山东省枣庄市薛城区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0403民初405号原告：褚某，男。委托诉讼代理人：褚海燕，山东法扬律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：枣庄联创实业有限公司，社会统一信用代码：91370000725431617Q，住所地：枣庄市薛城区陶庄镇。法定代表人:霍公厚，董事长。委托诉讼代理人：冷燕，山东邦齐律师事务所律师。被告：李某，男。委托诉讼代理人：程留宝，山东邦齐律师事务所律师。被告：枣庄二一五煤矿有限公司，统一社会信用代码：370000018074105，住所地：薛城区陶庄镇上武穴村驻地。法定代表人：颜廷法，矿长。原告褚某与被告枣庄联创实业有限公司（以下简称联创公司）、李某、枣庄二一五煤矿有限公司（以下简称二一五煤矿）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年1月18日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告褚某委托诉讼代理人褚海燕、被告联创公司委托诉讼代理人冷燕、被告李某及其委托诉讼代理人程留宝到庭参加诉讼，被告二一五煤矿经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告褚某向本院提出诉讼请求：1、判令三被告共同赔偿原告残疾赔偿金262,335.2元【依据鉴定意见伤残等级分别是二级和七级，按农村居民标准计算，金额为13,954×20×（90%+4%）＝262,335.2元】、误工费118,939元（按采矿业计算，每天平均收入206.85元，自受伤日计算至定残日前一天，共575天，金额为575×206.85＝118,939元）、住院伙食补助费2,760元（原告住院92天，按15元每天计算）、护理费1,071,812元、疤痕修复及颅骨缺损钛网修补费用28,000元、营养费8,625元（按照15元/天计算至定残前一日为15元/天×575天）、鉴定费3,400元、应鉴定机构要求所作检查支付的检查费1,639.5元、被扶养人生活费348,966元、到济南作鉴定及到医院检查时支出伙食费620元、交通费3,410元、复印费200元、购买二手轮椅395元、配置残疾器具（轮椅）费用3,000元、购买残疾生活用品（纸尿裤）费用57,474元、精神损害抚慰金30,000元。以上费用合计1,941,576元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年8月左右，被告李某和被告二一五煤矿以设立在被告联创公司内的掘二二队的名义招聘原告，从事井下采掘工作。2015年10月5日晚，原告在被告联创公司工作面采焦过程中被煤矸石砸到，造成颅脑重度损伤及身体其他多处部位受伤。原告受伤后被送往枣庄矿业集团中心医院住院治疗，被告李某为原告支付了部分医疗费用。后因被告不再为原告支付医疗费，原告本人也无力负担，只好出院回家休养，出院后原告的病情日益加重，目前处于偏瘫和大小便失禁状态。综上，被告李某和被告二一五煤矿招聘原告为被告联创公司提供井下采掘劳务工作，被告联创公司将生产经营项目发包给不具备安全生产条件或相应资质的被告李某，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《中华人民共和国安全生产法》等规定，三被告应当对原告的损害承担连带赔偿责任。被告联创公司辩称，原告对于本案受伤的时间、地点、经过等事实没有举出证据予以证实。被告联创公司对于原告的损失不承担赔偿责任。被告李某辩称，原告住院期间的工资及护理费用，已经由掘二二队发放39,600元，应从原告诉请的费用总额中扣除。