镇江经济开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）镇经商初字第0096号
原告（反诉被告）江苏省东泰精细化工有限责任公司，住所地江苏省镇江新区大港临江西路35号。
诉讼代表人江苏中坚汇律师事务所，江苏省东泰精细化工有限责任公司破产管理人。
委托代理人王左成、张菁涛，江苏中欧律师事务所律师。
被告（反诉原告）北京中都确成粮油进出口有限公司，住所地北京市门头沟区石龙南路6号1幢6-384室。
法定代表人张斗湘，总经理。
委托代理人闫兵，北京市时代九和律师事务所律师。
委托代理人苏仰平。
原告（反诉被告）江苏省东泰精细化工有限责任公司（以下简称东泰公司）与被告（反诉原告）北京中都确成粮油进出口有限公司（以下简称中都公司）买卖合同纠纷一案，本院于2014年4月9日立案受理后，被告中都公司曾在答辩期限间对本案管辖权提出异议，本院经审查后于5月21日裁定驳回了被告中都公司的管辖异议。后依法由审判员张凯担任审判长与人民陪审员殷荣春、翟国富组成合议庭，于6月16日、8月29日公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）委托代理人王左成、张菁涛和被告（反诉原告）委托代理人闫兵、苏仰平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）东泰公司诉辩称：本公司曾于2013年7月31日与中都公司签订了买卖合同，中都公司按约应向本公司供应1500吨毛棕榈仁油。本公司已给付货款400万元，但中都公司实际只供应了659.78吨（折算价款为389.2702万元），后双方于2013年9月协商终止了合同，中都公司应该退还多收的货款107298元。另此前双方业务往来中，中都公司因未足额供货还应退还本公司货款14413.6元。本公司曾多次向中都公司催要，中都公司却以原材料价格上涨为由不同意退款。原告请求法院判令被告立即退还货款121711.6元并承担利息（自2013年10月25日至被告给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）。中都公司在本次诉讼之前，从未向本公司提出过第三方北京泰华松经贸发展有限公司（以下简称泰华松公司）索赔一事，中都公司现以此为由要求本公司承担违约金明显不符常理。本公司并未造成中都公司损失，中都公司反而在解除原合同后又与本公司重新签订合同，单价也从原来每吨5900元涨至6150元，中都公司从中获利巨大，本公司不应承担违约责任。中都公司的反诉请求无事实和法律依据，请求法院依法驳回中都公司的诉讼请求。
以下为东泰公司提交的证据材料以及中都公司的质证意见和本院认证意见：
证据一、2013年7月31日工业品买卖合同一份，拟证明东泰公司向中都公司购买毛棕榈仁油的事实以及合同约定条款。
中都公司对该证据材料真实性无异议，本院对该证据材料的证明效力予以认定。
证据二、2013年9月17日签订的产品销售合同一份，拟证明中都公司为了涨价拒不履行上份合同，在解除前一份合同后，又与东泰公司签订了新合同。
中都公司对该证据材料真实性无异议，但对关联性有异议，对其证明目也不认可。本院对该证据材料的真实性予以确认，对其证明效力将结合其他证据作综合认证。
证据三、中国农业银行回单两份，拟证明东泰公司于2013年8月22日和8月28分别向中都公司各转账支付200万元。
中都公司对该证据材料真实性无异议，本院对该证据材料的证明效力予以认定。
证据四、东泰公司单方制作的5张采购入库单（复印件），拟证明东泰公司主张利息的起算日期为最后收到货物日期2013年10月24日的次日起。
中都公司对该证据材料真实性有异议，对证明目的也不予认可。该证据材料系复印件，本院对其证明效力不予确认。
证据五、增值税发票4张，拟证明中都公司已开具价税合计3673458元的增值税发票（622.62吨）。
中都公司对该证据材料真实性无异议，本院对该证据材料的证明效力予以认定。
证据六、东泰公司单方制作的辅助明细账一份（复印件），拟证明截止2013年7月29日，中都公司还欠东泰公司往来款14413.6元。
中都公司对该证据材料真实性、关联性均有异议，对证明目的也不予认可。该部分往来款未经中都公司对账确认，且东泰公司也未提供其他证据予以佐证，对该份证据材料的证明效力本院不予认定。
