广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东一法民二初字第100号
原告董勤，女，XX年XX月XX日出生，汉族，住XXXX，身份证号码：XXX。
委托代理人刘孟斌，广东三环汇华律师事务所律师。
委托代理人宁崇怡，广东三环汇华律师事务所律师。
被告东莞市大昌家具制造有限公司，住所地：广东省东莞市。
法定代表人尤峰，该公司总经理。
委托代理人吕军，广东广和（武汉）律师事务所律师。
被告郁华，男，XX年XX月XX日出生，汉族，住XXXX，身份证号码：XXX。
第三人东莞市卓朗实业有限公司，住所地：广东省东莞市。
法定代表人郁华，该公司经理。
被告郁华及第三人共同委托代理人朱满良，广东莞信律师事务所律师。
原告董勤诉被告东莞市大昌家具制造有限公司（以下简称大昌公司）、郁华，第三人东莞市卓朗实业有限公司（以下简称卓朗公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2014年3月27日立案受理后，依法组成合议庭于2014年6月6日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人刘孟斌、宁崇怡，被告大昌公司的委托代理人吕军，被告郁华和第三人卓朗公司的委托代理人朱满良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告与被告郁华于2013年2月13日签订《股东合作协议书》，协议共同投资设立公司，根据约定双方于2013年3月15日实际设立第三人卓朗公司，原告出资120万占注册资本80%，被告郁华出资30万占注册资本20%，租用东莞市沙田镇大泥村村委会对面的厂房、宿舍、办公楼作为第三人的经营场所。《股东合作协议书》第三条第2款和第3款对第三人的经营管理权的分配作了约定，第三人设立后，由被告郁华主持日常的经营管理工作并掌管公司印章和财务账册，负责原料采购和工程项目的实施管理，原告需要时可向被告郁华要求查阅公司管理文档。为维护股东和公司的权益，原告和被告郁华在《股东合作协议书》第三条第1款、第七条第2款第（4）项对相关的内容进行了约定。但在第三人的实际经营过程中，原告发现第三人大部分的物料和人工成本明显高于市场价20%左右，原告后发现大昌公司和东莞市壹间宅实业有限公司（以下简称壹间宅公司）都是登记在被告郁华名下，设立在东莞市茶山镇刘黄村兴隆路的两家公司。被告郁华利用其作为第三人的总经理，经营管理活动由其主持的职务便利，操纵第三人和被告郁华掌控的其他公司发生关联交易，在采购和业务外包的过程中通过提高第三人的交易成本的方式，侵吞第三人的盈利，损害其利益。原告发现被告郁华的违规行为后多次告诫被告郁华要求其纠正违规行为，但被告郁华反而将第三人的业务停顿不管并未经股东会和董事会决议，擅自在2013年11月28日与物业出租方签订《沙田大泥村厂房租赁解除协议》，将第三人所有的固定资产搬至被告大昌公司处，侵吞第三人的固定资产及包括财务账册、印章和合同在内的经营管理文件，原告发现后立即向东莞市公安局沙田分局齐沙派出所报案，该案目前仍在处理中。之后原告一再要求被告郁华返还固定资产和经营管理文件，但被告郁华拒不返还。原告认为被告郁华违背诚实信用原则和《股东合作协议书》的约定，未经股东会和董事会的决议，利用其控制的其他公司与第三人发生关联交易关系，从中牟利，并擅自关闭第三人，侵吞第三人的固定资产和股东的所有投资，严重损害了第三人的利益和原告的股东权益，原告故诉至法院，请求法院依法判令被告大昌公司、郁华立即将已转移至被告大昌公司场所处的原属于第三人所有的固定资产（详见附表）返还第三人，并承担本案诉讼费。庭审过程中，原告增加诉讼请求，认为如原物有损毁或灭失，被告大昌公司、郁华应折价价款为200万元进行赔偿。
