广西壮族自治区北海市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂05刑终208号
原公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张志明，男，1987年8月11日出生，汉族，初中文化，农民，住合浦县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年7月16日被合浦县公安局刑事拘留。因涉嫌犯抢劫罪于2016年8月12日被逮捕。现羁押于合浦县看守所。
上诉人（原审被告人）张建，男，1973年1月7日出生，汉族，小学文化，农民，住合浦县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年7月16日被合浦县公安局刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于合浦县看守所。
广西壮族自治区合浦县人民法院审理广西壮族自治区合浦县人民检察院指控原审被告人张志明犯抢劫罪、故意伤害罪、被告人张建犯故意伤害罪一案，于2017年8月21日作出（2016）桂0521刑初651号刑事判决。原审被告人张志明、张建不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅了全部案卷材料，讯问了上诉人张志明、张建，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、故意伤害事实：2016年3月9日21时许，被告人张志明伙同ＸＸ、张永强、张朝欢等人来到合浦县闸口镇福禄村委会第二垌村海边刘某3养鸭场房屋外，与被害人刘某1发生争执后，被告人张志明、张建与张某1、张某2、张某3等人持木棍及
木板等凶器殴打刘某1，致使被害人刘某1头部、腰部等多处受伤。经合浦县公安局法医鉴定，刘某1腹部的损伤程度属重伤二级。诉讼中，被害人刘某1申请对其进行伤残鉴定，经还珠司法鉴定所司法鉴定，刘某1因人体损伤属八级伤残。
原判认定上述事实的证据有：证人刘某2、刘某3、叶某、苏某的证言及同案人张某1的供述，被害人刘某1的陈述，被告人张志明、张建在侦查阶段的供述与辩解，法医学人体损伤程度鉴定文书，司法鉴定意见书，现场勘查笔录、辨认笔录等证据。
二、抢劫事实：
（一）2007年6月21日22时许，被告人张志明伙同赖某1、张某4、陈某2、“亚七”在325国道闸口镇福禄村委会金叶饭铺前（公馆镇蛇地小学门口附近）路段采取扔死狗在路上被货车碾压后拦截一辆大货车威胁货车司机抢劫的方式，抢走该货车司机人民币300元。
（二）2007年7月27日23时许，被告人张志明伙同赖小龙、张柏明、赖武典、张东、陈继梁等人在合浦县闸口镇卫生院路口一烧烤摊处吃烧烤、喝啤酒，因带来的钱不够结账，张志明便提议大家出去抢点钱回来结账，大家同意后便分头驾驶摩托车在325国道抢劫从闸口镇往公馆镇方向行驶的货车司机财物。次日凌晨，赖小龙、张柏明在合浦县闸口镇福禄村委会第二垌村路口325国道上将司机陈某1驾驶的粤Ｇ×××××货车拦停后持砖头砸烂车窗玻璃，威胁并抢走陈某1人民币200元和手机一部。
原判认定上述事实的证据有：证人梁某、林某的证言，同案人赖某2、张某5、赖某1、张某4的供述，被害人陈某1的陈述，现场勘验检查工作记录，合浦县人民法院（2008）合刑初字第153号刑事判决书等。
原判认为，被告人张志明以非法占有为目的，伙同他人以暴力手段抢劫公民财物，其行为构成抢劫罪；被告人张志明、张建伙同他人故意伤害公民身体，致一人重伤二级、八级残疾，其行为构成故意伤害罪。张志明犯数罪，依法应数罪并罚。在抢劫的共同犯罪中，张志明起主要作用，是主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚。在故意伤害的共同犯罪中，张志明、张建均是主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第五十二条、第五十三条、第六十九条第一款、第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人张志明犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币8000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年四个月；合并有期徒刑八年四个月，并处罚金人民币8000元；决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币8000元；二、被告人张建犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。
上诉人张志明上诉称，一、一审判决认定其参与2007年6月21日的抢劫案不能成立，因为该案是否存在无法证实；二、其没有参与2007年7月27日的抢劫案，也没有提议进行抢劫，一审判决认定其参与此次抢劫事实不清，证据不足。综上请求二审法院撤销一审对其犯抢劫罪的判决。
上诉人张建上诉称，其于2016年3月9日晚虽到了现场，但其没有参与殴打被害人，而是过去劝架的，其不构成故意伤害罪。
经二审查理查明：
一、2007年7月27日23时许，上诉人张志明伙同赖小龙、张柏明、赖武典、张东、陈继梁等人在合浦县闸口镇卫生院路口一烧烤摊处吃烧烤、喝啤酒，因带来的钱不够结账，张志明便提议大家出去抢点钱回来结账，大家同意后便分头驾驶摩托车在325国道抢劫从闸口镇往公馆镇方向行驶的货车司机财物。次日凌晨，赖小龙、张柏明在合浦县闸口镇福禄村委会第二垌村路口325国道上将司机陈某1驾驶的粤Ｇ×××××货车拦停后持砖头砸烂车窗玻璃，威胁并抢走陈某1人民币200元和手机一部。
上述犯罪事实，有经一审庭审质证、认证的证人梁某的证言，同案人赖某2、张某5、赖某1、张某4的供述，被害人陈某1的陈述，现场勘验检查工作记录，合浦县人民法院（2008）合刑初字第153号刑事判决书等证据予以证实。各证据相互印证，足以证实上诉人张志明提出抢劫犯意，指使他人实施抢劫行为的事实，本院予以确认。
