.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省平凉市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）甘08民初41号原告：平凉市新世纪融资性担保有限责任公司。法定代表人：高某，该公司经理。委托诉讼代理人：张某，甘肃璞义律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘某，男，该公司风险管理部副主任。被告:庄浪县金锁生猪养殖有限责任公司。法定代表人：朱某，该公司总经理。委托诉讼代理人：柳某，男，该公司会计。被告：庄浪县亨昌达草编加工有限责任公司，所在地甘肃省庄浪县朱店镇东街村。法定代表人：王某，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵某，甘肃广辰律师事务所律师。被告：朱某，住甘肃省庄浪县。被告：王某，住甘肃省庄浪县。委托诉讼代理人：赵某，甘肃广辰律师事务所律师。原告平凉市新世纪融资性担保有限责任公司（以下简称平凉新世纪担保公司）与被告庄浪县金锁生猪养殖有限责任公司（以下简称庄浪金锁养殖公司）、庄浪县亨昌达草编加工有限责任公司（以下简称庄浪亨昌达加工公司）、朱某、王某追偿权纠纷一案，本院于2017年8月1日立案后，依法适用普通程序，�开开庭进行了审理。原告平凉新世纪担保公司的委托诉讼代理人刘某、张某，被告庄浪金锁养殖公司的法定代表人朱某、委托诉讼代理人柳某，被告庄浪亨昌达加工公司及王某的委托诉讼代理人赵某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平凉新世纪担保公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令庄浪金锁养殖公司、庄浪亨昌达加工公司、朱某、王某连带归还平凉新世纪担保公司代偿款5468056元，其中：本金4950000元，利息373120元，罚息144936元（截止2017年6月20日）；2、依法判令庄浪金锁养殖公司、庄浪亨昌达加工公司、朱某、王某向平凉新世纪�保公司支付所欠担保费199140元（截止2017年7月27日）；3、依法判令庄浪金锁养殖公司、庄浪亨昌达加工公司、朱某、王某赔偿平凉新世纪担保公司经济损失律师代理费10万元；4、依法拍卖或变卖庄浪亨昌达加工公司、朱某、王某提供的抵押物对平凉新世纪担保公司具有优先受偿权；5、依法判令庄浪金锁养殖公司、庄浪亨昌达加工公司、朱某、王某从平凉新世纪担保公司代偿之日以代偿的5468056元为本金，按年利率24%向平凉新世纪担保公司支付违约金至款项清结之日；6、本案诉讼费由庄浪金锁养殖公司、庄浪亨昌达加工公司、朱某、王某全部承担。第二次庭审中，将请求的代偿总额变更为5408674元，担保费变更为174720元。事实和理由：2015年8月21日，平凉市崆峒区新世纪小额贷款有限责任公司（以下简称平凉新世纪小贷公司）与庄浪金锁养殖公司签订《借款（担保）合同》约定：庄浪金锁养殖公司向平凉新世纪小贷公司借款800万元，期限8个月，自2015年8月28日起至2016年4月27日止，月利率9‰。平凉新世纪担保公司为该笔借款提供保证担保。同日，庄浪金锁养殖公司、平凉新世纪担保公司及庄浪亨昌达加工公司签订《委托担保合同》，约定：平凉新世纪担保公司接受庄浪金锁养殖公司委托，对该借款提供连带责任保证担保，由庄浪亨昌达加工公司就该保证担保提供反担保，如庄浪金锁养殖公司不能按主合同约定的期限和金额偿还债务，导致平凉新世纪担保公司承担担保责任，代庄浪金锁养殖公司清偿借款合同全部或部分本息时，平凉新世纪担保公司对代为清偿款项和支出费用有权向庄浪亨昌达加工公司追偿。庄浪亨昌达加工公司向平凉新世纪担保公司清偿代偿款的期限为平凉新世纪担保公司履行担保责任后三日之内；超过三日起，庄浪亨昌达加工公司每日按平凉新世纪担保公司代为清偿的全部款项和支出费用总额的1‰向平凉新世纪担保公司支付违约金。