甘肃省张掖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘07民终764号
上诉人（原审原告）：祝成龙，男，汉族。
委托诉讼代理人：高雪莲，系甘肃沁泽律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：梁杰国，男，汉族。
上诉人祝成龙因与被上诉人梁杰国合伙纠纷一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（2016）甘0702民初281号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年10月31日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人祝成龙及其委托诉讼代理人高雪莲，被上诉人梁杰国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
祝成龙的上诉请求：请求二审法院依法将本案改判或发回重审。事实和理由：1、一审法院认定被上诉人不应返还上诉人应得以分配的10万元及利息18000元，属认定事实错误，从而导致本案错判。甘州区人民法院做出（2012）甘民重字第15号民事判决、张掖中院做出（2013）张中民终字第624号民事判决、及（2014）张中民再字第07号民事判决中均表述“协议签订后，张掖市华谊房地产开发有限责任公司给付被上诉人梁杰国违约金10万元和财产折价款15万元”。该法律文书均已生效，一审法院却错误的认为该笔款项华谊房地产开发有限公司没有给被上诉人支付，上诉人无权向被上诉人主张，属认定事实错误。2、上诉人与被上诉人在合伙期间，就电脑、机顶盒、煤等费用共计投入6.1万元，该6.1万元由双方共同按照比例出资，属双方共同投入的合伙财产。煤虽属一次性消耗品，但亦属于上诉人与被上诉人共同出资购买，并用以生产经营，因被上诉人的原因致使上诉人财产损失，上诉人有权要求其进行赔偿。一审法院将该共同财产中煤的费用15000元予以扣除，明显错误。3、上诉人与被上诉人投入的50万元，应计入共同投资，并予以分割。本案中，被上诉人行为侵害了上诉人的合法权益，被上诉人就应通过填平原则补偿受害人受到的损失，利息损失是金钱债权未获时限的可预期利益损失，上诉人要求被上诉人支付利息的请求应得到支持。
梁杰国辩称，上诉人要求分配的10万元，张掖市华谊房地产开发有限责任公司至今并未支付，不应由被上诉人返还。50万元系经营权转让，并非财产转让费，不应予以分割。煤属于消耗品，一审对此予以扣除正确。对于利息，在共同经营过程中双方都有投入，被上诉人也有损失，对上诉人的利息请求应不予支持。
祝成龙向一审法院起诉请求：要求被告赔偿财产损失18万元，并承担利息32400元。在庭审中，原告变更此项诉讼请求为：要求被告赔偿财产损失16.96万元，并承担利息30420元。
一审法院重审认定的事实：2010年3月31日，原、被告与张掖市华谊房地产开发有限责任公司（以下简称华谊公司）签订《租赁经营协议书》一份，约定华谊公司将其租赁经营的属中国建设银行张掖分行所有的华谊宾馆及华谊小吃城转让给原、被告经营，经营期限自2010年9月31日至2013年9月30日。合同约定：华谊公司转让给原、被告的所有设施和财产转让费为50万元，每年的租金以中国建设银行张掖分行收取的租金为准，土地使用费以土地局的征收为准。华谊公司必须保证其与中国建设银行张掖分行连续三年签订合同，如在2010年9月30日前华谊公司无法与中国建设银行张掖分行签订合同，则由华谊公司赔偿原、被告经济损失30万元，如第二年无法签订合同，则由华谊公司赔偿原、被告经济损失10万元。协议签订后，原、被告共同出资向华谊公司交付了50万元的转让费和6.1万元的电脑、机顶盒、煤等费用，并投资30万元对华谊小吃城重新装修后开始经营。其中华谊宾馆于2010年4月1日开始营业，华谊小吃城于同年5月8日开始营业。
2011年1月29日，原告祝成龙又向华谊公司支付了70000元的租金和2100元的公证费。原、被告合伙经营期间，因双方发生矛盾，原告于2011年3月7日向一审法院提起诉讼，要求确认原、被告之间的合伙关系，并继续履行合伙协议，并要求被告支付合伙期间的利润及经济损失。该案经甘州区一审、张掖市中级人民法院二审及发回重审、再审，至2015年3月25日，张掖市中级人民法院作出了（2014）张中民再字第07号民事判决书，该判决认定：原、被告之间形成了合伙关系，两个人的合伙出资比例和合伙财产分割按照4:6认定。该判决书主要判决内容为：终止原告祝成龙、被告梁杰国之间的合伙关系；由被告返还原告合伙出资272100元；由被告给付原告合伙期间的收益106098.31元。现该判决书已经发生法律效力并已执行完毕。
