浙江省瑞安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0381刑初1817号
公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。
被告人李芝营（绰号哈密瓜），男，1983年12月15日出生于浙江省瑞安市，汉族，小学文化，无业，住瑞安市。曾因犯故意伤害罪，2006年1月23日被本院判处有期徒刑二年，2007年8月25日刑满释放。现因本案，于2017年7月10日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
辩护人陈旭晖，浙江叶晓平律师事务所律师。
瑞安市人民检察院以瑞检刑诉[2017]1886号起诉书指控被告人李某1犯聚众斗殴罪，于2017年10月26日向本院提起公诉。本院于同日以普通程序立案，并依法组成合议庭，于2017年11月23日公开开庭审理了本案。瑞安市人民检察院指派检察员林某出庭支持公诉，被告人李芝营及辩护人陈旭晖到庭参加诉讼。现已审理终结。
瑞安市人民检察院指控，2016年7月29日凌晨2时许，李某1（已判）、被告人李芝营等人与吴某（已判）在瑞安市飞云街道桥邻村阿山排挡吃夜宵时发生口角，期间吴某持水果刀与李某1、被告人李芝营持碎啤酒瓶对峙对骂，但被旁人劝开。李某1与其妻子金某（已判）等人打电话纠集叶某、谢某、章某1、章某2、郑某（均已判）等人过来帮忙。章某1等人遂携带刀具前往该排档欲寻殴对方，未果。尔后，李某1、被告人李芝营又在电话里与吴某对骂，双方约定在飞云江大桥下的公园里打架。当日3时许，吴某持水果刀冲向李某1方人员，但被旁人拉住，后李某1与章某1持刀具追砍吴某，其中章某1持刀砍击吴某的面部、颈部及手臂致伤。经鉴定，被害人吴某的损伤程度属轻伤一级。
2017年9月7日，被告人李芝营到公安机关投案。
案发后，李某1、章某1已赔偿被害人吴某经济损失共计人民币11万元。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认定被告人李芝营持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款之规定，予以惩处。
被告人李芝营辩称，没有与对方约定斗殴地点，没有纠集人员，没有持械。辩护人陈旭晖的辩护意见是，应当认定被告人李芝营有自首情节。
经审理查明，2016年7月28日22时许，被告人李芝营与李某1、金某（均已判）在瑞安市飞云街道桥邻村菜场路口“阿山排挡”内喝酒。期间，被告人李芝营与吴某发生口角，李某1持啤酒瓶、吴某持刀相互对峙，后被他人劝开，吴某离开现场。之后，被告人李芝营纠集章某1（已判），金某打电话纠集谢某、叶某（均已判），叶某伙同与其在一起的郑某、章某2（均已判）共五人，由谢某驾驶广本浙Ｃ×××××轿车并携带刀具到达上述排档寻殴吴某，但因吴某已离开而未果。尔后，被告人李芝营及李芝开又在电话里与吴某对骂，被告人李芝营与吴某约定在飞云江大桥下桥东公园附近斗殴。
次日凌晨3时许，谢某驾驶上述轿车载被告人李芝营及李某1、章某1、叶某、郑某、章某2等人携带刀具赶往约定地点，在途中，李某1建议，章某1又购买两把尖刀。金某也搭乘其他车辆来到上述地点。到达现场后，章某2发现认识吴某，遂下车劝阻吴某，未果，被告人李芝营持刀和金某等人与吴某再次对峙对骂。叶某、郑某、谢某、章某1、李某1持刀下车，章某1、李某1持刀追砍吴某，其中章某1持刀砍伤吴某面部、颈部及手臂。章某2遂驾驶上述车辆载着李某1等人离开现场。经鉴定，吴某主要损伤为左面部经左耳垂至左项部一长15.5cm创（其中位于面部长9.0cm，未累及面部中心区），左前臂一处创（部分手术延长）并致左掌长肌腱断裂、左某指屈指浅肌腱断裂，其损伤程度属轻伤一级。
2017年7月9日，李芝营到公安机关投案。
案发后，李某1方已赔偿被害人吴某经济损失共计人民币11万元。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人吴某的陈述及辨认笔录，证明案发当日，与李芝营、李某1发生口角，后被人劝开，之后分别与李某1、李芝营通话，约定在飞云江大桥的桥东公园斗殴，后李芝营、金某、李某1先后到达桥东公园，李芝营、李某1等多人持刀，自己被李某1、章某1他们砍伤。辨认出李某1、章某2、金某、章某1。
2、证人李某1的证言及辨认笔录，供认2016年7月28日晚22时许，与金某及李芝营在排档里吃宵夜，吴某与李芝营发生口角并对骂，吴某拿了一把刀，自己拿了一个空啤酒瓶敲掉瓶底与吴某对峙，后被人劝开。吴某离开现场之后打电话过来与自己及李芝营发生口角，李芝营与吴某约定斗殴地点。因为李芝营没有手机，于是叫自己打电话叫人，自己打电话给叶某、谢某让他们过来，李芝营也有拿过自己的手机叫人，后来章某1、谢某、叶某等五人来到现场，每人手里拿着一把刀。自己与李芝营一帮人坐车来到大桥下，自己伙同章某1、叶某等人拿刀砍吴某，吴某被章某1追上砍伤。辨认出章某2、谢某、叶某、章某1及吴某。
