贵州省绥阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0323刑初207号
公诉机关贵州省绥阳县人民检察院。
被告人杨少刚，男，1967年11月23日出生，汉族，贵州省绥阳县人，中共党员，初中文化，原绥阳县郑场镇第九届人大代表、绥阳县郑场镇大楠村村委会委员、返聘驻村干部，住绥阳县。因涉嫌贪污罪、受贿罪，于2017年5月11日被绥阳县人民检察院决定刑事拘留，2017年5月23日被绥阳县人民检察院取保候审，2017年9月19日被本院取保候审。
辩护人唐桢钞，贵州谐宇律师事务所律师。
被告人徐文超，男，1981年6月4日出生，汉族，贵州�绥阳县人，中共党员，中专文化，原绥阳县郑场镇大楠村总支书记，户籍所在地绥阳县，现住绥阳县。因涉嫌贪污罪、受贿罪，于2017年5月11日被绥阳县人民检察院决定刑事拘留，2017年5月23日被绥阳县人民检察院取保候审，2017年9月19日被本院取保候审。
贵州省绥阳县人民检察院以绥检公诉刑诉（2017）211号起诉书指控被告人杨少刚、徐文超犯受贿罪、贪污罪，于2017年9月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年11月16日公开开庭审理了本案。绥阳县人民检察院指派检察员田祥出庭支持公诉，被告人杨少刚及其辩护人唐桢钞、被告人徐文超到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：被告人徐文超在担任绥阳县郑场镇大楠村总支书记期间，与该村村委委员、返聘的驻村干部杨�刚经商量，在2014年绥阳县郑场镇大楠村联盟上组地质灾害搬迁补偿过程中，用罗某、杨某1的名字骗取地质灾害搬迁补助金3万元；同时，被告人徐文超、杨少刚两人虚构以帮助地灾户争取地质灾害搬迁补偿金需要活动经费为由，向每户搬迁户索要现金3000元，共计向20户搬迁户索要现金6万元。被告人杨少刚、徐文超总计得款9万元，其中徐文超分得6万元，杨少刚分得3万元。另外，被告人杨少刚在2014年绥阳县郑场镇大楠村危房改造过程中，以罗某的名义骗取国家危房改造补助款1.23万元占为己有。2016年8月24日，被告人徐文超、杨某18将索要的6万元退还给20户地灾户；2016年10月18日，被告人杨少刚将骗取的3万元地质灾害搬迁补偿金上交给绥阳县郑场镇财政所；2017年5月8日，被告人杨少刚将骗取的1.23万元危房改造补助款上交给绥阳县郑场镇财政所。
另查明：案发后，被告人徐文超检举万某某非法持有枪支的犯罪行为，经查证属实，万某某于2017年11月21日被本院以非法持有枪支罪判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
上述事实，被告人杨少刚、徐文超在庭审中亦无异议，且有被告人杨少刚、徐文超的供述，证人杨某1、罗某、郭某1均、郭某1红、杨某2、杨某3、杨某4、杨某5、杨某6、杨某7、杨某8、杨某9、杨某10、杨某11、刘某1、杨某12、杨某13、杨某14、刘某2、杨某15、杨某16、肖某1、肖某2、徐某3、曹某、林某、李某、王某、杨某17、徐某1、徐某2、曾某、张某的证言，调取证据通知书、调取证据清单、协助查询通知书，绥阳县郑场镇人民政府证明、郑场镇村级返聘人员6月份人员工资发放名册，男性应征公民入伍批准书，贵州省机关工作人员两年考核晋升工资档次审批�、贵州省机关（参照公务员法管理单位）工作人员年度考核登记表，中共绥阳县郑场镇委员会文件（郑党通[2012]85号），贵州省财政厅《关于拨付地质灾害应急处置经费的通知》（黔财建[2013]56号），《绥阳县国土资源局请求批准地质灾害应急处置经费使用方案的请示》（绥国土资呈[2013]178号），收据、郑场镇大楠村联明上组地质灾害搬迁补偿金发放花名册，贵州省农村信用社账户流水对账单、储蓄（卡）业务凭证，中国信合存款回单，信用社现金送款簿，退款收据，危房改造资金补助花名册及一户一档资料，大楠村村委会会议记录，绥阳县公安局绥公郑受案字[2017]29号受案登记表、绥公（刑）立字[2017]758号立案决定书，绥阳县公安局郑场派出所情况说明及对徐文超的询问笔录，本院（2017）黔0323刑初256号刑事判决书，视听资料（光盘），到案情况说明，户籍证明等证据证实，经庭审质证，足以认定。
被告人杨少刚的辩护人唐桢钞的辩护意见是：被告人杨少刚作为村委会一般工作人员，在没有单位有关主要领导安排授意及协助的情况下，很难达到独自贪污、受贿的目的，所以被告人杨少刚在本案中应认定为从犯，应按照法律规定从轻、减轻或者免除处罚；被告人杨少刚在收取每户3000元合计6万元后，及时将钱退还给农户，不应构成受贿罪；关于用罗某名义领取的1.23万元，因该1.23万元是村委会想用两个人的名字冒领2.46万元用于维修村委办公室，村委会全体成员集体开会决定，被告人杨少刚安排用罗某的名义领取1.23万元后，因罗某无能力改造危房，杨少刚将该款项还给村委徐继雄主任，杨少刚拿到此款后甩不脱手，其没有独吞此款的主观故意，故该1.23万元不应认定为被告人杨少刚的贪污款；被告人杨少刚是初犯，到案后如实交代自己的犯罪行为，当庭认罪，应对其减轻处罚。
