内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内08民终336号
上诉人（原审被告）：内蒙古华拓矿业有限公司，住所地巴彦淖尔市乌拉特前旗。
法定代表人：石文杰，董事长。
委托诉讼代理人：贾金贵，公司法务部。
委托诉讼代理人：郭尚兴，公司法务部。
被上诉人（原审原告）：贾纪生，男，1966年7月17日出生，汉族，无业，现住河南省鹤壁市淇滨区。
委托诉讼代理人：马玉梅，女，1967年11月29日出生，汉族，无职业，现住址同上，系贾纪生妻子。
委托诉讼代理人：赵莉婷，内蒙古俊逸律师事务所律师。
上诉人内蒙古华拓矿业有限公司（简称华拓矿业公司）为与被上诉人贾纪生劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院（2016）内0823民初3321号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年3月16日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年4月17日公开开庭进行了审理。上诉人华拓矿业公司的委托诉讼代理人贾金贵、郭尚兴，被上诉人贾纪生及其委托诉讼代理人马玉梅、赵莉婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人华拓矿业公司上诉称，一、在贾纪生住院期间，上诉人公司已派专人护理，并且支付了护理费用，一审判由上诉人支付被上诉人护理费20575.8元有误。二、被上诉人提供的交通费票据无任何依据，且上诉人已经支付被上诉人240元交通费用，一审判由上诉人支付被上诉人交通费4000元错误。三、被上诉人住院期间，上诉人已经支付其伙食费15600元，故不应再支付其伙食补助费。四、在被上诉人停薪留职期间，上诉人一直按月支付其工资，故不应再支付其停工留薪期间的工资。五、依照《内蒙古工伤事故伤残赔偿标准2015》规定的支付标准，上诉人不应再支付被上诉人一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，一审判由上诉人支付错误。上诉人每年向劳动保障部门交纳不记名的社会保险费和工伤保险费，故不应支付被上诉人经济补偿金。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求依法撤销一审判决，驳回被上诉人贾纪生的一审诉讼请求。
被上诉人贾纪生答辩称，一、本案中，被上诉人贾纪生住院281天，上诉人派人护理74天，其余207天均由被上诉人家属自行护理，一审法院判由上诉人支付被上诉人护理费合法有据。二、被上诉人住院281天，交通费认定4000元并不为过。三、一审法院在判决总金额中已经将15600元核减，不存在多判情形。四、一审判决认定的停工留薪期工资一项中已经核减了上诉人支付被上诉人的工资，故一审判决完全正确。五、按照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十六条之规定，被上诉人依法享受一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的待遇，一审计算依据充分，上诉人主张按照《内蒙古工伤事故伤残赔偿标准2015》作为计算依据，因该规定并非正式的法律文件，无权威部门发布过该规定，故不能作为计算依据。六、法律明确规定，用人单位未依法给劳动者缴纳社会保险，劳动者提出解除劳动关系的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案上诉人未给被上诉人缴纳社会保险，上诉人工作共计4年，经济补偿金按照每满一年支付一个月的标准，一审判由上诉人支付被上诉人4个月的经济补偿金符合法律规定，综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。请求二审维持一审判决。
原审原告贾纪生向乌拉特前旗人民法院提出诉讼请求：1、解除原告与被告之间的劳动关系。2、请求被告向原告支付医药费2523.67元。3、交通费6639.7元、住宿费210元，住院伙食补助费28100元，营养费28100元。4、请求被告向原告支付住院期间护理费31560元。5、停工留薪期间的工资82859.04元，已经支付73017.9元，下欠9841.14元。6、一次性伤残补助金110478.72元，一次性医疗补助金98072元，一次性就业补助金98072元。7、因未缴纳社会保险经济补偿金27619.68元。以上共计441216.91元。8、被告补缴原告2012年7月至起诉之日的社会保险金。9、诉讼费由被告承担。
