江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏13民终2456号
上诉人（原审被告）：宿迁市金鹏置业有限公司,住所地宿迁市宿城区微山湖路38号古城街道办事处（二楼208室）。
法定代表人：姜华，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈兴，江苏祥盛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张同凯，男，1987年1月19日出生，汉族，住宿迁市宿豫区。
委托诉讼代理人：牟宗英，江苏剑辉律师事务所律师。
上诉人宿迁市金鹏置业有限公司（以下简称金鹏公司）因与被上诉人张同凯商品房预售合同纠纷一案，不服宿迁市宿城区人民法院（2016）苏1302民初4838号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人金鹏公司上诉请求：改判驳回张同凯诉讼请求。事实与理由：1.涉案商品房买卖合同实质上为金鹏公司、宿迁东南建设有限公司（以下简称东南公司）与张同凯之间因债权转让而形成的以物抵债协议。金鹏公司欠东南公司工程款，张同凯对东南公司享有债权，三方协商一致，东南公司将其对金鹏公司的债权转让给张同凯，金鹏公司以开发的金鹏国际商品房抵充债务，金鹏公司与张同凯签订了商品房买卖合同，张同凯并未向金鹏公司支付购房款。2.张同凯在诉前也未向金鹏公司作出解除合同的意思表示，不符合合同解除程序；且涉案商品房存在银行贷款未缴清，房屋抵押担保不能撤销，解除买卖合同后该房屋无法实际返还；3.金鹏公司已于2017年1月通知张同凯办理房屋交接手续，要求继续履行商品房买卖合同，愿意支付迟延履行偿还债务的违约金。
被上诉人张同凯二审辩称：张同凯与金鹏公司签订商品房买卖合同并现金支付购房首付款，余款银行按揭贷款支付。约定房屋交付期限为2015年12月31日，金鹏公司逾期未交付房屋，张同凯依照合同约定于2016年6月发函通知金鹏公司解除双方签订的商品房买卖合同。
张同凯向一审法院起诉请求：1.解除张同凯与金鹏公司之间签订的商品房买卖合同；2.金鹏公司立即返还张同凯购房款467708元及违约金暂计48410.4元（以287708元为本金，自2014年7月21日起按照日万分之一点五计算至实际返还购房款之日止；以180000元为本金，自2014年7月23日起按照日万分之一点五计算至实际返还购房款之日止）。
一审法院认定的事实：2014年7月19日张同凯与金鹏公司签订编号为201407190003的《商品房买卖合同》，购买金鹏公司开发的位于宿迁市金鹏国际广场第20层C2007号房屋，房屋面积59.52平方米，房屋价款467708元。合同第六条付款方式及期限：2014年7月19日付清首付款287708元，余款180000元以按揭贷款形式支付。买受人如不能办理足额按揭贷款，应在确定不能贷款三个月内以现金补足，逾期视为违约。合同第八条交付期限：出卖人应当在2015年12月31日前，将房屋交付买受人使用，交付时间以取得《工程竣工验收备案表》时间为准。合同第九条出卖人逾期交房的违约责任。逾期交房超过90日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起15日内退还全部已付款，并按买受人已付款之日起至退还全部已付款之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一点五的违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同约定的交付日期第二天起至取得《工程竣工验收备案表》之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分一点五的违约金。张同凯于2014年7月21日向金鹏公司支付287708元，余款180000通过银行贷款方式于2014年8月22日支付。还查明，张同凯称于2016年6月23日向金鹏公司寄送解除商品房买卖合同的通知。一审法院认为,依法成立的合同受法律保护。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。解除权人要求解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。张同凯与金鹏公司签订的商品房买卖合同未违反法律或行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行义务。根据双方合同约定，金鹏公司应于2015年12月31日前交付房屋，逾期90日张同凯则有权解除合同，而涉案房屋已逾期交房超过90日，张同凯有权要求解除合同，对张同凯要求解除双方签订的《商品房买卖合同》的诉讼请求依法予以支持。张同凯称于2016年6月23日向金鹏公司寄送解除合同通知书，但没有证据证明该通知已送达金鹏公司，视为没有通知，张同凯向一审法院提起诉讼后，一审法院向金鹏公司送达诉状副本及相关诉讼材料，金鹏公司于2016年7月7日收到上述材料，故双方签订的商品房买卖合同已于2016年7月7日解除。合同解除后，金鹏公司按约定退还张同凯所付购房款467708元。关于违约金。按照合同约定，买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起15日内退还全部已付款，并按买受人已付款之日起至退还全部已付款之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一点五的违约金，现张同凯主张违约金按日支付已付购房款的万分之一点五计算，符合合同约定，且不违反法律规定，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、张同凯与宿迁市金鹏置业有限公司之间就宿迁市金鹏国际广场第20层C2007号房签订的合同编号为201407190003的《商品房买卖合同》（含补充协议），于2016年7月7日解除；二、宿迁市金鹏置业有限公司于本判决生效后十日内返还张同凯购房款467708元及违约金（以287708元为基数，按照日万分之一点五，自2014年7月21日计算至返还全部房款之日止；以180000元为基数，按照日万分之一点五，自2014年8月22日至计算返还全部房款之日止）。案件受理费8962元，保全费2859元，合计11821元，由宿迁市金鹏置业有限公司负担。
二审中，双方当事人均没有提交新的证据。
双方当事人对一审法院认定事实均无异议，本院予以确认。
二审争议焦点：解除权人张同凯要求解除合同的诉请能否得到支持。
本院认为：一、《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”本案中，金鹏公司与张同凯在签订的《商品房买卖合同》中约定：金鹏公司应当在2015年12月31日前将房屋交付张同凯使用，逾期交房超过90日后，张同凯有权解除合同。合同签订后，张同凯按照合同约定已于2014年8月22日前支付了全部购房款，但金鹏公司未按照合同约定向张同凯交付房屋，因此，从2015年12月31日起90日后，张同凯有权解除双方之间签订的《商品房买卖合同》。
二、2016年6月30日，张同凯向宿迁市宿城区人民法院提起诉讼，要求解除与金鹏公司签订的《商品房买卖合同》，张同凯提起诉讼后，宿迁市宿城区人民法院向金鹏公司送达诉状副本及相关诉讼材料，转达了解除权人张同凯的解除通知，金鹏公司于2016年7月7日收到上述材料，可视为张同凯解除合同的通知于2016年7月7日到达金鹏公司，故双方签订的商品房买卖合同已于2016年7月7日解除。一审法院确定人民法院向金鹏公司送达诉状副本及相关诉讼材料之日，为张同凯的解除合同通知到达金鹏公司之日，并无不当。至于金鹏公司2017年1月通知张同凯办理交房手续的行为，是其单方愿意继续履行合同的意思表示，并未得到张同凯的认可，该行为不能阻却张同凯行使合同解除权。
综上，金鹏公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8962元，由金鹏公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐 兵
审判员 孙 权
审判员 万 焱
二〇一七年九月二十二日
书记员 郑露露
第1页/共7页