辽宁省营口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽08民终3470号
上诉人（原审原告）：孙立梅，女，汉族，1944年4月18日出生，现住辽宁省营口市。
委托诉讼代理人：沈锡钧，男，1941年8月25日出生，汉族，现住辽宁省营口市
上诉人（原审被告）：营口市中心医院，住所地辽宁省营口市。
法定代表人：孙宏泰，该院院长。
委托诉讼代理人：王丽，辽宁长弓律师事务所律师。
委托诉讼代理人：戴钦波，该单位医生。
上诉人孙立梅因与上诉人营口市中心医院医疗损害责任纠纷一案，不服营口市西市区人民法院（2017）辽0803民初523号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人孙立�的委托诉讼代理人沈锡钧，上诉人营口市中心医院的委托诉讼代理人王丽、戴钦波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人孙立梅上诉请求：一、根据《医疗事故处理条例》第31条(二）省医学会对“推测”、对事实不清没有调查材料。(四）医方违规：医方书写患者自摔，没有家属签字。(五）较大外力产生于患者3月22日长途转诊之时与二次骨折1月29日的发生，3月13日的确诊没有因果关系。根据《条例》第33条(五）患者自摔没有事实依据根据《条例》第50条、第51条及其释义根据《医疗事故分级标准》关于医疗依赖的论述。本案医方承担全部责任，构成三级丁等医疗事故。医方赔偿患方医疗事故费：（五十余万元）。二、根据《条例》第57条及其释义，关于虚假鉴定的规定。医方赔偿患方造假精神危害费：（二十余万元)，对造假医生要给予吊销执业证书的�分。三、根据《刑法》第399条，关于渎职罪的规定追究一审承办人：犯渎职罪的刑事责任。事实和理由：一、拿实践检验医方关于患者半个月前在家中不慎摔伤的说法是谎言。拿实践检验省的鉴定结论：推测二次骨折为较大外力所致是虚假的鉴定。二、本案是三级丁等而不是三级戊等医疗事故。因为三级丁等有医疗依赖（钢板固定），而三级戊等则无医疗依赖。三、一审强迫原告申请医疗损害赔偿鉴定，如不申请次鉴定，就让原告承担主要责任。一审强迫原告申请再次鉴定的目的是1、推翻“钢板过短”的真实鉴定结论；2、保留“较大外力”的虚假鉴定结论；3、逃避实践对虚假鉴定（较大外力）的检验。四、根据《医疗事故处理条例》第50条释义，本案因医方造假给患者精神造成严重伤害，只是抵抗力下降，原审计算105天计算陪护费显然是脱离实际。五、一审判决不予判决药费是错误的。六、一审法院不予支持检查费错误。七、证据：1、省医学会2013-11-26为患者出具的鉴定结论书；2、戴钦波2010-3-18为患者开具的转诊单（医生伪造患者外伤病史，无家属签字）；3、营口市中心医院2010-9-25关于孙立梅上访的答复意见（引用戴钦波的谎言）；4、同室住院病人纪仁香夫妇（对患者2010-2-1回院复诊)的证言；5、沈阳医大关于患者孙立梅2010-4-16的出院医嘱单；6、2011-4-27营口市中心医院关于患者孙立梅右下肢血栓形成的B超报告单。
上诉人营口市中心医院辩称，同上诉意见。
上诉人营口市中心医院上诉请求：一、请求撤销营口市西市区人民法院（2017)辽0803民初523号民事判决部分残疾生活补助费、精神损害抚慰金、两次交通费，改判上诉人不承担责任或发回重审。二、改判案件受理费8800元、鉴定费5400元由被上诉人承担70%，上诉人承担总数得30%4260元。事实与理由：一、术后出院近两个月患者发生右股骨干粉碎性骨折系再次摔伤所形成与医院无关。(一）、上诉人诊疗、手术正确。（二）、关于骨质酥松不能导致重度粉碎性骨折。（三）、上诉人诊断正确，手术的当，内固定选择的钢板适宜，整个医疗无过错，患者出院近两个月内又发生粉碎性骨折与医院无关。二、下列赔偿范围不能赔付：1、残疾生活补助费不能给付。2、精神损害抚慰金不能给付；3、两次交通费以9000元做基数过高。4、陪护费考虑的时间过长。综上，上诉人医护人员在整个诊疗过程中没有违反医疗卫生管理法律、法规、部门规章和诊疗规范。一审法院判决部分却有不当之处，请求发回重审或改判。