被告大昌公司辩称，第三人的资产都放置在被告大昌公司处，该财产仍由第三人掌控，第三人不清楚物品清单，应由第三人清点。第三人可随时收回其固定资产，但要缴纳完场地租赁费及水电、网络等费用。
被告郁华辩称，1.真正损毁第三人利益的人是原告。被告郁华专做陈列家具及店铺装饰装修，原告名下的经营体在2011年以来与被告郁华的经营实体存在家具制作、装修等业务往来。2013年，原告提出要入股被告郁华的上述经营实体，将其变为自己名下的实业，将其名下公司的家具制作、装修等业务全部发包给过来内部生产安装，被告郁华不同意，但同意双方共同出资另设立公司，该公司专门生产安装原告名下经营体的业务，双方签订了《股东合作协议书》，并于2013年3月15日成立卓朗公司。公司成立后，原告派出了高震、商厚民、郑丙良、蒋明芳等人分别主管公司行政、财务、仓库、统计等部门，实际上主控着公司行政、财务、物流等主要部门。公司成立后，原告未真心实意搞好公司经营，首先，原告一方有订单需求时要求公司按正常供货价的85%报价，后又以公司报价为基础安排到公司或其它供应商生产安装，该行为导致公司在生产安装时无利润可赚。其次，原告一方还拖欠公司巨额货款不支付，其中珠海利奥纳多商品有限公司至今尚欠公司180多万元，华劲贸易（珠海）有限公司尚欠公司83万余元，导致公司生产经营资金发生严重困难，到2013年10月，公司已无钱交厂租、无钱发工资、无钱购置材料，且欠板材、五金、油漆、物流等供应商货款60余万元，拖欠外发工程即大昌公司货款70余万元，被告郁华为公司存续下去，先后个人借给公司款项达70多万元，而原告一方不过问公司情况，且于2013年10月迫使被告郁华与之签订《东莞市卓朗实业有限公司股权变更协议书》。2.被告郁华没有做损害公司利益的行为，所做一切是为公司增加利润或减少损失，有利于公司利益的行为。如因一些需外发生产加工的五金类产品，因原告给公司的单价过低，公司在扣除必要的利润后再外发时单价低得其他供应商不愿意接受公司订单，只好发给大昌公司制作，原告对此亦同意，公司至今还欠大昌公司货款145万多元。2013年11月，公司没有其他收入来源，无力支付员工工资、货款、租金，被告郁华从减少损失考虑，租赁了大昌公司的场地存放公司设备及材料，公司财物搬出沙田厂房时都有原告一方的人员商厚民、郑丙良清点确认，原告对此也同意，公司留下四名工作人员看管、养护财产。原告在11月份确知公司不能继续经营，指使商厚民、高震等人强行拿走了公司的财务账册、部分交易的原始凭证、财务章等公司重要财产，致使公司后续统计、清算无法进行。3.被告郁华自2013年11月起通过各种方式联系原告，希望召开股东会议商讨公司清算还债事宜，但原告未回应，导致公司的日常管理等费用由被告郁华负担，上述情况可见原告为了自身经济利益不惜损害公司利益而致公司瘫痪，漠视公司众债权人的利益而拒绝履行清算偿债义务，违反市场经营管理秩序和诚实信用的商业原则。综上，原告的起诉缺乏事实和法律依据，应予以驳回，并希望法院能促使公司合法进入清算偿债程序，保护债权人的合法权益。
第三人的述称与被告郁华的意见一致。
经审理查明，2013年2月3日，原告与被告郁华签订一份《股东合作协议书》，约定双方拟设立东莞市华勤家具商业有限公司（以工商登记为准），法定代表人为郁华，注册资本300万元，原告出资240万元，被告郁华出资60万元，原告担任公司执行董事，被告郁华担任公司总经理。双方最后成立了第三人，原告持股80%，被告郁华持股20%。被告郁华代表第三人与林惠乐签订《厂房租赁合同》，约定租赁林惠乐位于东莞市沙田镇大泥村委会对面的厂房、宿舍、办公楼用于生产办公，租金在2013年3月1日至2016年2月28日为每月10万元，从2016年3月1日至2018年12月30日为每月11万元。