黑龙江省双鸭山市尖山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黑0502刑初73号
公诉机关双鸭山市尖山区人民检察院。
被告人沈智平（绰号沈三），男，1963年7月1日出生于内蒙古根河市，汉族，大专文化，黑龙江宇林建筑工程有限责任公司董事长，户籍所在地黑龙江省大兴安岭地区加格达奇区，住黑龙江省大兴安岭地区加格达奇区。2015年7月13日因涉嫌贪污、挪用公款被双鸭山市公安局尖山分局刑事拘留，2015年7月29日被依法逮捕，现羁押于双鸭山市看守所。
辩护人马晓东，黑龙江龙信达律师事务所律师。
辩护人郝雅枫，黑龙江郝雅枫律师事务所律师。
双鸭山市尖山区人民检察院以双尖检刑诉[2016]43号起诉书指控被告人沈智平犯贪污、行贿罪，于2016年4月21日向本院提起公诉。2016年6月20日，双鸭山市尖山区人民检察院发现本案部分事实不清，需要补充侦查，建议该案延期审理。2016年7月20日，补充侦查完毕后重新移送本院。2016年10月10日，双鸭山市尖山区人民检察院再次发现本案部分事实不清，需要补充侦查，建议该案延期审理，2016年10月13日，补充侦查完毕后重新移送本院。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。双鸭山市尖山区人民检察院指派检察员朱维新、牟丹出庭支持公诉。被告人沈智平及其辩护人马晓东、郝雅枫到庭参加了诉讼。现已审理终结。
双鸭山市尖山区人民检察院指控，一、贪污罪
1、1998年至2001年5月，被告人沈智平担任大兴安岭建筑工程总公司（国有企业）副总经理期间，利用主管公司劳资部的职务便利，指使劳资部门人员虚报大兴安岭建筑工程总公司下岗人员，三年累计套取下岗职工生活费450余万元，将此款存入个人存折，存折由劳资部长夏某某保管，账目由副部长张某某管理。至2004年4月，被告人沈智平以各种名目支取其中的192万元，并据为己有。
2、2001年至2003年，大兴安岭建筑工程总公司与下岗职工解除劳动合同。因国家发放下岗生活费时已将下岗职工社保的个人承担部分扣缴，被告人沈智平又指使劳资部副部长张某某将虚报下岗人员的社保个人承担部分重复收取。于是，张某某安排劳资部出纳员卢某某收取并保存此款。2003年9月，被告人沈智平以单位用钱为由将卢某某手中保管的138万元取走，并据为己有。
3、2006年9月28日，被告人沈智平作为大兴安岭建筑工程总公司总经理，指使财务科长王某某以支付蒋某某、金某某、崔某某工资的名义将公款131.5253万元套出置于账外保存。被告人沈智平将其中80万元据为己有，入股黑龙江宇林建筑工程有限公司。
二、行贿罪
2012年7月，被告人沈智平接受朋友郭某某的请托，找到哈尔滨理工大学党委书记高某某，求其帮助办理郭某某之子郭某甲录取一事，在高某某利用作为哈尔滨理工大学招生领导小组组长的职务便利办理完郭某甲录取一事之后，被告人沈智平向其行贿5万元。
综上，被告人沈智平共贪污公款410万元，向国家工作人员行贿5万元。沈智平利用上述1、2项的款项330万元投资哈尔滨市南岗区先锋路326号紫金相府工程，获得非法收益104.8万元和一台陆虎车(价值15万元)。被告人沈智平所获赃款和非法收益共计人民币529.8万元，已被检查机关依法收缴。
被告人沈智平于2015年7月13日被双鸭山尖山区人民检察院干警抓获。
双鸭山市尖山区人民检察院向本院移送并当庭出示了指控被告人沈智平犯有贪污、行贿罪的抓获经过、证人证言、被告人的供述与辩解及大兴安岭建筑工程总公司职工工资支付单、银行取款凭证等证据，认为被告人沈智平身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公款共计410万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第二款、三百八十二条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人沈智平为他人谋取不正当利益，给予国家工作人员人民币5万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以行贿罪追究其刑事责任。被告人沈智平一人犯数罪，应根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，予以数罪并罚。被告人沈智平如实供述犯罪事实，应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，予以处罚。建议对被告人沈智平在十三年以上十五年以下有期徒刑幅度内，予以量刑。故提起公诉，请法院依法惩处。
