安徽省巢湖市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）皖0181刑初539号
公诉机关巢湖市人民检察院。
附带民事诉讼原告人徐某1，男，1951年7月17日出生于安徽省巢湖市，汉族，初中文化，农民，住巢湖市，系本案被害人。
委托代理人叶春生，安徽韶阳律师事务所律师。
被告人徐章益，男，1952年11月23日出生，汉族，小学文化，农民，安徽省巢湖市人，住巢湖市。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年5月4日被巢湖市公安局刑事拘留，同日被巢湖市公安局决定取保候审，7月31日被巢湖市人民检察院决定取保候审，10月30日被本院决定取保候审，11月30日经本院决定逮捕，同日由巢湖市公安局执行逮捕。现羁押于巢湖市看守所。
辩护人暨刑事附带民事诉讼代理人过俊峰，安徽祥峰律师事务所律师。
巢湖市人民检察院以巢检刑诉（2017）553号起诉书指控被告人徐章益犯故意伤害罪，于2017年10月24日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人徐某1向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。巢湖市人民检察院指派检察员王君武出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人徐某1及其诉讼代理人叶春生、被告人徐章益及其辩护人暨刑事附带民事诉讼代理人过俊峰均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年3月16日晚19时许，在巢湖市苏湾镇大徐村的矿山上，被告人徐章益与被害人徐某1因羊羔走失一事发生口角，继而发生肢体冲突，相互厮打，徐章益用脚多次踢踹徐某1胸腹部等位置，导致徐某1胸部右侧第4-10肋骨、胸部左侧第3-10肋骨骨折，两侧少量胸腔积液。经法医学人体损伤程度鉴定，徐某1伤情属轻伤一级。经安徽三康司法鉴定所鉴定，徐某1左右胸共计15根肋骨骨折，评为九级伤残。
2017年5月4日，巢湖市公安局苏湾派出所民警电话通知被告人徐章益至该所接受调查，徐章益至该所后被带至巢湖市公安局执法办案中心接受讯问。
上述事实，公诉机关当庭出示了相关证据。公诉机关认为，被告人徐章益故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。庭审中，公诉机关提出被告人徐章益具有自首情节，致他人九级伤残，赔偿被害人损失，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款之规定定罪处罚。
附带民事诉讼原告人徐某1诉称：被告人徐章益故意伤害其身体，致其轻伤一级，故提起附带民事诉讼，请求判令被告人支付原告人刑事附带民事赔偿金136927.26元。具体项目为：1、医疗费9801.26元；2、住院伙食补助费570元（30元×19天）；3、营养费1800元（30元×60天）；4、护理费6960元（116元×60天）；5、误工费9600元（80元×120天）；6、交通费380元；7、伤残赔偿金32816元（11720元×14年×20%）；8、精神损害抚慰金13000元；9、财物损失62只羊价值62000元。
被告人徐章益对公诉机关指控的事实及罪名不持异议。其愿意依法赔偿附带民事诉讼原告人徐某1的经济损失。辩护人暨附带民事代理人提出：1、被害人有过错；2、被告人构成自首；3、被告人主动赔偿被害人损失；4、被告人系初犯；建议从轻处罚并宣告缓刑。对附带民事诉讼的诉请1-6项认可，具体数额由法院核定，7-9项没有证据证实且无法律规定，不认可；本案中被害人有过错，可减轻被告人的赔偿责任；民事部分仍愿意调解；另已委托政府支付被害人5000元医药费，且主动交20000元赔偿款。
经审理查明：
2017年3月16日晚19时许，在巢湖市苏湾镇大徐村的矿山上，被告人徐章益与被害人徐某1因羊羔走失一事发生口角，继而发生肢体冲突，相互厮打，徐章益用脚多次踢踹徐某1胸腹部等位置，导致徐某1胸部右侧第4-10肋骨、胸部左侧第3-10肋骨骨折，两侧少量胸腔积液。经法医学人体损伤程度鉴定，徐某1伤情属轻伤一级。经安徽三康司法鉴定所鉴定，徐某1左右胸共计l5根肋骨骨折，评为九级伤残。
2017年5月4日，巢湖市公安局苏湾派出所民警电话通知被告人徐章益至该所接受调查，徐章益至该所后被带至巢湖市公安局执法办案中心接受讯问。
另查明，被告人徐章益到案后如实供述了案件的事实经过。案发后被告人已支付被害人5000元医疗款，且主动向法院交纳20000元赔偿款。
附带民事诉讼原告人徐某1受伤后，于2017年3月17日至4月5日在安徽医科大学附属巢湖医院住院治疗，出院医嘱建议全休一个月，避免体力活动。上述治疗，附带民事诉讼原告人支出医疗费总计9801.26元。2017年6月19日，经安徽三康司法鉴定所鉴定，附带民事诉讼原告人徐某1左右胸15根肋骨骨折，评为九级伤残；受伤后误工期120日、护理期60日、营养期60日。
