甘肃省定西市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）甘11刑终162号
原公诉机关陇西县人民检察院。
上诉人(原审被告人)何红杰，男，汉族，1997年2月25日生，�生地甘肃省武山县，农民。2017年2月12日被刑事拘留，同月20日被逮捕。现羁押于陇西县看守所。
辩护人黄建刚，甘肃昶泰律师事务所律师。
陇西县人民法院审理陇西县人民检察院指控原审被告人何红杰犯强奸罪一案，于2017年8月21日作出（2017）甘1122刑初182号刑事判决。原审被告人何红杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定：2016年11月17日22时许，被告人何红杰在陇西县巩昌镇“丽苑”宾馆202房间强行脱掉女青年王某某的衣服在其身上乱摸并欲实施强奸，因王某某反抗且处于经期，何红杰再未继续实施强奸；随后，何红杰用自己的手机拍摄了王某某的视频一段。同月22日凌晨2时许，何红杰以删除其手机内王某某的“祼体”视频为由诱骗王某某来到“丽苑”宾馆216房间后，将王某某强奸。
原判认定上述事实的主要证据有：
1、受案登记表、立案决定，证明2016年11月27日，被害人王某某向陇西县公安局报案称：2016年11月22日凌晨其被人强奸，请求查处；陇西县公安局初查后，于2016年12月5日决定对该案立案侦查。
2、被告人何红杰在侦查阶段的供述，证明2016年后半年的一天，他在武山县洛门镇的一家游戏厅认识了在该游戏厅打工的王某某，他们就相互留了电话号码。2016年11月17日，他给王某某打电话时她说游戏厅经营者在陇西又开了一家游戏厅，她被调到陇西工作；他说要去陇西找王某某，王某某让他不要来；他没有听王某某的话便乘车前往陇西，到武山县鸳鸯镇的时候，他打电话让王某某去陇西文峰镇汽车站接他，王某某同意后他坐车到陇西文峰汽车站附近，王某某乘一辆出租车来接他。他们乘车来到陇西县城后到处闲转，�上22时左右，王某某说她要回宿舍休息，他对王某某说对陇西不熟悉，让王某某帮他找一家宾馆住宿；王某某便领着他找到一个天桥附近的“丽苑”宾馆，他登记房间后，就和王某某来到房间里。他们聊了一会儿，王某某说要回去，他就挡在门口并将门反锁，没让王某某出去；接着他将王某某推倒在床上，他一边脱她的衣服，一边在她身上乱摸；王某某一直反抗，掰他的手并对他说不要太过分；他将王某某的衣服脱着剩下内裤的时候，王某某说她来月经了，他不相信将内裤也脱下看了一下，发现王某某确实来月经后，就让其将内裤穿上了。王某某准备穿衣服时，他拿着自己的手机对着王某某拍视频，王某某发现后就将被子裹在身上，他就停止了拍摄；王某某用烟灰缸、矿泉水瓶砸他，要他的手机准备删除视频，他没有给。他拍摄的视频长约几秒钟，他回到武山家中后删除了。过了几天后的一天晚上，他想着和王某某发生性关系，便从武山乘车再次来到陇西，在上次住的“丽苑”宾馆开了一间房；他给王某某发微信说了住宿的地方，骗她来删视频，真实想法是想与王某某发生性关系。过了一会，王某某来到房间，要他的手机欲删除视频，他开始没有给王某某，王某某一直在要，他就将手机给了王某某；王某某在他的手机中没有发现那段视频，问视频的下落，他说已删掉了。这时，王某某准备离开，他就将王某某拉到床上，强行脱光王某某衣服开始强奸王某某；脱衣和强奸过程中王某某一直在反抗，他未来得及射精，王某某在他肩膀上咬了一口并在肚子上蹬了一脚，他就再没有继续强奸。王某某去了洗手间在里面哭着；他穿上衣服后，王某某从洗手间出来要穿衣服，他没让王某某穿，王某某就在房间中的另一张床上裹着被子睡�，他发现强奸王某某的那张床的床单上有血迹。另外，王某某咬她肩膀时没有留下伤口。
