杭州市下城区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0103民初7600号原告：刘勇，男，1978年4月12日出生，汉族，住杭州市拱墅区。委托诉讼代理人：徐田民，浙江励恒律师事务所律师。被告：杭州梯西爱尔（TCL）电器销售有限公司。住所地：杭州市下城区东新路***号***室。法定代表人：谢帆，该公司总经理。委托诉讼代理人：王建萍，浙江君安世纪律师事务所律师。原告刘勇为与被告杭州梯西爱尔（TCL）电器销售有限公司（以下简称：梯西爱尔公司）劳动争议一案，不服下劳人仲案字[2017]第0493号仲裁裁决书，于2017年10月16日向本院起诉。本院于同日立案受理，依法由审判员杨雪娟独任审理，后因案情需要转为适用普通程序审理，分别于2018年1月2日、2018年3月14日公开开庭进行了审理。原告刘勇及其委托诉讼代理人徐田民，被告梯西爱尔公司的委托诉讼代理人王建萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘勇向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿各项损失计135310.60元（包含1.停工留薪期间工资待遇：7092.29元/月×12月=85107.48元；2.护理费：56385元÷365天×69天=10659.08元；3.一次性伤残就业补助金：56385元÷12月×4月=18795元；4.经济赔偿金：7092.29元/月×20月=141875.80元；5.鉴定费：620元；6.交通费：1000元。上述合计258027.36元，扣除被告陆续支付的122716.76元，应支付135310.6元），并为原告依法补缴2017年6月起至停工留薪期结束期间的养老、医疗保险；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告服役期间因公负伤，后于2002年11月被相关单位评为六级伤残。原告退役后，2007年9月与被告建立劳动关系；此后，双方三次签订期限均为三年的劳动合同，最后一期至2017年3月31日。2016年4月1日13时许，原告在工作中扭伤右脚，被告称系旧伤复发，医院诊断为右踝扭伤、右踝创伤性关节炎。嗣后，原告历经五次手术，共住院69天；现仍处于治疗中。经依法认定，原告构成工伤九级伤残，为此花费鉴定费620元。2017年4月，原告收到被告作出的《不续签劳动合同通知书》。被告依法应支付原告经济赔偿金、护理费等损失共258027.36元，并补缴社会保险。经多次催讨，被告在支付部分款项后拒付。原告不服劳动仲裁，故诉讼来院，望判如所请。被告梯西爱尔公司答辩称，关于停工留薪期工资，被告已足额发放，工资包括基本工资和绩效工资，因原告受伤后未到公司上班，因此没有绩效工资，被告已按仲裁裁决书全部支付完毕；关于护理费，原告没有相应证据材料证明住院期间的护理费用，在劳动能力鉴定之后产生的护理费不应包含在里面；关于伤残就业补助金，被告已按仲裁裁决支付完毕；关于经济赔偿金，原告到2017年3月31日劳动合同到期止从未向被告提出续签劳动合同的要求，原告受伤后也未到单位上班，被告按照劳动合同法第44条规定终止劳动关系并不违法，公司进行劳动能力鉴定，同意按照工伤待遇支付劳动报酬；关于鉴定费，原告进行了两次鉴定，被告愿意承担第一次鉴定费，第二次鉴定是降级，应由原告自己承担；交通费，原告应当提供相应交通费票据却未提供，不认可；补缴养老、医疗保险，被告认为原告停工留薪期已经结束，2017年3月31日双方已终止劳动合同，被告不需要再为原告缴纳，事实上为了原告社保不中断，被告实际给原告缴纳医疗、社保至2017年7月份，多缴部分原告应退还。在收到仲裁裁决书后，被告已按照要求支付所有款项。综上，请求法院驳回原告诉讼请求。原告刘勇围绕诉讼请求，向本院提供了下列证据，经被告梯西爱尔公司当庭质证，本院作以下认证：1.劳动合同3份、参保证明1份，证明双方自2007年建立劳动关系，先后三次签订固定期限劳动合同。被告对真实性均无异议，但认为不能证明原告所要证明的目的，劳动合同的起止时间应为2008年1月1日和2017年3月31日。经审查，本院对证1的真实性予以认定，根据参保证明记载，对被告于2007年11月起为原告缴纳社会保险的事实予以认定。2.不续签劳动合同通知书1份、微信聊天记录1份，证明被告违法解除劳动合同。被告对不续签劳动合同通知书无异议，本院予以认定；对于微信聊天记录，被告对三性均有异议，经与张迎洁核实，其称没有收到微信聊天记录所称内容，同时确认该昵称为思远、微信号为“siyuan509”的微信号确实系张迎洁在长期使用，偶尔张迎洁家人会使用，微信号曾被盗一次，具体时间不清。