贵州省安顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔04民终617号
上诉人（一审被告）张某某，男，2005年11月17日生，苗族，贵州省安顺市人，小学四年级学生，住安顺市平坝区。
法定代理人张某1、张某2，系被告张某某父母，即本案的被告张某1、张某2。
上诉人（一审被告）张某1，男，1977年6月10日生，苗族，贵州省安顺市人，初中文化，务农，住址同上。系被告张某某父亲。
上诉人（一审被告）张某2，女，1976年4月7日生，苗族，贵州省安顺市人，小学文化，务农，住址同上。系被告张某某母亲。
被上诉人（一审原告）李某某，男，2007年1月14日生，苗族，贵州省安顺市人，小学二年级学生，住安顺市平坝区。
法定代理人李某，男，1984年3月8日生，苗族，贵州省安顺市人，初中文化，务工，住址同上。系原告李某某父亲。
委托代理人ＸＸ玲，贵州虹湖律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
上诉人张某某、张某1、张某2与被上诉人李某某健康权纠纷一案，因不服贵州省平坝区人民法院（2015）平民初字第1551号民事判决书，向本院已提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。现已审理终结。
原告一审诉称：2015年9月2日下午17时至18时，原告在本村何仲凯家门口叉道上，欲与村中其他小孩（包括被告张某某在内）一起玩，遭到拒绝，原告仍意欲随往，被张某某用弹弓弹出的石子击伤左眼。当晚原告的祖父叫起被告的父亲张某1一起带原告到平坝县人民医院检查。又到贵医附院检查。原告两次被送到贵医，不能得到及时入院治疗，同月5日张某1再次将原告送到镇宁个体眼科医院，检查确认左眼珠已伤致成血球，当日被送安顺市人民医院住院治疗，经过一次手术，院方于9月11日同意转到贵州省人民医院，住院28天。出院后三次到省医复查，后到广州中山大学眼科医院复查，现原告的左眼接近失明。故诉请判令张某某的法定代理人赔偿原告各项损失：医疗费4365.25元、护理费7844.7元（原告父亲的护理费5040元、原告母亲的护理费2804.7元）、住院生活补助费3600元、住院营养费3600元、交通费2353元、住宿费200元、就餐费224元、鉴定费1500元、残疾赔偿金147480元、精神抚慰金30000元，合计201166.95元。
被告一审辩称：本案侵权事实的发生及因果关系，原告提供证实侵权的证据仅是三份询问笔录。事发后被告积极协助原告治疗并不能证明原告所受之伤被告认可就是张某某所为。原告主张赔偿的医疗费3000元认可是原告垫付，但被告已出具借条给原告，收据不能作为医疗费定案依据。关于护理费、营养费，原告并未提供医疗机构或鉴定机构明确的意见。前期交通费更多都是被告支付。双方到广州检查的费用村委会已经明确由双方各自承担一半。残疾赔偿金从本案事发时原告所居住地系农村，因此应按农村标准进行计算。张某某是未成年人，其导致的损害应由其监护人承担责任，请求驳回原告对张某某的起诉。原告受伤系其监护人未尽到监护责任导致受到伤害，对侵权赔偿责任人应减轻责任。被告一直都是积极协助原告四处就医，反而是原告没有积极配合医方导致原告伤情加重。弹弓系杨跃发的，杨跃发应属于本案当事人。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
一审经审理查明：2015年9月2日下午约17时，原告李某某、被告张某某及杨跃发、何开峰等小孩在所居住的村子，即安顺市平坝区安平街道办事处金梯村村民何仲凯家门口的叉道上玩耍时，原告欲跟随张某某等人一同前往他处玩耍，张某某拒绝，后张某某用弹弓弹石子打原告，致其左眼被弹弓弹出的石子击伤。原告受伤当日被其祖父和被告张某1送到平坝区人民医院做CT检查。当晚23时30分，原告被送往贵医检查治疗，9月4日到该院复诊。9月5日至9月11日，原告被送往市医住院治疗6天，经该院诊断为左眼球钝挫伤、左眼前房积血、左眼继发性青光眼、左眼玻璃体积血。从市医出院当日，转院到省医住院治疗至同年10月9日，住院28天，经诊断为左眼球钝挫伤、前房积血、角膜血染、继发性青光眼、玻璃体积血、视神经萎缩、前房穿刺冲洗术后。原告在省医住院期间，其中预交的3000元住院费由原告的祖父李兴富支付，被告张某1于同年9月28日向李兴富出具3000元借条。原告出院后于10月13日、20日两次到省医复查。截止2015年10月20日，原告治疗中检查、住院、复查的医疗费和交通费均由被告张某1、张某2支付。
