云浮市云城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）云城法刑初字第218号
公诉机关云浮市云城区人民检察院。
被告人张某某，男，汉族，初中文化，户籍所在地湖北省襄樊市谷城县，住湖北省襄樊市谷城县。因涉嫌盗窃、抢劫于2014年9月16日被羁押并被刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。
辩护人冯向亮，广东言阳律师事务所律师。
云浮市云城区人民检察院以云区检刑诉﹝2015﹞145号起诉书指控被告人张某某犯盗窃罪一案，于2015年5月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭审理。云浮市云城区人民检察院指派检察员朱海峰出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人冯向亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2002年2月15日下午，由被告人张某某在广东省开平市纠集张某甲、李某某（两人已判决）、郭某某(另案处理)等人商量到云浮市区盗窃电讯店的手机，并由张某某驾驶一辆有帐篷的青绿色单排座微型车搭载张某甲、李某某、郭某某于2002年2月16日凌晨7时许到达云浮市区在老乡处休息一天，当晚22时许外出寻找作案目标，在云浮市区城基路选定一间叫“天地线”的电讯手机店为作案目标，23时许，四人确认手机店内没有人后，张某某驾驶微型车在附近接应，由郭某某用一把大钢剪剪断卷闸门挂锁，张某甲、李某某、郭某某进入手机店，李某某用一张圆凳砸烂摆放手机的玻璃柜，三人盗走各种牌子手机共35台(其中摩托罗拉牌12台、诺基亚牌4台、三星牌6台、葛瑞牌1台、西门子牌2台、东方龙牌4台、科健牌3台、爱立信牌、波导牌、TCL牌各1台)，金威格牌VCD机1台，得手后坐上张某某接应的车辆逃离现场。事后张某某分得手机9台、金威格牌VCD机1台。上述“天地线”电讯手机店被盗手机及VCD机经云城区物价局价格认证中心鉴定价值43785元。
上述事实，公诉机关向本院提供了相关的证据。公诉机关认为，被告人张某某伙同他人，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，共价值人民币43785元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。
被告人张某某否认指控的犯罪事实。
被告人张某某辩护人冯向亮发表辩护意见：起诉书认定张某某涉嫌构成盗窃罪，事实不清、证据不足，定性错误，理由如下：第一、本案中定性被告人张某某犯盗窃罪，被告人张某某自始至终不予承认。第二、本案中指控被告人张某某参与盗窃，主要的证据即为两个被告人张某甲、李某某的供述，但供述案件情况，有许多矛盾的地方。纵观本案的证据，没有充分的证据证明被告人张某某是否到过云浮、是否有一辆四轮单排座车、如何参与盗窃作案、证人及同案人所说的张某某是否就是本案的被告人张某某。第三、被告人张某甲有遭到刑讯逼供的嫌疑。第四、共同犯罪案件中，没有其他证据，仅有同案人口供的情况，应当严格遵循刑事诉讼法第五十三条之规定；本案中没有任何证据直接证明或者形成证据链条，证明被告人张某某构成犯罪。请求法院充分考虑本案中的证据疑点及证据之间的连贯性，依照《刑事诉讼法》第五十三条的规定，作为疑罪案件，其疑点利益归于被告的原则，依法确认被告人张某某无罪。第五、假如法院坚持认定被告人张某某有罪，建议法院考虑以下因素从轻处理：1、被告人张某某主动投案；2、被告人张某某是初犯、偶犯；3、被告人张某某十几年来没有新的犯罪记录，没有新的社会危害性；4、建议判处被告人张某某有期徒刑一年，并缓期二年执行。
本院经审理查明：2002年2月15日下午，被告人张某某在广东省开平市纠集张某甲、李某某（两人已判决）、郭某某(另案处理)等人商量到云浮市区盗窃手机经营商店的手机。2002年2月16日凌晨7时许，被告人张某某驾驶一辆有帐篷的青绿色单排座微型车搭载张某甲、李某某、郭某某到达云浮市区。休息一天后，当晚22时许外出寻找作案目标，后选定云浮市云城区城基路一间叫“天地线”的手机经营商店为作案目标。当晚23时许，确认该店内没人后，被告人张某某驾驶微型车在附近接应，郭某某用大钢剪剪断卷闸门挂锁，张某甲、李某某、郭某某等三人进入手机店。进入后，李某某用一张圆凳砸烂摆放手机的玻璃柜，三人盗走各种牌子手机共35台(其中摩托罗拉牌12台、诺基亚牌4台、三星牌6台、葛瑞牌1台、西门子牌2台、东方龙牌4台、科健牌3台、爱立信牌、波导牌、TCL牌各1台)，金威格牌VCD机1台，三人得手后坐上被告人张某某接应的车辆逃离现场。事后，按手机价值分，被告人张某某分得手机9台、金威格牌VCD机1台。
