湖南省长沙市雨花区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）雨刑初字第00451号
公诉机关长沙市雨花区人民检察院。
被告人刘某甲，于湖南省长沙市，无业，住湖南省长沙市开福区。因本案于2014年1月13日被刑事拘留，同年1月16日被取保候审，2015年1月15日、2016年1月14日被本院继续取保候审。现在家。
长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑诉（2014）1185号起诉书指控被告人刘某甲犯合同诈骗罪，故意销毁会计凭证、会计帐簿、财务会计报告罪，于2014年5月23日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市雨花区人民检察院指派检察员罗小红出庭支持公诉，被告人刘某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
长沙市雨花区人民检察院指控：
一、被告人刘某甲犯合同诈骗罪
2009年3月，被告人刘某甲和黎某（已判决）、谭泽武欲以人民币400万元的价格购买湖南阿里山源茶文化有限公司（以下简称“阿里山源公司”）所有股份，但3人均无钱购买。被告人刘某甲与黎某经过商定，决定由被告人刘某甲出面找被害人张某借钱购买股份，同时被告人刘某甲对被害人张某谎称黎某一直是阿里山源公司占股30%的股东，且隐瞒了黎某实际无该公司股份及人民币400万元能购得阿里山源公司全部股份的事实。2009年3月下旬，被告人刘某甲和黎某、谭泽武以被告人刘某甲、谭泽武二人的名义购买阿里山源公司股份，由被告人刘某甲、黎某与被害人张某签订了借款合同，约定从被害人张某处借款人民币400万元，承诺分红、付利息及10天内还人民币200万元，一个月之内还清全部本息。随即被告人刘某甲和黎某从被害人张某处实际借得现金人民币350万元后，加上被告人刘某甲出资的人民币50万元，购得了阿里山源公司所有股份。
2009年4月1日，阿里山源公司经办理企业注册变更登记，由黎某占30%股份，被告人刘某甲占5%股份，刘樱（刘某甲的女儿）占35%股份，徐迎晖（谭泽武的妻子）占30%股份。至还款期，被告人刘某甲和黎某声称暂时不能还钱，劝被害人张某以人民币350万借款中的200万元作为入股经费以购买阿里山源公司部分股份，被害人张某在借款得不到偿还的情况下，同意以人民币200万元入股，占30%的股份。因未办理股东变更手续，被害人张某虽以股东身份参与公司管理，但实际未取得股东资格，也未得到股东应得的利益，上述人民币200万元的股份作为其借款抵押并于2010年8月过户给了被害人张某的债主袁某甲。被告人刘某甲和黎某经营阿里山源公司过程中，在获得营业收入、银行贷款及转让股份兑得现金等情况下一直未归还被害人张某的欠款。2009年至2010年期间，被害人张某以借支和消费的方式，从阿里山源公司追回人民币1080408元，另被告人刘某甲归还张某人民币10万元，后被告人刘某甲和黎某对欠张某的余款人民币319592元一直不予归还。
二、被告人刘某甲犯故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪。
因被告人刘某甲、袁某甲与他人谈妥将2人在阿里山源公司的股份全部转让的事宜，在交接之前，即2011年1月29日，时任该公司法定代表人的被告人刘某甲和作为股东的袁某甲、黎某商定要销毁阿里山源公司在2009年5月至2011年1月29日的财务会计资料，确定由袁某甲予以销毁，并与该公司会计杨某办理了财务会计资料移交手续，但袁某甲将这些财务会计资料拿回自己家里隐匿起来，并对被告人刘某甲和黎某谎称资料已销毁。2012年6月1日和13日，公安机关找袁某甲了解阿里山源公司2009年5月至2011年1月29日的财务会计资料去向，而袁某甲称这些财务会计资料已销毁。至2012年6月14日，袁某甲才交代财务会计资料实际没有销毁，而是由他隐匿，并交出隐匿的财务会计资料。
