云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昆民四初字第684号
原告（反诉被告）：河南万宝实业发展有限公司,住所地：河南省民权县产业集聚区。
法定代表人：蒲彩和,该公司董事长。
委托代理人：李天宇，云南云鼎律师事务所律师，特别授权代理。
被告（反诉原告）：云南云天化联合商务有限公司，住所地：云南省昆明市滇池路1417号。
法定代表人：胡均，该公司总经理。
委托代理人：刘峰，云南刘胡乐律师事务所律师，特别授权代理（到庭）
委托代理人：马俊，男，回族，1986年8月19日生，住云南省昆明市西山区，系该公司工作人员，特别授权代理。
原告（反诉被告）河南万宝实业发展有限公司（以下简称“河南万宝”）诉被告（反诉原告）云南云天化联合商务有限公司(以下简称“云天化”)委托合同纠纷一案，本院于2015年11月2日受理后，依法组成合议庭，分别于2016年7月27日、9月12日公开开庭审理了本案。原告（反诉被告）法定代表人蒲彩和及委托代理人李天宇，被告（反诉原告）委托代理人刘峰、马俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）河南万宝向本院提出诉讼请求：一、确认河南万宝与云天化签订的编号UC13WG400127-DLDE的《委托代理进口合同》已经解除；二、云天化返还河南万宝已收取的编号UC13WG400127-DLDE的《委托代理进口合同》项下的保证金人民币21508200元；三、云天化赔偿河南万宝自2013年11月18日云天化收取了保证金无法履行却又拒不返还之日起至还清之日的同期银行预期贷款利息，暂计至起诉之日为人民币4136645元；四、云天化承担诉讼费。庭审过程中，河南万宝将其诉讼请求变更为：一、确认云天化违反UC13NX400137-JX-
XG《购销合同》第十条第3项规定，判令云天化返还河南万宝已收取的开证保证金人民币2150.82万元3倍的损失，即人民币6452.46万元；二、判决解除双方签订的编号为UC13WG400136-DLDE《委托代理进口合同》及配套的UC13NX400137-JX-
XGDE的《购销合同》；三、云天化承担全部诉讼费。事实和理由：河南万宝与云天化全资子公司瑞丽天平边贸有限公司（以下简称“天平公司”）于2013年11月11日签订UC13NG400116-DL《委托代理进口合同》(以下简称“116号”)及配套UC13NX400117-JX《购销合同》（以下简称“117号”）。2013年11月18日，河南万宝为此转款人民币2150.82万元至天平公司作为保证金。后河南万宝与天平公司签订《终止原合同协议书》约定，双方自愿终止原合同，保证金人民币2150.82元转为对协议编号UC13WG400127-DL的保证金。2015年11月18日，河南万宝与云天化签订UC13WG400127-DL的《委托代理进口合同》（以下简称“127号”）及配套UC13NX400128-JX的《购销合同》（以下简称“128号”）。后河南万宝与云天化签订《终止原合同协议书》。2013年11月21日，河南万宝与云天化签订UC13WG400136-DL的《委托代理进口合同》（以下简称“136号”）及配套UC13NX400137-JX的《购销合同》（以下简称“137号”），保证金顺延落入136、137号合同。云天化签订合同至今2年多未向云天化交付货物，远远超过合同约定的交货期限，也未通知河南万宝行使相关各项权利义务，即使河南万宝发函催告，云天化至今未履行各项先合同义务，且违约转卖合同标的货物给第三方大连万鸿石油化工有限公司（以下简称“万鸿公司”），云天化违约，请求法院判令解除该136、137号合同，并承担违约责任。
被告（反诉原告）云天化答辩称：河南万宝变更诉讼请求改变了诉争的基础，合同的性质和内容不一样，云天化认为河南万宝原来的起诉应当视为撤诉。河南万宝主张擅自销售不是事实，大连万鸿不是完全无关的人，河南万宝也知晓大连万鸿，是河南万宝要求不再签订三方协议，而是改为出具授权委托书。河南万宝要求解除的136、137号合同已经履行完毕，云天化已经完全履行了交货义务，而河南万宝仅仅履行了保证金，其他义务均没有履行。综上，请法院驳回河南万宝的全部诉讼请求。
被告（反诉原告）云天化向本院提出反诉请求：一、河南万宝履行136、137号合同，立即向云天化返还垫付给境外供应商的对外采购货款人民币202848160.88元（实际付汇32641632.48美元，美元汇率按照云天化于2014年3月19日向河南万宝向海外供应商付汇当日的中国银行现汇卖出价人民币6.2144元兑换1美元计算），扣除保证金人民币2150.82万元，差额人民币181339960.88元，以及委托进口货物代理费人民币1186661.74元，合计支付182526622.62元；二、河南万宝赔偿云天化逾期未支付境外采购货款及代理费造成的损失，损失金额按照中国人民银行贷款利息加收50%的罚息计算，自2014年3月19日起至付清为止；三、河南万宝立即支付云天化所垫付进口消费税人民币31731459.20元、进口增值税人民币39301986.21元、滞报金人民币1097011元、滞纳金人民币4688207.38元，合计金额为人民币76818663.79元，并按照该合计金额年息8%的1.17倍赔偿云天化损失，计息期间自2014年6月24日起至款项付清之日止；四、河南万宝立即支付云天化垫付的进口货物租罐费人民币560万元，并自反诉立案之日起按中国人民银行同期贷款利率赔偿云天化损失至款项付清之日止；五、河南万宝在履行上述第1-4项给付义务后，立即配合云天化办理货权转移手续，并与仓储单位结清第4项诉讼请求之外的货物仓储费用；六、本诉、反诉案件受理费由河南万宝承担。