辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终2598号
上诉人（原审被告）：福建南安恒利商贸有限公司。
法定代表人：吴家荣，该公司董事长。
委托诉讼代理人：洪云腾，福建正成功律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：邹明君。
委托诉讼代理人：王萍，辽宁锦一佳律师事务所律师。
上诉人福建南安恒利商贸有限公司（以下简称福建南安恒利公司）因与被上诉人邹明君劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2016）辽0104民初5927号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月2日立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理。上诉人福建南安恒利公司委托诉讼代理人洪云腾，被上诉人邹明君及其委托诉讼代理人王萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
福建南安恒利公司上诉请求：撤销原审判决，依法驳回邹明君的诉讼请求，一、二审诉讼费由邹明君负担。事实和理由：1.双方劳动关系形成时间是2014年2月5日，邹明君和案外人福建恒利商贸有限公司（以下简称福建恒利公司）于2010年8月1日签订《业务人员劳动合同》，约定聘用期限为3年，2013年7月1日期满。2.双方劳动关系解除时间应为2015年8月4日，而不是2015年8月12日，因为邹明君于2015年8月4日向公司出具一份《欠条》，同时公司通知其解除劳动关系。3.公司并不拖欠邹明君解除劳动关系前的工资，因为2015年8月19日公司支付给邹明君的3000元就是解除合同前的工资。4.公司不应该支付未签劳动合同双倍工资，因为2010年7月5日至2011年6月4日邹明君和福建恒利公司形成劳动关系，且签订了劳动合同。5.公司不应向邹明君支付经济补偿金，因为邹明君严重违反合同约定，造成公司损失达3000元以上，且双方劳动关系存续期间只有一年半。
邹明君辩称，同意一审法院判决。
邹明君向一审法院起诉请求：邹明君于2010年6月入职福建南安恒利公司的沈阳办事处工作，职务为业务员，负责沈阳中街兴隆超市、乐购超市、永辉超市等区域的销售业务，工资为每月2000元。2014年3月1日工资调整为3000元，奖金按照销售额计算，奖金为每年年底发放，刚开始为现金，后期为打卡，每月实际收入3000元。福建南安恒利公司未与其签订劳动合同，也没有给其缴纳社会保险。2015年春，因乐购被华润万家收购，永辉超市转为其他营业模式，造成业绩下降，福建南安恒利公司于2015年8月12日用微信通知邹明君考虑到其他公司上�，不再安排工作。邹明君实际工作到2015年8月31日，福建南安恒利公司拖欠7月、8月两个月工资，因未办理解除手续，直接通知解除，另外未支付节假日加班，未支付社会保险，未签订合同所以主张经济赔偿金。现邹明君起诉至法院，请求：1.支付拖欠工资6000元（2015年7月、8月）、奖金16800元（2014年度的年终奖）；2.未签合同二倍工资22000元（2010年6月至2015年8月）；3.经济补偿金3万元；4.休息日、法定假加班费136988元（仲裁主张的未休年假工资放弃该项诉求内容）；5.社会保险损失20万元（从2010年6月至2015年8月）；6.失业金损失21120元。
一审法院认定事实：邹明君于2010年6月入职到福建南安恒利公司在沈阳办事处从事业务员工作，负责区域为中街兴隆超市、永辉超市、乐购超市。从2014年2月5日开始双方签订《福建南安恒利商贸有限公司业务人员�动合同》，约定合同期限为3年，从2014年2月5日至2016年2月4日，未约定劳动报酬。2014年1月22日、2015年2月5日邹明君签订《自行缴纳社会保险申请书》，记载：本人已自行办理缴纳社会保险费，现申请公司取消代扣代缴义务（公司发放的工资已包括双方应缴纳的社会保险费），若由于本人自行缴纳社会保险费引起的所有争议，本人愿意承担全部责任。《沈阳办事处2014年11月营销人员工资发放表》显示：”吴天贵”职务为经理；邹明君入职时间为2010年6月5日，基本工资2776元、三金补助224元，实发工资总额3000元。邹明君提供的工作中的《申请书》记载的时间有2011年9月2日、2011年12月21日、2012年12月6日、2013年1月4日、2013年9月26日，均有”吴天贵”签字。