广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2015）深前法商初字第183、184号原告（183、184号案）：杨某平，身份证住址：湖北省监利县。委托代理人：陈某雨，广东海派律师事务所律师。委托代理人：刘�，广东海派律师事务所实习律师。被告（183案）：郑某，身份证住址：广西桂林市。被告（184案）：朱某建，身份证住址：广东省深圳市。两被告共同委托代理人：廖某志，广东中矩律师事务所律师。第三人：深圳前海上X企业信用管理有限公司，住所地：深圳市。法定代表人：杨某平，该公司总经理。委托代理人：陈某雨，广东海派律师事务所律师。委托代理人：刘某，广东海派律师事务所实习律师。原告杨某平诉被告郑某、朱某建股东出资纠纷两案，本院于2015年11月26日登记立案后，依法追加深圳前海上X企业信用管理有限公司作为第三人参加两案的诉讼。本院依法由审判员郭成适用简易程序独任审判，于2015年12月23日对两案进行了公开开庭审理，原告杨某平及委托代理人陈某雨，被告朱某建及两被告共同委托代理人廖某志，第三人的法定代表人杨某平及委托代理人陈某雨到庭参加诉讼。两案现已审理终结。原告诉称，2015年1月，原告、两被告等人合意筹办第三人深圳前海上X企业信用管理有限公司，并开始在深圳市实施筹办活动，原告是拟设公司的最大股东，负责公司运营，并招募了向X作为公司员工负责项目和技术研发工作。2015年5月26日，第三人成立。第三人股东为：原告，出资比例为39%；被告郑某，出资比例为26%，被告朱某建，出资比例为25%；南X大学深X研究院，出资比例为10%，四股�均为认缴出资。其中原告担任总经理和法定代表人，负责公司生产经营管理工作，被告郑某任董事长。第三人成立后，原告作为总经理尽责履行经理职务，负责操办场地租赁、物业管理、办公家具、设备清单、成本估算等事宜，并及时向董事长被告郑某以电子邮件的方式汇报工作。随着第三人的运营，第三人逐渐产生了相应的必要开支和费用，如租赁费、物业费、员工工资等。因此为维持公司存续之基本运营，从2015年7月7日起，原告作为代表四分之一以上表决权的股东多次依法向被告郑某、朱某建提议召开临时股东会，建议股东履行出资义务。但两股东均以各种理由拖延，使得股东会迟迟无法召开，导致了公司公账上始终没有任何资金可以使用，运营逐渐举步维艰。2015年8月21日，由于公司严重拖欠场地租赁费用，被迫搬出办公场所，且公司从未支付过向X与原告的劳动报酬。至此公司已经因为缺乏资金彻底无法运行，陷入实际歇业的状态。公司自成立至今，虽然未能开始盈利，但已经产生了必要的运营费用和开支，共计123911.93元。其中原告个人代公司支付9765.8元、被告郑某代公司支付15382.68元、公司尚未支付账款98763.45元。上述费用均应当由公司所有股东共同承担。其中被告郑某应当按照其的股权比例向公司出资人民币32217.1元；被告朱某建应当按照其的向公司出资人民币30977.98元。2015年10月6日，公司向所有股东发函要求就已产生的上述费用履行必要的出资义务。2015年10月21日，原告与南X大学深X研究院通过银行转账方式履行了相应的出资义务，而两被告均没有回应。2015年10月26日，第三人再次催告被告郑某、朱某建履行出资义务，但被告郑某、朱某建至今对上述催告不予理睬。现第三人公司缺乏股东出资款，存续无以为继。�告为维护公司的合法权益，根据法律的相关规定，代为公司提起诉讼，请求法院依法判决：1、被告郑某向第三人深圳前海上X企业信用管理有限公司履行出资义务人民币32217.1元；2、被告郑某向原告偿付垫付的部分律师费2600元；3、被告朱某建向第三人深圳前海上X企业信用管理有限公司履行出资义务30977.98元；4、被告朱某建向原告偿付原告代第三人垫付的部分律师费2500元；5、两被告承担两案的诉讼费用。两被告共同辩称，1、原告不具备提起股东代表诉讼的条件。公司法规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应承担赔偿责任。在发生上述情形时，符合条件的股东可以以自己的名义起诉。按照第三人公司章程的规定，两被告只要在2025年5月25日之前实际缴付自己�出资即为信守约定。目前，各股东均没有履行自己的出资义务。因此，两被告既没有违反公司法的规定，也没有违反公司章程的约定，原告不具备提起股东代表诉讼的条件。2、原告主张向X的工资56000元，属于劳动争议范畴，应由向X向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。3、公司法规定，公司以其全部财产对公司债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。