山东省青岛市黄岛区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黄民初字第8973号
原告：张敬连，男，1933年10月15日出生，汉族，住青岛市。
委托代理人：张永波，男，汉族，1960年3月6日出生，住山东省胶南市，系原告之子。
委托代理人：张奇伟，男，汉族，1988年11月26日出生，住山东省胶南市，系原告之孙。
被告：青岛交运温馨巴士有限公司，住所地：青岛市黄岛区灵山湾路1359号，组织机构代码：78037189-9。
法定代表人：王润杰，董事长。
委托代理人：周晓冬，男，汉族，1977年2月5日出生，住山东省胶南市。系该公司职工。
被告：泰山财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地：青岛市崂山区海尔路182号出版大厦18层。组织机构代码：57976695-2。
负责人：于从福，总经理。
委托代理人：刘学玉，山东博雅律师事务所律师。
委托代理人：安阁，山东博雅律师事务所律师。
原告张敬连诉被告青岛交运温馨巴士有限公司（下简称温馨巴士）、泰山财产保险股份有限公司青岛分公司（下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2015年8月27日向本院起诉。本院受理后依法由审判员张照坡适用简易程序审理公开开庭进行了审理。原告张敬连之委托代理人张奇伟，被告温馨巴士之委托代理人周晓冬、被告保险公司之委托代理人刘学玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张敬连诉称：2014年12月20日10时20分许，被告温馨巴士司机张年波驾驶鲁Ｂ×××××大客车沿329省道路由东向西行驶至韩家村处，原告驾驶人力三轮车由329省道北侧向南侧驶过，被告大客车右前部与原告车前部刮撞。造成原告受伤，两车损坏。此次事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队认定：原告、张年波分别负事故同等责任。经查该车登记车主为被告青岛交运温馨巴士有限公司，该车在被告泰山财产保险股份有限公司青岛分公司投保了机动车交强险和三者险。
原告受伤后即被送往青岛市黄岛区人民医院住院治疗，共计住院38天。花费医疗费70285.4元，各项损失合计105078.4元，要求被告保险公司在交强险责任限额内赔偿44033元，剩余损失61045.4元由被告在第三者责任险范围内承担60%赔偿责任，共计赔偿80660元。原告的自费药和精神抚慰金在交强险限额内由被告优先赔付。
被告温馨巴士辩称：被告温馨巴士的车在被告保险公司处投了交强险和50万元保险金额的商业险，并投保不计免赔，应由保险公司赔偿，被告温馨巴士不承担别的费用。
被告保险公司辩称：对事故发生的事实无异议，对保险关系无异议，但是鉴定费和精神抚慰金不属于理赔项目。
经审理查明：2014年12月20日10时20分许，被告温馨巴士司机张年波驾驶鲁Ｂ×××××大客车沿329省道路由东向西行驶至329省道韩家村处，原告驾驶人力三轮车（加动力装置）由329省道的北侧向南侧斜过，被告大客车右前部与原告车前部刮撞，造成原告受伤，两车损坏。此次事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队认定：原告、张年波分别负事故同等责任。另外，鲁Ｂ×××××大客车登记车主为被告青岛交运温馨巴士有限公司，在被告泰山财产保险股份有限公司青岛分公司投缴交强险和第三者责任商业保险（保险金额500000元），并投缴三责不计免赔特约险。事故发生在投保期限内。
原告于受伤当天到青岛市黄岛区人民医院住院治疗，住院26天，出院诊断：头部外伤；双娥叶及右枕叶脑挫裂伤；蛛网膜下腔出血；双侧胸腔积液；肋骨骨折；左侧胸腔引流术。出院医嘱：建议转当地医院继续治疗；加强营养，注意护理；如有不适及时复诊；一月后复查。后原告于2015年1月22日到青岛市黄岛区人民医院住院治疗12天，出院诊断：胸腔积液、××、××、肺气肿、肋骨骨折（左侧1-4）、肩胛骨粉碎性骨折（左侧）、双额叶及右枕叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血。出院医嘱：注意休息，预防感冒；继续给予控制感染、加强营养、补液支持药物治疗；一周后门诊复查。医疗费总计70285.4元。
