河南省柘城县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）柘民初字第891号
原告李华玲，女，住柘城县。
委托代理人李东升，河南京港律师事务所律师。
被告柘城县中医院。
法定代表人韩光，该院院长。
委托代理人段超，河南心诚律师事务所律师。
原告李华玲诉被告柘城县中医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2013年6月27日受理后，依法组成合议庭，于2014年1月23日公开开庭进行了审理。原告李华玲及委托代理人李东升，被告委托代理人段超到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李华玲诉称，2012年2月份，原告感觉咽部不舒服，在2012年6月3日到被告柘城县中医院北关院区就诊，经医生检查后告知咽部有滤泡，需做个小手术，原告在被告处进行了手术治疗，手术后出现吃饭呛咳、吞咽困难现象。原告又到柘城县人民医院诊治，经检查后，医生责怪原告把悬雍垂切除了，此时原告才知道原告的被悬雍垂切除了，原告再次找到柘城县中医院的医生，被告知到郑州的医院去看看，经郑州专家检查原告的的病情属悬雍垂误切引起，后经河南公安司法鉴定中心鉴定原告已构成七级伤残。因赔偿问题原告与被告协商无果，请求判令被告承担侵权责任，赔偿原告医疗费、继续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计295614元；案件受理费由被告承担。
被告柘城县中医院辩称，1、被告为原告进行手术征得了原告的同意，在为原告诊疗过程中没有任何差错或过失；2、河南公专司法鉴定中心鉴定意见书缺乏事实依据和科学性，并且该鉴定是李华玲单方委托，鉴定程序不合法。该鉴定机构有先入为主的倾向性，原告是2012年6月份在被告处诊疗，而鉴定机构在2012年4月22日就受理了原告的委托。送检的材料不完整，鉴定机构是听取单方委托人的陈述做出的鉴定。鉴定结论认定被告的诊治行为存在过失，缺乏事实依据。
原告向本院提供的证据材料有，第一组：原告身份证、户口薄复印件各一份，证明原告诉讼主体适格。第二组：原告病历复印件一份，证明被告给原告实施了切除悬雍垂手术等治疗措施；被告在手术前为原告实施的咽喉内窥镜影像检查显示原告为扁桃体肥大、颗粒型咽炎，未见原告悬雍垂过长的阳性影像学。第三组：1、2012年10月24日柘城县人民医院咽喉镜影像检查报告单复印件一份；2、2012年11月1日郑州市第三人民医院门诊病历2页、咽喉镜影像检查报告单复印件一份；3、2012年12月4日郑州市第一附属门诊病历复印件一份、电子鼻咽喉镜影像检查报告单复印件一份；4、2012年12月26日郑州市第二附属医院咽喉内窥镜查报告单复印件一份；5、2012年12月26日河南省人民医院医学影像诊断报告单复印件一份；6、河南公专司法鉴定中心（2013）临鉴字第0203号法医鉴定意见书一份。上述证据证明原告的基本病情为慢性咽喉炎、会厌囊肿，被告存在误诊、漏诊；原告因被告错误实施医疗行为导致悬雍垂缺失、烟腔狭窄；被告为原告实施的切除悬雍垂医疗行为存在过错导致原告七级伤残。第四组：医疗票据86张，证明原告在受到被告损害后实际发生的诊疗、康复费用。第五组、1、李华玲工资发放表二份；2、沈某甲工资发放表二份；3、柘城县某某务工有限公司出具的李华玲工资收入和误工情况证明一份；4、工友张某甲、张某乙、徐某甲、吉某甲出具的李华玲、沈某甲务工情况证明及证人身份证复印件。上述证据证明原告夫妻自2011年2月初至2012年5月医疗行为发生期间一直在城镇工作、生活，应当按照城镇居民标准计算原告赔偿数额；原告收入180元／天，原告丈夫沈某甲收入为280元／天，应作为计算赔偿的具体标准。第六组：1、被赡养人李某甲、卢某甲身份证、户口本复印件；2、柘城县申桥乡派出所、柘城县申桥乡后李村委会出具的李华玲与被抚养人关系证明一份，该组证据证明原告承担抚养费的依据和标准。第七组：1、交通票据106张；2、鉴定费票据50张，证明发生的其他损失为10207元。第八组：河南公专司法鉴定中心证明，证明该鉴定中心受理原告委托鉴定时间为2013年4月22日。
