广东省东莞市第二人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1972刑初1504号
公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
被告人张恒廷，男，1992年6月20日出生，汉族，广西壮族自治区钦州市人，小学文化，无业，住钦州市。曾于2014年2月23日因吸毒被东莞市公安局行政拘留15天。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月15日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月20日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉刑诉〔2016〕1432号起诉书指控被告人张恒廷犯贩卖毒品罪，于2016年8月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年9月12日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员刘德明出庭支持公诉，被告人张恒廷到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，2016年4月15日，被告人张恒廷以东莞市长安镇锦厦社区锦祥路七巷7号105房为据点，以手机为联系工具，先后4次贩卖海洛因给吸毒人员凌某、李某、傅某、谢某（均另案处理）。具体犯罪事实如下：
一、2016年4月15日9时30分许，被告人张恒廷与凌某电话联系后，张、凌先后来到长安镇锦厦社区锦祥路五坊六巷2号附近，张以100元的价格将一包海洛因（净重0.04克）贩卖给凌。
二、2016年4月15日10时30分许，被告人张恒廷与李某电话联系后，张、李先后来到长安镇锦厦社区锦祥路五坊六巷4号附近，张以100元的价格将一包海洛因（净重0.03克）贩卖给李。
三、2016年4月15日15时许，被告人张恒廷与傅某电话联系后，张、傅先后来到长安镇锦厦社区锦祥路五坊六巷1号附近，张以100元的价格将一包海洛因（净重0.12克）贩卖给傅。
四、2016年4月15日15时许，被告人张恒廷与谢某电话联系后，张、谢先后来到长安镇锦厦社区锦祥路五坊六巷1号附近，张以100元的价格将一包海洛因贩卖给谢。
2016年10时30分许，公安民警在巡逻时发现被告人张恒廷与凌某之间有毒品交易行为后先将凌抓获，并蹲守在案发现场，先后抓获了跟张恒廷进行毒品交易的李某、傅某、谢某，并从凌某、李某、傅某处均缴获了可疑物品（经检验均含有海洛因成分）。同日16时许，公安民警在长安镇锦厦社区江洋百货门口抓获了张恒廷，并在张位于长安镇锦厦社区锦祥路7巷7号的105房间缴获了手机13部、现金8540元等物品。
公诉机关提交了相关证据，据此认为被告人贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪。提请本院依法惩处。
被告人张恒廷否认指控的事实，辩解称是遭人陷害，没有贩卖毒品，只是吸食毒品。
经审理查明，2016年4月15日，被告人张恒廷以手机为联系工具，先后4次贩卖海洛因给吸毒人员凌某、李某、傅某、谢某（均另案处理）。具体犯罪事实如下：
一、2016年4月15日9时30分许，被告人张恒廷与凌某电话联系后，先后来到长安镇锦厦社区锦祥路五坊六巷2号附近，张恒廷以100元的价格将一包海洛因（净重0.04克）贩卖给凌某。
二、2016年4月15日10时30分许，被告人张恒廷与李某电话联系后，先后来到长安镇锦厦社区锦祥路五坊六巷4号附近，张恒廷以100元的价格将一包海洛因（净重0.03克）贩卖给李某。
三、2016年4月15日14时许，被告人张恒廷与傅某电话联系后，先后来到长安镇锦厦社区锦祥路五坊六巷1号附近，张恒廷以100元的价格将一包海洛因（净重0.12克）贩卖给傅某。
四、2016年4月15日15时许，被告人张恒廷与谢某电话联系后，先后来到长安镇锦厦社区锦祥路五坊六巷1号附近，张恒廷以100元的价格将一包海洛因贩卖给谢某。
