江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏08民终1143号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司。
负责人李连亮，该分公司总经理。
委托代理人王春雷，山东百正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张以海。
被上诉人（原审被告）吴秀洲。
被上诉人（原审被告）刘乡邦。
原审被告何孝林。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司（以下除判决主文外简称保险公司）因与被上诉人张以海、吴秀洲、刘乡邦，原审被告何孝林机动车交通事故责任纠纷一案，不服淮安市淮阴区人民法院于2016年2月19日作出的（2016）苏0804民初476号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月12日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2015年5月28日4时40分左右，吴秀洲驾驶鲁Q492**号重型仓栅式货车沿苏3**省道由东向西行驶至8KM＋220m处，与同方向行驶的何孝林驾驶的未经登记的手扶拖拉机（后载7人）发生碰撞，造成何孝林及其乘车人王树成、龚永法、陈怀林、何孝兵、何孝祥、何孝清、何孝兵受伤和车辆损坏的交通事故，后王树成经医院抢救无效死亡。交警部门认定吴秀洲驾驶机动车夜间上道路行驶，未与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，是造成此事故的主要原因，负此事故的主要责任。何孝林未依法取得机动车驾驶证驾驶未经登记的手扶拖拉机夜间上道路行驶，车辆未按规定安装尾灯、粘贴反光标识，且违规搭载人员，也是造成此事故的原因之一，负此事故的次要责任。王树成、龚永法、陈怀林、何孝兵、何孝祥、何孝清、何孝兵对此事故无过错，不负责任。
肇事车辆鲁Q492**号重型仓栅式货车系刘乡邦从苍山县洪吉运输有限公司购买，尚未办理过户手续，刘乡邦雇佣吴秀洲驾车发生该起交通事故，吴秀洲的驾驶证为B2照，实习期至2015年7月20日，该车年检有效期至2015年7月，该车在保险公司投保交强险及商业三者险500000元，投保不计免赔，事故发生在保险期间内。
张以海受伤当日被送至淮安市淮阴医院住院治疗，支付住院医疗费8245.45元，支付门诊费用640元，住院10天，于2015年6月7日好转出院。该院出院医嘱为：休息三月，加强护理，避免长期卧床并发症等。
一审庭审中，张以海主张其损失按城镇标准进行赔偿，提供其儿子张吉龙的结婚证、其儿媳妇晁澜蕊购房合同，证明张以海在发生事故前居住在城镇。张以海陈述其在发生交通事故前其在北京跟随其侄儿从事瓦工工作，何孝林对原告该项主张亦认可，其余被告虽对张以海主张按城镇标准计算赔偿费用不予认可，未提供相反证据予以证明，故张以海提供的证据可参照城镇标准计算相关费用。
张以海主张的各项损失情况
1、医疗费：8885.45元（8245.45元＋640元），张以海提供用药清单、门诊收据予以证明，一审法院予以确认，保险公司要求扣除非医保用药的抗辩理由，未提供证据予以证明，故一审法院对保险公司该项抗辩理由不予采纳。
2、住院伙食补助费，张以海主张该项费用200元（10天×20元），不违反法律规定，一审法院予以确认。
3、营养费：张以海主张该项费用3858元，按每天38.58元计算100天，一审法院认为：因张以海未对营养期限申请鉴定，该项费用应按住院期间10天计算为385.8元，对张以海主张超出部分，一审法院不予支持。
4、护理费：张以海主张该项费用800元（10天×80元），不违反法律规定，一审法院予以确认。
5、误工费：张以海主张该项费用9409元（100天×94.09元），不违反法律规定，一审法院予以确认。
6、交通费：100元（酌定）。
上述合计19780.25元。
张以海一审诉称：2015年5月28日4时40分，吴秀洲驾驶鲁Q492**号重型仓栅式货车与被告何孝林驾驶的未经登记的手扶拖拉机（后载7人）发生碰撞，造成张以海等多人受伤、一人死亡的交通事故。交警部门认定吴秀洲负此事故的主要责任，何孝林负此事故的次要责任，张以海无责任。肇事车辆在保险公司投保交强险及商业三者险500000元，保险公司应在保险范围内承担赔偿责任。现诉至法院，要求各被告赔偿张以海各项损失合计23632.45元，并承担本案的诉讼费用。
吴秀洲、刘乡邦一审共同提供书面答辩称：该车登记车主为苍山县洪吉运输有限公司，刘乡邦从该公司购买后，尚未办理过户手续。刘乡邦雇佣吴秀洲驾车发生该起交通事故。该车在被告保险公司投保交强险及商业三者险50万元，投保不计免赔。吴秀洲、刘乡邦对事故事实及责任认定无异议。张以海的损失应按农村居民标准进行赔偿，主张的各项费用均过高。
保险公司一审辩称：1、该起事故保险公司已对受害人王树成的亲属季振秀等人赔偿损失共计268394.95元，其中交强险110000元，商业三者险158394.95元；龚永法已赔偿129591.17元，其中交强险3000元，商业三者险126591.17元；2、张以海为农村居民，应按农村标准计算其损失；3、对符合保险合同约定的情况下，商业险按双方责任比例承担赔偿责任；4、对医疗费中应扣除非医保用药；5、张以海已过60岁，不应支持误工费；6、本起事故造成一人死亡多人受伤，应该为其他受害者预留相应的份额；7、保险公司不承担诉讼费。
