江苏省常州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏04民终947号
上诉人（原审原告）：溧阳天目景城大酒店有限公司，住所地溧阳市天目湖镇工业园区溪缘路1-8号1幢，统一社会信用代码91320481787693022D。
法定代表人：宣云晖，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：施鸫，江苏卢天明律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：江苏天力建设集团有限公司，住所地溧阳市经济开发区腾飞路6号，统一社会信用代码91320481137571277E。
法定代表人：史留保，该公司总经理。
委托诉讼代理人：蒋跃平，溧阳市北方法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：刘洪亮，男，1970年8月19日生，汉族，溧阳市人，住溧阳市。
上诉人溧阳天目景城大酒店有限公司（以下简称天目景城公司）因与被上诉人江苏天力建设集团有限公司（以下简称天力公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服溧阳市人民法院（2017）苏0481民初253号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月6日立案受理，依法组成合议庭进行了审理。上诉人天目景城公司的委托诉讼代理人施鸫，被上诉人天力公司的委托诉讼代理人蒋跃平、刘洪亮均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人天目景城公司上诉请求：1、我们是主张的违约金。那么相应的一审法院应查明被上诉人有无按双方合同的约定按期按质完成双方合同的全部工程量，但是我们认为一审法院在没有查明相关的事实情况下就作出判决。2、我们认为一审法院关于诉讼时效的认定,时间的起算点是明显错误的。本案的诉讼时效应为2016年的7月25号，也就是被上诉人再次起诉要求上诉人支付工程款的时间点来进行计算。我们请求撤销一审判决，依法改判。一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人天力公司答辩称：一审认定的事实清楚，适用的法律准确。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
上诉人天目景城公司向一审法院起诉请求：2012年6月1日，双方当事人签订施工协议书，约定承包人（即天力公司）为发包人（即天目景城公司）的溧阳天目景城大酒店承建暖通设备安装工程，工程承包范围为图纸范围内暖通设备安装，合同开工日期为2012年6月，竣工日期为2013年4月（以土建施工竣工后一个月为准），工程质量标准为承包方负责工程范围的单项验收的协调工作并一次性验收合格，建设资金付款方法为施工期间发包人不付款，建设资金全部由承包人融资解决，待合同内工程全部竣工验收合格后三个月内起发包人分三步支付承包人，违约方面约定乙方（即天力公司）工期每逾期一天承担协议总价5‰的违约金，在工程施工过程中，因乙方人员、设备缺乏、技术力量薄弱造成工程进度缓慢，明显在协议工期内无法完成承包工程建设任务或工程质量缺陷较多的，甲方（即天目景城公司）有权单方解除协议，另行安排施工单位施工，并要求乙方赔偿由其造成的损失，已完工分项工程款不予结算。后天力公司未能在双方约定工期内完工并进行竣工验收，天目景城公司多次要求天力公司承担违约金和赔偿损失，但天力公司一直未予答复。