河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫02民终2436号
上诉人（原审被告）郑州茂祥机械有限公司。
法定代表人张松涛，任总经理。
地址：郑州市中原区郑上路东三十里铺村。
委托代理人刘卫丽，河南魁达律师事务所律师。特别授权。
被上诉人（原审原告）张振委，男，汉族，1964年12月5日生，住河南省尉氏县。
委托代理人王舟领，男，汉族，住河南省尉氏县。特别授权。
上诉人郑州茂祥机械有限公司因与被上诉人张振委买卖合同纠纷一案，不服尉氏县人民法院（2016）豫0223民初749号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
郑州茂祥机械有限公司上诉请求：1、撤销尉氏县人民法院做出的（2016）豫0223民初749号民事判决书，依法发回重审或者依法改判驳回张振委的诉讼请求。2、本案的一、二审诉讼费用由张振委承担。事实与理由：1、张振委提供的买卖合同部分内容存在篡改行为，篡改的内容在合同中不成立，不应当被认可。郑州茂祥机械有限公司与张振委经过多次磋商于2015年9月10日签订了编号为0150910《机械产品买卖合同》，因双方当时只签订了一份合同原件，本着诚实信用的原则，郑州茂祥机械有限公司将合同原件留给了张振委，自己只留合同复印件。而在庭审中，张振委提供的合同与郑州茂祥机械有限公司复印的合同复印件在第三条、第七条、第十条并不一致，且笔迹明显不是一个人的，被篡改的内容不仅涉及到管辖问题还涉及到付款履行问题，篡改的部分双方并未达成合意，且笔迹也不是同一个人，故对有异议、双方约定不一致的条款不能作为定案依据。一审判决以此作为定案依据，很显然是认定事实错误；2、郑州茂祥机械有限公司不存在违约行为，张振委违约在先，郑州茂祥机械有限公司有后履行义务抗辩权，不应当承担违约责任。买卖合同中篡改的部分不应当以此作为管辖的依据；根据《机械产品买卖合同》第七条结算方式以及期限约定：付定金5万元，设备在供方技工组装、试机、验收付5万元，余款二十日内付清；结合合同第三条、第十条的约定可以明确看出，交提货地点即合同履行地是在供方厂（郑州茂祥机械有限公司），且在郑州茂祥机械有限公司处由供方技工组装、试机、验收，验收后应付清货款10万元，且郑州茂祥机械有限公司对设备只有协助安装义务，而无安装的义务，合同中对安装和组装作了两个明显不同的约定，不能等同，本案很显然，直到诉讼前，张振委只付了5万元，此后再未付款，是张振委违约在先，郑州茂祥机械有限公司有后履行交货义务的抗辩权；导致合同无法继续履行的不是郑州茂祥机械有限公司不发货，而是张振委资金短缺，张振委资金不足，要求先退货退款，等资金备齐全款提货，并写了书面承诺，因为张振委的不诚信和违约行为，导致机械设备之间还在厂内存放，无法销售他人，给郑州茂祥机械有限公司造成了很大损失，要求张振委继续履行合同或者赔偿损失；一审判决超出了张振委的诉请，张振委只要求要赔偿损失10万元，并没要求双倍返还定金。综上，一审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院依法查明事实，撤销一审判决，支持郑州茂祥机械有限公司的上诉请求。
张振委答辩称：原审判决认定事实清楚，证据确凿充分，适用法律正确，郑州茂祥机械有限公司的上诉理由不能成立，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
张振委向一审法院起诉时请求：要求依法解除郑州茂祥机械有限公司与张振委之间所签订的《机械产品买卖合同》，并双倍返还定金10万元。
