广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2012）东三法民一初字第5767号原告李仁富，男，身份证住址：四川省宣汉县。委托代理人杨家强，广东威戈律师事务所律师。被告东莞市万田玩具有限公司，住所：东莞市。法定代表人于正磊，总经理。委托代理人ＸＸ明、张建兵。原告李仁富诉被告东莞市万田玩具有限公司（以下简称“万田公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2012年8月30日立案受理后，依法由代理审判员韦枝展适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李仁富及其委托代理人杨家强、被告万田公司的委托代理人ＸＸ明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李仁富诉称，原告李仁富于2005年2月15日进入被告万田公司处从事保安队长工作，工资实行月薪制，每月工资3500元。李仁富和万田公司签订了劳动合同。2012年7月17日万田公司以该公司丢失成品一批为由撤除了李仁富的保安队长职务。万田公司没有丢失成品，因此该公司撤除李仁富的保安队长职务是错误的。李仁富多次口头申请且于2012年7月10日以书面形式申请万田公司恢复其保安队长职务，万田公司均不同意。由于被告违法解除劳动关系，原告为维护自身合法权益，诉至法院请求判令：一、被告支付原告2012年6、7月份工资5000元；二、被告支付原告周六周日及平时加班工资（2010年7月7日至2012年7月7日）71066.4元；三、被告支付原告解除劳动关系赔偿金52500元。被告万田公司辩称，一、万田公司无需支付李仁富自2010年7月7日至2012年7月7日周六周日加班工资71066.4元。李仁富入职万田公司后，其工资属月薪制，每月领取的是固定工资固定工资中已包含加班费。即使李仁富有加班的情况，万田公司也均已按照不低于东莞市最低工资标准向李仁富足额支付了周六周日的加班工资。二、万田公司无需支付原告李仁富解除劳动关系经济赔偿金52500元。李仁富入职万田公司后任职保安队长，在其任职期间，公司保安不仅多次在上班时间睡觉，还私自带非万田公司人员进入公司，严重违反公司规章制度，造成恶劣影响。后更因李仁富工作期间保安工作不到位致使公司丢失一批成品，造成万田公司重大经济损失。万田公司先后多次发出《通告》予以处罚，李仁富仍未改正。万田公司认为因李仁富工作上严重失职，撤销其保安队长职务，完全是基于公司人事自主权而做出的决定，且万田公司未调整其工作岗位，也未降低其工资待遇，更未解除与李仁富的劳动关系，万田公司的行为完全符合我国劳动法律规定。三、李仁富2012年6月份的工资为2891元，2012年7月份工资为558元，总计为3449元，故李仁富未领工资为3449元，而非其主张的5000元。综上，李仁富要求万田公司支付加班费、违法解除劳动关系赔偿金等费用的诉讼请求毫无事实根据和法律根据，东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭东劳人仲塘庭案字（2012）243号《仲裁裁决书》认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持，请求法院依法驳回李仁富的诉讼请求。经审理查明，原告于2005年2月15日入职被告处工作，担任保安队长。双方已签订期限为2011年8月10日起至2012年8月9日止的书面劳动合同，合同约定原告担任职务为保安队长，每月初始工资为1800元，每天工作8小时，每周工作5天，每周至少休息一天。2012年4月8日，被告发出通告，以保安员刘培林“值夜班时睡觉”为由给予警告一次。2012年5月10日，被告发出公告，以保安员龚玉文、代青明“值夜班时把非本厂人员放入车间”为由给予罚款。2012年7月7日，被告发出通告以原告“工作期间保安工作不到位而丢失公司财产（成品一批）”为由撤除原告保安队长一职，并继续安排原告担任保安员。原告对被告关于刘培林、龚玉文、代青明的通告不予确认，认为该三人均在公司工作，被告没有提供相关的送达证明，是被告事后制作，不能证明原告工作存在失职，但对关于原告的通告真实性予以确认。原告提供一份邮件速运单，主张其于2012年7月10日通过快递的方式邮寄书面材料，就撤除保安队长一职提出异议，并要求被告恢复其保安队长的职务，但原告因书面材料已经邮寄至被告处，无法提供该份材料。对此，被告主张其没有收到该份材料。原告主张其上班至2012年7月9日，后因就撤职一事到相关部门进行交涉故没有上班，而被告则主张原告自2012年7月7日后无故不回厂上班，被告也从未解除与原告的劳动合同。原、被告对于原告的工作时间主张不一。根据双方确认的2011年7月至2012年5月的考勤统计表核算可知2011年7月份至2012年5月份期间原告正常工作日上班1784小时，休息日上班400小时；2012年6月份正常上班时间为184小时，休息日上班8小时；2012年7月正常工作日上班56小时。而被告提供2010年7月至2011年6月的考勤统计表，但原告以考勤统计表没有签名不予确认。原告提供2009年10月至2009年12月每日考勤统计表、2012年5月至2012年6月周六、周日考勤统计表，主张原告存在平时工作日加班，每月加班50小时，其中2009年10月至2009年12月的考勤统计表上的平时加班时数均是手写添加的。对此，被告不予确认。另，根据双方确认的工资表显示2010年7月至2011年6月原告应发工资共计29992元；2011年7月至2012年5月原告应发工资共计31874元。双方确认2012年6月至7月工资没有结清，被告提供工资表主张原告2012年6月至7月的工资为3449元，但原告对工资表不予确认，主张未结清工资为5000元。庭审中，被告申请证人王某甲、王某乙出庭作证，两证人分别是被告的财务主管和保安某根据证人述称：一、公司的上班时间是每天早上9时至中午12时，下午13时30分开始上班，保安队长平时不用值班，上班时间是周一至周六，星期天不用上班，如果有其他保安轮休，保安队长就代岗；二、2012年7月初公司丢失玩具车一批，并已经进行报警，原告上班至2012年7月9日后就没有回厂上班。