另根据华谊公司法定代表人温奇的陈述，原、被告合伙之初共同出资向华谊公司交付的电脑、机顶盒、煤等6.1万元的财产中，煤的价值约为1.5万元。
在原、被告合伙经营期间，2010年12月31日，张掖市十八褶餐饮娱乐公司通过公开竞拍方式从中国建设银行张掖分行取得了华谊宾馆和华谊小吃城的所有权。2011年3月15日，被告梁杰国作为乙方，华谊公司作为甲方，双方签订了《解除合同协议书》，协议约定：“一、甲乙双方于2010年3月31日签订了《租赁协议书》，合同签订后甲乙双方均按照合同履行了各自的合同义务，但由于出租产权人建设银行张掖分行依法对华谊宾馆及后院进行公开拍卖，现出资的宾馆和后院小吃城场地均由张掖市十八褶餐饮娱乐有限公司竞买取得产权，致使甲乙双方的合同无法继续履行。二、经协商双方签订的《租赁协议书》自2011年3月15日予以解除。本协议解除后产权持有人与原经营户重新签订合同，确保原经营户继续经营。三、乙方在2011年3月20日前向小吃城经营户退还收取的租金与押金，不得引起经营户不满和闹事，做好经营户思想工作，如果经营户愿意租赁小吃城场地继续经营，由经营户与乙方或十八褶餐饮娱乐有限责任公司另行协商签订合同。四、合同解除后，甲方向乙方按合同赔偿经济损失10万元，向乙方赔偿小吃城及宾馆所有设施、财产价值折价款15万元（财产情况见附表）。该款于乙方所欠甲方租赁费、土地使用税、转让费及水电费结算后支付。五、自合同签订之日宾馆及小吃城的装修及所有设施财产归甲方所有，乙方不得带走或毁损。六、乙方由于欠甲方租赁费、土地使用税、转让费及水电费，甲方不再追究乙方的违约责任，有乙方在合同解除后负责交纳。……。”此合同签订后，张掖市十八褶餐饮娱乐公司即接管了华谊宾馆及华谊小吃城的房屋、场地及财产，并对宾馆和小吃城进行了装修。因原、被告之间的合伙纠纷一直处在诉讼当中，华谊公司至今没有向原、被告支付约定的经济损失10万元和小吃城及宾馆设施财产折价款15万元。现原告以被告未经其同意，私自与华谊公司签订的《解除合同协议书》侵犯了其合法权益为由提起诉讼，要求分割华谊公司支付的违约金和财产损失费25万元的40％即10万元，并支付利息18000元；要求被告赔偿财产损失16.96万元，并支付利息30420元。
一审法院认为，原、被告共同从华谊公司租赁经营华谊宾馆和华谊小吃城，双方虽未签订合伙协议，但生效的法律文书确定：原、被告之间系合伙关系，原、被告之间的合伙关系依法终止，双方的合伙出资和合伙财产分配比例为4:6。在原、被告合伙关系终止后，双方理应按照出资比例对合伙期间的财产进行分配。因生效的法律文书对双方合伙期间的投资及利润进行了处理，故本案再不涉理。
在原、被告合伙关系存续期间，被告与华谊公司签订的《解除合同协议书》上，原告没有签名。虽然在审理期间，被告提出当时其与华谊公司协商解除《租赁经营协议书》时，原告是在场并同意的，但原告陈述被告与华谊公司协商签订《解除合同协议书》时其并不知情也不在场，原告对被告的陈述和被告提交的证人证言不予认可，对被告与华谊公司签订的《解除合同协议书》的内容也不予认可。因被告不能提供其他证据证明原告当时对《解除合同协议书》的内容知情并认可，故一审法院对被告的辩解理由不予采纳。
根据法律规定，合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。虽然《民法通则》对合伙人擅自处分合伙财产给其他合伙人造成损失如何承担责任没有具体规定，但参照《中华人民共和国合伙企业法》“转让或者处分合伙企业的财产权利，必须经全体合伙人同意”、“合伙人对本法规定或者合伙协议约定必须经全体合伙人同意始得执行的事务，擅自处理，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任”的规定，被告未经原告同意擅自处分合伙财产，侵犯了原告的合法权益，应承担相应的民事责任。
2011年3月15日，被告与华谊公司协商解除租赁合同后，华谊公司支付的违约金10万元和小吃城及宾馆的所有设施、财产折价款15万元，虽属于原、被告合伙经营期间的共同财产，但因华谊公司至今未向被告支付该25万元，故原告在该案中要求被告返还其应分配的10万元及利息18000元没有事实依据，不予支持。就原告应分得的数额，原告可直接向华谊公司主张。
