安徽省合肥市包河区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0111民初5962号
原告：李永才，男，汉族，1970年1月15日出生，住安徽省合肥市肥西县。
委托诉讼代理人：李兴亮，北京盈科（合肥）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孙婉，北京盈科（合肥）律师事务所实习律师。
被告：殷保能，男，汉族，1976年10月25日出生，住安徽省肥西县。
被告：安徽人民健康大药房有限公司，住所地安徽省合肥市包河区上海路18号3号标准厂房A幢，统一社会信用代码：913401005675391700（1-1）。
法定代表人：何家裕，董事长。
被告：何家裕，男，汉族，1970年11月5日出生，住安徽省合肥市蜀山区。
上述两被告共同委托代理人：夏伟，安徽神州行律师事务所律师。
上述两被告共同委托代理人：夏发柱，安徽神州行律师事务所实习律师。
原告李永才诉被告殷保能、何家裕、安徽人民健康大药房有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年7月4日立案受理，依法由代理审判员孙永祥适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李永才及其委托代理人李兴亮、孙婉，被告殷保能，被告何家裕及被告安徽人民健康大药房有限公司委托代理人夏伟、夏发柱到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李永才诉称：2014年10月13日，被告何家裕代表被告安徽人民健康大药房有限公司与被告殷保能签订《项目承包合同》。合同约定：被告安徽人民健康大药房有限公司将位于合肥市包河区上海路18号名称为安徽人民健康大药房有限公司标准化厂房内部装修工程承包给被告殷保能；承包方式：包清工。被告殷保能承包上述工程后，雇佣原告作为瓦工（大工）进场施工。
2015年1月27日，原告在安徽人民健康大药房有限公司C栋标准化厂房内砌电梯门时从椅子上摔下，致右腿骨折。事故发生后，原告被送往合肥瑞康骨科医院治疗，后转入安徽医科大学第一附属医院，经诊断为：右胫骨平台骨折。事故发生至今，已给原告造成医疗费、误工费、护理费等损失共计161486.05元。根据相关法律规定，原告的损失应由上述各被告共同承担。原告为维护其合法权益，故，原告为了维护自身权益，特向法院提起诉讼，要求判令：一、请求依法判令各被告连带赔偿原告各项损失共计161486.05元（医疗费42393.35元、误工费37800元、护理费10280元、交通费322.2元、住宿费30元、住院伙食补助费630元、残疾赔偿金53872元、被抚养人生活费4308.5元、精神损害费8000元、鉴定费2050元）；二本案诉讼费用由被告承担。
被告殷保能辩称：原告所述属实，我雇佣原告作为瓦工进场施工的；我跟被告安徽人民健康大药房有限公司是承包关系，签订了安徽人民健康大药房有限公司内部装修承包合同；我垫付了原告医药费33500元。
被告何家裕辩称：被告何家裕与被告殷保能签订了项目承包合同，并且约定了工程的基本概况以及双方的权利义务，并且对工程安全作出了特别约定，合同约定被告殷保能应对施工现场进行安全文明管理，确保无事故，如果施工期间发生了工伤的事故，一切费用、法律责任，由被告殷保能承担责任；原告作为瓦工在施工时从椅子上摔下来，主要责任应当由原告自行承担，原告作为完全民事能力人，应当知道在高空作业中具有的危险性，其没有注意安全，未佩戴安全绳、安全帽就进行施工，造成的损害结果，其应当对结果承担的民事责任；对于原告提出的医疗费、误工费等，有些项目计算错误及要求过高，要求法院予以核减。
被告安徽人民健康大药房有限公司辩称：我公司没有与本案的任何一个当事人签订装修合同，我公司仅仅只有营业执照上所标注的A栋厂房；内部合同装修中的其他三栋厂房与我公司无关，我公司也无权发包，所以不是我公司对外签订的装修合同；原告起诉我公司主体错误，我公司不应当承担任何责任。
经审理查明：被告何家裕是被告安徽人民健康大药房有限公司的法定代表人。2014年10月13日，被告何家裕与被告殷保能签订《项目承包合同》，约定：被告安徽人民健康大药房有限公司将位于合肥市包河区上海路18号名称为安徽人民健康大药房有限公司标准化厂房内部装修工程承包给被告殷保能，工程必须由殷保能自己施工完成，不得转包和分包；承包方式为包清工，本合同为一次性的固定价合同，在发生任何物价涨跌的情况，均按本合同价格执行；被告殷保能应对施工现场进行安全文明管理，确保安全施工无事故，××等事故，法律责任和一切费用均由被告殷保能负责。被告殷保能承包上述工程后，雇佣原告作为瓦工进场施工，被告殷保能证明给原告工资为210元每天。
2015年1月27日，原告在安徽人民健康大药房有限公司C栋标准化厂房内砌电梯门时从椅子上摔下，致右腿骨折。事故发生后，原告被送往合肥瑞康骨科医院治疗，后转入安徽医科大学第一附属医院，经诊断为：右胫骨平台骨折，原告住院21天，花费医疗费42393.35元（其中殷保能为原告垫付了医药费33500元）。
