辽宁省大连市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）辽02民终4778号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司，住所地大连市金州区斯大林路797号。
负责人：李津，公司经理。
委托诉讼代理人：张光宇，辽宁兴中律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：柏琳，女，1985年3月7日出生，汉族，住大连市金州区。
委托诉讼代理人：董波，柏琳母亲，住大连市金州区。
被上诉人（原审被告）：王维禄，男，1983年1月19日出生，汉族，住大连市普兰店区。
被上诉人（原审被告）：大连洪盛贸易有限公司，住所地大连市金州区站前街道�家村12-394号平层。
法定代表人：王美馥，公司经理。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长海支公司，住所地辽宁省长海县大长山岛镇塔山街。
负责人：王秀光，公司经理。
委托诉讼代理人：田相蕾，中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司职员。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司大连市金州支公司，住所地大连市金州区光明街道胜利路637�。
负责人：尹国洲，公司经理。
委托诉讼代理人：田相蕾，中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司职员。
原审被告：何金莲，女，1971年11月15日出生，满族，住大连市金州区。
委托诉讼代理人：邹清军，何金莲丈夫。
原审被告：吴忠江，男，1951年12月29日出生，汉族，住大连市金州区。
原审被告：房玉玲，女，1955年7月7日出生，汉族，住大连市西岗区。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人柏琳、王维禄、大连洪盛贸易有限公司（以下简称洪盛公司）、中国人民财产保险股份有限公司大连市长海支公司（以下简称人保长海支公司），原审被告何金莲、吴忠江、房玉玲、中国人民财产保险股份有限公司大连市金州支公司（以下简称人保金州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2015）甘审民初字第78号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年05月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人太平洋保险公司的委托诉讼代理人张光宇，被上诉人柏琳的委托诉讼代理人董波，原审被告何金莲及其委托诉讼代理人邹清军到庭参加诉讼。被上诉人王维禄、洪盛公司、人保长海支公司，原审被告吴忠江、房玉玲、人保金州支公司经本院公告或传票传唤，无正当理由没有到庭。本案现已审理终结。
太平洋保险公司上诉请求：撤销原判第五项，改判上诉人赔偿被上诉人柏琳646617.24元[（总损失2386966.58元-剩余交强险限额50000元-非医保用药43725.77元-精神损害抚慰金60000元-康复器具费77850元）×责任比例30%]。事实和理由：1、原判已认定非医保用药43725.77元不应由上诉人在商业三者险范围内承担，但在赔偿总额中未予以扣除。2、根据商业三者险条款约定，精神损害抚慰金6万元（总额10万元-
交强险已赔付4万元）不属于商业三者险赔偿范围。3、康复器具费没有医嘱及正式发票，鉴定意见也没有对康复周期进行认定，原判仅根据被上诉人柏琳的请求予以认定不当。4、另有交强险限额5万元应予以扣除。
柏琳辩称，不同意上诉请求，同意原审判决。
何金莲述称，上诉意见与己无关。
被上诉人王维禄、洪盛公司、人保长海支公司及原审被告吴忠江、房玉玲、人保金州支公司未到庭陈述意见，亦未提供书面意见。
柏琳向一审法院起诉请求：八被告共同赔偿原告医疗费173557.28元、住院伙食补助费33390元、住院护理费124610元、营养费18250元、伤残赔偿金550780元、精神抚慰金10万元、终身护理费1241000元、后续治疗费40000元、康复器具费77850元、交通费1060.80元、误工费41308.50元、公告费1900元、鉴定费3800元，合计2407506.58元。
一审法院认定事实：2012年6月22日23时，案外�吴俊杰驾驶登记在被告何金莲名下的×××东南牌轿车沿201国道由北向南行驶至1747公里+500米处，在驶向逆向车道时与由南向北行驶的被告王维禄驾驶的红岩牌×××重型大货车（系登记在被告大连洪盛贸易有限公司名下车辆）相撞，导致×××车辆驾驶员吴俊杰死亡、乘车人柏琳重伤。原告受伤后被送往大连市金州区第一人民医院急诊救治，当天又转到大连医科大学附属一院住院治疗。住院19天后于2012年7月12日出院。2012年7月12日入住大连船舶康复医院进行康复治疗，住院352天后于2013年6月29日出院。此次交通事故经交警部门认定为吴俊杰负主要责任。王维禄负次要责任，原告柏琳无责任。