福建省厦门市湖里区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0206民初8854号
原告（反诉被告）：曹英奎，男，1963年10月20日出生，汉族，住安徽省蒙城县乐土镇双桥村前曹林队**号，现住厦门市海沧区。
委托诉讼代理人：辛美玲、施少杰，福建明鼎律师事务所律师。
被告（反诉原告）：江庆志，男，汉族，1978年11月6日出生，汉族，住福建省永定县高头乡高东村东权组****号，现住厦门市思明区。
委托诉讼代理人：陈勇、谢阿有，福建信海律师事务所律师。
原告（反诉被告）曹英奎与被告（反诉原告）江庆志房屋买卖合同纠纷一案，本院于2016年10月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。曹英奎的委托诉讼代理人辛美玲、施少杰，江庆志的委托诉讼代理人陈勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
曹英奎向本院提出诉讼请求：1、江庆志继续履行《房产买卖协议》，配合将位于厦门市湖里区房屋变更登记至曹英奎名下。2、江庆志立即支付曹英奎拒不履行合同的违约金，违约金按423万元为基数，按每日万分之五自2016年9月6日起计至实际过户之日止，暂计至2016年11月14日为145935元。3、江庆志承担本案的保全费5000元。事实与理由：曹英奎、江庆志于2016年8月签订《房屋买卖协议》，约定：由曹英奎购买江庆志所有的位于厦门市湖里区房屋；合同总价款为423万元，分三笔支付，其中于2016年8月16日向江庆志支付定金20万元，于2016年9月9日支付首付款53万元，第三笔于曹英奎申请商业贷款后一次性支付给江庆志；双方应于2016年9月5日前，签订厦门市土房局印制的《厦门市房地产买卖合同》，并前往厦门住房置业担保有限公司办理预收件；江庆志应于收取全款后向曹英奎交付房屋等等。合同签订后，曹英奎依据合同的约定，于2016年8月6日向江庆志支付购房定金20万元、于2016年9月9日向江庆志支付第二笔购房款53万元。然，江庆志却在收到曹英奎的购房款后，却因房产市场价格波动，向曹英奎明确提出其不会履行合同，双方合同解除。曹英奎多次交涉未果，江庆志至今拒绝履行合同。
江庆志辩称：曹英奎的诉求全部没有事实法律依据，请求驳回其全部诉求。曹英奎与江庆志于9月2日签订了第二份合同，8月份的合同作废。江庆志没有违约，并非江庆志不想履行合同，而是曹英奎没有能力履行合同。
江庆志向本院提出反诉诉讼请求：1、确认江庆志与曹英奎双方于2016年9月2日就厦门市湖里区房屋签订的房产买卖协议已经解除。2、江庆志不予退还曹英奎已经支付的购房定金20万元。事实与理由：江庆志与曹英奎于2016年8月16日签订《房产买卖协议》，约定江庆志将厦门市湖里区房屋出售给曹英奎，曹英奎分期支付购房款，后来因曹英奎无法履行约定条件，要求于2016年9月2日双方重新签订了涉案房屋的《房产买卖协议》，约定2016年8月16日支付20万定金（即之前签订并且已经履行支付的定金不变），2016年9月9日支付购房款53万元，2016年9月5日双方去市政服务中心的厦门住房置业担保有限公司窗口办理预收件手续，同时曹英奎出资去招商银行为江庆志还贷解除抵押手续，之后过几天将解押出来的涉案房产证交给住房置业担保公司完成交件手续，再后曹英奎办理的相关贷款中支付购房余款给江庆志，从而完成交易。第二天买卖协议签订后，江庆志后来才知道曹英奎因自己没有足够的资金，需要寻找第三方为其垫付，才能购买涉案房屋，于是在2016年9月5日双方去市政服务中心办理预交件时候，因曹英奎寻找的垫资方看条件达不到自己的要求，所以垫资方不同意垫资，从而没有完成预交件，同时第三方不同意为曹英奎垫资，这样9月5日由曹英奎提供资金解押的事情也没有办成。再后2016年9月19日，曹英奎又想出一个方案，称可以交易，随即中介方和江庆志到了市政服务中心，为曹英奎垫资的第三方提出，代曹英奎提供190万左右的资金给江庆志解押可以，但是贷款出来的全部资金要进行分流支付，第三方称自己代曹英奎出资的190万左右的解押款必须由银行直接转入第三方账户，余款才转入江庆志账户，可是住房置业担保公司工作人员明确告知，建设银行不会同意此方案，银行要求贷款的全部款项要转入江庆志账户，这样第三方马上表示拒绝提供垫资，没有完成预交件手续。后2016年10月10日，江庆志电话正式通知曹英奎解除协议。江庆志认为，双方签订协议后，曹英奎没有能力按照协议约定的流程完成交易，江庆志再三配合，曹英奎无法寻找到符合垫资方条件的资金垫付，所以无法完成交易，根据双方协议约定，违约方超过约定期限十日，守约方有权解除协议，无论从2016年9月5日以后开始计算，还是从2016年9月19日后开始计算，江庆志于2016年10月10日向曹英奎明确表示解除协议的通知是有效的，所以曹英奎因自己违约导致协议没有履行完毕，江庆志提出解除协议，符合约定和法律规定，江庆志请求应当得到支持。
