湖南省衡阳市中级人民法院	民 事 判 决 书	（2016）湘04民终1909号	上诉人（原审被告）：陈剑明，男。	委托诉讼代理人：刘娟，湖南严明律师事务所律师。	被上诉人（原审原告）：湖南省衡阳汽车运输集团有限公司，住所地湖南省衡阳市高新区解放大道49号华新客运站内。	法定代表人：谢辉，该公司董事长。	委托诉讼代理人：李翔兰，湖南惠湘律师事务所律师。	委托诉讼代理人：江春燕，湖南惠湘律师事务所实习律师。	上诉人陈剑明因与被上诉人湖南省衡阳汽车运输集团有限公司（以下简称衡汽集团）劳动争议一案，不服湖南省耒阳市人民法院（2015）耒民三初字第370号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈剑明的委托诉讼代理人刘娟、被上诉人衡汽集团的委托诉讼代理人李翔兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。	陈剑明上诉请求：依法撤销湖南省耒阳市人民法院（2015）耒民三初字第370号民事判决，重新审理，公正判决。事实和理由：一、一审判决未能客观公正认定本案事实，上诉人是1990年通过正式招工进入原工作单位耒阳市运输公司，2008年从原工作单位调入被上诉人工作单位，截止2015年，陈剑明连续工作时间已长达25年，符合签订无固定期限劳动合同的条件；二、一审判决曲解了法律。用人单位与劳动者连续订立二次固定期限劳动合同后，在劳动者没有违法、违纪以及不能胜任工作的情况，只要劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，用人单位就必须签订合同，而没有终止劳动合同的权利。	被上诉人衡汽集团辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求。	衡汽集团向一审法院起诉请求：1、确认衡汽集团作出的衡汽集团人资字（2015）016号文件《关于与陈剑明同志终止劳动合同的通知》合法有效；2、确认衡汽集团无需与陈剑明签订无固定期限劳动合同；3、由陈剑明承担诉讼费。	一审法院认定事实：1990年2月1日陈剑明进入耒阳市运输公司工作，1995年8月1日起缴纳了社会养老保险。2007年1月起，陈剑明承包衡汽集团83车队中山班线的客运车辆。2008年1月7日，衡汽集团所属耒阳分公司欲聘用被告，2008年12月1日，衡汽集团（甲方）与陈剑明（乙方）签订《劳动合同书》，约定：1、劳动合同期限自2008年12月1日起至2011年12月31日止；2、甲方安排乙方在耒阳分公司车站部门从事业务员工作，属在岗人员；3、劳动合同期满，合同自行终止；双方还对工资福利、劳动保护条件、违约责任进行了约定。2011年12月29日，劳动合同到期之前，双方续签了劳动合同，约定合同期限自2012年1月1日起至2014年12月31日止，其他事项与原合同一致，仅增加了第九条第八款“乙方必须在每年的4月30日前来单位交纳社会保险金或其他欠款，逾期不交，甲方有权解除乙方的劳动合同”。双方均按约定履行了劳动合同确定的事项，由于陈剑明属承包人员，衡汽集团按约定不需向陈剑明发工资，只需为陈剑明缴纳社会保险金中的用人单位缴费部分，个人缴费部分均由陈剑明另行交纳给衡汽集团，再由衡汽集团缴纳给社会保险机构。续签劳动合同期满前（2014年12月31日），陈剑明曾要求与衡汽集团再续签劳动合同，但衡汽集团明确表示不再续签。到期后，衡汽集团未再与陈剑明履行劳动合同，陈剑明未向衡汽集团缴纳、衡汽集团也未要求陈剑明缴纳社会保险金的个人缴费部分。2015年1月15日，衡汽集团向耒阳分公司发出衡汽集团人资字（2015）016号《关于与陈剑明同志终止劳动合同的通知》，告知耒阳分公司，双方的劳动合同已于2014年12月31日终止。陈剑明知情后，于2015年3月20日向湖南省耒阳市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：撤销衡汽集团人资字（2015）016号《关于与陈剑明同志终止劳动合同的通知》，恢复双方的劳动合同；被申请人（衡汽集团）与申请人（陈剑明）签订无固定期限劳动合同。