广西壮族自治区南丹县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂1221刑初228号
公诉机关广西壮族自治区南丹县人民检察院。
被告人古正，男，1985年2月20日出生于广西南丹县，汉族，大学本科，公务员，户籍地为广西南丹县。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2016年5月3日被南丹县公安局取保候审。现居住家中。
辩护人石水木，广西助力律师事务所律师。
广西壮族自治区南丹县人民检察院以丹检刑诉[2016]199号起诉书指控被告人古正犯危险驾驶罪，于2016年11月9日向本院提起公诉，本院审查于2016年11月14日立案。南丹县人民检察院又以丹检刑追诉[2016]1号追加起诉决定书指控被告人古正犯信用卡诈骗罪，于2016年12月28日向本院追加起诉。本院于2017年1月4日立案后决定合并审理，依法组成合议庭于2017年3月1日公开开庭审理了本案，南丹县人民检察院指派检察员符某、代理检察员潘某出庭支持公诉，被告人古正到庭参加诉讼。审理期间，被害人莫某、岑某向本院提起附带民事诉讼，后双方达成赔偿协议申请撤诉，本院准予撤诉。南丹县人民检察院建议延期审理一次。本案现已审理终结。
南丹县人民检察院指控：
1、2016年4月3日凌晨2时许，被告人古正酒后驾驶MGW166牌比亚迪小轿车从南丹县城关镇文化广场行往拉要路口，途经老侨联路段时，其左拐弯碰撞莫某驾驶的无牌摩托车，造成莫某、黎某、岑某受伤和MGW166牌比亚迪小轿车、无牌摩托车不同程度损坏的交通事故。同日3时许古正主动到公安机关投案。经柳州市明桂司法鉴定中心法医鉴定，古正血样中酒精含量为216mg/100ml，已达醉酒驾驶标准。
2、2014年6月23日，被告人古正在中国邮政储蓄银行南丹县支行以其名义申请办理了一张卡号为62×××95、额度为50000元的信用卡，该卡在其签收后正常使用。至2016年1月，古正开始逾期不还，经中国邮政储蓄银行南丹支行于2016年1月27日和2016年4月14日二次电话催收，古正均不归还。至2016年5月24日，中国邮政储蓄银行南丹支行向公安机关报案，截止当时，古正恶意透支的欠款达54570.99元人民币，其中本金为：46809.89元。公安机关介入调查后，2016年9月9日，古正退赃46809.89元银行本金。
针对指控的事实，公诉人当庭宣读被告人供述、证人证言，同时还出示相关书证等证据，公诉机关认为被告人古正的行为已触犯刑律，构成危险驾驶罪和信用卡诈骗罪，诉请本院依法判处。
被告人古正辩称公诉机关指控的危险驾驶罪中其不知有事故发生而驾车离开现场，不是逃逸。
辩护人石水木的辩护意见是：1、公诉机关指控的危险驾驶罪，被告人古正有自首情节，主动支付被害人医疗费，与被害人达成了赔偿协议且取得被害人谅解，建议对被告人古正免予刑事处罚。2、公诉机关指控的信用卡诈骗罪，被告人古正在案发后归还了本金，仅逾期三个多月，并将在庭审后归还利息，犯罪情节轻微，建议对被告人古正免予刑事处罚。
经审理查明：
1、2016年4月3日凌晨2时许，被告人古正酒后驾驶MGW166牌比亚迪小轿车沿南丹县城关镇民行路驶往拉要路口，途经民行中路利民路口老侨联路段左转弯时，碰撞了莫某驾驶的无牌摩托车，造成莫某及搭乘莫某摩托车的黎某、岑某受伤和MGW166牌比亚迪小轿车、无牌摩托车不同程度损坏的交通事故。事故发生后被告人古正驾车逃离现场，同日3时许又主动到公安机关投案。经柳州市明桂司法鉴定中心法医鉴定，古正血样中酒精含量为216mg/100ml，已达醉酒驾驶标准。经南丹县公安局司法鉴定中心鉴定，被害人莫某、黎某、岑某的损伤程度均评定为轻伤一级。经南丹县公安局交通警察大队认定，古正承担此次事故的主要责任，莫某承担此次事故的次要责任，黎某、岑某二人不负事故责任。
另查明，被告人古正与被害人莫某、岑某、黎某达成民事赔偿协议并取得三被害人的谅解，开庭前三被害人住院期间的医药费已由被告人古正全额支付。
认定上述事实的证据有：
（1）受案登记表：证实2016年4月3日凌晨2时50分，南丹县公安局接处警中心报警，称南丹县城关镇民行路老侨联饭店前路段，一辆小车碰撞一辆摩托车，且有人员受伤。
（2）道路交通事故现场勘查笔录、道路交通事故照片：证实案发地点位于南丹县民行中路利民路口老侨联路段及现场情况。
（3）公安交通管理行政强制措施凭证：证实南丹县公安局交通警察大队依法扣留被告人古正驾驶的肇事车辆、机动车驾驶证及机动车行驶证；扣留莫某驾驶的机动车。
（4）机动车行驶证复印件：证实被告人古正具有机动车驾驶资格，准驾车型为C1。
