广东省深圳市宝安区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深宝法龙劳初字第462号
原告：袁世伟，男，汉族，1972年12月11日出生，户籍地址。
委托代理人：李冬菊，广东鼎方律师事务所律师。
委托代理人：杨旭，广东鼎方律师事务所律师。
被告：深圳市赛恩特建材有限公司，住所地深圳市宝安区民治街道梅龙路与民旺路相交处民治商贸广场（七星商业广场）B座705，组织机构代码555435040。
法定代表人：ＸＸ。
委托代理人：施鹏飞，男，汉族，1975年10月9日出生，该公司员工。
委托代理人：汪铨宝，广东嘉得信律师事务所律师。
被告：刘德洋，男，汉族，1969年10月15日出生。
被告：深圳市安远控股集团有限公司，住所地深圳市福田区莲花北北环路4013安远大厦5层，组织机构代码192249205。
法定代表人：张晓华。
被告：深圳市众安居物业管理有限公司，住所地深圳市福田区莲花北北环路4013安远大厦301室，组织机构代码192430821。
法定代表人：陈锦涛。
原告袁世伟与被告深圳市赛恩特建材有限公司（以下简称赛恩特公司）、刘德洋、深圳市安远控股集团有限公司、深圳市众安居物业管理有限公司人身损害赔偿纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员陈晖适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人李冬菊、杨旭、被告赛恩特公司委托代理人施鹏飞、汪铨宝到庭参加诉讼，被告刘德洋、深圳市安远控股集团有限公司、深圳市众安居物业管理有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年12月17日，刘德洋施工队雇请包括原告在内的一批员工到南山区华府国际工地上从事外墙粉刷修补的高空作业工作。2014年12月20日，原告在工作过程中从33楼摔到31楼，导致颅脑损伤严重，至今仍在宝安区人民医院住院治疗。因需申请工伤认定，原告于2015年3月5日向龙华新区劳动人事争议仲裁委员会申请确认与被告刘德洋的劳动关系，该委于2015年5月5日以被告赛恩特公司与刘德洋之间系承包关系为由，未对原告与被告刘德洋之间的劳动关系进行确认。因无法在劳动能力鉴定委员会进行伤残等级鉴定，原告通过律师事务所委托广东南天司法鉴定所进行鉴定。经鉴定，原告因工受伤构成二级伤残，后续治疗费需35,000元，护理期为130天一级，为大部分生活自理障碍。
涉案的项目华府国际（南山）的开发商系被告深圳市安远控股集团有限公司，物业公司系被告深圳市众安居物业管理有限公司，该两被告将项目的外墙涂料修补工程发包给被告赛恩特公司（该司无高空作业施工资质），后被告赛恩特公司又将工程转包给无任何施工及用工资质的被告刘德洋施工队。
被告刘德洋在无营业执照，无施工及用工资质的情况下雇佣原告进行工作系非法用工行为。依据《工伤保险条例》及《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》相关规定，应向原告承担非法用工的相应赔偿责任。被告赛恩特公司明知被告刘德洋无任何资质，仍违法将工程分包给刘德洋，而被告深圳市安远控股集团有限公司、深圳市众安居物业管理有限公司作为工程的发包方，未能对被告赛恩特公司本身的资质及工程的承包、转包或分包行为进行有效监督管理，均存在过错。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《人力资源社会保障部关于执行＜工伤保险条例＞若干问题的意见》等相关规定，被告赛恩特公司、深圳市安远控股集团有限公司、深圳市众安居物业管理有限公司应当与被告刘德洋共同承担连带赔偿责任。另根据广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会相关规定，四被告应按照非法用工的赔偿标准向原告承担连带赔偿责任。诉讼请求：1、认定被告刘德洋雇佣原告的行为系非法用工行为；2、判决四被告向原告连带赔偿一次性赔偿金1,017,072元、医疗费158,702.84元、后续治疗费35,000元、住院期间的伙食补助费28,400元、劳动能力鉴定前治疗期间的生活费39,956.40元、住院期间护理费49,207.73元、后续生活护理费290,592元、交通费5,000元和鉴定费5,500元；3、判决四被告共同向原告支付拖欠的工资1,600元；4、判决四被告共同向原告支付律师费5,000元。
