福建省南平市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）南刑初字第1号
公诉机关福建省南平市人民检察院。
被告人黄智发，男，1970年10月10日出生于顺昌县，汉族，小学文化，农民。户籍地：福建省顺昌县。曾因吸食毒品，于2010年11月5日被行政拘留十日；又因吸食毒品，于2011年2月23日被行政拘留十日；再因吸食毒品，于2011年3月6日被责令社区戒毒三年。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年3月20日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于顺昌县看守所。
指定辩护人胡志辉，福建武夷律师事务所律师。
福建省南平市人民检察院以南检公刑诉（2013）34号起诉书指控被告人黄智发犯贩卖毒品罪一案，于2013年12月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省南平市人民检察院指派检察员欧仲平出庭支持公诉。被告人黄智发及其指定辩护人胡志辉等到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省南平市人民检察院指控：2012年8月份至9月份期间，被告人黄智发在顺昌县房管局附近以每克500元的价格，两次分别贩卖冰毒0.5克、0.4克共计0.9克给吴某。
2013年2月份，被告人黄智发在顺昌火车站对面吴某的租住处以每克260元的价格，两次分别贩卖冰毒各10克共计20克给吴某。
同年1月份，被告人黄智发在顺昌电影院后门附近贩卖给王某冰毒0.5克，次日黄智发收取毒资170元。
同年3月份，被告人黄智发在其租住的顺昌县锦绣豪庭2幢809室以每克250元的价格，分别两次贩卖冰毒各10克共计20克给郑某。
同年3月19日22时许，顺昌县公安局在顺昌县城东百乐门宾馆斜对面的路段将被告人黄智发抓获，并当场扣押了其所驾驶的黄色雅马哈牌摩托车，在其摩托车坐垫下的黑色包内查获冰毒11包，共计938.9克。经鉴定，11包冰毒均含有甲基苯丙胺，其含量分别为64.2%至77.9%不等。当晚，公安机关在黄智发租住的顺昌县锦绣豪庭2幢809室房间内查获冰毒23包共计133.33克，经鉴定23包冰毒均含有甲基苯丙胺，其含量分别为67.1%至74.9%不等。
针对上述指控，公诉机关当庭提供了相关证据，并认为，被告人黄智发非法贩卖毒品，其行为应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人黄智发辩解称：公安机关从其摩托车上查获的1公斤冰毒，是一个叫“小明子”寄存在其处，其只是购买了其中12000元，约50克冰毒，其余冰毒是“小明子”的。请求法庭给其重新做人的机会，从轻或减轻处罚。其指定辩护人的辩护意见是：1、对公诉机关指控被告人黄智发贩卖毒品的数量，应认定为贩卖的41.4克和被查获的133.33克。而从其摩托车上查获的938.9克冰毒应定为持有，不应推定为贩卖。2、被告人黄智发归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪；本案社会影响相对较小；且黄智发对自己的犯罪表现出悔恨，有改过自新、重新做人的愿望。希望对被告人黄智发从轻处罚。
经审理查明：（一）2012年8、9月间，被告人黄智发在顺昌县房管局附近以每克500元的价格，二次分别贩卖冰毒0.5克、0.4克，共计0.9克给吴某。得赃款人民币400元。
2013年2月份，被告人黄智发在顺昌火车站对面吴某的租住处，以每克260元的价格，二次分别贩卖冰毒各10克，共计20克给吴某。得赃款人民币5200元。
认定上述事实，有公诉机关当庭提供，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人吴某的证言，证实在2012年下半年（8、9月份）的一天晚上，其打电话给黄智发，问他有没有冰毒，说想买400元，黄智发就叫其到房管所等他。其到房管所一会儿，黄智发就从房管所附近顺兴小区的菜市场走来，其把四张百元面值的人民币给黄智发，黄智发就从口袋拿出一个白色透明的自封塑料袋给其，里面大概8分多一点的冰毒。又过七、八天，其打电话给黄智发，说要二百元冰毒。黄智发又要其在房管所门口等。后黄智发出来，其将二百元给黄，黄接钱后从口袋拿出一个白色透明自封袋给其，里面装有大概4分的冰毒。