经本院委托青岛惠民法医司法鉴定所对原告的伤残情况进行鉴定，青岛惠民法医司法鉴定所鉴定原告颅脑损失留有神经功能症状符合十级伤残；左肩关节损伤符合九级伤残；胸部损伤致肋骨骨折符合十级伤残。原告支出伤残鉴定费1000元。
原告主张的损失有：医疗费70285.4元、住院伙食补助费760元（20元/天×38天）、护理费6080元（80元/天×2人×38天）、伤残赔偿金为20953元（17461元/年×5年×24%）、交通费1000元，精神抚慰金5000元，鉴定费1000元，以上共计105078.4元，要求被告保险公司在交强险限额内赔偿44033元，并优先赔偿自费药和精神抚慰金；剩余61045.4元由被告按60%赔偿责任在商业险范围内赔偿36627.2元，合计赔偿款为80660元。
原告向本院提交1、交通事故认定书一份2、门诊病历两份3、病案表三份4、用药明细五张5、医疗费单据十四张6、陪护证明一份7、伤残鉴定书一份8、鉴定费发票一份9、原告身份证。10、鉴定意见书。11、车辆维修发票。所有的费用合计80660元，应由被告承担。
对原告的主张和提供的证据，被告保险公司称：对事故认定书的真实性无异议，但是认为责任比例应当按照五五比例划分，因为原告虽然是人力三轮车，但是加了动力装置。对住院单据、用药明细、医疗费发票、车辆维修发票的真实性无异议，但是自费药不属于保险公司赔偿范围，应当依法予以扣除，被告保险公司申请对自费药进行审核。对陪护证明的真实性无异议，但认为应该按一人赔付，应当按照26天计算。伤残鉴定书的真实性无异议，但认为肩胛骨骨折构不成九级，神经损伤构不成十级，特申请鉴定人员出庭接受质询。由于本次事故是同等责任，基于精神损害的法律规定，精神损害抚慰金不予赔偿。交通费主张过高，应按实际住院天数每天10元计算。
被告温馨巴士对证据的质证意见同保险公司，同时认为所有费用均应由保险公司承担。
对于被告质证意见，原告认为：本案系机动车与非机动车相撞，按法律规定机动车应承担60%的责任。
庭审过程中被告保险公司提交原告自费药明细一份，核定原告的自费药为11810.47元，原告及被告温馨巴士对保险公司核定的自费药无异议。
被告保险公司提出原告的伤残级别过高，但未提交任何证据推翻青岛惠民法医司法鉴定所的鉴定结论。
以上事实有原、被告陈述、事故认定书、门诊病历、住院病历、医疗费单据、费用清单、鉴定费发票、鉴定报告等在案为证，经开庭质证，可以认定。
本院认为：被告温馨巴士司机张年波驾驶鲁Ｂ×××××大客车沿329省道路由东向西行驶至329省道韩家村处，原告驾驶人力三轮车（加动力装置）由329省道的北侧向南侧斜过，被告大客车右前部与原告车前部刮撞，造成原告受伤，两车损坏。交警部门认定原告和张年波分别负事故同等责任，经本院开庭调查核实，该责任认定并无不当，本院予以确认。虽然原告在人力三轮上加装电机、电瓶，但由于以人力驱动为基础，应认定为非机动车，双方责任比例以原告承担40%，张年波承担60%为宜。因鲁Ｂ×××××大客车登记车主为被告青岛交运温馨巴士有限公司，在被告泰山财产保险股份有限公司青岛分公司投缴交强险和第三者责任商业保险（保险金额500000元），并投缴三责不计免赔特约险。被告保险公司应在交强险限额内先行赔偿原告的损失，不足部分，应先由被告保险公司应当按照商业保险合同的约定就机动车驾驶人张年波在事故中所负的60%责任比例赔偿原告的损失。
原告的损失应确认如下：
1、原告主张医疗费70285.4元，已提交门诊病历、住院病历、医疗费发票及用药明细等证据，证实了原告主张，符合法律规定，本院予以认定。被告保险公司主张的非医保用药11810.47元原告和被告温馨巴士未提出异议，应予以认定。住院伙食补助费原告主张760元，被告保险公司认为应当按照26天住院时间计算，因有住院病案为证，对此确认为760元（20元/天×38天）。
