江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏03民终3583号
上诉人（原审原告）：徐州裕农化工有限公司，住所地徐州市铜山区三堡镇。
法定代表人：孟宪民，该公司董事长。
委托诉讼代理人：邱建强，该公司员工。
委托诉讼代理人：姚志平，江苏苏安律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：赵阳，男，1977年1月17日出生，汉族，住徐州市铜山区。
委托诉讼代理人：谢厚学，上海市协力（徐州）律师事务所律师。
上诉人徐州裕农化工有限公司（以下简称裕农公司）因与被上诉人赵阳劳动争议纠纷一案，不服徐州市铜山区人民法院（2016）苏0312民初3546号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人裕农公司的委托诉讼代理人邱建强、姚志平，被上诉人赵阳的委托诉讼代理人谢厚学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
裕农公司的上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判。事实和理由：1、加班工资计算基数不应包含相关劳务费用。为了增加职工收入，上诉人将有关搬运、杂活等劳务交由被上诉人完成，并单独计发劳务报酬。该部分劳务工作独立于其本职工作，并具有临时性、不确定性及可替代性，并与劳动合同约定的工作内容无关。故该部分劳务费用不应纳入工资范畴，不应以此作为加班工资的计算基数。2、被上诉人的加班工资已经足额支付。为照顾职工利益，对于开会及义务劳动等也是按照加班考勤，根据裕农公司的工资制度，基于被上诉人加班的实际内容及工作强度，均是按照每天折合加班费50元计算。对此，双方均认可，被上诉人一直未提出异议。3、被上诉人的经济补偿金年限应从进入裕农公司工作之日计算。被上诉人原在江苏神农化工集团有限公司工作，属于国有企业人员。2005年江苏神农化工集团有限公司进入破产程序，被上诉人在国有企业的补偿应当在破产程序中处理。上诉人属于民营企业，且于2000年成立，故不应额外承担被上诉人在国有企业期间的经济补偿。被上诉人应享有的解除劳动合同经济补偿年限为14.5年。4、被上诉人经济补偿的月工资标准应按解除劳动合同前12个月平均工资确定。被上诉人应享有经济补偿的月工资标准为2007.87元。适用的法律依据应为劳动合同法第四十七条。
赵阳答辩称，1、上诉人安排被上诉人加班但未依法支付加班工资，应按照法律规定的工资计算基数及比例支付加班工资。上诉人虽已支付了部分加班工资，但未依法足额支付，应支付差额部分的加班工资。2、投料、装卸等劳动收入是赵阳的工资组成部分，应计入加班工资。3、上诉人应按照正常生产情况下的解除劳动合同前十二个月的月平均工资支付经济补偿金。
裕农公司向一审法院起诉请求：1、裕农公司不应支付赵阳加班工资；2、劳动争议仲裁委认定的裕农公司应支付赵阳经济补偿金的数额错误。
一审法院认定事实：1998年3月25日，赵阳通过招工的方式进入江苏省铜山农药总厂工作。1996年6月7日，江苏省铜山农药总厂及江苏省铜山县农药厂劳动服务公司及铜山县农药总厂工会委员会改组设立江苏神农化工集团有限责任公司。2000年2月22日，改组后的江苏神农化工集团有限责任公司与美国国际置地投资公司合资成立徐州裕农农药化工有限公司。2000年6月，赵阳被安排到徐州裕农农药化工有限公司工作。2009年7月15日更名为徐州裕农化工有限公司，即裕农公司现名称。2015年1月1日，裕农公司根据徐州市政府及铜山县政府2009年10月27日县长办公会会议纪要的文件精神，铜山厂区停产并关闭。自2015年1月26日起，裕农公司安排赵阳放假在家待岗休息，裕农公司按照铜山区最低工资标准1100元/月支付赵阳待岗期间的生活费，并支付2015年1月至9月期间的各项社会保险费用（含个人应缴纳的社会保险费）。2015年7月29日，裕农公司召开关于裕农公司铜山厂区关闭后职工安置分流方案讨论会。2015年7月31日，裕农公司向赵阳邮寄送达了《职工安置选择通知书》和《徐州裕农化工有限公司铜山厂区职工安置选择表》，2015年8月12日，裕农公司在都市晨报（2015年8月14日）发布《职工安置公告》，要求赵阳在内人员在公告发布之日起七日内来公司填写《职工安置选择表》，逾期，则视为放弃选择，裕农公司将按照《劳动合同法》的相关规定解除劳动合同，并依法给予经济补偿。赵阳在规定期限内仍未向裕农公司提交《安置选择表》，2015年8月22日裕农公司向赵阳邮寄送达了《解除劳动合同通知书》，并于8月26日在都市晨报上发布了《解除劳动合同公告》，依据《劳动合同法》第四十条第（三）项的事由，解除了与赵阳的劳动合同。赵阳于2015年10月14日向徐州市铜山区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裕农公司支付2014年的加班费26206元；解除劳动合同经济补偿金99558元。2016年4月13日，该仲裁委员会作出裁决，裕农公司支付赵阳加班工资差额2065.44元、解除合同经济补偿金59129.4元，并驳回了赵阳的其他的诉求。裕农公司遂以诉请理由起诉至法院。
