河南省濮阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）豫09刑终204号
原公诉机关河南省濮阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）骆新营，又名李希旺、李全顺，男，1974年11月7日出生，汉族，本科文化，原系清丰县人民检察院党组成员、工会主席，户籍所在地河南省清丰县，捕前住濮阳市户。因涉嫌贪污罪、受贿罪，2015年11月17日被濮阳县公安局刑事拘留，因涉嫌贪污罪2015年12月2日被濮阳县公安局逮捕。
辩护人刘利民，河南卓诚律师事务所律师。
辩护人陈琦，北京市炜衡律师事务所律师。
河南省濮阳县人民法院审理河南省濮阳县人民检察院指控原审被告人骆新营犯贪污、受贿、挪用公款犯罪一案，于2017年6月30日作出（2016）豫0928刑初610号刑事判决。宣判后，原审被告人骆新营不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。濮阳市人民检察院指派检察员张芳钦、程元杰出庭履行职务。上诉人骆新营及其辩护人刘利民、陈琦到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：一、贪污罪
1、2009年9月某日，被告人骆新营与时任清丰县人民检察院检察长张某1（已判决）在张某1办公室内预谋后，共同利用职务之便侵吞单位账外资金130万元，张某1将该130万元用于购买北京房屋一套。
2、2010年春节前某日，被告人骆新营与张某1在张某1办公室内商定用单位账外资金购买一辆普通号牌照轿车，骆新营遂将26万元账外资金送至张某1家中，后张某1将此款用于消费支出。
3、2011年下半年某日，被告人骆新营与张某1在张某1办公室内预谋后，共同利用职务之便私分单位账外资金140万元，张某1分得110万元，并将其中34万元用于归还骆新营的借款，另有30余万元被张某1用于其他消费。
认定上述犯罪事实的证据有：被告人骆新营供述，证人张某1、陈某、王某1、张某2、王某2、鲁某、于某、高某、郝某、杨某、翟某、白某、李某1、王某3、蔡某、卓某、曲某、林某、商某、谢某、孔某、石某、周某、尹某、彭某、马某1、吴某、王某4、刘某1、李某2证言，王某5邮政储蓄银行明细、原始业务凭证复印件、王某1、陈某交接单、陈某工商银行17×××82账户明细记录、凭证，张某2中国邮政储蓄银行交易明细、陈某个人定活两便存单六份、王金芳、卡号为62×××51的银行卡明细、业务凭证等书证。
二、受贿罪
2013年下半年，被告人骆新营利用职务之便，在清丰县人民检察院领导不知情的情形下，以给单位协调经费为由，通过虚列清丰县永昌贸易有限公司（由骆新营实际控制）向中原油田固井公司供应轮胎的形式，向中原油田固井公司索要516119.09元的协调款，该款项到位后被骆新营非法占为己有。
认定上述犯罪事实的证据有：被告人骆新营供述，证人石某、周某、证人尹某、刘某2、证人张某1证言，固井公司入库单及发料单、清丰县永昌贸有限公司银行明细、固井公司结平账目和发料单、物资供应处和永昌公司的往来明细等书证。
三、挪用公款罪
2009年9月21日，被告人骆新营私自挪用清丰县人民检察院下设盛丰汽修厂帐户内140万元资金用于其个人经营的清丰县永昌贸易有限公司增加注册资金，进行营利活动，2009年9月23日将此款归还。
认定上述犯罪事实的证据有：
1、被告人骆新营供述，证人刘某2、证人李某3、马某2、王某5证言，清丰县永昌贸易公司银行明细、公司设立登记及变更文书、王某5邮政储蓄银行明细及业务凭证复印件、到案经过、干部任免审批表、清丰县人民检察证明、同案犯张某1刑事判决书被告人骆新营户籍证明等证据。