被告人沈智平对双鸭山市尖山区人民检察院指控其犯有贪污罪的事实和适用法律均有异议，辩解称，其没有侵占公司财产的故意，其仅是履行职务行为，不构成贪污罪。被告人沈智平对双鸭山市尖山区人民检察院指控其犯有行贿罪的事实没有异议，对适用法律有异议，辩解称，其不是行贿行为，不够成行贿罪。
被告人沈智平的辩护人马晓东、郝雅枫辩称，公诉机关指控被告人沈智平犯有贪污、行贿罪的事实不清，证据不足，应宣告无罪，并当庭提供如下证据：
1、132万元抹账的相关账目材料证实，被告人沈智平将132万元账外款挂账并支付给刘某某的情况；
2、证人陈某某、郭某乙的证言证实，大兴安岭建筑工程总公司哈尔滨项目部的招待费用及其他花销均由被告人沈智平支付，沈智平购买的本田奥德赛轿车作为哈尔滨项目部公务使用的事实；
3、证人伊某某、刘某某、刘某某的证言证实，伊某某乘坐过丰田佳美轿车的事实；
4、证人张某某的证言证实，其是刘某某妻子，2006年至2007年，被告人沈智平以公司的名义支付过拖欠刘某某的工程款100万元且沈智平给过刘某某一套房子的事实；
5、证人王某某、康某某的证言证实，2002年至2005年，被告人沈智平在哈尔滨天鹅饭店、哈尔滨国际饭店消费的事实；
6、大兴安岭建筑工程总公司会计凭证、收据、会议纪要、还款凭证、执行裁定书、协议书证实，被告人沈智平将黑龙江宇林建筑工程有限责任公司经法院依法执行取得的房产交回大兴安岭建筑工程总公司抵付79.8万元配股资金的事实；
7、黑龙江省2012年普通高等学校录取新生名册证实，哈尔滨理工大学录取郭某甲不是高某某利用职权形成的不正当利益的事实。
经审理查明，1996年3月至2004年4月，被告人沈智平任大兴安岭建筑工程总公司（国有企业）副经理；2004年4月至2004年12月，被告人沈智平任大兴安岭建筑工程总公司党委副书记、第一副总经理；2004年12月至2008年6月，被告人沈智平任大兴安岭建筑工程总公司党委副书记、总经理。2006年7月27日，黑龙江宇林建筑工程有限责任公司（民营企业）成立，沈智平作为该公司领办人，自2007年8月起任该公司董事长兼总经理。
一、贪污罪
1、1998年至2001年5月，被告人沈智平担任大兴安岭建筑工程总公司副总经理期间，利用主管公司劳资部的职务便利，指使劳资部门人员虚报该公司下岗人员，三年累计套取国家对林业局发放的下岗职工生活费450余万元，将此款存入个人存折，存折由劳资部长夏某某保管，账目由副部长张某某管理。至2004年4月，被告人沈智平经手使用了272万元，其中80万元被大兴安岭地区加格达奇区人民检察院办理张某某案件时收缴。被告人沈智平用其中的33万元购买了一台本田奥德赛轿车，该车在黑龙江省建工集团直属公司工程总承包部使用；40万元购买了一台丰田佳美轿车，大兴安岭建筑工程总公司书记伊某某乘坐；20万元用于为王某某副专员、王某某等领导装修公寓。余款人民币99万元被被告人沈智平占为己有。
2、2001年至2003年，大兴安岭建筑工程总公司与下岗职工解除劳动合同，因国家发放下岗生活费时已将下岗职工社保的个人承担部分扣缴，被告人沈智平又指使劳资部副部长张某某将虚报下岗人员的社保个人承担部分重复收取，张某某安排劳资部出纳员卢某某收取并保存此款。2003年9月，被告人沈智平以单位用钱为由将卢某某手中保管的138万元取走，用于投资紫金相府工程。后被告人沈智平让刘某某（大兴安岭建筑工程总公司二分公司副经理）以大兴安岭建筑工程总公司欠刘某某的钱款与该笔钱款磨账。2006年10月24日，大兴安岭建筑工程总公司将132万元以养老金名义挂账，并在账面及借款单上体现将该款以付工资形式支付给刘某某和张某某。余款人民币6万元被被告人沈智平占为己有。
