福建省宁德市蕉城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0902刑初348号
公诉机关福建省宁德市蕉城区人民检察院。
被告人ＸＸＸ，男，1985年10月26日出生于福建省宁德市，汉族，初中文化，务工，住宁德市蕉城区。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年3月17日被宁德市公安局蕉城分局刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于宁德市看守所。
辩护人李贵珍，福建宽达律师事务所律师。
被告人陈赞建，男，1985年1月29日出生于福建省宁德市，汉族，初中文化，个体经营，住宁德市蕉城区，户籍地宁德市蕉城区。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年3月17日被宁德市公安局蕉城分局刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于宁德市看守所。
辩护人黄太华，福建宁仁律师事务所律师。
辩护人周婷婷，福建宁仁律师事务所律师。
被告人林铭，男，1962年3月7日出生于福建省闽候县，汉族，高中文化，系国网福建省电力有限公司宁德供电公司员工，住宁德市蕉城区。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年6月2日被宁德市公安局蕉城分局取保候审，2017年7月13日经本院决定，同月24被逮捕。现羁押于宁德市看守所。
辩护人关淼，福建晨信律师事务所律师。
宁德市蕉城区人民检察院以蕉检公刑诉[2017]309号起诉书指控被告人ＸＸＸ、陈赞建、林铭犯盗窃罪，于2017年7月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。宁德市蕉城区人民检察院指派检察员李培钦、郑羽嘉出庭支持公诉，被告人ＸＸＸ及其辩护人李贵珍，被告人陈赞建及其辩护人黄太华、周婷婷，被告人林铭及其辩护人关淼，均到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁德市蕉城区人民检察院指控：
2016年1月底，被告人陈赞建在经营宁德市蕉城区君临足浴休闲会所期间，因面临无法使用商业用电情形，遂与被告人ＸＸＸ商议外接一条电缆使用，被告人ＸＸＸ在电力公司员工被告人林铭的提议下，将宁德市蕉城区君临足浴休闲会所的电力外接到宁德市蕉城区城隍庙G0835变压器输送的电缆上，被告人林铭提供了部分电缆线并负责检查了该线路的安全问题。同年2月初，被告人陈赞建开始使用宁德市蕉城区城隍庙的外接电力。至2017年3月15日，被告人陈赞建、ＸＸＸ、林铭共计盗窃电力261495度，造成电力公司损失人民币（币种，下同）203260元。事后，被告人陈赞建为了感谢共计支付被告人ＸＸＸ52500元，被告人ＸＸＸ将其中8000元支付给被告人林铭。案发后，被告人林铭退出赃款8000元。
2017年3月17日，被告人陈赞建被传唤到案。同日，被告人ＸＸＸ主动向宁德市公安局蕉城分局投案。同年6月2日被告人林铭向宁德市公安局蕉城分局投案。
针对上述指控的事实，公诉机关出示了相关证据，并认为被告人陈赞建、ＸＸＸ、林铭以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值计203260元，数额巨大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款之规定，应以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。
被告人ＸＸＸ对起诉书指控的事实及罪名无异议。
辩护人李贵珍辩称：1.被告人ＸＸＸ是在被告人陈赞建的授意下窃取电力，陈赞建为主要的受益者，应认定被告人ＸＸＸ为从犯；2.被告人ＸＸＸ自动投案，并如实供述，应认定有自首情节；3.国网宁德供电公司所作出的窃电量确认报告不能作为定案依据。综上，请求对被告人ＸＸＸ从轻处罚。
被告人陈赞建对起诉书指控的事实及罪名无异议。
辩护人黄太华、周婷婷辩称：1.被告人陈赞建是在ＸＸＸ的提议下私拉电线解决经营场所用电问题，并每月支付电费给ＸＸＸ，其主观恶性不深，应认定为从犯；2.国网宁德供电公司作为本案被害人其所作出的窃电量确认报告不能作为定案依据，且不能排除他人窃电的可能；3.被告人陈赞建接受公安机关依法传唤后便主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，应认定为自首；4.被告人有规劝同案被告人ＸＸＸ到公安机关交代问题，并且有提供线索抓捕其他在逃人员，具有立功情节。综上，请求对被告人予以从轻处罚。
被告人林铭对起诉书指控的事实及罪名无异议。
辩护人关淼辩称：1.被告人林铭在共同犯罪中起辅助作用，应认定为从犯；2.被告人林铭有自首情节；3.被告人林铭有主动提出停止支付窃电好处费和退赃情节；4.国网宁德供电公司作出的窃电量确认报告不具证据的合法性、客观性。综上，请求对被告人予以减轻处罚。
经审理查明：
2016年1月底，被告人陈赞建在经营宁德市蕉城区君临足浴休闲会所期间，因面临无法使用商业用电情形，遂与被告人ＸＸＸ商议外接一条电缆线使用，被告人ＸＸＸ在电力公司员工被告人林铭的提议下，将宁德市蕉城区君临足浴休闲会所的电力外接到宁德市蕉城区城隍庙G0835变压器输送的电缆上，被告人林铭提供了部分电缆线并负责检查了该线路的安全问题。同年2月初，被告人陈赞建开始使用宁德市蕉城区城隍庙的外接电力。至2017年3月15日，被告人陈赞建、ＸＸＸ、林铭共计盗窃电力261495度，造成国网宁德供电公司损失203260元。事后，被告人陈赞建为了感谢共计支付被告人ＸＸＸ52500元，被告人ＸＸＸ将其中8000元支付给被告人林铭。案发后，被告人陈赞建退出赃款150760元，被告人ＸＸＸ退出赃款44500元，被告人林铭退出赃款8000元。
