广东省化州市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）茂化法民一初字第110号
原告：罗文武。
委托代理人：罗水松，男，现住化州市丽岗镇。
被告：吴桂飞。
委托代理人：吴燕丽，女，现住化州市丽岗镇。
委托代理人：苏娟，广西钰锦律师事务所律师。
被告：曾亚玉。
原告罗文武诉被告吴桂飞、曾亚玉生命权、健康权、身体权纠纷一案。原告于2014年3月7日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员王振独任审判，公开开庭进行了审理。原告罗文武及其委托代理人罗水松，被告吴桂飞的委托代理人吴燕丽、苏娟，被告曾亚玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗文武诉称：2012年11月，原告接受被告雇佣，开始从事被告吴桂飞住宅屋建设工作。原告在工作期间一向敬�敬业、勤劳肯干，受到被告方的肯定和认可。2011年11月25日，原告在从事屋顶楼板浇灌工作过程中，用振动板加固混凝土时从三楼楼顶高空坠落，（该施工工程中，被告没有做安全设施，如没安装“排山”，没给施工人员做安全提示等）致身体多处受重伤，当时不省人事。受伤后在被送往化州市人民医院进行简单包扎后紧急送茂名市人民医院救治，原告的伤情经该医院诊断为：“1、左额颞部颅骨粉碎性凹陷性骨折。2、左额颞部脑挫伤。3、脑干挫伤并周围出血。4、第二腰椎粉碎性骨折。5、脊髓圆椎挫伤。6、双创伤性湿肺。7、左第6、7肋骨骨折。8、左桡骨骨折。9、左第2、3、4、5掌骨骨折。10、左跟骨骨折。11、左肱桡肌部缺损。12、左腕长伸肌腕屈肌肌腱断裂感染坏死。13、重型度贫血。14、大小便失禁。”在该院住院19天，因缺乏救助资金转送到肇庆市广宁中医院继续治疗。期间再次诊断第二腰椎粉碎性骨折，二便失禁，腰以下麻木。造成原告生活极度不便，精神受挫，意志情绪低落。原告在该院住院45天，2013年1月26日出院，出院后生活无法自理。因大小便失禁，生活无法自理，原告于2013年8月11日又转辗到深圳市神源医院求医。2013年9月5日原告入住深圳神源医院治疗，因医院告知该大小便失禁治疗费用预计要8万。由于原告已在前期治疗耗尽积蓄，而被告没支付任何费用。故不得不在入院一天后暂停治疗出院。待被告赔偿相关费用后再进行治疗。原告至今还没康复，有待后续治疗康复，残疾等级尚未鉴定。原告受伤后，在原告家属强烈要求下，被告曾去医院露面一次，未曾表示支付相关费用。之后一直逃避，推卸责任。住院期间，被告包工头在急救过程中支付了入院费、化州市人民医院急救费等合计2000.00元人民币。被告屋�方未曾支付任何医疗费用。后期医疗费用及其相关支出均由原告自行垫付。被告在施工期间未做过任何安全防范措施，未尽到被告安全保护责任。以致事故发生，应负主要责任。原告多次向被告方要求赔偿未果，被告方均无任何表示。2014年2月4日，在相关政府部门及其某某村委的协调下，被告屋主方支付了2000.00元人民币医疗费。之后被告再次逃避，拒不承担相关责任。原告本就属于弱势群体，收入微薄、生活贫困，在受伤之后无法继续工作，又支出大量的医疗相关费用，生活实难维系。而被告方却一再地推脱，拒不承担其应尽的责任。综上，为保护原告方的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求人民法院依法判决：一、请求依法判令被告赔偿原告垫付医疗费95000.00元，误工费37500.00元，护理费24050.00元，住院期间伙食补助费9250.00元，营养费5000.00元，后续治疗费100000.00元，精神损害抚慰金10000.00元，交通费4920.00元，共计285720.00元。（备注：以上币种均为人民币）。二、诉讼费用由被告承担。