综上，被告人沈智平非法占有大兴安岭建筑工程总公司账外款资金总额为105万元。
双鸭山市尖山区人民检察院将被告人沈智平贪污所获赃款及其他非法收益共计人民币529.8万元予以收缴。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：
1、双鸭山市尖山区人民检察院立案决定书。
2、双鸭山市尖山区人民检察院反贪污贿赂局到案经过。
3、证人证言
（1）证人徐某某、牛某某、朱某某、兰某某、金某某、于某某的证言证实，其在大兴安岭建筑工程总公司工作期间，没有申请过进入下岗职工托管中心，也未领取过或让他人代领过下岗职工生活费，未拖欠过养老保险金的事实；
（2）证人唐某某、张某某、沈某某的证言证实，其在大兴安岭建筑工程总公司工作期间，没有申请过进入下岗职工托管中心，也未领取过或让他人代领过下岗职工生活费，在2000年一次性安置之前补交过养老保险，交给大兴安岭建筑工程总公司劳资处的事实；
（3）证人夏某某的证言证实，1998年，其担任大兴安岭建筑工程总公司劳资科部长期间，受沈智平指使，从职工名册里找出400-500人虚加到上报的下岗职工名单里，套取国家对林业局发放的下岗职工生活费400多万元，其记得经沈智平多次取走的账外款共159万元，2003年3月至10月，其对账外款的使用情况不知情的事实；
（4）证人张某某的证言证实，1998年，其担任大兴安岭建筑工程总公司劳资科副部长期间，受沈智平和夏某某指使，从职工名册里找出400-500人虚加到上报的下岗职工名单里，套取国家对林业局发放的下岗职工生活费400多万元，存到其名下的存折里，存折由夏某某保管。2001年，大兴安岭建筑工程总公司成立社保局后，沈智平让其和夏某某收取下岗、买断职工个人承担的那部分拖欠养老金不入账，列为账外资金放在财务，由出纳员卢某某管理，数额是138万元。受被告人沈智平指使，其从下岗职工生活费中拿出62万元，加上卢某某手中的社保基金138万元，共200万元，于2003年9月存到了沈智平的账户，该200万元在2004年其被大兴安岭地区加格达奇区人民检察院查处之前未归还回来。除此200万元，还有10万元，夏某某让其存到了沈智平账户的事实；
（5）证人卢某某的证言证实，其在大兴安岭建筑工程总公司劳资科社会保险分局任出纳员期间，大兴安岭建筑工程总公司主管领导是沈智平，劳资科科长是夏某某，社保分局主管领导是张某某。1998年至2001年6月，各分公司将下岗人员名单报给其，其按照各分公司上报的人数，做工资支付单，每两个月上报到地区再就业服务中心。在发放生活费的下岗人员名单中，大概有600-800名虚假人员，套取生活费450余万元。2001年至2003年，张某某让其收取个人拖欠的养老金，而事实上，该部分个人拖欠的养老金已由企业补齐了。按照张某某的指示，其将收取的个人拖欠的养老金款138万元存入其在农业银行的个人账户。2003年9月23日，张某某带其到沈智平办公室，财务科长王某某也在场，把其手中的票据进行核对后，当天把这138万元转存到了沈智平账户内的事实；
（6）证人伊某某的证言证实，任职时间？？，在其担任大兴安岭建筑总公司书记期间，公司给其配车，乘坐过一辆白色丰田车的事实；
（7）证人李某某的证言证实，1996年3月至2004年4月，其担任大兴安岭建筑工程总公司总经理。2000年左右，沈智平负责给王某某副专员等人装修过房屋。2001年期间，沈智平没有给大兴安岭建筑工程总公司买过车，单位账上也没有体现。2003年3月，大兴安岭建筑工程总公司文件《大兴安岭建筑工程总公司关于申请加入黑龙江省建工集团有限公司的报告》标题措辞不当，不是“加入”，而是“合作”，因两企业都是独立的国有企业。被告人沈智平提出成立省建工集团直属工程总承包部，由沈智平牵头，个人集资，在哈尔滨干工程，产生的收益归个人所有，大兴安岭建筑工程总公司没有参与工程的投资、管理，也没有分得收益，具体情况以大兴安岭建筑工程总公司的财物账为准的事实；
（8）证人蒋某某的证言证实，在其担任大兴安岭建筑工程总公司党委书记期间，2000年左右，王某某副专员和王某某秘书长找大兴安岭建筑工程总公司装修公寓。其和总经理李某某沟通后，把此事交给被告人沈智平办理，施工人员是沈智平安排的，其不清楚具体情况和装修费用。2003年单位集资属于个人行为还是单位行为，其不清楚，此事没有上会研究过的事实；
