湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂宜昌中民一初字第00415号原告杨科力。委托代理人高喜阳，湖北三峡律师事务所律师。特别授权代理。委托代理人颜和平，湖北三峡律师事务所律师。特别授权代理。被告宜昌阳光妈妈文化传播有限公司，住所地宜昌市伍家中南路32号。法定代表人诚燕燕，该公司董事长。被告诚燕燕。上述二被告的共同委托代理人李倩，湖北光谷律师事务所律师。特别授权代理。原告杨科力与被告宜昌阳光妈妈文化传播有限公司（以下简称阳光妈妈公司）、诚燕燕民间借贷纠纷一案，本院于2014年11月3日立案受理后，依法组成由审判员车志平担任审判长，审判员刘俊、代理审判员邓宜华参加的合议庭进行审理。本院于2015年5月8日、5月11日公开开庭审理了本案。经本院公告送达开庭传票，原告杨科力的委托代理人颜和平，被告阳光妈妈公司、诚燕燕的委托代理人李倩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨科力诉称：2013年11月4日，阳光妈妈公司因资金周转需要向杨科力借款贰佰万元整（￥：2000000）元，合同约定借款期限为陆个月，自2013年11月4日至2014年5月4日，具体时间以实际放款之日。如阳光妈妈公司不按合同约定的期限归还本金的，自借款之日，按同期银行贷款利率的4倍承担违约金。因阳光妈妈公司违约致使原告采取诉讼方式实现债权的，阳光妈妈公司除偿还借款本息外，还应当承担原告为追索借款支出的律师费、差旅费及其他实现债权的费用。诚燕燕对上述借款本息、违约金及实现债权的费用承担连带责任保证。合同签订后，原告依约于2013年11月4日履行了合同义务。借款到期后，原告多次要求被告偿还借款，但被告一直未履行还款义务。故原告诉至法院，请求判令：1、阳光妈妈公司偿还原告借款本金贰佰万元整（￥：2000000）元，支付违约金480000元（从借款发生之日起截止起诉之日止）；2、诚燕燕对阳光妈妈公司的上述还款及支付义务承担连带清偿责任；3、由二被告承担本案诉讼费用。原告杨科力为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：证据组一：被告身份证信息，证明被告主体适格。证据组二：《借款及抵押担保合同》，证明：1、原告向被告阳光妈妈公司出借200万元，借款期限从2013年11月4日起至2014年5月4日止，借款已到期，被告应偿还原告借款；2、被告未按合同约定偿还借款，应按合同约定自借款发生之日，按同期银行贷款利率4倍承担违约金。3、被告诚燕燕对上述借款、违约金及实现债权的费用承担连带责任保证。证据组三：电子转账凭证、对私活期存款明细账、收条，证明：2013年11月4日，原告向被告阳光妈妈公司出借了款项，被告阳光妈妈公司出具收条。被告阳光妈妈公司、诚燕燕辩称：本案借款属实，但实际出借人是邹聪。原告对阳光妈妈公司的债权已转化为邹聪对宜昌博文国际学校的股权，请求驳回原告的诉讼请求。被告阳光妈妈公司、诚燕燕辩为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：证据组一：诚燕燕与李祥龙电话录音、建行宜昌东山支行账单、2014年8月29日邹聪承诺书，证明：本案中实际借款人为邹聪，杨科力只是邹聪在银通公司的执行人，且本案借款实际上约定了利息。证据组二：《资产转让协议书》、《经营权转让协议书》、2013年3月15日民办非企业单位登记证书、博文学校装修工程一览表，证明：阳光妈妈公司于2012年12月24日整体收购博文国际学校，且借款发生之时，诚燕燕兼为博文国际学校及阳光妈妈公司法定代表人。诚燕燕向邹聪的200万借款用于博文国际学校翻新。整组证据证明实际借款人为博文学校。证据组三：2013年11月4日《借款抵押及担保合同》、2013年11月4日《股权质押合同》、2013年11月4日股权设立登记通知书、2014年3月15日《章程》、2014年3月28日《民办非企业单位章程核准表》、2014年4月9日股权出质注销登记通知书，证明：杨科力与阳光妈妈公司借款合同备注约定若合同到期，阳光妈妈公司还清贰佰万元整后，该合同取消抵押，双方到工商变更取消股权抵押手续。后双方确有到工商局办理股权出质注销登记；邹聪对博文学校200万的债权及30万利息实际上已经转化为邹聪在博文学校51.12%的股权，该债权实际上已不存在。经庭审质证，被告阳光妈妈公司、诚燕燕对原告杨科力提供的上述证据的真实性均无异议，但认为原告杨科力不是本案的实际借款人，原告杨科力对阳光妈妈公司的债权已转化为邹聪对宜昌博文国际学校的股权。原告杨科力对被告阳光妈妈公司、诚燕燕提供的证据组一中的电话录音的真实性有异议，认为系证人证言，证人应出庭作证，且不能证明原告不是实际出借人；对帐单的真实性不持异议，但认为与本案没有关联性；对承诺书的真实性无法确定；对被告提交的证据组二的真实性不持异议，但认为与本案没有关联；对被告提交的证据组三中的《借款及抵押担保合同》、《股权质押合同》、股权设立登记通知书、股权出质注销登记通知书的真实性不持异议，但对被告所要证明的内容有异议，股权注销并不能证明被告实际偿还了原告200万元借款；对章程、民办非企业单位章程核准表的真实性不持异议，但认为与本案没有关联性。对上述证据，经本院审查认为：对原告杨科力提供的三组证据因被告均无异议，且对本案借款事实具有重要的证明作用，本院予以采信。对被告阳光妈妈公司、诚燕燕提交的电话录音缺乏完整性和直接性，也没有其他证据相印证，且原告对该证据的真实性和关联性均持有异议，故本院不予采信；对被告提供的其他证据，因原告对其真实性不持异议，本院予以认定，其关联性本院将结合其他证据进行分析。