江苏省无锡市北塘区人�法院
民 事 判 决 书
（2015）北民初字第0578号
原告黄乃维。
委托代理人倪晓（受黄乃维的特别授权委托），江苏瑞莱律师事务所律师。
被告上海齐林电子科技有限公司，住所地上海市浦东新区川沙镇绣川路绿地东海岸国际广场B座917室。
法定代表人齐学成，该公司总经理。
委托代理人施瑜、鲁萍（受该公司的特别授权委托），江苏神阙律师事务所律师。
原告黄乃维与被告上海齐林电子科技有限公司、（以下简称齐林公司）劳务合同纠纷一案，本院于2015年4月20日立案受理后，依法由代理审判员方玉宝适用简易程序进行审理。被告齐林公司在法定期限内对管辖权提出异议，本院经审查后于5月20日裁定驳回其异议，齐林公司对此提出上诉，后无锡市中级人民法院经审查后裁定予以维持。后�院于8月24日公开开庭审理，原告黄乃维及其委托代理人倪晓、被告齐林公司的委托代理人施瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄乃维诉称：2008年6月24日，被告聘用其作为江苏地区的唯一业务员并定期向其支付聘用报酬、报销费用、销售提成等，双方签订协议书、“关于销售费用结算办法”（以下简称“结算办法”）并进行了公证。2012年2月，其作为被告的业务员联系了宜兴市赛特新型建筑材料有限公司（以下简称赛特公司）并协助被告与赛特公司签订了供销合同，合同总销售金额为645000元，合同定金金额为193500元。供销合同签订后，赛特公司依约支付了全额定金，但未按约在6个月内提清货物，按照合同约定，赛特公司属于违约，定金不予返还。其促成了被告与赛特公司签订供销合同且被告因此获利，被告应当按照“结算办法”向其支付销售提成81752.75元。请求判令被告支付销售提成81752.75元并支付违约金10万元。
被告齐林公司辩称：双方签订的协议书中聘用期为两年，协议书已经期满终止，双方并没有权利义务关系，且“结算办法”中明确约定，必须在完成供销合同、履行完毕后才需支付销售费用。其对2012年2月13日与赛特公司签订的供销合同真实性无异议，合同签订以后，其为合同的履行准备了货物，赛特公司也支付了19.35万元定金，但其向赛特公司发出提货通知时，赛特公司并未按照合同要求履行提货义务，也未支付剩余货款。该份合同目前仍处于有效状态，如果赛特公司要求交付货物并支付相应货款，其如不能按期交货，仍可能存在双倍退还定金的风险。目前供销合同未解除、未履行完毕，故未达到与原告之间约定的支付销售费用的条件，也不存在其违约的情形。原告的诉讼请求缺乏事实�法律依据，请求法院驳回原告诉讼请求。另外，关于原告主张的违约金100000元，如果法院认定其需要向原告支付销售提成的话，申请法院对违约金予以调整，其愿意自应当支付销售提成之日起，以销售提成为基数，按银行同期贷款利率计付违约金。
经审理查明，2008年6月24日，原告黄乃维与被告齐林公司在江苏省无锡市锡城公证处签订《协议书》及附件“结算办法”。协议书中约定：1、齐林公司聘用黄乃维为江苏境内唯一业务员，聘用其为两年，自2008年7月1日起到2010年6月30日止，如需再聘，在终止期前一个月办理续聘协议。2、齐林公司对黄乃维在销售过程中的所有环节给予全力支持，并在合同完成后，按规定支付销售费用，如齐林公司不配合黄乃维销售业务的开展或不按规定支付销售费用，视为齐林公司违约，需向黄乃维支付违约金100000元。3、各类销售费用的结算，按双方签字协议的附件“结算办法”办理。4、黄乃维工资2700元／月、手机话费200元／月（每月10日前付至黄乃维账户），无锡固定话费及差旅费等按实结算，出差住宿标准及伙食补贴按公司规定处理。“结算办法”中约定：齐林公司以每月1日至31日（遇节假日顺延）为结算周期，并于下月5日前计算出销售费用报销金额并发给黄乃维确认，黄乃维确认后的三天内将当月需要报销的发票提供齐林公司，齐林公司在收到发票后的三日内将报销费用存入黄乃维账户。
2012年2月13日，黄乃维代表齐林公司与赛特公司签订供销合同，合同总价645000元，定金193500元，并约定：1、如齐林公司不能交货，必须退还双倍定金；2、如赛特公司中途退货，齐林公司将保留定金作为补偿；3、赛特公司在支付定金后6个月内将货物提清。后赛特公司向齐林公司支付了定�193500元。2015年4月20日，黄乃维因该供销合同中销售提成问题于诉至本院。
诉讼中，黄乃维、齐林公司均表示：在协议书签订后双方并无签订其他协议，且截止2014年底，除2012年2月13日供销合同以外的其他供销合同的提成均已支付完毕。
黄乃维表示：1、协议书到期之后，仍支付其每月2700元及200元手机话费，已经结清的销售提成也是按照结算办法计算。2、其主张的81752.75元提成是按照结算办法第2.3条的计算公式计算得出，赛特公司适用新客户标准，按照条款内容的约定，实际提成等于实际销售净利润的50%，即（定金193500元-两套灰泥搅拌机总价21237.84元-运费526.5元-两套水泵724元-运费146元-电控箱7360元）×50%。
