新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）沙刑初字第90号
公诉机关沙湾县人民检察院。
被告人马小龙，曾用名马学文，男，回族，初中文化程度，无固定职业，户籍所在地沙湾县，捕前住沙湾县。2014年3月30日因涉嫌合同诈骗罪被沙湾县公安局刑事拘留，同年5月6日经沙湾县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于沙湾县看守所。
辩护人阿布拉江，新疆君正律师事务所律师。
被告人妥俊虎，男，回族，出生于新疆沙湾县，初中文化程度，无固定职业，户籍所在地沙湾县，捕前沙湾县金沟河镇某某村1巷。2003年10月28日因犯强奸罪被我院判处有期徒刑六年，2007年9月26日被释放。2014年3月30日因涉嫌合同诈骗罪被沙湾县公安局刑事拘留，同年5月6日经沙湾县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于沙湾县看守所。
辩护人朱春燕，新疆明强律师事务所律师。
沙湾县人民检察院以沙湾县检公诉刑诉（2014）95号起诉书指控被告人马小龙、妥俊虎犯合同诈骗罪、诈骗罪，于2014年11月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沙湾县人民检察院指派检察员李莉出庭支持公诉，被告人马小龙及其辩护人阿布拉江、妥俊虎及其辩护人朱春燕到庭参加了诉讼。经审判委员会讨论决定，现已审理终结。
公诉机关指控，1、2013年11月10日，被告人马小龙、妥俊虎在额敏县牲畜市场与被害人张某某、阿某某·热依拉、哈某某·哈布力亚提、叶某某·莎依迪哈哈拉木、阿某某·居马洪分别达成口头买卖协议，收购上述被害人的牛共计52头，牛款共计333350元，已支付8350元；并承诺将牛卖掉后结清剩余牛款共计325000元。后在被害人催要牛款过程中，由被告人马小龙提供机动地承包合同，被告人妥俊虎在机动地承包合同填写虚假内容后，二人用虚假的机动地承包合同做抵押骗取上述被害人牛款共计325000元。被告人马小龙、妥俊虎在此期间已将买牛款归还了石河子某某小额贷款有限公司的贷款。
2、2013年11月28日，被告人妥俊虎在明知被告人马小龙以虚假的机动地承包合同作抵押的情况下，仍帮助被告人马小龙联系被害人徐某某并作担保人在被害人徐某某处骗取96000元，用于偿还在石河子某某小额贷款有限公司的贷款。
公诉机关认为，被告人马小龙、妥俊虎以非法占有为目的，在履行合同过程中，以虚假的机动地承包合同做担保，骗取被害人财物价值325000元，数额巨大，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（二）项、第二十五条第一款之规定，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。被告人马小龙、妥俊虎以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取被害人人民币96000元，数额巨大，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第六十六条、第二十五条第一款之规定，应当以诈骗罪追究二被告人的刑事责任。
被告人马小龙对指控罪名提出异议，认为起诉书指控的第一起事实中，提供虚假的合同是在被非法拘禁了六天，无奈之下才提供的；主观目的不是为了非法占有被害人的财物，而是为了拖延时间，不应该认定为合同诈骗。同时认为，妥俊虎打电话告知其是公安局的人找，属于自首。
辩护人阿布拉江的辩护意见是对公诉机关指控犯罪事实无异议，对指控的罪名有异议。公诉机关指控的第一起事实，马小龙先用卖牛款还上贷款公司的贷款，然后贷上款以后再还牛款，在主观上没有以非法占有为目的，骗取他人财物的故意，并愿意努力偿还所欠牛款。马小龙提供的身份信息均是真实的，没有虚构或隐瞒真实身份，不属于合同诈骗罪，属于民事纠纷行为。公诉机关指控的第二起事实，马小龙是为了尽快偿还贷款公司的贷款，以达到减少不必要高额利息的目的，没有非法占有的意愿，属于拆东墙补西墙的不当操作模式，故公诉机关指控的诈骗罪不成立。
