安徽省舒城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1523刑初第192号
公诉机关舒城县人民检察院。
被告人汪家田，男，汉族，1975年11月30日出生，舒城县人，初中文化，务农，住所地舒城县。2017年1月8日，因涉嫌非法占用农用地罪被舒城县公安局刑事拘留，同年1月20日被舒城县公安局取保候审。
辩护人张继宏，安徽继宏律师事务所律师。
被告人王伟，男，汉族，1980年7月12日出生，舒城县人，初中文化，务工，住所地舒城县。2001年10月8日，因犯盗窃罪被本院判处单处罚金5000元；2005年12月13日，因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑六个月；2009年11月26日，因犯赌博罪被本院判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金15000元。2017年1月13日，因涉嫌非法占用农用地罪被舒城县公安局刑事拘留，同年2月10日被舒城县公安局取保候审。
辩护人冯叶根，安徽继宏律师事务所律师。
被告人李兴万，男，汉族，1974年6月6日出生，舒城县人，小学文化，务工，住所地舒城县。2017年1月10日，因涉嫌非法占用农用地罪被舒城县公安局刑事拘留，同年1月22日被舒城县公安局取保候审。
辩护人杨洋、李洋，安徽ＸＸ兵律师事务所律师。
被告人丁义如，男，汉族，1976年12月4日出生，舒城县人，高中文化，舒城县万佛湖镇人民政府聘用工作人员，住所地舒城县。2017年1月17日，因涉嫌非法占用农用地罪被舒城县公安局取保候审。
辩护人束学光，安徽继宏律师事务所律师。
舒城县人民检察院以舒检刑诉（2017）179号起诉书指控被告人汪家田、王伟、李兴万、丁义如犯非法占用农用地罪，于2017年10月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年11月14日公开开庭审理了本案。舒城县人民检察院指派检察员王敏出庭支持公诉，被告人汪家田、王伟、李兴万、丁义如及其辩护人张继宏、冯叶根、李洋、束学光到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：被告人汪家田于2012年以来陆续租赁了舒城县万佛湖镇龙河村瓦屋、张庄、双塘、白果等村民组集体土地开办预制厂。2013年2月28日，注册登记“舒城县万佛湖镇万佛预制构件厂”（以下简称：万佛预制厂），经营范围为建筑混凝土破碎及销售，预制小构件制造销售。2014年5月份，因市场建筑用砂紧俏，被告人汪家田与被告人王伟、李兴万三人商定在万佛预制厂内的土地上合伙开采砂场经营，随后，被告人丁义如参与入股。四被告人为购买机械设备等共投资100余万元，即汪家田占股份40%，王伟、李兴万各占股份25%，丁义如占股份10%。2014年7月份，四被告人又转租了与万佛预制厂相邻的约3亩水塘，扩大采砂范围。之后，四被告人雇请人员在万佛预制厂范围内的土地上采挖旱砂以及在水塘内及边缘采挖水沙，连同从外地购回的石料进行破碎、筛选后，分为沙子和石料以不同的价格对外销售，四被告人按出资比例分配非法利润。舒城县国土资源局于2015年10月28日、2016年3月24日两次下达了《责令停止违法行为通知书》，责令四被告人立即停止上述违法行为，期间，四被告人规避行政机关查处，仍然断断续续采砂。2016年12月份，舒城县国土资源局将该案移送舒城县公安局处理，四被告人得知公安机关调查此事时，方停止经营。经六安市国土资源局组织专家鉴定，四被告人占用的22.48亩耕地（旱地）已不具备耕地土壤的基本属性，丧失农作物种植功能。
另查明：四被告人均主动向公安机关投案。案发后，被告人汪家田退缴违法所得款10万元，被告人王伟退缴违法所得款3000元，被告人李兴万退缴违法所得款4万元，被告人丁义如退缴违法所得款3万元。
上述事实，四被告人在开庭审理过程中均无异议，且有户籍信息、现状图、营业执照、通知书、判决书、到案经过等书证；证人胡某、孙某1、毛某1、孙某2、查某、周某、高某、徐某、夏某、龙某的证言；被告人汪家田、王伟、李兴万、丁义如供述与辩解；现场勘查、搜查笔录及照片；鉴定意见等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人汪家田、王伟、李兴万、丁义如违反土地管理法规，未经批准，擅自占用耕地，造成农用地大量毁坏，数量较大，其行为均已构成非法占用农用地罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。土地主管部门依据国家杭拍测绘图确定土地的位置、性质，《耕地破坏鉴定意见表》是土地管理部门委托具有专门技术机构对土地的破坏程度予以鉴定，鉴定程序合法，具有科学性，因此，辩护人关于被告人非法占用的土地为荒地、鉴定意见缺乏科学性、完整性、鉴定机构没有鉴定资格的辩护意见，本院不予采纳。四被告人在非法占用农用地经营砂场时，均行为积极，追求经营获利，均系主犯。本案因被告人汪家田改变土地用途，伙同其他被告人积极兴办砂场，从组织、投资、购置设备等，起积极作用，系主犯，被告人王伟、李兴万、丁义如在共同犯罪中属罪责相对较轻的主犯。四被告人于案发后均主动投案，如实交代其罪行，构成自首。四被告人当庭自愿认罪，自愿退赃，具有悔罪表现；故本院采纳辩护人的辩护意见。被告人汪家田、李兴万、丁义如均无违法犯罪记录，系初犯；被告人王伟具有犯罪前科，均作为量刑情节考虑。社区矫正机关同意接受对四被告人进行监督矫正。因此，根据四被告人的犯罪事实、作用、危害程度，综合考虑四被告人所具有的法定和酌定的量刑情节以及不致再危害社会等因素，可依法对四被告人从轻处罚，并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人汪家田犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金30000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。罚金于判决生效之日起五日内缴纳。
二、被告人王伟犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金10000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。罚金于判决生效之日起五日内缴纳。
三、被告人李兴万犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金10000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。罚金于判决生效之日起五日内缴纳。
四、被告人丁义如犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金5000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。罚金于判决生效之日起五日内缴纳。
五、追缴被告人汪家田、王伟、李兴万、丁义如违法所得款计17.3万元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王 铭
审 判 员 倪红姝
人民陪审员 周业春
二〇一七年十一月二十日
书 记 员 解 静
附《刑法》相关条款：
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。