贵州省毕节市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）黔毕中刑初字第84号
公诉机关贵州省毕节市人民检察院。
被告人吴如军，男，1975年12月22日出生于贵州省金沙县，汉族，小学文化，无业。系金沙县城关镇桃园村*组**号农民，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年10月31日被刑事拘留，同年12月5日被依法逮捕。
被告人张鑫（又名张兴），男，1996年9月26日出生于贵州省金沙县，身份证号码52242419960926301X汉族，高中文化，无业。系贵州省金沙县平坝乡新联村*组农民，曾因涉嫌贩卖毒品于2013年10月20日被执行拘留，2013年10月27日被释放，2014年6月27日被判处免予刑事处罚。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年10月31日被刑事拘留，同年12月5日被依法逮捕。
贵州省毕节市人民检察院以毕检公一刑诉（2015）47号起诉书，指控被告人吴如军、张鑫犯贩卖毒品罪一案，于2015年5月5日向本院提起公诉。经本院审查，于2015年5月14日要求公诉机关补充相关证据材料后，认为符合法定开庭条件，于2015年7月9日依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省人民检察院毕节分院指派代理检察员黄伦出庭支持公诉，被告人吴如军、张鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
贵州省毕节市人民检察院起诉书指控：2014年10月28日，被告人吴如军与买主王某联系以480元每克的价格交易毒品海洛因。10月31日吴如军电话联系王某，双方约定在金沙县城关镇桃园村交易，吴如军便打电话安排其外侄张鑫到其家拿起毒品送桃园村。当日14时许，吴如军到达桃园村桃园小学门口的公路上，在王某驾驶的车内确认购毒款后，打电话叫张鑫把毒品送到车边交易。吴如军下车从被告人张鑫手里接过毒品上车交给王某，王某将购毒款交给吴如军，吴如军在数钱过程中被公安机关抓获，张鑫在旁边的地里被抓获，当场查获吴如军、张鑫涉嫌贩卖的毒品海洛因疑似物一包。经称量净重为167.2克，经毕节市公安局司法鉴定中心鉴定，从检材内均检出二乙酰吗啡成分，含量分为42.5g／100g。公诉机关认为被告人吴如军、张鑫的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，构成贩卖毒品罪，提请人民法院依法判处。
针对起诉书指控的犯罪事实及罪名，被告人吴如军、张鑫无辩解、辩护理由，当庭表示认罪伏法，请求法庭从轻判处。
经审理查明：2014年10月27日买主王某找到金沙县城关镇三角花园的被告人吴如军，称其亲戚需要购卖大量的毒品海洛因到浙江去卖为由，与吴如军商定以每克480元的价格，给吴如军购买毒品海洛因350克，双方商定交易地点在金沙县城关镇三角花园处。2014年10月31日早上10时许，王某携带人民币168000元，前去向吴如军购买毒品海洛因。当王某到达交易地点电话联系吴如军时，吴如军要求到其家中交易。王某以自己需要毒品的亲戚不同意到吴如军家中交易为借口，拒绝到吴如军家中交易。被告人吴如军便提议到其老家金沙县城关镇桃园村进行交易。王某同意后于当日13时许驾驶一辆蓝色轿车到达桃园村桃园小学门口的公路边等候交易毒品时，被告人吴如军又电话联系王某表示只有170克毒品海洛因，王某同意购买。14时30分许，被告人吴如军来到王某的蓝色轿车里与王某见面，10多分钟后，被告人张鑫提着一包毒品疑似物到毒品交易现场，在距王某轿车十几米的地方，吴如军下车接过张鑫手里的毒品疑似物提上王某的蓝色轿车里进行毒品交易时，被侦查员在车内将吴如军抓获，在公路边的地里将张鑫抓获。当场搜缴吴如军、张鑫贩卖给王某的毒品海洛因疑似物一包、人民币168000元。现场缴获的毒品海洛因疑似物净重167.2克，经毕节市公安局司法鉴定中心鉴定，从检材内检出二乙酰吗啡成分，含量分为42.5g／100g。
