山西省大同县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0227刑初21号
公诉机关山西省大同县人民检察院。
被告人冉化雷，男。2013年12月5日，被告人冉化雷因涉嫌合同诈骗罪被大同市公安局刑事拘留并上网追逃，2015年12月27日，被告人冉化雷主动到吉林省榆树市公安局于家派出所投案自首，并在榆树市公安局看守所羁押，于2016年1月8日由大同市公安局执行拘留，于2016年1月22日经大同市人民检察院批准逮捕，同日由大同市公安局执行逮捕，现羁押于大同市第一看守所。
辩护人董丽霞，山西鸿安律师事务所律师。
大同县人民检察院以大检公诉刑诉（2016）21号起诉书指控被告人冉化雷犯诈骗罪，于2016年7月1日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案,大同县人民检察院指派检察员刘胜男出庭支持公诉，被告人冉化雷及辩护人董丽霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
大同县人民检察院指控，2013年9月29日至10月16日期间，被告人冉化雷虚构向大同县福旺轮胎门市部的任财销售亚通牌轮胎的事实，骗取任财272300元后逃匿。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭宣读出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解等证据予以证实。公诉机关认为，被告人冉化雷以非法占有为目的，用虚构事实的方法，骗取他人钱财，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人冉化雷对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，当庭自愿认罪，希望法院对其从轻处罚。
被告人冉化雷的辩护人董丽霞提出以下辩护意见：1、对公诉机关指控的罪名无异议，但对指控的诈骗数额有异议，认为被告人冉化雷于2013年9月29日收取的10万元轮胎预付款没有欺骗之意，属于经济纠纷，不应当计入诈骗金额中，诈骗金额为17.23万元；2、被告人冉化雷主动投案，在侦查机关及当庭如实供述自己的罪行，系自首，且被告人主观恶性小，社会危害性不大，系初犯、偶犯，应当从轻、减轻处罚。
经审理查明，2013年1月3日，冉化雷经人介绍受雇于顺欣轮胎行，负责大同、朔州的轮胎销售。2013年9月29日冉化雷找到大同县富旺轮胎门市部任财，以轮胎涨价和先打款轮胎能便宜的理由向任财销售轮胎，之后任财给冉化雷的银行卡分三次分别汇入10万元、9.23万元、3万元，又给5万元现金的轮胎款，共计272300元。冉化雷收到这些钱未向公司汇报，也没有发货，10月16日，任财联系不上冉化雷，得知其已辞职。
认定上述事实，由公诉机关当庭举证并经举证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被害人任财报案材料及陈述，证实：2013年9月29日，冉化雷打电话说轮胎要涨价,问要不要货，任财咨询后说要260条，冉化雷要求先付15万货款，任财当日给冉化雷农村信用社账户汇入10万元。10月6日，任财在老孙家饭店给冉化雷5万现金，其妻子冯月青在场。10月10日，冉化雷打电话要求付清余款122300元，任财给冉化雷账户汇入92300元。10月14日，冉化雷打电话要求付清余款3万，称否则不发货。任财让其弟弟任富给冉化雷的邮政储蓄账户汇入3万元。之后冉化雷一直未发货。10月16日下午，冉化雷的手机关机了，后任财和冉化雷单位联系，得知冉化雷于9月25日已辞职。
2、证人证言(1)证人荣劲苍和贾永良的证言及情况说明，证实：顺欣轮胎行是2012年9月注册于晋中开发区三晋国际汽配城的个体工商户，由贾永良和荣劲苍合伙投资经营，后来准备成立顺鑫轮胎贸易有限公司（印好名片）但没有成立，公司规定业务员开发客户，报来订单后，公司通过物流发货，物流代收货款，如有特殊情况经荣劲苍和贾永良同意后可直接打款，但必须打到指定的帐户，不允许业务员直接收货款。2013年1月3日，冉化雷经人介绍受雇于顺欣轮胎行，并持有顺鑫轮胎贸易有限公司的名片，负责大同、朔州的轮胎销售。2013年9月25日，冉化雷和顺欣轮胎行负责人荣劲苍、贾永良请了长假，我们理解他辞职，由于公司管理制度不健全，未办理员工入职、离职等相关手续。大约10月16日，任财打电话询问，二人才知道冉化雷收取了任财272300元轮胎款，但联系不到冉化雷;(2)证人李雪芳的证言，证实：李雪芳在顺欣轮胎行管理考勤，冉化雷于2013年9月18日开始没有签到，于是向荣劲苍和贾永良反映了此问题;(3)证人冯月青（系被害人任财之妻）的证言，证实：2013年10月6日，任财在大同老五中附近老孙家饭店给了冉化雷5万现金。
3、被告人冉化雷的供述，证实：冉化雷为山西顺欣轮胎贸易有限公司业务员，负责大同、朔州的轮胎销售。2013年9月，冉化雷找到任财，说先打款轮胎就能便宜，任财准备购买260条左右，任财给冉化雷卡上汇入222300元，又给了5万元现金，冉化雷收到这些钱未向公司汇报，用于自己做生意，后生意赔了，冉化雷逃匿。
4、榆树市公安局于家派出所出具的户籍证明，证实被告人冉化雷的身份情况，且其已达到刑事责任年龄。
5、个体工商户营业执照证实：大同县富旺轮胎门市部和晋中开发区顺欣轮胎行进行了工商登记.
