甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘01民终388号
上诉人（原审原告）：兰州兰大鹰建筑装饰材料有限公司，住所甘肃省榆中县。
法定代表人：武云海，该公司总经理。
委托诉讼代理人：武雅萍，女，该公司工作人员。
被上诉人（原审被告）杨生梅，女，1965年8月20日出生，汉族，住甘肃省榆中县。
上诉人兰州兰大鹰建筑装饰材料有限公司（以下简称兰州兰大鹰公司）因与被上诉人杨生梅劳动争议纠纷一案，不服甘肃省榆中县人民法院（2016）甘0123民初1578号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年2月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
兰州兰大鹰公司上诉请求：1.撤销甘肃省榆中县人民法院（2016）甘0123民初1578号民事判决，依法改判或发回重审；2.一二审诉讼费用由杨生梅承担。事实与理由：1.杨生梅受伤前十二个月的平均工资应为1506元，一审法院认定月平均工资为2036.7元无事实依据；2.一审法院裁判其向杨生梅支付鉴定费1500元、护理费5697元没有法律依据；3.兰州兰大鹰公司一审时提交的医疗费票据证明其已超额支付了医疗费，一审法院未查清该事实。
杨生梅辩称，一审法院认定事实清楚，兰州兰大鹰公司的陈述与事实不符。
兰州兰大鹰公司向一审法院起诉请求:1、请求撤销榆劳人仲裁字（2016）第6号《裁决书》第一、二项裁决,并依法作出判决；2、请求撤销榆劳人仲裁字（2016）第6号《裁决书》第三项裁决，并判决驳回杨生梅请求支付鉴定费477元和护理费3240元的仲裁请求；3、诉讼费用由杨生梅承担。
一审法院认定事实：杨生梅于2009年7月18日到兰州兰大鹰公司从事废料清理工作。双方未签订劳动合同。2014年5月9日杨生梅在工作时机器突然运转，将其无名指及小指绞伤，当日即被送往兰州手足外科医院，经门诊治疗后，诊断为右手背及环小指及其绞压伤伴血管神经肌腱损伤，后于同日转入兰空医院住院治疗，并于2014年6月23日出院，共计45天。后于2015年3月16日在兰州手足外科医院住院治疗，2015年3月25日出院，共计9天。住院期间均由杨生梅的亲属护理。2015年4月20日，劳动和社会保障部门认定杨生梅所受伤为工伤。2016年6月8日，榆中县劳动争议仲裁委员会裁决兰州兰大鹰公司给付杨生梅一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费等各项工伤待遇共计112699.23元，解除双方之间的劳动关系，终止工伤保险关系。2016年11月11日，经甘肃集天司法鉴定所作出【2016】甘集天司鉴字第A395号鉴定意见书，杨生梅劳动能力鉴定为器管部分缺损，形态异常，轻度功能障碍，存在一般医疗依赖，无生活自理障碍，其伤残等级为八级伤残。兰州兰大鹰公司不服该仲裁裁决起诉来院，请求法院撤销榆劳人仲裁字（2016）第6《裁决书》，并依法判决本案诉讼费由杨生梅承担。另查明：杨生梅住院两次共花去医疗费26851.42元，鉴定费1500元，且兰州兰大鹰公司未参加工伤保险。兰州兰大鹰公司已支付杨生梅住院期间医疗费24577元。一审法院认为，劳动者享有获得劳动安全卫生、享受社会保险和福利的权利。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，杨生梅系兰州兰大鹰公司的职工，因工受伤经鉴定为八级伤残，经兰人社工伤字（2015）245号《兰州市职工工伤决定书》认定为工伤，兰州兰大鹰公司未按规定为其办理工伤保险，故杨生梅享有的工伤保险待遇项目和标准应由兰州兰大鹰公司承担。由于杨生梅从事的工作系计件制，没有固定工资，应综合受伤前十二个月的平均工资计算为宜，杨生梅月平均工资为2036.7元。因此，杨生梅在停工留薪期间的工资以十二个月计算共24440.4元（12个月×2036.7元/月）、一次性工伤医疗补助金22403,7元（11个月×2036.7元/月）、一次性伤残就业补助金22403,7元（11个月×2036.7元/月）、一次性伤残补助金22403.7元（11个月×2036.7元/月）。杨生梅在住院期间的伙食补助费（包括当地交通费）应按上年度全省职工月平均工资为基数计算，应为3969.81元（3675.75元/月×54天×2%）。