山东省潍坊高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0791刑初67号
公诉机关潍坊高新技术产业开发区人民检察院。
被告人汤友亮，男，1988年12月24日出生于湖南省常宁市，汉族，中专文化，原山东省潍坊歌尔声学股份有限公司（以下简称“歌尔公司”）NMM事业部制造二部部长，住湖南省常宁市。2016年9月30日因涉嫌犯职务侵占罪被潍坊市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年10月27日被逮捕。
被告人姜飞，男，1987年6月3日出生于湖北省潜江市，汉族，中专文化，原“歌尔公司”NMM事业部制造二部业务经理，住湖北省潜江市。2016年9月5日因涉嫌犯职务侵占罪被潍坊市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年10月27日被逮捕。
辩护人曹绪桢，山东日中律师事务所律师。
潍坊高新技术产业开发区人民检察院以潍高新检公刑诉［2017］47号起诉书指控被告人汤友亮、姜飞犯职务侵占罪，于2017年4月21日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。潍坊高新技术产业开发区人民检察院指派检察员台培森出庭支持公诉。被告人汤友亮、被告人姜飞及其辩护人曹绪桢均到庭参加诉讼。因案情复杂，本院依法提请潍坊市中级人民法院批准延长审理期限三个月。现已审理终结。
潍坊高新技术产业开发区人民检察院指控，2016年8月1日，被告人姜飞、汤友亮分别在担任歌尔股份有限公司NMM事业部制造二部的经理和部长期间，利用职务上的便利，合谋将存歌尔股份有限公司NMM事业部制造二部仓库内的9套OMP40-2测头领出后非法据为己有，后二人把9套OMP40-2测头变卖并将所得赃款挥霍。经物价部门鉴定，涉案9套OMP40-2测头价值人民币233200元。针对上述事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实，认为二被告人的行为构成职务侵占罪，且被告人姜飞如实供述犯罪事实，建议依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定对二被告人定罪处罚。
被告人汤友亮辩称对公诉机关指控其构成职务侵占罪无异议，但其不知道姜飞从公司仓库领取测头，其是事后知道的，后帮助他将测头卖掉。
被告人姜飞对公诉机关指控的犯罪事实均供认不讳。
被告人姜飞的辩护人提出的辩护意见是：被告人系初犯，归案后认罪悔罪，在犯罪过程中所起作用相对较小，系从犯，且家属积极退赔赃款，取得被害单位谅解。请求对其从轻、减轻处罚，建议判处有期徒刑二年，缓刑三年。
经审理查明，2016年8月1日，被告人汤友亮、姜飞分别利用担任“歌尔公司”NMM事业部制造二部部长、业务经理职务便利，合谋自该部仓库领取OMP40-2测头9套并非法据为己有，后被告人汤友亮将上述测头变卖，所得赃款人民币99000元，被告人汤友亮分得人民币88000元，被告人姜飞分得人民币11000元。经鉴定，被侵占测头价值共计人民币233200元。
另查明，在本案审理过程中，被告人姜飞的亲属向被害单位“歌尔公司”退赔赃款人民币100000元，被害单位对被告人姜飞从轻处罚并适用缓刑。
上述事实有下列证据予以证实：
1、证人刘某的证言，证实其在“歌尔公司”担任安保部经理，公司员工刘厚臣在清点设备时发现仓库少了9套测头，王某说2016年8月1日，姜飞从公司安丘厂区四号厂房仓库领走了9套测头，是经过汤友亮允许的，测头领走后没有再交回公司；2016年8月5日，二人从公司离职的事实。