（9）证人王某某的证言证实，在其担任大兴安岭建筑工程总公司财务科长期间，2006年9月28日，被告人沈智平让其以支付蒋某某、金某某、崔某某工资的名义将公款131.5253万元套出，其中80万元存在沈智平名下，51.5251万元存在唐某某名下，后沈智平让其将存款80万元的存折交给了黑龙江宇林建筑工程有限责任公司的会计梅某某。2006年10月24日，沈智平给其三张借条，一张是“2004年10月24日，刘某某借款636280.34元”，一张是“2006年5月25日，刘某某借款544405.85元”，一张是“2006年5月25日，张某某借款139313.81元”，让其以收养老金的名义把132万元挂账并用三张借条走支出账，账目是会计唐某某做的事实；
（10）证人唐某某的证言证实，2006年7月至2010年12月，其担任大兴安岭建筑工程总公司财务科会计。2006年9月，大兴安岭建筑工程总公司以借据的形式支付蒋某某、金某某、崔某某工资合计131.5253万元，沈智平在票据上均签了字，但大兴安岭建筑工程总公司并不欠这几人工资。2006年9月18日，王某某让其把账外款取出来，存入其名下51.5251万元，存入沈智平名下80万元。2006年10月24日，科长王某某交给其三张借条，合计金额是132万元，王某某说三张借条已经付钱了，让其开一张132万元养老金的收据，用这张收据挂其他应付款，但并没有收到这132万元，大兴安岭建筑工程总公司不欠刘某某和张某某个人钱，但不知道二分公司是否欠刘某某钱。2007年，大兴安岭建筑工程总公司接受审计，后王某某让其根据审计报告把132万元调整到营业外收入的事实；
（11）证人梅某某的证言证实，1998年6月至2006年6月，其担任大兴安岭建筑工程总公司财务科会计；2006年7月后，担任黑龙江宇林建筑工程有限责任公司财务负责人。在其任大兴安岭建筑工程总公司财务科会计期间，其未见过刘某某、张某某的三张借条，也未处理过关于三张借条的相关账目。大兴安岭建筑工程总公司不欠刘某某和张某某个人钱，但不知道二分公司是否欠刘某某钱。2006年9月，大兴安岭建筑工程总公司财务科长王某某交给其一个沈智平名下的存折，存折里有80万元存款，该80万元是沈智平入股黑龙江宇林建筑工程有限责任公司的资金的事实；
（12）证人陈某某、刘某某、段某某、张某某、武某某、梅某某、周某某、高某某的证言证实，2003年7、8月份，沈智平召集大兴安岭建筑工程总公司骨干参加集资入股，与黑龙江省建工集团直属公司副经理高英灿合作开发哈尔滨市先锋路326号阿继科技园项目中的紫金相府工程。沈智平等人共投资690万元左右，其中沈智平投资200多万。工程结束后，返还投资款及利息845万元和一台陆虎车的事实；
4、扣押物品文件清单
（1）大兴安岭地区加格达奇区人民检察院扣押物品、文件清单证实，2004年3月28日，大兴安岭地区加格达奇区人民检察院收缴被告人沈智平人民币80万元的事实；
（2）双鸭山市尖山区人民检察院扣押财物清单证实，2015年10月23日，双鸭山市尖山区人民检察院扣押被告人沈智平人民币410万元、110万元、15万元的事实；
5、书证
（1）中共大兴安岭地委组织部关于沈智平任免职通知、吸收录用干部审批表、干部履历表及干部任免审批表等材料证实，1996年3月至2004年4月，被告人沈智平任大兴安岭建筑工程总公司副经理；2004年4月至2004年12月，被告人沈智平任大兴安岭建筑工程总公司党委副书记、第一副总经理；2004年12月至2008年6月，被告人沈智平任大兴安岭建筑工程总公司党委副书记、总经理的事实；
（2）1998年、1999年、2000年、2001年、2002年、2003年下岗生活费拨付文件证实，大兴安岭地区关于国有企业下岗职工生活费拨付的情况；
（3）职工工资支付单证实，大兴安岭建筑工程总公司1998年8月至12月、1999年1月至12月、2000年1月至4月、2000年6月至12月、2001年1月至6月职工工资支付情况；
