西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民一终字第00651号
上诉人（原审被告）江苏建兴建工集团有限公司，住所地江苏省盐城市大庆东路8号。
法定代表人ＸＸ强，董事长。
委托代理人姜殿龙，男，汉族。
被上诉人（原审原告）北京天元伟业模板有限公司西安分公司，住所地西安市灞桥区洪庆工业园58号。
负责人雷从亮，总经理。
委托代理人张强，男，汉族。
原审被告江苏建兴建工集团有限公司陕西分公司，住所地西安市碑林区红缨路9号11702号。
负责人姜殿龙，总经理。
委托代理人李忠民，男，汉族。
原审被告渭南玉洲房地产开发有限公司，住所地渭南市临渭区渭河大街西段。
法定代表人杨国庆，总经理
委托代理人童明慧、张敏莉，陕西圣拓律师事务所律师。
上诉人江苏建兴建工集团有限公司（以下简称建兴公司）因与被上诉人北京天元伟业模板有限公司西安分公司（以下简称天元公司）、原审被告江苏建兴建工集团有限公司陕西分公司（以下简称建兴陕西分公司）、原审被告渭南玉洲房地产开发有限公司（以下简称玉洲公司）租赁合同纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2013）灞民初字第03275号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人建兴公司的委托代理人姜殿龙、被上诉人天元公司的委托代理人张强、原审被告建兴陕西分公司的委托代理人李忠民、原审被告玉洲公司的委托代理人童明慧参加了诉讼。本案现已审理终结。
2013年10月31日天元公司诉至原审法院称，建兴陕西分公司于2011年3月20日与其签订建筑模板租赁合同，约定租赁其86系列大模板及配件，用于建兴陕西分公司承揽的“渭南玉洲花园3号、4号楼”工程。双方在合同中已明确约定了租赁物名称、规格、日租金、运输方式、租金支付、结算及违约责任等内容。其按照合同约定及施工现场的要求向建兴陕西分公司提供了租赁物。经双方书面确认4号楼租金为332871元、4#楼租赁物丢失、损坏清理费用为48878.66元；3号楼租金为523291.26元，其中227110.89元双方已书面确认、3号楼租赁物丢失损坏清理费用为84816.96元。本合同建兴陕西分公司应付款项总额为989857.88元。根据租赁合同第七条第4款“租金支付：……退板前付至已发生租赁费的80%，余款在退板后60天内结清”的约定，建兴陕西分公司并未按上述合同约定履行付款义务。从签订合同起至2011年10月10日，建兴陕西分公司付款累计仅180000元，至今尚欠809857.88元（其中租金676162.26元、租赁物丢失、损坏清理费用133695.62元）未付；依据退货单可知，建兴陕西分公司退还4号楼租赁物为2011年10月9日，参照租赁合同约定，建兴陕西分公司应自2011年10月9日前支付4号楼租金的80%，即332871元×80%=266296.8元，但建兴陕西分公司未足额付款，构成违约。根据合同第十条第1款“承租方应按合同约定承担支付押金、租金、维修费及赔偿，逾期拖欠，每日交纳违约金1000元，延误每超过一个月，加罚违约金1万元（以上不论违约数量或数额，违约金为固定值）”的约定，自2011年10月10日至2013年10月31日，逾期付款752天（25个月），违约金为：752天×1000元／天＋25月×10000元／月=1002000元。4号楼租赁费余款建兴陕西分公司未按合同约定在退板后60天结清，4号楼末次退板时间为2011午12月10日，建兴陕西分公司自2012年2月11日至2013年10月30日，已逾期付款628天（20个月），违约金为：628天×1000元／天＋20月×10000元／月=828000元。依据退货单可知，建兴陕西分公司开始退还3号楼租赁物的时间为2013年8月16日，参照合同第七条第4款约定，建兴陕西分公司应在2013年8月16日前支付3#楼租金的80%，即523291.26元×80%=418633元，但建兴陕西分公司未足额付款，构成违约，自2013年8月17日至2013年10月31日，建兴陕西分公司已逾期付款76天（2个月），违约金为76天×1000元／天＋2月×10000元／月=96000元，综上所述，建兴陕西分公司逾期付款产生违约金共计1926000元，其只主张200000元。建兴陕西分公司的违约行为，给其经营带来巨大损失。为维护其合法权益，请求依法判令：1、建兴公司、建兴陕西分公司、玉洲公司支付租金676162.26元；2、建兴公司、建兴陕西分公司、玉洲公司支付租赁物丢失、损坏清理费用133695.62元；3、建兴公司、建兴陕西分公司、玉洲公司支付违约金200000元；4、本案受理费及保全费由建兴公司、建兴陕西分公司、玉洲公司承担。
