安徽省黄山市屯溪区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）屯民一初字第00321号原告：芜湖市润翔建筑安装有限责任公司，住所地安徽省芜湖市。法定代表人：汪晓山，公司总经理。委托代理人：周国斌，公司员工。委托代理人：蒋思清，安徽金天都律师事务所律师。被告：黄山润达汽车销售服务有限公司，住所地安徽省黄山市经济开发区。法定代表人：罗先武，公司经理。原告芜湖市润翔建筑安装有限责任公司（以下简称芜湖润翔公司）诉被告黄山汉光汽车销售服务有限公司（以下简称黄山汉光公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年1月7日立案受理后，依法由审判员王海俊适用简易程序进行审理。审理中，经原告芜湖润翔公司申请，本院依法变更被告黄山汉光公司为黄山润达汽车销售服务有限公司（以下简称黄山润达公司）并通知其参加诉讼。因案情复杂，本案转为普通程序审理，并依法组成合议庭于2015年5月11日公开开庭进行了审理。原告芜湖润翔公司的委托代理人周国斌、蒋思清到庭参加诉讼，被告黄山润达公司经本院公告送达出庭传票无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。芜湖润翔公司诉称：2010年10月20日，芜湖润翔公司与黄山汉光公司就坐落于黄山经济开发区的汽车4S专卖店工程签订土建施工协议，约定芜湖润翔公司作为总承包人承建黄山汉光公司提供施工图纸内的土建、钢结构、水电安装及内外装饰等工程（不含户外给排水工程），其中土建、水电安装实行一口价共计970000元，施工过程中如发生设计变更增加工程量时依据变更图纸及现场工程量办理签证，并在竣工后按实调整造价。黄山汉光公司如另行选择钢结构和内外装饰等工程的施工单位，则芜湖润翔公司收取2%总包服务费。协议签订后，芜湖润翔公司按约全面履行并及时将工程完工。2012年11月16日，双方就工程验收、决算等事宜以会议纪要方式确定，约定芜湖润翔公司递交工程决算书30日内，由黄山汉光公司组织相关人员进行决算，逾期则视芜湖润翔公司递交的决算书为最终决算。2013年1月26日，芜湖润翔公司向黄山汉光公司递送了建设工程造价结算书。2014年8月21日，双方又以协议的形式明确黄山汉光公司如不按规定时间支付工程款，则本案所涉工程决算仍以芜湖润翔公司送交的工程决算书作为结算依据和确定工程造价。因黄山汉光公司未履行上述协议，则芜湖润翔公司递交的工程决算书应为双方最终结算工程价款。截至目前，黄山汉光公司仅支付工程款670320元，扣除工程借款100000元，尚欠芜湖润翔公司919896元（含总包服务费）未付。依照法律规定，黄山汉光公司应及时支付拖欠的工程款及逾期利息，芜湖润翔公司就承建的工程在依法折价或拍卖取得价款时享有优先受偿权。因黄山汉光公司已变更登记为黄山润达公司，故为维护自身合法权益，请求法院判令：1、黄山润达公司支付拖欠的工程款919896元及逾期利息（自2012年12月1日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至判决确定给付之日止）；2、芜湖润翔公司就承建的工程依法折价或拍卖所得价款享有优先受偿权；3、本案诉讼费及保全费由被告承担。芜湖润翔公司为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提交以下证据：一、芜湖润翔公司的营业执照、组织机构代码证复印件，证明原告的诉讼主体资格；二、黄山市工商行政管理局出具的黄山汉光公司企业基本信息及变更登记信息各一份，证明黄山汉光公司的基本情况及其变更为黄山润达公司的事实；三、土建施工补充协议、施工协议、会议纪要及协议书各一份，证明黄山汉光公司就其投资建设的汽车4S专卖店工程的施工、验收、决算、工程款支付等事宜与芜湖润翔公司进行了约定；四、建设工程结算书两份，证明芜湖润翔公司就汽车4S专卖店室外工程及土建工程增加部分编制了工程结算书且已送交黄山汉光公司；五、工程竣工验收申请书一份，证明芜湖润翔公司已于2012年6月25日向黄山汉光公司提出工程竣工验收申请，黄山汉光公司于同日签收该份申请；六、黄山汉光4S店外墙玻璃、铝板工程决算书及钢结构工程制作承包合同两份（均系复印件），证明黄山汉光公司应付芜湖润翔公司总包服务费的计算依据；七、芜湖润翔公司出具的黄山东珠（汉光）4S店工程对账单，证明原、被告的收付款情况。黄山润达公司未出具书面答辩状，在举证期限内亦未提交证据。对芜湖润翔公司所举证据，本院认证如下：证据一、二、三均真实合法，与本案相关联，本院予以采信，对其所证明的事实予以确认；证据四，虽系芜湖润翔公司单方制作，但有黄山汉光公司代表张明义的签字认可，且结合之后双方所订协议书的约定，即如黄山汉光公司不能按约支付工程款，则汉光汽车4S专卖店的决算仍以芜湖润翔公司送交的工程决算书作为结算依据和确定工程造价，故对该证据，本院予以确认；证据五，该申请书有黄山汉光公司工程管理人员张金龙、冯永荣的签名，本院对其真实性予以确认；证据六，关于黄山汉光4S店外墙玻璃、铝板工程决算书，由于黄山汉光公司未盖章确认，且无其他证据佐证，故该证据与本案无关联，本院不予认定。