2015年8月12日福建南安恒利公司以微信方式通知邹明君，因乐购超市、永辉超市经营调整，邹明君的销售业绩太差，让其考虑找其他公司。邹明君自认从2015年8月12日开始福建南安恒利公司未再为其安排工作。邹明君自认2014年3月1日之前每月工资2000元，从2015年4月至6月工资收入均为3000元。福建南安恒利公司向邹明君支付工资至2016年6月，之后未予发放。邹明君向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，2015年11月10日该委作出沈河劳人仲字（2015）第531号不予受理通知书。邹明君不服，诉至一审法院。
上述事实，有当事人陈述，邹明君提供的不予受理通知书、沈阳办事处业务员对账时间表、沈阳办事处2014年11月营销人员工资发放表、工作期间工作记录、申请书、商品进仓单、聊天截屏、银行对账单、微信截图，建行对账单、沈阳微信群群规，福建南安恒利公司提供的劳动合同、承诺书、欠条，经质证，一审法院予以确认，在卷佐证�
一审法院认为：关于邹明君入职时间如何认定。邹明君主张从2010年6月，福建南安恒利公司抗辩从2014年2月5日双方签订劳动合同开始。一审法院认为，邹明君提供的《沈阳办事处2014年11月营销人员工资发放表》记录的邹明君工资数额为3000元，与银行对账单记载一致。另外，该表显示”吴天贵”系经理，而邹明君提供的《申请书》中均有”吴天贵”签字，两份证据相互认证，并不矛盾，故两份证据内容能够反映出邹明君工作内容的情况。《申请书》记录的时间分别2011年9月2日、2011年12月21日、2012年12月6日、2013年1月4日、2013年9月26日，可以看出，在劳动合同签订之前双方是存在事实劳动关系的，另《沈阳办事处2014年11月营销人员工资发放表》显示邹明君的入职时间为2010年6月5日，与邹明君主张一致，结合该组证据及生�经验和逻辑常理，一审法院认定入职时间为2010年6月5日。
关于劳动关系解除时间的认定。因乐购超市、永辉超市经营调整，邹明君的销售业绩原因，2015年8月12日福建南安恒利公司以微信方式通知邹明君考虑找其他公司，即属于向邹明君提出了解除劳动关系，而且邹明君自认之后福建南安恒利公司未再为其安排工作，也未能提供证据证明之后继续向福建南安恒利公司提供劳动，故视为2015年8月12日双方劳动关系实际解除。
关于邹明君的工资标准。邹明君提供的银行对账单记载从2015年4月至6月工资收入均为3000元，与《沈阳办事处2014年11月营销人员工资发放表》中记载的实发工资一致，另因邹明君自认2014年3月1日之前每月工资2000元。因福建南安恒利公司提供的劳动合同没有约定工资标准，且未提供工资表或其他证据证�邹明君工资收入情况，故一审法院认定邹明君的工资标准2014年3月1日前为每月2000元，之后为每月3000元。
关于邹明君要求福建南安恒利公司支付2015年7月、8月工资6000元的主张。根据劳动法第五十条的规定：”工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”对于福建南安恒利公司提供《欠条》抗辩因前款抵扣工资，而通常情况下欠条的出具是由于双方当事人存在债权与债务关系，与该案不属于同一法律关系，况且从该《欠条》内容来看也无法认定存在工资扣款的情形，因此福建南安恒利公司应当支付邹明君2015年7月1日至2015年8月12日的工资4379元（3000元+3000元÷21.75天×10天）。
关于邹明君主张的2014年年终奖金16800元。年终奖和春节福利等一类的权利，与相对于员工的基本生活保障，如最低工资标准、社会保险费等强制规定的内容不同。相关的法律也并未强制规定用人单位向劳动者支付年终奖。通常发放是基于用人单位与劳动者之间的约定，因此，公司完全有权决定是否发放年终奖，也有权自主决定年终奖发放的具体标准和方式，用人单位通常会考虑本年度企业的经济效益和劳动者的绩效考核情况来确认。该案中，双方之间对于该问题并没有特别的约定，公司对年度奖金发放规定了一系列的考核办法，年度奖金是否发放、如何发放均属于企业经营自主权，在不违反法律、法规等强制性规定的前提下，其他部门无权干涉。其次，因年终奖不应当归入”减少劳动报酬”的范围，举证责任应该按照”谁主张、谁举证”的原则，邹明君承认已经发放了9200元，未提供充分证据证明福建南安恒利公司尚欠年终奖16800�的事实，故邹明君该项诉讼请求，证据不充分，一审法院不予支持。
