陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终11778号
上诉人（原审原告）郑杰，男，1975年4月11日出生，汉族，住西安市雁塔区。
被上诉人（原审被告）陕西佳信置业发展有限责任公司，住所地西安市莲湖区西关正街198号。
法定代表人刘朝阳，该公司董事长。
委托代理人齐晓联，上海市锦天城（西安）律师事务所律师。
委托代理人马贝俐，上海市锦天城（西安）律师事务所实习律师。
上诉人郑杰因与被上诉人陕西佳信置业发展有限责任公司（以下简称佳信公司）商品房预售合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初2914号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了该案。上诉人郑杰，被上诉人佳信公司的委托代理人齐晓联、马贝俐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2007年1月5日，郑杰向佳信公司支付购房款129667元。2008年12月26日，郑杰与佳信公司签订《商品房买卖合同》，合同备案登记号：Y08061618，约定由郑杰购买佳信公司开发的位于西安市雁塔区西影路朝阳花园小区第1幢1单元21层12××02号商品房（以下简称“涉案房屋”），面积为91.15平方米，总价款为298689元。合同第六条约定，买受人于2008年12月25日前向出卖人交付总房款80%，计人民币258689元整。剩余房款计人民币40000元整，以银行按揭方式付清。同时买受人应在出卖人规定的时间内提交按揭资料，并缴纳相关费用，买受人不能按期提供按揭资料及未缴纳相关费用的，由买受人自行承担逾期办理银行按揭的法律责任。第八条“交付期限”约定，出卖人应当在2010年2月28日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备下列第5种条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用：5、该商品房经设计院、建设单位、监理单位验收合格。合同第九条“出卖人逾期交房的违约责任”约定，除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列第1种方式处理：1、按逾期时间，分别处理（不作累加）（1）逾期不超过30日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之1的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过30日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起90天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的0.01%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之1的违约金。合同第十五条“关于产权登记的约定”为，出卖人应当在商品房交付使用后365日内，将办理权属登记需要由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第2、3项处理：2、买受人不退房，出卖人按已付房价款的0.01%向买受人支付违约金。上述合同签订当日，郑杰再次向佳信公司支付购房款129022元。2009年3月3日，郑杰通过银行按揭形式向佳信公司支付剩余购房款40000元。2010年10月27日，佳信公司向郑杰交付涉案房屋，郑杰收房后实际使用该房屋。此外，因佳信公司逾期交房，佳信公司向郑杰出具《承诺书》，承诺佳信公司向郑杰赔付2010年3月1日至2010年8月14日期间共167天的逾期交房违约金4988元。后双方与物业公司协商后以物业费的形式予以折抵。至今，佳信公司未将办理权属登记需要由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。另查，涉案房屋所在楼栋已经取得商品房预售证，但涉案小区的土地性质尚未从工业用地变更为住宅用地。庭审中，佳信公司承认郑杰支付了全部的购房款,涉案房屋于2010年10月27日向郑杰交付，并陈述涉案小区因土地出让金尚未足额缴纳，故土地性质尚未从工业用地变更为住宅用地，导致涉案房屋的五证中还差土地所有权证尚未取得，因而未能向产权登记机关提交涉案房屋权属登记的初始资料。郑杰提出佳信公司逾期办证的违约行为与其无关，且一直持续，故逾期办证违约金按照房屋总价款的0.01%计算的约定过低，要求按照中国人民银行同期贷款利率计算违约金。因郑杰第一项诉请不够准确，经法院释明，郑杰将其第一项诉请明确为要求佳信公司将办理权属登记需要由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。
