山东省威海经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁1092民初833号
原告：马善升，男，汉族，居民，住江苏省赣榆县。
法定代理人：马长春，男，汉族，居民，住江苏省赣榆县，系马善升之子。
委托诉讼代理人：袁文虎，山东海明达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：宋超颖，山东海明达律师事务所律师。
被告：郑章东，男，汉族，居民，住威海市文登区。
被告：中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司，住所地威海市顺河街4号。
代表人：顾恩谭，总经理。
委托诉讼代理人：刘程成，山东弘誉律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘丹丹，山东弘誉律师事务所律师。
被告：�海凯泰银置业有限公司，住所地威海高区文化西路197号1415号，公司原名称为威海凯泰建筑劳务有限公司。
法定代表人：闫凯伦，总经理。
委托诉讼代理人：丛日涛，山东鸿源律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王超，山东鸿源律师事务所律师。
原告马善升与被告郑章东、中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司、威海凯泰银置业有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马善升之委托诉讼代理人袁文虎、宋超颖与被告郑章东、被告中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司之委托诉讼代理人刘程成、刘丹丹及被告威海凯泰银置业有限公司之委托诉讼代理人丛日涛、王超到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告马善升向本院提出诉讼请求：要求赔偿医疗费294775.74元、残疾赔偿金680240元、交通费3047元、鉴定费5840元、残疾器具费428元、被扶养人生活费9519元、误工费111750元、定残前护理费322500元、终身护理费680240元、住院伙食补助费14600元、精神抚慰金100000元，共计2222939.74元，扣除被告郑章东支付的10000元、被告中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司支付的10000元、被告威海凯泰银置业有限公司支付的125683.5元，尚欠2077256.24元，且要求交强险优先赔偿精神抚慰金。事实及理由：原告马善升与吴振春、李家连、李家全、于宗良、公茂亮等系被告威海凯泰银置业有限公司工人。2015年9月28日，原告等人受公司领导安排乘坐闫世伦驾驶的专项机动车到工地工作，车辆行驶至嵩山路鑫通汽车城南150米处时，被被告郑章东驾驶鲁Ｋ×××××号重型箱式货车尾随相撞，致闫世伦驾驶的专项作业车侧翻，造成原告马善�等九人受伤，该事故经交警部门认定，郑章东承担事故的主要责任、闫世伦承担事故的次要责任、原告等无责任。因鲁Ｋ×××××号重型箱式货车在被告中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司投保保险，故原告将三被告诉至法院，要求赔偿。
被告郑章东辩称，事故后，被告郑章东已付原告16890元赔偿款，且认为交警作出的事故责任认定被告责任过重。
被告中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司辩称，1、事故车辆鲁Ｋ×××××号车在被告公司投保交强险、商业第三者责任险（限额为500000元）及不计免赔附加险，事故发生在保险期间，被告同意在保险限额内赔偿原告合理损失；2、被告公司已垫付10000元医疗费。
被告威海凯泰银置业有限公司辩称，1、根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第12条之规定，依法参加工伤保险统筹的用人单位劳动者因工伤事故遭受人身损害的，劳动者或其近亲属向人民法院起诉要求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按照工伤保险条例的规定处理，本案中，被告威海凯泰银置业有限公司既要承担民事赔偿责任，又要承担工伤赔偿责任，对被告公司是不公平的，原告已经申请工伤认定，就其是否属于工伤，在工伤认定没有做出并生效时，本案应中止审理。2、根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第12条之规定，驳回原告对被告威海凯泰银置业有限公司的起诉。3、被告垫付医疗费125683.5元。
