西安市碑林区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）碑民初字第01456号
原告：郑时柱，男，1968年4月6日出生，汉族。
委托代理人：翟芳，陕西秦岳律师事务所律师。
被告：惠鹏飞，男，1989年4月11日出生，汉族。
被告：邵建平，男，1978年6月8日出生，汉族。
共同委托代理人：姚育鹏，陕西王炳森律师事务所律师。
被告：中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司。
负责人：张晓丽，总经理。
委托代理�：刘莉芳，陕西仁和万国律师事务所律师。
委托代理人：梁芸，陕西仁和万国律师事务所律师。
原告郑时柱诉被告惠鹏飞、邵建平、中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司（以下简称平安财险渭南中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告郑时柱的委托代理人翟芳、被告惠鹏飞、邵建平的共同委托代理人姚育鹏、平安财险渭南中心支公司的委托代理人刘莉芳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑时柱诉称，2014年12月3日，惠鹏飞驾驶邵建平所有的起亚牌轿车沿友谊东路由东向西行驶至友谊东路与测绘西路丁字时，将步行横过道路的原告撞倒致伤，造成交通事故。现起诉要求：1、请求依法判令被告支付原告医疗费21513元、住院伙食补助费10500元、营养费3600元、护�费9000元、交通费183.4元、误工费24329.59元、鉴定费3200元、伤残赔偿金97464元、后续治疗费8000元、被扶养人生活费4713.8元、精神损害赔偿金6000元，共计188503.79元。2、中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司在交强险限额内承担赔偿责任。本案诉讼费由被告承担。
被告惠鹏飞、邵建平对事故责任无异议。惠鹏飞借用邵建平的车辆发生事故。邵建平向原告支付抢救费、医疗费共43723.3元，请求判决时予以处理。被告车辆投保有交强险及商业险，应先由保险公司赔偿，不足部分由其承担。
被告平安财险渭南中心支公司辩称，肇事车辆在其公司投保交强险与第三者商业责任险属实，其公司愿意在保险范围内承担原告合法、合理的赔偿请求，超出的部分不予认可。认可事故责任，但原告主张的医疗费应扣除20%的非医保用药。
经审理查明�2014年12月3日08时45分许，惠鹏飞驾驶邵建平所有的陕EX89**号起亚轿车沿友谊东路由东向西行驶至友谊东路与测绘西路丁字时，适逢郑时柱沿友谊东路由南向北步行横过人行横道至此，陕EX89**号车前部与郑时柱相撞，致郑时柱倒地受伤、车辆受损，造成交通事故。西安市公安局交通警察支队碑林大队作出西公交认字（2014B）00232号道路交通事故认定书，认定惠鹏飞负此事故全部责任，郑时柱无责任。发生事故当日，原告入住解放军第四五一医院住院治疗，主要诊断：肱骨骨折，住院105日，花费医疗费60772.56元，其中被告邵建平垫付40000元，其余20772.56元由原告支付。出院医嘱：1注意休息，加强营养；2继续加强右肩关节功能锻炼；3术后6月来院复查；4术后一年复查，酌情手术取出内固定，如并发肱骨头坏死，需二次手术治疗；5如不适随诊。2014年12月3日，原告因急救在解�军第四五一医院门诊治疗花费抢救费230元、医疗费3293.3元，均由被告邵建平支付。出院后，原告在解放军第四五一医院复查4次，花费医疗费707.94元。原告通过本院委托西安市中级人民法院对外委托陕西正义司法鉴定中心对原告伤残等级、二次手术费用、误工期限及护理期限进行评定，该鉴定中心于2015年7月21日作出鉴定意见：郑时柱右肱骨近端、锁骨头骨折属九级伤残；二次手术费用约需捌仟元人民币；郑时柱护理期限为90日；误工期限为270天。
另查，陕EX89**号车辆所有人为邵建平，该车在平安财险渭南中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任险及不计免赔。机动车第三者责任保险金额为20万元。
上述事实，有原、被告在法庭上的陈述、交通事故认定书、住院病案、医疗费票据、保险单及庭审笔录等证据在卷佐证。