上述事实，有经庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认的下列证据证明：
1、被告人吴如军的供述证实：因为2014年10月31日我涉嫌贩卖毒品海洛因被传唤到金沙县公安局办案中心进行讯问的。事情是两、三天前一个叫王某的打电话给我说：他女婿的老表要购买毒品海洛因，喊我卖些毒品海洛因给他，我给他说要得的，价格是480元钱一克，他说可以，他要等他女婿的老表来了再给我打电话。2014年10月30日下午，王某打电话给我说他女婿的老表到了，喊我给他准备一板350克海洛因，他今天过来拿。今天早上8点过王某到我家去，他到我家后给我说他家女婿的老表是第一次过来，心里有点怕，他要回去先和他们商量，顺便把钱凑好。10点过的时候王某打电话给我说他们已经把钱凑好了，而且开车过来，很快就到金沙县城关镇三角花园，他女婿的老表和他一路的，我喊他到我家中来交易，王某说他女婿的老表不同意。于是我就提议去我老家桃园村，他就在桃园村那里等着我把海洛因拿去交易就行了。王某说这事他还要和他女婿的老表商量。大概过了一个多小时后，王某打电话给我说他们已经商量好了，同意去桃园交易。接到王某的电话后我坐出租车到桃园，在去桃园的路上我就打电话给王某说，现在只有170克毒品海洛因不够350克，我问他要不要？王某说要问他亲戚，过了一会王某回话说：170克都可以的他要了。挂了电话后我就打电话给我侄儿子张鑫，喊他把毒品海洛因拿上打车送到桃园来，到桃园村我家门口我就看见王某的那辆蓝色的车停在桃园村我家门口的公路上，车牌号是贵Ｆ×××××。我就上了王某开的车，王某把一个包包打开，我看里面装的都是钱。我就打电话给张鑫，喊他把毒品海洛因拿过来。20多分钟后张鑫拿着毒品海洛因来到桃园，但是我没有让他和我一起过去见王某，让张鑫在后面等着我。我就喊王某先把钱数给我。王某不同意，他说要见到东西才能给钱。我就喊王某先数钱，王某数钱的时候我就喊张鑫把毒品海洛因送到车上来。张鑫来到车子旁边把用塑料袋装的毒品海洛因提过来递给我，我接过毒品海洛因后就把它递给王某，并让王某先给我十万块钱，剩余的毒品我明天晚上再补给他。王某接过塑料口袋打开看了一眼就把毒品海洛因放在驾驶位置的座位下边，然后他就递钱给我，我就坐在副驾驶位置上数钱，这时就被周围冲过来的便衣民警抓获。随后民警在王某开的车驾驶位置座位下搜出我卖给王某的170克毒品海洛因，从王某驾位置的一个包内搜出人民币若干。从我身上搜出用于联系贩卖毒品使用的手机一部。民警对现场拍照取证，将上述物品依法扣押，将我、张鑫和王某传唤到金沙县公安局办案中心。我和王某是朋友关系，今天是第一次从我手中购买毒品海洛因。张鑫是我亲姐姐的儿子，整个贩卖过程张鑫都参与了的，而且是我让张鑫把毒品海洛因从金沙提到桃园交易现场的。毒品的来源是在10多天前由一个不知名的云南镇雄男子送到金沙来卖给我的。我从那名男子手中总共购买了200克毒品海洛因，当时购买的价格是420元钱一克，余下的30克毒品海洛因我2014年10月30日卖给几个我不认识的男子了。我的电话号码是135××××7252、158××××8688，王某的电话号码是139××××2845，张鑫的电话号码是156××××5399。
