山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋01民终4255号
上诉人（原审原告）山西金福祥金融外包服务有限公司，住所地：太原市万柏林区长风西街20号长风汽贸城西5-7。
法定代表人李胜霖，总经理。
委托代理人朱芳娥，山西神明律师事务所律师。
被上诉人(原审被告）王鹏，男，1985年8月23日出生，汉族，无业，住太原市。
委托代理人李艳杰，山西天建律师事务所律师。
上诉人山西金福祥金融外包服务有限公司因与被上诉人王鹏劳动争议纠纷一案，不服太原市万柏林区人民法院（2017）晋0109民初1994号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人山西金福祥金融外包服务有限公司委托代理人朱芳娥，被上诉人王鹏委托代理人李艳杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
山西金福祥金融外包服务有限公司上诉请求，1、请求二审法院撤销一审判决，发回重审或改判。事实与理由，原判决认定事实不清，适用法律错误。一、本案上诉人与被上诉人双方之间的纠纷不是劳动纠纷，属于合作经营过程中的合同纠纷，双方争议不应该适用《中华人民共和国劳动法》。2015年6月1日，双方签署《协议》中约定上诉人向被上诉人按月发放运营管理费，协议签订后三个月内发放15000元，从第四个月开始固定发放费用10000元，剩余5000元作为申请人的绩效奖励，根据被上诉人每月例会工作计划完成情况进行发放。但是，从合同签订至2016年6月1日前，被上诉人没有按照协议约定履行总经理岗位职责制定相应”业务绩效考核办法及标准”，也没有为上诉人业务发展按照其入职前的承诺进行积极规划并拓展实施。根据协议，由于被上诉人未履行协议，上诉人本不该支付被上诉人5000元的绩效运营费，由于被上诉人是公司总经理，被上诉人将其列入工资表中，其从公司预支了该部分绩效提成。二、一审判决给付被上诉人2个月的经济补偿金30000元无事实与法律依据。上诉人不存在拖欠被上诉人工资和提成的事实，被上诉人在上诉人处任职期间严重违反公司章程，严重失职给上诉人造成重大损害，同时擅离职守又不办理工作移交手续，上诉人与被上诉人解除合同不应向被上诉人支付经济补偿金。另外，自2015年9月1日起上诉人向被上诉人发放的15000元运营管理费中包含预付的5000元绩效运营管理费以及保险费用。被上诉人的平均工资显然不是每个月都是15000元，即使被上诉人要求支付经济补偿金，也不应该是30000元经济补偿金。三、被上诉人作为高级管理人在和上诉人合作中，严重违反协议约定及《公司法》有关高管的忠实勤勉义务，给上诉人造成了巨大的经济损失和声誉损失，应当给予赔偿。被上诉人在上诉人处担任总经理期间明知公司的经营情况，在不具备购买资产包的情况下仍坚持购买。在公司管理层不同意购买的情况下，在没有进行项目考察和尽调的情况下仍坚持与浦发银行信用卡中心签署了”非诉讼打包催收业务”合同，合同签订后又不履行合同催收工作，导致该合同履行期限内无法完成催收任务，直接经济损失高达40余万元。被上诉人在协议未到期的情况下，单方擅自提出解除合同却没有依照协议约定提前60日通知上诉人，导致上诉人在该项目上的所有投资损失殆尽。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
王鹏辩称，1、双方签订的合作协议实际为劳动合同，双方已形成劳动合同关系；2、根据被上诉人与劳动仲裁及一审中提交的证据充分证明，被上诉人应当支付拖欠上诉人的工资24870元；3、上诉人应向被上诉人支付经济补偿金30000元。请求二审法院维持原判。
山西金福祥金融外包服务有限公司向一审法院起诉请求：1、判令原告不应支付被告王鹏拖欠工资和解除合同补偿金；2、诉讼费由被告承担。
