浙江省杭州市江干区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）杭江刑初字第570号
公诉机关浙江省杭州市江干区人民检察院。
被告人崔某，无业。因本案于2013年4月25日被刑拘，同年6月1日被依法逮捕。现押于杭州市江干区看守所。
辩护人余鹏键，浙江广政律师事务所律师。
被告人高某，农民。因本案于2013年4月25日被刑拘，同年6月1日被依法逮捕。现押于杭州市江干区看守所。
辩护人沈莹，浙江辉伦律师事务所律师。
被告人邵某，绰号“拐子”，农民。2012年12月3日因赌博被杭州市公安局江干区分局彭埠派出所处以罚款人民币500元。2013年4月11日因赌博被杭州市公安局江干区分局处以行政拘留十日，并处罚款人民币500元。因本案于2013年4月25日被刑拘，同年6月1日被依法逮捕。现押于杭州市江干区看守所。
辩护人何王燕，浙江天复律师事务所律师。
被告人童某，农民。因本案于2013年4月25日被取保候审。
辩护人周艺春，浙江铭广律师事务所律师。
浙江省杭州市江干区人民检察院以杭江检刑诉（2013）537号起诉书指控被告人崔某、高某、邵某、童某犯开设赌场罪，于2013年7月22日向本院提起公诉，建议依法适用简易程序审理。经审查，本案不适宜适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省杭州市江干区人民检察院指派检察员籍婉平、郑琴洪出庭支持公诉，被告人崔某及其辩护人余鹏键、被告人高某及其辩护人沈莹、被告人邵某及其辩护人何王燕、被告人童某及其辩护人周艺春到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省杭州市江干区人民检察院指控：2012年11月6日至2013年4月24日，被告人崔某在本市江干区彭埠镇六堡五福亭一区10号，由被告人高某开设的网吧内摆放具有赌博功能的游戏设备四台供他人赌博，并由被告人高某负责管理及记账，期间共计非法获利人民币40000余元。
2012年6月至2013年4月24日，被告人崔某在本市江干区彭埠镇红一区37号，由被告人邵某开设的游戏机房内摆放具有赌博功能的3台供他人赌博，并由被告人邵某负责管理，被告人童某负责记账，期间共非法获利人民币20000余元。
2013年4月24日，杭州市公安局江干区分局查获上述游戏设备7台及邵某所有的“赖子斗地主”游戏设备1台，经鉴定，均具有赌博功能。
为证实上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了证人俞某、徐某、彭某甲、郑某甲、杨某甲、苏某、杨某乙、傅某的证言，电子游戏设施设备认定意见书，检查、辩认笔录，保全证据决定书与清单，收缴／追缴物品决定书与清单，账本笔记本，赌资赌具及现场照片，前科材料，公安行政处罚决定书，户籍证明，抓获经过以及被告人崔某、高某、邵某、童某的供述等证据。公诉机关认为被告人崔某、高某、邵某、童某的行为已构成开设赌场罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定予以惩处。
被告人崔某对公诉机关指控的事实有异议，认为起诉书指控的第一节犯罪事实中获利金额应该为人民币10000元，对第二节犯罪事实无异议，但查获的“赖子斗地主”游戏设备不是其本人的。被告人崔某的辩护人余鹏键认为对指控的犯罪事实均无异议，但认为被告从崔某的主观恶性较小，其犯罪动机只是为了赚钱养家与养病；社会危害性较小，只是参与分红，具体盈利不清楚；系初犯偶犯；自愿认罪；身体不好；据此，请求对被告人崔某从轻处罚，适用缓刑。
被告人高某及其辩护人沈莹对指控的犯罪事实均无异议，但辩护人沈莹认为被告人高某在共同犯罪中作用不大，社会危害性较小，主观恶性不深，认罪悔罪态度较好，据此希望从轻处罚。
被告人邵某及其辩护人何王燕对指控的犯罪事实均无异议，但辩护人何王燕认为被告人邵某认罪态度好，主观恶性小，犯罪动机是缘于六岁的女儿患有先天性心脏病，急需用钱，据此请求从轻处罚。
被告人童某及其辩护人周艺春对公诉机关指控事实均无异议，但辩护人周艺春认为被告人童某系初犯、偶犯，认罪、悔罪态度好，主观恶性小，另外其患有先天性心脏病的六岁女儿无人照顾，据此希望从轻处罚，适用缓刑。
