河南省鹤壁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫06民终1416号
上诉人（原审原告、反诉被告）：河南金山环保科技工业园有限公司，住所地鹤壁市淇滨区延河路与华夏北路交叉口。
法定代表人：王春林，该公司董事长。
委托诉讼代理人：郭塘合，男，1971年8月30日出生，住河南省淇县。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。
上诉人（原审被告、反诉原告）：河南秀田农牧股份有限公司，住所地河南省浚县新镇镇庄头村。
法定代表人:邢宏忠，该公司董事长。
委托诉讼代理人：马德方，河南辰中律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。
委托诉讼代理人：蒲洪丹，河南辰中律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。
上诉人河南金山环保科技工业园有限公司（以下简称河南金山环保公司）因与上诉人河南秀田农牧股份有限公司（以下简称河南秀田农牧公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省浚县人民法院（2017）豫0621民初936号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人河南金山环保公司的委托诉讼代理人郭塘合，上诉人河南秀田农牧公司的委托诉讼代理人马德方、蒲洪丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
河南金山环保公司上诉请求：1、撤销原判，改判支持上诉人的诉讼请求。2、本案诉讼费用由河南秀田农牧公司承担。事实和理由：双方于2015年5月22日签订《合同补充协议书》，约定由河南秀田农牧公司另行寻找第三方进行施工，费用为255000元，从应付河南金山环保公司的工程款中扣除，剩余款项按照原合同约定执行。该约定系双方真实意思表示，且未违反法律禁止性规定，应为有效。河南秀田农牧公司按照补充协议已与第三方签订施工合同，因其自身的原因导致第三方的施工合同无法履行，与上诉人无关，河南秀田农牧公司应当按照补充协议约定支付上诉人剩余工程款1421000元。
河南秀田农牧公司辩称，河南金山环保公司上诉认为是因河南秀田农牧公司原因致使合同不能履行的上诉理由，没有事实根据，涉案的补充协议应为无效。1、河南金山环保公司作为承包人，负有严格按照工程进度进行施工、确保工程质量符合设计要求的合同义务，因其未能完成工程企图将合同义务转移与第三方，违反了《合同法》第60条的规定。2、河南金山环保公司作为中标人，不得向他人转让涉案工程或肢解后转让，其擅自撤出涉案工程项目，并将施工义务转让于不确定的第三方，违反了《招标投标法实施条例》第59条规定。3、河南金山环保公司将施工义务转让给第三方本质上是对合同债务的转让，在第三方未确定的情况下，就为第三方设置合同义务，应为无效约定。请求驳回河南金山环保公司的上诉请求。
河南秀田农牧公司上诉请求：1、撤销原判第二项，改判支持上诉人的反诉请求或发回重审。2、本案诉讼费用由河南金山环保公司承担。事实和理由：1、一审法院认定部分事实不清。涉案工程因河南金山环保公司提供的三相分离器等设备存在玻璃钢防腐面出现分层脱落等质量问题，后其又将三相分离器等核心设备拆除，导致涉案工程无法验收，致使双方的合同目的无法实现。一审法院对上述事实未予认定。2、一审判决适用法律错误。本案施工合同已经解除，根据合同法的规定合同解除后已履行的可以要求恢复原状并赔偿损失。因此，河南金山环保公司应当拆除无用设备、恢复原状，并退还已收取的工程款1174000元。
河南金山环保公司辩称，河南秀田农牧公司已与第三方于2015年5月25日签订施工合同，其上诉和答辩理由均没有事实和法律依据，明显属于逃避责任，请求驳回河南秀田农牧公司的上诉请求。
