焦作市中站区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）站民一初字第00115号
原告杨某某，男，2003年9月19日出生。
法定代理人杨立学，系杨某某之父，1972年11月1日出生。
委托代理人原军平，本区许衡街道法律服务所法律工作者。
被告刘某，男，2000年1月21日出生。
法定代理人刘迎光，系刘某之父，1971年5月27日出生。
委托代理人刘莉莉，焦作市法律援助中心律师。
原告杨某某因与被告刘某生命权、健康权、身体权纠纷一案，原告杨某某于2013年8月9日向本院提起诉讼，本院于同日作出受理决定，并于同日将受理案件通知书及举证通知书送达原告杨某某，将应诉通知书及举证通知书送达被告刘某。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年12月10日公开开庭进行了审理。原告杨某某法定代理人杨立学及委托代理人原军平，被告刘某法定代理人刘迎光及委托代理人刘莉莉到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2013年12月22日下午，原告与被告在中站区佰利联小区一起玩耍时，被告用玩具手枪将原告的右眼打伤，随即送往医院治疗，原告在焦作矿务局五官医院住院治疗共27天，花费医疗费共计6918元，被告在仅支付4000元后置之不理，为维护原告的合法权益，请求人民法院判令被告赔偿原告医疗费2918元，陪护费2160元，住院伙食补助费810元，交通费660元，伤残赔偿金40885元，伤残鉴定费772.5元，精神抚慰金3000元及本案诉讼费由被告承担。
被告在答辩期内未向本院提交书面答辩状，在庭审中辩称，一、原告所述事实不能成立。事故发生后，被告的父亲向被告询问当时事故情况，得知，当时被告和自己的玩伴在一起玩耍，原告和自己的两个玩伴在一起玩耍。当时五个孩子中都有玩具手枪，所以不能确定原告的眼睛是被告的行为致伤。所以原告如果对基本事实不能举证证明，原告承担败诉的后果。二、虽然被告支付4000元的医疗费，不能证明被告对原告的损害有责任。因为当时事发突然，双方都是孩子，被告的父亲出于赶紧让原告及时治疗眼睛的急切心情，在没有向自己核实事实情况下，先行垫付医疗费。三、退一步讲，即便是被告的行为导致原告受伤，但是双方都是限制民事行为能力的孩子，作为监护人的双方父母都有监管不到的失职责任。所以责任应该对等划分。四、被告对原告的伤残鉴定结果不认可，要求重新鉴定。被告的父亲通过咨询本地多名权威的眼科专家，认为鉴定结论上显示，外伤性瞳孔放大直径约8㎜，但是正常瞳孔放大8㎜的话，如果不佩戴眼睛的情况下，是不能在户外活动，但被告的父亲多次去原告的学校看到原告并没有佩戴眼睛，而且活动也没有受限，所以认为鉴定书上所述原告的伤情不符，认为不客观要求依法重新鉴定。
根据原告杨某某的起诉与被告刘某的答辩意见，本院确定案件的争议焦点是：原告诉讼请求是否合法。
原告为支持其诉讼请求合法的主张，在庭审中提交了如下证据：1、户口本1份，以此证明原告的主体资格及原告与杨立学系父子关系；2、许衡司法所调查笔录1份，以此证明原告受伤是被告用玩具枪将原告致伤，被告玩耍时使用不符合安全标准的玩具手枪将原告致伤，法定代理人未尽到监护义务，应承担全部责任，原告受伤后，被告已经支付了4000元医疗费，表明被告法定代理人已经就事故责任认可；3、焦作煤业（集团）有限责任公司中央医院病历1份，4、医疗费票据8张，5、诊断证明1份，6、出院证1份，以此证明原告伤情治疗情况及花费情况；7、原告母亲户口本1份，以此证明原告住院期间由母亲陪护；8、中站区中南钢管厂证明1份，以此证明原告受伤后，原告母亲因陪护无法上班而停发2013年2月13日至2013年5月31日期间工资；9、工资表5张，以此证明原告母亲收入情况；10、司法鉴定书1份，以此证明原告因被告伤害构成10级伤残；11、鉴定费票据2张，以此证明鉴定费用。经质证，被告委托代理人原告提交的户口本无异议；原告提交的病历、出院证、诊断证明书的真实性无异议，但对证明指向有异议，病例中没有陪护情况，不能支持其陪护费用的要求，另外对瞳孔放大距离有更改痕迹，从2.5更改为4.5，对该部分也有异议；对原告提交的许衡司法所调查笔录的真实性及证据指向均有异议，因为该调查笔录是针对被告父亲做的，被告父亲基于调解的目的而作的笔录，因此不能作为判决的依据；对原告提交的陪护证明及工资表均有异议，因为事故发生是在2013年2月22日开始的，而陪护证明是从2013年2月13日就开始了，因此该陪护证明是虚假的；对司法鉴定结论客观性有异议，不符合原告伤情，要求重新鉴定。被告对争议焦点未提交证据。
