安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖01民终4738号上诉人（原审被告、反诉原告）:安徽国建钢结构股份有限公司，住所地安徽省长丰县吴山镇昌岭路，统一社会信用代码91340100682098681B（1-1）。法定代表人:郑奇敬，公司经理。委托诉讼代理人：邵金海，安徽华人律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）:郑红兵,男，汉族，1990年5月26日出生，住安徽省长丰县。委托诉讼代理人：张祖忠，长丰县岗集镇法律服务所法律工作者。上诉人安徽国建钢结构股份有限公司（以下简称国建公司）因与被上诉人郑红兵劳动争议纠纷一案，不服安徽省长丰县人民法院（2017）皖0121民初990号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月6日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。国建公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判驳回郑红兵的诉讼请求；2、本案一审、二审诉讼费用由郑红兵承担。事实和理由：1、一审判决认定国建公司对郑红兵2014年6月29日发生的交通事故所致的伤害承担责任，明显错误。2、一审判决国建公司承担护理费没有依据。郑红兵护理费的请求不能成立。3、一审判决按照2536.2元计算郑红兵的工资标准亦属于错误。郑红兵的月工资标准为2000元。4、交通费、伙食补助费、医药费是由于交通事故直接产生而造成的损失，依法应由交通事故肇事者承担，与作为用人单位的国建公司没有任何关系。5、一审判决认定停工留薪期工资在工资标准和计算的时间上均有错误，一审计算停工留薪期24个月错误，工资标准按2536.2元计算错误，工作标准应按2000元计算。6、一审判决适用法律错误。郑红兵作为交通事故受害人，依法应当向交通事故肇事者追究赔偿责任。交通事故肇事者依法应当向郑红兵承担赔偿责任，郑红兵在没有追究肇事者责任的情况下，就要求国建公司承担赔偿责任，没有法律依据。郑红兵辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。郑红兵所受伤害属于工伤，已经工伤认定，国建公司在法定期限内没有就工伤认定提出异议，工伤认定已经生效。郑红兵的工伤待遇请求过程中没有就交通事故的肇事者进行再次赔偿，一审判决国建公司承担工伤待遇赔偿责任符合法律规定。根据最新司法精神，只要郑红兵没有在交通事故赔偿案件中要求赔偿医药费就可以在工伤待遇中要求赔偿。一审判决的护理费有郑红兵住院的出院记录可以作为郑红兵住院天数的证据。一审认定停工留薪期为24个月也是正确的。郑红兵向一审法院起诉请求：1.请求依法判决郑红兵与国建公司解除劳动合同关系，国建公司支付郑红兵工伤治疗费56350.80元、护理费、住院伙食补助费、经济补偿金、停工留薪期工资、一次性伤残赔偿金、一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金、鉴定费、交通费等合计314211.8元，同时为郑红兵补办社会保险从入职至劳动合同解除为止。2.本案的诉讼费用由国建公司承担。国建公司向一审法院起诉请求：1.依法判令国建公司不支付郑红兵护理费2852.7元。2.依法判令国建公司不支付郑红兵停工留薪期工资60868.8元。3.依法判令国建公司不支付郑红兵交通费2000元、伙食补助费480元。4.本案诉讼费用由郑红兵承担。一审法院认定事实：郑红兵于2014年6月13日入职国建公司，2014年6月29日郑红兵在下班途中受伤，在中国人民解放军第一零五医院住院治疗两次共计24天。2015年10月13日郑红兵被长丰县人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年11月19日郑红兵提出停工留薪期满后仍需要继续治疗的申请被合肥市劳动能力鉴定委员会予以确认，2016年10月27日被合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动能力障碍九级。2016年12月21日，郑红兵以国建公司应为其缴纳社保等事由向长丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2017年2月27日作出（2016）长劳人仲案字第710号裁决书。郑红兵与国建公司均不服该仲裁诉讼至人民法院。一审法院认为：郑红兵于2014年6月13日入职国建公司，国建公司应当依法为郑红兵缴纳各项社会保险而未缴纳，导致郑红兵2014年6月29日发生工伤后无法享受工伤保险待遇，故郑红兵有权解除劳动合同。