内蒙古准格尔旗人民法院
民 事 判 决 书
（2015）准民初字第285号
原告严瑞鹏，男，1980年8月1日出生，现住甘肃省天水市。
委托代理人程相凯，北京市大嘉律师事务所律师。
被告江苏南通二建集团有限公司，住所地江苏省南通市启东市人民中路683号。
法定代表人陈建年，系该公司董事长。
委托代理人高洪新，江苏扬子江律师事务所律师。
被告准格尔旗百会巨业商贸有限责任公司，住所地内蒙古鄂尔多斯市准格尔旗大路新区。
法定代表人王德胜，系该公司董事长。
委托代理人王英，系该公司驻工地甲方代表。
被告何卫东，男，1971年8月5日出生，现住内蒙古准格尔旗。
被告疆生，男，1971年5月9日出生，现住内蒙古呼伦贝尔市。
原告严瑞鹏诉被告江苏南通二建集团有限公司（以下简称南通二建公司）、被告准格尔旗百会巨业商贸有限责任公司（以下简称百会巨业公司）、何卫东、疆生承揽合同纠纷一案，本院于2015年2月6日立案受理后，依法适用简易程序由代理审判员高晓辉于2015年4月7日公开开庭进行了审理。原告严瑞鹏及其委托代理人程相凯，被告南通二建公司的委托代理人高洪新、被告百会巨业公司的委托代理人王英到庭参加了诉讼。因案情复杂，本案转为普通程序，由代理审判员高晓辉担任审判长，代理审判员薛慧玲，人民陪审员案鹏飞组成合议庭于2015年7月15日再次开庭进行了审理。原告严瑞鹏追加疆生、何卫东为本案被告。原告严瑞鹏及其委托代理人程相凯，被告南通二建公司的委托代理人高洪新、被告百会巨业公司的委托代理人王英、被告何卫东、被告疆生的委托代理人何卫东到庭参加了诉讼。被告何卫东、疆生申请对准格尔旗创业大厦二次结构的工程量及造价进行鉴定，本院经由鄂尔多斯市中级人民法院委托内蒙古九洲工程项目管理有限责任公司对上述工程量进行鉴定，因被告疆生、何卫东未按照九洲公司的要求提供纸质版图及缴纳鉴定费用，本案于2016年3月3日再次开庭审理。原告严瑞鹏及其委托代理人程相凯，被告南通二建公司的委托代理人高洪新、被告百会巨业公司的委托代理人王英、被告何卫东、被告疆生的委托代理人何卫东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告严瑞鹏诉称，2011年11月18日，被告百会巨业公司将准格尔旗中小企业创业大厦项目发包给被告南通二建公司。2013年4月24日被告南通二建公司与原告严瑞鹏签订《准格尔创业大厦二次结构承揽合同》，将该项目的二次结构劳务分包给原告严瑞鹏。合同约定：工程建筑面积43650平方米（暂定），单价每平米110元，总工程款4801500元。工程款支付方式：单项工程完工后，经验收合格后，首次拨款以12层为节点，按照完成工程量的60%拨付，二次拨款为工程整体竣工验收后进行拨付60%，剩余余款待质监站竣工验收合格后3个月内支付。工程期限：自2013年4月25日开工至2013年7月15日完工。
合同签订后，原告严瑞鹏按约定履行合同义务，并进行了合同外劳务。经确认，原告严瑞鹏与被告南通二建公司未签订工程前已经完成的砌体部分工程款价款为150000元，按照合同约定工程总价款为4651500元，原告严瑞鹏未完成工程部分247900元。现创业大厦已经投入使用，被告南通二建公司只支付原告严瑞鹏3851000元，剩余712600元未付。被告百会巨业公司是发包方，应当在欠付工程价款范围内承担连带责任，故请求人民法院判决：1、被告南通二建公司支付原告工程款712600元及利息损失（利息自起诉之日起按银行同期贷款利率计算至支付全部工程款之日止），被告准格尔旗百会巨业公司在欠付工程价款范围内承担连带责任；2、本案诉讼费由二被告负担。原告严瑞鹏提交《准格尔创业大厦二次结构承揽合同》、《准格尔旗创业大厦施工总承包合同》、工资表、《二次结构甩项工程量清单》、2015年1月前拍的工程现场照片、录音材料、（2014）准民初字第1755号民事判决书对其主张予以证明。
被告南通二建公司辩称，原告严瑞鹏的诉讼请求和事实理由均不能成立，理由如下：1、原、被告之间没有合同关系；2、即便原、被告有合同关系，原告严瑞鹏诉状中表明二次付款要在竣工后进行，被告南通二建公司已经支付的款项超过了60%，而原告严瑞鹏没有提供整体竣工验收合格的证据，不符合合同付款条件；3、被告南通二建公司没有在法定时间收到原告严瑞鹏提供的证据。综上请求驳回原告的诉讼请求。被告南通二建公司提交《工程项目承包责任书》对其主张予以证明。
被告百会巨业公司辩称，被告百会巨业公司发包给被告南通二建公司了，和原告严瑞鹏没有关系，原告百会巨业公司应付的工程款已经按照合同的约定付给被告南通二建公司。
