内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）内25刑终32号
原公诉机关阿巴嘎旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）董江，男，汉族，小学文化，汽车修理工。出生地内蒙古自治区锡林郭勒盟阿巴嘎旗，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟阿巴嘎旗。无前科。因涉嫌交通肇事罪，于2015年12月25日被阿巴嘎旗公安局取保候审。2016年3月24日经阿巴嘎旗人民法院决定逮捕，现羁押于阿巴嘎旗看守所。
被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某1，女，汉族，小学文化，农民，现住内蒙古自治区乌兰察布市。（系被害人刘某妻子）
被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某1，男，汉族，初中文化，无职业，现住内蒙古自治区乌兰察布市。（系被害人刘某长子）
被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某2，女，汉族，高中文化，无职业，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟阿巴嘎旗。（系被害人刘某长女）
被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某3，男，汉族，高中文化，无职业，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟阿巴嘎旗。（系被害人刘某次子）
被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某4，女，汉族，初中文化，无职业，现住内蒙古自治区乌海市。（系被害人刘某次女）
被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）赵某，男，汉族，初中文化，个体，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟阿巴嘎旗。
原审附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司阿巴嘎旗支公司（以下简称保险公司）。
法定代表人马占平，职务经理。
阿巴嘎旗人民法院审理阿巴嘎旗人民检察院提起公诉的被告人董江涉嫌交通肇事罪一案，于2016年3月29日作出（2016）内2522刑初1号刑事附带民事判决，被告人董江不服提出上诉。本院依法组成合议庭，经过书面审理，讯问了上诉人董江。本案现已审理终结。
原判认定，2015年10月22日7时20分许，被告人董江驾驶冀BXXX**号中型载货专项作业车沿101省道由西向东行驶至阿巴嘎旗别力古台镇南外环路时，将前方路南侧路边的被害人刘某撞倒，造成被害人刘某受伤，被告人董江打急救电话和报警电话。2015年12月23日经阿巴嘎旗公安局司法鉴定中心鉴定，被害人刘某的损伤程度为重伤二级，后经治疗无效死亡。经阿巴嘎旗公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定董江的违法行为及过错造成该起事故的发生，应负该起事故的全部责任；刘某无过错，不负该起事故责任。另查明，冀BXXX**号中型载货专项作业车车主是赵某，该车在中国人民财产保险股份有限公司阿巴嘎旗支公司投保交强险，保险期限自2015年8月11日至2016年8月11日。董江驾驶证准驾车型C1。附带民事诉讼原告人提出被害人刘某的医疗费188986.00元；死亡赔偿金28350.00×5=141750.00元；丧葬费27228.00元；住院期间伙食费72天×100.00=7200.00元；营养费79天×100.00元=7900.00元；护理费79天×2人×110.00元=17380.00元；交通费：从阿旗到锡盟的交通费640.00元，从锡盟医院出院回原籍的交通费8600.00元，合计9240.00元；死者家属处理丧葬事宜的住宿费3500.00元；以上共计403184.00元。附带民事诉讼被告人董江提出：1、刘某在阿巴嘎旗医院住院共计花费8842.44元；2、被告人董江给附带民事诉讼原告人现金8500.00元+6000.00元+1000.00元+2000.00元+3000.00元=20500.00元；3、被告人董江支付给被害人住院押金10000.00元，双方认可。
原判认定的证据如下：
1、受案登记表。证实被告人董江报案称2015年10月22日7时39分，在外环修理铺门前开车把人撞了，有人员受伤。
2、阿巴嘎旗公安局扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、阿巴嘎旗公安局交警大队行政强制措施凭证。证实公安机关从董江处扣押一辆车牌号为冀BXXX**号中型载货专项作业车，董江驾驶证壹本。
