广西壮族自治区玉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂09刑终463号
原公诉机关广西壮族自治区北流市人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗富文（曾用名罗章武），男，1984年12月3日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，初中文化，农民，住北流市。因本案于2017年9月21日被羁押，次日被刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于北流市看守所。
上诉人（原审被告人）苏北成，男，1980年7月2日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，初中文化，农民，住北流市。曾因犯故意伤害罪、故意毁坏财物罪，于2006年5月16日被广西壮族自治区北流市人民法院判处有期徒刑二年六个月，2008年6月13日刑满释放。因本案于2017年9月21日被羁押，次日被刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于北流市看守所。
上诉人（原审被告人）梁恩铭（曾用名梁天柱），男，1982年5月5日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，中专文化，农民，住北流市。因本案于2017年9月21日被羁押，次日被北流市公安局行政拘留十五日，同月27日被撤销行政拘留，次日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于北流市看守所。
上诉人（原审被告人）梁海荣（曾用名梁木森），男，1990年9月10日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，初中文化，农民，住北流市。因本案于2017年9月21日被羁押，次日被北流市公安局行政拘留十五日，同月28日被撤销行政拘留执行刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于北流市看守所。
原审被告人陈炎，男，1987年6月28日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，初中文化，农民，住北流市。因本案于2017年9月21日被羁押，次日被刑事拘留，同月29日被逮捕。2017年11月30日被广西壮族自治区北流市人民法院取保候审。
原审被告人陈洲，男，1988年8月10日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，初中文化，农民，住北流市。因本案于2017年9月21日被羁押，次日被刑事拘留，同月29日被逮捕。2017年11月30日被广西壮族自治区北流市人民法院取保候审。
原审被告人蒙吉兴，男，1966年4月7日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，初中文化，农民，居住地北流市，户籍所在地北流市。因本案于2017年9月21日被羁押，次日被刑事拘留，同月29日被逮捕。2017年11月30日被广西壮族自治区北流市人民法院取保候审。
广西壮族自治区北流市人民法院审理广西壮族自治区北流市人民检察院指控原审被告人罗富文、苏北成、梁恩铭、梁海荣、陈炎、陈洲、蒙吉兴犯开设赌场罪一案，于2017年11月29日作出（2017）桂0981刑初386号刑事判决。原审被告人罗富文、苏北成、梁恩铭、梁海荣不服，提出上诉。本院于2017年12月11日立案并依法组成合议庭，同月18日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区玉林市人民检察院指派检察员李春出庭履行职务，上诉人罗富文、苏北成、梁恩铭、梁海荣以及原审被告人陈炎、陈洲、蒙吉兴均到庭参与诉讼。现已审理终结。
原判认定，2017年9月19日晚上至同年9月21日凌晨，被告人罗富文、苏北成、梁恩铭、梁海荣、陈炎、陈洲、蒙吉兴等人经商量后，合伙在北流市松花路一区23号蒙吉兴住宅一楼的房间内，利用扑克牌作为赌具，以赌“三公”的形式开设赌场，每天聚集二十多人赌博，从中渔利。其中，罗富文、苏北成、梁恩铭、梁海荣、陈炎、陈洲均为赌场的股东，每人均占有赌场的股份。蒙吉兴在事前明知罗富文等人要开设赌场的情况下，仍然为罗富文提供开设赌场的场所，每晚收取固定的租金人民币2000元。
原判认定上述事实，有受案登记表，证人苏某、钟某、曹某、陈某1、林某1、吴某1、朱某、吴某2、缪某、凌某、陈某2、陈某3、陈某4、吴某3、周某、覃某、林某2、龙某、梁某、莫某1、莫某2、黄某1、罗某1、莫某3、吴某4、罗某2、李某的证言，北流市公安局的检查笔录，扣押赌资、赌具清单，罗富文、苏北成、梁恩铭、陈炎、陈洲、蒙吉兴及证人黄某2、陈某1、罗某2、莫某1、吴某3、钟某、陈某2辨认现场的笔录和照片，罗富文、苏北成、梁恩铭、陈炎、陈洲、蒙吉兴及证人黄某2相互辨认的笔录及照片，罗富文、苏北成、梁恩铭、陈炎、陈洲、蒙吉兴及证人黄某2、陈某1、罗某2、莫某1、吴某3、钟某、陈某2指认赌具、赌资的照片，北流市公安局行政处罚决定书及撤销行政处罚决定书，北流市公安局巡逻防控大队出具的抓获经过，以及罗富文、苏北成、梁恩铭、梁海荣、陈炎、陈洲、蒙吉兴在侦查阶段的供述等证据证实。
原判还认定：
1．苏北成因犯故意伤害罪、故意毁坏财物罪，于2006年5月16日被广西壮族自治区北流市人民法院判处有期徒刑二年六个月，2008年3月13日刑满释放。该事实有该院（2006）北刑初字第56号刑事附带民事判决书、广西壮族自治区桂中监狱（2008）桂中狱释字第239号释放证明书等证据证实。
