广东省江门市新会区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）江新法民三初字第407号
原告：江门市嘉崎五金制品有限公司，住所地：广东省江门市新会区。
法定代表人：赵光强。
委托代理人：聂安兴，广东贯虹律师事务所律师。
被告：许小丽，住址：广西桂平市。
委托代理人：严安坪，四川省阆中市洪山法律服务所法律工作者，由被告住所地村委会推荐。
原告江门市嘉崎五金制品有限公司诉被告许小丽劳动争议一案，本院于2015年7月24日立案受理后，依法适用简易程序由审判员冯兆京独任审判，于2015年9月10日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人聂安兴、被告许小丽及其委托代理人严安坪出庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：一、原告尽责履行救治义务和与被告协商工伤补助金支付的事项。
被告发生工伤事故后，原告立即送被告到新会区中医院救治，在医疗期间的所有医疗费由原告支付，被告治愈后，原告通知被告回单位工作及协商依法支付工伤补助金的事宜，但被告既不回单位工作，要求支付工伤补助金远远超出法律规定的合理范围，故协商不成，导致本案的诉讼。
二、仲裁裁决第二项的各项目金额依法不符。
仲裁裁决认为：工资数额根据《广东省工资支付条例》为依据，以原告的发放的正班工时工资和加班的工时工资及其他应发的全勤奖合计工资为依据，并将出勤不足21天的月份低工资数不计入被告工伤前十二月的月平均工资标准的认定，而得出工伤前十二个月月平均工资标准，并以此去计算工伤补助金，这是错误的，是仲裁委认定事实不清，适用法律错误，导致裁决错误。理由如下：
根据《广东省工伤保险条例》第三十五条规定：计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均缴费工资为基数计发。被告的每月保底工资为1200元，计发该补助金应以每月1200元为基数计发。而仲裁裁决认定月平均工资是含正常上班的按件工资和加班的工资及奖金的总和。又根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：“月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。”被告的正常的按件工资12个月平均为3129.80元，并不是3921元。所以裁决书裁决依据错误，故相应的裁决项目金额错误。具体如下：
1、对一次性伤残补助金27447元是错误的，应为21908.6元（3129.8元×7个月）。
2、对一次性伤残就业补助金11684元是错误的，应为4800元（1200元×4个月）。
3、对一次性工伤医疗补助金3921元是错误的，应为1200元（1200元×1个月）。
4、对停工留薪期的工资（2014年12月17日到2015年4月8日）14507.70元是不成立的，根据资料显示，被告2014年12月17日受伤入院治疗，同年12月24日出院，医院记明出院后休息1个月，即停工留薪期为2014年12月17日至2015年1月24日，共一个月零七天，期间的工资并不是14507.70元，应为4137.09元（3129.8元＋（3129.8元÷21.75天）×7】。
5、对住院期间的护理费，被告没有票据证实是560元，依法应为每天50元，7天共为350元。
6、原告依法不需向被告支付高温津贴530元。
（1）根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议仲裁时效期间为一年。”被告对2014年4月29日前的高温津贴主张已超过了仲裁时效期，依法不予保护，而事实上，被告一直以来也没有向原告主张该权利，视为放弃。
（2）根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条：“每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。”这里明确是从事露天岗位工作以及不能采取有效措施将作业场所温度降至33℃以下的。首先，被告是从事室内工作，不是从事露天岗位工作。其次，在室内工作场所各个工作位置配备有大风扇，保证员工在工作上舒适工作，不受高温影响，另外室内地面与车间天面高度很高，车间空间很大，室内工作场所温度绝对在33℃以下。不存在高温津贴问题。
7、原告不需向被告给付从2013年到2014年每年的带薪年假工资2338.6元。
（1）被告对2014年4月29日前的带薪年休假已超过了仲裁时效期，依法不予保护，而事实上，被告一直以来也没有向原告主张该权利，视为放弃。
（2）被告已享受了年休假，见原告的工资表，2014年2月春节期间，被告出勤（上班）天数为16.5天，领取工资总额2603元，远超过合同约定的月工资1200元，已享受了年休假。
（3）根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。”假设被告应享受2014年4月29日后的年休假工资，则2014年的年休假工资为1151.12元（3129.80元÷21.75×4天×200%），并不是3921元。
综上所述，由于仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，导致仲裁裁决错误，请法院依法驳回被告的不合理的申请请求。诉讼请求：1、原告不服江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书裁决的第二项、第三项，判令驳回被告不合理的申请请求。2、本案的诉讼费用由被告承担。
