福建省漳州市芗城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽0602民初2642号
原告：张某1，男，1982年2月8日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。
委托诉讼代理人：张来福，男，1956年3月16日出生，汉族，住福建省南靖县山城镇人民路**号，现住福建省漳州市芗城区，系原告张某1的父亲。
被告：杨某1，女，1986年8月2日出生，汉族，住漳州市芗城区。
委托诉讼代理人：黄少杰，福建簪华律师事务所律师。
原告张某1与被告杨某1离婚后损害责任纠纷一案，本院于2017年3月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某1的委托代理人张来福、被告杨某1及委托代理人黄少杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张某1向本院提出诉讼请求：1、判决确认原告与杨某2、张某2之间不存在亲子关系；2、杨某2、张某2由被告抚养，抚养费由被告承担；3、判决被告赔偿原告在婚姻关系存续期间及离婚后子女抚养费105840元；4、判决被告赔偿精神损害抚慰金8万元；5、由被告承担本案诉讼费。事实和理由：原、被告于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生下一女杨某2、××××年××月××日生下一子张某2，2016年11月1日原、被告自愿到芗城区婚姻登记处办理离婚登记。原被告离婚时，达成大女儿杨某2由女方抚养，小儿子张某2由男方抚养，双方无需支付给对方抚养费用，各自都享有探视孩子的权利，可以自由协商探视时间等协议。2016年11月18日，原告委托福建鼎力司法鉴定中心对张某2与其之间是否存在亲生血缘关系进行亲子鉴定，福建鼎力司法鉴定中心于2016年11月25日以闽鼎[2016]物鉴字第D70号法医物证学司法鉴定意见书作出排除原告为张某2生物学父亲；2016年12月17日，原告再次委托福建鼎力司法鉴定中心对杨某2与其之间是否存在亲生血缘关系进行亲子鉴定，福建鼎力司法鉴定中心于2016年12月23日以闽鼎[2016]物鉴字第D78号法医物证学司法鉴定意见书作出排除原告为杨某2的生物学父亲。被告在婚姻关系存续期间故意隐瞒小孩是与他人通奸所生的事实，致使原告将小孩当成自己的亲生子女，在不明真相的情况下对小孩进行了抚养，根据最高人民法院《关于夫妻关系存续期间男方受欺骗抚养非亲生子女离婚后可否向女方追索抚养费的复函》之规定，被告应赔偿原告抚养杨某2、张某2的抚养费105840元（杨某2抚养费：23520元/年*6年/2=70560元；张某2抚养费：23520元/年*3年/2=35280元）。因被告在婚姻关系存续期间与他人通奸，子女均系被告与他人通奸所生，给原告造成极大的精神损害，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，被告应赔偿原告精神损失。
被告杨某1辩称，1、关于原告要求确认原告与两子女不存在亲子关系的诉求，由法院予以裁定。2、对于婚姻关系存续期间的子女抚养费，原、被告在2016年11月1日已办理离婚登记并签订离婚协议书，双方对于婚内权利义务已分割完毕。事实上两个子女的抚养及抚养费是由被告及被告父母承担，且原告主张该期间的抚养费并没有相关法律依据。3、对于离婚后的子女抚养费，根据离婚协议书，小儿子的抚养费及抚养权是归原告，但实际仍由被告抚养。如果鉴定结果真实有效，原告也仅能主张离婚到鉴定之日这段时间的抚养费。4、精神损失抚慰金过高，要求降低。两个小孩与原告的亲子鉴定都是在离婚登记之后，说明双方感情破裂办理离婚与小孩和原告的亲子关系并无关。被告承认确实是自己犯的错误，但其离婚时是净身出户，现在自己在租房子，还有父母和小孩要养，请法庭酌情考虑。其对亲子鉴定的结果表示认可，但对鉴定过程表示不清楚。
本院经审理认定事实如下：原、被告于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日被告生育一女杨某2，××××年××月××日被告生育一子张某2。2016年11月1日原、被告签订离婚协议书并办理离婚登记。双方在离婚协议书中对子女抚养权作出约定：大女儿杨某2的抚养权归属女方，小儿子张某2的抚养权归属男方，双方无需支付给对方抚养费用，各自都享有探视孩子的权利，可以自由协商探视时间。财产处理：婚后无共同财产。2016年11月18日，原告委托福建鼎力司法鉴定中心对张某2与原告之间是否存在亲生血缘关系进行亲子鉴定，福建鼎力司法鉴定中心于2016年11月25日以闽鼎[2016]物鉴字第D70号法医物证学司法鉴定意见书作出鉴定意见：根据DNA分析结果，在不考虑同卵多胞胎、近亲和其他外界因素干扰的前提下，排除原告为张某2的生物学父亲。2016年12月17日，原告再次委托福建鼎力司法鉴定中心对杨某2与原告之间是否存在亲生血缘关系进行亲子鉴定，福建鼎力司法鉴定中心于2016年12月23日以闽鼎[2016]物鉴字第D78号法医物证学司法鉴定意见书作出鉴定意见：根据DNA分析结果，在不考虑同卵多胞胎、近亲和其他外界因素干扰的前提下，排除原告为杨某2的生物学父亲。
另查明，根福建省统计局统计：2016年福建省城镇居民人均消费性支出为23520元/年。
以上事实有原告提供的离婚证、离婚协议书、常住人口登记卡、司法鉴定意见书及原、被告在法庭上的陈述为据。原告提供的证据经本院审查，其真实性和合法性可予确认。
综上所述，1、关于确认原告与杨某2、张某2之间是否存在亲子关系，本院认为，福建鼎力司法鉴定中心作出的闽鼎[2016]物鉴字第D70号法医物证学司法鉴定意见书及闽鼎[2016]物鉴字第D78号法医物证学司法鉴定意见书的鉴定意见真实有效，本院予以采信。被告在庭审中也对该鉴定意见表示认可，因此，原告排除为杨某2、张某2的生物学父亲。
