甘肃省酒泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）酒民一终字第151号
上诉人（原审原告）甘肃祁连山药业有限公司（以下简称祁连药业公司）。
法定代表人辛占昌。
委托代理人田璠，该公司员工。
委托代理人苏岩石，该公司法律顾问。
上诉人（原审被告）李晓芳，女，生于1989年7月24日。
委托代理人李有言，男，生于1961年4月18日，系李晓芳之父。
委托代理人黄发军，甘肃山地律师事务所律师。
上诉人甘肃祁连药业有限公司、李晓芳因工伤待遇纠纷一案，不服酒泉市肃州区人民法院（2013）酒肃民一初字第840号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人甘肃祁连药业有限公司的委托代理人田璠、苏岩石，上诉人李晓芳及委托代理人李有言、黄发军到庭参加了诉讼，现已审理终结。
原审查明，2010年9月，原告祁连药业公司招用被告李晓芳为车间操作工，约定试用期为3个月，月工资800元，试用期满后月工资为1000元。原告公司未与被告李晓芳签订书面劳动合同，也未给被告李晓芳申报社会保险，缴纳社会保险费。2011年9月25日，被告李晓芳工作过程中左手被机器压伤，被医院诊断为：左手食指、中指、无名指三指中断。2011年9月25日至2012年1月1日，被告李晓芳在甘肃省第二人民医院住院治疗107天，住院费51003.82元已全部由原告公司支付。住院期间，除被告李晓芳的父母昼夜护理外，原告公司曾派员陪护，并支付给李晓芳生活费500元。2012年5月29日至2012年6月14日，被告李晓芳在甘肃省第二人民医院第二次住院治疗16天，住院费8665.37元，被告李晓芳出院后产生门诊费票据9张，花费405.74元。2012年10月31日，英中耐（兰州）假肢矫形器有限公司诊断后，作出被告李晓芳应安装假肢的诊断结论，建议一年定期更换一次，每次费用为5500元，当日，被告李晓芳安装假肢一次，花费5500元。被告住院治疗期间，原告公司借支给被告李晓芳15000元，该款被告李晓芳用于结算第二次住院费8665.37元、出院后门诊费用405.74元，2012年10月31日假肢安装费5500元，余额428.89元未返还原告。2012年7月12日，甘肃省人力资源和社会保障厅认定李晓芳受伤为工伤。2012年8月14日，甘肃仁龙司法物证鉴定所鉴定李晓芳为五级伤残。原告对该鉴定结论不认可，被告李晓芳又向甘肃省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定。该鉴定委员会鉴定李晓芳为七级伤残。另查明，被告李晓芳受伤后，原告公司于2011年10月向其支付工资1140元；2011年11月至2012年5月期间每月向其支付工资800元。原告公司称向被告李晓芳支付工资至2012年7月，并提交了银行入工资记录，但该记录未加盖银行印章，被告李晓芳对此不认可。后双方因工伤待遇发生争议，被告李晓芳于2013年5月14日向酒泉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委以祁连药业公司系省属企业，该委无管辖权，不予受理。2013年5月29日，被告李晓芳向甘肃省劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2013年8月23日，甘肃省劳动争议仲裁委员会作出甘劳仲裁字（2013）54号裁决书，裁决：1、解除申请人李晓芳与被申请人祁连药业公司劳动关系，并由被申请人给申请人补办2010年9月至2013年8月的各项社会保险，双方按规定承担各自应缴纳的社会保险费；2、被申请人祁连药业公司支付申请人李晓芳发生工伤至解除劳动关系停工留薪期间的工资差额17300元；3、被申请人祁连药业公司支付申请人李晓芳住院伙食补助费6642元和护理费4355元；非住院期看病伙食补助810元及非住院期间申请人李晓芳三次外地就医的住宿费1233元；4、被申请人祁连药业公司支付申请人李晓芳一次性伤残补助金19239元，一次性伤残就业补助金41643元和一次性伤残医疗补助金41643元；5、被申请人祁连药业公司一次性支付申请人李晓芳20次假肢安装更换费110000元；6、被申请人祁连药业公司支付申请人李晓芳及其家属治疗工伤及鉴定等交通费6800元；7、驳回申请人的其他仲裁请求。原告祁连药业公司不服提起诉讼。庭审中，原告提出在被告李晓芳住院期间该公司向其支付生活费1000元，并提交了2012年9月22日《关于李晓芳的除名决定》和支付李晓芳住院期间生活费流水账单及复工通知，被告李晓芳称复工通知和除名决定其并未收到，公司也未向其告知过。生活费流水账单是原告单方记录并无其签字，无此事实，其不予认可，住院期间原告公司只向其支付了500元生活费。还查明，2012年度统筹地区职工月平均工资为2465.67元。
