云南省南涧彝族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云2926刑初103号
公诉机关南涧彝族自治县人民检察院。
被告人肖某某，男，1937年7月4日生，汉族，云南省南涧县人，小学文化，农民，家住南涧县。因涉嫌非法经营罪，于2016年7月2日被南涧县公安局取保候审，同年11月10日被本院取保候审，现在家。
辩护人黄红映，云南昂拓律师事务所律师。
被告人李某某，女，1964年9月27日生，白族，云南省剑川县人，初中文化，农民，家住剑川县。因涉嫌非法经营罪，于2016年7月2日被南涧县公安局取保候审，同年11月10日被本院取保候审，现住弥渡县。
南涧彝族自治县人民检察院以南检公诉刑诉[2016]99号起诉书指控被告人肖某某、李某某犯非法经营罪，于2016年11月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月1日公开开庭审理了本案。南涧彝族自治县人民检察院指派检察员廖茜薇出庭支持公诉，被告人肖某某及其辩护人黄红映、被告人李某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
南涧彝族自治县人民检察院指控，2016年4月初，被告人肖某某到昆明与一陌生女子购买得软甲红河卷烟400条、红山茶卷烟100条，并运输到弥渡县城以21200元的价格贩卖给被告人李某某。2016年5月间，被告人肖某某到昆明与一陌生女子购买得软甲红河卷烟400条、红山茶卷烟100条，并运输到弥渡县城以21500元的价格贩卖给被告人李某某。2016年7月1日，被告人肖某某再次与上述陌生女子购买得软甲红河卷烟796条，并雇请马某某驾驶云Axxx号微型面包车将卷烟运输到弥渡县城，以每条45元共计35820元的价格贩卖给被告人李某某，在准备卸货时被南涧县公安局民警查获。次日，民警在被告人李某某仓库内查获肖某某贩卖给李某某的部分剩余软甲红河卷烟169条、红山茶卷烟128条。经云南省烟草质量监督检测站检验，查获的卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟；经南涧县价格认证中心鉴定，查获、扣押的卷烟价格为人币57555元。该院认为，被告人肖某某、李某某违反国家规定，非法经营卷烟，涉案金额为人民币78520元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人肖某某犯罪时已满七十八周岁，可从轻或者减轻处罚；被告人肖某某、李某某归案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。综上，建议判处二被告人三年以下有期徒刑，并处罚金。针对指控提供了书证、鉴定意见、证人证言、被告人供述等。
被告人肖某某对指控事实、罪名无异议。
辩护人黄红映对指控罪名无异议，认为：1.被告人肖某某、李某某的行为不属于共同犯罪，被告人肖某某只对自己的行为承担责任；2.被告人肖某某如实供述了办案机关尚未掌握同种较重的罪行；3.当庭自愿认罪。综上，建议对其从轻处罚，并适用缓刑。
被告人李某某对指控罪名无异议，辩解指控其于2016年7月1日收购肖某某兜售的卷烟不符合事实，其只是暂时帮肖某某存放。
经审理查明，2016年4月初，被告人肖某某到昆明与一陌生女子购买得软甲红河卷烟400条、红山茶卷烟100条，并将该卷烟运输到弥渡县城，以软甲红河卷烟每条45元、红山茶卷烟每条32元的价格贩卖给被告人李某某，货款共计人民币21200元。
2016年5月间，被告人肖某某到昆明与一陌生女子购买得软甲红河卷烟400条、红山茶卷烟100条，并雇请马某某驾驶云Axxx号微型面包车将该卷烟运输到弥渡县城，以软甲红河卷烟每条46元、红山茶卷烟每条31元的价格贩卖给被告人李某某，货款共计人民币21500元。
2016年7月1日，被告人肖某某再次与上述陌生女子购买得软甲红河卷烟796条，并雇请马某某驾驶云Axxx号微型面包车将该卷烟运输到弥渡县城，以每条45元共计35820元的价格贩卖给被告人李某某。当日23时33分许，被告人肖某某、李某某在弥渡县城文笔路雅园饭店门口准备卸货时被南涧县公安局民警查获。次日，民警在被告人李某某仓库内查获被告人肖某某贩卖给李某某的部分剩余软甲红河卷烟169条、红山茶卷烟128条。经云南省烟草质量监督检测站检验，查获的卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟；经南涧县价格认证中心鉴定，扣押在案的卷烟价格为人币57555元。
上述事实有以下证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、指定管辖请示及批复、指定管辖决定书，证实案件来源情况。
2.户口证明及照片、抓获经过，证实被告人肖某某、李某某的身份情况及归案经过。
3.检查笔录及照片、搜查证、搜查笔录及照片、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、涉案财物保管委托书、申请，证实民警当场查获软甲红河卷烟796条，并在李某某租房内搜查出软甲红河卷烟169条、红山茶卷烟128条，该卷烟经南涧县公安局扣押后委托南涧县烟草专卖局保管，并建议本院判决时予以没收。