被告疆生、何卫东辩称，原告严瑞鹏是二次结构部分工程的实际施工人，但现在整体工程未验收也未结算。被告疆生、何卫东已经支付原告严瑞鹏工程款3918500元，有现金支付，也有通过被告南通二建公司东鑫公司项目部账户转账。被告疆生、何卫东不认可郭岩松签字的《准格尔旗创业大厦二次结构承揽合同》。被告疆生、何卫东出示郭岩松出具的证明、严瑞鹏一案情况说明、二次结构劳务队2013年未完工程量清单、交通银行进账单、农业银行业务回单、建设银行转账凭条、借款单、2012年郝开成二次结构劳务队创业大厦二次结构工程实际完成量一览表、砌墙、砌柱工程量清单和砌柱明细、记账凭证对其主张予以证明。
经审理查明，2011年6月20日，被告百会巨业公司将准格尔旗中小企业创业大厦项目发包给被告南通二建公司。被告南通二建公司的子公司东鑫建设工程有限公司将该工程转包给被告疆生、何卫东。被告疆生、何卫东雇佣的员工郭岩松于2013年4月24日以江苏南通二建集团有限公司准旗创业大厦项目部的名义与原告严瑞鹏签订《准格尔创业大厦二次结构承揽合同》。合同约定：原告严瑞鹏承揽建设施工图纸范围内的二次结构相应工程。承包方式为：劳务扩大分包，建筑平米造价一次性包死每平米110元；工程建筑面积43650平方米（暂定）；工程款支付方式：单项工程完工后，经验收合格后，首次拨款以12层为节点，按照完成工程量的60%拨付，二次拨款为工程整体竣工验收后进行拨付60%，剩余余款待质监站竣工验收合格后3个月内支付。工程期限：自2013年4月25日开工至2013年7月15日完工。合同签订后，原告严瑞鹏对该工程中1-3层的部分砌体及4-20层砌体，1-20层除3层4个房间的抹灰，4-19层的垫层等工程进行施工。被告疆生、何卫东支付原告严瑞鹏工程款3851000元。该工程至本判决确定之日尚未竣工验收。以上事实有原告严瑞鹏、被告南通二建公司、被告百会巨业公司、被告疆生、何卫东的陈述及原告严瑞鹏提交的《准格尔创业大厦二次结构承揽合同》、《准格尔旗创业大厦施工总承包合同》、被告南通二建公司提交的《工程项目承包责任书》等证据在案证实。
本院认为，本案的争议焦点是原告严瑞鹏主张的欠付工程款是否是最终结算的价款，应当由哪一被告承担欠付工程款的给付责任。本案中，被告南通二建公司作为涉案工程的承包方，未履行《施工总承包合同》的义务，将该合同的权利义务全部转包给没有施工资质的被告疆生、何卫东，法律规定禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位，被告南通二建公司的转包行为属于无效行为。原告严瑞鹏与被告南通二建公司项目部签订的《准格尔创业大厦二次结构承揽合同》，虽约定是劳务分包，但实质上是被告何卫东、疆生将二次结构工程分包给没有资质的个人，亦属无效合同，合同虽无效，但原告严瑞鹏进行施工的事实存在，原告严瑞鹏主张按照该合同约定的单价和施工面积计算出工程总价，扣减合同约定的已经完成的砌体部分150000元和未完成的甩项工程，但在《二次结构承揽合同》中，对于工程总面积43650平方米约定的是暂定面积，并约定工程价款的支付方式是按照工程进度支付，但原告严瑞鹏并未按照合同约定的进度进行施工。对于工程结算的情况，原告严瑞鹏提交《二次结构劳务队甩项工程量清单》证明，该清单中载明“以上工程量属实，工程量单价由疆总核实，郭岩松2014.11.9”的字样，可见对于甩项清单的工程价款实际未最终确定，原告严瑞鹏主张的工程款计算方法不符合实际情况，对于原告严瑞鹏完成的工程量应当据实结算，从原告严瑞鹏提交的证据来看，没有能够充分证明其具体施工工程量的证据，也没有承包方或发包方对其具体施工工程量的确认。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。因此，对于原告严瑞鹏要求被告南通二建公司、被告百会巨业公司支付所欠工程款的请求，本院不予支持。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条判决如下：
驳回原告严瑞鹏的诉讼请求。
案件受理费10926元（原告已预交10926元），由原告严瑞鹏负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。
审 判 长 高晓辉
审 判 员 薛慧玲
人民陪审员 安鹏飞
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 刘 丹
本案援引法条
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。