湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民一终字第02080号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司。
负责人刘大明，总经理。
委托代理人李莉，湖南湘博律师事务所律师。
委托代理人胡兰，湖南湘博律师事务所律师助理。
被上诉人（原审原告）肖玲，女，1985年11月10日出生，汉族，农民。
委托代理人陶建新，浏阳市淮川法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）陈宇，男，1979年11月27日出生，汉族，居民。
被上诉人（原审被告）刘擎，男，1984年4月17日出生，汉族，居民。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司因（以下简称太平洋财险湖南分公司）因与被上诉人肖玲、陈宇、刘擎机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院（2013）浏民初字第03954号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年4月8日21时3分，陈宇驾驶湘A×××××小型越野客车沿浏阳市劳动中路由北往南行驶至195号门面前路段时，恰遇行人肖玲沿此由西往东横过道路，由于陈宇驾车遇行人横过道路未避让，致使湘A×××××小型越野车将肖玲撞倒在地，造成肖玲受伤及车辆受损的交通事故。2013年4月9日，浏阳市公安局交警大队作出浏公交认字（2013）第04058号《道路交通事故认定书》，认定陈宇应承担此事故的全部责任，肖玲无责任。肖玲受伤后随即被送往浏阳市中医医院住院治疗，2013年4月26日出院，实际住院18天。出院诊断为：1、左股骨干粉碎性骨折；2、头皮血肿；3、多处软组织挫伤。2013年8月6日，长沙市浏阳河司法鉴定所对肖玲伤情作出浏河司鉴（2013）临鉴字第809号《法医学司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：1、被鉴定人肖玲因交通事故致伤。致左下肢所受损伤构成10级伤残。2、评估被鉴定人肖玲后续医疗费为人民币8000元左右，伤休期为180日、营养期为60日，护理期为90日。
另查明，湘A×××××小型越野客车登记车主是刘擎。该车在太平洋保险湖南分公司被投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险（不计免赔率），其中机动车交通事故责任强制保险赔偿限额总额为122000元（其中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元）；商业第三者责任保险（不计免赔率）赔偿限额为300000元，保险期限均自2012年6月15日至2013年6月14日止。肖玲与配偶生育一个女孩刘灿，2007年9月1日出生，现年6岁。
肖玲因该交通事故造成的物质损失核实如下：①医疗费25124.32元；②后期医疗费8000元；③护理费4500元（50元／天×90天）；④住院伙食补助费540元（30元／天×18天）；⑤误工费10918.02元（1819.67元／月×6个月）；⑥残疾赔偿金18402元（7440元／年×20年×（11-10）×10%＋5870元／年×（18-6）年／2×10%］；⑦营养费1000元（酌定）；⑧交通费200元（酌定），⑨鉴定费1600元，以上共计70284.34元。
原审法院认为，公民的生命权、身体权、健康权受法律保护，受害人有权请求侵权人承担侵权责任。肖玲就道路交通事故所造成的人身损害要求赔偿，原审法院予以支持。肖玲在该交通事故中受伤并致残，精神上遭受较大痛苦，肖玲要求赔偿其精神抚慰金，原审法院亦予以支持，精神抚慰金依法据实酌定为5000元。
机动车发生交通事故造成人身损害的，应首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任（以下简称交强险）范围内予以赔偿。湘A×××××小型越野客车在太平洋保险湖南分公司被投保了交强险，因此，该公司应当在交强险赔偿限额内予以首先赔偿肖玲损失49020.02元［其中包括：1、医疗费赔偿限额内10000元；2、死亡伤残赔偿限额内39020.02元（包括：①误工费10918.02元、②护理费4500元、③残疾赔偿金18402元、④交通费200元、⑤精神抚慰金5000元）］。肖玲损失在交强险不足以赔偿的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的按照各自过错的比例分担责任。浏阳市公安局交警大队对此次事故的责任划分恰当，原审法院予以采信，故肖玲剩余损失26264.32元（包括：①剩余医疗费15124.32元；②后期医疗费8000元；③住院伙食补助费540元；④营养费1000元；⑤鉴定费1600元）由陈宇赔偿。