内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内07刑初36号
公诉机关内蒙古自治区呼伦贝尔市人民检察院。
被告人王某1，男，出生于河北省保定市，汉族，初中文化，住河北省保定市县。因犯假冒注册商标罪，于2016年9月5日被吉林省松原市宁江区人民法院判处有期徒刑三年缓刑四年。因涉嫌犯假冒注册商标罪，于2015年12月1日被阿荣旗公安局取保候审，2016年12月9日被内蒙古自治区呼伦贝尔市人民检察院取保候审，2017年5月10日被内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院取保候审。
辩护人陆继安，内蒙古适宜律师事务所律师。
内蒙古自治区呼伦贝尔市人民检察院以呼检公刑诉[2017]11号起诉书指控被告人王某1犯假冒注册商标罪，于2017年4月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。内蒙古自治区呼伦贝尔市人民检察院指派检察员那日斯出庭支持公诉，被告人王某1及其辩护人陆继安到庭参加诉讼。现已审理终结。
内蒙古自治区呼伦贝尔市人民检察院指控，2014年3月1日至2014年9月21日，被告人王某1未经山东华源莱动内燃机有限公司许可，在其所经销的莱内牌柴油机上使用”莱动”牌柴油机的商标标牌，使改装后的柴油机在油箱盖、侧盖等处显示注册商标”莱动”、”LD”标识，先后七次向阿荣旗大庆润滑油农机配件商店销售柴油机35台，销售金额105,150元。被告人王某1于2015年12月1日经公安机关传唤到案，如实供述犯罪事实。从阿荣旗大庆润滑油农机配件商店扣押16台王某1经销的柴油机、一份柴油机侧面铁牌标、一份柴油机机牌，经山东华源莱动内燃机有限公司鉴定，上述柴油机及标牌均系假冒”莱动”注册商标专用权的产品。
公诉机关出示了被告人王某1的供述与辩解，证人证言、新兴农机公司销售单、山东华源莱动内燃机有限公司营业执照、”莱动”、”LD”商标注册证、阿荣旗莱动柴油机专卖商店莱动柴油机价格表、扣押清单、吉林省松原市宁江区人民法院刑事判决书、鉴定意见等证据，认为被告人王某1未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。同时，被告人王某1具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定之情节，系坦白，具有《中华人民共和国刑法》第七十条规定之情节，应当数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人王某1当庭认罪，对指控的犯罪事实和罪名均无异议。
被告人王某1辩护人的辩护意见为，一、辩护人对于公诉机关指控的罪名没有异议，王某1也当庭认罪，请求法院在定罪量刑时对王某1予以从轻处罚；二、王某1犯罪的主观恶意不大，情节轻微，社会危害性较小，应当从轻处罚。王某1犯罪的主要原因是对国家法律知识的缺乏，没有意识到自己的行为触犯了商标法的规定。王某1从事机械销售经营，因为市场竞争激烈和外地单位的要求，才在其经营的商品上使用了市场销售较好的商品标志。王某1的行为是侵害了莱动柴油机商标所有人的利益，但王某1并没有在该柴油机上整体使用，只是在个别部件上使用该商标；三、王某1是根据销售单位要求在莱内柴油机上使用莱动商标，而销售单位明知该事实还进行销售，也违反了法律规定。王某1是按”莱内”柴油机的价格出售使用”莱动”商标的柴油机，没有给消费者造成严重的损失；四、王某1在供述中对其的犯罪行为主动配合交代，认罪悔罪，根据相关司法解释的规定，对自愿认罪的被告人，酌情可予以从轻处罚。综上，请求法院对王某1从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，”莱动”注册商标所有权人为山东华源莱动内燃机有限公司，英文标识为”LD”，”莱动”商标注册证号为第235164号，使用商品范围为柴油机，有效期至2015年10月14日。
被告人王某1在2014年3月1日至2014年9月21日期间，通过河北省保定市高阳县庞口镇新兴农机配件商店，先后七次向阿荣旗大庆润滑油农机配件商店销售柴油机（营业执照登记为王某2润滑油农机配件商店）共计35台，销售金额为105,150元。2015年5月5日，阿荣旗公安局从阿荣旗大庆润滑油农机配件商店扣押16台柴油机（其中KM130型号3台、LN1115型号5台、LD28型号2台、莱内35王1台、莱内30虎王1台、LN138型号3台、无具体型号1台）、带有”中国LD莱动”字样的柴油机侧面铁牌标和”莱动LD28”柴油机机牌各一个。经山东华源莱动内燃机有限公司鉴定上述16台柴油机及标牌均系假冒注册商标专用权的产品。王某1向阿荣旗大庆润滑油农机配件商店销售的KM130型号柴油机单价为2750元/台，LN1115型号单价为2600元/台，LD28型号单价为2950元/台，LN138型号单价为2900元/台，莱内35王、莱内30虎王以及无标识的柴油机单价为2600元/台，被扣押的16台柴油机销售总价款为43,650元。阿荣旗大庆润滑油农机配件商店从被告人王某1处共购进35台柴油机，除被阿荣旗公安局扣押的16台柴油机外，被告人王某1只认可对其中4台进行改装并使用了”莱动”牌商标，因无法确认销售型号，根据新兴农机公司销售单的最低销售确认上述4台柴油机单价为2600元/台，销售总金额为10,400元。
