陕西省蓝田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）蓝刑初字第00063号
公诉机关蓝田县人民检察院。
被告人郭某某，男，1966年11月15日出生于陕西省渭南市蒲城县，汉族，初中文化，农民。2013年9月15日因涉嫌非法经营罪被蓝田县公安局刑事拘留，同年10月17日被依法逮捕。现羁押于蓝田县看守所。
辩护人马群力，陕西白鹿原律师事务所律师。
被告人王某，又名王某，男，1981年5月4日出生于陕西省商洛市山阳县，汉族，初中文化，农民。2013年9月24日因涉嫌非法经营罪被蓝田县公安局刑事拘留，同年10月17日被依法逮捕。现羁押于蓝田县看守所。
辩护人周宏、黄军府，陕西融德律师事务所律师。
被告人刘某某，男，1972年5月15日出生于陕西省渭南市临渭区，汉族，初中文化，农民。2013年9月16日因涉嫌非法经营罪被蓝田县公安局刑事拘留，同年10月17日被依法逮捕。现羁押于蓝田县看守所。
辩护人王鑫，陕西白鹿原律师事务所律师。
蓝田县人民检察院以蓝检刑诉（2013）182号起诉书指控被告人郭某某、王某、刘某某犯非法经营罪，于2014年3月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。蓝田县人民检察院代理检察员郑珂出庭支持公诉，被告人郭某某及其辩护人马群力，被告人王某及其辩护人周宏、黄军府，被告人刘某某及其辩护人王鑫均到庭参加诉讼。现已审理终结。
蓝田县人民检察院指控：2013年9月13日晚，被告人郭某某、刘某某驾驶陕EF06**号江铃全顺牌小型普通客车从渭南市蒲城县出发前往商洛市山阳县，次日凌晨3时抵达山阳县王某的仓库，王某在未办理烟草专卖批发企业许可证的情况下一次性向郭、刘二人出售金猴王卷烟2500条，磨砂猴王烟750条，共计卷烟3250条，销售金额192500元。其中，刘某某从王某处购买金猴王卷烟2000条，付烟款10万元；郭某某从王某处购买金猴王卷烟500条，磨砂猴王卷烟750条，付烟款18000元，余款赊欠。2013年9月14日6时许，郭某某、刘某某在未办理烟草专卖品准运证的情况下拉运该批卷烟从山阳县返回蒲城县，行至西商高速蓝田县蓝关段时，被西安市烟草专卖局查获。经陕西省烟草质量监督检测站鉴别检验，该批卷烟为真品卷烟。经西安市烟草专卖局核价，金猴王卷烟每条50元，磨砂猴王卷烟每条100元，合计价值20万元。为了证实所指控的犯罪，公诉机关当庭出示了受案登记表、查获经过，辨认笔录及照片，西安市烟草专卖局检查笔录、现场图片，陕西省烟草质量监督检测站鉴别检验报告，西安市烟草专卖局先行登记保存物品核价单，证人刘某等人的证言，被告人郭某某、王某、刘某某的供述与辩解等证据，据此认为被告人郭某某、王某、刘某某的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条规定的非法经营罪，要求依法予以惩处。
被告人郭某某、王某、刘某某对起诉书指控其基本犯罪事实均无异议，并表示自愿认罪；唯被告人王某辩称其带领公安机关去湖北调查烟的来源，具有立功表现。被告人郭某某的辩护人提出辩护意见是，被告人郭某某属犯罪未遂，具有自首情节，应从轻处罚；被告人王某的辩护人提出的辩护意见是对公诉机关指控被告人王某的涉案数额有异议，被告人王某系从犯，应从轻处罚；被告人刘某某的辩护人提出的辩护意见是被告人刘某某属犯罪未遂，系从犯，且有自首情节，应从轻处罚。
经审理查明：2013年9月初，被告人郭某某、王某商议从山阳县购买卷烟在蒲城县销售获利。后郭某某在蒲城县兴镇联系卷烟买家，并将此事告知在兴镇经营的原某某、薛某某夫妇，经原某某、薛某某介绍联系到想购买卷烟的被告人刘某某。