天目景城公司认为，双方当事人之间的合同关系合法有效，天力公司不按约全面履行合同义务，理应承担相应的法律责任，故诉至法院请求判令天力公司支付天目景城公司违约金8000000元（协议约定竣工日期为土建竣工过后一个月为准，土建竣工日期为2014年1月16日，故工程价款13200000元自2014年2月15日按每日5‰计算至天目景城公司实际使用日即2015年9月17日，共计579天，计款38214000元），并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2012年6月1日，天目景城公司（发包人）与天力公司（承包人）以及案外公司溧阳市东方电力建设工程有限公司（担保人）签订施工协议书，协议约定：由天力公司为天目景城公司的溧阳天目景城大酒店从事图纸范围内的暖通设备安装；开工日期为2012年6月，竣工日期为2013年4月（暂定，以土建施工竣工后一个月为准），合同工期总日历天数335天（实际工期为监理签发的开工令的时间至合同内工程竣工验收合格并交付发包人的时间）；工程质量标准为承包方负责工程范围的单项验收的协调工作，并一次性验收合格；合同价款为13200000元（暂定）；乙方（即天力公司）责任中包括提供详细的施工方案报甲方审核，经审核合格后按施工方案及图纸施工，乙方开工前提交开工报告，由甲方（即天目景城公司）工程负责人签证后开工；承包方式为包工包料；设备的品牌和价格的认定权归甲方所有，乙方享有设备品牌的推荐权，在同等品牌、同等价格的情况下，享有优先采购权；建设资金付款方法方面，套用定额为套用《江苏省安装工程计价表》（2004年版），取费标准为按《江苏省建设工程费用定额》（2009年版）为依据，施工期间发包人不付款，建设资金全部由承包人融资解决，待合同内工程全部竣工验收合格后三个月内起由发包人分三步支付承包人，并承担融资利息，其中工程款的支付方式为施工期间发包人不付款，待合同内工程竣工并通过政府职能部门验收合格并交付发包人后由发包人按工程造价（原则上为工程审定造价，在工程竣工计算未审定前则按合同价款，下同，合同价款与审定造价之间的差额利息多退少补）分三次支付给承包人工程款，同时发包人按工程造价支付给承包人利息作为资金回报；发包人分三次支付工程款，第一次为合同内工程验收合格后三个月内，付工程造价的30%并加利息，第二次为在第一次付款后的第12个月付至工程造价的60%并加利息，第三次为在第二次付款后的12个月付至工程造价的95%并加利息，工程保修金5%如无质量问题于第三次付款同时支付，但不计算利息，发包方如逾期支付，则逾期部分的利息按2倍计算；利息计算方式中载明利率按国家规定同期5年贷款基准利率上浮30%，第一次支付利息为（扣除5%保修金后的工程造价/2）×利率×全面施工工期，第二次支付利息为（扣除5%保修金和第一次已付工程款后的工程造价）×利率×1年，第三次支付利息为（扣除5%保修金和前两次已付工程款后的工程造价）×利率×1年，其中实际工期为监理签发的开工令上的时间至合同内工程竣工验收合格并交付发包人的时间，但发包方必须满足承包方的进场施工条件，全面开工日期为土建施工至主体结构到12层后的工期，实际工期如果大于合同工期，则按合同工期减去全面开工工期计算利息，实际工期如果小于等于合同工期，则按实际工期减去全面开工工期计算利息，因发包方其他工种影响超过合同工期的，则由甲方项目部签证，延长合同工期；违约方面约定：1.乙方超过协议约定的开工日期三日还不开工者，甲方有权单方终止协议，乙方工期每逾期一天承担协议总价5‰的违约金，因甲方原因或停水、停电等其他非乙方责任而影响工期，开工、完工日期顺延；2.乙方安装施工工程质量达不到合格标准，甲方有权单方解除协议，并由乙方承担协议总价20%的赔偿金；3.乙方施工时，每道工序必须按规范要求进行报验，并提供完整的施工技术资料一式三份，不报验或资料不全，乙方自动放弃工程款结算权利；4.在工程施工过程中，因乙方人员、设备缺乏、技术力量薄弱造成工程进度缓慢，明显在协议工期内无法完成承包工程建设任务或工程质量缺陷较多的，甲方有权单方解除协议，另行安排施工单位施工，并要求乙方赔偿由其造成的损失，已完工分项工程款不予结算。