另查明，王某1因涉嫌犯假冒注册商标罪，分别于2015年5月19日、2016年5月6日被吉林省松原市公安局取保候审。于2016年7月22日被吉林省松原市宁江区人民检察院提起公诉，被指控在2014年2月至2015年4月间，被告人王某1在其经营的河北省保定市××县新兴农机配件商店内，将莱内牌柴油机106台更换为注册商标”莱动”牌销售给他人，非法经营数额282,750元。2016年9月5日，吉林省松原市宁江区人民法院作出（2016）吉0702刑初479号刑事判决，判决被告人王某1犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币141,500元，没收非法经营所得赃款人民币282,750元。同日，王某1向吉林省松原市宁江区人民法院交纳罚金保证金141,500元。
上述事实，有公诉机关提交、经法庭举证、质证并经本院依法予以确认的下列证据证实：
新兴农机公司销售单；山东华源莱动内燃机有限公司营业执照；”莱动””LD”商标注册证；西安锐盟企业投资管理有限公司承诺书；介绍信；鉴定资格证明；山东华源莱动内燃机有限公司承诺书；山东华源莱动内燃机有限公司出具柴油机价格表；阿荣旗莱动柴油机专卖商店莱动柴油机价格表；扣押清单；吉林省松原市宁江区人民法院刑事判决书；证人黄某、王某2（王建伟）、张某、吕某、刘某等的证言；被告人王某1的供述与辩解；山东华源莱动内燃机有限公司出具的鉴定书。
本院认为，本案的争议焦点为：被告人王某1销售假冒注册商标柴油机的金额认定问题及被告人王某1是否构成犯罪和量刑问题。
关于被告人王某1销售假冒注册柴油机的金额问题。公诉机关指控被告人王某1未经商标所有权人许可在其经销的”莱内”牌柴油机上使用注册商标”莱动”或”LD”商标标识，共计35台，销售金额105,150元。被告人王某1辩称只对其中的20台左右柴油机进行了改装，使用了”莱动”或”LD”商标标识对外出售。本院认为，阿荣旗大庆润滑油农机配件商店经营者王某2（王某某）的证言，只能证实其从被告人王某1处购进了35台柴油机，不足以证实上述35台柴油机全部进行过改装并使用了”莱动”或”LD”牌商标标识，因此公诉机关仅依据新兴农机公司销售单和王某2（王某某）的证言，不足以指控被告人王某1在2014年3月1日至2014年9月21日销售假冒”莱动”或”LD”牌柴油机共计35台的事实，被告人王某1的辩解理由成立。通过公诉机关提供的扣押清单、山东华源莱动内燃机有限公司的鉴定书以及被告人王某1的供述，能够证明被告人王某1向阿荣旗大庆润滑油农机配件商店销售了20台改装使用”莱动”或”LD”商标标识的柴油机，销售金额共计54,050元的事实。因此，本院认定被告人王某1销售假冒注册商标的柴油机数量为20台，非法经营数额为54,050元。
关于被告人王某1是否构成犯罪和量刑问题。被告人王某1未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与注册商标相同的商标，情节严重，其行为已构成假冒注册商标罪，依法应予以惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人王某1在案发后至庭审能够如实供述自己的罪行，系坦白，且将违法所得全部上缴，积极缴纳罚金，并有一定的悔罪表现，可酌定从轻处罚。公诉机关和辩护人对此也提出对被告人王某1从轻或减轻处罚的意见，符合法律规定，本院予以采纳。根据被告人王某1的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度。依照《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题〉的解释》第一条第一款第一项”未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的\'情节严重\'，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；”的规定，对王某1单处罚金27,025元。但由于被告人王某1的该项犯罪行为是发生在吉林省松原市宁江区人民法院判决宣告前，属于漏罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十七条第一款的规定，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十九条、第七十七条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题〉的解释》第一条第一款第一项、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题〉的解释（二）》第四条的规定，判决如下：
一、撤销吉林省松原市宁江区人民法院（2016）吉0702刑初479号刑事判决第一项、第二项；
二、被告人王某1犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币168,525元；
（罚金已全部缴纳，其中141,500元已向吉林省松原市宁江区人民法院缴纳，27,050元向内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院缴纳）；
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
三、涉案的非法经营所得赃款人民币336,800元予以没收，上缴国库；
（已履行完毕，其中282,750元已向吉林省松原市宁江区人民法院缴纳，54,050元向内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院缴纳）；
四、扣押的16台柴油机及带有的”中国LD莱动”字样的柴油机侧面铁牌标和”莱动LD28”柴油机机牌各一个，予以没收，由扣押机关处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向内蒙古自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 栾 雪
代理审判员 梁振宇
人民陪审员 许 晶
二〇一七年七月二十日
书 记 员 张俊利