广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤06刑终219号
原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）岳正飞（自报名），男，1973年12月5日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地湖南省华容县。因本案于2017年7月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人岳正飞犯故意伤害罪刑事附带民事诉讼一案，于2018年1月11日作出（2017）粤0605刑初4328号刑事附带民事判决。判决宣告后，附带民事诉讼原告人没有上诉，原审被告人岳正飞对刑事部分不服，提出上诉，附带民事部分现已生效。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年7月21日4时许，被告人岳正飞和另两名同事余用长、毛某来到同事被害人谭某位于佛山市南海区桂城街道夏北宝华新村的员工宿舍。岳正飞将正在睡觉的谭某叫醒，接着岳正飞与谭某因工作问题争执了几句后，岳正飞便用右脚向躺在床上的谭某腹部踹了两脚。余某、毛某见岳正飞踢打谭某，便将岳正飞拉开，岳正飞被二人拉开后恐吓谭某不让其报警。之后岳正飞、余某、毛某三个人离开谭某宿舍。
经鉴定，被害人谭某系受钝性暴力作用致肠系膜破裂出血、腹腔积血需手术治疗，属重伤二级。
原审法院认为，被告人岳正飞故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，以故意伤害罪判处被告人岳正飞有期徒刑三年九个月。
宣判后，原审被告人岳正飞上诉提出原审认定事实有误，其只是踹了被害人大腿一下，应改判其无罪。
经审理查明，2017年7月21日4时许，上诉人岳正飞和另两名同事余用长、毛某来到同事被害人谭某位于佛山市南海区桂城街道夏北宝华新村的员工宿舍。岳正飞将正在睡觉的谭某叫醒，接着岳正飞与谭某因工作问题争执了几句后，岳正飞便用右脚向躺在床上的谭某腹部踹了两脚。余某、毛某见岳正飞踢打谭某，便将岳正飞拉开，岳正飞被二人拉开后恐吓谭某不让其报警。之后岳正飞、余某、毛某三个人离开谭某宿舍。
经鉴定，被害人谭某系受钝性暴力作用致肠系膜破裂出血、腹腔积血需手术治疗，属重伤二级。
上述事实，有经原审法庭质证的下列证据证实：
1.被害人谭某的陈述：我和岳正飞、余某、毛某都是广东省国盾特卫保安服务有限公司南海分公司派驻南海区桂城宜家家居的安保人员。2017年7月21日凌晨4时许，我正躺在位于桂城街道夏北宝华新村的员工宿舍二楼房间的床上睡觉，听到有人开宿舍门进来，但我并没有睁开眼睛看。有人来到我床前并将我叫醒，我将头侧过来看见叫醒我的是同事岳正飞、还有另外两名同事余某、毛某也在。岳正飞说我挑拨离间，然后踢了我肚子两脚，我当时很痛，并“哎呦”叫了两声，然后整个身子转向里面，并没有再说话。毛某看见岳正飞踢我后就将他拉开，岳正飞当时还恐吓说如果报警就弄死我。后岳正飞、余某、毛某三人都离开了我的宿舍，我立即打电话报警，而当时我同宿舍的翁某也起来，看了我两眼后没有说话。可能岳正飞、毛某他们知道我报警了，毛某后又来到我宿舍想帮我协调这事，要岳正飞赔偿我300元了结，但我没有答应。由于很吵住在我隔壁宿舍的保安队长李某也过来，叫我们不要再吵，说完他也回自己的宿舍。毛某看见我不答应就进了李某的宿舍，我也跟着进去，毛某将岳正飞想赔偿300元的事跟李某说了，但我当时还是不同意。后毛某离开，李某就问我是否同意，如果同意就去找岳正飞讲，但我不同意并坚持要报警。
我报警后站在宿舍二楼阳台等警察，后一名治安队员开摩托车过来，我下一楼给他开了宿舍大门，当时我肚子很痛，我还用手捂着肚子。当时那名治安队员看见我的样子很痛苦，就扶我到一楼一张长木凳子上坐下。后该名治安队员又去门口等警察。当时我一个人坐在宿舍一楼的那张长木凳子上，但由于肚子很痛、头很昏，不小心倒在地上，头撞到地上（当时头也被撞破了点皮）。该名治安队员可能听到我昏倒在地的声音，从外面跑进来再次将我扶起坐在那张长木凳子上。后其他同事也下来，但是谁我就想不起来了。后有警察过来问我被谁打的，我说是岳正飞，后救护车过来接我去医院治疗，后面的事情我不清楚了。我之前笔录说我被余某、毛某等三人殴打，是我脑子混乱说错，我是被岳正飞一人殴打。