另查明，2014年10月至12月，赵阳每月延时加班时间分别为：16小时、32小时、48小时，裕农公司已支付加班工资分别为100元、200元、300元。双方对加班工资基数未作约定。
赵阳工资构成为档案工资、保密费、各项补贴、夜班津贴、加班费、考核奖金。除此以外，如赵阳再从事吊料、装卸、投料、挪盐和其他杂活，裕农公司也支付一定的费用。赵阳2014年1月应领工资加上考核奖金数额为2883元，其中加班费200元、2014年2月应领工资加上考核奖金数额为2683元、2014年3月应领工资加上考核奖金数额为2949.8元，其中加班费250元、2014年4月份应领工资加上考核奖金数额为2869元，其中加班费150元、2014年5月份应领工资加上考核奖金数额为2943元，其中加班费200元、2014年6月份应领工资加上考核奖金数额为2796.4元，其中加班费250元、2014年7月份应领工资加上考核奖金数额为2503元、2014年8月份应领工资加上考核奖金数额为2384.2元，其中加班费100元、2014年9月份应领工资加上考核奖金数额为1814元、2014年10月份应领工资加上考核奖金数额为3208.2元，其中加班费100元、2014年11月份应领工资加上考核奖金数额为3055元，其中加班费200元、2014年12月份应领工资加上考核奖金数额为3037元，其中加班费300元、2015年1月份应领工资加上考核奖金数额为2357元，其中加班费449元。同时，裕农公司支付赵阳2014年1月至2015年1月期间从事投料、装卸、吊料、挪盐、其他杂活工作的收入数额分别为：579元、579元、803.7元、800元、788元、606元、398.4元、218元、94.2元、345元、593元、1895元、134元。
一审法院认为，双方当事人系因劳动争议引发的纠纷，其争议焦点为：一是裕农公司支付赵阳经济补偿金所依据的平均工资如何确定。二是赵阳是否有加班的事实，及赵阳主张加班费用是否超过诉讼时效。
关于加班工资的时效、加班工资计算基数的确定及裕农公司是否足额支付赵阳的加班工资问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。赵阳每月工资单中均含有加班工资项目。因此赵阳主张的加班工资的请求适用一年仲裁时效的规定。裕农公司对赵阳主张的加班工资的仲裁请求超出时效的部分主张能够成立。对于未超过时效的部分，裕农公司应当按照国家有关规定向赵阳支付加班费。赵阳主张2014年全年加班工资数额，其中2014年1月至2014年9月期间的加班工资，超过了仲裁时效，不予支持；对于赵阳主张的2014年10月至2014年12月期间的加班工资。因双方对加班费的计算基数未作出明确约定，那么加班工资计算基数为正常工作时间工资。根据双方提供的考勤表及工资单，可以确认赵阳存在加班事实，赵阳2014年1月至2014年12月期间赵阳月平均工资为3255.89元；根据国务院《关于职工工作时间的规定》以及原劳动和社会保障部关于制度工作时间的计算规定，每日工作8小时，每月平均计薪天数21.75天，计算出赵阳平均小时工资为3255.89元/月÷21.75天/月÷8小时/天=18.71元/小时；2014年10月至2014年12月期间，双方确认加班时间为16小时+32小时+48小时=96小时。根据《江苏省工资支付条例》第二十条第一款第（一）项规定，工作日延长劳动时间的，按照不低于本人工资的百分之一百五十支付加点工资，据此，计算赵阳加班工资应为18.71元/小时*96小时*150%=2694.24元，扣除已支付的加班工资600元，裕农公司应支付赵阳加班工资差额2094.24元。
关于计算赵阳经济补偿金的工作年限及解除劳动合同前平均工资如何确定问题。对于赵阳经济补偿金的计算年限问题，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。本案赵阳于1998年3月25日进入江苏省铜山农药总厂工作，该厂随后与其他单位改组设立了江苏神农化工集团有限责任公司，该公司于2000年2月和外方美国国际置地投资公司合资成立了本案裕农公司，赵阳也随后被安排进入到裕农公司处工作。江苏神农化工集团有限责任公司于2005年3月23日将破产清算资产移交，赵阳未在该公司破产清算时享受到经济补偿。从上述分析可以看出，赵阳并非本人原因被安排到裕农公司处工作。赵阳自1998年3月进入江苏省铜山农药总厂以来的工作年限，应合并计算，至2015年8月合计17年零5个月。对于赵阳解除劳动合同前平均工资如何确定问题。裕农公司主张应当按照赵阳解除劳动合同前十二个月的月平均工资计算。