成都市锦江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川0104刑初348号
公诉机关成都市锦江区人民检察院。
被告人喻春霞，女，1987年2月14日出生于重庆市，户籍所在地：重庆市永川区。
辩护人李晓伟，四川川达律师事务所律师。
公诉机关以成锦检刑诉［2016］317号起诉书指控被告人喻春霞犯职务侵占罪，于2016年4月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员缪沁延出庭支持公诉，被告人喻春霞及其辩护人李晓伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关起诉指控，被告人喻春霞系位于本市锦江区“东大街”上东大街段246号“新良大厦”第24层05、15号“成都美联医院管理有限公司”（以下简称：“美联公司”）的行政管理人员。
2015年11月27日，“美联公司”因要向物业公司交纳房租，公司负责人卓某便通过转账方式，转给了被告人喻春霞人民币78200元，安排她将此款用于支付公司房租。
同年11月28日，被告人喻春霞利用保管该钱款的职务便利，将其中的75000元用于赌博网站投注并全部输光，且无力偿还。2015年12月31日，被告人喻春霞在成都市锦江区上东大街米瑞广场楼下街面被公司员工挡获并扭送至公安机关。
另查明，案发后，被告人喻春霞的亲属已将全部赃款人民币78200元退还被害单位，并取得了被害单位的谅解。
认定上述事实的证据有，相关书证、被害人陈述、被告人供述等。公诉机关认为，被告人喻春霞作为公司员工，利用保管公司财物的职务便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任；被告人喻春霞归案后如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人喻春霞对公诉机关指控的犯罪事实无异议，并认罪。
被告人喻春霞的辩护人的辩护意见：1、公诉机关指控罪名不当，被告人的行为应构成挪用资金罪；2、被告人有自首情节；3、被告人退还赃款，取得了谅解；4、被告人有悔罪表现，没有再犯危险，且已怀孕，希望法庭对其从宽判处。
辩护人为支付其辩护意见，向法庭出示了如下的证据：1、锦江区妇幼保健院检验报告单、四川大学华西第二医院门诊病历等，以证实被告人在庭审期间已有身孕；2、证明材料，以证实被告人喻春霞的父亲身体残疾为低保收入的情况等。
经审理查明，2014年8月，被告人喻春霞应聘于本市锦江区东大街“新良大厦”的“美联公司”,担任行政职位工作。其主要职责为前台行政和后勤采购、报销、交纳房租等管理工作。
2015年11月27日，“美联公司”急需交纳房租，出差在外的公司负责人卓某，通过转账方式，给了被告人喻春霞人民币78200元，要她将此款支付“物业公司”。28日,被告人喻春霞却将其中的75000元分两次投入到网上参与赌博活动，并全部输光。同日，被告人喻春霞谎称租金丢失，卓某便安排员工雷某向被告人喻春霞了解情况，被告人喻春霞当即承认了租金被用于赌博的事实。11月29日，被告人喻春霞在雷某陪同下，以网上赌博被骗为由，向公安机关报案。随后，被告人喻春霞向公司承诺，在同年12月30日前归还全部欠款，但是，被告人喻春霞逾期并未归还。12月31日，公司安排员工在本市“米瑞广场”将被告人喻春霞拦下后报警，民警赶至将被告人喻春霞挡获归案。
2016年3月16日，被告人喻春霞的亲属将全部赃款78200元归还“美联公司”，公司对被告人喻春霞出具了谅解书，希望法庭对其从宽判处。
另查明，被告人喻春霞现已身怀有孕。
上述事实，有经庭审举证、质证的系列证据予以证实：
1、“受案登记表”、“到案经过”。证实，被告人喻春霞的归案情况。
2、户籍材料及辨认说明。证实，被告人喻春霞的身份信任等情况。
3、营业执照。证实，“美联公司”的法定代表人是卓某，以及该公司的性质及其经营范围等情况。
4、劳动合同书、承诺书。证实，2014年8月8日，被告人喻春霞与“美联公司”签订了3年劳动合同，担任行政职位的工作，并向公司承诺相关事项的情况。
5、“银行转账凭证”、“聊天截图”。证实，2015年11月27日，卓某向被告人喻春霞转账78200元的情况。
6、“时时彩”账号充值查询记录。证实，被告人喻春霞YUXXXX账户，从2015年1月1日至12月1日充值参赌的情况。
7、刑事案件基本信息。证实，2015年11月29日，喻春霞向公安机关报案自己在“时时彩”赌博被骗的情况。
8、书面承诺。证实，2015年12月8日，被告人喻春霞向公司承诺，因自己赌博造成的公司的损失，将于2015年12月30日归还全部的欠款78200元。
9、“短信截图”。证实，2015年12月15日21时许，被告人喻春霞向证人雷某发送短信，告之无力凑钱，等候处理的情况。
10、“证明函”、“情况说明”。证实，2016年1月12日，以证实被告人喻春霞在“美联公司”担任的前台行政及财务工作等情况。
11、“受权委托书”。证实，“美联公司”委托员工雷某代表单位处理被告人喻春霞违法相关事宜。
12、“谅解书”、“收条”、“STM业务回执”。证实，2016年3月16日，被告人喻春霞的亲属退还“美联公司”78200元的，“美联公司”对其行为表示谅解的情况。
13、尾号为“9053”银行卡的账户情况。被告人喻春霞所持有的该卡，在2015年11月27日将收到的租金78200元，分两次通过“网银”转走75000元，用于它用的情况。
