安徽省六安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖15刑终17号
原公诉机关安徽省霍邱县人民检察院。
上诉人（原审被告人）余小乐，男，汉族，1990年7月11日出生于安徽省霍邱县，小学文化，农民，住霍邱县。因犯非法狩猎罪于2016年12月26日被鄂尔多斯市东胜区人民法院判处拘役四个月，缓刑八个月。因涉嫌犯非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪于2017年3月9日被安徽省森林公安局刑事拘留。同年4月11日经霍邱县人民检察院批准次日由安徽省森林公安局执行逮捕。现羁押于霍邱县看守所。
辩护人薛秀云，安徽大鸣律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）廉怀军，乳名宝军，男，汉族，1971年10月3日出生于安徽省霍邱县，初中文化，农民，户籍所在地霍邱县，现居住霍邱县。因涉嫌犯非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪于2017年3月17日被安徽省森林公安局刑事拘留。同年4月11日经霍邱县人民检察院批准次日由安徽省森林公安局执行逮捕。现羁押于霍邱县看守所。
辩护人陈学，安徽大鸣律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）胡建伟，男，汉族，1995年12月28日出生于安徽省霍邱县，初中文化，农民，住霍邱县。因涉嫌犯非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪于2017年3月9日被安徽省森林公安局刑事拘留，同年4月3日被该局取保候审，同年6月12日由霍邱县人民检察院取保候审，同年9月28日霍邱县人民法院决定对其取保候审，同年10月31日经霍邱县人民法院决定同日由霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于霍邱县看守所。
辩护人汪云鹤，安徽殷坪律师事务所律师。
辩护人殷翔宇，安徽殷坪律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈永良，男，汉族，1967年12月5日出生于安徽省霍邱县，小学文化，农民，住霍邱县。因涉嫌犯非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪于2017年3月25日被安徽省森林公安局刑事拘留，同年4月23日被该局取保候审。同年6月12日由霍邱县人民检察院取保候审，同年9月28日霍邱县人民法院决定对其取保候审，同年10月31日经霍邱县人民法院决定同日由霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于霍邱县看守所。
辩护人范萌，安徽霍达律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张磊，男，汉族，1974年4月6日出生于安徽省霍邱县，初中文化，农民，户籍所在地霍邱县，现居住于霍邱县。因涉嫌犯非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪于2017年2月26日被安徽省森林公安局刑事拘留，同年3月24日被该局取保候审，同年6月12日由霍邱县人民检察院取保候审，同年9月28日霍邱县人民法院决定对其取保候审，同年12月7日经霍邱县人民法院决定同日由霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于霍邱县看守所。
辩护人聂大奎，安徽晟成律师事务所律师。
辩护人韩春，安徽冠楚律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）甄如东，男，汉族，1965年1月7日出生于安徽省霍邱县，初中文化，农民，住霍邱县。因涉嫌犯非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪于2017年3月8日被安徽省森林公安局刑事拘留，同年4月11日经霍邱县人民检察院批准次日由安徽省森林公安局执行逮捕，同年6月8日由该局取保候审，同年6月12日由霍邱县人民检察院取保候审，同年9月28日霍邱县人民法院决定对其取保候审，同年10月31日经霍邱县人民法院决定同日由霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于霍邱县看守所。
