广东省茂名市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤09刑终378号
原公诉机关广东省茂名市电白区人民检察院
上诉人（原审被告人）杨遂怡，男，1956年3月15日出生于广东省茂名市电白区，汉族，小学文化，户籍所在地茂名市电白区，因吸毒行为于2017年3月20日被行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年3月29日被刑事拘留，同年5月3日被逮捕。现羁押于茂名市第一看守所。
广东省茂名市电白区人民法院审理广东省茂名市电白区人民检察院指控被告人杨遂怡犯贩卖毒品罪一案，于2017年8月31日作出（2017）粤0904刑初563号刑事判决。原审被告人杨遂怡不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人杨遂怡，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。
原判认定：自2017年2月份起，被告人杨遂怡开始贩卖毒品俗称冰毒与麻果。2017年2月至3月期间，杨遂怡在电白区沙院镇贩卖了2次毒品冰毒给吸毒人员林某。2017年3月19日，杨遂怡在电白区沙院镇沙院中学附近贩卖了1次毒品冰毒给吸毒人员杨某飞。2017年3月20日，杨遂怡携带毒品到电白区沙院镇等候吸毒人员准备毒品交易时被茂名市公安局电白分局民警抓获，当场从杨遂怡身上缴获疑似毒品冰毒5小包、疑似毒品麻果5小包及手机1部。随后，民警对杨遂怡位于沙院镇的家中进行搜查，缴获疑似毒品冰毒、麻果物品。经秤量确认，在杨遂怡身上及其家中缴获的疑似毒品冰毒与麻果，共净重38.18克。经茂名市公安司法鉴定中心检验鉴定，缴获的疑似毒品冰毒与麻果均检见甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实，有书证、物证、证人证言，被告人的供述和辩解、现场勘验检查笔录、辨认笔录、鉴定意见等证据证实。
原判认为，被告人杨遂怡违反国家毒品管理规定，贩卖毒品给吸毒人员，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑罚，杨遂怡多次贩卖毒品，查获毒品冰毒和麻果共净重38.18克，应以贩卖毒品的数量计算，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，作出如下判决：一、被告人杨遂怡犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币10000元。二、扣押在案的含甲基苯丙胺成分的毒品冰毒和麻果共净重38.18克（均没有随案移送），予以没收，由公安机关依法处置；扣押在案的供贩卖毒品使用的手机一部（没有随案移送）予以没收，上缴国库。
上诉人杨遂怡提出：1.其不认识林某，没有贩卖毒品行为，被查获的毒品是其吸食所用。2.原公诉机关对其量刑建议为八至十年有期徒刑并处罚金。3.原判单纯以涉案毒品数量多少决定量刑起点不当。4.其本人是吸毒者，量刑时应当充分考虑其吸食毒品情节。综上，请求本院予以改判。
经审理查明：自2017年2月份起，上诉人杨遂怡开始贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）。2017年2月至3月期间，杨遂怡在茂名市电白区沙院镇向吸毒人员林某贩卖甲基苯丙胺2次。2017年3月19日，杨遂怡在茂名市电白区沙院镇沙院中学附近向吸毒人员杨某飞贩卖甲基苯丙胺1次。2017年3月20日，杨遂怡携带毒品到茂名市电白区沙院镇进行毒品交易，在等候吸毒人员时被茂名市公安局电白分局民警抓获。民警当场在杨遂怡身上缴获疑似毒品透明固体状物5小包、疑似毒品粉红色固体状物5小包（共5粒）及手机1部。随后，民警对杨遂怡位于沙院镇的住宅进行搜查，缴获疑似毒品透明固体状物1大包和1小包，疑似毒品粉红色固体状物51小包（共51粒）。经秤量及检验，在杨遂怡身上及其家中缴获的疑似毒品物品共净重38.18克，均检见甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列经原审庭审举证、质证，查证属实的证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实公安机关于2017年3月20日决定对本案立案侦查。
2.抓获经过，证实杨遂怡于2017年3月20日在茂名市电白区沙院镇琼凡村路口被公安民警抓获。
3.常住人口登记表，证实：杨遂怡、林某、杨某飞、刘某梅的身份情况，及杨遂怡在作案时已达负完全刑事责任年龄。
4.行政处罚决定书、隔离戒毒决定书，证明杨遂怡因吸毒行为于2017年3月20日被行政拘留十五日；林某因吸毒行为于2017年3月15日被行政拘留十五日并处罚款1千元，同日被强制隔离戒毒二年；杨某飞因吸毒行为于2017年3月21日被行政拘留十五日，同日被强制隔离戒毒二年；刘某梅因吸毒行为于2017年3月20日被行政拘留十日并处罚款2千元。
5.搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实民警抓获杨遂怡时，在其身上及住宅缴获毒品并予以扣押的情况。
6.称量笔录、广东省茂名市质量计量监督检测所检定证书，证实：公安机关对查获的疑似毒品物品进行称量，56小包（共56粒）和瓶装的26粒粉红固体带包装称重为9.62克、净重7.1克；1大包和6小包透明固体带包装称重33.60克，净重31.08克；上述称量结果经杨遂怡确认。
