广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠中法民二终字第237号
上诉人（原审被告）：曾繁花。
委托代理人：魏宏强，广东集盛律师事务所律师。
委托代理人：马怀德，广东集盛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：广州科莱思诚铝业有限公司。
委托代理人：张财生，系广东鹏瑞律师事务所律师。
上诉人曾繁花因与被上诉人广州科莱思诚铝业有限公司买卖合同纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院(2014)惠诚法民二初字第869号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员岳淑敏担任审判长，审判员沈巍、代理审判员江玮组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
当事人原审的意见
原告广州科莱思诚铝业有限公司诉称，原、被告素有业务往来，2014年3月24日，应被告的要求，原告将一批规格分别为2.5和1.2的铝单板（货款18769.0647元）运至被告工地（运费1200元），被告收货后未付款。2014年4月8日，原、被告签订《材料采购合同》。合同约定，被告向原告采购铝单板一批，采购总面积约4000平方，总金额约73万元。合同签订后，被告支付合同总价的30%作为合同定金。上述合同签订后，被告分三次向原告下单；被告支付3万元定金（按合同约定本应支付定金21.9万元），原告基于之前良好的合作关系仍积极组织生产并按被告的指令于2014年4月16日发送货物一批（规格为3.0,面积为414.5531平方米)，被告予以收货，但迟迟未付款。2014年4月底，原告生产完成被告余下全部订单（规格为1.5，面积为1215.1909平方米和规格为3.0，面积为1463.7763平方米)；原告提请被告付款及收货，但被告指令原告暂时不要发货且寻找各种理由推倭原告的付款请求。原、被告于2014年5月12日对帐确认：截至2014年5月12日，被告应向原告支付货款、运费及其它费用（代付的标签及保护膜等费用）合计总金额为：649127.5231元；扣除已支付的3万元定金，被告实际仍需向原告支付619127.5231元整。原告曾就上述款项多次致函、致电被告，请被告尽快支付，但皆遭到被告的无理拒绝，至今未付。综上所述，被告拖欠货款的行为已构成严重违约，为维护自身合法权益，原告特依据《中华人民共和国合同法》的相关规定，向贵院提起诉讼，请求判令：一、被告立即支付原告幕墙铝单板材料的剩余货款及利息合计630762.82元)。其中：①、铝单板材料剩余货款619127.52元；②、逾期支付定金的利息3622.5元【自2014年4月8日支付至2014年8月8日止，要求支付至清偿日止。计算公式（730000×30%-30000)×5.75%+12个月×4个月）】；③、逾期支付货款利息8012.80元【自2014年5月17日支付至2014年8月8日止，要求支付至清偿日止。计算公式649127.52-(730000×30%-30000)×5.75%+12个月+30天×84天】；二、本案诉讼费用由被告承担。
被告曾繁花辩称，2014年4月8日，答辩人与被答辩人签订《材料采购合同》，就惠州汽车南站幕墙工程，约定被答辩人向答辩人采购幕墙铝单板一批，初定4000㎡，产品数量以答辩人实际下单数为准；颜色按答辩人签字确认的色板，855mm的3.0mm铝板加强筋只有一条，其他按照签字确认的图纸加工；单价：3.0mm为255元/㎡、1.5mm为110元/㎡，该单价包含材料出厂价、包装费、装车费、运至指定交货地点（即惠州汽车南站工地）的运费。签订合同时，被答辩人交给答辩人一份被答辩人外协合作公司广宏公司提供的阿克苏诺贝尔涂料（嘉兴）有限公司的《AkzoNobel产品说明书》以及《AkzoNobel产品检验报告》，承诺答辩人向其采购的铝板全部使用阿克苏诺贝尔涂料（嘉兴)有限公司的油漆。2014年4月9日答辩人向被答辩人下单，并通过电子邮件发送采购铝板图纸，于次日向答辩人转账支付定金3万元。被答辩人于2014年4月17日将第一批价值约10万元的铝板运至答辩人指定工地。一、因被答辩人在履行采购合同时违约，导致合同未能顺利履行，答辩人更因此遭受损失。被答辩人第一批交货不符合合同约定，在答辩人通知其换货后仍然存在问题，但此后被答辩人拒不改正，也不将该批货物取回。(一）2014年4月17日交货时的产品严重不符合合同约定。该批产品虽然依双方交易惯例在未经检验情况下由答辩人指定人员签字收货，但工地施工人员在随后准备使用该批产品时发现产品存在诸多质量问题。1、产品使用无任何标识的白包装，且未提供出厂合格证和出厂检验报告等技术资料，并且无厂名、厂址和日期，属三无产品，不符合合同第二条、第五条第3点第2项的约定。