（5）当事人血样（尿样）提取登记表、血样提取照片、血液酒精含量鉴定委托书、司法鉴定检验报告书、鉴定意见通知书：证实案发当日南丹县公安局交警大队依法提取被告人古正及被害人莫某的血样送检，经柳州市明桂司法鉴定中心鉴定，古正血样中酒精含量为216mg/100ml；莫某血样中未检出酒精，且鉴定意见已告知双方当事人。
（6）机动车安全技术检验委托书、机动车辆临时技术检验报告、道路交通事故车辆检验照片、鉴定意见通知书：证实经河池市机动车安全技术检验服务有限责任公司检验，桂Ｍ×××××比亚迪牌小型轿车外观、灯光信号装置因事故损坏不满足机动车运行安全技术条件；行驶系、转动系、转向系满足机动车运行安全技术条件；制动系：经拆检，未见异常，该车由于事故原因无法进行道路测试及上线检测，其制动性能无法鉴定。经南丹县平安机动车安全检验服务有限公司检验，莫某驾驶的无号牌二轮摩托车在事故发生前车辆制动装置及灯光装置齐全，因事故损坏无法测试，性能不作判定；车身外观及方向把手因事故损坏，不符合机动车安全运行技术条件。且鉴定意见已告知双方当事人。
（7）法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书：证实经南丹县公安局司法鉴定中心鉴定，被害人莫某、黎某、岑某的损伤程度均评定为轻伤一级，且鉴定意见已告知双方当事人。
（8）道路交通事故认定书、道路交通事故认定复核受理通知书、道路交通事故认定复核结论：证实经南丹县公安局交通警察大队认定、河池市公安局交通警察支队复核，古正承担此次事故的主要责任，莫某承担此次事故的次要责任，黎某、岑某二人不负事故责任。
（9）到案经过：证实2016年4月3日凌晨3时50分，被告人古正在朋友陪同下到南丹县交警大队投案。
（10）民事和解协议书、撤诉申请书、谅解书：证实被告人古正与被害人莫某、岑某、黎某达成民事赔偿协议并取得三被害人的谅解，开庭前三被害人住院期间的医药费已由被告人古正全额支付。
（11）被害人的陈述：①莫某的陈述，证实2016年4月3日凌晨，其无证驾驶朋友没有挂牌的摩托车，搭载“阿离”、“可意”从小场广场到金某对面的“下一站”网吧途经龙泉广场时，被一辆小轿车撞上，其当场昏迷，小轿车驶离现场。②黎某的陈述，证实2016年4月3日凌晨3时许，其和岑某搭乘莫某驾驶的黑色二轮摩托车在南丹县龙泉广场路段与一辆白色的小轿车发生碰撞，事故造成其受伤住院。③岑某的陈述，证实2016年4月3日凌晨2时许，其和黎某搭乘莫某驾驶的二轮女式摩托车在南丹县龙泉广场路口与一辆小轿车发生碰撞，其当场昏迷受伤住院。
（12）证人谢某的证言：证实2016年4月3日晚上，其和古正及几个朋友一起在文化广场的烧烤城喝酒吃夜宵。至凌晨2时许散场，古正开车送其回家。因其已酒醉，一上车就睡着了。古正送其到家后其就回家睡觉。过了一会，古正又打电话来，说他的车头撞烂了，叫其去其家周边看看是不是发生什么交通事故。其找到老侨联路口时发现一辆摩托车翻倒在路边，有几个人受伤了，救护车和交警也都到了现场，路人告诉其是一辆小轿车撞的。其就打电话告诉古正，并去他家找他，一起去交警队了解情况。
（13）被告人古正的供述和辩解：2016年4月3日凌晨2时许，其酒后驾驶MGW166牌比亚迪小轿车送朋友谢某回家。其沿南丹县城关镇民行路驶往拉要路口，途经民行中路利民路口老侨联路段左转弯时，其听到车外有异响，好像刮对什么东西。其看了一下左右，没有看到什么东西就继续开车往拉要路口走。其把谢某送回家后把车开回家，停车后才发现车子车头已变形。其就电话给谢某，让他到老侨联路口看看是不是发生了交通事故。过了十几分钟，谢某回电话给其说发生了交通事故，交警和120救护车都到现场了，其就让谢某和其一起到交警队反映情况。
2、2014年6月23日，被告人古正在中国邮政储蓄银行南丹县支行以其名义申请办理了一张卡号为62×××95、额度为50000元的信用卡，该卡在其签收后正常使用。至2015年11月，古正开始逾期不还，经中国邮政储蓄银行南丹支行于2016年1月27日和2016年4月14日二次有效电话催收，古正均不归还。至2016年5月24日，中国邮政储蓄银行南丹支行向公安机关报案时，古正恶意透支的欠款达54570.99元人民币，其中本金为：46809.89元。公安机关介入调查后，2016年9月9日，古正退赃46809.89元银行本金。
2017年3月3日，被告人古正退还所欠全部利息和滞纳金共计17800元至中国邮政储蓄银行南丹县支行。
认定上述事实的证据有：
（1）报案材料、委托书、关于古正涉及信用卡诈骗的补充说明、受案登记表：证实2016年5月25日中国邮政储蓄银行南丹县支行委托员工黄某向南丹县公安局报案，称被告人古正自2015年11月起，在使用该行信用卡的过程中恶意透支54570.99元逾期不还，其中本金46809.89元，利息1505.84元，费用6255.26元，涉嫌信用卡诈骗罪。