被告人妥俊虎对公诉机关指控罪名提出异议，辩称我的初衷是为了让马小龙把钱还掉，没有想诈骗。
辩护人朱春燕的辩护意见是对公诉机关指控的犯罪事实无异议，对指控的罪名有异议，认为被告人妥俊虎不构成合同诈骗罪和诈骗罪。1、被告人妥俊虎在主观上没有非法占有的目的，之所以使用机动地承包合同做抵押是为了使被告人马小龙摆脱张某某的拘禁控制，达到延期还款的目的。2、被告人妥俊虎在主观上没有虚构事实、隐瞒真相。二被告人提供的身份信息均是真实的，从张某某处买牛后，用牛款还贷款一事也告知了张某某，并给其说明贷款后就给付牛款。希望法院查明事实，做出无罪判决。
公诉机关针对指控的第一起事实提供的证据有：
1.书证（1）欠条，证实被告人马小龙、妥俊虎欠被害人张某某牛款325000元的事实。
（2）土地抵押证明、机动地承包合同书，证实被告人马小龙、妥俊虎用虚假的土地合同做抵押，用于清偿欠款。
（3）沙湾县金沟河镇农经站出具的情况说明，证实2009年金沟河镇柳树沟村没有与马小龙签订机动地承包合同书。
2.证人证言
（1）证人樊某某、常某某、马某甲，证实马小龙使用的两份机动地承包合同是空白合同，内容是假的；马小龙并没有承包过金沟河镇柳树沟村三角地的380亩和居民点房前的386亩土地。
（2）证人刘某某的证言，证实2013年6月马小龙、妥俊虎、马某甲一起商量做生意，因为没有钱就商量用假合同贷款做生意，后三人一起在石河子小贷公司用假合同贷款40万元。过了一个月马小龙和妥俊虎一起做贩牛生意，在最后一次收了张某某牛的时候，因为石河子小贷公司贷款的期限到了，马小龙和妥俊虎就将牛款32万元和从石河子一个女的那里借的10万元全部还了石河子小贷公司的钱。后因贷不上款没有钱，无法偿还张某某的牛款。
3.被害人陈述
（1）被害人张某某，证实2013年11月10日，马小龙、妥俊虎二人购买了张某某、阿某某、哈某某、阿某乙、叶某某的牛，一共欠了325000元。被告人马小龙、妥俊虎称将牛拉回沙湾卖掉后付剩余的钱，后张某某等人催要牛款时马小龙、妥俊虎打了一张总数325000元的欠条；2013年12月7日再催款时马小龙、妥俊虎又给了机动土地合同做抵押，2014年1月15日约定还款期到后仍未付款，后来发现土地合同是假的。
（2）被害人哈某某、叶某某、阿某某·居马洪的陈述证实了2013年11月10日马小龙、妥俊虎在被害人处购买了牛，经多次催要后，被告人马小龙、妥俊虎打了一张总的欠条，名字写的张某某的，马小龙、妥俊虎还抵押了土地合同，后来知道合同是假的。
4.被告人的供述与辩解
（1）被告人马小龙的供述，证实了被告人马小龙、妥俊虎在被害人张某某等人处收购52头牛后，因将所卖牛款用于偿还贷款，在无力偿还张某某等人欠款的情况下用虚假的土地承包合同向张某某做抵押的事实，以及利用虚假的土地合同作抵押在石河子徐某某处借款10万元用于偿还贷款，导致现无力偿还徐某某的欠款。
（2）被告人妥俊虎于的供述，证实妥俊虎和马小龙共同在额敏县张某某等人处收购52头牛并欠账32.5万元，后将牛卖出后偿还了在石河子小额贷款公司的贷款，因张某某等人要账，马小龙指使妥俊虎用虚假的两份土地承包合同作抵押，以及马小龙利用虚假的土地承包合同做抵押，在石河子一个女的处借款10万元至今无力偿还的事实。
公诉机关针对指控的第二起事实提供的证据有：
1.书证：借据、机动地承包合同书，证实马小龙、妥俊虎向徐某某用虚假合同作抵押，从被害人徐某某处借现金10万元，约定4%计息。
2.证人证言
（1）证人马某乙陈述，证实2013年11月28日，马小龙、妥俊虎让马某乙跟他们一起去石河子帮忙签个字，马小龙、妥俊虎找一个女的借了十万元，马某乙在他们给的一张借据上面签了名字。