2013年9月13日晚，被告人郭某某、刘某某驾驶陕EF06**号江铃全顺牌小型普通客车从渭南市蒲城县兴镇出发前往商洛市山阳县，次日凌晨3时抵达山阳县十里铺镇王某的仓库。王某在未办理烟草专卖批发企业许可证的情况下一次性向郭、刘二人出售金猴王卷烟2500条，每条50元，磨砂猴王烟750条，每条90元，共计卷烟3250条，销售金额192500元。其中，刘某某从王某处购买金猴王卷烟2000条，付烟款10万元；郭某某从王某处购买金猴王卷烟500条，磨砂猴王卷烟750条，付烟款18000元，余款赊欠。同时郭某某、王某商定从所出售的2500条金猴王卷烟中每条抽取1.5元的利润，从750条磨砂猴王卷烟中每条抽取0.5元的利润，合计4125元给郭某某。2013年9月14日6时许，郭某某、刘某某在未办理烟草专卖品准运证的情况下拉运该批卷烟从山阳县返回蒲城县，行至西商高速蓝田县蓝关段时，被西安市烟草专卖局查获。经陕西省烟草质量监督检测站鉴别检验，该批卷烟为真品卷烟。经西安市烟草专卖局核价，金猴王卷烟每条50元，磨砂猴王卷烟每条100元，合计价值20万元。
认定上述事实的证据有：
受案登记表、破案经过、抓获经过证实案件来源及案件的破获情况；
西安市烟草专卖局检查（勘验）笔录、现场照片证实现场被查获的卷烟情况；
陕西省烟草质量监督检测站鉴别检验报告证实涉案的金猴王卷烟、磨砂猴王卷烟均系真品卷烟；
4、证人刘某、黄某某证实被告人郭某某买卖卷烟的事实；
5、证人原进才、薛某某及被告人郭某某、王某、刘某某的供述及辩解证实三被告人非法买卖卷烟的经过；
6、西安市烟草专卖局先行登记保存物品核价单证实本案涉案金猴王卷烟每条50元，磨砂猴王卷烟每条100元，合计价值20万元。
上述证据，均经庭审质证、认证，且证据来源合法，三被告人及辩护人亦无异议，证据确实、充分，足以定案。
本院认为，被告人郭某某、王某、刘某某违反国家规定，非法经营卷烟，扰乱市场秩序，其行为均已构成《中华人民共和国刑法》第二百二十五条规定的非法经营罪。蓝田县人民检察院指控被告人郭某某、王某、刘某某犯非法经营罪的事实成立，罪名及适用法律正确，依法应予支持。在共同实施犯罪过程中，三被告人只是分工不同，均起主要作用，均系主犯，故对被告人王某、刘某某的辩护人辩称二被告人系从犯之辩护意见不予采纳；关于被告人郭某某、刘某某的辩护人辩称二被告人系犯罪未遂之辩护意见，因三被告人之间非法经营的犯罪行为已经完成，是否获利不是界定既遂、未遂的标准，故其辩护意见与事实及法律不符，不予采纳；关于被告人郭某某、刘某某的辩护人辩称二被告人有自首情节之意见，经查，2013年9月14日西安市烟草专卖局接群众举报，在西商高速一辆车牌号为陕EF06**的江铃全顺牌小型普通客车有大量卷烟，后西安市烟草专卖局专卖稽查支队在福银高速蓝关段截获了本案的涉案车辆及非法运输的卷烟，并抓获了被告人郭某某、刘某某，其行为不符合自首的构成要件，故对此节辩护意见不予采纳；关于被告人王某辩称其有立功表现之意见，因其虽带领公安机关去湖北调查烟的来源，但未查证属实，故其辩护意见与法律不符，不予采纳；关于被告人王某的辩护人提出对王某涉案数额应为188000元之意见，因被告人王某系主犯，应以全案的涉案金额计算，故对其辩护意见不予采纳。庭审中，三被告人认罪态度尚好，可予酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第七十二条，第七十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郭某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
被告人王某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
被告人刘某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
二、金猴王卷烟2500条，磨砂猴王卷烟750条予以没收（由西安烟草专卖局负责执行）；
三、作案工具陕EF06**江铃全顺牌小型普通客车一辆予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 黄 娟
人民陪审员 刘 玲
人民陪审员 杨 旭
二〇一四年六月十二日
书 记 员 王晓华