安徽省淮北市烈山区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0604民初35号原告：李世祥，男，1992年4月9日出生，住安徽省淮北市烈山区。委托代理人：张家华，淮北市烈山区宋疃镇法律服务所法律工作者。被告：凡伟，男，1980年4月7日出生，住安徽省淮北市烈山区。被告：李大羊，男，1985年6月25日出生，住安徽省淮北市烈山区。原告李世祥与被告凡伟、李大羊民间借贷纠纷一案，本院于2016年1月6日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年6月2日公开开庭进行了审理。原告李世祥及其委托代理人张家华到庭参加诉讼，被告凡伟、李大羊经本院公告送达出庭传票无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2014年12月5日，被告以做生意资金周转困难为由向原告借款54000元，在借款时李大羊提供担保，双方约定了借款期限及违约金。2015年2月5日，借款到期后，被告一直未还，原告催要数次未果，为维护原告的合法权益，故依法起诉，请求法院判决被告偿还原告借款54000元及违约金14580元（违约金按照每日借款总额的0.1%计算，截至2015年11月5日，逾期9个月），被告李大羊承担连带担保责任；诉讼费用由被告承担。原告为支持其诉讼请求及陈述的事实和理由向本院提交的证据材料为：1、借款借据1张，证明凡伟于2014年12月5日向原告借款54000元。2、借款协议1份，证明借款期限为2014年12月5日至2015年2月5日；若凡伟到期未支付，应承担违约责任，每日按总款的0.5%计算违约金。3、担保人承诺书1份，证明李大羊为凡伟所借的54000元承担连带担保责任。被告未答辩，也未向本院提交证据材料。为了查明案件事实，本院依法对李大羊制作问话笔录1份，对于该问话笔录，原告表示借款经过属实，但李大羊陈述的借款数额不正确，借款数额为5.4万元，预先扣除两个月的利息即4000元，交给李大羊5万元的现金。经庭审举证、质证，本院对原告所举证据审核认定如下：对证据1-3中与原告的陈述、李大羊在问话笔录中的陈述能够相互印证的部分，因被告也未提供足以反驳的相反证据，故本院予以认定。经庭审举证、质证，本院对问话笔录审核认定如下：对于问话笔录中与原告所举证据1-3、原告的陈述能够相互印证的部分，本院予以认定。经审理查明：凡伟向原告借款，双方由此签订借款协议和借款借据各1份。借款协议上载明：“本人凡伟借到李世祥人民币伍万肆仟元整（小写54000元整）；用途生意周转；借款期限不超过2个月，双方约定于2015年2月5日16时前归还全部借款本金，即2014年12月5日至2015年2月5日止；如本人未能按照所承诺的还款期限偿还借款本金时，除了按照本次借款的利率支付延期利息外，并每天按照借款总额的0.5%计算，支付给出借人违约金，直至借款全部还清之日止。”2014年12月5日，李大羊出具担保人承诺书1份，其上载明：“本人李大羊承诺自愿为借款人凡伟向出借人李世祥于2014年12月5日借取现金伍万肆仟元，期限为60天的借款本金及相应的利息和由此引起的其他费用承担个人无限连带保证责任；本人承诺不可抗辩地承担还清借款本息义务，直至借款本息还清止。如到期借款人不能归还本息，本人愿意替借款人还清借款本息。否则，愿承担法律责任，同时承担诉讼费等一切实现债权的费用；本承诺作为借款协议的附件，等同于正式保证合同，具有同等法律效力。”原告给付凡伟5万元。原告在庭审中表示：除了预先扣除的两个月利息，李大羊还另外支付了两个月的利息即4000元。原告在庭审中表示违约金的计算方式为：本金是54000元，从2015年2月5日开始计算至2015年11月5日即9个月，54000元×0.1%×30×9=14580元。本院认为：债务应当清偿，合法的借贷关系受法律保护。原、被告之间的借款事实清楚，合法有效，本院予以确认。关于借款本金的数额。虽然借款协议和借款借据上载明借款数额为54000元，但是担保人李大羊陈述：“当时给了现金5万元，预先扣除两个月的利息共计4000元”，原告也在庭审中表示：“从银行取出5万元交给李大羊，李大羊又把钱交给凡伟，当时双方口头约定利息为月息4分即每月2000元，预先扣除两个月的利息4000元”，故原告与凡伟之间的借款本金数额为5万元。关于违约金。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案中，被告未按照约定履行还款义务，其行为已构成违约，故原告要求被告支付违约金的请求应予以支持。原告要求被告支付2015年2月5日至2015年11月5日期间的违约金，在该期间被告应支付的利息、违约金或者其他费用不应超过9000元（50000×24%÷12×9），故被告支付的违约金数额为9000元。关于担保。因担保人承诺书中载明：李大羊对借款本金及相应的利息和由此引起的其他费用承担个人无限连带保证责任，故李大羊应对借款本金5万元及违约金9000元承担连带担保责任。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。因担保人承诺书中载明：本人承诺不可抗辩地承担还清借款本息义务，直至借款本息还清止，并且双方对于保证期间也无其他明确约定，故李大羊承担担保责任的保证期间为主债务履行期届满之日起二年。本案中，原告与凡伟约定于2015年2月5日16时前归还全部借款本金，原告在2016年1月6日起诉要求李大羊承担保证责任并未超过保证期间，故对于原告要求李大羊应承担连带担保责任的诉讼请求予以支持。因原告未主张利息，故在本案中对于利息问题不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条、第三十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定,判决如下：一、被告凡伟于本判决生效之日起三十日内偿还原告李世祥借款本金50000元及违约金9000元，合计59000元；二、被告李大羊对上述的借款本金50000元及违约金9000元承担连带清偿责任，被告李大羊承担连带清偿责任后有权向被告凡伟追偿；三、驳回原告李世祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1515元，由原告李世祥负担212元，被告凡伟负担1303元，被告李大羊对被告凡伟负担的1303元承担连带支付责任，被告李大羊承担连带支付责任后有权向被告凡伟追偿。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。审 判 长  牛新华审 判 员  汪 强人民陪审员  苟存胜二〇一六年七月五日书 记 员  王婷婷附相关法律条文：1、《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。2、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。3、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。4、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。5、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。6、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。7、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。