山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁06民终1285号
上诉人（原审原告）付晓红。
委托代理徐学春，山东星河泰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）烟台南王山谷联合酒庄发展有限公司，住所地蓬莱市经济技术开发区南王街道君顶大道1号。
法定代表人姜红军，董事长。
委托代理人ＸＸ，山东同杰律师事务所律师。
上诉人付晓红因劳动争议一案，不服蓬莱市人民法院（2015）蓬民初字第144号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
付晓红向原审法院起诉称，我自2006年6月到烟台南王山谷联合酒庄发展有限公司（以下简称南王山谷酒庄）工作。2014年与南王山谷酒庄签订为期三年的劳动合同。2014年11月18日南王山谷酒庄违法将我辞退，未支付相应赔偿。请求判令南王山谷酒庄支付：1、解除劳动合同经济赔偿金75368元；2、2006年至2014年加班费129943元；3、2006年至2014年未休带薪年休假工资20517元4、2007年1月至2014年1月工资差额11434元；5、2007年2月与2008年2月拖欠生活费合计329元；6、2014年3月至10月绩效工资2800元；7、2014年11月工资差额1400元；8、办理档案和社会保险关系转移手续及失业手续及办理上述手续前的生活费；9、2014年11月18日至2015年1月4日期间生活费5000元。
原审法院查明，付晓红于2005年6月参加工作，2006年6月1日至南王山谷酒庄从事人事主管工作，双方最后一次续签的劳动合同期限为2014年1月1日至2016年12月31日。2014年11月付晓红离开南王山谷酒庄至今未上班。同年11月28日付晓红向蓬莱市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求南王山谷酒庄支付解除劳动合同赔偿金75368元、2006年6月1日至2014年11月18日期间的加班费129943元、2013年1月至2014年11月18日期间未休带薪年假工资20517元、2007年1月至2014年1月首月工资差额合计11434元、2007年2月欠发生活费112元、2008年2月欠发生活费217元、2014年3月至10月绩效工资2800元、2014年11月工资差额1200元、2014年11月18日至2015年1月4日期间生活费5000元，并要求南王山谷酒庄办理档案和社会保险转移手续及下岗失业手续。该委于2015年3月20日作出蓬劳人仲案字[2014]第984号裁决书，裁决南王山谷酒庄支付付晓红2013年1月至2014年11月18日期间应休未休的带薪年休假工资2934.01元、2008年1月至2月期间的工资及生活费差额419元、2014年3月至10月期间绩效工资52.4元，驳回了付晓红的其他申诉请求。付晓红不服诉至原审法院。
原审中，付晓红主张其于2014年11月18日被南王山谷酒庄违法辞退，为证实其主张，付晓红提交南王山谷酒庄做出的通报一份，该通报载明“。翟建秀、李雪林、付晓红3名同志拒不执行公司调岗安排，拒不交接工作。按照公司员工手册等有关规定，并经公司办公会研究，决定对翟建秀、李雪林、付晓红3人予以辞退”、提交照片六张，证实南王山谷酒庄强迫付晓红离开，不让上班。南王山谷酒庄对通报真实性认可，但称因付晓红不服从单位调岗安排，无故不到岗，南王山谷酒庄做出通报准备辞退付晓红，但该通报并未实际送达付晓红，付晓红取得该通报是利用职权之便窃取为仲裁起诉用，该通报并未生效；对付晓红提交的照片不认可，称照片只能显示有人在搬桌子，不能证实南王山谷酒庄违法辞退付晓红，事实是付晓红自动离职。
付晓红为证实其加班事实，提交2006年6月至2014年10月考勤表及2006年11月至2014年8月工资表，南王山谷酒庄对考勤表及工资表真实性均无异议，称南王山谷酒庄从事高尔夫项目，每年冬天均有两个半月至三个月的歇业时间，歇业期间职工全部放假进行调休，平时加班的也已经安排了调休。付晓红提交的考勤表可以看出单位放假情况，而且单位安排职工加班有书面告知函。
原审庭审中，双方当事人对仲裁审理查明的下列事实无异议：付晓红2007年1月实发工资1050元、2007年2月实发工资1050元、2008年1月实发工资486元、2008年2月实发工资315元、2009年1月实发工资855.87元、2010年1月实发工资2284.52元、2011年1月实发工资3040元、2012年1月实发工资6086.25元、2013年1月实发工资5450.45元、2014年1月实发工资4978.8元。2014年3月至10月发绩效工资2747.6元，扣发52.4元。2014年11月实发工资1285.78元（已扣社保费190.64元）。2013年1月至2014年11月18日期间付晓红未休带薪年休假。
另，付晓红主张其2014年11月出勤16.5天，并提交手写的考勤表，称系考勤机坏了，由考勤人陈维荣让个人手写，南王山谷酒庄对该证据不认可。付晓红认可其档案由其本人持有。