事实和理由：河南万宝的受托方天津联坤商贸有限公司（以下简称“联坤公司”）的介绍下，河南万宝委托云天化代理进口生物燃料油。2013年11月11日，河南万宝与云天化全资子公司天平公司签订116、117号合同，117号合同系为履行116号合同而签订的内贸合同，2013年11月18日，河南万宝支付信用证开证保证金2150.82万元至天平公司账户。2013年11月18日，河南万宝与云天化签订127号合同，同日，为执行127号合同，天平公司与河南万宝签订128号合同，作为履行127号合同的内贸合同。河南万宝与天平公司合意解除了116号及117号合同，并将保证金2150.82万元转至127号合同项下。2013年12月17日，河南万宝与云天化解除了127、128号合同。2013年12月26日，河南万宝与云天化签订136、137号合同。通过上述事实过程可见，自2013年12月26日开始至今，河南万宝与云天化之间依法成立并具有法律约束力的合同有两个，即主合同136号合同和从合同137号，原保证金抵作本合同项下的保证金。云天化公司履行了全部合同义务，河南万宝拒不履行义务，除保证金外，河南万宝未向云天化支付任何费用，依法应承担违约责任。在河南万宝承担责任后，应当及时配合云天化办理货权转移手续。为维护云天化的合法权益，依法提起反诉，请支持云天化的全部反诉请求。
原告（反诉被告）河南万宝答辩称：136和137号合同中有明确规定，云天化是作为河南万宝的代理商，需要完成货物的报关和清关手续，并且货物到达之后，云天化需要履行告知义务。6月24日货物通关之后，云天化就将货物卖给了万鸿公司。云天化未及时完成报关义务，致使货物滞留了6个月，后因云天化非法转卖货物，致使货物损失5000多吨，因此，河南万宝有权诉请法院解除合同。造成损失的原因是云天化怠于履行义务，其应当承担相应的违约责任，其造成的损失也应该自行承担。
原告（反诉被告）河南万宝为证明其主张提交以下证据：
证据1、《河南万宝营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明书及身份证复印件》，证明河南万宝主体适格。
证据2、《云天化及天平公司工商登记信息》，证明云天化主体适格，云天化是天平公司的全资母公司。
证据3、UC13NX400116-DL《委托代理进口合同》/配套UC13NX400117-JX《购销合同》，证明河南万宝向天平公司支付合同保证金2150.82万元。
证据4、《银行转账凭证》，证明河南万宝于2013年11月18日，5次转账支付天平公司保证金共2150.82万元。
证据5、UC13NX400116-DL-CX/及UC13NX400117-JX-
CX的《终止原合同协议书》，证明协议终止116、117号合同，并约定保证金2150.82万元转入UC13WG400127-DL合同。
证据6、UC13WG400127-DL的《委托代理进口合同》/配套UC13NX400128-JX《购销合同》，证明127号、128号委托合同成立。
证据7、UC13NX400127-DL-CX/及UC13NX400128-JX-
CX的《终止原合同协议书》，证明协议终止127号、128号合同，该组合同未执行。
证据8、UC13WG400136-DL的《委托代理进口合同》/配套UC13NX400137-JX-
XG《购销合同》，UC13NX400137-JX《购销合同》、UC13NX400137-JX-
CX《终止原合同协议书》、《证明》，证明云天化为扩大子公司天平公司的贸易额让其与和河南万宝签订合同，但外商不接受，故变更合同主体为云天化。河南万宝是供方唯一的下游买家，供方未经需方同意，不能擅自销售给第三方，否则，供方须赔偿需方已预付开证保证金金额3倍的损失。
证据9、《授权书》，证明云天化拟将河南万宝货物销售给大连万鸿，要求天津汇洋石油储运有限公司（以下简称“天津汇洋”）收到云天化放货指令后方可放货，此前云天化保留货物所有权。
证据10、YUC14NX40069-JX《销售合同》，证明云天化未得到河南万宝同意，擅自把136、137号合同锁定的货物转卖第三方大连万鸿，并签订了YUC14NX40069-JX的销售合同，约定买卖数量33000吨，是136、137合同的全部货物数量35000吨的几乎全部，价款为人民币8703元/吨，是与云天化约定价格的1.44倍，远高于136、137合同约定价款美元989/吨，按当日人民银行汇率6.13计约6062元/吨。
证据11、《业务函》，证明至2014年7月18日，云天化未就与外商的履约进度与河南万宝沟通、确认、通知，要求其在销售给第三方或货权变更为第三方时，请知会河南万宝并取得河南万宝的书面确认，否则，一切损失由云天化承担。
证据12、《油轮运输合同》，证明云天化擅自销售、实施运输，将河南万宝货物5000吨移库南京港。
证据13、《5000吨生物燃料油处理告知函》，证明云天化是事后才告知河南万宝擅自销售的事实，事前未经河南万宝同意。云天化于2014年7月18日与大连万鸿、杨浦泰源船务有限公司签订船名为“恒晖98”的《油轮运输合同》，于2014年7月30日将5000吨货物移库南京港。
证据14、《油轮运输合同》，证明云天化擅自将12500吨货物移库常州港。
