汕头市金平区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）汕金法民一初字第539号
原告林伟鑫，男，汉族，1976年12月24日出生，住所地汕头市金平区，身份证号码。
委托代理人林伏兴、洪泽群，分别系广东国源岭东律师事务所律师、实习律师。
被告胡臣茂，男，汉族，1951年8月21日出生，住所地汕头市金平区，身份证号码。
委托代理人余晓、郑惠娜，均系广东腾翔律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地汕头市，组织机构代码。
负责人苏大存。
委托代理人张鹏，系该司员工。
原告林伟鑫诉被告胡臣茂、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（下称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年9月9日立案受理后，依法由审判员许华潜适用简易程序，于同年11月15日公开开庭进行了审理。原告林伟鑫的委托代理人林伏兴、洪泽群、被告胡臣茂的委托代理人余晓、郑惠娜、被告保险公司的委托代理人张鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年11月28日18时00分，被告胡臣茂驾驶粤D**号牌小型普通客车从汕头市龙泉岩路自北往南方向驶入大学路时，车头前部等处与原告驾驶的粤D3**号两轮摩托车的右侧后部相碰撞，造成原告受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。汕头市公安局交通警察支队金平大队对本次事故作出责任认定：被告负主要责任，原告负次要责任。
事故发生当天，原告被送往汕头市第二人民医院治疗，后转至汕头大学医学院第一附属医院治疗。原告经诊断为：闭合性胫骨平台骨折（右侧胫骨平台后缘撕脱性骨折），半月板损伤（右侧膝关节内侧及外侧半月板II度损伤），膝关节副韧带损伤（右侧下肢外侧副韧带损伤），下肢关节和韧带损伤（右侧膝关节前后交叉韧带损伤）。原告住院治疗至2013年1月6日出院，共住院38天，支付医疗费30396.39元（其中被告胡臣茂支付27395.85元）。原告出院后另支付门诊医疗费444.34元。
原告的伤情经广东韩江法医临床司法鉴定所鉴定，伤残程度评定为X级（十级）伤残。由于粤D**号牌小型普通客车机动车已向被告保险公司购买交通事故责任强制保险（下称交强险），故被告保险公司应在保险赔偿限额内对原告承担保险赔偿责任。
原告为维护合法权益，依法提起诉讼，请求法院判令：1、被告保险公司在交强险赔偿限额内赔偿原告损失103643.60元；2、被告胡臣茂对超出保险限额的部分承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由两被告承担。（原告的损失项目及金额计医疗费用3444.34元、住院伙食补助费1900元、康复费1000元、残疾赔偿金21085.70元、误工费25800元、营养费900元、护理费12600元、精神损害赔偿金5000元、鉴定费2500元、被扶养人生活费28811.70元。
被告胡臣茂辩称：一、事故发生后，本被告已垫付原告医药费27395.85元，该费用应在赔偿款中予以扣减。二、本被告已为粤D**号小型普通客车投保了机动车交通事故责任强制保险（下称交强险，保险期间自2011年12月23日0时起至2012年12月22日24时止）和第三者责任保险（保险期间自2012年12月7日0时起至2013年12月6日24时止，保险金额30万，并约定了不计免赔），本次交通事故发生在保险期间，且原告的损失在保险赔偿责任限额范围内，故本交通事故所造成的全部损失应由被告保险公司赔偿，答辩人无需赔偿。三、本起交通事故经交警部门认定：原告承担本事故的次要责任，本被告承担本事故的主要责任，故此，原告应对其因本起交通事故所造成的损失超过交强险责任限额部份自行承担30%的责任。四、对于原告所主张的赔偿项目及赔偿数额，请法院依法审查，对合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。其中：1、原告仅住院38天，其主张住院期间和出院后的护理费标准一致缺乏事实和法律依据。2、汕头市金平区鮀莲街道莲荣社区居委会不是原告的工作单位，其所出具的《证明书》不能证实原告的误工损失。因此，原告主张按纺织服装、服饰业平均工资标准计算误工损失明显证据不足，其主张依法不能成立。原告的误工损失应按上一年度农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资19744元的标准计算。3、原告未举证证实其父母生育几子女，且根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
