天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）津02民终573号
上诉人（原审原告、被告）：张伟，男，1973年1月20日出生，汉族，住天津市河北区。
上诉人（原审被告、原告）：天津安驾商务咨询服务有限公司，住所地天津自贸区（空港经济区）环河北路与中心大道交口空港商务园东区11-1，2-101-1室。
法定代表人：林惠全，经理。
委托诉讼代理人：樊欢，女，该公司职员。
委托诉讼代理人：刘志华，天津华益律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：神州优车（天津）有限公司，住所地天津自贸区（空港经济区）环河北路与中心大道交口空港商务园东区10-1，2-202。
法定代表人：王培强，经理。
委托诉讼代理人：张莹，女，该公司职员。
上诉人张伟因与上诉人天津安驾商务咨询服务有限公司（以下简称安驾商务）、被上诉人神州优车（天津）有限公司（以下简称神州优车）劳动合同纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2015）滨功民初字第3520号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张伟，上诉人安驾商务的委托诉讼代理人樊欢，被上诉人神州优车的委托诉讼代理人张莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张伟上诉请求：维持一审判决第一、二、四、五、七项，撤销一审判决第三项、第六项，改判安驾商务、神州优车支付张伟2015年4月1日至2015年7月31日工资20000元；诉讼费由安驾商务、神州优车承担。事实和理由：对于停工留薪期满后2015年5月17日至7月31日期间工资有异议，根据《天津市工伤职工停工留薪期管理办法》第六条，天津港保税区工伤科在2015年9月7日作出鉴定结论，张伟在2015年9月30日拿到鉴定结论，在此之前仍应享受停工留薪待遇，一审以天津市最低工资标准赔付没有法律依据。
安驾商务上诉请求：撤销一审判决第二、三、五项，改判安驾商务无须支付法定节假日加班费差额、工伤医疗费损失，工资差额按照2100为基数计算。事实和理由：工伤医疗期工资应当按照劳动合同约定的数额发放，法定节假日加班费已经支付。工伤医疗费问题，职工出险后应第一时间向单位提供工伤的单据，张伟未提交，该款不应由安驾商务承担。
针对张伟的上诉请求，安驾商务辩称，不同意张伟的上诉请求，应当按照劳动合同约定的2100元计算。
针对张伟的上诉请求，神州优车辩称，与张伟不存在劳动关系，不应作为被告一方。
针对安驾商务的上诉请求，张伟辩称，不同意安驾商务的上诉请求。理由：关于法定节假日工资差额是以2100元基数计算，加班事实安驾商务在一审中已经承认。医疗费问题，安驾商务未缴纳保险，导致无法申报工伤，与张伟个人是否递交材料无关。2015年4月1日至2015年7月31日工资，请法庭支持张伟的请求。
针对安驾商务的上诉请求，神州优车辩称，同意安驾商务的上诉请求。
张伟向一审法院起诉请求：1、请求判令公司与个人解除劳动合同违法，二公司与个人继续履行劳动合同；2、判令公司支付2015年2月春节加班费596.25元；3、判令公司支付个人2015年4月1日至2015年7月31日工资20000元；4、判令公司支付工伤医疗费3464元；5、判令公司支付2015年6月、7月的防暑降温费281.2元；6、本案诉讼费由公司承担。
安驾商务向一审法院起诉请求：1、请求驳回公司与张伟继续履行劳动合同的诉讼请求；2、请求驳回公司支付个人2015年4月1日至7月31日工资11650元；3、请求驳回公司支付个人2015年2月19日至20日法定节假日加班费差额260元；4、请求驳回公司支付个人2015年6月、7月防暑降温费281.2元；5、诉讼费用由个人承担。
