西藏自治区林芝市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）藏04民终45号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司林芝中心支公司，住所地西藏自治区林芝市巴宜区电信大楼一楼，统一社会信用代码×××。
法定代表人：李剑霏，系公司总经理。
委托诉讼代理人：伍小容，西藏昂秀律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李元奇，男，汉族，户籍地四川省广汉市，住西藏林芝市，公民身份号码×××。
原审被告：李小春，男，汉族，户籍地四川省南部县，外来经商人员，住广州市白云区，公民身份号码×××。
原审被告：陈泊全，男，汉族，户籍地四川省南充市，驾驶员，住广东省广州市白云区，公民身份号码×××。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司林芝中心支公司（以下至判决主文前简称”平安财保林芝支公司”）因与被上诉人李元奇及原审被告李小春、陈泊全机动车交通事故责任纠纷一案，不服西藏自治区林芝市巴宜区人民法院（2017）藏0402民初206号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月27日立案后，依法组成合议庭，于2017年12月13日公开开庭进行了审理。平安财保林芝支公司委托诉讼代理人伍小容、被上诉人李元奇到庭参加诉讼，原审被告李小春、陈泊全经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法予以缺席审理，现已审理终结。
上诉人平安财保林芝支公司上诉请求：撤销（2017）藏0402民初206号民事判决书第一项,并依法改判；本案一、二审诉讼费由被上诉人李元奇承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，具体如下：1、医疗费，被上诉人在一审中提交的2017年7月1日DR报告单检查所见：”右侧股骨行内取出术后改变。股骨中段见一枚内固定螺丝未去除，余之无明显异常。”检查意见及建议：”右侧股骨行内固定取出术后改变。（一枚内固定螺丝残留）”。但被上诉人并未提供手术记录，从前述检查内容看，医院治疗过程中有过错，由此造成的损失不应由上诉人承担。据了解，取内固定术住院治疗周期一般为三至五天，但被上诉人住院20天，明显存在扩大损失的情形。从被上诉人提交的住院费用清单看，2017.7.11、7.12、7.13、7.16、7.17未进行相应治疗，存在挂床情形，对于被上诉人扩大的损失不应由上诉人承担。2、误工费，被上诉人在第一次起诉时，主张了误工费，一、二审法院均支持被上诉人误工费至评残前一天（详见（2017）藏04民终27号民事判决书），即已达法律规定的最长期限，本次被上诉人再次主张，系重复主张。3、住院伙食补助费，因本案中，医院在治疗过程中存在过错，且被上诉人存在挂床情形，对于前述原因导致的延长住院时间所产生的住院伙食补助费不应由上诉人承担。4、营养费，根据《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》6.2.3及12.2条规定，被上诉人营养期最长不超过90日，在被上诉人此前起诉中其已主张过，且（2017）藏04民终27号判决书已予以支持营养费3000.00元，被上诉人本次系重复主张，同时其主张已超出前述规定标准，不应再予支持。综上，被上诉人不可能因一次受伤，而多次重复主张误工费、营养费等，法律法规及相关医疗规范对于误工时限、营养费等的最长期限有明确规定，法院不能也不应该突破法律法规、规范等规定范围内予以超额支持。本案中，一审法院认定事实不清，适用法律错误，导致判决错误，请求二审法院依法改判。
李元奇答辩称，取钢板住院20天，误工费、住院伙食补助费、营养费、医疗费应由上诉人承担。原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求予以维持。
原审被告李小春、陈泊全均未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
李元奇向一审法院起诉请求：1.请求判决李小春、平安财保林芝支公司、陈泊全支付李元奇住院医药费13442.76元、门诊检查费、药费等425.00元、误工费3952.00元、住院伙食补助费1880.00元、营养费2000.00元、护理费3952.00元，共计25651.76元；2.案件受理费由李小春、平安财保林芝支公司、陈泊全负担。
一审法院认定事实：2015年8月19日13时40分，李小春雇佣的驾驶员陈泊全驾驶×××号货车与李元奇驾驶的电动车相撞，致使李元奇受伤并被送至林芝市侗济医院治疗。2015年8月28日，林芝市公安局交通警察支队作出林公交认字〔2015〕第0819002号《道路交通事故认定书》，