（2）证人刘某某证实马小龙、妥俊虎和马某乙三人一起在石河子一个50多岁的女的那里借了10万元，将这些钱全部还了石河子小贷公司的贷款。
3.被害人徐某某的陈述，证实2013年11月28日马小龙利用虚假的土地承包合同并由妥俊虎、马某乙作担保，在石河子徐某某处借款10万元，除掉利息4000元，给了96000元的事实。
4.被告人供述
（1）被告人马小龙的供述，证实2013年11月份，马小龙通过妥俊虎联系徐某某，用一份假的土地承包合同做抵押在徐某某处借了10万元并偿还了前期在石河子小贷公司的贷款，现在无力偿还。
（2）被告人妥俊虎的供述，证实妥俊虎帮马小龙联系了石河子的徐某某，马小龙用假合同在徐某某处借了10万元。
5.石河子市公安局刑事科学技术鉴定书，证实马小龙向徐某某借款10万元所抵押的土地合同上的印章系伪造。
公诉机关提供的综合证据有：
（1）抓获经过，证实公安局民警在妥俊虎家中将其抓获，后妥俊虎积极配合公安机关侦查，用电话将马小龙叫至沙湾县教育路老甘哨子面门口，公安民警将马小龙抓获。
（2）常住人口信息表，证实被告人马小龙、妥俊虎的基本身份信息。
（3）石河子市某某小额贷款有限公司借款及担保合同、证明，证实马小龙、妥俊虎、马某甲三人合借石河子某某小额贷款有限公司40万元时，使用的合同也是虚假合同。
（4）刑事判决书，释放证明书，证实被告人妥俊虎曾经犯罪，有前科劣迹。
本院认为，针对公诉机关指控的第一起事实，被告人马小龙、妥俊虎购买被害人张某某等人的牲畜后，理应支付相应款项，可被告人却以非法占有为目的，用隐瞒真相的方法，将骗取的牛款用于清偿二人在石河子市某某小额贷款有限公司借款，其犯罪行为符合诈骗罪的构成要件，应当以诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名不当，本院予以纠正。因被告人马小龙、妥俊虎将牛出售后，牛款实际已经占为己有，诈骗行为已经完成，而非是在合同签订、履行过程中产生的。
针对公诉机关指控的第二起事实，因本案借款人有马小龙、妥俊虎和马某乙三人签名，属于共同借款人，应该通过民事途径解决，公诉机关指控的第二起事实罪名不成立。因此，公诉机关以合同诈骗罪和诈骗罪对二被告人进行数罪并罚的诉请，本院不予采信。对两被告人各自辩护人辩称“被告人的属民法调整的范畴，不构成犯罪”的理由，本院认为，起诉书指控第二起事实属民法调整的范畴，不构成犯罪，本院予以采纳。鉴于被告人妥俊虎能够协助公安机关抓获同案犯马小龙，有立功表现，可以从轻处罚。被告人妥俊虎因有前科劣迹，本院酌情从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：
一、被告人马小龙犯诈骗罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金80000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2014年3月30日至2019年9月29日止，罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人妥俊虎犯诈骗罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金80000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2014年3月30日至2019年9月29日止，罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆塔城地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 黄 敏
审 判 员 刘 军
人民陪审员 周少莲
二〇一五年二月二十五日
书 记 员 顾晓艳
法律条文附页：
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定有立功表现。