广东省佛山市南海区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0605民初13309号
原告：曾祥仕，男，汉族，1971年5月29日出生，住湖北省天门市，
被告：赣州市南康区君威物流有限公司佛山南海第一分公司，住所地广东省佛山市南海区九江镇沙龙路英明路段佛山市南海东北物流有限公司物业自编9号（住所申报），统一社会信用代码：91440605MA4WQ7UU0U。
负责人：温珍洪。
第三人：赣州市南康区君威物流有限公司，住所地江西省赣州市南康区龙岭镇龙岭工业园西区，统一社会信用代码：91360782091094910W。
法定代表人：温珍洪。
本院于2017年8月30日受理了原告曾祥仕与被告赣州市南康区君威物流有限公司佛山南海第一分公司（下称君威公司南海分公司）劳动争议纠纷一案，依法适用简易程序进行审理。因赣州市南康区君威物流有限公司（下称君威公司）与本案的审理有法律上的利害关系，根据原告的申请，本院依法通知君威公司作为第三人参加诉讼，并于2017年11月13日公开开庭进行了审理。原告曾祥仕、被告的负责人及第三人的法定代表人温珍洪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
事实认定及裁判理由
以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：
1.原告的仲裁请求。原告于2017年7月11日作为申请人以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：（1）确认2017年3月8日至7月9日存在劳动关系；（2）支付违法解除劳动合同的经济补偿金4000元；（3）支付未签订劳动合同的二倍工资赔偿金12266元；（4）支付拖欠工资差额4800元；（5）支付加班工资1330元。
2.劳动仲裁结果。该仲裁委员会于2017年8月24日作出佛南劳人仲案字［2017］1895号之非终局仲裁裁决书，裁决：（1）确认双方存在劳动关系的时间是从2017年6月22日至2017年7月9日；（2）申请人的其他仲裁请求在［2017］1895号之终局仲裁裁决书中另行处理。
该仲裁委员会于2017年8月24日作出佛南劳人仲案字［2017］1895号之终局仲裁裁决书，裁决：（1）被申请人在本裁决生效后十日内支付申请人经济补偿金2000元；（2）被申请人在本裁决生效后十日内支付申请人2017年6月和7月的工资合共4200元；（3）驳回申请人的二倍工资差额的仲裁请求；（4）驳回申请人的加班工资的仲裁请求；（5）申请人的其他仲裁请求在［2017］1895号之非终局仲裁裁决书中另行处理。
3.原告的诉讼请求。原告请求法院判令：（1）确认与被告的公司自2017年3月8日至2017年7月9日存在劳动关系；（2）被告向原告支付违法解除劳动合同经济补偿金4000元；（3）被告向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资12266元；（4）被告向原告支付拖欠、克扣的工资4800元；（5）被告向原告支付加班费1330元。补充：要求第三人承担所有责任。
4.原告的入职情况和工作岗位。原告在2017年3月8日入职，从事司机工作。被告在2017年7月9日出具《证明》一份，确认：曾祥仕2017年3月8日至7月9日在我公司上班，现已离职。
5.社会保险参加情况。被告和第三人未为原告参加社会保险。
6.劳动合同签订情况。被告和第三人未与原告签订书面的劳动合同。
7.需要说明的事项。（1）诉讼中，原告陈述：原告于2017年3月8日入职，由君威公司法定代表人温珍洪面试、洽谈后入职的，岗位司机；双方约定工资是每月4000元，没有说明4000元有哪些具体的构成项目，当时只是说在君威公司南海分公司附近拉货而已；只要每月按照君威公司南海分公司要求上足工作天数就可以得到4000元；每月的工作天数、每天的工作时间均没有具体约定，上下班时间也没有固定；原告每天均是上午8时上班，晚上下班时间不确定，每天工作10个小时以上；每月至少有一次，从君威公司南海分公司至君威公司送货的，且均是晚上下班后再出发到君威公司，来回一千多公里，回来君威公司南海分公司也没有支付补贴；入职一个星期后，君威公司南海分公司还要求原告不止送货，还要帮忙卸货；君威公司运来君威公司南海分公司的货物也需要原告卸货；后来的这些工作都不是司机需要做工作的，但被告都要求原告做了；2017年6月底，原告给公司客户送货，卸货将近3吨时，原告要求被告支付卸货的费用，温珍洪就觉得原告不应要求卸货费，因此在2017年7月9日就将原告解雇了；原告只收取了3、4、5月份的工资，分别是：2967元、4000元、3800元（上班31天，但被告扣了200元），2017年6月工资4000元（上班30天）、7月工资1200元的工资尚未支付（上班9天，借支1000元作为长途车的路桥费、油费，是被告主动给原告），加班费1330元尚未没有计算入内；原告曾经去了江西4趟，平均每月去1趟江西，4月份去江西2趟，按照8个小时1天，去了4天，按150%比例计算加班工资为：133元/天×4天×（1+150%）=1330元。