山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）青民五终字第2219号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司莱西支公司，住所地：莱西市威海东路39号。组织机构代码73727766-1。
负责人栾建军，经理。
委托代理人张文成，山东汉通律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张志伟。
委托代理人周文成，山东升信律师事务所律师。
原审被告封成兵。
委托代理人王兴荣，山东福泰律师事务所律师。
原审被告青岛天龙门业有限公司。住所地：莱西市工贸开发区。组织机构代码74723814-8。
法定代表人李士义，经理。
委托代理人王兴荣，山东福泰律师事务所律师。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司莱西支公司因与被上诉人张志伟、原审被告封成兵、原审被告青岛天龙门业有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2013）平民三初字第893号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年11月22日受理。本案受理后，由代理审判员徐奎浩担任审判长，代理审判员王燕担任本案主审，与审判员杨海东共同组成合议庭，本院于2013年12月12日依法审理了本案。本案现已审理终结。
原告张志伟在一审中诉称，2012年9月7日4时许，张志伟驾驶鲁G×××××号重型仓棚式货车沿309国道由东向西行驶至肇事处驶入路左，与对行孙颖新驾驶的鲁B×××××号重型半挂牵引车鲁H×××××挂重型厢式半挂车正面相撞，后鲁B×××××号重型半挂牵引车失控驶入路北沟中，与路北围栏相撞，致二车及围栏损坏，孙颖新当场死亡，张志伟、刘守平、封成兵、李正荣受伤。该事故经平度市公安局交警大队认定，张志伟负事故的主要责任；孙颖新负事故的次要责任。经查孙颖新所驾车辆在保险公司处投有交强险和商业险，请求判令被告赔偿原告各项经济损失共计96704.25元。并承担本案诉讼费。
被告封成兵在一审中辩称，被告封成兵辩称，事故发生属实，我是肇事车辆的实际车主，我的车辆在被告保险公司投保2份交强险，已经赔偿217915元，尚余22085元，应当首先由保险公司在强制保险范围内进行赔偿，不足部分由商业三者险150万元范围内给以赔偿，并不计免陪。
被告青岛天龙门业有限公司在一审中辩称，我是封成兵车辆的挂靠单位，其他意见同封成兵。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司莱西支公司在一审中辩称，主、挂车超载扣10%的绝对免赔率，挂车未年检，商业险不予赔偿；两份交强险的伤残赔偿金和财产损失限额已用完，医疗费刘守平已占用5349.5元，本案应扣自费药71325元。
原审法院查明和认定的基本事实是：2012年9月7日4时许，张志伟驾驶鲁G×××××号重型仓栅式货车载刘守平沿309国道由东向西行驶至肇事处驶入路左，与对行孙颖新驾驶的超载的载着封成兵、李正荣的鲁B×××××号重型半挂牵引车／鲁H×××××挂重型箱式半挂车（未定期进行技术检验）正面相撞，后鲁B×××××号重型半挂牵引车失控驶入路北沟中，与路北围栏相撞，致二车及围栏损坏，孙颖新当场死亡，张志伟、刘守平、封成兵、李正荣伤。该事故经平度市公安局交警大队认定，张志伟负事故的主要责任；孙颖新负事故的次要责任。张志伟受伤后，在平度市中医医院住院治疗2天后转入中国人民解放军济南军区第四0一医院住院治疗30天。由温秀红护理。共花医疗费119601.42元。2013年8月1日，青岛正源司法鉴定所鉴定：1、张志伟交通事故致左股骨髁上骨折术后目前致残程度为十级；2、张志伟右胫骨平台骨折术后目前致残程度为十级；3、张志伟多发损伤建议自受伤之日起护理期限累计为150日、护理人数1人；4、张志伟双下肢骨折后期行内固定物取出术约需12000-15000元，收取鉴定费3300元。张志伟在住院治疗和事故处理期间还花费交通费456元，租床费300元，拐杖费100元。
原审另查明，张志伟及护理人温秀红均系非农业户口。温秀红三个月平均工资为115.44元／日。其子张天鑫，1997年12月28日生。鲁G×××××号重型仓栅式货车车主是刘守平。鲁B×××××号重型半挂牵引车鲁H×××××挂重型箱式半挂车车主是封成兵。死者孙颖新是其雇佣的司机，挂靠在天龙门业经营。该车在被告保险公司投有二份交强险和150万元商业第三者责任险（主车100万、挂车50万）不计免赔率，事故发生在保险期间。
