上海市嘉定区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪0114民初1882号
原告：上海南威化工有限公司，住所地上海市嘉定区。
法定代表人：何素月，执行董事。
委托诉讼代理人：徐次文，上海宝淳律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孙瑶，上海宝淳律师事务所律师。
被告：上海浏翔工业开发有限公司，住所地上海市嘉定区。
法定代表人：张建明，董事长。
委托诉讼代理人：黄佩凤，上海志道律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王烨婷，上海志道律师事务所律师。
原告上海南威化工有限公司与被告上海浏翔工业开发有限公司建设用地使用权转让合同纠纷一案，本院于2018年1月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人徐次文、孙瑶，被告的委托诉讼代理人黄佩凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告已支付的土地定金人民币(以下币种同)2,500,000元；2.判令被告支付原告利息损失(以2,500,000元为本金，按照年利率7%的标准，自2008年4月3日支付至实际付款之日)；3.判令被告赔偿原告二次回填土地及地下管道费用2,733,520元；4.判令被告支付原告临水、临电开户费315,000元。5.判令被告赔偿原告土地增值损失暂定4,000,000元；6.判令被告向原告支付违约金3,372,000元(即原告投资总额11,240,000元的30%)。事实和理由：2008年3月28日，原、被告双方签订《土地批租协议》，约定被告同意批租位于蕰北路以北，科福路以东，面积约40亩的土地(以下简称系争土地)，原告支付被告出让金、征地包干费等费用。协议签订后，原告支付被告定金2,500,000元，并先后于2008年对系争土地进行回填土，2009年在系争土地安装下水管道，2010年进行淤泥外运，2012年又进行回填土，原告为此支付案外人上海吉顺建筑有限公司(以下简称吉顺公司)工程款共计2,733,520元。后因被告方原因，造成系争土地开发一直停滞。2015年7月，经南翔镇政府出面协调，达成《会议纪要》，约定了相关事宜。之后，双方虽经多次沟通协商，就具体金额未达成一致，故原告诉至本院。
被告辩称，不同意原告诉请。1.同意归还2,500,000元土地定金，同意按照会议纪要约定的同期银行存款利率计算利息，不同意按照7%的利率支付利息。2.认可原告支付的临水、临电开户费金额，但双方合同是无效的，应按照双方的过错来承担损失，不同意支付原告回填土地等费用。3.根据约定，协议需经政府部门批准后才能成立土地转让，故不认可土地增值损失。4.双方并未约定违约金的时间、基数，故不同意支付违约金。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：
原告提交的《土方回填项目承包合同》《建设工程施工合同》《淤泥外运承包合同》《土方回填工程合同》《律师调查笔录》、被告原总经理管希成出具的《情况说明》、支付凭证、发票等，欲证明原告在系争土地上进行土地回填、淤泥外运、地下管道铺设等，为此支付工程款2,733,520元的事实。被告对上述证据的真实性均不予认可，认为不清楚原告是否签订过上述合同，也不清楚其合同履行情况，案外人余海林作为上述合同的签署方，其证明效力存疑。即使合同真实，原告在系争土地尚未办妥手续时即施工，费用亦应由其自行承担。本院认为，案外人余海林作为合同的一方当事人，有权利和义务客观陈述合同的签订以及履行情况，结合被告原总经理管希成出具的《情况说明》以及支付凭证、发票等，综合考虑土方等施工工程的款项支付习惯，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性均予以确认。
根据当事人的陈述以及经审查确认的证据，本院确认如下事实：2008年3月28日，原告(乙方)与被告(甲方)签订《土地批租协议》一份，内容为：乙方选址园区内蕰北路以北，科福路以东，土地面积约40亩(按国家有关部门实际测定为准)。出让金、征地包干费由乙方按国家规定支付。乙方再支付甲方配套设施费每亩86,000元。带征部分面积为3亩，每亩200,000元，共计600,000元(结算时再扣除以前已交的带征金额)。乙方受让的土地形式为批租(绿证)；年限50年(自甲方为乙方办妥该地块的《上海市房地产权证》之日算起)。在签订本合同之日后乙方支付甲方定金2,500,000元。剩余土地款在土地手续办妥后一次性付清。园区外的绿化由开发区同意部署管理，根据乙方所占实际围墙外的绿化带，按园区的规定支付每年绿化管理费。其收费标准为每年每平方米5元。本协议自签订之日起生效，甲乙双方应严格遵守。乙方如有违约，则以该地块批租总额的1.5‰向甲方赔偿违约金。甲方如有违约，则以本项目投资总额的1.5‰向乙方缴纳违约金。违约金均自延误日起算，以天为单位计算。在本协议执行期间，如遇国家政策变动，双方应在友好协商的前提下，解决有关事宜。
2015年7月3日，南翔镇桑健明、颜加明，区征收中心褚建国、汤徐平，原告卢平飞、周华明共同达成《会议纪要》一份，内容为：与会人员确认，原告于2009年6月、7月期间购买浏翔工业园区2幢厂房(29﹟、10﹟)，其中每幢厂房面积约5300平方米，价格11,470,000元/幢，原告已付9,000,000元，其中29﹟厂房原告已实际使用。经协商，原告原所购2幢厂房合并为1幢解决，剩余29﹟厂房未支付的2,470,000元，南翔镇不予追讨。原告不再提出10﹟厂房的购买主张。29﹟厂房产权相关手续由南翔镇协助办理，29﹟厂房相关手续办理费用由南翔镇承担。原告于2008年3月期间购买位于浏翔工业园区内约40亩土地，并已支付2,500,000元土地定金以及前期投入的二次回填土、临水、临电开户费用一事。经协商，对于原告已支付的2,500,000元按实际支付的时间节点，根据同期银行存款利率结算本息。对于原告前期投入的二次回填土、临水、临电开户费用由原告提供相关依据，双方自行委托律师协商结算事宜。
