文书内容湖南省衡阳市雁峰区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0406民初222、255号原告（被告）衡阳市雁峰区天亿电脑经营部，住所地衡阳市雁峰区先锋路54号衡阳电脑城3019、3020、3021号。经营者姜智，男汉族。原告（被告）衡阳市雁峰区金天亿电脑经营部，住所地衡阳市雁峰区先锋路54号衡阳电脑城3053、3055号。经营者姜智，男，汉族。二原告共同委托代理人梁志敏，湖南秦湘律师事务所律师。二原告共同委托代理人毛志慧，湖南秦湘律师事务所律师。被告（原告）于芳，女，1981年11月22日出生，汉族，无固定职业，住衡阳市石鼓区向东村7栋224号。委托代理人戴鑫，湖南八方律师事务所律师。原告（被告）衡阳市雁峰区天亿电脑经营部（以下简称天亿经营部）、衡阳市雁峰区金天亿电脑经营部（以下简称金天亿经营部）与被告（原告）于芳发生劳动争议纠纷，因双方均不服衡阳市雁峰区劳动人事争议仲裁委员会作出的雁劳人仲案字[2015]第67号仲裁裁决书，天亿经营部、金天亿经营部于2016年3月2日、于芳于2016年3月9日分别向本院起诉。本院分别受理后决定两案合并审理，依法组成由审判员王亮担任审判长，代理审判员王丽娟、人民陪审员丁隆凤参加的合议庭，于2016年5月9日公开开庭进行了审理。代理书记员李茜担任法庭记录。原告（被告）天亿经营部、金天亿经营部的经营者姜智及其共同委托代理人梁志敏、毛志慧，被告（原告）于芳的委托代理人戴鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）天亿经营部、金天亿经营部诉（辩）称：2011年2月28日，于芳进入金天亿经营部工作。工作期间，金天亿按月向其支付了工资，并以“衡阳市雁峰天亿电脑部”名义为于芳购买了社会保险。2015年2月，于芳向金天亿经营部请假一个月，但一个月后无故未来上班，金天亿安排员工通知于芳尽快上班，于芳明确表示不再回来上班，严重违反劳动纪律。于芳要求天亿经营部、金天亿经营部支付经济补偿金、失业保险损失及2011年至2013年未休年休假工资的诉请没有事实和法律依据，理由为：一、天亿经营部和金天亿经营部系独立的经营主体，于芳与金天亿经营部存在劳动关系，与天亿经营部不存在劳动关系，于芳无权要求天亿经营部承担用工主体责任；二、金天亿经营部不应当支付于芳经济补偿金，于芳没有书面通知金天亿经营部解除劳动关系，金天亿经营部也没有辞退于芳，双方劳动关系未解除，不符合支付经济补偿金的条件，即使双方劳动关系已经解除，解除劳动关系的根本原因是因为于芳严重违反劳动纪律，无故不上班；三、于芳没有提交证据证明其符合领取失业保险的条件，于芳系自愿离开金天亿经营部，不属于非本人意愿中断就业；四、于芳要求金天亿经营部支付未休年休假工资的诉请已过诉讼时效，金天亿已支付于芳年休假工资中的正常工资收入，剩余200%属于惩罚性赔偿，应适用一年期诉讼时效。综上，请求依法判令：天亿经营部、金天亿经营部不支付于芳解除劳动关系的经济补偿金、失业保险损失及带薪年休假工资。被告（原告）于芳辩（诉）称：2007年7月至2015年2月，于芳先后受聘或被调派到“衡阳市雁峰天亿电脑经营部”（已注销）、天亿经营部、金天亿经营部从事销售员、业务主管工作。在劳动关系存续期间，于芳未休年休假。天亿经营部、金天亿经营部仅在2008年4月至2014年12月以“衡阳市雁峰天亿电脑经营部”名义为于芳缴纳了养老保险。2015年2月28日，天亿经营部、金天亿经营部无故要求于芳回家休息，等通知再上班，同时向于芳承诺休假期间的工资照发。后于芳因与天亿经营部、金天亿经营部就及时发放工资、支付加班工资及经济补偿金等事项多次协商未果，于芳向雁峰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。雁峰区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书对以下事实认定不清：1、仲裁裁决书认定蒲小珍在2015年2月18日汇款给于芳的5000元系天亿经营部、金天亿经营部发放给于芳的工资无事实和法律依据。