本院经审核，该微信聊天记录来源自原告本人手机，聊天的双方分别为原告、被告的人资经理张迎洁，微信聊天内容与本案具有关联性，且意思表示明确、完整，本院对微信聊天记录的证据效力予以确认，被告的异议不成立。3.薪资明细表1组，被告无异议，本院予以认定。4.病历、出院记录1组、护理费发票1张，被告对病历、出院记录的真实性无异议，认为工伤劳动能力鉴定结果出来后产生的医疗记录与原告诉讼请求无关；认为护理费发票不属于新证据，且该发票显示护理日期是2017年3月17日至2017年4月5日，原告鉴定已结束，不属于工伤保险待遇赔偿范围。本院经审核，对病历、出院记录的真实性予以认定，对护理费发票，被告异议成立，本院不予认定。5.工伤认定决定书1份、杭州市职工工伤与职业病劳动能力鉴定表1份、劳动能力再次鉴定结论书1份，证明原告构成工伤九级伤残。被告均无异议，本院予以确认。6.鉴定费发票1份，真实性无异议，认为第二次鉴定费320元应由原告本人承担，但被告已支付。本院经审核对真实性予以认定，同时对被告已支付该笔鉴定费的事实予以确认。7.汽油费发票1张，证明原告支出交通费1000元，被告对真实性无异议，关联性有异议，认为与本案无关，本院经审核认为被告异议成立，对该证据不予认定。8.残疾军人证1本，证明原告是六级伤残军人，被告对真实性无法确认，本院经审核后认为该证据与本案缺乏关联性，不予认定。9.仲裁裁决书1份，证明本案已经仲裁，未生效。被告无异议，本院予以认定。被告梯西爱尔公司为证明其抗辩主张，向本院提供了下列证据，经原告刘勇当庭质证，本院作以下认证：1.业务体系考核方案、考勤管理制度打印件各1份，证明公司销售员工资结构组成和请假管理制度。原告对三性均有异议，本院经审核对其真实性予以认定。2.请假单1组，证明原告请假情况，其请假至2017年3月31日，原告无异议，本院予以认定。3.原告工资发放明细1份、银行业务回单1份、原告社保缴纳明细1份，证明被告工资支付情况、被告已根据仲裁裁决支付相应款项给原告、被告为原告缴纳社保明细，原告对真实性均无异议，本院对真实性予以认定。本院根据原、被告的陈述以及对有效证据的确认，认定事实如下：原、被告于2008年1月1日至2017年3月31日期间双方签订过三次固定期限劳动合同，第三次签订的劳动合同期限为2014年4月1日至2017年3月31日，合同约定原告从事销售工作，月工资为底薪加提成。被告自2007年11月起为原告缴纳社保。2016年4月1日原告在被告萧山大润发超市TCL展厅调整样机时，在下台阶时扭伤右脚，同日原告至浙江省中医院住院治疗，诊断为右踝扭伤、右踝创伤性关节炎，于4月13日出院，2016年5月27日经杭州市下城区人力资源和社会保障局认定原告此次事故为工伤。2016年7月7日再次入院治疗至7月26日出院。2017年1月16日杭州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告工伤职工劳动功能障碍程度为八级，原告不服，向浙江省劳动能力鉴定委员会提请重新鉴定，2017年2月22日浙江省劳动能力鉴定委员会鉴定为九级，该鉴定结论为最终结论。原告自工伤等级评定结果出具后，经办理请假手续继续休养和治疗，2017年3月13日，原告再次入院治疗至2017年4月6日出院。2017年3月31日，原告通过微信向被告的人事行政主管张迎洁提出因劳动合同到期需要续签劳动合同。2017年4月，原告收到梯西爱尔公司出具的《不续签劳动合同通知书》，内容为：“刘勇（身份证号）：你好，因你的劳动合同将于2017年3月31日到期，现通知，你的劳动合同到期后，公司将不再与你续签劳动合同，请收到通知书7天内来公司办理离职手续。”2017年8月4日，原告向杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付：1.2016年4月1日至2017年3月31日停工留薪期间工资待遇补差：7092.29元×12月-53569.26元=25695.57元；2.2016年4月1日至4月13日、2016年7月7日至7月26日、2017年3月13日至4月6日、2017年5月31日至6月9日期间护理费9886.68元（56385元÷365天×64天=9886.68元）；3.一次性伤残就业补助金28369.16元（7092.29元×4月）；4.经济赔偿金141845.80元（7092.29元/月×20月）；5.鉴定费620元；6.交通费1000元；7.依法补缴2017年6月起至停工留薪期结束期间的养老、医疗保险。仲裁委于2017年9月22日作出下劳人仲案字[2017]第0493号仲裁裁决书，裁决：被告支付原告一次性伤残就业补助金18795元、经济补偿金33731.76元、鉴定费620元，驳回其他请求事项。