湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘01民初1597号
原告：中联重科股份有限公司，住所地：湖南省长沙市岳麓区银盆南路361号。
法定代表人：詹纯新，董事长。
委托诉讼代理人：谭体纯，男，汉族，1978年7月13日出生，住湖南省长沙市岳麓区。系公司法务。
委托诉讼代理人：黎丹，女，汉族，1986年9月17日出生，住湖南省临澧县。系公司法务。
被告：大连鹏坤混凝土制造有限公司，住所地：辽宁省大连市普湾新区三十里堡街道红果树。
法定代表人：张鹏，总经理。
委托诉讼代理人：张福刚，北京德恒（大连）律师事务所律师。
被告：张鹏，男，1977年7月6日出生，住辽宁省大连市金州区。
委托诉讼代理人：张福刚，北京德恒（大连）律师事务所律师。
原告中联重科股份有限公司（以下简称中联重科公司）与被告大连鹏坤混凝土制造有限公司（以下简称大连鹏坤公司）、张鹏买卖合同纠纷一案，本院于2016年9月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中联重科公司的委托诉讼代理人谭体纯、黎丹、大连鹏坤公司及张鹏的委托诉讼代理人张福刚到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
中联重科公司向本院提出诉讼请求：1、判令大连鹏坤公司立即向中联重科公司支付欠款60603793元及违约金11033641.63元（违约金自2012年12月27日起暂计至2015年2月25日合同到期日）；2、判令大连鹏坤公司承担本案案件受理费、财产保全费、公告费、邮寄送达费等诉讼费用及中联重科公司为实现债权而支付的其他合理费用；3、判令张鹏对以上债务承担连带清偿责任。事实与理由：2012年12月26日，中联重科公司与大连鹏坤公司签订了合同顺序号为12045376的《产品买卖合同》，约定由大连鹏坤公司以分期方式购买中联重科公司型号为ZLJ5530THBK60米泵车9台，每台600万元，ZLJ5530THBK64米泵车1台，每台760万元，ZLJ5310GJB搅拌车30台，每台56万元，合同总金额为7840万元，付款方式为买受人2012年12月27日前支付首付款1816.3466万元（含定金）；余款6023.6534万元做两年分期，从2013年3月25日前开始还款，前12期（即1-12期）每期还款120万元，后12期（即13-24期）平均每期还款3819711.467元，每月25日前还款。中联重科公司已按合同约定向大连鹏坤公司发货，但大连鹏坤公司没有依照合同约定向中联重科公司支付货款，截止2016年8月12日，大连鹏坤公司已拖欠中联重科公司货款60603793元。在诉讼中，中联重科公司发现张鹏为大连鹏坤公司的唯一股东，且大连鹏坤公司将所购中联重科公司的部分设备过户到张鹏名下，张鹏与大连鹏坤公司财产混同，张鹏与本案有法律上的利害关系，故追求其参加诉讼，有利于查明案件事实，明确法律责任。中联重科公司多次向大连鹏坤公司主张权利，大连鹏坤公司仍不履行义务。中联重科公司为维护自己的合法权益，特向本院提起诉讼，请求判如所请。
大连鹏坤公司、张鹏答辩称：关于变更诉讼请求申请书，原告变更诉讼请求时已经过了举证期限，不应予以采纳。涉案的产品买卖合同于2012年12月26日签订，在合同签订当日，中联重科公司与大连鹏坤公司又签订了两份房屋抵款协议，同时也签订了两份关于抵扣设备、抵扣配件的协议。合同签订当日大连鹏坤公司已经将两处房产作为设备款项支付给中联重科公司，同时在折扣设备协议中第一条第二项明确约定，上述产品买卖合同中所有产品，包括老店街房产等签订完毕，10台泵车全部发货完毕后，赠品予以赠送。但是直到今天，中联重科公司拒绝大连鹏坤公司第三处、第四处房产，存在严重违约行为。大连鹏坤公司无法履行后期付款义务，由于中联重科公司拒绝接受大连鹏坤公司的房产，使得中联重科公司没有按照协议向大连鹏坤公司交付产品，本案在涉案产品履行中，中联重科公司违约在先，大连鹏坤公司有理由予以抗辩。本案的合同签订买受人是大连鹏坤公司，因此合同义务应当由公司承担，而非法定代表人张鹏。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，有庭审笔录在卷佐证。对当事人提交的证据，本院认证如下：对中联重科公司提交的证据一《产品买卖合同》、证据二《产品安装调试校验单》的真实性、合法性、关联性予以认可，可以证明中联重科公司与大连鹏坤公司之间签订有买卖合同，中联重科公司依约交付了产品。对中联重科公司提交的证据三《对账函》，因该《对账函》系单方制作，无大连鹏坤公司盖章确认，故本院将结合本案其他证据进行认定。对中联重科公司提交的证据四的真实性、合法性、关联性予以确认，可以证明大连鹏坤公司系自然人独资公司。
对大连鹏坤公司提交的证据一《房屋抵款协议》（两份）、证据二《协议》（全款、分期合同折扣设备）、证据三《协议》（折扣配件）三份证据的真实性、合法性予以确认，对证明目的需结合其他证据进行认定。对证据四《老店街房产五证》、证据五《老店街房产明细》的三性予以认可，但不能证明双方已就抵款达成协议。对证据六《支付现金明细》，同样系大连鹏坤公司单方制作，且未提交相应凭证，本院需结合其他事实进行认定。
依据当事人提交的证据及庭审调查情况，本院对本案事实认定如下：
