上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）奉民一（民）初字第1893号
原告徐金龙。
委托代理人李明明，上海方英律师事务所律师。
被告洪仁欢。
被告上海奉贤大众汽车客运有限公司。
法定代表人马戈军，董事长。
委托代理人黄志坚，男，上海奉贤大众汽车客运有限公司工作。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张家庆，总经理。
委托代理人夏明明，上海市中天阳律师事务所律师。
原告徐金龙与被告洪仁欢、上海奉贤大众汽车客运有限公司（以下简称“大众客运公司”）、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下简称“人保财险上海市分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年3月11日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年3月27日公开开庭进行了审理。原告徐金龙的委托代理人李明明、被告洪仁欢、被告大众客运公司的委托代理人黄志坚、被告人保财险上海市分公司委托代理人夏明明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐金龙诉称，2014年6月22日7时00分许，被告洪仁欢驾驶沪CXXX**牌号的轿车（车主为被告大众客运公司，该车辆在被告人保财险上海市分公司处投保）在奉贤区环城西路环城南路路口与原告驾驶的电动车相撞，致原告受伤。事发后，上海市公安局奉贤分局交通警察支队出具道路交通事故认定书，认定被告洪仁欢负全部责任。经华东政法大学司法鉴定中心鉴定为原告因交通事故所致第1腰椎压缩性骨折等，现局部压痛、腰部活动明显受限，评定X级伤残；酌情给予伤后休息180日，营养90日，护理90日。现各方就赔偿事宜无法达成一致，为维护自身合法权益，原告故诉讼来院，请求判令：一、被告赔偿原告其因交通事故造成的损失：医疗费人民币9，991.41元（以下币种同）、住院伙食补助费200元、营养费3，600元、护理费7，397元、误工费15，000元、残疾赔偿金149，093.40元、精神损害抚慰金10，000元、交通费500元、衣物损500元、车辆维修费500元、伤残鉴定费2，300元、律师费3，000元、日常生活用品35元，共计202，116.81元；其中由被告人保财险上海市分公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）限额内先行赔付；其中精神损害抚慰金在交强险内优先受偿；不足部分由被告人保财险上海市分公司在其承保的第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）限额内予以赔付；仍有不足由被告洪仁欢、被告大众客运公司共同赔偿；二、诉讼费由被告负担。
被告洪仁欢辩称，对事故的发生经过及责任认定无异议，事故发生后被告洪仁欢向原告垫付5，000元，要求一并处理。具体赔偿项目认为律师费过高，其他同保险公司意见。
被告大众客运公司辩称，对事故的发生经过及责任认定无异议，事故发生时被告洪仁欢系从事职务行为，被告大众客运公司愿意承担保险公司理赔范围外的赔偿责任，其他同保险公司答辩意见，对具体赔偿项目认为律师费过高。
被告人保财险上海市分公司辩称，对事发经过及责任认定无异议，事故车辆事发时在被告保险公司处投保了交强险及限额为200，000元的商业三者险，未投保不计免赔，需扣除20%免赔率，愿意在保险范围内赔偿。具体赔偿项目：对医药费应扣除住院期间伙食费及非医保部分；对住院伙食补助费用认可；对营养费认可30元／天；对护理费认可40元／天；对误工费不认可；对残疾赔偿金及精神损害抚慰金，要求按照参与度计算；对交通费认可200元；对衣物损认可100元；对车辆维修费认可；对鉴定费认可，在商业三者险内理赔；对日常用品费用及律师费认为不属于保险理赔范围。