被告赛恩特公司辩称：原告在工作过程中摔伤并非事实，原告是擅自离开工作现场摔伤的。由于原告申请的是非法用工单位伤亡申请办法，原告所作的司法鉴定与其诉求标准不符。针对原告起诉主张的事实，被告赛恩特公司与被告深圳市众安居物业管理有限公司没有发生任何关系，赛恩特公司与被告深圳市安远控股集团有限公司也非工程承包关系，为承揽关系。原告的诉求适用法律法规不对，原告既依据工伤保险办法，又适用最高法院关系人身损害赔偿的解释。原告诉求第一、第二项均按照非法用工要求赔偿，实际上应适用雇员损害赔偿。
被告刘德洋、深圳市安远控股集团有限公司、深圳市众安居物业管理有限公司没有提供书面答辩意见，也未提供证据。
经审理查明：2014年12月期间，原告受雇被告刘德洋在位于深圳市南山区的“华府国际”工地上从事外墙粉刷修补工作。2014年12月20日，原告在该工地上建筑物内从33楼坠落至31楼受伤。原告随即被送往深圳市宝安区人民医院住院治疗至今。原告后经诊断为“1、右额颞顶脑挫裂伤脑内血肿；2、颅骨多发性粉碎性骨折；3、右锁骨骨折肋骨骨折肺挫伤；4、右股骨颈股骨头骨折，髋臼骨折”。2015年6月26日，原告方向广东南天司法鉴定所申请对原告的伤残等级、生活处理障碍程度、后续治疗费、护理期进行鉴定。广东南天司法鉴定所于2015年7月6日作出粤南(2015)临鉴字第2349号《法医学司法鉴定意见书》，鉴定意见认为原告的伤残等级为二级，后续治疗费约为35,000元，护理期为130日，目前大部分生活处理障碍。原告已支付该次必定的费用5,500元。另在原告治疗期间，被告赛恩特公司实际支出100,000元，向深圳市宝安区人民医院预付了医疗费。对于该100,000元，由刘德洋向赛恩特公司出具一份《借支证明》，表示该款项由刘德洋借支，用于支付原告住院押金。除上述100,000元，被告方未再支付过其他费用。根据深圳市宝安区人民医院于2015年9月16日出具的《催款单》，显示原告实际发生费用为255,044.70元。
另查明，原告发生坠落事故的楼盘开发商为被告深圳市安远控股集团有限公司，物业公司为深圳市众安居物业管理有限公司。本案中，被告赛恩特公司表示其是从深圳市安远控股集团有限公司处承包了相关建筑的外墙粉刷修补工程，后又将该工程转包给了被告刘德洋。根据被告赛恩特公司提供的资质证书，显示赛恩特公司具有建筑涂装丙级施工资格。
在原告发生坠落事故后，被告刘德洋在接受公安部门调查时，确认其从赛恩特公司处承包了“华府国际”花园的维修外墙的工程后，找到了包括原告在内的7名工人从事具体工作。另根据与原告共同干活的工人向公安部门递交的《自述材料》，显示该工人与原告在2014年12月20日下午大约四点时刷完涂料后在33楼，在其擦洗脸上涂料时，听到响声，发现原告坠落在了31楼。
2015年3月5日，原告以赛恩特公司为被申请人向深圳市龙华新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求确认双方在2014年12月17日至2014年12月20日期间存在事实劳动关系。深圳市龙华新区劳动人事争议仲裁委员会作出深华劳人仲(民治)案(2015)79号《仲裁裁决书》，裁决驳回原告的仲裁请求。
以上事实有庭审举证、质证的付款申请书、结算书、调工单、入院记录、手术记录、疾病诊断证明书、住院催款单、鉴定意见书、发票等证据和庭审笔录予以证实。
本院认为，根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定，该办法所称的非法用工主体是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位。本案中，原告接受被告刘德洋的雇佣从事外墙粉刷工作，其与刘德洋之间形成雇佣关系，并不符合《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》中所规定的非法用工关系，因此原告要求确认被告刘德洋雇佣原告的行为系非法用工行为的诉讼请求，本院不予支持。
雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。被告刘德洋作为个人，并无相关建筑涂饰工程的相关资质和安全生产条件，被告赛恩特公司作为分包人将相关施工工程转包给刘德洋，则应当与刘德洋承担连带赔偿责任。关于原告要求被告深圳市安远控股集团有限公司、深圳市众安居物业管理有限公司承担赔偿责任的主张，因现有证据并不能证明赛恩特公司不具备相应的施工资质，其要求深圳市安远控股集团有限公司、深圳市众安居物业管理有限公司承担赔偿责任的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。
