甘肃省兰州市七里河区人民法院民 事 判 决 书（2018）甘0103民初930号原告：兰州鑫安兰商贸有限公司，住所地兰州市七里河区。法定代表人：徐青，该公司执行董事。委托诉讼代理人：贠玉皎，甘肃玉榕律师事务所律师。被告：民勤县民建建筑安装工程有限公司，住所地甘肃省武威市民勤县东部开发小区。法定代表人：李建民，该公司总经理。被告许志龙，男，1988年11月19日出生，汉族，住甘肃省民勤县。被告李建民，男，1974年11月2日出生，汉族，住甘肃省民勤县。原告兰州鑫安兰商贸有限公司（以下简称鑫安兰公司）诉被告民勤县民建建筑安装工程有限公司（以下简称民建公司）、许志龙、李建民买卖合同纠纷一案，本院于2018年2月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鑫安兰公司的委托诉讼代理人贠玉娇到庭参加诉讼，被告民建公司、许志龙、李建民经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鑫安兰公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告民建公司立即向原告支付货款376513.56元，违约金（资金占用费）57810元（自2017年9月30日计算至2018年1月31日），并以每日470元承担自2018年2月1日至实际清偿欠款之日的违约金（资金占用费）；2.依法判令由被告民建公司向原告支付律师费1万元；3.依法判令被告许志龙、李建民对前述款项支付义务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费、保全费、保险费用由三被告承担。事实和理由：2017年3月19日，鑫安兰公司与民建公司签订了《购销合同》，就鑫安兰公司向民建公司供应钢板材料事宜达成协议。鑫安兰公司履行全部供货义务后与民建公司就供货量及货款进行了结算。2017年10月8日，民建公司承诺2017年11月30日前付清全部货款，并承担相应违约金、律师费等实现债权的费用。现付款期限已逾期，民建公司未清偿欠付货款及违约金。许志龙与鑫安兰公司签订《钢材赊购担保协议》对前述欠付货款债务提供连带清偿责任。李建民作为民建公司全资股东，其财产与民建公司财产混同，应当对公司债务承担连带清偿责任。综上，三被告未履行相应付款义务，给鑫安兰公司造成巨大经济损失。为维护其合法权益，鑫安兰公司诉至法院。民建公司、许志龙、李建民未作答辩。本院经审理认定事实如下：2017年3月19日，鑫安兰公司与民建公司签订《购销合同》，约定：需方民建公司购买供方鑫安兰公司各种钢材；需方收货后，应在供方的送货单或付款保证书上签字确认；每批货物供完后，双方签订付款保证书，确认该批货物的实收数量、结算单价、金额、付款期限、违约责任等内容，双方代表签字或盖章后生效，付款保证书为本合同的一部分；付款期限：每批货物需方签收后，具体付款金额和付款期限以付款保证书为准；需方不能按时付款，供方有权停止供货、解除合同并按合同违约金条款加收违约金；需方逾期付款的，支付的款项先偿付此前所产生的违约金，剩余部分用于清偿货款本金；需方应在2017年5月18日付总合同金额100%货款，需方所欠货款不得超过2017年5月20日，超过的供方有权追究需方的责任；违约金：需方不按合同约定期限付款，每逾期一日应承担未付清货款金额的0.15%的违约金；担保事项：担保方承担连带责任，保证需方按本合同约定履行义务；担保方签订《钢材赊购担保协议》，属于购销合同的一部分等。当日，鑫安兰公司与民建公司又签订《付款保证书》，约定：民建公司确认已收悉鑫安兰公司钢材为40.386吨，货款金额为170583.15元；并保证2017年5月20日前付清全部货款，超期则每日每吨承担5元资金占用费；如违约民建公司赔偿因追索欠款而发生的诉讼费、交通费等相关损失、费用等。同时，鑫安兰公司与民建公司及许志龙又签订一份《钢材赊购担保协议》，约定：民建公司为甘肃生平生泰食品公司履行供货合同，因资金周转不便，现向鑫安兰公司赊购钢材，经许志龙查阅民建公司与鑫安兰公司《钢材购销合同》对全部条款内容予以认可，现经三方协商达成以下赊购事项：一、根据民建公司商业信用，三方确认的民建公司赊购信用额度为46万元整；二、民建公司根据《钢材购销合同》和本协议的约定条件，可先提货后付款；三、钢材单价以提货当天鑫安兰公司供货价作为赊购钢材的基准单价（元／吨）；民建公司每延期付款一天，提货钢材单价上调5元／吨,基准单价与上调单价的总额为双方最终结算单价；...