新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）新2327刑初61号
公诉机关吉木萨尔县人民检察院。
附带民事诉讼原告人暨被害人魏某，男，汉族，1981年10月17日出生，户籍住所地新疆吉木萨尔县，现住吉木萨尔县。
诉讼代理人刘某，新疆大典律师事务所律师。
诉讼代理人周某，新疆大典律师事务所律师。
被告人马忠和，男，1969年12月11日出生，公民身份证号码×××，汉族，初中文化程度，个体，户籍所在地吉木萨尔县，现住吉木萨尔县，因涉嫌故意伤害罪于2017年4月25日被吉木萨尔县公安局刑事拘留，同年5月3日被取保候审，于2017年12月22日由本院决定被逮捕，现羁押在吉木萨尔县看守所。
辩护人暨诉讼代理人周盛荣，新疆明笃律师事务所律师。
辩护人暨诉讼代理人张燕荣，新疆明笃律师事务所律师。
新疆昌吉州吉木萨尔县人民检察院以吉木萨尔县检公刑诉（2017）61号起诉书指控被告人马忠和犯故意伤害罪，于2017年6月29日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人曁被害人魏某向本院提起附带民事诉讼，本院决定合并审理。本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理，吉木萨尔县人民检察院指派检察员卢彦飞出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人曁某、诉讼代理人刘某、周某、被告人马忠和、辩护人张燕荣、周盛荣到庭参加诉讼，期间延期审理一次。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2016年7月11日15时许，在吉木萨尔县泉子街镇上九户村十字路口桥上，马忠和从自己家中商店出来后看见魏某与朱某1、杨某在桥上聊天，马忠和过去与魏某协商两家修房子界限一事，后马忠和与魏某发生争吵，马忠和、魏某双方互相抓住对方的衣服领子互殴，后朱某1将两个人拉开，拉开后马忠和用双手搂住魏某的腰往两家修房子的分界线上推，推了十几米后马忠和将魏某摔在地上，导致魏某受伤。随后，魏某让其弟弟魏占禄打电话报警，泉子街派出所民警到现场后在马忠和家中将被告人马忠和带走。经吉木萨尔县公安局伤情鉴定：被害人魏某左粉碎性肱骨外科骨折构成轻伤一级。被告人马忠和故意非法伤害他人身体，致他人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究刑事责任，请依法判处，建议判处有期徒刑六个月至一年六个月。
附带民事诉讼原告人魏某诉称，自己在聊天时被马忠和殴打致伤，要求被告人赔偿各项损失共计128360.45元，具体损失如下：1.医疗费52465.04元；2.伙食补助费1500元（15天×120元/天）；3.陪护费18585元；4.误工费45135元（255天×177元/天）；5.交通费3000元；6.营养费6300元（60元/天×105天）。
被告人马忠和辩称：双方因盖房地界发生争吵，被告人没有殴打被害人，当时用右手搂着被害人向前走了六、七米，二人同时摔倒，并没有推被害人，对公诉机关指控犯罪事实和罪名均有异议，其不构成故意伤害罪。对附带民事诉讼原告人主张的损失，愿意赔偿1万元。辩护人认为，对公诉机关指控被告人马忠和犯故意伤害的事实和罪名均有异议，其行为不构成故意伤害罪。首先，被害人受到伤害的时间陈述不一致，被害人魏某陈述在双方发生第一次纠纷，往盖房子的地界走之前受伤。而证人杨某、朱某12证人证言均证实往盖房子的地界走时受伤。被告人供述称拉被害人往地界走时摔倒受伤，也是听被害人说胳膊受了伤。其次，被告人没有伤害被害人的故意，而是二人在往地界走时被绊倒了，主观上缺乏伤害被害人的故意。综上，公诉机关指控事实不清，证据不足，被告人的行为不构成故意伤害罪。虽然被告人的行为不构成故意伤害罪，但被害人在双方发生纠纷过程中受伤，被告人应当相应的民事赔偿责任，愿意承担50%的赔偿责任。