2、证人王某的证言，证实其在“歌尔公司”NMM事业部制造二部干仓库管理员，2016年7月28日左右，二部仓库盘点，发现有很多设备没有入账，当天就向负责人汤友亮汇报了；8月1日15时，姜飞到仓库找其领取9套测头，说给歌尔光电园，其让他登记他不登，让他打借条他也不打，说账上没有登记这些设备，让其不用管，其坚持，他打了个借条，其还给汤友亮打电话问他是否知道，因为他规定仓库任何设备出库必须向他汇报，他答复说知道，其就让姜飞把设备领走了；当天17时55分，姜飞给其发短信说“入系统帐就不要入那9套的了，已经答应给到一部的，到时候没法查账，明白？”其没回的事实。
3、涉案物品价格鉴定结论书、价格鉴证机构资质证、鉴定人资格证书，证实被侵占测头价格情况。
4、测头照片，证明被侵占测头的情况。
5、到案经过、犯罪嫌疑人归案情况说明、发破案经过，证实案件揭发、侦破情况及二被告人系抓获归案的事实。
6、接受证据清单，证实侦查机关依法调取相关证据的情况。
7、劳动合同、辞职申请报告、员工沟通记录、工作交接单、非作业员离职交接表、员工履历表、证明，证实二被告人在“歌尔公司”入职、离职相关情况，及具有管理涉案测头职权的事实。
8、出门条，证实被告人姜飞案发时以TRB底座上壳名义携带物品出安检，出门条经被告人汤友亮审批的事实。
9、增值税专用发票，证实涉案测头的购买价格情况。
10、银行卡交易明细清单，证实2016年8月15日，汤友亮向姜飞转款11000元的事实。
11、办案说明，证实涉案设备和资金还在追查中的情况。
12、王某流水记录，证实涉案测头少一信号接收器的事实。
13、营业执照、委托书，证实“歌尔公司”授权刘某处理二被告人职务侵占一案相关事宜的情况。
14、常住人口基本信息、电话查询记录，证实二被告人年龄、身份情况及无违反犯罪记录的事实。
15、收据、谅解书，证实被告人姜飞的亲属向被害单位“歌尔公司”退赔赃款人民币100000元，被害单位对被告人姜飞从轻处罚并适用缓刑的事实。
16、被告人姜飞供述，其在“歌尔公司”NMM事业部制造二部担任业务经理，负责车间生产线上的技术问题，汤友亮是二部的最高领导，其直接上级。2016年8月1日上午8点多钟，汤友亮找其说仓库有9套测头没入保管系统账，让其领出来卖掉，给其10000块好处费，开始其没答应，他又找了其好几次，下午3、4点钟他又找其说已安排仓库管理员听其的，让其放心去领测头，其答应了，他让其说测头是拿到歌尔光电园用，还说不让在仓库登记本上填写记录，随后其就去仓库找王某领测头，她让其登记，其没有登记，后来在她在坚持下其给打了借条，领之前她向汤友亮请示过，因为汤友亮规定任何设备出仓库必须经他同意；测头领出仓库后放在车间门口，汤友亮当时就在旁边，二人商量过安检和出大门以商品出库的名义，他找两个员工帮忙推到车间安检通道，他不知道找谁领了些TRB底座上壳放在安检通道上，安排和测头一起过安检，他指示其出门条只写了TRB底座上壳，他签字审批，安检员工要检查货物，他说货物急用，没让检查，他马秋香拉着二人和测头、底座上壳出厂区，厂区门口保安没有仔细检查，汤友亮说保安是看他面子，到了歌尔光电园门口，汤友亮让其下车送货，马秋香拉着他走了，其把测头放到花园宾馆的一个房间，然后将TRB底座上壳交回歌尔光电园，其领着汤友亮去看了测头，把房间钥匙给了他，第二天还打电话告诉他只交了一天房租，抓紧处理。过了几天，汤友亮从公司辞职，其担心测头的事也辞职去了广州，后来“歌尔公司”打电话问测头的事，其联系汤友亮回去处理，他不见其，还让其不要承认，因为一直没找到工作，他就给汤友亮打电话要测头的好处费，他给其打了11000元。