施工协议书签订后，天力公司组织人员、设备进场施工。2013年11月28日，天目景城公司与溧阳市天目景城大酒店有限公司工程监理单位即江苏三维项目管理有限公司签订协议书，该协议书载明：“因工程进度滞后，局部工程施工尚未结束，为提前做好竣工准备，建设单位要求监理对竣工图及验收资料现行签字，监理拒签。现我建设单位要求监理对竣工图及验收资料先行签字，今后对于所签竣工图发生结算纠纷的责任与监理方无关。目前所签竣工图未作修改，不作为结算依据，结算工程量全部按实结算。特此签约，各执一份”，并加盖天目景城公司工程部及监理单位第一项目部印章。2014年1月16日，天目景城公司作为建设单位与施工单位江苏圣丰建设有限公司、设计单位上海三益建筑设计有限公司、监理单位江苏三维项目管理有限公司以及溧阳市建筑工程管理站等对溧阳市天目景城大酒店有限公司工程组织竣工验收，各单位在单位工程竣工验收证明书上盖章，验收意见为：“本工程经参与各方验收单位人员一致认为：该工程已完成合同约定及设计文件内容，其工程质量符合国家法律法规有关规定，满足建设工程强制性标准及条文标准。工程资料收集完整、及时、正确，质保资料及技术资料基本齐全。分部、子分部划分评定正确，符合图纸设计和合同规定；工程总体质量良好，主要使用功能检测符合要求，观感质量好。工程铭牌已按规定要求安装到位。经验收组验收意见一致，同意交付使用。”
2014年9月7日，天目景城公司向天力公司出具工程预（结）算书，经过审定确认天目景城大酒店暖通工程造价为5470572.22元，天目景城大酒店暖通签证工程造价为249660.18元，合计5720232.40元，天目景城公司在主楼暖通设备安装结算审核汇总表上加盖公章。后天目景城公司未能付清工程款，天力公司已于2016年7月1日向溧阳市人民法院起诉，该案正在审理过程中。后天目景城公司认为天力公司未能在双方约定工期内完工并进行竣工验收，故诉至法院，请求判如所请。
一审审理中，天目景城公司向一审法院提供以下证据：1.施工协议书，证明案涉工程的承发包情况以及违约责任的约定；2.单位工程竣工验收证明书，证明案涉溧阳天目景城大酒店有限公司工程土建竣工验收时间为2014年1月16日；3.江苏上田工程项目管理有限公司出具的情况说明，该情况说明载明：“我公司就江苏天力建设集团有限公司（以下简称天力公司）承建溧阳天目景城大酒店有限公司暖通设备安装工程，于2016年4月20日出具《工程结算审定单》，现就该审定单做如下说明：1.我公司就天力公司完成的部分的工程量进行审定，天力公司只完成了前期的工程。2.我公司对天力公司已完成的部分的工程量进行审定时，该暖通设备安装未进行验收”；4.案涉工程监理单位出具的情况说明，该情况说明载明：“2011年2月22日我公司与溧阳天目景城大酒店有限公司签署了‘天目景城大酒店’工程的监理合同，至2014年1月16日土建、水电等工程竣工验收。本工程暖通部分由“江苏天力建设集团”承建，至2014年1月16日土建、水电等竣工验收，暖通部分尚未完成合同规定的施工内容，因此暖通部分未竣工验收”；5.溧阳市市场监督管理局出具的公司准予变更登记通知书，证明天目景城公司于2015年9月17日申请变更住所地为溧阳市天目湖镇工业园区溪缘路1-8号1幢，天目景城公司于2015年9月27日开始实际使用溧阳天目景城大酒店；6.空调风管安装施工协议书，证明天力公司承包的暖通设备安装工程未完工，天目景城公司于2015年3月16日与江苏鲁工建设工程有限公司（以下简称鲁工公司）签订施工协议书，由鲁工公司从事溧阳天目景城大酒店的大楼空调设备安装、后场装修，工程承包范围：大楼1-3层、地下室部分空调设备安装，大楼冷热水系统设备管道安装、4楼员工区域、中西厨房装修，7-16层空调系统风管风机完善、4-16层员工电梯厅装修；7.案涉暖通设备安装工程图纸及目录，天目景城公司陈述该证据来源于溧阳市城市建设档案馆，天目景程公司、天力公司约定的工程范围是设计图纸范围内的暖通设备安装，其中暖通设备安装工程设计图纸目录标明责任者为江苏圣丰建设有限公司，暖通工程竣工图纸目录除加盖审查专用章外，并加盖“竣工图”印章，印章注明施工单位为“江苏圣丰建设有限公司”，编制人为“乔卫兵”，技术负责人为“芮建春”，编制日期为“2013年11月20日”，监理单位项目总监“史波”签字。