本院经审理认定事实如下：2015年9月28日18时许，被告郑章东驾驶鲁Ｋ×××××号重型厢式货车，沿嵩山路由南向北行驶至嵩山路鑫通汽车城南150米处时，与同向在前的闫世伦无证驾驶的无牌照专项作业机�车尾随相撞，造成专项作业机动车侧翻，造成闫世伦、乘坐专项作业机动车的原告马善升等受伤，两车损坏的交通事故。该事故经威海市公安局交通警察支队第三大队调查，郑章东在事故中实施了驾车与前车未保持安全车距、未按规定车道行驶的违法行为，闫世伦在事故中实施了无证驾驶灯光不符合技术标准的无牌照机动车的违法行为，故而认定郑章东承担事故的主要责任、闫世伦承担事故的次要责任。原告马善升到威海海大医院治疗，经诊断为原发性脑干损伤、脑干出血、弥漫性轴索损伤、脑挫裂伤并蛛网膜下腔出血、双额叶脑内血肿、脑疝等，住院治疗110天，花费医疗费247432.66元（含被告威海凯泰银置业有限公司垫付的医疗费125683.5元）。后原告马善升回到老家继续休养治疗，并于2016年3月15日到连云港市中医院继续治疗，经诊断为脑外伤恢复期、肺部感染等�住院治疗18天，花费医疗费19708.18元；后分别于2017年4月1日、2017年4月17日到连云港市赣榆区人民医院治疗，经诊断为肺部感染等，共住院治疗18天，共花费医疗费7208.52元。因鲁Ｋ×××××号重型厢式货车在被告中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司投保交强险、商业第三者责任险（限额为500000元）及不计免赔附加险，故被告郑章东向原告支付赔偿款16890元、被告中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司向原告支付赔偿款10000元，但原被告就赔偿未达成一致意见，遂成诉。
庭审中，原告申请伤情鉴定，本院委托山东永鼎司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2017年10月13日出具的鲁永司鉴中心【2017】临鉴字第364号鉴定意见书作出鉴定结论称：1、马善升的四肢瘫构成一级伤残；2、马善升的误工时间为受伤日至定残之日前一天（745天）；3、马善升的护理时间为受伤日至定残之日前一天（745天），需2人护理；4、马善升的后续治疗费用建议以合理的实际支出为准；5、马善升定残后存在完全护理依赖；原告支付鉴定费3640元。
另查，原告被扶养人系其母李大娥，1925年4月26日出生，共生育子女5人。
再查，本案原告与被告威海凯泰银置业有限公司间存有劳动关系纠纷，该纠纷经威海市中级人民法院（2017）鲁10民终841号民事判决书确定：2015年9月28日原告与被告威海凯泰银置业有限公司间存在劳动关系，且在该案件审理过程中，原告称其是在2015年4月左右到公司工作，每天工资130元，年底结算；威海凯泰银置业有限公司则称原告是在2015年7月左右到公司工作，属于打零工，没有约定具体的工资标准，只是约定不低于威海市最低工资标准，年底结算。在本案审理过程中，经本院询问，原告称2015年7月原告在东北�家水电站工作，2015年7月到被告处工作，直至发生事故；威海凯泰银置业有限公司称原告从2015年7月工作至发生交通事故。目前，工伤赔偿纠纷处于申请工伤认定的阶段。
上述事实有原被告陈述、事故认定书、鉴定报告等在案为凭，本院予以确认，原被告有争议的是原告合理损失，故原告向法庭提交如下证据：
1、城西镇二高村社区卫生服务站用药明细19张（无公章、无发票）；
2、江苏省赣榆区城西镇高庄村村民委员会出具的证明一份，记载：兹有我村村民马善升，乃一家之主，其生活支出非务农所得，以常年在外务工所得；
3、张克简、陈接善与成武县万隆建筑工程队工人刘都波、蒋洪伟、何自庄出具的证明一份，记载其与原告共同工作的事实；
4、赣榆区青口镇福安日用品商店出具的收据两张，分别记载吸痰器50�、坐便器179元；
5、江苏五星电器有限公司赣榆大卖场发票一张，记载美的搅拌机199元；
6、海宁市美丹路裘皮服饰有限公司出具的护理证明一份，记载：马长春月收入10000元，因照顾父亲马善升未上班，扣发工资172500元；东营宏业建安有限责任公司出具的护理证明一份，记载马扬州月收入7000元，因照顾父亲马善升未上班，扣发工资150000元；
7、申请证人张某出庭作证并提交录音资料两份，其中证人张某称其与原告是同一个县的，2004年到2008年与原告同在青岛胶南打工（原告自述2007年到2014年）；其中录音系原告之子与两人的通话，均称原告在外打工之事。