同年10月28日，双方当事人经平坝区安平街道办事处金梯村人民调解委员会调解达成协议，约定原告到广州中山大学眼科医院检查所产生的一切费用双方各承担一半。同月30日，原告被送往广州中山大学附属眼科医院进行检查，支付检查费612.44元。原告于同年11月10日到省医复查，支付挂号和检查费77.5元，同日在贵阳云岩百合中西药店购买药品胞磷胆碱纳胶囊1盒26元，在贵州辰春药业连锁有限公司购买药品甲钴胺片1盒35元。2016年1月26日、5月4日，原告两次到省医复查，支付检查费413.25元。5月4日，原告到贵医检查，支付检查费144.25元。同月25日，原告经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定，其左眼外伤经治疗后左眼盲目4级评定为VIII（八）级伤残，支付鉴定费700元。综上，原告受伤后其法定代理人李某支付的医疗费合计3696元，交通费613.8元。
同时查明，原告出生于2007年4月14日，户别为农业家庭户，住址原名贵州省××白云镇金××组，2015年5月，因行政区划调整更名为安顺市平坝区安平街道办事处金梯村。原告父亲李某外出务工，母亲查亚宾务农。被告张某某出生于2005年11月17日。
一审认为：原告就被告张某某用弹弓击伤其左眼的侵权事实，提举证人证言予以证明，予以确认。被告张某某侵害原告的健康权，依法承担侵权责任。原告的委托代理人作为律师法律赋予其调查取证的权利，原告代理人向未成年调查时，向其学校出具律师调查介绍信，在学校老师在场时对未成年人进行询问，其调查取证程序合法，予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条规定，张某某实施侵权行为时未满10周岁，系无民事行为能力人，张某某的父母即被告张某1、张某2系张某某的监护人，对张某某疏于监督、管护，未尽到监护责任。正常人能认识到弹弓在使用时的危险性，张某某用弹弓弹人，被告张某1、张某2未提供证据证明自己尽监护职责，故对张某某的侵权行为给原告造成的损失承担赔偿责任。张某某系侵权人，原告将其与监护人一并列为共同被告起诉，未违背法律规定，被告辩称张某某主体不适格，请求驳回对张某某的起诉，不予采纳。本案的原告受伤原因是跟随同村几个未成年人一起玩耍所致，玩耍地点是村寨内，属于儿童正常的活动范围，当时原告系一年级学生，对自己的活动有一定的认知，原告的监护人不可能做到在原告外出玩耍时全程陪护，故原告的监护人对原告受伤没有过错。被告辩称原告的监护人未尽监护责任，请求减轻被告的赔偿责任，不予采纳。被告辩称弹弓系杨跃发的，未向法庭举证予以证明，即使该主张的事实成立，没有张某某的侵权行为，也不可能必然导致本案损害后果的发生，故被告主张杨跃发应属于本案当事人，不予采纳。
本案赔偿项目和数额问题。1、医疗费。原告提交医疗费票据证明原告的法定代理人支付医疗费为3696元，予以确认。2、护理费。原告系未满10周岁儿童，年幼无生活自理能力，酌定支持两人护理，住院天数按实际住院天数34天计算。其父亲李某的护理费参照2015年度居民服务业年平均工资标准35528元/年，即35528元/年÷365天×34天=3309元。原告提举的证据不能证明其实际的工资月收入为4200元，主张按4200元/月标准计算，不予支持。原告主张住院天数为36天与事实不符，不予支持。原告主张其母亲查亚宾的护理费2804.7元，未超过法律规定的计算标准，予以支持。3、住院期间的伙食费。