广西壮族自治区桂林市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）桂03民初70号原告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司。住所地：�西南宁市衡阳东路*号。法定代表人蒙贵飞，董事长。委托代理人唐建民，广西伟宁律师事务所律师。委托代理人王华俊，广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第六分公司职员。被告桂林市正中房地产开发有限公司。住所地：广西桂林市象山区环城西一路***号*楼。法定代表人雷勇强，董事长。原告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司诉被告桂林市正中房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年8月2日受理后，依法组成由审判员徐刚担任审判长，审判员李艳与审判员窦峰军参加的合议庭，于2016年10月11日公开开庭审理了本案。书记员黄艳华担任法庭记录。原告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司的委托代理人唐建民、王华俊，被告桂林市正中房地产开发有限公司的法定代表人雷勇强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司向本院提出诉讼请求：一、判令解除原、被告于2012年9月12日签订的《建设工程施工合同》及2012年9月25日签订的《建设工程施工合同补充协议》；二、判令被告向原告支付：1、拖欠的工程款84862105.25元【包括：审计认定81786820.59元，及工程审计截止日后的未计算的项目实际支出费用及水电工程款3075284.66元（其中实际支出费用截止至2016年6月30日，以后另计）】；2、拖欠工程款利息41639006.31元（按被告应付工程款84862105.25元，按月利率2%计息，自2014年7月20日暂计至2016年7月25日，以后另计）�3、违约金20819503.15元（按被告应付工程款84862105.25元，按月利率1%计息，自2014年7月20日暂计至2016年7月25日，以后另计）。以上三项合计：147320614.70元；三、判决原告对工程款84862105.25元、拖欠工程款利息41639006.31元、违约金20819503.15元，三项合计147320614.70元（该金额以上述三项即工程款、拖欠工程款利息、违约金实际变动至实际履行日计算的金额为准）享有建设工程价款优先受偿权，在被诉的“好莱坞公寓楼项目拍卖或变卖价款中优先受偿。四、本案诉讼费、保全费等费用由被告承担。事实与理由：原告与被告于2012年9月12日签订了《建设工程施工合同》（GF-1999-0201）（编号2012字208号）；由于被告方资金短缺，无法按备案的《建设工程施工合同》约定履行义务，无法按期支付工程进度款，经被告方要求，项目施工改由原告方垫资建设至封顶，为此，原、被告双方于2012年9月25日签订了《建设工程施工合同补充协议》。原、被告双方签订合同后，原告即按约定进场施工，为被告垫资建设好莱坞项目工程。2014年7月10日，被告向原告方发来《工程联系函》称：“我公司正在办理好莱坞公寓项目十三层以上部分的加层增容手续，为了方便日后工作，现经我公司决定：主体结构施工至12层（结构标高37.27米）楼面时，暂停主体部分的继续施工”。2014年7月19日，原告按被告的指示施工至十二层楼面时正式停工。此时，原告已完成补充协议约定的所有项目封顶。2014年10月20日，双方对好莱坞项目工程款支付及利息、违约金计算题再次签订《补充协议》。后被告一直未办得加层增容手续，原告依被告指示停工至今。依据以上双方签订的合同、补充协议以及原告依约完成的合同义务，被告应向原告支付上述诉请的款项147320614.70元。并按《合同法》第286条之规定，请求判决原告对工程款及项目实际支出费用、拖欠工程款利息、违约金，享有建设价款优先权，在拍卖或变卖“好莱坞公寓”项目的价款中优先受偿。被告桂林市正中房地产开发有限公司答辩称：一、对建工集团公司主张的工程款84862105.25元不予认可。1、被告已支付原告款项中，除支付1500万元借款本金以及相应的最高银行利息四倍的借款利息和代为承担的桂林中小企业债务外的所有支付款外，均应视为被告向原告支付的工程款（建工集团未有任何证据显示其可收取利息），具体凭证（数额）庭后被告会向法庭提供。2、被告对原告主张的在2016年4月1日工程款审定之后的款项（证据11、11-2）不予认可，双方都是签字�可的，结算后不论什么原因都不再增加任务决算内容。该款项未经双方核实、结算，均为原告单方主张。对于证据11-1、证据11-3，其均发生在工程款审定之前，不应再行计算该费用。3、本案尚未达到支付工程款的条件。