甘肃省天水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘05民终130号
上诉人（原审原告）：杨某，住甘肃省清水县。
委托诉讼代理人：朱某，清水县法律援助中心法律工作者。
委托诉讼代理人：郝某，清水县法律援助中心法律工作者。
被上诉人（原审被告）：付某，住甘肃省清水县。
上诉人杨某因与被上诉人付某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服清水县人民法院（2016）甘0521民初133号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨某及其委托诉讼代理人朱某、郝某，被上诉人付某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
杨某上诉请求：1、一审判决认定按照30％让上诉人杨某承担责任不合理，被上诉人应该承担全部责任；2、上诉人胯骨骨折现留下终身残疾，是事发后上诉人在西宁住院治疗期间被上诉人不承担治疗费用无法手术造成的不良后果，被上诉人对上诉人这一后果要终身负责；3、一审判决给上诉人认定的各项损失赔偿太低，没有按照实际产生的损失进行计算。综上所述，上诉人请求二审法院依法改判，支持上诉人在一审中的诉讼请求。
被上诉人付某答辩称：1、被上诉人并没有安排上诉人从事高空作业，其损伤完全是上诉人私自行为造成的，原判决责任划分不当，应由上诉人承担60%的责任，被上诉人承担40%的责任；2、上诉人胯骨骨折不能做手术，被上诉人不存在延误缴费，上诉人医治并没有间断，而且病历记载的医嘱是出院后休息，也无做手术的说明，上诉人提出由于被上诉人延误缴费，不能做手术致其伤残，应由被上诉人承担终身责任无事实及法律依据；3、原判决判赔各项损失数额太高，请求依法降低。因此，请求二审法院明查，并对此案依法予以改判。
杨某向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿原告医疗费10000元、护理费7875元、误工费87600元、残疾赔偿金34416元、营养费2700元、住院伙食补助费1400元、被扶养人生活费21088元、后续治疗费10000元、交通费食宿费5000元、精神损害抚慰金6000元，合计186079元的70%即130255.3元；2、诉讼费由被告承担。在诉讼中，原告将赔偿请求变更为要求被告赔偿原告医疗费1460.66元、后续治疗费30000元、误工费121000元（误工期限自2014年12月15日至2016年8月15日共605天，每天按200元计算）、护理费36500元（护理期限365天，每天按100元计算）、住院伙食补助费1400元（每天40元，计算35天）、营养费5400元（每天30元，计算180天）、残疾赔偿金95068元（2015年度城镇居民人均纯收入23767×20年×20%）、鉴定费4500元、交通费1000元、住宿费1000元，共计297328.66元，并且要求被告从2016年8月8日起每天支付原告工资、医药费、生活费300元，直至原告死亡。
一审法院认定的事实：原告是一名电焊工。2014年被告在青海省德令哈市杰清科技公司，从一江苏籍包工头手中承揽了该公司3000平方米彩钢厂房的安装工程。同年12月10日，原告受被告雇佣，进入被告该工地务工。同年12月15日上午10时许，原告在工作过程中，从车间操作室房顶掉落地面，致使原告受伤。当天下午2时许，工友将原告送到青海省海西州人民医院救治，并诊断为左侧耻骨上下支骨折。2015年1月19日出院，住院治疗35天，被告支付了医疗费用16597.88元，承担了原告住院期间伙食费用，并安排人员对原告进行护理。出院时，医院医嘱建议原告卧床休息两周，并进行康复功能锻炼。2015年1月20日，被告安排人将原告送回家。回家后，原、被告曾多次协商赔偿事宜，但未达成协议。2016年8月3日，甘肃中泰司法鉴定所作出鉴定意见：1、原告伤残等级评定为九级伤残；2、原告后续治疗费用评定为2000-3000元；3、原告误工期限评定为180日；4、原告护理期限为90日。
一审法院认为：本案的争议焦点为赔偿责任如何承担，原告的合理损失如何确定。
一、关于原告与被告之间的法律关系及赔偿责任承担
原告受被告雇佣，为被告提供劳务，他们之间形成个人劳务关系。根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务者因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告作为实际施工人和雇主，完全控制施工的进行，完全可以防范风险的发生，但是，在施工过程中，被告未提供安全保障设施，安全管理存在疏漏，人员分工不明，是事故发生的主要原因，应对原告的损失承担主要赔偿责任，以70％为宜。原告作为成年人，明知缺乏安全保障，冒险施工，主观上存在过错，是事故发生的次要原因，应对自己的损失承担次要责任，以30％为宜。
二、关于原告的合理损失，本院确定如下：
1.医疗费，根据原告提供的证据确定为1460.66元。
2.后续治疗费，鉴定意见评定为2000-3000元，应确定为3000元。
3.误工费，根据鉴定意见评定的误工期限180日，按照上一年度农林行业年人均38502元的工资标准计算，误工费应为38502元／年÷365日／年×180日＝18987.3元。
