内蒙古自治区正蓝旗人民法院民 事 判 决 书（2017）内2530民初786号原告：湘潭潭州电力建设有限公司，所在地湘潭市。法定代表人：彭荣生，经理。委托代理人：赵中国，内蒙古驰信律师事务所律师。被告：姜兆芹，女，1971年2月14日出生，现住辽宁省喀喇沁左翼蒙古族自治县。被告：刘洋，女，1991年9月4日出生，现住辽宁省喀喇沁左翼蒙古族自治县。被告：刘贺，女，1998年8月15日出生，现住辽宁省喀喇沁左翼蒙古族自治县。被告：刘宝贵，男，1942年8月12日出生，现住辽宁省喀喇沁左翼蒙古族自治县。被告：马兴兰，女，1945年11月14日出生，现住辽宁省喀喇沁左翼蒙古族自治县。五被告委托代理人：侯占一，辽宁通政律师事务所律师。原告湘潭潭州电力建设有限公司与被告姜兆芹、刘洋、刘贺、刘宝贵、马兴兰确认劳动关系纠纷一案，本院于2017年8月16日立案受理。依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告湘潭潭州电力建设有限公司的委托代理人赵中国、被告姜兆芹及五被告的委托代理人侯占一到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湘潭潭州电力建设有限公司向本院提出诉讼请求：判决原告与被告亲属刘国军生前不存在事实劳动关系，诉讼费由被告承担。事实和理由：原告将位于多伦县、正蓝旗境内塔基中的基础分项扎钢筋发包给方国林承揽完成，方国林在施工中转包给实际施工人何义宽，何义宽承揽后组织工人施工，刘国军生前受何义宽雇佣和管理调遣并发放工资，不受原告支配，在事发当时，是刘国军从商店购买个人所抽烟出来发生交通事故，与工作无任何关联性。本案中属于承揽关系，而非建设工程合同关系，钢筋捆扎属于简单的工作，只要掌握基本的劳动能力，就能完成此工作，无需施工资质，原告不存在违法发包，劳社部2005第12号第4条内容不属法律法规，不能超越上位法劳动合同法所确立真正劳动合同的主体，第4条指承担用工主体责任，不等同于劳动关系。被告姜兆芹、刘洋、刘贺、刘宝贵、马兴兰辩称，认可正蓝旗仲裁委的裁决，被害人刘国军生前和何义宽一起到原告处从事塔基灌注工作，何义宽是带工的，身份与被告一样，刘国军与何义宽之间不存在雇佣关系，这项属于国家重点工程不允许再次转包，我们也是从事人力劳动，受雇于原告，给原告施工，与原告存在劳动雇佣关系。原告湘潭潭州电力建设有限公司出示以下证据：1、姜兆芹、刘洋、刘贺、刘宝贵、马兴兰身份证复印件，证明被告身份信息；2、正蓝旗劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，证明此裁决书适用劳社部发【2005】12号第4条规定内容，此通知不是法律法规，不能超越上位法劳动合同法所确立真正劳动合同的主体，属于适用法律错误；3、辽宁省阜新市中级人民法院（2015）阜民一终字第00480号判决书，证明用工主体不等同于劳动关系；被告姜兆芹、刘洋、刘贺、刘宝贵、马兴兰对以上证据的质证意见为：证据1、2没有异议，证据3，我国属于大陆法系，不应适用判例，一个案件有一个案件的具体情况，没有指导意义。被告姜兆芹、刘洋、刘贺、刘宝贵、马兴兰出示以下证据：1、五被告的身份证复印件及村委会开具的证明，证明五被告的主体资格及五被告之间的法律关系；2、道路交通事故责任认定书，证明刘国军在工作途中因公死亡，时间、地点及事故发生经过；3、本案被告委托代理人律师对高云鹏、张振学做的笔录、多伦县公安局对姜兆新、何义宽做的询问笔录，证明张振学、高云鹏与刘国军、何义宽属于工友，在干活途中发生交通事故死亡的经过；4、照片，证明这项工程的指挥部在多伦境内，该工程河南送变电公司是总承包，把人工包给了原告。5、正蓝旗劳动争议仲裁卷中的证据：2017年2月27日多伦县劳动争议仲裁委员会庭审笔录，证明何义宽、张振学、高云鹏、姜兆新出庭作证刘国军与原告的关系；2017年4月24日多伦县劳动争议仲裁委员会庭审笔录，证明刘国军是给锡盟到泰州高压电工程干活；施工队进场指南，证明工程的施工指南，怎么施工；工程劳务分包合同，证明刘国军与原告存在劳动合同关系；正蓝旗劳动人事仲裁委员庭审笔录，证明刘国军与原告存在事实上的劳动关系。