江西省宁都县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣0730刑初4号
公诉机关江西省宁都县人民检察院。
被告人罗坤茂，男，1983年10月23日出生于江西省信丰县，汉族，高中文化，原系赣州市明阳食品有限公司区域经理，家住信丰县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年8月25日被宁都县公安局刑事拘留，同年9月30日被依法执行逮捕。现羁押于宁都县看守所。
辩护人李翔，广东华商（赣州）律师事务所律师。
江西省宁都县人民检察院以宁检公诉刑诉﹝2017﹞319号起诉书指控被告人罗坤茂犯诈骗罪，于2018年1月1日向本院提起公诉，本院经审查后于同年1月7日决定立案，并依法组成了合议庭，于同年3月9日进行了公开开庭审理。宁都县人民检察院指派代理检察员刘小丹出庭支持公诉，被告人罗坤茂及其辩护人李翔到庭参加诉讼。现已审理终结。
江西省宁都县人民检察院起诉书指控：2017年2月，被告人罗坤茂任职赣州市明阳食品有限公司区域经理，公司规定进货人的进货款直接汇入公司账户，所有员工未经公司同意不得自行收取进货款。2017年7月份开始，被告人罗坤茂因手头资金紧张，加上母亲生病急需治疗费用，遂通过夸大公司的促销活动力度，诱使进货人多进货，并提前支付货款，罗坤茂交付进货人部分货物，其余货物无力交付，所得货款均被其用于日常开支。罗坤茂先后骗取了被害人赖某、温某1、温某、曾某1、徐某、曾某2等人人民币共计86730元。
为证实以上指控，公诉机关当庭出示并宣读了被害人曾某1等人的陈述、证人刘某1等人的证言、被告人罗坤茂的供述与辩解、书证等证据。据此，公诉机关认为，被告人罗坤茂的行为应以诈骗罪追究其刑事责任，遂诉请本院依法判处。
被告人罗坤茂对起诉书指控的罪名没有异议，当庭自愿认罪，但辩解其是主动去公安局的。被告人罗坤茂的辩护人的辩护意见是被告人罗坤茂不具诈骗的主观意图，也未完全虚构事实，其行为不构成诈骗罪，而是利用职务之便挪用货款，应构成职务侵占罪，且具有自首情节。
被告人罗坤茂及其辩护人未向法庭提交证据。
经审理查明：2017年2月，被告人罗坤茂开始在赣州市明阳食品有限公司担任区域经理，负责区域内公司休闲副食品的销售工作，公司规定进货人的进货款直接汇入公司指定账户，所有员工未经公司同意不得自行收取货款。2017年7月份开始，被告人罗坤茂因手头资金紧张，加上母亲生病急需治疗费用，遂通过夸大公司的促销活动力度，诱使进货人多进货，并提前支付货款，罗坤茂交付进货人部分货物，其余货物无力交付，所得货款均被其用于日常开支。罗坤茂先后骗取了被害人赖某、温某1、温某、曾某1、徐某、曾某2等人人民币共计86730元。
后被告人罗坤茂被被害人扭送到公安机关，到案后如实供述了上述犯罪事实。
证实上述事实的证据有：
一、被害人的陈述
1、被害人曾某1的陈述，证实2017年7月，赣州明阳公司的销售经理罗坤茂向其介绍说公司有促销活动，即单价262元每件的“巧娃鱼”，每订500件送30件且每件返现5元、100件送6件且每件返现2元，但是要先打款到罗坤茂私人账户上，后面再陆续发货才能享受促销活动，还不能跟他公司的老板说，其就同意了。并以微信转账和银行转账的形式先后给付罗坤茂38900元订货款，但罗坤茂仅给付了84件货。后其发现被骗，遂于8月23日晚到沙河派出所报案。
2、被害人温某1（曾用名温某1）的陈述，证实2017年7月，明阳食品公司的罗坤茂对其介绍说公司有促销活动，即单价262元的“巧娃鱼”，每订100件送6件，他再加送2件，但是要先付货款后发货才能享受公司促销。其就先后将26200元转入罗坤茂微信，但罗坤茂仅给付了22件货。
3、被害人温某的陈述，证实2017年8月，明阳公司的罗坤茂对其介绍说公司有促销活动，即买25件以上“巧娃鱼”小鱼仔就可以享受每件248元，其就订购了25件，给了罗坤茂6200元货款，罗坤茂给付了10件货，并出具了内容为欠15件货的欠条。罗坤茂还说不能告诉公司订货的事。
