贵州省遵义市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黔03刑终346号
原公诉机关遵义市汇川区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘冲，男，1969年10月6日出生，汉族，大学文化，原遵义市汇川区高坪镇人民政府副镇长。2015年4月21日因本案被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现押于遵义市第一看守所。
上诉人（原审被告人）庞立青，男，1967年1月26日出生，汉族，大学文化，原遵义市汇川区高坪镇人民政府农业服务中心办事员。2015年4月20日因本案被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现押于遵义市第二看守所。
遵义市汇川区人民法院审理遵义市汇川区人民检察院指控被告人刘冲、庞立青犯贪污罪、受贿罪、玩忽职守罪一案，于2016年5月31日作出（2015）汇刑初字第00522号刑事判决。宣判后，被告人刘冲、庞立青不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2011年至2013年，遵义市汇川区高坪镇人民政府申报并实施了7690亩杨梅产业化扶贫项目，扶贫资金总额500万元。项目实施期间，时任高坪镇副镇长的被告人刘冲担任项目实施领导小组副组长，时任农业服务中心主任的被告人庞立青、农业服务中心工作员杨朝琴（另案处理，已判决）、时任农业服务中心副主任暨水利站站长宋发兴（另案处理，已判刑）等为成员，并制定了实施方案，方案规定按照650元/亩投入扶贫资金。2013年至2014年间,高坪镇实施脱毒马铃薯产业扶贫项目。被告人刘冲担任领导小组副组长，被告人庞立青和杨朝琴等为成员，并制定了实施方案。按照实施方案规定，被告人刘冲负责对杨梅和马铃薯产业扶贫项目的实施进行检查、审核、把关和组织协调，被告人庞立青、杨朝琴负责项目具体检查和管理，宋发兴负责为杨梅项目实施面积勾绘草图。
2012年3月，高坪镇对杨梅产业化扶贫项目进行初步验收时，被告人庞立青发现种植户李云群的种植面积不足申报面积，有近300亩未栽种，便与被告人刘冲和宋发兴商量，让宋发兴在勾绘草图时将姚洪伦以前种植的杨梅（非扶贫项目）300.7亩勾绘到李云群的名下，申请区扶贫办验收。2012年5月，该项目通过区扶贫办验收，认定杨梅产业扶贫项目种植面积为7690亩（含其中虚假的300.7亩），致使李云群按照650元/亩的补助标准领取300.7亩扶贫款195455元。2013年脱毒马铃薯种植项目实施期间，在农户自行采购薯种过程中，镇农业服务中心未派人参与购买，不认真核实薯种数量，被告人刘冲作为分管领导亦未安排检查核实，致使王定华、姚洪伦、王德生（均已判刑）等种植户虚报马铃薯种40吨，骗取扶贫资金133750元予以私分。
2012年底，被告人庞立青发现李云群领取杨梅产业扶贫补助款195455元后并未对300.7亩补栽，便与被告人刘冲商议,向李云群索要其取得补助款。2013年春节前的某一天，被告人庞立青在其家中收受李云群160000元后与被告人刘冲各分得80000元。
被告人刘冲、庞立青及宋发兴、杨朝琴在杨梅扶贫项目初步验收勾绘草图时发现各种植户的种植总面积（含为李云群虚报的300.7亩面积）比项目总面积7690亩还少120亩，四人商议后通过将这120亩虚挂在种植户李云群、王定华、姚洪伦名下，待该部分扶贫补助款拨给该三户种植户，然后再交被告人刘冲、庞立青及宋发兴、杨朝琴分配。共套取扶贫补助资金78000元，被告人刘冲、庞立青及宋发兴、杨朝琴各分得19500元。
原判另认定：被告人庞立青在遵义市汇川区纪律检查委员会调查期间，主动交代办案机关未掌握的索贿160000元的犯罪。案发后，被告人庞立青退缴赃款99500元，被告人刘冲退缴赃款19500元。本案审理期间，被告人刘冲家属代为退缴赃款80000元。
原审法院根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十二条第一款、第三百九十七条第一款、第三百八十三条、第三百八十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第六十九条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条的规定，判决：一、被告人刘冲犯受贿罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金二十万元人民币；犯贪污罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金十万元人民币；犯玩忽职守罪，判处有期徒刑六个月。总和刑期四年零五个月，决定执行有期徒刑四年，并处罚金三十万元人民币。二、被告人庞立青犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金十五万元人民币；犯贪污罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金十万元人民币；犯玩忽职守罪，判处有期徒刑六个月。总和刑期三年零十个月，决定执行有期徒刑三年，并处罚金二十五万元人民币。