原审法院认为，付晓红认可其为仲裁所用取得了单位考勤表、工资表等材料原件，但称辞退通报是由南王山谷酒庄交付的，并据通报主张南王山谷酒庄违法解除劳动合同。南王山谷酒庄不认可，称付晓红取得通报的途径系同考勤表、工资表等一并窃取所得，通报并未送达生效，付晓红离开南王山谷酒庄系自动离职。因该通报做出的时间为2014年11月18日，付晓红称其收到通报的时间亦为2014年11月18日，庭审中双方当事人对2014年11月份考勤表记载事项均无异议，该考勤表24日、25日、28日仍有付晓红的考勤记录。付晓红称通报系在办公桌上发现，其本人未签收，称该通报南王山谷酒庄曾张贴公示，但未提交证据证实，故对付晓红的主张不予采信，对付晓红要求南王山谷酒庄给付违法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求不予支持。
对于付晓红主张的加班费，付晓红提交的考勤表及工资表中2012年1月、2012年2月工资中均含当月加班费数额，原审庭审中付晓红自述2013年至2014年实行固定工资，每月3500元，多出3500元的为加班费。经查付晓红2013年1月、2月、8月-10月、12月、2014年1月、2月、5月至10月的工资均超出3500元，付晓红主张上述月份加班费于法无据，不予支持。另，付晓红工资中2008年3月、2012年5月至10月、12月均含“其他应加”项目，南王山谷酒庄称该项目即为加班费，付晓红不认可，称其他应加项目为单休时给的补贴，付晓红对其主张未提交证据，不予采信，对付晓红要求2008年3月、2012年5月至10月、12月加班费的诉讼请求不予支持。2012年11月计薪天数为21.75天，付晓红实际出勤21.5天，付晓红请求该月加班费无依据，不予支持。根据考勤表记载，付晓红2006年双休日加班52.5天、法定节假日加班3天，南王山谷酒庄应支付付晓红2006年加班费3245.4元；付晓红2007年双休日加班63天，法定节假日加班7天，南王山谷酒庄应支付付晓红加班费7096元；付晓红2008年双休日加班18.5天（扣除调休，2008年1月按正常工作发放工资予以调休，2008年2月放假付晓红主张最低工资标准计算工资差额不予调休），法定节假日加班1天，南王山谷酒庄应支付付晓红加班费4159.7元；付晓红2009年双休日未有加班（扣除调休，2009年1月按正常工作发放工资予以调休18天），法定节假日加班2天，南王山谷酒庄应支付付晓红加班费1011元；付晓红2010年双休日未有加班（2010年1月、2月、3月、4月均未出全勤，有加班月份调休抵扣后未有加班），法定节假日加班4天，南王山谷酒庄应支付付晓红加班费1398.6元；付晓红2011年双休日未有加班（2011年1月、2月、5月均未出全勤，有加班月份调休抵扣后未有加班），法定节假日加班7天，南王山谷酒庄应支付付晓红加班费3004元；付晓红2012年除前述认定南王山谷酒庄给付加班费月份外，付晓红双休日加班3.5天（扣除未出全勤调休日）、法定节假日加班1天，南王山谷酒庄应给付付晓红加班费1443.6元；付晓红2013年3月至6月、11月双休日未有加班（扣除12月调休日），法定节假日加班0.5天，南王山谷酒庄应支付付晓红加班费241.4元；付晓红2014年3月、4月未有加班，付晓红主张加班费于法无据，不予支持；综上，南王山谷酒庄应支付付晓红加班费共计21599.7元。
对于付晓红主张的2008年1月至2014年11月期间未休带薪年休假工资的问题。2008年1月至2013年12月期间的未休带薪年休假工资付晓红未在仲裁主张，不予处理。付晓红2013年1月至2014年11月18日期间未休带薪年休假，南王山谷酒庄应当向付晓红支付未休带薪年休假工资。付晓红2005年6月参加工作，至2014年11月工作不满10年，每年应享受年休假5天。2014年付晓红工作至11月，应享受的带薪年休假为4天。故南王山谷酒庄应支付付晓红2013年未休带薪假工资1652.1元（3593.32元÷21.75×5天×2倍）、2014年未休带薪年休假工资1281.91元（3485.19÷21.75×4天×2倍），合计2934元。
对于付晓红主张的2007年1月至2014年1月首月的工资差额，付晓红2007年1月实发工资1050元、2008年1月实发工资486元、2009年1月实发工资855.87元、2010年1月实发工资2284.52元、2011年1月实发工资3040元、2012年1月实发工资6086.25元、2013年1月实发工资5450.45元、2014年1月实发工资4978.8元。《山东省企业工资支付规定》第三十一条，非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资。根据上述规定，付晓红2007年1月、2010年1月、2012年1月、2013年1月、2014年1月实发工资均不存在差额情形，付晓红要求上述月份的工资差额于法无据，不予支持。2008年1月、2009年1月虽南王山谷酒庄放假，但南王山谷酒庄仍应支付基本工资，工资差额为2008年1月564元（1050元扣除已发486元），2009年1月944.13元（基本工资1800元扣除已发855.87元），合计1508.1元。