郑杰于2017年2月14日起诉至西安市雁塔区人民法院称，其与佳信公司于2008年12月26日签订《商品房买卖合同》（合同备案登记号：Y08061618），该合同明确约定,其购买佳信公司开发的位于西安市雁塔区××花园小区××单元××号商品房，购房总金额为298689元。如佳信公司逾期交房，其要求继续履行合同的，自合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，佳信公司按日向其支付已付房款万分之一的违约金。因佳信公司的原因，造成该商品房不能办理产权登记或者发生债权债务纠纷的，由佳信公司承担全部责任。佳信公司应于2010年2月28日前将验收合格的房屋交付给其。佳信公司在该商品房交付使用后365日内，应将办理权属登记需要由佳信公司提交的资料报产权登记机关备案。如因佳信公司的责任，其不能在规定期限内取得房地产权属证书的，其不退房，佳信公司按已付房款的0.01%向其支付违约金。签订合同后，其按照《商品房买卖合同》的约定，按时向佳信公司支付了总房款的80%，计258689元，剩余房款计40000元以银行按揭方式付清。合同约定的交房日期为2010年2月28日前，但佳信公司向其实际交房日期为2010年10月27日，逾期241天。其间，佳信公司支付了迟延交房167天的违约金冲抵物业费，仍有74天的违约金未付，计2210.30元。并且因佳信公司的原因致使其至今未取得房屋权属证书，自2011年10月28日起截止2016年8月20日，已逾期1756天。因合同约定的逾期办理房屋产权过户登记的违约金比例明显过低，且佳信公司违约时间过长，该状态还在一直持续，故该部分违约金应按银行同期贷款利率暂计算至2016年8月20日，计87898.79元。之后至其获得房屋产权证书之日止的违约责任另行计算，如佳信公司届时不予赔付，其将另行起诉。佳信公司的行为已经严重违反合同约定，为维护自身合法权益，故其诉至法院，请求判令：1、佳信公司立即为其办理朝阳小区第1栋1单元21层12××02号房屋产权过户登记手续，并交付房屋所有权证书；2、佳信公司向其支付迟延交房违约金2210.30元、迟延办理房屋产权过户登记违约金87898.79元（暂计算至2016年8月20日，佳信公司应支付至其取得房屋权属证书之日），两项合计90109.09元；3、本案诉讼费由佳信公司承担。
佳信公司辩称，涉案房屋迟延交房其公司已经进行了赔偿，拿物业费进行了折抵。双方合同已经约定了逾期办证违约金，郑杰要求提高该违约金，根据法律规定，违约金约定过低或者过高应以实际损失为标准，而郑杰并未就此举证，且郑杰的主张没有明确计算的标准和方法，故其公司仅愿按照合同约定承担该违约责任。
原审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。郑杰与佳信公司签订的商品房买卖合同系双方的真实意思表示，内容合法，具有法律约束力，双方均应按照合同约定享受权利、履行义务。本案中，郑杰、佳信公司均认可交房时间为2010年10月27日，涉案房屋至今未进行房屋权属的初始登记，郑杰已经足额交纳购房款，法院对此事实予以确认，故本案争议的焦点问题是佳信公司是否应按照合同约定向郑杰承担延期交房、逾期提交备案资料的违约责任。首先，双方的商品房买卖合同中明确约定，涉案房屋应于2010年2月28日前交付买受人使用，但佳信公司实际于2010年10月27日交房，佳信公司已经逾期交房241天，故佳信公司应当根据合同约定按照已付房款298689元的日万分之一向郑杰支付逾期交房违约金。佳信公司向郑杰出具的《违约金承诺书》并未说明该承诺系佳信公司就逾期交房违约责任一次性处理的意见，故佳信公司认为其已就逾期交房违约责任处理完毕的辩称，缺乏合同依据，法院不予采信。因此，将佳信公司已经通过折抵物业费的形式向郑杰支付的4988元扣除后，佳信公司仍应支付郑杰逾期交房违约金2210.30元。其次，根据合同第十五条的约定，佳信公司作为商品房的出卖人，负有按照合同约定的期限将办理权属登记需由其提供的资料报产权登记机关备案的义务。佳信公司已于2010年10月27日向郑杰交付房屋，但至今仍未履行该义务，其行为已构成违约，理应依据合同约定继续将涉案房屋办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。再次，关于郑杰要求佳信公司按照中国人民银行贷款利息标准支付逾期备案违约金87898.79元的诉请，本案中，佳信公司未足额缴纳土地出让金，土地性质仍为工业用地，至今尚未取得土地使用权证。由此可见，佳信公司在进行商品房开发时未履行其开发商的基本义务，导致涉案房屋无法办理房屋权属初始登记，该情形的发生与郑杰无关。并且佳信公司违约的情形自合同约定的履行期限至今已长达数年之久，截止目前，涉案房屋进行权属登记的具体时间还因佳信公司是否能足额缴纳土地出让金尚不能确定，导致该违约情形还可能持续。