广东省惠来县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）揭惠法刑初字第445号
公诉机关惠来县人民检察院。
被告人林某平，男，1964年2月9日出生于广东省惠来县，汉族，高中文化，经营水果店，住惠来县仙庵镇。因本案于2015年11月23日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现押于惠来县看守所。
惠来县人民检察院以惠检公刑诉（2015）425号起诉书指控被告人林某平犯开设赌场罪，于2015年12月4日向本院提起公诉。本院于同月8日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠来县人民检察院指派代理检察员陈逸民出庭支持公诉，被告人林某平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
惠来县人民检察院指控：2015年年初至11月份期间，被告人林某平为牟取非法收入，在惠来县仙庵镇其经营的水果店中，利用手机或者网络接受参赌人员严某水、林某金等人投注“六合彩”外围码赌博共109期，投注金额共约人民币150万元。同年11月23日11时许，公安机关到现场查获“六合彩”外围码投注单据17张及记账单1张（投注金额72631元，赢利26649元）、手机1部、电脑1台，并将林某平抓获归案。
上述指控事实，公诉机关向法庭提供了物证，书证，证人证言，被告人的供述和辩解，现场勘查笔录等证据。
惠来县人民检察院起诉认为，被告人林某平的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪、情节严重追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人林某平对公诉机关指控的犯罪事实辩解其投注金额没有150万元，只有72631元；并请求从轻处罚。
经审理查明，2015年年初至11月份期间，被告人林某平为牟取非法收入，在惠来县仙庵镇其经营的水果店中，利用手机或者网络接受参赌人员严某水、林某金等人投注“六合彩”外围码赌博。同年11月23日11时许，公安机关到现场查获“六合彩”外围码投注单据17张及记账单1张（投注金额72631元，赢利26649元）、手机1部、电脑1台，并将林某平抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证明：
1.惠来县公安局扣押物品清单。证实该局于2015年11月23日对查获被告人林某平开设赌场的作案工具电脑主机1台，六合彩报纸22张（其中18张背面登记有投注信息），均予以扣押。
2.证人严某水的证言。证实他认识林某平很久了。约在2015年11月中旬开始，他只向林某平投注三四期六合彩外围码，其中第1次投注1000元特码大数，没中；在六合彩第134期开码后，在之前几期他一共欠林某平24900元；在六合彩第135期时他向林某平投注外围码共计20600元，这一期他赢林某平14180元，抵除后他尚欠林某平共计10720元。他一般是打电话向林某平投注，有时是当面向其投注。
3.证人林某金的证言。证实2015年年初开始，他向同村村民林某平投注六合彩外围码，不是每期都买，久久买1次，有时投注几十元，有时投注几百元，最多时与亲戚一起投注约有四五千元，他一共向林某平投注六合彩外围码十几期。在六合彩第134期时他向林某平投注外围码共计3220元，经结算他输了2820元；在六合彩第135期时他与亲戚朋友一起向林某平投注外围码共计4641元。之前他还在六合彩第120几期时他向林某平投注外围码输了，还欠其4400元。他是打电话向林某平投注的。
4.证人林某玲的证言。证实她爸林某平在2015年年初开始在家接受投注六合彩外围码，大多数人是打电话向她爸林某平投注的，她爸就将要买的码记下来。最近她发现她爸接受六合彩外围码用电脑盘网上投注，投注金额多少她不了解。
5.现场勘验检查笔录、现场平面示意图、现场照片及扣押物品照片。现场照片及扣押物品照片经被告人林某平辨认，确认无误。
6.抓获经过。惠来县公安局望前边防派出所证实，2015年11月23日11时许，该所根据掌握的线索在惠来县仙庵镇林某平经营的水果店，将涉嫌非法接受投注香港六合彩外围码的犯罪嫌疑人林某平传唤到该所接受调查。
7.户籍证明。惠来县公安局望前边防派出所证实，被告人林某平，男，1964年2月9日出生，汉族，住惠来县仙庵镇。
8.被告人林某平的供述。林供述2015年年初他开始接受他人投注香港六合彩外围码，至今总共有109期左右，每期收受十几人投注总额1万多元，以前人多时有20来人，总共收受150万元左右。参赌人员主要是打电话向他投注，他将他们要买的码记在六合彩投注单上。最近几次在网上他有开设六合彩赌博网站电脑盘接受他人投注，数额不大，每期1000元左右。他接受投注有输有赢，最近赢有七八千元，以前每期赢多时有一二万元。同志扣押他1台接受投注六合彩外围码的电脑主机、第133期的六合彩投注单3张（累积数额12270元）、第135期的六合彩投注单14张（累积数额60361元）、第134期的六合彩记账本1张、还有几张六合彩猜码报纸及1部手机等。同志扣押他的1张单据里有参赌人员向他投注六合彩金额欠存的总单，上面记有很多人名，一般就是这些人向他投注，他记得有仙庵二三人1叫某水、1叫某川、1叫某雄的人向他投注。至今他接受投注应该输了几万元。本院开庭审理期间，被告人否认其接受“六合彩”投注150万元，承认接受“六合彩”投注72631元。
公诉机关指控被告人接受参赌人员投注金额共约150万元，情节严重；被告人林某平辩解其投注金额没有150万元，只有72631元。经查，本案只有被告人林某平供述他接受他人投注香港六合彩外围码总共109期左右，共计接受投注金额150万元左右。证人严某水证实他只向林某平投注三四期六合彩外围码，投注金额共计约4万多元；证人林某金证实他一共向林某平投注六合彩外围码十几期，投注金额共计约1万多元。对投注金额150万元的事实，只有被告人的供述，没有其他参赌人员的证言证实，又没有其他证据相互印证，存疑。综合全案证据，本院认定2015年年初至11月份期间，被告人林某平在其经营的水果店中，利用手机或者网络接受参赌人员严某水、林某金等人投注“六合彩”外围码赌博，投注金额72631元的事实。对其投注金额共约150万元、情节严重的指控，证据不足，不予认定。被告人辩解其投注金额没有150万元的理由成立，予以采纳。
本院认为，被告人林某平无视国家法律，为牟取非法收入，利用网络及移动通讯工具接收他人投注赌博，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，本院予以支持。但指控被告人属情节严重的事实不清，证据不足，指控不能成立，本院不予支持。被告人林某平请求从轻处罚。经查，被告人林某平归案后能如实供述自己犯罪事实，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。故对被告人的请求，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人林某平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
二、本案扣押被告人林某平作案工具电脑主机1台，予以没收，由公安机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 方泽坚
审 判 员 唐仲生
人民陪审员 张水城
二〇一五年十二月二十四日
书 记 员 方汉森
速 录 员 方辉鹏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的
人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须
执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。