舟山市定海区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）浙0902刑初29号
公诉机关舟山市定海区人民检察院。
附带民事诉讼原告人林某1，女，1966年4月5日出生，汉族，个体户，家住舟山市定海区。系本案被害人。
被告人鲍志定，男，1952年12月1日出生于浙江省舟山市，汉族，小学文化，个体户，住舟山市定海区。因涉嫌故意伤害罪于2016年10月12日被取保候审。现在居住地。
辩护人苗邦法，浙江名检律师事务所律师。
舟山市定海区人民检察院以舟定检公诉刑诉（2017）30号起诉书指控被告人鲍志定犯故意伤害罪，于2017年1月16日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人林某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。舟山市定海区人民检察院指派检察员陈某1出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人林某1、被告人鲍志定及辩护人苗邦法到庭参加了诉讼。本院审理期间，经舟山市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
舟山市定海区人民检察院指控：2016年8月30日下午16时40分，被告人鲍志定的妻子林某2在定海区码头菜场猪肉摊位上使用绞肉机绞肉时导致电路跳闸，隔壁摊位的林某1遂与被告人鲍志定发生争执。被告人鲍志定将林某1摊位上的绞肉机推倒，随后，双方发生肢体冲突。被告人鲍志定用手抓住林某1脖子，将林某1推到附近水泥摊位上，致林某1腰部撞上水泥摊位，林某1则用手抓被告人鲍志定的脸和脖子。后双方被林某2、徐某1等人拉开，林某1又将一盆脏水泼至被告人鲍志定身上。经鉴定，林某1的损伤程度为轻伤二级。公诉机关以被告人供述、被害人陈述、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等证据证明上述事实。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究鲍志定刑事责任。提请本院予以判处。
附带民事诉讼原告人诉称：要求被告人鲍志定赔偿附带民事诉讼原告人医疗费15282.29元、护理费14300元、误工费22000元、住院伙食费600元、交通费1000元、营养费2000元、精神损失费5000元，共计人民币60182.29元。
被告人鲍志定辩解：双方系在推搡过程中，林某1不慎被推倒在附近水泥摊位，致林某1受伤。林某1在当时有一定过错，且林某1提起的诉讼请求过高，要求法院依法判决。
辩护人辩称：被害人具有一定过错，双方在相打过程中，因第三方外力导致林某1的腰部触碰水泥板，被告人鲍志定主观上并没有伤害他人身体的故意，其行为不构成故意伤害罪。林某1主张的赔偿金额过高，林某1应自行承担一定比例损失。
经审理查明：2016年8月30日下午16时40分，被告人鲍志定的妻子林某2在定海区码头菜场猪肉摊位上使用绞肉机绞肉时导致电路跳闸，隔壁摊位的林某1遂要求林某2去找市场管理员恢复供电，林某2未予理睬，双方因此发生争吵。被告人鲍志定见状将林某1摊位上的绞肉机推倒，林某1女儿陈某2便将被告人鲍志定摊位的电子秤秤盘摔到一边。随后，被告人鲍志定和林某1发生肢体冲突。被告人鲍志定用手抓住林某1脖子，将林某1推至附近水泥摊位上，致林某1腰部撞上水泥摊位，林某1则用手抓被告人鲍志定的脸和脖子，陈某2亦用手去抓被告人鲍志定头发。后双方被林某2、徐某1等人拉开，林某1又将一盆脏水泼至被告人鲍志定身上。
经舟山市公安局定海区分局法医鉴定，林某1因外伤致第2腰椎左侧横突骨折，其损伤程度为轻伤二级。
本院审理期间，被告人鲍志定向本院预付赔偿款人民币15000元。
证明上述事实的证据如下：
（1）附带民事诉讼原告人林某1陈述证明：案发当日下午，鲍志定妻子林某2在使用绞肉机绞肉时因操作不当致电线短路电跳闸，其因为需要绞肉，就让林把电闸去弄好。林不予理睬，因而双方发生争执。鲍志定到其摊位将其绞肉机推倒，还推其，其向后靠在水泥摊位上，然后鲍一手掐着其脖子拉着其头发将其按在水泥摊位上，其腰左侧也正好顶在水泥摊位上，其就用手掐了一下鲍志定下体，然后松手。鲍朝其小腹踢了一脚，其就用手挠了鲍脸和脖子几下，后被其女儿拉开，其拿起一盆脏水泼至鲍全身。
（2）证人林某2证言证明：案发当日下午，其和丈夫鲍志定在西码头菜场卖肉时，突然电跳闸了，隔壁摊位的林某1就让他们去把电闸弄好，他们没去，双方因而发生争执。鲍很生气将林某1的绞肉机推了一下，林就用右手朝鲍的脸和手抓了一下，鲍和林互相扭打在一起，推来推去。在推的过程中，两人互相撞到边上摊位。其在旁劝架，林某1女儿陈某2把摊位上的电子称拿起来砸在地上，其见鲍和对方母女就纠缠在一起，就将他们拉开，林某1拿了一盆脏水泼至鲍身上。
（3）证人陈某2证言证明：案发当日下午，其和母亲林某1在码头菜场里面卖猪肉，隔壁鲍志定摊位的插排线冒出火花，导致他们卖肉摊位处停电，其母亲让他们去弄好，但对方不搭理，双方因而发生争吵。鲍志定到他们摊位将绞肉机摔到地上，其就将他们摊位电子秤秤盘摔到一边，其看见鲍志定用手抓住其母亲头发，另一手抓住其母亲脖子，用力将她往后推，使其母亲的后背腰部位置撞到了摊位的水泥板上，其母亲便用手抓了鲍的脸和脖子。后被旁人劝开。