为证明上述事实，公诉机关提供了账本等物证，借条、户籍证明、凭证收据、抓获经过等书证；证人黎某、吴某、刘某乙、杨某、袁某乙、湛某、柳某、袁某甲、邓某、蔡某、戴某的证言；被告人刘某甲的供述与辩解；司法会计鉴定意见书等证据。公诉机关认为，被告人刘某甲以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项之规定；被告人刘某甲故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计报告，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十二条之一的规定，应当以合同诈骗罪、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪追究被告人刘某甲的刑事责任。被告人刘某甲在共同诈骗犯罪中起主要作用，系主犯，且系一人犯数罪，应当适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，第六十九条之规定。被告人刘某甲在实施故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪中，因自己意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，应当适用《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定。
被告人刘某甲对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
经审理查明：
一、合同诈骗的事实
2009年3月，被告人刘某甲和黎某（已判决）、谭泽武（另案处理）欲以人民币400万元的价格购买湖南阿里山源茶文化有限公司（以下简称“阿里山源公司”）所有的股份，但3人均无钱购买。随后被告人刘某甲与黎某商定，决定由被告人刘某甲出面找被害人张某借钱购买股份。被告人刘某甲对被害人张某谎称黎某一直是阿里山源公司占30%股份的股东，且隐瞒了黎某实际无该公司股份及人民币400万元能购得阿里山源公司全部股份的事实。2009年3月下旬，被告人刘某甲及黎某、谭泽武以“刘某甲、谭泽武需要购买阿里山源公司股份”的名义，由被告人刘某甲、黎某与被害人张某签订了借款合同，约定从被害人张某处借款人民币400万元，承诺“分红、付利息及10天内归还人民币200万元，一个月之内归还全部本息”。随即被告人刘某甲和黎某从被害人张某处实际借得现金人民币350万元后，加上被告人刘某甲出资的人民币50万元，购得了阿里山源公司的所有股份。
2009年4月1日，阿里山源公司经办理企业注册变更登记，由黎某占30%的股份，被告人刘某甲占5%的股份，刘樱（刘某甲的女儿）占35%的股份，徐迎晖（谭泽武的妻子）占30%的股份。至还款期，被告人刘某甲和黎某表示无钱还款，劝被害人张某以人民币350万元借款中的200万元作为入股经费以购买阿里山源公司的部分股份。被害人张某在借款得不到偿还的情况下，同意以人民币200万元入股，收购阿里山源公司30%的股份，但是该股份一直未办理股东变更手续，直至2010年8月，被害人张某将该股份作为其借款抵押并过户给了债权人袁某甲。被告人刘某甲及黎某等人在经营阿里山源公司过程中，在获得营业收入、银行贷款及转让股份兑得现金等情况下一直未归还被害人张某的借款。2009年至2010年期间，经被告人刘某甲及黎某同意，被害人张某以借支和消费的方式，从阿里山源公司追回人民币1080408元，另被告人刘某甲个人归还了被害人张某人民币10万元，但余款人民币319592元一直未予归还。
以上事实，被告人刘某甲在开庭过程中亦无异议，且有以下经开庭举证、质证并确认的证据证明：
1、借条，领条，借款合同，承诺书，证明刘某甲、黎某与张某分别于2009年3月22日、2009年3月27日签订借款合同2份。第1份合同证明刘某甲、黎某向张某借款人民币53万元，并由刘某甲、黎某出具了借条及承诺书。第2份合同证明刘某甲向张某借款人民币400万元，合同上加盖了阿里山源公司的公章。