经云浮市云城区物价局价格认证中心鉴定，上述被盗手机及VCD机市场价值为43785元。
另查明，2014年9月16日11时许，被告人张某某来到云浮市公安局云城分局刑事侦查大队一中队要求办理有关证明，经民警审核发现此人是涉嫌盗窃和抢劫的网上追逃人员，于是对被告人张某某控制并刑事拘留。
上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：
1、被告人张某某及辩解：我共四兄弟，我排行第二，大哥张某乙，三弟张某甲，四弟张某丙。2014年1月左右，父亲张某丁在老家庙滩镇派出所帮我女儿办理户口时，发现我被云浮市公安机关网上追逃，不能办理户口，我就来到云城分局刑侦大队了解情况。我从来没有来过云浮，没有做违法犯罪行为。我认识郭某某、张某甲、李某某。张某甲是我弟，曾和我在江门市区打工，因盗窃罪在2002年至2007年在新疆服刑，听他说是盗窃手机，但没有说和谁盗窃，现在做收废品工作；郭某某不知道哪里人，我叫他“小平头”；李某某和我是老乡，在江门市区认识的。2014年底小孩办理上户口的时候才发现自己被网上追逃是不成立的，2007年我弟弟出来工作，说我被网上追逃。
2、被害人伍某某陈述：我是天地线电讯店的经营者。2002年2月16日晚22时30分左右，我关铺锁好门后外出喝酒，到23时50分左右接到公安人员的通知，得知我的店铺被人撬门入室盗窃，我回到商店清点，得知被盗了手机35台、VCD机1台，共计价值49360元。
3、证人张某甲证言：2002年2月16、17日（农历正月初五、初六）的时候，我在开平水口镇郭某某和我二哥张某某住的出租屋，吃晚饭前，郭某某说以前在新兴县城里看到一间手机店铺，里面有二个大保险箱，店里晚上没人睡，今晚去看下能否搞到手机。第二天凌晨四时左右，我和张某某、郭某某、李某某，由张某某驾驶他那台单排微型车，从水口镇出发到新兴县城，转了几圈后，没有找到郭某某说的那间手机店，就开车到了云浮市区，那时天刚亮，把车停放在南洋花园对面河边的公路边后下车，张某某和郭某某说在市区周围转一下看看那间手机店铺门是挂锁锁着的，如果外面是挂锁锁着的就说明里面晚上没人睡。四人先后看了几间店，当天中午到章某某出租屋吃午饭。晚饭后出来，走到中心市场卖水果对面不用上梯级的手机铺里，看见摆放有30至40台手机，基本上都是真手机，但铺里面有阁楼，知道晚上可能有人睡，四人又回到章某某出租屋睡觉。张某某和郭某某又出街，到晚上十二时左右回来说那间有真手机的店铺关门上了挂锁，里面没人睡，叫我和李某某到凌晨四时左右去偷，然后就睡觉了。第二天凌晨四时左右，郭某某把我们三人叫醒，他和张某某先去看，约20分钟后回来，说店铺没有挂锁，肯定有人，当天早上就没干，大家继续睡觉。到晚上9时左右,我和郭某某走路到中心市场对面那间卖真手机铺附近，到十点钟左右见到那间手机店关门，有四个人锁上挂锁后骑摩托车离开了，我们就回章某某家把情况告诉张某某和李某某，四人商量决定去看看如果可以就进去搞手机（指偷手机），然后由张某某开车，郭某某坐前头，我和李某某坐在车厢里，去到市场附近停车，我和李某某下车走路到手机店前观察周围环境，看到店铺都基本关门了，张某某和郭某某开车到手机店前面停下，张某某坐在驾驶室没有下车，郭某某从驾驶室拿一把剪钢筋的大剪刀，走到卷闸门前，由李某某拿住锁头，郭某某用剪刀剪断锁头，我们三个人一起把卷闸拉起约70公分高然后钻进去，我看见玻璃柜上了锁，用手扳但没能扳开，李某某拿起店里的一张圆凳砸烂玻璃，我们三人就分开去拿里面的手机，三分钟左右就全部拿完，走时郭某某还拿走一台V**机，三人门口立即上车，张某某开车载着我们直接回到水口镇张某某出租屋，我们三人把手机拿出来，大概有40至50台，除了模型机外，真手机共有31台，包括摩托罗拉、三星、西门子、科健、诺基亚等。然后就按手机的价值分，我分得8台，张某某分得9台，郭某某和李某某各分得7台。除了一台没卖掉被公安扣押外，其余7台我全部卖掉，得款4700多元。其他三人的手机怎样处理我不清楚。
