广东省怀集县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤1224民初945号
原告麻花妹，女，苗族，1969年2月8日出生，原住贵州省榕江县，现住贵州省榕江县，
委托代理人兰银龙，贵州兄弟律师事务所律师。
被告邓开坚，男，汉族，1981年4月20日出生，住广西贺州市八步区，
委托代理人邓枚灼，男，汉族，1954年9月22日出生，住广东省封开县，
被告莫坚军，男，汉族，1978年5月20日出生，住广东省怀集县，
委托代理人黎永桥，广东桥法律师事务所律师。
被告怀集县粤丰实业发展有限公司，住所地：广东省怀集县怀城镇毓凤路二巷3号，统一社会信用代码91441224090187066W。
法定代表人冯品业，该公司总经理。
委托代理人黎永桥，广东桥法律师事务所律师。
被告肇庆鼎丰林业有限公司，住所地：广东省广宁县南街镇首约，统一社会信用代码：914412007838776259。
法定代表人林谷丰，该公司总经理。
委托代理人郭春仪，湖南华方律师事务所律师。
委托代理人曹树平，男，汉族，1974年10月12日出生，住湖南省安仁县，是被告肇庆鼎丰林业有限公司员工。
原告麻花妹与被告邓开坚、莫坚军、怀集县粤丰实业发展有限公司（以下简称怀集粤丰公司）、肇庆鼎丰林业有限公司（以下简称肇庆鼎丰公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年6月16日立案受理后，依法由审判员朱坚峰适用简易程序，于同年8月9日公开开庭进行了审理。原告麻花妹及其委托代理人兰银龙，被告邓开坚及其委托代理人邓枚灼，被告莫坚军及其与被告怀集粤丰公司的共同委托代理人黎永桥，被告肇庆鼎丰公司的委托代理人郭春仪、曹树平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告麻花妹诉称,被告肇庆鼎丰公司是怀集县岗坪镇曾村大坳山场的林木经营者及发包人。被告怀集粤丰公司承包该山场的林木采伐工程后，将该工程转包给没有林木采伐资质的被告莫坚军。2015年7月19日，被告莫坚军又将该工程转包给没有林木采伐资质的被告邓开坚。2015年8月19日，被告邓开坚聘请原告及其丈夫石友新到该山场实施林木采伐工作。原告的工作内容为砍伐林木、断木、搬运装车，劳务费用按每吨木材67元的价格计算。2015年10月20日，原告在断木时，旁边已断好的木材突然滑落，多根木材向原告方向落下，原告因避让不及致左膝被砸伤。
事故发生后，工友们将原告送到岗坪镇卫生院检查。当天被告邓开坚将原告送到怀集县人民医院进行治疗。因病情严重，原告在怀集县人民医院住院治疗19天后，于2015年11月8日转入南方医科大学珠江医院进行进一步治疗。该院的入院诊断为“1、左胫骨髁间隆突撕脱性骨折；2、左膝后交叉韧带断裂；3、左膝前交叉韧带、内外侧副韧带损伤；4、左内、外侧半月板撕裂伤”。2015年11月10日，原告在该医院进行手术治疗，病情平稳有所好转。因被告邓开坚要求原告出院进行草药医治，否则不再支付医疗费用。无奈，原告在该院住院24天后于2015年12月2日办理出院手续，并根据被告邓开坚的安排到广西××××信都镇找草医包草药进行草医治疗。因草医治疗效果不佳，根据被告邓开坚的安排，原告又到广西××××八步医院进行输液治疗。2015年12月24日，原告按照医嘱再次前往南方医科大学珠江医院进行复查。复查后病情尚可。经与被告邓开坚协商，原告又回到老家贵州省榕江县包草药治疗。此后，原告与被告邓开坚、莫坚军对赔偿问题进行协商，被告邓开坚、莫坚军要求原告作出伤残等级鉴定后再协商赔偿事宜。2016年4月13日，广东谨正法医临床司法鉴定所作出谨正司鉴所［2016］临鉴字101号《司法鉴定意见书》，鉴定原告左膝关节韧带修补术后构成九级伤残。但伤残鉴定作出后，被告邓开坚、莫坚军却拒不赔偿。