于芳近几年的工资均是通过张燕账户汇出，天亿经营部、金天亿经营部未举证证明单位工资改由蒲小珍发放。另外，结合工资发放的时间和数额来看，认定该笔款项系于芳的工资收入与事实不符；2、仲裁裁决书对天亿经营部、金天亿经营部违法解除劳动关系的事实不予认定及对天亿经营部、金天亿经营部应当支付于芳额外50%经济补偿金不予支持也是错误的；3、天亿经营部、金天亿经营部拖欠于芳工资至今，应当依法支付25%的经济补偿金。综上，请求依法判令：1、确认双方事实劳动关系已经解除；2、天亿经营部、金天亿经营部支付于芳经济补偿金39690元及50%额外经济补偿金19845元；3、天亿经营部、金天亿经营部支付于芳2015年1月、2月工资15876元及25%的经济补偿金3969元；4、天亿经营部、金天亿经营部赔偿于芳因未缴纳2015年1月、2月养老保险费所造成的经济损失4367元；5、天亿经营部、金天亿经营部赔偿于芳失业金损失9040元；6、天亿经营部、金天亿经营部支付于芳未休年休假工资21898元。在本院指定的举证期限内，原告（被告）天亿经营部为支持其诉讼请求（辩称意见），向本院提交了如下证据：天亿经营部营业执照，拟证明天亿经营部于2010年5月24日注册成立，天亿经营部与金天亿经营部是不同主体，天亿经营部与于芳之间不存在劳动关系的事实。在本院指定的举证期限内，原告（被告）金天亿经营部为支持其诉讼请求（辩称意见），向本院提交了如下证据：1、金天亿经营部营业执照，拟证明金天亿经营部于2010年12月9日注册成立的事实；2、考勤表，拟证明于芳自2015年3月份起就没到金天亿经营部上班的事实；3、工资发放记录，拟证明金天亿经营部按月向于芳发放工资的具体情况；4、对唐雁鸣、蒲小珍的询问笔录、雁峰区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录，拟证明于芳于2011年2月28日到金天亿经营部上班，自2015年3月份请假一个月后，经人事部多次通知无故拒不上班以及于芳2015年1月、2月工资已经发放的事实；5、仲裁裁决书，拟证明双方的劳动争议已经经过了仲裁前置程序的事实。在本院指定的举证期限内，被告（原告）于芳为支持其答辩意见（诉讼请求）向本院提交以下证据：1、雁劳人仲案字[2015]第67号劳动仲裁裁决书，拟证明雁峰区劳动人事争议仲裁委所认定的事实；2、社保个人账户卡及社保局出具的证明，拟证明于芳的工作年限及天亿经营部、金天亿经营部未依法为于芳缴纳2015年1月、2月社会保险的事实；3、组装出库单，拟证明于芳与天亿经营部、金天亿经营部之间存在事实劳动关系的事实；4、于芳银行卡流水明细账、清单，拟证明于芳的月工资标准情况及工作年限；5、手机短信，拟证明天亿经营部、金天亿经营部违法解聘于芳的事实；6、结婚证及于芳丈夫王辉信用卡交易记录，拟证明于芳与天亿经营部、金天亿经营部之间存在经济往来，天亿经营部、金天亿经营部于2015年2月18日支付给于芳的5000元并非是于芳2015年1月份、2月份工资的事实；7、庭审笔录2份、营业执照3份，四份证人证言、考勤表，拟证明于芳与天亿电脑部之间存在事实劳动关系，天亿电脑部、金天亿电脑部系关联单位，其员工考勤表系伪造以及于芳2015年1月、2月工资并未发放的事实。经庭审质证，于芳对天亿电脑部提交的证据的真实性、合法性没有异议，对其关联性有异议，认为不能达到其证明目的，营业执照只能证明天亿电脑部、金天亿电脑部的经营人为同一人，经营场所和经营范围相同。于芳对金天亿电脑部提交的证据1没有异议；对证据2的真实性、合法性、关联性均有异议，认为考勤表系金天亿经营部单方制作，其中没有赵纪军、张燕的名单，可能系金天亿经营部伪造；对证据3的真实性、合法性、关联性均有异议，认为该份证据系金天亿单方面制作，没有员工的签名，对其中每个月的实发工资、工资发放项目也有异议，不符合金天亿经营部日常工资发放情况；对证据4中询问笔录的真实性、合法性、关联性均有异议，对庭审笔录的真实性、合法性没有异议，对其关联性有异议，庭审笔录中的两位证人证言与询问笔录的内容相冲突，对于芳离职的真实原因，两位证人均未在现场；对证据5没有异议。