黑龙江省鹤岗市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黑04刑终第9号
原公诉机关鹤岗市兴安区人民检察院。
上诉人（一审被告人）胡XX，男，1964年12月2日出生于吉林省德惠市，汉族，初中文化，原系鹤岗市东野煤矿有限公司经理、鹤岗市瀚元煤炭有限公司法定代表人。2010年2月10日因涉嫌非法吸收公众存款被刑事拘留，同年4月8日转取保候审,2011年5月3日因涉嫌虚开增值税专用发票被刑事拘留，同年6月2日转取保候审,2012年5月30日被监视居住，现被取保候审。
辩护人张英，黑龙江恒通律师事务所律师。
上诉人（一审被告人）周XX，女，1965年2月18日出生于黑龙江省鹤岗市，汉族，大专文化，原系鹤岗市东野煤矿有限公司会计。2011年5月10日因涉嫌虚开增值税专用发票被取保候审，2012年5月30日转监视居住，2015年7月14日被取保候审。
辩护人崔德军，黑龙江恒通律师事务所律师。
被告人胡XX非法吸收公众存款、虚开增值税专用发票，被告人周XX虚开增值税专用发票一案，鹤岗市兴安区人民法院于2015年11月25日作出（2015）兴安刑初字第59号刑事判决，以被告人胡XX犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50,000.00元；犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币20,000.00元；决定执行有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币70,000.00元；被告人周XX犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币20,000.00元。宣判后，被告人胡XX、周XX不服，提出上诉。
本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月12日公开开庭审理本案，鹤岗市人民检察院指派代理检察员丛媛媛出庭履行职务，上诉人胡XX及其辩护人、上诉人周XX出庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：
一、非法吸收公众存款犯罪
被告人胡XX在明知鹤岗市银典房地产经纪有限公司（法人已判刑）向社会不特定人吸收存款的情况下，于2008年3月至2008年11月期间，通过该公司以3分至4分的月利率吸收公众存款22笔，吸款本息合计为4,709.76万元,其中本金3,403.50万元,利息1,217.76万元，支付手续费88.5万元。案发后,吸收公众存款已全部还清。
上述事实有经庭审举证、质证的检察机关出具的被告人胡XX供述，证人张X甲、李XX、邱XX、张X乙的证言，书证银典房地产经纪公司放款人明细表、胡XX从银典公司借款明细表，鹤岗芳源司法鉴定所鹤芳会鉴字［2013］第3号司法鉴定意见等证明材料予以证实。
二、虚开增值税专用发票犯罪
2006年6月份，被告人胡XX担任鹤岗市瀚元煤炭有限公司法定代表人期间，在该公司没有货物交易的情况下，指使被告人周XX到鹤岗市兴山区税务局开具增值税专用发票共计19份，税率4%，销售原煤10,000吨，销售金额为1,730,769.27元，税额69,230.73元，价税合计金额为1,800,000.00元。
经侦查，被告人胡XX、周XX分别于2010年2月28日、2011年5月4日被公安机关传唤。
上述事实有经庭审举证、质证的检察机关出具的被告人胡XX、周XX供述、证人曲XX、郭XX、书证税务登记证、煤炭经营资格证、鹤岗市地煤有限责任公司股东大会决议、注销税务登记申请审批表，书证黑龙江增值税专用发票、中国农业银行股份有限公司大陆支行分户账，鹤岗合兴司法鉴定所鹤岗合兴司法鉴字［2011］023号司法鉴定文件，鹤岗芳源司法鉴定所鹤芳会鉴字［2011］11号司法鉴定意见等证明材料予以证实。
