天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）津02民终654号
上诉人（原审原告）熊光富，农民。
委托代理人倪伟，天津玛迎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）天津韩梁模具有限公司，住所地天津市津南区八里台镇开拓道17号。
法定代表人HANYUNHEE，总经理。
委托代理人贾春雷，天津益清律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）天津广正伯得劳务派遣服务有限公司，住所地天津市津南区北闸口电子工业园俊凌路9号经济发展中心3002-71。组织机构代码57831212-3.
法定代表人孙金翠，职务经理。
委托代理人高玉武，天津助道律师事务所律师。
上诉人熊光富因劳动合同纠纷一案，不服天津市津南区人民法院2015年11月16日作出的（2015）南民二初字第624号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月19日受理后依法组成合议庭，并于2016年3月3日公开开庭对本案进行了审理。上诉人熊光富的委托代理人倪伟，被上诉人天津韩梁模具有限公司的委托代理人贾春雷，被上诉人天津广正伯得劳务派遣服务有限公司的委托代理人高玉武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年8月24日被告天津韩梁模具有限公司（以下称：韩梁公司）与被告广正公司签订劳务派遣协议书，该协议第二条约定派遣员工与天津广正伯得劳务派遣服务有限公司（以下称：广正公司）系劳动关系，与韩梁公司为劳务关系。第三条约定韩梁公司向广正公司依约支付派遣员工的费用。同时该协议书第13条约定自2012年8月24日生效，有效期为2年，协议期满前1个月内，如韩梁公司及广正公司均未提出异议，有效期自行延长2年。第14条约定，由于韩梁公司变故的原因，或派遣协议到期，派遣员工的安排处理由被告韩梁公司负责。2012年9月1日，原告至被告韩梁公司处从事操作工工作。2012年9月26日，原告与被告广正公司签订劳动合同，合同期限为2012年10月1日至2014年10月1日，合同约定用工单位为被告韩梁公司，工作岗位为操作工，工资约定为天津市劳动局规定的最低工资标准，原告工作岗位为标准工时制度。同时该合同约定，本合同期满需续订合同的，应在本合同期满前15日办理续订手续。2014年11月15日，被告广正公司通知原告续签劳动合同，但原告拒绝与被告广正公司续签劳动合同。原告在被告处工作至2015年3月4日，2015年3月7日，原告以被告广正公司存在严重违反劳动法的行为（1、未将劳动合同交于原告；2、要求与被告签订劳动合同；3、未依法缴纳社会保险费；4、未依法支付加班费；5、扣发工资、同工不同酬）为由，向被告韩梁公司邮寄《解除劳动合同通知》。
另查明，2013年1月至2014年5月，原告每月基本工资1830元（如全勤，加183满勤奖），2014年6月至2015年2月每月基本工资为1840元（如全勤，加184满勤奖），该期间延时加班分别为70小时、78.5小时、70小时、44小时、49小时、44小时、45小时、44小时、49小时、49.5小时、49小时、50小时、58.5小时、50小时、64小时、93.5小时、44小时、48.5小时、50小时、47小时、48.5小时、54小时、49小时、51小时、50小时、54小时，公休日加班分别为：90.5小时、38.5小时、46小时、74小时、63小时、16小时、32小时、16小时、70小时、79小时、58小时、101小时、65小时、116小时、98小时、83小时、32小时、82小时、16小时、86小时、65小时、85小时、107小时、84小时、91小时、38小时。法定节假日加班为10.5小时（2013年1月）、10小时（2013年4月）、8小时（2013年9月）、20小时（2013年10月）、10.5小时（2014年1月）、33小时（2014年2月）、14小时（2014年4月）、11小时（2014年6月）、11小时（2015年1月），被告已支付该期间的加班费5032元、3504元、3506元、4425元、3957元、2890元、2816元、2254元、4300元、4876元、3773元、4685元、4417元、6072元、4873元、5746元、3470元、4998元、3132元、4779元、4525元、5025元、5322元、4960元、5774元、4172元。