2、会议纪要，转让合同，占股说明，转让股份决议，收据，章程修正案，证明：⑴刘某甲、黎某与阿里山源公司原股东于2009年3月20日签订转让合同1份，转让价格为人民币400万元。⑵刘某甲、黎某、谭泽武、张某于2009年4月20日开会决定变更股权，由张某占股30%，刘某甲占股30%，黎某占股30%，谭泽武占股10%，张某任阿里山源公司董事长、法人代表。⑶阿里山源公司于同日出具张某投资款人民币200万元的收据。⑷刘某甲于2009年4月22日以公司名义向张某借款人民币109万元（人民币350万元的借款除200万元入股外，剩余150万元中，其有50万元已打借条，另外100万元加利息共出具109万元借据）。⑸2009年10月10日，阿里山源公司股东会决定由徐迎晖转让20%的股份，刘樱转让10%的股份给张某，并决定委托黎某负责办理变更登记手续。
3、决议，股权质押合同，投资合同，收条，补充协议，展期协议，函，抵偿协议，（2010）望民初字第1401号《民事判决书》，证明：⑴张某于2010年1月29日向湖南正日投资担保有限公司借款人民币88万元。阿里山源公司股东会同意用徐迎晖30%的股份、刘某甲5%的股份作担保，借款到期后分别延期一个月、展期一个月。2010年8月30日，徐迎晖与袁某甲签订抵偿协议，徐以其30%的股份作价70万元抵偿给袁某甲，期间袁某甲曾发函催款。⑵2010年4月1日，刘某甲归还人民币10万元给张某。
4、股东股份转让协议及相关的利润表，股东会议记录，往来款明细表，收条，证明：⑴刘某甲、袁某甲于2011年1月29日将2人在阿里山源公司的股份转让给邓某、蔡某。刘某甲、袁某甲于2011年2月14日收到邓某、蔡某支付的转让金60万元，刘某甲从中分得人民币342857元，袁某甲从中分得人民币257143元。
5、租赁合同，转帐单据，证明：⑴阿里山源公司向中冶集团长沙冶金设计院租赁其位于长沙市雨花区劳动中路5号的楼房，后将该楼相关门面出租给建设银行、梦洁家纺等公司。⑵梦洁家纺公司租赁阿里山源公司1楼1个门面，均按时支付了租金，从2009年4月至2012年5月分多次支付了租金，其中2009年4月27日即支付租金26万多元。
6、银行查询表，贷款合同，申请贷款的相关资料，还款单据，证明建设银行长沙大华支行于2010年9月20日向阿里山源公司贷款人民币240万元，该款于次日被转帐支取。至2012年3月，阿里山源公司已还款人民币185万元。
7、湖南阿里山源茶文化有限公司的工商登记注册资料、公司章程，公司设立登记申请书，湖南正日投资担保有限公司章程，验资报告，股东会议纪要，证明：（1）湖南阿里山源茶文化有限公司注册登记事项及历次变更事项。公司的章程规定。（2）根据湖南正日投资担保有限公司的工商登记资料，袁某甲系该公司的法定代表人，黎某为股东之一。
8、湘中和司鉴字（2012）第B04号《司法会计鉴定意见书》，证明：⑴阿里山源公司2009年3月至2012年5月期间的财务状况。⑵张某在阿里山源公司借支和消费款为人民币1080408元。
9、证人证言
证人吴某的证言，证明2008年3月至2009年3月期间，吴某任阿里山源公司的法定代表人，因为公司股东之间的配合不好，就把公司作价400万元转让给了刘某甲和黎某，其还听说有个叫谭泽武的入了股。黎某先期给了公司20万元的转让费，后来刘某甲陆续通过银行转账380万元付清了转让费。
证人邓某的证言，证明：⑴邓某和蔡某以140万元的价格从刘某甲和袁某甲两人手中收购了阿里山源公司价值350万元的70%的股份。其接手时，公司原股东工商登记注册以及股份的情况是这样的：公司注册资金500万元，法人刘某甲，注册资金200万元，占股份40%；股东黎某，注册资金150万元，占股份30%；股东袁某甲，注册资金150万元，占股份30%。接手后，邓某是法人代表，注册资金200万元，占股份40%，蔡某注册资金150万元，占股份30%(蔡的股份实际是戴某在经营)，黎某的股份不变。⑵阿里山源公司租用中冶集团长沙冶金设计研究总院中1栋房子的5层楼，租金为248万元/年。其接手后公司经营比较正常，每月平均纯利润6万元以上。
证人刘某乙的证言，证明：⑴其从2009年11月初在阿里山源公司任出纳。张某要成为股东，但工商登记一直没有办理变更。⑵公司有一个会计叫杨某。
证人杨某的证言，证明其2009年到公司时，张某自己讲他是公司股东，但在公司股东工商注册上没有看到张某的名字，公司签字、报帐也没有看到张某履行股东职责。2009年11月，张某的妹夫刘某乙接替赵云霞任公司出纳，从那时起，张某就以股东身份参与了公司财务报帐签字，但公司没有明确张某的具体职责。
