山东省泰安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁09民终865号
上诉人（原审被告）泰安银座商城有限公司齐鲁分公司。
负责人郑良玉，经理。
委托代理人王美兰，山东华林律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）梁孝强。
委托代理人赵秀玲，山东求新律师事务所律师。
原审被告杨学贵。
原审被告泰安银座商城有限公司。
法定代表人郑良玉，总经理。
委托代理人王美兰，山东华林律师事务所律师。
上诉人泰安银座商城有限公司齐鲁分公司因提供劳务者致害责任纠纷一案，不服泰安市泰山区人民法院（2015）泰山民初字第1369号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年5月3日下午15时左右，原告梁孝强在泰安银座齐鲁分公司东侧保安亭前与该公司值班保安被告杨学贵发生争执，争执过程中原告受伤。事发当日，原告被送往中国人民解放军第八十八医院住院治疗，经诊断为左膝关节交叉韧带断裂、左膝关节半月板裂伤、左膝关节内侧副韧带损伤、左膝关节滑膜皱襞综合症等，共计住院11天。事发后，原告向公安机关报警，泰安市公安局泰山区分局以杨学贵涉嫌故意伤害立案侦查，后于2015年5月27日作出泰山公（坊）撤案字（2015）00004号撤销案件决定书，以“因其他法律规定免于追究刑事责任”为由，决定撤销此案。对于事发原因及经过，在泰安市公安局岱宗坊派出所于2013年5月27日对原告梁孝强所做的询问笔录中，原告称2013年5月3日下午15时许，其与同学喝完酒后独自到齐鲁银座买东西，当时其抽着烟从齐鲁银座东侧路口往里走，齐鲁银座的保安即被告杨学贵过来说不能抽烟进去，原告与之理论时，因杨学贵说话口气很硬，原告一气之下用右手去打杨学贵，当时感觉没有打到，然后双方就厮打在一起，双方均动手打了对方，厮打了一会儿之后，杨学贵将原告摔倒在地，并骑在了原告身上，原告当时就觉得左腿使不上劲了，过了大约三四分钟之后，齐鲁银座的工作人员出来之后，杨学贵才从原告身上起来，原告想站起来但左腿使不上劲，于是拨打110报警，之后被送往医院治疗。本案庭审中，原告又称系被告杨学贵先辱骂并先动手殴打原告，该陈述与其在公安机关所做笔录不一致，对此原告未能做出合理解释。在泰安市公安局岱宗坊派出所于2013年5月9日对被告杨学贵所做的询问笔录中，被告杨学贵称2013年5月3日下午15时许，我在银座齐鲁店上班，看到被告抽着烟顺着运货通道往里走，因容易引起火灾，商城规定不允许在仓库重地吸烟，于是便去劝阻，告知原告不能抽着烟往仓库那边走，之后我便去保安亭那边拿水喝，原告走到我身边问谁规定这里不能抽烟，双方理论时，原告一拳打在我右额头上，因闻到原告身上有酒味我便用对讲机喊保安队贾队长，想让他过来处理此事，这时候原告一直在撕扯我，商城保安宋洪涛过来劝架时，原告打了宋洪涛胸口两拳，宋洪涛就躲开了。然后原告又过来抓我的胸部，将我的衣服扣子撕掉，并将我的胸口抓得流血。我抱住原告的手，防止原告继续殴打，此时很多人过来劝架，因被原告殴打的头晕，我没站稳便与原告一起摔倒在地，倒地后原告挣扎着还想打我，为了防止原告踢我的裆部，我当时抓着原告的胳膊，坐到了原告的两条腿上，齐鲁银座商城的保卫科负责人过来之后，原告和杨学贵都从地上站起来，然后原告便拨打了110报警。庭审中，被告杨学贵又称没有对原告动手，该陈述与其在公安机关关所做笔录不一致，对此杨学贵亦未能做出合理解释。此外，泰安市公安局岱宗坊派出所对在场人宋洪涛、贾方田、公娟、陈士礼进行了调查，并均做了询问笔录。