河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终15492号
上诉人（原审原告、反诉被告）刘宣花，女，汉族，1970年11月11日出生，住河南省雎县。
委托诉讼代理人：刘青海(系刘宣花丈夫男)，住河南省雎县。
委托诉讼代理人：刘攀忠，河南国赢律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）河南省顺时达房地产开发有限公司，住所地郑州市国基路106号庙李镇科技文化服务中心810室。
法定代表人：弓宝兴，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张春贵，河南怡龙律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张伍涛，河南怡龙律师事务所律师。
上诉人刘宣花因与被上诉人河南省顺时达房地产开发有限公司房屋买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2016）豫0105民初17110号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人刘宣花及其委托诉讼代理人刘青海、刘攀忠，被上诉人河南省顺时达房地产开发有限公司的委托诉讼代理人张春贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘宣花上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审；本案的一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院以“被上诉人承认至今尚未取得土地证”为由，认为上诉人、被上诉人签订的《房屋认购书》《协议书》合同无效，认定事实错误。二、假如，上诉人与被上诉人之间签订的《购房认购书》《协议书》合同无效，一审法院认定上诉人存在过错与事实不符。三、由于被上诉人过错导致其违约或合同无效，被上诉人应支付2012年3月31日至交房之日的每天万分之四的违约金，一审法院仅判处利息与约定不符。
河南省顺时达房地产开发有限公司辩称：一、一审判决认定被上诉人与上诉人双方之间的房屋认购书、协议书为无效合同，并无错误。被上诉人所建的房屋至今没有取得土地使用权，更没有取得商品房预售许可证，所以一审法院认定被上诉人与上诉人之间签订的房屋认购书、协议书为无效合同，并无不当。二、一审法院认定房屋认购书、协议书为无效合同有事实依据。根据我国相关法律、行政法规规定，在城市建筑房屋办理施工许可证、建筑证首先应当向行政管理部门提交规划许可证、土地使用权证等相关申请资料。在上述二证没有取得的情况下，自然施工许可证、建筑许可证也无法取得。三、一审判决认定上诉人存在过错，符合本案的事实。四、一审判决被上诉人应支付的利息合理，并无不公正之处。
刘宣花向一审法院起诉请求：一、被告继续履行房屋买卖合同，交付位于金水区××全路××（东岸尚景）小区B3号楼1单元6层601户的房屋，（总房款49.4981万元，已支付15万元，有34.4981万元未支付）；二、被告支付原告违约金（2012年3月31日至交房之日每天万分之四）；三、本案的诉讼费由被告承担。
河南省顺时达房地产开发有限公司向一审法院反诉请求：一、确认被告与原告之间的合同关系已解除；二、被告向原告返还购房款15万元；三、诉讼费由原告承担。
一审法院认定事实：2009年12月16日，原、被告签订房屋认购书一份，主要约定：被告河南省顺时达房地产开发有限公司为甲方，原告刘宣花为乙方，乙方购买甲方开发的东岸尚景B3号楼1单元6层601户，面积为137平方米，房屋总价494981元；乙方应在签订认购书五日内补足认购金15万元，余款在签正式合同时，一次性补足或按揭贷款交于甲方；乙方应在2010年5月30日之前，到东岸尚景销售部签署正式商品房购房合同，并在规定的时间内办理按揭手续；认购书还有其他约定。2011年12月19日，原、被告签订协议书一份，主要约定：被告河南省顺时达房地产开发有限公司为甲方，原告刘宣花为乙方；甲方在2012年3月底前办理好土地手续的，乙方向甲方交付全部购房款，甲方在2012年3月底前交房；甲方在2012年3月底前未办理好土地手续的，乙方向甲方交付全部购房款的90%，甲方在2012年3月底前交房；对采取按揭贷款方式购房的，如甲方到2012年10月31日前因五证不全不能与乙方签订正式购房合同的，甲方应对乙方按已交房款的日万分之四进行赔偿；双方约定甲方通知乙方的方式采取电话通知、短信通知或在售楼部以公告方式通知；协议还有其他约定。2009年12月16日，被告公司向原告出具收据一份，载明：交款单位刘宣花，收款方式现金，人民币50000元，收款事由B3号楼1单元601室，落款处被告公司盖有公章。2009年12月16日，被告公司向原告出具收据一份，载明：交款单位刘宣花，收款方式现金，人民币100000元，收款事由B3号楼1单元601室，落款处被告公司盖有公章。2015年1月29日，被告公司出具通知一份，载明：刘宣花，关于你与我公司2009年12月16日《房屋认购书》和2011年12月19日《协议书》签订后，你一直拒绝履行协议书约定的交款义务，据不向我公司支付剩余房款328594元，使我公司无法实现合同目的，鉴于你的上述违约行为，根据合同法的规定，我公司正式通知你，我公司与你解除2009年12月16日《房屋认购书》、2011年12月19日《协议书》。特此通知。落款处被告公司盖有公章。庭审过程中，被告承认至今尚未取得土地证。
一审法院认为：根据《中华人民共和国土地管理法》第六十三条规定：农村集体所有的土地使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设；但是，符合土地利用总体规划并依法取得建设用地的企业，因破产、兼并等情形致使土地使用权依法发生转移的除外。《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十二条规定：房地产转让、抵押时，房屋的所有权和该房屋占用范围内的土地使用权同时转让、抵押。本案中，被告房屋未取得相关权属证书，其房屋的出卖行为必然会与《中华人民共和国土地管理法》的规定相违背。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项规定，违反法律、行政法规的强制性规定，合同无效。故该院认定原、被告之间签订的房屋买卖合同无效。合同无效后，被告所收取原告房款15万元级孳息，应向原告予以返还。原告诉请被告继续履行合同，于法无据，该院不予支持；被告反诉请求确认合同已解除，于法无据，该院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，被告在向原告出售该房屋时，明确告知待出售房屋存在手续不齐全的客观情况，而原告也明知该情况，因此双方均应对房屋买卖合同无效的后果承担相应责任。故原告诉请的被告应向其支付违约金的请求，没有事实与法律依据，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国土地管理法》第六十三条，《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十二条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条之规定，判决：一、驳回原告刘宣花的本诉请求；二、被告河南顺时达房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告刘宣花返还购房款15万元及利息（以15万元为本金，自2009年12月16日起止本判决生效之日止，按同期人民银行贷款利率计算）；三、驳回被告河南顺时达房地产开发有限公司的其他反诉请求。案件受理费8850元，由原告刘宣花负担；案件反诉费1650元，由被告河南顺时达房地产开发有限公司负担。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。
二审经审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，涉案房屋未取得商品房预售许可证，土地使用证等合法手续，一审法院认定被上诉人与上诉人之间签订的房屋认购书、协议书为无效合同并无不当。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。故此，一审判决河南顺时达房地产开发有限公司返还刘宣花的购房款以及购房款所产生的孳息符合法律规定。因刘宣花未主张合同无效后河南顺时达房地产开发有限公司根据过错程度赔偿因此给其造成的损失，对该权利刘宣花可另行主张。综上所述，刘宣花的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10350元，由上诉人刘宣花负担。
本判决为终审判决。
审判长 周 金
审判员 扈孝勇
审判员 黄跃敏
二〇一七年十二月二十七日
书记员 陈明真