黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）香成民初字第69号
原告：王明明，男，汉族，1982年9月4日出生，汉族，无固定职业，住哈尔滨市道外区。
委托诉讼代理人：李秋菊，黑龙江孟繁旭律师事务所律师。
被告：王清滨，男，汉族，1969年3月1日出生，农民，住黑龙江省宾县。
委托诉讼代理人：葛耀光，黑龙江峰光律师事务所律师。
原告王明明与被告王清滨健康权纠纷一案，本院于2015年7月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王明明及其委托诉讼代理人李秋菊、被告王清滨的委托诉讼代理人葛耀光到庭参加诉讼，审理中原告王明明向本院申请中止审理，本院于2016年7月5日裁定本案中止审理。本院于2017年11月25日恢复审理，本案现已审理终结。
原告王明明向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告王清滨赔偿其医药费77714元、护理费13860元、误工费35040元、住院伙食补助费4200元、交通费200元、伤残赔偿金102944元、被扶养人生活费59879元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2710元、律师代理费5100元。各项合计311，647元，要求被告承担损失的80%，赔偿原告249，318元；2.诉讼费、鉴定费由被告负担。事实与理由，2014年8月，原告装修位于哈尔滨市××区××城××区××号房产。经人介绍，被告以14000元价格承揽了该房内所有涉及钢结构和安装升降机的工作，原告除了采购主料钢材以外，其他工作及材料全部由被告负责，包括进行设计、人工、辅料、配件的采购和升降低安装调试等。2014年8月19日，原告先支付被告10000元工程款，被告开始施工。2014年8月25日左右，被告的工程完工，升降梯安装调试完毕，室内没有涉及和预留人行楼梯，上下楼均靠升降梯。2014年8月27日下午，原告领一名油工来看装修活，通过升降梯下楼时，升降梯的滑轮控制总成失控，导致升降梯箱体从三楼直接坠入一楼，原告和油工在升降梯内摔伤，送至医院救治。经诊断，原告右根骨开放性骨折，进行内固定手术治疗。事故发生后，原告多次找被告协商未果。故原告诉至法院。
被告王清滨辩称，不同意原告的诉讼请求，原告所述安装电梯是为了上下楼运输家用电器方便，是货梯。本案现在事实不清，原告证据不足，因为滑轮脱落的原因只有通过司法鉴定才能得出，如没有司法鉴定，原告主张被告侵权证据不足。按照谁主张谁举证的原则，应当由原告证明滑轮脱落的原因，被告为了查清事实，愿意承担鉴定费。本案中被告只是农民工，被告有电焊资质，原告雇佣被告安装电梯，被告实际只是负责电焊工作，升降机的选择及吨数都是被告接受原告的指示去完成的，票据中也有显示购买人为王明明，原告明知电梯是货梯，也明知电梯载重量。滑轮之间的轴断裂不排除超载的可能，被告主张鉴定。原告的护理费的标准应当按照事故发生当年的护理费标准。对误工费有异议，因原告有固定收入，不应当按照最低工资计算。
原告王明明围绕诉讼请求依法提交了证据，向本院举示证据如下：
证据一、手机短信截图一张及邮政储蓄交易明细一张，结合后续出示的证据六被告王清滨的录音证据，证明2014年8月中旬，原被告达成口头协议，由被告加工承揽华南城A区A303栋房产内的钢结构和升降梯工作，由被告加工负责设计、施工安装和调试，原告承担材料费；2014年8月19日，被告向原告手机发短信要求支付加工安装费14000元，2014年8月20日，原告用网银给被告汇款10000元；
证据二、照片6张，证明被告在施工过程中取消了原告提出的步行梯方案，采用了人货混载的设计，被告将原本的吊盘焊接成了外包白钢的相对美观的电梯箱体形式，供人上下乘用。2014年8月27日，该升降机由于滑轮总成失控，导致箱体坠落致伤原告，从而证实被告有过错；
证据三、升降机遥控器照片一张，结合后续证据六被告的录音证据，证实被告取消步行梯后，采用了人货混载的电梯箱体形式进行升降，但是升降梯的控制开关在一楼，上升到楼上后，楼上人员无法触及一楼的控制开关，被告又配置了遥控器控制升降，被告没有提示原告升降机的使用注意事项和禁忌，从而证实被告有严重的过错；
