辽宁省大连市中级人民法院行 政 判 决 书（2018）辽02行终39号上诉人（原审原告）刘秀琴，女，1948年7月22日出生，汉族，住大连市甘井子区。委托代理人刘甲明，辽宁仕鹏律师所事务所律师。委托代理人杜珂萱，辽宁仕鹏律师所事务所律师。被上诉人（原审被告）大连市国土资源和房屋局高新园区分局，住所地大连高新技术产业园区火炬路3纳米大厦5层。法定代表人王政安，分局局长。委托代理人沈锐，该分局法律事务中心主任。委托代理人张峻华，辽宁智库律师事务所律师。上诉人刘秀琴因履行法定职责一案，不服大连市中山区人民法院（2017）辽0202行初29号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人刘秀琴及其委托代理人杜珂萱，被上诉人大连市国土资源和房屋局高新园区分局的委托代理人沈锐、张峻华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2000年8月22日，大连市旅顺口区城乡规划土地局经批准给原告刘秀琴填发旅顺口国用（2000）字第41402127号国有土地使用证。土地使用证上记载，土地使用者刘秀琴，座落于大连奶牛场石坎村；地号041402127；用途为住宅用地；使用权类型为划拨；使用权面积为贰佰伍拾肆点叁平方米；同时附图注明边长。原告于2016年6月及2016年8月，向被告以邮寄方式寄出更正登记申请书，申请内容为：请求大连市国土资源和房屋局高新园区分局更正旅顺口国用（2000）字第41402127号国有土地使用证登记的使用面积，原登记面积为254.3平方米，实际应为400平方米，同时附带一份旅顺口国用（2000）字第41402127号国有土地使用证复印件及2011年11月17日被告给原告的回复一份。该份邮件被退回。另查，根据原告提供材料显示，被告曾经于2011年11月17日对原告进行过一份书面回复，其中对于原告通过邮件形式提出的关于房屋土地证上记载的面积与实际不符事宜的答复为“根据《土地登记办法》第五十九条第一款规定‘土地权利人认为土地登记簿记载的事项错误的，可以持原土地权利证书和证明登记错误的相关材料，申请更正登记’。如你认为你房屋的土地证上记载的面积错误，应依法向我分局提出申请，并按规定提交相关文件资料。”再查，原告曾于2011年7月26日向旅顺口区人民法院起诉被告不履行土地房屋法定登记职责，后原告撤诉，撤诉的理由为其未曾向被告提出过书面申请。原告称其曾经多次按要求到被告处提出更正登记申请，但被告不予理睬，原告对此未提供相应证据，被告对此事实不予认可。原审法院认为，该案争议焦点问题有两个，一是原告起诉是否属于撤诉后无正当理由再行起诉应予裁定驳回起诉的情形；二是原告以邮寄信件的形式向被告提出更正申请是否符合法定的提出申请形式。对于第一个焦点问题，根据大连市旅顺口区人民法院（2011）旅行初字第18号行政裁定书记载，原告曾于2011年7月26日向旅顺口区人民法院起诉被告不履行土地房屋法定登记职责一案，原告撤诉的理由为其未曾向被告提出过书面申请。本案原告提起诉讼的起因为其于2016年8月16日向被告以邮寄文件的形式提出申请，被告拒收不予受理。由此可知，原告此次起诉理由的原因系被告对其更正登记申请的邮件拒收，不予受理，故原告的起诉不属于撤诉后无正当理由再行起诉的情形；对于焦点问题二，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条规定，在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。又根据《不动产登记暂行条例》第三条，不动产首次登记、变更登记、转移登记、注销登记、更正登记、异议登记、预告登记、查封登记等，适用本条例；第十五条，当事人或者其代理人应当到不动产登记机构办公场所申请不动产登记。根据以上法律规定，原告应当就其曾经到被告办公场所申请过不动产登记承担举证责任。根据原告提交证据仅可以证明原告曾经以邮寄信件的形式向被告提出申请，该邮寄方式不符合《不动产登记暂行条例》的登记申请要件，被告予以退回并无不妥。原告应当按相应法律、行政法规的规定，依法向被告提出申请，同时对于依法提出申请的行为进行举证，以保护自己的合法权益。就本案而言，原告应当就其举证不能承担相应的不利法律后果。故对于原告的诉讼请求，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条、第六十九条之规定，判决：驳回原告刘秀琴的诉讼请求。案件受理费人民币50元，由原告负担。上诉人刘秀琴不服，上诉称：请求撤销原审判决，依法改判。主要理由是：一、根据《中华人民共和国行政许可法》第二十九条之规定，上诉人通过邮寄方式符合登记要件，被上诉人拒收该邮件应认定为行政不作为。且上诉人多次到被上诉人处申请变更登记，被上诉人均以各种理由推脱。上诉人多次到被上诉人单位亲自递交申请材料，但被上诉人拒绝其进入门岗，在上诉人录音录像进行取证时，被上诉人强行派工作人员将其录音录像的设备夺走，并进行删除。