河南省邓州市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邓法民一初字第139号
原告：文从春，男，生于1954年3月27日，汉族。
委托代理人：何新友，河南雷鸣律师事务所律师。
被告：刘征，男，生于1989年1月20日，汉族。
委托代理人：邢立民，河南雷鸣律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司，住所地南阳市工业路57号。
负责人：吴文光，该公司经理。
委托代理人：贺玉平、张宁，河南鼎新律师事务所律师。
原告文从春与被告刘征、中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司（以下简称人保财险南阳分公司）为机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告文从春及其委托代理人何新友，被告刘征及其委托代理人邢立民，被告人保财险南阳分公司的委托代理人张宁均到庭参加诉讼。在诉讼中，原告申请撤回对被告张正东、邓州市云龙出租车有限公司的起诉，本院予以准许。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年7月17日22时许，原告在南邓公路故事桥段路边行走时，被张正东驾驶的豫RT21**号出租车撞倒，致使原告受伤，造成交通事故。张正东肇事后驾车逃逸，此事故经邓州市交警大队事故认定书认定张正东负全部责任，原告无责任。张正东驾驶的豫RT21**号出租车在人保财险南阳分公司投有交强险和商业险。故诉至本院，请求依法判令被告赔偿原告的各项损失共计107070元，在诉讼中原告将诉讼请求变更为197557.68元。
原告为支持其主张，向本院提交如下证据：
身份证复印件一份，以证明原告的身份情况；
道路交通事故认定书一份，以证明事故发生的经过及双方的责任划分；
邓州市第二人民医院入院证、诊断证明、住院病历、医疗费票据，邓州市人民医院住院证、出院证、诊断证明、检查报告单、住院费用汇总清单、医疗费票据，郑州大学第一附属医院诊断证明、出院记录、出院证明、住院费用汇总清单、医疗费票据，以证明原告受伤后入院治疗的情况及花费的医疗费用；
南阳新风司鉴所（2014）临初鉴字第512号法医鉴定意见书及鉴定费票据，以证明原告在本次事故中受伤致残的情况及花费的鉴定费用；
驾驶证、行驶证、保险单复印件各一份，以证明肇事司机具有合法驾驶资格、肇事车辆上路行驶合法及其在被告保险公司投保有交强险和商业第三者责任险；
交通费票据，以证明原告所花费的交通费用；
保全费票据一份，以证明原告为保全肇事车辆所花的费用。
被告刘征辩称：交通事故发生属实，对事故认定书无异议；张正东系被告刘征雇佣的司机，肇事车辆系被告刘征租用的，肇事车辆在被告人保财险南阳分公司投有交强险和商业第三者责任险，原告的损失应由保险公司予以赔偿；被告刘征在事故发生后为原告垫付的费用，原告在获赔后应予返还；原告撤回了对部分共同侵权人的起诉，故被告刘征对该共同侵权人应承担的份额不承担连带赔偿责任；肇事司机张正东在本案中有重大过失，依法应承担赔偿责任。
被告刘征为支持其主张，向法庭提交如下证据：
身份证复印件一份，以证明被告的身份情况；
行驶证一份，以证明肇事车辆的所有权人为邓州市云龙出租车有限公司；
租赁协议、邓州市云龙出租车有限公司屈秀梅全资入户经营合同书各一份，以证明肇事车辆实际所有权人为屈秀梅，肇事车辆挂靠在云龙公司，被告刘征系该肇事车辆的实际营运、使用人；
交强险、商业第三者险保单各一份，以证明肇事车辆在被告人保财险南阳分公司投保有交强险和商业第三者责任险；
收据两份，以证明事故发生后，被告刘征为原告支付住院费8000元，且被告刘征在邓州法院立案庭交押金20000元；
查封裁定、证明各一份，以证明事故发生后，原告扣押肇事车辆给被告刘征造成的损失。
被告人保财险南阳分公司辩称：交通事故属实，肇事车辆虽然在我公司投保有交强险和商业险，但本案事故认定书认定肇事司机肇事逃逸，依据相关法律规定和商业第三者责任险的合同约定，我公司仅在交强险分项限额范围内承担赔偿责任，超出部分商业险不再赔偿；原告请求赔偿数额过高，部分项目缺乏依据；
我公司不承担本案的诉讼费、鉴定费。
被告人保财险南阳分公司未向法庭提交证据。
