福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民终字第702号上诉人（原审被告）安邦财产保险股份有限公司福建分公司。代表人张伯阳，总经理。委托代理人许美钦，女，该公司职工。委托代理人陈耀林，男，该公司职工。被上诉人（原审原告）查春兰，女，1973年4月29日出生，个体工商户。委托代理人沙志忠，福建欣开元律师事务所律师。被上诉人（原审被告）龚敏秀，女，1972年1月23日出生，汉族，个体工商户。委托代理人邱建夫，福建齐欣律师事务所律师。上诉人安邦财产保险股份有限公司福建分公司（以下简称安邦财保福建公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服邵武市人民法院（2015）邵民初字第376号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。原审判决查明，2012年8月30日14时10分，�敏秀驾驶闽H×××××号小型普通客车，沿邵武解放东路公路巷左转弯驶入溪北路东方向时，与查春兰驾驶的无牌二轮燃油助力车（后乘叶向阳）沿溪北路东往西方向行驶交会时发生碰撞，造成查春兰受伤和车辆损坏的交通事故。该事故经邵武市公安局交警大队认定龚敏秀负事故的主要责任，查春兰负事故的次要责任，叶向阳无责任。2014年10月25日，查春兰因“左胫腓骨骨折”术后2年需要取内固定在邵武立医院住院治疗，2014年10月25日出院，共住院19天。出院医嘱为：继续患肢功能锻炼，可扶拐行走，何时下地行走视情况而定，出院带药，门诊随诊。邵武立医院出具的疾病诊断证明书证明查春兰需要休息2个月（2014年10月25日至2014年12月25日），继续治疗费约需要2，000元，需要加强营养。查春兰在邵武立医院住院及门诊共花费人民币8，510.22元。查春兰住院期间由其丈夫�理，查春兰与丈夫叶朝松共同在邵武飞机坪社区古玩街经营艺术品，店名为聚宝堂。另查明，龚敏秀驾驶的车辆在安邦财保福建公司投保了交强险及限额为50万元的不计免赔商业第三者责任险，事故发生在保险期间内。原审判决认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，如系机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（�）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案交通事故系机动车之间发生的交通事故，该事故经邵武市公安局交警大队认定龚敏秀承担事故的主要责任，查春兰负事故的次要责任，龚敏秀应对查春兰的损失承担70%的赔偿责任，因龚敏秀在安邦财保福建公司投保了不计免赔的商业第三者责任险，故该费用应由安邦财保福建公司根据保险合同在商业第三者责任险限额范围内赔偿。根据查春兰主张，对其的损失认定如下：1、医疗费8，543.22元，住院费用8，015.63元、门诊费用张484.59元，有医疗费用票据为据，予以确认；对于外购药费用43元，查春兰无证据证明该费用系合理支出，不予支持。2、住院伙食补助费285元，龚敏秀无异议，予以确认；3、误工费9，863.15元（79天×零售业工资标准124.85元／天），符合法律规定，予以确认；4、护理费2，372.15元（19天×124.85元／天），符合法律规定，予以确认；5、营养费4，000元过高，酌情支持1，000元。综上，因后续治疗造成查春兰损失为22，020.52元，龚敏秀承担70%的赔偿责任为15，414.36元，该费用应由安邦财保福建公司在商业第三者责任险予以赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、安邦财产保险股份有限公司福建分公司于判决生效后十日内赔偿查春�各项损失共计人民币15，414.36元；二、驳回查春兰的其他诉讼请求。宣判后，安邦财保福建公司不服，向本院提起上诉。上诉人安邦财保福建公司上诉称，保险条款明确规定保险公司按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费的赔偿金额，该款并非免责条款，只是合同约定赔偿处理方式。一审判决认定非医保费用5889.6元由上诉人承担是错误的。被上诉人查春兰在第一次起诉时已获得20年残疾赔偿金的赔偿，已包括了日后的误工费，因此不应再次赔偿误工费。即使要赔付，误工费应当按住院19天计算并扣除上一次已获得十级伤残系数10%，计算方式为19×124.85×（1-10%）＝2134.93元。请求依法变更一审判决第一项，认定上诉人不承担非医保费用5889.6元及误工费9863.15元，即使要赔付误工费只承担2134.93元。被上诉人查春兰答辩称，答辩人第二次手术治疗费及误工损失，一审认定符�法律规定，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求二审驳回上诉。被上诉人龚敏秀答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。经审理查明，对原审认定的事实，本院予以确认。本院认为，关于上诉人提出非医保费用5889.6元其不负责赔偿的问题。根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，保险合同采用的是格式条款，对在合同中免除保险人责任的条款，保险人应对该条款作出足以引起投保人注意的提示并对该条款的内容向投保人作出明确说明，否则该条款不产生效力。本案中，上诉人未能举证证明其就医疗费中非医疗保险的费用不承担赔偿责任已尽提示和明确说明的义务，因此，保险合同中的该免责条款不产生效力，上诉人要求对非医保药费免予赔偿的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于后续治疗过�中产生的误工费应如何支持的问题。查春兰因本案交通事故受伤行左胫腓骨骨折术，该手术后2年取内固定物住院治疗，原审根据查春兰住院时间及治疗机构的证明确定查春兰的误工时间为79天，本院予以确认。查春兰因后续治疗客观上必然存在误工损失，其要求判决赔付误工费理由成立，应予支持。因残疾赔偿金具有补偿受害人因伤致残收入损失的功能，故该79天误工费应按残疾赔偿金计算系数相应扣减查春兰之前已获赔残疾赔偿金部分金额，即79天×124.85元／天×（100％－10％）为8876.84元。上诉人主张误工费损失应扣除受害人已获得十级伤残系数10%的相应金额的理由成立，本院予以支持。原审判决对后续治疗误工费计算不当，本院应予变更。查春兰后续治疗造成其他损失本院予以确认。综上，查春兰的损失合计为21034.21元，上诉人应承担的保险赔偿责任为14723.95（21034.21元×70%）元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、判决如下：一、变更邵武市人民法院（2015）邵民初字第376号民事判决第（一）项为安邦财产保险股份有限公司福建分公司于判决生效后十日内赔偿查春兰各项损失共计人民币14723.95元；二、维持邵武市人民法院（2015）邵民初字第376号民事判决第二项，即驳回查春兰的其它诉讼请求。如果上诉人安邦财产保险股份有限公司福建分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费239元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司福建分公司负担。本判决为终审判决。审判长黄天智审判员陈荣富代理审判员郑敏二〇一五年九月十八日书记员�张素珍附：本案依据的主要法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。