宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）宁03民终82号
上诉人（原审原告）：李广涛，男，1987年6月7日出生，汉族，初中文化，农民，住宁夏回族自治区盐池县。
上诉人（原审原告）：梁凤伟（李广涛妻子），女，1990年1月18日出生，汉族，农民，住宁夏回族自治区盐池县。
二上诉人共同委托诉讼代理人：曹永芬，宁夏恩知律师事务所律师。一般授权代理。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司盐池支公司，住所地宁夏回族自治区盐池县花马池镇西街众鑫综合楼4号楼17-1、17-2号营业房。
负责人：饶峰久，系该公司经理。
被上诉人（原审被告）：张建平，男，1981年11月12日出生，汉族，农民，住宁夏回族自治区盐池县。
委托诉讼代理人：张兴龙，宁夏朔方律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人李广涛、梁凤伟因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司盐池支公司（以下简称平安财保盐池支公司）、张建平机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区盐池县人民法院（2017）宁0323民初1226号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年01月22日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人李广涛、梁凤伟及其委托诉讼代理人曹永芬，被上诉人张建平的委托诉讼代理人张兴龙到庭参加诉讼。被上诉人平安财保盐池支公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人李广涛、梁凤伟上诉请求：1.撤销原审判决中对二上诉人误工费、护理费、被扶养人生活费部分的认定；2.改判一审法院少支持的二上诉人误工费、护理费、被扶养人生活费共计112489.9元由被上诉人承担；3.本案的上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、二上诉人一审时向法院提交的司法鉴定书中三期鉴定的天数误工期分别为300日、护理期分别为120日，一审法院在庭审过程中仅支持了二上诉人误工期分别为120日，护理期分别为60日，上诉人认为一审法院认定有误。就鉴定机构出具的三期鉴定结论，先不论鉴定机构是否具备鉴定资质，但不可否认的是三期的天数必须结合伤者的伤情予以确定，法院即使不完全按照三期鉴定结论来作出判决，也应当是以鉴定结论作为一个有价值的参考来衡量，本案中一审法院作出的关于二上诉人误工期、护理期的判决明显未将医疗机构的鉴定结论作为参考来衡量。二、一审法院以被扶养人生活费应以扶养人丧失劳动能力程度来确定，以二上诉人在未向法庭提交丧失劳动能力方面的相关证据为由，未支持二上诉人被扶养人生活费的诉请。事实上，二上诉人提交的伤残鉴定就是二上诉人因交通事故导致身体造成难以恢复的伤害，进而丧失部分劳动能力的证明。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定的被扶养人生活费是根据扶养人丧失劳动能力的程度来确定的，本案二被上诉人伤残鉴定为十级，因此其主张了十级伤残程度的被扶养人生活费，理应得到法院支持。三、盐池县人民法院作出的（2015）盐民初字第804号民事判决、（2016）宁0323民初1562号民事判决、（2016）宁0323民初930号民事判决等，这些案件均是由上诉人一审委托的律师事务所代理的，被扶养人生活费得到了法院的支持，其他这类型的案件更有无数。上诉人诉请的被扶养人生活费合理合法，法院理应支持。综上，请求二审法院依法查明事实，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人张建平辩称，一审判决事实认定清楚，适用法律正确，二审应予维持。一、司法鉴定机构无资格资质对三期进行鉴定，一审法院基于上诉人的实际伤情，确定三期天数并无不当。二、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题》的解释第28条，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力进行确定，构成伤残并不必然导致丧失劳动能力，更何况上诉人仅是构成十级伤残，一审的裁决具有事实和法律依据。三、上诉人上诉状事实理由第三部分所列的判决与本案无关，人民法院应依照查明事实及法律规定进行裁判。
