浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙07民终1171号
上诉人（原审被告）：张文忠。
被上诉人（原审原告）：金华市庭桂养殖有限公司，住所地：金华市金东区孝顺镇金山大道南88-1号。
法定代表人：俞庭芳，该公司执行董事。
委托代理人：金子堂，浙江金ＸＸ律师事务所律师。
上诉人张文忠为与被上诉人金华市庭桂养殖有限公司民间借贷纠纷一案，不服浙江省金华市婺城区人民法院（2015）金婺商初字第3185号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2016年3月23日公开开庭进行了审理。上诉人张文忠，被上诉人金华市庭桂养殖有限公司的委托代理人金子堂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告金华市庭桂养殖有限公司起诉称：被告因资金周转需要于2014年4月25日向原告借款400万元，当日原告通过银行汇入被告银行账户，当时约定月利率为2.8分、期限为1个月，但被告在取得上述借款以后仅支付部分利息，本金至今未归还，已构成违约。请求判令：由被告归还借款400万元，支付利息50万元（从2014年9月25日起按月息2分计算至实际归还之日止），合计人民币450万元。
原审被告张文忠答辩称：2014年4月25日，杨征宇向钱耀平借款人民币2200万元，已经办理好南京的房产抵押登记手续，但钱耀平只从吕娟那里组织了1800万元资金。答辩人和吴忠尚联系，询问能否借给钱耀平400万元，吴忠尚和合伙人季德南、俞景林商量后，同意借款，但要求答辩人担保。随后，400万元汇入答辩人账号，钱耀平向吴忠尚出具了借条，答辩人作为担保人签字。答辩人一直以为这400万元是吴忠尚或季德南的账号打出来的，后面写借款协议以及转让债权都是吴忠尚和季德南两个人来的，该400万元随即转入杨征宇账户，作为钱耀平借给杨征宇款项的一部分。之后，杨征宇通过答辩人向吴忠尚履行了部分付息义务。收到原告诉状后，答辩人即向吴忠尚、季德南了解当时400万元款项情况。吴忠尚、季德南称：原告只有1万元的注册资金，也只有这1万元的自有资金，原告公司由他们和俞景林三人实际监管。他们和俞景林都不是原告股东，但他们三人有份协议，共同将资金存入原告账户，用于投资或出借。原告账上原有的5500万资金全部都是他们三个人的，都是用他们三个人个人的名义投资（借）出去的，包括汇到我账户的400万。原告公司的公章和法人章由俞景林保管，存折和财务章由季德南保管，汇这400万元的时候，俞景林、季德南、吴忠尚一起到银行办理手续的。现在吴忠尚、季德南和俞景林之间有矛盾，俞景林利用掌管公章的便利，以出资纠纷为案由以公司和自己个人名义起诉季德南、吴忠尚。这400万元在2015年10月8日，吴忠尚、季德南、吕娟、钱耀平及我签订了协议书，原告汇给被告的400万元，已经确认是吴忠尚借给钱耀平的，加上吕娟汇的1800万元，总共2200万元都是交由季德南向杨征宇追偿，抵押物也由他来主张，季德南不得再向我们主张，现在吴忠尚已经不能向钱耀平和我主张，今天提供协议书、债权转让协议和当时季德南接收资料的证明，证明钱耀平将债权转让给了季德南。
原审法院查明：该院认定的事实与原告起诉称事实一致。
原审法院认为：原告要求被告归还借款本金400万元，事实清楚，证据确凿充分，该院予以支持；原告要求被告支付利息50万元的证据不足，该院不予支持，但可从起诉之日起按中国人民银行同期同档次贷款利率计算利息。被告的辩称无事实和法律依据，该院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条、第二百零七条的规定，判决：一、由被告张文忠于判决生效之日归还原告金华市庭桂养殖有限公司借款本金400万元，并自2015年10月29日起按中国人民银行同期同档次贷款利率计付利息至借款还清之日止。二、驳回原告金华市庭桂养殖有限公司的其他诉讼请求。如果被告张文忠未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费21400元（已减半收取），由被告张文忠负担。
宣判后，张文忠不服，向本院提起上诉称：原审判决违反法定程序，遗漏必须参加诉讼的当事人，认定事实、适用法律均错误。一、双方之间不存在借贷合同关系，本案实际借贷双方为案外人钱耀平和吴忠尚。本案被上诉人一审中提供的转账支票系案外人钱耀平和吴忠尚之间借贷关系的交付凭据，在被上诉人无其他证据证明情况下，原审认定上诉人与被上诉人之间存在借贷关系错误。二、本案实际借贷双方为案外人钱耀平和吴忠尚，季德南和俞景林是利害关系人，均应参加诉讼。一审中，我方也申请追加吴忠尚、季德南、俞景林参加诉讼，但原审法院未予追加而直接判决，违反法定程序。三、被上诉人公司的股东之一楼桂芳已向金东区工商分局申请注销该公司，其未参与公司的设立，公司的存在本身违法。涉案的400万元属吴忠尚、季德南、俞景林三人所有，已经召开了合伙人会议，对该笔借款的情况和处理形成了股东会决议。综上，请求撤销原判、发回重审或驳回金华市庭桂养殖有限公司的诉讼请求。
