山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁17民终999号
上诉人（原审被告）：程明，市民。
上诉人（原审被告）：定陶途安物流运输有限公司。
二上诉人共同委托代理人：孔令明，定陶白云法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：邵保全，农民。
委托代理人：王修建，居民。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司负责人：王保清，该公司经理。
委托代理人：李棚，男，1984年2月25日出生，汉族，系公司员工，住该公司宿舍。
上诉人程明、定陶途安物流运输有限公司(以下简称途安物流公司)与被上诉人邵保全、原审被告中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司(以下简称人保菏泽公司)机动车交通事故责任纠纷一案,不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（2015）菏牡民初字第2019号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月30日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告邵保全一审诉称，2015年2月16日11时50分许，被告程明驾驶鲁R×××××号重型仓栅式货车沿青年路自北向南行驶至定陶县府前大道青年路路口处向西转弯时，与前方同向行驶的原告所驾驶的二轮摩托车相撞，致原告受伤，车辆损坏。该事故经交警部门认定，被告程明承担事故的全部责任。因鲁R×××××号货车在被告人保菏泽公司投保了交强险及商业第三者险，为维护原告的合法权益，特诉至法院，要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、残疾器具费用、精神损害抚慰金共计80万元。
原审被告程明一审辩称：发生事故是事实，被告是鲁R×××××号车实际车主，挂靠在途安物流公司从事货物运输，被告的车在人保菏泽公司投保了交强险和第三者责任险，保额为50万元及不计免赔，原告损失应由保险公司赔付。超出部分对合理合法损失愿依法承担赔偿责任。被告已为原告垫付医疗费61000元,应在赔偿额中扣除。
原审被告途安物流公司一审辩称：程明是鲁R×××××号货车实际车主，挂靠在被告公司，该公司不参与经营管理，没有赔偿义务，实际赔偿应由程明赔付。
原审被告人保菏泽公司一审辩称：在核实驾驶证、行驶证、营运证、保单合法有效的前提下，并且符合保险合同约定的赔偿范围的部分，该公司同意在交强险限额内并以商业险合同为基础依法赔付。不承担诉讼费、鉴定费及其他间接损失。
原审法院审理查明：2015年2月16日11时50分许，被告程明驾驶鲁R×××××号重型仓栅式货车沿青年路自北向南行驶至定陶县府前大道青年路路口向西转弯时，与前方同向行驶的原告邵保全所驾驶的二轮摩托车相撞，造成原告邵保全受伤，双方车辆损坏。该事故经菏泽市公安局交通警察支队定陶大队认定，被告程明承担事故的全部责任，原告邵保全无责任。事故发生后，原告被送至菏泽市中医医院住院治疗63天，花费医疗费98510.97元，被告程明垫付医疗费61000元。原告邵保全由其亲属邵凤兰、宋云东护理。原告及其护理人员均为农业户籍。原告邵保全之父邵泽乾生于1932年10月27日，原告邵保全之母张存真生于1933年9月9日，共育有邵保全等五名子女,均为农业户籍。
2015年6月30日，依原告邵保全的申请，该院委托菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所对原告邵保全的伤残等级、护理时间、残疾器具费用予以鉴定。2015年7月10日，鉴定终结。鉴定意见：1、邵保全右下肢损伤为六级伤残。2、护理时间为90日，12日内为2人护理，78日为1人护理。3、需装配普通适用小腿假肢，假肢价格为人民币44600元，假肢使用寿命为4年，每年维修费为假肢款的8%，装配训练期为40天，食宿费为每天80元，装配期间需陪护1人。原告邵保全交纳鉴定费2100元。经质证，被告程明对该鉴定意见中第三项有异议，申请重新鉴定。原告亦同意重新鉴定。经该院委托，菏泽成武县人民医院司法鉴定所于2015年10月8日作出鉴定意见为被鉴定人右小腿损伤膝关节下10CM截肢，需终生假肢配置，假肢每具40300元，使用寿命四年，维修费用为每年假肢的8%，假肢含硅胶套。假肢装配训练需40天，食宿费用为每天每人80元，陪人需1人。