山西省运城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）晋08刑终92号
原公诉机关稷山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王占慧，男，1976年6月20日出生于山西省运城市稷山县，汉族，初中文化，农民，住。因涉嫌诈骗罪，于2016年4月28日被太原铁路公安局临汾公安处运城北车站派出所抓获，5月4日被稷山县公安局刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于稷山县看守所。
稷山县人民法院审理稷山县人民检察院指控原审被告人王占慧犯诈骗罪、合同诈骗罪、盗窃罪一案，于二0一七年一月二十一日作出（2016）晋0824刑初72号刑事判决：一、被告人王占慧犯诈骗罪，判处有期徒刑五年零八个月，并处罚金人民币五万元；被告人王占慧犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年零一个月，并处罚金人民币二万元；被告人王占慧犯盗窃罪判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币二万元；合并有期徒刑十二年，并处罚金九万元；决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币九万元。二、责令被告人王占慧退赔被害人吴某人民币100000元；退赔被害人张某人民币30000元；退赔被害人孙某人民币85000元。本判决生效后一个月内付清。原审被告人王占慧不服，提出上诉。本院于二0一七年四月二十四日作出（2017）晋08刑终152刑事裁定，撤销原判，发还重审。稷山县人民法院于二0一七年七月二十一日作出（2017）晋0824刑初72号刑事判决：一、被告人王占慧犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元；被告人王占慧犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；被告人王占慧犯盗窃罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；合并有期徒刑十一年，并处罚金九万元；决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币九万元。二、责令被告人王占慧退赔被害人吴某人民币100000元；退赔被害人孙某人民币85000元；退赔被害人张某人民币30000元。本判决生效后一个月内付清。原审被告人王占慧不服，提出上诉。本院于二0一七年十月十六日作出（2017）晋08刑终397刑事裁定，撤销原判，发还重审。稷山县人民法院于二0一七年十二月十五日作出（2017）晋0824刑初155号刑事判决。原审被告人王占慧不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、诈骗事实
(一)2012年5月28日，被告人王占慧和其妻薛玉变与王某签订借款抵押协议，从王某处借款10万元，并将其位于大佛南路西侧一幢5楼501室单元楼抵押给王某，当日在稷山县房地产管理中心办理了城镇房屋他项权证，并在房屋所有权证书上备注此房已抵押。2015年7月20日，被告人王占慧和其妻薛玉变与王某签订了售房协议书，将该套房屋出售给王某。房权证及他项权证均在王某手。被告人王占慧在办理了房屋他项权的情况下，又以该房作抵押骗取被害人曹某、吴某财物。
