甘肃省天水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘05民终669号
上诉人（原审原告）：张某1，住甘肃省礼县。
委托诉讼代理人：李某，甘肃天秦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘某，住甘肃省礼县。
委托诉讼代理人：张某2，陇南正源律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国某保险股份有限公司天水市中心支公司。
负责人：刘增龙，男，该支公司总经理。
委托诉讼代理人：程某，该支公司工作人员。
上诉人张某1因与被上诉人刘某、中国某保险股份有限公司天水市中心支公司（以下简称人寿财险天水支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服天水市秦州区人民法院（2017）甘0502民初100号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年9月25日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人张某1的委托诉讼代理人李某、被上诉人刘某的委托诉讼代理人张某2、被上诉人人寿财险天水支公司的委托诉讼代理人程某，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人张某1的上诉请求：1、依法撤销天水市秦州区人民法院（2017）甘0502民初100号民事判决第一项，依法判令被上诉人中国某保险股份有限公司天水市中心支公司赔偿上诉人经济损失57810.8元，以上款项全部支付给上诉人。2、被上诉人承担一、二审全部案件诉讼费用。
事实与理由：一、原审判决认定事实错误，不应扣除19732.75元医药费。原审判决认定上诉人在兰州大学第二医院住院费用中有19732.75元可以不用予以扣除，这一认定显然与事实不符是错误的。首先，上诉人受伤后先被送到天水四0七医院治疗，因该院条件限制，被上诉人将上诉人送至兰大二院救治，在该院治疗期间的医药费用系被上诉人支付。上诉人作为患者到医院治疗，所有的治疗方案都是医生根据病情采取的治疗手段，且根据兰大二院的住院病历显示：”患者入科后积极完善相关化验、检查，给予镇痛、补液、营养支持等支持治疗，诊断初步考虑为：胫腓骨干骨折，术后给予止血、抗炎、营养支持等治疗。”这充分说明医院给上诉人治疗的就是交通事故导致的骨折，手术前和手术后需要进行其他辅助治疗。其次，原审法院仅依据甘肃天弘司法鉴定所，作出的甘天弘［2017］法临鉴字第5064号《张某1司法鉴定意见书》，关于”张某1在兰大二院治疗期间医疗费用的合理性进行鉴定”，该司法鉴定意见书鉴定意见是”被鉴定人张某1在兰州大学第二医院住院费用中19732.75元的治疗费用也可以不用。”那么这些费用也可以用，并不是肯定不应当用的原审法院仅依据这样一个不确定的鉴定结论，就认定上诉人在医院住院期间的医药费用应当扣除，这显然与事实不符，判决的结果显然是错误的。二、原审判决适用法律错误。1、原审判决对误工费、护理费的计算适用法律错误。事故发生于2016年10月15日，上诉人先后在天水四0七医院、天水第一人民医院、兰州大学第二医院住院治疗，上诉人是2016年11月7日出院，出院后至今上诉人的伤口还未愈合经常流脓，从创口看还能够看到骨头，现在无法站立，生活起居还需要家人照顾，上诉人的误工期限仅计算了住院期间和鉴定机构鉴定的误工期限，护理期限也仅计算了住院期间和鉴定机构鉴定的护理期限，对这样一个明显偏低的诉请，原审法院都没有支持，这一判决显然与法相悖，根据我国《侵权责任法》第十六条的规定：”侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：”误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”结合本案的实际情况及相关法律规定，依法应当支持上诉人的诉请。2、原审判决对交通费的认定明显偏低上诉人的家在礼县农村，距离礼县医院和天水市第一医院很远，交通并不方便，每次到医院复查换药治疗只能叫周边的黑车帮忙接送，每次的费用都需要两、三百元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：”交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。”上诉人为治疗所支付的交通费应当支待。综上，上诉人恳请二审法院在查明事实后，依法改判支持上诉人的上诉请求为盼。
