山西省太原市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）并刑终字第248号
原公诉机关清徐县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张慧，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月25日被监视居住，2013年11月26日被清徐县人民检察院取保候审，2013年12月26日被清徐县人民法院取保候审，2014年3月14日被逮捕。现押于太原市看守所。
山西省清徐县人民法院审理清徐县人民检察院指控原审被告人张慧犯贩卖毒品罪一案，于2014年3月12日作出（2014）清刑初字第13号刑事判决。宣判后，原审被告人张慧不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人张慧的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了张慧，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原判认定，2011年起，被告人张慧在吸食冰毒（甲基苯丙胺）的同时，贩卖冰毒，以贩养吸。
2011年7、8月以来，被告人张慧在自己家中，先后多次以200元0.2克的价格，向吸毒人员罗某出售冰毒共计约10克。
2013年3月份的一天，被告人张慧在自己家中，以100元0.1克的价格，向吸毒人员武某乙出售0.1克的冰毒。
2013年2月至5月期间，被告人张慧在自己家中，先后多次以200元0.2克的价格，向吸毒人员武某甲出售冰毒共计约2克。
2013年3月的一天，被告人张慧在化肥厂宿舍附近，向吸毒人员袁某以400元的价格出售0.6克冰毒。时隔数日，张慧又在化肥厂宿舍附近，又以400元的价格出售给袁某约0.6克的冰毒。
2013年6月的一天，被告人张慧在自己家中，以100元的价格向吸毒人员李某出售约0.3克的冰毒。
2013年5月24日，公安民警通过吸毒人员的指认，在被告人张慧家抓获吸毒人员牛鹏、武某甲、焦建强、武某乙、袁某、罗某。同时，在其家中查获0.4克冰毒和一粒0.09克的麻古（上述毒品现已被太原市公安局没收），并扣押了黑色“中信”手机一部、黑色“三星”手机一部、自制冰毒壶一个、电子秤一台、锡纸一卷（上述物品未移送）。经太原市公安司法鉴定中心鉴定，冰毒中检出甲基苯丙胺成分，麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。被告人张慧非法获利500元。
另查明，被告人张慧于2013年9月21日（农历8月17日）在清徐县人民医院分娩一女婴，已送养他人哺育。
上述事实，有原审法院经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、清徐县公安局《抓获经过》、《情况说明》证实：2013年5月24日，公安民警通过吸毒人员的指认，在被告人张慧家抓获吸毒人员牛鹏、焦建强、武某甲、武某乙、袁某、罗某。
2、清徐县公安局扣押物品、文件清单及扣押物品照片证实：从被告人张慧家中扣押了黑色“中信”手机一部、黑色“三星”手机一部、自制冰毒壶一个、电子秤一台、冰毒0.4克、锡纸一卷、麻古一粒0.09克。
3、太原市没收毒品凭证证实：从被告人张慧家中扣押的冰毒0.4克及麻古一粒0.09克已被太原市公安局没收。
4、太原市公安司法鉴定中心（并）公（司）鉴（理化）字[2013]121号《鉴定文书》证实：从被告人张慧家中扣押的冰毒中含甲基苯丙胺成分，麻古中含甲基苯丙胺成分和咖啡因成分。
5、证人罗某的证言证实：被告人张慧先后多次以200元0.2克的价格向其出售冰毒共计约10克。
6、证人武某乙的证言证实：被告人张慧以100元的价格向其出售冰毒0.1克。
7、证人武某甲的证言证实：被告人张慧先后多次以200元0.2克的价格向其出售冰毒共计约2克。
8、证人袁某的证言证实：被告人张慧以每次400元的价格向其出售过两次冰毒，共计1.2克。
9、证人李某的证言证实，被告人张慧向他人出售冰毒。其也向被告人张慧购买过冰毒约0.3克。
10、公安机关讯问被告人张慧笔录证实，其在自己吸食毒品的同时向多人多次出售冰毒。
11、证人秦某的证言证实，其以及其他吸毒人员在被告人张慧居住在旧化肥厂宿舍的家中吸食过毒品。