1、2014年4月29日，被告人王占慧经曹二中介绍与曹某认识，被告人王占慧称其经营的电机门市部因扩大经营需用资金，向曹某借款10万元，愿将其位于大佛南路西侧电机厂小区的一套单元楼（2单元5楼501室）抵押给曹某，言明若借款到期不还，则无条件将该房屋过户到曹某名下，并于当日同其妻薛玉变共同向曹某出具房屋抵押保证说明，取得曹某信任后，2014年5月1日向曹某借款10万元，月息3分，借款人为被告人王占慧和其妻薛玉变，担保人为曹二中。利息按双方约定已结算至2015年12月31日，本金未付。2016年3月份，曹某联系不上王占慧，其电机门市部也无人经营。
2、2016年2月份，被告人王占慧通过朋友介绍认识了吴某，王占慧称其生意周转需借款10万元，伪造了其在大佛南路西侧电机厂小区的一套单元楼（2单元5楼501室）的房权证抵押给吴某，2016年2月24日，王占慧从吴某处借款10万元。2016年3月24日，吴某联系不上王占慧，便去稷山县房管所查询，得知被告人王占慧给他的房产证是伪造的。
(二)2016年2月16日，被告人王占慧从稷山县如意汽车租赁公司租了一辆黑色丰田凯美瑞轿车，同年2月25日，被告人王占慧将租来的丰田凯美瑞轿车抵押给桐上村的张某，该谎称车是其朋友的，自愿将车抵押，如不能还钱，抵押的轿车归张某所有，取得张某信任后，被告人王占慧从张某处借走3万元失去联系。
(三)2015年10月份，被告人王占慧购买了孙某一批价值10万元的电机，经二人口头约定先付了1.5万元，余款8.5万被告人王占慧向孙某出具了欠条，言明11月15日前付清。到期后，孙某多次催要，王占慧一直推拖。2016年元月份，被告人王占慧将电机卖出，收回货款后仍没给付孙某而逃匿。审理期间，被告人家属与被害人孙某达成和解协议，并已履行完毕，取得被害人孙某的谅解。
二、盗窃事实
2016年1月31日，被告人王占慧将自己晋Ｍ×××××江铃牌皮卡车抵押到段某处，借款3万元，同年2月9日又借款1万元。2016年4月8日，南街村人田某从段某处将该皮卡车借走停放在育英街体育场东边路北，被告人王占慧趁田某离开无人之际，用备用钥匙将该皮卡车盗走。2016年5月13日，公安机关将该皮卡车予以查扣。经稷山县物价局价格认证中心鉴定，该皮卡车价值人民币66192元。
证明以上事实的证据有报案材料、证人证言、书证、被告人供述、户籍证明等。
根据以上事实和证据，原审人民法院认为，被告人王占慧以非法占有为目的，隐瞒事实真相，多次骗取他人数额巨大财物的行为构成诈骗罪；被告人王占慧以非法占有为目的，秘密窃取他人占有的数额巨大财物的行为，构成盗窃罪。公诉机关指控的诈骗罪、盗窃罪的罪名成立，本院予以支持。关于被告人王占慧骗取被害人孙某价值8.5万元的电机的行为，不是发生在合同的签订、履行中，没有侵犯市场秩序，不符合合同诈骗罪的特征和要件，公诉机关指控的罪名不能成立，不予支持，被告人王占慧的行为符合诈骗罪的特征，系诈骗罪。被告人王占慧一人犯数罪，应当适用数罪并罚。对造成被害人的经济损失，被告人王占慧应予退赔。鉴于被害人曹某、段某已在本院提起民事诉讼，本案不再一并判处。被告人王占慧当庭自愿认罪，并退赔了被害人孙某的损失，取得谅解，可酌情从轻处罚。作出判决如下：一、被告人王占慧犯诈骗罪，判处有期徒刑五年零八个月，并处罚金人民币三万元；被告人王占慧犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。合并有期徒刑八年零八个月，并处罚金五万元，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元。二、责令被告人王占慧于本判决生效之日起一个月内退赔被害人吴某人民币十万元、被害人张某人民币三万元。
原审被告人王占慧不服，以其行为不构成犯罪为由，向本院提出上诉。
经审理查明，一、诈骗罪犯罪事实