6、山西农村信用社回单2份邮政储蓄银行汇款收据1份，证实：2013年9月29日，冉化雷在山西农村信用社的账户汇入10万元，同年10月10日此账户汇入92300元，同年10月14日，冉化雷的邮政储蓄银行账户汇入3万元。
7、山西农村信用社回单,证实：2013年3月10日，荣劲苍的山西农信社账户汇入86240元，
8、被告人冉化雷所持名片复印件，证实冉化雷为顺鑫轮胎贸易有限公司人员。
9、明细账两份，证实顺欣轮胎行和大同县任财做过两笔业务，一笔86240元，一笔12800元，冉化雷所收任财款项账上没有记载。
10、邮政储蓄银行账户交易明细和农村信用社交易明细各一份，证实：2013年9月29日，冉化雷农村信用社（卡号6212801010003598476）的帐户收到大同县农村信用社汇入10万元，2013年10月10日，冉化雷在农村信用社（卡号6212801010003598476）的帐户收到汇款92300元，2013年10月14日，冉化雷的邮政卡（卡号6221881610026399770）的帐户收到汇款3万元。
11、顺欣轮胎行考勤表和工资表各一份，证实：冉化雷是顺欣轮胎行员工，从2013年9月18日开始未记考勤。
12、抓获经过和羁押证明各一份，证实：2015年12月27日，被告人冉化雷主动到榆树公安局于家派出所投案自首，并从2015年12月27日至2016年1月7日羁押于榆树市看守所。
综合分析以上证据，被害人任财的报案材料及陈述与被告人冉化雷的供述相互印证，并有证人证言、银行账户交易明细相佐证，能够确认被告人冉化雷诈骗的事实和数额。
本院认为，被告人冉化雷以非法占有为目的，用低价销售轮胎的事实，骗取被害人人民币272300元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人冉化雷主动投案并如实供述犯罪事实，具有自首情节，应当从轻处罚。关于辩护人提出被告人冉化雷于2013年9月29日收取的10万元轮胎预付款没有骗取之意，属于经济纠纷，不应当计入诈骗金额中的辩护意见，本院认为，被告人冉化雷在侦查机关和庭审的供述能证实其以轮胎涨价和先预付货款轮胎能便宜的理由谈成销售业务，既没有向公司汇报，也没有把货款打到指定帐户，并有证人证言印证此事实，且被害人询问此事时其已联系不上，故本院认定被告人具有非法占有的目的，其收取的10万元轮胎预付款属于经济纠纷的辩护意见不予采信。辩护人提出被告人具有自首情节，应从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人冉化雷非法占有被害人的财物予以追缴返还。被告人冉化雷因本案曾被羁押12天应从刑期中扣减。据此，根据被告人的犯罪事实、情节及对社会的危害性，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十四条之的规定，判决如下：
一、被告人冉化雷犯诈骗罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币二万元。（罚金在本判决生效后十日内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月8日起至2021年8月26日止。）
二、对被告人冉化雷的违法所得272300元，应归还受害人任财。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省大同市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 冯凌霞
审 判 员 马晓丰
人民陪审员 肖秀英
二〇一六年九月十八日
书 记 员 刘星伟