江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏06民终2507号
上诉人（原审被告）：江苏中伟业通讯设备有限公司，住所地如皋市。
法定代表人：陈跃东，该公司董事长。
委托诉讼代理人：徐红兵，江苏如一律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陆锁章，男，1963年8月9日生，汉族，住如皋市。
委托诉讼代理人：席胜男，江苏金皋律师事务所律师。
上诉人江苏中伟业通讯设备有限公司（以下简称中伟业公司）因与被上诉人陆锁章劳动争议纠纷一案，不服如皋市人民法院（2017）苏0682民初1694号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
中伟业公司上诉请求：撤销原判，依法改判驳回陆锁章的诉讼请求。事实和理由：1.双方不存在劳动关系，一审认定双方存在劳动关系没有事实和法律依据。陆锁章受雇于施某，受施某管理，也由施某发放工资。陆锁章在挂靠其公司代缴社会保险前即已在施某处工作多年，其公司既未给陆锁章安排工作，也未对其管理，亦未向其发放报酬，其2016年4、5月份工资也是应施某委托代施某支付。2.其公司代施某支付陆锁章2016年4、5月份工资数额分别为4月份4500元、5月份4150元，均系通过银行转账方式支付，一审以纳税凭证所示纳税金额5500元作为认定陆锁章收入的依据，与事实不符。
陆锁章辩称：双方系事实劳动关系，中伟业公司单方解除与其劳动关系无事实和法律依据。中伟业公司上诉认为其受雇于施某，依据仅为挂靠协议和施某的说明，挂靠协议内容违反法律规定系无效协议，且中伟业公司一审中并未能举证证明该两份证据的真实性。3.中伟业公司一审中提交了南通市地方税务局的个人完税证明一份，载明其2016年5月工资为5500元，扣缴义务人是中伟业公司，该证据足以证明其月工资为5500元，中伟业公司称该完税证明系公司申报错误，明显有违常理，一审以个人所得税完税证明作为认定其收入依据于法有据。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
陆锁章向一审法院起诉请求：中伟业公司支付未签订劳动合同双倍工资132000元（自2014年6月起至2016年6月止）、单方违法解除劳动关系的赔偿金66000元（5500元/月×6个月×2）、拖欠的2016年6月份工资5500元。
一审法院认定事实：中伟业公司、陆锁章间未签订劳动合同。根据如皋市社会保险基金管理中心的证明，2010年10月至2016年6月期间，陆锁章社会保险参保单位为中伟业公司。2016年7月4日，中伟业公司至如皋市社会保险基金管理中心办理了陆锁章社会保险减员手续，减员原因为在职人员解除劳动合同。根据南通市地方税务局苏地个征（062）0160382号个人所得税完税证明，陆锁章2016年5月工资为5500元，纳税金额95元，扣缴义务人为中伟业公司。
一审审理中，中伟业公司举证2010年9月10日其公司与施某签订的挂靠协议，主要内容为，施某雇佣陆锁章，施某将陆锁章挂靠在中伟业公司缴纳社会保险。举证施某2016年8月3日的证明，主要内容为“陆锁章2016年6月30日前系本人个人聘用，相关工资均为本人发放，（注：2016年4月1日至2016年6月30日的工资由江苏中伟业通讯设备有限公司代发）。为了便于为陆锁章办理社会保险，将陆锁章挂靠在江苏中伟业通讯设备有限公司缴纳社会保险，2016年6月30日前陆锁章实际与江苏中伟业通讯设备有限公司没有劳动关系”。中伟业公司陈述，受施某委托，代发陆锁章2016年4月工资4470元，2016年5月工资4130.5元。根据中伟业公司举证的工资明细表，陆锁章基本工资1600元，加班工资1800元，绩效奖金300元，岗位津贴300元，伙补500元。2016年6月中伟业公司未发放陆锁章工资。
庭审中，陆锁章陈述，在中伟业公司大朗仓库工作，地点是东莞大朗镇富康一街168号。有11个人在那边上班，王玉俊是负责人，但是总负责人是施某，施某是中伟业公司的工作人员。2016年6月29日王玉俊电话通知解除合同，2016年6月份的工资没有发放。中伟业公司陈述，中伟业公司在东莞大朗镇2016年5、6月份之前没有仓库的，当时施某在那里有个仓库，施某是作为中伟业公司的中介方与华为公司发生关系，仓库人员均是由施某聘用和发放工资。2016年5、6月份之后，华为公司要求我公司在当地设立分公司，并且要设置仓库，因此我们在此后才在当地设置了分公司的仓库。
陆锁章于2016年11月2日向江苏省如皋市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求“被申请人支付2014年5月至2016年6月未签订劳动合同的双倍工资132000元、赔偿金66000元、2016年6月份工资5500元”。江苏省如皋市劳动人事争议仲裁委员会认为，劳动关系是劳动者向用人单位主张各项待遇的基础。用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；用人单位制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，被申请人与施某签订的挂靠协议，载明申请人系由施某雇佣，且申请人的工作地点为东莞大朗仓库，并不在被申请人处；申请人的日常工作由施某负责管理，2016年3月份之前，申请人的工资亦由施某发放。申请人为了缴纳社会保险，由施某将社会保险关系挂靠在被申请人处。综上，申请人未能提供充分的证据证明其与被申请人之间存在劳动关系，现申请人主张被申请人支付双倍工资、赔偿金、2016年6月份工资，本委不予支持。江苏省如皋市劳动人事争议仲裁委员会于2017年1月16日作出皋劳人仲案字（2016）第602号仲裁裁决书，裁决“不予支持申请人各项仲裁请求”。
陆锁章不服皋劳人仲案字（2016）第602号仲裁裁决，于2017年2月6日诉至法院，诉讼请求同前所述。
