安徽省淮南市田家庵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）田刑初字第00552号
公诉机关淮南市田家庵区人民检察院。
被告人杨明，于安徽省淮南市，原系淮化集团工人。2014年3月7日因涉嫌敲诈勒索罪被淮南市公安局田家庵分局刑事拘留，2014年3月10日淮南市公安局田家庵分局对其取保候审。2014年3月28日被告人杨明因涉嫌诈骗罪被刑事拘留，同年4月30日被批准逮捕并于同日执行。现羁押于淮南市看守所。
辩护人韩明，安徽八公律师事务所律师。
辩护人石磊，安徽八公律师事务所律师。
淮南市田家庵区人民检察院以田检刑诉（2014）393号起诉书指控被告人杨明犯敲诈勒索罪、诈骗罪，于2014年9月23日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，于2014年11月19日公开开庭审理了本案。淮南市田家庵区人民检察院指派检察员姚敏出庭支持公诉，被告人杨明及其辩护人韩明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
淮南市田家庵区人民检察院指控：被告人杨明以知道被害人夏某有外遇并有其与其他女人在一起的照片为由，向夏某勒索50000元，夏某一直推拖未付后报案；被告人杨明以自己战友能买到低价房子、便宜轿车、开棋牌室邀其入股及自己需买房子等为由，从被害人徐某处共诈骗168000元。
公诉机关认为：被告人杨明以非法占有为目的，采用威胁方法勒索他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十四条规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以敲诈勒索罪追究其刑事责任，但由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依据《中华人民共和国刑法》第二十三条规定，可以从轻或减轻处罚；被告人杨明以非法占有为目的，以虚构事实的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人杨明一人犯有数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款规定，应当数罪并罚。
被告人杨明对公诉机关指控的基本犯罪事实和确定的敲诈勒索罪、诈骗罪无异议，但认为敲诈勒索罪的数额应以与夏某协商确定的40000元来认定；诈骗罪中指控的第二起不存在，辩解自己没有对徐某谎称自己调到淮化集团武装保卫部上班，以需要办案经费为由骗取10000元。
被告人杨明的辩护人对公诉机关指控杨明犯敲诈勒索罪和诈骗罪无异议，但认为敲诈勒索罪的数额应定为40000元，理由是杨明曾先后提出不同的敲诈金额都是为了实施同一个敲诈勒索目的，其每一次索要都对被害人的财产所有权产生威胁,但同时后一次索要数额又是对前一次索要数额的否定,从实际危害和犯罪主客观的角度来看,最后一次索要的数额是双方最终的意思表示,所以应当以最后一次索要金额视为被告人最终的主观意图；起诉书指控被告人杨明于2013年9月和10月分别从被害人处骗取35000万元和10000元，认为这两笔不应当认定为诈骗，理由是被告人杨明与被害人徐某事发前一直是好朋友，杨明一直认可曾向徐某借过这两笔钱，并且也给被害人出具了借条，杨明并没有不还的意思，更没有非法占有这两笔钱的主观目的，同时徐某也清楚这两笔是借给杨明使用的，在借款时未打条的情况下，主动找到杨明让其出具借条，杨明也没有否认并给对方出具这45000元的欠条，所以辩护人认为这两笔借款纯属于民间借贷，不应当认定为诈骗的金额，另起诉书指控诈骗罪的第三笔不应当认定为65000元，而应是以被害人的陈述63000元。综上，被告人涉嫌敲诈勒索罪具有未遂的情节，可以从轻或减轻处罚；杨明在涉嫌敲诈勒索取保期间，公安机关于2014年3月28日通知其问话时就主动供述了除敲诈夏某，还骗过别人的钱，并如实供述了骗取被害人徐某的金额、何时何地如何骗取的事实，其具有自首情节，应依法对其从轻、减轻处罚。
经审理查明：一、被告人杨明犯敲诈勒索罪的犯罪事实：
被告人杨明与被害人夏某的妻子江某是好朋友，江某告诉杨明自己正在与丈夫夏某闹离婚，并称自己有夏某与其他女人在一起的照片，并将照片发给杨明，想让杨明去单位辨认夏某的情人。2014年3月4日中午，被告人杨明打电话给被害人夏某，称自己知道夏某有外遇并有其与其他女人在一起的照片，向夏某勒索50000元，如果不给钱便将照片公布，并将照片转发给夏某进行威胁。后被告人杨明多次打电话给被害人夏某催促给钱，同年3月6日中午和下午分别驾车去夏某所在工作单位让同事杨某去找夏某，以达到威胁夏某的目的。被害人夏某一直推拖未付款给被告人杨明，直至杨明被公安机关抓获。