对于付晓红主张南王山谷酒庄拖欠的2007年2月及2008年2月的生活费，根据付晓红提交的工资表，付晓红2007年2月实发工资1050元，不存在拖欠事实，2008年2月实发工资315元，南王山谷酒庄还应给付付晓红生活费217元（760元*70%扣除已发315元）。
对于付晓红主张南王山谷酒庄给付2014年3月至10月拖欠绩效工资2800元，原审庭审中已查实2014年3月至10月付晓红发绩效工资2747.6元，对于扣发52.4元，南王山谷酒庄认可并同意给付，予以照准。
对于付晓红主张2014年11月工资差额1400元，付晓红在仲裁请求为1200元，超出仲裁部分，不予处理。南王山谷酒庄已支付付晓红2014年11月工资1285.78元（扣除付晓红应缴社保费190.64元），因付晓红2014年11月未达法定出勤天数，付晓红要求支付工资差额于法无据，不予支持。
对于付晓红主张南王山谷酒庄为其办理档案及社会保险关系转移手续的主张，庭审中，双方均认可劳动合同已解除，对解除劳动合同的时间，南王山谷酒庄主张自2014年11月29日解除，付晓红主张自2014年11月20日解除，因考勤表最后考勤记录为2014年11月28日，故认定双方劳动合同自2014年11月28日解除，南王山谷酒庄应在15日内为付晓红办理档案和社会保险关系转移手续，因南王山谷酒庄法定期间未履行上述义务，其应在履行期满后即2014年12月14日至付晓红主张的2015年1月4日给付付晓红生活费合计1062元（蓬莱市最低工资标准1500元÷21.75*22天*70%）。
综上，判决：一、烟台南王山谷联合酒庄发展有限公司给付付晓红加班工资21599.7元、未休带薪年休假工资2934元、工资差额1508.1元、欠发生活费217元、欠发工资52.4元、未办理社会保险关系转移手续期间生活费1062元，合计27373.2元，限于本判决生效后15日内付清；二、限烟台南王山谷联合酒庄发展有限公司于本判决生效后15日内为付晓红办理社会保险关系转移手续；三、驳回付晓红的其他诉讼请求。案件受理费10元，由烟台南王山谷联合酒庄发展有限公司负担。
付晓红不服上诉称，被上诉人无故违法辞退上诉人并于当日送达，上诉人是否签收不影响被上诉人的决定行为，被上诉人应支付违法解除劳动合同赔偿金；上诉人一审中计算的加班费、工资差额、生活费、绩效工资等证据充分，应全额支付；2008年1月到2014年11月的未休带薪年休假工资上诉人仲裁时全部主张过，仲裁称2013年12月前的请求已过仲裁时效不让主张，因此2008年1月到2014年11月的未休带薪年休假工资应全部支付；未办理解除劳动合同相关手续的损失应计算至被上诉人实际办理之日止。请求撤销一审判决，发回重审或改判支付上诉人的诉讼请求。
南王山谷酒庄辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人以被上诉人作出通报违法辞退其为由，要求被上诉人支付违法解除劳动合同经济赔偿金。被上诉人称未将通报送达给上诉人，上诉人认可该通报系其自行取得，且从该通报的形式上看，该通报是通报拟稿，双方也未办理解除劳动合同的相关手续，上诉人以该通报来证实被上诉人违法解除双方劳动合同没有事实依据，其要求被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金的请求本院不予支持。
上诉人主张的加班费，原审法院逐项予以审理并作出相应的给付判决，上诉人称其主张的加班费应全额予以支持，但其对自己主张的加班事实并不能提供证据证实，主张的加班费仅是自己的计算，没有事实依据，本院对其主张不予支持。
上诉人称工资差额、生活费和绩效工资均应按其主张的数额支付，对上诉人的各项主张，原审法院亦逐项予以审理并作出判决，上诉人依然认为应按其计算的数额支付。上诉人自己计算的工资差额是正常工作的工资与加班工资的差额，但加班工资上诉人单独提出主张，其计算方法本身没有法律依据，同时上诉人也不能证实其主张的各项给付存在事实依据，对其主张本院不予支持。
上诉人要求被上诉人支付2008年1月至2014年11月期间的未休带薪年休假工资，但其仲裁时主张的是2013年1月至2014年11月期间的未休带薪年休假工资，原审对其超出仲裁请求范围的请求不予审查符合法律规定。另，劳动争议申请仲裁的时效期间为1年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。被上诉人主张其于2014年11月离职，要求上诉人支付其2008年至2014年未休带薪年休假工资，2012年以前的未休带薪年休假工资已超过法定的仲裁时效。
上诉人要求被上诉人支付未办理解除劳动合同相关手续的损失，上诉人不能明确说明该损失具体是什么损失，同时认可该项请求未在仲裁和一审中提出，对其该项请求本院不予审查。
综上，上诉人上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人付晓红负担。
本判决为终审判决。
审判长 王守远
审判员 姜松诚
审判员 衣振国
二〇一六年七月七日
书记员 车丽翠