陆丰市人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤1581刑初420号公诉机关陆丰市人民检察院。被告人黄存，男，1969年11月3日出生，汉族，广东省海丰县人，初中文化，职业经商，户籍住址广东省海丰县，现住广州市花都区。因本案于2016年7月12日被陆丰市人民检察院决定监视居住；同年8月6日变更强制措施为刑事拘留，同年8月19日被执行逮捕，同年9月7日变更强制措施为取保候审；同年12月23日因违反取保候审相关规定，被刑事拘留，2017年1月6日被执行逮捕，同年1月20日变更强制措施为取保候审。同年11月29日经本院批准，给予继续取保候审。辩护人郭庆彬，系广东济方律师事务所律师。陆丰市人民检察院以陆检公刑诉[2017]342号起诉书指控被告人黄存犯行贿罪，于2017年11月3日向本院提起公诉。本案经汕尾市中级人民法院指定由本院管辖，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。陆丰市人民检察院指派检察员成华清庭支持公诉，被告人黄存及其辩护人郭庆彬到庭参加诉讼。现已审理终结。陆丰市人民检察院指控：2015年5月份间，被告人黄存的胞弟黄可义涉嫌非法经营罪一案由海丰县人民检察院起诉至海丰县人民法院，该案由海丰县人民法院刑庭副庭长陈某1（另案处理）任合议庭审判长兼主审法官。被告人黄存得知这一情况后，找到该主审法官陈某1要求在黄某一案的审判过程中给予照顾，从轻判处。陈某1许诺给予关照，随后，被告人黄存通过其亲戚周某贿送了现金人民币50万元给陈某1。陈某1收受了该款，并对黄某一案作出了缓刑判决。公诉机关同时向法庭提供了相关证据，认为被告人黄存为谋取不正当利益，向司法工作人员行贿，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、第三百九十条第一款、第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以行贿罪追究其刑事责任。被告人黄存在被追诉前主动交代行贿行为，可以从轻或减轻处罚。提请本院依法判处。被告人黄存对起诉书指控的犯罪事实无异议。辩护人郭庆彬提出如下辩护意见：一、被告人黄存具有法定减轻或者免除处罚的情节，即被告人在侦查机关尚未掌握其行贿的事实自动如实供述自己的犯罪事实，系自首，并且犯罪情节较轻；《刑法》第三百九十条第二款规定，行贿人在被追诉前主动交待行贿的，情节较轻的，可以减轻或免除处罚。二、被告人具有酌定从轻处罚的情节，即其行贿的目的是为了让法官在职权范围内可以对其胞弟黄某从轻处罚，不具有再犯的可能；对指控无异议并认罪；初犯、偶犯，没有前科。经审理查明：2015年5月间，被告人黄存的胞弟黄可义涉嫌非法经营罪一案由海丰县人民检察院起诉至海丰县人民法院，该案由海丰县人民法院刑庭副庭长陈某1（另案处理）任主审法官并担任合议庭审判长。被告人黄存得知这一情况后，主动找到该主审法官陈某1，要求在黄某一案的审判过程中给予照顾，从轻判处。陈某1许诺给予关照，随后，被告人黄存通过其亲戚周某贿送了现金人民币50万元给陈某1。陈某1收受了该款，并对黄某一案作出了缓刑判决。2016年7月11日，汕尾市人民检察院根据汕尾市纪委提供的线索，依法通知被告人黄存到汕尾市人民检察院接受调查，黄存主动如实交代了自己的行贿犯罪行为。上述事实，有下列证据予以证实：（一）书证1.汕尾市中级人民法院（2016）粤15刑辖26号《指定管辖决定书》，其内容：根据广东省汕尾市人民检察院商请，被告人黄存行贿一案，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二十六条、《最高人民法院关于适用的解释第十八条的规定》指定陆丰市人民法院以第一审程序审理。2.陆丰市人民检察院陆检反贪立[2016]15号《立案决定书》证实，该院决定对黄存涉嫌行贿罪一案立案侦查。3.汕尾市人民检察院《关于犯罪嫌疑人黄存到案经过说明》证实，2016年7月11日，根据汕尾市纪委提供的线索，被告人黄存经汕尾市人民检察院通知到该院接受调查，主动如实交代了自己的行贿犯罪行为。