认定上述事实的证据有被告人杨明在公安机关的供述，被害人夏某的报案和陈述，证人江某、赵某、李某、杨某的证言，用于敲诈的照片等证据证实，足以认定。
二、被告人杨明诈骗被害人徐某共计168000元的犯罪事实如下：
1、2013年9月份，被告人杨明谎称自己要在“熙园小区”买房子，从被害人徐某处骗取35000元。
2、2013年10月份，被告人杨明谎称自己调到淮化集团武装保卫部上班，以外出办案需要经费为由，从被害人徐某处骗取10000元，并将所骗钱款用于自己做生意。
3、2013年11月份至2014年2月份，被告人杨明谎称自己战友在市公安局工作，以能够帮被害人徐某购买到公安局处理的便宜轿车为由，先后分五次分别从徐某处骗取20000元、30000元、8000元、2000元、5000元，共计65000元。
4、2013年12月份，被告人杨明谎称自己战友要开换换棋牌室，并邀被害人徐某合伙入股，从徐某处骗取50000元，并将所骗钱款用于自己做生意。
5、2013年12月份，被告人杨明以自己战友认识花瓣里小区开发商可以买到低价房子为由，从被害人徐某处骗取8000元，并将所骗钱款用于日常消费。
上述事实，有被告人杨明在公安机关的供述，被害人徐某的陈述，被告人杨明与徐某间的短信截图，证人张某的证言，淮南市矿业集团谢桥煤矿出具的关于张某工作情况的证明等证据予以证明。
另有被告人杨明的户籍证明及抓获经过，可以证明杨明犯罪时具有完全刑事责任能力且系被抓获归案。
本院认为：被告人杨明以非法占有为目的，采用威胁的方法勒索他人财物，价值50000元，属数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪；被告人杨明以非法占有为目的，以虚构事实的方法骗取他人财物，价值168000元，属数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的的犯罪事实和确定的二罪名成立，本院予以确认。有被害人夏某的陈述和被告人杨明的供述可以印证杨明以威胁的方法欲敲诈夏某50000元的事实，故对杨明及其辩护人认为敲诈的数额应认定为40000元的理由不予采纳。虽有被害人徐某的陈述和杨明的供述可以确定徐某是在知道被骗后多次找杨明催款无着落的情况下让杨明出具45000元的欠条，这种形式上的“欠条”并不能掩盖被告人杨明对该款非法占有的主观故意，其与民间借贷有着本质的区别，对辩护人认为该45000元不应计入诈骗数额的观点不予支持。因被诈骗的被害人徐某报案，公安机关在掌握线索的情况下通知已因涉嫌敲诈勒索被取保候审的杨明到案接受讯问，故对辩护人认为杨明犯诈骗罪构成自首的辩护意见不予采纳。被告人杨明敲诈他人50000元由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；被告人杨明在归案后能基本如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。被告人杨明一人犯有数罪，应实行数罪并罚。因被告人杨明实施诈骗给被害人造成的经济损失应依法予以追缴。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二百六十六条、第二十三条、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人杨明犯诈骗罪判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币30000元，犯敲诈勒索罪判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币5000元，两罪并罚，决定执行有期徒刑五年五个月，并处罚金人民币35000元（此款于本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月7日起至2019年8月24日止。羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延。）
二、对被告人杨明诈骗所得的赃款168000元依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 轩 毅
审 判 员 王 兴
人民陪审员 崔 英
二〇一四年十二月一日
书 记 员 刘克永
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。