被上诉人平安财保盐池支公司庭前提交书面答辩意见，1.宁C-P59**号凯马载货汽车在被上诉人处只投保了机动车交通事故责任强制保险（简称”交强险”，保险期限自2015-12-0800:00:00起2016-12-0723:59:59止），该事故发生在保险期限内。2.本案交通事故发生后，被上诉人对本案交通事故事实情况及交警部门的责任划分没有异议。事故发生后被上诉人已在较强险范围内将10000元医疗费垫付于宁夏医科大学总医院，用于上诉人李广涛治疗所需。3.对李广涛、梁凤伟的诉讼请求，被上诉人除去已垫付的10000元医疗费外，同意在下剩的赔偿限额内赔偿李广涛伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费等损失共计110000元。4.因事故发生至今，李广涛没有通知被上诉人对其电动车损失进行评定，对其主张的车辆损失被上诉人不承担赔偿责任。5.案件诉讼费属于保险责任免除，被上诉人保险公司不承担。
李广涛、梁凤伟向一审法院起诉请求：1.平安财保盐池支公司在交强险范围内赔偿李广涛57000元；2.平安财保盐池支公司在交强险范围内赔偿梁凤伟55000元；3.张建平在交强险不足的部分按责任比例赔偿李广涛94503.46元；4.张建平在交强险不足的部分按责任比例赔偿梁凤伟100695.47元；5.二被告承担本案的诉讼费。
一审法院认定事实：2016年9月6日10时30分许，张建平驾驶宁CP59**号”凯马”牌轻型普通货车，沿盐池县304省道由西向东行驶至深井村处，与前方同向行驶由李广涛驾驶的”比德文”牌电动三轮车相撞，造成三轮车驾驶人李广涛、及三轮车乘车人梁凤伟及其子李兆轩受伤、两车受损的道路交通事故。原告李广涛受伤后，被送往盐池县人民医院救治，共花去门诊医疗费3347.9元。后转院至宁夏医科大学总医院进行治疗，被诊断为：右侧股骨干骨折、双下肢皮肤挫裂伤。自2016年9月6日至2016年9月11日住院治疗5天，共花去门诊医疗费991.45元，花去住院医疗费36672.52元。梁凤伟于2016年11月9日、2016年12月7日、2017年2月6日分别到盐池县中医医院复查，共花去门诊费126.75元。李广涛的伤情，经宁夏医科大学法医司法鉴定中心于2017年8月25日作出宁医法鉴［2017］鉴字第0323号司法鉴定意见书鉴定：李广涛左下肢损伤构成”X”（十）级伤残。梁凤伟的伤情，经宁夏医科大学法医司法鉴定中心于2017年8月25日作出宁医法鉴［2017］鉴字第0324号司法鉴定意见书鉴定：梁凤伟右下肢损伤构成”X”（十）级伤残。该起交通事故，经盐池县公安局交警大队于2016年9月27日作出盐公交认字［2016］第131号道路交通事故认定书认定：张建平负本次事故主要责任，李广涛负本次事故次要责任，乘车人梁凤伟及李兆轩不负本次事故责任。
另查明，张建平驾驶的宁CP59**号”凯马”牌轻型普通货车，在平安财保盐池支公司处投保了了机动车强制责任保险，保险期限自2015-12-08000：00：00起至2016-11-0723：59：59止，该起交通事故发生在保险有效期限内。平安财保盐池支公司在事故发生后已向李广涛、梁凤伟各垫付5000元医药费，李广涛、梁凤伟诉请时已扣减。张建平在事故发生后向李广涛、梁凤伟垫付了48000元相关费用，诉请时已扣减。综上，李广涛的各项合理损失确定为142441元，包括医药费53049元（按照医疗费票据计算）、住院伙食补助费500元（按照实际住院天数计算）、误工费22668元（参照受诉法院所在地交通运输行业上一年度职工的日平均工资188.9元×120天）、护理费6918元（参照受诉法院所在地农林牧副渔行业上一年度职工的日平均工资115.3元×60天）、交通费1500元（结合实际住院情况及提供的票据酌情支持）、住宿费500元（结合实际住院情况及提供的票据酌情支持）、营养费1000元（50天×20元）、残疾赔偿金54306元及车辆损失2000元。梁凤伟的各项合理损失确定为119307元，包括医药费40747元（按照医疗费票据计算）、住院伙食补助费500元（按照实际住院天数计算）、误工费13836元（参照受诉法院所在地农林牧副渔行业上一年度职工的日平均工资115.3元×120天）、护理费6918元（参照受诉法院所在地农林牧副渔行业上一年度职工的日平均工资115.3元×60天）、交通费1500元（结合实际住院情况及提供的票据酌情支持）、住宿费500元（结合实际住院情况及提供的票据酌情支持）、营养费1000元（50天×20元）及残疾赔偿金54306元。