证据15、《12500吨生物燃料油处理告知函》，证明云天化事后才告知河南万宝，已经与大连万鸿、杨浦泰源船务有限公司签订船名为“东城油61”的《油轮运输合同》，于9月1日将12500吨货物移库常州港。
证据16、《律师函》，证明要求云天化退还未履行且已解除127号合同项下的2150.82万元保证金。
证据17、《复函》，证明云天化收到天平公司转入的保证金2150.82万元已转为第三次签订的136、137合同的开证保证金。
证据18、《立案决定书》、《大连万鸿石油化工有限公司、大连浦辛能源有限公司系列合同诈骗案侦办进展情况说明》，证明云天化擅自转卖后运走河南万宝货物的过程中，5000吨货在运输途中被其转卖大连万鸿，大连万鸿再次变卖。
证据19、《国际油价查询表》，证明2014年1月国际平均油价为美元107.1019/桶；2016年5月为46.97/桶；跌幅56.15%，由于对方始终未按约定时间履行合同，在延误的2年半时间内，国际油价已经跌过一半，已丧失了合同履行的必要性。
证据20、《公证书》，证明河南万宝与天津联坤和罗学军没有任何委托代理关系，云天化提交的短信、邮件不能证明双方进行过沟通，不能确认双方的权利义务。
经质证，云天化认为，对证据1、2、3、5、6、7的真实性、合法性及关联性无异议。证据4缺页，对证明内容予以认可。对证据8的真实性、合法性及关联性认可，但不认可证明内容，河南万宝无权要求云天化赔偿3倍保证金。云天化从未擅自出售货物给第三方。河南万宝法定代表人蒲彩和通过手机短信通知云天化，在货权可控的前提下，河南万宝同意货物的移库安排。因河南万宝拒不支付136号、137号合同项下款项，云天化为实现收回代理进口垫付款项和代理费的目的，根据河南万宝要求向大连万鸿交付货物的指令，并信赖河南万宝会按照其修改定稿的三方协议、在大连万鸿不付款时会继续履行付款义务，同意按实际成本价与大连万鸿公司签订销售合同以收回全部合同款。该销售合同不是一个与河南万宝无关的独立合同，而是为了实现河南万宝向大连万鸿交货的目的，同时收回进口代理成本的合同。河南万宝恶意磋商损害云天化利益的目的不能获得司法支持，应当承担履行付款义务的责任。河南万宝拟证明云天化承担先合同义务，不符合客观事实。理由是双方已经签订了有效的136号、137号合同，而先合同义务是指合同生效前的诚信义务，指称云天化违反先合同义务是因混淆了法律概念。对证据9的真实性无异议，但不认可证明内容。从授权书内容来看，仅仅是表达了“拟销售”3000吨（不到总量的十分之一）的意思，而非实际销售。况且主要内容是告知仓储单位天津汇洋，云天化保留该批货物的所有权，天津汇洋收到放货指令方可放货。其中的“大连万鸿于通关后一周内将货提清”，与河南万宝《确认函》中要求云天化向大连万鸿放货及转移货权的指令可以互相印证，证明河南万宝要求云天化向大连万鸿放货。请注意该授权书的落款时间是2014年6月19日，货物已经卸货到天津汇洋油库接近5个月，因未缴纳海关税费而未能通关，云天化一直在通过天津联坤公司罗学军催促河南万宝支付海关税费和滞纳金。在此情况下，河南万宝同意其最终用户大连万鸿先支付部分货物的货款，用于支付海关所收税费，出具该份授权书是为证明大连万鸿预付部分货款后享有对应数量的货权。但大连万鸿的预付款一直没有到账，该授权书没有实际执行。拖至6月24日，税费滞纳金不断随时间累计，损失不断扩大，云天化只好自己垫付了全部海关税费、滞报金、滞纳金共计76,818,663.79元，税费缴清后货物随即完成通关。对证据10的证明目的不予认可，该份证据仅仅是河南万宝要求云天化直接销售给大连万鸿的合同样本，实际签订时间不是2014年6月29日，而是在河南万宝法定代表人蒲彩和同意移库，并确认了三方协议最终版本后的7月10日云天化才同意盖章，该证据中的价格是包含了云天化代垫河南万宝海关费用后的代理进口成本价格，证明河南万宝指令其收货人大连万鸿承担海关增加征收的税费等全部进口成本。“付款提货”，目的是实现河南万宝法定代表人蒲彩和控制货权的要求，确保货物安全。该合同并没有实际履行，除运往南京的货物被大连万鸿盗卖外，其余货物仍然根据货物监管协议分别储存于天津港口汇洋公司油库和常州港口双志公司油库。对证据11的真实性认可，对证明内容不认可。河南万宝在货物移库操作开始后，拒不签订三方协议，无视其2014年2月17日出具的《确认函》指令向大连万鸿转移货权，7月5日同意移库，7月8日确认三方协议最终版本的事实，谎称并不知晓合同履约情况，严重丧失诚信。甚至在2014年2月18日，连河南万宝指定的下游买家大连万鸿公司都参与签订了《货物监管仓储三方协议》，河南万宝却自称对合同履行情况不知情，明显不合常理。对证据12的真实性认可，对证明目的不认可。该合同签订时间是2014年7月18日而非7月30日。该运输合同是为了执行河南万宝同意的移库作业，而非擅自销售。对证据13的真实性认可，对证明内容不认可。该告知函中有笔误，其中的“2014年6月29日”应为“2014年7月10日”。该证据反而可证明云天化经河南万宝同意并配合其下游客户大连万鸿移库，并履行了告知义务。对证据14的真实性认可，对证明内容不认可。该合同签订时间不是2014年9月1日，而是2014年7月10日，该合同是在河南万宝法定代表人蒲彩和同意移库，并且确定了《三方协议》最终版本后才配合河南万宝的下游买家大连万鸿公司移库。对证据15的真实性认可，不认可证明内容。该告知函中有笔误，其中的“2014年6月29日”应为“2014年7月10日”。该合同是在河南万宝法定代表人蒲彩和同意移库，并且确定了《三方协议》最终版本后才配合河南万宝的下游买家大连万鸿公司移库。