曹英奎辩称：1、本案主要争议点在于是谁违约，是谁在9月5日不配合向住房中心交件。首先，当日曹英奎与垫资方一起去市政服务中心的住房置业担保中心交件，是江庆志提出变更双方交易方式，将款项直接向江庆志交付，垫资方从未提出不同意垫资。垫资方当场带着现金，并等待曹英奎的指示交付现金。2、江庆志谎称住房中心人员说无法将住房过户到曹英奎名下，经曹英奎向住房中心了解，只要双方配合去做公证授权将款项分流至垫资人名下，建设银行不会不同意，此种操作模式可行。事实上，双方于2016年9月5日未交件，曹英奎一直抱着履行合同的态度继续协商，并且于2016年9月9日向江庆志银行转入购房款，并不存在不能履行合同的事实。双方之所以签订第二份合同，是因为第一份合同连具体付款时间都没有，应江庆志的要求，双方才签订了第二份合同。关于曹英奎没有足够资金，第二份合同约定了资金分流，因此签订合同时，江庆志就知道有第三方垫资。有抵押的合同可以经过住房置业担保去操作资金分流。因为江庆志急需资金，第三方分流资金比较快。没有交件的真正原因是在资金分流前要做公证，由于江庆志不肯做公证，所以住房置业担保中心没办法收件。
经审理查明，江庆志系厦门市湖里区（以下简称涉讼房产）的产权人。
2016年8月16日，江庆志作为出售方，曹英奎作为购买方，在案外人厦门华邻房地产营销策划有限公司六中店（以下简称华邻公司）的居间促成下，签订《房产买卖协议》（编号为0026371）。
2016年9月2日，江庆志作为出售方，曹英奎作为购买方，双方就涉讼房产签订了一份新的《房产买卖协议》（编号为0026378）。合同约定：2016年8月16日所签订的合同作废；租赁合同曹英奎同意转签；涉讼房产建筑面积160.34平方米；房屋成交总价423万元，交易过户的申报价为市场指导价；协议签订后，曹英奎支付江庆志购房定金20万元；交易税费和中介代理费用由购买方承担；总房款分次支付给江庆志，于2016年8月16日支付20万元，于2016年9月9日支付53万元，曹英奎向银行申请商业贷款350万元，贷款由银行直接转至江庆志账户，若银行实际放贷金额不足，曹英奎应于收到银行通知之日起七日内将差额部分直接支付给江庆志；涉讼房产已经办理产权证，但处于抵押状态，江庆志应于2016年9月5日前到原申贷银行办理提前还贷手续，将按揭余款一次性还清，同时办理解除抵押登记手续；双方应于2016年9月5日前，以本协议为基础签订土房局印制的《厦门市房地产买卖合同》，并前往厦门住房置业担保有限公司办理预收件；曹英奎应在签订《厦门市房地产买卖合同》之日起三日内备齐银行按揭所需材料办理按揭申请手续；江庆志应于收到全额房款当日将房产交付给曹英奎；双方签订本协议后，不得中途悔约。若江庆志中途悔约，应以书面形式立即通知曹英奎及中介方，并自悔约之日起三日内应以曹英奎所付定金的双倍及曹英奎已付款（不计利息）返还给曹英奎。若曹英奎中途悔约，应以书面形式通知江庆志和中介方，江庆志应自曹英奎悔约之日起三日内将曹英奎已付款（不计利息）返还给曹英奎，但购房定金归江庆志所有；若曹英奎不能按期支付房款或江庆志不能按期交付房产，每逾期一日，违约方应向守约方支付房产成交总价0.05%的违约金。任何一方逾期超过十天仍未履约，视为悔约，守约方有权解除合同，同时悔约方应当按照本条第一款约定承担悔约责任；该房解押款约人民币190万元由曹英奎解决；2016年9月5日办理解押手续，大约2016年9月12日取房产证送到厦门住房置业担保公司，双方同意办理资金分流，贷款金额其中190万元整支付给王国东，剩余160元支付给江庆志，如曹英奎申请贷款金额不足350万元，曹英奎应于取件2个工作日内将差额部分直接支付给江庆志等。江庆志与曹英奎分别在该协议上签名并按捺手印。
2016年8月16日，曹英奎向江庆志支付20万元定金。2016年9月9日，曹英奎向江庆志支付53万元购房款。江庆志出具了相应两张收款收据。
2016年9月5日和2016年9月19日，曹英奎、江庆志以及曾秀英、杨薇兰、王国东两次前往市政服务中心的厦门住房置业担保公司，但预交件手续和解押手续并未办理成功。
在本案审理过程中，双方均确认：曾秀英、杨薇兰系本案中介方工作人员，王国东系曹英奎所找的涉讼房产解押垫资方。在本案审理过程中，江庆志申请曾秀英、杨薇兰作为证人出庭作证，曹英奎申请王国东作为证人出庭作证。
另查明，在本案庭审辩论终结时，涉讼房产仍处于抵押状态。
曹英奎于2016年10月18日向本院申请财产保全，本院于2016年10月28日作出（2016）闽0206民初8854号民事裁定书，并在执行过程中查封了江庆志名下的涉讼房产。曹英奎支付了保全费5000元。
以上事实，有曹英奎提交的《房产买卖协议》、收款收据、保全费票据，江庆志提交的《房产买卖协议》、房产证、个人信贷业务查询表等证据为证，并有各方当事人的陈述、证人证言和法庭审理笔录佐证，足以认定。
对于本案的争议焦点，本院予以逐一分析认定如下。
一、买卖双方何方违约问题。