经质证被告称：一、城西镇二高村社区卫生服务站用药明细没有发票、没有病历，亦没有加盖公章，对其真实性和证明事项有异议；二、对证据2、3的真实性有异议，且村委没�权利出具原告收入来源的证明，原告在本村有土地，应按农村标准计算损失，且按照法律规定，证人应当出庭接受质证；三、对证据4、5真实性有异议，且其所载内容与本案无关；四、对证据6不予认可，原告没有提供工资、所得税证明、公司营业执照等，且证明中并无经办人的签字，证据所载之内容不应被采信；五、对证人及录音有异议，证人所述与原告自述有差异，至于录音无法确定身份，应出庭作证。
经法庭询问，原告称其本人户口性质为农村居民，在本村有不到1亩的耕地，也有宅基地，但因为原告常年在外打工，土地由妻子耕种，耕地面积较小，不需要帮忙，原告共生育子女四人，两个儿子在外加工，两个女儿已经出嫁且务农。
本院认为，本案所涉交通事故经交警部门调查，事实清楚，责任明确，就事故赔偿比例，原告主张被告郑章东70%、被告威海凯泰银置业有限公司30%符合法律规定，本院应予准许，但本案争议的焦点问题是：1、被告威海凯泰银置业有限公司在与原告存有劳动关系时，是否仍需承担侵权赔偿责任；2、原告合理损失的项目及金额。
关于工伤赔偿与侵权赔偿的关系。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条之规定，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理；因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。根据该规定，劳动者因工伤事故受到人身损害，有权向用人单位主张工伤保险赔偿，如果所受人身损害�用人单位以外的第三人侵权所致，劳动者同时还有权向第三人主张人身损害赔偿。两者虽然基于同一损害事实，但存在于不同的法律关系之间，一个属于私权范畴，一个属于公权范畴，二者不能混用，也不能相互替代。但需要强调的是，劳动者上述双重索赔身份是有限制的，即向用人单位以外的第三人主张侵权赔偿、向用人单位主张工伤赔偿，并不能因为用人单位在工伤事故中存有一定的过错，就混淆其工伤赔偿的主体身份。就本案而言，虽然原告乘坐的威海凯泰银置业有限公司车辆也承担事故的一定责任，也是造成事故的责任方，却不属于法律规定的同时应当承担侵权责任的“除用人单位以外的第三人”的条件，而且本案原告已经向被告威海凯泰银置业有限公司主张工伤赔偿，双方间应适用《工伤保险条例》的规定处置，而不适用侵权赔偿的法律体系，故原告要求被告威海凯泰银置业有限公司承担侵权赔偿责任，本院不予支持。
关于原告的合理损失。原告因事故多次住院，亦数次门诊治疗、购药等，应从治疗的合理性与关联性两方面核算原告合理医疗支出额，即原告应向法庭提交病历等证实治疗行为与外伤间的关联性、向法庭提交医疗费发票等证实医疗费的具体金额，但原告提交法庭的部分用药清单、药店购药不符合上述要求，本院不予支持，其医疗费应以法院查实的为准，即274349.36元（247432.66元+19708.18元+7208.52元），扣除被告威海凯泰银置业有限公司垫付的125683.5元，原告实际医疗费损失应为148665.86元（274349.36元-125683.5元）。原告伤后住院多次，共计146天，其主张的住院伙食补助费应参照国家机关一般工作人员出差补助100元/天计算为14600元（100元/天×146天）。基于上述治疗行为，且原告在威海受伤，回老家长期治疗的客观事实，其主张的交通费3047元，符合伤情及一般交通状况，本院酌情予以确认。庭审时，原告就其工作情况多次向法庭提交证据，但在证据形式、证据内容上均有较大瑕疵，无法据此确定原告在事故发生前较长时间内的工作及收入情况，但经法庭询问并从原告与被告威海凯泰银置业有限公司的陈述来看，原告自2015年7月份到威海凯泰银置业有限公司工作，直至涉案事故的发生，且经法定程序已确定了2015年9月28日原告与被告威海凯泰银置业有限公司间存有劳动关系，虽然其在威海凯泰银置业有限公司工作时间较短，但从其与威海凯泰银置业有限公司之间劳动关系存在可推知其收入来源于城镇的基本事实，且并不能因工作时间较短而否认，故原告主张的残疾赔偿金应按上年度城镇居民人均可支配收入34012元/年计算，即680240元（34012元/年×20年）；按照法律规定，残疾赔偿金还应包括被扶养人生活费，原告被扶养人系其母，按上年度农村居民家庭人均生活消费支出额9519元计算，即9519元（9519元/年×5年÷5人）；故本案残疾赔偿金为689759元（680240元+9519元）。虽然从目前的证据可推知原告收入来源于城镇的事实，但其收入金额无从查实，原告亦未向法庭提交证据，其误工费可参照上年度城镇居民人均可支配收入34012元/年计算，即69421.75元（34012元/年÷365天×745天）。