2015年6月15日，耒阳市劳动人事仲裁委员会作出耒劳仲案字（2015）第21号仲裁裁决：一、撤销被申请人作出的衡汽集团人资字（2015）016号《关于与陈剑明同志终止劳动合同的通知》；二、被申请人于本裁决书生效之日起三日之内与申请人签订无固定期限劳动合同；三、驳回申请人的其他申请请求。衡汽集团于2015年8月6日收到裁决书后，不服裁决，遂向一审法院提起诉讼。	一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项规定:“有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的”，对于该条款的理解，应分四个步骤：1、劳动者连续订立两次固定期限劳动合同；2、劳动者没有出现《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条第一项、第二项的情形；3、双方对续订劳动合同达成一致；4、劳动者提出签订无固定期限劳动合同。因此，劳动者只有在第四步上才获得单方决定权，可以请求与用人单位签订无固定期限劳动合同。本案中，双方确已连续签订了两次固定期限的书面劳动合同，且两次劳动合同的期限累计不超过10年，第二次的劳动合同到期后，双方并未达成续签劳动合同的一致意见，陈剑明曾在续签劳动合同期满前向衡汽集团提出请求，要求再续签书面劳动合同，但衡汽集团已明确拒绝再续签；期满后，衡汽集团未再按续签劳动合同履行义务，并以书面形式明确表示了要终止双方劳动合同，不再与陈剑明续签第三次书面劳动合同，因而陈剑明并未因与衡汽集团连续签订两次固定期限劳动合同而取得单方要求与衡汽集团签订无固定期限劳动合同的权利。陈剑明现不能提供证据证实衡汽集团愿意与陈剑明续签劳动合同，即没有形成《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项规定情形的第三步，仅以已与衡汽集团连续签订了两次固定期限劳动合同而单方面有权要求签订无固定期限劳动合同为由，请求裁决双方签订无固定期限劳动合同，不符合法律规定，不予支持。衡汽集团要求不与陈剑明签订无固定期限劳动合同，符合法律规定，予以支持。衡汽集团发出的衡汽集团人资字（2015）016号《关于与陈剑明同志终止劳动合同的通知》，系基于对劳动合同履行情况的确认，不违反法律规定，也与事实相符，更是用人单位行使自主权的表示，合法有效，予以支持。2016年11月4日湖南省耒阳市人民法院作出（2015）耒民三初字第370号民事判决：一、确认原告湖南省衡阳汽车运输集团有限公司作出的衡汽集团人资字（2015）016号《关于与陈剑明同志终止劳动合同的通知》有效；二、原告湖南省衡阳汽车运输集团有限公司无需与被告陈剑明签订无固定期限劳动合同；三、驳回被告陈剑明的仲裁请求。本案案件受理费予以免交。	二审中，陈剑明围绕诉讼请求，提交了四份证据：证据1是招收集体工人审批表、湖南省耒阳县体格检查表，证明陈剑明于1990年2月经耒阳市劳动服务公司推荐，体检合格，经耒阳市劳动局同意招为耒阳市运输公司集体职工；证据2是1998年、1999年、2000年、2001年、2005年衡阳市企业职工工资升级审批表及衡阳市企业职工工资套改审批表，证明陈剑明参加工作的时间为1990年，并且参加了每次国家的工资调整的升级套改；证据3是耒阳市运输公司职工工资卡，衡汽集团耒阳分公司职工定级工资登记表，证明陈剑明参加工作的时间是1990年，在耒阳市运输公司连续工作满十八年之久，依法应当连续计算工龄；证据4是衡汽集团员工履历表，用以证明陈剑明在调入衡汽集团之前就已经连续工龄满十八年，在调入衡汽集团之后再与陈剑明签订的固定劳动合同明显违法。被上诉人质证认为，上诉人提供的证据依法应保存在合法的保管机关，不应出现在上诉人手中，合法性和真实性存在疑问。本院认为，陈剑明在耒阳市运输公司的工作年限与衡汽集团没有关联，上述证据不能达到其证明目的，不予采信。	本院二审查明，一审查明的事实清楚，本院予以确认。	针对本案的争议焦点，本院具体评析如下：	一、连续签订两次固定期限的劳动合同之后，用人单位是否有终止劳动合同的权利。	《中华人民共和国劳动合同法》（简称《劳动合同法》）第十四条第二款规定：用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的;(二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;(三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。