山西省朔州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）朔中刑终字第37号
原公诉机关朔州市朔城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）雷华，男，1963年7月28日出生，身份证号码1427311963********，汉族，山西省朔州市朔城区人，大专文化，中共党员，原任朔州朔能化工有限公司经理，捕前住北京市昌平区百善镇顺驰林溪。2011年9月6日因涉嫌犯挪用公款罪被朔州市朔城区人民检察院决定刑事拘留，网上追逃，同年9月20日被北京市公安局顺义区公安分局南采派出所抓捕归案并于次日被拘留，9月30日经朔州市人民检察院决定执行逮捕，现羁押于朔城区看守所。
辩护人姚文涛，山西业盛律师事务所律师。
朔州市朔城区人民法院审理朔州市朔城区人民检察院指控的原审被告人雷华犯挪用公款罪一案，于2012年7月25日作出（2012）朔刑初字第148号刑事判决书。宣判后，被告人雷华不服，向本院提起上诉。本院于2013年3月25日作出（2012）朔刑终字第82号刑事裁定书，将该案发回重审。朔州市朔城区人民法院于2013年8月16日作出（2012）朔刑初字第148-1号刑事判决书。宣判后，被告人雷华不服，向本院提出上诉，本院于2013年11月7日以原审判决违反法定程序为由作出（2013）朔中刑终字第72号刑事裁定书，再次将该案发回重审。朔州市朔城区人民法院2013年12月31日作出（2012）朔刑初字第148－2号刑事判决书，原审被告人雷华不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过审阅本案卷宗材料，讯问被告人，审查上诉人上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2002年12月30日，朔州市朔城区神头镇政府与山西省环通电力工程公司、山西晋能集团朔州能源发展有限公司就原神头化工厂达成转让协议，由山西晋能集团朔州能源发展有限公司注册80万元、朔州能源燃料公司注册20万元成立朔州朔能化工有限公司。2006年12月31日，山西晋能集团朔州能源发展有限公司决定内部竞聘朔能化工有限公司管理人员，时任朔能化工有限公司副经理雷华竞聘成功，担任该公司经理，并与山西晋能集团朔州能源发展有限公司签订承包协议。2007年基于国家淘汰落后产能政策的要求，该公司关停，后经上级有关部门验收达到淘汰要求。被告人雷华便以单位名义向上级申请支付淘汰落后产能补偿款。朔州市财政局于2008年12月31日、2009年8月17日、2010年6月21日分三次将2680000元、1512000元、1152000元，共计5344000元补偿、奖励资金转入朔能化工有限公司在工行新城支行开设的账户内。
2008年12月31日，雷华从朔能化工有限公司在工行新城支行开设的账户直接转入市供电分公司账户700000元，用于支付朔能化工有限公司关停前所欠电费。补偿款项中有4632000元分三次直接转入雷华个人在工行朔州新城支行的银行卡内，支出情况如下：
1、2008年12月31日，被告人雷华从自己的银行卡转入市供电分公司大用户收费员高财根银行卡600000元，用于支付朔能化工有限公司关停前所欠电费。
2、2009年1月13日、8月8日两次支付朔能化工有限公司拆炉费共计55000元。
3、2009年3月6日至2010年2月28日，向神头镇人民政府支付朔能化工有限公司租赁费四笔，合计760000元。
4、2009年11月2日、2010年6月22日四次支付朔能化工有限公司税款共计116062.57元。
5、2010年2月4日，朔城区人民法院依据（2010）朔民执字第10号扣划存款通知书，分别从朔能化工有限公司的账户和被告人雷华个人的银行卡扣划208629.80元。
6、2008年7月至2011年8月，支付朔能化工有限公司拖欠及留守人员各项工资共计1207386.00元。
7、剩余1684921.63元，被告人雷华用于归还个人债务和个人消费。
证实上述事实的证据有：
（一）、书证。1、转租协议证实朔州市朔城区神头镇政府将其所有的神头化工厂租给山西晋能集团朔州能源发展有限公司。2、雷华与山西晋能集团朔州能源发展有限公司签订的承包协议及附件证实，山西晋能集团朔州能源发展有限公司自2007年1月1日起将其下属的朔州朔能化工有限公司承包给本单位职工雷华，原法定代表人周文元变更登记为雷华。3、山西省朔州市工商行政管理局出具的企业法人营业执照及安全生产许可证证实，朔州朔能化工有限公司类型为有限责任公司，经济类型为国有企业。4、朔州市财政局朔财建（2008）270号通知及2008年度山西省钢铁等行业淘汰落后产能补偿款及拆除费用预拨资金计划表证实，市财政局按照省财政厅文件精神指示划拨淘汰落后产能补偿款给朔能化工有限公司，拆除费用是安排给市、县（市、区）人民政府组织违规违法建设项目和未按期淘汰落后产能企业设备拆除废毁、场地平整、植被恢复等的费用。市、县人民政府要设专户进行管理使用，并专款专用，不得挪用，2008年12月30日朔州市财政局预拨给朔州朔能化工有限公司淘汰落后产能补偿及拆除费用268.8万元。5、朔州市财政局朔财建（2009）94号文件证实，2009年8月2日朔州市财政局给朔州朔能化工有限公司拨付淘汰落后产能中央财政奖励资金151.2万元。6、朔州市财政局朔财建（2010）56号文件证实，2010年5月17日朔州市财政局拨付给朔州朔能化工有限公司淘汰落后产能补偿款共计115.2万元。