陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕01民终8259号
上诉人（原审被告）西安华南城有限公司，住所地西安市国际港务区港务大道8号。
法定代表人梁丽仪，该公司董事长。
委托代理人郑科研，男，1987年1月7日出生，汉族，法务主管，住。
被上诉人（原审原告）李桂香，女，1956年1月16日出生，汉族，住西安市莲湖区。
委托代理人张华，男，1981年11月11日出生，汉族，住西安市莲湖区，系李桂香之子。
委托代理人杨欣，陕西白鹿原律师事务所律师。
上诉人西安华南城有限公司因与被上诉人李桂香合同纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2016）陕0111民初1927号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2011年10月24日，李桂香为乙方与华南城公司为甲方签订《西安华南城招商及定制改图协议书》（以下简称《招商及改图协议书》）约定：西安华南城项目正在规划建设及招商中，为满足经营户的需要，乙方同意根据自身经营品种及场地情况的特殊要求，适当更改商铺内部设计图纸，并保证将来准时开门营业，双方达成如下协议：乙方拟选定西安华南城五金机电E区2街7栋7号，面积约121.5㎡／套，单价5600元/㎡，一间商铺，并根据自身经营特点按要求进行适当更改，在签订本协议书时自愿交纳每套“改图及开门营业保证金”（以下简称保证金）人民币壹拾万元整。甲方将以电话／书面方式通知乙方签订《商品房买卖合同》及相关文件，乙方应在甲方发出通知后十日内到甲方交纳首期房款，并按要求签订《商品房买卖合同》及相关文件。乙方选定商铺位置后，不得更换商铺位置；涉及确切面积、具体交付标准及时间等问题，双方同意以签订《商品房买卖合同》及相关文件为最终标准；乙方交纳保证金并签订本协议之日起30个工作日内，需按规定填写设计图纸变更单，并交甲方审批备案。一经双方签字，不得再度更改。如30个工作日内未提交变更方案，甲方视为乙方放弃变更权，仍按原设计执行。协议签订当日，李桂香向华南城公司交纳VIP诚意金100000元，保证金100000元，共计200000元。嗣后，华南城公司一直未能动工建设。在李桂香及其他D、E区商户的催问下，华南城公司于2014年10月17日对外发布《西安华南城有限公司关于五金机电DE区之解决方案》，其中第二条载明：“关于要求退款的客户，可以在2014年11月15日前由客户来我司协助转让，可免费更名一次，也可直接按如下方案处理：1、解除双方签订的《西安华南城招商及定制改图协议书》；2、退回客户所交款项，并按银行现行三年定期利率进行补偿。计息时间：以实际缴款日为计息起始日，计至登记退铺日为止。退铺登记时间：本公告发布之日起至2014年12月31日。退款时间：以客户本人办理退铺登记日后一个月内，分批办理退款（含利息）手续。”华南城公司发出公告后，李桂香于2014年12月29日在华南城公司公告确定的退铺登记期限内提出退铺申请，并在华南城公司处进行了退铺登记。但至今华南城公司未按约定向李桂香退款。2016年6月1日，李桂香诉至原审法院请求依法确认李桂香、华南城公司签订的《西安华南城招商及定制改图协议书》于2014年12月29日解除，华南城公司退还李桂香保证金100000元、诚意金100000元，并支付利息损失至实际付款之日（2011年10月24日至2014年12月29日期间的利息按照2014年三年定期存款利息计算，2014年12月30日至实际履行之日按同期人民银行贷款利息计算）。
李桂香诉至西安市灞桥区人民法院称，2011年10月24日，李桂香、华南城公司签订《西安华南城招商及定制改图协议书》，约定由李桂香拟选定华南城公司机电城E区2街7栋7号商铺一套，面积约121平方米，单价5600元／平方米。合同签订后，华南城公司收取李桂香诚意金及保证金共计200000元。嗣后，华南城公司一直未通知李桂香签订《商品房买卖合同））。2014年12月29日，李桂香在华南城公司处进行退铺登记，华南城公司同意向李桂香退回房款并支付利息，但至今华南城公司未向李桂香退回房款。现李桂香诉至法院，请求：1、依法确认李桂香、华南城公司签订的《西安华南城招商及定制改图协议》于2014年12月29日解除；2、华南城公司退还李桂香保证金100000元、诚意金100000元，并支付利息损失至实际付款之日。
华南城公司辩称，李桂香、华南城公司签订《西安华南城招商及定制改图协议书》是双方真实意思表示，对双方均具有法律约束力。双方并未签订解除协议，李桂香要求华南城公司退款并主张利息损失无法律依据。五金机电E区大部分商铺已取得商品房预售许可证，并已交付使用，李桂香所购商铺也即将取得商品房预售许可证，华南城公司要求继续履行《西安华南城招商及定制改图协议书》。