郑杰虽未提交其因没有取得房屋产权证书所遭受损失的相关证据，但郑杰长期未取得房屋权属证书系客观事实，且该事实也的确给郑杰生活上带来诸多影响和不便，郑杰由此遭受的损失也明显高于合同约定的总房款0.01%的违约金即29.87元。因此，根据《合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十八条“当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持”之规定，法院结合佳信公司的过错程度、违约程度、违约持续的时间等因素,综合考虑双方合同约定的逾期备案违约金为一次性支付，且郑杰已实际使用房屋的情况，酌情认定佳信公司按照已付购房款的同期人民银行贷款利率20%的标准自2011年10月28日至庭审之日，一次性向郑杰承担逾期备案违约金为宜。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十八条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定，原审遂判决：一、被告陕西佳信置业发展有限责任公司于本判决生效之日起六十日内将原告郑杰购买的位于西安市雁塔区西影路朝阳花园小区第1幢1单元21层12××02号商品房办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。二、被告陕西佳信置业发展有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告郑杰支付逾期交房违约金2210.30元。三、被告陕西佳信置业发展有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告郑杰支付逾期备案违约金22027.82元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告郑杰的其余诉讼请求。本案案件受理费1162元，由被告陕西佳信置业发展有限责任公司承担。因原告已预交，被告于支付上述款项时一并向原告支付。
宣判后，郑杰不服，向本院提起上诉称，一、原审判决认定事实清楚。其与被上诉人于2008年12月26日订立《商品房买卖合同》（合同备案号：Y08061618），约定：（一）其购买被上诉人开发的位于西安市雁塔区××小区××单元××号商品房，购房总金额为298689元（合同第四条第一款第1项）；（二）被上诉人逾期交房，其要求继续履行合同的，自合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，被上诉人按日向其支付已付交房款万分之一的违约金（合同第九条）；（三）因被上诉人的原因造成商品房不能办理产权登记的，由被上诉人承担全部责任（合同第十二条）；（四）如因被上诉人的责任，其不能在规定期限内取得房屋权属登记证书的，被上诉人按已付购房款的0.01%向其支付违约金。原审法院经审理查明：其已按合同约定履行了支付全部购房款等相关义务，被上诉人迟延交房、并因被上诉人的原因导致涉案房屋未办理房屋权属登记。原审法院审理后认定：（一）被上诉人逾期交房的事实成立，应向其支付相应的违约金；（二）其遭受的损失明显高于合同约定的违约金，其与被上诉人约定的违约金明显过低。二、原审判决适用法律错误。因合同约定的违约金明显低于其实际遭受的损失，因此其请求增加违约金，即依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，按照中国人民银行规定的金融机构逾期贷款利率计算违约金。而原审法院结合被上诉人的过错程度、违约程度、违约持续时间等因素，综合考虑双方合同约定的逾期备案违约金为一次性支付，且其己实际使用房屋的情况，认定被上诉人按照已付购房款的同期人民银行贷款利率20%的标准支付其逾期备案违约金缺乏法律及事实依据，原因如下：（一）逾期备案仅为办理房屋权属证书的前提之一，本案被上诉人未办理房屋权属证书的根本原因是没有足额缴纳土地出让金，所以判决被上诉人支付逾期备案违约金明显不妥，且有违当事人的诉讼请求；（二）现西安市房价已大幅增长，涉案小区周边地段房价涨幅已超50%，但由于被上诉人的原因，导致涉案房屋目前无法正常交易，且房屋价值本身因没有房屋权属证书而严重贬值。因此，其主张按照人民银行规定的金融机构逾期贷款利率计算的违约金并未超过其实际损失；（三）原审法院结合被上诉人的过错程度、违约程度、违约持续时间等因素判决被上诉人按照同期人民银行贷款利率20%的标准支付违约金明显不妥。本案中，被上诉人违约事实明确，违约程度严重，违约行为持续时间长达数年，因此应加重被上诉人的违约责任，至少不应该按照同期人民银行贷款利率20%的标准计算违约金；（四）逾期办理房屋权属证书与其已实际使用房屋无任何法律与事实关系，一审法院以此为由认定被上诉人应承担的违约金标准明显不妥；（五）原审法院以双方合同约定的逾期备案违约金为一次性支付为由，判决被上诉人一次性向其支付违约金亦明显不妥。