广东省东莞市第三人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）东三法刑初字第1968号
公诉机关东莞市第三市区人民检察院。
刑事附带民事诉讼原告人双某，男，1982年11月26日出生，汉族，户籍地为湖北省老河口市，系本案被害人。
委托代理人郑维川、董武发，广东生龙律师事务所律师。
被告人黄某甲，男，1987年02月28日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地为河南省虞城县。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年7月14日被羁押，同月15日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现押于东莞市第三看守所（大朗）。
辩护人王祖滢，广东南天星律师事务所律师。
东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉［2014］2086号起诉书指控被告人黄某甲犯故意伤害罪，于2014年11月28日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2014年12月15日公开开庭进行了审理。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人双某向本院提起了刑事附带民事诉讼。东莞市第三市区人民检察院指派检察员张有胜出庭支持公诉。被告人黄某甲及其辩护人王祖滢，附带民事诉讼原告人双某及其委托代理人董武发，证人黄某丽到庭参加诉讼。现本案已审理终结。
东莞市第三市区人民检察院指控，2014年7月8日18时许，被告人黄某甲的父亲黄某友、黄某甲的姐姐黄某乙在东莞市塘厦镇新埔路电梯公寓门口路段与梁某、马某甲等人因争位摆地摊的一事发生争吵，双方进而发生互殴，梁某一方的朋友被害人双某见状后上前劝架。随后，黄某甲驾驶一辆三轮车撞向双某，并殴打双某，致双某头部、腿部等处受伤。经法医鉴定，被害人双某所受损伤为轻伤二级。
公诉机关提供了现场勘验材料，鉴定意见法医学人体损伤程度鉴定书，被害人双某的陈述，梁某等证人的证言，身份材料等书证，被告人黄某甲的供述和辩解等证据，据此认为被告人黄某甲无视国法，结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。提请本院依法判处。
刑事附带民事诉讼原告人双某诉称，被告人黄某甲见到其父亲黄某友和姐姐黄某乙在东莞市塘厦镇新埔路电梯公寓门口路段与人发生争执，于是驾驶一辆三轮车冲上前向原告人双某的头部踢了一脚，双某被踢倒在地造成右手受伤，造成双某右手第5掌骨完全性骨折，送东莞市塘厦医院治疗，后经鉴定为轻伤二级。被告人黄某甲的行为造成原告人双某的经济损失，为此，原告人双某要求被告人黄某甲赔偿：医疗费12000元、住院伙食补助费500元、交通费500元、护理费500元、误工费9000元，以上合计22500元；刑事附带民事诉讼原告人当庭向本院申请撤回残疾赔偿金及被抚养人生活费的诉讼请求。附带民事诉讼原告人向法庭提交出院记录、住院疾病证明书、医疗收费票据等证据。
在法庭上，被告人黄某甲对公诉机关指控的事实和罪名均有异议，提出其没有用车撞，只是踢了被害人一脚的辩解意见。辩护人提出被告人黄某甲没有伤害他人的故意，无证据证实被害人双某去劝架及其伤情系被告人黄某甲造成的，被告人是正当防卫，不构成故意伤害罪等辩护意见。
经审理查明，2014年7月8日18时许，被告人黄某甲的父亲黄某友、黄某甲的姐姐黄某乙在东莞市塘厦镇新埔路电梯公寓门口路段与梁某、马某甲等人因争位摆地摊的一事发生争吵，双方进而发生互殴，梁某一方的朋友被害人双某见状后上前劝架。随后，黄某甲驾驶一辆三轮车撞向双某，并殴打双某，致双某手部、腿部等处受伤。经法医鉴定，被害人双某所受损伤为轻伤二级。
