天津市第二中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2018）津02行终36号
上诉人（原审原告）天津市华鑫建材商行，住所地天津市河西区紫金山路*号。
法定代表人孟庆生，经理。
被上诉人（原审被告）天津市河西区市场和质量监督管理局，住所地天津市河西区宾友路18号。
法定代表人李国君，局长。
委托代理人赵辉，该局干部。
委托代理人刘洪杰，天津旗帜律师事务所律师。
原审第三人天津第三市政公路工程有限公司，住所地天津市西青区赛达大道1号。
法定代表人贾利亨，董事长。
委托代理人王庆建，天津君恒律师事务所律师。
委托代理人钟鹏，天津君恒律师事务所律师。
上诉人天津市华鑫建材商行诉被上诉人天津市河西区市场和质量监督管理局撤销注销登记行政行为一案，不服天津市河西区人民法院（2017）津0103行初100号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。
原审法院经审查查明，1993年4月22日第三人向当时的市政工程局工会申请兴办“天津市华鑫商行”。同年4月29日天津市总工会经济实业服务中心向第三人天津第三市政公路工程有限公司工会作出批复同意第三人自筹资金300000元兴办“天津市华鑫建材商行”。企业性质为独立核算、自主经营、自负盈亏、集体所有制企业。同年5月12日第三人向被告申请开业注册登记，其中在企业法人章程关于法定代表人产生的程序和职权中规定：法定代表人由主办单位委派，其职权依据有关规定行使企业的经营自主权。1993年5月22日天津市华鑫建材商行成立，性质为集体所有制，住所地为天津市河西区紫金山路3号。该商行由第三人出资注册，主办单位是天津第三市政公路工程有限公司工会。天津第三市政公路工程有限公司工会出具法人代表委托书“经主办单位研究决定：委托孟庆生同志为华鑫商行经理，法人代表。其职权是依据国家有关政策行使经理和法人职能，对商行经营管理负责。主办单位有权依据其经营状况给予继续委任或罢免。”自2002年下半年始天津市华鑫建材商行处于停产、停业状态。2004年4月20日孟庆生因犯贪污罪，被原审法院以（2003）西刑初字第124号刑事判决书判处有期徒刑三年，缓刑四年。同年8月30日第三人作出《关于清理华鑫商行及原房管站债权债务的决定》：停止孟庆生华鑫商行债权债务清理工作，华鑫商行全部账、物和与原房管站全部账、物一并移交物业公司，物业公司副经理刘桐祥接管华鑫商行及债权债务清理工作，物业公司副经理李洪江接管原房管站账、物及未尽事宜。2004年12月14日被告作出津工商西企管处字（2004）第2号《行政处罚决定书》因不按规定接受年度检验，吊销原告营业执照。企业债权债务，由投资主体组织清算。2005年2月21日第三人作出《关于成立清算华鑫商行帐务工作小组的通知》，同年8月16日第三人又作出《关于华鑫商行清算工作的意见》：将分置于三方（孟庆生个人、河西法院、原公司清算组）的华鑫商行会计凭证、会计帐簿、财务会计报告和其他会计资料以及有关情况统一交公司清算组（河西法院部分由公司负责索取）制作清单三份，经交接各方签字确认各执一份等。2013年4月孟庆生在第三人处正常退休。2013年12月6日第三人作出通知：因孟庆生未按2004年8月30日决定执行及已办理正式退休，即日起停止提供孟庆生办公座机（号码为2335×××1），要求孟庆生自接到本通知之时，交出天津华鑫建材商行的行政章、财务章、财务账目、营业执照、组织机构代码等文件，并于2013年12月13日之前搬走个人物品，腾出公司后院小二楼宿舍三间、车库一间，将房屋钥匙、车库钥匙、电暖器、座机交到综合办公室。孟庆生阅读了通知但拒绝签字。2016年6月28日第三人工会根据国办发［2011］18号《国务院办公厅关于在全国范围内开展长坂大集体改革工作的指导意见》作出《关于免除孟庆生天津市华鑫建材商行的法定代表人的决定》：原天津市华鑫建材商行（以下简称商行）法定代表人孟庆生，因其在商行经营期间职务犯罪并被处以刑罚，且其本人已于2013年正式退休不再适宜继续担任商行法定代表人。因此，经商行主办单位和出资人天津第三市政公路工程有限公司工会研究决定，免除孟庆生天津市华鑫建材商行的法定代表人职务，即日执行。同时，为确保商行善后工作的有效进行，经商行主办单位和出资人决定，聘任李和平为天津市华鑫建材商行的法定代表人。2016年11月第三人工会任命的天津市华鑫建材商行新的法定代表人向被告申请对天津市华鑫建材商行进行注销登记，同年11月4日被告依据第三人工会任命的天津市华鑫建材商行新的法定代表人的申请，在审核相关注销登记申请材料后，对天津市华鑫建材商行作出注销登记。2017年1月16日原告提起行政诉讼，要求撤销被告于2016年11月4日作出的对天津市华鑫建材商行注销登记，2017年3月14日原审法院作出（2017）津0103行初13号行政裁定书：驳回原告天津市华鑫建材商行的起诉。同年5月23日天津市第二中级人民法院作出（2017）津02行终172号行政裁定书：1、撤销天津市河西区人民法院（2017）津0103行初13号行政裁定；2、指令天津市河西区人民法院继续审理。