2、关于杨某2、张某2由哪一方抚养，抚养费由哪一方负担的问题，本院认为，虽然原、被告在离婚协议书中对两个孩子的抚养权归属已作出约定，但由于在离婚后，经过司法鉴定，原告并非杨某2、张某2的亲生父亲，因此，双方在离婚协议书中关于抚养权的约定是在原告被欺骗的情况下签订的，属于无效条款，原告没有抚养两个孩子的法定义务，杨某2、张某2应由作为亲生母亲的被告抚养，抚养费由被告承担。
3、关于离婚后原告支付的两个子女的抚养费是否应返还，本院认为，根据《最高人民法院关于夫妻关系存续期间男方受欺骗抚养非亲生子女离婚后可否向女方追索抚养费的复函》，被告在夫妻关系存续期间与他人通奸生育子女，隐瞒真情，原告受欺骗而抚养了非亲生子女，其离婚后给付的抚育费可酌情返还。根据离婚协议书的约定及双方在庭审中的陈述，2016年11月1日原、被告办理离婚后，张某2由原告抚养，并于2016年11月27日送还给被告；杨某2在原、被告离婚后一直由被告抚养。因此，在2016年11月1日到2016年11月27日期间，原告抚养张某2的费用应予以返还，上述期间的抚养费数额，酌情按照2016年福建省城镇居民人均消费性支出标准计算为：23520元／年÷365天×27天=1740元。
4、关于夫妻关系存续期间原告支出的抚养费是否应返还，本院认为，抚养未成年子女是父母的法定义务，而原告受欺骗抚养了两个非亲生子女，代替两个孩子的亲生父亲履行了法定的抚养义务，按照《中华人民共和国民法通则》第五十八条的规定：“下列民事行为无效：……（三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的……”，原告在受被告欺骗的情况下，违背自己的真实意思所实施的民事行为应属无效。因此，原告有权要求返还婚姻关系存续期间已支付的抚养费，酌情按2016年福建省城镇居民人均消费性支出标准计算为：杨某2抚养费：23520元/年÷365天×1778天÷2=57286元；张某2抚养费：23520元/年÷365天×580天÷2=18687元，以上共计77713元。
5、关于原告要求赔偿精神损害抚慰金80000元的诉求，本院认为，依据《中华人民共和国婚姻法》第四条规定，夫妻应当互相忠实，互相尊重，这不仅是道德义务，更是法律义务。被告在婚姻关系存续期间与婚外异性生育两个子女，且对其配偶即原告隐瞒了该事实，违反了婚姻法的忠实义务，不仅破坏了家庭，也伤及无辜的子女，其过错行为对原告的精神上造成了巨大伤害。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定：“……因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”本院认为，被告在婚内与他人通奸生育子女，导致原告遭受巨大的精神损害，被告具有主观过错，已对原告构成了侵权，依法应承担相应的侵权损害赔偿责任。因此，原告请求精神损害赔偿的诉求合法有据，本院予以支持。但根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，精神损害的赔偿数额应综合侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素予以确定。原告的精神损害抚慰金请求过高，应酌情定为40000元为宜。
6、被告杨某1辩称杨某2和张某2是由被告与被告父母抚养，日常开支由被告及被告的父母负担。本院认为，被告提供的预防接种证查验证明、就读证明及奖状与照片等证据仅能证明杨某2和张某2有与被告及被告的父母共同生活，但无法证明两个孩子的抚养费全部是由被告及被告父母负担，因此被告的说法不能成立，本院不予采信。
综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第四条、《中华人民共和国民法通则》第五十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、确认原告张某1与杨某2、张某2不存在亲子关系；
二、杨某2、张某2由被告杨某1抚养，抚养费由被告杨某1负担；
三、被告杨某1应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告在婚姻关系存续期间及离婚后支付的子女抚养费共计77713元；
四、被告杨某1应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告精神损害抚慰金40000元。
若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4017元，减半收取计2008.5元，由原告张某1负担736.5元，被告杨某1负担1272元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。
审判员 李海宝
二〇一七年六月七日
书记员 蔡博彦
李倩茹
附法律条文：
《中华人民共和国婚姻法》
第四条夫妻应当互相忠实，互相尊重；家庭成员间应当敬老爱幼，互相帮助，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。
《中华人民共和国民法通则》
第五十八条下列民事行为无效。
（一）无民事行为能力人实施的；
（二）限制民事行为能力人依法不能独立实施的；
（三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的；
（四）恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益的；
（五）违反法律或者社会公共利益的；
（六）经济合同违反国家指令性计划的；
（七）以合法形式掩盖非法目的的。
无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。