原审再查明，（2013）平民三初字第546号民事判决书判决被告保险公司在交强险范围内赔偿原告刘守平经济损失11434.46元（医疗费5349.5元）；在第三者责任险范围内赔偿原告刘守平经济损失40507.8元。案件受理费等5506元由被告保险公司负担。（2013）平民三初字第580号民事判决书判决被告保险公司在交强险范围内赔偿原告孙运国、刘玉珍、倪晓鹏、孙清晨经济损失217915.04元；在第三者责任范围内赔偿原告孙运国、刘玉珍、倪晓鹏、孙清晨经济损失262187.56元；案件受理费等6500元由被告保险公司承担。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，任何人不得侵害。平度市公安局交警大队出具的道路交通事故认定书、青岛市正源司法鉴定所出具的司法鉴定意见书具有较高的法律效力，法院予以采纳。被告孙颖新在交通事故中承担次要责任，因其是在从事雇佣活动中致人损害，应当由其雇主封成兵承担30%赔偿责任。被告天龙门业作为挂靠单位承担连带赔偿责任。因封成兵所有的鲁B×××××号重型半挂牵引车／鲁H×××××挂重型箱式半挂车在被告保险公司处投有二份交强险，按照权利与义务相统一的原则，应当由保险公司在交强险各分项赔偿限额的剩余部分内先行赔偿原告损失；因该车在被告保险公司同时投有商业第三者责任险150万元，该保险合同依法成立，保险单载明不计免赔率，被告保险公司应当按照合同约定在保险限额内对原告超出交强险限额部分承担30%的赔偿责任。原告损失未超过上述交强险及商业第三者责任险限额，被告封成兵不再承担赔偿责任。原告张志伟在交通事故中身体受伤致残，请求被告赔偿因交通事故造成的各项经济损失，符合法律规定，法院对此予以支持。张志伟请求赔偿相关损失按照城镇标准确定，因其与护理人均系城镇户口，应当按照城镇标准计算赔偿。其请求赔偿护理费，有鉴定机构出具的鉴定意见，法院予以采纳。其请求赔偿误工费按照328天计算过长，法院根据其住院情况及伤残等级等因素，认为以赔偿200天为宜。其请求赔偿被抚养人生活费，按照有关规定，应当计入残疾赔偿金。其请求赔偿交通费1774元，考虑到其在外地住院，来往花费交通费较多，该请求数额在合理范围内，法院予以采纳。其请求赔偿后续治疗费用15000元，有鉴定机构出具的意见，系确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。赔偿数额以13500元为宜；其请求赔偿精神损害抚慰金，因其在事故中承担主要责任，法院对该请求意见不予采纳。本案中原告的损失如下：医疗费112738.72元、后续治疗费13500元、住院生活补助费384元（12元×32天）、残疾赔偿金77148元（32145元×20年×12%）、护理费17316元（115.44元×150天）、误工费20492元（102.46元×200天）、被扶养人生活费4893.84元（20391元×4年×12%÷2人）、租床费300元、医疗器械（拐杖）费100元、交通费1774元，共计248646.56元。其中残疾赔偿金77148元、护理费17316元、误工费20492元、被扶养人生活费4893.84元、租床费300元、医疗器械（拐杖）费100元、交通费1774元，共计122023.84元，因交强险死亡伤残费用限额已用完，应当由被告保险公司在商业第三者责任险限额内按照交通事故的责任比例赔偿36607.15元（122023.84元×30%）。医疗费112738.72元、后续治疗费13500元、住院生活补助费384元，共计126622.72元，超过交强险医疗费用赔偿余额，应当由保险公司赔偿14650.5元。超出部分的111972.22元，应当由被告保险公司在商业第三者责任险限额内按照交通事故的责任比例赔偿33591.67元（111972.22元×30%）。原审法院依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、第一百一十九条、国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条、《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司莱西支公司在交强险分项赔偿限额内赔偿原告张志伟经济损失14650.5元，于判决生效后十日内付清。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司莱西支公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告张志伟经济损失70198.82元，于判决生效后十日内付清。三、驳回原告张志伟对被告封成兵、青岛天龙门业有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元，邮寄费180元，鉴定费3300元，共计5280元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司莱西支公司负担。因原告已预交，被告于判决生效后十日内直接付给原告。宣判后，原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司莱西支公司不服，上诉至本院。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司莱西支公司上诉称：一、我方承保车辆鲁B×××××／鲁H×××××挂未按时年检且超载，根据《机动车第三者责任保险条款》之规定，商业险免赔；且即使赔偿，也应扣除10%的绝对免赔率。二、本案中，被上诉人自费药花费
