山东省平度市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民一初字第242号
原告王燕，农民。
委托代理人窦晓丽，山东诺远律师事务所律师。
被告青岛通晋食品有限公司，平度市云山镇铁岭庄村北。
法定代表人王莉，经理。
委托代理人黄晟，山东德衡律师事务所律师。
原告王燕与被告青岛通晋食品有限公司（以下简称“通晋公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王燕及其委托代理人窦晓丽，被告通晋公司的委托代理人黄晟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王燕诉称，2013年9月，原告到被告公司上班，2013年11月16日，在生产过程中被沙子崩伤左眼，经青岛青大司法鉴定鉴定构成七级伤残。事故发生后，原告在青岛市眼科医院住院治疗47天，被告垫付10000元医疗费后，对原告不管不顾，原告多次找被告协商赔偿未果。故请求法院判令：被告赔偿原告各项费用合计223386.85元。
被告通晋公司辩称，原告所诉不属实，因为原告从未说过是因为工作原因造成眼部损伤，被告公司中也没有人知道原告是在工作过程中造受伤害，原告若是在工作过程中受伤，应当通过工伤认定，要求工伤待遇的途径来主张，原告未申请工伤认定，应当驳回原告起诉。另根据原告的诉讼请求，本案原告诉讼请求是人身伤害赔偿，鉴定标准却是工伤鉴定标准，适用标准错误。另被告为原告投保了意外人身伤害保险，事故发生后，被告已经向保险公司报案，应当追加保险公司为第三人。原告出事后，被告垫付了73000元，即使被告应当承担责任，也应当予以抵扣。
经审理查明，2013年9月份开始，原告王燕到被告通晋公司处从事洋葱加工工作，双方没有签定书面劳动合同。当年11月17日，原告王燕在用气枪喷洗洋葱时，被洋葱上的沙子伤及眼部，受伤时，原告自述只感觉眼部不适，至第二天去平度市人民医院治疗，后病情加重，于2013年11月21日至青岛市眼科医院住院治疗。共住院47天，出院诊断为左眼真菌性角膜溃疡。支付医疗费36412.53元。2014年2月18日，原告自行委托青岛青大司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、误工时间进行鉴定，2014年2月26日出具鉴定意见，王燕因外伤致左眼损伤为伤残七级，后续治疗费目前难以评估，误工时间建议至评残前一日。2014年11月6日，原告诉来本院，请求判令：被告赔偿原告各项费用合计223386.85元。庭审中，被告主张分三次支付原告医疗费73000元，分别为26000元、34000元和13000元，对此，原告只认可三笔支款分别为6000元、4000元和3000元，且3000元为工资。因收款条只有签名是原告本人书写，其他内容系被告工作人员所写，本院通知被告具体经办人员到庭说明付款经过和付款情况，但被告工作人员未到庭。诉讼过程中，应被告申请，本院对原告伤残等级委托青岛正源司法鉴定所重新鉴定，2015年5月19日出具鉴定意见为，王燕左眼目前致残程度为八级，被告支付鉴定费1500元。原告变更诉讼请求为判令被告赔偿原告各项费用合计199294.53元。具体明细为：医疗费36412.53元、伤残赔偿金104766元（17461元／年×20年×30%）、鉴定费2000元、交通费1500元、护理费19572.4元（117.2元／天×47天×2人＋117.2元／天×73天）、误工费11134元（117.2元／天×95天）、住院伙食补助费940元（20元／天×47天）、精神抚慰金20000元、被抚养人生活费12969.6元（10808元×8年×30%÷2人）。庭审中，本院向被告释明，被告为原告所投保险为商业保险，其要求追加保险公司为第三人的请求，与本案不是同一法律关系，不宜合并审理，被告可以另行主张权利。
另查明，2014年10月30日，原告就与被告之间人身损害赔偿争议，向平度市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁委员会以仲裁请求不属于劳动争议仲裁的受案范围，决定不予受理。本案第一次开庭结束后，原告于2015年2月3日向平度市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，平度市人力资源和社会保障局以王燕的申请超过法定时限为由，决定对王燕的工伤认定申请不予受理。
再查明，原告王燕之女李彤，2005年4月18日生，需原告夫妇两人抚养。