经本院委托，大连中山司法鉴定中心于2014年1月7日作出司法鉴定意见：1、原告柏琳因车祸致颈5椎体粉碎性骨折，高位颈髓损伤，四肢瘫，构成一级伤残；2、建议治疗时限为伤后至�定之日止；3、建议伤后6个月2人陪护，其后至鉴定之日止1人陪护；4、建议伤后12个月适当增加营养；5、符合完全护理依赖，建议终生1人陪护；6、查阅法院提供的医疗资料，针对本次损伤按医嘱及处方用药属合理；7、建议一次性给付后续治疗费用4万元或届时按实际发生费用给付；今后如出现肺内感染或褥疮等相关并发症，建议届时按实际发生费用给付。×××轿车在被告人保金州支公司投保了车上人员意外保险，赔付限额为5万元。×××重型大货车在被告人保长海支公司投保了交强险。事故发生后，被告人保长海支公司在交强险限额范围内向死者吴俊杰的父母赔付了7万元。×××重型大货车在被告太平洋保险公司投保了第三者责任商业险，赔付限额为100万元。事故发生后，被告太平洋保险公司向死者吴俊杰的父母赔付了143337.60元。原告柏琳提交的医疗费票据中包含43725.77元的非基本医疗保险用药，该部分费用不属于被告太平洋保险公司商业三者险的保险赔付范围。另查明，×××轿车在交警部门登记的车主为被告何金莲。2012年6月13日，吴俊杰与被告何金莲签订了《买卖车协议书》，约定何金莲将×××轿车以4.5万元的价格转让给吴俊杰。吴俊杰在2012年6月13日向何金莲交付了2.5万元的购车首付款，何金莲将×××轿车交付给吴俊杰占有、使用。案涉事故发生时，×××轿车的实际所有人系吴俊杰。
一审法院认为，公民享有生命健康权。公民、法人由于过错侵害他人造成人身伤害的，应当承担民事责任。案涉交通事故发生后，公安行政机关认定吴俊杰负事故的主要责任，王维禄负事故的次要责任，柏琳无责任。吴俊杰驾驶机动车导致原告受伤，依据公安机关作出的责任认定，本院酌定吴俊杰对原告遭受的各项损失承担70％的赔偿责任，被告大连洪盛贸易有限公司作为×××重型大货车的车辆所有人，应当与被告王维禄共同对原告遭受的各项损失承担30％的赔偿责任。吴俊杰虽然已经死亡，但其父母吴忠江、房玉玲在吴俊杰死亡后从保险公司获得213337.60元的赔偿，故被告吴忠江、房玉玲应当在继承吴俊杰遗产范围内向原告承担赔偿责任。因何金莲提交的车辆买卖协议能够证明2012年6月13日当天，何金莲收取了25000元车辆首付款后已经将×××轿车交付给吴俊杰占有、使用。案涉事故发生时，×××轿车虽然登记在何金莲名下，但该轿车的实际所有人系吴俊杰，故对原告要求被告何金莲承担赔偿责任的诉讼请求不予支持。原告的合理赔偿项目及金额为：1、医疗费173557.28元；2、住院伙食补助费18550元（50元×371天）；3、营养费18250元（50元×365天）；4、住院护理费124610元；（参照大人社发【2013】105号文件中关于同等级医院护工工资标准、170元×773天）；5、终身护理费1241000元（参照大人社发【2013】105号文件中关于同等级医院护工工资标准、170元×20年×365天）；6、误工费41308.50元（参照2013年城市人均可支配收入27539元×1.5年）；7、伤残赔偿金550780元（参照2013年城市人均可支配收入27539元×20年）；8、后续治疗费用4万元；9、康复器具费用77850元（7785元×10个周期）；10、交通费1060.80元。另，因案涉事故导致原告身受重伤，经鉴定为一级伤残。原告的身心均遭受了巨大的创伤，结合原告的伤残等级及精神损害程度，本院对原告主张的10万元精神抚慰金予以支持。综上，原告损失合计为2386966.58元。×××轿车在被告人保金州支公司投保了车上人员意外保险，人保金州支公司应当在5万元赔付限额内向原告承担保险责任。×××重型大货车在被告人保长海支公司投保了交强险。人保长海支公司在吴俊杰死亡向其父母赔付7万元，故应当在死亡赔偿金余额4万元、医疗费赔偿限额1万元范围内向原告承担赔偿责任。×××重型大货车在被告太平洋保险公司投保了第三者责任商业险，保险理赔限额为100万元。被告太平洋保险公司在吴俊杰死亡向其父母赔付143337.60元，故应当依据王维禄承担的30％责任比例在保险赔付余额856662.40元范围内向原告承担赔偿责任。被告吴忠江、房玉玲、被告人保金州支公司、被告人保长海支公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃法律赋予的申辩权利。综上，一审法院判决：一、被告吴忠江、房玉玲自本判决发生法律效力之日起10日内在继承吴俊杰遗产范围内赔偿原告医疗费173557.28元、住院伙食补助费18550元、营养费18250元、住院护理费124610元、终身护理费1241000元、误工费41308.50元、伤残赔偿金550780元、后续治疗费用4万元、康复器具费用77850元、交通费1060.80元、精神抚慰金10万元，前述各项损失合计人民币2386966.58元的70％即1670876.60元；二、被告王维禄、被告大连洪盛贸易有限公司自本判决发生法律效力之日起10日内共同向原告柏琳赔偿医疗费173557.28元、住院伙食补助费18550元、营养费18250元、住院护理费124610元、终身护理费1241000元、误工费41308.50元、伤残赔偿金550780元、后续治疗费用4万元、康复器具费用77850元、交通费1060.80元、精神抚慰金10万元，前述各项损失合计人民币2386966.58元的30％即716089.98元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市金州支公司自本判决发生法律效力之日起10日内在车上人员意外险赔付限额内向原告柏琳赔偿人民币50000元；四、被告中国人民财产保险股份有限公司长海支公司自本判决发生法律效力之日起10日内在机动车交通事故责任强制保险赔付限额内赔偿原告柏琳精神损害赔偿金4万元、医疗费1万元，合计人民币50000元；五、被告太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司自本判决发生法律效力之日起10日内按照商业保险合同约定内容在第三者责任险赔付限额内向原告柏琳赔偿716089.98元；六、驳回原告柏琳的其他诉讼请求。