文书内容广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤06民终1044号上诉人（原审原告）黄克祥，男，壮族，1978年11月16日出生，住广西壮族自治区防城港市防城区，委托诉讼代理人陈鸿彬，广东雷鸿律师事务所律师。被上诉人（原审被告）佛山市家家卫浴有限公司，住所地广东省佛山市三水区。法定代表人霍成基，董事长。委托诉讼代理人朱光兵，男，汉族，1973年2月1日出生，住湖北省仙桃市，系公司职员（代理时间从2017年4月24日开始）委托诉讼代理人鲁翠婷，女，汉族，1986年10月30日出生，住广东省佛山市三水区，系公司职员。委托诉讼代理人周娟，女，汉族，1988年11月5日出生，住湖北省洪湖市，系公司职员（代理时间至2017年4月24日）。上诉人黄克祥因与被上诉人佛山市家家卫浴有限公司（以下简称家家卫浴公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市三水区人民法院（2016）粤0607民初3011号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《广东省工资支付条例》第十六条，《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决：“一、确认原告黄克祥与被告佛山市家家卫浴有限公司于2016年4月115日解除劳动关系。二、被告佛山市家家卫浴有限公司于本判决生效之日起十日内向原告黄克祥支付2013年5月至2013年12月基本工资差额1680元、2015年5月至2015年12月基本工资差额1598.24元、未休年休假工资差额1435.53元、高温津贴1500元，以上合计6213.77元。三、驳回原告黄克祥的其他诉讼请求。案件受理费减半收取，计5元，本院免予收取。”上诉人黄克祥不服原审判决，向本院提起上诉，上诉理由和上诉请求为：原审判决第二、三项认定事实不清，适用法律错误，请求依法改判。一、家家卫浴公司依法应当立即支付黄克祥2012年10月至2016年3月期间的工作日延时加班费26252.74元、星期六加班费15189.76元、星期日加班费562.56元、法定节假日加班费4754.4元。1.从入职到离职，黄克祥每天工作时间平均14小时。涉案的工资条清晰记载了基本工资、平时加班时数和休息日、法定节假日加班天数，以及家家卫浴公司每月己支付的加班工资等项目。2.从涉案的工资条可知，黄克祥在2012年10月至2016年3月期间的基本工资都少于佛山市最低工资。在2012年3月至2013年4月期间，佛山市最低工资为1100元/月，工作日延时加班合计1218小时、周六加班合计672小时、周日加班合计60小时、法定节假日加班合计120小时；在2013年5月至2015年4月期间，佛山市最低工资为1310元/月，工作日延时加班合计2088小时、周六加班合计1152小时、周日加班合计144小时、法定节假日加班合计240小时；在2015年5月至2016年3月期间，佛山市最低工资为1510元/月，工作日延时力计957小时、周六加班合计528小时、周日加班合计72小时、法定节假日加班合计120小时。因此，家家卫浴公司依法应当支付黄克祥2012年3月至2013年4月期间的工作日延时加班费11546.64元、周六加班费为8494.08元、周日的加班费为758.40元、法定节假日加班费2275.20元；2013年5月至2015年4月期间的工作日延时加班费23583.96元、周六的加班费为17349.12元、周日的加班费为2168.64元、法定节假日加班费5421.60元；2015年5月至2016年3月期间的工作日延时加班费12460.14元、周六的加班费为9166.08元、周日的加班费为1249.9元、法定节假日加班费3124.80元。综上，家家卫浴公司依法应当支付黄克祥2012年10月至2016年3月期间工作日延时加班费共计47590.74元，至今，家家卫浴公司已支付工作日延时加班费21338元，还拖欠工作日延时加班费26252.74元；周六加班费共计35009.28元，至今，家家卫浴公司已支付19819.52元，还拖欠15189.76元；周日加班费共计4176.96元，家家卫浴公司己支付3614.40元，还拖欠562.56元；法定节假日加班费10821.60元，家家卫浴公司己支付6067.20元，还拖欠4754.4元。