广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤03民终658号
上诉人（原审被告）：丁丽红
委托诉讼代理人：王志鹏，广东达和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：奇胜工业（惠州）有限公司深圳分公司。
代表人：李瑞，副总裁。
委托诉讼代理人：刘宇翔，上海江三角律师事务所北京分所律师。
委托诉讼代理人：李超，上海江三角律师事务所北京分所实习律师。
上诉人丁丽红因与被上诉人奇胜工业（惠州）有限公司深圳分公司（以下简称深圳奇胜公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院(2016)粤0304民初23012号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
上诉人丁丽红上诉请求：1、撤销一审判决，改判被上诉人向上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金128787.05元；2、判令被上诉人承担本案的诉讼费用。事实与理由：一、被上诉人无合法理由终止与上诉人的劳动关系，实为违法解除劳动合同。理由如下：1、从被上诉人向上诉人出具的《劳动合同终止通知》的内容来看，其终止劳动关系原因是“公司业务减少”，而非被上诉人提前解散或者其他事由。“公司业务减少”既非终止劳动关系的法定事由，也不是解除劳动合同的法定事由，而且被上诉人也无法证明其业务减少的事实。上诉人也不认可、不同意被上诉人据此终止双方的劳动关系。因此，被上诉人终止与上诉人的劳动关系于法无据，属于违法解除劳动合同。2、仅有奇胜工业（惠州）有限公司解散被上诉人的董事会决议无法解散被上诉人，也无法合法终止被上诉人与上诉人之间的劳动关系。首先，该董事会决议未生效。奇胜工业（惠州）有限公司系外资企业，其作出解散被上诉人的决议属于重大事项，依据《外资企业法》第十条的规定应当报审查批准机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续。被上诉人至今未有证据证明其向审批机关申请并获得审批机关的核准解散被上诉人，因此，其董事会决议未生效，无法产生解散被上诉人的法律效力。其次，“公司业务减少”并非外资企业终止营业、提前解散的法定事由，企业分公司亦然。奇胜工业（惠州）有限公司据此解散被上诉人无法律依据。再次，该董事会决议作出后也未通知和送达上诉人，且被上诉人书面通知上诉人是因“公司业务减少”而终止双方间的劳动关系，而非因该决议而终止。因此决议的存在与否不是判断终止双方劳动关系的事实依据。一审法院依据该决议作出的相关事实认定和判决均为错误。第四、董事会解散被上诉人的决议仅是解散被上诉人的必要条件和必经程序，其还必须履行向主管部门申请批准、办理工商登记变更手续、注销税务登记等义务，发布公告、通知和安置员工、进行清算等事项。从目前来看，其也未履行申请批准程序和注销工商登记手续。被上诉人还未解散，实际上，被上诉人至今也未履行董事会清算和注销的决议。因此，一审法院认定被上诉人解散为合法终止双方间的劳动关系错误。3、被上诉人以“业务减少，企业解散”为由终止与包括上诉人在内的二百余位劳动者的劳动关系，其目的是解除劳动合同，减少经济赔偿，规避法律惩罚。根据前述结论，被上诉人的上述行为无事实基础和法律依据。而且上诉人正处于产假期间，被上诉人也不能据此解除劳动合同，因此，被上诉人终止与上诉人劳动关系违法，实质系违法解除劳动合同，非法终结双方劳动关系，已严重损害了上诉人的合法权益。其依法应当向上诉人支付赔偿金。综上所述，上诉人认为一审法院认定事实错误，适用法律不当，应依法改判，维护上诉人的合法权利。
被上诉人深圳奇胜公司辩称，被上诉人因提前解散而依法终止与上诉人的劳动合同，无须支付违法解除劳动合同赔偿金：一、被上诉人因总公司的董事会决议而提前解散，事实清楚，证据确凿。总公司依据公司章程作出解散决定，且被上诉人在解散决定作出后积极着手分公司注销事宜，因此，被上诉人提前解散的事实充分，法律依据确凿。二、被上诉人依据《劳动合同法》第四十四条第五项作出终止劳动合同的决定合法，无须支付赔偿金。三、被上诉人已依法支付了上诉人经济补偿。
被上诉人深圳奇胜公司向一审法院提出起诉，请求无需支付违法解除劳动合同的赔偿金128787.05元。
一审法院查明事实：丁丽红于2007年7月16日入职深圳奇胜公司，担任高级采购工程师。双方签订了自2012年7月1日起的无固定期限劳动合同。2015年4月1日起，丁丽红工资标准为11709.88元，离职前12个月的平均工资为15151.42元。2016年6月1日，深圳奇胜公司向丁丽红出具了《劳动合同终止通知》，主要内容为：“由于公司业务减少，奇胜工业（惠州）有限公司决定即日起解散奇胜工业（惠州）有限公司深圳分公司，致使公司与您的劳动合同无法继续履行，您与公司的劳动关系于2016年6月20日终止”。深圳奇胜公司已向丁丽红支付了离职补偿金143938.51元。2016年6月21日，丁丽红申请劳动仲裁，请求：1、深圳奇胜公司支付违法解除劳动合同的赔偿金差额143938.51元；2、深圳奇胜公司支付未提前一个月通知解除劳动关系的代通知金15151.42元；3、深圳奇胜公司支付2013年9月1日至2015年3月31日期间的长期服务奖20183.2元；4、深圳奇胜公司支付2016年度的股票配送和折扣损失18250元；5、深圳奇胜公司支付2016年1月1日至2016年6月20日期间的年终奖11069.26元。仲裁裁决：1、深圳奇胜公司支付违法解除劳动合同的赔偿金128787.05元；2、驳回丁丽红的其他仲裁请求。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项规定，用人单位决定提前解散的，劳动合同终止。根据双方确认的《董事会决议》，奇胜工业（惠州）有限公司董事会决定于2016年5月10日起解散深圳奇胜公司。故深圳奇胜公司以公司解散为由终止双方的劳动关系符合法律规定，不属于违法解除劳动合同，故深圳奇胜公司诉请无需支付违法解除劳动合同的赔偿金128787.05元，理由成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，一审法院判决：原告奇胜工业（惠州）有限公司深圳分公司无需向被告丁丽红支付违法解除劳动合同的赔偿金128787.05元。案件受理费10元，按规定收取5元，由被告负担。