对证据16的真实性认可，对证明内容不认可。河南万宝明知保证金已经转至136号合同项下，在该笔业务因进口税收政策变化出现巨亏的情况下，不愿承担付款义务，无视双方早已同意保证金转至136号合同项下及合同的履行过程，反而以早已解除的127号合同为理由，试图要求退还保证金，严重丧失诚信。甚至在云天化已复函重申保证金已转至136合同项下的情况下，仍在本案的本诉开始阶段以127号合同已解除为由起诉要求退还保证金。同时，复函证明了云天化催促河南万宝履约的事实。对证据18的真实性认可，对证明内容不认可。约5000吨货物被诈骗是在河南万宝法定代表人蒲彩和同意云天化配合其下游买家大连万鸿公司移库过程中发生的，而不是起因于“擅自转卖”。137号合同第九条明确约定，货物从外轮大船一经通过大船的法兰盘后，货物风险则从供方转移给需方。因此，该部分货物被骗的风险应当由河南万宝承担。对证据19的真实性认可，对证明内容不认可。2014年1月21日外轮大船靠泊天津新港码头后，云天化的交货义务已履行完毕。根据代理进口合同的性质，已经完成的代理合同无法再予以解除；根据合同货物已完成交付的事实，解除理由不成立。另需说明，国际原油价格与生物燃料油价格有正相关性，但不完全等同。河南万宝的违约，除因进口税收政策调整导致进口成本剧增之外，还因为生物燃料油价格持续大幅下跌。授权书因没有原件，河南万宝也不提供证据来源，不发表质证意见。对证据20的真实性认可，但时间是2014年7月18日，而蒲彩和7月5日已经同意了移库，7月6日罗学军经过邮件确认可以移库，双方法定代表人或主要负责人之前通过邮件确认的事实依法有效。
经审查，本院认证意见如下:云天化对河南万宝提交的证据1、2、3、5、6、7的真实性、客观性及关联性无无异议，本院予以采信。虽然证据4存在形式瑕疵，但云天化对证明目的认可，且双方对保证金的支付时间、支付金额均无异议，本院予以采信。云天化对证据8、9、10、11、12、13、14、15、19的真实性无异议，本院予以确认，但上述证据待证事项系本案争议焦点，本院将在下文予以评述。云天化对证据16、17、18的真实性无异议，本院予以采信。证据20形成时间不能证明河南万宝的证明目的，本院不予采信。
被告（反诉原告）云天化提交了以下证据：
证据1、《116、117号合同》，证明2013年11月11日，河南万宝与天平公司了116、117号合同。
证据2、《127、128号合同》，证明2013年11月18日，河南万宝与云天化签订了127号合同，河南万宝与天平公司签订了128号合同。
证据3、《电子邮件》、《函》，证明2013年11月20日，河南万宝通过电子邮件（邮件通过天津联坤转发）发函给天平公司，要求双方共同对该函盖章后，终止116、117号合同，并退还保证金2150.82万元。该函盖有河南万宝的公章及业务专用章。但天平公司和云天化均未同意在函上盖章。
证据4、编号为UC13NX400116-DL-CX的《终止原合同协议书》；编号为UC13NX400117-JX-
CX的《终止原合同协议书》，证明天平公司收函后与河南万宝协商一致，合意解除了116、117号合同，并约定将保证金2150.82万元转至127号合同项下。
证据5、《136、137号合同》，证明河南万宝委托云天化代理进口生物燃料油35000吨（±5%），单价美元989.00元/吨，总价34613.50万美元(±5%)。云天化根据河南万宝委托与外商接洽及商谈货物进口合同条款，并在收到云天化书面确认和外贸合同金额的10%的保证金后开立远期90天信用证。河南万宝应向云天化支付代理费，代理费=进口发票总金额（美元）×付汇当日中国银行外汇牌价×0.5%×1.17。河南万宝承担进口增值税、关税，及延迟缴纳所引起的海关滞报滞纳金，云天化商务公司垫付关税及增值税后的费用计算公式为海关税单实际金额×8%×资金占用天数×1.17。河南万宝应向云天化商务公司支付与货物进口有关的所有税费，包括但不限于：对外付汇货款、增值税款、保险、货代港杂费、税金等。付款期限是信用证付汇到期日前5天。云天化对外付汇按付汇日当天银行实际售汇率计算。云天化不承担因“关税”及国家有关进口商品管理规定等变动而发生的经济损失，此损失由河南万宝承担。云天化向河南万宝销售35000吨生物燃料油，并将主合同约定的溢短装比例由±5%变更为±10%。销售价格在“基础价格”上增加0.5%的开证费和垫付增值税以及其他费用的现汇产生的利息成本（按照年利率8%计算实际资金占用时间）作为不含税价，再加上增值税。云天化外轮大船送货至需方（河南万宝）指定的天津新港码头靠泊，供方完成交货。货物卸入天津汇洋油库（以云天化、大连万鸿以及天津汇洋签订的《三方货物监管协议》标明的油库和罐号为准），《三方货物监管协议》是本合同不可缺少的部分。交货时间是2013年12月30日（±5天）。货物到卸货港后，河南万宝承担由此产生的一切相关费用，如委托云天化支付，则纳入“基础价格”的计算成本，最终由河南万宝承担，而卸货港码头费用和卸货油库租罐费用均由河南万宝承担。云天化商务公司、大连万鸿和天津汇洋三方签订《三方货物监管协议》。云天化保留货物所有权，没有云天化出具的《提货通知书》，河南万宝不能提货。所租用油罐的收费标准和租罐费用，全部由河南万宝负责与油库方协商和支付，与供方无关。河南万宝在云天化信用证付汇前5个工作日起的三个工作日内完成提货手续，并支付全部货款，逾期利息按月利率2%计算。货物从外轮大船一经通过大船的法兰盘后，货物风险则从供方转移到需方。供需双方结算数量按照《委托代理进口合同》约定的数量交割方式。该从合同是为了履行136号合同而签订，不作为改变双方代理关系的依据。河南万宝按照合同标的货物开证金额的10%，折合人民币向云天化支付预付款，作为“开证保证金”，开证保证金在合同履行完毕时抵作货款。