因此，场地使用费及滞纳金应先由公司支付，不足部分再由股东以出资额为限承担补充责任。4、原告主张的生活补助费、电话费等，应向第三人主张，并应其先向劳动仲裁委员会申请仲裁。5、原告涉嫌恶意诉讼，被告保留追究原告法律责任的权利。6、原告提出的股东代表诉讼，对公司属于公益诉讼不假，但是从本案内容上来看，原告是涉及原告自身利益，不属于股东代表诉讼的范围，�告不承担第三人支付的律师费。经审理查明，2015年1月，原告、被告郑某、朱某建与案外人南X大学深X研究院协商共同投资设立第三人深圳前海上X企业信用管理有限公司，并负责各自的筹备工作。原告是拟设第三人公司的最大股东，负责第三人公司的日常经营管理。原告招聘了向X负责第三人公司的项目和技术研发工作。2015年5月底，第三人核准开业。2015年5月25日，原告、被告郑某、朱某建与南X大学深X研究院签订《深圳前海上X企业信用管理有限公司章程》，约定：原告、被告郑某、朱某建与南X大学深X研究院投资设立深圳前海上X企业信用管理有限公司，经营范围为受托资产管理、接受金融机构委托从事金融外包服务、企业信用评级、经济信息咨询和企业管理咨询等，营业期限10年。公司注册资�1000万元，其中原告出资货币390万元（出资比例为39%），被告郑某出资货币260万元（出资比例为26%），被告朱某建出资货币250万元（出资比例为25%），南X大学深X研究院出资货币100万元（出资比例为10%）。公司注册资本采用认缴制，股东按各自认缴的资金，出资应于2025年5月25日前实际缴付到位，股东不缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。公司发生重大问题，经代表四分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事，或者监事提议，可召开临时股东会。公司经营管理机构设总经理一人，总经理由董事会聘任或解聘，任期3年。总经理兼公司法定代表人，总经理主持公司的生产经营管理工作、组织实施股东会或董事会决议，提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人或应由董事会聘任或者解聘以外的负责管理人员。2015年5月25日，第三人召开股东会，选举原告、被告郑某、被告朱某建和韩某为公司董事会成员；选举原告担任总经理并出任法定代表人、被告郑某担任董事长、被告朱某建担任副董事长、林某兰担任监事。第三人成立后，原告履行总经理职务，负责承租房屋、物业管理、办公家具、设备清单、成本估算等工作，并及时以电子邮件的方式向董事长被告郑某汇报工作。随着第三人的运营，第三人逐渐产生了相应的必要开支和费用，如租赁费、物业费、员工工资等。为维持公司存续之基本运营，从2015年7月7日起，原告作为代表四分之一以上表决权的股东多次向被告郑某、朱某建提议召开临时股东会，建议股东履行出资义务，但由于两被告原因，股东会未能召开，第三人公司的公账上缺乏资金。2015年8月21日，因拖欠场地租赁费用，第三人被迫搬出办公场所，第三人未支付向X的劳动报酬。目前，第三人因缺乏资金，陷入歇业状态。第三人自成立至今，未能盈利，已经产生了必要的运营费用和开支，共计123911.93元，各项费用和开支见原告提交的《深圳前海上X已产生费用明细》，其中原告代第三人支付了9765.8元、被告郑某代第三人支付15382.68元。2015年10月16日，第三人向两被告发函，告知第三人已产生必要运营费用和开支123911.93元，要求两被告以上述费用为基数、按照认缴的比例履行出资义务。2015年10月21日，原告与南X大学深X研究院通过银行转账方式分别向第三人账户汇入出资款，其中原告转账的出资款为48325.65元，原告代南X大学深X研�院转账的出资款为12391.20元。2015年10月26日，第三人再次催告被告郑某、朱某建履行出资义务，后未果。第三人因缺乏股东出资款，存续无以为继。2015年11月6日，原告请求监事林某兰以第三人名义提起诉讼，要求两被告履行必要的出资义务。次日，监事林某兰回复不便提起诉讼，建议原告个人以股东名义提起诉讼。2015年11月25日，原告委托律师提起诉讼，支付了律师费1万元。以上事实有住所托管协议书、公司章程及高管任职文件、公司管理层往来邮件、场地临时使用协议与房屋交接确认表、公司已产生费用明细、关于南X基地B503缴费情况说明、劳动合同及保密协议、向X银行借记卡明细对账单及社保清单、原告银行卡交易清单、通知函及送达凭证、公司银行公账出资明细、催告函及送达凭证、关于请求监事履行监事职责的要求函与回复函、付款证明、发票、庭审笔录等证据证实。本院认为，关于两案是否为股东代表诉讼的问题。公司法第150条、152条规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。