福建省长汀县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0821刑初393号
公诉机关长汀县人民检察院。
被告人曹礼斌，男，1976年10月4日出生于福建省长汀县，住长汀县（户籍所在地为长汀县）。因涉嫌销售假药于2015年10月25日由长汀县公安局决定并执行取保候审，2016年3月24日由长汀县人民检察院决定并由长汀县公安局执行取保候审。
被告人曹礼斌被控销售假药一案，长汀县人民检察院于2016年12月8日以汀检公刑诉[2016]349号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于同年12月21日公开开庭审理了本案。长汀县人民检察院指派代理检察员傅增明出庭支持公诉，被告人曹礼斌到庭参加了诉讼。现已审理终结。
长汀县人民检察院指控，2015年10月的一天，被告人曹礼斌向一江西男子购进12盒“九鞭补肾王”在其位于长汀县大同镇印黄村某号的某村某卫生所进行销售。截止2015年10月20日，被告人曹礼斌以每粒“九鞭补肾王”人民币3元，共销售3粒得人民币9元。2015年10月25日15时许，长汀县公安局大同派出所民警在大同镇印黄村某号某村某卫生所抓获被告人曹礼斌，并在现场查获假药“九鞭补肾王”十盒、补肾冲剂3包及药丸26粒。经龙岩市食品药品监督管理局鉴定：“九鞭补肾王”为非药品冒充药品，按假药论处。
到案后，被告人曹礼斌基本供述了自己的罪行。
公诉机关提供的证据如下：1、长汀县公安局出具的受案登记表、立案决定书、现场检查笔录、扣押决定书、扣押清单及现场照片、情况说明、医疗机构执业许可证、乡村医生执业证书、人员基本信息、抓获、破案经过和违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表等书证；2、被告人曹礼斌的供述和辩解；3、龙岩市食品药品监督管理局出具的《关于“九鞭补肾王”等产品认定的函》等鉴定意见等证据，以证明被告人的上述犯罪事实。
公诉机关认为，被告人曹礼斌明知是假药仍进行销售，应当以销售假药罪追究其刑事责任。
被告人曹礼斌对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，表示自愿认罪，并请求从轻处罚。
经审理查明，2015年10月的一天，被告人曹礼斌（具乡村医生执业资格）为牟取非法利益，在其执业的长汀县大同镇某村某卫生所（位于大同镇印黄村某号，2015年12月28日变更为某村某卫生所，法定代表人曹礼斌）向他人购入12盒（每盒10粒）“九鞭补肾王”，后以每粒人民币3元的价格销售3粒，得赃款人民币9元。2015年10月25日15时许，长汀县公安局大同派出所民警在该卫生所查获“本品对前列腺患者有良好的疗效”等字样的“九鞭补肾王”十盒及其他零散药丸、冲剂等产品，并当场抓获了被告人曹礼斌。经龙岩市食品药品监督管理局鉴定：“九鞭补肾王”为非药品冒充药品，属假药。
到案后，被告人曹礼斌如实供述了自己的罪行。
案件审理过程中，被告人曹礼斌主动退出了违法所得人民币9元。
认定上述事实有如下的证据：
1、长汀县公安局出具的《受案登记表》、《立案决定书》、《破案经过》、《抓获经过》，证明本案的来源、侦破过程和被告人曹礼斌的到案情况。
2、长汀县公安局制作的《搜查笔录》、《扣押笔录》、《扣押清单》、《扣押决定书》及扣押物品照片，证明2015年10月25日15时许，长汀县公安局在大同镇印黄村某号某村某卫生所查获并扣押涉案的“九鞭补肾王”10盒、补肾冲剂3包及药丸26粒。
3、长汀县卫生局制发的《医疗机构执业许可证》、《乡村医生执业证书》，证明长汀县大同镇某村某卫生所于2015年12月28日变更为长汀县大同镇某村某卫生所，医疗机构执业许可证有效期限至2018年12月27日止。法定代表人为曹礼斌。曹礼斌于2014年7月1日取得长汀县卫生局颁发的乡村医生执业证书（编码为：350821000165）。
4、龙岩市食品药品监督管理局出具的《关于“九鞭补肾王”等产品认定的函》，证明经龙岩市食品药品监督管理局认定：涉案的“九鞭补肾王”属非药品冒充药品，系假药。
5、被告人曹礼斌供认：2015年10月份的一天，一个自称是保健品公司的男子到我位于长汀县大同镇印黄村某号的某村某卫生所，向我推销“九鞭补肾丸”。我有看到“食准字”的批文，以为是保健品，就同意了。该男子先给了我一打（12盒）还送了一包散装“九鞭补肾丸”（里面有几粒胶囊我没去算）以及三包冲剂，说每盒进价15元，要我以30元左右的价格出售，钱先不要给，下次过来的时候再给他，之后他就走了。从我进货到被抓，我一共才卖了十多天，我把盒子拆开来零散的一粒一粒的单卖，一粒我卖3元钱，一共卖到了9元钱。
6、长汀县公安局出具的《违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表》，证明被告人曹礼斌案发前无违法犯罪经历。
公诉机关还提供了被告人的户籍证明、取保候审决定书，证明了被告人的刑事责任年龄及被采取强制措施的情况。
上述证据，经庭审质证，被告人均无异议。本院认为，上述证据取证程序合法、内容客观真实，证据间能相互印证，与本案事实存在关联性，应当作为认定本案事实的依据采信。
本院认为，被告人曹礼斌违反国家药品管理法规，销售冒充药品的非药品，其行为已构成销售假药罪。公诉机关的指控成立，应予支持。被告人曹礼斌犯销售假药罪，依法应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。被告人曹礼斌身为医疗机构工作人员销售假药，应当酌情从重处罚。被告人曹礼斌归案后，如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人曹礼斌当庭自愿认罪，主动退出了违法所得，有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十一条、第六十七条第三款、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第（四）项、第十二条之规定，判决如下：
一、被告人曹礼斌犯销售假药罪，判处拘役一个月；并处罚金人民币三千元，罚金限于本判决生效后十日内缴纳。
（刑期自判决执行之日起计算。）
二、扣押在案的假药“九鞭补肾王”十盒，予以没收，判决生效后，由暂扣机关长汀县公安局依法处理。
三、被告人曹礼斌退出的违法所得人民币九元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶 青
人民陪审员 胡 奕 虹
人民陪审员 上官院斌
二〇一六年十二月二十一日
书 记 员 李 丽 红
附注：本案所引用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第四十二条：拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第四十四条：拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售假药，具有下列情形之一的，应当酌情从重处罚： （一）生产、销售的假药以孕产妇、婴幼儿、儿童或者危重病人为主要使用对象的；
（二）生产、销售的假药属于麻醉药品、精神药品、医疗用毒性药品、放射性药品、避孕药品、血液制品、疫苗的； （三）生产、销售的假药属于注射剂药品、急救药品的；
（四）医疗机构、医疗机构工作人员生产、销售假药的；
（五）在自然灾害、事故灾难、公共卫生事件、社会安全事件等突发事件期间，生产、销售用于应对突发事件的假药的；
（六）两年内曾因危害药品安全违法犯罪活动受过行政处罚或者刑事处罚的； （七）其他应当酌情从重处罚的情形。
第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在生产、销售金额的二倍以上