重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2015）渝北法民初字第17879号原告：重庆三峡担保集团股份有限公司，住所地重庆市渝北区青枫北路12号3幢，组织机构代码78748158-0。法定代表人：李卫东，董事长。委托诉讼代理人：方海平，上海锦天城（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹萌，上海锦天城（重庆）律师事务所律师。被告：重庆玉府建材有限公司，住所地重庆市合川区草街街道办事处大庙村1社，统一社会信用代码915001175868554431。法定代表人：李隆富，董事长。委托诉讼代理人：刘心群，重庆学苑律师事务所律师。被告：重庆第十建设有限公司，住所地重庆市江北区港城东路98号4幢2-3，统一社会信用代码91500105202801236J。破产清算管理人：重庆第十建设有限公司清算组。委托诉讼代表人：兰智慧，重庆静昇律师事务所律师。被告：李隆富，男，1964年6月7日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：刘心群，重庆学苑律师事务所律师。被告：辛春燕，女，1975年6月15日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：刘心群，重庆学苑律师事务所律师。第三人：重庆金宝保信息技术服务有限公司，住所地重庆市渝北区双龙湖街道龙永街1幢，统一社会信用代码91500112304889486N。法定代表人：陈苏苏。原告重庆三峡担保集团股份有限公司（以下简称三峡担保公司）与被告重庆玉府建材有限公司（以下简称玉府公司）、重庆第十建设有限公司（以下简称十建公司）、李隆富、辛春燕及第三人重庆金宝保信息技术服务有限公司（以下简称金宝保公司）追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理，原告三峡担保公司的委托代理人曹萌、被告玉府公司、被告十建公司之委托代理人兰智慧、李隆富及辛春燕之共同委托代理人刘心群到庭参加诉讼，第三人金宝保公司经本院传票传唤，无正当理由均拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告三峡担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告玉府公司立即支付原告代偿资金5475000元及代偿资金占用费（以5475000元为基数，从2015年10月27日起，按照中国人民同期同类贷款利率的四倍计算至代偿款付清时止）；2.判令被告玉府公司向原告支付违约金250000元；3.判令被告玉府公司向原告支付律师费20000元、保全担保费3000元；4.判令原告就被告玉府公司对被告重庆第十建设有限公司所有的应收账款800万元最高额在代偿资金5475000元及代偿资金占用费、违约金、律师费20000元、保全担保费3000元的费用范围内享有优先受偿权，有权以质押物折价或者拍卖、变卖该质押物的价款优先受偿；5.判令被告十建公司、李隆富、辛春燕分别对被告玉府公司上述第1、2、3项债务承担连带清偿责任。事实及理由：2014年10月，被告山垒公司（先更名为玉府公司）向第三人申请办理“金宝保”投融资业务，拟筹集投资款项500万元，同时申请原告为该业务及投资权益提供履约担保，承担无限连带责任。2014年10月23日，原告与被告山垒公司签订《委托保证合同》，约定：被告山垒公司向第三人融资500万元，委托原告为保证人，保证人承担连带保证责任。2014年10月24日，原告出具《担保函》，对被告山垒公司回购投资人的投资权益提供连带保证。之后，第三人通过网络平台募集到了被告山垒公司所需的500万元资金。原告、被告山垒公司、第三人签订《投资权益回购履约担保合同》，约定：被告山垒公司到期无条件收回投资人的全部投资权益，原告为被告山垒公司收回投资权益提供履约连带责任担保，投资权益为本金500万元，年化率为9.5%，被告山垒公司未能到期收回的，原告承担代偿责任，原告代偿后向被告山垒公司追偿代偿资金及资金占用费、违约金等。上述合同签订后，第三人于2014年10月29日向被告山垒公司交付投资本金500万元。2014年10月23日，原告与被告山垒公司、十建公司签署《最高额质押反担保合同》及《应收账款质押登记协议》，约定被告山垒公司自愿以其对被告十建公司的800万元应收账款向原告提供最高额质押反担保，并办理了质押登记，还约定了担保范围。