陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕08民终2586号
上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市榆阳区红山中路（鼓楼办事处四楼）。
负责人：延亚军，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：马玉强，男，1984年12月6日出生，汉族，陕西省横山区人。
被上诉人（原审原告）：榆林市昌泰汽贸有限责任公司，住所地：陕西榆林米脂县银州镇班家沟村。
法定代表人：樊世军，系该公司执行董事。
被上诉人（原审原告）：曹军，男，1964年4月5日出生，汉族，陕西省榆阳区人，汉族。
二被上诉人共同委托诉讼代理人：李四东，陕西富能律师事务所律师。
上诉人永诚财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称：永诚保险公司）因与被上诉人榆林市昌泰汽贸有限责任公司、曹军保险合同纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2017）陕0802民初4888号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人永诚保险公司上诉请求：1、依法撤销原审判决；2、被上诉人承担本案一、二审的全部诉讼费用。事实与理由：本案为保险合同纠纷，合同具有相对性。被上诉人在投保时未向上诉人提出申请购买商业第三者责任险的附加险精神损害抚慰金责任险，故上诉人不承担保险限额以外的赔偿责任。上诉人既不是道路交通事故的侵权行为人，也没有实施共同侵权行为的主观故意，其不应承担侵权行为责任。上诉人已按照保险合同约定在商业第三者责任险限额内履行了赔偿义务。并按保险合同约定执行的是合同责任，非侵权责任，精神损害赔偿责任应当由肇事机动车方和上诉人承担。另依据《机动车第三者责任险》责任免除条款第二十六条下列人身伤亡，财产损失和费用，（十）精神损害赔偿，保险人不负责赔偿，通过庭审举证，上诉人不仅尽到了提示义务，更尽到了明确说明义务，依据合同约定，上诉人不承担本案中精神抚慰金的赔偿责任。
榆林市昌泰汽贸有限责任公司、曹军辩称：上诉人的上诉请求及理由均不能成立，对于精神损害赔偿金系法定赔偿项目，本案虽系合同纠纷但被上诉人按照侵权责任已经向被害人赔偿了精神抚慰金，故被上诉人以事实为依据要求上诉人承担该项费用，上诉人上诉称精神损害抚慰金非商业第三者赔偿责任范围，但无法律依据，双方签订保险合同时并没有将该项赔偿费用排除在外，故其上诉不承担精神损害抚慰金不能成立。据最高法关于道路交通司法解释，可以要求上诉人先行承担精神损害抚慰金的赔偿，故上诉人的上诉请求不能成立，应当维持原判。
榆林市昌泰汽贸有限责任公司、曹军向一审法院起诉请求：1、依法判决被告在保险责任限额内赔偿原告保险理赔款68749.74元；2、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年9月23日，原告榆林市昌泰汽贸有限责任公司与被告永诚财险榆林中心支公司签订了机动车交通事故责任强制保险合同，约定：投保车辆为陕kb*重型半挂牵引车，责任限额死亡伤残赔偿金11万元，责任限额医疗赔偿限额1万元；为陕kb*重型半挂牵引车投保了机动车综合商业保险合同，约定：第三者责任险100万元，为不计免赔率险，车辆损失险319355元，；同时为陕k*号挂车购买了第三者责任险5万元，为不计免赔率险，车辆损失险76585元。保险期间为2015年9月28日0时起至2016年9月27日24时止。合同还约定了其他事项。2016年7月8日0时许，高建东持A2证驾驶登记在榆林市昌泰汽贸有限责任公司名下实际车主为曹军的陕kb*/陕k*挂重型半挂牵引车，由东向西行驶至G307线1083km处时，将马路上步行的王宏波撞倒，后经医院抢救无效死亡。2016年7月19日，定边县公安局交通警察大队作出定公交认字[2016]第231号道路交通事故认定书，认定驾驶人高建东应承担此次事故的全部责任；行人王宏波不承担此次事故的责任。2016年8月3日，经定边县公安局交通警察大队对此次交通事故损害调解，曹军与受害人家属达成交通事故损害赔偿协议，内容为：王宏波丧葬费、死亡赔偿金及抚养费等共计77万元，由驾驶员高建东承担赔偿（已兑现）。另查明，曹军给受害人家属赔偿后向被告提出索赔，被告于2016年11月1日向陕kb*车赔偿保险单项下交强险：死亡伤残金11万元，医疗费622.26元；在陕kb*车机动车综合商业保险单项下赔偿商业险563520.86元；在陕k*挂车保险单项下赔偿28125.14元，以上共计702268.26元。再查明，受害人王宏波1980年8月2日出生，案发时年满35周岁，直系亲属有其父王玉山，生于1954年2月2日，其母刘玉芳，生于1955年10月12日，均在本村居住，其父母共生育两子女。受害人王宏波与妻赵粉萍共生育两子女，儿子王源（曾用名王多多），生于2002年1月28日，在定边县安边中学读书，女儿王雅妮，生于2010年8月7日，在定边县郝滩镇学区读书。