(一)2012年5月28日，被告人王占慧和其妻薛玉变与王某签订借款抵押协议，从王某处借款10万元，并将其位于大佛南路西侧一幢5楼501室单元楼抵押给王某，当日在稷山县房地产管理中心办理了城镇房屋他项权证，并在房屋所有权证书上备注此房已抵押。2015年7月20日，被告人王占慧和其妻薛玉变与王某签订了售房协议书，将该套房屋出售给王某。房权证及他项权证均在王某手。被告人王占慧在办理了房屋他项权的情况下，又以该房作抵押骗取被害人曹某、吴某财物。
1、2014年4月29日，被告人王占慧经曹二中介绍与曹某认识，被告人王占慧称其经营的电机门市部因扩大经营需用资金，向曹某借款10万元，愿将其位于大佛南路西侧电机厂小区的一套单元楼（2单元5楼501室）抵押给曹某，言明若借款到期不还，则无条件将该房屋过户到曹某名下，并于当日同其妻薛玉变共同向曹某出具房屋抵押保证说明，取得曹某信任后，2014年5月1日向曹某借款10万元，月息3分，借款人为被告人王占慧和其妻薛玉变，担保人为曹二中。利息按双方约定已结算至2015年12月31日，共支付利息6万元，被告人王占慧实际诈骗被害人曹某4万元。2016年3月份，曹某联系不上王占慧，其电机门市部也无人经营。
证明上述事实的证据有：
(1)房屋抵押保证说明，证实2014年4月29日，被告人王占慧及其妻薛玉变向曹某借款10万元，为保证能按期归还，愿将位于大佛南路西侧电机厂小区2单元5楼501室作为抵押，到期不还，则无条件将房屋过户到曹某名下。
(2)借条，证实被告人王占慧及其妻薛玉变于2014年5月1日向曹某借款10万元；
(3)被害人曹某的陈述，证实2014年4月29日下午，我村的曹二中和王占慧来到影院家属楼我家中，曹二中给我介绍说王占慧在南关八字口东侧经营一机电门市部，因扩大经营需用资金，所以让我借给王占慧10万元。我说我不认识王占慧，曹二中说王占慧是他侄子，他可以担保。王占慧就说他可以把他在稷山县大佛南路电机厂小区2楼元5楼501的一套单元楼抵押给我。我提出单元楼不是王占慧一个人的，需要把王占慧的妻子叫过来在保证书上签字确认。之后到天快黑的时候曹二中就和王占慧及其妻子薛玉变又来到我家，按照下午的约定，王占慧和薛玉变给我写了一张房屋抵押保证说明，由王占慧和薛玉变两人签字按手印确认，同时拿走我跟前的3万元现金。到5月1日中午，王占慧和薛玉变来我家拿走剩余的7万元，二人并给我写了一张10万元的欠条。2014年6月29日、10月4日，王占慧和薛玉变又分别以其他理由借走我2万元、4万元。所借款项利息按双方约定3分利息结算至2015年12月31日。到2016年1月份，我问王占慧要利息，王占慧以种种理由推拖，一直到同年3月7日，我儿子曹煜敬和曹二中找到王占慧，王占慧答应第二天先给我付10万元的本金，结果3月8日曹煜敬和曹二中找到王占慧的机电门市部，发现门市部的门锁了，透过窗户能看到里面的东西也都不见了，打王占慧的电话也没有人接。3月28日，我儿子曹煜敬去王占慧抵押的单元楼里去看，结果单元楼门开着，进去后有别人在房子里，人家说王占慧2012年就把房子抵押给他们了，到2015年7月份就把房子卖给他们了，这样我才意识到被王占慧骗了。
(4)被告人王占慧在公安机关的供述与辩解，证实2014年4、5月份，将单元楼抵押给寺庄村的曹某，抵押了10万元，我给曹某写了一张10万元的欠条并给曹某写了一张房屋抵押保证说明，并言明到期不能归还就把房子过户到曹某的名下，借期六个月。后来，我又向曹某分两次借了6万元，借来的钱一部分还了赌债一部分花了。曹某不知道我把房子抵押给王某的事，当时房子虽然抵押给王某了，但我还在里面住着。房子抵押给曹某的时候，我妻子薛玉变也知道，借条和房屋抵押保证说明都是我和薛玉变两个人签的字。
