辽宁省�东市元宝区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽0602民初639号
原告丹东某某食品添加剂有限公司。
法定代表人袁某某，系经理。
委托代理人宁月芹，系辽宁圣权律师事务所律师。
被告谷某，男，1972年12月30日出生，汉族，无职业。
原告丹东某某食品添加剂有限公司诉被告谷某劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人宁月芹、被告谷某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告丹东某某食品添加剂有限公司诉称，就原、被告之间的劳动争议纠纷，仲裁裁决认定的工伤致残部分丧失劳动能力为捌级在程序和事实认定上均有误。被告在病休期间，原告给付了被告部分工资，所以裁决认定原告应给付被告的停工期间的工资数额是错误的。原、被告双方没有解除劳动关系，被告仍然是原告单位的员工，所以仲裁认定原告给付被告医疗费和就业补偿金是错误的。故原告诉至法院请求依法判令：1、原告不应支付被告一次性伤残补助金26400元、一次性工伤医疗补助金29621.13元、一次性伤残就业补助金26400元、停工留薪期间工资14400元、住院补助费759.5元；2、被告返还原告垫付的医疗费1144.5元；3、诉讼费用由被告承担。
被告谷某辩称，原告的诉请没有事实及法律依据。劳动合同法规定，劳动者只要向用工方明确表示解除劳动关系，就应该视为合法生效的。劳动伤残鉴定的结果已经向原告送达，有送达回证予以证明，原告再就鉴定程序及结果提出异议已没有法律意义。如果原告认为在本次交通事故前被告曾有膝盖受伤而影响伤残鉴定结论，就应提供相应证据。被告请求的是伤休工资，有诊断书予以佐证，而�只是出院后的六个月，与原告单位已经支付的工资无关。被告同意按仲裁裁决里的项目及数额确认损失数额。
经审理查明，被告谷某于2009年2月到原告单位从事司机工作，双方未签订书面的劳动合同。2013年6月至2013年10月，原告每月支付被告谷某的工资分别为2306.18元、2529元、2529元、2529元、2400元，原告没有为被告谷某缴纳各项社会保险。2013年9月6日，被告谷某受原告指派驾驶货车送货途中发生交通事故导致被告谷某受伤并被送往丹东市中心医院住院治疗，实际住院33天，均为二级护理。住院期间，原告没有安排护理人员护理，也未向被告谷某支付伙食补助费。被告谷某于2013年10月9日出院，出院诊断载明：谷某1、胫腓骨骨折(右)；2、内踝骨折(右)；3、右膝皮肤挫裂伤。被告谷某出院后遵医嘱共休息6个月。后被告谷某就本次交通事故产生的损失向丹东市振�区人民法院提起诉讼，该院作出(2014)兴民二初字第00408号民事判决。在该次诉讼中被告谷某未向实际侵权人主张住院伙食补助费及护理费。在此期间原告向被告谷某支付了2013年9月和10月的两个月工资，合计金额4929元（2529元+2400元）。此后，原告未再向被告谷某支付工资。
2014年1月13日，被告谷某向丹东市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2014年9月26日，丹东市人力资源和社会保障局作出丹人社工伤认字2014第082号认定工伤决定书，认定谷某受到的事故伤害符合工伤认定范围，认定为工伤。原告收到该认定工伤决定书后，向丹东市人民政府申请行政复议。2015年1月20日丹东市人民政府复议决定维持丹东市人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》（丹人社工伤认字2014第082号）具体行政行为。原告不服该复议决定，向丹东市振兴区人民法院提�行政诉讼，2015年8月25日丹东市振兴区人民法院作出(2015)兴行初字第00033号行政判决书，判决驳回原告丹东某某食品添加剂有限公司的诉讼请求。原告不服遂上诉至丹东市中级人民法院，2015年12月24日，丹东市中级人民法院作出(2015)丹行终字第00117号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2014年12月29日，丹东市劳动鉴定委员会对被告谷某劳动能力丧失程度作出鉴定，结论为其因工致残部分丧失劳动能力第捌级，无护理依赖。
就原、被告之间涉及的劳动争议，被告向丹东市元宝区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求原告给付：1、一次性伤残补助金26400元；2、医疗补助金38384元；3、就业补助金26400元；4、误工费14400元；5、住院伙食补助费759.5元；6、护理费2972元。2016年3月15日在仲裁中，被告请求解除与原告之间的劳动关系。2016年4月7日，该委作出元劳人仲字[2015]40号仲裁裁决书,裁决原告支付被告谷某一次性伤残补助金26400元；一次性工伤医疗补助金29621.13元；一次性伤残就业补助金26400元；停工留薪期间工资14400元；住院补助费759.5元；护理费2662.75元。原告对该裁决不服，在法定期限内向本院提起本次诉讼。庭审中，被告谷某表示同意按照仲裁裁决的项目及数额确认其损失数额。
