山东省潍坊市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）潍刑一终字第138号
原公诉机关潍坊市坊子区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某，农民。2013年2月25日因涉嫌犯故意伤害罪被取保候审，2014年6月20日被逮捕。现羁押于潍坊市看守所。
潍坊市坊子区人民法院审理潍坊市坊子区人民检察院指控原审被告人王某犯故意伤害罪一案，于2014年6月23日作出（2014）坊刑初字第53号刑事判决。原审被告人王某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2012年9月2日早上约7时许，在潍坊市坊子区黄旗堡街办杞东村王某某门口南侧，因琐事，被告人王某与被害人王某某发生争吵，被害人用瓦片砸伤被告人王某的手臂，引发双方撕打，撕打过程中，被告人王某用拳头将被害人脸部、胸部等处打伤。2012年10月24日，2013年6月6日，经两次法医鉴定，被害人的伤情构成轻伤。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）抓获经过证实，2012年9月3日，坊子公安分局黄旗堡派出所民警将被告人王某口头传唤至公安机关进行询问。
（2）案发现场照片、王某受伤照片证实，案发现场情况及王某手臂受伤情形。
（3）户籍信息证实，被告人王某、被害人王某某的身份情况。
（4）前科查询证实，被告人王某无违法犯罪记录。
2、证人证言
（1）证人周某（系王某之妻）证言，吵吵起来后，王某某就从地上拿起瓦块朝王某头上扔过去，王某抬起手一挡，扔出去的瓦片砸到王某的胳膊上了。王某和王某某抓挠成堆了，两个人就倒在旁边的草垛旁边的地上了，王某在底下，王某某在上面。其记得王某某用拳捣了王某，王某也用拳捣了王某某两、三拳。其只看见王某某用拳捣到王某的身上，具体什么部位没有看清，王某也用拳捣到王某某的脸上了。
（2）证人周某某证言，2012年9月2日早上，其出门看见门口的石棉瓦被人弄碎了，就骂了几句，王某和他妻子说其骂他们，后来双方就打起来了。王某某从地上拾起了瓦片子朝着王某扔了过去，打在王某的小胳膊上了，打破了皮，王某被打后走过来朝王某某左胸部捣了一拳，又朝王某某左脸扇了一下，又朝王某某身上捣，王某某上前抱着王某把他摔倒在地上，王某躺在地上，王某某趴在他身上。回家后王某某觉得左胸疼，看了看发现肿了，其就去给他买了些药。
（3）证人王某某证言，其听到王某某家南侧的胡同里有人吵吵吆喝，其和田洪英走着过去到了王某某家门口南侧，其看到王某夫妇与王某某夫妇相互对骂。王某某从地上拾起了一个瓦块朝王某扔过去一下子砸在王某的胳膊上了，王某就过去，两人凑到一块了，互相撕把，两人同时倒在王某某家门口的地上了，王某某在上，王某在下，王某用拳头、巴掌打王某某德脸面部等处。二人倒地后，王某用拳头、巴掌朝王某某脸上、身上乱抡打来。
（4）证人田某证言，其和王进德听到有人吵吵，走到南面胡同口看是王某某夫妇和王某夫妇正在胡同里吵吵。其和王进德正在劝他们的时候，王某某从地上拿起一块瓦片朝着王某扔了过去，瓦片打在王某的一只手的小臂上了。其看他们不听劝就转身走了，后来只听到他们吵吵，后来的事就没看到了。
3、被害人陈述
被害人陈述，其家门前的石棉瓦不知道被谁过车碰碎了几页，王某与其吵吵后，将其打了。王某用右手扇了其一耳光，上来推其，将其压倒了地上，用拳头捣了其左胸口几拳。其从地上拾了一个瓦片，向王某的左小臂外侧砸了一下。
4、被告人供述与辩解
被告人王某于2012年9月3日10时54分至11时30分在侦查机关供述，2012年9月2日，其从家推出车来准备到地里干活，一开始王某某的老婆周美兰在其家门口处骂，王某某又出来骂，其妻子周星梅先过去到了现场，其过去问王某某骂什么，王某某的意思是用机动车故意给其家的物品轧坏了，为此事，其和王某某吵吵起来，王某某拿着塑料桶子、瓦块朝其身上砸，王某某用瓦块砸中其之后，其两人就抓成堆，其就打了王某某三、四拳，打在王某某脸上、胸前。