2、2016年2月份，被告人王占慧通过朋友介绍认识了吴某，王占慧称其生意周转需借款10万元，伪造了其在大佛南路西侧电机厂小区的一套单元楼（2单元5楼501室）的房权证抵押给吴某，2016年2月24日，王占慧从吴某处借款10万元。2016年3月24日，吴某联系不上王占慧，便去稷山县房管所查询，得知被告人王占慧给他的房产证是伪造的。
证明上述事实的证据有：
(1)借条，证实王占慧于2016年2月24日向吴某借款10万元，程某、周某为见证人。
(2)协议书和房权证，证实王占慧愿意将稷山县大佛南路西侧电机厂小区的一套2单元5楼501室单元楼作抵押，房权证城镇字第××号为证，向吴某借款10万元，逾期不还将房产过户到吴某名下。
(3)稷山县房地产管理中心提供的房屋抵押登记申请书、借款抵押协议及情况说明，证实2012年5月28日，王占慧将其在稷山县大佛南路西侧电机厂小区的一套2单元5楼501室单元楼第05××69号房权证抵押给王某，并办理了抵押登记。同时证明稷山县公安局提供的编号为05××69号房屋所有权证书（王占慧给吴某的房屋所有权证书）没有备注，该证书不是其单位出具的。
(4)售房协议书、收条，证实王占慧2012年5月28日将其在稷山县大佛南路西侧电机厂小区的一套2单元5楼501室单元楼在稷山县房地产管理中心抵押及办理他项权，2015年7月22日王占慧将该房出售给王某。
(5)证人周某的证言，证实2016年2月10日左右，我朋友程某找我说王占慧因生意周转需要借10万元，并说王占慧用他在大佛南路的一套单元楼做抵押，我就找到我朋友吴某向他说了借钱的事，吴某说他跟前有钱。2016年2月24日，我们就在程某家中商谈此事，商量好后由程某拟定协议书，王占慧给了吴某一份房屋所有权证。王占慧和其妻薛玉变在协议书上签完后吴某给了王占慧10万元现金，王占慧给吴某写了一张借条。过了一段时间吴某告诉我说他去房管所查询后得知王占慧提供的房屋所有权证是伪造的，并且联系不上王占慧和薛玉变，王占慧在南关口的电机店也已经关门。
(6)证人程某的证言，证实2016年2月10日左右，王占慧给我打电话说他生意周转需要借点钱，还说他有一个单元楼可以用房产证作抵押。我找了周某说了王占慧做生意需要借钱的事，周某告诉我说他朋友吴某跟前有钱。到了2月24日，我、周某、吴某在王占慧的带领下去他在大佛路上的单元楼看了一下房子，之后我们一起到我家中商量借钱的事。由我拟定协议书，王占慧给了吴某一份房屋所有权证，协议书签完后吴某给了王占慧10万元现金，王占慧给吴某写了一张借条。今年3月23日左右，吴某告诉我说他去房管所查询后得知王占慧提供的房屋所有权证是伪造的，并且联系不上王占慧和薛玉变，我也和吴某一起去王占慧在南关口的电机店找了王占慧，该店铺已经关门。到现在为止我们也联系不上王占慧。
(7)证人王某的证言，证实2012年5月，董旭华找到我说他邻居王占慧生意周转需要借10万元钱，并且承诺用王占慧在大佛南路上的一套单元楼作抵押，他做担保人，我们于2012年5月28日在稷山县住建局房产交易中心签订了《借款抵押协议》，并且办理了房屋他项权证。当天办好手续后，关于抵押房屋的两本房权证及办好的房屋他项权证证交给了我，之后我就给了王占慧10万元，王占慧给我出具了借条。一年到期后，王占慧说生意刚开始，还没周转开，先付利息，又在借条上批注了按照借款协议再借款一年。2013年10月份左右，王占慧又向我借款3万元。2014年5月份，借款到期后，王占慧还是说他钱不方便，说再往后推段时间，先给了我一部分利息。直到2015年7月份，王占慧还是无法归还我的款项，当时王占慧向我借的款及利息共计16万余元，我们双方达成口头协议，由我再支付给王占慧10万元，合计26万元买下王占慧抵押给我的房屋。2015年7月20日，在王占慧位于南关口的电机门市部签订了售房协议，7月22日，王占慧给我出具了一张26万元的收条。到现在为止，我还没有办理房屋过户手续，该套房屋的两本房权证、他项权证都在我跟前保存。
