浙江省台州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙10民终604号
上诉人（原审被告）：杨海平。
委托代理人：赖阿贵，浙江思尔捷律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：谢友洪。
委托代理人：戴福军，浙江宇策律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司，住所地：浙江省台州市经济技术开发区东海大道362号。
负责人：江陈兵，经理。
委托代理人：陈鸣赞。
上诉人杨海平因机动车交通事故责任纠纷一案，不服玉环县人民法院（2015）台玉民初字第2100号，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理认定，2015年3月7日，被告杨海平驾驶车牌号为浙J×××××号小型客车，途经玉环县大麦××街道××路往大古顺一点红宝石边上与原告的电动车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。原告受伤后，被人送往玉环人民医院治疗，经医生诊断为颅底骨折、脑脊液耳漏、左侧第5-8后肋骨折、左锁骨骨折、左侧面神经瘫、左耳听力下降。因病情较重，原告在玉环县人民医院治疗52天后出院。2015年11月11日，玉环县公安局交通警察大队作出第3310219201502062号道路交通事故认定书，该事故认定书认定被告杨海平负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。同时，台州华鸿司法鉴定所于2015年10月16日作出台华司鉴所（2015）临鉴字第A609号法医临床鉴定意见书，认定原告的伤残等级为九级、十级，误工时间为5个月，护理期为2个月，营养期为1个月。
针对原告主张的赔偿项目，该院作如下分析和认定：（1）关于医疗费。原告主张医疗费39236.80元，并提供医疗费发票、清单等作为证据，两被告认为原告的医疗费总额为39236.79元，其中医保内金额为32364.08元、非医保金额为6872.71元。该院认为，两被告辩称合理，予以认定。（2）关于误工费。原告主张误工费19950元，并提供司法鉴定意见书证明误工期限为5个月。两被告认为误工时间过长，4个月较为合理，且应当按照每天122元的标准计算。该院认为两被告辩称没有法律依据，认定原告的误工费为19950元。（3）关于护理费。原告主张护理费7980元，并提供司法鉴定意见书证明护理期限为2个月。二被告对护理期限没有异议，但认为出院后应按照部分护理计算。该院根据原告的伤情，认定原告出院后的护理费按照每天66元的标准计算，故认定护理费为7444元（52天×133元／天＋8天×66元／天）。（4）关于住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费1560元，两被告没有异议，予以认定。（5）关于交通费。原告主张交通费2000元，两被告认为原告主张过高，同意赔偿580元。该院根据原告的就诊情况酌情认定原告的交通费为800元。（6）关于营养费。原告主张营养费2000元，并提供司法鉴定意见书证明营养期为1个月。二被告认为原告主张过高，同意赔偿400元。该院根据原告的受伤情况及营养需求酌情认定原告的营养费为500元。（7）关于残疾赔偿金。原告主张残疾赔偿金177729.20元，提供司法鉴定意见书证明构成交通事故九级和十级伤残，并提供户口本、乡政府的证明证明原告系城镇户口。两被告没有异议，予以认定。（8）关于精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金10000元，二被告认为过高，同意赔偿6000元。该院根据原告的受伤情况，酌情认定原告的精神损害抚慰金为9000元。（9）关于鉴定费。原告主张鉴定费2400元，提供鉴定费发票作为证据。被告中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司（以下简称保险公司）对鉴定费不予赔付。该院认为原告主张鉴定费2400元合理，由原、被告按责任比例负担。（10）关于被抚养人生活费。原告主张被扶养人生活费38138.80元，两被告认为原告提供的证据无法确认真实性和关联性，但对被扶养人系城镇居民无异议。该院根据原告提供的证据认定被抚养人生活费为5448.40元（27242元×20%×5年／5人）。上述款项共计人民币264068.39元。
综上所述，该院认为，被告杨海平驾驶未年检的机动车未确保安全，与原告谢友洪骑行电动自行车发生碰撞，造成原告谢友洪受伤的交通事故，玉环县公安局交通警察大队作出事故认定，由被告杨海平负事故的主要责任，原告谢友洪负次要责任。保险公司认为事故认定书上面的车牌号错误，业经交警部门更改，故予以认定。该院根据原、被告的过错，酌情认定由被告杨海平承担80%的赔偿责任。因被告杨海平驾驶的机动车在被告保险公司处投保了交强险，故原告谢友洪的各项损失应当由被告保险公司在交强险责任限额范围内赔偿120000元，超过交强险范围的为144068.39元，由被告杨海平承担80%的责任，即应赔偿115254.71元。