2012年12月26日，中联重科公司与大连鹏坤公司签订了合同顺序号为12015376的《产品买卖合同》，约定由大连鹏坤公司以分期方式购买中联重科公司型号为ZLJ5530THBK60米泵车9台，每台600万元，ZLJ5530THBK64米泵车1台，每台760万元，ZLJ5310GJB搅拌车30台，每台56万元，合同总金额为7840万元，付款方式为买受人2012年12月27日前支付首付款1816.3466万元（含定金）；余款6023.6534万元做两年分期，从2013年3月25日前开始还款，前12期（即1-12期）每期还款120万元，后12期（即13-24期）平均每期还款3819711.467元，每月25日前还款。双方约定出卖人收到首付款后安排发货。双方在合同第十六条约定了违约责任：“1、若出卖人未按照本合同及附件约定履约，由出卖人承担相应违约责任，由此造成的损失依法由出卖人承担；因出卖人延迟履行交货义务，需承担买受人已支付货款万分之五/日的违约金。2、若买受人未按照本合同及附件约定履约，由买受人承担相应违约责任，由此造成的损失依法由买受人承担；因买受人未按合同期限付款，逾期需承担欠款总额的万分之五/日的违约金。”
为了解决大连鹏坤公司与中联重科公司签订的合同顺序号为12015376、12008240的两份《产品买卖合同》（合同总额为8660万元）首付款的支付问题，2012年12月26日，大连鹏坤公司、中联重科公司、大连三川房屋开发有限公司三方签订《房屋抵款协议》，三方一致同意，以位于大连普兰店市丰荣办事处原台山小学的三川*泰和居43号楼27栋房屋作价13487391元抵偿大连鹏坤公司应付中联重科公司新购设备首付款。同日，大连鹏坤公司、中联重科公司、大连博源建设集团第四建筑工程有限公司、大连建源房地产开发有限公司四方签订另一份《房屋抵款协议》，经四方友好协商，一致同意以位于大连市甘井子区辛寨子迎客路中段的城市印象E区4栋房屋作价2957616元抵偿大连鹏坤公司应付中联重科公司新购设备首付款。上述房屋共计作价16445007元（13487391元+2957616元）用于支付12015376、12008240的两份《产品买卖合同》的首付款。大连鹏坤公司2012年12月31日支付100万元，2013年5月28日支付20万元，2013年6月24日支付25万元，2013年7月26日支付20万元，2013年8月26日支付10万元，2013年9月26日支付20万元，2013年10月25日支付20万元，2013年12月2日支付10万元，2013年12月26日支付25万元，2014年1月26日支付10万元，2014年2月25日支付10万元，2014年3月27日支付20万元，2014年4月29日支付50万元，2014年5月12日支付60万元，2014年7月18日支付10万元，2014年8月27日支付10万元，2014年8月28日支付30万元，2014年8月29日支付30万元，2014年9月26日支付10万元，2014年9月28日支付14万元，2014年10月18日支付141000元，2014年10月27日支付11万元，2014年10月30日支付6万元，2014年11月10日支付5万元，2015年6月13日支付6万元，2015年6月14日支付4万元，2016年5月9日支付3万元，上述共计支付现金5531000元，房屋作价与现金两者共计21976007元，中联重科公司与大连鹏坤公司并未约定两个合同抵扣比例，亦未备注现金部分支付的合同编号。
2012年12月26日，中联重科公司与大连鹏坤公司《协议》（全款、分期合同折扣设备）、《协议》（折扣配件）各一份，双方约定大连鹏坤公司满足约定条件时中联重科公司另附条件折扣销售设备、配件给大连鹏坤公司（价格已包含在合同顺序号为12015376、12008240的两份《产品买卖合同》总金额中，不再另行收取）。
另查明，2012年12月26日，中联重科公司与大连鹏坤公司签订了合同顺序号为12008240的《产品买卖合同》，合同总金额为820万元，约定首付款为100万元，中联重科公司并未在本案中就12008240的《产品买卖合同》主张权益。双方之间另有合同编号为20100994号的泵车买卖合同，中联重科公司称在该合同中大连鹏坤公司尚欠2566330元，中联重科公司已在大连鹏坤公司所支付的现金中优先抵扣20100994号合同的剩余货款，目前该合同双方已结清。
另查明，工商登记信息显示大连鹏坤公司系自然人独资公司，张鹏系公司唯一股东。
本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。买受人应当按照约定的数额和约定的时间支付价款。本案中中联重科公司与大连鹏坤公司签订的《产品买卖合同》符合合同的形式要件和实质要件，系双方当事人的真实意思表示，且不违法法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应享有自己的权利并履行自己的义务。合同签订后，中联重科公司按约履行了合同约定的义务，向大连鹏坤公司交付了货物，大连鹏坤公司未按照合同约定按时履行付款义务，其行为已构成违约，依法应当承担违约责任。
