江西省吉安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吉中民二终字第247号
上诉人（原审被告）江西省宇财生物制品有限公司，住所地：吉安市安福县工业园区。
法定代表人谢卫安。
委托代理人陈亲亮，江西安平律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）江西省水上运动管理中心，住所地：南昌市湖滨东路*号。
法定代表人徐伟夫。
委托代理人刘良欢、曹伟，江西中矗律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨文军，男，1983年12月25日生，汉族，运动员。
委托代理人刘良欢、曹伟，江西中矗律师事务所律师。
上诉人江西省宇财生物制品有限公司（以下简称宇财公司）因与被上诉人江西省水上运动管理中心（省水上运动中心）、杨文军服务合同纠纷一案，不服安福县人民法院（2014）安城民初字第133号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年12月14日，江西省水上运动管理中心作为甲方与作为乙方的被告签订了一份《合作协议书》，约定：甲方指派奥运冠军杨文军（本案原告），以乙方勃客酒系列产品形象代言人的形式，参与勃客酒系列产品的广告宣传工作，乙方自愿补偿杨文军相应的服务费；合作期限为三年，即从2011年12月14日至2014年12月13日止；乙方自愿补偿杨文军服务费800000元（税后款），支付期限为三年份期付款，第一年100000元，第二年300000元，第三年400000元。补偿给杨文军的服务费，乙方在每年的1月30日前按指定账号汇给杨文军；杨文军只参加一次由乙方组织电视广告片完整的拍摄和制作。乙方如有重大产品宣传和促销活动，需杨文军出席时，相关事宜另行协商，甲方在不影响其正常工作情况下，尽量给予支持。甲、乙双方及杨文军在《合作协议书》上加盖公章或签字确认。同日，原告杨文军出具一份承诺书，承诺：“本人自愿协助宇财生物公司发展勃客酒业，并担任该公司勃客酒系列产品形象代言人，在三年内即（2011年12月14日至2014年12月13日止），该公司可以在电视、宣传册、公司官方网站、户外平面广告中使用本人的肖像照片、姓名和签名权利”。后原告杨文军参与了被告广告宣传片的拍摄，被告的有关广告宣传也使用了原告杨文军的肖像、签名等。2014年5月25日，经江西省南昌市赣江公证处公证，被告网站上有使用原告杨文军参与拍摄的广告宣传片。2012年7月15日，江西省水上运动管理中心作为甲方与作为乙方的江西省勃客实业发展有限公司签订了一份《2012亚洲青年赛艇锦标赛总冠名赞助协议书》，约定江西省勃客实业发展有限公司作为亚洲青年赛艇锦标赛的总冠名，总冠名赞助费为700000元，同时该协议书附件对冠名广告事宜等进行了约定。原告杨文军及江西省勃客实业发展有限公司在协议书及附件上签名或盖公章。被告在支付了原告杨文军200000元服务费后，剩余服务费未支付，为此，原告诉至本院，要求被告向原告杨文军支付代言服务费600000元（税后），本案诉讼费由被告承担。
原审法院认为，双方签订的《合作协议书》是否合法有效的问题，合同的成立是指订约当事人就合同的主要条款达成了合意，完成了要约和承诺的过程。本案中，原告江西省水上运动管理中心与被告宇财生物公司均具有民事权利能力和民事行为能力，就合做主要事项达成了一致意见，在《合作协议书》上签章也系双方的真实意思表示，《合作协议书》依法成立。根据合同法的相关规定，依法成立的合同，自成立时生效，但有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。本案中，双方签订的《合作协议书》并没有损害社会公共道德和社会公共利益的相关内容，至于有没有违反法律和行政法规的强制性规定是双方争议的焦点。被告认为原告杨文军是党政领导干部，党政领导干部应该遵守不得在企业兼职（任职）的规定，所以原告杨文军违反规定与被告签订的《合作协议书》是无效的。本院认为，只有违反法律和行政法规的强制性规定才能认定合同无效，而中组发（2013）18号文件并非法律和行政法规，故中组发（2013）18号文件不能作为认定本案合同是否有效的依据。综上所述，《合作协议书》依法成立，并合法有效，双方应该全面履行合同的权利义务。
关于杨文军履行《合作协议书》过程中是否有违约行为，该合作协议是否该继续履行的问题。《合作协议书》约定杨文军只参加一次由被告组织电视广告片完整的拍摄和制作。原告杨文军已履行合同主要义务参与了为被告代言的广告片，且被告已实际使用。合同另行约定被告如有重大产品宣传和促销活动，需杨文军出席时，相关事宜另行协商，江西省水上运动管理中心在不影响其正常工作情况下，尽量给予支持。被告辩称被告的几次招商会，杨文军答应出席后均未出席，因原告杨文军的违约，被告才发函通知终止合作协议。本院认为，该条款非原告合同主要义务条款，被告提供的招商会单加盖的是江西省勃仙实业发展有限公司公章，与本案被告并非同一主体，且按照约定被告如有重大产品宣传和促销活动，需杨文军出席时，相关事宜另行协商。另被告无其他证据佐证证实就招商会相关事宜已通知到原告或和原告进行过协商，故不能认定原告杨文军存在违约行为。根据合同法的相关规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，另一方当事人可以解除合同。