江庆志认为，曹英奎缺乏足够资金，找王国东为其垫资。因住房置业担保公司明确表示银行不同意资金分流，故垫资方拒绝垫资，导致双方至今没有完成解押和预交件手续。系曹英奎一方违约。
曹英奎认为，江庆志因房产市场价格波动，拒绝继续履行合同。江庆志不同意办理公证委托，导致无法进行资金分流。江庆志的行为构成违约。
本院认为，涉讼房产至今未办理解押和二手房交易预交件的责任在于曹英奎，曹英奎的行为构成违约。理由如下：1、根据证人的证言，2016年9月5日上午，中介工作人员和江庆志早上9点多即来到市行政服务中心，而曹英奎系11点多，临近中午下班时间才到市行政服务中心。根据江庆志提供的录音，当天11点左右，江庆志给曹英奎打电话要求让其到市行政服务中心一楼C厅29号柜台办理预交件手续，曹英奎却叫江庆志先到对面聊聊。此处时间上的拖延曹英奎负有责任。其后买卖双方、中介方和垫资方到住房置业担保公司送材料时，工作人员表示无法做资金分流，故而预交件未能成功。2016年9月5日下午，双方和中介方又到建设银行办理贷款的预审。根据证人的陈述，建设银行是曹英奎指定的银行，并非中介方或者江庆志指定的银行，预审的结果是贷款数额为325万元。2016年9月19日下午，双方和中介方、王国东再一次前往住房置业担保公司办理预交件手续，工作人员告知建设银行不能做资金分流，故而没有预交件。通过原、被告的陈述和证人证言归纳出的上述事实表明，预交件手续未办理的原因是建设银行无法按照现有条件进行资金分流。2、公证委托方式交易过户与买卖双方直接交易过户，买卖双方要承担的风险不同，对买卖双方权利义务有较为重大的影响。《房产买卖协议》并未约定要以公证委托方式进行解押和房产交易，因此江庆志并不负有办理涉讼房产的公证委托的合同义务。3、建设银行系曹英奎所选，并非中介方或江庆志所指定。建设银行不接受现有合同条件下的资金分流，江庆志对此并无过错。4、垫资方因银行无法进行资金分流而拒绝垫资进行解押。而按照《房产买卖协议》，提供资金提前还贷系曹英奎的合同义务。涉讼房产至今未提前还贷解押，故曹英奎构成违约。
二、江庆志是否有权利解除合同。
本院认为，如上所述，曹英奎未在合同约定的期限内提供资金提前还贷解押，至今已超过10天的，构成违约。江庆志对涉讼房产未按期解押和预交件没有过错，不构成违约。根据《房产买卖协议》第十二条第二款的约定，一方逾期超过十天仍未履约，守约方有权解除合同。故而江庆志有权解除合同。2016年10月10日，江庆志通过电话方式，向曹英奎作出了解除合同的意思表示，故应认定《房产买卖协议》于2016年10月10日已经解除。
综上所述，《房产买卖协议》系双方当事人的真实意思表示，其形式和主要内容未违反法律法规的强制性规定，应认定合法有效，对买卖双方均具有法律约束力。曹英奎未在约定期限内提供资金办理涉讼房产的提前还贷解押，构成违约。江庆志作为守约方，行使解除权具有相应合同依据。双方签订的《房产买卖协议》已于2016年10月10日解除。曹英奎要求江庆志继续履行合同，将涉讼房产过户给曹英奎并支付违约金、保全费的本诉诉讼请求，本院均不予支持。合同解除，不影响合同中结算和清理条款的效力。江庆志要求确认合同解除，定金20万元不予退还的反诉诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第六条、第九十一条第一款第（二）项、第九十三条、第九十六条第一款、第九十七条、第九十八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、确认江庆志与曹英奎签订的《房产买卖协议》已于2016年10月10日解除。
二、曹英奎已支付的20万元定金归江庆志所有。
三、驳回曹英奎的本诉诉讼请求。
本案本诉案件受理费20904元，反诉案件受理费2200元，保全费5000元，由曹英奎负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审 判 员 邵 昀
二〇一七年三月二十二日
代书记员 洪艺玲
附页：
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。
《中华人民共和国合同法》
第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。
第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：
（一）债务已经按照约定履行；
（二）合同解除；
（三）债务相互抵销；
（四）债务人依法将标的物提存；
（五）债权人免除债务；
（六）债权债务同归于一人；
（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。
第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
本案执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。