宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁01民终2207号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公司，经营场所宁夏回族自治区银川市金凤区尹家渠北街120号中国人保财险宁夏分公司办公楼。
负责人：任文龙，该公司经理。
委托诉讼代理人：赵永辉，宁夏兴业律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王惠芬，女，1956年1月12日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：孙继峰,宁夏瀛智律师事务所律师。
原审被告：罗鸿蕾，女，1989年1月6日出生，回族，新华书店银川书城职员，住宁夏回族自治区银川市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公司（以下简称人保财险德胜支公司）因与被上诉人王慧芬、原审被告罗鸿蕾机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2016）宁0104民初11618号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月7日立案后，依法组成合议庭进行审理，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。
人保财险德胜支公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项，改判上诉人在交强险和商业三者险限额内赔偿被上诉人损失41164.74元；2、本案二审案件受理费由被上诉人。事实和理由：经人民法院委托司法鉴定，认定被上诉人自身患有骨关节病，本次左肘管综合症的伤残程度构成十级伤残，其中交通事故损伤与被上诉人左肘管综合症之间仅存在间接因果关系，交通事故损的伤参与度为30%，而原审判决以交强险责任是法定赔偿责任，赔偿范围、标准等均由法律强制性规定为由，将被上诉人自身疾病所占70%的责任判归上诉人承担，属于适用法律错误。因为被上诉人自身疾病不是侵权行为人罗鸿蕾承担民事责任的法定事由，侵权行为人罗鸿蕾对被上诉人自身疾病也不具有主观上应受责难的过错，其侵权行为与被上诉人自身患有的慢性疾病之间没有直接的、必然的联系。另，依照保险法和交强险条例等相关规定，被上诉人自身疾病所导致的人身伤亡损失部分不是交强险中的保险标的，不得向保险人请求赔偿保险金。综上，恳请二审法院依法改判。
王慧芬辩称，被上诉人患病是因原审被告的侵权行为导致，该侵权行为诱发了该疾病的发生。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
原审被告罗鸿蕾述称，同意上诉人人保财险德胜支公司的上诉事实和理由。
王慧芬向一审法院起诉请求：请求判令被告赔偿原告损失137209.80元[医疗费21366.40元；误工费31926.40元（2800元/月÷21.75天×248天）；护理费25600元（6000元/月÷30天×128天）；交通费500元；住院伙食补助费800元（100元/天×8天）；营养费445元；残疾赔偿金50372元（25186元/年×20年×10%）；鉴定费1200元；精神损害抚慰金5000元]；本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年8月20日7时50分许，被告罗鸿蕾驾驶×××号车辆沿银川市兴庆区清和北街西侧非机动车道由北向南行驶至清和北街与银河巷交叉路口北侧非机动车道内时，与前方同向步行的原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。经银川市公安局交通警察支队兴庆区一大队处理，认定被告罗鸿蕾承担事故全部责任。2016年8月22日，原告到银川市中医医院就诊，诊断记录为，撞伤致右肘部疼痛，右手麻胀三天等，诊断伤情为右肘部软组织挫伤，该院给予对症治疗。2015年12月28日，原告入武警宁夏总队医院治疗，诊断伤情为左侧肘管损伤。病案首页工作单位一栏记载的原告工作单位为宁煤集团有限公司。入院记录主诉一栏记载，左肘部外伤后疼痛不适5月。现病史一栏记载，患者自诉于5月前在人行道行走时被车撞伤，致左肘部及左前臂疼痛不适，肿胀明显伴活动受限，左上肢无明显皮肤破溃出血，隧到就近医院治疗，给予药物对症治疗，未见明显好转，2015年9月9日到宁夏医科大学附属医院进一步治疗，左上肢肌电图示：左肘部尺神经不完全损伤，建议住院手术治疗，患者要求保守治疗，近期自感左前臂症状未见好转，今来我院治疗，门诊诊断为”左肘管综合征”收入院。