江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏03民终3637号
上诉人(原审原告)：徐州裕农化工有限公司,住所地徐州市三堡镇。
法定代表人：孟宪民，该公司董事长。
委托诉讼代理人：邱建强，该公司职员。
委托诉讼代理人：姚志平，江苏苏安律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：曹淑侠（曾用名曹红侠），女，1980年2月20日出生，汉族，住徐州市铜山区。
委托诉讼代理人：谢厚学，上海协力（徐州）律师事务所律师。
上诉人徐州裕农化工有限公司（以下简称裕农公司）因与被上诉人曹淑侠劳动争议纠纷一案，不服徐州市铜山区人民法院（2016）苏0312民初3520号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人裕农公司的委托诉讼代理人邱建强、姚志平，被上诉人曹淑侠的委托诉讼代理人谢厚学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
裕农公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实及理由：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据上诉人统计，被上诉人应享有的经济补偿的月工资标准应为1497.38元。因此，在确定被上诉人应享有的经济补偿金时，应按照上述法律规定执行。但是一审判决中，适用原劳动部1994年《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》作为依据，增加了经济补偿标准。对此，上诉人认为，在《中华人民共和国劳动合同法》生效后，且有明确规定的情况下，应优先适用《中华人民共和国劳动合同法》的规定，故一审法院适用法律错误。
曹淑侠辩称，上诉人支付经济补偿金的月平均工资标准应当按照正常生产情况下解除劳动合同前十二个月的工资确定。原劳动部颁布的违反和解除劳动合同的经济补偿办法明确规定经济补偿金的工资标准是指企业正常生产情况下劳动者解除劳动合同前十个月的月平均工资，劳动部的该规章仍为有效的规章，可以作为确定计算经济补偿金的工资标准的依据。
裕农公司向一审法院起诉请求：1、裕农公司不应支付曹淑侠加班工资；2、劳动争议仲裁委认定的裕农公司应支付曹淑侠经济补偿金的数额错误。
一审法院认定事实：2000年2月22日，江苏神农化工集团有限责任公司与美国国际置地投资公司合资成立徐州裕农农药化工有限公司，2009年7月15日更名为徐州裕农化工有限公司，即裕农公司现名称。2015年1月1日，裕农公司根据徐州市政府及铜山县政府2009年10月27日县长办公会会议纪要的文件精神，铜山厂区停产并关闭。自2015年1月26日起，裕农公司安排曹淑侠放假在家待岗休息，并按照铜山区最低工资标准1100元/月支付曹淑侠待岗期间的生活费，同时为曹淑侠支付2015年1月至9月期间的各项社会保险费用（含个人应缴纳的社会保险费）。2015年7月29日，裕农公司召开关于裕农公司铜山厂区关闭后职工安置分流方案讨论会。2015年7月31日，裕农公司向曹淑侠邮寄送达了《职工安置选择通知书》和《徐州裕农化工有限公司铜山厂区职工安置选择表》，2015年8月12日，裕农公司在都市晨报（2015年8月14日）发布《职工安置公告》，要求曹淑侠在内人员在公告发布之日起七日内来公司填写《职工安置选择表》，逾期，则视为放弃选择，裕农公司将按照《劳动合同法》的相关规定解除劳动合同，并依法给予经济补偿。曹淑侠在规定期限内仍未向裕农公司提交《安置选择表》，2015年8月22日，裕农公司向曹淑侠邮寄送达了《解除劳动合同通知书》，并于8月26日在都市晨报上发布了《解除劳动合同公告》，依据《劳动合同法》第四十条第（三）项的事由，解除了与曹淑侠的劳动合同。曹淑侠于2015年10月13日向徐州市铜山区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裕农公司支付2014年的加班费5192元；解除劳动合同经济补偿金36855元。2016年3月30日，该仲裁委员会作出裁决，裕农公司支付曹淑侠解除合同经济补偿金26521元，并驳回了曹淑侠的其他的诉求。裕农公司后起诉至法院。
另查明，曹淑侠2014年10月至12月无加班事实。曹淑侠工资构成为档案工资、保密费、各项补贴、夜班津贴、加班费、考核奖金。曹淑侠2014年2月至2015年1月应发工资分别为：2383元、2462.8元、2470.2元、2519.8元、2170.4元、1753.2元、1464.7元、1198.1元、2103.4元、2470.4元、2516.2元、1980.4元。
一审法院认为，双方当事人系因劳动争议引发的纠纷，其争议焦点为：一是裕农公司支付曹淑侠经济补偿金所依据的平均工资如何确定。二是曹淑侠是否有加班的事实，及曹淑侠主张加班费用是否超过诉讼时效。
