贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0115民初2318号原告：贵州千景土地科技有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区安云路8号3-2-2-4号，统一社会信用代码91520100770570552B。法定代表人：谭伟华，职务总经理。委托诉讼代理人：覃海龙，国浩律师（贵阳）事务所律师，执业证号15201201210490349。被告：贵州天下图信息技术有限公司，住所地贵州省贵阳市贵阳国家高新技术产业开发区金阳科技产业园创业大厦B288室，统一社会信用代码91520115090328498N。法定代表人：关鸿亮，职务董事长。委托诉讼代理人：吴大志，贵州黔成起智律师事务所律师，执业证号15201201110798264。委托诉讼代理人：王义奇，贵州黔成起智律师事务所实习律师。原告贵州千景土地科技有限公司（以下简称千景科技公司）与被告贵州天下图信息技术有限公司（以下简称天下图技术公司）服务合同纠纷一案，本院2016年7月20日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告千景科技公司的委托诉讼代理人覃海龙、被告天下图技术公司的委托诉讼代理人吴大志到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告千景科技公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原被告双方签订的《三都县农村土地承包经营权确权登记颁证1:2000航空摄影测量项目合同书》；2、判令由被告向原告返还499,800元；3、判令由被告向原告支付违约金704,178元；4、判令本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2015年9月30日，被告与原告签订了《三都县农村土地承包经营权确权登记颁证1:2000航空摄影测量项目合同书》，被告承接原告三都县农村土地承包经营权确权登记颁证1:2000航空摄影测量项目航测业务，根据合同约定，被告应在2016年2月20日之前完成并提交三都县全县区域内2380k㎡的1:2000数字正射影像图（DOM），如被告无故延误测绘成果完成时间的，每延误1日应按合同总金额的3‰支付违约金。原告根据合同将第一期款项499,800元支付给了被告，但被告至今未对该项目开展航测，经原告多次催促被告履行相应合同义务，但被告至今仍未开展航测工作，延误时间达到141天以上。原告认为，原告与被告之间签订的《三都县农村土地承包经营权确权登记颁证1:2000航空摄影测量项目合同书》真实有效，原告按照该合同的约定将第一期款项支付给了被告，但被告至今仍未按照合同约定对合同项目开展航测工作，且经原告多次催促，被告仍不履行相关合同义务，已构成根本性违约，并已严重影响到原告相关工作的开展，根据法律规定，原告有权解除合同，并要求被告退还已支付给被告的第一期款项，并承担违约责任。原告为维护自身利益，特依法提起诉讼，望判如所请。被告天下图技术公司辩称，第一，原告的起诉没有事实和法律依据，且不符合法定程序，其诉请应该予以驳回。理由如下：首先，双方签订的合同第五条有约定，如果发生争议应该通过仲裁，但是原告起诉了；其次，原告的起诉没有事实依据，被告不存在违约，双方虽签订了合同约定了履行的时间，但是造成合同标的没有交付的原因不在被告，而是由于国家法律法规、政策、天气等不可抗力因素造成合同履行出现障碍，因此被告不存在违约的行为。原告起诉要求解除合同及要求被告承担违约责任，没有法律依据支撑，因此原告的起诉及诉请应该予以驳回。第二，从被告举证和客观事实来说，航测对天气的要求是众所周知的事实，而且双方在合同的履行条件，在技术规范里面有标准，这些标准都是取决于天气状况，而作为贵州这边的气候变化很大，原被告签订合同的时间内，大多数都是在降雨，没有下雨都是云层很厚的天气，而航测不能有云层的影响，因此天气的原因是影响合同不能履行的原因，属于不可抗力因素。此外，航测需要受到国家法律法规的影响，而三都县正好处于有两个军队管辖的区域，这是一个客观事实，成都军区和广州军区合并为南部作战区，这也是个客观事实，国家发布的新闻信息，不需要去证明真实性，是客观存在的。而航测必须取得军队的批准以后才能去进行这个片区的飞行，而南部作战区的整合时间就是原被告履行合同的期间，这是被告不能控制的因素，是国家法律上面的问题，属于不可抗力的一部分。