陕西省横山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）横刑初字第00173号
公诉机关横山县人民检察院。
被告人史某某。2014年12月12日因涉嫌贪污经横山县人民检察院决定被刑事拘留，2014年12月19日被横山县人民检察院取保候审。2015年12月24日被本院决定取保候审。
辩护人胡某某，某某律师事务所律师。
被告人孙某某。2015年12月24日被本院决定取保候审。
被告人吕某某。2015年12月24日被本院决定取保候审。
横山县人民检察院以横检诉刑诉（2015）155号起诉书指控被告人史某某、孙某某、吕某某犯贪污罪，于2015年12月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。横山县人民检察院指派检察员张某某、刘某某依法出庭支持公诉。被告人史某某及其辩护人胡某某、被告人孙某某、吕某某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
横山县人民检察院指控，1、2009年间，横山县石马坬农场要求赵石窑分场将原有的20孔窑洞按每孔1500元出卖给分场职工，当时，被告人史某某、孙某某、吕某某商议将每孔窑洞的价格提高至3000元，卖窑所得6万元直至2013年3月前收齐。其中3万元由史某某安排吕某某于2013年10月入分场财务账，并于同年12月交回石马坬农场。另外3万元于2013年12月入分场财务账，后三被告人商量以绩效工资名义将该款私分，其中史某某分得12000元、孙某某分得9000元、吕某某分得9000元。
2、2009年间，被告人史某某将赵石窑分场20孔窑洞出卖给分场职工的同时，私自将该场20孔窑洞之间的l孔过洞按窑洞价格出卖给杨某某，所得3000元未入分场财务账，被史某某占为已有。
3、2013年间，赵石窑分场实施农村安全饮水工程，同年7月被告人史某某从横山县农村财务服务中心以支付人工工资、打井等名义报账153205元，实际仅开支79187元，剩余74018元被史某某套取在个人手中。被告人史某某用套取的74018元工程款支付过赵石窑分场7510.6元的招待费和灶务费，剩余的66507.4元用于其家庭生活开支。
针对上述指控，公诉机关向法庭提供了人口信息、国营横山县石马坬农场组织机构代码证、卖窑花名册以及记账凭证等书证；证人杨某某、王某某、王某等人的证言；被告人史某某、孙某某、吕某某的供述与辩解。认为被告人史某某身为国营石马坬农场赵石窑分场场长，套取公款69507.4元，据为已有;伙同被告人孙某某、吕某某贪污公款3万元，据为己有，三被告人的行为触犯了我国刑律，应当以贪污罪追究其刑事责任。建议对被告人史某某在5-7年有期徒刑幅度内量刑；对被告人孙某某、吕某某在2-3年有期徒刑幅度内量刑。
被告人史某某辩解，指控的第一宗，因为当时职工买房的人多，他们三人商量将价格提高至每孔3000元，收卖房款6万元，2013年底将其中3万元上缴总场，剩余的3万元入分场的账，后按照总场“全奖全赔”的原则，他们三人按照绩效工资分了；第二宗20孔窑洞之间的过洞，卖了3000元，此款用于分场金银花药材示范实验开支；第三宗农村安全饮水工程最后剩余6万6千多元。他没想自己拿，他们三人商量将这笔款用于修建排洪工程，当时也写了会议记录，之后向总场主管农业的领导冯某甲汇报过。在农场的年终总结中也有记录。他在侦查阶段的供述部分是事实，部分不是事实。后来总场纪检委来查账，他用于金银花药材示范实验开支16900元，还垫付了王某甲欠分场3425元、姜某某欠分场827元这两笔钱。会计算得工程结余4万多元，他将此款交回农场。总之，涉案款已经全部退回总场。他从县上套取了一部分饮水工程款，但没有据为己有，故不构成犯罪。
辩护人认为：1、起诉书对“私分”的认定是错误的，将3万元定性为贪污不准确。2、对153205元的认定有误，实际上工程款是153200元，支出分场招待费7510.6元，金银花支出16900元，将49315元存入分场账户，下余款项用于垫付工人欠农场的钱，故据为己有不符合事实。3、起诉书对史某某套取饮水工程款74018元的行为定性为贪污是不准确的。以上均不能证明被告人史某某据为己有，且被告人史某某没有非法占有的目的与动机，客观上钱也没有到史某某个人手中。史某某只是有严重的违纪行为，公诉人没有举出史某某非法占有的证据，故被告人史某某不构成贪污罪。
