湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘02刑终20号
原公诉机关湖南省株洲市天元区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周智强，男，1982年2月8日出生于湖南省株洲县，汉族，初中文化，无职业，户籍地湖南省株洲县，捕前租住湖南省株洲市芦淞区。曾因犯盗窃罪于2004年1月14日被株洲市芦淞区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金一万元；2013年11月7日因吸食毒品被株洲市公安局芦淞分局行政拘留十二日；2015年1月26日因犯贩卖毒品罪被株洲市荷塘区人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金一万元，2016年5月31日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2017年6月15日被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于株洲县看守所。
辩护人李湘，湖南百杰律师事务所律师。
湖南省株洲市天元区人民法院审理湖南省株洲市天元区人民检察院指控原审被告人周智强犯贩卖毒品罪一案，于2018年1月10日作出（2017）湘0211刑初298号刑事判决。宣判后，周智强不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，湖南省株洲市人民检察院检察员杨某、易某1，上诉人周智强及其辩护人李湘到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明：
被告人周智强于2017年6月12日在株洲市芦淞区的方方酒店贩卖了200元，共计0.85克甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和甲基苯丙胺（冰毒）给罗某1。
公安民警抓获吸毒人员罗某1后，在公安民警的控制下，罗某1电话联系周智强购买毒品。2017年6月1×××日，周智强在株洲市天元区桥桥头新奥燃气边的公交车站边的湘Ｂ×××××小车内贩卖了200元钱的甲基苯丙胺片剂（0.1×××克）和甲基苯丙胺（0.72克）给罗某1。之后，公安民警从周智强身上、车上搜出疑似麻古4.87克，疑似冰毒14.01克。经株洲市公安局刑事科学技术研究所鉴定，疑似麻古含有甲基苯丙胺、咖啡因成分，疑似冰毒含有甲基苯丙胺成分。
认定上述事实有以下经庭审举证质证的证据证实：
1、证人罗某1的证言及户籍资料，证明他于2017年6月12日在株洲市芦淞区摩托车大市场附近的方方酒店内向周智强购买200元毒品，在6月1×××日因吸食毒品被公安民警抓获并配合公安机关将周智强抓获的事实。
2、辨认笔录，经周智强辨认，罗某1是2017年6月1×××日2×××时左右在天元区四桥公交车站边与他见面并上了他的小汽车的人。经罗某1辨认，周智强就是贩卖毒品给他的人。
×××、检查笔录，证明侦查机关于2017年6月1×××日22时许依法对罗某1所住的天元区圆方路天台宾馆1号房间进行检查的情况。
4、搜查笔录，证明侦查机关于2017年6月14日0时许依法对周智强的人身及其所驾驶的车辆进行搜查的情况。
5、株公天（嵩）公检[2017]0191号现场检测报告书及尿检照片，证明公安民警于2017年6月14日对周智强及吸毒人员罗某1进行现场尿液检测，检测结果显示二人均呈甲基安非他明阳性。
6、株公天（嵩）扣字[2017]01×××0、01×××1、01×××2号扣押决定书及扣押物品、文件清单，证明侦查机关依法扣押从周智强身上、车上搜查出的疑似麻古、冰毒及毒资等，其中人民币二百元，编号为HH74479057，C5C6268446；依法扣押了罗某1购买的毒品。
7、指认被抓获时驾驶的车辆、缴获随身现金的照片，证明周智强被抓获时驾驶着湘Ｂ×××××轿车；从其身上缴获的两张100元人民币（编号：HH74479057，C5C6268446）。
8、疑似毒品称量、取样登记表、称量、取样笔录、毒品称量前测量器清零照片及疑似毒品称量、指认毒品照片、电子天平检定证书，证明侦查机关依法对扣押毒品进行取样的经过及公安民警依法扣押了周智强的毒品并进行称重、取样及毒品照片，疑似冰毒4.87克，疑似麻古14.01克；公安民警依法扣押了罗某1身上的毒品并进行称重、取样及毒品照片，疑似冰毒0.72克，疑似麻古0.1×××克。
