福建省南平市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）闽07民终7号上诉人（原审被告）：李永平，男，1973年12月2日出生，汉族，住顺昌县。上诉人（原审被告）：朱珍，女，1975年4月23日出生，汉族，住顺昌县。以上二上诉人共同委托诉讼代理人：黄辉，顺昌县“148”法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：谢丽卿，女，1978年12月3日出生，汉族，住顺昌县。原审被告：徐谦耀，男，1976年12月11日出生，汉族，住顺昌县。原审被告：张志强，男，1963年7月8日出生，汉族，住顺昌县。上诉人李永平、朱珍因与被上诉人谢丽卿及原审被告徐谦耀、张志强民间借贷纠纷一案，不服顺昌县人民法院（2017）闽0721民初776号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李永平、朱珍上诉请求：撤销顺昌县人民法院（2017）闽0721民初776号民事判决第一项、第二项，改判驳回谢丽卿的原审诉讼请求。事实和理由：1.谢丽卿实际出借款项为38.4万元，出借时就预先扣除了1.6万元的利息。2.一审判决对利息折抵本金的计算方式错误，应当按照每个月多支付的利息折抵本金的方式计算。经计算后李永平、朱珍已经还清涉案借款的本息。谢丽卿辩称，一审已经认定了涉案借款为40万元，有借条为证。李永平、朱珍以及徐谦耀、张志强并没有按期支付利息，拖欠利息有时达半年或更久，也未归还本金。一审虽未全部支持谢丽卿的诉请，但有法有据，应予以维持。徐谦耀、张志强未作陈述。谢丽卿向一审法院起诉请求：判令李永平、朱珍、徐谦耀、张志强共同偿还借款40万元及其利息(利息按月利率2%计算，从2016年6月23日起计算至借款还清之日止)一审法院认定事实：李永平、朱珍以做生意需要资金周转为由，于2012年4月23日向谢丽卿借款40万元。当日，谢丽卿依约将款项40万元转到张志强的银行账户内。在李永平、朱珍、张志强收到款项后，即向谢丽卿出具一张《借条》。该《借条》记载：“兹有借到谢丽卿借款人民币肆拾万元整(400000元)，此据，借款人：李永平、朱珍，担保人：张志强、徐谦耀，2012.4.23。”借款后，张志强依约从2012年4月起按月利率4%标准，即每月1.6万元支付利息至2016年6月22日止，但从2016年6月23日起至今，四位被告未再支付利息。经谢丽卿多次催讨，要求李永平、朱珍还款，并要求张志强、徐谦耀承担担保责任未果。为此，谢丽卿诉至法院。另查，2014年6月18日，徐谦耀将10万元款项转账到谢丽卿的银行账户。徐谦耀与谢丽卿约定，徐谦耀所转账的10万元作为徐谦耀所占案涉债权四分之一份额的投入。之后，谢丽卿也依与徐谦耀的约定，将张志强所支付案涉债权的利息的一部分转支付给徐谦耀。谢丽卿陈述其支付几个月利息给徐谦耀，徐谦耀也陈述说有收到谢丽卿转支付利息约2万元。一审法院认为，李永平、朱珍向谢丽卿借款，有谢丽卿提供的《借条》、谢丽卿与张志强的短信记录予以证实，且李永平、朱珍和徐谦耀对此借贷关系不持异议，故双方形成了民间借贷法律关系。本案中，虽然《借条》上未明确约定借款利息，但李永平、朱珍承认张志强曾依约定，从2012年4月23日起按月利率4%向谢丽卿支付利息至2016年6月23日止。同时，徐谦耀亦在庭审中承认有收到谢丽卿转交付约2万元的利息，故可认定本案借贷双方有明确约定利息，即月利率为4%。现谢丽卿要求李永平、朱珍按月利率2%支付利息的主张，符合合同法和司法解释关于民间借贷利率不得超过年利率24%限制性规定，对此予支持。李永平、朱珍未按约定支付利息，应按约定承担还本付息的违约责任。本案借贷双方未约定借款期限，出借人谢丽卿依法可随时要求借款人李永平、朱珍归还借款。故谢丽卿要求李永平、朱珍归还借款和支付利息的主张，予支持。张志强、徐谦耀自愿对李永平、朱珍的借款承担保证责任，但双方对具体保证方式未作出约定，依据担保法相关规定，按照连带责任保证承担保证责任。故谢丽卿要求张志强、徐谦耀承担连带保证责任的主张，予支持。张志强已支付49个月利息合计78.4万元(49个月×40万元×4%)是按月利息4%支付，超过了年利率36%；对超过年利率36%部分的利息，谢丽卿应当予返还。经核算，49个月利息按年利率36%计算，应是58.8万元(49个月×40万元×3%)，谢丽卿应返还给张志强多支付的利息19.6万元(78.4万元-58.8万元)。谢丽卿主张从2016年6月23日起就未支付利息，故从该时日起至2017年9月22日止共计15个月，李永平、朱珍、张志强、徐谦耀应支付利息12万元(15个月×40万元×2%)，谢丽卿可从返还多支付的利息19.6万元中直接扣除该15个月期间应支付的利息12万元，余款7.6万元(19.6万元-12万元)予以抵扣本金，故李永平、朱珍、张志强、徐谦耀应归还的借款本金应是32.4万元(40万元-7.6万元)。关于李永平、朱珍提出的张志强实际才收到借款38.4万元，谢丽卿预扣第一个月利息1.6万元的陈述意见，因谢丽卿提供的债权凭证证明了其出借款项是40万元，该凭证上有两位借款人和两位保证人的签名确认，且张志强按40万元的基数，每月向谢丽卿支付利息1.6万元(40万元×4%)，故李永平、朱珍认为谢丽卿实际才出借38.6万元款项的意见缺乏依据，不予采纳。综上，张志强经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，可依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条(?http:?/??/?192.2.2.16:9889?/?document_elements?/?search_view?/?11661803?deid=13699786”t”_blank?)第二款、第二十六条、第二十九第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、李永平、朱珍应于本判决生效之日起五日内给付谢丽卿借款本金32.4万元及利息(按月利率2%计算，从2017年9月23日起计算至借款还清之日止)。二、张志强、徐谦耀应对李永平、朱珍的上述借款本息承担连带清偿责任；张志强、徐谦耀承担连带清偿责任后，有权向李永平、朱珍追偿。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1.谁是借款人。本院认为,李永平、朱珍主张借款人为借条上的担保人张志强，与借条所载情况不符，不予支持。一审认定借款人为李永平、朱珍是正确的，本院予以确认。2.实际出借金额。本院认为，谢丽卿主张出借40万元，李永平、朱珍认为实际只出借了38.4万元。