还有，被告方进行航测必须取得这个地区的批准，三都县属于南部作战区的管辖范围，南部作战区从2016年2月份成立之日到2016年5月12日止，批复正式下来之前，被告不能在三都县进行航测，飞机是不能进行飞行的，因此原告和被告签订的合同虽然是真实有效的合同，但是在遇到天气变化、军区整合等客观因素的影响，导致被告不具有履行合同的客观条件，因此被告在合同履行中不存在违约，即使存在违约，也具有合同法规定的不可抗力免责条件。第三，双方签订的合同约定的违约责任计算方式过重，远超过法律标准。本院经审理认定事实如下：2015年10月9日，贵州省三都水族自治县农村工作局与原告签订《三都水族自治县农村土地承包经营权确权登记颁证航空摄影和数字正射影像图制作服务采购项目合同书》（以下简称《服务采购合同》），原告为履行该合同，于2015年9月30日与被告签订《三都县农村土地承包经营权确权登记颁证1:2000航空摄影测量项目合同书》（以下简称《航空摄影测量合同》），约定在2016年2月20日前完成并提交三都县全县区域内1：2000数字正射影像图（DOM）。该《航空摄影测量合同》第二条技术规范标准条款2.2.1条对航摄基本技术要求进行了规定，此外，双方还在第三条对单价及结算方式进行约定：“本次合同单价为（按照航测覆盖面积计算）700元/km2。总金额人民币大写：壹佰陆拾陆万陆仟元整，小写……1）甲方（指原告）首先支付乙方（指被告）进场费30%，人民币大写：肆拾玖万玖仟捌佰元整……2）乙方提供甲方的有数字影像块拼图后3个工作日内，甲方支付乙方20%……”。第五条双方约定“1）在项目实施过程中，如有自然灾害或天气不满足航飞要求、政府行为、社会异常事件等不能预见、不能避免、不能克服的不可抗力事件，使乙方无法进行项目作业或导致工期延误，甲乙双方另行协商并写入补充条款。2）……3）因本合同所发生的任何争议，双方协商调解不能达成一致时，可申请仲裁委员会仲裁。……”双方还约定了其他权利义务。上述《航空摄影测量合同》签订后，原告在2015年11月9日通过银行转账方式向被告支付了约定的首期款项499,800元，之后，被告开始进行合同约定的航测义务。因2015年10月至2016年2月期间，满足航摄影像质量要求的晴好天气较少，加之摄区周边民航机场较多，航摄只有在民航飞机数量较少的时间段方可进行作业，致使被告未能在合同约定的时间完成并提交三都县全县区域内1：2000数字正射影像图（DOM），再之后，因成都军区和广州军区合并为南部作战区，航摄区域又正处于该军队管辖区域内，航摄需经军队批准，被告为履行合同义务，委托海南亚太通用航空有限公司逐级向中国民用航空西南地区管理局、南部战区联合参谋部作战局等部门申请航摄所需飞行任务，并在2016年5月10日取得民航西南地区管理局通用航空处下发的《关于同意海南亚太通用航空有限公司执行航空摄影飞行任务的批复》。因被告迟迟不能向原告交付航摄资料，原告为履行其与三都水族自治县农村工作局签订的《服务采购合同》，在2016年5月12日与案外人贵州黔农土地资源有限公司（以下简称黔农公司）签订《贵州省航空摄影项目测绘合同》，由原告委托黔农公司完成贵州省三都县区域1：2000的无人机航空摄影工作，双方约定合同总价238万元，黔农公司需在2016年7月30日向原告提供所有正射影像。2016年7月15日，黔农公司向原告移交了三都县数字航空摄影项目成果资料，7月19日，原告向黔农公司支付了航摄进度款119万元。此期间，三都水族自治县农村工作局在2016年6月16日向原告发出《关于提供三都县农村土地承包经营权确权登记颁证航空摄影影像图片成果的通知》，要求原告“务必于2016年6月20日前向我局提供三都县农村土地承包经营权确权登记颁证航空摄影影像图片成果资料。否则……”。原告认为被告未按双方合同约定完成航摄任务并向原告提交航摄影像资料，存在违约情形，且原告已另外委托黔农公司完成了航摄任务并得到航摄影像资料，故与被告签订的《航空摄影测量合同》已无继续履行必要，因此请求解除该合同并要求被告退还已经收取的首期款499,800元，同时要求被告承担违约责任支付违约金，而被告认为其一直在积极履行合同，未能按时完成航摄任务并向原告提交航摄影像资料是因天气、政策、国家法律法规等多方面不可抗力原因导致，被告并不存在违约情形，且双方有约定在不可抗力原因下导致合同不能履行不承担责任。双方为此发生争议，原告遂诉至本院。本院认为，本案争议的焦点有以下几点，第一，原、被告双方于2015年9月30日签订的《三都县农村土地承包经营权确权登记颁证1:2000航空摄影测量项目合同书》是否存在解除的条件；第二，被告是否存在违约情形，应否承担违约责任。