阳泉市矿区人民法院民 事 判 决 书（2017）晋0303民初367号原告：王彦军，男，1976年11月28日生，汉族，住本市矿区。委托诉讼代理人：郗建红，山西众晨律师事务所律师。被告：寿阳县汇博劳务派遣有限公司。住所地：山西省晋中市寿阳县南燕竹镇白家庄村西沟小组***号。法定代表人：薛凌鹏，经理。委托诉讼代理人：李立新，男，1965年8月31日生，住本市矿区。被告：山西新景矿煤业有限责任公司。住所地：本市矿区赛鱼西路。法定代表人：王立武，董事长。委托诉讼代理人：钱卫旺，男，1985年7月2日生，住本市矿区。原告王彦军与被告寿阳县汇博劳务派遣有限公司（以下简称汇博公司）、山西新景矿煤业有限责任公司（以下简称新景公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年4月25日立案后，于2017年6月6日依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案情复杂、当事人争议较大，本院于2017年7月3日依法裁定本案转为普通程序，并由主审法官李军担任审判长，会同人民陪审员许立人、李燕组成合议庭，于2017年7月25日公开开庭进行了审理。两次开庭，原告王彦军及其委托诉讼代理人郗建红、被告汇博公司委托诉讼代理人李立新、被告新景公司委托诉讼代理人钱卫旺均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王彦军向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付原告经济补偿金3677.52元；2.请求判令被告支付原告停工留薪期工资（5.5个月×7355.03元/每月）40452.67元，伙食补助费（住院天数38×100元/每月）3800元,一次性伤残补助金(7355.03元/每月×9个月)66195.27元,一次性伤残就业补助金(7355.03元/每月×9个月)66195.27元,一次性工伤医疗补助金(7355.03元/每月×18个月)132390.54元,劳动能力鉴定费用400元。其提出的事实和理由是：2016年8月13日，原告王彦军在被告新景公司井下作业过程中,被矸石砸伤胸部。后被送往阳煤第三医院治疗,经医院诊断为：胸6及胸11椎体压缩性骨折。原告住院38天后,于2016年9月20日出院。现已完成工伤认定和劳动能力鉴定，定为伤残九级，被告应当支付给原告法律规定的工伤待遇。被告汇博公司辩称：对原告王彦军的工伤认定及伤残等级等均无异议，同意按工伤待遇赔偿。但原告只在被告汇博公司处上了3个月班，其平均工资与原告所述不一致，且汇博公司已委托阳泉市远中劳务派遣有限公司（以下简称远中公司）给原告缴纳了养老、工伤等各项社会保险，应当按照工伤保险基数4000元的标准予以赔偿。此外，保险基金的赔偿费用现在还未结算清楚，待保险基金结算清楚后，汇博公司才能赔偿原告。被告新景公司辩称：其被告主体不适格，应依法驳回原告对其的起诉。原告王彦军是与被告汇博公司签订的劳动合同，汇博公司与新景公司之间是劳务派遣关系，新景公司只是接受劳务派遣用工的单位，与原告并不存在劳动关系，原告请求的工伤保险待遇应该由其用人单位汇博公司承担。其不应承担连带责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。为支持其主张，原告向法庭提交如下证据：1、解除劳动证明书一份，证明原告王彦军与被告汇博公司曾签订一年期劳动合同，并于2017年3月23日原告王彦军自愿申请解除。2、2016年9月19日阳泉市人力资源和社会保障局做出的编号为XXXXXXXX的《工伤决定认定书》一份，证明原告于2016年8月13日在被告新景公司处工作时受伤，并被认定为工伤。3、煤矿特种操作证一张，证明原告从事煤矿采煤机操作作业。4、编号为XXXXXXXXX的《停工留薪期确认通知书》一份，证明原告王彦军的停工留薪期为5.5个月。5、山西省阳泉市劳鉴2017年10149号《初次鉴定结论通知书》一份，证明原告为伤残九级。6、2016年7月原告工资台帐一份及中国建设银行的自助终端客户凭条一张，证明原告2016年6月工资为8286.32元，2016年7月工资为6423.74元。