被上诉人刘某答辩称：一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。被答辩人在上诉状中认定一审判决不应当扣除19732.75元的医药费。认为一审扣除这一费用属于认定事实错误。被答辩人的这一主张没有证据支持。一审按照司法鉴定意见对这一部分费用进行合理扣除，是完全按照司法鉴定意见作出的判断。被答辩人在没有新的司法鉴定意见可以支持的情况下提出一审认定的这一事实错误，无证据予以支持，请求二审驳回这一主张。二、关于被答辩人的误工期、护理期的计算标准。按照公安部《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》规定：误工期（亦称休息期、医疗休息期）,是指人体损伤后经过诊断、治疗达到临床医学一般原则所承认的治愈（即临床症状和体征消失）或体征固定所需要的对间。营养期（亦称营养补偿期），是指人体损伤后，需要补充必需的营养物质，以提高治疗质量或者加速损伤康复的时间。护理期（亦称护理陪护期），是指八体损伤后，在医疗或者功能康复期间生活不能自理，需要他人帮助的时间,按照上述引用部颁规章之规定，本案中被答辩人的误工期、护理期从答辩人受伤住院起计算至康复。这个期限当然包括被答辩人在医院住院的时间，但是被答辩人在计算自己的误工期、护理期时，将自己住院的时间和鉴定意见确认的时间重复计算，属于计算错误。一审按照鉴定意见计算期限和费用是符合《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》规定的，不存在适用法律错误的问题。三、关于交通费计算过低的问题。被答辩人提出交通费计算偏低，但是被答辩人没有向法庭提交相关证据支持自己的主张。按照谁主张谁举证的原则，被答辩人属于举证不能。被答辩人的这一主张同意不能成立。综合以上答辩意见，请求法庭依法驳回被答辩人的上诉请求。
被上诉人人寿财险天水支公司答辩称：同意一审判决。
张某1向一审法院提出诉讼请求：请求依法判令两被告赔偿原告医疗费1246.8元、住院伙食补助费920元、营养费2260元、护理费16445元、误工费30245元、交通费1000元、住宿费2694元、鉴定费3000元，共计57810.80元。
一审法院认定事实如下：2016年10月15日21时30分许，原告丈夫罗彦东驾驶×××号两轮摩托车（后载原告）沿徐合线由西向东行驶至罗堡综合厂门口路段时，与被告刘某驾驶的×××号小客车发生碰撞后被告驶离现场，形成原告受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。经礼县公安局交通警察大队第6226288201600341号《道路交通事故认定书》认定，刘某违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十九条”机动车在夜间通过急弯、坡路、拱桥、人行横道或者没有交通信号灯控制的路口时，应当交替使用远近光灯示意。机动车驶近急弯、坡道顶端等影响安全视距的路段以及超车或者遇有紧急情况时，应当减速慢行，并鸣喇叭示意。”之规定，是造成事故的直接原因，负本起事故全部责任，罗彦东及张某1无责任。原告受伤后先后在天水四〇七医院、天水市第一人民医院、兰州大学第二医院住院治疗，分别支付医疗费912元、334.8元、79981.55元，共计81228.35元，其中原告自付1246.80元。兰大二院出院诊断为：胫胖骨干骨折。2017年2月24日原、被告同时向本院提出鉴定申请，共同选定甘肃天弘司法鉴定所作为本案鉴定机构后，本院委托该鉴定机构进行了鉴定。2017年4月13日该所出具了”鉴定意见书”，鉴定意见为：1．被鉴定人张某1左侧胫腓骨骨折，不构成伤残；2．被鉴定人张某1在兰州大学第二医院住院费用由19732.75元的治疗费用也可以不用。2017年5月12日原告再次申请本院委托鉴定机构对其误工期限等进行评定。本院委托甘肃天弘司法鉴定所进行了评定。2017年6月2日，该所作出”鉴定意见书”，意见为：被鉴定人张某1左胫腓骨下段粉砰性骨折，误工期限评定为240日，护理期限评定为120日，营养期限评定为90日。两次鉴定原告共支出鉴定费3000元。
另查明，原告在兰大二院住院治疗期间被告刘某支付医疗费79981.55元。发生事故的×××号小客车为刘某登记所有，该车在人寿财险天水支公司投保有交强险，赔偿限额为122000元，其中医疗费用赔偿限额为1万元，死亡伤残赔偿限额为11万元，财产损失赔偿限额为2000元。本次事故发生在保险期间内原告张某1的损失为：
1.医疗费。原告在天水四0七医院、天水市第一人民医院、兰大二院各支出医疗费912元、334.8元、79981.45元，以上共计81228.35元。”鉴定意见”评定原告在兰大二院住院费用中19732.75元的治疗费用也可以不用，故据此予以扣除，本院确认原告因本次交通事故而支出的医疗费为61495.50元。
2．误工费。原告要求按每天115元的标准计算符合相关规定，误工期限按鉴定意见支持240天，为27600元（115元×240天）。
3．护理费。原告要求按每天115元的标准计算符合相关规定，护理期限算按鉴定意见支持120天，为13800元（115元×120天）。
4．住院伙食补助费。住院伙食补助费原告要求920元，被告无异议，本院确认920元。
5．营养费。原告要求按每天20元的标准计算符合相关规定，营养期限按鉴定意见支持90天，为1800元（20元×90天）。
6．鉴定费。按原告提交的票据确认3000元。
7．交通费。原告要求赔偿1000元，但有效票据仅有64元，鉴于交通费系必然发生的费用，本院酌情支持400元。
8．住宿费。按票据确认2694元。
