山东省莱州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0683刑初8号
公诉机关莱州市人民检察院。
被告人王磊，男，1983年12月31日出生于山东省莱州市，汉族,中专文化，商人，户籍所在地莱州市。2016年4月9日，因涉嫌犯诈骗罪，被莱州市公安局刑事拘留，同年4月22日被取保候审。2017年10月18日，因涉嫌犯合同诈骗罪，经本院决定被逮捕。现羁押于莱州市看守所。
辩护人沙涛、唐明栋，山东光州律师事务所律师。
莱州市人民检察院以莱检未检刑诉[2017]6号起诉书指控被告人王磊犯合同诈骗罪，于2017年1月11日向本院提起公诉，本院审查后于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。审理中，莱州市人民检察院以需要补充侦查为由，建议本院延期审理，本院依法作出延期审理决定。延期后，依法恢复并继续审理了本案。莱州市人民检察院指派检察员孙晶晶出庭支持公诉，被告人王磊及其辩护人沙涛、唐明栋到庭参加诉讼。审理中，因被告人王磊脱逃，本院于同年7月6日裁定对本案中止审理。被告人王磊归案后，本院于2018年2月5日裁定对本案恢复审理。现已审理终结。
莱州市人民检察院指控，2015年3月，被告人王磊虚构莱州市华旗绿城地产置业有限公司以一套华旗绿城小区的房屋抵顶欠其部分工程款，欲将该处房屋卖给臧某光，后被告人王磊趁看房之机偷配了华旗绿城小区3号楼2单元23层西户商品房的钥匙，骗取臧某光与其签订购买该处房屋以及车位一处的购房协议。自2015年3月25日至2016年4月，被告人王磊共计骗取臧某光人民币91万元。
针对上述指控的事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据予以证实，公诉机关认为，被告人王磊以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条（五）项之规定，构成合同诈骗罪，提请本院依法惩处。
被告人王磊在第一次庭审时不认罪，辩解他没有诈骗臧某光，是孙某元说给他留处房子，让他把房子卖了用以抵账。案发后，他多次联系孙某元确认工程款，孙某元一直躲着他。第二次庭审时表示认罪，如实供述了基本犯罪事实。
辩护人辩护，本案混淆了刑事法律关系和民事法律关系的概念及界限，明显以刑事手段插手经济纠纷，为合同一方当事人用刑事手段替代诉讼手段，变相追索债务的行为。被告人主观上没有控方起诉书指控的以非法占有为目的，骗取他人财物的动机和目的。被告人主观上是否具有诈骗犯罪的故意，只要审查清楚王磊和华旗绿城是否存在真实的工程施工合同关系，双方之间是否尚有工程款没有结清，王磊和华旗的工作人员之间有没有以房顶款的书面和口头约定，从现有证据看是无法排除50%存在可能性的。
经审理查明：2015年3月，被告人王磊宣称莱州市华旗绿城地产置业有限公司（以下简称“华旗绿城公司”）以一套华旗绿城小区的房屋抵顶其工程款，与臧某光签订房屋买卖协议，将华旗绿城小区3号楼2单元23层西户商品房卖给臧某光，并偷配了该房屋的钥匙交于臧某光。后被告人王磊又与臧某光补充签订20万元人民币出售车位一处的协议条款。2016年4月，臧某光得知华旗绿城公司并未将房屋抵顶给被告人王磊，本案案发。至此，被告人王磊共计骗取臧某光人民币91万元并挥霍。
涉案房屋于2016年8月16日被华旗绿城公司出售。至本案审理第一次法庭辨论终结前，被告人王磊未与被害人协商合同的变更、解除，未向被害人返还购房款。被告人王磊被逮捕后，其亲属与被害人臧某光就损失退赔达成协议，被害人臧某光对被告人王磊表示谅解。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、书证
（1）案件来源、抓获材料、发破案经过、受案登记表、立案决定书等，证明本案的发破案经过。