根据上述事实和证据，濮阳县人民法院认为，被告人骆新营伙同他人利用职务便利，侵吞公款296万元，数额巨大，其行为符合贪污罪特征，又利用职务便利向中原油田索取财物51万余元，数额巨大，其行为符合受贿罪特征，且又挪用公款140万元，用于营利活动，其行为符合挪用公款罪特征，濮阳县人民检察院指控被告人骆新营犯贪污罪、受贿罪、挪用公款罪成立。贪污犯罪系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人骆新营所起作用相对较小，但其没有悔罪表现，无法定从轻、减轻情节。被告人骆新营系一人犯数罪，应数罪并罚。故根据本案犯罪事实、性质、情节及对社会危害的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十四条第一款、第二十五条第一款、第六十九条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条之规定，判决：一、被告人骆新营犯贪污罪，判处有期徒刑五年，并处罚金三十万元；犯受贿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金二十万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年又六个月。数罪并罚，合并决定执行有期徒刑九年，并处罚金五十万元；二、对被告人骆新营的违法犯罪所得继续追缴。
上诉人骆新营及其辩护人提出骆新营不构成贪污罪、受贿罪、挪用公款罪。
上诉人骆新营及其辩护人提出张某1、石某、陈某应当出庭作证。
上诉人骆新营及其辩护人提出骆新营2015年12月16日的供述应当排除。
经本院审理查明的事实与原判一致，原判认定的证据经一审、二审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。关于上诉人骆新营及其辩护人提出骆新营不构成贪污罪、受贿罪、挪用公款罪的意见，经查，本案涉及的账外资金系处于张某1、骆新营的控制之下，而逃避监管的公款。张某1、骆新营共同贪污的130万元，骆新营供述了款项的来源并有王某5邮政储蓄银行的50万元、73万元的银行取款凭证予以佐证，张某1供述了130万元的具体去向，并有购房合同等书证、证人证言予以佐证。张某1、骆新营的供述互相印证，并且有相关书证、证人证言予以证实，足以认定张某1、骆新营共同贪污130万元的犯罪事实。张某1、骆新营私自商定用账外资金26万元购买地方牌照的车的犯罪事实清楚。张某1、骆新营贪污140万元账外资金的犯罪事实有张某1、骆新营供述，王金芳银行账户银行交易明细、证人证言等证据印证，足以认定。骆新营利用职务便利，向中原油田索要516119.09元的贿赂的犯罪事实有骆新营供述，证人石某、尹某、刘某2等证人证言，中原油田固井公司物质入库验收单及发料单、刘某2对虚假入库单的辨认、物质供应处与永昌公司的来往明细等证据，足以认定骆新营利用职务之便，受贿516119.09元的犯罪事实。骆新营利用职务之便，挪用公款140万元用于营利活动的犯罪事实有骆新营供述、证人王某5等证人证言、王某5邮政储蓄账户明细等证据予以认定骆新营挪用公款的犯罪事实。综上，上诉人骆新营及其辩护人提出骆新营无罪的意见，不能成立，不予采纳。关于上诉人骆新营及其辩护人提出张某1、石某、陈某应当出庭作证的意见，经查，法庭根据申请，依法通知证人到庭参加诉讼，并将通知结果依法告知了申请人。关于上诉人骆新营及其辩护人提出骆新营2015年12月16日的供述应当排除的意见，经查，2015年12月16日的笔录系骆新营在看守所的供述，同步录音录像显示骆新营对该笔录进行核实并修改、签字，是其真实意思的表示，合法有效。故该意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）骆新营伙同他人利用职务便利，侵吞公款296万元，数额巨大，其行为已构成贪污罪，且系共同犯罪；上诉人（原审被告人）骆新营利用职务便利向中原油田索取财物51万余元，数额巨大，其行为已构成受贿罪；上诉人（原审被告人）骆新营利用职务便利挪用公款140万元，用于营利活动，其行为已构成挪用公款罪。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张衍春
审 判 员 文 艺
代理审判员 曹明昌
二〇一七年十一月二十四日
书 记 员 李晓龙