内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院
p t ; ” > 刑 事 判 决 书
（2017）内2201刑初343号
公诉机关乌兰浩特市人民检察院。
被告人图木尔布和，男，1970年12月4日出生，蒙古族，大学文化，原乌兰察布市四子王旗旗委副书记，四子王旗人大代表，户籍地内蒙古自治区乌兰察布市。因涉嫌犯贪污罪，经四子王旗人大常委会许可，兴安盟检察分院决定,于2016年11月17日被取保候审。
辩护人纪海奎，内蒙古奥斯律师事务所律师。
乌兰浩特市人民检察院以乌检公诉刑诉（2017）333号起诉书指控被告人图木尔布和犯贪污罪，于2017年11月9向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乌兰浩特市人民检察院指派检察员韩向才、陈博出庭支持公诉，被告人图木尔布和及其辩护人纪海奎到庭参加诉讼。现已审理终结。
乌兰浩特市人民检察院指控，2010年4、5月份，时任四子王旗政府办公室主任的被告人图木尔布和因政府办公室账上有已经去世的曹海波旗长采购车辆的购车款一事请示时任四子王旗旗委书记肖万寿（已判决）如何处理。在肖万寿的授意下，图木尔布和指示会计张文斌操作将该款以招待费的形式套出现金50万元，并转存到政府办秘书布仁格希格新开的卡中，由图木尔布和将该卡送给肖万寿。案发后，该卡已被扣押。
同时，被告人图木尔布和指示会计张文斌将其余购车款套取现金30万元据为己有并借给朋友李某。案发后，李某在图木尔布和的协调下将30万元及孳息14.28万元还到政府办公室会计处。内蒙古自治区人民检察院兴安盟分院对该款予以扣押并上缴。
公诉机关认为，被告人图木尔布和的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，图木尔布和在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当对其从轻处罚。
被告人图木尔布和对公诉机关指控的罪名及主要犯罪事实不持异议,但辩称80万元公款是在肖万寿的指示下套出的。其辩护人纪海奎的辩护意见是：被告人是共同犯罪中的帮助犯，没有任何利益，建议对其减轻处罚；关于公诉机关指控被告人单独贪污的30万，因其主动认罪、悔罪，且将本息退回，可从轻处罚。同时，将30万元定性为贪污不具有排他性，应考察其用途，该款借给他人5年之久，被告人没占一分利息，没有占有的目的，且该行为具有公开性，是受领导指示。
经审理查明，2010年4、5月份，四子王旗政府办会计张文斌因政府办公室账上存放有已经去世的曹海波旗长的90万元购车款一事向时任四子王旗政府办公室主任即本案被告人图木尔布和请示，图木尔布和在请示时任四子王旗旗委书记肖万寿如何处理后，肖万寿以自己有需要处理的费用为由示意图木尔布和将50万元取出交给自己。后图木尔布和指示张文斌将购车款以虚列接待费的名义，从账内套出现金80万元（扣除税点及其他正常往来账共计10万元），并将其中的人民币50万元存入户名为布仁格希格的银行卡内交予肖万寿，肖万寿一直未使用，案发后，该卡已被扣押。图木尔布将剩余30万元据为己有并借给其朋友李某。案发后，李某在图木尔布和的协调下将30万元及孳息14.28万元还到政府办公室会计处。内蒙古自治区人民检察院兴安盟分院对该款予以扣押并上缴。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1、书证：
（1）常住人口基本信息，证实被告人图木尔布和自然情况，已达到负刑事责任年龄。
（2）指定管辖文件，该案指定由乌兰浩特市人民法院审理。
（3）图木尔布和（特木尔）任职文件、干部任免审批表，证实图木尔布和任职情况。
（4）肖万寿立案决定书及任职履历，证实肖万寿涉嫌受贿罪一案立案侦查情况，及其任职情况。
（5）兴安盟检察分院查封/扣押财物、文件清单，证实对图木尔布和涉嫌贪污款442800.00元予以扣押并上缴的情况。
