福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽08刑终245号
原公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗奎金，男，1964年12月10日出生于福建省上杭县，汉族，中共党员，大学文化，律师，住龙岩市新罗区。因本案于2015年9月11日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留（9月10日被抓），同年9月25日被逮捕。
辩护人林建、王忠钦，福建闽天律师事务所律师。
福建省龙岩市新罗区人民法院审理福建省龙岩市新罗区人民检察院指控原审被告人罗奎金犯诈骗罪一案，于2016年6月29日作出（2015）龙新刑初字第1075号刑事判决。原审被告人罗奎金不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，龙岩市人民检察院指派检察员张鑫伟出庭履行职务，上诉人罗奎金及其辩护人林建、王忠钦到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
2015年3月30日，陈某的丈夫刘惠德因涉嫌行贿被龙岩市纪检机关工作人员带走接受调查。陈某找到刘惠德朋友赖某（另案处理）帮忙，赖某便介绍被告人罗奎金与陈某认识。随后，被告人罗奎金以能够帮助被害人陈某将刘惠德“捞出来”需要疏通关系为由，向被害人陈某索要人民币30万元。2015年4月1日，被害人陈某备好30万元现金分成两袋放在车上，按照被告人罗奎金指引，双方在龙岩市新罗区莲西路交通银行附近碰头。被害人陈某因担心被骗，便先将其中的15万元交给被告人罗奎金，并对被告人罗奎金说钱未凑够，剩余的钱待刘惠德被“捞出来”后再给。事后，因纪检部门未放刘惠德回家，被害人陈某便多次向被告人罗奎金讨要说法。被告人罗奎金均以案情复杂、涉及人多、会全力以赴帮助“捞人”等借口拖延时间，并让被害人陈某安心在家等候。期间，被告人罗奎金仍多次向被害人陈某索要剩余15万元。2015年5月份，赖某被纪检部门带走。2015年8月28日，被告人罗奎金将收受陈某的15万元上交龙岩市司法局账户。2015年9月10日，被告人罗奎金被公安机关抓获。
原判认定上述事实，有下列证据证实：
1、身份情况证明，证实被告人罗奎金的身份情况。
2、到案经过，证实2015年9月10日，公安民警在恒兴绿景门口抓获被告人罗奎金并书面传唤至公安机关接受调查。
3、龙岩市纪律检查委员会出具的情况说明，立案决定书、拘留证、逮捕证，证实刘惠德因涉嫌行贿被立案侦查及相关时间，2015年3月30日纪委将其带走。中共龙岩纪律检查委员会于2015年3月25日对城发贸易公司原总经理游利祥涉嫌严重违纪一案审查过程中，发现刘惠德涉嫌向游利祥行贿问题。2015年3月30日，中共龙岩纪律检查委员会就此行贿问题开始向刘惠德进行调查。此后，龙岩市新罗区人民检察院根据中共龙岩纪律检查委员会移送的案件线索，对刘惠德涉嫌向游利祥等国家工作人员行贿一案立案侦查。2015年5月6日，龙岩市纪律检查委员会对赖某使用“两规”措施。
4、龙岩市司法局出具的关于收缴罗奎金违反律师管理法规行为收取的非法所得的说明，证实2015年8月26日龙岩市司法局调查组人员根据龙岩市纪律检查委员会有关人员的建议到龙岩市纪律检查委员会办案点“清风苑”，告知罗奎金龙岩市司法局已对其立案，并进行询问，在询问结束后，市纪委三室包建生主任交代：“罗奎金移交你局处理，罗奎金涉嫌违反律师管理法规行为收取的15万元也由你局收缴，并作处理。”8月26日龙岩市司法局通知罗奎金要将收取的15万元交到龙岩市司法局，8月28日上午罗奎金便通过银行转账将15万元转到龙岩市司法局账户，并将转账凭证送至龙岩市司法局。