2、被告人张鑫的供述证实：我的联系电话是156××××5399。2013年10月因贩卖毒品被金沙县人民法院判免除处罚，今天因涉嫌贩卖毒品被公安机关传唤到金沙县公安局办案中心我清楚的。事情是这样的，今天2014年10月31日12时40许，我舅舅吴如军打电话给我，叫我到他现在住的金沙县城关镇三角花园处，给他提个包包到金沙县城关镇桃园他老家哪里去，我就到我舅舅吴如军家去，我舅妈李三妹在家，我就问她说舅舅叫我给他提东西，我舅妈说就在门旁边，是一白色和粉色相间的塑料袋，我拿起后里面有一坨东西，我一闻知道是毒品海洛因，然后我带上毒品就到我舅舅家下面的公路边用50元打了一辆摩托车赶去桃园，在14时30分许到达桃园，我下车后他又打来电话，我就提起他叫我拿的毒品海洛因赶后到达公路边，公路边停了一辆蓝色的轿车，在距离蓝色轿车10几米远的地方我舅舅就叫我把毒品海洛因拿给他，他就朝蓝色轿车去，我就返回路边我三外公家，我舅舅吴如军上了蓝色轿车，过了一会我就往路边的地里去看地，然后一辆黑色的轿车停在蓝色轿车旁边下来几个人到蓝色轿车里把我舅舅吴如军抓获，随即又有两个便衣民警过来把我抓了，你们民警对现场照相取证后就把我和我舅舅吴如军带到金沙县公安局办案中心讯问。购买的人是和吴如军联系的，购买毒品的人我不认识，具体联系购买的情况我也不清楚，我只是从我舅舅吴如军三角花园的家里把毒品送到桃园去，具体重量我也不清楚，今天贩卖的毒品我不知道我舅舅吴如军从哪儿购买来的。吴如军的电话是135××××7252。前几天我到吴如军家去吃饭，光明街的一个叫王栋栋的男子到他家里去买过毒品，当时王栋栋给吴如军买了一克。
3、证人王某证言证实：2014年10月28日晚上8点钟左右，我到金沙县城关镇光明街三角花园吴如军家中，我跟他说我家女婿的老表需要购买大量的毒品海洛因到浙江去卖，我问他有货没有？他说有的，并问我要多少？我说要300克以上，他跟我讲他的货都是一板一板的，一板是350克，而且一板一板的买要便宜点，听他这样说后，我就跟吴如军讲我直接买一板。我问他价格是多少，他说每克480元。我说可以，等我亲戚看了样品后觉得货（毒品海洛因）可以，二、三天后我就背起钱来拿货，他给了我一克海洛因样品。我为让他相信，我把样品吸食了。10月29日晚上我又到吴如军家，我叫吴如军把货准备好，我亲戚一、二天之内就来金沙。吴如军说可以。10月30日中午我又到吴如军家，跟吴如军讲我铜仁的亲戚10月31日就到金沙，吴如军讲让我亲戚把钱拿起来就行了，货他是有的。今天早上8点钟左右，我一个人先到吴如军家中，我跟吴如军讲我亲戚已经带着钱来到金沙了，他今天就要把货从金沙带走，我叫吴如军把货准备好。之后我拿起168000元购毒款开着车到吴如军家门口的马路上与吴如军进行毒品交易。中午12点左右，我一个人开着车从金沙五里坡出发到光明街，我打电话给吴如军，跟他讲我已经带着钱从水泥厂过来了，他叫我带着钱直接去他家中谈，我跟他讲我亲戚不放心我带钱到他家中，他在电话里让我带我亲戚去桃园村烟叶站看他的房子，看值不值这十多万，他还说如果可以就在桃园村交易，我当时在电话里跟吴如军讲我要和我亲戚商量后再联系他。我打电话给吴如军，跟他说我亲戚同意在桃园交易。吴如军回答说可以，但他说只有170克货，我跟他讲170克都可以，他让我先去桃园，他拿着货赶后来。我就带着款一个人开着车到桃园村烟叶站门口，将车停在马路边，到了后我电话联系吴如军告诉他我到了。中午2点30分左右，吴如军一个人从我的车后面走来上我的车与我见面，我将款给他看，看了钱后他打了一个电话，他在电话里让对方把东西拿上来，之后吴如军就下车朝我的车后面走，过了约30分钟，吴如军上我的车，座在副驾驶室位置上，他叫我先把钱给他，我问他货在哪里，他说货在后面那个小娃儿的身上，我叫他把货拿来，他就从车窗处喊了句“赶快拿东西拿过来。”