（6）四子王旗政府办帐证及政府办账户银行流水：证实四子王旗财政局向四子王旗政府办公室打款90万元情况及政府办分别向账户名为司瑞芳、赵英、四子王旗格根塔拉草原旅游有限责任公司、杨春艳转账的情况。
（7）查询李某农业银行账户，证实李某账户内分三次存入80万元及将该款支取情况。
（8）查询布仁格希格农业银行账户，证实2010年6月13日布仁格希格账户内存入50万元。
（9）借条，证实李某出具了向政府办借款30万�的借条，及书写有”肖万寿书记借走政府预留购车款50万元。（此款财务室已变成其它支出）。经办人特木尔”字样的条。
（10）四子王旗人民政府办公室出具的”证明”证实，2009年5月7日四子王旗财政局以增拨公务费形式给政府办90万元用于曹海波旗长购车。
2、证人证言：
（1）肖万寿讯问笔录证实，大约在2010年，特木尔被提名四子王旗副旗长上任前的一天，到我办公室说黄海波想买车，要了一笔钱，50万，还在政府办的账上放着呢，你有没有什么费用不好处理的，这笔钱给你。我说我手里倒是有些没处理的费用。特木尔就把一张银行卡放我办公桌上，我就收下了。特木尔应该是感谢我在他的提拔过程中给予他的帮助，又不想自己花钱，就拿这笔公款送给我。我没安排特木尔处理过这个账。具体过程我想不起来了，应该是特木尔先和我说有50万元�的事，过了几天后将卡给我的。
（2）李某证言证实，2010年特木尔说能借给我钱，让我以自己名字办一张新卡，我说要给利息，他说不用，我打了个欠条”今借款叁拾万元，李某。”之后，一个叫布仁格希格的和我一起去的银行。他说有笔买车的钱需要从我卡上走一下，我没问就签字了。大约2011年5、6月份，我给他5万元利息，他没要。期间，特木尔没要过这笔钱。2015年9月，特木尔说肖万寿出事了，借给我的30万是公款，是他私自借给我的，让我重打一张欠条，就说是从四子王旗政府办公室借的钱�让我盖上公司的章。我才知道这是公款，我当时就说把钱还上，特木尔说来不及了。2016年1月在特木尔安排下我把40多万元还到政府办。
（3）张文斌证言证实，2009年财政以公务费的形式拨到四子王旗办公室90万元用于给旗长曹海波买车，因他病故，车一直没买。我向特木尔汇报购车款如何处理，他说应请示肖万寿。他向肖万寿汇报后告诉我，肖万寿让把90万套出来自己买车。我听他安排从海星大酒店、顺和义酒店、旗宾馆、四子王旗格根塔拉旅游公司套取现金，除给开发票的企业付税金，再给点招待费，最后套出来的是80�元现金。特木尔说肖万寿让把80万先借给李某，我分两次把80万给了李某。没几天，特木尔说肖书记要50万买车，他安排布仁格希格办卡，李某将50万存到布仁格希格卡上后，布仁格希格把卡和密码给我，我给特木尔了。2015年9月份，特木尔给我一个证明条、一个借条。说来查的时候就说这条一直在我手里。还说让李某把30万还回来，我说没法入账，等等再说。
（4）阿古拉证言证实，2011年1月10日正式宣布我接任旗政府办公室主任。我与特木尔没有过交接，财务情况也没有交接过。这笔购车款从账上套出来后不可能处理，因�账上处理过了。
（5）布仁格西格证言证实，我用我的身份证给特木尔办理过银行卡，他说要让李某往我卡上转笔钱。2010年6月13日，从李某账户给我转了50万元，我回单位后把卡给张文斌了。
（6）王宏飞证言证实，我在葛根塔拉草原旅游中心工作，我公司给政府办公室多开过一次发票，返了一次现金30万元。
（7）董沛证言证实，我在格根塔拉做会计时，王宏飞让我给政府多开过发票，30万，我们把钱转给材料供应商ＸＸ肉铺后把钱取出送给了张文斌。
（8）宝日朝鲁证言证实，我是格根塔拉旅游中心采购员。公司有过未采购材料但开了采购单的情况。�时会计董沛跟我说有一笔账要提现，我联系ＸＸ肉铺将30万元提现交给了董沛。
（9）杨飞艳证言证实，2007年我开过顺和义酒店。2010年，张文斌让我帮他处理一些费用，让多开10万元发票，我将10万元提现后交给了张文斌。