该院给予临床手术治疗，住院治疗8天。2016年原告又多次到医院复查，治疗共计产生医疗费20272.41，其中病案复印费20元，均系原告自己支付。后原告委托宁夏证泰司法鉴定所对原告伤残程度及”三期”进行了鉴定，意见为原告因本次损伤构成十级伤残，其中误工期为240天、护理期为120天、营养期为45天。原告进行该项鉴定支出鉴定费1200元。审理中，被告被告人保财险德胜支公司对该鉴定有异议，向该院书面申请重新鉴定，该院予以准许，并依法委托至宁夏泰和司法鉴定中心银川分所进行重新鉴定。该鉴定机构的分析说明指出，一、根据事故认定书、原告自述受伤经过及法医临床检查的文证审查，原告左肘部软组织挫伤，系本次事故所致，汽车刮、撞可形成。二、原告原患有左肘关节退行性变、尺骨、桡骨均由骨赘生成，病程较长，对尺神经卡压使其越来越窄，最后形成左肘管综合征，经手术治疗后现留有左上肢功能丧失15%左右，根据《道路交通交通事故受伤人员伤残评定》，一肢体功能丧失10%以上者，十级伤残。三、原告原患有骨关节病，是一个长期的慢性疾病过程，尤其是骨块和骨赘生成的病理过程更为迟缓，这种疾病并未某一暴力可以造成。但这次轻伤的外暴力诱发了左肘管综合征的发生和发展。损伤与左肘管综合征系间接因果关系，为次要因素。损伤参与度为30%。鉴定意见为原告左肘管综合征的伤残程度构成十级伤残，原告王惠芬左肘综合征与本次交通事故损伤存在间接因果关系，参与度应为30%。原告针对参与度认为，残疾赔偿金的赔偿，依据最高人民法院指导案例24号的精神不应考虑参与度。另，涉案×××号车辆在被告人保财险德胜支公司投保有交强险及保险金额为300000元、含不计免赔险种的商业三者险。本案事故发生在保险期间。审理中，原告为证明其误工费和护理费，向法庭提交了银川市兴庆区漫步人生婚纱摄影工作室于2015年12月20日出具的证明一份、原告与该工作室于2015年5月19日之间签订的劳动合同一份和护理人员的收入证明一份、2015年6-11月工薪管理表一份，证明显示，原告系该公司职工，每月平均工资2700-2800元，因本次事故受伤至今未上班；劳动合同有多处用铅笔勾画，后又用黑色碳素笔描写，其中工资标准条款处完全用铅笔书写，载明工资标准为280元。收入证明载明护理人员程庆燕系该公司业务部分经理，月工资6000元左右。被告对该组证据不予认可，认为原告已至退休年龄，且住院病案中记载其原工作单位为宁夏煤业集团，其退休工资并未受到影响，误工费建议法庭不予支持。护理费的证据无劳动合同、银行交易明细、个人所得说纳税证明等佐证，现有证据无法证实护理人员工资收入减少的部分。审理中，关于原告受伤的部位，被告罗鸿蕾称，事故致原告左胳膊受伤，但其首次就诊治疗的部位为右胳膊，对原告治疗情况有异议。
一审法院认为，本案争议的焦点是，一、原告的伤情是否因本次事故所致；二、鉴定意见关于外伤参与度的意见是否应予采信。关于焦点一，原告受伤后首次就诊治疗的损伤部位为右胳膊，后续治疗针对的均为左胳膊，被告罗鸿蕾亦称事故致原告左胳膊受伤，本案伤残等级也是依据左胳膊损伤作出，故原告的伤情与本次事故存在因果关系。关于焦点二，根据《道路交通安全法》第七十六的规定：”机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”。由此可见，交强险责任是一种法定赔偿责任，其范围、标准、免责事由等均由法律予以强制性规定，其设置目的在于分散交通事故产生的巨大风险，不按照事故责任比例赔偿等立法特征和特殊赔付规则是交强险不同于商业保险的特点。被告人保财险德胜支公司以损伤参与度作为减轻或者免除其交强险责任的抗辩理由，不予支持。残疾赔偿金被告人保财险德胜支公司应在交强险限额内全额赔偿。原告主张的各项损失，该院认定如下：原告治疗共计产生医疗费20272.41元，该事实有相应的票据予以佐证，法庭予以确认。原告虽自身患有疾病，但本次损伤导致固有疾病的发展且进行住院治疗，故因治疗本次损伤的费用被告应予以赔偿；关于误工费，原告病案首页工作单位一栏记载的其工作单位为宁煤集团有限公司，事发时原告已近60周岁，按照现行法律规定，其已超过退休年龄。当然，法律不剥夺公民退休后劳动的权利，但原告向法庭提交的劳动合同随意性强、漏洞多，真实性无法确定，综上，对原告主张的误工费不予支持；关于护理费，原告提交的收入证明在不结合劳动合同、个人所得税缴纳凭证等证据的情况下，无法确定护理人员的工资职业和收入情况，故法庭酌情参照本地区上一统计年度居民服务业从业人员年收入40802元计算护理费。