广东省肇庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤12刑终385号
原公诉机关广东省德庆县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谈某林，男，1986年12月30日出生，广东省德庆县人，汉族，初中文化，农民，户籍地德庆县。因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2010年6月23日被肇庆市高要区人民法院判处有期徒刑一年。2016年9月14日因本案被刑事拘留，同年9月23日被逮捕。
上诉人（原审被告人）陈某超，男，1969年3月2日出生，广东省德庆县人，汉族，小学文化，农民，户籍地德庆县。因犯容留他人吸毒罪于2015年4月28日被肇庆市高要区人民法院判处有期徒刑八个月，2015年8月16日刑满释放。因本案于2016年9月14日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。
原审被告人冯某永，男，1971年12月7日出生，广东省德庆县人，汉族，小学文化，农民，户籍地德庆县。因本案于2016年9月14日被刑事拘留，同年9月23日被逮捕。
广东省德庆县人民法院审理广东省德庆县人民检察院指控原审被告人谈某林、陈某超、冯某永犯容留他人吸毒罪一案，于2017年1月3日作出（2016）粤1226刑初172号刑事判决。宣判后，原审被告人谈某林、陈某超部分，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人谈某林、陈某超，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年5月下旬，被告人谈某林容留吸毒人员陈某超在其居住的官圩镇直安村委会岭脚村012号，以静脉注射的方式吸食毒品海洛因3次、甲基苯丙胺2次。
2016年5月中旬，被告人陈某超容留吸毒人员谈某林在其居住的德庆县德城街道城郊村委会上陈里27号，以静脉注射的方式吸食毒品海洛因3次。
2016年5月初，被告人冯某永容留吸毒人员谈某林在其居住的德庆县马圩镇都舅村委会新寨村012号，吸食毒品甲基苯丙胺3次。
另查明，被告人谈某林、陈某超、冯某永因吸食毒品被公安机关强制戒毒期间，分别于2016年9月8日、9月9日主动向公安机关办案人员供述多次相互容留在自己家中吸食毒品的犯罪事实。
再查明，被告人陈某超因犯容留他人吸毒罪于2015年4月28日被本院判处有期徒刑八个月，2015年8月16日刑满释放。
以上事实，被告人谈某林、陈某超、冯某永在开庭审理中并无异议，且有三被告人各自的供述、辨认笔录、搜查笔录、现场勘验笔录、现场照片、现场检测报告书、行政处罚决定书、抓获经过、户籍资料、前科刑事判决书、释放证明等证据证实，足资认定。
原判根据上述事实和证据认为，被告人谈某林、陈某超、冯某永无视国家法律，多次相互容留在自己家中吸食毒品，三被告人的行为已构成容留他人吸毒罪。鉴于三被告人有自首情节，依法可以从轻处罚。被告人陈某超曾因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第六十七条第二款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人陈某超犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元。二、被告人谈某林犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元。三、被告人冯某永犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元。
上诉人陈某超上诉认为：原判量刑过重，请求二审从轻处罚。
上诉人谈某林上诉认为：1、其在家中容留陈某超吸食毒品的次数只有三次；2、其只吸食过甲基苯丙胺，从未吸食过海洛因；3、其有自首情节，原判量刑过重。
经审理查明，原判认定上诉人谈某林2016年5月在德庆县官圩镇直安村委会岭脚村12号其住处多次容留陈某超吸食毒品海洛因及甲基苯丙胺的事实；2016年5月上诉人陈某超在德庆县德城街道城郊村委会上陈里27号其住处多次容留谈某林吸食毒品甲基苯丙胺的事实，及2016年5月原审被告人冯某永在德庆县马圩镇都舅村委会新寨村12号其住处多次容留谈某林吸食毒品甲基苯丙胺的事实，有经原判庭审依法举证、质证的下列证据证实：
