辽宁省大连市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽02刑终439号
原公诉机关大连经济技术开发区人民检察院。
上诉人（�审被告人）吴来昌，男，1974年11月13日出生，汉族，小学文化，无职业，住辽宁省大连市金州区。曾因犯盗窃罪于2009年4月16日被辽宁省大连市金州区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元，2011年5月16日刑满释放；因殴打他人、盗窃于2012年2月6日被大连市劳动教养委员会决定劳动教养一年。因本案于2015年12月9日被刑事拘留，2016年1月13日被逮捕。现羁押于辽宁省大连经济技术开发区看守所。
原审被告人于祥祯，男，1983年1月1日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地为辽宁省大连市普兰店区（原辽宁省普兰店市），住大连经济技术开发区。曾因吸食毒品于2013年3月15日和26日被大连市公安局经济技术开发区分局行政拘留五日和十五日；因吸食毒品于2013年4月3日被大连市公安局经济技术开发区分局责令社区戒毒三十�个月。因本案于2015年12月9日被刑事拘留，2016年1月13日被逮捕。现羁押于辽宁省大连经济技术开发区看守所。
原审被告人方永强，男，1991年10月20日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地为辽宁省大连市普兰店区（原辽宁省普兰店市），住大连经济技术开发区。因本案于2015年12月9日被刑事拘留，2016年1月13日被逮捕。现羁押于辽宁省大连经济技术开发区看守所。
原审被告人李骁霖，曾用名李巍、贾宁，男，1977年6月8日出生，汉族，大专文化，无职业，户籍所在地为辽宁省瓦房店市，住大连经济技术开发区。曾因吸食毒品于2014年9月9日被大连市公安局经济技术开发区分局行政拘留三日。因本案于2015年12月9日被刑事拘留，2016年1月13日被逮捕，同年6月8日被取保候审。
原审被告人张启论，男，1970年4月25日出生，汉族，高中文化，无职业，住大连经济技术开发区。曾因吸食毒品于2012年4月被吉林省临江市公安局行政拘留三日；因吸食毒品于2012年7月16日被大连市公安局经济技术开发区分局行政拘留三日；因吸食毒品于2012年12月15日被大连市公安局金州分局行政拘留十日；因吸食毒品于2014年6月26日被大连市公安局普兰店分局（原辽宁省普兰店市公安局）行政拘留十五日；因犯容留他人吸毒罪于2015年1月8日被大连经济技术开发区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元。因本案于2015年12月9日被刑事拘留，2016年1月13日被逮捕，同年7月8日被取保候审。
大连经济技术开发区人民法院审理大连经济技术开发区人民检察院指控原审被告人于祥祯、方永强、吴来昌犯贩卖毒品罪、原审被告人�骁霖、张启论犯容留他人吸毒罪一案，于2016年5月12日作出（2016）辽0291刑初160号刑事判决。原审被告人吴来昌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省大连市人民检察院指派代理检察员于世明出庭履行职务，上诉人吴来昌到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：（一）被告人于祥祯的犯罪事实
1.2015年10月、11月某日，被告人于祥祯共二次在大连经济技术开发区西山凯旋门附近，向赵某（另案处理）贩卖甲基苯丙胺（冰毒）0.9克，收取毒资人民币400元。
2.2015年11月中、下旬某日，被告人于祥祯共二次在大连经济技术开发区西山凯旋门附近，向吸毒人员张某1、张某2（另案处理）贩卖甲基苯丙胺1.4克，收取毒资人民币400元。
综上，被告人于祥祯共四次贩卖甲基苯丙胺，合计2.3克。
（二）被告人方永强的犯罪事实
1.2015年9月某日，被告人方永强在大连经济技术开发区迪魔迪吧附近，向吸毒人员迟某贩卖甲基苯丙胺1克，收取毒资人民币300元。
2.2015年10月、11月，被告人方永强共四次在大连经济技术开发区西山凯旋门附近，向于祥祯贩卖甲基苯丙胺2.6克，收取毒资人民币800元。
3.2015年11月末某日、12月初某日，被告人方永强共二次在大连经济技术开发区25小时KTV附近、亿峰现代城小区，向吸毒人员柳某贩卖甲基苯丙胺0.5克，收取毒资人民币300元。
4.2015年12月8日，被告人于祥祯给被告人方永�打电话，表示要购买冰毒，让被告人方永强将冰毒送到大连经济技术开发区西山凯旋门附近后被告人于祥祯配合公安机关侦查人员在附近守候将被告人方永强抓获并在其驾驶的车辆内及住处搜查出7包塑料袋包装白色晶体。经大连市公安局司法鉴定中心鉴定，7袋白色晶体净重3.44克，检出甲基苯丙胺成分。
综上，被告人方永强共贩卖甲基苯丙胺8次，合计7.54克。
（三）被告人吴来昌的犯罪事实
2015年11月中旬、下旬某日，被告人吴来昌共二次在大连经济技术开发区岗西建设银行附近，向被告人方永强贩卖甲基苯丙胺8克，收取毒资人民币1920元。
综上，被告人吴来昌共二次贩卖甲基苯丙胺，合计8克。
（四）被告人李骁霖的犯罪事实
1.2015年10月、11月某日，被告人李骁霖共二次在其租住的位于大连保税区钻石九座小区9号单元某房间内容留吸毒人员孙某吸食甲基苯丙胺。
2.2015年3月某日，被告人李骁霖在其停放于大连经济技术开发区怡海花园小区附近的黑色中华牌小轿车内容留吸毒人员孙某吸食甲基苯丙胺。
3.2015年6月某日，被告人李骁霖在其位于大连保税区尚海华庭小区71号楼住处内容留吸毒人员孙某吸食甲基苯丙胺。
综上，被告人李骁霖共四次容留他人吸食毒品。
（五）被告人张启论的犯罪事实
2015年11月上旬、下旬某日，被告人张启论共二次�其位于辽宁省瓦房店市狮石镇海边附近承包的水泥房内容留吸毒人员李骁霖吸食甲基苯丙胺。
另查明，被告人于祥祯被公安机关抓获后，交待其被抓获前通过电话向被告人方永强购买毒品，并约定了交易地点，公安机关在被告人于祥祯的配合下将前来交易毒品的被告人方永强抓获，被告人方永强到案后，配合公安机关抓获了被告人李骁霖和涉嫌毒品犯罪的迟某（另案处理）。被告人李骁霖到案后，配合公安机关抓获被告人张启论。
