四川省宜宾市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川15民终1628号上诉人（原审原告）：宜宾凯丰建筑设备安装租赁有限公司。住所地：宜宾市南岸蜀南大道**号。统一社会信用代码：9151150076232137X8。法定代表人：游远平，总经理。委托诉讼代理人：刘和建，四川长源律师事务所律师，执业证号：15115198810604872。被上诉人（原审被告）：何培军，男，1989年11月出生，汉族，住四川省宜宾市南溪区。委托诉讼代理人：王琪，四川戎星律师事务所律师，执业证号：15115201410577920。上诉人宜宾凯丰建筑设备安装租赁有限公司（以下简称：凯丰公司）因与被上诉人何培军劳动争议一案，不服四川省江安县人民法院（2017）川1523民初294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人凯丰公司上诉请求：1．撤销一审判决第二项；2．判决上诉人不支付被上诉人工伤保险待遇182518.04元，或判决上诉人支付被上诉人152512.5元，或判决上诉人支付被上诉人116793.8元；3．一、二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉人凯丰公司在二审中变更第二项上诉请求为：改判上诉人支付被上诉人工伤保险待遇152512.5元。事实和理由：1．上诉人申请对被上诉人何培军的伤残等级进行司法鉴定符合法律规定，一审法院不准许上诉人的鉴定申请，程序违法。2．何培军系机操队的塔吊操作员，不是塔吊拆卸工，而何培军是在他人装卸塔吊时发生纠纷受伤，不是在何培军的工作范围和工作时间受伤，不属于工伤，故上诉人不应支付何培军工伤保险待遇。3．何培军的工伤保险待遇应按照其受伤时即2014年的标准计算，共计152512.5元。4．若一审法院同意司法鉴定，则伤残等级应为九级，故工伤保险待遇应为116793.8元。被上诉人何培军辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，上诉人的上诉理由缺乏事实和法律依据，属于滥用诉权，应当驳回上诉。凯丰公司向一审法院起诉请求：1．判决凯丰公司不支付何培军伙食补助费、护理费、交通费、停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、双倍工资，共计217690.54元；2．本案诉讼费由何培军承担。一审法院认定事实：2014年3月，何培军经人介绍到凯丰公司从事操作员岗位（属于机操队）工作。2014年4月1日，凯丰公司与何培军签订《机操队驾驶员/信号工劳务合同》。2014年9月15日，何培军受凯丰公司指派到江安县滥坝乡工地拆卸塔吊。期间，装运的货车驾驶员张柯挪动车辆时，何培军从货车上摔下受伤。经诊断：右桡骨小头粉碎性骨折，右肩软组织挫伤。住院医疗费用由凯丰公司支付。2014年11月20日，何培军向宜宾市人力资源和社会保障局申请工伤认定，宜宾市人力资源和社会保障局于2014年11月24日向何培军送达工伤认定时效中止通知书，以何培军提供的材料不能证明与凯丰公司存在劳动关系中止工伤认定程序。2015年1月8日，何培军向江安县劳动人事争议仲裁委员会提出确认与凯丰公司存在劳动关系的仲裁申请，2015年3月2日，该委裁决，凯丰公司与何培军劳动关系成立。宜宾市人力资源和社会保障局恢复工伤认定程序，于2015年10月9日作出宜人社工认字【2015】1618号《认定工伤决定书》，认定何培军受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定工伤。2015年12月7日，宜宾市劳动能力鉴定委员会作出宜宾市劳鉴2015年1502号《初次鉴定结论书》，鉴定何培军所受工伤为伤残八级。凯丰公司对认定工伤的决定不服，于2016年1月14日向四川省宜宾市翠屏区人民法院提起行政诉讼，请求撤销宜宾市人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》，四川省宜宾市翠屏区人民法院于2016年3月16日作出（2016）川1502行初7号行政判决书，判决驳回凯丰公司的诉讼请求。凯丰公司不服该判决上诉于四川省宜宾市中级人民法院，四川省宜宾市中级人民法院于2016年8月5日作出（2016）川15行终63号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。何培军于2015年12月23日向江安县劳动人事争议仲裁委员会申请解除劳动关系，支付八级工伤待遇、未签订书面劳动合同双倍工资、解除劳动关系经济补偿金；该委于2016年10月20日作出江劳人仲案【2015】73号仲裁裁决书，裁决：解除凯丰公司、何培军之间劳动关系；凯丰公司支付何培军住院伙食补助费276元，住院护理费1380元，交通费600元，停工留薪期工资38370元，一次性伤残补助金42184.12元，一次性工伤医疗补助金30679.36元，一次性伤残就业补助金69028.56元，双倍工资35172.50元，共计217690.54元；驳回何培军的其他仲裁请求。凯丰公司不服，诉至一审法院，提出前述诉讼请求。另查明，在审理中，凯丰公司申请对何培军的伤残等级重新鉴定（再次鉴定），因其没有在收到《初次鉴定结论书》之日起15日内向四川省劳动能力鉴定委员会提出，且本次诉讼也没有提供原鉴定结论有明显瑕疵的证据，不符合规定，一审法院依法不予准许。根据宜宾市人力资源和社会保障局关于公布2016年工伤保险相关待遇计算基数的通知（宜人社发【2016】71号），2015年宜宾市城镇全部单位就业人员平均月工资为3834.92元。