证据6、编号为UC13NX400137-JX的《购销合同》、编号为UC13NX400137-JX-
CX的《终止原合同协议书》；证明2013年11月21日，河南万宝与天平公司签订了137号合同，后通过编号为UC13NX400137-JX-
CX的《终止原合同协议书》解除了该购销合同。
证据7、UC13WG400127-DL-CX的《终止原合同协议书》、UC13NX400128-JX-
CX的《终止原合同协议书》，证明2013年12月17日，河南万宝与云天化解除了127号合同，河南万宝与天平公司解除了128号合同。天平公司退出了全部合同关系。
证据8、《关于确认合同及信用证草本的邮件》，证明2013年11月9日，双方通过天津联坤确认了代理进口业务的外贸采购合同和信用证草本。
证据9、35000吨生物燃料油采购合同（《CONTRACTFORTHESALEOF35000MT±10%OFBIOFUELOILCIF.CHINA》）附翻译件，证明2013年11月22日，云天化与河南万宝的境外供货商SAHARAENERGYINTERNATIONALPTELTD签订了采购35000吨生物燃料油的外贸采购合同。
证据10、《罗学军2013年12月24日发给云天化电子邮件》，证明罗学军提供了“操作指令”格式样本。河南万宝曾委托天津物产进出口贸易公司代理进口生物燃料油，其下游买家也是大连万鸿。在该笔贸易中，河南万宝于2013年12月10日向天津物产公司出具了加盖有业务专用章的“操作指令”，承诺大连万鸿公司收货视为河南万宝自己收货。
证据11、《中国银行对外付款/承兑通知书》；境外供应商SAHARAENERGYINTERNATIONALPTELTD开具的发票附翻译件；DEBITADVICE（借记通知），证明云天化于2013年11月27日向河南万宝境外供货商（SAHARAENERGYINTERNATIONALPTELTD）开出了信用证，该供应商于2013年12月20日向云天化商务公司开具了金额为32641632.48美元的发票。信用证于2014年3月19日到期，云天化向供应商支付了32641632.48美元。
证据12、《海运提单》（BILLOFLADING）附翻译件；《岸罐报告》（SHORETANKREPORT）；《天津汇洋货物交接单》，证明境外货物通过轮船运输于2014年1月1日按期到达天津新港，1月21日靠泊，根据编号为UC13NX400137-JX-
XG的《购销合同》第三条之约定，云天化商务公司完成了交货义务。同日17:00船载生物燃料油开始卸货，22日19:30卸毕，装入天津汇洋库区1号罐和4号罐（此后的长期存贮过程中进行过倒罐，罐号有变化），总入库量32938.496吨。
证据13、河南万宝2014年2月17日通过电子邮件发给云天化的《确认函》，证明2014年2月17日，河南万宝通过电子邮件（通过天津联坤转发）向云天化发函，作出指示及承诺：（1）137号合同项下的生物燃料油“最终用户是大连万鸿，并由大连万鸿租罐，现《三方货物监管协议》由云天化、大连万鸿以及天津汇洋签订；（2）河南万宝指定云天化按137号合同向大连万鸿履行交货义务，视同云天化已完全履行137号合同交货义务；（3）承诺在大连万鸿提货前将137号合同相应货款支付给云天化，并要求云天化将货权转让给大连万鸿。
证据14、《货物监管仓储三方协议》，证明2014年2月18日，云天化根据137号合同以及河南万宝的《确认函》，与天津汇洋、大连万鸿签订了《货物监管仓储三方协议》。该协议约定天津汇洋凭云天化签字盖章的发货通知书为大连万鸿办理出货手续，以此方式在保障云天化收款安全的前提下向大连万鸿交货。
证据15、《海关总署公告2013年第74号（关于明确部分成品油进口环节消费税征收问题的公告）》、《海关进口增值税专用缴款书》、《海关进口消费税专用缴款书》、《中华人民共和国天津海关行政申诉决定书》2份（天津海关申字（2014）002号、003号）、《海关行政事业性收费专用票据》、《海关滞纳金专用缴款书》2份，证明海关总署于2013年12月31日突然发布公告从2014年1月1日起对包括本案货物在内的部分成品油征收消费税。河南万宝在该笔交易中的亏损无可避免。2014年6月24日，云天化为河南万宝垫付了进口增值税39301986.21元、进口消费税31,731,459.20元、滞报金1097011元、进口增值税滞纳金2593931.08元、进口消费税滞纳金2094276.30元，合计垫付76,818,663.79元。
证据16、《河南万宝法定代表人蒲彩和发给云天化的手机短信》、附丁雪莲的《情况说明》，证明2014年7月5日，因河南万宝指定的该批货物最终用户大连万鸿要求将部分货物移库，河南万宝法定代表人蒲彩和董事长通过手机短信，同意在货权可控的情况下移库。
证据17、《罗学军于2014年7月6日发给云天化的电子邮件》，证明2014年7月6日，罗学军发给丁雪莲电子邮件确认河南万宝法定代表人蒲彩和因时间紧迫，已用手机发短信同意云天化转库的事实。并且在邮件中告知丁雪莲，蒲彩和7月6日（星期日）赶回广州，希望在周一能顺利协调好河南万宝风险控制部门，同意签订三方协议。
