浙江省龙游县人民法院
民 事 判 决 书
（2010）衢龙民初字第695号
原告：浙江××有限公司，
住所地浙江省××××号。
法定代表人：王甲。
委托代理人：江某某。
被告：何某某。
委托代理人：苏某某。
原告浙江××有限公司（以下简称泰宇××公司）为与
被告何某某建设工程施某某同纠纷一案于2010年10月8日诉至
本院，本院于同日受理后，依法由审判员江雄军独任审判，于
2010年11月12日公开开庭审理了本案。原告委托代理人江某某
、被告何某某及其委托代理人苏某某到庭参加诉讼。本案现已
审理终结。
原告泰宇××公司起诉称，原告泰宇××公司于2009年1
1月16日与温州金利如房地产开发有限公司签订建设工程施某
某同，承建该公司开发的“龙翔华某b座”工程乙。原告泰宇
××公司并设立浙江××有限公司龙翔华某b座工程乙部，与
项目部签订工程乙内部承包协议。2009年11月26日，该项目部
与被告何某某签订模板班组承包合同，将龙翔华某b座”建设
工程中所有建筑模板作业承包给被告何某某施工，合同约定实
行固定总价的承包方式，即约定整个工程建筑模板作业项目以154346元某包价总额一次性包死，不作调整。被告何某某在施
工中，原告泰宇××公司依照约定支付被告何某某工程款1395
00元，但原告泰宇××公司为配合政府部门解决拖欠民工工资
问题，先后垫付了被告何某某拖欠的、本应由被告何某某支付
的参与建筑模板作业的民工工资36520元。原告泰宇××公司
已支付的工程款和垫付的民工工资合计为176020元，已经超过
模板班组承包合同约定的固定价工程款21674元，故原告泰宇
××公司起诉要求被告何某某返还超付的工程款21674元。
为证明上述事实，原告向本院提供了以下证据：
一、原告泰宇××公司的企业法人营业执照（副本）、
组织机构代码证各一份、被告何某某的居某身份证复印件一份
，证明原告泰宇××公司的企业法人资格及被告的姓名身份基
本情况；
二、2009年11月16日原告泰宇××公司与温州金利如房
地产开发有限公司签订的建设工程施某某同一份，证明原告泰
宇××公司承建温州金利如房地产开发有限公司开发的龙翔华
某b座的土建、安装工程；
三、2009年11月26日原告泰宇××公司与王乙签订的工
程乙内部承包协议书一份，证明原告泰宇××公司将其承建的
温州金利如房地产开发有限公司某某华某b座的土建、安装工
程以内部承包形式交由王乙施工；
四、浙江××有限公司龙翔华某b座项目部与被告何某某
签订的模板班组承包合同一份，证明浙江××有限公司龙翔华
某b座项目部将其负责施工的龙翔华某b座的土建、安装工程范围内地梁以上全部结构、建筑、设计变更联系单等技术文件所
示的室内外砼构件模板工程分包给被告何某某施工，并约定采
取包清工、辅助材料、机具的承包方式，工程结算办法为承包
单价38.50元／平方米、合同总价为154346元，上述合同单价
一次性包死，包含人工费、辅材费、机械费、措施费、管理费
、利润、各种涨价风险、窝工费、不可预见费、税金等完成本
工程所需要的所有一切费用；
五、已支付被告工程某包款清单及所附收条五份，证明
原告泰宇××公司已支付被告何某某工程款139500元；
六、为被告代付民工工资清单及所附工资发放表五份，
证明原告泰宇××公司为被告何某某垫付了被告何某某拖欠的
、本应由被告何某某支付的参与建筑模板作业的民工工资3652
0元。
被告何某某答辩称，王乙并非原告泰宇××公司的员工
，双方并不存在聘用或者劳动关系，故2009年11月26日原告泰
宇××公司与王乙签订的工程乙内部承包协议书实质上是工程
甲转包行为，该内部承包协议无效，而王乙以所谓工程乙部名
义将该工程中模板工程分包给被告何某某，构成违法分包，亦
为无效。龙翔华某b座建设工程的实际承包人为王乙，本案原
被告之间不存在合同关系，而原告泰宇××公司所说的民工工
资应由王乙支付，故原告泰宇××公司主张超付被告何某某工
程款21674元无事实依据，要求驳回原告泰宇××公司的诉讼
请求。
被告何某某未提供证据。经过庭审中原告陈述及举证、质证，并经本院审查，对
原告泰宇××公司提供的证据一、证据二、证据三、证据四，
被告何某某对该四份证据均予以认可，本院予以认定。对原告
泰宇××公司提供的证据五，被告何某某对证据的形式提出异
议，但对其确已收到工程款139500元予以认可，并主张付款人
为王乙而非原告泰宇××公司。对原告泰宇××公司提供的证
据六，被告何某某予以认可，但主张当时因王乙尚欠工程款、
原告泰宇××公司是为王乙垫付民工工资。本院认为，原告泰
宇××公司提供的证据五所附收条中有注明“收到王乙…元”
字样，且庭审中原告泰宇××公司亦承认工程款是由原告泰宇
××公司先拨付给王乙，再由王乙支付给被告何某某的事实，
故本院认定被告何某某已收到工程款139500元的付款人为王乙
。被告何某某对原告泰宇××公司提供的证据六予以认可，其
所附工资发放表中均有被告何某某签名“同意支付”字样，可
以认为被告何某某对该证据六中所附工资发放表中所列民工系
由被告何某某雇用的事实予以认可，虽被告何某某主张“当时
因王乙尚欠工程款、原告泰宇××公司是为王乙垫付民工工资
”，但被告何某某未能提供相应证据予以证明，故本院对被告
何某某上述主张的事实不予认定。
本案审理中，原告泰宇××公司于2010年11月28日补充
提供王乙出具的说明一份，证明王乙系浙江××有限公司龙翔
华某b座项目部的工程责任承包人，项目部实行独立核算、自
