西安市灞桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）灞刑初字第00047号
公诉机关西安市灞桥区人民检察院。
被告人余胜坤，因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2013年7月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押于西安市灞桥区看守所。
辩护人李战锋，陕西制衡律师事务所律师。
西安市灞桥区人民检察院以西灞检刑诉（2014）13-019号起诉书指控被告人余胜坤犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2014年2月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。西安市灞桥区人民检察院指派代理检察员成乖盈出庭支持公诉。被告人余胜坤及其辩护人李战锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
西安市灞桥区人民检察院指控，2012年5月27日至2013年7月22日，被告人余胜坤在西安市灞桥区黄坡村租住房内，采用松香拔毛、加入胭脂红等方法非法加工猪头肉，并将松香反复熬煮后使用，销售金额共计67万余元。2013年7月22日，公安灞桥分局在余胜坤加工作坊内当场查获成品猪头肉481.7斤。为证明指控的事实，公诉人当庭出示了相关证据，据此认为被告人余胜坤的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十四条之规定，构成生产、销售有毒、有害食品罪，建议判处有期徒刑十到十二年。
被告人余胜坤当庭辩称公诉机关指控被告人生产的猪头肉数量中包含未经加工的口条（即猪舌）数量及其用万盛公司购买的拔过毛的生猪头加工成的猪头肉的数量，应当扣除；其对公诉机关指控的罪名及量刑建议均无异议。
辩护人的意见是，公诉机关指控被告人生产的猪头肉数量中包含未经加工的口条数量，应当扣除；被告人余胜坤系初犯，主观恶性较小，且未发生严重的社会危害后果，社会危害性较小，建议对被告人从轻处罚。
经审理查明，2012年5月27日至2013年7月22日，被告人余胜坤在其租住的西安市灞桥区黄坡村，买回生猪头，私自加工猪头肉出卖获利。其在加工猪头肉期间，违法使用松香拔毛，且将松香多次熬煮反复使用。经其用松香拔毛加工而成的猪头肉销售金额共计55万余元。松香拔毛属于国家明令禁止行为，食品松香和工业松香性能一样，反复熔化使用后，会产生过氧化物和有毒物质，危害人体健康。
认定上述事实的证据有：
1、证人王某某证言证明，他家在西安市灞桥区黄坡村147号。2012年5月份，余胜坤在他家租了一套两室的房子和一个棚子，并在棚子里做猪头肉加工生意。
2、证人马某某证言证明，他是陕西万盛肉类加工有限公司销售科科长，该公司主要经营生猪（畜禽）屠宰、产品储存、加工与销售。他们公司自2012年7月20日开始向余胜坤销售生猪头，共12次，重10493.5公斤，销售金额120807.95元。
3、证人刘某某证言证明，她是余胜坤的妻子。他丈夫余胜坤于2012年5月1日在黄坡村租了民房，从2012年5月底开始非法加工生产猪头肉。她丈夫生产加工猪头肉时先将松香熬化，将带毛的猪头表面都沾上松香后，将猪头拿出来放入水中，等松香凉了，用手扳掉猪头上的松香，猪头上的毛也就扳下来了，从猪头上扳下来的松香又重新放回锅里继续使用，时间长了拔不掉毛时才换新的松香，一般一个多月换一次。
4、证人杨某某证言证明，他在甘肃省平凉市虹光路市场6号经营杨老三静宁烧鸡卤肉店，主要经营烧鸡、猪头肉。2012年4月份，余胜坤到他的店里推销猪头肉，他从2012年5月开始购进余胜坤的猪头肉，平均两天一袋，一袋大约220斤，购买价格每斤从9.5元到11元不等，总共从余胜坤处购进大约15吨，约30万元的猪头肉。他需要猪头肉时就给余胜坤打电话，并通过大巴车司机将钱带给余胜坤，余胜坤收到钱后，再通过大巴车司机将货发给他，之后他将从余胜坤处购买来的猪头肉加工熟后卖出去。
5、证人李某证言证明，他在甘肃省平凉市虹光路市场7号经营海帝水产副食品行，主要经营副食、调料。2012年4月份，余胜坤到他的店里推销猪头肉，他从2012年5月底开始从余胜坤处购买猪头肉，平均每周买一次，每次200多斤，购买价格每斤从9.5元到11元不等，总共从余胜坤处购进大约5、6吨，10万元左右的猪头肉。他需要猪头肉时就给余胜坤打电话，并通过大巴车司机将钱带给余胜坤，余胜坤收到钱后，再通过大巴车司机将货发给他，之后他将从余胜坤处购买来的猪头肉直接零售。
6、提取笔录、称重笔录、扣押物品清单证明，公安人员在灞桥区黄坡村余胜坤的黑作坊现场，提取余胜坤非法加工的成品猪头肉样品两袋，外用黑色塑料袋包装，重4公斤；提取余胜坤非法加工猪头肉脱毛用的松香一袋，外用白色塑料袋包装；提取加工猪头肉时使用的添加剂胭脂红少许，外用六味地黄丸白色透明塑料瓶包装；提取32K莱特牌卡面卡通软抄账本一本；另扣押猪头肉481.7斤。指认照片及称重照片能够与此相互印证。
7、西安近代化学研究所分析测试中心检测报告证明，从余胜坤处提取的黑色胶状物品的主体成份为松香。