河南金山环保公司向一审法院起诉请求：1、依法判令河南秀田农牧公司支付工程款1421000元及利息（利息从起诉之日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际支付之日止）；2、判令河南秀田农牧公司承担诉讼费用。河南秀田农牧公司向一审法院反诉请求：1、依法判令解除双方签订的《工程、材料采购、施工合同书》、《电器、控制等设备材料补充合同》；2、判令河南金山环保公司返还工程款2294000元（庭审中变更为1174000元）；3、判令河南金山环保公司承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2012年10月26日，河南金山环保公司与鹤壁市秀田牧业有限公司（以下简称鹤壁秀田牧业公司）签订《建设工程施工合同》，由其承建鹤壁秀田牧业公司沼气工程建设项目，工程内容为土建工程、仪器设备及安装。2013年9月9日，河南金山环保公司与鹤壁秀田牧业公司签订《工程、材料采购、施工合同》，由其承建鹤壁秀田牧业公司1000立方米沼气工程建设项目，工程内容为沼气项目工程中以供货清单为准所供设备及配套辅材的安装及调试，合同总价款1950000元。2014年3月21日，河南金山环保公司与鹤壁秀田牧业公司签订《电器、控制等设备材料补充合同》，约定双方在同意继续履行2013年9月9日签订合同的基础上，增补主要电器、设备材料供货及安装调试，合同总价款900000元。因沼气工程建设项目未能按期投入运行，2015年2月22日，双方签订《合同补充协议书》，约定：“一、原有设备经甲方（即河南秀田农牧公司）认定不用的由乙方（即河南金山环保公司）及时清除完毕…。拆除的材料、设备等由河南金山环保公司自行处理，与甲方及第三方无关。二、经第三方改造后，本项目的一切责任转移于甲方及第三方，该项目的性能验收及相关事宜全由甲方及第三方负责，与河南金山环保公司没有任何关系。验收时河南金山环保积极配合。三、由甲方重新寻找第三方有资质的施工方进行二次施工，其工程费用由乙方全部承担，按照甲方与第三方所签订的施工合同，合计金额为255000元含税价。四、所有工程结束后，费用由甲方从乙方工程设备款中扣除直接支付给第三方，第三方提供全额发票。应付余款甲方按原合同执行支付给乙方。”河南金山环保公司实际收到工程款1174000元。
另查明，鹤壁秀田牧业公司现已更名为河南秀田农牧股份有限公司。
一审法院认为，河南金山环保公司与河南秀田农牧公司签订《建设工程施工合同》，由河南金山环保公司承建河南秀田农牧公司沼气工程建设项目。在施工过程中，双方对该合同进行补充和变更。2015年5月22日经双方协商，最终签订《合同补充协议书》，解除《建设工程施工合同》、《工程、材料采购、施工合同》、《电器、控制等设备材料补充合同》，对已建工程及设备处置作出重新约定，不违反法律规定，予以确认；但该补充协议在没有确定第三方的情形下对第三方设定义务，该条款系无效条款，且协议约定所有工程结束后扣除第三方工程费用后，应付余款由河南秀田农牧公司支付给河南金山环保公司，但该工程目前尚未竣工验收，所有工程尚未结束，协议约定付款条件尚未成就，因此河南金山环保公司请求河南秀田农牧公司支付剩余工程款1421000元及利息的诉讼请求，不予支持。因双方在《合同补充协议书》中，对已建工程及设备处置作出重新约定，该约定不违反法律规定，故河南秀田农牧公司请求河南金山环保公司返还已支付工程款1174000元于法无据，不予支持。
一审法院判决：一、驳回河南金山环保公司的诉讼请求；二、驳回河南秀田农牧公司的反诉请求。案件受理费17589元，由河南金山环保公司负担；反诉费7683元，由河南秀田农牧公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。河南金山环保公司提交2015年5月25日河南秀田农牧公司和汤阴县玉祥新能源有限公司签订的沼气设备改造施工合同一份，拟证明河南秀田农牧公司按照补充协议已与第三方签订施工合同，且两份合同的标的价是一致的，河南秀田农牧公司应当按照补充协议约定支付剩余工程款。河南秀田农牧公司对该证据的真实性未向本庭发表意见，经质证认为：1、该证据在一审起诉前已经存在，河南金山环保公司在二审开庭时才提交，不属于新证据。2、补充协议书中约定的是由河南金山环保公司负责拆除，而该证据第二条约定的是河南秀田农牧公司拆除无用设备，且与2013年9月9日签订的采购施工合同书约定的内容无法对应，不能证明该证据所显示的工程和涉案工程为同一工程。3、补充协议签订时并没有确定第三方，未经第三方同意的为其设置合同义务的合同自始无效，而不是经过后来的事实反证补充协议有效，不能证明河南金山环保公司的证明目的。