天津市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）二中刑终字第213号
原公诉机关天津市滨海新区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吉××，现羁押于天津市滨海新区第三看守所。
上诉人（原审被告人）王××，现羁押于天津市滨海新区第三看守所。
天津市滨海新区人民法院审理天津市滨海新区人民检�院指控原审被告人吉××犯寻衅滋事罪、原审被告人王××犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪一案，于二○一四年四月十一日作出（2014）滨港刑初字第36号刑事判决。原审被告人吉××、王××不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人吉××、王××，听取天津市人民检察院第二分院的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年1月24日上午，被告人王××乘坐许××（又名宁××，另案处理）驾驶的出租车，二人因琐事发生纠纷。当天中午13时许，许××纠集李×、王二×、孙××（已判决）持镐把窜至被告人王××位于天津市滨海新区大港中塘镇张港子村港乾里6号楼3单元202号的家中，与王××及其事先纠集的四、五名男子发生斗殴。期间，被告人王××被许××持镐把打伤，导致脾脏摘除、肋骨骨折，李×被对方持棍打伤头部。许××等人送李×去医院治疗后，又返回王××楼下，被王××纠集的人员追打后逃跑。经天津市滨海新区公安局大港分局物证鉴定所鉴定，王××的损伤程度为重伤，李×的损伤程度为轻微伤。
认定上述事实的证据有：
1、被告人王××供述，证实今年1月24号上午其租姓许的出租车去市里的时候，因为听歌把他车里的导航弄坏了，因为这件事两人发生了口角。后来到大港分开后其就回家了，到家后姓许的带着几个人去了其家，他们每个人手里拿着一根镐把，还有一个人拿着类似棒球棍之类的东西。见面后没说两句话，姓许的一棍子就打其左侧腹部一下，他还骑在其身上掐其脖子打其，后来其晕了，后面的事其就不知道了。
2、同案犯李×供述，证实2013年1月24日中午，因为小×（王××）租用许××车的时候把车上的导航仪给弄坏了，他俩在回大港的路上就打起来了。许××打电话�上其、王二×、孙××，说一起去小×家，但是尽量不动手，把导航仪的钱和车费给了就行，如果不给，让其和其他人在旁边给他助威，他自己打小×。到小×家后，许××和小×对骂起来，许××就拿着镐把闯进屋打了小×腰部一镐把，小×就倒地上了，许××就骑在小×身上，用拳头和拿着镐把的手打小×。其和其他人看见许××闯进屋，也陆续进屋，王二×和一个男青年打起来了，一个胖子抢其镐把，其二人厮打时，有人从身后给了其一棍子，打在其头上了，其当时就倒地上晕了。过了一会儿，孙××和王二×把其扶起来，许××开车拉其去医院了。
3、同案犯孙××、王二×供述，证实因为王××租用许××车的时候把车上的导航仪弄坏了，当时他俩在回大港的路上就打起来，之后俩人谁都不服谁，王××告诉许××，有本事就去他家找他，他等着。之后许××就联系其和同伙去王�×家打架了。许××打的小×，其及同伙和其他人打，李×受伤了，其和同伙就扶着李×去医院了。
4、同案犯刘××供述，证实2013年1月24日中午，许××喊他去张港子村楼群打架，看见王××等十余人追打许××等人。
5、证人葛××证言，证实2013年1月24日中午，其丈夫王××在家中被三、四名男子用镐把打伤。
6、辨认笔录，证实王××对殴打他的人进行辨认的情况。
7、病例、诊断证明及天津市滨海新区公安局大港分局物证鉴定所出具的法医学人体损伤程度鉴定书，证实王××的损伤程度为重伤，李×的损伤程度为轻微伤。
2012年6月23日23时许，被告人吉××、王××、范××（另案处理）在天津市滨海新区胜利街四化里黑龙江风味烧烤店吃饭，范××酒后出言调戏被害人李××的女友周×，双方发生矛盾。被告人吉××、范××、王××遂追赶并殴打李××及其朋友郝××。其中被告人�××持菜刀砍伤李××手臂，范××持匕首捅伤李××胸部、捅伤郝××手臂，王××持椅子殴打李××、郝××。期间被告人吉××亦被对方捅伤腹部及手臂，被告人王××被对方划伤手臂。经天津市滨海新区公安局大港分局物证鉴定所鉴定，被害人李××的损伤程度为重伤，被害人郝××的损伤程度为轻微伤，被告人吉××的损伤程度为重伤。
案发后，被告人吉××、王××被抓获归案。被告人吉××、王××各赔偿被害人李××经济损失人民币10000元，得到被害人李××的谅解。
