安徽省池州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖17刑终1号
原公诉机关安徽省东至县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某，男。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年7月22日被东至县公安局刑事拘留，同年8月1日经该局决定被取保候审。
安徽省东至县人民法院审理东至县人民检察院指控原审被告人张某某犯职务侵占罪一案，于2015年12月1日作出（2015）东刑初字第00034号刑事判决。宣判后，原审被告人张某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。池州市人民检察院指派检察院程遥、代理检察员朱晨帆出庭履行职务。上诉人（原审被告人）张某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
一审法院经审理查明：2012年12月，张某某任安徽某门业有限公司（公司住所地为东至县东流镇，以下简称某公司）驻武汉办事处负责人。2013年1月5日，被告人张某某与武汉某物流有限公司签订了租赁合同，支付了半年（2012年12月15日至2013年6月14日）租金人民币72000元、市场建设补偿费（含市场管理费、环境卫生费、公共设施使用费）人民币25200元、履约保证金人民币16000元、D栋5档小住房（楼下小居）人民币2100元，共计人民币115300元。2013年5月10日左右，双方终止了租赁关系，武汉某物流公司于2013年5月17日通过银行转账的方式退给张某某人民币35790元。2013年12月14日，张某某将退回款中的人民币16000元交回公司，余款人民币19790元私自留存，未向公司报账。2014年7月22日，张某某接东至县公安局侦查人员吴文海电话通知，自动投案；案发后，退回某公司人民币19790元。某公司于2014年7月28日出具书面材料对被告人张某某表示谅解，但当庭表示因被告人张某某没有悔罪表现，不再对其予以谅解。受一审法院委托，东至县司法局对被告人张某某的社区矫正意见为：可予以社区矫正。
一审法院认定上述事实有东至县公安局经济犯罪侦查大队东公（经）受案字（2014）12号受案登记表，东至县公安局东公（经）扣字（2014）2号扣押决定书，东至县公安局经济犯罪侦查大队发还清单、接受证据材料清单，某公司企业法人营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证复印件，张某某与武汉某物流有限公司签订的商铺租赁合同书及补充协议，2012年12月武汉办事处开支清单，武汉某物流有限公司出具的收据，张某某出具的借条，张某某与武汉某建筑幕墙工程有限公司签订的厂房合作使用合同，12月14日武汉办事处销售资金对账单，安徽某门业各办事处销售资金月报表，东至县公安局东公（经）调证字（2014）14号调取证据通知书及调取证据清单，朱某某2013年5月-6月交易流水及交易对手信息，张某某的名片，某门业工伤保险报表（9月份），常住人口登记卡，东至县公安局经济犯罪侦查大队出具的张某某归案经过，胡某某出具的证明，张某某出具的委托书，胡某某与冯某某签订的厂房合租协议书，胡某某出具的收条，某集团、胡某某、冯某某签订的三方协议，东至县公安局东公（经）调证字（2014）108号调取证据通知书，武汉某建筑幕墙工程集团有限公司出具的收据，武汉5、8、11月份开支明细，东至县某门业有限公司收据（2013年6月30日），某公司—武汉办事处销货单（2013年12月12日）、记账凭证（2013年6月30日），东至县公安局东公（经）调证字（2014）13号调取证据通知书、调取证据清单，6227075400539322户在中国建设银行股份有限公司的流水记录，某公司2013年2月-12月武汉办事处销售资金明细表、2013年2月-12月武汉办事处实交货款费用报销借支工资明细、3月1日-12月31日武汉办事处销售资金对账单，东至县公安局出具的说明，东至县公安局东公（经）调证字（2015）23号调取证据通知书及调取证据清单，2012年合肥、武汉办事处资金报销汇总，某公司（现金）付款申请单（2013年2月25日两张），2013年1月武汉办事处开支明细等书证；证人朱某某、胡某等人的证言；被害人某公司法定代表人张某某的陈述；被告人张某某的供述和辩解等证据予以证实。
一审法院认为：被告人张某某作为公司员工，利用职务上的便利，企图将本单位资金人民币19790元非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。被告人张某某虽自动投案，但如实供述自己的罪行后又翻供，不能认定为自首；其积极退赔某公司的全部经济损失，可酌情从轻处罚；适宜社区矫正，对其可适用缓刑。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第一、三款及《最高人民法院﹤关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释﹥》第一条第（二）项之规定，认定被告人张某某犯职务侵占罪，判处拘役六个月，缓刑六个月。
张某某上诉主要提出：武汉某物流公司于2013年5月17日退给其租金35790元，其于同月20日汇款13万元给某公司，汇款后银行卡余额仅有17903元，故该35790元已全部退给了某公司；其租赁武汉某建筑幕墙有限公司厂房的押金为2万元，武汉某物流公司退还的35790元其于2013年12月14日退回某公司现金16000元，余款19790元已用于冲抵该2万元押金，某公司出具的关于该2万元押金冲抵货款的收据系伪证，故一审认定事实不清，证据不足，要求二审改判其无罪，并判令某公司返还被扣押的19790元。张某某二审提交其银行卡在2013年5月17日、18、20日的交易明细清单，用以证明其已将该35790元全部汇回某公司，并申请对某公司6月22日的付款申请单的真伪进行鉴定。
出庭检察员认为：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明：原判认定上诉人张某某侵占本单位资金19790元的事实清楚，所列证据均经原审庭审举证、质证属实，对一审认定的证据和事实，本院予以确认。
本院认为：上诉人张某某利用职务上的便利，将本单位资金19790元非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。对张某某提出余款19790元已用于冲抵租赁武汉某建筑幕墙有限公司厂房所交的押金2万元的上诉理由，经查：某公司武汉办事处2013年的开支明细记载其租赁武汉某建筑幕墙有限公司厂房所交的押金2万元（含一个月租金75720元，共计95720元）已列入5月份开支；胡某、盛培元证言证实该押金2万元已向某公司报销并入账；张某某陈述该押金已在某公司报销；某公司6月30日的收据及记账凭证均记载该2万元押金冲抵货款，并已入账。以上证据相互印证，足以证实该2万元押金已向某公司报销并入账，张某某此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。某公司2013年6月22日的付款申请单记载武汉办事处5月份费用为156730元，并不能直接反映该2万元押金是否已在某公司报销并入账，故对于张某某要求对该付款申请单进行鉴定的申请本院不予准许。对张某某提出其已将武汉某物流公司退还的租金35790元全部汇给了某公司，一审认定其侵占事实不清、证据不足的上诉理由，经查：某公司武汉办事处销售资金月报表记载武汉办事处于2013年5月向某公司汇回货款44万余元，与张某某向某公司、李某某汇款的交易清单显示的数额相印证，该交易清单即包括5月20日从张某某银行卡汇给某公司的13万元，某公司2013年5月20日的收据也记载于当日收到13万元货款；张某某亦曾两次供述武汉某物流公司退还了35790元，其只交了16000元到某公司，余款其拿去用了；张某证言也证实武汉办事处只退给某公司16000元保证金；张某某陈述证实张某某于2013年12月仅退回16000元；2013年12月14日武汉办事处销售资金对账单记载武汉办事处于12月退老仓库租金16000元。故张某某于2013年5月20日汇给某公司的13万元是销售货款，其提交的明细清单并不能证实其已将该35790元汇回某公司，张某某此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴 剑
审判员 李郑传
审判员 康启林
二〇一六年三月二十五日
书记员 张金虎
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；