广东省中山市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤2071民初14034号
原告：上海言集爱贸易有限公司，住所地上海市金山区亭林镇兴工路225号1幢130室，组织机构代码：05126441-X。
法定代表人：林峰竹。
委托诉讼代理人：金文玮，上海市金茂（昆山）律师事务所律师。
被告：中山达浩贸易有限公司，住所地中山市火炬开发区中山港康乐大道18号会展中心3号馆一楼北侧118室，统一社会信用代码91442000584744459F。
法定代表人：苗祺康。
委托诉讼代理人：林嘉涛，广东登都律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郭嫦娟，广东登都律师事务所律师。
原告上海言集爱贸易有限公司诉被告中山达浩贸易有限公司合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人金文玮，被告的委托诉讼代理人林嘉涛、郭嫦娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原、被告于2014年11月14日签订了加盟经销合同约定，原告经被告授权，开设店铺经销VivienneWestwood品牌商品。原告根据合同约定向被告进货，但被告无故拖延货物交付直至衣服类商品已经过季，并积欠原告货款162177.40元。这些行为不仅给原告造成了极大的经济损失，也对其店铺经营的声誉产生了极其恶劣的影响，构成了严重违约。根据合同约定，该加盟经销合同因被告的严重违约已经终止。根据合同约定，被告还需返还原告保证金200000元，前述两项费用共计362177.40元。合同终止后，原告多次向被告讨要欠款及保证金，被告均未予理睬。为此，原告特向法院起诉，请求判令：1.解除原被告双方签订的加盟经销合同；2.被告立即向原告返还保证金200000元；3.被告支付原告积欠的货款162177.40元。
原告为支持其诉讼请求向本院提交了以下主要证据：
1.加盟经销合同书及补充协议；2.邮件往来（对账函）；3.通知函；4.公证书（邮件）。
被告辩称：1.被告不存在迟延发货的行为，加盟经销合同应当继续履行。在双方合作过程中，被告没有迟延发货行为。原告诉称被告无故拖延交付导致过季，没有任何证据证实，原告的举证责任并未完成，其无权解除并终止合同；2.加盟经销合同属于总合同，其主要目的是原告经被告的授权按照被告特定知识产权的品牌、企业文化等经销被告产品，独立自负盈亏。而每次货物交易的数量、规格、价格、交货期限，并没有在加盟经销合同中约定，必须通过交易前共同确认的订单或者订货协议约定。双方在实际履行加盟经销合同的过程中，必然就每次交易另行形成独立合同关系，因此加盟经销合同就是在加盟经销合同之下有诸多互相独立的合同组合而成，假设有交货迟延也只是一次，并不是对加盟经销合同根本性违约。因此原告仅以交货迟延解除加盟经销合同，该主张不成立。3.涉案合同是到2018年1月31日终止，双方合作过程中并未有其他应当终止合同情形，故应当继续履行合同，被告无需向原告退还20万保证金及162774.4元的货款。原告无故单方终止合同已经构成根本违约，被告也有权没收保证金，况且原告至今尚欠被告至少251204元的货款，所以原告无权要求退还货款，被告将保留另行追偿的权利。
被告就其答辩向本院提供了以下证据：
1.报关单、商检报告、光盘（包含报关单及商检报告）；2.邮件。
