广东省深圳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2012）深中法房终字第1643号
上诉人（原审原告）陈广荣。
上诉人（原审被告）深圳市利华迅实业有限公司。
上诉人陈广荣、深圳市利华迅实业有限公司（以下简称利华迅公司）因物权保护纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2012）深南法民三初字第88号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，陈广荣系深圳市南山区南油大道某大厦A区裙楼三层C38号商铺（以下简称涉案商铺）的所有权人，该商铺于2004年1月19日登记在陈广荣名下，房地产证号为：40001405**，建筑面积27.96平方米，登记价人民币（以下相同）265620元。
2004年8月25日，陈广荣（�方）与利华迅公司（甲方）就涉案商铺签订《某大厦A区商场代租合同》，约定乙方购买甲方开发的涉案商铺，建筑面积27.96平方米，购房总价为265620元。，双方已签订《深圳市房地产买卖合同》，现就甲方代租涉案商铺事宜达成一致，签订本合同；代租期自2005年3月1日起至2011年1月28日止，共5年10个月28天，代租期内涉案商铺由甲方代为出租或经营，该商铺的经营权及使用权归甲方所有，甲方可按照经营需要自由间隔和装修商铺，并可自行经营或将该商铺出租，乙方无权干涉，代租期内经营或代租该商铺所得收益归甲方所有，与乙方无关；代租期内，甲方应向乙方支付代租租金，甲方每年支付给乙方的租金为乙方购房总价款的8.8％，5年10个月28天的租金总计138175元；甲方应按期支付代租租金给乙方，否则每延期一日，甲方须支付相当于应付租金金额的银行同期存款双倍利息的滞纳金给乙方，延期超过60天，乙方有权无条件收回代租权和使用权，并保留追讨甲方所欠付租金之权利；代租期间，涉案商铺的管理费、水电费均由甲方负责，乙方无须支付；代租期满后，甲方应无条件将涉案商铺的使用权交还，同时乙方不得以任何理由拒绝回收使用权，若乙方决定自己经营，则甲方须在代租期满后两个月内将该商铺恢复原状后交还，此两个月甲方无需支付租金，若乙方愿意保持经营现状，则涉案商铺的现有使用者另行与乙方签订合约，此后乙方与第三方发生的任何纠纷，均与甲方无关；及其他条款。
2011年3月29日，陈广荣向原审法院起诉，请求利华迅公司返还涉案商铺，支付拖欠的租金及滞纳金，原审法院于2011年9月19日作出（2011）深南法民三初字第4X3号民事判决书，判决利华迅公司于判决生效之日起十日内向陈广荣退还涉案商�并向陈广荣支付第十二期的代租租金13505元及滞纳金。利华迅公司不服该判决，向深圳市中级人民法院提起上诉，后因利华迅公司未到庭，深圳市中级人民法院于2011年12月12日作出（2011）深中法民五终字第26X4、26X5号民事裁定书，裁定按利华迅公司撤回上诉处理，双方当事人均按原审判决执行。该民事裁定书于2011年12月15日生效。利华迅公司并未依照上述裁判文书将涉案商铺返还陈广荣，并占有使用至今。
另查，涉案商铺所在的某大厦位于粤海街道，其租赁指导价为2011年每平方米90元。
陈广荣于2012年1月7日向原审法院提起本案诉讼，请求判令：1、利华迅公司停止侵权，立即返还涉案商铺，赔偿因侵占涉案商铺导致的损失30196.8元（以深圳市房屋租赁信息网公布的2011年南山区商业租金90元／月／平方米为基数，从2011年2月1日暂计至2012年1月31日共12个月，�后另计）；2、利华迅公司支付利息1207.14元（每月损失按照银行同期贷款利率从下月开始计算至2012年1月31日，此后另计）；3、由利华迅公司承担诉讼费。
原审法院认为，陈广荣、利华迅公司签订的《某大厦A区商场代租合同》是当事人真实意思表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，合法有效，陈广荣、利华迅公司的代租合同期满，双方未续约，生效裁判文书亦判令利华迅公司将涉案商铺返还陈广荣，利华迅公司拒不返还并占有使用至今，其行为妨害了陈广荣对涉案商铺享有的所有权，构成侵权，陈广荣关于利华迅公司返还涉案商铺的诉讼请求，已由（2011）深南法民三初字第4X3号民事判决书予以支持，且明确了返还期限，故本案不再重复处理。
因利华迅公司的侵权行为，陈广荣无法正常行使及实现对涉案商铺的所有权，无法对涉案商铺占有、使用、收益、处分，对于陈广荣遭受的损失，利华迅公司应予赔偿，陈广荣请求利华迅公司按照房屋租赁指导价赔偿损失，原审法院予以支持，因生效裁判文书确定利华迅公司返还涉案商铺的时间为文书生效之日起十日内即2011年12月25日前，故利华迅公司应从2011年12月26日起向陈广荣赔偿损失，损失金额以每月2516.4元计（27.96平方米×90元／月／平方米），计至实际交付涉案商铺之日止。陈广荣请求利华迅公司支付损失金额的利息，没有法律依据，原审法院不予支持。
综上，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、第一百三十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、利华迅公司于本判决生效之日起十日内向陈广荣赔偿损失（按2516.4元／月的标准，�2011年12月26日起计至利华迅公司实际返还涉案商铺之日止）；二、驳回陈广荣的其他诉讼请求。案件受理费292.6元，由利华迅公司负担281元，陈广荣负担11.6元。
上诉人陈广荣不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原审判决，改判支持陈广荣原审诉讼请求；2、由利华迅公司承担诉讼费。主要事实与理由如下：一、原审判决认定事实错误。（2011）深中法民五终字第2634、2635号民事裁定书于2011年12月15日生效。按照该裁定，双方当事人均按原审判决执行，那就应按原审判决的所有规定执行，包括送达时间。原审判决什么时候送达，就什么时候生效，而不是按照二审裁定书送达的时间生效。
二、利华迅公司从2011年2月1日起对陈广荣构成侵权，应从侵权之日开始赔偿损失。在（2011）深南法民三初字第4X3号案中，陈广荣诉请利华迅公司赔偿至实际返还涉案商铺时的损失，包括2011年2月1日起的损失，但该判决不支持。本案中，陈广荣也诉请利华迅公司赔偿2011年2月1日起的损失，原审判决也不支持2011年2月1日至2011年12月25日之间的损失。该期间的损失一直无法得到支持，是错误的。
