宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兴民初字第8942号
原告（并案被告）郑京平，男，1970年8月17日出生，汉族，农民工，住甘肃省宁县。
委托代理人刘超，宁夏方和圆律师事务所律师。
被告（并案原告）启东建筑集团有限公司银川分公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
负责人朱耀辉，该公司经理。
委托代理人杜海燕，启东建筑集团有限公司银川分公司职工。
委托代理人龚汉东，启东建筑集团有限公司员工。
被告启东建筑集团有限公司，住所地江苏省南通市启动市。
法定代表人陈向阳，该公司总经理。
委托代理人杜海燕，启东建筑集团有限公司银川分公司职工。
委托代理人龚汉东，启东建筑集团有限公司员工。
原告郑京平与被告启东建筑集团有限公司银川分公司（以下简称启东建筑银川分公司）、启东建筑集团有限公司（以下简称启东建筑公司）及原告启东建筑银川分公司与被告郑京平、启东建筑公司劳动争议两案，本院分别于2015年12月24日、2015年12月28日立案受理。依法由代理审判员蒋维国适用简易程序于2016年1月12日公开开庭进行了并案审理。原告郑京平及其委托代理人刘超、被告启东建筑银川分公司、启东建筑公司共同委托代理人杜海燕、龚汉东到庭参加诉讼。后因案情复杂转为普通程序，本院依法组成合议庭于2016年3月22日公开开庭进行了并案审理。原告郑京平及其委托代理人刘超、被告启东建筑银川分公司、启东建筑公司共同委托代理人杜海燕、龚汉东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑京平诉称，原告于2015年5月17日到被告启东建筑银川分公司从事电工工作，入职后一直未签订劳动合同，也未缴纳社会保险。双方口头约定原告日工资220元，原告工作以后每天工作时间均不低于10小时，并且被告违反法律规定拖欠原告的工资。2015年10月17日，被告通知与原告解除劳动关系，拖欠的工资至今未予支付。后原告向宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2015年12月10日作出宁劳人仲字（2015）第469号仲裁裁决书，裁决启东建筑银川分公司支付原告工资19310元、加班工资2640元、未签订劳动合同的二倍工资差额22990元；启东建筑公司对上述费用承担连带赔偿责任。原告不服该裁决，故诉至法院，请求判令被告启东建筑银川分公司：一、支付拖欠工资19310元；二、补缴2015年5月17日至2015年10月17日期间养老保险、医疗保险及滞纳金；三、支付经济补偿金3300元；四、支付2015年6月18日至10月17日未签订书面劳动合同的双倍工资差额22990元；五、支付违法解除劳动合同赔偿金6600元；六、支付加班工资17118.75元；七、支付法定节假日加班工资2640元；八、启东建筑公司对上述款项承担连带赔偿责任；九、本案诉讼费由被告承担。
被告启东建筑银川分公司、启东建筑公司辩称，郑京平主张的养老保险不属于法院的受理范围，应由郑京平自行缴纳基本养老保险；郑京平主张的经济补偿金没有经过仲裁前置程序，被告不予认可；郑京平到被告处工作后，被告多次找到郑京平要求签订劳动合同，但郑京平均避之不签，其他与其同期进入该项目的工人都签署了劳动合同，故郑京平主观上有取得“二倍工资差”的恶意；被告属于建筑施工行业，郑京平在被告处从事的岗位也是建筑施工岗位，其工作制度属于不定时工作制，每年3月份开工，11月份停工，年综合计算工作时间不能超过2000小时，郑京平一共工作只有1200小时，未超过国家规定的年制度工作时间，故不应向郑京平支付加班工资和节假日工资；郑京平违反被告公司管理制度无故旷工，故将其辞退。
并案原告启东建筑银川分公司诉称，郑京平于2015年5月17日在启东建筑集团有限公司银川分公司从事电工工作。公司与该工程项目工人签订了《临时性农民集团劳动合同书》，郑京平因多次旷工未能签该份合同，启东建筑银川分公司也曾找郑京平签该劳动合同，但郑京平均刻意躲避不签订该份合同，实是为了日后能够恶意讨薪。故启东建筑银川分公司不应向其支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额22990元。郑京平在岗期间多次无故旷工，工作态度极不积极诚恳，已经严重违反启东建筑银川分公司的管理制度，故公司于2015年10月17日辞退郑京平，启东建筑银川分公司多次找郑京平结清剩余工资，但郑京平拒绝结账，以讨要剩余工资为名到银川市劳动监察大队多次吵闹，劳动监察大队调解未果，后郑京平向仲裁委提起仲裁申请。启东建筑银川分公司不服仲裁委裁决，故诉至法院，请求判令：1、启东建筑银川分公司不支付郑京平加班工资2640元、不支付未签订书面劳动合同双倍工资差额22990元；2、本案诉讼费由被告承担。
并案被告郑京平答辩称，郑京平存在加班的事实，启东建筑银川分公司应当支付加班工资；启东建筑银川分公司未与郑京平签订书面劳动合同，其应向郑京平支付双倍工资差额22990元。
