广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤06刑终616号
原公诉机关佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）向吉光，男，1986年9月3日出生，土家族，初中文化，无固定职业，户籍地湖南省龙山县。2005年8月22日因犯抢劫罪被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元，2007年8月1日刑满释放。2010年11月16日因犯敲诈勒索罪被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑一年六个月，刑期至2011年10月26日。因本案于2016年10月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人郑锋刚，男，1977年10月4日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地湖北省团风县。2015年5月20日因犯盗窃罪被佛山市禅城区人民法院判处拘役四个月十日，并处罚金人民币一千元。2016年3月31日因犯盗窃罪被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，同年7月20日刑满释放。因本案于同年10月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人肖厚发（自报名），男，1969年10月3日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地江西省大余县。因本案于2016年10月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。于2017年6月26日被取保候审。
佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人向吉光、郑锋刚犯贩卖毒品罪、原审被告人肖厚发犯容留他人吸毒罪一案，于2017年5月15日作出（2017）粤0605刑初217号刑事判决，原审被告人向吉光不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，2016年10月10日左右的一天凌晨、同月20日左右的一天凌晨零时许、同月27日20时许，被告人肖厚发先后三次在其租住的佛山市南海区桂城街道平洲街道滘口卢江大街2号出租房203房内容留被告人郑锋刚吸食毒品。
2016年10月27日20时许，被告人郑锋刚在上述203房内将一包冰毒贩卖给吸毒人员廖某，收取了毒资100元。交易完成后，民警在该处将郑锋刚、廖某、肖厚发抓获，并在廖某身上起获1小包疑似毒品。经鉴定，上述疑似毒品检出甲基苯丙胺成分，净重0.14克。
郑锋刚被抓获后，为争取立功而电话联系向吉光购买毒品并约定交易地点。次日21时许，民警根据郑锋刚提供的线索在佛山市南海区里水镇洲村高架桥底抓获前来准备与郑锋刚进行毒品交易的被告人向吉光。民警当场从向吉光挂包内起获22小包疑似毒品，在其驾驶的挂粤Ａ×××××号牌的小汽车驾驶室座位下面起获11小包疑似毒品。
经鉴定，上述22小包、11小包疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分，分别净重9.97克、5.41克。
还认定，民警从被告人肖厚发的住处扣押水瓶一个、吸管11支、锡纸一张，从被告人郑锋刚处扣押作案工具金立手机一部、毒资100元，从被告人向吉光处扣押作案工具手机一部。
原判认定上述事实的证据有：证人廖某的证言及辨认笔录，抓获经过，现场勘验检查工作记录，搜查笔录、扣押清单，取样笔录、称重笔录、取样清单及照片，情况说明，现场检测报告书，人口信息及前科刑事判决，手机通话清单，视听资料，三被告人的供述及辨认笔录等。
原判认为，被告人向吉光贩卖毒品甲基苯丙胺15.38克，被告人郑锋刚贩卖毒品甲基苯丙胺0.14克，其行为均已经构成贩卖毒品罪。被告人肖厚发容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。向吉光有前科劣迹，酌情从重处罚。郑锋刚曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。郑锋刚协助公安机关抓捕同案犯，是立功，依法从轻处罚。三被告人归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、四款、第三百五十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人向吉光犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币八万元。
二、被告人郑锋刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。
三、被告人肖厚发犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。
四、扣押的吸毒工具水瓶一个、吸管11支、锡纸一张及毒品甲基苯丙胺15.52克，均予以没收并销毁；作案工具手机两部、毒资人民币100元，均予以没收，上缴国库。
上诉人向吉光上诉提出：（1）我对公诉机关指控我在南海区里水镇洲村高架桥底准备与郑锋刚进行毒品交易有异议，我并没有打算与郑锋刚进行毒品交易，我当时刚从肇庆回来，在高架桥底休息时突然被民警抓获；（2）民警在我处搜出的毒品全部是我自己吸食的，当天郑锋刚打电话给我是询问我在哪里，约我吸毒；（3）郑锋刚的口供是公安机关凭空伪造的，不能仅凭郑锋刚单方的口供就认定我贩卖毒品；（4）即便认定我贩毒，毒品还没交易我就被抓了，应是犯罪未遂；（5）即便认定我有罪，根据犯罪情节、量刑尺度及实际情况，原判对我量刑过重。综上，请求撤销原判，重新审理。
经审理查明，原审判决认定上诉人向吉光、原审被告人郑锋刚犯贩卖毒品罪、原审被告人肖厚发犯容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。
上诉人向吉光提出他没有贩卖毒品给郑锋刚；民警搜出的毒品全部是他自己吸食的。经查，上诉人向吉光归案后在侦查阶段的四份供述及在审查起诉阶段的供述均稳定供认，当天郑锋刚打电话和发微信叫他送10小包冰毒，他答应了，并与郑锋刚约好在佛山市南海区里水镇洲村桥底交易，后他开车携带冰毒在桥底等郑锋刚过来交易时，被警察抓获，警察当场在他的挂包内搜获22小包冰毒，在车辆驾驶位下搜获11小包冰毒；原审被告人郑锋刚供认他被民警抓获后，向警方检举向吉光有贩卖毒品的行为，并打电话给向吉光要求购买10个冰毒，两人约好在里水镇洲村高架桥底交易，后他带民警到桥底抓获了向吉光；上述二人的供述相互印证，且结合抓获经过、扣押清单、鉴定意见等证据，足以认定向吉光向郑锋刚贩卖毒品的犯罪事实。故上诉人向吉光提出他没有贩卖毒品给郑锋刚、搜出的毒品全部用于个人吸食等上诉意见无事实依据，不予采纳。
上诉人向吉光提出郑锋刚的口供是公安机关凭空伪造的。经查，郑锋刚的供述系侦查人员依法定程序调取，并经郑锋刚签名、捺指印确认，其供述内容与向吉光在侦查阶段、审查起诉阶段的稳定供述能够相互印证，故郑锋刚的供述应作为证据采用。上诉人向吉光提出的此点上诉意见亦无事实依据，不予采纳。
上诉人向吉光提出他属于犯罪未遂。经查，向吉光已与郑锋刚约定好毒品交易的数量、价格和地点，并携带毒品来到交易地点，可见毒品已进入交易环节，根据毒品犯罪处理原则，向吉光贩卖毒品的行为已构成既遂。故上诉人向吉光提出的该点上诉意见无法律依据，不予支持。
本院认为，上诉人向吉光贩卖毒品甲基苯丙胺15.38克，原审被告人郑锋刚贩卖毒品甲基苯丙胺0.14克，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人肖厚发容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。向吉光有前科劣迹，酌情从重处罚。郑锋刚曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。郑锋刚协助公安机关抓捕同案犯，构成立功，依法从轻处罚。原审被告人郑锋刚、肖厚发如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。上诉人向吉光提出原判量刑过重。经查，原审法院根据上诉人向吉光的事实、情节、认罪态度、前科情况，在法定幅度内对向吉光作出的量刑适当，并无不当。上诉人向吉光提出的此点上诉意见据理不足，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄烈生
审判员 邱卫玲
审判员 陈海平
二〇一七年七月十三日
书记员 陈道静
黎明钊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。