浙江省嵊州市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）绍嵊民初字第449号
原告：俞春雷。
委托代理人（特别授权代理）：邢哲，浙江高名律师事务所律师。
被告：李庆。
被告：薛玉芹。
委托代理人（特别授权代理）：郭加永，系被告薛玉芹之夫。
被告：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司。
负责人：娄伟民，总经理。
委托代理人（特别授权代理）：刘诗嘉，江苏高的律师事务所律师。
原告俞春雷与被告李庆、薛玉芹、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称“人保公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院依法受理后，由代理审判员张盼盼适用简易程序于2013年4月8日公开开庭进行了审理。原告俞春雷、被告李庆、被告薛玉芹的委托代理人郭加庆、被告人保公司的委托代理人刘诗嘉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告俞春雷起诉称：2011年11月22日，第一被告驾驶第二被告的苏G×××××号重型专项作业车，在途经G1512甬金高速公路往金华方向成功岭隧道时，车辆发生故障后停车，作为施救人员的原告在排除故障时车辆发生溜坡，被车左前轮碰撞，造成原告受伤的交通事故。该事故经浙江省公安厅高速公路交通警察总队绍兴支队二大队认定，第一被告负事故全部责任。另第一被告驾驶的肇事车辆在人保公司保有交强险及第三者责任险，人保公司应在保险责任范围内承担赔付责任。诉讼请求：1、判令第一、二被告连带赔偿原告319208.66元，扣除两被告已支付的60000元，还需赔偿259208.66元，第三被告在保险责任范围内承担赔付责任。2、判决三被告承担本案诉讼费。
被告李庆、薛玉芹均答辩称：在法律规定的范围内愿意承担应赔偿部分。
被告人保公司答辩称：愿意在充分证据证实的情况下，根据与被告的交强险和商业三者险合同给原告予以赔付。
原告在庭审中出示以下证据，被告方质证意见，综合如下：
证据1、交通事故认定书1份，证明事故发生的经过及责任认定。
证据2、嵊州市人民医院门诊病历1本、新昌县张氏骨伤医院门诊病历1本、浙江医院门诊病历1本、出院记录2份，证明原告在本次事故受伤的事实。
证据3、医疗费收费收据9份及用药清单3份，证明原告因本次事故受伤花费医疗费116360.53元及具体用药购买情况。
证据4、诊断证明书6份，证明原告需本次事故受伤需休息367天的事实。
证据5、交通费发票2大张，证明原告的交通费支出800元，原告提供的交通费发票不足800元，因为有些是原告自己开车的。
证据6、鉴定意见书2份及鉴定费发票2份，证明原告因本次事故构成一处十级伤残，一处九级伤残，护理时限90天，营养时限90天及鉴定费支出2000元的事实。
证据7、劳动合同书1份、工作证明1份、工商档案证明1份、道路运输从业人员从业资格证书1份，证明原告在事故发生前在城镇居住并以非农收入作为生活来源，故要求按城镇标准赔偿原告的相关损失。
证据8、交强险、商业三者险保单各1份（复印件），证明被告的肇事车辆向保险公司投保了交强险、商业三者险50万元。
被告李庆、薛玉芹经质证后均表示没有异议。
被告人保公司质证意见：对证据1没有异议，对证据2门诊病历的真实性没有异议，出院记录也没有异议，有异议的是诊断证明书及病历中记载的休息时间，根据医嘱的连续计算，2012年1月13日至2012年9月14日建议休息，之后医嘱没有再建议休息，所以原告主张误工费367天过多。2013年1月后原告申请进行伤残鉴定，根据规定，误工时间最多计算至定残前一日。根据上海市伤期标准，原告的受伤情况是节关脱位，肋骨骨折，两个伤情的误工期最高120天，如果对误工期限进行鉴定，最多应该是120天。对证据3医疗费中应扣除营养费、伙食费。对证据5，面额为50元的票据有400多元，不予认可。证据6，关于原告的伤势，认为背关节受伤构成九级伤残过高，一般为十级伤残，保险公司申请重新鉴定。对证据7，认可按城镇标准计算。对原告主张的误工费，原告既然长期在工作，应该有工资单或打卡记录，由此确定事故前后的工资收入，误工费按事故前后的工资差价计算。对鉴定费没有异议，但不应由保险公司承担。对其他证据没有异议。