上述事实有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）证人证言
1.梁某：证实2014年7月8日18时许，梁某和男朋友马某甲在东莞市塘厦镇田心社区鹿苑路68号味道江湖饭店附近摆地摊卖西瓜时，隔壁摆地摊一名卖西瓜的老年男子（黄某友）骑三轮车路过两人的摊位时骂了梁某两人一句就走了，梁某两人没有理会。当日18时40分左右，马某甲离开去上班，老年男子又骑着三轮车过来问梁某刚才是否商量叫人过来打他，梁某说没有这回事，双方因为这个事情争执起来，接着老年男子不知道打了个电话还是接了个电话，在电话中和对方说吵架了。约2分钟后过来一名女子，从背后捏了梁某的后背一下，梁某问女子想怎么样，是不是想找事，女子说她就是想找事，女子打了梁某的脸部一巴掌，抓住梁某的头发，双方就打在一起了。梁某的脸部和颈部被女子抓伤，老年男子就拿把西瓜刀在梁某面前比划，马某甲和马某乙看到打架后就过来劝架并想将双方分开，该女子就殴打马某甲和马某乙。后老年男子的儿子（黄某甲）骑着三轮车过来撞向梁某一方，江湖饭店的老板双某也从对面过来劝架，女子就抓住双某的上衣并抱住双某殴打，老年男子的儿子看见双某被抱住后就骑着三轮车将双某撞倒在地，并与该女子一起用脚对双某进行踢打。老年男子殴打梁某的头部并拿着西瓜刀殴打马某甲和马某乙，致马某甲头部受伤流血和把马某乙打倒在地致其头部和左膝受伤。后双某逃跑回江湖饭店，老年男子的儿子就骑三轮车离开了，警察来到后，老年男子就故意倒地说被梁某等人打。是老年男子的女儿先动手，梁某、双某、马某乙均没有还手。
梁某辨认笔录：辨认出黄某友就是殴打其的老年男子，黄某甲就是殴打双某的老年男子的儿子。
2．马某甲：证实2014年7月8日18时许，马某甲和女朋友梁某在东莞市塘厦镇田心社区鹿苑路边摆地摊时，隔壁卖西瓜的老年男子骑着一辆三轮自行车路过两人摊位，并骂了两人几句，两人没有理会。约半小时后，老年男子（黄某友）又骑三轮车路过马某甲两人摊位并骂马某甲两人，并且用手机不知道是在打电话还是在接电话，过了约2分钟有一名女子走到梁某后面掐了梁某一下，梁某转身说：“你干嘛？是不是想找事？”女子说：“我今天就是来找事的，我老爸在这里摆地摊摆了十几年了，你们不可以在这里摆。”说完女子就右手扇了梁某的耳光一下，揪着梁某的头发打，马某甲上去劝架，女子想动手打马某甲的头部时被马某甲用手挡掉了，老年男子拿着西瓜刀的刀背敲打马某甲的后脑勺一下，老年男子顺便再次敲打时被马某甲用右手挡掉了，马某甲的朋友双某看到有纠纷就从江湖烤鱼店跑出来把马某甲拉开，有一名年轻点的男子（黄某甲）开着一辆电动三轮驶往双某的方向，并撞在双某的身上，没等车停下来，年轻点的男子又用右脚踢向双某的上半身，双某就摔倒在地。接着老年男子跑过来右手拿着西瓜刀刀背敲打双某的左腿几下。这时马某甲的姐姐马某乙也从店里跑过来，老年男子用右手打了马某乙的脸几下，把马某乙的脸打肿了，打完之后用双手推了马某乙一下，马某乙就摔倒在马路上，左腿的膝盖被地板擦破了皮，马某乙走不动就坐在地上。马某甲将双某拉起来，与梁某一起回到江湖烤鱼店。过了几分钟，民警就来到现场调查，男子看见警察来了就开着电动车逃跑了，老年男子和女子看见有警车来就马上倒在地上。
西瓜刀约50公分长，马某甲的头部被刀背砍到了，缝了四针，双某的右手无名指粉碎性骨折，左腿也破皮了，留了很多血，梁某的脸部有二道长约2公分的伤痕，脖子上也被抓伤了。
马某甲辨认笔录：辨认出黄某友就是持西瓜刀殴打其的男子，黄某甲就是殴打双某的男子。