综上所述，被告邓开坚作为雇主应当对原告在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的赔偿责任，被告莫坚军作为转包人在明知被告邓开坚没有林木采伐资质而进行转包，应对原告的损害承担连带赔偿责任。被告怀集粤丰公司明知被告莫坚军没有林木采伐资质，而将该工程予以转包，同样应当对原告承担连带赔偿责任。而被告肇庆鼎丰公司在履行职责与被告怀集粤丰公司签订合同时，对违法转包行为未尽到审慎审查责任，存在重大过失责任，亦应承担连带赔偿责任。原告的损失包括医疗费80022.22元、住院伙食补助费4300元、营养费1290元、误工费43390.75元、住院期间护理费7872.60元、交通费3701.70元、住宿费14620元、残疾赔偿金139028元、残疾辅助器具费2630元、鉴定加急费800元、精神损害抚慰金10000元共307655.27元。扣除被告邓开坚已支付的98000元，现原告请求：1、判令上列被告连带赔偿原告的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、住宿费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费、精神损害抚慰金等各项经济损失209655.27元；2、本案诉讼费用由上列被告承担。
被告邓开坚辩称，原告诉称本被告要求其出院进行草药医
治，根据本被告的安排到广西××××信都镇找草医包草药进行草医治疗没有事实依据。原告在怀集县人民医院进行治疗，未经该医院同意转入其他医院治疗及外购药品，有关费用不应支持。原告为农村户口，其相应的残疾赔偿金、误工费、护理费等项费用不应支持。事故发生后，本被告已预付99850元给原告作医疗之用。原告明知自己无相应资质，在断木时没有采取必要的安全防范措施，对事故的发生有重大过失，应减轻被告的50%赔偿责任。
被告莫坚军、怀集粤丰公司辩称，1、原告夫妻是以承揽的形式招揽下伐木业务的，本被告依法不承担原告受伤的赔偿责任；2、原告是以人身侵权的方法计算赔偿，但其鉴定意见书是以工伤保险条例有关的鉴定标准去鉴定，该鉴定意见书不合法；3、原告作为从事此项工作多年的人，违反常规，在木堆下方作业，自身具有过错；4、本被告对原告诉请的医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、后续治疗费有异议；本被告已支付给原告的款项除了抵销报酬外，其余算作本被告的人道援助。请法院驳回原告的诉讼请求。
被告肇庆鼎丰公司辩称，1、本被告依法将林木采伐发包给有资质的被告怀集粤丰公司。被告怀集粤丰公司签订安全生产管理责任书，本被告作为发包人已尽到了法律规定的注意义务。原告不是本被告的员工，本被告也无雇佣或聘请原告，故原告要求本被告承担连带责任无任何依据；2、原告与被告邓开坚属承揽关系，其本人作为完全民事行为能力人，在明知自己无相应的砍伐资质及安全生产条件的情况下进行作业而造成严重后果，应承担一定的责任；3、本被告对原告诉请的各项赔偿额均有异议，其中司法鉴定机构以工伤为标准鉴定，标准过宽，不应采信。
理查明，据被告肇庆鼎丰公司的营业执照记载其经营范围包括“林木（竹）营造及良种培育（营造速生丰产林）并加工、销售自产林木”。被告怀集粤丰公司的营业执照记载其经营范围包括“竹木制品加工、销售。林木采伐”。2015年8月18日，被告肇庆鼎丰公司（甲方，发包商）与被告怀集粤丰公司（乙方，承包商）签订一份《造林木采运作业合同》，将其位于怀集县岗坪镇曾村村委会兴义2林班林班编号为ＤＨ03Ａ503作业面积为2230亩的造林木采运作业以作业单价200元／吨发包给被告怀集粤丰公司。《造林木采运作业合同》约定“本合同的采运作业，包含：伐木前后共同勘查林地、林道开设及维修、临时堆木场设置、伐木造材、集材、装车运输、青苗补偿及伐区范围内林木（含伐倒木）之管护等各项作业。以上作业以林班为单位。作业单价已包括乙方人员作业工资、作业工具、工尞、车辆、油料及其他物料、杂费、保险费、税费、合理报酬及其他相关的一切费用。乙方应做好劳工安全、卫生事项，若乙方作业人员发生伤亡、疾病事件，概由乙方自行处理及承担一切责任。”。同日，被告怀集粤丰公司立下一份《安全生产管理责任书》，约定在承包期内若工人发生伤亡概由公司承担一切责任。2