我当时叫他亲自去拿，他刚打开车门同时，我就看见一个20岁左右的男子递了一个红色的塑料包给吴如军，吴如军上车将塑料包给我，叫我给他10万元钱，剩下的货他明天晚上给我。我接过包打开看见包里面是砣状的毒品海洛因，我递给吴如军10万元钱，吴如军在车上数钱，侦查员就冲上来在我的车上将吴如军抓获，查获吴如军贩卖的毒品海洛因一包，在马路下面的土里抓获拿毒品海洛因给吴如军的男子，侦查员对现场进行拍照取证。我的电话号码是139××××2845，我是用这个手机号与吴如军联系买卖毒品的，吴如军的电话号码是135××××7252。我开的是一辆吉利金刚蓝色轿车，车号贵Ｃ×××××。
4、证人王某辨认笔录、照片模板、金沙县公安局禁毒大队辨认情况说明证实：公安机关于2014年11月20日在见证人陈某的见证下，用不同男性2寸正面免冠照片十六张，让辨认人王某辨认，确认本组照片中是否有吴如军贩卖毒品案中的违法嫌疑人。经买主王某对十六张无规律分别编为一至十六号，依次排列制成的一张辨认照片模板进行辨认，王某对辨认照片模板认真仔细地看后，明确指出十一号照片上的那个人就是吴如军贩卖毒品案中另外一个以前不认识的违法嫌疑人。
5、金沙县公安局受案登记表、立案决定书证实：金沙县公安局于2014年10月27日15时许，接到王某举报，称家住金沙县城关镇桃园村一组的吴如军在贩卖毒品，且愿意配合公安机关将其抓获。2014年10月31日15时许经侦查员的部署及王某的配合，吴如军和张鑫与王某在金沙县柳沙公路桃园小学处一辆车号贵Ｃ×××××的车上交易毒品海洛因时被当场抓获，当场缴获用塑料纸包装的海洛因一包，净重167.2克。
6、搜查证、搜查笔录、扣押物品清单证实：因侦查犯罪需要，公安机关对吴如军、张鑫的人身及其他有关地方进行搜查。经搜查，在交易现场从吴如军的手中搜出王某向吴如军购买毒品海洛因的10万元钱，及吴如军用于联系贩卖毒品使用的黑色直板触屏手机一部和黑色直板按键手机，在一辆车牌为贵Ｃ×××××的驾驶座位下面搜出吴如军贩卖的用塑料纸包装的毒品海洛因一包，在交易现场从张鑫的身上搜出白色直板手机一部，并对上述物品予以扣押。
7、现场刑事照片、称量记录和计量称重证明等书证证实：金沙县公安局侦查员在金沙县城关镇桃园小学门口公路边抓获贩卖毒品的吴如军、张鑫，当场查获毒品海洛因疑似物及现金，对查获的毒品海洛因疑似物进行称量，该查获的毒品海洛因疑似物净重167.2克。并当场提取0.1克进行鉴定，吴如军、张鑫对毒品海洛因疑似物称量过程、重量及提取进行鉴定表示认可。
8、金沙县公安局鉴定聘请书、毕节市公安司法鉴定中心鉴定意见书、鉴定通知书、贵州省公安厅禁毒工作总队收据证实：2014年11月10日毕节市公安司法鉴定中心接受金沙县公安局的委托，对2014年10月31日吴如军、张鑫贩卖毒品被查获，缴获毒品可疑物167.2克中提取的0.1克进行鉴定，并于2014年11月13日作出送检检材内检出二乙酰吗啡，其含量为：42.50g／100g。于同年11月20日将鉴定结论依法通知吴如军、张鑫。
9、金沙县公安局禁毒大队出具的抓获经过证实：2014年10月27日15时许，金沙县公安局禁毒大队接到一个叫王某的男子举报称：住金沙县城关镇三角花园的吴如军在贩卖毒品海洛因，并愿意配合公安机关将吴如军抓获。接报后经领导安排，2014年10月31日早上8时许，金沙县公安局禁毒大队侦查员给王某168000元钱，要求其向吴如军购买毒品海洛因。早上10时许王某携带该款前去向吴如军购买毒品海洛因，双方商议交易地点在金沙县城关镇三角花园处，随后我队侦查员立即在双方商议的交易地点周围潜伏。当王某到达交易地点电话联系吴如军时，吴如军要求到其家中交易。