原审认为：原、被告双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系。被告李晓芳自2010年9月进入原告公司工作，服从该公司的安排，作为用人单位原告公司应依法为劳动者申报相应社会保险，缴纳劳动关系存续期间的相应社会保险费用，但依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，有关社会保险费补缴的争议，不属于人民法院劳动争议案件受理的范围，本院不予处理。原、被告双方可共同到有关社会保险部门补办社会保险手续、补缴相应社会保险费用；被告也可申请有关社会保险部门依法予以征缴。原告公司未依法为被告李晓芳缴纳工伤保险费，对被告李晓芳在工作过程中发生的工伤，原告应按照《中华人民共和国工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向被告李晓芳支付一次性伤残补助金、停工留薪期间工资、治疗期间的生活费、住院伙食补助、到市州以外就医治疗交通费、住宿费。因被告李晓芳在受伤前12个月月平均工资为1000元，低于统筹地区职工平均工资2465.67元的60%，应按照统筹地区职工平均工资的60%即1479.40元计算相应费用。停工留薪期间，被告李晓芳的原工资福利待遇不变，原告公司应按月支付被告该期间的工资。原告公司于2011年10月至2012年5月期间向被告李晓芳支付的工资，予以认定，但差额部分应当予以补足。原告称向被告支付工资至2012年7月，并提交的银行工资记录，但未加盖银行印章，不符合证据的形式要件，本院不予采信。被告李晓芳在兰州市住院治疗的交通费虽提供数张票据，但该费用应结合被告实际住院治疗的时间、地点予以合理确定。被告李晓芳从原告公司借支15000元，该借支抵顶原告应承担被告的第二次住院费8665.37元、出院后的治疗费405.74元和假肢安装费5500元，余额428.89元从原告应支付的各项费用中扣减。原告提出在被告李晓芳住院期间派人护理87天且支付生活费1000元，被告李晓芳除认可支付生活费500元外，对原告提交的护理期间费用支出流水帐不予认可，因该证据无被告李晓芳的签字确认，不予采信。原告提出该公司已于2012年9月将被告李晓芳除名，并提供了其作出的除名决定，因被告李晓芳对原告作出及送达除名决定的事实予以否认，而原告公司不能提供除名决定向李晓芳送达的有效证据，故对原告公司提交的除名决定，不予采信。因原、被告未提供证据证明双方约定劳动、聘用合同期限的事实，依照《工伤保险条例》第三十七条第（二）项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金”的规定，被告李晓芳于2013年5月29日向甘肃省劳动争议仲裁委员会申请仲裁时要求原告公司支付一次性伤残就业补助金，应视为其提出解除与原告公司劳动合同的行为，故双方劳动关系解除时间应确定为2013年5月29日。因日常生活需要和就业需要，被告李晓芳三根手指中断截肢安装假肢符合相关法律规定，参照假肢矫形器有限公司的诊断证明结论和建议，按照公平原则，考虑20次（至被告44岁）的假肢安装更换费110000元（每次5500元）。原告提出被告安装假肢未经劳动能力鉴定委员会确认不予承担的理由不成立，本院不予采纳。仲裁裁决未予支持被告李晓芳部分申诉请求，其本人对此未提起诉讼，视为服从，予以确认。因无执行内容，本院不在判决主文中予以表述。综上，依照《工伤保险条例》第三十条第一款和第四款、第三十三条第一款、第三十七条第一款第（一）、（二）项，第六十四条，《甘肃省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第十五条第一款、第二款、第三款，第十八条之规定，判决：1、原告甘肃祁连山药业有限公司与被告李晓芳的劳动关系自2013年5月29日解除；2、原告甘肃祁连山药业有限公司支付被告李晓芳一次性伤残补助金19232.20元（1479.40元／月×13个月）；3、原告甘肃祁连山药业有限公司支付被告李晓芳一次性伤残就业补助金19232.20元（1479.40元／月×13个月）；4、原告甘肃祁连山药业有限公司支付被告李晓芳一次性工伤医疗补助金19232.20元（1479.40元／月×13个月）；5、原告甘肃祁连山药业有限公司支付被告李晓芳受伤至解除劳动关系停工留薪期间工资差额13831.11元（1000元／月×21个月-
