湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘01民终1583号
上诉人（原审原告）：浏阳市文家市煤矿，住所地浏阳市文家市镇大成村。
法定代表人：龙治强。
委托诉讼代理人：宋小兵，湖南纬地律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张祖根，男，1969年4月9日出生，汉族，住浏阳市。
委托诉讼代理人：王英俊，浏阳市弘扬法律服务所法律工作者。
上诉人浏阳市文家市煤矿（以下简称文家市煤矿）因与被上诉人张祖根劳动争议纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院作出的（2017）湘0181民初8666号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2018年3月8日公开开庭对本案进行了审理。上诉人文家市煤矿的委托代理人宋小兵，被上诉人张祖根的委托代理人王英俊均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
文家市煤矿上诉请求：1、撤销一审判决，改判文家市煤矿不承担支付张祖根工伤损失的责任或发回重审；2、诉讼费用由张祖根承担。事实和理由：浏阳市人力资源和社会保障局作出的浏人社工伤认字（2016）035号《工伤认定决定书》认定用工主体错误，不能作为本案认定工伤的依据。张祖根是案外人浏阳市澄潭江山下吴家冲煤矿(以下简称吴家冲煤矿)聘请的，是在为吴家冲煤矿工作时发生事故而受伤，由吴家冲煤矿发放工资，且张祖根受伤后其医药费也是由吴家冲煤矿支付的。因此，张祖根是与吴家冲煤矿形成劳动关系，而非文家市煤矿。
张祖根辩称：1、张祖根在20年前已经在文家市煤矿工作，2015年10月张祖根也是在文家市煤矿受伤，张祖根受伤后也是由文家市煤矿支付的治疗费，因此张祖根受伤赔偿的主体单位是文家市煤矿。2、文家市煤矿与吴家冲煤矿签订的租赁协议是双方的内部协议，不能对抗张祖根。
文家市煤矿向一审法院起诉请求：1、确认文家市煤矿与张祖根之间没有劳动关系；2、文家市煤矿不支付张祖根在为吴家冲煤矿工作时因受伤的工伤保险待遇费用。
一审法院认定：文家市煤矿是一家全民所有制企业，经营场所为浏阳市文家市镇大成村。2016年10月8日浏阳市人民政府发布浏政发﹝2016﹞9号文件，决定依法关闭文家市煤矿，现该煤矿已关闭，但未注销。2013年9月30日，文家市煤矿与案外人吴家冲煤矿签订《文家市煤矿租赁经营合同》，合同约定：文家市煤矿将其采矿生产经营权，包括……凡涉及吴家冲煤矿生产经营管理的人事权、采掘生产权、销售管理权、资产使用权全部由吴家冲煤矿负责，文家市煤矿不承担任何责任。……吴家冲煤矿享有独立的劳动用工权和人事任免权，但要优先录用文家市煤矿职工，合同签订之后发生的债权债务、经济往来（包括拖欠的工资）、安全事故、劳动用工福利、因地下采掘造成的地质改变的损害赔偿和违法违规违章等的一切责任、风险均由吴家冲煤矿承担。……等等。合同签订后，双方未向相关行政部门报批或备案。张祖根在上述合同签订前即在文家市煤矿工作，之后仍在此工作。2015年10月11日，张祖根在井下作业时因棚顶塌方，被落石砸中导致身体受伤。随后，张祖根被送往浏阳市中医院治疗住院至11月25日，共住院45天。文家市煤矿称张祖根受伤期间的全部医疗费用已由案外人吴家冲煤矿支付，张祖根称该医疗费用已由文家市煤矿支付。2015年12月19日，文家市煤矿与吴家冲煤矿签订《文家市煤矿租赁经营合同解除协议》，再次重申了租赁期间所有受聘员工工资、福利、伤残补偿、解除劳动关系补偿金等均由吴家冲煤矿承担赔付责任。2016年8月19日，浏阳市人力资源和社会保障局作出浏人社工伤认字〔2016〕035号《认定工伤决定书》，将张祖根此次受伤认定为工伤，其工伤事故的用工主体为文家市煤矿。文家市煤矿不服上述《认定工伤决定书》，并向湖南省浏阳市人民法院提起行政诉讼，请求撤销该决定书，湖南省浏阳市人民法院判决驳回文家市煤矿的诉讼请求，本院判决驳回上诉维持原判。2016年11月23日，长沙市劳动能力鉴定委员会将张祖根的伤情鉴定为玖级伤残，医疗期从受伤之日起9个月。双方当事人在法定期限内均未对劳动能力鉴定结论书提出异议。张祖根进行劳动能力鉴定时花去检查费740.5元和鉴定费400元。双方因工伤赔偿问题未协商达成一致，2016年12月12日，张祖根遂以文家市煤矿为被申请人向浏阳市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，请求：1、解除双方的劳动关系；2、裁决被申请人赔偿申请人工伤保险待遇等各项费用共计188789.2元。具体为一次性伤残补助金和一次性医疗救助金及一次性就业补助金123400元、停工留薪期工资44424元、住院伙食补助费2700元、护理费14160元、治疗费和医疗费1032.7元、浏阳河司法所鉴定费1600元、劳动能力鉴定费740.5元、交通费332元。仲裁委经审查，作出浏劳人仲字〔2017〕第32号仲裁裁决书，裁决：1、双方的劳动关系于2017年10月24日解除；2、文家市煤矿支付张祖根因工受伤的一次性伤残补助金38790元、一次性工伤医疗补助金34480元、一次性伤残就业补助金34480元、停工留薪期待遇38790元、住院伙食补助费450元、护理费5065元、劳动能力鉴定检查费740.5元和鉴定费400元、交通费332元，以上合计153527.5元。文家市煤矿对该仲裁裁决不服，遂于2017年11月30日提起诉讼。另认定：1、张祖根在文家市煤矿工作期间，文家市煤矿、案外人吴家冲煤矿均未为其购买工伤保险；2、文家市煤矿提交的交易清单为张祖根自2015年1月3日至2016年1月5日共有7笔、对方户名为刘颖的转账记录，转账金额总计30170元。张祖根陈述该款项系其在文家市煤矿实际上班7个月所得的工资收入。
