山东省新泰市人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0982民初6527号原告（被告）：王建华，男，1971年8月10日生，汉族，农村居民，住湖北省房县，委托诉讼代理人：柯正晴，湖北陵燕律师事务所律师。被告（原告）：菏泽劳联人力资源服务有限公司新泰分公司，住所地新泰市银河路中段西侧，统一社会信用代码913709820590351792。负责人：刘阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘惟尚，山东自力律师事务所律师。被告：山东宏兴萤石股份有限公司，住所地莱州市三元镇鹏鹤顶村。法定代表人：张旭涛，该公司经理。原告（被告）王建华与被告（原告）菏泽劳联人力资源服务有限公司新泰分公司（简称劳联新泰公司）、被告山东宏兴萤石股份有限公司（简称萤石公司）工伤保险待遇纠纷二案，本院于2017年8月15日、8月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）王建华及委托诉讼代理人柯正晴、被告（原告）劳联新泰公司委托诉讼代理人潘惟尚到庭参加诉讼。被告萤石公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告（被告）王建华向本院提出诉讼请求：1、二被告一次性支付原告三级工伤待遇558421.33元。具体明细如下：停工留薪期工资206033.33元、住院期间至评残前护理费105960元、一次性伤残补助金差额108928元、交通食宿费100000元、住院期间伙食补助费37500元。2、二被告相互承担连带给付责任。3、本案诉讼费由二被告负担。事实和理由：一、原告因工受伤致三级伤残是客观事实，应当享受工伤治疗期间的相关待遇。原告停工留薪期应从2014年5月25日计算至2016年10月28日，每月实际工资收入是7000元，二被告应支付停工留薪期工资206033.33元。原告出院后申请仲裁期间才得知被告劳联新泰公司与萤石公司之间系社保代理关系，被告劳联新泰公司仅为原告缴纳了一项工伤保险，缴费基数远远低于原告本人实际月工资7000元，且二被告也没有安排护理原告，二被告应支付原告住院期间至评残前护理费105960元和一次性伤残补助金差额108928元。原告拖着残疾身体请人陪同从湖北老家来到山东省潍坊市、莱州市、泰安市、新泰市复制病历档案，进行协商、鉴定、仲裁、诉讼，已达10次以上，每次往返实际发生的交通、食宿费用为15000元左右，该费用是由于被告均不履行法定的义务所导致的，应当由二被告承担。二、仲裁裁决书适用依据及法律错误。三、仲裁机构对原告当庭出示的证人证言、证人电话录音、原告银行存折记载的工资存入情况不予采信，确有不当。被告未提交工资表、考勤表以证实原告正常工作时的月工资情况，应承担对其不利的法律后果。被告（原告）劳联新泰公司向本院提出诉讼请求：1、劳联新泰公司无须支付王建华停工留薪期工资26904元；2、劳联新泰公司无需支付王建华2015年5月25日至2016年10月28日期间的生活津贴22868.4元；3、劳联新泰公司无需支付王建华2014年5月至2016年10月期间的护理费40100元；4、诉讼费由被告承担。事实和理由：王建华的实际用人单位是萤石公司，是该公司招聘的王建华，其工资、福利待遇、考勤管理均由该公司管理，我公司仅为萤石公司代交工伤保险，不是用人单位。我公司与萤石公司有书面的社保代交服务协议，明确约定工伤保险报销之外的费用全部由萤石公司与职工协商处理，住院伙食补助费应当有工伤保险基金支付，停工留薪期应当进行鉴定以确定期限。其他费用应由萤石公司支付。被告萤石公司未答辩。本院经审理认定事实如下：劳联新泰公司是菏泽劳联人力资源服务有限公司依法领取营业执照的分公司，菏泽劳联人力资源服务有限公司是依法成立的劳务派遣公司。菏泽劳联人力资源服务有限公司与被告萤石公司签订了《社保代理服务协议书》，王建华在被告萤石公司工作期间，由劳联新泰公司以自己名义为王建华缴纳工伤保险费。2014年5月25日王建华在萤石公司井下工作时被滚下的石块砸伤，后送往医院治疗，中国人民解放军第八十九医院诊断为“尿道断裂、骨盆骨折、右小腿毁损、左小腿开放粉碎性骨折、失血性休克、全身多发软组织伤等”。2014年8月29日新泰市人力资源和社会保障局作出泰工伤新决字[2014]813号认定工伤决定书，认定王建华受到的事故伤害为工伤，该认定工伤决定书载明用人单位为劳联新泰公司。2015年8月28日泰安市劳动能力鉴定委员会作出泰劳鉴字[2015]第924号劳动能力鉴定结论通知书，确认：王建华停工留薪期在原12个月基础上（2014年5月25日-2015年5月24日）延长12个月（2015年5月25日-2016年5月24日）。2016年10月28日泰安市劳动能力鉴定委员会作出泰劳鉴字[2016]第1288号劳动能力鉴定结论通知书，确认王建华劳动能力障碍程度为三级，生活自理障碍程度为：C级护理依赖。王建华因与二被告工伤保险待遇纠纷，向新泰市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁委于2017年8月1日作出新劳人仲案字[2017]第114号裁决书，裁决，一、自本裁决生效之日起十日内被申请人（劳联新泰公司）支付申请人（王建华）停工留薪期工资26904元，2015年5月25日至2016年10月28日期间的生活津贴22868.4元和2014年5月至2016年10月期间的护理费40100元；二、驳回申请人（王建华）的其他仲裁请求；三、对第三人（萤石公司）要求申请人返还其垫付的医疗费主张，不予支持；四、第三人（萤石公司）承担本案的连带赔偿责任。王建华、劳联新泰公司不服该裁决，于法定期限内分别诉至本院。另查明，2015年度湖北省农村居民人均可支配收入标准为10849元。2016年度湖北省农村居民人均可支配收入标准为11844元。上述事实双方当事人均无异议，本院予以确认。关于王建华的月工资收入，其提交存折记录、并申请证人高某、赵某出庭作证，证明原告受伤前月平均工资7000元。经质证，劳联新泰公司认为存折不能证明原告的工资发放情况，社保缴费情况可证明工资是2000元左右；证人无劳动合同及工资发放凭证，只是单方陈述，不能证明王建华的工资是7000元。