上诉人孙立梅辩称，1、医方1月15日为患者做的复位手术，没有做好。医方1月18日为患者复查骨片，经�医生认为手术复位良好，向家属灌输手术复位牢固轮。3月13日患者回医院复诊，经拍片诊为二次骨折，经B超诊为右下肢广泛血栓形成。2、医方制造谎言说二次骨折系患者自摔，该谎言没有证据证明。系医方违规偷偷书写的。3、省医学会2013-11-26出具的鉴定书是一高一低，一真一假。省技术鉴定结论（钢板过短）是一高一真。省非技术鉴定结论（较大外力）是一假一低。是虚假的鉴定，是鉴定人员职业品德低的表现。省鉴定书说，术前3月23日X光片示二次骨折粉碎程度较重，术后4月8日X光片示骨折复位，不存在粉碎性骨折，二者没有可比性。外力是不能移植的，因果是不能颠倒的。本案患者有钢板固定应为三级丁等医疗事故。4、一审法院强迫孙立梅接受没有事实依据的省医学会的虚假鉴定（较大外力）强迫原告承担70%责任。2、强迫孙立梅接受没有法规依据的省�学会的虚假鉴定（三级戊等医疗事故）。3、强迫孙立梅申请没有法律依据的医疗损害赔偿鉴定。4、强迫孙立梅提供因医方造假造成两次虚假鉴定，对患者精神造成较大伤害的具体表现。根据《医疗事故处理条例》第50条第57条，患者并不需要按提供此项伤害的具体表现。根据《医疗事故处理条例》第57条，一审法官应通知市卫计委吊销医方造假医生的执业证书。5、医方应承担100%责任，本例构成三级丁等医疗事故，医方造假要赔偿患方更大伤害费，要吊销医方造假者执业证书，要追加一审承办人渎职罪的刑事责任。
上诉人孙立梅向一审法院起诉请求:1.被告承担全部责任，构成三级丁等医疗事故。2.要求造假单位（营口市中心医院）赔偿原告的造假危害费，对伪造医学文书者（戴钦波）给予吊销其执业证书处分。3.被告承担诉讼费用。
一审法院�定事实，1.原告孙立梅，2010年1月15日以“右下肢摔伤后疼痛，活动受限三小时”为主诉入住被告营口市中心医院，查体：T36℃，P86次/分，BP120/80mmHG；专科检查：右大腿畸形，可及骨擦感，触痛明显，活动受限，辅助检查：拍片示右股骨干骨折；初步诊断：右骨股干骨折，当日患者在联合阻滞麻醉下行右股骨干骨折切开复位钢板内固定术。1月18日病程记录：拍片复查，骨折对位、对线佳，对症治疗。1月29日术口拆线，愈合佳，患者出院，出院医嘱：每月复查一次，患者自述：于2月1日复诊，医生拒绝拍片检查，患者回家后患肢疼痛始终不见好转。（营口市医学会医疗事故技术鉴定书诊疗概要记载：患者家属自诉2010年2月1日患者因患肢疼痛突然加重2天而复诊。）3月13日复诊，彩超示右下肢广泛深、浅静脉血栓形成，X光片示右骨干粉碎性骨折，3月19日营口市中心医院转诊单记载：病情介绍：该患二个月前骑车不慎摔伤，致右股骨干骨折。在我院手术。半个月前不慎摔伤，拍片示右股骨干粉碎骨折，右下肢肿。彩超示右下肢静脉血栓形成。转诊因由：病情重，手术固定困难，有并发症，骨质疏松明显建议转院。原告在被告医院住院15天，花医疗费805.2元。2010年3月22日患者以右骨干骨折术后疼痛2个月为主诉入住中国医科大学附属第一医院，3月25日在局麻下行下腔静脉滤器置入术，3月29日在全麻下行内固定物取出重新复位，锁钉钢板固定、植骨术。2010年4月16日出院。出院诊断：右股骨干骨折术后内固定物松动；右下肢深静脉血栓形成。出院医嘱：抬高患肢。病情变化随诊，1个月后复查。原告住院25天花医疗费68455.90元，其中统筹报销42091.41元，大额救助支付1290.24元，原告支付25074.25元。原、被告发生纠纷后，营口市西市区卫生局委托�口市医学会鉴定。