17、被告人汤友亮在侦查机关供述，其在其在歌尔公司担任NMM事业部二部干部长，姜飞是其下属，2016年7月底，仓库保管员王某汇报说有100多套设备没有入仓库保管系统账，其让她少入9套测头，然后让姜飞把测头领出来卖掉，给他10000元好处费，他同意了，因为其是部门主管直接去领东西容易引起怀疑，所以就让他去。其让他以别厂区用设备名义把设备领出来，二人商量以商品出库名义出安检通道和厂区大门，之后姜飞就去仓库把设备领出来了，过安检通道需要写出门条，姜飞以TRB底座上壳名义填写的，其签字审批；其让马秋香拉着二人去高新区光电园，并将姜飞和设备放在光电园门口的路上，之后让马秋香拉着其去总厂，之前其和姜飞商量找个地方把设备放一下，当天晚上，姜飞带其去胜利街上一家宾馆去看了那9套设备，第二天他说房租只交了一天，让其抓紧处理，之后其给沈路打电话问他要不要，他说要，二人商量好价格，其通过快递邮寄到广东省广州市花都区新华镇新华村其家，姜飞告诉其当时给王某打了字据，其让他回去处理掉，具体有没有处理，其不清楚。8月5日，其从歌尔公司离职回了广州，其回去收到设备后，联系沈路让他取设备，他取走设备并用支付宝给其转了99000元货款，后来姜飞也从公司离职，他给其打电话要好处费，他说设备很值钱，让其给他15000元，其说没有那么多，只给他了11000元，因为担心公安局会抓二人，怕留下证据，其让姜飞用别人的银行卡，其用支付宝给他转了11000元。
被告人在审查起诉阶段供述，对其授意、协助姜飞将测头领出翻供，但仍供述是二人商议后由姜飞将测头领出。
以上证据经开庭审理时质证，本院予以确认。
本院认为，被告人汤友亮、姜飞作为公司工作人员，利用职务上的便利，非法占有公司财物，数额较大，其行为均符合职务侵占罪的构成要件，均构成职务侵占罪，应予刑罚。潍坊高新技术产业开发区人民检察院的指控成立，适用法律正确。鉴于被告人姜飞归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，家属积极退赃部分赃款，取得被害单位谅解，可依法对其从轻处罚并适用缓刑。对被告人姜飞的辩护人提出的符合法律规定的相应辩护意见，本院予以采纳。对被告人汤友亮提出对被告人姜飞领取OMP40-2测头是事后才知情，只是帮他将测头卖掉的辩解意见，本院经查认为，虽然被告人汤友亮当庭对其侦查和起诉阶段的供述不予认可，但公诉机关提供证人证言、书证、被告人供述能够相互印证，形成完整的证据链条，证实二被告人利用职务便利合谋自“歌尔公司”仓库领取OMP40-2测头9套，非法据为已有，并由被告人汤友亮销赃99000元，被告人姜飞分得11000元，余款88000元由被告人汤友亮占有的犯罪事实，故对上述辩解意见本院不予采纳。对被告人汤友亮提出的其对公诉机关指控其构成职务侵占罪无异议，应认定认罪悔罪的辩解意见，本院经查认为，被告人虽认可公诉机关指控其构成职务侵占罪，但其拒不交待伙同被告人姜飞利用职务便利侵占“歌尔公司”财物的主要犯罪事实，不能认定为如实供述犯罪事实，更不能认定为认罪悔罪，故对上述辩解意见本院不予采纳。对被告人姜飞的辩护人提出的被告人系以从犯的辩护意见，本院经查认为，二被告人共同预谋、实施利用职务便利侵占“歌尔公司”财物，并分得赃款，对二被告人不宜区分主从犯，但对二被告人在犯罪过程中所起的具体作用在量刑时充分予以考虑，故对上述辩护意见本院不予采纳。剩余赃款依法应予追缴，发还被害单位。违法所得依法应予追缴。据此，根本本案的事实、情节和社会危害程度，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人汤友亮犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月30日起至2018年5月29日止。）
二、被告人姜飞犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
三、被告人汤友亮违法所得人民币88000元依法予以追缴，发还被害单位。
四、剩余赃款人民币45200元依法予以继续追缴，发还被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 姜琪砚
人民陪审员 刘海章
人民陪审员 尹述年
二〇一七年七月二十八日
书 记 员 林 强