被告人孙某某对公诉机关指控的事实无异议，对罪名有异议，辩解，当时买窑洞的人多，买不分明，他们开会商议将价格提高至3000元。卖窑洞的6万元，他们将3万元交回总场，史某某提出将剩余的3万元入分场的账。后史某某提出将3万元按照效益工资将钱分了。因总场定下“全奖全赔”制度，他们曾经赔过钱，他们都是按照总场的制度执行的，这3万元他们已经退给总场了。他不构成贪污罪。史某某卖过洞的事他事后才知道的，他问过史某某这个钱，史某某说是用于金银花实验田开支。在侦查阶段他没有说过这个事情；农村安全饮水工程的钱是他要来的，工程结束后史某某给他说结余4万多元。他们商量将结余的钱用于第二年修排洪渠，还没有实施就案发了。
被告人吕某某对分钱的事实无异议，对定罪有异议。辩解，由于总场定下的“全奖全赔”制度，2003年、2005年她赔过钱，他们分的这3万元钱已全部退回总场了。卖过洞的事情，是她开票的时候才知道的。卖过洞的3000元钱没有入账，由于总场没有给他们拨款用于金银花实验田，他们就将3000元用于该实验田开支。农村安全饮水工程的收入、支出她都知道，工程款最后结余4万9千多元存入分场的账户内。她也是严格执行总场“全奖全赔”制度，当时她是会计，卖窑的钱全部进账了，她没有构成犯罪。
经审理查明，1、横山县石马坬农场系国营企业，2009年期间，要求赵石窑分场将原有的20孔窑洞按每孔1500元出卖给分场职工，并将卖窑款交回石马坬农场。当时，被告人史某某、孙某某、吕某某商议将每孔窑洞的价格提高至3000元，后刘某甲、孙某某、王某甲、杨某某四人各购买了分场的5孔窑洞，卖窑款6万元直至2013年3月前收齐。其中3万元由史某某安排吕某某于2013年10月入分场财务账，并于同年12月交回石马坬农场。另外3万元于2013年12月入分场财务账，后三被告人商量以绩效工资名义将该款私分，其中史某某分得12000元、孙某某分得9000元、吕某某分得9000元。
2、2009年期间，被告人史某某将赵石窑分场20孔窑洞出卖给分场职工的同时，私自将该场20孔窑洞之间的l孔过洞按窑洞价格出卖给杨某某，杨某某于2009年3月28日将买（6孔）窑款18000元打在史某某尾号2158的信合卡。其中卖过洞的3000元未入分场财务账，史某某用于个人开支。
3、2013年间，横山县石马坬农场赵石窑分场实施农村安全饮水工程，计划投资18.1万元，其中国家资金7万元、市级配套资金11.1万元。扣除设计费、监理费、管理费等1.18万元，实际下达建设资金16.92万元，横山县水利局领料15995元，最终给赵石窑分场拨付工程款153205元。2013年7月30日横山县农财所给石马坬农场转（赵石窑分场）饮水工程款6万元，2013年8月12日，史某某在石马坬农场领取饮水工程款6万元，2014年1月14日，横山县农财所给赵石窑分场转饮水工程款93205元。同年1月16日将此款转入史某某账户。同年1月份被告人史某某将实际工程开支79186.35元，虚列开支74018.65元在横山县农村财务服务中心报回153205元，被告人史某某用套取的74018.65元工程款支付了赵石窑分场招待费和灶务费7510.6元、2011年至2014年金银花试验田开支16900元，剩余49608.05元。2013年底饮水工程款还没有结算，史某某给分场副场长孙某某、会计吕某某说过，工程款多报回几万元，打算在分场排洪工程上用，同时给石马坬农场主管农业的副场长冯某甲也汇报过此事。并在分场2013年的年终总结中安排2014年开挖分场排洪壕，2014年3月20日，分场春季生产安排会议记录中也有解决排洪壕项目。
另，2014年3月19日，石马坬农场纪检委介入调查赵石窑分场账务，2014年3月23日，史某某打入分场账户75000元违纪资金，其中包括饮水工程结余款49315元。2014年12月3日，赵石窑分场将史某某交来的违纪资金包括树苗补偿款、饮水工程结余款和卖窑结余款共计190415元一次性交回横山县石马坬农场。2014年12月12日横山县人民检察院反贪污贿赂局决定立案侦查。
经庭审举证、质证，认定上述事实的主要证据有：
1、立案决定书，证明2014年12月12日横山县人民检察院反贪污贿赂局决定对史某某、孙某某、吕某某三人涉嫌贪污罪一案立案侦查。
2、人口信息，证明被告人史某某、孙某某、吕某某均已达到刑事责任年龄。
3、史某某检查，证明2014年12月11日史某某已经认识到将赵石窑分场卖窑款以绩效工资的名义领取是错误的，以及在2013年赵石窑分场的饮水项目中通过虚列开支、制造假条据等方式套取7万多元人民币用于其家庭开支的行为也是违法的行为，希望能取得宽大处理。