乌拉特前旗人民法院认定如下事实：原告贾纪生于2012年7月入职被告华拓矿业公司任机修工一职，原告贾纪生填写了《应聘人员报名表》一份，原、被告之间未签订书面的劳动合同，被告华拓矿业公司未给原告购买社会保险。2014年11月9日原告发生工伤事故，2015年8月10日经巴彦淖尔市人力资源和社会保障局作出巴社工认（2015）6-12认定工伤决定书，认定原告属工伤。2016年2月23日，巴彦淖尔市劳动能力鉴定委员会作出巴劳能鉴字（2016）060号《关于贾纪生同志因工伤残等级鉴定书》，认定原告属六级伤残，停工留薪期12个月。原告贾纪生在乌拉特前旗人民医院和包头医学院第一附属医院住院期间的医疗费被告华拓矿业公司已全部支付，在包头医学院第一附属医院住院治疗共计281天，原告认可被告派人护理74天，其余207天为原告家属护理。被告华拓矿业公司向原告贾纪生支付就餐费15600元。原告贾纪生受伤后，被告华拓矿业公司从2014年11月至2016年2月一直在给原告发放工资，实际发放75597元，但其中2015年10月份工资4500元被告未予发放。原告贾纪生受伤前十二个月平均工资为6904.92元。2016年7月21日，原告贾纪生就其与被告华拓矿业公司劳动争议一案向乌拉特前旗劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，并就解除劳动关系、医药费、工伤赔偿等提出仲裁请求。仲裁委员会于2016年9月30日作出乌劳人仲案字（2016）104号仲裁裁决书，裁决：一、华拓矿业公司支付贾纪生住院期间伙食补助费5620元；二、华拓矿业公司支付贾纪生核减后的停工留薪期工资2762.04元；三、华拓矿业公司支付贾纪生一次性伤残补助金110478.71元；四、华拓矿业公司支付贾纪生一次性伤残就业补助金98072元；五、华拓矿业公司支付贾纪生一次性工伤医疗补助金98072元；六、华拓矿业公司支付贾纪生经济补偿金27619.68元；上述六项合计342624.43元。七、驳回贾纪生其他仲裁请求。原告贾纪生对该仲裁裁决结果不服，在法定期限内向该院提起诉讼。
另查明，巴彦淖尔市2015年度职工月平均工资4264元/月。
乌拉特前旗人民法院经审理认为，《中华人民共和国劳动合同法》规定用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。2012年7月原告贾纪生入职被告华拓矿业公司，任机修工一职，双方未签订书面劳动合同，但原、被告双方存在事实劳动关系，被告也认可与原告存在劳动合同关系，另巴彦淖尔市人力资源和社会保障局确认原告贾纪生所受事故属工伤。被告未依法给原告交纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第六十条规定“未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，故被告华拓矿业公司应按《工伤保险条例》的规定对原告贾纪生所受工伤进行赔偿。对原告主张的医疗费，原告虽提供了医疗费票据，但原告未提供相应的诊断予以佐证其所支出的医疗费与原告所受伤害具有关联性，故该院不予支持。对于原告主张的住院伙食补助费，根据《巴彦淖尔市工伤职工住院治疗伙食补助费到统筹地区外就医所需交通、住宿费用标准》的规定“工伤职工就医伙食补助费支付标准为：工伤职工在市内住院治疗的伙食补助费标准为每人每天15元；工伤职工经社保经办机构同意转往市外医疗机构住院治疗的住院伙食费标准为每人每天20元。”原告请求的住院伙食补助费，该院根据其在包头住院天数结合相关标准予以计算（281天×20元=5620元）。对于原告主张的交通费，该院结合本案案情综合予以认定。对于原告主张的住宿费，原告未提供充分的证据予以佐证，故该院不予支持。对于原告主张的营养费，由于《工伤保险条例》《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》中均无营养费的规定，故该院不予支持。对于原告主张的住院期间护理费，根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第二款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资的70%标准向工伤职工支付陪护费。本案中原告家属自行护理207天，故被告应支付陪护费20575.8元（207天×142元/天×70%）。对于原告主张的停工留薪期工资，经巴彦淖尔市劳动能力鉴定委员会鉴定原告贾纪生停工留薪期为12个月，原告贾纪生受伤前十二个月平均工资为6904.92元，被告华拓矿业公司需支付原告停工留薪期工资82859.04元，应核减被告华拓矿业公司已经支付工资的75597元。对于原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及伤残就业补助金，原告贾纪生经巴彦淖尔市劳动能力鉴定委员会鉴定属六级伤残。根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》【内政发（2014）65号】第三十六条规定“职工因工致残被鉴定为六级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：六级伤残为16个月的本人工资;(二)保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位和个人按照规定缴纳各项社会保险费。扣除个人缴费部分，伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系。工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以工伤职工解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，由工伤保险基金支付工伤职工一次性工伤医疗补助金,标准为：六级伤残的23个月统筹地区上年度职工月平均工资(下同)。患职业病的工伤职工，一次性医疗补助金在上述基础上增加20%。由用人单位按照工伤职工解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性就业补助金,标准为：六级伤残的23个月。”