在上诉人亲自到现场办理无果的情况下，上诉人不得已才采取邮寄方式提起申请。二、根据《中华人民共和国行政诉讼法》的有关规定，即便邮寄方式不符合申请登记要件，被上诉人未告知上诉人正确的申请方式，也可认定为行政不作为。无论以何种形式提出申请，只要符合行政诉讼法的规定即可，当事人有权利选择邮寄或者现场送达的方式来表达自己的诉求。三、原审法院审理程序违法。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三条之规定，行政机关负责人应当出庭应诉，不能出庭的也应当委托相应的工作人员出庭。本案一审审理期间，被上诉人仅委托了其代理律师参加本案庭审，没有委托工作人员出庭应诉。被上诉人大连市国土资源和房屋局高新园区分局辩称，一、不动产登记只是不动产登记机关对当事人就房屋权利状态的确认和备案，不属于行政许可的范畴，不适用《中华人民共和国行政许可法》。二、根据《不动产登记暂行条例》第十五条的规定，不动产登记依法应到不动产登记机构办公场所申请，上诉人以邮寄方式提交土地变更登记申请及相关材料，不符合法律规定，被上诉人有权不予接受。法律并未明确规定，针对上诉人以邮寄方式提交申请，被上诉人有义务进行回复。三、上诉人于2016年8月16日通过邮寄方式提出申请，被上诉人拒绝接收邮件。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款和第四十七条第一款之规定，上诉人的起诉期限自2016年10月16日起算，至2017年4月15日届满。故其起诉超过法定期限。四、上诉人并非第一次通过邮寄方式进行送达，被上诉人已经多次告知上诉人应当去办公场所办理。五、被上诉人的工作人员在一审庭审时到场参加诉讼，只是因迟到而坐在旁听席上。请求驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。另查明，刘秀琴因案涉争议向原审法院提起行政诉讼，原审法院于2017年1月11日收案，并于同日作出（2017）辽0202行初2号行政裁定，裁定对其起诉不予立案。刘秀琴不服，上诉至本院。本院于2017年6月14日作出（2017）辽02行终147号行政裁定，裁定撤销原审法院（2017）辽0202行初2号行政裁定，本案指令原审法院予以立案。原审法院经审理遂作出原审判决。本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条第一款规定，“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。”上诉人起诉时适用的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四条规定，“公民、法人或者其他组织依照行政诉讼法第四十七条第一款的规定，对行政机关不履行法定职责提起诉讼的，应当在行政机关履行法定职责期限届满之日起六个月内提出。”本案中，上诉人于2016年8月16日通过邮寄方式向被上诉人提出土地变更登记申请及相关材料，被上诉人于2016年8月17日拒收后，上诉人于2017年1月11日提起本案诉讼，符合前述规定。故被上诉人关于上诉人的起诉超过法定期限的主张，缺乏事实依据，本院不予支持。《不动产登记暂行条例》第十五条第一款规定，“当事人或者其代理人应当到不动产登记机构办公场所申请不动产登记。”据此，上诉人的邮寄申请不符合该规定的登记申请要件，被上诉人拒收其申请，且未对其履行登记职责，并无不当。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第一款规定，“在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；（二）原告因正当理由不能提供证据的。”《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第四条第二款规定，“在起诉被告不作为的案件中，原告应当提供其在行政程序中曾经提出申请的证据材料。但有下列情形的除外：（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；（二）原告因被告受理申请的登记制度不完备等正当事由不能提供相关证据材料并能够作出合理说明的。”本案中，上诉人提交的现有证据无法证明其曾到被上诉人的办公场所申请过土地变更登记，故对其该主张，本院不予支持。综上，上诉人要求被上诉人履行法定职责的理由不成立。原审判决驳回其诉讼请求并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费人民币50元，由上诉人刘秀琴负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 苍 琦审判员 徐建海审判员 李 健二〇一八年四月六日书记员 刘婉余附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。