河南省民权县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）民民初字第1628号
原告张某某，男，1960年3月16日生，汉族，农民，住所地民权县。
委托代理人彭大江，商丘市梁园区长征法律服务所法律工作者。
被告李某某，男，1950年10月20日生，汉族，农民，住所地民权县。
委托代理人彭业圣，河南宇博律师事务所律师。
原告张某某与被告李某某提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2013年11月18日向本院起诉。本院于同日作出受理决定后，向原告送达了受理案件通知书、举证通知书，并依法向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票，给原、被告指定举证期限为30日。本院依法组成合议庭，于2014年4月18日公开开庭审理了本案，原告张某某的委托代理人彭大江、被告李某某及其委托代理人彭业圣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原、被告系同村邻居，被告是建筑包工头，常年从事建筑业务，拥有建筑、维修房屋的各类设备。2013年麦收后，被告让原告跟着被告干活，每天支付130元的工钱并管吃饭，分配给原告的工作就是在工地上运送砖、瓦、灰。2013年8月25日早上，在工地上干着活时，被告驾驶自己拥有所有权的卷扬机往上吊起建筑材料时，卷扬机的钢丝绳突然断裂，重重的架子车砸在原告身上。经医院诊断：原告全身十多处骨折并造成高位截瘫，已构成伤残。被告仅支付两万余元医疗费不再负担费用。故要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、继续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、残疾用具费共计40万元，诉讼费由被告负担。
被告辩称：1、原、被告之间不存在劳务关系，双方系合伙承包关系。本建筑队包括原告在内一共有八名固定人员（当然平常也有不固定的人员）。为方便与业主的联系，合伙人推荐被告与业主签订合同，索要劳务费，推荐张某记账、算账。劳务费按照大小工种不同共同分摊，谁也不比谁多得，谁也不比谁少得。被告提供的架材免费使用。上述事实，其他六人均能作证。原告诉称“被告每天支付130元的工资并管吃饭”没有依据。原告在合伙经营中受到伤害让被告赔偿于法无据。2、原告在合伙经营中受到伤害，原告本身也存在过错。2013年8月25日早上在合伙经营中，被告驾驶卷扬机往上吊起建筑材料时，原告违反操作规程不小心踩在钢丝绳上，导致钢丝绳弹跳断裂，致原告摔伤。原告违反操作规程严重超载，被告多次阻止，原告不听才导致本案的发生。原告在住院治疗期间，拒不配合医生的治疗，导致残疾。3、山西五房主应承担连带责任。
根据原、被告的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、原、被告是合伙关系还是劳务关系；2、原告对造成自身损害是否存在过错。
原告向本院提交的证据有：第一组，1、原告身份证、户口本及其母亲的身份证复印件各一份；2、原告的诊断证明书一份；3、卫生院的证明一份；4、住院病历一份；5、医疗费票据一张；6、鉴定费用票据两张；7、交通费票据；8、商丘庄周法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书两份。以此证明：1、原告受伤住院及后经鉴定构成二级截瘫和医疗费花费的事实，及住院时因公友误将张某某报成张某甲的情况。2、原告有未成年子女13岁，80余岁老母亲需要抚养的情况。第二组，1、张某某讯问笔录一份；2、张某甲证言一份；3、郭某某证言一份；4、刘某某证言一份。以此证明：原告跟随被告干活，因受雇每天130元的工钱，在山西潞城教师进修学校工地，被被告的卷扬机因钢丝绳断裂砸伤，原告受伤后，被告支付了部分费用的事实。
经庭审质证，被告对原告提交的第一组证据中的证据1、2、3、4、5、6、8本身无异议，但户口本提供不全面，没有其他家庭成员的身份信息，原告在医院不配合治疗。被告对原告提交的其它证据提出异议认为，证据7加油票据不能证明交通费；第二组证据张某某的笔录系当事人的陈述，没有其它证据相印证，不能证明原告受雇于被告；证人张某甲没有在工地上干活，只是到医院看望过原告，没有见到卷扬机，其无法证明卷扬机陈旧，其证言内容不是事实；证人郭某某是原告的妻子，与原告有利害关系，其证言证明效力低；证人刘某某没有身份证复印件，身份信息不明，证据形式不合法，属于无效证据。
被告向本院提交的证据有：1、李某某身份证复印件一份，证明被告身份；2、李某某证言一份，录音一份，张某某（才）出事故之事大家意见一份，记账本一个，证明李某某与张某某、张某等人是合伙关系，张某某本人也应负责任。3、张某某之子张某乙收到条两份，被告已支付医疗费发票，证明被告为原告花费的费用，已支付35653.09元。
经庭审质证，原告对被告提交的证据1和证据3中张某乙的收到条没有异议，对其它证据提出异议认为，李某某陈述的被告和其他人是合伙关系不是事实，李某某和原、被告都是邻居，其也参与了工地干活，并且其陈述对自己有利，显然是虚假陈述，并且李某某的证言是孤证，如果是合伙，应当有合伙协议，另外该证据所证明的原告在治疗中自己把针头拔掉不符合客观事实；工友的处理意见不能证明原、被告之间是合伙关系，不符合证据的形式要件，其内容也不符合相关法律规定及公平、诚信原则；录音光盘形式不合法，录音的谈话时间、地点、方式不详，其内容也不能证明被告与其他人有合伙关系；记账本是被告或其他人自行书写，内容是干活的基本情况，没有经被告所陈述的人进行确认，也没有记录时间、地点；医疗票据与张某乙收到的部分有重叠，不能证明被告为原告花去的费用。