本院根据当事人的陈述、举证及诉辩意见，对本案事实确认如下：2013年2月22日下午，原、被告在本区佰利联小区一起玩耍时，原告右眼被被告用玩具手枪打伤，随即送往医院治疗，原告在焦作煤业（集团）有限责任公司中央医院住院治疗共27天，花费医疗费共计6918元，住院期间，由母亲陪护。被告支付原告医疗费4000元。2013年9月16日，经焦作腾飞法医临床司法鉴定书鉴定，原告构成10级伤残，支付鉴定费772.5元。以上事实，由原告提交1、户口本1份、许衡司法所调查笔录1份、焦作煤业（集团）有限责任公司中央医院病历1份、医疗费票据8张、诊断证明1份、出院证1份、原告母亲户口本1份、司法鉴定书1份、鉴定费票据2张相互印证，对以上证据，本院予以采信；原告提交的中站区中南钢管厂证明1份，因其证明误工时间与原告受伤时间不相符，故对此证明，本院不予采信；原告提交的工资表5张，因未有其他证据相互印证，对此证据，本院不予采信。
本院认为，无民事行为能力人、限制行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。作为限制民事行为能力人的被告，应该知道玩具手枪可能致人损害，但与原告玩耍时还用玩具手枪，致使原告眼睛受伤，故对原告受伤应负全部责任；因被告系限制民事行为能力，其承担的赔偿责任应由其法定代理人承担。原告请求被告赔偿残疾赔偿金、残疾鉴定费，理由正当，本院予以支持；原告请求被告赔偿医疗费2918元（已经扣除被告支付的4000元），理由正当，本院予以支持；被告支付的4000元，原告不予返还；原告请求被告赔偿住院伙食补助费，应按原告住院天数27天及本市国家机关工作人员出差补助标准每天20元计算（20元×27天＝540元），超出部分，本院不予支持；原告请求被告赔偿陪护费，因原告提交的证据，不能证明陪护人员收入标准，故按城镇居民人均可支配收入20442.62元／年计算（20442.62元÷365天×27天＝1512.19元），超出部分，本院不予支持；原告请求被告赔偿交通费660元，综合本案原告检查治疗次数，酌定为500元，超出部分，本院不予支持；原告请求被告赔偿精神抚慰金3000元，根据本案案情，酌定为1000元，超出部分，本院不予支持。被告对原告的伤残鉴定结果不认可，要求重新鉴定，因该鉴定是经法院同意，由双方协商确定有鉴定资格的鉴定机构作出的鉴定意见，且被告也没有证据证明鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资质、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足及经过质证认定不能作为证据使用的其他情形，故被告要求重新鉴定，理由不足，本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告刘某法定代理人刘迎光于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨某某医疗费2918元（扣除被告已支付的4000元）、住院伙食补助费540元、陪护费1512.19元、鉴定费772.5元、残疾赔偿金40885.24元、交通费500元，共计47127.93元；
二、被告刘某法定代理人刘迎光于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨某某精神抚慰金1000元；
三、驳回原告杨某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案件受理费1080元，由原告杨某某法定代理人杨立学负担86元，被告刘某法定代理人刘迎光负担994元（暂由原告垫付，待执行时一并执行）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。
审 判 长 刘银凤
审 判 员 陈红梅
人民陪审员 孙惠杰
二〇一三年十二月二十五日
书 记 员 徐耀军