经本院审理查明，2013年11月4日，原告杨科力与被告阳光妈妈公司签订了《借款及抵押担保合同》，合同约定：被告阳光妈妈公司因资金周转需要向原告杨科力借款贰佰万元整（￥：2000000）元，借款期限为陆月，自2013年11月4日至2014年5月4日，具体时间以实际放款之日；如被告阳光妈妈公司不按合同约定的期限归还本金的，自借款之日，按同期银行贷款利率的4倍承担违约金；因被告阳光妈妈公司违约致使原告采取诉讼方式实现债权的，被告阳光妈妈公司除偿还借款本息外，还应当承担原告为追索借款支出的律师费、差旅费及其他实现债权的费用；被告诚燕燕对上述借款本息、违约金及实现债权的费用承担连带责任保证。原告杨科力于2013年11月4日通过中国建设银行向被告阳光妈妈公司在湖北银行宜昌石板溪支行的账户转账200万元。被告阳光妈妈公司向原告杨科力出具了《收条》内容为：“今收到杨科力借款人民币现金（大写）贰佰万元整，即（小写）￥：2000000.00元。借款人宜昌阳光妈妈文化传播有限公司2013年11月4日”，该收条有被告阳光妈妈公司的盖章及被告诚燕燕的签名和按捺的指印。2013年11月4日，被告诚燕燕、案外人刘生训与原告杨科力签订了《股权质押合同》，约定为确保上述借款协议的顺利履行，被告诚燕燕、案外人刘生训以其阳光妈妈公司投资的100%股权作质押；同日，双方在宜昌市工商行政管理局办理了股权出质登记；2014年4月9日，宜昌市工商行政管理局根据被告诚燕燕、案外人刘生训的申请办理了股权出质注销登记。本院认为：一、关于借款事实。2013年11月4日，原告杨科力与被告阳光妈妈公司签订了《借款及抵押担保合同》，系合同双方当事人真实意思表示，且合同内容不违反法律强制性规定，本院依法确认为有效。原告杨科力通过银行向被告阳光妈妈公司的账户转账200万元，被告阳光妈妈公司向原告杨科力出具了收条，上述合同、转款凭证、收条能够相互印证本案借款事实的发生。现被告阳光妈妈公司未及时偿还借款，原告杨科力据此起诉请求被告阳光妈妈公司、诚燕燕偿还借款，对该请求本院予以支持。二、关于原告杨科力对阳光妈妈公司的债权是否已转化为邹聪对宜昌博文国际学校股权的问题。被告阳光妈妈公司、诚燕燕辩称原告杨科力对阳光妈妈公司的债权已转化为邹聪对宜昌博文国际学校的股权。债转股或是债权转让、债务承担都需要原债权人或原债务人与第三人达成合意。现被告没有提供债权转为股权的任何协议，虽然提供了《股权质押合同》及股权出质登记和股权出质注销登记等证据，但此证据不能直接证明质押及出质系债转股所导，即不排除其他因素使然。三、关于违约金。《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条规定：“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。”违约金与利息均是对借款合同违约行为的损失补偿形式，有限度的体现惩罚性，因此违约金的不能超过银行同期贷款利率四倍。本案中，借贷双方在借款合同中约定如被告阳光妈妈公司不按合同约定的期限归还本金的，自借款之日按同期银行贷款利率的4倍承担违约金。现原告主张按照银行同期贷款利率四倍的标准计算违约金，要求被告支付违约金480000元（从借款发生之日起截止起诉之日止），依据充分，本院予以支持。四、关于保证责任。原告杨科力与被告阳光妈妈公司签订的《借款及抵押担保合同》约定被告诚燕燕对案涉借款本息、违约金及实现债权的费用承担连带责任保证。合同对担保范围、担保方式进行了明确约定。据此，被告诚燕燕应依约对本案被告阳光妈妈公司向原告杨科力的借款及违约金承担连带保证责任。综上，原告杨科力与被告阳光妈妈公司之间存在合法的借贷关系，借贷双方对违约金的支付条件和标准也进行了约定，担保协议约定被告诚燕燕对案涉债务承担带保证责任。现被告阳光妈妈公司未及时偿还借款，原告杨科力据此起诉请求被告阳光妈妈公司、诚燕燕偿还借款并支付违约金，对该请求本院予以支持。双方未能在本院的主持下达成调解协议。据此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百九十八条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告宜昌阳光妈妈文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨科力偿还借款本金200万元，并支付违约金480000元（从借款发生之日起计算至起诉之日止）。二、被告诚燕燕对被告宜昌阳光妈妈文化传播有限公司的上述义务承担连带清偿责任。三、驳回原告杨科力的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费26640元，由被告宜昌阳光妈妈文化传播有限公司、诚燕燕负担（原告已预交的上述费用，在执行中由被告一并支付给原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院，并按《诉讼费用交纳办法》的规定预交上诉案件受理费（湖北省高级人民法院的开户行：中国农业银行武汉市东湖支行。户名：湖北省财政厅非税收入财政专户。银行帐号：05×××69-1。用途：不服湖北省宜昌市中级人民法院（2014）鄂宜昌中民一初字第00415号民事判决）。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。审判长车志平审判员刘俊代理审判员邓宜华二〇一五年六月五日书记员袁昌芹