(8)被害人吴某的陈述，证实2016年2月24日，我经过朋友周某、程某介绍认识了王占慧，王占慧说他因为生意周转需要向我借10万元，并称用他在大佛南路西侧的房子抵押给我，一个月后归还借款，如果无法归还就将房屋过户给我。当天我、周某、程某在王占慧的带领下去王占慧在大佛路的单元楼看了后，在程某家中草拟了协议书。王占慧将他的房屋所有权证交给了我，我给了他10万元现金，王占慧给我出具了一张借条。3月24日，我联系不上王占慧及其妻子薛玉变，我便拿上王占慧提供的房屋所有权证去城建局房管所进行查询，房管所的工作人员称该房产证系伪造，并称该房产证所指明的房屋所有权人为王占慧，但是已经在很早以前抵押出去了。之后我一直联系王占慧夫妻但是一直联系不上。
(9)被告人王占慧的供述与辩解，证实2016年2月底，我与吴某签订借款协议，借款协议的内容大致是用我位于大佛南路西侧的5楼501室的单元楼作抵押，房权证号为05××69，向对方借款10万元，期限为一个月，逾期不还，用单元楼抵债，将此单元楼过户到吴某名下。我没有带吴某等人去稷山县住建局房产所查询过我在大佛路房产的情况，我所抵押的房产证不是通过稷山县住建局房产所办理的。在程某让我抵押房屋前几天，我单元楼楼下墙上有办证的小广告，我就通过小广告上的电话咨询办理假房屋所有权证的事项，对方让我提供房权证的复印件，我就将我之前家里面房权证的复印件通过手机微信提供给对方。过了一天我就收到了对方的微信消息，说房权证通过运城到稷山的客车捎过来了，让我到车站见货付给客车上200元，并将客车的车牌号发给了我，我就按照对方给我提供的信息取得了房权证。借款协议签订之后，我没有按期履行协议上的内容，因为我知道欠别人的钱马上到期了，我害怕了，就变卖了店里的设备，关了店铺去西安了。我所抵押给吴某的房屋其实已经在2012年抵押给了王某，并办理了房屋他项权证。2015年7月份左右，我又将该房屋以26万元的价格出售给王某，只是没有过户。
(二)2016年2月16日，被告人王占慧从稷山县如意汽车租赁公司租了一辆黑色丰田凯美瑞轿车，同年2月25日，被告人王占慧将租来的丰田凯美瑞轿车抵押给桐上村的张某，该谎称车是其朋友的，自愿将车抵押，如不能还钱，抵押的轿车归张某所有，取得张某信任后，被告人王占慧从张某处借走3万元失去联系。
上述事实，有公诉机关提供并当庭出示，经过质证查实的下列证据予以证实：
(1)借条，证实王占慧向贾占红借款3万元，王占慧自愿将苏Ｃ×××××丰田凯美瑞轿车抵押给贾占红，逾期不还，车归贾占红所有。
(2)稷山如意汽车租赁有限公司汽车租赁合同，证实王占慧向该公司租了一辆丰田凯美瑞轿车，时间自2016年2月16日至2016年2月20日。
(3)证人高某的证言，证实客户张某将一辆丰田凯美瑞轿车送到其所经营的腾鸿汽贸修理部，还未开始修理时车就被一男一女开走。
(4)证人段某的证言，证实其经营的如意汽车租赁公司租给王占慧一辆黑色丰田凯美瑞轿车，签完合同后就联系不上王占慧了，后其和丈夫薛某从腾鸿汽贸开回这辆车。
(5)被害人张某的陈述，证实2016年2月25日，当时我和朋友杨鑫在城里闲聊，王占慧给杨鑫打电话借钱，当时王占慧提出要借3万元钱，并说可以把他朋友的一辆凯美瑞轿车做抵押。杨鑫问我有没有钱，我当时想王占慧和杨鑫是朋友就答应借给王占慧3万元。我叫王占慧把车开到中社村我哥贾占红家，给我哥贾占红打一张借条，之后王占慧从我手里拿了3万元。后因该车轮胎没气了也发动不了，我给腾鸿汽贸的贾红杰打电话，贾红杰就叫修理工去我哥贾占红家把车发动后开去了修理厂。2016年3月30日早上，贾红杰给我打电话说我的车被抢走了。
