黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑02民终2547号
上诉人（原审被告）：杨硕，男，1970年6月10日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省甘南县。
委托诉讼代理人：白晓峰，甘南镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：孙志勇，男，1981年4月18日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省甘南县。
委托诉讼代理人：王冬军，黑龙江音河律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黑龙江富华建筑安装工程有限公司，住所地哈尔滨市南岗区玉山路18号5楼A区。
法定代表人：耿兴业，该公司董事长。
上诉人杨硕因与被上诉人孙志勇、黑龙江富华建筑安装工程有限公司（以下简称富华公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省甘南县人民法院（2016）黑0225民初3485号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月8日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
杨硕上诉请求：1.请求二审法院撤销黑龙江省甘南县人民法院（2016）黑0225民初3485号民事判决，改判由孙志勇承担承揽事故80%的主要责任，孙志勇返还杨硕垫付款104,414.80元；2.二审费用由孙志勇承担。事实和理由：1.原审法院已经认定杨硕与孙志勇之间存在的是承揽合同关系。孙志勇在施工作业时未尽到安全保护义务，自身存在重大过失，杨硕在选任孙志勇时有过错，但不是主要责任，原审法院对责任的裁量错误；2.杨硕已经对伙食费进行了实际支付，而原审法院却判令支付伙食补助费6,600.00元是错误的；3.孙志勇已经获得了保险理赔款30,000.00元，保险金应在赔偿款中冲抵；4.本案是承揽合同，不存在精神损害抚慰金赔偿。
孙志勇向一审法院起诉请求：要求富华公司、杨硕共同赔偿伤残赔偿金145,218.00元，误工费、护理费、伙食补助费3,300.00元，抚养费61,747.20元，赡养费102,912.00元，后续治疗费18,000.00元，营养费4,500.00元，鉴定费5,850.00元，合计395,739.20元。
一审法院认定事实：碾子山区怡景豪庭小区系富华公司承包施工，杨硕系其中4号、5号、12号楼的清包五项施工人，事发塔吊属于12号楼。2016年7月1日，杨硕通过联系李彦龙，找到孙志勇拆卸塔吊，约定报酬1,000.00元。次日，孙志勇从塔吊摔下，诊断为“左上肢多处开放伤，胸12椎体爆裂骨折”等，二级护理，8月4日出院，住院33天。根据黑龙江音河律师事务所的委托，齐齐哈尔市安通司法鉴定中心出具鉴定意见书，评定1、孙志勇八级伤残；2、现可医疗终结；3、误工期评定伤后180日，二次手术取内固定物需增加二周；4、护理期评定伤后90日，二次手术取内固定物需增加二周；5、营养期评定伤后90日；6、二次手术费用需18,000.00元左右，或按实际发生数额计算。鉴定费5,850.00元；经杨硕申请重新鉴定，2017年1月25日，齐齐哈尔医学院附属第二医院司法鉴定所出具鉴定意见书，评定孙志勇八级伤残；营养期90日；二次手术费用需15,000.00元左右或按实际发生费用给付。鉴定费2,600.00元。另查明，杨硕无建设工程施工资质，孙志勇无从事塔吊拆卸作业的资质。孙志勇长子孙帅2008年9月1日出生，次子孙喆2013年2月27日出生。事发后杨硕给孙志勇垫付了医疗费108,260.00元，生活费、护理费等40,000.00元，另给付保险理赔金30,000.00元，共计178,260.00元。
一审法院认为，承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第一，关于孙志勇的合理损失认定：1、医疗费108,260.00元，孙志勇自认由杨硕垫付完毕，杨硕对此认可，不再赘述；2、伙食补助费，孙志勇确为外地住院，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准即33天×100.00元／天×2人=6,600.00元；3、营养费，基于鉴定意见，计算为50.00元/天×90天=4,500.00元；4、同样基于案件审理过程中双方参与的鉴定意见，二次手术费15,000.00元；5、护理费，住院期间二级护理，结合鉴定意见与本地区相近行业上年度收入统计标准，（90+14）天×137.74元/天=14,324.96元；6、误工费，根据伤前其从事劳务，孙志勇按照104.00元/天主张符合本地区相近行业上年度收入统计标准，即（180+14）天×104.00=20,176.00元；7、伤残赔偿金，按照上年度本地区城镇居民人均可支配收入标准计算为24203.00元/年×20年×30%=145,218.00元；8、被扶养人生活费。按照本地区上年度人均消费性支出，孙志勇的两个儿子作为被扶养人，该项目计算为（17152.00元/年×10年÷2人+17152×14÷2）×30%=61,747.20元。孙志勇主张其母亲的被扶养人生活费则没有相应证据证实；9、孙志勇从事工作过程中突遭事故，精神损害抚慰金酌定6,000.00元。第二，关于双方当事人之间法律关系的厘定。根据证人证言以及双方陈述，孙志勇实际系以完成塔吊拆卸作为工作内容，即以交付工作成果为标的，非单纯提供劳务。该项活动具有较强独立性，孙志勇以自己的技术、劳务等独立完成工作成果，没有明显的依附性，该活动约定一次性结算报酬，没有长期、稳定的工作关系。这些因素印证了杨硕与孙志勇之间的承揽关系而非雇佣关系，孙志勇作为承揽人没有从事塔吊作业的资质，杨硕作为定作人没有充分考察及排除隐患，存在定作、选任过失，应当承担主要赔偿责任，一审法院认定为上文第1-8项损失的80%，即300,660.93元。去除杨硕已垫付费用148,260.00元（保险理赔款依法不具有冲抵效力），仍需赔偿152,400.93元以及精神损害抚慰金6,000.00元；杨硕系事发工地的施工人，无证据显示其具有施工资质与安全条件，故富华公司在分包过程中存在过错，应依法对杨硕的赔偿义务承担连带责任（包括垫付费用）；孙志勇则因因承揽人的过失，未达职业资质条件，应当由其自身承担剩余损失。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九至第二十一条、第二十三至第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十八条之规定，判决：一、杨硕赔偿孙志勇伙食补助费、伤残赔偿金等共计158,400.93元。此款于一审判决生效后十日内付清；二、黑龙江富华建筑安装工程有限公司对一审判决主文第一项的给付内容以及杨硕对孙志勇的垫付款承担连带责任；三、驳回孙志勇的其他诉讼请求。一审案件受理费7,236.00元，由杨硕、富华公司承担2,939.78元，孙志勇负担4,296.22元；第一次鉴定费5850.00元，由杨硕、富华公司负担4,875.00元；第二次鉴定费2,600.00元由杨硕自担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案中孙志勇为杨硕拆卸塔吊，以完成塔吊拆卸作为工作内容，因此，孙志勇与杨硕之间构成承揽关系。杨硕虽上诉主张其不应承担主要赔偿责任，但杨硕在本案中，系作为定作人，存在定作、选任过失，故原审法院认定杨硕承担主要赔偿责任，并无不当。关于伙食补助费、保险理赔金、精神损害抚慰金的问题，因二审审理中杨硕并未提供充分证据证明其上诉主张，并且，其对原审法院认定的孙志勇合理损失数额并无异议，及保险理赔款不具有冲抵效力符合法律规定，故对于杨硕关于伙食补助费、保险理赔金、精神损害抚慰金的上诉理由，本院不予支持。
综上所述，杨硕的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5,809.90元，由杨硕负担。
本判决为终审判决。
审判长 孙宪军
审判员 刘玉林
审判员 董 铭
二〇一七年十一月三十日
书记员 何佳盈