山东省聊城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鲁15刑终123号
原公诉机关山东省聊城市东昌府区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张善利，男，汉族。因本案于2015年9月24日被聊城市公安局刑事拘留，同年9月30日被执行逮捕。现羁押于山东省聊城市看守所。
辩护人ＸＸＸ，山东万航律师事务所律师。
山东省聊城市东昌府区人民法院审理聊城市东昌府区人民检察院指控原审被告人张善利犯合同诈骗罪一案，于2016年7月6日作出（2016）鲁1502刑初162号刑事判决，原审被告人张善利不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉�，审查和听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人张善利隐瞒自己所经营的莘县双利五金建材有限公司不良经济状况，谎称借款用于公司经营，分别于2011年11月5日、2012年1月18日在聊城市东昌府区利民西路广泰房地产评估公司与被害人于某签订两份借款合同，向其借款共760000元，随即将其中的662000元直接用于偿还债务，后被告人张善利于2012年5月份将公司折价400000元折抵他人债务后逃匿。
原审判决认定上述事实证据有：
（一）书证
1、聊城市公安局经济犯罪侦查支队出具的《受案登记表》、办案说明，证实被害人于某因向被告人出借款项后被告人一直未偿还，后失去联系而委托郑某乙报案的事实。
2、被告人张善利与被害人于某签订的《借款合同》两份、借条�张、转款凭证三份，证实被告人于2011年11月5日、2012年1月18日以生产经营需要为由以家庭全部资产作抵押两次向被害人于某分别借款600000元、200000元，被害人分三次实际向被告人转款共计760000元的事实。
3、借条两张、电汇凭证，证实被告人张善利分别于2011年2月26日向赵某借款300000元，利息三分，还款时间为2011年8月26日；2011年9月7日向李某借款500000元（实际汇款440000元），借款期限2个月，被告人在向被害人于某借款前欠赵某的钱就达740000元。
4、被告人张善利的银行卡交易明细、李某银行卡交易明细，证实被告人所借被害人的资金没有用于企业的经营，而是被告人分别在两次借被害人资金的次日及当日将款项共计662000元转至他人账户用于偿还了所欠李某、赵某等人的欠款，也印证了被告人捏造企业经营状况良好并以企业经营需要为由诈骗被害人钱款的事实。
5、2012年5月29日被告人张善利与郭某甲签订的《厂房买卖合同》及莘县公证处出具的（2012）莘证经字第743号《公证书》，证实在被告人第二次向被害人借款后不久，在未偿还欠款的情况下，以及未告知被害人的情况下，因被告人欠郭某甲的钱，将其厂房作价400000元出售给郭某甲的事实。
6、莘县双利五金建材有限公司的工商登记材料、法定代表人信息，证实该公司系自然人独资有限责任公司，法定代表人、执行董事、总经理均为张善利。
7、莘县人民法院起诉张善利要求归还借款的债权人名单，山东省莘县人民法院（2012）莘民一初字第1858号民事调解书，（2012）莘某一初字第1862号、（2013）莘某一初字第82号、第975号、第976号、第977号、第978号、第979号、第981号、第982号、第983号、第987号、第988号、（2014）莘某一初字第404号民事裁定书，（2012）莘某一初字第1878号，（2013）莘某一初字第986号、第1460号、第2171号、第2583号民事判决书，证实被告人张善利存在大量外欠资金的情况，印证了被告人隐瞒了自己不良的经济状况骗取被害人资金的事实。
8、莘县住房和城乡建设局出具的证明、车辆信息查询，分别载明了被告人未在该局办理房屋登记，其名下的车辆已被查封的情况，证实被告人除莘县双利五金建材有限公司外无其他财产的事实。
9、被告人的户籍证明，证实被告人身份的基本情况。
（二）证人证言
1、证人郑某甲的证言，证实其和张善利是朋友，他说自己的企业经营状况很好需要用钱，其就介绍于某和他认识的，借的于某的钱，张善利的厂子经营状况自己并不很清楚，张善利说借钱建厂房，自己还借给他60000元。
2、证人郑某乙的证言，证实其和于某关系不错，通过郑某甲认识的张善利，张善利在向于某借款时说他的厂子经营效益很好，准备建新厂房，没有想到他借款后将厂房卖掉直接跑了。
3、证人郭某甲的证言，证实因为张善利欠其和其姐姐的钱大概二十万元，张善利将他的厂房作价400000元卖给了其，当时还给了张善利不到20万元的现金，后张善利以在银行贷款需要资金为由又向自己借款40000元，不久后就联系不上张善利了。
4、证人赵某的证言，证实张善利于2011年2月26日向其借款300000元，约定2011年8月26日还款，2012年1月18日张善利还款102000元的事实。
5、证人李某的证言，证实2011年9月7日张善利以公司经营需要为由向其借款500000元，期限2个月，扣除利息后给了张善利款440000元，2011年11月6日张善利还钱，向其银行卡转款460000元，还给了现金40000元。