被告吴桂飞口头辩称：1、吴桂飞跟原告没有直接的法律关系。罗文武与曾亚玉是雇佣关系，被告吴桂飞与被告曾亚玉是承揽关系。被告吴桂飞不应承担法律责任。2、退一步被告吴桂飞方如果需要负担责任的，原告请求的医疗费等各项费用不存在依法的理由。3、人身损害赔偿诉讼时效是一年，原告的诉讼时效已过。
被告曾亚玉口头辩称：原告受伤是事实，我不是包工头，不存在雇佣关系，与原告是一起做工的，一起分工钱的。我可以出于人道主义给原告一些钱。
经审理查明，被告吴桂飞于2012年11月将位于化州市某某镇某某村委会下坡村的私人住宅交给被告曾亚玉承建，口头约定：工钱按每平方米110元计算，被告吴桂飞包料不包工。被告曾亚玉与被告吴桂飞口头约定工钱时，曾就工钱问题征询原告的意见。被告曾亚玉与被告吴桂飞口头约定合约后，被告曾亚玉即叫平时在一起做建筑工没有建筑资质的原告罗文武及平时一起做房屋建筑工的被告大哥、郭亚乾夫妇等人商量施工。工钱由被告曾亚玉从屋主吴桂飞处领取。被告曾亚玉、原告罗文武、被告的大哥、郭亚乾夫妇等人分配工钱时，大家按工日平均分配，不存在谁多谁少的问题。2012年11月25日原告在从事被告吴桂飞屋顶楼板浇灌工作过程中，用振动板加固混凝土时从在建房屋四周没有安装“排山”的三楼楼顶坠落，原告当即不省人事。原告受伤后被送往化州市人民医院进行简单包扎，后紧急送到茂名市人民医院救治，经茂名市人民医院诊断：“1、左额颞部颅骨粉碎性凹陷性骨折。2、左额颞部脑挫伤。3、脑干挫伤并周围出血。4、第二腰椎粉碎性骨�。5、脊髓圆椎挫伤。6、双创伤性湿肺。7、左第6、7肋骨骨折。8、左桡骨骨折。9、左第2、3、4、5掌骨骨折。10、左跟骨骨折。11、左肱桡肌部缺损。12、左腕长伸肌腕屈肌肌腱断裂感染坏死。13、重型度贫血。14、大小便失禁。”原告在茂名市人民医院住院18天，花费医疗费50110.80元。2012年12月13日原告家属向茂名市人民医院提出让患者出院，茂名市人民医院向原告家属交待清楚事项后，帮助原告办理出院手续，茂名市人民医院出院医嘱写明：“继续治疗、门诊随诊。”原告从茂名市人民医院出院后于2012年12月14日转到广宁县中医院继续治疗，广宁县中医院诊断：“1、左额颞顶叶脑干挫裂伤。2、创伤性湿肺。3、C-压缩性骨折（粉碎性）”，安排原告入住广宁中医院骨科接受治疗，2013年1月26日，原告病情好转，要求办理出院手续。广宁县中医院出院记录记载：“1、不�随诊。2、继续卧床叁个月。3、定期更换尿具。4、定期翻身防褥疮。”广宁县中医院出院证明书出院建议：患者二便失禁建议到上级骨科医院进一步诊治。原告前后在广宁县中医院住院43天，花费医疗费37407.28元。2013年9月4日17时原告觉得身体不适入住深圳神源医院，2013年9月5日原告要求办理出院手续，深圳市神源医院疾病诊断证明书记载诊断：神经源性膀胱，小便失禁待查。建议：1、完善相关检查。2、对症及支持处理。原告在深圳神源医院治院一天，花费医疗费2412.4元。原告受伤后，被告曾亚玉向原告支付2000元医疗费，被告吴桂飞也向原告支付2000元，之后，两被告再没有向原告支付过任何费用。2014年3月6日，原告以两被告逃避责任为理由，向本院提起生命权、健康权、身体权诉讼，请求本院依法判决：一、请求依法判令被告赔偿原告垫付医疗费95000.00元，误工费37500.00元，护理费24050.00元，住院期间伙食补助费9250.00元，营养费5000.00元，后续治疗费100000.00元，精神损害抚慰金10000.00元，交通费4920.00元，共计285720.00元。（备注：以上币种均为人民币）。二、诉讼费用由被告承担。
另查明一，本院于2014年3月6日受理本案后，原告于2014年3月22日个人委托广东国泰法医临床司法鉴定所按“道标”准则对自己进行伤残程度评定，广东国泰法医临床司法鉴定所同时收取原告罗文武致伤物认定、检验鉴定费1920元，2014年3月25日原告配合广东国泰法医临床司法鉴定所到广州市第一人民医院检查伤势，花费医疗费438.5元，同日原告将自己在广州第一人民医院的病历提供给广东国泰法医临床司法鉴定所作为鉴定依据。2014年3月25日广东国泰法医临床司法鉴定所对原告作出伤残鉴定意见：罗文武之伤系因高坠跌蹼所致，构成“道标”IV（四）级伤残。两被告在庭审中对原告提供的司法鉴定意见书没有异议，同时被告吴桂飞对原告的诉讼时效亦表示没有意见。