5、福建省资龙贸易公司营业执照一份、顾问合同，证实福建省资龙贸易公司的法人代表系邬某；福建省资龙贸易有限公司与福建岩风律师事务所签订的法律顾问合同，法律顾问是何某。
6、证人何某的证言，证实其是龙岩市岩风律师事务所的主任，其和刘惠德认识二十年了，他个人或者公司有法律上的问题都咨询其，资龙贸易有限公司主要从事电梯的销售和售后服务，公司是刘惠德和别人合股的，刘惠德是大股东，法人代表是邬某。2014年11月份的时候他聘请其为资龙贸易有限公司的法律顾问，他们公司还开会讨论了，其跟他签了两年的合同，每年的顾问费是壹万或壹万贰仟元人民币。其认识刘惠德妻子陈某，她会在公司帮刘惠德处理事情。目前资龙贸易有限公司不存在资金短缺和工人拖工及劳务合同纠纷的问题。刘惠德被双规后，陈某第一时间有找其，说刘惠德被纪委带走调查了，问该怎么办，其说被纪委带走了没办法，因为律师还不能介入，然后陈某告诉其别人介绍认识的罗奎金律师说能把人捞出来，但是要三十万元。因为之前其有问过纪委的朋友，他们讲像刘惠德这样不可能交点钱就能出来，其就跟陈某说不要相信这种事情，不要被骗了。但是陈某后来还是给了罗奎金十五万元，陈某跟其讲等人放出来以后，再给罗奎金十五万元。法律顾问在处理公司日常法务问题时一般会留有记录，草拟合同、文件之类的，都会有记录，这样才能体现工作。一般公司如果有聘请新的法律顾问要跟其说一下。签订法律顾问合同需要法人代表或者法定代表人授权的人签订才有法律效力。企业、公司一般法律顾问的收费标准，在龙岩一般收费都是在一年两、三万算比较高的收费。一个公司一般不会聘请两个以上的法律顾问，这样不好沟通工作，一般会聘请自己本所的法律顾问，如果聘请其他所的法律顾问，对公司不了解，缺乏相关经验，很少会另外聘请其它律师事务所的律师作为法律顾问。
7、证人赖某的证言及辨认笔录，证实其认识刘惠德，刘惠德在2015年3-4月份被纪委带走后，他老婆陈某有找其想有什么办法帮她老公，其在国芳宾馆后面的一个茶叶店介绍罗奎金给陈某，之后他们在国芳宾馆后面的一个茶叶店谈，其就出去了。回来以后，其听到罗奎金向陈某要30万，陈某说第二天答复他，到了第二天，陈某拿了15万元给罗奎金，是罗奎金告诉其的，事后其和罗奎金、陈某还有见了三、四次面。在陈某给罗奎金15万元后的两天，他们三个在国芳宾馆后面的茶叶店时，罗奎金再次向陈某要15万元“法律咨询费”，还说“钱到了事情就能办的好”，陈某说等事情办好了再给钱，再次之后的几次见面，罗奎金都向陈某要钱15万元，但陈某一直没给，罗奎金就让陈某写欠条给他，陈某也没有写欠条，说等老公刘惠德出来，钱自然会给他。笔录中所说“事情办好了”是指陈某老公刘惠德放出来的意思，罗奎金有跟其说他去疏通关系。辨认出罗奎金就是其介绍给陈某的人。
8、证人杜某的证言，其是天衡联合（龙岩）律师事务所主任，2015年4-5月份的时候，罗奎金有就跟其说他收了一笔的律师费5万元，有个女的他老公被“双规”了，请他做法律顾问，但合同还没有签，具体合同要等那女的老公被放出来后才能签。到了今年八月初（罗奎金去纪检会之前的事），他又来找其说有个事情汇报，上次说的那个女的实际上给了他10万元，另外5万元被赖某拿走了，他想去纪检会讲清楚，但不知道怎么讲，赖某又不承认了。其跟他说这个要实事求是讲清楚。罗奎金从纪检会出来后，说他在纪检会认了15万，因为赖某还有那个女的都讲15万，所以他为了早点出来就认了。对于律师费其听罗奎金说是一个卖电梯的老板被双规，老婆让罗奎金做行贿方面的律师，出来后有可能请他做法律顾问。所里收取律师费必须要经过财务收账，以律师事务所的名义收取，一般收取后要开具票据证明给委托当事人，对在“双规”期间律师是不能接受委托，只能预约，一般情况下，律师比较少收咨询费，一般会把整个案件接下来。行业有规定，律师自行向当事人收取费用要在72小时内要入账，并且要开发票及合同号。