建兴公司及其陕西分公司承认玉洲公司挂靠其公司对涉案的4#楼建筑工程实际施工属实。辩称对于涉案之3号楼施工，玉洲公司未挂靠其公司施工，该楼在施工中所产生的租赁费及其损失与其无关，应驳回天元公司对其主张的该部分诉讼请求。
玉洲公司承认挂靠于建兴陕西分公司在其施工中承租天元公司模板及尚欠部分租赁费属实。辩称，其实际施工的工程已于2012年5月12日责令停工，其项目部已通过打电话方式通知天元公司拉回模板，天元公司拒绝拉走，故其主张的租赁费不实。天元公司接到电话通知拉走租赁物起至租赁物实际归还期间的租赁费不应计算。天元公司主张的违约金过高，对于扩大的损失部分应由其自行承担。
原审法院经审理查明，天元公司与建兴陕西分公司渭南玉洲花园项目部（以下简称玉洲项目部）于2011年3月20日签订租赁合同一份，约定：项目部承租天元公司大模板、小挂架及楼梯踏步。大模板每平方米每天1.05元、小挂架每套每天0.45元、楼梯踏步每步每天160元（包死价）。承租方（玉洲项目部）应在合同签订后三日内预付租赁物押金叁万元，提货前再付伍万元整，逾期付款，发送或提取租赁物的时间相应顺延。租赁暂定为150天，实际承租时间不足150天，按150天计算收取租金，超过150天，按实际承租期计算并收取租金。本合同4号楼暂定为2011年3月20日开始发货，3号楼暂定为2011年4月30日开始发货，承租方必须在发货前提前五天付款并以书面形式通知出租方，否则发货时间顺延至实际发货之日。由出租方负责运送租赁物至施工现场，运费由出租方承担，承租方负责租赁物进场后吊卸并承担吊卸费用。由承租方负责退还租赁物至出租方所在地西安市灞桥区洪庆工业园，运费由承租方承担，租赁物（大模板及配件）应配套退还。如大模板退还后，附件超过7天仍不退还，则按天元模板、配件维修赔偿标准收取租费。本工程中途付款一次付已发生租费的80%，退板前付至已发生租费的80%，余款在退板后60天内结清。出租方在模板和配件运回完毕后及时向承租方提供结算单，承租方在收到结算单后7个工作日内应予确认，逾期视为默认。租赁期限届满，承租方应在按照本合同约定时间及数额支付租赁费后将租赁物清理干净全部退还至出租方厂内，否则出租方有权拒绝接受，租金继续计算。租赁物退还时，应由双方材料人员一起检查验收，如有损坏、报废、丢失等，按天元模板、配件维修赔偿标准，由承租方承担维修费用、并赔偿相应损失（标准件允许有8%的损耗）。如清灰混凝土直径小于3cm不收取清理费，混凝土直径超过3cm-6cm收取清理费3元／㎡，超出6cm以外则按天元模板公司维修赔偿标准执行。承租方应按合同约定及时支付押金、租金、维修费及赔偿，逾期拖欠，每日交纳违约金1000元，延误事实每超过一个月，加罚违约金1万元（以上不论违约数量或数额，违约金为固定值）。承租方指定王彬琨为模板系列产品接收、结算负责人，其签字有效。如承租方未按约定安排指定的接收人签收出租方提供的收、发货及结算单据，或指定的签收人发生变化，承租方没有书面通知出租方的，其实际签收人签字生效等合同内容。同时，由天元公司及玉洲项目部盖章确认天元模板维修赔偿标准一份。合同签订后，天元公司自2011年3月21日起向玉洲项目部交付租赁物。2011年11月30日，天元公司与玉洲项目部签字确认：2011年3月29日至同年8月27日期间玉洲花园4号楼的租赁费为197429.47元。2011年12月29日，天元公司与玉洲项目部签字确认：2011年8月26日至同年12月9日期间玉洲花园4号楼的租赁费为135441.53元。2011年12月29日，天元公司与玉洲项目部签字确认：租赁物差额统计表及丢失赔偿表，租赁物丢失应赔偿48878.66元。