还约定任何一方违约，按所担保主债权本金数额5%向对方支付违约金。同日，朱某、王某分别向平凉新世纪担保公司出具了《个人无限连带责任反担保承诺书》，就平凉新世纪担保公司担保的主合同项下的借款自愿提供个人无限连带责任反担保。同日，庄浪亨昌达加工公司，庄浪金锁养殖公司、朱某、王某与平凉新世纪担保公司签订《抵押合同》，庄浪亨昌达加工公司，庄浪金锁养殖公司向平凉新世纪担保公司出具《抵押反担保承诺书》，自愿用房产提供抵押反担保，并办理了抵押登记手续。2016年6月27日补充提供庄房权证私字第XX**号所载面积126.8㎡的商业用房提供抵押反担保。到期后，庄浪金锁养殖公司分别于2016年4月27日、6月27日两次申请展期，金额500万元，期限分别为2个月、1个月，展期到期后，庄浪金锁养殖公司未偿还借款本息，平凉新世纪担保公司于2017年6月20日替庄浪金锁养殖公司清偿5468056元，形成纠纷，诉至法院。庄浪金锁养殖公司、庄浪亨昌达加工公司、朱某、王某辩称，1、实际借款本金是4374000元而不是495000元，当时发放借款的时候，平凉新世纪小贷公司扣除了8个月的利息576000元，实际发放7424000元，陆续还款3050000元，下剩4374000元。对平凉新世纪担保公司第二次庭审中变更的代偿总额认可；2、违约金计算过高，合同中约定的违约金为5%，且不应该�全由我们来承担。借款时，我们有物的担保，平凉新世纪担保公司完全可以通过物的拍卖实现自己的债权；3、借款期间和借款展期的担保费已实际收取，按照约定保证期间为两年，现在期间未满，未实际发生新的担保费，不应该承担对方诉请的担保费；4、对律师费的收取及计算标准都没有意见。先有承诺后有担保，在担保合同中没有约定，因此对方主张的律师费既没有约定也没有法律规定不予支持。平凉新世纪担保公司围绕其诉讼请求提交了以下证据：第一组证据：《借款（担保）合同》复印件4页。证明平凉新世纪担保公司与庄浪金锁养殖公司之间存在800万元借款担保合同关系，庄浪金锁养殖公司向平凉新世纪小贷公司借款800万元的合同关系成立；第二组证据：《借款承诺》复印件1页。证明庄浪金锁养殖公司借款提供资料真实，且自愿按合同承担相应违约责任；第三组证据：借款凭证复印件1页。证明平凉新世纪小贷公司向庄浪金锁养殖公司交付了借款800万元，庄浪金锁养殖公司收到800万元借款的事实。第四组证据：平凉新世纪担保公司组织机构代码证、融资性担保机构经营许可证、案外人平凉新世纪小贷公司营业执照的复印件3页。证明平凉新世纪担保公司及案外人平凉新世纪小贷公司身份情况。第五组证据：庄浪金锁养殖公司营业执照、组织机构代码证、税务登记证、开户许可证、机构信用代码证、法定代表人身份证、授权委托书、受委托人身份证复印件8页。证明庄浪金锁养殖公司身份情况及业务经办人身份情况。第六组证据：《委托担保合同》复印件4页。证明庄浪金锁养殖公司委托平凉新世纪担保公司为其借款800万元提供连带责任担�及庄浪亨昌达加工公司自愿就平凉新世纪担保公司的连带责任担保提供反担保的合同关系成立。第七组证据：《抵押合同》、《抵押反担保承诺书》、《个人无限连带责任反担保承诺书》复印件18页。证明庄浪亨昌达加工公司、朱某、王某自愿提供反担保抵押物，向平凉新世纪担保公司提供抵押反担保。第八组证据：庄浪亨昌达加工公司营业执照、组织机构代码证、税务登记证、法定代表人身份证复印件4页。证明庄浪亨昌达加工公司身份情况。第九组证据：房屋所有权证、房屋他项权证复印件10页。证明抵押物证件情况及办理抵押登记情况，平凉新世纪担保公司对抵押物享有优先受偿权。第十组证据：《借款展期合同》《委托展期合同》复印件8页。证明借款到期庄浪金锁养殖公司未能还款，展期500万元的合同关系成立。第十一组证据：债务逾期催收通知书、还款承诺书等复印件5页。证明展期借款到期，庄浪金锁养殖公司未按约定期限还款，平凉新世纪担保公司及案外人多次催收，庄浪金锁养殖公司及朱某多次承诺还款的事实。