关于邹明君要求福建南安恒利公司支付未签合同二倍工资22000元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因此，二倍工资是对用人单位未签订劳动合同的惩罚性条款，其目的在于督促用人单位实际与劳动者签订劳动合同，以明确双方权利义务，保护双方的合法权益，构建和谐未定的劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。该条款明确了，即使事后补签了劳动合同，也不能改变单位未按时与劳动者签订劳动合同的事实，故不能免除用人单位支付二倍工资的义务。邹明君2010年6月5日入职，2014年2月5日签订劳动合同，故邹明君有权主张2010年7月5日至2011年6月4日期间共11个月的未签订劳动合同双倍工资差额2.2万元（2000元×11个月）。
关于邹明君要求解除劳动合同经济补偿金3万元的主张。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算工作者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。该案中，福建南安恒利公司抗辩因邹明君给公司造成损失、违反公司制度而与邹明君依法解除劳动关系，但未能提供充分证据予以佐证，故邹明君有权要求支付解除劳动合同经济补偿金。邹明君在福�南安恒利公司工作已超过5年不满5年半，故福建南安恒利公司应支付5.5个月工资的经济补偿金为16500元（3000元×5.5个月）。
关于邹明君主张休息日、法定假日加班费136,988元的问题。根据《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定”劳动者主张加班费的，应当就加班的事实承担举证责任。”邹明君对加班事实承担举证责任，如不能提供证据，证明加班的时间，将承担对其不利的后果。首先，邹明君是做业务员工作，负责的多个区域、多个地点的超市，平时工作地点不固定，工作时间和内容需要配合客户需求，工作时间较为弹性，和公司之间的管理关系较为松散，从工作性质、工作规律、工作强度上看，邹明君的工作不同一般的工作人员，在工作期间可以在获得足够的休息时间，并非一直处于工作中。其次，邹明君在福建南安恒利公司工作期间，一直未对工资的支付和工作时间提出异议，也一直未要求过加班费，可以视为对该情况是予以认可的。现邹明君离职后主张加班费，显然有悖诚信原则，且证据不充分，一审法院不予支持。
关于邹明君主张社会保险损失20万元、失业金损失21120元。福建南安恒利公司提供了2014年1月22日、2015年2月5日邹明君签订《自行缴纳社会保险申请书》，其中邹明君承诺已自行办理缴纳社会保险费，不需要福建南安恒利公司代扣代缴，并清楚公司发放的工资已包括双方应缴纳的社会保险费，邹明君承认该申请书是其本人签字，视为对其内容及产生的法律后果是明知的，且未提供证据证明当时福建南安恒利公司存在欺诈或胁迫的情形。另，邹明君提供的《沈阳办事处2014年11月营销人员工资发放表》中记载其�本工资2776元、三金补助224元，也可以看出福建南安恒利公司向邹明君已经实际发放了保险补助，邹明君对该事实是明知的、认可的。故现邹明君离职后向被告主张基于缴纳社保保险而产生的权利，即社会保险损失20万元、失业金损失21120元，显然有悖诚信原则，一审法院不予支持，
一审法院判决：一、福建南安恒利公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付邹明君拖欠工资4379元（2015年7月1日至2015年8月12日）；二、福建南安恒利公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付邹明君未签订劳动合同双倍工资差额2.2万元；三、福建南安恒利公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付邹明君解除劳动合同经济补偿金16500元；四、驳回双方当事人其他诉讼请求。