湖南省益阳市赫山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）益赫民一初字第1768号
原告夏立强，男。
委托代理人李奇国，湖南万维律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被告李安民，男。
被告周军辉，男。
被告蔡小艳，女，系周军辉之妻。
被告张尚武，男。
被告张艳青，女，系张尚武之妻。
原告夏立强（以下简称原告）诉被告李安民、周军辉、蔡小艳、张尚武、张艳青（以下简称五被告）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员赵炽兵独任审判，公开开庭进行了审理。原告夏立强及其委托代理人李奇国、被告李安民到庭参加诉讼，其他各被告经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年5月13日，被告李安民聘请原告在被告周军辉、蔡小艳�设的的房屋工地施工过程中，预制板突然断裂，造成原告摔伤，该预制板的生产者系被告张尚武、张艳青。原告伤后先后两次住院共77天，住院期间的医疗费已由各被告共同支付。经法医鉴定分别构成九级与十级伤残，出院后需全休2个月，另需后续治疗费2000元。原告尚有未成年子女两名需要抚养，故请求判决各被告连带赔偿原告后续治疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、司法鉴定费共72030.88元。
被告李安民辩称：1、被告李安民没有聘请原告，系原告主动要求到李安民处务工；2、原告受伤属实，但已经治愈，对法医鉴定有异议；3、根据原告的实际误工情况，同意赔偿其误工费，其他不予赔偿。
被告周军辉、蔡小艳、张尚武、张艳青均未予答辩。
原告为支持自己的主张向本院提交如下证据：
证据1、益阳市第三人民医院出具的门诊病历1份及出院记录2份，用以证明原告因摔伤住院两次共77天，出院医嘱要求原告在当地继续治疗并注意休息；
证据2、益阳市第三人民医院出具的疾病诊断证明书2份，用以证明原告两次住院期间需1人护理；
证据3、益阳市金卫司法鉴定所出具的益金司法临鉴字（2013）第0131号司法鉴定意见书1份，用以证明司法鉴定已明确原告的伤情构成九级与十级伤残，并对伤后治疗提出了明确意见；
证据4、户口簿1份，用以证明原告有两名未成年子女；
证据5、责任承担协议书1份，用以证明原告的受伤经过及各被告之间就责任划分已达成一致协议，各被告应承担责任。
被告李安民质证后对证据1、2、4、5均不持异议，对证据3的鉴定意见有异议。被告李安民在开庭审理前已申请对证据3中的内容进行重新鉴定，后因其未按时参加鉴定机构选定而终止。庭审中又再次提出重新鉴定，又因未在本院指定的期限内予以确认而按撤回申请处理。
其他被告未到庭质证，五被告均未提交证据。
上述各项证据经庭审质证后，本院认为证据1、2、4、5与本案具有关联性，来源合法，能够证明本案事实经过，本院予以采信。被告李安民虽对证据3提出异议，但因未能依法进行重新鉴定，且该证据系由合法机构出具，与本案具有关联性，证据内容无相反证据反驳，本院予以采信。
综合所采信的上述证据及庭审中双方当事人的陈述，本院确认如下案件事实：
被告周军辉、蔡小艳夫妻因需建设房屋，由被告李安民负责承建，原告经李安民同意后加入李安民手下的施工队施工，并由李安民支付劳动报酬。2013年5月13日，原告在安装房屋预制板过程中，预制板突然断裂，导致原告摔伤。该预制板的生产者系被告张尚武、张艳青夫妻。原告受伤当日被送往益阳市第三人民�院住院治疗36天，因未治愈，于2013年6月26日再次住院治疗41天，同年8月6日出院，出院医嘱要求原告在当地继续治疗并注意休息。原告先后两次住院共77天，医院确定由1人进行护理，住院期间的医疗费已由各被告共同支付。益阳市金卫司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定后，于2013年8月10日出具司法鉴定意见，意见认定原告因颈椎损伤构成九级伤残，因肩胛损伤构成十级伤残，出院后需全休两个月，另需后续治疗费2000元。
另查明：1.原告之女夏甜于1996年10月6日出生，之子夏阳于2003年1月7日出生，均未成年；2.五被告于2013年6月25日在益阳市沧水铺镇宝林冲村村民委员会的见证下，签订一份责任承担协议书，约定被告张尚武、张艳青夫妻承担60%的责任，被告李安民承担20%的责任，被告周军辉、蔡小艳夫妻承担20%的责任；3、原告对自己主张的司法鉴定费未提交相关证据证明；4、原告在审理过程中自愿放弃要求五被告承担连带责任的诉讼请求，请求五被告按约定的协议承担责任。