被告向本院提交的证据材料有，1、2013年12月6日柘城县法院司法技术科催缴鉴定费通知书一份，证明柘城县法院司法技术科是在2013年12月12日向被告发出的催缴鉴定费通知书，受委托进行鉴定的新乡医学院以没有收到鉴定费为由，对被告的重新鉴定申请作出退卷处理，责任不在被告；2、原告在被告处诊治住院病历一份，证明被告对原告进行的诊断有三项内容，是客观科学的，采取的治疗方案符合诊疗规范切合原告的病情，做手术前征得原告及家属的同意。河南公安司法鉴定中心出具的鉴定意见书依据的材料是不全面的，因为该鉴定中心没有见到原告完整的病历材料，被告对原告目前的病情不应承担任何法律责任。
经庭审质证，被告对原告提供的证据第一组、第二组、第三组证据1、2、3、4、5、第六组证据1、第七组交通费票据105张，计款6016元，鉴定费票据50张，计款5000元，第八组证据均无异议，本院予以确认。被告对第三组证据6有异议，认为该鉴定所依据资料不全面，认定被告存在过失不科学，缺乏必要的证据材料支持，该证据不应作为被告与原告目前病状有因果关系的证据认定，并申请重新鉴定。本院认为，被告对该份证据有异议，要求重新鉴定，经本院技术科对外委托鉴定，被告在重新鉴定期间未缴纳鉴定费，后经本院技术科发出催缴鉴定费通知，被告仍未缴纳鉴定费，鉴定部门以被告未缴纳鉴定作出退卷处理，本院技术室终结此次该鉴定程序。被告在申请重新鉴定期间未缴纳鉴定费，视为自行放弃鉴定的权利，因此被告的异议理由不成立，对原告提供的该份证据本院予以确认。被告对第四组医疗费有异议，认为该医疗费不是原告主张的30000元，经核算应为11462元。本院认为，原告向本院提供的86张票据被告认可，经本院核对款项为11656.53元，其他款项无票据或票据不是正规票据，对于该组证据内的11656.53元本院予以确认，其他部分本院不予确认。被告对第五组证据真实性有异议，认为原告诉状中所述是2012年2—5月份在内蒙古打工，即使原告夫妇长期外出务工，对于原告的伤残赔偿金应按照城镇居民标准计算，不应按原告主张的每天收入180元和其丈夫的每天收入280元标准计算。本院认为，原告夫妇虽系长期外出务工，但原告不能证明原告与其丈夫长期固定的收入，即为其所主张的180元／天和280元／天，原告的务工费、护理费及伤残赔偿金应按河南省城镇居民人均可支配收入计算，被告的异议理由成立，原告提供的该组证据不能作为被告赔偿原告损失的标准和依据，其赔偿依据应参照2012年河南省城镇居民人均可支配收入计算。被告对第六组证据2认为，应按原告提供赔偿清单列明请求的被抚养人生活费5032.14元计算。本院认为，被告的理由成立，本院予以采纳。
原告对被告提供的证据1有异议，认为催缴通知书的日期是改动的，达不到证明被告及时缴纳鉴定费的证明目的。本院认为，该份证据能够证明本院技术科向被告催缴鉴定费，而被告没有缴纳鉴定费，原告异议理由成立，本院予以采纳。原告对证据2有异议，认为在纠纷发生后，原告多次到被告处要求复印该病例，被告以种种理由不予提供，原告提供的该病例有多处改动痕迹，该病历部分内容不真实。诊断原告为悬雍垂过长并实施手术，没有实施多导睡眠星检测试验，被告的诊治行为没有明确的依据。本院认为，被告提供的该病历，即是原告依据该病历委托河南公专司法鉴定中心作出的伤残鉴定，原告未提供出证据证明被告对病历进行了改动，但被告并没有提供确切的证据推翻河南公专司法鉴定中心作出的鉴定意见书，该份证据不能达到被告的证明目的。
根据上述有效证据本院确认以下案件事实，2012年6月3日原告因咽部疼痛、不适，到被告柘城县中医院治疗，经诊断为原告患慢性扁桃体炎、悬雍垂过长、鼾症，当天下午15点30分被告给原告做了扁桃体摘除和悬雍垂缩短手术，术后原告在被告处住院治疗7天，原告出院后出现吃饭呛咳、吞咽困难等现象。后原告到柘城县人民医院诊治，被告知双侧扁桃体及腭咽成型术后，烟腔狭窄、悬雍垂缺失、会厌囊肿、慢性咽喉炎；为此原告又到郑州市人民医院、郑州医学院及其他医院诊治，花去医疗费11656.53元，交通费6016元。由于被告在手术中切除了原告的悬雍垂，给原告造成了伤害，原告委托河南公专司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心鉴定意见为：原告李华玲悬雍垂缺失与医疗纠纷存在因果关系，被告柘城县中医院北关院区在该次诊疗过程中存在过失行为，该行为给原告造成伤残，伤残等级为七级。原、被告双方因赔偿问题未达成一致意见，原告诉讼来院，请求判令被告承担侵权责任，赔偿医疗费22614元、误工费62640元、护理费1960元，残疾赔偿金168573元、被扶养人生活费5032.14元、精神抚慰金30000元、交通费5207元、鉴定费5000元，合计295614元。
