江苏省连云港市海州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0706刑初635号
公诉机关江苏省连云港市海州区人民检察院。
被告人朱某某，男，1989年12月26日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地及住址均为连云港市赣榆区。被告人朱某某因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年3月9日被连云港市公安局海州分局刑事拘留，2017年4月12日被逮捕，现羁押于连云港市看守所。
辩护人刘伟明，江苏顺维律师事务所律师。
连云港市海州区人民检察院以海检诉刑诉（2017）545号起诉书指控被告人朱某某犯聚众斗殴罪，于2017年7月3日向本院提起公诉，本院于当日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，分别于2017年7月17日、2017年8月31日、2017年10月17日公开开庭审理了本案。连云港市海州区人民检察院指派检察员赵登梅出庭支持公诉，被告人朱某某及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
连云港市海州区人民检察院指控：2011年7月19日22时许，朱某1（另案处理）在连云港市海州区繁荣路某美容店向老板方某2索要保护费未果，与方某2发生争执，后朱某1纠集被告人朱某某、郭某（已判刑）等人持啤酒瓶至某美容院附近与方某2的哥哥方某1、朋友王某发生殴斗、致方某1、王某受伤。经法医鉴定，方某1头皮裂创，构成轻微伤；王某全身多处软组织损伤、左侧肱骨、左侧肩胛骨骨折，构成轻伤。
为证实其指控的犯罪，公诉机关随案提供了：1.接处警记录、受案登记表、发破案经过、到案经过、情况说明、连云港市新浦区人民法院（2013）新刑初字第0006号刑事判决书等书证；2.未出庭证人方某2、丁某、朱某2尚、郭某良的证言笔录；3.被害人王某、方某1陈述；4.被告人朱某某供述与辩解；5.连云港市公安局物证鉴定所出具的连公物鉴（临床）字[2011]963号、964号法医学人体损伤程度鉴定书；6.辨认笔录及照片。
公诉机关认为，被告人朱某某积极参加持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人朱某某与他人共同故意实施犯罪行为，系共同犯罪。建议判处被告人朱某某三年至四年有期徒刑。
被告人朱某某提出其未实施聚众斗殴的行为，不构成指控的持械聚众斗殴罪。
被告人朱某某的辩护人提出以下辩护意见：1.被告人朱某某无聚众斗殴的主观故意，不是首要分子也不是积极参加者，不能构成持械聚众斗殴。2.本案事实不清、证据不足。3.被害人自身存在重大过错。4.被告人朱某某系从犯、有坦白情节、系初犯、偶犯、家庭生活困难，请求法庭对被告人朱某某减轻处罚。
被告人朱某某及其辩护人均未向法庭提供证据。
经审理查明：
2011年7月19日22时许，朱某1（另案处理）在连云港市海州区某美容店向老板方某2索要保护费未果，与方某2发生争执，后朱某1纠集被告人朱某某、郭某良（已判刑）等人持啤酒瓶至某美容院附近与方某2的哥哥方某1、朋友王某发生殴斗、致方某1、王某受伤。经法医鉴定，方某1头皮裂创，构成轻微伤；王某全身多处软组织损伤、左侧肱骨、左侧肩胛骨骨折，构成轻伤。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实，足以认定。
1.户籍信息，证实被告人的自然概况。
2.发破案经过、到案经过、情况说明、抓获经过，证实被告人朱某某被上网追逃后于2017年3月9日被抓获归案。
3.原连云港市新浦区人民法院（2013）新刑初字第0006号刑事判决书，证实同案犯郭某良因犯聚众斗殴罪于2013年2月6日被本院判处有期徒刑二年。
4.被告人朱某某的供述与辩解，供认2011年7月份他和朱某1、郭某良等人吃饭，饭后朱某1打电话给他，他就和郭某良一起找朱某1，找到朱某1之后朱某1也没说什么，他们三个人就进了路口旁边超市，买了三瓶啤酒，朱某1给他和郭某良一人一瓶啤酒，后来朱某1就带着他们往北走。后来朱某1喊了一声跑，他发现一家足疗店的人追他们，他们三个人就一起跑了，对方拿铁锨扔他们，没扔到。他们三人拿起手中的啤酒瓶砸对方，砸完之后他们就跑了。
5.同案人郭某良的供述与辩解，证实2011年7月份的一天晚上，他和朱某某等人一起吃饭，朱某1先离开了。后朱某某接到朱某1的电话，朱某1在电话中说在华联后面美容院被人家打了一巴掌，叫他们去看看，就是去架势的。朱某某和他同朱某1去了。他们在华联后面一家超市买了3瓶啤酒，一人拿一个跟着朱某1去美容院。到美容院门口时看到3个男的追他们，其中一个人拿了一把铁锨。对方拿铁锨的人用铁锨扔朱某1没扔到。朱某1就将铁锨拿起来打对方，朱某某拿啤酒瓶砸对方。对方另外两个男的跑了，后来那个男的被打倒在地，其就上去踢了对方屁股。后来他们三个人都跑了。
6.被害人方某1的陈述笔录，证实2011年7月19日，他听到妹妹方某2在店里喊有人抢劫并看到有三四个小青年从他妹妹的某美容院跑出来，他和朋友王某就去追着几个小孩，跑到繁荣路和海连路交叉路口时，他们几个人回头他看到对方手中拿着啤酒瓶，上来就打他和王某，打完以后他们就往西跑了，他头部被用啤酒瓶夯了一下，上身多处青紫。
