安徽省临泉县人民法院
行 政 判 决 书
（2017）皖1221行初4号
原告李侠，女，1963年1月生，汉族，农民，住安徽省临泉县。
委托代理人王志伟，北京京平律师事务所律师。
被告临泉县城乡管理行政执法局（原行政机关）。住所地临泉县政务新区*楼*楼。统一社会信用代码11341221MB0W051426。
法定代表人张卫华，该局局长。
委托代理人侯允超，安徽文瑞律师事务所律师。
委托代理人席文禄，安徽文瑞律师事务所实习律师。
被告阜阳市城市管理行政执法局（复议机关），住所地阜阳市颖河西路181号。统一社会信用代码113412007509644663。
法定代表人朱贺明，任局长。
委托代理人王希钊，阜阳市城市管理执法局法制科科长。
委托代理人曹华，阜阳市城市管理执法局法律顾问
李侠诉临泉县城乡管理执法局（以下简称临泉县城管局）和阜阳市城市管理执法局（以下简称阜阳市城管局）行政处罚及复议决定一案，于2017年1月5日向本院提起诉讼。本院受理后，于2017年1月9日向临泉县城乡管理行政执法局及阜阳市城市管理行政执法局送达起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年4月14日依法公开开庭审理了本案。李侠及其委托代理人王志伟，临泉县城管局的副职负责人周卫东及其委托代理人侯云超、席文禄，阜阳市城管局的委托代理人王希钊、曹华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
临泉县城管局于2016年11月11日以李侠在临泉县三合社区老黄庄建设的房屋被临泉县规划局临规字[2016]144号文件认定无法采取改正措施的违法建设为由，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、《安徽省城乡规划条例》第五十四条之规定，作出城管罚决字（2016）011号行政处罚决定书，决定拆除李侠所建的上述违法建筑物。李侠不服，向阜阳市城管局申请行政复议。阜阳市城管局于2016年12月20日作出阜城管复决字[2016]037号行政复议决定书，决定维持临泉县城管局的行政处罚决定。
李侠诉称，李侠系临泉县城关镇刘元行政村居民，临泉县城乡管理行政执法局于2016年11月11日作出城管罚决字（2016）011号《行政处罚决定》。李侠不服向阜阳市城管局申请行政复议，阜阳市城管局作出阜城管复决字[2016]037号行政复议决定，维持了临泉县城管局处罚决定。该处罚决定及复议决定认定事实错误，适用法律不正确，侵犯了原告的合法权益，请求法院依法撤销行政处罚决定和行政复议决定。
李侠向本院提供了以下证据：
1、2011年7月14日曾现勇收条；2、2011年9月7日李素梅收条；3、2011年11月14日王其领收条。以上证据证明三份收条均是建房工人工资领钱给原告打的收条，证明李侠建设房屋时间,原告具有本案诉讼主体资格。
临泉县城管局及阜阳市城管局辩称，李侠未办理建设工程规划许可证，在临泉县三合社区老黄庄所建的六间一层房屋位于临泉县城市规划区内，建设时间在城市规划区编制后的2013年，建筑面积218.28平方米。2016年9月19日，临泉县城管局函请规划局对李侠该六间一层的房屋进行规划认定，临泉县规划局于9月29日认定李侠所建的六间一层的房屋属于无法采取改正措施消除对规划实施影响的违法建筑，临泉县城管局依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、《安徽省城乡规划条例》第五十四条的规定对李侠违法建筑作出予以拆除的城管罚决字[2016]011号处罚决定。李侠不服，于2016年11月21日向阜阳市城管局提出复议申请，阜阳市城管局根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第一项的规定作出阜城管复决字[2016]037号行政复议决定，决定维持临泉县城管局行政处罚决定。两被告认为原告诉讼理由不能成立，请求法院依法判决驳回李侠的诉讼请求。
临泉县城管局（原行政机关）及阜阳市城管局在法定期限内向本院提供了证明原行政行为合法性的证据、依据：