一审法院认定事实：2015年9月10日，郑州茂祥机械有限公司代表武会举、牛吾同与张振委在尉氏县签订了编号为0150910、价值为16.6万元的机械产品买卖合同，根据合同约定，张振委在交付5万元定金后，郑州茂祥机械有限公司将张振委购买的机械设备运至张振委处安装试机，经验收合格后，张振委再支付给郑州茂祥机械有限公司货款5万元，余款在二十内付清。签订合同当天张振委支付给郑州茂祥机械有限公司定金2万元，2015年10月4日又支付给郑州茂祥机械有限公司3万元。郑州茂祥机械有限公司代表武会举、牛吾同给张振委出具了收到条，并加盖了郑州茂祥机械有限公司的印章。张振委交付定金5万元后，郑州茂祥机械有限公司却迟迟不发货，张振委数次与郑州茂祥机械有限公司协商，郑州茂祥机械有限公司以不支付全款就不发货为由拒绝发货。郑州茂祥机械有限公司的违约行为，导致张振委迟迟不能安装机器，不能及时投入生产，给张振委造成了一定的经济损失。一审法院认为，当事人一方迟延履行主要债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。定金的数额不得超过主合同标的额的20%。本案涉诉当事人双方签订的机械产品买卖合同，明确约定张振委在交付5万元定金后，郑州茂祥机械有限公司将张振委购买的机械设备运至张振委处安装试机，经验收合格后，张振委再支付给郑州茂祥机械有限公司货款5万元，余款在二十内付清。郑州茂祥机械有限公司收到张振委交付定金5万元后，郑州茂祥机械有限公司却迟迟不发货，张振委数次与郑州茂祥机械有限公司协商，郑州茂祥机械有限公司以不支付全款就拒绝发货。郑州茂祥机械有限公司的行为明显违反了合同约定，因此，张振委诉讼主张解除涉诉机械产品买卖合同，对此予以支持；张振委主张双倍返还定金10万元，考虑到本案涉诉主合同标的额为16.6万，依法酌定支持83320元（含张振委给付的定金5万元）。郑州茂祥机械有限公司辩称涉诉机械设备应在组装验收、郑州茂祥机械有限公司没有机械产品买卖合同原件、张振委不支付全款就拒绝发货与起码的社会常识及操作规范以及涉诉合同约定相悖，对此不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款、《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条之规定，判决：一、解除张振委与郑州茂祥机械有限公司的机械产品买卖合同；二、郑州茂祥机械有限公司于本判决生效后三日内给付张振委现金83320元（含张振委给付郑州茂祥机械有限公司的定金5万元）；三、驳回张振委其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1880元由郑州茂祥机械有限公司承担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审经审理查明的事实与一审查明的基本事实一致。
本院认为，2015年9月10日，郑州茂祥机械有限公司代表武会举、牛吾同与张振委在尉氏县签订了编号为0150910、价值为16.6万元的机械产品买卖合同，该买卖合同张振委向本院提交原件，而郑州茂祥机械有限公司提交的是复印件，故本院对于张振委提交的合同原件予以采信，该合同系双方当事人的真实意思表示，签订合同后，双方当事人都应当遵守合同的约定，履行各自的义务。根据合同约定，张振委在交付5万元定金后，郑州茂祥机械有限公司将张振委购买的机械设备运至张振委处安装试机，经验收合格后，张振委再支付给郑州茂祥机械有限公司货款5万元，余款在二十内付清。但郑州茂祥机械有限公司在收到张振委5万元定金后，没有按照合同约定发货，郑州茂祥机械有限公司违约在先，一审判决结果并无不当；郑州茂祥机械有限公司认为合同原件系篡改，但并未提供有效的证据证明其主张，对此上诉请求，本院不予支持；张振委在一审庭审中对于其诉讼请求进行了变更，一审法院不存在审理超出其诉请；郑州茂祥机械有限公司向本院提出鉴定申请，因其提出的申请不符合法律规定应当鉴定的情形，且在原审审理过程中，其并未提出鉴定申请，故对其鉴定申请不予准许。综上，郑州茂祥机械有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2751元，由郑州茂祥机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 谷长东
审判员 杨雯蒨
审判员 胡朝勇
二〇一六年十一月七日
书记员 谢迎平