（4）农业银行、建设银行凭证证实，张某某手中保管的套取下岗职工生活费存在建设银行、农业银行，夏某某、张某某、唐某某对套取的下岗职工生活费支取及被告人沈智平挪用账外款200万元，其中张某某给其转款62万元，卢某某给其转款138万元的事实；
（5）大兴安岭建筑工程总公司情况说明证实，2001年至2016年，大兴安岭建筑工程总公司的财务账目上没有体现和记载黑龙江省建工集团直属分公司工程总承包部的财务账目、大兴安岭建筑工程总公司对黑龙江省建工集团直属分公司工程总承包部进行过投资、管理和收益的情况；
（6）大兴安岭建筑工程总公司情况说明证实，2001年至今，大兴安岭建筑工程总公司的财务账目和固定资产账目上没有本田商务奥德赛轿车和白色丰田佳美轿车的事实；
（7）黑龙江省大兴安岭地区就业局情况说明证实，该地区下岗职工进再就业中心工作起于1998年至2003年末。职工在托管期间，养老、医疗、失业保险金由国家直接从下岗职工生活费中扣缴，余额部分由职工领取，职工个人不再另行交纳的事实；
（8）《大兴安岭建筑工程总公司关于申请加入黑龙江省建工集团有限公司的报告》、《关于同意沈智平等同志申请加入省建工集团成立直属工程总承包部的意见》、《关于同意成立直属公司工程总承包部的意见》证实，2003，大兴安岭建筑工程总公司申请加入黑龙江省建工集团有限公司，黑龙江省建工集团有限公司批准沈智平成立直属公司总承包部，该承包部实行独立核算、自主经营、自负盈亏，并任命沈智平担任黑龙江省建工集团直属公司工程总承包部总经理的事实；
（9）大兴安岭建筑工程总公司总体改制方案证实，2006年7月6日，为鼓励领办企业的经营者，由领办者以现金入股，大兴安岭建筑工程总公司用净资产按1：1的比例为领办者配送股份（最高限额50万元），同时每安置一名原公司职工，为领办者配送2000元股份的事实；
（10）大兴安岭地区行政署审计局关于大兴安岭建筑工程总公司经理沈智平同志任期经济责任履行情况审计结果的报告正证实，被告人沈智平任职期间，审计发现存在套取现金形成账外资金、任期内亏损挂账不实等问题的事实；
（11）被告人沈智平挪用账外款200万元至黑龙江省龙一房地产开发有限责任公司和黑龙江省龙一房地产开发有限责任公司给其返款的财务账及财务凭证证实，2003年，沈智平代表大兴安岭建筑工程大兴安岭建筑工程总公司与黑龙江省龙一房地产开发有限责任公司合作开发哈尔滨阿继科技园项目（紫金相府），沈智平分次出资690万元，后于2005年撤回投资款690万元，其中有三套紫金相府房产折合部分出资款，同时获得收益114.5万元及一台陆虎揽胜汽车的事实；
（12）大兴安岭建筑工程总公司文件、大兴安岭地区国有企业改革工作领导小组文件、原企业进入新企业人员名单等材料证实，大兴安岭建筑工程总公司加入黑龙江省建工集团有限公司、被告人沈智平加入省建工集团直属工程总承包部、大兴安岭建筑工程总公司改制情况的事实；
（13）中共大兴安岭地委组织部关于同意沈智平同志为领办企业负责人的批复、常务会议纪要、企业法人营业执照及验资报告等材料证实，2006年7月27日，黑龙江宇林建筑工程有限责任公司成立，被告人沈智平任法定代表人的事实；
（14）户口注销证明证实，吕某某于2009年11月26日死亡，刘某某于2012年6月5日死亡的事实；
6、被告人沈智平的户籍证明；
7、被告人沈智平的供述与辩解证实，1998年至2001年，其指使大兴安岭建筑工程总公司工作人员共套取国家对林业局发放的下岗职工生活费450余万元，作为账外资金，以个人名义存在银行，由夏某某和张某某保管。其个人经手使用的272万元，是分多次在夏某某和张某某手里支取的，其中80万元被大兴安岭地区加格达奇区人民检察院收缴。对于该192万元的花销，其于2001年花费40万元购买了一台丰田佳美轿车，后由大兴安岭建筑工程总公司伊某某书记乘坐；2003年花费33万元从吕天宝手中购买了一台本田奥德赛轿车，在黑龙江省建工集团直属公司工程总承包部使用，7万元用于跑项目；一笔62万元，其借给黑龙江省建工集团直属公司的高英灿用于紫金相府项目收尾工程；一笔20万元，用于给王某某副专员、王某某和书记蒋某某装修公寓；一笔20万元，用于紫金项府项目集资款；剩余的90万元，用于与黑龙江省建工集团合作后承揽的几个项目。