四川省安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑初字第82号
公诉机关安县人民检察院。
被告人张辉，男，生于1989年9月4日，汉族，四川省绵阳市涪城区人，初中文化，无业，住四川省绵阳市涪城区城郊乡鼓楼山村*组，身份证号码：5107031989********。因涉嫌非法经营罪，于2014年3月1日被安县公安局刑事拘留，2014年4月4日变更强制措施为监视居住，2014年4月15日被依法取保候审。
辩护人周波，四川道融民舟律师事务所律师。
被告人张敏，男，生于1989年10月25日，汉族，四川省安县人，初中文化，无业，住四川省安县花荄镇雍峙村**组，身份证号码：5107241989********。因涉嫌非法经营罪，于2014年3月1日被安县公安局刑事拘留，2014年4月4日被依法取保候审，经本院决定，于2015年9月4日被执行逮捕。现羁押于安县看守所。
辩护人程蟒，四川道融民舟律师事务所律师。
被告人夏小军，男，生于1983年12月11日，汉族，江苏省兴化市人，初中文化，无业，住江苏省兴化市戴窑镇东村*组*号，身份证号码：3212811983********。曾因犯强迫交易罪，于2010年11月26日被江苏省兴化市人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币3，000元。因涉嫌非法经营罪，于2014年3月1日被安县公安局刑事拘留，2014年4月4日变更强制措施为监视居住，2014年4月21日被依法取保候审。
被告人张某某。因涉嫌非法经营罪，于2014年3月1日被安县公安局刑事拘留，2014年4月4日变更强制措施为监视居住，2014年4月21日被依法取保候审。
安县人民检察院以安检刑诉（2015）63号起诉书指控被告人张辉、张敏、夏小军、张某某犯侵犯著作权罪，于2015年4月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年5月8日第一次公开开庭进行了审理，公诉机关安县人民检察院指派检察员沈强出庭支持公诉，被告人张辉及其辩护人周波、被告人张敏及其辩护人程蟒、被告人夏小军和被告人张某某到庭参加了诉讼。2015年5月26日，被告人张敏申请对涉案的鉴定意见进行重新鉴定，本案依法延期审理。2015年8月7日，本案第二次公开开庭进行了审理，公诉机关安县人民检察院指派检察员沈强出庭支持公诉，被告人张辉、被告人张敏及其辩护人程蟒、被告人夏小军和被告人张某某到庭参加了诉讼。公诉机关安县人民检察院于2015年9月23日以本案需要补充侦查为由，建议延期审理，本院依法予以准许。2015年10月22日，本案恢复审理。被告人及其辩护人未对合议庭组成人员、书记员及公诉人提出回避申请。现已审理终结。
经审理查明，2010年9月至2014年3月，被告人张辉在未取得上海盛大网络发展有限公司授权的情况下，通过租用广东省深圳市唯一网络科技公司、广东省深圳市腾云科技公司和安徽省网风网络科技有限公司的服务器架设传奇私服游戏服务端和传奇私服宣传网站，并在宣传网站上提供传奇私服下载和客户端，以玩家通过“易宝”和“快宝”等第三方支付平台充值现金兑换“元宝”（游戏中的虚拟货币）的方式进行获利。期间，在2011年8月至2012年8月，被告人张敏与被告人张辉合伙经营前述传奇私服游戏。经四川兴瑞司法鉴定所鉴定，被告人张辉经营传奇私服游戏期间获利人民币5，617，792.38元，被告人张敏与被告人张辉合伙经营传奇私服游戏期间获利人民币1，156，442元。
2012年8月至2014年3月，被告人张敏伙同被告人夏小军以相同的方式合伙经营传奇私服游戏，聘请了被告人张某某参与管理和维护，并向其支付了人民币45，000元作为报酬。经四川裕兴会计师事务所鉴定，被告人张敏和被告人夏小军在合伙经营传奇私服游戏期间违法所得为人民币898，687.18元。
另查明，经上海辰星电子数据司法鉴定所鉴定，被告人张辉、张敏和夏小军经营的传奇私服游戏服务器端程序与上海盛大网络发展有限公司享有著作权的《热血传奇》游戏服务器端程序存在实质性相似的结论。
再查明，被告人张敏以其经营传奇私服游戏的非法获利，于2012年2月10日在绵阳东风南方汽车销售服务有限公司以人民币210，850元购买了一辆东风日产牌奇骏汽车（车架号：LGBM2AE4XCS003910），现该车已被安县公安局依法扣押。被告人张敏还以其经营传奇私服游戏的非法获利，于2014年1月25日与其母亲邓某某共同出资，并以邓某某的名义，以人民币432，292元在安县花荄镇典汇国际3号楼1单元18楼1-18-2号全款购买了一套预测面积为110.11平方米的预售商品房（商品房买卖合同编号：201400818），现被告人张敏及其父母均自愿将该套商品房用作退赃。在公安机关侦查阶段，被告人张辉已交出违法所得人民币5，617，792.38元，被告人张敏已交出违法所得人民币140，000元，被告人夏小军已交出违法所得人民币300，000元。在本院审理过程中，被告人张敏已交出违法所得人民币50，000元，被告人张某某已交出违法所得人民币45，000元。
又查明，被告人张辉在案发后，向司法机关提供其尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的藏匿地址，协助公安机关抓获了另案涉嫌盗窃犯罪的犯罪嫌疑人张某某。
上述事实，被告人张辉、张敏、夏小军和张某某在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍资料、协查反馈信息、计算机软件著作权登记证书、网络文化经营许可证、营业执照、远程勘验笔录、电子物证检查工作记录、现场勘验检查笔录、现场图及现场照片、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、辨认笔录、服务协议、银行卡交易清单及流水、购车发票、情况说明、逮捕证、前科材料、视听资料、电子数据、鉴定意见、退赃票据、证人董某某、杨某某、王某某、何某某、章某某和姚某某等的证言以及被告人张辉、张敏、夏小军和张某某的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张辉、张敏和夏小军以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其计算机软件，被告人张某某以营利为目的，明知他人实施侵犯著作权的犯罪行为，仍为其提供帮助，其中，被告人张辉、张敏和夏小军违法所得数额巨大，被告人张某某违法所得数额较大，其行为均已构成了侵犯著作权罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人张辉、张敏、夏小军和张某某在到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人张辉向司法机关提供其尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的藏匿地址，协助公安机关抓捕其他案件犯罪嫌疑人，系立功，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人张某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人张辉和张某某已退出全部违法所得，被告人张敏和夏小军已退出部分违法所得，根据其退赃金额酌情从轻处罚。被告人夏小军有犯罪前科，酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条、第二十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第四十五条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条和第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张辉犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币70，000元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效之日起十日内缴清。）
二、被告人张敏犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币60，000元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效之日起十日内缴清。）
三、被告人夏小军犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币40，000元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效之日起十日内缴清。）
四、被告人张某某犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5，000元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效之日起十日内缴清。）
五、对未随案移送的被告人张辉、张敏和夏小军的违法所得，由扣押机关依法处理；对被告人张敏向本院交出的违法所得人民币50，000元和安县花荄镇典汇国际3号楼1单元18楼1-18-2号商品房以及被告人张某某向本院交出的违法所得人民币45，000元，依法予以没收，上缴国库；对被告人张敏、夏小军未交出的违法所得，继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 超
人民陪审员 谢英光
人民陪审员 姜久洪
二〇一五年十一月二日
书 记 员 周金凤
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；
（二）出版他人享有专有出版权的图书的；
（三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；
（四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。