对于证人证言，原告主张证人与被告有利害关系，关于上班时间的陈述不予确认，但确认原告上班至2012年7月9日。而被告则主张证人关于原告的离职时间记忆有误，其他证言应予以采信。2012年7月15日，原告向东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭申请劳动仲裁，请求裁决被告支付其：1、2012年6月至7月份工资5000元；2、2010年7月7日至2012年7月期间周六日加班工资71066.4元；3、解除劳动合同赔偿金52500元。该仲裁庭于2012年8月24日作出东劳人仲院塘庭案字（2012）243号仲裁裁决书，裁决：一、被告支付原告2012年6月至7月份工资3449元，并安排原告回厂上班；二、驳回原告其他诉讼请求。原告不服该仲裁裁决，于法定期限内向本院提起诉讼，请求判如所请。上述事实，有仲裁裁决书及送达回证、通告、公告、考勤统计表、工资表、劳动合同、邮件速运单、厂牌、证人王某甲、王某乙出庭作证的证言等以及本案庭审笔录附卷为证。结合原、被告的诉辩主张，本院认为本案的争议焦点在于：一、被告应支付原告2012年6月至2012年7月的工资及加班费数额；二、被告是否应支付原告2010年7月至2012年5月加班费差额；三、被告是否应支付原告解除劳动合同赔偿金。关于第一个争议焦点，原、被告对上班时间主张不一，原告主张每月平时加班50小时，但原告提供的2009年10月至2009年12月期间考勤记录中的平时加班时间均系手写的，且无法证明2010年至2011年期间存在平时加班，故本院对原告的主张不予采信，本院对被告提供的考勤统计表予以认定。根据考勤统计表显示原告2012年6月至2012年7月正常工作日上班240小时，休息日加班8小时，因原、被告双方按照合同约定的小时工资10.34元／小时（1800元／月＋21.75天），故被告应支付原告的2012年6月至2012年7月的工资为2647.04元（10.34元／小时×240小时＋10.34元／小时×8小时×200%），低于仲裁裁决的数额。被告在仲裁裁决后没有向法院提起诉讼，视为其服从仲裁裁决，故被告应支付原告2012年6月至2012年7月工资3449元。原告诉请的未结清工资在上述范围内的本院予以支持，超出上述范围的，本院不予支持。又因上述工资数额已经依法核算2012年6月至2012年7月的加班工资，故原告诉请的2012年6月至2012年7月的加班工资，本院亦不予支持。关于第二个争议焦点，在本案中，原告于2012年7月15日提请劳动仲裁的，根据《广东省工资支付条例》第十六条关于“······工资支付台帐应当至少保存二年。······”的规定，故本院依法计算原告2010年7月15日至2012年5月的加班工资，因原、被告双方按照合同约定的小时工资10.34元／小时（1800元／月＋21.75天），如被告支付的工资高于约定工资标准的，其支付行为合法；如低于约定工资标准，则对不足部分，被告应予补足。结合被告提供的考勤记录核算可得2011年7月至2012年5月份原告正常工作时间为1784小时，休息日加班时间为400小时，故按照合同约定被告应支付原告的工资为26718.56元（10.34元／小时×1784小时＋10.34元／小时×400×200%），低于被告已经支付的工资数额31874元。另，又因双方均无法就2010年7月15日至2011年6月30日的考勤记录进行举证，故本院酌定以2011年7月至2012年6月的平均上班时间推算原告每月平均的上班时间为正常工作时间上班168.67小时／月【（1784小时＋240小时）÷12个月】，休息日加班上班34小时／月，故按照合同约定被告应支付原告的工资为29366.01元【（10.34元／小时×168.67小时／月＋10.34元／小时×34小时／月×200%）×12个月】，低于被告已经支付原告的工资29992元。综上，被告已经足额支付原告2010年7月15日至2012年5月的加班工资，故对于原告请求被告支付此期间加班费差额的诉讼请求，本院不予支持。关于第三个争议焦点，原告以撤销保安队长为由没有再回被告处工作，并于2012年7月15日提起劳动仲裁要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金，实质上可视为已经要求与被告解除劳动合同关系，故本院确认原、被告的劳动合同关系已解除。根据双方劳动合同约定，原告担任的职务为保安队长，虽然被告因公司丢失货物一批、原告工作存在失职为由撤销原告保安队长的职务，继续让原告担任保安员，但并未改变原告的工作岗位和降低其工资待遇，属于企业经营以及用人自主权，并不违反法律规定，应受法律保护。原告以此为由提出与被告解除劳动合同关系，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，故原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金，缺乏法律和事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百二十八条、《广东省工资支付条例》第十六条的规定，判决如下：一、被告东莞市万田玩具有限公司应于本判决生效之日起五日内支付原告李仁富2012年6月份及7月份的工资共3449元。二、驳回原告李仁富的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告李仁富负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。代理审判员  韦枝展二〇一二年十一月二十一日书 记 员  陈沃林附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百二十八条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百二十九条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《广东工资支付条例》第十六条用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。