两被告现为被告保险公司是否应在商业险责任限额范围内承担责任发生争议，该院认为，被告保险公司提供的有被告杨海平签字的《保险责任免除明确说明书》可以证明被告保险公司已尽到告知义务，被告杨海平作为具有民事行为能力人在签字时知道或者应当知道合同的内容，故该院认定被告保险公司在商业险范围内不承担责任。因被告杨海平已向原告谢友洪赔偿人民币28000元，故被告杨海平尚需支付人民币87254.71元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、限被告杨海平于本判决生效后七日内向原告谢友洪支付赔偿款人民币87254.71元；二、限被告中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司于本判决生效后七日内向原告谢友洪支付赔偿款人民币120000元；三、驳回原告谢友洪的其余诉讼请求。如果被告杨海平、中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（款汇：玉环县人民法院（执行款专户），开户行：中国银行玉环支行，帐号：36×××15）。案件受理费1621元（原告预交），减半收取计人民币810.50元，由原告谢友洪负担162.10元，由被告杨海平负担648.40元。
宣判后，杨海平不服，向本院提起上诉称：一、台州华鸿司法鉴定所作出的台华司鉴所2015年临鉴字第A609号《法医临床司法鉴定意见书》关于被上诉人谢友洪损害后遗症为脑外伤致左耳重度听力障碍构成九级伤残的认定无效，1、被上诉人谢友洪长期从事铜业机械制造工作，受职业影响自身听力存在一定的障碍。2、根据玉环县人民医院2015年3月21日、4月6日、4月27日的听力检查报告，被上诉人谢友洪客观性测试项目的鼓室图比较正常，且左、右耳差别不大；主观性较强的听力测试图仅供参考，左耳在该时间段听力急转直下的情形不能不使人产生合理怀疑。3、《法医临床鉴定意见书》列举的鉴定材料3为“温州医科大学附属第一医院ABR报告单复印件2份”，但是，该报告单复印件并没有在司法鉴定意见书中作为附件提供，且被上诉人谢友洪也未能提供该报告单，违反了《司法鉴定程序通则》第十二条关于司法鉴定机构应当要求委托人“提供委托鉴定事项所需的鉴定材料”的规定，因此鉴定程序严重违法，司法鉴定意见应为无效，故被上诉人谢友洪左耳听力障碍不能构成伤残。二、被上诉人谢友洪的伤残等级为1个十级，结合相关规定，下列赔偿费用应当剔除。1、残疾赔偿金原计算为177729.20元，现应为：40393×20×10%＝80786元，剔除96943.20元；2、精神损害抚慰金9000元不应支持；3、被抚养人生活费5448.40元不应支持；4、伙食费1067.60元不应列入医疗费项目。综上，请求改判。
谢友洪答辩称：一、被上诉人谢友洪对台州华鸿司法鉴定所的鉴定没有异议。二、对于精神抚慰金、被抚养人生活费根据伤残等级的标准进行计算，也是合理的。综上，请求驳回上诉，维持原判。
保险公司答辩称：一审判决认定的事实正确，被上诉人保险公司无异议。对上诉人提出的伤残以及各项金额的异议，被上诉人保险公司认为没有大的问题，具体由法院来酌情认定。
本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致，对原审法院认定的事实本院予以确认。
本院认为，上诉人上诉认为被上诉人谢友洪不构成左耳重度听力障碍九级伤残，并认为台州华鸿司法鉴定所的法医临床司法鉴定意见书无效。但上诉人及被上诉人保险公司在一审对该鉴定意见书质证时仅认可误工期限为4个月，对伤残等级等其他鉴定意见并未提出异议，并明确表示不申请重新鉴定。因此，在没有足以反驳该鉴定意见书的证据和理由的情况下，一审根据该鉴定意见书确定相应的伤残等级及残疾赔偿金并无不当。根据被上诉人谢友洪的伤残等级等因素综合考量，一审确定的精神损害抚慰金及被抚养人生活费符合法律规定，也在合理范围。上诉人认为伙食费1067.60元不应列入医疗费项目，被上诉人谢友洪二审期间向本院申请放弃住院发票上1068.10元伙食费的诉讼请求，该申请系被上诉人谢友洪对自身权利的处分，也未损害他人的利益，本院依法予以准许。基于上诉人对一审认定的其他赔偿项目及责任比例等并未提出上诉，本院对该部分予以确认。据此，由于被上诉人谢友洪在二审期间放弃相应的诉讼请求，导致一审认定有误，本院二审依法予以变更。综上，被上诉人谢友洪的经济损失为263000.29元，被上诉人保险公司在交强险责任限额内承担120000元，超出交强险范围的143000.29元，由上诉人杨海平承担80%的责任，即应赔偿114400.23元，扣除上诉人杨海平已经支付的28000元，尚需赔偿86400.23元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持玉环县人民法院（2015）台玉民初字第2100号民事判决第二项、第三项及诉讼费承担部分；
二、变更玉环县人民法院（2015）台玉民初字第2100号民事判决第一项为：上诉人杨海平在接到本判决之日起七日内支付被上诉人谢友洪经济损失人民币86400.23元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费人民币773元，由上诉人杨海平承担723元，被上诉人谢友洪承担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 邬卫国
审 判 员 张 燕
审 判 员 汤坚强
二〇一六年五月十三日
代书记员 严 凌