辽宁省铁岭县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）铁县民一初字第00139号
原告项洪伟，男，1962年生，汉族。
委托代理人蔡云奇，系辽宁富洲律师事务所律师。
被告铁岭建工集团有限责任公司，住所地辽宁省铁岭市银州区繁荣路51号楼。
法定代表人李政权，系该公司总经理。
委托代理人宫妍红，系辽宁国制律师事务所律师。
被告张宝峰，男，1971年生，汉族。
被告赵杰波，男，1949年生，汉族。
原告项洪伟诉被告铁岭建工集团有限责任公司（以下简称“建工集团”）、张宝峰、赵杰波提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告项洪伟及其委托代理人蔡云奇、被告建工集团委托代理人宫妍红、被告张宝峰、赵杰波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告项洪伟诉称，原告系瓦工，三被告临时雇佣原告在铁岭市凡河新城区“天水丰汇”做楼房阳台保温。2014年9月17日早7点30分许，原告为15号楼一楼阳台做保温工作时，右手被电锤打伤，造成右手掌骨骨折。原告住院治疗12天。此事故给原告造成经济损失53963.19元，其中医疗费4152.63元、伙食补助费600元、护理费1150.56元、误工费22134元、交通费1000元、残疾赔偿金21046元、�神损害抚慰金3000元、鉴定费880元。我要求三被告赔偿以上各项损失，并承担本案诉讼费。
原告项洪伟就其诉讼主张提供如下证据证明：
1、铁岭市银州区医院住院病案、医疗费清单、医疗费收据4张、谷香莲骨伤诊所收据6张，证明原告的伤情及花费的医疗费数额。被告建工集团及张宝峰认为谷香莲诊所票据为非正规医疗票据，不应予以认定，住院病案与原告的受伤时间不符；被告赵杰波无异议。经审查，本院对谷香莲诊所医疗费收据不予采信，其他证据予以采信；
2、鉴定结论、鉴定费收据，证明原告的伤残等级及花费的鉴定费数额。被告建工集团及张宝峰认为鉴定结论的依据有缺陷，片子是个体诊所出具的，且形成时间不清楚，原告的伤具体是如何形成的不清楚。被告赵杰波无异议。经审查，该组证据来源合法、客观真实，本院予以采信；
3、证人李某某证言，证明原告的受伤经过。原告无异议，被告建工集团及张宝峰认为证人对工作地点、经过等记忆不清，不能作为证据使用；被告赵杰波第一次庭审未到庭，亦未就此证据发表质证意见。经审查，本院对该证人证言予以采信；
4、证人项某某证言，证明原告的受伤经过。被告建工集团及张宝峰认为证人对工作地点、经过等记忆不清，不能作为证据使用；被告赵杰波第一次庭审未到庭，亦未就此证据发表质证意见。经审查，本院对该证人证言予以采信。
被告建工集团辩称，原告不是我公司雇佣的人员，其是否在我公司承包的工程中受伤无法确定，其受伤与我公司无关。原告的受伤时间是2014年9月17日，住院时间是2014年11月11日，病历记载的是陈旧性骨折，无法考证其受伤与本案的因果关系。被告张宝峰代表我公司与被告赵杰波签订的承包合同，原告是他雇佣的，应由他�担赔偿责任。原告要求的误工费并未提供证据予以证明，交通费、精神损害抚慰金过高。
被告建工集团就其答辩意见提出如下证据予以证明：
1、外墙分包劳务合同书，证明我公司将工程分包给赵杰波的事实及合同具体约定。原告对此事不清楚，被告赵杰波对合同的真实性无异议，但称该合同签订于事发后。被告张宝峰无异议。经审查，该证据来源合法、客观真实，本院予以采信；
2、工程款收据，证明原告建工集团与被告赵杰波工程款结算完毕，并约定工人受伤由被告赵杰波自己负责。原告对此事不清楚，被告赵杰波称该笔工程款为其工人的工资，其中四千元为原告的赔偿款。被告张宝峰无异议。经审查，本院对该证据予以采信。
被告张宝峰辩称，我是被告建工集团的现场负责人，我将被告建工集团的外墙保温工程分包给了被告赵杰波，并签订了分包协议，�订时间为2014年9月16日，合同约定我公司提供材料，由被告赵杰波自己提供小型设备。原告受伤的事我不清楚，我也不认识原告，合同约定发生安全事故由赵杰波自己负责，事发后我也和被告赵杰波约定，他将和原告受伤的事情解决我就将工程款5万元给他结清。