天亿经营部、金天亿经营部对于芳提交的证据1的真实性、合法性、关联性没有异议，对其证明目的有异议，对雁峰区劳动人事争议仲裁委员会所认定的事实和依据有异议；对证据2的真实性、合法性、关联性没有异议，对其证明目的有异议，认为天亿经营部、金天亿经营部与于芳购买社保的单位没有关系，原来购买社保的单位已经注销，不能证明于芳2008年在天亿经营部和金天亿经营部工作，也不能证明2015年1月、2月的社保没有缴纳；对证据3的真实性没有异议，对其证明目的有异议，认为劳动者不能同时为两个用人单位提供劳务，于芳一直在金天亿经营部工作，与天亿经营部不存在劳动关系；对证据4的真实性有待核实，于芳的工资是金天亿经营部发放的，是通过张燕、蒲小珍的个人账户发放的，具体工资标准和工作年限应该以金天亿经营部提交的证据为准；对证据5的真实性和证明目的有异议，短信内容均是于芳发送给姜智的，不能证明是姜智要求于芳离职的；对证据6的真实性、合法性、关联性均有异议，认为不能达到其证明目的，有转账流水可以证明于芳2015年1月、2月工资已发放；对证据7的真实性、合法性、关联性没有异议，对证明目的有异议，认为天亿经营部和金天亿经营部是两个不同的用人单位，各自有不同的经营范围，一个从事电脑维修，一个从事电脑销售。证人于四妹未出庭作证，且系于芳的姑姑，其证明效力低。本院经审查后认为，天亿经营部提交的证据，内容真实，来源合法，本院予以确认，该证据可以证明天亿经营部于2010年5月24日注册成立。金天亿经营部提交的证据1、5，内容真实，来源合法，与本案相关联，且于芳对其均无异议，本院予以确认；证据2，考勤表无于芳的签字确认，系金天亿经营部单方制作，无法核实其真实性，本院不予确认；证据3，工资发放记录没有于芳本人签字，本院不予确认；证据4，询问笔录及证人证言，因证人唐雁鸣和蒲小珍系金天亿经营部的员工，与金天亿经营部具有利害关系，对其证言本院不予确认，对仲裁庭审笔录的真实性本院予以确认。于芳提交的证据1、2、3、7，内容真实，来源合法，与本案相关联，天亿经营部和金天亿经营部对其真实性均无异议，本院予以确认；证据4，银行卡流水可以证明于芳每月工资发放情况，本院予以确认；证据5，系于芳单方面编辑的短信，不具有证明效力，本院不予确认；证据6，无法证明其与本案的关联性，本院不予确认。本院经审理查明，于芳先后在“衡阳市雁峰天亿电脑部”、天亿经营部、金天亿经营部从事销售员、业务主管工作，双方均未签订书面劳动合同，基本工资为2000元/月，实际工资为基本工资加提成。自2008年4月至2014年12月均以“衡阳市雁峰天亿电脑部”名义为于芳缴纳了养老保险。2015年3月起，于芳未上班。2015年11月16日，于芳以天亿经营部、金天亿经营部拒绝安排其上班，且拖欠其2015年1月、2月工资为由，向衡阳市雁峰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求天亿经营部、金天亿经营部支付未签订书面劳动合同双倍工资差额、违法解除劳动合同赔偿金、经济补偿金、失业保险损失、未休年休假工资、养老保险损失等。衡阳市雁峰区劳动人事争议仲裁委员会于2016年2月22日作出雁劳人仲案字（2015）第67号仲裁裁决书，裁决内容为：一、双方事实劳动关系解除；二、天亿经营部、金天亿经营部支付于芳解除劳动关系经济补偿金33800元；三、天亿经营部、金天亿经营部支付于芳失业保险损失9040元；四、天亿经营部、金天亿经营部支付于芳未休年休假工资报酬18648.28元；五、驳回于芳其他仲裁请求。天亿经营部、金天亿经营部及于芳均不服该裁决结果，诉至本院。另查明，“衡阳市雁峰天亿电脑部”于2005年3月15日核准注册，2010年5月6日注销，经营场所为衡阳市雁峰区衡阳电脑城8342号，经营者姜武；天亿经营部于2010年5月24日注册成立，经营者姜智，经营场所为衡阳市雁峰区先锋路54号衡阳电脑城3019、3020、3021号，经营范围为电脑配件、耗材零售；金天亿经营部于2010年12月9日注册成立，经营者姜智，经营场所为衡阳市雁峰区先锋路54号衡阳电脑城3053、3055号，经营范围为电脑、配件、耗材、软件批发兼零售及维修服务。