广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）北刑初字第288号
公诉机关广西壮族自治区柳州市柳北区人民检察院。
被告人莫某，男，1962年10月19日生于广西壮族自治区全州县，汉族，初中文化，个体户，家住广西柳州市柳北区。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年3月21日被柳州市公安局柳北分局刑事拘留，同年4月27日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。
辩护人仇胜平，广西甲天下律师事务所律师。
柳州市柳北区人民检察院以柳市北检刑诉[2015]239号起诉书指控被告人莫某犯非法经营罪，于2015年7月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。柳州市柳北区人民检察院指派检察员朱继武出庭支持公诉，被告人莫某及其辩护人仇胜平到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年至2015年3月期间，被告人莫某在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，在其位于柳州市柳北区跃进路东一巷的“文顺食杂店”内销售卷烟，期间被柳州市城区烟草局行政处罚二次。2015年3月19日，被告人莫某在上述食杂店被柳州市城区烟草专卖局查获卷烟489.4条，价值人民币46733.83元。
公诉机关认为，被告人莫某的行为均构成非法经营罪，提请本院依法惩处。
被告人莫某对起诉书指控的事实及定性均无异议，请求法院对其从轻处罚。
辩护人仇胜平对对起诉书指控的事实及定性均无异议，但认为被告人莫某归案后如实供述了自己的犯罪事实，认罪态度较好，请求法院对其从轻处罚。
经审理查明：
2013年至2015年3月期间，被告人莫某为谋取非法利益，在没有办理烟草专卖零售许可证的情况下，从“柳州婆”（姓名不详，系被告人莫某交代）处购进各类香烟，并在其所经营的位于柳州市柳北区跃进路东一巷的“文顺食杂店”内进行销售，违法所得共计人民币一万元（系被告人莫某交代）。2013年4月4日，被告人莫某因无证经营卷烟被柳州市城区烟草专卖局处以行政处罚；2014年3月28日，被告人莫某因无证经营卷烟被柳州市柳北区工商行政管理局处以行政处罚。
2015年3月19日，被告人莫某在“文顺食杂店”内被柳州市城区烟草专卖局执法人员查获，并当场从其门面内查获各类卷烟489.4条，价值共计人民币46733.83元，其中硬盒红塔山（1956）8.8条、硬盒红塔山（白）20条、硬盒芙蓉王（专供出口）14.3条、硬盒红塔山（铂金）3.8条、硬盒小熊猫绿（专供出口）4.9条、硬真龙珍品7条、硬红河甲17.6条、软羊城（白）3.4条、软盒小熊猫（专供出口）8.6条、硬玉溪5.8条、硬魔鬼4.8条、硬扁红塔山（经典百年）8条、硬盒红塔山（经典100）2.3条、硬盒阿某2.9条、硬盒小熊猫（绿）1条、硬红河88（专供出口）1.8条、软玉溪6.9条、软扁玉溪尚善（专供出口）9条、硬云烟（红云瑞辉）4.9条、南洋红双喜（听装）3.5条、硬阿某（新）10.6条、扁玉溪（铁盒）21条、硬扁红塔山（HTS）12.6条、硬扁三五（弘）5.1条、硬扁玉溪3条、硬南洋双喜41.6条、听装南洋红双喜（吉祥龙凤）5条、硬万宝路9.8条、硬希尔顿（红）18条、软羊城（红）11条、硬KENT6.1条、硬红双喜（百年龙凤）4.6条、硬玉溪（金卡）10.5条、软云烟如意（专供出口）31.5条、硬白沙（专供出口）29.7条、硬金鹿43.3条、硬RGD10.6条、软南洋红双喜13.5条、软红塔山（世纪）9条、硬恭贺新禧12.3条、硬扁芙蓉王（铁盒）2.5条、硬红梅9.9条、硬云烟（白）24.9条、大重九（铁盒）0.9条、硬熊猫（专供出口）0.9条、玉溪（铁盒）0.9条、软红河甲0.8条、硬金卡红塔山（专供出口）0.5条。次日，被告人莫某被柳州市城区烟草专卖局移送公安机关处理。
上述事实，被告人莫某在庭审中无异议，且有受案登记表，柳州市城区烟草专卖局案件移送函，证人庄某、覃某、刘某的证言，相关的辨认笔录及照片，柳州市城区烟草专卖局案件调查报告、移送财物清单、证明、检查（勘验）笔录、证据先行登记保存通知书、先行登记保存证据处理通知书、涉案物品核价表、抽烟取证物品清单，广西壮族自治区柳州市城区烟草专卖局柳城区烟处[2013]117号行政处罚决定书，柳州市柳北区工商行政管理局柳北工商处字[2014]13号行处处罚决定书，检验报告，到案经过、情况说明，门面出租协议，收条，被告人莫某的户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人莫某违反国家烟草专卖管理规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人莫某归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。综合考虑被告人莫某的犯罪事实、情节、对社会的危害程度及悔罪表现，本院决定对被告人莫某从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、被告人莫某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月19日起至2015年9月18日止；罚金在本判决生效之日起一个月内一次性缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。
二、赃物卷烟硬盒红塔山（1956）8.8条、硬盒红塔山（白）20条、硬盒芙蓉王（专供出口）14.3条、硬盒红塔山（铂金）3.8条、硬盒小熊猫绿（专供出口）4.9条、硬真龙珍品7条、硬红河甲17.6条、软羊城（白）3.4条、软盒小熊猫（专供出口）8.6条、硬玉溪5.8条、硬魔鬼4.8条、硬扁红塔山（经典百年）8条、硬盒红塔山（经典100）2.3条、硬盒阿诗玛2.9条、硬盒小熊猫（绿）1条、硬红河88（专供出口）1.8条、软玉溪6.9条、软扁玉溪尚善（专供出口）9条、硬云烟（红云瑞辉）4.9条、南洋红双喜（听装）3.5条、硬阿诗玛（新）10.6条、扁玉溪（铁盒）21条、硬扁红塔山（HTS）12.6条、硬扁三五（弘）5.1条、硬扁玉溪3条、硬南洋双喜41.6条、听装南洋红双喜（吉祥龙凤）5条、硬万宝路9.8条、硬希尔顿（红）18条、软羊城（红）11条、硬KENT6.1条、硬红双喜（百年龙凤）4.6条、硬玉溪（金卡）10.5条、软云烟如意（专供出口）31.5条、硬白沙（专供出口）29.7条、硬金鹿43.3条、硬RGD10.6条、软南洋双喜13.5条、软红塔山（世纪）9条、硬恭贺新禧12.3条、硬扁芙蓉王（铁盒）2.5条、硬红梅9.9条、硬云烟（白）24.9条、大重九（铁盒）0.9条、硬熊猫（专供出口）0.9条、玉溪（铁盒）0.9条、软红河甲0.8条、硬金卡红塔山（专供出口）0.5条，共计489.4条，依法予以没收，上缴国库（暂扣于柳州市公安局治安警察支队食品药品犯罪侦查大队）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王 珏
人民陪审员 吕 哲
人民陪审员 凌 丽
二〇一五年八月二十七日
代书 记员 屈晓男
附：
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽然不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的人，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。