在杨生梅因工受伤住院期间，均由其家属护理，其家属均为农村居民，其住院期间的护理费为5697元（105.5元×54天）。关于鉴定费，依照规定应由未依法缴纳工伤保险费的用人单位承担。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《工伤保险条例》第十四条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，甘肃省实施《工伤保险条例》办法第十五条的规定，判决：一、兰州兰大鹰建筑装饰材料有限公司支付杨生梅一次性伤残补助金22403.7元、一次性工伤医疗补助金22403,7元、一次性伤残就业补助金22403,7元、停工留薪期工资24440.4元、住院伙食补助费（含交通费）3969.81元、护理费5697元、鉴定费1500元，共计102818.31元。于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、解除双方之间的劳动关系，终止工伤保险关系。三、驳回兰州兰大鹰建筑装饰材料有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由兰州兰大鹰建筑装饰材料有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，一审认定基本事实清楚，本院予以确认。
本院认为，用人单位应当依照法律规定为职工办理工伤保险，应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，兰州兰大鹰公司未按规定为杨生梅办理工伤保险，原审法院判令由兰州兰大鹰公司承担杨生梅的各项补助金及停工留薪期工资并无不当。关于具体的赔偿数额，法律规定各项补助金的计算基数是本人工资，该工资指用人单位支付给职工的劳动报酬总额，故一审法院依据杨生梅受伤前十二个月的平均工资为基数，计算各项补助金符合法律规定。关于停工留薪期的工资如何计算，《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。该工资福利待遇应不包括加班工资，一审法院对停工留薪期的工资计算错误，杨生梅受伤前十二个月的平均工资，扣除加班工资后应为1938.91，兰州兰大鹰公司应支付杨生梅停工留薪期的工资23267元，本院予以变更。兰州兰大鹰公司上诉认为杨生梅的平均工资应该按照基本出勤工资计算，该理由与法条相悖，本院不予支持。关于1500元鉴定费应由谁承担的问题，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（九）劳动能力鉴定费。因兰州兰大鹰公司未依规定给杨生梅办理工伤保险，故劳动能力鉴定费应由兰州兰大鹰公司承担，杨生梅亦提供了鉴定费发票来证明其主张，兰州兰大鹰公司不承担鉴定费的理由于法无据，本院不予支持。因杨生梅在住院期间由其家属护理，其家属为农村居民，一审法院参照农业行业上一年度人均工资计算护理费符合法律规定。兰州兰大鹰公司上诉称其超额支付了医疗费，根据一审查明的事实，并不存在超额支付的情况，该理由与事实不符，本院不予支持。
综上所述，兰州兰大鹰建筑装饰材料有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯对停工留薪期的工资计算错误，本院予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
一、维持甘肃省榆中县人民法院（2016）甘0123民初1578号民事判决第二、三项及案件受理费部分；
二、变更甘肃省榆中县人民法院（2016）甘0123民初1578号民事判决第一项为：兰州兰大鹰建筑装饰材料有限公司支付杨生梅一次性伤残补助金22403.7元、一次性工伤医疗补助金22403.7元、一次性伤残就业补助金22403.7元、停工留薪期工资23267元、住院伙食补助费（含交通费）3969.81元、护理费5697元、鉴定费1500元，共计101644.91元。于本判决生效之日起十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由兰州兰大鹰建筑装饰材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨伟东
代理审判员 张 茜
代理审判员 王晶琦
二〇一七年四月十一日
书 记 员 段鸿燕