广东省茂名市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤09刑终146号
原公诉机关广东省茂名市电白区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴旭文，男，1989年10月8日出生，汉族，广东省茂名市电白区人，初中文化，住茂名市电白区。因本案于2015年9月25日被羁押，同月26日被刑事拘留，同年10月1日因涉嫌非法持有毒品罪被逮捕。
广东省茂名市电白区人民法院审理广东省茂名市电白区人民检察院指控被告人吴旭文犯非法持有毒品罪一案，于2016年2月24日作出（2016）粤0904刑初20号刑事判决，被告人吴旭文不服并提出上诉。本院依法组成合议庭，案经提审，听取上诉人之意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
电白区人民法院一审判决依据书证、物证、证人证言、被告人供述、现场勘查笔录等证据认定：
2015年9月25日23时许，被告人吴旭文驾驶一辆雅阁小汽车（号牌淅CD27R3）经过电白区水东镇厂前路宽记某柴火边炉店附近时被公安民警截获，公安民警在吴旭文驾驶的汽车驾驶室内查获疑似毒品白色晶体4小包。经广东省茂名市公安司法鉴定中心化验检验，送检的检材检见毒品甲基苯丙胺成分，净重198.09克。
原判认为，被告人吴旭文违反国家毒品管理规定，非法持有含有甲基苯丙胺成分的毒品198.09克，其行为已构成了非法持有毒品罪，应予刑罚，依法应处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。辩护人辩称被告人仅是短暂持有毒品，主观恶性不大，毒品未流失到社会，社会危险性较低，属初犯、偶犯，没有前科，能如实供述自己的罪行，当庭认罪的意见据理充分，予以采纳。根据被告人的犯罪事实、情节和社会危害性及其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴旭文犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币20000元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月25日起至2027
年9月24日止，罚金限于本判决发生法律效力后十日内交付完毕。）
二、扣押被告人吴旭文的含甲基苯丙胺成分的毒品198.09克，予以没收，由公安机关处理。
上诉人吴旭文提出：一审判决事实不清，毒品不是他所有，毒品没有含量鉴定，量刑畸重并请求二审改判7年以下刑罚。
二审查明，上诉人吴旭文于2015年9月25日23时许，驾驶一辆雅阁小汽车（号牌淅CD27R3）经过电白区水东镇厂前路宽记某柴火边炉店附近时被公安民警截获，公安民警在吴旭文驾驶的汽车驾驶室内当场查获疑似毒品白色晶体4小包。经广东省茂名市公安司法鉴定中心化验检验，送检的检材检见毒品甲基苯丙胺成分，净重198.09克。
认定该事实，有经一审庭审举证、质证如下证据证实：
一、物证
现场（吴旭文驾驶的汽车驾驶室内）查获疑似毒品白色晶体4小包。
二、鉴定意见
广东省茂名市公安司法鉴定中心（茂）公（司）鉴（化）字（2015）555号化验检验报告，检材和样本：白色晶体4小包，塑料袋包装，净重198.09克；检验结果：送检的检材检见毒品甲基苯丙胺成分，净重198.09克。
三、被告人供述与辩解
吴旭文供述：2015年9月25日晚上22时许，“亚东”打电话叫我去搭他，在水东镇三角圩大全某宾馆搭到“亚东”后，就一起去某三角圩广南中学附近，“亚东”就叫我下车在原地等他，他自己开车走了。约三十分钟后“亚东”回来搭我向水东方向行驶，回到某大全宾馆后“亚东”就下车了，他下车后就对我讲，车上档位处有一包货（俗称冰毒），叫我送到水东镇厂前路“小乐山”附近，他叫人出来拿。在我驾车到达“小乐山”附近一会儿后就被公安民警抓获了，并在我的车档位处搜出“冰毒”4小包。“冰毒”不是我的，是“亚东”的。号牌淅CD27R3小汽车是我在的黄某金龙处以我的女朋友包某胜莲的名字购买的。
现场扣押签认：吴旭文确认现场扣押的四小包毒品及其驾驶的号牌淅CD27R3小汽车。
四、证人证言
