四川省绵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）绵刑终字第278号
原公诉机关绵阳高新技术产业开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘爽，女，1990年7月7日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省绵阳市安县。因涉嫌贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，经绵阳市公安局高新分局决定，于2015年1月30日被刑事拘留，经绵阳高新区人民检察院批准，于2015年3月5日被绵阳市公安局高新分局执行逮捕。现羁押于绵阳市看守所。
辩护人吴宝银，四川龙洲律师事务所律师。
辩护人常勇，四川法奥律师事务所律师。
绵阳高新技术产业开发区人民法院审理绵阳高新技术产业开发区人民检察院指控原审被告人刘爽犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年7月30日作出（2015）绵高新刑初字第46号刑事判决。原审被告人刘爽不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年9月17日公开开庭审理了本案。绵阳市人民检察院指派检察员覃敏出庭履行职务。上诉人刘爽及其辩护人吴宝银、常勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判查明，2015年1月29日19时40分许，吸毒人员严某某电话联系被告人刘爽，双方商定严某某以1000元价格购买被告人刘爽的冰毒5克。当晚21时40分，被告人刘爽在绵阳高新区西都生活广场小区大门口与严某某交易毒品时，被绵阳高新区公安干警挡获，现场查获冰毒4.63克、现金1000元。随后，民警在刘爽租住地绵阳高新区西都生活广场小区二单元601房间内挡获吸毒人员李某某、宋某、敬某、蒋某某，并在刘爽手提包内查获冰毒7.79克，在其租住的房间内窗台下查获冰毒28.89克及吸毒工具一套。上述冰毒经绵阳市公安局物证鉴定，均检出甲基苯丙胺。
另查明，李某某、宋某、敬某、蒋某某于2015年1月29日晚先后进入被告人刘爽的房间，被告人刘爽在房间内提供了吸毒工具和少量冰毒供大家吸食。当晚，该四名吸毒人员和刘爽被挡获后，均交代了在房间内吸食冰毒的事实。经甲基苯丙胺胶体金法现场检测，刘爽、李某某、宋某、敬某、蒋某某、严某某的尿液检测均呈阳性。
2015年1月30日，李某某、宋某、敬某被公安机关处以行政拘留的处罚；同年2月16日，蒋某某被公安机关决定社区戒毒。
上述事实，有下列证据经庭审质证属实：
1.受理案件登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证；
2.坦白、检举材料、对检举人张某某的询问笔录、被告人到案情况说明，证实了被告人刘爽被他人检举和案件侦破的情况；
3.人口信息资料，证实被告人没有犯罪前科；
4.现场勘验笔录、现场图、现场照片；
5.搜查证、搜查笔录、现场搜查照片、扣押决定书、扣押物品清单、毒品称量报告、扣押的部分物品及其照片，证实了搜查、扣押毒品、毒资、手机等物品的情况；
6.绵公物鉴理字（2015）50号理化检验报告、鉴定意见通知书，证实了毒品种类；
7.现场检测报告、行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证实了现场挡获人员均为吸毒人员以及对其处理情况；
8.现场指认笔录、指认照片；
9.调取证据通知书，被告人刘爽、严某某的电话通话记录，证实了二人在案发当天和之前均有频繁的电话联系；
10.证人严某某、敬某、李某某、宋某、蒋某某的相关证言，部分证人、被告人互相辨认的笔录、辨认照片、辨认说明，分别证实被告人贩卖毒品、容留他人吸毒的情况；
11.证人廖某的证言、廖某对被告人的辨认笔录、租房合同，证实了案发现场系被告人刘爽所租房间；
12.出庭证人田庚的证言，证实了案件的线索来源、被告人被抓获、对被告人及其住房进行搜查以及查获毒品的情况等案件侦查情况；
13.手机检查笔录、检查照片，证实了手机内有数条可疑短信；
14.录像光盘5张，证实了被告人被抓获、现场搜查以及对被告人审讯的情况；
15.案件材料移送清单、公安机关的情况说明、领条，证实了严某某系特情以及部分被扣押物品的去向情况；
16.被告人的历次供述及辩解等载卷佐证。