4、国营横山县石马坬农场组织机构代码证、国营横山县石马坬农场横场发(2011)55号、横场发(2008)5号、横场发(2014)52号、横场发(2004)12号、横场发(2005)3号文件，证明横山县石马洼农场属国营单位，2011年12月21日史某某同志任赵石窑分场场长，2004年2月28日孙某某同志任赵石窑分场副场长。2014年12月9日免去史某某同志赵石窑分场场长职务，同时任孙某某同志任赵石窑分场场长，免去其副场长职务;2005年3月12日吕某某同志调任赵石窑分场会计。
5、盘库笔录1份、查账笔录4份、证明经盘查，横山县赵石窑分场场长兼出纳史某某手中共保管赵石窑分场的现金为账面金额为10935.17元(1支欠条共计10552.1元，现金383.07元)，银行账户存款余额187.2元。除此之外，史某某手中再无任何属于赵石窑分场的现金、银行存款及有价证券等。2014年4月9日8号凭证付饮水工程款103890元，条据25支。
6、2013年横山县赵石窑分场总分类账、记账凭证、收款收据、赵石窑分场卖窑花名册，证明刘某甲、孙某某、王某甲、杨某某四人购买了该分场的20孔窑洞。2013年10月25日8号凭证收回刘某甲等四人的购房款3万元，2013年12月27日22号凭证收回刘某甲等四人的购房款3万元，同日28号凭证付出2013年效益工资3万元（其中史某某1.2万元、孙某某0.9万元、吕某某0.9万元），2013年12月11日10号凭证付总场卖房款3万元。
7、欠条，证明2013年12月26日史某某欠吕某某人民币9000元。
8、会议记录、2013年效益工资发放表，证明2013年12月27日，被告人史某某、孙某某、吕某某三人在分场会议上同意将该场近年来盈利38940.26元根据总场全奖全赔制度，以效益工资发放3万元，分配方案也以总场发放效益工资的比例4:3:3分，史某某分得12000元、孙某某分得9000元、吕某某分得9000元。
9、国营横山县石马坬农场记账凭证、专用收款收据（附赵石窑分场卖窑花名册），证明石马坬农场2013年12月31日记账凭证载明赵石窑分场于2013年12月11日给石马坬农场交来杨某某、孙某某、刘某甲、王某甲四人的买房款3万元整。
10、证人刘某甲的证言，证明2010年左右赵石窑分场公开卖场部的20多孔旧窑，他买了5孔，每孔窑3000元，共计15000元，而且买窑款已经全部付清。还有孙某某、杨某某、王某甲卖过。
11、证人王某某的证言，证明2009年左右，赵石窑分场公开卖旧窑，每孔3000元，他给儿子王某甲买了5孔，他交给史某某现金15000元的房款。孙某某、刘某甲、杨某某都买来了，杨某某买了6孔。
12、证人杨某某的证言，证明2009年左右赵石窑公开卖场部的21孔旧窑，价格是每孔3000元，他买了6孔旧窑共计18000元，他给史某某的个人银行账户上打了18000元的房款。
13、陕西信合存款凭证，证明2009年3月28日史某某的尾号为2158的卡存入金额为18000元。
14、证人李某甲的证言，证明2010年的一天，他和石马坬农场场长刘某乙、会计张某乙、纪检书记拓某某一块去赵石窑分场考察，在场的还有赵石窑分场场长史某某、副场长孙某某、会计吕某某。当时经现场会研究决定，将赵石窑分场原有的20孔旧窑洞(不包含旧场部第一排中间的路洞)每孔按1500元出卖给赵石窑分场的职工，前提是没有在赵石窑分场批过地基的职工才可购买，并将卖窑款上交给石马坬农场。
15、证人拓某某的证言，证明2009年的夏天，他们石马坬总场会议研究决定，对赵石窑分场、祁寺分场、孙原则分场的旧场部窑洞向职工出卖，每孔价格1500元，要求各分场将卖窑款上交石马坬农场。关于赵石窑分场卖旧窑的事有原场长刘某乙、副场长李某甲、财务科长张某乙和他、还有分场场长史某某参加过会议。赵石窑分场共有21孔窑房，后来分场场长史某某私自将窑房的价格提高了一倍，总共收入卖窑款63000元，史某某将其中的3万元上交给了总场，史某某、孙某某、吕某某三人以效益工资的名义私分了3万元，剩余3000元账上没有体现出来。2014年3月19日由于赵石窑分场职工举报，石马坬农场纪检委介入调查史某某，经对赵石窑分场财务盘库，有现金300多元，当时史某某说饮水工程已报账，超支100多元。实际结余49315元是套取的，职工买宅基地时他多收了16000元，树苗补偿款结余9000多元，后史某某于2014年3月23日将这些款共计75000元打在分场账户上了。