故被告应支付原告一次性伤残补助金110478.72元（6904.92元/月×16个月），原告贾纪生要求解除与被告华拓矿业公司的劳动关系，故被告应支付原告一次性工伤医疗补助金98072元（4264元/月×23个月）、一次性就业补助金98072元（4264元/月×23个月）。对于原告主张的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，因用人单位未依法给劳动者缴纳社会保险费，劳动者提出解除劳动关系的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。被告未按规定为原告贾纪生缴纳社会保险费，原告贾纪生现提出解除与被告的劳动关系，原告贾纪生于2012年7月入职被告公司，2016年7月向乌拉特前旗劳动争议仲裁委员会提出申请解除与被告的劳动关系，原告共计在被告公司工作4年，被告应支付原告4个月的经济补偿金27619.68元（4个月×6904.92元）。对于原告主张被告为其补缴2012年7月至起诉之日社会保险费的请求，被告华拓矿业公司作为用人单位，为职工缴纳社会保险费用是其法定义务，但却未予缴纳。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。该案中被告华拓矿业公司未为原告贾纪生办理社会保险手续，原告贾纪生未提供充分的证据予以佐证社会保险经办机构不能为其补办导致原告无法享受社会保险待遇，故对该项请求该院不予支持。对于被告华拓矿业公司已经支付原告贾纪生的15600元应予以核减。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条，《内蒙古工伤保险条例实施办法》第二十九条第一款、第三十条、第三十六条的规定，判决：一、解除原告贾纪生与被告内蒙古华拓矿业有限公司的劳动关系。二、被告内蒙古华拓矿业公司支付原告贾纪生住院伙食补助费5620元。三、被告内蒙古华拓矿业公司支付原告贾纪生交通费4000元。四、被告内蒙古华拓矿业公司支付原告贾纪生住院期间护理费20575.8元。五、被告内蒙古华拓矿业公司支付原告贾纪生停工留薪期工资7262.04元。六、被告内蒙古华拓矿业公司支付原告贾纪生一次性伤残补助金110478.72元，一次性伤残就业补助金98072元，一次性工伤医疗补助金98072元。七、被告内蒙古华拓矿业公司支付原告贾纪生经济补偿金27619.68元。以上第二、三、四、五、六、七项共计371700.24元，核减被告已经支付的15600元，剩余356100.24元，被告内蒙古华拓矿业公司于本判决生效后三十日内履行完毕。八、驳回原告贾纪生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告内蒙古华拓矿业有限公司负担。
二审期间，双方当事人均无新证据提供。本院经审理查明事实与一审审理查明事实一致，对一审审理认定的事实本院依法予以确认。
本院认为，本案围绕双方当事人诉求及答辩意见，归纳争议的焦点问题是，一审判由上诉人支付被上诉人住院护理费、交通费、伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、经济补偿金是否有事实和法律依据。一、被上诉人贾纪生住院281天，上诉人派人护理74天，其余207天均由被上诉人家属自行护理，对此上诉人均无异议，故一审法院判由上诉人支付被上诉人207天的护理费合法有据。二、被上诉人贾纪生住院281天，一审法院综合考虑认定交通费4000元并无不妥。三、上诉人支付给被上诉人的15600元就餐费一审法院在实体判决内容中已经核减，一审判由上诉人支付伙食补助费符合法律规定。四、被上诉人贾纪生受伤后，上诉人一直支付其工资，因一审实体判决的停工留薪期工资一项中已经核减了上诉人支付被上诉人的工资，故上诉人认为不应再支付的主张不能成立。五、一审依据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十六条之规定，判由上诉人支付被上诉人贾纪生一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金于法有据，计算依据充分。《内蒙古工伤事故伤残赔偿标准2015》非正式法律文件，非权威部门发布，不能作为计算标准。六、《中华人民共和国劳动合同法》明确规定，因用人单位未依法给劳动者缴纳社会保险，劳动者提出解除劳动关系的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。上诉人上诉称每年向劳动保障部门交纳不记名的社会保险费和工伤保险费以此作为抗辩理由，一是缺乏证据佐证，二是无事实和法律依据，故一审判由上诉人支付被上诉人4个月的经济补偿金符合法律规定。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由均不能成立，依法应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人内蒙古华拓矿业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 贺天闻
审判员 陈志杰
审判员 李 秀 娥
二〇一七年五月二十七日
书记员 王 睿 鸿
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；