山西省夏县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）夏刑初字第57号
公诉机关山西省夏县人民检察院。
被告人董某某，男，1961年8月7日出生，汉族，案发时任夏县瑶峰镇益民村村民委员会主任，中共党员。因涉嫌贪污罪、职务侵占罪、对非国家工作人员行贿罪，于2014年4月1日被夏县人民检察院决定刑事拘留，2014年4月2日被夏县公安局执行刑事拘留，2014年4月17日经运城市人民检察院批准逮捕，2014年4月18日被夏县公安局执行逮捕，现羁押于夏县看守所。
辩护人孙志芳，山西远韬律师事务所律师。
被告单位山西省夏县瑶峰镇益民村村民委员会，地址山西省夏县瑶峰镇益民村。
诉讼代表人周玉川，村委主任。
辩护人王开通，山西瑶峰律师事务所律师。
被告人毛某甲，男，1953年3月3日出生，汉族，案发时任夏县瑶峰镇下埝底村第八村民小组组长，中共党员。因涉嫌非国家工作人员受贿罪，于2014年4月3日被夏县人民检察院决定刑事拘留，2014年4月4日被夏县公安局执行刑事拘留，2014年4月18日被夏县人民检察院取保候审，2014年11月21日被本院决定取保候审，2015年2月9日被本院决定逮捕，2015年9月30日被本院决定取保候审。
辩护人姚宝珠，山西瑶峰律师事务所律师。
被告人郭某某，男，1955年8月18日出生，汉族，案发时任夏县瑶峰镇下埝底村村民委员会主任。因涉嫌非国家工作人员受贿罪，于2014年4月3日被夏县人民检察院决定刑事拘留，2014年4月4日被夏县公安局执行刑事拘留，2014年4月18日被夏县人民检察院取保候审，2014年11月21日被本院决定取保候审，2015年2月9日被本院决定逮捕，2015年9月30日被本院决定取保候审。
辩护人王立国，夏县法律援助中心律师。
被告人董某某贪污罪、职务侵占罪、对非国家工作人员行贿罪，被告单位山西省夏县瑶峰镇益民村村民委员会对非国家工作人员行贿罪，被告人毛某甲、郭某某非国家工作人员受贿罪一案，由山西省夏县人民检察院于2014年9月23日以夏检公诉刑诉（2014）58号起诉书，向本院提起公诉。本院受理后于2015年2月9日作出（2014）夏刑初字第91号刑事判决，被告人董某某、毛某甲、郭某某均不服，分别提出上诉。运城市中级人民法院于2015年5月27日作出（2015）运中刑二终字第73号刑事裁定，撤销原判，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。夏县人民检察院指派检察员李丽、高亮出庭支持公诉。被告人董某某及其辩护人孙志芳、被告人毛某甲及其辩护人姚宝珠、被告人郭某某及其辩护人王立国、被告单位山西省夏县瑶峰镇益民村村民委员会的辩护人王开通到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
夏县人民检察院指控：
一、被告人董某某贪污的犯罪事实
2013年夏县瑶峰镇益民村申请了一事一议绿化项目资金，2013年4月11日被告人董某某到河南南阳月季基地购买6万株月季苗，单价0.3元，共付款1.8万元。董某某让南阳月季基地开了2张月季苗木发票，其中一张6万元，一张8万元，共计14万元。2014年1月份夏县瑶峰财政所拨付夏县瑶峰镇益民村2013年度一事一议绿化项目资金8万元时，董某某找到夏县瑶峰镇挪过村牛某某，以牛某某名义开了一张8万元的苗木税票到瑶峰财政所报账，利用牛某某的账户将8万元资金领出。被告人董某某实际支付月季款1.8万元，将剩余的6.2万元据为己有。
二、被告人董某某职务侵占的犯罪事实
2012年夏县瑶峰镇益民村为村民办理宅基证，收取村民办理宅基证费1654**元。2013年被告人董某某将在南阳月季基地虚开的那张6万元发票交给会计张某甲，让其在村民办理宅基证集资款中走账，套取村民集资款6万元，将其中的390元用于支付其到河南南阳月季基地的车费，50元用于购买办公用品，18200元用于支付村里人干活的工资，将剩余的41360元据为己有。
三、被告单位夏县瑶峰镇益民村民委员会、被告人董某某对非国家工作人员行贿罪和被告人毛某甲、郭某某非国家工作人员受贿罪的犯罪事实
