山东省桓台县人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0321民初531号原告：山东长江国粮仓储机械股份有限公司。住所地：205国道山东省桓台县侯庄路口。法定代表人：杨长海，董事长。委托诉讼代理人：邢爱芝，山东大地人（桓台）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨玉伟，山东大地人（桓台）律师事务所律师。被告：黑龙江云顶农业发展有限公司。住所地：黑龙江省绥化市望奎县灯塔乡所在地。法定代表人：王华，总经理。委托诉讼代理人：孙延龙，黑龙江公盛律师事务所律师。原告山东长江国粮仓储机械股份有限公司（以下简称山东长江公司）与被告黑龙江云顶农业发展有限公司（以下简称黑龙江云顶公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年2月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山东长江公司的委托诉讼代理人邢爱芝，被告黑龙江云顶公司的委托诉讼代理人孙延龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山东长江公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告欠款177616元及违约金346500元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年6月27日，山东长江公司与黑龙江云顶公司签订《承揽加工定做合同》一份，总金额为1539451元，黑龙江云顶公司支付部分款项后，尚欠1077616元货款未支付。2015年11月11日，山东长江公司与黑龙江云顶公司就欠款问题达成还款协议一份，约定2015年11月20日前黑龙江云顶公司用奔驰R350商务车一辆作价80万元抵账并同时支付20万元，双方权利义务终止，黑龙江云顶公司若不按时还款，则按照合同总价款的日万分之五支付利息。协议签订后，黑龙江云顶公司交付了奔驰R350商务车一辆并还款100000元，但剩余177616元欠款迟迟不予归还。经山东长江公司多次催要，黑龙江云顶公司以种种理由拒付，故，原告提起诉讼。黑龙江云顶公司辩称，山东长江公司与黑龙江云顶公司签订的还款协议是新债权债务的确定，也是对原承揽合同的欠款数额的确认，是新成立的借贷合同，该协议合法有效，确立的原承揽加工合同的欠款数额为1000000元，并对原承揽合同中质量问题和维修义务作出了明确约定；黑龙江云顶公司只是未完全履行还款协议中的内容，已按照协议履行了大部分的还款义务，支付山东长江公司900000元，尚欠山东长江公司款项100000元；因山东长江公司提供的加工承揽产品存在质量问题，且需要山东长江公司专属维修，黑龙江云顶公司曾多次要求山东长江公司履行维修的义务，但是迟迟未进行维修，所以黑龙江云顶公司未按照还款协议给付剩余的100000元，黑龙江云顶公司是先履行抗辩权的正确行使，并不存在违约行为，根据公平原则，请求驳回山东长江公司的诉讼请求。本院认定事实如下：2013年6月27日，桓台县长江国粮机械有限公司与黑龙江云顶公司签订《承揽加工定做合同》一份，甲方为黑龙江云顶公司，乙方为桓台县长江国粮机械有限公司，合同中约定：乙方承揽甲方定做的国家粮食储备库专用仓储设备一批，总计金额为壹佰伍拾叁万玖仟肆佰伍拾壹元（具体见采购项目清单）；合同中还约定了其他的权利义务关系。2013年8月12日，山东长江公司按照合同要求完成了黑龙江云顶公司仓储设备采购项目，经初步验收合格，请黑龙江云顶公司予以检查验收。2013年8月16日，黑龙江云顶公司对于山东长江公司完成的项目经验收，认为货物性能良好，可以交付使用，并在竣工验收报告上盖章签字确认。2015年11月11日，山东长江国粮仓储机械有限公司与黑龙江云顶公司签订《还款协议》一份，甲方为黑龙江云顶公司，乙方为山东长江国粮仓储机械有限公司，甲、乙双方于2013年6月27日签订承揽加工定做合同，总金额人民币1539451（壹佰伍拾叁万玖仟肆佰伍拾壹）元,甲方尚欠乙方1077616（壹佰零柒万柒仟陆佰壹拾陆）元，经双方协商达成该还款协议。协议中约定：甲方于2015年11月20日前用甲方所有的奔驰R350商务车抵账给乙方作价80万元，同时支付乙方剩余款项中的20万元，剩余的其他款项作为甲方维修费用，甲方不再支付乙方；乙方收到甲方给付款的同时给甲方出具收据并撤除在法院的起诉，乙方不得在法院另行起诉；甲方给付乙方尚欠款项100万元同时甲乙双方之间的权利义务关系终止；甲方如未按本计划按约定时间付款，按合同款日息万分之五归还，由乙方法院强制执行。