河南省西峡县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫1323民初355号
原告：牛秋凤，女，生于1953年9月20日，汉族，现住河南省西峡县。
被告：南阳市万德隆商贸有限责任公司，住所地：南阳市工业路与八一路交叉口东北角。
法定代表人：王献忠，系公司董事长。
委托诉讼代理人:靳成磊，河南宛东律师事务所律师。特别授权。
委托诉讼代理人：赵小五，男，生于1983年8月6日，住南阳市宛城区。南阳市万德隆商贸有限责任公司职工，特别授权。
被告：中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司，住所地：南阳市工业路57号。
法定代表人：吴文光，公司经理。
委托诉讼代理人：刘振良，河南鼎新律师事物所律师。特别授权。
原告牛秋凤诉被告南阳市万德隆商贸有限责任公司（以下简称“万德隆公司”）、中国人民保险股份有限公司南阳市分公司（以下简称“人财保南阳市分公司”）违反安全保障义务责任纠纷一案，本院于2017年2月10日立案后，依法适用简易程序于2017年3月21日公开开庭进行了审理，诉讼过程中，被告人财保南阳市分公司申请对原告伤残等级进行重新鉴定，本案依法变更为普通程序并中止审理。2017年6月28日本案恢复审理。原告牛秋凤，被告万德隆公司的委托诉讼代理人赵小五、靳成磊，被告人财保南阳市分公司的委托诉讼代理人刘振良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告牛秋凤向本院提出诉讼请求：依法判令被告人财保南阳市分公司赔偿原告医疗费6062.4元，护理费1920元（80元∕天×24天），生活补助费720元（30元∕天×24天），营养费240元（10元∕天×24天），鉴定费800元，伤残赔偿金43463.9元（17年×25576元∕年×10%），精神抚慰金5000元，以上合计58206.3元；被告万德隆公司负担本案诉讼费用。事实与理由：2016年10月13日下午5点左右，原告带着孙子在被告万德隆公司的西峡县分公司购物，出西大门时与购物中心员工所推的购物车相遇，原告为避车，右手扶到没有警示标志的喷绘布上（原告以为布后是实墙），导致原告摔倒。原告伤后被分公司的工作人员送进西峡县人民医院治疗，经诊断为右尺桡骨远端闭合粉碎性骨折，住院24天，花费医疗费6062.4元。原告住院期间，被告万德隆公司的西峡县分公司垫付了3800元。2017年1月11日，原告委托南阳峡光司法鉴定所对原告的伤残程度进行鉴定，经鉴定原告属十级残。综上，原告在被告万德隆西峡县分公司处购物，分公司未尽到安全保障义务，根据侵权责任法的规定，被告万德隆公司的西峡县分公司应当承担赔偿责任，因分公司无民事责任主体资格，故其民事责任应由被告万德隆公司承担，但公司在被告人财保南阳市分公司投有意外责任保险，故被告万德隆公司的赔偿责任由被告人财保南阳市分公司替代承担。因分公司无民事责任主体资格，故诉讼费用应由被告万德隆公司承担。
被告万德隆公司辩称，原告诉请的事故属实，但公司在被告人财保南阳市分公司投保有公众责任险，故保险公司应在保险限额内承担原告所有的经济损失包含诉讼鉴定费，另外被告万德隆公司西峡县分公司在事发发生后为原告垫付了医疗费3800元，该款项法院应依法判决原告予以返还。
被告人财保南阳市分公司辩称，被告万德隆公司在被告人财保南阳市分公司处投保属实，但原告及被告万德隆公司对原告受伤经过没有尽到举证责任，即使保险公司需要承担责任，依据保险合同约定包括特别约定，保险公司仅应承担相应赔偿责任，即特别约定中对每次事故免赔额为赔偿金额的10%或1000元两者以高者为准。另外保险公司不是侵权人，不应承担精神抚慰金、诉讼费、鉴定费。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2016年10月13日下午5点左右，原告带着孙子在被告万德隆公司的西峡县分公司购物，出西大门时与购物中心员工所推的购物车相遇，原告为避车，右手扶到没有警示标志的喷绘布上（实为空墙体），导致原告摔倒。原告伤后当即被分公司的工作人员送进西峡县人民医院治疗，经诊断：1.右尺桡骨远端闭合粉碎性骨折；2.××。住院24天，花费医疗费6062.4元。原告住院期间，被告万德隆公司的西峡县分公司垫付了3800元。2017年1月11日，原告委托南阳峡光司法鉴定所对原告的伤残程度进行鉴定，经鉴定原告属十级残，花费鉴定费800元。2017年3月12日，被告人财保南阳市分公司对原告的伤残等级情况提出异议，并申请重新鉴定，经西峡县人民法院委托南阳万和法医临床司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级依然为十级，被告人财保南阳市分公司花费鉴定费700元。