2011年6月1日营口市医学会医疗事故技术鉴定书营口医鉴【2011】11号，分析意见：专家组合议意见如下：1.医方在诊疗过程中诊断明确，手术及时、复位理想、固定可靠，未违反医疗卫生法律法规及诊疗规范常规。医方出院医嘱不够完整，但与二次骨折错位的发生无明显因果关系。2.医疗行为与患者右股骨干发生第二次骨折无因果关系。患者发生第二次骨折系外力所致。3.医方无责任。结论：不构成医疗事故。原告对上述鉴定结论不服，向营口市西市区卫生局申请再次鉴定。营口市西市区卫生局委托辽宁省医学会鉴定。2013年11月26日辽宁省医学会出具医疗事故技术鉴定书【2013】178号，分析意见:1.患者2010年1月15日因右股骨中下三分之一段螺旋骨折，到医方就医，医方手术复位固定，符合医疗常规。2.患者术后2月内发生内固定破坏再骨折，专家审议术后�固定情况认为内固定材料选择不当（钢板过短），与患者再次骨折相关。3.患者出院时医方未履行患者出院注意事项的书面告知义务。4.经专家现场阅片，患者术前术后x光片比较，二次骨折粉碎程度较重，推测二次骨折为较大外力所致。5.患者目前状况与两次骨折、手术存在一定因果关系。结论：本例构成三级戊等医疗事故，医方承担次要责任。对患者医疗护理医学建议：加强功能锻炼，必要时行手术治疗。原告垫付两次鉴定费用5400元。
一审法院认为，公民享有健康权。患者到被告医院就诊，双方由此建立了医疗服务合同关系。医疗损害赔偿责任的承担，是以医疗行为有无过错以及过错与损害后果之间是否存在因果关系为基本条件。为查明医疗机构及其医务人员在医疗活动中，是否存在违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规�过错造成患者人身损害的行为，应当由医学会予以鉴定。本案的医疗争议经市、省两级医学会鉴定，对于是否属于对患者人身的医疗损害结论不同。省医学会作为重新鉴定的机构。其出具的鉴定结论更具有权威性，应当被采信。原告提供医学会的鉴定结论主张权利，又不申请医疗损害赔偿鉴定，而且被告认可参照医疗事故规定赔偿，故本院参照《医疗事故处理条例》的相关规定处理。根据辽宁省医学会的鉴定结论，本例属于三级戊等医疗事故，医方承担次要责任。故被告应承担30%的赔偿责任。原告对鉴定结论不服，又不申请鉴定，故对其相应主张不予支持。对被告应当承担的赔偿范围，确认如下：1、精神抚慰金，原告没有提供充分证据证明存在精神损害及精神损害与转诊单记载“半个月前摔伤”存在因果关系。而且原告没有提供证人出庭作证，故对原告相应主张，不予支持。2、医疗费，原告自行支付部分，被告应予赔偿。3、续医费没有发生，待发生后另讼。4、误工费，证据不充分，不予支持。5、陪护费，2010年2月1日至2010年5月16日，因原告二次骨折、住院，医嘱抬高患肢，应有一人陪护，相应费用应予支持。关于此后原告是否需要护理、护理人数、护理时间，原告没有提供充分证据，不予支持。6、残疾生活补助费、精神损害抚慰金参照双方确认的标准计算。7、2011年2月1日-2013年5月期间被抚养人生活费，应予支持。8、住院伙食补助费，按照相应标准赔偿。9、交通费酌情支持。10、参加医疗事故处理的患者近亲属所需交通费、误工费、住宿费，本院酌情确定5000元。检查费为原发病费用，不予支持。药费，不能证明用于本案涉及骨折的治疗，故不予支持。原告要求吊销被告单位医生执业证书的诉讼请求，不属于法院民事�件审理范围，故不予处理。判决如下：被告营口市中心医院于本判决生效之日起10日内赔偿原告人民币121824.84元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，鉴定费5400元，由被告承担（原告已预交）。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审认定的事实相一致。