因本案是雇员人身受损案，根据当时的带班班长韩某的证言，褚某存在违章作业，属于雇员过错，应相应降低雇主的赔偿责任，赔偿费用根据法律能支持的部分按照60%计算；根据（2016）鲁0403民初3005号民事判决书，能确认原告与被告联创公司、二一五煤矿不是劳动关系。但掘二二队是被告联创公司的编制，人员主要是被告二一五煤矿劳务输出人员，其只是被告二一五煤矿派出的代表人员，不是雇佣关系的用工主体，故其对原告的伤害不承担赔偿责任。经审理本院认定，2015年6月20日，被告联创公司与被告二一五煤矿签订劳务合同，同年6月30日，被告联创公司下文，为便于对二一五煤矿劳务输出人员进行统一管理，将所有劳务输出人员全部纳入其公司掘二二队编制，其管理方式按照双方劳务合同执行。2015年8月，原告褚某通过朋友介绍认识被告李某，被告李某安排原告到掘二二队从事井下施工，同年10月5日，原告在井下施工作业过程中受伤，后被送往枣矿集团中心医院住院治疗，2016年由掘二二队支付了医疗费用，该费用系从被告联创公司结算给掘二二队的劳务工资中支取，同时原告认可及其亲属从掘二二队支取12,500元。原告褚某受伤后在枣庄矿业集团中心医院住院治疗92天，住院期间由其两名亲属护理。本院委托山东大舜司法鉴定所对原告褚某的伤残等级、护理、后续治疗等事项进行鉴定，山东大舜司法鉴定所于2017年5月2日作出大舜司法鉴（2017）临鉴字第122号司法鉴定意见书，该意见书载明“1、被鉴定人褚某开放性颅脑损伤术后，目前遗有重度非肢体瘫，鉴定为二级伤残；其目前遗有重度排尿功能障碍，鉴定为七级伤残；2、被鉴定人褚某伤后2015.10.6-2016.1.6住院期间需2人护理92日，出院后需1人护理至伤残评定前一日止；3、被鉴定人褚某伤后营养期限为自受伤之日起至伤残评定前一日止”。2017年5月26日山东大舜司法鉴定所作出大舜司法鉴（2017）临鉴字第122-1号补充司法鉴定意见书，该意见书载明“1、被鉴定人褚某目前护理依赖程度属完全护理依赖；2、被鉴定人褚某定残后需1人长期护理至生活自理能力恢复时止，但最长不超过20年；3、被鉴定人褚某外伤致右额部8cm疤痕遗留，后续需行疤痕修复，疤痕修复费用约800-1,000元/cm。其额骨缺损并行脑膜补片覆盖，后期需行颅骨缺损钛网修补或其他修补方案（如脑膜补片更换）修补，如行颅骨缺损钛网修补费用约需2,000元；如行脑膜补片更换，其更换费用及周期建议以医疗机构出具的证明或依实际支出核定”，原告褚某为鉴定支出鉴定费3,400元及检查费1,639.5元。同时，原告褚某因该次受伤购买二手轮椅支出395元，并因受伤产生误工费、护理费、交通费等损失，该次受伤亦在一定程度上给原告造成精神损害。另认定，原告褚某的母亲周某生于1954年8月6日，原告褚某无其他兄弟姐妹。原告褚某女儿褚某1生育2005年9月17日，儿子褚某2生于2009年2月3日。被告李某系被告二一五煤矿工作人员，掘二二队由被告李某负责，被告联创公司按照采掘量结算给掘二二队的工资打入被告李某账户，由被告李某再行发放给工人。以上事实，有原被告的陈述，原告提交的身份证、家庭户口簿、住院病案及诊断证明、检查及诊查费单据原件、司法鉴定书2份、鉴定费发票2张、原告所在的陶庄镇上武穴村村委会证明、交通费用单据、复印费单据1张、证明一份等证据，被告联创公司提交的枣庄二一五煤矿有限公司的信息登记、薛劳人仲案字[2016]第153号仲裁裁决书复印件一份、（2016）鲁0403民初3005号民事判决书复印件一份、劳务合同1份以及被告李某提交的工资单等证据予以证实。本院认为，结合原、被告当庭陈述及质证意见，本案争议焦点主要有两点：一是原告褚某因受伤所产生损失的计算问题；二是原告褚某的损失应如何承担的问题。一、关于原告褚某因受伤所产生损失的计算问题，结合原被告的举证质证，对原告主张的各项损失，本院认定如下：1、关于原告主张的残疾赔偿金262,335.2元、复印费200元、购买二手轮椅费用395元、精神损害抚慰金30,000元、误工费118,939元、住院伙食补助费1,380元、营养费8,625元、鉴定费3,400元、检查费1,639.5元，要求合理，计算得当，本院予以支持；2、关于原告主张的护理费1,071,812元（包括住院期间的护理费6,992元和出院后的护理费1,064,820元）。