4.护理费，住院治疗期间被告派人对原告进行了护理，这段时间不应计算在护理期限内，故实际护理期限应为鉴定意见评定的出院后需要护理的90日；护理人数因医疗机构或鉴定机构没有明确意见，应按1人计算；参照误工费计算标准，护理费应为38502元／年÷365日／年×90日×l人＝9493.6元。
5.住院伙食补助费，原告住院治疗期间，被告承担了伙食费用，原告未实际支付，没有损失，故该项请求不予支持。
6.营养费，原告住院治疗35日，每日按照20元计算，应为700元。
7.残疾赔偿金，残疾赔偿金应当按农村居民人均纯收入标准计算，原告构成九级伤残，残疾赔偿金应为按甘肃省上一年度农村居民人均纯收入计算20年后的20%，即6936元／年×20年×20%＝27744元。
8.鉴定费为证据证明的4500元。
9.交通费，原告虽未提交有效证据，但原告根据医嘱前往天水市第一人民医院、第二人民医院、天水市四〇七医院复查，肯定发生交通费用，根据本地乘车实际，应确定为200元。
10.住宿费，原告未提交有效证据证明，该项请求不予支持。综上，原告的合理损失为66085.56元。
三、关于具体赔偿
原告的合理损失为66085.56元，被告承担70%，即46259.89元，原告自行承担30%，即19825.67元。
至于原告要求被告从2016年8月8日起每天支付原告工资、医药费、生活费300元，直至原告死亡的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。
一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十四条，第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告付某于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨某医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费共计46259.89元。二、驳回原告杨某其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元，由被告付某负担。
本院经二审审理查明，原审判决认定的事实有双方当事人陈述、原始书证等证据在卷佐证，事实清楚，证据确实充分，本院依法予以确认。
本院认为：根据双方当事人诉辩理由陈述，本案争议的焦点为：一、原审判决对本案责任划分是否适当；二、被上诉人付某是否存在不交医疗费的情形、是否致上诉人杨某不能即时手术造成残疾；三、原判决确定的损失标准是否过低。
一、关于原判决对本案责任划分是否适当的问题
上诉人杨某提出，其受雇于被上诉人付某从事劳务，造成人身伤害应由付某承担全部责任，而原判由上诉人承担30%的责任不合理。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”根据本案查明的事实，被上诉人付某作为雇主，对施工任务的安排起主导作用，对施工场地的安全风险防范应当尽到注意义务，但其在施工过程中未提供安全保障设施，安全管理存在疏漏，人员分工不明确，致使施工场地无序是事故发生的主要原因，应对上诉人杨某的损失承担主要赔偿责任；上诉人杨某作为成年人，明知缺乏安全保障，冒险施工，主观上存在过错，是事故发生的次要原因，应对自己的损失承担次要责任。因此，原判决对本案责任划分是有事实和法律依据的，本院依法予以确认。故上诉人杨某所持之理由，缺乏证据证实，本院依法不予采纳。
二、关于被上诉人付某是否存在不交医疗费，致使上诉人杨某不能即时手术造成残疾的问题
根据原卷内医疗病历记载，上诉人杨某身体受损后于2014年12月15日入住青海省海西州人民医院治疗，被诊断为左侧耻骨上下支骨折。2015年1月19日出院，住院治疗35天，出院时医院医嘱建议杨某卧床休息两周，并进行康复功能锻炼及定期检查。治疗期间，被上诉人付某支付了医疗费用16597.88元，并承担了住院期间伙食费用，并安排人员对上诉人杨某进行护理。从以上事实看，上诉人杨某身体受损后在医治中并没有需要手术的诊疗说明，也不能反映被上诉人付某存在不交医疗费的情形。依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：”当事人对自已提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”因此，上诉人杨某提出由于被上诉人付某不交医疗费，致使其不能手术，造成终身残疾，应当承担责任的理由无证据证实，应承担举证不能的法律后果。
三、关于原判决确定的损失标准是否过低的问题
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条对赔偿范围及标准作出了明确规定，是对权利主体或义务主体的随意性予以规制，以确保司法的合理性、统一性。原审判决根据本案查明的事实并依照上述法律规定，对上诉人杨某各项损失数额的认定及判处并不低于法定标准，是有事实和法律依据的。上诉人杨某提出的该主张于法无据，其理由不能成立。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处并无不当，本院依法予以维持；上诉人杨某所持上诉之理由无事实及法律依法，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1800元，由上诉人杨某所负担，予以免缴。
本判决为终审判决。
审判长 杜平均
审判员 包新萍
审判员 王红岩
二〇一七年四月十七日
书记员 杨 颖