7.被害人王某的陈述笔录，证实2011年7月19日晚上10点左右，其听到某美容店的老板娘方某2喊有人抢劫，他冲过去看到有四个小年轻从某美容店门口往南边跑，他就和方某1追过去。快到繁荣路与海连路交叉路口时，这四个人就回头，每人手里拿着一个啤酒瓶，上来就用啤酒瓶砸他和方某1并拳打脚踢，打完以后他们就往西跑了，他就到医院看伤，发现左侧肱骨、肩胛骨骨折了。
8.未出庭证人方某2的证言笔录，证实2011年7月19日晚上大约9点左右店里来了一个年轻人。因为店里有个按摩小姐和顾客发生了冲突，这个年轻人就说“你们店里面没有人罩着？你们交保护费给我吧，我来帮你们店里罩着”她就没有理睬这个年轻人，这个年轻人酒喝多了，后来她就和哥哥方某1和王某把这个年轻人推出店外。这个年轻人被推出店后，过来一会儿叫了几个人来，每人手里拿着啤酒瓶，他们看到这种情况就躲到店里，当时王某和方某1在外面不知道怎么就和对方打起来，方某1和王某被对方打伤了。打架的过程她没看到。
9.未出庭证人丁某的证言笔录，证实2011年7月19日晚上十点左右，她和方某2在某美容店里。后来听到有人男的和老板娘说话，好像是那个男的向老板娘收保护费。她听到那个男的说“把你家今天全部营业额都给我”。老板娘说“你头脑坏的了吧，快给我死出去”。那个男的对老板娘说你不想在华联这里混了哦。然后这个男的就出去了，后来听到这个男的喊“打”。老板娘就跑出去喊“抢劫了”然后她就回到店里躲了一段时间。等她出来看到外面有很多人，有两个男子头上都是血，然后她就把店门关了出去了，后面还发生什么事就不知道了。
10.未出庭证人朱某2的证言笔录，证实2011年7月19日他和朱某某等七个朋友在外面吃饭，饭后又去某处里面玩了一个小时左右。出来后朱某某3提出来要喝啤酒，就到华联后面四叉路口某超市里买啤酒，朱某1当时叫朱某某付钱，朱某某没有钱，朱某3就叫他付钱。他付钱时某子良跟朱某某还有朱某1三个人就拿啤酒出去了，然后他听到外面有人打架，出来的时候看到郭某良跟朱某某还有朱某1三个人被人追向某网吧的方向跑了，他跑到某快捷酒店门口看到一个男子头部流血，旁边的女子说是已经报警了并且带那个男子去医院，然后警车就把自己带到派出所了。打架时他没有看到，后来看到很多人在追郭某良、朱某某和朱某1。
11.辨认笔录及照片，系被害人王某辨认打他的人、未出庭证人方某2辨认到她店里要钱的人（朱某1）、未出庭证人朱某2尚辨认朱某1、朱某某的情况。
12.连云港市公安局物证鉴定所出具的连公物鉴（临床）字[2011]963号、964号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人王某为轻伤、被害人方某1为轻微伤。
关于被告人及辩护人提出的辩护及辩解意见，本院综合评析如下：
（一）关于被告人朱某某是否构成聚众斗殴（持械）罪
综观本案因朱某1向方某2索要“保护费”未果被赶出美容院后打电话给朱某某，朱某某与郭某良遂跟随朱某1找到美容院，且准备了每人一只啤酒瓶。到案发现场后对被害人王某和方某1实施了殴打行为致王某轻伤、方某1轻微伤。郭某良认可朱某1打电话给朱某某让去架势，朱某某亦认可接到朱某1电话，虽否认是去打架，但纵观其后朱某某的行为可知其在朱某1的纠集下实施了斗殴的犯罪行为。在案证人证言、被害人陈述、同案关系人郭某良的供述均能够证实公诉机关指控的事实。被告人朱某某的行为构成聚众斗殴（持械）罪。对其辩解及辩护人的第1、2点辩护意见不予采纳。
（二）关于被告人朱某某是否系从犯、是否系坦白、被害人是否有重大过错
本院认为被告人朱某某接到朱某1电话后遂与朱某1、郭某良一起手持啤酒瓶找到被害人，并对被害人实施了殴打，被告人朱某某与朱某1都系犯罪行为的直接实施者，三人地位、作用相当，不符合从犯的法律规定，不能认定为从犯。被告人朱某某归案后虽承认持啤酒瓶打伤对方，但对自己主观故意内容一直予以回避，开庭时也未如实交代，不应当认定为坦白。本案起因系朱某1向方某2无理索要“保护费”未果后纠集朱某某、郭某良实施了聚众斗殴行为，被害人系保护自己的合法权益不存在过错，故对辩护人提出的被告人系从犯、坦白、被害人存在过错的辩护意见不予采纳。关于辩护人提出的被告人家庭生活困难与本案事实无关。关于辩护人提出的被告人系初犯、偶犯的辩护意见符合本案事实，本院予以采纳。
本院认为，被告人朱某某与他人共同积极参加持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪，依法应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。连云港市海州区人民检察院指控被告人朱某某犯聚众斗殴的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，提请适用法律意见正确，本院予以支持。被告人朱某某与他人共同实施的犯罪行为是共同犯罪。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款之规定，判决如下：
被告人朱某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2017年3月9日起至2020年3月8日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 崔国权
代理审判员 胡文娟
人民陪审员 贺 君
二〇一七年十月十九日
书 记 员 卢冬冬
法律条文附录
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。