广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗中法民一终字第3993号
上诉人（原审原告）：广州市百砺船舶制造有限公司，住所地广州市南沙区。
法定代表人：林淑勤，该公司董事长。
委托代理人：杨彪，广东法制盛邦律师事务所律师。
委托代理人：苏妍娴，广东法制盛邦律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：刘海波，住河南省淮滨县。
上诉人广州市百砺船舶制造有限公司、刘海波因劳动争议一案，不服广州市南沙区人民法院（2015）穗南法民一初字第159号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：刘海波于2012年11月2日入职广州市百砺船舶制造有限公司，任职安全员，双方签订有《劳动合同》，期限为2013年10月28日至2016年10月27日。广州市百砺船舶制造有限公司《员工手册》第七章惩罚一节第5条第18项规定，在工作时间脱岗、串岗、睡岗者记小过；第40项规定对于上司或其它员工实施暴行或者侮辱行为者解聘。
2014年12月26日，刘海波与其部门其他职员三人于上班时间到工作地点之外的龙穴造船厂饭堂休息，被其主管黄某力发现，黄某力拍照取证，刘海波等人要求黄某力删除照片，双方发生争执。广州市百砺船舶制造有限公司主张争执期间刘海波将黄某力面颊打伤。黄某力当天医院病历记载：右脸面部稍肿胀，少许压痛，无流血、无畸形，双侧瞳孔等圆等大，对光反射灵敏；诊断：右脸部皮肤软组织损伤；处理：注意休息，不适随诊。
2014年12月30日，广州市百砺船舶制造有限公司向刘海波发出《解除劳动关系通知书》，通知书载明：根据公司《员工手册》第七章惩罚第5条第18项、第40项规定，公司决定自2014年12月30日起与广州市百砺船舶制造有限公司解除劳动合同关系。刘海波不服广州市百砺船舶制造有限公司解除劳动合同关系决定，向南沙仲裁委申请仲裁，要求：1、广州市百砺船舶制造有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金36956.4334元（7391.28667元×2.5个月×2倍）；2、广州市百砺船舶制造有限公司支付2014年的年终奖7391.28667元；3、广州市百砺船舶制造有限公司支付2014年应休未休带薪年休假工资2181.49035元；4、广州市百砺船舶制造有限公司支付人生规划损失金29565.1466元；5、广州市百砺船舶制造有限公司支付2015年1月1日至6日的工资900元。南沙仲裁委于2015年2月28日作出裁决，裁决广州市百砺船舶制造有限公司支付刘海波违法解除劳动合同赔偿金36956.43元；驳回刘海波其他仲裁请求。广州市百砺船舶制造有限公司不服裁决，诉至原审法院。
解除合同前12个月刘海波的月平均工资为7477.64元。
原审法院认为：双方建立了劳动合同关系，双方合法权益受法律保护。本案争议焦点是广州市百砺船舶制造有限公司与刘海波解除劳动合同是否合法。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定了用人单位可以单方合法解除劳动合同的六种情形，其中包括劳动者严重违反用人单位规章制度的情形。另根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任，故广州市百砺船舶制造有限公司应举证证实其解除劳动合同的合法性。
2014年12月26日，刘海波上班时间到工作地点之外的龙穴造船厂饭堂休息，被其主管黄某力发现，根据广州市百砺船舶制造有限公司《员工手册》第七章惩罚一节第5条第18项规定，刘海波在工作时间脱岗、串岗、睡岗，违反劳动纪律，属于记小过情形。刘海波与主管黄某力因删除照片问题发生争执，争执过程致使黄某力右脸部皮肤软组织损伤，从损伤程度判断属于轻微伤，刘海波并未达到实施暴力程度。刘海波工作时间脱岗违反公司规章制度，争执过程造成主管人员轻微伤存在过错，但并未达到解除劳动合同的严重程度，广州市百砺船舶制造有限公司应当给予批评教育，促使刘海波改正错误。广州市百砺船舶制造有限公司以此为由直接解除合同不符合《员工手册》规定，故此，广州市百砺船舶制造有限公司以此为由于2014年12月30日解除与刘海波的劳动合同不符合法律规定，应当依法向刘海波支付刘海波所主张的违法解除劳动合同赔偿金36956.4334元（7391.28667元×2.5个月×2倍）。