为占用夏县瑶峰镇下埝底村耕地，建设移民房，被告人董某某和下埝底村村委主任郭某某、下埝底村第八组组长毛某甲三人商定，由益民村给毛某甲、郭某某等下埝底村干部30万元现金，其中20万元作为给毛某甲和郭某某的好处费，10万元为解决征地过程中的疑难问题。2013年，董某某从移民户所交建房款中拿出30万元现金给了毛某甲。毛某甲给自己留了10万元好处费，并把这10万元给了其女儿毛某乙。毛某甲将其余20万元给了郭某某，其中10万元是郭某某的好处费，剩余10万元用于解决征地过程中的疑难问题。郭某某将20万元交给妻子李某甲，李某甲以自己名义将20万元存入中国工商银行夏县支行。2014年3月30日，郭某某从20万元中取出3万元借给其亲戚李某乙使用，其余17万元仍以李某甲名义存于中国工商银行夏县支行。现被告人郭某某将20万元已退回，被告人毛某甲将10万元已退回。
为证实指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读和出示了相应的证据，认为被告人董某某犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪、职务侵占罪、对非国家工作人员行贿罪追究其刑事责任；被告单位夏县瑶峰镇益民村村民委员会犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以对非国家工作人员行贿罪追究其刑事责任；被告人毛某甲、郭某某犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。特提起公诉，请依法判处。
被告人董某某辩称：1、其不构成贪污罪。虽然其用虚开发票报了账，但是除过1.8万元月季苗钱，其余6.2万元都因给镇政府提成、买月季苗路费以及浇水、修苗等花费完了，不存在贪污的情况。2、其不构成职务侵占罪。向村民所收的办土地证的钱不属于集体财产，这些钱就是为村民办证村民自愿交的钱，钱都因为办证花完了。3、其不构成对非国家工作人员行贿罪，其给毛某甲30万元是预付的土地款，用于益民村建房，事情办不成钱就退了。
被告人董某某的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人董某某不构成贪污罪。8万元的一事一议绿化项目资金除支付1.8万元的月季苗款外，剩余的6.2万元的开支非常清楚，能够证明被告人董某某没有贪污一事一议款。2、被告人董某某不构成职务侵占罪。办宅基证款是部分村民自愿集资款，不属于集体财产，因此无所谓侵占。要确定被告人是否构成职务侵占需经审计程序，本案未经过审计，且用于冲账的6万元发票，被告人提供了大于6万元的村务开支条据，足以平账。3、被告人董某某不构成向非国家工作人员行贿罪。被告人三次庭审中均称所送30万元系地钱，与其他被告人及证人的陈述一致，且被告人董某某主观上没有谋取不正当利益的意图。
被告单位山西省夏县瑶峰镇益民村村民委员会的辩护人提出的辩护意见是：被告人董某某的行为没有证据证明经过村委会研究，所得归单位所有，因此被告单位不构成向非国家工作人员行贿罪。
被告人毛某甲辩称：其不构成非国家工作人员受贿罪，被告人董某某给其30万元是预交的土地定金，不是好处费。其在侦查机关所作的30万元是好处费的供述是在骗供、诱供的情况下陈述的。
被告人毛某甲的辩护人提出的辩护意见是：被告人毛某甲不构成非国家工作人员受贿罪。被告人毛某甲庭审中陈述其所收的30万元是地钱，其在侦查机关所作的30万元是好处费的供述是在骗供、诱供的情况下陈述的，属于非法证据应予排除。
被告人郭某某辩称：其不构成非国家工作人员受贿罪，毛某甲给其20万元是预交的土地定金，不是好处费。其在侦查机关所作的收取10万元好处费的供述是在骗供、诱供的情况下陈述的。
被告人郭某某的辩护人提出的辩护意见是：被告人郭某某不构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关所举的证据不能证明，被告人郭某某收受他人财物为他人谋取利益。被告人郭某某在侦查机关的有罪供述是在骗供、诱供的情况下陈述的，属于非法证据应予排除。被告人郭某某称所收的钱是地钱，可以作出合理解释，应予采信。
经审理查明：
一、被告人董某某贪污的事实。
