湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0112民初1429号原告：贺友江，男，1975年3月17日出生，汉族。委托诉讼代理人：赵文，湖南方顺联合律师事务所律师。被告：王代谢，男，1968年8月11日出生，汉族。委托诉讼代理人：江喜庚，长沙县经开法律服务所法律工作者。被告：湖南红日门窗幕墙有限公司，住所地长沙市望城区。法定代表人：李颗，公司负责人。委托诉讼代理人：刘泽安，湖南湘泉律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹龙，男，1978年12月23日出生，该公司项目负责人。原告贺友江与王代谢、被告湖南红日门窗幕墙有限公司（以下简称红日公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人赵文、王代谢及委托诉讼代理人江喜庚、红日公司委托诉讼代理人刘泽安、邹龙到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告贺友江向本院提出诉讼请求：1、判令被告王代谢赔偿原告贺友江后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费、住院伙食补助费、鉴定费、被扶养人生活费等共计285131.5元；2、判令被告红日公司对上述全部费用承担连带赔偿责任；3、判令两被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：被告王代谢与被告红日公司约定由王代谢承包望城佳阳公司U谷工地门窗安装工作。2016年8月2日，被告王代谢雇佣原告贺友江从事门窗安装工作，约定工价200元每日，包吃包住，双方未签订劳务合同。2016年8月4日，被告王贷谢亲自接原告贺友江到项目工地工作，同年8月16日，原告贺友江在佳阳公司U谷工地XX栋X楼安装门窗时从离地约3米高处摔落受伤。被告王代谢儿子见状当晚将原送至长沙医学院附属第一医院，后因治疗费用偏高，将原告贺友江转至浏阳市骨伤科医院住院治疗，被告王代谢已支付全部医药费。湖南省人民医院司法鉴定中心于2017年1月24日鉴定原告贺友江因伤致残，构成八级伤残。被告红日公司将工程分包给不具备施工资质的被告王代谢，被告王代谢在原告贺友江工作时未采取安全保障措施，根据相关法律规定，由被告王代谢与被告红日公司连带承担赔偿责任。被告王代谢辩称，原告贺友江与被告王代谢不存在劳务关系，且原告贺友江受伤原因不明，被告王代谢对于原告贺友江受伤没有过错，不应承担赔偿责任。被告红日公司辩称，1、被告红日公司与原告无雇佣关系，且对原告被被告王代谢雇佣以及受伤不知情，被告红日公司不是本案适格被告；2、被告王代谢作为U谷工地部分工程门窗安装劳务承包者，雇佣原告贺友江安装门窗，应对原告贺友江的受伤承担责任；3、门窗安装施工从2015年3月1日起已取消建筑企业金属门窗工程专业资质，被告王代谢具有相应的门窗安装施工经验，被告红日公司没有过错，原告贺友江的受伤不应承担连带赔偿责任。原告和两被告围绕诉讼请求和答辩意见依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对于当事人无异议符合证据特征的证据本院予以确认，对于当事人有异议的证据据经本院审查后认为，原告提供的证据4即被告红日公司提供的证据1贺友江受伤情况报告，该报告属于贺友江的个人陈述，不属于证据，本院不予认定，被告红日公司提供的证据14、15是法律法规，不属于证据，本院不予认定，其他证据均符合证据真实性、合法性、关联性，本院予以认定，上述认定证据均在卷佐证。本院经审理认定案件事实如下：原告贺友江、被告王代谢分别于2015年3月、7月分别劳务承包了被告红日公司绿地海外滩塑钢门窗安装部分工程，完成劳务工程后，原告贺友江继续留在绿地海外滩工地做质保维修。2016年5月底，在被告红日公司承包的联东国际企业港望城区1号地（即联东U谷）工程中，被告王代谢承接A1栋、A33-38栋、A41栋、A42栋门窗安装，并组织其妻子、儿子一起施工，被告红日公司将草拟的上述门窗安装工程项目承包合同给被告王代谢签订，被告王代谢考虑到工期紧，不知能否如期完成，遂没有签订书面项目承包合同，与被告红日公司约定做多少结算多少，按19元/平方米进行结算。2016年7月31日被告王代谢向被告红日公司借支“望城联东U谷门窗安装劳务承包”费用9000元。8月2日原告与被告王代谢联系，表示在绿地海外滩工地做质保维修事情不多，被告王代谢邀请原告到联东U谷其承接的工程做门窗安装，原告贺友江同意，8月4日被告王代谢接原告到联东U谷项目，并开始在其承接的楼栋工程做门窗安装。8月16日原告在联东U谷项目34栋安装门窗时，因脚下打滑从一楼摔下，被告王代谢儿子发现后将原告送至长沙医学院附属第一医院进行救治，并住院至8月26日。8月26日，两被告经与原告商量因长沙医学院附属第一医院治疗费用偏高，转院至湖南浏阳市骨伤科医院继续治疗，9月15日原告出院。另查明，上述纠纷发生后，被告王代谢支付了长沙医学院附属第一医院医疗费用4226.24元，为原告购买胸腰椎支架1600元，被告红日公司由被告王代谢经手预交了湖南浏阳市骨伤科医院医疗费用30000元，被告王代谢向被告红日公司出具收条一张，载明“今收到湖南红日门窗幕墙有限公司给贺友江医药费用叁万元”。