一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。张建平驾驶车辆在道路上行驶，没有遵守道路交通安全法律、法规的规定，没有按照操作规范安全文明驾驶，是造成本次事故的主要原因，应承担涉案交通事故的主要过错责任，对李广涛、梁凤伟的损失应承担主要的民事赔偿责任。李广涛驾驶非机动车上道行驶，违反规定载人，加重事故后果，是造成本次事故的次要原因，应承担涉案交通事故次要过错责任，对自己和梁凤伟的损失承担次要的民事赔偿责任。张建平在平安财保盐池支公司处为涉案肇事车辆购买了机动车交通事故责任强制保险，该起交通事故发生在保险期间。按照相关法律规定，平安财保盐池支公司在机动车交强险的赔付范围内赔偿李广涛、梁凤伟的各项损失，不足部分由张建平和李广涛按照各自过错责任的比例赔付。对李广涛请求应当按照月工资7000元计算误工费的主张，提交的证据仅能证明其具有开挖掘机的从业资格，从没有相应的证据证实发生交通事故时李广涛的职业和收入，故不予支持。对李广涛请求的财产损失的主张，法院认为李广涛因该起交通事故所遭受的车辆损失，应当提供涉案电动车的修理费用票据或报废的相关证据予以证实，电动车购买的发票及改装费用不能直接证明车辆损失，但系李广涛实际遭受的损失，法院酌情予以支持2000元。对李广涛、梁凤伟请求赔偿被扶养人生活费的主张，不予支持。法院认为，伤残与丧失劳动能力不是必然对应的关系，被扶养人生活费应以扶养人丧失劳动能力程度来确定，李广涛、梁凤伟未向法庭提交其丧失劳动能力方面的相关证据，故不予支持。对李广涛、梁凤伟主张的后续治疗费，因未实际发生，不予支持。待实际发生后，可以另行起诉主张。对李广涛、梁凤伟诉请的精神损害赔偿金，根据相关法律规定，精神损害已以残疾赔偿金的形式予以支持，故不再另行支持。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款及第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司盐池支公司在机动车交强险的保险理赔范围内赔偿原告李广涛医疗费用等相关费用62000元，已付5000元，下剩的57000元，于本判决生效后十日内一次性付清；二、被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司盐池支公司在机动车交强险的保险理赔范围内赔偿原告梁凤伟医疗费用等相关费用60000元，已付5000元，下剩的55000元，于本判决生效后十日内一次性付清；三、被告张建平赔偿原告李广涛、梁凤伟医疗费用等相关费用111799元已付48000元，下剩的63799元，于本判决生效之日起十日内一次性付清；四、被告张建平支付原告李广涛、梁凤伟鉴定费2560元于本判决生效之日起十日内一次性付清；五、驳回原告李广涛、梁凤伟的其他诉讼请求。案件受理费1779元，鉴定费1600元，共计3379元，由被告张建平负担。
本院二审期间，当事人均未向法庭提交新证据。
本院经二审审理查明的事实与原审查明的事实一致，并有各方当事人一、二审庭审陈述笔录内容，以及各方当事人原审提交并经质证确认的证据在卷证实，本院予以确认。
本院认为，二审中，双方当事人争议的焦点问题是：1.一审法院认定上诉人李广涛、梁凤伟的误工期120天、护理期60天是否适当；2.被扶养人生活费是否应由肇事者与保险公司承担。首先，对于一审法院认定二上诉人的误工期120天、护理期60天是否适当的问题。二上诉人认为应当按照一审时向法庭提交的银川市第一人民医院司法鉴定书中误工期分别为300日，护理期分别为120日予以计算。但二上诉人提交的该份鉴定意见书系二上诉人自行委托，并且被上诉人一审并不认可该鉴定意见书鉴定内容。一审法院另行委托宁夏医科大学法医司法鉴定中心对二上诉人的伤残等级进行了鉴定，该鉴定程序符合法律规定，鉴定结果合法有效，鉴定意见一审法院予以采纳。该鉴定意见中并未对二上诉人的误工期、护理期作出明确的期限界定。现二上诉人要求按照自行委托作出的司法鉴定意见对护理期、误工期进行计算。