本院认为,医疗损害赔偿责任的承担，是以医疗行为有无过错以及过错与损害后果之间是否存在因果关系为基本条件。为查明医疗机构及其医务人员在医疗活动中，是否存在违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规等过错造成患者人身损害的行为，应当由医学会予以鉴定。孙立梅对省医学会的结论不服，但其未�供证据证明省医学会的鉴定结论错误或要求重新鉴定，故原审法院根据省医学会作出的鉴定结论认定由营口市中心医院承担30%的责任按三级戊等医疗事故赔偿孙立梅的各项损失并无不当，孙立梅上诉要求营口市中心医院承担100%的赔偿责任按三级丁等医疗事故赔偿孙立梅的各项损失不予支持。孙立梅上诉要求营口市中心医院赔偿造假精神危害费20余万元，原审已判决支持孙立梅精神抚慰金，孙立梅上诉称精神损害金与原审判决的精神抚慰金不同，但其未提供证据予以证明，故上诉请求不予支持。2010年2月1日至2010年5月16日，孙立梅二次骨折、住院，医嘱抬高患肢，应有一人陪护，相应费用应予支持。关于此后孙立梅是否需要护理、护理人数、护理时间，孙立梅没有提供充分证据，原审法院不予支持并无不当。上诉人孙立梅上诉请求营口市中心医院支付购药费1715.5元，根据孙立梅提交的购药收据，其所购药物均为威利坦，结合威利坦的作用及孙立梅的病情，该部分购药费应予支持。上诉人孙立梅上诉求求营口市中心医院支持检查费805.2元，根据孙立梅提交的收据，该部分检查费均发生在孙立梅二次骨折后，故该部分检查费应予支持。上诉人孙立梅要求吊销营口市中心医院医生执业证书及要求追究一审法官渎职罪的诉讼请求，不属于法院民事案件审理范围，故不予处理。综上，上诉人孙立梅的上诉请求部分成立，予以支持。营口市中心医院上诉称根据省医学会的鉴定结论，孙立梅不构成十级伤残，但其未提供证据予以证明，该上诉请求不予支持。营口市中心医院上诉称，原审法院判决其承担本案全部诉讼费不当，应根据双方的责任予以分担，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款、第二款“诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的上诉费用数额”。对于孙立梅胜诉的部分应由营口市中心医院负担，该上诉请求应予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销营口市西市区人民法院（2017）辽0803民初523号民事判决；
二、上诉人营口市中心医院于本判决生效之日起10日内赔偿上诉人孙立梅人民币122581.05元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费8800元，鉴定费5400元，由上诉人营口市中心医院承担7558（上诉人孙立梅已预交）。由上诉人孙立梅承担6642元。二审案件受理费8850元，由上诉人孙立梅负担8750元，由上诉人营口市中心医院负担100元。
本判决为终审判决。
审 判 长 盖世非
审 判 员 姚 望
审 判 员 赵 群
二〇一七年十二月十八日
法官助理 那晓梅
书 记 员 沙 爽
赔偿明细
孙立梅损失如下：
1、医疗费：25074.25元*30%=7522.27元
2、陪护费：31104元/365天*105天*30%=2684.32元
3、残疾生活补助费：81705.75元
4、精神损害抚慰金：25000元
5、被抚养人生活费：250元*28个月*30%=2100元
6、交通费：4000元*30%=1200元
7、住院伙食补助费:15元*25天*30%=112.5元
8、医疗事故处理的患者近亲属所需交通费、误工费、住宿5000*30%元=1500元
9、购药费：1715.5*30%=514.65元
10、检查费：805.2*30%=241.56元
营口市中心医院应赔偿孙立梅122581.05元