2011年8月15日，天元公司向玉洲项目部承建的玉洲花园3号楼提供大模板等租赁物，2011年11月30日，天元公司与玉洲项目部签字确认：2011年8月15日至2012年1月11日期间玉洲花园3号楼的租赁费为107660.79元，2012年7月9日，天元公司与玉洲项目部签字确认：2012年1月12日至同年6月30日期间的租赁费为119450.1元。玉洲项目部分别于2013年8月16日、28日将其施工的3号楼承租的租赁物退还给天元公司，天元公司于2013年9月25日向玉洲项目部出具2012年7月1日至2013年8月28日3号楼后期模板结算单，载明租赁费为296180.37元，同时出具差额统计表及丢失赔偿表，载明租赁物丢失损失为84816.96元，玉洲项目部以其多次通知天元公司拉走其租赁物，该期间的租赁费不应再计算为由拒绝签字确认。截止2011年10月10日，承租人分三次共支付租赁费180000元。承租人逾期违约付款天数为1456天。截止2013年8月28日，尚欠租赁费676162.26元、租赁物丢失、损坏维修费为133695.62元。另查明，2008年7月6日，建兴陕西分公司（甲方）与杨国庆（乙方）签订工程施工内部承包协议书，约定，杨国庆对外统称“江苏建兴建工集团有限公司西安（陕西）分公司下属工程处（或项目部）”，甲、乙双方原有的隶属关系和企业性质不变，各自实行独立核算、自负盈亏（乙方按协议足额缴纳甲方施工管理费）。即乙方挂靠甲方对玉洲花园4#楼实际施工。2011年5月10日，玉洲公司与建兴公司签订陕西省建设工程施工合同，约定：玉洲公司将其开发的玉洲花园4号住宅楼发包给建兴公司完成。2013年12月11日，玉洲公司与建兴陕西分公司签订补充协议约定，渭南玉洲花园工地为甲方（玉洲公司）以乙方（建兴公司）名义施工。……渭南工地所发生的劳务费、材料费、周转材料费等费用由甲方直接支付给相应单位，与其无关。渭南工地总包方的税金由乙方负责开具外经证，外经证的费用由甲方支付给乙方，营业税由甲方直接支付给当地税务部门，与乙方无关，并将完税证明交与乙方。
原审法院经审理认为，天元公司与玉洲项目部签订的租赁合同，系其双方真实意思表示，玉洲项目部虽不具备法人资格，但建兴公司、建兴陕西分公司、玉洲公司对该合同的真实性均予认可，故该租赁合同，内容合法，依法应予保护。双方应当严格按照合同约定享受权利、履行义务。天元公司已履行了交付租赁物的义务，玉洲项目部未按时支付租赁费，系违约行为，除支付尚欠的租赁费外，还应对其丢失、损坏的租赁费承担赔偿责任，并支付违约金；根据租赁合同“承租方应按合同约定及时支付押金、租金、维修费及赔偿，逾期拖欠，每日交纳违约金1000元，延误事实每超过一个月，加罚违约金1万元”的约定，违约金实际计算数额过高，但天元公司仅主张200000元，于法有据，应予支持。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。……分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，由于建兴陕西分公司不具备法人资格，玉洲项目部与天元公司因租赁合同所产生的债务应由建兴公司承担。故天元公司要求建兴陕西分公司承担民事责任，于法无据，不予支持。渭南玉洲花园4号住宅楼建设工程，由杨国庆挂靠于建兴陕西分公司进行实际施工，但玉洲公司与建兴陕西分公司签订补充协议，约定渭南玉洲花园工地由玉洲公司挂靠于建兴公司进行实际施工，是对渭南玉洲花园工地3号、4号住宅楼实际施工人为玉洲公司的追认，故玉洲公司应与被挂靠人建兴公司连带支付天元公司租赁费、违约金及赔偿租赁物丢失、损坏维修的损失。故建兴公司辩称玉洲公司仅挂靠其对玉洲花园4号住宅楼实际施工，与上述补充协议相悖，不予采信。根据租赁合同“租赁期限届满，承租方应在按照本合同约定时间及数额支付租赁费后将租赁物清理干净全部退还至出租方厂内，否则出租方有权拒绝接受，租金继续计算。租赁物退还时，应由双方材料人员一起检查验收，如有损坏、报废、丢失等，按天元模板、配件维修赔偿标准，由承租方承担维修费用、并赔偿相应损失”的约定，租赁物使用完毕后，建兴公司及玉洲公司负有将租赁物退还至天元公司处的义务，非由天元公司拉走，建兴公司、玉洲公司急于履行退还租赁物的义务，产生租赁费，责任自负，故建兴公司、玉洲公司辩称其租赁物使用完毕后，天元公司拒绝拉走，不应计算该期间的租赁费，不予采信；天元公司计算的租赁费及租赁物丢失、损坏赔偿费用符合合同约定，予以支持。