（2）对古正信用卡催收经过说明、中国邮政储蓄银行信用卡逾期催收通知书：证实自2015年11月开始，被告人古正透支信用卡后逾期不还，中国邮政储蓄银行南丹县支行于2016年1月27日、4月14日二次对其进行电话催收，2015年12月25日送达信用卡逾期催收通知书由古正的父亲古桂堂签收，至2016年5月25日报案时古正均未还款。
（3）接受证据材料清单、信用卡申办材料：证实2014年6月23日被告人古正向中国邮政储蓄银行申请办理信用卡的相关信息。
（4）信用卡流水清单：证实被告人古正使用中国邮政储蓄银行信用卡消费的情况。
（5）调取证据通知书、接受证据材料清单、通话清单：证实中国邮政储蓄银行于2017年1月27日、4月14日两次通过办公室电话0778-72××××2拨打古正手机号码137××××3766进行催收。
（6）扣押清单、中国农业银行业务凭证、扣押款发票：证实2016年9月9日，南丹县公安局依法扣押了古正退还涉嫌信用卡诈骗赃款46809.89元。
（7）证人黄某的证言：证实其是中国邮政储蓄银行的职工，担任南丹县支行综合业务部个人业务管理员职务，负责信用卡的管理、信用卡欠款催收等工作。2016年1月，其发现古正出现逾期不还的现象后，单位就委派其做古正的欠款催收工作。其多次通过办公室电话0778-72××××2拨打古正办理信用卡时预留的手机号码137××××3766进行催收，2016年1月27日、4月14日两次催收时，古正在电话中表示会尽快归还欠款，但截至报案，古正都没有归还欠款。其还到过古正的工作单位进行催收，但未找到古正。
（8）到案经过：证实被告人古正接到南丹县公安局民警电话通知后，按要求到达指定地点接受传唤，在被传唤过程中，没有反抗、逃跑等行为。
（9）被告人古正的供述：2014年6月份，其申领了中国邮政储蓄银行一张卡号为62×××95的信用卡，并正常使用。至2016年1月份，其使用这张信用卡进行透支消费后，因经济困难没有按时还款，银行就把这张卡冻结了，并多次进行催收，但其均未能归还欠款。至2016年9月6日，已逾期7个月，其透支的本金是46809.89元，利息及滞纳金多少其就不清楚了。中国邮政储蓄银行南丹县支行在其信用卡逾期不还后，于2016年1月份，2月底3月初，以及之后的每个月月底都会打电话向其催收，但其都未还款。直到2016年9月份，公安机关找到其调查后，其才凑钱还清了信用卡的欠款。
证实全案事实的证据还有：
（1）违法犯罪记录查询情况说明：证实被告人古正无违法犯罪记录。
（2）户籍证明：证实被告人古正出生于1985年2月20日，作案时已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力。
上述证据来源客观，取证程序合法，并经庭审质证属实，能相互印证，足以作为认定本案事实的依据，本院予以确认。
本院认为，被告人古正违反道路交通法，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一的规定，构成危险驾驶罪。被告人古正以非法占有为目的，超过规定期限透支，并且经发卡银行两次催收后超过三个月仍不归还，恶意透支46809.89元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百九十六条的规定，构成信用卡诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。
在危险驾驶罪中，被告人古正关于其没有逃逸的辩解，经查，事故发生时两车系正面碰撞，且造成被告人古正所驾驶的MGW166牌比亚迪小轿车车身外观多处破裂变形，特别是前挡风玻璃破裂、前保险杠护罩破碎、格栅脱落、引擎盖严重凹陷变形，被告人辩称其不知有事故发生而驾车离开现场的辩解与事实不符，且有道路交通事故照片、机动车临时技术检验报告等证据相互印证足以证实，该辩解不予采纳。辩护人关于被告人古正有自首情节，主动支付被害人医疗费，与被害人达成了赔偿协议且取得被害人谅解的辩护意见，经查，有到案经过、民事和解协议书、撤诉申请书、谅解书等证据相互印证足以证实，该辩护意见予以采纳。被告人古正在案发后虽逃逸但过后主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，系自首，对其可以依法从轻或者减轻处罚。被告人古正与三被害人达成赔偿协议，取得被害人谅解，且主动缴纳罚金，对其可酌情从轻处罚。被告人古正醉酒驾驶机动车造成交通事故且负事故主要责任，又在案发后逃逸，血液酒精含量达到200mg/100ml以上，对其可酌情从重处罚。
