甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘01民终3373号
上诉人（原审被告）：兰州城关物业服务集团有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区。
法定代表人：杨民召，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张佳云，男，1970年5月15日出生，汉族，兰州城关物业服务集团有限公司员工，住甘肃省兰州市七里河区。
委托诉讼代理人：王琴珍，女，1975年9月12日出生，汉族，兰州城关物业服务集团有限公司员工，住甘肃省兰州市城关区。
被上诉人（原审原告）单国光，男，1959年11月28日出生，汉族，无业，住甘肃省兰州市城关区。
上诉人兰州城关物业服务集团有限公司因与被上诉人单国光劳动争议纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初5659号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
兰州城关物业服务集团有限公司上诉请求：一、依法撤销兰州市城关区人民法院(2017)甘0102民初5659号民事判决，依法改判上诉人不向被上诉人支付经济补偿金、加班工资、2016年休假工资；二、由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、上诉人不应向被上诉人支付经济补偿金11100元。被上诉人于2011年4月到上诉人处工作，岗位为秩序维护员，2017年2月1日被上诉人向单位主动提出辞职，上诉人不应支付经济补偿金。二、上诉人不应向被上诉人支付年休假工资851元。1、被上诉人在劳动争议仲裁时提出的年休假工资为420元，起诉后将此项请求变为1275元。一审法院只能对仲裁裁决不服进行审理，被上诉人在起诉时不能超出仲裁请求的范围，一审支持851元明显错误。2、根据《职工带薪年休假条例》的规定单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，可以不安排职工休年休假，对职工未休年休假的天数进行工资补偿。但上诉人不存在确需工作需要不能安排职工休年休假的情况，而是被上诉人本人从未向上诉人提出过休年休假的请求，因此被上诉人不符合条例规定的用工资进行补偿的情形。三、上诉人不应向被上诉人支付加班工资14169元。被上诉人在上诉人处工作为倒班制，法定节假日和休息日均正常休息，不存在加班的情况。另外，该项请求也超过了时效，不应当支持。综上所述，一审判决明显错误，请二审法院查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。
被上诉人单国光辩称，上诉人未为被上诉人缴纳社会保险且未支付加班工资，双方劳动合同解除后，上诉人应当向上诉人支付经济补偿金及加班工资。被上诉人对未休年休假工资的变更合理合法。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求无法律依据，请二审驳回上诉，维持原判。
单国光向一审法院起诉请求:1、兰州城关物业服务集团有限公司支付押金500元；2、兰州城关物业服务集团有限公司支付2011年4月30日至2017年1月31日经济补偿金11100元；3、兰州城关物业服务集团有限公司支付2015年至2016年加班工资24192元；4、兰州城关物业服务集团有限公司支付未参加社会保险而造成的失业金损失21168元，并补交社会保险；5、兰州城关物业服务集团有限公司支付2016年休假工资1275元；6、兰州城关物业服务集团有限公司支付经济赔偿金22200元；7、本案诉讼费由兰州城关物业服务集团有限公司承担。
兰州城关物业服务集团有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、兰州城关物业服务集团有限公司不向单国光支付加班工资15663元；2、本案诉讼费用由单国光承担。
一审法院认定的事实：单国光于2011年4月30日入职兰州城关物业服务集团有限公司工作，岗位为秩序管理员，双方于2011年5月20日签订劳动合同，约定：合同期限为自2011年5月20日起至与业务单位合同期满截止日时止，工作时间实行每日工作8小时，每周40小时的标准工作时间制度。兰州城关物业服务集团有限公司通过银行打卡形式给单国光发放工资，自2016年1月起单国光的月工资为1850元。单国光在兰州城关物业服务集团有限公司工作期间，兰州城关物业服务集团有限公司分数次从单国光的工资中扣押金500元。单国光实际工作时间：早班为早七点半至晚六点半，晚班为晚六点半至次日早七点半，实行早晚倒班，即上完一个班后休息24小时，晚班时有可休息的场所。2017年1月31日，单国光再未到兰州城关物业服务集团有限公司工作。2017年2月4日，单国光以兰州城关物业服务集团有限公司违法收取押金、不支付加班工资、未缴纳社会保险费等为由书面向兰州城关物业服务集团有限公司提出解除劳动关系。2017年2月28日单国光申请仲裁，请求：1、裁决解除双方之间的劳动关系；2、兰州城关物业服务集团有限公司退还押金500元；3、兰州城关物业服务集团有限公司支付6个月的经济补偿11100元；4、兰州城关物业服务集团有限公司支付2015年至2016年加班工资27209元；5、兰州城关物业服务集团有限公司支付未缴社会保险、失业金损失21168元；6、兰州城关物业服务集团有限公司支付年休假工资420元；7、兰州城关物业服务集团有限公司支付赔偿金22200元。同年7月10日，兰州市劳动人事争议仲裁委员会作出兰城劳人仲案字[2017]070号裁决书，裁决：一、兰州城关物业服务集团有限公司向单国光支付加班工资15663元；二、兰州城关物业服务集团有限公司向单国光退还押金500元；驳回了单国光的其他仲裁请求。现因单国光、兰州城关物业服务集团有限公司均不服仲裁裁决而诉至法院。
