广东省韶关市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）韶中法刑一终字第92号
原公诉机关广东省韶关市武江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄贵福，男，汉族，1974年8月5日出生于广东省韶关市，初中文化，原系韶关市武江区重阳镇黄岸村委会主任。2013年4月17日因吸毒被行政拘留，同年4月30日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。
辩护人李朝阳，广东粤北律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）黄某甲，男，汉族，1979年10月2日出生于广东省韶关市，初中文化，个体户。2013年5月28日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被刑事拘留，同年7月2日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。
原审被告人陈某，男，汉族，1991年6月29日出生于广东省韶关市，初中文化，务工。2013年4月17日因吸毒被行政拘留，同年4月30日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被刑事拘留，同年6月6日被逮捕，2014年5月16日被取保候审。
韶关市武江区人民法院审理韶关市武江区人民检察院指控原审被告人黄贵福犯职务侵占罪、容留他人吸毒罪，原审被告人黄某甲、陈某犯容留他人吸毒罪一案，于2014年5月15日作出（2014）韶武法刑初字第12号刑事判决。原审被告人黄贵福、黄某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过本院及韶关市人民检察院阅卷，讯问原审被告人及听取辩护人意见后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、职务侵占事实
2011年1月1日，被告人黄贵福以韶关市武江区重阳镇黄岸村委会的名义向韶关市武江区重阳镇黄岸村委会黄土坛村小组租用“碰头岭”林地30亩，租期68年，租金为每年人民币3000元，黄贵福作为黄岸村委会的法人代表在租地合同上签名。同年2月，黄贵福以黄岸村委会的名义将该“碰头岭”林地30亩转租给广乐高速T13标项目部使用，租金为每年30000元。该地块租给广乐高速T13标项目部使用后，黄贵福以黄岸村委会的名义于2012年6月30日向广乐高速T13标项目部经理蔡某收取“碰头岭”林地两年的租金共计60000元，次年2月7日再向广乐高速T13标项目部收取租金30000元。
黄贵福收取上述90000元租金后并未将该款上交到黄岸村委会财政专用账户，而是利用其职务上的便利将该笔款项非法占为己有。案发后，由他人以黄贵福的名义将90000元交到黄岸村委会财政专用账户。
二、容留他人吸毒事实
位于韶关市武江区重阳镇黄岸村委会黄土坛村小组的重阳文化山庄内装修有两间卡拉OK包房，该两间卡拉OK包房由被告人黄贵福、黄某甲共同经营，包房内放置了低音炮和打碟机。2012年11月，被告人陈某受雇到该山庄负责管理工作，并在该山庄的卡拉OK房包房内负责打碟；黄某乙、黄某壬（未成年人）、欧某等人（均另案处理）则不定期被叫到山庄工作，负责该山庄卡拉OK房包房的卫生、仓库管理和送酒水等工作。2013年春节至同年4月16日，黄贵福、黄某甲、陈某多次容留他人在山庄的卡拉OK包房吸食毒品氯胺酮（俗称“K粉”）。
2013年4月16日22时许，黄贵福、陈某与欧某、黄某癸、黄某己、黄某壬、付某、许某（未成年人）、黄某乙、黄某辛、黄某戊等九人（均另案处理）聚集在该山庄的卡拉OK包房内娱乐，陈某拿出毒品氯胺酮倒在碟子上供上述人员吸食。
次日3时许，公安机关查获正在该山庄卡拉OK房包房内吸食毒品氯胺酮的黄贵福、陈某等十一人，并在包房地面上查获一包白色晶体物（净重9.7g），在陈某口袋中查获一包白色晶体物（净重4.1g），并缴获了碟子、卡片、吸管等吸毒工具一批。经鉴定，上述白色晶体物均检出氯胺酮成份。
原判认定上述事实，有到案经过，户籍证明，收缴物品清单，合同，收据，证明，交款单，证人证言，被告人供述，辨认笔录，现场勘验检查笔录及照片，鉴定意见等证据证实。