辩护人甄宜明，安徽冠楚律师事务所律师。
原审被告人沈芳，女，汉族，1981年2月20日出生于安徽省淮南市，初中文化，农民，户籍所在地淮南市八公山区，现居住于霍邱县。因涉嫌犯非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪于2017年3月18日被安徽省森林公安局刑事拘留，同年4月3日由该局取保候审，同年6月12日由霍邱县人民检察院取保候审，同年9月28日霍邱县人民法院决定对其取保候审。
原审被告人张家敏，男，汉族，1966年11月9日出生于安徽省霍邱县，文盲，农民，住霍邱县。因涉嫌犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪于2017年2月26日被安徽省森林公安局刑事拘留，同年3月24日被该局取保候审，同年6月12日由霍邱县人民检察院取保候审，同年9月28日霍邱县人民法院决定对其取保候审。
原审被告人徐德军，男，汉族，1968年2月17日出生于安徽省霍邱县，初中文化，农民，住霍邱县。因涉嫌犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪于2017年3月25日由安徽省森林公安局取保候审，同年6月12日由霍邱县人民检察院取保候审，同年9月28日霍邱县人民法院决定对其取保候审。
原审被告人龚兴良，男，汉族，1968年1月23日出生于安徽省霍邱县，文盲，农民，住霍邱县。因涉嫌犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪于2017年3月21日由安徽省森林公安局取保候审，同年6月12日由霍邱县人民检察院取保候审，同年9月28日霍邱县人民法院决定对其取保候审。
原审被告人田至兵，男，汉族，1976年2月2日出生于安徽省霍邱县，汉族，文盲，农民，住霍邱县。因涉嫌犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪于2017年3月24日由安徽省森林公安局取保候审，同年6月12日由霍邱县公安局取保候审，同年9月28日霍邱县人民法院决定对其取保候审。
原审被告人李玉全，男，汉族，1970年8月5日出生于安徽省霍邱县，文盲，农民，住霍邱县。因涉嫌犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪于2017年4月13日由安徽省森林公安局取保候审，同年6月12日由霍邱县人民检察院取保候审，同年9月28日霍邱县人民法院决定对其取保候审。
原审被告人杨真伟，男，汉族，1968年3月21日出生于安徽省霍邱县，文盲，农民，住霍邱县。因涉嫌犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪于2017年4月13日由安徽省森林公安局取保候审，同年6月12日由霍邱县人民检察院取保候审，同年9月28日霍邱县人民法院决定对其取保候审。
原审被告人魏银贵，男，汉族，1944年4月3日出生于安徽省霍邱县，文盲，农民，住霍邱县。因涉嫌犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪于2017年4月13日由安徽省森林公安局取保候审，同年9月19日由霍邱县人民检察院取保候审，同年9月28日霍邱县人民法院决定对其取保候审。
霍邱县人民法院审理霍邱县人民检察院指控原审被告人余小乐、廉怀军、胡建伟、陈永良、张磊、甄如东、沈芳犯非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪，原审被告人张家敏、徐德军、龚兴良、田至兵、李玉全、杨真伟、魏银贵犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪，于2017年12月7日作出（2017）皖1522刑初306号刑事判决。原审被告人余小乐、廉怀军、胡建伟、陈永良、张磊、甄如东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：
一、2017年农历正月期间，被告人余小乐打电话给被告人甄如东让甄如东搞到小天鹅交给其出售。甄如东同意后，遂打电话告知被告人张磊及龚某、李某某等人：如有小天鹅可以卖给他。期间余小乐多次打电话催促甄如东。2017年2月下旬的一天早晨，被告人张家敏猎捕了三只小天鹅，打电话询问张磊是否收购，张磊于当日中午开车至张家敏家附近，以1450元的价格收购了该三只小天鹅并送至其位于霍邱县三流乡老集街道的老宅内，然后打电话告诉甄如东收购了三只小天鹅，甄如东打电话告诉了余小乐。后因余小乐出售未果，三只小天鹅于2017年2月25日被安徽省森林公安局查获。