一审法院认定事实：张伟于2015年1月28日入职安驾商务，工作岗位为驾驶员，双方签订了期限自2015年1月28日至2018年1月27日的书面劳动合同。合同上约定张伟每月基本工资为2100元，同时，合同约定实行综合计算工时制度。张伟与安驾商务均认可其工资构成为基本工资+超时补助+服务奖金+保底提成。
2015年3月31日16时45分许，张伟受安驾商务指派至西青区××王村金龙花园别墅接乘客，乘客准备乘车，张伟按照公司规定为乘客开车门时，不慎滑倒摔伤，认定工伤决定书上记载：经天津中医药大学第二附属医院诊断为：腰及右臂部软组织挫伤，右大腿内侧软组织损伤，腰部损伤，左髋损伤，右膝损伤。上述记载与张伟提供的病历记录上的记载相吻合。
张伟受伤后，天津中医药大学第二附属医院向张伟开具了2015年4月1日至2015年6月24日的建休假条。2015年4月29日，张伟通过挂号信方式将病假条寄送安驾商务，该挂号信内并未注明信内物品名称，被安驾商务拒收退回。张伟于2015年5月25日通过特快专递将病历、诊断证明、建休证明等工伤材料寄送安驾商务。该快件被安驾商务于2015年5月26日签收。同时，张伟在每次就医后，均将建休证明拍照上传工作易信群。
张伟受伤后，于2015年6月16日向天津港保税区人力资源和社会保障局提起工伤认定，该局于2015年7月22日作出津保人社[2015]0303号《认定工伤决定书》，确认张伟受到的事故伤害为工伤。同日，天津港保税区劳动能力鉴定委员会作出津保人社[2015]0303号《天津市工伤职工停工留薪期确认通知》，确认张伟停工留薪期为2015年3月31日至2015年5月16日。张伟在收到《认定工伤决定书》后，向天津港保税区劳动能力鉴定委员会申请延长停工留薪期，其申请日期已超出停工留薪期届满的日期。2015年9月7日，该鉴定委员会作出津保劳鉴[2015]0390号延长停工留薪期鉴定结论书，认定根据专家组鉴定意见，不需延长停工留薪期。
2015年6月12日，安驾商务向张伟出具解除劳动合同通知书，通知书上记载解除原因为旷工，解除依据系根据《劳动合同法》及公司管理制度约定，旷工2天及以上的，视为严重违纪。同时明确，解除劳动合同时间为2015年6月12日。
另查明，2015年5月，安驾商务为张伟补缴工伤保险。此前未为张伟缴纳保险。张伟在工伤发生前的2015年2月、3月，其应发工资为5600元每月，安驾商务已支付2015年4月工资2000元，其余未予支付。天津市2015年最低工资标准为1850元每月。
又查明，2015年2月19日张伟工作12.41小时，2月20日工作11.35小时，2月21日张伟工作13.78小时。安驾商务已支付张伟法定节假日加班费600元；
再查明，神州优车与安驾商务基于神州专车APP平台存在合作关系，双方分别为独立法人主体，且双方不存在劳务派遣关系。张伟的工资由安驾商务发放。
2015年6月18日，张伟向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，仲裁请求为:1、请求公司与个人继续履行劳动合同；2、判令公司支付2015年2月18日至2月20日法定节假日加班费596.25元；3、判令公司支付个人2015年4月1日至2015年7月31日工资20000元；4、判令公司支付工伤医疗费3464元；5、判令公司支付2015年6月、7月的防暑降温费281.2元；6、本案诉讼费由公司承担。该会于2015年10月28日作出仲裁裁决，裁定张伟与安驾商务继续履行劳动合同，安驾商务支付张伟2015年4月1日至2015年7月31日工资11650元，安驾商务支付张伟2015年2月19日至2015年2月20日法定节假日加班费260元，安驾商务支付张伟2015年6月至7月防暑降温费281.2元，同时，驳回张伟其他仲裁请求，张伟与安驾商务均不服仲裁结果，向一审法院提起诉讼。