2.证人余某的证言：我和岳正飞、谭某都是广东省国盾特卫保安服务有限公司南海分公司派驻南海区桂城宜家家居的安保人员。2017年7月21日凌晨4许时，我同事岳正飞一人来到我位于夏北宝华新村的宿舍302房，直接将我的宿舍门踢开，说谭某说我在公司领导面前说了他坏话。我当时说没有，并要求跟岳正飞一起找谭某对质。我与岳正飞一齐来到二楼员工宿舍去找谭某，后同事毛某也跟着进来。当时谭某侧身睡在床上（下铺），背对着我们。我上前拍了谭某的肩膀几下，谭某转过身（当时他正躺在床上），头朝向我们。我问他为什么说我说了岳正飞的坏话，谭某说没有说过。岳正飞对谭某说“你他妈的在这里乱讲话”，就用穿着拖鞋的右脚直接朝还躺在床上的谭某腹部踹了两脚，谭某就“哎呦”的叫了几声，并坐起来用手捂着肚子说痛。我和毛某看见岳正飞这么凶地踹谭某，害怕出事，赶紧拉住岳正飞，不让他再殴打谭某。谭某说要报警，后我们将岳正飞一起拉走，回到三楼自己的宿舍（岳正飞住我的隔壁）。大概20分钟，我在宿舍听到咣当一声响，马上起来走出去。我在二楼楼梯往下看，看见谭某一人摔在一楼地上，正慢慢爬起来，并坐在一张长木凳上。后警察过来将岳正飞带回公安机关，谭某说不舒服就由救护车送到医院治疗。岳正飞打完谭某后跟我说他是坐牢出来的，如果我敢将事实说出来就要搞死我。我害怕，所以在第一次做笔录时没有说真相。
3.证人毛某的证言：我和岳正飞、谭某都是广东省国盾特卫保安服务有限公司南海分公司派驻南海区桂城宜家家居的安保人员。我和岳正飞住一间宿舍。2017年7月21日凌晨3时许，岳正飞和徐某从外面回来员工宿舍，当时岳正飞喝了很多酒。他一个人去到余某的宿舍302房，说谭某说余某在公司领导面前说了他坏话，而余某说没有说过。我听到他们说话声音很大，就走过去劝他们，但二人说要一起去找谭某对质。他们来到二楼谭某的宿舍，我就先回302宿舍。后我听二楼吵架声音大，就一个人下去谭某宿舍。当我进去时看见谭某还躺在床上，面朝着岳正飞、余某。这时岳正飞突然用脚踹了谭某腹部一脚，我赶紧上前将岳正飞抱住，并往后拉，还将岳正飞推出谭某的宿舍。这时保安队长李某过来劝岳正飞不要再吵，然后岳正飞、余某就先上三楼回自己宿舍。谭某被岳正飞踹了一脚后，从床上坐起来，用手捂着肚子，还拿出电话说要报警。我对谭某说，虽然岳正飞踹了你一脚，如果没什么事就让岳正飞赔你300元，但谭某没出声。我回自己宿舍问岳正飞是否愿意赔300元，岳正飞说他一分钱都不会赔。我去到谭某宿舍说岳正飞一分钱都不肯赔，后我就回宿舍。当日凌晨5时许，我听到宿舍一楼很大响声，就立即起来跑下去看。我来到一楼看见谭某一人坐在一楼一张长木凳上，当时他身上衣服很脏，而且头上也有很多水，但我没有看见他头有流血。另一名同事翁某已站在那和谭某说话（具体说什么不清楚），而我就一直站在那。大概过了10多分钟，警察过来问他发生什么事，谭某说被岳正飞打的。后警察去三楼宿舍将岳正飞带走。谭某说不舒服就由救护车送到医院治疗。我和岳正飞是湖南岳阳老乡，我现在这份工作也是他介绍的，很感激他。另当时岳正飞威胁我说如果我说了他殴打谭某，就要搞得我这份工作都没了。我很害怕故在第一次作笔录时没有说真相。
4.证人翁某的证言：我和岳正飞、谭某都是广东省国盾特卫保安服务有限公司南海分公司派驻南海区桂城宜家家居的安保人员。我和谭某住一间宿舍。2017年7月21日凌晨4时许，我在员工宿舍201房睡觉时听到宿舍里很吵，起床看见岳正飞站在谭某床前，而同事余某和毛某则在旁边拉住他。当时谭某还躺在床上。我上前问谭某怎么回事，他说被人打了，我说我都没有看见有人打你，大家都是同事，自己处理好就行。谭某说要报警。后岳正飞他们回自己宿舍。20多分钟后，他又打电话报警，后他接了个电话自己出了宿舍下楼。我在宿舍继续睡觉。10多分钟后，我突然听到宿舍一楼那有很大响声，就立即起来跑下去看。我来到一楼看见一名治安队员站在那，而谭某则一个人坐在一楼一张长木凳上。当时他身上衣服很脏，额头上也很脏，但我没看见他有流血。我问谭某刚才这么大响声怎么回事，但他不理睬我，还装的很辛苦的样子在那吐口水。我说“谭某刚才你都没有什么事，现在怎么搞成这样”？但他还是不理睬我。后其他同事下来，我就回宿舍了，后来的事情我就不清楚了。
