宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终2752号上诉人（原审原告）：苏建雄，男，汉族，1956年2月25日出生，宁夏回族自治区银川市人，个体户，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：徐青青、邹伟，宁夏侨之桥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐友义，男，汉族，1972年12月19日出生，浙江省天台县人，大专文化，住浙江省天台县。被上诉人（原审被告）：蔡智慧，男，汉族，1973年6月18日出生，浙江省天台县人，高中文化，个体户，住浙江省天台县。委托诉讼代理人：郑文刚，宁夏天盛律师事务所律师。上诉人苏建雄与被上诉人蔡智慧、徐友义案外人执行异议之诉一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2017）宁0122民初1339号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人的上诉请求：1.请求撤销贺兰县人民法院（2017）宁0122民初1339号民事判决；2.请求依法予以改判并支持上诉人一审的全部诉讼请求；3.本案一审、二审的全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院对事实认定错误，适用法律错误。被上诉人徐友义以其名下位于贺兰县天鹅湖水岸国际公寓1816号房屋抵顶其欠付的上诉人苏建雄、案外人孟占军的债务，并在兴庆区人民法院执行法官刘赢、何涛的主持下对上述以物抵债事实进行签字确认，该以房抵债协议已经生效，未办理物权登记不影响合同的效力，因此上诉人苏建雄自2016年12月6日起就已经取得了徐友义名下的贺兰县天鹅湖水岸国际公寓1816号房屋的所有权。一审法院否认了以房抵债的效力，属于认定事实错误。兴庆区人民法院（2016）宁0104执458号执行裁定书及执行笔录，应当被认定为具有足以排除强制执行的异议的生效法律文书，一审未予认定错误。被上诉人辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。原审原告向一审法院提出诉讼请求：1.请求确认贺兰县天鹅湖小镇水岸国际公寓1816号房屋归原告所有；2.停止对贺兰县天鹅湖小镇水岸国际公寓1816号房屋的执行查封；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告蔡智慧与被告徐友义民间借贷纠纷一案，一审法院于2016年12月1日立案，2016年12月8日，被告蔡智慧向法院申请财产保全，要求查封备案在徐友义名下的位于银川市××县号房屋，并提交贺兰县住房和城乡建设局房产交易管理服务中心出具的查询单注明”经查询位于××县于2015年6月24日备案在徐友义名下，身份证号：×××”。法院遂于2016年12月8日作出（2016）宁0122民初4251号民事裁定书，查封被申请人徐友义名下的位于银川市××县号房屋产权户籍，冻结期限为三年。2016年12月13日，法院向贺兰县住房和城乡建设局房产交易管理服务中心发出（2016）宁0122执保121-1号协助执行通知书，贺兰县住房和城乡建设局房产交易管理服务中心在送达回证中注明徐友义名下位于××县已办理不动产证，无法受理预查封业务。2016年12月14日，贺兰县住房和城乡建设局房产交易管理服务中心办理了涉案房屋的查封手续。2016年12月14日,原告苏建雄及案外人孟占军向一审法院提出复议申请。2016年12月21日，法院作出（2016）宁0122民初4251号之三民事裁定书，驳回原告苏建雄及案外人孟占军的复议请求。2016年12月28日，法院作出（2016）宁0122民初4251号民事调解书，确定被告徐友义于2016年12月30日前偿还原告蔡智慧借款本金620000元、利息198800元，共计818800元；案件受理费11988元，减半收取5994元，保全费1870元，由被告徐友义负担。在执行（2016）宁0122民初4251号民事调解书过程中，原告向法院提起执行异议申请。2017年2月16日，法院作出（2017）宁0122执异10号执行裁定书，驳回了原告的异议申请。