经审理查明，2015日3月2日，启东建筑银川分公司与顾海东签订《大阅城一期电气施工劳务分包合同》，将电气安装施工的劳务分包给顾海东。2015年5月17日，郑京平经工友介绍到启东建筑银川分公司大阅城项目处顾海东施工队从事电工工作，约定日工资220元。启东建筑银川分公司曾与大阅城水电安装施工项目部招用的其他工人签订了《临时性农民工集体劳动合同书》，但是郑京平未签订该合同书。根据启东建筑银川分公司的考勤表记录，郑京平存在缺勤的情况，分别为：2015年6月14日和25日的全天缺勤，8月10日至20日的全天缺勤、9日和29日半天缺勤，9月3日和22日的全天缺勤、8日、16日、21日半天缺勤，10月1日全天缺勤，累计缺勤18.5天。郑京平称其均口头请假，但启东建筑银川分公司不予认可。2015年5月17日至2015年10月17日，共计154天，标准工作时间为1232小时，郑京平实际工作时间为135.5天，折合1228小时，加班144小时。法定节假日共5天（6月20日、9月27日、10月1日、10月2日、10月3日），郑京平法定节假日上班5天。2015年10月17日，启东建筑银川分公司因郑京平旷工口头通知将其辞退。启东建筑银川分公司累计向郑京平支付生活费10500元。双方就工资结算未进行协商，郑京平于2015年10月23日向劳动监察大队投诉。在劳动监察大队主持调解时，启东建筑银川分公司为了调解，核算原告工资为“135.5天×220元=29810元，加班144小时×22元=3168元，借款10500元，总计22478元”。后郑京平向宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求启东建筑银川分公司、启东建筑公司：1、支付工资10250元；2、支付加班工资40150元；3、支付未签订劳动合同双倍工资47171.25元；4、补缴工作期间养老保险；5、违法解除劳动合同赔偿金19701.5元。该仲裁委于2015年12月10日作出宁劳人仲字第（469）号仲裁裁决书，裁决：启东建筑银川分公司支付郑京平工资19310元、加班工资2640元、未签订书面劳动合同差额22990元，启东建筑公司对上述费用承担连带赔偿责任。郑京平、启东建筑银川分公司均不服该裁决，分别诉至本院。在本院审理中，启东建筑银川分公司向本院提交《启东建筑集团有限公司银川分公司管理制度》一份，证明郑京平违反其公司管理制度无故旷工被辞退，其认可未组织郑京平学习该制度，郑京平也称对该管理制度并不知情。
上述事实，有临时性农民工集体劳动合同书、考勤表、宁劳人仲字第（469）号仲裁裁决书、《启东建筑集团有限公司银川分公司管理制度》及原、被告当庭陈述为凭，经本院开庭质证和审查，具备证据的客观性、合法性、关联性，本院予以采信。
本院认为，郑京平与启东建筑集团公司银川分公司之间存在劳动关系，应适用《劳动法》、《劳动合同法》等相关法律、法规调整。原、被告均认可郑京平在启东建筑集团公司银川分公司处工作135.5天，故被告启东建筑集团公司银川分公司应向原告支付工资29810元（135.5天×220元），扣除已经向郑京平支付的10500元，被告启东建筑集团公司银川分公司欠付郑京平工资19310元应予支付。根据《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》（劳部发〔1994〕503号）第三条“企业因生产特点不能实行《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条规定的，可以实行不定时工作制或综合计算工时工作制等其他工作和休息办法。”、第五条“企业对符合下列条件之一的职工，可实行综合计算工时工作制，即分别以周、月、季、年等为周期，综合计算工作时间，但其平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。……（二）地质及资源勘探、建筑、制盐、制糖、旅游等受季节和自然条件限制的行业的部分职工；……”之规定，依据《宁夏回族自治区不定时工作制和综合计算工时工作制审批办法》（宁劳人（护）字﹝1995）120号）第六条规定“综合计算工时工作制是指：……工作受季节和自然条件等限制的行业的部分职工等不能实行标准工作时间而需要分别以周、月、季、年等为周期综合计算工作时间所实行的工作制度。……实行综合计算工时工作制的劳动者，在法定节假日、休息日轮班工作视为正常工作，其中法定节假日工作按加班处理。……某些月份实际工作时间超过或不足月平均工作时间的，均不按加班或不足处理。”第七条规定“下列职工可以实行综合计算工时工作制：……（二）分别以季或年为周期，综合计算工作时间的；2、工作受季节和自然条件限制的行业的部分职工。主要是指地质勘探、建筑……等行业的有关人员”之规定，结合建筑行业每年3月份开工、11月份停工的行业特点，原告郑京平的工作性质属于不定时工作制，自2015年5月17日至2015年10月17日期间工作时间不能超过1232小时，郑京平一共工作时间为1228小时（135.5天×8小时+144小时）未超过规定，故对郑京平主张的工作日加班工资，本院不予支持。但郑京平应享受国家规定的节假日假期，郑京平法定节假日上班5天，故启东公司银川分公司应支付郑京平法定节假日加班工资3300元（220元/天×5天×300%），郑京平主张2640元，本院予以支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”之规定，社会保险费的征缴属行政管理范畴，不属于劳动争议受案范围。故郑京平主张被告为其补缴的2015年5月17日至2015年10月17日期间的社会保险费,本案不予处理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，启东建筑银川分公司应当支付郑京平2015年6月18日至2015年10月17日未签订书面劳动合同双倍工资差额22990元（104.5天×220元）。