宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁01民终2484号
上诉人（原审被告）：宁夏新鹏飞科技有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区宝庆路胜利南街66号5-1-501室。
法定代表人：董双全，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王翔，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：王继军，男，1970年7月28日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：丁娜，宁夏沙都律师事务所律师。
上诉人宁夏新鹏飞科技有限公司（以下简称新鹏飞公司）因与被上诉人王继军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2016）宁0104民初10677号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月6日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
新鹏飞公司上诉请求：1、撤销（2016）宁0104民初10677号民事判决的第一项即要求上诉人支付被上诉人79872.8元；2、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、被上诉人本人在本次事故中承担主要责任，上诉人无过错，一审判决上诉人承担的过错比例过高。二、被上诉人主张的交通费500元，上诉人不予认可。三、被上诉人在上诉人处工作不到10天，并未给上诉人造成产值利益，其个人原因造成的个人损害要求上诉人承担如此重的责任，有失公平。
王继军辩称，上诉人的上诉请求没有事实及法律依据。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法。请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
王继军向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告损失202204元[误工费57260元（140元/天×409天）、护理费19400元（100元/天×194天）；交通费500元；住院伙食补助费1400元（100元/天×14天）；营养费11200元（50元/天×224天）；残疾赔偿金100744元（25186元/年×20年×20%）；鉴定费1700元；后续治疗费10000元]；本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：被告新鹏飞公司的法定代表人董双权系原告的妹夫。2015年5月，经董双权介绍，原告到被告施工工地从事现场布线的工作，2016年5月3日，原告在工作过程中不慎从梯子上跌落受伤。后被送至银川国龙医院救治，经诊断伤情为右股骨颈骨折、右桡骨远端骨折，住院治疗14天，该院给予临床手术等对症治疗。治疗费用全部系被告支付。后原告委托宁夏泰和司法鉴定中心银川分所对其伤残等级、”三期”及后续治疗费进行了鉴定，意见为原告因本次损伤构成九级伤残，误工期395天，护理期180天，营养期210天，后续治疗费约10000元或以实际支出为准。原告进行该项鉴定支出鉴定费1700元。审理过程中，被告新鹏飞公司对该鉴定意见均有异议，向法院书面申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，法庭予以准许，并依法委托至银川市第一人民医院司法鉴定中心进行该项鉴定。2017年1月20日，该鉴定中心出具的鉴定意见，原告因本次损伤构成九级伤残。现原告诉至法院，请求依法判如所请。另查明，原告受伤住院期间，被告聘请护工护理，费用系被告支付。出院后，被告公司法定代表人董双权将原告接至自己家，由其妻子（即原告妹妹）护理。董双权称原告在其家一直到2016年10月15日离开，原告称到2016年9月21日。审理中，原告称到被告工地工作前一直在内蒙古自治区打工，但未提交任何证据。被告对此不予认可，称原告长期无业。经法庭询问，原告承认自己听力存在障碍。关于事发过程，原告描述称，其在踩在梯子布线过程中，突然就从梯子上滑下来了，也不知道怎么滑下来的。审理中，被告当庭申请证人出庭作证，因其未在举证期限届满前提出，且证人旁听了案件审理过程，法庭遂不予准许，但根据庭后原告向法庭提交的书面证言，内容基本同被告的答辩意见。
一审法院认为，根据原、被告双方的陈述及现有证据，可以确认原、被告之间形成劳务关系。现双方争议的焦点是，原告在提供劳务的过程中是否存在过错及劳务关系中提供劳务的一方遭受损害的是否考虑其过错。踩着梯子作业不同于在地面作业，危险系数高、安全要求严，根据原告对事发过程的描述，其竟不能陈述自己是如何摔落，可以确定其在梯子上布线作业时所尽的安全注意义务不够，显然其自身具有过错。《侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人损解释》）第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。从《人损解释》的规定来看，对于该类损害赔偿采用的归责原则为无过错责任原则，即只要雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，无需问雇员是否存在过错。但根据《侵权责任法》第二十六条和第三十五条的规定，接受劳务的一方在劳务过程中遭受损害的，适用过错责任原则。”提供劳务一方与接受劳务一方”实际上与”雇主与雇员”在某种层面上含义相同。”劳务”与”雇佣”含义也无本质差别。实际上关于这种类型的人身损害赔偿案件，《侵权责任法》的规定已经取代了《人损解释》的规定，应依法适用过错责任原则。综上，依据事实和法律，法庭酌情确定原告在本次事故中的过错程度所占比例为30%。原告主张的各项损失，法院认定如下：关于误工费和护理费，原告受伤不能正常工作和生活，主张该项费用符合法律规定。根据原告伤情、治疗情况，法庭确定原告合理的误工期和护理期分别为误工期7个月和4个月。原告未提供证据证实误工费，结合原、被告的陈述及原告的身体状况，法庭酌情参照本地区最低月工资收入标准1480元计算，确认误工费为10360元（1480元/月×7个月）。原告受伤后住院治疗期间由被告聘请护工护理，费用由被告支付。原告出院后一直住在被告公司法定代表人董双权家中，由董双权的妻子护理，原告并未支出护理费，且原告在董双权家中居住的时间不超过法庭确定的护理期限，故原告主张的护理费无事实依据，法庭不予支持。需要指出的是，我国目前尚无关于”三期”鉴定的国家强制性标准，鉴定机构进行该项鉴定一般依据学理判断。司法实践中，法院有权根据受害人的伤情及医疗机构出具的证明等，酌情确定相应期限。换言之，”三期”鉴定非诉讼必须进行的鉴定；交通费系原告受伤治疗的必要开支，结合原告就诊情况，其主张500元合理，予以确认；原告住院治疗14天，其主张住院伙食补助费1400元（100元/天×14天）符合规定，予以确认；结合原告伤情及治疗情况，法院酌情支持营养费500元；经鉴定原告因本次事故构成九级伤残，其主张残疾赔偿金100744元（25186元/年×20年×20%）符合法律规定，予以确认；本案虽经重新鉴定，但关于伤残等级的鉴定意见未发生变化，如前关于”三期”鉴定的论述，法庭酌情支持鉴定费600元；原告主张的后续治疗费尚未产生，本案不做处理，原告可待实际产生后另行主张权利。综上，经法庭确认的损失共计114104元（误工费10360元+交通费500元+住院伙食补助费1400元+营养费500元+残疾赔偿金100744元+鉴定费600元），被告新鹏飞公司应按照过错比例赔偿原告79872.80元（114104元×70%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告宁夏新鹏飞科技有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王继军损失79872.80元；二、驳回原告王继军的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1311元，由原告王继军负担793元，被告宁夏新鹏飞科技有限公司负担518元。
本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。
二审审理查明的事实与一审审理查明的事实相同，本院予以确认。
本院认为，一审法院根据上诉人新鹏飞公司与被上诉人王继军在本次事故中的过错程度，判决由上诉人承担本次事故70%的责任，并无不当。被上诉人所主张的交通费，为其医疗所必要开支，一审判决酌情支持500元，亦无不当。故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1311元，由上诉人宁夏新鹏飞科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘煜姗
审判员 彭 云
审判员 宁 丽
二〇一七年十一月八日
书记员 虎勇宝