阜新蒙古族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）辽0921刑初170号
公诉机关阜新蒙古族自治县人民检察院。
被告人周某，男，1990年2月12日出生，汉族，初中文化，农民，现住辽宁省阜新蒙古族自治县，2016年11月30日因涉嫌盗窃罪被阜新市森林公安局刑事拘留，同年12月30日因涉嫌盗窃罪被阜新蒙古族自治县人民检察院批准被依法逮捕，2017年10月31日被阜新蒙古族自治县人民检察院取保候审。被告人周某曾因吸毒于2014年10月31日被辽阳县公安局行政拘留10日。
被告人刘某，男，1992年11月16日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地辽宁省阜新蒙古族自治县，现住辽宁省阜新蒙古族自治县，2017年4月24日因涉嫌盗窃罪被阜新市森林公安局刑事拘留，同年5月16日因涉嫌盗窃罪被阜新蒙古族自治县人民检察院批准被依法逮捕，现羁押于阜新蒙古族自治县看守所，被告人刘某曾因犯盗窃罪于2015年9月23日被阜新蒙古族自治县人民法院判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币36600元。
辩护人孙迪，系辽宁双迪律师事务所律师。
阜新蒙古族自治县人民检察院以阜县检公刑诉（2017）161号起诉书指控被告人周某、刘某犯盗窃罪，于2017年6月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜新蒙古族自治县人民检察院检察员张铁钢、王玉瑶出庭支持公诉，被告人周某、被告人刘某及其辩护人孙迪到庭参加诉讼。2017年8月4日阜蒙县人民检察院向本院建议补充侦查一次，于2017年9月4日恢复法庭审理。本案现已审理终结。
阜新蒙古族自治县人民检察院指控，2016年8月27日，被告人周某、刘某、林某（在逃）预谋实施盗窃，事先在阜新蒙古族自治县福兴地镇新邱村苗圃油松林地内将选好的树打号，后又联系四名挖树工人、一辆铲车、两辆货车，将28棵油松挖出后打包，其中褚某驾驶货车装载13株油松树离开，在离盗窃现场1800米处被阜新蒙古族自治县森林公安局民警当场抓获，并在盗窃现场查获刘某1驾驶的货车上有打包好的8株油松，现场有打包好未装车的7株油松。经阜新蒙古族自治县林业调查设计队勘测，盗窃油松28株。经阜新蒙古族自治县价格认证中心认证：盗窃既遂的13株树木价值人民币15560.00元，盗窃未遂的15株树木价值人民币23100.00元。案后，被盗林木被公安机关民警返还失主后现已全部死亡。2016年11月30日，被告人周某在民警的劝说下到阜新蒙古族自治县公安局巡特警大队投案。2017年4月24日，阜新蒙古族自治县公安局民警在吉庆洗车房内将被告人刘某抓获。公诉机关对其指控提供了相应的证据予以证明，公诉机关认为被告人周某、刘某的行为已构成盗窃罪，提请本院依法判处。公诉机关建议对被告人周某判处有期徒刑一年六个月至二年，并处罚金，建议对被告人刘某判处有期徒刑二年六个月至三年，并处罚金。
被告人周某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均不持异议。
被告人刘某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均不持异议。
被告人刘某的辩护人提出如下辩护意见：被告人刘某认罪态度较好，有犯罪未遂情节，建议法庭从轻处罚。
经审理查明，2016年8月27日，被告人周某、刘某、林某（在逃）预谋实施盗窃，事先在阜新蒙古族自治县福兴地镇新邱村苗圃油松林地内将选好的树打号，后又联系四名挖树工人、一辆铲车、两辆货车，将28棵油松挖出后打包，其中褚某驾驶货车装载13株油松树离开，在离盗窃现场1800米处被阜新蒙古族自治县森林公安局民警当场抓获，并在盗窃现场查获刘某1驾驶的货车上有打包好的8株油松，现场有打包好未装车的7株油松。经阜新蒙古族自治县林业调查设计队勘测，盗窃油松28株。经阜新蒙古族自治县价格认证中心认证：盗窃既遂的13株树木价值人民币15560.00元，盗窃未遂的15株树木价值人民币23100.00元。案后，被盗林木被公安机关民警返还失主后现已全部死亡。2016年11月30日，被告人周某在民警的劝说下到阜新蒙古族自治县公安局巡特警大队投案。2017年4月24日，阜新蒙古族自治县公安局民警在吉庆洗车房内将被告人刘某抓获。
上述事实，有公诉机关提供的案件来源、抓捕经过、指认现场笔录、指认现场照片、价格认证结论书、反赃笔录及照片、情况说明材料、（2015）阜县刑初字第127号刑事判决书、被告人户籍证明、被害人陈述、证人证言、被告人供述、等证据证实，经庭审质证，足以认定。
本院认为，被告人周某、刘某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，且数额较大，核其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人周某、刘某属共同犯罪。被告人周某、刘某盗窃15株油松树因意外原因未能得逞，属犯罪未遂，依法可以从轻处罚。被告人周某在民警劝说下到公安机关投案，属自首。依法可以从轻处罚。被告人周某认罪态度较好，积极缴纳罚金，可酌情从轻处罚。被告人刘某在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚进行并罚。被告人刘某认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。对被告人刘某的辩护人提出的被告人刘某认罪态度较好，可酌情从轻处罚的辩护意见，予以采纳。考虑被告人周某的犯罪情节，认罪态度和悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，故对其适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第二十五条、第六十七条、第七十七条一款、第六十九条、第四十七条、第七十二条一款、第七十二条二、三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、撤销辽宁省阜新蒙古族自治县人民法院（2015）阜县刑初字第127号刑事判决书主文：“被告人刘某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年”中的缓刑执行部分。
二、被告人刘某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零十一个月，并处罚金人民币40000.00元（此款于判决生效后立即缴纳）。与前罪数罪并罚，决定执行有期徒刑二年零四个月，并处罚金人民币40000.00元（此款于判决生效后立即缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月24日起至2019年8月23日止）
二、被告人周某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零四个月，缓刑二年，并处罚金人民币40000.00元（已缴纳）。
（缓刑考验期，自本判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省阜新市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 张 义
审 判 员 吕铁哲
人民陪审员 陈 曦
二〇一七年十一月一日
书 记 员 贾 莉
附《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。