湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）永中法刑一终字第203号
原公诉机关道县人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋某甲，男，1982年8月16日出生，汉族，道县人，小学文化，农民。曾因犯贩卖毒品罪，于2011年6月1日被道县人民法院判处拘役六个月，并处罚金三千元，同年6月13日刑满释放。此次因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年1月15日被道县公安局刑事拘留，同年1月28日经道县人民检察院批准逮捕，同日被道县公安局执行逮捕。现羁押于道县看守所。
道县人民法院审理道县人民检察院指控原审被告人蒋某甲犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二○年七月二十一日作出（2015）道法刑初字第298号刑事判决。原审被告人蒋某甲不服，提出上诉。道县人民法院于2015年8月18日将案卷材料移送本院，本院于2015年8月21日立案受理，并通知永州市人民检察院阅卷。永州市人民检察院于2015年9月14日借阅案卷，10月13日归还案卷。本院依法组成合议庭于2015年10月16日在道县人民法院公开开庭进行了审理。永州市人民检察院指派检察员严建林出庭履行职务，原审被告人蒋某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年1月14日15时许，被告人蒋某甲在其家中贩卖毒品海洛因给吸毒人员胡某甲、王某甲、陈某甲等三人，并容留上述三人与其本人一起在其家中分别以注射和烫吸的方式吸食毒品，被公安民警当场查获。其中，以人民币100元的价格贩卖0.2克海洛因给胡某甲吸食；以人民币50元的价格贩卖0.1克海洛因给王某甲、陈某甲吸食。被告人蒋某甲共获毒资人民币150元。随后，办案民警在被告人蒋某甲身上及其家中搜出灰色粉末一包，白色粉末两包。经检验，被查获的灰色粉末系毒品海洛因，净重6.8克；被查获的两包白色粉末中均未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分。涉案毒品海洛因6.8克已被依法收缴。
另查明，被告人蒋某甲曾因犯贩卖毒品罪，于2011年6月1日被道县人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币三千元，同年6月13日刑满释放。
证明上述事实的证据有：
1、道县公安局的扣押决定书及扣押物品、文件清单，证实被告人蒋某甲的作案工具微型电子称1台、一次性注射器3个，疑似毒品物白色粉末2包、灰色粉末1包及毒资150元被依法扣押的事实；
2、道县公安局的鉴定意见通知书，证实灰色粉末检出海洛因成分，净重6.8克的鉴定意见已告知被告人蒋某甲的事实；
3、道县公安局对被告人蒋某甲的尿液检测样本、提取笔录及现场检测报告书，尿液检测结果以及吸毒成瘾严重认定书，证实被告人蒋某甲的尿液检测样本结果呈阳性以及吸毒成瘾严重的事实。
4、道县公安局对吸毒人员王某甲、陈某甲、胡某甲的强制隔离戒毒决定书及暂缓收治通知书，证实在被告人蒋某甲家中吸毒的王某甲、陈某甲、胡某甲被公安机关决定强制隔离戒毒的事实；
5、证人王某甲的证言，证实了2015年1月14日下午3时许，在被告人蒋某甲家中向蒋某甲购买50元的毒品海洛因，并与其男朋友陈某甲及另一名吸毒人员胡某甲一起在被告人家中吸食毒品的事实；
6、证人胡某甲的证言，证实了2015年1月14日下午3时许，胡某甲在被告人蒋某甲家中花100元钱向蒋某甲购买0.2克毒品海洛因，然后在被告人蒋某甲家中以注射方式吸食的事实；
7、证人陈某甲的证言，证实了2015年1月14日下午3时许，陈某甲的女朋友王某甲花50元钱向被告人蒋某甲购买0.1克毒品海洛因，然后与王某甲及另一名吸毒人员胡某甲一起在被告人家中吸食被公安机关查获的事实；
8、证人吴某甲的证言，证实吴某甲开车将吸毒人员王某甲、陈某甲从ＸＸ县城送到被告人蒋某甲家中的事实；
9、被告人蒋某甲的供述与辩解，证实了2015年1月14日下午3时许，被告人蒋某甲在其家中贩卖毒品海洛因给吸毒人员胡某甲、王某甲、陈某甲等三人，并容留上述三人与自己一起在家中吸食毒品的事实；
10、物证检验报告，证实了公安民警在被告人蒋某甲家中查获的灰色粉末状毒品疑似物检出海洛因成份，白色粉末状毒品疑似物未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分的事实；
11、毒品收缴专用收据，证实了公安民警从被告人蒋某甲家中查获的毒品海洛因6.8克被依法收缴的事实；
12、现场勘验笔录、现场方位图、现场平面图及现场照片，证实了案发现场的相关情况；
13、检查笔录、搜查笔录及搜查照片，证实了公安民警从被告人蒋某甲身上及其家中检查出毒品和贩卖、吸食毒品的工具及收缴毒资现金人民币150元的事实；
14、被告人蒋某甲的户籍证明，证实了被告人蒋某甲的身份情况；
15、抓获经过，证实了被告人蒋某甲于2015年1月14日被道县公安局当场查获并传唤到案的事实；
