河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀05民终2180号
上诉人（原审被告）：河北君临药业有限公司，住所地临城县临城镇岐山湖大道330号。
法定代表人：冯胜军，该公司董事长。
委托诉讼代理人：申增斌，河北周正律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨飞，河北周正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：国网河北省电力公司临城县供电分公司，住所地临城县临城镇人民大街以东天台山路以北。
负责人：ＸＸ，该公司经理。
委托诉讼代理人：赵宁，男，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：樊付强，河北正邦律师事务所律师。
原审被告：冀中能源井陉矿业集团有限公司，住所地石家庄市井陉矿区井阳路10号。
法定代表人：李明朝，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王斌，男，该公司工作人员。
原审被告：临城县东兴煤矿，住所地临城县东环路中段西侧。
法定代表人：王俊岭，该矿矿长。
上诉人河北君临药业有限公司因与被上诉人国网河北省电力公司临城县供电分公司（以下简称国网临城县供电公司）、原审被告冀中能源井陉矿业集团有限公司（以下简称井矿集团）、原审被告临城县东兴煤矿供用电合同纠纷一案，不服河北省临城县人民法院（2015）临民二初字第614号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人河北君临药业有限公司的委托诉讼代理人申增斌、杨飞，被上诉人国网临城县供电公司的委托诉讼代理人赵宁、樊付强，原审被告井矿集团的委托诉讼代理人王斌到庭参加诉讼。原审被告临城县东兴煤矿经合法传唤未到庭。本院现已审理终结。
河北君临药业有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。事实和理由：供电方为国网临城县供电公司，用电方为临城县东兴煤矿，我公司不是供用电合同当事人，一审判决我公司承担电费义务，属于认定事实错误和适用法律错误。
国网临城县供电公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，应当驳回上诉，维持原判。
井矿集团辩称，我方已经与国网临城县供电公司达成《和解协议》，按照欠缴电费数额2209599.28元，承担了该数额的51%，并已履行，我方不应再承担责任。
国网临城县供电公司向一审法院起诉请求：请求依法判令被告归还原告电费人民币2209599.28元及违约金。
一审法院认定事实：2011年11月24日，河北君临药业有限公司与井矿集团就整合重组临城县东兴煤矿签订了《合作重组协议》，设立冀中能源井陉矿业集团临城东兴煤业有限公司。协议约定，井矿集团通过资产收购的方式获得重组后新公司51%股权。新公司注册资本为1000万元人民币，井矿集团以货币形式出资510万元，占注册资本的51%，河北君临药业有限公司以货币形式出资490万元，占注册资本的49%。协议第三条第（七）项约定，井矿集团为目标公司安全生产责任主体，全面负责目标公司的安全、生产、技术管理，在安全生产上享有完全表决权和控制权，按冀中能源集团管理模式统一管理财务、供应、销售业务，河北君临药业有限公司参与目标公司的财务、供应、销售管理。第六条第（三）项约定签订协议及井矿集团进驻临城县东兴煤矿后，公司重新设立账簿，井矿集团和君临药业按照51：49的比例享有和分配收益。第十五条第（二）项约定，2011年11月24日为井矿集团正式进驻之日，双方应移交各种资料，进行资产清单和交割，并签字盖章后有效；第（五）项约定，本协议自双方签字盖章，并经双方按照审批程序审批或者备案后生效。合作重组协议签订当日，井矿集团进驻原临城县东兴煤矿，全面负责该矿的安全、生产、技术、经营等。2011年5月10日，临城县供电公司与临城县东兴煤矿签订高压供用电合同（合同编号为：0387280529），双方约定，供电人为临城县供电公司，用电人为临城县东兴煤矿，供电人向用电人受电点供电，并根据用电计量装置的记录和政府主管部门批准的电价，与用电人定期结算电费，电费按月结算，结算时间为当月25日。同时约定，用电人逾期支付电费的，当年欠费部分每日按欠交额的千分之二支付违约金，跨年度欠费部分每日按欠交额的千分之三支付违约金。2012年8月至2013年5月，井矿集团和河北君临药业有限公司整合重组临城县东兴煤矿，筹备设立冀中能源井陉矿业集团临城东兴煤业有限公司期间，共拖欠国网临城县供电公司电费2209599.28元。2015年11月5日，临城县供电公司更名为国网河北省电力公司临城县供电分公司。临城县东兴煤矿成立于2003年6月3日，为全民所有制企业，因未按规定年检，于2013年1月29日被临城县工商行政管理局吊销营业执照。一审法院认为，被告井矿集团与河北君临药业欲整合重组临城县东兴煤矿后，设立“冀中能源井陉矿业集团临城东兴煤业有限公司“而签订了《合作重组协议》，双方当事人对协议内容的真实性无异议。《合作重组协议》约定双方按照51：49的比例享有和分配，2011年11月24日为井矿集团正式进驻之日，从《合作重组协议》约定的内容看，审批、备案均应当在协议开始履行之前完成，对具体的审批程序和相应的备案要求并未作出明确约定。