9、证人罗某1的证言，证实其是罗奎金的助理，在福建天衡联合律师事务所上班。赖某有个朋友的民间借贷案件，罗奎金免费帮赖某的朋友办理，后来赖某经常来泡茶，向罗奎金咨询他自己的案件问题，还送一些材料给罗律师看，2015年4月份左右，其公务员报名之后，赖某来找罗奎金，说是要介绍一个顾问单位是做电梯生意的，罗奎金叫其打印空白单位顾问合同，但合同名称、顾问费都没打，也没说为什么不要打，也没讲公司的具体情况。过了一段时间，罗奎金跟其说他收了一笔五万元律师顾问费，但合同没签，因为老板被抓起来了，钱只好先放在他这边，也没有开发票。按正常程序律所要开具发票，需要签订合同，录单位OA系统，双方盖章之后，双方公司提供纳税号才能开发票，所以平时在商谈顾问费的时候，存在先收钱，没开发票的情形。其不清楚有没向公司提供法律服务，但合同审改、草拟合同，发律师函等文书类法律服务是没有的，因为罗奎金打字非常慢，一般都是叫其帮他打字。
10、证人罗某2的证言，证实其是福建省资龙贸易公司总经理刘惠德的助理，资龙贸易有限公司有两个股东，一个是刘惠德的儿子刘尚，还有一个是刘尚的妻子邬某，公司主要是做通力电梯的销售、安装和维护，公司的地址是在华鼎公馆内。刘惠德在资龙贸易有限公司负责管理公司事务，法定代表人是邬某，刘惠德被纪委带走调查后就是有些工程款不好收，还有就是有些招投标的项目没做成。但不存在资金短缺、工人怠工等问题，陈某没在公司任职，刘惠德被带走的第2、3天早上，陈某打电话给其，叫其从公司的保险柜里面拿三十万元出来，分两个袋子装，待会她会过来拿。过一会，陈某就过来，其就把这两袋三十万元放到她车后座上。陈某拿钱时她没有说用途，就是打完电话很急的过来拿钱，拿完就走了。资龙贸易有限公司法律顾问是岩风律师事务所的何某，平时问题也不多，就是偶尔有一些工程款的问题有咨询何某律师，但是何某律师都能帮他们解决好这些事情。公司的法律顾问何某他们都很少找他，不可能再增加法律顾问，其也没有听说公司要增加或者重新聘请法律顾问，公司需要法律顾问处理的问题非常少，何某一个人就可以处理。公司聘请法律顾问的钱由公司财务出账，转账到律师事务所，平时联系都是向对方的律所联系。
11、证人邬某的证言，证实其是资龙贸易有限公司的法人，公司有聘请何某为法律顾问，有签订合同，刘惠德被带走后没有出现公司资金短缺或工人闹事等情况。其也没有授权他人签合同，没有聘请律师为刘惠德一事做法律咨询。
12、通话录音（陈某与罗奎金通话录音九段、与赖某通话录音四段），证实与罗奎金通话录音：第一段录音是2015年4月1日上午八点左右陈某打给罗奎金的，问罗奎金在什么地方，跟他介绍其是昨天认识的小陈，并说一下子没凑那么多钱，他让其见面再说。第二段录音是2015年4月1日上午也是陈某打电话给罗奎金，陈某说到交通银行对面了，罗奎金说他在荣顺国际对面（交通银行后面），让陈某过去。第三段录音是2015年4月1日中午，陈某回到家之后罗奎金打电话给其，他问陈某在哪里，陈某说从公司回来，罗奎金叫陈某出来坐一下，到溪南妇幼保健院附近一个茶楼见面。第四段录音是2015年4月1日中午，罗奎金打电话给陈某，他问陈某到哪里了，陈某说在去长城宾馆的路上，罗奎金让陈某到华兴典当行楼上4楼，他的办公室那边。第五段录音，2015年4月4日，陈某打电话给罗奎金，想问下老公的情况，罗奎金说他去厦门了，他说要下个礼拜二才能弄，让陈某再等，说公安的人也介入了，还有受贿的人还没抓到，具体进展等下礼拜二他回来再说。第六段录音的内容是空的，电话没接。