1、德庆县公安局城东派出所出具的受案登记表、立案决定书及抓获经过，反映公安民警在肇庆市公安局强制隔离戒毒所讯问期间，上诉人谈某林、陈某超及原审被告人冯某永主动交代其容留他人吸毒的犯罪事实。
2、德庆县公安局出具的搜查证、搜查笔录及照片，反映公安机关对涉案现场进行搜查的情况。
3、德庆县公安局东城派出所出具的现场勘验检查笔录及照片，反映公安机关对上诉人谈某林、陈某超及原审被告人冯某永容留他人吸毒的现场进行勘察的情况。
4、德庆县公安局东城派出所出具的公安综合查询系统，反映上诉人谈某林、陈某超及原审被告人冯某永的前科情况。
5、德庆县公安局东城派出所出具的新常住人口信息，反映上诉人谈某林、陈某超及原审被告人冯某永户籍及身份情况。
6、上诉人谈某林的供述与辩解，主要内容：2016年5月份我先后三次容留陈某超在我的家中吸食毒品。2016年5月23日下午2时许，陈某超开一辆黑色的电动车来到我家，在客厅聊了一会天后，陈某超就拿出一支注射器和一小包海洛因，溶解在水里，然后就将毒品用注射器打到手臂静脉位置。我见陈某超吸食毒品，我也拿出一小包冰毒，用矿泉水瓶子制作的冰壶和锡纸，以“煲猪肉”的方式吸食。陈某超注射完毒品后，又过来吸食了几口我的冰毒。5月25日下午3时许，我刚吃完饭，陈某超又到我家，见我父母不在家，就从其裤兜里拿出一小包海洛因和一支注射器，将海洛因溶解在水里后，就用注射器打手臂静脉的位置。我见陈某超注射毒品，我也拿出冰壶和锡纸，以“煲猪肉”的方式吸食冰毒。陈某超说他想吸食我的毒品，我就让他吸食了几口，之后他就离开了。5月29日下午2时许，陈某超再次来到我家，当时我正在家中吸食毒品冰毒，陈某超见我吸食毒品，叫我拿冰壶出来吸几口冰毒，我就拿冰壶放在桌子上，拿出一小包冰毒，之后以“煲猪肉”的方式和陈某超轮流吸食。
我一共到德庆县马圩镇都舅村委会新寨村冯某永的家中吸食过三次毒品。第一次是2016年5月3日下午3时许，我犯了毒瘾，父母在家又不方便吸毒，我就去冯某永的家中找冯某永，到了冯某永家后就进了他的房间，我拿出一个冰壶及一小包冰毒和冯某永一起吸食毒品冰毒，吸食完了之后，我就离开了。第二次是5月6日下午，我父母在家吸食毒品不方便，我知道冯某永通常都是一个人在家，我就到了冯某永的家里。冯某永又带我到他的房间，我拿出吸毒工具“冰壶”和冰毒，我以“煲猪肉”的方式吸食冰毒，冯某永就以注射的方式吸食了毒品海洛因，之后闲聊了一个钟后我就回家了。第三次是2016年5月7日下午4时许，我无事觉得无聊，就到了冯某永的家，和冯某永看了一会电视，我对冯某永说我的毒瘾犯了，想吸食毒品，冯某永就同意了。冯某永又带我到他的房间，我拿出冰壶和一小包冰毒，我们一起用“煲猪肉”的方式吸食毒品冰毒。冯某永吸食完毒品冰毒后，又用注射的方式吸食了海洛因。
我在陈某超位于德庆县德城镇城郊村委会上陈里的家中也吸食过毒品。2016年5月9日3时许，我到德城街道找“亚勇”购买冰毒，买到毒品后，就想吸食，就到了陈某超的家里，刚好陈某超自己一个人在家。和他聊了一会之后，我就拿出冰毒以“煲猪肉”的方式吸食冰毒，陈某超就拿出海洛因和注射器用注射的方式吸食毒品海洛因。2016年5月10日下午4时许，我在德城街道找“亚勇”购买毒品，买到毒品后，觉得陈某超应该是一个人在家，在他家吸食毒品方便，于是就去找陈某超，到了他家之后，果然只有他一个人，陈某超和我去了他的房间，我拿出冰毒和吸毒工具，跟他“煲猪肉”的方式吸食冰毒，陈某超吸食完冰毒后，又以注射的方式吸食毒品海洛因。第三次是5月15日下午3时许，我当日购买毒品冰毒后，又想到陈某超那里吸食毒品，就去了陈某超的家，找到陈某超后，他带我去了他的房间，我拿出吸食毒品的冰壶和冰毒，然后以“煲猪肉”的方式吸食毒品，陈某超见我吸食，也过来以“煲猪肉”的方式吸食了几口。陈某超又想吸食海洛因，我见他自己拿出注射器和海洛因以注射的方式吸食了海洛因。
辨认笔录反映，上诉人谈某林辨认出陈某超、冯某永。
7、上诉人陈某超的供述与辩解，主要内容：我一共到德庆县官圩镇直安村委会岭脚村谈某林的家中吸食毒品三次。2016年5月23日下午2时许，我骑电动车到了谈某林的家中，在客厅聊天时毒瘾起了，我见谈某林家就他一个人，就拿出一支注射器和一小包海洛因，溶解在水里，然后就有注射器打到手臂静脉位置。注射完海洛因后感觉头有点晕，看见谈某林拿出一小包冰毒，一个用矿泉水瓶子制作的冰壶和锡纸，然后我就和谈某林以“煲猪肉”的方式吸食毒品。5月25日下午3时许，我再次开摩托车到谈某林家，跟谈某林闲聊了一会儿后，我见没有其他人，就拿出一小包海洛因和一支注射器，将海洛因溶解在水里，然后用注射器打到手臂静脉的位置，当时谈某林就拿出冰壶和锡纸以“煲猪肉”的方式吸食毒品冰毒，我也吸食了几口。2016年5月29日下午3时许，我同样开着电动车到了谈某林家，聊了一会后，我和谈某林来到房间，谈某林拿出冰壶、锡纸以“煲猪肉”的方式吸食毒品冰毒，我也过去吸食了几口，后来我就拿出注射器和一小包海洛因，溶解在水里，就用注射器打到手臂静脉的位置，吸食完毒品后，我就开着电动车离开了。
