重庆市巴南区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝0113民初77号
原告谭培伟，男，1970年1月10日出生，汉族，住重庆市涪陵区。
委托代理人封燕，重庆联纵律师事务所律师。
被告重庆旭凯建设集团有限公司，住所地重庆市忠县忠州大道红星路3号，统一社会信用代码91500233208150059U。
法定代表人陶于良，董事长。
委托代理人潘幸生，重庆旭凯建设集团有限公司员工。
原告谭培伟与被告重庆旭凯建设集团有限公司（以下简称“旭凯公司”）工伤保险待遇及不当得利纠纷一案，本院于2016年1月6日受理后，依法适用简易程序，由审判员卢再祥独任审判，于2016年2月22日公开开庭审理。原告谭培伟及委托代理人封燕与被告旭凯公司的委托代理人潘幸生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谭培伟诉称，2013年6月到被告旭凯公司承接的花溪新村安置房项目部从事管理工作，参加了工伤保险，平均月工资10000元，2014年1月3日受工伤，在重庆市第七人民医院先后住院两次共计39天，被认定为7级伤残，无生活自理障碍。先后垫付工伤医药费70795.65元，被告旭凯公司已收到工伤保险基金支付的一次性伤残补助金43381元、一次性工伤医疗补助金37904元、医疗费49362.37元，但拒不支付给原告谭培伟，要求被告旭凯公司支付工伤保险待遇共计152080.65元（其中：医药费70795.65元、已收到的一次性伤残补助金43381元及一次性工伤医疗补助金37904元）。
被告旭凯公司辩称，已经赔偿了原告谭培伟工伤保险待遇21万余，包括伤残补助和工资，即已经支付了一次性伤残补助金43381元，一次性医疗补助金37904元，医疗统筹支付49362.37元，不同意原告谭培伟的诉讼请求。
经审理查明:被告旭凯公司系有限责任公司。原告谭培伟受实际施工人（不具备用工主体资格）聘请于2013年6月开始在被告旭凯公司承接的花溪新村安置房项目部从事管理工作，没有签订劳动合同，月工资9000元由实际施工人支付，曾经办理了工伤保险，于2014年8月又停止缴纳工伤保险费，即终止工伤保险；2014年1月3日原告谭培伟在工作中受伤，在重庆市第七人民医院住院治疗40天后出院，经诊断为：盆骨骨折、右髋臼骨折、右肱骨远端开放性骨折、肱三头肌腱断裂伤、右肘后挫裂伤。2014年1月3日至2014年1月29日和2014年2月20日至2014年3月4日原告谭培伟支付医疗费用60221.63元；2014年12月18日原告谭培伟又经过门诊治疗，支付医疗费用616元；2015年8月28日至2015年9月12日原告谭培伟做第二次手术住院治疗16天，支付医疗费用9961.52元；原告谭培伟为治疗工伤共计支付医疗费用70799.15元，其医疗费收据已全部提交被告旭凯公司办理工伤保险赔付。2014年1月27日重庆市巴南区人力资源和社会保障局作出巴南人社伤险认决字〔2014〕160号认定工伤决定书，原告谭培伟被认定为工伤。2015年5月20日原告谭培伟经重庆市巴南区劳动鉴定委员会（巴南劳鉴初字〔2015〕297号工伤劳动能力鉴定结论通知书）鉴定为：伤残柒级，无生活自理障碍。2015年7月2日原告谭培伟向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会提起工伤待遇赔偿仲裁申请，要求解除劳动关系并终止工伤保险关系，支付一次性伤残补助金13万元、一次性工伤医疗补助金37904元、一次性伤残就业补助金71070元、停工留薪期工资15.5万元、住院伙食补助费312元、护理费3120元、医疗费9.5万元、交通费1500元、鉴定期间生活津贴7000元，合计500906元。被告旭凯公司经重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会依法通知后无正当理由未到庭参加仲裁，也没有提交书面答辩，该仲裁委于2015年8月24日作出巴劳人仲案字〔2015〕第561号仲裁裁决书，裁决：旭凯公司支付谭培伟工伤保险待遇209410元（其中：一次性伤残就业补助金71070元、停工留薪期工资135000元、住院期间护理费2340元，交通费1000元），谭培伟与旭凯公司的劳动关系从2015年8月24日起解除，驳回谭培伟的其他仲裁请求。该仲裁已履行。