2013年被告人董某某主持益民村村务工作期间，以夏县瑶峰镇益民村名义申请了一事一议绿化项目资金并获得批准。2012年10月至2013年4月被告人董某某同会计张某甲先后三次到河南南阳月季基地，购买了6万株月季苗，单价0.3元，共付款1.8万元。董某某让南阳月季基地开了2张月季苗木发票，其中一张6万元，一张8万元。2014年1月份夏县瑶峰财政所拨付夏县瑶峰镇益民村2013年度一事一议绿化项目资金8万元至牛某某的账户，后被告人董某某用牛某某的银行卡及身份证从其的账户中将8万元资金领出。被告人董某某实际支付月季款18000元，三次去南阳共花费4052元，因绿化项目支付村里人干活的工资18200元，以上共计花费40252元。被告人董某某将剩余的39748元据为己有。
二、被告人董某某职务侵占的事实。
2012年夏县瑶峰镇益民村为村民办理宅基证，被告人董某某收取村民办理宅基证费1654**元。2013年被告人董某某将在南阳月季基地虚开的那张6万元发票交给会计张某甲，让其在村民办理宅基证集资款中走账，套取村民集资款6万元据为己有。
认定一、二项事实的证据如下：
1、南阳月季基地的情况说明，证实2014年4月1日，山西省夏县人民检察院三名工作人员到南阳月季基地办案，向公司工作人员李某丙、邢某某两人进行询问并做有记录。
2、证人李某丙的询问笔录、情况说明，证实李某丙作为南阳月季基地销售部经理，在2013年4月份接待董某某等一行人购买了6万余扦插苗，每苗价格在3毛钱左右。董某某要求多开一些发票用于处理其他费用开支，因此当时是按“盆”的规格开的发票，其中票号：44375583（6万元），票号：44375584（8万元）。董某某等人买的扦插苗一小捆100苗，用塑料袋一包，不带土，不带营养钵，按照6万苗计算，每苗3毛钱，不超过18000元。
3、证人许某某的询问笔录，证实票号：44375583（6万元），票号：44375584（8万元）写的是许某某的名字，这两笔业务是负责财务工作的邢某某收的钱。该种普通品扦插苗常年价格稳定，每苗3毛钱。
4、证人邢某某的询问笔录、情况说明，证实票号：44375583（6万元），票号：44375584（8万元）两张发票是由南阳月季基地公司开具的，不带营养钵的小苗，每苗3毛钱。
5、证人牛某某的询问笔录、证明材料，证实2011年至今其经营的苗圃没有给夏县瑶峰镇益民村提供过苗木。2013年5月15日、2014年1月10日益民村李某丁、董某某两次让其帮忙代开苗木发票，以牛某某的名义到夏县国税局开具了2万、6万、8万的发票，后借用牛某某的身份证和农行卡领款。
6、证人李某丁的询问笔录，载明2008年至今我担任益民村党支部书记，我村账目由会计张某甲走账，用的是王某某的印章，董某某签准支。2013年一事一议款拨了8万元，是2014年1月份拨下来的，手续是董某某办的，我和董某某找到牛某某，用牛某某的名义虚开了一张税票，领款时我和董某某、张某甲三人一起先到瑶峰镇农经站，后到瑶峰财政所，办齐了手续，把款办到了挪过村牛某某的账户上。董某某和张某甲到河南买刺玫瑰借了牛某某20000元（其中10000元我在场，另外10000元听董某某说的）。董某某拿着牛某某的身份证和银行卡，把钱取出来，80000元董某某拿着，过了一两天，我和董某某、张某甲三人去运城还牛某某的身份证和银行卡，在运城市中心医院给了牛某某10000元。2013年4月份董某某和张某甲到河南买过刺玫瑰（月季）。刚开始月季买回来的时候我问董某某，董某某没有跟我说价款，2014年3月底到瑶峰镇政府农经站走账，我看到月季苗的发票，才知道花了14万元。以前与董某某说过，董某某到城里跑，一出10元，一来回20元。这一届村委会主任用的是董某某灰色轿车，跑的回数太多，我和董某某商量说，油钱要补，但没有说怎么补。董某某到县上、公社，给村里跑事，买烟给别人发。粉条在益民村买的，买了两三包，买这些给村里办事。2013年七、八月份，董某某的儿子董某乙给村里剪冬青让蜂蜇了，花了不少钱，有四、五万元，医院里有票据，有药费单，西京医院治疗我也去看了，这钱非报不行，经益民村党支部研究决定，董某乙此次疾病的一切治疗费、生活费、车费均予以报销。从2012年上任至今，董某某为办公事，小车加油应予报销。