4、被害人赖某的陈述，证实2017年7月，明阳公司的罗坤茂向其介绍公司的促销活动，即订购单价262元的“巧娃鱼”小鱼仔每100件送7件、泡椒凤爪就是每件132元。其就订购了100件“巧娃鱼”，支付了26200元给罗坤茂，罗坤茂陆续给付了48件，尚欠52件。其还订购了100件凤爪，付了13200元给罗坤茂，罗坤茂陆续给付了40件，尚欠60件。
5、被害人曾某2的陈述，证实2017年7月，明阳公司的销售经理罗坤茂对其介绍说公司小鱼仔有促销活动，但是要先付货款才能享受，其就以245元每件订购了100件，其通过微信和支付宝转账给罗坤茂25000元（多付了500元下次抵扣）。罗坤茂陆续给付了42件小鱼仔。其后来发现被骗后和其他人一起把罗坤茂送到沙河派出所。
6、被害人徐某的陈述，证实2017年7月，明阳公司的罗坤茂向其介绍公司促销方案，即每买50件单价262元的“巧娃鱼”送2件、买100件送4件，其先后从罗坤茂处进了三次货共计125件，应付32750元，实付30750元，但罗坤茂仅陆续给付了81件。
二、被告人罗坤茂的供述与辩解，证实2017年2月，其到赣州市明阳食品公司任职区域经理，负责宁都县、石城县、瑞金市、会昌县、兴国县等地的销售。同年6月，因其资金紧张，就想以公司的名义先骗到客户的订货款来，且不把订货款交给公司，留给自己用。2017年7月，公司有促销活动，即客户定100件“巧娃鱼”就送4件，200件送10件，500件就送25件加送3000元返利。其就想到通过这个机会，让客户多订购公司的货物好让自己收到货款，且不交给公司，留着自己用，来缓解自己资金紧张，遂在未经公司同意的情况下自己想了个买50件“巧娃鱼”送3件、买100件送6件、买200件送10件且每件返利2元、买500件送25件加送3000元返利的销售方案，并以此来诱惑客户多订购货物。其先后找到赖某、温某1、温某、曾某1、黄某、曾某3、徐某等人说了这个方案，他们均在其手上订了货物，其收取了十余万货款，但是其没有跟公司说，收到他们货款后，也没有上交公司，仅是从公司订了部分和从别处调了部分货物用于交付客户。收到的货款中其寄了2万回家，1万元用于还债，还借了5000元给朋友，其他的钱花销掉了。其辩解称其作为区域经理是有权收取除曾某1外其他人的货款的，其仅是没有把订货信息反馈回公司和没有交货款回公司。
三、证人证言
1、证人刘某1的证言及辨认笔录，证实其系赣州明阳食品有限公司出纳和业务跟单。公司主要经营“巧娃鱼”鱼仔、凤爪、豆干等小吃。2017年2月始罗坤茂任公司业务经理，负责石城县、宁都县、瑞金市、安远县、兴国县等范围内的公司业务。如果客户经理要收取订购款，要经老板同意才可以。公司对“巧娃鱼”和凤爪有促销活动，“巧娃鱼”单价262元，每100件送3或4件、300件以上就每100件送5件。凤爪不低于139元每件。其辨认出了罗坤茂。
2、证人杨某的证言，证实其系赣州明阳食品有限公司的老板，公司主要经营“巧娃鱼”、凤爪、豆干等休闲食品。2017年公司有促销活动，“巧娃鱼”262元每件，宁都客户购满500件“巧娃鱼”送25件、400件送16件、300件送9件、200件送6件、100件送3件，宁都客户曾某1要订购300件“巧娃鱼”才送15件、订400件才送20件，三联食品批发部订500件以上才能享受公司促销活动，且最高按100返5赠送。瑞金、兴国客户订100件“巧娃鱼”送4件。客户必须付清货款到公司指定账户。2017年初，罗坤茂任公司区域经理，负责宁都、会昌、石城、兴国、瑞金等地的公司销售，但无权变更产品价格及优惠活动，也无权利收取订货款。2017年8月，经客户反映，公司发现罗坤茂私自收取了曾某1等客户货款未上交公司，也未跟公司说过客户订货的事，而是在公司给客户的货中分出一部分，给去他收了钱的客户那里。后公司的人和客户一起把罗坤茂送到沙河派出所。其辨认出了罗坤茂。
