河南省鹤壁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫06刑终42号
抗诉机关鹤壁市淇滨区人民检察院。
原审被告人李三义，曾用名李国、三乃，男，1986年5月29日出生于湖南省耒阳市，汉族，小学文化，农民。因犯贩卖毒品罪，于2008年4月29日被湖南省耒阳市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金2000元，2011年6月13日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年12月22日被鹤壁市公安局淇滨区分局抓获，次日被刑事拘留，2016年1月29日被该局逮捕。
原审被告人陈利，男，1989年7月14日出生于湖南省耒阳市，汉族，初中肄业，农民。因犯抢夺罪，于2014年10月27日被湖南省耒阳市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元，2015年2月3日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年12月22日被鹤壁市公安局淇滨区分局抓获，次日被刑事拘留，2016年1月29日被该局逮捕。
鹤壁市淇滨区人民法院审理鹤壁市淇滨区人民检察院指控原审被告人李三义、陈利犯盗窃罪一案，于2017年3月8日作出（2016）豫0611刑初192号刑事判决。鹤壁市淇滨区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鹤壁市人民检察院指派检察员吴豫东、张楠出庭履行职务。原审被告人李三义、陈利到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年12月12日至14日，被告人李三义、陈利分别进入鹤壁市淇滨区湘江四季苑、九江帝景、合友花园小区多名住户，偷盗黄金戒指、相机镜头等物品、现金8000元。经鉴定，被盗物品价值共计40287元。
1．2015年12月12日下午，在鹤壁市淇滨区湘江四季苑小区，被告人李三义、陈利利用网上购置的万能钥匙先后打开黄静楠、赵秀景、杨增峰的住宅门，由陈利望风，李三义进入室内，将黄静楠家部分现金和黄金手镯、心形金戒指、天梭牌手表、海鸥牌手表、宝石吊坠、银项链盗走；将赵秀景家部分现金和白金手链、黄金佛牌、银手镯、白金项链盗走；将杨增峰家3个相机镜头、18盒烟、一把菜刀等物品盗走。
2．2015年12月14日上午，在鹤壁市淇滨区九江帝景小区，被告人李三义、陈利利用网上购置的万能钥匙打开宋建华家的住宅门，由陈利望风，李三义进入室内，将宋建华家部分现金、钻石戒指、白金项链、翡翠玉佩、黄金佛吊坠等物品盗走。
3．2015年12月14日下午，在鹤壁市淇滨区合友花园小区，被告人李三义、陈利利用网上购置的万能钥匙打开黄某的住宅门，由陈利望风，李三义进入室内，将黄某家部分现金、黄金手链、黄金项链、黄金吊坠、白金项链、儿童银手镯、黄金生肖牌、小金佛、两朵金花戒指等物品盗走。
被告人李三义、陈利因形迹可疑被公安机关抓获；扣押陈利现金19800元、金戒指一枚（价值1595.28元，已返还被害人黄某）。
认定上述事实的证据有：被告人李三义、陈利的供述，被害人的陈述，被害人提供的购物发票，扣押发还物品清单，指认现场照片，价格鉴定意见等。
根据上述事实和证据，鹤壁市淇滨区人民法院认为：被告人李三义、陈利以非法占有为目的，入户窃取他人财物，且数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人李三义、陈利在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。二被告人自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人李三义犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金15000元；二、被告人陈利犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金15000元；三、扣押的被告人陈利现金19800元予以追缴，返还被害人；继续追缴被告人李三义、陈利非法所得26891.72元返还被害人。
抗诉机关鹤壁市淇滨区人民检察院抗诉提出：1．被告人李三义、陈利入户盗窃财物价值48287元，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，可以认定为刑法第二百六十四条规定的“有其他严重情节”，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；2．李三义、陈利多次入户盗窃，均系累犯，且有26891.72元未退赔被害人。综上，原判适用法律不当，量刑畸轻。
出庭检察员的意见：1．本案事实清楚，证据确实、充分，二被告人对原判认定的事实和证据均无异议，在案证据能够认定案件事实；2．本案犯罪数额接近五万元，结合案情和被告人犯罪情节，应认定属于“其他严重情节”，根据罪责刑相适应的原则，应处三年以上十年以下有期徒刑，鹤壁市淇滨区人民检察院的抗诉意见正确，建议二审依法改判。
原审被告人李三义、陈利的意见：对抗诉书有异议，认为不应判处三年以上有期徒刑；原判量刑重。
经本院审理查明的事实与原判相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为：原审被告人李三义、陈利以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，数额较大，且有其他严重情节，其二人的行为已构成盗窃罪，系共同犯罪。
原审被告人李三义、陈利在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，其中李三义刑罚执行完毕已满三年不满五年重新犯罪，陈利刑罚执行完毕不满一年重新犯罪，均系累犯，依法应当从重处罚；其二人多次盗窃，可以从重处罚。李三义、陈利到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；公安机关扣押陈利现金19800元、金戒指一枚（价值1595.28元，已返还被害人），挽回部分损失，可酌情对其从轻处罚。
关于抗诉机关提出的抗诉理由，经查，河南省盗窃犯罪数额认定标准规定，盗窃公私财物价值五万元以上的，应当认定为刑法第二百六十四条规定的“数额巨大”；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》规定，入户盗窃，数额达到“数额巨大”百分之五十的，可以认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”。本案中，原审被告人李三义、陈利入户盗窃他人财物价值共计48287元，达到“数额巨大”百分之五十，且接近五万元，结合案情和二人的犯罪情节，应当认定有“其他严重情节”，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。抗诉机关的抗诉理由成立，本院予以采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但适用法律及量刑不当，应予纠正。抗诉机关的抗诉理由成立，本院予以采纳。案经合议庭评议，并报本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持鹤壁市淇滨区人民法院（2016）豫0611刑初192号刑事判决第三项，即“扣押的被告人陈利现金19800元予以追缴，返还被害人；继续追缴被告人李三义、陈利非法所得26891.72元返还被害人”；
二、撤销鹤壁市淇滨区人民法院（2016）豫0611刑初192号刑事判决第一项、第二项，即“一、被告人李三义犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金15000元；二、被告人陈利犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金15000元”；
三、原审被告人李三义犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万五千元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月22日起至2020年12月21日止。）
四、原审被告人陈利犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月22日起至2020年12月21日止。）
本判决为终审判决。
审判长 王 珂
审判员 杨 柳
审判员 马向阳
二〇一七年五月二十七日
书记员 程俊青
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第六条盗窃公私财物，具有本解释第二条第三项至第八项规定情形之一，或者入户盗窃、携带凶器盗窃，数额达到本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”百分之五十的，可以分别认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”或者“其他特别严重情节”。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二项原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。