在询问笔录中，宋洪涛称我在齐鲁银座商城干保安，2013年5月3日下午我正在齐鲁银座商场门口值班，看到杨学贵对一名男子喊不能在里边抽烟，那名男子从里边出来用手指着杨学贵骂骂咧咧，后来男子又用拳头打了杨学贵头部一拳，我跑过去拉架时，男子打了杨学贵胳膊一下，又打了我前胸一拳，我赶紧去找领导贾方田，回来后看到男子将杨学贵摁倒在地上，我与范正文将男子拉起来之后，杨学贵捂着头自己站起来，他头部有一个肿包，后来那个男子又自己坐到地上不起来，自称骨折了，另外男子当时喝了酒，是自己开着车过来的；贾方田称，2013年5月3日下午15时许，我正在在齐鲁银座商城上班时，保安员宋洪涛跑来说杨学贵与他人打架了，我赶到现场时，看到杨学贵与一个小伙子站在停车场东边的保安亭，那个小伙子正在骂杨学贵，我过去之后，小伙子说他腿疼然后就坐在地上了，后来民警赶到叫来救护车，将小伙子拉走了；公娟称，2013年5月3日下午15时许，我正齐鲁银座商城上班，看到在商城理货区南边的保安亭附近，有一个穿深色衣服的男子正在跟银座的一个保安指指划划，双方正在争论，后来那个男子动手打保安，那个男子上身和手臂动作很大的朝保安身上挥打，保安站着没动，那个男子的动作和样子像是喝醉了酒，当那个男子继续挥动手臂打保安时，保安像是被打急了便把手臂从上往下挥了一下，我没看清有没有打到那个男子，那个男子晃晃荡荡的靠着保安亭坐在地上；陈士礼称，2013年5月3日下午15时许，我正在齐鲁银座商城门口卖烤地瓜，看到一个男子正在推搡银座的一个保安，保安就往边上躲，我赶紧过去拉架，在我拉架的过程中，那个男子打了保安头部两拳，保安被打急了想还手，我赶紧劝住保安，这时那个男子用脚踹保安，保安当时一把将男子的腿抱住，男子也抓住了保安的领子，双方均倒在地上，倒地之后，双方互相抓住对方的领子，保安在上面压着，男子在下面向右侧倒在地上，大约两三分钟后，有人将双方拉开，男子从地上起来之后说腿不行了，然后又坐在了地上，银座的那个保安额头上起了一个肿包。三被告另称，被告杨学贵系保安公司派遣到泰安银座齐鲁分公司的安保人员，与泰安银座齐鲁分公司之间不存在劳动合同关系，对此各被告均未举证证实。原告主张受伤治疗花费共计46123.81元，并提交了住院病案、卫生医疗收费专用票据（门急诊类）、卫生医疗收费专用票据（住院类）等证据予以证实。原告主张其受伤后的误工期限为120天，因原告系泰安市城镇居民，参照2014年度山东省城镇居民人均可支配收入29222元，折合每天81.17元，为此要求被告赔偿误工费9740.4元。为证实以上主张，原告提交了户口本及山东省泰安泽宇司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》。原告主张其住院期间由其妻子王翠兰护理，王翠兰护理期间从2013年5月3日至5月14日，护理时间为11天，王翠兰为泰安市城镇居民，照2014年度山东省城镇居民人均可支配收入29222元，折合每天81.17元，护理费总计892.87元。为此原告提供王翠兰的户口本以及中国人民解放军第八十八医院住院病案予以证实。中国人民解放军第八十八医院住院病案长期医嘱单中写有“留陪人”。原告出院后，经山东省泰安泽宇司法鉴定所鉴定，认为原告梁孝强因外伤致左下肢功能丧失10%以上，评定为X级伤残。因原告为城镇居民，参照山东省2014年度城镇居民人均可支配收入29222元，原告主张其残疾赔偿金为58444元（即29222元2010%）。原告主张住院伙食补助费按照每日100元计算，住院11天共计1100元。原告主张交通费500元，但未提交证据予以证实。三被告对原告主张的医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费的数额均无异议，但认为不应由被告承担，而应由原告自行承担。对住院伙食补助费每天100元的标准不予认可，并认为原告主张500元的交通费过高。另查明，2014年山东省城镇居民人均可支配收入为29222元。原告杨学贵及其妻子王翠兰均为泰安市城镇居民。2015年7月3日，原告诉至原审法院要求处理。案经审理，因三被告均不同意赔偿原告损失，致使无法调解。以上事实有当事人陈述、泰安市公安局岱宗坊派出所询问笔录、原告住院病案、卫生医疗收费专用票据等证据在卷予以证实。
