宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁01民终2459号
上诉人(原审被告)：周晓军，男，1986年10月5日出生，回族，个体，住宁夏回族自治区灵武市。
委托诉讼代理人：季灵芝，北京市中银（银川）律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：谢照荣，男，1962年6月15日出生，汉族，住四川省隆昌县。
原审被告：马自云，男，1973年10月16日出生，回族，无业，住宁夏回族自治区灵武市。
原审被告：宁夏忠仁建设工程有限公司，住所地宁夏回族自治区灵武市振兴路中国银行办公楼四楼。
法定代表人：付忠仁，公司经理。
委托诉讼代理人：李爱华，女，该公司法律顾问。
原审被告：宁夏盛源房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区灵武市西平街西湖名邸办公楼三楼。
法定代表人：周学文，公司董事长。
委托诉讼代理人：郭占勇，男，系该公司法务。
上诉人周晓军因与被上诉人谢照荣、原审被告马自云、宁夏忠仁建设工程有限公司、宁夏盛源房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区灵武市人民法院（2016）宁0181民初3808号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月5日立案后，依法组成合议庭进行审理。经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。
周晓军上诉请求：请求将本案发回重审，或判令撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人对上诉人的一审诉讼请求；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审判决事实不清，认定上诉人欠被上诉人劳务费196064元与事实不符，采信证据明显不当。一审判决遗漏了被上诉人自认的部分事实。被上诉人自认的完整事买是”被告于2014年12月支付100000元和扣减其他费用最终下剩工程款为335000元”。根据被上诉人这一自认，截止2014年12月，被上诉人仅欠上诉人工程款335000元，扣除上诉人于2015年2月向上诉人支付的20万元，下欠劳务费仅为135000元，而一审判决上诉人向被上诉人支付劳务费196064元，显然没有事实依据，也与被上诉人自认的事实不符。二、双方签订的《劳务分包合同》约定：按照实际面积结算。被上诉人主张的地下车库的面积存在误差，超出实际建筑面积363平米，按照被上诉人主张的每平米330m计算，因面积误差其超额主张劳务费119790元。经上诉人周晓军与涉案工程的发包人即原审被告宁夏盛源房地产开发有限公司最终结算，西湖名邸B区地下车库12-29轴建筑面积为4816.902平米，该面积由上诉人提交的施工图纸和工程备案表予以佐证，这实际上就是谢照荣完成的建筑面积。本案为劳务分包合同纠纷，涉案工程的建筑面积应当以工程发包人宁夏盛源房地产开发有限公司审定的实际面积为准。结合被上诉人在诉状中自认的下欠劳务费金额335000元，扣除上诉人在其自认的时间之后的付款金额200000元，减去因面积误差多王张的119790元，上诉人仅欠被上诉人劳务费15210元。
被上诉人谢照荣辩称，对上诉人的上诉请求不予承认，原审法院的判决中，在结算书中扣掉了3.6万元，我都认了。一审判决我认了，可以按一审判决执行。工程施工完毕，应当结算工人工资，现在工程已经交工进行装修，问题应该不在我身上。请法院维持原判。
宁夏忠仁建设工程有限公司述称，我方认可上诉人的上诉请求，希望二审法院支持该两点上诉请求。
宁夏盛源房地产开发有限公司述称，对原审法院认定我公司不承担责任无异议，但对原判决证据认定，特别是施工面积的认定有异议，我公司与忠仁公司就周晓军挂靠忠仁公司所施工的涉案工程地下车库12-29周工程量结算的最终面积是4816.902平方米，不是原告主张的5180平米。由于原判对面积的错误认定，导致我方与施工方在此发生纠纷，请法院予以纠正。