一审法院依据法院依法委托鉴定机构作出的的鉴定意见，结合二上诉人的伤残等级，并根据其年龄、健康状况等因素，酌定二上诉人护理期分别计算60日、误工期分别计算120日并无不当。且二上诉人并未提交证据证实二上诉人在定残日前持续误工的事实。故二上诉人关于误工期、护理期的上诉理由不能成立，本院不予支持。其次，对于二上诉人主张的被扶养人生活费是否应予支持的问题。本案中二上诉人因本次交通事故受伤，经宁夏医科大学法医司法鉴定中心鉴定上诉人李广涛左下肢损伤构成”X”（十）级伤残、上诉人梁凤伟右下肢损伤构成”X”（十）级伤残，本次交通事导致二上诉人受伤致残给二上诉人的日常生活产生影响，造成职业妨害影响其劳动就业，而二上诉人尚有需要扶养的对象，则二上诉人主张的被扶养人生活费应予支持。一审法院未支持二上诉人主张的被扶养人生活费处理不当，应予纠正。被扶养人生活费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：”被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁。”因二上诉人的户口均为农村户口，故年赔偿额累计不应超过8415元。根据事故发生时被扶养人年龄，李兆轩计算15年。结合本次交通事故中二上诉人的受伤情况对二上诉人劳动能力造成影响的参与度，上诉人李广涛、梁凤伟主张的被扶养人生活费每年累计赔偿额为841.5元（8415元／年×1年×10%），十五年共计12622.5元。综上，二上诉人主张的被扶养人生活费应计算为12622.5元。对于上诉人李广涛、梁凤伟主张的医药费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、住宿费、营养费及残疾赔偿金经核实，一审认定是正确的，本院予以确认，该部分费用共计261748元。综合上述两部分，二上诉人李广涛、梁凤伟因本案交通事故造成的各项经济损失为合计274370.5元。因被上诉人平安财保盐池支公司在交通事故责任强制保险的限额范围内已判决足额赔付，交强险不足赔付部分应由被上诉人张建平按照其过错责任的比例赔付。被上诉人张建平应承担下剩部分80％的赔偿责任，即121896.4元（按照152370.5×80％计算）。
综上所述，上诉人李广涛、梁凤伟的部分诉讼请求成立，应予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区盐池县人民法院（2017）宁0323民初1226号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项，即”一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司盐池支公司在机动车交强险的保险理赔范围内赔偿原告李广涛医疗费用等相关费用62000元，已付5000元，下剩的57000元，于本判决生效后十日内一次性付清”、”二、被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司盐池支公司在机动车交强险的保险理赔范围内赔偿原告梁凤伟医疗费用等相关费用60000元，已付5000元，下剩的55000元，于本判决生效后十日内一次性付清”、”四、被告张建平支付原告李广涛、梁凤伟鉴定费2560元（按照3200元×80%计算），于本判决生效之日起十日内一次性付清”、”五、驳回原告李广涛、梁凤伟的其他诉讼请求”；
二、变更宁夏回族自治区盐池县人民法院（2017）宁0323民初1226号民事判决第三项，即”被告张建平赔偿原告李广涛、梁凤伟医疗费用等相关费用111799元（按照139749元×80%计算），已付48000元，下剩的63799元，于本判决生效之日起十日内一次性付清”为”被告张建平赔偿原告李广涛、梁凤伟医疗费用等相关费用121896.4元（按照152370.5元×80%计算），已付48000元，下剩的73896.4元，于本判决生效之日起十日内一次性付清”；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1779元，鉴定费1600元，共计3379元，由张建平负担；二审案件受理费2550元，由上诉人李广涛、梁凤伟负担2400元，由被上诉人张建平负担150元。
本判决为终审判决。
审判长王平
审判员张军
审判员刘磊
二〇一八年四月九日
书记员马瑾
附：本案引用法律条文
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。