原审法院经审理后已认定合同约定的违约金计算方式明显低于其实际损失，而一次性支付违约金亦是合同约定的违约金计算方式。并且由于被上诉人至今未足额支付土地出让金，致使房屋权属登记不符合办理条件，日后如果被上诉人仍不足额支付土地出让金，违约行为将继续损害其的经济利益及其他合法权益。此外，违约责任为无过错责任，其要求增加违约金，将违约金计算至被上诉人为其办理房屋权属登记之日止。综上所述，原审判决适用法律错误，判决有悖公平公正，故上诉请求：1、依法撤销原审判决并予以改判；2、依法判令被上诉人立即为其办理朝阳小区第1栋1单元21层12××02号房屋的产权过户登记手续，并交付其所有权证书；3、依法判令被上诉人向其支付迟延交房违约金2210.30元、迟延办理房屋产权过户登记违约金人民币87898.79元，共计人民币90109.09元（暂时计算至2016年8月20日，被上诉人应支付至其取得房屋权属证书之日）；4、本案诉讼费用由被上诉人承担。
佳信公司辩称，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，不能成立。一、上诉人与其公司达成的《违约金承诺书》为一次性处理协议并已实际履行，原审判决认定为非一次性处理协议错误，上诉人的上诉请求应依法驳回。《违约金承诺书》证明在实际交房当日或实际交房之后，双方就实际交房日之前其公司应付的逾期交房违约金已达成最终一致意见，上诉人处置自己的权益合法有效，且上诉人在一年的除斥期间内未提出撤销或者变更该协议，故《违约金承诺书》对双方均具有法律约束力，其公司不应再承担逾期交房违约金。二、双方对逾期备案违约金约定为一次性违约金，原审法院在上诉人未举证有实际损失的情况下调高违约金已然错误，现上诉人上诉要求比照同期银行贷款利率计算逾期备案违约金至其取得房产证之日，更是无事实和法律依据，应予驳回。
本院经审理查明，原审判决认定事实属实。二审中，双方当事人均未提交新证据。
本院认为，郑杰与佳信公司签订的《商品房买卖合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，双方当事人均应按照约定履行各自义务。关于备案登记。依照《中华人民共和国城市房地产管理法》第六十一条第二款“在依法取得的房地产开发用地上建成房屋的，应当凭土地使用权证书向县级以上地方人民政府房产管理部门申请登记，由县级以上地方人民政府房产管理部门核实并颁发房屋所有权证书”之规定，佳信公司按照《商品房买卖合同》第十五条之约定进行备案登记的前提是将涉案小区的土地性质从工业用地变更为住宅用地，并取得涉案小区的土地使用权证书。现佳信公司未取得涉案小区的住宅用地土地使用权证书，不具备将涉案房屋进行备案登记的条件，故原审判决佳信公司在判决生效之日起六十日内将涉案房屋需由佳信公司提供的资料报产权登记机关备案不妥，佳信公司应在取得涉案小区住宅用地土地使用权证书后办理将涉案房屋需由佳信公司提供的资料报产权登记机关备案手续。对于郑杰上诉请求改判佳信公司立即办理涉案房屋产权过户登记手续并交付所有权证书与其一审审理的请求不符，其在二审中变更诉讼请求不符合法律规定，不予涉及。关于逾期备案违约金。因佳信公司至今未取得住宅用地土地使用权证书，导致涉案房屋无法办理房屋权属证书，佳信公司存在过错，应当承担逾期办证违约金，按照双方合同的约定，佳信公司应按已付房价款的0.01%支付违约金。该违约金的约定过低，原审法院综合考虑相关因素，对逾期办证违约金进行了适当提高，并无不当，予以确认。现郑杰上诉要求按照同期人民银行贷款利率按日计算逾期备案违约金，依据不足，不予采信。故，郑杰的上诉理由不成立，上诉请求不予支持。综上，原审判决应予变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初2914号民事判决第二项、第三项、第四项。
二、变更西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初2914号民事判决第一项为：陕西佳信置业发展有限责任公司于取得西安市雁塔区西影路朝阳花园小区土地使用权证书（住宅用地）之日起六十日内将郑杰购买的位于西安市雁塔区西影路朝阳花园小区第1幢1单元21层12××02号商品房办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1162元，郑杰已预交，由陕西佳信置业发展有限责任公司承担。陕西佳信置业发展有限责任公司于支付上述款项时一并向郑杰支付；二审案件受理费1162元，郑杰已预交，由郑杰承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张亚凤
审 判 员 王慧芳
代理审判员 辛 娟
二〇一七年十二月五日
书 记 员 石李婷