另湘A×××××小型越野客车在太平洋保险湖南分公司被投保了保险限额为300000元商业第三者责任险（不计免赔率），依照法律规定，保险公司对责任保险的被保险人或其允许的驾驶人员给第三者造成的损害，可以直接向该第三者赔偿保险金，被保险人或其允许的驾驶人员应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金，被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。因此，肖玲剩余损失陈宇应赔偿部分，由太平洋保险湖南分公司按保险合同约定［注：其中医疗费计算金额应剔除非医保范围用药（但后期医疗费以法医鉴定为准，不再剔除），剔除比例经保险公司与刘擎协定为15%］予以替代赔偿22395.67元（26264.32元-剩余医疗费15124.32元×15%非医保范围-1600元）。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：一、肖玲因道路交通事故造成的医疗费、后期医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、交通费、精神抚慰金等损失合计75284.34元，先由中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿肖玲49020.02元。二、上述赔偿后的肖玲其余损失26264.32元，由中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司在商业第三者责任险限额内替代陈宇赔偿22395.67元，由陈宇赔偿3868.65元。综合上述第一、二项，中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司应向肖玲支付人民币71415.69元，陈宇应向肖玲支付人民币3868.65元。因陈宇已支付5000元，其多支付的716.85元（5000元-3868.65元-负担的受理费414.5元）由中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司支付给肖玲的赔偿款中扣除直接付给陈宇。以上均限本判决生效后3日内履行。三、驳回肖玲其余诉讼请求。如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费829元，减半收取414.5元，由陈宇负担。
上诉人太平洋财险湖南分公司不服原审判决，向本院提起上诉称：上诉人于一审中针对浏阳河司法鉴定所出具的（2013）临鉴字第809号鉴定文书的鉴定结论，提出重新鉴定申请，要求对肖玲的伤残等级申请重新司法鉴定。原审法院在审理过程中作出不同意重新鉴定的决定。上诉人认为按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条、第二十八条的规定，浏阳河司法鉴定所既非上诉人与被上诉人协商确定，亦非原审法院指定；上诉人并未参与（2012）临字第869号鉴定文书的鉴定过程，故按照法律规定上诉人有权申请重新鉴定。其次肖玲方的伤情为左股骨干粉碎性骨折，不符合GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.10.10i）的标准即：i）一肢丧失功能10%以上，才能达到十级伤残。肖玲左胫骨中段骨折，明显达不到十级伤残标准。据此，请求二审法院同意上诉人重新鉴定的申请。故请求二审法院依法撤销原判并予以改判。
被上诉人肖玲答辩称：上诉人的上诉理由不充分，缺乏相应的法律依据，因此请求二审法院维持原判。
被上诉人陈宇、刘擎答辩称：我方对一审判决无异议，请二审法院维持原判。
本院二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为：是否应当准许太平洋财险湖南分公司重新鉴定申请的问题？本案的浏河司鉴（2013）临鉴字第809号《法医学司法鉴定意见书》是浏阳市公安局交通警察大队依法委托，长沙市浏阳河司法鉴定所依据浏阳市交警大队提交的鉴定材料按照相应鉴定规则作出的，委托主体适格，鉴定机构具有相应资质，鉴定程序正当合法。长沙市浏阳河司法鉴定所作出的浏河司鉴（2013）临鉴字第809号《法医学司法鉴定意见书》的鉴定分析说明为：被鉴定人肖玲因交通事故致伤，已行左股骨干切复内固定术，目前左下肢屈髋屈膝部分受限，左下肢承重能力下降，丧失功能10%以上。据此，长沙市浏阳河司法鉴定所评定肖玲构成拾级伤残，鉴定理由充分。太平洋财险湖南分公司虽提出重新鉴定的申请，但缺乏足以反驳的依据，对其重新鉴定的申请，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处得当，上诉人太平洋财险湖南分公司的各项上诉理由均不能成立。据此，据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费829元，由上诉人太平洋财险湖南分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张玉霞
代理审判员 游慧艳
代理审判员 赵康宁
二〇一四年五月十五日
书 记 员 聂芳芳
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。