（1）双方约定垫支2亿元，（2）一建也没有施工至十二层楼面封顶。二、被告对原告主张的违约金20819503.15元和利息41639006.31元不予认可。1、本案未约定垫资利息，故不应计付利息。2、被告不存在违约行为即不存在逾期支付款项的行为，不应当支付违约金。2、退一步而言，即使要计算损失，违约金与利息不应同时计算，且其计算标准过高，总的计算标准不应高于同期银行贷款利率，计算时间应从双方审定工程款后开始。计算基数应为一建公司在该项目的直接投入即直接工程费，而不应以包括了上浮费和利润的结算总价款为计算损失的基数。三、原告�主张的违约金、利息、利润不属于工程价款优先受偿权范围。最高人民法院《关于建设工程价款优先权受偿问题的批复》第三条规定“建筑工程价款包括承包人为建设应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包方违约所造成的损失”。依据该规定，发包人的违约金和利息不属于工程优先权的范围，工程的利润也不属于优先权的范围。因此，被告认为原告所主张的违约金、利息、利润（含在工程款内）不属于工程价款优先受偿权范围。综上，请求驳回原告一建公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告在庭前向本院提供了17组证据，经庭审质证，被告对原告提交的证据1、2、3、4、5、6、7、8、9、10、11-2、11-3、12、16、17均无异议，对于上述证据，本院予以确认并在卷佐证。对于证据11，被告认为是原告单方制作，没有被告的签字和盖章不予认可。但被告对证据11涉及项目施工的行为存在没有否认，仅是对价款不认同，被告并未对该涉诉款项申请审计，因此本院对该证据予以采信。对于证据11-1《关于基坑支护抢险的联系函及施工记录》，该施工有被告向原告发出的《关于基坑支护抢险的联系函》，同时有原告与被告双方签字盖章的《水泥压力灌浆委托》，还有被告的项目代表监理公司人员及被告的业主代表签字的《好莱坞公寓楼基垦支护抢险施工记录，证明了实际的工程施工工作量。被告对证据11-1的异议不能成立，本院对该证据的效力予以确认。对于证据13《收款对账明细》，该对账明细有8项付款时间记录，注明总共汇款数额7600万元，被告认为所支款项全部为工程款，但明细表�记录是经双方对账确认盖有公章，除3项明确注明是支付工程款外，其余5项均载明是偿还借款和支付利息及风险回报金，庭审中，被告亦承认被告所欠桂林中小企业信用担保有限责任公司的款项2400万元本金及相应利息是由原告借款代为偿还，同时被告支付的款项有支付回迁安置楼的工程款，被告未能提供证据否定原告的主张，故对原告提供的证据13的效力，本院予以确认。对于原告的证据14、15，被告由于法定代表人的变更，现任法定代表人雷勇强认为不知情，但没有明确的否定意见，而证据14、15为原法定代表人雷勇飞签字盖章确认，雷勇强对其哥哥雷勇飞的签名及公司印章的真实性并未否认，因此，证据14、15为债权债务的确认书，属于双方当事人的真实意思表示，本院予以确认。被告在本案审理过程中未提供任何证据。综合全案证据及当事人在庭审中的陈述，本院经审理查明并确认以下事实：2012年9月12日日，原告与被告签订《建设工程施工合同》，约定由原告负责建设施工被告的“桂林好莱坞公寓”项目，建设规模为49403㎡，框架、混砖结构。开工日期为2012年11月18日，竣工日期2014年11月18日，合同期天数720天，合同价款金额暂定38039633.06元。该合同还附带专属条款对其他权利义务进行了约定。2012年9月25日，原告与被告又签订了《建设工程施工合同补充协议》，对工程施工的开工日期和竣工时间进行了小调整，合同价款调整为暂定金额为贰亿元人民币（￥20000万元），以实际结算为准。补充协议对垫资方式、垫资回报、违约索赔和争议、质量保修金的支付及返还作了约定。根据上述合同及补充协议的约定，原告如期开工建设并垫资工程所需资金，项目建设至2014年6月，主体建设工程已经完成至12层封顶。2014年7月10日，被告向原告发出《工程联系函》，认可主体结构完成12层封顶，要求原告暂停主体部分的继续施工，要求原告对12层以下至地下室的室内进行二次结构的内部装饰施工。2014年7月23日，原告给被告发出了《工程联系函》，要求被告及监理公司对原告在承建涉案项目各施工段暂停施工的时间进行确定，被告及监理公司均签字盖章对原告提供的暂停施工时间进行了确认。2014年9月17日，原告给被告发出了《关于支付工程款的函》，要求被告按约定支付回迁安置楼工程款、好莱坞项目的工程进度款，表示不再对新增容的12层以上建筑垫资施工。2014年10月20日，原告与被告再次签订《补充协议》，双方对借款归还、工程款进度的支付方式、利息和违约金�计算、停工损失等达成协议。