3．马某乙：证实（1）2014年7月8日18时30分许，马某乙在东莞市塘厦镇田心社区鹿苑路68号味道江湖饭店上班时，看见弟弟马某甲和他女朋友梁某在对面路边被一名年约53岁男子和一名年约32岁女子殴打，马某乙过去想劝架，年约53岁男子看见马某乙过去就走过来抓住马某乙的衣服，当时年约53男子手上拿着一把西瓜刀（长约80厘米），接着年约53男子用拳头殴打马某乙的脸部几拳。当时味道江湖饭店的老板双某刚好过来，看见梁某被年约32岁女子抓住殴打就想将两人分开，但被该女子抓住衣服，后一名年约30岁男子骑着电动三轮车过来了，撞了双某腿部一下，并踢了双某头部几脚致双某倒地，该名男子又对双某的胸部和腰部进行殴打，打完就逃跑了。年约53岁男子就持西瓜刀殴打马某乙并把马某乙打倒在地上，致马某乙的头部、脖子及左腿受伤。待马某乙从地上起来后发现双某、马某甲、梁某都受伤了。一会儿，警察就来到现场，年约53岁男子就躺在地上了。（2）双方是因为摆地摊卖西瓜的事情发生争执，之前马某甲摆地摊卖西瓜时对方就一直说马某甲抢生意，每天都会骂马某甲和梁某。（3）双某没有还手，梁某被该女子殴打时双方有拉扯在一起，不清楚马某甲有无还手。（4）2014年7月14日20时20分左右，马某乙在东莞市塘厦镇科科苑城工业区阳天厂门口时看见殴打其和梁某、马某甲以及双某的其中一名男子在摆摊卖西瓜，马某乙就打电话报警，后民警将该男子带回公安机关调查。
马某乙辨认笔录：辨认出黄某友、黄某乙就是殴打其和马某甲、梁某的男子和女子；黄某甲就是殴打双某的男子。
4．黄某友：证实黄某友是黄某甲的父亲。2014年7月8日19时许，黄某友在东莞市塘厦镇田心社区江湖烤鱼店对面路段卖西瓜，江湖烤鱼店内的一名男子也在江湖烤鱼店门口卖西瓜，后女儿黄某乙过来问黄某友吃饭没，江湖烤鱼店卖西瓜的男子就说：“吃你妈个逼，老不该死的。”黄某友听见后就问男子骂谁，男子对黄某友说：“我骂你啊，老不该死的。”黄某友也骂了男子一句：“你妈个逼，你骂谁呀。”于是男子就跟另两名男子两名女子五个人冲过来围着黄某友拳打脚踢，黄某友晕倒在地上，被120救护车送到塘厦人民医院后才醒过来。2014年7月10日20时许，黄某友在塘厦镇田心社区江湖烤鱼店附近路段卖西瓜时被民警带回公安机关调查。
5．黄某乙：证实（1）2014年7月8日17时20分左右，黄某乙接到父亲黄某友电话说旁边有一个卖西瓜的女孩子的家人在找他麻烦并找人打他，黄某乙就告诉黄某友说如果对方打就立即报警。后黄某乙到东莞市塘厦镇田心社区鹿苑路68号路段黄某友卖西瓜的地点，看见找黄某友麻烦的女子，黄某乙对女子说不要太过分，做生意有个先来后到，大家都是混口饭吃，找麻烦没有什么好处。女孩子就骂黄某乙，黄某乙看见女子手持一把长约10厘米的小水果刀就叫女子砍她，女子继续骂黄某乙，黄某乙很生气就打了女子的右脸一巴掌，女子回打了黄某乙脸上一巴掌，女子抓住黄某乙的头发，黄某乙也用手抓住女子的头发，这时女子的老公到现场用拳头打黄某乙，后江湖烤鱼店里一名身穿白黄色条纹短袖的男子与一名穿燕京啤酒推销员工作的女子也过来，身穿白黄色条纹短袖的男子用拳头打黄某乙的左脸，穿休闲蓝白上衣休闲短裤的女子一手抓住黄某乙的头发一手掐住黄某乙的脖子，黄某乙就用手抓女子的脸和用手抓住白黄色条纹短袖男子腰部的上衣，其瞬间就被他们合力打倒了。他们不打黄某乙后，其站起来时身穿白黄色条纹短袖的男子要离开，其不让，被男子拖行了5米远并殴打黄某乙至打倒在地，随后对方离开。这时黄某乙见黄某甲到了现场站在黄某友的身边，黄某乙就报警，后被民警送到医院治疗。（2）黄某乙去到现场时，黄某友与穿蓝白色上衣的女子只是在争吵，没有打架。（3）黄某乙与穿蓝白色上衣的女子拉扯头发时没有见到黄某友参与打架，但黄某乙被打时看见黄某友与身穿灰蓝色短袖衣服的男子拉扯在一起。（4）没有看到黄某甲打人，但后来听黄某甲在电话中讲说是为了父亲用脚踹别人。黄某乙听父亲说身上有被擦伤，但没有说是被谁打的。（5）事后受伤后不舒服在家休养，又做了人流，了解到父亲与弟弟都被拘留，害怕被拘留就没有来公安机关做笔录。
（二）被害人陈述
