山东省济南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鲁01刑终10号
抗诉机关（原公诉机关）山东省商河县人民检察院。
上诉人（原审被告人）路某某，男，1976年2月18日出生于山东省商河县，汉族，小学文化，农民，户籍地山东省商河县，住山东省商河县，2015年6月3日因故意伤害被行政拘留十日，因涉嫌犯故意伤害罪于2015年6月12日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕，现羁押于山东省商河县看守所。
山东省商河县人民法院审理山东省商河县人民检察院指控原审被告人路某某犯故意伤害罪一案，于二〇一五年十一月二十三日作出（2015）商刑初字第126号刑事判决。宣判后，原公诉机关山东省商河县人民检察院提出抗诉，原审被告人路某某提出上诉。本院于2016年1月4日立案，济南市人民检察院于同年1月4日至2月4日阅卷。本院依法组成合议庭，于2016年3月9日公开开庭进行了审理，济南市人民检察院指派检察员于金双、代理检察员陈海龙出庭支持抗诉，原审被告人路某某，被害人王某某及诉讼代理人柳美栋均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2015年6月1日21时30分许，被告人路某某酒后回到其位于商河县磷肥厂家属院的家中，其站到靠墙的电动车上寻找自家南屋屋顶上干活用的工具，恰巧西邻居孙某某在院中洗澡，孙某某骂路某某偷看其洗澡，路某某很生气，便顺手把一块砖头扔到孙某某院内，砸到孙某某的腿部。当日22时40分许，孙某某将此事告诉家人后，其姐夫李某某与王某某等人到路某某家去理论，路某某听到吵嚷后从自家厨房里拿了一把菜刀带在身上，当李某某与王某某先后进入路某某家院门后，双方发生争执，路某某遂用菜刀先后朝李某某的右肩部和王某某的左侧头部各砍一刀，致使被害人王某某（男，37岁）左颞部至左耳屏前下部形成10.5厘米的创口；被害人李某某（男，41岁）右锁骨骨皮质略翘起，后经法医鉴定，王某某的损伤构成轻伤二级；李某某的损伤构成轻微伤。2015年6月3日，被告人路某某经公安机关传唤后主动到案。
原审判决认定上述事实的证据主要有：
1．被害人王某某的陈述证明：2015年6月1日22时30分左右，其和李某某、孙学英在其经营的饭店里，孙晓英给李某某打电话说，孙某某的邻居路某某偷看她洗澡，孙某某骂他，路某某用砖块砸到孙某某的腿了。其就与李某某、孙学英开车去了磷肥厂家属院，先到了孙某某家里，孙某某讲了事情的经过，其和李某某就去找路某某理论，到路某某家门口，见路某某蹲在家门口，右手放在身后，李某某问路某某怎么回事，没说两句话，路某某拿出一把菜刀，砍了李某某的右肩一下，李某某就跑了，紧接着路某某朝其左耳部砍了一下，其捂着耳朵退了几步，路某某说谁过来就砍谁，后来李某某坐出租车去医院了，路某某的妻子孙其花回来，孙俊英向她说这个事，路某某开门把孙其花拉回家，不久“110”与“120”的人员就过来了。
2．被害人李某某的陈述证明：2015年6月1日22时30分左右，其和王某某、孙学英正在其和王某某经营的饭店里，其妻子孙晓英给他打电话说，孙某某洗澡的时候，邻居路某某偷看，孙某某骂他，被路某某用砖块砸到腿了，并让他过去看看。其就与王某某、孙学英开车去了磷肥厂家属院，在饭店吃饭的“峰子”和“国栋”也开车跟去了。他们先到了孙某某家里，听孙某某讲了事情的经过，后一起去找路某某理论，到了路某某家门口，见路某某靠在他家的门框上，其问路某某怎么回事，王某某骂了路某某一句，路某某抬手朝其右肩挥了一下，其就感觉肩头一热，流血了，其转身跑开，后“峰子”和“国栋”开车送其去医院了。
3．证人孙某某的证言证明：2015年6月1日22时许，其在家中露天的院子里洗澡，看见院东墙上露出半个人头，见是东邻居路某某，其骂了他，路某某就走了。其进屋穿上衣服推院子里的电动车，从路某某家里扔到院子里一块红砖，砸到其大腿上，其捡起来又扔了回去。后其给姐姐打电话，几个姐姐和姐夫李某某、王某某都过来了，其对他们说了事情的经过，两个姐夫就决定去找路某某，到了路某某家门口，路某某拦着不让进，另一只手藏着，说话间，路某某用一把菜刀把王某某与李某某砍了。
