广东省珠海市金湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）珠金法刑初字第73号
公诉机关珠海市金湾区人民检察院。
被告人陈某，男，汉族，初中文化，户籍地广东省汕头市濠江区。身份证号码：×××1116。因本案于2014年10月10日被羁押并被刑事拘留，同年11月12日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
辩护人黄琦鑫，北京市中银（珠海）律师事务所律师。
辩护人温沃炜，广东大公威德律师事务所律师。
珠海市金湾区人民检察院以珠金检刑诉（2015）27号起诉书指控被告人陈某犯开设赌场罪，于2015年1月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭审理本案，后因案情复杂，转为普通程序，公开开庭进行了审理。珠海市金湾区人民检察院指派代理检察员张威出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人黄琦鑫到庭参加了诉讼。现已审理终结。
珠海市金湾区人民检察院指控，2012年5月，被告人陈某在郑某（另案处理）处取得“大江网站”的网址代理权（账号为：VV6655，密码：abc998），其便开始接受他人的“香港六合彩”赌博投注，并将投注情况及数额通过该账户上报给郑某，再通过银行转账的方式向郑某上交收受的赌博投注，共计人民币547140元。每期开奖后，被告人陈某从中获得百分之一至十的佣金返还。2014年10月10日6时许，民警在本市金湾区三灶镇南涌路华海新村华云大厦505房被告人陈某家中将其抓获，现场扣押作案工具黑色HP牌电脑主机一台、诺基亚移动电话一部和“记账本”、六合彩赌博投注资料等。
公诉机关认为，被告人陈某为赌博网站担任代理、接受投注，数额巨大，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人陈某归案后能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。并建议对被告人陈某判处三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。特提请依法惩处。
被告人陈某对公诉机关指控的罪名没有异议，但辩称其接受投注的金额没有指控的那么多，转账的金额中有十几万元是借款。
被告人陈某的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人陈某作为郑某的下家，其参与“大江网”网络赌博的时间不会早于2014年3月。2.起诉书指控被告人陈某参赌的金额错误，现有证据表明被告人陈某参赌金额最多不会超过110720元。2014年3月至8月农业银行的流水单表明，被告人陈某与郑某之间的往业款仅110720元。3.被告人陈某的代理行为仅有其自已的供述和贝某的指认，没有电脑记录和其他书证佐证，无法证明被告人陈某接受他人投注的事实，证据链不完整，现被告人陈某主动认罪应当对其从轻处罚。向郑某的投注中有被告人陈某自己的投注，现有证据不能证明被告人陈某接受了多少人的投注。4.被告人陈某属于初犯、偶犯，无犯罪前科，是由于法律意为淡薄才触犯法律，其表示愿意缴纳罚金，且其家中年迈的父母和三个孩子需要抚养，又是家中的经济支柱，请求对其从轻处罚，并处以缓刑。
经审理查明，2012年5月，被告人陈某从郑某（另案处理）处取得“大江网站”的赌博账号（账号为：VV6655，密码：abc998），其便开始接受他人的“香港六合彩”赌博投注，并将投注情况及数额通过该账户上报给郑某，再通过银行转账的方式向郑某上交收受的赌博投注，共计人民币523，200元。每期开奖后，被告人陈某从中获得百分之一至十的佣金返还。2014年10月10日6时许，民警在本市金湾区三灶镇南涌路华海新村华云大厦505房被告人陈某家中将其抓获，现场扣押作案工具黑色HP牌电脑主机一台、诺基亚移动电话一部和“记账本”、六合彩赌博投注资料等。
以上事实，有如下证据材料予以证实：1.被告人陈某的供述；2.证人贝某、郑某的证言；3.搜查笔录；4.辨认笔录及照片；5.扣押清单；6.抓获经过；7.办案说明、情况说明；8.行政处罚决定书；9.户籍证明及无犯罪前科材料；10.电子证物检查工作记录；11.交易明细；12.手机开户资料及通话记录清单；13.物证：手机一部、笔记本三本、投注单一单、六合彩图纸37张。上述证据，经庭审举证、质证，各证据材料间能予相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人陈某为赌博网站收受投注，参与赌博网站利润分成，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人陈某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立。
辩护人对公诉机关指控的金额有异议，但被告人陈某的供述和郑某的证言均称双方之间的投注通过银行转账支付，结合银行交易明细，能实交易金额为523，200元。被告人陈某称交易往来中有十几万元是借款，但是无证据佐证，本院不予以采信。被告人陈某归案后如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。同时，被告人陈某有一定悔罪表现，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
二、缴获的作案工具黑色HP牌电脑主机一台、诺基亚移动电话一部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 桂春玲
人民陪审员 张水金
人民陪审员 陈颖珊
二〇一五年六月二日
书 记 员 谢吉常
附《中华人民共和国刑法》相关法律条文：
第三百零三条【赌博罪、开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条【自首和认罪态度】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，罪行较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十四条【累犯不适用缓刑】对于累犯和犯罪集团的首要分子，不适用缓刑。
第七十五条【缓刑犯应遵守的规定】被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第七十六条【缓刑的考验及其积极后果】对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。