江西省东乡县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东民初字第143号
原告张佳芳，学龄前儿童。
法定代理人张小平，农民。
委托代理人杨铭，江西汝河律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。
被告朱兴春，驾驶员。
委托代理人李涛，安徽万世律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。
被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司，住所地浙江省杭州市西湖区文一西路149号雅仕苑45幢404室。
负责人闻广，该公司总经理。
委托代理人周毅，浙江京衡律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
委托代理人陈慧，浙江京衡律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
原告张有才与被告朱兴春、浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，在审理过程中，原告张有才因治疗无效于2015年4月14日死亡，2015年11月19日，张佳芳申请以原告身份参加本案诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张佳芳法定代理人张小平及其委托代理人杨铭，被告朱兴春委托代理人李涛，被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司委托代理人陈慧等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张佳芳诉称，2014年10月4日21时许，被告朱兴春驾驶浙A×××××号小型轿车沿东乡县208省道由北向南行驶，途经208省道225km＋490m处路段时，与从道路东侧由张有才往道路西侧推行横过道路的三轮电动车发生碰撞，造成张有才严重受伤，经治疗无效死亡，发生本案交通事故。经东乡县公安局交警大队认定，被告朱兴春应负本次事故的主要责任，张有才负事故的次要责任。肇事车辆浙A×××××为被告朱兴春所有，在被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司投保了交强险和商业第三者责任险。要求判令被告赔偿原告损失557946.40元，诉讼费由被告承担。
被告朱兴春辩称，我驾驶的车辆已投保，应由保险公司对原告承担赔偿责任。我与原告达成调解协议，已垫付的医疗费归原告所有，同意再补偿原告85000元，之后不再承担原告任何费用。
被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司辩称，1、对交通事故的事实与责任认定无异议；2、张有才死亡非交通事故单独造成；3、保险公司应按驾驶员达成的协议赔付；4、已垫付10000元医疗费应予扣除；5、张有才第二次住院与本次交通事故无关，应予扣除；6、第二次住院的营养费不予承担；7、若本案不能按驾驶员与原告达成的协议赔偿，则在交强险外承担70%赔偿责任，且要求扣除非医保用药费用；8、若驾驶员被追究刑事责任，精神损害抚慰金不予赔偿，若未被追究刑事责任，则承担精神损害抚慰金20000元。
经审理查明，2014年10月4日21时左右，被告朱兴春驾驶其本人所有的浙A×××××号小型轿车沿东乡县208省道由北往南行驶，途经208省道225km＋490m处路段时，与从道路东侧由受害人张有才往道路西侧推行横过道路的三轮电动车发生碰撞，造成张有才受伤，发生本案交通事故。经东乡县公安局交警大队认定，被告朱兴春应负本次事故的主要责任，张有才负事故的次要责任。受害人张有才受伤后被送入东乡县人民医院住院治疗，住院68天，用去医疗费69749.61元。出院诊断：1、多发脑挫裂伤；2、脑室少量积血；3、蛛网膜下腔出血；4、右颧骨骨折；5、右侧额部硬膜下积液；6、脑积水；7、右侧胸腔中量积液；8、右侧肋骨多发性骨折；9、右上叶肺挫伤；10、右肩胛骨骨折；11、头皮裂伤；12、多处软组织挫伤。出院医嘱：1、全休半年，避免外伤，专人护理，加强营养；2、脑积水观察6－12月，定期复查头颅CT，如果脑积水加重，需行脑积水引流术；3、出院后2－4周来院复查头颅CT；4、出院后骨科、胸外科、口腔科随诊；5、如有不适及时就诊。2015年1月3日，受害人张有才入东乡县人民医院住院治疗，住院26天，用去医疗费9915.40元。出院诊断：1、急性上呼吸道感染；2、急性胃肠炎；3、脑外伤综合症。出院医嘱：1、注意休息，注意饮食卫生；2、不适随诊。2015年3月27日，受害人张有才入江西临川第三人民医院住院治疗，住院6天，用去医疗费4734.38元。