五、民建公司付款不足钢材款全额的，余额继续按本协议第三条执行全款付清止。期间，民建公司每月至少付款一次，付款金额不得少于每月4元／吨单价核算；六、许志龙对民建公司全部钢材赊购款项向鑫安兰公司承担连带保证责任至付清所有款项为止等。2017年4月23日，鑫安兰公司与民建公司再次签订一份《购销合同》，约定：需方民建公司购买供方鑫安兰公司各种规格型号钢板总重量为54.529吨，合计金额为209757.96元;并约定民建公司于2017年6月23日付总合同金额100%货款，所欠货款不得超过2017年6月24日；该合同亦对货物验收、付款期限、违约金、担保事项等进行了约定，且内容均同于第一份《钢材购销合同》。当日，鑫安兰公司与民建公司、又与许志龙分别签订了《付款保证书》、《钢材赊购担保协议》，以上证据除《付款保证书》中约定付款时间为2017年6月23日之外，其他内容均与2017年3月19日双方签订的《付款保证书》、《钢材赊购担保协议》一致。之后，民建公司法定代表人李建民曾于2017年5月29日以其个人账户向鑫安兰公司支付2925元、6月6日付款7625元及6月30日付款4700元，以上合计付款15250元。在庭审中，鑫安兰公司认可李建民支付的上述款项分别为2017年5月20日和6月23日至9月29日的利息。同年10月8日，民建公司向鑫安兰公司出具《付款承诺函》，承诺：”我公司（民建公司）于2017年3月20日和4月23日分别赊购钢材款164599.6元和211913.96元，合计金额为376513.56元，届时已经付款逾期。贵公司承诺2017年11月30日付清所有货款。自2017年9月30日起至11月30日，两个月资金占用费每天每吨4元，每天资金占用费金额470元，为期61天，合计28670元。如按时不付清所有该款项，将由公司法人及签订钢材赊购合同担保人共同承担欠款金额和所有直接经济损失，至付清所有款项为止。由此造成的法律诉讼费及相关人员的费用，都由我公司及赊购钢材担保人承担。供方为实现权利的费用、违约金、律师费、本金的顺序予以扣减。需方在提货时所有单据均作为合同附件，与本合同不可分割，具有同等法律效力。丙方作为担保方，对乙方为实现以上债权而产生的所有费用承担连带担保责任。”民建公司在该《付款承诺函》签字、盖章，但无担保人许志龙签字。就2017年3月19日《付款保证书》和4月23日《钢材购销合同》虽载明两次供货的货款分别为170583.15元和209757.96元，但审理中鑫安兰公司认为供货后在《付款承诺函》中对两份合同的金额再次进行了核算和明确，两次供货金额应以《付款承诺函》中为准；并称民建公司至今未付货款376513.56元。又查，民建公司系自然人独资的有限责任公司，李建民为公司法定代表人（负责人），并为公司唯一股东。另查，2018年2月2日，鑫安兰公司与甘肃玉榕律师事务所签订《委托代理合同》，约定鑫安兰公司就与民建公司合同纠纷一审程序委托甘肃玉榕律师事务所律师作为诉讼代理人，并由鑫安兰公司支付律师代理费1万元。起诉后，鑫安兰公司向法院申请对民建公司、李建民、许志龙的名下财产进行了诉讼保全，并由此在提供担保时向保险公司缴纳保险费799.78元。上述事实，有相关证据和庭审笔录在卷佐证。本院认为，鑫安兰公司与民建公司、许志龙签订《购销合同》、《付款保证书》、《钢材赊购担保协议》是双方真实意思的表示，不违反法律、法规的规定,应认定上述合同合法有效。鑫安兰公司与民建公司理应按约定履行各自义务。合同签订后，鑫安兰公司依约向民建公司供应钢材94吨，总货款达376513.56元，民建公司于2017年10月8日向鑫安兰公司出具的《付款承诺函》中亦再次确认。故本院对鑫安兰公司要求民建公司支付货款376513.56元的诉请请求予以支持。对于民建公司法定代表人李建民曾从其个人账户分三次向鑫安兰公司共计付款15250元，因双方在《购销合同》中已约定”民建公司逾期付款的，支付的款项先偿付此前所产生的违约金，剩余部分用于清偿货款本金”，且其后民建公司向鑫安兰公司出具的《付款承诺函》中仍认可欠付的总货款为376513.56元，故本院对鑫安兰公司主张的上述款项为2017年5月20日和6月23日至9月29日利息的抗辩意见应予采纳。