关于大连鹏坤公司欠付货款数额的确定。中联重科公司与大连鹏坤公司于2012年12月26日签订了《房屋抵款协议》，以房屋共计作价16445007元（13487391元+2957616元）用于支付12015376、12008240的两份《产品买卖合同》的首付款，另大连鹏坤公司2012年12月31日支付现金1000000元，两者相加17445007元，仍然低于大连鹏坤公司应付首付款1916.3466万元（1816.3466万元+100万元），大连鹏坤公司已然违约。结合本院已查明事实，大连鹏坤公司于2013年5月28日至2016年5月9日又陆续支付4531000元，共计支付现金5531000元，房屋作价与现金两者共计支付21976007元。中联重科公司认为大连鹏坤公司支付的现金用于支付12015376号合同首付款94万元，分期款153.1万元，支付12015240号合同首付款6万元，分期款43.3万元，剩余的256.7万元现金是支付其他合同项下货款；大连鹏坤公司主张其支付的现金5531000元全部是本案合同的货款。双方对自己的主张均未提交相应的银行流水或收付款凭证予以佐证，但双方对收付款总额均没有异议。因中联重科公司与大连鹏坤公司并未约定两个合同按照何种比例来划分已付货款，双方又未进行对账，故本院基于公平原则将按照两个合同首付款的比例来对大连鹏坤公司支付的首付款进行划分，12015376号《产品买卖合同》应支付的首付款数额为1816.3466万元，12008240号《产品买卖合同》应支付的首付款数额为100万元，两者的比例为18:1，大连鹏坤公司已支付的首付款数额为17445007元（包括房屋抵款和现金），根据两个合同首付款所占的比例，大连鹏坤公司支付的本案所涉合同的首付款数额为16534680元。关于大连鹏坤公司已支付的剩余4531000元现金，本院认为根据交易习惯，应优先用于支付在先的合同货款，故本院认为中联重科公司将大连鹏坤公司所支付的现金中优先抵扣20100994号合同的剩余货款2566330元符合交易习惯，本院予以确认。综上，与本案所涉合同相关的现金数额还剩余1964670元（4531000元-2566330元），因中联重科公司与大连鹏坤公司并未约定两个合同按照何种比例来划分已付货款，双方又未进行对账，故本院基于公平原则将按照两个合同货款总额的比例来分别计算已付现金数额，12015376号《产品买卖合同》货款总金额为7840万元，12008240号《产品买卖合同》货款总金额为820万元，两者的比例为239:25，则大连鹏坤公司为本案所涉12015376号《产品买卖合同》支付现金货款为1778621.7元。综上，大连鹏坤公司为12015376号《产品买卖合同》共支付18313301.7元（16534680元+1778621.7元），故本案中大连鹏坤公司欠付货款数额为60086698.3元（78400000元-18313301.7元）。
关于违约金的起算时间及计算标准。根据双方签订的12015376的《产品买卖合同》，大连鹏坤公司于2012年12月27日前应支付首付款1816.3466万元（含定金）；余款6023.6534万元做两年分期，从2013年3月25日前开始还款，前12期（即1-12期）每期还款120万元，故截止到2013年3月25日，大连鹏坤公司共应支付货款总额为1936.3466元（1816.3466万元+120万元），而实际上截至2016年5月9日大连鹏坤公司才实际支付18313301.7元，由于大连鹏坤公司并未按照约定足额支付分期款，其支付的现金数额较小且分散，本院酌情将大连鹏坤公司所支付现金全部归于首付款和第一期分期款中，故从2013年3月25日起，大连鹏坤公司的违约数额为1050164.3元（19363466元-18313301.7元），由于中联重科公司主张违约金暂计算至2015年2月25日，根据民事诉讼不告不理的原则，故本院对大连鹏坤公司未付货款数额的逾期时间统一计算至2015年2月25日。双方合同约定因买受人未按合同期限付款，逾期需承担欠款总额的万分之五/日的违约金，该违约金计算标准符合法律规定，并未明显过高，本院予以支持。经计算，截止到2015年2月25日大连鹏坤公司共应支付的违约金数额为7509821.036元（具体详见下表）。2015年2月25日之后的逾期付款违约金，因中联重科公司并未在本案中主张，故本院不宜一并处理，中联重科公司可另行主张权益。
大连鹏坤混凝土制造有限公司12015376号合同违约金计算明细表
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被告逾期款及违约金金额（元）
应付时间
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违约金额
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逾期月数
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违约金标准（月）
|
违约金金额
2013/3/25
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1050164.3
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23
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0.015
|
362306.6835
2013/4/25
|
1200000
|
22
|
0.015
|
396000
2013/5/25
|
1200000
|
21
|
0.015
|
378000
2013/6/25
|
1200000