另查明二，2014年4月3日上午9时本案公开开庭前，原告向本院提交变更诉讼请求申请书，变更诉讼请求为：一、判令被告赔偿1、医疗费64303.27元；2、误工费45178.08元；3、护理费20400元.00元；4、住院伙食补助费3100.00元；5、必要营养费5000.00元；6、残疾赔偿金140219.77元；7、精神损害抚慰金45000.00元；8、伤残鉴定费2357.50元（含检查费437.50元）；9、交通费3000元.00元。以上合计共328558.62元。二、诉讼费用由被告承担。
另查明三，原告罗文武出生于1953年11月12日，农村家庭户口。原告住院期间由其亲人轮流护理。原告罗文武和被告曾亚玉平时在农村做房屋建筑工，没有取得房屋建筑的资格。
另查明四，2014年5月5日原告向本院提交一份“放弃索赔权利声明书”，声明书声明：“原告放弃对被告曾亚玉及法院认为应追加的其他责任人，仅向被告吴桂飞索赔。”
另查明五，原告受伤在茂名市人民医院、广宁县中医院分别花费医疗费50110.80元和37407.28元，原告于2013年3月4日和2013年8月22日通过参加化州市城乡居民医疗保险分别报销20480元和10326.11元。
根据《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2013年度人身损害赔偿的计算标准》等有关规定计算，本次事故造成原告经济损失的项目及数额为：1、医疗费94669.38元。2、误工费47180.8元（35509元／年÷365×485天）。3、护理费18240元［（18天＋43天＋90天＋1天）×120元×1人］。4、住院伙食补助费3100.00元［（18天＋43天＋1天）×50元］。5、营养费2000元（原告没有提供支出营养费的凭据，本院根据医院的医嘱酌情确定的数额）。6、残疾赔偿金140219.77元［（10542.84元／年×19年）×70％］。7、交通费1500元（原告没有提供交通费发票，考虑到原告为了治疗伤情的需要，确实到过多处医院求医，本院酌情确定原告交通费损失为1500元，原告主张3000元不能全额支持）。8、残疾鉴定费2358.50元（含原告2014年3月25日在广州市第一人民医院检查费伤情费用）。
以上事实有原告身份证、茂名市人民医院关于罗文武住院病历、茂名市人民医院关于罗文武疾病诊断证明书、广宁中县中医院关于罗文武住院病历、广宁县中医院关于罗文武疾病诊断证明书、广宁县中医院关于罗文武出院证明书、茂名市人民医院医疗费发票、广宁县中医院医疗费发票、广州市第一人民医院医疗费发票、深圳市神源医院疾病诊断证明书、深圳市神源医院医�费收据、深圳市神源医院关于罗文武的检查报告材料、化州市城乡居民医疗保险住院报销呈批表二份、广东国泰法医临床司法所司法鉴定意见书、广东国泰法医临床司法所致伤物认定、检验鉴定费发票及本院庭审笔录等证据证实。
本院认为，本案争议的焦点是：一、被告吴桂飞（屋主）与施工人员之间的关系是法律上雇佣关系还是承揽关系；二、原告与被告曾亚玉之间是什么法律关系；三、原告罗文武因建房屋摔伤致残后的损失由何人承担赔偿责任。
一、关于被告吴桂飞（屋主）与施工人员之间的关系是法律上雇佣关系还是承揽关系的问题。庭审中已查明原告罗文武和被告曾亚玉及与其两人一起做工的其他人员是临时组成的建筑工程队，平时只要其中一人发现有工做，就商量承包出来，并以自己的技术和工具，按屋主的要求，独立完成建屋工作。屋主吴桂飞则�每平方米包干支付工人的工钱。在建屋过程中，吴桂飞不向建筑人员提供的劳务进行指示和监督，而只是存在对工作成果及质量的验收，对建筑材料的管理及监督，双方不存在支配与服从的关系。建筑人员交付工作成果（房屋），屋主（定作人）给付报酬。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”因此，以上行为符合合同法关于承揽合同的法律特征。因此，本案被告吴桂飞（屋主）与建筑人员之间的法律关系是承揽关系，不是雇佣关系。同时，经查明，被告吴桂飞（屋主）与建筑工程队参加建筑施工的人数、人员及工时均没有约定及要求。被告吴桂飞对多少人参与建设房屋，取得的工程款后如何分配均没有决定权，原告罗文武参与建房并非被告吴桂飞要求并决定�其之间没有发生直接的关系，吴桂飞对罗文武也没有管理和被管理的关系。因此，被告吴桂飞与原告罗文武之间也不存在雇佣关系。
