江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣04民终54号上诉人（原审原告）九江市福佳工贸有限公司，住所地江西省九江市彭泽县芙蓉墩镇。法定代表人闵忠武，该公司经理。委托代理人许加林，江西民群律师事务所律师。上诉人（原审被告）彭如志，男，1957年12月3日生，汉族，住彭泽县芙蓉墩镇五联村*组，公民身份号码3604301957********。被上诉人（原审被告）陶年珍，女，1957年6月4日生，汉族，住彭泽县。委托代理人张敏，江西昆群律师事务所律师。上诉人九江市福佳工贸有限公司（以下简称福佳公司）、彭如志不服江西省彭泽县人民法院（2015）彭民一初字第1158号民事判决上诉至本院，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原审法院审理查明，被告陶年珍系芙蓉墩镇五联村农民，被告彭如志系马当中学校长，因被告彭如志退居二线，2015年3月2日原告便招聘被告夫妇为炊事员，双方未签订合同，原告也为被告交纳各项社会保险费，口头约定两被告月工资共3000元，即每人每月平均1500元。2015年4月25日被告陶年珍做好饭后到车间叫工人吃饭时被人撞伤，当时被送往彭泽县人民医院治疗，被告陶年珍治疗期间，炊事员的工作由被告彭如志一人承担，7月份原告将工资支付后将两被告辞退，为此两被告于7月3日向彭泽县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：“依法裁决被申请人（原告）支付其未签订书面劳动合同的双倍工资9000元，给付申请人（被告）彭如志违法解除劳动合同的赔偿金1500元，依法确认申请人（被告）陶年珍是因工受伤，医疗期内被申请人无权解除双方的劳动合同”。该仲裁委于2015年8月18日作出如下裁决：一、被申请人给付二申请人未签订书面劳动合同的二倍工资9000元（1500元/月×3个月×2人），二、被申请人给付申请人彭如志违法解除劳动合同的赔偿金1500元；三、被申请人应继续履行和申请人陶年珍之间的事实劳动合同关系。对此原告不服而向原审法院起诉，要求判令原告不予给付被告未签订书面劳动合同二倍工资9000元；原告不予给付被告彭如志违法解除劳动合同的赔偿金1500元；原告不应继续履行和被告陶年珍之间事实劳动合同关系。原审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。两被告于2015年3月2日被原告招收为炊事员，被告陶年珍虽已到退休年龄，但其此前未与其他单位有劳动关系，未有法律禁止用人单位招用的情形，且其已实际在原告处为原告工作，因此其与原告构成事实劳动关系；按照法律规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付二倍的工资，因二被告是于2015年7月3日向彭泽县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，因此二倍工资的计算应为2015年4月2日至7月2日，即3个月；原告在被告陶年珍伤后与其解除劳动关系违反了相关法律规定，现被告陶年珍要求继续履行合同，用人单位原告应当继续履行合同；被告彭如志此前系马当中学教师，其已与马当中学建立了劳动关系，因此原告与被告彭如志之间不构成劳动关系只是劳务关系，其不属于《中华人民共和国劳动法》调整范畴，因此原告无需支付其二倍工资及经济补偿金。依照《中华人民共和国劳动法》第二十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十八条、第八十二条、《最高人民法院》第七条之规定，判决1、原告于本判决生效后五日内给付被告陶年珍未签订书面劳动合同的二倍工资4500元（1500元/月×3个月）2、原告应继续履行和被告陶年珍之间的事实劳动合同关系。3、案件受理费10元减半收取5元，由原告承担。上诉人福佳公司不服原审判决上诉称，被上诉人陶年珍与福佳公司不存在劳动关系，只存在劳务关系，要求撤销（2015）彭民一初字第1158号民事判决。被上诉人陶年珍答辩认为，陶年珍与上诉人福佳公司劳动关系成立，原审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律并无不当，要求驳回福佳公司上诉。上诉人彭如志不服原审判决上诉称，彭如志与上诉人福佳公司劳动关系成立，故要求1、维持（2015）彭民一初字第1158号民事判决第一项、第二项；2、增加（2015）彭民一初字第1158号民事判决第三项为福佳公司支付彭如志未签订劳动合同的双倍工资4500元、违法解除劳动合同的赔偿金1500元，合计6000元。上诉人福佳公司辩称，彭如志系彭泽县马当中学的校长，因年龄原因“退二线”，但马当中学仍然支付工资，缴纳社保医保，故彭如志与马当中学仍然具有劳动关系，所以和福佳公司不成立劳动关系，而是劳务关系。被上诉人陶年珍对上诉人彭如志的上诉意见不予答辩。二审期间，双方当事人均无提交新证据。