2016年4月15日，民警在巡逻时发现被告人张恒廷与凌某之间有毒品交易行为后，先后抓获了跟张恒廷进行毒品交易的凌某、李某、傅某、谢某，并从凌某、李某、傅某处均缴获了可疑物品（经检验均含有海洛因成分）。同日，民警在长安镇锦厦社区江洋百货门口抓获了张恒廷，缴获电动车一辆；并在张恒廷位于长安镇锦厦社区锦祥路7巷7号的105房间缴获了手机13部、现金8540元等物品。
上述事实，有经庭审质证、认证的以下证据证实：
1.证人证言及辨认、指认笔录：
（1）凌某的证言及辨认、指认笔录，证实其向张恒廷购买毒品。2016年4月15日，他用一部黑色“TOUCH”手机（15XXXXXXXXX）拨打张恒廷的手机（13XXXXXXXXX）联系购买白粉，并在长安镇锦厦社区锦江路九龙男科里面的小巷找到张恒廷，他给了张恒廷100元，张恒廷给了他一小颗白粉，用黑色塑料胶袋包装，重量大概0.1克。他将毒品放在口袋里，走了大概10米就被民警抓住并当场搜出毒品。辨认出张恒廷就是贩卖毒品之人。指认出长安镇锦厦社区锦祥路五坊六巷2号就是其向张恒廷购买白粉的地方。指认出其身上搜到的毒品。
（2）李某的证言及辨认、指认笔录，证实向张恒廷购买毒品。他于2016年1月开始向张恒廷购买海洛因，大概每月向其购买20次，每次购买100元，每次都是他先打电话给张恒廷（13XXXXXXXXX），然后张恒廷叫他到锦厦住宅区交易。
2016年4月15日10时30分许，他通过电话联系张恒廷购买海洛因。他去到锦厦住宅区和张恒廷交易，他给了张恒廷100元，张恒廷给了他一小包黑色包装的毒品，大概0.1克。他走了大概30米就被民警抓获并当场搜出了毒品。辨认出张恒廷就是贩卖毒品之人。指认出长安镇锦厦社区锦祥路五坊六巷2号就是其向张恒廷购买海洛因的地方。指认出其身上搜到的毒品。
（3）傅某的证言及辨认、指认笔录：证实向张恒廷购买毒品。2016年4月15日14时许，他通过手机（13XXXXXXXXX）拨打张恒廷的电话（13XXX****XX），双方约定到江洋百货附近交易。张恒廷给了他一小包用红色塑纸包装的白粉，大概0.22克，他给了张恒廷100元。然后他就离开，走了约30米就被民警抓获并当场搜出了毒品。辨认出张恒廷就是贩卖毒品之人。指认出长安镇锦厦社区锦祥路五坊六巷1号就是他向张恒廷购买海洛因的地方。指认出其身上搜到的毒品。
（4）谢某的证言及辨认、指认笔录：证实向张恒廷购买毒品。2016年4月15日15时左右，他通过手机（13XXXXXXXXX）联系了张恒廷的手机（13XXXXXXXXX），双方约定到江洋百货交易毒品。他去到江洋百货对面的巷子里面，看到一名男子骑着一辆蓝色的小自行车，然后他就给了该名男子100元，男子就给了他一小包黑色包装的毒品。他右手拿着毒品，突然有人抓他，他就马上跑，毒品也不知道丢到哪里去了，后被抓进派出所了。辨认出张恒廷就是贩卖毒品之人。指认出长安镇锦厦社区锦祥路五坊六巷1号就是其向张恒廷购买海洛因的地方。指认出张恒廷贩毒时所骑的单车。
（5）黄某证言和辨认、指认笔录：证实伏击抓获被告人张恒廷以及吸毒人员经过。2016年4月15日9时许，在长安派出所民警陈发兴的带领下，他和张某、吴某和钟某在长安镇锦厦旧村一带便衣伏击。在锦厦江洋百货附近，他们看到一名形迹可疑的A男子（经辨认为被告人张恒廷）从楼上下来并且走入一条巷子里面。几分钟后，A男子从巷子出来并且回到楼上。然后B男子（经辨认为凌某）从巷子出来并且手上拿着东西。陈发兴遂带他们在锦厦中心市场后门将B男子抓获并且从他手上发现一袋“东西”。接着陈发兴带着他和张某继续在附近蹲守。10时许，A男子又从楼上下来并且再次走入一条巷子里，他在巷子里面看到C男子（经辨认为李某）和A男子的手有接触并有谈话，然后A男子就离开并回到楼上。陈发兴马上带着他和张某在锦厦五坊新村美宜佳门口将C男子抓获并且从C男子的手上发现一袋“东西”。下午15时许，他们又看到A男子从楼上下来并且走入那条巷子，然后他听到A男子对D男子（经辨认为傅某良）说一句，让对方打给他，然后A男子和D男子就分开走，陈发兴带着他们在锦厦五坊新村海阔天空KTV前门口将D男子抓获，并发现他手上有一袋东西。16时许，他看到A男子从楼上下来并骑着电动自行车从锦祥路七巷骑进一条小巷，往锦祥路六巷方向。张某带他去跟踪E男子（经辨认为谢某），然后在石寨路的海阔天空KTV后门附近将E男子抓获，但没有在E男子身上搜到可疑物品。后他们发现A男子骑着电动自行车过来，遂追上去，A男子将电动车扔开并往锦祥路六巷跑去，当A男子跑到锦祥路与永兴路的交际处碰到陈发兴，遂将A男子抓获，随后他们将上述男子带回派出所调查。辨认出张恒廷就是A男子，凌某就是B男子，李某就是C男子，傅某就是D男子，谢某就是E男子。指认出A男子扔下的电动车。