经审理查明，2014年11月14日，原告（加盟人，乙方）与被告（许可人，甲方）签订《ModaMia加盟经销合同书》约定，甲方提供的加盟经销产品为ModaMia系列品牌，包括：VivienneWestwood；甲方为该品牌相关知识产权的合法拥有人及该品牌产品风格和经营方式的原创开发人或是由甲方已获得品牌授权经营的品牌；本合同所称普通加盟经销是指，乙方经甲方授权，按甲方特定知识产权要求的品牌理念、企业文化和经营模式开设店铺，经销甲方产品，并独立、自付盈亏的商业行为；乙方除按合同规定开设分店外，一次加盟只能有一个经营地址，甲方所授予乙方的全部加盟经销权仅限于在此经营地址上行使，未经甲方事前和书面许可，乙方不得变更该店面经营地址及合法的代理人；乙方确认本次加盟合同项下的店面经营地址为江苏省无锡市中山路168号无锡八佰伴1F；乙方加盟本品牌应按本合同附件四之规定，向甲方缴纳加盟金和保证金；其中加盟金为乙方加盟本品牌连锁经销的许可使用费，合同签订后一律不予退还；保证金为乙方担保自己诚信履约的押金，如未出现违约事项，甲方在合同终止后三个月内如数不计算利息予以退还；乙方应于本合同签字后一日内，一次性向甲方缴纳20万元保证金；本加盟经销合同有效期自2014年11月15日起至2018年1月31日止（跟店铺租赁合同期限）；乙方具备开业条件后，甲方向乙方发放经营销售许可证，授权乙方经销甲方系列品牌产品；甲方按季度举行订货会并通知乙方，乙方根据需要向甲方发出订货单；乙方进货应现金结算或款到发货，本合同生效后，乙方的首次进货款不得低于100万元；第35条，本合同因下列原因而终止……（四）因一方严重违约导致无法继续履行或已无必要履行（违约终止）；（五）乙方在协议签订后50天内未将店面开业（违约终止）；（六）一方因法定事由失去主体资格（如依法被撤销或被宣告破产）（缺位终止）；（七）造成合同终止的其他原因；第37条，合同因违约终止，违约方应按本合同规定承担违约责任；第40条，甲方的下列行为构成违约：……（四）甲方没有合理、正当的抗辩理由而对乙方延迟发货或拒不发货；第44条，乙方的下列行为构成违约：……（四）拖欠货款或拒不付款提货以及单方变更、取消订单；……（九）未经甲方许可擅自开设甲方新店、设立分店或转让原店；第46条，乙方出现第44条所列行为，甲方还可以通过扣除保证金、不给予进货折扣、不兑现销售奖励、停止供货、停止履行支持协助义务以及收回经营销售许可证、撤回商标使用许可等措施进行惩罚；乙方保证金因违约被扣除后，应在一个月内按原数额重新补交，否则甲方可以终止合同。合同还约定了其他事项。
合同签订后，双方开始履约。原告向被告交纳了保证金20万元，并向被告订货，被告向原告发货。此间，双方有多番邮件往来。原、被告各自提交的往来邮件内容如下：
2015年5月29日，被告：“附件为2015年5月份订货会贵司的订单明细，女装总订购数是37件，总金额是139730元，折后总金额是55892元，烦请确认，如无问题请回复邮件”。当日，原告回复确认。
6月17日，被告向原告发邮件“请帮忙尽快安排预付所订货品折后总金额30%的订金16767元，谢谢。”
8月12日，原告：“之前询问过贵司数次，但目前贵司15AW（本院注：15年秋冬款）的货品仍旧未发货。甚至连交货日期都不能给出来。我司希望贵司能告知我们发货时间并尽快发货。因为现在其他家的秋冬新品都已陆续上来。林总的意思是9月20日之前请贵司务必发完所有订单货品。如果9月20号之后贵司仍有发货，则我司不再接受。还请知悉。谢谢”。同日，被告：“了解，我会跟公司反映的。”
8月14日，被告：“附件为2015年7月份订货会贵司订购的订单明细及订货合同，烦请确认回签订货合同给我司，并安排支付30%123230.4元，谢谢！”
9月21日，被告：“附件是FW15新品（本院注：15年秋冬款），我司可提供的配货共50pcs,此部分取代之前贵司已确定要的RedLabel92pcs,此50pcs货品折后总金额84952元，请贵司在今日内确认回复这50pcs是否全部需要，以便我司及时安排调货事宜，谢谢！”当日，原告：“附件中的50件配货我司全部都要，请尽快发货并提供发货明细，谢谢。”
10月26日，原告：“林总告知贵司有一批VW包包在准备，请问何时可以发货？另外，15春夏货品和秋冬已发货的发票还请开给我司”。
11月2日，原告：“附件是林总给到我的VW16ss（本院注：16年春夏款）的所有订单，你给我的金额和这些表格之和不符。请帮忙看下问题在哪里，谢谢。”附件名称后缀日期均为2015年7月中下旬。