金华市庭桂养殖有限公司辩称：原审判决认定事实清楚，我方提交的银行转账凭证等证据充分，请求驳回上诉，维持原判。针对上诉人庭审补充的意见，关于公司是否注销问题，是公司的内部问题，到目前为止公司还没有被撤销，具有诉讼主体资格，且该问题与借款没有任何关系；关于合伙人会议，擅自对涉案400万元借款的性质、对象进行了改变，对公司不发生任何法律效力。
张文忠在二审中向本院提供以下证据：
一、楼桂芳的申请书及快递存根各一页，证明被上诉人公司注册股东楼桂芳没有参与该公司的成立注册，公司的设立是虚假的，注册资本是虚假的，被上诉人没有民事行为能力。金东区市场监督管理局已经接受该申请，正在处理中。
二、（2015）金东商初字第710号民事起诉状、民事裁定书及庭审笔录各一份，证明俞景林、季德南、吴忠尚不是被上诉人公司股东；被上诉人公司是三个人控制的傀儡公司；被上诉人公司帐面上的所有资金均为俞景林、季德南、吴忠尚三个人的钱；被上诉人公司没有任何正常经营行为，是非法设立从事金融借贷的公司。
三、合伙人会议决议二页，会议通知一页，快递公司俞景林收到会议通知证明一份，证明被上诉人公司汇给张文忠的400ＸＸ是吴忠尚借给钱耀平的资金；吴忠尚借给钱耀平的资金已经用债权转让的方式归还，俞景林已经收到了该份会议内容。
四、被上诉人公司的财务专用章管理人吴忠尚及季德南在银行汇款凭证上做的说明，证明被上诉人公司据以起诉的汇款凭证上的款项是被上诉人公司受托代汇给张文忠的。
五、被上诉人公司存折2页，证明被上诉人公司除了出借资金外没有进行任何实际生产经营，被上诉人公司确实是三个合伙人共管。
金华市庭桂养殖有限公司质证意见：证据一，真实性无异议，该证据与本案无关，这是公司内部问题，而且工商部门现在只是受理。楼桂芳是吴忠尚的岳父，当时成立公司他是委托女婿吴忠尚去办理的，他不可能不知道。证据二，不属于新证据，形成时间在一审判决之前，被上诉人不予质证。如法院要求质证，对证据的真实性无异议，俞景林、季德南、吴忠尚确是公司的实际控制人，公司的钱确实也来源于这三个人，不存在非法的问题。证据三，对合伙人决议的问题，俞景林是否收到被上诉人公司并不清楚。代理人认为所谓的合伙人决议侵犯了公司的利益，400万的借款性质、对象、借款人不属于合伙人决议范围，要尊重原来的汇款凭证和案件事实。证据四，对银行申请书本身没有异议，对说明有异议，借款的性质并不是吴忠尚、季德南两人可以说明，俞景林、季德南、吴忠尚曾经签订过共同合作协议，所有事项要经全体合伙人同意，该说明没有俞景林的签字，财务公章的出具不合法，该说明无效。证据五，公司有无实际经营与本案没有关联性。
本院认证意见：证据一、二、五，与本案无关，本院不予评判。证据三、四，经审核证据的内容，不能达到其待证目的，本院不予认定。
二审中，金华市庭桂养殖有限公司未向本院提交新的证据。
经审理，本院认定的事实与原审判决认定的事实一致。另查明：二审庭审中，双方一致确认张文忠已支付五个月利息共计640000元，其中第一个月利息按月利率2.8%计算为112000元，第二、三、四、五个月利息按月利率3.3%计算为每月132000元。
本院认为：本案争议焦点有二。一、关于张文忠是否为借款人问题。涉案款项通过银行转账方式由金华市庭桂养殖有限公司账户汇入张文忠账户，银行转账传票上也载明转账原因为借款，结合张文忠在二审庭审中自认的利息支付情况，足以认定金华市庭桂养殖有限公司和张文忠之间存在借贷关系，张文忠为借款人。二、关于涉案借款的利息问题。双方虽未明确约定利息，但从张文忠自认利息支付的标准以及金额等情况看，可以推定双方对利息作过口头约定，现金华市庭桂养殖有限公司自愿按月息2分主张，符合法律规定。因张文忠已支付的部分利息已超出法定利率标准，本院依法予以调整，超出部分折抵本金。至于原审程序是否合法问题，经本院审查，原审程序并无违法之处，故对张文忠要求追加吴忠尚、季德南为本案第三人的申请，不予准许。综上，张文忠的上诉理由不能成立，本院不予支持。原判实体处理略有不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第二款，第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销浙江省金华市婺城区人民法院（2015）金婺商初字第3185号民事判决；
二、由张文忠归还金华市庭桂养殖有限公司借款本金3949796.48元并支付利息（以3949796.48元为本金自2015年9月25日起按年利率24%计算至实际履行之日止）。款限本判决生效之日起七日内履行完毕；
三、驳回金华市庭桂养殖有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费21400元（已减半收取），二审案件受理费42800元，均由张文忠负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 磊
审 判 员 叶金龙
代理审判员 骆 观
二〇一六年六月二日
书 记 员 周 莉