北京市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）二中刑终字第1441号
原公诉机关北京市东城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张金钟，男，1955年9月21日出生；因涉嫌犯贪污罪于2013年4月11日被羁押，同年4月26日被逮捕；现羁押在北京市东城区看守所。
辩护人王卫中，北京永勤律师事务所律师。
辩护人李丹凤，北京永勤律师事务所实习律师。
北京市东城区人民法院审理北京市东城区人民检察院指控原审被告人张金钟犯贪污罪一案，于二О一四年九月二日作出（2013）东刑初字第1076号刑事判决。原审被告人张金钟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张金钟，听取了其辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
北京市东城区人民法院判决认定：被告人张金钟于2011年1月至2012年5月间，利用担任首汽租赁有限责任公司北京分公司（营业地在北京市东城区）第三营业部经理，对营业部劳务派遣司机的工资发放等进行管理的职务便利，在工资单中虚加司机人员信息，骗取公司工资款人民币594299.58元，由其个人支配。被告人张金钟于2013年4月11日被北京市东城区人民检察院传唤到案。在案冻结被告人张金钟名下银行卡3张（内有人民币5万余元）。
一审法院认定上述事实的证据有：
1、证人陈×1的证言证明：其于2011年和丰田汽车技术中心（中国）有限公司（以下简称丰田公司）谈了一个丰田试验车项目，丰田公司按照合同支付给首汽租赁有限责任公司北京分公司（以下简称首汽租赁公司）租赁和试验车两部分费用。其全程参与了项目过程，跟着张金钟一起办理了所有与业务有关的费用支出，发现张金钟在项目中通过制造虚假工资单及发票报销等方式向公司支取的大笔款项去向不明。其怀疑张金钟把钱款贪污了，遂报案。
2、证人杨×、张×、乔×、刘×1、贾×、郭×的证言及首汽租赁公司提供的说明、证明、劳务派遣司机劳务费工资明细表等证明：案发期间被告人张金钟的任职情况，首汽租赁公司第三营业部（以下简称第三营业部）劳务派遣司机人员及工资发放情况，司机劳务费明细表中有60余人不是第三营业部司机。
3、证人扈×、顿×、陈×2的证言证明：三人参与2011年丰田实验车项目及项目中司机工资发放、第三营业部费用支出等情况。
4、证人朱×、陈×3、王×的证言证明：首汽租赁公司有正常规范的财务报销制度，没有发现通过上报虚假司机信息冒领钱款的现象，前总经理刘大宇在2011年底去世。
5、证人任×的证言及丰田试验车项目经费使用证明证实：丰田试验车项目费用的管理、使用及张金钟支取、报销相应款项的情况。
6、证人付×、刘×2、李×1的证言证明：首汽租赁公司与北京精灵时创人力资源管理有限公司（以下简称精灵时创公司）存在劳务派遣合作关系。流程上，先是公司各营业部将使用司机的工资表报给公司风险控制部，风险控制部审核后，将工资表发给精灵时创公司，精灵时创公司审核后，再将工资表返回公司风险控制部，风险控制部向公司财务开立相应支票并将款项汇给精灵时创公司，由精灵时创公司向各营业部的劳务司机发放工资。风险控制部在工作中没有发现张金钟存在虚报司机信息的情形。
7、企业申请营业登记注册书、企业变更（改制）登记（备案）申请书、股东股权转让协议书、企业法人营业执照、股本结构表、证明、任免的请示、履历表、关于张金钟任职程序的说明、党委会记录单等证明：首汽租赁公司为国家出资企业；被告人张金钟被任命为第三营业部经理系经北京分公司经理办公会和支委会研究决定，并以文字请示的形式上报首汽租赁公司总部批准同意；免职系经首汽租赁公司党委扩大会研究决定。
8、业务管理制度、货币资金管理规定、关于落实﹤首旅集团2011年”小金库”专项治理工作方案﹥的通知、北京地区录用临时驾驶员管理规定（暂行）、关于劳务派遣司机信息库录入和现阶段使用的工作安排、劳务派遣司机的工作规程及管理规定、劳务司机薪酬发放办法、关于北京分公司劳务派遣司机薪酬发放办法的补充规定（试行）等证明：首汽租赁公司相关制度情况。
9、首汽租赁公司差旅费报销单、定向租赁购置车协议、租赁车辆协议、耐久试验行驶委托合同、关于走行实验合同丢失的说明、财务凭证、出差申请表等证明丰田公司与首汽租赁公司之间签订丰田车试验项目及张金钟出差的相关情况。
