广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）珠中法刑一终字第228号
原公诉机关珠海市斗门区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄颖辉，男，1994年7月30日出生于广东省珠海市，汉族，高中文化，无业，户籍地广东省珠海市斗门区井岸镇。因本案于2014年2月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月31日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
辩护人蒙晋伟，广东嘉骏律师事务所律师。
珠海市斗门区人民法院审理珠海市斗门区人民检察院指控原审被告人黄颖辉犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2014年9月17日作出（2014）珠斗法刑初字第550号刑事判决。原审被告人黄颖辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料、讯问上诉人黄颖辉并听取辩护人意见，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判决认定，2014年2月，吸毒人员“老赵”（身份不详，在逃）与周某宁两人多次到原审被告人黄颖辉与其女朋友何某瑜（另案处理）租住的珠海市斗门区井岸镇南潮村大朗某巷9号406房，与何某瑜、黄颖辉共同吸食冰毒。
2014年2月26日16时许，吸毒人员赵某华通过手机发信息给何某瑜，要求购买200元冰毒，黄颖辉看到该信息后便用何某瑜的手机与赵某华联系毒品交易事宜。当日20时30分许，赵某华来到珠海市斗门区井岸镇南潮村大朗某巷9号406房楼下与黄颖辉交易毒品后离开。随后，赵某华来到珠海市斗门区井岸镇中国农业银行坭湾支行门口，准备将毒品交给梁某美时被民警当场抓获，民警从赵某华身上查获其从黄颖辉处购得的一小袋毒品冰毒（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重0.77克）。根据赵某华的供述，民警来到珠海市斗门区井岸镇南潮村大朗某巷9号406房将黄颖辉抓获归案，并当场从该房间搜获一台涉案手机、三小包白色晶体物质（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重共10.20克）。
上述事实，原审被告人黄颖辉在原审开庭审理过程中无异议，并有经原审庭审举证、质证等程序查证属实的搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录及扣押清单和毒品、毒资照片，房屋租赁合同，手机信息照片及通话记录清单，证人周某宁、何某瑜、赵某华、梁某美、何某敏的证言和周某宁、何某瑜的辨认笔录，原审被告人黄颖辉在侦查阶段的供述和辨认笔录，现场照片，执勤经过，办案说明，证明，现场检测报告书，理化检验报告书，原审被告人身份信息材料等证据予以证实。
根据以上事实和证据，原审法院认为原审被告人黄颖辉明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人黄颖辉还容留他人在其住处吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。原审被告人黄颖辉归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原审被告人黄颖辉犯数罪，应对其数罪并罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人黄颖辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币四千元；二、缴获的毒品，予以没收。
针对以上判决，原审被告人黄颖辉提出上诉称，其贩卖的毒品只有0.77克，在出租屋内查获的三袋冰毒中，其中一袋呈黄色的冰毒是何某瑜的前男友留下来的，剩下的是其买来自己吸食的，不应计入其贩卖的数量。
辩护人提出，涉案出租屋的承租人和实际使用人都是何某瑜，在该屋内搜出的10.2克毒品，没有证据证实是黄颖辉所有，黄颖辉对该部分毒品自始至终没有承认过；即便认定该部分毒品是黄颖辉的，也不能充分证明其是用来贩卖的，不能排除其吸食的可能，故应以非法持有毒品罪来追究黄颖辉的责任。
本院经审理查明的事实与原判决一致，对原判决认定的事实、采信的证据，本院予以确认。
关于上诉人黄颖辉及其辩护人所提上诉理由和辩护意见，经查，搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、物证照片和理化检验报告书证实，公安机关在对井岸镇南潮村大朗某巷9号406房进行搜查时，共查出甲基苯丙胺（俗称冰毒）三小袋，净重共10.2克，以及含甲基苯丙胺成分的红色块状碎沫（俗称“麻古”）一小瓶，净重0.54克。上诉人黄颖辉在侦查阶段供述，冰毒是其的，其中一袋黄色的是之前剩下的，还有两袋是案发当天买回来贩卖给赵某华之后剩下的，“麻古”是何某瑜的前男友留下来的，证人何某瑜的证言证实“麻古”是其前男友留下来的，冰毒则是黄颖辉的，二人所述一致，而证人何某敏的证言则证实井岸镇南潮村大朗某巷9号406房是何某瑜承租的，但是从2014年1月份开始黄颖辉开始与何某瑜同住。故现有证据足以认定在涉案出租屋内查获的冰毒是上诉人黄颖辉所有。现上诉人黄颖辉上诉又辩解称三袋冰毒中的其中一袋也是何某瑜的前男友留下来的，与其之前供述相矛盾，且没有证据证实，不予采信。上诉人黄颖辉因贩卖毒品被查获，在其住处查获的属其所有的毒品应一并计入其贩卖的数量，至于其从中吸食的部分，只能作为量刑因素酌情考虑。综上，对上诉人黄颖辉及其辩护人所提上诉理由和辩护意见不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李晓琦
代理审判员 侯静晶
代理审判员 邹 勇
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 蔡 卿
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。