一审法院认为，凯丰公司、何培军对经江安县劳动人事争议仲裁委员会作出的解除双方劳动关系和驳回何培军的其他仲裁请求的两项裁决内容均无异议，一审法院予以确认。凯丰公司现否认何培军于2014年9月15日在江安县滥坝乡工地受伤系工伤，因该受伤性质已经生效裁判文书所认定为工伤，凯丰公司也未能提供相反证据足以推翻生效文书所确定的事实，一审法院对凯丰公司该意见不予采纳，同时，凯丰公司没有证据证明按照有关规定为何培军缴纳了工伤保险，为此，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，凯丰公司应按规定支付何培军相关工伤保险待遇费用。关于凯丰公司提出不支付何培军伙食补助费、护理费、交通费、停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、未签劳动合同的双倍工资，因江安县劳动人事争议仲裁委员会根据《工伤保险条例》、《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》、《宜宾市人民政府贯彻实施国务院关于修改决定的通知》等文件规定，并结合何培军鉴定为工伤伤残八级的情况，作出了凯丰公司支付何培军住院伙食补助费276元，住院护理费1380元，交通费600元，停工留薪期工资38370元，一次性伤残补助金42184.12元，一次性工伤医疗补助金30679.36元，一次性伤残就业补助金69028.56元，共计182518.04元的裁决，符合法律规定及本地实际，且凯丰公司对上述赔偿标准不发表意见，应视为对自己抗辩权利的放弃，故一审法院依法予以支持。关于未签劳动合同的双倍工资35172.50元，根据凯丰公司提交的《机操队驾驶员/信号工劳务合同》，该合同具备劳动合同的主要条款，可视为凯丰公司与何培军签订了书面劳动合同，故该项请求不符合法律规定，一审法院不予支持。综上，凯丰公司应支付何培军住院伙食补助费276元，住院护理费1380元，交通费600元，停工留薪期工资38370元，一次性伤残补助金42184.12元，一次性工伤医疗补助金30679.36元，一次性伤残就业补助金69028.56元，共计182518.04元。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条第二款“依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。”《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”第六十二条第二款之规定，判决：一、解除宜宾凯丰建筑设备安装租赁有限公司与何培军之间的劳动关系；二、由宜宾凯丰建筑设备安装租赁有限公司于本判决生效后十日内支付何培军住院伙食补助费276元，住院护理费1380元，交通费600元，停工留薪期工资38370元，一次性伤残补助金42184.12元，一次性工伤医疗补助金30679.36元，一次性伤残就业补助金69028.56元，共计182518.04元；三、宜宾凯丰建筑设备安装租赁有限公司不予支付何培军未签劳动合同的双倍工资以及解除劳动关系的经济补偿金。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由宜宾凯丰建筑设备安装租赁有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院经二审审理，查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人在二审中认可其应向被上诉人支付工伤保险待遇152512.5元，上诉人仅对一审判决工伤保险待遇计算标准有异议，本院对一审判决的其他内容予以确认。本案争议焦点为：何培军的工伤保险待遇是否应按2014年度标准计算。何培军工伤保险待遇中的住院伙食补助费、护理费、交通费系按实际损失计算，停工留薪待遇与一次性伤残补助金系根据《工伤保险条例》的规定，以何培军本人月工资为标准计算，上述几项待遇计算标准与统筹地区平均工资无关联性。何培军的工伤保险待遇中涉及统筹地区平均工资的项目为一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》第二条第三款“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年底职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，十级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，十级伤残6个月。”的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应以解除劳动关系上年底统筹地区职工月平均工资为标准计算。一审判决按照2016年仲裁解除双方劳动关系的上年度即2015年宜宾市职工月平均工资，计算何培军的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，符合相关规定，并无不当。综上，上诉人凯丰公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人宜宾凯丰建筑设备安装租赁有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 胡 勇审判员 越太强审判员 陈伟林二〇一七年九月十八日书记员 王小涵