4.辨认笔录及照片、被辨认人身份情况说明、检查笔录及照片，证实肖某某辨认出与其购买卷烟的人系李某某，李某某辨认出向其销售卷烟的人系肖某某，马某某辨认出雇请其运输卷烟的系肖某某。
5.情况证明、烟草专卖零售许可证查询表、行政处罚决定书，证实被告人肖某某在大理州辖区内未办理过烟草专卖零售许可证；被告人李某某在大理州弥渡县持有烟草专卖零售许可证；被告人肖某某曾因非法运输烟草专卖品卷烟，于2006年10月24日被南涧县烟草专卖局行政处罚的情况。
6.调取证据通知书、调取证据清单、涉案卷烟归属地说明，证实扣押在案的软甲红河卷烟965条、红山茶卷烟128条，除送云南省烟草质量监督检测站检测的3条软甲红河卷烟和1条红山茶卷烟外，其余卷烟归属地均不属于大理州。
7.鉴定聘请书、检验报告、资质认定书、授权书、鉴定意见通知书，证实从扣押在案的965条软甲红河卷烟、128条红山茶卷烟中抽样检验，送检3条软甲红河卷烟和1条红山茶卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
8.价格认定协助书、价格认定结论书、价格认证机构资质证书、鉴定人资格证书、鉴定意见通知书，证实经鉴定，扣押在案的965条软甲红河卷烟和128条红山茶卷烟价格为人民币57555元。
9.调取证据通知书、调取证据清单、通话记录清单，证实被告人肖某某、李某某于2016年5月1日至7月2日的通话情况。
10.证人马某某证言，证实其受肖某某雇请，驾驶云Axxx号长安微型面包车两次为肖某某运输过卷烟。第一次是2016年4、5月份的一天，从昆明华德花园酒店门口运至弥渡，运费为1200元；第二次是2016年7月1日，从昆明华德花园酒店门口运至弥渡，23时许准备把卷烟搬入购买人李某某的仓库时被公安民警查获。
11.被告人肖某某对作案事实供认不讳，证实其无相关许可证，到昆明与一个40岁左右的陌生妇女收购各类香烟后，雇请驾驶员运输到弥渡县城销售给李某某，分别是：2016年4月初的一天销售给李某某红河烟8件（每件50条，每条45元）、红山茶烟2件（每件50条，每条32元），总烟款为21200元，李某某已付清；2016年5月，销售给李某某红河烟8件（每件50条，每条46元）、红山茶烟2件（每件50条，每条31元），总烟款为21500元，李某某已付清；2016年7月1日，销售给李某某红河烟796条，每条45元，在雅园饭店门口准备卸货时被公安民警查获，总烟款35820元李某某还没有支付。
12.被告人李某某对作案事实供认不讳，证实2016年4月初的一天，其在弥渡县城顺心百货店与肖某某购买得红河烟8件（每件50条，每条45元）、红山茶烟2件（每件50条，每条32元），红河烟款为18000元，红山茶烟款为3200元，均已付清；2016年5月底的一天，其与肖某某又购买得软红河烟8件（每件50条，每条46元）、红山茶烟2件（每件50条，每条31元），总烟款为21500元，已付清；2016年7月1日20时许，其同肖某某又购买得软红河香烟15件，还没来得及取烟就被民警查获，数量为红河烟796条，谈好每条45元，总价款35820元还没有付款。民警在其仓库内查获软甲红河卷烟169条、红山茶卷烟128条，是之前其同肖某某购买卖剩的。
以上证据形式合法、与本案有关联，且能相互印证，本院确认为有效证据，足以证明审理查明的事实。
本院认为，被告人肖某某、李某某违反国家规定，非法经营卷烟，涉案金额为人民币78520元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人肖某某、李某某归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。被告人肖某某犯罪时已满七十五周岁，予以从轻处罚。被告人李某某的辩解与在案证据证明的事实相悖，不予采纳。辩护人黄红映的辩护意见，量刑时予以考虑。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。扣押在案的软甲红河卷烟965条、红山茶卷烟128条，应予没收。据此，根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第十七条之一、第六十七条第三款、第六十一条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人肖某某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币10000元，限判决生效后一个月内缴纳。
二、被告人李某某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币10000元，限判决生效后一个月内缴纳。
三、扣押在案的软甲红河卷烟965条、红山茶卷烟128条，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 潘 伟
审 判 员 罗 朝 清
人民陪审员 陈 天 芬
二〇一六年十二月八日
书 记 员
陈雁军![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=e9605a35-966e-42b8-844e-a7300113d4c3&imgId=ZTk2MDVhMzUtOTY2ZS00MmI4LTg0NGUtYTczMDAxMTNkNGMzMC5qcGVn01lydyh01)