宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）卫民终字第512号
上诉人（原审被告）张德周，男，现住宁夏回族自治区银川市。
委托代理人拓静，宁夏永东律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）谷守申，男，现住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。
委托代理人张明成，宁夏鸣钟律师事务所律师。
原审第三人张仁国，男，住四川省万源市秦河乡。
上诉人张德周为与被上诉人谷守申、原审第三人张仁国建筑设备租赁合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2015）沙民初字第753号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年11月3日受理后，依法组成合议庭，于2015年11月16日公开开庭进行了审理。上诉人张德周及其委托代理人拓静，被上诉人谷守申及其委托代理人张明成，原审第三人张仁国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，张仁国系张德周工地上的收料员。2012年7月3日，谷守申与张德周签订《租赁合同》一份，合同约定主要内容有：1.租赁期限为不定期租赁，租金的计算以甲方（谷守申）出具提货单、退货单上的数量、时间为依据；2.租赁价格：钢管每米0.018元，扣件每个每天0.014元、顶丝每根每天0.05元；3.损坏丢失及赔偿：乙方（张德周）若将甲方器材丢失或因使用造成报废，除租金照付外，并按器材下列价值赔偿：钢管每米15元，扣件每个6.5元；4.违约责任：乙方如不按时支付租金及费用时，甲方有权终止合同，乙方应支付所欠租金，并承担所欠总租金每日千分之三的违约金，乙方指定的租赁物提货人为张仁国。
合同签订后，由张仁国到谷守申处办理租赁钢管、扣件、顶丝的提货、退货及每月租赁费结算。诉讼过程中，经谷守申与张仁国对所欠的租赁费用及未退还的租赁设备进行对账核算，张德周尚欠付谷守申的租赁费545056元，未退还钢管6889.1米，扣件18829个。后谷守申诉至原审法院请求：1.张德周支付谷守申租赁费545056元；2.张德周及张仁国赔偿谷守申租赁物损失225725元；3.张德周支付谷守申违约金326631元（依据双方约定，被告自欠付租金之日（2014年5月份）起按照所欠付租金的每日千分之三承担违约金，违约金计算至起诉之日）；4.本案诉讼费用由张德周及张仁国负担。
原审法院认为，本案双方当事人争议焦点为：一、张德周应当向谷守申支付租赁费以及退还租赁器材的数额问题；二、张德周应当向谷守申承担的违约责任即违约金的数额问题：
一、关于张德周应当向谷守申支付租赁费以及退还的租赁器材的问题。依据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条规定：租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。该法第二百三十五条同时规定：租赁期间届满，承租人应当返还租赁物。返还的租赁物应当符合按照约定或者租赁物的性质使用后的状态。本案谷守申与张德周签订的《租赁合同》合法有效，双方当事人均应依约全面履行合同义务。张德周在租赁期间，谷守申将钢管，扣件、顶丝交付其使用，张德周应当按照约定向谷守申支付租金并返还租赁器材。现张德周未向谷守申支付租赁费并返还部分租赁器材的事实，有双方当事人当庭陈述、答辩及谷守申提供的《租赁合同》、租赁产品提货单、租赁产品还货单、结算单予以证实，同时所欠租赁费及未返还的钢管、扣件又经谷守申及张德周的材料员张仁国再次确认核算，故谷守申要求张德周支付租赁费545056元，并退还钢管6889.1米，扣件18829个的诉讼请求，其理由充分，证据客观真实，予以支持。谷守申同时主张如张德周不能返还租赁的钢管、扣件应赔偿225725元，双方在《租赁合同》已明确约定未退还的钢管每米15元，扣件每个6.5元，该约定属双方当事人真实意思表示，符合法律规定且核算准确，予以支持。
二、关于张德周应当向谷守申承担的违约责任以及违约金的数额问题。依据《合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。本案，张德周未按约定向谷守申支付租金并返还租赁的钢管、扣件的行为已构成违约，其应当承担违约责任。