谢照荣向一审法院起诉请求：1．判令被告周晓军、马自云、忠仁公司共同向原告支付工程款335000元；2．被告盛源公司对上述款项承担连带清偿责任；3．本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2013年3月16日，被告盛源公司与被告忠仁公司签订《建设工程施工合同》，约定被告盛源公司将灵武市西湖名邸B区二期1#-8#、40#-43#别墅、26#、30#、31#、32#、34#、35#、37#、38#及地下车库工程发包给被告忠仁公司施工。后被告周晓军挂靠被告忠仁公司对被告盛源公司发包的部分工程进行实际施工。2013年7月27日，原告与被告周晓军签订《承包协议》，被告周晓军将其承包的34号楼1-7单元室内外主体工程及地下车库的劳务分包给原告，双方约定单价为每平方米200元，工程造价按照总建筑面积计算，双方另约定工程质保期为一年。2014年5月，工程完工后，被告周晓军的工地管理人员即被告马自云向原告出具结算单，原告施工的地下车库劳务费单价为330元每平方米，工程款共计1709400元；34#住宅劳务费单价为187元每平方，劳务费共计3136364元，原告完成工程量所产生劳务费合计4845764元，扣除保险费2万元、罚款36700元、保证金242288元、其他费用及被告周晓军已付款项共计4591988元后，被告周晓军下欠原告劳务费253776元。2015年2月9日，被告周晓军向原告支付劳务费10万元；2015年2月14日，被告盛源公司按照被告周晓军的指示向原告支付劳务费10万元，另外，原告自认2014年12月，被告支付劳务费10万元。
一审法院认为，建设工程劳务分包是指劳务作业发包人，将其承包工程中的劳务作业发包给具有相应资质的劳务承包企业，即劳务作业承包人完成的活动。本案中，原告与被告周晓军签订的《承包协议》，因双方均不具备分、承包资质而无效。虽然合同无效，但涉案工程已完工并交付使用，被告周晓军的工地管理人员即被告马自云向原告出具了结算单，被告周晓军应按结算单向原告支付劳务费。因结算单中载明的下欠劳务费253776元扣除了质保金242288元，现涉案工程已于2014年5月完工并交付，工程已超过了双方约定的一年的质保期，被告周晓军应向原告退还质保金，故被告周晓军应向原告支付劳务费共计496064元（253776元＋242288元=496064元），扣除被告周晓军支付的10万元、被告盛源公司代付的10万元及原告自认的被告于2014年12月支付的10万元后，被告周晓军下欠原告劳务费196064元（496064元-30万元=196064元）。被告周晓军抗辩地下车库的建筑面积应以4700平方米为准进行结算，其仅欠原告劳务费15210元的抗辩主张不能成立，法院不予采纳。被告马自云以被告周晓军工地管理人员的身份向原告出具结算单属于职务行为，在本案中不承担责任。依据《中华人民共和国建筑法》第六十六条的规定，被告忠仁公司作为被告周晓军的挂靠公司，应就被告周晓军欠付原告的劳务费承担连带清偿责任。被告盛源公司作为发包方，与原告无任何合同关系，原告也非实际施工人，原告主张被告盛源公司在未付工程款范围内承担连带责任的诉讼请求不能成立，法院不予支持。被告盛源公司在本案中不承担民事责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、《中华人民共和国建筑法》第六十六条、《中华人民共和国共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告周晓军于法判决生效后十日内向原告谢照荣支付劳务费196064元；二、被告宁夏忠仁建设工程有限公司对上述款项承担连带责任；三、驳回原告谢照荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6325元，由原告谢照荣负担2624元，由被告周晓军、宁夏忠仁建设工程有限公司负担3701元。
本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。
二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，被上诉人谢照荣就上诉人所欠劳务费向法院提交了由原审被告马自云出具的结算单等证据予以证明，上诉人主张该结算单中结算面积存在误差，应以上诉人与发包单位结算面积为准，该主张没有事实和法律依据，本院不予支持。关于上诉人下欠劳务费金额的计算，依据原审被告马自云向被上诉人出具的结算单，原审法院认定上诉人向被上上诉人应付工程款为496064元，扣除上诉人及原审被告盛源公司支付的20万元及被上诉人自认已付的10万元，上诉人应向被上诉人支付劳务费196064元，并无不妥。上诉人主张其仅欠被上诉人劳务费15210元，但未提供证据予以证明。综上所述，周晓军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4221元，由上诉人周晓军负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡春燕
审判员 邢雪梅
审判员 张建国
二〇一七年十一月二十九日
书记员 王小茹
附:本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
......
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。