本院二审期间，上诉人丁丽红提交了两份证据材料：1、被上诉人深圳奇胜公司的工商登记资料基本信息，以证明截止本案二审庭审之日，被上诉人深圳奇胜公司并未履行工商注销手续；2、《出生医学证明》和上诉人丁丽红《住院简介》，以证明被上诉人深圳奇胜公司在上诉人丁丽红休产假期间终止双方劳动合同。被上诉人深圳奇胜公司对上述两份证据材料作出如下质证意见：1、证据1因是电子证据，未现场演示，对真实性不予认可，但认可被上诉人深圳奇胜公司目前尚未完成工商登记注销手续的事实，目前仍在注销手续办理过程中。2、对证据2的真实性予以认可，但对其证明目的不认可，根据《劳动合同法》的规定，因用人单位提前解散而终止劳动合同的，并不受员工处于“三期”特别保护的限制。因被上诉人深圳奇胜公司认可其目前尚未办理完毕工商注销手续，与上诉人丁丽红提供的工商登记资料基本信息相符，本院对该证据予以采信。被上诉人深圳奇胜公司对上诉人丁丽红提交的《出生医学证明》和《住院简介》予以认可，本院亦予以采信，由此认定被上诉人深圳奇胜公司终止双方劳动合同时，上诉人丁丽红处于产假期间。
被上诉人深圳奇胜公司在二审期间提交了深圳市福田区地方税务局于2017年3月17日出具的深地税福税通（2017）14324号《税务事项通知书》及其送达回证，以证明被上诉人深圳奇胜公司在总公司作出解散决定后，一直积极推进、落实解散与注销事宜，目前已取得了税务部门同意注销税务登记的通知，后续仍将继续完成工商注销登记；同时，被上诉人深圳奇胜公司总公司作出的董事会决议已被税务部门认可，进一步说明被上诉人深圳奇胜公司解散并不需要相关主管部门的审批。上诉人丁丽红认可上述证据的真实性，但主张税务部门出具的上述通知书发生在双方劳动合同终止之后，也仅仅是履行解散事宜的一个环节，而不是市场主体的终止、消灭，不能成为被上诉人深圳奇胜公司终止与上诉人丁丽红劳动关系的合法理由。上诉人丁丽红对被上诉人深圳奇胜公司提交的上述证据的真实性予以认可，本院对此予以采信。
经本院审理查明，一审查明事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案双方当事人之间存在劳动合同关系，双方均应按照劳动法律法规的规定和劳动合同的约定履行各自的权利义务。
本案的争议焦点在于被上诉人深圳奇胜公司终止双方的劳动合同是否符合法律规定。被上诉人深圳奇胜公司于2016年6月1日做出的《劳动合同终止通知》已明确是因为奇胜工业（惠州）有限公司决定解散被上诉人深圳奇胜公司。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第五项的规定，用人单位决定提前解散的，劳动合同终止。从上述法律条文的文字表述理解，只要用人单位做出提前解散决定即可导致其与劳动者的劳动合同终止，并不要求用人单位已办理完毕解散或注销的全部手续及流程。本案中，被上诉人深圳奇胜公司的总公司奇胜工业（惠州）有限公司董事会于2016年5月10日决议提前解散被上诉人深圳奇胜公司。上诉人丁丽红并无证据证明上述董事会决议存在违反法律规定或公司章程之处，故本院对该董事会决议予以采信。由此认定奇胜工业（惠州）有限公司已做出提前解散其分支机构，即本案被上诉人深圳奇胜公司的决定。该情形属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第五项规定的导致劳动合同终止事由。同时，被上诉人深圳奇胜公司在一、二审期间提交的证据也足以反映被上诉人深圳奇胜公司在决定提前解散之后，已办理了相关解散手续和流程，且目前其注销登记申请已得到了税务机关的核准，并不存在恶意规避法律责任的行为。另外，虽然在被上诉人深圳奇胜公司终止双方劳动合同时，上诉人丁丽红处于产假期间，但劳动合同终止并不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定的用人单位不得解除劳动合同的范围。因此，被上诉人深圳奇胜公司以用人单位决定提前解散为由终止与上诉人丁丽红的劳动合同符合法律规定，被上诉人深圳奇胜公司也依法支付了经济补偿。上诉人丁丽红主张被上诉人深圳奇胜公司属于违法终止劳动合同，理由不成立，其要求违法终止劳动合同赔偿金，本院不予支持。
综上，上诉人丁丽红的上诉理由不成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，处理妥当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下:
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币10元，由上诉人丁丽红承担。
本判决为终审判决。
审判长 邢 蓓 华
审判员 蔡 雪 燕
审判员 李 静
二〇一七年四月十八日
书记员 刘慎杰(兼)
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。