证据18、《蒲彩和2014年7月8日通过罗学军转发给云天化的电子邮件》，证明蒲彩和于2014年7月8日确定了河南万宝、天津联坤及云天化之间三方协议的最终版本。该协议中三方同意将本案货物直接销售给大连万鸿，云天化与大连万鸿签订YUC14NX40069-JX合同。
证据19、《云天化发给大连万鸿的电子邮件》，证明2014年7月10日，云天化与大连万鸿签订了《常州双志-大连万鸿-
联合商务三方监管协议》、《常州租船合同》、《联合商务-
大连万鸿销售合同》。新的三方监管协议与天津港的三方监管协议完全一致，符合河南万宝关于移库控制货权的要求。YUC14NX40069-JX销售合同约定先款后货，目的是在河南万宝迟迟不能付款的情况下，由其下游买家大连万鸿直接付款解决云天化收款问题。但该合同因大连万鸿同样不付款没有实际执行。
证据20、《罗学军发给云天化商务公司的电子邮件》，证明罗学军与蒲彩和商量决定不签订三方协议，蒲彩和提出改用河南万宝委托云天化直接销售给大连万鸿的《委托书》，内容按照云天化和大连万鸿销售合同的有关条款内容来制定。罗学军将该邮件同时抄送给了蒲彩和。河南万宝毁弃了自己修改的三方协议最终版本，而且始终未出具直接销售给大连万鸿的《委托书》。
证据21、《油轮运输合同》；《立案决定书》（秦港公（经）立字[2015]004号）；《大连万鸿、大连浦辛能源有限公司系列合同诈骗案侦办进展情况说明》，证明2014年7月18日，云天化经河南万宝同意，配合大连万鸿的移库要求与洋浦泰源船务有限公司、大连万鸿签订《油轮运输合同》，约定将储存于天津汇洋的5000吨货物运输到南京或常州港营口港入库。该批货物离开天津港口后，在河南万宝未支付货款的情况下被大连万鸿在运输途中变卖，下落不明，云天化事后向公安机关报案。
证据22、《油轮运输合同》2份、《常州双志石油化工储运有限公司入库单》2份，证明云天化经河南万宝同意，配合大连万鸿的移库要求，将储存于天津汇洋的10000吨和12500吨货物通过油轮运输方式移库到常州双志石油化工储运有限公司的油库，在常州双志石油化工储运有限公司（以下简称“双志公司”）实际入库数量合计为21969.306吨，现仍在双志公司油罐储存。
证据23、河南万宝2014年7月18日发给云天化的《业务函》，证明双方于2013年12月17日协议解除127号合同时，保证金2150.82万元经河南万宝同意转为了136号合同的保证金。河南万宝无视云天化此前为其垫付海关费用合计76818663.79元、以及2014年2月17日《确认函》所作出的承诺、以及其法定代表人同意其下游客户大连万鸿移库的事实，竟然在函中称对合同履行情况不知情。
证据24、《律师函及复函》，证明河南万宝向云天化发来落款时间为2014年12月25日的律师函，对最后实际执行的合同（136/137号）绝口不提，反而要求退还保证金。云天化复函，要求河南万宝支付全部欠款并承担违约责任。
证据25、《仓储费结算协议》、《储存中转协议》2份（合同号分别为：HYPST-2015-003、HYPST-2016-003）、《仓储费发票》13张，证明大连万鸿实际控制人涉嫌犯罪停止运营，河南万宝拒不根据合同约定承担仓储费用，云天化只得代垫截至2015年12月31日的仓储费560万元。
证据26、证明云天化付汇日（2014年3月19日）美元卖出价为100美金兑人民币621.44元，136号合同之约定，应以此汇率作为代理进口所垫付外汇折算成人民币的计算依据。
经质证，河南万宝认为，对证据1、2、4、5、6、7的真实性、合法性及关联性无异议，双方一致认可共三次签约，前两次合同、第三次与天平公司签订的合同均已解除，第三次与云天化签订的136号合同、137号合同生效，河南万宝已支付的人民币2150.82万元作为保证金转入此合同。对证据3、8、10、13、17、18、20的邮件不予认可，真实性不予认可，均系复印件，且无科学提取鉴定证实其出处，关联性不予认可。以上邮件的来源均系由案外人罗学军、郭林所发，由于天津联坤或罗学军、郭林其人与河南万宝未建立任何法律代理关系；未经过河南万宝授权，不构成任何有效代表关系，故该案外人罗学军、郭林的个人邮件与河南万宝无关，不代表河南万宝真实意思表示，无法律效力。内容的证明力也不予认可，因为邮件内容都已经明确表示所附内容并不确定，还需由河南万宝、云天化双方自行另行确认，字里行间已经清楚表明河南万宝并未确认。上述证据皆来源无效，内容表明双方尚在商讨过程中，不能作为法院认定的依据。证据10的《操作指令》是河南万宝针对案外其他公司进口的货物所做，与本案无关。云天化的证据目录中也清楚说明了。证据13《确认函》首先来源不明，不是出于河南万宝方所发出，效力不予认可；其次内容说的是：1、由云天化向大连万鸿履行交货义务；2、买卖主体依然是137合同约定的河南万宝、云天化双方；3、先款后货，由河南万宝在大连万鸿提货前将137合同的货款支付给云天化。以上恰恰说明了买方只能是河南万宝，而云天化私下擅自越过河南万宝，越俎代庖直接与河南万宝的下家大连万鸿签订40069《联合商务-