6�证人王某的证言，证实因张善利建厂子时摔死一个工人，其以需要赔偿为由向其借款200000元，后多次进行催要，直到2011年底还款100000元，还欠100000余元未还，大约2012年其就联系不上张善利了，张善利的新厂子建成后开工就四、五个月的时间，很多人到厂里找他要账，且厂里贴满了法院的文书。
7、证人刘某乙的证言，证实其给张善利担保向于某借款200000元的事实，同时证实张善利的厂子效益不够还高息的，有不少外欠的事实。
8、证人张某的证言，证实张善利的厂子在2012年搬到潘某后效益不好，不到半年就关门了，2013年张善利离开潘某后，再也没有回来过的事实。
（三）被害人陈述
被害人于某的陈述，证实经郑某甲、郑某乙介绍其将钱出借给张善利，张善利以家庭所有财产作为抵押，后张善利一直未偿还欠款，2012年底其就联系不上张善利了，他的企业也卖给了他人的事实。
（四）被告人供述
被告人张善利的供述，证实其以企业经营需要为由通过朋友介绍向于某借的款，在借于某钱某的外债不到二百万元，都是借的小额贷款公司的，厂子的效益不够还高额利息的，债权人谁催的急就在外面借点高息还给急需用钱的人，拆东墙补西墙的借钱还钱，当时厂子最多也就值六七十万元，其将借的款用于偿还给其他债权人了，厂子搬到潘某后400000元卖给了郭某甲，后来因为要债的人多就离开了莘县去烟台打工，把手机号码换掉了，债权人联系不上自己。
原审法院认为，被告人张善利以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人的财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实及罪名均成立。据此，根据被告人张�利犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十一条、第六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，以被告人张善利犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币100000元；责令被告人张善利退赔于某款760000元。
宣判后，被告人张善利不服，以“其不存在‘故意隐瞒事实’、‘逃匿躲债’等情形，其行为属于民间借贷纠纷，不构成合同诈骗罪”为主要理由，提出上诉。其辩护人除提出与上述上诉理由相同的辩护意见以外，还认为一审认定张善利构成合同诈骗罪无法律无据。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，对经原审法院开庭质证、认证的上述证据，本院予以确认。
关于上诉人及其辩护人所提“其不存在‘故意隐瞒事实’、�逃匿躲债’等情形，其行为属于民间借贷纠纷，不构成合同诈骗罪”、“一审认定张善利构成合同诈骗罪无法律无据”的上诉理由及辩护意见。经查：1、在案证据书证张善利给赵岚、李卓丽出具的借条、莘县人民法院民事判决书19份，证人郑某甲、郭某乙、赵某、李某、王某等人的证言，上诉人张善利的供述证实上诉人张善利在向被害人于某借款时已背负巨额到期债务近二百万元，张善利经营的莘县双利五金建材有限公司已不能维持正常经营，经营利润不足以偿还高额欠债利息，债权人经常向张善利催收欠款，而张善利只能通过不断借款“拆东墙补西墙”。上述事实证实张善利向于某借款时其经营的莘县双利五金建材有限公司经营状况不良，对外欠款众多，借款时即不具有偿还能力，其向于某借款的真实目的系为了偿还他人欠款。2、书证《借款合同》、证人郑某�、郑某乙的证言、被害人于某的陈述、上诉人张善利的供述证实上诉人张善利向于某借款时隐瞒了莘县双利五金建材有限公司的实际负债情况，谎称莘县双利五金建材有限公司经营效益良好，借款用于企业生产经营，准备建新厂房，实际上张善利在借款后将大部分借款用于偿还给赵某、李某、王某等人，属于在签订、履行合同中采用隐瞒真相、虚构事实等欺诈手段。3、书证张善利签订的《借款合同》、《厂房买卖合同》、证人郭某甲的证言证实，上诉人张善利借款时将家庭所有财产用作抵押，但张善利在未告知被害人的情形下将抵押企业作价抵偿给他人，而且在取得转让款近二十万元后也没有偿还于某的欠款，后变更了电话号码，离开莘县逃匿至外地。综上，上述事实足以认定上诉人以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，故意隐瞒没有偿债能力的事实，�构借款用途，处置抵押财产后逃匿躲债，属于刑法第二百二十四条规定的第五种情形，构成合同诈骗罪。故上诉人张善利及其辩护人所提的该项上诉理由及辩护意见不成立，本院不予支持。
本院认为，上诉人在签订、履行合同过程中，以非法占有为目的，隐瞒事实，骗取对方当事人财物，构成合同诈骗罪，且数额特别巨大。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨章杰
审判员 刘振全
审判员 户凤英
二〇一六年九月十九日
书记员 茹 博