因谢丽卿主张借款为转账支付，谢丽卿本可提交银行明细进一步佐证，但谢丽卿却不进一步提交证据补强，故谢丽卿所主张转账支付40万元，证据不充分，采信李永平、朱珍的上诉意见，即出借款项实际金额为38.4万元。3.李永平、朱珍2016年6月前是否按时按月还款1.6万元。本院认为，谢丽卿在一审中自认李永平、朱珍在2016年前一直按时还款，现二审主张李永平、朱珍有时拖欠利息达半年或者更久，但没有证据，故一审认定李永平、朱珍2016年6月前一直按时按月还款1.6万元并无不当。当事人对一审认定的其余事实无异议，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”案涉借款的月利息为4%，超出年利率36%的范围，应按照每个月多支付的超出年利率36%部分的利息立即折抵本金的方式来计算尚欠借款本息。即案涉借款本金为38.4万元，按照年利率36%第一个月应付利息为1.152万元，实际支付利息1.6万元，多支付0.448万元应折抵借款本金，第二个月初，剩余本金37.952万元。据此方式计算（具体计算方式见附表）李永平、朱珍已支付的款项足以偿还涉案借款本金及法定最高利息。一审判决确认李永平、朱珍尚有借款未归还不当，本院予以纠正。综上所述，李永平、朱珍的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销顺昌县人民法院（2017）闽0721民初776号民事判决；二、驳回谢丽卿的诉讼请求。一审案件受理费8620元，由谢丽卿负担。二审案件受理费8620元，由谢丽卿负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄晓健审 判 员 邱 翠审 判 员 黄清曙二〇一八年三月二十八日法官助理 邱方平书 记 员 赵 桑附表：时间开始本金法定最高利息实际还款应扣减本金剩余本金2012年4月384000.0011520.0016000.004480.00379520.002012年5月379520.0011385.6016000.004614.40374905.602012年6月374905.6011247.1716000.004752.83370152.772012年7月370152.7711104.5816000.004895.42365257.352012年8月365257.3510957.7216000.005042.28360215.072012年9月360215.0710806.4516000.005193.55355021.522012年10月355021.5210650.6516000.005349.35349672.172012年11月349672.1710490.1716000.005509.83344162.332012年12月344162.3310324.8716000.005675.13338487.202013年1月338487.2010154.6216000.005845.38332641.822013年2月332641.829979.2516000.006020.75326621.082013年3月326621.089798.6316000.006201.37320419.712013年4月320419.719612.5916000.006387.41314032.302013年5月314032.309420.9716000.006579.03307453.272013年6月307453.279223.6016000.006776.40300676.872013年7月300676.879020.3116000.006979.69293697.172013年8月293697.178810.9216000.007189.08286508.092013年9月286508.098595.2416000.007404.76279103.332013年10月279103.338373.1016000.007626.90271476.432013年11月271476.438144.2916000.007855.71263620.722013年12月263620.727908.6216000.008091.38255529.342014年1月255529.347665.8816000.008334.12247195.222014年2月247195.227415.8616000.008584.14238611.082014年3月238611.087158.3316000.008841.67229769.412014年4月229769.416893.0816000.009106.92220662.502014年5月220662.506619.8716000.009380.13211282.372014年6月211282.376338.4716000.009661.53201620.842014年7月201620.846048.6316000.009951.37191669.472014年8月191669.475750.0816000.0010249.92181419.552014年9月181419.555442.5916000.0010557.41170862.142014年10月170862.145125.8616000.0010874.14159988.002014年11月159988.004799.6416000.0011200.36148787.642014年12月148787.644463.6316000.0011536.37137251.272015年1月137251.274117.5416000.0011882.46125368.812015年2月125368.813761.0616000.0012238.94113129.872015年3月113129.873393.9016000.0012606.10100523.772015年4月100523.773015.7116000.0012984.2987539.482015年5月87539.482626.1816000.0013373.8274165.672015年6月74165.672224.9716000.0013775.0360390.642015年7月60390.641811.7216000.0014188.2846202.362015年8月46202.361386.0716000.0014613.9331588.432015年9月31588.43947.6516000.0015052.3516536.082015年10月16536.08496.0816000.0015503.921032.162015年11月1032.1630.9616000.0015969.04-14936.87