本院认为，河南金山环保公司提交的河南秀田农牧公司与第三方签订的协议，无论其真实性与否均不能证明涉案工程按照2015年5月22日补充协议约定已达到给付剩余工程款的条件，对该证据的证明力本院不予确认。经审查当事人一审、二审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院庭审查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，关于上诉人河南金山环保公司所提出的双方于2015年5月22日签订《合同补充协议书》中由第三方进行施工的约定应当有效，河南秀田农牧公司应按照补充协议约定支付上诉人剩余工程款1421000元的上诉理由。本案中，河南金山环保公司承建河南秀田农牧公司（原鹤壁市秀田牧业有限公司）的沼气工程建设项目，双方并于2012年10月26日签订《建设工程施工合同》。后在施工过程中，双方分别于2013年9月9日签订《工程、材料采购、施工合同》、于2014年3月21日签订《电器、控制等设备材料补充合同》，对涉案的建设施工合同进行补充和变更。因沼气工程建设项目未能按期投入运行，2015年2月22日，双方签订《合同补充协议书》。根据该补充协议内容，双方对之前签订的合同内容及支付工程款的条件等进行了重新约定和变更，双方均应按照该补充协议履行合同义务。但该补充协议除对双方设定权利义务外，在没有确定第三方的情形下，未经第三方同意即对第三方设定合同义务。二审中河南金山环保公司虽然提交了河南秀田农牧公司和汤阴县玉祥新能源有限公司签订的沼气设备改造施工合同，但庭审中河南金山环保公司也认可此合同并未实际履行，一审法院综合案情认定相关条款为无效条款并无不当。河南金山环保公司认为补充协议中约定条款全部有效的上诉理由不能成立，本院不予支持。因补充协议约定支付剩余工程款的条件是所有工程结束，目前工程尚未竣工验收，河南金山环保公司也未能提出相应的证据予以证明支付剩余工程款的条件已经成就，故其要求河南秀田农牧公司支付剩余工程款1421000元的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于上诉人河南秀田农牧公司所提出的本案施工合同已经解除，根据法律规定合同解除后已履行的可以要求恢复原状并赔偿损失，河南金山环保公司应当恢复原状，并退还已收取的工程款1174000元的上诉理由。本案中，因涉案的沼气工程建设项目未能按期投入运行，经协商，双方最终于2015年2月22日签订《合同补充协议书》，双方系以签订新合同的方式对之前签订的相关合同进行解除。根据补充协议内容，双方对合同解除后的已建工程及设备处置均作出了重新约定，且该约定并不违反相关法律规定，双方应当按照协议约定各自履行合同义务。河南秀田农牧公司请求恢复原状并返还已支付工程款1174000元与双方协议约定内容不符，一审法院据此驳回其反诉请求并无不当。河南秀田农牧公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于上诉人河南秀田农牧公司所提出的涉案工程因河南金山环保公司提供的三相分离器等设备存在玻璃钢防腐面出现分层脱落等质量问题，后其又将三相分离器等核心设备拆除，导致涉案工程无法验收，致使双方的合同目的无法实现的上诉理由。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，河南秀田农牧公司未提供充分有效证据证明涉案工程因河南金山环保公司提供的三相分离器等设备存在玻璃钢防腐面出现分层脱落等质量问题，后其又将三相分离器等核心设备拆除，导致涉案工程无法验收，致使双方的合同目的无法实现的事实。该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人河南金山环保公司及上诉人河南秀田农牧公司的各项上诉理由均不能成立，本院不予支持。浚县人民法院一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费17589元，由河南金山环保科技工业园有限公司与河南秀田农牧股份有限公司各负担8794.5元。
本判决为终审判决。
审判长 翁煜明
审判员 祁 祎
审判员 苗国庆
二〇一七年十二月二十五日
书记员 张立平