广西壮族自治区玉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂09民终1011号上诉人（一审原告）：吴展成，男，1962年5月29日出生，汉族，住广西壮族自治区玉林市玉州区。委托诉讼代理人：陈承华，广西典圣律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：海南新成海物业综合管理有限公司，住所地海南省海口市海甸三东路25号秦园别墅A-2幢。法定代表人：林奇勇，该公司董事长。被上诉人（一审被告）：海南新成海物业综合管理有限公司玉林市分公司，住所地广西壮族自治区玉林市教育东路玉兰花园8栋8号。负责人：林奇勇。两被上诉人的委托诉讼代理人：吴昭传，广西毅少传律师事务所律师。上诉人吴展成因与被上诉人海南新成海物业综合管理有限公司（以下简称海南新成海公司）、海南新成海物业综合管理有限公司玉林市分公司（以下简称海南新成海公司玉林分公司）劳动争议纠纷一案，不服玉林市玉州区人民法院（2016)桂0902民初308号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人吴展成的上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实和理由为：一、上诉人从未向被上诉人自动申请离职，被上诉人应当向上诉人支付赔偿金以及未依法办理失业保险而造成的损失；二、即使确实存在上诉人申请离职，也属于劳动合同法中规定的用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的情形，被上诉人应当按照法律的规定补偿六个月的工资给上诉人，若存在提前30天通知被上诉人解除劳动合同的情形，则被上诉人应当支付2015年7月17日至2015年8月16日的工资给上诉人；三、一审判决延长工作时间加班工资的计算有误，被上诉人应当支付的延长工作时间工资报酬为29833.66元；四、被上诉人应当支付2010年1月至2015年7月法定全民年节假日加班工资12906.75元给上诉人；五、被上诉人应当支付2011年1月至2013年未休年休假工资3210.7元给上诉人。被上诉人海南新成海公司、海南新成海公司玉林分公司答辩称，一审认定事实清楚，上诉人的上诉请求、事实和理由均不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。上诉人吴展成向一审法院起诉请求：1、判令海南新成海公司、海南新成海公司玉林分公司支付2015年6月至8月工资4500元给吴展成；2、判令海南新成海公司、海南新成海公司玉林分公司支付2010年1月至2015年5月节假日加班工资及延长工作时间的工资26000元给吴展成；3、海南新成海公司、海南新成海公司玉林分公司支付2010年1月至2015年5月未安排年休假应补发的加班工资5172.75元给吴展成；4、判决海南新成海公司、海南新成海公司玉林分公司支付违法解除劳动合同经济补偿金30000元给吴展成；5、判决被告支付因未依法办理失业保险而造成的损失28861元给吴展成。一审法院认定的事实：吴展成于2010年1月1日进入海南新成海公司玉林分公司从事保安工作，吴展成与海南新成海公司玉林分公司连续签订了6份为期一年的固定期限劳动合同，最后一次签订劳动合同的期限是2015年1月1日起至2015年12月31日止。海南新成海公司玉林分公司安排的工作时间为一天分三个班次，早班是7:00-13:00，中班是13:00-19:00，晚班是19:00-次日7:00。吴展成根据值班表的安排上班，轮班次序每月一换，吴展成平均每周工作时间为44.7小时。2015年5月31日中午吴展成在上班时晕倒在值班室，被送到玉林市第一人民医院治疗。之后吴展成一直请病假，没有到海南新成海公司玉林分公司工作。2016年7月16日吴展成以生病为由申请离职。同日，海南新成海公司玉林分公司出具劳动合同终止通知书给吴展成，吴展成在通知书回执上签字确认与海南新成海公司玉林分公司终止劳动合同。随后，海南新成海公司玉林分公司于2015年7月20日发放了2015年6月的工资1659元给吴展成，并为吴展成缴交社会保险至2015年5月。另查明，吴展成在海南新成海公司玉林分公司处工作期间，海南新成海公司玉林分公司未安排吴展成休年休假。吴展成解除劳动关系前12个月的月平均工资为1534元。再查明，海南新成海公司玉林分公司是海南新成海公司设立的分支机构。一审法院认为，吴展成与海南新成海公司玉林分公司先后签订了6份固定期限劳动合同，最后一份固定期限劳动合同期限为2015年1月1日起至2015年12月31日止。吴展成与海南新成海公司玉林分公司之间存在合法有效的劳动合同关系。2016年7月16日吴展成以生病为由主动提出辞职，同日海南新成海公司玉林分公司批准了吴展成辞职并办理了解除劳动合同手续。根据《中华人民共和国劳动合同法》的有关规定，吴展成要求海南新成海公司、海南新成海公司玉林分公司支付经济补偿金没有事实与法律依据，不予支持。关于失业保险待遇赔偿金的问题，海南新成海公司玉林分公司已经为吴展成缴交失业保险金等社会保险，而且根据《中华人民共和国社会保险法》及《实施若干规定》的有关规定，吴展成属自动辞职，不属于非因本人意愿中断就业。吴展成不具领取失业保险的法定条件。所以吴展成要求海南新成海公司、海南新成海公司玉林分公司支付因未依法办理失业保险而造成吴展成的损失，没有事实与法律依据，不予支持。关于吴展成要求海南新成海公司、海南新成海公司玉林分公司支付2015年6月至8月工资的问题，由于海南新成海公司玉林分公司已经支付2015年6月的工资，而且吴展成从2015年7月16日起与海南新成海公司玉林分公司解除了劳动关系。之后，吴展成也没有为海南新成海公司玉林分公司提供劳动，吴展成要求支付2015年6月、8月的工资没有事实和法律依据，不予支持。根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十二条：“劳动者因病或者非因工负伤停止工作在规定的医疗期的，用人单位应当按照国家和自治区规定的标准支付病假工资。