四川省崇州市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）川0184民初412号 原告：熊明高，男，1965年10月15日出生，汉族，住四川省崇州市。 委托诉讼代理人：杨杰，四川经川律师事务所律师。 被告：崇州市住房和建设局，住所地：四川省崇州市崇阳街道学苑南路**。 法定代表人：周华，局长。 委托诉讼代理人：岳明，四川悟德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钟郭，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。 被告：四川万胜建设工程有限公司，住，住所地：四川省成都市武侯区武侯大道双楠段**/div> 法定代表人：陈萌，经理。 原告熊明高与被告崇州市住房和建设局（以下简称住建局）、四川万胜建设工程有限公司（以下简称万胜公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2017年1月23日立案后，依法适用简易程序，后因案情复杂于2017年5月11日转为普通程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人杨杰、被告住建局的委托诉讼代理人岳明、万胜公司的法定代表人陈萌到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告住建局向原告支付垫付的设计费等共56850元、违约金689490元，两项共计746340元；二、判令被告住建局承担本案的所有诉讼费用。在诉讼中，原告于2017年4月20日将诉讼请求变更为：一、请求判令被告住建局支付所欠工程款期间的资金利息232480.5元；二、请求判令被告住建局、万胜公司支付原告工程款371760.85元及占用资金利息44611元；三、请求判令被告住建局支付原告垫付设计费56850元。原告又于2017年6月19日将诉讼请求变更为：一、请求判令被告住建局支付垫付款58650元及利息21114元；二、判令被告住建局向原告支付所欠工程款期间的资金利息232480.5元；三、判令被告万胜公司支付欠付工程款376588元及所欠工程款期间的资金利息50173.65元。事实和理由：原告挂靠被告万胜公司作为实际施工人承建了“住建局办公楼风貌改造工程”。该工程于2011年9月26日竣工验收，并与2015年2月5日经崇州市审计局审计后审定价为2631643元。期间，原告为被告住建局垫付了设计费等相关费用。根据双方签订的《建设工程施工合同》的约定被告应在接收资料后一个月内付款至工程款的80%，如有延期的则按合同总价的3‰／天支付违约金，但被告住建局直至2016年2月才支付了相关工程款，被告住建局的行为违反了合同约定，系违约。被告万胜公司在未达到支付条件的情况下将工程款338700元支付给第三人，原告不予认可。被告万胜公司在收到被告住建局款项后未能按协议约定的时间和金额付款，遂提出上述请求。 被告住建局辩称，对原告陈述的挂靠万胜公司与住建局签订《建设工程施工合同》、工程的竣工验收日期及审计金额均无异议。原告诉称代住建局支付设计费等费用与事实不符，双方约定的付款时间已由补充合同变更，住建局不存在支付垫付费和违约金的情形，请求驳回原告对住建局的诉讼请求。 被告万胜公司辩称，万胜公司与原告是合作关系，在涉案工程中，万胜公司仅负责施工技术，所有的建设资金由原告出资，收益也由原告所得，万胜公司已将收到住建局的工程款在扣除缴纳的税费、管理人员的工资后全部给付原告，原告委托唐琦收款，原告和唐琦都签字，符合支付条件，请求驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：《建设工程施工合同》《项目管理合同》《竣工验收报告》《施工档案资料移交单》、崇州市审计局《关于崇州市建设局办公楼风貌改造工程建设项目竣工结算审计结果的通知》《建设工程施工合同补充协议》、2010年《补充协议》《银行转款凭证》、2015年5月11日的《承诺函》，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：1、原告提交的《收据》6张、发票2张和成都三元建筑勘察设计有限公司出具的《情况说明》，主张是为被告住建局垫付的设计费及其他相关费用共计58650元。