上述事实，有控辩双方及诉讼代理人提交，并经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实：2017年3月16日17时左右，徐某1与徐章益二人在巢湖市苏湾镇大徐村徐章益家门口因琐事发生纠纷，进而互相殴打，导致徐某1受伤，经鉴定为轻伤一级损伤。2017年5月3日刑事立案。
2、前科查询证明，证实：被告人徐章益无前科及在逃等情况。
3、情况说明，证实：徐某2可能涉嫌故意伤害犯罪，经查证，被害人伤情系肋骨骨折，证人袁某仅看见徐章益用脚对徐某1腰部踢了几脚，现有证据不能证实徐某2构成故意伤害罪共同犯罪。
4、户籍证明，证实：被告人徐章益的年龄、家庭住址等情况。其具有刑事责任能力。
5、抓获经过，证实：2017年3月21日，被害人徐某1到巢湖市苏湾派出所报案称其被同村的徐章益打伤，民警将徐章益带至苏湾派出所接受询问。徐章益始终予以配合，没有拒绝、阻碍、抗拒、逃跑行为。当天5月4日，巢湖市公安局苏湾派出所民警电话通知徐章益至该所接受询问。徐章益当日上午8时至该所接受询问。
6、不予收押通知书，证实：因徐章益高血压(160/110mmHg)右上肺陈旧性肺结核；不予收押。
7、证明及执行款票据，证实：被告人徐章益于2017年5月8日通过苏湾镇鲁桥社区居委会支付徐某1医疗费5000元；2017年12月8日向法院交纳执行款20000元作为支付被害人徐某1的赔偿款。
8、现场勘查检查指认笔录及照片，证实：被告人徐章益指认其在巢湖市苏湾镇大徐村养鸡场处用拳脚将被害人徐某1打伤。
9、原告人徐某1公民身份证：证实原告人徐某1的诉讼主体资格适格。
10、安徽医科大学附属巢湖医院出院记录：证实原告人徐某1在安徽医科大学附属巢湖医院治疗19天，2017年3月17日入院，2017年4月5日出院，入院、出院身体状态。
11、安徽医科大学附属巢湖医院诊断证明书：证实徐某1右侧第4-10及左侧3-10肋骨骨折，创伤性胸腔各液，建议全休一个月，避免体力活动。
12、住院收费票据及清单：证实原告人徐某1支付了医疗费9801.26元。
13、司法鉴定意见书：证实原告人徐某1左右胸共15根肋骨骨折，评为九级伤残；受伤后误工120日，护理60日，营养60日。
14、苏湾镇鲁桥社区证明一份：证实徐某1近几年在大徐村山场养羊。
15、证人袁某的证言，证实：2017年3月16日晚7点左右，他正在往他的房子走，听见隔壁徐章益家门口徐某1与徐章益在吵架，当时徐某1怀里抱了一个小羊羔，另一只手里拿着一个手电筒。然后两人抱在一起互相对打，之后两人跌倒，徐某1压在徐章益身上。其过去将二者拉开，并劝退他们。徐章益叫其把他儿子徐某2喊上来。他骑电瓶车喊徐某2，徐某2骑摩托车上来了，他晚几分钟到达现场，等他再次到达现场时。徐某1倒在地上，徐某2距离徐某1大约两三米远的地方。徐章益站着用脚冲着徐某1身体踢，用脚踢了徐某1肋骨处。他到了以后并未看到徐某2殴打徐某1，徐某1如何倒地不清楚。徐某1拿出手机准备报警，徐章益说骂徐某1并将手机夺去，扔在地上踩了几脚，徐某1自己从地上起来，离开了现场。第一次打架徐某1是占优势的，他将徐章益骑在身下用电筒砸，所以第一次的时候，徐某1并未受伤，第二次其再上来的时候，徐某1倒在地上，徐章益用脚踢他肋骨处，所以徐某1是第二次被徐章益用脚踢受的伤，但是整个过程其并未看到徐某2动手打徐某1。
16、证人徐某2的证言，证实：2017年3月16日下午5点左右，徐某1家里有一只小羊走丢了，其向他声明没偷他的羊，和他理论了一会他就走了。7点多其父亲徐章益到家了，其让其父亲去后面山上看看鸡棚锁好了没有。其父亲出去20分钟左右以后，袁某来到其家，告诉其他父亲和别人打架了。当他到达现场的时候，看见他父亲和徐某1双手互相抓着，他看他父亲脸破了，赶紧去把两人拉开，并把其父亲送到村子卫生所去治疗。打架的过程中其没有看见，也并没有参与打架。只看到其父亲徐章益和徐某1在现场。其看到其父亲徐章益右眼拐破了，到卫生室缝了三针。徐某1有无受伤未注意，徐某1是孤寡老人。
17、证人徐某3的证言，证实：具体时间记不清，大概是8月之前的几个月的一天晚上九点左右，徐某1到他的卫生室，上衣破了，上面有血迹，徐某1称，身体两侧肋骨处很疼，对其进行简单体检发现徐某1两侧肋骨触痛明显，徐某1也说他肋骨两侧都很疼，其就建议他去大医院治疗。
18、被害人徐某1陈述，证实：2017年3月16日傍晚，天快黑的时候，其在徐章益家门口找到了羊羔，其怀某是他偷的，他否认，于是他们就发生了口角。他右手抱着羊羔，左手拿着手电筒。徐章益用右手拽他左耳朵，他就用手电筒砸了徐章益两下，他俩就扭打到了一起。隔壁看山的老袁(袁某)前来拉架，拉了几下没拉开，就跑下山去喊徐章益的儿子了，老袁走了以后他一直趴在徐章益身上。过了几分钟，老袁上来了，然后关门回家没有再出来。之后徐章益儿子徐某2也上来了，徐某2用手拽其后领子处把其从他父亲身上拽起来，往旁边拎了几十公分距离之后扔到地上，徐章益、徐某2在其身上踢，主要是踢其腰部和头部，然后徐某2朝其左侧肋骨踢了几脚，然后徐章益也爬起来，朝其右侧肋骨踢了几脚，当时徐章益在其右侧，徐某2在其左侧。徐章益头部破了，其肋骨断了，眼睛视力下降。派出所民警将其送