在发放下岗职工生活费的过程中，大兴安岭建筑工程总公司已将虚报的下岗职工个人部分应缴的养老金扣缴了，夏某某、张某某将虚报的下岗职工个人部分收缴的138万元养老金作为账外资金由卢某某保存。2003年，其将该138万元也借给了黑龙江省建工集团，用于投资紫金相府工程。后其让刘某某以磨账的方式归还大兴安岭建筑工程总公司132万元。2006年9月，其安排王某某以蒋某某、崔某某、金某某三个虚假名字，用四张借款单套出现金130多万元，列入企业账外资金，其安排财务人员将其中的80万元作为其入股黑龙江宇林建筑工程有限责任公司的配送资金，其余50万元用于单位花销了。其挪用的资金投入到资金相府工程，一共获得收益110万元，还有一台陆虎车，价值大概15万元的事实。
8、辩方当庭提供的证据：
（1）132万元磨账的相关账目材料证实，被告人沈智平将132万元账外款挂账并支付给刘某某、张某某的情况；
（2）证人陈某某、郭某乙的证言证实，大兴安岭建筑工程总公司哈尔滨承包部的招待费用及其他花销均由被告人沈智平支付，沈智平购买的本田奥德赛轿车作为哈尔滨项目部公务使用的事实；
（3）证人伊某某、刘某某、刘某某的证言证实，大兴安岭建筑工程总公司书记伊某某乘坐过丰田佳美轿车的事实；
（4）证人张某某的证言证实，2006年至2007年，被告人沈智平以公司的名义支付过拖欠刘某某的工程款100万元且沈智平给过刘某某一套房子的事实；
（5）大兴安岭建筑工程总公司会计凭证、收据、会议纪要、还款凭证、执行裁定书、协议书证实，被告人沈智平将黑龙江宇林建筑工程有限责任公司经法院拍卖取得的大兴安岭建筑工程总公司房产交回大兴安岭建筑工程总公司抵付79.8万元配股资金的事实；
二、行贿罪
2012年7月，被告人沈智平接受朋友郭某某的请托，找到哈尔滨理工大学党委书记高某某，求其帮助办理郭某某之子郭某甲高考录取一事，高某某利用其担任哈尔滨理工大学招生领导小组组长的职务便利，使不具有录取资格的郭某甲顺利录取，后郭某某为表示感谢，送给沈智平人民币5万元钱，沈智平将该5万元钱送给了高某某。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：
1、证人证言
（1）证人高某某的证言证实，2012年7月，沈智平给其打电话说他有个亲属的孩子（郭某甲）报考了哈尔滨理工大学，希望其帮忙录取，后其在招生会议上为该生提名增招，该学生才被录取，否则不能够被录取。2012年9月，沈智平因该事送给其5万元人民币，其用作日常花销的事实；
（2）证人郭某某的证言证实，2012年其子（郭某甲）报考哈尔滨理工大学，其找沈智平帮忙，后郭某甲被哈尔滨理工大学录取。沈智平找谁帮的忙其不知道，沈智平也没跟其说。但没有沈智平的帮助，郭某甲不能被录取，为感谢沈智平，其给沈智平送了5万元人民币的事实；
2、哈尔滨理工大学招生与就业工作处关于赵凯羽等5名同学的录取情况证实，2012年，郭某甲以321分的高考成绩被哈尔滨理工大学经济学院会计学专业（本科三批次）录取的事实；
3、关于哈尔滨理工大学招生工作的情况说明证实，哈尔滨理工大学增招学生的范围主要是学校教工子女以及在产学研合作方面给予学校支持和帮助的单位家属子女等及郭某甲的专业录取最低分数的情况；
4、被告人沈智平的供述与辩解证实，2012年8月左右，大兴安岭检察分院郭某某的孩子（郭某甲）报考哈尔滨理工大学，郭某某让其帮忙找哈尔滨理工大学党委书记高某某。其和高某某说了这事，高某某让其把孩子的信息发给他，不久孩子就被顺利录取了。后其去哈尔滨，郭某某为表示对高某某的感谢，给了其5万元钱，让其带给高某某，其就把这5万元钱给了高某某的事实。
2015年7月13日，被告人沈智平被双鸭山市尖山区人民检察院反贪污贿赂局干警抓获。