原审法院认为，最高人民法院《关于执行＜中华人民共和国行政诉讼法＞若干问题的解释》第十七条规定：“非国有企业被行政机关注销、撤销、合并、强令兼并、出售、分立或者改变企业隶属关系的，该企业或者其法定代表人可以提起诉讼。”本案原告系集体所有制企业，其对于被告天津市河西区市场和质量监督管理局于2016年11月4日所作出的注销登记，可以提起诉讼。但原告的原法定代表人孟庆生已被原告的主办单位和出资人即本案第三人于2016年6月28日免除天津市华鑫建材商行的法定代表人职务，且第三人已任命了天津市华鑫建材商行新的法定代表人，同时已要求孟庆生交出营业执照、公章、财务等，故孟庆生不再具有履行原告法定代表人之权利。孟庆生亦不再具有原告的法定代表人资格。此外，原告已于2004年12月14日被被告吊销营业执照，依据《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第三十三条规定：企业法人被吊销《企业法人营业执照》，登记主管机关应当收缴其公章，并将注销登记情况告知其开户银行，其债权债务由主管部门或者清算组织负责。按照上述规定原告被吊销营业执照后，应将天津市华鑫建材商行营业执照、公章、财务等上交。孟庆生没有按照规定上交营业执照、公章、财务等，且其已不再是该商行法定代表人，其使用的该商行公章，不具有法律效力。原告现法定代表人亦未提起诉讼，本次的诉讼不能代表原告的真实意思表示，故对原告的原法定代表人孟庆生以原告之名义提起的诉讼，应予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（一）项和最高人民法院《关于执行＜中华人民共和国行政诉讼法＞若干问题的解释》第十三条第一款第（四）项、第十七条之规定，裁定：驳回原告天津市华鑫建材商行的起诉。诉讼受理费50元，按规定退还原告天津市华鑫建材商行。
上诉人天津市华鑫建材商行不服，向本院提起上诉，请求撤销原审裁定，撤销被上诉人天津市河西区市场和质量监督管理局作出的对上诉人天津市华鑫建材商行注销登记的行政行为。诉讼费用由被上诉人承担。主要理由：孟庆生是上诉人天津市华鑫建材商行的法定代表人，上诉人与原审第三人系自主承包关系，依据承包合同自筹资金通过三公司工会设立的独立享有民事权利、承担民事义务，具有本案合法诉讼主体资格。
被上诉人天津市河西区市场和质量监督管理局辩称，一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原审裁定。
原审第三人天津第三市政公路工程有限公司同意被上诉人意见。
本院查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条规定：“提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实根据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。”本案上诉人天津市华鑫建材商行提起的行政诉讼，系请求撤销被上诉人作出的对上诉人注销登记的行政行为。1999年11月24日最高人民法院审判委员会第1088次会议通过的《最高人民法院关于执行＜中华人民共和国行政诉讼法＞若干问题的解释》第十七条规定：“非国有企业被行政机关注销、撤销、合并、强令兼并、出售、分立或者改变企业隶属关系的，该企业或者其法定代表人可以提起诉讼。”依据上述规定，本案上诉人或者其法定代表人可以提起诉讼。经审查，依据本案在案证据及各方当事人的陈述，上诉人天津市华鑫建材商行在被吊销营业执照后，本案原审第三人免除了上诉人天津市华鑫建材商行的原法定代表人孟庆生职务，并任命了新的法定代表人，因此，原法定代表人孟庆生不能再代表天津市华鑫建材商行行使权利。上诉人天津市华鑫建材商行的原法定代表人孟庆生不服被上诉人天津市河西区市场和质量监督管理局注销天津市华鑫建材商行行政行为，仍以天津市华鑫建材商行法定代表人的身份，以天津市华鑫建材商行的名义提起诉讼缺乏法律依据，其起诉不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（一）项规定的法定起诉条件。原审法院驳回上诉人天津市华鑫建材商行的起诉正确，本院应予维持。综上所述，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 袁连勇
代理审判员 兰 芳
代理审判员 张 杰
二〇一八年三月二十六日
书 记 员 赵一鹤