鹤壁市淇滨区人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）淇滨民初字第2504号
申请人中国银行股份有限公司鹤壁分行。
负责人叶岷，该行行长。
委托代理人李宏亮，河南世纪唐人律师事务所律师。
委托代理人刘俊玉，河南世纪唐人律师事务所律师。
被申请人鹤壁市新世纪置业有限公司。
法定代表人李江海，该公司总经理。
委托代理人胡永丽，河南大正永衡律师事务所律师。
被申请人河南金茂建筑工程有限公司。
法定代表人刘新昌，该公司总经理。
被申请人刘新昌，男，汉族，1968年3月21日出生。
被申请人雷继红，女，汉族，1969年5月25日出生。
委托代理人刘新昌，男，汉族，1968年3月21日出生。
申请人中国银行股份有限公司鹤壁分行（以下简称中行鹤壁分行）与被申请人鹤壁市新世纪置业有限公司（以下简称新世纪公司）、河南金茂建筑工程有限公司（以下简称金茂公司）、刘新昌、雷继红申请实现担保物权纠纷一案，本院于2015年9月6日立案受理后，依法组成合议庭进行了审查，于2015年9月30日组织了听证，听取了各方的意见。
申请人中行鹤壁分行称：2014年8月13日，被申请人金茂公司与申请人签定了一份《授信额度协议》，申请人同意为被申请人金茂公司提供47000000元的授信额度。同日，申请人与被申请人新世纪公司签定了《最高额抵押合同》和《最高额保证合同》，与被申请人刘新昌、雷继红签定了《最高额保证合同》。被申请人新世纪公司自愿为中行鹤壁分行与金茂公司签订的《授信额度协议》提供最高额连带责任保证，并用鹤国用（2013）第0229号土地使用权证所列土地使用权为金茂公司47000000元的最高授信额度提供抵押和连带责任的保证。申请人与被申请人对实现担保物权的顺序均没有任何约定。
2015年2月25日，被申请人金茂公司与申请人在《授信额度协议》的基础上，又签定了一份《授信额度协议（补充协议）》，约定47000000元授信额度的使用期限为2014年8月4日至2015年8月3日。《授信额度协议（补充协议）》签订当日，被申请人金茂公司又与申请人签定了两份《流动资金借款合同》。其中，编号为2015年HBH7131第003号《流动资金借款合同》约定的借款金额为15000000元；编号为2015年HBH7131字004号《流动资金借款合同》约定的借款金额为32000000元，两份借款合同约定的借款期限均为6个月。
2015年2月27日和3月9日，申请人以受托支付的方式，向被申请人金茂公司分别交付了15000000元和32000000元的金融借款。
2015年8月11日，被申请人金茂公司在借款期限尚未届满的情况下，突然向申请人提交了一份《情况说明》，明确表示因经营不善，已无力偿还申请人的贷款本息。故要求裁定准予对被申请人鹤壁市新世纪置业有限公司提供抵押担保的鹤国用（2013）第0229号土地使用权证项下33516平方米的土地使用权及地上建筑物进行拍卖、变卖，用于优先清偿申请人对被申请人的47000000元本金和利息（包括罚息）及为实现债权产生的费用。
针对申请人的申请事项，被申请人金茂公司称：我公司向申请人借款47000000元是事实。借款当时，我公司与新世纪公司约定，以我公司名义贷款，新世纪公司用土地做抵押担保，款项贷出后，我公司用款8500000元，新世纪公司用款38500000元，我们两家各还各的本金及利息。前三个月，新世纪公司将利息支付到了我公司账户，由我公司偿还给了银行。后因为新世纪公司无力偿还利息，更无力偿还本金，导致我公司现在不能正常偿还本息，故产生了该案件，法院应当将新世纪公司的抵押土地拍卖变卖，以偿还债务。
被申请人新世纪公司称：我公司对金茂公司向中行借款，我公司提供担保的事实没有异议，但我们认为申请人应当向金茂公司先行主张债权，在金茂公司无力偿还后，方可向我公司主张担保责任。另外，鹤国用（2013）第0229号土地使用权抵押权证中约定了有效期限为一年，该他项权证现在已作废。我公司不应对其承担担保责任。
被申请人雷继红、刘新昌对其签订的担保合同的真实性均无异议。
现查明：2014年8月13日，被申请人金茂公司与申请人中行鹤壁分行签定了一份《授信额度协议》。该合同主要载明：中行鹤壁分行向鹤壁市金茂公司提供47000000元的授信额度。
同日，中行鹤壁分行与被申请人新世纪公司签定了《最高额抵押合同》和《最高额保证合同》各一份。两份合同主要载明：新世纪公司为中行鹤壁分行与金茂公司签订的《授信额度协议》提供最高额连带责任保证，并用鹤国用（2013）第0229号土地使用权证所列土地使用权为金茂公司47000000元的最高授信额度提供担保，抵押物清单中载明了抵押土地面积为33516平方米。
2014年8月14日，鹤壁市国土资源局颁发了鹤他项（2014）第0085号他项权利证书，证书载明：土地他项权利人是中国银行股份有限公司鹤壁分行；坐落于淇滨区柳江路南侧，兴鹤大街东侧；土地用途为城镇住宅兼批发零售；使用类型为出让；使用面积为33516平方米；抵押贷款期限为2014年8月14日至2015年8月3日。
2015年2月25日，金茂公司与中行鹤壁分行在《授信额度协议》的基础上，又签定了一份《授信额度协议（补充协议）》，合同主要约定：47000000元授信额度的使用期限为2014年8月4日至2015年8月3日。
《授信额度协议（补充协议）》签订当日，金茂公司又与中行鹤壁分行签定了两份《流动资金借款合同》。其中，编号为2015年HBH7131第003号《流动资金借款合同》约定的借款金额为15000000元；编号为2015年HBH7131字004号《流动资金借款合同》约定的借款金额为32000000元，两份借款合同约定的借款期限均为6个月，借款期限内利息按照年利率6.72%计算，逾期还款罚息在借款利率基础上加收50%。