二、家家卫浴公司依法应当立即支付黄克祥2013年至2016年期间带薪年休假工资2593.6元。从涉案的工资条可知，黄克祥离职前一年平均月工资4500元/月，2013年至2016年期间的带薪年休假加班天数20天，家家卫浴公司依法应当支付黄克祥的带薪年休假工资2593.6元，至今，家家卫浴公司还拖欠2593.6元。三、家家卫浴公司依法应当立即支付黄克祥2013年5月至2013年12月期间基本工资差额1682.56元和2015年5月至2015年12月期间基本工资差额1598.24元，合计3280.8元。黄克祥2013年5月至2013年12月期间基本工资为1099.68元/月，而佛山市最低工资为1310元/月；2015年5月至2015年12月期间基本工资为1310.22元，而佛山市最低工资为1510元/月。因此，家家卫浴公司依法应当立即支付黄克祥上述期间的基本工资差额。四、家家卫浴公司依法应当立即支付黄克祥2012年10月至2016年3月期间高温津贴3000元。根据有关法律规定，家家卫浴公司应当支付黄克祥在职期间的高温津贴。因此，家家卫浴公司应当支付黄克祥高温津贴3000元，但至今，家家卫浴公司还拖欠黄克祥3000元。五、家家卫浴公司依法应当立即支付黄克祥2012年10月至2016年3月期间体检费和服装费2500元。从涉案的工资条可知，家家卫浴公司从黄克祥工资里扣除了体检费和服装费2500元。根据有关法律规定，涉案的体检费和服装费应当由家家卫浴公司支付。六、黄克祥依法有权随时解除劳动合同，并有权获得家家卫浴公司经济补偿金20250元。1.原审认定家家卫浴公司不是刻意拖欠黄克祥工资是错误的。第一，没有任何证据可以证明家家卫浴公司主观上没有存在刻意拖欠黄克祥工资的故意。第二，有关法律法规对加班费等计算标准的规定很具体和清晰，家家卫浴公司作为一个大型企业，不可能不知道加班费计算标准和需依法及时支付员工加班费，况且法律法规正式公布施行，就推定公民就知情。第三，黄克祥从入职起至离职止，家家卫浴公司未及时足额向黄克祥支付工资，拒不支付黄克祥延长工作时间工资报酬、周六加班费、法定节假日加班费、带薪年休假工资及高温津贴等劳动报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国劳动法》第三十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条、《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二十条、《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用〈劳动争议调解仲裁法〉、（劳动合同法〉若干问题的指导意见》第二十五条等规定，用人单位有未按照劳动合同约定支付劳动报酬、克扣或无故拖欠劳动者工资、拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬及未依法缴纳社会保险费而迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬、经济补偿金，并可支付赔偿金。因此，黄克祥依法有权随时解除劳动合同，并有权获得家家卫浴公司经济补偿金。综上所述，原审判决第二、三项判决不当、不公，故上诉请求：1.请求撤销（2016）粤0607民初3011号民事判决第二、三项判决，依法改判；2.判令家家卫浴公司立即支付黄克祥2012年10月至2016年3月期间的工作日延时加班费26252.74元；3.判令家家卫浴公司立即支付黄克祥2012年10月至2016年3月期间星期六加班费15189.76元；4.判令家家卫浴公司立即支付黄克祥2012年10月至2016年3月期间星期日加班费562.56元；5.判令家家卫浴公司立即支付黄克祥2012年10月至2016年3月期间法定节假日加班费4754.4元；6.判令家家卫浴公司立即支付黄克祥2013年至2016年期间带薪年休假工资2593.6元；7.