本院认为，公民、法人的合法权益受法律保护。被告惠鹏飞驾驶邵建平车辆将原告撞伤，造成交通事故，经交警部门认定被告惠鹏飞负此事故全部责任，郑时柱无责任。本案被告惠鹏飞系借用邵建平车辆，并无法律规定的应当由出借人承担责任的情形，故应由惠鹏飞对原告的损害按照事故责任即承担100%责任。因肇事车辆在平安财险渭南中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险与机动车第三者责任险，故原告的各项主张应由上述保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内和第三者责任险范围内按事故责任向原告赔付，不足部分由惠鹏飞按事故责任承担。原告主张的后续治疗费8000元，被告均认可，本院不持异议。原告花费的医疗费21480.5元，及被告邵建平垫付的医疗费43523.3元，有医院住院病案、医疗费用收据及医嘱等佐证，本院依法予以确认。护理费，护理期参照鉴定意见为90日，护理费标准本院参照2014年陕西省人身损害赔偿标准、结合原告伤情，对原告主张的标准每日100元予以确定，故护理费计算为9000元。住院伙食补助费，原告依据陕西省财政厅《省级机关差旅费管理办法》的通知，主张每日住院伙食补助费按照100元计算，住院105日，共计10500元，本院予以认可。营养费，每日按照30元计算，住院105日，医嘱加强营养，原告主张120日，共计3600元，本院予以确认.交通费，原告主张183.4元，有票据予以证明，结合原告的伤情及门诊复查的情况，本院酌情予以确认。误工费，误工期参照鉴定意见为270日，原告以2014年陕西省居民服务业标准计算为24329.59元。保险公司认为原告工作性质为私营业，故应按照2014年陕西省私营单位就业人员年平均工资30483元标准计算，为22549元。对保险公司的抗辩，本院予以采信。残疾赔�金，原告户籍虽在农村，但根据西安市碑林区文艺路街道办事处雁塔路北段社区居民委员会的证明、证人证言及调查笔录，可以证明原告在发生道路交通事故前已经在城镇连续居住一年以上，以其在城镇的稳定收入为主要生活来源，故应按照城镇标准计算赔偿金，原告构成九级伤残，结合原告的年龄按照2014年陕西省人身损害赔偿标准城镇居民标准计算为97464元。被抚养人生活费，依法应由原告抚养的被扶养人为其父亲郑清志、未成年子女郑福鑫、郑福磊，根据2014年陕西省人身损害赔偿标准计算郑清志1813元、郑福鑫725.2元、郑福磊2175.6元，共计4713.8元。精神损害抚慰金，根据原告的伤情，酌情确定为2000元。平安财险渭南中心支公司依据保险免责条款提出原告治疗有非医保用药，但该条款应认定为格式条款，且其不能提供证据证明对该条款履行明确说明或告知义务，故该条款不发生效力，其主张本院不予支持。综上，平安财险渭南中心支公司应在交强险范围内赔偿郑时柱医疗费10000元、护理费9000元、残疾赔偿金97464元、精神损害抚慰金2000元、被抚养人生活费1536元；平安财险渭南中心支公司在第三者商业责任险范围内按事故责任赔偿郑时柱医疗费11480.5元、住院伙食补助费10500元、营养费3600元、后续治疗费8000元、被抚养人生活费3177.8元、交通费183.4元、误工费22549元；支付惠鹏飞垫付的医疗费43523.3元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条、第十七条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条�第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告郑时柱医疗费10000元、护理费9000元、残疾赔偿金97464元、被扶养人生活费1536元，精神损害抚慰金2000元，合计120000元。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司于本判决生效后十日内在第三者责任险范围内按照事故责任赔偿原告郑时柱医疗费11480.5元、住院伙食补助费10500元、营养费3600元、后续治疗费8000元、被抚养人生活费3177.8元、交通费183.4元、误工费22549元，共计59490.7元。
三、被告中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司于本判决生效后十日内支付被告惠鹏飞43523.3元。
如果未按�判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7270元（其中诉讼费4070元，鉴定费3200元）由惠鹏飞负担。（此款原告已预交，惠鹏飞于本判决生效之日起十日内支付原告。）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 曹旭侠
审 判 员 杨迎珍
人民陪审员 李 秦
二〇一五年十一月四日
书 记 员 宋 敏