天力公司质证称，对双方签订的施工协议书中的违约责任条款违背公平和诚实守信原则，且违约金设定金额过高；对单位工程竣工验收证明书，案涉工程竣工验收系综合验收，案涉暖通工程属于分部分项，事实也已经验工验收；对两份情况说明不予认可，审定时间是2014年7月份，全部审定单并于2014年9月7日已经确认；对公司准予变更登记通知书没有异议；对天目景城公司与鲁工公司签订的空调风管安装施工协议书不清楚，天力公司从未收到天目景城公司开具的催工通知单和处罚通知单；对天目景城公司提供的案涉暖通设备安装工程图纸及目录没有异议，对原合同约定的施工范围没有异议，后来建设单位与监理单位以及施工单位签订有协议，约定按实际工程量结算，原图纸不作结算依据，并提供天目景城公司与监理单位签订的协议书原件以及各施工单位与天目景城公司签订的协议书复印件，证明天目景城大酒店工程天目景城公司已无力再施工，要求各施工单位对各单项图纸进行竣工验收，上交竣工资料，并且天力公司还向土建班组交纳了验收费用5000元，由天目景城大酒店土建班组朱顶云向天力公司出具收条，该收条载明：“今收到通风班组伍仟圆整，用途：竣工验收费用分摊。收款方：天目景城大酒店土建班组朱顶云20**年12月25日。”天力公司并向本院提供以下证据：1.营业执照、建筑业企业资质证书、安全生产许可证认证证书，证明天力公司具备承接案涉工程的合法资质；2.单位工程竣工验收证明书、竣工验收核查表、工程竣工报告、质量评估报告、竣工验收意见、竣工验收报告、监理工作总结、建设工程消防验收意见书，证明双方当事人之间的分部工程以及子部工程已经验收合格，案涉工程中的防排烟系统也已经经过消防验收；3.房屋所有权证复印件，证明案涉工程房屋已经办理产权证；4.工程预（结）算书、主楼暖通设备安装结算审核汇总表，证明双方当事人之间的工程量已经经过审定。
一审审理中，一审法院依法到江苏三维项目管理有限公司进行调查，据该公司项目总监史波陈述，其系溧阳天目景城大酒店工程的项目总监，该工程其全程参与，对于2013年11月28日天目景城公司与江苏三维项目管理有限公司签订协议书系其所签订，对于有无各分包施工人签字的协议书原件其不记得了，当时因为甲方资料手续不齐备，其拒签验收手续，但后来应甲方要求在双方签订该协议书后监理单位签了验收手续，从土建部分来说已经快具备验收条件，最后实际验收是土建和一般的水电安装，对于工程验收只是针对圣丰公司的工程施工内容，对于天力公司的暖通工程属于工程的一个甩项，将暖通工程划入装潢工程，因为暖通工程所在的装潢工程不需要备案登记，质监站也不参与，土建验收之后，天力公司又做了一部分工程量，具体完工时间不记得了，因为监理单位在2014年1月份之后就没有形成工作日志，之前其一直在现场，后来很少去，装潢工程属于附带性的，其监理期间有无向天力公司发过催工单应以会议纪要为准，如果发送应该在城市建设档案馆有记载，协议书上载明的“局部工程施工尚未结束”是指消防、土建、暖通等都未结束，都未达到验收条件，都有些部分未完工，根据监理单位与天目景城公司签订的监理合同服务期为2011年3月至2013年5月，所以其肯定会催各个施工单位，土建结束时暖通工程很多没有做完，只做了一部分，审计上应该有记载。对于本院对史波所作的谈话笔录，双方当事人对该证据的真实性均无异议，天目景城公司陈述双方审定时曾口头向天力公司提出工程延期完工的违约情况，天力公司停工后天目景城公司曾多次电话通知天力公司复工，没有发送书面催工单，工程竣工验收手续形成以后就没有施工日志了。
以上事实，由天目景城公司提供的施工协议书、单位工程竣工验收证明书、情况说明、公司准予变更登记通知书、空调风管安装施工协议书、工程图纸及目录，天力公司提供的营业执照、建筑业企业资质证书、安全生产许可证认证证书、单位工程竣工验收证明书、竣工验收核查表、工程竣工报告、质量评估报告、竣工验收意见、竣工验收报告、监理工作总结、建设工程消防验收意见书、房屋所有权证复印件、工程预（结）算书、主楼暖通设备安装结算审核汇总表、协议书原件、协议书复印件、收条，天目景城公司委托诉讼代理人、天力公司委托诉讼代理人的庭审陈述、法院谈话笔录等证据附卷佐证。
一审法院认为，合法的建设工程施工合同关系受法律保护。
关于本案诉讼时效的问题。我国法律规定诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。本案天目景城公司陈述案涉工程完工时间应为2014年2月15日，按其所述其应当自2014年2月16日起知道权利受损害，天目景城公司于2017年1月5日向本院起诉主张权利，故天目景城公司的起诉未超过法定的诉讼时效期间。