原审法院认为，李桂香、华南城公司签订的《招商及改图协议书》系预约合同，其目的在于保证双方能够签订商品房买卖合同，但在双方未能如期签订商品房买卖合同时，华南城公司对外发布《西安华南城有限公司关于五金机电DE区之解决方案》，同意与DE区申请退铺的客户，解除协议，向客户退还所交款项，并补偿利息损失。华南城公司公告之内容具体、明确，李桂香在公告指定的退铺登记期限内提出退铺申请，并在华南城公司处进行了退铺登记，此时，李桂香、华南城公司达成一致意思表示，即均同意解除双方签订的《招商及改图协议书》，由华南城公司向李桂香退还所交款项，并按退铺之时三年定期存款利率补偿利息。但至今，华南城公司未能按约定向李桂香退还所交款项及利息，已构成违约，应承担继续履行、赔偿损失之民事责任。现李桂香要求确认李桂香、华南城公司签订的《招商及改图协议书》于2014年12月29日解除，华南城公司退还李桂香保证金100000元、诚意金100000元，并支付利息损失，于法有据，予以支持。依据依据《中华人民共和国合同法》第九十三条（一）款、第一百零七条、第一百一十三条之规定，遂判决：一、2011年10月24日原告李桂香与被告西安华南城有限公司签订的《西安华南城招商及定制改图协议书》于2014年12月29日予以解除;二、被告西安华南城有限公司于本刿决生效后十五日内返还原告李桂香VIP诚意金100000元、保证金100000元，并承担利息损失（以200000元为基数，2011年10月24日至2014年12月29日期间按照退铺登记之日，即2014年11年29日时的三年定期银行存款利率计算利息，2015年1月30日之后，按照同期银行贷款利率计算至实际付款之日）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5120元，原告李桂香已预交，现由被告华南城有限公司承担，并同上述款项一并给付原告。
宣判后，华南城公司不服原审判决向本院提起上诉称，一审法院认定双方均同意解除改图协议书事实不清、证据不足。主张法律关系变更、消灭的当事人应当对该法律关系变更、消灭的基本事实承担举证证明责任。解除协议双方应签署书面协议，但双方至今未签署协议。李桂香提供的退铺预约登记的证据不足以证明双方协议已解除。双方协议可以履行，其要求继续履行。李桂香要求解除协议，退款时不应计算利息。双方已就诚意金的使用规则明确约定为合作不成功无息退还，李桂香已充分了解该使用规则，一审法院判决支付诚意金利息无法律和合同依据，且违反当事人意思自治原则。上诉请求：1、原判决第二项要求华南城公司从“2011年10月24日至2014年12月29日按照三年定期存款利率计算利息，2015年1月30日之后，按照同期银行贷款利率计算至实际付款之日”承担利息损失无法律和合同依据，请求依法改判。2．一、二审诉讼费用由李桂香承担。
李桂香辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。截止本案一审终结，华南城公司未取得预售证。诚意金适用规则属于无效格式条款，2014年10月17日，华南城已经公开发布解决方案，其中第二条第二款载明，退还客户所交款项，利息支付方式已经更改，李桂香在发布公告后，申请退铺登记，所产生的后果应是华南城公司在一个月内返还其所交款项并承担利息。至今华南城公司未退还上述款项，根据《合同法》第九十七、一百零七条规定，华南城应返还款项并承担利息损失，本案中华南城仅对利息计算方式提出异议，故本案仅需审理利息是否合理，未返还款项产生的损失应计算为利息损失，根据《关于审理商品房买卖的司法解释》第17条，原审判决计算利息正确。请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决查明的事实属实。
本院认为，公民的合法民事权益受法律保护。原审法院认定华南城公司对外发布《西安华南城有限公司关于五金机电DE区之解决方案》，李桂香在公告指定的退铺登记期限内提出退铺申请并进行了退铺登记，李桂香、华南城公司达成一致意思表示，即均同意解除双方签订的《招商及改图协议书》，由华南城公司向李桂香退还所交款项，并按退铺之时三年定期存款利率补偿利息，并无不当。原审法院认定华南城公司未能按约定向李桂香退还所交款项及利息，构成违约，华南城应退还保证金、诚意金并支付利息损失，予以支持，亦无不当。故华南城公司上诉请求无事实和法律依据。原审法院判决正确。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费915元（西安华南城有限公司已预交），由西安华南城有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高俊岗
代理审判员 窦 敏
代理审判员 王学堂
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 陈 歆