2014年11月6日，在中征动产融资统一登记平台办理了前述应收账款的质押登记。2014年10月23日，原告与被告十建公司签订了《最高额保证反担保合同》，约定被告十建公司向原告提供最高额保证反担保，方式为连带担保。2014年10月23日，原告与被告李隆富、辛春燕签署《最高额保证反担保合同》，约定被告李隆富向原告提供最高额保证反担保，方式为连带保证，被告辛春燕承诺为债务承担无限连带保证责任反担保。2015年9月8日，第三人向原告发出代偿通知书，原告为被告山垒公司代偿了5475000元款项，承担了保证责任。原告据此有权向被告山垒公司追偿，向原告诉至法院，请求判如所请。被告玉府公司、李隆富、辛春燕共同辩称，被告山垒公司对于收到第三人500万元的借款事实无异议，但是对原告代偿5475000元的事实有异议，对原告要求按照中国人民银行同期贷款基准利率的4倍计算资金占用费有异议，对原告的诉讼请求2被告山垒公司无异议，因为合同有约定，对诉讼请求3请合议庭依法认定，对诉请4被告山垒公司对合法性有异议，因为不清楚如何设立的质押权，质权是对工程劳务人工费欠款设定的质权，是不合法的，对诉请5被告李隆富、辛春燕认为他们是为了公司债务通过中介人向第三人借的款，对反担保人意义并不清楚，同时被告3涉嫌非法吸收公众存款犯罪，被合川区公安局立案侦查，其财产和相关联企业财产都被冻结，被告十建公司现在已经进入破产重整程序。被告十建公司辩称，根据担保法第75条之规定，质押权的品种只有汇票、支票、本票债权、存款，并无本案原告诉称的应收账款，且原告称质押的金额为800万元，而本案原告所代偿的金额仅为547.5万元，质押合同约定的应收账款不明确，我方认为质押权不成立；关于本案是否产生了借款及是否归还以上述被告玉府公司、李隆富、辛春燕的答辩意见为准。第三人金宝保公司未作陈述。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合本案的诉称、辩称、当事人无异议的证据及本院依法认定的证据载明的内容，本院认定以下事实：2014年10月20日，被告山垒公司形成《股东会决议》一份，载明：与会股东经审议，表决一致通过以下决议：1.股东会同意就金宝保公司网站平台开展的投融资业务申请融资人民币500万元，借款期间为12个月；2.股东会同意向原告申请保证担保；3.股东会同意向原告提供以下反担保措施：（1）股东李隆富提供连带责任保证反担保；（2）关联企业十建公司提供连带责任保证反担保；（3）同意本公司与十建公司不低于800万元的应收账款向原告提供质押反担保。2014年10月，被告山垒公司作为申请人向第三人金宝保公司出具《金宝保在线融资服务申请书》，该申请书主要载明：申请人拟向金宝保公司（“金宝保平台”）申请办理“金宝保”投融资业务，本企业不可撤销地授权金宝保平台在总授信期间12个月和总授信500万元内，分多期或多笔向投资者募集资金；2.本企业同时申请原告三峡担保公司为本笔业务及其形成的投资权益（包括本金和收益）提供履约连带担保；3.申请人已阅读《金宝保网站服务协议》、《投资权益回购履约担保合同》等与本笔业务有关的全部材料，申请人同意并遵守《金宝保网站服务协议》、《投资权益回购履约担保合同》。2014年10月23日，以被告山垒公司为甲方、原告为乙方签订《委托保证合同》，主要约定：1.甲方向金宝保公司网站平台（金宝保平台）拟申请投融资业务人民币5000000元，特此委托乙方作为其保证人；2、甲方委托乙方对其与投资人订立的《投资权益回购履约担保合同》和甲方出具的《金宝保在线融资服务申请书》等一些列业务合同及文件（以下称主合同）所约定的债务以及因甲方违约而应向投资人支付的违约金、损害赔偿金、投资人实现其债权的费用向投资人提供连带责任保证，并出具保函及签订相关合同，保证期间为主合同生效之日至主债务履行期届满之日后24个月；2.甲方应按照乙方的要求向乙方提供反担保；3.甲方在投资权益回购期限届满未能向投资人回购导致乙方代偿即为甲方违约，乙方有权向甲方追偿为之代偿的全部款项和代偿资金占用费（代偿资金占用费比照同期银行贷款基准利率的300%执行，自代偿次日起直到乙方收回全部代偿资金、代偿资金占用费和因追偿而产生的合理费用之日止）以及乙方为行使追偿权而产生的合理费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费代理费）；4.