福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泉民终字第1562号
上诉人（原审原告）福建金德钢结构发展有限公司，住所地福建省南安市水头镇五里桥开发区顺发综合码头。
法定代表人王冬根，该公司总经理。
委托代理人阮志强、王巧玲，福建求达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）樊世龙。
委托代理人肖宗杰、福建华忠盛律师事务所律师。
上诉人福建金德钢结构发展有限公司（以下简称金德公司）因与被上诉人樊世龙工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2014）南民初字第6675号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，2013年11月23日下午4时许，被告樊世龙在福建省南安市中捷石业有限公司维修航吊轨道时，不慎被轨道上运行的航吊车挤压受伤，随即被送往中国人民解放军第一八0医院住院治疗，至2014年1月6日出院，住院53天；后又于2014年2月3日住院治疗至2月26日出院，住院23天，二次共住院76天，经诊断，樊世龙的伤情为：腹部闭合性损伤、肺部感染、回肠部分切除术后、左肾切除术后、急性弥漫性腹膜炎、双肺挫伤等。2014年4月21日，泉州市人力资源和社会保障局以泉人社工认南字［2014］118号工伤认定书认定樊世龙此次事故为工伤；2014年7月7日，泉州市劳动能力鉴定委员会以泉劳鉴委伤字［2014］599号劳动能力鉴定结论书鉴定樊世龙的伤残等级为劳动功能障碍等级（伤残）五级，樊世龙为此支付了鉴定费320元。因金德公司未按工伤保险待遇给予樊世龙工伤赔偿，樊世龙向南安市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，南安市劳动争议仲裁委员会于2014年11月5日作出［2014］南劳裁案字第412号仲裁裁决书，裁决：一、解除双方劳动关系；二、金德公司应支付给樊世龙一次性伤残补助金57834元、一次性工伤医疗补助金48195元、一次性伤残就业补助金48195元、停工留薪期间工资25704元、住院伙食补助费2280元、护理费6460元、交通费200元、鉴定费320元、出院后复查医疗费425元，以上款项共计189613元。原告金德公司不服该劳动仲裁裁决，向提起本案诉讼，请求判决原告不承担支付被告一次性伤残补助金57834元、一次性工伤医疗补助金48195元、一次性伤残就业补助金48195元、停工留薪期间工资25704元、住院伙食补助费2280元、护理费6460元、交通费200元、鉴定费320元，出院复查医疗费425元，总计189613元；并由被告承担本案诉讼费用。原告金德公司未能提供证据证明为被告樊世龙申办工伤保险。另查明，根据福建省统计局统计年鉴，2012年度泉州地区在岗职工月平均工资为3213元；泉州市第五次人口普查公布的人均寿命为72.86岁。
上述事实，有原告提供的身份证复印件、企业法人营业执照、组织机构代码证、南安市劳动争议仲裁委员会［2014］南劳裁案字第412号《仲裁裁决书》和被告提供的中国人民解放军第一八0医院诊断证明书、出院小结、医疗费发票、泉州市人力资源和社会保障局泉人社工认南字［2014］118号工伤认定书、泉州市劳动能力鉴定委员会泉劳鉴委伤字［2014］599号劳动能力鉴定结论书、鉴定费票据以及原、被告在庭审中的陈述为证。
审理中，双方当事人争议的焦点为：一、原告金德公司与被告樊世龙是否存在劳动关系；二、被告樊世龙是否构成工伤五级伤残；三、被告樊世龙应得的各项工伤保险待遇金及数额。
原审判决认为，一、关于原告金德公司与被告樊世龙是否存在劳动关系的问题。被告樊世龙因诉争事故所受伤害已经泉州市人力资源和社会保障局认定为工伤，该认定据以确立的前提事实即为双方存在劳动关系。上述工伤认定书系由劳动部门依职权制作的公文书证，已发生法律效力。金德公司称其与樊世龙不存在劳动合同关系，未能提供其他证据予以佐证，而樊世龙提交的工伤认定书系发生法律效力的公文书证，原告金德公司主张其与被告樊世龙不存在劳动关系，与上述工伤认定不相符合，不予采纳。二、关于被告樊世龙是否构成工伤五级伤残的问题。被告樊世龙的伤情经过泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定构成劳动功能障碍等级（伤残）五级，该鉴定系泉州市劳动能力鉴定委员会根据法定程序作出的鉴定结论，原告金德公司至今未向福建省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，故泉州市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论是合法有效的。原告金德公司主张被告樊世龙的伤情不构成五级伤残，未能提供相应的证据支持自己的主张，且与泉州市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不相符合，对其主张不予采纳，依法认定被告樊世龙的伤残构成劳动功能障碍等级（伤残）五级。三、关于被告樊世龙应得的各项工伤保险待遇金及数额的问题。劳动者的合法权益受法律保护。被告樊世龙在原告金德公司从事务工时受伤，并被认定为工伤，应当享受工伤保险待遇，因原告金德公司未给被告樊世龙申办工伤保险，原告应享受的工伤保险待遇依法应由被告承担，原告金德公司作为用人单位理应依法承担支付被告樊世龙工伤保险待遇的义务。被告樊世龙要求原告金德公司支付工伤保险待遇的诉讼请求，合法有理，予以支持。根据本案具体案情以及原告的诉讼请求，结合相关法律法规的规定，关于被告樊世龙应当享受的工伤保险待遇问题，作如下认定：
