甘肃省张掖市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘07民终1261号上诉人（原审被告）：张掖市甘霖信用担保有限责任公司。法定代表人：余挺，该公司经理。统一社会信用代码：91620702675900760U。公司地址：张掖市甘州区长沙门延伸段中小企业服务中心大楼三楼。委托诉讼代理人：秦彩云，甘肃方联律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵世金，男，汉族，1949年7月1日出生，甘肃省山丹县人，住山丹县南大街38号，身份证号码：622226194907011518。委托诉讼代理人：王**，甘肃泽锐律师事务所律师。原审被告：张掖市光宇纸业有限责任公司。法定代表人：李光甲，公司总经理。统一社会信用代码：91620702225271936A。公司地址：张掖市甘州区三闸镇新建村北部荒滩5公里处。委托诉讼代理人：王鹏国，甘肃振泽律师事务所律师。原审被告：李光甲，男，汉族，1954年11月26日出生，甘肃省张掖市人，住张掖市甘州区税亭街宝迪花园4号楼3单元401室，系张掖市光宇纸业有限责任公司经理，身份证号：622201195411266300。原审被告：李红毅，男，汉族，1980年10月25日出生，甘肃省张掖市人，住张掖市甘州区税亭街宝迪花园4号楼3单元401室，身份证号：622201198010256319。上列二原审被告委托诉讼代理人：黄海平，甘肃振泽律师事务所律师。上诉人张掖市甘霖信用担保有限责任公司（以下简称甘霖担保公司）与被上诉人赵世金、原审被告张掖市光宇纸业有限责任公司（以下简称光宇纸业公司）、原审被告李光甲、李红毅民间借贷纠纷一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（2017）甘0702民初7901号民事判决，向本院提出上诉，本院于2017年12月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人甘霖担保公司委托诉讼代理人秦彩云、被上诉人赵世金委托诉讼代理人王**、原审被告光宇纸业公司委托诉讼代理人王鹏国、原审被告李光甲、李红毅委托诉讼代理人黄海平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人甘霖担保公司上诉认为：1、上诉人为光宇纸业公司担保的借款金额虽为2000000元，但被上诉人赵世金实际支付了1400000元，被上诉人赵世金与光宇纸业公司并没有将420000元煤款计入借款的事实告知上诉人，没有征得上诉人同意，不应将该笔煤款列入担保范围；2、光宇纸业公司于2014年4月已偿还1600000元借款本息，故上诉人的担保责任应当免除；3、本案上诉人承担保证责任的保证期间应为借款到期后三个月，原告起诉已超过担保期间，其不承担担保责任；4、420000元属货款不应计付利息，请求二审法院依法改判。被上诉人赵世金辩称：1、上诉人提供担保的2000000元中包括由货款转化的420000元；2、2014年4月原审被告光宇纸业公司偿还的1600000元不能确定偿还的是2000000元借款中的哪一部分，即现金还是货款转化的借款；3、2015年8月17日，上诉人在被上诉人提交的担保人履行责任通知书上签字确认的行为，属于与被上诉人形成了新的担保合同，且承诺的内容属《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款规定的情形，其保证期间为二年。请求驳回上诉，维持原判。原审被告光宇纸业公司、李光甲、李红毅辩称：一审认定事实清楚，但现无法清偿债务。赵世金向一审法院起诉请求：要求被告偿付借款本金400000元，利息344000元，利随本清，并要求被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：2013年11月30日，被告张掖市光宇纸业有限责任公司向原告借款2000000元，并给原告出具2000000元借条一张，约定借款期限3个月，利息每月60000元，由第二被告甘霖担保公司担保，如逾期每天按万分之十二计息。2013年11月29日，被告甘霖担保公司股东会通过一项关于担保事项的决议，决议同意公司为光宇纸业公司向原告借款2000000元担保，保证期间为三个月。2013年11月30日，甘霖担保公司出具担保人承诺函一份，承诺其自愿为光宇纸业公司向原告的借款2000000元及利息提供无限连带责任保证。2013年12月30日，光宇纸业公司给原告出具确认函一份，该确认函确认，本公司于2013年11月30日向赵世金借款2000000元，赵世金已将1400000元借款打入本公司指定的账户，我公司收到赵世金现金180000元，我公司欠赵世金煤款420000元现计入借款计算。2014年4月被告光宇纸业公司偿还借款1600000元并支付了相应的利息。2015年8月17日，被告李光甲、李红毅给原告出具担保人承诺书一份，承诺其对光宇纸业公司于2013年11月30日向原告的借款2000000元承担连带保证责任，担保期限为借款期满后二年。同日，原告给被告甘霖担保公司发出担保人履行责任通知书一份，要求甘霖担保担保公司履行担保责任，督促借款人于2015年8月20日前将借款归还原告。甘霖担保公司收到通知书后于同日向原告书面回复称，我已收悉你的到期通知书，并尽快督促、落实还款资金，若被担保人（光宇纸业公司）未及时全面地履行还款义务，本担保人绝不推诿、逃避代偿责任。2016年9月13日，被告光宇纸业公司给原告出具确认函一份，确认截止2016年9月13日共欠本息771200元，并注称：其中有60000元还息待核实，如核实60000元真实从771200元中扣除，如核实不符按771200元计算。另查明，原告给光宇纸业公司供煤，经结算，被告光宇纸业公司欠原告煤款420000元。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。原、被告之间的借贷关系双方认可，属公民、企业之间的合法借贷。