安徽省郎溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）郎刑初字第00064号
公诉机关安徽省郎溪县人民检察院。
被告人蒋某，男，1992年12月10日出生，汉族，无业，住安徽省郎溪县。2014年7月26日因寻衅滋事被郎溪县公安局行政拘留十五日。2014年9月29日因吸食毒品被郎溪县公安局行政拘留十日。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年12月15日被郎溪县公安局刑事拘留，2015年1月7日经郎溪县人民检察院批准逮捕。现羁押于郎溪县看守所。
辩护人彭方和，安徽明和律师事务所律师。
被告人方某，男，1976年5月14日出生，汉族，无业，户籍地安徽省郎溪县，住安徽省郎溪县。2008年9月17日被江苏省常州市公安局天宁区分局决定强制隔离戒毒二年。2013年7月4日被郎溪县公安局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月29日被郎溪县公安局刑事拘留，2015年3月5日经郎溪县人民检察院批准逮捕。现羁押于郎溪县看守所。
指定辩护人黄志锋，安徽管军律师事务所律师。
指定辩护人周浩，安徽管军律师事务所实习律师。
被告人赵某甲，男，1988年1月21日出生，汉族，住安徽省郎溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年5月23日被郎溪县公安局刑事拘留，2014年6月20日被郎溪县公安局取保候审，2015年5月29日经本院决定逮捕。现羁押于郎溪县看守所。
辩护人王明水，安徽擎义律师事务所律师。
被告人严某，男，1989年7月21日出生，汉族，无业，住安徽省郎溪县。2014年3月17日因吸食毒品被郎溪县公安局罚款五百元。2014年9月15日因参与赌博被郎溪县公安局罚款五百元。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年12月1日被郎溪县公安局刑事拘留，2015年1月7日经郎溪县人民检察院批准逮捕。现羁押于郎溪县看守所。
被告人余某，男，1989年1月3日出生，汉族，无业，住安徽省郎溪县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年9月3日被郎溪县公安局刑事拘留，2014年9月24日被郎溪县公安局取保候审，2015年5月29日经本院决定逮捕。现羁押于郎溪县看守所。
郎溪县人民检察院以郎检刑诉（2015）45号起诉书指控被告人蒋某、严某、余某犯聚众斗殴罪，被告人方某犯聚众斗殴罪、贩卖毒品罪、被告人赵某甲犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，于2015年4月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭并适用简易程序，于2015年5月15日公开开庭进行了审理。郎溪县人民检察院指派检察员周中升出庭支持公诉，被告人蒋某及其辩护人彭方和、被告人方某及其指定辩护人黄志峰、周浩、被告人赵某甲及其辩护人王明水、被告人严某、余某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
郎溪县人民检察院指控：被告人严某、蒋某、赵某甲、余某、方某为逞强斗狠，先后纠集到朗庭国际MTV门口，共同对吴某、项某、管某三人进行殴打，其中，被告人蒋某持刀造成吴某手腕部受轻伤，项某、管某二人在被殴打中受轻微伤，应当以聚众斗殴罪追究五被告人的刑事责任。被告人赵某甲以营利为目的，开设赌场，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人方某多次贩卖毒品，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人蒋某对指控的犯罪事实无异议，自愿认罪。其辩护人认为：蒋某应认定为从犯；不属于持械斗殴，
被告人方某对指控的犯罪事实无异议，自愿认罪。其辩护人认为：方某贩卖毒品数量小、获利较少，情节轻微；在聚众斗殴过程中，未参与殴打行为。其主观恶性小、犯罪情节较轻、社会危害性较小，并具有坦白、自愿认罪情节。
被告人赵某甲对指控的犯罪事实无异议，自愿认罪，辩称其系主动投案。其辩护人认为：赵某甲所犯聚众斗殴犯罪情节一般，开设赌场时间短、人数少、获利不多，情节较轻；赵某甲具有自首或坦白、无前科、自愿认罪等从轻情节。
被告人严某、余某对指控的犯罪事实无异议，自愿认罪。
经审理查明：
一、聚众斗殴事实
2014年4月8日下午，被告人赵某甲的朋友秦某与吴某、项某在郎溪县新发镇高塘村因赌博发生打架。当日傍晚，秦某纠集赵某甲、余某等人，吴某、项某纠集管某、徐某甲等人，准备在新发镇街道进行斗殴，后在他人劝解下，双方未发生斗殴。当晚11时许，徐某甲打电话约赵某甲到建平镇朗庭国际KTV商量解决下午发生的矛盾。赵某甲赶到朗庭国际KTV后，徐某甲又打电话将吴某、项某、管某三人喊来。双方见面后，吴某、项某便冲上去殴打赵某甲。此时，余某打电话给赵某甲，赵某甲告诉余某其被打了，余某遂赶到朗庭国际KTV，二人打电话叫刘涛（另案处理）过来帮忙。刘涛告诉方某后，方某打电话邀集严某等人去朗庭国际KTV，次日凌晨零时许，严某与蒋某、刘涛与方某先后赶到朗庭国际KTV门口，与赵某甲、余某等人一起对吴某、项文君、管某三人进行殴打。在殴打中，被告人蒋某用随身携带的折叠刀将吴某左腕部砍伤。离开现场后，蒋某将该折叠刀丢弃。经法医鉴定，吴某损伤程度被评定为轻伤二级，项某、管某损伤程度被评定为轻微伤。
2014年4月17日，被告人赵某甲主动到公安机关投案，如实供述了其参与聚众斗殴的犯罪事实。
二、开设赌场事实
2014年2月7日至15日，被告人赵某甲在郎溪县东夏移民小区内租用一空房开设赌场，以“牛牛”和“二八杠”的方式组织多人进行赌博，每场参赌人数一、二十人。期间，被告人赵某甲从中抽头获利8000元左右。
