浙江省绍兴县人民法院
民 事 判 决 书
（2009）绍民初字第4300号
原告：何德飞。
委托代理人：张春华。
被告：绍兴县金金纺织印染有限公司。
法定代表人：金张荣。
委托代理人：金国海、屠鹏娟。
原告何德飞诉被告绍兴县金金纺织印染有限公司劳动争议一案，本院于2009年9月8日立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员刘婷独任审判公开开庭进行了审理。在审理过程中，原告申请增加诉讼请求即要求判令被告支付治疗费3，000元，鉴于该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，本院合并审理；原告撤回部分诉讼请求，本院予以准许；因绍兴市中级人民法院正在审理涉及本案当事人和部分诉讼请求的另一案件，以及浙江省劳动能力委员会受理被告提出的再次鉴定申请，本案两次中止诉讼。原告的委托代理人张春华到庭参加第一次诉讼。原告委托代理人张春华、被告的委托代理人屠鹏娟到庭参加第二次诉讼。本案现已审理终结。
原告何德飞诉称：原告于2007年3月25日进入被告处工作，于2007年10月7日在工作时受伤后被送至平水人民医院治疗。原告之伤被认定为工伤。被告未发放原告停工留薪期工资。现起诉要求判令：1.解除与被告之间的事实劳动关系；2.被告支付2007年10月7日至2008年12月10日的停工留薪期工资21，000元、一次性伤残补助金9，000元、一次性工伤医疗补助金4，992元、伤残就业补助金4，992元、治疗费3，000元、交通费700元、鉴定费397元、解除劳动关系的经济补偿金3，750元。
被告绍兴县金金纺织印染有限公司辩称：原告的部分诉请无法律依据，部分诉请数额过高。对原告的十级伤残等级无异议，被告同意按法律规定的赔偿项目进行赔偿。被告没有为原告缴纳工伤保险费。
经审理本院认定：2007年3月25日，原、被告建立劳动关系。原告的岗位为定型车间二班码布工，双方未订立书面劳动合同。2007年10月7日23时左右，原告在工作时用脚抵向风扇底部欲移开风扇时，风扇偏离方向、倾斜倒下，原告遂用左手去扶风扇，不慎被风扇轧伤。原告受伤后在平水人民医院门诊治疗，经诊断为左手指多处挫裂伤骨折等伤。后被告因确认劳动关系纠纷一案，不服本院（2008）绍民一初字第1341号民事判决，向绍兴市中级人民法院提起上诉。2008年7月31日，该院作出（2008）绍中民一终字第633号民事判决，驳回上诉，维持原判即确认原、被告之间存在事实劳动关系。2008年9月24日，绍兴县劳动和社会保障局作出08-107号工伤认定决定书，认定原告之伤为工伤。被告不服，向本院提起行政诉讼，后本院于2009年4月9日判决维持该决定。2008年12月9日，绍兴市劳动能力鉴定委员会作出了08-6-48号劳动能力鉴定结论。被告不服于2008年12月23日向浙江省劳动能力鉴定中心申请重新鉴定。该中心于2009年10月28日受理该申请。2009年7月30日，绍兴市劳动能力鉴定委员会作出了09-4-38号劳动能力鉴定结论，原告的伤残程度为十级。2009年11月24日，绍兴市劳动能力鉴定委员会撤销了08-6-48号劳动能力鉴定结论，理由是作出该结论时原告的工伤认定决定书尚未生效。2010年3月2日，鉴于08-6-48号劳动能力鉴定结论已被撤销，浙江省劳动能力鉴定委员会决定终止对原告进行再次鉴定。原告已支付鉴定费397元。
另查明，在（2008）绍民一初字第4015号原告诉被告劳动争议一案中，本院依原告自述认定其伤前工资约1，300元，并判决被告应支付原告2007年10月1日至7日的工资240元及其经济补偿金60元。被告不服，向绍兴市中级人民法院提起上诉，后该院判决驳回上诉、维持原判。被告未为原告缴纳工伤保险费用。2009年8月26日，原告向绍兴县劳动争议仲裁委员会申请仲裁但未被受理，遂诉至本院。
以上事实认定，由原告提供的（2009）绍行初字第4号行政判决书、（2008）绍民一初字第4015号民事判决书、（2008）绍中民一终字第633号民事判决书、（2009）浙绍中终字第1105号民事判决书、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、撤销通知、终止通知、绍兴县劳动争议仲裁委员会收案回执、平水人民医院门诊病历、门诊收费收据、鉴定费收据，被告提供的再次鉴定受理通知书及当事人在诉讼中的陈述等。
双方当事人对以下事实存在争议，经当事人举证、质证，本院认定如下：