2015年3月原告平日加班6小时，公休日加班10小时，被告韩梁公司已经支付平日加班费214.38元、公休日加班费211元。原告在被告韩梁公司处工作期间，工资由被告广正公司予以发放，社会保险由被告广正公司予以缴纳，在2014年10月1日原告与被告广正公司劳动合同到期后，工资发放形式并未发生变化。
庭审中，原告认为其自入职来在被告韩梁处工作，应与被告韩梁存在劳动关系。原告系被迫与被告广正公司签订劳动合同，且原告入职被告韩梁公司处时间为2012年9月1日，而与被告广正公司签订劳动合同的起始日期为2012年10月1日，故系逆向派遣，应由被告韩梁公司承担相关责任。且原告长期加班，加班费的基数应当以约定工资（4680元、5000元、5170）减去加班费及特勤费计算。原告的工种并非短期、临时、替代性的工种，不符合劳务派遣的条件。2014年10月1日，原告与被告广正公司的劳动合同已到期，被告韩梁公司在明知道存在争议的前提下，仍然用工长达7个月之久，已构成事实劳动关系，应当承担原告诉请的款项。原告与被告韩梁公司间纠纷，原告向天津市津南区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告韩梁公司给付上述诉请中的各款项。天津市津南区劳动争议仲裁委员会做出津南劳人仲裁字（2015）第127号裁决书，裁决被告广正公司支付原告解除劳动合同经济补偿金17797.9元，2014年11月1日至2014年11月14日未续订劳动合同的二倍工资3872.73元。庭审中，原告认可不再向被告广正公司主张权利，认为应当由被告韩梁公司支付原告诉请的各款项。在本院开庭时，原告认可仲裁查明的加班时数，工资发放数额及加班费发放数额，但认为未足额支付加班费。后原告对其工资的情况陈述为其至被告韩梁公司处工作时，双方约定月工资4500元（包含8小时正常工作时间工资，平日每周44小时加班费及周末16小时加班费）。2013年1月-12月，工资涨到4680元（包含8小时正常工作时间工资，平日每周44小时加班费及周末16小时加班费）。2014年1-3月工资为5000元（包含8小时正常工作时间工资，平日每周44小时加班费及周末16小时加班费），2014年4月-2015年3月工资为5170元（包含8小时正常工作时间工资，平日每周44小时加班费及周末16小时加班费）。对于加班小时数，认为除了仲裁查明的加班小时数，还有被告少算的夜班加班小时数，分别为2013年60.5小时，2014年69.5小时。
原审法院认为，原告与被告广正公司签订的劳动合同、被告韩梁公司及被告广正公司签订的劳务派遣协议均合法有效，双方应遵照履行。原告主张其与被告广正公司签订劳动合同系被迫，但未提供证据予以证实，不予采纳。原告主张是至被告韩梁公司工作1个月后与广正公司签订劳动合同，系倒签无效，无法律依据，不予采纳。依照相关法律规定，劳动派遣单位到期未续订劳动合同，但继续向劳动者支付工资并缴纳社会保险的，应确定劳动者与派遣单位之间形成事实劳动关系，没有续订劳动合同的，双方权利义务执行原劳动派遣合同。本案中，原告与广正公司的劳动合同于2014年10月1日到期后，2014年11月15日，被告广正公司通知原告续签劳动合同，但原告予以拒绝，但至2014年3月4日，广正公司实际上为原告发放工资并缴纳社会保险，故依据本案实际情况，应当认定为原告与被告广正公司自2014年10月2日至2015年3月4日形成事实劳动关系，原告与被告韩梁公司系劳务关系，故对于原告要求被告韩梁公司支付被告支付2012年9月1日至2015年3月4日经济补偿金及2014年11月2日至2015年3月4日未签订书面劳动合同双倍工资的诉讼请求，不予支持。原告认为依据被告韩梁公司与被告广正公司签订劳务派遣协议书，其双方间派遣协议在2014年8月24日到期后，派遣员工的安排处理由被告韩梁公司负责的内容，即应当在此时与被告韩梁公司建立的劳动关系的主张，无法律依据，不予采纳。