证人湛某的证言，证明湖南梦洁家纺股份有限公司租赁阿里山源公司1楼的1个门面，从2009年4月至2012年5月分多次支付了租金，其中2009年4月27日即支付租金26万多元。
证人柳某的证言，证明建设银行大华支行于2010年9月20日向阿里山源公司发放过贷款240万元，期限为2年。签合同的是法人代表刘某甲，股东黎某和袁某甲签了担保合同。目前该公司归还贷款本金185万元。
证人袁某甲的证言，证明：⑴2009年12月份，张某通过黎某找袁某甲借钱60万元。2010年元月，张某又提出借钱，并同意用阿里山源公司本应转到他名下的徐迎晖30%的股份作为抵押借款。2010年1月29日，其与阿里山源公司的股东刘某甲、徐迎晖、黎某、刘樱以及张某一同在公司股东会议上签订了股权质押合同，签好合同后，连同前面借给张某的60万，其同意再借25万给张，另外加算3万元利息，总共88万元的借条，约定借款期限为两个月，张同意了。前面60万元的借条作废，打完借条之后袁向张支付了25万，共计借款85万元给张某。⑵2010年3月29日，因张某没有钱还，袁张二人签了1份补充协议，担保方徐迎晖、刘某甲签字。补充协议写明，袁借款给张的88万元，债权人由湖南正日投资担保有限公司变更成袁某甲；如张某未按延期还款，徐迎晖自愿将30%的股份作价70万抵偿给袁某甲。到了2010年4月30日，补充协议约定的还款期限届满后，张还是没有钱还，于是袁张二人又签订了1份展期协议，担保方徐迎晖、刘某甲签了字，写明袁对张的债权不变；徐迎晖继续以湖南阿里山源公司30%的股权作价70万为张某作担保；办理股权转让手续，将徐迎晖股份过户到袁某甲名下。后来张一直不能还款，袁某甲依据借款合同、补充协议、展期协议的内容与徐迎晖就股权抵偿的事签订了1份抵偿协议，写明因张某无法归还88万元的借款，徐迎晖以湖南阿里山源茶文化有限公司30%的股权作价70万抵偿给袁，并于2010年8月31日办理了股权转让手续。⑶2010年9-10月份的时候，公司股东刘某甲、黎某、袁某甲一致同意以公司名义从建设银行贷款240万，贷款成功后，除公司开支将近40万外，余款200万元由他们三个股东按比例分了。
证人黎某的证言，证明：⑴2005年2月24日黎某作为阿里山源公司的发起人之一，成立了湖南阿里山源茶文化有限公司，即任法人代表。2007年11月5日黎某退出该公司。2009年4月1日黎某等人又购买了阿里山源公司股份，至今都是公司股东。⑵2009年3月，时任阿里山源茶公司法人代表的吴某以及股东周帆、席梦华等人想要以人民币400万元的价格出让阿里山源公司的全部股份，黎某将该情况告诉了刘某甲，认为公司经营正常且有利可图。刘某甲也表示愿意，黎某即与刘某甲商谈如何组织资金购买股份的事情，刘某甲讲有一个玩得好的老板叫张某，他会找张某借钱，短期借款后马上就还。黎某对刘某甲说，要告诉张某说黎某一直占有阿里山源公司30%的股份，刘某甲等人只要借钱买阿里山源公司70%的股份。关于黎某股份实际未出钱一事，一直只有刘某甲、谭泽武知道。⑶2009年3月20日左右，刘某甲约黎某、张某、谭泽武会面。刘某甲对张某介绍说黎某是长沙阿里山源的品牌持有人，是阿里山源公司的董事长兼总经理，要张某借款给刘某甲。刘某甲、谭泽武还承诺只是短期借款，保证1个月之内可以将借款还清，并承诺10天还200万元。张某同意借款，并讲要到东塘阿里山源公司考察一下。黎某当时在旁边听着刘与谭讲，并没有表态。⑷2009年3月22日，刘某甲、谭泽武、张某与黎某约好考察公司。张某说当天即可付50万元，但要签订借款合同，并要有黎某的签名。于是张某与刘某甲、黎某签订了1份50万元的借款合同，借款日期为1个月，包括利息在内，合同上实际写的是借款人民币53万元。签好合同后，刘某甲要黎某以阿里山源公司的名义写1份承诺书，承诺以后阿里山源公司每年按季度支付张某人民币30万元的分红。办好第1笔借款以后，张某又陆续从银行以转账或现金的方式支付了300万元的借款到刘某甲指定的账户上。张某一共是付了350万元，该款拿回来后全部支付给该公司原股东吴某等人，用于购买阿里山源公司的股份。⑸2009年3月27日，张某提出借款要签1份总合同，并约了刘某甲、黎某、谭泽武会面，由刘某甲出面，与张某签订了一份借款人民币400万元的总合同。刘某甲和张某都在合同上签了字，黎某在合同上补盖了阿里山源公司的公章，但实际张某只支付了人民币350万元。这个借款是刘某甲、黎某和谭泽武三个股东以公司名义找张某借的。