江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏05民终10583号
上诉人(原审原告)：烟台兰海复合材料技术有限公司,住所地山东省烟台市开发区珠江路32号留学人员创业园区。
法定代表人：毕秀梅，该公司董事长。
委托诉讼代理人：高佩良，山东英良泰业律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨凯，山东英良泰业律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：徐菊芳，女，1963年1月13日出生，汉族，住所地江苏省张家港市。
委托诉讼代理人：翟耀华，张家港市鑫洲法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：黄卫星，男，1987年2月27日出生，汉族，住所地江苏省张家港市。
委托诉讼代理人：翟耀华，张家港市鑫洲法律服务所法律工作者。
上诉人烟台兰海复合材料技术有限公司（以下简称兰海公司）因与被上诉人徐菊芳、黄卫星股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院(2017)苏0582民初7837号民事判决。向本院提起上诉。本院于2017年11月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
兰海公司上诉请求：对于应当吊销公司营业执照的，属于登记机关行政不作为，本案中虽公司登记机关存在严重不作为的情形，但其不作为不应成为债务人逃避债务的保护伞。润坤公司已停业近两年时间，早已不存在继续经营的意愿和可能性，结合本案的实际情形以及立法本意，润坤公司符合公司解散的条件，由徐菊芳、黄卫星对润坤公司的债务承担连带清偿责任。徐菊芳、黄卫星在没有对润坤公司做出任何处理的情况下，另行成立公司逃避债务的目的非常明确，且润坤公司早已人去楼空，在已经停业近两年的情况下，未对债务进行清偿，也未进行清算，给兰海公司诉润坤公司的案件执行带来巨大困难，导致兰海公司的债权不能得到清偿，徐菊芳、黄卫星应对此承担连带清偿责任。综上，原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查明事实，作出公正判决。
徐菊芳、黄卫星辩称：一审法院查明的事实清楚，适用法律正确，程序合法。兰海公司的上诉理由无事实和法律依据，请求依法驳回。
兰海公司向一审起诉请求：1、判令徐菊芳、黄卫星对张家港市润坤耐磨材料有限公司（以下简称润坤公司）应向兰海公司返还的货款450660元及支付的利息（2012年10月20日之前的利息为7779元，自2012年10月21日至2015年3月16日，以450660元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率计息，之后以450660元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率计息外，还应当按日万分之一点七五计算至实际还款之日止）承担连带清偿责任；2、本案的诉讼费由徐菊芳、黄卫星承担。
一审法院认定事实：2012年6月26日，兰海公司与润坤公司签订了一份工矿产品购销合同，约定兰海公司向润坤公司购买耐磨复合管件，总价款487200元，运费15000元。双方并对其他有关条款作了约定。合同签订后，兰海公司向润坤公司支付了货款450660元，润坤公司也将货物运至双方约定的交货地点。嗣后，因双方就货物质量问题产生争议，兰海公司向宁夏回族自治区灵武市人民法院提起了诉讼，要求解除双方签订的工矿产品购销合同，并由润坤公司返还货款450660元及利息7779元。2014年10月10日，宁夏回族自治区灵武市人民法院作出（2012）灵民商初字第472号民事判决，判决的主要内容为：一、解除兰海公司与润坤公司于2012年6月26日签订的工矿产品购销合同；润坤公司返还兰海公司货款450660元及利息7779元（2012年10月21日后的利息按中国人民银行同期同类贷款利率计算至判决确定给付之日）；案件受理费8177元由润坤公司负担。润坤公司不服该判决，向宁夏回族自治区银川市中级人民法院提起了上诉。2015年3月16日，宁夏回族自治区银川市中级人民法院作出了（2015）银民商终字第49号民事判决，驳回了润坤公司的上诉。嗣后，兰海公司向宁夏回族自治区灵武市人民法院申请强制执行。2015年9月10日，该院作出（2015）灵执字第599-1号执行裁定，主要内容为该院对润坤公司所有的银行账户予以冻结，限制其工商登记信息的变更，并将其纳入全国失信被执行人名单，申请人未提供被执行人具体的可供执行的财产线索，故依法裁定终结该院作出的（2012）灵民商初字第472号民事判决书的本次执行程序。为此，兰海公司向该院提起了诉讼。
另查明，润坤公司于2009年1月15日经核准开业，其目前股东为黄卫星、徐菊芳，其中黄卫星出资100万元，徐菊芳出资400万元，住所为本市××××号，查询时间为2017年7月31日的张家港市市场监督管理局企业登记资料查询表显示其企业状态为在业。