第十二组证据：平凉新世纪担保公司代偿款付款凭证复印件及逾期利息、罚息单共2页。证明平凉新世纪担保公司代替偿还借款本息5468056元，其中：本金4950000元，利息373120元，罚息144936元；第十三组证据：法律顾问合同书和律师费发票，支付律师费凭证复印件，证明为实现债权律师费用10万元，且已支付。庄浪金锁养殖公司、庄浪亨昌达加工公司、朱某、王某质证认为，第一组证据的真实性、合法性、关联性没有异议，对证明目的有异议，借款合同第一条第五项约定本金不应按800万元计算；第二、三组证据无异议；第四组证据形式无异议，两个公司是同一个法人，并且股东重合；第五组证据无异议；第六组证据有异议，委托担保合同里面没有明确约定律师费；第七组证据无异议；第八、九、十、十一组证据的真实性、合法性、关联性无异议；第十二组证据的逾期利率计算表有异议，需重新计算；第十三组证据的真实性无异议，与本案没有关联性。庄浪金锁养殖公司、庄浪亨昌达加工公司、朱某、王某未提交证据。因庄浪金锁养殖公司、庄浪亨昌达加工公司、朱某、王某对平凉新世纪担保公司提交的上述证据除第十二组外，其余证据的真实性、合法性、关联性没有异议，本院予以确认并在卷佐证。对有异议第十二组证据，经本院审查认为，因本案第二次庭审中，平凉新世纪担保公司对代偿借款总额及所包含的利息、罚息均进行了变更，庄浪金锁养殖公司、庄浪亨昌达加工公司、朱某、王某对变更的代偿总额认可，故对该组证据的证明目的不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对双方当事人没有争议的事实认定如下：2015年8月21日，平凉新世纪小贷公司与庄浪金锁养殖公司及平凉新世纪担保公司签订平新借字（2015年）第9-003号《借款（担保）合同》约定：庄浪金锁养殖公司向平凉新世纪小贷公司借款8000000元，借款期限8个月，自2015年8月28日起至2016�4月27日止，借款利率为月息9‰。借款用途为资金周转，还款来源为公司经营收入。庄浪金锁养殖公司未按合同约定期限归还借款本金的，平凉新世纪小贷公司对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款利率基础上上浮30%计收罚息，直至本息清偿为止。平凉新世纪担保公司为该笔借款提供保证担保，保证范围为主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用以及所有其他应付费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、评估费、拍卖费、执行费、代理费等。保证方式为连带责任保证。保证期限为自借款期限届满之次日起两年。同日，庄浪金锁养殖公司、平凉新世纪担保公司及庄浪亨昌达加工公司签订平新保字（2015年）第9-003号《委托担保合同》约定：平凉新世纪担保公司接受庄浪金锁养殖公司委托，对800万元借款提供连�责任保证担保，由庄浪亨昌达加工公司就该保证担保提供反担保，如庄浪金锁养殖公司不能按主合同约定的期限和金额偿还债务，导致平凉新世纪担保公司承担担保责任，代庄浪金锁养殖公司清偿借款合同全部或部分本息时，平凉新世纪担保公司对代为清偿款项和支出费用有权向庄浪亨昌达加工公司追偿。庄浪亨昌达加工公司向平凉新世纪担保公司清偿代偿款的期限为平凉新世纪担保公司履行担保责任后三日之内；超过三日起，庄浪亨昌达加工公司每日按平凉新世纪担保公司代为清偿的全部款项和支出费用总额的1‰向平凉新世纪担保公司支付违约金。还约定任何一方违约，按所担保主债权本金数额5%向对方支付违约金。同日，朱某、王某分别向平凉新世纪担保公司出具《个人无限连带责任反担保承诺书》，自愿以全部财产为庄浪金锁养殖公司提供无限连带责任�担保。如庄浪金锁养殖公司未能按期还款，致使平凉新世纪担保公司承担保证责任，愿意对代偿的欠款本金、利息、代偿之后产生的复息、罚息、实现债权的追偿费用，包括但不限于诉讼费、财产保全费、执行费、交通费、律师费等及损失等承担个人无限连带偿还责任。