上诉人刘冲的上诉理由：1、李云群已补栽涉案的300.7亩杨梅，没有为李云群谋取不正当利益，不知道庞立青向李云群索要贿赂，收受8万元是被动的，不构成受贿罪；2、原判认定杨梅项目造成损失195455元有误，不构成玩忽职守罪；3、原判量刑过重。请求二审法院改判。
上诉人庞立青的上诉理由：1、在涉案的杨梅项目及马铃薯项目中均认真履职，不构成玩忽职守罪。2、原判认定其与刘冲、宋发兴、杨朝琴共同贪污78000元的定性有误，应构成受贿。3、工作中表现良好，认罪态度好，积极退赃，原判量刑过重。请求二审法院改判。
经审理查明：2011年至2013年，上诉人刘冲、庞立青在分管或实施杨梅产业化扶贫项目及脱毒马铃薯产业扶贫项目期间，工作严重不负责任，不正确履行职责，致使李云群不当取得扶贫补助款195455元，并致使王定华、姚洪伦、王德生等种植户得以骗取扶贫资金133750元。在此期间，刘冲、庞立青利用职务之便向李云群索要160000元予以平分，二人另伙同宋发兴、杨朝琴套取国家扶贫补助资金78000元予以平分。
另查明：被告人庞立青在遵义市汇川区纪律检查委员会调查期间，主动交代办案机关未掌握的其伙同刘冲等人贪污78000元的犯罪事实。案发后，被告人庞立青已退缴赃款99500元，被告人刘冲及其家属共计退缴赃款99500元。
原审法院在判决书中列举了认定上述事实的证据，所列证据均经庭审举证、质证，查证属实。本院对上述事实及相关证据予以确认。
关于上诉人刘冲、庞立青所提其行为不构成玩忽职守罪的上诉理由，经查：第一，原判认定“李云群在未补栽涉案300.7亩杨梅的情况下，领取前述300.7亩杨梅补助款195455元”及“王定华、姚洪伦、王德生等种植户通过虚报马铃薯种数量，骗取扶贫资金133750元”的证据有刘冲、庞立青的供述，李云群、宋发兴、杨朝琴、管绍刚等人的证言、（2015）汇刑初字第451号刑事判决书及相关拨款的书证等（李云群、宋发兴就《高坪镇2011年杨梅产业化扶贫项目验收表》辨认后也确定虚报及未补栽的杨梅面积为300.7亩）；第二，刘冲、庞立青在侦查阶段对“发现李云群实际栽种杨梅面积尚差300.7亩后，没有认真督促、检查李云群补栽该300.7亩杨梅”及“未认真监督、检查王定华等农户所购马铃薯种数量”的事实供认不讳，且有宋发兴、杨朝琴、李云群等人的证言予以印证。综上两点，原判认定上诉人刘冲、庞立青犯玩忽职守罪的事实清楚、证据充分，本院对该上诉理由不予采纳。
关于上诉人刘冲所提其不构成受贿罪的上诉理由，与其本人及庞立青在侦查阶段所作供述不符，本院不予采纳。
关于上诉人庞立青所提“原判认定其与刘冲、宋发兴、杨朝琴共同贪污78000元的定性有误，应构成受贿”的上诉理由，经查，根据庞立青本人及刘冲、宋发兴、杨朝琴在侦查阶段的供述，四人经预谋后，利用职务之便将120亩杨梅扶贫补助款套取后予以私分，该行为符合贪污罪的构成要件，将套取的78000元先打给种植户李云群、姚洪伦、王定华，只是完成贪污行为的手段，不影响定性，本院对该上诉理由不予采纳。
本院认为，上诉人刘冲、庞立青身为国家机关工作人员，工作中严重不负责，不正确履职，致使公共财产遭受重大损失，另外，二人还利用职务之便向他人索要财物，伙同宋发兴、杨朝琴骗取公共财物，数额较大，其行为分别构成玩忽职守罪、受贿罪、贪污罪，原判定性准确，本院予以确认。就刘冲、庞立青所犯三罪，应依照修正后《中华人民共和国刑法》第三百八十六条、第三百八十三条、第三百九十七条的规定，分别量刑后再予数罪并罚。根据审理查明的事实，庞立青所犯贪污罪部分有自首情节，原判认定庞立青受贿部分有自首情节有误，本院予以纠正。综合二人的犯罪情节、在共同犯罪中的作用、认罪态度、退赃表现、归案情况等及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条第一款规定的上诉不加刑原则，本院对原判量刑部分予以维持。关于上诉人刘冲、庞立青所提原判量刑过重的上诉理由，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 聂 林
审 判 员 吴少瑞
代理审判员 吴世亮
二〇一六年八月十九日
书 记 员 冯 宇