江西省抚州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣10刑终159号
原公诉机关抚州市临川区人民检察院。
上诉人（原审被告人）许琦，男，1980年11月26日出生于江西省抚州市，汉族，大学本科，原住江西省抚州市临川区，现住抚州市。2016年9月1日因涉嫌犯诈骗罪被临时羁押于南宁市第一看守所，同年9月8日被抚州市公安局高新分局刑事拘留，同年9月14日被执行逮捕。现羁押于抚州市看守所。
辩护人周文明，江西赣东律师事务所律师。
江西省抚州市临川区人民法院审理江西省抚州市临川区人民检察院以临检公刑诉[2017]213号起诉书指控被告人许琦犯诈骗罪、伪造国家机关证件罪一案，抚州市临川区人民法院于2017年7月26日作出（2017）赣1002刑初220号刑事判决书，原审被告人许琦不服，提出上诉。本院于2017年8月22日立案受理后，依法组成合议庭，于同年9月18日公开开庭审理了本案，抚州市人民检察院查阅了该案的相关案卷材料并指派检察员廖立峰出庭履行职务，上诉人许琦及其辩护律师周文明均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审判决认定：
（一）诈骗罪
1、被告人许琦原系抚州农村商银行股份有限公司员工。2016年6月底前，许琦向徐某借款165万元人民币用于归还其在抚州农村商银行股份有限公司（以下简称抚州农商行）的股金卡贷款和其他小额贷款，加上之前的欠款20万元，共欠徐某185万元。之后徐某一直催促许琦还款，并有派人跟守。2016年7月2日，许琦联系到被害人杨某，并带上张倩娟及徐某公司的一名男子到杨某家中，许琦自称是抚州农商行职工，谎称张倩娟是自己的妻子、男子是司机，以投资的工地需要资金周转为由借款，承诺可以用自己的车子、房子、股金卡等资产进行抵押还款，取得杨某的信任。杨某遂于2016年7月2日、3日，共将185万元人民币借给许琦，均约定借款期限为10天。许琦得到185万元借款后归还给了徐某。2016年7月12日许琦提出辞职，并与朱某办理离婚手续后离开抚州失去联系。2016年7月15日，抚州农商行同意了许琦的辞职申请。
2、2015年4月25日，许琦向被害人梁某借款35万元人民币，至2015年12月25日许琦还欠10万元未归还。之后许琦提出梁某帮助其归还抚州市南门路御龙民居B栋103室的房屋按揭款20万元人民币后，便将该套房屋抵押贷款归还上述所有欠款。2016年1月14日，梁某付了20万元为许琦还清了该房屋按揭款，许琦拿到了该房产证后告知梁某该房产证已经丢失，并且登报挂失。2016年5月3日，许琦到抚州市不动产登记局高新技术产业开发区分局申请办理上述房产的不动产权遗失补办手续，2016年6月2日许琦获得不动产权证书后，便将该房产用于抵押贷款，但未归还梁某的欠款。2016年5月13日许琦把已经出卖给他人但未过户的其名下的宏安荟萃中央35栋2015室房子抵押给梁某,并交付了房屋的钥匙。至今梁恒祥的20万元未得到偿还。
（二）伪造国家机关证件罪
被告人许琦与朱某于2008年10月14日登记结婚，后于2016年7月12日登记离婚。许琦在购买抚州市荟萃中央小区商品房时为了省钱，花费200元人民币委托售楼小姐伪造了一份与朱某的假离婚证，该离婚证登记时间为2012年6月21日。2016年5月3日，许琦到抚州市不动产登记局高新技术产业开发区分局（简称不动产登记局）申请办理御龙名居B栋103室的不动产权遗失补办手续时，也提供了该份假离婚证，不动产登记局遂将上述房产登记在许琦个人名下，导致朱某将不动产登记局起诉至法院。
认定上述事实的证据有：书证；证人谭某、徐某、吴某、朱某等人的证言；被害人杨某、梁某的陈述；被告人许琦的供述与辩解等。
原审判决认为，被告人许琦以非法占有为目的，虚构事实，骗取被害人185万元；同时以已经出卖的商品房抵押骗取另一受害人20万元，共计骗取他人205万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。另被告人许琦为购买商品房省钱，伪造了假的离婚证，还用该假离婚证将夫妻共有的房权变更到个人名下，其行为已构成伪造国家机关证件罪，公诉机关指控的犯罪事实和罪名均成立，原审法院予以确认。许琦犯数罪依法应数罪并罚。辩护人主张被害人有过错没有事实和法律依据，原审法院不予支持。辩护人认为被告人没有非法占有的故意，没有虚构事实隐瞒真相，不构成诈骗罪，其行为属于民间借贷纠纷。