上述事实，有原告提供的门诊病历、住院病历、用药明细、医疗费单据、司法鉴定意见、司法鉴定费发票、护理人员身份证明、被抚养人户口本、交通费单据、不予受理通知书、高书叶证明、高书叶住院明细，被告提供的收款条，本院委托所作司法鉴定意见，当事人及其代理人当庭陈述并经开庭质证记录在案，予以佐证。
本院认为，本案争议焦点有：一、原告王燕是否在工作中受伤；二、原告是否应当通过工伤认定程序主张自己的权利；三、被告垫付的费用如何认定。针对第一个焦点问题，原告王燕在被告处从事的工作，有沙土飞溅，在眼部没有采取防护措施的情况下，有沙土溅入眼睛造成眼部受伤的可能，原告庭审时陈述的事情经过符合常理，且受伤时至住院治疗一直未离开单位，结合住院病历的记载，以及被告称在原告住院时即支付73000元用于原告医疗费用的情况，原告因工作时受伤的概然性较大，对此事实，本院应予以确认。针对第二个焦点问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理”，本案第一次庭审结束后，本院告知原告应当提出工伤认定申请，事后，原告称工伤认定部门以其申请超出工伤认定时效为由，对其工伤认定申请不予受理，坚持要求法院处理，众所周知，同等情况下，通过工伤认定程序获得的赔偿数额远远高于通过主张人身损害赔偿获得的赔偿数额，上述法律的立法本意在于更加全面保护受伤职工的合法权益，而非堵塞职工的救济渠道，本案中，本院已经依法对原告履行了告知义务，原告也知晓了其具有申请工伤认定的权利，但工伤认定部门已经明确告知原告其已经丧失通过工伤认定主张权利的途径，因此，为更好的维护农民工的合法权益，宜按照提供劳动者受害责任纠纷继续审理本案，不宜驳回原告的诉讼请求。针对第三个焦点问题，被告提供的收条，仅有签名部分系原告或原告亲属书写，内容部分为被告的工作人员书写，且原告住院期间医疗花费共计36412.53元，远少于76000元，本院对被告在原告住院期间是否实际向原告支付了76000元，存在一定的质疑，经本院释明，被告的工作人员也没有到庭说明付款经过及付款方式，因此，对于被告主张已经向原告支付76000元，本院难以采信，对于原告认可的13000元，本院予以确认，其余部分，被告可收集其他证据另行主张。
雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告王燕在雇佣活动中遭受的人身损害，被告应当承担其相应的赔偿责任，但原告在工作中未带防护镜，不注意安全操作，有重大过失，应适当减轻被告的赔偿责任，据情被告应承担其70%的责任，其余责任原告自负。原告主张的损失，本院分析确认如下：关于护理费，原告主张住院期间2人护理，证据不足，结合原告伤情，住院期间1人护理即可，护理天数，宜以80天为宜，护理费本院调整为9376元（117.2元／天×80天）；关于鉴定费2000元，因原告自行委托的鉴定结论中伤残鉴定部分与本案司法鉴定结论矛盾，其他鉴定意见不具有参考价值，原告支出的鉴定费用，本院不予支持；关于交通费，结合原告就医情况，本院酌情支持800元；关于精神抚慰金，结合原告伤后恢复情况，且原告自身亦有过错，本院酌情支持2000元；原告主张的医疗费36412.53元、伤残赔偿金104766元、误工费11134元、住院伙食补助费940元、被抚养人生活费12969.6元，计算有据，系原告合理损失，本院予以确认。综上，原告的合理损失有医疗费36412.53元、伤残赔偿金104766元、误工费11134元、护理费9376元、住院伙食补助费940元、交通费800元、被抚养人生活费12969.6元、精神损害抚慰金2000元，共计178398.13元，应由被告赔偿125478.7元（176398.13元×70%＋2000元），扣除被告已经支付的13000元，被告还应当支付112478.7元。原告的其他诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下：
一、被告青岛通晋食品有限公司赔偿原告王燕医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金等共计112478.7元，于本判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告王燕的其他诉讼请求。
案件受理费4651元，由原告王燕负担1900元，由被告青岛通晋食品有限公司负担2751元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 刘建伟
审 判 员 牟晓波
人民陪审员 林洪学
二〇一五年十月二十日
书 记 员 王志英