新疆维吾尔自治区若羌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）新2824刑初88号
公诉机关：若羌县人民检察院
被告人：吴坤，男，汉族，1991年10月22日出生。宁夏回族自治区固原县人，初中文化程度，个体，户籍所在地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州若羌县，现住新疆维吾尔自治区若羌县。无前科，2017年2月20日，因贩卖毒品罪被若羌县公安局刑事拘留；2017年3月30日，经若羌县人民检察院批准逮捕，2017年3月31日，由若羌县公安局执行，现羁押于若羌县看守所。
辩护人：雒银，系新疆首邦律师事务所律师。
若羌县人民检察院以若检公诉刑诉(2017)88号起诉书指控被告人吴坤犯贩卖毒品罪，于2017年11月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。若羌县人民检察院检察员程玉环出庭支持公诉，被告人吴坤及其辩护人雒银到庭参加诉讼。现本案已审理终结。
若羌县人民检察院指控：2015年10月至2017年2月期间，被告人吴坤为非法获利，多次向葛成贺（另案处理）、阿迪力·肉孜（另案处理）、吐尔洪·麦麦提（另案处理）、米尔扎依·卡合日曼（另案处理）、佐尔敦·玉素普（另案处理）、麦尔丹江·艾合买提（另案处理）、李伟（另案处理）出售甲基苯丙胺共计2.8克，非法获利人民币7000元，具体犯罪事实分述如下：
1、2017年1月至2月期间，被告人吴坤在若羌县城内向葛成贺出售甲基苯丙胺2次2包，每包0.2克，共计0.4克，非法获利人民币1000元。
2、2016年7月至2017年1月期间，被告人吴坤向阿迪力·肉孜出售甲基苯丙胺0.2克，非法获利人民币500元
3、2017年1月期间，被告人吴坤向吐尔洪·麦麦提出售甲基苯丙胺2次2包，每包0.2克，共计0.4克，非法获利人民币1000元
4、2015年10月至2016年10月期间，被告人吴坤向米尔扎依·卡合日曼出售甲基苯丙胺5次5包，每包0.2克，共计1克，非法获利人民币2500元
5、2016年4月份至12月份期间，被告人吴坤向李伟出售甲基苯丙胺2次2包，每包0.2克，共计0.4克，非法获利人民币1000元。
上述事实，有受案登记表、到案经过、现场检测报告、户籍证明、微信转账截屏照片、证人证言等证据证实，被告人吴坤对其犯罪事实供认不讳。
本院认为，被告人吴坤以牟利为目的，在明知毒品危害的情况下，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺2.8克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人吴坤对公诉机关的指控的犯罪事实无异议。
被告人吴坤的辩护人雒银提出如下辩护意见：一、辩护人对起诉书中指控被告人吴坤构成贩卖毒品罪的罪名不持异议。二、辩护人对起诉书指控的被告人吴坤部分犯罪事实持有异议。1、检察院起诉书中指控，在2017年1月至2月期间，吴坤向葛成贺贩卖两次毒品，每包0.2克，共计0.4克。在这期间，根据吴坤的供述和葛成贺的笔录，能够锁定的只有一起，即2017年一月份吴坤向葛成贺贩卖的情况，关于这一次贩卖毒品的情况，被告人吴坤和葛成贺说的情况不一致，吴坤说一包500元，葛成贺却说是多人一起吸食，给吴坤凑了400元，因此检察院这一起指控的金额在没有充分的证据予以证实的情况下，应当”就低不就高”进行认定。根据最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》第二点指出：”有些毒品犯罪案件，往往由于毒品、毒资等证据已不存在，导致审查证据和认定事实困难。在处理这类案件时，只有被告人的口供与同案其他被告人的供述吻合，并且完全排除诱供、逼供、串供等情形，被告人的口供与同案被告人的供述才可以作为定案的证据。”由此可知，毒品犯罪案件中，没有查获毒品实物的，毒品数量一般是根据被告人一致的供述来认定。若供述不一致的，则按照”就低不就高”有利于被告人的原则来确定。因此，起诉书指控第一起2017年1月至2月期间吴坤贩卖毒品的数量应当减少0.2克，获利金额应当按照400元计算。2、起诉书中指控称，吴坤向阿迪力·肉孜贩卖毒品0.2克，获利500元，在侦查阶段的笔录里面阿迪力·肉孜的称述与吴坤本人的供述不一致。吴坤在第一次补充侦查阶段的供述称，向阿迪力·肉孜贩卖毒品获利300元，具体克数因没有称量过，所以没有办法确定。因此，在无法排除合理怀疑之前，应当遵循”就低不就高”的原则，对其获利认定为300元，克数应做相应减少予以认定。3、起诉书中指控称吴坤向吐尔洪·买买江贩卖毒品0.4克，非法获利1000元。