到苏湾镇卫生院，没有带钱故没有治疗，次日上午去四康医院治疗，没有受到别的外力冲击，没有意外跌倒的事情发生。徐章益还把其手机摔烂了，当时其准备报警的。徐章益他们打其的时候，其没有注意老袁在干什么，当时其都被打的要死了，哪还有时间看老袁在哪。其下山找其侄子徐金章(音)拿他电话报警的，报警后，就到苏湾医院去治疗，没有看成，又去派出所，后就去徐某3(音)处看，徐某3说看不好，叫他去大医院看。其要求逮捕徐章益，要求赔偿损失，到现在没有赔偿其损失。
19、被告人徐章益的供述与辩解，证实：2017年3月16日晚，徐某1在其家门口骂其偷了他的羊，其就和他吵了几句，当时徐某1左手抱着一只小羊羔，右手拿着一个手电筒，他们俩头抵着对方的头吵架。徐某1用手电筒打了其的右侧额头几下，不记得砸了几下，他就拿拳头打徐某1的面部，他们两个扭打到了一起，相互用拳头打对方，扭打过程中，他们一起倒在了地上，倒的时候其是在下面的。这时隔壁看矿山的袁某来了把他拉起来，其也顺势起来了。然后袁某自发地去找徐某2，他紧紧抓着徐某1，但是两人都没动手，过了几分钟其儿子徐某2骑摩托车上来了。后徐某1拿电话想报警，其不让他报警，且把他手机抢来扔到地上踩了几脚，将手机踩烂，然后徐某1离开了，徐某2送其去了卫生室。期间只有他和徐某1打架，没有他人参与，当时徐某1喝酒了。其右侧额头被砸破缝了三针，左侧额头一处部位有点疼。徐某1是否受伤不知道。徐某2没有打徐某1。对于被鉴定人徐某1属轻伤一级的鉴定意见，其没有意见，其已经赔偿5000元，愿意再赔偿1万元给徐某1。
本院认为，被告人徐章益故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪，应予科刑。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人徐章益能自动投案，归案后能如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚。被告人主动赔偿被害人损失，可酌情从轻处罚。辩护人提出被告人系自首、初犯、赔偿损失，建议对其从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以支持。辩护人提出的被害人有过错的意见，经查本案中被害人怀某被告人偷其羊羔上门理论导致案件发生，对该辩护意见予以支持。对适用缓刑的意见，经查被告人在遇事后不能冷静处理，殴打被害人，致被害人轻伤一级、构成九级伤残，且未取得被害人谅解，不宜适用缓刑，对该辩护意见不予采纳。
附带民事诉讼原告人徐某1诉请赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费，符合法律规定，本院予以支持。附带民事诉讼原告人要求赔偿精神损害抚慰金、伤残赔偿金、财物损失62只羊的诉讼请求于某无据，本院不予支持。关于附带民事诉讼原告人徐某1的经济损失，本院核定为：医疗费9801.26元，住院伙食补助费570元（30元×19天），营养费1800元（30元×60天），护理费6960元（116元×60天），误工费9600元（80元×120天），交通费380元，合计29111.26元。本案系邻里之间琐事发生矛盾，因被害人与被告人均未能正确处理，继而因口角发生相互殴打，在此过程中导致被害人受伤，被害人对自己受伤的结果应承担一定的民事责任。被告人徐章益承担90%的赔偿责任，即29111.26元×90%=26200.13元，扣除先期已支付的5000元医疗款，徐章益应支付被害人赔偿款21200.13元。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条之规定，判决如下：
一、被告人徐章益犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月30日起至2018年6月29日止。)
二、被告人徐章益赔偿附带民事诉讼原告人徐某1各项费用合计21200.13元，扣除已交纳的20000元，余款1200.13元于判决生效后十日内付清；
三、驳回附带民事诉讼原告人徐某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周可平
代理审判员 何凤华
人民陪审员 周顺成
二〇一七年十二月二十日
书 记 员 缪 妍
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条第一款被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十五条第一、二款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用，造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。