关于王建华主张的护理费，其提交护理人员张清权身份证一份、劳动合同一份、收入及扣发工资证明一份、所在单位营业执照复印件一份，证明护理人员张清权与房县城关镇建筑公司于2014年1月1日至2015年1月1日存在劳动合同，月工资3600元，因护理原告从2014年6月1日起停发工资。经质证，劳联新泰公司对护理人员收入证明有异议，认为没有纳税证明，没有投保证明，不能证明其工资情况。关于王建华主张的交通食宿费，其提交加油票据、过路费、吃饭、住宿票据，证明往返一趟大约15000元,主张7次。经质证，劳联新泰公司对票据的真实性无异议，但认为这些费用不属于工伤保险条例规定的用人单位应当承担的费用，是否与王建华有关无法确定。对上述原被告有争议的事实和证据，本院认定如下：关于王建华的月工资收入，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《工资支付暂行规定》第六条第三款的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。被告萤石公司未提交王建华工资收入情况，王建华主张月平均工资7000元，提交存折及证人出庭证言，对该7000元本院予以认定。关于王建华主张的护理费，被告未提交证据证明派人护理，原告提交的证据证明护理人张清权对原告进行了护理，本院对原告护理费证据予以认定。关于王建华主张的交通食宿费，劳联新泰公司对王建华提交的证据真实性无异议，本院对证据予以采信。本院认为，王建华与劳联新泰公司并未签订劳务派遣协议，其并不接受劳联新泰公司的劳动管理，劳联新泰公司也并不为其发放工资，劳联新泰公司仅是依据其与被告萤石公司签订的《社保代理服务协议书》以自己的名义替被告萤石公司为王建华交纳工伤保险费，故王建华主张与劳联新泰公司存在劳动关系，证据不足，其要求劳联新泰公司支付各项工伤保险待遇，于法无据，本院不予支持。王建华在被告萤石公司工作受伤，萤石公司应为其提供安全生产条件，参照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条的规定，被告萤石公司应对王建华所受损害承担赔偿责任。关于王建华请求的停工留薪期工资，结合泰劳鉴字[2015]第924号劳动能力鉴定结论通知书，王建华停工留薪期为24个月（2014年5月25日-2016年5月24日），根据《工伤保险条例》第三十三条规定，其停工留薪期工资为168000元（7000元×24个月）。《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，工伤职工停工留薪期满，存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，因伤情不能工作的，由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《试行办法》的规定享受因工伤残待遇。山东省劳动厅转发劳动部《关于发布的通知》的通知（鲁劳发[1995]67号）第一条：“企业职工因病或非因工负伤，在医疗期内，停工医疗累计不超过180天的，由企业发给本人工资70%的病假工资；累计超过180天，发给本人工资60%的疾病救济费。医疗期内的医疗待遇仍按现行规定执行。”王建华2016年5月25日始停工留薪期满，至2016年10月28日劳动能力鉴定为C级护理依赖，王建华因伤情不能工作，被告萤石公司应支付其生活津贴24500元（7000元×70%×5个月）。关于王建华请求的住院期间至评残前护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款、第三十四条的规定，被告萤石公司未提交派人护理王建华的证据，王建华劳动能力障碍程度为三级，生活自理障碍程度为C级护理依赖，故被告萤石公司应支付王建华护理费。护理人张清权的劳动合同年限为2014年1月1日至2015年1月1日，其于2014年6月1日起护理原告，对2014年6月1日至2015年1月1日的护理费本院按其工资标准计算，对2015年1月1日之后的护理费，护理人未提交工资收入证明，本院酌情按其农村户籍性质计算护理费，故原告诉求的护理费为45816.24元（3600元/月×7个月+10849元+11844元÷365天×301天）。关于王建华请求的交通食宿费及住院伙食补助费，《泰安市工伤保险实施办法》第九条规定：工伤职工在本市范围内住院治疗工伤的伙食补助费为每人每天10元；经市社会保险经办机构批准异地就医、配置辅助器具的交通费（火车：硬座、硬卧或者二等座；轮船：三等舱）由工伤保险基金据实支付，伙食补助费标准为省内每人每天15元，省外每人每天20元，住宿费标准为每人每天120元（限两天内），故王建华请求的交通食宿费及住院伙食补助费，应由工伤保险基金支付，本院不予处理。王建华请求被告支付其因协商、鉴定、仲裁、诉讼支出的交通食宿费用，于法无据，本院不予支持。关于王建华请求的一次性伤残补助金差额，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。王建华主张因工伤保险缴费基数低而产生的一次性伤残补助金差额不是劳动争议，不属于人民法院受理范围，王建华可向劳动行政部门申请解决。综上所述，王建华部分诉讼请求应予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条，《山东省贯彻实施办法》第十条，《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第四条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告山东宏兴萤石股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）王建华停工留薪期工资168000元，生活津贴24500元，护理费45816.24元。二、驳回原告（被告）王建华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由被告山东宏兴萤石股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员  王雪丽二〇一七年十一月六日书记员  武金萍