湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0602民初4265号原告：刘美兰，女，汉族。委托诉讼代理人：刘浩，湖南唯平律师事务所律师。被告：岳阳恒港商业管理有限公司。法定代表人：高峰，总经理。委托诉讼代理人：高佳琴，湖南金球律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐高峰，岳阳市洞庭法律服务所法律工作者。原告刘美兰与被告岳阳恒港商业管理有限公司(以下简称“恒港公司”)劳动争议纠纷一案，本院于2016年10月13日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘美兰及其委托诉讼代理人刘浩，被告恒港公司委托诉讼代理人高佳琴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘美兰向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金5572元（1592元/月×3.5个月）；2.判令被告支付未与劳动者签订书面劳动合同二倍工资差额，即11个月工资17512元（1592元/月×11个月）；“不与劳动者订立无固定期限劳动合同”二倍工资差额46168元[1592元/月×（41个月-12个月）]；3.判令被告支付失业保险金8000元（1250元/月×8个月×80%）；4.判令被告补发3年法定节假日工资3502.40元（1592元/月×11天×3÷30天×2倍）；5.因被告拖欠工资，判令其“按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金”，计8102元（8102元×100%）。事实和理由：原告自2012年8月1日应聘到被告公司从事保洁工作，月工资1592元左右，未签订劳动合同。被告自2015年5月拖欠原告工资8102元，在向劳动和社会保障部门投诉无果的情况下，原告与其他被欠薪的劳动者上访到政府机关，公安机关对被告时任法定代表人郑羽康以涉嫌拒不支付劳动报酬罪立案侦查并羁押。被告因此才于2016年4月15日付清了拖欠原告的工资。截至2016年1月，原告在被告处工作了41个月，被告未为其购买养老、失业等社会保险，每年法定节假日均在上班，但未支付加班工资；解除劳动合同未支付经济补偿金；拖欠工资经劳动行政部门责令限期支付劳动报酬，逾期不支付。原告故诉至法院，维护合法权益，请求公正判决。被告恒港公司辩称，原告是在未通知被告的情形下自动离职的，双方签订了书面劳动合同，不符合支付经济补偿金及“未与劳动者签订书面劳动合同”、“不与劳动者订立无固定期限劳动合同”支付二倍工资差额的条件。失业保险条例第十四条规定的劳动者领取失业救济金的条件是非因本人意愿中断就业，原告自动离职不符合领取失业救济金的条件。原告法定节假日并非全部在加班，即使加班也已足额支付了加班工资，且原、被告在协商一致的基础上已明确原告在被告处的工资、加班费全部结清，其现在又主张加班工资不应支持。被告确实因资金周转困难，对原告工资稍有拖欠，但已多次向原告解释并得到谅解，也已在劳动部门监督下足额支付了原告所有工资，故原告无权再主张加倍支付赔偿金。综上，原告属于自动离职，其诉讼请求没有事实和法律依据，应予驳回。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据经审查认定的证据和当事人的陈述，本院认定事实如下：原告自2012年8月1日到被告公司从事保洁工作，直至2014年5月1日（第22个月）被告才与原告签订书面无固定期限劳动合同，约定工资1250元/月，由基本工资1145元和“其他”105元构成，次月15日发放，不得克扣或拖欠。双方还于同日签订补充协议，约定原告自行缴纳社会保险，但每月支付原告补助105元作为补偿，与工资一同发放。2015年5月至离职，原告工资共计12902元，被告仅发放4332元，拖欠8102元。因被告拖欠工资、未为原告购买社会保险，自2016年元月，原告未再去被告处上班，其共在被告处工作41个月。2016年3月7日，岳阳市岳阳楼区劳动和社会保障监察大队对被告拖欠包括本案原告在内的17名员工工资，且超出责令支付期限40日仍未全额支付的行为作出罚款19000元的行政处罚。被告于2016年4月15日将拖欠原告及其他员工的工资付清。2015年1至12月，原告平均工资为1613.5元/月，由基本工资、加班工资、节假日加班费和其他项目构成。2016年岳阳楼区全日制用工最低工资为1250元/月。2016年，刘美兰因与恒港公司劳动争议纠纷向岳阳楼区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该委员会以申请人主体不适格为由不予受理，原告遂向本院起诉，成此纠纷。本院认为，本案争议焦点在于原告各项诉讼请求能否得到支持。根据已查明的案件事实，本院逐一评析如下：一、《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳《劳动合同法》）第三十八条第（二）、（三）项规定用人单位未及时足额支付劳动报酬的，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案被告拖欠原告劳动报酬且未为其缴纳社会保险费属实，原告于2016年元月与被告解除劳动关系合法。依据该法第四十六条第（一）项劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿之规定，被告应依法支付原告解除劳动合同经济补偿金，其数额为5647.25元（1613.5元/月×3.5个月）。二、《劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，已建立劳动关系未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同；第十四条第三款规定，用工单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同；第八十二条第一款规定，用工单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案原告在被告处上班21个月后，被告才与其订立无固定期限书面劳动合同，应依法支付第2个月至第12个月未订立书面劳动合同的二倍工资差额17748.5元（1613.5元/月×11个月）。三、原告还主张被告依据《劳动合同法》第八十二条第二款之规定支付其工作满一年至离职止未签订无固定期限劳动合同的双倍工资。但本院认为，依据劳动合同法第十四条之规定，用工满一年仍未签订书面劳动合同的，法律拟制用人单位与劳动者签订了无固定期限劳动合同，双方权利义务参照签订无固定期限劳动合同执行。又结合《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，用人单位应立即与劳动者补订书面劳动合同，而非支付二倍工资差额，故原告该项诉讼请求不成立。四、本案原告因被告拖欠工资等原因而与被告解除劳动关系属于非因原告意愿中断就业的情形，且其在被告处工作已满3年，依据《失业保险条例》第十四条、《湖南省实施办法》第九条、第十条之规定，并参照《湖南省人民政府办公厅关于进一步做好失业保险促进就业预防失业工作的通知》第二项，被告应支付原告因未为其缴纳失业保险费导致的失业保险金损失8500元（1250元/月×85%×8个月）。五、原告还主张法定节假日加班工资，但其未提交任何证据予以证明，且从工资表体现的原告工资构成及金额来看，其实际工资除合同约定的基本工资和“其他”之外，还包括加班费，故对原告该项诉请不予支持。六、《劳动合同法》第八十五条规定，用人单位经劳动行政部门责令限期支付劳动报酬，逾期不支付的，劳动行政部门应责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。该条款是对劳动行政部门依法责令用人单位加付赔偿金权利的规定，并非劳动者自行向用人单位主张权利的依据。原告该项请求不属于人民法院审理劳动争议案件的范围，故不予支持。综上，原告诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第三十八条第（二）、（三）项，第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十二条、第八十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《失业保险条例》第十四条、《湖南省实施办法》第九条、第十条规定，判决如下：一、被告岳阳恒港商业管理有限公司支付原告刘美兰解除劳动合同经济补偿金5647.25元，未订立书面劳动合同的二倍工资差额17748.5元和失业保险金损失8500元，合计31895.75元。上述应当支付的款项，限被告在本判决生效后十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告刘美兰的其他诉讼请求。案件受理费10元，予以免收。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  余 勇审 判 员  李钰婷人民陪审员  韩秀清二０一七年九月二十六日书 记 员  胡 凯