浙江省永康市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0784民初8040号
原告：张家志，男，1971年2月28日出生，汉族，住河南省新县。
委托代理人：黄伟革，浙江晟耀律师事务所律师。
被告：陈和平，男，1954年9月6日出生，汉族，住浙江省永康市。
委托代理人：周丁阆，浙江律明律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司永康支公司，住所地：浙江省永康市九铃东路3215号。
法定代理人：徐若宁。
委托代理人：张力，系公司职工。
原告张家志与被告陈和平、中国人民财产保险股份有限公司永康支公司（以下简称“人保财险永康公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年10月10日受理后，依法由审判员朱子云适用简易程序分别于2016年11月9日、11月24日二次公开开庭进行了审理。原告张家志的委托代理人黄伟革、被告陈和平及委托代理人周丁阆、被告人保财险永康公司的委托代理人张力到庭参加诉讼。
原告张家志起诉称，2016年3月12日，被告陈和平浙07.757**号拖拉机在古山镇钱塘江机械厂行驶时，车上的铁皮及原告一起摔到地上，造成原告被车上掉落的铁皮砸伤的交通事故。原告受伤后被送往缙云县钭氏伤科医院治疗，案经交警部门认定：被告陈和平负事故全部责任，原告无事故责任。经司法鉴定，原告所受的伤构成道路交通事故十级伤残。经查，浙07.757**号拖拉机在被告人保财险永康公司投保交强险和商业三者险，事故发生在保险合同期限内。被告陈和平作为侵权人，应对原告的损失承担赔偿责任，被告人保财险永康公司作为保险人应在保险范围内承担赔偿责任。请求判令：一、判令被告陈和平赔偿原告机动车交通事故各项损失共计人民币140442.12元。二、由被告人保财险永康公司在保险范围内对以上损失直接承担先行赔偿责任。三、本案的诉讼费用由被告承担。
原告为证明其主张，向本院提交证据如下：
1、原、被告的身份信息、驾驶证、行驶证、保险单，证明原、被告的主体资格及车辆保险情况。
2、永康市公安局交通警察大队事故认定书原件1份，证明事故发生经过、责任认定。
3、姓名更正说明、住院病案、入院记录、手术记录单、CT报告单、出院记录、住院收费票据、医疗发票、费用汇总清单，证明原告的医疗经过、医疗费用。
4、司法鉴定意见书、后续治疗费意见，证明原告的伤残等级、误工、护理、营养期限、后续治疗费。
5、鉴定费发票，证明原告化去的鉴定费用。
被告陈和平答辩称，一、本案属于交通事故，但对事故责任认定有异议，原告存在重大过失，应当承担一半以上责任。二、关于医疗费，被告已垫付医疗费50936.54元。并向本院提交住院费用发票1张。
被告人保财险永康公司答辩称，一、对事故真实性及责任划分无异议，但我司根据交强险条例的规定，原告事故发生时属于车上，与铁皮一起摔倒在地上，应该属于车上人员，不属于第三者范畴，因此，交强险与商业三者险责任除外。二、根据合同约定，违法、违章搭乘人员的人身伤亡，属于车上人员的免责范围，张家志在拖斗上的行为属于违法行为，我司拒赔。三、若法院最终认定张家志属第三人行为不构成违法，陈和平在我司投保的车上人员险8万元及商业三者险10万元，未投保不计免赔险，车上人员险加扣15%的免赔，商业三者险加扣10%的免赔。四、医疗费应剔除非医保用药，住院天数应为75天，后续治疗费待实际产生再主张，鉴定费、诉讼费不属保险理赔范围。并向本院提交：保险单、免责告知书，证明陈和平的保险情况及免责条款。
对原告提交的证据1、2、4、5，经二被告质证均无异议，本院予以确认。对证据3，被告认为医疗发票上的张建新与本案无关，不予认可。对此，本院认为，原告提交的证据能够证明张建新与张家志系同一人，对其提交的医疗发票，予以采纳。
对被告陈和平提交的证据，各方均无异议，本院予以准许。
对被告人保财险永康公司提交的证据，被告认为陈和平系文盲，不清楚保险公司所声明的免责条款，该免责条款不具有法律效力。本院认为，被告陈和平在庭审中确认系其本人所签，对该证据予以采纳。