9、株公物鉴（理化）字[2017]220、221号物证检验报告，证明从周智强身上、车上搜缴疑似冰毒的白色晶体物质检出甲基苯丙胺成分，疑似麻古的红色圆形片剂及绿色圆形片剂均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；从罗某1身上搜缴疑似冰毒的白色晶体物质检出甲基苯丙胺成分，疑似麻古的红色圆形片剂检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
10、湖南省毒品收缴专用收据，证明从周智强处所扣押的毒品被公安机关依法收缴。
11、天公（嵩）调证字[2017]729、7×××0、2611号调取证据通知书，证明株洲市公安局天元分局依法调取到2017年6月12日14时至16时许，芦淞区方方酒店内周智强贩卖毒品的监控视频；调取到2017年6月12日至今，芦淞区方方酒店201号房的开房记录一份；2017年6月10日0时至11日2×××时59分在天元区泰山广场农业银行门前及周边的监控由于录像保存期为三个月，所以监控已覆盖。
12、芦淞区方方酒店大厅监控录像及周智强将装有毒品的烟盒子放在方方酒店大厅沙发边茶几上的视频截图，证明罗某1于2017年6月12日5点51分到过周智强居住的酒店与周智强见面，且周智强把一个烟盒子给罗某1。
1×××、新国斌汽车租赁公司租车协议，证明周智强以陈慧的身份证向新国斌汽车租赁公司租了湘Ｂ×××××轿车一辆。
14、周智强使用的肖虎身份证、方方酒店VIP卡开房的证件照片及方方酒店201号房的开房记录，证明周智强使用肖虎的身份证在方方酒店开房的记录。
15、周智强的电话开户信息及短信、通话记录，证明被告人周智强的手机（150××××1230）与罗某1的手机（188××××4688）于2017年6月12日至6月1×××日有多次通话、发送短信情况，能佐证罗某1的证言。
16、证人罗某1与“亮别”的通话记录及其联系方式，证明罗某1与“亮别”联系购买毒品的情况。
17、吸毒人员动态管控详细信息，证明周智强曾经因吸食毒品被多次处罚的情况。
18、株洲市公安局天元分局巡逻警察大队出具的办案情况说明及出庭侦查人员罗某2、许某的证言，证明2017年6月1×××日22时许，株洲市公安局天元分局巡逻警察大队民警在株洲市天元区巡逻盘查时抓获吸毒人员罗某1，后在审讯罗某1过程中，罗某1如实交代其吸食的毒品来源，要求立功，积极配合公安人员去抓其上线周智强，于是在2017年6月1×××日2×××时许，经吸毒人员罗某1电话与周智强约定，在株洲市天元区桥新奥燃气旁边公交站附近再次交易毒品，之后，公安民警交给罗某1200元（编号为HH74479057、C5C6268446）并带着罗某1来到株洲市天元区桥新奥燃气旁边公交站附近与周智强交易毒品，之后，株洲市公安局天元分局巡逻警察大队民警就隐藏在周边，罗某1独自一人上了周智强驾驶的小车（湘Ｂ×××××），过了一分钟左右，罗某1独自一人下车，周智强随即就驾车离开，罗某1下车后被公安民警及时控制。当时，没来得及在株洲市天元区桥新奥燃气旁边公交站附近交易毒品现场抓获周智强，是因为罗某1一下车，周智强就立即开车走了，公安民警就驾车跟随，以选择在合适的场地抓获周智强，公安民警驾车一直跟随周智强驾驶的车辆，民警在途中一直感觉没有合适的场地对周智强进行抓捕，之后，民警驾车跟随到株洲市芦淞区高家坳加油站附近时，民警抓住有利场地，将周智强驾驶的车辆逼停，随即两名民警带领三名辅警将周智强驾驶的车辆围住，之后就将周智强抓获，并从周智强驾驶的车辆中及身上搜查出151粒麻古，冰毒5包，并从周智强左口袋里搜查出毒资200元（编号为HH74479057、C5C6268446）。
因吸毒人员罗某1争取立功并积极配合公安机关抓获其上线周智强，民警无需再次搜查罗某1身体，吸毒人员罗某1在株洲市天元区四桥新奥燃气旁边公交站附近用民警交给的200元（编号为HH74479057、C5C6268446）与周智强交易成功的一小包毒品（少量冰毒和麻古）上交给民警。
19、株洲市公安局天元分局嵩山路派出所出具的办案说明，证明吸毒人员罗某1的电话（188××××4688）现在已是空号，故现无法联系上吸毒人员罗某1，因此无法通知吸毒人员罗某1出庭。
20、湘公物鉴（电证）字[2017]59×××号检验报告及光盘，证明从被告人周智强搜缴到“Apple（苹果）”手机一台，机身正面黑色，背面灰色，型号为“A1660”，IMEI码为×××55×××43088296160，从中检出有关的通话记录4464条，短信息5×××1条，微信账号×××个、相关数据信息供给×××990条。