被告人王某于2012年9月3日13时54分至14时30分在侦查机关供述，其用拳头打王某某，打在了王某某的脸上、胸前了，后来王某某把其摁倒在地上了，王某某用拳头捅打其，其捅打王某某，乱打一气，也撕也捅打，两人都倒地上了，王某某在上，其在下。其朝王某某身上、胸前乱捅打，具体打了几拳也说不上来。
5、鉴定意见
山东省潍坊市公安局坊子分局（坊）公（刑）鉴（伤）字（2012）310号法医学人体损伤程度鉴定书证实，被害人王某某躯干部损伤致左侧第5、6肋骨骨折，左侧肩胛骨骨折之伤情，属轻伤范畴。
经被告人王某申请重新鉴定，潍坊市公安局刑事科学技术研究所（潍）公（刑）鉴（伤）字（2013）34号法医学人体损伤程度鉴定书证实，（一）病历摘要：2012年9月3日安丘市人民医院门诊病历摘抄：胸痛、面部疼痛1天。患者于1天前因与人斗殴被他人伤及面部及左胸部，现左胸部明显疼痛，咳嗽及呼吸可加重。查体：右眼睑见1×1cm淤血。左侧第五肋压痛阳性。9月18日CT（号：559161）示：左侧第5肋骨及左侧肩胛骨骨折治疗后改变、左肺上叶陈旧性结合、双侧肺气肿。2012年10月23日坊子区人民医院CT检查报告单（号：12102311）示：支气管炎表现，肺气肿；左肺上叶陈旧结核；左侧第5、6肋骨骨折，左侧肩胛骨骨折。（二）本次检验情况：老年男性，神志清，精神可，言语流利，四肢活动自如。2013年5月28日潍坊医学院附属医院影像会诊报告单示：左侧第5、6肋骨皮质中断，左侧肩胛骨后角处皮中断。会诊意见：左侧第5、6肋骨骨折，为本次外伤所致；左肩胛骨骨折，为本次外伤所致。分析说明：1、根据病历材料及检验，该左侧第5、6肋骨骨折，左侧肩胛骨骨折，分析认为此损伤符合钝性外力作用所致。2、根据本次检验及会诊，王某某左侧第5、6肋骨骨折，左侧肩胛骨骨折之伤情，依据法【司】发（1990）6号《人体轻伤鉴定标准（试行）》第三十二条、第三十三条之规定，构成轻伤。鉴定意见：王某某之损伤构成轻伤。
原审法院认为，被告人王某使用暴力手段故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。
本案系民间纠纷引起，被告人王某系初犯、偶犯，被害人王某某在本案中先用瓦片打伤被告人王某的手臂，在本案中具有一定的过错，综合本案案情及被告人到案后的表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，判决：被告人王某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
宣判后，原审被告人王某不服，提出上诉。理由：一审认定被害人构成轻伤证据不足；上诉人的行为属正当防卫；被害人辱骂并先动手打伤上诉人，有重大过错；上诉人自愿积极赔偿被害人损失。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人王某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。关于上诉人所提一审认定被害人构成轻伤证据不足的上诉理由，经查，二次法医学人体损伤程度鉴定结果相同，足以证实被害人伤情构成轻伤，故对该上诉理由，不予支持。关于上诉人所提被害人辱骂并先动手打伤上诉人，有重大过错，及上诉人的行为属正当防卫的上诉理由，经查，双方在争执中，被害人先动手打伤上诉人手臂，厮打中上诉人致被害人轻伤；此类厮打，双方均有伤害对方的故意，不存在刑法意义上的正当防卫，但可认定被害人有过错，故对该上诉理由，不予支持。关于上诉人所提愿积极赔偿被害人损失的上诉理由，经查，因双方就民事赔偿未达成一致意见，上诉人并未实际赔偿被害人损失，故对该上诉理由，不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李玉信
审 判 员 冉青松
代理审判员 马军令
二〇一四年七月三十一日
书 记 员 唐燚赟