广东省广州市越秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0104民初9598号
原告：江意婵，女，1948年11月21日出生，汉族，身份证住址广州市白云区。
委托代理人：张立东，广东云智律师事务所律师。
委托代理人：宗钊霞，广东云智律师事务所实习律师。
被告：广州康辉国际旅行社有限公司，住所地广州市越秀区沿江中路313号五楼全层，统一社会信用代码914401047248242838。
法定代表人：王建华，该公司董事长。
委托代理人：徐炼，广东国道律师事务所律师。
被告：广东凯旋汽车运输有限公司，住所地广州市越秀区三育路23号三寓宾馆众鑫楼14楼，统一社会信用代码91440000753685024B。
法定代表人：谢尚建，该公司总经理。
委托代理人：王铁鹰，男，该公司职员，联系地址。
原告江意婵诉被告广州康辉国际旅行社有限公司（以下简称康辉旅行社）、广东凯旋汽车运输有限公司（以下简称凯旋公司）侵权责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人张立东，被告康辉旅行社委托代理人徐炼，被告凯旋公司委托代理人王铁鹰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2016年9月24日早上7时，原告与同村多人在导游关晓忠的指示下，搭乘被告凯旋公司所有的粤Ａ×××××的53座大巴车，前往参加被告康辉旅行社组织的广州市番禺区十四涌旅游购物活动。购物活动是原告通过销售员张清华派发的宣传单，得知在岑某处进行登记，即可参加被告康辉旅行社组织的旅游购物活动。大巴车在回程途中车身发生颠簸，原告坐在大巴车后排，颠簸导致原告从座位上弹起落下，当时即感觉疼痛，导游关晓忠和司机张师傅承诺会报销医疗费，当时并未送往医院。当天下午，原告家人从大巴车上接原告并将其送往龙湖正骨医院治疗，诊断意见：建议上级医院CT检查，进一步治疗。
2016年9月25日原告前往广州中医药大学第一附属医院住院治疗，被诊断为：脊柱压缩性骨折（T12），高血压2级（很高危）。出院医嘱：避风寒，调情志，慎起居；避免剧烈运动，适当加强功能锻炼；出院后1、3、6个月，1年、2年门诊复查，根据病情需要复查X线、CT、MRT，不适随诊；等等。2016年11月7日因“腰痛术后1月余”进入广州中医药大学第一附属医院住院治疗，被诊断为：脊柱压缩性骨折（T12椎体后凸成形术）；腰椎管狭窄症；骨质酥松正；高血压2级（很高危）。出院医嘱：避风寒，调情志，慎起居；避免腰部剧烈运动，适当加强功能锻炼；出院后定期门诊复查，根据病情需要复查X线、CT、MRT，不适随诊。2017年2月28日，原告前往南方医科大学司法鉴定中心进行伤残程度的鉴定，经鉴定原告伤残程度为X（拾）级。
原告认为，被告康辉旅行社是本次购物旅游活动的组织者和发起者；被告凯旋公司为车牌号粤Ａ×××××大巴车的所有人，两被告应对本次原告受伤的结果承担连带责任。故为维护原告的合法权益，起诉请求判令：两被告连带赔偿原告医疗费64423.66元、住院期间护理费700元、伙食补助费700元、交通费300元、鉴定费980元、残疾赔偿金41708.64元、精神抚慰赔偿金10000元，上述金额合计118812.3元。
被告康辉旅行社辩称：一、原告陈述的“事实”与其客观真相不符。原告在诉状中所述的参团旅游经过，明确将行程组织接待方指向所谓“导游关晓忠、销售张清华”等个人。经查证，相关自然人并非我公司员工，原告所指搭乘被告凯旋公司车辆的参团旅游行为也均非受我公司委托；我公司无法查询到原告所述“团队”订立的旅游合同、费用交纳记录、业务操作记录等资料。简言之，我公司根本没有组织或接待原告所述的旅游团队，原告诉讼指向的是错误对象。涉案证据的宣传单张中出现的“康辉”字样属于冒用字号、商标，甚至未能或未敢准确表述我公司全称；行为性质与在天河城广场、地铁站、机场等处散发的“小广告”一致，属于非法经营；我公司与其他各大知名旅行社一样，深受其扰，只能在发现后向旅游行政管理部门投诉。二、本案中原告未能审慎订立合同且滥用诉权，应自负其责。原告与其他同团旅客，既未查验组织者的经营证照，也未签订旅游合同，更未向任何旅行社交付款项并取得合法发票、收据；轻信他人的口头宣传，仅凭无任何签字、盖章的宣传单张为依据出游，其行为本身，即是对自身权利的漠然轻视。意外事件发生之后，仅凭“据说”团队属于“康辉”，即向我公司提起诉讼，属于典型的诉权滥用。此种情形我公司依法无须承担任何责任之余，应由权利滥用人自行承担因此产生的所有费用及责任。综上，原告之起诉无理，依法应当予以驳回。