对于两份钢结构工程制作承包合同，虽芜湖润翔公司提供的均系复印件，但鉴于证据原件系在黄山润达公司与案外人控制之下，故符合《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条规定的提交书证原件确有困难的情形，本院对两份合同的真实性予以认定；证据七，虽为芜湖润翔公司单方制作，但因系其对黄山汉光公司已付款项的认可，且黄山润达公司未到庭应诉，应视为黄山润达公司放弃相关诉讼权利，故对该证据，本院予以采信，并结合庭审中芜湖润翔公司关于对账单的说明，确认黄山汉光公司已付工程款数额为670320元。经审理查明：2010年10月20日，黄山汉光公司（甲方）就其投资的黄山经济开发区汽车4S专卖店工程与芜湖润翔公司（乙方）签订《黄山汉光汽车销售服务有限公司汽车4S店工程土建施工补充协议》，约定：“……乙方作为总承包人承包建设甲方提供的施工图纸内的土建、钢结构、水电安装及内外装饰工程。钢结构及内外装饰工程如果甲方另行选择了施工单位，乙方应积极配合办理分包合同及相关的备案资料手续，同时履行总包单位的权利和义务，对分包单位的施工进行管理和协调，乙方承诺仅收取2%总包服务费……乙方按甲方提供的施工图纸进行土建工程、水电安装工程的施工任务……依据双方商定，土建工程实行一口价710000元，水电安装工程实行一口价260000元，共计970000元包干……工程施工过程中如果发生设计变更增加工程量时依据变更图纸及现场工程量的经济签证，在竣工后按实办理工程审计决算时调整造价……基础工程完工并验收合格，相应的报备报验资料及时完善后支付工程款300000元；全部工程完工并投入试营业后十五天支付250000元；工程竣工并验收合格，同时审计决算结束后扣除97000元质保金付清工程余款，质保金一年后如无质量问题一次性退还……。”2010年11月22日，黄山汉光公司（甲方）与芜湖润翔公司代表周国斌（乙方）就黄山汉光汽车4S店室外附属工程签订《施工协议》，约定：“工程内容为室外道路、给排水、草坪砖等工程……工程完工经甲方验收合格后由乙方编制决算交甲方进行审计决算……审计决算结束后10天内支付到总造价的90%，留10%质保金一年后如无质量问题一次性退款……”。2012年6月25日，芜湖润翔公司向黄山汉光公司提出申请，要求黄山汉光公司于7月4日前对其施工的土建工程进行竣工验收。2012年11月15日，黄山汉光公司法定代表人杜孝明等（甲方）与芜湖润翔公司代表周国斌等（乙方）就黄山汉光建筑装潢项目等问题协商后签订会议纪要一份，约定：“2012年11月28日之前由甲方牵头组织相关工程监理、质检及设计部门人员（甲乙双方相关人员）对黄山汉光工程进行验收，乙方提供接受验收的所有资料上报芜湖润翔公司。如逾期甲方未组织验收，视该工程验收合格……乙方在递交工程决算书三十日内，由甲方组织相关人员进行决算。如逾期甲方未组织双方进行决算，则视为乙方递交决算书为最终决算……甲方事项由杜总授权张明义主席全权负责黄山汉光项目事宜处理……甲方提供黄山东珠及黄山汉光钢构、装修合同复印件给芜湖润翔公司。”2013年1月25日，芜湖润翔公司将黄山汉光汽车4S店土建工程增加工程量部分的结算书送交黄山汉光公司项目负责人张明义，该结算书载明土建工程增加工程量部分的造价计280168.08元。次日，芜湖润翔公司将黄山汉光汽车4S店室外附属工程结算书送交张明义，该结算书载明室外工程造价计380760.51元。2014年8月22日，黄山汉光公司、黄山东珠公司（甲方）与芜湖润翔公司（乙方）就江淮乘用车4S店和汉光汽车4S专卖店的工程决算、工程款支付等事宜签订《协议书》一份，协议书载明：“汉光汽车4S专卖店的土建工程由乙方承建并已交付甲方使用……甲方同意不再就汉光汽车4S店进行专门的审计决算，在已付工程款之基础上，除应按合同、协议另行给付总包服务费外，再支付给乙方500000元工程款……2014年8月30日前支付给乙方300000元，余款200000元在2014年9月底前由甲方汇入黄山经济开发区管委会账户，待土建工程竣工验收合格后再转付给乙方……甲方如不能在上述时间内支付工程款，则汉光汽车4S专卖店工程的决算仍以乙方送交的工程决算书作为结算依据和确定工程造价……”。又查明：2010年10月20日，黄山汉光公司就黄山汉光汽车4S店的销售展厅和维修车间厂房的钢结构工程制作与芜湖欣荣管业科技有限公司签订《钢结构工程制作承包合同》，约定一次性包干价计1050000元。同日，黄山汉光公司就黄山汉光汽车4S店上述钢结构工程的安装事宜与芜湖飞阳钢品安装工程有限责任公司签订《钢结构项工程制作承包合同》，约定450000元一口价包干施工。