关于经济补偿金所依据的平均工资如何确定问题。《江苏省劳动合同条例》第四十条规定，经济补偿金和医疗补助费的标准按照解除或者终止劳动合同前十二个月劳动者的月平均工资计算，实际履行的劳动合同期限不满十二个月的，按照实际履行期间的月平均工资计算，不得低于当地最低工资标准。原劳动部违反和解除劳动合同的经济补偿办法第十一条规定，本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。劳动者在本单位工作时间不满一年的，按一年计算。我国《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。劳动合同法对于经济补偿金的月工资进行了规定。原劳动部颁布的违反和解除劳动合同的经济补偿办法属于重要的劳动部门规章，其对于工资计算标准进行了明确，部门规章只要不与宪法、法律、行政法规相抵触，人民法院在审理劳动争议案件时可以参照适用。故劳动合同法颁布后，原劳动部颁布的违反和解除劳动合同的经济补偿办法并没有当然的废除，仍为有效的规章制度，仍能参照适用。本案中，裕农公司自2015年1月份起铜山厂区停产并关闭，不能正常生产，26日起安排曹淑侠放假在家待岗休息，发放曹淑侠待岗期间的生活费。平均工资应为裕农公司正常生产曹淑侠所应领取的工资标准计算其平均工资。故裕农公司主张按照2014年9月至2015年8月的工资标准支付曹淑侠经济补偿金的请求，不能成立。《劳动合同法实施条例》第二十七条规定“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”根据上述规定，经济补偿金的计算标准应不包括加班工资。故曹淑侠的主张，亦不能成立。故即应以2014年2月至2015年1月期间曹淑侠月平均应发工资标准。该期间曹淑侠应发工资总额为25492.56元，月平均工资为2124.38元。曹淑侠自2003年4月至2015年8月，工作年限为12年零4个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。据此计算曹淑侠经济补偿金为：2124.38元/月*12.5月=26554.75元。
关于曹淑侠是否有加班的事实，及曹淑侠主张加班费用是否超过诉讼时效问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。曹淑侠每月工资单中均含有加班工资项目。故其加班工资的请求适用一年仲裁时效的规定。曹淑侠主张2014年全年加班工资，其中2014年1月至2014年9月期间的加班工资，超过了仲裁时效，不予支持。对于2014年10月至2014年12月期间的加班工资，根据双方提供的考勤表及工资单，可以确认曹淑侠不存在加班事实，对于该项请求，因无事实依据，不予支持。
根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、自判决生效之日起十日内，裕农公司一次性支付曹淑侠解除劳动合同经济补偿金26554.75元。二、驳回曹淑侠其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由裕农公司负担。
二审期间，双方当事人均未提供新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审期间的争议焦点是：计算经济补偿金的基数如何认定。
关于经济补偿金的问题。首先是经济补偿金的计发基数，经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除劳动合同前十二个月的平均工资。补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。故计算经济补偿金应采用用人单位正常生产情况下的工资。其次是经济补偿金的计算年限，曹淑侠2003年4月进入裕农公司工作，至裕农公司于2015年8月与其解除劳动关系，裕农公司应按照曹淑侠的工作年限，按每满一年支付一个月工资的标准向其支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》对于经济补偿金的月工资进行了规定。原劳动部颁布的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》属于劳动部门规章，其对于工资计算标准进行了明确，部门规章只要不与宪法、法律、行政法规相抵触，人民法院在审理劳动争议案件时可以参照适用。故劳动合同法颁布后，原劳动部颁布的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》并没有当然的废除，仍为有效的规章制度，仍能参照适用。故对裕农公司有关按合同终止前十二个月的生活费及工资作为计算曹淑侠经济补偿金的基数的上诉主张不予采纳。
综上所述，上诉人裕农公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 史善军
审 判 员 程 叶
代理审判员 杨淑娴
二〇一六年十二月八日
书 记 员 金宇婷