江西省大余县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0723刑初69号
公诉机关江西省大余县人民检察院。
被告人王海新，男，1973年11月７日出生于江西省大余县，汉族，大专文化，原系大余县新城国土资源中心所所长，户籍所在地大余县。因犯贪污罪，于2012年12月被判处有期徒刑十一年六个月。2016年9月7日因发现漏罪被押回大余县看守所。
辩护人李海春，江西海春律师事务所律师。
大余县人民检察院以余检刑诉[2017]70号起诉书指控被告人王海新犯贪污罪，于2017年10月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大余县人民检察院指派检察员朱庆荣出庭支持公诉，被告人王海新及其辩护人李海春到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2009年，时任新城镇国土资源中心所所长的被告人王海新在负责西气东输的租地过程中，虚构农户房屋被拆迁、土地被租用等事实，骗取国家租地补偿款人民币2342480元据为己有，用于赌博等。针对上述指控，公诉机关向本院提交了相关证据材料，并认为被告人王海新的行为已构成贪污罪。
被告人王海新对公诉机关指控的事实不持异议，但辩称自己的行为不是贪污而是挪用。
王海新的辩护人的意见是：①本案现有证据不能证实王海新具有将套取的资金“据为己有”的故意和行为，故王海新的行为不构成贪污罪；王海新因挪用公款赌博造成无法归还，该行为应构成挪用公款罪。②王海新虽未自动投案，但如实供述司法机关尚未掌握的罪行依法应以“自首”论。
经审理查明：2009年9月，大余县新城镇人民政府成某气东输二线（新城段）工程建设征地拆迁工作领导小组。时任大余县新城国土资源中心所所长的被告人王海新被任命为该工作组成员，主要负责确认被租用土地权属、丈量计算租地面积、代表新城镇政府与农户签定租地协议、补偿资金发放等工作。2009年10月至2011年１月，王海新虚构农户房屋被拆迁、土地被租用等事实，骗取国家租地补偿款计人民币2342480元，用于赌博。具体犯罪事实如下：
１、2009年10月，王海新虚构农户董某被拆迁536.99平方米砖木房屋，骗取补偿款139617.4元。
２、2009年10月，王海新虚构农户薛某1被拆迁486.9平方米土木房屋，骗取补偿款107118元。
3、2009年10月，王海新虚构农户齐某被拆迁228.9平方米砖混房屋，骗取补偿款105294元。
４、2009年10月，王海新虚构农户李某1被拆迁325.36平方米土木房屋，骗取补偿款71579.2元。
５、2009年10月，王海新虚构农户罗某被拆迁453.65平方米砖木房屋，骗取补偿款117949元。
６、2009年10月，王海新虚构农户林某被拆迁398.5平方米土木房屋，骗取补偿款87670元。
7、2009年10月，王海新虚构农户李某3被临时占用200.66平方米宅基地，骗取租地补偿款20066元。
８、2009年10月，王海新虚构农户蔡某1被临时占用234.8平方米宅基地，骗取租地补偿款23480元。
9、2009年12月，王海新虚构农户李某2被拆迁195.5平方米砖木房屋，骗取补偿款50830元。
10、2009年12月，王海新虚构农户潘某1被拆19050平方米瓜棚，骗取补偿款854500元。
11、2009年12月，王海新虚构农户潘某2被拆迁土坟穴等事实，骗取补偿款6800元。
12、2011年和2012年，王海新让白田埠村的村干部龚某等人提供农户名单，虚构名单中农户的土地被临时超占的事实，二次骗取租地补偿款各61600元，合计123200元。
13、2011年和2012年，王海新让分水坳村的村干部朱某1等人提供农户名单，虚构名单中农户的土地被临时超占的事实，二次骗取租地补偿款各136400元，合计272800元。
