甘肃省泾川县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泾民初字第931号
原告卢玉成，男，汉族，生于1964年10月16日。
委托代理人邓长志，男，汉族，生于1955年10月10日，系原告姐夫，代理权限为特别代理。
委托代理人张强，系甘肃广辰律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被告余小兵，男，汉族，生于1972年2月18日。（缺席）
被告泾川县玉都镇玉都村民委员会，住所地泾川县玉都镇玉都村。（以下简称“玉都村委会”）
法定代表人卢考文，该村村委会主任。
委托代理人卢宝平，系该村总支书记，代理权限为一般代理。（未到庭）
委托代理人白宇翔，系甘肃省博渊律师事务所律师，代理权限为一般代理。
原告卢玉成诉被告余小兵、玉都村委会土地承包经营权纠纷一案，本院于2015年10月28日立案受理后，依法由审判员崔喜海担任审判长，与代理审判员管楠、人民陪审员李世仁组成合议庭，于2015年12月1日与2016年4月15日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人邓长志、张强与被告及其委托代理人白宇翔到庭参加诉讼，被告余小兵在第二次开庭时经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。
原告诉称：2015年7月17日14时，被告余小兵驾驶的装载机强行开进我的承包地，对我的私有财产造成了极大的损害，当时我阻止时被告余小兵强辩说是受玉都村委会和本村队长的指示所为。当天晚上，趁我熟睡时又继续把我4亩承包地内植物完全破坏。我作为本村村民，依法取得该土地的承包权，二被告无视我的合法权利，强行破坏我的合法财产，为维护我的合法权益，现诉至法院要求上述被告：1.立即停止损害并恢复原状；2.共同承担侵权赔偿120000元。
被告余小兵辩称：2015年7月17日13时，我接到玉都村什字队队长的电话说：“你把装载机开到什字队磨坊这里来”，到达目的地后，看到什字队队长和几十个村民，队长说：“把这里推平，要在这里统一修建小康屋，你一边推一边让社员把树枝拾堆”。我推了20分钟左右，原告媳妇挡在前面不让干，当时下大雨，我就把车开走，后来听说没达成协议，所以再也没去过，第二次推地我不清楚。
被告玉都村委会委托代理人辩称：原告的土地调整是全体村民会议决定的，原告所述的土地损害是村民小组把地推了。原告的要求太高，导致多次协商未果。对于树木的赔偿被告会督促什字队依据县政府的赔偿标准进行。总之，玉都村委会不应成为本案的被告。
原告为了证明自己的主张，向法庭提交了下列证据予以证明：
1.泾川县公安局玉都镇派出所询问笔录1份（3页），用以证明原告地面附着物损失情况；
2.照片2张、光盘1张，用以证明果园损毁前后情况；
3.《甘肃省人民政府关于印发甘肃省征地补偿区片综合地价及甘肃省征地补偿统一年产值标准的通知》复印件1份，用以证明被侵害土地损失情况。
被告余小兵在当庭质证中对原告提交的证据2中2张照片予以认可，对原告提交的其它证据不予认可。
被告玉都村委会委托代理人在当庭质证中对原告提交的证据1不予认可，认为原告报案时单方的陈述不能直接作为定案的证据适用；对证据2予以认可；对证据3不予认可，认为该证据为复印件，不符合证据的形式要件，且与本案没有关系，不是一回事。
被告余小兵未向法庭提交证据。
被告玉都村委会为了证明自己的主张，向法庭提交了下列证据予以证明：
1.会议记录复印件1份（8页），用以证明召开村民会议集体处理情况；
2.通告底稿原件1张，用以证明什字队（组）集体表决处理原告卢玉成4亩承包地；
3.告知原件1张，用以证明什字队村民小组土地调整告知情况；