二、2016年11月份左右的一天，被告人龚兴良在其家附近的河边猎捕了一只小天鹅，后打电话联系被告人廉怀军，廉怀军开车到龚兴良家，以700元价格收购该只小天鹅。
三、2016年12月份的一天，被告人田至兵在其家附近的河边猎捕了两只小天鹅，当天中午，龚兴良将被告人廉怀军带至田至兵家中，田至兵以1500元将两只小天鹅卖给廉怀军。
四、2016年11月至12月期间，被告人徐德军猎捕三只小天鹅，后以2000元的价格卖给了廉怀军。
五、2016年11月至12月期间，被告人杨真伟在霍邱县城东湖捕获了一只小天鹅，以700元的价格卖给了甄如东，后甄如东通过陈永良以900元的价格将小天鹅卖给了廉怀军。
六、被告人廉怀军将其先后从龚兴良、田至兵、徐德军、甄如东等处收购的八只小天鹅存放于其堂姐家闲置的房屋院内。2016年12月31日，被告人余小乐、胡建伟开车到廉怀军家与廉怀军谈好价格后，由被告人沈芳（廉怀军妻子）将余小乐、胡建伟带至存放小天鹅处，卖给余小乐六只小天鹅，余小乐通过微信分两次转账给沈芳共计8400元。次日余小乐将六只小天鹅用客车发往上海市奉贤区，以15000元的价格卖给刘某某。
七、2016年12月31日下午，被告人廉怀军以每只1500元的价格卖给阜阳市颍上县迪沟生态园工作人员黄某小天鹅两只，后两只小天鹅被公安人员追回。
八、2016年12月份的一天早晨，被告人魏银贵在其家附近猎捕了一只小天鹅，后以600元的价格卖给了陈永良。
九、2016年12月份的一天，被告人李玉全在霍邱县河口镇朱塔村的圩堤内猎捕了两只小天鹅，后以1200元的价格卖给陈永良。
十、2017年1月初，被告人余小乐、胡建伟到陈永良家，余小乐以3000元的价格购买了陈永良从魏银贵、李玉全处收购的三只小天鹅。次日，余小乐让胡建伟等人与其一起将三只小天鹅送到阜阳通过客车运往江苏省盐城市，以9000的价格卖给王某。
另查明：经国家林业局森林公安局野生动植物刑事物证鉴定中心鉴定：送检的动物均为小天鹅Cygnuscolumbianus，小天鹅属于国家二级重点保护野生动物。
又查明：2017年3月8日余小乐被安徽省森林公安局抓获，同年3月16日廉怀军被该局抓获，同年2月25日张磊、张家敏被该局抓获，同年3月17日沈芳被该局抓获，同年3月24日陈永良被该局抓获；同年3月7日甄如东到三流派出所投案，同年3月21日龚兴良到霍邱县森林公安局投案，同年3月24日田至兵、徐德军到霍邱县森林公安局投案；同年3月8日安徽省森林公安局在抓获余小乐时，发现胡建伟形迹可疑将其口头传唤到霍邱县森林公安局；同年4月13日安徽省森林公安局依法传唤（电话）魏银贵、李玉全至白莲乡窑流村委会进行讯问；同年4月12日杨真伟接安徽省森林公安局电话通知后到霍邱县森林公安局接受讯问。
再查明：余小乐因犯非法狩猎罪于2016年12月26日被鄂尔多斯市东胜区人民法院判处拘役四个月，缓刑八个月。缓刑考验期自2017年1月9日起至2017年9月8日止。
原判依据现场勘验笔录、搜查笔录、现场指认笔录、提取赃物笔录、现场照片、辨认笔录、扣押决定书、扣押清单、银行卡交易明细清单、微信转账信息笔录、信息照片、户籍信息、提取视频资料照片、到案经过、证明、收条、放生野生动物笔录和照片、刑事判决书及鉴定意见、证人证言、被告人供述等证据认定上述事实后认为，被告人余小乐、廉怀军、胡建伟、陈永良、张磊、甄如东非法收购、运输、出售国家重点保护的野生动物，其行为构成非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪；被告人沈芳伙同廉怀军非法出售国家重点保护的野生动物，其行为构成非法出售珍贵、濒危野生动物罪。被告人余小乐犯罪情节特别严重，被告人廉怀军、胡建伟、沈芳犯罪情节严重。被告人张家敏、徐德军、龚兴良、田至兵、李玉全、杨真伟、魏银贵非法猎捕后出售国家重点保护野生动物，其行为均构成非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪。对上述被告人均应依法惩处。被告人余小乐、廉怀军、陈永良、张磊、甄如东、龚兴良、田至兵在其各自参与的共同犯罪中，积极参与，均为主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；被告人胡建伟、沈芳在其各自参与的共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。余小乐、甄如东在其参与的第一起事实中，已着手实施犯罪，由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。