四川省峨眉山市人民法院刑 事 判 决 书（2017）川1181刑再1号原公诉机关四川省峨眉山市人民检察院。原审被告人高某某，女，1965年8月17日出生于四川省峨眉山市，汉族，初中文化，农民，住峨眉山市罗目镇。2006年8月31日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年六个月。2015年3月18日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年3月31日被依法逮捕。2015年9月29日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年八个月，并处罚金三千元。原审被告人陈某某，男，1967年7月15日出生于四川省峨眉山市，汉族，初中文化，农民，住峨眉山市罗目镇。2011年10月21日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑五年，因患有严重疾病，同日被决定暂予监外执行。2015年3月18日因涉嫌贩卖毒品罪被监视居住。2015年9月29日因涉嫌贩卖毒品罪，被判处有期徒刑六年六个月，并处罚金七千元（数罪并罚）。因患有严重疾病，同日被决定暂予监外执行。峨眉山市人民检察院指控原审被告人高某某、陈某某犯贩卖毒品罪一案，本院于2015年9月29日作出（2015）峨眉刑初字第75号刑事判决。该判决发生法律效力后，因发现该判决在对罪犯陈某某数罪并罚时，没有减去陈某某在前罪中监外服刑的刑期，从而导致对陈某某数罪并罚决定的刑期计算错误，经本院审判委员会讨论决定本案由本院另行组成合议庭进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。峨眉山市人民检察院指派检察员李陈出庭履行职务。原审被告人陈某某到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2015年3月17日，被告人陈某某、高某某与卢某某（另案处理）在峨眉山市喜来阁商务大酒店306号房间内吸食毒品海洛因。14时许，吸毒人员严某通过电话联系高某某购买50元毒品海洛因一包，双方约定在峨眉山市小转盘附近进行毒品交易。高某某便从陈某某处拿了一包海洛因到达约定地点，与吸毒人员严某进行毒品买卖交易。交易完后严某在离开的途中被公安机关挡获，缴获严某从高自容处购买的疑似毒品海洛因一包（经称量净重0.07克）。公安机关随后在喜来阁商务大酒店306号房间将陈某某、高某某和卢某某抓获，从房间内茶几上缴获毒品海洛因1份（经称量净重0.09克），从陈某某处缴获毒品海洛因49包（经称量净重4.2克），从高某某处缴获毒品海洛因2包（经称量净重0.33克），从卢某某处缴获毒品海洛因5包（经称量净重1.13克）。经鉴定，从上述疑似毒品中均检出海洛因成分。上述事实，被告人高某某、陈某某在开庭审理过程中亦无异议，并有高某某、陈某某的常住人口登记表，峨眉山市公安局的受案登记表，理化鉴定结论，尿样检测报告，提取笔录、称量笔录及照片，扣押物品清单，通话清单，现场勘验检查笔录、示意图、照片，辨认笔录，刑事判决书，证人的证言，高某某、陈某某的供述等证据证实，足以认定。原判认为，被告人高某某、陈某某违法国家对毒品的管理规定，以贩养吸，明知是毒品而贩卖给他人，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。被告人高某某、陈某某能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；自愿认罪，可以酌情从轻处罚。高某某、陈某某系毒品再犯，应当从重处罚。陈某某在暂予监外执行期间犯新罪，应当实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十一条之规定，判决：一、被告人高某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金三千元；二、被告人陈某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元；前罪犯贩卖毒品罪判处有期徒刑五年，并处罚金四千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币七千元；三，涉案毒资3461元人民币、1元美金，予以没收，上缴国库。峨眉山市人民检察院提出原审被告人高某某、陈某某的行为构成贩卖毒品罪，二被告人系毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。二被告人到案后如实供述，可以从轻处罚。被告人陈某某在暂予监外执行期间犯新罪，应当数罪并罚。原审被告人陈某某对公诉机关的指控无异议。经再审查明的事实和原判认定的事实一致。另查明，2011年10月21日本院作出（2010）峨眉刑初字第240号刑事判决，同日决定对罪犯陈某某暂予监外执行。次月14日，本院将暂予监外执行决定书送交峨眉山市公安局罗目派出所执行。2015年3月18日，原审被告人陈某某因涉嫌贩卖毒品罪被峨眉山市公安局决定监视居住。同年9月29日，本院作出（2015）峨眉刑初字第75号刑事判决，同日决定对罪犯陈某某暂予监外执行。再查明，峨眉山市罗目镇司法所自2012年12月3日接收峨眉山市公安局罗目派出所移交的罪犯陈某某进行社区矫正后，一直对其进行社区矫正至今。上述事实，有经庭审质证的常住人口登记表，受案登记表，理化鉴定结论，尿样检测报告，提取笔录、称量笔录及照片，扣押物品清单，通话清单，现场勘验检查笔录、示意图、照片，辨认笔录，刑事判决书，峨眉山市罗目镇司法所《情况说明》及《社区矫正人员基本信息表》，被告人的供述等证据证实，足以认定。本院认为，原审被告人高某某、陈某某违法国家对毒品的管理规定，明知是毒品而贩卖给他人，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。原审被告人高某某、陈某某系毒品再犯，应当从重处罚。原审被告人高某某、陈某某能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；均自愿认罪，可以酌情从轻处罚。原判认定事实和适用法律正确，但在对原审被告人陈某某实行数罪并罚时，没有减去陈某某在前罪中监外服刑的刑期，从而导致对陈某某数罪并罚决定的刑期计算错误。本院于2011年11月14日将原审被告人陈某某交付执行，至2015年3月18日其因犯新罪被采取强制措施，前罪余刑为一年七个月二十六天。据此，根据被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十一条，第六十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持本院（2015）峨眉刑初字第75号判决的第一项、第三项，即被告人高某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金三千元（罚金在判决生效后三个月内交纳，逾期将依法强制交纳）；涉案毒资3461元人民币、1元美金，予以没收，上缴国库；二、撤销本院（2015）峨眉刑初字第75号判决的第二项，即被告人陈某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元；前罪犯贩卖毒品罪判处有期徒刑五年，并处罚金四千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币七千元（罚金在判决生效后三个月内交纳，逾期将依法强制交纳）；三、原审被告人陈某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元；加上前罪尚未执行的刑罚有期徒刑一年七个月二十六天，并处罚金人民币四千元。决定执行有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币七千元（罚金在判决生效后三个月内交纳，逾期将依法强制交纳）。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  廖德荣审判员  唐 俐审判员  杨 茂二〇一七年九月二十日书记员  刘利文附：引用的相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。