起诉前，原告单方委托安徽同德司法鉴定所对其伤残等级、误工期、营养期、护理期进行鉴定，经鉴定原告构成十级伤残，误工期为180日、护理期为90日、营养期为60日，花费鉴定费为2050元。在本案审理过程中，被告何家裕与被告安徽人民健康大药房有限公司申请对原告是否构成伤残进行重新鉴定，本院委托安徽全诚司法鉴定中心进行鉴定，经鉴定原告构成十级伤残，何家裕花费鉴定费770元。
原告系农民工，自2013年8月开始租住肥西县上派镇人民东路公园新村8号楼402室,长期在城市从事瓦工工作。原告父亲李志堂于1930年11月15日出生，为农民，已丧失劳动能力。李志堂育有三名子女，其中长子李永明已于2015年去世，原告为次子，女儿为李永芳。原告是2015年1月27日早上七点第一次来工地上班，当天上午9：30分左右即发生事故，原告未领取工资。
另查明：原告无从事瓦工的资质，被告殷保能无从事工程装修的资质与安全生产条件。原告从事作业时，只有安全帽，没有其他安全保护措施。
再查明：被告何家裕与被告殷保能签订《项目承包合同》装修工程中包括Ａ、Ｂ、Ｃ、Ｄ栋厂房，被告安徽人民健康大药房有限公司提供的证据证明只对A栋厂房享有产权，B/C/D栋是其他企业的厂房，只是跟被告何家裕有关，但与被告安徽人民健康大药房有限公司没有关系。庭审中，被告安徽人民健康大药房有限公司称该案件中的工程不是由其对外发包的，原告受伤是在C栋厂房施工造成的，被告安徽人民健康大药房有限公司无权更不可能对外发包，整个装修都是被告何家裕个人对外发包的，何家裕在其他企业也有参股。如果原告和被告殷保能认为被告安徽人民健康大药房有限公司拥有其他三栋厂房产权，原告和被告殷保能应向法院提供证据，否则不能成立。原告和被告殷保能未能提供证明被告安徽人民健康大药房有限公司对B、C、D三栋厂房享有产权。
上述事实，有原告提交的原、被告的身份证、企业信息查询单、项目承包合同、证明、病历、出院小结、医疗费单据、交通费发票、住宿费发票、安徽同德司法鉴定所司法鉴定意见书、租房合同、袁传其（房东）身份证、舒城县公安局杭埠派出所证明、身份证复印件、户口本复印件、死亡证明（李永明）、鉴定费发票，被告安徽人民健康大药房有限公司提供的安徽人民健康大药房有限公司的房地产权证等证据及原、被告的当庭陈述等内容予以证实。
本院认为：本案争议焦点问题为：一、被告何家裕与被告殷保能签订《项目承包合同》的行为，是代表被告安徽人民健康大药房有限公司的职务行为，还是何家裕个人行为？二、原、被告之间的责任如何划分？三、原告李永才各项费用的计算数额？
一、被告何家裕以个人名义与被告殷保能签订了《项目承包合同》，被告何家裕是被告安徽人民健康大药房有限公司的法定代表人，被告殷保能确认了《项目承包合同》包括Ａ、Ｂ、Ｃ、Ｄ栋厂房，原告受伤是在C栋厂房施工造成的。现有证据只能证明被告安徽人民健康大药房有限公司只对A栋厂房享有产权。被告安徽人民健康大药房有限公司称B/C/D栋是其他企业的厂房，只是跟被告何家裕有关，但与被告安徽人民健康大药房有限公司没有关系。原告和被告殷保能未能提供证明被告安徽人民健康大药房有限公司对B、C、D三栋厂房享有产权。故本院认为，被告何家裕以个人名义与被告殷保能签订的《项目承包合同》，是何家裕个人行为与被告安徽人民健康大药房有限公司无关。
二、被告何家裕以个人名义与被告殷保能签订的《项目承包合同》，是何家裕个人行为，与被告安徽人民健康大药房有限公司无关，被告安徽人民健康大药房有限公司对原告的受伤无法律上的责任，依法应不承担责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定：二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。被告何家裕与被告殷保能签订的《项目承包合同》，合同工作内容实质为厂房内部装修，殷保能依靠自己的技术、劳力和设备完成厂房装修，并将装修好的厂房交付给何家裕，何家裕按合同约定的价格支付报酬，因此殷保能与何家裕之间构成承揽关系。承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对选任有过失的应承担相应的赔偿责任。何家裕作为定作人选任殷保能作为承揽人，殷保能没有施工的从业资质，也没有必要的安全生产条件，从而导致原告受伤，何家裕应对选任承揽人有过错，依法应承担30%的赔偿责任。殷保能自身没有从事装修的从业资质，又雇佣没有瓦工从业资质的原告，也没有提供必要的安全生产条件，对原告的受伤负有主要责任，依法应承担60%的赔偿责任。原告自身没有瓦工的从业资质，因其从事瓦工多年，应预见到而没有预见到在高处从事瓦工作业可能存在的危险性，盲目接受何家裕的雇佣，在没有做好自身安全防护的情况下，就站在椅子上开始从事瓦工作业，导致其从椅子上摔下受伤，原告自身有过错，对其自身受伤应承担10%的责任。
三、原告李永才因此次事故的具体损失计算如下：
一、医疗费：医疗费是指因侵权行为造成被侵害人人身损害，××支出的费用。医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。根据原告提供的门诊病历及医疗费票据，原告花费医疗费原告共计42393.35元，原、被告均无异议，本院予以确认。其中殷保能为原告垫付了医药费33500元，应予扣除。