何孝林一审答辩称：请求法院依法判决。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护，因过错侵害他人健康的，应根据过错承担相应的赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由保险公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分，由保险公司在商业三者险范围内根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由事故当事人依据各自的责任比例承担赔偿责任。本案中，鲁Q492**号重型仓栅式货车在保险公司投保交强险122000元及商业三者险500000元，投保不计免赔。保险公司已经在交强险死亡、伤残限额内赔偿王树成亲属110000元，龚永法3000元，尚余交强险医疗费限额7000元，财产损失限额2000元，因该起事故造成多人受伤，目前只有张以海等五名伤者起诉，交强险医疗费限额为其他四名伤者预留6000元，由保险公司在交强险医疗费限额赔偿本案张以海1000元，超出部分18780.25元，因吴秀洲负事故的主要责任，故张以海损失，由保险公司在商业三者险范围内赔偿70%计币13146.18元（18780.25元×70%），保险公司合计赔偿14146.18元。何孝林负事故的次要责任，何孝林应承担交强险限额外赔偿30%计币5634.08元（18780.25元×30%）。关于保险公司辩解不承担诉讼费、鉴定费的主张于法无据，一审法院不予采纳。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审判决：一、张以海的各项损失合计19780.25元，由中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司赔偿14146.18元。于本判决生效后十日内履行。二、何孝林赔偿张以海5634.08元。于本判决生效后十日内履行。三、驳回张以海的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费391元，适用简易程序减半收取196元，由张以海负担46元，中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司负担105元，何孝林负担45元。
上诉人保险公司不服一审判决，向本院提起上诉称：1、被上诉人年龄已过60岁，超过国家规定的退休年龄，故不应支持其误工损失；2、即便应该支持其误工费，因被上诉人一审提供的购房合同不能证明被上诉人的居住情况，且原审法院作出的（2015）淮民初字第02763号生效民事判决书已认定与被上诉人一起工作的龚永发的主要收入来源是农村，所以被上诉人应按照农村标准计算误工损失；3、上诉人不应承担诉讼费用，双方在保险合同约定诉讼费用由车主刘乡邦承担。综上，请求二审法院撤销一审判决，依法改判，上诉费用由被上诉人负担。
被上诉人张以海、吴秀洲、刘乡邦，原审被告何孝林未到庭答辩，亦未提供书面答辩意见。
本院经审理查明，确认一审法院查明事实。
二审审理过程中，被上诉人张以海主张其误工损失计算标准变更为农村居民标准。
以上事实，有（2015）淮民初字第02763号民事判决书、张以海出具的说明在卷证明。
本院认为：根据谁主张谁举证的原则，当事人应就其主张提供证据，未能提供证据证明其主张的，应承担举证不能的法律后果。虽然被上诉人张以海已过60岁，但并不代表其在事故发生前即已丧失劳动能力，上诉人对此亦未提供证据证明，故本次事故势必给被上诉人张以海造成误工损失，上诉人主张不应支付误工费的上诉理由不能成立。因二审中，被上诉人张以海变更其误工费计算标准为农村居民标准，是其自由处分权利的行为，合法有效，本院予以准许。故本院认定张以海的误工损失为4098元（14958元（农村常住居民人均可支配收入）÷365天×100天］，因吴秀洲负事故的主要责任，故上诉人在商业三者险范围内赔偿70%即2868.6元，因何孝林负事故的次要责任，故何孝林对张以海的误工费承担30%的赔偿责任即1229.4元。
关于上诉人主张其不应承担诉讼费用的问题，因本案系张以海提起的诉讼，上诉人与刘乡邦在保险合同中的约定对张以海不产生合同拘束力，故对上诉人不应承担诉讼费的主张，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，但因本案二审中出现新的事实，致使一审判决计算误工费标准有误，本院予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，判决如下：
一、撤销淮安市淮阴区人民法院（2016）苏0804民初476号民事判决；
二、张以海的各项损失合计14469.25元，由中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司于本判决生效后十日内赔偿10428.48元；
三、何孝林于本判决生效后十日内赔偿张以海4040.77元；
四、驳回张以海的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费391元，减半收取196元，由张以海负担120元，中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司负担54元，何孝林负担22元；二审案件受理费391元，由张以海负担150元，中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司负担241元。
本判决为终审判决。
审 判 长 江东新
代理审判员 宋慧林
代理审判员 邹艳萍
二〇一六年五月二十七日
书 记 员 周 丹