认定陈泊全负该起事故的全部责任，李元奇不承担责任。李元奇于2016年7月8日向林芝市巴宜区人民法院起诉主张赔偿权利，该院于2017年6月2日作出判决：1、李小春于判决生效之日起七日内一次性向李元奇、李道芝支付各项费用共计140255.45元；2、平安财保林芝支公司在保险合同范围内承担赔偿责任；3、驳回李元奇、李道芝对陈泊全的诉讼请求；4、驳回李元奇、李道芝的其他诉讼请求。平安财保林芝支公司不服一审判决，于2017年6月16日向本院提起上诉，西藏自治区林芝市中级人民法院于2017年9月18日作出（2017）藏04民终27号民事判决：1、维持西藏自治区林芝市巴宜区人民法院（2016）藏2621民初112号民事判决第三、四项；2、撤销西藏自治区林芝市巴宜区人民法院（2016）藏2621民初112号民事判决第一、二项；3、变更为上诉人中国平安财产保险股份有限公司林芝中心支公司在判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险范围内赔偿被上诉人李元奇、李道芝各项费用共计135655.45元，给付被上诉人李小春4500.00元。2017年6月30日，李元奇因第二次手术在林芝市侗济医院治疗至2017年7月20日出院，产生医疗费及其它费用，因此诉至该院，请求判决李小春、平安财保林芝支公司、陈泊全赔偿。
一审法院认为，该院（2016）藏2621民初112号民事判决书及西藏自治区林芝市中级人民法院（2017）藏04民终27号民事判决书已经确定：李元奇遭受人身损害后，其主要赔偿责任由李小春承担。但因李小春在平安财保林芝支公司投保了交强险及商业三者险，因此，首先应当由平安财保林芝支公司在保险范围内予以赔付，不足部分由李小春自行承担。本案中，李元奇主张的：1、医疗费13442.76元，有林芝市侗济医院治疗的相关票据予以证据，对此该院予以支持；2、门诊检查费、药费等425.00元，因李元奇对此未向该院提交相关票据等证据予以证实确系实际发生，根据”谁主张、谁举证”的原则，李元奇应承担举证不能的不利后果，对此该院不予支持；3、误工费3952.00元，李元奇第二次手术的住院期间应当认定为其误工期间，且出院医嘱中要求休息半月，即共误工时间应为20天＋15天=35天。按照前生效判决中对李元奇误工费的计算方式：122.875元／天×35天=4300.63元，李元奇向该院主张共计3952.00元，该院予以支持；4、住院伙食补助费1880.00元，因李元奇已系第二次手术住院治疗，应当按照80.00元／天进行计算，即80.00元／天×20天=1600.00元，因此该院对住院伙食补助费部分予以支持；5、营养费2000.00元，因出院医嘱中要求加强营养，该院酌情考虑1000.00元；6、护理费3952.00元，李元奇向本院提交的林芝地区侗济医院病人住院费用清单》九份中明确显示已经收取过护理费用，因此，李元奇不应再次单独提出要求平安财保林芝支公司支付护理费用，对于该项主张该院不予支持。综上，李元奇应得到的赔偿共计为19994.76元。
综上所述，该院认为，当事人遭受人身损害，因就医支出的各项合理费用，应当由赔偿义务人予以支付。事故车辆在发生交通事故时已投保相应的保险，因此，投保公司应当按照保险合同约定赔付相关费用。陈泊全经该院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，该院依法缺席判决。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第（四）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司林芝中心支公司在保险范围内于本判决生效之日起十日内一次性向原告李元奇赔偿医疗费13442.76元、误工费3952.00元、住院伙食补助费1600.00元、营养费1000.00元，以上共计19994.76元；二、驳回原告李元奇对被告李小春的诉讼请求；三、驳回原告李元奇对被告陈泊全的诉讼请求；四、驳回原告李元奇的其他诉讼请求。案件受理费199.95元，由被告李小春负担。
