江苏省东台市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东民初字第0357号
原告魏志平，男，村民。
委托代理人生宏华，江苏陈爱平律师事务所律师。
被告陈爱明，男，村民。
委托代理人周尧，江苏海瑞华律师事务所律师。
被告陈银，男，东台市龙达造船厂个体经营户。
委托代理人杜明旺，江苏天全律师事务所律师。
原告魏志平与被告陈爱明、陈银提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年3月21日立案受理，依法由审判员张少春适用简易程序公开开庭进行了审理。原告魏志平及其委托代理人生宏华，被告陈爱明的委托代理人周尧，被告陈银的委托代理人杜明旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告魏志平诉称，2010年7月，被告陈银将其龙达船厂两条钢质船的冷轧工序发包给被告陈爱明，双方约定劳务承包费分别为33500元、38950元。后被告陈爱明召集我和袁X寿等人一起从事冷轧工作。2011年1月2日14时许，我和他人一起卸槽钢时，槽钢掉落在我所站的脚手架上，致我跌落在船舱内受伤。事故发生后，我被送至东台市人民医院住院治疗24天，诊断为右侧肋骨骨折，右侧胸腔积液。住院期间的医疗费已由两被告垫付，出院时仍欠医院医疗费3142元。我的伤情经法医学鉴定构成十级伤残，因两被告对我的损失未能赔偿，故请求法院依法判令两被告共同赔偿我因人身损害造成的各项损失86026元，并承担本案诉讼费用。
被告陈爱明辩称，我是被告陈银造船厂的临时召集人，与原告之间不存在雇佣关系。原告在施工过程中不慎受伤是其违章作业所致，对事故发生原告自身存在一定的过错。原告受伤后，我垫付医疗费用10500元，作为同事已经尽到了自己的责任。原告要求我赔偿其损失无事实和法律依据，故请求法院依法驳回原告对我的诉讼请求。
被告陈银辩称，原告受雇于被告陈爱明，是为被告陈爱明提供的劳务，与我之间不存在任何法律关系，我不是适格的被告。原告和他人一起卸槽钢，本身并没有技术含量要求，由于原告大意导致槽钢掉落，从而发生本起事故，原告自身存在过错。我与被告陈爱明之间是承揽合同关系，原告受雇于被告陈爱明拆卸槽钢作业，人员安排是被告陈爱明自己组织，我不参与现场指挥，不存在定作、指示、选任过错。原告已经选择了工伤保险待遇法律关系诉讼，两年后又选择提供劳务者受害责任纠纷诉讼，违反了一事不再理的原则。我已为原告垫付医疗费10000元，要求在本案中一并解决。故请求法院依法驳回原告对我的诉讼请求。
经审理查明，被告陈银系个体工商户，个人投资成立了东台市龙达造船厂。2010年7月，被告陈银与被告陈爱明口头达成协议，由被告陈银将两条钢质船的冷轧工序交给被告陈爱明完成，每条船冷轧作业价款分别为33500元、39500元。后被告陈爱明召集原告等人做工，约定每人每天按100元工资标准计算，被告陈爱明以平时预付、年终结算方式向原告等人发放劳动报酬。2011年1月2日下午2时许，被告陈爱明安排原告等人拆卸槽钢，在拆卸过程中，因槽钢掉落到脚手架上，致脚手架跷头，造成原告跌倒在船舱内的龙筋上受伤。原告受伤后，被送至东台市人民医院住院治疗24天，经诊断为：右侧5、6、7、8、9肋骨骨折，右侧胸腔积液。被告陈爱明为原告垫付医疗费10500元，被告陈银为原告垫付医疗费10000元，原告尚欠医疗费3142元。2011年3月25日，盐城市第四人民医院司法鉴定所对原告伤情作出盐市四院司鉴（2011）法临鉴字第315号法医学鉴定书，鉴定意见为：1、被鉴定人魏志平因外伤致右侧肋骨骨折（右侧第5、6、7、8、9肋，计5根，部分畸形愈合）为人损十级伤残。2、建议误工期限计算至评残之日前，护理期限1个月（住院期间2人，出院后1人），营养期限1个半月。因两被告未能赔偿原告损失，为此，原告诉来本院，请求法院依法判令两被告共同赔偿其人身损害造成的各项损失86026元，并承担本案诉讼费用。
另查明，被告陈爱明与原告从事焊接和热切割作业系特种作业，应当具备相应的资质持证上岗，但被告陈爱明与原告在作业期间均无有效的特种作业操作证。
上述事实，有东台市人民医院的出院记录、医疗证明书、盐城市第四人民医院司法鉴定所法医学鉴定书、鉴定费票据、原告持有的特种作业操作证复印件、兴化市安全生产培训中心出具的证明、大丰市草堰镇草堰村村民委员会出具的证明及劳务分户清册、本院（2012）东民初字第0536号民事判决书和（2013）东民初字第0549号民事裁定书以及当事人各方的当庭陈述等在卷佐证，本院予以认定。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护。原告在雇佣活动中身体受到伤害，其有权要求雇主承担赔偿责任。
关于被告陈爱明与原告之间是否形成雇佣关系的问题。被告陈爱明在完成被告陈银的造船冷轧工序期间，雇用原告从事冷轧工作，并给付原告工资报酬，该事实不仅有原告的陈述和被告陈爱明本人的谈话笔录为证，还有本院（2012）东民初字第0536号民事判决书和（2013）东民初字第0549号民事裁定书予以证实。原告等人从事冷轧工作的内容由被告陈爱明指定和安排，被告陈爱明与原告之间存在控制、支配和从属关系，且原告提供的劳务并非其独立完成的业务活动，而是构成被告陈爱明冷轧工序的一部分，加之原告劳动报酬是由被告陈爱明以平时预付、年终结算的方式发放。因此，原告与被告陈爱明之间形成雇佣关系。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。本案原告在雇佣活动中所受到的伤害，损失应当由雇主承担，故原告要求被告陈爱明承担民事责任的请求依法应予支持。