再查明，于芳在离职前12个月工资发放情况为：11489元、2271元、5793元、8970.7元、11499元、11138元、12240元、7753元、4637元、14650元、5000元（2015年1月份及2月份工资），平均工资为7953元/月。本院认为，于芳与天亿经营部、金天亿经营部虽未签订书面劳动合同，但双方事实劳动关系依法成立，双方均应受劳动法律法规的调整。2015年3月，于芳离开金天亿经营部，双方事实劳动关系解除。对本案中双方争议的焦点问题，本院作如下分析认定：一、关于天亿经营部和金天亿经营部是否应共同承担用工主体责任的问题。天亿经营部、金天亿经营部虽形式上是独立的个体工商户，但其登记的经营者均是姜智，经营场所均在衡阳市雁峰区先锋路54号衡阳电脑城三楼，经营范围均包括电脑配件、耗材、零售等，天亿经营部、金天亿经营部均未提供证据证明两单位在人事、业务、财务管理上系分别运作，应共同承担用工主体责任。二、关于是否应支付于芳2015年1月、2月份工资问题。金天亿经营部主张2015年2月18日已经通过出纳蒲小珍转账支付了2015年1月、2月份工资5000元，于芳主张该款系金天亿经营部与其丈夫王辉因信用卡往来所产生，但未提交充分证据证明金天亿经营部尚欠于芳5000元，综合于芳基本工资为2000元/月，本院依法认定该5000元系金天亿经营部发放给于芳2015年1月、2月的工资，故对于芳要求天亿经营部、金天亿经营部支付其2015年1月、2月工资及25%经济补偿金的诉请，本院不予支持。三、天亿经营部、金天亿经营部是否应向于芳支付经济补偿金及50%额外经济补偿金的问题。天亿经营部、金天亿经营部主张于芳是在请假一个月后自行离职，于芳主张是金天亿经营部通知其回家休息后单方解除合同，但双方均未提供有效证据佐证离职原因。金天亿经营部作为用人单位，在劳动者未到岗上班时，应及时查明原因通知劳动者回来上班，在劳动者不恢复上班时，应及时采取相应处理措施。金天亿经营部未提交证据证明已实施以上行为，不能认定于芳系自动离职，应视为用人单位向劳动者提出并与劳动者协商一致解除合同，天亿经营部和金天亿经营部应向于芳支付经济补偿金。天亿经营部、金天亿经营部作为用人单位，应对劳动者的入职时间承担举证责任，但天亿经营部、金天亿经营部均未提供证据证明于芳系2011年2月入职。根据于芳提供的衡阳市雁峰区社会保险局出具的证明显示，于芳作为“衡阳市雁峰天亿电脑部”职工，自2008年4月起缴纳养老保险至2014年12月，“衡阳市雁峰天亿电脑部”已于2010年5月6日注销，于芳与“衡阳市雁峰天亿电脑部”劳动关系自然终止。天亿经营部于2010年5月24日注册成立，与“衡阳市雁峰天亿电脑部”的经营者不同，故本院依法确认于芳入职天亿经营部时间为2010年5月。故天亿经营部、金天亿经营部应支付于芳的经济补偿金为39765元（7953元×5个月）。于芳要求天亿经营部、金天亿经营部支付经济补偿及39690元系对其自身权利的确认，本院依法予以支持；对天亿经营部、金天亿经营部主张的不予支持于芳经济补偿金的诉请，本院不予支持；因本案经济补偿金未经劳动行政部门责令用人单位限期支付，于芳诉请的额外50%经济补偿金无法律依据，本院不予支持。四、天亿经营部、金天亿经营部是否应赔偿于芳未缴纳2015年1月、2月养老保险的损失问题。因于芳尚未垫付用人单位应缴纳的养老保险费用，具体缴纳社保费用的数额尚需社保管理部门依据相关政策予以审核确认，对于芳该项诉请本院不予支持。五、关于天亿经营部、金天亿经营部是否应支付于芳失业金损失的问题。天亿经营部、金天亿经营部作为用人单位，未依法为于芳缴纳失业保险，致使于芳在劳动关系解除后，无法办理失业保险登记和享受失业保险待遇，因此给于芳造成的损失应由天亿经营部、金天亿经营部承担。天亿经营部、金天亿经营部未举证证明于芳系自动离职，故对金天亿经营部关于于芳不符合领取失业保险金的条件的主张，本院不予采信。