3、被害人王某某陈述，证明2016年10月初，她在武山县“凯乐”游戏厅上班时认识了年龄与她相当、来玩游戏的男孩何红杰，慢慢熟悉了，就互留了手机和微信号。后来，她被游戏厅经营者调到陇西“风云再起”电玩城上班。2016年11月17日16时许，她在电玩城上班，何红杰打电话说他想到陇西来玩，陇西他不熟悉，想让她接一下。她在陇西文峰镇的一处农业银行门点附近接上了何红杰，他们就乘车到了陇西县城，在一家溜冰场溜冰后又一起去吃饭。吃完饭后大约22时许，她要回宿舍休息，何红杰说他对陇西不熟悉，让她帮忙找一处住宿宾馆，她就帮何红杰在附近的“丽苑”宾馆登记了房间；到房间后她看条件不错，让何红杰早点睡觉，她要回去。她转身走时，何红杰就�她挡住不让出门，还将房门反锁；她坚持要走，但何红杰不说话，并将她抱住在她身上乱摸，摸了一会儿后将她推倒在床上；她拿起床头柜上的烟灰缸砸何红杰，但没有砸上；何红杰强行将她的衣服脱着只剩下内裤，脱下的衣服扔到洗手间了；她说自己来了月经，何红杰不相信，又将她的内裤脱掉了；脱掉之后何红杰看她确实来月经了，就让她将内裤穿上了。她要去洗手间穿衣服，何红杰不让去，将她推倒在床上，这样反复了几次。她给何红杰说不要过分了，如其继续这样她就拍照片发给何的妻子；她要用自己的手机给何红杰拍照时，何红杰将她的手机拿走了，然后，何红杰用他的手机给她拍视频；她坚持要离开，但何红杰一直挡着，一直到17日早上5时许她睡着了，8时许她醒来后就上班去了。2016年11月22日凌晨2时许，她也正在电玩城上班，何红杰又在微信中发消�说自己在陇西“丽苑”宾馆216房间，让她过来删17日晚上拍的视频，她就到了“丽苑”宾馆216房间；她要下何红杰的手机后坐在床边上在手机相册中找那段视频，结果没有找见。她准备离开时何红杰将她压倒在床上，强行脱下衣服强奸她；她感觉下身特别疼，强奸了大约一分钟，她在何红杰肩膀上咬了一口后何就将她放开了。她跑到洗手间，发现阴道流血了，就用水洗了，后她发现何红杰强奸她的那张床上有血迹。她准备穿衣服离开，何红杰不让穿并将她压在床上不让离开；早上9时左右她才回到宿舍。另外，何红杰强奸她时没有射精；发生性关系不是她自愿的，她进行了反抗，对何红杰打脸、推搡并用脚踏，但没起作用，她还在何的肩膀上咬了一口。11月22日她被强奸时穿的内裤事后清洗了；她害怕他人知道被强奸的事，就没有及时报案；她被强奸后，何红杰妻子�过QQ给她发过来一段何红杰11月17日晚强奸她时偷拍的视频，她将该视频保存了下来。何红杰妻子发来视频后大约过了四、五天，她将被强奸的事告诉了她母亲，她母亲又告诉了她父亲；11月27日她和父亲就向陇西县公安局报案了。她与何红杰认识后是普通朋友。
4、证人王某1证言，证明2016年11月26日17时许，她女儿王某某从陇西回到武山家里后，坐在沙发上闷闷不乐。她问王某某为啥不高兴，王某某说她被人强奸了；她问强奸的人是谁，什么时候强奸的，王某某说强奸发生大概过了三、四天了；她问为什么没有报案，王某某说怕人知道后名声不好。当晚，她将此事告诉丈夫王某2时，王某某已经睡觉了，他们将王某某叫起来又问了一下情况，27日王某2和王某某到陇西县公安局报案了。
5、证人尹某某在侦查阶段的证言，证明2016年后半年的一天，她陪�夫何红杰在武山县洛门镇的一家游戏厅玩游戏时认识了王某某。后来有一天，她和何红杰吵架了，何红杰故意发来一段王某某没穿衣服裹着被子躺在床上的视频来气她；她就主动加了王某某的QQ，然后将这段视频发送给了王某某，并对王某某说这段视频她要保存着，不删除。她没有问何红杰该段视频的来源及拍摄者；她再没有将这段视频向其他人传播。