经审理查明，原告所述的交通事故经过、责任认定属实。原告徐金龙于2013年6月22日因交通事故导致L1椎体骨折（累及前柱），椎体轻微压缩，且当天CT片发现其L4／5、L5／S1椎间盘突出。经保守治疗，2013年11月12日X线片显示L1椎体骨折骨痂形成，椎体轻度压缩。2013年12月20日华东政法大学司法鉴定中心对其进行检车，根据其活动度丧失情况评定为救济伤残，酌情给予伤后休息180日，营养90日，护理90日。对于以上事实，本院予以确认。
另查明，1、事故车辆沪CXXX**小型轿车向被告人保财险上海市分公司投保了限额为122，000元的交强险、限额为200，000元的商业三者险，未投保不计免赔特约险，免赔率为20%；其中交强险项下的医疗费用赔偿限额为10，000元、死亡伤残赔偿限额为110，000元、财产损失赔偿限额为2，000元；2、被告洪仁欢事发时为被告大众客运公司工作，从事职务行为；3、原告徐金龙定残时已满62周岁未满63周岁，事故发生时原告已满61周岁未满62周岁；4、原告徐金龙事故发生前一年居住在其所有的房屋（奉贤区南桥镇江海二村XXX幢XXX号）处；5、原告徐金龙与上海正勤五金有限公司签订合同期限为二年（自2011年12月26日起至2013年12月26日）的劳动合同；6、被告洪仁欢事故发生后向原告徐金龙垫付5，000元现金。
以上事实，有庭审笔录、道路交通事故认定书、原告身份证、被告洪仁欢驾驶证、沪CXXX**小型轿车行驶证、原告门急诊病历、出院小结、住院费用清单、住院费用发票、医疗费用发票、司法鉴定意见书及鉴定费用发票、奉贤区南桥镇江海镇第三居民委员会出具的《证明》、上海市房地产权证复印件、原告与上海正勤五金有限公司签订的劳动合同书、用人单位企业法人营业执照、被告提交的收条等。经庭审质证，本院认为，上述证据系客观、真实、合法，且与本案具有关联性，本院均予以采纳。
审理过程中，被告人保财险上海市分公司提出对原告的伤残等级与其原有自身疾病的参与度进行鉴定。本院依法委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心向本院出具复医（2014）伤鉴字第2518号司法鉴定意见书，鉴定为原告徐金龙的XX疾病在X级伤残中的参与度为50%。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。本案事故车辆沪CXXX**小型轿车向被告人保财险上海市分公司投保了限额为122，000元的交强险，其中死亡伤残赔偿限额为110，000元、医疗费用赔偿限额为10，000元、财产损失赔偿限额为2，000元，故对于原告的各项损失，被告人保财险上海市分公司在交强险范围内承担赔偿责任；对于超过以及不属于交强险范围内的损失，因本案事故车辆沪CXXX**小型轿车在被告人保财险上海市分公司处投保了限额为200，000元的商业三者险，原告又请求人保财险上海市分公司在商业三者险内承担赔偿责任，故本院认为，对超过交强险部分的损失应由被告人保财险上海市分公司根据保险合同予以赔付。被告洪仁欢负事故全部责任，因被告洪仁欢系履职行为，故被告大众客运公司应对原告的合理损失对外承担全部赔偿责任。本起交通事故与原告徐金龙腰部活动度丧失构成X级伤残具有因果关系，已由二次司法鉴定予以确认，各当事人均无异议。至于参与度问题，根据《最高人民法院关于案例指导工作的规定》第七条规定最高人民法院发布的指导性案例，各级法院审判类似案例时应当参考。最高人民法院在2014年1月26日发布的指导案例即荣宝英诉王阳、永诚财产保险股份有限公司江阴支公司机动车交通事故责任纠纷案的裁判要点指出，交通事故的受害人没有过错，其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。本案中，原告徐金龙在交通事故中不负事故责任，其对损害的发生及扩大亦无过错，虽其自身体质状况与交通事故致残的损害结果有一定影响，但不存在减轻或免除侵权人赔偿责任的法定情形，故对被告人保财险上海市分公司要求适用参与度的抗辩意见，本院不予采纳。对于第二次鉴定产生的鉴定费3，000元，由被告人保财险上海市分公司自行承担。