原告对该仲裁裁决书不服，诉至本院。另查明，被告于2017年10月10日向原告支付一次性伤残就业补助金18795元、经济补偿金33731.76元、鉴定费620元，合计53146.76元。再查明：原告的每月工资由基本工资、岗位津贴、绩效工资、伙食津贴、网络奖金等组成，工伤发生前12个月原告的应发平均工资为7092.28元。2016年4月至2017年3月，被告共发给原告工资69570元。被告梯西爱尔公司为原告缴纳社保至2017年7月。2017年浙江省全社会在岗职工年平均工资为56385元。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项规定，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。根据该规定，用人单位在连续订立二次固定期限劳动合同后，不得径行单方终止劳动合同，至少应当征询劳动者的意见，以确定是否续订劳动合同。本案中，被告作为用人单位，在与原告已经连续三次订立固定期限的劳动合同，且第三次劳动合同于2017年3月31日到期，原告提出要求续订劳动合同的情况下，径行向原告发出终止劳动合同通知，告知不与原告续签劳动合同，构成违法终止劳动合同。被告抗辩原告在劳动合同期内未提出续签劳动合同的要求与查明事实不符。故原告要求被告支付违法终止劳动合同赔偿金的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于双方劳动关系的存续期间，原告提出应自2007年9月开始，被告主张应自2008年1月1日开始，原告提交的社保参保证明可以证明自2007年11月起被告为原告缴纳社保，被告对此无法做出合理解释，本院认为社保参保证明是劳动者和用人单位建立劳动关系的有效凭证，在被告无相反证据予以反驳的情形下，应予以采纳，本院对于原、被告劳动关系存续期间为2007年11月至2017年3月的事实予以确认。根据查明的事实，本院确定原告经济赔偿金为134753.51元（7092.29元×9.5月×2）。停工留薪期工资、停工留薪期的护理费、一次性伤残就业补助金，由用人单位支付。本院酌情认定原告停工留薪期自工伤发生之日起至劳动能力再次鉴定结论书出具之日即自2016年4月1日至2017年2月22日止，该期间的工资应发为7092.29元/月×（10+22/28）月=76495.41元；护理费，结合原告的住院记录及出院记录，本院认为原告停工留薪期间需要护理的时间为第一次住院时间12天加第二次住院时间19天共计31天，该部分费用由用人单位承担，本院酌情予以支持56385元/365天×31天=4788.86元；一次性伤残就业补助金按照解除劳动关系时上年度浙江省在岗职工月平均工资计发，为56385元÷12个月×4个月=18795元。鉴定费，原告主张620元，该费用确系原告因工伤产生，本院予以支持。交通费，原告提交的证据未能证明交通费实际支出，本院不予支持。上述本院认定的金额合计为235452.78元，鉴于被告已支付122716.76元，被告实际需支付原告112736.02元，超出部分的诉讼请求本院不予支持。原、被告的劳动合同于2017年3月31日终止后，双方的劳动关系不再存续，故原告要求被告补缴2017年6月起至停工留薪期结束期间的养老、医疗保险的诉讼请求，缺乏事实根据，本院不予支持。对于被告在合同终止后为原告缴纳的社保费用，可另案起诉。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项、第四十七条、第四十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：一、被告杭州梯西爱尔（TCL）电器销售有限公司于本判决生效之日起十日内向原告刘勇支付停工留薪期工资76495.02元、护理费4788.86元、一次性伤残就业补助金18795元、经济赔偿金134753.51、鉴定费620元，合计235452.78元，扣除已支付的122716.76元，尚应支付112736.02元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告杭州梯西爱尔（TCL）电器销售有限公司负担（于本判决送达之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交案件受理费，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知。审 判 长  杨雪娟人民陪审员  王土根人民陪审员  沈敏雅二〇一八年四月三日代书 记员  孙晓淼?*ArabicDash?-10-??*ArabicDash?-9-?