被告住建局质证后认为与住建局没有关系，对该证据的三性均不予认可。本院认为上述证据载明的为维修摄像头、网络设备、安装空调、编制工程资料、设计费等，虽然付款单位写明的是住建局，但没有住建局的委托手续，也没有住建局工作人员在上述凭据上签名确认，故本院对上述证据的关联性不予采信；2015年4月18日的《委托函》，万胜公司认为是原告委托唐琦去万胜公司收取工程款，万胜公司已按照委托书的要求将工程款338700元支付给唐琦。原告则认为该委托书明确要求委托人签字和受托人在承诺中同时签字盖印生效，因唐琦的字不是当天签订的，原告出示一份没有唐琦签字的委托书复印件拟证实万胜公司在委托支付条件不成就时就向唐琦付款，原告自述该《委托函》是其打印好签字按印后通过快递向万胜公司送达。本院认为仅凭原告持有一份没有唐琦签字按印的复印件不能证明唐琦是事后补签的名，且该《委托函》没有载明有效期限，而在该《委托函》后的2015年5月11日，原告出具《承诺函》承诺由唐琦到万胜公司代收剩余工程款，故，本院对该《委托函》的三性予以确认。 根据上述证据以及原被告的当庭陈述，本院查明以下事实： 2010年12月29日住建局与万胜公司签订一份《建设工程施工合同》，住建局作为发包方、万胜公司作为承包方。工程名称：住建局办公楼风貌改造工程（施工）工程范围与内容：按建设单位提供的施工图范围及投标工程量清单内容工程规模：对原办公楼外观里面进行装饰改造。合同工期总日历天数120天。合同价款：1759938元。在专用条款26工程款（进度款）支付的方式和时间：（1）承包人每月25日向监理工程师提供已完工程进度表，按已完工程监理工程师签证、发包人现场代表签字。发包人按比选文件、比选申请文件、施工合同审核的工程款的70%支付。拨付时间：经监理工程师签证和发包人法人代表签字后，按工程款支付办法7日内拨付上月工程进度款。（2）工程完工并经发包人组织验收合格后，承包人在1个月内向发包人提交完整的工程竣工资料、结算报告和完整的工程结算书。发包人接到承包人递交的工程竣工资料、结算报告和完整的工程结算书后，在1个月内核实确认并支付至工程款的80%（扣除已付部分），暂停拨付。通过审计机关（崇州市审计局）依法作出审计结论后7个日历天内，工程款拨付至审计后工程总价的95%，余款5%作为质保金，原告在承包人的委托代理人处签名。2010年12月，住建局和万胜公司签订一份《建设工程施工合同补充协议》，对工程清单漏项或设计变更引起的新增项目的单价和工程款的付款方式进行了约定。本工程的付款方式作如下调整：（1）待承包人进场施工原办公楼两侧框架基础至±0完成，同时外墙面保温也开始施工七个工作日内，发包人预付合同总价的20%工程款给承包人作为预付款。（2）待承包人将原办公楼两侧钢结构主架制作安装完毕，外墙面铝塑板开始粘贴，发包人再支付合同总价的20%工程款给承包人作为工程进度款。（3）本工程按合同总价若有超出部分也按（1）--（2）条比例进行支付。（含新增项目工程款、签证部分项目工程款以及清单量差部分工程款完工后经双方确认）（4）待本工程完工后，发包人再支付合同总价的20%工程款给承包人，然后进入竣工验收。（5）本工程所有工程尾款待审计决算后，一年内付完整个工程审计款项的95%（注：发包人督促审计单位在三个月内完成审计工作的前提下，此条方可实行）；余5%作为质保金，在缺陷责任期满后，无质量缺陷，才付结承包方。发包人付清本工程经审计结算后的全部工程款给承包人。5、以上几条若有任何一方违约，违约方每天承担工程款总价3‰违约金的赔偿。2010年12月24日原告作为乙方与万胜公司作为甲方签订一份《项目管理合同》，约定：第一条工程名称：崇州市建设局办公楼风貌改造工程（第二次）合同金额：1759938元。项目管理方式：公司监督与项目自主管理相结合，乙方自主经营、独立核算、自负盈亏、单独承担项目的全部法律责任。第三条：管理费：乙方按本工程总价的3%向甲方缴纳企业管理费，按业主付款分期扣除。甲方承担符合建设主管部门和项目业主需要的全部真实合法有效的资质证书、安全生产许可证等法律文件、手续和项目监督服务。第四条：税收管理：一切税金由乙方承担（包括营业税及配套税费、企业所得税），乙方提供成本发票，其中：企业所得税按工程总价2%交回公司，由公司统一向企业所在地税务机关缴纳。