王某想到在吴如军家中交易不利于布控抓捕，就借口自己需要毒品的亲戚不同意到吴如军家中交易，吴如军便提议到其老家金沙县城关镇桃园村进行交易。王某借口说要与其亲戚商量再回复吴如军，随即向大队领导汇报该情况。经大队领导商议后，同意吴如军提议把交易地点改到金沙县城关镇桃园村吴如军老家门口。随即侦查员便赶到金沙县城关镇桃园村吴如军老家门口布控，13时许，王某驾驶自己的蓝色小轿车到达桃园村桃园小学门口的公路上，吴如军电话联系王某表示只有170克毒品海洛因，如果要他就将毒品从金沙带到桃园。王某再次将情况向大队领导汇报，大队领导考虑之后同意交易170克毒品海洛因，在14时40分一个叫张鑫的男子提着一包毒品疑似物和吴如军来到交易现场，在距王某的轿车10几米的地方，张鑫把一包毒品疑似物交给吴如军，吴如军提着毒品疑似物上到王某的车里后，王某发出抓捕信号，侦查员冲到交易现场将吴如军、张鑫抓获。当场搜到吴如军贩卖给王某的用塑料纸口袋装的毒品海洛因疑似物一包，打样款168000元，吴如军用于与王某联系的通讯工具手机两部，张鑫用于与吴如军联系贩卖毒品使用的手机一部。侦查员对现场进行照相取证并对以上物品扣押，将吴如军、张鑫带到金沙县公安局办案中心进行讯问。
10、金沙县公安局禁毒大队情况说明证实：2014年10月31日14时许，侦查员在金沙县城关镇桃园村桃园小学门口的公路上，将贩卖毒品海洛因的吴如军、张鑫抓获，当场查获吴如军、张鑫涉嫌贩卖的毒品海洛因疑似物一包，经称量净重167.2克。经讯问，吴如军、张鑫对自己贩卖毒品海洛因的犯罪事实供认不讳，据吴如军供述，其贩卖的毒品是一名40岁左右的云南男子贩卖给他的。因为吴如军未能提供该男子的具体姓名及住址，侦查员正在进一步核实中。
11、金沙县公安局禁毒大队调取证据通知书，王某、吴如军、张鑫通话清单证实：从2014年10月28日14点46分起吴如军使用的手机号码135××××7252与王某使用的手机号码139××××2845一直保持联系至2014年10月31日14时08分，其通话十五次，与王某的证实、被告人吴如军的供述相吻合；从2014年10月31日12点44分起吴如军使用的手机号码135××××7252与张鑫的电话号码是156××××5399一直保持联系至2014年10月31日14时51分，共通话四次，与吴如军、张鑫的供述相吻合。
12、金沙县公安局现场检测报告书证实：公安机关对现场抓获的贩卖毒品嫌疑人吴如军进行吗啡胶体金法检测，结论为吴如军的检测样本经现场检测呈阳性。
13、金沙县公安局禁毒大队下载的贵州省人口信息表证实：被告人吴如军，男，1975年12月22日出生于金沙县，系金沙县城关镇桃园村一组26号农民；被告人张鑫，男，1996年9月26日出生于贵州省金沙县，系贵州省金沙县平坝乡新联村一组农民。
14、金沙县公安局禁毒大队调取联通手机信息表、中国移动机主信息证实：张鑫使用的手机电话号码156××××5399，是以金沙县城关镇桃园村吴坤坤的身份证办理；王某使用的手机号码139××××2845，是以金沙县安底镇八俊村高石坎组19号冯国祥的身份证办理。
15、金沙县公安局禁毒大队提供的入所健康检查笔录证实：被告人吴如军、张鑫于2014年10月31日被送入金沙县公安局看守所时，经入所检查，未发现有异常伤情。
16、贵州省金沙县人民法院（2014）黔金刑初字第212号刑事判决书证实：被告人张鑫2013年10月20日携带毒品到余家庄廉租房坝子里，与毒品买家正在交易毒品时，被公安局禁毒大队抓获，当场缴获毒品疑似物零包1包及麻古疑似物2颗，并从张鑫的上衣口袋内搜出毒品疑似物零包1包及麻古疑似物1颗，经称量净重1.62克，经鉴定上述疑似物内均检出甲基苯丙受胺成分。金沙县法院认为张鑫主动揭发他人犯罪，并配合侦查机关抓获重大犯罪嫌疑人同，具有重大立功表现，犯罪时未满十八周岁，故对张鑫犯贩卖毒品罪，判处免予刑事处罚。
