广东省深圳市盐田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0308刑初167号
公诉机关广东省深圳市盐田区人民检察院。
被告人向某某，男，1984年2月8日出生，汉族，小学文化，户籍地重庆市云阳县，捕前暂住广东省深圳市龙岗区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕。
被告人王某，男，1979年1月7日出生，汉族，小学文化，户籍地四川省南充市蓬安县，捕前暂住广东省深圳市盐田区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕。
辩护人聂新国，泰和泰（深圳）律师事务所律师。
深圳市盐田区人民检察院以深盐检刑诉[2016]169号起诉书指控被告人向某某、王某犯贩卖毒品罪，于2016年9月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员李海旭出庭支持公诉，被告人向某某、被告人王某及其辩护人聂新国到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称：被告人向某某在深圳市盐田区开蓝牌车时认识被告人王某。自2016年2月份开始，向某某多次事先从王某处拿到甲基苯丙胺（冰毒），以每小包甲基苯丙胺至少300元的价格倒卖给他人，事后再向王某支付毒资，王某从中给向某某50元或100元人民币好处费。
1、2016年3月16日21时30分许，被告人向某某通过中间人介绍，驾驶粤Ｂ×××××小轿车来到深圳市盐田区乐群小学公交站台附近，在车上将事先从被告人王某处拿到的一小包甲基苯丙胺卖给林某（已判刑），得款300元人民币。当晚林某将该甲基苯丙胺以600元人民币的价格转卖给林某某（另案处理）时，被深圳市公安局盐田分局民警抓获。
2、2016年3月20日15时许，徐某（另案处理）打电话联系被告人向某某称要购买“两个”甲基苯丙胺，向某某答应并与徐某谈好交易价钱、地点和时间。15时40分许，被告人向某某驾驶粤Ｂ×××××小轿车来到深圳市盐田区盐港医院公交站接上徐某，在车上将事先从被告人王某处拿到的两小包甲基苯丙胺卖给徐某，徐某把800元人民币交给向某某。交易完成后，徐某下车离开，被告人向某某驾车至盐田金宏基堆场时，被深圳市公安局盐田分局民警抓获，从其粤Ｂ×××××小轿车上查获了放在一个烟盒里的七小包甲基苯丙胺以及毒资800元人民币，并将徐某处的二小包甲基苯丙胺依法扣押。
经审讯，被告人向某某交代其所贩卖和被查获的甲基苯丙胺均来自被告人王某，并愿意协助公安机关抓捕王某。当日16时20分许，被告人向某某在深圳市公安局盐田分局民警的控制与监督下，打电话联系被告人王某称要拿“两个东西”，王某回答说“有”，并约好在盐田四村天桥下见面。随后，被告人王某来到盐田四村新港大厦公交站台附近时，经被告人向某某指认，深圳市公安局盐田分局民警将王某抓获，当场从其身上查获用一个铁盒装着的四小包甲基苯丙胺。经检测，被告人王某尿液检测结果呈甲基苯丙胺阳性。
经广东省深圳市公安司法鉴定中心鉴定:被告人向某某卖给林某的一小包毒品重1.02克，从中检出甲基苯丙胺；向某某卖给徐某的两小包毒品共重1.36克，均从中检出甲基苯丙胺；从向某某车上查获的七小包毒品共重5.83克，均从中检出甲基苯丙胺；从被告人王某身上查获的四小包毒品共重2.68克，均从中检出甲基苯丙胺。
为证实上述指控，公诉机关在法庭上宣读并出示了书证、证人证言、被告人的供述及辩解、鉴定意见、现场勘验、检查笔录等证据。公诉机关认为，被告人向某某、王某贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，诉请本院依法判处。
被告人向某某对指控的事实无异议，表示认罪。
辩称：1、从被告人向某某处查获的10小包毒品不是从其处拿的。2、其只对2小包毒品负责。辩称：1、从被告人向某某处查获的10小包毒品不是从其处拿的。2、其只对2小包毒品负责。
被告人王某的辩护人认为：1、向某某和王某不构成共同犯罪,证明向某某的10小包毒品从王某处取得的证据不足，不能将向某某贩卖的10小包毒品的数量计入王某贩卖毒品的数量。2、对于公安布控从王某身上搜查出的四小包毒品，王某认可2小包用来赊借给向某某，另2小包是自己吸食的，应按2小包毒品的数量来认定王某的贩毒数量。3、向某某未出现在毒品赊借现场，王某即被抓捕，王某构成犯罪未遂。4、王某贩毒案系特情介入，应从轻、减轻处罚。5、王某认罪态度好，具有坦白情节。
中间人介绍，驾驶粤Ｂ×××××小轿车来到深圳市盐田区乐群小学公交站台附近，在车上将一小包甲基苯丙胺卖给林某（已判刑），得款人民币300元。当晚林某将该甲基苯丙胺以人民币600元的价格转卖给林某某（另案处理）时，被深圳市公安局盐田分局民警抓获。2016年3月20日15时许，徐某（另案处理）打电话联系被告
