安徽省南陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）南刑初字第00336号
公诉机关安徽省南陵县人民检察院。
被告人刘某甲，男，1963年7月17�出生于南陵县，汉族，中共党员，原南陵县籍山镇界山村村委会书记。住南陵县。因涉嫌贪污罪，于2015年8月23日被南陵县人民检察院刑事拘留；同年9月7日，经芜湖市人民检察院批准，同日由南陵县公安局执行逮捕。同年12月11日，经本院决定取保候审，同日由南陵县公安局执行取保候审。
辩护人李建祥，安徽籍山律师事务所律师。
辩护人舒广伟，安徽润深律师事务所律师。
被告人方某，男，1968年4月14日出生于南陵县，汉族，中共党员，原南陵县籍山镇界山村村委会主任，籍山镇人大代表。住南陵县。因涉嫌贪污罪，于2015年8月22日被南陵县人民检察院刑事拘留；同年9月7日，经芜湖市人民检察院批准，同日由南陵县公安局执行逮捕，并报籍山镇人大主席团。同年12月11日，经本院决定取保候审，同日由南陵县公安局执行取保候审。
辩护人熊小平，安徽熊小平律师事务所律师。
被告人赵某，男，1962年12月24日出生于南陵县，汉族，中共党员，原南陵县籍山镇界山村村委会副书记。住南陵县。因涉嫌贪污罪，被南陵县人民检察院取保候审。
辩护人胡根葆，安徽皖陵律师事务所律师。
被告人马某，女，1964年2月21日出生于南陵县，汉族，原南陵县籍山镇界山村村委会计生专干。住南陵县。因涉嫌贪污罪，于2015年8月22日被南陵县人民检察院取保候审。
辩护人彭选能，安徽春谷律师事务所律师。
安徽省南陵县人民检察院以南检刑诉（2015）309号起诉书，指控被告人刘某甲、方某、赵某、马某犯贪污罪，于2015年11月3日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2015年11月26日公开开庭审理了本案。南陵县人民检察院指派代理检察员程云出庭支持公诉�被告人刘某甲及其辩护人李建祥、舒广伟、被告人方某及其辩护人熊小平、被告人赵某及其辩护人胡根葆、被告人马某及其辩护人彭选能等均到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省南陵县人民检察院指控：被告人刘某甲、方某、赵某、马某在担任南陵县籍山镇界山村村干部期间，于2011年至2015年间，共同利用协助政府一事一议项目、新农村建设项目、205国道征地拆迁项目、在2010年东西砼路、南北砼路、中心路基及桥涵一事一议项目、姚家塘固堤一事一议项目、2011年红旗渠清淤项目、2012年红旗渠护坡项目等项目实施过程中，利用职务便利，采取虚设工程、虚增工程量、虚报冒领等方式，套取政府资金78万余元设立“小金库”，并从中以发放工作补助等名义，共同私分109160元。
公诉机关据此指控的证据有各被告人的到案经过、户籍信息、证人证言、相关书证及各被告人供述等。认为被告人刘某甲、方某、赵某、马某的行为构成贪污罪，属共同犯罪，有自首情节，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定依法判处。
被告人刘某甲、方某、赵某、马某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，均当庭自愿认罪。
四被告人的辩护人对本案四被告人的犯罪事实及涉案数额、证据均无异议。认为各被告人不符合贪污罪的主体身份，行为亦不构成共同犯罪。提出各被告人在村委会工作期间待遇低，在长达四年的时间内以“节假日加班、通讯补助、交通费”等名义发放一些补助有一定的合理性。另被告人刘某甲以界山优质米厂申报的项目资金系刘某甲个体企业项目资金，资金性质应当属企业所有而非公共财产，对该起事实不宜认定为贪污。各被告人有自首情节。被告人赵某、马某的辩护人还提出，被告人赵某、马某在共同犯罪中起次要作用，应为从犯，赵某已退赃14000元。根据上述意见，被告人刘某甲、方某、马某的辩护人请求法庭对其减轻处罚并适用缓刑；被告人赵某的辩护人请求本院对赵某免于刑事处罚。
经审理查明：被告人刘某甲、方某、赵某、马某在担任南陵县籍山镇界山村村干部期间，从2011年起至2015年2月止，利用协助政府在一事一议项目、新农村建设项目、205国道征地拆迁项目、2010年东西砼路、南北砼路、中心路基及桥涵一事一议项目、姚家塘固堤一事一议项目、2011年红旗渠清淤项目、2012年红旗渠护坡项目等项目实施过程中，利用职务便利，采取虚设工程、虚增工程量、虚报冒领等方式，套取政府资金78万余元设立“小金库”，并从中以发放工作�助等名义，共同私分109160元。具体犯罪事实如下：
一、2010年9月份，上一届界山村委会以方某、胡某乙的名义申报了界山村中心村南北砼路、东西砼路、中心村路基及小桥涵一事一议项目。2011年，被告人刘某甲、方某、赵某、马某四人成立本届村委会后，在上述工程未实际实施的情况下，四人经商议后，以方某、胡某乙的名义虚开工程款税票报账，通过方某、胡某乙账户套取该项目资金76000元，纳入方某保管的村账户中。
2011年5月份，上一届界山村村委会申报了固堤达标工程一事一议项目。被告人刘某甲、方某、赵某、马某四人成立本届村委会后，在上述工程未实际实施的情况下，于2011年9月至11月份，以方某的名义虚开工程款税票121000元，上述款项除支付工程款、上缴籍山镇“三资办”外，余款21000元纳入方某保管的村账户中。
2012年8月，南陵县财政局拨付界山村村委会50000元新农村建设资金，四被告人经商议，以徐明的名义虚开50000元工程款税票报账，通过徐明的账户套取50000元，纳入方某保管的村账户中。
2012年1月12日，四被告人以“年终购卡送人”的名义从上述资金中支出40000元，每人分得10000元。
上述事实，有公诉机关当庭出示、并经庭审质证的下列证据予以证实：
1、四被告人对上述犯罪事实在庭审中均作供述。
2、相关项目的承包合同书。
