中华人民共和国
山东省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）鲁商终字第227号
上诉人（原审申请人）：日本SANR株式会社。住所地：日本国爱知县海部郡蟹江新田与太郎98-1。
法定代表人：丰田润子，董事长。
委托代理人：林琳，山东诚功（济南）律师事务所律师。
委托代理人：张旺，山东诚功律师事务所律师。
被上诉人（原审被申请人）：青岛森田金属有限公司。住所地：山东省胶州市胶州湾工业园二区8号路南1号路西。
法定代表人：肖卫学，董事长。
委托代理人：杨力阁，山东康桥律师事务所律师。
原审第三人：青岛显鑫经贸有限公司。住所地：山东省青岛市太平角五路*号*号楼。
法定代表人：杜浩，董事长。
上诉人日本SANR株式会社（以下简称SANR株式会社）因不服山东省青岛市中级人民法院（2013）青民清（预）字第1号民事裁定，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
SANR株式会社一审申请称：因青岛森田金属有限公司（以下简称森田公司）的合营中方青岛显鑫经贸有限公司（以下简称显鑫公司）内部纷争和职务侵占行为未能如约履行合营合同及章程约定义务，致使合同目的无法实现。申请人根据合营合同约定向中国国际经济贸易仲裁委员会提出仲裁申请。2009年8月26日，中国国际经济贸易仲裁委员会依法作出（2009）中国贸仲京裁字第0346号裁决书，裁决终止《青岛森田金属有限公司合营合同》，森田公司依法解散进行清算。上述裁决书已生效，但因被申请人拒不履行清算义务，导致森田公司至今未能成立清算组进行清算，严重损害了SANR株式会社的合法权益。特申请依法指定清算组对森田公司进行清算。
森田公司一审异议称：一、中国国际经济贸易仲裁委员会作出的（2009）中国贸仲经裁字第0346号裁决不属于我国公司法规定的解散原因，森田公司并未解散，SANR株式会社也就无法申请法院强制清算。而SANR株式会社于2011年6月28日诉请解散森田公司，已被青岛市中级人民法院裁定驳回。现SANR株式会社就同一事实和理由再次提出对森田公司进行强制清算，显然违反了“一事不再理”原则。二、SANR株式会社虚假出资且抽逃出资，已经失去森田公司的股权。森田公司是中日合资企业，于2002年1月设立，注册资金为120万美元，其中：显鑫公司出资75万美元，SANR株式会社以24万美元发明专利评估出资和21万美元现汇出资。但SANR株式会社以24万美元发明专利评估出资已被山东省高级人民法院作出的（2008）鲁民四终字第67号民事判决确认无效；而其21万美元现汇出资中的16万美元已作为森田公司的借款，SANR株式会社也已收取利息。因此，SANR株式会社的实际出资只有5万美元。由于SANR株式会社的24万美金出资不到位，自2002年2月起算至2013年9月，共计140个月，每月违约金是2400美金，共计违约金336000美金，扣除其已支付的21万美金现款，还有126000美金违约金须支付。通过以上计算，SANR株式会社对森田公司享有的股权已不存在。三、关于显鑫公司法定代表人杜浩的犯罪情况正在侦查阶段。显鑫公司法定代表人杜浩于2006年10月24日侵占森田公司资金197.07万元，非法盗卖货物1，470吨，货值165万元。此部分犯罪事实，经青岛市中级人民法院作出（2011）青刑字第57号刑事判决书，终审判决杜浩犯挪用资金罪处有期徒刑三年，缓刑三年。而杜浩串通勾结社会人员大肆侵占、诈骗森田公司的巨额资产和现金，正在胶州市公安局经济犯罪侦查大队侦查阶段。在案件未有结论和未追讨回森田公司巨额经济损失的情况下，若对森田公司实施强制清算，必然会给森田公司造成巨大经济损失。综上所述，请求依法驳回SANR株式会社对森田公司提出的强制清算申请。
第三人显鑫公司一审述称：同意SANR株式会社提出的强制清算申请。森田公司已经中国国际经济贸易仲裁委员会生效裁决解散。而SANR株式会社与显鑫公司在上述裁决书作出后未能就森田公司组织自行清算。
原审法院查明：森田公司是中日合资经营企业，于2002年1月7日经青岛市人民政府批准成立（商外资青府字（2002）第26号），并于2002年1月22日经青岛市工商行政管理局登记设立，经营期限自2002年1月22日至2022年1月22日，公司注册资金为120万美元，其中：显鑫公司认缴出资75万美元，SANR株式会社以24万美元发明专利和21万美元现汇认缴出资。森田公司章程规定：合营期内，合营公司不得减少注册资本；制定和修改公司章程必须由全体董事一致通过方可作出决议；合营期限20年。
2005年3月5日，森田公司曾召开董事会，决议将SANR株式会社所出资21万美元现汇中的16万美元作为借款，按年10%计付利息。此份董事会决议仅有肖卫学、丰田哲夫、李继宗、杜浩四人签字。丰田哲夫代表SANR株式会社已向森田公司累计收取借款利息24，917美元。
2007年5月8日，胶州市工商行政管理局作出胶工商外资驳字（2007）第001号登记驳回行政处理决定，认为森田公司于2007年4月13日使用已作废的旧公章提出变更登记，构成申请主体不适格，遂决定驳回森田公司的变更申请。
2007年5月15日，森田公司不服上述胶州市工商行政管理局作出的行政处理决定，向胶州市人民法院提起行政诉讼，请求撤销胶工商外资驳字（2007）第001号登记驳回行政处理决定，并责令胶州市工商行政管理局重新作出具体行政行为。