为了解决原告施工项目的实际工程价款及结算审核，2016年3月18日，在广西铁投方辰发展有限公司的会议室，原告的代表蒋增凤、被告原法定代表人雷勇飞及案外人广西铁投方辰发展有限公司的代表、广西众益工程造价咨询有限公司的审核人员共同参加会议，形成《桂林好莱坞公寓楼项目结算问题三方协调的会议纪要》，该《会议纪要》达成的共识成为广西众益工程造价咨询有限公司结算审核的基础依据。2016年4月1日，广西众益工程造价咨询有限公司出具桂众造价〖2016〗200号《关于好莱坞公寓项目结算审核报告》，该《结算审核报告》的结论为：该工程结算送审金额为108740927.30元；审定金额为85498520.59元；核减金额为23242406.71元。2016年4月13日，原告与被告的法定代表人雷勇飞签订《关于桂林好莱坞公寓项目未付工程款、利息损失、违约金及停工索赔费用等未付费用情况及相关债务确认书》，一致签字确认被告欠原告的工程款、违约金、利息及债务共计为11600万元。2016年4月28日，被告向原告出具《确认书》一份，载明“截止2014年11月17日我公司向贵公司支付还款、工程款共计为2421.17万元（该工程款已在2016年4月13日已确认），其中2050万元是我公司指定贵公司专门用于支付桂林市中小企业信用担保有限公司的欠款本金。截止今日，我公司实际向贵公司支付好莱坞公寓项目工程款371.17万元。特此确认。”。另查明：在广西众益工程造价咨询有限公司对“好莱坞公寓”项目进行审计时继续发生的费用和未列入审计的费用有：1、合同外签证工程——围墙外围水泥压力灌浆费用159456.18元；2、停工后发生的水电费用14692.82元；3、水电安装套管人防部分169751.33元；4、电气及消防套管14906.22元；5、基坑支护抢险的支出费用186639元。上述5项费用合计545445.55元。原告提交的证据11中的证据目录205页的《结算造价汇总表》的2、3、4项涉及的停工索赔费用、外架停工索赔费用、水电费停工索赔费用，此三项费用在原告与被告法定代表人于2016年4月13日签订的《关于桂林好莱坞公寓项目未付工程款、利息损失、违约金及停工索赔费用等未付费用情况及相关债务确认书》存在重复计算，不应作为遗漏计算的款项。综合诉辩双方的意见，归纳本案的争议焦点为：1、原告请求判令解除原、被告于2012年9月12日签订的《建设工程施工合同》及2012年9月25日签订的《建设工程施工合同补充协议》是否依法有据，应否予以支持；2、被告实际欠付原告的�程款是多少，迟延支付工程款产生的利息及违约金是多少，即应承担给付的具体数额是多少；3、原告请求对被告所欠工程款、拖欠工程款利息、违约金三项总额享有建设工程价款优先受偿权，在被诉的“好莱坞公寓楼项目”拍卖或变卖价款中优先受偿的诉请应否支持。本院认为：原告是具备建筑工程总承包资质的企业，被告亦具备房地产开发资质的企业。原、被告双方签订的《建设工程施工合同》及《建设工程施工合同补充协议》是在双方自愿协商的基础上达成的一致意见，体现了当事人的意思自治原则，合同内容的约定符合法律的规定，为有效合同，依法予以保护。根据合同的约定，原告承建被告的“好莱坞公寓”建设项目是以垫资方式施工，当原告的施工至封顶时，被告�支付原告已完成工程量价款的85%，而由于被告的资金链断裂，在原告多次交涉和发函的情况下，被告不能履行给付工程进度款的义务，被告的行为已经构成违约。原告完成建设项目的主体楼面封顶后，被告发函通知停止12层以上的楼面施工，原告也明确表示不再垫资施工，该项目停工状态已达二年之久，被告无资金启动重新开工。原告与被告均明确表示无意再履行原来签订的合同，故原告诉请解除原、被告签订的《建设工程施工合同》及《建设工程施工合同补充协议》符合法律的规定，依法予以支持。对于本案建设项目的工程价款问题，原告与被告及广西铁投方辰发展有限公司、广西众益工程造价咨询有限公司共同参加形成的《好莱坞公寓楼项目结算问题三方协调会的会谈纪要》是解决工程项目结算审核的前提，《纪要》对�算项目、方式作了明确约定，形成的是一致意见。广西众益工程造价咨询有限公司依照《纪要》决定的事项作出的《关于好莱坞公寓楼项目结算审核报告》是符合公允的，原、被告对该《结算审核报告》亦没有提出任何异议，故该《结算审核报告》确认的85498520.59元为原告施工好莱坞公寓楼项目已完成工程量的造价款应作为本案认定实际工程款的依据。在广西众益工程造价咨询有限公司的《关于好莱坞公寓楼项目结算审核报告》出台后，原告与被告于2016年4月13日为核实被告已付工程款和未付工程款的数额及迟延给付工程款的利息、违约金、索赔损失进行协商，双方达成《关于桂林好莱坞公寓项目未付工程款、利息损失、违约金及停工索赔费用等未付费用情况及相关债务确认书》是双方当事人自愿协商，并依照双方之间签订的《建筑工程施工协议书》、《建筑工程施工合同补充协议》以及与该项目相关的补充协议、会议纪要、各种工程确认函等文件，同时参照广西众益工程造价咨询有限公司的《关于好莱坞公寓楼项目结算审核报告》核定认可的，该《确认书》中确认被告应当支付给原告的工程款变更为8058.75万元，支付原告停工索赔损失529.96万元同样具有法律效力。