2013年正月的一天，其打电话给黄智发，说要10克冰毒，后黄智发到其租住的顺昌火车站广场对面一幢房子三楼，拿出一个装着10克冰毒的自封塑料袋，用银白色电子秤称了一下有10克，其就拿了1000多元给黄智发，另外的钱就欠着。过了十几天，其又打电话给黄，说要10克冰毒，约好到其租住处。黄来后还是先用电子秤称了一下是10克，因其没有足够的钱，又是先给了黄智发1000多元。同年3月19日晚上，其把二次加起来欠黄智发的2000元钱都还给他了。并辨认出黄智发就是贩卖给其冰毒的人。
2、被告人黄智发的供述，证实2012年秋天，吴某打电话给其问有没有冰毒，他要半克，约好在顺昌县房管所见面。其到房管所时，吴某已到了，其就拿自封塑料袋约半克冰毒给吴，吴付200元给其后离开。又过几天，吴某打电话给其要半克，并约好在顺昌县房管所见面，当其到房管所附近时，吴某到了，其就把一个装有大概0.4克左右冰毒给吴，吴付其200元。
2013年2月份的一天，吴某打电话给其，问其有没有冰毒，后约好到火车站附近靠河边住的三楼吴住处，其带十几克冰毒到吴家，将十克冰毒倒入吴某拿出的自封塑料袋中，经称重后以260元价格，计2600元卖给吴，因吴钱不够，先给其1000多元。大概过了六、七天吴某打电话给其，问其有没有冰毒，并约好又到吴住处，后吴讲要10克冰毒，其就用吴的电子秤秤了10克冰毒，1克还是260元的价格，吴某还是先付1000多元，二次加起来欠其2－3000千元.同年3月19日那天吴就把剩下的钱还了。
（二）2013年1月份，被告人黄智发在顺昌县电影院后门附近贩卖给王某冰毒0.5克，次日，黄智发收取赃款人民币170元。
认定上述事实，有公诉机关当庭提供，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人王某证言，证实2013年1月中旬的一天，其打电话给黄智发，讲东西先弄点，钱下次给，黄讲：“可以。”其讲：“要半克。”后黄智发讲东西放在政府对面农业银行边一个弄子里，用烟盒压着，让其去取。其就在弄子里几米远的地方找到一个红七匹狼烟盒，烟盒下有一包白色透明塑料袋装的冰毒，大约有半克。并辨认出黄智发就是贩卖给其冰毒的人。
2、被告人黄智发的供述，在2013年1月份的一天，王某打电话给其说要冰毒，并讲在电影院后面的弄子里面等。其到电影院后面弄子时，王没在，其就用白色自封塑料袋装好的约0.5克重的冰毒用石头压在一小堆石头上，然后打电话给王某讲。好像王某是在第二天把钱付给其的，大概是170元。并有辨认王某笔录予以证实。
（三）2013年3月份，被告人黄智发在其租住的顺昌县锦绣豪庭2幢809室以每克250元的价格，分别二次贩卖冰毒各10克，共计20克给郑某。得赃款人民币5000元。
认定上述事实，有公诉机关当庭提供，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人郑某证言，证实2013年3月初的一天，其到黄智发租住地锦绣豪庭2幢809室找黄买了10克冰毒，过了几天其给黄智发2500元。同年3月10日左右，其在锦绣豪庭2幢809室找黄智发又买了10克冰毒，之后卖了一些，自己吸食了一些。在锦绣豪庭2幢809室其住处桌子上布袋里，被搜出的6.97克就是其剩下的冰毒，因为其还没有卖完钱就没给黄智发。
同年3月19日晚上，其去黄智发房间玩，黄就问其还有没有冰毒，其就对黄智发说，还有。黄智发又从房间桌子拿了二袋白色塑料袋装的冰毒给其，叫其先拿着，他要出去有事情。这二袋也是警察从其身上搜出来的二袋冰毒。并辨认出黄智发就是贩卖给其冰毒的人。
2、被告人黄智发的供述，证实（1）、2013年3月份的一天下午，在顺昌县锦绣豪庭809房间里，郑某跟其住在一起，在其隔壁房间，他向其买10克的冰毒，一克是250元，其就先给他10克的冰毒，冰毒用一袋白色透明塑料袋装的，钱当时好像是给了其2500元钱。（2）、在3月初的一天下午，也是在顺昌县锦绣豪庭809房间，郑某给其讲要购买10克的毒品，其就拿了10克的冰毒给郑，郑某是当时给其2500元钱，还是事后给其2500元钱记不清了，冰毒都是用白色透明密封塑料袋装的。
（四）2013年3月19日22时许，顺昌县公安局在顺昌县城东百乐门宾馆斜对面的路段将被告人黄智发抓获，并当场扣押了其所驾驶的黄色雅马哈牌摩托车，在该车坐垫下的黑色包内查获冰毒11包，共计938.9克。经鉴定，11包冰毒均含有甲基苯丙胺，其含量分别为64.2%至77.9%不等。当晚，公安机关对黄智发租住的顺昌县锦绣豪庭2幢809室房间内进行搜查，又查获冰毒23包共计133.33克，经鉴定23包冰毒均含有甲基苯丙胺，其含量分别为62.1%至75.9%不等。