双某：证实2014年7月8日18时许，其在东莞市塘厦镇田心社区鹿苑路68号经营的味道江湖烤鱼店上班，看见家家乐百货门口有一名身材较胖的陌生女子（黄某乙）拽住梁某的头发殴打，因梁某是江湖烤鱼店厨师马某甲的女友，双某就立刻跑到家家乐百货门口，当时见到马某甲和马某甲的姐姐马某乙已在现场，现场另一名年约50岁男子手持西瓜刀（黄某友）在比划，双某跟较胖的陌生女子说：“放开了，不要打了，有什么事好说”，女子不理继续抓扯梁某的头发，双某就上前想将两人分开，女子转为拽着双某的上衣，双某说：“我是拉架劝架，你拉着我干什么”，女子说：“今天就你们几个，你们谁都别想跑开，”接着，女子就用左手打双某的右胸口，用右手抓住双某的阴茎，另一名皮肤较黑的男子（黄某甲）站在一辆电动三轮车上抬脚踢了双某的头部一脚，双某被踢倒在地，倒地后感觉到右手小指部位一阵刺痛，可能就是这个时候右手掌小指骨头错位骨拆的。双某倒在地上后皮肤较黑的男子和较胖的女子就拼命用拳头和脚踢双某的腰部，双某挣扎几下后从地上爬起来向前跑，并拿出手机想报案，这时较胖女子又扑过来再次用手隔着裤子抓住双某的阴茎并用力掐，双某因疼痛倒地，较黑的男子骑着电动三轮车撞双某的小腿，双某的小腿部就被前轮撞倒了一下。而约50岁男子就在殴打马某甲、马某乙。接着又来了一名中年男子，中年男子跑来后对双某的身体拳打脚踢，较黑的男子也从三轮车上下来，用脚猛踢双某的身体，双某拉开女子抓住其阴茎的手，并挣扎着从地上爬起来跑回江湖烤鱼店，较黑男子和较胖女子没有追上来，较黑男子趁乱离开。过了一会儿，民警来到现场，年约50岁的男子就故意躺在地上说被打了，120急救车将该男子送去医院，双某因为受伤了要包扎就没有直接来报案。双某被打时没有还手。不清楚马某甲、马某乙、梁某是否有参与打人，马某甲的头部被年约50岁的男子持西瓜刀打伤流血；马某乙被年约50岁的男子以及较胖女子抓伤脖子等部位，腿部也有被擦伤的情况。
双某辨认笔录：辨认出黄某友就是持西瓜刀殴打马某甲、马某乙的男子；黄某甲就是殴打其的皮肤较黑的男子；黄某乙就是殴打其的较胖女子。
（三）勘验、检查笔录
现场勘查笔录、现场图和现场照片：证实案发现场位于东莞市塘厦镇新埔路电梯公寓门口路段。
（四）鉴定意见
法医学人体损伤程度鉴定书及伤情照片：证实（1）被害人双某外伤致右手第五掌骨完全性骨折，所受损伤为轻伤二级。（2）马某甲外伤致头部创口，所受损伤为轻微伤；梁某外伤致左下睑及左鼻翼擦挫伤，颈部擦挫伤面积大于15cm2，所受损伤为轻微伤。
（五）书证
1．抓获经过：证实民警根据群众提供的线索将被告人黄某甲抓获，系被动归案，无自首、立功情节。
2．被告人身份情况材料：证实被告人黄某甲已达刑事责任年龄等身份情况。
3．被害人身份情况材料：证实被害人双某的身份情况。
4．医院病历材料：证实黄某友、黄某乙多处软组织挫伤。
（六）被告人供述和辩解
黄某甲供述：2014年7月8日19时许，黄某甲驾驶一辆电动的三轮车准备到东莞市塘厦镇田心社区鹿苑路家家乐百货门口附近摆地摊卖西瓜，到达附近时看见爸爸黄某友和姐姐黄某乙在现场处跟约8名陌生男子发生争执，紧接着双方扭打在一起了。黄某甲想开着三轮车撞过去吓唬对方，但最后并无撞倒对方，当驾驶三轮车经过对方男子背后的时候，就站在车上用右脚踢了一脚在男子背面的上半身，随后男子就倒在地上了，男子被踢后往前倒，右手先着地。后两名男子上前殴打黄某甲，黄某甲即驾车离开现场。黄某甲和爸爸、姐姐分开卖西瓜，不过都是在田心社区附近摆卖，当时黄某甲去到现场时双方已经开始发生争吵，不清楚争执原因。
黄某甲在审查起诉阶段供述是因为看见被害人打其姐姐黄某乙，黄某乙在地上躺着，被害人弯腰在打，黄某甲看见后就骑着三轮车站在脚踏板上踢被害人，被害人被踢了之后就停止了殴打，倒在地上了。
上述证据经过法庭质证、认证，可以作为本案的定案证据。
另查明，附带民事诉讼原告人双某受伤后于2014年7月9日至2014年7月14日在东莞三局医院住院治疗，共住院5天，期间产生医疗费9588.31元；另门诊复诊费用为166.4元。诊断证明书出院意见：1.门诊换药拆线；2.外固定一个月，择期拆除；3.全休一个月。以上事实有住院疾病证明书、出院记录、医疗收费票据等证据证实。