综上，原告的损失为111709.6元（含鉴定费3000元）。×××号小客车交强险赔偿项目及数额为：1.医疗费用责任赔偿限额，医疗费、住院伙食补助费、营养费3项共计64215.6元，已超出赔偿限额1万元，应按1万元赔偿；2．死亡伤残责任赔偿限额，护理费、误工费、交通费、住宿费4项共计44494元，未超出赔偿限额11万元，应按44494元赔偿。以上按交强险责任赔偿的数额共计为54494元。交强险赔偿后，原告损失不足部分为57215.60元（111709.6元-54494元）。
一审法院认为，机动车发生交通事故造成损失的，应依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先行赔偿。不足部分，由有过错的一方承担赔偿责任。本案中，×××号小客车在人寿财险天水支公司投保了交强险，故该保险公司为法定的先行赔偿义务人，应当对原告的损失在交强险责任限额内先行赔偿54494元。不足部分57215.60元，因被告刘某驾驶机动车辆，违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十九条”机动车在夜间通过急弯、坡路、拱桥、人行横道或者没有交通信号灯控制的路口时，应当交替使用远近光灯示意。机动车驶近急弯、坡道顶端等影响安全视距的路段以及超车或者遇有紧急情况时，应当减速慢行，并鸣喇叭示意。”之规定，是造成事故发生的直接原因，并负本起事故全部责任，故应由被告刘某承担，但其已支付给原告的医疗费79981.55元，已超过应赔偿数额22765.95元，故对其已超过应赔偿数额的22765.95元，应从保险公司的赔偿款中退还给被告刘某。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，第二十五条的规定，判决：一、被告中国某保险股份有限公司天水市中心支公司于本判决生效之日起10日内在机动车交强险责任限额内赔偿原告张某1医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、住宿费，共计54494元（其中31728.05元支付给原告张某1，22765.95元支付给被告刘某）。二、驳回原告张某1的其他诉讼请求。案件受理费1245元，由被告刘某负担。
本院在二审审理期间，双方当事人没有新的证据提交。
对当事人在二审争议的事实，本院认定如下：一审查明的事实除医疗费的认定不当外其他事实属实，本院应予确认。
本院认为，上诉人张某1在兰州大学第二医院住院治疗诊断为：胫胖骨干骨折，治疗费用为79981.45元。上诉人张某1在兰州大学第二医院住院治疗所有的治疗方案都是医生根据病情采取的治疗手段，且根据兰大二院的住院病历显示：”患者入科后积极完善相关化验、检查，给予镇痛、补液、营养支持等支持治疗，诊断初步考虑为：胫腓骨干骨折，术后给予止血、抗炎、营养支持等治疗。”这充分说明医院给上诉人张某1治疗的就是交通事故导致的骨折，手术前和手术后需要进行其他辅助治疗。甘肃天弘司法鉴定所作出的甘天弘［2017］法临鉴字第5064号《张某1司法鉴定意见书》，鉴定意见是”被鉴定人张某1在兰州大学第二医院住院费用中19732.75元的治疗费用也可以不用。”鉴定意见不确定这些费用可以用，是肯定不应当用的，一审判决据此判决扣除这部分治疗费用不当，上诉人张某1医疗费损失为81228.35元。上诉人张某1的损失总计为131442.35元。人寿财险天水支公司在×××号小客车交强险赔偿项目及限额内承担医疗费用责任赔偿限额，医疗费、住院伙食补助费、营养费3项共计83948.35元，已超出赔偿限额1万元，应按1万元赔偿；2．死亡伤残责任赔偿限额，护理费、误工费、交通费、住宿费4项共计44494元，未超出赔偿限额11万元，应按44494元赔偿。以上按交强险责任赔偿的数额共计为54494元。交强险赔偿后，上诉人损失不足部分为76948.35元（131442.35元-54494元）。人寿财险天水支公司在交强险限额内赔偿张某154494元，不足部分76948.35元由被上诉人刘某承担赔偿责任，因刘某已支付给原告的医疗费79981.55元，已超过应赔偿数额22765.95元，故对其已超过应赔偿数额的3033.20元，应从保险公司的赔偿款中退还给被告刘某。上诉人张某1关于误工费、交通费一审判处不当的上诉理由，没有证据证明，本院不予支持。
综上所述，上诉人张某1的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持天水市秦州区人民法院（2017）甘0502民初100号民事判决第二项及一审案件受理费的负担部分；
二、变更天水市秦州区人民法院（2017）甘0502民初100号民事判决第一项为：中国某保险股份有限公司天水市中心支公司于本判决送达之日起10日内在机动车交强险责任限额内赔偿原告张某1医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、住宿费，共计54494元（其中51460.80元支付给张某1，3033.20元支付给刘某）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1245元，由被上诉人刘某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 斌
审 判 员 包新萍
审 判 员 田东生
二〇一七年十一月十五日
法官助理 张富强
法官助理 徐 艳
书 记 员 王 静