在信用卡诈骗罪中，辩护人关于被告人古正仅逾期三个多月的辩护意见，经查，被告人古正逾期时间自2015年11月起至2016年5月25日中国邮政储蓄银行南丹县支行报案，逾期六个月，且有关于古正涉及信用卡诈骗的补充说明、邮储系统银行资产风险管理系统截图等证据相互印证足以证实，该辩护意见不予采纳。辩护人关于被告人古正在案发后归还了本金，并将在庭审后归还利息，犯罪情节轻微的辩护意见，经查，被告人古正于2016年9月9日退还本金46809.89元至南丹县公安局，庭审后于2017年3月3日退还利息及滞纳金17800元至中国邮政储蓄银行南丹县支行，且有扣押清单、中国农业银行业务凭证、扣押款发票、持卡说明、古正还款情况说明等证据相互印证足以证实，该辩护意见予以采纳。被告人古正在未被采取强制措施的情况下，接到侦查人员电话通知后，主动到公安机关接受调查，系自首，对其可以从轻或者减轻处罚。被告人古正在公安机关立案后本院判决宣告前已偿还全部透支款息，情节轻微，决定对其免除处罚。
综上量刑情节，决定对被告人古正犯危险驾驶罪予以从轻处罚；犯信用卡诈骗罪免予刑事处罚。被告人古正犯危险驾驶罪，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，故对其宣告缓刑。根据被告人古正犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第一百九十六条第一款第（四）项、第三十七条、第四十二条、第五十二条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（一）、（二）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、第八条的规定，判决如下：
一、被告人古正犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
二、被告人古正犯信用卡诈骗罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 韦柳娜
审判员 苏 倩
审判员 陆艳萍
二〇一七年六月二十九日
书记员 黎 波
附页：
本案适用的法律
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条之一第一款第（二）项在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金。
（二）醉酒驾驶机动车的；
第一百九十六条第一款第（四）项有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
（四）恶意透支的。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》
第二条第一款醉酒驾驶机动车，具有下列情形之一的，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，从重处罚：
（一）造成交通事故且负事故全部或者主要责任，或者造成交通事故后逃逸，尚未构成其他犯罪的；
（二）血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上的；
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第六条持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行两次催收后超过3个月仍不归还的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“恶意透支”。
有以下情形之一的，应当认定为刑法第一百九十六条第二款规定的“以非法占有为目的”：
（一）明知没有还款能力而大量透支，无法归还的；
（二）肆意挥霍透支的资金，无法归还的；
（三）透支后逃匿、改变联系方式，逃避银行催收的；
（四）抽逃、转移资金，隐匿财产，逃避还款的；
（五）使用透支的资金进行违法犯罪活动的；
（六）其他非法占有资金，拒不归还的行为。
恶意透支，数额在1万元以上不满10万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在10万元以上不满100万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在100万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。
恶意透支的数额，是指在第一款规定的条件下持卡人拒不归还的数额或者尚未归还的数额。不包括复利、滞纳金、手续费等发卡银行收取的费用。
恶意透支应当追究刑事责任，但在公安机关立案后人民法院判决宣告前已偿还全部透支款息的，可以从轻处罚，情节轻微的，可以免除处罚。恶意透支数额较大，在公安机关立案前已偿还全部透支款息，情节显著轻微的，可以依法不追究刑事责任。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。