江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏12民终195号上诉人（原审原告）：申才凤，女，1953年2月3日生，汉族，住泰兴市。委托诉讼代理人：马澄（系申才凤亲戚），女，1987年10月25日生，住泰兴市。被上诉人（原审被告）：顾良生，男，1965年1月20日生，汉族，住南通市开发区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南通市崇川支公司，住所地南通市青年中路90号。负责人：高峰，总经理。委托诉讼代理人：蒋辉，江苏堰平律师事务所律师。上诉人申才凤因与被上诉人顾良生、中国人民财产保险股份有限公司南通市崇川支公司（以下简称财产保险崇川公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省泰兴市人民法院（2016）苏1283民初9118号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月19日立案后，依法组成合议庭公开不开庭进行了审理。因本案案情复杂，本院依法延长审理本案。本案现已审理终结。上诉人申才凤上诉请求：1、二审依法撤销一审错误判决，并予以改判；2、依法判决顾良生、�产保险崇川公司赔偿申才凤各项损失合计192701.3元（详细数据见赔偿清单）；3、涉诉一、二审案件受理费、保全费由顾良生、财产保险崇川公司承担。事实和理由：一、一审判决按照农村居民标准认定申才凤残疾赔偿金，不仅不符合客观事实，也违反了相关法律规定，申才凤提供了《房屋租赁合同》及泰兴市黄桥镇真来村居委会证明，此证明为房东与申才凤一同去居委会请居委会作证所出具的证明，是合法有效的，而且当庭申才凤提出让房东上庭作证并请求法院可以实地调查，均被法庭以要赶期结案为由驳回，并当庭让申才凤有新证据向中院提交。顾良生、财产保险崇川公司在没有任何事依据的情况下抗辩，一审法院未查清案件事实，草率认定申才凤不适用城镇赔偿标准，显失公平，应当予以纠正改判，按照城镇标准予以认定赔偿。2、一审判决按鉴定机构建议的三期时间为标准进行赔偿，不认可申才凤接受治疗的医疗机构所出具的医嘱及诊断证明书，违背其援引法律条款中《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十四条规定及法律精神，自相矛盾，应当予以纠正。特别是误工期，除了参照医院的诊断证明书，还要参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”3、一审法院仅判决赔偿申才凤踝关节所受10级伤残的精神赔偿5000元，另外眼部5㎜、唇部3㎜两处疤痕及双侧中切牙冠折、右手中指骨折现无法弯曲影响手指功能，虽然以上伤情未能叠加定残，但给申才凤外貌及精神带来巨大的影响和痛苦。根据一审法院援引《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件�用法律若干问题的解释》第十条第三项“侵权行为所造成的后果”，所以申才凤要求额外赔偿精神损失费10000元，两项共计15000元。请求二审法院予以纠正改判。4、一审不采纳申才凤儿子护理的事实，申才凤已经按照法庭要求后续补充了户口关系证明，且顾良生几次去医院也亲眼所见两个儿子一直在医院护理申才凤的事实，再结合申才凤之子孙某打工单位停发工资证明，法庭在未进行查证的情况下不予采纳，显失公平，请求予以改判，护理费标准参照其子工资证明。5、申才凤的误工补偿标准，一审法院仅计算了月基本工资而未将单位年终奖一并计算在内，显失公平，其每月工资应为3416元，请求二审法院予以纠正改判。6、交通费因为医院地处城乡结合部导致无正规发票，但是实际远超过1500元，申才凤仅要求赔偿1500元，请二审法院予以支持。被上诉人顾�生未答辩。被上诉人财产保险崇川公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，财产保险崇川公司请求二审法院驳回申才凤的上诉请求。1、关于残疾赔偿金部分，申才凤提供的房屋租赁合同和村委会证明没有形成完整证据链证明其实际居住情况，故一审法院认定不适用城镇标准进行赔偿。我司认为根据民法通则谁主张谁举证的规则，申才凤认为其应适用城镇标准，应提供足够真实的证据，在一审时我公司已经对其证据进行了充分的质证，理由和第一次庭审时一致。2、关于三期部分，申才凤认可泰州华德司法鉴定所鉴定意见书中的残疾等级，但不认可三期的期限，认为应当依照医嘱。