此后，社会保险经办机构依据被告旭凯公司提交的原告谭培伟工伤治疗资料，原告谭培伟2014年1月3日至2014年1月29日和2014年2月20日至2014年3月4日医疗费用发生金额60221.63元，审核剔除金额10859.26元，确定统筹支付49362.37元。被告旭凯公司收到工伤保险基金支付的原告谭培伟的医疗费49362.37元、住院伙食补助费304元、一次性伤残补助金43381万元、一次性工伤医疗补助金37904元后，没有支付给原告谭培伟。2016年1月6日原告谭培伟再次向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会提起工伤待遇赔偿仲裁申请，要求旭凯公司返还由工伤保险基金支付的医疗费70795.65元、一次性伤残补助金43381元、一次性工伤医疗补助金37904元，共计152080.65元。该仲裁委于2016年1月6日以不属于本委受案范围，作出巴劳人不字〔2016〕第1号不予受理案件通知书。原告谭培伟遂于当日诉至本院，诉请如上。
审理中，被告旭凯公司认为工伤保险待遇已全部支付给原告谭培伟，调解未果。
上述事实，有双方当事人陈述、原告谭培伟提交的巴劳人仲案字〔2015〕第561号仲裁裁决书、巴南人社伤险认决字〔2014〕160号认定工伤决定、巴南劳鉴初字〔2015〕297号工伤劳动能力鉴定结论通知书、医疗费收据8张及收条1份、巴劳人不字〔2016〕第1号不予受理案件通知书、被告旭凯公司提交的工伤基金支付明细等证据为凭，经当庭核对并质证，本院予以采信。
本院认为:建筑施工单位将工程承包给不具施工资质、不具备用工主体资格的实际施工人施工，实际施工人聘请的工作人员原告谭培伟在施工中遭受工伤，应由实际施工人的发包人即具备用工主体资格的建筑施工单位被告旭凯公司承担用工主体责任，对伤者进行工伤待遇损失赔偿。原告谭培伟的工伤保险应由被告旭凯公司负责办理，被告旭凯公司曾经为原告谭培伟办理了工伤保险，后又终止工伤保险，《重庆市工伤保险实施办法》第二十六条规定，用人单位按本办法规定参加工伤保险，并按时足额缴纳工伤保险费，参保职工受到事故伤害或者患职业病并认定为工伤的，按《条例》和本办法规定享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇；治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。但并不意味着劳动者进行正常工伤治疗后，未能由工伤保险基金支付的医疗费应由劳动者负担，用人单位为劳动者办理工伤保险目的是为了降低经营风险，而非免除全部风险。据此，原告谭培伟在被告旭凯公司为其办理工伤保险期间被审核剔除的医疗费10859.26元并非原告谭培伟的过错而支出，应由被告旭凯公司支付。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。据此，原告谭培伟在2014年8月终止工伤保险后，至2015年8月24日解除劳动关系前发生的工伤医疗费用616元，应由被告旭凯公司支付。2015年8月24日原告谭培伟与被告旭凯公司劳动关系解除后，工伤保险基金确定应支付原告谭培伟一次性工伤医疗补助金37904元，此后，原告谭培伟支出的医疗费9961.52元要求被告旭凯公司支付，不符合法律规定，应不予支持。
被告旭凯公司收到的工伤保险基金支付的原告谭培伟的医疗费49362.37元、住院伙食补助费304元、一次性伤残补助金43381万元、一次性工伤医疗补助金37904元都是原告谭培伟应享受的工伤保险待遇，应支付给原告谭培伟；被告旭凯公司予以截留属于不当得利。被告旭凯公司辩称原告谭培伟的工伤保险待遇已全部支付，没有事实依据，不符合法律规定，应不予支持。原告谭培伟要求支付工伤保险待遇共计152080.65元（其中：医药费70795.65元、一次性伤残补助金43381元、一次性工伤医疗补助金37904元）的诉讼请求，部分符合法律规定，应予以部分支持。为此，根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条、第一百零六条第一款及第二款、第一百一十七条第一款、第一百三十四条第一款第（四）项，《工伤保险条例》第三十条、第六十二条第二款，参照《重庆市工伤保险实施暂行办法》第二十六条、第五十二条、第五十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告重庆旭凯建设集团有限公司支付原告谭培伟医药费11475.26元；
二、被告重庆旭凯建设集团有限公司支付原告谭培伟工伤保险待遇130647.37元；
三、驳回原告谭培伟的其他诉讼请求。
上述判决给付义务限被告重庆旭凯建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内履行完毕；若逾期履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1455元，由被告重庆旭凯建设集团有限公司负担（此款原告谭培伟已垫付，被告重庆旭凯建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内迳付原告谭培伟，本院预收的案件受理费不作清退）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 卢再祥
二〇一六年三月十四日
书记员 侯华贞