杭州市拱墅区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）杭拱民初字第879号
原告余朝安。
委托代理人余伟军。
被告杭州明久装饰有限公司。
法定代表人李明。
委托代理人韩炳梁。
原告余朝安为与被告杭州明久装饰有限公司（以下简称明久公司）劳动争议一案，于2010年7月20日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员陈颖浚独任审判。2010年7月29日，明久公司向本院提出管辖权异议，本院经审查后裁定驳回其异议。明久公司向浙江省杭州市中级人民法院提起上诉，浙江省杭州市中级人民法院审查后，驳回了明久公司的上诉。本院于2010年11月1日公开开庭审理了本案。原告余朝安及其的委托代理人余伟军，被告明久公司的委托代理人韩炳梁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告余朝安诉称：其于2008年8月1日进入明久公司，在明久公司设计部担任主任设计师，参与室内装潢设计工作。入职明久公司一年多来，被告始终未与其签订书面劳动合同，也从未为其缴纳社会保险。2009年9月初，在明久公司一直拒不与原告签订书面劳动合同、为原告缴纳社会保险的情况下，原告向被告提出离职，在被告负责人李平经理的一再要求下供职至2009年9月30日后正式离职，但被告并未向原告发入该月工资，也未依法向原告支付经济补偿金，办理离职手续。原告认为，劳动法律法规明确规定，用人单位应当与劳动者订立书面劳动合同工，按时足额支付劳动报酬，在依法解除劳动合同时应当支付经济补偿金。同时，为保障劳动者在养老、医疗、工伤等劳动权益，用人单位有依法为劳动者缴纳各项社会保险（企业承担部分）的义务。但是原告入职一年多来，被告一直未依法改行上述法定义务，严重侵害了劳动者合法权益。对此，被告应依法承担相应民事责任。故余朝安诉至法院，请求判令：1、被告支付因未与原告签订书面劳动合同而应付2倍工资的不足部分，计人民币33000元。（自2008年9月1日至2009年7月31日计11个月。按3000元／月计算，11＊3000=33000元）；2、被告向原告支付离职前最后一个月工资3000元。3、被告向原告依法支付经济补偿金，计4500元。（实际工作时间13个月，按照劳动合同法计算1个半月）；上述各项请求总金额人民币40500元；4、被告依法向原告补缴双方劳动关系存续期间的各项社会保险费（企业承担部分，具体险种和缴纳金额、办法由社保机构根据相应规定确定）；5、由被告承担本案诉讼费用。
为证明其主张，余朝安向本院提交了如下证据：
1.杭州市住宅装饰装修施工合同等材料，证明余朝安与明久公司之间存在事实劳动关系，且在明久公司从事设计师工作。同时反证明久公司拒不与余朝安签订书面劳动合同，还证明存在提成的事实；
2.证人唐某、张某证言；
3.仲裁裁决书，证明就双方劳动争议纠纷，余朝安已向杭州市劳动争议仲裁委员会提起仲裁并已裁决。
被告明久公司答辩称：余朝安起诉的计算方法和标准有误，工资标准应当按每月1200元计算，2009年5月1日至7月30日作为计算期间。其余请求超过了一年的仲裁时效。离职前最后一个月工资计算应当按1200元计算。关于经济补偿金的问题，因为是原告自己提出的离职，而且在法律上是不成立的，原告的诉请没有事实和依据，是原告自身单方违约导致的法律后果。我们认为仲裁委员会的裁决书认定的事实和裁决是正确，请求驳回余朝安的诉讼请求。
被告明久公司公司向本院提交了余朝安工资单，证明余朝安余朝安的月工资为1200元。
本院依法组织当事人对各自提交的证据进行了质证，现认证如下：
1.对于余朝安提交的证据1，明久公司对真实性表示没有异议，但提出该证据恰好证明余朝安在负责的项目未完成之前就离职，属于劳动者单方解除合同，本院对该证据予以认定；
2.对于余朝安提交的证据2，明久公司提出，从唐某证言可以确认，工资是每月1200元。证人张某与明久公司就工资问题存在纠纷，其证言不能作为合法证据使用。本院认为，对于二位证人证言的证明对象是劳动者的工资由固定工资＋绩效提出构成，余朝安的固定工资是每月1200元。对于该事实，双方并无争议，故该证据本院予以认定；
3.对于余朝安提交的证据3，明久公司表示无异议，本院予以认定；
4.对于明久公司提交的证据，余朝安表示对真实性没有异议，但提出除底薪1200元外，还有提成。明久公司在仲裁期间提交的支付提成款的数额不能与余朝安提交的装修合同相对应，可以证明余朝安尚有其他业务提成，但明久公司没有提交。本院对该证据予以认定。
根据以上有效证据及当事人陈述，本院认定本案事实如下：