一审法院认为，一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；用人单位制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：1、工资支付凭证或记录，缴纳各项社会保险费的记录。2、用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件。3、劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录。4、考勤记录。5、其他劳动者的证言等。本案中，中伟业公司举证2010年9月10日其公司与施某签订的挂靠协议，及施某2016年8月3日的证明，中伟业公司未能举证证明两份证据具有真实性，故一审法院对2010年9月10日中伟业公司与施某签订的挂靠协议，及施某2016年8月3日的证明的证明力不予确认。根据如皋市社会保险基金管理中心的证明，2010年10月至2016年6月期间，陆锁章社会保险参保单位为中伟业公司。2016年7月4日，中伟业公司至如皋市社会保险基金管理中心办理了陆锁章社会保险减员手续，减员原因为在职人员解除劳动合同。根据南通市地方税务局苏地个征（062）0160382号个人所得税完税证明，陆锁章2016年5月工资为5500元，纳税金额95元，扣缴义务人为中伟业公司。一审法院认为上述证据足以认定中伟业公司、陆锁章间建立了事实劳动关系。
二、用人单位应自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为双方已订立无固定期限劳动合同。陆锁章2010年10月至中伟业公司工作，中伟业公司、陆锁章间未签订劳动合同，从2011年10月起，视为双方已订立无固定期限劳动合同。故对陆锁章主张的要求中伟业公司支付未签订劳动合同双倍工资132000元（自2014年6月起至2016年6月止）的诉讼请求不予支持。
三、一审庭审中，陆锁章陈述，2016年6月29日王玉俊电话通知解除合同。2016年7月4日，中伟业公司至如皋市社会保险基金管理中心办理了陆锁章社会保险减员手续，减员原因为在职人员解除劳动合同。故一审法院认定中伟业公司、陆锁章间劳动合同从2016年6月29日起解除。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；……，第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金的标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。中伟业公司没有举证证明与陆锁章解除劳动合同的理由合法及程序合法，故一审法院认定中伟业公司解除与陆锁章的劳动合同违法，中伟业公司应支付陆锁章违法解除劳动合同的赔偿金。根据南通市地方税务局苏地个征（062）0160382号个人所得税完税证明，陆锁章2016年5月工资为5500元，故赔偿金为：6个月×5500元×2＝66000元。
四、2016年6月中伟业公司未发放陆锁章工资。故中伟业公司应发放陆锁章2016年6月工资5500元。
据此，一审根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《江苏省工资支付条例》第四条之规定，判决：一、陆锁章与中伟业公司间的劳动合同从2016年6月29日起解除。二、中伟业公司于判决生效后立即给付陆锁章违法解除劳动合同的赔偿金66000元。三、中伟业公司于判决生效后立即给付陆锁章2016年6月工资5500元。四、驳回陆锁章的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由中伟业公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实基本属实，本院予以确认。
二审中，中伟业公司提交证人出庭申请书，申请法院通知施某出庭作证。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十四条规定，当事人申请证人出庭作证，应当在举证期限届满十日前提出，并经人民法院许可。中伟业公司仲裁及一审均未提出证人出庭作证申请，在本院二审开庭传票确定的开庭期限前亦未提出，本院根据双方当事人二审庭前均未提交需要当庭质证的新证据及本案具体案情，在征得双方当事人同意后，将庭审程序改为谈话，现中伟业公司在本院谈话后才提出上述申请，本院不予准许。
本院认为，本案的争议焦点为：1.一审认定双方建立事实劳动关系是否正确？2.陆锁章的工资标准应当如何确定？
关于争议焦点1，由于劳动关系本身的特殊性和复杂性，认定当事人之间是否存在劳动关系，应当综合考虑。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同的，认定双方存在劳动关系时可参照缴纳各项社会保险费的记录、用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件等加以辨析。本案中，陆锁章提供的参保单位为中伟业公司的如皋市社会保险基金管理中心的证明、扣缴义务人为中伟业公司的陆锁章的个人所得税完税证明、印有“江苏中伟业”字样及图标的工作服、工资支付凭证、如皋市人力资源和社会保障一体化信息系统显示的陆锁章2016年7月4日被中伟业公司办理停保手续，变更原因为在职人员解除劳动合同的增减变动材料、2016年5月15日陆锁章签字的中伟业公司送货单扫描件以及一、二审中的陈述等证据，能够证明陆锁章在中伟业公司工作的事实。中伟业公司否认双方系劳动关系，应当对上述情形做出合理解释，并对其与陆锁章之间存在其他法律关系承担举证责任。中伟业公司仲裁及一审中虽提供其与案外人施某签订的挂靠协议及施某的证明，但仲裁及一审中程序中施某均未出庭对此予以证明，故本院对该两份证据的真实性无法确认，中伟业公司的举证及抗辩尚不足构成排除其与陆锁章存在劳动关系的充分有效证明。鉴此，本院依据优势证据规则，对陆锁章主张的事实劳动关系予以认定。
关于争议焦点2，陆锁章一审中提供南通市地方税务局苏地个征（062）0160382号个人所得税完税证明，显示其2016年5月份收入额为5500元，一审据此认定陆锁章的工资标准，并无不当。
综上所述，中伟业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
决为终审判决。
审判长 徐 烨
审判员 钱泊霖
审判员 王吉美
二〇一七年十二月二十八日
书记员 陆媛霞