9月15日原告贺友江结算湖南浏阳市骨伤科医院医疗费用为21449元，所退现金8551元由原告贺友江收取。湖南省人民医院司法鉴定中心经原告贺友江申请出具的法医临床鉴定意见书认为原告贺友江外伤致腰背部损伤，评定为捌级伤残。鉴定费用为1977元。在审理过程中，被告王代谢申请重新鉴定，湖南省鉴真司法鉴定中心出具司法鉴定意见书认为原告贺友江外伤致腰背部损伤构成九级伤残，后续治疗费用约需12000元，伤后误工期为210日，护理期为120日，营养期为120日。还查明，原告贺友江自2012年8月起租赁长沙中南汽车世界R08栋606房居住，2015年3月起在长沙市区从事门窗安装至受伤前。隆回县岩口镇人民政府及隆回县岩口镇划市村村民委员会证明原告贺友江的母亲黄桂妹1945年5月出生，丧偶，生育贺玉江、贺友江两名子女。本院认为，被告红日公司将其承接的联东国际企业港望城区1号地（即联东U谷）门窗安装工程的A1栋、A33-38栋、A41栋、A42栋门窗安装分包给被告王代谢，双方虽没有签订书面的劳务承包合同，但双方约定按19元/㎡结算实际完成的工程量，双方形成了事实上的承包关系。原告贺友江受被告王代谢邀请到其承包的楼栋门窗安装工程中提供劳务，从事门窗安装，因此原告与被告王代谢之间形成了事实上的雇佣关系，被告王代谢辩称其与原告之间是合伙关系，但被告王代谢承包该工程劳务时间是2016年5月底，而原告王代谢2016年8月4日才开始在该工程中从事门窗安装，且被告王代谢也没有提供证明其与原告之间是合伙关系的证据，故该抗辩理由不能成立，本院不予采信。原告贺友江在为被告王代谢提供劳务过程中因脚下打滑从34栋的一楼摔下致伤，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，被告王代谢作为雇主依法应当承担赔偿责任。原告贺友江作为长期从事门窗安装作业的人员，在提供劳务安装门窗过程中，没有尽到必要的安全防护注意义务，也存在一定的过错，根据双方各自的过错大小，本院综合认定由被告王代谢承担本次事故70%的责任，原告贺友江自行承担30%的责任较为适宜。被告红日公司将门窗安装工程分包给没有资质的被告王代谢，故对原告贺友江受伤的损害后果应当与被告王代谢承担连带赔偿责任。被告红日公司辩称根据《建筑业企业资质管理规定和资质标准实施意见》的规定，从2015年3月1日起已取消金属门窗工程专业资质，被告红日不应承担连带赔偿责任，但根据《建筑业企业资质管理规定和资质标准实施意见》第（三十三）条的规定，虽金属门窗工程承发包过程中，不再作资质要求，但应将金属门窗工程分包给具有一定技术实力和管理能力且取得公司法人《营业执照》的企业，而被告红日公司将门窗安装工程分包给被告王代谢个人，明显违反了此规定，故该抗辩理由不能成立，本院不予采信。湖南省鉴真司法鉴定中心出具司法鉴定意见书认为原告贺友江外伤致腰背部损伤构成九级伤残，后续治疗费用约需12000元，伤后误工期为210日，护理期为120日，营养期为120日。原告与两被告对该鉴定结论均无异议，故结合原告的诉讼请求，对于原告在本案中的损失，本院核定为：1、后续治疗费12000元；2、残疾赔偿金125136元（参照湖南省上一年度城镇居民人均可支配收入标准31284元/年×20%×20年）;3、误工费24448.60元（参照湖南省上一年度居民服务业工资标准42494元/年÷365天×210天）；4、护理费13970.63元（参照湖南省上一年度居民服务业工资标准42494元/年÷365天×120天）；5、住院伙食补助费3000元（30天×100元/天）；6、交通费酌定600元；7、营养费3600元（120天×30元/天）；8、鉴定费1977元；9、被扶养人生活费8504元（被扶养人1人72周岁，扶养人2人，参照湖南省上一年度农村居民人均生活消费支出10630元×8年÷2人×20%）；10、精神损害抚慰金10000元。原告贺友江的损失共计为203236.23元，本案中被告王代谢应赔偿原告142265.36元（203236.23元×70%），被告红日公司对上述赔偿责任承担连带责任；剩余损失部分由原告贺友江自行承担。被告红日公司已先行垫付的医疗费30000元的剩余部分8551元依法应予以抵扣。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告王代谢在本判决生效后十日内赔偿原告贺友江医疗费、护理费、残疾赔偿金、误工费等各项损失共计133714.36元（已抵扣8551元），被告湖南红日门窗幕墙有限公司对上述赔偿义务承担连带责任；二、驳回原告贺友江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1526元，由被告王代谢、湖南红日门窗幕墙有限公司负担761元，由原告贺友江负担765元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  徐燕青人民陪审员  瞿国强人民陪审员  李志平二〇一七年八月二十五日书 记 员  余增辉附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年人的，计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被抚养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。