湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）娄中刑一终字第68号
原公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。
上诉人（原审被告人）廖国军（绰号“伟哈”、“苇哈”），农民。曾因犯盗窃罪，于2003年5月23日被判处有期徒刑三年，并处罚金一千元。还因犯盗窃罪，于2007年被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三千元，2010年12月3日刑满释放；因吸毒，于2014年5月16日被行政拘留，同年5月23日转强制隔离戒毒；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年8月5日被逮捕。现押娄底市看守所。
原审被告人徐某，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年6月30日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押娄底市看守所。
湖南省娄底市娄星区人民法院审理娄星区人民检察院指控原审被告人廖国军、徐某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年2月2日作出（2014）娄星刑初字第497号刑事判决，宣判后，原审被告人廖国军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定：（一）贩卖毒品
1、2013年11日1日14时许，李某甲来到被告人廖国军的租住处购买甲基苯丙胺，廖国军以280元的价钱卖给了李某甲一小包甲基苯丙胺（冰毒）、1.5粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），数量共约0.5克，然后与廖国军、徐某一同吸食。尔后，李某甲支付了200元毒资给廖国军，欠80元，廖国军将200元交给了徐某。
原审认定上述事实的证据有：
（1）证人李某甲的证言，证明2013年11月1日中午，其与廖国军电话联系购买毒品，其来到廖国军位于娄底市新体育馆附近移民区的家中，用200元钱在廖国军处购买了麻古和冰毒，后与廖国军和徐某一起吸食。
（2）被告人廖国军的供述，证明2013年11月1日中午李某甲与其电话联系购买毒品，其要李某甲到自己家来，李某甲来到其位于娄底市新体育馆附近移民区的家中，李某甲以200元钱的价格在其处购买了麻古和冰毒，后与徐某、李某甲一起吸食了部分毒品。
（3）被告人徐某的供述，证明其与廖国军系同居关系，2013年11月1日中午，其在位于娄底市新体育馆附近移民区的家中炒菜，李某甲到其家来，廖国军与李某甲一起吸食了毒品，床上有200元钱，廖国军讲200元钱是李某甲买毒品的钱，其将200元钱装入自己口袋，并与廖国军、李某甲一起吸食了毒品。
2、2013年11月1日，李某甲吸完毒后在被告人廖国军的租房内吃了中饭。饭后，李某甲向廖国军提出要买甲基苯丙胺带走。廖国军因手中无货，遂从一绰号叫“兰哥”的人那里购入5克甲基苯丙胺，从中拿了3克给被告人徐某，李某甲遂向徐某提出要购买甲基苯丙胺，徐某因李某甲手里没有钱而不情愿。在李某甲的请求下，廖国军同意李某甲以赊账的方式购买，徐某便将重约0.4克的甲基苯丙胺（冰毒）以420元的价钱卖给了李某甲。
原审认定上述事实的证据有：
（1）证人李某甲的证言，证明其当天在廖国军家中吃了中饭后还想购买毒品，廖国军去购买了冰毒和麻古回到租房交给徐某，徐某知道其身上没钱不愿意卖给其，其承诺卖了摩托车也要把钱还给廖国军，后徐某以420元的价格将毒品卖给其。
（2）被告人廖国军的供述，证明2013年11月1日下午，李某甲还要购买毒品，因其身上没有毒品，其到娄底市迎宾馆对面的财智大酒店找“兰哥”购买了400元的冰毒和麻古，回到租房后其将部分毒品交给徐某，徐某见李某甲身上没钱，不愿意把毒品给李某甲，但李某甲承诺就算把摩托车卖了也会把买毒品的钱420元钱以及欠的80元共计500元给其，徐某把毒品给了李某甲。
（3）被告人徐某的供述，证明2013年11月1日下午，李某甲提出还要购买毒品，价钱由李某甲和廖国军谈好了，廖国军将毒品给了其，其将毒品给了李某甲，加上之前的欠款，李某甲共计欠500元毒资。