二审查明事实与一审一致，本院予以确认。二审中，李元奇提交”医院手术记录单”显示”右股骨中段骨折，骨折线消失，断端周围见大量骨痂生成，远端第4颗螺丝钉已断裂，告知患者断钉不予取出，如取出可能导致再次骨折，患者表示同意，其余螺丝钉及钢板完整取出，手术顺利”。本院认为，李元奇为了防止再次骨折风险同意医院的建议，断钉没有取出。医院为了防止再次骨折将风险告知患者的行为，医院履行了为防止患者风险扩大将病情告知患者，由患者自行承担风险的义务并无不当，故平安财保林芝支公司对医院在李元奇第二次手术（取钢板）治疗过程中是否存在过错，以及因过错增加的费用进行司法鉴定的申请本院不予同意。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一、医疗费，平安财保林芝支公司称李元奇在一审中提交的2017年7月1日DR报告单检查所见：”右侧股骨行内固定取出术后改变。股骨中段见一枚内固定螺丝未去除，余之无明显异常。”检查意见及建议：”右侧股骨行内固定取出术后改变。（一枚内固定螺丝残留）”。但李元奇并未提供手术记录，从前述检查内容看，医院治疗过程中有过错且内固定术住院治疗周期一般为三至五天，但李元奇住院20天，明显存在扩大损失的情形。由此造成的损失不应由平安财保林芝支公司承担。本院认为，在二审中李元奇提交的医院手术记录单中”右股骨中段骨折，骨折线消失，断端周围见大量骨痂生成，远端第4颗螺丝钉已断裂，告知患者断钉不予取出，如取出可能导致再次骨折，患者表示同意，其余螺丝钉及钢板完整取出，手术顺利”的记录，表明医院为防止再次骨折并经患者同意，未取出一枚固定螺丝（断钉）的行为并无过错，医院是将患者病痛及治疗损失降到最低的最佳治疗方案，是合理的、正确的，故医院治疗并无过错。平安财保林芝支公司称医院治疗有过错且存在扩大损失的主张，本院依法不予采信。对一审认定的医疗费用13442.76元，本院予以确认。二、误工费，西藏自治区林芝市巴宜区人民法院（2016）藏2621民初112号、西藏自治区林芝市中级人民法院（2017）藏04民终27号生效判决对平安财保林芝支公司赔偿李元奇的费用计算不包括后续治疗期间的各项费用，李元奇第二次手术住院期间应当认定为其误工期间，误工时间根据李元奇接受治疗的医疗机构出具的证明确定，且出院医嘱中要求休息半月，即误工时间应为20天＋15天=35天。按照前生效一、二审法院中对李元奇误工费的计算方式：122.875元／天×35天=4300.63元，李元奇向一审法院主张共计3952.00元，一审法院认定并无不当，本院予以确认。平安财保林芝支公司称李元奇在第一次起诉时，主张了误工费，一、二审法院均支持李元奇误工费至评残前一天（详见（2017）藏04民终27号民事判决书），即已达法律规定的最长期限，本次李元奇再次主张，系重复的主张，本院不予支持。三、住院伙食补助费，平安财保林芝支公司称医院治疗存在过错且李元奇存在挂床情形。李元奇挂床的原因是因为身体出现状况，输液体找不到血管需要先休息几日后再进行治疗，是符合一般住院治疗的情形。平安财保林芝支公司称医院治疗存在过错且李元奇存在挂床情形主张，本院依法不予支持；一审认定因李元奇系第二次手术住院治疗，应当按照80.00元／天进行计算，即80.00元／天×20天=1600.00元，因此一审法院对住院伙食补助费部分予以支持。本院认为，医院治疗并无不当且根据李元奇病情在医院治疗时间20天，是按照医院治疗病情方案而进行治疗的，一审法院认定是合理的，本院予以确认。四、营养费，本院认为，李元奇后续治疗系第二次手术治疗且出院医嘱要求加强营养，一审法院酌情考虑1000.00元并无不当，本院予以确认。平安财保林芝支公司称李元奇第二次治疗主张营养费系重复计算的主张，本院不予支持。
本院认为，公民的生命健康权依法应予保护。本案系机动车交通事故责任纠纷，陈泊全系李小春雇佣的驾驶员，林芝市交警大队认定其承担事故的全部责任，根据”雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”的规定，李小春系本案的赔偿义务人，基于李小春在平安财保林芝支公司同时购买了交强险和商业三者险，且事故发生在保险期限内，应由保险公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，超过限额外的损失按商业三者险合同的约定，由保险公司负担。因此，首先应当由平安财保林芝支公司在保险范围内予以赔付，不足部分由李小春自行承担。对此责任认定双方当事人均无异议，原审对此认定正确，本院予以确认。平安财保林芝支公司应按照保险合同约定赔付相关费用。一审法院对各项赔偿费用即医疗费13442.76元、误工费3952.00元、住院伙食补助费1600.00元、营养费1000.00元，以上共计19994.76元认定正确，本院予以确认。原审被告李小春、陈泊全经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。
综上所述，本院认为，平安财保林芝支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费221.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司林芝中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 巴 桑
审 判 员 王明有
审 判 员 孙丹华
二〇一七年十二月二十八日
法官助理 陶金平
书 记 员 荣小华
书 记 员 荣小华