4．证人孙某甲的证言证明：2015年6月1日22时许，其接到妹妹孙某某的电话说路某某偷看她洗澡，孙某某骂了路某某，路某某扔砖头砸到孙某某的腿。其就来到路某某家，路某某不承认偷看的事。其又回到孙某某家，不久，二妹夫李某某和三妹夫王某某、三妹孙学英都到了，孙某某把情况说了一遍，李某某与王某某就去路某某家，到了路某某家门口，路某某右肩倚着门框，李某某问路某某咋回事，路某某说不知道，并说我们跑到他门上闹事，说着就砍了李某某一刀，李某某捂着右肩转身跑了；又砍了王某某一刀，王某某捂着左耳，退了回来。其又与路某某吵了起来，路某某的妻子孙其花回来后，其对孙其花说了事情的经过，孙其花听后骂路某某，路某某把她妻子拉回家了。
5．证人孙某丙的证言证明：2015年6月1日22时30分许，李某某接到二姐孙晓英的电话说，路某某偷看孙某某洗澡，孙某某骂路某某，路某某用砖头砸孙某某，于是其和李某某、王某某就到了孙某某家，了解情况后，他们找路某某去理论，后其看见王某某的左耳部受伤，李某某的右肩受伤。
6．证人孙某丁的证言证明：2015年6月1日23时许，其下班回家，发现家门口围着九个人，其家门关着。孙某某说路某某偷看她洗澡，并说路某某拿刀砍了她的两个姐夫，其就让路某某开门并质问路某某，路某某说：“他们六七个人打我，我不拿刀就吃亏了，我拿刀吓唬他们来，谁知道咋弄的”。
7．公安机关制作的作案现场图证明：案发现场位于商河县银河路磷肥厂路某某的家门口。
8．商河县公安局商河公刑鉴伤字（2015）85号、87法医学人体损伤程度鉴定书及伤情照片证明：王某某左颞部至左耳屏前下部有10.5厘米的创口，该损伤为轻伤二级；李某某右锁骨骨皮质略翘起，该损伤为轻微伤。
9．商河县公安局行政处罚决定书证明：2015年6月3日，路某某被行政拘留十日，罚款五百元。
10．公安机关调取的被告人路某某的户籍证明证明了被告人路某某的自然人身份情况。
11．公安机关出具的破案经过证明：2015年6月3日，路某某经公安机关传唤，主动到案接受调查，如实供述了故意伤害他人的犯罪事实。
12．被告人路某某供述作案的时间、地点、过程均与上述证据相吻合。
原审法院认为，被告人路某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，一人轻微伤，其行为构成故意伤害罪。被告人路某某经公安机关传唤，主动到案并如实供述自己的罪行，但其当庭翻供，依照《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第四款的规定，不能认定为自首。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，以故意伤害罪判处被告人路某某有期徒刑一年六个月。
宣判后，原公诉机关以“量刑畸轻”为由，提出抗诉。原审被告人路某某不服判决，以“被害人动手在先，其出于自卫才砍伤被害人，且具有自首情节”为由，提出上诉。
二审审理查明的事实和证据与一审相同。
关于上诉人路某某提出被害人动手在先，其出于自卫才砍伤被害人的问题，经查，上诉人路某某因琐事与邻居孙某某发生争执，孙某某的姐姐前去质问，路某某矢口否认，被害人闻讯赶到孙某某家中，路某某随身携带一把菜刀，在被害方前来理论时，即持刀将被害人砍伤。上述事实足以证明，路某某事前已为行凶作了相应的准备，且在其人身或财产并未面临现实、紧迫危险的情况下持刀行凶，其行为不具有防卫性。据此，上诉人路某某的上诉理由，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人路某某故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为依法构成故意伤害罪。原审法院鉴于上诉人路某某当庭翻供，且无其他法定或酌定从轻情节，依照量刑指导意见作出裁判，量刑是适当的。抗诉机关认为原审判决量刑畸轻的抗诉理由及上诉人路某某认为其构成自首的上诉理由，均不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉和上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谢家晋
代理审判员 李新岩
代理审判员 瞿守印
二〇一六年三月十七日
书 记 员 马 戎