3、2013年11月4日4时许，李某甲电话联系被告人廖国军购买毒品，当被告人廖国军携带毒品到涟钢大市场内海洋宾馆306房间准备交易时被公安民警抓获，民警当场从廖国军身上查获白色晶体毒品疑似物1.0666克、红色片剂毒品疑似物0.5903克、白色粉末状毒品疑似物0.2505克，数量共计1.9074克，均检出甲基苯丙胺成分。
原审认定上述事实的证据有：
（1）证人李某甲的证言，证明2013年11月4日凌晨其被公安民警抓获，遂与廖国军联系购买毒品，廖国军应允并携带毒品来与其交易时被公安民警抓获。
（2）被告人廖国军的供述，证明2013年11月4日凌晨，李某甲与其联系要购买毒品，其当时身上没有毒品，遂到一个叫“海伢子”的人手中购买了毒品后赶到李某甲所在的海洋宾馆306房间准备交易，被公安民警抓获。
4、2014年5月16日9时许，刘某打电话给被告人廖国军，提出要以500元的价钱购买一小包甲基苯丙胺和5粒甲基苯丙胺片剂，廖国军同意。之后，当廖国军如约来到娄底水木华庭小区门口与刘某交易时，被公安民警当场抓获，民警从廖国军身上查获甲基苯丙胺0.2967克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）0.4740克，数量共计0.7707克。
原审认定上述事实的证据有：
（1）证人刘某的证言，证明其于2014年5月16日上午与廖国军电话联系购买毒品，二人谈好以400元的价格购买5粒麻古和冰毒，并约廖国军到关家脑水木华庭门口见面，廖国军被公安机关抓获了。
（2）被告人廖国军的供述，证明2014年5月16日上午，刘某与其电话联系购买毒品，二人谈好以400元的价格购买5粒麻古和冰毒，其如约赶到关家脑水木华庭门口与刘某见面准备交易时被公安机关抓获，身上的毒品也被扣押。
综上，被告人廖国军共计贩卖甲基苯丙胺3.5781克（含被查获的毒品）；被告人徐某贩卖甲基苯丙胺0.4克。
（二）容留他人吸毒
2013年8月至11月4日期间，被告人廖国军、徐某多次共同容留吸毒人员李某甲、贺某等人在二被告人位于娄底市新体育馆附近移民区的租房内吸食甲基苯丙胺等毒品。
原审认定上述事实的证据有：
（1）证人李某甲、贺某、李某乙的证言，分别证明其在廖国军位于娄底新体育馆附近的移民区的租房多次吸食毒品。
（2）被告人廖国军、徐某的供述，分别证明其二人在位于娄底新体育馆附近移民区的租房同居，李某甲以及贺某均在该租房内吸食过毒品。
另查明，被告人廖国军到案后协助公安机关抓获了涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人曾波。被告人徐某于2014年6月30日主动到公安机关投案，并如实供述了其上述犯罪事实。
原审认定上述事实的证据还有：
（1）接受刑事案件登记表、抓获经过、情况说明，证明廖国军系被抓获到案，徐某系主动到公安机关投案。
（2）辨认笔录，证明李某甲能准确辨认出贩卖毒品给他的廖国军。
（3）娄底市公安局物证鉴定所娄公物鉴（理化）字（2014）169、591号检验鉴定报告，证明二次抓获廖国军时扣押的物品中均检出甲基苯丙胺成分。
（4）行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证明公安机关于2014年5月16日因廖国军吸毒决定对其行政拘留，同年5月22日决定对其强制隔离戒毒。
（5）提取笔录、扣押物品清单、现场检查笔录、证据保全清单、毒品收缴专用收据，证明公安机关在二次抓获廖国军时从其身上扣押了手机、毒品等物品。
（6）尿样检测报告书，证明廖国军、徐某、李某甲、李某乙、贺某均系吸毒人员。
（7）通话详单，证明2014年5月16日，刘某打电话与廖国军联系的情况，以及2013年11月份李某甲、李某乙、贺某与廖国军电话联系的情况。
（8）指认现场照片，证明廖国军指认其吸食毒品的房间。
（9）现场勘查笔录、现场照片以及指认照片、毒品照片，证明公安机关对廖国军的住处进行现场勘查以及对现场和毒品等予以拍照。
（10）刑事判决书、刑满释放人员通知书，证明廖国军曾因犯盗窃罪，2003年5月23日被长沙铁路运输法院判处有期徒刑三年，并处罚金一千元；又因犯盗窃罪，2007年被长沙铁路运输法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三千元，2010年12月3日刑满释放。
（11）情况说明、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书、起诉意见书等，证明廖国军具有立功表现。