关于原告的治疗费，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，因原告增加该项诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，本院合并审理。结合原告提供的门诊病历及收费收据，因2007年10月9日的门诊收费收据无相应的病历记载，应予剔除，本院认定原告花去治疗费582.47元。被告辩称已支付原告的全部医疗费用，但未收回部分票据，并提供工伤认定申请表及职工伤亡事故调查询问笔录复印件予以证明。在询问笔录中，原告自认被告已支付治疗费几千元，后来自己看病又开支600余元。因该陈述与原告提供的证据可以相互印证，对被告该项辩称，本院不予采信。
关于原告的停工留薪期，原告主张其受伤后休息了3个月，且要求被告安排工作而被告不予安排，故停工留薪期应计算至2008年12月10日。被告辩称停工留薪期应计算至2007年10月31日。《工伤保险条例》第三十一条第一、二款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。故停工留薪期系原告暂停工作接受工伤医疗的期间。被告无证据证明其辩称，本院不予采信。结合原告伤后休息3个月之陈述，本院认定原告的停工留薪期应计算至2008年1月7日止。
关于解除事实劳动关系的问题，原告主张尚未与被告解除事实劳动关系，现要求解除。被告辩称该劳动关系已于2007年10月31日解除，但未提交相关证据。原、被告对双方是否存在事实劳动关系以及原告之伤是否系工伤等问题争议较大，直至2008年7月31日终审判决维持了确认双方之间存在事实劳动关系的原判；2009年4月9日一审判决维持了认定原告之伤为工伤的决定，故对被告该项辩称，本院不予采信。原、被告之间已建立事实劳动关系，任何一方均可提出解除，法律另有规定的除外。现原告要求解除劳动关系，符合法律规定，本院予以支持。本院确认双方之间的事实劳动关系于原告主张权利之日（即申请劳动仲裁之日）2009年8月26日起解除。
本院认为：用人单位应当按时缴纳工伤保险费，未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告发生工伤的事实清楚、证据充分，依法应享受工伤保险待遇，被告未按时缴纳工伤保险费，应承担相应责任。原告的伤残程度为十级，在其本人提出终止劳动关系的前提下，享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及其他待遇。关于一次性伤残补助金，按照原告伤前月工资1，300元计发六个月为7，800元。关于一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，按照工伤职工和用人单位解除或终止劳动关系时用人单位所在工伤保险统筹地上年度职工月平均工资计发，故本院按照绍兴县2008年职工年平均工资27，646元各计发两个月为4，607.67元。关于停工留薪期工资，被告应支付2007年10月8日至2008年1月7日的停工留薪期工资3，900元。交通费过高，结合就医次数及远近，本院酌情考虑为300元。关于解除事实劳动关系的经济补偿金，原告主张因被告不承认原告系其职工，且拒绝安排工作，故被告应支付解除事实劳动关系的经济补偿金。本院认为，原告提出的解除事由不属于劳动合同法第三十八条关于劳动者可以解除劳动合同的情形，故本案不属于劳动合同法第四十六条关于用人单位支付劳动者经济补偿金的情形，对原告该项请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第四十六条第（一）项、第四十七条，《工伤保险条例》第二十九条、第三十一条、第三十五条、第六十条，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》第六条，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）〉》第一条第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：
一、确认何德飞与绍兴县金金纺织有限公司之间的事实劳动关系自2009年8月26日起解除；
二、绍兴县金金纺织印染有限公司支付何德飞一次性伤残补助金7，800元、一次性工伤医疗补助金4，607.67元、一次性伤残就业补助金4，607.67元、停工留薪期工资3，900元、治疗费582.47元、交通费300元、鉴定费397元，合计22，194.81元，限于本判决生效后十日内付清；
三、驳回何德飞其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告负担，被告应于本判决生效后七日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
代理审判员 刘 婷
二〇一〇年四月十六日
书 记 员 范兰英