再查，在本案审理期间，被告人于祥祯、方永强、吴来昌的家属分别替被告人于祥祯、方永强、吴来昌退缴违法所得人民币800元、1400元、1920元。
原审法院认定上述事实，有经过庭审举证、质证的书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、检查、辨认笔录、鉴定意见等证据证实。
原审法院认为，被告人于祥祯、吴来昌明知是毒品而予以贩卖，被告人方永强明知是毒品而多次予以贩卖，其行为妨害了社会管理秩序，已构成贩卖毒品罪；被告人李骁霖、张启论容留他人吸食毒品，其行为扰乱了社会管理秩序，已构成容留他人吸毒罪。被告人吴来昌系累犯，予以从重处罚。被告人于祥祯、方永强、李骁霖有立功表现，均予从轻处罚。被告人于祥祯、方永强、吴来昌、李骁霖、张启论到案后能够如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，予以从轻处罚。被告人于祥祯、方永强、吴来昌违法所得依法应予没收。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第六十五条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人吴来昌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；
被告人方永强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；
被告人于祥祯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；
被告人张启论犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；
被告人李骁霖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；
二、被告人于祥祯违法所得人民币800元、被告人方永强违法所得人民币1400元、被告人吴来昌违法所得人民币1920元，予以没收。
上诉人吴来昌的上诉理由是，系居间介绍买卖毒品，到案后主动交待向方永强贩卖两次冰毒共计8克的犯罪事实，主动缴纳违法所得和罚金，原判量刑过重。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。
在本院审理过程中，上诉人吴来昌未提交新的证据。
本院认为，上诉人吴来昌、原审被告人于祥祯、方永强明知甲基苯丙胺是毒品而非法销售，销售数量不满十克，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和公民的生命健康，破坏了国家的社会管理秩序，已构成贩卖毒品罪,其中原审被告人方永强多次向多人贩卖毒品系犯罪情节严重。原审被告人李骁霖、张启论为他人吸食毒品提供场所，其中原审被告人李骁霖二�内多次容留他人吸食毒品，原审被告人张启论二年内曾因容留他人吸食毒品受过刑法处罚，又容留他人吸食毒品，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和公民的健康权利，均构成容留他人吸毒罪。原审法院根据上诉人及各原审被告人的犯罪事实及相关法律规定对原公诉机关指控的罪名予以认定，并认定上诉人吴来昌系累犯，原审被告人于祥祯、方永强、李骁霖有立功表现，上诉人及各原审被告人均能够如实供述犯罪事实等量刑情节均无不当。上诉人吴来昌的上诉理由，经查，吴来昌为他人代购毒品并从中牟利，应以贩卖毒品罪论处；原判已考虑其如实供述犯罪事实和上缴违法所得等情节，已对其从轻处罚；鉴于最高人民法院出台新的司法解释，对何为贩卖毒品的“情节严重”作出新的规定，按该规定，对吴来昌应判处三年以下有期徒刑。�查明，原审被告人方永强到案后，配合公安机关抓获上诉人吴来昌，对原判认定“被告人方永强到案后配合公安机关抓获了被告人李骁霖”本院予以纠正；原审被告人李骁霖第一节犯罪事实的时间应为2014年10月和11月，原审判决认定为2015年，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第六十五条、第六十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持大连经济技术开发区人民法院（2016）辽0291刑初160号刑事判决第一项对上诉人吴来昌的定罪部分、对原审被告人方永强、于祥祯、张启论、李骁霖的定罪量刑部分和第二项，即“一、被告人吴来�犯贩卖毒品罪；被告人方永强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；被告人于祥祯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；被告人张启论犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；被告人李骁霖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人于祥祯违法所得人民币800元、被告人方永强违法所得人民币1400元、被告人吴来昌违法所得人民币1920元，予以没收”；
二、撤销大连经济技术开发区人民法院（2016）辽0291刑初160号刑事判决第一项对上诉人吴来昌的量刑部分，即“判处被告人吴来昌有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万元”；
三、上诉人吴来昌犯贩卖毒品�，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 郭 辉
审判员 王 莹
审判员 何晶晶
二〇一六年十一月二十八日
书记员 曹丽倩
附：本判决依据的相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒�或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十五条被判处有期徒�以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤�原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。