（12）户籍资料，证明廖国军、徐某的出生日期等个人基本情况。
（13）入所体检表，证明廖国军、徐某被关押入娄底市看守所时的身体状况健康，符合羁押条件。
原审法院认为，被告人廖国军、徐某违反国家毒品管制法规，共同或者单独向他人贩卖甲基苯丙胺，其中被告人廖国军系情节严重，其行为均构成贩卖毒品罪；二被告人还多次共同容留他人在二人住处吸食毒品，其行为均构成容留他人吸毒罪。被告人廖国军、徐某均系一人犯数罪，应当予以数罪并罚。在共同犯罪中，二被告人均起了主要作用，均系主犯。被告人廖国军还系因犯盗窃罪被判处有期徒刑的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人廖国军到案后协助公安机关抓获其他贩卖毒品的人，经查证属实，具有立功情节，对其予以从轻处罚。被告人廖国军到案后能够如实供述自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人徐某主动投案并如实供述自己的犯罪事实，具有自首情节，依法予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款、第三款，六十八条，第六十九条，第五十二条之规定，判决：被告人廖国军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年四个月，并处罚金二万五千元；被告人徐某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元。
原审宣判后，廖国军上诉提出，其2013年11月4日、2014年5月16日两次贩毒均是未遂；根据其贩毒数量，依法应当在三年以下量刑，其到案后如实供述犯罪事实，有立功表现，原审对其贩卖毒品罪判刑过重；其已经被监视居住、行政拘留、强制戒毒，不应该再追究刑事责任。
经审理查明，原审认定的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人廖国军、原审被告人徐某违反国家毒品管理法规，共同或者单独向他人贩卖甲基苯丙胺，其中上诉人廖国军系情节严重，其行为均构成贩卖毒品罪；上诉人廖国军、原审被告人徐某还多次共同容留他人在二人住处吸食毒品，其行为均构成容留他人吸毒罪。上诉人廖国军、原审被告人徐某均系一人犯数罪，应当数罪并罚。在共同犯罪中，上诉人廖国军、原审被告人徐某均起了主要作用，均系主犯。上诉人廖国军曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应予从重处罚。上诉人廖国军到案后协助公安机关抓获贩卖毒品的犯罪嫌疑人，经查证属实，具有立功情节，可以从轻处罚。上诉人廖国军到案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。原审被告人徐某主动投案并如实供述自己的犯罪事实，具有自首情节，可以从轻处罚。上诉人廖国军提出，其2013年11月4日、2014年5月16日两次贩毒均是未遂。经查，廖国军这二次均是在贩卖过程中被查获，依法应当认定为既遂。上诉人廖国军提出的未遂意见不能成立，本院不予采纳。上诉人廖国军提出，根据其贩毒数量应当在三年以下量刑，其到案后如实供述犯罪事实，有立功表现，原审对其量刑过重。经查，廖国军先后四次贩毒共计3.5781克，依法应当认定为情节严重，原审根据其贩毒事实和情节，判处的刑罚合法适当。上诉人廖国军提出的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。上诉人廖国军提出其已经被监视居住、行政拘留、强制戒毒，不应该再追究刑事责任。经查，公安机关作出行政拘留、强制戒毒是针对廖国军的吸毒行为，对廖国军监视居住系采取强制措施，廖国军实施了犯罪行为，依法应当追究刑事责任。上诉人廖国军提出的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审理程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾昭德
审 判 员 王芝芝
代理审判员 贺 丽
二〇一五年五月十一日
代理书记员 陈 娟
本案适用的相关法律、法规
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。