根据刘海波主张仲裁请求事项及计算方式，南沙仲裁委于2015年2月28日作出仲裁裁决后，刘海波未在法定期限15日内提起诉讼，视刘海波接受仲裁裁决，刘海波请求判令广州市百砺船舶制造有限公司向刘海波支付解除劳动合同赔偿金37388.2元、2015年1月1日至7日工资1080元、未休年休假工资2700元的抗辩请求也缺乏事实和法律依据，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原审法院作出如下判决：一、广州市百砺船舶制造有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向刘海波支付违法解除劳动合同赔偿金36956.43元。二、驳回广州市百砺船舶制造有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元由广州市百砺船舶制造有限公司负担。
判后，广州市百砺船舶制造有限公司、刘海波不服该判决分别向本院提起上诉。
广州市百砺船舶制造有限公司上诉称并答辩称：2014年12月26日，刘海波与另外两名员工在上班期间脱岗被主管黄某力发现，发生争执后刘海波将主管打伤，已严重违反公司规章制度，并非一审认为的未达实施暴力程度，公司单方解除合同符合《员工手册》的规定。针对对方的上诉请求，一审已经查明刘海波与黄某力的争执致使黄某力右脸皮肤软组织受损，应当予以认可。针对对方上诉请求的第三、四项，与一审判决结果没有关联关系，不应该在本案处理，而且公司也已经向刘海波发出通知让其前往指定医院进行职业健康检查，住房公积金也不属于劳动争议的范围，不应当在本案处理。现我方上诉请求：一、撤销原审判决；二、支持我方诉求；三、刘海波承担本案诉讼费。
刘海波上诉称并答辩称：2014年12月23日我方得知公司未为我方缴存2012年12月至2013年12月的住房公积金，故于该月25日要求公司补缴，公司不仅不答应还诬陷我方“实施暴力”，单方强行解除劳动合同。我方认为，一审关于我方与黄某力发生争执的描述与事实不符，没有考虑到公司是为了打击报复，导致认定事实不清。针对对方的上诉请求，公司开除我方是因为我方追缴公积金所以打击报复我，而且打架事件中除了我以外的另外两个人并没有被追究，我方的公积金账户也显示公司是少交了。另外，公司开除我方的时候违反了职业病防治法，至今未给我方做体检。现我方上诉请求：一、撤销一审中关于我方与黄某力发生争执的语言描述；二、判令公司支付违法解除劳动关系的赔偿金36956.43元；三、判令公司为我方做离职前职业健康检查；四、判令对方补缴2012年12月至2013年12月的住房公积金；五、案件受理费由对方负担。二审庭审中刘海波以原审判决已支持其该请求为由撤销第二项请求。
原审判决查明的事实属实。
本院认为：刘海波撤销第二项上诉请求系其自行处分民事权益，本院予以准许。刘海波上诉请求广州市百砺船舶制造有限公司做离职前职业健康检查、补交住房公积金，未经仲裁前置程序，对其该诉请本案不予审查，刘海波可另寻合法途径解决双方此争议。
综合双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为广州市百砺船舶制造有限公司解除双方劳动关系是否合法。广州市百砺船舶制造有限公司以刘海波违反该公司《员工手册》第七章惩罚第5条第18项、第40项规定解除劳动合同关系，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，作为用人单位的广州市百砺船舶制造有限公司对其解除劳动关系的合法性负举证责任。刘海波承认在2014年12月26日上班时间到工作地点之外的饭堂休息，确实违反劳动纪律，属于记小过情形，未达用人单位可以依法解除劳动关系的程度。但刘海波否认与公司主管黄某力在争执过程致使黄某力身体损伤，故广州市百砺船舶制造有限公司应当对其主张的该事实举证。然广州市百砺船舶制造有限公司仅提供黄某力的证人证言及黄某力在医院诊治的病历，在广州市百砺船舶制造有限公司有能力提供其他证据却未提供其他证据印证其主张的情况下，仅凭黄某力的证人证言、病历尚不足以证实广州市百砺船舶制造有限公司的主张，故本院对广州市百砺船舶制造有限公司主张的刘海波于2014年12月26日上班时间与公司主管黄某力发生争执过程致伤黄某力的事实不予采信，广州市百砺船舶制造有限公司以此为由解除双方劳动关系缺乏事实依据，属违法解除，应当支付违法解除劳动关系赔偿金。原审判决结果正确，本院予以维持。广州市百砺船舶制造有限公司的上诉缺乏事实依据，本院予以驳回。刘海波对此上诉有事实依据，本院予以支持，刘海波其他上诉请求未经仲裁前置程序，本院不予审查。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元由广州市百砺船舶制造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 叶文建
审 判 员 胡 宾
代理审判员 陈 静
二〇一五年七月××日
书 记 员 廖利旋
高亚