余朝安于2008年8月进入明久公司担任室内设计师，双方没有签订劳动合同，也未参加社会保险。双方约定余朝安的工资为底薪＋提成。根据明久公司提交的《工资表》显示，余朝安的底薪为每月1200元。余朝安于2009年9月30日离职，离职时2009年9月的工资未领取。
对于提成款的支付，双方确认，余朝安在2008年9月17日领取500元，2009年4月21日领取787.5元，2009年6月15日领取5266元，2009年8月15日领取582元。余朝安主张，还领取了其他提成款项，其月收入平均在3000元左右，相关证据由明久公司持有。明久公司则否认支付过其他提成款项。
对于双方纠纷，余朝安向拱墅区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。拱墅区劳动争议仲裁委员会作出了仲裁裁决。余朝安均对裁决不服，向本院提起诉讼。
本院认为：用人单位与劳动者建立劳动关系应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。从上述规定看，本案中明久公司需支付余朝安两倍工资的期限为2008年9月1日-2009年7月31日。根据法律规定，劳动争议的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。但是，用人单位未按法律规定与劳动者签订书面劳动合同、侵害劳动者权利是一个连续的过程，侵权之债连续的，应当以最后一期债务履行期限届满之日起算诉讼时效。因此，余朝安要求明久公司支付2008年9月1日-2009年7月31日因未签订劳动合同而应支付二倍工资的不足部分的请求，本院予以支持。2009年8月1日开始视为余朝安已经与明久公司订立无固定期限劳动合同。故余朝安要求明久公司支付2009年8月-2009年9月30日因未签订劳动合同而应支付二倍工资的不足部分的请求，缺乏法律依据，本院不予支持。
对于余朝安的工资标准，双方确认是以基本工资1200元＋提成二部分组成。余朝安主张，其每月平均收入在3000元左右，应当按照此数额计算。明久公司则予以否认。本院认为，当事人对自己主张的事实或者反驳对方所依据的事实有责任提交证据加以证明。余朝安主张其每月收入在3000元左右，应当提交相应的证据予以证明，否则，应当承担举证不能的不利后果。
对于余朝安主张明久公司支付经济补偿的请求，本院认为，从本案查明事实判断，明久公司确实存在违法事实，如未依法给劳动者缴纳社会保险费等。如果余朝安以该理由解除与明久公司之间的劳动合同，明久公司应当支付经济补偿金。但如果劳动者以其他事由提出解除劳动合同，之后又以用人单位存在《劳动合同法》第三十八条第一款所列情形迫使其辞职为由，要求用人单位支付经济补偿金的，一般不予支持。对于余朝安辞职的理由，该证明责任属于余朝安。在劳动仲裁期间，劳动争议仲裁委员会是认定余朝安辞职的理由为“几个月没有接到单子，没有业务做，其他很多员工已经离开为由辞职”。诉讼中，余朝安也未提交有效证据证明其辞职是由于用人单位侵害其利益而迫使其辞职。故余朝安应当承担举证不能的后果
对于余朝安主张的2009年9月份的工资，明久公司应当支付。对于支付的标准，由于余朝安未提交有效证据证明该月份也具有提出工资，应当承担举证不能的后果。该工资应按照基本工资的数额发放。
对于余朝安主张明久公司为其补缴社会保险费企业承担部分的请求，本院予以支持。对于补缴的险种、具体缴纳办法，诉讼中余朝安表示同意由社保机构依政策确定。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：
一、杭州明久装饰有限公司支付余朝安2008年9月1日至2009年7月30日因未签订书面劳动合同二倍工资的不足部分20335.5元；
二、杭州明久装饰有限公司支付余朝安欠发的劳动报酬1200元；
以上应给付款项，均于本判决生效之日起十日内付清；
三、杭州明久装饰有限公司于本判决生效之日起十五日内为余朝安补缴2008年8月1日至2009年9月30日期间的社会保险费（具体险种、补缴金额、时段由社保机构依政策确定），个人应负担部分由余朝安自行缴纳；
四、驳回余朝安的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取5元，由杭州明久装饰有限公司负担。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费10元（开户银行：工商银行湖滨分理处；帐号：12×××68；户名：浙江省杭州市中级人民法院）。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审判员 陈颖浚
二〇一〇年十二月二十一日
书记员 徐 婷