对原告要求被告赔偿其经济损失16.96万元的主张。一审法院认为，原、被告合伙之初向华谊公司支付的转让费，已经过民事案件予以处理，生效的法律文书已判决由被告向原告返还其投资款272100元，被告也已按照法律文书确定的义务向原告返还其投资款，故双方的投资款在计算损失时再不能计入合伙财产总额。当时投入的6.1万元的电脑、机顶盒、煤等费用，因煤系一次性消耗品，故也不能计入财产总额。在原、被告经营期间，又投资30万元对华谊小吃城进行了重新装修，故该300000元和双方投入的电脑、机顶盒费用46000元（已扣除煤的费用15000元），应属于原、被告共同投入的合伙财产，归原、被告共有。在原、被告与华谊公司签订的《租赁经营协议书》中约定，原、被告的经营期限为三年，被告将原本租赁经营期限为三年的合同在实际经营了一年后单方予以解除，并将小吃城及宾馆的装修及所有设施、财产以15万元的价格处分给华谊公司，被告的行为侵犯了原告的合法权益。因上述财产已不存在，无法对残值作出评估或者鉴定。故对上述财产，只能按照三年平均计算折旧。装修费300000元和电脑、机顶盒46000元共计346000元，原、被告实际经营一年，每年的折旧应为115333元，原、被告尚有两年未经营，两年的残值应为230667元，扣减华谊公司和被告协商的财产折价款15万元后，其余残值80667元，被告应当按照原告40%的出资向原告赔偿32267元。对原告主张的财产损失的利息，因被告并没有占有合伙的财产和装修的实际残值，故原告主张的利息没有事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十二条、第三十四条第一款、第一百零六条第二款之规定，判决：一、驳回原告祝成龙要求被告梁杰国返还张掖市华谊房地产开发有限责任公司赔偿的违约金及财产折价款250000元中的100000元及利息18000元的诉讼请求；二、被告梁杰国赔偿原告祝成龙财产和装修残值损失32267元，于判决生效之日起三日内付清。案件受理费6070元，由原告祝成龙负担5200元，被告梁杰国负担870元。
在二审期间，上诉人与被上诉人均未提出新的事实、证据或理由，经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院应予确认。
本院认为，关于祝成龙上诉认为重审判决认定张掖市华谊房地产开发有限公司没有给被上诉人支付10万元和小吃城及宾馆的所有设施、财产折价款15万元的事实属错误认定的上诉理由。张掖市华谊房地产开发有限责任公司法定代表人温奇曾在祝成龙对该款项提起诉讼后的两次庭审中，均出庭证明因上诉人于被上诉人之间纠纷未解决，该款项至今未付的事实。而（2012）甘民重字第15号、（2013）张中民终字第624号、（2014）张中民再字第07号民事判决中对上述款项并未作出认定。一审采信证人证言认定该款项至今未支付并无不当，对祝成龙要求由梁杰国支付利息18000元的请求没有事实依据，本院不予支持。祝成龙可就上述应分得数额，直接向张掖市华谊房地产开发有限责任公司主张。
关于祝成龙上诉认为双方共同出资向华谊公司交付的50万元的转让费和6.1万元的电脑、机顶盒、煤等费系双方共同投入，50万元转让费系财产转让，而非经营权转让，该款项及煤款15000元应计入共同投资，并予以分割的上诉理由。祝成龙向法庭提交的其自行制作的财产受让清单中，并不包含该50万元，因祝成龙无证据证明该款项系财产转让费，且煤款确系一次性消耗品，祝成龙要求将该两笔款项计入双方共同投入的上诉理由不能成立。
关于祝成龙上诉认为被上诉人侵害其合法权益，给其财产造成损失，就其损失部分应由被上诉人支付利息的上诉理由。因涉案合伙财产及装修的实际残值并没有被被上诉人占有，祝成龙的该项主张没有事实和法律依据，故该上诉理由不能成立。
综上，上诉人所提上诉理由均不能成立，本院不予支持。经本院主持调解，终因双方当事人意见差距较大，调解未果。该案经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6070元，由上诉人祝成龙负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 军
审判员 杨祝续
审判员 岳 瑾
二〇一六年十二月八日
书记员 王 欢
附：适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。