本工程涉及缴往业主的一切费用由乙方自行承担。因工程施工与发包人为此产生的纠纷及一切费用与甲方无关。六、财务与债权债务管理2、应与所有债权人（包括法人、自然人）核对帐务，办理帐务结算清单，双方签字盖章后交甲方财务部门，作为结清工程尾款及退还质保金的依据。3、编制项目用款（付款）计划，经甲方批准后作为付款依据，及时足额支付劳务费、设备租金、材料货款及分包工程款。按时向甲方财务科提供上月经项目负责人签字的实付工资表，否则甲方有权从本月所转工程款中代扣付人工工资（不能准确计量时按20%暂扣，待乙方计量支付后退还剩余部分）。4、乙方应向甲方提供真实经工程项目负责人签字的材料及机械使用费成本发票（发票金额不少于工程结算收入75%）以及甲方要求提供的其他发票和凭证，否则由乙方承担无成本或成本不足而产生的所得税。甲方可按工程结算收入的1.5%代扣代开发票，费用在乙方工程款中扣除。6、乙方领取工程款，凭甲方收到本工程业主到银行账户的金额在48小时内办理付给乙方。七、劳动人事及行政管理3、甲方拟派1名人员对本工程及其它管理进行监督检查和协调服务。其人员工资3000元／人／月，由乙方承担。 2011年1月20日原告组织机械人员进场施工，2011年9月26日涉案工程经过竣工验收后交付使用。2015年2月5日崇州市审计局作出崇审投结〔2015〕15号《崇州市审计局关于崇州市建设局办公楼风貌改造工程建设项目竣工结算审计结果的通知》涉案工程审定金额为2631643元。住建局从2011年2月10日开始向万胜公司支付工程款，具体支付时间和金额为：1、2011年2月10日35万元；2、2011年4月7日24.8万元；3、2011年4月26日10.2万元；4、2011年7月4日30万元；5、2012年1月11日19.8万元；6、2012年1月13日231956元；7、2013年2月4日10万元；8、2015年4月21日356614.87元；9、2016年1月23日745072.13元，合计2631643元。万胜公司向原告支付工程款的时间和金额为：1、2011年2月14日32.95万元；2、2011年4月11日232072元；3、2011年4月28日9.39万元；4、2011年7月7日28.5万元；5、2012年1月13日5万元、2012年1月16日13.8万元；6、2012年1月21日22万元；7、2013年2月7日9.5万元；8、2015年4月30日33.87万元；9、2016年2月1日67.5万元；10、2016年12月12日5000元，合计2462172元，其中2015年4月30日和2016年2月1日是万胜公司按原告的委托将工程款付给了唐琦。 本院认为，本案属建设工程施工合同纠纷，原告以万胜公司名义与住建局签订的《建设工程施工合同》以及原告与万胜公司签订的《项目管理合同》，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《建工解释》）第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”规定，属上述合同均属无效合同，但涉案工程经竣工验收合格，根据《建工解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，住建局已按工程审定金额支付了全部工程款并无不当。本案争议焦点有如下：一、原告主张为住建局垫付的设计费等费用能否得到支持；二、原告能否向住建局主张逾期付款的利息；三、2015年4月18日万胜公司按原告出具的委托书向唐琦支付的工程款的行为是否符合原告的要求，万胜公司是否因支付不当应该向原告支付337800元；四、万胜公司扣除原告管理费、税收是否符合合同约定；五、万胜公司向原告支付工程款是否符合双方的约定。 关于第一个争议焦点，原告主张住建局应支付垫付款58650元及利息21114元。原告只提供了发票和收据，未提供住建局委托其支付设计费等费用的证据，也未提供该设计费应由住建局承担的证据，故对原告的该主张不予支持。 关于第二个争议焦点，原告作为涉案工程的实际施工人、住建局是发包人，根据《建工解释》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”的规定，由于住建局已按合同约定支付了全部工程款，不存在欠付工程款，故原告的该主张本院不予支持。 