16、证人张某乙的证言，证明2014年12月初，农场场长白成雄让他跟纪检书记拓某某对接一下，看赵石窑分场场长史某某有多少违纪资金让史某某往回交这笔钱，拓某某说一共190415元。后史某某将这笔钱一次性转在了农场账户中，他给分场开了4支共计190415元的收款收据。拓某某让他把树苗补偿款95100元、卖窑款3万元违纪资金上缴，次日他125100元通过转账上缴给横山县监察局。后来他将票开好给了分场会计吕某某，当时拓某某说这190415违纪资金涉及四个方面(树苗补偿问题、卖旧窑房问题、饮水工程问题、8户宅基地问题)的问题，每一件事情开了一支收据。2013年12月11日，史某某以现金方式给他交了3万卖窑款。后来他听说史某某私自将旧窑提高了一倍的价格，实际卖了63000元，给总场交了3万元。史某某、孙某某、吕某某三人以效益工资的名义私分了3万元，剩余的3000元账上没有体现出来。
17、横山县农村饮水工程项目建设领导小组横饮组办发（2013）02号文件关于下达横山县2012年农村饮水安全工程中央预算内资金计划的通知及附件横山县2012年农村饮水安全工程中央预算内投资计划表、横山县人民政府专项问题会议纪要、横山县农村饮水工程项目建设领导小组横饮组办发（2013）02号文件关于下达横山县2012年农村饮水安全工程中央预算内资金计划结算资金的通知及资金结算表、情况说明，证实2012年横山县水务局人饮办下达赵石窑分场农村饮水安全项目工程18.1万元，人饮办依据2013年第106次政府会议纪要精神，扣除设计费、监理费、管理费等共计1.18万元，实际下达建设资金为16.92万元。
18、完工、最终付款申请表、2012年度农村饮水安全工程支出报账审核表、完工结算表、2013年度农村饮水项目工程完工结算款支付证书、工程验收表，证明赵石窑分场饮水工程的计划资金18.1万元来源于上级财政。结算资金16.92万元，付工程材料款15995元，实际工程拨付款为153205元。
19、横山县2013年度农村饮水安全项目工程领料单及发票，证明在赵石窑分场饮水工程项目上负责人史某某共向农财所领取井盖、门、塑料管等材料15995元人民币。
20、农村信用合作社转账支票存根、陕西农村合作银行进账单(回单)、记账凭证、进账单(收账通知)，证明2014年1月14日横山县石马坬农场赵石窑分场在2012年安全饮水项目上通过转账收到横山县农业财务管理所饮水工程款93205元。
21、农村信用合作社转账支票存根、陕西农村合作银行进账单，证明2014年1月16日，横山县石马坬农场赵石窑分场给史某某转账93200元。
22、国营横山县石马坬农村记账凭证、陕西农村合作银行实时汇兑款凭证、进账单、石马坬农场专用费用报销单、农村合作银行现金支票存根、收款收据，证明2013年8月12日横山县石马坬农场赵石窑分场收到横山县农村财务管理所拨给其饮水工程款6万元。
23、打井工程合同及发票，证明2013年4月30日赵石窑分场将打井工程承包给王某丙，共付王某丙打井工资13500元人民币。
24、赵石窑分场饮水工程工资表及发票，证明2013年赵石窑分场饮水工程共发放工人工资44000元。
25、赵石窑分场购买设备收款收据及发票，证明赵石窑分场购买水泵一台花费1700元，在榆林市爱国机电设备有限公司购买设备三项花费3750元。
26、赵石窑分场饮水工程购买水泥收款收据及发票，证明2013年5月4日赵石窑分场在横山县响水镇宏兴水泥批发中心购买水泥17吨，单价480元，共计8160元。
27、赵石窑分场购买红砖收款收据及发票，证明2013年7月26日赵石窑分场在横山县众成空心机砖厂购买红砖101400块，单价O.4元，共计40560元。
28、水务局账务中发票1支、证明、收款收据共计13支，证明赵石窑分场在虞某某处购买饮水工程塑料管花去252元;在横山县季家洼石籽厂购买山西1-2料40方/145元，总价5800元;2013年8月27日在王某处购买楼标12块，总价2016元;2013年7月16日在陈某甲处购买70方沙子，每方70元，总价4900元;2013年5月2日购买活节、闸间总价220元;2013年5月10日在响水刘军建材批发批零部购买瓷砖27间件，单价15元，总价405元;2013年5月30日购买钢筋100公斤，每公斤3.2元，总价320元;2013年5月17日购买桶总价1285元;2013年5月18日在冯某某处购买塑料管、外线、电缆等总价共计12371元;在响水供电所购买铝线、引流线、配电箱等花费14080元。以上共计41649元。
29、史某某关于饮水工程账务中41649元税票以及后附的开支条据的说明，证明史某某办理的一支41649元税票(票号09452442)，后附11支条据，其中第一支金额252元、第三支金额2016元、第五支金额220元、第六支金额405元、第七支金额320元、第八支金额1285元，以上均为真实的开支条据;第二支金额5800元（实际支出1450元），第四支金额4900元（实际支出300元），第十支金额3623元（实际支出1000元），第九支金额8748元和第十一支金额14080元均为虚假条据，除此之外，史某某在购买沙子、石籽时，还雇佣了一个三轮(车主不认识)，支付了1505元运费，该开支没有条据。
