舟山市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）舟普民初字第1063号
原告翁永康。
委托代理人（特别授权）翁华康，与原告关系。
被告舟山市普陀印象旅游文化发展有限公司，住所地舟山市普陀区朱家尖街道客运中心A楼1幢3号楼。
法定代表人蒋斌，系公司董事长。
委托代理人（特别授权）董佳艺，浙江星舟律师事务所律师。
原告翁永康诉被告舟山市普陀印象旅游文化发展有限公司劳动争议纠纷一案，原告于2015年10月10日向本院提起诉讼，本院同日立案受理，由代理审判员杨静适用简易程序独任审理，于2015年11月3日公开开庭进行了审理，原告翁永康及其委托代理人翁华康、被告委托代理人董佳艺到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告翁永康诉称，原告于2012年7月1日进入被告公司工作，担任后勤中心电力维护岗位一职，合同期为2012年7月1日起至2015年7月31日。2014年12月16日，被告向原告发出了辞退通知书，原告于2014年12月25日向普陀区人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委于2015年2月2日作出裁决，裁定被告辞退原告为非法，但未让被告继续履行与原告订立的劳动合同。原告于2015年2月7日向普陀区人民法院提起“要求继续履行劳动合同”的诉请得到法院的支持。被告不服该判决上诉至舟山市中级人民法院，而原告在二审中请求判令被告支付原告仲裁及诉讼期间工资损失及相关赔偿款的新增诉求，因相关法律规定新增诉请须经过劳动仲裁前置程序，致使二审法院没有审理原告该部分诉请。原告于2015年8月24日向普陀区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该劳动人事争议仲裁委员会于2015年9月30日作出裁决，原告认为该裁决认定事实错误，适用法律不当。第一，关于工资损失的周期计算方法。因被告的辞退决定，原告先于2014年12月25日向舟山市普陀�劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，后于2015年2月9日诉至普陀区法院，要求判令被告作出辞退原告的决定为非法，并继续履行双方签订的劳动合同的诉请得到支持，而被告对此不服上诉至中院。2015年8月20日，舟山市中级人民法院才作出维持一审的终审判决，因此原告认为工资损失的周期为2014年12月17日至2015年8月20日，即8个月零4天。第二，关于工资损失及相关的赔偿费。按照《违反﹤劳动法﹥有关劳动合同规定的赔偿办法》（劳部发（1995）223号）第三条规定：“（1）造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并加付应得工资收入25%的赔偿费用”；以及劳社厅函（2001）238号文件对此的解释《违反﹤劳动法﹥有关劳动合同规定的赔偿办法》第三条第一项中的“劳动者本人应得工资收入”是指用人单位违法国家法律法规或劳动合同的约定，解除劳动合同造成劳动者不能提供正常劳动而损失的工资收入。因此原告要求被告支付诉讼期间的工资损失及相关赔偿费用是有法可依的。第三，关于平均工资。原告的平均工资应为原告被停发工资前的12个月工资加上舟山中级人民法院判决被告补发给原告的2014年度高温津贴720元及2014年度法定节假日加班费1449元，共计为34361.16元，因此原告的月平均工资即2863.43元，而非舟山市普陀区劳动人事争议仲裁委员会认定的2682.67元。第四，关于高压进网操作证书。2014年上半年，被告组织原告等3人参加高压进网操作培训，结业后该证书一直由公司保管，现被告不同意与原告订立劳动合同，理应归还证书。综上，请求依法判令：被告向原告支付自非法辞退原告2014年12月17日至二审判决日2015年8月20日期间的工资损失及相关赔偿费：2863.43元＊8个月零4天＋（2863.43元＊8个月零4天）＊25%＝29292.5元，被告因不续签订劳动合同而需向原告支付的经济补偿金2863.43元＊3.5个月＝10022元，以上合计39314元，被告向原告归还被扣的高压进网操作证书。
原告为证明自己的诉讼请求所依据的事实，向本院提交了以下证据材料：
1.劳动合同一份，拟证明原告从2012年7月1日进入被告公司，合同期到2015年7月31日结束；