7、阳煤第三医院的住院病历一份，共18页，证明原告住院天数为38天。8、阳泉市劳动人事争议仲裁委出具的不予受理通知书一份，证明本案已经过仲裁机关仲裁的前置程序。被告汇博公司对上述证据的真实性均无异议，对原告要求按照其2016年6月、7月的平均工资7355.03元作为工伤待遇赔付标准有异议。认为其已为原告缴纳了工伤保险，认定原告工伤待遇的本人缴费工资应按保险部门核定的工伤保险基数4000元计。被告新景公司经质证后认为，对原告所述情况均不清楚。应由派遣单位汇博公司负责并承担工伤保险责任。被告汇博公司向法庭提供证据如下：1、被告新景公司与被告汇博公司签订的劳务派遣协议一份。2、被告汇博公司与原告王彦军签订的劳动合同书一份。3、阳泉市远中劳务派遣有限公司与被告汇博公司签订的代理社会保险协议书一份，证明被告汇博公司已委托远中公司代为给原告缴纳社会保险费用。4、山西省地方税务局通用机打发票两张，证明汇博公司两次给远中公司汇款各300912元。5、山西省社会保险费征收微机专用票据两张，证明阳泉市医疗保险管理服务中心已收到远中公司的代缴款。在第二次庭审结束后，围绕争议部分，本院调取证据如下：1、申报工伤认定签收单一份。2、阳煤集团第三医院诊断建议书一份。3、山西省社会保险费征收微机专用票据五张。4、阳泉市参保人员花名表一份。5、被告汇博公司出具的阳泉市工伤职工伤残待遇结算登记表一份。对上述被告汇博公司举证及本院调取的证据，原告王彦军经质证认为，劳务派遣协议是复印件，且协议中的第11条第一项恰能证明被告汇博公司给原告带来工伤，被告新景公司应承担连带责任；劳动合同书当中基本是空白，且合同条款未按照《劳动合同法》第58条相关规定执行；被告与远中公司之间签定的代理社会保险协议书证明不了被告汇博公司给原告缴纳了保险；税务局发票均为复印件且票据上加盖的均是远中公司的公章，其内容无证明力；微机专用票据为复印件且不能证明给原告缴纳了保险；对阳煤集团第三医院的诊断建议书真实性无异议；申报工伤认定签收单是远中公司的，与本案无关联，不予认可；工伤待遇结算登记表中对认定原告九级伤残无异议，对认定原告工资4000元不认可，应按照原告出事前的平均工资7355.03元计；参保人员花名表上加盖的也是远中公司的公章，本案不应采信。被告新景公司未向法庭提交证据。本院对上述证据中各方当事人无异议的证据予以确认。对当事人有异议的证据认证如下：被告汇博公司提交的劳务派遣协议，能证明其派遣原告至被告新景公司工作；提交的劳动合同书能证明原告的劳动合同期限为2016年6月1日至2017年5月31日，这与原告王彦军的陈述及其提交的解除劳动证明书一致，并相互印证。本院调取的汇博公司社会保险缴费申报表及阳泉市参保单位缴纳医疗保险变动表，能证实被告汇博公司自2016年6月起至2017年3月解除劳动合同止为原告王彦军缴纳了工伤保险，年缴费工资为48000元，月均缴费工资4000元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年12月30日，被告汇博公司与案外人远中公司签订代理社会保险协议书，约定由远中公司代理汇博公司录用的劳务人员的养老保险、医疗保险申报缴纳，及工伤认定、劳动能力鉴定等事宜。协议期限自2016年1月1日起至2017年12月31日止。2016年6月1日，原告王彦军与被告汇博公司签订劳动合同，合同期限至2017年5月31日止。自签订劳动合同起，被告汇博公司派遣原告至被告新景公司井下工作，原告与新景公司未签订书面劳动合同。2016年8月13日，原告在新景公司井下作业过程中，被矸石砸伤胸部受伤。后原告在阳煤第三医院骨科住院治疗38天，经诊断为胸11椎体压缩性骨折，于2016年9月20日出院。经远中公司申报，2016年9月19日阳泉市人力资源和社会劳动保障局做出工伤认定决定书，认定原告为工伤；阳泉市劳动能力鉴定委员会确认，原告王彦军的停工留薪期为5.5个月（含不稳定期和恢复期）；2017年2月3日阳泉市劳动能力鉴定委员会做出初级鉴定结论通知书，鉴定原告的伤情为伤残九级，生活可以自理。2017年3月23日，因原告王彦军自愿申请解除劳动关系，被告汇博公司为原告出具了解除劳动合同证明书。