而在吐尔洪·买买江的笔录中说，在吴坤那里购买了两次毒品，每一小包大概是0.1到0.2克，价格为900元。因此这起贩卖的克数，应当遵循”就低不就高”的原则，认定为0.2克，获利为900元。综上，法庭在认定被告人吴坤贩卖毒品的克数及获利金额时，应当在不能排除合理怀疑、证据不能确实充分的情况下，采取”就低不就高”的原则作出有利于被告人的认定，即贩毒克数为2.2克，获利金额为6100元。三、被告人法定、酌定从轻、减轻处罚的情节。1、被告人具有自首情节。最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条规定：”自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发现，或者虽被发现，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。”由于强制措施必然在一定程度上限制人身自由，故我国刑法对此有非常明确规定，包括五种强制措施：拘传、取保候审、监视居住、拘留、逮捕。可见，传唤并非强制措施，只不过是司法机关告知有作案嫌疑人员到案接受讯问的通知方式，并不具有强制性，犯罪嫌疑人经传唤后可能选择置之不理、逃跑或者选择到案接受讯问。本案中，吴坤在公安机关传唤后，接受询问，如实供述犯罪事实，（关于最后起诉书中认定的克数虽然存在一定的出入，也是已经被吸食，无法称量和检验的原因），但对吴坤的行为仍应当按照自首认定。2、吴坤一贯表现良好，无前科。3、吴坤认罪、悔罪。其本人自归案后，在公安、检察、法院审判阶段均如实供述，不夸大、不缩小案件事实，如实交待所犯罪行，态度端正，无再犯罪的现实危险性。4、吴坤本人也是受害者。一次偶尔的行为不检点，惹祸上身，自己也沦为吸毒者，根据最高人民法院印发的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会议纪要》中对于吸毒人员涉嫌贩卖毒品罪的，在量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。四、关于本案的量刑意见。1、被告人吴坤在本案中存在自首情节。根据最高人民法院关于实施修订后的《关于常见犯罪的量刑指导意见》的通知”....对于自首情节，综合考虑自首的动机、时间、方式、罪行轻重、如实供述罪行的程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的40%以下；犯罪较轻的，可以减少基准刑的40%以上或者依法免除处罚”。2、吴坤本身也是吸毒者，根据最高人民法院印发的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会议纪要》中对于吸毒人员涉嫌贩卖毒品罪的，在量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。3、综上，辩护人认为，被告人在本案中存在以上从轻、减轻情节，恳请法庭查明事实，本着惩罚与教育相结合的原则，对被告人从轻予以判罚并处以三年以下有期徒刑。以上辩护意见，恳请合议庭考虑并采纳！
经审理查明：被告人吴坤为非法获利，从库尔勒市名叫”乐乐”、”飞飞”手中购进9克甲基苯丙胺，多次向葛成贺、阿迪力·肉孜、吐尔洪·麦麦提、米尔扎依·卡合日曼、佐尔敦·玉素普、麦尔丹江·艾合买提、李伟出售甲基苯丙胺，非法获利人民币6900元，具体犯罪事实分述如下：
1、2015年10月至2016年10月期间，被告人吴坤向米尔扎依·卡合日曼出售甲基苯丙胺5次5包，收取毒资人民币2500元
2、2016年4月份至12月份期间，被告人吴坤向李伟出售甲基苯丙胺2次2包，收取毒资人民币1000元。
3、2016年7月至2017年1月期间，被告人吴坤向阿迪力·肉孜出售甲基苯丙胺一次，收取毒资人民币500元。
4、2016年12月至2017年2月期间，被告人吴坤在若羌县城内向葛成贺出售甲基苯丙胺两次两包，两次收取毒资人民币1000元。
5、2017年1月期间，被告人吴坤向吐尔洪·麦麦提出售甲基苯丙胺2次2包，收取毒资人民币900元。
2017年2月17日，被告人吴坤因涉嫌贩卖毒品罪被若羌县公安局抓获，到案后，被告人吴坤如实供述了全部犯罪事实。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证的下列证据予以证实：
1、案件登记表、立案决定书、吸毒检测资格证书、现场检测报告书，证实被告人吴坤吸食冰毒的事实。
2、常住人口基本信息，证实被告人吴坤案发时已达到刑事责任年龄。
3、葛成贺的证人证言，”我记得是2017年1月份从吴坤拿了价值300元的冰毒，我支付的现金。我2017年2月份从吴坤拿了一次冰毒，是400元，我给吴坤发的微信红包。”、”从吴坤拿了大概7-8次，每次拿400元－500元不等”，证实被告人吴坤给葛成贺出售甲基苯丙胺的事实。