认定上述事实的证据有：
1、被告人吉××供述，证实2012年6月23日晚上11点钟左右，因为喝酒时范××喝多了，言语调戏对方高个男子的对象，双方就吵起来了，结果就动手打起来了，其用菜刀砍人了。
2、被告人王××供述，证实2012年6月23日晚上11时左右，吉××和其女友王×、朋友范××在大港胜利街四化里黑龙江风味烧烤店吃烧烤时，因范××调戏李××女友，双方发生口角，吉××在拦架过程中因被李××捅伤而手持该烧烤店菜刀砍伤李××，范××持刀、其用塑料凳追打李××及其朋友。
3、被害人李××陈述，证实2012年6月23日23时许，其在大港胜利街四化里黑龙江烧烤店外被人用刀砍伤。
4、证人郝××证言，证实2012年6月23日，其与李××、周×及丁×去天津市滨海新区胜利街四化里黑龙江烧烤店吃饭，因周×与屋内吃烧烤的三名男子发生争执，李××与三人发生争吵。在劝架过程中，对方两名男子（除去光膀子男子之外的其他两人），分别持菜刀和尖刀出来殴打李××，其在帮忙的过程中被其中一名男子持尖刀捅伤手臂，并被光膀子男子砸伤头部，眼镜被砸掉，在逃跑之前看见李××腹部被对方捅伤。
5、证人周×证言证实，2012年6月23日，其与郝××、李××、丁×去天津市滨海新区�利街四化里黑龙江烧烤店吃饭，因其与屋内吃烧烤的三名男子发生争执，李××与三人发生争吵。在劝架过程中，对方两名男子（除去光膀子男子之外的其他两人），分别持菜刀和尖刀出来殴打李××、郝××，二人被刀砍伤。
6、证人丁×证言，证实2012年6月23日，其与郝××、李××、周×去天津市滨海新区胜利街四化里黑龙江烧烤店吃饭，因周×与屋内吃烧烤的三名男子发生争执，李××与三人发生争吵。在劝架过程中，对方三名男子追打李××及郝××，致李××和郝××受伤。
7、证人崔××证言，证实2012年6月23日晚上11时许，黑龙江风味烧烤摊屋内吃饭的三名男子和屋外的两名男子发生争吵，屋内的三名男子出来后，屋外的两名男子往后撤，后在道路中间打了起来，边打边跑。
8、证人井××证言，证实2012年6月23日晚上，其经营的黑龙江风味烧烤店有两桌男子打架，其中一桌在屋里吃饭的，有三名男子；另一桌在屋外，有两名男子。打架过程中有人使用凳子砸人，并在第二天发现其厨房里黑色的菜刀不见了，就是打架过程中被使用的菜刀。
9、辨认笔录，证实李××、郝××对吉××、王××等人的辨认情况。
10、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场的情况。
11、提取笔录及菜刀、水果刀、椅子照片，证实作案工具情况。
12、诊断证明书、住院病历和天津市滨海新区公安局大港分局物证鉴定所出具的法医学人体损伤程度鉴定书及照片，证实李××的损伤程度综合评定为重伤，其左前臂的裂创伤构成轻伤；郝××损伤程度为轻微伤；吉××胃破裂的损伤程度评定为重伤，其双上肢皮裂创的损伤程度评定为轻伤。
13、天津市公安局物证鉴定中心出具的法庭科学DNA鉴定书，证实（一）送检塑料椅子椅腿、“三刃木”水果刀柄部血�及“三刃木”水果刀刀柄、刃部拭子上检出的人体细胞DNA分型一致，且为李××的可能性大于99.99999999%。（二）送检“天匠作”菜刀柄、刃部血斑及“天匠作”菜刀柄部拭子上检出的人体细胞DNA分型一致，且为吉××的可能性大于99.99999999%。（三）送检塑料椅子上血斑检出混合DNA分型，不排除其为李××、吉××的DNA混合分型。
14、天津市公安局物证鉴定中心补充法庭科学DNA鉴定书，证实经“全国公安机关DNA数据库应用系统”检索比对，本案津公技鉴字（2012）第08232号《法庭科学DNA鉴定书》中送检铁椅子椅面上血斑上检出的DNA分型，与“王××”在D8S1179等15个STR基因座的DNA分型一致，即该血斑为“王××”的血的可能性大于99.99999999%。
15、和解协议，证实被告人吉××、王××各赔偿李××10000元，李××请求对吉××、王××从轻处罚。
16、天津市滨海新区公安局大港分局胜利派出所出具的情况说明，证实吉××、王××等人寻衅滋事案件中，案发后王××畏罪潜逃，2013年2月4日由于吉××主动提供线索揭发检举，民警在天津市河西区骨科医院将王××抓获。
本案综合证据有：
1、证人葛××证言，证实王××两年来给大港分局刑警队的民警王涛提供案件线索侦破案件。
2、天津市滨海新区公安局大港分局六大队民警王涛工作笔记，证实2013年4月10日，被告人王××在取保候审期间协助民警王涛辨认孙某某，并提供该犯罪团伙成员的详细情况。