如福建南安恒利公司未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共�国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由福建南安恒利公司承担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审中福建南安恒利公司提交了一份邹明君和案外人福建恒利公司于2010年8月1日签订的《业务人员劳动合同》，该合同载明用人单位为福建恒利公司，合同期限为2010年8月1日至2013年7月1日，合同落款有邹明君本人签字。庭审中邹明君对该合同真实性不予认可、当庭申请对落款签字进行笔迹鉴定，但庭后又撤回鉴定申请，故本院对该份合同予以采信。根据合同可以认定，邹明君于2010年8月1日签订了劳动合同，用人单位并非本案上诉人福建南安恒利公司，而是案外人福建恒利公司。一审�院认定邹明君于2010年6月入职到福建南安恒利公司且未签订劳动合同的事实错误，本院予以纠正。
二审中邹明君提交了福建南安恒利公司和福建恒利公司的工商信息网上查询单、福建南安恒利公司提交了福建恒利公司的营业执照复印件，上述证据显示福建南安恒利公司的法定代表人是吴家荣，福建恒利公司的法定代表人是吴世全，该二公司住所地均在南安市省新镇，经营范围有重叠之处，福建南安恒利公司委托诉讼代理人洪云腾当庭自述吴世全和吴家荣是父子关系。
本院认为，关于福建南安恒利公司提出的其与邹明君劳动关系形成时间是2014年2月5日、不应该支付2010年7月5日至2011年6月4日期间未签劳动合同双倍工资差额的主张。根据一审查明的事实和本院根据新证据查明的事实，2010年7月5日至2011年6月4日期间邹明君�福建恒利公司签订了劳动合同，故一审法院判决福建南安恒利公司支付未签劳动合同双倍工资差额错误，本院对该判项予以撤销。
关于福建南安恒利公司提出的解除劳动关系的时间为2015年8月4日的主张。因福建南安恒利公司提出该主张的依据为邹明君于2015年8月4日向公司出具的一份《欠条》，但该《欠条》出具的原因、事实根据、内容的真实性等缺乏相应证据支持，原审法院不予采信并无不当，本院予以确认。对福建南安恒利公司该项上诉主张，本院不予支持。
关于福建南安恒利公司提出的不拖欠邹明君解除劳动关系前的工资、2015年8月19日公司支付给邹明君的3000元就是解除合同前的工资的主张。根据一审卷宗2015年8月19日微信聊天记录截屏和银行卡客户交易明细可以确定，该天入账3000元为6月份工资，福建南安恒�公司该项上诉主张与事实不符，本院不予支持。
关于福建南安恒利公司提出的不应向邹明君支付经济补偿金和经济补偿金年限应从2014年2月5日起算的主张。福建南安恒利公司虽然主张邹明君违反公司制度和合同约定，给公司造成经济损失，但并未提供充分证据予以证实，公司于2014年8月12日以微信方式向邹明君提出了解除劳动关系，邹明君此后也未再提供劳动，而邹明君要求支付经济补偿金，公司应当支付。邹明君提供的工作中的《申请书》记载的时间有2011年9月2日、2011年12月21日、2012年12月6日、2013年1月4日、2013年9月26日，均有”吴天贵”签字，结合《沈阳办事处2014年11月营销人员工资发放表》等证据可以认定，邹明君从2010年6月5日起工作性质未发生变化，受该办事处管理，一直从事销售业务。依照《最高人民法院关于审理劳�争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位的，原用人单位未支付经济补偿，新用人单位向劳动者提出解除劳动合同的，经济补偿的工作年限应当将原用人单位和新用人单位的工作年限合并计算。故邹明君的工作年限应当从2010年6月5日开始计算，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以确认。对福建南安恒利公司该项上诉主张，本院不予支持。综上所述，福建南安恒利公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)项之规定，判决如下：
一、维持沈阳市大东区人民法院（2016）辽0104民初5927号民事判决第一、三项；
二、撤销沈阳市大东区人民法院（2016）辽0104民初5927号民事判决第二、四项；
三、驳回双方当事人其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，由邹明君负担。二审案件受理费10元，由邹明君和福建南安恒利商贸有限公司各负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 程 慧
审 判 员 周海鹏
代理审判员 白晓辉
二〇一七年三月二十日
书 记 员 石 双