发生上述情形时，有限责任公司的股东可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事收到股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。两案中，原告提起诉讼的理由并不是两被告作为董事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失，应承担赔�责任。因此，两案不属于股东代表诉讼。两被告认为两案属于股东代表诉讼，依据不足，本院不予采纳。关于两案如何找法、确定原告的请求权基础的问题。公司法第28条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按欠款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。公司法司法解释（三）第13条第1款规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。从上述法律规定可以看出，其他股东未全面履行出资义务时，已经履行出资义务的股东可以请�其他股东履行出资义务；以货币出资的股东应当将货币存入公司开设的账户中。上述法律规定，即为两案裁判的法律规范，也是原告的请求权基础。因此，原告主体适格，两被告抗辩原告不具备起诉资格，不能成立，本院不予采纳。关于如何解释第三人公司四个股东的出资义务的问题。第三人公司章程约定，公司注册资本1000万元，其中原告出资货币390万元，被告郑某出资货币260万元，被告朱某建出资货币250万元，南X大学深X研究院出资货币100万元。公司注册资本采用认缴制，股东按各自认缴的资金，出资应于2025年5月25日前实际缴付到位。两被告据此抗辩，其缴纳出资款要到2025年5月25日前才届满，其现在并不负有缴纳出资款的义务。本院认为，公司法规定的股东出资义务是为了保证公司设立与存续，从而实现股东的利益。两案中，虽然第三人公司章程只约定了股东缴纳出资的最后期限，但股东应根据公司的实际需要，分期履行出资义务，以保证第三人公司存续。目前，第三人公司公账上缺乏资金，严重影响到第三人公司的存续与日常经营管理，原告履行相应的出资义务后，有权请求两被告履行必要的出资义务。关于如何确定两被告缴纳出资款的数额的问题。本院认为，各股东现阶段的出资义务应以第三人公司目前的到期债务按各股东认缴出资的比例分配到各股东上。第三人公司目前的到期债务为123911.93元，被告郑某的认缴出资比例为26%，被告朱某建的认缴出资比例为25%,被告郑某已出资15382.68元，还需出资16834.42元（123911.93元×26%-15382.68元），被告朱某建须出资30977.98元（123911.93元×25%）。对原告请求被告郑某缴纳出资款超过16834.42元，本院�予支持。关于原告请求两被告偿付律师费的问题。本院认为，两案是原告请求两被告履行必要的出资义务，原告是权利的主体，也应是义务的主体，原告提起诉讼支付的律师费应由自己承担。原告请求两被告偿付律师费，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条，最高人民法院《关于适用若干问题的规定》第十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告郑某应于本判决发生法律效力之日起十日内向第三人深圳前海上X企业信用管理有限�司的银行账户存入16834.42元；二、被告朱某建应于本判决发生法律效力之日起十日内向第三人深圳前海上X企业信用管理有限公司的银行账户存入30977.98元；三、驳回原告杨某平在两案中的其他诉讼请求。如两被告未按照本判决指定的期限履行上述给付金钱的义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。183号案件受理费340元（已由原告预交），由原告负担176元，由被告郑某负担164元。被告郑某应于本判决发生法律效力之日起10日内将应负的上述案件受理费164元径付给原告。184号案件受理费334.71元（已由原告预交），由原告负担24.71元，由被告朱某建负担310元。被告朱某建应于本判决发生法律效力之日起10日内将应负的上述案件受理费310元径付给原告。如不服本判决，被告可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知之日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审判员 郭 成二〇一六年一月二十九日书记员 詹惠婷