30、记账凭证、现金付出凭证、陕西农村合作银行现金缴款单(回单)，证明2014年3月23日史某某在横山县石马坬农场赵石窑分场的账户存入工程款75000元。
31、记账凭证、陕西农村合作银行现金缴款单(回单)、收款收据，证明2014年7月27日史某某在赵石窑分场账户上存入2011年树苗补贴节余款85400元。
32、记账凭证、石马坬农场专用收款收据、进账单，证明2014年12月3日13号凭证赵石窑分场付石马坬农场树苗补偿罚没款、卖窑款、饮水工程款等共计190415元。其中卖窑节余款3万元、2013年饮水工程结余款49315元、郭某某等8户违建款16000元、树苗补偿款95100元。
33、石马坬农场专用收款收据、进账单，证明2014年12月3日石马坬农场代纪委向赵石窑分场收树苗补偿罚没款、卖窑节余款、2013年饮水工程结余款以及郭某某等8户人的违规收款共计190415元。
34、陕西省农村金融机构结算业务申请书、陕西省政府非税收入一般缴款书(收据)、横山县监察局票据，证明石马坬农场共向横山县监察局交回赵石窑分场罚没款125100元。
35、情况说明及后附29支开支票据，证明吕某某从2005年至2015年担任赵石窑分场会计，根据其查看了保管的石马坬农场赵石窑分场2013年至2014年的账，未发现帐内有史某某向侦查机关提供的29支共计7510.6元开支票据。
36、证人王某丙的证言，证明2013年4月份左右，他承包了赵石窑分场饮水项目的一点工程，他只承包劳务，分场负责供料，当时没有约定承包价格，后他雇佣了1名匠人、6名小工，工程一共实施了十多天，结算工资3万零几百元。2013年8月份左右，史某某让他造一张工人工资表，他就在史某某的指示下造了44000元的赵石窑分场饮水工程工资表交给了史某某。2013年12月份左右，史某某总共给了他三万零几百元的现金，没超过31000元，他没给分场开过发票，也没给分场打过井，13500元打井款领条是史某某让他写的，是假条据。
37、证人张某丙的证言，证明2013年响水供电所没有给赵石窑分场安装过变压器，也没有收取过赵石窑分场铝线、丝据、引流线、配电箱等14080元的费用。在2013年5月份的一天，史某某给他打电话要盖个公章，后他让单位收费员给盖了章。
38、证人冯某某的证言，证明2013年10月份左右的一天，赵石窑分场场长史某某来到他的门市找他，让他给开上1万多元的购物款，他碍于情面就按照史某某的要求开了一份3623元用于购买水暖管等材料，另一份8748元用于购买塑料管的费用，时间是2013年5月18日。他实际没有给史某某卖过这么多的货物，史某某在他门市上买的东西最多不超过1000元。赵石窑分场2013年饮水工程账务中共计41649元的税票他没有见过，也不是他办理的。
39、证人陈某甲的证言，证明2013年3、4月份，他给史某某卖了不超过十方的沙子，共计二、三百元。约三个月后，史某某找到他让多开上几千元，他就按史某某的要求开了70方沙子，每方70元，共计4900元的票。
40、证人王某丁的证言，证明2013年3、4月份的时候，史某某最多买了她的十方石籽，每方价格145元。后来史某某找到她让开上40方的石籽票，她就按史某某的要求给开了票，总计5800元。其中史某某实际开支不超过1450元。
41、证人薛某丁的证言，证明他在横山县党岔镇办众成空心砖厂，2013年的七、八月份，赵石窑分场场长史某某来砖厂拉了五六万块砖，开票时史某某说分场有些帐不好走，让在发货单上多加2万元，我碍于情面就安排王庆留按史某某的要求开了40560元，史某某实际花了2万多元，另外的2万元是假的。他没有给史某某开过发票。
42、证人王某辛的证言，证明他是响水顺义鲜肉店的老板，赵石窑分场的史某某和孙某某经常在他肉食店买肉，而且每年在他这里挂账。2013年赵石窑分场在他这里挂过账，工作人员出示的消费条子共计1741元就是赵石窑分场2013年在他肉食部消费的记录，这个白条是他写的，上面的内容是他记的，都是真实的，章子也是他肉食店的，这些钱在2013年底史某某用现金给支付的。
43、证人初某某的证言，证明他是横山县木火铁锅炖鱼村的老板，工作人员给他出示的横山县木火铁锅炖鱼村点菜单l张，金额831元，票号0013525，这菜单上的章子是他们的，菜单上的消费也是真实的，发票上的831元钱当时就支付了，他店不佘账。