申才凤有两个诊断证明书，出具的时间和诊断证明书的编号相互矛盾且其中有一份诊断证明书中没有医院公章及出具证明书医生的签字。财产保险崇川公司认为泰州华�司法鉴定所是一家有资质的鉴定机构，其出具的鉴定是根据申才凤的实际情况，是真实合法有效的。3、关于精神抚慰金部分，一审法院根据申才凤的伤残等级评定精神抚慰金是符合法院规定的。4、关于护理费部分，申才凤提交的证据不足以证明其儿子停工护理，但一审法院已经按照100元/天的标准判决了护理费，是符合事实和法律规定的。5、关于误工费部分，一审法院已经根据申才凤提交的三个月的工资单及参照司法鉴定意见书判决了误工费，在一审时我司对于该工资单进行了充分的质证，当时我司不认可误工费，本着考虑到伤者及减少诉累的情况，我司没有上诉，请求二审法院查明申才凤的误工事实。6、关于交通费部分，申才凤没有提交上述交通费的票据，一审法院根据其住院情况及住院已经鉴定情况判决了交通费是符合事实和法律规定的。申才凤�一审法院起诉请求：1、请求判令顾良生、财产保险崇川公司赔偿申才凤医疗费等损失155719.5元；2、本案诉讼费由顾良生、财产保险崇川公司承担。诉讼过程中，申才凤变更诉讼请求为164134.4元。一审中，双方当事人对交通事故发生的时间为2014年12月23日8时55分左右，事故发生的地点，两车受损及申才凤受伤，交警部门的事故认定（即顾良生负事故全部责任，申才凤无责任），肇事车苏Ｆ×××××小型轿车车主为顾良生，在财产保险崇川公司投保交强险和20万元商业险（不计免赔），申才凤经鉴定构成十级伤残，其花费鉴定费1580元、顾良生在事故发生后垫付医疗费56202.89元等要素均无异议。一审法院对申才凤的医疗费72155.29元、住院伙食补助费1260元予以确认。一审中双方争议的要素为：1、申才凤医疗费超出交强险部分是否要扣除10%的非医保用药；2、申才凤对鉴定报告中三期鉴定异议是否采纳，对其重新鉴定申请是否准许；3、申才凤的误工费；4、申才凤的护理费；5、申才凤的营养费；6、申才凤的残疾赔偿金；7、申才凤的精神损害抚慰金；8、申才凤的财产损失；9、申才凤的交通费。一审法院结合庭审中双方的举证与质证，对上述争议要素认定如下：1、关于申才凤医疗费超出交强险部分是否要扣除10%的非医保用药。一审法院认为凡在医疗过程中为保护受伤者的利益为目的所发生的必要的医疗费用，均应在保险公司的理赔范围之内，医疗部门如何救助伤者，作为事故的双方都没有能力干预，且被告保险公司未能提供证据证明哪些属于医保内用药，哪些属于医保外用药，故保险公司辩称意见依法不予采纳。2、关于申才凤对鉴定报告中三期鉴定异议是否采纳，对其重新鉴定�请是否准许。一审法院认为，申才凤在庭审中对泰州华德司法鉴定所司法鉴定文书经当庭质证，顾良生、财产保险崇川公司无异议。申才凤在计算相关损失时对其中三期鉴定有异议，但未在规定期间提出异议，仅根据泰兴市第二人民医院的两份诊断证明书及泰兴市元竹镇成庄村委会出具的由30名村民签字的情况说明认为三期鉴定错误、要求重新鉴定但未能举证证明鉴定程序违法、鉴定人员不适格或鉴定结论错误，故一审法院对此异议不予采纳，对其重新鉴定申请不予准许。3、关于申才凤的误工费。申才凤主张39853元（3416元/30×350天）。申才凤提供泰兴市飞娟服装厂证明一份及事发前三个月工资表，证明其在该厂从事裁缝小烫工种，发生事故后至今未能上班已停发工资。财产保险崇川公司不予认可，认为申才凤的工资表制作不符合标准，要求提供其事发前�年的工资表及工资卡打卡记录。申才凤当庭表示庭后二日内补充提交相关证据，后又要求法院调查。一审法院认为申才凤申请法院调查不符合人民法院调查收集证据的条件。申才凤所举证据能够证明其所从事的工作，根据其所提供的工资表、鉴定意见误工期150天，对其误工费确认为14166.67元〔（2810+2750+2940）元/90天×150天〕。4、关于申才凤的护理费。申才凤主张20495元（3416元/30天×180天）住院期间两人护理。申才凤提供泰兴市飞娟服装厂证明一份及事发前三个月工资表，证明其子孙某在该厂从事裁剪工作，自其母发生交通事故需照顾未能上班已停发工资。泰兴市诚晨贸易有限公司收入证明，证明其子孙春霞月收入3500元。财产保险崇川公司不予认可，但认可护理期限，护理费标准认可70元。一审法院认为申才凤提交的证据不能证明其住院期间由其子护理，亦不能证明其由两人护理及护理费标准。根据鉴定意见护理期60天、当前物价和生活水平及本地护工标准，酌定申才凤的护理费为6000元（100元/天×60天）。5、关于申才凤的营养费。