吉林省吉林市船营区人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）吉0204刑再4号
原公诉机关吉林市船营区人民检察院。
原审被告人郎百山，男，1969年10月29日出生，满族，初中文化，无职业，住吉林市龙潭区。曾因犯盗窃罪，于1986年被判处有期徒刑二年；因犯惯窃罪，于1990年被判处有期徒刑七年；犯盗窃罪，于1997年被判处有期徒刑一年六个月；因盗窃，于1999年被劳动教养二年；因犯盗窃罪，于2004年3月8日被判处有期徒刑六年，2007年11月30日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年8月21日被刑事拘留，同年9月24日被逮捕，因犯盗窃罪，于2016年4月18日被本院判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币46000元，现服刑于江城监狱。
吉林市船营区人民检察院以吉船检刑检刑诉（2016）63号起诉书指控被告人郎百山犯盗窃罪向本院提起公诉，本院于2016年4月18日作出（2016）吉0204刑初92号刑事判决，以被告人郎百山犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币46000元。该判决已经发生法律效力。吉林市人民检察院于2017年4月20日提出抗诉，吉林市中级人民法院于2017年6月6日作出（2017）吉02刑抗22号再审决定书，指令本院进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，吉林市船营区人民检察院指派检察员王雷、崔忠源出庭支持公诉，被告人郎百山到庭参加诉讼，现已审理终结。
原审认定：2015年4月2日，被告人郎百山窜至吉林市高新区南山道村，破门进入被害人杜某的旭日升食杂店内，盗得现金人民币1000余元。
2015年6月5日，被告人郎百山窜至吉林市船营区欢喜乡虎牛村5社，跳窗进入被害人杨某家，盗得金戒指1枚（因无实物而未鉴定）、金耳环1对（因无实物而未鉴定）、现金人民币6400余元。
2015年6月5日，被告人郎百山窜至吉林市船营区欢喜乡虎牛村6社，趁被害人赵某1家中无人之机，进入室内，盗窃重29.23克的金手链1条，经鉴定价值人民币6723元，黄金戒指1枚（因无实物而未鉴定），现金人民币200余元。
2015年7月9日，被告人郎百山窜至吉林市昌邑区桦皮厂镇永胜村6社，跳窗进入被害人张某家室内，盗得现金人民币3700元。
2015年7月24日，被告人郎百山窜至吉林市昌邑区桦皮厂镇永胜村8社，趁被害人王某1家中无人之机，进入室内盗得男式貂皮1件、女士貂皮1件、羊毛大衣1件、金手链1条、金耳钉1副（上述物品因无实物而未鉴定），现金人民币5000余元。
2015年8月13日，被告人郎百山窜至吉林市昌邑区左家镇河湾子村6组，采取破窗入室的手段进入被害人赵某2家，盗得现金人民币200余元。
2015年8月13日，被告人郎百山窜至吉林市昌邑区左家镇河湾子村6组，跳窗进入被害人郭某家室内，盗得毛巾、手绢各1条（因无实物而未鉴定），现金人民币500余元。
2015年8月13日上午，被告人郎百山窜至吉林市昌邑区左家镇河湾子村6组，破窗进入谢某家室内，盗窃未果。
综上，被告人郎百山于2015年4月至8月间，在吉林市船营区、昌邑区等地，采取钻窗、撬窗等方式入室的手段，盗窃作案共8起，盗窃款物总计价值人民币23000余元。所盗款物被其挥霍。案发后，郎百山被公安机关抓获归案，
破案后，公安机关收缴被告人郎百山所盗赃款人民币491元，返还给郭某人民币341元，返还给赵某2人民币150元。在姜某处收缴郎百山用赃款购买的黄金戒指1枚、珍珠项链1条，经鉴定，黄金戒指1枚，重4.37克，价值人民币1486元；珍珠项链1条，价值人民币50元。在陈某处收缴郎百山用赃物兑换的黄金耳钉1副，重2.318克，价值人民币788元。
