湖北省丹江口市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0381刑初285号
公诉机关丹江口市人民检察院。
被告人汪某，男，汉族，文盲，1948年12月27日出生，原系竹溪县庐沟石灰石矿业有限公司主要负责人。因涉嫌犯行贿罪，2016年7月14日被丹江口市人民检察院取保候审；同年11月14日，经本院决定对其取保候审。现在家候审。
辩护人华松，竹溪县法律援助中心律师。
丹江口市人民检察院以丹检公诉刑诉〔2016〕225号起诉书指控被告人汪某犯行贿罪，于2016年11月10日向本院提起公诉。本院依照湖北省十堰市中级人民法院（2016）鄂03刑辖26号指定管辖决定书受理后，依法组成由审判员冯伟担任审判长，代理审判员柯明飞（主审）、人民陪审员程学金参加的合议庭，于2016年12月8日公开开庭审理了本案。丹江口市人民检察院指派检察员李德勇出庭支持公诉，被告人汪某及辩护人华松到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，本院审判委员会讨论并作出决定。现已审理终结。
经审理查明：1998年至2014年，程某（另案处理）在先后担任竹溪县蒋家堰镇镇长、镇党委书记、竹溪县副县长、十堰市安全生产监督管理局副局长期间，被告人汪某为感谢程某在其承揽工程等方面提供的帮助，以及维持与程某之间的关系，先后多次送给程某现金人民币共计23.3万元（以下均指人民币）。具体犯罪事实如下：
1.1998年农历9月中旬一天晚上，在竹溪县中峰镇镇政府家属楼程某家中，被告人汪某为感谢时任竹溪县蒋家堰镇镇长的程某帮其承揽了蒋家堰镇政府食堂和大会议室等工程，以祝贺乔迁为名，送给程某3万元现金（用报纸包裹），程予以收受。
2.2001年农历3月26日晚上，在竹溪县中峰镇镇政府家属楼程某家中，被告人汪某为感谢时任竹溪县蒋家堰镇党委书记的程某帮其承揽了蒋家堰镇主干道铺彩砖等工程，以祝贺程某33岁生日为名，送给程某7万元现金（用报纸包裹，外套白色塑料袋），程予以收受。
后程某将其收受被告人汪某所送上述10万元，编假名字存入竹溪县邮政储蓄银行。2006年7月的一天，程某因自己可能会提拔重用，加之十堰市相关领导被查处，担心事情败露，便到汪某家将10万元存单退给汪某。2007年10月的一天，汪某听说时任竹溪县副县长的程某在十堰阳光花园购房，便到竹溪县政府家属楼程某家中，再次将10万元存单送给程某，程予以收受，并将10万元支取后用于购买在十堰市阳光花园的住房。2015年4月的一天，因省委巡视组进驻十堰市，时任十堰市安全监督管理局副局长的程某担心事情败露，便代汪某缴纳了3万元矿山救护费，并退给汪某7万元现金。
3.2004年至2013年，为感谢程某帮其承揽了工程，以及为和程某处理好关系，被告人汪某以程某过生日为名，先后四次送给程某现金共计3.5万元，程均予以收受。其中：2004年3月，程某过36岁生日，汪某在竹溪县水坪镇漫夜村一个农家乐，送给程某5000元。2007年3月，程某过39岁生日，汪某在程某大姐程玉平家，送给程某1万元。2012年3月，程某过44岁生日，汪某在十堰市北京路“本味坊”餐馆，送给程某1万元。2013年3月，程某过45岁生日，汪某在十堰市安全监督管理局程某办公室，送给程某1万元。
4.1999年至2014年，为感谢程某帮其承揽了工程，以及维持与程某之间的关系，被告人汪某多次以拜年为名，送给程某现金共计9.8万元，程均予以收受。其中：1999年至2002年，汪某先后四次到时任竹溪县蒋家堰镇党委书记的程某家中，共计送给程某8000元（每次2000元）。2003年至2006年，汪某先后四次到时任竹溪县副县长的程某家中，共计送给程某2万元（每次5000元）。2007年至2010年、2012年至2014年，汪某先后七次到程某家中，共计送给程某7万元（每次1万元）。
上述事实，被告人汪某在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人供述，证人汪某、汪辉某、十堰市纪委移送函、情况说明、竹溪县县委、组织部文件、县长办公会议纪要、政府情况通报、干部履历表、干部任免审批表、十堰市安监局党组文件、程某银行账户明细、程某提供的收款收据复印件、农行个人业务结算申请书、商品房预售合同及发票、竹溪县芦沟口石灰石矿业有限公司业主汪某的相关书证、竹溪县蒋家堰镇政府财务凭证、相关证据证实，足以认定。