2017年3月17日，被告人陈赞建被传唤到案。同日，被告人ＸＸＸ主动向宁德市公安局蕉城分局投案。同年6月2日被告人林铭向宁德市公安局蕉城分局投案。
另查明，被告人陈赞建归案后，有电话通知被告人ＸＸＸ到公安机关交代问题，同日，被告人ＸＸＸ到公安机关投案。在宁德市看守所羁押期间，被告人陈赞建提供线索，公安人员成功抓捕网上追逃人员一名。
2017年3月29日，被告人ＸＸＸ因吸食毒品被宁德市公安局蕉城分局处以行政拘留十日，因其涉嫌盗窃被刑事拘留，暂未执行行政拘留。
上述事实，被告人ＸＸＸ、陈赞建、林铭在开庭审理过程中亦无异议，且有证人傅某、孙某、冯某、陈某的证言及辨认笔录，营业执照复印件、收据复印件、扣押物品决定书、扣押物品清单、现场勘查笔录、现场示意图、现场照片、国网电力公司宁德供电公司致公安机关的函、国网宁德供电公司关于蕉城区君临足浴休闲会所外接窃电量确认的报告、查询违法犯罪记录情况说明、行政处罚决定书、被告人陈赞建立功材料、现金交款单、客户回单、户籍证明、抓获经过、被告人ＸＸＸ、陈赞建、林铭的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。
关于本案辩护人提出国网宁德供电公司作出的窃电量确认报告不能作为定案依据问题。经查，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第（三）项规定：“盗窃电力、燃气、自来水等财物，盗窃数量能够查实的，按照查实的数量计算盗窃数额；盗窃数量无法查实的，以盗窃前六个月月均正常用量减去盗窃后计量仪表显示的月均用量推算盗窃数额；盗窃前正常使用不足六个月的，按照正常使用期间的月均用量减去盗窃后计量仪表显示的月均用量推算盗窃数额；”及最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第八十七条第一款的规定，对于案件中的专门性问题可以委托有专门知识的人员进行检验，检验报告可以作为定罪量刑的参考。本案被告人的窃电量系依据用电信息采集设备所采集的用电信息进行统计，并经具有专门知识的人员作出检验报告。因此，该窃电量确认报告可以作为本案定罪量刑的依据。结合本案的相关证据，可认定被告人窃电量为261495度。辩护人的该节辩护意见无理，不予采纳。
关于辩护人提出的本案各被告人应分别认定为从犯问题。经查，本案被告人陈赞建系窃电行为的受益者，被告人ＸＸＸ、林铭系具体实施者，在共同犯罪中作用相当，不宜区分主从犯。鉴于被告人林铭在盗窃过程中仅提供了窃电位置、部分电缆线、检查线路安全等作用，可认定为共同犯罪中罪责相对较轻的主犯，但不宜认定为从犯。辩护人的该节辩护意见无理，不予采纳。
关于辩护人黄太华、周婷婷提出被告人陈赞建有自首及立功情节问题。经查，被告人陈赞建系经公安机关传唤到案，其不具有投案的主动性，不构成自首。被告人陈赞建在接受公安机关调查的同时，电话通知被告人ＸＸＸ到公安机关反映情况，其协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，可认定为立功。被告人陈赞建还提供线索抓获其他在逃人员，亦属立功行为。辩护人关于被告人陈赞建有立功情节的辩护意见，有事实和法律依据，予以采纳。
本院认为，被告人ＸＸＸ、陈赞建、林铭以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值计203260元，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。起诉指控罪名成立。被告人ＸＸＸ有劣迹，予以酌情从重处罚，其案发后虽主动投案，但未能如实供述同案犯林铭的犯罪事实，不能认定为自首，但其能够对自己的犯罪事实如实供述，可予以从轻处罚；其已退出违法所得，亦可予以酌情从轻处罚。被告人陈赞建能够如实供述自己的犯罪事实，且有立功情节，均可予以从轻处罚；其已退出违法所得，亦可予以酌情从轻处罚。被告人林铭案发后能够自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可予以从轻处罚；其在共同犯罪中作用相对较小，且已退出违法所得，亦可予以酌情从轻处罚。辩护人黄太华、周婷婷关于被告人陈赞建有立功、退赃情节，请求予以从轻处罚的辩护意见，予以采纳。辩护人关淼关于被告人林铭有自首、退赃情节，请求予以从宽处罚的辩护意见，予以采纳。本案辩护人的其他辩护意见依据不足，不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人ＸＸＸ犯盗窃罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月17日起至2021年12月16日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人陈赞建犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月17日起至2021年3月16日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人林铭犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月24日起至2021年1月23日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人陈赞建、ＸＸＸ、林铭分别退出的违法所得人民币150760元、44500元、8000元，合计203260元，返还国网宁德供电公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 张小连
人民陪审员 张春霞
人民陪审员 林宏斌
二〇一七年九月八日
书 记 员 阮梦洁
附录相关法律条文:
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。