7、证人张某甲（2014年3月28日、3月31日、4月1日）的询问笔录，载明我自2012年2月份至今任益民村会计，益民村下拨的一事一议款有两次，2012年拨的6万元是怎么报的、怎么领的，怎么支的我不清楚。2013年拨了8万元，该钱是2014年1月报的，以收款人为牛某某银行转账8万元，董某某拿着牛某某的身份证、银行卡，同我和李某丁把这8万元取出来后，我们到运城还牛某某的身份证和银行卡时给了牛某某10000元，剩余的钱我不知道董某某干什么用了。我和董某某为村里买苗木一共去南阳三次，第一次是2012年10月份，第二次是2013年3月份，因气温不稳，没买苗木，第三次是2013年4月份董某某叫我去的，确定买月季苗后，按照每苗不超过3毛钱，一共买了五万六、七的苗木，一共算了一万多元，是董某某算的。开票时，我听董某某在大厅跟那个经理说，村里有些开支不能入账，让那个经理多开了一些发票，共两张，一张8万元，一张6万元，因为村里有些开支不能上账，用多开的发票冲账，具体什么开支不能入账我不清楚。那张6万元的发票，前不久董某某才给我的，他听说村里有人举报他，一天晚上找到我说把这张6万元的月季发票给我，冲抵他之前在土地集资款中的借款，我就把这张6万元的发票收下了，把之前的借条撕了。收我村131户村民办理宅基证款，共计165400元。交土地局办宅基证款674**元，付河南南阳月季基地苗款60000元。2014年2月25日我在董某某手领取2012年工资500元，2013年工资1500元，因为村里回来的钱都在董某某手中。另外我村村民李斌在我村搞过环境整治，至于多少钱，我不清楚。
8、证人张某乙的证明，证实益民村2013年办理一事一议款时，董某某到财政所办款时带的是河南省税票，财政所会计告知董某某按规定钱款会汇到河南售苗的地方，之后董某某找到牛某某到国税局开具发票，另外牛某某根本就没有提供给益民村树苗。
9、河南省国家税务局发票，证实南阳月季基地给夏县瑶峰镇益民村开发票两张，金额分别为60000元、80000元。
10、夏县会计核算中心行政事业单位支票申领单、行政事业单位商品和服务支出汇总单、山西省国家税务局通用机打发票、进账单、转账支票，证实夏县瑶峰镇益民村申领巷道绿化款80000元及批准、核报、支取等相关情况。
11、会计凭证封面、情况说明，证实益民村账目的情况及张某甲相关账目明细的情况。
12、夏县瑶峰镇人民政府证明，证实经党政联席会议研究决定，于2011年12月24日始由董某某主持益民村村务工作。
13、证人董某丙的情况说明，证实2013年2月6日到董某某家领整地款1900元；2013年6月13日到董某某家领栽花、垃圾费1800元；2014年3月16日到董某某家领翻地预付款300元。
14、证人李某戊的情况说明，载明2014年2月22日从村长董某某手上领过工资1000元整，并打有收条。
15、证人张某丙的情况说明，证实2013年5、6月份，益民村村长董某某花费2000余元，租其车去河南南阳购买月季花，当时拉的苗有15、16公分高，不带土，一捆一捆，其并不清楚价格。
16、收条、领条分别证实，2014年2月22日李某戊领到2013年工资1000元；2014年2月周宝山领到2013年工资1000元；2014年3月16日董某丙领到翻地预付工钱3000元；2013年2月26日董某丙领到益民村整地款1900元、2013年6月13日董某丙领到益民村清理栽花、垃圾扫路1800元；河南省运输客票4张210元，河南省格林豪泰酒店管理有限责任公司发票4张180元；王某乙收到益民村锄草款2100元，栽冬青22**元，益民村环墙整沟3200元；2014年2月25日张某甲领取2012年工资500元，2013年工资1500元。
17、夏县新型农村合作医疗管理中心冯某某的证明，证实经核实患者董某乙因病先后在市中心医院门诊住院治疗及在西京医院门诊治疗。
18、夏县瑶峰镇农村经济管理站的证明，载明兹证明薛某某，女，1975年出生，系夏县瑶峰镇政府农村经济管理站中心工作人员。
19、高河东的情况说明和李麦囤的证明，证明镇政府没有收到过益民村给的钱款。
20、河南省格林豪泰酒店管理有限责任公司定额发票2张共200元，郑州京航饭店有限公司的机打发票188元，手撕交通费票据4张共90元，河南省运输客票8张共370元，保险费票据2张共4元，以上共计852元。