审理过程中，被告于2013年8月5日以原告的伤残鉴定属于原告单方委托，鉴定意见不客观，申请重新鉴定的内容为：一、鉴定被告的医疗行为有无过失；二、如被告的医疗行为有过失，该过失与原告损害后果的因果关系及责任比例；三、原告的伤残程度。被告申请后，经本院技术科与原、被告协商，委托河南新乡医学院司法鉴定中心进行鉴定，由于被告未向鉴定中心缴纳鉴定费，该鉴定中心于2014年1月6日作出退卷处理，本院技术室于2014年1月9日终结此次鉴定程序。
另查明，2012年河南省城镇居民人均可支配收入为20442.62元／年。河南省城镇居民人均消费性支出为13732.96元／年。河南省农村居民人均年生活消费性支出为5032.14元／年。
本院认为，原告因扁桃体发炎、悬雍垂过长在被告处手术治疗中，原告到被告处诊疗，后诊疗过程中，由于被告的过错给原告造成了损害，应当承担赔偿责任。因被告过失把原告的悬雍垂切除，经河南公专司法鉴定中心鉴定，被告在诊疗过程中存在过失行为，原告的伤残构成七级伤残。由于被告的诊疗行为给原告造成了伤害，因此原告请求被告赔偿各项费用，事实清楚、证据充分，对于原告诉请合法的部分，本院依法予以支持。被告应赔偿原告的项目及数额为，医疗费11462元；误工费392元（20442.62元／年÷365天×7天）；护理费19434.49元（20442.62元／年÷365天×347天）；伤残赔偿金163540.96元（20442.62元／年×20年×0.4）；被抚养人生活费，原告母亲（5032.14元／年×5年÷4人=6290.17元）、原告父亲（13732.96元／年×8年÷4人=27465.92元），合计33756.09元，由于原告该项诉请为5032.14元，超出原告诉请部分，本院不予支持；精神抚慰金结合原告伤残等级，酌定为20000元；交通费5207元（经核算为6016元，原告诉请5207元，超出原告诉请部分，本院不予支持）；鉴定费5000元，共计230068.59元。原告诉请的继续治疗费，因原告未向本院提供证据，本院不予支持，继续治疗费可在实际发生后另行主张权利。被告辩称原告伤残鉴定程序不合法，鉴定机构受理原告委托鉴定时间早于原告的诊疗时间。由于河南公专司法鉴定中心出具证明，证明受理时间书写错误，实际受理鉴定时间为2013年4月22日，因此对被告该项答辩意见本院不予采纳。被告辩称为原告诊疗过程中没有任何差错，由于被告在给原告做悬雍垂缩短术时，因过失把原告的悬雍垂切除，经多家医疗机构诊断，均诊断原告悬雍垂缺失，因此，被告的该项答辩理由本院不予采纳。被告辩称原告的伤残鉴定程序不合法，认定被告存在过失行为，缺乏事实依据，由于被告自申请重新鉴定之日至河南新乡医学院司法鉴定中心退回鉴定材料止，被告未向该鉴定中心缴纳鉴定费，致使该鉴定中心作出退卷处理，被告应承担不能重新鉴定的责任，被告的该项答辩理由本院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四、第五十七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告柘城县中医院于本判决书生效后十日内支付原告赔偿款人民币230068.59元；
二、驳回原告李华玲的其他诉讼请求。
如被告柘城县中医院未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5734元由原告李华玲负担734元，被告柘城县中医院负担5000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
审判长 胡 鹏
审判员 刘遗林
审判员 王翠荣
二〇一四年四月十七日
书记员 孙振兰