原审法院认为，被告杨学贵在被告泰安银座齐鲁分公司从事安保工作，2013年5月3日下午15时许，原告酒后到齐鲁银座商场购物时，因在商场附近抽烟受到被告杨学贵的劝阻，双方言语不和，原告先辱骂并先动手打了被告杨学贵，杨学贵在反抗时抱住原告的腿导致双方倒地，杨学贵压在原告身上，原告在该过程中受伤。以上事实，通过庭审调查，可以认定。原告在商场附近抽烟，被告杨学贵予以劝阻，属于正当职务行为，而原告不听劝阻，反而辱骂并先动手打对方，最终导致自己在纠纷过程中受伤，故对其受伤的后果，原告本人应负主要责任。被告杨学贵虽系因受到攻击而反抗，但反抗过程中处置不妥，导致双方倒地，原告受伤，故被告杨学贵对原告受伤后果亦负有一定的过错。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定，“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任……”因被告杨学贵系在泰安银座齐鲁分公司执行工作任务中与原告发生争执，导致原告受伤，故无论杨学贵是被告泰安银座齐鲁分公司的职工，还是其他单位派遣到泰安银座齐鲁分公司的工作人员，被告泰安银座齐鲁分公司均应承担过错赔偿责任。因被告泰安银座齐鲁分公司系被告泰安银座公司的分支机构，不具备法人资格，故对泰安银座齐鲁分公司不能承担的赔偿部分，应由被告泰安银座公司承担。综上，原告要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、住院伙食补助费的诉讼请求，于法有据，原审法院予以支持。综合考虑本案的实际情况，被告泰安银座齐鲁分公司对原告的损失承担20%的赔偿责任，其余80%的损失由原告自行承担。原告主张因受伤共计花医疗费3543.48元，有门诊病历、住院病历、处方签等证据证明，该费用确系原告受伤所支出的必要治疗费用，原审法院予以认定。原告主张误工天数为120天，参照2014年度山东省城镇居民人均可支配收入29222元/年计算，其误工费为9740.4元，该计算依据具有事实和法律依据，原审法院予以支持。原告住院期间的护理人员应为1人，原告主张护理费参照2014年度山东省城镇居民人均可支配收入29222元/年计算，于法有据，原审法院予以确认，因护理时间为住院时间11天，故护理费为892.87元。原告所受伤害经山东省泰安泽宇司法鉴定所鉴定，评定为X级伤残，参照山东省2014年度城镇居民人均可支配收入29222元，原告主张其残疾赔偿金为58444元（即29222元2010%），于法有据，原审法院予以认定。原告因伤残鉴定，支出鉴定费1610元，原审法院予以确认。原告主张按照每日100元、住院11天计算住院伙食补助费为1100元。对于住院伙食补助费，可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，依据《泰安市市直机关差旅费管理办法》第十六条，“伙食补助费按照出差自然（日历）天数计算，市内出差每人每天100元包干使用。”故原告的主张符合相关规定标准，原审法院予以支持。原告主张交通费500元，因未提交证据予以证实，被告对此不予认可，故原审法院不予支持。事发后，泰安市公安局泰山区分局曾以被告杨学贵涉嫌故意伤害进行立案侦查，至2015年5月27日该局作出撤销案件决定书，故本案的诉讼时效应从公安机关撤销刑事案件之日起计算，原告于2015年7月3日向原审法院提起诉讼时，并未超出诉讼时效。因此，对于被告泰安银座齐鲁分公司及泰安银座公司辩称原告起诉时超出诉讼时效的主张，原审法院不予支持。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条之规定，判决：一、被告泰安银座商城有限公司齐鲁分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告梁孝强医疗费46123.81元、误工费9740.4元、护理费892.87元、残疾赔偿金58444元、鉴定费1610元、住院伙食补助费1100元，共计117911.08元的20%，即23582.22元；二、被告泰安银座商城有限公司对被告泰安银座商城有限公司齐鲁分公司不能赔偿的部分，承担补充赔偿责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1330元，由原告梁孝强负担1064元，被告泰安银座商城有限公司齐鲁分公司、泰安银座商城有限公司负担266元。