关于被告陈银与被告陈爱明之间是否存在雇佣关系的问题。被告陈银将两条钢质船的冷轧工序交给被告陈爱明完成，并约定了报酬。从合同约定的目的看，指向的是工作成果，即被告陈爱明按照被告陈银提供的图纸，完成两条船的冷轧工序，而不是简单地为被告陈银提供劳务；从完成工作的独立性看，被告陈爱明以自己的技术和劳务等独立完成工作量，并获取被告陈银支付的报酬，两被告之间符合承揽合同的法律特征，即承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬。因此，被告陈银与被告陈爱明之间是承揽合同关系，而非雇佣关系。
关于被告陈银在本案中是否承担民事责任的问题。被告陈银将冷轧工序交给被告陈爱明完成，应当对承揽人的作业资质进行审查。根据《中华人民共和国安全生产法》第二十三条第一款的规定：“生产经营单位的特种作业人员必须按照国家有关规定经专门的安全作业培训，取得特种作业操作资格证书，方可上岗作业”。本案被告陈爱明承揽被告陈银钢质船冷轧作业时不具备特种作业资格和安全生产条件，而被告陈银对被告陈爱明是否具备特种作业资格未进行审查而准其承揽作业，选任上存在过错。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十条的规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。由此可见，被告陈银将造船冷轧工序交给不具备特种作业资格和安全生产条件的被告陈爱明承揽，存在选任过错，对原告受伤造成的损失亦应承担相应的民事责任。被告陈爱明辩解自己是召集人而非雇主，未提交相应的证据为其证明，该辩解缺乏事实依据，本院不予采信。
关于原告在雇佣活动中受伤自身是否存在过错的问题。原告作为从事冷轧工作多年的熟练工，应当知道安全作业的基本要求和作业中应当注意加强自身安全保护，但其在从事雇佣活动中，明知操作证已经过期而无证上岗，在不能确保脚手架牢固的情况下，未尽安全防范注意义务，不当拆卸槽钢造成自身跌落，为本案事故发生带来较大的安全隐患，作业中又未能切实加强自我安全保护，以致事故发生，原告对损害后果自身存在过错，亦应承担相应的民事责任。
综上，本院确认原告因本起事故造成的损失为：原告住院期间的医疗费已由被告陈爱明垫付10500元，由被告陈银垫付10000元，合计20500元，该事实各方均无异议，本院予以认定；原告尚欠医院医疗费3142元，有医院出具的欠费证明为据，该费用已经实际发生，在两被告赔偿后，由原告向医院支付为宜，故该项请求应予支持；对原告主张的二次手术费5000元，考虑该费用是原告今后治疗必然发生的费用，且有医疗机构出具的医疗证明，为减少讼累，保护受害人权益，二次手术费用应当予以认定。对误工费，原告系多年从事焊接和热切割工作的冷轧工，长期以造船为业，可比照船舶制造业职工平均工资计算原告误工损失，因原告主张的每天100元不超过该行业标准，故误工费可按原告主张的每天100元以司法鉴定意见90天计算为9000元。护理费可按法医学鉴定意见1个月（住院期间为2人，出院后1人）合计54天按每天60元计算3240元；住院伙食补助费按24天每天18元计算432元；营养费按法医学鉴定意见45天以每天9元计算405元；对原告主张的残疾赔偿金，虽然原告长期从事造船工作，但其工作地点在农村，且原告系农业家庭户口，长期生活居住亦在农村，故其残疾赔偿金应按农村居民人均可支配收入13598元计算2年为27196元；交通费酌情认定400元；法医学鉴定费1460元应予认定；综上，原告因身体受到伤害造成的损失合计为70775元。原告与被告陈爱明、陈银按2：6：2的比例各自承担相应的赔偿责任。两被告已垫付的医疗费应当从各自赔偿额中扣减。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国安全生产法》第二十三条第一款，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告陈爱明于本判决生效后10日内赔偿原告魏志平人身损害造成的各项损失42465元（含垫付医疗费10500元）；
二、被告陈银于本判决生效后10日内赔偿原告魏志平人身损害造成的各项损失14155元（含垫付医疗费10000元）；
三、驳回原告魏志平的其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1950元，减半收取975元，原告魏志平负担335元，被告陈爱明负担480元，被告陈银负担160元（原告预交的案件受理费本院不再退还，由被告陈爱明、陈银在本判决生效后10日内向原告直接支付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定向该院预交上诉案件受理费（开户银行：市农行中汇支行，账号：400101040227821，户名：盐城市财政局非税收入财政专户）。在上诉期满次日起7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审判员 张少春
二〇一四年五月二十七日
书记员 石小波
附相关法律条文
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2.《中华人民共和国安全生产法》
第二十三条生产经营单位的特种作业人员必须按照国家有关规定经专门的安全作业培训，取得特种作业操作资格证书，方可上岗作业。
特种作业人员的范围由国务院负责安全生产监督管理的部门会同国务院有关部门确定。
3.《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。