(6)被告人王占慧的供述与辩解，证实2016年正月初十左右，我从稷山如意汽车租赁公司租了一辆黑色丰田凯美瑞轿车（车牌号为苏Ｃ×××××），每天租金200元。租出车后我自己开了三四天，后来因为赌博没有钱，我就给朋友杨鑫打电话问他哪里有押车放钱的，杨鑫给我介绍了放钱的人，我就把租来的这辆车抵押给杨鑫的朋友拿了3万元。我没有给对方说这辆车是租来的，借款时约定如还不了钱，这辆车就是对方的了。因为赌博输了一部分钱，另外还有欠其他人的钱，所以还不起了。我租车后十天左右，如意汽车租赁公司的人给我打电话要车和租金，当时车在杨鑫的朋友跟前押着，我就给租赁公司的人说过几天就把车开过去，也把租金付清，结果没有钱还杨鑫的朋友，车也开不出来，我就把手机号换了，就这样他们就联系不到我了。
二、盗窃罪犯罪事实
2016年1月31日，被告人王占慧将自己晋Ｍ×××××江铃牌皮卡车抵押到段某处，借款3万元，同年2月9日又借款1万元。2016年4月8日，南街村人田某从段某处将该皮卡车借走停放在育英街体育场东边路北，被告人王占慧趁田某离开无人之际，用备用钥匙将该皮卡车盗走。2016年5月13日，公安机关将该皮卡车予以查扣。经稷山县物价局价格认证中心鉴定，该皮卡车价值人民币66192元。
证明上述事实的证据有：
(1)借条，证实2016年1月31日，王占慧向段某借款3万元，2月9日借款1万元，共计4万元。王占慧愿以自己的晋Ｍ×××××江铃牌皮卡车作抵押。
(2)公安机关扣押决定书、扣押清单、涉案财物处理表、保管凭证，证实2016年5月13日，公安机关从王占慧处将晋Ｍ×××××江铃牌皮卡车扣押，5月16日交局机关保管。
(3)（2016）晋0824民初890号之二民事裁定书，证实稷山县人民法院对登记在被告人王占慧名下的晋Ｍ×××××江铃牌皮卡车予以扣押。
(4)证人薛某的证言，证实2016年1月31日，王占慧找我妻子段某说他的商店周转困难，想借3万元，还说用他的皮卡车抵押，用两三天就把钱还了。之后他就把车开过来，给我妻子写了一张3万元的借条，把车钥匙和行车本跟他的身份证复印件都给了我妻子。2月9日，王占慧又找我妻子，想再借2万元，但我们只借给了他1万元，王占慧说2月16日连本带利一起还。借款到期后，我联系王占慧，他就一直推拖，现在也找不见人了。2016年4月7日早上，田某跟段志杰都给我打电话说要用我的皮卡车，我说可以。当天下午王斌跟我在一起，田某跟王斌说把车给他开过去，快到晚上的时候，王斌就把车给田某送了过去，他们就用去了。一直到了第二天晚上21时左右，段志杰给我打电话说车找不见了，我当时在侯马，我说等我回去再说，我回去后，跟他们一起找车，找到半夜也没有把车找到。
(5)被害人田某的陈述，证实2016年4月7日中午，段志杰给我说史册有一个无人植保机喷洒演示，我说没有车，段志杰说那就开薛某的皮卡，我说可以。之后，段志杰就联系了薛某，当天晚上王斌就把薛某的皮卡车开过来了。第二天我用了一天车，用完后我开车到了育英街体育场东面路北，我把车停放在了路边就去吃饭了，吃完饭后发现停放在路边的皮卡车不见了，我找了半天找不到就给薛某说了一下，被盗车是一辆墨绿色的晋Ｍ×××××江铃牌皮卡车。
(6)被告人王占慧的供述与辩解，证实我开的晋Ｍ×××××江铃牌皮卡车，是我分期付款购买的车，这辆车2016年2月份抵押给如意汽车租赁公司，借了4万元。皮卡车抵押到租赁公司后，从4月1日开始，我以每天200租用河津马晓扬的白色奔奔车，在河坝上朝如意汽车租赁公司院里看，看我抵押的车在不在。到4月8、9号，我和马晓扬开着他的奔奔车在桥口碰见我抵押给租赁公司的皮卡车，我就开车一直跟着皮卡车先去了下柏村，后来从下柏村出来，皮卡车就停到体育场路边了，车里的人下去后就走了。我等了一会，就用随身携带的备用钥匙把车发着开走了。