（6）张某证言和辨认、指认笔录：证实伏击抓获被告人张恒廷以及吸毒人员经过。其证实的情况与证人黄某证实的情况基本一致。辨认出张恒廷就是A男子，凌某就是B男子，李某就是C男子，傅某就是D男子，谢某就是E男子。指认出A男子扔下的电动车。
（7）方某证言及辨认笔录：证实105房的租住情况。长安镇锦祥路七巷7号105房是张某于2014年9月16日开始租住的，张恒廷是张某的弟弟，并于张某入住后半年搬到105房同住至今。2016年4月26日民警对105房进行搜查后，他于同年5月5日16时许发现封条被破坏，东西被搬走。他在5月6日看到三个经常去105房的男子，这三名男子说是张某叫他们搬的。4月26日他见证民警对105房进行搜查，没有发现105房内有一枚金戒指，后来他打扫房间时也没有发现有金戒指。辨认出张恒廷。
2.书证：
（1）到案经过：证实张恒廷系被动归案。2016年10时30分许，公安民警在巡逻时发现张恒廷、凌某之间有毒品交易行为后先将凌抓获。之后，公安民警在案发现场蹲守并先后抓获了跟张恒廷进行毒品交易的李某、傅某、谢某。同日16时许，公安民警在长安镇锦厦社区江洋百货门口抓获了张恒廷，并在张恒廷位于长安镇锦厦社区锦祥路7巷7号105房间缴获了手机13部、现金8540元等物品。
（2）常住人口信息表、户籍证明：证实张恒廷、凌某、李某、傅某、谢某、黄某、张某、方某的身份情况。
（3）民警陈发兴的自述笔录：证实在伏击过程中发现疑似毒品交易的五名男子，后将五名男子带回派出所调查。
（4）出租屋暂住人员情况登记表、租房合同：证实105房是张某于2014年9月16日开始承租。
（5）行政处罚决定书：证实张恒廷于2014年2月23日因吸毒被处以行政拘留十五日。
（6）现场检测报告书：证实公安机关于2016年4月15日对张恒廷进行毒品检测，结果呈阴性。
（7）现场检测报告书：证实公安机关于2016年4月15日对凌某、李某、傅某、谢某进行毒品检测，结果吗啡呈阳性。
（8）行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书：证实凌某、李某、傅某、谢某于2016年4月16日因吸毒被行政处罚的情况。
（9）扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、称量照片、检测照片、发还清单、情况说明：证实在张恒廷处扣押了电动车1辆；证实在凌某处扣押了白色粉末1粒（0.09克，净重0.04克，检验结果为阳性）、手机1台；证实在李某处扣押了白色粉末1粒（0.09克，净重0.03克，检测结果为阳性）、手机1台（号码为15XXXXXXXXX）；证实在傅某处扣押了白色粉末1粒（0.22克，净重0.12克，检测结果为阳性）、手机1台（号码为13XXXXXXXXX）；证实在谢某处扣押了手机1台（号码为13XXXXXXXXX）。公安机关已经将扣押的傅某、谢某的手机发还，李某、凌某因强制戒毒两年，手机暂没有发还。
（10）搜查证、搜查笔录、扣押清单、扣押物品照片：证实公安机关依法搜查了长安镇锦厦社区锦祥路7巷7号105房间。扣押了手机13台（其中4台有号码卡：13XXXXXXXXX、13XXXXXXXXX（前述两号码为一台机）、18XXXXXXXXX、13XXXXXXXXX、13XXXXXXXXX）、手表1块、居民身份证2张、现金8540元。
（11）开户资料、通话清单：证实号码13XXXXXXXXX登记用户为张恒廷，与号码15XXXXXXXXX（凌某）于2016年4月15日9时39分起有两次通话；与号码15XXXXXXXXX（李某）于2016年4月15日11时17分有一次通话；与号码13XXXXXXXXX（傅某）于2016年4月15日14时49分有一次通话。号码13XXXXXXXXX（谢某），与号码13XXXXXXXXX（为105房扣押手机中的一台）于2016年4月15日15时06分有一次通话。