向某某要购买“两个”甲基苯丙胺，向某某答应并与徐某谈好交易价钱、地点和时间。15时40分许，被告人向某某驾驶粤Ｂ×××××小轿车来到深圳市盐田区盐港医院公交站接上徐某，在车上将两小包甲基苯丙胺卖给徐某，徐某将人民币800元交给向某某。交易完成后，徐某下车离开。被告人向某某驾车至盐田金宏基堆场时，被深圳市公安局盐田分局民警抓获，从其驾驶的粤Ｂ×××××小轿车上查获了放在一个烟盒里的七小包甲基苯丙胺以及毒资人民币800元。公安机关还将徐某处的二小包甲基苯丙胺依法扣押。经审讯，被告人向某某愿意协助公安机关抓捕王某。当日16时20分
经审讯，被告人向某某愿意协助公安机关抓捕王某。当日16时20分许，被告人向某某在深圳市公安局盐田分局民警的控制与监督下，打电话联系被告人王某称要拿“两个东西”，王某回答说“有”，并约好在盐田四村天桥下见面。随后，被告人王某来到盐田四村新港大厦公交站台附近时，经被告人向某某指认，深圳市公安局盐田分局民警将王某抓获，当场从其身上查获用一个铁盒装着的四小包甲基苯丙胺。经检测，被告人王某尿液检测结果呈甲基苯丙胺阳性。
包毒品重1.02克，从中检出甲基苯丙胺；向某某卖给徐某的两小包毒品共重1.36克，均从中检出甲基苯丙胺；从向某某车上查获的七小包毒品共重5.83克，均从中检出甲基苯丙胺；从被告人王某身上查获的四小包毒品共重2.68克，均从中检出甲基苯丙胺。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
一、书证
1、受案登记表、立案决定书，证明本案受案及决定立案的情况。
2、抓获经过，证明2016年3月20日被告人向某某、王某被抓获的经过。
3、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及对毒品、毒资照片辨认材料，证明从向志权驾驶的粤BXXX**车上扣押疑似冰毒7小包；从向某某身上扣押毒资人民币800元；从证人徐某身上扣押疑似毒品2小包；从王某身上扣押疑似毒品4小包。
4、现场检测报告书，证明2016年3月20日对被告人王某尿液检测样本现场检测，结果呈甲基苯丙胺阳性。
5、手机通话清单、情况说明，证明被告人向某某的手机138XXXX****、被告人王某的手机150XXXX****在3月16日至20日期间的通话情况。
6、刑事判决书及相关案件材料，证明2016年3月16日被告人向某某与林某交易毒品的情况。林某因贩卖毒品罪被判处有期徒刑6个月，扣押的毒品已被判决依法处理。
7、户籍信息单，证明两名被告人的个人身份情况。
二、证人证言
1、证人林某的证言和辨认笔录：2016年3月16日，我找到一个缪姓朋友帮我联系了一个货主。晚上20时30分，缪姓朋友微信联系我说会有一个蓝牌司机从横岗送货来盐田。21时20分，一个蓝牌车司机打我电话问我在哪里，我说在盐田四村，司机说他在乐群小学门口公交站台路边。我就过去找他，找到那名司机后我就上了他的车。他将车往盐港医院方向开了一百米之后就停了下来，在车上把冰毒给了我。冰毒用一个白色纸巾包着。他还告诉我如果下次要可以直接找他。后蓝牌司机将我送到盐港医院就开车走了。
其辨认出被告人向某某就是蓝牌车司机。
2、证人徐某的证言和辨认笔录：2016年3月20日15时左右，我与一个贩毒男子通过电话联系购买两个冰毒。我们谈好价格每个400元，共800元成交，并商量在盐港医院门口附近进行交易。大概15时40分左右，我就来到盐港医院门口等。几分钟后，卖冰毒的男子就开车过来，并打电话给我。我们双方确认后，他就叫我上他的车。上车后我们闲聊了几句，然后我先把800元钱给他，他拿了2个冰毒给我，之后我就下车离开了。
其辨认出被告人向某某就是贩毒的男子，并指认了交易的冰毒和毒资。
三、被告人的供述和辩解
1、被告人向某某的供述和辨认笔录：2016年3月16日，有个坐过我蓝牌车的客人打电话给我，说有个朋友想买一包冰毒，我就跟王某拿了冰毒。之后我打电话给那个客人说有货了。当天晚上9点多的时候，我就在乐群小学门口公交站台接上我那个客人的朋友。我开车往盐港医院方向开了大约100米，然后将车停下来，把货交给了那名男子。然后我那个客人就通过微信红包转了300块钱给我，我就开车回四村了。
2016年3月20日，有人找我要两小包冰毒，约好在盐港医院公交站台那里交易。在公交站台等的时候，那人发了他朋友的电话给我。我就打电话给他朋友，之后我给了对方那个朋友两个冰毒，对方给我800元钱。之后我开车去金宏基堆场接客人，在那里被警察抓获。警察将在我车上的另外的七个冰毒扣押了。我这次卖400元一个冰毒，是因为卖掉后要给一个湖北男子的介绍费100元。
3月20日下午我被抓后，经过民警教育，我愿意配合民警抓获王某。在民警安排下，我打电话给王某，问他在哪里玩，身上还有没有“东西”，拿两个“东西”过来，王某说有，我就说我在四村天桥下，叫王某送过来。当时民警还叫我问王某怎么过来，王某说他走着过来。然后我在民警的车上，当王某走到四村天桥下时，我给民警指了下哪个是王某，然后民警就下车把王某抓了。我打电话问王某身上有没有“东西”，指的是冰毒，因为搞这个的，大家都知道不会直接说冰毒，都是隐蔽点说要“东西”。
