重庆市奉节县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）奉法民初字第04389号
原告朱怀平，男，1967年9月25日出生，汉族，务农。
委托代理人冉繁林，男，1962年3月12日出生，汉族，居民，有特别授权。
委托代理人钟萍，奉节县法律援助中心律师。
被告曾亚，男，1965年4月18日出生，汉族，务农。
委托代理人龙从河，重庆聚焦律师事务所律师。
原告朱怀平诉被告曾亚提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年11月10日立案受理后，依法由审判员方晏独任审判，适用简易程序于2014年11月19日、2015年1月12日公开开庭进行了审理。后原告朱怀平申请对其伤残等级进行重新鉴定，申请对其后续医疗费及护理依赖程度进行鉴定，本院依法予以了准许。因案情复杂，本案依法转为普通程序进行审理，由审判员陈建平担任审判长，与审判员方晏、人民陪审员付祖华组成合议庭，共同负责对案件的审判，并于2015年5月15日对本案第三次公开开庭进行了审理。原告朱怀平的委托代理人冉繁林、钟萍，被告曾亚及其委托代理人龙从河到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱怀平诉称：2011年11月，被告曾亚修建住宅楼，邀请原告为其做工。同年11月3日下午约4时30分，原告在粉刷底楼内墙时，从2米高的跳架上摔下，致其头部受伤。原告受伤后，在奉节县人民医院观察了两天，花去医疗费5985.79元。因病情没有得到及时缓解，原告家属将其转院到奉节县仁爱医院住院治疗，共住院64天，花去医疗费52546.19元。原告住院期间共花去医疗费58531.98元。原告的伤残程度经重庆市万州司法鉴定所鉴定为三级伤残。现根据我国有关法律的规定，特起诉到法院，请求判令被告赔偿原告医疗费58531.98元，护理费3300元，住院伙食补助费1320元，误工费24843.60元，残疾赔偿金367488元，被扶养人生活费12152.80元，合计467636.38元。
原告朱怀平为证明其主张的事实成立，举示了如下证据：（1）身份证复印件；（2）新、旧常住人口登记卡复印件；（3）奉节县人民医院病历复印件；（4）重庆市奉节县住院医药费专用收据复印件（金额5985.79元，其中合作医疗报销2715.40元）；（5）2011年11月9日奉节县仁爱医院出院证原件及住院医疗费单据原件（金额19432.27元，其中合作医疗报销9020.20元）；（6）奉节县仁爱医院2011年11月10日到2012年1月9日住院病历复印件；（7）奉节县仁爱医院2011年11月10日到2012年1月9日出院病员帐页复印件及2012年1月9日出院证原件；（8）奉节县仁爱医院2011年11月10日到2012年1月9日住院医疗费收据原件及发票复印件（金额33113.92元，其中合作医疗报销16215.80元）；(9)重庆市万州区司法鉴定所《司法鉴定意见书》原件；（10）奉节县五马镇大木村民委会证明原件；（11）中国太平洋人寿保险股份有限公司赔偿清单复印件及存折复印件；（12）西南政法大学司法鉴定中心《司法鉴定意见书》原件及鉴定费发票原件；（13）住宿费发票原件；（14）交通费发票原件。
被告曾亚辩称：本案已过诉讼时效，自2012年正月十六日村委会组织原、被告调解以后，原告就没有找被告主张过权利。2011年农历三月份，原、被告达成口头协议，原告以35元/平方米的价格承包被告的房屋建造，原告向被告提供的是劳动成果，不是劳务。被告只提供房屋建造需要的材料，原告自己提供吊机等工具，工人是原告招募的，工人工资由原告发放，至于原告是否从工程款中抽头，不影响原、被告之间的承揽关系成立。原告作为承揽人，其受伤所造成的损失，应由原告自己承担。原告的赔偿应按农村标准计算。护理依赖时间应结合受害人的年龄和健康状况，原告是一个十级伤残一个三级伤残，受伤严重，如果法院支持二十年，但原告三五年就去世了，此时被告又不能请求原告将多给付的金额予以返还，对被告是不公平的。跳架是原告自己搭建的，作为老瓦匠，原告应该尽到安全注意义务，原告对自己受伤存在过错。原告是个老瓦匠，被告没有选任过失。同时，被告家庭条件不好且年龄偏大，没有赔偿能力。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
被告曾亚为证明其抗辩的理由成立，举示了如下证据：（1）被告自邀证人陈兰明出庭作证的证言；（2）邓昌林的调查笔录原件及照片原件；（3）谭太军的调查笔录原件及照片原件；（4）收条原件（金额9000元）；（5）重庆市房地产权证复印件。