14、2011年和2012年，王海新让水南村的村干部廖某1等人提供农户名单，虚构名单中农户的土地被临时超占的事实，二次骗取租地补偿款各118800元，合计237600元。
15、2011年和2012年，王海新让桥西村的村干部周某2等人提供农户名单，虚构名单中农户的土地被临时超占的事实，二次分别骗取租地补偿款57199.6元、66776.8元。
认定上述事实的证据有：
1、大余县国土资源局《关于赖连平等六名同志职务任免的通知》、大余县新城镇人民政府《关于成立西气东输二线工程建设征地拆迁工作领导小组的通知》，证明2008年5月王海新被任命为新城国土资源中心所所长，2009年8月王海新被大余县新城镇人民政府任命为西气东输二线（新城段）工程建设征地拆迁工作领导小组的成员。
2、大余县人民政府《关于西气东输二线（大余段）建设征地拆迁补偿安置方案》，证明征地拆迁补偿标准。
3、证人董某、薛某1、齐某、李某1、、林某、李某2和潘某1的证言，证明西气东输项目他们的房屋被拆迁或土地被临时租用，董某、薛某1、齐某、李某1、、林某和李某2收到的补偿款分别是3290.12元、3300元、811.2元、7612.79元、886.4元和939.2元，潘某1收到的补偿款是4、5万元左右；除此之外他们未再收取补偿款。
4、证人罗某、李某3、蔡某1、薛某2和潘某2的证言，证明西气东输项目未拆迁或征用他们的房屋或土地等，他们没有领取相关的补偿费用。
5、临时租地协议书、补偿金额发放表、江西省农村信用社代理业务成功清单及储蓄取存款凭条、交易明细，证明署名董某、薛某1、齐某、李某1、林某、李某2、潘某1、罗某、李某3、蔡某1和潘某2的西气项目的房屋被拆迁或土地被临时租用的补偿款分别为139617.4元、107118元、105294元、71579.2元、87670元、50830元、854500元、117949元、20066元、23480元、6800元均被取出，转存至赖优萍账户。
6、证人龚某（白田埠村报账员）的证言、临时租地协议书、合作经济组织收款收据、临时租地资金发放表、取款凭条、交易明细，证明2011年1月新城土管所的叶和福要村干部提供虚假农户租地名单，套取征地补偿款，他们按要求提供了24位农户名单给叶和福，后在王海新和叶和福制作的发放表上伪造了农户签名。通过查看财务凭证，2011年和2012年套取超占用地补偿款分别为61600元，这些钱在王海新和叶和福处。
7、证人袁某和朱某1（分别为水坳村书记和报账员）的证言、临时租地超占用地协议书、合作经济组织收款收据、超占用地补偿资金发放表、取款凭条、交易明细，证明2011年西气东输项目快结束时，王海新叫村干部虚报一些农户名字上去为镇里套取租地补偿款，还答应返还部分经费给村里。发放表上有55名农户，都是村干部伪造签名，2011年和2012年各套取了13640元，套取的钱在王海新和叶和福这里。袁某为镇里套取经费之事还向雷某镇长反映过。
8、证人李某4和廖某1（分别为水南村书记和报账员）的证言、临时租地超占用地协议书、合作经济组织收款收据、西气东输临时租地超占用地补偿资金发放表、取款凭条、交易明细，证明2010年王海新到水南村村部让李某4提供农户名单，套取西气东输项目的补偿款，并承诺会给村里一些经费，二三天后他们提供了假名单给王海新。2011年初，王海新到村里拿了廖某1的身份证去开存折，之后把套取的补偿款打在这本存折里面，他们村干部还在套取45人补偿款的名单上签了字。2011年和2012年各套取了118800元，套取的钱在王海新和叶和福这里。
9、周某2（桥西村报账员）的证言、临时租地超占用地协议书、合作经济组织收款收据、西气东输临时租地超占用地补偿资金发放表、取款凭条、交易明细，证明2011年至2012年，他们村因西气东输项目，为镇里过了二笔账，一笔是董长发等41名农户的补偿款57199.6元，发放表上的签名是村干部代签的，村里还开了收据给王海新；另一笔是董长发等43名农户的补偿款60134.8元，农户名字也是由村干部代签，发放表是叶和福提供给村里的。
