本溪市平山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）平刑初字第00009号
公诉机关本溪市平山区人民检察院。
被告人滕永生，男，1987年7月15日出生，汉族，初中文化，无职业。2005年因犯故意伤害罪被判处有期徒刑六年，2010年11月刑罚执行完毕。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2014年5月21日被刑事拘留，同年6月3日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。
辩护人王秀梅，辽宁怀众律师事务所律师。
本溪市平山区人民检察院以本平检公诉刑诉（2013）429号起诉书指控被告人滕永生犯贩卖毒品罪，于2014年12月23日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，分别于2015年4月10日、5月12日公开开庭审理了本案（审理期间，经公诉机关建议，本院决定对本案延期审理一次）。本溪市平山区人民检察院指派检察员李悦、林志强出庭支持公诉，被告人滕永生及其辩护人王秀梅到庭参加诉讼。现已审理终结。
本溪市平山区人民检察院指控：
1、被告人滕永生于2014年5月16日，在本溪市平山区环山路的本钢工学院附近，向吸毒人员韩某贩卖冰毒0.5克，得赃款人民币300元（以下币种相同，略）。
2、被告人滕永生于2014年5月18日，在位于本溪市平山区酒歌城附近，向吸毒人员韩某贩卖冰毒0.5克，得赃款300元。
案发后，经公安机关侦查，被告人滕永生被抓获归案，从其住处缴获白色晶体7袋，经鉴定：白色晶体净重58.93克，甲基苯丙胺含量为56.8%。
公诉机关向法庭提供了相应的证据，认为被告人滕永生明知是毒品而贩�，其行为已构成贩卖毒品罪，因被告人先前有贩卖毒品的行为，故查获的毒品数量应当认定为其贩卖的数量。被告人滕永生刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。
被告人滕永生辩解其并没有贩卖过毒品，公安机关从其家中缴获的毒品不是为了贩卖，而是用于本人及女友在骨癌疼痛时吸食；公安机关从其家中搜出的两台电子称及若干塑料自封袋，其中一台电子称是其女友做工艺品称量小饰品及称狗粮、中药所用，另一台是其为了称量第二次所购买的毒品所用，塑料自封袋是其女友为了装小饰品从网上购买并邮寄到其家中的，并不是为了贩卖毒品；此外，侦查机关采取诱供方式其才做了有罪供述。
辩护人提出：1、侦查机关于2014年6月4日对被告人滕永生所制作的笔录属非法诱供形成，侦查人员以要抓被告人的未婚妻作为威胁手段，对被告人形成心理强制，故该份笔录应当依法排除；2、被告人滕永生供认毒品是2014年4月中旬和5月初两次购买共计60克，扣除本人吸食部分，他没有多余的毒品可贩卖，本案因缺少物证导致证据链不完整，不能以贩卖毒品罪对被告人定罪处罚；3、证人韩某的两份笔录自相矛盾、不客观、不真实、不合法，不能作为证据采信；4、被告人滕永生在主观上没有贩卖毒品的目的，不构成贩卖毒品罪。
经审理查明：2014年5月21日12时许，公安机关在位于本溪市平山区环山路52-1栋2单元14号被告人滕永生的住处搜出疑似毒品的白色晶体7袋。同日，被告人滕永生被抓获归案。经鉴定，被查获的白色晶体7袋净重58.93克，检出甲基苯丙胺成分，含量为56.8%。
上述事实，有公诉机关、辩护人提供并经庭审质证、认证的下列证据�以证实：
（一）证人证言
1、证人韩某的证言
⑴证人韩某于2014年5月29日的证言，证实其和滕永生是在平山区某KTV当服务员时认识的，滕永生说他手里有冰毒，其一共从滕永生手中买过两次毒品。第一次是在2014年5月17日23时许，其给滕永生打电话要半个冰毒（指0.5克），滕永生让其到他家楼下，其在本溪市平山区环山路的滕永生家楼下，从滕永生手中花300元买了0.5克冰毒；第二次是在5月18日23时许，其也是在滕永生家楼下，花了300元买了0.5克冰毒。
⑵证人韩某于2014年11月26日的证言，证实其之前因为害怕，故在公安机关供述从滕永生手里购买毒品的具体时间和地点有误。其一共从滕永生手里买过两次毒品，第一次是在2014年5月16日，其给滕永生打电话询问购买毒品的情况，后其告诉滕永生买300元的冰毒，滕永生让其等电话。期�其多次给滕永生打电话，当天晚上8、9点钟，滕永生打电话让其到本钢工学院门口拿毒品，其到本钢工学院后看见滕永生坐在一辆出租车的后座上，其上车给了滕永生300元，滕永生给其0.5克冰毒，随后其打车回家了。第二次是在2014年5月18日，其多次给滕永生打电话要买冰毒及确定交易的时间、地点。当天中午11时许，其在环山路酒歌城见到滕永生，滕永生从裤兜里拿出0.5克冰毒，其给滕永生300元，随后其拿着买的冰毒回家吸食了，当天晚上其坐大客到了沈阳玩了。