10、证人孙×、田×的证言及精灵时创公司提供的企业法人营业执照、公司章程、首汽部门工资发放流程说明、员工手册、现金工资发放管理办法、财务资金管理制度、劳务司机工资发放流程图、劳务派遣司机工资发放流程说明、首汽三部劳务派遣司机工资现金发放信息表、劳务司机派遣合作协议书、说明、劳务派遣司机人员名单及工资发放表、劳务派遣司机花名册、无合同人员工资发放明细、李×2工资发放明细、银行对账单等证明：精灵时创公司为首汽租赁公司提供劳务派遣服务。案发期间，精灵时创公司应第三营业部经理张金钟的要求，将该营业部工资表中虚列的一些”空头”司机的工资打入张金钟个人银行账户。经统计，虚假司机累计60余人，首汽租赁公司为此支付精灵时创公司累计人民币657318.76元，精灵时创公司扣除管理费后，打入张金钟银行账户629548.79元。
11、丰田汽车技术中心（中国）有限公司提供的《员工守则》及丰田试验车项目日方负责人大竹××出具的《确认书》证明：大竹××和张金钟没有特别交往，并且没参与过任何违法行为，丰田公司在此方面有严格要求。
12、银行卡交易明细证明被告人张金钟名下银行卡交易情况。
13、抓获经过证明被告人张金钟经反贪部门传唤到案的情况。
14、常住人口基本信息证明被告人张金钟的身份情况。
15、张金钟辩护人提交的工资表及相应证人证言证明被告人张金钟虚报司机信息获取的款项中有人民币35249.21元被实际领取走，未被张金钟占有。
根据上述事实和证据，北京市东城区人民法院认为：被告人张金钟作为国家工作人员，利用职务上的便利，将本单位钱款非法占为己有，且数额特别巨大，其行为已构成贪污罪，依法应予惩处。故判决：一、被告人张金钟犯贪污罪，判处有期徒刑十年六个月。二、继续追缴被告人张金钟人民币五十九万四千二百九十九元五角八分，发还首汽租赁有限责任公司北京分公司；在案冻结的被告人张金钟名下银行卡（工商银行×××、×××，民生银行×××）内钱款并入追缴项执行。
张金钟的上诉理由是：原判认定事实不清，量刑过重。
张金钟辩护人的辩护意见是：张金钟主观上没有贪污的故意，客观上没有利用职务之便将公共财物据为己有的行为，也没有造成首汽租赁公司财产损失，张金钟的行为不构成贪污罪。
原审判决书中列举的认定本案事实的证据，已经一审法院庭审质证属实并确认。在本院审理期间，张金钟及其辩护人均未提出新的证据，本院对原审判决书所列证据予以确认。本院经审理认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
关于张金钟所提原判认定事实不清、量刑过重的上诉理由及其辩护人所提张金钟主观上没有贪污的故意，客观上没有利用职务之便将公共财物据为己有的行为，也没有造成首汽租赁公司财产损失，张金钟的行为不构成贪污罪的辩护意见，经查，在案证人证言及相关书证等证据相互印证，足以证明张金钟自2011年1月至2012年5月间，利用职务便利，在工资单中虚加司机人员信息，骗取公司工资款人民币62.9万余元的事实，上述钱款均打入了张金钟的个人账户，除其中3.5万余元被司机领走外，并无任何证据证明剩余59万余元用于单位公务支出，该部分款项无单独账户，单位的其他人均不知情，张金钟亦不能提供有效证据证明使用情况，不符合一般的”小金库”的形态。现有证据足以证实张金钟对该部分钱款具有非法占有的主观故意，其行为符合贪污罪的构成要件。一审法院综合考虑张金钟贪污的数额、造成损失的情况等情节对其在法定幅度之内量刑并无不当，二审无再予从宽处罚之理由。综上，张金钟的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人（原审被告人）张金钟利用职务上的便利，将本单位钱款非法占为己有，其行为已构成贪污罪，应依法予以惩处。一审法院根据张金钟犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度所作出的判决，定罪及适用法律正确，量刑适当，判令继续追缴违法所得及对在案款物的处理亦无不当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回张金钟的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱 波
代理审判员 马智辉
代理审判员 杨 军
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 张 荣