3、证人李某的证言，证实其经营三联副食品批发部，系赣州明阳公司代经销商，罗坤茂系赣州明阳公司的区域经理。2017年公司对其店内规定的促销活动是“巧娃鱼”262件每件，满300件就按100比5的比例赠送，300件以下就按100比4的比例赠送，至少要订购100件以上。2017年7、8月间，罗坤茂两次从其店中拿走了92件“巧娃鱼”，付清了货款。
四、书证
1、赣州市公安局章贡分局沙河派出所出具的到案经过，证实2017年8月23日被告人罗坤茂被赖某等人扭送到派出所。
2、赣州市明阳食品有限公司的营业执照、经营许可证复印件，证明公司经营范围和资质。
3、赣州市明阳食品有限公司的证明、会议议程表、挪用公款制度、客户付款告知书，证明公司关于货款收取的规定，宁都代理商有曾某1和三联批发部，其他客户未与公司发生交易。
4、温某1提供的罗坤茂出具的两张收条复印件、温某提供的罗坤茂出具的欠条复印件一张、赖某提供的罗坤茂出具的三张收条复印件、徐某提供的记录订购和送货数据记账本复印件，证实上述人员在罗坤茂手中订购货的事实。
5、赣州市明阳食品有限公司的销售单，证明宁都三联批发部的订货情况。
6、常住人口信息表、前科证明，证明被告人罗坤茂已达刑事责任年龄，无前科。
上述证据，由公诉机关当庭举证，经控辩双方质证，具有客观性、合法性、关联性，本院予以采信。
本院认为，被告人罗坤茂以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人罗坤茂犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。关于被告人罗坤茂的辩护人提出罗坤茂不具诈骗的主观意图，也未完全虚构事实，其行为不构成诈骗罪，而是利用职务之便挪用货款，应构成职务侵占罪，且被告人具有自首情节的辩护意见，经查，被告人罗坤茂虽系公司区域经理，但其主观上为缓解自身资金紧张，而起意非法占有客户货款，客观上实施了夸大公司促销力度这一虚构事实、隐瞒真相的欺骗方法，诱使客户信以为真，订购货物并交付货款，后将所得货款占为己用的诈骗行为，其行为符合诈骗罪的构成要件。现有证据证实被告人罗坤茂系被扭送至公安机关，其归案不具有主动性，不符合自首的法律规定。综上，被告人罗坤茂及其辩护人的辩解及辩护意见，本院均不予采纳。鉴于被告人罗坤茂在归案后能如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，法庭上认罪态度较好，依法可以从轻处罚，且其母亲治病需钱也是其实施诈骗的原因之一，可酌情从轻处罚。故综合本案犯罪事实、量刑情节及社会危害程度，现依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人罗坤茂犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月25日起至2020年8月24日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳。）
二、追缴被告人罗坤茂非法所得86730元，予以返还给被害人温军长20436元、被害人赖燕亮21544元、被害人曾流洲14210元、被害人徐永忠9528元、被害人曾谊17292元、被害人温新生3720元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向赣州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 卢 铭
审 判 员 李 飚
人民陪审员 胡冬英
二〇一八年三月二十三日
书 记 员 赖 俊
附相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。