2007年7月28日，胶州市人民法院作出（2007）胶行初字第26号行政裁定书，认为森田公司所提交起诉状加盖的公章已作废，导致其起诉主体不适格，遂裁定驳回森田公司的起诉。森田公司不服上述行政裁定，向青岛市中级人民法院提起上诉。青岛市中级人民法院于2007年11月8日作出（2007）青行终字第248号终审行政裁定书，裁定驳回上诉、维持原裁定。
2008年10月20日，山东省高级人民法院作出（2008）鲁民四终字第67号民事判决书，确认SANR株式会社认缴的上述24万美元发明专利出资不到位。
2009年8月26日，中国国际经济贸易仲裁委员会作出（2009）中国贸仲京裁字第0346号裁决书，裁决终止《青岛森田金属有限公司合营合同》，森田公司依法解散进行清算。上述裁决书作出后，SANR株式会社和显鑫公司称因森田公司法定代表人肖卫学不配合导致其两方至今未能对被申请人森田公司进行清算。
2011年7月11日，SANR株式会社又向青岛市中级人民法院诉请解散森田公司。青岛市中级人民法院于2011年10月8日作出（2011）青民四初字第100号民事裁定书，认为中国国际经济贸易仲裁委员会已对SANR株式会社所诉请事项作出终局裁决，遂裁定驳回其起诉。
原审法院认为：因森田公司对SANR株式会社是否对其仍享有股权提出异议，故依据《最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》第13条之规定“被申请人就申请人对其是否享有债权或者股权，或者对被申请人是否发生解散事由提出异议的，人民法院对申请人提出的强制清算申请应不予受理。申请人可就有关争议单独提起诉讼或者仲裁予以确认后，另行向人民法院提起强制清算申请。但对上述异议事项已有生效法律文书予以确认，以及发生被吊销企业法人营业执照、责令关闭或者被撤销等解散事由有明确、充分证据的除外”，原审法院对SANR株式会社提出的强制清算申请不予受理。SANR株式会社可待其对森田公司是否享有股权以及其所享有股权的具体金额经生效法律文书确认后，若穷尽内部救济举措，仍无法组织对森田公司自行清算，则可依法另行提起强制清算申请。综上所述，依据《最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》第13条之规定，裁定如下：对申请人日本SANR株式会社提出的对被申请人青岛森田金属有限公司进行强制清算的申请不予受理。
上诉人SANR株式会社不服原审裁定，上诉称：1、原审法院适用法律错误。2009年8月26日，中国国际经济贸易仲裁委员会作出（2009）中国贸仲京裁字第0346号裁决书，裁决终止《青岛森田金属有限公司合营合同》，森田公司依法解散进行清算。上诉人提出的强制清算森田公司申请符合《最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》第13条但书部分的规定。2、原审法院认定事实不清。山东省高级人民法院作出（2008）鲁民四终字第67号民事判决书已经确认被上诉人关于上诉人是否享有股权的异议。就同一事实，上诉人无需另诉确认。本案中，被上诉人森田公司的两股东均同意清算，而且也已经生效的裁决书确认被上诉人已经发生解散事由，应当进行清算。请求撤销原审裁定，指令青岛市中级人民法院依法受理上诉人提出的对被上诉人森田公司进行强制清算的申请。
原审法院认定事实属实，本院予以确认。
本院认为：上诉人SANR株式会社根据合营合同约定向中国国际经济贸易仲裁委员会提出仲裁申请，中国国际经济贸易仲裁委员会也作出（2009）中国贸仲京裁字第0346号裁决书，裁决终止《青岛森田金属有限公司合营合同》，森田公司依法解散进行清算。后，上诉人SANR株式会社在依据该仲裁裁决自行清算森田公司不能的情况下，向原审法院申请强制清算。被上诉人森田公司虽然对上诉人SANR株式会社持有的股权数额提出异议，认为其部分出资不到位，但森田公司对SANR株式会社出资5万美元的事实是认可的，根据最高人民法院《关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》第13条“被申请人就申请人对其是否享有债权或者股权，或者对被申请人是否发生解散事由提出异议的，人民法院对申请人提出的强制清算申请应不予受理。申请人可就有关争议单独提起诉讼或者仲裁予以确认后，另行向人民法院提起强制清算申请。但对上述异议事项已有生效法律文书予以确认，以及发生被吊销企业法人营业执照、责令关闭或者被撤销等解散事由有明确、充分证据的除外”之规定，SANR株式会社作为森田公司的股东，符合强制清算的申请资格。因此，上诉人SANR株式会社的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、最高人民法院《关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》第13条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第187条的规定，裁定如下：
一、撤销山东省青岛市中级人民法院（2013）青民清（预）字第1号民事裁定；
二、由山东省青岛市中级人民法院裁定受理日本SANR株式会社对青岛森田金属有限公司的强制清算申请。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵延华
审 判 员 马 红
代理审判员 康 靖
二〇一四年九月二十六日
书 记 员 彭 震