3、证人章某1的证言及辨认笔录，供认2016年7月29日凌晨，接到这被告人李芝营的电话说，李某1被人打了，于是伙同叶某、谢某、章某2、郑某五人到排档，对方已离开，后来李某1与对方约了斗殴地点，在途中自己下车又买了两把尖刀。被告人李芝营在车上打电话叫人，并在途中下车去找对方，自己一伙人到桥东公园时，被告人李芝营及李某1的老婆都已在，后自己持刀将“翔子”砍伤。辨认出郑某、谢某、章某2、叶某以及被告人李芝营。
4、证人叶某的证言，证明2016年7月28日晚，接到金某的电话，说她的老公即李某1被人砍了，躺在地上，让自己过去。金某还让自己打电话给章某1，后来章某1让自己在周湖小区等，并让自己准备刀具。谢某也打电话过来问自己，自己告诉他在周湖小区，自己与章某1、谢某以及跟自己在一起的郑某、章某2开车到了排档。李某1告诉自己一帮人说对方已经离开，后来李某1与对方说好地点，与被告人李芝营一起上车，在路上章某1又花钱买了两把尖刀。来到大桥下，章某2说自己认识对方，就先下车，后来章某1、郑某、谢某及自己都拿刀下车，被告人李芝营也持刀在场，金某跟对方在对骂，后来章某1、李某1拿刀去砍对方，不一会儿，章某1、李某1回来说已经砍了，于是大家都上了郑某的车回去了，是章某2开的车。
5、证人郑某的证言及辨认笔录，证明案发当日，伙同章某1、叶某、章某2、谢某持刀到飞云排档寻殴他人，对方已离开，阿开、“哈密瓜”上了车，一起去找对方，在大桥下，“哈密瓜”夺过自己手中的刀，往前冲，后阿开、章某1持刀砍人的事实。辨认出章某1、谢某、章某2、叶某。
6、证人谢某的证言，证明2016年7月29日零时许，金某给自己打电话，说李某1被人打了，要自己过去。于是伙同章某1、叶某、郑某及波波一起赶到排档，对方已离开。后来李某1与对方约定打架，于是自己与“哈密瓜”、李某1等七个人一起上车，李某1说刀还不够，于是途中又买了两把尖刀，在飞云江大桥底下，看到“祥子”，波波说自己认识对方，于是他先下车与对方说话，自己与李某1等人均持刀下车，下车时“哈密瓜”、金某也已在现场，后来章某1持刀砍了对方。
7、证人金某的证言，证明2016年7月28日晚上，与丈夫即李某1及被告人李芝营到飞云街道桥邻排档喝酒，至次日凌晨2时许，被告人李芝营与吴某发生矛盾，李某1持啤酒瓶与吴某对峙，后被人劝开。自己拿手机打电话给谢某，称李某1被人砍了，让他快过来。自己去了趟厕所，出来后发现人都走了，黄某开二轮送自己回家途经飞云江大桥下时，看到被告人李芝营及谢某、章某1、李某1等人，于是过去与吴某对骂，后来章某1、李某1持刀冲向吴某，一会儿章某1说人已经砍了。
8、证人章某2的证言，证明2016年7月29日凌晨，与叶某、郑某、章某1一起喝酒后凌晨2点多，章某1先离开，叶某接到电话，说章某1的姐夫被人打了。于是与叶某、郑某、章某1、谢某来到飞云街道，李某1、“哈密瓜”一起上了车去找对方，章某1在途中又买了刀。在飞云江大桥下，自己因为认识吴某，下车劝说，但没有成功，章某1他们持刀砍伤吴某。
9、证人黄某的证言，证明2016年7月29日凌晨2时许，李芝营、吴某在喝酒时发生口角，吴某拿出匕首，李某1拿了啤酒瓶，后被自己等人劝开。后来在桥东路口，李某1和另外两名男子持刀追砍吴某，事后到医院看见吴某被砍伤。
10、证人洪某的证言，证明李某1与吴某在电话里约好在大桥下公园里等，之后李某1、李芝营都在打电话叫人，后来吴某在公园里被砍伤。
11、李某1、金某、谢某、章某1、叶某的手机通话记录、李某1与被害人吴某之间的通话记录，证明案发当日上述人员之间的通话情况。
12、法医学人体损伤程度鉴定书，证明被害人吴某的伤势属轻伤一级。
13、监控录像及截图，证明案发现场的情况。
14、到案经过，证明被告人李芝营归案的经过情况。
15、调解书，证明李某1、章某1已赔偿被害人吴某人民币11万元。
16、本院（2017）浙0381刑初1264号刑事判决书，证明同案犯李某1、章某1、叶某、郑某、谢某、金某、章某2均已被判。
17、本院（2006）瑞刑初字第75号刑事判决书、罪犯档案资料，证明被告人李芝营的前科。
18、人口信息，证明被告人李芝营的身份。
以上证据能够互相印证，足以认定上述事实。被告人李芝营的辩解意见，与被害人吴某的陈述、证人李某1、章某1、郑某的证言不符，不予采信。
本院认为，被告人李某2营结伙持械聚众斗殴，其行为已触犯刑律，构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李芝营虽有主动投案的行为，但归案后未如实供述自己的罪行，不构成自首。辩护人陈旭晖有关被告人李芝营有自首情节的辩护意见，与法律规定不符，不予采纳。为严明国法，惩罚犯罪，保护公民的人身权利不受侵犯，维护社会管理秩序，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款之规定，判决如下：
被告人李之营犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月10日起至2021年7月9日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 孟海峰
人民 陪 审员 刘秋萍
人民 陪 审员 唐敬英
二〇一七年十二月七日
（代）书记员 詹黎婷