被告李庆、薛玉芹没有提交证据。
被告人保公司在庭审中出示以下证据，其余当事人质证意见，综合如下：
证据9、商业三者险条款1份，证明目的：1、结合保单，可以看出被告投保的商业险没有投保不计免赔，根据条款第9条，扣除20%的免赔率。2、原告要求精神抚慰金在商业险中予以赔付，但根据合同第7条第二项约定，保险公司不予赔付。3、合同第27条第二款规定，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，故非医保用药金额应由第一、二被告承担，对非医保用药金额需进一步核实，或可以直接医疗费的20%计算非医保用药。
原告质证意见：对保险条款，因其不是保险合同的当事人，故对真实性无法质证。
被告李庆、薛玉芹均质证称没有异议。
本院认证意见：
一、对原告提供的证据：对证据1，系公安机关依法作出的事故责任认定书，可以认定本案发生的经过和被告李庆承担事故全部责任等事实，本院予以确认；对证据2，予以确认；对证据3，系原告医疗期间实际发生的费用，应予确认；对证据4，误工时间应以受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。原告提供的诊断证明书上记载的时间存在重叠，误工时间以住院时间加上定残前诊断证明书实际记载的全休时间计算为宜，即以325天计赔。被告人保公司提出的反驳意见无证据予以支持，本院不予采纳；对证据5，对原告提供的客运车票予以确认。原告提供的出租车发票不能体现乘车时间、起止地点及乘车人姓名等内容，且存在连号现象，故本院对其不予认定。考虑到原告因本次事故多次到杭州等地就医的实际情况，本院酌定交通费为500元；对证据6，因被告人保公司没有在答辩期限内向本院提出重新鉴定申请，也未提出要求鉴定人员到庭质询，故本院对其提出的异议不予认可，对其重新鉴定的申请不予准许。该鉴定意见程序合法，结果符合原告的实际伤势和营养期限、护理期限，应予确认；对证据7，系一组证据，能证实从2009年10月11日至本次事故发生之日在嵊州市城镇居住以及一直在企业工作的事实，因被告均对按城镇居民标准计算原告损失没有异议，故对原告主张以城镇居民标准计算残疾赔偿金和误工工资，理由正当，本院予以采信；对证据8，予以确认。
二、对被告人保公司提供的证据：系商业三者险的保险格式条款，被告薛玉芹作为合同相对方对其明确表示没有异议，本院予以确认。结合原告提供的交强险、商业三者险保单，能证实因被告李庆负事故全部责任，且本案肇事车辆未投保不计免赔险，人保公司在商业三者险范围内可享有20%的免赔率。
经审理查明：被告李庆系被告薛玉芹雇佣的驾驶员。2011年11月22日22时20分，被告李庆在提供劳务过程中驾驶苏G×××××号车途经G1512甬金高速公路往金华方向成功岭隧道时，车辆发生故障后停车。原告系施救人员，在排除故障时因该车发生溜坡被车辆左前轮碰撞，造成原告受伤的交通事故。经浙江省公安厅高速公路交通警察总队绍兴支队二大队认定，李庆负事故全部责任，原告无责任。原告受伤后被送至嵊州市人民医院救治，并于2012年11月23日转至浙江医院住院治疗51天。2012年12月17日，原告再次到浙江医院住院治疗16天。出院后，原告委托绍兴明鸿司法鉴定所对其伤势、护理时限、营养时限进行鉴定，鉴定意见为：右肩关节脱位、右肱骨大结节撕脱性骨折后遗留右上肢丧失功能25%以上的人身损伤评定为道路交通事故玖级伤残；4根以上肋骨骨折的人身损伤评定为道路交通事故拾级伤残；伤后护理时限90天，营养时限90天。原告长期在外打工，以非农收入作为主要生活来源。该事故给原告造成以下损失：医疗费116360.53元、残疾赔偿金136272.4元（30971×20×22%）、误工费31814.25元（97.89元／天×325天）、护理费8810.1元（97.89元／天×90天）、住院伙食补助费1340元（20元／天×67天）、营养费2700元（30元／天×90天）、精神抚慰金10000元、鉴定费2000元、交通费500元，合计人民币309797.28元。除被告薛玉芹已赔付60000元外，其余249797.28元尚未赔付。
另查明，被告薛玉芹为本案肇事车辆向被告人保公司投保了交强险及商业三者险等，其中商业三者险限额为50万元，但未投保不计免赔险。根据商业三者险第九条约定，负全部事故责任的免赔率为20%。本次事故发生于保险责任期限内。