判令家家卫浴公司立即支付黄克祥2013年5月至2013年12月期间基本工资差额1682.56元和2015年5月至2015年12月期间基本工资差额1598.24元，合计3280.8元；8.判令家家卫浴公司立即支付黄克祥2012年10月至2016年3月期间高温津贴3000元；9.判令家家卫浴公司立即支付黄克祥2012年10月至2016年3月期间体检费和服装费2500元；10.判令家家卫浴公司立即支付黄克祥因解除劳动合同的经济补偿金20250元；11.判令家家卫浴公司承担一、二审的诉讼费用。以上合计：78383.86元。被上诉人家家卫浴公司答辩称：一审并未认定黄克祥每天工作12小时，保安是两班制，人员不够的时候才补充上去，但是并不是所有保安每天工作12小时。家家卫浴公司不同意黄克祥的上诉请求，请求二审法院维持一审判决。虽然家家卫浴公司没有上诉，但并不完全同意一审判决的结果。二审诉讼期间，双方当事人均未提交新的证据材料。经审查，本院对原审判决查明的事实予以确认。本院认为：本案属于劳动合同纠纷。在二审诉讼期间，黄克祥对原审判决家家卫浴公司应向其支付2013年5月至2013年12月基本工资差额1680元、2015年5月至2015年12月基本工资差额1598.24元没有异议，对此本院予以确认。本案争议的焦点为一是家家卫浴公司是否应向黄克祥支付加班工资差额；二是家家卫浴公司应向黄克祥支付高温津贴、带薪年休假工资的金额，家家卫浴公司是否应支付黄克祥体检费和服装费2500元；三是家家卫浴公司是否应支付黄克祥解除劳动合同的经济补偿金。一、关于家家卫浴公司是否应向黄克祥支付加班工资差额的问题。本案中，黄克祥上诉主张一审判决没有认定仲裁裁决书里面的事实，家家卫浴公司自认劳动者平时的工作时间为每天12小时，扣除半小时吃饭时间，劳动者实际出勤时间为11.5小时，这是仲裁裁决书里面确认的事实，黄克祥从入职到离职每天工作时间平均14小时，从涉案的工资条可知，黄克祥在2012年10月至2016年3月期间的基本工资都少于佛山市最低工资。家家卫浴公司依法应当支付黄克祥2012年10月至2016年3月期间工作日延时加班费共计47590.74元，家家卫浴公司已支付工作日延时加班费21338元，还拖欠工作日延时加班费26252.74元；周六加班费共计35009.28元，家家卫浴公司已支付19819.52元，还拖欠15189.76元；周日加班费共计4176.96元，家家卫浴公司己支付3614.40元，还拖欠562.56元；法定节假日加班费10821.60元，家家卫浴公司己支付6067.20元，还拖欠4754.4元。对此，本院分析如下：首先，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，劳动争议当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议有关的证据属用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，否则应当承担不利后果。根据《广东省工资支付条例》第十六条的规定，用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账至少应当保存两年。根据上述规定，本案黄克祥于2016年5月13日申请劳动仲裁，用人单位应当对黄克祥申请仲裁之日前两年内的工资支付情况承担举证责任，即家家卫浴公司应当提供2014年5月13日至2016年3月31日的工资支付表。对于2014年5月13日以前的工资支付情况，根据“谁主张谁举证”的原则，2014年5月13日以前是否存在未足额支付工资及加班工资的情况，应由黄克祥举证证明。本案中，黄克祥并未提供证据证明用人单位在2014年5月13日以前存在未足额支付工资及加班工资的情况。就现有证据亦不能得出用人单位未足额支付2014年5月13日之前工资的结论，故黄克祥应承担举证不能的法律后果，对其该期间工资及加班工资差额的请求，应不予支持。其次，对于黄克祥2014年5月13日至2016年3月31日期间的加班工资问题。