另，对于原告提供的证据证明广西众益工程造价咨询有限公司在结算审核时未列入审计，原告与被告在对账时遗漏的款项545445.55元，原告已提出诉讼主张，亦应予以认定。对被告于2016年4月28日确认实际已支付原告的工程款371.17万元应予以扣减。综上，被告应支付原告的工程款为8058.75万元＋529.96万元＋545445.55元-371.17万元=82720845.55元。原告与被告对工程款的结付约定按进度支付，被告在原告的施工过程中并未按工程进度的比例支付工程款给原告，项目停工两年多亦未向原告支付工程款，被告的行为已构成违约。因原告投入项目施工的款项是通过向银行和其他金融组织贷款而来，由于被告的行为导致原告不能按时归还借款，原告承担了借款利息、罚息、违约金的责任，故原告与被告在合同及相关协议中约定迟延给付工程款应承担利息、罚息以及违约金是有法律依据的，但原告诉请的逾期支付工程款利息的计算方法已达到法律规定的最高保护额度，在该额度范围内本院依法予以保护。对于原告主张被告支付违约金的请求应属于迟延给付工程款同一行为的双重惩罚，且超出法律规定的保护范围，故对原告违约金的诉请，本院不予支持。关于诉请对工程款享有优先权及优先权的受偿范围问题。工程款优先权系法律为保护承包方的�益而作的规定。由于被告在原告完成主体工程的封顶后通知停工，但在两年内既不通知原告复工，亦不准予原告组织竣工验收，更未对原告的施工工程量进行审核结算，导致原告的工程款一直处于不确定状态，因此，原告在双方问题审计机构作出审核结算报告后6个月内主张对工程款享有优先权符合法律规定，依法予以支持。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿问题的批复》第三条“建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失”的规定精神，原、被告双方确认的工程款属于优先受偿的范围。原告的停工索赔损失是因为被告缺乏资金通知停工，导致原告需支付工人工资、支付施工租赁的机械设备及脚手架等而发生的费用，该费用与咨询造价审核漏算的款项及工程承包的利润均属于工程款的组成部分，原告亦享有优先受偿权。利息属于法定孳息，系承包人实际支出费用产生的孳息，与工程款本为一体，也应属于优先受偿权的受偿范围。所以，被告抗辩的利息、利润不属于优先受偿范围的理由不能成立，本院不予支持。对于被告所称违约金不是优先权的受偿范围的抗辩理由予以采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）、（三）、（四）项、第一百零八条、第一百零九条、第二百八十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除原告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司与被告桂林市正中房地产开发有限公司于2012年9月12日签订的《建设工程施工合同》及2012年9月25日签订的《建�工程施工合同补充协议》；二、由被告桂林市正中房地产开发有限公司给付原告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司工程款82720845.55元及利息39981742元(按月利息2%计算，自2014年7月20日计至2016年7月25日止，即82720845.55元×2%÷30天×725天=39981742元。2016年7月25日至履行完毕之日的利息按此计算方法另行计付），合计122702587.55元；三、原告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司对被告桂林市正中房地产开发有限公司开发建设的“好莱坞公寓”项目在工程款及利息122702587.55元的范围内，依法享有就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿；四、驳回原告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求。本案收取案件受理费778403元，保全费5000元，合计783403元，由被告桂林市正中房地产开发有限公司负担626722元，由原告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司负担156681元。上述债务，义务人应于判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区高级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉费778403元（开户名称：广西壮族自治区高级人民法院，开户银行：农行南宁市万象支行，账号：20×××77），上诉于广西壮族自治区高级人民法院。审判长 徐 刚审判员 李 艳审判员 窦峰军二〇一七年元月十二日书记员 黄艳华appoint