3.理化检验鉴定报告：证实在凌某、傅某、李某身上查获的白色固体中均检验出海洛因成分。
4.现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实案发现场的基本情况。
5.张恒廷的供述与辩解：否认贩卖毒品。辩称其他人之所以指证其贩卖毒品是因为跟他有仇。2016年4月15日12时许，他去了锦厦五坊的江洋百货买了泡面后就回租房。一直到15时30分许，他骑着一辆蓝色电动车从租房出来，骑车经过江洋百货后门，有一个人把他按倒了，他以为是仇家，所以他挣脱就跑了，大概跑了100米左右就被抓获，之后就被带到派出所了。
锦厦社区五坊新村七巷7号105房是他哥哥张某租的，他从2015年5月份开始住进来的，现在一个人住。他租房里面有十多个手机，大多数都是坏的，是他摆地摊收回来的二手手机，用来转卖赚钱的。还有两张身份证（一张是他，一张是张某）、大约17克重的金戒指和7000多元现金。他平时用一台黑色带数字按键的手机，号码是13XXXXXXXXX。案发当天没有人联系过他，他也没有打电话给其他人，出门时也没有带手机。
他在七、八天前自己一个人吸食过K粉，但是没有贩毒。之所以有人指证他贩毒，是因为与他们有仇，他们中的三个人以前卖过手机给他，他当时把价钱压得很低，所以就记恨他。开庭时，张恒廷又称因为他们中的三个人向他借钱，他不借，所以对他怀恨在心。
本院认为，被告人张恒廷贩卖毒品海洛因不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关提请本院以贩卖毒品罪对被告人张恒廷定罪处罚，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。
对于被告人张恒廷提出的辩解意见，经查，第一，本案有吸毒人员凌某、李某、傅某、谢某指证是直接向被告人张恒廷购买毒品，并有相应的通话记录以及现场目击贩卖过程的民警黄某、方某的证言予以印证，足以证明张恒廷贩卖毒品，并非仅是吸毒。第二，张恒廷的辩解前后不一致，在公安供述时称吸毒人员因买卖旧手机对其怀恨在心，而在庭审时又称系因其不愿借钱给吸毒人员才对其进行陷害，前后陈述内容完全不一致，亦无法自圆其说。综上，被告人提出的辩解意见，与事实不符，理由不充分，不予采纳。
关于本案的量刑。公诉机关建议对被告人张恒廷在有期徒刑三年六个月至五年六个月的幅度内量刑，并处罚金。根据现行刑法规定，贩卖海洛因不满十克的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。具体到本案，被告人张恒廷多次向多人贩卖海洛因，属于情节严重，依法应在三年以上七年以下有期徒刑的幅度量刑。公诉机关的量刑建议，合理有据，符合本案实际，应予支持。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告人张恒廷犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月15日起至2020年4月14日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、随案移送的作案工具手机2部（分别为黑色ARES手机，IMEI：XXXXXXXXX；白色三星手机，IMEI：XXXXXXXXX）、暂扣于东莞市公安局长安分局的作案工具电动车1辆、赃款8540元予以没收，上缴国库。
三、随案移送的手机11台，由扣押机关查清权属后依法处理。暂扣于东莞市公安局长安分局的手表1块，在本判决生效后移送至本院，予以拍卖、变卖，所得款项先折抵罚金，若有余款，退还给被告人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈灿钟
审 判 员 黄 琪
人民陪审员 伍乃仁
二〇一六年十月十四日
书 记 员 施婉仪
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