第一，根据黄克祥在一审诉讼期间提交的工资明细汇总表、工资条，家家卫浴公司对工资明细汇总表予以确认，虽然黄克祥在一审诉讼期间称该工资表部分真实，部分是假的，但是在一、二审诉讼期间，黄克祥对工资条上反映的工资总额予以确认，且工资明细汇总表除没有“平时固定加班（h）”项目外，其每月显示的“绩效奖”与上述黄克祥提供的工资条所记载的“平时固定加班工资”数额一致，其他工资构成项目、数额也基本符合，根据该工资明细汇总表显示，家家卫浴公司每月均有向黄克祥支付工作日延时加班费、休息日加班费及法定节假日加班费。第二，根据双方当事人在仲裁在一审诉讼阶段的陈述在合理剔除黄克祥在工作日中每天0.5小时的吃饭时间后，酌定黄克祥平均正常工作日每天出勤11.5小时，平均每月在休息日出勤5.5天、法定节假日出勤0.8天，来折算黄克祥2014年5月13日至2016年3月31日的加班工资。根据《广东省工资支付条例》第二十条、《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（粤劳部发〔2008〕3号）第二条的规定，黄克祥2014年5月13日至2015年4月30日的基本工资1310.22元/月，加班工资计算基数：1310.22元/月÷21.75天=60.24元/天、1310.22元/月÷21.75天÷8小时=7.53元/小时；2015年5月1日至2015年12月31日的基本工资不得低于佛山市最低工资标准1510元/月，加班工资计算基数为1510元/月÷21.75天=69.43元/天、1510元/月÷21.75天÷8小时=8.68元/小时；2016年1月1日至2016年3月31日的基本工资1510.32元/月，加班工资计算基数：1510.32元/月÷21.75天=69.44元/天、1510.32元/月÷21.75天÷8小时=8.68元/小时。黄克祥2014年5月13日至2015年4月30日每月的平均应发加班费为21.75天×3.5小时×7.53元/月×150%+5.5天×60.24元/天×200%+0.8天×60.24元/天×300%=1667元，2015年5月1日至2015年12月31日每月的平均应发加班费为21.75天×3.5小时×8.68元/月×150%+5.5天×69.43元/天×200%+0.8天×69.43元/天×300%=1921.51元，2016年1月1日至2016年3月31日每月的平均应发加班费为21.75天×3.5小时×8.68元/月×150%+5.5天×69.44元/天×200%+0.8天×69.44元/天×300%=1921.65元。经核算，家家卫浴公司在2014年5月13日至2016年3月31日期间每月向黄克祥支付“平时固定加班工资”、“周六加班工资”、“周日加班费”、“节假日加班工资”的合计数额已超过黄克祥的平均应发加班费，家家卫浴公司已足额支付黄克祥此期间的加班工资。第三，进一步讲，黄克祥在诉讼中提供了案外人黄耀添的工资条，以此来佐证自己的工资收入情况。该证据并非黄克祥本人工资条，与本案不具有关联性，不能以此来参考黄克祥的工资情况，原审判决不予采纳，处理并无不当。本案中，虽然黄克祥未能举证，但家家卫浴公司提供的工资明细汇总表记载了黄克祥的出勤情况，应视为家家卫浴公司对此问题的自认，本院以工资明细汇总表所示的基本工资（低于当时佛山市最低工资标准的以佛山市最低工资标准为计算基数）和考勤情况，核算2014年5月至2016年4月期间黄克祥的加班情况和家家卫浴公司应付加班工资，该段期间家家卫浴公司应付加班工资合计42259.79元，家家卫浴公司已支付加班工资共计54502.40元，已足额支付该段期间加班工资。如下表：2014.5-2015.42015.5-2015.122016.1-2016.4工资表记载基本工资（元/月）1310.221310.221510.32佛山市最低工资（元/月）131015101510平时加班（小时）1004680244休息日加班（天）793417法定节假日加班（天）1074应付加班工资（元）20858.1015030.576731.12综上，家家卫浴公司已经足额支付黄克祥的加班工资。原审判决认为家家卫浴公司尚需向黄克祥支付加班工资差额1098.30元，因家家卫浴公司未提起上诉，本院不予干预，予以维持。黄克祥上诉主张家家卫浴公司应向其支付2012年10月至2016年3月期间的工作日延时加班费26252.74元、星期六加班费15189.76元、星期日加班费562.56元、法定节假日加班费4754.4元，理据不成立，本院不予支持。