一审法院审理查明，2015年5月23日被告来到原告处从事催收业务工作，期间担任总经理一职。2015年6月1日，原告山西金福祥金融外包服务有限公司与被告王鹏签订《协议》一份，协议约定主要内容：”一、合作范围1、国有银行和商业银行的（信用卡、个贷、房贷、车贷等）逾期欠款类案件催收业务；2、其他金融单位和企事业单位委托清收的各种逾期欠款类案件催收业务；3、双方后期共同开发的其他各项业务。......三、合作内容原告负责宏观驾驭、规划及软硬件建设和日常运营等费用的支出。被告负责日常的运营与管理市场维护与开发等技术类的创新与开拓。四、合作期限：本协议的合作有效期限为两年，自2015年6月1日至2017年5月31日。......六、运营管理费、市场提成、年终分红的标准和发放：1、运营管理条款原告应于每月15号（遇法定假日顺延）向被告支付运营管理费。发放标准为：本协议签订后的三个月内发放15000元整；第四个月起，每月固定发放10000元，剩余5000元作为被告的绩效工资，根据被告每月例会工作计划完成情况，进行发放。2、市场扩展的提成，如工作期间，被告通过其自身努力及运作签订成功一家银行的信用卡业务，原告应一次性支付给被告提成款，其中全国性分行提成为15000元、省分行提成为10000元、市分行为8000元。......4、合同与保险，被告在原告公司工作期间，担任总经理职务，本协议亦可作为劳动合同内容......”。协议签订后，被告工作至2017年1月份提出离职。根据原告会计”杜祥祥”、出纳”赵晨”于2016年12月20日出具《说明》，结合原告提供职工工资表等证据记载内容，被告离职前原告欠付被告在2016年10月、11月以及2017年1月份工资。同时，被告在工作期间分别与中融民信和浦发银行签订了为期一年的合同。2017年3月被告向太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求原告支付被告工资24870元、提成23000元、报销费用30950元、2个月经济补偿金30000元，合计108820元。2017年6月27日该委作出仲裁裁决书裁决：”一、被申请人一次性支付拖欠申请人的工资24470元。二、被申请人一次性支付拖欠申请人提成23000元。三、被申请人一次性支付申请人经济补偿金30000元。四、其它仲裁请求本庭不予以支持”。后原告不服仲裁裁决内容，故起诉至本院。一审法院认为，原告山西金福祥金融外包服务有限公司与被告王鹏之间签订的《协议》系双方当事人的真实意思表示，该协议内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。该协议第六条第4项约定”乙方在甲方工作期间，担任总经理职务，本协议亦可作为劳动合同内容”，由此可以认定原被告之间已经形成了劳动关系。根据原告提交的2016年度工资表，被告提交的2016年12月20日《说明》以及原告业绩情况报表内容，原告尚欠被告三个月工资合计24470元应予支付。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项用人单位未及时足额支付劳动者劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同；第四十六条第（一）项劳动者依照第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。原告在被告公司工作一年九个月，期间原告未能及时足额支付被告三个月的工资报酬，被告提出离职后原告应当支付被告两个月经济补偿金合计30000元。综上所述，对于原告提出不应支付被告拖欠工资和解除合同补偿金的诉讼请求，不符合法律规定及合同约定，应予驳回。判决：驳回原告山西金福祥金融外包服务有限公司提出的诉讼请求。
二审中，当事人未提交新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人山西金福祥金融外包服务有限公司与被上诉人王鹏签订的《协议》系双方当事人的真实意思表示，该协议内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。该协议第六条第4项约定”乙方在甲方工作期间，担任总经理职务，本协议亦可作为劳动合同内容”，由此可见，双方之间已经形成了劳动关系。一审法院根据上诉人提交的2016年度工资表及被上诉人提交的2016年12月20日的《说明》等证据，驳回上诉人提出不应支付拖欠工资和解除合同补偿金的诉讼请求于法有据。上诉人主张本案应作为合作经营纠纷审理的意见无事实与法律依据，本院依法不予采信。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审诉讼费10元，由上诉人山西金福祥金融外包服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘补年
审判长 梁锡文
审判员 吴云耀
二〇一七年十一月二十三日
书记员 田丽霞