甘肃省甘南藏族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2016）甘30民终45号上诉人（原审被告）温州建设集团矿山工程有限公司，住温州市。法定代表人卢成艺，系该公司经理。委托代理人麻英，甘肃勇盛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）刘兴红，男，1970年9月9日出生，住陕西省城固县。委托代理人史志强，甘肃豪仁律师事务所律师。上诉人温州建设集团矿山工程有限公司因工伤保险待遇纠纷一案，不服合作市人民法院（2015）合民初字第256号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2014年2月10日原告在被告驻甘肃省合作市早子沟金矿项目部工作。2014年8月7日，原告在矿井作业时，不慎被边邦上脱落的岩石砸伤，在甘南州人民医院住院治疗。经甘南州人民医院诊断为：右侧第2-3根肋骨骨折，右侧液气胸；2014年8月30日经中国人民解放军兰州军区总医院诊断为：1、胸部外伤；1.1多发肋骨骨折、右；1.2血气胸、右；1.3肺不张、右；2、皮肤挫伤。2014年10月10日经中国人民解放军第四军医大学唐都医院诊断为：脓胸（右）。温州市鹿城区人力资源和社会保障局于2014年12月12日作出温鹿人社认字【2014】168号《认定工伤决定书》，认定原告受伤属于工伤。2014年12月30日温州市劳动能力鉴定委员会（温劳鉴工[2014]2766号）劳动能力鉴定结论认定：原告因工致残等级捌（八）级。之后，原告与被告就工伤赔偿多次协商未能达成协议，故原告起诉至法院。原审法院认为，本案原告在被告处工作时受伤，其所受事故伤害由温州市鹿城区人力资源和社会保障局认定为工伤，并经温州市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌（八）级伤残，事实清楚，证据充分。被告虽主张已向温州市鹿城区人力资源和社会保障局参加工伤保险，但其提供的证据无法证明该主张，所以应认定被告未参加工伤保险。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤险待遇项目和标准支付费用，”故原告应享受的八级工伤保险待遇包括：停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等，应由被告支付。1、停工留薪期的工资：根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照《工伤保险条例》的有关规定享受伤残待遇。据此，被告应当向原告支付停工留薪期的工资。从原告受伤到工伤职工评定（2014年8月7日—12月12日，共4个月5天），故应确认被告停工留薪期为4个月5天。因原、被告均未提供其他证据证实各自主张的原告月工资标准，所以工资标准参照双方认可的2015年甘肃省人身损害赔偿标准中采矿业5406.75元/月的标准。综上，原告停工留薪期的待遇计算为：5406.75元／月×4个月+5406.75元／月÷30天×5天=22528.12元。2、一次性伤残补助金：原告为八级伤残，依照《工伤保险条例》第三十七条的规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”本案原告月工资为5406.75元，据此计算，被告应向原告支付一次性伤残补助金为5406.75元／月×11个月=59474.25元。3、一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金：根据《甘肃省实施工伤保险条例办法》第十八条的规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动、聘用合同期满终止，或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应以终止或解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”八级工伤职工一次性工伤医疗补助金按11个月计发，一次性就业补助金按11个月计发，据此计算，被告应向原告支付一次性工伤医疗补助金5406.75元／月×11个月=59474.25元，一次性就业补助金5406.75元／月×11个月=59474.25元。4、医疗费：《工伤保险条例》第三十条规定：“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门规定。”因被告没有为原告购买工伤保险，导致原告支付的医疗费不可能从工伤保险基金支付。因此原告因治疗工伤发生的前期医疗费被告已支付，后期产生的324.50元+612.07元=936.57元应由被告支付。5、因劳动能力鉴定支出费用：依照《工伤保险条例》第十二条关于“工伤保险基金存入社会保障基金财政专户，用于本条例规定的工伤保险待遇、劳动能力鉴定以及法律、法规规定的用于工伤保险的其他费用的支付”的规定，劳动能力鉴定费可以从工伤保险基金支付，本案被告没有为原告购买工伤保险，导致原告因劳动能力鉴定而产生的费用不能从工伤保险基金支付，因此，被告应向原告支付工伤认定和劳动能力鉴定而支出的费用2975元。6、交通费、住宿费：由于原告提供的交通费和住宿费票据与原告的受伤治疗时间不吻合，且无其他证据证明费用产生的依据，所以交通费、住宿费不予以认定。7、住院伙食补助费：《工伤保险条例》第三十条的规定：“经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”本案被告没有为原告购买工伤保险，导致该费用不可能从工伤保险基金支付，因此，被告应向原告支付住院伙食补助费，根据《甘肃省实施工伤保险条例办法》第十五条的规定计算，16天×职工平均工资3913.33元/月×3%=1878.40元。8、住院护理费：《工伤保险条例》第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”但该案中，原告主张的是住院护理费，因未提供医疗机构的证明或者劳动能力鉴定委员会的意见书，所以原告主张的住院护理费不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《甘肃省实施工伤保险条例办法》第二条、第十五条、第十八条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告温州建设集团矿山工程有限公司向原告刘兴红支付停工留薪期工资22528.12元、一次性伤残补助金为59474.25元、一次性工伤医疗补助金59474.25元、一次性就业补助金59474.25元、医疗费936.57元、因劳动能力鉴定支出费用2975元、住院伙食补助费1878.40元，合计206740.84元；（限判决生效后10日内付清）二、驳回原告刘兴红的其他诉讼请求。如被告温州建设集团矿山工程有限公司未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告温州建设集团矿山工程有限公司承担。上诉人温州建设集团矿山工程有限公司诉称，（一）原审判决对上诉人已经给被上诉人缴纳社会保险的事实没有查清。上诉人在一审庭审时，向法院提交温州市鹿城区人力资源和社会保障局出具的证明，以证明上诉人已依法给被上诉人缴纳了社会保险。被上诉人对该证据在一审中未提供任何反驳证据，原审法院对该证据证明的事实没有查清。（二）原审判决对上诉人已支付了被上诉人住院期间的所有伙食费的事实没有查清。被上诉人发生工伤后，上诉人为被上诉人支付了所有费用，包括住院期间的伙食补助，这部分事实未查清。（三）原审判决适用法律错误，原审判决对上诉人提交的温州市鹿城区人社局出具的证明不予认可，缺乏依据，适用法律错误。（四）原审判决适用《工伤保险条例》第六十二条第二款，适用法律错误。综上，上诉人认为，原判认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请求二审法院依法查明事实，并正确适用法律，维护上诉人的合法权益。被上诉人刘兴红未进行答辩。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人刘兴红在温州建设集团矿山工程有限公司合作市早子沟金矿项目部工地作业时不慎受伤，经温州市鹿城区人力资源和社会保障局作出的温鹿人社认字【168】号《认定工伤决定书》，认定刘兴红属工伤。温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工[2014]2766号劳动能力鉴定结论，刘兴红因公致残等级为捌级。本案争执的焦点是，温州建设集团矿山工程有限公司是否为刘兴红办理了工伤保险。温州建设集团矿山工程有限公司上诉称公司已为刘兴红购买了工伤保险，但该公司购买保险的证据,不具有真实性、合法性、有效性。据此，原审法院判决认定刘兴红未参加工伤保险，依据《工伤保险条例》及相关法律规定，判决温州建设集团矿山工程有限公司予以赔付刘兴红因工致残的各项损失正确。温州建设集团矿山工程有限公司的上诉理由，不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人温州建设集团矿山工程有限公司承担。审 判 长 陈 体 珍代理审判员 张 昊 昱代理审判员 周毛才让二〇一六年七月五日书 记 员 张 文 斌