一审法院认为，本案双方争议的焦点是：1、单国光的诉讼请求是否合法有据；2、单国光是否存在加班的事实。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。第四款规定：劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。在庭审中，兰州城关物业服务集团有限公司承认员工上下班实行考勤制度，因考勤记录由兰州城关物业服务集团有限公司保管，兰州城关物业服务集团有限公司却未能提供，故兰州城关物业服务集团有限公司应承担举证不能的法律责任，对单国光主张2015年至2016年加班工资的诉讼请求，因单国光于2017年2月4日申请解除劳动合同再未上班，故单国光诉请的2016年1月以前的加班工资已超过诉讼时效，2016年2月至2017年1月未超过仲裁时效，另根据《中华人民共和国劳动法》第四十三条规定：用人单位不得违反本法规定延长劳动者的工作时间。第四十四条规定：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。由于单国光的工作时间是上一个班休息24小时，每月平均工作时间240小时，超过了合同约定每周工作时间40小时的规定，应当按照延长工作时间的标准发放工资，经核定延长工作时间为：240小时/月×12个月-52周/年×40小时/周=800小时，工资为1850元/月×12个月÷52周/年÷40小时/周×800小时×150%=12808元。庭审中，单国光明确表示两年期间法定节日存在加班17天，因兰州城关物业服务集团有限公司不提供考勤表，根据单国光上班倒班制的周期核定2016年2月至2017年1月单国光法定节假日上班8天，加班工资差额共计为1850元/月÷21.75天×8天×200%=1361元；根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；......。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；......。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因兰州城关物业服务集团有限公司未给单国光缴纳社会保险，且不支付加班工资，故兰州城关物业服务集团有限公司应当向单国光支付解除劳动合同的经济补偿金。单国光自2011年5月起至2017年1月止在兰州城关物业服务集团有限公司处工作，工作年限为5年8个月，现单国光依法解除劳动合同，兰州城关物业服务集团有限公司应当按6个月计算支付经济补偿金为11100元（1850元×6个月）。再根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险机构经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应当受理。对单国光主张兰州城关物业服务集团有限公司支付未参加社会保险而造成的失业金损失21168元的诉请，因单国光是自愿申请解除劳动合同的，不属于领取失业保险金的范围，故对单国光的该主张不予支持；对单国光主张兰州城关物业服务集团有限公司补交社会保险的诉请，因兰州城关物业服务集团有限公司未给单国光办理并缴纳各项社会保险，违反了社会保险法的规定，依法应当由行政部门予以处理，故一审法院不予处理；根据国务院《职工带薪休年假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天......。第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。本案单国光主张兰州城关物业服务集团有限公司支付2016年休假工资1275元的诉请，虽与仲裁请求数额不符，但属于同一诉讼请求，经核定为1850÷21.75天×5天×200%=851元；对单国光主张兰州城关物业服务集团有限公司退还押金500元的诉请，兰州城关物业服务集团有限公司对单国光诉请的数额没有异议，且同意支付。对单国光主张兰州城关物业服务集团有限公司支付经济赔偿金22200元的诉请，根据《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释》第十五条规定：用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；（四）拒不支付劳动者延长工作时间工作报酬的；（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。本案单国光在兰州城关物业服务集团有限公司处虽存在延长工作时间加班，但单国光未能提供劳动行政部门责令兰州城关物业服务集团有限公司限期支付加班费的证据，故对单国光该诉请不予处理。