2、原告主张护理费6080元，已提交医院的护理证明，住院病案相关证据，但被告保险公司称原告应当按一人护理，住院26天计算，陪护证明系专业医疗机构出具的证明材料，本院予以确认。结合原告的伤情，对护理费本院确定5320元（70元/天×2人×38天），过高部分本院不予支持。
3、原告主张残疾赔偿金20953元，因原告的伤残鉴定是法院委托有资质的鉴定机构作出的鉴定结论，被告保险公司对鉴定结论提出异议但未提供任何证据证明自己的主张，故对该鉴定结论应予认定，对原告主张的残疾赔偿金20953元本院予以支持。
4、原告主张鉴定费1000元，并提交了鉴定结论书、鉴定费发票,符合法律规定,本院予以支持。
5、原告主张交通费1000元，被告提出异议认为过高，综合本案案情本院认定760元。
6、原告主张精神抚慰金5000元，结合原告的伤情和原告在事故中过错情况，本院予以支持2000元。
7、原告主张车损500元，被告无异议，本院予以支持。
综上，原告主张的医疗费、住院生活补助费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金、车损共计101578.4元。被告保险公司主张应扣除非医保用药11810.47元，本院认为，交强险作为一种强制保险，目的是为了保护因交通事故受伤得不到赔付的第三者的利益，使第三者能及时得到救助。根据交强险合同的公益目的，同时为充分保障被保险人的权益，在同时存在交强险和第三者责任险的情况下，第三者的自费药应在交强险的医疗费限额10000元内先行赔付，因此，被告保险公司应在交强险医疗费限额10000元内先行赔付非医保用药10000元，其余非医保用药1810.47元应由被告温馨巴士按60%赔偿1086.28元。
原告主张自费药和精神抚慰金优先赔偿,符合有关法律规定，本院予以准许。
原告的其余损失护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金、车损共计41293元，应由被告保险公司在交强险死亡伤残限额范围内赔偿41293元。
对超过交强险部分的原告损失应由被告保险公司在商业保险限额范围内赔偿35084.96元【（101578.4-1810.47-41293）×60%】。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告泰山财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额内赔偿原告张敬连因本次交通事故造成的各项损失共计41293元（包含精神抚慰金2000元）。
二、被告泰山财产保险股份有限公司青岛分公司在商业险范围内赔偿原告张敬连因本次交通事故造成的各项损失共计35084.96元。
三、被告青岛交运温馨巴士有限公司赔偿原告张敬连因本次交通事故造成的各项损失共计1086.28元。
上述一至三项款项均于本判决生效后十日内付清（应付款至本院，收款单位：青岛市黄岛区人民法院”；账号：38×××69；开户行：农行黄岛支行）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回原告张敬连的其他诉讼请求。
本案案件受理费1829元，减半收取914.5元，由原告张敬连负担9.5元，被告青岛交运温馨巴士有限公司负担50元，被告泰山财产保险股份有限公司青岛分公司负担855元。因原告已预交，被告青岛交运温馨巴士有限公司于本判决生效后十日内付给原告50元，被告泰山财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效后十日内付给原告855元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院或第二审法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审判员 张照坡
二〇一五年十二月二十日
书记员 陈仁帅