原告湘潭潭州电力建设有限公司对以上证据的质证意见为：证据1认可，证据2的真实性认可，关联性不认可，证明不了刘国军是原告职工，证据3被告代理人所做笔录不认可，代理人有利害关系，何义宽的笔录不认可，与其在仲裁当中陈述不一致，仲裁中明确表示刘国军是其雇佣，由其发放工资和管理；姜兆新案发时不在现场，只是听说，但能够反映出刘国军是给何义宽干活，每天200元；证据4不认可，无形成时间、地点，与本案无关联性。证据5中2017年2月27日庭审笔录不涉及本案原告，2017年4月24日庭审中证人没有出庭接受质证也证明不了原告与刘国军存在劳动关系；施工进场指南与本案无关联性；劳务分包合同真实性认可，证明不了与刘国军的劳动关系；正蓝旗劳动仲裁庭审笔录，根据何义宽的出庭陈述能够证明何义宽是刘国军雇主。经审理查明，2016年2月18日，湖南省送变电工程公司与湘潭潭州电力建设有限公司签订《工程劳务分包合同》，约定：湖南省送变电工程公司将内蒙古锡盟-江苏泰州±800千伏特高压直流输电线路工程的工程劳务分包给湘潭潭州电力建设有限公司。2016年7月4日，案外人何义宽通过姜兆新招用刘国军到正蓝旗黑风河从事内蒙古锡盟-江苏泰州±800千伏特高压直流输电线路工程中的塔基灌注工作，工资按日计算，何义宽进行管理并发放工资。2016年7月18日刘国军因交通事故死亡。2016年12月22日姜兆芹、刘洋、刘贺、刘宝贵、马兴兰向多伦县劳动争议仲裁委员会申请确认刘国军与湖南省送变电工程公司之间存在事实劳动关系，后追加湘潭潭州电力建设有限公司为第三人，2017年5月3日该案移送正蓝旗劳动人事争议仲裁委员会审理，五申请人申请确认刘国军生前与湖南省送变电工程公司、湘潭潭州电力建设有限公司存在劳动关系，2017年7月25日，正蓝旗劳动人事争议仲裁委员会作出蓝劳人仲定字【2017】9号决定书，裁决刘国军生前与湘潭电力公司在工作期间存在事实劳动关系。湘潭潭洲电力建设有限公司不服决定书，于2017年8月14日提起本案诉讼。另查明，被告刘宝贵系死者刘国军父亲，被告马兴兰系死者刘国军母亲，被告姜兆芹系死者刘国军妻子，被告刘贺、刘洋系死者刘国军女儿。本院所认定的上述事实，有湖南省送变电工程公司与湘潭潭州电力建设有限公司签订的《工程劳务分包合同》、多劳人仲字【2016】47号庭审笔录、多伦县公安交警队对何义宽、姜兆新的询问笔录、多公交认字【2016】第028号道路交通事故认定书、蓝劳人仲字【2017】9号劳动争议庭审笔录、辽宁省朝阳市喀县东哨镇东哨村村民委员会出具的证明及当事人的当庭陈述在案为凭，以上证据经当庭举证、质证，并经本院审查，足以采信。本院认为，根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条”用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”之规定，构成劳动关系，除了用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格外，还应当根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中刘国军系何义宽通过姜兆新招到正蓝旗黑风河从事塔基灌注工作，并由何义宽安排具体工作内容、支付报酬，湘潭潭州电力建设有限公司没有安排管理刘国军工作，公司制定的各项劳动规章制度亦不能约束管理刘国军。因此，刘国军与湘潭潭州电力建设有限公司之间不具备劳动关系确立应具备的实质要件，双方关系不具备劳动关系的一般特征，故应认定双方不存在劳动关系。五被告要求确认其与湘潭潭州电力建设有限公司存在劳动关系的主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：刘国军在正蓝旗黑风河从事塔基灌注工作期间与湘潭潭州电力有限公司不存在劳动关系。案件受理费10元，由被告姜兆芹、刘洋、刘贺、刘宝贵、马兴兰承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。审判长  吴春花陪审员  乔燕玲陪审员  乌雅汉二〇一七年十一月九日书记员  珠 兰