案件受理费26060元，鉴定费3800元、公告费2900元，合计32760元（原告已预交），由原告柏琳负担760元，被告吴忠江、房玉玲负担22400元，被告王维禄负担9600元。
本院二审期间，当事人未向法庭提供新证据。对一审认定事实本院予以确认。
本院认为，第一，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，当事人同时起诉了侵权人和保险公司的，首先应当由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按照各自过错的比例分担责任。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二，关于康复器具费77850元。鉴定意见虽未就康复所需的器具、费用及周期提供意见，但明确认定可参照残疾辅助器具配置机构的意见确定，出院记录也证实被上诉人柏琳需要进行康复治疗，结合被上诉人柏琳因本案造成一级伤残的损害后果及被上诉人柏琳系1985年3月出生等实际情况，本院认为进行必要的康复治疗及在一定周期内配置�复器具属合理，且被上诉人一审时已提供了首次配置康复器具的票据，上诉人在原一审判决后对此未持异议，此次上诉亦未提供相反证据予以反驳，故本院对该上诉意见不予采纳。本案各方对原判认定的其他赔偿项目及金额亦均未提起上诉，故本院对原判认定的被上诉人柏琳因本案所致的损失数额予以确认。
第三，关于非医保用药费用43725.77元。因该费用经鉴定为合理费用，且依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释（三）》第十九条之规定，上诉人并未提供证据证实该部分医疗费�超过了基本医疗保险同类医疗费用标准，故对上诉人请求其对该部分费用不予赔偿，本院不予支持。原判虽认定了该部分费用属于非医保用药费用，未予扣除并无不当。
第四，根据上诉人一审提供的《机动车第三者责任保险条款》第九条（七）的约定，保险人对精神损害抚慰金不负责赔偿。故上诉人认为其不应对交强险赔付之外的精神损害抚慰金部分进行赔偿依法有据，本院予以采纳。
第五，原判未对涉案的各保险公司及当事人应当承担的赔偿数额予以明确区分不当，本院予以纠正。
综上，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第四十八条、第五十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持大连市甘井子区人民法院（2015）甘审民初字第78号民事判决的第三项、第四项、第六项；
二、变更大连市甘井子区人民法院（2015）甘审民初字第78号民事判决的第五项为：上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司自本判决发生法律效力之日起10日内在商业三者险赔付范围内赔偿被上诉人柏琳683089.97元[（2386966.58元-50000元-60000元）×30%]；
三、变更大连市甘井子区人民法院（2015）甘审民初字第78号民事判决的第一项为：原审被告吴忠江、房玉玲自本判决发生法律效力之日起10日内在继承吴俊杰遗产范围内赔偿被上诉人柏琳1122713.63元[（2386966.58元-50000元-50000元-683089.97元）×70％]；
四、变更大连市甘井子区人民法院（2015）甘审民初字第78号民事判决的第二项为：被上诉人王维禄、大连洪盛贸易有限公司自本判决发生法律效力之日起10日内共同赔偿被上诉人柏琳481162.98元[（2386966.58元-50000元-50000元-683089.97元）×30％]；
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当�照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
五、驳回上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司的其他上诉请求。
一审案件受理费26060元，鉴定费3800元、公告费2900元，合计32760元（被上诉人柏琳已预交），由被上诉人柏琳负担760元，原审被告吴忠江、房玉玲负担22400元，被上诉人王维禄、大连洪盛贸易有限公司负担9600元；二审案件受理费10961元（上诉人已预交），由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司负担5809元，原审被告吴忠江、房玉玲负担3606元，被上诉人王维禄、大连洪盛贸易有限公司负担1546元。
本判决为终审判决。
审判长毛国强
审判员富喜胜
审判员王虹
二〇一七年十月十日
书记员李彩