双方当事人签订的施工协议书属建设工程施工合同，该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反我国相关法律规定，对双方当事人均具有约束力。建设工程施工合同双方从事相关民事法律活动除应按约定履行合同义务外，还应遵循相关建筑法律法规的规定和诚实信用原则。1.从案涉工程的竣工验收登记上看，建设单位、设计单位、施工单位等于2014年1月16日对溧阳市天目景城大酒店有限公司工程组织竣工验收，从天目景城公司提供的在溧阳市城市建设档案馆调取的竣工图纸上看，此次验收备案登记的暖通工程施工单位为江苏圣丰建设有限公司，暖通工程也属于验收登记范围之内，监理单位并在暖通竣工图印章上签字确认，该验收系对溧阳市天目景城大酒店工程的整体验收，非分项、单项验收。2.从案涉施工协议书约定的竣工日期上看，施工协议书约定“竣工日期为2013年4月（暂定，以土建施工竣工后一个月为准）”，天目景城公司作为建设单位理应从实际出发组织各单位对工程进行实际验收，根据监理单位陈述情况建设单位在局部工程不具备验收条件的情况下即组织验收，其行为直接导致案涉施工协议书约定的竣工日期起算点“土建施工竣工后一个月”成为不确定状态，且天目景城公司未能提供证据证明土建施工的实际竣工时间，该不利后果应由作为建设单位的天目景城公司承担；3.从案涉施工协议书约定的合同工期总日历天数上看，施工协议书约定“总日历天数335天（实际工期为监理签发的开工令的时间至合同内工程竣工验收合格并交付发包人的时间）”，案涉工程系天力公司全额垫资，在利息的计算方式部分双方对实际工期与合同工期的差距问题在利息的计算上予以区分，建设单位要求监理单位在备案登记的暖通工程竣工图上签字，现又在本案中主张暖通工程延期完工，该不利后果应由天目景城公司承担，且在本案审理过程中天目景城公司亦未能提供监理单位签发的开工令，其也未向天力公司发送过书面催工单等，该举证不能的法律后果也应由天目景城公司承担。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，天目景城公司要求天力公司承担延期完工违约金的请求，于法无据，本院依法不予支持。
为此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第二百六十九条、第二百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决：
驳回溧阳天目景城大酒店有限公司的诉讼请求。案件受理费67800元，诉讼保全费5000元，合计72800元（已由天目景城公司预交），由溧阳天目景城大酒店有限公司负担。
二审审理中，双方当事人均未向本院提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，双方当事人签订的施工协议书明确约定竣工日期为2013年4月（暂定，以土建施工竣工后一个月为准）。上诉人天目景城公司在一审提供的溧阳市城市建设档案馆相关档案，证实本案所涉的暖通工程是由江苏臣丰建设有限公司实际施工，而且2013年11月20日，施工单位、监理单位等部门相关负责人在备案登记的暖通工程竣工图上盖章签字，暖通工程属于整体验收登记范围之内。2013年12月25日，天力公司向天目景城公司交纳了竣工验收费用5000元。2014年1月16日，单位工程竣工验收证明书中也注明了施工单位为江苏圣丰建设有限公司，该证据证实竣工验收中包括暖通工程。现上诉人天目景城公司认为暖通工程延期完工，要求被上诉人天力公司承担暖通工程延期的违约金，无充分证据证实。上诉人天目景城公司的上诉请求，本院不予采纳。
综上，上诉人天目景城公司的上诉理由缺乏事实和法律依据，不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费67800元，由上诉人溧阳天目景城大酒店有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘敬兵
审判员 杨 迪
审判员 吴立春
二〇一八年四月十日
书记员 冯 雪