认定上述事实，有公诉机关当庭提供，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人黄智发的供述，证实公安机关在其租住的锦绣豪庭2幢809室带有阳台的房间查获黑色羽绒服一件，挂在门后的塑料袋一个。从黑色羽绒服口袋里搜出口香糖罐子一个，罐子内倒出三包装着冰毒的自封塑料袋；从内口袋还搜出二袋装着冰毒的自封塑料袋；从衣袋内还查获用自封塑料袋装的冰毒八袋；从衣袋内还查获小铁盒一个（铁盒内装有一包冰毒）。从塑料袋中查获一个红色铁观音茶叶包装袋，每袋铁观音袋内装有自封塑料袋冰毒一包。
2013年3月份的一天晚上12点，“小明子”电话联系其，意思是要卖冰毒给其。“小明子”拿出二大包冰毒，要6万5千元，其讲：“不要那么多，太多了。”“小明子”说：“没有关系，他现在急用钱，先付一点钱给他就行，其他货先放你这里，到时再给他。”其听他讲可以不要全部付钱就同意了。并说其没有那么多钱，只有12000的钱，然后就开车到天籁对面邮政银行取了12000元，付给“小明子”，他就将二包冰毒给其。二大包冰毒都是用白色透明密封袋装的，外面套一个塑料袋。“小明子”说一袋有500克，其称了一下差不多，心想，二包加起来快1000克，其才给他12000元，这个事情不会亏，就把冰毒拿到租住房。冰毒买来后，放在租住房用一个黑色的RONGLI牌双肩背包装的，大概在前五、六天的时候，其把冰毒放在自己买来的黄色雅马哈摩托车坐垫下面，也是用黑色的RONGLI牌双肩背包装着。3月19日晚上，其骑这部黄色雅马哈摩托车在顺昌贮木场过去下坡路段被公安人员抓获。车子被公安扣押，其冰毒当时就放在车子坐垫下面的，也被扣押了。
2、证人马某（见证人）证言见证了2013年3月22日公安人员搜查被告人黄智发所驾驶的黄色雅马哈摩托车的搜查过程，同时进行同步录音录像及拍照，并当场扣押物品的情况。
3、（1）搜查笔录：2013年3月19日在顺昌县锦绣豪庭2幢809室黄智发、郑某租住处进行搜查，在郑某黑色上衣内侧搜到四包白色晶体。在黄智发的卧室进行搜查时，在一小桌子第二层发现一卷锡纸，在第三层一鞋盒发现一红色七匹狼烟盒，内有吸毒工具二个玻璃锅，黑色塑料袋内有二大包自封塑料袋，在床头柜抽屉内发现二张银行卡，床头边桌子上发现魅族手机一架，床头衣柜内一件黑色波司登羽绒服，口袋内发现黄色铁盒，（内有一小包白色晶体，重1.25克）；在内侧左袋发现二大包白色晶体，其中一大包内有二小袋，称重（含袋）分别为20.45克，20.49克，另一大包内有八小袋，称重（含袋）分别为：10.45、10.40、10.52、10.51、10.49、10.44、10.51、10.47克；在上衣外侧口袋内发现一个口香糖盒（内有3袋白色晶体），称重（含袋）分别为：1.24、1.17、1.10克。在房间门后一塑料袋内发现一功夫红茶纸盒，内有一包七匹狼香烟盒，盒内有9包白色晶体，每包里均有一个红色小药丸，称重（含袋）分别为：1.30、1.28、1.29、1.16、1.27、1.10、1.31、1.26、1.27克。
（2）、搜查笔录：证实2013年3月22日对黄智发的女式黄色雅马哈摩托车进行搜查。在该车坐垫下的箱子内，搜查到一个黑色的包，黑色包的第一层搜到二袋用白色自封袋包装的白色晶体疑似冰毒，黑色包的第二层搜查到二袋用白色自封袋包装的白色晶体疑似冰毒。第一层的一个袋内有4小袋，重量分别为7.12、5.82、30.59、6.13克，第一层的另一袋内有5小袋，重量（含袋）分别为：10.7、10.5、10.5、10.5、10.5克；黑色包的第二层查到白色晶体二袋，重量（含袋）分别为455.2克，396.2克。
4、辨认笔录：被告人黄智发对其租住地顺昌县锦绣豪庭2幢809室及女式黄色雅马哈摩托车内毒品进行了辨认并予以确认。此有辨认照片等予以相互印证。
5、称重照片：显示1、从被告人黄智发租住处扣押的毒品净重分别为：1.04、0.97、0.90、19.97、20.01、9.97、9.92、10.04、10.03、10.01、9.96、10.03、9.99、1.05、1.10、1.08、1.09、0.96、1.07、0.90、1.11、1.06、1.07克，共计23包重133.332克。从黄智发黄色雅马哈摩托车上扣押的毒品净重分别为：6.60、5.30、5.60、30.02、10.22、10.02、9.92、9.92、10.02、445.09、396.19克，共计11包重938.9克。