2015年2月27日，中行鹤壁分行向金茂公司交付了15000000元金融借款，该笔金融借款的到期日为2015年8月26日。2015年3月9日，中行鹤壁分行向金茂公司交付了32000000元的金融借款。该笔金融借款的到期日为2015年9月8日。
2015年8月11日，金茂公司在两笔金融借款期限尚未届满的情况下，向中行鹤壁分行出具了一份《情况说明》。内容为：金茂公司经营不善，今已无力偿还申请人的贷款本息。
另查明，截至2015年9月30日，金茂公司15000000元的贷款已偿还本金1642566元，剩余13357434元本金未还，该笔贷款利息按照合同约定的利息标准（年利率6.72%）支付至2015年8月26日。截至2015年9月30日，金茂公司32000000元的贷款未偿还本金，利息按照合同约定的利息标准（年利率6.72%）支付至2015年8月21日。
2014年8月14日，新世纪公司用鹤国用（2013）第0229号土地使用权证所列土地使用权为金茂公司47000000元的最高授信额度提供担保时，新世纪公司在用于抵押土地上已建设了部分建筑物。
本院认为：申请人中行鹤壁分行与被申请人金茂公司之间债权债务关系及申请人中行鹤壁分行与被申请人新世纪公司之间最高额抵押担保合同关系的事实清楚，抵押土地权属和抵押债权范围明确。金茂公司明确表示无力偿还贷款本息，且以实际行为拒绝履行到期债务，金茂公司已构成违约，故中行鹤壁分行申请实现担保物权的请求符合法律规定，应予准许。
依照合同约定和被申请人还款的事实，本案申请人中行鹤壁分行尚未实现的债权为45357434元本金和15000000元《流动资金借款合同》期满后的利息（即以剩余13357434元本金为基数，按照合同约定的年利率6.72%计算，自2015年8月27日支付至被告实际履行之日）、罚息（以剩余本金13357434元为基数，按照合同约定利率加收50%计算，自2015年8月27日计算至被告实际履行之日）；32000000元《流动资金借款合同》2015年8月22日之后的利息（即以本金32000000元为基数，按照合同约定的年利率6.72%计算，自2015年8月23日计算至被告实际履行之日）、罚息（以本金32000000元为基数，按照合同约定利率加收50%计算，自2015年9月10日计算至被告实际履行之日）。据此，中行鹤壁分行在抵押土地使用权变卖、拍卖所得的价款中优先受偿的债权范围是45357434元本金和上述期限之后的利息及罚息。
针对新世纪公司提出的抵押期限已经届满，其担保责任应该免除的观点，本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十二条规定“当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力”。涉案的《房屋他项权利证书》中虽然载明抵押约定期限为一年，但该约定对担保物权的存续不具有法律约束力。故对新世纪公司的抵押期限已届满的主张，本院不予支持。
针对申请人中行鹤壁分行提出的拍卖、变卖土地使用权地上建筑物的申请，本院认为，新世纪公司在用鹤国用（2013）第0229号土地使用权证所列土地使用权抵押时，地上建筑物已经存在，建筑物虽然没有与土地使用权一并抵押，但依据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条“以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押”的规定，申请人的申请合法有据，本院应于支持。
综上，案经合议庭评议，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百八十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条、第一百九十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百七十二条、第三百七十四条的规定，裁定如下：
准予对被申请人鹤壁市新世纪置业有限公司提供抵押担保的鹤国用（2013）第0229号土地使用权证项下33516平方米的土地使用权及地上建筑物进行拍卖、变卖，用于优先清偿申请人中国银行股份有限公司鹤壁分行的45357434元本金和15000000元《流动资金借款合同》期满后的利息（以剩余13357434元本金为基数，按照合同约定的年利率6.72%计算，自2015年8月27日支付至被告实际履行之日）、罚息（以剩余本金13357434元为基数，按照合同约定利率加收50%计算，自2015年8月27日计算至被告实际履行之日）；32000000元《流动资金借款合同》2015年8月22日之后的利息（以本金32000000元为基数，按照合同约定的年利率6.72%计算，自2015年8月23日计算至被告实际履行之日）、罚息（以本金32000000元为基数，按照合同约定利率加收50%计算，自2015年9月10日计算至被告实际履行之日）。
本案案件申请费276800元，减半收取138400元，保全费5000元，由被申请人鹤壁市新世纪置业有限公司承担。本裁定为终审裁定，当事人有异议的，可在本裁定送达之日起十五日内向本院提出书面异议；利害关系人有异议的，自知道或者应当知道其民事权益受到侵害之日起六个月内向本院提出书面异议，超过上述期限，法律不再保护其权利。
审 判 长 霍璐婷
审 判 员 孟利平
人民陪审员 郝素芬
二〇一五年十月二十六日
书 记 员 辛红娟