被告人崔某及其辩护人余鹏键、被告人高某及辩护人沈莹、被告人邵某及辩护人何王燕、被告人童某及辩护人周艺春在庭审中均未提供证据。
经审理查明：
（一）2012年11月6日至2013年4月24日，被告人崔某在被告人高某开设的位于本市江干区彭埠镇六堡五福亭一区10号的网吧内摆放具有赌博功能的“渔乐无穷”捕鱼游戏设备、“开心农场”捕鱼游戏设备、“东方明珠”游戏设备、“快乐福娃”游戏设备各1台，以提供给他人赌博，由被告人高某负责管理及记账，并约定利润五五分成。期间，共计非法获利人民币40000余元。2013年4月24日，杭州市公安局江干区分局在该网吧进行检查时现场查获上述2台捕鱼游戏设备及2台游戏设备，经鉴定均具有赌博功能。
上述事实，有下列经庭审质证的证据证实：
（1）证人俞某的证言，证实五福亭一区10号一楼出租房系被告人崔某向其承租并开设游戏房的事实。（2）证人徐某、彭某甲、宋某、郑某乙的证言，均证实各自在五福亭一区10号网吧赌博以及网吧内有渔乐无穷等赌博机的事实。（3）证人方某、刘某的证言，均证实各自在五福亭一区10号网吧赌博以及网吧内有赌博机的事实。（4）证人丁某、杨某丙的证言，证实了在五福亭一区10号网吧有渔乐无穷等赌博机及看到前述证人参与用捕鱼机赌博的情况。（5）赌资、赌具及现场照片，证实赌资、账本笔记本2本及赌具游戏机设备4台的外观情况及游戏机房被查获时的现场情况。（6）检查证、检查笔录，证实在五福亭一区网吧10号内提取4台疑似赌博机的游戏设备、人民币16246元、账本笔记本2本。（7）保全证据决定书及保全证据清单，证实从五福亭一区10号网吧内被告人高某处暂扣游戏机2台、捕鱼机2台、账本笔记本2本及人民币的数量、特征的情况以及从网吧内参与赌博的徐某等人处扣押的人民币的数量、特征的情况。（8）收缴／追缴物品决定书、收缴／追缴物品清单，证实从被告人高某处收缴游戏机2台、捕鱼机2台，追缴违法所得人民币4100元及收缴赌资人民币2146元的情况。（9）电子游戏设施设备认定意见书，证实从五福亭一区10号网吧收缴的设备的性质认定，均具有赌博功能。（10）账本笔记本，证实从五福亭一区10号网吧内被告人高某处扣押的账本笔记本反映游戏设备上下分的记录并获利人民币40000余元的情况，及与被告人崔某结算的情况。（11）辨认笔录，证实被告人高某能辨认出被告人崔某即为“小崔”以及被告人崔某对被告人高某的准确辨认。（12）公安行政处罚决定书，证实对参赌人员的行政处罚情况及处罚中无未成年人参赌的事实。（13）被告人高某的供述，证实“小崔”自2012年11月6日起在其开设的位于六堡五福亭一区10号的网吧内摆放2台具有赌博功能的捕鱼机和2台具有赌博功能的游戏机提供给他人赌博，其负责管理及记账，开设期间游戏房获利人民币40000余元。（14）被告人崔某的供述，证实其在彭埠镇六堡五福亭一区10号高某开设的网吧内摆放4台赌博功能的游戏机提供给他人赌博，并约定“五五”分成的事实。
上述证据均经系依法取得，证据之间相互印证，能形成证据锁链，与本案事实相关，本院均予以确认。
（二）2012年6月至2013年4月24日，被告人崔某在被告人邵某开设的位于本市江干区彭埠镇红一区37号的游戏机房内摆放具有赌博功能的“海洋之星II双响炮”捕鱼游戏设备、“金鲨银鲨”捕鱼游戏设备、机身上有红色波浪花纹的捕鱼游戏设备各1台，以提供给他人赌博，并由被告人邵某负责管理，被告人童某协助记账，期间共非法获利人民币20000余元。2013年4月24日，杭州市公安局江干区分局对该游戏机房进行检查，现场查获上述3台捕鱼游戏设备及被告人邵某购买的“赖子斗地主”游戏设备1台，经鉴定均具有赌博功能。
上述事实，有下列经庭审质证的证据证实：