经查，被告人为偿还他人的欠款，谎称工地急需用钱且仅借款十天，同时称有房产、汽车、股金卡可以抵押，得款后并未积极还款，而是虚构向银行贷款以还钱的事实搪塞被害人，并最终逃避，其行为符合诈骗罪的犯罪构成；同时被告人还欺骗另一被害人为其还清房屋的按揭款项，再用以抵押贷款偿还被害人的债务，但被告人取得产权证后谎称该产权证遗失，却贷款用于处理其他债务，并再次用已经卖给他人的另一处房屋抵押给被害人，其行为也符合诈骗罪的构成要件，故对辩护人的观点不予支持。辩护人还认为被告人伪造离婚证是为了贷款，是诈骗的手段，该罪应该被诈骗罪吸收；经查，被告人许琦办理假离婚证时是为了购房省钱，而予以伪造，其行为已构成伪造国家机关证件罪，故对辩护人的意见不予采纳。被告人许琦对伪造国家机关证件犯罪事实供认不讳，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百八十条第一款、第六十九条、第五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人许琦犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年零十个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币十万元；犯伪造国家机关证件罪，判处有期徒刑八个月，二罪并罚决定执行有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币十万元。二、责令被告人许琦退赔被害人杨某损失计人民币一百八十五万元，退赔被害人梁某损失计人民币二十万元。
上诉人许琦及其辩护人对原审判决认定许琦构成诈骗罪有异议，理由有：一、上诉人无非法占有的目的，上诉人“躲债”前已尽最大努力归还部分资金，足以证明上诉人无非法占有的主观故意；二、没有虚构事实隐瞒真相，与被害人是借贷民事法律关系；三、一审判决认定涉案犯罪金额不当，应当扣除上诉人归还给被害人的利息等款项；四、上诉人不构成诈骗罪，涉案款项应当通过民事诉讼程序予以处理。
二审经审理查明上诉人许琦犯诈骗罪、伪造国家机关证件罪的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。二审庭审中，上诉人许琦辩护人向法庭提供转账明细及电话录音资料，以证明案发前，上诉人许琦归还被害人杨某3万元、梁某48300元，经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人许琦以非法占有为目的，虚构事实，多次骗取被害人现金197.17万元，数额特别巨大，构成诈骗罪；上诉人许琦为购买商品房办证省钱需要，非法伪造离婚证件，构成伪造国家机关证件罪。上诉人许琦上诉提出其无非法占有的目的，没有虚构事实隐瞒真相，涉案款项应通过民事诉讼程序处理，不构成诈骗罪。经查，一审判决对上诉人许琦该辩解已进行了充分阐述并予以驳回，上诉人许琦为骗取他人资金，将已被抵押的房产、汽车和已处置的股金为幌子，虚构其急需用钱的事实，符合诈骗罪的构成要件，该上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人许琦上诉还提出一审判决未扣除上诉人归还被害人的款项，经查，上诉人该上诉理由成立，应予扣除上诉人归还杨某的3万元、梁某的48300元。本院二审相应扣减上诉人许琦的诈骗犯罪金额78300元，但较之于上诉人许琦特别巨大的诈骗犯罪数额，扣减的犯罪金额并不足以影响对上诉人许琦的量刑,对检察员出庭发表维持上诉人定罪量刑的意见，予以支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持抚州市临川区人民法院（2017）赣1002刑初220号刑事判决第一项：即被告人许琦犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年零十个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币十万元；犯伪造国家机关证件罪，判处有期徒刑八个月，二罪并罚决定执行有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月1日起至2029年8月31日止。罚金在本判决生效后十日内缴纳）。
二、撤销抚州市临川区人民法院（2017）赣1002刑初220号刑事判决第二项：即责令被告人许琦退赔被害人杨跃刚损失计人民币一百八十五万元，退赔被害人梁祥恒损失计人民币二十万元。
三、责令上诉人许琦退赔被害人杨跃刚损失计人民币一百八十二万元，退赔被害人梁祥恒损失计人民币十五万一千七百元。
本判决为终审判决。
审 判 长 邱小昌
审 判 员 张志平
审 判 员 徐 丹
二〇一七年九月二十七日
法官助理 陈韵如
书 记 员 乐 阳