黎某当时没有还款能力，谭泽武是给张某打工的，也没有还款能力，刘某甲自己也没有钱。他们三人承诺给张某的利息、分红，目的是为了能找张某借到款。⑹接手经营公司以后，公司营业额总计有1000万元左右的样子，其中包括1楼的门面收入，2楼的茶楼收入，3楼的足浴，7、8楼的客房收入。⑺2009年4月1日，黎某等人办理了公司法人、股东变更的工商变更登记，由黎某占30%的股份，谭泽武占30%的股份（工商登记上是其老婆徐迎晖）。另外40%的股份刘某甲给了女儿刘樱35%，自己占5%。借款之前，黎某几次都是对张某讲400万只购买公司70%的股份，借款后，刘某甲、黎某、谭泽武也一直对张某讲400万元只购买公司70%的股份，就是说张某帮黎某出了120万元购买股份，帮谭泽武出了120万元购买股份，刘某甲自出50万，张某帮刘某甲出了110万元购买股份。⑻2009年4月20日左右，按照约定，张某即来催还借款200万元，但公司和刘某甲都没有钱还，刘某甲要张某入股阿里山源公司，张某只好同意。2009年4月20日下午，刘某甲，黎某及张某开会商谈张某入股的事情，决定由黎某占30%，刘某甲占30%，张某占30%，谭泽武占10%，张某任法人代表，会上还是说明黎某的股份并不在400万元购股之列。2009年4月23日公司给张某开出一张200万元的投资入股收据，除去张某用以购股的200万元外，余下还欠张某的150万元，刘某甲承诺归还。后来因为徐迎晖一直无法联系，刘某甲也一直没有办理工商股份变更登记。⑼张某从2009年4月直到2010年1月，每个月从公司领取3000元的工资，另加每月2000元的消费卡。2009年11月4日至2010年1月，张某从公司借了共计78万元。张某在公司签单消费有40万元左右。⑽2010年1月，黎某和刘某甲介绍张某找袁某甲借了50万元。袁某甲提出要张某的股份作担保，因张某的股份未办理工商变更登记，所以以徐迎晖的股份做了抵押，张某同意了。后因张某无钱还，袁某甲便将本应变更给张某的30%股份，与刘某甲的40%的股份一起作价140万元卖了。⑾2010年9月，刘某甲、袁某甲、黎某商量从建设银行大华支行贷款，2010年9月20号贷款下来后，通过银行转账的形式提现了230余万元。袁某甲分了60万元，刘某甲分了110万元，黎某分了30万元。另外30多万，请银行的经办人吃饭、唱歌等花去几万元，其余的钱由公司开销了，均未还给张某。
10、被害人张某的陈述，证明：⑴2009年3月20日上午，刘某甲、谭泽武约张某会面借钱，刘某甲讲黎某是长沙所有阿里山源的品牌持有人，现在是阿里山源董事长兼总经理，阿里山源公司现在除黎某以外的4个股东想退股，刘某甲准备以400万元接受其他股东的股份，只留黎某的股份，黎某也讲上述情况属实。刘某甲说他已经在公司放了30万元的定金，在2009年4月1日之前，一定要凑足400万元从4位股东手中承接股份。借款期限只要一个月，10天内就可以还200万，剩余的当月还清。张某听后还是有些怀疑。⑵2009年3月21日，刘某甲、谭泽武约张某到东塘阿里山源茶楼考察，张某看后答应短期借钱给他们，不能超过一个月，刘某甲、谭泽武承诺要给张某分红。2009年3月22日上午，张某约了谭泽武、刘某甲、黎某在阿里山源茶楼见面，答应先借50万，并提出借款要有现有股东黎某的签字。黎某还以阿里山源公司的名义写好了承诺书。办好手续后，张某通过网上银行转账50万到刘某甲指定的账户上，后张某又通过网上银行向刘某甲转账300万元。该笔借款也是刘某甲以阿里山源公司的名义在合同借款人处签了字，盖了阿里山源公司的公章。⑶2009年4月20日，按照合同约定，张某催刘某甲、谭泽武还钱，刘某甲说梦洁公司暂时不能预付租金，准备要转让的阿里山源200万元的股份也没有人要，银行贷款的起码要3个月贷款才能下来，愿意把阿里山源公司200万的股份转让给张某。张某只好同意接受刘某甲提出的条件。协商后，2009年4月20日下午，张某与刘某甲、黎某就张某承接阿里山源公司的事签了一份会议纪要，会议纪要写明，张某担任公司董事长及法人代表，上任时间2009年5月1日，股权比例分配为张某占30%。⑷2009年4月22日，刘某甲、黎某又约张某商量借钱事宜，意思是张某以200万接手阿里山源公司，由阿里山源公司财务开出收据。另外，剩余借款150万元中的50万元打了53万欠条，继续不变，其余100万元以阿里山源公司名义打109万元欠条。张某都一一照办。自从会议纪要形成，股份转让协议签订好后，张某多次催促刘某甲、黎某到工商部门办股份转让手续，他们均以各种原因推脱。自2009年4月份开始，张某每月拿3000元工资，另加2000元消费卡，没有管理公司。2009年10月10日，阿里山源公司形成股东会决议，张某占30%的股份，黎某占30%的股份，刘某甲占5%的股份，刘某甲的女儿刘樱占25%的股份，谭泽武以老婆徐迎晖的名义占10%的股份。但开完会以后，仍然没有办理工商变更登记。