21、株公天（嵩）决字[2017]第0487号、株公芦（刑）决字[201×××]第0679号公安行政处罚决定书，证明罗某1因吸食毒品于2017年6月14日被株洲市公安局天元分局决定罚款三百元；被告人周智强因吸食毒品于201×××年11月7日被株洲市公安局芦淞分局决定行政拘留十二日。
22、（2014）株荷法刑初字第287号刑事判决书，证明被告人周智强因犯贩卖毒品罪于2015年1月26日被株洲市荷塘区人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金一万元。
2×××、（2016）湘网监释字第×××77号释放证明书，证明被告人周智强于2016年5月×××1日刑满释放。
24、被告人周智强的户籍资料，证明被告人周智强的身份情况。
原审判决认为，被告人周智强违反国家对毒品的管制，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人周智强曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，是毒品再犯、累犯，依法从重处罚。周智强庭审中能自愿认罪（非法持有毒品），可酌情从轻处罚。起诉书指控的第二次贩卖毒品系公安机关实施的特请引诱，其毒品不会流入社会，可对其酌情从轻处罚。公诉机关指控周智强犯贩卖毒品罪的罪名成立。周智强的辩护人提出起诉书指控的第二次贩卖毒品系公安机关实施的特请引诱，其毒品不会流入社会，可对其酌情从轻处罚的辩护理由成立，予以采纳。辩护人提出起诉书指控周智强犯贩卖毒品罪的证据不足，应认定非法持有毒品罪的辩护意见及周智强提出其没有贩卖毒品，只构成非法持有毒品罪的辩解意见与事实不符，不予采纳。根据周智强犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，对周智强依法适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条第一款，第五十五条第一款，第五十六条第一款之规定，判决：被告人周智强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年五个月，并处罚金十一万元，剥夺政治权利一年；罚金限被告人在判决生效后三日内一次性缴纳。
宣判后，周智强及其辩护人提出，1、一审判决认定周智强第一次贩卖毒品的证据只有证人罗某1的证言和视频资料，但没有毒资交付的证据；2、认定周智强第二次贩卖毒品只查获了毒资，没有查获毒品，且从周智强身上收缴的毒品也不能认定是用来贩卖，罗某1上交给公安的毒品也没有进行指纹鉴定。一审判决认定事实不清，证据不足，只能以非法持有毒品罪追究刑事责任。请求撤销原判，发回重审。
经审理查明，对原审判决查明的事实和认定的证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人周智强违反国家对毒品的管控制度、贩卖毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，构成贩卖毒品罪。原审判决对周智强还系累犯和毒品再犯的认定准确。关于周智强及其辩护人提出的上诉意见，经查，周智强第一次贩卖毒品的事实有证人罗某1的证言、毒品交付时的现场监控视频资料，周智强、“亮别”与罗某1的电话通话记录等证据证实。罗某1证明他是通过一个叫外号叫“亮别”的涉毒人员（手机号码182××××8933）的介绍在周智强处购买毒品。根据湖南省公安厅湘公物鉴（电证）字[2017]59×××号检验报告对周智强手机通话记录的提取，周智强的手机通话记录中与手机号码为182××××8933（“亮别”）的通话记录显示从2017年5月9日至2017年6月10日有21次通话；与罗某1持有的188××××4688的通话16次，通话时间从2017年6月11日至6月1×××日。以上通话情况证明周智强是与“亮别”先联系再与罗某1联系的事实，与罗某1的证言相吻合。周智强第二次贩卖毒品的事实有证人罗某1的证言、通话记录、被收缴的毒资和罗某1主动上交的毒品以及周智强被查获的毒品等证据证实。以上证据能充分证明周智强贩卖毒品的事实。周智强及其辩护人提出一审判决认定事实不清、证据不足的上诉意见不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 彭雁斌
审判员 张树平
审判员 刘 克
二〇一八年三月十六日
书记员 侯雨凡