2015年7月19日告怀集粤丰公司雇请的被告莫坚军（甲方，发包方）与被告邓开坚（乙方，承包方）签订一份《包采伐林木合同书》，约定“甲方将坐落在岗坪镇曾村兴义等四个村的桉树林木承包给乙方采伐，一、采伐地点：岗坪镇曾村兴义（土名大坳并牛奇）的山场。岗坪镇曾村作业面积约2000亩。二、承包方式：由乙方承包采伐、制材、集材、装运，并把木材安全运输到被告肇庆鼎丰公司，承包总价款155元／吨，以上价款均包括采伐工资、制材工具、集材装运、车辆油料及其他相关的一切费用。乙方负责支付工人工资、管理工人并与当地人保持良好的关系。乙方雇请车辆及钩机、工人所有安全事故与甲方无关。乙方负责做好山场防火措施，安全生产，承担工人工伤所有费用及承担安全事故责任。2
2015年8月19日，原告麻花妹与其丈夫石友新进入被告邓开坚承包的上述山场进行砍伐工作，包括砍伐林木、断木、搬运装车。同年10月20日，原告在断木时，旁边已断好的木材突然滑落，多根木材向原告方向落下，原告因避让不及致左膝被砸伤。
事故发生后当日，原告被送到怀集县岗坪卫生院抢救，期间的检查费为45.40元，接着转到怀集县人民医院治疗，被诊断为“1、左胫骨髁间骨折；2、左膝交叉韧带断裂”，住院19天于2015年11月8日出院。出院医嘱为“1、注意休息，加强营养，左膝部固定制动；2、到上级医院进一步治疗”，期间的医疗费为14466.72元。原告另花费2500元购膝关节支架及花费130元购拐杖。出院后当日，原告花去救护车费2326.70元转院至南方医科大学珠江医院进行进一步治疗，被诊断为“1、左胫骨髁间隆突撕脱性骨折；2、左膝后交叉韧带断裂；3、左膝前交叉韧带、内外侧副韧带损伤；4、左内、外侧半月板撕裂伤”，住院24天于2015年12月2日出院，期间的医疗费为59316.50元。该医院的出院通知书证明“1、嘱患者维持左下肢外固定架固定，逐步调整屈曲活动范围，适当功能锻炼，暂勿剧烈活动。2、术后一个月门诊复查。3、不适门诊随诊”。同年12月24日，原告又到该医院门诊复查，再花去医疗费573.80元及来回交通费330元（注：80元/张×2张+85元/张×2张）。2015年12月26日、12月28日、12月29日、12月30日、12月31日以及2016年1月1日、1月2日，原告在广西××八步现代医院先后进行门诊输液治疗，期间的医疗费共为514.40元。
2016年4月12日，原告委托广东谨正法医临床司法鉴定所按照《劳动力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2006）对其本人进行伤残程度鉴定。该鉴定所于2016年4月13日作出谨正司鉴所［2016］临鉴字101号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为“被鉴定人麻花妹左膝关节韧带修补术后构成IX(九)级伤残”。鉴定费用包括鉴定费1850元及加急费800元共2650元。被告邓开坚期间预支98000元给原告作医疗费及生活费用，另支付了上述的鉴定费1850元，共支付了99850元。
2016年6月15日，原告与其丈夫石友新向怀集县人力资源和社会保障局投诉被告肇庆鼎丰公司、莫坚军、邓开坚，请求该三被告支付拖欠的工资及对原告发生工伤的赔偿事宜进行调解等。被告邓开坚在该局所作询问笔录中陈述“麻花妹是我聘请的工人，没有签订劳动合同，只是口头协议，单价按67元/吨计算劳务费，目前还欠部分工资未结算。全部医疗费是我负担的，借支医疗费（含伤残鉴定费）10万元左右”。同一日，被告邓开坚（甲方）与原告及其丈夫石友新（乙方）签订一份《拖欠工资支付协议》，其中内容包括“乙方于2015年8月19日进入在甲方承包的怀集县岗坪镇曾兴村大坳山场进行砍伐工作，麻花妹于2015年10月20日在工作中受伤，麻花妹随即离开山场住院治疗，石友新前往照顾。现双方就甲方拖欠乙方工资事宜，在怀集县人力资源和社会保障局调解下，达成如下协议：“一、经甲乙方结算，乙方在大坳山场的工资共计人民币21970元（大写：贰万壹仟玖佰柒拾元整），扣除借支3395元（大写叁仟叁佰玖拾伍元整），此款甲方同意在2016年6月22日次性支付。”。2