14、证人雷某（“美联公司”员工）的证言及辨认。其陈述主要是，2015年11月27日，喻春霞给卓某打电话说“新良大厦”在催房租，当时卓某在外出差，便叫公司员工张某将78200元转给喻春霞。11月28日，喻春霞给卓某打电话说钱弄丢了，卓某就叫我和她沟通核实。11月29日，我和喻春霞沟通后他才说是在网上购买“时时彩”时被骗了，但当时我并不相信她，到当天下午她还带我去派出所报案。回来后她又说好将房租买“时时彩”输完了。我便在网上查看她的购买记录，发现她两三个月的就输掉了16万多元。在11月28日就输了78000元左右，她也承认经常在网上购买“时时彩”的情况。随后，公司希望她把钱还了就算了，但她一直拖欠，直到11月30日就离开公司没上班了，但一直都保持联系。12月8日，公司要她写一个书面的说明，她承认用于了赌博，并承诺在12月30日归还欠款。到12月15日，即她口头承诺的归还期限到时，我和她约好在公司见面，到晚上9时35分，她给我发了一条短信，说确实还不了钱，希望公司走法律程序。
经证人雷某的辨认，辨认出被告人喻春霞。
15、被告人喻春霞的供述。其供述主要是，2015年11月27日，“美联公司”转款78200元在我“9053”的工资卡上，让我去缴纳房租。当天没有办成，于是想过几天才去交，并且想用这笔钱去将我在“时时彩”上输的蠃回来，这时有人说周末开的号码容易中奖，于是我就将此款投到“时时彩”，结果又全赔了。第二天我就给公司说了，公司让我补上，还叫我先报案，我就到公安报了案，说“时时彩”被骗的事。过后几天，我没有筹到钱，公司叫我回来，还让我在2015年12月30日前还钱，我写了一个说明。后来我和雷某通电话，说只筹到2万元，他说没事，先还一部分再说，并约定在12月31日在“米瑞广场”6楼咖啡厅见面。见面时我说先给2万元，余款1年内还清，他不同意，我又打电话给卓某，之后公司来了一些员工将我守住，说已通知警察来。我借口上厕所，到卫生间要自杀，但想到亲人就主动出来，这时警察也来了。
本院对证据综合评判如下：公诉机关出示的证据，经庭审举证质证，符合证据的真实性、合法性、关联性，能互相印证，形成证据锁链，本院予以采信。
辩护人出具的被告人喻春霞怀孕的证据，以及其父亲身体残疾为低保收入的证据，本院认为，该证据对其犯罪事实无关联性，但本院将结合全案事实及情节，综合予以考虑。
本院认为，被告人喻春霞身为公司职员，利用职务上的便利，挪用本单位的资金归个人使用，进行非法活动，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关起诉指控被告人喻春霞犯罪的事实清楚，证据确定充分，本院予以支持。但指控“职务侵占罪”的罪名不当，本院予以纠正。
经查，被告人喻春霞曾多次参与网络赌博。案发时，被告人喻春霞利用暂管公司钱财之机，将租金分两次投入到赌博网站，并输光。随后，被告人喻春霞向公司交待了上述事实，并承诺归还，没有进行掩盖和逃避处罚。认定该事实，有被告人供述，证人证言，以及相书证等证据予以证实。本院认为，“职务侵占罪”侵犯的是公司、企业资金的“所有权”，行为人主观上必须具有“非法占有”的目的，并实施了“侵占行为”。本案中，被告人喻春霞虽然利用了职务上便利，但行为上却以“挪用”的方式，将租金用于赌博，主观上是“使用”和“谋利”的目的，而非“侵占”或“据为己有”。故此，根据刑法主客观相一致的原则，本案应当以“挪用资金罪”予以惩罚。
关于辩护人提出，被告人喻春霞有自首情节的辩护意见，经查，被告人喻春霞逾期不能还款，公司安排人员将被告人约出控制并报警，被告人在知晓报警，无法逃脱的情况下，接受了公安机关抓捕，该归案情节及事实不符合自首的相关法律规定，故上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人喻春霞系初犯，认罪态度较好，已退还了赃款，希望法庭从宽判处的辩护意见与庭审查明的事实相符，本院予以采纳。
被告人喻春霞无犯罪前科，归案后如实供述，有悔罪表现，积极退赃，取得谅解，减轻了社会危害程度。结合全案事实、情节，及被告人认罪、悔罪态度，本次判决对被告人喻春霞可适用缓刑不致危害社会。
据此，为了保护单位的合法财产不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条（条文全文附后）之规定，判决如下：
被告人喻春霞犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 金智远
人民陪审员 陈 德
人民陪审员 徐立琼
二〇一六年七月二十五日
书 记 员 谌 娇
附：本判决所适用法律条文全文
《中华人民共和国刑法》第二百七十二条
公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十三条的规定定罪处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十七条
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第七十二条
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑法》第七十三条
拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。