4.海丰县公安局《户籍证明》、海丰县公安局梅陇派出所《证明》证实，被告人黄存于1969年11月3日出生等基本情况；查无被告人黄存有违法犯罪记录。5.广东省海丰县人民法院刑事判决书（2015）汕海法刑初字第203号《刑事判决书》、广东省汕尾市中级人民法院（2015）汕尾中法刑二终第32号《刑事裁定书》证实，林波平、黄可义因非法经营罪一案于2015年8月19日被海丰县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币250000元，判决后海丰县人民检察院不服抗诉，汕尾市中级人民法院于2017年6月6日以该案事实不清、证据不足为由发回海丰县人民法院重新审判。（二）证人证言1.证人陈某1证言：2015年5月份的一天，即林某1平、黄某涉嫌非法经营罪开庭前的一天下午，我朋友梅某1人黄存打电话给我，问我在不在家里。我说我在家，过了不久，黄存就开车来到我位于附城镇富丽华庭的家，手里还提了一个礼品袋。黄存进了我家后，将礼品袋放在沙发旁边，然后对我说黄某是他弟弟，因非法经营罪送到海丰县法院，问我黄某这个案件接下来要怎么样判。因为我是这个案件的承办人，我便一边冲茶一边简单的介绍黄某的案件情况给他听。黄存听后提出要我对他弟弟黄某关照一下，请我尽量帮帮忙，对黄某从轻处罚。我说能帮忙的我会尽量帮忙的。黄存在我家大约聊了半个小时留下礼品袋就开车离开了。黄存离开后我打开礼品袋一开，是两瓶2斤装的蓝带洋酒，我就将这两瓶酒收起来。2015年5月底的一天下午，我朋友周某提着一个布质礼品袋或编织袋来我家坐，我要冲茶给他喝，但是周某说不用了，同时将这个袋子放在沙发旁边的地板上，对我说“这礼品里面的东西是黄存送给你的”，然后就离开了。周某走后，我打开袋子一看，原来是5捆人民币，面额都是100元的，每捆10叠，1叠1万元，合计人民币50万元。我看到黄存送了这么多钱给我，我就追出去要还给周某，但是周某已经离开了。因为我是海丰县人民法院刑庭副庭长，又是黄存弟弟黄某非法经营罪案件的主办人兼审判长，黄存就提出要我对他弟弟黄某照顾一下，尽量从轻处罚，我想黄存是因为我上述的职务及工作职责才送这50万元给我的，目的是为了让我对他弟弟黄某从轻处罚。后来黄某被判处有期徒刑三年，缓刑三年，但是海丰县人民检察院提出抗诉，被告人也提出上诉。周某拿这50万元给我时，只有我和周某两个人在场。我和黄存是一般的朋友关系，我与周某是较好的朋友关系。我收下这50万元后，将其藏放在我私家车的后备箱中。过了十多天，我用其中的16万元买了2斤冬虫夏草，其中10万元被我陆陆续续打麻输掉，其余20多万元被我用于接待朋友及本人的日常开支。我事后没有将这50万元退还给周某和黄存。2015年5月底的一天，黄阳甘打电话给我，说第二天晚上要来我家坐，到第二天晚上九点钟，黄阳甘到我家楼下，打电话叫我开门，我下楼开门后看见一个不认识中年男人，这个男人留着平头，我问他是来找谁，他说是黄阳甘叫他来的，我便开门给他进入我家。他进门后说他是林某1平的弟弟，叫林某2，这次来找我是要我帮忙在林某1平审判时给予帮助，我对他说我会尽量帮忙，于是我们互留了电话，过一会儿林某2便离开我家，我送他离开后回到客厅，看到沙发上有个袋子，我查看袋子里的物品，发现袋子里是四个档案袋，每个档案带里装有10万元现金，面额都是人民币100元的，共计40万元。我就打电话给林某2，叫他回来拿，但是林某2没有回来拿，我怕我妻子知道，便将钱放进柜子里，在接下来的两三天继续打电话叫林某2来我家将钱拿回去，但是林某2一直没来我家拿回这40万元，我便将这40万元收下了。我将这40万元收下后，怕被我妻子莫小君知道，便将钱藏在我家杂物间的柜子里，大约藏放了七个月，我就将40万元分两次存入安信证券帐户，每次存20万元，将这40万元全部用于购买“国投新集”。我与林某2、黄存、周某平时没有经济往来。黄存和林某2送钱给我都是想我在审判中对林某1平和黄某非法经营案件从轻处罚。后来林某1平也是被判处有期徒刑三年，缓刑三年。2.证人周某证言：我跟黄存是亲戚关系。2015年5、6月的一天，黄存打电话给我，说有事要找陈某1帮忙，想托我送点钱给陈某1。