二、关于原告与曾亚玉之间是什么法律关系的问题。庭审中已查明原告罗文武及被告曾亚玉及其他与其一起做工的人员是临时组成的建筑工程队（施工组），属于松散型组织，不具备建筑资质，平时经常在一起做建筑工作，各自提供劳动工具、技术，合伙经营，共同劳动。不管是谁领到工程，大家都一起去做，工程完成后大家一起平分工钱，没有谁多领取提成，该工程队成员工资按出勤工日平均分配，以上行为符合个人合伙的法律特征，建筑工程队与队员之间，队员与队员之间不存在雇佣关系。因此，原告罗文武与曾亚玉是个人合伙关系。
三、关于原告罗文武因建房屋摔伤致残后的损失由何人承担赔偿责任的问题。被告吴桂飞将座�在农村的房屋承包给被告曾亚玉承建，再由曾亚玉组织原告罗文武及其他施工人员承建。但参与施工的每个人都没有取得建筑工程施工的资质，根据《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条：“承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工的资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。”被告吴桂飞及参与承建房屋建设工程的人都违反了以上法律规定。涉案事故是建筑工程施工过程中发生的生产安全事故，主要是原告罗文武及被告曾亚玉及其他施工人员没有承建建设工程施工的资质，施工过程中不具备安全生产的基本条件和防护措施，因此，原告罗文武及被告曾亚玉及其参与施工人员作为承建人应承担主要过错责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应承担相应的赔偿责任。”根据上述规定，被告吴桂飞明知原告及被告曾亚玉及其他施工人员临时组建的工程队不具备建筑资质，仍让该工程队承建其房屋，被告吴桂飞应当承担选任不当的责任，放任了对安全生产事故发生的监管义务，对本案事故的发生应承担次要的过错责任。根据本案的实际情况，应由被告吴桂飞赔偿原告损失的25%。根据《中华人民共和国民法通则》第三十四条规定：“个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体�伙人承担民事责任。”第三十五条规定：“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。”被告曾亚玉及其他施工人员是个人合伙关系，他们之间的关系是平等的，其四人共同承担民事责任，应连带赔偿造成原告损失的35%。又因为原告罗文武在从事屋顶楼板浇灌工作过程中，用振动板加加固混凝土时，不带安全头盔从没有安装“排山”的三楼楼顶高空坠落，以致自己受到伤害。在该事故中，是因原告没有建筑施工资格，不注意施工安全，在施工操作过程中不规范，存在重大过失，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。”因此，原告罗文武自己应承担重大过失的法律责任。根据本案的实际情况，原告罗文武应承担本次事故损失的40%。
