河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀04刑终467号
原公诉机关河北省魏县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张烨（又名张成），男，1989年2月27日出生，汉族，初中文化，群众，农民，户籍所在地河北省邯郸市馆陶县。捕前住魏县。2015年9月11日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。
辩护人杜宏宇，河北宏扬律师事务所律师。
河北省魏县人民法院审理河北省魏县人民检察院指控原审被告人张烨犯诈骗罪一案，于2016年6月30日作出（2016）冀0434刑初71号刑事判决。宣判后，原审被告人张烨不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判决认定，2013年3月份左右，被害人代某想在魏县建一加气站，被告人张烨在为代某办理加气站过程中，利用伪造土地使用证的方式，诈骗代某现金250000元。
认定上述事实的证据有：
1、被告人张烨供述，2013年初，代某说要在魏县邯大线北侧建一个加气站，其朋友杨某1有这个手续，其就跟代某说你出钱，其跑手续，咱合伙干吧。当时代某同意了，杨某1说手续需要二十多万元，代某就给了其6.5万元让其跑这个事，中间吃喝花了一万，后来发现杨某1说的手续毛病太多，就没有要，又去石家庄想找人办这个手续，花了一万多元也没找到。之后其又找常某，常某说找关系可以办，需要70万元，代某也同意了给了其30万元，让其办这个手续，2013年11月份常某说手续办好了，给其看了看，写的是“魏县奥新加气站核准证”，其给了常某10万元，因为拖欠了60万元，现在证件在常某那里。在加气站建设过程中，国土局不让开工，说必须有土地使用证才行，其就跟代某说找关系办理土地使用证需要65万元，代某给了其25万元，其找到邯郸县政府一个姓李的男子，请客吃饭花了2万元，另外给了这个人2万元现金，后来土地使用证一直没有办好，其又通过苗某找到魏县国土局的二勇，给了苗某6万元，到现在苗某也没有答复是否办好，其又找国土局秦某1，请客吃饭花了2万元左右。工地建设时打了口井花了1.3万元，村民说加气站影响了他们种庄稼，代某给了其3.5万元，其通过西营村的陈清元给了三户村民2万，除了吃饭剩了1万元。具体花在工地上多少记不清了，有账本。其总共拿了代某66.3万元，其中打井的1.3万元是代某在场时其交给打井工人的，经其手的一共是65万元。其办理过一个假土地使用证，因为核准证办好后两年时间内不转办成经营许可证就作废了，后来因为资金问题一直没有拿到核准证，这个证件就没用了，2014年底代某将这个证拿走了，其告诉代某证是假的。
2、被害人代某陈述，2013年3月份左右其认识了张烨，其想在魏县东边的邯大路路北开一个加气站，张烨说他有朋友的加气站手续想转让，可以帮其办理，之后其就将所有办加气站的事交给了张烨。一开始张烨说他朋友这套手续需要20万元，其给张烨打过去6.5万元，2013年10月份张烨说他朋友的手续已经卖了，还有熟人能弄到这种手续但需要70万，其说行，2014年1月份其分两次给了张烨30万，他当时说过一阵手续就下来了，之后其一直没有见到手续。2014年3月份左右张烨打电话说加气站可以动工建设了，没几天又打电话说因为没有土地使用证土管局不让建，并说他有关系能办这个证，估计需要65万元，其说那你办吧，2014年5月份其给了他25万元，张烨说这个证得写他的名字，因为他要找关系办，其也同意了。之后他又说加气站要打井需要13000元，其在加气站那给了他13000元现金，说建加气站影响了周边村民种地，需要35000元赔偿村民，其在贵阳给他银行卡上打了35000元。2014年11月份张烨说土地使用证办好了，2015年1月份其想拿这个土地使用证抵押贷款才知道证是假的。在建设加气站过程中其和张烨是雇佣关系，张烨没有投资。
3、被害人代某对包括张烨照片在内的十二张不同男性免冠照片进行了混杂辨认，指出张烨的照片就是诈骗其66.3万元的男子张烨。有辨认笔录在卷。
4、李某证明，2014年5月份一天，其和代某一块去了张烨岳父家，代某让其去车上拿那张10万元的承兑，张烨跟着从家出来，其将承兑给了张烨。听代某说和张烨一块开加气站的，给张烨拿的10万元承兑是给张烨办土地使用证的，具体干什么其不知道。
5、李某对包括张烨照片在内的十二张不同男性免冠照片进行了混杂辨认，指认张烨的照片就是其和代某一起去魏县并给了10万元承兑的男子张烨。有辨认笔录在卷。