第七段录音的主要内容是在2015年5月12日晚上陈某打电话给罗奎金问他”不是说五一后人就能出来，现在五都五完了，还要多久”，罗奎金说陈某还不懂新的情况，现在涉及到的人都要弄，问陈某有没有听到什么事，有没有跟赖（赖某）联系，陈某说没有，罗奎金让陈某不要和赖某联系了，罗奎金说赖某被抓进去五天了，陈某让罗奎金抓紧叫姓杨的帮忙下，但罗奎金让陈某不要在电话里面讲，要见面再说，陈某说上周检察院笔录都做完了，罗奎金说还涉及其他人，见面再说，不要在电话里面说，陈某跟罗奎金说天天都被人追着屁股要钱，罗奎金说他叫刘惠德天天给陈某打电话，陈某让罗奎金问下还要多久，多少天，罗奎金让陈某晚上抽个时间见一下。第八段录音的主要内容是2015年5月24日晚上，陈某打电话给罗奎金，他问陈某在哪里，陈某说想问一下这么久了有什么情况，罗奎金让陈某出来泡茶，出来泡茶再讲，不要叽呱叽呱，罗奎金还说这事没问题的，他心中有数，陈某说她心中没数，罗奎金说他心中有数就可以了，罗奎金让陈某到军分区泡茶的茶楼老地方见，陈某说没情况懒得过去，罗奎金说没情况也要看陈某，后来他又说有情况，让陈某过来，陈某让他帮问下到底几个意思，罗奎金让陈某过来，电话上不方便说。第九段录音：2015年7月20日晚上，罗奎金打电话给陈某，陈某问他是不是七点钟直接过去，问罗奎金在哪里，罗奎金说等等吃完饭过来。
与赖某通话录音的记录转述如下：一共四段录音。第一段录音的内容是2015年4月6日晚，赖某打电话问陈某刘惠德被叫进去几天了，陈某说已经第八天了，刚好进去一周了，赖某说会全力以赴去弄，让陈某不要急，把陈某叫进去更麻烦哦，赖某说刘惠德只讲到游利祥就没事了，扯到其他人就麻烦了，其他人肯定要进去对峙，等出来以后就知道了，让陈某不敢出去乱讲；中途换了罗奎金跟陈某讲话，他问陈某知不知道游利详送钱的事情，陈某说不知道，罗奎金说现在已经落实了有190多万，如果陈某知道假装不知道，或者根本不知道，就不要乱说，有些东西陈某想都想不到，并说陈某老公又不是失踪了，是纪检会带走，有的连通知都不会，不知道很正常，也没法打电话出来，还说陈某好像很懂的样子，等等被抓进去，没人救她。陈某让罗奎金过两天打电话帮忙问下什么情况，好心里有个底不要担心；赖某说他的责任心很强的，碰到这事比陈某还急，他们会全力以赴帮忙，罗律师才从厦门赶回来，碰头以后再商量，电话里不好讲，当面谈比较容易谈的清楚，赖某说他不敢自己跳出来讲，如果跳出来讲，领导会觉得他有什么，他也打了好多电话，罗律师也会全力以赴亲自帮陈某。第二段录音内容是指2015年4月7日晚上，赖某让陈某到茶叶店那边坐一下。第三段录音内容是2015年4月7日晚上，赖某打电话过来约陈某出来，还说那个罗律师从连城回来了，陈某想问老公的情况，赖某说到时候等罗奎金回来再说，说过一个小时再说，晚上跟他们一起吃饭。第四段录音内容是2015年4月8日，赖某打电话给陈某，问陈某和赖忠英熟不熟悉，赖忠英跟副市长很熟，让他帮忙一下，多一条路该走就走，他肯帮就帮，不肯帮就算了，因为案件主办的人是石建新，陈某说再看一下。
13、被害人陈某的陈述及辨认笔录，证实2015年3月30日，因其老公刘惠德涉嫌行贿被龙岩市纪委的办案人员带走调查，后其有打电话给老公的朋友市国资委的赖某，叫他帮想想办法，第二天晚上赖某打电话让其去接他和一个男的到国芳宾馆后面的一个茶叶店，赖某介绍这名男子是罗奎金律师，赖某说“具体的事你们谈”说完就出去了，罗奎金说有关系有办法帮打点刘惠德的事情，但是需要30万的费用，罗奎金叫其快把钱给他，就能早点去打点这件事情，可以尽早把刘惠德弄出来，他还跟其讲了几个他帮忙从纪委那把人放出来的案例，后来其说如果确实能把老公弄出来，明天把钱给他，其晚上回去考虑一下，罗奎金说这30万元要现金，不能转帐，他也不会开收条、发票等，谈完赖某就回来了，再喝了一茶就各自回家了。