原告遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。原告因伤致残的，相应的残疾赔偿金、护理费、后续治疗费等，赔偿义务人也应予以赔偿。结合上述规定，对于原告就赔偿项目提出的诉讼请求，本院认定如下：1、一次性赔偿金，原告是基于《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》提出该主张，由于本案并不适用《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》，该赔偿项目不应采纳。同时，原告是根据其伤残等级而主张该项赔偿，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，依据伤残等级核算的赔偿项目应为残疾赔偿金。因此，本院在原告主张数额范围内，对相应的残疾赔偿金予以支持。根据2014年度深圳市居民人均可支配收入及原告伤残等级，其残疾赔偿金为818,960元(40,948元×20年)；2、医疗费，根据深圳市宝安区人民医院出具的《催款单》，能够证明已实际发生的医疗费为255,044.70元，扣除已预付的100,000元，差额为155,044.70元；3、后续治疗费，根据鉴定意见书的意见，认定为35,000元；4、住院伙食补助费，按每天100元的标准，计至原告主张的2015年9月30日，应为28,400元(100元×284天)；5、劳动能力鉴定前治疗期间的生活费，根据原告主张的计算标准，该项赔偿项目应为误工费。根据2014年度深圳市职工月平均工资，计至原告定残前一日，误工费数额为39,956.40元(6,054元÷30天×198天)；6、住院期间的护理费，护理费参照误工费的标准，原告主张住院期间护理费按每月5,198元的标准计算的，并未超出2014年度深圳市职工月平均工资标准，本院予以采纳。则原告所主张计至2015年9月30日的护理费49,207.73元(5,198元÷30天×284天)，本院应予以支持；7、后续生活护理费，受害人护理期限应计算至原告恢复生活自理能力时止，因残疾不能恢复生活自理能力的，可根据共年龄、健康状况等因素确定合理护理期限，最长不超过二十年。原告参照《工伤保险条例》规定的生活护理费标准，主张计算十年的，本院应予支持。根据深圳市2014年度职工平均工资，后续生活护理费为290,592元(6,054元×12个月×40%×10年)；8、交通费，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告在本案中虽未提供相应的交通费支付凭证，但该费用应为原告陪护人员实际发生的费用，本院酌定为3,000元；9、鉴定费，原告遭受损害后为确定伤残等级而支付的鉴定费用，应由赔偿义务人承担。根据相应的鉴定费缴费发票，该费用为5,500元；10、拖欠的工资，被告刘德洋应当按约定向原告支付相应的劳动报酬，由于被告刘德洋并未出庭参加诉讼，可视为放弃对原告提出的诉讼请求进行答辩的权利，对于原告所主张的劳动报酬数额，本院予以采纳。但该款项不属于雇员受害赔偿的范围，被告赛恩特公司对该付款义务不负连带清偿责任；11、律师费，原告要求被告赔偿该费用的，无相应的法律依据，本院不予支持。
综上所述，原告接受被告刘德洋雇佣在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告刘德洋作为雇主应当承担赔偿责任。被告赛恩特公司将其承包的工程转包给并无相应资质和安全生产条件的刘德洋，则对原告因人身损害造成的损失承担连带赔偿责任。同时，被告刘德洋作为雇主，对原告已付出的劳动亦应按照约定支付相应的劳动报酬。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告刘德洋于本判决生效之日起三日内向原告袁世伟支付劳动报酬1,600元；
二、被告刘德洋于本判决生效之日起十日内向原告袁世伟赔偿残疾赔偿金818,960元、医疗费155,044.7元、后续治疗费35,000元、住院伙食补助费28,400元、误工费39,956.4元、住院护理费49,207.73元、生活护理费290,592元、交通费3,000元、鉴定费5,500元，上述费用共计1,425,660.83元；
三、被告深圳市赛恩特建材有限公司于被告刘德洋上述第二项确定的付款义务承担连带清偿责任；
四、驳回原告袁世伟其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5元，由被告深圳市赛恩特建材有限公司、刘德洋负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
审判员 陈 晖
二〇一六年四月三十日
书记员 白巧(兼)
书记员 唐 聪
附本案相关法律条文如下：
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
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