2016年6月16日，原告向本院提起诉讼。原告在庭审中陈述“采伐的过程是先砍木，然后根据雇主的要求再进行断木，断好的木头摆放在统一位置再进行运送”。诉讼中原告还提供有1、“贺州市信都万寿堂药店”的收据1张，以证明其购药花去15元的事实；2、“中草医周文林、周光一”的证明1张，以证明原告在该二人处治疗一个多月，用去医疗费6000元的事实；3、盖有“榕江县平价大药店”的收款收据1张，证明用于购买颈腰康胶囊花去98元的事实；4、无收款专用章的收据两张，以证明其从南方医科大学珠江医院转到贺州信都支出车费1000元、45元的事实；5、2015年12月24日的扶隆铺门至广州窖口的车票80元/张共2张，2015年12月25日广州至信都的车票85元/张共2张。经庭审质证，被告方对原告提供的谨正司鉴所［2016］临鉴字101号《司法鉴定意见书》及上述的收据均有异议。经本院释明，原、被告各方均认为举证责任在对方而不申请对原告的伤残程度作重新鉴定。
同时查明，因国家生态移民，原告的丈夫石友新于2013年2月1日与榕江县扶贫生态移民工程办公室签订一份《榕江县2013年度扶贫生态移民工程搬迁入住协议书》，自该年元月起原告一家从原居住的贵州省××计划乡××组搬迁到榕江县古州镇丰乐社区B区13栋二单元204居住。该事实有榕江县扶贫生态移民工程办公室及当地的镇政府、派出所、古州镇丰乐社区出具证明证实。
本院认为，本案属提供劳务者受害责任纠纷，原、被告各方争议的焦点包括：1、原、被告在本案纠纷之间的关系；2、各被告是否应对原告所受损害承担相应的赔偿责任；3、原告的损失及赔偿的数额如何确定。
对原、被告在本案纠纷之间关系的问题，根据被告肇庆鼎丰公司与被告怀集粤丰公司签订的《造林木采运作业合同》分析，被告怀集粤丰公司按照被告肇庆鼎丰公司的要求自行组织人力、物力对合同范围内的林木进行采伐、制材、集材、装运，并把木材安全运输到被告肇庆鼎丰公司，被告肇庆鼎丰公司支付相应价款，该合同具有承揽合同的性质。同样被告怀集粤丰公司雇请的被告莫坚军与被告邓开坚签订的《包采伐林木合同书》也有类似内容，仅是合同价款不同，也同样属于承揽合同关系。被告莫坚军受被告怀集粤丰公司雇请签订该合同，该合同的权利义务由被告怀集粤丰公司承受。原告麻花妹主张受被告邓开坚雇佣，被告邓开坚在怀集县人力资源和社会保障局投局所作询问笔录中也予以承认，本院对被告邓开坚与原告属雇佣与被雇佣的关系予以确认。
对各被告是否应对原告所受损害承担相应赔偿责任的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，被告邓开坚作为原告的雇主，应对原告遭受的人身损害承担赔偿责任。考虑到砍伐林木并不需要相应资质，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，被告肇庆鼎丰公司、怀集粤丰公司分别作为定作人，对被告邓开坚在承揽过程中造成原告的损害不承担赔偿责任。
对原告的损失及赔偿的数额如何确定的问题，本案庭审在2016年8月9日进行庭审辩论，宜参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》计算，结合本案的相关证据，本院确认原告在本案事故的损失包括：1、医疗费74916.82元，结合原告提供的医院病历及医疗发票，本院对原告在怀集县岗坪卫生院、怀集县人民医院、南方医科大学珠江医院、广西××八步现代医院所发生的的医疗费予以确认，45.40元+14466.72元+59316.50元+573.80元+514.40元=74916.82元。