3、税务机关对上述项目开具的税票。
4、2012年1月12日由马某出具的40000元领条，分别由刘某甲核准、方某批付、赵某经办。
二、2012年12月，被告人刘某甲、方某、赵某、马某四人以马某的丈夫饶某的名义申报新农村居民点围墙及排水沟修建项目，该项目实际由村民何厚山以单价包干�方式承包。后四人以饶某的名义虚开材料款税票报账套取49692.19元，除实际支付32581元后，余款17111.19元由马某保管。
2012年9月，205国道拓宽改造从界山村征地，该村村民刘某乙户0.105亩田埂及路沿被占用。四被告人以该户名义虚报0.939亩征地面积和青苗损失，套取征地、青苗补偿款16937.4元，除实际支付刘某乙5128元后，余款11845.4元由马某保管。
上述款项除开具税票费用及村里其他开支外，剩余24164.5元。
2012年12月20日，四被告人以“2012年度加班工作补助”的名义，将剩余的24164元平分，每人分得6040元。
上述事实，各被告人在开庭审理过程中无异议。并有证人饶某、刘某乙的证言、四被告人的记账凭证、报账凭证、四被告人出具的领条证实，足以认定。
三、2015年2月，被告人刘某甲等人从村开支中抽出部分支出票据到�山镇政府报账，领取款项34000元；另以朱春风的名义虚开2014年界山村墩湖村至邵村路段水泥路建设一事一议项目，套取28700元。
2015年2月14日，四被告人从上述款项中，以发放2014年“村两委干部节假日加班补助”、“村两委干部通讯费补助”的名义，每人分得3000元。另给时任报账员兼计生二干胡某甲分得3000元。
上述事实，各被告人在开庭审理过程中无异议。并有证人胡某甲的证言、报账凭证、税票及四被告人出具的领条等证据证实，足以认定。
四、2012年，被告人刘某甲等人以界山优质米厂的名义申报土圩黑猪养殖项目。并安排赵某伪造购销合同、收款收据等，以养猪基地扩建项目虚构购买种猪、厂房扩建、工人培训等支出，以胡某乙的名义虚开40000元基地扩建工程款税票，另通过芜湖珠峰圩猪养殖公司虚开100000元土圩黑猪销售发票�并上报，套取专项资金140000元，但该资金并未实际投入，款项由刘某甲保管。
2014年1月29日，四被告人从该款项中以“办公用品、车费补助、电话费补助”的名义，每人分得7500元。
另，本案审理期间，四被告人均退出非法所得。
上述事实，各被告人在开庭审理过程中无异议。并有证人胡某乙的证言、相关项目申报资料、四被告人出具的领条等证据证实，足以认定。
公诉机关针对上述指控，还向法庭出示了各被告人的任职文件、到案经过及户籍信息。
以上证据经各被告人及辩护人当庭质证，均无异议，本院予以确认。
本院认为：被告人刘某甲、方某、赵某、马某作为村民委员会组织人员，在协助政府从事其他行政管理工作时，利用职务便利，套取国家防汛、扶贫、土地征用补偿费等，其行为构成贪污罪，�共同犯罪，公诉机关指控各被告人犯罪事实及罪名均成立，应予支持。公诉机关根据各被告人的到案经过认定各被告人有自首情节，本院经查与事实相符，予以认定，依法可从轻或减轻处罚。各辩护人关于被告人不符合贪污罪主体的辩护意见，本院认为，四被告人所从事公务系协助政府从事行政管理工作，根据相关司法解释精神，对四被告人的身份应为“以国家工作人员论”，故各辩护人关于各被告人犯罪主体与贪污罪不符的辩护意见不能成立。关于辩护人提出的本院认定的第四起犯罪事实资金性质问题，本院认为，该项目申报时是否以村委会名义申报，因四被告人意见不一致，导致该项目以界山优质米厂的名义申报，资金到位后的实质用途大部分作为村委会的公共开支，该资金性质可认定是扶贫款。关于赵某、马某的辩护人认为二被告人是从犯的辩护意见，本�认为，私分公款的过程是经过四被告人共同商议、决定，四被告人所起作用基本相当，不宜划分主、从犯，对此节辩护意见不予采纳。现本院根据四被告人有自首情节、退赃、被告人赵某在提起公诉前退出部分赃款等情节，综合考虑目前农村基层村干部工作现状，决定对四被告人减轻处罚并适用缓刑。综上，案经审判委员会讨论决定，对四被告人均适用依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款、第六十七条第一款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金10000元。
二、被告人方某犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金10000元。
三、被告人赵某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金10000元。
四、被告人马某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金10000元。
（上述各被告人的缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金均已缴清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 梅根慧
人民陪审员 杨秀丽
人民陪审员 茅金堂
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 林先宏
本案适用法律条款：《中华人民共和国刑法》第三百八十二条规定：国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、�业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
第三百八十三条规定，对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供�自己罪行、真诚悔过、积极退赃，避免、减少损害后果的发生，有第一款规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。