呼和浩特市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）呼民再终字第00018号
再审上诉人（一审原告）：张瑞清，女，1976年12月11日出生，汉族，农民，住呼和浩特市托克托县。
委托代理人：郝润英，慧聪律师事务所律师。
委托代理人：张润燕，慧聪律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：呼和浩特维信羊剪绒有限公司，原住所地呼和浩特市经济技术开发区如意小区8区。
法定代表人：傅怡，该公司董事长。
再审上诉人张瑞清与被上诉人呼和浩特维信羊剪绒有限公司（以下简称维信公司）用人单位责任纠纷一案，呼和浩特市赛罕区人民法院作出（2008）赛民初字第450号民事判决书，张瑞清与呼和浩特维信羊剪绒有限公司均不服，上诉于本院，本院与2010年1月10日作出（2009）呼民终字第1259号民事裁定书，裁定发回赛罕区人民法院重新审理。赛罕区人民法院经审理后，
于2010年12月8日作出（2010）赛民初字第306号民事裁定书，以一事不再理，驳回张瑞清的起诉。张瑞清不服，再次上诉于本院，本院于2011年3月7日作出（2011）呼法民一终字第226号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原判。张瑞清不服，向内蒙古自治区高级人民法院申请再审，内蒙古自治区高级人民法院于2013年3月19日作出（2013）内民提一字第13号民事裁定书，指令赛罕区人民法院审理，呼和浩特市赛罕区人民法院于2014年4月17日作出（2013）赛民再初字第11号民事判决，该判决宣判后，张瑞清仍不服，向本院提出上诉，本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审上诉人张瑞清的委托代理人郝润英、张润燕到庭参加了诉讼，被上诉人呼和浩特羊剪绒有限公司经本院传票合法传唤未到庭，本院依法进行了缺席审理，本案现已审理终结。
一审法院重审查明：1995年，张瑞清被聘为被告处职工，并将张瑞清安排在其租用的宿舍。1996年4月8日张瑞清在睡眠中从无护栏的上铺摔下致伤。张瑞清诉至法院，呼和浩特市新城区人民法院委托内蒙古自治区高级人民法院司法技术鉴定中心对张瑞清病情，作出内法中心鉴（1998）88号活体检验报告，分析说明中，被鉴定人张瑞清伤后致右股骨颈骨折，并股骨头缺血性坏死，右髋关节活动功能丧失50%，按照有关伤残鉴定标准规定，结论为被鉴定人张瑞清构成九级伤残，必要时需实施人工关节置换。呼和浩特市新城区法院在（1997）新民初字第243号民事判决书中以张瑞清构成九级伤残判决维信公司赔偿总数的60%，即9928.62元，张瑞清不服，提出上诉。后呼和浩特市中级人民法院作出（1999）呼法民一终字第96号民事判决，判决维信公司赔偿张瑞清损失的90%，保留后续治疗诉权。2006年1月11日，张瑞清又以原伤残等级有误，要求重新鉴定。经审理，（2006）赛民初字第121号民事判决，支持了张瑞清要求的部分医疗费的请求，后张瑞清上诉，呼和浩特市中级人民法院维持了原判。2008年3月6日，张瑞清以从其受伤之日至今病情加重的事实及相关的法律，自行委托呼市第一医院司法鉴定所重新做了伤残等级的鉴定，结论为六级伤残。故张瑞清于2008年3月起诉至本院请求，判令维信公司支付伤残赔偿金、鉴定费、误工费、交通费、抚慰金等共计226883.4元，并置换人工关节。2008年7月23日呼市中院委托呼市第一医院司法鉴定所对张瑞清伤残等级、因果关系进行鉴定。2008年7月31日该鉴定所根据病情参照国家标准GB／T16180——2006《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》（其代替了GB／T16180——1996《职工工伤与职业病致残程度鉴定》）六级伤残第25条之规定，作出（2008）临鉴字第531号《司法鉴定意见书》，认定：（1）张瑞清右髋关节伸屈活动45度评定为六级伤残；（2）右股骨颈骨折术后股骨头坏死与本次外伤有因果关系。在再审过程中，经再审申请人申请，赛罕区人民法院委托，内蒙古医科大学司法鉴定中心出具鉴定意见，被鉴定人张瑞清：右股骨头缺血性坏死，建议行髋关节置换术，手术次数约为三次，每次费用约为4-6万元。现张瑞清请求法院判令维信公司支付残疾赔偿金、误工费、精神损害赔偿金等共计560586.4×90%=504527.76元，并且支付张瑞清行髋关节置换手术的费用16.2万元，鉴定费1102.14元。