21.1、被告人董某某在侦查机关2014年3月31日的询问笔录，载明我2011年底村委会换届选举至今任益民村村委主任。我和张某甲先后三次到河南南阳找月季苗，给益民村栽，搞绿化。从洛阳的牡丹基地，边走边问，后来到南阳月季基地，定了6个品种。2014年4月份租了一辆车从夏县出发，我带了14余万元，从瑶峰镇政府工作人员张某乙、挪过村的牛某某手借了部分钱，部分是我自己的钱，我当时给了卡车司机2600元。买月季花了14万元，我将钱交给了月季基地的会计。月季单价有的2元，有的3元。当时买了6万苗，几十苗一捆，根部不带土，每捆都用纸包着防止水分蒸发。
21.2、被告人董某某在侦查机关的讯问笔录（2014年4月1日，第一次讯问笔录），载明2012年一事一议绿化项目，财政给我村拨了6万元；2013年一事一议绿化项目，财政给我村拨了8万元。两次都是把钱拨到牛某某的账户上，第一次是我和牛某某把钱取出来，第二次是我和益民村党支部书记李某丁、村会计张某甲把钱取出来的。一事一议不入我村账，到财政所直接报出来由村支配。第一次的6万元全部用于村杂项开支，第二次回来的8万元用于购买月季苗。购买月季苗是每苗2元，4万苗，总共8万元，我给了月季基地8万元现金。我和张某甲还叫了一个拉苗木的车。在河南南阳石桥镇月季基地，当时一个经理接待的我们，具体和我谈的价格。2012年6月份，原初报的移民户每户1000元，后来经过倒手买卖的新移民户是每户1800元，总共收了131家。收的钱没有入账，还有65余户没有交钱，等钱交齐证办完以后再入账。
21.3、2014年4月2日讯问笔录，载明2012年6万元、2013年8万元，都是绿化项目所拨钱款。用牛某某虚开的苗木税票将14万元取出来。月季苗算多少钱，我就付了多少钱，对方就开多少钱的票。
21.4、2014年7月7日讯问笔录（补充侦查卷），载明我到河南南阳买月季苗60000苗，每苗0.3元，实际花费18000元。
三、被告单位夏县瑶峰镇益民村村民委员会、被告人董某某对非国家工作人员行贿和被告人毛某甲、郭某某非国家工作人员受贿的事实。
2011年12月24日，被告人董某某以益民村名义收取外村移民户钱款，用于在夏县瑶峰镇下埝底村建设移民房。为占用下埝底村耕地，2013年被告人董某某先后与夏县瑶峰镇下埝底村村委主任郭某某、下埝底村第八组组长毛某甲协商，商定由益民村村委会给该两人30万元。被告人董某某于2013年6、7月份的一天中午从移民户所交建房款中拿出30万元，同益民村会计张某甲一起前往夏县瑶峰镇下埝底村毛某甲家中，将30万元现金给了被告人毛某甲。被告人毛某甲将其中的10万元给了女儿毛某乙，毛某乙将该10万元存入了她的银行卡上。第二天被告人毛某甲将其余20万元给了被告人郭某某，郭某某将20万元交给妻子李某甲，李某甲以自己名义将20万元存入中国工商银行夏县支行。2014年3月30日，被告人郭某某从20万元中取出3万元借给其外甥李某乙买车使用，其余17万元仍以李某甲名义存于中国工商银行夏县支行。侦查阶段，被告人毛某甲已将10万元退回，被告人郭某某已将20万元退回。
认定上述事实的证据如下：
1、证人崔某某的情况说明，证实崔某某担任瑶峰镇镇长期间，益民村村支书李某丁、村主任董某某多次找过他，说益民村移民租地事宜。因移民宅基规划要占下埝底村地，崔某某交代必须严格按照政策办理，后益民村村长董某某和下埝底村村长郭某某分别找过崔某某说移民租地事宜。之后，崔某某安排包片领导项某某具体了解该情况，在其离任前，镇政府没有参与此事，没有收到过正式的移民申请。
2、证人项某某的情况说明，载明我现任瑶峰镇纪委书记，于2012年负责大辛片工作，当时时任镇长的崔某某对我说益民村村支书李某丁和村委负责人董某某多次找他说有人想在益民村移民，需要在下埝底村规划宅基地，这两个村都在我片，让我协调一下，我通知下埝底村村支部书记杨某某、村委主任郭某某和益民村的村委负责人董某某安排此事，并要求他们两个村一定要严格按政策办事。
3、证人杨某某的情况说明，载明2009年4月29日至今我任瑶峰镇下埝底村党支部书记，关于益民村一事，当时镇副镇长项某某打电话叫我到镇政府，我到镇政府见到了项某某，稍后现任村委主任郭某某也到了，副镇长项某某就开始安排工作，主题就是说益民村事，我表态按常规办事，让群众满意，由我村郭某某全面办理。接着项镇长也表态，按原则办理。我不知道现在办到什么程度。