2.舟普劳仲案字（2014）第431号裁决书一份，拟证明原告因为被非法辞退向仲裁委提出仲裁；
3.（2015）舟普民初字第150号判决书一份，拟证明原告不服仲裁委的裁决，向普陀区人民法院提出诉讼。
4.（2015）浙舟民终字第212号判决书一份，拟证明舟山市中级人民法院作出终审裁决。
5.舟普劳仲案字（2015）第246号裁决书一份，拟证明原告对工资损失部分的申请，仲裁委的裁决，要求被告�付工资及相关赔偿的申请。
6.杭州银行帐户交易明细查询清单（即原告工资卡），证明2012年7月1日，原告进入公司以后所有发放的工资。
被告答辩称，第一，关于工资损失及相应的赔偿金，原告包括在之前的仲裁阶段，以及现在的法院诉讼阶段，一直仅仅根据《违反﹤劳动法﹥有关劳动合同规定的赔偿办法》的第三条条款要求被告支付赔偿金，但是要求注意的是该条款仅仅是一条该如何支付赔偿金的条款。至于本案中基于何种理由应该支付赔偿金，希望原告能够明确其依据的事实依据和法律依据。若依据《违反﹤劳动法﹥有关劳动合同规定的赔偿办法》第二条第四款明确规定了“用人单位违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同的”要求赔偿金，本案中诉争劳动合同并没有解除，那么就不存在赔偿金的问题。根据舟山市中级人民法院二审判决�本案诉争劳动合同继续履行。既然劳动合同继续履行，那么合同就没有解除，被告也会根据之前的工资收入继续支付原告的工资。既然被告会支付工资，那么，原告也不符合因为解除劳动合同无法提供劳动，因而产生的工资损失的事情。故结合本案中的事实及有关法律规定，原告该诉请应予以驳回。第二，关于工资损失计算周期。原告主张的工资损失周期可以分为两部分。第一部分为2014年12月7日至2015年7月31日，劳动合同自然终止日为止的时间。这部分时间，根据之前法院的判决，被告与原告的劳动关系存续，那么被告继续支付相应的工资，就不存在工资损失的事实。对于第二部分，在之前的仲裁阶段已经很明确了，双方的劳动关系已经终止，对于之后的所谓的“工资损失”，即找工作期间的工资损失，已经有相应的经济补偿金来给予弥补。现原告即要求领取经济�偿金，又要求被告另外支付所谓的赔偿金，同一个事实要求被告支付两笔钱显然有违公平原则，而且原告也未明确这么主张的法律依据。故对于该项诉请，请求法庭继续维持原仲裁作出的裁决。第三，关于经济补偿金。对于经济补偿金的支付，被告认为原告提出的工资标准过高，实际上过去12个月平均工资为2682.68元，故应该按照这个标准支付。而且这个工资里面已经包括了，支付给原告的600元节假日加班工资以及500元高温费。综上所述，原告的诉讼请求缺乏事实依据与法律依据的，请求法院依法判决。
被告为证明自己的辩称所依据的事实向本院提交了工资清单，拟证明原告工资被停发前12个月平均工资为2682.67元。
被告对原告提供的证据1无异议，对证据2-5真实性无异议，对证据4表示，原告上诉了，被告也上诉了，对高温津贴二审予以支持了，�暂时认可这个判决，但不认为这个高温补贴就是正确的，证据5中表述的就是工资问题，对证据6，2014年度被告已经发放的500元高温补贴以及600元的节假日加班费。原告对被告提供的证据材料表示2682.67元的平均工资还应加上高温津贴和节假日加班费。
本院经审查，对原被告提供证据材料真实性予以认定。
本院经审理查明的事实如下：
原告于2012年7月1日进入被告单位工作，担任后勤中心维护工作。双方签订书面劳动合同，约定工作期限为2012年7月1日至2015年7月31日止。2014年12月16日，被告以原告严重违反单位规章制度为由解除与原告的劳动关系，自2014年12月17日开始停发工资。2014年12月25日，原告就工资、加班费、高温补贴、继续履行合同事宜向舟山市普陀区劳动仲裁委员会提起仲裁。2015年2月2日，劳动仲裁委作出舟普劳仲案字（2014）第431号仲裁。原告对该仲裁不服，于2015年2月9日向本院提起诉讼，本院于2015年5月4日以（2015）舟普商初字第150号作出一审判决。原告与被告对该判决不服均向舟山市中级人民法院提起上诉，2015年8月20日舟山市中级人民法院以（2015）浙舟民终字第212号作出终审判决，该判决书作出以下认定：被告继续履行与原告的合同，2014年度高温津贴720元，2013年12月17日至2014年12月16日法定节假日加班工资为1449元。双方对原告工资被停发前12个月平均工资为2682.86元（不含法定节假日加班费和高温津贴）无异议。2015年7月31日，原告与被告之间的劳动合同因约定的工作期限届满。2015年8月26日，原告就工资损失、经济补偿金及高压进网证书等诉请向舟山市普陀区劳动人事仲裁委员会提起仲裁，2015年9月30日作出裁决：被告支付原告自2014年12月17日至2015年7月31日期间止的工资20299元，被告支付�告经济补偿金9389.38元，被告归还原告证书。被告对上述仲裁裁决无异议，并表示被告不愿意与原告续签劳动合同。原告对仲裁裁决不服，于2015年10月10日向本院提起诉讼。