本院认为，被告李安民承建被告周军辉、蔡小艳夫妻的房屋后，虽未主动聘请原告施工，但原告加入李安民手下的施工队，已经过李安民的同意，劳动报酬亦由李安民支付，双方之间已构成事实上的雇佣关系。原告在施工过程中受伤，被告李安民应依法承担雇主责任，赔偿原告所遭受的损失。被告周军辉、蔡小艳夫妻将房屋发包给缺乏安全生产条件的被告李安民承建，存在选任过失，应当与承建人承担连带赔偿责任。致伤原告的预制板系由被告张尚武、张艳青夫妻生产，原告亦有权请求生产者承担赔偿责任。现因事故发生后五被告在当地村委会的见证下达成责任承担协议，对各自的责任大小已划分比例，原告请求五被告按协议履行不违反法律规定，本院采纳�协议中约定的责任划分比例，五被告按协议内容承担相应赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中的有关规定，原告因损害发生的各项损害赔偿金范围，包括原告所主张的后续治疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金。原告主张的司法鉴定费因未提交证据证明，本院不予支持，其他赔偿项目的具体数额根据以上规定并参照湖南省统计局公布的上一年度相关统计数据确定如下：
1、后续治疗费
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的后续治疗费用，应当予以赔偿。参照原告第二次入院的出院医嘱及司法鉴定意见，本院确定原告出院后需后续治疗费2000元；
2、�工费
原告于2013年5月13日受伤，共住院77天，司法鉴定意见确定其出院后需全休两个月，误工时间共有137天。因原告系农业户口，未能举证其有固定收入或最近三年的平均收入状况，故误工费的计算标准按湖南省上一年度农业人员的平均收入（21836元／年）计算为8310元（21836元／年÷12个月／年÷30天／月×137天）；
3、护理费
原告住院治疗共77天，按医院确定需护理人员1人的意见计算护理费。因原告未能举证证明护理人员有固定收入或最近三年的平均收入状况，本院参照误工费的规定计算，护理费为4670元（21836元／年÷12个月／年÷30天／月×77天）；
4、交通费
原告系益阳市赫山区泥江口镇人，受伤后两次住院，与陪护人员往返于医院、住所及鉴定机构，本院酌情确定交通费为300元；
5、住院伙食补助费
住院伙食补助费可以参照现行湖南省国家机关一般工作人员的�差伙食补助标准每人每天30元计算，原告住院共77天，其住院伙食补助费为2310元；
6、残疾赔偿金
原告系农业户口，其经常居住地和主要收入来源地为农村，其残疾赔偿金根据伤残等级（原告一处九级伤残赔偿指数为20%，另一处十级伤残赔偿附加指数为3%），按湖南省上一年度农村居民人均纯收入标准（7440元／年）计算二十年为34224元（7440元／年×20年×23%）。原告尚有两名未成年子女已分别年满十七周岁及十周岁，需要与妻子共同抚养，其被扶养人生活费按原告丧失劳动能力的程度计算至十八周岁为6075元。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知精神，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金一并赔偿，故本案残疾赔偿金共40299元。
综上所述，原告以上各项损失赔偿金总额为57889元，根据五被告已自行达成责任划分协议，原告的损失由被告李安民与被告周军辉、蔡小艳夫妻分别承担20%的责任，各赔偿原告11577.8元，被告张尚武、张艳青夫妻承担60%的责任，赔偿原告34733.4元。本院对原告诉讼请求中超过上述总额的部分不予支持，原告应承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告夏立强各项经济损失包括后续治疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金合计57889元，其中由被告李安民赔偿原告11577.8元，被告周军辉、蔡小艳共同赔偿原告11577.8元，�告张尚武、张艳青共同赔偿原告34733.4元，于本判决生效后十日内履行完毕；
二、驳回原告夏立强的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费520元，由原告夏立强负担102元，由被告李安民负担84元，被告周军辉、蔡小艳负担84元，被告张尚武、张艳青负担250元（各被告应负担的诉讼费已由原告预付，各被告在履行本判决时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审判员 赵炽兵
二〇一四年四月十日
书记员 吴 俊
附相关法律规定：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十五条损害发生后，当事人可以协商赔偿费用的支付方式。协商不一致的，赔偿费用应当一次性支付；一次性支付确有困难的，可以分期支付，但应当提供相应的担保。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款、第二款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔�权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于民事诉讼�据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。