17、毕节市公安司法鉴定书证实：金沙县公安局禁毒大队委托毕节市公安司法鉴定中心对被告人张鑫2014年11月1日所作的讯问笔录上的手书笔迹“以上笔录我看过，和我说的一样”以及张鑫的签名与2014年10月31日、12月5日所作的讯问笔录上的手书笔迹“以上笔录我看过，和我说的一样”以及张鑫的签名是否为同一人书写。根据上述三次笔录上的手书笔迹“以上笔录我看过，和我说的一样”以及张鑫的签名在书写水平和细节特征上均一致，反映出同一人书写的笔迹特征。结论为上述三份讯问笔录上的手书笔迹“以上笔录我看过，和我说的一样”以及张鑫的签名为同一人书写。
18、金沙县公安局释放通知书证实：张鑫因涉嫌贩卖毒品于2013年10月20日被执行拘留，2013年10月27日被释放。
19、金沙县公安局禁毒大队提取的中国联合通信有限公司金沙县分公司的机站名称证实：2763平坝基站，位于西洛乡申家街；27814戴家堡基站，位于城关镇戴家堡公园；26260国土局基站，位于城关镇河滨路唢呐门大桥；37309戴家堡基站，位于城关镇戴家堡公园；37526高岩寺基站，位于城关镇长征路高岩寺后面；26048光明街基站，位于城关镇光明街与东南环线交叉；36260国土局基站，位于城关镇河滨路唢呐门大桥；16124林东医院基站同，位于城关镇东南环线林东医院楼上；27247楠木基站，位于城关镇楠木村；26258桃园基站，位于柳塘镇桃园村；27634新化基站，位于新化乡新良村。
本院认为：被告人吴如军、张鑫违反国家对毒品的管理规定，为牟取非法利益，共同贩卖毒品二乙酰吗啡167.2克的行为已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪过程中，被告人吴如军在买主王某与其联系购买毒品二乙酰吗啡后，为牟取非法利益，积极提供毒品二乙酰吗啡，并指使被告人张鑫一同将毒品二乙酰吗啡拿到金沙县桃园村桃园小学门口的公路边交给其进行贩卖，起主要作用，系本案主犯。被告人张鑫在吴如军的授意下，将毒品二乙酰吗啡从吴如军家中拿到金沙县桃园村桃园小学门口的公路边交给吴如军，起次要作用，系本案从犯，但被告人张鑫曾因犯贩卖毒品罪被判处免予刑事处罚，属有毒品犯罪前科。公诉机关指控被告人吴如军、张鑫犯贩卖毒品二乙酰吗啡167.2克的事实及罪名成立，应予确认。据此，根据二被告人在法庭审理过程中认罪伏法的态度，再结合犯罪过程中的地位、作用以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百六十五条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十七条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人吴如军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月31日起至2029年10月30日止。）
二、被告人张鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处没收个人财产人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月31日起至2022年10月30日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 李安洪
审判员 吴廷杰
审判员 张 伟
二〇一五年七月二十日
书记员 周 益