经质证，原告及被告程明对该鉴定意见均提出异议。并申请重新鉴定。并均同意以第三次鉴定意见作为依据。依该院委托，江西求实司法鉴定中心于2015年12月14日作出了鉴定意见：被鉴定人邵保全系右小腿截肢，建议配置骨骼式钛合金碳纤维储能脚小腿假肢，价格为27600元。每四年更换一次，质保一年，剩余三年的总维修费为假肢配置单价的20%。首次安装及训练时间为30天，以后每次更换安装及训练时间为二十天，安装适配训练期间需一成人陪护。功能训练费为每天200元。被鉴定人应配置锁具及凝胶套，硅胶套价格为5000元。需每两年更换一次，无维修费用。卡锁锁具3000元，每四年更换一次，质保一年，剩余三年维修保养费为锁具价格的20%。假肢配置的费用，不包含配置假肢时的交通食宿及护理费用。该鉴定意见给出了辅助器具费用总额为458480元（不包含配置假肢时的交通食宿及护理费用）[装配假肢费为298080元（27600元×9次+27600元×9次×20%）；卡锁锁具费用为32400元（3000元×9次+3000元×9次×20%）；硅胶套费用为90000元（5000元×18次）；功能训练费用为38000元（200元×30天+200元×20天×8次），共计458480元]。原告邵保全交纳了鉴定费1860元。就该鉴定意见，被告程明仍有异议，认为该鉴定意见程序违法，再次申请重新鉴定。
被告程明是鲁R×××××号车实际车主，挂靠在途安物流公司从事货物运输。该车在人保菏泽公司投保了交强险及商业第三者责任险及不计免赔，保险金额为50万元。涉案事故发生在保险责任期间。山东省2014年农村居民人均纯收入为11882元；农村居民人均生活消费支出为7962元。
原审法院认为，被告程明驾驶鲁R×××××号货车与原告邵保全驾驶的二轮摩托车相撞，致原告受伤，事实清楚，证据充分。菏泽市公安局交通警察支队定陶大队作出的程明承担全部责任的道路交通事故认定书，应当作为本案承担民事赔偿责任的依据。原告邵保全因涉案事故所遭受的损失包括医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、残疾器具费、鉴定费、精神损害抚慰金。关于医疗费，根据医疗费单据确定为98510.97元；关于误工费，应当参照山东省2014年农村居民人均纯收入计算至评残前一天为4654.65元（11882元÷365天×143天）；关于护理费，应当参照山东省2014年农村居民人均纯收入根据鉴定意见确定的护理时间计算为3320.1元（11882元÷365天×12天×2人+11882元÷365天×78天×1人）；住院伙食补助费按照菏泽市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准市内每人每日80元，根据住院天数予以确定为5040元（80元×63天）；交通费酌情认定为2000元。关于残疾赔偿金，包括残疾赔偿金及被抚养人生活费两部分，其中残疾赔偿金应当根据鉴定意见确定的伤残等级，参照山东省2014年农村居民人均纯收入计算为118820元（11882元×20年×50%），被抚养人生活费根据被抚养人年龄参照农村居民人均生活消费支出计算为7962元（7962元×5年÷5人×50%+7962元×5年÷5人×50%），残疾赔偿金共计126782元；精神损害抚慰金酌情认定为30000元；鉴定费根据单据确定为3960元（2100元+1860元）；关于残疾器具费，该院认为江西求实司法鉴定中心作出的鉴定意见程序合法，客观真实，不具有重新鉴定的情形，故对被告程明重新鉴定的申请不予准许，对该鉴定意见该院予以采信。依据该鉴定意见，原告残疾器具费用确定为458480元。综上，原告邵保全的损失共计732747.72元（98510.97元+4654.65元+3320.10元+5040元+2000元+126782元+30000元+3960元+458480元）。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿……”依此规定，上述各项损失中，原告的损失已经超出交强险保险责任限额并已超出第三者责任险赔偿范围，应由被告人保菏泽公司在交强险责任限额内赔偿原告邵保全120000元，在第三者责任险赔偿范围内赔偿原告邵保全500000元。鉴定费依保险条款的约定不予赔偿。故被告人保菏泽公司共应赔偿原告邵保全医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、残疾器具费、精神损害抚慰金620000元。