（2）购房协议、收条复印件各一份、客户回单复印件2张、银行账户交易明细一宗，证明2015年3月24日，王磊和臧某光签订购房协议，王磊将华旗绿城3号楼2单元23楼西户住房一套以102万元卖给臧某光，全部房款于2016年3月底付清。后补加车位一处，价值20万元，不包括在102万元里面。2016年4月2日，（被告人王磊妻子）许某君给臧某光出具收条，收到臧某光购房款91万元，尚欠31万元整。
（3）华旗绿城3#住宅楼销控图复印件一份，证明涉案的3号楼2单元23楼西户房屋已于2016年8月16日被出售。
（4）(山东华旗地产置业有限公司)工程款转付购房款确认单（空白）一份，证明该公司以房抵顶工程款有较为严格完善的程序。项目包括单位名称、工程项目（合同号）、金额、购房人姓名、房号、房款、“申请人确认，贵公司将上述工程款转付上述购房人在华旗绿城小区的购房款，视同我公司收款。申请人：（盖章）法人代表：年月日”、经办部门、销售部、财务部、领导审批。
（5）山东华旗地产置业有限公司出具证明一份，证实截至2016年4月6日，山东华旗地产置业有限公司开发的华旗绿城小区3幢2单元2302室房屋没有任何销售记录及工程款抵顶房款记录。
（6）前科查询证明、人口信息，证明被告人王磊的身份情况，无犯罪前科。
（7）借条二份，系证人孙某元提供，证明2014年5月21日和同年6月9日王磊两次借孙某元人民币11万元。
2、辨认笔录
经照片混合辨认，被害人臧某光分别辨认出许某君、王磊。
3、证人证言
（1）证人许某君系被告人王磊妻子，其证言：华旗绿城共欠其工程款130余万元。2014年腊月王磊回家说华旗绿城的孙某元副经理要以华旗绿城的一套房子给王磊抵顶工程款，王磊叫她联系买家。她告诉了朋友施某松，施某松介绍了臧某光，王磊带臧某光去选了房。后在臧某光的厂子里双方签订了购房协议，总房款102万元。她和王磊先后收了臧某光91万元购房款，已全部用于还款和个人消费。期间，王磊曾拿回一把房子钥匙。
（2）证人施某松2016年4月9日的证言：他和臧某光、王磊都是朋友。（2015年）春天，他和王磊两口子吃饭，王磊说他在华旗绿城顶账了二套房子，面积小的想自己留着，大一点的想出售。正好臧某光想在华旗绿城买块房子，他就介绍二人认识。后来听说二人把协议签了，还去华旗绿城看过房子了。十多天前，王磊的妻子许某君叫他和臧某光吃饭，让臧某光把剩下的房款付上，臧某光问她要房子的手续，许某君说不出来房子的手续在哪里。臧某光害怕被骗，开始打听房子的事情，华旗绿城根本就没顶账给王磊，他被王磊骗了。他带许某君见臧某光，臧某光让许某君赶紧凑钱，许某君说凑不齐钱，收臧某光的钱一部分给王磊的父亲还债了，一部分被跟王磊的二个小孩大周和二周骗了。
（3）证人孙某元系莱州华旗绿城的副经理，其证言：王磊曾经给华旗绿城小区干过地坪漆工程，该公司目前账目上还欠王磊65万元，包括20余万元的税款和20余万元的质保金。该公司没有在华旗绿城小区顶账给王磊房屋，也没有承诺要抵顶房屋给王磊。以工程款抵顶房子要提出申请，填写工程款转付购房款确认单，公司批准后才能实施。王磊根本没有提出过申请。前年还是去年，王磊说要给他东北的大爷买套房子，他安排售楼员拿钥匙领他看过3号楼2单元23楼西户的房子。王磊又说要买一个子母车位，他让工作人员领王磊看过。看完后，他说等他大爷去看看，然后再无下文了。外人不可能在无售楼人员陪同的情况下到公司拿钥匙单独进小区看房。他与王磊没有私人矛盾和利益冲突，也没有利益输送纠纷。王磊曾向其借款，现已还清。
王磊承包的3-7#楼地下停车场地坪漆工程的返修费用，应该由他自己负担。
（4）证人胡某丽的证言：她在华旗绿城房地产公司干售楼员，王磊没有在华旗绿城购买过房子或抵顶过房子。王磊到小区看过房。2015年上半年，公司副经理孙某元给她打电话，说王磊他大爷要在华旗绿城小区买房子，让她拿钥匙领王磊去看看房子。王磊明确要看3号楼2单元23楼西户，她就拿钥匙给他打开门，王磊看完房子后，她拿钥匙送回售楼处。王磊是一个人来看的房子，她没有将钥匙交给王磊。看房过程中她开了门，钥匙插在锁上，期间，她接电话离开过现场，不知道王磊能不能偷取了钥匙模子。