6、张某证明，其听说代某找魏县一个叫张烨的人办加气站，2015年1月份左右，代某说他有土地使用证想让其找人从银行贷点钱，过了没几天他和张烨一块到其茶楼，其看了看土地证上是张烨的名字而且证上没有编号就觉得不对劲，其说你们把证先留这吧，等朋友回来问问看能不能贷出来钱。其觉得土地使用证挺难办理的，想核实一下真假，过了多半个月代某来了大名，朋友说这个证估计是假的，然后代某就把证拿走了。
7、张某对包括张烨照片在内的十二张不同男性免冠照片进行了混杂辨认，指认张烨的照片就是和代某一起去找自己的男子张烨。有辨认笔录在卷。
8、常某证明，张烨当时急于购买魏县奥新加气站手续，非得让其去给人家说，怕人家卖给别人，先给其车后备箱上放了10万元，让其给人家说说，先占住这手续，并承诺一个礼拜内补上剩余款（总共大概是70万），其担心他补不上钱，想等他一个礼拜补上剩余款后去找人家说，但后来他一直没有补上，也没有再说这个手续要还是不要，钱就在其这里放着了。2016年2月26日其遇到张烨妻子杨某2，就跟她说了这件事，想把张烨放其这的10万元钱给了她，杨某2说不清楚具体情况，加气站是和代某一起建的，就又通知了代某到场，经双方同意后将这10万元钱给了杨某2，杨某2给其写了收据。其没有给魏县奥新加气站手续的所有人交定金，当时担心张烨补不上钱，就没有给人家联系。在这件事中其起的作用就是张烨觉得其认识的人多，让其帮忙从中间管管，怕手续被别人买走了。
9、杨某1证明，张烨经常去其单位找常某玩，但其跟他不熟，张烨没有找其帮他办理或购买加气站手续，没有给过其财物，也没有宴请过其。
10、郭某证明，其原来在魏县发改局工作，张景科想建个加气站，就和其商量让其跑手续，等手续下来后他出资，算是合伙建个加气站，可手续批下来后因为没有合适的地址和燃气价格一直下降的原因，他放弃了投资建设加气站，这个手续就一直放在其这，张景科让其全权处理。这个证不能出售和转让，可以合伙建设，所说的转让是指合伙建设后占有多少股份，很多人知道其有这套手续，也有人问是否转让，有时候其会开玩笑的说给的价格（股份）差不多就转让呗，但记不清谁问过这些话了，至今也没有转让过。
11、苗某证明，2014年春天接到张烨的电话，问其在魏县国土资源局是否认识人，让其帮忙问问能不能找人说说办加气站的事，其问他是怎么回事，他说他办加气站，魏县国土资源局不让建。其给朱某1（二勇）打了个电话，怕其说不清楚，就带着张烨去朱某1单位门口找了朱某1，他们说了情况之后就走了，之后其和张烨又去找过一次朱某1，后来张烨打过几次电话，其说这事帮不了忙，就一直没有见张烨，朱某1和张烨怎么说的其就不知道了。其没有接受过张烨的财物和宴请，也没有通过其向朱某1送过财物或宴请朱某1。
12、朱某1证明，2014年的一天，苗某给其打电话说她有个熟人想办加气站，涉及到其单位，想让其帮忙说说，后来苗某带着一个男子到其单位，说这名男子叫张烨，想在德政西营村西边建加气站，由于手续没办下来，其单位执法队不让建，看其是不是能帮忙说说。其在单位问了一下情况，同事说他的加气站属于违法用地，不能建，其就给苗某说没有手续确实不行，后来苗某又带着这名男子找过其，记不清是在哪了，其都跟他说明白了，这事确实照顾不了，之后就没有再见过张烨。其没有接受过张烨和苗某的财物和宴请。
13、秦某1证明，2014年夏天有人反映西营村西路北有人占地建加气站，经领导同意其去执法，到那后看到地基已经垫起来了，就用铲车将垫的土推平恢复地貌，当时在那负责施工的是一个年轻人，不让其执法，并开了辆QQ汽车撞击了铲车，之后他去过其单位几次，其知道这个男子叫张烨。后来张烨去局里几次找领导，也找其说过，想继续建加气站，其说这事需要找领导，之后就没有接触过。张烨没有通过其花钱办理该事。
14、陈某证明，张烨在其村西头建加气站，让其负责协调工地的事，具体时间记不清了，国土资源局的人说是违法用地不让建设了。建设中其垫了一些钱，打井的12000元是张烨和代某一起时给其的，买泵花了3000多元，土钱10000元，补偿村民10000元，共拿过张烨35000元，张烨建围墙花了6000多元，其他就不知道了。
15、崔某证明，2013年其通过陈某介绍认识了张烨，张烨说要其承包建加气站，其觉得这个活不难就接了，结果去年国土资源局执法大队不让干了，活也没干完。张烨全部把工程承包给了其，签订了合同，由其垫支，一共是85万，干完活后付款，其建设花费了40万元左右，张烨一分钱也没给其。
16、杨某2证明，常某给了其10万元钱，说是张烨要购买魏县奥新加气站手续的定金，这10万元是什么时间、以什么方式给的常某其都不知道，听常某说以前张烨找他介绍购买魏县奥新加气站手续的定金，现在剩余资金没有补上，他将定金退还给了其，其已经收取，并写了收据。
