重庆市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）渝二中法刑终字第00062号
原公诉机关重庆市忠县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周伟，男，1970年12月7日出生。因涉嫌犯贪污罪、滥用职权罪于2014年6月9日到重庆市忠县人民检察院投案，次日被立案侦查并被取保候审。经重庆市忠县人民法院决定，于2014年11月5日被继续取保候审，同年12月17日被执行逮捕。现羁押于重庆市忠县看守所。
辩护人殷建华，重庆泰源律师事务所律师。
重庆市忠县人民法院审理重庆市忠县人民检察院指控原审被告人周伟犯贪污罪、滥用职权罪一案，于2014年12月19日作出（2014）忠法刑初字第00320号刑事判决。原审被告人周伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
重庆市忠县人民法院判决认定：2012年2月至2014年4月，被告人周伟在任重庆市忠县工商行政管理局拔山工商行政管理所（以下简称“拔山工商所”）副所长期间，利用分管微型企业的职务之便，采取以亲友名义申办虚假微型企业的方式，骗取微型企业财政补助金3.5万元，个人分得1.9万元。同时，在履职过程中，被告人周伟发现忠县英钟食用菌种植有限公司等微型企业系由重庆同恒农业开发有限公司（以下简称“同恒公司”）借用他人名义进行的统一申办，且申办程序违反规定，其仍然违规予以审查上报，从而导致同恒公司以上述微型企业的名义非法获取微型企业财政补助金224万元。具体事实如下：
一、贪污事实部分
2012年上半年，被告人周伟借用亲属谢某的名义，以同恒公司食用菌种植大棚为虚假的经营场所，并以虚假租赁合同等资料，注册成立了名为忠县谢某食用菌种植有限公司（以下简称“谢某公司”）的微型企业。2013年2月，重庆市忠县财政局将微型企业补助金3.5万元拨付到谢某公司银行账户。2013年3月，同恒公司以谢某公司向其购买菌种、支付货款的名义，将其中的3.4万元微型企业补助金由谢某公司银行账户转入同恒公司银行账户。2013年6月，同恒公司采取虚假向钟某某购买玉米粉的方式，并以支付货款的名义，将已转入同恒公司银行账户的3.4万元微型企业补助金转入钟某某的银行账户。随后，同恒公司将转入钟某某银行账户的3.4万元微型企业补助金转入彭某某（系周伟妻子）的银行账户。之后，被告人周伟将其中的1.5万元微型企业补助金分给谢某，其余1.9万元微型企业补助金由被告人周伟使用。
二、滥用职权事实部分
2010年下半年以来，重庆市人民政府、重庆市工商行政管理局、忠县人民政府相继出台了关于扶持微型企业发展的文件。文件就微型企业的申办主体与申办流程、微型企业补助金的发放与管理、基层工商所对微型企业的监管职责等方面作出如下规定：1、申请享受微型企业创业扶持政策的创业者必须是具有本市户籍和真实创业意愿的大中专毕业生、下岗失业人员等九类特定人群。创业者本人必须亲自参与申办微型企业的各个流程；在工商所微型企业监管员对微型企业进行实地巡查与回访核查时，创业者本人必须在场。2、微型企业补助金的发放和管理遵循同步配套、定向支用、全程监管的原则，即微型企业补助金必须用于具有真实创业意愿、具备一定生产经营条件和经营能力的九类特定人群创业，必须专款专用、定人定项。3、基层工商所履行下列工作职责：对创业者申办微型企业进行当面与实地审核；对创业者申请支付微型企业补助金事项的真实性和合理性进行核查；对微型企业经营情况和补助金使用情况等进行实地巡查与回访核查。
2012年下半年至2014年上半年期间，在忠县英钟食用菌种植有限公司等64个待审核成立的微型企业不是由创业者本人出面申办，而是由同恒公司借用钟某甲等64人的名义统一进行申办，且创业者本人在被告人周伟等工商监管人员对微型企业进行实地巡查与回访核查时均未到场的情况下，被告人周伟对此明知而仍违反工作职责的有关规定，同意对上述64个待审核成立的微型企业进行审查上报，从而导致同恒公司借用他人名义统一申办的上述虚假微型企业均获得微型企业财政补助金3.5万元，共计224万元（含拔山工商所龚某某、杨某某骗取的共计10.5万元补助金）。之后，同恒公司向拔山工商所提交了各微型企业向其购买菌种、支付货款的虚假材料，后经拔山工商所原所长龚某某上报审批，同恒公司得以将各微型企业银行账户中的3.4万元微型企业补助金转到同恒公司的银行账户。嗣后，同恒公司将龚某某、杨某某（均另案处理）骗取的各个微型企业补助金中的3.4万元以银行转账的方式支付给二人，其余大部分微型企业补助金被同恒公司非法占有和使用。
三、量刑事实部分