2、产品未使用双方约定的阿克苏诺贝尔涂料（嘉兴）有限公司颜色代号为的油漆，其使用色板未经答辩人签字确认，不符合答辩人所下《铝板采购单》对颜色的要求，违反了合同第一条的约定。3、产品未按答辩人第一批铝单板图纸中技术说明第三点的要求在板背粘贴50mm厚保温岩棉。鉴于上述问题，答辩人于4月17日晚20:10致电被答辩人，告知其第一批产品存在质量问题，并要求其立即换货。答辩人承认存在问题，于次日将该批产品运回广州工厂。（二）2014年4月22日被答辩人返工后交付的产品仍不符合合同约定，并导致施工方最终终止与答辩人合作。被答辩人将从工地运回的产品外包装增加“西飞国际”品牌标识后即运回工地，但第一次交货时的产品主要问题任然存在。施工方为保证其工程进度，最终解除了与答辩人之间的合同。（三）答辩人因被答辩人违约遭受重大损失。因被答辩人不能提供符合合同约定的产品，答辩人因此失去了惠州汽车南站幕墙工程供货业务，损失了该项业务的利润；此外，因被答辩人拒不取回不合格的产品，而惠州汽车南站幕墙工程工地方要求清场。为了保全货物、减少损失，答辩人只得将该批产品运至深圳存放至今，答辩人为此多支出搬运费、运输费及仓储费。二、被答辩人要求答辩人支付货款、定金及利息无法律依据。(一）被答辩人主张的货款分为已交货和未交货两部分。已交货的因产品质量不符合合同约定，在答辩人要求其返工后仍然存在质量问题，被答辩人理应取回，因此其无权要求答辩人支付货款。因第一批产品存在质量问题，答辩人已依据《中华人民共和国合同法》第158条的规定通知被答辩人取回。因答辩人与施工方的合同已被解除，未交付的产品已没有交付的条件。另外，被答辩人主张未交付货物的货款没有事实和法律依据。(二）虽然合同约定答辩人在合同签订后向被答辩人支付合同总价的30%作为定金，但在答辩人支付3万元定金后被答辩人即为答辩人首批总价为105711元的订单开始生产。这说明，答辩人将定金的支付时间改为按产品批次支付，将每次下单后支付该批产品总价的30%，被答辩人对此予以认可，否则就不会向答辩人交货。此外，合同中并未约定答辩人若延期支付定金，被答辩人可向其主张定金利息，我国现行法律亦无定金可计息的明确规定。因此，答辩人该主张无任何依据。三、《材料采购合同》（合同编号：xac-201431205）应当解除,被答辩人应取回第一批交付货物并退还答辩人定金。因被答辩人不能提供符合合同约定的产品，导致工地施工方选择向其他供货商采购，且该工地早已完工，答辩人与被答辩人就该工地签订的《采购合同》己无继续履行的意义。依据《中华人民共和国合同法》第148条“因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同的规定”，答辩人认为理应解除合同，被答辩人须取回其不合格的产品，并退还答辩入定金3万元。综上所述，被答辩人在履行合同时违约在先，因其提供不合格的产品致使合同不能履行，并导致了答辩人的损失，被答辩人提出的所有诉讼请求没有事实和法律依据，请求人民法院依法驳回。
原审法院查明的事实
原审法院审理查明：原、被告素有业务往来，2014年3月24日，应被告的要求，原告将一批规格分别为2.5和1.2的铝单板（货款18769.0647元）运至被告工地（运费1200元），被告收货后未付款。2014年4月8日，原、被告签订《材料采购合同》（合同编号:xac-2014031205)，就惠州汽车南站幕墙工程，约定被告向原告采购铝单板一批，采购总面积约4000平方米，总金额73万元，上述材料单价、总价均包含材料出厂价、包装费、装车费、运至指定地点的运费，同时材料进场被告负责卸车的费用。原告负责将材料运至惠州汽车南站工地，被告有权根据需要另行指定交货地点（不超过指定地点15公里范围）。合同签订后，被告支付合同总价的30%作为合同定金。上述合同签订后，被告分三次向原告下单并支付了3万元定金（按合同约定本应支付定金21.9万元），原告基于之前良好的合作关系仍积极组织生产并按被告的指令于2014年4月16日发送货物一批（规格为3.0,面积为414.5531平方米)，被告于次日予以收货，但未付款。2014年4月底，原告生产完成被告余下全部订单（规格为1.5，面积为1215.1909平方米和规格为3.0，面积为1463.7763平方米)；原告提请被告付款及收货，但被告指令原告暂时不要发货且推倭原告的付款请求。原、被告于2014年5月12日对帐确认：截至2014年5月12日，被告应向原告支付货款、运费及其它费用（代付的标签及保护膜等费用）合计总金额为：649127.5231元；扣除已支付的3万元定金，被告实际仍需向原告支付619127.5231元整。原告曾就上述款项多次致函、致电被告，请被告尽快支付，然时至今日，被告仍未能偿还货款，虽经原告方多次催讨，其仍拒不履行,由此酿成诉讼。