经庭审质证，对原告朱怀平，被告曾亚举示的证据认证如下：
对原告朱怀平举示的证据（1）（2）（3）（4）（5）（6）（7）（8）（10）（12）（13）的真实性、合法性、关联性予以采信；对证据（9），因该份《鉴定意见书》缺乏作为本案证据的证明能力，且原告已申请重新鉴定，重新鉴定的鉴定结论发生了变化，故对该份证据本院不予采信；对证据（14）的真实性予以采信，但交通费偏高，本院对交通费的金额酌情确定。
对被告曾亚举示的证据（1）（2）（3）进行综合认证，三份证据相互印证，不存在矛盾之处，能形成证据锁链，具有证明力，故对上述证据中关于被告将其在建房屋的地面平整、内墙粉刷等工程的劳务以每平方米35元的价格发包给原告，由原告组织工人务工并由原告发放工资，2011年11月3日，原告站在跳架上粉刷底楼内墙时，因地滑导致跳架滑倒，致使原告从跳架上摔到地面受伤的事实本院予以采信；对证据（4）的真实性、合法性、关联性予以采信；对证据（5）的真实性予以采信。
根据当事人举证及陈述，本院确认以下事实：
2011年农历3月份，被告曾亚准备在奉节县五马镇大木村5组51号修建农村居民住房，并将房屋主体建造、墙壁粉刷及地面平整等劳务（被告曾亚自己提供建筑材料）以35元/平方米的价格发包给原告朱怀平。后原告朱怀平组织工人施工，安排工人工作，并根据工人的工种，由原告朱怀平向工人发放工资。同时，原告朱怀平自己也参与到工作之中。2011年11月3日下午，原告朱怀平等人站在离地面2米多高的跳架上粉刷房屋底层吊楼的内墙时，因地滑导致跳架滑倒，原告朱怀平从跳架上摔到地面受伤。受伤当日，原告朱怀平被送往奉节县人民医院住院治疗，2011年11月4日，在原告朱怀平家属的要求下出院，花去医疗费5985.79元，其中合作医疗报销2715.40元。出院当日，原告朱怀平转入奉节仁爱医院住院治疗，于2011年11月9日出院，花去医疗费19432.27元，其中合作医疗报销9020.20元。2011年11月10日，原告朱怀平再次在奉节仁爱医院住院治疗，于2012年1月9日出院，花去医疗费33113.92元，其中合作医疗报销16215.80元。原告朱怀平在受伤前，在中国太平洋人寿保险股份有限公司投保了“综合意外保障计划B款”保险。2012年5月15日，中国太平洋人寿保险股份有限公司重庆分公司作为委托单位，委托重庆市万州区司法鉴定所对原告朱怀平的残疾程度进行了鉴定，该司法鉴定所根据《人身保险残疾程度与保险金给付比例表》第三级11款之规定，于2012年5月22日得出如下鉴定结论：被鉴定人朱怀平特重型颅脑损伤术后致左侧肢体偏瘫的残疾程度属第三级。后该保险公司赔付了原告朱怀平保险金30240元。后原、被告因赔偿事宜多次协商，未达成一致意见，现原告朱怀平诉至本院，要求被告曾亚赔偿其医疗费58531.98元，护理费3300元，住院伙食补助费1320元，误工费24843.60元，残疾赔偿金367488元，被扶养人生活费12152.80元，合计467636.38元。因被告曾亚对原告朱怀平提供的重庆市万州区司法鉴定所《司法鉴定意见书》提出异议，原告朱怀平申请对其伤残等级进行重新鉴定，申请对其后续医疗费及护理依赖程度进行鉴定，本院依法予以了准许。2015年4月27日，西南政法大学司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人朱怀平的伤残等级属于一个Ⅲ（3）级伤残和一个Ⅹ（10）级伤残；2、被鉴定人朱怀平的后续医疗费约为35000元人民币；3、被鉴定人朱怀平为部分护理依赖。此次鉴定中，原告方花去鉴定费2000元。现原告朱怀平将诉讼请求变更为:要求被告曾亚赔偿其医疗费58531.98元，残疾赔偿金376675元，误工费12462元，住院期间的护理费3300元，护理依赖费292000元，住院伙食补助费1320元，被扶养人生活费10021元，后续医疗费35000元，鉴定费2000元，因鉴定花去的住宿费160元及交通费1260元。
另查明，原告朱怀平系城镇居民，共育有两个儿子，长子朱佳生于1994年3月4日，次子朱作园生于1995年8月16日。原告朱怀平虽长期从事建房工作，但无建房资质。在原告朱怀平受伤后，被告曾亚共计支付原告朱怀平现金9000元。被告曾亚在建房屋的主体工程已经完工，房屋实际楼层数为三层，面积超过300平方米。