本院认为，被告人沈智平身为国有企业从事公务的人员，利用担任大兴安岭建筑工程总公司副总经理、总经理职务的便利，以侵吞的方式，非法占有公共财产105万元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。被告人沈智平为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，其行为构成行贿罪。被告人沈智平的犯罪行为，发生在《中华人民共和国刑法修正案（九）》实施之前，根据从旧兼从轻的原则，应适用《中华人民共和国刑法修正案（九）》实施之后的刑法。双鸭山市尖山区人民检察院指控被告人沈智平犯有贪污罪的部分事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。双鸭山市尖山区人民检察院指控被告人沈智平犯有行贿罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。双鸭山市尖山区人民检察院指控的被告人沈智平贪污公款410万元，经查，被告人沈智平经手使用的192万元公款中，其中花费73万元购买的丰田佳美轿车和本田奥德赛商务车，虽未体现在账目上，但用于大兴安岭建筑工程总公司承包部使用及领导乘坐，认定该两辆车被非法占有的证据不足，故不应认定为被告人沈智平贪污；为领导干部装修公寓的20万元，装修事实存在，且有证人证言证实，该部分钱款不能认定为被告人沈智平非法占有；余款99万元被被告人沈智平非法占有；被告人沈智平挪用的138万元养老金账外款，其中132万元以养老金科目挂账并支付给了刘某某和张某某，该132万元不应认定为被告人沈智平非法占有，余款6万元系被被告人沈智平非法占有；被告人沈智平用于黑龙江宇林建筑工程有限责任公司的80万元配股资金，符合文件要求，且不超出配送资金数额，该笔款项不应认定为被告人沈智平非法占有，故被告人沈智平共非法占有大兴安岭建筑工程总公司账外款105万元，应认定为被告人沈智平的贪污款。被告人沈智平能够如实供述犯罪事实，可从轻处罚。被告人沈智平辩解其不构成犯罪的意见，与本案的事实、证据及法律规定不符，不予采纳。被告人沈智平的辩护人提出的公诉机关指控被告人沈智平犯贪污、行贿罪的全部事实不清，证据不足，应宣告无罪的辩护意见，与本案的事实、证据及法律规定不符，不予采纳。但辩护人提出的被告人沈智平用于购买车辆及为领导装修公寓的93万元账外款、支付刘玉删、张某某的132万元账外款、入股黑龙江宇林建筑工程有限责任公司的80万元账外款不应认定为贪污款与本案事实、证据及相关法律规定相符，予以采纳。双鸭山市尖山区人民检察院提供并当庭出示的证人杨春的证言，因杨春的履职时间与本案事实不具有关联性，故不予采纳。被告人沈智平的辩护人提供并当庭出示的证人王某某、康某某的证言及黑龙江省2012年普通高等学校录取新生名册与本案的事实、证据不符，不予采纳。被告人沈智平的违法所得，应予追缴。双鸭山市尖山区人民检察院提出的对被告人沈智平的量刑建议，与本案的量刑事实、证据及法律规定不符，不予采纳。据此，根据被告人沈智平犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第十二条、第二百七十一条第二款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款、第二款、第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人沈智平犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币950000.00元；犯行贿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币50000.00元，决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币1000000.00元。（罚金于判决生效后一个月内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月13日起至2020年1月12日止）
二、对被告人沈智平的违法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省双鸭山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份、副本两份。
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审 判 长 高志新
代理审判员 赵 妍
人民陪审员 孙新立
二〇一六年十一月三十日
书 记 员 崔美华