山东省龙口市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）龙北民初字第294号
原告：李学峰，男，1963年6月19日出生，汉族，居民，住山东省龙口市。
委托诉讼代理人：周承圣，龙口正威法律服务所法律工作者。
被告：烟台恒通钢结构工程有限公司，住所地：山东省龙口市芦头镇芦头村，组织机构代码：59784176-8。
法定代表人：王学鹏，任总经理。
委托诉讼代理人：单汝基，山东南山东海律师事务所律师。
被告：李学昆，男，1954年3月26日出生，汉族，居民，住山东省龙口市。
原告李学峰与被告烟台恒通钢结构工程有限公司（以下简称恒通公司）、李学昆提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年9月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李学峰及其委托诉讼代理人周承圣、被告恒通公司的委托诉讼代理人单汝基、被告李学昆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李学峰向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告医疗费、误工费等经济损失400000元；2.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告增加诉讼请求为：医疗费199512元、残疾赔偿金138798元（31545元×20年×22%）、误工费48000元（200元×240天）、护理费10484.56元【（2480元+2500元+2450元）/3个月/30天×（67天+60天）】、住院伙食补助费2010元（30元×67天）、鉴定费6056元（正贺鉴定所2400元+烟台精神病鉴定所3656元）、交通费2600元（在烟台山医院住院两次计600元/每次×4次+往返烟台精神疾病所计200元），合计407460.56元。同时主张二被告承担连带赔偿责任，并补交了相应的诉讼费。事实与理由：原告李学峰与被告李学昆系兄弟。被告恒通公司承揽蓬莱湾子口金王耐磨厂钢结构车间工程后，将安装屋面板的工程交由被告李学昆负责，被告李学昆雇佣原告以及李善洲、李罗等人为其安装。2013年10月16日14时左右，原告在工作中从屋顶坠落受伤，伤后被送往蓬莱市人民医院救治1天，后又到烟台市烟台山医院前后两次住院治疗共66天，共支付医疗费199512元。因赔偿事宜，原告特诉至法院，望查明事实，判如所请。
被告恒通公司辩称：1.我方与原告方之间不存在任何法律关系，我方将屋面彩钢瓦的安装工程承包给李学昆，每平方米6元，工程完工后结算；2.假若原告是在从事第二被告李学昆雇佣活动中受伤，原告与第二被告之间是雇佣关系，我方与第二被告之间是承揽关系，第二被告是原告受伤的最终承担者；3.假如原告是在从事雇佣活动中受伤，则原告自身有明显过错，应承担相应的民事责任；4.原告医疗费中应当扣除第二被告垫付的100000元医疗费。5.原告的土地虽然被征用了，但原告已经获得土地经济补偿，其收入来源于农村，故原告的残疾赔偿金标准应当按照农村标准计算。
被告李学昆辩称：原告是我弟弟，工人都是我自己找的，不用经过第一被告同意，我应该属于第一被告处安装队工人，我在安装队里领着干活，安装劳务费用是第一被告给我，我再把钱分下去，我和第一被告定的是一个工人一天220元，施工工具包括电线、电源、手电钻等工具是我的，其他用的那些材料是第一被告提供的。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据；应被告申请，本院委托威海恒源司法鉴定所对原告的伤残等级、误工时间、护理情况及用药合理性进行重新鉴定，该所出具司法鉴定意见书一份；应原告申请，本院委托烟台精神病司法鉴定所对原告的颅脑损伤进行重新鉴定，该所出具司法鉴定意见书一份。本院组织当事人进行了证据的交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：