一审法院重审认为：本案是由内蒙古自治区高级人民法院指令本院审理。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》审判监督程序若干问题的解释第三十三条的规定，本院再审的范围应围绕张瑞清2008年向法院提起诉讼的诉请，即要求判令维信公司支付残疾赔偿金、误工费、精神损害赔偿金等共计226883元，及置换人工关节。对2013年11月6日张瑞清诉状超出2008年诉求部分，不是本次再审审理范围。对于置换人工关节部分还是属于2008年诉状的范畴，是本案审理的范围。本案的争议焦点为再审申请人主张，较1998年鉴定时，其伤情加重致伤残等级升级有无依据？再审申请人行髋关节置换手术的费用、鉴定费能否得到支持？一方面，内法中心鉴（1998）88号活体检验报告虽未明示适用的伤残鉴定标准，但2008年7月31日呼和浩特市第一医院司法鉴定所对张瑞清伤残等级、因果关系进行鉴定，不是对张瑞清病情加重的伤残等级的鉴定，且是根据病情参照国家标准GB／T16180——2006《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》鉴定为六级伤残，故两个鉴定存在适用标准不同的问题，鉴定的等级不具有可比性；另一方面，内法中心鉴（1998）88号活体检验报告，分析说明中，提到被鉴定人张瑞清伤后致右股骨颈骨折，并股骨头缺血性坏死，右髋关节活动功能丧失50%，2008年鉴定结论为，张瑞清右髋关节伸屈活动45度，根据2006鉴定标准六级伤残25）一髋或一膝关节伸屈活动达不到0°～90°者即构成六级伤残；且内法中心鉴（1998）88号分析说明中，就提到被鉴定人张瑞清伤后致右股骨颈骨折，并股骨头缺血性坏死，故股骨头缺血性坏死在当时就已存在；故张瑞清认为2008年鉴定为六级，较1998年鉴定为九级是病情加重致伤残等级升级的理由，证据不足，本院不予支持，待有新证据另行起诉。对于再审申请人请求的行髋关节置换术16.2万元、鉴定费1102.14元，根据2014年内蒙古医科大学司法鉴定中心出具鉴定意见，张瑞清右股骨头缺血性坏死，行髋关节置换术的理由正当，故再审申请人的此项诉求应得到支持。综上，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条之规定，判决：一、被申请人呼和浩特维信羊剪绒有限公司赔偿再审申请人张瑞清行髋关节置换手术的费用16.2万元，鉴定费1102.14元。二、驳回再审申请人张瑞清的其他诉讼请求。若未按期履行判决书确定的给付金钱义务，将根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8021元（再审申请人已预交），由张瑞清负担4450元，呼和浩特市维信羊剪绒有限公司负担3562元。
该判决宣判后，张瑞清不服，向本院提出上诉。
再审上诉人张瑞清上诉称：一、请求1.维持一审判决书第一项判决，即“被申请人呼和浩特威信羊剪绒有限公司赔偿再审申请人张瑞清行髋关节置换手术的费用16.2万元，鉴定费1102.14元。2.撤销一审判决第二项判决，改判被上诉人呼和浩特威信羊剪绒有限公司按法院委托做出的六级伤残结论，给付上诉人伤残赔偿金221571.4元，精神抚慰金12000元，鉴定费2250元，误工费321902元，交通费2863元，合计560586.4的90%是504527.76元。3.一二审案件受理费有被上诉人承担。二、赛罕法院一审判决认定事实部分错误，且超越审判职责，没有任何依据的认定1998年九级伤残鉴定与2008年六级伤残鉴定存在适用标准不同的问题，鉴定的等级不具有可比性，2008年鉴定证据不能证明病情加重伤残等级升级。此项裁决损害法律尊严，侵害了上诉人合法权益。三、一审判决适用法律错误，将上诉人依据最高人民法院适用《中华人民共和国民事诉讼法》审判监督程序若干问题的解释第三十三条第二款规定，变更增加2008年以来至2013年的六级伤残赔偿金，误工费等，认为超出了上述司法解释第三十三条规定的再审审理范围。
综上所述，请求二审法院支持我们的上诉请求。
被上诉人呼和浩特威信羊剪绒有限公司未到庭未答辩。
本院经再审审理查明事实与一审再审审理查明事实一致。