协议签订后，黑龙江云顶公司已将协议中约定的奔驰R350商务车抵账车辆交付山东长江公司，并已支付欠款100000元。2013年10月28日，桓台县长江国粮机械有限公司变更为山东长江国粮仓储机械有限公司；2016年12月8日，山东长江国粮仓储机械有限公司变更为山东长江国粮仓储机械股份有限公司。庭审中，山东长江公司陈述涉案《还款协议》中双方确认黑龙江云顶公司尚欠山东长江公司1077616元，只有黑龙江云顶公司于2015年11月20日前交付抵账车辆和支付200000元，剩余款项才可以作为维修费用，黑龙江云顶公司则不再支付给山东长江公司，而黑龙江云顶公司没有完全履行协议中约定的义务，欠款数额应按照1077616元计算，因此，黑龙江云顶公司所欠款项应为177616元。对此，黑龙江云顶公司认为《还款协议》第三条中确认欠款数额为1000000元，这是对原承揽合同欠款数额的重新确认，山东长江公司不应再按照之前的欠款数额来主张权利，黑龙江云顶公司已经履行了900000元，因此，尚欠山东长江公司100000元。因黑龙江云顶公司未支付剩余货款，山东长江公司要求黑龙江云顶公司支付违约金346500元。庭审中，山东长江公司陈述关于违约金的计算，系按照协议约定，以合同标的额1539451元为基数，自2015年11月11日起至起诉之日即2017年2月16日止，按照日万分之五计算，共计346500元。黑龙江云顶公司认为因山东长江公司未履行维修义务，黑龙江云顶公司先履行抗辩权而未支付剩余欠款100000元，故，黑龙江云顶公司不存在违约，不同意支付违约金，对于山东长江公司主张的违约金计算方式皆不认可。本院认为，原、被告签订的《承揽加工定做合同》及《还款协议》，是双方真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效。原、被告双方均应按照约定全面履行自己的义务。通过原告提交的《承揽加工定做合同》、《还款协议》及竣工验收报告等证据已形成完整证据链条，能够证实被告黑龙江云顶公司尚欠原告山东长江公司货款的事实。庭审查实，原、被告之间基础法律关系是承揽合同，被告尚欠原告1077616元，之后，双方就所欠款项签订涉案《还款协议》，对欠款数额、还款方式及违约责任进行了重新约定，因此，原、被告应按照新达成的协议履行权利义务，协议中明确载明被告尚欠原告的款项为1000000元，被告已按照该协议部分履行，双方皆认可已履行900000元，而原告仍按照原承揽合同确定的欠款数额要求被告支付欠款177616元，没有事实和法律依据，本院不予支持。故，被告应支付原告欠款100000元。超出部分，本院不予支持。关于原告主张的违约金问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定,当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，被告未按照合同约定及时足额支付欠款，构成违约，应当承担违约责任。被告所辩称的其不存在违约行为，不承担违约责任的主张，本院不予采信。根据合同约定，涉案违约金的计算应以合同款为基数，而涉案承揽合同的合同金额为1539451元，原告主张以1539451元为基数计算违约金，本院予以确认。关于违约金的起算时间，原告主张自2015年11月11日起开始计算违约金，没有合同和法律依据，原告应自协议中约定的履行期限届满之次日即2015年11月21日起开始计算违约金。关于违约金的计算标准，原、被告双方在协议中对违约金作出了约定，但是协议中约定的违约金明显过高，有违公平原则，而原告的损失实为合同相对方逾期付款造成的损失，故，依法应对违约金的计算标准予以调整，被告承担的违约金应以中国人民银行同期同类人民币贷款利率为基础，上浮百分之三十计算为宜。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告黑龙江云顶农业发展有限公司支付原告山东长江国粮仓储机械股份有限公司欠款100000元，于本判决生效后十日内付清。二、被告黑龙江云顶农业发展有限公司支付原告山东长江国粮仓储机械股份有限公司违约金（以1539451元为基数，自2015年11月21日起至2017年2月16日止，按照中国人民银行同期同类人民币贷款利率为基础，上浮百分之三十计算），于本判决生效后十日内付清。三、驳回原告山东长江国粮仓储机械股份有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9041元，减半收取计4521元，由原告山东长江国粮仓储机械股份有限公司负担3371元，由被告黑龙江云顶农业发展有限公司负担1150元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审判员  李江贤二〇一七年十一月二十一日书记员  赵晴晴