三、原审判决没有支持利息，是错误的。租金是按月收取，当月收取的租金会为陈广荣带来收益。利华迅公司没有及时赔偿陈广荣的损失，应从下月开始支付利息。
针对陈广荣的上诉，利华迅公司口头答辩称：租金应按50元／月／平方米的标准。
上诉人利华迅公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、改判原审判决第一项为按50元／月／平方米的标准计算；2、驳回陈广荣的其他诉讼请求。主要事实与理由如下：南山区租赁指导租金根据所处街道不同，数额有很大差异。南海大道（原南油大道）是南山街道与粤海街道的划分界线，南海大道以西属南山街道，高层物业二楼以上商铺2011年的指导租金为50元／月／平方米；南海大道以东属粤海街道，高层物业二楼以上商铺2011年的指导租金为90元／月／平方米。涉案商铺所在的某大厦位于南海大道以西，同侧商圈的知名物业有新保辉大厦和四达大厦等，属于南山街道。原审时，利华迅公司提交了相关证据。原审判决认定“涉案商铺所在的某大厦位于粤海街道，其租赁指导价为2011年90元／月／平方米”，是错误的。
针对利华迅公司的上诉请求，陈广荣口头答辩称：涉案商铺所在的某大厦位于粤海街道，租金已远高于原合同标准。
本院经审理查明，陈广荣在（2011）深南法民三初字第4X3号案中的诉讼请求是：1、利华迅公司按约定支付第十二期代租租金13505元（2010年7月1日至2011年1月28日）并按约定返还涉案商铺，超过约定返还期限，按150元／月／平方米计算租金；2、利华迅公司支付逾期支付租金的滞纳金117.22元（按同期存款双倍利率从2011年2月2日暂计至3月28日，此后另计）；3、由利华迅公司承担诉讼费。原审法院认为，双方签订的代租合同已经到期，但陈广荣未举证证明其是否决定自行经营涉案商铺及是否将该决定通知利华迅公司，故陈广荣要求利华迅公司支付超过返还涉案商铺期限的租金的诉讼请求，原审法院不予支持。陈广荣诉请利华迅公司返还涉案商铺，因代租合同期满，利华迅公司应当予以返还等。该案判决结果为：一、利华迅公司于本判决生效之日起十日内向陈广荣返还涉案商铺；二、利华迅公司于本判决生效之日起十日内向陈广荣支付第十二期代租租金13505元；三、利华迅公司于本判决生效之日起十日内按中国人民银行同期存款利率的2倍向陈广荣支付滞纳金（以13505元为基数，从2011年2月2日起计至实际付款之日止）；四、驳回陈广荣其他诉讼请求。
陈广荣对于该一审判决没有提起上诉，利华迅公司提起上诉，但经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加二审诉讼。本院于2011年12月12日作出（2011）深中法民五终字第2634、2635号民事裁定书，裁定本两案按利华迅公司撤回上诉处理，双方当事人均按原审判决执行。该民事裁定书已于2011年12月15日生效。
原审判决查明的其他事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案原审中，陈广荣提出利华迅公司立即返还涉案商铺的诉讼请求。根据本院二审查明的事实，该项请求陈广荣已在生效民事案件中提出并得到处理【一审案号：（2011）深南法民三初字第4X3号案，二审案号：（2012）深中法民五终字第26X4、26X5号】。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第（五）�关于一事不再理的规定，本案应驳回该项请求的起诉。原审法院对该项请求进行实体审理，属适用法律错误，本院予以纠正。
综上所述，原审判决就陈广荣返还涉案商铺诉请，适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项、第一百二十四条第（五）项、第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第186条、《诉讼费用交纳办法》第八条第（二）项之规定，裁定如下：
驳回陈广荣关于深圳市利华迅实业有限公司立即返还深圳市南山区南油大道以西某大厦A区裙楼三层C38号商铺的起诉。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 粤 芳
审 判 员 赵 霞
代理审判员 张 睿
二〇一三年三月八日
书 记 员 刘司元（兼）
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条：起诉必须符合下列条件：
（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；
（二）有明确的被告；
（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；
（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。
第一百二十四条：人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：
（一）依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼；
（二）依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁；
（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决；
（四）对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉；
（五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外；
（六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理；
（七）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第186条：人民法院依照第二审程序审理的案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判，驳回起诉。
《诉讼费用交纳办法》第八条：下列案件不交纳案件受理费：
（一）依照民事诉讼法规定的特别程序审理的案件；
（二）裁定不予受理、驳回起诉、驳回上诉的案件；
（三）对不予受理、驳回起诉和管辖权异议裁定不服，提起上诉的案件；
（四）行政赔偿案件。