甄如东、龚兴良、田至兵、徐德军、魏银贵、李玉全、杨真伟自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，被告人余小乐、廉怀军、胡建伟、沈芳、陈永良、张磊、张家敏归案后如实供述犯罪事实，坦白认罪，对上述被告人均依法予以从轻处罚。被告人余小乐因犯非法狩猎罪被判处拘役宣告缓刑，在缓刑考验期限内，又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。经被告人沈芳、张家敏、龚兴良、田至兵、徐德军、李玉全、杨真伟、魏银贵住所地社区矫正部门评估，对其适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。案经霍邱县人民法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第七十七条第一款，第六十九条的规定，判决：一、撤销鄂尔多斯市东胜区人民法院（2016）内0602刑初729号刑事判决书中“被告人余小乐犯非法狩猎罪，判处拘役四个月，缓刑八个月”的缓刑部分。被告人余小乐犯非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑八年，罚金人民币五万元，与原犯非法狩猎罪判处拘役四个月数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，罚金人民币五万元。二、被告人廉怀军犯非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑六年六个月，罚金人民币四万元。三、被告人胡建伟犯非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑四年六个月，罚金人民币三万五千元。四、被告人沈芳犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，罚金人民币三万元。五、被告人陈永良犯非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑二年六个月，罚金人民币二万五千元。六、被告人张磊犯非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑二年，罚金人民币二万元。七、被告人甄如东犯非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑二年，罚金人民币二万元。八、被告人张家敏犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，罚金人民币一万五千元。九、被告人徐德军犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，罚金人民币一万五千元。十、被告人龚兴良犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，罚金人民币一万五千元。十一、被告人田至兵犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，罚金人民币一万元。十二、被告人李玉全犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，罚金人民币一万元。十三、被告人杨真伟犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，罚金人民币八千元。十四、被告人魏银贵犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，罚金人民币五千元。十五、被告人余小乐违法所得人民币一万二千六百元、廉怀军、沈芳违法所得人民币六千三百元、陈永良违法所得人民币一千二百元、甄如东违法所得人民币二百元、张家敏违法所得人民币一千四百五十元、徐德军违法所得人民币二千元、龚兴良违法所得人民币七百元、田至兵违法所得人民币一千五百元、李玉全违法所得人民币一千二百元、杨真伟违法所得人民币七百元、魏银贵违法所得人民币六百元，予以追缴，上缴国库。十六、作案工具OPPOA59白色手机一部、捕猎网具3张、竹竿8根，予以没收。
余小乐上诉称：1、原判认定第一起事实中其构成犯罪未遂错误，该节事实其不构成犯罪。2、原审认定其为主犯与事实不符，对其量刑过重，认定其非法所得12600元不实，应为9000元。余小乐的辩护人提出原审认定的第1起事实，上诉人余小乐电话询问只是一种犯意，若认定其犯罪，也只能认定为犯罪预备。同时上诉人到案后如实供述，构成坦白，犯罪主观恶性小，且具有认罪悔罪表现，建议对其从轻、减轻处罚。