我就问黄存为什么自己不去送，黄存说这是陈某1要求的，然后我就答应黄存了。约过了一、两天，黄存打电话跟我说：“现在去陈某1家里找他，我开车去接你。”没多久，黄存开车到我住的海丰县城富丽华大厦的楼下，我就上了车。当时我看到副驾驶座上有一个布袋，黄存说这是送给陈某1的。我上车后，我记得我们跟陈某1先电话联系，陈某1说他在家等我，但具体是黄存打电话联系还是我打的电话联系我记不清了。在我的指引下，我们就到了陈某1位于海丰县富丽华庭的家，他家是联排的三层别墅。到了陈某1家门口后，黄存就将车上的布袋交给我，说里面有50万人民币，说他跟陈某1说好了的，让我拿给陈某1就行了，我接过袋子看了一下，布袋里面有面额100元的人民币共5捆，每捆10叠，我接过布袋就进去了。进去后我就把黄存交给我的装着钱的布袋交给了陈某1，并对陈某1说：“这是黄存叫我交给你的。”陈某1接过我交给他的装着钱的布袋后，没有说什么，接着我就离开了陈某1的家。上了黄存的车后，我跟黄存说：“陈某1已经把布袋收下了。”黄存没有说什么，我们就驾车离开了。我拿钱给陈某1的时候，他家一楼客厅没有其他人在场，至于楼上是否有人，我就不清楚了。黄存说是有事要找陈某1帮忙，具体什么事我不清楚。陈某1至今没有将这50万元拿给我转交黄存。（三）被告人供述与辩解被告人黄存的供述：大约在2015年上半年，我弟弟黄可义涉嫌非法经营罪的案件由海丰县检察院移送到海丰县法院后，我通过了解后知道该案由陈某1主办，陈某1本人也是梅某2，我以前有见过他，手机有存他的号码，但是没怎么往来，所以我就通过我老婆的表妹夫周某找到了陈某1，想让他帮忙照顾我弟黄某的案件。在该案开庭前的某一天下午，我打电话给陈某1，问他在不在家，他说在家，我就开自己一辆棕色的宝马牌汽车直接去到陈某1位于海丰县富丽华庭的家门前，我从车上拿了两瓶洋酒装在一个礼品袋准备拿给陈某1。我到了陈某1家门口后，就叫陈某1出来开门，我是经过一个小庭院才进入到他家的。进入他家后，陈某1就冲茶给我喝，我便问我弟弟黄某的案件的情况，陈某1简单地说了黄某的案件后，我问陈某1能不能帮忙照顾一下，希望不要让黄某坐牢。陈某1说看看情况会尽力帮忙的。约半个小时后，我将两瓶洋酒送给陈某1就离开他家。之后我自己有去陈某1家两三次探听我弟黄某案件的事情，其中一次陈某1对我说会尽最大的努力帮我弟黄某不要坐牢，但是陈某1要我拿出50万元才能摆平。我便当场答复陈某1，钱不是问题，我可以拿出50万元。同时陈某1交代我不要直接拿钱给他，叫我通过我表妹夫周某拿给他，我说可以。之后，我有跟周某说过，要他帮忙拿50万元给陈某1，周某答应了。那天我就将50万元现金人民币（面额均是100元，共5捆，每捆有10叠，1叠1万元，共50万元）装在一个布质的礼品袋从广州开车带回海丰，下午约2点钟，我接了周某后直接开车到陈某1的家门口，我将装有这50万元现金的礼品袋交给周某，周某拿着钱就下车进入陈某1的家，我就在车上等。一会儿后，周某就从陈某1的家出来坐上我的车，周某跟我说陈某1已经收了这50万元，我们就开车离开了。约一两周后我有再一次找过陈某1了解我弟弟的案件情况。当时我在梅某1碰到了和我弟弟黄某同案的林某1平的弟弟林某2，我和林某2交流了一下黄某、林某1平案件的情况，并约定两人一起找陈某1了解黄某、林某1平案件的情况。当天下午我和林某2一起到了陈某1家，到陈某1家后，陈某1接待了我们，我和林某2再次向陈某1了解黄某、林某1平案件的情况，并请求陈某1设法不要判黄某、林某1平坐牢。陈某1简单向我和林某2说了一下黄某、林某1平案件的进展情况，并承诺会尽力帮助黄某、林某1平不用坐牢。我和林某2这次去是没有带任何财物给陈某1。我本人或者亲属与陈某1没有经济往来，因为我弟黄某的案件由陈某1办理，我是希望陈某1能帮忙照顾一下黄某，不要让黄某坐牢就可以，而陈某1提出50万元可以摆平，我就拿出50万元给陈某1，陈某1没有具体说50万元要如何操作。收了我送的50万元后，陈某1应该是由在黄某的案件上帮忙照顾的，最后海丰法院对黄某和林某1平判了缓刑。陈某1至今没有退还50万元给我。