上述事实，被告人郎百山在庭审过程中无异议，并有被害人杨某、赵某1、张某、王某1、杜某、赵某2、郭某、谢某陈述、证人王某2、陈某、翁某、姜某证言、破案抓捕经过、工作情况说明、发还物品文件清单、照片、接受证据材料清单、情况说明、办案说明、收据、地市常住人口查询、刑事判决书、释放证明书、吉林市船营区价格认证中心价格鉴定结论书、吉林市公安局刑事科学技术检验报告、辨认笔录、搜查笔录等证据予以证实，足资认定。
原审认为，被告人郎百山以非法占有为目的，多次入室盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控罪名成立。被告人郎百山曾因犯盗窃罪、惯窃罪被科以刑罚，并因盗窃被行政处罚，本院在量刑时将予以考虑。被告人郎百山到案后如实供述自己的犯罪事实，并协助公安机关追缴部分赃物可从轻处罚。视本案具体情节和社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人郎百山犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币46000元。
二、追缴被告人郎百山的违法所得人民币16509元，返还给被害人杜某人民币1000元，返还给被害人杨某人民币6400元，返还给被害人赵某1人民币200元，返还给被害人张某人民币3700元，返还给被害人王某1人民币5000元，返还给被害人赵某2人民币50元，返还给被害人郭某人民币150元。
三、责令被告人郎百山退赔被害人赵某1物品损失人民币6723元。四、公安机关依法扣押的赃物黄金戒指1枚，重4.37克；珍珠项链1条；黄金耳钉1副予以收缴上缴国库。
吉林市人民检察院抗诉认为，原审判决认定被告人郎百山犯盗窃罪事实正确，定性准确，但适用法律错误，量刑不当。理由如下：根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定“盗窃公私财物，具有本解释第二条第三项至第八项规定情形之一，或者入户盗窃、携带凶器盗窃，数额达到本解释第一条规定的'数额巨大'、'数额特别巨大'50%的，可以分别认定为刑法第二百六十四条规定的'其他严重情节'或者'其他特别严重情节'”。本案中，被告人郎百山于2015年4月至8月间，多次入户盗窃作案共8起，盗窃财物共计价值人民币23000余元，已超过盗窃数额巨大3万元标准的50%，因此应属于“有其他严重情节”，根据刑法第二百六十四条之规定，盗窃公私财物数额巨大或者有严重情节的，应处三年以上十年以下有期徒刑。原审法院以盗窃罪判处被告人郎百山有期徒刑二年十个月，属适用法律错误，量刑不当。
本院再审查明事实与原审查明事实一致。
本院再审认为，被告人郎百山以非法占有为目的，多次入室盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控罪名成立。被告人郎百山曾因犯盗窃罪、惯窃罪被科以刑罚，并因盗窃被行政处罚，本院在量刑时将予以考虑。被告人郎百山到案后如实供述自己的犯罪事实，并协助公安机关追缴部分赃物可从轻处罚。针对抗诉机关的抗诉理由，本院再审认为，其一，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“盗窃公私财物，具有本解释第二条第三项至第八项规定情形之一或者入户盗窃、携带凶器盗窃，数额达到本解释第一条规定数额巨大、数额特别巨大百分之五十的，可以分别认定为刑法第二百六十四条规定的'其他严重情节'或者'其他特别严重情节'。”本规定中系“可以”认定，而非“应当”认定，视案件具体情节由法官予以裁量；其二，被告人郎百山因盗窃赵某1被抓获后主动交代其余七起较重盗窃事实，有坦白情节，且认罪态度较好，综合全案各种因素分析，原审已作出罪行相适应的判决，故抗诉机关的抗诉意见，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
一、驳回吉林市人民检察院的抗诉；
二、维持本院（2016）吉0204刑初92号刑事判决。
如不服本裁定，可在接到裁定书的第二日起五日内，通过本院或者直接向吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王慧鸣
审 判 员 于亚红
审 判 员 孙秀茹
二〇一七年十二月十五日
代理书记员 闫俊辰