2014年5月下旬，被告人周伟主动向重庆市忠县工商行政管理局局长李某某汇报了其骗取微型企业补助金的事实，并主动上缴骗取的3.5万元微型企业补助金。
2014年5月29日，被告人周伟到重庆市忠县公安局投案，并如实陈述了骗取微型企业补助金的事实以及滥用职权的部分事实。2014年6月9日，被告人周伟到重庆市忠县人民检察院投案，并如实供述了全部犯罪事实。
忠县人民法院认定上述事实的证据有户口证明，干部履历表，任免审批表，任免通知，忠县谢某食用菌种植有限公司、忠县英钟食用菌种植有限公司等65个涉案微型企业的档案资料，重庆市人民政府关于大力发展微型企业的若干意见、重庆市工商行政管理局办公室关于严肃发展微型企业工作纪律的意见、忠县人民政府关于大力发展微型企业的实施意见等市县两级的相关文件，银行交易记录与明细，扣押决定书及清单，勘验笔录及照片，情况说明，证人证言，被告人周伟的供述等。
重庆市忠县人民法院认为，被告人周伟作为基层工商所副所长，利用分管微型企业的职务之便，以他人名义申办虚假微型企业，以此骗取国家财政补助金3.5万元，其行为已构成贪污罪，依法应在“一年以上七年以下有期徒刑”刑档内裁量刑罚。被告人周伟滥用职权，从而导致国家流失微型企业补助金224万元，情节特别严重，其行为已构成滥用职权罪，依法应在“三年以上七年以下有期徒刑”刑档内裁量刑罚。被告人周伟一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人周伟在犯罪以后自动投案，如实供述全部犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人周伟主动上缴全部赃款，可以酌情从轻处罚。被告人周伟滥用职权的行为是导致国家微型企业补助金流失的原因之一，在量刑时予以考虑。鉴于被告人周伟犯有贪污罪和滥用职权罪，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见》第二条第（四）项之规定，不应适用缓刑，但考虑其有自首、主动退赃等量刑情节，可依法对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第三百九十七条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第一款、第六十二条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第二款第（二）项之规定，判决：1、被告人周伟犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月；犯滥用职权罪，判处有期徒刑三年，合并后决定执行有期徒刑三年六个月。2、追缴涉案赃款三万五千元人民币，上缴国库。
上诉人周伟上诉称原判量刑过重，请求适用缓刑。
上诉人周伟的辩护人提出原判认定上诉人犯滥用职权罪事实不清，证据不足；原判量刑过重，建议适用缓刑。
经二审审理查明的上诉人周伟利用分管微型企业的职务之便，以他人名义申办虚假微型企业，以此骗取国家财政补助金3.5万元、滥用职权从而导致国家流失微型企业补助金224万元的事实、证据与一审判决认定的事实、证据相同。忠县人民法院在判决书中列明了证明本案事实的证据，二审期间，上诉人周伟及其辩护人未提供新的证据。本院对一审判决认定的事实、证据予以确认。
本院认为，上诉人周伟作为基层工商所副所长，利用分管微型企业的职务之便，以他人名义申办虚假微型企业，以此骗取国家财政补助金3.5万元，其行为已构成贪污罪。周伟滥用职权，从而导致国家流失微型企业补助金224万元，情节特别严重，其行为已构成滥用职权罪。关于辩护人提出原判认定上诉人犯滥用职权罪事实不清，证据不足的辩护意见，经查，现有在案证据足以证实周伟具有对微型企业的真实性进行审核、对微型企业的经营场所进行实地巡查、对微型企业补助金的支付申请进行审核等工作职责，亦能证实周伟在履行相关职责的过程中，明知由同恒公司统一申办的64个食用菌种植微型企业系同恒公司借用他人名义申办，且申办程序不符合规定，其仍然违反规定，签署不符合客观情况的审核与检查意见并上报审批，从而导致同恒公司借用他人名义申办的64个虚假微型企业得以注册登记，并以此骗取微型企业补助金224万元，给国家经济造成重大损失，其行为已构成滥用职权罪。该辩护意见不能成立，本院不予采纳。忠县人民法院根据上诉人周伟所犯贪污罪、滥用职权罪的自首、认罪悔罪态度、退赃等法定、酌定量刑情节，作出的量刑适当，上诉人周伟及其辩护人提出量刑过重及请求适用缓刑的上诉理由和辩护意见本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 翟 羽
审 判 员 李青春
代理审判员 余 华
二〇一五年五月五日
书 记 员 牟其凤