7、中国工商银行转账支票及进账单证实，2008年12月31日朔州朔能化工有限公司给山西省电力公司朔州供电分公司转账70万元；8、中国工商银行汇款单及朔州供电分公司财务处出具的证明证实，被告人雷华于2008年12月31日通过个人账户打入高财根个人卡60万元，用于支付朔能化工有限公司拖欠电费；9、山西省朔州市朔城区人民法院（2010）朔执字第10号民事裁定书、协助扣划存款通知书、解除冻结存款通知书、中国工商银行转账凭证证实，朔州市朔城区人民法院因被执行人朔能化工有限公司未按执行通知履行法律文书确定的义务，通过中国工商银行新城支行将朔能化工有限公司法定代表人雷华工商银行卡内的208629.80元存款扣划到朔城区人民法院账户上。10、朔能化工有限公司拆炉补助发放表两张证实，2009年8月8日与2009年1月13日，朔能化工有限公司两次发放拆炉补助合计55000元。11、朔能化工有限公司工资表证实，在该公司停产后的2008年7月至2011年8月期间，公司发放各项工资共计1207386.00元。12、朔城区国家税务局神头税务分局出具的证明及税收通用缴款书四张证实，朔能化工有限公司在2009年、2010年共缴纳税款四笔，合计116062.57元；13、朔州市朔城区神头镇人民政府出具的记账凭证四张及收款收据、现金缴款单证实，2009年3月6日至2010年2月28日期间，朔能化工有限公司支付神头镇人民政府租赁费四笔，合计760000元。
（二）、证人证言。证人王锦春的证言证实其曾担任山西晋能集团朔州能源发展有限公司的总经理，该公司是国有企业，朔能化工有限公司是该公司的子公司，雷华自2007年起通过公司内部公开招聘承包了该公司；证人林世芳的证言证实其在2008年担任过朔能化工有限公司的出纳，其在2008年12月离开该公司，但未向雷华要回个人印鉴，其对2009年8月20日和2010年6月21日朔能化工有限公司转账支票上盖有其印鉴一事并不知情；证人刘素清的证言证实其自2002年底至2010年6月份期间担任朔能化工有限公司的会计，自2008年2月起至案发时公司财务账上没有体现出收入与支出情况，雷华在公司停产后要回的补偿款也未在其所记的财务账上体现；证人蔡良的证言证实其是朔能化工有限公司的职工，自公司停产后负责过工人工资及拆炉费用的发放工作，其在2011年7月离职后所代发的工资都已实际支付；证人熊海荣的证言证实其是朔能化工有限公司的职工，自公司停产后雷华安排其负责公司办理补偿款的申请业务；证人祁达峰的证言证实其曾是朔能化工有限公司的职工，公司停产后其领过500元的拆炉补助；证人李浩的证言证实雷华常向其借款，2009年4月1日与2010年6月21日雷华分别向其以转账的方式还款100万元与95万元；证人高财根的证言证实其是朔州市供电分公司的大用户收费员，朔能化工有限公司的电费收取由其负责，2008年12月31日雷华通过公司账户向其缴纳了公司电费70万元，通过个人账户向其缴纳电费60万元；证人刘汉勋、段炳德的证言证实其与雷华有过经济往来，2009年9月1日雷华从其个人工行卡上向刘汉勋转账17万元用于归还个人欠款、2010年6月21日雷华向段炳德卡上转入115.2万元用于归还个人欠款。
（三）、被告人雷华供述证实，其于2007年1月1日起任朔能化工有限公司的负责人，该公司于2008年6月停产并开始拆炉，朔州市财政局分三次将534万元补偿款打入公司在市工行新城支行开设的账户，市财政局于2008年12月31日转补偿款268万元，其两次以70万元、60万元的转账支票形式缴纳了公司的电费，除部分用于给工人开工资、支付拆炉费用货款等用途外，其余用于个人消费及偿还个人债务。2009年8月20日转过的150万元中有40万元用于个人消费，其他的用于还借款、付贷款等。2010年6月21日转过的115.2万元都用于还债了，这些借款是其向别人以个人名义所借。
原审法院认为，被告人雷华身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款数额巨大且超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪。被告人雷华在案发后仍未退还所挪用款项，依法应予严惩。关于被告人雷华及其辩护人所作的无罪辩护，经查，被告人雷华作为朔能化工有限公司的法定代表人，利用其职务便利挪用经手管理的专项公款，其主观上具有将单位资金挪作个人使用的故意、客观上利用职务之便处分公款，实际造成了本单位专款补偿资金的使用权长期落入个人手中的后果，损害了公款所有权、单位对公款的使用权及国家工作人员的职务廉洁性，且其行为与危害后果之间有着直接的因果关系，综上所述，被告人雷华的行为已构成挪用公款罪，其所作辩称及辩护人的意见没有相应证据支持，不予支持。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，以被告人雷华犯挪用公款罪，判处有期徒刑十二年；违法所得1684921.63元依法予以追缴。
原审被告人雷华上诉称原判认定事实错误，其行为不构成挪用公款罪，且公诉机关起诉违反程序。
其辩护人亦提出相同的辩护意见。
经二审审理查明的事实和证据与原审相同。
本院认为，上诉人雷华作为朔州朔能化工有限公司经理，利用职务上的便利，挪用拨付给本公司的淘汰落后产能补偿、奖励资金数额巨大且超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪。上诉人所提上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，无相应证据支持，本院不予采信。原判认定事实清楚，证据确实，充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 霍秀锦
审 判 员 郭振义
代理审判员 谭彩霞
二〇一四年四月二十五日
书 记 员 王 芸