11月4日，原告：“关于2016年早春货品的交货期，林总希望定在今年圣诞节前。关于2016年SS货品的交货期，林总希望农历新年前交一部分，所有货品在3月底之前交齐。请确认以上交货时间，没有问题我们好开LC。另外，关于订单金额与贵司给的LC金额不符的事情还麻烦尽快核实，谢谢。”
11月11日，被告：“附件VWFW15151个包包昨日已发货，附件是物流单及出货单，收到货后请及时清点……总金额606040元，折后总金额242416元。”附件名称分别为：无锡151110、无锡FW15VW订单11月10日发货明细-151pcs。
12月12日，被告：“截至今日贵司有167pcsVWFW15订单货品可发货，明细如附件，总数量167pcs，折后总金额251204元，前期邮件及微信给贵司都没有作出任何回复，以至此批货品已在我司仓库滞留一段时间，现请贵司尽快确认回复付款提货时间，以便我司能够及时安排将货品发出，谢谢！”附件名称为：无锡FW15VW订单12月12日可发货明细—167pcs。
12月24日，被告：“附件是无锡VW店SS16早春订单截至今日可发货明细，共37pcs，折总金额55892元可从贵司账户余额82×××83.4中扣除，请确认回复物流方式及收货地点，谢谢！”
12月25日，原告：“现在还太早了，而且现在正是折扣季，不宜上新货，请稍晚再发，谢谢。”
12月29日，原告：“八佰伴的正式发文，请贵司考虑是否转代理为直营”并附“感谢贵司一段时间以来对无锡八佰伴销售业务的支持和配合！贵我双方签订的VivienneWestwood品牌2015年5月进场至今合计销售为120.1万，月均销售17.1万，部门排名最后一名，这次店庆12.11-12.13日部门共创业绩合计490万，但是贵司三天加上前期的预售合计做了2.5万，总体而言销售业绩未能达到双方所期望的高度，虽经多次业务沟通，销售业绩仍然未能有显著的提升，现烦请贵司考虑一下，业绩持续目前状况的话，我司将考虑提前结束与贵司合作，请贵司给予理解！请贵司收到函件后尽快回复，我司将会配合做好相关工作，谢谢！以上，盼复为感——华地国际·无锡八佰伴！”
1月9日，被告：“附件是无锡VW店SS16订单截至今日可发货明细，共205pcs，折后总金额131972元，包含以下早春订单37pcs，请确认下周是否需要发货。”
1月12日，被告：“附件是我司财务提供的对账单明细，截止时间2015年12月31日，附件包含2015年全年对账单及2015年12月当月对账单。如核对无误，请打印对账单签字确认后回传，如有任何问题，请及时提出，谢谢！”。
1月28日，被告：“致林总，上周2016年1月20日跟您一同前往无锡八百伴VivienneWestwood专门店，如您口头所提出，因贵公司与无锡八百伴的问题，您将会结束无锡八百伴VivienneWestwood店铺的营业。根据双方签订的合同，贵公司已经违反双方于2014年11月4日所签订的加盟经销合同，希望您再次确认。另外您所建议，接手此间店铺，经过评估，我公司在2016年没有新店自营的计划。”
3月2日，被告：“附件是我司财务提供的2月份对账单明细，截止时间2016年2月29日。如核对无误，请于3月5日下班前打印对账单签字确认后回传，如有任何问题，请及时提出。”
3月3日，原告：“1.三折不押款代销货品的未销售部分我司1月底就已经寄回给贵司。却仍未更新到对账单中，还请将退回部分的金额添加进去。因我司收到的货品与贵司提供的退货明细SKU有差异，以及贵司退回的此批货品含有不是三折不押款代销的货品，此情况造成仓库清点及核算延误，我司会在本周核算完后添加在3月对账单中。2.贵司给我司的15秋冬配货也没有添加到对账单中，由于配货部分我司都有付款，所以也需要添加到对账单中。秋冬配货有添加到对账单中，请看附件12月发出的年度对账单。3.秋冬季已结束，我司需要将贵司的15秋冬配货退回给贵司。我司将从下周开始安排整理退回，请知悉。请按要求先提交退货申请给我核对。4.我司之前邮件中多次要求贵司2月4日前退回的货款198651.4元还请尽快安排退回，谢谢。贵司15秋冬的货品未提完，SS16货品全部未提货，请贵司综合考虑此问题。”