16、道县人民法院（2011）道刑初字第118号刑事判决书，证实了被告人蒋某甲曾因犯贩卖毒品罪，于2011年6月1日被该院判处拘役六个月，并处罚金人民币三千元的事实。
道县人民法院认为，被告人蒋某甲违反国家的毒品管理法规，明知是毒品而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪；被告蒋某甲容留他人在自己家中吸食、注射毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人蒋某甲犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实充分，其罪名成立，予以确认。被告人蒋某甲系吸毒人员，以贩养吸，被查获的毒品数量系其犯罪数量，犯罪数量共计7.1克；被告人蒋某甲同时向多人贩卖毒品，属情节严重。被告人蒋某甲曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，系毒品再犯，应当从重处罚。被告人蒋某甲一人犯数罪，应实行数罪并罚。被告人蒋某甲归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度好，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。公诉机关对被告人蒋某甲贩卖毒品罪提出的量刑建议，没有考虑到被告人蒋某甲贩卖毒品属情节严重的情形，不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十四条、第三百五十六条、第三百五十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条（一）、（四）项之规定，判决：被告人蒋某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。数罪并罚，合并判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四千元，决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币四千元。
原审被告人蒋某甲不服，提出上诉称：1、检察院的量刑建议贩卖毒品罪量刑一年至一年六个月，容留他人吸毒罪量刑六个月至一年。2、被收缴的6.8克毒品海洛因不应当全部算作贩卖毒品的数量。3、卖给胡某甲0.2克毒品，卖给陈某甲、王某甲各0.1克毒品，因为陈某甲和王某甲是男女朋友关系，王某甲是陈某甲叫过来的购买海洛因的，不构成多人多次贩卖毒品。
二审审理查明的事实和证据与原判认定的事实和证据相同。
本院认为，上诉人蒋某甲违反国家的毒品管理法规，贩卖毒品给他人，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉蒋某甲容留他人在自己家中吸食、注射毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人蒋某甲系吸毒人员，以贩养吸，被查获的毒品数量系其犯罪数量，犯罪数量共计7.1克；同时，上诉人蒋某甲向多人贩卖毒品，属情节严重，应在三至七年的幅度内处刑。上诉人蒋某甲曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，系毒品再犯，应当从重处罚。上诉人蒋某甲一人犯数罪，应实行数罪并罚。上诉人蒋某甲归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度好，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。上诉人蒋某甲提出“检察院的量刑建议贩卖毒品罪量刑一年至一年六个月，容留他人吸毒罪量刑六个月至一年；被收缴的6.8克毒品海洛因不应当全部算作贩卖毒品的数量；卖给胡某甲0.2克毒品，卖给陈某甲、王某甲各0.1克毒品，因为陈某甲和王某甲是男女朋友关系，王某甲是陈某甲叫过来的购买海洛因的，不构成多人多次贩卖毒品”的上诉理由，因为对罪犯处刑的根据是事实和法律，上诉人蒋某甲被抓获后，从其身上和住处查获的毒品均应认定为贩卖毒品的数量，所以上诉人蒋某甲贩卖毒品的总数量为7.1克海洛因；同时上诉人分别贩卖毒品海洛因给胡某甲、陈某甲、王某甲，又属于贩卖毒品多人多次的情况，王某甲是谁叫来购买毒品的，不影响多人多次的成立，故无论是贩卖毒品的数量达到7克以上，还是贩卖毒品多人多次，都属于“情节严重”的情况，在三至七年有期徒刑的幅度内处刑。人民检察院在量刑意见中忽略上述问题，法院在审判中应当予以纠正。故上诉人蒋某甲的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，应予维持。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐国贤
审 判 员 杨世清
审 判 员 杨 岚
二〇一五年十月十九日
代理书记员 王军华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。