11、被告人刘某甲的供述，证明：（1）2009年3月，时任阿里山源茶文化有限公司的法人代表吴某以及公司股东周帆、席梦华等人想要把湖南阿里山源公司的全部股份出让，出让金是400万元。黎某听说后把想购买公司股份的情况告诉了刘某甲，刘某甲表示可以筹集到资金。黎某说自己没有资金，只负责和吴某等人谈好，并要占公司股份的30%，因为湖南阿里山源茶文化有限公司的品牌是黎某以前在专利局私人注册的。刘某甲同意了，说要找张某来出钱投资，黎某表示同意。（2）刘某甲要黎某找帮张某打过工的谭泽武一起出面做工作，只讲是跟张某借钱，而且是短期借款，并承诺给张某利息、分红。黎某要刘某甲对张某说他一直在阿里山源茶文化有限公司一直有30%的股份，借的钱只买70%的股份。关于黎某股份实际未出钱一事，只有刘某甲、谭泽武知道。（3）2009年3月20日，刘某甲约黎某、张某、谭泽武在阿里山源茶楼会面，刘某甲说黎某是长沙阿里山源的品牌持有人，做的很成功，是董事长兼总经理，阿里山源公司的其他几个股东准备退股，只留了黎某的股份。其他几个股东的股份要400万元才能接手，要找张某借款400万元，并准备邀谭泽武一起接手股份。谭泽武也一起做张某的工作，要张某借钱。刘某甲、谭泽武并承诺只是短期借款，保证1个月内还清，10天还200万元，承诺利息。3月21日，刘某甲、黎某、谭泽武带着张某去了东塘阿里山源公司考察，张某同意借钱。3月22日，刘某甲、黎某、谭泽武、张某约好到阿里山源茶楼会面，张某说当天可以支付50万元借款，但要签借款合同，刘某甲、黎某均签字，是1份包括利息在内的借款53万元的借款合同。签订后，刘某甲要黎某以阿里山源的名义写一份承诺书，意思是张某借了款，帮了忙，阿里山源公司每年承诺给张某30万元的分红，按季度支付，刘某甲和黎某都签了字。手续办好后，张某从银行转帐了50万元到刘某甲指定的账户，张某又陆续从银行以转账的方式或现金的方式支付了300万元的借款到刘某甲指定的账户上，该款已全部向原股东支付了，全部用于够买阿里山源茶文化有限公司的股份。2009年3月27日，由刘某甲出面与张某签订了1份400万元的总合同，黎某在合同上补盖了阿里山源的公章。从张某处借了350万元，另外的50万元是刘某甲出的。（4）刘某甲、黎某、谭泽武均没有还款能力，承诺给张某利息、分红只是为了能找张某借款。（5）2009年4月1日办理了公司法人、股东的变更后，按照事先约定，黎某占30%股份，谭泽武占30%股份，刘某甲女儿刘樱占30%股份，刘某甲占5%股份。（6）2009年4月11日，刘某甲个人从张某手上借款9万元。（7）2009年4月20日左右，按照事先约定的10天之内350万元借款要还200万元，张某来催还借款，公司没有钱还。刘某甲要张某入股阿里山源，张某表示同意。4月20日下午，黎某、张某、刘某甲在阿里山源茶楼开会，商议由刘某甲、张某各给谭泽武5%的股份，黎某30%的股份，刘某甲30%的股份，张某30%的股份，谭泽武10%的股份。公司给张某开出了1张200万元的投资入股收据（2009年4月23日开具），剩余欠款150元，刘某甲承诺归还。4月20日开会之后，商议本来要给张某任法人代表，但是一直没有办理工商股份变更登记，但是张某从2009年4月开始，公司每个月给其发放3000元工资，另加2000元消费卡，一直到2010年1月袁某甲进入公司才停发。张某还向公司借款78万元，打了条子的。张某还欠毛俊辉的钱，毛俊辉因此占据了公司1个门面，从2009年12月左右一直没有收过房租，房租是14.4万元1年。同时张某还在公司签单消费40万元。（8）刘某甲等人接受公司经营后，每年有800万元的营业额，加上门面收入有1000万元左右。2010年9月20日，公司从建设银行大华支行贷款下来后，提现230余万元，袁某甲分了60万，黎某分了60万，刘某甲分了60万，另外30万做其他开销。