被告（反诉原告）中都公司诉辩称：东泰公司迟延付款已构成违约，本公司经催告无果后依法行使解除权，终止了原合同的履行。本公司已向东泰公司供货659.78吨，因东泰公司违约在先且给本公司造成较大经济损失，与东泰公司所应承担的违约金相抵后，本公司不应再返还其货款。东泰公司对另退货款14413.6元的主张未能说明来源，本公司也不予认可。被告请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。本公司与东泰公司签订合同后，因库存不足，又与第三方泰华松公司签订了买卖合同，向该公司购买500吨毛棕榈仁油。因东泰公司付款违约，造成本公司也对泰华松公司构成违约，后经多方磋商，本公司实际支付了泰华松公司违约金34万元。东泰公司的违约行为给本公司造成了较大经济损失，东泰公司理应根据合同约定并结合本公司实际损失承担违约金34万元。由于东泰公司现已破产清算，本公司请求法院依法确认东泰公司应承担违约金34万元。
以下为中都公司提交的证据材料以及东泰公司的质证意见和本院认证意见：
证据一、2013年8月26日催款函一份，拟证明中都公司向东泰公司催款685万元的事实。
东泰公司对该份证据材料真实性无异议，但对关联性有异议。本院结合其他证据对其证明效力综合认证。
证据二、2013年9月3日通知函一份，拟证明因东泰公司逾期未付485万元已构成违约，中都公司正式通知其解除合同。
东泰公司对该证据材料真实性无异议，但对关联性有异议。本院结合其他证据对其证明效力综合认证。
证据三、2013年8月5日产品销售合同一份，拟证明为履行2013年7月31日签订的合同，中都公司向泰华松公司购买500吨毛棕榈仁油，约定于2013年8月21日前付清全款，如违约需承担未履行部分20%的违约金。
东泰公司对该证据材料的真实性、合法性、关联性均有异议。本院将结合其他证据对证明效力综合认证。
证据四、2013年8月22日、26日的催款函以及9月2日的合同解约说明（均为传真件），拟证明因东泰公司违约，导致中都公司对泰华松公司构成违约，泰华松公司经发函催款后最终解除了与中都公司的合同并主张59万元违约金的事实。
东泰公司对该证据材料的真实性、合法性、关联性均有异议。本院将结合其他证据对证明效力综合认证。
证据五、2013年10月21日谅解备忘录，拟证明中都公司与泰华松公司达成和解，中都公司最终需要向泰华松公司支付34万元违约金的事实。
东泰公司对该证据材料的真实性、合法性、关联性均有异议。本院将结合其他证据对证明效力综合认证。
证据六、2013年11月13日、2014年2月19日付款回单各一份，拟证明中都公司已实际支付34万元违约金。
东泰公司对该证据材料的真实性无异议，但对关联性有异议，也不认可其证明目的，认为只能反映双方的经济往来。中都公司承认与泰华松公司还有其他业务往来。本院将结合其他证据对证明效力综合认证。
证据七、毛棕榈仁油超期保管费结算一览表，拟证明截止2013年7月31日中都公司库存仅有972.881吨，为了履行与东泰公司的合同，中都公司必需向第三方购买毛棕榈仁油。
东泰公司对该证据材料的真实性无异议，但对关联性有异议。中都公司承认该公司在全国的储油库区不固定，均为租赁使用。本院将结合其他证据对证明效力综合认证。
经审理查明：东泰公司与中都公司已有多年业务往来。双方于2013年7月31日签订一份买卖合同，约定主要内容为：1、东泰公司向中都公司购买1500吨毛棕榈仁油，单价为每吨5900元，总货款为885万元；2、中都公司交货时间为（同年）8月10日至9月10日，负责送货至东泰公司仓库；3、东泰公司于2013年8月20日前付清货款；4、中都公司如不能交货，需承担不能交货部分货款总值10%的违约金；单方解除合同的违约方需承担合同价20%的违约责任。合同签订后，东泰公司于同年8月22日转账支付中都公司货款200万元。中都公司于同年8月26日向东泰公司发传真催款，要求其于同年8月28日付清余款。东泰公司后于同年8月28日又转账支付中都公司货款200万元。