故原告提起诉讼，请求判如所请。另查明，原告苏建雄与被告徐友义民间借贷纠纷一案，2015年11月18日，原告向银川市兴庆区人民法院提出诉前财产保全申请，请求冻结被告徐友义名下价值40万元的财产。2015年11月20日，银川市兴庆区人民法院作出（2015）兴财保字第817号民事裁定书，裁定冻结被告徐友义名下价值40万元的财产。并于当天向贺兰县住建局房管所送达协助执行通知书，冻结被告徐友义名下位于贺兰县天鹅湖水岸国际公寓1815号、1816号房屋产权。2015年12月18日，银川市兴庆区人民法院作出（2015）兴民初字第8355号民事调解书，确定徐友义于2015年12月25日前偿还原告借款32.8万元及利息（利息按照月利率2%自2015年11月8日计算至实际清偿之日），案件受理费3589元、保全费2520元，合计6109元，被告徐友义于2015年12月25日前支付原告。兴庆区人民法院在执行（2015）兴民初字第8355号民事调解书过程中，被告徐友义及其妻子许柳青通过浙江省天台县公证处作出公证，同意将位于贺兰县天鹅湖水岸国际公寓1815号房屋作价20万元，委托原告苏建雄之女苏惠梅进行处分，用于清偿、抵顶徐友义本人债务。现位于贺兰县天鹅湖水岸国际公寓1815号房屋已抵顶苏建雄欠款20万元，该房屋已由原告又出卖给案外人金荣，并将房产证办理在金荣名下。2016年12月6日，原告苏建雄与被告徐友义、案外人孟占军协商后，经银川市兴庆区人民法院作出执行笔录，执行笔录内容为：”徐友义同意将位于贺兰县天鹅湖水岸国际公寓1816号房屋顶账18万元给原告苏建雄，因房产价值大于所欠款项，对于剩余款项用于抵偿孟占军的86000元运输款。上述房产因过户产生的所有费用由苏建雄承担，本案执行费4912元也由苏建雄承担。苏建雄、案外人孟占军同意徐友义的方案”。被告徐友义、苏建雄、案外人孟占军在执行笔录上签字。2016年12月7日，银川市兴庆区人民法院作出（2016）宁0104执458号执行裁定书，解除了对被告徐友义名下位于贺兰县天鹅湖水岸国际公寓楼1816号房产的查封。同时裁定书中载明本案在执行过程中，双方达成执行和解协议，徐友义名下位于贺兰县天鹅湖水岸国际公寓楼1816号、1815号两套房产抵偿所有欠款。2016年12月8日，原告与徐友义到贺兰县住房和城乡建设局房产交易管理服务中心办理房屋产权过户手续，贺兰县住房和城乡建设局房产交易管理服务中心受理该事项，原告苏建雄交纳了涉案房屋的契税3558.44元，不动产登记费80元。当天，宁夏天源达房地产开发有限公司向宁夏天源达物业服务有限公司出具了徐友义房屋出库通知单、房屋出库移交清单。其中房屋出库通知单、房屋出库移交清单中接收人为徐友义，但在房屋出库移交清单中”接收人徐友义后面注明苏惠梅代”。原告苏建雄的女儿苏惠梅在宁夏天源达物业服务有限公司办理了涉案房屋的入住手续，并缴纳2016年12月8日到2017年12月30日的物业费868.5元，电梯费957.5元，采暖费749元。还查明，1.兴庆区人民法院（2016）宁0104执458号执行案件，即原告苏建雄申请执行与被告徐友义民间借贷纠纷一案，兴庆区人民法院于2016年9月18日作出了（2016）宁0104执458号执行裁定书，终结本次执行程序。2.被告徐友义与宁夏天源达房地产开发有限公司签订的房屋买卖合同及购房发票中，载明房屋总价款为355844元。3.被告徐友义欠案外人孟占军的86000元运输款，在2016年12月6日，三方协商以涉案房屋进行抵顶86000元运输款时，该笔运输款未经过法院诉讼并出具生效的裁判文书进行确认。4.涉案房屋被本院查封后，兴庆区人民法院于2016年12月20日向贺兰县不动产登记事务中心送达协助执行通知书及落款时间为2016年10月9日的（2016）宁0104执458号执行裁定书，又将涉案房屋轮候查封。一审法院认为：不动产物权证书是权利人享有该不动产物权的证明。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明”。根据上述裁判规则，结合双方的诉辩意见和提供的有效证据，法院认定原告苏建雄要求确认贺兰县天鹅湖水岸国际公寓1816室房屋归其所有，并停止对贺兰县天鹅湖小镇水岸国际公寓1816号房屋的查封的理由不能成立。