2013年11月28日，第三人与林惠乐签订《沙田大泥村厂房租赁解除协议》，约定第三人实在无法承租，双方确定第三人于2013年11月30日前将租赁的建筑物归还给林惠乐。2013年10月15日，原告与被告郁华签订一份《东莞卓朗实业有限公司股权变更协议》，约定原告同意将持有的第三人60%股权以零元的价格无偿转让给被告郁华，即原告持股20%、被告郁华持股80%，原告不再担任第三人任何职务，由被告郁华全权负责第三人的管理、业务的发展及盈亏，原告派出二名管理人员即商厚民（出纳）、郑丙良（后勤），其工资奖金及社会福利由第三人承担。原告、被告郁华提交的送货清单显示第三人所有的固定资产已搬至收货人被告大昌公司处，在送货清单下方厂部、财务审核分别由朱守鹏、商厚民签名确认。原告提交的仓库货物清单由郑丙良、朱守鹏、商厚民签名，车间-
股东资产明细表由朱守鹏签名确认。被告郁华提交的一份由商厚民2013年11月29日签名的物品签收单，显示商厚民将财务专用章、郁华名字章、董勤名字章、公章备案回执、东莞银行网上银行U盾等带去珠海。原告认为商厚民只是公司出纳，其行为不能代表原告，不能证明原告知情，且原告称其知晓被告郁华侵占财产后立即向东莞市公安局沙田分局齐沙派出所报警。被告郁华认为除两扇铁门没有拆除外，确认其他固定资产即清单上的物品均存放在被告大昌公司处，但认为由于当时第三人已无经营场所，公司未经清算，故将固定资产存放在被告大昌公司处。
第三人于2014年4月21日通过东莞市公证处向原告邮寄送达第三人于2014年5月8日召开股东会会议通知，载明会议讨论表决第三人解散、清算事宜，但该日原告并未出现。原告确认收到该通知，但认为与本案无关。被告大昌公司提交的《房屋租赁合同》显示第三人于2013年11月1日起租赁被告大昌公司750平方米的场地存放家具制造机械及杂物，约定每月租金9000元。被告大昌公司的股东分别系被告郁华、尤峰。
另，本院组织原、被告和第三人到被告大昌公司处清点固定资产，原告认为现场的两台推台锯、双头铰链机、平砂布床、手动封边机、万能磨刀机的型号与清单上的型号不一致，往复锯、锟杆空压机的版本与公司的版本不一致，没看到两个面漆房；对其他未清点的固定资产，原告称以被告郁华所述都在现场为准。原告庭审中确认其未参与第三人的经营。
以上事实，有原告提供的工商登记内档资料、查询结果、公司章程等、运大昌货物送货清单、仓库货物清单、车间-
固定资产明细表、报警回执、股东合作协议书、厂房租赁合同、沙田大泥村厂房租赁解除协议、报价单、大昌借用材料清单、发外材料、借条、网上电子转账等证据，被告大昌公司提供的结算函、房屋租赁合同及租赁费用明细等证据，被告郁华和第三人共同提交的工商登记内档资料、东莞市壹间宅实业有限公司起诉华劲贸易（珠海）有限公司的相关材料、合作确认文本、股权变更协议、送货清单、商厚民带走的部分公司财务清单、公证书、股东会会议签到表、图片、收据等证据以及本院证据交换笔录、问话笔录、庭审笔录等附卷为证。
本院认为，本案争议焦点为被告郁华、大昌公司是否存在损害公司利益的行为。无论第三人是基于何原因停止经营，原告、被告郁华确认第三人目前没有经营，原来租赁的场所已归还给出租人，即第三人已经没有营业场所，在此情况下，第三人仍需要地方存放固定资产。即使存在原告所述，被告郁华在搬走公司固定资产未告知原告的情况，根据固定资产的送货清单，该单据均有原告派出人员商厚民签字，即表明被告郁华并非要侵害公司财产；且被告郁华作为第三人的法定代表人和大股东，其亦有权对第三人的固定资产存放作出决定，被告郁华虽将固定资产放置在其享有股份的被告大昌公司处，但并未对固定资产造成损害。另外，被告郁华在庭审中已多次提出先处理固定资产并清算第三人，原告亦无具体方案存放第三人的固定资产，虽原告与被告郁华在处理该固定资产上意见不一致，但双方作为公司股东在公司停业后应及时协商处理公司的善后事宜。综上，本院认为，原告的证据不足以证明其主张，故其要求被告郁华返还原属于第三人所有的股东资产返还第三人及若无法返还赔偿损失200万元的请求，依据不足，本院不予支持。被告大昌公司仅提供部分场所存放第三人的固定资产，并未实际损害了第三人的权益，故原告对被告大昌公司的诉请，依据亦不充分，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