4、证人杨某乙的询问笔录，载明2009年至今我任夏县瑶峰镇下埝底村村党支部组织委员，夏县瑶峰镇益民村占用我村土地搞移民一事，我不知道，也不知道有没有付过钱，这种事情按照正规来说，应该经过村委会研究通过，大队没有开会研究过。
5、证人牛某乙的询问笔录，载明2008年至今我任夏县瑶峰镇下埝底村村委会副主任兼会计。以前不知道瑶峰镇益民村要占用我村土地搞移民，郭某某、毛某甲从检察院出来才听说。益民村没有给过我村钱，我是会计，要是给钱我肯定知道。益民村占我村地是大事，应该由村委会议、村民代表研究决定。
6、证人李某甲的询问笔录，证实在2013年4、5月份其丈夫郭某某给了其20万元。后其将这20万元钱以自己的名义在夏县工商银行办理了定活两便存单。2014年3月30日其外甥急着用钱，从这20万元中借给了他3万元。
7、证人李某乙的询问笔录，载明郭某某是我舅舅，我自己换出租车需要用钱，2014年3、4月份向我舅舅借钱，后来我舅舅郭某某的妻子李某甲到步行街给我送了3万元。
8、证人张某甲的询问笔录，载明我自2012年2月份至今任益民村会计，毛某甲是夏县瑶峰镇下埝底村党支部副书记、第八组组长。益民村计划再增加一些移民户，村里的大队部、娱乐广场、卫生室等设施没有位置，想占用下埝底村的土地，村委主任董某某带我跟毛某甲协商过很多次，地价商量的基本差不多了，董某某说，每亩每年是1000元，其中850元付给占地户，150元给大队干部，这是毛某甲要求的。2013年的一天中午，董某某开车拉着我到了毛某甲家。我们在毛某甲家门房里都坐在沙发上，我在小沙发上，董某某和毛某甲坐在大沙发上，董某某坐在靠近我这边，装30万元钱的包放在董某某和毛某甲中间。毛某甲直接把包的口打开，数了数钱的捆数。这30万元是董某某收取移民户的预交款中支出的。
9、证人毛某丁的询问笔录，载明我听说过益民村要占我村土地，但是没有人具体跟我说过。我不知道益民村占我村地给我村钱，没有人说过事成之后给我钱。
10、中国工商银行凭证，证实2013年8月1日以李某甲名义在中国工商银行存款200000元，2014年3月30日该账户内剩余存款余额170000元的情况。
11、山西省行政事业性收费基金票据，证实夏县人民检察院向夏县财政局转交130000元的情况。
12、夏县瑶峰镇人民政府证明，证实郭某某于2011年12月16日在第九届村民委员会换届选举中当选为下埝底村村委会主任，履职至今。
13、录音笔的录音内容，证实被告人董某某给毛某甲30万元的相关情况具体内容为：董某某与张刚栓在毛某甲家中给毛某甲送了30万元，毛某甲答应帮在移民规划占地事宜中帮忙活动，劝说村民。毛某甲未打收条。
14、收据，证实董某某以夏县瑶峰镇益民村村民委员会的名义收到贾某乙等20户房款，每户5万元的情况。
15、中国共产党夏县瑶峰镇委员会证明材料，证实毛某甲2006年5月2日加入中国共产党。
16、中国共产党夏县瑶峰镇下埝底党支部证明、杨某某情况说明，证实杨某某任夏县瑶峰镇下埝底村党支部书记，毛某甲自2009年至2011年任村支部委员，2011年11月根据镇党委安排进行换届选举，毛某甲落选，后经新支村委班子成员研究决定毛某甲纳为村系统干部，分管水、电工作。
17、被告人董某某、毛某甲、郭某某的户籍证明，证实该三人的身份信息。
本院认为，被告人董某某在担任夏县瑶峰镇益民村村委会主任期间，利用职务上的便利，在管理使用国家拨付给该村一事一议绿化项目资金80000元过程中，不将80000元交由集体管理，全由其个人支配。有证据证实的绿化项目开销包括：1、购买月季花费18000元；2、三次去南阳月季基地的花费共计4052元；3、为绿化项目支付工人工钱18200元；三项共计40252元。除去这些开销，被告人董某某将剩余39748元据为己有，其行为构成贪污罪。被告人董某某在为村民集资办理宅基证的过程中，用虚开的发票从村民集资办理宅基证的款项中报账，侵吞村民集资办理宅基证的费用600**元，数额较大，其行构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人董某某犯贪污罪和职务侵占罪罪名成立，但认定数额不当，应予纠正。