一审法院认为：劳动者与用人单位存在劳动关系是工伤认定的前提，《最高人民法院行政审判庭关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认请示的答复》认为，劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权。本案中，浏阳市人力资源和社会保障局作出浏人社工伤认字〔2016〕035号《工伤认定决定书》，并经生效法律文书确认其效力，即张祖根2015年10月11日受伤时用人单位为文家市煤矿，其受伤符合工伤的情形，并经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，且鉴定证据确凿，程序合法，法院予以采信。文家市煤矿应依据相关法律支付张祖根相应的工伤保险待遇。故文家市煤矿的诉讼请求，法院不予支持。张祖根辩称文家市煤矿与案外人之间租赁协议不能对抗张祖根，文家市煤矿应当承担张祖根的工伤保险待遇，法院予以采纳。文家市煤矿与吴家冲煤矿签订的租赁经营合同及解除协议，与本案非同一法律关系，法院不作处理，文家市煤矿可另行主张。张祖根出院后未回文家市煤矿处工作，且张祖根在仲裁申请中提出要求解除双方间的劳动关系，根据《工伤保险条例》规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系。因此，应认定双方之间的劳动关系自2016年12月12日起解除。关于工资标准，文家市煤矿提交的交易清单中自2015年1月3日至2016年1月5日共有工资收入30170元，张祖根主张为实际上班7个月所得，文家市煤矿对此有异议，但并未提供相应证据予以证明，文家市煤矿应承担举证不能的法律后果。因此，法院认定张祖根的月平均为4310元，以此计算工伤保险待遇。关于张祖根的停工留薪期，张祖根主张根据劳动能力鉴定结论为9个月，符合法律规定，法院予以支持。张祖根主张支付治疗费和医疗费1032.7元，因未提供相应的治疗病例资料，无法核实是否为工伤必需的治疗费用，法院不予支持。张祖根因工伤住院45天，根据张祖根的伤残等级及治疗情况，张祖根伤情在住院期间自理困难，法院酌情认定张祖根住院期间的护理费5065元。根据《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》，支持张祖根住院期间的住院伙食补助费450元，超过部分不予支持。张祖根主张支付浏阳河司法所鉴定费1600元，因此项鉴定并非因劳动能力鉴定所产生的费用，法院不予支持。对张祖根主张劳动能力鉴定费740.5元，法院予以支持。张祖根主张交通费332元，因张祖根治伤、工伤认定、劳动能力鉴定等产生的交通费，与工伤关联，法院予以支持。综上，张祖根的工伤待遇依据相关法律法规的规定，核算如下：1、一次性伤残补助金38790元（4310元/月×9个月）；2、一次性工伤医疗补助金34480元（4310元/月×8个月）；3、一次性伤残就业补助金34480元（4310元/月×8个月）；4、停工留薪期工资38790元（4310元/月×9个月）；5、护理费5065元；6、住院伙食补助费450元；7、劳动能力鉴定费740.5元；8、交通费332元，上述共计153127.5元。依照《工伤保险条例》第二十一条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施<工伤保险条例>办法》第二十六条之规定，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、限文家市煤矿于判决发生法律效力之日起10日内支付张祖根一次性伤残补助金38790元、一次性工伤医疗补助金34480元、一次性伤残就业补助金34480元、停工留薪期工资38790元、护理费5065元、住院伙食补助费450元、劳动能力鉴定费740.5元、交通费332元，共计153127.5元；二、驳回文家市煤矿的诉讼请求。如果债务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由文家市煤矿负担。
本案二审期间，双方当事人均未提交新证据。
本院二审对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，根据双方当事人发表的论辩观点，本案的争议焦点为：文家市煤矿应否对张祖根的受伤承担工伤赔偿责任。经审查，职工工作期间用人单位未缴纳工伤保险的，职工因工作遭受事故伤害，应由用人单位承担工伤赔偿责任。本案中，浏阳市人力资源和社会保障局作出的浏人社工伤认字[2016]035号《工伤认定决定书》已认定张祖根工伤事故的用工主体为文家市煤矿，且该事实已经本院生效行政判决予以确认。文家市煤矿提出的其将该煤矿租赁给案外人吴家冲煤矿经营，且张祖根系吴家冲煤矿聘用，但文家市煤矿未提交有效证据予以证明，本院不予采纳。上诉人文家市煤矿提出的其并非张祖根的用工主体以及其不应对张祖根承担工伤赔偿责任的上诉意见，没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处得当，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费10元，由浏阳市文家市煤矿承担。
本判决为终审判决。
审判长 李 晴
审判员 王红兰
审判员 戴 莉
二〇一八年三月十九日
书记员 杨 璐
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起-上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。