被告保险公司辩称：一、本被告未垫付医疗费用。二、本被告在交强险、第三者责任险范围内，承担相应的赔偿责任。因原告未提供驾驶人机动车驾驶证，2012年是否年审无法确认。若车辆不符合安全审核标准，本被告对商业三者险部分不承担赔偿。三、原告请求的部分费用没有依据，应予驳回或剔除。（一）护理期限为38天，一人护理。原告请求时间84天没有事实依据，应根据《最高院审理人身损害赔偿若干问题的解释》第二十一条的规定确定。（二）精神抚慰金没有法律依据。且原告请求标准过高，应当结合潮汕地区实际情况。（三）被扶养人的抚养义务人情况不清，应提供家庭情况调查表予以查明。原告主张林某月的被扶养人生活费按城镇标准，本被告认为根据原告户口性质应当按农村户口标准计算，或者有充分证据证明原告在交通事故发生时连续在城镇居住一年以上。（四）对于鉴定意见书中的继续治疗费，本被告认为后续治疗费待实际发生再主张。（五）原告没有收入证据证明其实际损失。根据《最高院审理人身损害赔偿若干问题的解释》第二十条的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。四、诉讼费（包括鉴定费等）不应由本被告承担。
经审理查明：2012年11月28日18时00分，被告胡臣茂驾驶粤D**号牌小型普通客车从汕头市龙泉岩路自北往南方向驶入大学路时，车头前部等处与原告驾驶的粤D3**号两轮摩托车的右侧后部相碰撞，造成原告受伤、两车不同程度受损的交通事故。事故经汕头市公安局交通警察支队金平大队作出责任认定：原告负次要责任，被告负主要责任。
事故发生当天，原告被送往汕头市第二人民医院治疗，后转至汕头大学医学院第一附属医院治疗。经诊断为：原告闭合性胫骨平台骨折（右侧胫骨平台后缘撕脱性骨折），半月板损伤（右侧膝关节内侧及外侧半月板II度损伤），膝关节副韧带损伤（右侧下肢外侧副韧带损伤），下肢关节和韧带损伤（右侧膝关节前后交叉韧带损伤）。原告住院至2013年1月6日出院，共住院38天、支付住院医疗费30396.39元，门诊医疗费3414.34元，合计30810.73元.其中被告胡臣茂支付27396.39元。2013年8月15日，广东韩江法医临床司法鉴定所受理原告伤情鉴定的申请，鉴定意见为：原告的伤残程度评定为X级（十级）伤残；康复费为1000元；误工期限为受伤之日起至评残前一日；护理期为84日，护理期每日配护理人员1名；营养费为900元。
另查明：一、粤D**号小客车已向被告保险公司投保了交强险和第三者责任险。交强险保险期限自2011年12月23日0时起至2012年12月23日24时止；交强险的保险责任限额为122000元（其中死亡伤残的赔偿限额为110000元，医疗费用的赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元）。第三者责任险保险期限自2011年12月7日0时起至2012年12月6日24时止，保险金额为30万元，不计免赔率。
二、1、原告父亲林某林、原告母亲林某月共生育两个儿子，现随原告生活；2、原告系农村居民，其母亲林某月则系非农户；3、原告系从事服装来料加工职业。4、原告与其妻共生育两个儿子。
上述事实，有原、被告《身份证》、《户口簿》、《出生医学证明》、《道路交通事故认定书》、《证明书》、《司法鉴定意见书》、《发票联》、《广东省医疗机构门（急）诊通用病历》、汕头市第二人民医院《入院记录》、《手术记录》、《出院记录》、《报告单》、《疾病证明书》、《住院收费收据》、《机动车交通事故责任强制保险单》、《机动车商业保险单》及《庭审笔录》等在卷为证，足以认定。
本院认为：本案是因道路交通事故引起的人身损害赔偿纠纷，当事人对公安交警部门的事故责任认定无异议，本院予以确认。原告应承担30%的事故责任，被告胡臣茂承担70%的事故责任。因粤D**号小车已向被告保险公司投保了交强险和第三者责任险，且事故发生在保险期间，故被告保险公司应在交强险的赔偿限额内直接赔偿原告的损失；对超出交强险赔偿限额部分的损失，按责任比例在第三者责任险的赔偿限额内予以赔偿。
原告的各项损失及金额，本院经审核，分别确认如下：
1、医疗费用30810.73元，有住院收费收据为据，本院予以确认。被告保险公司提出原告2013年1月29日金额为30元的住院收费收据名字与原告名字不符，应予撤除的抗辩成立，本院予以采纳。
2、住院伙食补助费：原告住院38天，以每天50元计算为1900元（50元／天×38天）。
3、营养费：参照鉴定结论为900元。
4、康复费：参照鉴定结论为1000元。
5、护理费：参照鉴定结论，原告的护理期评定为84天、每天配护理人员1名，原告的护理费为12600元（150元×1人／天×84天）。两被告关于原告的护理期限按住院38天计算的抗辩理由不成立，本院不予采纳。
6、残疾赔偿金：原告构成十级伤残，其赔偿年限20年，伤残赔偿指数按10%计算。原告请求其残疾赔偿金按2012年度本地农民年人均可支配收入标准10542.84元计算，本院予以照准。原告的残疾赔偿金为21085.7元（10542.84元／年×20年×10%）。