谷守申要求张德周支付自欠付租金之日（2014年5月份）起按照所欠付租金的每日千分之三承担违约金，依据《合同法》第一百一十四条第一款规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。该条第二款规定：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。由于张德周未按约定期限履行的支付租金属金钱债务的迟延履行，违约所造成的实际损失为利息损失，而双方约定违约金按照所欠总租金每日千分之三支付，已远远高于同期银行的基准利率，张德周要求对违约金予以适当减少的辩解意见予以采纳。结合本案的实际，违约金参照同期（2012年7月6日）中国人民银行一至三年贷款年利率6.15%为基础，并在此基础上按逾期罚息3倍的标准，即年利率24.6%计算，时间自2014年5月算至原告起诉之日计算1年较为合理，利息为134083.77元（545056元×24.60%×1年）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十二条、第二百二十六条、第二百三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款规定，判决：一、张德周于判决生效之日起十五日内向谷守申支付租赁费545056元；二、张德周于判决生效之日起十五日内向谷守申返还钢管6889.1米，扣件18829个，如不能返还，则按合同约定赔偿谷守申损失225725元；三、张德周于判决生效之日起十五日内向谷守申支付违约金134083.77元；四、驳回谷守申的其他诉讼请求。案件受理费15263元，由谷守申负担3383元，张德周负担11880元。
张德周不服上述一审判决，向本院提出上诉称：1、谷守申不具备诉讼主体资格，原审判决确认谷守申在原审程序中作为原告错误，应予纠正。谷守申以“中卫市诚益钢管租赁部”进行个体工商登记，并以该租赁部与张德周签订租赁合同，故谷守申应以“中卫市诚益钢管租赁部”名义起诉，2、本案原审遗漏了当事人王某某和杜某某。原审认定的张德周欠付的租赁费、未归还的钢管和扣减，包括王某某、杜某某实际使用的部分，因此王某某、杜某某才是本案的真正债务人。且谷守申在原审诉讼中将王某某和杜某某列为第三人并要求二人承担返还建筑材料说明谷守申对王某某和杜某某实际使用建筑材料的事情是知晓的。3、谷守申与张德周签订的合同中约定谷守申向张德周提供的是福润苑14、18、23号楼的建筑材料，但谷守申提交的证据提货单中还包含了该三栋楼之外的其他建筑工地上使用建筑材料的租赁费用，对这部分费用张德周不应承担。4、原审判决张德周对张仁国的无权结算行为承担责任错误。张仁国仅是张德周雇佣的材料员，无权代表张德周与谷守申进行结算。另原审确认的违约金数额过高，应予纠正。综上，请求二审法院撤销原判，改判驳回谷守申的诉讼请求。
被上诉人谷守申答辩称：1、原审认定事实清楚、适用法律正确。张德周的上诉事实及理由不能成立，请求二审法院予以驳回。2、谷守申是“中卫市诚益钢管租赁站”的实际经营者，因此其具有诉讼主体资格。2、张德周上诉认为本案遗漏当事人王某某、杜某某，并要求王某某、杜某某承担责任与本案事实不符。因张德周与谷守申签订的《租赁设备合同》约定由张仁国与谷守申进行结算，双方租赁的设备数量及租赁费的数额均已结算清楚。另谷守申与王某某、杜某某没有签订《租赁设备合同》，也没有将租赁的设备交给王某某、杜某某，王某某和杜某某均是以张德周的名义进行的租赁。3、本案的事实是谷守申应张德周的要求，将其租赁的设备转租给王某某、杜某某，租赁设备由张德周委托张仁国与谷守申的材料员进行了结算，其目的是为了便于张德周向谷守申承担责任后，便于向王某某、杜某某进行追偿，而谷守申不认识杜某某、王某某。4、张德周和谷守申签订的合同约定张仁国是张德周的委托代理人，负责结算、提货、退货，这些行为均代表张德周的行为。原审中谷守申将王某某、杜某某及某公司列为第三人是应张德周的要求，目的是为了便于调解，同时也为了便于张德周从某公司能够追要到工程款，但在庭审调解未成时，依据法律规定，谷守申撤回了对王某某、杜某某及某公司的诉讼。综上，请求二审法院依法驳回张德周的上诉请求，维持原判。
原审第三人张仁国答辩称：张仁国是张德周工地的材料员，有一部分其他工地上租用的钢管、扣件算在了张德周的名下。因王某某、杜某某声称是张德周的亲戚，所以租赁了部分钢管扣件。因张仁国不认识杜某某和王某某，谷守申找张仁国签字时说其已经和张德周说好，后来杜某某、王某某使用过的建材也直接归还给了谷守申。综上，请求二审法院在查明事实的基础上依法判决。
二审中，上诉人张德周与被上诉人谷守申、原审第三人张仁国均未提交新的证据。
经二审审理与一审审理查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为，本案中，2012年7月3日，张德周与“中卫市诚益钢管租赁站”签订了《租赁合同》一份，合同约定了租赁的物品、价格及违约责任等内容。因该租赁站系谷守申登记的个体工商户，其为该租赁站的实际经营者，依据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第41条“起字号的个体工商户，在民事诉讼中，应以营业执照登记的户主（业主）为诉讼当事人，在诉讼文书中注明系某字号的户主”的法律规定，谷守申以原告的身份进行诉讼并不违反上述法律规定，对张德周上诉认为谷守申以自己的名义诉讼主体不适格的意见本院不予采纳。在合同履行过程中，张仁国作为张德周指定的提货人，每月都与谷守申进行结算，并由谷守申出具由张仁国签字确认的结算清单，对张仁国的提货、退货及签字结算的行为张德周一直未表异议。依据张仁国签字结算的清单，张德周下欠谷守申租赁费用为1465056元，核减张德周以价值92万元的房屋抵顶租赁费外，张德周还欠付谷守申租赁费为545056元，未退还钢管6889.1米，扣件18829个。