二、2016年3月9日21时许，上诉人张志明伙同ＸＸ、张永强、张朝欢等人来到合浦县闸口镇福禄村委会第二垌村海边刘某3养鸭场房屋外，与被害人刘某1发生争执后，张志明等人离开现场，后张志明又和张建、张某1、张某2、张某3等人重返现场，张志明、张建等人在刘某3养鸭场房屋外持木棍、锄头及木板等凶器殴打刘某1，致使被害人刘某1头部、腰部等多处受伤。经合浦县公安局法医鉴定，刘某1腹部的损伤程度属重伤二级。诉讼中，被害人刘某1申请对其进行伤残鉴定，经还珠司法鉴定所司法鉴定，刘某1因人体损伤属八级伤残。
上述犯罪事实，有经一审庭审质证、认证的证人刘某2、刘某3、叶某、苏某的证言及同案人张某1的供述，被害人刘某1的陈述，上诉人张志明、张建在侦查阶段的供述与辩解，法医学人体损伤程度鉴定文书、司法鉴定意见书，现场勘查笔录、辨认笔录等证据予以证实。各证据相互印证，足以证实上诉人张志明、张建持械故意伤害刘某1的事实，本院予以确认。
关于原判认定上诉人张志明参与2007年6月21日的抢劫事实，经查，该起案件没有被害人报案，仅有路过的司机林某报案，林某的报案材料也没有明确指明拦停车辆的年轻仔因何拦停车辆，拦停车辆后又实施了何具体行为。而根据林某的报案而赶到现场的公安人员也未能发现有被害人及被抢车辆。本案中只有赖某1和张某4二人的供述，且赖、张某6对此次抢劫的具体细节也相互矛盾，上诉人一直否认其有此行为，故原判认定上诉人张志明参与此次抢劫证据不足，本院不予支持。
关于原判认定上诉人张志明参与2007年7月27日的抢劫案的事实，有同案多人的指证及已生效的刑事判决书证实。虽然上诉人张志明没有直接实施对被害人陈某1的抢劫行为，但其提出犯意、指使同案人实施抢劫行为，同案人在张志明提出犯意后实施对陈某1的抢劫行为，张志明应当对抢劫后果承担共同责任，故原判认定张志明是共同抢劫陈某1财物的共犯，且起主要作用，是主犯，并无不当。上诉人所提的其“没有提出抢劫也没有参与抢劫”的上诉意见没有事实与法律依据，本院不予支持。
关于上诉人张建所提的其“是去劝架，没有参与伤害刘某1”的上诉意见，经审，在共同伤害刘某1的犯罪活动中，张建带人到刘某3处，首先开声质问，然后伙同张志明等人共同殴打刘某1的事实，有证人刘某3、苏某等人的证言及被害人刘某1的陈述等予以证实，且上诉人张建也供认其有持棍殴打被害人的行为，故应当认定张建参与共同伤害刘某1的犯罪活动，且在共同故意伤害刘某1的犯罪活动中，张志明、张建均起主要作用，均是主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚。上诉人张建所持的上诉意见与事实不符，本院不予支持。
本院认为，上诉人张志明以非法占有为目的，伙同他人以暴力手段抢劫陈某1财物，上诉人张志明的行为已构成抢劫罪；上诉人张志明、张建伙同他人故意伤害刘某1身体，致刘某1重伤，上诉人张志明、张建的行为均已构成故意伤害罪。上诉人张志明犯数罪，依法应数罪并罚。在共同抢劫陈某1财物的犯罪活动中，张志明起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。在共同故意伤害刘某1的犯罪活动中，张志明、张建起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。
原判认定张志明、张建共同伤害他人的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确、适用法律正确。但认定张志明参与抢劫的部分事实有误，导致量刑不当。在本院审理期间，上诉人张志明的亲属代其缴纳罚金人民币五千元，可以酌情从轻处罚，本院决定予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项，第二百三十三条，《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十九条第一款、第三款，第四十五条，第四十七条，第五十二条之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区合浦县人民法院（2016）桂0521刑初651号刑事判决第一项中被告人张志明犯故意伤害罪的定罪量刑部分，抢劫罪的定罪部分及第二项，即“犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年四个月；被告人张志明犯抢劫罪；被告人张建犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月”。
二、撤销广西壮族自治区合浦县人民法院（2016）桂0521刑初651号刑事判决第一项中被告人张志明犯抢劫罪的量刑部分及数罪合并执行的量刑部分，即“判处有期徒刑五年，并处罚金人民币8000元；合并有期徒刑八年四个月，并处罚金人民币8000元；决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币8000元”。
三、上诉人（原审被告人）张志明犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年四个月；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。合并有期徒刑六年四个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月16日起至2022年1月15日止。罚金已缴纳）；
本判决为终审判决。
审判长 蔡 敏
审判员 廖辉凯
审判员 廖 红
二〇一七年十二月八日
书记员 曾 娜
附：本判决书引用的法律条文
1、《中华人民共和国刑法》
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照犯罪集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
2、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。