本院认为：被告人汪某为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿23.3万元，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控被告人汪某犯行贿罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人汪某归案后，能坦白认罪，如实供述办案机关事先已掌握线索的犯罪事实，当庭自愿认罪，具有法定和酌定从轻处罚情节。辩护人提出“被告人汪某当庭自愿认罪，悔罪态度好”的辩护意见有事实和法律依据，本院予以采纳；辩护人提出“被告人汪某在司法机关立案前，已主动向纪委交待犯罪事实，具有自首情节”经查，纪委移送函中未能证明被告人汪某主动到纪委投案并交代犯罪事实；而其在侦查机关交待的是侦查机关事先已掌握的犯罪事实，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》规定，“成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。”根据规定，被告人汪某不构成自首，本院对该辩护意见本院不予采纳；辩护人提出“被告人汪某在过年及程某过生日时，所送的13.3万元属于礼尚往来，程某回过礼，被告人汪某没有通过程某谋取过不正当利益”经查，被告人汪某的供述及证人程某的证言均证实被告人汪某给程某是为了感谢程某给他安排工程，名义上是送礼，实质是行贿，且送礼标准远高于当地过生、年的生活习惯和送礼习俗，故13.3万元不应认定为礼尚往来被告人汪某通过向证人程某行贿，安排工程项目属谋取不正当利益，该辩护意见无事实与法律依据，本院不予采纳。在本案审理过程中，被告人汪某住所地的社区矫正机构经审前社会调查，认为有条件对被告人汪某进行监管、帮教，并书面建议对被告人汪某适用非监禁刑，本院对此予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第十九条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条之规定，判决如下：
被告人汪某犯行贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算）；并处罚金十万元(罚金已缴纳)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯 伟
代理审判员 柯明飞
人民陪审员 程学金
二〇一七年三月十七日
书 记 员 徐彬鹏
本案适用的相关法律依据：
1.《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
2.《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。
行贿数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任：
（一）向三人以上行贿的；
（二）将违法所得用于行贿的；
（三）通过行贿谋取职务提拔、调整的；
（四）向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，实施非法活动的；
（五）向司法工作人员行贿，影响司法公正的；
（六）造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。
3.最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》
一、关于自首的认定和处理
根据刑法第六十七条第一款的规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。犯罪分子向所在单位等办案机关以外的单位、组织或者有关负责人员投案的，应当视为自动投案。
没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。
没有自动投案，但具有以下情形之一的，以自首论：（1）犯罪分子如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行的；（2）办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代同种罪行的。
单位犯罪案件中，单位集体决定或者单位负责人决定而自动投案，如实交代单位犯罪事实的，或者单位直接负责的主管人员自动投案，如实交代单位犯罪事实的，应当认定为单位自首。单位自首的，直接负责的主管人员和直接责任人员未自动投案，但如实交代自己知道的犯罪事实的，可以视为自首；拒不交代自己知道的犯罪事实或者逃避法律追究的，不应当认定为自首。单位没有自首，直接责任人员自动投案并如实交代自己知道的犯罪事实的，对该直接责任人员应当认定为自首。
对于具有自首情节的犯罪分子，办案机关移送案件时应当予以说明并移交相关证据材料。
对于具有自首情节的犯罪分子，应当根据犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，结合自动投案的动机、阶段、客观环境，交代犯罪事实的完整性、稳定性以及悔罪表现等具体情节，依法决定是否从轻、减轻或者免除处罚以及从轻、减轻处罚的幅度。