湖北省武汉市黄陂区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂0116刑初492号
公诉机关武汉市黄陂区人民检察院。
被告人王某，男，1960年4月15日出生，汉族，高中文化，个体户，户籍登记地址湖北省武汉市汉阳区，住武汉市汉阳区。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年1月6日被武汉市公安局黄陂区分局抓获，次日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕，同年6月9日经武汉市黄陂区人民检察院决定被取保候审。现取保候审于住所。
辩护人汪佼，湖北卓力律师事务所律师。
被告人王某被控犯非法经营罪一案，武汉市黄陂区人民检察院于2017年7月18日以陂检公诉刑诉［2017］520号起诉书向本院提起公诉。本院于2017年7月18日适用简易程序立案，同年8月7日转为普通程序。2017年11月3日，因检察人员发现本案需要补充侦查，建议本院延期审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武汉市黄陂区人民检察院指派检察员韩光海出庭支持公诉，被告人王某及其辩护人汪佼到庭参加诉讼。现已审理终结。
武汉市黄陂区人民检察院指控：2015年4月至2016年11月期间，被告人王某在无工商营业执照和烟草专卖批发、零售、运输许可证的情况下，伙同颜某（已判刑）等人与张某1新（另案处理）相互勾结，通过张茂新从广东省广州市天河区贩运大量假冒伪劣的黄鹤楼1916等品牌香烟至武汉市内销售，从中获取暴利。被告人王某受张某1新指使，接收从广州市贩运到武汉市的假冒伪劣香烟并分送至小贩出售，然后再将销售款打给张某1新，经营数额达94,610元。2016年1月5日，被告人王某采取上述手段，将112条价值人民币68,200元的黄鹤楼1916假冒伪劣香烟贩卖给颜某，该批香烟在运送至本区盘龙城F学府魏某处后，于次日被接到群众举报的武汉市黄陂区烟草专卖局工作人员和公安人员查获。2017年1月6日晚，被告人王某在本市汉阳区马沧湖路丽水花园小区门口准备将91条价值人民币12,649元的黄鹤楼2个品种香烟贩运他处时，被武汉市黄陂区烟草专卖局工作人员和公安人员抓获。
案发后，经湖北省烟草产品质量监督检验站检验，所查扣香烟均为假冒伪劣产品。
针对上述指控，公诉机关向本院提交了立案决定书、抓获经过、先行登记保存批准书及通知书、检查笔录、抽样取证物品笔录及清单、检验报告、价值认定书、照片、银行卡交易明细单、证人魏某的证言、同案人张某1新、颜某的供述、辨认笔录以及被告人王某的供述等证据，认为被告人王某的行为均触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，情节特别严重，依法应以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人王某对指控其于2016年1月5日、2017年1月6日的犯罪事实无异议。其辩称，其只是负责运送香烟，不是贩卖香烟，其不知道用快递运送香烟。被告人王某表示自愿认罪。
被告人王某的辩护人的辩护意见是：被告人王某涉嫌犯非法经营罪，属于法律规定的“情节严重”的情形。被告人王某在共同犯罪中是帮助犯，起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚；其如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；其自愿认罪，是初犯，依法可以酌情从轻处罚。被告人王某不是参与了全部犯罪，被告人王某的犯罪数额由法庭核实。
经审理查明：2015年4月至2016年11月期间，张某1新（另案处理）在未取得工商营业执照和烟草专卖批发、零售、运输许可证的情况下，与被告人王某及颜某（已判刑）等人相互勾结，从广东省广州市天河区贩运大量假冒伪劣的黄鹤楼等品牌香烟至武汉市内销售，从中获取暴利。在此期间，被告人王某受张某1新指使，多次接收从广州市贩运到武汉市的假冒伪劣香烟并分送至小贩出售，从中获取运费，并为张某1新代收购烟款。2016年3月15日、同年6月8日，被告人王某分别将其代收他人的购烟款共计人民币14,300元通过银行转给张某1新。2016年1月5日，被告人王某受张某1新、颜某的指使，将112条价值人民币68,200元的黄鹤楼牌假冒伪劣香烟运送至本区盘龙城F学府魏某处。次日，武汉市黄陂区烟草专卖局工作人员和公安人员在魏某处查获上述香烟。2017年1月6日晚，被告人王某在武汉市汉阳区马沧湖路丽水花园小区门口准备将91条价值人民币12,649元的黄鹤楼2个品种香烟贩运他处时，被武汉市黄陂区烟草专卖局工作人员和公安人员抓获。
案发后，经湖北省烟草产品质量监督检查站鉴别，从魏某处查获的黄鹤楼牌（1916珍藏15）62条香烟为假冒注册商标且系伪劣香烟、黄鹤楼牌（6号）50条香烟为伪劣香烟。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、立案决定书，证实：武汉市公安局黄陂区分局于2017年1月6日以王某涉嫌犯非法经营罪立案侦查。
2、武汉市烟草专卖局黄陂区分局的证明，证实：王某未曾在烟草专卖局办理烟草专卖批发企业许可证及烟草专卖零售许可证，不具备经营香烟制品资格。
3、抓获经过、先行登记保存批准书及通知书，证实：2016年1月6日，武汉市黄陂区烟草专卖局工作人员和公安民警对从魏某处查获香烟112条，其中黄鹤楼牌（6号）50条、黄鹤楼牌（1916珍藏15）62条予以保存。2017年1月6日，武汉市黄陂区烟草专卖局工作人员和公安民警在本市汉阳区马沧湖路丽水花园小区门前将王某抓获，并查获香烟91条，其中黄鹤楼牌（6号）16条、黄鹤楼牌（红红火火）75条，武汉市烟草专卖局黄陂区分局对上述查获的香烟予以保存。