被告凯旋公司辩称：一、我公司并不具备旅游业务经营资质；粤Ａ×××××号大客车也由案外人联系安排，我公司与原告之间由始至终不存在建立旅游合同关系的意思表示；基于合同相对性原则，我公司与原告之间不存在任何形式的合同关系，故我公司无需承担违约责任。二、原告并未提交任何客观证据证实其脊柱压缩性骨折是其在乘坐粤Ａ×××××号大巴期间因发生颠簸而造成。仅凭几份证人证言，如证人无正当理由未出庭作证，根据证据规则，则不能单独作为认定案件事实的依据；况且所有证人均与原告系同村村民，具有一定的法律利害关系，如无其他客观证据佐证，则原告的压缩性骨折与当日乘坐大巴无因果关系。三、关于原告的相关诉讼请求，1、医疗费64423.66元；从医疗费票据中可以看出，医疗保险已支付17635.7元，由此可以看出原告并非一个实事求是之人。购买的辅助器具1800元，并无医疗机构的证明，不符合法律规定。2、精神抚慰金10000元，不符合法律规定，本案为合同纠纷，而精神抚慰金根据我国相关法律规定，只可能出现在侵权纠纷中。综上，请法院驳回原告对我公司的全部诉讼请求。
经审理查明：2016年9月24日，原告与白云区大朗村其他村民共45人搭乘粤Ａ×××××号牌的大型汽车参加广州市番禺区十四涌一日游活动。回程时原告坐在该车最后一排座位，由于途中一处颠簸，原告在座位上弹起落下后，感觉腰部疼痛。当日，原告即前往龙湖正骨医院就诊，该院建议原告到上级医院进一步诊治。次日，原告到广州中医药大学第一附属医院入院治疗，于9月30日出院。《CT诊断报告书》记载：胸腰椎退行性变，T12椎体压缩性骨折，L5/S1椎间盘轻度膨出。《放射诊断报告书》记载：1.T12椎体压缩性骨折，2.胸腰椎退行性变，骨质疏松。《出院记录》记载出院诊断为中医诊断：1.骨瘘骨折病肝肾亏虚气滞血瘀，西医诊断：1.脊柱压缩性骨折（T12）2.高血压2级；出院医嘱：1.……3.出院后1、3、6个月、1年、2年、门诊复查，根据病情需要复查X线、CT、MRI，不适随诊……同年10月11日，原告回该院复诊。同年11月7日，原告因“腰痛术后1月余”再次到广州中医药大学第一附属医院入院治疗，于同月9日出院。《出院记录》记载出院诊断：中医诊断：1.骨瘘骨折病肝肾亏虚气滞血瘀，西医诊断：1.脊柱压缩性骨折（T12椎体后凸形术）2.腰椎管狭窄症3.骨质疏松症4.高血压2级；出院医嘱：1.……3.出院后定期门诊复查，根据病情需要复查X线、CT、MRI，不适随诊。
原告为证明其治疗费用损失，提交了门诊病历、《CT诊断报告书》、《放射诊断报告书》、《出院记录》、《住院病人费用明细清单》、若干医疗收费票据等，根据医疗收费票据记载的个人缴费金额计算费用合计44987.95元。另，原告还提交了一张开票日期为2016年10月20日的发票，拟证明原告向广州恩德莱康复器具有限公司购买脊柱保护支架，支付1800元。
2017年2月28日，原告委托南方医科大学司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定。该中心于同年3月9日作出南方医大司法鉴定中心[2017]临鉴字第296号《鉴定意见书》,鉴定意见为原告第12胸椎椎体压缩性骨折经手术治疗后的伤残程度为十级。原告为此支付鉴定费980元。
本案中，原告提交了一张A4纸大小的彩色宣传单，首部印有“欢乐假期”“旅游服务热线139××××8103”及微信二维码，尾部印有“中国康辉”“广州康辉国际旅行社有限公司”“中国百强旅行社AAAAA旅行社”“经营许可证：L-GD-
GJ00026网址：××”。庭审中，被告康辉旅行社代理人当庭扫描上述微信二维码，并添加扫码后显示的“陆涛”的微信，“陆涛”称其是风光旅行社的。原告表示对二维码的信息予以认可，并确认旅游服务热线电话号码与“陆涛”微信显示的电话号码一致，宣传单上的经营许可证是中山市中国旅行社有限公司的经营许可证。
原告为证明其主张，还提交了岑某、周某、黄杏钻、许某、江翠芳莫少兰出具的《证人证言》，并申请证人岑某、周某、许某出庭作证。证人岑某到庭陈述有一位自称是康辉张先生的主动去到他位于广州市白云区大朗旧市场体育彩票点的档口，叫他组织村民参加旅行团去旅游，并委托他收钱和派发宣传单，参团的村民将钱交给他后，他再打电话通知张先生来收取；2016年9月24日乘坐车牌号为粤Ａ×××××的大巴车，司机张师傅、导游关晓忠，据说是康辉旅行社的；出游时没有被派发帽子和旅行袋，旅游大巴车的车头也没有康辉旅行社的标志；回程时他和原告都坐在大巴车的最后一排，没有系安全带，途中发生颠簸，原告从座椅上弹起来落下，造成骨折，当时有告知导游，导游叫原告去医院治疗，并承诺会包销医保外的医疗费。证人周某到庭陈述其听说有旅游购物的事，就向岑某报名；2016年9月24日乘坐车牌号为粤Ａ×××××的大巴车，司机张师傅、导游关晓忠，据说是康辉旅行社的；没有签订旅游合同，出游时没有被派发帽子和旅行袋，旅游大巴车的车头也没有康辉旅行社的标志；回程时其与原告均坐在大巴车的最后一排，当时车速很快，途中有一处很颠簸，放在行李架上的东西都跌落下来了，原告被弹起来落回到座位后说腰很痛，岑某就带原告去车头坐，回来后导游和司机叫原告去看医生，医保外的医药费由他们报销。证人许某到庭陈述其听说有旅游购物的事，就向岑某报名，团费交给岑某，没有收据或发票；2016年9月24日乘坐车牌号为粤Ａ×××××的大巴车，司机张师傅、导游关晓忠，据说是康辉旅行社的；没有签订旅游合同，回程的路上，有一处很颠簸，原告弹起来落下座位后就说很痛，然后到前排坐，司机和导游叫原告保存好治疗费单据，他们负责报销。