审理中，兰海公司就其主张提供了下列证据：1、润坤公司的信用信息公示报告，其陈述该证据来源国家企业信用信息公示系统，在该报告中可以看到，润坤公司在2016年度报告中显示经营状态是停业；2、润坤公司经营场所的照片2张，其陈述是代理人于开庭当天到润坤公司的工商注册所在地张家港市锦丰镇锦南路B15号所拍摄，在该住所地看到了是一家叫联达塑机的公司，没有任何地方显示该经营场所有润坤公司，经其了解，联达塑机的负责人称润坤公司早已不再此地经营，同时告知在另一处有黄卫星开办的另一公司叫鑫州公司，并告知我们他们只是更换了厂名，都是黄老板开的公司；3、张家港市鑫州焊割机械有限公司的企业信用信息公示报告，其陈述该公司成立于2014年8月12日，该时间为灵武法院作出判决前两个月，该公司的股东为黄卫星，监事为黄发祥，注册资本为6800万元，经了解，徐菊芳、黄卫星是母子关系，而黄卫星与黄发祥系父子关系。兰海公司认为以上证据充分说明了在灵武法院判决生效后，徐菊芳、黄卫星在没有对润坤公司作出任何处理的情况下，另行成立公司逃避债务的目的非常明确，且作为润坤公司早已经人去楼空，在已经停业的情况下，未经任何的清算，所以给诉润坤公司的案件执行带来了巨大困难，导致兰海公司的债权不能得到清偿，徐菊芳、黄卫星对此应当承担赔偿责任。黄卫星、徐菊芳的质证意见为：对润坤公司的信用信息公示报告的真实性认可，该报告不能反映润坤公司被吊销营业执照，相反润坤公司每年都在进行年检，该报告中显示2016年11月24日登记的信息仍然是存续状态，也就是说在经营中；对照片的真实性认可，该地点是润坤公司住所地，由于润坤公司经营困难，承租的房屋无法缴纳租金，已经被锦丰镇人民政府收回，现租赁给其他公司，同样与徐菊芳、黄卫星不存在关联性，同时不能证明兰海公司的目的所在；对张家港市鑫州焊割机械有限公司的企业信用信息公示报告，该报告因为不是市场监督局出具的，对其真实性无法确认，即使是真实的，与润坤公司的债务不存在关联性，更不能达到兰海公司的证明目的，不能证明两股东存在重大的过错行为。
该院向兰海公司进行了释明，即其诉请中主张徐菊芳、黄卫星承担连带清偿责任，举证中主张的是赔偿责任，诉请和证明的事实不一致，如其主张连带清偿责任，而该院经审理后认为是赔偿责任，将导致其败诉。在此情况下，兰海公司明确其依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条的规定要求徐菊芳、黄卫星承担连带清偿责任。
一审法院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款规定“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持”。根据该规定，股东对公司债务承担连带清偿责任的前提是股东怠于履行义务而导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算。也就是说需要满足两个条件：一是需要对公司清算；二是因股东的过错导致无法对公司进行无法进行清算。而我国公司法第一百八十条规定“公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散”。第一百八十三条规定“公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算”。由此可见，公司解散后才需要对公司进行清算，停业并非是公司清算的法定情形。故本案中，即使兰海公司主张的润坤公司已停业成立，也并非需要对润坤公司进行清算的情形，在此情况下，黄卫星、徐菊芳作为润坤公司的股东，对润坤公司不负有清算义务。因此，兰海公司要求黄卫星、徐菊芳对润坤公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求，并无法律依据，该院难以支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款的规定，判决：驳回兰海公司的诉讼请求。案件受理费减半收取4703元，由兰海公司负担。
二审中，当事人没有提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案中兰海公司诉请徐菊芳、黄卫星对润坤公司的债务承担连带清偿责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款规定：有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。根据法律规定，公司要经过解散后，才能进行清算，目前工商登记显示润坤公司正常存续，不具备清算的条件，作为该公司的股东徐菊芳、黄卫星对润坤公司尚不负有清算义务。对此兰海公司要求徐菊芳、黄卫星承担连带责任没有法律依据。
综上所述，兰海公司上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9406元，由烟台兰海复合材料技术有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 孙鲁江
审判员 柏宏忠
审判员 管 丰
二〇一八年三月五日
书记员 张嘉旻