安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖16民终300号
上诉人(原审被告):郭玉龙,男,1965年9月14日出生,汉族,住安徽省涡阳县。
委托诉讼代理人：李超，安徽永恒律师事务所律师。
委托诉讼代理人：徐星，安徽永恒律师事务所实习律师。
被上诉人(原审原告):王后记,男,1956年8月20日出生,汉族,住安徽省涡阳县。
委托诉讼代理人：殷宁宁，安徽彭线旗律师事务所律师。
上诉人郭玉龙因与被上诉人王后记生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服安徽省涡阳县人民法院（2017）皖1621民初6896号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月5日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人郭玉龙及委托诉讼代理人李超、徐星，被上诉人王后记及委托诉讼代理人殷宁宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郭玉龙上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项并改判；一、二审诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、一审法院未查明被上诉人是否被顶棍砸伤的事实。事故发生时，顶棍掉落处离被上诉人有五六米之远，根本砸不到被上诉人，被上诉人不是在工地上受伤的。二、退一步讲，就算被上诉人是被顶棍砸伤的，其对损害行为的发生存在重大过失。事发当天，被上诉人在工作时不听指挥，随意行走，在二楼工作未完成的情况下，不听劝阻，去一楼捡木头，甚至从升降机下面窜出，其应当预见到行为的危险性，对损害行为的发生存在重大过失，一审判定被上诉人仅承担30%的责任错误。三、一审法院应追加房主冯军为共同被告。四、本案鉴定结果与伤情不符，上诉人要重新鉴定。五、一审判决赔偿费用标准过高。综上，提起上诉。
王后记辩称，一审法院查明事实正确，上诉人为被上诉人积极垫付医疗费，并且在一审庭审中也表明被上诉人是其工人；被上诉人作为成年人，对其危险有一定的预知能力，且在施工过程中也是按照上诉人的要求严格施工，故一审法院判定被上诉人承担30%的责任是正确的，认定上诉人承担70%的责任，是因其未尽到安全保障的义务也是正确的；一审法院在庭审中未追加房主是经询问上诉人后，上诉人明确表示不追加；一审法院跟上诉人明确告知了申请重新鉴定的时间，但上诉人未在规定的时间提交申请书，也未缴纳重新鉴定的费用，故视为对重新鉴定的放弃，是对该意见书的认可；一审确定赔偿标准是按照法律规定判决的。故一审判决认定事实清楚，程序合法，请二审法院驳回上诉人上诉请求。
王后记向一审法院起诉请求：1.判令被告承担原告医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、伤残赔偿金、交通费、住宿费、后续治疗费、精神抚慰金等各项费用共计10万元；2.本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：原告王后记受雇于被告郭玉龙，在被告郭玉龙承包的楚店镇南头的建设工地干木工活。2017年7月24日上午9时许，在施工过程中原告被工地上掉的顶棍砸伤手臂。原告受伤后，被送到太和县人民医院住院治疗，于2017年7月24日13时入院，2017年8月3日10时出院，共住院治疗11天，根据原告提供的有效票据认定原告共花去医疗费9039元，住院期间由郭玉龙垫付医疗费用11000元。后经安徽天衡司法鉴定所鉴定，原告构成九级伤残，建议休息期为180日，营养期为60日，护理期为90日，后续医疗（去除固定物）费用为10000元（去除内固定物时，自住院之日起需要休息30日，其中前15日需要护理并增加营养），鉴定费用1900元。
一审法院认为，原告王后记受被告郭玉龙雇佣，利用郭玉龙提供的劳动条件进行工作，干活后直接从郭玉龙手中领取工资，原、被告对此事实均无异议，原、被告之间形成了事实上的雇佣合同关系。雇员在从事雇佣活动中受伤，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告在从事雇佣活动中受到伤害，被告郭玉龙作为雇主应承担赔偿责任，故原告要求郭玉龙赔偿其损失的诉请，予以支持。被告郭玉龙作为涉案房屋木工工程的承包人和接受劳务者，没有提供安全生产条件，是导致本次事故发生的主要原因，酌定其承担70%的赔偿责任。原告王后记作为完全民事行为能力人，在施工过程中未能尽到合理注意义务，对其自身受到的损害亦存在过错，应承担相应的责任，酌定其承担损失的30%。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等有关规定，本次事故所造成原告王后记的损失为：1、根据原告提供的有效票据，医疗费为9039元；2、误工费94元/天×（180天+30天）=19740元；3、护理费122元/天×（90天+15天）=12810元；4、营养费30元/天×（60天+15天）=2250元；5、住院伙食补助费1100元（100元/天×11天）；6、交通费110元（10元/天×11天）；7、后续治疗费10000元；8、因原告已年满61周岁，残疾赔偿金（九级伤残）为44536元（11720元/年×19年×20%）；9、精神抚慰金酌定12000元；10、鉴定费1900元。以上损失共计113485元。被告郭玉龙承担损失的70%即79439.5元，去除已垫付的11000元，郭玉龙应支付原告68439.5元；原告王后记承担损失的30%即34045.5元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定,判决：一、被告郭玉龙于本判决生效之日起十五日内赔偿原告王后记各项损失68439.5元；二、驳回原告王后记其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元，减半收取400元，由原告王后记负担120元，被告郭玉龙负担280元。
本案二审期间，双方当事人均未提供新证据。本院对一审采信的证据及认定的事实予以确认。
本院认为，综合双方当事人诉辩主张，本案二审争议焦点为：一审责任比例划分是否适当；房主应否作为本案被告参加诉讼；鉴定结论能否作为本案定案依据；一审判决赔偿费用标准是否适当。
关于一审责任比例划分是否适当的问题。本院认为，根据本案王后记、郭玉龙的陈述以及证人证言，能够证明王后记利用郭玉龙提供的劳动条件进行工作，由郭玉龙结算工资，双方形成雇佣合同关系，王后记在雇佣活动中受伤的事实。郭玉龙作为雇主，应设立安全保障措施，尽到安全保障义务，其没有充分尽到该义务，致使王后记在工作过程中受伤，应承担赔偿责任。王后记作为常期从事该项工作多年的人员，应当预见其工作的危险性，尽到合理注意义务，其没有充分尽到该义务，亦存在过错。一审法院根据双方过错责任大小，责任划分比例并无不当。
关于房主应否作为本案被告参加诉讼的问题。一审时郭玉龙并未申请追加房主参与诉讼。
关于鉴定结论能否作为本案定案依据的问题。安徽天衡司法鉴定所系具有鉴定资质的专业鉴定机构，其鉴定人员张东飞、袁盼盼具有专业鉴定资格。该鉴定机构在接受委托后，对王后记的损伤致残程度、休息期、营养期、护理期、后续治疗期限等进行鉴定、评估，该鉴定意见书是经过分析、论证作出的，具有专业性和合理性。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定，人民法院应予准许。郭玉龙上诉称要重新鉴定，但并未提供证据证明该鉴定意见书存在不合理或程序瑕疵之处，且一审时对该鉴定意见书无异议。故该鉴定意见书可以作为本案定案依据。
关于一审判决赔偿费用标准是否适当的问题。经查一审判决赔偿费用标准是按照相关规定予以判决的，并无不当之处。
综上，上诉人郭玉龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费484元，由上诉人郭玉龙负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 程 斌
审 判 员 任 静
代理审判员 李英进
二〇一八年二月五日
书 记 员 张 红