另对原告提供的“贺州市信都万寿堂药店”的收据、“中草医周文林、周光一”的证明、“榕江县平价大药店”的收款收据，因缺乏医院的医疗证明及有效发票，证明效力较低，被告方又不予承认，本院对此不予确认；2、住院伙食补助费4300元，100元/天×（怀集县人民医院住院19天+南方医科大学珠江医院住院24天）=4300元；3、营养费1290元，结合医院出具的“加强营养”的出院医嘱，原告以每天30元计算住院43天的营养费为1290元，属合理范围，本院予以确认；4、住院期间护理费7764.74元，因原告未提供到住院期间护理人员人数的医院证明，宜以1人护理计算，结合被告邓开坚与原告及其丈夫石友新签订的《拖欠工资支付协议》内容，应可认定原告住院期间由其丈夫石友新护理，石友新的月收入工资为21970元÷2人÷2个月=5492.50元，其护理费为5492.50元/月×住院43天×1人护理=7764.74元；5、残疾辅助器具费2630元，结合原告的伤情，其花费2500元购膝关节支架及花费130元购拐杖属合理支出费用，本院予以确认；6、对残疾赔偿金，原告的谨正司鉴所［2016］临鉴字101号《司法鉴定意见书》是按照《劳动力鉴定职工工伤与职业病致残等级（GB/T16180-2006）作出原告构成IX(九)级伤残的鉴定意见，经质证，各被告均提出异议。本院经审查后认为本案属人身损害赔偿而非工伤赔偿，适用的标准应是人身损害鉴定标准，而在举证责任方面，受害人对自己的伤害由受害人自己负举证责任，受害人举证不力的，就要承担不利的后果。原告适用工伤的鉴定依据进行评定人身伤残等级属明显依据不足，本院不予采信。经本院释明，原、被告均认为举证责任在对方而不申请对原告的伤残程度作重新鉴定，造成原告请求以IX(九)级伤残计算残疾赔偿金缺乏合法依据，本院对此不予支持。原告可在重新鉴定后再主张该项权利；7、对精神损害抚慰金，鉴于原告提供的谨正司鉴所［2016］临鉴字101号《司法鉴定意见书》不能作为本案计算赔偿残疾赔偿金的依据，故原告请求计付精神损害抚慰金10000元缺乏依据，本院不予支持；8、对鉴定加急费800元以及鉴定费1850元，因谨正司鉴所［2016］临鉴字101号《司法鉴定意见书》不能作为本案计算赔偿残疾赔偿金的依据，故该两项鉴定费用应由原告自行承担；9、误工费13362.58元，结合本案的实际情况，原告在本案的误工天数可自事故发生之日即2015年10月20日计至在广西××八步现代医院进行门诊治疗的2016年1月2日共计74天，结合上述的《拖欠工资支付协议》内容，可认定原告的月收入工资为21970元÷2人÷2个月=5492.50元，误工费为13362.58元（注：5492.50元/月×74天=13362.58元）；10、交通费3026.70元，对原告从怀集县人民医院转至入南方医科大学珠江医院花去救护车费的2326.70元，以及原告在同年12月24日、25日从广西到南方医科大学珠江医院门诊复查花去的来回交通费330元（注：80元/张×2张+85元/张×2张），有正式发票为凭，本院予以确认。对原告同时主张从南方医科大学珠江医院转到贺州信都的车费1000元、45元，仅提供无收款专用章的收据两张，证明效力较低，被告又不予承认，本院不予确认，宜参照上述从广州到信都的车费85元/张×2张=170元计算，另酌情支持其在2015年12月26日至2016年1月2日在广西××八步现代医院进行门诊治疗期间的交通费用200元，以上共计3026.70元；11、住宿费，因上述已确认原告在住院期间由其丈夫石友新1人护理，而且原告未提供到有效住宿发票，故对该项请求本院不予支持；综上，原告在本案的损失共计107290.84元。考虑到原告在工作期间没有注意生产安全，在堆放的木材下方进行作业，致本案损害事故的发生，自身也存在一定的过错，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，本院酌情确定原告承担10%的损失份额即10729.08元，被告邓开坚作为雇主应承担90%的赔偿份额即96561.76元。因被告邓开坚在诉讼前已预付99850元给原告，故原告在本案再请求被告邓开坚给予赔偿，属理据不足，本院不予支持。原告如继续请求得到残疾赔偿金、精神损害抚慰金等项相关费用的赔偿，可另行通过重新鉴定再主张权利。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十三条的规定，判决如下：
驳回原告麻花妹的诉讼请求。
本案受理费1316元，适用简易程序减半收取658元，由原告麻花妹负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。
审判员 朱坚峰
二０一六年九月十八日
书记员 邓世华