出院诊断：1、脑外伤综合症；2、褥疮；3、右下肺炎；4、脑积水。出院医嘱：1、带药回家治疗；2、保持创面干燥，加强看护，2小时翻身一次；3、随诊。共计用去医疗费84399.39元。2015年4月12日，经江西博中司法鉴定中心鉴定，受害人张有才脑外伤后造成四肢瘫构成二级伤残；右侧多发性肋骨骨折构成十级伤残；伤后护理依赖程度为完全护理依赖。原告支出鉴定费用1300元。受害人张有才于2015年4月14日13时死亡，经东乡县公安局交警大队委托，江西博中司法鉴定中心于2015年4月14日16时50分对受害人张有才进行尸体检验鉴定，2015年4月20日出具尸体检验鉴定意见书，鉴定结论为受害人张有才系因交通事故致极重度颅脑损伤合并感染、多脏器功能衰竭死亡。
另查明，受害人张有才，男，1960年4月12日出生，农业家庭户口，住抚州市东乡县岗上积镇坪塘村下张组47号。受害人张有才与乐祝英于2003年9月起未经婚姻登记机关办理结婚登记便以夫妻名义同居共同生活，同居后于2012年5月9日生育原告张佳芳。乐祝英双下肢僵硬，不能主动活动，不能站立行走，先天精神发育迟缓。2016年1月19日，经江西群星司法鉴定中心临床医学部法医临床学司法鉴定，乐祝英已丧失劳动能力。受害人张有才受伤期间及死亡后，乐祝英生活不能自理，对原告张佳芳没有监护能力，根据自愿申请并经东乡县岗积镇坪塘村民委员会同意，由原告张佳芳的叔叔张小平担任张佳芳的监护人。
同时审理查明，被告朱兴春驾驶的浙A×××××号小型轿车为被告朱兴春所有，在被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司投保了一份交强险和一份商业第三者责任险，保险期限自2014年6月10日零时起至2015年6月9日24时止。商业第三者责任险保险金额50万元，商业第三者责任保险同时投保了不计免赔率特约险。本案交通事故发生在上述保险的保险期限内。2015年4月22日，被告朱兴春与受害人张有才亲属达成调解协议，协议约定死者张有才一切损失（包括医疗费）由张有才近亲属依法从浙A×××××号小型轿车保险方获取，保险公司赔偿款均归张有才近亲属所有，朱兴春已支付的医疗费归张有才近亲属所有，朱兴春同意补偿张有才亲属85000元，之后不再承担任何相关费用，张有才近亲属同意不追究朱兴春刑事责任。协议签订后，朱兴春支付了张有才亲属补偿款85000元。
上述事实，有东乡县公安局交警大队的东公交认字（2014）第A011号道路交通事故认定书，东乡县人民医院疾病证明书、出院记录、医疗费发票、费用清单，江西临川第三人民医院疾病证明书、出院记录、医疗费发票、费用清单，江西博中司法鉴定中心人体伤残程度鉴定意见书、鉴定费发票、尸体检验鉴定意见书，东乡县公安局交警大队道路交通事故尸体处理通知书，江西群星司法鉴定中心临床医学部法医临床学鉴定意见书，东乡县××人联合会××评定表及××证，东乡县公安局岗上积派出所、东乡县岗上积镇坪塘村民委员会证明三份，东乡县岗上积镇人民政府、东乡县岗上积镇坪塘村民委员会证明一份，原告张佳芳户口，张有才户口及身份证，张小平身份证，朱兴春驾驶证，浙A×××××号小型轿车行驶证，机动车交通事故责任强制保险单和商业保险单等证据证明，双方当事人庭审陈述在卷佐证，经庭审质证，足以认定。
本院认为，公民享有生命健康权，其合法民事权益受法律保护。任何公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，均应承担相应的民事责任。被告朱兴春驾车时思想麻痹，夜间驾驶车辆上道路行驶未降低行驶速度，遇到行人推行横过道路的三轮电动车未及时采取避让措施，未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，未确保安全行车，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第四十二条之规定，是引发本次事故的主要原因，应负本次事故的主要责任；受害人张有才推行三轮电动车横过道路时，未注意来往车辆，未确保安全通行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条之规定，是引发本次事故的次要原因，应负本次事故的次要责任。东乡县公安局交警大队对本次交通事故作出东公交认字（2014）第A011号道路交通事故认定书，事实清楚，证据充分，适用法律正确，认定责任合理，双方当事人均无异议，本院予以确认。被告朱兴春驾驶的浙A×××××号小型轿车在被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司投保了一份交强险和一份50万元商业第三者责任险，并对商业第三者责任保险附加不计免赔率特约险。被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司依法应当在交强险赔偿范围内先行赔偿原告损失，交强险赔偿不足部分损失由被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司按照其承保车辆在事故中应负的事故责任在商业第三者责任保险范围50万元内对原告承担赔偿责任。