中都公司曾在全国租赁多个油库存储油类物品，其于2013年3月5日租赁的张家港保税区东方华垦仓储有限公司（以下简称华垦仓储公司）油库存储的毛棕榈仁油为2000吨。自2013年4月4日至同年8月21日，该油库存量一直保持在972.881吨不变。自2013年8月22日至同年9月1日，中都公司从该油库提取了659.78吨毛棕榈仁油交付给东泰公司（应付货款计3892702元），中都公司同时开具了计价税金额共计3673458的增值税发票。同年9月3日，中都公司再次发传真通知东泰公司，载明的主要内容为：东泰公司仍有485万元货款未付已经构成违约，且一直未给出合理的付款计划，故中都公司正式通知取消该合同；剩余840.22吨毛棕榈仁油由中都公司自行处理，东泰公司欠中都公司违约金为未执行合同金额的20%。该合同后未再实际履行，但双方于同年9月17日再次签订一份买卖合同，仍然由东泰公司向中都公司购买400吨毛棕榈仁油，但单价提高至每吨6150元，总货款为246万元。
中都公司与泰华松公司也有业务往来。2013年8月5日，中都公司与泰华松公司签订买卖合同，约定主要内容有：1、中都公司向泰华松公司购买500吨毛棕榈仁油，单价为每吨5900元，货款总计295万元；2、交货时间为2013年9月5日前，数量以张家港华垦地磅数为准，质量以张家港华垦储罐油品指标为准；3、中都公司应于2013年8月21日前付清全款，付款提货；4、违约方须向守约方赔付合同未履行部分金额20%的违约金。合同签订后，泰华松公司于同年8月22日发传真向中都公司催款，指出中都公司未于8月21日前付清全部货款，提醒该公司已违约，要求该公司尽快书面告知后续履行方案。同年8月26日，泰华松公司再次发传真催款，要求中都公司于同年8月29日前付清全部货款，否则将解除合同并要求其支付违约金。由于中都公司仍未能付款，泰华松公司于同年9月2日发解约说明给中都公司，认为虽经两次提醒，中都公司仍未付款，已经违约且一直没有给出合理的付款计划，因此正式通知中都公司解除合同，500吨毛棕榈仁油由泰华松公司自行处理，中都公司应支付违约金共计59万元。同年10月21日，中都公司与泰华松公司又签订了一份谅解备忘录，载明主要内容为：1、因中都公司根本违约，泰华松公司已于2013年9月2日解除了合同，中都公司应支付违约金59万元；2、现考虑双方长期友好合作关系，泰华松公司自愿减免25万元违约金，中都公司应支付违约金34万元，作为给泰华松公司包括但不限于仓储费、超期仓储费、押汇利息等一切经济损失；3、考虑中都公司资金紧张，泰华松公司同意其分两期支付上述违约金，其中在2013年12月31日前支付14万元，其余应于2013年4月30日全部结清，否则泰华松公司可从中都公司往来货款中扣除，并保留继续追索剩余25万元违约金的权利。嗣后，中都公司于2013年11月13日转账支付泰华松公司14万元，电子回单上载明“还款”；于2014年2月19日以汇兑形式支付泰华松公司20万元，业务回单上载明为“货款”。
东泰公司因不能清偿到期债务，本院已于2014年4月2日受理了该公司破产清算。
原告东泰公司因实付货款超出被告中都公司供货的应付货款，诉至本院要求其退还多收的货款。反诉原告中都公司则要求反诉被告东泰公司承担违约金。
本案的争议焦点为：
1、中都公司与东泰公司原合同解除是协商解除还是行使法定解除权；
2、中都公司因东泰公司违约所致具体损失以及所主张的违约金是否过高。
本院认为：原告东泰公司与被告中都公司于2013年7月31日签订的买卖合同，是双方当事人真实意思表示，合同依法成立并生效。东泰公司未能按合同约定于同年8月20日前付清全部货款，仅分别于同年8月22日和28日各付款200万元。中都公司已于同年8月26日履行了催告义务，但东泰公司仍有近55%的货款未能支付。中都公司于同年9月3日通知东泰公司解除合同，是依法行使解除权。原合同自该通知到达东泰公司时起已解除，尚未履行的部分应终止履行。对于中都公司已交付的659.78吨毛棕榈仁油，按合同约定的单价计算应付货款为3892702元，而东泰公司实际支付的货款为400万元，故中都公司应退还东泰公司多收货款107298元。对于东泰公司另主张的往来欠款14413.6元，由于该往来帐目未经双方对账确认，东泰公司也未提供充分证据证明，中都公司又不予认可，本院对原告东泰公司该部分的诉讼请求不予支持。
