内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）昆刑初字第63号
公诉机关包头市昆都仑区人民检察院。
被告人谢小凤，女，1976年10月30日出生于宁夏回族自治区贺兰县，汉族，小学文化，无职业，捕前暂住包头市昆都仑区；因本案于2013年6月3日被拘留，同年7月11日被逮捕；现押于包头市公安局看守所。
辩护人刘宏伟，内蒙圣凯达律师事务所律师。
辩护人梁志仙，内蒙圣凯达律师事务所律师。
被告人李某某，男，1979年2月28日出生于内蒙古自治区包头市，汉族，初中文化，无职业，捕前暂住包头市昆都仑区；因本案于2013年6月3日被拘留，同年7月11日被逮捕；现押于包头市公安局昆都仑区分局看守所。
被告人龚存旺，男，1977年4月12日出生于内蒙古自治区鄂尔多斯市，汉族，小学文化，无职业，捕前暂住包头市昆都仑区；曾因犯盗窃罪于2007年6月25日被鄂尔多斯市达拉特旗人民法院判处有�徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元；因本案于2013年6月3日被拘留，同年7月11日被逮捕；现押于包头市公安局昆都仑区分局看守所。
包头市昆都仑区人民检察院以内包昆检刑诉（2014）24号起诉书指控被告人谢小凤犯贩卖毒品罪，被告人李某某、龚存旺犯盗窃罪，于2014年1月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。包头市昆都仑区人民检察院指派代理检察员王莉娟出庭支持公诉，被告人谢小凤、李某某、龚存旺及被告人谢小凤的辩护人刘宏伟、梁志仙到庭参加诉讼。现已审理终结。
包头市昆都仑区人民检察院指控，1、2013年5月12日，被告人李某某、龚存旺在昆区前口子新村被害人李某家中入室盗窃，盗窃台式电脑一台、国产手机一部，经鉴定价值为1796元；
2、2013年5月22日，被告人李某某、龚存旺在昆区和平村被害人杨某家中入室盗窃�盗窃海信32寸液晶电视一台，经鉴定价值为1633元；
3、2013年6月1日，被告人李某某在昆区和平村被害人吕某家中入室盗窃，盗窃好记星平板电脑一台，经鉴定价值为1698元，港币200元，一元面值美元3张；
4、2013年6月1日下午，被告人李某某在昆区前口子村被害人李某某家中盗窃时被当场抓获。
以上被盗物品共计价值人民币5127元，港元200元，美元3元。
2013年5月28日至6月1日，被告人李某某、龚存旺用盗窃所得的物品，在被告人谢小凤处换取海洛因1.6克，公安人员从被告人谢小凤处扣押海洛因22.95克。
公诉机关就指控上述事实向法庭出示的证据有，被害人报案材料及陈述、价格认定书、扣押及发还物品清单、毒品检验鉴定书、搜查笔录、现场检测报告书、刑事判决书、户籍信息、抓捕经过及三被告人的供述等，指控被告人谢小凤犯贩卖毒品罪，被告人李某某、龚存旺犯盗窃罪，被告人李某某在其中第4起盗窃系犯罪未遂，被告人龚存旺系累犯。应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二百六十四条、第二十三条、第六十五条之规定，予以惩处。
被告人谢小凤、李某某、龚存旺对公诉机关指控的犯罪事实及罪名，均不持异议。
被告人谢小凤的辩护人的意见是，1、公诉机关指控被告人谢小凤构成贩卖毒品罪事实不清，证据不足；2、被告人谢小凤应构成非法持有毒品罪；3、被告人谢小凤认罪态度较好，初犯、偶犯，应从轻处罚。
经审理查明，1、2013年5月12日，被告人李某某、龚存旺在包头市昆都仑区前口子新村被害人李某家中入室盗窃，窃得台式电脑一台、国产手机一部，经鉴定价值共计人民币为1796元；
2、2013年5月22日，被告人李某某、龚存旺在包头市昆都仑区和平村被害人杨某家中入室盗窃，窃得海信32寸液晶电视一台，经鉴定价值人民币为1633元；
3、2013年6月1日，被告人李某某在包头市昆都仑区和平村被害人吕某家中入室盗窃，窃得“好记星”平板电脑一台、港币200元、一元面值美元3张，平板电脑经鉴定价值人民币为1698元；
4、2013年6月1日下午，被告人李某某在包头市昆都仑区前口子村被害人李某某家中盗窃时被当场抓获。
以上被盗物品共计价值人民币5127元，现金港币200元，美元3元。
2013年5月28日至6月1日，被告人李某某、龚存旺用盗窃所得的物品，多次向被告人谢小凤换取毒品海洛因用于吸食，后公安人员从被告人谢小凤处扣押毒品海洛因22.95克、“好记星”平板电脑一台、港币120元、美元3元等物品。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：
1、被害人李某、杨某、吕某、李某某报案材料及陈述，证实2013年5月、6月在其住宅�分别被盗窃各种物品及现金；
2、搜查笔录，证实公安人员在被告人谢小凤处搜查出各种赃物及毒品疑似物；
3、扣押及发还物品清单，证实公安人员从被告人谢小凤处扣押毒品疑似物及被盗物品，被盗的物品已返还被害人；
4、毒品称重记录，证实公安人员从被告人谢小凤处扣押毒品的重量为23.46克；
5、物证鉴定检验报告，证实公安人员从被告人谢小凤处扣押的毒品，经检验检出海洛因成份，且毒品净重为22.95克；
6、现场检测报告书，证实被告人谢小凤、李某某、龚存旺均系吸毒人员；
7、价格认定书，证实被告人李某某、龚存旺盗窃物品的价值；
8、刑事判决书，证实被告人龚存旺系累犯；
9、抓捕经过，证实2013年6月1日，公安人员在本市昆区将被告人李某某、谢小凤抓获，同年6月2日，在昆区将被告人龚存旺抓获；
10、户籍信息，证实被告人谢小凤、李某某、龚存旺的刑事责任年龄；
11、被告人谢小凤、李某某、龚存旺供述犯罪事实，与上述证据相互印证。
本院认为，包头市昆都仑区人民检察院指控被告人谢小凤犯贩卖毒品罪，被告人李某某、龚存旺犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人谢小凤违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖22.95克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人李某某、龚存旺入室盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人李某某在其中第4起盗窃中，由于意志意外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可比照即遂犯从轻处罚；被告人龚存旺在刑罚执行完毕后五年内又犯罪，系累犯，应当从重处罚。为此，对公诉机关指控三被告人的犯罪事实和适用法律方面的意见和理由，予以采纳。对被告人谢小凤的辩护人提出的被告人构成非法持有毒品罪的辩护意见，与�审查明的事实不符，不予采纳。被告人李某某、龚存旺盗窃所得财物用于毒品交易进行吸食，酌情予以处罚，案发后，被告人谢小凤、李某某、龚存旺认罪态度较好，酌情可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人谢小凤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元（未缴纳）；
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月3日起至2023年6月2日止。罚金自判决生效之日起三个月内缴纳。）
二、被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元（未缴纳）；
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月3日起至2014年4月2日止。罚金自判决生效之日起三个月内缴纳。）
三、被告人龚存旺犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元（未缴纳）。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月3日起至2014年4月2日止。罚金自判决生效之日起三个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 纳敏夫
人民陪审员 王小钢
人民陪审员 李占元
二〇一四年三月十日
书 记 员 段 超
附：本判决所适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论�量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处�金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实�困难的，可以酌情减少或者免除。
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