一组、主体资格方面的证据：
1、《国务院关于进一步推进相对集中行政处罚权工作的决定》；2、《安徽省城市管理领域相对集中行政处罚权办法》第二条；3、《关于公布临泉县城乡管理行政执法局行政执法依据通知》（临政办（2010）13号）。以上证据用以证明原行政机关依法具有作出行政处罚的主体资格。
二组、认定事实方面的证据：
1、2013年4月2日三合社区《关于请求查处李侠违法建设的报告》；2、2013年4月7日责令停止违法行为通知书；3、2016年9月19日临城管函[2016]42号《关于请求给予规划认定的函》；4、2016年9月29日临规字[2016]144号文件；5、临泉县城市总体规划（2009-2030）；6、2016年10月8日田桥街道三合社区居委会的证明；7、李侠身份证复印件；8、2016年8月25日李侠建筑物照片；9、2016年10月17日现场勘验检查笔录；10、2015年1月2日城管局对黄双喜的询问笔录；11、2016年10月9日城管局对李红龙的询问笔录；12、2016年10月19日社区干部证明。以上证据用以证明原告的违法建筑物是在2013年实施的建设行为，违反了城乡规划法的规定，依法应予处罚。原行政机关依法作出行政处罚决定认定事实清楚，证据确实充分。
三组、处理程序方面的证据：
1、2014年12月25日立案审批表；2、2016年10月19日调查报告；3、2106年10月19日审议报告；4、2016年10余19日城管告字[2016]第013号行政处罚事先告知书及送达回证；5、2016年10余19日城管听告字[2016]第013号行政处罚告知书及送达回证；6、2016年10月21日社区出具李侠儿子身份证明；7、2016年10月21日送达事先告知书及听证告知书给李侠的光盘；8、2016年11月11日行政处罚决定呈批表；9、2016年11月11日城管罚决字（2016）第011号行政处罚决定书及送达回证；10、行政处罚决定书送达回证的光盘。以上证据用以证明原行政机关作出行政行为的程序合法。
四组、适用法律方面的证据：
1、《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第六十四条；2、《安徽省城乡规划条例》第三十条、第五十四条。以上证据用以证明临泉县城管局作出的行政处罚程序合法，适用法律正确。
阜阳市城管局（复议机关）向本院提交了证明复议程序合法性的证据、依据：
1、2016年9月6日李侠行政复议申请书、申请人李侠的身份证复印件、及城管罚决字[2016]第011号行政处罚决定书；2、2016年11月21日阜城管复审字[2016]037号行政复议案件受理审批表；3、2016年11月22日阜城管复答字[2016]037号行政复议答复通知书；4、2016年11月23日阜城管复审字[2016]037号行政复议文书送达回证；5、2016年11月30日行政复议答复书；6、2016年12月19日阜阳市城市管理行政执法局行政复议案件审结报告；7、2016年12月19日阜阳市城管局审议笔录；8、2016年12月20日阜城管复决字[2016]037号行政复议决定审批表；9、2016年12月20日阜城管复决字[2016]037号行政复议决定书及送达回证2份、顺丰速运回执2份、物流跟踪信息1份。以上证据用以证明阜阳市城管局作出的行政复议决定程序合法，适用法律正确。
经庭审举证质证，合议庭对以下证据作如下确认：
李侠对临泉县城管局提举的主体资格方面的证据的真实性合法性无异议，对其证明目的有异议，认为不能证明其具有对涉案建筑物进行处罚的职权依据，临泉县城管局并没有证据证明涉案房屋属于城市规划区内，如果涉案房屋属于村庄规划区内的话，那么临泉县城管局就不具备对涉案建筑物的处罚。本院认为，临泉县城管局提举的主体资格方面的证据能够证实其对李侠具有行政处罚权，其主体资格适格，本院予以确认。