已支付6740元-借支428.89元，2011年9月-2013年5月）；6、原告甘肃祁连山药业有限公司支付被告李晓芳住院期间护理费6921.21元（123天×56.27元）；7、原告甘肃祁连山药业有限公司支付被告李晓芳住院伙食补助5565.54元（住院123天×29588÷12月×2%-住院期间原告支付500元）；非住院期间就医伙食补助443.79元（49.31元×3天×3次）；8、原告甘肃祁连山药业有限公司支付被告李晓芳非住院期间住宿费900元（3天×100元×3次）；9、原告甘肃祁连山药业有限公司支付被告李晓芳交通费1440元；10、原告甘肃祁连山药业有限公司支付被告李晓芳20次（自本判决生效之日起算）假肢安装更换费110000元；11、驳回原告甘肃祁连山药业有限公司的其他诉讼请求。
一审宣判后，祁连药业公司、李晓芳均不服提起上诉，祁连药业公司上诉称：李晓芳在酒泉医院不能治疗后，上诉人立刻派人送其到兰州治疗，并派专人护理87天，（甘肃省劳动仲裁委员会认定护理58），一审对此没有认定。住院伙食补助，一审未将李晓芳借支的1000元计算并扣除。李晓芳一次性工伤医疗补助和一次性伤残就业补助金的支付，应当根据《工伤保险条例》第二十七条、甘肃省实施《工伤保险条例》办法第十八条的规定执行。请求撤销原判第三、四、六、七项，予以改判。
李晓芳上诉称：上诉人劳动合同有效期应计算至劳动仲裁裁决生效的2013年8月底；一次性伤残就业补助金和工伤医疗补助金，应以解除劳动合同之前的职工平均工资计算；停工留薪期间工资，应以职工平均工资分段计算；交通费一审认定1440元偏低。请求重新计算上诉人相关工伤保险待遇和劳动报酬，依法改判。
审理查明：一审判决查明的事实清楚，由甘劳仲裁字（2013）54号劳动仲裁裁决书、送达回证、住院结算单（两次）、借条4张、工资表、诊断病历、门诊费票据、假肢安装诊断证明及收据、交通费和住宿费票据、中国农业银行交易记录、司法鉴定意见书、劳动能力鉴定结论通知书、劳动仲裁不予受理通知书、当事人陈述、庭审笔录等证据证明，经一、二审开庭质证、认证，予以确认。
本院认为：上诉人李晓芳2010年9月到上诉人祁连药业公司处工作时即建立了劳动关系，尽管双方没有签订劳动合同，但事实劳动关系存在。在劳动关系存续期间，上诉人李晓芳在从事祁连药业公司指派的工作中受伤，构成工伤。上诉人李晓芳受伤后，在仲裁期间申请解除劳动关系，一审判决后，双方无异议，可确认双方解除劳动关系。对于上诉人李晓芳主张的劳动关系有效期，一审确认的期限正确，予以维持。劳动关系解除后，祁连药业公司应按法律的规定，给付李晓芳一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条二项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由公司保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，第六十四条“本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”甘肃省实施《工伤保险条例》办法第十八条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，…或者本人提出解除劳动合同，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为：七级伤残13个月，…一次性伤残就业补助金标准为：七级伤残13个月”的规定，原审对上诉人李晓芳七级伤残的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的计算无误。对上诉人祁连药业公司提出的借支给李晓芳的1000元应予扣除的主张，上诉人李晓芳除认可支付生活费500元外，对上诉人祁连药业公司提交的护理期间费用支出流水账不予认可，因该证据无李晓芳的签字确认，原审不予采信正确。李晓芳受伤后，在兰州住院治疗期间，上诉人祁连药业公司虽派员护理了一段时间，但根据其具体伤情，确实也需要其家人护理，其母亲始终参与护理，一审计算的护理期限并无不当。祁连药业公司主张计算其公司护理人员应减除护理费的主张不能成立。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，判处适当。二上诉人的上诉理由均不能成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人李晓芳、甘肃祁连药业有限公司各承担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐安全
代理审判员 蔺春辉
代理审判员 赵建兵
二〇一四年五月七日
书 记 员 茹丽霞