本院认为，被告人黄某甲结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人黄某甲犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人黄某甲及其辩护人提出被告人黄某甲不构成故意伤害罪的辩解及辩护意见，经查，证人梁某、马某甲、马某乙三人陈述被告人黄某甲开车撞向被害人双某，并踢被害人双某致其摔倒受伤的事实；被害人双某陈述被被告人黄某甲踢倒在地，倒地后感觉其右手小指部位一阵刺痛；经鉴定为被害人双某的右手第5掌骨骨折，损伤为轻伤二级；被告人黄某甲当庭供述踢了被害人双某一脚，在公安机关曾供述踢了被害人双某一脚致其右手先着地；现有证据相互印证，足以认定被告人黄某甲故意伤害被害人双某的事实。另，现场双方因纠纷而发生打斗，不具有防卫意识，被告人黄某甲作为后加入人员，应当去劝架，而非参与打斗当中。综上，对被告人黄某甲及其辩护人提出的该点辩解及辩护意见，本院不予采纳。
被告人黄某甲的行为造成了附带民事诉讼原告人双某的经济损失，故被告人黄某甲在承担刑事责任同时亦应承担相应的民事赔偿责任。原告人当庭向本院申请撤回残疾赔偿金及被抚养人生活费的诉讼请求，是原告人诉讼权利的主张范围内，本院予以采纳。
刑事附带民事诉讼原告人双某诉赔医疗费等费用有理有据，本院予以支持。但其诉赔款项的标准应依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》的有关规定及《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》计算。
1.医疗费：按实际有效票据计算为9754.71元。
2.住院伙食补助费：原告人双某共住院治疗共5天，按照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，即100元／天×住院5天=500元。
3.护理费：根据诊断证明书未注明护理人员，且原告人的伤情较轻，对原告人主张的护理费，本院不予支持。
4.误工费：原告人双某共住院治疗5天，出院医嘱休息1个月，误工时间计算为35天。原告人未举证其工作收入情况，故酌情按照东莞市最低工资标准1310元／月计算为1310元／月÷30天／月×35天／月＝1528.3元。
5.交通费：根据处理事故的实际需要以及一般合理的程度，本院酌情支持200元。
以上费用共计11983.01元。故被告人黄某甲应赔偿给附带民事诉讼原告人双某11983.01元。
关于本案被告人黄某甲的身份问题。根据被告人黄某甲归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未得到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名审判”，以及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百八十一条第（七）项“被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百五十八条第二款规定的，应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人黄某甲以其自报身份予以判决。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告人黄某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年7月14日起至2015年5月13日止）。
二、限被告人黄某甲在本判决发生法律效力之日起五日内赔偿附带民事诉讼原告人双某人民币11983.01元。
三、驳回附带民事诉讼原告人双某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余志球
代理审判员 张西俊
人民陪审员 罗伟良
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 胡巍华