3、阿巴嘎旗公安局交警大队行政强制措施凭证及返还物品凭证。证实扣押及返还了被害人刘某的脚蹬三轮车一辆。
4、机动车驾驶证、行驶证复印件。证实被告人董江准驾车型为C1,涉案车辆车牌号为冀BXXX**号中型载货专项作业车，所有人为赵某。
5、机动车交通事故责任强制保险单。证实涉案车辆投保交强险，保险期间自2015年8月11日起至2016年8月11日。
6、被告人户籍信息、身份证。证实被告人董江系具备刑事责任年龄与刑事责任能力的自然人。
7、被害人及其家属的户籍信息、身份证。证实被害人刘某自然人基本情况；被害人家属张某1、刘某3、刘某1的基本情况。
8、犯罪嫌疑人归案情况说明。证实被告人董江有自首情节。
9、锡林郭勒盟医院诊断处理意见书。证实被害人刘某在2015年11月2日锡盟住院时被诊断的伤情。
10、准驾车型及代号。证实中型专项作业车属大型货车，驾驶该车需要B2的机动车驾驶资格证。
11、鉴定意见通知书。证实阿巴嘎旗公安局于2016年1月13日将对被害人刘某尸检结果通知了被害人家属以及被告人。
12、赵某的证言。证实赵某与董江是朋友关系，是冀BXXX**号中型载货专项作业车车主，董江在2015年10月22日上午9时许给赵某打电话说开着清障车把一个老头撞了。
13、证人张某证言。证实2015年10月22日早晨7时左右，董江驾驶冀BXXX**号清障车从修理厂出来准备送张某和程某去电厂安装电表，沿着101省道由西向东行驶大约200米左右的时候将一个老头撞倒，董江打电话报警，当时车上有三个人，董江驾驶的车辆。
14、证人程某证言。证实2015年10月22日早晨7时许，董江驾驶清障车从江友汽车修理厂出来，沿101省道由西向东行驶大约100多米处，听见车撞到东西的声音，下车发现老头躺在车的右前轮附近。当时车上有三人，董江驾驶的车。
15、被告人董江的供述与辩解。证实2015年10月22日7时20分许，被告人驾驶冀BXXX**号清障车从江友修理铺出来，沿101省道由西向东行驶200米左右，由于太阳晃的厉害，看不清楚前面路况，正好对面来了一辆拉风电机头的大车，会车后，突然发现前面路南侧路边站着一个人，结果把人撞了，就打120和110；董江有C1资格的驾驶证，驾驶的车辆所有人是赵某，事故发生时车上有三个人，董江开车，程某和张某在旁边坐的。
16、阿巴嘎旗公安局司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书。证实被鉴定人刘某双侧硬膜下积液，伴脑受压症状和体征，且手术治疗、双下肢截瘫、胸部损伤致急性呼吸窘迫综合征均应评定重伤二级；脑挫裂伤应评定轻伤一级；蛛网膜下腔出血、双侧胸腔积液、双侧肋骨多发骨折、双侧肩胛骨骨折、胸4椎体爆裂骨折、腰1椎体楔形变、腰4及腰5滑脱1度均应评定轻伤二级；其余为轻微伤。
17、道路交通事故尸体检验报告。证实2016年1月12日经检验人员检验，被害人刘某的死亡原因为外伤后造成肺部感染及多种代谢功能紊乱致心肺功能衰竭而死亡。
18、呼气式酒精检验结果。证实通过对被告人董江进行呼气式酒精检测，其血液中酒精浓度检验结果0mg/100ml。
19、道路交通事故认定书。证实董江的违法行为及过错造成该起事故的发生，应负该起事故的全部责任；刘某无过错，不负该起事故责任。
20、现场勘验笔录、道路交通事故现场图、道路交通事故现场照片、车体痕迹勘验笔录及照片。证实案发现场的基本情况。
21、涉案车辆已随案移送。
22、被害人家属提交的赔偿证据有：（1）锡林郭勒盟医疗服务住院收费收据证实刘某住院70日，花费医疗费188986.22元；（2）从锡盟到商都租车费8600.00元;(3)住宿费收据3500.00元。
23、附带民事诉讼被告人董江提交的证据有：（1）2张收条证实被告人董江给刘某3人民币8500.00元、6000.00元；收条证实被告人董江给付刘某儿媳人民币1000.00元；（2）中国农业银行汇款凭证证实被告人董江给付被害人亲属汇款人民币3000.00元；（3）被告人董江支付10000.00元住院押金及给付被害人亲属2000.00元被害人亲属认可。
24、附带民事诉讼被告保险公司提出以下证据：机动车保险报案记录证实被告人驾驶的车辆在保险公司投保交强险。
原审法院认为，被告人董江驾驶车辆违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，其行为已触犯了刑法，构成交通肇事罪，案件事实清楚证据确凿，公诉机关指控罪名成立。被告人董江驾驶车辆与被害人刘某相撞后，积极救治，并打电话报警，系自首，可以从轻处罚；积极救治被害人并垫付部分医疗费，可酌情从轻处罚。对于被告人辩护人辩称的被告人董江系初犯、偶犯、并有自首情节，可以从轻处罚的辩护意见本院予以采纳；辩护人辩称的被害人死亡系多因一果的辩护意见因没相应的证据互相佐证，本院不予采纳。