二审查明的案件事实与原审查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点有二个，1、福佳公司与陶年珍是否成立劳动关系及福佳公司是否应当支付陶年珍双倍劳动工资？本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，且应当自用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同，超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当支付劳动者每月二倍的工资。本案中，福佳公司于2015年3月2日聘请陶年珍为炊事员，其双方均遵循合法、平等、自愿协商的原则，此时，应当视为福佳公司与陶年珍建立了劳动关系，福佳公司最迟应当在2015年4月2日前与陶年珍签订书面劳动合同，但直至陶年珍于2015年7月3日向彭泽县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请时，福佳公司仍没有与陶年珍签订劳动合同，故按照法律规定，福佳公司应当支付陶年珍自2015年4月2日至2015年7月3日间未签订书面劳动合同双倍工资4500元（1500元/月×3个月）。原审法院计算福佳公司应当支付陶年珍的双倍工资正确，本院予以确认。关于福佳公司主张因陶年珍达到法定退休年龄，故福佳公司与陶年珍之间是劳务关系而不是劳动关系。本院认为，根据法律规定，退休是指劳动者因年老或因工、因病致残，完全或部分丧失劳动能力而退出工作岗位。退休的对象是全民所有制企业、私营企业、事业单位和党政机关、群众团体的劳动者，其男性年满60周岁，女性年满50周岁，连续工龄满10年。本案中，陶年珍系农村居民，在受聘于福佳公司之前未在任何全民所有制企业、私营企业、事业单位和党政机关、群众团体等用人单位中从事劳动，亦未缴纳过养老保险和领取退休金。故陶年珍不适用法定退休年龄，因此，受聘于福佳公司之后，陶年珍与其建立的应当是劳动关系。福佳公司的主张本院不予支持。关于福佳公司主张陶年珍无法缴纳社会保险，故与陶年珍之间是劳务关系而不是劳动关系，于法无据，本院不予支持。福佳公司与彭如志之间建立的是劳动关系还是劳务关系？福佳公司是否应当支付彭如志双倍劳动工资及违法解除劳动合同的赔偿金？本院认为，根据法律规定，未达到法定退休年龄的内退人员与新的用人单位发生用工争议，应当按照劳动关系处理。本案中，彭如志系马当中学未到法定退休年龄的内退人员，至今未领取退休金，由马当中学发放工资，期间受聘于福佳公司，应当按照劳动关系处理。福佳公司于2015年3月2日聘请彭如志为炊事员，其最迟应当在2015年4月2日前与彭如志签订书面劳动合同，但直至彭如志于2015年7月3日向彭泽县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请时，福佳公司仍没有与彭如志签订劳动合同，故按照法律规定，福佳公司应当支付彭如志自2015年4月2日至2015年7月3日间未签订书面劳动合同而支付的双倍工资4500元（1500元/月×3个月）。福佳公司在无证据证明与彭如志合法解除劳动关系的情况下，福佳公司应当承担违法解除与彭如志劳动关系的责任。彭如志要求福佳公司赔偿因违法解除劳动关系的赔偿金1500元，符合法律规定，本院予以支持。关于福佳公司主张劳动者不能同时与两个用人单位建立劳动关系，本院认为，根据法律规定，劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位工作任务造成影响，或经用人单位指出，拒不改正的，用人单位可以随时解除劳动合同。本案中，彭如志受聘于福佳公司从事炊事员工作并未对马当中学造成影响，马当中学亦无要求彭如志终止与福佳公司劳动关系，且法律并无规定劳动者不能具有双重劳动关系。故福佳公司的该主张，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第一款、第二款、第八十二条第一款、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：维持江西省彭泽县人民法院（2015）彭民一初字第1158号民事判决第一项即上诉人九江市福佳工贸有限公司于本判决生效后五日内给付被上诉人陶年珍未签订书面劳动合同的二倍工资4500元（1500元/月×3个月）维持江西省彭泽县人民法院（2015）彭民一初字第1158号民事判决第二项即九江市福佳工贸有限公司应继续履行和被上诉人陶年珍之间的事实劳动合同关系。三、增加江西省彭泽县人民法院（2015）彭民一初字第1158号民事判决第三项为：上诉人九江市福佳工贸有限公司在本判决生效之日起五日内支付上诉人彭如志未签订劳动合同的双倍工资4500元、违法解除与彭如志的劳动合同赔偿金1500元，合计6000元。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，共计20元，由上诉人九江市福佳工贸有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  罗柳军审判员  江龙浔审判员  周 君二〇一六年八月三十日书记员  黄 勇