1.一次性伤残补助金。樊世龙已构成五级伤残，根据国务院《工伤保险条例》第三十六条之规定“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资……”；第六十四条规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月平均月缴费工资。被告樊世龙于2013年11月23日受伤，其本人工资系受伤前12个月平均月缴费工资，对樊世龙的工资问题，双方各持己见，被告樊世龙未能提供证据证实其工资收入的具体金额，因此，无法认定樊世龙的工资收入情况。原告金德公司也未能提供相关证据证实被告樊世龙的工资标准，故以泉州市2012年度在岗职工月平均工资3213元/月作为计算被告樊世龙工伤保险待遇的工资标准，其一次性伤残补助金依法确定为：3213元/月×18个月=57834元。
2.一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据国务院《工伤保险条例》第三十六条：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（二）经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。樊世龙提起仲裁申请，并表示要求解除劳动关系并同时请求一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，于法有据，应予支持。根据《福建省实施办法》第二十六条第一款第（二）项、第二十七条之规定，金德公司与樊世龙的劳动关系于2014年解除，该项诉求的标准分别按照所在统筹地区最后一次分布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；不满一年的按一年计算。（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；不满一年的按一年计算。樊世龙与金德公司于2014年解除劳动关系时，泉州市第五次人口普查公布的人均寿命为72.86年，与樊世龙解除劳动关系之日年龄51岁之差为21.86年，按22年计算一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，经确认为：一次性工伤医疗补助金49480.2元[22年×0.7个月×3213元/月]；一次性伤残就业补助金49480.2元[22年×0.7个月×3213元/月]。被告樊世龙要求按仲裁机构计算的一次性工伤医疗补助金48195元、一次性伤残就业补助金48195元支付，并不违反法律规定，应予照准。因此，金德公司依法应支付樊世龙一次性工伤医疗补助金48195元、一次性伤残就业补助金48195元。
3.停工留薪期工资。经查询，《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》对于腹部损伤所规定的停工留薪期为2－6个月，但又备注有：各类型腹部损伤合并感染，停工留薪期视具体情况适当延长。被告樊世龙的伤情为“腹部闭合性损伤、肺训感染、急性弥漫性腹膜炎、双肺挫伤”等，参照上述分类目录的规定，酌情确定樊世龙的停工留薪期为8个月，停工留薪期工资为25704元（3213元/月×8个月）。
4.护理费。被告樊世龙因工伤事故致残，住院期间确需他人护理，护理人员原则上为1人，原告金德公司未能派人护理，护理费应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准支付。被告樊世龙共住院76天，仲裁裁决住院期间护理费6460元，并无不妥，应予支持。
5.住院伙食补助费。《工伤保险条例》第三十条规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”被告樊世龙共住院76天，其住院伙食补助费2280元（30元/天×76天）。
6.劳动能力鉴定费。依照《工伤保险条例》第十二条关于“工伤保险基金存入社会保障基金财政专户，用于本条例规定的工伤保险待遇、劳动能力鉴定以及法律、法规规定的用于工伤保险的其他费用的支付”的规定，劳动能力鉴定费可以从工伤保险基金支付。被告樊世龙为鉴定工伤伤残等级支付的鉴定费320元，但原告没有为被告购买工伤保险，导致被告支付的劳动能力鉴定费不能从工伤保险基金支付。因此，原告应向被告支付劳动能力鉴定费320元。