2017年4月25日，原告申请劳动争议仲裁，阳泉市劳动人事争议仲裁委员会以不符合受理条件为由做出阳劳（人）仲案字【2017】81号不予受理通知书。经查，原告王彦军2016年6月工资为8286.32元、2016年7月工资为6423.74元、2016年8月工资为1321.86元；自2016年9月起，被告汇博公司未支付原告王彦军工资。被告汇博公司自2016年6月起至2017年3月解除劳动合同止，通过远中公司按阳泉市医疗保险管理服务中心核定的缴费基数为原告王彦军缴纳了工伤保险，年缴费工资为48000元，月均缴费工资4000元。本院认为，原告王彦军与被告汇博公司签订劳动合同后，双方建立了劳动关系。原告王彦军在劳动关系存续期间受工伤致残，伤情为伤残九级，依法应享受工伤保险待遇。原告主张的停工留薪期工资，应根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“在停工留薪期，原工资福利待遇不变”的规定来确定，原告正常上班两个月的平均工资为7355.03元，停工留薪期经阳泉市劳动能力鉴定委员会确认为5.5个月，即被告汇博公司应支付原告停工留薪期工资7355.03元×5.5个月=40452.67元。原告主张的一次性伤残就业补助金，根据《山西省实施办法》第二十六条第二款“一次性伤残就业补助金标准：……九级伤残为9个月的本人工资，……”的规定，及《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月的平均月缴费工资……”的规定，以本院调取的阳泉市参保单位缴纳医疗保险变动表中，原告的月缴费工资4000元为标准计算9个月，即被告汇博公司应支付原告一次性伤残就业补助金4000元×9个月=36000元。原告要求按自己上班两个月的平均工资为基数计算一次性伤残就业补助金没有法律依据，本院不予支持。原告主张的经济补偿金一节，因原告系在被认定工伤后自愿申请解除劳动合同，其要求被告汇博公司支付经济补偿金的诉求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原告主张的伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费等，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，属于从工伤保险基金中支付的项目，因被告汇博公司已按月缴费工资4000元标准为原告缴纳了工伤保险费，原告可依法向医疗保险管理机构申请赔付，原告要求被告汇博公司赔付缺乏法律依据，本院不予支持。关于被告新景公司应否承担连带责任，《劳动合同法》第九十二条第二款规定：“……用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”庭审中，原告主张被告新景公司未履行《劳动合同法》第六十二条规定的对在岗被派遣劳动者进行工作岗位培训的法定义务，违反第六十六条“劳务派遣用工只能在临时性、辅助性、或者替代性的工作岗位上实施”的规定，被告新景公司对此未明确否认，本院据此认定被告新景公司存在过错，须和被告汇博公司共同对原告王彦军承担连带赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条第一款第二项、《山西省实施办法》第二十六条第二款、《劳动合同法》第六十二条第一款、第六十六条、第九十二条第二款之规定，判决如下：一、被告汇博公司向原告王彦军支付停工留薪期工资40452.67元、一次性伤残就业补助金36000元，共计76452.67元。于本判决书生效后十日内给付完毕。二、被告新景公司对上述给付内容承担连带责任。三、驳回原告王彦军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告汇博公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交民事上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阳泉市中级人民法院。审 判 长 ： 李 军人民陪审员 ：许立人人民陪审员 ： 李 燕二〇一七年十二月二十五日书 记 员 ：贾丽利