经庭审质证，以上原告提交的第1、2、5、7组证据，二被告均无异议，本院予以采信。原告提交的第3组证据，被告刘征无异议，被告人保财险南阳分公司对其中邓州市结核病防治所供血库2014年7月25日出具的票号为0058613的票据有异议，认为住院病历和医嘱中未显示需要输血的相关证明，结合邓州市人民医院住院病历中的手术记录可知，原告文从春于2014年7月25日在邓州市人民医院进行了右侧肩胛骨粉碎性骨折切开复位内固定术和右侧股骨颈骨折人工关节置换术，该手术记录显示“术中出血约400ml，输悬浮红细胞4U，无输血反应”，该手术记录表明，2014年7月25日原告在手术中输血是必要的，这与邓州市结核病防治所供血库2014年7月25日出具的票号为0058613的票据中显示的“输血费4U”等费用也是一致的，故被告人保财险南阳分公司异议不成立，对原告提交的该份票号为0058613的输血费用票据本院予以采信；被告人保财险南阳分公司对第3组证据中郑州大学第一附属医院出具的票号为0919997、1167974的两份票据有异议，认为该票据上不显示原告的名字，无法确定与本案具有关联性，被告人保财险南阳分公司异议成立，故对该两份票据本院不予采信。原告提交的第4组证据，二被告对伤残鉴定意见书均有异议，但二被告在限定期限内均未提出书面重新鉴定申请并交纳鉴定费用，视为自动放弃重新鉴定，故对该组证据本院予以采信。原告提交的第6组证据，二被告均有异议，认为交通费过高且票据有连号的情形，请求法庭酌定，对此本院会综合整个案情依法予以酌定。
被告刘征提交的第1、2、4、5组证据，原告及被告人保财险南阳分公司均无异议，本院予以采信。被告刘征提交的第3组证据，被告人保财险南阳分公司无异议，原告认为其与本案无关而不予质证，刘征认为该租赁协议系与他人签订的租赁合同，但其仅提供了该租赁协议，亦未提供其他相关证据予以佐证，该租赁协议的真实性无法确定，且该租赁协议中“屈秀梅”的签名与邓州市云龙出租车有限公司屈秀梅全资入户经营合同书中“屈秀梅”的签名在书写习惯及字迹笔画上也存在差异，故对该组证据的真实性本院不予采信。被告刘征提交的第6组证据，被告人保财险南阳分公司无异议，原告有异议，认为发生交通事故后，为保障原告的合法权益而查封、扣押肇事车辆是合法的，不存在给被告造成损失，本院认为被告刘征在提交该组证据的同时，也说明其要证明的被告停运损失因与本案不属同一法律关系而要求另案起诉，故对其提供的该组证据在本案中不再评析。
依据有效证据，本院确认如下案件事实：2014年7月17日22时许，张正东驾驶豫RT21**号小型轿车行至邓州市白牛乡故事桥处将行人文从春撞伤，车辆损坏，造成交通事故。文从春受伤后，先后被送至邓州市第二人民医院、邓州市人民医院、郑州大学第一附属医院，后又在邓州市人民医院住院治疗，共住院54天，支付医疗费68610.10元。事故发生后，被告刘征为原告文从春支付医疗费8000元。
2014年7月25日，邓州市公安交通警察大队作出邓公交认字（2014）第00239号道路交通事故认定书，认定张正东肇事后逃逸应负此事故的全部责任，文从春无责任。2014年11月6日，南阳新风法医临床司法鉴定所作出（2014）临初鉴字第512号鉴定意见书，结论意见为：1、文从春右股骨颈骨折且行人工髋关节置换术后致右下肢整体活动功能丧失程度已构成伤残八级；2、文从春安装假体髋关节器具终生只需壹次，费用应当在叁万伍仟元左右；3、文从春右侧肩胛骨粉碎性骨折致右上肢整体功能丧失程度已构成伤残十级；4、文从春需对其右肩部内固物进行拆除的医疗费用应当在捌仟伍佰元左右。
本案肇事车辆行驶证上显示的所有权人为邓州市云龙出租车有限公司，被告刘征自述其系该肇事车辆的实际营运、使用人，肇事司机张正东系其雇佣的司机。该肇事车辆在被告人保财险南阳分公司投有交强险和商业第三者责任保险（责任限额为50万元且不计免赔），事故发生时在保险期限内。
本院认为：张正东驾驶的豫RT21**号轿车与原告文从春相撞，致使文从春受伤致残的事实清楚，现原告要求赔偿理由正当，合理部分本院予以支持。原告所提供的票号为0919997和1167974的两份票据，因该两份票据上未显示原告的姓名，无法确定其与本案具有关联性，故该两份票据不应计入原告的损失总额。原告要求护理费按两人计算，结合原告的住院病历可知，原告因该交通事故造成右侧肩胛骨粉碎性骨折，右侧股骨颈骨折，右侧第3肋骨骨折，右足第2、3、4跖骨骨折，从原告的伤情来看，两人护理是必需的也是合理的，且二被告对原告所诉要求两人护理均未提出异议，故原告要求按两人护理计算护理费用的诉讼请求，本院予以支持。关于二被告所辩不应支持原告误工费的问题，二被告认为发生交通事故时原告已年满60周岁，又无充分证据证明其有劳动收入，二被告辩解理由成立，本院予以支持。