8、西安市产品质量监督检验院检验报告证明，从余胜坤卤猪肉点提取的卤猪头肉按GB／T23586-2009标准检验，判定为不合格。
9、西安市灞桥区农林局证明材料证明，中华人民共和国农业部2006年6月5日发布的《畜禽屠宰卫生检疫规范》规定，松香拔毛属于明令禁止行为。食品松香和工业松香性能一样，反复熔化使用后，会产生过氧化物和有毒物质，影响人体健康，不能多次反复使用。
10、收条证明，西安市灞桥区十里铺畜牧兽医站已将公安人员查扣的余胜坤非法加工的问题猪头肉共5袋，合计481斤，按无害化的标准进行了处理。
11、账本复印件证明，被告人余胜坤从2012年5月至2013年7月向李勇、杨老三等人出售其非法生产、加工的猪头肉（含猪舌）共计约76311斤，销售金额共计约79万余元。
12、陕西万盛肉类加工有限公司供货清单及证明材料证明，该公司向被告人余胜坤销售了共计10493.50公斤鲜有耳、无脑、无舌猪头，其销售的猪头先用机器打毛、后用食品级甘油酯脱毛。
13、辨认笔录证明，杨某某、李某辨认出余胜坤是向其销售猪头肉的人。
14、被告人余胜坤供述证明，他从2012年5月份开始在西安市灞桥区黄坡村租房加工生产猪头肉，没有办理过相关手续。他从陕西万盛肉类加工有限公司（以下简称“万盛公司”）以及胡家庙菜市场买回生猪头，将买回来带毛的生猪头，放到熬化的松香锅里，让猪头表面沾满松香，后拿出来晾凉，再用手扳掉猪头上的松香，同时猪头上的毛也被拔下来了。拔完毛后，再将猪头放在锅里煮，有时在锅里加点胭脂红和盐，煮熟后去掉骨头拿到市场上卖。从猪头上扳下来的松香再重新放回锅里熬化使用，直到松香已经拔不掉毛时才会更换，他从2013年3月份至今没有换过松香。他从2012年5月27日至2013年7月21日销售的成品猪头肉都按销售时间记录在账本上，总共记了300多笔帐。被告人余胜坤当庭辩称其在万盛公司购买的生猪头是拔过毛的，不需要再用松香拔毛，在胡家庙市场买的生猪头是需要用松香拔毛的；从胡家庙市场买的生猪头每100斤可以生产40斤猪头肉和10斤口条，口条不用松香加工、不用煮，从万盛公司买回的生猪头最多每100斤可以生产47斤猪头肉，其账本里记载的销售数量包括口条和从万盛公司购买的无毛猪头生产的猪头肉的数量。
15、查获经过证明，2013年7月22日公安人员接群众举报，在西安市灞桥区黄坡村一租住民房内将被告人余胜坤抓获。
16、户籍信息证明，被告人余胜坤犯罪时已达到刑事责任年龄。
上列证据均经庭审质证，各证据能够相互印证，本院予以认定。
本院认为，被告人余胜坤在生产加工食品过程中多次反复使用国家禁止使用的有毒、有害的非食品原料松香，情节特别严重，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第一百四十四条规定的生产、销售有毒、有害食品罪。西安市灞桥区人民检察院指控被告人所犯罪名成立，依法应予惩处。惟被告人生产、销售金额应按照其生产、销售的经松香拔毛处理过的猪头肉的数量计算，被告人及其辩护人的相关辩护意见予以采纳。且被告人能够如实供述案件事实，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条、第九条、第二十条之规定，判决如下：
被告人余胜坤犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币56万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月22日起至2023年7月21日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 段文文
人民陪审员 翟跟彦
人民陪审员 彭海英
二〇一四年五月二十三日
书 记 员 司成沅
附：本案涉及的相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院
关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第七条生产、销售有毒、有害食品，生产、销售金额五十万元以上，或者具有本解释第四条规定的情形之一的，应当认定为刑法第一百四十四条规定的“致人死亡或者有其他特别严重情节”。
第九条在食品加工、销售、运输、贮存等过程中，掺入有毒、有害的非食品原料，或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的，依照刑法第一百四十四条的规定以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。
在食用农产品种植、养殖、销售、运输、贮存等过程中，使用禁用农药、兽药等禁用物质或者其他有毒、有害物质的，适用前款的规定定罪处罚。
在保健食品或者其他食品中非法添加国家禁用药物等有毒、有害物质的，适用第一款的规定定罪处罚。
第二十条下列物质应当认定为“有毒、有害的非食品原料”：
（一）法律、法规禁止在食品生产经营活动中添加、使用的物质；
（二）国务院有关部门公布的《食品中可能违法添加的非食用物质名单》《保健食品中可能非法添加的物质名单》上的物质；
（三）国务院有关部门公告禁止使用的农药、兽药以及其他有毒、有害物质；
（四）其他危害人体健康的物质。