1.第一被告对原告提交的失地证明有异议，辩称应该按照农村标准计算残疾赔偿金，并提交龙口市人民法院判例一份，以证明自己的主张，本院认为，原告提交的证据合法有效，且第一被告认可原告常年从事彩钢瓦的安装工作，故原告的收入为非农收入，对原告提交的该项证据，本院予以采信，而被告提供的判例不足以证明原告的残疾赔偿金应当按照农村标准计算，故对被告提交的该项证据要证明的内容不予采信；2.第一被告对原告提交的医疗费单据中关于2013年10月16日车费40元的单据，不予认可，本院认为，该份单据为蓬莱市人民医院出具的正式单据，合法有效，本院予以采信；3.第一被告对原告提交的烟台正贺司法鉴定所出具的鉴定意见书有异议，因该鉴定书为原告单方委托，且被告不认可，故本院不予采信；关于威海恒源司法鉴定所出具的“被鉴定人李学峰颅脑损伤符合十级伤残”的鉴定意见，因原告提出异议并申请重新鉴定，故本院对该项鉴定意见不予采信；4.第一被告对原告提交的证人李罗、李善洲的书面证人证言有异议，第一被告辩称证人李罗、李善洲与原告、被告李学昆均有利害关系，为此，证人李罗到庭进行质证，本院认为，因证人李善洲未出庭质证，其书面证言不能作为定案的依据，故对李善洲的书面证言，本院不予采信，关于证人李罗证明原告系第一被告处工人的证言，因其与原告李学峰、被告李学昆均有利害关系，其证言又无其他证据相互佐证，故本院对李罗的该部分的证言不予采信，关于证人李罗证明原告受伤情况的证言，能够与原告提交的其他证据相互印证，且第一被告认可当时证人李罗在蓬莱工地施工，因此，对李罗的该部分证言，本院予以采信；5.第一被告对原告提交的护理人员高淑贤的工资表证明、误工证明及其所在单位营业执照均有异议，本院认为，（1）原告前几次庭审中主张护理费按照护工标准计算，最后一次庭审又主张其妻子高淑贤护理，对于实际护理人员为高淑贤未举证证实；（2）上述证据没有形成完整的证据链条，首先原告未提交高淑贤与该单位的劳动合同，其次三张工资表领取处均为盖章，没有签字，无法确定其真实性，再次原告未能提供2013年10月之后的工资表用以证实前三张工资表的真实性以及高淑贤未发工资的情况，对上述证据，本院不予采信；6.原告、第二被告对第一被告提交的承诺书形成时间有异议，本院认为，第二被告认可是其书写的承诺书，属于内部协议，仅在承诺人与被承诺人之间产生效力，对第三人不产生约束力，故该承诺书不能当然免除第一被告对外应当承担的法律责任，对该份证据第一被告要证明的内容，本院不予采信；7.原告、第二被告对第一被告提交的手机内存卡存有李学昆与王先德（音译）通话录音证据有异议，对第一被告证明的内容不予认可，本院认为，第二被告认可该两段录音是其与王先德的通话录音，对该录音的真实性本院予以确认，对于第一被告要证明的内容：（1）原告与第二被告之间系雇佣关系，本院予以采信；（2）第二被告已经垫付至少10万元医疗费，结合原告与第二被告前几次庭审的陈述，本院予以采信；（3）承诺书是揽活时签订的，对该事项录音中未明确说明，且该事项与本案无关，本院不予采信。
对有争议的事实，本院认定如下：蓬莱金王耐磨物料有限公司将安装屋面彩钢瓦的工程发包给第一被告恒通公司，恒通公司又将该工程分包给没有安装资质的第二被告李学昆，李学昆雇佣原告等人到工地干活。2013年10月16日，原告在施工过程中不慎从屋顶坠落摔伤，经司法鉴定，原告左下肢符合十级伤残，原告摔伤头面部致脑外伤，目前遗留“脑外伤所致器质性智能损害（轻度）”，评定为九级伤残。
本院认为，本案争议焦点为：一、对于原告的损失各方应否承担责任，如何承担。对于本案各方当事人之间的法律关系，被告李学昆没有证据证明自己系第一被告安装队工人，同时根据第一被告提交的证据和各方当事人的陈述综合分析，可以认定原告与第二被告之间系雇佣关系，二被告之间系工程分包关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，原告作为提供劳务一方因劳务自己受到损害，应当根据其与被告李学昆各自的过错承担相应的责任。李学昆作为雇主，未尽到安全管理职责，未能保障原告的施工安全，应当承担主要责任，以90%为宜；而原告自称从事彩钢瓦的安装工作有四五年之久，理应具有一定的工作经验及安全防范意识，但其在没有采取任何安全措施的情况下，直接踩在屋顶旧彩钢瓦上作业，旧彩钢瓦破碎，致原告坠落受伤，其主观存在一定过错，应当承担次要的过错责任，以10%为宜。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，第一被告明知第二被告没有相应资质而仍将屋面彩钢瓦安装工程分包给第二被告，则第一被告应当对原告在施工过程中出现的人身损害承担连带赔偿责任，即与第二被告连带承担原告90%的损失。
