山东省济宁市任城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0811刑初550号
公诉机关济宁市任城区人民检察院。
被告人王某，因犯非法经营罪于2007年4月3日被河南省沁阳市人民法院判处有期徒刑六个月。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年4月17日被济宁市公安局任城区分局刑事拘留，同年5月25日经济宁市任城区人民检察院批准逮捕，同日被执行逮捕。
辩护人李刚，山东宏易律师事务所律师。
济宁市任城区人民检察院以济任检诉刑诉（2017）483号起诉书指控被告人王某犯非法经营罪，于2017年8月3日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，依法组成合议庭，于同年8月17日公开开庭审理了本案。济宁市任城区人民检察院指派检察员徐丽出庭支持公诉，被告人王某、辩护人李刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
济宁市任城区人民检察院指控：
2016年8月至2017年4月，被告人王某未取得烟草专卖许可，私自购进烟叶并加工成烟丝销售，非法经营数额56.7082万元。分述如下：
1、2016年12月23日17时许，被告人王某私自加工的烟丝，通过公交车稍货的方式销售给王福粮时，被沁阳市烟草专卖局在博爱县磨头镇闪拐村的大路边查获，查获烟丝500公斤；后沁阳市烟草专卖局对其住所进行搜查，查获烤烟烟叶2300公斤，烟丝1000公斤，非法经营数额23.751万元。
2、2016年8月至2017年4月，被告人王某通过沁阳市宇鑫物流、长通物流销售给刘某烟丝，非法经营数额31.0572万元。
3、2017年4月，被告人王某通过沁阳市中港物流、长通物流销售给李某1烟丝，非法经营数额1.28万元。
对于指控的上述事实，公诉机关当庭讯问了被告人，宣读并出示了以下证据：1、扣押的被告人持有的邮政储蓄银行卡、物流单等物证；2、常住人口基本信息、银行卡交易明细、抓获经过、刑事判决书等书证；3、证人证言；4、被告人供述与辩解；5、辨认笔录、检查笔录；7、视听资料等。
公诉机关认为，被告人王某违反国家烟草专卖法规，非法经营烟草专卖品，非法经营数额56.7082万元，情节特别严重，其行为违反了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。到案后如实供述犯罪事实，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款。提起公诉，提请本院依法判处。
被告人王某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，辩解称沁阳市烟草专卖局在博爱县磨头镇闪拐村的大路边查获的烟丝是500斤，不是500公斤。其辩护人提出以下辩护意见：被告人王某在指控的第一起犯罪中属于未遂，依法可以从轻、减轻处罚，其非法经营的烟草数额应按查实的销售价格计算，不应当按照烟草部门出具的价格计算非法经营数额。被告人归案后认罪，系坦白，应对其从轻处罚。
经审理查明：
2016年8月至2017年4月，被告人王某违反国家烟草专卖规定，从河南省及山西省等地农户处私自收购烟叶，然后加工成烟丝进行销售，非法经营数额56.7082万元。具体事实分述如下：
一、2016年12月23日17时许，被告人王某将私自加工的烟丝，通过公交车捎货的方式销售给王福粮时，被沁阳市烟草专卖局在博爱县磨头镇闪拐村的大路边查获，当场查获烟丝500公斤；后沁阳市烟草专卖局对其住所进行搜查，查获烤烟烟叶2300公斤，烟丝1000公斤，非法经营数额23.751万元。2016年12月23日沁阳市烟草专卖局将其查获的王某无烟草专卖生产许可证生产烟草制品一案移交沁阳市公安局。经调查后，该局将案件移送至济宁市公安局任城区分局。
以上事实，有下列经庭审质证的证据证实：
1、被告人王某供述与辩解证实，2016年12月23日下午5点40分左右，在其开着一辆车牌号为豫Ａ×××××的皮卡车拉烟丝，在博爱县磨头镇闪拐村口的大路边在那里等客车，准备把加工好的烟丝装上客车送到新乡的王福粮那里。这时沁阳市烟草专卖局的人就到了，将其查获。地点是博爱县磨头镇闪拐村口的大路边。那些烟丝是其在家加工好的成品烟丝，烟丝总量495斤左右，纸盒纸箱和编制袋的总重量是五公斤。沁阳市烟草局来家里把其存放的加工好的烟丝也拉走了。共拉走了烟叶大约1400斤，烟丝大约1450斤。
2、检查（勘验）笔录证实，2016年12月23日17时50分至18时30分，沁阳市烟草专卖局执法人员接群众举报，在沁阳市丹河桥孟庄口查获车牌号为豫Ａ×××××的皮卡车装载的烟丝，经询问系王某私自加工并准备运往新乡销售的烟丝。
3、证据复制（提取）单、证据先行登记保存通知书证实：2016年12月23日沁阳市烟草专卖局查获王某车辆后备箱内和非法制丝窝点的烟叶烟丝。该局于当日在沁阳市四方电子秤厂，对查获的王某豫Ａ×××××皮卡车上的违法烟丝过磅称净重为0.5吨，对豫Ｈ×××××货车上所装的违法烤烟烟叶和烟丝过磅，为烟叶净重2.3吨，烟丝净重1吨。并于当日依法先行登记保存，王某签字确认。
4、河南省沁阳市烟草专卖局移送的文件案件移送函、立案报告表证实，2016年12月23日，沁阳市烟草专卖局将其查获的王某无烟草专卖生产许可证生产烟草制品一案移交沁阳市公安局。
5、河南省沁阳市公安局移送案件通知书证实，沁阳市烟草专卖局将王某涉嫌非法经营一案移送至沁阳市公安局，该局于2017年1月8日立案，同年1月9日对王某依法传唤。经调查，将该案移送至山东省济宁市公安局任城区分局管辖。