6、顺昌县公安局扣押决定书、扣押物品文件清单、扣押物品及白色晶体疑似毒品称重照片等，证实了公安机关在侦查过程中查获了被告人黄智发作案工具手机三部（型号为ANYCAII、NOKIA、魅族MX2）、电子称一台、毒资人民币3505元和黄色雅马哈女式摩托车一辆（车架号LYMTJAB62BA602884、发动机号EY151QMI-411603632）及对缴获疑似毒品进行称重的情况。
7、南平市公安局物证鉴定所理化检验鉴定书，证实被告人黄智发所有被搜查出的疑似毒品均含有甲基苯丙胺。
8、福建警察学院司法鉴定中心司法鉴定检验报告书（闽警院司鉴中心（2013）毒检字第300号和闽警院司鉴中心（2013）毒检字第402号）证实：分别从被告人黄智发租住处查获的疑似毒品共23包，从中抽检了12包，均检测出含有甲基苯丙胺，其冰毒纯度分别为：74.7%、74.0%、75.9%、68.1%、67.6%、68.3%、74.9%、66.9%、69.9%、66.0%、64.2%、62.1%。从被告人黄智发摩托车上提取的9小袋的疑似毒品，均检出含有甲基苯丙胺，其纯度分别为：64.2%、65.6%、67.4%、66.4%、69.2%、70.5%、68.1%、64.2%、66.6%；另二大袋疑似毒品亦检出含有甲基苯丙胺，其纯度分别为77.9%和74.6%。
9、顺昌县公安局现场检测报告，证实被告人黄智发尿液检测样本经现场检测，结果呈阳性。
10、户籍证明，证实被告人黄智发的出生年龄已达到应负刑事责任年龄。
11、顺昌县公安局公安行政处罚决定书、行政拘留执行通知书、责令社区戒毒决定书，分别证实被告人黄智发的前科劣迹即2010年11月5日因吸毒被行政拘留十日，2011年2月23日因吸毒被行政拘留十日，2011年3月6日被责令社区戒毒三年。
12、顺昌县公安局出具的到案经过，证实2013年3月19日顺昌县公安局缉毒大队经接耳目报告称，贩卖冰毒的被告人黄智发在顺昌火车站，即组织人员前往抓捕。到达火车站后，发现被告人黄智发驾驶一辆黄色雅马哈摩托车正往无厘头方向行驶。民警随后跟踪，当行至城东百乐门宾馆斜对面路段时，公安人员将被告人黄智发抓获，并当场扣押黄智发驾驶的女式黄色雅马哈摩托车一部。后从其租住处和摩托车内缴获大量冰毒。
上述相关证据的取证程序合法，内容真实、客观，本院予以确认。
本院认为，被告人黄智发明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人黄智发贩卖冰毒七起，计41.4克，被查获冰毒1072.23克，共计1113.63克，数量大。且曾经因吸食毒品被行政拘留和强制戒毒，不思悔改，依法应当从重处罚。但被告人黄智发归案后，对所犯罪行基本能如实供认，且大量毒品尚未出售，又具有以贩养吸的情节，可酌情予以从轻处罚。对于被告人黄智发提出的其从“小明子”处只购买12000元的毒品，其余是“小明子”寄存在其处的意见，因无相关证据证明，故对该意见不予采纳。被告人黄智发因有贩卖毒品，其被查获的毒品，应计算其贩卖数量，辩护人提出被查获的毒品应定为持有，不应推定为贩卖的意见不当，不予采纳。但提出被告人黄智发自愿认罪，请求法庭对被告人黄智发从轻处罚的意见，予以采纳。综上，根据被告人黄智发的犯罪事实、情节和社会危害程度，依法应对其判处死刑，但尚不属于必须立即执行。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四十八条、第五十七条第一款、第五十九条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄智发犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
二、继续追缴被告人黄智发非法所得人民币10770元，上缴国库。
三、随案移送作案工具手机二部（型号ANYCAII、NOKIA）及电子秤一台予以没收，上缴国库；另扣押的作案工具手机一部（魅族MX2）、毒资人民币3505元、黄色雅马哈女式摩托车一辆（车架号LYMTJAB62BA602884、发动机号EY151QMI-411603632），由顺昌县公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭建辉
审 判 员 刘新勇
人民陪审员 方肇锦
二〇一四年三月十九日
书 记 员 危 虹
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第四十八条死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。
第五十七条第一款对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。