原审法院认为，被告人胡XX通过鹤岗市银典房地产经纪有限公司非法吸收公众存款，数额巨大，扰乱了国家金融管理秩序，其行为已构成非法吸收公众存款罪；被告人胡XX、周XX违反国家税收征管和发票管理规定，虚开增值税专用发票，非法抵扣税款，其行为均已构成虚开增值税专用发票罪。系共同犯罪，均应惩处。对被告人胡XX应数罪并罚。鹤岗市兴安区人民检察院起诉书指控二被告人的犯罪罪名正确。鉴于被告人胡XX吸收公众存款已全部还清，且二被告人均能够如实供述犯罪事实，认罪态度较好，应对二被告人适当从轻处罚。根据本案的事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款、第二百零五条第一款、第二十五条第一款、第七十二条第一、三款，第六十九条第一款、第六十七条第三款之规定，判决认定，被告人胡XX犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50,000.00元；犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币20,000.00元；决定执行有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币70,000.00元；被告人周XX犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币20,000.00元。
宣判后，被告人胡XX以其不构成非法吸收公众存款罪、不构成虚开增值税专用发票罪为由提起上诉，被告人周XX以其不构成虚开增值税专用发票罪为由提起上诉，请求二审法院依法改判。上诉人胡XX辩护人提出上诉人胡XX没有向社会不特定对象吸收资金，与银典公司是借贷关系，不构成非法吸收公众存款罪的的辩护意见；上诉人胡XX、周XX的辩护人提出，胡XX、周XX虚开增值税专用发票的目的不是为了骗税，没有给国家税收造成损失，不构成虚开增值税专用发票的辩护意见，请求二审法院予以改判。检察机关认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，应维持原判。
经审理查明：
一、非法吸收公众存款犯罪
被告人胡XX在明知鹤岗市银典房地产经纪有限公司（法人已判刑）向社会不特定人吸收存款的情况下，于2008年3月至2008年11月期间，通过该公司以3分至4分的月利率吸收公众存款22笔，吸款本息合计为4,709.76万元,其中本金3,403.50万元,利息1,217.76万元，支付手续费88.5万元。案发后,吸收公众存款已全部还清。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实。
1.证人张X甲证实，2008年3月份东野煤矿的胡XX缺少资金，先后在其公司借款4700余万元，手续费4%至5%。这些钱系其用大成房地产开发公司的商品房买卖合同和公司提供的收据向群众吸的款。
2.证人李XX证实，其系银典房地产经纪公司业务员。2008年3月，张X甲安排其给胡XX打款100万元。胡XX来银典公司时赶上过群众到公司放款。
3.证人邱XX证实，其系银典房地产经纪公司业务员，负责给用款单位打款工作。2008年5月至10月间，其经手给胡XX打款14笔，数额2750万元。
4.证人张X乙证实，其系银典房地产经纪公司业务员，负责给用款单位打款工作。2008年10月之后，其接替邱冬梅经手给胡XX打款2笔，数额190万元。
5.书证银典房地产经纪公司放款人明细表、胡XX从银典公司借款明细表，证实胡XX向银典公司借款的情况。
6.鹤岗芳源司法鉴定所鹤芳会鉴字［2013］第3号司法鉴定意见证实，胡XX于2008年3月30日至2008年11月1日期间，通过鹤岗市银典房地产经纪有限公司吸收公众存款22次，吸款本息合计为4,709.76万元,其中本金3,403.50万元,前期597万元，后期利息620.76万元（利息截止到2009年1月20日），手续费88.5万元。胡XX将从银典公司实际收到的公众存款3,403.50万元，用于投资东野煤矿708.21万元,其余资金2,695.29万元投资到亚环服务尼日利亚有限公司铅锌矿。截止司法鉴定日，胡XX已将通过银典经纪公司吸收的公众本息合计4,709.76万元全部还清。