对双方当事人争议的焦点分析与认定：
一、关于原告张佳芳被扶养人身份及被扶养人生活费的认定。
本院认为，对于原告张佳芳，系受害人张有才女儿，是依法由受害人张有才承担扶养义务的未成年人，是本案适格的赔偿权利人及被扶养人，双方当事人均无异议，本院予以认定。原告张佳芳的母亲乐祝英，经江西群星司法鉴定中心临床医学部法医临床学司法鉴定，已丧失劳动能力，没有抚养张佳芳的能力，被扶养人张佳芳除受害人张有才外没有其他扶养人，张佳芳成年前的所有生活费均为本案原告合法损失，应由被告依法承担。
二、关于受害人张有才死亡原因的认定。
本院认为，2015年4月14日，受害人张有才死亡后，东乡县公安局交警大队立即通知鉴定人员对张有才进行尸体检验鉴定，鉴定结论为张有才系因交通事故致极重度颅脑损伤合并感染、多脏器功能衰竭死亡，该鉴定意见书经庭审质证，双方当事人均未提出异议，本院予以认定。被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司辩称，张有才死亡还有营养不良的原因。经查，江西博中司法鉴定中心尸体检验鉴定意见书分析张有才死亡原因时认定，张有才致死原因系颅脑损伤后营养不良身体极度衰竭并发感染、多脏器功能衰竭死亡。营养不良及多脏器功能衰竭均系交通事故致颅脑损伤后产生的结果，被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司没有举证证明原告及受害人张有才对张有才营养不良存在过错，交通事故造成的损伤（极重度颅脑损伤）才是张有才死亡的根本原因，其他原因均系交通事故损伤产生的并发症，被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司辩称张有才死亡非交通事故单独造成不符合事实，不予认定。
三、关于保险公司是否按驾驶员达成的协议赔付的认定。
本院认为，东乡县公安局交警大队在处理本案交通事故时，被告朱兴春与张有才亲属达成交通事故调解协议书，该份协议书经法庭质证，双方当事人均无异议，亦不违反法律规定，本院予以认定。朱兴春在与张有才亲属调解时，只解决朱兴春在保险赔偿以外的责任，被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司没有参与调解，协议没有对张有才死亡后的所有合法损失进行处理，才引发本案诉讼。被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司辩称保险公司按照驾驶员与死者亲属达成的调解协议支付保险款没有事实和法律依据，不予支持。
四、关于张有才第二次住院与本次交通事故是否有关的认定。
本院认为，受害人张有才受伤后经过三次住院治疗，最后治疗无效死亡。第一次治疗出院时并未痊愈，因颅脑损伤严重，出院后仍是××病人，出院医嘱如有不适及时就诊，证明张有才随时有入院治疗的需要。第二次出院诊断：1、急性上呼吸道感染；2、急性胃肠炎；3、脑外伤综合症。张有才第一次出院后在家卧床休息，没有证据证明其出院后受到其他伤害，第二次住院诊断脑外伤综合症明显是与本案交通事故损伤有关。××病人长期卧床，容易引发呼吸、消化等系统病变，均为颅脑损伤的并发症，第二次住院治疗急性上呼吸道感染及急性胃肠炎均与本案交通事故具有因果关系，本院予以认定，被告依法应当对张有才第二次住院的相关损失承担赔偿责任。被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司未提出相反证据，亦未对张有才第二次住院与交通事故无因果关系申请鉴定，辩称张有才第二次住院与交通事故损伤无关不符合事实，不予认定。被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司辩称不承担第二次住院期间营养费不符合法律规定，不予支持。
五、关于交强险赔偿不足部分损失责任分担比例及非医保用药费用的认定。