经审理，本院认定事实如下：2016年3月12日，被告陈和平驾驶浙07.757**拖拉机在古山镇钱塘江机械厂内行驶时，车上的铁皮及小工张家志一起摔倒在地上，造成张家志右胫、腓骨中下段开放性粉碎性骨折伴胫、腓神经损伤的交通事故。2016年3月15日，永康市公安局交通警察大队第6417号事故认定书认定，被告陈和平负全部责任，原告张家志无责任。原告张家志以“张建新”的名字在缙云县钭氏伤科医院住院及门诊治疗，住院76天，化去医疗费用52182.52元。2016年9月29日，丽水市人民医院司法鉴定所出具[2016]临鉴字第1020号鉴定意见，张家志因交通事故致右胫腓骨中下段粉碎性骨折，右腓神经损伤等。目前检查：右踝关节功能障碍，右足背伸肌力减退。上述损伤及后遗症与本次事故系直接因果关系。该损伤遗留的后遗症已构成道路交通事故十级伤残；误工时间180日，护理时间90日，营养时间60日；张家志存在后续治疗费，具体费用建议按临床实际合理发生的医疗费而定。浙07.757**拖拉机在被告人保财险永康公司投保交强险、商业三者险10万元，未投保不计免赔险，事故发生在保险有效期间。另查明，被告陈和平已支付原告医疗费50936.54元。
本院认为，本案事故事实清楚，对永康市公安局交通警察大队的事故认定，本院予以认定。确定保险车辆发生意外事故而受害的人是否属于“车上人员”，应以受害人在事故发生时是否身处保险车辆为依据。本案原告张家志从车上掉落之时已经从车上人员转化为车外人员，也即“第三者”，故被告人保财险永康公司主张张家志属车上人员，不属第三者范畴，交强险与商业险责任除外的意见，依据不足，不予采纳。被告人保财险永康公司要求剔除非医保用药的意见，不予采纳。被告人保财险永康公司认为浙07.757**号车未投保不计免赔险，负全责的应加扣10%免赔率的意见，予以采纳。原告张家志明知拖拉机拖斗不能乘坐而乘坐拖拉机拖斗发生事故，缺乏安全意识，存在过错，可以减轻被告陈和平10%的赔偿责任。原告因右胫腓骨粉碎性骨折内固定在位，需行内固定拆除术，其主张的后续治疗费6000元合理，予以支持。原告张家志因本次事故造成的合理损失为：医疗费52182.52元、后续治疗费6000元、住院伙食补助费76天×30元＝2280元、营养费60元×60天＝3600元、护理费76天×150元+14天×141.7元=13383.8元、误工费180天×80.94元=14569.2元、残疾赔偿金21125元×20年×10%=42250元、精神损害抚慰金3000元、交通费760元、鉴定费2400元，合计140425.52元。被告人保财险永康公司作为浙07.757**拖拉机交强险和商业险保险人，应在交强险范围内赔偿原告张家志各项损失83963元，在商业险范围内（扣除鉴定费后按90%计算再扣除10%的免赔率），赔偿原告张家志各项损失43790.64元，二项合计127753.64元。鉴定费2400元的90%计2160元及10%的不计免赔计4865.63元，合计7025.63元由被告陈和平承担，已付50936.54元，应返还被告43910.91元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司永康支公司在保险范围内赔偿原告张家志医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计127753.64元，其中43910.91元支付给被告陈和平，余款83842.73元支付给原告张家志，款限判决生效后十五日内付清。
二、由被告陈和平赔偿原告张家志各项损失7025.63元，款项已付清。
三、驳回原告张家志的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费551元，由被告陈和平负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 员 朱子云
二〇一六年十一月二十四日
代书记员 赵 嫣