一事一议绿化项目资金为专款专用，村民集资办理宅基证的款项多余部分应返还给村民，因此被告人董某某及其辩护人主张其子因修剪冬青时被蜂蜇伤而产生的治疗费用、为各项村务所支出的费用等应从以上数额中扣除的观点，本院不予采纳。被告人董某某提出在一事一议项目办理过程中送给瑶峰镇政府回扣8000元，因没有证据证明，本院不予采纳。被告人董某某担任益民村村委会主任期间，为了顺利在夏县瑶峰镇下埝底村占用土地建设移民房，以被告单位夏县瑶峰镇益民村村民委员会名义向夏县瑶峰镇下埝底村村委主任郭某某、村民小组组长毛某甲给付钱款的行为，并非“为谋取不正当利益”，因此被告人董某某和被告单位夏县瑶峰镇益民村村民委员会的行为不构成对非国家工作人员行贿罪。公诉机关指控不当，本院不予支持。被告人毛某甲、郭某某作为村集体组织的领导成员，在收到董某某交付的土地款时，应当上交记入集体账目，但其利用职务便利，违反规定将钱款私自交给其亲属存入银行谋利或借给他人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为构成挪用资金罪，依法应予惩处。公诉机关指控二被告人犯非国家工作人员受贿罪，因指控证据中唯有二被告人在侦查机关讯问时认可自己收受10万元好处费，其他证据包括被告人董某某及其村委会计张某甲在侦查阶段讯问、询问笔录中均不能证明二被告人收取的钱款为好处费，在几次庭审中，被告人董某某和二被告人也均不认可行贿、受贿的事实，并提出非法证据排除。本院认为公诉机关指控二被告人构成非国家工作人员受贿罪的证据，达不到确实、充分的证明标准，因此对公诉机关指控二被告人犯非国家工作人员受贿罪本院不予支持。二被告人及其辩护人认为其二人不构成犯罪的辩解和辩护意见不能成立，本院不予支持。被告人董某某犯贪污罪、职务侵占罪，应当数罪并罚。鉴于被告人毛某甲、郭某某犯罪情节较轻，能够积极退还挪用的钱款，经社区矫正机构评估后认为适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可适用缓刑。故依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条、第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第六十九条第一款、第六十四条、第七十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人董某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金十万元，追缴非法所得39748元，犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，追缴非法所得60000元，数罪并罚，综合刑期为二年零六个月，决定执行有期徒刑二年零四个月，并处罚金十万元，追缴非法所得99748元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月1日起至2016年7月31日止。）
二、被告人毛某甲犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，挪用的10万元依法返还夏县瑶峰镇下埝底村村委会。（现已交至夏县人民检察院）。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
三、被告人郭某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，挪用的20万元依法返还夏县瑶峰镇下埝底村村委会。（现已交至夏县人民检察院）。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
四、被告单位夏县瑶峰镇益民村村民委员会无罪。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 马永平
审判员 吴 浩
审判员 卫晓杰
二〇一六年六月七日
书记员 郝丽莎