根据原告的申请，本院于2014年7月28日作出（2014）惠城法民二初字第869-1号民事裁定书，冻结被告曾繁花在平安银行惠州分行营业部中的银行存款630762.82元及查封了被告曾繁花名下的粤B号小轿车的所有权。
原审法院裁判理由和结果
原审法院认为：原、被告签订的《材料采购合同》系双方当事人在平等协商、等价有偿的基础上签订的，合法有效，对双方当事人均具有约束力。《材料采购合同》签订后，原告根据被告的订货要求，按时完成了铝单板的制作任务，但被告因自身原因拒绝提货并拖欠原告货款619127.52元的事实，有原、被告签订的《材料采购合同》、被告下单的电子邮件、银行转帐记录、送货单、运费单、材料对帐单、工作联系函、货物照片为证，事实清楚，本院予以确认。被告至今不偿付货款，其行为已构成违约，故原告要求被告支付货款619127.52元及逾期利息的诉讼请求，理由充分，本院予以支持。鉴于买卖双方对迟延付款的违约责任未作明确约定，故迟延付款的利息宜从本案受理之日（2014年7月14日）起以619127.52元为本金基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至欠款还清之日止。对现存放在原告处被告下单生产的铝单板（规格为1.5，面积为1215.1909平方米和规格为3.0，面积为1463.7763平方米)，在被告支付货款的同时，原告应按《材料采购合同》的约定，将产品运至惠州汽车南站工地或被告另行指定的交货地点（不超过惠州汽车南站工地15公里范围），包装费、装车费、运至指定地点的运费由原告负担，材料进场后的卸车费用由被告负担。被告提出原告生产的铝单板存在质量问题，但又不提供有效证据加以证实，因此，被告的辩解理由本院不予采信。
依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十五条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：（一）被告曾繁花应在本判决发生法律效力之日起十日内支付原告广州科莱思诚铝业有限公司货款619127.52元及逾期利息（逾期利息以619127.52元为本金基数，按中国人民银行同期同类贷款利率从2014年7月14日起计算至欠款还清之日止）；（二）原告广州科莱思诚铝业有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内将被告曾繁花下单生产的铝单板（规格为1.5，面积为1215.1909平方米和规格为3.0，面积为1463.7763平方米)运至惠州汽车南站工地或被告曾繁花另行指定的交货地点（不超过惠州汽车南站工地15公里范围），包装费、装车费、运至指定地点的运费由原告广州科莱思诚铝业有限公司负担，材料进场后的卸车费用由被告曾繁花负担；（三）驳回原告广州科莱思诚铝业有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10108元，保全费3674元，均由被告曾繁花负担。
当事人二审的意见
一审宣判后，曾繁花不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、一审判决认定事实不清,适用法律错误,请求二审法院撤销惠州市惠城区人民法院(2014)惠城法民二初字第869号民事判决,依法改判或将本案发回重审。2、一审、二审诉讼费用均由被上诉人承担。主要的事实和理由是：1、上诉人在履行《材料采购合同》时并无不当。2、被上诉人在履行《材料采购合同》违约在先，导致该合同未能履行完毕。3、一审法院对案件事实的认定存在如下错误。4、一审法院适用法律不当。
本院查明的事实
本院经审理查明，原审法院查明事实属实，本院予以确认。
本院另查，2014年5月12日的对账单上载明被上诉人曾繁花所签的字样为“数量及质量未确认，曾繁花”。
再查，《材料采购合同》第五条第3点的第（3）项约定：交接清单指定的确认人是吴某某。
第六条明确约定：材料检验期间为收到材料之日，检验方式：双方共同检验，经检验材料规格、型号、数量或者质量不符合合同约定时，买方应将该情形在检验日内书面通知卖方；双方对质量检验结果有异议时，双方可封存本批材料实物试样，公共选择送第三方检验，检验费买方先行支付。
上诉人曾繁花在二审中提交的证据有：上诉人与深圳市金晟捷公司的材料采购合同，证明上诉人与惠州汽车南站幕墙工程施工方签订的采购合同内容与上诉人与被上诉人签订的采购合同一致，除了价格部分有差异。