本院认为，1.关于因非法解除造成工资损失及赔偿问题。因双方当事人劳动合同已于2015年7月31日到期，且被告已表示不同意续签合同，因此双方的劳动关系已经终止。因此，原告诉请的工资损失周期应自2014年12月17日至2015年7月31日止。对于原告提出工资损失应计算至2015年8月20日的主张，根据舟山市中级人民法院终审判决确认要求被告继续履行合同，合同终止时间为2015年7月31日，合同期满不再续订，双方劳动关系终止。对于劳动者停发工资日后的工资损失，应按劳动者被停发工资前十二个月平均工资确定。高温津贴发放时间为4个月（6月、7月、8月、9月），因此，2014年12月17日至2015年7月31日止的高温津贴为720元／2=”360元。因自2014年12月17日起，原告未在被告处工作，亦未加班，因此，该段时间的平均工资不应包含法定节假日加班费。该期间的工资损失为”2682.86元＊7＋2682.86元＊13／21.75＋360元=”20”744元。关于赔偿问题，原告诉请赔偿无法律依据和事实依据，本院不予支持。2.关于经济补偿金，原告与被告劳动关系终止前，正常工作状态下前十二个月平均工资为：2682.86＋（1449元＋720元）／12=””2863.61元，对于原告诉请的月平均工资2863.43元予以认可，故经济补偿金为2863.43＊3.5月=”10”022元。3.对于归还进网证书问题，被告同意予以归还，本院予以确认。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十四条、第四十六条、第四十七条之规定，本院判决如下：
一、被告舟山市普陀印象旅游文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告翁永康自2014年12月17日起至2015年7月31日止的工资损失20744元；
二、被告舟山市普陀印象旅游文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告翁永康经济补偿金10022元；
三、被告舟山市普陀印象旅游文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告高压进网证书。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，被告舟山市普陀印象旅游文化发展有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市�级人民法院［上诉案件受理费10元应在递交上诉状时预交，款汇至浙江省财政专户结算分户帐户，开户银行舟山市农业银行南珍支行，帐号19×××06，上诉期届满后七日内仍未交纳又不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理］。
代理审判员 杨静
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 蒋维
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：
（一）劳动合同期满的；
（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；
（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；
（四）用人单位被依法宣告�产的；
（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；
（六）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前�规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。