经审理查明：2016年7月11日14时许，马忠和从自己家中商店出来后，看见魏某与朱某1、杨某在吉木萨尔县泉子街镇上九户村十字路口桥上聊天，马忠和上前与魏某协商两家修房子界限一事，后马忠和与魏某发生争吵，马忠和、魏某双方互相抓住对方的衣服领子互殴，后朱某1将两个人拉开，拉开后马忠和用双手搂住魏某的腰往两家修房子的分界线上拖，拖行十几米后将魏某摔倒在地上，导致魏某受伤。随后，魏某让其弟弟魏占禄打电话报警，泉子街派出所民警赶到现场进行调查，从被告人马忠和家中将其带走。经吉木萨尔县公安局伤情鉴定和昌吉州公安州公安局复核鉴定：被害人魏某的左粉碎性肱骨外科骨折构成轻伤一级。
被害人魏某受伤当日到吉木萨尔县人民医院就诊，产生救护车费用和急诊费用1375.41元，诊断为左肩关节、肱骨骨折，处理意见为住院治疗。于当日到新疆维吾尔自治区人民医院住院治疗，诊断为：1.左粉碎性肱骨外科颈骨折；2.全身多发软组织损伤。同年7月25日出院，住院治疗14天，支出住院医疗费用47798.78元。出院医嘱为：1.全休三月，住院及休息时间陪护一人；2.加强营养，适当患者功能锻炼，回当地正规医疗机构术后2-3天定期换药，术后14天根据切口恢复情况拆线；3.口服止痛、消肿药物对症治疗；4.避免患肢过度负重，避免不良姿势；5.如有不适来我院就诊；6.术后1个月、3个月、6个月、12个月来我科随访，术后一年可根据情况取出内固定。被害人魏某于2016年9月3日在新疆维吾尔自治区人民医院支出复查费用411.82元。同年9月5日在昌吉州中医医院购买473.19元的药品。同年10月16日在新疆维吾尔自治区人民医院支出复查费用489.34元，同年10月17日在昌吉州中医医院购买437.13元的药品。2017年1月13日在新疆维吾尔自治区人民医院支出复查费用145元，在昌吉回族自治州济贫医院购买价值408.8元的药品。2017年2月27日在新疆维吾尔自治区人民医院支出复查费用72.5元。同年3月13日在昌吉州中医医院购买181.23元的药品。同年3月22日在新疆医科大学第一附属医院支出复查费用500元。同年4月22日在昌吉州济贫医院购买553.2元的药品。2017年5月8日在昌吉州中医医院购买994.59元的药品。2017年6月19日在昌吉州中医医院购买价值279.93元的药品。
附带民事诉讼原告人魏某系农业家庭户口，自2010年起在吉木萨尔县华清名家小区2号楼2单元501室居住。魏某受伤后，自2017年1月1日起到吉木萨尔县疾病预防控制中心上班。
以上事实，有公诉机关当庭出示经质证的以下证据证实：
（一）书证：
1、常住人口基本信息，证实被告人马忠和系完全刑事责任能力人。
2、违法记录查询情况，证实被告人马忠和在此前无犯罪记录。
（二）证人证言：
1、证人杨某的证言，证实2016年7月11日14时许，证人杨某、被害人魏某、朱某1在被害人魏某门前的桥上聊天，被告人马忠和过来与被害人魏某因为修房子事宜发生争吵，后两人纠缠在一起，被告人马忠和搂着被害人魏某的腰往地界处拉，往前走七、八米远，被害人魏某摔倒在地，嘴和鼻子流着血。
2、证人朱某1的证言，证实2016年7月11日14时许，证人朱某1、被害人魏某、杨某在被害人魏某门前的桥上聊天，被告人马忠和过来与被害人魏某因为修房子事宜发生争吵，被告人马忠和上前抓住被害人魏某的衣领，打了一拳，被害人魏某也殴打被告人，被告人将被害人摔倒在地，证人朱某1上前将二人拉开，两人继续争吵，后被告人马忠和上前搂住被害人魏某的腰往房屋地界上拉，走了十几米，被告人马忠和将被害人魏某摔倒在地，压在被害人魏某的身上，被害人魏某的脸部和左肩先着地，被告人马忠和的妻子康某上前将二人拉开。
3、证人康某的证言，证实证人康某与被告人马忠和系夫妻关系，与被害人魏某是邻居，2016年两家都在修建住房。2016年7月11日因修建房屋地界问题发生争执。当时证人康某做好饭出来叫马忠和吃饭，看见被告人马忠和抱住被害人魏某向两家房屋地界走，走到前面的马路上时，两人摔倒了，被告人马忠和压在被害人魏某的身上，证人康某上前将被告人马忠和拉开，准备上前将被害人魏某拉起来，被被害人魏某甩开，被告人马忠和与被害人魏某继续争吵，证人康某将被告人马忠和拉回家中。
