山西省临汾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民终字第1317号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司翼城支公司。
负责人：任刚，该公司经理。
委托代理人：孙海滨，山西师达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张保业，男，1974年5月5日出生，汉族。
委托代理人：李明月，浮山县法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）：张海星，男，32岁。
被上诉人（原审被告）：马成杰，男，1981年2月6日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：山西三皇侯马运业集团股份有限公司翼城分公司。
负责人：唐泽勇，该公司经理。
委托代理人：李根宝，男，该公司工作人员。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司翼城支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张保业、张海星、马成杰、山西三皇侯马运业集团有限公司翼城分公司（以下简称运业公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省浮山县人民法院（2014）浮民初字第98号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人保险公司的委托代理人孙海滨，被上诉人张保业及其委托代理人李明月，被上诉人运业公司的委托代理人李根宝到庭参加诉讼；被上诉人张海星、马成杰经本院依法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原审查明：2013年11月29日17时许，被告张海星驾驶的晋LA**号车行驶至浮山县xx镇x村路段时，与张保业驾驶的二轮摩托车相撞，造成两车损坏，张保业受伤的道路交通事故。事故发生当天，张保业被送往浮山县人民医院住院治疗，经诊断为：右足第2-5跖骨骨折，住院33天，花费医疗费6241.3元，出院时医生建议休息6个月。事故发生时，原告张保业在浮山县xx劳务服务有限公司工作，住院期间由陈福连一人护理。2013年12月5日，浮山县公安局交警大队作出第1426292013112901号交通事故认定书，认定：张海星对此次事故承担全部责任，张保业不承担责任。双方就赔偿问题协商无果，原告起诉至法院，要求被告赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、摩托车损失费、残疾器具辅助费等共计63178.3元。
另查明，被告张海星系被告马成杰雇佣的司机，本案肇事车辆晋LA**号车系被告运业公司所有，事故发生时由被告马成杰经营。该车在被告保险公司处投有交强险和商业险，本起事故发生在交强险保险期间内。另查，事故发生后，被告马成杰在浮山县公安局交警大队交有押金，原告住院治疗期间，从中支取5000元，被告马成杰又给其汇款3000元，用于支付医疗费及生活费，原告对此两笔款项亦表示认可。
诉讼中，本院依据张保业的申请，依法追加马成杰、运业公司作为本案被告参加诉讼。以上为本案事实。
原审法院认为：浮山县公安局交警大队作出交通事故认定书，认定张海星对此次事故承担全部责任，张保业不承担责任。原、被告双方对此均不持有异议，本院予以采信。本案中，被告运业公司虽为肇事车辆晋LA**号车的所有人，但本起事故发生时，该车辆由被告马成杰实际控制经营，故被告运业公司对本起事故给他人造成的损失不承担赔偿责任。因被告张海星系被告马成杰的雇佣司机，根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，所以本案中被告张海星给他人造成的损失应由被告马成杰承担赔偿责任。又因肇事车辆晋LA**号车在被告保险公司处购买了交强险及商业险，故对被告马成杰应承担的赔偿部分应先由保险公司在保险限额内进行理赔，不足部分再由其本人承担。对原告主张医疗费6241.3元，有浮山县人民医院医药费统一收据为证，本院予以支持。对原告主张其住院天数为33天，有其提供的浮山县人民医院出具的入院证、出院卡片及住院病案为据，被告对此亦表示认可，本院予以采信。对原告主张的住院伙食补助费，参照山西省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算为50元33天=1650元。对原告主张的护理费，因原告未能提供相关证据证明护理人员的从业情况，本院参照山西省2013年居民服务业在岗职工平均工资标准，故其护理费为61元33天=2013元。对原告主张的营养费，考虑原告的伤情并结合原告的住院天数，本院酌情支持495元。对原告主张的误工费，有浮山县xx劳务服务有限公司工资明细以及梁xx、卫xx、王xx的证言为据，其工资标准按事故发生前三个月的平均工资计算为5360元，对于其误工天数，有浮山县人民医院出具的出院证记载的出院医嘱为据，故其误工费为5360元／30天213天=38056元。对原告主张的交通费1000元，因其未提供相关票据，本院考虑到该项费用系必然产生的费用，结合原告的住院天数，本院酌情考虑支持300元。对其主张的摩托车损失费，因其未委托相关鉴定机构对其车辆损失进行鉴定，亦未出具维修清单及维修票据，致使本院对其摩托车损失情况无法认定，故对其该项主张本院不予支持。对原告主张的精神损害抚慰金10000元，因其未能提供相关证据证明事故发生对其造成的精神损害，故对其该项主张本院不予支持。对原告主张的残疾器具辅助费1200元，有正式发票为据，本院予以支持。原告张保业因此次事故造成的损失共计49955.3元。营养费、医疗费、伙食补助费共计8386.3元应当由保险公司在交强险的医疗费用赔偿限额范围内予以赔偿；护理费、误工费、交通费、残疾器具辅助费共计41569元由保险公司在伤残赔偿限额范围内予以赔偿。对被告马成杰主张原告住院治疗期间其曾给原告汇款3000元一节，原告对此亦表示认可，本院予以采信；对其主张事故发生后，在浮山县公安局交警大队交纳10000元押金用于原告治疗伤病一节，因其未能提供相关证据证明押金的具体数额，而原告只认可从浮山县公安局交警大队支取5000元，故本院对被告马成杰先期垫付费用的主张支持8000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司翼城支公司在晋LA**号车交强险中赔偿原告张保业医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾器具辅助费共计人民币41955.3元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司翼城支公司支付被告马成杰先期垫付费用人民币8000元。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1380元由被告马成杰承担。
上诉人保险公司上诉称：1、张保业提供的工资证明显示其月平均工资为5000元左右，已超过个人所得税缴纳上限，但其并未提供个人所得税纳税证明。上诉人认为该工资标准虚高，有造假嫌疑。2、原审认定误工时间为213天过长，上诉人认为应当按120天计算。请求二审法院依法予以纠正。
被上诉人张保业辩称：1、张保业提供的工资证明经其所在单位浮山县xx劳务有限公司正式出具，并且有梁xx、卫xx、王xx的证人证言印证，真实有效。2、张保业在交通事故中受伤，给工作和家庭生活都造成很大的损失，一审法院认定误工时间213天，也是依照医嘱所做出的。一审判决正确，应予维持。
被上诉人运业公司辩称：上诉人上诉理由不成立，一审判决正确，应予维持。
被上诉人张海星、马成杰未做答辩。
经审理，本院查明事实与原审一致。
本院认为：本案关于交通事故的事实以及事故的责任认定，双方当事人均无异议，本院予以认定。关于被上诉人张保业工资标准的认定，其提供有浮山县xx劳务有限公司出具的工资发放表，以及同工种工人的证人证言，一审法院据此作出认定并无不妥。张保业因交通事故受伤，造成一定的误工损失，一审法院按照浮山县人民医院医嘱作出认定亦无不妥。上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费751元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司翼城支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周 峰
审判员 陈丽芳
审判员 祁定国
二〇一五年一月二十七日
书记员 刘 涛