4、阿迪力·肉孜的证人证言，”2016年7月份中，从吴坤身上前前后后买了3次，一包500元，每次买了1包”，证实被告人吴坤给阿迪力?肉孜出售甲基苯丙胺的事实。
5、吐尔洪·麦麦提的证人证言，”我先后从吴坤那里购买了两次冰毒，第一次是在帝豪建材市场吴坤店里门口从吴坤手里购买了1次1小包大概0.1克至0.2克的冰毒，价格为500元；第二次是2017年2月初从吴坤手里购买了1次1小包大概0.1克至0.2克的冰毒，价格为400元”，证实被告人吴坤给吐尔洪·麦麦提出售甲基苯丙胺的事实。
6、米尔扎依·卡合日曼的证人证言、交易记录，”我从2015年10月份开始至2016年6月份期间从葛成贺手里购买过十次毒品，每次一包冰毒，每包为0.5克，价格500元。我从2015年10月份开始到2016年6月份期间我从吴坤手里购买了9次冰毒，每次一包，有时候每包500元，有时候每包400元，但是每包的重量都是一样大概0.5克左右”，证实被告人吴坤给米尔扎依·卡合日曼出售甲基苯丙胺的事实。
7、佐尔敦·玉素普的证人证言，”2017年1月25日，在休息的时候从吴坤身上花500元买了一包冰毒，买冰毒的钱里200元用发红包的方式给的，剩下的300面对面给的现金，这些买的冰毒在吴坤的建材币场的店里，由我，吴坤，葛成贺我们三个人一起吸食掉了。2017年2月16日，吴坤给我打电话，问我借钱，说用冰毒来给我还钱，我本来不想拿的，但是我怕钱要不回来了，所以我不能白白给他钱，然后就拿了，钱用微信转账转给吴坤了，2017年2月17日早晨7点，吴坤从开大车去内地的司机里给我寄了一包冰毒，我不认识这个司机，当天早晨拿到毒品后，有通知让我去公安局，然后我把冰毒全部倒进洗手间里了”，证实被告人吴坤给佐尔敦·玉素普出售甲基苯丙胺的事实。
8、李伟的证人证言，”2016年4至5月份开始一直到12月份，吴坤没有上班，每次购买毒品时我出100至200元左右，凑500由葛成贺、阿迪力或者我去吴坤处购买毒品。我没有给别人出售过毒品，我购买的毒品都是我自己吸食的”，”我从吴坤手里买过7、8次，每次都是出100至200元钱”，证实被告人吴坤给李伟出售甲基苯丙胺的事实。
9、被告人吴坤的供述。(1)我一共给葛成贺贩卖了两次冰毒，一次是2017年1月份葛成贺联系我要冰毒，我就给他贩卖了500元一包大概0.2克左右的冰毒，一次是2016年年底冬天的时候，我给他出售了500元一包大概0.2克左右的冰毒。(2)我给阿迪力·肉孜卖过一次冰毒，是在若羌县6号小区里面停车场，价格为500元，重量大概是0.2克左右。(3)我给吐尔洪江·麦麦提卖了两次冰毒，第一次是2017年1月份我在我的帝豪建材市场店门口给他贩卖了500元一包大概是0.2克左右的冰毒，第二次也是在2017年年前.我给吐尔洪江?麦麦提贩卖了400元一包大概0.2克左右的冰毒。(4)我给米尔扎依·卡合日曼贩卖过五次冰毒，第一次是在2015年年底我给她卖了400-500元一包大概0.2克左右的冰毒；第二次是2016年年前给她卖了两次冰毒，每次一包，每包0.2克左右，每包价格500元；第四次是2016年6月份左右给他卖了两次冰毒，每次一包，每包0.2克左右，每包价格400元。我给米尔扎依·卡合日曼贩卖冰毒她基本都是用微信给我转账的。(5)我给左尔顿·于素普贩卖了两次冰毒，第一次是2016年年底我给他贩卖了500元一包大概0.2克左右冰毒；第二次是2017年2月16号左右我给他贩卖了一包1000元的冰毒。(6)我给李伟贩卖了两次冰毒，第一次是2016年上半年我给他贩卖了500元一包大概0.2克左右冰毒，第二次是2016年12月份左右我又给他贩卖了500元一包大概0.2克左右冰毒。
本院认为，被告人吴坤在明知毒品危害的情况下，多次向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，若羌县人民检察院指控的罪名成立。公诉机关指控被告人吴坤的犯罪事实属实，罪名成立，本院予以认定。鉴于被告人吴坤被传唤时主动向公安机关陈述犯罪事实，应认定为自首，可以从轻或者减轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、六十七条的规定，判决如下：
被告人吴坤犯贩卖毒品罪判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月20日起至2018年8月19日止。）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 张娟娟
审 判 员 贾艳杰
人民陪审员 张 奇
二〇一七年十二月十五日
书 记 员 杨 奕