（三）被告人马忠和的供述，证实2016年7月11日14时许，被告人马忠和在借住的门前转悠等吃饭，看见被害人魏某、朱某1、杨某三人在桥上聊天，被告人马忠和上前与被害人魏某因修建房屋事宜发生争吵，两人撕扯在一起，被告人马忠和将被害人魏某摔倒在地，朱某1上前将二人拉开。被害人魏某捡起一块石头要打被告人马忠和，被告人马忠和上前抓住被害人魏某的脖子，搂住被害人的腰往两家的地界位置拉，到前面的马路上，被害人魏某不愿走，被告人马忠和用力将被害人魏某往前摔倒在地，被害人魏某拉住被告人马忠和的衣服，被告人马忠和也摔倒在被害人魏某的身上，被害人魏某的脸和肩部先着地，鼻子流血了，被害人魏某称自己的肩部受伤，两人继续争吵，被告人马忠和的妻子康某将被告人马忠和拉回家中。
(四）被害人魏某的陈述，证实2016年7月11日14时许，被害人魏某在家门前桥头与朱某1、杨某聊天，马忠和过来与被害人魏某因为修建房屋事宜发生争吵，马忠和上前朝被害人魏某的肩部打了一拳，腿上踢了一脚，被害人魏某摔倒在地。被害人魏某站起来，被告人马忠和上前搂住被害人魏某的腰往两家房屋分界线拖，到修房屋对面路上被害人魏某摔倒在地。后被害人魏某给其兄弟魏占录打电话让报警。
(五）（吉）公（刑）鉴（损）字（2017）18号法医学人体损伤程度鉴定书和（昌州）公（物）鉴（法医）字（2017）005号鉴定文书，证实：被害人魏某的左肩部肱骨骨折属钝性外力作用所致，造成左肱骨粉碎性骨折，损伤程度构成轻伤一级。
本案民事部分有附带民事诉讼原告人提供的以下证据：
1、医院结算票据、费用清单、病历和票据、清单一组，用于证明附带民事原告人受伤后住院进行治疗，出院后进行复查先后产生医疗费用52744.97元的事实。
2、自治区人民医院出院诊断证明书、自治区人民医院疾病诊断证明书、昌吉州中医医院疾病诊断证明书二份，身份证复印件一份，用于证明附带民事原告人住院治疗14天，住院伙食费应当计算14天，护理期限为104天，分别为住院治疗14天，出院医嘱休息三个月。误工期限为194天，分别为住院治疗14天，二次医嘱分别休息三个月。营养期限为105天。
3、票据、出租车票、加油票、停车费、客车票一组，用于证明原告为治疗产生交通费用共计4008元。
4、房产证和居住证明一份，用于证明附带民事诉讼原告人在吉木萨尔县华清名家小区居住事实。
被告人质证认为：对证据1中昌吉州中医院和自治州济贫医院购买药品不不予认可，没有病历和处方证实与伤情治疗的关联性。附带民事诉讼原告人存在过度检查的情形，平均一个月拍一次或二次片子，没有按照医嘱要求进行复查。对证据2中的全休证明不予认可，不具有合法性。证据3交通票据中有附带民事原告人姓名的票据认可，其余票据不予认可。证据4与事实不符，不予认可，附带民事诉讼原告人在吉木萨尔县泉子街镇居住。
本院认证认为，证据1具备三性要求，对其合理性，本院酌情认定。证据2具备三性要求，本院予以确认。证据3具备真实性，其合理数额由本院审查确认。证据4具备三性要求，被告的质证意见没有证据证实，本院对证据4予以采信。
被告人马忠和提供工作证明一份，用于证明被害人在2016年9月1日到吉木萨尔县疾病预防控制中心上班，附带民事诉讼原告人主张的误工期限过长。
附带民事诉讼原告人质证认为不予认可，其于2017年1月1日到吉木萨尔县疾病预防控制中心上班。
本院认证认为，经本院核实，吉木萨尔县疾病预防控制中心负责人表示证明内容与事实不符，魏某自2017年1月1日到吉木萨尔县疾病预付控制中心上班。
本院认为，被告人马忠和与被害人因地界纠纷产生口角进而发生肢体冲突，被告人马忠和用暴力手段伤害被害人，导致被害人轻伤，公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立。
被告人马忠和及辩护人辩称被告人没有实施暴力行为，不构成故意伤害罪。首先，被告人对被害人实施了暴力行为，被告人马忠和和证人杨某、朱某1的证言均可以证实，被告人马忠和与被害人发生口角之争后，被告人马忠和对被害人的身体实施了攻击行为，伤害行为是使他人身体健康受到或者足以受到损害的行为，行为手段可以徒手，可以使用凶器。被告人马忠和发生纠纷后对被害人实施伤害行为，有证据证实。其次，被告人对被害人具有伤害的故意。故意的表现有积极追求伤害后果发生的直接故意，也有放任损害后果发生的间接故意，本案被告人马忠和具有放任损害后果发生的间接故意，双方在肢体冲突中，无论打、推、拖、摔等行为方式都可能造成对方身体的损伤，属于可以预见的范围，被告人马忠和仍然实施攻击行为，主观具有伤害的故意。再次，被告人马忠和实施的攻击行为，最终造成被害人轻伤的后果，符合故意伤害罪的客观要件。被告人马忠和也具备完全刑事责任能力。据此，本院对被告人的辩解及辩护人的辩护意见不予采纳。
