重庆市綦江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）綦法刑初字第00084号
公诉机关重庆市綦江区人民检察院。
被告人张某某，1975年4月4日出生于重庆市綦江区，汉族，高中文化，重庆同致诚工程咨询有限公司綦江办事处负责人。因涉嫌犯受贿罪，于2013年7月30日被重庆市人民检察院第五分院依法传唤，经该院决定，于同年8月1日被重庆市公安局刑事拘留，于同年8月15日被重庆市人民检察院第五分院取保候审。
辩护人彭浩，重庆百君律师事务所律师。
辩护人马选刚，重庆智豪律师事务所律师。
重庆市綦江区人民检察院以渝綦检刑诉（2014）4号起诉书，指控被告人张某某犯受贿罪，于2014年1月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2014年3月10日、8月22日两次公开开庭审理了本案。重庆市綦江区人民检察院指派检察员传东出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人彭浩、马选刚到庭参加诉讼。在审理过程中，公诉机关于2014年4月26日申请对本案延期审理，本院依法决定延期审理。现已审理终结。
公诉机关指控，2011年5月，胡某某以陕西建工集团总公司重庆分公司副经理的名义，找到时任綦江区东部新城管理委员会副主任陶某某，请求其在綦江东部新城横向六支路工程项目招标上帮忙，陶某某答应帮忙。随即，陶某某将其下属的建管部负责人陈某介绍给胡某某认识，让陈某为胡某某中标提供帮助。陈某表示同意，并将该工程项目的相关情况向胡某某作了介绍。同年6月，重庆同致诚工程咨询有限公司负责东部新城横向六支路工程招标代理工作。该公司綦江办事处的负责人张某某与陈某相约在綦江九龙大道“加宾道”咖啡厅见面，同时二人商定共同帮助胡某某中标该工程项目，并按工程中标标的1%向胡某某收取好处费。为减少竞争对手，保证胡某某顺利中标，同年7月，被告人张某某向陈某提出在招标条件中设置业主方向承建方借款2000万元的附加条件，陈某经层报有关领导同意，将此附加条件定为该工程项目招标的条件之一。随后，在该工程项目的招标条件正式公布之前，陈某、张某某与胡某某及其所在公司的业务员刘某等人相约在綦江一酒店见面。随后，张某某、陈某将设置的“2000万元借款条件”的意图告知了胡某某，并提出中标后，要按中标标的1%收取好处费，胡某某当即表示同意，并感谢二人帮忙。
同年8月，为了感谢张某某、陈某在招标过程中的帮忙，胡某某将事先准备好的20万元交给业务员刘某，安排刘某送给张某某。刘某随即与张某某电话联系，二人相约在綦江高速公路入口处见面。见面后，刘某将20万元交给了张某某。张某某拿到钱后，电话联系陈某，二人相约在陈某住所楼下见面。见面后，张某某告诉陈某，从胡某某处拿到了钱，并拿出10万元交给陈某。陈某收下后，全部用于个人投资。张某某将其余的10万元据为己有。
之后，陕西建工集团总公司以4058.90万元的标的中标了该工程项目。胡某某为兑现之前承诺的好处费，又准备了20万元，在綦江东部新城管委会将钱交给张某某。张某某将钱收下后，据为己有。
公诉机关提供相关证据指控被告人张某某犯受贿罪，并建议对被告人张某某在有期徒刑十年至十二年的幅度内量刑。
被告人张某某辩称，对指控的事实无异议，但构成什么罪由法院认定。
被告人张某某的辩护人辩称，被告人张某某的行为构成行贿罪，金额为10万元，其余系多收的代理费。被告人张某某有自首情节，如果构成受贿罪，应是从犯。
经审理查明，被告人张某某系重庆同致诚工程咨询有限公司綦江办事处的负责人。由于工作关系，被告人张某某认识了重庆市綦江区东部新城管理委员会建管部负责人陈某。
2011年5月，胡某某以陕西建工集团总公司重庆分公司副经理的名义，找到时任重庆市綦江区东部新城管理委员会副主任陶某某，请求其帮忙中标通惠新城横向六支路工程项目，陶某某答应帮忙。随即，陶某某将其下属的建管部负责人陈某介绍给胡某某认识，让陈某为胡某某中标提供帮助。陈某表示同意，并将该工程项目的相关情况向胡某某作了介绍。同年8月，綦江县公共资源综合交易中心通知重庆同致诚工程咨询有限公司作为通惠新城横向六支路工程项目招标代理公司。陈某向重庆同致诚工程咨询有限公司綦江办事处负责人张某某介绍认识了想要承建通惠新城横向六支路工程的陕西建工集团总公司重庆分公司的副经理胡某某。被告人张某某与胡某某见面后，商定帮助胡某某中标该工程项目，并向胡某某提出按工程总造价的1%收取招标代理费。胡某某认为招标代理费只需几万元，其收费太高。被告人张某某给胡某某承诺，只需要交1%的费用，由其去协调相关关系，整个招标的程序都不用管。胡某某为了中标该工程表示同意。之后，为减少竞争对手，保证陕西建工集团总公司顺利中标，被告人张某某向陈某提出，在招投标条件中设置业主方向承建方借款2000万元的附加条件。陈某经层报有关领导同意后，将此附加条件定为该工程项目招标的条件之一。被告人张某某并结合评分办法帮助陕西建工集团总公司设定了工程报价。