12、清徐县人民医院诊断治疗建议书、清徐县人民医院超声检查报告单、《出院证》证实，被告人张慧于2013年5月25日怀孕四个月，2013年9月21日生育一女（已送养）。
13、被告人张慧供述与辩解。
原审法院认为，被告人张慧明知是毒品，在自己吸食的同时向多人多次出售毒品的行为，已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条第三款、第四十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人张慧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金三万元。
二、被告人张慧非法所得500元，继续予以追缴。
三、作案工具黑色“中信”手机一部、黑色“三星”手机一部、自制冰毒壶一个、电子秤一台、锡纸一卷由侦查机关予以没收。
一审后，被告人张慧以“其向吸毒人员罗某出售过冰毒一次0.5克，其没有多次向其出售过冰毒10克，一审认定事实不清，量刑过重”为由，提出上诉。
经二审审理查明，被告人张慧从2011年起，在吸食冰毒（甲基苯丙胺）的同时，贩卖冰毒，以贩养吸。
2011年7、8月份，被告人张慧在自己家中，向吸毒人员罗某出售0.5克冰毒。
2013年3月份的一天，被告人张慧在自己家中，以100元0.1克的价格，向吸毒人员武某乙出售0.1克的冰毒。
2013年2月至5月期间，被告人张慧在自己家中，先后多次以200元0.2克的价格，向吸毒人员武某甲出售冰毒共计约2克。
2013年3月的一天，被告人张慧在化肥厂宿舍附近，向吸毒人员袁某以400元的价格出售0.6克冰毒。时隔数日，张慧又在化肥厂宿舍附近，又以400元的价格出售给袁某约0.6克的冰毒。
2013年6月的一天，被告人张慧在自己家中，以100元的价格向吸毒人员李某出售约0.3克的冰毒。
2013年5月24日，在吸毒人员的指认下，公安民警在被告人张慧家中抓获吸毒人员牛鹏、武某甲、焦建强、武某乙、袁某、罗某。同时，在其家中查获0.4克冰毒、一粒麻古，重0.09克，并扣押了黑色“中信”手机一部、黑色“三星”手机一部、自制冰毒壶一个、电子秤一台、供吸毒用的锡纸一卷。经鉴定，从冰毒中检出甲基苯丙胺成分，麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。被告人张慧非法获利500元。另，被告人张慧于2013年9月21日（农历8月17日）在清徐县人民医院分娩一女婴，现已送他人抚养。
清徐县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的有关事实及所列证据予以确认。但对认定张慧向吸毒人员罗某出售10克冰毒不予认定，认定张慧向吸毒人员罗某出售冰毒0.5克。
本院认为，上诉人张慧明知是毒品，而向多人多次进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。对于其所提向吸毒人员罗某出售过冰毒一次0.5克，其没有多次向其出售过冰毒10克，量刑过重的上诉理由，经查，根据吸毒人员罗某、武某乙、武某甲出、袁某、李某等供述，以及公安人员在其家中当场查获的冰毒、麻古，供贩卖毒品称量用的作案工具电子秤等，足以认定其向多人多次贩卖毒品的事实。但认定其向吸毒人员罗某出售10克冰毒，只有罗某的供述，张慧始终予以否认，故不予认定。根据上诉人张慧所作的供述，故认定其向吸毒人员罗某出售冰毒0.5克。一审判决认定其贩卖冰毒10克以上不当，据此判处其有期徒刑七年，量刑偏重，予以纠正。上诉人张慧的上诉理由成立，本院予以采纳。根据其犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：
一、维持山西省清徐县人民法院审理（2014）清刑初字第13号刑事判决的第二项、第三项；
一、撤销山西省清徐县人民法院审理（2014）清刑初字第13号刑事判决的第一项；
三、上诉人（原审被告人）张慧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金20000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月14日起至2020年9月13日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 张永明
审 判 员 杨 力
代理审判员 赵 鹏
二〇一四年六月二十七日
书 记 员 王 靓