单方解除合同在违约的情况下，只有造成根本违约，致使合同目的不能实现，才可以行使合同解除权，同时当事人单方解除合同的，应当通知对方，合同自通知到对方时解除。本案中原告杨文军既然没有违约行为，那么被告就没有单方解除合同的权利，且被告提供的证据也无法证实解除合同的函已通知到原告，故对被告合作协议已经终止的辩解不予采纳，合作协议应该继续履行至合同期满。根据《合作协议书》的约定，被告应该在每年的1月30日前将服务费支付给原告杨文军，现支付期限已过，被告应履行协议的约定，对原告杨文军要求被告支付其服务费600000元（税后）的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第七条、第八条、第九条第一款、第三十二条、第四十四条第一款、第五十二条、第六十条第一款、第九十六条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：江西省宇财生物制品有限公司在本判决生效后十日内支付杨文军代言服务费600000元（税后）。案件受理费9800元，由江西省宇财生物制品有限公司负担。
宇财公司不服上述判决，向本院提起上诉，请求依法驳回被上诉人的诉讼请求。其理由：1、出席由宇财公司举办的重大产品宣传及促销活动是杨文军的主要合同义务，宇财公司在通知杨文军参加活动后，而杨文军却一次都没有参加，其行为构成违约；2、鉴于杨文军在履行合同过程中存在违约行为，宇财公司已经函告杨文军终止双方协议，故无需再支付服务费用；3、江西省勃仙实业发展有限公司与宇财公司是关联企业，原审认定江西省勃仙实业发展有限公司与宇财公司非同一主体错误。
省水上运动中心与杨文军共同答辩称，1、双方签订的合作协议书第三点第6条明确约定“杨文军只参加一次由乙方（宇财公司）组织的电视广告片完整的拍摄和制作，乙方如有重大产品宣传和促销活动需要杨文军出席时，相关事宜另行协商。在不影响工作的情况下，尽量给予支持”，杨文军已经参加了完整的电视广告片拍摄和制作，宇财公司举办的产品宣传和促销活动并非合同约定的义务，而是需要双方另行协商处理。况且答辩人也未曾收到过相关出席活动的邀请函，因此，杨文军并不存在违约行为；2、双方签订的合作协议书并未约定解除权的行使条件，且答辩人也未曾收到过宇财公司所属的解除协议信函，因此双方的合作协议并未解除，应当继续履行；3、江西省勃仙实业发展有限公司的法定代表人是刘连鹏，与宇财公司不是同一主体，与杨文军亦毫无关系。本案涉案的协议书是宇财公司与答辩人签订，宇财公司以其他单位主体免除自己支付代言费的目的不能成立。宇财公司在履行合作协议书的过程中，未按约定支付费用，构成违约。请法院依法驳回宇财公司的上诉请求，维持原判。
二审期间，宇财公司提交申通快递运单一份，用以证明曾在2014年3月11日向省水上运动中心发送终止合同协议书的通知。省水上运动中心、杨文军质证后认为，快递运单不属于二审期间新证据的范畴，且该快递并未发送，省水上运动中心、杨文军也未曾收到过，对这份运单的真实性、合法性、关联性均持异议。本院经审查认为，该快递单为未签收的密封运单，外皮所贴为申通快递详情单，寄件落款时间为2014年3月20日，快递单背面贴加盖安福县盛彤物流分公司财务专用章的证明。经当庭打开，快递单内部为“关于终止形象代言合作的函”。此快递系宇财公司单方寄出，承运方为申通快递，但却由安福县盛彤物流分公司证明快递属实，且该快递未曾签收，亦无法显示已经寄出。故对宇财公司提交的申通快递运单不予采信。
二审查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，省水上运动中心、杨文军与宇财公司签订合作协议书系双方的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。宇财公司以杨文军未参加公司组织的宣传、促销活动为由，认为杨文军构成违约，宇财公司终止履行合作协议书，无需再支付相关费用。首先，宇财公司未提交证据证明其已向杨文军发出参与宣传、促销活动的邀请，杨文军也表示从未收到过相关活动信息。其次，涉案合作协议书明确约定“乙方（宇财公司）如有重大产品宣传和促销活动需要杨文军出席时，相关事宜另行协商。在不影响工作的情况下，尽量给予支持”。从双方约定来看，杨文军参加产品宣传、促销活动事宜需双方另行协商，并非是合同约定的义务。因此，宇财公司认为杨文军未参加产品宣传、促销构成违约的意见，本院不予采信。双方签订的合作协议书并未约定合同解除事宜，宇财公司单方称合作协议已经解除，并向对方发送解除通知，无事实和法律依据，本院不予支持。本案系因宇财公司未按合作协书约定支付杨文军服务费引起的服务合同纠纷，合同主体双方为宇财公司与省水上运动中心、杨文军。江西省勃仙实业发展有限公司与宇财公司是否为关联企业与本案无关。根据双方的合作协议书约定，宇财公司应当在每年1月30日前向杨文军支付服务费，现宇财公司未按合同约定支付服务费构成违约，故省水上运动中心、杨文军要求宇财公司支付服务费60万的诉请应予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，处理正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9800元。由江西省宇财生物制品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何淡良
审 判 员 王发生
代理审判员 李伟杰
二〇一四年十一月十三日
书 记 员 龙 蓉