基于双方已按协议约定的时间完成了《合作重组协议》中约定的财产和权利的实际占有和接收，临城县东兴煤矿拖欠国网临城县供电公司电费的时间均是在井矿集团接收临城县东兴煤矿并开始履行《合作重组协议》之后，原临城县东兴煤矿的法人企业已实际失去独立的财产占有、支配权。此后临城县东兴煤矿对外从事民事行为均应由“冀中能源井陉矿业集团临城东兴煤业有限公司”的筹备方承担。因“冀中能源井陉矿业集团临城东兴煤业有限公司”至今未能成立，国网临城县供电公司要求井矿集团和河北君临药业有限公司承担“冀中能源井陉矿业集团临城东兴煤业有限公司”筹备期间欠缴的电费并无不当，应予支持。欠缴电费2209599.28元，井矿集团负担51％，即1126895.63元（2209599.28元×51%），河北君临药业有限公司负担49％，即1082703.65元（2209599.28元×49%），同时，井矿集团与河北君临药业有限公司对欠缴电费互负连带给付责任。关于违约金支付问题，井矿集团和河北君临药业有限公司作为原临城县东兴煤矿的接收方和管理方，在新公司筹备期间，应当按照供用电合同约定的期限缴纳电费，逾期缴纳的，应当支付违约金。但违约金约定明显过高，被告井矿集团在诉讼中要求减少违约金符合法律规定，本院依法予以调整，应按欠缴数额的30%，即662879.78元（2209599.28元×30%）支付违约金为宜。违约金亦应由井矿集团和河北君临药业有限公司参照利润分配比例予以承担，并互负连带责任，即由井矿集团承担违约金338068.69元（662879.78元×51%），河北君临药业有限公司承担违约金324811.09元（662879.78元×49%）。判决：一、被告冀中能源井陉矿业集团有限公司给付原告国网河北省电力公司临城县供电分公司电费人民币1126895.63元及违约金人民币338068.69元，被告河北君临药业有限公司给付人民币1082703.65元及违约金人民币324811.09元，被告冀中能源井陉矿业集团有限公司与被告河北君临药业有限公司互负连带给付责任。二、驳回原告国网河北省电力公司临城县供电分公司对被告临城县东兴煤矿的诉讼请求。上述第一项限判决生效之日起十日内履行。案件受理费24477元，由被告冀中能源井陉矿业集团有限公司负担12483元，由被告河北君临药业有限公司负担11994元。
本院二审期间，当事人均没有提交新证据。一审查明事实清楚，本院予以确认。另查明，一审判决送达后，井矿集团与国网临城县供电公司于2016年4月11日达成《和解协议》，井矿集团给付了国网临城县供电公司电费1126895.63元。本案争议的焦点主要为：2011年5月10日临城县东兴煤矿与国网临城县供电公司签订《高压供用电合同》后，2011年11月24日，河北君临药业有限公司与井矿集团整合重组了临城县东兴煤矿，并进驻了该煤矿，准备成立“冀中能源井陉矿业集团临城东兴煤业有限公司”，因该公司至今未能成立，对拖欠国网临城县供电公司的电费，河北君临药业有限公司与井矿集团相互推诿，均主张拖欠的电费应由临城县东兴煤矿承担，致使拖欠的电费不能及时给付国网临城县供电公司。
本院认为，2011年11月24日，河北君临药业有限公司与井矿集团就整合重组临城县东兴煤矿所签订的《合作重组协议》，是双方的真实意思表示，应予确认。《合作重组协议》对双方的权利义务以及相关事务均作了明确约定。临城县东兴煤矿拖欠国网临城县供电公司电费的时间均是在签订《合作重组协议》并接管了临城县东兴煤矿之后，对拖欠电费的数额，均没有异议，应予确认。《合租重组协议》是双方履行合同义务、进行民事活动的基础，因此处理相关纠纷应当参照该协议的约定。井矿集团和河北君临药业有限公司协议约定设立的“冀中能源井陉矿业集团临城东兴煤业有限公司”已进入筹备实施阶段，本案所涉及的电费均用于了欲新设立公司的日常矿井维护、生产经营等事宜，应视为设立公司产生的费用。筹备企业正式成立的，该债务应由新设立的企业负担；筹备企业不能成立的，筹备期间的债务应由各筹备方按约定承担。现“冀中能源井陉矿业集团临城东兴煤业有限公司”的筹备双方纠纷不止，筹备企业至今尚未成立。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第四条规定，公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。井矿集团和河北君临药业有限公司作为“冀中能源井陉矿业集团临城东兴煤业有限公司”的发起人，应当对拖欠国网临城县供电公司电费承担连带偿还责任，井矿集团与河北君临药业有限公司未对设立新公司期间的债务承担作出约定，对出资比例进行了约定，故对此期间的债务，应由井矿集团与河北君临药业有限公司按照约定的出资比例承担，故原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。河北君临药业有限公司关于诉争电费应由临城县东兴煤矿偿还的主张没有事实依据，本院不予支持。
综上所述，河北君临药业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费24477元，由河北君临药业有限公司负担。
本判决为终审判。
审判长 张新戈
审判员 秦一臣
审判员 何秀艳
二〇一七年六月二十九日
书记员 田 雨