证据四、病例及诊断书、用药清单各一份，证明事故造成原告左根骨开放性骨折，入院治疗33天的情况，行内固定手术，现内固定物尚未取出；
证据五、医疗费票据一张，证明2014年8月27日，原告因此次事故住院花费医疗费62082元；
证据六、委托代理合同及发票一张，证明原告为维权进行诉讼支付律师代理费5100元；
证据七、录音光盘一张，及原告通话详单一份，证明原告在伤后与被告进行电话通话二次，通话过程中，被告承认其自己进行设计、施工和原告因升降梯坠落受伤以及被告将滑轮总成自行拆走的事实并拒绝提供本人的身份信息与升降机产品有关的任何信息，该证据与证据一证据二、证据三相互印证，再次证实被告在此次事故中存在严重过错；
证据八、证人李某出庭作证，证实发生事故的升降机是由被告设计并施工，2014年8月27日发生坠落，原告住院期间，被告未经原告允许到事故现场单方拆卸了升降机的核心部件滑轮总成；
证据九、鉴定意见书一份，证明原告的伤残、医疗终结期、护理期限、护理人数等情况具体的赔偿数额；
证据十、医疗费票据6张，证实原告除自行垫付首次治疗费用62082元后，还自行垫付了包括二次住院手术的医疗费和出院后检查费、入院急救车费15632元，原告的医疗费合计为77714元；
证据十一、住院病历一份，证实原告于2016年3月二次住院，进行内固定物取出手术，住院治疗9天。两次住院共计42天；
证据十二、加油票据1张，证实原告使用交通工具，住院期间支付加油费200元，系原告因事故损害产生的交通费用；
证据十三、户口簿一份，证实原告系城镇居民，事故发生时长子王子宁3周岁，次子王子轩0周岁，伤残赔偿金及被扶养人生活费均应当参照城镇标准计算。
被告王清滨为证明其主张的事实成立，在举证期限内，向本院提供以下证据：
证据一、哈尔滨华益起重机销售单、购买起重机发票各一份，证明实际购买时间为2014年8月15日，价格为750元，原告受伤后，被告按照原告要求补开的发票，补开时间为2014年11月25日，发票的购货人是原告；
证据二、本案起重机使用说明书一份，证明起重机用于拉货不适用载人，禁止超载；
证据三、综合类司法鉴定委托登记单，证明被告要去对滑轮要求鉴定。
被告王清滨对原告王明明提交的证据提出的质证意见如下：对证据一的真实性没有异议，对证明问题有异议，该证据不能体现是由被告负责设计，也体现不出是承揽合同，证据体现出原告承担材料费，恰恰可以证明是雇佣合同，被告只负责电焊。对证据二的真实性无异议，但该组证据只能证明货梯的外观，证明不了人货混载，而且原告受伤不是这个货梯造成，是滑轮失控造成，与货箱没有关系，所以该组证据与原告要说明的问题没有任何关系，滑轮是被告拿走回去确认一下，升降机其他部分都在原告处。对证据三的真实性及证明问题均有异议，该照片上的遥控器是否是本案涉及电梯使用不明确，原告认可原告受伤是升降机出现故障造成，被告认为是否有过错应通过专业机构对升降机的质量进行鉴定。对证据四、证据五、证据六的真实性均无异议，但被告认为不应对原告受伤承担赔偿责任，应当由生产厂家承担赔偿责任。对证据七认为，证据的真实性有待于核实。对证据八证人证言原告受伤事实没有异议，对证人证实中间轴断裂没有异议，由于被告认为是产品质量问题，关键在于鉴定，通过证人证明了被告把滑轮带钩子拿走，剩余配件在原告处。证人也证实了是可以拉货的货梯，不排除超载造成滑轮支撑点轴承断裂，是否由于超重造成电梯失控，应由专业机构进行鉴定，也本院排除人为原因和原告使用不当造成电梯失控或者产品质量存在瑕疵。对证据九的真实性没有异议，对鉴定项目没有异议，只是做了医疗终结时间，没有做误工期，医疗终结和误工期是两个不同的鉴定项目，其中误工期、营养期及护理期有专门的评定规范，而医疗终结期是另一个评定范围，医疗终结期的用药情况法院应予审查。对证据十、证据十一、证据十三的真实性没有异议。对证据十二认为，原告住院期间的交通费，被告同意按每天3元交通费计算，最后按照责任比例承担。
原告王明明对被告王清滨提供的证据提出的质证意见如下：对证据一、证据二的真实性、关联性、合法性均有异议，8月15日销售单没有销售单位的盖章确认，同时产品名称也无法辨认，因此无从确认和本案事故的升降机有关联性，对2014年11月25日发票的真实性及合法性均有异议，在该时间原告处于养伤阶段没有委托任何人购买电葫芦，被告承认是补开的发票，因此将购货单位填写为王明明，足以证实被告是为了推卸责任。对证据三认为，因滑轮已经被被告取走，第一现场已被被告破坏，不同意鉴定。