对于附带民事赔偿部分，附带民事诉讼原告人主张赔偿以下损失：1.医疗费52465.04元；2.伙食补助费1500元（15天×120元/天）；3.陪护费18585元；4.误工费45135元（255天×177元/天）；5.交通费3000元；6.营养费6300元（60元/天×105天）。
附带民事诉讼原告人主张赔偿医疗费用52465.04元，被告人对住院医疗费47798.78元没有异议，对购买药品和复查费用提出异议，认为购买药品没有医嘱，复查过于频繁。根据自治区人民医院出院医嘱的要求1个月、3个月、6个月、12个月进行复查，2016年9月3日在新疆维吾尔自治区人民医院支出复查费用411.82元，同年10月16日新疆维吾尔自治区人民医院支出复查费用489.34元，2017年1月13日在新疆维吾尔自治区人民医院支出复查费用145元，同年3月22日在新疆医科大学第一附属医院支出复查费用500元，共计1546.16元，系合理的复查费用，予以认定。2017年2月27日在新疆维吾尔自治区人民医院支出的复查费用72.5元，根据出院医嘱，该复查间隔期限较短，无法认定其合理性，本院不予认定。2016年9月5日在昌吉州中医医院购买473.19元的药品，同年10月17日在昌吉州中医医院购买437.13元的药品，2017年1月13日在昌吉回族自治州济贫医院购买价值408.8元的药品，同年3月13日在昌吉州中医医院购买181.23元的药品，4月22日在昌吉州济贫医院购买553.2元的药品，5月8日在昌吉州中医医院购买994.59元的药品，2017年6月19日在昌吉州中医医院购买价值279.93元的药品，合计3328.07元，因不能提供医嘱证实购买药品的合理性，本院不予认定。附带民事诉讼原告人的医疗费用确认为49344.94元。住院伙食补助费应当按25元/天计算，应当为375元（15天×25元/天）。陪护期间根据医嘱和住院期限确认为105天，每天按100元计算，陪护费用应当为10500元。误工期限主张255天，根据双方提供的证据，可以确认误工期限自2016年7月11日至2016年12月31日，共计174天。误工费的计算标准，鉴于附带民事诉讼原告人的经常居住地为城镇，应当按城镇居民标准计算，即177元/天，应当为30798元。交通费酌情认定800元。营养费按25元/天计算，根据医嘱酌情认定60天，每天按25元计算，应当为1500元。本院确认附带民事诉讼原告人的合理损失如下：1.医疗费49344.94元；2.伙食补助费375元；3.陪护费10500元；4.误工费30798元；5.交通费800元；6.营养费1500元，合计93318元。被告人实施的犯罪行为侵害被害人的身体权和健康权，对造成的损害应当承担赔偿责任。被告人马忠和认为由于被害人修建房屋侵占其地界引发纠纷，导致伤害后果，双方均有过错，应当各承担50%的责任，双方发生地界纠纷可以通过协商、调解、诉讼方式解决，采取暴力手段解决纠纷不符合法律规定，被害人对伤害后果并没有过错，被告人的辩称，本院不予采纳。附带民事诉讼原告人的以上合理损失应由被告人予以赔偿。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条之规定，判决如下：
一、被告人马忠和犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；
（刑期自判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期9天，即自2017年12月22日起至2018年8月12日）
二、被告人马忠和于本判决生效后十日内向附带民事诉讼原告人魏某赔偿医疗费49344.94元、伙食补助费375元、陪护费10500元、误工费30798元、交通费800元、营养费1500元，合计93318元；
三、驳回附带民事诉讼原告人魏某的其余诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昌吉回族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 杨光辉
审 判 员 沙晓波
人民陪审员 阿扎提
二〇一七年十二月二十五日
书 记 员 刘 冰