大连万鸿销售合同》，直接将货卖给大连万鸿，云天化剥夺了河南万宝对大连万鸿收取货款的权益，导致河南万宝对137号合同项下的可预期收益彻底损失，按137号合同与云天化私自与大连万鸿签订的40069合同的售价差额计为（8700-989×6.13）×3300=8703519元；4、合同书面约定的“先款后货”的交易原则，交货步骤为河南万宝没付款，云天化不发货；云天化不按约定程序履行，无款发货给大连万鸿，造成的货物被骗，属于云天化人为因素造成的损失，连同擅自转卖第三方的违约责任，应一并由云天化自行承担。对证据9、11、12、的真实性、合法性及关联性均不予认可，即《35000吨生物燃料油采购合同》、《中国银行对外付款/承兑通知书》、《海运提单》和《天津汇洋货物交接单》。理由：真实性未知，是复印件；关联性不认可，是云天化与案外人所签订，河南万宝此前从未被通知，不知明细，也未参与过。对证据14不予认可，理由：1、云天化与案外人签订，河南万宝未签署；2、签订时间在137号合同之后，河南万宝未知明细，也不认可；请法院甄别确认真伪。证据15的海关《公告》等的真实性、关联性无异议；对证明内容有异议，因为云天化未通知河南万宝任何的通关事宜；在云天化负责办理通关的过程中，没有任何证据表明河南万宝对于滞纳金有过错；故在2014年6月24日完税通关前未具备交货条件，被罚滞纳金的责任应由办理通关的云天化承担。证据16手机短信，真实性有异议，未经科学鉴定证实提取来源；对关联性有异议，内容上对具体的货物品名、数量等指向不明；写明要求补发邮件确认，但河南万宝未补发邮件确认就证明未正式明确同意；利害关系人丁雪莲系对方工作人员，其自己做出的超出字面意思的补充解释说明并非河南万宝真实意思，无效，不予认可。证据19云天化自己证实签署了的《联合商务-
大连万鸿销售合同》真实性认可，恰恰已直接证实了云天化将约定货物转卖第三方的违约行为。对证据21、22、25《邮轮运输合同》《立案决定书》《仓储结算协议》的真实性、关联性无异议，对证明内容有异议。1、恰恰证实了云天化将约定货物转卖第三方违约，并且导致货物被骗，已经形成不可逆转的损失；2、2014年6月24日，完税通关前不具备交货条件，云天化缴纳的滞纳金、关税增加的费用由其自负；3、通关后，云天化立即将全部货物转卖第三方，云天化未通知河南万宝交货，且转卖并被骗货后已实际不能向河南交货，故应由云天化承担全部仓储费用，对此违约行为产生的费用，河南万宝无义务承担。对证据23、24的《律师函》及《复函》的真实性无异议，对云天化复函要求的内容不予认可。对证据26美元汇率无异议，但河南万宝无支付义务。
经审查，本院认为，河南万宝对证据1、2、4、5、6、7的真实性、客观性及关联性均无异议，本院予以采信。证据3、8、10不符合证据的形式要件，且与本案无关，本院不予采信。证据17、18、20系云天化与案外人之间的邮件往来，河南万宝对真实性不予确认，云天化无其他证据印证上述待证事实，本院依法不予采信。云天化提交的证据9、11、12拟证明其代理河南万宝进口货物品名、数量、价款，河南万宝虽然不认可上述证据的真实性，但其在庭审中对代理关系、进口货物、价款均无异议，本院依法予以采信。证据13加盖有河南万宝印章，河南万宝并未对该印章提出异议，本院依法予以采信。证据14与137号合同约定内容相互印证，本院予以采信。证据15系海关函件，本院予以采信。证据16中的《情况说明》系案外人出具的证人证言，证人未出庭作证未提出异议，本院予以采信。河南万宝对证据19、21、22、23、24、25、26的真实性无异议，本院予以采信。
经审理查明，本院确认以下事实：2013年11月11日，河南万宝与天平公司签订《116号》约定，河南万宝委托天平公司进口生物燃料油35000吨，合同对双方权利义务进行了具体约定。同日，河南万宝与天平公司签订《117号》约定，根据双方签订的116号合同，天平公司将代理进口的货物销售给河南万宝。河南万宝于2013年11月18日支付天平公司保证金2150.82万元。2013年11月18日，河南万宝与云天化签订《127号》约定，河南万宝委托云天化代理进口生物燃油40000吨，合同对双方权利义务进行了具体约定。同日，河南万宝与云天化签订《128号》约定，根据双方签订的127号合同，云天化将代理进口的货物销售给河南万宝。其后，河南万宝与天平公司签订《终止原合同协议书》约定，双方一致同意终止116号合同，双方无责任承担，116号合同收取的保证金2150.82万元转入127号合同。同时，河南万宝与天平公司签订《终止原合同协议书》约定，双方一致同意终止117号合同，双方无责任承担。2013年11月21日，河南万宝与云天化签订《136号》约定：1、河南万宝委托云天化进口生物燃油，并办理开证事宜。进口生物燃油35000（+/-5%）吨，单价989美元/吨，总价为3461.50万美元。2、河南万宝负责支付并实际承担进口事宜的相关费用，包括但不限于：对外付汇汇款、银行费用（开证费由云天化承担）、增值税、关税、货代港口费用、报关、商检、仓储保管、国内运输、保险、外贸合同中规定的滞期速遣费及其他与此笔货物相关的费用。货到港后，云天化和货代公司签订协议，云天化持有此票货物货权及放货权。云天化给货代公司提供报关、报检单据及办理通关手续，所需费用由河南万宝承担。3、在代理业务过程中，为了保证货物质量，促成交易的完成，云天化有义务积极配合河南万宝与外方完成相关谈判，保证货物的进口、集港、销售等全过程，相关费用由河南万宝承担，如因河南万宝原因没能及时付款提货，由此产生的超期堆存费由河南万宝承担。4、河南万宝应向云天化支付代理费。计算方式：代理费=进口发票总金额（美元）×付汇当日中国银行外汇牌价×0.5%（代理费比例）×1.17。代理费收取的时间为货物清关后河南万宝部分提货或全额提货之前。5、在货物到港报关并且海关出具税单后，云天化通知河南万宝进口增值税和关税金额，河南万宝向云天化支付增值税和关税。云天化按照税单的实际金额代河南万宝缴纳，海关税票与云天化对外付汇的合计金额作为云天化向河南万宝开立增值税票金额的计算依据。