1、证人汪某证言：否认吴旭文小汽车上的毒品系其所有。
2、证人黄某金龙证言证实：吴旭文驾驶的号牌淅CD27R3小汽车系吴旭文以包某胜莲名字从黄某金龙处购买。
五、现场图及照片
证实案发现场位于茂名市电白区某水东镇厂前路宽记柴火边炉门口。
六、综合证据
1、抓获经过：证实2015年9月25日23时许，被告人吴旭文驾驶一辆雅阁小汽车（号牌淅CD27R3）经过电白区某水东镇厂前路宽记柴火边炉店附近时被公安民警截获，公安民警在吴旭文驾驶的汽车驾驶室内查获疑似毒品白色晶体4小包。经广东省茂名市公安司法鉴定中心化验检验，送检的检材检见毒品甲基苯丙胺成分，净重198.09克。
2、扣押物品清单：证实茂名市公安局电白分局水东派出所在侦查期间扣押被告人吴旭文持有的涉案物品白色晶体片状物4小包（特征：白色胶袋包装，里面装有白色晶体片状物）。吴旭文驾驶的雅阁小汽车1辆（特征：绿色，车牌浙Ｃ×××××号）的事实。
3、茂名市公安局电白公安局水东派出所茂公电（水东）受案字（2015）00394号受案登记表及茂名市公安局电白分局茂公电立字（2015）01635号立案决定书：证实茂名市公安局电白分局水东派出所民警在工作中发现吴旭文非法持有毒品的事实；茂名市公安局电白分局于2015年9月26日决定对吴旭文非法持有毒品案立案侦查的事实。
4、鉴定文书1份：证实吴旭文非法持有毒品冰毒一案，茂名市公安局司法鉴定中心进行检验及称量的事实；证实送检的检材检见毒品甲基苯丙胺成分，净重198.09克。
5、鉴定意见通知书1份：证实茂名市公安局电白分局对吴旭文所持有4小包的毒品进行毒品定性分析鉴定后，将鉴定意见通知吴旭文的事实。
6、被告人户籍材料：证实被告人吴旭文于1989年10月8日出生，已达到完全刑事责任年龄的事实。
上述证据，本院予以确认。
对上诉人的上诉意见，综合评述如下：
1、在案发现场缴获之毒品实物物证及上诉人吴旭文对该物证之确认与上诉人在公安侦查阶段的供述，足以认定上诉人吴旭文明知其小汽车内的是毒品，并在驾驶装有毒品的小汽车到案发地时被公安民警查获的事实。
2、上诉人吴旭文在没有任何正当、合法理由之前提下，明知是毒品而持有，且持有量远超非法持有毒品罪定罪最低限额，违反国家毒品监管法规。上诉人辩解不是其所有，而是“亚东”所有，是“亚东”放置于其小汽车内叫其送到水东镇厂前路“小乐山”附近（目的地）而被查获的。上诉人的辩解不影响其非法持有毒品的事实。从毒品实物状态而言，涉案的毒品实物自放置于其个人自用小汽车后至被公安民警抓获，该毒品一直由其控制，处于继续状态。况且，非法持有毒品之持有不以行为人是否为毒品的所有者或占有者为要件，行为人是否知道毒品的所有者、占有者以及毒品来源，均不影响非法持有毒品行为之成立。
3、上诉人提出没有对本案毒品进行含量鉴定。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部2007年12月颁布的《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》，对可能判处死刑的毒品犯罪案件或涉案毒品可能大量掺假或者系成份复杂的新类型毒品，应当作出毒品含量鉴定。显然，本案毒品不属此类情况。
4、原审判决综合考虑了上诉人犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度后，对属初犯的上诉人作出的定罪量刑处理意见合法有据。
本院认为，上诉人吴旭文违反国家毒品监管法规，明知是毒品而非法持有，且数量达198.09克，其行为依法已构成非法持有毒品罪并应在七年以上有期徒刑至无期徒刑刑幅内对其予刑罚。原判认定上诉人吴旭文犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人吴旭文之上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定。裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李亚车
审 判 员 林景朴
代理审判员 谭振邦
二〇一六年五月二十日
书 记 员 杨冬冬
附：本案适用法律
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。