本院再审认为：再审上诉人张瑞清的本次起诉，与原依据九级伤残之诉并非同一诉。张瑞清于1996年摔伤致残后，依据内法中心鉴（1998）88号活体检验九级伤残报告向呼和浩特市新城区人民法院起诉后，双方当事人对该鉴定均未提出异议，后经本院二审作出（1999）呼法民一终字第96号民事判决，该判决生效后且已履行完毕。张瑞清现依据六级伤残鉴定之诉，是一个独立的诉讼，不是对原诉的重复诉讼。是另外一个独立的鉴定，不是对原九级伤残鉴定的重新鉴定，亦不是推翻原九级伤残的鉴定。威信公司对于现六级伤残鉴定没有提出重新鉴定，亦没有提供证据予以推翻。从事发到现在已过十几年，原九级伤残鉴定已不能全面反应张瑞清的现实病情，现六级伤残鉴定客观真实的反应了张瑞清现实伤残状况。张瑞清在最初摔伤后依据九级伤残鉴定的诉讼，威信公司承担90%的过错赔偿责任。现张瑞清依据六级伤残鉴定提起新的诉讼，威信公司应当根据六级伤残鉴定标准，按照承担90%的责任给付赔偿，为公平公正，应减去已按九级伤残赔偿的部分。
综上所述，一审判决认定事实部分不清，适用法律部分不当，再审上诉人的上诉理由部分成立，本院应予支持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥审判监督程序若干问题的解释》第三十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、二十二条、二十五条之规定，判决如下：
1、维持呼和和浩特市赛罕区人民法院（2013）赛民再初
字第11号民事判决的第一项即被申请人呼和浩特市威信羊剪绒有限公司赔偿再审申请人张瑞清行髋关节置换手术的费用16.2万元，鉴定费1102.14元。
二、撤销呼和浩特市赛罕区人民法院（2013）赛民再初字第11号民事判决的第二项即驳回再审申请人张瑞清的其他诉讼请求。
三、再审被上诉人呼和和浩特威信羊剪绒有限公司赔偿再审上诉人张瑞清伤残赔偿金113852元（2007年度城镇居民人均收入12378元×20年×50%-九级伤残已支付残疾赔偿金9928.6元），误工费136606元（2007年度农林牧渔业平均工资11580×12年＋11580÷12月×4月-九级伤残已支付的误工费6214元），
交通费2863元，鉴定费2250元，精神抚慰金12000元（30000元×50%-已支付的3000元），以上共计267571元×90%即240814元。
被上诉人呼和浩特威信羊剪绒有限公司在判决生效后十日内给付再审上诉人张瑞清上述款项，如未按本判决指定的期间给付金钱义务的，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计12471元（再审上诉人张瑞清已预交），由张瑞清承担1248元，呼和浩特羊剪绒有限公司承担11223元，公告费500元（张瑞清已预交）由呼和浩特羊剪绒有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵瑞辰
审 判 员 杜子洋
代理审判员 杨利民
二〇一四年十二月三十日
书 记 员 宋晓瑾
附：相关法律规定
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条：人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》审判监督程序若干问题的解释第三十八条：人民法院按照第二审程序审理再审案件，发现原判决认定事实错误或者认定事实不清的，应当在查清事实后改判。但原审人民法院便于查清事实，化解纠纷的，可以裁定撤销原判决，发回重审；原审程序遗漏必须参加诉讼的当事人且无法达成调解协议，以及其他违反法定程序不宜在再审程序中直接作出实体处理的，应当裁定撤销原判决，发回重审。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的。按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
二十二条，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
二十五条，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残的之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金左相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。