《江苏省劳动合同条例》第四十条规定，经济补偿金和医疗补助费的标准按照解除或者终止劳动合同前十二个月劳动者的月平均工资计算，实际履行的劳动合同期限不满十二个月的，按照实际履行期间的月平均工资计算，不得低于当地最低工资标准。原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条也规定，本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。劳动者在本单位工作时间不满一年的，按一年计算。我国劳动合同法规定第四十七条规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。劳动合同法对于经济补偿金的月工资进行了规定。原劳动部颁布的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》属于重要的劳动部门规章，其对于工资计算标准进行了明确，部门规章只要不与宪法、法律、行政法规相抵触，人民法院在审理劳动争议案件时可以参照适用。故劳动合同法颁布后，原劳动部颁布的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》并没有当然的废除，仍为有效的规章制度，仍能参照适用。本案中，裕农公司自2015年1月份起铜山厂区停产并关闭，不能正常生产，2015年1月26日起安排赵阳放假在家待岗休息，发放赵阳待岗期间的生活费。平均工资应为裕农公司正常生产赵阳所应领取的工资标准计算其平均工资。故裕农公司主张按照2014年9月至2015年8月的工资标准支付赵阳经济补偿金的请求，不能成立。应以2014年2月至2015年1月期间赵阳月平均应发工资为标准。《劳动合同法实施条例》第二十七条规定“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”根据上述规定，经济补偿金的计算标准应不包括加班工资。故赵阳的主张，亦不能成立。故即应以2014年2月至2015年1月期间赵阳月平均应发工资标准。该期间赵阳应发工资总额为37850.9元，月平均工资为3154.24元。据此，裕农公司应支付赵阳17.5个月工资的经济补偿金，即3154.24元/月*17.5月=55199.2元。
根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十七条第一款、第九十七条第三款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、自判决生效之日起十日内，裕农公司一次性支付赵阳赵阳解除劳动合同经济补偿金55199.2元、加班工资差额2094.24元；二、驳回赵阳其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由裕农公司负担。
二审期间，双方当事人均未提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审期间的争议焦点为：计算加班工资和经济补偿金的基数如何认定。
关于加班工资的问题。首先，赵阳在裕农公司工作期间所从事的有关搬运、吊料、挪盐及其他杂货系其工作内容的组成部分，属于用人单位安排劳动者从事的劳动，并非上诉人裕农公司所称的劳务，就该部分劳动取得的劳动报酬，应计入工资数额。裕农公司关于该部分系劳务费用，不应计入工资基数的上诉意见不予采纳。其次，用人单位安排劳动者加班加点，应以本人工资为基数向劳动者发放加班工资。故裕农公司主张按每天50元支付加班费的上诉意见不予采纳。
关于经济补偿金的问题。首先是经济补偿金的计发基数，经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除劳动合同前十二个月的平均工资。补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。故计算经济补偿金应采用用人单位正常生产情况下的工资，但不包括加班工资。裕农公司2015年1月前均处于正常生产的情况下，故本案的经济补偿金计发基数应从2014年2月计算至2015年1月。裕农公司对经济补偿金计算标准的上诉意见不予采纳。其次是经济补偿金的计算年限，赵阳自1998年3月进入裕农公司工作，至裕农公司于2015年8月与其解除劳动关系，裕农公司应按照赵阳的工作年限，按每满一年支付一个月工资的标准向其支付经济补偿金。在此期间，即使如裕农公司所言，赵阳曾在江苏神农化工集团有限公司工作，也系非因劳动者原因进行的工作安排，对此应计入工作年限，故对裕农公司关于赵阳工作年限的上诉意见不予采纳。
综上所述，上诉人裕农公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 史善军
审 判 员 程 叶
代理审判员 杨淑娴
二〇一六年十二月八日
书 记 员 金宇婷