一审法院认为，关于与张伟存在劳动关系的公司主体一节，张伟与安驾商务签订劳动合同，同时，张伟向安驾商务提供劳动并接受其管理，其工资亦由安驾商务进行发放，故张伟与安驾商务存在劳动关系。张伟主张其与神州优车亦存在劳动关系，并提供了网站截图、手机号查询记录、照片、APP截图等证据，欲予以证明。但张伟与神州优车并未签订劳动合同，同时，神州优车亦未向张伟发放工资，张伟提供的上述证据不足以证实张伟与神州优车存在劳动关系，张伟陈述的情形的存在系由于神州优车与安驾商务间的合作关系导致，张伟认为其与神州优车存在劳动关系的依据不足，同时，神州优车及安驾商务间不存在劳动派遣协议，二公司间亦不属于张伟陈述的劳务派遣关系。综上，法院认定与张伟存在劳动关系的主体系安驾商务而非神州优车，张伟主张神州优车与安驾商务承担连带责任的请求，法院无法支持。
关于安驾商务与张伟解除劳动合同是否为违法解除一节，张伟于2015年3月31日发生工伤后，即通过工作易信群上传了建休证明等材料，并将其就医的相关凭证及申请工伤的材料寄送给安驾商务。安驾商务于2015年5月26日对已注明内装工伤材料的EMS邮件进行了签收，其显然对张伟因工受伤并欲申报工伤的事实知情，故安驾商务在2015年6月12日即以旷工为由与张伟解除劳动合同显然不当。安驾商务主张需提供就医单据原件方可认定张伟病假事实成立的抗辩理由，亦无充分证据予以证实。同时，安驾商务在对张伟开具的解除劳动关系通知书上亦未写明张伟所违反公司规章制度的具体条款，应视为其未对张伟释明其与之解除劳动关系的具体理由。综上，安驾商务与张伟解除劳动合同的理由不能成立，其解除行为应认定为违法解除，现张伟当庭请求继续履行与安驾商务的劳动合同，法院对其该项诉讼请求予以支持。
关于张伟请求的法定节假日加班费一节，张伟在仲裁期间申请的系2015年2月18日至2月20日之法定节假日加班费，在本次诉讼期间调整为2015年2月19日、2月20日及2月21日之法定节假日加班费，因2015年春节法定节假日系2015年2月19日至2015年2月21日，张伟请求自2015年2月19日起算至2015年2月21日之法定节假日加班费与本次诉讼具有不可分性，依法应在本案中一并处理。2015年2月19日张伟工作12.41小时，2月20日工作11.35小时，2月21日张伟工作13.78小时。安驾商务应支付张伟法定节假日加班费1358元（2100元/21.75天/8*37.54*300%），扣除安驾商务已经支付的加班费600元，仍应支付张伟法定节假日加班工资差额758元。张伟主张加班费差额596.25元在合法范围内，法院予以确认。故对于张伟关于加班费的诉讼请求，法院予以支持。
关于张伟主张的2015年4月1日至2015年7月31日工资一节，因张伟停工留薪期为2015年4月1日至5月16日，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。张伟在工伤发生前应发工资为5600元每月，故安驾商务应支付张伟停工留薪期的工资8500元，扣除已支付的2000元，仍需支付6500元。停工留薪期满后，张伟因病未能正常提供劳动，故张伟在2015年5月17日至7月31日期间的工资，安驾商务应参照病假工资的标准，参照天津市2015年最低工资标准的80%支付张伟3700元。综上，安驾商务共应支付张伟2015年4月1日至2015年7月31日期间的工资差额10200元。张伟主张超出部分，不予支持。
关于张伟主张的防暑降温费一节，双方2015年6月至7月仍存在劳动关系，安驾商务应按照规定标准发放，根据天津市人力资源和社会保障局津人社局发[2014]103号《关于2014年度全市职工平均工资及2015年度工资福利和社会保险缴费基数标准等有关问题的通知》的相关规定，2015年6月至7月份防暑降温费合计281.2元，故对于张伟关于防暑降温费的诉讼请求，法院予以支持。