申才凤主张4060元（20元/天×203天）。财产保险崇川公司认可营养费期限90天，营养费标准认可20元。认为根据鉴定意见，财产保险崇川公司认可的营养费符合规定，依法予以采纳。一审法院对申才凤的营养费确认为1800元（20元/天×90天）。6、关于申才凤的残疾赔偿金。申才凤主张63194元（37173×1.7）。申才凤提供房屋租赁合同及泰兴市黄桥镇直来桥村村委会证明各一份，证明其自2011年8月11日起租赁该村林长仁的房屋，其应适用城镇标准。财产保险崇川公司不予认可，认为村委会不具有证明的资质，对房屋租赁不具有管理职能，要求申才凤提供租金打卡记录或出租方�庭作证，认可农村标准。申才凤当庭表示庭后二日内补充提交相关证据，后又要求一审法院调查。一审法院认为申才凤申请法院调查不符合人民法院调查收集证据的条件。根据申才凤所举证据不能确认其适用城镇标准，财产保险崇川公司的抗辩意见依法予以采纳。一审法院确认申才凤的残疾赔偿金为27637元（16257×1.7）。7、关于申才凤的精神损害抚慰金，其主张15000元。财产保险崇川公司认可2500元。申才凤因交通事故受伤致残，精神遭受一定痛苦，根据其构成十级伤残，其精神损害抚慰金一审法院酌定为5000元。8、关于申才凤的财产损失，其主张车辆维修费3500元，申才凤提供顾良生的承诺书一份，证明顾良生承诺给付其电瓶车费用3500元。顾良生无异议，财产保险崇川公司认为对车辆未定损，对车损情况不清楚，要求申才凤提供修理费发票。一�法院认为根据交警部门事故认定书认定两车受损的损失，酌定为1200元，超出部分由顾良生补偿。9、关于申才凤的交通费，其主张1500元，但未能提供证据。财产保险崇川公司认可630元。结合申才凤伤情治疗、鉴定等情况，一审法院酌定交通费为1000元。综上，申才凤的各项损失合计为130218.96元。申才凤因交通事故遭受人身伤害和财产损失，有权获得相应的赔偿。财产保险崇川公司在交强险部分赔偿65003.67元。对超出交强险部分由财产保险崇川公司在商业险部分赔偿。顾良生垫付的56202.89元由财产保险崇川公司在赔偿款中直接返还。顾良生对申才凤主张财产损失赔偿不足部分2300元，由顾良生补足。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法�第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条、第十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司南通市崇川支公司于判决生效之日起十日内赔偿申才凤损失130218.96元。向申才凤支付78506.07元，向顾良生支付51712.89元。二、顾良生补偿申才凤财产损失2300元（顾良生在赔偿款中已直接支付给申才凤）。三、驳回申才凤的其他诉讼请求。案件受理费1220元，减半收取610元，鉴定费1580元，合计2190元，由�良生负担（申才凤已预交，顾良生在赔偿款中已直接支付给申才凤）。如果中国人民财产保险股份有限公司南通市崇川支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，上诉人申才凤提交了林长仁、陈某的书面证言，拟证明申才凤应按城镇标准计算残疾赔偿金等。被上诉人财产保险崇川公司、顾良生未提交新证据，亦未质证。为查明事实，本院二审中分别以向申才凤当庭询问、向陈某及孙某电话询问的方式进行调查。申才凤当庭陈述的主要内容为：我在厂里上班，从早上七点到晚上七点在厂里剥棉花、做衬、打杂等，工资按天数计算、一天百十块，天天有得做、晚上还要加班，天天满勤；我租房子住直来桥北边一个房间，是我夫妻两�加孙子、没有别的人住在这个房子里。证人陈某在电话中陈述的主要内容为：申才凤是租房住我家，已经住了五年了。申才凤家老的还做生意卖冰激凌和棉花糖炒米花，老夫妻两个一天有千把的钱；老奶奶被车撞之前还做生意，被撞了以后就不做生意了；没被撞的时候我白天还看见她卖东西的。证人孙某在电话中陈述的主要内容为：申才凤在厂里做小烫（烫衣服），一个月三千多块钱。发年终奖不需要写手续。2013年泰兴市飞娟服装厂发了孙某的年终奖，发工资要签字，发年终奖不要签字。申才凤在交通事故之前，孙某及小孩、申才凤夫妻俩共四个人一起在黄桥租房屋居住，其中申才凤跟小孩子一个房间，孙某一个房间。二审就双方当事人对一审判决中均无异议的事实予以确认。二审查明的事实，有当事人二审中当庭陈述等为证。