5.证人李某的证言：我是广东省国盾特卫保安服务有限公司南海分公司派驻南海区桂城宜家家居的保安队长，岳正飞、谭某、毛某、余某、翁某是我们保安队的保安员。2017年7月21日凌晨4时许，我在员工宿舍201房睡觉，突然听到宿舍外面很吵。我起来去到二楼谭某住的宿舍看到毛某、岳正飞、翁某、徐某、谭某都在宿舍里面，余某在宿舍门口站着，谭某当时侧躺在他床上，翁某躺在自己床上，毛某、岳正飞二人站在宿舍里面。我进入谭某的宿舍向在场人了解情况，然后他们就离开了，我也回宿舍睡觉。大概10分钟后，我又听到谭某宿舍有争吵声，就起床再次来到谭某宿舍。毛某一人在那和谭某（当时他坐在自己床上）说话，毛某说给谭某300元处理这件事，但谭某一直都没说话。我对谭某说不舒服就先去医院检查，但谭某还是没说话。后毛某离开，我又回自己宿舍。后谭某可能报警了，他在二楼大厅走来走去，我又出来问他到底怎么回事，他说被人打了，我说如果你同意赔偿300元，我可以帮你协调，但他又没有说话。我就回宿舍睡觉了。过了约5分钟，翁某来宿舍告诉我有警察来了，我出去看发生什么事，警察让我到一楼看一下谭某，我在一楼看到有两辅警，谭某刚从洗手间出来，他额头部位有一点损伤，这时救护车也到宿舍门口，警察将岳正飞带走，谭某上了救护车到医院看病。
6.证人何某的证言：我是夏北治保会的治安队员。2017年7月21日凌晨4时许，我接到夏北治保会通知去桂城夏北宝华宝三新村。我看见报警的那名男子站在二楼阳台，就让他下来一楼开门。该名男子下来一楼将出租屋大门打开，一开门，该名男子就用手捂着肚子，而额头有水或是汗。我问他怎么回事，他说被人拉下床殴打。我问他伤到哪，他说肚子被打伤。我问谁殴打的，他说是在上面宿舍的同事，还说要救护车。我看见他样子好像很痛苦，问他要不要扶他坐在旁边一张长木凳上，他说不用，然后自己蹲在地下。我转身出去门口准备带警察和救护车过来。大概5分钟后，该男子又让我进去扶他到那张长木凳子上坐下，我就将他扶到那张凳子上坐好后就又出去门口。又隔了约5分钟，我在门口突然听见里面很大响声，立即跑进去看见该名男子摔倒在地。我上前将该名男子扶起来，又重新坐在该张长木凳子上。这时他的其他同事也下来。我就又去到门口带警察，后警察到场去该栋出租屋三楼宿舍将涉嫌打人的男子带走。
7.公安机关出具的到案经过、现场勘验笔录及现场照片。证实：2017年7月29日14时许，民警将上诉人岳正飞传唤至派出所审查，本案案发地点位于佛山市南海区桂城街道夏北宝三新村二巷10号出租屋。
8.法医学人体损伤程度鉴定书。证实被害人谭某系受钝性暴力作用致肠系膜破裂出血、腹腔积血需手术治疗，属重伤二级（未评残）。
9.证人李某提供的保安员入职表等材料，上诉人岳正飞的户籍材料。证实上诉人岳正飞的身份情况。
10.上诉人岳正飞在侦查阶段的供述：2017年7月21日凌晨3时许，我因为工作上的一些事情到我们位于夏北宝华村的宿舍301房找谭某，当时谭某侧身睡在床上（下铺）背对着我。我叫了他一声，他没有理会我。我就伸手拍了一下他的肩膀，他一惊就转身过来，但由于睡得太靠近床边而摔到地上，他立刻爬起来说我打他，我说没有打，是他自己从床上滚下来的。后我和谭某说要找余某对质白天在单位的事情，接着吵起来。争吵时余某和毛某接着也过来，毛某看我们争吵，就将我拉回楼上房间。后我就在我楼上宿舍睡觉一直没下来。我没有打过谭某，他入院治疗可能是从床上摔下来造成的。
上诉人岳正飞指认了案发地点。
本院认为，上诉人岳正飞故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。对于上诉人岳正飞提出的上诉意见，经查，被害人谭某证实岳正飞用脚踹其肚子两脚致其受伤，并当即拨打电话报警，随即入院治疗；证人余某、毛某的证言均证实案发时系岳正飞用脚踹谭某，与被害人谭某的陈述相吻合；上诉人岳正飞在二审期间供认其在案发时踹了谭某一脚；法医学人体损伤程度鉴定书反映谭某系受钝性暴力作用致肠系膜破裂出血、腹腔积血需手术治疗，属重伤二级。上述证据之间相互印证，足以认定岳正飞故意伤害谭某并致其重伤，其行为应认定为故意伤害罪。上诉人所提的上诉意见与事实不符，不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 静
审 判 员 达 琳
审 判 员 陈南春
二〇一八年二月七日
法官助理 黄楚正
书 记 员 谢秋燕