黑龙江省七台河市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黑09刑终31号
原公诉机关七台河市桃山区人民检察院。
上诉人（一审被告人）董某，男，汉族，1973年4月22日出生，大专文化，系七台河市茄子河区铁山乡财政所会计。2015年1月14日因本案被取保候审，同年1月21日被刑事拘留，同年2月3日被逮捕。现羁押于勃利县看守所。
辩护人张明杰、芦洪涛，黑龙江大为律师事务所律师。
七台河市桃山区人民法院审理七台河市桃山区人民检察院指控被�人董某犯贪污罪、玩忽职守罪一案，于2016年8月9日作出（2015）桃刑初字第117号刑事判决。被告人董某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月15日公开开庭进行了审理。七台河市人民检察院指派检察员韩树人、史广东出庭履行职务。上诉人董某及其辩护人张明杰、芦洪涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审判决认定：
（一）贪污犯罪
2011年至2013年期间，被告人董某在七台河市茄子河区铁山乡财政所工作期间，在了解到国家巩固退耕还林政策及补贴资金发放情况后，利用担任铁山乡财政所会计，对所内资金进行核算、管理和监督的便利条件，以铁山乡铁西村田某某（退耕还林户）名义申报地栽木耳30万袋，获补贴资金225000.00元，以铁山乡创新村村民吕某某�吕某1（退耕还林户）名义申报地栽木耳10万袋，获补贴资金
150000.00元；以铁山乡创新村村民吕某某、吕某1名义申报红松坚果面积80亩，获补贴资金104000.00元。董某采用虚报冒领手段，共骗取国家退耕还林巩固地栽项目款
479000.00元。其中，董某给田某某、吕某某各10000.00元好处费，其余459000.00元全部被本人据为己有。
2015年1月初,董某察觉检察机关在调查自己的问题后，遂给田某某250000.00元，要其向检察机关说明所报30万袋木耳是二人合伙种植，田某某将所获补贴225000.00元借给董某，余25000.00元算作利息。侦查人员经对田某某询问后，其如实陈述了事实经过，检察机关将250000.00元缴回。同年4月27日，检察机关在吕某某处缴回赃款
10000.00元。
原审判决认定上述事实，有经一审开庭举证、质证的七台河市人民检察院指定管辖决定书；案件来源及破案经过；茄子河区事业单位工作人员年度考核登记表；茄子河区机关事业单位工作人员晋升工资审批表；茄子河区政府各部门主要职责；黑龙江省财政厅等部门有关退耕还林文件、黑龙江省退耕还林专向技术指标文件；七台河市政府退耕还林纪要、七台河市林业局退耕还林检查报告；铁山乡退耕还林项目作业说明书及项目基本情况、铁山乡退耕还林项目作业说明书及项目基本情况、承包承诺书及验收卡；退耕还林拨款凭证及代发名单、铁山信用社储蓄凭条；桃山区人民检察院冻结扣押债券股票基金通知书；龙江银行代扣款专用收据；户籍证明；证人乔某某、吕某2、田某某、吕某某、丛某、孙某某、韩某、孙某1、杨某、董某1、王某某、王�1、朱某某证言；被告人董某供述等证据证实。
（二）玩忽职守犯罪
2009年至2012年期间，董某作为茄子河区铁山乡财政所的工作人员，在负责审核铁山乡家电下乡补贴过程中，不认真履行职责，致使七台河市茄子河区铁山乡四龙家电商场经理杨某甲利用骗取的白某某、白某1、鲍某某、郝某某等305名农民的身份证号码，用在网上购买的假的家电下乡标示卡和出售家电截留的标示卡，以购买冰箱、彩电等电器，套取家电下乡补贴款342627.90元。其中2011年8月至2012年1月期间，杨某甲分三次，每次500.00元，共计送给董某人民币1500.00元，剩余套取的341127.90元家电下乡补贴款均被杨某甲用于个人交税、还银行贷款、购货等个人占用。
2015年1月14日，董某被检察机关传唤到案。
原审判决认定上述事实，有经一审开庭举证、质证的七台河市人民检察院指定管辖决定书、案件来源及破案经过、茄子河区事业单位工作人员年度考核登记表、茄子河区机关事业单位工作人员晋升工资审批表、董某户籍证明、茄子河区政府各部门主要职责、茄子河区铁山乡财政所会计工作职责、茄子河区铁山乡财政所说明、家电下乡有关文件及通知、杨某甲套取家电下乡补贴人员信息及金额明细、铁山乡财政所给予杨某甲家电下乡通过农村信用合作社铁山信用社拨付补贴金额；证人杨某甲、黄某某、于某1、于某2证言；证人国某某、辛某某等三百余人证言；被告人董某供述等证据证实。