本�认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中，申才凤驾驶电瓶车行驶时，与顾良生所驾驶车牌号为苏Ｆ×××××小型轿车发生交通事故，致使申才凤受伤、车辆受损，申才凤有权依法向侵权人主张权利。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保�业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案中，因顾良生所驾驶苏Ｆ×××××小型轿车在财产保险崇川公司投保交强险和20万元（不计免赔）的商业第三者责任险，故顾良生应承担的责任应先由该保险公司在上述两种保险赔偿范围内承担。对于申才凤因受伤而产生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、财产损失，各方当事人均无异议，本院予以确认。对于申才凤对鉴定报告中误工期、护理期、营养期提出异议的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，申才凤在一审中提交了泰州华德司法鉴定所泰州华德司法鉴定所[2016]临鉴字第397号鉴定意见书及由泰兴市第二人民医院出具的两份编号分别为0006089、0006091《诊断证明书》，因编号为0006091《诊断证明书》有泰兴市第二人民医院印章，而编号为0006089的《诊断证明书》无该医院的印章，故财产保险崇川公司对此证据提出异议，在此情况下申才凤的其他证据不足以证明其持续误工，又因顾良生、财产保险崇川公司对该司法鉴定文书无异议，故该司法鉴定文书明显比上述两份《诊断证明书》具有较高证据力。一审法院根据该司法鉴定书确定误工期、护理期、营养期，符合法律规定，本院予以确认。对于误工费，申才凤主张应将年终考核奖一并计算在内作为计算误工费标准，其在一审中提交了《泰兴市飞娟服装厂2013年年终奖金》证明自己2013年度的年终奖收入，因孙某在该表中签字确认其收�年终奖金为7000元，但孙某在本院调查时却陈述“发年终奖不需要写手续”，故本院对申才凤提交的《泰兴市飞娟服装厂2013年年终奖金》真实性不予确认，对此证据不予采信。一审法院根据申才凤所提供的工资表计算误工费并无不当，本院予以确认。对于残疾赔偿金，申才凤要求按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，其一审中提供房屋租赁合同及泰兴市黄桥镇直来桥村村委会证明各一份，证明其自2011年8月11日起租赁该村林长仁的房屋、应适用城镇标准。二审中，申才凤当庭陈述自己和丈夫、孙子共三人一起租房居住、自己平时每天到厂里上班，一方面，作为房屋所有权人的陈某却称申才凤白天卖冰欺凌和棉花糖炒米花；另一方面，作为申才凤的儿子孙某又陈述自己也和申才凤等四人一起租房居住，无论是陈某还是孙某的陈述均与申才凤的陈述明显不一致。�此情况下，本院对申才凤一审中提供证据（即房屋租赁合同及泰兴市黄桥镇直来桥村村委会证明各一份）的真实性不予确认，亦不予采信。一审法院按照农村居民的标准确认申才凤的残疾赔偿金为27637元（16257×1.7=27637），并无不当，本院予以确认。对于护理费，申才凤主张其系由两儿子护理故而应按照其子工资计算护理费20495元（3416元/30天×180天）住院期间两人护理。申才凤一审中提供泰兴市飞娟服装厂证明一份及事发前三个月工资表，证明其子孙某在该厂从事裁剪工作，自其母发生交通事故需照顾未能上班已停发工资；泰兴市诚晨贸易有限公司收入证明，证明其子孙春霞月收入3500元。因申才凤未能提交孙某、孙春霞的劳动合同、缴纳社会养老保险等证据，故上述证据无法证明申才凤住院期间系由其子孙某、孙春霞护理，亦不能证明孙某、孙春霞因护理申才凤而产生误工损失。在此情况下，一审法院根据鉴定意见护理期60天、当前物价和生活水平及本地护工标准，酌定申才凤的护理费为6000元（100元/天×60天），符合法律规定，本院予以确认。对于精神损害抚慰金、交通费，因申才凤发生交通事故后经住院治疗并经依法鉴定其伤情构成十级伤残，一审法根据本案实际情况酌情确定精神损害抚慰金5000元、交通费1000元，属于其合法自由裁量权，不违反法律规定，本院予以确认。综上所述，上诉人申才凤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1220元，由上诉人申才凤负担（已交）。本判决为终审判决。审�判长高云审 判 员  丁万志代理审判员  刘 旭二〇一七年七月十二日书 记 员  曹剑桥