|
20
|
0.015
|
360000
2013/7/25
|
1200000
|
19
|
0.015
|
342000
2013/8/25
|
1200000
|
18
|
0.015
|
324000
2013/9/25
|
1200000
|
17
|
0.015
|
306000
2013/10/25
|
1200000
|
16
|
0.015
|
288000
2013/11/25
|
1200000
|
15
|
0.015
|
270000
2013/12/25
|
1200000
|
14
|
0.015
|
252000
2014/1/25
|
1200000
|
13
|
0.015
|
234000
2014/2/25
|
1200000
|
12
|
0.015
|
216000
2014/3/25
|
3819711.467
|
11
|
0.015
|
630252.3921
2014/4/25
|
3819711.467
|
10
|
0.015
|
572956.7201
2014/5/25
|
3819711.467
|
9
|
0.015
|
515661.048
2014/6/25
|
3819711.467
|
8
|
0.015
|
458365.376
2014/7/25
|
3819711.467
|
7
|
0.015
|
401069.704
2014/8/25
|
3819711.467
|
6
|
0.015
|
343774.032
2014/9/25
|
3819711.467
|
5
|
0.015
|
286478.36
2014/10/25
|
3819711.467
|
4
|
0.015
|
229182.688
2014/11/25
|
3819711.467
|
3
|
0.015
|
171887.016
2014/12/25
|
3819711.467
|
2
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0.015
|
114591.344
2015/1/25
|
3819711.467
|
1
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0.015
|
57295.67201
2015/2/25
|
3819711.467
|
0
|
0.015
|
0
总计
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60 086 698.3
|
276
|
7509821.036
注：自应付之日起暂计算至2015年2月25日，每月以30天计算。
关于张鹏是否需要承担连带责任。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”上述法律规定要求一人有限责任公司的股东将公司财产与个人财务严格分离，且股东应就其个人财产是否与公司财产相分离负举证责任。一人公司的财产与股东个人财产是否混同，应当审查公司是否建立了独立规范的财务制度、财务支付是否明晰、是否具有独立的经营场所等进行综合考量。本案中，张鹏系一人有限责任公司的股东，其并未提交大连鹏坤公司的相关审计报告，无法反映大连鹏坤公司建立了独立规范的财务制度，无法证明股东财产独立于一人有限责任公司的财产，因此按照上述法律规定张鹏应对大连鹏坤公司的上述债务承担连带责任。
综上所述，对中联重科公司的部分诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下：
一、由被告大连鹏坤混凝土制造有限公司在本判决生效之日起10日内向原告中联重科股份有限公司支付货款60086698.3元及逾期付款违约金7509821.036元（逾期付款违约金暂计算至2015年2月25日）；
二、由被告张鹏对大连鹏坤混凝土制造有限公司的上述债务承担连带责任；
三、驳回原告中联重科股份有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费399987元，财产保全申请费5000元，共计404987元，由被告大连鹏坤混凝土制造有限公司、张鹏共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省高级人民法院。
审 判 长 柳ＸＸ
代理审判员 常晓华
人民陪审员 曹群湘
二〇一七年十一月三十日
书 记 员 蒋 懿
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国公司法》
第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：
（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；
（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；
（三）判决结果和诉讼费用的负担；
（四）上诉期间和上诉的法院。
判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。
第二百五十三条被执行人未按判决，裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。