关于原告的各项损失：对于医疗费，被告人保财险上海市分公司认为应扣除非医保部分的辩解无相关法律依据，故本院对此辩解意见不予采信。故本院根据医疗机构出具的医药费专用收据等收款凭证结合相关病历予以确定计9，696.60元（已扣除住院期间伙食费150元）。对于原告提供的“腰椎固定带”发票，本院作为残疾辅助器具费予以支持。对住院伙食补助费，本院按20元／天标准计算，期限按照原告住院天数确定为10天，计200元。对营养费，本院根据原告的伤情酌定按40元／天标准计算，期限参照鉴定结论确定为90日，计3，600元。对护理费，原告住院期间实际发生的护理费800元（住院天数10天），其余期限本院根据原告的伤情酌定按60元／天标准计算，期限参照鉴定结论确定为80日（已经扣除住院期间的10天），合计5，600元。对残疾赔偿金，根据原告提供的现有证据能够证明原告事故发生前一年居住于城镇，且收入来源于城镇，定残时已满62周岁未满63周岁，故本院对原告要求按照城镇标准计算残疾赔偿金的主张予以支持，故本院根据其伤残等级（九级，系数为20%），按照上一年度上海市城镇居民人均可支配收入43，851元／年的标准，自定残之日起按原告主张的17年计算，计149，093.40元。对于精神损害抚慰金，原告因事故遭受了肉体和精神上的痛苦，故对该项损失本院酌定支持10，000元，由保险公司在交强险限额内优先赔付。对误工费，原告虽已达退休年龄，但提供的证据能够证明其仍在从事劳动获取报酬，又原告现有证据未能证实其因交通事故造成其主张的误工损失，故本院根据事故发生期间上海市最低工资标准，期限参照鉴定结论180日计算为9，720元。对于鉴定费2，300元，系原告为解决纠纷的实际支出，且有相关单据为证，本院予以支持。对交通费，本院根据原告就医次数及综合情况酌情支持300元。对衣物损，原告虽然未提供相关依据，此系原告的合理损失，本院酌情支持200元。对车损，本院按照原、被告均认可的500元计算。对日用品，本院根据上海市奉贤区中心医院骨科开具“马桶、尿壶”的收据予以确认。对律师费，因原告相对缺乏法律知识，其聘请律师代理诉讼，有利于其诉讼权益的实现，且金额合理，本院根据原告提供发票予以支持。
综上，对属于交强险和机动车商业三者险理赔范围的项目有：医疗费9，696.60元、住院伙食补助费200元、营养费3，600元、护理费5，600元、残疾赔偿金149，093.40元、精神损害抚慰金10，000元、误工费9，720元、残疾辅助器具费154.80元、交通费300元、衣物损200元，车辆维修费500元、鉴定费2，300元，合计191，364元，被告人保财险上海市分公司在交强险限额内的赔付金额为：医疗费用赔偿限额内赔付10，000元、死亡伤残赔偿限额内赔付110，000元，财产损失赔偿限额内赔付700元（衣物损200元，车损500元），合计120，700元。余款70，664.80元由被告人保财险上海市分公司根据商业三者险合同约定扣除20%免赔部分后承担56，531.84元。对于属于保险免赔部分的14，132.96元及不属于保险理赔范围的律师费3，000元、日用品35元，合计17，167.96元，由被告大众客运公司向原告徐金龙赔偿。因被告洪仁欢事故发生后垫付过原告徐金龙5，000元，又因原告超出保险理赔范围损失应由被告大众客运公司向原告徐金龙赔偿，故原告徐金龙应返还被告洪仁欢5，000元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告徐金龙120，700元（含精神损害抚慰金10，000元）；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔付原告徐金龙56，531.84元；
三、被告上海奉贤大众汽车客运有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐金龙17，167.96元；
四、原告徐金龙于本判决生效之日起十日内返还被告洪仁欢5，000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，330元，减半收取计2，165元，由原告徐金龙负担85元，被告上海奉贤大众汽车客运有限公司负担2，080元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 管玉洁
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 赵 慧
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。