（1）证人杨某甲、苏某的证言，此外还有参与赌博的证人陈某、杨某乙、彭某乙、傅某的证言，均证实了彭埠镇红一区37号游戏店内有捕鱼赌博机及各自在该游戏店内赌博的事实。（2）证人郑某甲的证言，证实彭埠镇红一区37号一楼出租房系被告人邵某向其承租并用于开设游戏房的事实。（3）赌资、赌具及现场照片，证实赌资、账本笔记本及赌具游戏机设备4台的外观情况及游戏机房被查获现场的情况。（4）保全证据决定书及保全证据清单，证实从被告人邵某处暂扣捕鱼游戏设备3台、游戏设备1台、账本笔记本1本及人民币的数量、特征的情况以及从游戏机房内参与赌博的杨某甲等人处扣押人民币的数量、特征的情况。（5）收缴／追缴物品决定书、收缴／追缴物品清单，证实从被告人邵某处收缴捕鱼游戏设备3台、游戏设备1台，追缴违法所得人民币500元及收缴赌资人民币1571元的情况。（6）检查证、检查笔录，证实在杭州市江干区彭埠镇红一区37号内提取4台疑似赌博机的游戏设备，人民币2071元、账本笔记本1本。（7）电子游戏设施设备认定意见书，证实机身上有“海洋之星II双响炮”字样的捕鱼游戏设备1台，机身上有“金鲨银鲨”字样的捕鱼游戏设备1台，机身上有红色波浪花纹的捕鱼游戏设备1台，外壳上有“赖子斗地主”字样的游戏设备1台，均具有赌博功能。（8）账本笔记本，证实从被告人邵某处扣押的账本笔记本反映被告人童某对游戏设备上下分的记录情况。（9）辨认笔录，证实被告人邵某能辨认出被告人崔某即为“小崔”；被告人崔某辨认出被告人邵某即为“拐子”；被告人童某对被告人崔某的准确辨认。（10）公安行政处罚决定书，证实对参赌人员的行政处罚情况及处罚中无未成年人参赌的事实。（11）被告人崔某的供述，证实其自2012年8月份起在彭埠镇红一区37号“拐子”开设的游戏机房内摆放3台具有赌博功能的“捕鱼机”提供给他人赌博，并约定“五五”分成，开设期间该游戏房至少获利人民币20000元。（12）被告人邵某的供述，证实“小崔”自2013年2月下旬起在其开设的游戏机房内摆放3台具有赌博功能的“捕鱼机”提供给他人赌博，其负责管理，其老婆童某有时帮忙看管和记分的事实。（13）被告人童某的供述，证实被告人崔某自2012年6月份起在彭埠镇红一区37号其老公邵某开设的游戏机房内摆放3台具有赌博功能的“捕鱼机”提供给他人赌博，并约定“五五”分成，其协助记过账，开设期间该游戏房获利人民币20000余元。
上述证据均经系依法取得，证据之间相互印证，能形成证据锁链，与本案事实相关，本院均予以确认。
另外，还有证实本案犯罪事实的其它经庭审质证的综合性证据如下：
（1）户籍证明，证实四被告人的身份情况。（2）抓获经过，证实四被告人系被动到案。（3）前科材料，证实被告人邵某的前科情况。
上述证据均经系依法取得，证据之间相互印证，能形成证据锁链，与本案事实相关，本院均予以确认。
本院认为，被告人崔某、高某、邵某、童某以营利为目的，为赌博提供场所、赌具等条件，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。鉴于被告人邵某曾因为他人的赌博机提供场所两次受行政处罚，酌情从重处罚。被告人高某、邵某、童某认罪态度较好，本院酌情从轻处罚，各辩护人据此提出的辩护意见本院予以采纳。被告人崔某的辩护人及被告人童某的辩护人提出要求宣告缓刑的意见，经审查，被告人崔某及被告人童某不符合缓刑条件，故该辩解不予采纳。根据被告人崔某、高某、邵某、童某的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及在共同犯罪中的作用，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人崔某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月25日起至2014年2月24日止；罚金在判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人高某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月25日起至2013年12月24日止；罚金在判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人邵某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月25日起至2013年10月24日止；罚金在判决生效后十日内缴纳）
四、被告人童某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月24日起至2014年3月23日止；罚金在判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许新霞
人民陪审员 陈克勤
人民陪审员 郑 斌
二〇一三年十月二十一日
代书 记员 来菘芳