被告程明对涉案交通事故负有全部责任，对于保险赔偿范围之外的损失应由其赔偿，故应当赔偿原告邵保全费医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、残疾器具费112747.72元（732747.72元-620000元），扣除已垫付的61000元，还应赔偿51747.72元。被告途安物流公司作为鲁R×××××号货车的被挂靠人，对因该车所造成的损害应当承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司赔偿原告邵保全医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、残疾器具费、精神损害抚慰金620000元。二、被告程明赔偿原告邵保全医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、残疾器具费、鉴定费51747.72元，被告定陶途安物流运输有限公司承担连带责任。上述一、二项，限判决生效后十日内履行完毕。三、驳回原告邵保全过高部分的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11800元，由被告程明负担10520元，原告邵保全负担1280元，财产保全费200元，由被告程明负担。
上诉人程明、途安物流公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称：1、一审中，对被上诉人邵保全残疾器具费用做过三次司法鉴定，菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所与成武县人民医院司法鉴定所对邵保全的鉴定均因没有鉴定资质，鉴定意见无效。江西求实司法鉴定中心对邵保全的残疾器具费用鉴定时又没有通知途安物流公司参加鉴定机构选定，鉴定时也未通知程明到场，第三次鉴定机构的程序上存在严重违法，鉴定意见应无效。上诉人在一审庭审中提出重新鉴定，但未准许。且江西求实司法鉴定中心对程明有欺骗行为，双方产生了矛盾，鉴定意见不能作到公平公正，实事求是。2、江西求实司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书中存在多处错误。鉴定意见书中按《2013年世界卫生组织统计报告》显示的2011年中国人均寿命已达76岁来计算被上诉人装配假肢次数是错误的，没有法律依据。应按2011年国家统计局公告的我国人均寿命74.85岁计算，不应按上诉人截肢时的实际年龄计算装配假肢次数，而应从评残之日的41.42岁往后计算。小腿假肢价格276000元，远远超过了国产普通适用型小腿假肢价格，甚至超过了国产普通适用型大腿假肢价格。硅胶的配置次数应是17次（74.83-41.42）÷2=16.7次=17次），而不应是18次。最后一次配置的假肢、卡锁锁具维修费不应按三年计算，应按一年计算。功能训练费按每天200元计算没有法律依据。3、鉴定费应是3260元（2100-700+1860）。保全费200元不存在，本案中根本没有采取保全措施。请求二审法院撤销原审判决，对一审法院判决的残疾器具部分重新鉴定，查清事实依法改判为30万元，对鉴定费和财产保全费依法改判和撤销。
被上诉人邵保全答辩称：一审认定事实清楚，证据确凿，请求二审法院依法维持原判，驳回上诉人的上诉请求。
原审被告人保菏泽公司陈述意见称：同上诉人的上诉意见及观点。
二审审理期间，上诉人向本院提交：1、录音光盘（2015年12月25日）；2、录音光盘（2015年11月26日）；3、短信（2015年11月26日）；4、收条；5、短信（2015年12月1日）；6、中国农业银行银行卡交易明细清单；7、司法鉴定协议书。以上证据上诉人均用来证明江西求实司法鉴定中心鉴定程序不公平不公正，程明得罪了鉴定方，鉴定意见不可采信。对上述证据被上诉人邵保全均有异议，认为证据与鉴定无关联性，无法证实上诉人的证明目的；且鉴定机构是上诉人与被上诉人双方共同选择，江西求实司法鉴定中心具有相应的鉴定资质，鉴定是按照相应的法律法规程序而进行。原审被告人保菏泽公司对上诉人提交证据的真实性、合法性、关联性均无异议，认为可以达到上诉人的证明目的。
本院审理查明的其他事实与原审判决认定的事实基本一致。