44、证人杨某甲的证言，证明他是横山县希尔斯酒店经理。工作人员给他出示的2014年1月7日横山县希尔斯酒店住宿发票1支，金额193元，开票单位赵石窑分场，发票号码是04914932，据他查看酒店的住宿记录，的确给赵石窑分场开过住宿发票，且该发票上的章子也是他们酒店的，193元钱当时就付了。
45、证人王某某的证言，证明他是赵石窑分场的职工，2013年以来，赵石窑分场的领导在他这里买过农产品，工作人员出示的3支条子是他打的，内容都是真实的，是史某某给分场灶上买东西时他给打的，这些条据共计255元都是史某某用现金支付的。
46、证人高某甲的证言，证明他是响水镇高某甲水产蔬菜粮油门市老板，主营米面粮油和蔬菜。他认识赵石窑分场的领导，2013年以来，赵石窑分场在他这里消费过。工作人员出示的5支条子都是他门市的条子，内容都是他写的，也是真实的，章子也是他们门市的，这些条据共计521.6元都是史某某用现金支付的。
47、证人白某某的证言，证明他是赵石窑分场的职工，2013年赵石窑分场的领导在他这里买过农产品。工作人员出示的2013年5月分场买绿豆的条子是他打的，字是他写的，内容都是真实的，共计20元是史某某现金支付的。
48、证人王某的证言，证明他是响水聚兴大酒店的老板，他认识赵石窑分场的史某某、孙某某，这两位领导带人来吃饭时就以赵石窑分场的名义在他这里挂账，年底给他支付。2013年以来，每年都这样。工作人员出示的聚兴大酒店这3支菜单都是赵石窑分场的孙某某于2013年带人来在这里消费的，当时挂账，年底结清的。菜单都是他写的，章子也是他们聚兴大酒店的章子，都是真实的。这3支菜单共计499元都是史某某年底用现金给他支付的。
49、证人刘某某的证言，证明他是响水镇响水大酒店的老板，他认识赵石窑分场的史某某、孙某某和吕某某，他们分场经常在他这里招待人，每次挂账，年底结清。工作人员出示的这10支菜单就是2013年间赵石窑分场在他们响水大酒店消费的记录，内容都是他写的，章子也是他们酒店的，也是真实的，菜单上史某某、孙某某的签字都是自己签的。10支条据共计2380元都2013年年底史某某用现金给他支付的。
50、证人刘某丙的证言，证明他是响水粮油肉食批发门市的老板，他认识赵石窑分场的史某某和孙某某，工作人员出示的这支条子是他打的，内容是真实的，章子也是他的章子，2013年史某某确实在他这里买了一袋面粉说是给分场买的，条据所示的120元史某某当时用现金给他付了。
51、证人郭某丙的证言，证明他是赵石窑分场的职工，工作人员出示的2013年3月在他这里买鸡蛋50元的条子是他打的，内容也都是真实的，当时史某某就把钱付了。
52、证人贾某丙的证言，证明他是横山横源特色大锅羊肉店的老板，他不认识史某某、孙某某等人。工作人员出示的2013年3月17日陕西省网络在线通用发票一支，内容是赵石窑分场付餐饮费金额563元，开票人贾某丙，票号为00145747，加盖横源特色大锅羊肉发票专用章。这是他们店的发票，内容是真实的，钱也应该是他收的，但他记不清谁付的钱。
53、证人李某丙的证言，证明他是白界镇黑茆墩村圣景鱼庄的员工，他认识赵石窑分场的史某某、孙某某。好像是2013年赵石窑分场的史某某、孙某某和四个人来他们圣景鱼庄吃过饭。工作人员出示的圣景鱼庄点菜单一支共计337元就是2013年史某某和孙某某在圣景鱼庄招待人的消费条据，他记得当时正规发票用完了，史某某结账付钱时他在跟前，就把点菜单当做支付凭据给了史某某，这个点菜单是真实的，章子也对着了。
54、被告人史某某的供述与辩解，证明他从2008年3月份开始担任赵石窑分场场长的兼分场出纳，孙某某是副场长，吕某某是会计。2010年6、7月份，总场要求该分场一共20孔闲置窑洞按每孔1500元卖给分场职工，并将卖窑款3万元上交总场。因为想买窑的人比较多，他和孙某某、吕某某商量后，按每孔3000元的价格出卖了，共收窑款6万元，他们将3万元交给总场，剩下的3万元按收入进入分场账。当时是杨某某、孙某某、王某甲、刘某甲将这20孔窑洞买走了，每人买了5孔。直到2013年年初才陆续交齐6万元。在卖这20孔窑洞的同时，他将第一排窑洞中间的一个路洞私自卖给职工杨某某了，也卖了3000元，这个钱被他个人用了。2013年年底，他们三人开会决定将多收的3万元卖窑款，以效益工资的名义按4:3:3的全奖全赔比例发放，他拿了12000元，用于他个人开支，孙某某从他手中领取了9000元现金，因为他当时手中没钱了，他就给吕某某打了一支9000元的欠条，算他个人借吕某某9000元钱，吕某某当时也同意了。2014年12月3日，他和吕某某一起到了党岔信用社，他拿出了12000元，吕某某拿了18000元(包括吕某某的9000元，孙某某的9000元)凑足3万元存在分场的账户上。