齐林公司表示：1、协议书到期后，双方未办过相关终止手续，就供销合同中有关的销售提成或相应报酬，可以双方协商也可�按照旧的结算方式，基本上是按照原来的结算办法，基本上是4、5个月结算一次，但是原来协议中所写的每月固定2700元是没有的。2、如果在聘用合同期限内，原告所陈述的销售提成的依据以及计算公式得出的金额正确，但现在协议书已经到期，其对该计算公式不认可。
以上事实，有公证书、协议书、结算办法、供销合同、银行交易明细及当事人的陈述在卷佐证。
本院认为，原告黄乃维与被告齐林公司签订协议书时已超过法定退休年龄，故双方之间并非劳动关系，而是平等主体之间建立的劳务关系，属于《中华人民共和国合同法》调整范围。虽然2008年双方签订的协议书仅约定聘用期限至2010年6月30日止，但现有证据表明，双方在原协议到期后按照原约定的权利义务内容继续履行，齐林公司也承认双方未办过相关终止手续，因此，原协议书的有关�定对双方当事人仍具有约束力。关于黄乃维主张的81752.75元提成，齐林公司表示如在聘用合同期限内计算方法正确，且黄乃维称2014年底前的其他销售提成均按照“结算办法”计付完毕，齐林公司虽否认并非全部按照“结算办法”计算但未提供证据证明双方之间存在其他结算方法，故本院对黄乃维主张的提成数额81752.75元予以确认。
虽然协议书中确有“在合同完成后，按规定支付销售费用”的约定，但黄乃维作为齐林公司业务员，其不必要也不可能必须保证每份供销合同签订后购买方均必须全额付款、合同完全履行。因此，齐林公司所称“在合同完成后”是指其收到合同全部价款、合同完全履行完毕，无事实与法律依据，也不符合常理，齐林公司称涉案合同未履行完毕、不符合支付销售提成条件的意见，本院不予采纳。涉案供销合同在2012年2月即已签订，�特公司在支付定金193500元后并未在6个月内提货，且齐林公司称至今未收到剩余货款，在此情形下，赛特公司明显不履行合同主要义务，按照供销合同的约定其已经构成违约，既使出现赛特公司要求继续履行合同、齐林公司予以同意的情况，均不影响其承担违约责任即其无权要求返还定金193500元。在合同完全履行后，黄乃维仍有权以合同总价为依据要求支付其销售提成。因此，对于齐林公司而言，其因涉案供销合同已取得193500元，黄乃维据此计算利润后要求齐林公司支付相应销售提成，合理合法，本院予以支持。
关于黄乃维主张的违约金100000元，虽然协议书中确有如齐林公司不按规定支付销售费用，视为违约，需向黄乃维支付违约金100000元的约定，但双方之间的其他销售提成均已支付完毕，且本案中相应的销售提成为81752.75元，二者相比违约金明显高于实�损失。根据法律规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为过分高于造成的损失，且齐林公司申请法院对违约金进行调整，故本院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，将违约金调整为24526元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、上海齐林电子科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付黄乃维销售提成81752.75元、违约金24526元，合计106278.75元。
二、驳回黄乃维的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给�金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1968元，由黄乃维负担748元，由上海齐林电子科技有限公司负担1220元。
如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。
代理审判员 方玉宝
二〇一五年十月九日
书 记 员 华 菁
本案援引法律条款
《中华人民共和国合同法》：
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效�。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》：
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义�的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
附本院账号信息：
开户银行：建设银行民丰里分理处账号：32001615050059000002
户名：无锡市北塘区人民法院法院传真号码：0510-83158070