二、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告的事实。
因被告人刘某甲、袁某甲（已决定不起诉）与他人谈妥将二人在阿里山源公司的股份全部转让的事宜，2011年1月29日，时任该公司法定代表人的被告人刘某甲和作为股东的袁某甲、黎某商定要销毁阿里山源公司从2009年5月至2011年1月29日的财务会计资料，确定由袁某甲予以销毁，并与该公司会计杨某办理了财务会计资料移交手续，但袁某甲将上述财务会计资料拿回自己家里隐匿起来，并对被告人刘某甲和黎某谎称资料已销毁。2012年6月14日，袁某甲向公安机关坦白上述财务会计资料实际没有销毁，而是由他隐匿起来，并交出隐匿的上述财务会计资料。
以上事实，被告人刘某甲在开庭过程中亦无异议，且有以下经开庭举证、质证并确认的证据证明：
1、被告人刘某甲、黎某、袁某甲出具的凭证收据，证明2011年1月29日，刘某甲、黎某、袁某甲签收了阿里山源公司2009年5月至2011年1月的纸质记帐凭证74本。
2、移交收条，调取证据清单，证明袁某甲的家属袁某乙于2012年6月19日向阿里山源公司移交该公司的帐本55本，同日该公司将之作为证据移交给公安机关。
3、证人证言
证人杨某的证言，证明2011年1月29日中午，杨某将2009年5月至2011年1月29日的财务会计资料移交给了刘某甲、黎某、袁某甲，共计纸质记帐凭证74本。3人讲他们是私人老板，有权收回会计资料自己保管，3人都在移交凭证上签了名。公安机关出示的55本财务凭证，是2009年4月至2011年1月之间的所有阿里山源公司的内帐。
证人袁某乙的证言，证明袁某甲是其弟弟，袁某乙在二楼放茶叶的房间里找出了1箱账本，是阿里山源公司的，共55本。
证人袁某甲的证言，证明2011年1月29日中午左右，刘某甲、黎某、袁某甲3人到了3楼办公室。刘某甲、黎某讲袁某甲、刘某甲的股份已经转给了新股东邓某等，要把从2009年5月份至2011年1月29日这段时间的公司财务会计资料拿去销毁。袁某甲不同意，但其他2人坚持要销毁。刘某甲、黎某把会计杨某喊来，杨某讲财务会计资料是要保存15年以上的，销毁资料要经过有关监督部门审批同意。刘某甲讲他是法人代表，有什么事由他负责。杨某就将2009年5月份至2011年1月29日的财务会计凭证74本移交给他们，袁某甲、刘某甲、黎某在移交凭证上签了名。袁某甲认为刘某甲、黎某他们一直与张某有经济纠纷，怕会计资料销毁后有麻烦，就将一些废的资料、废纸等喊保安拿到8楼的锅炉房去销毁了，这是做给刘某甲和黎某看的。之后袁把会计资料带回了望城老家。
证人邓某的证言，证明接手后其发现公司会计直接将财务资料移交给原股东刘某甲、袁某甲、黎某保管，他们3人于2011年1月29日打了收条，财务记账时间从2009年5月至2011年1月29日。
证人黎某的证言，证明2011年1月29日中午左右，刘某甲、黎某、袁某甲到阿里山源公司3楼办公室，刘某甲讲袁某甲和刘某甲的股份已转让给了新接手的股东邓某等。他要把从2009年5月份至2011年1月29日这段时间的公司财务会计资料从公司拿出来销毁。袁某甲也提出要销毁，他们讲资料没必要保存，留下一些证据怕张某来查账，且不想让别人知道他们分了银行240万元贷款的事。黎某同意了，于是刘某甲、袁某甲把会计杨某叫来，杨某说公司的财务会计资料是要保存15年以上的，销毁财务会计资料是要经过有关监督部门审批同意。刘某甲讲他是法人代表，有什么事由他负责。杨某就将2009年5月至2011年1月29日这段时间的财务会计凭证74本移交给他们三人签名。签字以后，袁某甲说他拿去销毁，后来也一直讲已经销毁了。
4、被告人刘某甲的供述，证明2011年1月29日中午，黎某、袁某甲叫刘某甲到公司3楼办公室，说刘某甲和袁某甲的股份要转让给新接手的股东邓某，只留黎某的股份，要将2009年5月至2011年1月29日这段时间的公司财务会计资料拿出去，拿去销毁。刘某甲同意销毁，和黎某、袁某甲等人将会计杨某叫来，说要销毁会计资料一事，杨某表示不同意，但是刘某甲等人还是坚持要销毁，杨某到财务室打了1分移交凭证，将2009年5月至2010年1月29日这段时间的财务会计凭证74本移交给刘某甲等人，刘某甲、黎某、袁某甲签收。会计凭证被袁某甲拿去销毁了。
