山东省莱州市人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0683民初1028号原告：莱州慧新畜禽养殖专业合作社。法定代表人：王红军，经理。委托诉讼代理人：原聚柏，山东文景律师事务所律师。被告：徐官龙，男，1955年12月27日出生，汉族，农村居民，住平度市。委托诉讼代理人：王云杰，女，1961年11月11日出生，汉族，农村居民，住址同上。委托诉讼代理人：刘璐妍，山东文济律师事务所律师。原告莱州慧新畜禽养殖专业合作社与被告徐官龙买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告莱州慧新畜禽养殖专业合作社的委托诉讼代理人原聚柏、被告徐官龙的委托诉讼代理人王云杰、刘璐妍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。莱州慧新畜禽养殖专业合作社向本院提出诉讼请求：请求依法判令被告给付原告货款158229.50元，并给付原告违约金80000元，共计238229.50元，本案诉讼费用全部由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求，将要求被告给付货款的金额变更为157761.50元，违约金由80000元变更为80468元。事实与理由：原告于2016年1月25日与被告签订了《肉鸡大保值饲养合同书》。合同约定：被告饲养的合同鸡必须出售给原告，如被告出现私自卖鸡、卖料等行为，必须按所签约的合同价值赔偿原告损失。在合同履行期间，被告预付给原告159637.90元货款。被告共计购买原告价值77600元的鸡苗，价值10871元的药品，价值228928.40元的饲料。被告将鸡苗养成毛鸡后，未按约定将毛鸡出售给原告，而是于2016年3月4日晚私自将毛鸡出售，这严重违反了合同规定，损害了原告的切身利益。现原告要求被告给付剩余货款并承担违约金，请法院予以支持。徐官龙辩称，1、被告徐官龙未在原告提供的买卖合同上签字，也不知道该合同的存在。因此谈不上违约，不应承担违约责任。2、被告的妻子王云杰告知原告的业务员杨凯智鸡苗的死亡率过高，成鸡的体重无法达到要求的标准，原告方的经理丁文武表示不愿意收购这批成鸡，同意被告妻子将该批鸡出售且同意鸡苗及饲料都按市场价值结算，是双方协商一致解除合同，在解除合同后，原告要求被告承担法律责任没有法律依据。3、被告的儿子身患重病，更换骨髓后出现排异反应，急需大量医药费，被告因情况紧急，以低于市场价格出售并不是为了赚取高额利润，其目的仅仅是为了儿子凑够治疗费，情有可原。4、即使法庭认定被告存在违约，原告主张的违约金也过高，根据法律规定，违约金不应超过其损失的30%，原告需提供证据证明其损失。而事实，原告出售给被告的鸡苗及饲料明显高于市场价格，仅以上两项就从被告身上赚取了84599.60元的利润。即使有其他损失，也已经得到了补偿，不应再要求被告支付违约金。5、原告扣押了上一个合同的鸡苗押金9072.50元，奖励金2700元，及承诺补偿的药款3500元，以及该合同因鸡苗死亡率过高，死亡3000只左右，原告方经理承诺补偿共计12000元，以上合计27272.50元。被告方主张抵销。本院经审理认定事实如下：原告莱州慧新畜禽养殖专业合作社与被告徐官龙之间原存在肉鸡饲养合同关系。2016年1月25日，原告莱州慧新畜禽养殖专业合作社与被告徐官龙签订了书面的肉鸡大保值饲养合同。合同约定，肉鸡的数量为19400只，合同期限自2016年1月25日起至2016年2月28日止（前后浮动3天），合同到期后，双方如需继续合作，须另行签订合同，重新确定饲养时间；鸡苗4元/只，当社会鸡苗价格超出合同苗价格时，执行接鸡当日社会苗价格，毛鸡回收价格按照（社会鸡苗价-合同鸡苗价）/4斤同比上调，于接鸡日确定；饲料价格：510:3570元/吨，511:3470元/吨，出鸡后剩余饲料多于1吨（以1万只鸡计），每吨扣100元回机费；毛鸡回收价格：按接鸡数95%回收合格毛鸡，单价为9.5元/公斤，当日烟台金莱毛鸡保底价6.40元/公斤，当出鸡当日毛鸡市场价格低于烟台金莱保底价0.20元/公斤以上时，则大合同价格降低0.20元/公斤。被告应全程使用原告提供的安全无药残药品，被告每只鸡必须用原告1元药品，严禁私自外购药品；如发现毛鸡有氯霉素类、磺胺类、沙星类、呋喃类、化学合成类（痢菌净、痢特灵）等国家农业部禁止使用药品药残，毛鸡回收价格下调2元/公斤或拒收，以上鸡苗、饲料、药品款项均由原告垫付，在被告交付毛鸡结算后付清原告垫付款。毛鸡款结算时间为毛鸡出栏后10日付清全部款项。合同还约定，宰杀鸡每只均重1.8公斤（含）-1.95公斤（含）的按照合同价格收购；被告饲养的合同鸡必须出售给原告，如果被告出现私自卖鸡、卖料等行为，视为恶意欺骗原告财产之行为，必须按所签约的合同价值赔偿原告损失：5千只鸡合同价值15万元，1万只鸡合同价值30万元，1.5万只鸡合同价值45万元，以此类推。