期间为2015年8月21日起至上述被担保的借款合同履行期限届满之日起两年。同日，庄浪亨昌达加工公司与平凉新世纪担保公司签订《抵押合同》，并向平凉新世纪担保公司出具《抵押反担保承诺书》，载明庄浪亨昌达加工公司自愿用坐落于××庄房权证单字第XX**号所载面积为2130.96㎡的商业自建房及庄房权证单字第XX**号房证所载面积为2712.48㎡的住宅所有权提供抵押反担保，其中庄房权证单字第XX**号的商业自建房办理了抵押登记手续。2015年8月28日平凉新世纪小贷公司一次性收取8个月利息576000元，庄浪�锁养殖公司收到借款7240000元。平凉新世纪担保公司收取担保费256000元，后庄浪金锁养殖公司陆续偿还借款3050000元。2016年4月27日，6月27日平凉新世纪小贷公司与庄浪金锁养殖公司、平凉新世纪担保公司签订《借款（担保）展期合同》，两次申请借款展期，金额5000000元，期限分别为2个月（2016年4月27日至2016年6月27日）、1个月（2016年6月27日至2016年7月27日），在签订《借款（担保）展期合同》的同日，平凉新世纪担保公司与庄浪金锁养殖公司、庄浪亨昌达加工公司、朱某、王某签订《委托展期担保合同》，约定，平凉新世纪担保公司为庄浪金锁养殖公司提供的保证担保为有偿担保，月担保费率为4‰，担保费分别为40000元和20000元。《委托展期担保合同》是对《委托担保合同》部分条款的调整和补充，除展期金额、期限、担保费及费率以外，《委托担保合同》的其他条款仍然有效。2016年6月27日朱某、王某向平凉新世纪担保公司向平凉新世纪担保公司出具《抵押反担保承诺书》，载明朱某、王某自愿为展期借款人庄浪金锁养殖公司的展期借款5000000元及相应的利息和由此引起的其他费用提供抵押反担保，提供的抵押物为王某所有的的位××庄房权证私字第XX**号建筑面积126.8㎡的房屋所有权。平凉新世纪担保公司收取担保费60000元。平凉新世纪担保公司于2017年6月20日替庄浪金锁养殖公司向平凉新世纪小贷公司清偿了5468056元。第二次庭审中，平凉新世纪担保公司将诉请的代偿总额变更为5408674元，包括借款本金、利息、逾期利息、罚息。对实际代偿金额与应代偿金额的差额，将与平凉新世纪小贷公司协商解决。对于有争议的事实，认定如下：关于律师代理费100000元，因平凉新世纪担保公司与庄浪金锁养殖公司、平凉新世纪小贷公司签订的借款（担保）合同约定，代理费属于债权人实现债权的费用，而该费用属于平凉新世纪担保公司的保证范围。且平凉新世纪担保公司提供了已向甘肃璞义律师事务所支付律师代理费的发票及转账凭证，故对律师代理费100000元应予认定。关于违约金，虽然，依照庄浪金锁养殖公司、平凉新世纪担保公司及庄浪亨昌达加工公司签订的委托担保合同约定：如庄浪金锁养殖公司不能按主合同约定的期限和金额偿还债务，导致平凉新世纪担保公司承担担保责任代庄浪金锁养殖公司清偿借款全部或部分本息时，平凉新世纪担保公司对代为清偿款项和支出费用有权向庄浪金锁养殖公司（庄浪亨昌达加工公司）追偿。庄浪金锁养殖公司（庄浪亨昌达加工公司）向平凉新世纪担保公司清偿代偿款的期限为平凉新世纪担保公司履行担保责任后三日之内；超过三日起，庄浪金锁养殖公司（庄浪亨昌达加工公司）每日按平凉新世纪担保公司代为清偿的全部款项和支出费用总额的1‰向平凉新世纪担保公司支付违约金。还约定任何一方违约，按所担保主债权本金数额5%向对方支付违约金。但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条”出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张�期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，本案虽系追偿权纠纷，但基础关系是因民间借贷纠纷引起，因此，平凉新世纪担保公司可以主张违约金，但应以年利率24%为限。