原告现在确定被告实欠原告4500元，包括：未支付的和过去的月份克扣的工资，总共约4500元。6月份欠原告4000元、7月份欠1200元，扣减被告已经支付的1000元；3月份克扣了100元，5月份克扣200元。
（2）诉讼中，被告陈述：被告在沙头英明的人才市场网上发布招聘员工的信息，当时发布的信息是包吃包住每月3500元；上下班时间不固定，原则是要求按时上班。按时就是夏天上班是8时30分，下班时间不固定，不耽误工作的前提下，上班时间可以晚点。每月固定休息2天，家里特殊情况可以处理，请假2天以内工作表现好可以不扣工资。原告是2017年3月8日入职的，当时按每月3500元约定支付工资的。温珍洪回去江西后，原告入职半月后，原告打电话给温珍洪说3500元就不干了，要求4000元。温珍洪在电话中答应原告每月工资4000元，其他不变。6月的工资是4000元，7月份上班8天，7月9日只是回来开证明去申请仲裁。7月份的工资是4000元÷30天×8天=1066元，该款也没有支付予原告。2017年4月份公司给了原告行车周转金1000元，作为司机在路途上的过桥过路费、吃饭、加油等生活费用。原告出车后均向公司报销相应的路桥费、加油费，时刻保持身上有1000元。被告认为原告离职后，没有返还1000元，所以现在只能从原告的工资中扣除。
（3）原告和被告在本案中确认原告向被告借支了1000元。
（4）被告是第三人属下没有法人资格的分公司，于2017年6月22日经工商行政管理部门核准成立；而第三人于2014年2月27日经工商行政管理部门核准成立。
本案中，双方举证及质证意见如下：
（一）原告提交了如下证据：
1.原告的身份证、被告的企业机读档案登记资料。2.佛南劳人仲案字[2017]1895号之非终局仲裁裁决书、佛南劳人仲案字[2017]1895号之终局仲裁裁决书。3.证明。4.工资条。
经质证，被告与第三人对原告证据1-3均无异议。对证据4不予确认。
（二）被告及第三人提交了如下证据：
1.君威公司货物托运单、收款收据。
经质证，原告对被告和第三人的证据1的货物托运单，因没有原告本人的签名，与原告无关；对收款收据，认为是复印件，没有注明是原告代表公司收取的运费，也与原告无关，原告也没有在白色联存根上签字；如有原件，被告应该提交。
对于双方有争议的事项，本院认定如下：
1.关于原告与被告、第三人之间的劳动关系存续期间的问题。双方当事人对原告在2017年3月8日入职没有异议，虽然被告于2017年6月22日才经工商行政管理部门核准成立，但被告成立前，第三人作为被告的总公司已经成立，被告和第三人实际上是一个整体；而且双方确认为原告办理入职事宜的是温珍洪，温珍洪是被告的负责人同时也是第三人的法定代表人，在被告未领取营业执照的情况下，温珍洪招聘原告的行为，应当视为代表第三人招聘原告，故本院确认原告于2017年3月8日入职第三人处；而从原告提交的《证明》反映，《证明》的落款日期为2017年7月9日，说明原告当日离职，故本院确认原告与第三人的劳动关系存续期间为2017年3月8日至2017年7月9日。由于被告是第三人属下没有法人资格的分公司，根据《公司法》第十四条规定，被告的民事责任应当由第三人承担。
2.关于原告的每月工资数额的问题。原告主张其每月工资数额为4000元；从温珍洪在庭审中确认“原告入职半月后，原告打电话给我说3500元就不干了，原告要求4000元；我在电话中答应原告每月工资4000元”的事实反映，2017年3月8日入职半个月后即2017年3月23日，即第三人在2017年3月份已经答应原告的工资标准为4000元/月，故可以确定原告与第三人双方约定原告的每月工资为4000元。至于原告每月应收工资为多少的问题，原告主张其在2017年3月至6月期间的每月实收工资分别是：2967元、4000元、3800元，而被告和第三人作为用人单位，对其工资支付台账应当至少保存两年，被告和第三人在本案中拒绝提供其工资支付台账，应当承担举证不能的责任，故本院采信原告的主张，确认2017年3月至6月期间的每月实收工资分别是：2967元、4000元、3800元。