结合原告伤情及治疗情况，法庭确认护理费为20天，据此确认护理费为2235.73元（40802元/年÷365天×20天）。需要指出的是，我国目前尚无关于”三期”鉴定的国家强制性标准，鉴定机构进行该项鉴定一般依据学理判断。司法实践中，法院有权根据受害人的伤情及医疗机构出具的证明等，酌情确定相应期限。换言之，”三期”鉴定非诉讼必须进行的鉴定；交通费系原告受伤治疗的必要开支，结合原告就诊情况，该院酌情确认300元；原告住院治疗8天，其主张住院伙食补助费800元（100元/天×8天）符合法律规定，予以确认；结合原告伤情及治疗情况，其主张营养费445元合理，予以确认；经重新鉴定，原告因本次事故构成十级伤残，确定残疾赔偿金为50372元（25186元/年×20年×10%）；关于鉴定费，法庭酌情支持鉴定费600元；本次事故确给原告造成了一定的精神痛苦，考虑原告伤情，法庭酌情支持精神损害抚慰金2000元。依照全国通用的交强险条款，交强险赔偿项目分为医疗费赔偿限额、死亡伤残赔偿限额、财产损失赔偿限额。在投保车辆负有交通事故责任的情况下，医疗费赔偿限额为10000元，限额项下包括医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、后续治疗费、整容费、营养费；死亡伤残赔偿限额为110000元，限额项下包括丧葬费、死亡补偿费、办理丧葬事宜的交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、精神损害抚慰金。商业三者险的理赔范围为超出上述所列费用中交强险的部分，且按照投保车辆所负责任比例进行理赔。本案该院确定的原告主张的医疗费、住院伙食补助费和营养费共计21517.41元（20272.41元+800元+445元）。被告人保财险德胜支公司应在交强险医疗费限额项下赔偿原告10000元，限额以外的11517.41元（21517.41元-10000元）由被告人保财险德胜支公司在商业三者险限额范围内赔偿。该院确定的原告的护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计54907.73元（2235.73元+300元+50372元+2000元），不超过交强险死亡伤残限额，被告人保财险德胜支公司应在该限额项下赔偿原告。鉴定费600元不属于保险理赔范围，被告罗鸿蕾应赔偿原告。综上，被告人保财险德胜支公司应赔偿原告损失76425.14元（10000元+11517.41元+54907.73元）。全国通用的交强险条款明确约定因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用及其他相关费用交强险不负责赔偿或者垫付，故相应的费用应由被告罗鸿蕾承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公司于判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险限额范围内赔偿原告王惠芬损失76425.14元；二、被告罗鸿蕾于判决生效之日起十日内赔偿原告王惠芬损失600元；三、驳回原告王惠芬的其他诉讼请求。
本院二审期间，双方当事人均未向法庭提交证据。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审一致，对一审查明的事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条第一款第（二）项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。因此，交通事故中在计算残疾赔偿金是否应当扣减时应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，鉴定机构的分析说明中虽指出被上诉人患有骨关节病，损伤与左肘管综合症系间接因果关系，为次要因素，损伤参与度为30%，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，而涉案交通事故经银川市公安局交通警察支队兴庆区一大队处理，认定原审被告罗鸿蕾承担事故全部责任，则依法应当由机动车一方承担事故引发的全部赔偿责任。故，上诉人主张参照损伤参与度确定损害赔偿责任和交强险责任没有法律依据，上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费986元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李山山
审判员 任朝霞
审判员 杨 玫
二〇一七年十月七日
书记员 牟 荣