71325元，而一审法院并未优先扣除，违反了合同的约定。三、关于被上诉人的被扶养人生活费，被上诉人并未提交身份关系证明，仅靠户口本无法证明是否具有扶养关系。且张天鑫生于1997年12月28日，而被上诉人的定残日是2013年8月1日，因此，即使赔偿，其被扶养人生活费也应计算为3年而非4年。综上，上诉人请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人张志伟在二审中答辩称：一、平度市人民法院（2013）平民三初字第893号民事判决书判决被答辩人在商业第三者责任险限额内赔偿答辩人经济损失70198.82元符合相关规定。鲁B×××××号重型半挂牵引车进行了年检，且商业第三者责任险限额为100万元，几份判决也均未超出此限额。二、答辩人支出的医疗费系治疗答辩人在本次事故中受伤的实际支出，属于赔偿范围，由被答辩人在商业第三者责任险限额内进行赔偿也符合相关规定。三、一审判决被答辩人赔偿答辩人被扶养人生活费数额正确，符合相关规定，理应予以支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告封成兵、青岛天龙门业有限公司未提交书面答辩状，其在二审庭审时口头答辩称：本案没有涉及挂车保险，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审认定事实属实，本院予以确认。
本案经调解，双方未能达成协议。
本院认为，本次事故业经平度市交警大队作出责任认定，即张志伟负事故的主要责任，孙颖新负事故次要责任。双方当事人对此均无异议，本院予以认定。现上诉人上诉称鲁B×××××／鲁H×××××挂未按时年检且超载，根据《机动车第三者责任保险条款》之规定，商业险免赔；且即使赔偿，也应扣除10%的绝对免赔率。对此，本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，对于免除己方责任的条款，上诉人未能举证证明其尽到了明确说明义务，因此，该条款不产生法律效力，上诉人仍应在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任。关于被扶养人生活费应否赔偿的问题，本院认为，一审时被上诉人张志伟提交了常住人口登记卡，该登记卡载明张志伟与张天鑫系父子关系，张天鑫生于1997年12月28日，而被上诉人张志伟的定残日为2013年8月1日，因此，上诉人应赔偿被上诉人张志伟的被扶养人生活费，其数额为
3670.38元（20391元×3年×12%÷2人）。综上，被上诉人张志伟的残疾赔偿金77148元、护理费17316元、误工费20492元、被扶养人生活费3670.38元、租床费300元、医疗器械（拐杖）费100元、交通费1774元，共计120800.38元，因交强险死亡伤残赔偿限额已用完，因此，应当由上诉人在商业第三者责任险限额内按照交通事故的责任比例赔偿36240.11元（120800.38元×30%）。
另，被上诉人张志伟因该事故花费医疗费112738.72元，其中自费药数额为71325元，根据双方签订的保险条款，该自费药部分首先应当由上诉人在交强险医疗费限额内予以赔偿，超出部分上诉人不再承担赔偿责任，而应由事故中的双方根据责任比例分担。被上诉人张志伟因该次事故花费医疗费112738.72元（含自费药71325元）、后续治疗费13500元、住院生活补助费384元，共计126622.72元，应当由上诉人在交强险医疗费用赔偿余额内优先承担自费药14650.5元，自费药余额56674.5元应由被上诉人张志伟和原审被告封成兵、青岛天龙门业有限公司按责任比例分担，即被上诉人张志伟自担39672.15元（56674.5元×70%），原审被告封成兵、青岛天龙门业有限公司连带承担
17002.35元（56674.5元×30%）。余额55297.72元，应当由上诉人在商业第三者责任险限额内按照交通事故的责任比例赔偿16589.32元（55297.72元×30%）。
综上，上诉人应当在商业第三者责任险限额内赔偿被上诉人张志伟经济损失52829.43元（36240.11元＋16589.32元），原审被告封成兵、青岛天龙门业有限公司应连带赔偿被上诉人张志伟经济损失17002.35元。
综上，上诉人的上诉理由部分成立，本院予以支持。原判部分不当，应予纠正。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、第一百一十九条、国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条、《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持山东省平度市人民法院（2013）平民三初字第893号民事判决第一项；
二、变更山东省平度市人民法院（2013）平民三初字第893号民事判决第二项为：上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司莱西支公司在商业第三者责任险限额内赔偿被上诉人张志伟经济损失52829.43元，于本判决生效后十日内付清；
三、变更山东省平度市人民法院（2013）平民三初字第893号民事判决第三项为：原审被告封成兵、青岛天龙门业有限公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人张志伟经济损失17002.35元。
四、驳回被上诉人张志伟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1800元，邮寄费180元，鉴定费3300元，二审案件受理费1555元，共计6835元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司莱西支公司负担5935元，被上诉人张志伟负担200元，原审被告封成兵、青岛天龙门业有限公司负担700元。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐奎浩
审 判 员 杨海东
代理审判员 王 燕
二〇一四年二月二十一日
书 记 员 岳峰婷
速 录 员 于 雪