二、关于家家卫浴公司应向黄克祥支付带薪年休假工资、高温津贴的金额，家家卫浴公司是否应支付黄克祥体检费和服装费2500元的问题。1.黄克祥上诉主张其离职前一年平均月工资4500元/月，2013年至2016年期间的带薪年休假加班天数20天，家家卫浴公司依法应当支付黄克祥的带薪年休假工资2593.6元，至今，家家卫浴公司还拖欠2593.6元。家家卫浴公司在一审诉讼中则称其每年均有安排休假，并认为其只有对工资台账保存两年的义务。对此，《职工带薪年休假条例》第五条规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”上述规定表明，虽然年休假是以本年度安排为基础，但基于用人单位的实际情况亦可跨年度安排。也就是说，直至用人单位在第2个年度结束时仍未安排劳动者休年休假亦未向劳动者支付应休未休年休假工资的，劳动者才知道或应当知道其权利被侵害，因此，劳动者就应休未休年休假工资申请仲裁的时效期间应从劳动者应休未休年休假的第3个年度的1月1日起计算一年。本案中，黄克祥于2016年5月13日申请劳动仲裁，按照上述规定，其请求2016年、2015年、2014年的带薪年休假工资未超过仲裁时效，应予以支持。家家卫浴公司以工资台账只保存两年予以抗辩，理由不成立。黄克祥于2011年2月21日入职家家卫浴公司从事保安工作，故黄克祥2014年度未休年休假天数折算为5天，2015年度未休年休假天数为5天，2016年1月1日至同年4月5日未休年休假天数折算为1天，以黄克祥相应年度的基本工资数额，除以21.75天来核算黄克祥未休年假工资。因家家卫浴公司已支付未休年假一倍的工资，家家卫浴公司尚需向黄克祥支付的未休年假工资差额为1310.22元/月÷21.75天×5天×200%+1510元/月÷21.75天×5天×200%+1510元/月÷21.75天×1天×200%=1435.53元。原审判决对此处理正确，本院予以确认。2.关于高温津贴问题。《广东省工资支付条例》第十六条规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。”黄克祥于2016年4月5日离职，2016年5月13日提出仲裁申请。其应对黄克祥2014年6月至2016年4月期间的高温津贴发放情况承担举证责任。家家卫浴公司未能举证证明该段期间已支付高温津贴，应承担举证不能的法律后果，原审判决确认家家卫浴公司应向黄克祥支付2014年度、2015年度高温津贴合共1500元，处理并无不当，本院予以确认。3.关于体检费、服装费问题。黄克祥主张每年均向家家卫浴公司支付体检费和服装费，诉请家家卫浴公司返还，但未能提供相关证据佐证，原审判决对此不予支持，处理并无不当，本院予以确认。综上，黄克祥上诉主张家家卫浴公司应支付其2013年至2016年期间的带薪年休假工资2593.6元、2012年10月至2016年3月期间高温津贴3000元、2012年10月至2016年3月期间体检费和服装费2500元，理据不成立，本院不予支持。三、关于家家卫浴公司是否应向黄克祥支付解除劳动合同的经济补偿金问题。首先，高温津贴也只有在规定的月份才有，发放数额也不高，且不影响到劳动者及其家庭成员的生存权和发展权；而年休假工资是用人单位对不能安排职工休年休假而支付的补偿性报酬，二者均属劳动者在法定情形下才能享受的待遇。因此，黄克祥以用人单位未支付带薪年休假待遇、高温津贴为由行使单方解除权并请求支付经济补偿金，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定的未及时足额支付劳动报酬的情形。其次，家家卫浴公司每月均向黄克祥支付加班工资，仅是由于双方当事人对工资数额计算有争议而导致加班工资数额存在差异，家家卫浴公司并无拖欠加班工资的故意。综上，原审判决对黄克祥主张经济补偿金不予支持，处理并无不当，本院予以确认。综上所述，黄克祥的上诉请求，理据不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，处理并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人黄克祥负担。本判决为终审判决。审判长  吴行政审判员  黄雪鹄审判员  黄健晖二〇一七年四月二十五日书记员  林敏莉