上诉人泰安银座商城有限公司齐鲁分公司不服原审判决上诉称，原审被告杨学贵在受到被上诉人梁孝强的攻击时，没有任何主动攻击行为，被动防卫也无任何不当，被上诉人受伤是其自身原因所致。被上诉人受伤是原审被告杨学贵对其进行劝阻后，其为泄私愤，对正在喝水的原审被告杨学贵进行殴打，导致自己摔倒，与原审被告杨学贵执行工作任务无关，原审法院对此认定事实错误。被上诉人自2013年5月3日受伤，到2015年7月3日向人民法院提起诉讼，已超法定一年的诉讼时效。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院撤销原判，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求，一、二审案件受理费由被上诉人梁孝强负担。
被上诉人梁孝强答辩称，被上诉人受伤是上诉人的工作人员杨学贵所致，杨学贵具有严重过错，应承担损害赔偿责任。原审被告杨学贵是上诉人雇佣的工作人员，其在执行工作任务过程中致被上诉人受伤，上诉人应承担侵权责任。被上诉人起诉未超诉讼时效，被上诉人于2013年5月3日受伤后拨打110报警，泰安市公安局岱宗坊派出所以杨学贵涉嫌故意伤害罪立案侦查，2015年5月27日撤销案件，被上诉人可以单独就民事权益受到的损害提起民事诉讼，被上诉人2015年7月3日起诉未超诉讼时效。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。
原审被告杨学贵答辩称，同意上诉人的上诉意见。
原审被告泰安银座商城有限公司答辩称，同意上诉人的上诉意见。
本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，原审被告杨学贵在上诉人泰安银座商城有限公司齐鲁分公司处从事保安工作，被上诉人梁孝强因在上诉人泰安银座商城有限公司齐鲁分公司附近抽烟受到原审被告杨学贵的劝阻而发生冲突，被上诉人梁孝强先辱骂并先动手殴打原审被告杨学贵，原审被告杨学贵在受到殴打后抱住被上诉人梁孝强的的腿导致双方摔倒在地，被上诉人梁孝强在该过程中受伤，该部分事实有充分证据予以证实，本院予以确认。本案二审争议的焦点问题是上诉人泰安银座商城有限公司齐鲁分公司是否应当承担赔偿责任及被上诉人梁孝强起诉时是否超诉讼时效。从本案事故发生的过程可以看出，原审被告杨学贵劝阻被上诉人梁孝强的行为系其履行保安职责的职务行为，其在劝阻后遭到辱骂和殴打，并最终导致被上诉人梁孝强受伤，均系履行职务行为的后果，上诉人泰安银座商城有限公司齐鲁分公司作为用工单位，应当承担相应的侵权责任。因本案事发是被上诉人梁孝强在上诉人附近抽烟受到劝阻后继而对原审被告杨学贵辱骂殴打所致，故被上诉人梁孝强对事故的发生具有较大过错，原审判决酌情确定上诉人泰安银座商城有限公司齐鲁分公司承担20%的赔偿责任，被上诉人梁孝强自行承担80%的责任，符合法律规定和本案实际情况，本院予以确认。原审判决认定上诉人泰安银座商城有限公司齐鲁分公司系原审被告泰安银座公司的分支机构，不具备法人资格，对上诉人泰安银座商城有限公司齐鲁分公司不能承担的赔偿部分，应由原审被告泰安银座商城有限公司承担，以及原审判决确定的各项赔偿项目及数额，本案各方当事人均未提起上诉，本院依法予以维持。关于诉讼时效问题，被上诉人梁孝强于2013年5月3日受伤后，泰安市公安局对原审杨学贵涉嫌故意伤害罪立案侦查，于2015年5月27日才撤销案件，被上诉人梁孝强在刑事案件撤销后单独提起民事诉讼的行为，未超诉讼时效，上诉人泰安银座商城有限公司齐鲁分公司的该项上诉理由于法无据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2660元，由上诉人泰安银座商城有限公司齐鲁分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋许科
审 判 员 张 岩
代理审判员 王 玥
二〇一六年五月三十日
书 记 员 高学茹