3月7日，被告：“我司已更新2月对账单，如附件，请贵司优先并尽快核对我司发出的对账单，以便有准确的数据处理其他事宜。”同日，原告：“邮件中并未看到贵司附件，请重新发送。不押款代销的部分还请像之前的对账单里一样单独列出来。由于3.15消费者权益保护日将近。商场加大了检查的力度。还请贵司提供目前八佰伴在售所有商品的质检报告和报关单等相关资料（包含服装，包包，饰品，鞋子，丝巾等）。林总已经多次跟贵司电话沟通此事，还请尽快提供，谢谢。”
3月8日，被告：“请查收附件更新后的对账单，不押款代销部分已单独列出来了。”附件对账单中，载明对账截止日期：2016年3月6日，收发货物明细表载明，截至2016年2月19日，剩余货款198654.4元（本院注：先收款后发货，已付货款-
已发货值=198654.4元）；退货明细表载明，不押款代销货品（本院注：先发货后收款的货物）折后总金额294876元，该批货物共计退货金额258402元，折后应收货款金额36474元，从账户扣除。
3月10日，原告：“鉴于目前百货萧条销售行情不佳，且国际知名精品品牌陆续从中国关店撤柜，为利于产品销售与达到商场业绩目标，请同意授权我司对贵司非当季的库存商品进行长期5折销售。还请贵司批准”。
3月11日，被告：“您好，有关此间店铺的申报审批是正价店的业态。我公司无法给予正价店的商业型态全场过季商品的授权，所有有关销售支持的部分都是基于新品上市，若有需要个别的活动，是在这个基础之下进行申报操作的。所以再次重申若贵公司在店铺内无当季商品销售，将有可能导致授权被迫取消的情况。若贵公司所在的商场可以在商场招牌或是店招牌上面放置Outlet等字样，这样可以跟英国申报该店为折扣店。”
8月10日，被告：“亲爱的林经理，感谢你就贵司中途撤店一事作出回复，经公司商议作出以下回应。1.公司目前负责人是RichardAbramson.他委托并授权本人处理此事。2.我司企业公章的持有人在香港。3.对账单是曾经有这笔金额162177.4。……（本院注：邮件截图未显示余下内容）”。
原告因要求被告退还保证金及溢付货款未果，向本院起诉，提出前述诉求。
诉讼中，原告明确被告的违约行为有：1.被告发货迟延，原告2015年春季订购2015年秋冬款，而被告2015年9月、10月才送货，销售季已结束；2.加盟品牌属进口品牌，原告一直要求被告提供报关单，同时商场也要求原告进行清理，但是被告始终不提供，原告不得不怀疑该货物是否走私，也不方便出手。被告认为原告在加盟经销合同届满前即停止履行合同，导致大批订单货品滞留被告处，构成违约。
另查：2016年11月15日，无锡八佰伴商贸中心有限公司作出《情况说明》：我司与上海言集爱贸易有限公司（本案原告）自2015年5月开始签订“VivienneWestwood”联营合同，合同期间因品牌销售业绩未达预期，排名靠后，经双方沟通意见一致同意2016.7.20提前撤柜，原联营合同提前终止。特此说明。
又查：自2016年起，原告未再向被告订货，被告亦未向原告发货。
本院认为：本案系合同纠纷。根据原、被告诉辩意见，本院归纳本案争议焦点如下：一、原、被告间签订的《加盟经销合同》能否继续履行？二、原告是否仍有溢付货款存留被告处？三、原、被告在履行《加盟经销合同》过程中，是否存在根本违约行为，是否需要承担违约责任？
关于焦点一。根据《加盟经销合同》的约定，原告履行加盟合同项下的店面经营地址为江苏省无锡市中山路168号无锡八佰伴1F。然而原告因销售业绩不佳，在无锡八佰伴商贸中心有限公司的建议下已与该司提前终止双方签订的“VivienneWestwood”品牌联营合同，并于2016年7月20日提前撤柜，故《加盟经销合同》实际已无法继续履行。原告主张解除合同，不违反法律规定，本院予以支持。