审理中，1.原、被告双方确认，被告已收到原告于2008年4月3日支付被告土地定金2,500,000元。2.被告认可原告支付涉案土地的临水、临电开户费315,000元。
另查明：系争土地位于南翔镇蕰北路以北，科福路以东，浏翔村(原三陈村)20宗，土地性质为农用地。
本院认为：原告与被告签订的《土地批租协议》，虽系双方的真实意思表示，但根据我国《土地管理法》的规定“建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续”，系争土地性质为农用地，原、被告双方亦未按照规定办理农用地转用审批手续，故该合同应属无效。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案的争议焦点是在合同签订及履行过程中，是否存在过错？原告认为，被告系政府部门依法投资设立的专门负责招商引资的特殊企业，根据合同约定以及相关内容，被告有义务为原告办理土地审批和办证，且被告系为了招商引资与原告签订的协议，原告对系争土地有充分的信赖。被告怠于履行义务，致使政策变化而无法为系争土地办理审批手续，故被告应承担所有的责任。被告认为，协议中明确系争土地的使用需要经过多个政府部门的审批，原告亦清楚系争土地的批租流程、程序和手续，被告对系争土地并没有审批权，其仅有协助办理相关手续的义务。而且，办理批租手续需提交的材料都是公示的，并非都由被告前去办理。本院认为，双方均作为独立的经济主体，对合同的签订、履行以及可能存在的市场风险均应当有所预判。尤其是本案是涉及农用地转为建设用地，必然涉及到严格的审批手续，对此双方均应当有所预见。现系争土地无法办理转用审批手续，双方对此均有过错。至于双方过错的大小，本院认为，根据《土地批租协议》的约定“自被告为原告办妥该地块的《上海市房地产权证》之日算起”，结合合同的实际履行等情况，原告基于对被告的信任而对该合同进行履行，本院认定被告应负担主要责任，原告负担次要责任。本案中，被告同意返还原告支付的土地定金2,500,000元，于法不悖，本院依法予以准许。关于原告要求被告支付利息损失的诉请，本院认为，根据《会议纪要》的明确约定，应当按照同期银行存款利率结算本息，故本院认为被告应当按照中国人民银行同期存款利率来计算原告的利息损失。至于原告主张《会议纪要》之约定系笔误，应按照年利率7%的标准来计算利息的意见，因其未提供充分的证据予以支持，本院不予采信。关于原告主张的临水、临电开户费，被告认可该金额，对此本院予以确认，但原告该笔费用应根据双方的过错予以承担，故本院酌定被告应当支付原告临水、临电开户费220,000元。关于原告主张的二次回填土地及地下管道等费用，本院认为，根据原告提供的合同、被告原总经理管希成出具的《情况说明》以及支付凭证等证据，结合双方的过错大小，本院酌定被告应当赔偿原告损失1,900,000元。被告虽然认为上述证据存疑均不予认可，但未提供相应证据，故本院不予采信。因双方合同无效，故原告主张的增值损失以及违约金，于法无据，本院均不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条第(五)项、第五十八条、《中华人民共和国土地管理法》第四十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告上海浏翔工业开发有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告上海南威化工有限公司土地定金2,500,000元；
二、被告上海浏翔工业开发有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海南威化工有限公司利息损失(以2,500,000元为本金，按照中国人民银行同期存款利率为标准，自2008年4月3日支付至实际付款之日)；
三、被告上海浏翔工业开发有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海南威化工有限公司临水、临电开户费220,000元；
四、被告上海浏翔工业开发有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海南威化工有限公司二次回填土地及地下管道等费用1,900,000元；
五、驳回原告上海南威化工有限公司其余诉讼请求。
负有给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费99,323.12元，由原告上海南威化工有限公司负担78,413.83元，被告上海浏翔工业开发有限公司20,909.29元(被告负担之款应于本判决生效之日起七日内交付本院)。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 秦 忠
人民陪审员 徐祖荣
人民陪审员 王玉祥
二〇一八年七月三日
书 记 员 王 鑫
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
……
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
二、《中华人民共和国土地管理法》
第四十四条建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……