廉怀军上诉称：1、原审未认定其自首错误，其接到霍邱县森林公安局电话后主动去的，刚到就被办案人员控制，到案后如实供述，应认定其为自首。2、其送到迪沟生态园的两只小天鹅具有救助行为，不是出售。3、原判量刑过重。廉怀军的辩护人除提出与廉怀军上诉理由基本相同的辩护意见外，还提出廉怀军犯罪社会危害性小，为初犯，当庭自愿认罪，建议依法改判廉怀军较轻的刑罚。
胡建伟上诉称：原判对其量刑过重，请求二审给其一个改正的机会。胡建伟的辩护人提出胡建伟参与非法运输的情况属实，但并未涉及收购、出售的行为，同时胡建伟系从犯，具有坦白、当庭认罪情节，建议对胡建伟判处三年以下有期徒刑。
陈永良上诉称：其犯罪主观恶性小，有悔罪表现，原判对其量刑过重，请求二审对其减轻处罚。陈永良的辩护人提出与陈永良上诉理由基本相同的辩护意见。
张磊上诉称：原判认定其为主犯与事实不符，其在共同犯罪中作用较小，应为从犯，原判对其量刑过重；其到案后如实供述，认罪悔罪，且系初犯，请求二审改判其缓刑。张磊的辩护人除提出与张磊上诉理由基本相同的辩护意见外，还提出张磊出售珍贵、濒危野生动物的行为系未遂，建议对张磊减轻处罚并适用缓刑。
甄如东上诉称：1、原判认定第一起事实中，其没有与余小乐商议，没有共同犯罪故意，也没有共同实施犯罪，其不构成犯罪。2、其经传唤后主动到案，如实供述，具有自首情节。请求二审改判其缓刑。甄如东的辩护人提出与甄如东上诉理由基本相同的辩护意见，建议对甄如东免于刑事处罚。
经审理查明：上诉人余小乐、廉怀军、胡建伟、陈永良、张磊、甄如东非法收购、运输、出售国家重点保护的野生动物，原审被告人沈芳非法出售国家重点保护的野生动物，原审被告人张家敏、徐德军、龚兴良、田至兵、李玉全、杨真伟、魏银贵非法猎捕后出售国家重点保护野生动物的事实，已被原审判决书所列各项证据证实，且所列证据均经原审庭审举证、质证，并能相互印证，本院予以确认。
关于余小乐、甄如东及甄如东的辩护人称余小乐、甄如东没有参与第一起犯罪事实因而不构成犯罪的上诉理由、辩护意见，余小乐的辩护人称余小乐向甄如东电话询问只是一种犯意，若认定犯罪也只是犯罪预备的辩护意见，张磊的辩护人称张磊在该起事实中出售珍贵、濒危野生动物行为系未遂的辩护意见。经查：余小乐的供述证明其多次打电话让甄如东搞小天鹅，甄如东搞到后，因买家说太少不要，其编个理由说现在有禽流感不要了。甄如东的供述证明余小乐打电话问其可能搞到小天鹅，在与张磊通话时其问张磊可能搞到，后张磊搞到三只，但余小乐说有禽流感，不要了。张磊的供述证明甄如东之前问其可能搞到小天鹅，后其搞到三只后，甄如东说买家讲有禽流感，客车不能带，所以小天鹅一直没卖掉。从上述三上诉人的供述看，余小乐电话联系甄如东收购天鹅，甄如东又联系张磊，后张磊从张家敏处购买三只小天鹅即告诉甄如东，甄如东亦告知余小乐，后因其他原因该三只小天鹅没有被出售。余小乐、甄如东参与了该起犯罪，因意志以外的原因未完成购买行为，系犯罪未遂。余小乐、甄如东及其辩护人称余小乐、甄如东没有参与该起犯罪的上诉理由、辩护意见不能成立，余小乐的辩护人称余小乐只构成犯罪预备的辩护意见亦不能成立。张磊实际收购、运输三只小天鹅，后因意志以外的原因没有出售该三只小天鹅，其辩护人提出张磊出售珍贵、濒危野生动物行为系未遂的辩护意见成立，予以采纳。
余小乐称其非法所得不是12600元，实为9000元的上诉理由。经查：余小乐从原审被告人沈芳处购买6只小天鹅，通过微信分别以5000元和3400元转帐给沈芳共计8400元，后余小乐将6只小天鹅以15000元价格卖给刘某某，刘某某分别通过微信转帐6000元和通过农业银行卡转帐9000元，余小乐获取非法所得6600元；2017年初余小乐以3000元价格从陈永良处购买3只小天鹅，后以9000元价格卖给王某，有余小乐、陈永良的供述和王某的转帐记录，余小乐此次获取非法所得6000元；综上余小乐共获取非法所得12600元。余小乐称其非法所得实为9000元的上诉理由不能成立，不予采纳。