上述证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容真实，本院予以认定。关于被告人黄存的辩护人提出被告人黄存具有法定减轻或免除处罚情节、酌定从轻处罚情节，建议对被告人黄存免予刑事处罚的意见，经核实，被告人黄存为了其胞弟谋取不正当利益，向司法工作人员行贿，影响司法公正，行贿数额达到人民币50万元，情节严重，本应从重处罚，鉴于被告人黄存在检察机关未掌握其具体行贿犯罪事实被通知接受调查时即如实供述其行贿犯罪事实，依法可给予从轻或减轻处罚，其提出免予刑事处罚的建议不符合法律规定，不予以支持。本院认为：被告人黄存为其胞弟谋取不正当利益，向司法工作人员行贿，数额达到人民币50万元，情节严重，其行为已构成行贿罪，应予惩处。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人黄存因可能涉嫌本案被检察机关通知调查时即如实供述其行贿犯罪事实，确有悔罪表现，且检察机关据此查处了被行贿人的受贿犯罪，该行为属于在被追诉前主动交代行贿行为，依法可给予减轻处罚，宣告缓刑对所在社区没有重大不良影响，给予适用缓刑。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现以及对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论并作出决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第二款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款和最高人民法院最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条第（二）项、第七条第二款第（五）项、第十九条第二款之规定，判决如下：被告人黄存犯行贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币15万元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 邱路斌审 判 员 陈壮雄审 判 员 张丽涛二〇一八年二月十二日法官助理 周增权书 记 员 刘建清附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。最高人民法院最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的》第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。行贿数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任：（一）向三人以上行贿的；（二）将违法所得用于行贿的；（三）通过行贿谋取职务提拔、调整的；（四）向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，实施非法活动的；（五）向司法工作人员行贿，影响司法公正的；（六）造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。第八条犯行贿罪，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节严重”：（一）行贿数额在一百万元以上不满五百万元的；（二）行贿数额在五十万元以上不满一百万元，并具有本解释第七条第二款第一项至第五项规定的情形之一的；（三）其他严重的情节。为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，造成经济损失数额在一百万元以上不满五百万元的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“使国家利益遭受重大损失”。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。