原合同因东泰公司违约解除后，中都公司主张继续适用违约金条款的请求符合法律规定，但其所主张的违约金不得过分高于损失，且不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到因违反合同可能造成的损失。中都公司所供东泰公司的毛棕榈仁油存储于华垦仓储公司油库中，根据油库记载，中都公司在与东泰公司签订合同之前的4个月，其存储的毛棕榈仁油缺口达35%，中都公司补货应是其履行合同义务的应有之意。截止2013年9月1日，华垦仓储公司油库仅剩313.101吨。中都公司在2013年9月3日解除合同通知函中称“剩下的840.22吨（毛棕榈）仁油自行处理”，由此可推断，中都公司应另有毛棕榈仁油存放于他处，而无需再向第三方购买。中都公司在2013年8月26日和同年9月3日发给东泰公司的传真函件中，均未提及为履行合同而与第三方泰华松公司签订过买卖合同，中都公司也未有证据证明对此事前告知过东泰公司。中都公司与泰华松公司本就有长期业务合作关系，中都公司向泰华松公司支付的34万元不能确定为双方的业务往来货款还是赔偿款。中都公司书面通知解除合同后，时隔两周即与东泰公司重新签订了新的买卖合同，并将毛棕榈仁油的每吨单价提高了250元，收益反而增加。综上分析，本院认为中都公司即使曾与第三方签订过买卖合同，但东泰公司对此毫不知情，无法预知违约致中都公司对第三方承担损失的后果。中都公司未按合同约定履行对第三方的付款义务，该违约责任只能由其自行承担，而不应转嫁给东泰公司承担。由于中都公司未能对东泰公司违约造成其具体损失提供充分证据证明，本院结合东泰公司逾期付款的情形，确定违约金为45267元。由于东泰公司已破产清算，本院对反诉被告东泰公司应承担的违约金45267元予以确认。
同时，中都公司也应承担自东泰公司起诉之日即2014年4月28日至判决之日止（2014年11月25日）按中国人民银行同期贷款利率计算的利息3720元（107298元×6%÷360天×208天）。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国企业破产法》第十七条、第二十条、第二十五条第一款第（七）项、第五十八条第三款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告北京中都确成粮油进出口有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告江苏省东泰精细化工有限责任公司货款107298元并承担利息3720元（自2014年11月26日起至实际给付之日止的利息，按中国人民银行一年期贷款基准利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、反诉被告江苏省东泰精细化工有限责任公司应向反诉原告北京中都确成粮油进出口有限公司承担的违约金为45267元。
本诉案件受理费4346元、财产保全费1770元，合计6116元，由原告江苏省东泰精细化工有限责任公司负担1971元，被告北京中都确成粮油进出口有限公司负担4145元；反诉案件受理费减半收取3200元，由反诉原告北京中都确成粮油进出口有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院（开户行：工商银行镇江市永安路分理处，账号：11×××61）预交上诉案件受理费。
审 判 长 张 凯
人民陪审员 殷荣春
人民陪审员 翟国富
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 朱华蓉
附上诉须知及本案相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第九十四条第（三）项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。
第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《中华人民共和国企业破产法》
第十七条人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。债务人的债务人或者财产持有人故意违反前款规定向债务人清偿债务或者交付财产，使债权人受到损失的，不免除其清偿债务或者交付财产的义务。
第二十条人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。
第二十五条第一款第（七）项管理人履行下列职责：（七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序。
第五十八条第三款债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二十六条买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。