本院认为：本案中，原、被告主要的争议焦点为，原、被告之间属于何种法律关系，原告主张双方之间是劳务关系，被告主张双方之间是承揽关系。对原、被告提供的证据进行综合认证发现，被告提供的证据之间相互契合，无矛盾之处，与待证事实之间具有关联性，且被告提供的证据证明力明显大于原告提供的证据证明力，结合原、被告的当庭陈述，可以确定被告将其房屋建造工程的劳务以包工不包料的形式发包给原告，原、被告之间属于承揽关系。被告的房屋楼层数实际为三层且面积超过300平方米，被告本应选择具有施工资质的单位进行施工，但被告所选任的原告无建房资质，现原告在粉刷被告房屋吊楼的内墙时造成自身伤害，被告对原告所受伤害负有选任过失，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，对原告因受伤所遭受的损失，被告应该承担相应的赔偿责任。本院根据被告的过失情况酌情确定被告对原告的损失承担20%的赔偿责任。被告辩称，本案已超过诉讼时效。对此本院认为，奉节县五马镇大木村民委员会作为一级基层组织，其对本村所发生的纠纷理应是知晓的，其出具的关于原告自受伤后一直在向被告索要相关费用的证明具有作为证据的证明能力与证明力，且被告未提供反证推翻该份证明，故对被告的上述抗辩意见本院不予采纳。对于原告在中国太平洋人寿保险股份有限公司投保了“综合意外保障计划B款”保险而得到的保险金30240元，因该份保险是原告以自己为被保险人而为自己所投保的，所得保险金理应由原告自己受益，不能以此抵消被告的赔偿责任。
根据原告的请求以及现有证据，原告的住院医疗费用共计58531.98元，但其中合作医疗报销的27951.40元，原告不享有请求权，应从赔偿金额中予以扣除。原告方的常住人口登记卡显示原告的住所地为城镇且有正当收入来源，其残疾赔偿金可按城镇居民人均可支配收入进行计算。对于定残日的确定，因2012年5月22日的《鉴定意见书》本院不予采信，且2015年4月27日的《鉴定意见书》改变了2012年5月22日《鉴定意见书》的鉴定结论，故定残日本院确定为2015年4月27日。对于误工费，因原告未举示证据证明其具体的收入状况，本院酌情确定按一审法庭辩论终结时上一统计年度的农、林、牧、副渔业（城镇私营单位）平均工资27961元/年计算，但原告仅主张按62元/天计算至第一次定残前一日2012年5月21日（201天），是原告对自己的权利所作出的处分，本院予以支持。对住院期间的护理费，原告主张按50元/天，不违反法律规定，本院予以支持；对于护理依赖费，原告主张的标准80元/天偏高，本院酌情按一审法庭辩论终结时上一统计年度农、林、牧、副渔业（城镇私营单位）平均工资计算，因新标准尚未出台，故仍参照旧标准27961元/年进行计算，同时，根据原告的年龄、健康状况等因素酌情确定原告的护理期限为10年，因原告属于部分护理依赖，按50%的比例进行计算。对于住院伙食补助费，原告主张按20元/天计算66天，本院予以支持。对于被扶养人生活费，在定残日2015年4月27日时，朱佳、朱作园均年满18周岁，不属于被扶养人的范围，故对于被扶养人生活费，本院不予支持。对原告主张的因第二次鉴定所产生的住宿费160元，本院予以支持；对原告主张的因第二次鉴定产生的交通费1260元，因费用偏高，本院酌情确定948元。综上，原告朱怀平可列入赔偿范围的损失为：1、医疗费30580.58元（58531.98元-合作医疗报销的27951.40元）；2、住院伙食补助费1320元（66天×20元/天）；3、误工费12462元（62元/天×201天）；4、护理费143105元【住院期间护理费（66天×50元/天）+护理依赖费（27961元/年×10年×50%）】；5、残疾赔偿金372081.60元（22968元/年×20年×81%）；6、后续医疗费35000元；7、鉴定费2000元；8、因第二次鉴定产生的交通费948元；9、因第二次鉴定产生的住宿费160元。上述费用共计597657.18元，其中被告负担119531.43元（597657.18元×20%），被告已经垫付的9000元予以扣除。依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十三条的规定，判决如下：
一、被告曾亚于本判决生效后20日内赔偿原告朱怀平医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、因鉴定产生的住宿费、因鉴定产生的交通费等共计119531.43元，被告曾亚已经垫付的9000元在执行时予以扣除；
二、驳回原告朱怀平的其他诉讼请求。
如果未按判决书规定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3650元（原告朱怀平已预交），由原告朱怀平负担2000元，被告曾亚负担1650元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起算。
审 判 长 陈建平
审 判 员 方 晏
人民陪审员 付祖华
二〇一五年七月二十三日
书 记 员 宋金穗