（4）证人李某证言证明：2016年8月30日下午，其看见林某1和鲍志定在那里争吵，林某2和陈某2在旁边劝，林某1拿着一盆洗猪的脏水泼到鲍志定身上，鲍也拿着水杯里的水泼林某1，后被拉开。其当时看到的时候林某1脖子有点受伤，鲍志定脸上和脖子上也有受伤。
（5）证人杜某证言及辨认笔录证明：案发当日下午，其看见鲍志定和林某1发生争吵，鲍将林的绞肉机推翻。后鲍志定抓着林某1的头发往后一推，林某1的腰部就撞到了身后的水泥摊位，然后两个人就拉扯起来。鲍抓着林的头发，掐着林的脖子将林某1的头按到了水泥摊位上，林某1也一直手抓着那个鲍的衣领，另一只手在挠、抓那个男的，后被拉开。林某1拿了一盆水朝鲍志定身上泼。
（6）证人徐某1证言证明：案发当时，其在西码头菜场猪肉摊卖肉。林某1准备绞肉时，突然电跳闸，因为当时只有鲍志定在摊位上绞肉，所以电应该是鲍一方弄跳闸了。林某1就让鲍志定去找菜市场管理员把电接上。鲍志定不肯，双方发生争执。因为林骂的比较凶，鲍志定就推了林某1家的绞肉机，林某1很生气就朝鲍走去，其没注意到谁先动的手。其看到时，鲍志定一手抓着林某1的衣领，把林某1推到了旁边的水泥摊位上，腰顶在水泥摊位上，林用手抓挠鲍志定的脸和头发，林某1的女儿过来看见母亲被推倒在水泥摊位就过来用手抓鲍的头发，鲍用手推林的女儿，三人纠缠在一起。其和林某2将他们拉开，林某1用手朝着鲍志定的下体抓了一下，但是没抓到。鲍志定用脚踢林，也没踢倒。后林某1拿了一盆洗猪肉的脏水泼到了鲍志定的身上。
（7）接受证据清单证明：林某1提供的门诊病历、出院小结等。
（8）体表原始伤情记录表证明：2016年8月30日17时30分，公安机关对林某1和鲍志定体表伤势情况进行记录。
（9）现场笔录证明：公安机关出警后对现场进行检查，发现林某1和鲍志定脖子处均有明显抓痕。
（10）法医学人体损伤程度鉴定书证明：林某1的损伤程度为轻伤二级。
（11）户籍证明及抓获经过证明：被告人身份情况及到案经过。
（12）被告人鲍志定供述及辩解证明：2016年8月30日下午4点40分左右，其和妻子林某2在定海区码头菜场猪肉摊位卖猪肉，一旁是林某1和她女儿陈某2也在卖猪肉。因其妻子用绞肉机绞肉时，电线短路致电跳闸，林某1因此和他们发生争执。其被林骂后很生气就推了一下她的绞肉机，林就冲过来用手挠其脸，将其脸挠破，后用拳头打其胸口，其一手掐住她的脖子将她推至旁边的水泥摊位，将她控制住，她的腰就顶在水泥摊位上。她女儿跑过来抓其头发，其一手推陈某2，一手将林某1顶在水泥摊位。因头发被陈某2拉着有点痛，掐林某1的手便松了，结果被林某1用手抓住其下体，其一把抓住陈某2的头发将她头按到在水泥摊位上，其妻子将他们拉开，林某1拿着一脸盆洗肉的脏水泼至其全身。
上述证据经当庭质证后，被告人鲍志定无异议，辩护人辩称起诉书指控的犯罪事实不符合客观事实，被告人在侦查阶段所作供述、被害人陈述、及证人证言，侦查人员均没有全面记录在案，不能证明起诉书指控的犯罪事实。本院经审查上述证据后认为，公安机关在对被告人、被害人、证人制作笔录过程中符合程序，所有笔录均经当事人签字确认，上述证据相互之间能够印证，系被告人鲍志定在推林某1的过程中，致林某1腰部顶在水泥板上，从而造成林某1轻伤的后果。辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。上述证据来源合法，足以证明上述事实，本院予以确认。
另有舟山市住院收费票据、门诊收费票据、住院病历、诊断证明书、司法鉴定意见书证明：林某1经住院治疗19天，花费住院医疗费人民币12475元、门诊医疗费人民币1532元、评定护理时间45天、误工时间90天（均包括住院时间）。
本院认为：被告人鲍志定故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关起诉指控的罪名成立。被告人鲍志定应赔偿附带民事诉讼原告人林某1各项损失共计人民币32000元。附带民事诉讼原告人受伤后的行为虽有不妥，但不影响对被告人鲍志定的定罪量刑以及民事赔偿责任的承担。被告人鲍志定应对其故意伤害行为导致被害人轻伤的后果承担刑事责任及民事赔偿责任。故对辩护人的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第三十六条和《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条之规定，判决如下：
一、被告人鲍志定犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人鲍志定赔偿附带民事诉讼原告人林某1各项损失人民币三万二千元（此款限判决生效后一个月内支付）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
（此页无正文）
审 判 长 顾凌晓
人民陪审员 何萍霞
人民陪审员 冯璐璐
二〇一七年七月十日
书 记 员 张岚岚
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国侵权责任法》
被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。