17、另有土地使用权转让合同、土地使用权人为张烨的土地使用证复印件、魏县国土资源局证明、加气站建设情况照片、代某提供的张烨2015年1月27号写的收据证明、代某提供的张烨借其现金145000元的借款条、魏县奥新加气站核准证及营业执照复印件、内资企业登记基本情况表、杨某2收到常某退还的10万元定金的证明、魏县公安局刑警一中队证明、被告人张烨的户籍证明及现实表现证明等证据在卷。
辩护人所举的证据与认定被告人张烨犯诈骗罪的事实无关联性，不予采信。
河北省魏县人民法院认为，被告人张烨以非法占有为目的，利用伪造土地使用证的方式诈骗代某现金25万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。但指控被告人诈骗66.3万元的数额欠妥。关于代某为张烨办理加气站手续的36.5万元，郭某证明魏县奥新加气站手续是真实存在的，并且在价格合适的情况下有转让的意向。常某证明，张烨当时急于购买魏县奥新加气站手续，怕人家卖给别人，先给其10万元定金占住这手续，并承诺一个礼拜内补上剩余款（总共大概是70万），与被告人供述的情节相互印证，说明被告人张烨购买加气站手续的迫切性，并且后来加气站确实已经动工建设，虽然被告人张烨供述的为办理加气站手续所花费的其他不正当开销无证据予以证明，但足以说明被告人张烨并非以非法占有为目的，对代某亦未虚构事实和隐瞒真相，故，该36.5万元不能认定为诈骗数额。关于在建设加气站过程中的打井款和补偿村民的款亦是真实存在的，张烨对代某亦未虚构事实和隐瞒真相，没有以非法占有为目的，亦不能认定为诈骗数额。故，被告人张烨的实际诈骗数额为25万元。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决被告人张烨犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金50000元，责令退赔被害人代某被诈骗款250000元。
上诉人（原审被告人）张烨上诉及辩护人提出，在建设加气站过程中，上诉人和代某系合伙关系；代某对上诉人办理假土地证是明知的，上诉人没有实施以非法占有目的，采用办理假土地证的方式诈骗被害人代某现金250000元，上诉人张烨不构成诈骗罪。
经审理查明，2013年3月份左右，被害人代某想在魏县建一加气站，原审被告人张烨在为代某办理加气站过程中，利用伪造土地使用证的方式，诈骗代某现金250000元。
上述事实，有原审被告人张烨供述、户籍证明及现实表现；被害人代某陈述及辨认笔录；证人李某、张某证言及辨认笔录；证人常某、杨某1、郭某、苗某、朱某1、秦某1、陈某、崔某、杨某2证言；土地使用权转让合同、土地使用权人为张烨的土地使用证复印件；魏县国土资源局证明；加气站建设情况照片；代某提供的张烨2015年1月27号写的收据证明、代某提供的张烨借其现金145000元的借款条；魏县奥新加气站核准证及营业执照复印件、内资企业登记基本情况表；杨某2收到常某退还的10万元定金的证明；魏县公安局刑警一中队证明等证据。
以上证据均经一审庭审质证，本院予以确认。
对于上诉人（原审被告人）张烨上诉及辩护人提出，在建设加气站过程中，上诉人和代某系合伙关系的理由和意见，经查，关于张烨与代某系合伙关系，只有原审被告人张烨的供述，没有其他证据予以印证，且被害人代某对此予以否认；对于上诉人（原审被告人）张烨上诉及辩护人提出，代某对上诉人办理假土地证是明知的，上诉人没有实施以非法占有目的，采用办理假土地证的方式诈骗被害人代某现金250000元，上诉人张烨不构成诈骗罪的理由和意见，经查，被害人代某陈述，2014年3月份，张烨说加气站可以动工了，过几天又说没有土地证建设局不让建，有关系可以办理土地证，但要办在他名下。2014年5月份其给了张烨25万元办理土地证。2015年其想用该土地证抵押贷款时才知道该土地证是假的；证人张某证明，2015年1月，代某拿张烨名字的土地证办贷款时，知道该土地证是假的；证人苗某、朱某2、秦某2均证明，没有接受过张烨的财物或宴请为其办理土地证的事；另有辨认笔录、土地使用权转让合同、土地使用权人为张烨的土地使用证复印件、魏县国土资源局证明等证据可以证明，上诉人（原审被告人）张烨是以非法占有为目的，隐瞒其伪造土地使用证，诈骗被害人代某250000元的事实符合诈骗罪的主客观要件。故上述上诉理由和意见不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）张烨以非法占有为目的，利用伪造土地使用证的方式诈骗代某现金25万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡海军
审 判 员 张耀旗
代理审判员 闫 艳
二〇一六年八月十二日
书 记 员 赵洋洋