2、证人徐某的证言
⑴证人徐某于2015年3月24日的证言，证实其与滕永生于2011年年初确立对象关系，2012年4、5月份其被确诊患右肱骨下段骨肉瘤，此后滕永生一直照顾自己。其一共在滕永生家吸食过一两次的毒品，具体次数其记不清了。其从没有看见过滕永生吸毒，也不知道他是否贩卖毒品。
⑵证人徐某于2015年5月1日的证言，证实其曾经有一台电子称，该电子称原先有一个黑色的盖子，后来盖子丢了，该电子称是其朋友在2014年春节左右给其买的。其朋友之所以给其买电子称，是因为滕永生给其要了一条小狗，当时小狗才一个多月，每次不能喂太多狗粮，那台电子称就是用来称狗粮的，其记得每次喂30多克狗粮。其还用过那台电子称称过小饰品，当时其在银座后面的工贸大厦学过制作小饰品，对方给其一些小饰品零件回家加工，对方回收加工好的小饰品。电子称平时放在自己家里，但因家人不让其养狗，所以其就把狗放在滕永生家里，电子称也就放在他家了，滕永生喂狗时用它来称狗粮，其从来没有用过那台电子称称过中药。其于2014年2月20日在淘宝网上购买过塑料自封袋，现在手机上还有网上购物的交易记录。其记不清买了多少塑料自封�，但一共买了40元钱的，因为买40元免运费。其买塑料自封袋是为了装小饰品使用，不同颜色的小零件需要分别包装。淘宝网上留的收货人是自己的名，电话也是自己的手机号码。其在购买塑料自封袋后忘记更改收货地址，所以在网上和发货方交易成功后，电脑自动生成默认地址，后其告诉对方把收货地址改成滕永生家楼下附近，并留了滕永生的手机号码，这样快递员就会联系滕永生。其将收货地址改到滕永生家附近，是因为自己腿脚不好下楼不方便，所以就留了滕永生家附近，让他帮其取货。
（二）被告人的供述与辨解
⑴被告人滕永生于2014年5月21日的供述及亲笔供词，供认其吸食冰毒，公安机关在其家中搜出约60克的冰毒，其中40克冰毒藏在床柜里，20克冰毒放在铁盒里了，铁盒子放在家中桌子上了。这些冰毒是其从一个叫“风哥”的人手里买的。2013年冬天的时候，其在建工某KTV当服务生时认识了“风哥”，在聊天时“风哥”提到冰毒每克150元，并要走了自己的电话号码。2014年3、4月份，其接到一个自称是“风哥”的人的电话，问其是否购买冰毒，每克150元，让其通过银行卡付款，但其并没有相信。过了半个多月，大约在4月中旬，“风哥”又给其打电话问其是否买毒品，其决定买20克，“风哥”通过手机告诉其一个农行卡号，其只记得卡主最后一个字是“矗”，然后其就给对方汇了2800元，还欠200元。“风哥”让其到东芬农行旁边有个比较长的楼梯尽头取冰毒。随后其到指定地点将毒品带回家放在床头附近了。5月初的一天，“风哥”给其打电话说他要出远门，以后不卖毒品了，其当时没有决定要买多少钱的，就先给上次那个农行卡汇了3000元，等其见到毒品后，根据毒品数量再把剩余的毒资打过去。过了两三天，“风哥”让其还去第一次的地点取毒品，其将毒品拿回家放在床下面的柜子里。其家里一共有60克的毒品，因其用电子称称量了。其之所以买这么多的毒品，主要是怕以后买不到。公安机关在其家中搜到两台电子称，其中一台是其女朋友买来称金子和碎石头用的，还有一个是其用来称毒品的。其还欠“风哥”一些毒品钱，第二次其只给3000元。
⑵被告人滕永生于2014年6月4日的供述，供认其与韩某是在某KTV当服务生时认识的，韩某知道其吸毒，其向韩某卖过两次毒品。第一次是在2014年5月17日左右，韩某给其打电话要半克毒品，其说需要300元，并让他到其家楼下，后其下楼给韩某0.5克冰毒，收了他300元。第二次是在2014年5月18日晚上11点许，韩某又给其打电话要0.5克冰毒，其在自家楼下以300元的价格卖给韩某0.5克的冰毒。
⑶被告人滕永生于2014年9月16日的供述，供认公安机关从其家中扣押了冰毒、电子称和透明自封袋。冰毒是其从别人手中买来用于治疗女朋友病痛的，电子称是其从铁工市场买回来用于称量毒品重量的，透明自封袋是徐某从网上买来用于做手工艺品装小饰品的。徐某不吸食毒品，其买毒品就是担心女朋友将来受到癌症折磨。
⑷被告人滕永生于2014年11月27日的供述，供认其与韩某是2014年3、4月在某KTV上班时认识的，其没有向韩某贩卖过毒品。
（三）搜查、辨认笔录
1、搜查证及搜查笔录，证实侦查机关依法对被告人滕永生的住处进行搜查，并搜查出电子称2台、白色晶体7袋、塑料自封袋若干的事实。