本院认为：被告人徐文超在担任郑场镇大楠村总支书记期间，被告人杨少刚在担任该村村委委员期间，利用协助镇政府移民搬迁工作的职务之便，共同索取搬迁群众6万元，数额较大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款之规定，构成受贿罪，公诉机关指控罪名成立，依法应判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；二被告人以非法占有为目的，利用职务上的便利，共同骗取国家地质灾害搬迁补助金3万元，数额较大，被告人杨少刚单独骗取国家危房改造补助款1.23万元，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款之规定，构成贪污罪，公诉机关指控罪名成立，依法应判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。被告人杨少刚、徐文超均触犯受贿罪和贪污罪二个罪名，应分别定罪量刑后按照数罪并罚的规定处罚。被告人杨少刚、徐文超的共同犯罪部分，不宜划分主从，应以各自在犯罪中的作用大小承担刑责。被告人杨少刚、徐文超向他人索贿，依法应从重处罚；到案后均能如实供述自己的罪行，真诚悔罪，依法可以从轻处罚；积极退还、退缴赃款，可酌情从轻处罚。被告人徐文超揭发他人犯罪行为，经查证属实，有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。本院综合上述情节对被告人杨少刚、徐文超予以量刑，并决定对二人适用缓刑。辩护人唐桢钞主张被告人杨少刚在本案中应是从犯的辩护意见，经查，被告人杨少刚、徐文超均是商量好后共同实施本案的共同犯罪，不宜划分主从，且辩护人以职务高低来区分主从的辩护意见与法律规定不符，故对该辩护意见，�院不予采纳；辩护人唐桢钞主张被告人杨少刚及时退还6万元给群众，不应构成受贿罪的辩护意见，经查，被告人杨少刚、徐文超于2014年收取群众6万元，于2016年8月24日退还，时间跨度较长，且是在得知群众举报的情况下，为了掩饰犯罪，才予以退还，不能认定为“及时退还”，故对该辩护意见，本院不予采纳；关于辩护人唐桢钞主张“用罗某名义领取的1.23万元，因该1.23万元是村委会想用两个人的名字冒领2.46万元用于维修村委办公室，村委会全体成员集体开会决定，被告人杨少刚安排用罗某的名义领取1.23万元后，因罗某无能力改造危房，杨少刚将该款项还给村委徐继雄主任，杨少刚拿到此款后甩不脱手，其没有独吞此款的主观故意，故该1.23万元不应认定为被告人杨少刚的贪污款”的辩护意见，经查，根据被告人杨少刚的供述，该1.23万元危房改造补助款被杨少刚用罗某的名义领取后，在被其他人追问时，杨少刚称自己已将该款给了罗某，之后再将该1.23万元据为己有并用于家庭开支，其具备实施犯罪的主观故意，而不是“拿到此款后甩不脱手，其没有独吞此款的主观故意”，故对该辩护意见，本院不予采纳；对辩护人唐桢钞主张被告人杨少刚是初犯，到案后如实交代自己的犯罪行为，当庭认罪的辩护意见，本院予以采纳。被告人杨少刚、徐文超的受贿款6万元已退还群众，不再追缴，其共同退缴的贪污款3万元及杨少刚单独退缴的贪污款1.23万元，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，应予以没收。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第�款、第三款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人杨少刚犯受贿罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元；犯贪污罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。合并有期徒刑一年零四个月，决定执行有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人徐文超犯受贿罪，判处拘役五个月，缓刑一年，并�罚金人民币十万元；犯贪污罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。合并拘役十一个月，决定执行拘役八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
三、对被告人杨少刚、徐文超共同退缴的贪污款3万元及杨少刚单独退缴的贪污款1.23万元予以没收，由收缴机关上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴远涛
审 判 员 王 喆
人民陪审员 梁忠鳌
二〇一八年三月二十七日
书 记 员 项 茂