回家后其觉得这事不很靠谱，怕被骗，但是这个罗奎金又是赖某介绍的，其又怕如果他真有办法把老公弄出来，浪费了机会，所以考虑先拿15万元给他，其它的钱后面再说，第二天其电话联系罗奎金，在海峡银行附近罗奎金开着一部越野宝马车，其上前将15万元交给他，说一下子凑不到这么多钱，先给15万元，其它的再凑。第二天中午，罗奎金有打电话叫其到他办公室去坐一下，他讲刘惠德这件事情需要十天左右的办案时间，说他已经去找人了，会帮其解决这件事情。后来又过了一个星期，因刘惠德事情还没有消息，其打电话给罗奎金，之后其和罗奎金、赖某又在第一次喝茶的地方，罗奎金跟其讲需要时间，叫其把剩余的15万元给他，其说会尽快凑钱。又过了几天，其打电话问罗奎金，三人又在第一次喝茶的地方碰头，罗奎金就跟其说这件事情放心，他会处理好，刘惠德肯定会出来，并问15万元准备好了没有，其跟他说钱再去凑。之后罗奎金又有打电话约其去那个茶叶店坐把剩下的15万元给他，每次去赖某都有在，有一次罗奎金说现在没钱就写张15万元的欠条或保证书给他，其没有写。
之后刘惠德的事情一直没有消息，到了五月份的一天，罗奎金打电话问其说知不知道赖某被纪委带走了，其说不知道，后他邀其去商务板块青年创业大厦茶馆泡茶，罗奎金跟其说刘惠德配合调查完就会出来，并说万一赖某交代了帮刘惠德找关系这件事情，叫其不能承认，也不要说15万元事情，还说如果有人问其，就说他是公司的法律顾问。到了7月份的时候，罗奎金用陌生电话联系其到商务板块青年创业大厦茶馆泡茶，说刘惠德可能被立案了，其问是不是确切消息，他说只是猜测的，后来罗奎金还跟其强调如果有人问刘惠德这件事情，就说罗奎金是公司的法律顾问。
公司是福建省资龙贸易有限公司，其负责公司进出帐，财务由邱丹丹负责，公司股东由老公刘惠德，儿子刘尚组成，罗某2是负责公司管理，法定代理人是邬某，公司法律顾问是岩风律师事务所的何某，是在去年年底签订的合同，有发票和合同，一年年薪大约1万或2万元，律师费是通过公司转账的。给罗奎金15万元这事其有跟何某说，他说罗奎金的名声不太好，油嘴滑舌，让其注意，何某还说罗奎金一般不可能，但也不敢确定，万一罗奎金有门路也不好说，另何某还让其留点证据，以防将来说不清楚，所以第二天其没有把30万给罗奎金，只拿了一袋15万元给罗奎金。另公司没有出现资金上的问题。其给罗奎金的钱，是让公司罗某2准备的。对给罗奎金的事情其有提供九段与罗奎金的录音，与赖某之间有四段录音，其使用的电话号码是180××××9995，罗奎金使用的是136××××8666。并辨认出律师罗奎金及国资委赖某。
14、被告人罗奎金的供述和辩解，证实“2015年3月份的时候，赖某有到我单位办公室两次，他跟我说他的朋友刘惠德是一家做电梯的贸易公司老板，推荐我做他的法律顾问，但那个朋友被纪检带走‘两规’了，暂时没法跟我签合同，公司有什么事情我先去做，过了几天赖某叫我到松涛附近的一家茶叶店二楼，我进去后有一个女的在包厢，赖某有介绍是刘惠德的老婆陈某，陈某有向我咨询了一些行贿方面的法律问题。当时没有签订合同，因为刘惠德是法人代表，签订法律合同得跟他签订，具体金额要与他本人协商，因赖某与他是好朋友，他说要等刘惠德出来才能签合同，但事后我有跟单位的杜主任汇报这件事情，杜主任让我先收着，等签了合同再交，如果没有签，还要退还钱，在后来的一天，陈某开车在富健新村附近的出口处拿给我一黑袋子，当时陈某对我说是赖书记叫我给你的律师费，等我回家打开清点共装有99800元，过了一个礼拜左右，赖某打电话跟我说，从陈某拿来的钱中拿出5万元先放在他那，他急着用钱，我就把5万元给他。后来我和陈某又见了几次面，陈某有向我咨询公司方面的问题，说刘惠德的公司工人不干活，资金不够周转，有的工程马上就要验收了，事情很急，刘惠德现在还没有放出来，想让我找找关系，看看能不能让人跟刘惠德联系上，让他打电话出来交代一下公司的事情。当时我跟陈某说了行贿方面办案程序、量刑问题，具体情况具体分析，举一些行贿人被放出来的例子，也有举吴华德的例子，说明‘两规’后移送到检察机关，由检察机关审查后，也有的作出不起诉的决定，但也有移送法院判刑的，安慰她，一个人被纪委带走后，各种情况分析给她听，把可能出现的情况都告诉她，但我不会也没有跟陈某说我能帮她找人捞人或者打探消息。