西安市灞桥区人民法院于2014年3月17日，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十六条及《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决：一、本判决生效后十日内，被告江苏建兴建工集团有限公司、渭南玉洲房地产开发有限公司连带支付北京天元伟业模板有限公司西安分公司租赁费676162.26元；二、本判决生效后十日内，被告江苏建兴建工集团有限公司、渭南玉洲房地产开发有限公司连带赔偿北京天元伟业模板有限公司西安分公司模板丢、损失费133695.62元；三、本判决生效后十日内，被告江苏建兴建工集团有限公司、渭南玉洲房地产开发有限公司连带支付北京天元伟业模板有限公司西安分公司违约金200000元；四、驳回北京天元伟业模板有限公司西安分公司要求江苏建兴建工集团有限公司陕西分公司支付租赁费、租赁物损失及违约金之诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费17835元，保全费5000元原告已预交。该诉讼费用由渭南玉洲房地产开发有限公司、江苏建兴建工集团有限公司连带承担，连同上述应付之款一并给付原告。
上诉人建兴公司不服上述判决，向本院提起上诉称，玉洲花园项目部是建兴公司的项目部，还是玉洲公司的项目部，一审认定不清，判决违反合同相对性原则，诉争租赁合同的签订主体与责任承担人混乱不清。建兴分公司只承揽了渭南玉洲花园项目的4号楼施工工程，未承揽3号楼的施工工程，3号楼是否拖欠钢模板租赁费以及拖欠租赁费与建兴公司无关，一审法院以2013年12月11日玉洲公司与建兴陕西分公司签订补充协议，以判定建兴公司对未挂靠施工的3号楼亦负连带清偿责任，于法无据。天元公司主张模板搁置一年期间的租金没有事实和法律依据。2012年5月12日工地被迫停工，项目部已经及时通知退板，未及时退板系天元公司原因。退还模板需要出租方协商、配合，出租方须提前准备好放置场地等才能完成。2012年7月12日玉洲项目部通过与天元公司业务员王二龙交涉要求其通知该方公司做好退还模板的准备，但天元公司却表示若收回模板其公司一时将无法找到合适的放置场地。至此，模板的退还事宜便被天元公司压了下来，该扩大损失部分不应其公司承担。对于2012年7月12日以后租赁物的租费和丢失、损坏、清理费等扩大损失部分天元公司也无权主张。违约责任是一种填平式的补偿责任，根据我国现行合同法的规定，违约金应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。一审在审理本案时，天元公司既未举出损失的具体数字，200000元违约金也无计算依据，不应支持。请求：1、二审法院撤销西安市灞桥区人民法院（2013）灞民初字第03275号民事判决书，依法改判；2．判令本案一、二审超出改判部分的诉讼费由天元公司承担。
被上诉人天元公司针对上诉人建兴公司的上诉答辩称，合同主体经法院庭审调查，查阅当事人合同原件、询问合同履行情况，江苏公司对在合同上签章的真实性予以认可，对盖章这一事实也认可，有一审庭审笔录可以佐证。合同第二条第4款明确约定的租赁物所使用的工程名称为渭南玉洲花园3号、4号楼，故建兴公司应承担全部责任。建兴公司无视双方在合同中第六条第5款的约定：“……由承租方负责退还租赁物至出租方所在地西安市灞桥区洪庆工业园，运费由承租方承担”，这条合同约定明确了退还租赁物的责任是承租方的，并不是建兴公司所述的应该出租人去拉回租赁物，只要承租人按照合同约定及时退还租赁物就根本不存在所谓的扩大损失一事，承租人不退还租赁物，出租人按照合同约定计收租金符合客观情况的。故并不存在所谓损失扩大的情形，出租人只是按照合同约定计收合理的租金而已。关于违约金，双方在合同中约定了相关的违约条款，建兴公司、玉洲公司不按照合同约定履行相应的合同义务，在这种情况下，理应按照合同约定承担相应的违约责任。天元公司主张的违约金也是符合相关法律规定的，不存在过高的情形。建兴公司的上诉请求，没有任何的依据，也不符合双方合同的约定，请求依法驳回其上诉请求，维持原判。