天亿经营部、金天亿经营部应当依据《湖南省实施办法》第九条之规定支付于芳失业保险损失9040元（1130元×80%×10个月），对于芳主张天亿经营部、金天亿经营部支付失业保险损失的诉请，本院予以支持；对天亿经营部、金天亿经营部主张的无需支付于芳失业保险损失的诉请，本院不予支持。六、关于天亿经营部、金天亿经营部是否应支付于芳未休年休假工资的问题。带薪年休假是职工的法定权利，于芳已在天亿经营部、金天亿经营部连续工作一年以上，天亿经营部、金天亿经营部未举证证明已安排于芳休假或于芳存在不应休年假的情形，应当向于芳支付未休年休假的工资报酬。2010年至2013年的未休假工资已超出1年的仲裁时效，根据中华人民共和国人力资源和社会保障部颁发的《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，于芳2014年及2015年应休未休天数为5天（2014年5天+2015年0天），故应支付的未休年休假工资为919.50元（基本工资2000元/月÷21.75×5天×200%），对于芳超出该部分诉请，本院不予支持，对于天亿经营部、金天亿经营部提出的不应向于芳支付未休年休假工资的诉请，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一款、第三款，第八十五条，《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告（被告）衡阳市雁峰区天亿电脑经营部、衡阳市雁峰区金天亿电脑经营部与被告（原告）于芳的劳动关系予以解除；二、原告（被告）衡阳市雁峰区天亿电脑经营部、衡阳市雁峰区金天亿电脑经营部自本判决书生效后十日内一次性支付被告（原告）于芳解除劳动关系的经济补偿金39690元；三、原告（被告）衡阳市雁峰区天亿电脑经营部、衡阳市雁峰区金天亿电脑经营部自本判决书生效后十日内一次性支付被告（原告）于芳失业保险损失9040元；四、原告（被告）衡阳市雁峰区天亿电脑经营部、衡阳市雁峰区金天亿电脑经营部自本判决书生效后十日内一次性支付被告（原告）于芳年休假工资919.50元；五、驳回原告（被告）衡阳市雁峰区天亿电脑经营部、衡阳市雁峰区金天亿电脑经营部诉讼请求，驳回被告（原告）于芳其他诉讼请求。本案受理费20元，由原告（被告）衡阳市雁峰区天亿电脑经营部、衡阳市雁峰区金天亿电脑经营部负担。如果原告（被告）衡阳市雁峰区天亿电脑经营部、衡阳市雁峰区金天亿电脑经营部未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  王 亮代理审判员  王丽娟人民陪审员  丁隆凤二〇一六年八月二十四日代理书记员  李 茜校对人：李    茜      注：本案适用法律条款见附页附：本案适用的法律条款《中华人民共和国劳动合同法》第七条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；第四十七条第一款：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款：本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十五条：用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。《中华人民共和国社会保险法》第四十六条：失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。第四十七条：失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《职工带薪年休假条例》第三条：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;已满10年不满20年的，年休假10天;已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条第三款：单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。