关于张伟主张的工伤医疗费损失一节，张伟在本次庭审中提交了其因工伤就医产生的医疗费发票原件及相关病历及诊断证明，经法院核对，诊断证明上记载的伤情与《认定工伤决定书》中确认的张伟工伤的伤情相吻合，发生的医药费用亦与工伤具有关联性，故对于张伟因工伤支出医疗费3464元的事实，法院予以确认。据法院向社保的调查结果，由于在张伟发生工伤时安驾商务并未为其缴纳保险，且未在事故次月及时补缴，该费用目前已无法通过补缴保险的形式通过社保进行支付，由此给张伟造成了损失，该损失理应由安驾商务负担，故安驾商务应对其主张的工伤医疗费损失3464元予以支付。综上，对于张伟主张的该项诉讼请求，法院予以支持。
一审判决：“一、天津安驾商务咨询服务有限公司与张伟继续履行劳动合同；二、天津安驾商务咨询服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付张伟2015年2月19日至2015年2月21日法定节假日加班费差额596.25元；三、天津安驾商务咨询服务有限公司本判决生效之日起五日内支付张伟2015年4月1日至2015年7月31日工资差额10200元；四、天津安驾商务咨询服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付张伟2015年6月至7月防暑降温费281.2元；五、天津安驾商务咨询服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付张伟工伤医疗费损失3464元；驳回张伟其他诉讼请求。七、驳回天津安驾商务咨询服务有限公司的诉讼请求。案件受理费收取为10元，由张伟负担3元，安驾商务负担7元。案件受理费收取为10元，由安驾商务负担。”
二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，张伟、安驾商务双方对于继续履行合同及防暑降温费均无异议，本院予以维持。张伟与安驾商务签订书面劳动合同，其又主张与神州优车之间具有劳动关系，事实依据不足，安驾商务、神州优车亦不认可双方存在劳务派遣关系，张伟主张神州优车连带承担责任，依据不足，本院不予支持。关于张伟2015年2月19日至21日的法定节假日加班费，该期间系法定节假日，一审依据该期间张伟的工作时间，计算的加班费数额为758元，并无不当，安驾商务主张已经足额支付并无依据，故差额仍应支付，张伟主张的596.25元在差额范围内，一审予以支持正确。关于2015年4月1日至2015年7月31日期间的工资，张伟被确认为工伤，停工留薪期为2015年4月1日至5月16日。该期间内原工资福利待遇不变，应发工资为5600元每月计算，期间张伟的工资应为8500元，关于2015年5月17日至7月31日期间的工资，张伟并未提前申请延长停工留薪期，按照相关规定，待劳动能力鉴定委员会鉴定后，按照鉴定结论，享受相关待遇。经劳动能力鉴定委员会鉴定，张伟不需延长停工留薪期，该期间张伟因病未能提供劳动，故一审认定安驾商务参照病假工资的标准，支付张伟3700元处理正确，扣除安驾商务支付金额，安驾商务应支付张伟2015年4月1日至2015年7月31日工资差额10200元，并无不当，张伟、安驾商务的该项上诉主张，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。关于工伤医疗费损失，在张伟发生工伤时安驾商务并未为其缴纳保险，且未在事故次月及时补缴，该费用目前已无法通过补缴保险的形式通过社保进行支付，由此给张伟造成医疗费损失应由安驾商务负担，安驾商务主张系张伟原因导致该工伤医疗费不能支付，没有事实根据，本院不予支持。
综上所述，张伟、安驾商务的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费40元，由张伟负担20元，由天津安驾商务咨询服务有限公司负担20元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵志宏
代理审判员 滕光鑫
代理审判员 王孟璐
二○二○一七年三月二十三日
书 记 员 刘 谨