内蒙古自治区牙克石市人民法院
民 事 判 决 书
（2010）牙民初字第554号
原告路永明，男，汉族，现住牙克石市。
委托代理人施宪章，海拉尔区靠山街道法律服务所法律工作者。
被告陈志强，男，汉族，现住牙克石市。
委托代理人郑明亮，北京王玉梅律师事务所海拉尔分所律师。
被告陈丽娟，女，汉族，现住牙克石市。
委托代理人郑明亮，北京王玉梅律师事务所海拉尔分所律师。
原告路永明诉被告陈志强、陈丽娟雇员受害赔偿纠纷一案，本院于2010年3月29日受理后，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一审普通程序的规定，组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告路永明及委托代理人施宪章，被告陈志强及委托代理人郑明亮，被告陈丽娟的委托代理人郑明亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告路永明诉称，2009年8月1日上午，我和其他工友在牙克石市银发面粉厂往传输带上搬运小麦的过程中，突然麦垛上装小麦的麻袋倒下来，把我和另外一位工友轧在底下，造成伤害，当即到牙克石市人民医院入院治疗，经诊断：右髋关节脱位。实施了复位手术后，住院治疗三天，因无钱治疗出院在家保守治疗至鉴定前一日。2010年3月，我委托海拉尔区靠山街道法律服务所向被告提起诉讼，靠山街道法律服务所委托呼伦贝尔市人民医院司法鉴定所对我的伤情做伤残等级鉴定，2010年3月4日作出（2010）临鉴字第2123号司法鉴定意见书，我的伤情被评为八级伤残。要求被告赔偿1、医疗费3642.10元；2、误工费18531元；3、护理费4117.20元；4、伙食补助费120元；5、营养费2400元；6、交通费380元；7、被抚养人生活费26165.25元；8、伤残赔偿金95244.60元；9、精神抚慰金9000元。以上合计为159600.15元。扣除被告陈丽娟已给付2100元，诉讼请求金额为157500.15元。在诉讼过程中原告变更诉讼请求如下：1、医疗费3642.10元（含第一次鉴定费940元）；2、误工费32395.79元（337天×96.13元／天）；3、护理费4117.20元；4、住院伙食补助费120元；5、营养费2400元；6、交通费380元；7、被抚养人生活费29894.07元；伤残补助金69735.60元；8、精神抚慰金6000元。以上合计为148684.76元。
被告陈志强辩称，我不应将其列为被告，牙克石市银发面粉厂是个体工商户，业主是陈丽娟。我是陈丽娟雇佣的管理人员。原告受伤的事实确实存在，但其提出的赔偿费用过高，不合理。并对呼伦贝尔市人民医院司法鉴定所（2010）临鉴字第2123号司法鉴定意见书，有异议，认为原告单方面委托的鉴定机构作出的鉴定结论不能保证公正性。提出重新鉴定进行伤残鉴定的申请。同时，认为原告住院治疗仅三天，延误了治疗时间导致残疾，该后果应由其自行承担。
被告陈丽娟辩称，原告受伤的事实确实存在，但其提出的赔偿费用过高，不合理。并对呼伦贝尔市人民医院司法鉴定所（2010）临鉴字第2123号司法鉴定意见书，有异议，认为原告单方面委托的鉴定机构作出的鉴定结论不能保证公正性。提出重新鉴定进行伤残鉴定的申请。同时，认为原告住院治疗仅三天，延误了治疗时间导致残疾，该后果应由其自行承担。原告索要精神抚慰金的请求无法律依据，因为该笔费用已包含在伤残赔偿金中。
经审理查明，原告路永明原系牙克石市银发面粉厂雇佣的搬运工，2009年8月1日，原告在搬运过程中，因麦垛上装小麦的麻袋落下将原告砸伤，原告当日到牙克石市人民医院住院治疗，经诊断为有髋关节脱位。经手术复位，原告治疗三天后，自动出院。此后，转入门诊治疗。2009年8月17日，被告陈丽娟给付原告人民币2000元，并声明不再对路永明承担责任。2010年3月2日，原告终结治疗后向呼伦贝尔市人民医院司法鉴定所提出作伤残鉴定。鉴定机构诊断的结果是：骨头不撕脱骨折，髋关节脱位，复位后关节功能受限。被评定为八级伤残，该鉴定在分析说明中括弧标注：当时未诊断骨折部分，延误了最佳治疗时间。由于二被告对原告的伤残等级有异议，提出重新鉴定的申请，经征询当事人意见，双方一致同意本院委托黑龙江省普利斯司法物证鉴定中心进行重新鉴定。重新鉴定的结论是：被鉴定人路永明伤残九级。鉴定中心在鉴定意见书第二页3、辅助检查中①、2009年8月1日骨盆正位ⅹ线片7410号：有股骨头上方脱位。②、2009年9月14日骨盆正位ⅹ线片8985号：双侧股骨头均在盂内，有股骨头撕脱性骨折小骨片。
另查明，牙克石市银发面粉厂是个体工商户，业主是陈丽娟。被告陈丽娟与被告陈志强系姐弟关系。原告路永明及妻子于海玲，系牙克石市非农业家庭户，有一独生子路某，1996年6月11日出生。
在诉讼过程中原告提交的证据有：
1、牙克石市人民医院住院病例15页，证实原告受伤的事实。
2、出院证明书一份，证实陪护人员数，休息时间及加强营养的医嘱。
3、牙克石市人民医院门诊手册，证实原告因无钱治疗，每月进行保守治疗。
4、医疗费收据（包括伤残等级鉴定费收据）共三页，其中住院医疗费为2702.1元，鉴定费940元。
5、交通费3页，金额380元。证实原告在治疗、鉴定过程中发生的交通费用。
6、伤残等级鉴定书一份，证实原告的伤残等级为八级。
7、被告陈丽娟写的证明一份，证实原告受伤的事实。
8、（3-1）户口簿，证实原告有未成年儿子路某。
9、（3-2）牙克石市工商局出具的银发面粉厂工商登记证明，证实陈丽娟是银发面粉厂的业主，面粉厂是家庭承包制。
被告陈志强、陈丽娟对原告提交的第1、2、3、4、5、7、8、9组证据的真实性均无异议，本院予以认证。但对证据8中路某是原告的儿子有异议，理由是该户口的户主是路洪沧，路永明是户主的儿子，路某是户主的孙子，不能直接证明路某就是路永明的儿子。本院认为，从公安机关的户籍管理的情况，以及户主与相关人员的关系看，很容易推断出路某是路永明儿子的事实，况且被告并未提出相反的证据予以反驳。故本院对该组证据的证明目的予以采信。
