河南省郑州市惠济区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫0108民初911、919号
原告（被告）：谢喜荣，女，1965年12月5日生，汉族。
委托诉讼代理人苗风景，郑州市惠济区法律服务所法律工作者。
被告（原告）：郑州市古荥纺织实业有限公司。
法定代表人白霞，总经理。
委托诉讼代理人申红平，金博大律师事务所律师。
委托诉讼代理人白涛，男，汉族。系公司经理。
原告（被告）谢喜荣与被告（原告）郑州市古荥纺织实业有限公司（以下简称古荥纺织公司）劳动争议两案，本院于2017年3月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭对两案进行了合并审理。谢喜荣的委托诉讼代理人苗风景、古荥纺�公司的委托诉讼代理人申红平、白涛均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（被告）谢喜荣（辩）称，谢喜荣于2014年3月到古荥纺织公司处工作，在车间负责出布，系计件工，月平均工资为2312.11元。谢喜荣与古荥纺织公司没有签订书面劳动合同。2015年6月19日下午，谢喜荣在工作中右上肢被卷入机器致谢喜荣右肱骨骨折，在中国人民解放军一五三医院住院治疗，后谢喜荣向郑州市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2016年3月21日做出豫（郑）工伤认字（2016）0630004号工伤认定决定书，认定谢喜荣受伤为工伤。2016年6月6日郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定谢喜荣伤残等级为九级伤残，停工留薪期为八个月，河南省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为伤残九级。谢喜荣申请劳动仲裁，郑州市惠济区劳动人事争议仲裁委员会于2017年1月10日作出惠劳人�字（2016）第118号裁决书，谢喜荣不服，诉至法院，请求判令：1、依法解除谢喜荣与古荥纺织公司的劳动关系；2、依法判决古荥纺织公司支付谢喜荣工伤待遇即：医疗费11066.4元、伙食补助费1700元、护理费2839.34元、停工留薪工资18496.88元、一次性伤残补助金20808.99元、一次性工伤医疗补助金28446.64元、一次性伤残就业补助金56893.28元、鉴定费600元，共计138851.53元。
被告（原告）古荥纺织公司辩（诉）称，谢喜荣与古荥纺织公司不存在解除劳动关系的情形，谢喜荣严重违反古荥纺织公司制度被开除，其已经在诉前达到退休年龄，劳动关系已经终止，所以不存在解除劳动合同的情形，且解除劳动合同的诉讼请求不属于法院的审理范围；请求法院驳回谢喜荣的诉求。另谢喜荣诉古荥纺织公司保险待遇、古荥纺织公司反诉谢喜荣劳动合同争议纠纷一案，经郑州市惠�区劳动人事争议仲裁委员会惠劳人仲案字（2016）第118号裁决书裁决后，古荥纺织公司认为该裁决书第二项裁决的停工留薪期工资18496.88元是错误的，经河南省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，取消了郑州市劳动能力鉴定委员会“停工留薪”的鉴定意见，依法不应支持停工留薪期工资。并且，对于古荥纺织公司支付给谢喜荣的2000元现金及经过银行打入被告账户的2190元，应该在总支付数额中予以扣除，但是裁定书没有扣除。为此提起诉讼，请求判令：1、依法判决古荥纺织公司不支付谢喜荣停工留薪工资18496.88元，判决古荥纺织公司支付谢喜荣的4190元从支付数额中予以扣除；2、谢喜荣承担本案诉讼费。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院根据当事人的陈述、举证、质证，结合有效证据，对本案事实确认如下：
谢喜荣系古荥纺织公司的员工，双方未签订书面劳动合同，古荥纺织公司未为谢喜荣交纳各种社会保险。2015年6月19日谢喜荣在工作时右上肢被机器卷入，被送至中国人民解放军第一五三中心医院治疗，诊断为:右肱骨干骨折。谢喜荣住院21天，医疗费45956.13元均由古荥纺织公司支付。另古荥纺织公司支付谢喜荣生活费2000元、补助费2190元。2015年11月谢喜荣向郑州市惠济区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认谢喜荣与古荥纺织公司之间存在劳动关系。2015年11月19日郑州市惠济区劳动人事争议仲裁委员会作出惠劳人仲案字（2015）第104号裁决书，裁决谢喜荣与古荥纺织公司之间存在劳动关系。2016年1月13日谢喜荣向郑州市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2016年3月11日郑州市人力资源和社会保障局作出豫（郑）工伤认字【2016】0630004号郑州市工伤认定决定书，认定谢喜荣为工伤。后谢喜荣向郑州市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，劳动能力鉴定申请表上的申报事项确认栏显示：申请鉴定类型选择为初次鉴定和停工留薪期。2016年6月6日郑州市劳动能力鉴定委员会作出郑劳鉴（2016）年10327号郑州市劳动能力初次鉴定结论书，结论为：谢喜荣伤残等级为玖级伤残；停工留薪期为自受伤之日起捌个月整。谢喜荣支出鉴定费600元。2016年6月28日古荥纺织公司向河南省劳动能力鉴定委员会申请对谢喜荣的劳动能力再次鉴定，劳动能力鉴定申请表上的申报事项确认栏中申请鉴定类型选择为空白。2016年8月23日河南省劳动能力鉴定委员会作出豫劳鉴2016年4号劳动能力再次鉴定结论书，鉴定结论为谢喜荣为九级伤残。2016年9月5日谢喜荣入中国人民解放军第一五三中心医院住院治疗13天，取出骨折内固定装置，支出医疗费10926.4元。