据广东省广州市公安局交通警察支队车辆管理所档案资料显示，车牌号码为粤Ａ×××××车辆的所有人登记为被告凯旋公司。庭审中，被告凯旋公司对此予以确认，称该车系他人挂靠在其公司的，平时由挂靠人自主经营，每月支付2000元管理费给其公司，但不同意提交挂靠合同；并表示庭后书面答复具体经营者信息，但庭后没有提供该信息。
庭审中，经释明，原告明确表示在本案中主张的是侵权之诉。
另，原告在庭审后申请撤回要求被告支付精神抚慰金10000元的诉讼请求（已获批准）。
本院认为：原告主张被告康辉旅行社是其所参加的2016年9月24日购物旅游活动的组织者和发起者，但原告提交的证据不足以证实该主张。从现有证据来看，未能证明原告与被告康辉旅行社之间就涉案购物旅游活动订立旅游合同关系，也无法证明被告康辉旅行社实际承接该旅游活动，故原告要求被告康辉旅行社承担其因本次旅游造成的损失，缺乏依据，本院不予支持。
原告乘坐的涉案粤Ａ×××××号牌车辆的所有人登记为被告凯旋公司，被告凯旋公司虽辩称该车系他人挂靠在其公司，平时由挂靠人自主经营，但没有举证予以证明，本院对此无法确认，故认定被告是涉案旅游购物活动的承运人。根据《中华人民共和国合同法》第二百九十条“承运人应当在约定期间内将旅客、货物安全运输到约定地点”和第三百零二条第一款“承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外”的规定，涉案车辆的驾驶员在执行职务行为驾驶车辆时没有履行应当承担的注意和防止可能对消费者的人身、财产安全造成危害的保障义务，造成原告受伤，因此，被告凯旋公司在本案中应当承担相应的民事赔偿责任。
关于原告的损失，本院经审查认定如下：1.医疗费，原告在龙湖正骨医院急诊治疗以及在广州中医药大学第一附属医院住院治疗，提供了门诊病历、《CT诊断报告书》、《放射诊断报告书》、《出院记录》、《住院病人费用明细清单》、若干医疗收费票据等，根据医疗收费票据记载的个人缴费金额，本院确认原告自付医疗费为44987.95元；另，根据原告的伤情，确有使用辅助器具的需要，且原告已提供购买脊柱保护支架的发票为证，故本院对原告购买该辅助器具的1800元予以确认，上述两项合计46787.95元。2.护理费，原告出院时的医嘱并没有原告出院后尚需要护理，故本院在本案中只认定原告在广州中医药大学第一附属医院住院7天的护理费，按照80元每天计算为560元。3.住院伙食补助费，原告住院7天，现主张100/天的标准，符合相关规定，本院予以支持。4.交通费，原告主张交通费300元，亦属合理，本院予以照准。5.残疾赔偿金，由于原告是广州市城镇居民，经鉴定伤残程度为十级，故应按照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》中“2016年全省城镇居民人均可支配收入（一般地区）”37684.3元/年计11年（六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年），计算为41452.73元[37684.3元/年×（20年-9年）×10%]。6.司法鉴定费980元，原告提供了相应的发票，本院予以确认。上述费用合计90780.68元（46787.95元+560元+700元+300元+41452.73元+980元）。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百九十条、第三百零二条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告广东凯旋汽车运输有限公司应在本判决发生法律效力之日起五日内，向原告江意婵支付90780.68元。
二、驳回原告江意婵的其他诉讼请求。
本案受理费2676元（原告已预付），由原告江意婵负担607元，被告广东凯旋汽车运输有限公司负担2069元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服一审判决部分的上述请求数额向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 赖丽恂
人民陪审员 陈仲杰
人民陪审员 黄 岷
二〇一七年十二月××日
书 记 员 伍珊珊