驳回原告董勤全部的诉讼请求。
本案受理费22800元，由原告董勤负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审 判 长 廖 敏
代理审判员 张伟伟
人民陪审员 温沛成
二〇一四年九月二十日
书 记 员 梁晓明
附表：（原告提供的运大昌货物清单）
三位沙发1件，单位沙发2件，方几1件，设计部电脑2套含键盘、显示屏、主机、处标等，一体机电脑4台，键盘9个，处标7个，办公台笔筒、透明文件板3套，环保纸文件夹2箱310个，电话机10部，洗手间浴室整套2套含镜子、水箱、毛巾架、纸筒、洗手盆、底座，热水器1套含花洒，厨房门2张，防盗门2张，洗手间门2张，玻璃移门门框1个，利奥纳多画框1个，百叶窗帘25套，设计电脑1套含键盘、显示屏、主机、处标等，设计效果电脑1套含键盘、显示屏、主机、处标等，A3彩色喷黑打印机1台，一体机电脑1套含键盘、处标等，150cm床1张、三位沙发1张、单位沙发2张、大班台1张、电脑桌书柜1套、椅子1张，床头柜1个，文件柜（大）11个，文件柜10个，写字台10套，办公椅（皮）6张，办公椅7张，大班椅1张，牛角扇8个，矮柜2个，试衣镜1个，床头柜1个，窗帘2套，长几1个，一体机电脑1套，打印机PHM1213NF1台，办公椅1张，窗帘4套，床2套，床头柜3个，书柜1套，沙发2个，圆凳1个，厨房门2张，防盗门1张，铁架床52张，员工工衣61件，办公室工衣23件，台式电脑（二手）含键盘、显示屏、主机、处标等，一体机电脑1个，A3、A4纸5箱，电脑打印纸（出货单）2箱、电话机5部，键盘1个，处标2个，文件柜2个，三星一体多功能激光打印机1台，黑白打印机1台，扫把5把，垃圾桶8个，中岛摆台C柜子6件，服装开票台7套，低展台箱3套，单挂架B底座（大）6件，单挂架B底座（小）4件，底柜7件，底柜1050×350×250，36件，底柜1050×320×250，41件，展板900×216，84件，展板1200×600，48件，高展台箱1400×600，5件，高展台箱1200×60010件，中岛摆台七字形26件，中岛摆台A**件，文件柜1个，衣柜7个，150cm床1张，120cm床3张，中岛台C1个，中岛台A5个，层板转角顶1套、小皮箱10个、服装开票台6套、中岛柜12个、长沙发土黄皮6个、十字纹皮24卷，白皮1卷、灰色皮12卷，黄皮15卷，格子纹12卷，单挂架A5个，多功能展台1个，液晶电视机1台，150cm床1套，床头柜1套，电脑桌1套，衣柜1套，衣架1个，沙发1个，试衣镜1个，餐桌（长）6件，餐桌（短）2件，衣柜1个，120CM床3张，床头柜1件，窗帘1套，茶水间柜子1套，洗手间顶、厨房顶2套，牛角扇6台，吊扇2台，落地扇19台，灭火器（大）2个，灭火器（小）88个，应急灯48个，安全出口牌，36个，铁架工作台23张，铁架（油漆房）3个，小工作台4张，电话交换机1个，电话机2个，电脑2套，油漆房铁架3个，木工车间铁架（工作台）11个，卡板31个，三厘中纤板50张，钢制品（样品房钢柜）3件，方几15件，长几3件，单位沙发8件，120＊105＊60的开票台（鞋柜）5件，80＊105＊60的开票台7件，地毯31张，精品柜6件，试鞋镜10个，中岛台（服装）7个，开单台面底（服装）6个，中岛组合C，4个，单挂B1300，6个，单挂B1600，7个，高