同时国建公司应为郑红兵补缴各项社会保险（期间为2014年6月至2016年12月），并向郑红兵支付一次性伤残补助金（4227×60%×9=22825.8元）、伙食补助费（30×24=720元）、护理费（4227×80%÷21.75×1＋4584×80%÷21.75×16=2852.7元）、鉴定费560元、一次性伤残就业补助金和一次性伤残工伤医疗补助金87740元、经济补偿金（4227×60%×3=7608.6元）、停工留薪期工资（4227×60%×24=60868.8元）、交通费500元。关于郑红兵的医药费，经一审法院核实共为56350.8元。因本案存在第三人侵权造成郑红兵人身损害并构成工伤，国建公司未能举证证明侵权人已经赔偿，故对郑红兵要求在工伤保险待遇中支付医药费的诉请该院予以支持。同时，用人单位先行支付工伤保险待遇的，可以就医药费用在第三人应当承担的赔偿责任范围内向其追偿。在反诉案件中，国建工公司的诉请没有事实和法律依据，该院依法予以驳回。综上所述，郑红兵与国建公司的劳动合同关系于2016年12月21日解除，对郑红兵要求国建公司为其补缴2014年6月至2016年12月期间的各项社会保险的诉请该院予以支持，国建公司应当支付郑红兵一次性伤残补助金等费用共计240026.7元。对郑红兵的其他诉讼请求不予支持。对国建公司的诉讼请求该院依法驳回。据此，一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四条、第三十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《社会保险费征缴暂行条例》第二条、第四条、第十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、郑红兵与安徽国建钢结构股份有限公司于2016年12月21日解除劳动合同关系；二、安徽国建钢结构股份有限公司于判决生效之日起十日内向长丰县社会保险服务中心为郑红兵补缴2014年6月至2016年12月期间未缴纳的各项社会保险，具体数额由社会保险经办机构核准；三、安徽国建钢结构股份有限公司于判决生效之日起十日内支付郑红兵一次性伤残补助金等费用共计240026.7元；四、驳回郑红兵的其他诉讼请求；五、驳回安徽国建钢结构股份有限公司的诉讼请求。一审案件受理费20元，减半收取10元，由安徽国建钢结构股份有限公司负担。二审中双方当事人均未提供新的证据，对举证、质证意见均与一审相同。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于国建公司是否应当承担郑红兵工伤赔偿责任的问题。本案郑红兵所受伤害已经长丰县人力资源和社会保障局认定为工伤，用人单位为国建公司，该认定工伤决定书已经生效。郑红兵在职期间，国建公司未依法为郑红兵办理社会保险，根据《工伤保险条例》第六十二条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故本案国建公司应依法承担郑红兵工伤保险待遇赔偿责任。虽然本案郑红兵所受伤害系第三人侵权所致，但是郑红兵向用人单位国建公司主张工伤待遇赔偿责任，并未违反法律规定，本院予以支持。关于护理费问题。根据《安徽省实施办法》第二十九条规定，工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。根据郑红兵2014年7月6日出院记录，载明郑红兵住院天数17天，且根据郑红兵入院情况，一审法院判令国建公司承担17天住院护理费并无不当。关于郑红兵月工资标准问题。一审根据郑红兵提供的工资发放单及入职人员登记表，认定郑红兵月平均工资为2436.2元并无不当。国建公司主张郑红兵月平均工资2000元，依据不足，本院不予采信。关于停工留薪期工资问题。根据郑红兵提供的《因工负伤确认项目结论书》，表明合肥市劳动能力鉴定委员会对郑红兵提出的停工留薪期满后仍需要继续治疗的确认申请予以确认。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。一审根据郑红兵伤情认定郑红兵停工留薪期为24个月，并未违反法律规定，本院予以维持。其月工资标准亦无不当。故一审法院关于停工留薪期工资认定正确，国建公司该项上诉理由不能成立。综上，国建公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适应法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由安徽国建钢结构股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陆建群审判员  方玮韡审判员  余海兰二〇一七年十一月二日书记员  金琬莹附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；