6、被告人何红杰供述、何红杰拍摄的王某某视频资料，证明2016年11月17日晚，何红杰在其住宿的陇西县巩昌镇“丽苑”宾馆202房间，拍摄了王某某没穿衣服裹着被子躺在床上的视频一段。
7、现场勘验检查笔录及刑事技术照片，证明现场位于陇西县巩昌镇“丽苑”宾馆（位于“翡翠”小区大门对面）202、216房间；勘查时因事发多日，现场已破坏，未发现有价值痕迹物证。
8、被告人何红杰�认现场笔录及辨认刑事技术照片，证明经何红杰辨认确认，陇西县巩昌镇“丽苑”宾馆202房间是他第一次来陇西时住宿的房间，他在此房间准备强奸王某某时，发现王某某来月经便停止了强奸；216房间是他第二次来陇西时住宿的房间，他在此房间对王某某实施了强奸。
9、被害人王某某辨认被告人何红杰笔录及辨认刑事技术照片，证明经王某某混合辨认（将何红杰照片混同于其他11张不同男子照片中）确认，何红杰就是在陇西县巩昌镇“丽苑”宾馆强奸她的男子。
10、被害人王某某提供的其手机中与何红杰微信聊天记录截图，证明何红杰与王某某微信聊天记录中，有王某某要求何红杰删除其录制的王某某视频等内容。
11、被害人王某某提供的其手机中与证人尹某某QQ聊天记录截图，证明何红杰妻子尹某某将何红杰拍摄的被害人王某某视�发送给了王某某；王某某要求删除时，尹某某称不删除视频。
12、武山县公安局关于抓获被告人何红杰经过的说明，证明2017年2月12日10时许，武山县公安局刑警大队民警在武山县嘴头乡多家湾村何红杰家中将网上追逃的被告人何红杰抓获。
13、户籍证明，证明何红杰生于1997年2月25日，属完全刑事责任能力人。
原审法院认为，被告人何红杰违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控的罪名成立。何红杰的部分强奸犯罪有犯罪中止情节，应当对何红杰实施的该部分强奸犯罪减轻处罚。何红杰及其辩护人关于侦查人员在讯问何红杰时刑讯逼供，所取供述系非法取证，公诉机关指控其犯强奸罪不成立的辩解和辩护意见，经审查，无证据及证据线索证明侦查人员在侦查取证过程中存在刑讯逼供等非法取证的情形，对此辩解和辩护意见不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十四条之规定，判决：被告人何红杰犯强奸罪，判处有期徒刑三年六个月。
何红杰上诉称：侦查人员在讯问时对他刑讯逼供，所取供述为非法证据，应予排除；原判认定其犯强奸罪的事实不清，证据不足。
二审查明的事实与一审认定的事实一致。一审法院在判决中列举了认定本案事实的证据，所列证据已在一审法院开庭审理时出示、宣读并质证，本院审查属实，予以确认。
本院认为，原判认定原审被告人何红杰犯强奸罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，处刑适当。上诉人何红杰关于侦查人员在讯问时对他刑讯逼供，所取供述为非法证据的上诉理由，本院认为，何红杰及其辩护人在一审中提出排除非法证据的请求后，原审法院详细审查�何红杰在侦查阶段供述及讯问视频，并调取了其他相关证据材料，结论为没有证据及证据线索可证明侦查人员对何红杰实施刑讯逼供；经二审审查，原审结论成立，何红杰关于排除非法证据的上诉理由不能成立，不予采纳；关于原判认定事实不清，证据不足的上诉理由，经审查也不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 何世全
审判员 李 瑛
审判员 邢建新
二〇一七年十月十九日
书记员 张 容