甲、乙任何一方违约，应按乙方担保贷款金额5000000元的5%向对方支付违约金（上述第3条约定的违约责任按第3条执行，不受本条约束），如果违约方给对方造成损失且违约金不足以赔偿的，违约方还应赔偿对方相应的损失。2014年10月24日，原告出具《重庆市三峡担保集团有限公司担保函》一份，载明：重庆山垒建材股份有限公司（投资接受人）向重庆金宝保信息技术服务有限公司申办融资咨询服务业务，承诺到期无条件回购投资人的投资权益（包括本金和收益），本金金额500万元，期限12个月，我司已对该客户的资信状况进行了调查，并出具正式担保函，对重庆山垒建材股份有限公司（投资接受人）回购投资人的投资权益（包括本金和收益）提供连带责任保证担保。本函为正式担保函，我司的具体权益义务将以《投资权益履约担保合同》的约定为准。2014年10月23日，以原告为保证人（以下简称甲方）、被告李隆富、十建公司分别为反担保人（以下简称乙方）签订《最高额保证反担保合同》，该两份合同均主要约定：1、甲方作为保证人为山垒公司（以下简称债务人）于第三人金宝保公司（下称金宝保）在线平台网站上开通的透支融资业务出具了担保函；2、为确保被告山垒公司出具的《金宝保在线融资服务申请书》和与甲方订立的《投资权益回购履约担保合同》等多个业务合同（以下简称主合同）项下债务人义务得到切实履行，保障甲方债权的实现，乙方向甲方提供最高额保证反担保，最高债权本金余额为5000000元；3、反担保保证范围：（1）甲方为债务人代位清偿的全部债务（包括但不限于全部借款本息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等）；（2）委托保证合同和主合同中约定的被债务人应向甲方支付的违约金、赔偿金、担保费、代偿资金占用费；4、反担保保证方式为反担保范围内向甲方提供无限连带责任保证，保证期间：按主合同约定，甲方每笔代偿义务发生之日起三年；5、无论甲方对任何一个主合同对应的《保证合同项下》还存在其他反担保（包括债务人以自己的财产向甲方提供的抵押／质押反担保），则乙方对甲方承担的担保责任不受任何其他反担保的影响，也不因之而免除或减少。被告辛春燕以被告李隆富配偶身份在以被告李隆富为反担保人的合同最后空白处声明：作为李隆富（乙方）的配偶，本人确认该债务为夫妻共同债务，如本人与乙方离婚对该债务进行分配约定，该分配约定无效，本人承诺对该债务承担无限连带保证责任反担保。2014年10月23日，以原告为甲方、被告山垒公司为乙方、被告十建公司为丙方签订《应收账款质押登记协议书》，主要约定：1、甲方作为保证人为山垒公司于金宝保公司在线平台网站上开展的投融资业务出具了担保函；2、为了保障甲方保证债权的实现，根据甲方与投资接受人签订委托保证合同和甲方与投资人订立的《投资权益回购履约担保合同》（下称主合同）的约定，甲方作为保证人主合同约定的500万元投资权益回购履约提供连带责任保证担保，投资接受人应向甲方提供反担保。乙方自愿以其用丙方的应收账款来为保证提供质押反担保，此反担保为连带责任担保；3、乙方同意由甲方办理应收账款质押登记手续。该合同签订后，双方对应收账款质押事宜在中征动产融资统一登记平台进行了质押登记，相应的网上登记资料载明：出质人为山垒公司，质权人为三峡公司，质押财产为：合同项下的加值8000000元的质押财产，具体质押财产描述：出质人同意用2014年10月31日至2015年10月30日期间对十建公司的不低于人民币800万元的应收账款为质权人提供质押，担保范围为出质人因生产经营周转需要在金宝保公司申请500万元流动资金贷款（含利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金、实现债权费用）；最高额质押反担保合同、应收账款质押登记协议约定的出质人应向质权人支付的担保费、滞纳金、逾期保费、违约金、赔偿金、代偿资金占用及质权人行使债权过程中产生的各项费用；质权人为实现质权而产生的费用（包括但不限于：诉讼费、执行费、评估费及律师费和差旅费）。2014年10月24日，被告山垒公司与十建公司盖章确认：截止2014年10月24日，被告十建公司尚欠被告山垒公司的劳务人工费金额为19518245.5元。2014年10月，由原告三峡公司、被告山垒公司、第三人金宝保公司共同盖章确认形成的《投资权益回购履约担保合同》载明：合同编号：三峡金保【2014】XXX号，投资人：以平台记录的银行流水号对应的投资人为准，同时该表中载明了53个投资者的投资金额情况，共计金额为500万元；投资接受人：以平台公示的相关《担保函》对应的投资接受人为准，；担保公司：以平台公示的相关《担保函》对应的担保公司为准，担保函编号：渝三峡担保网担【2014】XXX号。