4、检查笔录、抽样取证物品笔录及清单、检验报告、价值认定书，证实：武汉市烟草专卖局黄陂区分局对从魏某处查获112条香烟进行抽样，送检。经湖北省烟草产品质量监督检查站鉴别，被查获的黄鹤楼牌1916软包装珍藏香烟为假冒注册商标且伪劣香烟，白色硬包装香烟为伪劣香烟。上述香烟涉案价值人民币68,200元。武汉市烟草专卖局黄陂区分局对从王某处查获的黄鹤楼牌（6号）香烟16条、黄鹤楼牌（红红火火）香烟75条进行抽样，送检，上述91条香烟为假烟。黄鹤楼牌（6号）香烟16条、黄鹤楼牌（红红火火）香烟75条涉案价值共计人民币12,649元。
5、手机短信截图，证实：张某1新、张某2分别与王某联系贩运香烟的经过。颜某与魏某联系贩卖香烟的经过。
6、照片，证实：王某指认鄂Ａ×××××号车是其送货的车。
7、银行卡交易明细单，证实：2016年3月15日、6月8日，王某通过其交通银行账号分别转款2,300元、12,000元至张某3农业银行账号。
8、证人魏某的证言，证实：2016年1月，魏某向颜某联系购买黄鹤楼牌1916香烟。同年1月5日，送货司机交给魏某四件香烟。
9、同案人张某1新的供述，主要内容为：张某1新通过物流方式贩卖香烟给邱某。2015年10月之前，由王某为张某1新代送香烟给邱某，之后，张某1新与颜某、邱某、王某等人商定改为快递直接发货给颜某、王某、邱某，邱某安排邹友国提货。张某1新通过物流贩卖香烟，由王某负责物流环节，偶尔王某为张某1新代收香烟款，并打款给张某1新账号。王某代送一件香烟收取运费200元。2015年开始至年底，王某为张某1新通过物流贩运香烟。2016年1月6日，烟草部门查获颜某贩卖的香烟，是张某1新通过王某代送给颜某的下线魏某。2015年至2016年期间，张某1新贩卖香烟给颜某十次、邱某十余次。
10、同案人颜某的供述，主要内容为：2015年12月底，张某1新委托王某向颜某贩运香烟。颜某同意购买王某提供的黄鹤楼牌1916软包装珍藏15年香烟62条和6号香烟50条。2016年1月5日9时许，颜某让魏某帮其存放四件香烟，魏某同意。颜某让王某直接将香烟送到魏某住所后，颜某支付王某购烟款6,000元，由王某将此款转给张某1新，支付王某运费四五百元左右。四件香烟总共112条，其中黄鹤楼牌软包装1916珍藏15年型香烟62条，印有6号字样香烟50条。
11、辨认笔录，证实：张某1新辨认出颜某、王某是与其一起贩卖香烟的人，王某辨认出张某1新是贩卖香烟的人，颜某辨认出王某是运送香烟的人。
12、被告人王某的供述，主要内容为：张某1新通过物流将香烟从广州市发至武汉，王某用自己的车帮其送香烟，赚取运费，有时帮张某1新代收购烟款。王某送货后按每件香烟收取200元作为运费。2014年至2016年11月，王某帮助张某1新运送香烟到黄陂区蔡甸区、洪山区、武昌区、汉阳区等地。其中黄陂区有胡某、魏某两家，王某记不清运送香烟的次数。2015年，王某和张某1新之间通过银行转账，张某1新向王某提供其本人及张某3等人的银行账号。2016年3月15日、6月8日，王某通过银行转款张某1新共计14,300元。2016年1月5日，张某1新通过物流方式从广州市发货至武汉的颜某。颜某打电话让王某去兴叶物流提货并送货。王某提取四件香烟后，按颜某提供的地址将四件香烟送到盘龙一中附近交给魏某。后颜某给了王某五六百元。张某1新被抓获后，张某2自称是张某1新的堂哥，让王某帮其贩运香烟。2017年1月5日，张某2联系王某运送香烟，运送香烟的费用由张某2支付。次日，张某2从广州市发货至武汉市，让王某提货、送货。当日中午，王某到物流取货，提取了两箱香烟。当日晚，王某准备将两箱香烟转移至他处时被公安机关查获。被查获的香烟有黄鹤楼牌（6号）香烟16条、黄鹤楼牌（红红火火）香烟75条。
上列证据均经庭审质证属实，本院依法予以认定。
本院认为，被告人王某违反国家烟草专卖管理法律法规，为获取非法利益，明知他人非法经营烟草专卖品，而为他人提供代收、运输等便利条件，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控的主要犯罪事实及罪名成立，对被告人王某依法应予刑事处罚。对公诉机关关于“被告人王某受张某1新指使，接收从广州市贩运到武汉市的假冒伪劣香烟并分送至小贩出售，然后再将销售款打给张某1新，经营数额达94,610元”的指控，经查，公诉机关提供的证据目前不能充分证实被告人王某“经营数额达94,610元”的犯罪事实。故本院认定被告人王某的犯罪情节属于法律规定的“情节严重”的情形。被告人王某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚；其能如实供述自己的主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。根据被告人王某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，结合其所在社区能接受其进行矫正，对其适用缓刑不致再发生社会危害，依法可适用缓刑。
依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第六条之规定，判决如下：
被告人王某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓二年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、对涉案香烟依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张建平
人民陪审员 刘火苟
人民陪审员 许庆发
二〇一八年一月二十四日
书 记 员 梅 晶