李侠对临泉县城管局及阜阳市城管局提举的认定事实方面的7号证据无异议，本院予以确认。对其他证据有异议，认为1号证据，不能证明原告房屋建设时间是2013年4月，三合社区打报告的时间是2013年4月2日，不能以打报告时间认定就是建房时间，二者没有联系，该证据仅能证明案件的来源，至于是否属于违法建筑需要立案、调查、认定等程序；对2号证据，真实性有异议，系复印件，且该通知书未依法送达原告本人，李侠签字非本人所签；对3号证据，真实性有异议，是复印件；对4号证据，真实性、合法性均有异议，该函将原告的房屋认定为违法建设并属于无法采取改正措施消除对规划实施影响，没有事实依据，程序违法，作出对原告不利的认定，应该听取原告的意见，并保障原告复议诉讼的权利，故该证据不能作为认定事实依据使用；对5号证据，该证据不能达到原告房屋处于城市规划区内的证明目的，应该提供城市总体规划图，结合原告房屋的位置来综合认定是否处于城市规划区内；对6号证据，该证据的形式不合法，三合社区是个基层自立组织，不是自然人，应该有出具该证明的社区负责人签字，否则不具备证明的效力；对8号证据，没有提供照片的原始载体，不具备证据的形式要求；对9号证据，该笔录没有当事人签字确认，见证人身份无法核实，没有附居民身份证等证明身份的文件，见证人资格不合法；对10、11号证据，该调查笔录的内容系个人所说，随意性较强，故不能仅仅凭某个人陈述说什么时间建的就什么时间建的，应该配合其他证据相互印证该事实；对12号证据，证人应该出庭作证，否则其出具的证言证明效力较低。临泉县城管局及阜阳市城管局辩驳，对一个具体的违法行为进行处罚，事实认定需要确定基本的时间地点，客观存在的事物。本案李侠的违法建设行为，建设地点有现场勘查笔录，执法局现场检查，现场照片，社区证明，工作人员的询问笔录。建筑的基本事实确认，由此可以确认对照城市规划，其房屋属于城市规划区内。建设时间是在2013年4月，对于该方面的证明有社区证明、社区工作人员证明，相关调查笔录，行政执法局责令停止违法行为通知书，因此其符合中华人民共和国城乡规划法的规定。临泉县城管局向规划局请求认定，规划局给予认定，本案认定事实清楚。本院认为，临泉县城管局提举的证据能够证明李侠在未取得建设工程规划许可证的情况下建设该违法建筑，对该组证据的真实性予以采信。
李侠对临泉县城管局及阜阳市城管局提举处理程序方面的1、6号证据无异议，本院予以确认。对其他证据有异议，对2号证据，对调查报告认定的基本事实有异议，没有对同村村民进行调查，陈述的该事实是虚构的，责令停止违法行为通知书李侠的签字系伪造，房屋建设时间的认定证据不足；对3号证据，根据行政处罚法的规定，审议应该由行政机关的负责人集体讨论，上述人员是否是行政机关负责人身份无法核实；对4、5号证据，该文书的送达方式有异议，留置送达的前提是当事人明确拒绝签收，不是所有的文书都可以直接采用留置送达的方式，在送达的方式上是有着先后顺序的，且送达回证见证人没有身份证明无法核实；对7、10号证据，不能证明录像的录制时间与执法文书的送达是同一天，应该提供录像的原始载体，录像中也不能显示有见证人在场，与送达回执的见证人签字矛盾；对8号证据，该证据中认定的事实有异议；对9号证据，合法性有异议，认定事实不清、证据不足、程序违法，处罚决定书没有告知行政处罚的履行方式和期限。送达方式不合法，没有见证人的身份证明。临泉县城管局及阜阳市城管局辩驳，临泉县城管局举证的证据是该事件处理的程序，李侠所述临泉县城管局送达的问题，李侠拒绝配合签字，从社区干部证明中可以证明，无奈采用留置送达证明；留置送达的见证人身份已签字予以核实，原始载体与本案视听资料内容一致真实。本院认为，李侠异议理由不成立，不予支持。
李侠对临泉县城管局及阜阳市城管局提举的适用法律方面的证据的真实性没有异议，但在处罚中适用该法条法律有异议。本院认为，对临泉县城管局适用法律方面的证据予以采信。
李侠对阜阳市城管局提举的复议程序方面的证据无异议，但认为，阜阳市城管局在没有查清事实的情况下作出复议决定，认定事实不清，证据不足，程序违法。本院对阜阳市城管局复议程序方面的证据予以确认。