本院认为：对于邵保全的残疾器具费用的鉴定问题，先后经历了菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所、菏泽成武县人民医院司法鉴定所及江西求实司法鉴定中心三次鉴定，前两次鉴定均以当事人有异议、双方均同意重新鉴定为由不予采信。后双方均同意以第三次鉴定为依据。现上诉人提出一系列证据，拟证实江西求实司法鉴定中心所作的邵保全残疾器具费的鉴定存在程序问题，对此本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相应的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形的。江西求实司法鉴定中心具备相应的鉴定资格，上诉人提交的系列证据并不能证明鉴定程序存有严重违法。江西求实司法鉴定中心出具的邵保全《辅助器具鉴定意见书》第四部分分析说明中指出“建议配置：骨骼式钛合金碳纤维储能脚小腿假肢，价格为人民币贰万柒陆佰圆整（27600.00元），该款假肢属于国产普通适用型小腿假肢，--”“小腿假肢功能训练费为200元／天，用于小腿截肢患者功能训练。”上诉人认为小腿假肢价格远远超过国产普通适用型小腿假肢价格，但并没有提供相关证据支持其此上诉主张。上诉人认为小腿假肢功能训练费没有依据，但假肢安装应有其身体适应时间，进行功能训练符合常理。对上诉人上述上诉理由本院均不予支持。
鉴定意见书按《2013年世界卫生统计报告》显示的2011年中国人均寿命76岁并不违反法律规定。邵保全受伤时间为2015年2月28日，2015年7月10日菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所对邵保全评定六级伤残，江西求实司法鉴定中心出具的邵保全《辅助器具鉴定意见书》的时间为2015年12月14日，两次鉴定时间邵保全均是41周岁。即使按评残时间作为计算装假肢的时间邵广全的假肢次数计算并无不当。相应的硅胶的配置次数应为（76-41）÷2=17.5次，即按18次计算。最后一次配置的假肢维修费、卡锁锁具维修费，因邵保全装配假肢的次数为（76-41）÷4=8.75次，最后一次装配假肢实际使用时间为三年，即最后一次装配假肢的维修费应按二年计算，卡锁锁具的维修费也应计算为二年。装配假肢费应计算为296240元（27600元×9次+27600元×8次×20%+27600元×20%×2∕3）；卡锁锁具费用为应计算为32200元（3000元×9次+3000元×8次×20%+3000元×20%×2∕3）。邵保全残疾辅助器具费用总数应为456440元（装配假肢费为296240元；卡锁锁具费用为32200元；硅胶套费用为90000元；功能训练费用为38000元）。
至于鉴定费用的问题，因牡丹区人民医院司法鉴定所不具备鉴定假肢费用的资质，该部分鉴定费用不应收取，判决上诉人承担不当。上诉人应承担鉴定费3260元。另关于上诉人所提到的保全费问题，2015年8月11日牡丹区人民法院出具（2015）菏牡民初字第2019-1号民事裁定书，将途安公司名下的本案涉案车辆鲁R×××××号车辆查封，上诉人程明签收了该裁定，并非上诉人称本案中根本未采取保全措施。
综上，上诉人部分上诉理由成立，本院予以支持。邵保全的各项损失共计730007.72元（医疗费98510.97元+误工费4654.65元+护理费3320.10元+住院伙食补助费5040元+交通费2000元+残疾赔偿金126782元+精神损害抚慰金30000元+鉴定费3260元+残疾器具费用456440元）。被上诉人人保菏泽公司应在交强险与商业三者险范围内承担620000元。剩余的110007.72元，由程明赔偿邵保全。减去已支付的61000元，还应赔偿49007.72元，上诉人途安公司承担连带赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国民事讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条规定，判决如下：
一、维持山东省菏泽市牡丹区人民法院（2015）菏牡民初字第2019号民事判决第一项、第三项及履行期限部分。
二、变更山东省菏泽市牡丹区人民法院（2015）菏牡民初字第2019号民事判决第二项为：上诉人程明赔偿被上诉人邵保全医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、残疾器具费、鉴定费49007.72元，上诉人定陶途安物流运输有限公司承担连带责任
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费11800元，由上诉人程明承担10500元，被上诉人邵保全承担1300元。财产保全费200元，由上诉人程明承担。二审案件受理费3470元，由上诉人程明、定陶途安物流运输有限公司承担3420元，由被上诉人邵保全承担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙富柱
审 判 员 刘化忠
代理审判员 孙 岩
二〇一六年六月六日
书 记 员 张珊珊