七台河市桃山区人民法院认为，被告人董某在茄子河区铁山乡财政所工作期间，利用职务上的便利，骗取国家退耕还林补贴款，数额巨大，其行为构成贪污罪，其在负责审核铁山乡家电下乡补贴过程中，不认真履行职责，导致国家财产遭受重大损失，其行为构成玩忽职守罪，公诉机关指控罪名成立，应予支持。董某能自愿认罪，部分赃款由侦查机关在田某某、吕某某处缴回，酌定对董某从轻处罚。董某犯数罪，应予数罪并罚。其辩护人认为董某是以一般主体身份到林业部门咨询申报退耕还林项目，和他担任铁山乡财政所会计没有必然联系，且经田某某、吕某某、吕某1三人同意，持该三人提供的相关有效证件支取的项目补贴款，故董某的行为不构成贪污罪的辩护意见，结合本案相关证据可见，董某利用铁山乡财政所会计对所内资金进行核算、管理和监督的便利条件，冒用三位退耕还林户名义，骗过国家验收，利用发放补贴款的权利，直接将该款拨付到自己掌握的田某某、吕某某、吕某1帐户并予�支配，其与三位退耕还林户并非合作关系，其行为符合贪污罪的构成要件，此意见无事实和证据支持，不予采纳；其辩护人认为董某玩忽职守造成损失的数额低于30万元最低定罪标准，不构成玩忽职守罪的意见，无证据支持，与事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百九十七条第一款、第三十七条、第五十二条、第六十四条、第六十九条第一款、第九十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十八条、第十九条第一款的规定，认定被告人董某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币200000.00元，犯玩忽职守罪，免予刑事处罚，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币200000.00元；对被告人董某犯罪所得479000.00元，除检察机关从吕某某、田某某处缴回的260000.00元予以没收，依法上缴国库以外，余款219000.00元依法予以继续追缴。
宣判后，上诉人董某以其系红松和木耳的实际经营者，未利用职务便利，其行为不构成贪污罪；其负责家电下乡补贴兑付，无回访职责，家电商只有先交百分之三的税才能获取补贴，此款应予扣除，数额未达到玩忽职守罪的立案标准，其行为亦不构成玩忽职守罪为由，提出上诉。其辩护人提出与董某上诉理由相同的辩护意见。
出庭检察员认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人董某犯贪污罪、玩忽职守罪的事实清楚，对原审判决认定的事实和原审�决书中列明的证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人董某利用其担任茄子河区铁山乡财政所会计的职务便利，骗取国家退耕还林补贴款，数额巨大，其行为构成贪污罪；其在负责审核铁山乡家电下乡补贴过程中，不认真履行职责，导致公共财产遭受重大损失，其行为构成玩忽职守罪。
关于上诉人董某及其辩护人所提出的其系红松和木耳的实际经营者，未利用职务便利，其行为不构成贪污罪的上诉理由、辩护意见，经查，董某利用担任铁山乡财政所会计，对所内资金进行核算、管理和监督的便利条件，在得知国家有关退耕还林的相关补贴政策后，在明知其不符合相关政策，且其并非属于补贴对象的情况下，冒用退耕还林户名义，骗过国家验收，利用发放补贴款的权利，骗取国家补贴款，其行为符合贪污罪的犯罪构成要件，其实际经营及耕种红松坚果及地栽木耳的行为，系其为达到骗取国家补贴款而实施的手段行为，不影响该罪的成立。综上，该节上诉理由及辩护意见，无事实及法律依据，依法不能成立。
关于上诉人董某及其辩护人所提出的其负责家电下乡补贴兑付，无回访职责，家电商只有先交百分之三的税才能获取补贴，此款应予扣除，数额未达到玩忽职守罪的立案标准，其行为亦不构成玩忽职守罪的上诉理由、辩护意见，经查，董某作为铁山乡财政所工作人员，对家电下乡补贴款的发放未尽工作职责，导致家电销售商杨某甲利用虚假的家电下乡标识卡等，套取补贴款34万余元，致使公共财产遭受重大损失，其行为符合玩忽职守罪的犯罪构成要件。其所提犯罪数额应扣除杨某甲已缴纳的税款，数额未达到玩忽职守罪的立案标准�与本案查明的事实不符，依法不能成立。综上，该节上诉理由及辩护意见，无事实及法律依据，依法不能成立。
综上，一审判决认定上诉人董某犯贪污罪、玩忽职守罪的事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 关 勇
代理审判员 李 欢
代理审判员 薛丹华
二〇一六年十一月十七日
书 记 员 梁玲玲