临泉县城管局及阜阳市城管局对李侠提供的1、2、3号证据有异议，临泉县城管局及阜阳市城管局认为，李侠提交证据应在开庭前提交，不应当当庭提交，领条内容上面所述的工地认定不明确，不能证明该工地就是本案涉案地，即使这些收条是真实客观的，原告的建设行为也是违法的，依法应予以处罚的，临泉县的总体规划在2009年批准，李侠所在房屋属于规划区内，李侠的建筑建设是没有颁发建设工程规划许可证的，符合行政处罚所适用的有关规定给予处罚。李侠辩驳，提供该份证据的证明目的是社区干部对建房时间的陈述错误，与客观事实不符，社区干部提供的证据及笔录不能作为本案认定事实的依据。本院认为，李侠当庭提供的证据不符合《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第七条的规定，临泉县城管局异议理由成立，本院予以采信。
经审理查明，李侠系临泉县城关镇刘元行政村老黄庄村民。2013年李侠在临泉县三合社区老黄庄所建的六间一层房屋位于临泉县城市规划区内，具体位置：南邻陈福喜、北邻迎宾大道，建筑面积218.28平方米。2013年4月7日临泉县城管局向李侠下发城管字[2013]第257号责令停止违法行为通知书。2014年12月25日临泉县城管局依法立案，执法人员对李侠所在社区人员调查询问，制作笔录；对现场房屋拍照取证、勘验检查，制作勘验检查笔录。2016年9月19日该局以临城管函[2016]42号文件函请临泉县城乡规划局对此建筑物是否影响规划实施给予认定。临泉县城乡规划局于2016年9月29日以临规字[2016]144号文件认定此建筑物未取得建设工程规划许可证，属违法建设。2016年10月19日作出城管告字[2016]第013号行政处罚事先告知书和城管听告字[2016]第013号行政处罚案件听证告知书，并送达给李侠。在规定的期间，李侠未依法申请听证。2016年11月11日，临泉县城管局作出城管罚决字（2016）011号行政处罚决定书，以李侠未取得建设工程规划许可证，无法采取改正措施的违法建设，依据《中华人民共和国城乡规划法》六十四条、《安徽省城乡规划条例》第五十四条规定作出城管罚决字（2016）011号行政处罚决定书，决定拆除该违法建筑。李侠不服，向阜阳市城管局申请复议，阜阳市城管局作出阜城管复决字[2016]037号行政复议决定，维持临泉县城管执法局2016年11月11日作出的城管罚决字（2016）第011号行政处罚决定。
本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条之规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。《安徽省城乡规划条例》第五十四条规定，无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。中华人民共和国住房和城乡建设部《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》第八条第一款第三项的规定，对无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形，按以下规定处理：对逾期不拆除的，依法强制拆除，并处建设工程造价10%的罚款。李侠未办理城市建设规划许可手续即在临泉县××社区老黄庄南邻陈福喜，北邻临泉县迎宾大道建筑六间一层的房屋，面积218.28平方米的建筑物，属于城市规划区内。李侠在未取得建设工程规划许可证的情况下，进行违法建设。临泉县城管局作出处罚前对李侠告知了行政处罚的事实、理由和依据以及依法享有的权利。阜阳市城市管理执法局接受李侠的复议申请后，履行了相应的程序后作出复议决定。行政处理行为和复议行为均为合法。李侠请求撤销被告临泉县城乡管理行政执法局作出的城管罚决字（2016）011号行政处罚决定书及阜阳市城市管理行政执法局作出的阜城管复决字[2016]037号行政复议决定书理由不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告李侠的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告李侠负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审 判 长 李煌真
审 判 员 孟 坤
人民陪审员 朱福海
二〇一七年五月十日
书 记 员 宋亚茹
附：《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。