2013年水务局在他们分场实施安全饮水工程，总投资181000元。水务局扣去管理费等费用11800元，领料15995元，实际由分场领取的钱一共是153205元。他于2013年8月份领回预借款6万元，2014年l月份领回93205元。在饮水项目上，实际支出了79187元，但他用增大开支和虚捏名目的方式凑齐了153205元的开支条据，连同领料的15995元一同向农村财务管理所报账，总计报账额是169200元，他从中套取了74018元。
2014年1月1日至2014年1月31日会计凭证及后附的6支开支发票，其中第一支13500元实际没有开支;第二支44000元，实际开支31000元;第三支5450元，实际全部开支了;第四支8160元，实际全部开支了;第五支40560元，实际支付20560元；第六支41649元，实际支付了8753元;税费实际开支5263.35元。这些条据都是他在横山县农村财务管理所报账的共计153319元。
以上卖窑款和套取的饮水工程款，已全部交回石马坬农场。
他给公诉机关提供的赵石窑分场有关开支条据29支合计金额7510.6元的具体情况是这样的，2014年12月份调查他的经济问题时，这些开支条据散落在他的家中，他当时没有提供，也忘记了这些事情。后来他在家中找到这些条据，都是他2013年为赵石窑分场垫支出去的，应从他的贪污数额中去除。
55、被告人孙某某、吕某某的供述与辩解与史某某关于第一宗犯罪事实得供述一致，孙某某还证明，后来总场纪检部门让把这笔钱交回农场，他给吕某某交了9000元的现金，吕给他开了一张收据。史某某提供的29支开支票据中有他的签名，都是事实，是分场的招待费用，肯定没有报销过。
以上证据,经庭审举证、质证，被告人史某某及其辩护人对史某某的检查有异议，辩解当时写检查是为了取保候审，不是史某某的真实意思。对其他证据本身无异议，对证明目的有异议，并向法庭提供了以下证据：1、卖窑款不构成贪污罪的证据有农场2008年的任务书；农场2013年责任书；农场党委书记高某丁的证明材料。以上证据证明农场从2008年-2013年对各分场实行责任管理的“全奖全赔”制度，即核定收支，确定任务总额，盈余部分归分场，亏损部分由管理人员承担。2、被告人套取饮水工程款动机的证据有农场副场长冯某甲的证言；孙某某（副场长）的证言；吕某某（会计）的证言；赵石窑分场2014年3月20日会议记录；赵石窑分场2013年工作总结。以上证据证明饮水工程的余款分场管理人员及副场长、会计都知道，并向农场主管领导汇报过，准备用此款做排洪工程。3、饮水工程款出入证据有2013年8月12日收款收据1支；2014年1月14日农村合作银行进账单1支；2014年1月16日农村合作银行进账单1支；2014年1月16日收款收据1支；2014年3月23日农村合作银行现金缴款单1支；农场2014年12月3日专用收款收据1支；赵石窑分场分类账2页。以上证据证明至2014年1月16日分场收到饮水工程款153200元，实际开支79187元，支付招待费7510.6元，余66502.4元。4、饮水工程余款开支的证据有农场原场长刘某乙的证明及后附刘某乙为农场原场长的证明一份；证人候某甲的证言；王某丙的证言；王某甲的证言；农场的证明；现存金银花的照片3张。以上证据证明赵石窑分场2011-2014年试种金银花1亩，农场未拨付费用，饮水工程余款付金银花试种费16900元。
被告人孙某某、吕某某对公诉机关提举的证据均无异议，孙某某向法庭提举了赵石窑分场收款收据一支（原件），证明孙某某于2014年12月1日将涉案款9000元退回分场。2003年杨口则分场记账凭证，证明2003年12月23日，孙某某、吕某某在杨口则分场赔过10954.2元，赵石窑分场的收款收据一支，证明2005年12月8日孙某某、吕某某在赵石窑分场各赔过400多元。
公诉机关质证认为，辩护人所提供的证据，只能证明石马坬农场实行“全奖全赔”模式，不能影响本案的定罪量刑。辩护人所举的会议记录及工作总结，不能改变被告人史某某将套取的工程款据为己有的事实。辩护人所举的证人证言的客观性及真实性均有异议，希望法庭予以核实。辩护人所举的其他证据与本案没有关联性，不予认可。对孙某某提供的涉案款收款收据无异议，其他证据与本案无关联性，不予认可。