2016年4月28日，被告万德隆公司在被告人财保南阳市分公司投保了公众责任保险（1999版），并签订了保险单，主要内容为：保单号：PZCG201641130000000005投保人信息南阳市万德隆商贸有限责任公司被保险人信息南阳市万德隆商贸有限责任公司责任限额和免赔额每次事故免赔率10.0000%，累计责任限额￥500，000.00元，每次事故每人人身伤亡责任限额￥100，000.00元，每次事故免赔额￥1，000.00元，每次事故责任限额￥250，000.00元，每次事故每人财产损失赔偿限额￥30，000.00元，每次事故财产损失限额￥100，000.00元保险费总保险费：（大写）人民币贰仟陆佰肆拾元整￥2640.00元保险费缴费日期：2016年5月1日保险期间自2016年5月1日零时起至2016年12月31日二十四时止。备注详见特别约定清单投保人已在投保单上声明：上述所填内容属实；保险人已将《公众责任保险（1999版）条款》内容和责任免除内容向投保人作了充分说明；投保人对《公众责任保险（1999版）条款》内容和责任免除内容及保险人的说明已经了解，并已经与保险人约定，从本保险单签发之日起本保险合同生效，保险人开始依照本保险单有关约定承担保险责任。保单生成时间：2016-04-2817:12收费确认时间：2016-04-2817:12保险人：中国人民保险股份有限责任公司南阳市分公司（盖章）2016年4月28日”。2016年10月23日，被告人财保南阳市分公司作出了95518接报案登记表，内容为：“工号：41677117报案登记号RZCG201641130000009843接报案时间2016年10月23日被保险人（出险人）南阳市万德隆商贸有限责任公司承保公司中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司保险单号码PZCG201641130000000005出险时间2016年10月13日保险期限自2016年5月1日起至2016年12月31日止估计损失0.00（CNY）出险地点南阳市万德隆商贸有限责任公司险种名称公众责任保险（1999版）报案人姓名赵先生联系电话182××××9897联系人姓名赵先生联系电话182××××9897受损标的有人员伤亡：1伤0亡出险简单经过：牛秋凤，女，一位顾客在商场摔倒右手骨折住院信息不详已告知处理结果：丁梦涵2016-10-2316:08:48：转调度刘洋洋2016-10-2319:59:24：RZCG201641130000009843报龚艳普138××××9755”，
另查：2016年河南省城镇居民人均可支配收入为25576元∕年，居民服务、修理和其他服务业为30482元∕年。
本院认为，被告万德隆公司西峡县分公司作为大型商场，在装修时未设置警示标志，原告在离场时为避让商场工作人员所推的购物车误将喷绘布当做实体墙以支撑自己导致摔倒受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条之规定：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条：“从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。”，被告万德隆公司西峡县分公司未尽到合理限度内的安全保障义务，原告的合理损失应由被告万德隆公司西峡县分公司承担。再者，原告作为老年人，在遇到障碍时出于本能进行避让，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十一条的规定：“因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担责任。”，原告的避让行为构成紧急避险，且并无避险措施不当情形，故原告自身无过错，原告的损失应由引起险情的被告万德隆公司西峡县分公司的工作人员承担，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”，故原告的损失仍由被告万德隆公司西峡县分公司承担。因分公司不具备民事责任主体资格，故该部分责任应由被告万德隆公司承担。被告万德隆公司在被告人财保南阳市分公司投保了公众责任险，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。…责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。”，事故发生在保险期间内，故被告人财保南阳支公司在保险限额的范围内直接对原告予以赔偿。被告人财保南阳市分公司辩称原告及被告万德隆公司未提供原告受伤经过的相关证据，即使受伤属实根据保险合同中的特别约定清单内容，保险公司对每次事故免赔额的标准为赔偿金额的10%或者1000元高者为准的理由，因被告人财保南阳市分公司已有保险事故的报案记录，故原告在被告万德隆公司西峡县分公司受伤属实。另外，特别约定清单在保单的备注中未注明显标志且无被告万德隆公司与被告人财保南阳分公司的签字确认，根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作出提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释（二）》第九条：“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款””。及第十一条第二款：“保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。”，第十三条第二款：“投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。”，故被告人财保南阳市分公司并未履行明确说明义务，其出示的特别约定清单中载明的免赔额、免赔率条款无效。根据二被告认可的保单中约定的责任限额及免赔额，被告人财保南阳市分公司每次事故每人人身伤亡责任限额为100000元，每次事故免赔额为1000元。