认定本案事实的其他证据：
1、长沙市雨花区公安分局经侦大队出具的抓获经过及说明材料，证明2012年6月12日，黎某经公安机关电话通知到案接受调查，并交代了其犯罪事实。
2、阿里山源公司出具的说明材料，证明：⑴黎某从2011年1月29日至2012年6月历任公司总经理、执行董事，占有30%的股份，负责具体经营。⑵公司财务报帐根据董事会商议，采用的是法人邓某、总经理黎某、公司董事戴某共同签字报帐的原则。
3、公司注册档案，出资及历次变更资料，证明阿里山源公司于2005年2月24日核准成立，企业类型系有限责任公司（私营）。黎某自公司成立起历任公司法人、股东，至2007年10月退出。后黎某于2009年4月1日与刘某甲、徐迎晖、刘樱同时成为公司股东。袁某甲于2010年9月2日与刘某甲、黎某同时成为公司股东。2011年2月12日股东变更为黎某、邓某、蔡某。
4、本院所作（2013）雨刑初字179号《刑事判决书》，证明本案犯罪事实。
5、被告人刘某甲的正、侧面照片，身份证明材料，无前科证明，证明被告人刘某甲的外貌，基本身份信息，无前科记录。
以上证据经开庭举证、质证并确认，足以证明。
本院认为，被告人刘某甲以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪；被告人刘某甲故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计报告，情节严重，其行为已构成故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪。被告人刘某甲一人犯数罪，应当数罪并罚。公诉机关指控的犯罪事实与罪名成立，本院予以支持。在共同合同诈骗犯罪及故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告犯罪中，被告人刘某甲均起主要作用，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人刘某甲在故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告犯罪中，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，且该犯罪行为未造成实际损害后果，可以免予刑事处罚。被告人刘某甲犯罪后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项，第一百六十二条之一第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十三条，第三十七条，第六十九条，第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人刘某甲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元；犯故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪，免予刑事处罚；决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元（限于本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延。刑期详见本院执行通知书。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 潘 昊
人民陪审员 叶政军
人民陪审员 付心敏
二〇一六年八月五日
书 记 员 罗鑫宇
附：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条第（五）项有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第一百六十二条之一隐匿或者故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计报告，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。