关于焦点二。根据被告于2016年3月8日发出的对账单邮件，截至2016年3月6日，原告溢付货款162180.4元【原告在2016年2月19日剩余（本院注：溢付）货款198654.4元-被告应收货款36474元】。原告主张被告返还溢付货款162177.4元，系其对自身权益的自由处分，不违反法律规定，本院予以确认。
关于焦点三。原告主张被告存在延迟发货（原告于2015年春季订货，被告于2015年9、10月才发货）及未提供报关单的违约行为。被告主张原告在加盟经销合同届满前即停止履行合同，导致大批订单货品滞留被告处，构成违约。本院认为，关于延迟发货问题，首先，本案并无证据显示原、被告对交货时间进行了约定；其次，亦无证据证明原告的订货时间，故而无法推定被告的合理交货时间；第三，根据原告发出的唯一一封有催促信息的邮件，即8月12日发出的邮件“之前询问过贵司数次，但目前贵司15AW（本院注：15年秋冬款）的货品仍旧未发货。甚至连交货日期都不能给出来。我司希望贵司能告知我们发货时间并尽快发货。因为现在其他家的秋冬新品都已陆续上来。林总的意思是9月20日之前请贵司务必发完所有订单货品。如果9月20号之后贵司仍有发货，则我司不再接受。”仍然无法推论出被告存在延迟交货的行为；最后，综观双方的邮件内容，除上述8月12日的邮件外，并无其他邮件反映原告有催促被告发货，或对被告发货时间表达不满，以及双方因此产生争议的情形。故对原告主张被告迟延发货构成违约，本院不予采纳。至于报关单的问题，双方对此并无约定，原告也仅于2016年3月10日在邮件中提及一次，并且，原告自2015年底即向被告表示不想继续经营销售涉案品牌产品，自此也未再向被告订货及通知被告发货，故本院认为，被告未向原告提供报关单并非原告不愿继续经营的原因，对原告主张被告未提供报关单构成违约，本院不予采纳。对于被告主张原告违约，本院认为，根据双方邮件，被告于2015年12月12日、12月24日向原告表明VWFW15订单货品及SS16早春订单货品可发货，原告于2015年12月25日回复，现在还太早了，而且现在正是折扣季，不宜上新货，请稍晚再发。被告又于2016年1月9日询问原告：“附件是无锡VW店SS16订单截至今日可发货明细，共205pcs，折后总金额131972元，包含以下早春订单37pcs，请确认下周是否需要发货。”而原告再未通知被告发货。原告的行为符合加盟经销合同第44条约定的：“乙方的下列行为构成违约：……（四）拖欠货款或拒不付款提货以及单方变更、取消订单。”构成违约，被告有权依据合同第46条规定：“乙方出现第44条所列行为，甲方还可以通过扣除保证金、不给予进货折扣……等措施进行惩罚”，没收原告保证金。
综上，原告诉求，合理部分，本院予以支持；无理部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、解除原告上海言集爱贸易有限公司与被告中山达浩贸易有限公司于2014年11月14日签订的《ModaMia加盟经销合同书》；
二、被告中山达浩贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内退还原告上海言集爱贸易有限公司货款162177.4元；
三、驳回原告上海言集爱贸易有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费6732元，诉讼保全费2331元，合计9063元，由原告承担4190元，由被告承担4873元（被告承担部分，原告已预付，被告于本判决生效之日起七日内迳付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五天内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
审 判 员 李 芳
审 判 员 杨 颖
人民陪审员 陈宇玲
二〇一七年十一月十日
书 记 员 郑诗琳
王静