本院认为，本案交通事故是机动车与推行电动三轮车的行人相撞，不是机动车之间发生交通事故，不是严格按照过错比例分担责任，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定，对于交强险赔偿不足部分损失，根据受害人过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。经东乡县公安局交警大队认定，受害人张有才负事故的次要责任，根据《江西省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十七条第一款第（一）项之规定，酌情决定减轻被告20%的赔偿责任，由被告承担交强险赔偿不足部分损失的80%赔偿责任。被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司辩称只承担70%赔偿责任于法相悖，本院依法不予支持。被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司辩称要求扣除非医保用药费用，但未举证证明受害人张有才医疗费中是否存在非医保用药，又未申请司法鉴定，对其主张扣除非医保用药费用依法不予支持。
六、关于精神损害抚慰金赔偿请求的认定。
本院认为，被告朱兴春在庭审中陈述未因本案交通事故被追究刑事责任，被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司亦未举证证明被告朱兴春被追究刑事责任，辩称不承担精神损害抚慰金的赔偿责任没有事实和法律依据，不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款规定：因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：侵害他人权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。原告张佳芳因本案交通事故造成其近亲属张有才死亡，精神遭受巨大损害，依法有权请求精神损害抚慰金的赔偿，根据侵权人的过错、承担能力及当地生活水平，酌情决定精神损害抚慰金为30000元。
综上所述，原告张佳芳因本案交通事故致张有才死亡造成的损失有：1、医疗费84399.39元；2、住院伙食补助费3000元（100天×30元／天）；3、营养费3000元（100天×30元／天）；4、误工费14480.10元（190天×28991元／年÷365天／年﹦15091.21元，原告主张误工费14480.10元未超出法律规定标准，按照其诉讼请求予以支持）；5、护理费16684元（190天×42746元／年÷365天／年﹦22251.34元，原告主张护理费16684元未超出法律规定标准，按照其诉讼请求予以支持）；6、丧葬费23649.50元（47299元÷2）；7、死亡赔偿金315560元（死亡赔偿金10117元／年×18年＋被扶养人张佳芳生活费7548元／年×15年）；8、交通费2000元；9、精神损害抚慰金30000元；10、鉴定费1300元；共计494072.99元。
被告朱兴春与受害人张有才亲属在诉前已达成调解协议并履行完毕，双方当事人均无异议，本院予以确认。根据协议约定，除保险公司承担的赔偿责任外，对保险赔偿不足部分的损失及本案诉讼费用等应由被告朱兴春承担的赔偿责任由原告自行承担。被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司在张有才治疗过程中已在交强险医疗费用赔偿限额内垫付张有才医疗费10000元，则在本案中不再承担交强险医疗费用赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额11万元内赔偿原告张佳芳因张有才死亡造成的损失误工费14480.10元、护理费16684元、丧葬费23649.50元、死亡赔偿金315560元、交通费2000元、精神损害抚慰金30000元、鉴定费1300元共计403673.60元中的11万元；
二、被告浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司在商业第三者责任险保险金额50万元内赔偿原告张佳芳交强险赔偿不足部分损失374072.99元（494072.99元－120000元）的80%计299258.39元；
三、驳回原告张佳芳其他诉讼请求。
（上述判决一、二项合计，浙商财产保险股份有限公司杭州中心支公司应赔偿原告张佳芳409258.39元，限在本判决生效后十日内付清。汇款账号：户名东乡县人民法院开户行中国银行东乡支行账号19×××46）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9379.46元，由原告张佳芳承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并交纳相应的上诉案件受理费（户名：抚州市中级人民法院，账号：35×××29，开户行：中国农业银行抚州市分行金泺分理处），上诉于江西省抚州市中级人民法院，并将上诉案件受理费交款单复印件递交本院，如在上诉后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 艾洪仁
人民陪审员 吴淑珍
人民陪审员 周辉仁
二〇一六年五月十六日
书 记 员 章婉岚