原告主张按贵州省2015年度省内其它市国家一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天/1人，即100元/天×34天=3400元，符合法律规定，予以支持。4、住院期间营养费。原告虽未提供医疗机构出具的意见，但结合原告受伤构成八级伤残的事实，参照贵州省2015年度国家一般工作人员的出差伙食补助标准60元/天/1人计算，即60元/天×34天=2040元。原告主张按100元/天/1人标准计算，不予支持。5、交通费。原告提举的正式交通费发票为613.8元，予以确认。原告受伤后李某从打工地广州回到平坝的交通费，不属于原告就医产生的费用。根据双方经人民调解委员会调解达成的协议，原告到广州中山大学附属眼科医院检查产生的交通费自行承担。原告主张赔偿以上两次的交通费，不予支持。6、鉴定费。原告提举鉴定机构出具的鉴定费发票，证明支付鉴定费为700元。原告主张超过的部分，不予支持。7、残疾赔偿金。原告主张按贵州省2015年度城镇居民人均可支配收入24580元/年标准计算，即24580元/年×20年×30%=147480元，符合法律规定，予以支持。原告虽系农业户口，但其住所地系本地区即平坝区行政中心所在地，故应按城镇居民人均可支配收入标准赔偿。8、精神抚慰金。原告因其左眼受伤致残而遭受精神损害的事实客观存在，综合本地平均生活水平、侵权人的过错程度、被告经济能力等因素，酌定支持3000元。原告主张赔偿30000元过高，不予支持。原告的各项损失合计167043.5元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条之规定，判决：一、被告张某1、张某2于本判决生效后30日内赔偿原告李某某各项损失167043.5元。二、驳回原告李某某的其余诉讼请求。案件受理费1304元，减半收取652元，由原告负担111元，由被告张某1、张某2负担541元。
一审判决宣判后，张某某、张某1、张某2不服，向本院提出上诉称：请求撤销一审判决，在查清事实的基础上依法改判。诉讼费用由被上诉人承担。理由：1、一审认定侵权事实错误。一审认定侵权事实是被上诉人代理人作的调查笔录，该证人未出庭作证，不能作为侵权事实的证据。2、假设在侵权事实成立的基础上，一审仍存在如下错误：没有认定被上诉人过错；在认定被上诉人有过错的情况下，对上诉人已经支付的相关费用，被上诉人也应予以承担；被上诉人未按医生要求护理，导致病情的加重，其应当承担相应责任；残疾赔偿金按城镇居民标准计算错误。
被上诉人二审未作答辩。
二审中，双方当事未提交任何证据。
二审经审理，确认一审查明事实。
本院认为：二审应围绕当事人上诉请求及适用法律进行审理。对于该侵权事实，有三个证人陈述，取证程序合法，证言能够相互印证，均陈述系上诉人张某某造成的损害，且系在校学生及老人，有正当理由不予出庭，上诉人主张证人应当出庭的上诉理由不能成立。对于上诉人上诉称被上诉人有对事故发生具有过错，应当自行承担相应责任的上诉理由，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条“……但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”之规定，本案中被上诉人李群对损害的发生不具有故意或重大过失，故其不应承担责任。上诉人主张被上诉人未按照医生要求护理导致病情加重，其未提供证据加以证实，且受害人受伤后，一直在积极医治中，故其认为也应承担相应责任的上诉理由也不能成立。对于上诉人主张残疾赔偿金赔偿一审按城镇标准不当的上诉理由，因被上诉人居住地处于镇政府所在地，已划入城镇范围，且贵州省2015年户籍改革取消农业户口和居民户口的差别，统一登记为居民户口，故一审按照城镇标准进行赔偿并无不当。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1304元，由上诉人张某1、张某2承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 廖 美 娟
审 判 员 辜 贤 莉
代理审判员 齐 艳
二〇一六年九月二十九日
书 记 员 罗爽(代)