负盈亏，泰宇××公司于2008年8月垫资支付了何某某所欠模
板班4-7月份的民工工资36520元。并证明项目部与泰宇××公司之间
的工程款已全部结清。对该证据，经原被告双方补充质证，原
告泰宇××公司予以认可，被告何某某则提出异议，本院认为
，该说明中王乙陈述其与被告泰宇××公司间的工程款已结算
完毕，系王乙对其不利事实的认可，该认可行为并不损害他人
利益，故本院予以认定。
综上，本院认定本案事实如下：原告泰宇××公司于200
9年11月16日与温州金利如房地产开发有限公司签订建设工程
施某某同，承建该公司开发的“龙翔华某b座”的土建、安装
工程。2009年11月26日原告泰宇××公司与王乙签订工程乙内
部承包协议书一份，约定原告泰宇××公司将其承建的温州金
利如房地产开发有限公司某某华某b座的土建、安装工程以内
部承包形式交由王乙施工，并成立浙江××有限公司龙翔华某
b座工程乙部，王乙为项目部负责人，实行独立核算、自负盈
亏。浙江××有限公司龙翔华某b座项目部又与被告何某某签
订模板班组承包合同一份，约定浙江××有限公司龙翔华某b
座项目部将其负责施工的龙翔华某b座的土建、安装工程范围
内地梁以上全部结构、建筑、设计变更联系单等技术文件所示
的室内外砼构件模板工程分包给被告何某某施工，并约定采取
包清工、辅助材料、机具的承包方式，工程结算办法为承包单
价38.50元／平方米、合同总价为154346元，上述合同单价一
次性包死，包含人工费、辅材费、机械费、措施费、管理费、
利润、各种涨价风险、窝工费、不可预见费、税金等完成本工
程所需要的所有一切费用。2009年12月25日至2010年7月2日，王乙共支付被告何某某工程款139500元。2010年8月13日，因
被告何某某拖欠其雇用的民工2010年4月至7月的工资，原告泰
宇××公司经被告何某某同意代其垫付了民工工资36520元。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（
五）项规定，“有下列情形之一的，合同无效：…（五）违反
法律、行政法规的强制性规定。”最高人民法院关《于审理建
设工程施某某同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一
）项规定，“建设工程施某某同具有下列情形之一的，应当根
据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承
包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；…”。本
案原告泰宇××公司与温州金利如房地产开发有限公司签订建
设工程施某某同，承建该公司开发的“龙翔华某b座”的土建
、安装工程后，以内部承包形式将全部工程交由王乙施工，但
王乙既非原告泰宇××公司的内部员工，与原告泰宇××公司
亦不存在聘用或者劳动关系，且在原告泰宇××公司与王乙签
订的“内部承包协议”中约定独立核算、自负盈亏，原告泰宇
××公司只收取约定比例的管理费，应认定原告泰宇××公司
与王乙之间是工程转包关系，而作为承包人的王乙系自然人，
并不具备建筑施工企业资质，因此该转包关系违反法律强制性
规定，应属无效。同样理由，王乙承包后将工程中的部分分项
工程分包给同为自然人、不具备建筑施工企业资质的被告何某
某，系违法转包，同属无效。但根据最高人民法院关《于审理
建设工程施某某同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定
，“建设工程施某某同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”因此，
作为本案实际施工人的被告何某某，可以请求参照合同约定的
固定总价154346元支付工程价款，被告何某某取得工程款1395
00元并无不当。但被告何某某实际施工中，雇用民工，所欠民
工工资应由被告何某某支付，现原告泰宇××公司在被告何某
某同意下代为被告垫付民工工资36520元，而民工工资属人工
费，按照合同约定系被告何某某工程款的一部分，自此被告何
某某实际已取得工程款176020元，超过合同约定的工程固定总
价21674元，根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条规
定，“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当
将取得的不当利益返还受损失的人”，故原告泰宇××公司要
求被告何某某返还该21674元，理由正当，应予支持。被告何
某某主张原告泰宇××公司系为王乙垫付民工工资36520元，
并要求驳回原告泰宇××公司的诉讼请求，无事实依据，本院
不予采纳。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第九十二
条规定，判决如下：
被告何某某返还原告浙江××有限公司工程款21674元，
于判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费342元，减半收取171元，由被告何某某负担
，于判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江
省衢州市中级人民法院。
向本院立案庭申请
申请执行期限二年
审判员 江雄军
二〇一〇年十二月十五日
书记员 汪春芽