3.关于原告请求的拖欠工资4500元的问题。（1）仲裁裁决被告需向原告支付2017年6月和7月工资4200元（6月工资4000元+7月工资1200元-借支款1000元），被告没有就此向佛山市中级人民法院提出撤销之诉，视为服裁，故被告及第三人应当向原告支付2017年6月和7月工资4200元。
（2）原告在庭审中主张被告和第三人在2017年3月份克扣了工资100元，在2017年5月份克扣工资200元；而被告和第三人则表示不知道原告的工资具体情况。对此，本院分析如下：首先，原告在2017年3月份被克扣了工资100元，在2017年5月份被克扣工资200元，没有提供任何证据证实；其次，如果被告和第三人克扣了原告上述300元工资，原告应当在收取工资时提出异议，但原告并没有举证证明其有向被告或者第三人提出过异议，故本院对原告此主张不予采信。原告请求被告和第三人支付该300元，本院不予支持。
4.关于未签订劳动合同的二倍工资差额问题。原告认为被告、第三人未与原告签订书面的劳动合同，被告和第三人未能提供证据证明其已与原告签订书面的劳动合同，被告和第三人应承担举证不能的法律责任。如前述，原告入职时，第三人作为被告的总公司已经成立，原告和第三人实际上是一个整体，而且双方确认为原告办理入职事宜的是温珍洪，温珍洪既是被告的负责人同时也是第三人的法定代表人，在被告未领取营业执照的情况下，温珍洪招聘原告的行为，应当视为代表第三人招聘原告，温珍洪完全可以使用第三人的公章与原告签订劳动合同，但没有签订，责任在第三人。根据《劳动合同法》第八十二条规定，被告和第三人当应向原告支付2017月4月8日起至2017年7月9日的未签订劳动合同的二倍工资差额。经核算，被告和第三人应当向原告支付上述期间的未签订劳动合同的二倍工资差额12067元[4000元÷30天×23天+3800元+4000元+1200元]。原告起诉请求超出本院核定的，本院不予支持。被告和第三人认为其无需向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，没有事实和法律依据，本院不予采纳。
5.关于解除劳动合同的经济补偿金问题。原告认为其是由被告解雇，而被告和第三人则认为是其并没有解雇原告，是原告自动离职的，但双方均没有举证证实。在双方均未能举证证明劳动合同是如何在2017年7月9日解除的情况下，本案解除劳动合同的情形可视为由被告和第三人提出且经协商一致解除，根据《劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条规定，被告和第三人应当向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。原告在被告和第三人处工作未满半年，被告和第三人应当向原告支付经济补偿金2000元（4000元/月×0.5个月）。原告起诉请求支付违法解除劳动合同的赔偿金，本院不予支持。
6.关于加班工资的问题。原告主张其在下班后，被告及第三人安排开车到江西4次，因此应支付加班费1330元，但没有提供任何证据证实，而被告和第三人也予以否认。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”，由于原告未能举证证明其加班事实存在，故本院对原告主张的加班工资1330元，不予支持。
裁决结果
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、确认原告曾祥仕与第三人赣州市南康区君威物流有限公司在2017年3月8日至7月9日存在劳动关系。
二、被告赣州市南康区君威物流有限公司佛山南海第一分公司和第三人赣州市南康区君威物流有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告曾祥仕支付2017年6月和7月工资差额4200元。
三、被告赣州市南康区君威物流有限公司佛山南海第一分公司和第三人赣州市南康区君威物流有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告曾祥仕支付未签订劳动合同的二倍工资差额12067元。
四、被告赣州市南康区君威物流有限公司佛山南海第一分公司和第三人赣州市南康区君威物流有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告曾祥仕支付解除劳动合同的经济补偿金2000元。
五、驳回原告曾祥仕的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案免收受理费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 黄小间
二〇一七年十一月三十日
书记员 杨 洋