我一共收了陈某99800元，作为预付的法律顾问的咨询费，以及长达几个月的有关行贿等相关问题的咨询和解释，也包括签合同后期的法律服务费用，如果没有续签合同，那已经提供的服务结算，多的钱要退，具体的金额和服务期限要再协定。给的金额是赖某叫陈某给我的，我没有提多少钱，赖某如何跟陈某说，具体多少钱我都不知道，我以为赖某与刘德惠是好朋友，具体都由他定，我没有给陈某开收据，我认为陈某是赖某介绍的，反正以后订合同也会有正式发票，现在只是口头协议，口头协议有法律效力，因为是赖某提出来的说以后会推荐我当法律顾问，陈某也没反对，我认为她同意了。赖某还叫我为陈某提供有关行贿问题的法律咨询以及处理公司法律方面的问题，我有与办案机关我原来的老同事杨书记在不违反办案原则的前提下，问他能否让刘惠德打电话出来对公司的事务进行安排。后来陈某有跟我说她有用免提电话与刘惠德讲话，安排公司事务和解决纠纷。我找陈某拿钱是赖某叫我去拿的，我没跟赖某说拿来了多少，拿到钱以后我有跟赖某打电话说钱拿到了，他就叫我先拿5万元放他那边。我当时有找纪检的杨书记，让他跟经办人讲提高办案效率，能快放出来就放，如果移送检察院的话，希望案件快点办完，顺便在不影响案件的情况下，把公司的内务事情交代一下。
在我被纪委带走协助调查后，纪委给我做的笔录我讲的不是实话，纪委办案人员说你这是私下收费，还给我看了司法行政部关于收费的规定，说你这是违规问题，干脆认了，省了拖延时间，我为了早点出去处理事情就违背事实认了，后来在2015年8月25日，办案人员跟我说你的问题是律师违规收费问题，要移交司法行政处理，待会司法局的人也会找你做笔录，后来司法局给我做笔录的时候我也认了，我冤就冤了，司法局对我的处理结果我认了，但是现在是在公安局，这些问题必须要讲清楚，我确实在2015年4月份从陈某那边拿了99800元。至于为什么在时隔五个月左右才将钱上交司法局，我认为是在单位有跟杜主任汇报，但是没有合同，要等签合同，7-8月份我还有跟单位杜主任汇报，8月初我还有跟纪委杨书记联系，要主动讲清楚这件事情，等组织来处理。刘惠德移送检察院后，我还有与陈某打电话，她说刘惠德移送好几天了，我问是否还要继续请我，她说现在还不能会见，以后再说。为什么会上交司法局15万元而不是99800元，是因为陈某出来后，有一次打电话给我讲，赖某讲我收了15万元，我就按他的话讲了，我当时还讲赖某怎么这样讲，办案人说我认了就让我早点出去，我在纪委里面待着，前四天我没合眼，有四天没吃饭，特别是还有很多案件要处理，否则要承担责任和赔偿，我想纪委讲这是违规问题，纪律处分问题，我也就认了15万元的事实。事后我没有将钱用于跑动关系、打探消息，但我为刘惠德贸易公司解决劳务纠纷、工程资金安排等提供了帮助，也为陈某提供了相关法律咨询，我没有向陈某索要30万元，我在拿了99800元后，也没有向陈某索要15万元，我从来没有跟陈某讲钱的事，我收的钱也是赖某跟她说的。我也没有向陈某保证说可以把刘惠德弄出来，现在陈某说我骗她，是因为陈某觉得当时请我当法律咨询，但是后来她老公被追究责任，她不理解，所以认为我骗她，她电话上也有跟我说有人对她说这是骗她。
