湖南省永州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘11刑终481号
原公诉机关：湖南省祁阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）：唐某甲，曾用名唐某某，男，1972年9月6日出生，汉族，湖南省祁阳县人，初中文化，无业。2015年1月5日因贩卖毒品罪被祁阳县人民法院判处有期徒刑6个月,2015年5月2日刑满释放。2015年12月30日因涉嫌犯贩卖毒品罪被祁阳县公安局刑事拘留，因祁阳县看守所不予收押，同日被祁阳县公安局监视居住。2016年7月20日经祁阳县人民法院决定逮捕，同年9月1日被祁阳县公安局执行逮捕。现押于祁阳县看守所。
辩护人：李巧龙，湖南齐物律师事务所律师。
辩护人：杨莲香，湖南齐物律师事务所律师。
湖南省祁阳县人民法院审理祁阳县人民检察院指控原审被告人唐某甲犯贩卖毒品罪一案，于二○一六年九月二十一日作出（2016）湘1121刑初197号刑事判决。宣判后，原审被告人唐某甲不服，于2016年9月28日提出上诉。祁阳县人民法院于2016年11月9日向本院移送案卷，本院于当日立案。本院受理后，经过审查案卷，提审被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定：（一）2015年12月25日19时许，申某甲电话联系被告人唐某甲，出150元向被告人唐某甲购买1小包甲基苯丙胺（俗称冰毒），被告人唐某甲乘车来到浯溪镇泰安路伊柳宾馆附近与申某甲安排的王某甲在车内进行毒品交易，之后乘车离开。王某甲把1小包甲基苯丙胺带至宾馆501房，经申某甲转交给卢甲。在周边布控的民警随即进入501房间，把卢甲、王某甲和张甲控制，从卢甲身上搜出1小包甲基苯丙胺疑似物0.94克。经检验，疑似甲基苯丙胺检出甲基苯丙胺成分。2015年12月28日，被告人唐某甲被规劝到案。（二）2016年2月24日22时许，被告人唐某甲接吸毒人员邓某甲电话乘车来到浯溪镇望浯园小区地段，以50元/粒和100元/小包将甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）和甲基苯丙胺贩卖2粒和1小包给邓某甲，并收到毒资200元。交易完毕后，民警当场抓获邓某甲，从邓某甲搜出2粒甲基苯丙胺片剂重0.18克和1小包甲基苯丙胺重0.52克。随后，民警在浯溪镇鑫都宾馆地段抓获被告人唐某甲缴获毒资200元，从被告人唐某甲住所搜出甲基苯丙胺片剂疑似物7.51克和甲基苯丙胺疑似物5.92克。经检验，疑似甲基苯丙胺片剂和疑似甲基苯丙胺均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：（1）证人王某甲、邓某甲、卢甲、张甲、唐某丙的证言；（2）通话详单；（3）鉴定意见通知书、物证检验报告；
（4）扣押决定书、扣押物品清单和缴款书、毒品收缴专用收据；
（5）现场勘验笔录和现场方位图；（6）现场称重记录、指认毒品和毒资照片和情况说明；（7）辨认笔录；（8）到案经过；（9）户籍证明；（10）祁阳县人民法院（2014）祁刑初字第452号刑事判决书；（11）行政处罚决定书、尿检报告及照片；（12）特定人员体格检查表及检查单；（13）尿液检测样本提取笔录及检测报告书；（14）被告人唐某甲的供述。
原判认为，被告人唐某甲违反国家毒品管理法规，明知甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂是毒品，还进行贩卖甲基苯丙胺10克以上不满50克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款之规定，已构成贩卖毒品罪。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第六十七条第一、三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：被告人唐某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。
宣判后，上诉人唐某甲不服，提出如下上诉理由：一、一审法院认定2015年12月25日唐某甲贩卖毒品事实不清，证据不足；二、一审法院认定2016年2月24日从唐某甲住所搜出的毒品为其贩卖的数量错误。
其辩护人提出：一、从唐某甲住宅搜出的毒品不应列入其贩卖的数量；二、唐某甲有立功的行为。
二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。
另查明，上诉人唐某甲提供重要线索，协助祁阳县公安局侦破刘金涛涉嫌容留他人吸毒案、唐某丁涉嫌非法持有毒品案。唐某甲在二审审理期间，主动缴纳罚金一万元。
本院认为，上诉人唐某甲违反国家毒品管理法规，明知甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂是毒品，还进行贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。唐某甲上诉提出“一审法院认定2015年12月25日唐某甲贩卖毒品事实不清，证据不足”，经查，2015年12月25日唐某甲贩卖毒品的事实有其个人的供述、证人申某甲、王某甲、卢甲的证言互相印证，事实清楚，证据确实充分，足以认定，故对该上诉意见不予采纳。唐某甲及其辩护人提出“从唐某甲住所搜出的毒品不应列入为其贩卖的数量”，经查，从贩毒人员住所搜出的毒品一般应认定为其贩卖的数量，一审法院认定其贩卖的数量正确，对该上诉、辩护意见不予采纳。其辩护人提出“唐某甲有立功的行为”，经查，上诉人唐某甲提供重要线索，协助祁阳县公安局侦破刘金涛涉嫌容留他人吸毒案、唐某丁涉嫌非法持有毒品案，有立功表现，且积极缴纳罚金一万元，可以对其减轻处罚,对该辩护意见予以采纳。上诉人唐某甲系累犯，又系毒品再犯，应从重处罚；其在第一起贩卖毒品中有自首情节，在第二起贩卖毒品中有坦白情节，可以对其从轻处罚。综合全案情节，本院决定对其减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第六十八条、第六十七条第一、三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省祁阳县人民法院（2016）湘1121刑初197号刑事判决对上诉人唐某甲的定罪及附加刑部分；
二、撤销湖南省祁阳县人民法院（2016）湘1121刑初197号刑事判决对上诉人唐某甲的量刑部分；
三、上诉人唐某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2016年9月1日起至2020年8月31日止，罚金已缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 卢 勇
代理审判员 曹 江
代理审判员 宋争文
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 刘海艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。