按照2015年陕西省交通事故损害赔偿标准，第三者经济损失包括死亡赔偿金528400元（26420×20年），丧葬费26059.50元（52119元/12×6月），医疗费622.26元、车损1018元；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条：“被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均生活消费支出额”的规定，赔偿标准应为陕西省2015年度农村居民人均年生活消费性支出7901元，王玉山每年生活费是：3950.5元（7901元÷2人），刘玉芳每年生活费是：3950.5元（7901元÷2人），王源每年生活费是：3950.5元（7901元÷2人），王雅妮每年生活费是：3950.5元（7901元÷2人）。计算过程：一、由于赔偿数额不超过7901元，因王源要4年就满18周岁，王雅妮需要12年生活费；其父王玉山需要18年生活费，其母刘玉芳需要19年生活费，4人前4年的生活费分别计算为：先计算出赔偿比率7901元÷15802元（4人的年生活费之和）＝50%，即王源、王雅妮、王玉山、刘玉芳生活费均为3950.5元×50%×4年＝7901元。二、后续生活费计算：由于赔偿数额不超过7901元，因王雅妮、王玉山、刘玉芳还需8年生活费，3人后8年生活费，先计算出赔偿比率：7901元÷11851.5＝66.66%,王雅妮、王玉山、刘玉芳生活费分别为3950.5元×66.66%×8年＝21067.23元。三、后续生活费的计算，王玉山还要6年、刘玉芳还要7年，年满80周岁，王玉山生活费是3950.5元×100%×6年＝23703元，刘玉芳生活费是3950.5元×100%×7年＝27653.5元。综上，王源的生活费是7901元、王雅妮生活费是28968.23元、王玉山生活费是52671.23元、刘玉芳生活费是56621.73元。精神抚慰金认定5万元。以上共计752261.95元。一审法院认为：原告榆林市昌泰汽贸有限责任公司与被告永诚财险榆林中心支公司签订的机动车保险合同系双方当事人的真实意思表示，合同主体形式合法，合同内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，依法应确认为有效合同。原告依约向被告履行了交纳保险费的义务，被告应按照合同的约定在保险金额内履行理赔义务，且原告购买了不计免赔险，其不全面履行赔偿义务已构成违约，应承担继续赔偿的违约责任。本案中，第三者损失应为752261.95元，该数额未超过原告实际向第三者赔偿的77万元，被告应首先在交强险限额内赔偿原告110622.26元（已支付），再第三者责任险内赔偿641639.69元（已支付591646元）下剩49993.69元，由被告在第三者责任险限额内足额赔付。原告的其他诉讼请求不予支持。被告辩解其公司按照规定履行了赔偿责任，被保险人自行承诺的未经保险人同意或者未参与调解而达成的协议，其公司不予赔偿，因调解协议上的赔偿项目、范围和金额符合约定，即使调解协议未经保险公司确认，对保险公司也具有约束力，故其辩解理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十一条、第一百零七条，《中华人民共和国保险法》第二十三条第一款，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：本判决生效后十日内，被告永诚财产保险股份有限公司榆林市中心支公司在第三者责任险限额内赔偿原告榆林市昌泰汽贸有限责任公司、曹军保险金49996.69元。案件受理费750元，由原告榆林市昌泰汽贸有限责任公司、曹军负担150元，被告永诚财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担600负担。
二审期间双方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案争议的焦点问题为：上诉人是否应当承担精神损害抚慰金赔偿责任。精神损害赔偿，是受害者本人或者死者近亲属要求侵权人通过财产赔偿等方法进行救济和保护的民事法律制度，精神损害抚慰金属法定的财产赔偿项目。本案侵权人曹军已向受害人履行了赔偿义务，且其赔偿项目符合法律规定。被上诉人在上诉人处同时购买了机动车交通事故责任强制保险与机动车综合商业保险，且购买了不计免赔险，上诉人应按照合同的约定在保险金额内履行理赔义务，一审法院确定的损失金额没有超过保险合同的赔偿限额，故上诉人应当承担赔偿责任。
综上，永诚保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1040元，由上诉人永诚财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李文龙
审 判 员 李 军
代理审判员 李佳悦
二〇一七年八月三十日
书 记 员 朱 丹