10、赣州市人民检察院司法鉴定中心出具的司法会计鉴定书，证明王海新套取西气东输二线工程房屋拆迁、征地及租地补偿款共计2335680元。
11、证人雷某（时任大余县新城镇镇长）的证言，证明2009年西气东输项目开始实施，新城镇政府安排镇领导胡某分管该项目的租地工作，具体负责是土管所所长王海新，由王海新负责同农户签订租地合同、租地面积的测量和计算租地补偿金的申请，他仅在资金申请表上作为政府代表签字。西气东输项目在新城镇范围内没有房屋拆迁，在该项目实施期间，他没有吩咐谁去套取项目资金，也不知道王海新有套取租地拆迁补偿资金的行为。之前他曾听分水坳村的袁某书记跟他提过王海新有套取补偿资金的行为，他还告诫过王海新不能有这种行为，王海新当时就予以了否认。在赣韶铁路征地时，王海新曾向他汇报过将该项目的结余补偿资金以其名义缴入了镇财政的账户。除此之外未再听说王海新向镇政府捐款或上交不明款项。
12、证人廖某2（时任大余县新城镇副镇长）的证言，证明在西气东输工程项目中，新城镇没有让王海新去套取征地拆迁补偿款，他也未曾听说过；2012年他任镇长后王海新也未向他汇报过套取该项目征地拆迁补偿款之事。
13、证人胡某（时任大余县新城镇人武部部长）的证言，证明2009年7月，新城镇成立了西气东输征地拆迁工作组，他任副组长，王海新是土管所所长，具体指挥西气东输新城段的征地拆迁工作。2010年左右，王海新在与西气东输项目部商量超占地补偿事宜时，项目部同意对超占地进行补偿，另外还会把恢复耕地的款项打到镇政府，用于工程结束后的地貌恢复工作。当时王海新向他汇报说要让项目部多出点钱，不要让镇政府垫钱恢复地貌。项目快结束时王海新又跟他说拨付的租地资金和恢复地貌资金比实际发生的更多。但王海新争取了多少钱，以什么方式争取了钱他不清楚。在西气东输项目征地拆迁工作中，王海新没有跟他说过套取租地资金之事，当时的镇长书记也没有交待王海新要套取租地拆迁资金。
14、证人廖某3（大余县新城财政所所长）的证言，证明在西气东输工程项目中，他没有听镇领导说过要套取征地拆迁补偿资金归镇里使用，他和镇领导也不知道王海新有套取租地拆迁补偿资金的行为。
15、证人蔡某2、周某1（均为大余县新城镇土管所办事员）的证言，证明在西气东输工程项目中，他们没有听说过、也没有人跟他们说镇领导要套取征地拆迁补偿资金归镇里使用。
16、公安机关出具的常住人口信息，证明王海新的自然身份情况。
17、刑事裁定书、江西省赣州监狱出具的狱借函及大余县人民检察院反贪局出具的王海新到案情况说明，证明王海新被刑事处罚的情况及因本案被押回重审的情况。
18、出入境记录查询结果，证明2009年至2010年王海新有二次到澳门、一次到马达加斯加的出境记录，印证其用赃款用予境外赌博的事实。
19、被告人王海新供述，2009年下半年，新城镇开始搞西气东输二线工程，因镇里协助了该项工作，上面多给了些资金，为了防止工程结束后被上面调走多余资金，时任镇领导彭某、雷某、胡某和他开会讨论后，决定以实际补偿农户的名义另外再虚报租地补偿，把多余的资金报出来，待项目结束后再把这些钱入镇财政，并让他具体操作。于是在丈量土地及上报数据时，他用农户的名义填写虚假的拆迁协议，资金下拨后，他把虚假农户的补偿款存折拿出来，向镇领导作了汇报，然后按原来讨论的存折放在他这里。2010年上半年，西气东输项目管道填埋施工中不断出现占用红线外土地，镇里将农户反映的情况上报到项目部，项目部同意补偿，并让镇租地工作组对超占用地进行丈量，年前将补偿款发放到位。后又因西气东输项目使地貌难以恢复，他又建议镇领导趁机向项目部多争取一些超占用地面积，以便镇里日后处理此类纠纷，并为镇里争取经费。镇领导同意后，由他出面与项目部协商，对方同意以虚报面积的方式报出该笔费用，并确定了虚报面积的数量。2011年超占地补偿款拨到了镇里，为了能使实际被超占地的农户在年前领到补偿款，他建议镇领导安排村里统一领取并发放。镇领导同意他的提议后，他让相关的村干部签了超占地租地协议，补偿款就发到了村里，由村里代发给实际被占地的农户。