4．《泾川县人民政府关于玉都镇北部干旱山区精准扶贫异地搬迁项目建设征收土地的公告》原件1张、《泾川县人民政府关于印发泾川县石油资源勘探开发征（供）地补偿工作实施方案的通知》复印件1份（9页），用以证明调整土地造成的损失是有赔付标准的；
5.什字队（组）清点原告卢玉成果园果树登记表1份（2页），用以证明原告果园果树种植情况；
6.划拨单原件1张、分地台账1张，用以证明原告卢玉成家承包土地情况。
7.被告当庭申请证人郭文奎、卢得祥、卢怀贵分别出庭作证，证人郭文奎证明征原告的地是经全队90%以上的村民同意，另外原告的地在移民搬迁征收的土地范围之内，重新划分土地也召开了村民小组大会，由我全权处理；证人卢得祥证明政府在我们队上征收50亩土地，队上就将土地进行重新调整，原告的地在调整范围之内但原告不同意，现在除过征的土地，其余的都分配了；证人卢怀贵证明要移民征了50亩地，我们队上就将地重新划分了，划分时90%以上的人都参加了会议，地也分到我家了，我家20余亩地都种了果园也被队上收了，而且没有给我赔偿。
原告委托代理人对被告玉都村委会提交的证据1、2、3、4、5、6均不予认可，认为与本案无关及真实性存疑；对证据7三位证人证言均不予认可，认为证人郭文奎、卢得祥分别为什字队队长及队长助理，认为证人卢怀贵的证言与本案无关。
原告书面申请司法鉴定并向法庭提交光盘2张及果园毁坏赔偿要求及费用明细打印件1张，经被告玉都村委会质证认可光盘内容为原告果园毁损情况，但对果园毁坏赔偿要求及费用明细不予认可。根据法律规定及原告的申请并告知被告认可后，相关鉴定（评估）机构不能接受委托并出具情况说明，原、被告及其委托代理人对此无异议。
根据双方当事人的举证和质证情况，本院对本案的证据审核认定如下：
原告提交的证据光盘及照片被告玉都村委会予以认可，经审查予以确认；证据1、3与果园毁坏赔偿要求及费用明细打印件被告玉都村委会不予认可，经审查认为证据1与果园毁坏赔偿要求及费用明细打印件为原告本人陈述及个人估算的财产损失，未经第三方核实且缺乏相应的证据辅助证明，故对证据1与果园毁坏赔偿要求及费用明细打印件不予认可；证据3被告玉都村委会不予认可，经审查为甘肃省人民政府甘政发（2012）151号文件，故对该文件内容的真实性予以认可。
被告玉都村委会提交的证据1、2、3、4原告均不予认可，经审查证据1、4与原件核对无异，证据2、3没有相反的证据证明该证据违反法律规定，故对证据1、2、3、4予以确认；证据5原告不予认可，经审查该证据未经第三方核实且缺乏相应的证据辅助证明，故对该证据不予认可；证据6原告不予认可，经审查与实际情况相符，故对该证据予以认可；原告对证据7证人证言不予认可，经审查该证据仅能证明什字队集体调整土地，并曾召开过村民小组会议，证人郭文奎等为直接参与人，因被告玉都村委会未说明证明目的，故对该证据不予确认。
原告申请司法鉴定，因鉴定机构未作出符合法律规定的鉴定意见并出具不能鉴定的情况说明，原、被告及其委托代理人对此无异议，本院予以确认。
根据上述有效证据和当事人在庭审中的陈述，本院查明如下事实：
泾川县玉都村什字组（队）为平衡村民小组成员利益，经村民小组会议决定重新调整本组土地，经与原告协商未果后，于2015年7月17日下午，被告余小兵受玉都村什字队队长的指示驾驶铲车开进原告的承包地并对地面附着物进行清除，经原告家人阻拦后离去，其后又多次被强行清理，使原告4亩承包地附着物全部被铲除。在此期间原告曾报警要求处理，泾川县公安局玉都镇派出所出警后依法询问原告。在庭审期间，原告及其委托代理人要求进行司法鉴定并向法庭递交申请书，本院依法出具鉴定（评估）委托书，向平凉市物价认证中心、甘肃金正会计师事务所提出鉴定委托，均未予受理，后本院向甘肃志青房地产咨询估价有限公司提出鉴定委托，该公司受理后于2016年4月6日出具情况说明，称根据影像资料不能确定地块附着物中的树种、树龄及数量，不能确定经济作物的种类及面积，不能确定房产结构及面积等，工作人员到达现场后也无法进行现场勘查校对，不能做出客观、合理的评估，故不能接受委托。什字组（队）对本组村民重新划分承包地，原告未予接受重新规划的土地。原告被清理平整的土地现在承包期限内。2015年10月28日，原告诉至本院要求如诉处理。