3、刑事判决书，证实孙某某等人因抢劫罪、盗窃罪已被判刑。
4、天津市滨海新区公安局大港分局刑侦六大队出具的证明，证实王××系大港分局特勤人员，且协助六大队侦破案件。
5、户籍证明，证实被告人吉××、王××犯罪时已达到负刑事责任年龄。
6、刑事判决书、释放证明，证实王××有前科犯罪。
7�案件来源及抓获经过，证实本案的案发及被告人王××、吉××均系被抓获归案。
上述证据均经当庭举证、质证，与二被告人的供述一致，足以认定。
原审法院依据上述事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第六十四条，第六十七条第三款，第六十八条，第六十九条第一款的规定，认定：一、被告人吉××犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人王××犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年。二、案获菜刀一把、折叠刀一把、凳子二把予以没收。
原审被告人吉××、王××不服，均以量刑过重为由提出上诉。
天津市人民检察院第二分院认为，本案事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，二上诉人的上诉理由不能成立，建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人（原审被告人）王××与许××因琐事发生纠纷，许××遂纠集他人持械与事先纠集他人并在家等待许××的王××进行斗殴，造成上诉人王××重伤，李峰轻微伤后果的事实清楚。
以上事实有上诉人王××供述，同案犯李×、孙××、王二×供述，证人葛××、刘××证言，辨认笔录，病例、诊断证明，法医学人体损伤程度鉴定书等证据证实。
原审判决认定范××酒后出言调戏被害人李××的女友，双方发生矛盾，后范××与其一起的上诉人（原审被告人）吉××、王××追赶并持械殴打被害人李××及其朋友郝××，造成被害人李××重伤、郝××轻微伤、上诉人吉××重伤的事实清楚。
以上事实，有上诉人吉××、王××供述，被害人李××陈述，证人郝××、周×、丁×、崔××、井××�言，辨认笔录，现场勘查笔录、现场图、现场照片，提取笔录及菜刀、水果刀、椅子照片，诊断证明书、住院病历和天津市滨海新区公安局大港分局物证鉴定所出具的法医学人体损伤程度鉴定书及照片，法庭科学DNA鉴定书及补充鉴定书，情况说明，和解协议等证据予以证实。
本案的综合证据有案件来源及抓获经过，证人葛××证言，工作笔记，刑事判决书、释放证明，证明，户籍证明等。
故本案证据来源合法、客观真实，能够相互印证，确实充分，本院予以确认。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，上诉人王××纠集他人并参与斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪；上诉人吉××、王××随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。上诉人王××犯有数罪，应数罪并罚。原审判决认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。关于二上诉人量刑过重的上诉理由，经查，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款的规定，聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或管制；第二百九十三条第一款第（一）项的规定，随意殴打他人，情节恶劣，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。原审法院综合考虑二上诉人的犯罪事实、性质、情节，并充分考虑上诉人王××在聚众斗殴罪中系被动斗殴，且被打成重伤，上诉人王××、吉××在寻衅滋事中系被动参与，上诉人吉××被打成重伤，此外二上诉人能够如实供述犯罪事实，均具有立功情节，且有悔罪表现、积极赔偿被害人损失并取得谅解，上诉人王××有前科等情节，所作量刑在幅度之内，并无不当。故二上诉人所提量刑过重的上诉理由，依据不足，本院不予支持。天津市人民检察院第二分�的意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵国峰
审 判 员 周 虹
代理审判员 梁 云
二〇一四年六月十日
书 记 员 张 铮