关于焦点一，《中华人民共和国合同法》第九十四条对合同的法定解除条件进行了规定，就本案而言，首先，原、被告双方签订的《航空摄影测量合同》系出于双方自愿，内容不违反国家法律、行政法规强制性规定，是合法有效的合同；其次，原告与被告签订《航空摄影测量合同》的目的在于履行原告与贵州省三都水族自治县农村工作局签订的《服务采购合同》，而该《服务采购合同》对原告提交航摄影像成果资料的时间有限制，因此被告未能按《航空摄影测量合同》如期履行其自身义务，必将导致原告签订的《服务采购合同》无法按期履行；再次，原告在被告迟迟不能向其提交航摄影像资料的情况下，另行委托他人完成了本应由被告完成的合同义务并取得了航摄影像资料，则其与被告之间签订的《航空摄影测量合同》已无继续履行的必要。综合上述原因，对于原告要求解除与被告于2015年9月30日签订的《三都县农村土地承包经营权确权登记颁证1:2000航空摄影测量项目合同书》这一诉请，本院依法予以支持。对于焦点二，经查，被告在履行《航空摄影测量合同》过程中虽然存在未如期履行其合同义务的情形，但并非被告主观故意拖延，而是因合同履行过程中遇到的天气、政策等多方面原因导致的客观履行不能，但在其因天气等客观原因导致不能如期履行合同义务时，并没有及时通知原告，以便让原告及时采取其他措施减轻可能导致的损失，现原告用比和被告签约时更高的合同价格与他人另行签订合同用以完成本应由被告完成的合同义务，事实上给原告造成了损失，此外，双方在合同中对于因不可抗力导致合同履行不能的后果是约定另行协商，而不是约定此种情形下免除被告责任，因此被告客观存在违约情形，仍然应当承担违约责任。现本院确认原、被告双方签订的《航空摄影测量合同》被解除，则根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，结合本案实际情况，被告应将已经收取的499,800元合同价款退还原告，此项诉请本院依法予以支持；对于原告诉请的违约金704,178元，系按双方合同约定每延误一日按合同总金额3‰按141天计算，被告对此提出约定的违约责任计算方式过重，远超过法律标准的意见，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”的规定，本案中，原告的实际损失事实上是和黔农公司签订的合同（238万元）与和原告签订的合同（166.6万元）之间的合同价款差价，也即714,000元，从原告提交的证据来看，原告尚未向黔农公司全额支付合同价款238万元，也即是否已经产生了714,000元的损失尚不确定，结合本案情况，对于被告提出的约定过高的意见本院予以采纳，原告的此项诉请，本院酌情支持20万元。庭审中，被告提出双方在合同中约定在发生争议时可申请仲裁委员会仲裁，但原告却向法院提起诉讼，因此不符合法定程序，本院认为，双方虽在合同中约定了仲裁条款，但根据《中华人民共和国仲裁法》第十八条“仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。”的规定，双方合同中该仲裁条款并没有约定申请仲裁的仲裁委员会具体是哪一家，属于约定不明，且也无证据证实原、被告双方就此进行了协商并达成补充协议，因此该仲裁条款属无效约定，原告向法院提起诉讼并未违反法律规定。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”、第九十三条第三项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；”、第九十七条、第一百一十四条、第一百一十八条“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。”，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决如下：一、解除原告贵州千景土地科技有限公司与被告贵州天下图信息技术有限公司于2015年9月30日签订的《三都县农村土地承包经营权确权登记颁证1:2000航空摄影测量项目合同书》；二、被告贵州天下图信息技术有限公司于本判决生效之日起五日内，退还原告贵州千景土地科技有限公司向其支付的合同价款499,800元；三、被告贵州天下图信息技术有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告贵州千景土地科技有限公司违约金200,000元；四、驳回原告贵州千景土地科技有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取7817.5元（原告预交15635元），由原告贵州千景土地科技有限公司负担3，283.5元，被告贵州天下图信息技术有限公司负担4,534元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在法律文书规定履行期间的最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审判员 李 丽二〇一七年八月三日书记员 迟莹莹