启东建筑银川分公司称郑京平因违反公司管理制度无故旷工故将其辞退，但其提交的《启东建筑集团有限公司银川分公司管理制度》未组织郑京平学习，郑京平对此不知情，故启东建筑银川分公司单方解除与郑京平之间的劳动合同不符合《劳动合同法》第三十九条之规定，属于违法解除，郑京平在启东建筑银川分公司工作5个月，郑京平的月工资为4785元（220元×21.75天），故启东建筑银川分公司应当向郑京平支付违法解除劳动合同赔偿金4785元（4785元×0.5个月×2倍）。被告启东建筑银川分公司系被告启东建筑公司设立的分公司，故被告启东建筑公司应与其分公司承担向原告支付上述款项的责任。因郑京平已经主张经济赔偿金，故本院对其主张的经济补偿金本院不再支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：
一、启东建筑集团有限公司银川分公司、被告启东建筑集团有限公司于本判决生效之日起十日内向郑京平支付工资19310元、法定节假日加班工资2640元、未签订书面劳动合同二倍工资差额22990元、经济赔偿金4785元，以上合计49725元；
二、驳回郑京平其他诉讼请求；
三、驳回启东建筑集团有限公司银川分公司的诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，并案案件受理费10元，由被告启东建筑集团有限公司银川分公司、被告启东建筑集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或法定代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
审 判 长 蒋维国
代理审判员 李 静
代理审判员 张志璐
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 唐 伟
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列
标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国劳动合同法》
第九条用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第十九条有下列情形之一的，依照劳动合同法规定的条件、程序，用人单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同：
（一）用人单位与劳动者协商一致；
……
（九）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
……
《宁夏回族自治区不定时工作制和综合计算工时工作制审批办法》（宁劳人（护）字﹝1995）120号）
第六条综合计算工时工作制是指：由于工作性质特殊或设备需要连续运行的部分岗位、工种的职工；因工作性质需连续作业的职工；工作受季节和自然条件而需要分别以周、月、季、年等为周期综合计算工作时间所实行的工作制度。
经批准同意，实行综合计算工时工作制的劳动者，在法定节假日、休息日轮班工作视为正常工作，其中法定节假日工作按加班处理。
实行综合计算工时工作制的劳动者，应按确定的轮班表工作。某些月份实行工作时间超过或不足月平均工作时间的，均不按加班或不足处理。
第七条下列职工可以实行综合计算工时工作制：
（一）分别以周或月未周期，综合计算工作时间的；
1、因工作性质特殊或设备需要连续运行的部分岗位或工种的职工。主要指：化工、冶金、电力、矿山、商业、医疗、银行等行业的直接从事生产、经营、维修等有关人员；
2、因职工家庭住址距工作地点较远和单位生产、经营、工作特点、可以采用集中工作、集中休息方式的人员。
（二）分别以季或年为周期，综合计算工作时间的；
1、因工作性质所决定，需连续作业的职工。主要指交通、邮电、铁路、航空等行业的作业人员；
2、工作受季节和自然条件限制的行业的部分职工。主要是指地质勘探、建筑、旅游、制盐、制糖、冷食饮料生产等行业的有关人员；
3、工程施工企业中可以定期集中安排休息、休假的外地来宁务工人员。
（三）其他适合实行综合计算工时工作制的职工。
第三条企业因生产特点不能实行《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条规定的，可以实行不定时工作制或综合计算工时工作制等其他工作和休息办法。
第四条企业对符合下列条件之一的职工，可以实行不定时工作制。
（一）企业中的高级管理人员、外勤人员、推销人员、部分值班人员和其他因工作无法按标准工作时间衡量的职工；
（二）企业中的长途运输人员、出租汽车司机和铁路、港口、仓库的部分装卸人员以及因工作性质特殊，需机动作业的职工；
（三）其他因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，适合实行不定时工作制的职工。
第五条企业对符合下列条件之一的职工，可实行综合计算工时工作制，即分别以周、月、季、年等为周期，综合计算工作时间，但其平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。
（一）交通、铁路、邮电、水运、航空、渔业等行业中因工作性质特殊，需连续作业的职工；
（二）地质及资源勘探、建筑、制盐、制糖、旅游等受季节和自然条件限制的行业的部分职工；
（三）其他适合实行综合计算工时工作制的职工。