被告辩称：被告于2012年5月进入原告处从事冲压工作，入职时办有厂牌和每年一次签书面劳动合同，没有为其参加社保，但原告购买有团体商业保险，原告实行计时加计件的混合制工资，工资每月由原告先统计发放工资便条，供员工核实，待签名确认后收回；在每月26日左右通过银行转账支付工资，在201-4年12月17日早上9：00时许，左手被机床冲伤，伤后原告送中医院住院治疗，住院期间的生活费和医疗费由原告支付，但陪人费没有支付，出院后经工伤认定并签定为拾级伤残。案经仲裁，支持被告的主张，原告不服诉至贵院，但从原告向贵院提供的被告伤前的逐月工资明细可知，被告在伤前的2014年2月和6月份上班不够
法定天数应予以剔除，依据其证据算得被告伤前的平均工资为4052.80元／月的平均工资，原告应照此标准对被告进行赔偿，故要求承担如下赔偿责任：
1、由原告支付一次性伤残补助金：28369．60元；
2、由原告支付一次性伤残就业补助金16211.20元；
3、由原告支付一次性工伤医疗补助金4052．80元；
4、由原告支付停工留薪期工资：14995．29元；
5、由原告支付住院期间的护理费：560元；
6、由原告支付20112年至2014年高温津贴2250元；
7、由原告支付2012年至20114年带薪年休假工资3921元；
8、由原告支付诉讼保全费：781元。
9、依法解除劳动关系，并由原告支付被告的经济补偿金：11763元，原告于理于法皆应承担相应的赔偿责任，遂答辩如上，请予支持。
经审理查明：被告是原告的员工，被告于2012年5月入职原告处任冲压工，双方有签订书面劳动合同，原告没有为被告参加社会保险。2014年12月17日，被告在工作过程中受伤，经江门市新会区中医院诊断为“左中指末节压砸缺损伤”。2015年2月11日，经江门市新会区人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年4月8日，经江门市劳动能力鉴定委员会鉴定被告的劳动功能障碍为伤残十级。被告因工伤住院治疗时间为7天，期间留陪人一名。原告已支付被告的全部医疗费，被告工伤后无回原告处上班。2015年9月17日，经江门市劳动能力鉴定委员会确认被告的停工留薪期为2014年12月17日至2015年1月24日。被告于2015年4月29日向新会劳动仲裁委申诉，劳动仲裁委于2015年7月7日作出新劳仲案字（2015）第368号仲裁裁决书，裁决：一、双方解除劳动关系；二、原告给付被告一次性伤残补助金27447元、一次性工伤医疗补助金3921元、一次性伤残就业补助金11684元、停工留薪期工资14507.70元、护理费560元、高温补贴530元；三、原告给付被告2013年4月30日至2014年12月31日期间带薪年休假工资2338.60元；四、驳回被告其他申诉请求。原告不服，向本院提起诉讼。
本院认为：根据《广东省工伤保险条例》第二条第一款“职工有依法享受工伤保险待遇的权利。本省行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当在生产经营所在地依法参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”和第五十七条第一款“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。”的规定，被告因工受伤，依法享受工伤保险待遇，原告没有为被告缴纳工伤保险费，被告的工伤保险待遇应当由原告支付。
根据《广东省工伤保险条例》第三十五条“计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。”和第六十六条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。”的规定，因原告没有为被告缴纳工伤保险费，被告的缴费工资应以其实际工资收入计算。根据原告提供的工资表显示被告在2014年2月、5月、6月、7月和12月的出勤天数不达到法定天数，不能作为计算平均工资的标准，向前推算被告工伤前十二个月的平均工资为4136.61元［（3167.92元＋2899.01元＋4279.24元＋4635.68元＋4659.76元＋3370.05元＋4588.77元＋4336.53元＋3487.63元＋4170.79元＋5352.01元＋4691.91元）÷12＝4136.61元］，但被告在仲裁阶段主张以3921元／月计算工伤补偿待遇，应以被告的主张为限，以下被告的工伤补偿待遇均以3921元／月为基数计发。
根据《广东省工伤保险条例》第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。”的规定，被告为十级伤残，原告应当支付被告一次性伤残补助金27447元（3921元／月×7个月＝27447元）。被告在劳动仲裁阶段主张与原告解除劳动合同，因此原告应当支付被告一次性工伤医疗补助金3921元（3921元／月×1个月＝3921元）、一次性伤残就业补助金15684元（3921元／月×4个月＝15684元），但被告在仲裁阶段主张一次性伤残就业补助金11684元，应以被告的主张为限。
根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”的规定，被告的停工留薪期为2014年12月17日至2015年1月24日，共39天，原告应当支付被告停工留薪期工资为5204元（39天÷31×4136.61元＝5204元）。
