江苏省射阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）射刑再初字第00001号
原公诉机关江苏省射阳县人民检察院。
再审被告人许某。
辩护人虞银春，江苏天全律师事务所律师。
原审被告人张某，无业，原本县黄沙港龙泉浴室服务员。
江苏省射阳县人民检察院指控再审被告人许某、原审被告人张某犯容留卖淫罪一案，本院于2009年10月12日作出的（2009）射刑初字第0358号刑事判决发生法律效力后，再审被告人许某以原审判决事实不清，证据不足；量刑畸重为由，向盐城市中级人民法院提出申诉。2015年3月21日，盐城市中级人民法院以（2014）盐刑监字第0039号函，交本院审查处理。本院于2015年12月17日，作出（2015）射刑监字第00002号再审决定，决定本案由本院另行组成合议庭进行再审；再审期间不停止原判决的执行。本院依法另行组成合议庭，不公开开庭审理了本案。江苏省射阳县人民检察院指派检察员宋楠楠出庭履行职务，再审被告人许某及其辩护人虞银春，原审被告人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审中，江苏省射阳县人民检察院指控：被告人许某于2006年7月至9月间，伙同被告人张某在其经营的龙泉浴室内，容留卖淫女戴某卖淫100余起，非法获利人民币3000余元。据此认为，被告人许某、张某的行为构成容留卖淫罪，应分别追究其刑事责任。被告人张某在共同犯罪中系从犯。
原审查明：被告人许某于2006年7月至同年9月间，伙同被告人张某（服务员）在其负责经营的射阳县黄沙港龙泉浴室内，容留卖淫女戴某卖淫100起左右，非法获利人民币3000元左右。
原审认定上述事实的证据有：被告人许某、张某供述，证实其于2006年7月至9月间容留戴某卖淫的经过情况与证人戴某、孙某证言相印证与原审查明的事实一致；接受刑事案件登记表等证据进一步证明案件事实。
原审认为：被告人许某、张某为他人卖淫提供场所，情节严重，其行为已构成容留卖淫罪，公诉机关指控被告人许某、张某犯容留卖淫罪的事实和罪名成立，本院应予支持。被告人许某、张某，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人许某起主要作用应按其所参与的犯罪处罚；被告人张某起次要、辅助作用，系从犯，依法减轻处罚。案发后，被告人许某、张某认罪态度较好，均可酌情从轻处罚。本院于2009年10月12日作出（2009）射刑初字第0358号刑事判决：一、被告人许某犯容留卖淫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元。二、被告人张某犯容留卖淫罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三万元（已预交）。
再审中，江苏省射阳县人民检察院指控再审被告人许某、原审被告人张某的犯罪事实及法律适用意见与原审相同。
再审被告人许某不认可起诉书指控的犯罪事实。其辩护人提出的辩护意见为：原审认定许某容留卖淫的事实不清，证据不足；原审判决量刑不当，请求对许某从轻处罚。
再审查明：再审被告人许某于2006年7月至同年9月间，伙同原审被告人张某（服务员），在其负责经营的射阳县射阳港龙泉浴室内，容留戴某卖淫及服务活动，获利3000元左右。
另查明，再审判决生效后，因再审被告人许某的女儿未满一周岁，尚在哺乳期间，本院作出暂予监外执行六个月的决定（从二ΟΟ九年十月二十七日起至二Ο一Ο年四月二十六日止）。暂予监外执行期限届满前，再审被告人许某以其患病为由，向本院提出延长监外执行的申请，本院审查后认为其不符合监外执行的医学条件，于2010年7月8日作出收监执行决定，2013年6月20日至21日期间，江苏省射阳县公安局对再审被告人许某执行收监，经入所前检查发现其怀孕，故未送看守所羁押。2013年6月21日，江苏省射阳县看守所以再审被告人许某怀孕为由不予收押，建议变更强制措施。同日，本院作出暂予监外执行决定（从二Ο一三年六月二十一日起至二Ο一三年十二月二十日止）。2013年12月21日，再审被告人许某因怀孕向本院申请延长暂予监外执行期限。同日，本院作出延长暂予监外执行决定（从二Ο一三年十二月二十一日起至二Ο一四年六月二十日止）。2014年5月9日，再审被告人许某以其子尚在哺乳期为由，向本院申请延长暂予监外执行期限。2014年6月17日，本院作出延长监外执行决定（从二Ο一四年六月二十一日起至二Ο一五年三月二十日止）。2015年3月12日，本院作出收监执行决定，将再审被告人许某收监执行剩余有期徒刑三年九个月二十五天，刑期从收监之日起计算。2015年3月27日，本院作出（2015）射刑执字第00013号刑事裁定，刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即二Ο一五年三月二十七日起（羁押之日）至二Ο一九年一月二十日止。
本院认为：原审认定再审被告人许某容留戴某卖淫100起左右，非法获利3000元左右，仅有再审被告人许某、原审被告人张某的供述，戴某的陈述，孙某的证言，没有其他证据予以佐证，其中容留卖淫获利多少无法分清，原审认定非法获利3000元左右依据不足，以“情节严重的”格次判处再审被告人许某有期徒刑六年，量刑偏重。
再审被告人许某、原审被告人张某，系共同犯罪。在共同犯罪中，再审被告人许某起主要作用应按其所参与的犯罪处罚；原审被告人张某起次要、辅助作用，系从犯，依法减轻处罚。
综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条之规定，判决如下：
一、维持本院（2009）射刑初字第0358号刑事判决的第二项，即“被告人张某犯容留卖淫罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三万元”；
二、撤销本院（2009）射刑初字第0358号刑事判决的第一项，即“被告人许某犯容留卖淫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元”；
三、再审被告人许某犯容留卖淫罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从原审判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ο一五年三月二十七日起，扣除监外执行的二年二个月五日，至二Ο一六年十月二十一日止。罚金已预交。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王 红
审 判 员 侯建伟
代理审判员 陈志娴
二〇一六年八月二十六日
书 记 员 丁青青
附录法律条文
1.《中华人民共和国刑法》
第三百五十九条引诱、容留、介绍他人卖淫的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。
引诱不满十四周岁的幼女卖淫的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
2.《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，有原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。