甘肃省定西市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）定中民一终字第443号
上诉人（原审被告）樊XX，男，汉族，1972年6月6日生，甘肃省陇西县人，农民。
委托代理人许XX，甘肃笃厚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王XX，男，汉族，1966年2月20日生，甘肃省陇西县人，农民。
委托代理人王XX，甘肃陇远律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）马XX，女，汉族，1975年7月31日生，甘肃省陇西县人，农民。
上诉人樊XX因与被上诉人王XX、马XX提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陇西县人民法院（2015）陇文民初字第144号判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审认定：被告王XX系被告樊XX舅舅，原告马XX系随被告樊XX在工地干活的小工。2013年被告王XX在陇西县巩昌镇东关购买的一所宅院内建房，主体结束后，尚余贴磁砖和粉刷房屋等后续工程。2014年4月二被告经协商达成协议，由被告樊XX找工匠和小工，为被告王XX承建房屋的后续工程。商定大工每天200元，小工每天90元，由被告樊XX计工，工资由被告王XX支付给被告樊XX后由其发放。同年5月1日起，被告樊XX安排其一同干活的工匠及小工为被告王XX修建的房屋做贴磁砖和粉刷等工程，所使用的施工架由樊XX等人用钢管搭建并用铁丝固定。5月19日上午9时30分许，原告马XX、被告樊XX与陈世全在贴磁砖时，施工架翻倒，致三人摔下，原告马XX受伤，被送陇西县第一人民医院住院治疗2天后自动转甘肃省中医院住院治疗18天。经诊断，原告为骨折病（气滞血瘀证）、L1椎体压缩骨折，行后路钉棒系统内固定术，治愈出院。2014年7月23日原告之损伤经甘肃法医学会司法医学鉴定中心鉴定为八级伤残、后续治疗费需15000-19000元、护理期限为12-18个月，护理人数为1人。期间，被告王XX支付原告马XX13000元，被告樊XX借支原告马XX2000元。同年9月原告向本院提起诉讼，要求二被告赔偿其各项损失183523.77元。审理中，由于被告樊XX不同意调解，未能达成协议。
证实上述事实的证据有：原、被告的陈述，身份证明，住院病历，医疗费、交通费发票，司法鉴定意见书，鉴定费、复印费票据及王明祥、陈世全、张自军的证言等。
原审认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告樊XX与被告王XX为修建房屋的后续工程共同协商，由被告樊XX提供劳务和技术，被告王XX提供材料和资金的协议，已形成事实上的合同关系。经庭审查证，原告马XX等工匠，一直与被告樊XX一起承包小工程，某人包揽后即叫其他人一起工作。本案中，此工程劳务和技术系被告樊XX承揽，召集其他工匠共同向王XX提供劳务和技术，在劳务上被告樊XX与原告马XX等工匠已形成雇佣关系；由于技术亦由被告樊XX承揽，其在工程施工中所搭建的施工架未使用具有专业技术的架工施工，在安全生产上存在隐患，因此，对造成施工架倒塌，致原告马XX损伤应承担主要过错责任。被告樊XX辩称，原告马XX系其介绍给被告王XX家做小工，他们之间是雇佣关系，且致马XX受伤是所搭架子倒塌形成，搭架是王XX默许的，应由被告王XX承担赔偿责任的辩解理由不能成立，本院不予支持。原告马XX要求被告樊XX赔偿其医疗等费用的请求，应予支持。被告王XX未直接雇佣原告马XX，但作为受益人，在原告马XX受伤后支付了13000元的经济补偿，已尽到了应有的义务。原告马XX要求被告王XX赔偿其余损失的请求，于法无据，不予支持。原告马XX作为成年人，在工作中未尽到安全注意义务，导致其自身受伤，对此亦应承担相应的责任。关于原告提交的医疗费票据中无医院印章的，不予认定；由于医嘱中未表明加强营养，原告要求赔偿营养费的请求，不予支持。根据原告举证，其合理费用计算如下：医疗费40172.27元，误工费3525元（75元〈不高于工资90元〉×20天＋75元×45天〈至定残〉×60%〈八到十级〉）、护理费9129.75元（70.5元×20天＋70.5元×365天〈鉴定12-18个月〉×30%），住院伙食补助费800元（40元×20天），伤残赔偿金30648元（5108元／年×20年×30%）、后续治疗费16000元，交通费2625.2元、鉴定费4050元，复印费14元，共计106964.22元。现依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十五条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条及《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条之规定，判决：一、原告马XX的医疗费40172.27元、误工费3525元、护理费9129.75元、住院伙食补助费800元、伤残赔偿金30648元、后续治疗费16000元，交通费2625.2元、鉴定费4050元，复印费14元，共计106964.22元，（被告王XX已补偿13000元），余款93964.22元，由被告樊XX赔偿75171.38元（已支付2000元），其余18792.84元由原告马XX自行负担。上述款项于判决生效后十日内付清。二、驳回原告马XX要求被告王XX赔偿损失及其他诉讼请求。案件受理费1017元，由原告马XX负担207元，被告樊XX负担810元。
宣判后，上诉人樊XX不服上诉称：我与马XX之间不存在雇佣关系，我们都是给王XX提供劳务的工人，都与王XX之间存在雇佣关系。根据法律规定，雇员受到损害的应当由雇主承担赔偿责任。原审判决认定事实与实体处理矛盾，即认定马XX的工钱经我和王XX商议每天90元，又认定我与马XX之间存在雇佣关系相互矛盾，因如果我承包了工程的话，就没有必要和王XX共同商议工人的工资问题。综上，原审认定我与马XX之间存在雇佣关系，属认定事实错误，并导致实体处理不当，请求二审查明事实，依法改判我不承担赔偿责任。本案的诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人王XX、马XX服判未作答辩。
二审中，上诉人樊XX向法庭提交（2014）陇民一初字第401号民事调解书复印件1份和光盘1份，证实樊XX、张想元张自军、陈世全等四人与王XX之间是雇佣关系，樊XX与马XX之间不存在雇佣关系的事实。
经质证，被上诉人认为上述证据证实樊XX等四人与王XX之间非雇佣关系，王XX支付工资，并不直接证明雇佣该四人，另调解书与马XX没有任何关系。
二审查明的其他的事实及认定事实的证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，本案中，上诉人樊XX与被上诉人王XX经协商达成协议，由樊XX找工匠和小工，承建王XX房屋的后续工程，另被上诉人马XX陈述叫其到工地干活和支付工资的人均系樊XX，故可以认定马XX与樊XX之间系提供劳务和接受劳务的关系。马XX系在施工过程中施工架倒塌致其身体受到伤害，樊XX作为工程承包人应对施工架的搭建和安全负责，故应对马XX的损伤承担主要过错责任，而马XX在提供劳务过程中自己未尽到安全注意义务，亦应承担一定的责任。被上诉人马XX虽未直接向被上诉人王XX提供劳务，但王XX作为房主，系受益人，其在马XX受伤后支付了13000元的经济补偿，应视为已尽到了应有的义务。综上，原审在总赔偿费用中减除王XX补偿的13000元后，剩余费用依据樊XX和马XX各自的过错程度划分的赔偿比例恰当，二审予以确认。樊XX认为其与马XX之间不存在雇佣关系的上诉理由不能成立，对其不承担赔偿责任的上诉请求依法不予支持。经审查，原审不存在适用法律错误的情形。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费1017元，由上诉人樊XX负担。
本判决为终审判决。
审判长 丁瑞林
审判员 ＸＸ悌
审判员 黄 莉
二〇一五年十二月十四日
书记员 何婷婷