其中住院期间护理费，由原告母亲和亲属2人护理92天，护理费按农民收入标准计算，金额计算为6,992元，原告的该主张合法有据；但出院后的护理费，根据鉴定意见，按20年计算，1人护理，本院结合枣庄地区经济收入水平，酌情参照80元每天计算，出院后的护理费用应为58,4000元。原告应得的护理费合计为590,992元；3、关于原告主张的疤痕修复及颅骨缺损钛网修补费用28,000元。根据鉴定意见，疤痕修复费用应取中间值按照900元/cm×8cm=7,200元，颅骨缺损钛网修补费用为20,000元。原告应得的疤痕修复及颅骨缺损钛网修补费用合计应为27,200元；4、关于原告主张的被扶养人（其母亲周某、其女儿褚某1、其儿子褚某2）生活费348,966元。原告受伤时其母亲周某61周岁，按农村居民标准计算，周某生活费为9,519×19年×94%=170,009元，原告关于其母周某的生活费主张合法有据，本院予以支持；至于原告的女儿褚某1（10周岁）、儿子褚某2（6周岁）的生活费，虽然原告褚某与其妻子已经离婚，但其妻子仍和原告负有共同抚养子女的义务，故褚某1的生活费应为9,519×8年×94%×50%=35,791元，褚某2的生活费应为9,519×12年×94%×50%=53,687元，原告应得的三被扶养人生活费总计为259,487元；5、关于原告主张的交通费，结合原告及护理人员就医陪护以及相关检查情况，酌情支持1,500元；6、关于原告主张的配置残疾器具（轮椅）费用3,000元、残疾生活用品（纸尿裤）费用57,474元，因原告未能提交相关证据证实，本院不予支持；关于原告主张的到济南作鉴定及到医院检查时支出伙食费620元，于法无据，本院不予支持。以上费用扣除原告认可的后期掘二二队又赔付其的12,500元，原告还应得赔偿数额为1,293,592.7元。二、关于原告的损失应如何承担的问题。本案中，原告系在掘二二队从事井下施工作业过程中受伤，而掘二二队系被告联创公司为便于对被告二一五煤矿的劳务输出人员进行统一管理而设立的职能部门，原告与被告联创公司之间已经构成事实上的劳务关系，被告联创公司理应为原告的安全负责。根据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。虽然被告李某主张“根据当时的带班班长韩某的证言，褚某存在违章作业，属于雇员过错，应相应降低雇主的赔偿责任”，但原告对此并不认可，韩某也未出庭作证，被告李某也未能再提供其他相应证据加以证明，故对被告李某的上述观点，本院不予采纳，本案中作为实际雇主的被告联创公司应当对原告以上损失承担赔偿责任。被告李某作为掘二二队的实际负责人，未经被告二一五煤矿和被告联创公司同意，私自招收原告进入该队工作，其也有义务对原告的安全问题负责，被告李某应对原告的损失承担连带清偿责任。原告系由他人介绍经被告李某进入掘二二队工作，原告进入被告联创公司工作系在被告联创公司与被告二一五煤矿签订劳务合同之后，原告并不在被告二一五煤矿劳务输出人员名单之中，被告二一五煤矿对原告没有安全管理的义务，故不应当承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告枣庄联创实业有限公司赔偿原告褚某各项损失共计1,293,592.7元，于本判决生效后十日内付清。二、被告李某对上述第一项判决确定的给付款项承担连带清偿责任。三、驳回原告褚某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22,274元，减半收取11,137元，由被告枣庄联创实业有限公司负担8,221元，原告褚某负担2,916元，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审判员  王雷二〇一七年十月三十日书记员  薛婷