二、原告各项损失的合理数额。关于原告主张的医疗费199512元，有医疗费单据和司法鉴定意见书证实，本院予以支持。第一被告主张第二被告已经垫付10万元，应当予以扣除。虽然第一被告提供录音证实第二被告认可已经垫付10万元医疗费，且在本案前几次庭审中原告与第二被告均认可垫付，但最后一次庭审中，原告主张第二被告赔偿其全部损失，第二被告无异议，并且陈述10万元仅是先期答应付款实际未付款，因原告与第二被告系兄弟关系，第二被告认可先期未垫付医疗费，同意赔偿原告全部医疗费损失，系第二被告自愿增加自己的责任，是其对自身权利义务的处分，本院予以采信。对于第一被告来说，无论第二被告是否先行垫付10万元，其都应当对原告损失的90%承担连带赔偿责任，第二被告的上述行为不影响第一被告的责任承担，故对第一被告的辩称本院不予支持；关于住院伙食补助费2010元，于法有据，本院予以支持；关于护理费10484.56元，原告的主张无证据证实，本院不予支持，护理费应按50元/天×127天＝6350元计算；关于残疾赔偿金138798元，原告主张按照城镇居民标准计算，因其为失地农民，且其失地后收入来源于非农事务，本案中双方也认可原告从事彩钢瓦安装工作多年，故对该主张本院予以支持；关于误工费48000元，原告没有证据证实其近三年的平均收入，故按照城镇居民无固定收入的误工标准计算损失为14880元（62元×240天）；关于交通费2600元，原告主张因司法鉴定产生的交通费200元不符合法律规定，本院不予支持，其他2400元因原告没有提交正式发票，无法证明其实际花费及合理性，故本院酌定往返烟台四次交通费为400元；关于鉴定费6056元，因原告诉前自行委托烟台正贺司法鉴定所进行鉴定，花费2400元，该鉴定意见书中的伤残等级被威海恒源司法鉴定所和烟台精神疾病司法鉴定所的鉴定意见书改变，而对于误工时间、护理情况、用药情况两鉴定意见书一致，故本院酌定烟台正贺司法鉴定所鉴定费2400元，原告自行负担800元，被告李学昆负担1600元，烟台精神疾病司法鉴定所鉴定费3656元，由被告李学昆负担。另外，威海恒源司法鉴定所鉴定费2100元，已由被告恒通公司支付，本院予以确认。
综上所述，原告李学峰的经济损失为：医疗费199512元、残疾赔偿金138798元（31545元×22%×20年）、误工费14880元（62元×240天）、护理费6350元【50元×（67天+60天）】、住院伙食补助费2010元（30元×67天）、交通费400元，合计361950元，原告应当自行承担10%的责任，计36195元；二被告应当连带承担90%的责任，计325755元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，判决如下：
一、被告李学昆于本判决生效之日起十日内赔偿原告李学峰医疗费199512元、护理费6350元、住院伙食补助费2010元、误工费14880元、残疾赔偿金138798元、交通费400元，合计361950元的90%，计325755元，被告烟台恒通钢结构工程有限公司承担连带赔偿责任。
二、驳回原告李学峰其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7412元，由原告李学昆负担1392元，被告烟台恒通钢结构工程有限公司、李学昆各负担3010元。
司法鉴定费8156元，由原告李学峰负担800元，由被告李学昆负担5256元，由被告烟台恒通钢结构工程有限公司负担2100元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。
审 判 长 孙丽娜
代理审判员 迟亚囡
人民陪审员 秦万兴
二〇一六年十一月十八日
书 记 员 刘 青
附1：本案证据目录
一、原告李学峰提交证据和证明目的如下：
1.龙口市工商局出具的烟台恒通钢结构工程有限公司的登记情况证明，证明第一被告主体存在；
2.龙口高新技术产业园区小李家村民委员会和山东龙口高新技术产业园区管理委员会出具的失地证明，证明原告的收入来源并不是靠土地取得的，残疾赔偿金应当按照城镇标准计算；
3.蓬莱市人民医院及烟台山医院分别出具的门诊病历、住院病历、用药明细、医疗费单据，医疗费单据共15张，合计199512元，证明原告伤后的治疗及花费情况；
4.烟台正贺司法鉴定所出具的鉴定意见书及鉴定费单据，证明原告伤残等级及鉴定花费等情况；
5.证人李罗及李善洲的书面证人证言各一份，证明原告的雇佣关系及受伤情况：
6.护理人员高淑贤的工资表证明、误工证明及其所在单位营业执照，证明护理情况及护理损失。
二、被告烟台恒通钢结构工程有限公司提交证据和证明目的如下：
1.被告烟台恒通钢结构工程有限公司与蓬莱公司签订的钢结构工程安装合同复印件一份，证明第一被告承揽蓬莱金王耐磨物料有限公司的钢结构安装工程；
2.被告李学昆向被告烟台恒通钢结构工程有限公司出具的承诺书一份，证明原告是由李学昆雇佣的，与第一被告无关；
3.被告李学昆收到被告烟台恒通钢结构工程有限公司工程款10000元的收条复印件一张，证明李学昆已经收到工程款10000元；
4.手机内存卡录有李学昆与王先德（音译）通话录音证据，证明原告住院期间由被告李学昆垫付了100000元，且证明被告李学昆当时承揽活时，就书写了承诺书，而不是后补的，同时，证明原告是第二被告雇佣的；
5.（2014）龙刑初字第225号刑事附带民事判决书一份，证明失地农民不应当按照城镇居民标准计算残疾赔偿金的判例。
三、被告李学昆无证据提交。