被上诉人对上述证据的质证意见：1、上诉人提交的6份证据，均不是新证据，其一审期间提出的5份证据已经超出举证期限。二审期间补充增加的采购合同也并非新证据，均在一审诉讼前已经存在。2、通过上诉人提交的证据材料5、6与原件核对存在明显的伪造痕迹。材料采购合同中材料、品名、价格的表格，复印件与原件内容不一致。其提交的证明的原件与复印件中的章的盖的位置是明显不一样的。对所有证据的真实性、合法性和关联性均不予认可。1、对真实性是不予认可的，所有的证据，要么复印件与原件不符，要么根本就没有原件。很明显这些证据都是事后伪造的。2、对合法性是不予认可的，明显超出举证期限的范围。且其来源不明，内容不确定。3、对关联性不予认可，这些证据均与上诉人与被上诉人之间的交易没有关联，上诉人与被上诉人之间有明确的合同约定，有电子邮件截图、银行转账记录、订单、送货单、运费单据、材料对账单为证。均证实上诉人与被上诉人之间的材料采购合同是独立于其他交易的。至于上诉人与其他第三方是否存在交易以及是否有其他具体的交易，被上诉人是不知情的。上诉人并没有在与被上诉人的交易过程中进行告知或写入合同。在此，特别说明，本质证意见是应二审法庭法官要求进行的质证，希望二审法庭能够对其证据是否超出举证期限予以审查。
本院裁判理由和结果
本院认为，本案系买卖合同纠纷案件。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，综合本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案二审争议焦点是：本案中，上诉人与被上诉人之间的买卖合同是否应当继续履行，上诉人是否应当向被上诉人支付本案的货款。
上诉人上诉主张其在履行本案的《材料采购合同》时并无不当，且是被上诉人在履行《材料采购合同》违约在先，导致该合同未能履行完毕。本院经审查认定，上诉人在一审中提交的5份证据（产品说明书、产品采购单及第一批单板图纸、实物对比图、通话清单、证明），本院对上述证据中的产品采购单及第一批单板图纸予以确认，证明了本案双方当事人之间的下订单往来交易以及确定的产品型号、规格、数量的事实；但产品说明书与本案无直接关联性，且被上诉人对该证据的真实性以及关联性不予认可，在本案双方交易往来的采购单以及《材料采购合同》中均未予以明确约定对所采购的产品有明确约定品牌要求，上诉人自称双方仅仅是口头上约定，但上诉人对此未进行举证，故对上诉人的证据产品说明书不予采纳以及上诉人关于品有特定品牌要求的主张不予采信；由于本案双方当事人在《材料采购合同》第六条明确约定：材料检验期间为收到材料之日，检验方式：双方共同检验，经检验材料规格、型号、数量或者质量不符合合同约定时，买方应将该情形在检验日内书面通知卖方；双方对质量检验结果有异议时，双方可封存本批材料实物试样，公共选择送第三方检验，检验费买方先行支付。本案中，上诉人对被上诉人所送的第一批货物已经进行了签收，签收人为《材料采购合同》指定的确认人吴某某签字确认。现上诉人主张所收的上述货物存在质量问题而不同意付款，其提交实物对比图、通话清单、证明以及二审中的证据上诉人与深圳市金晟捷公司的材料采购合同用于证实上诉人的主张成立。因实物对比图并非依照双方合同约定的双方共同检验方式取得，且上诉人也未依照合同约定提出书面意见，该证据不能作为本案认定事实的依据使用；通话清单、证明以及二审中的证据上诉人与深圳市金晟捷公司的材料采购合同均属于间接证据，不属于直接证据，在无其他证据佐证的情况下，无法直接证明待证事实成立。综上，上诉人提交的所有证据均无法证明被上诉人在履行《材料采购合同》违约在先，导致该合同未能履行完毕的事实成立；上诉人在合同签订后，仅仅支付了3万元的定金（按合同约定本应支付定金21.9万元），且在被上诉人向上诉人寄送《工作联络函件》后，上诉人仍旧未依照《材料采购合同》约定的在合同签订后，上诉人支付给被上诉人合同总价款的30%作为合同定金的约定，由此可见，上诉人并未依照合同约定履行，应认定为违约行为。综上，上诉人的上述主张，缺乏事实依据而不能成立，其上诉请求不应予以支持。现在任何一方当事人未提出解除合同的情况下，双方当事人仍应依据双方合同的约定进行履行，上诉人应当向被上诉人交付货款，被上诉人应当向上诉人交付货物。原审认定并无不当，本院依法予以维持。
另，2014年5月12日的对账单上载明被上诉人曾繁花所签的字样为“数量及质量未确认，曾繁花”。虽然，曾繁花对上述对账单上的数量及质量不予确认，但曾繁花并未对该对账单上的关于货物2014年4月18日、4月19日、4月22日产生的运费、装车费用、标签费用、保护膜费用、贴膜人工费等提出异议，视为上诉人对上述费用的确认。原审认定上述费用也由上诉人承当并无不当。
综上所述，原审认定的事实和适用法律基本正确，本院予以维持。上诉人的上诉主张缺乏事实与法律依据而不予采信，对其上诉请求本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉费10108元，由上诉人曾繁花负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 岳淑敏
审 判 员 沈 巍
代理审判员 江 玮
二〇一五年八月三十一日
书 记 员 徐静华
附：相关法律依据
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。