本院认为，本案保险合同的相对方为中国人民财产保险股份有限公司南京市江宁支公司，现人保公司申请由其按照保险合同约定承担相应的赔偿义务，因该申请未增加当事人负担，且其他各方当事人在庭审前均明确表示同意由人保公司替代中国人民财产保险股份有限公司南京市江宁支公司作为本案被告应诉，本院予以准许。
机动车与行人相撞，造成行人人身和财产损失的，应当由机动车方在投保的保险公司在交强险责任限额范围内先行赔偿，不足部分，再按当事人的过错责任分担责任。本案经公安机关认定，被告李庆负事故全部责任，故原告超过交强险部分的损失，由接受劳务方薛玉芹承担，原告要求被告李庆承担连带责任的诉请无事实与法律依据，本院不予支持。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。原告在法庭辩论期间要求将精神损害抚慰金变更为在交强险范围内予以赔付，被告人保公司亦明确表示同意，本院予以照准。原告的伤势经鉴定构成一处玖级伤残及和一处拾级伤残，考虑到原告就医实际，本院酌定精神损害抚慰金为10000元，并由人保公司在交强险范围内优先赔付。因原告医疗费清单中并没有营养费、伙食费项目，故对被告人保公司提出的医疗费中应扣除上述两项费用的意见，本院不予采纳。对非医保部分，人保公司庭后并未提交相关补充意见，综合原告就医情况及用药清单，本院酌定交强险外非医保用药为7000元，由被告薛玉芹负担。鉴定费2000元不属于保险责任范围，由被告薛玉芹负担。除上述二笔费用外，其他交强险外费用均由被告人保公司按责任比例在商业三者险限额范围内扣除免赔额后承担替代责任，即（309797.28-120000-7000-2000）×80%=144637.82元。综上，原告合理部分诉讼请求，本院予以支持；对其余诉讼请求，应依法予以驳回。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款之规定，判决如下：
一、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司在交强险限额内赔偿俞春雷医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金等损失计人民币120000元；
二、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司在商业险范围内赔偿俞春雷医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等损失计人民币144637.82元；
三、薛玉芹赔偿俞春雷医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等合计人民币45159.46元，扣除已垫付的60000元，俞春雷应返还薛玉芹人民币14840.54元；
四、驳回俞春雷的其余诉讼请求。
上述款项均限于本判决发生法律效力后二十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5188元，依法减半收取2594元，由被告薛玉芹负担（款由原告垫付，限在本判决发生法律效力后二十日内归还）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院［在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费5188元，款汇绍兴市非税收入结算分户，账号：09×××13-9008，开户行：绍兴银行业务部。逾期按自动撤回上诉处理］。
代理审判员 张盼盼
二〇一三年四月十五日
书 记 员 丁 波
附法条：
一、《中华人民共和国道路交通安全法》相关条款
第七十六条第一款机动车交通事故造成人身伤亡的、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》相关条款
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵权他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
三、最高人民法院《关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关条款
第十六条第二款被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。