关于被告刘征所辩因原告申请撤回对张正东及邓州市云龙出租车有限公司的起诉故其不承担相应赔偿责任的问题，因肇事车辆行驶证上显示的所有权人为邓州市云龙出租车有限公司，但被告刘征认可其系肇事车辆的实际营运、使用人，肇事司机张正东系其雇佣的司机，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”，结合本案，被告刘征认可肇事司机张正东系其雇佣的司机，而张正东正是在为刘征驾驶出租车提供劳务的过程中，撞伤原告引发了本次交通事故，刘征作为接受张正东劳务的一方，其应当承担由张正东侵权行为所带来的侵权责任；根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”，本案中，肇事车辆行驶证上显示的所有权人为邓州市云龙出租车有限公司，而被告刘征认可其系该车辆的实际营运、使用人，双方存在着挂靠关系，因挂靠人与被挂靠人之间是连带责任关系，原告可以要求挂靠人承担责任，也可以要求被挂靠人承担责任，故原告申请撤回对被挂靠人邓州市云龙出租车有限公司的起诉并不影响原告请求实际营运、使用人刘征承担赔偿责任，故被告刘征的辩解理由不成立，本院不予支持。关于被告人保财险南阳分公司所辩因张正东肇事后逃逸故保险公司在商业第三者责任险内不承担赔偿责任的问题，首先，被告刘征提供的肇事车辆在被告保险公司投保商业第三者责任险的保险单，被告保险公司并无异议，而该保单中并未显示其约定肇事逃逸可以免除保险公司在商业第三者责任险限额内的赔偿责任；再者，即使该保单中约定肇事逃逸可以免除保险公司的赔偿责任，根据合同的相对性原则，该约定也仅对投保人和保险人具有合同拘束力，该合同无法对合同当事人外的第三者即事故中的受害人产生合同拘束力，且在商业第三者责任保险中，交通事故的发生意味着合同约定的赔偿条件成就，保险人即应履行赔偿义务，肇事逃逸的影响只及于事故发生之后，不溯及以前，投保人只应对逃逸行为扩大损害的部分担责，保险人以肇事逃逸为由免除自己的全部责任，违反公平原则、诚实信用原则和保险法的规定，属于无效条款，且保险人也没有证据证明本案司机肇事的逃逸行为给其造成新的损失，保险人不能以此为由免除赔偿责任，故被告人保财险南阳分公司的辩解理由不成立，本院不予支持。本案肇事车辆在被告人保财险南阳分公司投有交强险和商业第三者责任险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，被告人保财险南阳分公司应在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内对原告直接予以赔偿。因在此次事故中，张正东负全部责任，文从春无责任，故对原告超出交强险限额范围的损失，应由被告人保财险南阳分公司在商业第三者责任险限额范围内对原告予以赔偿。
原告文从春的损失数额应按下列范围和标准计算：
1、医疗费：68610.10元；
2、护理费：50元／天×54天×2人=5400元；
3、营养费：20元／天×54天=1080元；
4、住院伙食补助费：30元／天×54天=1620元；
5、残疾赔偿金：8475.34元／年×20年×32%=54242.18元；
6、精神抚慰金15000元；
7、假体髋关节器具费：35000元；
8、二次手术费：8500元；
9、交通费酌定为1000元。
上述1-9项共计190452.28元，首先应由被告人保财险南阳分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告122000元，剩余68452.28元应由其在商业第三者责任险限额范围内予以承担。另，被告刘征在事故发生后为原告垫支的8000元，原告获赔后应予以返还。原告过高的诉讼请求，因无法律依据及事实根据，本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：
被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告文从春190452.28元；
原告文从春在收到上述赔偿金当日返还给被告刘征8000元；
驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4250元，鉴定费1300元，保全费1000元，共计6550元，由被告刘征负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 闫 静
审 判 员 常 新
人民陪审员 马成伟
二〇一五年三月二十日
书 记 员 武 琼