宁波市鄞州区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0204民初7730号原告：中国光大银行股份有限公司宁波分行（统一社会信用代码：913302007133989010）。住所地：浙江省宁波市江东区百丈东路1050号、福明路***号。主要负责人：杨明，该分行行长。委托代理人：董文铭，该分行员工。委托代理人：廖文英，浙江导司律师事务所律师。被告：宁波新鑫金亚工程机械有限公司（组织机构代码：67472082-1）。住所地：宁波市鄞州区石碶街道雅戈尔大道**#。法定代表人：李林平，该公司总经理。委托代理人：李国俊，浙江红邦律师事务所律师。被告：广西玉柴重工有限公司（统一社会信用代码：91450900715156498F）。住所地：广西壮族自治区玉林市陆川玉柴工程机械工业集中区。法定代表人：罗海刚，该公司董事长。委托代理人：龚才华，该公司员工。原告中国光大银行股份有限公司宁波分行为与被告宁波新鑫金亚工程机械有限公司（以下简称“新鑫金亚公司”）、广西玉柴重工有限公司（以下简称“玉柴公司”）合同纠纷一案,于2016年12月22日向本院起诉，请求判令：被告新鑫金亚公司、玉柴公司连带清偿贷款本金298716.50元并支付至债务清偿之日的欠息、罚息、复利（其中欠息、罚息、复利暂计算至2016年10月20日为89733.57元，之后产生的欠息、罚息、复利按合同约定据实结算）以及原告因实现债权而支出的律师费23000元。本院受理后，依法适用简易程序，于2017年2月22日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人廖文英、被告新鑫金亚公司的委托代理人李国俊、被告玉柴公司的委托代理人龚才华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告新鑫金亚公司答辩称：1.答辩人没有收到回购通知，本案起诉条件未成就，应驳回原告起诉；2.涉案借款逾期三期后至今已超过两年保证期间，即使未过保证期间，原告没有及时发出回购通知，造成的损失被告不应承担；3.借款人未参加诉讼，原告单方证据不足以证明借款人欠款情况；4.原告应先处理抵押物；5.原告已从被告保证金帐户扣划两百多万元，应就资金去向作出说明；6.律师费非必要支出费用，被告不应承担。被告玉柴公司答辩称：1.保证合同关系并未成立；2.原告应先行使物的担保；3.原告未及时通知答辩人进行催收工作，答辩人不承担本金损失；4.原告在借款人逾期三期后未及时发出回购通知，故答辩人对欠息不承担责任；5.涉案合同均未约定过律师费由被告承担，且律师费并非原告必然支出费用，被告不承担；6.本案诉讼系基于原告错误认识而产生，故答辩人不承担诉讼费。本院经审理认定事实如下：2012年3月，原告中国光大银行股份有限公司宁波分行（经办行）与被告新鑫金亚公司（经销商）签订了编号为NB-GC-2012-001的《中国光大银行·广西玉柴重工有限公司“全程通”汽车及工程机械金融网合作协议的从属协议（零售客户按揭经销模式）》（以下简称“从属协议”），协议约定：被告新鑫金亚公司作为被告玉柴公司推荐的经销商加入主协议构建的“汽车/工程机械金融网”，被告玉柴公司作为主办单位，被告新鑫金亚公司作为合作单位，原告作为经办行，原告提供的金融服务包括原告为购买被告玉柴公司生产并由被告新鑫金亚公司销售的汽车/工程机械产品且符合原告贷款条件的借款人（含自然人和购买工程机械的企业法人）发放按揭贷款；该贷款的担保方式包括借款人所购汽车/工程机械抵押+被告玉柴公司及被告新鑫金亚公司对按揭贷款方式所售汽车/工程机械回购担保+被告玉柴公司及被告新鑫金亚公司合计按贷款余额10%比例存入保证金（各5%）；回购担保的确认为被告玉柴公司向主办行逐笔出具《不可撤销回购担保承诺函（制造商）》、被告新鑫金亚公司向原告逐笔出具《不可撤销回购担保承诺函（经销商）》，被告新鑫金亚公司、玉柴公司收到原告送达的《回购通知书》签署回执或收到通知书5个工作日内未书面向原告提出回购价格方面的异议，且未确认垫款或代理诉讼的，即视为同意按《回购通知书》履行回购担保；回购价格指借款人未清偿的贷款本息及相关合理费用。该《从属协议》关于垫款、代理诉讼和回购条款约定：借款人连续逾期三期，回购条件成立，原告向被告新鑫金亚公司发送《回购通知书》及逾期清单（同时抄送主办行和被告玉柴公司），被告新鑫金亚公司、玉柴公司收到后15日内选择垫款或代理诉讼或回购；受国家政策、经济形势、季节等外部因素影响，造成借款人阶段性还款困难的，被告新鑫金亚公司、玉柴公司可申请通过保证金账户垫款；被告新鑫金亚公司、玉柴公司选择代理诉讼的，最长代理期限为6个月，在此期限内，被告新鑫金亚公司、玉柴公司仍应于每月约定还款日代借款人偿还其到期应还的本息及罚息，如代理期限届满，原告的贷款本息及相关费用未得到清偿，被告新鑫金亚公司、玉柴公司须自代理期限届满次日起履行回购担保责任，按协议约定回购价格无条件向原告支付款项，被告新鑫金亚公司、玉柴公司取得代位求偿权；被告新鑫金亚公司、玉柴公司收到《回购通知书》后未在规定期限内进行垫款或代理诉讼的，原告有权首先从被告新鑫金亚公司保证金账户扣款，不足时再从被告新鑫金亚公司一般账户扣款，上述扣款不能清偿的，则原告向被告玉柴公司发出《回购通知书》，被告玉柴公司在5个工作日内未履行回购义务时，主办行首先从被告玉柴公司保证金账户扣款，不足时再从被告玉柴公司一般账户扣款。