张德周上诉认为张仁国仅为其雇佣的材料员，无权代表张德周签字结算及原审遗漏了当事人王某某和杜某某，且原审将王某某和杜某某实际使用的部分建筑材料的租赁费计入了张德周的租赁费用中不当的意见，二审中经核，张德周工地上的材料员就张仁国一人，张仁国亦认可到谷守申的租赁站进行提货、退货、办理结算均由其一人进行负责，且张德周对张仁国每月签字结算的行为一直未提出异议，故原审依据张仁国签字结算的清单核算张德周欠付的租赁费后进行判决并无不当。另本案中签订合同的相对方为张德周与谷守申，王某某和杜某某与谷守申之间不存在合同关系，即使王某某和杜某某实际使用了部分建筑材料，但均被张德周指定的提货人张仁国签字结算，故原审判决并未遗漏当事人，核算后张德周欠付谷守申的租赁费亦无不当，对张德周的上述意见本院均不予采纳。
对张德周上诉认为原审认定的租赁费中包含了合同约定的14、18、23号楼之外的其他建筑工地上使用了建筑材料租赁费不当的意见，因原审时谷守申提交的证据提货单和退货单上只注明了租赁单位为张德周承包建设的福润苑项目，而未记载具体的楼号，张德周也未提交其他证据证明租赁费用中包含了其他建筑工地上使用了建筑材料的租赁费用，故对其上述意见本院不予采纳。此外张德周上诉认为原审判决确认的违约金数额过高应予降低的意见，因张德周和谷守申在合同中约定的违约金计算方式为“乙方如不按时支付租金及费用时，甲方有权终止合同，乙方应支付所欠租金，并承担所欠总租金每日千分之三的违约金”，原审虽然认定双方约定的违约金超过了《中华人民共和国合同法》关于违约金的法律规定，并将张德周违约造成的实际损失界定为利息损失，将违约金的基数确定为中国人民银行一至三年贷款年利率6.15%，但依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失的”法律规定，原审在6.15%基础上按逾期罚息3倍的标准即年利率24.6%计息一年违反上述法律规定，本案中谷守申主张的违约金应按6.15%上浮30%即7.95%，时间自2014年5月算至谷守申起诉之日计算1年较为合理，利息为43331.95元（545056元×7.95%×1年），对张德周上诉要求二审调整违约金的请求本院予以支持。
综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，判决结果欠妥，应依法予以纠正。上诉人张德周的上诉理由部分成立，对其上诉请求本院部分予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十二条、第二百二十六条、第二百三十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2015）沙民初字第753号民事判决第一、二项内容即“张德周于判决生效之日起十五日内向谷守申支付租赁费545056元”；“张德周于判决生效之日起十五日内向谷守申返还钢管6889.1米，扣件18829个，如不能返还，则按合同约定赔偿谷守申损失225725元”；
二、撤销宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2015）沙民初字第753号民事判决第三、四项内容即“张德周于判决生效之日起十五日内向谷守申支付违约金134083.77元”；“驳回谷守申的其他诉讼请求”；
三、上诉人张德周于本判决生效之日起十五日内向被上诉人谷守申支付违约金43331.95元；
四、驳回被上诉人谷守申的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费15263元，由被上诉人谷守申负担3940元，上诉人张德周负担11323元；二审案件受理费11880元，由被上诉人谷守申负担3067元，上诉人张德周负担8813元。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒋玉春
代理审判员 孙 静
代理审判员 杨 涛
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 王 军
本案使用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百一十二条租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。
第二百二十二条承租人应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。
第二百二十六条承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付租金没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。
第二百三十五条租赁期间届满，承租人应当返还租赁物。返还的租赁物应当符合按照约定或者租赁物的性质使用后的状态。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失的。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。