2.在原审法院审理期间，蒙吉兴向该院退出开设赌场的违法所得人民币4000元，并缴纳罚金6000元；陈炎、陈洲各自缴纳罚金6000元。
原审法院认为，被告人罗富文、苏北成、梁恩铭、梁海荣、陈炎、陈洲、蒙吉兴以营利为目的，合伙开设赌场聚众赌博从中渔利，其行为已触犯刑律，构成了开设赌场罪。苏北成曾因故意犯罪被判处有期徒刑，具有前科劣迹，酌情对其从重处罚。罗富文、苏北成、梁恩铭、梁海荣、陈炎、陈洲、蒙吉兴共同实施了开设赌场犯罪，是共同犯罪。在共同犯罪中，罗富文提起犯意，纠集同伙苏北成、梁恩铭、梁海荣、陈炎、陈洲拉拢赌徒参赌，其六人分工合作，均积极实施了开设赌场的犯罪行为，均起主要作用，均是主犯，依法应当按其所参与的全部犯罪进行处罚。但在本案中，苏北成、梁恩铭、梁海荣、陈炎、陈洲所起的作用小于罗富文，是罪责相对较轻的主犯；蒙吉兴为开设赌场提供场所，起次要作用，是从犯，依法应当对其从轻处罚。罗富文、苏北成、梁恩铭、梁海荣、陈炎、陈洲、蒙吉兴归案后均能如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，依法可对其七人从轻处罚。陈炎、陈洲、蒙吉兴主动缴纳罚金，以及蒙吉兴主动退出开设赌场的违法所得，其三人确有悔罪表现，可酌情对其三人从轻处罚。蒙吉兴退出开设赌场的违法所得，依法予以没收，上缴国库。综合上述量刑情节，并结合陈炎、陈洲、蒙吉兴所居住的村委会出具的对其三人适用缓刑对所居住的村没有重大不良影响的证明，原审法院决定对其三人从轻处罚并适用缓刑。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款的规定，作出判决：一、被告人罗富文犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元。二、被告人苏北成犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元。三、被告人梁恩铭犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币七千元。四、被告人梁海荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元。五、被告人陈炎犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元。六、被告人陈洲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元。七、被告人蒙吉兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。八、被告人蒙吉兴退出开设赌场的违法所得人民币四千元，没收上缴国库。
罗富文、苏北成、梁恩铭、梁海荣上诉提出的理由是，其四人具有坦白、认罪态度较好等从轻处罚情节，请求二审法院对其四人从轻处罚。
广西壮族自治区玉林市人民检察院的出庭意见是，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相同。原判认定事实的证据来源合法，内容客观、真实，证据间能相互印证，且经原审法院和本院庭审质证、认证属实，本院予以确认。在本院审理期间，上诉人罗富文、苏北成、梁恩铭、梁海荣以及原审被告人陈炎、陈洲、蒙吉兴均没有提交新的证据。
罗富文、苏北成、梁恩铭、梁海荣上诉提出，其四人具有坦白、认罪态度好等从轻处罚情节，经核查，罗富文、苏北成、梁恩铭、梁海荣上述所提的量刑情节与查明的事实相符，原审法院在量刑的时候已予充分的体现，依法对其四人从轻处罚，其四人再以相同的理由上诉请求更轻的刑罚，没有法律依据，本院不予采纳。
综上，广西壮族自治区玉林市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的出庭意见正确，本院予以采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）罗富文、苏北成、梁恩铭、梁海荣以及原审被告人陈炎、陈洲、蒙吉兴以营利为目的，合伙开设赌场聚众赌博从中渔利的行为，已触犯刑律，构成了开设赌场罪。苏北成曾因故意犯罪被判处有期徒刑，具有前科劣迹，酌情对其从重处罚。罗富文、苏北成、梁恩铭、梁海荣、陈炎、陈洲、蒙吉兴共同故意实施了开设赌场犯罪，是共同犯罪。在共同犯罪中，罗富文提起犯意，纠集同伙苏北成、梁恩铭、梁海荣、陈炎、陈洲拉拢赌徒参赌，其六人分工合作，均积极实施了开设赌场的犯罪行为，均起主要作用，均是主犯，依法应当按其所参与的全部犯罪进行处罚。但在本案中，苏北成、梁恩铭、梁海荣、陈炎、陈洲所起的作用小于罗富文，是罪责相对较轻的主犯，可酌情从轻处罚；蒙吉兴为开设赌场提供场所，起次要作用，是从犯，依法应当对其从轻处罚。罗富文、苏北成、梁恩铭、梁海荣、陈炎、陈洲、蒙吉兴归案后均能如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，依法可对其七人从轻处罚。陈炎、陈洲、蒙吉兴主动缴纳罚金，以及蒙吉兴主动退出开设赌场的违法所得，其三人确有悔罪表现，可酌情对其三人从轻处罚。蒙吉兴退出开设赌场的违法所得，依法予以没收，上缴国库。陈炎、陈洲、蒙吉兴所居住的村委员证明对其三人适用缓刑对所居住的村没有重大不良影响，可适用缓刑。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确，依法应予维持。罗富文、苏北成、梁恩铭、梁海荣上诉理由不成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 华
审 判 员 黄 河
审 判 员 陈一田
二〇一七年十二月二十一日
法官助理 李 猛
书 记 员 陈小刚