关于第三个争议焦点，2015年4月18日原告出具的《委托函》，万胜公司按照委托书的要求将工程款338700元支付给唐琦。原告则认为该委托书明确要求委托人签字和受托人在承诺中同时签字盖印生效，因唐琦的字不是当天签订的，原告出示一份没有唐琦签字的委托书复印件拟证实万胜公司在委托支付条件不成就时就向唐琦付款，原告自述该《委托函》是其打印好签字按印后通过快递向万胜公司邮寄送达。本院认为仅凭原告持有一份没有唐琦签字按印的复印件不能证明唐琦是事后补签的名，且该《委托函》没有载明有效期限，而在该《委托函》后的2015年5月11日，原告向万胜公司又出具《承诺函》，承诺该项目剩余工程款由唐琦收取，后万胜公司向唐琦付款675000元，故本院认为万胜公司受原告委托向第三方支付是原告的真实意思表示，故对原告的该主张本院不予支持。 关于第四个争议焦点，管理费和税收缴纳均属于工程价款约定的一部分，虽然合同无效，但应参照合同约定处理。涉案工程款为2631643元，万胜公司已全部收到，按照原告与万胜公司《项目管理合同》约定，固定收取的费税有管理费为工程总造价的3%、企业所得税按工程总造价的2%由万胜公司向税务机关缴纳，每月一名管理人员的工资3000元，施工时间为2011年1月20日至2011年9月26日，共计8个月，工资为24000元还有营业税及配套税费，根据上述约定，固定税费为131582.15元（2631643元×5%），原告已实际收到2462172元，万胜公司除固定费用外还扣除了13888.85元（2631643元-2462172元-131582.15元-24000元），万胜公司未提供扣款的证据，故对该13888.85元应支付的原告，由于该欠款无法查明万胜公司在什么时间扣除的，故本院酌定从万胜公司最后一次向原告付款的2016年2月1日起计算，由于双方未对资金占用利息标准进行约定，应根据《建工解释》第十七条的规定确定，至于万胜公司认为原告未提交建筑发票的问题，可另行主张。 关于第五个争议焦点，虽然原告与万胜公司签订的《项目管理合同》属无效合同，但仍应参照合同约定处理，该合同在财务与债权债务管理中约定原告应与所有债权人（包括法人、自然人）核对帐务，办理帐务结算清单，双方签字盖章后交甲方（万胜公司）财务部门，作为结清工程尾款及退还质保金的依据。还要编制项目用款（付款）计划，经甲方（万胜公司）批准后作为付款依据，及时足额支付劳务费、设备租金、材料货款及分包工程款。按时向甲方（万胜公司）财务科提供上月经项目负责人签字的实付工资表，否则甲方（万胜公司）有权从本月所转工程款中代扣付人工工资（不能准确计量时按20%暂扣，待乙方（原告）计量支付后退还剩余部分）。所以万胜公司在收到住建局支付的工程款后，原告还应按照合同约定编制项目用款计划、办理债务结算清单等，故原告在领款时还应具备相应的财务手续，万胜公司在收到住建局支付的9次工程款后，在2天内付给原告的有3次、3天内付给原告的有4次，4天内付给付原告的有2次、5天内给付原告的有1次，9天内给付原告的有1次，本院认为万胜公司向原告支付工程款均在合理期限内，故，对原告主张万胜公司支付逾期付款利息的请求不予支持。 综上，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告四川万胜建设工程有限公司在本判决生效之日起十五日内给付原告熊明高工程款13888.85元及资金占用利息（利息计算方式：以13888.85元为基数，从2016年2月1日起计算至本判决确定的本金给付之日止，以中国人民银行发布的同类同期贷款利率为标准计算。若未按本判决确定的给付之日给付工程款，上述利息计算至本金付清之日止）； 二、驳回原告熊明高的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11264元、由原告熊明高负担11114元、被告四川万胜建设工程有限公司负担150元（此款已由原告熊明高预缴，被告四川万胜建设工程有限公司在本判决生效执行时一并给付原告）。 如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  李 健 人民陪审员  周丽花 人民陪审员  何 英 二〇一七年七月二十六日 书 记 员  李 月