原判认为，被告人黄贵福无视国家法律，利用职务上的便利将集体收入非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪；被告人黄贵福、黄某甲、陈某违反国家法律规定，提供其经营和管理的营业场所容留他人吸食毒品，其行为均构成容留他人吸毒罪。在容留他人吸毒共同犯罪中，黄贵福、黄某甲是文化山庄的经营者，起主要作用，系主犯；陈某是受雇佣者，起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。黄贵福在判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。陈某当庭自愿认罪，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：
一、被告人黄贵福犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十个月；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五万元；决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五万元。
二、被告人黄某甲犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五万元。
三、被告人陈某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二万元。
宣判后，上诉人黄贵福上诉称：1、原判所列举的证据不能证实我有非法占有90000元租金的主观故意，我目的是用于建村委会办公楼。2、我不是重阳文化山庄的所有人、经营者或管理者，没有提供场所为他人吸食毒品。原判所列的证据大多是猜测性的，且证据之间不能相互印证。原判认定事实不清，证据不足，请求二审法院改判无罪。
其辩护人的辩护意见与上诉意见一致。
上诉人黄某甲上诉称：我虽是重阳文化山庄的经营者，陈某也是我聘请的，但容留他人吸毒是陈某的个人行为，我并不知情。陈某的供述是在推卸责任，其他证人证言也只是一种猜测。原判没有证据证明我多次容留他人吸毒，请求二审改判无罪。
上诉期间，黄某甲又对原判认定的事实没有异议，表示认罪悔罪，请求从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人黄贵福犯职务侵占罪、容留他人吸毒罪，上诉人黄某甲及原审被告人陈某犯容留他人吸毒罪的事实清楚，认定以上事实的证据均经一审开庭查证属实，本院予以确认。
二审期间，黄贵福的辩护人提交一份国土资源行政处罚告知书及缴款票据，证明文化山庄是黄某甲所建。
对于上诉人黄贵福及其辩护人所提不构成职务侵占罪的上诉、辩护意见，经查，其虽提出过建设村委会办公楼的想法，但并未向村委会组成人员、村民代表及上级部门报告其已收取了90000元租金，并计划将租金用作建楼资金，而是利用其系村委会主任的便利条件，采取收入不入账的方法长时间将该款处于无法监管的形态并掌控在其手中，直至案发后才由他人将款项存入村委会专用账户。故其行为符合职务侵占罪的构成要件。
对于上诉人黄贵福、黄某甲、辩护人所提不构成容留他人吸毒罪的上诉、辩护意见，经查，1、容留他人吸毒罪中的“容留”，是指行为人利用自己的住房或者其他场所，长期或者短期为他人吸食、注射毒品提供场所。法律不要求行为人对该场所有所有权或者是长期的经营管理权，行为人只要在其控制和管理期间将场所提供给他人吸食、注射毒品，即构成“容留”。本案根据证人黄某乙、巫某、黄某丙、黄某丁、黄某戊、黄某己、黄某庚、黄某辛、邓某的证言及同案人陈某、黄某甲的供述，可以认定黄贵福、黄某甲对重阳文化山庄内的两间卡拉OK包房均有经营管理权，其二人对他人在该场所吸食毒品氯胺酮的行为是明知的，且还雇请陈某在现场负责管理，黄贵福还参与吸食毒品，故其行为符合容留他人吸毒罪的构成要件。2、黄贵福的辩护人二审期间提交的国土资源行政处罚告知书，只能证明重阳文化山庄名义上的建造者是黄某甲，而证据证实黄贵福系卡拉OK包房的实际经营管理人之一。3、原判根据黄某甲的犯罪事实及量刑情节，在量刑幅度范围内作出判罚，并无不当，其请求从轻处罚，理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人黄贵福无视国法，利用职务上的便利将集体收入非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪；黄贵福还伙同上诉人黄某甲、原审被告人陈某提供场所容留他人吸食毒品，其三人行为均构成容留他人吸毒罪。黄贵福一人犯数罪，依法应当数罪并罚。在容留他人吸毒共同犯罪中，黄贵福、黄某甲是主犯，应按其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；陈某是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张新民
审判员 谭继欢
审判员 李飞洲
二〇一四年十一月七日
书记员 叶 茂