被告曾于2011年发生交通事故并入住丹东市中心医院治疗住院，被诊断为：1、脾破裂；2、双肺挫伤、胸腔积液；3、左眼皮肤裂伤；4、左臂丛神经损伤。据此原告主张工伤伤残等级捌级鉴定所依据的事实错误，但未提供其他证据加以佐证。庭审中原告还提供2013年9月6日由凤城市中心医院出具的医疗门诊收据6张，主张交通事故发生当日，原告为被告垫付医疗费1144.5元（269.5元+48元+200元+77元+150元+400元），请求被告返还，被告对此表示无异议。
本院所确认的上述事实，有银行交易明细（客户）、丹东市中心医院住院病案、诊断书、辽宁省丹东市振兴区人民法院(2014)兴民二初字第00408号民事判决书、丹东市人力资源和社会保障局丹人社工伤认字2014第082号认定工伤决定书、丹东市人民政府丹政行复决字[2014]42号行政复议决定书、辽宁省丹东市振兴区人民法院(2015)兴行初字第00033号行政判决书、丹东市中级人民法院(2015)丹行终字第00117号行政判决书、职工工伤(职业病)劳动能力丧失程度鉴定结论通知单、国内特快专递邮件详情单、丹东市元宝区劳动人事争议仲裁委员会元劳人仲字[2015]40号仲裁裁决书、送达回执、丹东市中心医院住院病案、汇款收据、门诊医疗收据等以及当事人的陈述笔录等在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为，工�职工享有享受工伤保险待遇的权利。因原告至判决前未向法庭提交被告的工资支付明细，应承担不利后果，故被告发生工伤前12个月平均工资以其提供的银行对账单工资数额为准，即2458.64元[（2306.18元+2529元+2529元+2529元+2400元）÷5个月]，被告谷某申请按2400元/月计算不违法律规定。
原告对被告工伤等级为捌级的鉴定意见有异议，但未提供足以推翻该鉴定意见的相关证据材料，故对该鉴定意见本院予以采信。职工因工致残被鉴定为八级伤残的，应享受本人11个月工资的一次性伤残补助金26400元(2400元×11个月)。因被告于2016年3月15日在仲裁中请求解除与原告之间的劳动关系，原告应支付被告11个月的一次性工伤医疗补助金和16个月的一次性伤残就业补助金。因被告请求解除劳动关系的上一年度即2015年丹东市职工月平均工资暂未公布，故按照2014年的�准2692.83元计算，待公布后原告补足差额。因此，被告应享受的一次性工伤医疗补助金为29621.13元(2692.83元×11个月)。被告应享受的一次性伤残就业补助金为38400元(2400元×16个月)，因被告仲裁时被保护的数额为26400元(2400元×11个月)，本次庭审中被告亦表示同意按照仲裁裁决的数额确认损失，本院予以认可。
职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。被告于2013年9月6日发生交通事故，住院治疗一个月，出院遵医嘱休息6个月，因原告已支付其2013年9月和10月的工资，故还应支付被告停工留薪期间工资12000元(2400元×5个月)。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，同时应当支付住院期间的伙食补助费。被告住院治疗33天，均为二级护理，产生护理费4040.03元(2013年度社平工资2662.75元÷21.75天×33天)、伙食补助费808.5元(2013年丹东市从业人员最低工资标准1050元×70%÷30天×33天)。被告仲裁时被保护护理费2972元、伙食补助费759.5元，本次庭审中被告亦表示同意按照仲裁裁决的数额确认损失，本院予以认可。
综上，依照《中华人民共和国劳动》第七十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第二十条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《关于贯彻实施新〈工伤保险条例〉有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）的规定判决如下：
一、原告丹东某某食品添加剂有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告谷某一次性伤残补助金26400元、一次性工伤医疗补助金29621.13元、�次性伤残就业补助金为26400元、停工留薪期间工资12000元、护理费2972元、伙食补助费759.5元，以上合计98152.63元。扣除被告谷某应返还的医疗费1144.5元，原告丹东某某食品添加剂有限公司应支付被告谷某合计97008.13元。
二、被告谷某返还原告丹东某某食品添加剂有限公司已为其垫付的医疗费1144.5元。
三、驳回原告丹东某某食品添加剂有限公司的其他诉讼请求。
如果原告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告丹东某某食品添加剂有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。
审�判长王若
代理审判员 王首元
人民陪审员 左佳儒
二〇一六年六月十五日
书 记 员 陈丽丽