投资人、投资接受人、担保公司都是在重庆金宝保公司网站（以下简称“金宝保平台”）上合法注册的主体，投资人同意向投资接受人提供约定期限的投资，投资接受人承诺到期无条件回购投资人的全部投资权益（包含本金和收益），同时担保公司承诺到期无条件回购投资人的全部投资权益（包含本金及收益）提供履约连带责任担保。投资权益本金合计：5000000元，投资权益年化收益率：9.5%；合同成立日：2014-10-29；合同到期日：2015-10-28；还款方式：到期一次性还本付息。各方就上述投资权益回购履约担保事宜订立如下合同：1、投资人提供的信息真实有效，投资资金来源合法，自愿向投资接受人进行投资形成投资权益（包含本金和收益）；2、投资接受人接受投资后用途合法合规，保证投资人的投资权益不受侵害，并在合同到期日前一日一次性足额回购投资人的投资权益（包含本金和收益）；当投资接受人不能对投资人按时、足额回购投资权益（含投资人本金和收益）时，投资人同意并在此不可撤销的授权由金宝保公司代其向担保公司出具《履约担保责任通知书》、《代偿解除担保责任通知书》；3、担保公司在投资接受人未按照合同约定履行回购投资人权益（包含本金和收益）的义务时，按照其对投资接受人的履约担保条款，于合同到期日后一个工作日的中午12时之前通过金宝保平台向投资者足额代偿相关款项，具体的代偿金额计算及方式以金宝保平台公告的为准；保证期间为本合同项下合同到期届满之日起两年；保证范围包括《投资权益回购履约担保合同》项下的本金、收益；4、投资接受人未能于回购到期日履约的，担保公司需按照其对投资接受人的履约担保条款向投资者代偿相关款项。担保公司代偿后按照其与投资接受人事先约定的条款向投资接受人追偿该笔代偿资金及资金占用费、违约金等。具体计算及方式以担保公司与投资接受人事先约定的违约金标准为准；5、投资接受人未能于回购到期日履行回购义务，导致担保公司承担履约担保责任代为回购投资权益的，投资接受人需承担担保公司因追偿而产生的所有费用（包括并不限于诉讼费用、律师费用、鉴定费、差旅费、保全费等）。上述合同签订后，第三人金宝保公司于2014年10月底按约向被告山垒公司转账交付500万元。2015年9月8日，第三人向原告发送《代偿通知书》一份，告知原告因被告山垒公司已经丧失足额回购投资权利（包含本金和收益）的能力，经多次联系，至今未收到山垒公司的偿付款项，现请求原告承担保证责任，代投资接受人向投资人进行履约。据此，2015年10月27日，原告三峡担保公司按约向金宝保公司转款5475000元用以代被告山垒公司偿还借款本息。另查明，原告三峡担保集团公司原名称为重庆市三峡担保集团有限公司，其于2015年5月19日变更为现名称。被告重庆玉府建材有限公司原名称为重庆山垒建材股份有限公司，其于2015年10月9日变更为现名称。还查明，原告为实现本案债权与上海锦天城（重庆）律师事务所签订了书面的《法律服务合同》，委托其进行诉讼代理活动，并向其支付了律师费20000元。原告因本案财产保全事宜与重庆市小微企业融资担保有限公司签订了书面的《担保协议书》，委托其就本案财产保全提供担保，并实际支付了保全担保费3000元。本院认为，原、被告及第三人之间签订的《委托保证合同》、《最高额质押反担保合同》、《投资权益回购履约担保合同》、《最高额保证反担保合同》、《应收账款质押登记协议》均系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方应当按照约定全面履行义务。原告根据约定代被告玉府公司向出借人代偿借款本息共计5475000元，原告作为保证人承担了保证责任，依据合同约定及法律规定，原告有权向被告玉府公司追偿，故对原告要求被告玉府公司支付代偿款5475000元的请求，本院予以支持。对于原告主张的违约金250000元，本院认为，根据《委托保证合同》第7条之约定，被告玉府公司违约的，应按原告担保贷款金额人民币500万元的5%向对方支付违约金，而被告玉府公司逾期未归还借款本息，该行为已经构成违约，据此计算，被告玉府公司需向原告支付违约金250000元，原告主张的违约金250000元，有法律和事实依据，本院予以支持。