柜（文具柜）3个，办公椅1张，单位沙发1张，衣帽架1个，衣帽架2个，鞋柜1个，垃圾桶7个，空调遥控器22个，电视机遥控器1个，文件柜2个，一体机电脑1套，三门衣柜1个，电脑桌书柜1套，150CM床（含床垫）1套，床头柜1个，电视柜1个，50＊50水晶灯4套，50＊40水晶灯20套，沙发（大）1个，沙发（小）1个，喷胶2桶，水箱2个，仓库铁货架2个，挂式空调19台，柜式空调3台，平线30条，茶镜32块，矮柜2个，板材1674张计78848.13元，玻璃27块计1096元，灯具2252个计42107.85元，电材14006.9个计31525.53元，钢制品255件计56619.62元，工具566件计24764.66元，耗材3415.8件计6475.14元，胶类645.6件计7809.2元，木材294.5件计7729.6元，木皮255.7件计2235.15元，皮料2569个计70370.76元，其他11455件计17499.89元，石材250个计41260.9元，五金31978.74件计26499.94元，油漆1426桶计41373.65元，半成品128.4件计101072.1元，沙发脚（大）7个，沙发脚（小）8个，卡板58块，宁国服装柜1套，电焊机1台，文件柜4个，前台办公桌1套，大班台1套，办公桌2套，文件柜1个，会议桌1套，会议椅12张，大班椅1张，仓库铁货架4个，样板房2套，中岛组合C，2套，单挂架A，1件，沙发脚50个，方形小导具50个，中岛组合B，1件，嘉兴订货会小道具1批，塑胶电脑屏5个，哈兴一百服装柜1套，二楼油漆房1套（含3个分机），二楼油漆房1套（板房1套，灯具15套），节能灯5套，空气开关12套，风机6台，切割机1台，砂轮机1台，150CM床1套，衣柜1个，书柜3个，牛角扇6个，样板房1套，实木脚70个，立体托50个，风扇3个，牛角扇1个，门1扇，精品托100个，方形小导具50个，吊扇1个，单品托A，50个，单品托B，30个，单品托C，20个，衣柜1个，风机2个，背板支架100个，层支架50个，电子称2台，吊扇13个，工作台1张，卡板40块，鞋托90个，木字母50套，椅子6把，电脑桌1台，三角茶几1件，环保出尘桶2组，冷压机2台，打印机1台，扫描机1台，税务打印机1台，电脑2台，碎纸机1台，电话1台，网关1个，推台锯4台，压刨1台，吊锣机2台，地锣机2台，带锯机1台，重型震荡砂光机1台，平砂布机1台，平刨机1台，双头铰链机1台，手动封边机1台，万能磨刀机1台，小台钻1台，手拉锯2台，重型木线机1台，单立轴1台，螺杆空压机1台，干燥机2台，气罐1台，往复锯1台，布袋吸尘器3台，拖车3辆，电车（缝纫机）1台，斗车1辆，椅子2把，自制小板车3辆，斗车1辆，卡板25块，电风扇1个，一体电脑3台，办公桌3套，办公桌1套，打印机1台，椅子1把，办公桌2套，电脑1台，点钞机1台，电话1部，保险柜1个，拖线板2个，电脑网关1个，办公桌2套，椅子3把，4合一打印机1台，一体电脑2台，椅子2把，120CM床（含床垫）1张，衣柜3个，120CM床3个，床头柜3个，150CM床1套，3门衣柜1个，床头柜3个，120CM床2个，衣柜1个，书架1个，150CM床1套，衣柜2个，书架1个，热水器1个，洗衣机1台，节能灯6个，打卡机1台，椅子1把，大铁锅1只，煤气灶1个，煤气罐1个，120CM床2张，150CM床1张，电饭煲1只，冷柜1只，电话机1个，衣架1个，椅子2个，吊灯4套，吸顶灯2个，窗帘3套，卡板3块，铁门2扇。
附相关法律条文：
《中华人民共和国公司法》
第一百四十九条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
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