王磊看的这套房子是待售状态，她们公司不存在领导打招呼可以将待售房子留出来的情况，如果要买房子，就要先交定金，领导打招呼也没用，公司领导也不会这么做。
（5）证人李某系华旗绿城房地产置业有限公司副经理，其证言：承包工程的施工方在该公司用房屋抵顶工程款需要办理相关手续，王磊没有在公司抵顶过房屋，公司现在还欠王磊30余万元，王磊说的未上账的六七十万元工程维修费是王磊自己干的工程返工维修的费用，与公司无关。王磊可能不通过售楼人员，通过物业人员以维修、打扫卫生的名义拿到钥匙进入房屋。
（6）证人方某军的证言：2014年3月份，王磊欠其8万余元，他多次找王磊要钱。2015年，他将王磊起诉到法院，现已进入执行程序。
（7）证人由某动的证言：他和王磊合伙给程郭镇由家村打水泥路，最后工程款被王磊全部拿走了。其诉至法院，后达成调解协议。王磊仍不履行，其已申请强制执行。他认为王磊办事不靠谱，光应付眼前事，有钱就花，事后就逃避。
（8）证人杨某军系华旗地产置业有限公司总经理，其证言：该公司用工程款抵顶房屋必须研究决定，副经理孙某元无权对外用工程款抵顶房子。王磊承包公司地下停车场地坪漆出现质量问题，需要返修，费用由王磊自己承担，该公司目前欠王磊工程款62万余元，除去王磊应缴纳的20多万元税金，欠王磊也就40万元。涉案的房屋已经卖出。2014年前后，王磊以老婆生二胎大出血为由向公司要工程款，他和孙某元等人以个人名义借给王磊10到20万元，都是经孙某元的手交给王磊的。
（9）证人王某茂系被告人王磊的父亲，其证言：他听王磊说华旗绿城置业有限公司用一套房子（华旗绿城小区3号楼2单元23楼西户）顶工程款，王磊已卖给别人了。他用王磊卖房子的钱还了欠款18.9万元。
4、被害人陈述
被害人臧某光陈述：2015年3月，他通过朋友施某松得知被告人王磊欲出售华旗绿城的顶账房一套，通过施某松的介绍，他和王磊夫妇认识，其与王磊共同看房后，他选中了3号楼2单元23层西户。之后，王磊说他已和华旗绿城公司把该套房子订了下来，他与王磊签订了购房协议并付了15万元的预付款。后来，他又通过王磊以20万元的价格在华旗绿城小区购买了一个子母车位。他先后共付给王磊91万元。后来他通过同学得知华旗绿城公司根本没有把这套房子抵顶给王磊，王磊也没有购买该套房产。
5、被告人供述和辩解
被告人王磊多次供述始终不承认其诈骗臧某光的事实，坚称是孙某元提出将房子抵顶工程款，他才将房子卖给臧某光的。
（1）2016年4月9日供述：他将华旗绿城小区开发商留给他的小区3号楼2单元23层西户商品房及一个车位卖给了臧某光。协议上写的是102万元，臧某光已付给其91万了。
他承揽华旗绿城小区地下车库地面的防滑漆工程和地下车库水泥地面的维修工程，总价230余万，对方还欠他150余万。华旗绿城公司的采购经理孙某元说可以用工程款顶套房子，他就让孙某元给售楼处打招呼留了一套房子。华旗绿城没有给其出具用欠款顶房子的手续，只是他和孙某元口头上说的，华旗绿城公司并不是孙某元说的算。2015年3月份，他让施某松打听有没有想在华旗买顶账房的。施某松介绍了臧某光，他让臧某光在华旗绿城没卖的房子中选房。臧某光看好了3号楼2单元23层西户，他就去找孙某元说把这块房子留着，他东北的大伯看中了，孙某元也答应了。之后，他和臧某光签了购房协议，约定2016年3月底付清全款。臧某光先后多次付给他91万房款。2015年夏天，臧某光领他儿子看房子，他从售楼处要来了房子钥匙，领他们看了房子，他偷配了一把钥匙给了臧某光。2015年10月1日，臧某光要求再买个车位，他让孙某元给他留了一个子母车位，又和臧某光在协议上补充了20万元买车位这一条款。
他将臧某光给的91万元，替他父亲还了20多万元的债务，花20余万买了一辆Jeep指南者越野车（鲁Y73Y**），落户在他朋友王建州名下。还借给王建州、王燕州、杜月霞三人20多万，剩下的被他日常花费了。
他想只要臧某光给齐了房款，他就先从华旗把房子买下来（用房子顶账），再转卖给臧某光就行了，没考虑太多。