2、证人韩某的辨认笔录，证实其辨认出卖给其毒品的是被告人滕永生的事实。
（四）鉴定意见
本溪市公安司法鉴定中心本公鉴字（2014）04024检验鉴定报告，证实公安机关从被告人滕永生住处搜出的白色晶体7袋净重58.93克，抽检使用0.24克，检出甲基苯丙胺成分，含量为56.8%。
（五）书证
1、案件来源及抓捕经过，证实本溪市公安局平山刑警大队在工作中发现，被告人滕永生在其位于平山区环山路家中藏有大量毒品冰毒，后将被告人滕永生抓获归案。
2、户籍证明，证实被告人滕永生在犯罪时已达到刑事责任年龄。
3、扣押决定书、扣押清单、涉案财物交接凭证，证实公安机关从被告人滕永生位于本溪市平山区环山路的住处扣押的白色晶体7袋、电子称2台、透明塑料自封袋若干、手机2部，并将查获的白色晶体移交本溪市公安局禁毒支队保管的事实。
4、指认照片及涉案物品照片，证实被告人滕永生指认侦查机关从其家中搜出的毒品、塑料自封袋、�子称及被查获的毒品、电子称和塑料自封袋的照片细目。
5、电话查询记录，刑事判决书、释放证明书，证实被告人滕永生的犯罪前科及释放时间。
6、现场检测报告书，证实被告人滕永生尿样甲基苯丙胺类试剂检测结果呈阳性，证人韩某、徐某呈阴性的事实。
7、侦查机关出具的情况说明，证实：⑴公安机关正在查找被告人滕永生所供述的涉案人员“风哥”；⑵因保存时间已过，侦查机关无法调取滕永生作案时其家附近的监控录像；⑶侦查机关在2014年12月3日之前尚未找到滕永生的女友徐艳；⑷证人韩某因手机号码已为空号，户籍地为空挂户，该人现无法找到。
8、证人韩某及被告人腾永生的电话通讯详单，证实被告人滕永生使用两个电话号码，在2014年5月与证人韩某所使用的号码有频繁联系的事实。其中双方在3日、7日各联系1次；在8日、13日、21日、22日各联系2次；在9日、10日、12日各联系3次；在20日联系5次；在14日、15日、16日、18日分别联系10次、8次、11次、7次的事实。
9、证人徐某的诊断书、病志材料及徐某出具的情况说明，证实其与滕永生是恋人关系，2012年4月其因患右股骨下段骨肉瘤住院治疗一年半及多次检查、化疗的事实。
10、侦查机关拍摄徐某手机照片，证实徐艳于2014年2月20日在网上购买塑料自封袋的事实。
11、辩护人提供证人徐某的诊断书、病理检查报告单、住院病志，证实徐某于2012年4月被确诊患右股骨下段骨肉瘤住院治疗及日后检查的情况。
本院认为，被告人滕永生明知是毒品而非法持有，持有的甲基苯丙胺数量超过50克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人滕永生向韩某两次贩卖毒品，因本案只有毒品买方韩某�代购买毒品，而证人韩某的前后证言出现偏差，被告人滕永生又予以否认，从查获的毒品数量看，被告人滕永生供认其两次从“风哥”手中共计购买60克冰毒，扣除本人及女友徐某吸食的部分，其并无多余的毒品可供贩卖，而现有其他间接证据不能形成完整的证据链条足以认定被告人腾永生贩卖毒品，故认定被告人滕永生贩卖毒品的证据不足，应当认定被告人滕永生构成非法持有毒品罪，公诉机关指控罪名应予以更改。被告人滕永生在原判有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人滕永生归案后如实供述犯罪事实，其对行为性质的辩解并不影响对其自愿认罪的认定，可以从轻处罚。对被告人及其辩护人提出的“现有证据不足以认定被告人滕永生贩卖毒品，指控贩卖毒品罪的罪名不成立”的辩解、辩护意见，因有事实和法律依据，本院予以采纳。本院为维护社会管理秩序，打击毒品犯罪，视本案具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人滕永生犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年5月21日起至2024年5月20日止），并处罚金人民币十二万元（此款于本判决发生法律效力后三个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向本溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 赵洋洋
人民陪审员 张玉兰
人民陪审员 孙丽霞
二〇一五年六月四日
书 记 员 闫光媚
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
�六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。