虽然原告主张其伤后由两子直接护理，但其向法庭提交的护理人误工证明并不符合法律规定的形式要件，对其记载的内容本院不予确认，且原告共有四名子女，两女务农、两子打工，亦有妻子在家，两子长达两年时间不工作而长期护理原告并不符合一般现实，但考虑到原告伤情严重、确系需要2人护理的客观要求，其主张的两名护理人的护理费可分别参照�年度城镇居民人均可支配收入34012元/年、上年度农民人均收入13954元计算，即97903.21元（34012元/年÷365天×745天+13954元/年÷365天×745天）；原告伤后构成一级伤残，需专人、长期、完全的护理，原告主张长期护理费属正当合理，但对于重残患者的护理费，需结合伤者病情的变化、护理费用随着生活水平变化而发生的变化、被告的赔偿能力等因素综合分析，为平衡原、被告间的权利与义务，并结合原告的年龄、伤情、当地一般生活水平等情况，原告主张的长期护理费应自定残之日，即2017年10月13日按照上年度城镇居民人均可支配收入计算5年，即170060元（34012元/年×5年）；故原告主张的护理费应计算为267963.21元（97903.21元+170060元）。此次交通事故造成原告一级伤残的严重后果，且被告郑章东承担事故的主要责任，原告主张的精神抚慰金应以10000元为宜。虽然原告提�了残疾器具费的相关单据，但并无证据证明与本案所涉交通事故有因果关系，故对原告主张的残疾器具费428元，本院不予确认。综上并结合法庭调查可确定原告合理损失为：医疗费148665.86元、住院伙食补助费14600元、交通费3047元、误工费69421.75元、护理费267963.21元、残疾赔偿金689759元、精神抚慰金10000元，上述损失已超过保险理赔限额，应由被告中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司以保险限额为限进行赔偿，超过部分由被告郑章东按70%比例赔偿。
故依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司赔偿原告马善升医疗费10000元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司赔偿原告马善升残疾赔偿金100000元；
三、被告中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司赔偿原告马善升精神抚慰金10000元；
上述一到三项共计120000元，扣除已付的10000元，尚欠110000元，被告中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司在交强险范围内予以赔偿，且于本判决生效之日起十日内付清；
四、被告中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司赔偿原告马善升残疾赔偿金412831.3元﹝（689759元-110000元）×70%﹞；
五、被告中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司赔偿原告马善升护理费87168.7元（267963.21元×70%-100405.55）；
上述四、五项共计500000元，被告中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司在商业险范围内予以赔偿，且于本判决生效之日起十日内付清。
六、被告郑章东赔偿原告马善升医疗费97066.1元﹝（148665.86元-10000元）×70%﹞；
七、被告郑章东赔偿原告马善升住院伙食补助费10220元（14600元×70%）；
八、被告郑章东赔偿原告马善升交通费2132.9元（3047元×70%）；
九、被告郑章东赔偿原告马善升误工费48595.23元（69421.75元×70%）；
十、被告郑章东赔偿原告马善升护理费100405.55元（267963.21元×70%-87168.7元）；
上述五到十项共计258419.78元，扣除已付的16890元，尚欠241529.78元，被告郑章东于本判决生效之日�十日内付清；
如果被告中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司、郑章东未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
十一、驳回原告马善升要求残疾器具费的诉讼请求；
十二、驳回原告马善升要求被告威海凯泰银置业有限公司承担赔偿责任的诉讼请求。
案件受理费11709元（原案件受理费23418元，现系减半收取）、诉后鉴定费3640元，由原告马善升负担8932元、被告郑章东负担1909元、被告中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司负担4508元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。
审 判 员 苗丽华
二〇一八年一月十二日
法官助理 姜倩倩
书 记 员 陈殿辉