原审被告玉洲公司述称，其公司同意建兴公司的意见。租金应该计算至2012年7月12日，对于之后扩大的损失，应由天元公司自行承担。
本院经审理查明，原审判决查明的事实属实。另查明，天元公司与建兴公司玉洲花园项目部签订的建筑模板租赁合同第十一条第2款约定“为了保护双方利益，双方应互相校验法人营业执照并提供企业法人营业执照副本的复印件（盖章），有委托代理人负责的应交付法人委托书。承租方如不能及时提供企业资质及对委托代理人的授权，发送标的物的时间相应顺延”。天元公司在向建兴公司玉洲花园项目部交付租赁物时，建兴公司玉洲花园项目部尚未依约提供相应企业营业执照或法人委托书。2014年5月28日，天元公司收到玉洲花园3号楼模板1.536平方米，楼梯模板9步两套，价值共计4280元。
本院认为，天元公司与建兴公司玉洲花园项目部签订的建筑模板租赁合同，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，合同各方应依约履行相应的合同义务。本案争议的焦点为，建兴公司是否应与玉洲公司连带承担本案所涉租赁合同项下玉洲花园3号楼的相应合同责任。本案所涉《建筑模板租赁合同》第十一条第2款约定：“为了保护双方利益，双方应互相校验法人营业执照并提供企业法人营业执照副本的复印件（盖章），有委托代理人负责的应交付法人委托书。承租方如不能及时提供企业资质及对委托代理人的授权，发送标的物的时间相应顺延”。天元公司在建兴公司玉洲花园项目部未依约提供相应企业营业执照或法人委托书的情况下，即向其交付了租赁物。天元公司的行为，导致其公司与建兴公司难以在合同履行前有效的规避风险、保护各自利益，具有一定的过错。根据现有证据，建兴公司在玉洲花园项目仅中标4号楼，其公司应与玉洲公司连带承担4号楼对应的合同责任，故天元公司要求建兴公司连带承担3号楼相应合同责任的请求，依法不予支持。玉洲公司已向天元公司支付租赁费180000元，但未明确该租赁费系哪栋楼的相应费用，本院酌情认定为系对3号楼、4号楼各支付90000元，故4号楼拖欠租金为242871元，3号楼拖欠租金为433291.26元。关于违约金一节，合同约定为“承租方应按合同约定及时支付押金、租金、维修费及赔偿，逾期拖欠，每日交纳违约金1000元，延误事实每超过一个月，加罚违约金1万元”，依据该约定计算违约金数额将过高，天元公司仅主张200000元，于法有据，应予支持。按照3号楼、4号楼分别拖欠租金的比例，建兴公司应与玉洲公司连带承担的违约金数额为70000元，其余130000元由玉洲公司自行承担。另，玉洲花园项目部于2014年5月28日归还了模板1.536平方米，楼梯模板9步两套，共价值4280元，应予以扣减。综上，原审判决应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
维持西安市灞桥区人民法院（2013）灞民初字第03275号民事判决第四项；
撤销西安市灞桥区人民法院（2013）灞民初字第03275号民事判决第一项、第二项、第三项；
本判决生效后十日内，江苏建兴建工集团有限公司、渭南玉洲房地产开发有限公司连带支付北京天元伟业模板有限公司西安分公司租赁费242871元、模板丢、损失费48878.66元、违约金70000元；
本判决生效后十日内，渭南玉洲房地产开发有限公司支付北京天元伟业模板有限公司西安分公司租赁费433291.26元、模板丢、损失费80536.96元、违约金130000元；
驳回北京天元伟业模板有限公司西安分公司其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费17835元，保全费5000元北京天元伟业模板有限公司西安分公司已预交，该诉讼费用由渭南玉洲房地产开发有限公司、江苏建兴建工集团有限公司连带负担，连同上述应付之款一并给付北京天元伟业模板有限公司西安分公司。
二审案件受理费17835元，由江苏建兴建工集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 玲
代理审判员 刘 旭
代理审判员 高喜平
二〇一四年十月二十日
书 记 员 郭 旭