二、营养费：营养费是指受害人在遭受侵害后，为辅助治疗或促使身体尽快康复而食用必要的营养品而支出的费用。安徽同德司法鉴定所鉴定原告的营养期为60日，本院以此作为原告的营养期限，营养费按标准30元/天计算，故原告营养费为1800元（30元×60天）。
三、护理费：护理费是指对受害人进行护理所发生的损失和费用。结合原告病历及伤情，根据鉴定机构的鉴定意见，本院认定护理期按90天计算.原告主张护理费按41690元/年计算，不高于规定标准,本院予以支持,原告护理费为10280元（41690元/年×90天）。
四、住院伙食补助费：参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，应为30元／天。原告住院伙食补助费按其实际的住院天数21天计算为630元（30元×21天）。
五、交通费：交通费是受害人及其必要陪护人员因交通事故就医或住院治疗等实际发生的必要费用，结合原告住院、复查情况，原告主张交通费322.2元，本院酌情支持300元。
六、鉴定费：原告主张鉴定费2050元，由于该鉴定费用是属于原告通过鉴定机构对其伤残等级及营养期、护理期、误工期进行鉴定所产生的费用，系原告的直接损失，本院予以支持。被告何家裕与被告安徽人民健康大药房有限公司申请对原告是否构成伤残进行重新鉴定，本院委托安徽全诚司法鉴定中心进行鉴定，经鉴定原告构成十级伤残，因重新鉴定未改变原告原先的鉴定结论，被告何家裕所花费的鉴定费770元由其自行承担。
七、误工费：对于误工费的标准，本院认为受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告提供的证据不能证明最近三年来平均收入情况，虽然殷保能证明给原告工资210元／天，但何家裕不予认可。结合原告是从事瓦工工作，应按2015年安徽省建筑行业年平均工资48895元标准，确定其误工费标准为133.96元/天。安徽同德司法鉴定所鉴定原告的误工期为180天，原告误工费应为24112.8元（180天×133.96元/天）。
八、残疾赔偿金：结合原告的工作及原告提供居住证明、租房协议等证据，可以认定其2013年至今在城市工作、居住。故根据最高人民法院的批复意见，本院认为原告李永才虽为农村户口，但在城市工作、居住，其经常居住地和主要收入来源均为城市，其伤残赔偿金应按照2015年安徽省城镇居民家庭人均可支配收入26936元/年标准计算。根据鉴定机构出具的鉴定意见，原告构成十级伤残，故按照2015年安徽省城镇居民家庭人均可支配收入计算残疾赔偿金为53872元（26936元×10%×20年）。
九、精神损害抚慰金：被告的侵权行为，导致原告受伤，构成十级伤残，给其及家人带来一定的精神痛苦，对于原告要求被告支付精神损害抚慰金的请求，综合考虑到当事人在事故中的过错程度、侵权行为造成的后果、本地人均生活水平等因素，充分体现精神损害抚慰金兼具补偿、抚慰和惩罚的功能，原告主张精神损害抚慰金6000元，本院酌情支持5000元。
十、原告主张住宿费，因未提供正式票据，本院不予支持。
十一、被扶养人生活费。被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被抚养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。本院结合原告提供的证据，可以认定李志堂系原告的父亲，原告父亲李志堂于1930年11月15日出生，今年86周岁，为农民，已丧失劳动能力，目前无证据证明李志堂有其他生活来源。李志堂育有三名子女，其中长子李永明已于2015年去世，原告为次子，女儿为李永芳。对于原告主张被扶养人生活费，本院予以支持年，但年限为5年，应按安徽省2015年城镇居民人均消费性支出17234元计算抚养费用为4308.5元。
综上，原告李永才各项损失计为144746.65元。
对于原告除去精神损害抚慰金的各项损失139746.65元，被告殷保能承担60%的赔偿责任即83848元，被告何家裕承担30%的赔偿责任即41924元。根据被告殷保能与何家裕的责任比例，原告的精神损害抚慰金5000元，殷保能承担3330元，何家裕承担1670元。因殷保能为原告垫付了医药费33500元，应予扣除，故殷保能仍应赔偿原告53678元。何家裕赔偿原告43594元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告殷保能于本判决生效之日起十日内赔偿原告李永才各项损失53678元；
二、被告何家裕于本判决生效之日起十日内赔偿原告李永才各项损失43594元；
三、驳回原告李永才的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3512元，减半收取1756元，由原告李永才负担156元，被告殷保能负担1100元，被告何家裕负担500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审判员 孙永祥
二〇一六年十二月六日
书记员 阮 莉
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。