综上所述，单国光主张兰州城关物业服务集团有限公司退还押金500元、经济补偿金11100元、加班工资14169元、2016年休假工资851元的诉请，合法有据，予以支持；对兰州城关物业服务集团有限公司主张不支付加班工资的诉请，因无事实和法律依据，不予采信。对单国光主张的其他诉讼请求因缺乏事实和法律依据，不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十五条，《中华人民共和国劳动法》第四十三条、第四十四条、第一百条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一、四款、最高人民法院《关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释》第十五条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条、《职工带薪休年假条例》第三条、第十条规定，判决：一、兰州城关物业服务集团有限公司向单国光支付经济补偿金11100元、加班工资14169元、2016年休假工资851元、退还押金500元，共计26620元；二、驳回单国光的其他诉讼请求。案件受理费20元，由兰州城关物业服务集团有限公司负担。上述款项共计26630元，由兰州城关物业服务集团有限公司在判决生效后5日内向单国光履行完毕。在本判决生效后，如未按本判决书指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，当事人没有提交新的证据。本院经审理查明，原审查明的本案基本事实清楚，本院予以确认。
本院认为，根据双方当事人的诉辩，本案的争议焦点是被上诉人单国光主张经济补偿金、加班工资及未休年休假工资有无事实和法律依据。
关于经济补偿金，本案中，被上诉人单国光自2011年4月30日到上诉人兰州城关物业服务集团有限公司处工作，双方建立了劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，上诉人兰州城关物业服务集团有限公司应为被上诉人单国光缴纳社会保险费，但上诉人兰州城关物业服务集团有限公司未为被上诉人单国光缴纳社会保险费。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。2017年2月4日，被上诉人单国光以上诉人兰州城关物业服务集团有限公司违法收取押金、不支付加班工资、未缴纳社会保险费等为由书面向上诉人兰州城关物业服务集团有限公司提出解除劳动关系，现双方劳动关系已解除。因上诉人兰州城关物业服务集团有限公司未为被上诉人单国光缴纳社会保险费用，被上诉人单国光申请解除了与上诉人兰州城关物业服务集团有限公司的劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定”有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；......”。被上诉人单国光要求上诉人兰州城关物业服务集团有限公司支付经济补偿金符合法律规定，上诉人兰州城关物业服务集团有限公司关于被上诉人单国光主动辞职，不应支付经济补偿金的上诉理由不能成立。
关于年休假工资，根据《中华人民共和国劳动法》的规定，国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。本案被上诉人符合享受带薪年休假的条件。根据《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。本案上诉人兰州城关物业服务集团有限公司并未提交其已通知安排被上诉人单国光休假以及因被上诉人单国光本人原因且书面提出不休年休假的相关证据。因此被上诉人单国光要求上诉人兰州城关物业服务集团有限公司支付未休年假工资符合法律规定。上诉人兰州城关物业服务集团有限公司关于被上诉人单国光在一审对其主张的年休假工资超出仲裁请求的范围、一审支持851元明显错误的上诉理由，本院认为，对于未休年休假工资的请求，被上诉人单国光已申请仲裁，其在诉讼中变更该项请求的金额并不违反法律规定，一审根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定核定被上诉人单国光未休年休假工资为851元符合上述法律规定，上诉人兰州城关物业服务集团有限公司主张无须向被上诉人单国光支付未休年休假工资报酬的上诉请求，欠缺事实及法律依据，本院不予支持。
关于加班工资，庭审查明，因工作岗位的特殊性，被上诉人单国光实行早晚倒班，而非正常工时制。上诉人兰州城关物业服务集团有限公司虽主张被上诉人单国光在法定节假日和休息日均正常休息，不存在加班的情况，正如一审所述，因上诉人兰州城关物业服务集团有限公司拒不提供对被上诉人单国光的考勤记录，应由上诉人兰州城关物业服务集团有限公司承担不利法律后果，一审认定被上诉人单国光存在加班事实符合法律规定。上诉人兰州城关物业服务集团有限公司关于被上诉人单国光主张加班工资超过仲裁时效的上诉理由，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，被上诉人单国光于2017年2月4日申请解除劳动关系，并于2017年2月28日向兰州市城关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，被上诉人单国光要求上诉人兰州城关物业服务集团有限公司支付2016年2月之前的加班工资的请求超过仲裁时效，但其主张2016年2月至2017年1月加班工资的申请未超过仲裁时效，一审判处上诉人兰州城关物业服务集团有限公司向被上诉人单国光支付2016年2月至2017年1月加班工资符合法律规定。上诉人兰州城关物业服务集团有限公司不应向被上诉人单国光支付加班工资的上诉理由不能成立。
综上所述，上诉人兰州城关物业服务集团有限公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人兰州城关物业服务集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 白丽娟
代理审判员 李文军
代理审判员 王晶琦
二〇一八年二月一日
书 记 员 段鸿燕
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