（10）赵英证言证实，我是四子王旗宾馆经理。我为四子�旗政府办公室多开过发票。2010年，张文斌联系我说政府办有些费用处理不了，要多开些发票，把除发票税金和其他支出外多余的金额给他。之后我取出多开的25万现金交给了张文斌。
3、被告人供述与辩解：
图木尔布和询问笔录、讯问笔录及自述材料称：2009年曹海波旗长准备购�，财政给拨90万。9月份曹旗长去世，90万一直在账上放着。2010年4、5月份，我跟肖万寿请示有这笔钱，他说你把钱给我，我买车，然后把账处理好。我就跟张文斌说让他以招待费的名义套出来，后来我们商量把钱放李某那了。肖万寿说”先给我50万，那30万先放李某那，我需要时再用。”所以李某那一直放着30万。套出现金是80万，剩余的10万还了一些债务和套出钱的税钱。政府办没有账外账，这80万政府办没有记录，以招待费的名义入账，账已经平了。我问过肖万寿那30万放李某那行不行，他说行，用时再要。50万是张文斌给我的卡，卡是布仁格希格的名，我把卡和密码给的肖万寿。30万是我决定放李某那的。李某打过条，因为纪检委找过我，我觉得这条不规范，找李某换了一个。2010年我离任，阿古拉接任办公室主任职务，我没跟他说过这个钱�事。
上述证据，均经过当庭举证、质证。事实认定和证据分析如下：被告人图木尔布和控制和占有的公款为30万元。公款50万元是图木尔布和向肖万寿请示套出后交给肖万寿的，有图木尔布和的供述和肖万寿的证言予以证实；余款30万元，仅有被告人供述称其请示过，会计张文斌的证言仅能证实图木尔布和自行向肖万寿请示后，向他传达肖万寿要求将购车款全部套出的事实，图木尔布和向肖万寿汇报的具体数额无法证实，而肖万寿供述的数额仅为50万元，故图木尔布和辩称30万元亦是在肖万寿授意下套取出来的证据不足。该30万元由图木尔布和指示张文斌套出并决定借给李某使用，有张文斌、李某的证言予以证实。综上，公诉机关提供的证据，足以证实图木尔布和套取公款30万元并实际控制、使用的事实，本院予以确认。
本院认为，被告人图木尔布和作为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公款30万元，数额巨大。其行为已构成贪污罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关对被告人”与肖万寿共同侵吞公款50万元”的指控，经查，图木尔布和作为时任旗政府办公室主任是在请示其领导肖万寿如何处理该50万元公款后，按照肖万寿的指示处理该款的，且取出该50万元后存入银行卡交给了肖万寿，该款由肖万寿实际控制并占有，难以认定其存在与肖万寿共同贪占该笔款项的主观故意，不应认定其为50万贪污行为的共犯，故对公诉机关的该项指控，本院不予支持。被告人关于侵吞公款30万元是受肖万寿指使的辩解意见及其辩护人关于”认定30万元为贪污不具有排他性”的辩护意见，经查，被告人利用职务上的便利，指使他人虚假平账，将30万元实际控制并借给他人使用，其行为符合贪污罪的构成要件，故对被告人及其辩护人的辩解、辩护意见不予采纳。被告人在提起公诉前如实供述自己罪行、能够认罪、悔罪、并将30万元公款及孳息14.28万元退还，避免损害结果的发生，对其可从轻处罚。本案被告人犯罪数额为30万元，属于数额巨大，依法不能减轻处�，故对其辩护人减轻处罚的辩护意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三款、第七十二条之规定，判决如下：
被告人图木尔布和犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币20万元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向兴安盟中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长王秀莲
审判员姜巍
审判员刘俊宏
二〇一八年二月十二日
书记员张琳