合议庭认为赵石窑分场的窑洞属国有资产，卖窑款理当归国家所有，不能作为分场的盈利。故辩护人所举第一组证据与本案无关，不作认定。辩护人所举第二组证据，经法庭核实均属实，且能相互印证，证明赵石窑分场饮水工程款有结余，并计划用此款作分场排洪工程的事实，分场管理人员都知道，且史某某向石马坬农场主管农业的领导汇报过，并有会议记录及年终总结相印证，故予以采纳。辩护人所举的第三组证据，经核实属实，与公诉机关提供的证据一致，证明至2014年1月16日赵石窑分场收到饮水工程款153205元，予以采纳。辩护人所举的第四组证据，经法庭与石马坬农场党委书记高某丁、证人候某甲、王某丙、王某甲核实均属实，这些证言均相互印证，证实2011年开始，赵石窑分场确实试验种植金银花一亩，石马坬总场只给种苗，没有给拨付资金，种植成功，目前还没有盈利，2011年赵石窑分场雇佣王某丙管理，管理费4300元，2012年-2014年雇佣侯明琴管理，每年付管理费4200元，四年管理费共付16900元，均由史某某支付，故予以采纳。被告人孙某某提举的赵石窑分场收款收据，证明孙某某于2014年12月1日将涉案款9000元退回分场，与事实相符，予以采纳。其他证据与本案无关，不作认定。
以上公诉机关提供的证据及辩护人提供的二、三、四组证据相互关联，相互印证，足以认定查明的事实成立。
本院认为，横山县石马坬农场系国营企业，其分场的窑洞属国有资产。农场决定将赵石窑分场的20孔窑洞以每孔1500元的价格卖给分场职工。被告人史某某、孙某某、吕某某身为赵石窑分场负责人，利用职务之便，协商将分场窑洞价格提高到3000元，后将卖窑余款3万元未上缴农场而私分，同时史某某将分场20孔窑洞中间的一孔过洞，以3000元卖给分场职工，此款未入分场账户，史某某非法据为己有，数额较大，三被告人的行为侵犯了国有财产的所有权，触犯了《中华人民共和国刑法》的规定，构成贪污罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，依法予以支持。公诉机关指控被告人史某某利用职务之便，采取虚列开支的手段，套取饮水工程款66507.4据为己有的事实，经查，有辩护人向法庭提举的证人候某甲、王某丙、王某甲的证言，农场的证明，现存金银花的照片3张。农场副场长冯某甲、孙某某（分场副场长）、吕某某（分场会计）的证言，赵石窑分场2013年工作总结、赵石窑分场2014年3月20日会议记录等证据，与被告人史某某在庭审阶段的供述相互印证，证明赵石窑分场饮水工程结余款，用于金银花试验田开支16900元后，计划用剩余款4万多元实施分场排洪工程，分场管理人员及石马坬农场主管农业的领导均知情，并有会议记录及年终总结相印证，且史某某兼分场出纳，卷内没有史某某将此款用于个人开支的证据，可见史某某主观上没有非法占有的目的，不符合贪污罪的构成要件，故该项指控不予支持。三被告人有共同犯罪的主观故意，系共同犯罪，在犯罪过程中，史某某起主要作用，系主犯，孙某某。吕某某其辅助、次要作用，系从犯。被告人史某某及其辩护人、被告人孙某某、吕某某辩解，三被告人私分分场3万元卖窑款的行为不构成犯罪的观点于法无据，不予采纳。被告人史某某及其辩护人辩解，史某某卖分场过洞时的3000元用于分场金银花试验田开支。经查2009年史某某就将过洞私自出卖并收到3000元价款，一直未入分场账户，而金银花试验田于2011年才开始种植，其辩解观点不符合常理，且无相关证据佐证，不予采纳。史某某及其辩护人辩解，史某某套取饮水工程款74018元的行为属违纪行为，史某某主观上没有非法占有的目的，不构成犯罪之观点，经查与事实相符，予以采纳。鉴于三被告人犯罪情节轻微，主动退赃，具有悔罪表现，未给国家造成损失，在提起公诉前如实供述自己的罪行，且史某某的行为不属于共同犯罪中情节严重的主犯，根据两高《关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见》的相关规定，对三被告人可免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第二款、第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第三十七条之规定，判决如下：
一、被告人史某某犯贪污罪，免予刑事处罚；
二、被告人孙某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
三、被告人吕某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘春燕
审 判 员 刘亚东
人民陪审员 贺加忠
二〇一六年五月四日
书 记 员 王晓荣