原告与案外人葛铭裕签订编号为76801216000814的《个人贷款合同》，合同约定：原告向葛铭裕发放机械设备贷款，贷款用途为购挖掘机，贷款金额为632000元，贷款期限为36个月，贷款借据对贷款期限实际起始日与实际到期日另有约定的，以贷款借据中的约定为准；贷款年利率按照中国人民银行公布的同期基准利率6.65%上浮20%执行，首期执行贷款年利率为7.98%，如遇国家利率调整，浮动利率参照调整后的同档次贷款利率，并按照贷款人相关政策执行；借款人未按合同约定期限归还贷款本金的，原告有权自逾期之日起至当期应付本息全部清偿之日止对逾期贷款计收罚息，罚息利率在贷款执行利率的基础上上浮50%确定，原告有权依照中国人民银行的规定对逾期利息计收复利；还款方式为等额还本付息，按月分36期偿还；借款人如未按时足额还款的，贷款人有权宣布所有贷款立即到期并要求借款人立即偿还全部贷款本息和其他应付费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等）；葛铭裕以设备为合同项下债务提供抵押担保。2012年4月13日，原告向葛铭裕发放了贷款，贷款借据载明贷款到期日为2015年4月13日。对葛铭裕的该笔借款，被告新鑫金亚公司出具了编号为2012年第2号的《不可撤销回购担保承诺函（经销商）》、被告玉柴公司出具了编号为2012年第758号的《不可撤销回购担保承诺函（制造商）》，承诺：因葛铭裕购买其生产或销售的汽车/工程机械，向原告申请办理贷款632000元，承诺人同意按照前述协议中规定的回购条件，履行回购担保责任，如借款合同项下设置了抵押担保，原告无需首先行使抵押权，即可有权直接要求承诺人履行回购担保责任，协议终止后、该笔贷款结清前，承诺函依然有效。葛铭裕自2014年1月20日开始未足额还本付息，原告向被告玉柴公司、新鑫金亚公司邮寄送达《回购通知书》，两被告均未依前述《从属协议》约定提出异议。原告曾从被告新鑫金亚公司保证金账户（账号：76×××56）扣划款项40743.44元用于归还涉案借款本息。截至2016年10月20日，涉案《个人贷款合同》项下尚欠借款本金298716.50元，利息15790.33元、罚息69869.71元、复利4073.52元。另，原告为实现本案债权支出律师代理费23000元。审理中，原告称涉案抵押设备因无法找到故无法主张。以上事实由原告提供的《中国光大银行·广西玉柴重工有限公司“全程通”汽车及工程机械金融网合作协议的从属协议》、《不可撤销回购担保承诺函（经销商）》、公证书（含《不可撤销回购担保承诺函（制造商）》）、公证书（含《回购通知书》及邮寄面单）、快递送达情况查询、《个人贷款合同》、贷款借据、历史还款明细、银行对私客户对账单、保证金划款通知书、委托代理合同、律师费发票等证据予以证明。本院认为：涉案《从属协议》、《不可撤销回购担保承诺函（经销商）》、《不可撤销回购担保承诺函（制造商）》、《个人贷款合同》等均系当事人真实意思表示，合法有效，各方应按约全面实际履行。原告按约向借款人葛铭裕发放贷款后，葛铭裕未按期足额归还借款本息，已构成违约，原告有权主张《个人贷款合同》项下尚欠的本金、利息、罚息、复利及实现债权的费用。被告玉柴公司、新鑫金亚公司自愿向原告出具不可撤销回购担保承诺函，同时约定借款合同项下设置抵押担保的情况下原告仍有权直接要求承诺人履行回购担保责任，现原告已向两被告送达《回购通知书》，但两被告并未选择代理诉讼或垫款，按约视为同意按回购通知书履行回购担保，同时《从属协议》中约定了回购价格指借款人未清偿的贷款本息及相关合理费用，故两被告应对借款人前述借款债务及原告支出的实现债权费用承担连带清偿责任。两被告的抗辩意见无事实与法律依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告宁波新鑫金亚工程机械有限公司、广西玉柴重工有限公司连带清偿借款人葛铭裕所欠原告中国光大银行股份有限公司宁波分行的贷款本金298716.50元，利息15790.33元、罚息69869.71元、复利4073.52元，及自2016年10月21日起至实际履行日止按涉案《个人贷款合同》约定计算的罚息、复利（复利仅对未付利息计收），于本判决生效之日起十日内付清；二、被告宁波新鑫金亚工程机械有限公司、广西玉柴重工有限公司偿付原告中国光大银行股份有限公司宁波分行为实现本案债权支出的律师费23000元，于本判决生效之日起十日内付清。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本案案件受理费7472元，减半收取3736元，由被告宁波新鑫金亚工程机械有限公司、广西玉柴重工有限公司共同负担，于本判决生效之日起十日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书到宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人：宁波市财政局非税资金专户，开户银行：宁波市中国银行营业部，账号：37×××92；如邮政汇款，收款人：宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。审 判 员 阮佳志二〇一七年三月二十二日代书记员 王超男