被告应承担的违约金，原告有权在结算时直接截留。原告的工作人员杨凯智在合同甲方代表人栏中签字并加盖了原告的公章，被告的妻子王云杰在合同乙方签字盖章处签写了被告徐官龙的名字，并书写了徐官龙的公民身份号码。上述合同签订后，被告从原告处赊购了鸡苗、饲料、药品进行饲养，其中赊购鸡苗19400只，单价4元/只，计款77600元；赊购244700元饲料、11165元药品，后退回117袋计款16239.60元的饲料，退回294元药品。2016年3月4日，被告将饲养的肉鸡出卖。2016年3月8日，原告诉至本院，主张扣除被告预付的货款159637.90元，被告尚欠货款158229.50元，要求被告给付所欠的货款，并支付违约金8万元。庭审中，原告主张被告实际拖欠货款金额为157761.50元，并变更诉讼请求，要求被告给付货款157761.50元，支付违约金80468元。上述事实，有原告向本院提交的肉鸡大保值饲养合同、被告在原告处购买鸡苗、饲料、药品的赊购欠款单及双方当事人的陈述在卷佐证。原告为证实被告徐官龙构成违约，给其造成了损失，向本院提交了其工作人员丁文武、李炎峰与被告徐官龙的谈话录音一份。经质证，被告主张录音经过剪辑，录音内容不完整，且不能证实双方交谈所说的肉鸡是涉案合同约定的肉鸡，要求原告提交录音原始载体，并认为上述证据不足以证实原告主张的损失。被告同时主张原告扣押了其上一个合同的鸡苗押金9072.50元、应给付的奖励金2700元、承诺补偿的药款3500元，以及因涉案合同涉及的鸡苗死亡率过高，原告承诺给予的12000元的补偿，要求在本案中抵销。原告对被告的上述主张均不认可，被告未能就其上述主张提交证据。本院限期原告提交录音的原始载体，原告以原告载体已不存在为由未提交录音的原始载体。被告还认为原告主张的违约金过高，要求调整。原告为证实其损失，还向本院、提交原告公司与烟台金莱食品有限公司签订的肉鸡饲养合同一份。该份合同显示，原告与烟台金莱食品有限公司约定的收购毛鸡的保底价为6.4元/公斤，并约定“当市场价格高于合同价格，按照市场价格回收，但不高于10元/公斤回收”。本院认为，原告莱州慧新畜禽养殖专业合作社与被告徐官龙之间形成的肉鸡饲养合同有效，双方均应当按照合同约定履行。原告莱州慧新畜禽养殖专业合作社虽未提交录音的原始载体，但被告未提交证据证实其出售合同约定的毛鸡已经原告同意或双方协商一致，亦未提交证据证实存在法律或合同约定的原告违约，其可以变卖、出售毛鸡的情形，故该证据不影响对被告违反合同约定出售毛鸡事实的认定。原告要求被告支付拖欠的货款，本院予以支持。经核算，被告拖欠原告货款的金额为157293.50元（计算方法：鸡苗款77600元＋饲料款244700元＋药品款11165元－退回饲料16239.60元－退回药品294元－预付款159637.90元货款）。被告违反合同约定出售毛鸡，构成违约，应当承担违约责任，原告要求被告支付违约金，本院予以支持，但根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿金额应当相当于因违约造成的损失，包括履行合同后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，原、被告双方签订的饲养合同约定的毛鸡的回收价格为9.5元/公斤，根据原告提交的录音显示，被告出卖毛鸡时的市场价格为10.2元/公斤，每公斤差价为0.7元，按照合同约定出栏均重1.8公斤（含）-1.95公斤（含），每只鸡的差额应在1.26元至1.365元之间，被告实际出栏数量约为16300只，总差价约在20538元至22249.50元之间，而原告与烟台金莱食品有限公司签订的合同约定的收购最高价不超过10元/公斤，原告的实际利润应低于上述金额，故原告主张的违约金80468元，远远高于其可能造成的实际损失，被告要求对违约金进行调整，本院予以准许。结合本案的实际情况，本院裁量被告承担违约金3000元。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告徐官龙支付给原告莱州慧新畜禽养殖专业合作社货款157293.50元，限判决生效后十日内付清。二、被告徐官龙支付给原告莱州慧新畜禽养殖专业合作社违约金3000元，限判决生效后十日内付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4873元，减半收取2437元，诉讼保全费1710元，共计4147元，由原告莱州慧新畜禽养殖专业合作社负担1357元，被告徐官龙负担2790元。上述费用，原告均已预交，限被告徐官龙于本判决生效后七日内交纳本院1080元，支付给原告莱州慧新畜禽养殖专业合作社1710元。不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  韩熙坤二〇一六年十二月二十三日书记员  林 艳