镇里虚报面积的经费由他通过白田埠等几个村走账把钱取了出来，钱全部在他这里。为了给村里平账，他制作了虚假的发放表让村干部代签字。做完这些事后他向雷某和胡某汇报了，并告诉他们套取的资金在土管所保管。2012年春节前，因项目未实施完毕，项目部对租地面积续租，于是他又以2011年的方法，套取了同样多的补偿款，该款也没进镇财政，放在他这里。总共套取面积是100亩以上，超占地补偿款不记得有多少，具体数额以查账、核实、调查为准。2011年乡镇换届时，镇领导让他把这笔资金进账，因钱已被他大部分用于了赌博及其他地方（用2万余元添置了土管所办公室的空调、电脑、沙发、档案柜等，发福利约11万元，接待西气东输项目部的工作人员花了大概10万元，恢复地貌大概花了6万元，印象中以捐赠或西气东输项目的名义入镇财政10万元左右等），他便跟领导说项目还没审计，资金不宜进财政。领导就没让他立马入账，换届后新来的领导没有过问此事情。
上述证据，经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，相互之间有关联，能够证实本案事实，应予采信。
本院认为，被告人王海新身为国家工作人员，在负责西气东输二线工程租地、拆迁工作过程中，利用职务上的便利，采用虚报的手段侵吞租地补偿款2342480元用于赌博，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。关于被告人及其辩护人提出王海新的行为属挪用公款的辩解和辩护意见，经查，现有证据不能证实被告人套取租地补偿款是受镇领导指使而实施的行为。故上述辩解和辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出王海新虽未自动投案，但如实供述司法机关尚未掌握的罪行应以“自首”论的辩护意见。经查，2013年初，办案单位掌握了王海新在西气东输项目中存在经济问题后，于同年3月26日到赣州监狱找王海新调查核实有关问题，王海新才交代了相关的犯罪事实。根据2009年最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》中规定的“没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首”，因此被告人王海新不构成自首。辩护人提出被告人王海新具有自首情节的辩护意见本院不予支持。鉴于被告人王海新到案后能够如实供述主要犯罪事实，可依法从轻处罚，但其未退赔赃款的行为应酌情从重处罚。根据被告人犯罪的事实、情节、认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项和第二款、第六十七条第三款、第七十条、第六十九条第一、三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十八条、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人王海新犯贪污罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币一百万元；与原犯贪污罪被判处有期徒刑十一年六个月，并处没收个人财产七万元并罚；决定执行有期徒刑十八年，并处罚金人民币一百万元、没收个人财产七万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年6月6日起至2030年6月5日止。所处罚金和没收个人财产应在本判决发生法律效力后一个月内向本院缴纳。）
二、继续追缴被告人王海新的违法所得人民币2342480元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 钟 利
人民陪审员 罗贤校
人民陪审员 赖后清
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 曾春艳