首先,原告苏建雄与被告徐友义、案外人孟占军虽经协商，徐友义将位于贺兰县天鹅湖水岸国际公寓1816号房屋顶账18万元给原告苏建雄，剩余款项用于抵偿孟占军的86000元运输款，并由银川市兴庆区人民法院作出执行笔录及该院（2016）宁0104执458号执行裁定书予以载明，但上述协商内容并未经兴庆区人民法院生效的以物抵债执行裁定书予以确认。同时涉案房屋在本院查封后，又被银川市兴庆区人民法院轮候查封，且目前银川市兴庆区人民法院（2016）宁0104执458号案件的结案方式为终结本次执行程序，说明兴庆区人民法院（2016）宁0104执458号执行案件中，生效裁判文书确定的义务，被告徐友义并未履行完毕，双方之间的以物抵债并未完成。其次,不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力，未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。涉案房屋至今仍登记在徐友义名下，原告虽对涉案房屋实际占有，但并无证据证明不动产登记簿的记载与真实权利状态不符以及其为该不动产物权的真实权利人。第三，原告苏建雄对徐友义享有债权请求权，在法律没有特殊规定的情况下，原告苏建雄与被告蔡智慧对被告徐友义享有的债权应当是平等的。被告蔡智慧有权利向被告徐友义主张用其名下财产偿还债务，故法院查封被告徐友义名下登记的银川市××县号房屋并无不当。第四，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百一十一条规定，案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。法院对涉案房屋进行查封时，该房屋登记在徐友义名下,且本院作出的查封裁定书是在兴庆区人民法院解除了对被告徐友义名下位于贺兰县天鹅湖水岸国际公寓楼1816号房产的查封后作出,故法院的查封措施并无不当。原告提供的证据不能证明其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益。综上，对原告苏建雄要求确认贺兰县天鹅湖小镇水岸国际公寓1816号房屋归其所有，停止对贺兰县天鹅湖小镇水岸国际公寓1816号房屋的查封的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第三百一十一条、第三百一十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十九条的规定，判决：驳回原告苏建雄的诉讼请求。案件受理费100元，由原告苏建雄负担。二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理查明的事实与一审一致。本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定，被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。可见关于是否停止对法院查封房产的执行措施，该司法解释规定有三个要件：已经支付全部价款、实际占有该标的物、第三人没有过错，三个要件必须同时满足。本案中，（1）苏建雄虽然与徐友义、案外人孟占军达成以房顶债协议，但并未履行完毕，以房抵债并未完成。一审法院查封涉案房屋时，该房屋还在徐友义名下，徐友义还是涉案房屋的所有权人；（2）上诉人并未全部支付涉案房屋的全部价款。涉案房屋总价款为355844元，而徐友义抵顶苏建雄的债务为18万元，扣除苏建雄所称的执行费等其他费用，剩余86000元抵顶徐友义所欠的案外人孟占军的债务，该款应当由苏建雄支付，但经本院核实，苏建雄并未支付，即上诉人苏建雄并未全额支付涉案房屋的全部价款。综上所述，上诉人苏建雄的情况并不符合上述规定。一审法院查封徐友义名下的涉案房屋符合法律规定。上诉人的上诉请求不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人苏建雄负担。本判决为终审判决。审判长  赵和平审判员  赵来珍审判员  杨璐璐二〇一七年十一月二十七日书记员  马 娟附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。