另，原告要求：1.继续承包被破坏的土地，并要求被告平整土地；2.二被告赔偿果园内土木结构护林房（2间面积32平方）价值1400元、土夯结构围墙（260米、每米50元）价值13000元、水窖价值1000元、自来水户头价值1000元；3.赔偿误工费、交通费及本次事件有关的费用共计5000元。
本院认为，本案是一起土地承包经营权纠纷，本案中调整土地并实际造成原告的损失是由什字组（队）以本村民小组的名义实施的，实施原告财产损害的主体是什字组（队），但原告及其委托人认为什字队不具有诉讼主体资格且被告余小兵是实施具体损害行为的人，而被告玉都村委会及其委托代理人亦认为原告起诉的诉讼主体不适格。本院认为，从财产隶属关系上看村民小组是由人民公社体制中的生产队转体而来，田、地仍是以村民小组为单位所有，具有明晰的财产；从法律上看根据《中华人民共和国土地管理法》第十条“已经分别属于村内两个以上农村集体经济组织的农民集体所有的，由村内各该农村集体经济组织或者村民小组经营、管理”，《中华人民共和国土地承包法》第十二条“已经分别属于村内两个以上农村集体经济组织的农民集体所有的，由村内各该农村集体经济组织或者村民小组发包”，上述规定赋予了村民小组对自己财产的经营、管理权；从司法实践上看，根据最高人民法院《关于村民小组诉讼权利如何行使的复函》精神，村民小组可以作为民事诉讼主体。综上依据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第五十六条、第六十八条的规定，村民小组属于其他组织，应成为民事诉讼的当事人，理应具备本案的诉讼主体资格，故被告玉都村委会的诉讼主体不适格。据原告在派出所的陈述该承包地分四次被破坏，被告余小兵实施了第一次的推平行为，其后几次分属不同的人实施了该破坏行为，但被告余小兵辩称受队长的雇佣（指示）在不知情的情况实施了第一次推平行为，但经原告的阻拦后放弃了实施推平工程，本院认为被告申请三位证人出庭作证，其中证人郭文奎证实由其本人全权处理什字队的土地调整，但原告在质证时对此不予认可，因被告主体资格缺位无法核实，故被告余小兵的行为属自主而为还是受托而为，亦无法查明。什字组（队）未经达成赔偿协议的条件下，以村民小组决议的形式强行破坏原告承包地地面附着物，造成原告私有财产的损失，诉至法院要求二被告承担法律责任，但经查明被告玉都村委会在本案中的诉讼主体不适格，法庭多次征询原告是否变更诉讼请求及对诉讼请求做出明确的解释，但原告未对被告的诉讼主体资格进行变更或者追加。法院审理民事纠纷的范围（诉讼内容与标的）由当事人确定，法院无权变更、撤销当事人的诉讼请求，对超过当事人的诉讼主张部分不得主动审理即为“不告不理原则”，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”的规定，法律赋予当事人有权在法律范围内处分自己的实体权利及诉讼（程序）权利，法院在审理过程中应当充分尊重并保护当事人的处分权利，故原告诉讼要求的主体资格缺位，在本案中不应给予处理。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第四十八条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
驳回原告卢玉成的诉讼请求。
案件受理费2750元，由原告卢玉成承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。
审 判 长 崔喜海
代理审判员 管 楠
人民陪审员 李世仁
二〇一六年四月二十一日
书 记 员 吴奋强