江西省赣州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）赣07刑终95号
原公诉机关江西省龙南县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）肖某某，男，1969年1月14日生，汉族，居民。
原审被告人邓某某，男，1967年1月11日出生于江西省龙南县，汉族，小学文化，农民。因故意伤害他人身体于2015年3月20日被龙南县公安局行政拘留十日。现因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年6月4日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于龙南县看守所。
江西省龙南县人民法院审理龙南县人民检察院指控原审被告人邓某某犯故意伤害罪一案，于2016年1月20日作出（2015）龙刑初字第160号刑事判决。原审附带民事诉讼原告人肖某某对民事部分不服，提出上诉。本案刑事部分已发生法律效力。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人，听取上诉人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年1月26日傍晚7时许，被告人邓某某的妻子肖某某在龙南县渡江镇圩上遇见被害人肖某某及其妻子杨某某，肖某某前一段时间肖某某开车压死她家的一条狗之事要求对方赔偿。肖某某反驳称被告人邓某某去年摘过他的脐橙，提议抵消后他再赔偿60元钱。肖某某不同意，并回家将情况告诉了被告人邓某某，邓某某听后不服气，认为自己没有摘过对方的脐橙，打算找到肖某某说清楚。被告人邓某某开摩托车在龙小线渡江镇新布村老圩路段“绿林农贸服务站”门口追上被害人肖某某，双方就被告人邓某某是否摘过被害人的脐橙及被害人汽车压死狗的赔偿问题发生争执。被告人认为被害人冤枉了他，自己家的狗被对方压死了又没有得到处理，便挥拳朝车内的被害人肖某某打去，肖某某下车后与邓某某扭打。杨某某下车报警后，从地上捡起一块石头朝被告人头上砸去。之后被告人邓某某与被害人肖某某、肖某某与杨某某分别扭打在一起，渡江派出所民警接警赶到现场后将双方制止住。2015年6月4日，被告人邓某某经龙南县公安局传唤到案，如实供述了本案案发的经过及打伤被害人的事实。
2015年1月30日，龙南县公安局委托龙南康泰司法鉴定中心对被害人肖某某的伤情进行了鉴定，当时认定其左眼视力模糊，鉴定其损伤程度为轻微伤。同时说明因其所受损伤为左眼，当出现视力下降等后遗症时，必要时应进行复检并予以补充鉴定。2015年5月20日，龙南县公安局又委托江西赣州司法鉴定中心对被害人的损伤重新进行了鉴定，当月28日，该鉴定机构出具的鉴定意见书认定被害人邓某某的损伤程度为重伤二级。
被害人肖某某在案发后即到龙南县中医院外科住院治疗，住院4天后于当月30日出院。2015年2月2日，被害人肖某某到广州市中山大学附属眼科医院检查治疗。2015年2月13日，被害人肖某某再次入龙南县中医院住院治疗，住院33天后于2015年3月18日出院。附带民事诉讼原告人肖某某及其妻子杨伯美案发前在龙南县渡江镇新大村大陂头水库附近承包经营该村委会的一个面积50亩的脐橙园。
原审判决认定上述事实的证据有：被害人肖某某的陈述，被告人邓某某的供述，证人杨某某、肖某甲、肖某乙、廖某甲、廖某乙、钟某某、肖某丙、肖某、曾某某的证言，案发现场示意图、现场复验复查笔录及现场指认照片，法医学人体损伤程度鉴定意见书，被告人的户籍证明，原审附带民事诉讼原告人肖某某提供的住院病历、疾病诊断书，医疗费、交通费、住宿费、鉴定费发票，肖某某与渡江镇新大村村委会签订的果园承包合同、果园证等。
原审法院认为，被告人邓某某故意伤害他人身体致重伤二级，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。被害人就其损伤程度的鉴定时限不违反相关规定。本案因为民事纠纷引起；被告人在案发后能够主动向司法机关投案并如实供述其主要犯罪事实，属自首；结合被告人的近亲属能够主动预交被害人的合理赔偿费用，依法可对其减轻处罚。被告人因本案被行政拘留的期限可以折抵其刑期。因被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的合理经济损失，被告人应当予以赔偿。对于附带民事诉讼原告人肖某某的合理诉讼请求，核定为：医疗费12814.42元、误工费9016元、护理费4186元、交通费797.4元、住宿费741元、住院伙食补助费1560元、鉴定费1100元，以上共计人民币30214.82元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第三十六条第一款及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款之规定，作出如下判决：一、被告人邓某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月。二、由被告人邓某某赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、鉴定费等共计30214.82元给附带民事诉讼原告人肖某某。（已预交）三、驳回附带民事诉讼原告人肖某某的其他诉讼请求。
上诉人肖某某上诉提出，其残疾赔偿金、营养费应予支持；一审法院认定其医疗费为12814.42元，扣除的1863.1元没有法律依据；一审法院误工费、护理费、鉴定费计算错误。
二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，具有关联性、合法性、客观性，本院予以确认。
关于本案附带民事部分。经查，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算；误工时间可以计算至定残日前一天。2015年5月28日江西赣州司法鉴定中心认定，上诉人肖某某构成七级伤残，故上诉人肖某某的误工时间应计算至2015年5月27日，共计122天。上诉人肖某某向一审法院提供证据证明其2014年的收入情况，但该证据不能证实其最近三年的平均收入，故其计算标准应按照上一年度职工平均工资130元/天计算。综上，其误工费为130元/天×122天=15860元。第二十一条规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。故其护理费为130元/天×52天=6760元。上诉人肖某某因原审被告人邓某某的犯罪行为住院治疗，其营养费应予支持，营养费为30元/天×52天=1560元。上诉人肖某某向一审法院提交了其人体损伤程度鉴定费及致残程度鉴定费发票，该证据内容客观、真实，系因本案实际发生的费用，应予支持。上诉人肖某某主张的残疾赔偿金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，没有法律依据，不予支持。原审法院根据上诉人肖某某提供的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定其医疗费为12814.42元，符合法律规定。综上，对上诉人肖某某的合理物质损失确认如下：医疗费12814.42元、误工费15860元、护理费6760元、住院伙食补助费1560元、营养费1560元、交通费797.4元、住宿费741元、鉴定费1800元。以上共计人民币41892.82元。
本院认为，原审被告人邓某某故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。原审被告人邓某某的犯罪行为给上诉人肖某某造成了物质损失，合法部分应予赔偿。附带民事诉讼原告人所主张的残疾赔偿金不属刑事附带民事诉讼赔偿的范围，不予支持。原审判决对误工费、护理费、营养费、鉴定费的处理不当，依法应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下：
一、维持龙南县人民法院（2015）龙刑初字第160号刑事附带民事判决第三项，即驳回附带民事诉讼原告人肖某某的其他诉讼请求。
二、撤销龙南县人民法院（2015）龙刑初字第160号刑事附带民事判决第二项，即由被告人邓某某赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、鉴定费等共计30214.82元给附带民事诉讼原告人肖某某。
三、由原审被告人邓某某赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）肖某某医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计人民币41892.82元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 平
审 判 员 徐晓敏
代理审判员 肖昌明
二〇一六年三月三十一日
代理书记员 黄 璐