被告张宝峰未提供证据。
被告赵杰波辩称，2014年9月17日早上7点多，原告项洪伟在凡河新区加油站南门附近的小区干活，用电转在苯板伤打钉时手受伤了。事发时我没在现场，所以没有看见事发的经过。原告是我雇佣的人员，他受伤后我找到被告建工集团现场的安全员，安全员说被告建工集团给工人投保了保险，大的事故由保险公司管，这种小事故保险公司不管。原告受伤后去哪治疗我也不清楚。原告受伤与我无关，涉案工程是我们大伙承包的，挣钱大家集体平均分配。我与被告建工集团签订的合同是在事�后签的，合同上确实是我的签名。
被告赵杰波未提供证据。
经审理查明，2014年9月16日，被告建工集团项目负责人被告张宝峰与被告赵杰波签订了外墙保温分项工程劳务分包合同，将位于天水丰汇小区第四标段的苯板保温工程分包给被告赵杰波，被告赵杰波并无相关资质承包该工程。被告赵杰波雇佣原告等人为该工程进行施工。2014年9月17日，原告在施工中用电锤转眼时，因打到楼体钢筋，电锤反转将原告手打伤。事发后，原告被送往铁岭市银州区谷香莲中医骨伤诊所治疗，因一直未见好转，原告又于2014年11月11日到铁岭市银州区医院治疗，经诊断为掌骨骨折、骨质疏松，损伤原因为碰伤，住院10天。2015年4月9日，原告经铁岭固仑司法鉴定所鉴定为十级伤残。原告因此次事故遭受的经济损失为：医疗费2802.63元、住院伙食补助费50元／天×10天=500元、护理费95.88元／天×10天=958.8元、误工费13195元／年÷365天×203天=7338.59元、鉴定费880元、残疾赔偿金10523元／年×20年×10%=21046元、精神损害抚慰金2000元、交通费100元，共计35626.02元。
本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告张宝峰为被告建工集团的现场负责人，其与被告签订分包合同的行为为职务行为，该工程的实际发包人为被告建工集团。故原告项洪伟要求被告建工集团、赵杰波赔偿其损失的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。原告在施工中未尽到注意义务，忽视安全的行为，本身存在一定过错，故应承担本次事故的次要责任（20%）。关于被告建工集团、张宝峰辩称，其与被告赵杰波约定施工人员发生安全事故由被告赵杰波负责一节，因合同约定的事项仅对合同双方具有约束力，对第三人并不发生法律效力，故本院对其该节辩解不予认可。关于误工费，因原告未提供证据证明其从事的行业为建筑业，且其受伤时从事的工作无固定时间及收入，故本院酌情按照上一年度农、林、牧、渔业人均纯收入标准计算其误工损失，误工天数计算至定残前一日。关于交通费，原告未提供证据证明交通费实际支出，但结合就医实际，本院酌情认定该笔费用为100元。关于精神损害抚慰金，因原告自身行为存在一定过错，本院酌情认定原告精神损害抚慰金2000元。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害�偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告赵杰波于本判决生效后十日内一次性赔偿原告项洪伟医疗费2802.63元、住院伙食补助费500元、护理费958.8元、误工费7338.59元、鉴定费880元、残疾赔偿金21046元、精神损害抚慰金2000元、交通费100元，共计35626.02元的80%，即人民币28500.82元；
二、被告铁岭建工集团有限责任公司承担连带责任；
三、被告张宝峰不承担责任。
案件受理费1150元，由被告赵杰波承担920元，由原告项洪伟自行承担230元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提�副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。
审判长 石福义
审判员 陈丽芳
审判员 董 菲
二〇一五年九月十八日
书记员 李 颖