江苏省海安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0621刑初293号
公诉机关海安县人民检察院。
被告人华天菊，曾用名华某，无业。曾因犯票据诈骗罪，于2005年3月23日被上海市金山区法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2016年3月20日被海安县公安局刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于海安县看守所。
辩护人华玉琴，江苏睿恒律师事务所律师。
海安县人民检察院以海检诉刑诉(2016)215号起诉书指控被告人华天菊犯合同诈骗罪，于2016年7月12日向本院提起公诉。本院于同日立案并依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。海安县人民检察院指派检察员沈海鹏出庭支持公诉。被告人华天菊及其辩护人华玉琴到庭参加诉讼。现已审理终结。
海安县人民检察院起诉指控，被告人华天菊于2013年9月至2014年5月间，谎称自己系常州市某建筑工地采购人员，以工地需要采购幕墙铝挂件为名，在支付少量定金后，先后骗得南通市金某铝金属有限公司（以下简称铝金属公司）经营人陈某、东台市溱东镇广某不锈钢制品厂（以下简称不锈钢制品厂）经营人徐某幕墙铝挂件及挂件配套背栓，合计货款人民币206.5万元未给付。公诉机关提供了证人夏某、徐某、陈某等人的证言，书证购买合同、提货清单以及被告人的供述等证据证实指控的事实，公诉机关认为被告人华天菊的行为构成合同诈骗罪。提请本院依法判处。
庭审中，被告人华天菊对起诉指控的罪名及事实均无异议。
辩护人华玉琴提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人华天菊犯合同诈骗罪无异议；2.被告人华天菊事先向公安机关人员发出短信表示要到派出所自首，在自首途中被公安机关抓获。归案后，又如实供述了自己的罪行，应认定为自首，依法可从轻或减轻处罚；3.华天菊诈骗铝金属公司部分，因为陈某同意让利30万元给华天菊，故而诈骗数额应认定为145.1万元而非175.1万元。
经审理查明，被告人华天菊于2013年9月至2014年5月间，谎称自己系常州市某建筑工地采购人员，以工地需要采购幕墙铝挂件为名，在支付少量定金和小部分货款后，先后骗得铝金属公司、不锈钢制品厂幕墙铝挂件及挂件配套背栓，诈骗金额合计为人民币206.5万元。具体事实如下：
1.被告人华天菊谎称自己系常州市某建筑工地采购人员，以工地需要采购幕墙铝挂件为名，在支付少量定金或小部分货款后，于2013年9月8日至2014年5月16日间，先后9次以人民币1.35元/只、1.4元/只的价格与铝金属公司经营人陈某达成购买幕墙铝挂件合同，货款合计为人民币234.2976万元，该公司按照合同约定交付产品。其后，被告人华天菊将上述幕墙挂件以低于进价出售给夏某、赵某，并以废品的方式出售给邱某，所得款项用于赌博、购买黄金首饰以及个人消费等，至案发时，尚有人民币175.1万元的货款未能支付。
2.被告人华天菊谎称自己系常州市某建筑工地采购人员，以工地需要采购幕墙铝挂件为名，在支付少量定金和小部分货款后，于2013年11月29日、2014年1月15日，先后2次以人民币0.78元/套、0.58元/套的价格与不锈钢制品厂经营人徐某达成购买幕墙挂件配套背栓合同，货款合计人民币63.3万元，不锈钢制品厂按照合同约定交付产品，被告人华天菊经徐某多次催要支付部分货款，至案发时，尚有人民币31.4万元的货款未能支付。
被害单位向公安机关报案，公安机关于2015年12月31日立案侦查，并于同日上网追逃被告人华天菊。被告人华天菊得知被公安机关网上追逃后，于2016年3月17日向公安侦查人员发出短信表示要投案自首。2016年3月20日被告人华天菊乘车至上海市G60沪昆高速枫泾检查站时被公安机关抓获归案。归案后，被告人华天菊如实供述了主要诈骗事实。
另查明，被告人华天菊曾因犯票据诈骗罪，于2005年3月23日被上海市金山区法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。
上述事实，被告人华天菊在开庭审理过程中亦无异议，且有证人陈某、徐某、夏某、赵某、丁某等人的证言，书证公安机关制作的辨认笔录及照片、购销合同、提（发）货清单、送货单、承诺书、账册、银行交易记录明细、发破案经过、手机短信记录、上海市金山区人民法院刑事判决书等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人华天菊在没有实际履行合同能力的情况下，虚构事实与对方当事人签订合同，通过支付少量定金和小部分货款的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同，骗取对方当事人的财物，数额特别巨大，其行为已经构成合同诈骗罪。被告人华天菊有前科，可酌情从重处罚。其庭审中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。
关于辩护人华玉琴提出被告人华天菊具有自首情节的辩护意见，经查，被告人华天菊得知其被公安机关上网追逃后，于2016年3月17日向公安机关侦查人员发出短信表示要投案自首，并从海南省赶往江苏省准备投案，在回来途中于3月20日乘车至上海市G60沪昆高速枫泾检查站时被公安民警查获，被告人华天菊归案后能如实供述其主要诈骗事实，应视为自首，依法可减轻处罚，故该点辩护意见本院予以采纳。
关于辩护人华玉琴提出被告人华天菊诈骗铝金属公司部分，诈骗数额应认定为145.1万元的辩护意见，经查，被告人华天菊的供述、证人陈某的证言以及书某（发）货清单、送货单等证据相互印证，证明被告人华天菊向铝金属公司提货时，双方已明确约定了幕墙铝挂件的价格、数量和货款。该公司按约定提供给华天菊全部货物后，向华索要货款时，华天菊提出要在总货款中让利30万元，该公司的经营人陈某迫于无奈只得同意，但要求华天菊按约定给付余款，否则要求按全部货款支付。而事实上，被告人华天菊将铝金属公司提供的幕墙铝挂件低价或按废品的价格销售后，除了给付该公司少部分的货款外，其余货款被其用于赌博、购买黄金首饰等个人消费等，根本没有能力偿付其余货款。因此被告人华天菊在没有实际履约能力的情况下，虚构事实，谎称自己系常州市某建筑工地采购人员，以支付少量定金或给付小部分货款后，使对方误以为被告人华天菊有履约的能力或诚意，而按约定交付了全部货物。被告人华天菊的行为已构成合同诈骗罪，其犯罪数额应为未实际给付货款的数额即人民币175.1万元，至于华天菊提出要让利30万元，并约定还款期限，那也是其诈骗得逞后防止罪行暴露的手段，因此该辩护意见本院不予采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（三）项、第六十七条第一款、第六十四条、《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人华天菊犯合同诈骗罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押日折抵刑期一日，即自2016年3月20日起至2025年3月19日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。）
二、责令被告人华天菊退赔被害单位南通市金某铝金属有限公司人民币一百七十五万一千元，退赔被害单位东台市溱东镇广某不锈钢制品厂人民币三十一万四千元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 许晓莉
人民陪审员 蔡庆观
人民陪审员 郭仲明
二〇一六年九月二十六日
书 记 员 何 莉
附：《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条第（三）项
有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第（一）项
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。