对于该条款第(三)项，从立法本意来看，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同之前需具备三个条件：（1）连续订立二次固定期限劳动合同；（2）劳动者没有本法第三十九条和第四十条条第一项、第二项规定的情形；（3）续订劳动合同的。由此可见，再次订立劳动合同，必须双方达成合意（“续订劳动合同”），即用人单位愿意与劳动者续订劳动合同。在用人单位不愿意续订劳动合同的情况下，用人单位有权在劳动合同到期之后终止劳动合同。而且《劳动合同法》第十四条第二款第（一）项、第（二）项均无“续订劳动合同的”这个条件，只要达到十年则可直接签订，只有第（三）项还保留了“续订劳动合同的”这个条件，之所以在表达上有差别，是为了体现该法条第（一）、（二）项与第（三）项的处理是有区别的。综上，《劳动合同法》第十四条第二款第（三）项的本意是用人单位与劳动者连续订立了二次固定期限劳动合同之后，劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，如果双方同意续订劳动合同，则应该按照劳动者的要求订立固定或者无固定期限的劳动合同，如果用人单位不同意续订劳动合同的，劳动合同便因期满而终止。本案中，衡汽集团在合同到期时明确告知陈剑明，双方的劳动合同期满后终止、不再续签劳动合同，可见双方就续订劳动合同未形成合意，在此情况下，衡汽集团在双方劳动合同期满后终止与陈剑明的劳动合同，不违反法律规定，陈剑明的这一上诉理由依法不能成立，本院不予支持。	二、陈剑明是否在衡汽集团连续工作满十年。	上诉人陈剑明主张，陈剑明从2003年到2008年在耒阳市运输公司工作，后因为衡汽集团的商调（非因本人的原因）导致工作单位发生变更，其在耒阳市运输公司的工作年限也应该计算为衡汽集团的工作年限，到2015年合同到期时，工作时间已经达到了12年，满足了“劳动者在该用人单位连续工作满十年的”的条件，衡汽集团应该与自己签订无固定期限的劳动合同。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。本院认为，陈剑明的情形并不符合上述情况的任何一种，耒阳市运输公司属于集体企业，衡汽集团属于改制后的国有企业，二者均是独立的法人企业，不存在控股或者参股的情形，两个单位在业务上没有指导关系，在行政上没有隶属关系，在性质上没有同一性，也不属于关联企业，完全是两个不同的，毫不相关的两个单位，不存在“商调”条件，陈剑明的工作单位从耒阳市运输公司异动到衡汽集团，是上诉人陈剑明与被上诉人衡汽集团的双向选择，现有的证据表明，陈剑明与衡汽集团的合同只有6年，在衡汽集团工作的年限也只有6年，没有满足“劳动者在该用人单位连续工作满十年的”的条件，因此，陈剑明的这一上诉理由不能成立。	综上所述，上诉人陈剑明的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：	驳回上诉，维持原判。	二审案件受理费10元，免予收取。	本判决为终审判决。	审 判 长  陈建新	审 判 员  王霁清	代理审判员  罗 婷	二〇一七年三月二十一日																											校对责任人：王霁清 打印责任人： 邓 薇																书记员邓薇	附：本案适用的相关法律条文	《中华人民共和国民事诉讼法》	第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：	(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;	(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;	(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;	(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。