本院认证意见为，双方当事人争议的焦点问题：一、关于被告王清滨与原告王明明是承揽加工合同关系还是雇佣关系，原、被告争执较大且各执一词，双方没有书面合同，只是口头约定了工作的范围及价款，本庭认为，被告王清滨本人从事的是电焊工作，不具备安装升降机的资质，其是受原告王明明雇佣按照原告的意图为原告的房间焊接钢结构安装升降机的劳务，具体如何设计、如何施工，被告均是按照原告的指令去具体实施，从本案的具体情况分析原、被告双方应为雇佣关系。关于原告受伤原、被告双方的过错问题，原告王明明做为房屋产权人安装室内升降机应找有资质的厂家进行设计并安装，原告明知被告不具备安装资质，而雇佣被告安装，其主观上存在过错。原告亦应明知升降机用途是载货使用不应载人而其按载货和载人设计并安装使用，对酿成原告自身受伤，原告应承担主要过错责任。被告王清滨身为电焊工明知其不具备安装升降机的资质而为原告安装，其主观上存在过错，在实际安装中存在过失酿成事故，对原告受伤应承担次要责任。
本院根据双方当事人的陈述及双方所提供的证据，确认以下事实，2014年8月，原告王明明装修位于哈尔滨市××区××城××区××号房产，欲在室内安装升降机。经人介绍，原告找到被告王清滨口头协商以14000元价格该房内钢结构和安装升降机的工作交由被告王清滨完成。2014年8月19日，原告支付被告10000元材料款，被告开始施工。同年年8月25日工程结束。同年8月27日下午，原告乘坐该升降机下楼时，升降机失控坠入一楼，致使原告王明明在升降机内摔伤，送至医院救治。经诊断，原告右根骨开放性骨折，进行内固定手术治疗。共住院二次治疗，住院计42日，支出医疗费77714元。经原告王明明申请本院委托黑龙江民强司法鉴定中心对原告进行鉴定，鉴定意见：王明明系九级伤残，伤后240日医疗终结，平均需一人每日护理90日；二次手术医疗费估算需6000元。事故发生后，原、被告协商未果。故原告诉至法院。
本院认为，原告王明明做为房屋产权人安装室内升降机应找有资质的厂家进行设计并安装，原告明知被告不具备安装资质，而雇佣被告安装具有高度危险性和不法性的室内升降机，其主观上存在过错，是造成事故发生的主要原因。原告亦应明知升降机用途是载货使用不应载人而其按载货和载人设计并安装使用，对酿成原告自身受伤，原告应承担主要过错责任，应自行负担其损失的百分之七十。被告王清滨身为电焊工明知其不具备安装升降机的资质而为原告安装，其主观上存在过错，在实际安装中存在过失酿成事故，对原告受伤应承担次要责任，应承担原告经济损失的百分之三十。原告主张的律师费不在本案赔偿范畴，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条之规定，判决如下：
被告王清滨于本判决生效之日起十日内，赔偿原告王明明经济损失人民币91104元[（医疗费77714元＋护理费13860元黑龙江省居民服务行业年平均工资55411元÷12÷30×90＋误工费34957元黑龙江省2016年全省就业人员平均工资52435元÷12÷30×240日＋住院伙食补助费4200元住院42日×100元＋交通费126元每日3元×42日＋伤残赔偿金102944元2016年度城镇居民可支配收入25736元×20年×20％＋被抚养人生活费59879元长子王子宁3岁城镇居民人均消费性支出18145元×15年×20％÷2人＋次子王子轩0岁18145元×18年×20％÷2人＋精神损害抚慰金10000元）×30％]；
二、驳回原、被告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
5040元（原告王明明已预交），被告王清滨负担2078元。原告王明明自行负担2962元。鉴定费2710元（原告已支出），被告王清滨负担813元。被告负担的款项于本判决生效十日内给付原告王明明。如不服本
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。
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审 判 长 王 健
人民陪审员 李广义
人民陪审员 吴振金
二〇一七年十二月四日
书 记 员 毕思佳