病假工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十”的规定，海南新成海公司玉林分公司应支付2015年7月1日起至2015年7月16日止的病假工资712.09元（1210元×80%÷21.75天×16天=712.09元）给吴展成。关于吴展成要求海南新成海公司、海南新成海公司玉林分公司支付2010年1月至2015年5月节假日加班工资及延长工作时间的工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，吴展成对节假日加班的事实是否存在和用人单位是否掌握加班事实存在的证据，没有提供证据证明。所以对吴展成要求海南新成海公司、海南新成海公司玉林分公司支付节假日加班工资的请求，不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条：“国家实行劳动者每日工作时间不超八小时、平均每周工作时间不超四十四小时的工时制度”的规定，吴展成每周工作时间为44.7小时，超出法律规定0.7小时。因加班工资属于劳动报酬的范畴，其不受一年的仲裁时效限制，海南新成海公司玉林分公司应支付（从2010年1月1日起至2015年5月31日止）的延长工作时间加班工资2610.44元（1534元÷21.75天÷8小时×0.7小时×282周×150%=2610.44元）给吴展成。海南新成海公司、海南新成海公司玉林分公司辩称吴展成主张的加班工资超仲裁时效，不予采信。关于吴展成要求海南新成海公司、海南新成海公司玉林分公司支付2010年1月至2015年5月未休年休假应补发的加班工资的问题。根据《企业职工带薪年休假实施办法》的有关规定，吴展成自2011年1月1日起每年可享受5天的带薪年休假。所以吴展成主张2010年年休假工资没有法律依据，不予支持。海南新成海公司玉林分公司从2011年至2015年未安排吴展成进行休假，应支付吴展成年休假工资给吴展成。年休假是劳动者休息休假权利的体现，是劳动者的一种福利。年休假工资是对劳动者未休年休假的补偿性福利。因此年休假工资不属劳动报酬。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，吴展成主张的2011年至2013年的年休假工资已超一年的仲裁时效，不予支持。海南新成海公司、海南新成海公司玉林分公司应支付2014年和2015的年休假工资(1534元÷21.75天×7.5天×200%=1057.50元)给吴展成。海南新成海公司玉林分公司是海南新成海公司设立的分支机构。根据《中华人民共和国公司法》第十三条：“公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，海南新成海公司玉林分公司没有承担民事责任的能力，本案的民事责任务应由海南新成海公司承担。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五第二项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国公司法》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、海南新成海物业综合管理有限公司支付2015年7月1日起至2015年7月16日止的工资712.09元给吴展成；二、海南新成海物业综合管理有限公司支付2010年1月起至2015年5月止的延长工作时间的加班工资2610.44元给吴展成；三、海南新成海物业综合管理有限公司支付2014年和2015年未休年休假工资1057.50元给吴展成；四、驳回吴展成的其他诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元（吴展成已预交），由海南新成海物业综合管理有限公司承担。二审期间双方未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，上诉人吴展成以生病为由向被上诉人海南新成海公司玉林分公司提出辞职申请，海南新成海公司玉林分公司批准了上诉人的辞职并办理了解除劳动合同的手续。上诉人系主动申请离职，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、八十七条规定的用人单位应当支付经济补偿金及赔偿金的情形，上诉人主张其未主动申请离职，与本院查明的事实不符，其要求被上诉人支付经济补偿金及违反规定解除劳动合同赔偿金无事实和法律依据，本院不予支持。上诉人入职后，被上诉人已履行缴纳社会保险费的义务至2015年5月，上诉人主张被上诉人未依法办理失业保险与事实不符。且因上诉人系主动申请离职，并不符合领取失业保险金的条件，故对上诉人主张因被上诉人未依法办理失业保险，要求被上诉人支付未依法办理失业保险而造成的损失，本院亦不予支持。双方于2015年7月16日即已解除了劳动合同，上诉人要求被上诉人支付2015年7月17日至2015年8月16日的工资无事实和法律依据，本院不予支持。上诉人平均每周工作时间为44.7小时，超出法律规定的0.7小时，一审判决被上诉人支付延长工作时间加班工资的数额正确，本院予以维持。上诉人未能提供证据证明节假日加班的事实是否存在，应承担举证不能的不利后果，其要求被上诉人支付2010年1月至2015年7月法定全民年节假日加班工资，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，上诉人主张的2011年至2013年的年休假工资已超一年的仲裁时效，现上诉人要求被上诉人支付该时间段的年休假工资，本院不予支持。综上，上诉人吴展成的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（上诉人吴展成已预交），由上诉人吴展成负担。本判决为终审判决。审判长  邹丽娟审判员  黄炳才审判员  陈明学二〇一七年八月二十五日书记员  苏 宇