原告提出要求被告赔偿住院医疗费、住院伙食费、误工费、住院护理费、残疾赔偿金、交通费、残疾鉴定费、必要营养费、精神损害抚慰金等项目，符合法律规定，但赔偿数额应以本院核定并支持的数额为准。关于以上赔偿项目数额问题：一、原告请求医疗费64303.27元，经审核，原告在整个事故中有发票的医疗费共94669.38元，原告通过参加化州市城乡居民医疗保险已报销30806.11元，剩下有发票支持的医疗费为63863.27元，原告主张医疗费损失64303.27元，其中有440元没有提供发票支持，本院对此不予认可。本院最后确定原告医疗费损失为63863.27元。二、原告请求误工费45178.08元，没有超过法律规定的赔偿数额，本院按照原告请求的数额计算。三、原告请求护理费20400.00元，经审核，原告�茂名市人民医院等医院住院期间，原告没有提供医院的医嘱证明原告住院期间陪护人员为二人，本院根据原告的伤情确定原告住院期间护理人员均为一人，原告护理费损失应为18240元，原告主张护理费超过18240元的部分，本院不予支持。四、原告主张住院伙食补助费3100.00元，经审核，没有超法律规定的数额，本院予以支持。五、原告主张营养费5000元，原告没有提供支出营养费的凭据，本院根据医院的医嘱酌情确定为2000元，原告主张营养费超过2000元的部分，本院不予支持。六、原告主张残疾赔偿金140219.77元，经审核，没有超法律规定的数额，本院予以支持。七、原告请求精神损害抚慰金45000.00元，本院考虑到原告在该次事故中，造成原告罗文武构成“道标”IV（四）级伤残，确实给原告今后生活带来较大的不方便，精神上有损害，根据最高人民法院《关于确定民事�权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定，原告请求被告赔偿精神损害抚慰金符合法律法规的有关规定，本院予以支持，但原告提出要求被告赔偿精神损害抚慰金45000元过高，本院根据茂名地区的实际情况和原告的残疾等级，确定原告精神损害抚慰金21000元为宜。八、原告主张残疾鉴定费2357.50元，经审核，没超过原告有发票支持的2358.50元，本院按原告请求数额计算。九、原告主张交通费3000元，经审核，原告没有提供交通费发票支持，本院考虑到原告为治疗伤情的需要，确实到过多处医院求医，本院最后酌情确定原告交通费损失为1500元，原告主张超过1500元的部分，本院不予支持。综上所述，原告得到支持损失的数额合计人民币297458.62元，并依据法律由本院确定原、被告各方承担责任的比例，被告吴桂飞承担赔偿数额为74364.65元（297458.62元×25℅）。被告曾亚玉及其他施工人员共同承担赔偿数额为104110.51元（297458.62元×35℅），对于被告曾亚玉及其他施工人员应承担的赔偿责任，原告在诉讼中已表示放弃对被告曾亚玉及法院认为应追加的其他责任人赔偿责任，仅向被告吴桂飞索赔，本院认为原告放弃追偿部分责任人赔偿责任，不损害其他责任人的民事权利，符合当事人自行处置民事权利的民法原则，本院尊重原告的意愿。原告罗文武自己承担责任数额为118983.44元（297458.62元×40℅）。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权责任精神损害赔偿若干问题的解释》第八条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、限被告吴桂飞于本判决发生法律效力后十日内赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、必要营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、伤残鉴定费、交通费等共计74364.65元给原告罗文武，减除被告吴桂飞已支付的人民币2000元，尚应支付人民币72364.65元。
二、驳回原告罗文武的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3114.15元，由原告罗文武承担2335.65元，被告吴桂飞承担778.5元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于茂名市中级人民法院。
审判员 王 振
二〇一四年五月二十七日
书记员 周守俊