三、贩卖毒品事实
2015年1月，被告人方某将购买的毒品除用于自己吸食外，还多次向吸毒人员进行出售。具体事实如下：
1、2015年1月，吸毒人员熊某电话联系方某购买200元的冰毒，后方某在其某某镇某小区门口将约0.2克冰毒交给熊某。
2、2015年1月初的一天下午，吸毒人员洪某电话联系方某购买200元的冰毒，后方某将约0.2克冰毒送到县委大院旁边的游戏室交给洪某。
3、2015年1月28日晚上，吸毒人员洪某电话联系方某购买200元的冰毒，并安排汪某去方某家购买，后方某在家门口将约0.2克冰毒交给汪某。次日凌晨2时许，洪某等人又安排雷某到方某家购买200元的冰毒，后方某让其妻子程某将约0.2克冰毒交给雷某。
2015年1月29日9时许，办案民警在被告人方某的住所查获海洛因0.4克、甲基苯丙胺0.07克。
上述事实，有户籍证明，朗庭国际KTV现场监控视频光盘，法医学人体损伤程度鉴定书及照片，搜查笔录及照片、视频、扣押清单，毒品检验鉴定报告，现场尿样检测报告书，现场辨认笔录及照片，证人徐某甲、雷某、宋某、秦某、汪某、潘某、徐某乙、袁某、王某甲、赵某乙、王某乙、洪某、童某、熊某、王某丙、程某的证言，被害人吴某、项某、管某的陈述，被告人蒋某、方某、赵某甲、严某、余某的证言，到案经过、刑事判决书、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书等证据予以证实，足以认定。
本院认为：被告人蒋某、方某、赵某甲、严某、余某在公共场所聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。被告人赵某甲以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。被告人方某明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人赵某甲、方某一人犯两罪，应当数罪并罚。在聚众斗殴犯罪中，五被告人未有持械预谋，但蒋某私自携带折叠刀并在斗殴时加以使用，对蒋某的行为应当认为为“持械聚众斗殴”，并承担相应刑事责任。在共同犯罪过程中，各被告人相互邀集，均积极参与斗殴，作用、地位大致相当，故不区分主从犯，应根据各被告人实施的具体犯罪行为进行处罚。五被告人的斗殴行为造成一人轻伤、二人轻微伤，酌情予以从重处罚。赵某甲在聚众斗殴犯罪后主动投案，如实供述了主要犯罪事实，故对其犯聚众斗殴罪成立自首，可以从轻或减轻处罚。方某归案后能如实供述其贩卖毒品犯罪事实，但未能如实供述其聚众斗殴犯罪事实，对其犯贩卖毒品罪成立坦白，可以从轻处罚，对其犯聚众斗殴罪，考虑其当庭自愿认罪情节，酌情从轻处罚。蒋某、严某、赵某甲、余某归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。蒋某、方某、严某有前科劣迹，酌情从重处罚。辩护人关于蒋某系从犯以及不宜认定为持械斗殴、关于方某未参与殴打行为的辩护意见，本院不予采纳；其余具有相关从轻情节的辩护意见，本院予以采纳。被告人赵某甲关于自己聚众斗殴后主动投案的辩解，本院予以采纳。综上，根据各被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，对被告人蒋某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款，对被告人严某、余某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款，对被告人方某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条，对被告人赵某甲依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条、第六十九条、第六十四条之规定，分别判决如下：
一、被告人蒋某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月15日起至2018年5月14日止。）
二、被告人方某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金五千元。两罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月29日起至2017年1月28日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人赵某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金二万元。两罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月29日起至2016年10月30日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人严某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月1日起至2016年2月29日止。）
五、被告人余某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月29日起至2016年5月6日止。）
六、被告人方某、赵某甲非法所得予以追缴；查获的海洛因0.4克、甲基苯丙胺0.07克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许勤思
人民陪审员 周翠兰
人民陪审员 郭雪红
二〇一五年六月一日
书 记 员 王 敏
附：有关法律、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。