本院依职权调取的证据有：被告与王爱斌等五人签订的房屋揭瓦施工协议一份。
经庭审质证，原告该证据没有异议，被告提出异议认为，该协议只能证明被告牵头，和其他人形成松散性的合伙关系，被告应当和其他合伙人一起承担责任。
本院认为，原告提交的第一组证据中的证据1、2、3、4、5、6、8，被告均无异议，被告提交的证据1和证据3中张某乙的收到条，原告没有异议，该证据符合证据的客观性、关联性、合法性原则，本院依法确认为有效证据；原告提交的第一组证据中的证据7加油票据不能证明原告的交通费支出，不能作为本案的有效证据使用。原告提交的第二组证据客观真实，来源合法，且与本案事实有关联，符合证据的客观性、合法性和关联性原则，可以证明本案的事实，对其证据效力本院依法予以确认。被告提交的证据2中李某某证言不能证明被告和其他人是合伙关系，对其证言中该部分内容的证明效力，本院不予确认，该证人证言中的其它部分内容，符合证据的客观性、合法性和关联性原则，对其证据效力本院依法予以确认；录音光盘的内容和工友的处理意见不能证明被告与其他人有合伙关系，记账本是被告或其他人自行书写，内容是干活的基本情况，上述三份证据均不能证明被告关于被告与其他人系合伙关系的主张成立，对该证据的证明效力，本院不予确认。本院依职权调取的证据客观真实，来源合法，且与本案事实有关联，可以证明本案的事实，本院依法确认为有效证据。
依据上述有效证据及原、被告的陈述，本院确认以下案件事实：
2013年麦收后，原告跟随被告在山西省潞城教师进修学校工地上干活，负责运送砖、瓦、灰。8月25日早上，被告驾驶卷扬机往上吊起建筑材料时，原告不慎踩在卷扬机的钢丝绳上，钢丝绳弹跳断裂，致原告摔伤。当天，原告被送到山西省潞城县人民医院治疗。次日，原告被转到山西省长治市第二人民医院住院治疗，经该院诊断，原告之伤为C6／7椎体骨折脱位伴截瘫，在住院12天后于2013年9月7日出院，花去医疗费26551.29元。被告已支付给原告27700元。2013年12月20日，经商丘庄周法医临床司法鉴定所鉴定，原告之损伤致残程度属2级伤残，花去鉴定费1300元。
另查明：原告系农村居民。2013年河南省农村居民人均纯收入为8475.34元，省内出差人员的伙食补助费为每人每天30元。
本院认为，公民享有生命健康权，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告跟随被告在山西省潞城教师进修学校工地施工过程中受伤，原告与被告之间是一种劳务关系，被告作为接受劳务一方对作为提供劳务一方的原告的损害应当承担侵权责任。被告所提交的证据不足以证明原被告之间系合伙关系，其辩称原被告之间不存在劳务关系，对原告的损伤不负赔偿责任的理由不能成立，本院不予支持。但原告作为成年人，自己未尽到合理的安全注意义务，对于损害的发生存在重大过错，可以减轻侵权人的责任，本院酌定原告承担40％的责任，被告承担60％的责任。原告要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。原告住院治疗13天，花去医疗费26551.29元；因原告为农村居民，其误工费可按照2013年河南省农村居民人均纯收入标准计算，原告每天的误工费为8475.34元÷365天＝23.22元，误工时间计算至定残日前一日即2013年12月19日，共计116天，因此原告的误工费应为23.22元×116＝2693.42元；护理费可按照护理人员1人计算，护理期限按照原告实际住院天数13天计算，每天护理费的数额可参照误工费的数额，因此原告的护理费应为23.22元×13＝301.86元，原告定残后的护理期限本院酌定为10年，护理费为8475.34元×10＝84753.40元，两项共计85055.26元；住院伙食补助费参照我省国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准即每天30元予以确定，其数额应为30元×13＝390元；营养费为10元×13天＝130元；交通费数额本院酌定为1000元；因原告损伤致残程度属2级伤残，残疾赔偿金应按照2013年河南省农村居民人均纯收入标准，按18年计算，其残疾赔偿金应为8475.34元×18＝152556.12元；精神损害抚慰金的数额本院酌定为20000元；因被告已赔偿原告27700元，故被告应赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金的数额共计为（26551.29元＋2693.42＋85055.26元＋390元＋130元＋1000＋152556.12元）×60％＋20000元-27700元＝153325.65元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告李某某于本判决生效后10日内赔偿原告张某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计153325.65元；
二、驳回原告张某某的其它诉讼请求。
如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7300元，由原告负担4000元，被告负担3300元；鉴定费1300元由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
审 判 长 单 良
审 判 员 佟立新
人民陪审员 杨继树
二〇一四年四月二十八日
书 记 员 庞全国