廉怀军及其辩护人称廉怀军接到霍邱县森林公安局电话后主动去的，到案后又如实供述，应认定为自首及廉怀军送到迪沟生态园的两只小天鹅具有救助行为的上诉理由、辩护意见。经查，安徽省森林公安局出具的“廉怀军归案经过”证实，安徽省森林公安局在霍邱县林业局，将前来办事的廉怀军当场抓获，后异地拘留于淮南市看守所。廉怀军及其辩护人称廉怀军系主动到案的上诉理由及辩护意见不能成立。廉怀军的供述证明,余小乐告诉其，余在公安机关交代了所拍小天鹅视频是在廉怀军家拍的，但余没有说买小天鹅的事，后其让迪沟生态园的黄某帮其圆谎，说小天鹅全部送给了迪沟生态园；除了两只卖给迪沟生态园，其他都卖给余小乐了。证人黄某的陈述证明，廉怀军告诉其他家的小天鹅被人拍了视频传到了网上，上面正在调查这件事，如果有人到迪沟生态园调查，就说小天鹅都是送到迪沟生态园救助的，还要说是免费的，有两只小天鹅送到迪沟生态园，每只付1500元。从上述廉怀军的供述和证人黄某的陈述看，廉怀军为应对森林公安机关的调查，让迪沟生态园工作人员黄某帮其圆谎，实际廉怀军将收购的八只小天鹅中的六只卖给了余小乐，下剩两只以3000元的价格给了迪沟生态园，廉怀军的行为不具有救助性质。廉怀军及其辩护人称廉怀军送到迪沟生态园的两只小天鹅具有救助行为的上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。
胡建伟的辩护人提出胡建伟并未涉及收购、出售小天鹅行为的辩护意见。经查，胡建伟的供述证明其帮余小乐打工，有时余小乐到外面收购小天鹅或者向外出售小天鹅，余小乐喊其跟他一起，但什么地方收，收购多少，价格多少，卖给谁都是余小乐自己决定。余小乐的供述证明其买卖小天鹅都带着胡建伟一起。故胡建伟的辩护人提出胡建伟未涉及收购、出售小天鹅行为的辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为：上诉人余小乐、廉怀军、胡建伟、陈永良、张磊、甄如东非法收购、运输、出售国家重点保护的野生动物，其行为构成非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪。原审被告人沈芳非法出售国家重点保护的野生动物，其行为构成非法出售珍贵、濒危野生动物罪。原审被告人张家敏、徐德军、龚兴良、田至兵、李玉全、杨真伟、魏银贵非法猎捕后出售国家重点保护野生动物，其行为构成非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪。对上述上诉人及原审被告人均应依法惩处。上诉人余小乐犯罪情节特别严重，上诉人廉怀军、胡建伟和原审被告人沈芳犯罪情节严重。上诉人余小乐、廉怀军、陈永良、张磊、甄如东和原审被告人龚兴良、田至兵在其各自参与的共同犯罪中，积极参与，均为主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；上诉人胡建伟和原审被告人沈芳在其各自参与的共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。余小乐、甄如东、张磊在其参与的第一起事实中，余小乐、甄如东已着手实施收购行为，张磊已完成收购行为，在着手实施贩卖行为时，由于意志以外的原因未得逞，余小乐、甄如东该收购行为系犯罪未遂，张磊该出售行为系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。上诉人甄如东和原审被告人龚兴良、田至兵、徐德军、魏银贵、李玉全、杨真伟自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，上诉人余小乐、廉怀军、胡建伟、陈永良、张磊和原审被告人沈芳、张家敏归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，对上述上诉人和原审被告人依法予以从轻处罚。被告人余小乐因犯非法狩猎罪被判处拘役宣告缓刑，在缓刑考验期限内，又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。原判依据余小乐、廉怀军、胡建伟、陈永良、张磊、甄如东的犯罪事实、犯罪性质和量刑情节，依法已对余小乐、廉怀军、陈永良、张磊、甄如东、胡建伟从轻或减轻处罚。余小乐、廉怀军、胡建伟、陈永良、张磊、甄如东及辩护人称原判量刑过重的上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。唯对上诉人余小乐、廉怀军、陈永良、张磊的刑期计算有误，依法应予纠正。其中余小乐的刑期自2017年3月8日起至2025年3月7日止；廉怀军的刑期自2017年3月16日起至2023年9月15日止；陈永良的刑期自2017年10月31日起至2020年3月30日止；张磊的刑期自2017年12月7日起至2019年11月8日止。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 艳
审 判 员 王 欣
审 判 员 李传丽
二〇一八年二月二十三日
法官助理 吴章谊
书 记 员 金 婉
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；