7、误工费：按受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资，纺织服装、服饰业平均工资为36503元／年，误工费为25802元（36503元／年÷365天×258天）。两被告关于居委会不是原告工作单位，其所出具的《证明书》不能作为原告误工损失的依据，因原告所从事的家庭作坊没有办理工商营业执照，居委会作为辖区的居民组织，对辖区内的情况比较了解，其所出具的《证明书》具有可信度，两被告的该项抗辩理由不成立。
8、精神损害赔偿金：原告系十级伤残，酌定为5000元。
9、被扶养人生活费：①原告儿子林某科（2003年9月24日出生），在2013年8月21日定残时为9周岁，计算至18周岁时其抚养年限为9年，按2012年全省农村居民人均年生活消费支出7458.56元／年计算为3356.35元（7458.56元／年×9年×10%÷2）；②原告儿子林某宏（2008年9月30日出生），在2013年8月21日定残时为4周岁，计算至18周岁时其抚养年限为14年，按2012年全省农村居民人均年生活消费性支出7458.56元／年计算为5220.99元（7458.56元／年×14年×10%÷2）；③原告父亲林某林（1949年9月7日出生），在2013年8月21日定残时为63周岁，其扶养年限为17年，赔偿指数按10%确定，按2012年全省农村居民人均年生活消费支出7458.56元／年计算为6339.78元（7458.56元／年×17年×10%÷2）；④原告母亲林某月（1949年4月6日出生），在2013年8月21日定残时为64周岁，其扶养年限为16年，按2012年全省城镇居民人均消费性支出17985.51元／年计算为14388.41元（17985.51元／年×16年×10%÷2）。以上各被扶养人生活费合计为29305.53元。两被告提出原告母亲林某月系农业户口，应按农林牧渔计算其生活费的抗辩，因原告的户口簿已载明原告母亲林某月系非农业户口，故本院对两被告的抗辩不予采纳。
原告上述损失合计约128403.76元（其中医疗费、住院伙食补助费、营养费、康复费共计33610.73元，护理费、误工费、康复费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费共计94793.03元），由被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内承担10000元，在死亡伤残赔偿限额内承担94793.03元，合计104793.03元；超出交强险医疗费用赔偿限额部分的23610.73元（33610.73-10000元），由被告保险公司在商业三者险限额内按70%予以赔偿为16527.51元。扣除被告胡臣茂垫付的27395.85元后，被告保险公司实应赔偿原告93924.69元（104793.03元＋16527.51元-27395.85元）。被告胡臣茂垫付的医疗费可另行向被告保险公司索赔。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款和第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款和第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决生效之日起三日内赔偿原告林伟鑫93924.69元。
二、驳回原告的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取为1186元，由原告负担86元，被告胡臣茂负担1100元，被告胡臣茂应负担的受理费1100元于本判决生效之日起七日内向本院缴纳；鉴定费2500元，由原告负担750元，被告负担1750元。鉴定费原告已预交，被告胡臣茂应于本判决生效之日起七日内付还原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式六份，上诉于广东省汕头市中级人民法院。
审判员 许华潜
二〇一四年五月十二日
书记员 欧阳珺
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条第一款第（六）项承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失；
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
第二款责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（一）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条第二款当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百六十四条第一款当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。