2、被告人王某的供述和辩解：我一个开蓝牌车的老乡（向某某）大约在2016年3月20日16时20分许给我打电话，问我身上是否有“东西”，拿两个给他，我说有并问他在哪。他说他四村天桥下底，你送过来。当时他还问我你是走路还是骑车过来，我说走路过来。16时30分，我到盐田四村天桥下等我老乡的时候被公安机关给抓获了，当场从我口袋里面搜出铁盒一个，内有4包冰毒，每包大约1克，每包冰毒是用拇指大小透明封口袋封装的。这些毒品都是我自己用来吸食的，我老乡问我的“东西”我不知道是指什么。
四、鉴定意见
09、1010、0962号鉴定文书、鉴定意见通知书及疑似毒品收条，证明从向某某处所扣押的检材中检出甲基苯丙胺成分，共重5.83克。从徐某处所扣押的检材中检出甲基苯丙胺成分，共重1.36克。从王某处扣押的检材中均检出甲基苯丙胺成分，共重2.68克。从林某处所扣押的检材中检出甲基苯丙胺成分，重量1.02克。
五、勘验、检查笔录
深圳市公安局盐田派出所于2016年3月16日、3月20日分别对案发现场进行勘验、检查时形成的现场勘查笔录、现场图和现场照片，证明案发现场的具体位置、基本情况。
上述证据来源合法，内容真实，且能相互印证一致，足以采信。
本案争议焦点是两名被告人是否构成共同犯罪以及王某的贩毒数量问题。本院根据庭审查明的事实和在案的相关证据，针对控辩双方的争议焦点，综合评判如下：
1、现有证据不能证明两名被告人共同贩卖毒品。经查，虽然被告人向某某供述王某让其贩卖毒品牟利，但是向某某当庭供述其没有与王某共同贩卖毒品，而是从上家购买毒品后转手销售，获取差价利润。本案的现有证据不能证明两名被告人存在共同贩毒的故意和行为，本案不宜认定为共同犯罪。对于两名被告人应按各自实施的贩毒犯罪来处罚。被告人王某的辩护人关于本案不属共同犯罪的意见，本院予以采纳。
2、向某某贩卖的10包毒品数量不能计入王某贩卖毒品的数量。经查，只有被告人向某某供述其10包毒品来源于王某，在案没有其他证据佐证向某某的毒品来源于王某。由于两名被告人没有共同贩卖毒品，而证明向某某的毒品来源于王某的证据不足，所以向某某的10包毒品不应计入王某贩卖毒品的数量。被告人王某及其辩护人的相关意见，本院予以采纳。
3、被告人王某自身所携带的4包毒品应当计入王某贩卖毒品的数量。经查，被告人王某系在接到向某某向其购买2包毒品的电话后，按照约定携带毒品来到交易地点，公安机关当场抓获王某后，查获其随身携带的毒品4包。根据2015年5月28日《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。故而从王某身上查获的4包毒品均应认定为其贩卖的毒品。被告人王某及其辩护人的相关意见，本院不予采纳。
综上，被告人向某某贩卖毒品的数量为8.21克，被告人王某贩卖毒品的数量为2.68克。
本院认为，被告人向某某、王某无视国家法律，贩卖数量较大的毒品，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，应予追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立。被告人王某已经着手实施贩卖毒品犯罪，因其意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，依法对其予以从轻处罚。被告人向某某有揭发他人犯罪行为、协助司法机关抓捕被告人王某的立功表现，依法对其予以从轻处罚。被告人王某、向某某归案后自愿认罪，如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。本案系特情介入，对两名被告人酌情予以从轻罚。王某的辩护人关于犯罪未遂、特情介入、认罪态度较好的意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十三条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人向某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月20日起至2017年9月19日止。罚金自判决生效之次日起十日内一次性向本院缴纳。）
二、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月20日起至2017年3月19日止。罚金自判决生效之次日起十日内一次性向本院缴纳。）
三、扣押在案的毒品甲基苯丙胺9.87克，予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 段 晖
人民陪审员 肖 宜 远
人民陪审员 万 春 英
二〇一六年十一月三日
书 记 员 曾姝（兼）
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。