被告到期未还清借款，违背了民事活动的诚实信用原则，被告光宇纸业公司应当清偿借款。关于实际借款金额，借款人出具确认函认可收到原告转账付款1400000元、现金180000元，认可之前所欠原告的煤款420000元计入借款。原、被告协商一致将之前双方因买卖合同产生的债务转化为借款，不违反法律规定，也有别于民间借贷中预扣利息等做法，据此认定原告和被告光宇纸业公司的实际借贷金额为2000000元。甘霖担保公司出具的担保人承诺书中担保范围为借款2000000元本金及利息，且借款的支付形式不影响担保责任。故其担保范围应为2000000元借款本金及利息，应当包括煤款转化来的借款420000元。甘霖担保公司2013年11月30日提供担保，担保期限为借款期满后3个月，至2014年5月担保期限届满。但其在2015年8月17日收到原告的"担保人履行责任通知书"后给原告回复时，以承诺人身份再次书面承诺："尽快督促、落实还款资金，若上述担保人《张掖市光宇纸业有限责任公司》未能及时全面地履行还款义务，本担保人决不推诿、逃避代偿责任，本保证人保证不以任何方式、任何理由提出任何异议"。该回复的内容、形式符合合同法和担保法有关担保合同成立的规定，应认定形成了新的保证合同。双方在该新的保证合同中没有明确约定保证期间，但根据被告的承诺，应视为约定不明。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。根据上述规定，被告甘霖担保公司的保证期间应为二年。被告甘霖担保公司认可原告于2016年找过其法定代表人余挺，故从原告找被告甘霖担保公司主张权利之日起，开始计算保证合同的诉讼时效期间。原告于2017年8月提起诉讼，未超过保证合同的诉讼时效，担保人应继续承担保证责任。被告李光甲、李红毅对继续承担保证责任无异议，应予以确认。保证人承担保证责任后有权向借款人追偿。关于下欠款金额，原、被告认可已偿还1600000元借款本息，故下欠款本金应按400000元予以确认。原告主张的利息，其计息利率符合法律规定，但其计息时间有误，应予以纠正。被告辩解2015年5月偿还60000元利息，但未提交证据予以证明，不予认定。一审法院判决：1、被告张掖市光宇纸业有限责任公司偿还原告赵世金借款400000元，承担利息320000元（400000元×0.02×40个月），合计720000元，限于判决生效后三十日内付清；2、被告张掖市甘霖信用担保有限责任公司、李光甲、李红毅承担连带保证责任；3、被告张掖市甘霖信用担保有限责任公司、李光甲、李红毅承担连带保证责任后，有权向债务人张掖市光宇纸业有限责任公司追偿。一审案件受理费减半收取计5620元，由四被告负担5000元，原告赵世金负担620元。本院二审期间，当事人未向法院提交证据，二审认定的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，2013年11月29日，甘霖担保公司经股东会决定，同意为光宇纸业公司向赵世金借款2000000元提供担保，次日，光宇纸业公司给赵世金出具借条，同日，甘霖担保公司给赵世金出具担保承诺书，赵世金与光宇纸业公司形成借款合同关系，上诉人于同日为光宇纸业公司向赵世金的借款提供担保，作为借款合同的担保合同因主合同成立而成立。被上诉人与光宇纸业公司签订借款合同后，被上诉人与原审被告协商将此前双方因买卖合同产生的货款420000元计入借款，被上诉人与原审被告光宇纸业公司此前的欠款因双方当事人约定而虚拟偿还给了被上诉人，被上诉人与光宇纸业公司产生了新的借款合同关系，该约定不违反效力性、强制性规范，应认定为借款。虽然被上诉人给原审被告光宇纸业公司支付借款的方式不同，但不属对主合同内容的变更。同时至2013年12月30日，光宇纸业公司出具确认函之日，被上诉人即完成了给原审被告光宇纸业公司支付借款2000000元的借款行为，故上诉人给原审被告提供担保的范围为借款2000000元，由货款转化的420000元应按照借款合同的约定支付利息，虽原审被告光宇纸业公司于2014年4月偿还了1600000元借款的本息，但原审被告光宇纸业公司只是履行了2000000元借款合同的部分还款义务，并非全部履行了还款责任，故上诉人认为其为光宇纸业公司担保的借款金额虽为2000000元，但被上诉人赵世金实际支付了1400000元，被上诉人赵世金与光宇纸业公司并没有将420000元煤款计入借款的事实告知上诉人，没有征得上诉人同意，不应将该笔煤款列入担保范围，420000元属货款不应计付利息、2014年4月原审被告光宇纸业公司已偿还了1600000元借款本息，其担保责任已经免除的上诉意见均不能成立，本院不予支持；上诉人对2013年11月30日原审被告光宇纸业公司借款2000000元承担连带责任保证，保证期间为主债务履行期间届满三个月，即2014年5月30日保证期间届满。但甘霖担保公司在2015年8月17日在收到赵世金的"担保人履行责任通知书"后，以承诺人的身份给赵世金承诺"尽快督促、落实还款资金，若上述担保人《张掖市光宇纸业有限责任公司》未能及时全面地履行还款义务，本担保人决不推诿、逃避代偿责任，本保证人保证不以任何方式、任何理由提出任何异议"，上述承诺是对继续履行原担保责任的明确意思表示，应属保证人与债权人又形成了新的保证合同，该承诺的内容中"全面履行还款义务"的内容，属《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款规定的情形，保证期间应为二年，自2015年8月17日至2017年8月1日赵世金提起诉讼，并未超过二年的保证期间，故本案上诉人承担保证责任的保证期间应为借款到期后三个月，原告起诉已超过担保期间，其不承担担保责任的上诉意见不能成立，本院不予采纳。综上所述，上诉人张掖市甘霖信用担保有限责任公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11240元，由上诉人张掖市甘霖信用担保有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  张文清审判员  安凤梅审判员  胡宏睿二〇一七年十二月二十五日书记员  徐 宁