关于违约金，根据鑫安兰公司与民建公司签订的《付款保证书》约定，民建公司付款的期限为2017年5月20日和6月23日，但民建公司未按约定的期限向鑫安兰公司公司支付上述货款，实际已造成逾期付款。民建公司在之后的《付款承诺函》中又再次向鑫安兰公司作出于2017年11月30日付款的承诺，但到期后仍未按承诺履行其付款义务，已构成违约，故民建公司理应承担违约责任。根据《合同法》第一百一百十四条规定：”当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失的赔偿额的计算办法......当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”。民建公司向鑫安兰公司出具的《付款承诺函》中对2017年9月30日至11月30日期间的资金占用费已经明确为28670元，且鑫安兰公司未持异议，故本院认为双方已对此期间的违约金达成一致。因此，违约金应自2017年12月1日起计算至实际付清之日。同时，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：”当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同履行的情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的'过分高于造成的损失'。”综上，本院认为，鑫安兰公司依据合同约定，要求被告按470元/吨/天的标准向其支付违约金至实际清偿欠款之日的诉请，因该违约金过高，违反了上述法律规定，应予调整，兼顾钢材买卖行业的市场因素以及当事人的预期利益损失等综合因素，按所欠实际货款376513.56元为基数，以年利率24%为标准，应自2017年12月1日起计算至实际付清之日。对于许志龙作为该《钢材赊购担保协议》中的保证人，其担保意思表示真实，合法有效，依法应对上述债务承担连带清偿责任。关于李建民承担责任的问题，根据《公司法》第六十四条规定：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的应当对公司债务承担连带责任。综上，李建民作为民建公司唯一股东，其应当证明自己的财产独立于民建公司的资产，但李建民未提供相应证据，故本院认为鑫安兰公司要求李建民承担连带清偿责任的诉讼请求存在事实和法律依据，应予以支持。关于律师费1万元及保险费，因鑫安兰公司与民建公司签订的《付款保证书》中约定：如违约民建公司赔偿因追索欠款而发生的诉讼费、交通费等相关损失、费用。为此，本次诉讼鑫安兰公司聘请律师并支付律师费1万元，用于诉讼担保向保险公司缴纳保险费799.78元，已提供相关证据佐证，故本院对鑫安兰公司的上述主张应予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第六十四条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条第二款规定，判决如下：一、民勤县民建建筑安装工程有限公司偿付兰州鑫安兰商贸有限公司货款376513.56元及资金占用费28670元，以上共计405183.56元，于本判决生效后十日内付清；二、民勤县民建建筑安装工程有限公司于本判决生效后十日内以总货款376513.56元为基数，以年利率24%向兰州鑫安兰商贸有限公司偿付自2017年12月1日起至货款实际付清之日的违约金；三、许志龙对以上款项承担连带清偿责任；四、民勤县民建建筑安装工程有限公司于本判决生效后十日内支付兰州鑫安兰商贸有限公司因提起诉讼支付的律师代理费用1万元及保险费799.78元。五、李建民对一、二、四项款项承担连带清偿责任。案件受理费7965元，减半收取计3983元，保全费2752元，合计6735元，由民勤县民建建筑安装工程有限公司、许志龙和李建民共同负担。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  梁丽娟二〇一八年五月二十三日书记员  白 鑫????????1