福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）岩刑终字第308号
原公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑健铭，男，1988年2月24日出生于龙岩市新罗区，汉族，初中文化，农民，住龙岩市新罗区。因犯危险驾驶罪、寻衅滋事罪于2013年3月4日被龙岩市新罗区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元。因本案于2015年7月2日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
上诉人（原审被告人）薛某，男，1990年5月3日出生于福建省福清市，汉族，初中文化，农民，住福建省福清市。因本案于2015年7月7日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
辩护人倪奕阳，福建紫杉律师事务所律师。
辩护人谢文昌，福建紫杉律师事务所实习律师。
福建省龙岩市新罗区人民法院审理福建省龙岩市新罗区人民检察院指控原审被告人郑健铭、薛某犯故意伤害罪一案，于2015年8月29日作出（2015）龙新刑初字第698号刑事判决。原审被告人郑健铭、薛某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判审理查明：2014年8月20日1时许，被告人郑健铭、薛某与林某甲、何某某（均另案处理）等人在龙岩市新罗区体育公园西方财富KTV唱歌，准备离开时被告人郑健铭在该KTV大门口因琐事与被害人李某某发生纠纷，后被告人郑健铭追打李某某，被告人薛某与林乙、林某甲、何某某见状随后追上前一同殴打李某某，致李某某全身多处软组织挫擦伤，其中右腰部外伤致其右肾挫裂伤，出现右肾包膜下血肿，后经右肾动脉栓塞手术治疗。经龙岩市公安局新罗分局法医鉴定，被害人李某某的损伤程度为重伤二级。2015年7月2日，被告人郑健铭被公安机关抓获归案；2015年7月7日，被告人薛某到公安机关投案。
另，被告人郑健铭、薛某和其他同案人已共同赔偿被害人李某某的经济损失并取得谅解。
上述事实，二被告人在开庭审理过程中均无异议，并有被告人的户籍证明，到案经过，刑事判决书，和解协议书，谅解书，提取笔录，辨认笔录及照片，光盘，法医学人体损伤程度鉴定书，证人证言，同案人的供述，被害人的陈述，被告人的供述等证据为证，足以认定。
原判认为，被告人郑健铭、薛某伙同他人故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人郑健铭在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人薛某在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人薛某主动投案，如实供述其罪行，属自首；被告人郑健铭虽未主动投案，但到案后如实供述自己的罪行，属坦白；二被告人积极赔偿被害人经济损失并取得谅解；综上，对被告人郑健铭予以从轻处罚，对被告人薛某予以减轻处罚。被告人郑健铭曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法予以从重处罚。依照相关法律规定，判决如下：一、被告人郑健铭犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年二个月；二、被告人薛某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。
上诉人郑健铭的上诉理由：系被害人先打上诉人才引发本案，被害人过错在先；认定其为主犯错误，积极赔偿被害人并取得谅解，请求二审依法改判。
上诉人薛某及其辩护人的诉辩意见：本案系被害人引发，被害人有明显过错；上诉人系从犯，且在殴打被害人过程中能劝阻其他人；具有自首、积极赔偿被害人损失并取得谅解，一贯表现好等。综上，请求二审改判缓刑或判处更轻的刑罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。另查明，二审期间，上诉人薛某委托其家属再向被害人赔偿人民币一万元，被害人出具谅解书。
关于上诉人郑健铭、薛某及薛某的辩护人称被害人对本案的发生具有过错的诉辩意见，经查，同案犯林乙供述、被害人李某某的陈述、证人卢某某、廖某某等人的证人证言能证实被害人与郑健铭发生争吵后，郑健铭先行动手打受害人的事实，二上诉人及其辩护人诉辩称被害人有过错的诉辩意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人郑健铭称原判认定其为主犯错误的上诉理由，经查，本案系因上诉人郑健铭与被害人发生言语矛盾后，郑健铭追赶、殴打被害人，其他同案犯出于朋友义气，共同参与帮助殴打被害人，原判认定郑健铭在共同犯罪中起主要作用，系主犯，其他同案犯为从犯并无不当，上诉人郑健铭的该点上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人郑健铭、薛某伙同他人故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。上诉人郑健铭在共同犯罪中为主犯，上诉人薛某为从犯。原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。鉴于上诉人薛某在殴打被害人过程中有劝阻对被害人进行殴打，二审期间又有进一步悔罪表现，其具有自首、从犯及积极赔偿被害人并取得谅解等从轻、减轻情节，根据上诉人薛某的犯罪性质、犯罪情节和对社会的危害程度，对上诉人薛某适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法可对其宣告缓刑。上诉人薛某及其辩护人要求对上诉人适用缓刑的诉辩意见成立，予以采纳。上诉人郑健铭的上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十一条，第六十二条，第六十三条，第六十五条第一款，第六十七条第一、三款，第四十五条，第四十七条、第七十二条、第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持福建省龙岩市新罗区人民法院（2015）龙新刑初字第698号刑事判决第一项判决，即“一、被告人郑健铭犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年二个月”。
二、撤销福建省龙岩市新罗区人民法院（2015）龙新刑初字第698号刑事判决第二项判决，即“二、被告人薛某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月”。
三、上诉人薛某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 曾 健 彬
审判员 苏 素 芬
审判员 贺 维
二〇一五年十一月五日
书记员 江益楠（代）
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条【从重处罚与从轻处罚】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十三条【减轻处罚】犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。