原判认为，被告人刘爽贩卖毒品甲基苯丙胺41.31克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪；其容留多人在其居住处吸食甲基苯丙胺的行为，构成容留他人吸毒罪。其一人犯数罪，应该数罪并罚。被告人刘爽当庭认罪，可酌定从轻处罚。根据本案被告人的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人刘爽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金一万元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三千元，总和刑期十二年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年六个月，并处罚金一万三千元；二、扣押的毒品、手机、吸毒工具等予以没收。
宣判后，刘爽提出如下上诉理由：（一）原判认定事实错误，上诉人不可能在同一时间的不同空间既贩卖毒品，又容留他人吸毒；（二）房间内查获的毒品不应计入刘爽贩卖的毒品数量中；（三）上诉人手提包内查获的7.79克毒品应认定为非法持有。
二审经开庭审理查明，2015年1月29日21时40分，上诉人刘爽在绵阳高新区西都生活广场小区大门口与严某某交易毒品时，被绵阳高新区公安干警现场查获冰毒4.63克以及民警在刘爽租住地绵阳高新区西都生活广场小区二单元601房间内挡获吸毒人员李某某、宋某、敬某、蒋某某，并在刘爽手提包内查获冰毒7.79克的事实及证据与原判一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘爽贩卖毒品甲基苯丙胺12.42克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪；其容留多人在其居住处吸食甲基苯丙胺的行为，构成容留他人吸毒罪。其一人犯数罪，应数罪并罚。上诉人刘爽当庭认罪，可酌定从轻处罚。针对刘爽提出的房间内查获的毒品不应计入贩卖数量的上诉理由，经查，刘爽在侦查机关以及二审庭审中的供述，均称不知道在其租住房间内窗台下查获的28.89克冰毒是谁的。录像光盘证实上诉人刘爽在抓获现场对窗台下查获的28.89克冰毒的指认，系在办案民警将该毒品放置在刘爽卧室的床上并告知“指认只是意味着承认此毒品是从其房间内搜出”的情况下作出。上诉人刘爽的供述以及证人李某某、宋某、敬某、蒋某某的证言均证实李某某与刘爽系男女朋友，共同居住在绵阳高新区西都生活广场小区二单元601房间，且敬某、宋某均系李某某的朋友。敬某、宋某既有不知道窗台下查获的28.89克冰毒是谁的证言，又有曾看见刘爽从该铁盒中拿毒品出来的证言。经甲基苯丙胺胶体金法现场检测，刘爽、李某某、宋某、敬某、蒋某某、严某某的尿液检测均呈阳性。上述证据不能排除在刘爽租住的绵阳高新区西都生活广场小区二单元601房间内窗台下查获的28.89克冰毒系除刘爽以外的其他人所有，故原判认定该毒品系刘爽所有证据不足，应不予认定。上诉人刘爽称其不可能在同一时间不同空间既贩卖毒品，又容留他人吸毒，其手提包内查获的7.79克毒品应认定为非法持有的上诉理由不成立，本院不予支持。根据上诉人的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二款（一）项和（三）项，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持绵阳高新技术产业开发区人民法院（2015）绵高新刑初字第46号刑事判决第二项，即“扣押的毒品、手机、吸毒工具等予以没收”；
二、撤销绵阳高新技术产业开发区人民法院（2015）绵高新刑初字第46号刑事判决第一项，即“被告人刘爽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金一万元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三千元，总和刑期十二年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年六个月，并处罚金一万三千元”；
三、上诉人（原审被告人）刘爽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三千元，总和刑期八年，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金一万三千元。（刑期从判决执行之日起算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月30日起至2022年1月29日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 蒋明文
审判员 刘 蕾
审判员 代 艳
二〇一五年九月二十五日
书记员 甘 霖
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
......
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。