安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖08民终257号
上诉人（原审原告）：王鹏，男，1965年5月31日出生，汉族，住岳西县。
委托诉讼代理人：储柱东，安徽中辉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：岳西县房地产综合开发公司，住所地岳西县天堂镇天堂路21号。
法定代表人：朱成明。
原审第三人：岳西县友平房地产开发有限公司，住所地岳西县天堂镇建设东路外贸大院。
法定代表人：王友平。
上诉人王鹏因与被上诉人岳西县房地产综合开发公司（以下简称岳西房产公司）、原审第三人岳西县友平房地产开发有限公司（以下简称友平公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服安徽省岳西县人民法院（2017）皖0828民初2604号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人王鹏及其委托诉讼代理人储柱东，被上诉人岳西房产公司、原审第三人友平公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
王鹏上诉请求:撤销一审判决，依法支持上诉人一审诉讼请求。事实和理由，1、《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十八条规定：买卖合同约定的定金不足以弥补一方违约造成的损失，对方请求赔偿超过定金部分的损失的，人民法院可以并处，但定金和损失赔偿的数额总和不应高于因违约造成的损失。第二十九条规定：买卖合同当事人一方违约造成对方损失，对方主张赔偿可得利益损失的，人民法院应当根据当事人的主张，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第一百一十九条、本解释第30条、第31条等规定进行认定。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：当事人签订认购书上、订购书、预订书、意向书、备忘录等预约合同，约定在将来一定期限内订立买卖合同，一方不履行订立买卖合同义务的，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。本案即为预约合同，上诉人要求被上诉人赔偿超过定金部分的损失，于法有据。2、法律规定违约应承担违约责任，除对方当事人放弃追究外，不得免除其责任。王鹏可另寻他途购置房屋，但另购房屋不能改变岳西房产公司违约的事实，只要王鹏不放弃追究其违约责任，岳西房产公司应当承担违约责任。上诉人一审提交证据证明被上诉人违约造成的损失60万元，上诉人仅要求赔偿30万元，已经考虑到双方过错因素。岳西房产公司没有告知王鹏不再开发该地块及该地块转让的情况。
岳西房产公司提交书面答辩状称，本案应适用《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》而不应适用的《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》上诉人在签订合同时交纳定金1万元，合同约定不履行合同义务双倍返还购房款，依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条明确规定，出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律规定的定金处理。2010年岳西房产公司就将该地块转让给第三人友平公司，并约定转让前的所有权利义务及遗留问题都由友平公司负责，因此岳西房产公司在本案中无过错。本案事实清楚，请求维持原判。
原审第三友平公司未予答辩，亦未提交书面答辩意见。
王鹏向一审法院起诉请求：1、解除双方签订的商品房预定协议；2、要求岳西房产公司、友平公司因不能履行合同给王鹏造成的损失30万元；3、承担本案的诉讼费用。事实与理由：2004年12月8日，王鹏、岳西房产公司通过协商，签订《商品房预定协议》一份，协议约定：被告岳西房产公司开发建设“凤形山庄”别墅楼商品房项目，将其中后排第三套别墅出售给王鹏，预定协议签订后预交1万元，后期房款由岳西房产公司另行通知。预定协议签订前，王鹏向被告岳西房产公司支付1万元房款。时至今日，岳西房产公司未履行义务。岳西房产公司违约给王鹏造成损失，根据同期同路段别墅（山水华庭，现在的价格是6570元每平）现行价格计算的差价，王鹏损失应为60余万元。王鹏仅主张一半的损失30万元，符合法律规定，人民法院应予支持。
一审法院认定事实：2004年12月8日，王鹏与岳西房产公司签订《商品房预定协议》，协议约定的主要内容有：王鹏自愿预订位于“凤形山庄”别墅楼，建筑面积约170平方米，单价为1059元/米，总售价180000元；预交人民币壹万元后期付款另行通知；双方的责任和义务：若甲方（岳西房产公司）在乙方（王鹏）未违反预定协议的情况下，自行将房屋重复出售，甲方将双倍支付乙方所缴房款；本协议系预定商品房过渡协议，今后双方另行签订《商品房购销合同》，双方的权利义务以《商品房购销合同》为准。同日，岳西房产公司收取王鹏预交款10000元。2010年6月，岳西房产公司与友平公司签订《土地转让协议》，将案涉房屋的土地开发权利转让，岳西房产公司为该综土地开发已达成的合同、权利义务，一并交于友平公司。
一审法院认为：本案中，王鹏与岳西房产公司签订的《商品房预定协议》，不违反法律规定，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。岳西房产公司未能按约签订《商品房购销合同》，构成违约，应承担违约责任。《商品房预定协议》中约定，岳西房产公司违约将双倍支付王鹏所缴房款，王鹏诉请赔偿，其合理的请求即所缴双倍房款20000元，本院予以支持；岳西房产公司在赔偿损失后，双方所签订的《商品房预定协议》应予解除。《商品房预定协议》签订后，王鹏未能实际取得房屋，但王鹏可另寻他途购置房屋，该预定协议及所预缴房款不足以阻碍王鹏的另行购房行为，换言之，王鹏没有采取适当措施致使损失扩大，其不得就扩大的损失要求赔偿，故王鹏主张按现时房屋差价赔偿损失，不符合合同约定，于法无据，本院不予支持。岳西房产公司在将案涉房屋的土地权利转让时，一并转让《商品房预定协议》中的义务，但其提供的证据不能证明已经王鹏同意，该转让行为对王鹏不发生效力，其仍应向王鹏承担违约责任，故岳西房产公司辩称应由友平公司承担责任，本院不予采纳。岳西房产公司与友平公司之间的债权债务，应另行依法处理。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第八十四条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一、三款、第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、解除被告岳西县房地产综合开发公司与原告王鹏于2004年12月8日签订的《商品房预定协议》；二、被告岳西县房地产综合开发公司于本判决生效之日起十五内赔偿原告王鹏损失20000元；三、驳回原告王鹏的其他诉讼请求。案件受理费2900元，由岳西房产公司负担1000元，由王鹏负担1900元。
当事人在二审期间未提交新证据，对原审认定事实的证据亦未提出复核。二审法院对证据的认证意见与原审一致，本院对原判查明的事实予以确认。
本院认为，综合各方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为：王鹏诉请岳西房产公司、友平公司赔偿未履行合同给其造成的30万元损失是否有事实及法律依据。
《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款确定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案岳西房产公司与王鹏签订《商品房预定协议》，却未能按协议的约定与王鹏另行签订《商品房购销合同》，其行为构成违约，应承担违约责任。由于本案当事人在2004年12月8日签订预定协议时，岳西房产公司对若干年后房价的涨跌形势不能预见，王鹏主张的损害后果超过了订立合同时违约方应预见到的损失，因此原审法院对王鹏主张按现行房价一半进行赔偿的请求未予支持，符合法律规定。
综上所述，上诉人王鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5500元，由上诉人王鹏负担。
本判决为终审判决。
审判长 左红
审判员 江韵
审判员 殷平
二〇一八年四月九日
书记员 程延
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；