原告要求被告玉府公司支付代偿资金占用费（以代偿款5475000元为基数，从2015年10月27日起，按照中国人民同期同类贷款利率的四倍计算至代偿款付清时止）的请求，与合同约定不符，合同约定代偿资金占用费比照同期银行贷款基准利率的300%执行，故代偿资金占用费的计算利率标准应为人民银行同期同类贷款基准利率的三倍，加之应从代偿次日起计算资金占用费，据此，被告玉府公司应按以下方式向原告支付代偿资金占用费：以代偿款5475000元为基数，从2015年10月28日起，按照中国人民同期同类贷款利率的三倍计算至代偿款付清时止，但是，在原告未举示证据证明因代偿而给其造成损失的具体金额有多少的情况下，原告主张的违约金金额与资金占用代偿费金额之和应当以不超过截至代偿资金本金付清之日止，从2015年10月28日起以5475000元为基数按照月利率2%计算出的金额，对原告主张的其余资金占用损失，依法不予支持。被告十建公司、李隆富、辛春燕自愿就被告玉府公司的债务向原告提供连带保证反担保，原告在约定的保证期间要求被告十建公司、李隆富、辛春燕对被告玉府公司上述代偿款（借款本息）、代偿资金占用费债务承担连带清偿责任的请求，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。关于原告主张的律师费20000元及保全担保费3000元，合同约定原告行使追偿权产生的律师费由被告玉府公司承担，现原告也举示证据证明其实际产生了律师费20000元，加之经本院审查，该金额不超过律师收费管理办法所规定的收费标准，本院对原告关于律师费的主张，依法予以支持。对于原告主张的保全担保费3000元，因合同没有约定原告行使追偿权产生的保全担保费由被告玉府公司承担，故本院对原告该项主张被告玉府公司支付保全担保费的请求，不予支持。关于原告主张的优先受偿权，根据《应收账款质押登记协议》及《重庆山垒建材股份有限公司应收货款余额》载明的内容，能够认定截至2014年10月24日，被告玉府公司对被告十建公司享有不低于800万元的应收账款，且被告玉府公司将该部分应收账款质押给了原告三峡公司，双方并就质押事宜在信贷征信机构办理了相应的出质登记，质权依法设立，故本院对原告诉请对被告玉府公司对被告十建公司所有的应收账款800万元最高额在代偿资金5475000元、代偿资金占用费、违约金及律师费的费用范围内享有优先受偿权的主张，依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条第一款，《中华人民共和国物权法》第二百二十三条、第二百二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告重庆玉府建材有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告重庆三峡担保集团股份有限公司代偿款5475000元及代偿资金占用费（以5475000元为基数，从2015年10月28日起，按照中国人民同期同类贷款利率的三倍计算至代偿款付清时止）；二、被告重庆玉府建材有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告重庆三峡担保集团股份有限公司违约金250000元；以上第一、二项判项中载明的代偿资金占用费及违约金的金额之和以不超过截至代偿资金本金付清之日止，从2015年10月28日起以5475000元为基数按照月利率2%计算出的金额；三、被告重庆第十建设有限公司、李隆富、辛春燕对被告重庆玉府建材有限公司上述第一、二项中载明的代偿款本金、资金占用费及违约金债务分别向原告重庆三峡担保集团股份有限公司承担连带清偿责任；四、被告重庆玉府建材有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告重庆三峡担保集团股份有限公司律师费20000元；五、原告重庆三峡担保集团股份有限公司有权就被告重庆玉府建材有限公司对被告重庆第十建设有限公司所有的应收账款800万元最高额在上述第一、二、四项中载明的代偿资金5475000元、代偿资金占用费、违约金及律师费的费用范围内享有优先受偿权；六、驳回原告重庆三峡担保集团股份有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51875元，保全费5000元，合计56875元，由原告重庆三峡担保集团股份有限公司负担400元，被告重庆玉府建材有限公司、重庆第十建设有限公司、李隆富、辛春燕负担56475元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  刘 磊人民陪审员  李金诚人民陪审员  范 娅二〇一六年十一月十六日书 记 员  胡 欢