6、河南省烟草专卖局价格证明，该省2015年度烤烟调拨平均基准价格为52.2元/公斤（不含税），烟丝价格按照烤烟调拨平均基准价格的1.5倍计算。涉案物品核价表证实烤烟烟叶2300公斤，每公斤52.2元，合计120060元。烟丝，1500公斤，每公斤78.3元，合计117450元。
二、2016年8月至2017年4月，被告人王某将其加工的烟丝通过沁阳市宇鑫物流、长通物流销售给刘某（另案处理），刘某将款汇入被告人王某以董某上名义办理的卡号为62×××29邮政储蓄银行卡内，非法经营数额31.0572万元。中国烟草总公司山东省公司山东省烟草质量监督检测站检验，从孙守民仓库抽样送检的烟丝为烤烟烟丝，烟叶为烤烟烟丝。
对于上述事实，被告人王某在开庭审理过程中亦无异议，且有书证董某上银行卡交易明细、发货记录及物流单据，证人王某1、曹某、樊某、拜伟民、刘某、董某上证言，被告人王某供述与辩解，中国烟草总公司山东省公司山东省烟草质量监督检测站出具的《检验报告》、辨认笔录、刘某在邮政储蓄银行ATM机上存款视频，孙守民出现在宇鑫物流公司取货时的视频等视听资料证实，足以认定。
三、2017年4月，被告人王某通过沁阳市中港物流、长通物流销售给李某1烟丝，烟草款汇入被告人王某以王某2名义的卡号为62×××85邮政储蓄银行卡内，非法经营数额1.28万元。经中国烟草总公司山东省公司山东省烟草质量监督检测站检验，从李某1（李某2）经营的烟丝中抽样送检的烟丝为烤烟烟丝。
对于上述事实，被告人王某在开庭审理过程中亦无异议，且有书证王某2邮政储蓄银行卡交易明细、发货记录及物流单据，证人赵某、王某2、李某1、李某2证言，被告人王某供述与辩解，中国烟草总公司山东省公司山东省烟草质量监督检测站《检验报告》，辨认笔录等证据证实，足以认定。
公诉机关当庭举证以下综合证据：
1、常住人口基本信息证实，被告人王某作案时为完全刑事责任能力人。
2、抓获经过证实，被告人王某于2017年4月16日被抓获。
3、河南省沁阳市人民法院刑事判决书证实，2007年4月3日，王某因犯非法经营罪被判处有期徒刑六个月。
4、办案说明证实，孙守业、刘某购买烟丝的上线是王某。通过调取孙守业、刘某用物流公司发烟丝的录像，获取车牌号为A73N**的灰色皮卡一辆，经摸排得知该车车主为王某，并将王某户籍照片与卖烟丝录像对比，获取王某真实户籍信息。同时证实王某购买烟叶的丁合均、尹向前以及买其烟丝的王福粮并未找到。
5、现场照片证实，被告人王某往沁阳市宇鑫物流、长通物流、中港物流送烟丝使用的是车牌号为豫Ａ×××××的银灰色东风皮卡，并在自家闲置的房子里加工生产烟丝。
6、电话记录、通话记录截图证实，被告人王某使用号码为155××××6479和号码为159××××0892的手机与买卖烟叶、烟丝的人联系。
7、济宁市任城区烟草专卖总局移送的文件证实，2017年1月9日在调查孙守民、刘某涉嫌无烟草专卖许可证经营烟草制品零售业务一案中，发现李某1、李某2非法销售烟草制品，进货商均系本案被告人王某。
8、扣押清单证实，案发后公安机关扣押了车牌号为豫Ａ×××××的银灰色东风汽车一辆、LANDROVER黑色直板手机一部、烟丝十一包。
以上证据，均经当庭举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人王某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，非法经营数额56.7082万元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人王某曾因非法经营烟草被判处刑罚，再次非法经营烟草专卖品，应酌情从重处罚。到案后能够如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。
关于被告人王某辩解称沁阳市烟草专卖局在博爱县磨头镇闪拐村的大路边查获的烟丝是500斤，不是500公斤，经查，沁阳市烟草专卖局查获王某车辆后备箱内和其非法制丝窝点的烟叶烟丝后，均过磅称重，并由被告人王某签字确认，故被告人王某辩解不能成立。
关于被告人王某辩护人提出的被告人王某在指控的第一起犯罪中属于未遂，依法可以从轻、减轻处罚，其非法经营的烟草数额应按查实的销售价格计算，不应当按照烟草部门出具的价格计算非法经营数额的辩护意见，经查，被告人王某以销售为目的，实施了烟草生产、运输、储存等行为，侵犯了国家对特许经营的正常管理秩序，其行为为既遂。关于非法经营数额，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条规定，非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算，烟丝的价格按照上述规定价格计算标准的一点五倍计算；因被告人王某被查获烟草未销售，故应当以河南省烟草专卖局价格证明计算其非法经营数额。辩护人以上辩护意见不能成立。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（二）、（三）项、第九条第一款的规定，判决如下：
一、被告人王某犯非法经营罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月17日起至2023年10月16日止。罚金于判决书生效后十日内向本院缴纳。）
二、作案工具豫Ａ×××××银灰色东风牌汽车一辆、LANDROVER黑色直板手机一部及扣押在案的烟丝十一包予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 续 新 国
人民陪审员 史 晓 慧
人民陪审员 董 斌
二〇一七年九月十四日
书 记 员 于美立群