4、证人李某某证言：张某某的小名叫“张贵娃”，张某甲的小名叫“张成成”，郭某某的绰号叫“小武警”。2002年2月15日傍晚17时许，我和张贵娃、张成成、小武警四人在开平市水口镇张贵娃租住处商量，张贵娃提出到新兴县城偷一间手机店，我们都同意，没有吃饭就出发了，由张贵娃驾驶一辆江门号牌（青绿车身、单排座、车尾有帐篷）的小货车，小武警坐前座位，我和张成成坐车尾厢，去到新兴县城转了几圈，没有找到下手的目标，就在16日凌晨4时许转去云浮市区，到达时已经天亮了。我们在老乡某某的租住处玩了一天，到当晚22时许，我们四人四处寻找目标，最后选中中心市场西边约50米的一间电讯手机店下手。我们在手机店附近等候，直到23时许，看到电讯店的人关门锁上挂锁，知道里面无人，小武警在车上拿了一把用来剪钢筋的大钢剪，剪断卷闸门的挂锁，张贵娃在车上，我们三人进到店内，看见玻璃柜里摆放着很多手机，但柜门打不开，我就拿起店内一张圆凳砸烂玻璃，三人将里面各种牌子的手机拿走，小武警还偷了一台金威格牌VCD机，然后出门上了货车回到开平。我们一共偷到31台手机，牌子有摩托罗拉、诺基亚、三星等，我分得了7台、张贵娃分得9台、张成成和小武警也各分得7台。我将分到的手机全部交给张贵娃帮我卖了，他给了我3000元。
经辨认，证人李某某辨认出张某甲就是一起实施犯罪行为的“张成成”。
5、证人章某某证言：我认识张某乙四兄弟，老大是张某乙，小名宝宝，老二是张某某，小名贵娃，老三是张某甲，小名成真，老四是张某丙。张贵娃有一台小四轮。2002年正月初四，张贵娃、张成真、小武警（又叫“平头”）、某某四人到我的住处找我。我当时不在家，初五回来才看到他们，那天吃完晚饭8点多他们就走了。后来听说他们是开一台小四轮来的。他们去那里我不清楚。听老乡说他们专门搞（偷）手机的，在三水、江门、肇庆、云浮、思平、开平等地都搞过。我想他们来云浮目的是偷手机。
6、证人张某乙证言：我共四兄弟，我是大哥，二弟是张某某、三弟是张某甲、四弟是张某丙。张某某在2001年在肇庆收购塑料泡沫，期间购买了一辆单排微型车，是中山市的车牌号码，2001年9月到水口镇租屋住，听他说在2002年正月二十五把车卖掉了。
7、报警登记表、受案登记表：因被害人伍某某报案，公安机关对天地线电讯店被盗窃立案侦查。
8、被盗手机及VCD机的型号、数量及价值的清单：列明摩托罗拉V998、T191等35台手机的机身码、价格，及金威格VCD机1台的价值。
9、现场勘验记录及图照：现场地点位于云浮市云城区城基路天地线电讯店。挂锁被剪断、货架玻璃被砸烂、手机被偷走。现场没有提取到可疑痕迹物证。
10、手机市场价格调查书：云浮市云城区物价局价格认证中心受云城公安分局的委托，对天地线被盗窃的摩托罗拉V998、T191、T189等23种型号的手机及金威格VCD机的市场价格进行了列明，市场价值为43785元。附相关手机市场调查价格。
11、线索来源及抓获经过：2014年9月16日11时许，被告人张某某来到云浮市公安局云城分局刑事侦查大队一中队要求办理有关证明，经民警审核发现此人是涉嫌盗窃和抢劫的网上追逃人员，于是对被告人张某某控制并刑事拘留。
12、户籍证明、派出所证明：被告人张某某的身份情况：被告人张某某于1978年7月4日出生，作案时已年满十八周岁，未查询到犯罪记录。
13、刑事判决书：生效判决依法查清的案件事实及同案人被判决刑罚的情况。
以上证据经查证属实，证据之间能够相互印证，且形成完整的证明体系，证据确实充分，足以认定本案事实。
本案尚有辩护人提交的以下证据：张某甲关于本院（2003）云区刑初字第4号刑事判决书的情况说明。
本院认为，被告人张某某伙同他人，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，共价值人民币43785元，数额较大，已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人张某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，被告人张某某盗窃罪名成立。
被告人张某某与同案人非法处置的被害人财产，责令退赔。
综上，根据被告人张某某犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十九条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元。罚金限在判决发生法律效力后30日内缴纳完毕。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月16日起至2015年8月15日止）。
二、责令被告人张某某与其他同案人共同退赔被害人伍某某43785元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 方冠英
代理审判员 陈嘉文
人民陪审员 陈业珍
二〇一五年七月十日
书 记 员 伍倩仪