我也容留谈某林在我位于德庆县德城镇城郊村委会上陈里的家里吸食毒品，一共有三次。2016年5月9日下午3时许，我当时自己在家，谈某林到我家找我，聊了一会天，我就带谈某林到了我的房间，他拿出吸食冰毒用的工具盒冰毒，以“煲猪肉”的方式吸食了海洛因。第二次5月10日下午4时许，谈某林又来我家，我和他去到我的房间，我和谈某林以“煲猪肉”的方式吸食了毒品冰毒，我吸食完冰毒后，又以注射的方式吸食了自己的毒品海洛因。第三次是2016年5月15日下午3时许，谈某林又来到我，闲聊了一会，谈某林就拿出冰毒和吸食冰毒的工具冰壶到我的房间，然后以“煲猪肉”的方式吸食毒品冰毒，我看见他吸食，我也过去以“煲猪肉”的方式吸食了几口，我们俩吸食完毒品冰毒后，我又想吸食毒品海洛因，于是我就拿出海洛因和注射器，以注射的方式吸食了毒品海洛因。
辨认笔录反映，上诉人陈某超辨认出谈某林。
8、原审被告人冯某永的供述与辩解，主要内容：2016年5月3日下午3时许，谈某林来到我位于德庆县马圩镇都舅村委会新寨村12号的家中，开始大家一起聊天，过了一会，我就想吸食毒品，于是我就带他到了我的房间。他自己拿出一个冰壶和一小包冰毒，问我是否一起吸食，然后我就和谈某林以“煲猪肉”的方式吸食了毒品冰毒。我们吸食完毒品冰毒后，我没有过瘾，我就自己拿出注射器和海洛因，以注射的方式吸食了海洛因，之后谈某林就回去了。第二次是5月6日下午，也是谈某林来到我家找我，我们感觉无聊，我就带他到了我的房间，谈某林拿出冰壶和冰毒，以“煲猪肉”的方式吸食毒品，我看见他吸食毒品，也以“煲猪肉”的方式吸食了几口。之后，我又拿出注射器和海洛因，以注射的方式吸食了海洛因，过了一个小时，谈某林就离开了。第三次是2016年5月7日下午4时许，谈某林又来到我家，我们一起看电视，谈某林就提议一起吸食毒品，我同意了。我带他进了我的房间，谈某林提供吸食毒品的冰壶和冰毒，我们一起以“煲猪肉”的方式吸食了毒品冰毒。吸食完毒品冰毒后，我又以注射的方式吸食了自己准备好的海洛因。
辨认笔录反映，原审被告人冯某永辨认出谈某林。
二审审理过程中，上诉人陈某超表示服判息诉，向本院申请撤回上诉。
上诉人谈某林的上诉意见，经查：1、上诉人健林在其家中多次容留陈某超吸食海洛因及甲基苯丙胺的事实，谈某林与陈某超的供述能够相互印证，足以认定，谈某林有关只容留三次陈某超在家中吸食毒品的辩解，不影响本案基本事实的认定；2、上诉人谈某林与陈某超的供述均称谈某林在陈某超的家中三次吸食的毒品均为甲基苯丙胺，上诉人谈某林辩解其只吸食过毒品甲基苯丙胺的辩解意见，理据充分，予以采纳，但该辩解不影响本案的定性；3、上诉人谈某林虽有自首情节，但其多次容留他人吸毒，且有犯罪前科，原判根据其犯罪情节，对其判处有期徒刑九个月，量刑并无不当，故上诉人谈某林认为原判量刑过重的意见，理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人谈某林、陈某超及原审被告人冯某永，多次容留他人在自己家中吸食毒品，其行为均已构成容留他人吸毒罪，应依法予以惩处。上诉人谈某林、陈某超及原审被告人冯某永具有自首情节，依法予以从轻处罚。上诉人陈某超曾因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑恰当，审判程序合法。上诉人谈某林的辩解意见，经查理据不足，不予采纳。在二审审理过程中，上诉人陈某超申请撤回上诉，其申请撤回上诉是真实意思表示，符合法律规定，应予准许。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条的规定，裁定如下：
准许上诉人陈某超申请上诉。
驳回上诉人谈某林的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 苏振伟
代理审判员 秦 雯
代理审判员 余文涛
二〇一七年二月二十日
书 记 员 梁红梅
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当准许撤回上诉；认为原判认定事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。