根据相关法律规定，用人单位对于工资发放记录及劳动考勤记录应当保存至少两年。对于原告主张的2012年9月1日至2012年12月31日的加班费差额，由于原告未能够提供充足的证据证实其加班情况及加班费发放情况，故对于该期间的加班费差额，本院不予支持。关于原告主张的2013年1月1日至2015年2月的加班费差额，首先对于加班费的计算基数，原告主张其入职时约定工资为4500元，后涨为4680元、5000元、5170元，（含8小时标准工时工资、每月44小时平日加班费、每月16小时周末加班费），但被告不予认可，原告亦未提供证据予以证实，且原告与被告广正公司签订的劳动合同亦载明原告的工资标准为天津市最低工资标准，故原告的工资组成应当为最低工资标准加加班费。结合原告提交的工资条，原告的工资组成为出勤工资、满勤、手当（加班补助、特勤补助、国勤补助、其他补扣）、加班及特勤（加班费、特勤费、实际加班费、实际特勤费、国勤费、夜班费）、其他补款（季节补助、补扣、餐费），双方均认可“加班及特勤”部分为原告平日加班费、周末加班费及法定节假日加班费，对于“手当”部分，加班补助、特勤补助、国勤补助每月数额均不相同，通过核对当月的法定节假日情况及原告的加班时数情况，可以看出该三项费用均与原告的加班情况有关，应为原告加班费的一部分。根据相关法律规定，加班费计算基数是指劳动者在法定工作时间内提供正常劳动后应得的月工资收入，不包含各项福利及非工资性补贴。依照该标准核算，被告韩梁公司应该足额支付原告加班费，故对于原告要求被告韩梁公司支付加班费的诉讼请求，不予支持。原告在本院开庭时先是明确认可仲裁查明的加班小时数，后又主张其工作的夜班，被告韩梁公司计算的加班小时数不准确，但未能够提供证据予以证实，且原告提交的工资表亦载明已经为原告发放相应的夜班津贴，故对于原告主张该期间的夜班少算的小时数的加班费，不予支持。
原审法院判决：
驳回原告熊光富全部诉讼请求。
案件受理费10元，由原告熊光富承担。
熊光富不服一审判决提起上诉。请求：撤销一审判决，改判两被上诉人支付上诉人经济补偿金21337.49元，判令韩梁公司支付加班费76178.31元，判令韩梁公司支付未签订书面合同的赔偿金29919.92元。主要理由：一审法院认定事实不清，判决结果错误。
被上诉人韩梁公司辩称，应当驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
被上诉人广正公司辩称，应当驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，上诉人在2012年10月与广正公司签订了劳动合同，由广正公司将其派遣至韩梁公司工作。所以上诉人与被上诉人广正公司之间建立了劳动合同关系，与韩梁公司形成了劳务关系。合同到期后广正公司提出与上诉人续签劳动合同，但上诉人明确拒绝，故双方的劳动合同关系自此终止。那么上诉人与广正公司劳动关系存续期间，劳动合同约定工资标准为天津市最低工资标准，而上诉人每月拿到的工资标准远远高于天津市最低工资标准，被上诉人主张每月发放给上诉人的工资中已经含有延时公休日与法定节假日加班的各项工作的工资。一审经过计算上诉人实际得到的加班费并不少于其应得的加班费，上诉人也没有证据证明其存在加班费的差额，所以上诉人主张2014年10月1日之前的加班费不能成立，对于2014年10月1日之后，上诉人继续在韩梁公司工作双方之间的关系问题，因上诉人是基于原劳务派遣到被上诉人韩梁公司处工作，与韩梁公司是劳务关系，那么上诉人与广正公司劳动合同终止之后与韩梁公司并不必然形成劳动关系。劳动关系的形成应当基于用人单位和劳动者意思合意的一致，而韩梁公司与上诉人之间并无建立劳动关系的意思，且双方原本就是劳务关系，所以上诉人主张与广正公司劳动关系终止，与被上诉人韩梁公司形成劳动关系没有事实和法律依据，不能成立。藉此上诉人所主张的解除劳动合同补偿金，未签订书面劳动合同赔偿金均不能成立。上诉人主张被上诉人韩梁公司支付解除劳动合同经济补偿金，未签订书面合同赔偿及加班工资均不能成立。原判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人熊光富负担。
本判决为终审判决。
审
审 判 长 许素梅
审 判 员 周金钟
代理审判员 王国庆
二〇一六年三月二十二日
书 记 员 郭智臣
速 录 员 王铎臻