2016年10月谢喜荣、古荥纺织公司均向郑州市惠济区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，谢喜荣要求：1、依法解除谢喜荣与古荥纺织公司的劳动关系；2、依法裁决古荥纺织公司支付谢喜荣工伤待遇：医疗费11066.4元、伙食补助费1700元、护理费2839.34元、停工留薪期工资18496.88元、一次性伤残补助金20808.99元、一次性工伤医疗补助金28446.4元、一次性伤残就业补助金56893.28元、鉴定费600元，共计138851.53元。古荥纺织公司要求：1、依法确认双方已经不存在解除劳动关系的情形；2、依法裁决谢喜荣赔偿古荥纺织公司经济损失80000元。2017年1月10日郑州市惠济区劳动人事争议仲裁委员会作出惠劳人仲案字（2016）第118号裁决书，裁决如下：1、谢喜荣与古荥纺织公司不存在解除劳动合同的情形；2、古荥纺织公司一次性支付谢喜荣一次性伤残补助金20808.99元、停工留薪期工资18496.88�、医疗费11066.4元、鉴定费600元、护理费2839.34元，住院期间的伙食补助费850元；3、驳回谢喜荣的其他仲裁请求；4、驳回古荥纺织公司的其他仲裁请求。双方均不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。
另查明，谢喜荣的工资发放情况：2015年2月15日发放工资2852.85元、2015年3月16日发放工资1099.7元、2015年4月16日发放工资2722.11元、2015年5月18日发放工资2419.83元、2015年6月18日发放工资2937.07元、2015年7月18日发放工资1841.12元。以上6个月平均工资为2312.11元。2015年河南省居民服务业和其他服务业平均工资为30482元／年（83.51元／天）。
本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。1、关于谢喜荣要求依法解除谢喜荣与古荥纺织公司劳动关系的诉讼请求，本院认为，古荥纺织公司辩称谢喜荣严重违反规章制度，已将谢喜荣开除，双方劳动合同已解除，但其提供的录音�据不足以证明谢喜荣严重违反其规章制度，其提供的关于开除谢喜荣的决定及会议记录均系其单方出具，且未提供古荥纺织公司的规章制度及公示或告知劳动者的相关证据，故古荥纺织公司的该辩解主张，证据不足，本院不予支持；古荥纺织公司辩称谢喜荣已于2015年12月达到法定退休年龄，劳动合同终止，本院认为，谢喜荣虽已达到法定退休年龄，但其并未开始享受养老保险待遇，谢喜荣与古荥纺织公司的劳动关系并不当然终止，古荥纺织公司的该辩解主张，本院不予支持。谢喜荣要求依法解除谢喜荣与古荥纺织公司劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。古荥纺织公司要求依法确认双方已经不存在解除劳动关系的情形的诉讼请求，本院不予支持。2、关于谢喜荣要求古荥纺织公司支付谢喜荣一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停薪�职期工资的诉讼请求，本院认为，谢喜荣因工伤致残被鉴定为九级伤残，古荥纺织公司应支付谢喜荣一次性伤残补助金，支付标准为9个月的本人工资，为20808.99元（2312.11元×9个月）。现谢喜荣提出解除劳动合同，古荥纺织公司应支付谢喜荣一次性工伤医疗补助金，标准按2015年河南省在岗职工月平均工资3555.8元计算8个月，为28446.4元（3555.8元×8个月）。谢喜荣已到法定退休年龄，其要求古荥纺织公司支付一次性伤残就业补助金的诉讼请求，理由不当，本院不予支持。谢喜荣被郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定的停工留薪期为自受伤之日起捌个月整，古荥纺织公司应支付谢喜荣停工留薪期工资8个月，为18496.88元（2312.11元×8个月）。古荥纺织公司向河南省劳动能力鉴定委员会再次鉴定时未对申请鉴定类型选择，其称河南省劳动能力鉴定委员会再次鉴定取消了郑州市劳动能�鉴定委员会“停工留薪”的鉴定意见，要求依法不应支持停工留薪期工资的诉讼请求，证据不足，理由不当，本院不予支持。3、关于谢喜荣要求古荥纺织公司支付谢喜荣医疗费、伙食补助费、护理费、鉴定费的诉讼请求，本院予以支持。谢喜荣进行二次手术支出的医疗费为11066.4元。伙食补助费，谢喜荣两次共住院34天，每天按50元计算，为1700元。护理费，谢喜荣住院34天，每天按2015年河南省居民服务业和其他服务业平均工资30482元／年（83.51元／天）计算，为2839.34元。住院伙食补助费及护理费共计4539.34元，扣除古荥纺织公司已支付给谢喜荣的补助费4190元，古荥纺织公司应再支付给谢喜荣住院伙食补助费及护理费349.34元。鉴定费600元。
综上，被告（原告）郑州市古荥纺织实业有限公司应支付原告（被告）谢喜荣医疗费11066.4元、伙食补助费及护理费349.34元、停工留薪期工资18496.88元、一次性伤残补助金20808.99元、一次性工伤医疗补助金28446.4元、鉴定费600元，共计79768元。
依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、参照《工伤保险条例》第三十五条、《河南省工伤保险条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：
一、被告（原告）郑州市古荥纺织实业有限公司于本判决生效后十日内支付原告（被告）谢喜荣医疗费11066.4元、伙食补助费及护理费349.34元、停工留薪期工资18496.88元、一次性伤残补助金20808.99元、一次性工伤医疗补助金28446.4元、鉴定费600元，共计79768元；
二、驳回原告（被告）谢喜荣的其他诉讼请求；
三、驳回被告（原告）郑州市古荥纺织实业有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20元，由被告（原告）郑州市古荥纺织实业有限公司负担15元，原告（被告）谢喜荣负担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。
本判决生效后，当事人应从判决书规定的履行期间的最后一日起二年内向法院申请执行，逾期则不再执行。
审 判 长 张海燕
代理审判员 冯 鹏
人民陪审员 罗小喜
二〇一七年六月一日
书 记 员 刘彦辛