原判认为，被告人罗奎金以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物人民币30万元（其中15万元未遂），数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人罗奎金诈骗部分未遂，且积极退赃，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人罗奎金犯诈骗罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币五万元。二、随案移送的光盘一张，属视听资料，予以随案存查。三、被告人罗奎金退出的150000元，属赃款，予以没收，由龙岩市公安局新罗分局上缴国库。
上诉人罗奎金及其辩护人的诉辩意见：一审判决认定上诉人罗奎金构成诈骗罪事实不清，证据不足，依法应宣告上诉人罗奎金无罪。
龙岩市人民检察院出庭检察员意见：本案事实清楚，证据确实充分，一审法院定性准确，量刑适当。建议二审法院维持原判。
经二审审理查明，原判认定上诉人罗奎金犯诈骗罪的事实，除了实际收到陈某15万元事实有误，应认定为实际收到陈某99800元，其他部分事实清楚，据此认定上述事实的证据，均系侦查机关依法收集，且在一审开庭审理过程中均经举证、质证，证据来源合法，内容客观、真实，证据与证据之间能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人罗奎金以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物人民币30万元（其中200200元未遂），数额巨大，其行为已构成诈骗罪。对于上诉人及其辩护人提出上诉人不构成诈骗罪的诉辩意见，经查，原审认定上诉人犯诈骗罪的事实，有被害人陈某的陈述、证人证言、相关的书证、录音资料等予以证实，各证据能够形成完整的证据链，故该诉辩意见不能成立，不予采纳。关于一审认定上诉人实际收到被害人陈某15万元的事实部分，只有被害人陈述，相关证人证言均系传来证据，且上诉人多次供述只收到99800元，虽上诉人有向龙岩市司法局账户上缴15万元，但不足以认定上诉人实际收到被害人15万元，从有利于被告人的原则，应就低认定上诉人实际收到陈某的99800元。二审对此事实予以纠正，并相应地对上诉人的量刑予以改判。上诉人罗奎金诈骗部分未遂，且已退出赃款，予以从轻处罚。原判定性正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持新罗区人民法院（2015）龙新刑初字第1075号刑事判决的第二项，即二、随案移送的光盘一张，属视听资料，予以随案存查。
二、撤销新罗区人民法院（2015）龙新刑初字第1075号刑事判决的第一、三项，即一、被告人罗奎金犯诈骗罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币五万元。三、被告人罗奎金退出的150000元，属赃款，予以没收，由龙岩市公安局新罗分局上缴国库。
三、上诉人（原审被告人）被告人罗奎金犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月10日起至2019年3月9日止。）
四、上诉人罗奎金交至龙岩市司法局的150000元，其中的赃款99800元予以没收，上缴国库；应缴纳的罚金50000元，从该款项中给付，上缴国库。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 武 平
代理审判员 陈 瑜 皓
代理审判员 刘 晓 南
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 张桂兰（代）
附：主要法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。