7.被告人胡XX供述，2008年3月份东野煤矿缺资金，我找到银典房地产经纪公司张X甲向其借款100万元。此后又陆续向其借款共22笔，本息合计4,709.76万元。我知道银典公司的钱是从老百姓手里吸来的。
二、虚开增值税专用发票犯罪
2006年6月份，被告人胡XX担任鹤岗市瀚元煤炭有限公司法定代表人期间，在该公司没有货物交易的情况下，指使被告人周XX到鹤岗市兴山区税务局开具增值税专用发票共计19份，税率4%，销售原煤10,000吨，销售金额为1,730,769.27元，税额69,230.73元，价税合计金额为1,800,000.00元。
经侦查，被告人胡XX、周XX分别于2010年2月28日、2011年5月4日被公安机关传唤。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实。
1.证人曲XX证实，其在地煤公司煤场负责购进和销售煤时计车号、吨数。2006年地煤公司没有进过1万吨煤，其煤场最多能存7、8千吨煤。
2.证人郭XX证实，其在地煤公司任会计，瀚元公司的“注销税务登记申请审批表”上办税员是我签的名，是周XX让其填的表和签的名。地煤公司2006年6月8日24号记账凭证购入1万吨煤，从瀚元公司开到地煤公司19份增值税专用发票，这笔账是我做的。
3.书证税务登记证、煤炭经营资格证、鹤岗市地煤有限责任公司股东大会决议、注销税务登记申请审批表等，证实鹤岗市地煤有限责任公司、鹤岗市瀚元有限责任公司设立、变更等情况。
4.书证黑龙江增值税专用发票、中国农业银行股份有限公司大陆支行分户账，证实二被告人虚开增值税专用发票的事实。
5.鹤岗合兴司法鉴定所鹤岗合兴司法鉴字［2011］023号司法鉴定文件，证实地煤公司2006年6月第24号凭证所附19张增值税专用发票开票时间为2006年5月31日与2006年6月1日、货物名称为煤、数量10000吨、货物价款173.0499万元、增值税税率4%、税款6.9231万元、价税合计179.973万元，开票单位为瀚元公司、受票单位为地煤公司。
6.鹤岗芳源司法鉴定所鹤芳会鉴字［2011］11号司法鉴定意见，证实胡XX在2006年5月31日与2006年6月1日期间，指使会计周XX在没有货物交易的情况下，从瀚元公司给地煤公司在兴山国税局开具19份，税率4%，销售1万吨煤，销售金额为173.076927万元，税额为6.923073万元，价税合计金额为180万元的增值税专用发票属于虚开增值税专用发票，不存在偷逃税款行为。
7.被告人胡XX供述，2006年6月份，为了在兴山国税局办理一般纳税人，我让会计周XX从瀚元公司给地煤有限公司在兴山国税局空开具1万吨煤金额为180万元增值税发票，因为地煤有限公司的库存账不平，开出去销售发票多，购进少，结算时体现出来销售都是利润了。这样应交的所得税就多了，就用这180万元来平账了。
8.被告人周XX供述，2006年5月份，经理胡XX让我去兴山国税局从瀚元公司往地煤有限公司开具18张数量1万吨金额为180万元增值税发票，开发票的税金是他给我的，吨数、单价都是他定的。是为了给瀚元公司增加收入，扩大规模使其变一般纳税人。
本院认为，一审法院审理的被告人胡XX非法吸收公众存款、虚开增值税专用发票，被告人周XX虚开增值税专用发票一案，事实清楚，证据确实、充分，程序合法，适用法律正确，量刑适当，应予维持。上诉人胡XX及其辩护人提出胡XX没有向社会不特定对象吸收资金，不构成非法吸收公众存款罪的辩护意见。经查，上诉人胡XX明知银典公司系向社会不特定对象吸收资金，仍以银典公司为中介向社会不特定对象吸收资金，其行为已构成非法吸收公众存款罪，故对该上诉理由不予采纳。上诉人胡XX及其辩护人、周XX及其辩护人提出胡XX、周XX虚开增值税专用发票的目的不是为了骗取税款，不构成虚开增值税专用发票罪的上诉意见。经查，上诉人胡XX、周XX在明知没有货物购销或者没有提供或接受应税劳务的情况下，为自己开具增值税专用发票，其行为已构成虚开增值税专用发票罪，故对该上诉意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 蔚
代理审判员 李羽苹
代理审判员 陈 博
二〇一六年四月四日
书 记 员 王培圣