还查明：截至2011年7月20日，黄山汉光公司支付芜湖润翔公司工程款670320元。庭审中，芜湖润翔公司认可其向黄山汉光公司借款100000元，并同意从黄山汉光公司应付款数额中扣除。此外，2013年12月31日，黄山汉光公司企业名称经工商变更登记为黄山润达公司，法定代表人由杜孝明变更为罗先武，股东由杜孝明、杜龙变更为杜孝明、罗先武、杜龙。本院认为：芜湖润翔公司与黄山汉光公司签订的土建施工补充协议及室外附属工程施工协议，系双方当事人的真实意思表示，合同合法有效，双方应依约履行。关于工程竣工问题。本案中，芜湖润翔公司已完成涉案工程的施工，但黄山汉光公司至今未组织竣工验收。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（三）项规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”，由于黄山汉光公司在2014年8月22日双方所订协议中认可其已对涉案工程进行使用，但因黄山汉光公司未到庭无法查明其占有该工程的具体日期，故本院确定以双方协议日期作为黄山汉光公司实际占有涉案工程的日期，并以此作为涉案工程的竣工日期。关于黄山汉光公司应支付的工程款数额及利息。本案中，芜湖润翔公司已完成涉案土建、水电安装及室外附属工程的施工，但黄山汉光公司至今未组织竣工验收。由于芜湖润翔公司已将涉案室外附属工程及土建增加工程量部分的结算书送交黄山汉光公司，但黄山汉光公司签收后并未按照双方会议纪要的约定对涉案工程进行决算，亦未按双方2014年8月22日签订的协议履行付款义务，故根据双方约定，对于芜湖润翔公司提出应按其送交的工程结算书予以结算涉案工程价款的主张，本院依法应予支持。本案中，涉案工程总造价为1630928.59元（其中：土建、水电安装工程合同包干价970000元，土建工程增加工程量部分的造价280168.08元，室外附属工程造价380760.51元）。此外，由于黄山汉光公司就涉案工程的销售展厅和维修车间厂房钢结构工程的制作与安装另行选择了施工单位，故按双方协议约定，黄山汉光公司应支付芜湖润翔公司总包服务费计30000元（1050000元×2%＋450000元×2%）。扣除黄山汉光公司已付工程款670320元及芜湖润翔公司自认向黄山汉光公司借款100000元，黄山汉光公司尚欠芜湖润翔公司工程款计890608.59元。对于欠付工程款利息的起算时间，应自黄山汉光公司实际占有涉案工程之日即2014年8月22日起计算。因双方就欠付工程款的利息未作约定，可按照中国人民银行同期同类贷款利率计算。由于涉案工程未竣工验收，双方亦未明确约定涉案工程的竣工日期，且黄山汉光公司应支付芜湖润翔公司工程款的条件已经成就，故芜湖润翔公司就其承建的工程主张在未付工程款范围内享有优先受偿权的请求，符合法律规定，本院予以支持。因黄山汉光公司现更名为黄山润达公司，相关的债权债务应当由变更后的公司承担。鉴于黄山润达公司经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，视为放弃庭审抗辩和质证的权利，且不影响本院依据芜湖润翔公司提供的证据在查明事实的基础上依法作出缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百七十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十七条、第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告黄山润达汽车销售服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告芜湖市润翔建筑安装有限责任公司工程款890608.59元及利息（利息自2014年8月22日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决确定给付之日止）；二、原告芜湖市润翔建筑安装有限责任公司在本判决第一项范围内就黄山汉光汽车销售服务有限公司汽车4S店工程折价或拍卖所得价款享有优先受偿权；三、驳回原告芜湖市润翔建筑安装有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12999元，公告费260元，保全费5000元，合计18259元，由原告芜湖市润翔建筑安装有限责任公司负担581元，被告黄山润达汽车销售服务有限公司负担17678元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。审判长王海俊代理审判员朱静华人民陪审员凌薇薇二〇一五年六月五日书记员黄珍附：本案适用的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。二、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。