根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”的规定，被告住院7天，原告应当支付被告护理费560元（80元／天×7天＝560元）。
被告于2015年4月29日申请仲裁，其主张2013年4月29日之前的高温津贴已超过两年的诉讼时效，本院不予支持。根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条第一款“每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企业成本费用中列支。”和《关于公布广东省高温津贴标准的通知》“一、在岗职工夏季高温津贴标准为：室外作业和高温作业人员每人每月150元，非高温作业人员每人每月100元。……高温津贴标准在每年6月、7月、8月、9月、10月发放，在企业成本费列支。”以及《关于高温津贴发放的管理办法》第十一条“用人单位应当如实记录劳动者从事高温作业情况以及高温津贴发放情况，并至少保存二年。劳动者从事高温作业情况以及高温津贴发放情况，由用人单位承担举证责任。”的规定，原告提供新会区气象台的气温数据显示2013年6月至10月新会区最高气温33℃以上的有34天，2014年6月至10月新会区最高气温33℃以上的有72天，原告虽然在厂内安装有电风扇，但不能证明被告的工作场所气温在33℃以下，原告应承担举证不能的法律效果，原告应当支付被告高温津贴530元（150元／月÷30天×106天＝530元）。
被告于2015年4月29日申请仲裁，其主张2013年4月29日之前的带薪年休假工资已超过两年的诉讼时效，本院不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”、第三条第一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，已满10年不满20年的，年休假10天，已满20年的，年休假15天。”的规定，被告于2012年5月入职，2013年5月起每年有5天带薪假期。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一、第二款“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数。”的规定，被告2013年可享受3天（246天÷365天×4天＝3天）带薪年假，2014年可享受5天带薪年假。根据原告提供的工资表显示被告2013年2月上班12.5天，2014年2月上班16.5天，5月上班18天，6月上班13.5天，被告已全部享受了年休假，但被告休假期间原告没有支付工资，原告应支付被告休假期间工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一款“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。”的规定，被告2013年1月、2月、2014年2月、5月、6月、7月、12月的出勤天数未达到法定天数，不能用来计算被告的年假工资。被告2013年正常工作时间的平均工资为124.40元／天［（2186.95元＋2304.89元＋2626.56元＋2234.03元＋2213.41元＋2740.12元＋2305.89元＋3330.56元＋3389.76元＋3724.13元）÷10个月÷21.75天／月＝124.40元／天］，被告2014年正常工作时间的平均工资为159.22元／天［（2773.25元＋3525.58元＋3587.91元＋3002.43元＋3244.54元＋4077.81元＋4029.79元）÷7个月÷21.75天／月＝159.22元／天］。原告应支付被告2013年年假工资373.20元（124.40元／天×3天＝373.20元），2014年年假工资796.10元（159.22元／天×5天＝796.10元）。
综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二条第一款、第二十六条第一、第四款、第三十四条、第三十五条、第五十七条第一款、第六十六条、《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条第一款、《关于公布广东省高温津贴标准的通知》第一项、《关于高温津贴发放的管理办法》第十一条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条第一款、第十一条第一款、第十二条第一款、第二款的规定，判决如下：
一、原告江门市嘉崎五金制品有限公司与被告许小丽双方解除劳动关系；
二、原告江门市嘉崎五金制品有限公司应在本判决生效之日起三日内一次性支付被告许小丽一次性伤残补助金27447元、一次性工伤医疗补助金3921元、一次性伤残就业补助金11684元、停工留薪期工资5204元、护理费560元、高温津贴530元、带薪年休假工资1169.30元，合共50515.30元；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费人民币5元，由原告负担。仲裁程序中的财产保全费781元，由原告负担，此款被告已垫付，原告在履行上述判决时一并支付给被告。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。
审判员 冯兆京
二〇一五年十月十六日
书记员 赵燕华