其他相关证据：
(1)户籍证明，证实被告人王占慧的刑事责任年龄、住址、身份等个人基本信息。
(2)抓获经过、羁押证明，证实被告人王占慧于2016年4月28日被太原铁路公安局临汾公安处运城北车站派出所抓获，临时羁押于盐湖区看守所。
关于原判认定被告人王占慧诈骗孙某电机的事实，经查，2015年10月份，被告人王占慧购买了孙某一批价值10万元的电机，经二人口头约定先付了1.5万元，余款8.5万被告人王占慧向孙某出具了欠条，言明11月15日前付清。到期后，孙某多次催要，王占慧一直推拖。2016年元月份，被告人王占慧将电机卖出，收回货款后仍没给付孙某而逃匿。审理期间，被告人家属与被害人孙某达成和解协议，并已履行完毕，取得了被害人孙某的谅解。被告人王占慧取得孙某电机时没有采取虚构事实、隐瞒真相的手段，且在发还重审期间被告人王占慧的家属与被害人孙某达成和解协议，并已履行完毕，取得了被害人孙某的谅解，被告人王占慧的行为不符合诈骗罪的构成要件。对该事实原公诉机关是以合同诈骗罪起诉，原审法院第一、二次判决时亦是以合同诈骗罪定罪量刑，原审法院在第三次判决时却已诈骗罪定罪处刑，并加重了诈骗罪的刑罚，违反法律规定，应予纠正。
本院认为，上诉人（原审被告人）被告人王占慧以非法占有为目的，隐瞒事实真相，多次骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；上诉人王占慧以非法占有为目的，秘密窃取他人占有的数额巨大财物的行为，已构成盗窃罪。上诉人王占慧一人犯数罪，应当适用数罪并罚。对造成被害人的经济损失，上诉人王占慧应予退赔。关于上诉人王占慧上诉提出其行为不构成犯罪的理由，经查，上诉人王占慧在向曹某、吴某借款过程中，故意隐瞒大佛南路西侧五楼501室单元楼，已于2012年5月28日与王某办理了他项权证的事实真相，再次将该套单元楼予以抵押，使被害人产生错误认识将款借给被告人，其实施骗取财物的行为已经完成，其使用租赁的汽车抵押借款，其行为符合诈骗罪的构成要件，其采用秘密窃取的手段，盗窃抵押给他人的皮卡车，其行为符合盗窃罪的构成要件，故其上诉提出其不构成犯罪的理由，理据不足，不予采纳。
诈骗罪是以非法占有为目的犯罪行为，其诈骗曹某时已支付利息6万元，该利息款应从诈骗的10万元中予以扣除，其实际诈骗曹某4万元；原判认定王占慧购买孙某一批价值10万元的电机，8万元未支付，构成诈骗罪的理由不充分，应予纠正。故上诉人王占慧诈骗犯罪数额应认定为17万元。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
撤销稷山县人民法院（2017）晋0824刑初155号刑事判决；
上诉人（原审被告人）王占慧犯诈骗罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币三万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。合并有期徒刑七年零六个月，并处罚金五万元，决定执行有期徒刑六年零六个月，并处罚金人民币五万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月28日起至2022年10月27日止。罚金于本判决生效后一个月内缴清。)
三、责令上诉人王占慧于本判决生效之日起一个月内退赔被害人吴俊贵人民币十万元、被害人张慧人民币三万元，被害人曹维孟人民币四万元。
本判决为终审判决。
审判长 崔运太
审判员 仇春娟
审判员 高吉荣
二〇一八年三月二十一日
书记员 贾媛媛