附带民事诉讼原告人提出的住院期间外购药，因没有医嘱，本院不予保护，提出的误工费及被扶养人生活费，因被害人刘某系80岁高龄的老人，其家属没有提出其一直从事劳动的证据，故其误工费及其妻子的生活费本院不予保护；提出的死者家属处理丧葬事宜误工费不包含在赔偿项目，不予保护；对于被害人刘某住院期间护理费考虑到伤情严重及年龄因素，适当的保护2人的护理费，即79.00元×2人×110元=17380.00元；提出的交通费有在锡盟医院住院期间的打车费，陪护人员来往的费用及租车从锡盟送被害人到商都的费用8600.00元，根据实际情况适当的保护从阿旗到锡盟的交通费640.00元，及送被害人到商都的费用8600.00元；死者家属处理丧葬事宜的住宿费3500.00予以保护；精神抚慰金不在刑事附带民事诉讼赔偿范围之内，本院不予保护；被害人亲属提出的其他不合理的费用，本院不予保护。故被害人的赔偿费有：医疗费188986.00元、住院期间伙食费7200.00元、营养费7900.00元、护理费17380.00元、交通费9240.00元、死者家属处理丧葬事宜的住宿费3500.00元、死亡赔偿金141750.00元、丧葬费27228.00元共计403184.00元。对于刑事附带民事诉讼原告人的代理人辩称的董江与赵某系合作关系应承担连带赔偿责任的意见，因无可证明二人为合作关系的证据，故不应认定其承担连带责任。
刑事附带民事诉讼被告人董江提出的在阿旗医院为被害人住院花费的医疗费，刑事附带民事事实原告人提出的诉讼请求不包含此部分费用，故在阿旗医院花费的费用不在本案赔偿的扣除范围。被告人董江在被害人在锡盟医院住院期间给付其亲属费用共计30500.00元。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分按照下列规定承担赔偿责任，双方都有过错的按照各自过错的比例分担责任。被告人董江驾驶的车辆在中国人民财产保险股份有限公司阿巴嘎旗支公司交强险，故被害人的赔偿款共计403184.00元，减去被告人先行垫付的30500.00元后剩余372684.00元，由保险公司先行赔付120000.00元。中国人民财产保险股份有限公司阿巴嘎旗支公司在诉讼中提出，保险公司赔偿后，对被告人董江及赵某主张追偿权，经查，其主张符合最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十八条的规定。
根据最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释，机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人有下列情形之一的，人民法院应当认定其对损害的发生有过错：知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的。本案涉案车辆车主系赵某，而被告人董江的驾驶资格只是C1，故车主承担过错责任，本院认为应承担20%的过错责任，即在保险公司赔付后剩余的款项承担20%的责任。对于刑事附带民事诉讼被告人赵某代理人辩称的其责任比例应当不超过10%的代理意见本院不予采纳。
故依据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故是损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定判决如下：一、被告人董江犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年。二、刑事附带民事诉讼被告人董江、赵某、保险公司应赔偿刑事附带民事诉讼原告人死亡赔偿金、丧葬费及支出的医疗费、伙食费、营养费、交通费、住宿费共计403184.00元，扣除被告人董江先行垫付的医疗费30500.00元后，剩余372684.00元，由保险公司赔偿120000.00元；剩余252684.00元由被告人董江赔偿80%为202147.20元，刑事附带民事诉讼被告人赵某赔偿20%为50536.80元。三、以上赔偿款项在本判决书生效后10日内一次性支付。
上诉人（原审被告人）董江的上诉理由及辩护意见：1.原判量刑过重，适用缓刑有利于弥补被害人家属的损失；2.原判民事赔偿数额错误，赵某应承担50%的事故赔偿责任，被害人放弃治疗，也应承担部分责任。
经二审查明的事实及证据，与一审查明相同，予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）董江驾驶车辆违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致一人死亡，承担事故全部责任，其行为已构成交通肇事罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。关于上诉人董江提出的原判量刑过重，及民事赔偿数额错误的上诉理由，无事实及法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定
审 判 长 布 和
审 判 员 耿巍坪
代理审判员 齐 山
二〇一六年七月十一日
书 记 员 跟 兄