（2）2016年4月14日供述：他向臧某光卖房时，说过华旗绿城用两套房子抵顶他的工程款，但是他是说如果华旗绿城欠他工程款足够顶两套房子的话，他就顶两套房子，如果不够就顶一套。
（3）2016年7月14日供述：华旗绿城公司尚欠其65万余元，这65万元包括税金、质押金。他说欠其136万是因为地坪漆工程完工后，他进行了返工维修，维修费用共计70余万。维修是因为地面质量有问题，导致地坪漆脱落，不是他的问题。公司副总孙某元认可，这笔费用没上账。他被取保候审快3个月了，没有找臧某光和华旗绿城公司处理这件事，没有填写华旗绿城公司的《工程款转房款确认单》并向华旗绿城公司申请确认，他想等过一段时间再处理这件事。
（4）2016年8月19日供述：3-9＃楼的地下停车场地坪漆出现质量问题，华旗绿城公司召集他和江苏南通三建一起开会商量，确认由他负责整修，然后华旗绿城公司扣除南通三建公司的工程款转付给他，整修费用共计70余万。上述主张，他没有书面协议，这笔费用需由华旗绿城置业有限公司确认。他现和华旗绿城公司在工程款给付上存在争议。目前除福来美景工程欠其4万余元的工程保证金没给他外，他没有债权，现尚欠外债近三十万元。到目前他没到华旗绿城办理顶账房手续，没与臧某光协商过。检察院讯问他时，他说公安人员不让他找臧某光和华旗绿城公司处理顶账房的事，是检察院笔录记录有误。
（5）2016年9月5日供述：公安机关让他找王建州要车，他老婆不让他要，他也没时间去要。因为对账一般都是孙某元找他，孙某元没找他，他也就没找孙某元对过账。他没空找臧某光协商解决。除了华旗绿城公司将房子顶给他外，他没有能力履行与臧某光的购房协议。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，合同诈骗罪是指在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物的行为。被告人王磊主张华旗绿城公司的孙某元口头承诺以房抵顶工程款，孙某元否认，被告人王磊对其主张不能提供证据。被告人王磊明知其主张的工程款项目、数额需由华旗绿城公司确认，明知孙某元不能代表华旗绿城公司决定以房顶账，却自2015年3月24日和臧某光签订购房协议之日起，至本案2016年4月8日案发，在长达一年多的时间里，不就其主张的工程款与华旗绿城公司进行结算，不就臧某光欲购买的房子与华旗绿城公司达成以工程款顶房的书面意向，其并未实际占有标的物，却收取了被害人91万元并挥霍。案发后至本案审理期间，其明知因涉嫌诈骗、合同诈骗正在被追究刑事责任，仍不与华旗绿城公司确认工程款和以工程款顶房事宜，不与被害人协调解除合同事宜，无正当理由既不履行合同义务，又不退还房款，其行为完全符合合同诈骗罪以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物的犯罪要件，构成合同诈骗罪，且诈骗数额巨大。综上，被告人王磊与华旗绿城公司是否存在工程款争议，是否与华旗绿城公司的个别工作人员存在以房抵顶工程款的口头约定，并不影响对其犯合同诈骗罪的认定。被告人王磊在第二次庭审中，如实供述了基本犯罪事实，表示认罪、悔罪，依法予以从轻处罚。其亲属与被害人达成赔偿协议，被害人对其谅解，酌情从轻处罚。根据本案事实与情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第五项、第六十七条第三款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
被告人王磊犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已交纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 黄欣平
人民陪审员 王志成
人民陪审员 杨文珍
二〇一八年二月十三日
书 记 员 王 丹
邓茜丹