故对平凉新世纪担保公司主张的违约金确定为：从2017年6月24日(6月20日开始3日后),以代偿的借款本息5408674元，按年利率24%计算至本息清偿之日。关于担保费，平凉新世纪担保公司依照合同的约定，不论是借款期限内的担保费，还是借款展期内的担保费，均已收取。虽然平凉新世纪�保公司与庄浪金锁养殖公司、庄浪亨昌达加工公司、朱某、王某签订的委托展期担保合同，约定月担保费率为4‰，展期期间的担保费约定为40000元和20000元。而委托担保合同约定庄浪金锁养殖公司一次性缴纳担保费256000元，平凉新世纪担保公司的保证期间为主债务履行期限届满之日起两年止。因此，对于平凉新世纪担保公司诉请的担保费不予认定。本院认为，平凉新世纪小贷公司与庄浪金锁养殖公司、平凉新世纪担保公司签订的借款（担保）合同。平凉新世纪担保公司与庄浪金锁养殖公司，庄浪亨昌达加工公司签订的委托担保合同。平�新世纪担保公司与庄浪亨昌达加工公司，朱某、王某签订的抵押合同，均为有效合同。庄浪亨昌达加工公司，朱某、王某出具的抵押反担保承诺书，朱某、王某出具的个人无限连带责任反担保承诺书均真实合法有效，各方均应全面履行。虽然，借款期限届满后，庄浪金锁养殖公司未按约定还本付息，构成违约，并应按照合同约定承担违约责任，平凉新世纪担保公司替其向平凉新世纪小贷公司偿还的借款本金及利息，庄浪金锁养殖公司理应清偿。由于庄浪金锁养殖公司违约，应向平凉新世纪担保公司支付违约金并赔偿律师代理费。因逾期担保费合同没有约定，加之平凉新世纪担保公司起诉时尚在保证期间内，故对平凉新世纪担保公司诉请的担保费不予支持。平凉新世纪担保公司与庄浪亨昌达加工公司签订抵押合同时，庄浪亨昌达加工公司自愿用房产作为反担保抵押，对其中13075号所载面积为2130.96㎡的商业自建房办理了抵押登记手续，抵押权有效设立。平凉新世纪担保公司对抵押登记的房产享有抵押权,对处置该抵押物所得价款享有优先受偿权。对未办理抵押登记的抵押房产，由于没有登记，不享有优先受偿权。由于朱某、王某向平凉新世纪担保公司出具的个人无限连带责任反担保承诺书承诺，如庄浪金锁养殖公司未能按期还款，致使平凉新世纪担保公司承担保证责任，愿意对代偿的欠款本金、利息、代偿之后产生的复息、罚息、实现债权的追偿费用，包括但不限于诉讼费、财产保全费、执行费、交通费、律师费等及损失自愿以全部财产承担个人无限连带偿还责任。因此，朱某、王某应对平凉新世纪担保公司代偿的借款本息，庄浪金锁养殖公司的违约金、律师代理费承担连带清偿责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十五条、第四十一条、第五十三条之规定，判决如下：一、庄浪县金锁生猪养殖有限责任公司清偿平凉市新世纪融资性担保有限责任公司代其偿还的借款本息5408674元；二、庄浪县金锁生猪养殖有限责任公司支付平凉市新世纪融资性担保有限责任公司违约金，从2017年6月24日起,代为清偿的借款本息5408674元按年利率24%计算至本息清偿之日；三、庄浪县金锁生猪养殖有限责任公司赔偿平凉市新世纪融资性担保有限责任公司律师代理费100000元；四、平凉市新世纪融资性担保有限责任公司对庄浪县亨昌达草编加工有限责任公司提供的抵押物并办理了抵押登记的庄房权证单字第XX**号的商业自建房享有抵押权，对处置抵押物所得价款享有优先受偿权；五、朱某、王某对上述给付内容承担连带清偿责任；六、驳回平凉市新世纪融资性担保有限责任公司的其他诉讼请求。以上内容于本判决生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53903元，平凉市新世纪融资性担保有限责任公司负担5178元，庄浪县金锁生猪养殖有限责任公司、庄浪县亨昌达草编加工有限责任公司、朱某、王某负担47915元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长夏祎晖审判员张兴平审判员宫在霞二〇一七年十月十九日书记员程阿扣