2011年8月的一天，被告人张某某以家里有急事需要用钱为由，让胡某某先支付其20万元。胡某某即安排其公司业务员刘某，在重庆市綦江高速路口送给被告人张某某20万元。被告人张某某收到20万元后，将其中的10万元送给陈某，其余的10万元据为己有。
2011年11月，陕西建工集团总公司以4058.9002万元的标的中标了通惠新城横向六支路工程。在中标后不久，胡某某为了兑现之前承诺的费用，在重庆市綦江区东部新城管委会送给被告人张某某20万元。2011年12月3日，被告人张某某向重庆同致诚工程咨询有限公司交纳了通惠新城横向六支路工程招标代理费86000元的管理费17200元，将其余11.4万元据为己有。
案发后，被告人张某某已向重庆市人民检察院第五分院退缴赃款30万元；本院在审理过程中，被告人张某某向本院退缴赃款1.4万元。
2014年3月18日，被告人张某某检举徐吉科涉嫌犯非法持有枪支罪，经查证属实，具有立功表现。
上述事实，被告人张某某在开庭审理过程中亦无异议，并有立案决定书，户籍信息，到案经过说明，重庆市綦江区东部新城管理委员会关于若干情况的说明，重庆市綦江区东部新城管理委员会主要职责、内设机构和人员编制规定，中共綦江县通惠新城管理委员会工作委员会关于陈某等同志任职的通知，綦江县通惠新城管理委员会各职能科室主要工作职责及建管科主要工作职责，干部履历表等相关人事档案，重庆同致诚工程咨询有限公司企业法人营业执照、资格证书等工商登记资料，招标代理服务收费管理暂行办法，綦江事业部代理项目统计、记帐凭证及收据，重庆同致诚工程咨询有限公司劳动合同书，重庆同致诚工程咨询有限公司的经营范围，重庆同致诚工程咨询有限公司綦江事业部代理的招标项目、收费及上交管理费情况，通惠新城横向六支路工程项目建设的批复、工程概算的通知、施工图审查报告、招标代理通知书，重庆市建设工程招标代理委托合同，招标、投标情况报告，招标公告，招标代理服务收费标准，招标、投标文件，评标报告，中标结果公示表，借款情况说明，退赃收据，证人胡某某、刘某、袁某、吴某某、陈某的证言，（2014）渝五中法刑终字第00096号刑事判决书，检举立功情况说明及（2014）綦法刑初字第00257号刑事判决书，被告人张某某的供述等证据证实，已经庭审质证，足以认定。
本院认为，被告人张某某身为公司工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，收取他人好处费31.4万元，其行为侵害了公司工作人员职务活动的廉洁性，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。对于公诉机关指控被告人张某某伙同国家工作人员共同收取贿赂款40万元，其行为构成受贿罪，因公诉机关未提供充分的证据证明被告人张某某与国家工作人员共谋收取好处费的事实，故对该指控，本院不予支持。被告人张某某检举他人的犯罪事实，经查证属实，具有立功表现，依法予以减轻处罚；被告人张某某归案后，能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；被告人张某某退缴其所得的全部赃款，酌情予以从轻处罚。对于被告人张某某的辩护人提出被告人张某某收取的40万元均为代理费的辩护意见，因被告人张某某明知该招标代理工程只收取几万元的招标代理费，为了使陕西建工集团总公司中标，为该工程增设附加条件，并结合评分办法帮助陕西建工集团设定工程报价，以协调关系为由，向请托单位索取费用，以达到多收取费用占为己有的目的，其行为符合非国家工作人员受贿罪的构成要件，故对该辩护意见，本院不予采纳；对于被告人张某某的辩护人提出被告人张某某有自首情节，因与庭审查明的事实不符，故对该辩护意见，本院不予采纳。本院根据被告人张某某的犯罪情节和悔罪表现，对被告人张某某适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，决定对被告人张某某适用缓刑。对于被告人张某某犯罪所得赃款，依法予以追缴，上缴国库。为此，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款，第六十八条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、对被告人张某某犯罪所得赃款31.4万元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曾 勇
人民陪审员 龙启军
人民陪审员 陈乐惠
二〇一四年八月二十二日
书 记 员 黄 雄