山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁08民终4511号
上诉人（原审被告）山东一山建工集团有限公司，住所地山东省泰安市岱岳区满庄镇石膏工业园，组织机构代码16652005-7。
法定代表人赵兴文，董事长。
委托代理人张董，山东一山律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈永存，男，1967年3月21日出生，汉族，农民，住微山县。
委托代理人刘裕用，山东畅通律师事务所律师。
原审被告杨中海，男，1966年11月3日出生，汉族，农民，住微山县。
原审被告王龙军，男，1970年6月4日出生，汉族，农民，住微山县。
原审被告李化勤，男，1964年4月25日出生，汉族，农民，住微山县。
上诉人山东一山建工集团有限公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服微山县人民法院（2014）微民初字第1609号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，被告一山公司设立山东一山建工集团有限公司微山分公司。山东一山建工集团有限公司微山分公司承揽微山县璎轩实验学校工程，将部分工程分包给被告王龙军、李化勤，被告王龙军、李化勤又将部分工程分包给被告杨中海，被告杨中海雇佣原告陈永存从事砌墙工作。2014年1月14日，原告陈永存在工作中从二楼摔下，身体受到损害。其后，原告陈永存被送往微山县人民医院住院治疗。经诊断，原告陈永存构成创伤性脾破裂、腰椎骨折、头部外伤、颈部挫伤。原告陈永存于同年3月3日出院，共住院48天。住院期间的费用由被告王龙军缴纳。另查明，2014年9月18日，枣庄正平司法鉴定所根据原告陈永存的申请出具司法鉴定意见：被鉴定人陈永存的伤残程度参照《职标》为7级1处、9级2处，参照《道标》评定为8级1处、9级1处，误工期、营养期、护理期分别评定为120日、75日、60日。本案审理过程中，被告一山公司申请重新鉴定。2015年6月18日，山东大舜司法鉴定所出具司法鉴定意见：被鉴定人陈永存创伤性脾破裂后行脾切除术鉴定为8级伤残；其误工期、营养期、护理期为150日、90日、90日。又查明，原告陈永存摔伤的施工现场没有安全防护设施。被告王龙军、李化勤、杨中海均没有从事建筑行业的相应资质。原告陈永存没有从事建筑行业的从业资质。
原审法院认为：原告陈永存跟随被告杨中海从事砌墙工作，双方之间形成雇佣关系，原告陈永存为雇员，被告杨中海为雇主。原告陈永存作为被告杨中海的雇员，在提供劳务时身体受到损害，被告杨中海作为雇主，应当承担赔偿责任；原告没有从事建筑业的相应资质，并且在高处作业时未尽到注意自身安全的义务，也应承担相应责任。综合本案案情，本院酌定被告杨中海承担90%的赔偿责任，原告陈永存自行承担10%的损失。被告一山公司承揽工程后明知被告李化勤、王龙军没有从事建筑行业的相应资质，而将部分工程分包给被告李化勤、王龙军，被告李化勤、王龙军将部分工程再次分包给被告杨中海，该三被告依法对原告陈永存的损失承担连带赔偿责任。被告一山公司主张其没有将工程分包，与被告李化勤、王龙军实际施工的事实不符，本院对该辩驳理由不予确认。被告一山公司以与原告之间不存在雇佣关系主张其不应承担赔偿责任于法无据，本院不予支持。原告陈永存主张的本院核定可列入赔偿范围的损失如下：1、残疾赔偿金63720元（依照2014年山东省农村居民人均纯收入10620元计算，10620元×20年×8级伤残系数30%）2、住院伙食补助费1440元（30元/天×48天）；3、护理费3000元（依照本地护工标准50元/天×原告主张的60天）；4、误工费15615.12元（按照2013年度山东省建筑业平均工资47496元计算，47496元/年÷365天×原告主张的120天）；5、营养费1125元（15元×原告主张的75天）；6、交通费酌定为500元；以上损失合计85400.12元，按照赔偿责任的划分，被告杨中海应承担76860.11元（85400.12元×90%），原告陈永存自行承担8540.01元（85400.12元×10%）。原告陈永存主张鉴定费1200元，因系其自行委托，并且被告一山公司申请重新鉴定，该费用由其自行承担。原告陈永存受雇在工作时身体受到损害,对其心理均造成了一定的损害,但其请求精神损害抚慰金人民币1万元过高,本院结合原告陈永存的伤残情况,酌定精神损害抚慰金为2000元。原告陈永存要求被告赔偿各项费共计132558元，对于超出78860.11元的部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、被告杨中海于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈永存住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、交通费共计76860.11元；二、被告杨中海于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈永存精神损害抚慰金2000元；三、被告王龙军、李化勤、山东一山建工集团有限公司对上述第一、二项的费用承担连带赔偿责任；三、驳回原告陈永存的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2951元，原告陈永存负担1179元，被告杨中海、王龙军、李化勤、山东一山建工集团有限公司负担1772元。
宣判后，上诉人山东一山建工集团有限公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要理由是：一审判决认定事实不清，判决错误。被上诉人受雇于一审被告杨中海从事砌墙工作，在雇佣期间受到伤害，作为雇主的一审被告杨中海对其赔偿是无可非议的，但判决上诉人对被上诉人受到伤害的赔偿承担连带责任，让人费解。上诉人与被上诉人之间既没有雇佣关系，也没有其他任何合同关系，上诉人不是被上诉人提供劳务的受益人，一审判决上诉人承担连带赔偿责任不当。一审法院认为上诉人将承包的工程分包给一审被告李化勤、王龙军，与事实不符，没有任何法律依据，上诉人从未将承接的工程分包给没有资质的个人施工。
被上诉人陈永存辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人将工程分包给一审被告，一审被告不存在相应的资质，上诉人应当与一审被告承担连带赔偿责任。上诉人的上诉请求没有证据证实，不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告杨中海述称，没有我的什么事，我只是路过，我就给我邻居说了一句有个活，邻居就叫着几个人去了，人不是我找的，我不应当承担责任。
原审被告王龙军述称，李化勤从上诉人公司接的活，我干的李化勤接的活，被上诉人不是我找的，是李化勤找的。医疗费我出了2000元先看病，我垫付了五次，说垫付之后再给上诉人要。干的是公司的活，公司防护不到位有责任，应当承担赔偿责任。
原审被告李化勤未作答辩。
二审查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。
本院认为，本案二审阶段争议的焦点问题是：上诉人山东一山建工集团有限公司是否应当承担连带赔偿责任。被上诉人陈永存在一审中提交的涉案工程的照片，结合原审被告王龙军、李化勤的答辩意见，及王龙军垫付医疗费的事实，可以证实被上诉人陈永存在微山县璎轩实验学校工程工作时受伤。上诉人认可微山县璎轩实验学校工程系其承包，但其主张并未将工程分包给没有建筑资质的个人，不应当承担连带赔偿责任。本院认为，上诉人作为涉案工程的承包人，有责任提供证据证实涉案工程是否转包、由谁具体施工，但上诉人没有提供任何证据予以证实。而被上诉人陈永存在涉案工程的工地上受伤是客观事实，因作为个人的杨中海是陈永存的雇主，从证据的优势原则考虑，原审法院据此认定上诉人将涉案工程转包给了没有施工资质的个人，并承担连带赔偿责任，并无不妥，应予维持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1772元，由上诉人山东一山建工集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 史海洋
代理审判员 韩 飞
代理审判员 许贵梅
二〇一六年十二月二日
书 记 员 刘 丹