郑州粮油公司已经交付，此后的风险应由郑州粮油公司方负担；并且经现场勘查，现场有结晶罐和氧晶罐共4只，郑州粮油公司未提供相反证据证明结晶罐的其他来源，故依法确认结晶罐（价值60000元）已交付。郑州粮油公司实际未给华安食品公司提供设备安装，约定的50000元安装费用应当全部承担返还。该《产品加工承揽合同》设备合同价款为1437000元，优惠后总价款为1370000元。优惠率为95.34%。华安食品公司实际未到货设备为425000元（493000元-60000元-5000元-3000元），优惠后价款为405195元（425000元×95.34%），已到货设备应为964805元（1370000元-405195元），华安食品公司已支付货款1096000元，被告郑州粮油公司应返还货款131195元（1096000元-964805元）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第九十四条第一款第（四）项、第一百一十四第一款之规定，判决：1、解除华安食品公司与郑州粮油公司于2011年5月11日签订的《产品加工承揽合同》。2、郑州粮油公司应于判决生效之日起十日内返还华安食品公司货款131195元。3、郑州粮油公司应于判决生效之日起十日内支付华安食品公司违约金230160元。4、驳回华安食品公司对赵占方的诉讼请求。案件受理费11040元，保全费3520元，合计14560元，由华安食品公司负担7280元，郑州粮油公司负担7280元。
郑州粮油公司上诉称：1、原判认定郑州粮油公司违约，且判决230160元违约金明显过高；2、原判双方解除合同错误，上诉人制作的设备已经制作完成，华安食品公司未及时提货导致双方产生纠纷，本案不符合《合同法》解除合同的要件，故请求二审法院依法改判，驳回华安食品公司的诉讼请求。
华安食品公司答辩称：按照双方合同约定，交货时间为2011年6月30日，郑州粮油公司至今未能通知华安食品公司提货，相反，在原审中，华安食品公司多次要求提货，郑州粮油公司均提出额外要求，致使华安食品公司提货不能。华安食品公司在无奈之下，为避免遭受更大的损失，才自行解决设备问题，并变更诉讼请求为解除合同，要求郑州粮油公司承担违约金，故原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。
双方当事人在二审均未提交新证据，在二审中也未对原证据提出异议，故二审对证据的认证意见与原审一致。
经二审审理查明的事实也与原审一致。
本院认为，郑州粮油公司与华安食品公司签订的产品加工承揽合同是双方真实意思表示，合法有效。郑州粮油公司从合同约定的交货时间起至原审诉讼中，均不能履行合同约定的交货义务，致使华安食品公司另行安排设备，并已正常生产，郑州粮油公司延期履行的违约行为已导致本案双方签订的合同目的不能实现，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）、（四）项的规定，应当予以解除。合同解除后，华安食品公司对已经接受的部分设备无异议，应当以物低价，对未接受部分设备不再履行，郑州粮油公司应当返还不履行部分的价款，并对此承担违约金责任。在原审审理过程中，华安食品公司已经支付合同约定价款的80％，郑州粮油公司仍不能履行交货义务，对合同解除负主要责任，且至诉讼期间还以种种理由拖延，致使华安食品公司权利不能及时实现，因此，原审按照双方合同约定的标准判决郑州粮油公司承担违约责任并无不当。郑州粮油公司提出的上诉意见不能成立，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件诉讼费按照原判执行；二审案件诉讼费7450元，由郑州兆方粮油机械设备有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 唐运武
审判员 吴静旻
审判员 曹悝元
二〇一四年九月二十三日
书记员 李雅娟
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，进过审理，按照下列情形，分别处理：
原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。