7.茂名市公安司法鉴定中心（茂）公（司）鉴（化）字[2017]03106号化验检验报告，证实经检验，缴获的粉红色固体和透明晶状体均检出甲基苯丙胺成分。
8.调取证据清单、中国移动通信客户详单，证实：杨遂怡的手机号码与杨遂怡供述“阿某”的手机号码于2017年2月20日、3月18日、3月20日有多次通话记录；林某的手机号码与“杨某”的手机号码于2017年2月20日、3月18日、3月20日同时间段有多次联系；杨某飞的手机号码于2017年3月19日18时与杨遂怡手机号码有电话联系。
9.签认照片，证明杨遂怡对其被扣押手机和毒品的照片、称量照片、现场扣押照片进行了签认、确认。
10.辨认笔录，证实：
（1）经混杂照片辨认，杨遂怡辨认出林某是2017年2月份及3月份在电白区沙院镇向其购买两次甲基苯丙胺的吸毒人员。
（2）经混杂照片辨认，林某辨认出杨遂怡是2017年2月份及3月份两次贩卖甲基苯丙胺给其吸食的“阿怡”。
（3）经混杂照片辨认，杨某飞辨认出杨遂怡是2017年3月19日左右在沙院镇沙院中学门口附近贩卖一次甲基苯丙胺给其吸食的“怡佬”。
11.上诉人杨遂怡在侦查阶段供述：自2017年2月份开始，我为了筹集毒资开始贩卖毒品，从电白区陈村镇“二哥”那里购买毒品冰毒和麻果，然后分成小包贩卖给本地附近吸毒人员。我也每天吸食毒品冰毒。2017年3月20日15时许，吸毒人员来电称要向我购买毒品冰毒吸食，我叫他到电白区沙院镇处交易。我用白色卫生纸巾将1小包冰毒和1小包麻果包在一起，一共包了5份，从家里出发到电白区沙院镇处等那名吸毒人员时被民警抓获，并查获我手中的毒品及作案手机一部。我贩卖过毒品冰毒和麻果给“阿某”、“某飞”、“林某1”、“阿献”等人，有时候“阿某”也打电话帮人向我购买毒品，每次交易地点不固定，多数在电白区沙院镇处附近。我记得他帮“林某1”打电话联系我，向我购买两次毒品冰毒。第一次是2017年2月份，“阿某”打电话说他朋友“林某1”想买毒品吸食，我就让“林某1”在电白区沙院镇处等我，二十分钟后，我从家中出到电白区沙院镇处向“林某1”贩卖100元1小包冰毒。第二次是2017年3月份，“阿某”又打电话我，说“林某1”又要货（毒品），我让“阿某”叫“林某1”到上次交易的老地方等我，这次我贩卖200元2小包毒品冰毒给“林某1”。“阿某”的电话号码拨打我的电话号码联系我。公安民警还在我家中的米桶里搜查出一包冰毒，约有30克左右，白色固体。从我衣柜的抽屉里搜出毒品1包麻果（12小包）和冰毒1小包。从我房间的抽屉里手机包装盒搜出毒品麻果1包（39小包）、装有麻果小玻璃瓶（麻果26粒）。我以贩养吸，取冰毒1克320元，卖出400元1克。麻果取货180元1克，卖出240元1克。
“飞某”向我购买一次毒品冰毒。2017年3月19日左右，我接到“飞某”的电话，向我购买毒品冰毒，我叫他在沙院中学门口等我，然后我出发到该地点卖给他50元人民币毒品冰毒。我用白色透明小袋装冰毒。这次我赚了15元人民币。
12.证人林某的证言：我吸食的毒品冰毒有时是向电白区沙院镇向一名叫“阿怡”男子购买，有时是向高地综合市场附近一名叫“白毛”男子购买。2017年2月份左右，我毒瘾发作，用我的手机号码打电话给“阿某”的电话号码，问他向哪能购买毒品冰毒。“阿某”就帮我联系货主，货主叫我到沙院镇等。约过十多分钟，我看到“阿怡”从村走出来，我向“阿怡”购买100元毒品冰毒1小袋。第二次是2017年3月份，我通过电话叫“阿某”帮我联系“阿怡”，然后我到上次购买毒品的老地方向“阿怡”购买了200元毒品冰毒共2小袋。
13.证人杨某飞的证言：2017年3月21日18时许，我毒瘾发作经过沙院镇被民警查处。2017年3月19日，我吸食毒品冰毒是在沙院镇沙院中学旁向一名“怡佬”的男子处购买的，我是通过电话联系“怡佬”购买50元毒品冰毒。
14.证人刘某梅证言：2017年3月20日16时许，公安民警在杨遂怡家中一楼房间搜查到一个盒子，盒子里有一个瓶和一个袋子，瓶子里有26粒毒品麻果，袋子里有39小包麻果共39粒；从衣柜里搜查到一包袋子，袋子里有12小包麻果共12粒和一小包毒品冰毒；在一楼楼梯底下米缸里搜查到一包白色固体毒品冰毒。我吸食的毒品冰毒都是杨遂怡给的。我有时自己吸食，有时和杨遂怡一起吸食。杨遂怡从2017年2月份开始贩毒，每次杨遂怡接到电话就从家中拿毒品出去外面卖。
15.现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场图、现场照片，证实：现场位于茂名市电白区沙院镇和杨遂怡住宅，及现场的概貌。
本院认为，上诉人杨遂怡明知是毒品而向他人贩卖，且数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予刑罚。
对于上诉人杨遂怡所提上诉理由，经查：1.杨遂怡向他人贩卖毒品的事实，有证人林某、杨某飞的指证，有实缴的毒品物证、通话记录、抓获经过、证人刘某梅证言、辨认笔录等证据予以佐证，杨遂怡在本案侦查阶段亦对其贩毒行为多次予以供认，相互印证，足以认定。2.杨遂怡系有吸毒情节的贩毒人员，其被查获的毒品数量应认定为其贩卖的数量，原判量刑并无不当。杨遂怡请求改判的上诉理由，均理据不足，不予采纳。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 淼
审判员 徐忠圣
审判员 张 驰
二〇一七年十一月二十日
书记员 杨冬冬
书记员 梁春狄
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。