本院出示证据：黑龙江省普利斯司法物证鉴定中心司法鉴定意见书，证实路永明伤残等级为九级。原告对此证据无异议，二被告对鉴定结果无异议，但对鉴定依据的病历中，原告自动出院可能导致原告致残的后果，要求本院在责任划分上给于考虑。
被告提交的证据有：
1、鉴定费票据一张，金额1900元及交通费、食宿费等共计4400元。由二被告垫付，原告对此无异议，本院予以认证。
本院认为，被告陈丽娟与原告路永明存在雇佣关系。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条：”侵害公民身体健康的，应当赔偿医疗费、因误工减少的费用、残疾者生活补助等费用”、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”的规定，应对原告的下列损失负主要赔偿责任。1、医疗费：2702.1元。2、误工费18161.80元（参照《2010年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》（以下简称《赔偿标准》）。《赔偿标准》第七条：自治区上一年度职工月平均标准：2558元”，计算：2558÷30×213=18161.80元）3、护理费4117.20元（《赔偿标准》第一条第十五项”居民服务和其他服务业：18042元/年”，计算：18042÷360×94=4710.97元，原告请求未超出该标准）。4、住院伙食补助费120元（《赔偿标准》第三条，”伙食补助费区内：40元/天·人”，计算：40×3=120元)。5、营养费1500元（结合原告受外伤骨折需要增加一定的营养恢复，及医嘱出院后需要增加营养的事实，本院予以维护1500元）。6、交通费380元。7、被扶养人生活费5978.83元（《赔偿标准》第八条：自治区上一年度城镇居民消费性支出12370元。计算：12370元÷12×58÷2×20%=5978.83元）。8、残疾赔偿金63396（《赔偿标准》第五条：自治区上一年度城镇居民可支配收入15849元。计算：15849元×20×20%=63396元）。上述赔偿项目合计：96355.93元。
原告主张精神抚慰金6000元，依据是2004年内蒙古公安厅制定的《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》:当事人身体因伤致残提出精神损害赔偿的，精神抚慰金按照总数30000元以下的金额酌情给付。本院认为，道路交通事故赔偿与雇员受害赔偿是不同性质的赔偿，且在伤残评定标准上也有差别。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条：”精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；”而且原告的伤残并没有导致精神痛苦及严重后果的特殊情况，故对这项请求，本院不予支持。
原告误工费用的计算期间和计算标准，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款：”误工时间根据受害人接受治疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的误工时间可以计算至定残日前一天。”从这一规定来看，应以治疗终结为误工费计算的截止时间，最长不能超过定残日。原告第一次定残的时间是2010年3月4日。原告以第二次重新鉴定作出的时间作为计算误工费的期间是没有法律依据的。原告在银发面粉厂临时从事搬运等一般性体力工作，以仓储业计算其误工费明显不当，应以自治区上一年度职工平均工资计算为宜。
被扶养人生活费，原告在计算时并没有考虑其伤残等级，而以其无劳动能力的标准计算其抚养子女费用无法律依据。
被告自动出院导致损害后果扩大的问题。原告右髋关节脱位且有骨折的情况下，仅住院治疗三天，就出院结果延误了最佳治疗期间，导致活动受限，造成残疾的后果。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条：”受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”之规定，原告应当为自己的行为承担责任。综合整个案情，原告自行负担的损失确定在20%为宜；相对应被告陈丽娟应负担80%。
本案的被告应是陈丽娟。陈丽娟虽与陈志强是姐弟关系，陈志强也在陈丽娟的面粉厂从事管理工作，但陈丽娟并未脱离经营。要求陈志强承担赔偿责任依法无据，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条第二款，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一款第一项，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第四十六条第一款判决下：
一、被告陈丽娟于本判决生效十五日内给付原告路永明医疗费2702.10元、误工费18161.80元、护理费4117.20元、住院伙食补助费120元、营养费1500元、交通费380元、被扶养人生活费5978.83元、残疾赔偿金63396元，合计96355.93元的80%即77084.74元，扣除被告陈丽娟已给付2000元，给付原告75084.74元。
二、第一次鉴定费940元（原告垫付）、第二次鉴定费及差旅费4400元（被告垫付）合计5300元，原告路永明、被告陈丽娟各负担2650元。
三、驳回原告对陈志强的起诉。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费3450元（原告已预交）原告路永明负担1805元、被告陈丽娟负担1645元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。
审 判 长 刘 钧
审 判 员 弓文良
代理审判员 姜晓文
二０一０年十一月三十日
书 记 员 聂晶惠