若河南万宝委托云天化垫付关税及增值税，垫付后的费用计算公式：代垫关税增值税金额=海关税单实际金额（人民币）×8%×资金占用天数/360×1.17,代垫关税增值税金额与云天化对外付汇的合计金额作为云天化向河南万宝开立增值税票金额的计算依据。6、其他费用：河南万宝应向云天化支付与货物进口相关的所有税费，包括但不限于：对外付汇汇款、增值税款、保险、货代港杂费、税金等费用。7、云天化对外付汇按付汇当天，银行的实际售汇率计算，汇率风险由河南万宝承担，云天化不承担因关税及国家有关进口商品管理规定等变动而发生的经济损失，此损失由河南万宝承担。2013年12月26日，河南万宝与云天化签订《137号》约定：根据双方签订的136号合同，云天化外轮大船至河南万宝指定的天津新港码头靠泊，云天化完成交货。货物卸入天津汇洋油库（以云天化、大连万鸿、天津汇洋签订的《三方货物监管协议》标明的油库和罐号为准），《三方货物监管协议》是本合同不可缺少的部分。2、双方同意，按照136号合同约定的数量交割，作为云天化与河南万宝数量结算的依据。3、货物到港后，云天化、大连万鸿和天津汇洋签订《三方货物监管协议》，双方同意，入库的货权全部属于云天化所有，没有云天化书面签字盖章的《提货通知书》，河南万宝不能提货。4、河南万宝租用油罐租罐费用全部由河南万宝承担，与云天化无关。如果因为河南万宝未能向油库方支付费用，由此造成云天化的任何损失，均由河南万宝赔偿给云天化。5、本合同签订之前，双方签订了136号合同，本合同是双方为履行136号签订的合同，不作为改变双方代理关系的依据，6、本合同的标的货物是河南万宝委托云天化代理进口的，且河南万宝是云天化唯一的下游买家，云天化经河南万宝同意，不能擅自销售给第三方，否则，云天化需赔偿河南万宝已预付开证保证金金额3倍的损失。7、在云天化付汇到期日前5个工作日内，云天化应通知河南万宝，将全部货款支付给云天化，如到期30天后，河南万宝不能支付全部货款的，云天化有权选择处置货物，云天化在低于进口合同货物价格10%的区间内处置货物，视为合理价格，无需取得河南万宝同意，且河南万宝不得以此抗辩或要求赔偿。河南万宝的保证金用于弥补云天化损失。8、云天化垫付货款的资金占用费按照年利率8%计算。2013年12月17日，河南万宝与云天化签订《终止原合同协议书》约定，终止127号合同，双方无责任承担。同日，双方再次签订《终止原合同协议书》约定，终止128号合同，双方无责任承担。庭审中，双方一致确认，涉案代理进口事宜以136、137号为合同依据，且127号合同项下保证金2150.82万元人民币的保证金转入136号合同项下。2014年2月17日，河南万宝向云天化出具《确认函》载明：河南万宝与云天化签订137号合同，合同规定《三方货物监管协议》由云天化与河南万宝、天津汇洋签订，但由于最终用户大连万鸿，并由大连万鸿租罐，现《三方货物监管协议》由云天化、大连万鸿以及天津汇洋签订。河南万宝指定云天化按照137号合同向大连万鸿履行交货义务，云天化向大连万鸿履行交货义务视同云天化已完全履行137号合同交货义务。存放于天津汇洋的生物燃油，河南万宝承诺在大连万鸿提货前将137号合同相应货款支付给云天化，并要求云天化将货权转给大连万鸿。河南万宝对《三方货物监管协议》项下大连万鸿应承担的合同义务承担连带保证责任。2014年2月18日，天津汇洋、大连万鸿与云天化签订《货物监管仓储三方协议》约定，三方同意将云天化的货物存入天津汇洋储罐T-1、T-4，在云天化向天津汇洋出具有关货权转移给大连万鸿的书面证明文件以前，上述货物所有权属于云天化，如因大连万鸿未按照协议约定履行或支付相关费用时，三方友好协商解决，协商不成时，天津汇洋对大连万鸿及云天化的港存货物享有优先留置权并有单方处置与所欠费用等值的货物。天津汇洋有权向云天化追索相关费用的权利。2014年6月30日，云天化与大连万鸿签订《销售合同》约定，云天化将涉案生物燃油33004.684吨（+/-5%）销售给大连万鸿，单价为人民币8703元，总价人民币287239764.85元。大连万鸿在天津汇洋油库自提，先款后货，大连万鸿分批付款分批提货。2014年7月5日，河南万宝董事长蒲彩和与云天化西亚北非地区总监丁雪莲之间的《短信》载明：蒲彩和同意货物移库。2014年7月10日，常州市双志石油化工储运有限公司（以下简称“双志公司”）、大连万鸿与云天化签订《货物监管仓储三方协议》约定，云天化将涉案生物燃油移库至双志公司所属油库储存。2014年7月10日、8月16日，云天化将储存于天津汇洋的生物燃油中的21969.306吨分两次移库至双志公司油库，货物至今存储在双志公司油库。截止2015年12月31日，云天化支付仓储费560万元。2015年5月13日，秦皇岛港公安局对大连万鸿涉嫌合同诈骗涉案生物燃油4971.127吨予以立案侦查，案件至今仍在侦查过程中。庭审中，双方一致确认如下事实：1、涉案代理进口生物燃油合计32938.496吨，储存在双志公司油库的21969.306吨，大连万鸿涉嫌合同诈骗损失生物燃油4971.127吨，其余生物燃油储存在天津汇洋。2、云天化实际付汇32641632.48美元，折合人民币202848160.88元。云天化支付进口消费税人民币31731459.20元、进口增值税人民币39301986.21元、滞报金人民币1097011元、滞纳金人民币4688207.38元，合计76818663.79元。3、云天化支付进口货物租罐费人民币560万元。
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