原告的医疗费有发票为证，本院予以采信。原告的住院天数，被告人财保南阳市分公司有异议，认为病历注明是23天，但根据原告的入院和出院时间计算，原告实际住院天数应为24天。原告诉请的护理费用应当参照当地服务业标准即30482元∕年计算，但原告仅主张每天按照80元计算，视为其对诉讼权利的处分，本院予以支持。关于残疾赔偿金原告主张按城镇标准计算，二被告均无异议，本院予以支持。原告的合理损失为：1.医疗费6062.4元；2.护理费1920元（80元∕天×24天）；3.生活补助费720元（30元∕天×24天）；4.营养费240元（10元∕天×24天），；5.伤残赔偿金43479.2元（17年×25576元∕年×10%）；以上合计52421.6元。原告的损失数额在被告万德隆公司投保的保险限额范围内，扣除保险公司的免赔额1000元，剩余损失51421.6元（52421.6元-1000元）由被告人财保南阳市分公司替代赔偿。因鉴定费、诉讼费、精神抚慰金不在保险合同赔偿范围内，故该部分费用由被告万德隆公司承担。关于精神抚慰金，结合原告的伤残程度，原告主张按照5000元计算，并无不当，本院予以支持。原告自行所做的鉴定费用为800元，由被告万德隆公司承担。诉讼费用1255元，由被告万德隆公司负担。关于二次鉴定费用的700元，因该次鉴定是由被告人财保南阳市分公司提出，重新鉴定结论与首次鉴定结果相同，故该鉴定费用由被告人财保南阳市分公司自行承担。总之，被告万德隆公司应支付的数额为8055元（精神抚慰金5000元+鉴定费800元+诉讼费1255元+免赔额1000元），扣除其已垫付的3800元，被告万德隆公司仍应支付原告4255元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十一条、第三十四条、第三十七条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释（二）》第九条、第十一条第二款、第十三条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告牛秋凤各项损失52421.6元。
二、被告南阳市万德隆商贸有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告4255元。
三、驳回原告牛秋凤的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1255元，首次鉴定费800元，共计2055元，由被告南阳市万德隆商贸有限责任公司承担（该款已计算在判项中）。二次鉴定费700元，由被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南阳市中级人民法院。
审判长 曹正伟
审判员 贾 颖
审判员 杨 丽
二〇一七年七月六日
书记员 杨 尚
法律依据：
《中华人民共和国侵权责任法》《中华人民共和国保险法》《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释（二）》《中华人民共和国民事诉讼法》
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十一条因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担责任。如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担责任或者给予适当补偿。紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应当承担适当的责任。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
第三十七条宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织这，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。
《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作出提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释（二）》
第九条保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。
第十一条第二款保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。
第十三条第二款投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第六条从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一岁；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十四条：当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。