7.交通费。被告樊世龙因本案工伤事故二次住院，仲裁机构仲裁裁决交通费200元，并无不当，应予支持。
8.出院后复查费。被告樊世龙出院后继续到中国人民解放军第一八0医院作门诊检查，为此支付医疗费641.19元，现被告樊世龙要求按仲裁机构计算的复查费425元支付，并不违反法律规定，应予照准。因此，金德公司依法应支付樊世龙出院后复查费425元。
以上被告樊世龙各项工伤保险待遇金共计189613元。
综上，被告樊世龙与原告金德公司存在劳动关系，被告樊世龙在工作过程中受伤，属工伤，并经评定为五级伤残，因此，被告樊世龙应享受工伤待遇。金德公司未为樊世龙办理参加工伤保险，违反保护劳动者的法定义务，根据《工伤保险条例》第六十二条的有关规定，樊世龙依法享有的工伤保险待遇应由金德公司支付。原告金德公司关于不存在劳动关系及樊世龙的伤情不构成五级伤残的主张，没有事实和法律依据，不予采信。金德公司应支付给樊世龙工伤保险待遇金合计确定为189613元。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第十二条、第三十条、第七十三条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第四十一条第一款、第三十八条、第三十九条、第六十三条第一款、国务院《工伤保险条例》第二条、第三十条第一、四款、第三十三条第一、二款、第三十六条、第六十二条第二款、第六十四条、《福建省实施办法》第二十六条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告樊世龙与原告福建金德钢结构发展有限公司之间的劳动关系解除；二、原告福建金德钢结构发展有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付给被告樊世龙工伤保险待遇金人民币189613元；三、驳回原告福建金德钢结构发展有限公司的诉讼请求。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取为5元，由原告福建金德钢结构发展有限公司负担。
宣判后，原告金德公司不服，向本院提起上诉。
上诉人金德公司上诉称，原审判决上诉人支付被上诉人189613元，缺乏充分事实依据，依法不能成立。被上诉人之前都不在上诉人处，其是临时经人介绍来公司的，2013年11月23日下午16时许，被上诉人被临时叫来拧螺丝，其是在福建省南安中捷石业有限公司维修航吊轨道，在轨道上拧螺丝时被该公司运行的航吊车挤压导致受伤，并不是上诉人造成的，而且被上诉人本身也不具有维修航吊轨道的资质，因此，双方之间不是劳动关系，而只是劳务关系，本案事故不属于工伤赔偿范围，原仲裁裁决按工伤待遇作出的相关裁决不能成立，上诉人对被上诉人的伤不负赔偿责任。原审未依法追加福建省南安中捷石业有限公司作为当事人参加本案诉讼是不公正的。原判认定上诉人承担受理费5元，与事实和法律不符，不能成立。综上，原判认定事实不清，证据认定不公，程序违法，适用法律错误，请求撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求，或将本案发回重审。
被上诉人樊世龙答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人的上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，双方当事人争议的焦点为：1.双方是否存在劳动关系；2.原审是否存在遗漏当事人的程序违法情形。除上述争议焦点所涉事实外，双方当事人对原审判决查明的其余事实均无异议，本院对当事人无异议的事实依法予以确认。
二审中，双方当事人均未提供新的证据。
本院认为，被上诉人樊世龙因工作原因受到事故伤害，经泉州市人力资源和社会保障局作出的泉人社工认南字［2014］118号工伤认定书认定为工伤，该工伤认定书系由劳动部门依职权制作的公文书证，依法已发生法律效力，予以认定。因工伤认定据以确立的前提事实系双方存在劳动关系，故原判认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，理据充分，予以确认。上诉人主张其与樊世龙之间不存在劳动关系，缺乏事实和法律依据，不予采纳。福建省南安中捷石业有限公司依法并不属于本案应追加参加诉讼的当事人，原审未予追加，程序并无不当。综上，上诉人的上诉请求缺乏依据，不予采纳。原判正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费人民币10元，由上诉人福建金德钢结构发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李翔峥
代理审判员 陈志杰
代理审判员 郑玉蒜
二〇一五年五月十三日
书 记 员 薛 波
注：本案适用的主要法条及执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。