新疆维吾尔自治区博湖县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）新2829刑初6号
公诉机关博湖县人民检察院。
被告人张鹏，男，1976年3月7日出生于新疆库尔勒市，汉族，无固定职业，中专文化程度，现住库尔勒市。2016年8月11日因涉嫌行贿罪、对非国家工作人员行贿罪，被博湖县人民检察院取保候审。
辩护人张怀新，男，1948年1月4日出生，汉族，现住安徽省阜阳市，系被告人张鹏的父亲。
本案由巴州人民检察院指定博湖县人民检察院管辖后，博湖县人民检察院以博湖县检刑刑诉（2017）第8号起诉书指控被告人张鹏涉嫌行贿罪、对非国家工作人员行贿罪，于2017年1月26日向本院提起公诉。经巴州中级人民法院指定我院管辖后，本院依法适用普通程序公开开庭审理了本案。博湖县人民检察院指派检察员黄俊强出庭支持公诉，被告人张鹏及其辩护人张怀新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
博湖县人民检察院指控，1、2013年至2016年3月，被告人张鹏挂靠国药新疆库尔勒医药有限公司、库尔勒九州通医药有限公司、乌鲁木齐海乐新药业有限公司在向轮台县人民医院进行药品销售活动中，为扩大药品销量，向轮台县人民医院药剂科主任热某给好处费共计人民币19000元，同时为获得医药统方（即医务人员药品使用清单），向轮台县人民医院信息科主任谢某给好处费（即统方费）共计人民币39300元。
2、2011年至2016年3月，被告人张鹏挂靠国药新疆库尔勒医药有限公司、库尔勒九州通医药有限公司、乌鲁木齐海乐新药业有限公司在向轮台县人民医院进行药品销售活动中，为提升个人销售业绩，根据谢某提供的统方陆续向轮台县人民医院有处方权的古某、管某、曹某27名医务人员给药品回扣共计194020元。
3、被告人张鹏案发后，于2016年7月7日主动到巴州人民检察院投案，如实供述自己的罪行，是自首。2016年8月5日被告人规劝、陪同翟某（另案处理）到巴州人民检察院自首，属立功。
以上事实公诉机关提交如下证据证实：书证：中某、中华人民共和国组织机构代码证、新疆轮台县人民医院文件轮医字【2015】26号关于2015年中层干部公开竞聘入聘人员聘任的通知等书证：证人证言：证人谢某、热某、古某、曹某的证言：被告人的供述与辩解：被告人张鹏的供述与辩解。
公诉机关认为，被告人张鹏向国家工作人员行贿58300元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第二款、三百九十条第一款规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以行贿罪追究其刑事责任，被告人张鹏在被追诉前主动交代行贿行为，并劝说、陪同翟某（另案处理）投案，根据《中华人民共和国刑法》第三百九十条第二款、第六十七条第一款，可以减轻或者免除处罚。被告人张鹏向非国家工作人员行贿194020元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十四条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以对非国家工作人员行贿罪追究其刑事责任。被告人张鹏在被追诉前主动交代行贿行为，并劝说、陪同翟某（另案处理）投案，根据《中华人民共和国刑法》第一百六十四条第四款，第六十七条第一款、六十八条，可以从轻或者免除处罚。综上，建议对被告人张鹏行贿罪在拘役六个月以下判处刑罚，对非国家工作人员行贿罪在拘役六个月以下判处刑罚，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条，数罪并罚。
被告人张鹏对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
辩护人张怀新的辩护意见，1、对公诉机关指控被告人张鹏行贿罪、对非国家工作人员行贿罪没有异议，对于其具有自首、立功的事实也没有异议；2、对被告人张鹏犯行贿罪及有自首、立功事实，依据法条、司法解释、指导意见细则、推算确定基准线及宣告刑的分析意见：根据两高《关于办理贪污、行贿刑事案件适用法律若干问题解释》第七条的规定，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任，对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，根据两高的解释第八条的内容，行贿数额在三万以上不满一百万元的属犯罪情节轻，被告人张鹏向国家工作人员行贿数额为58300元，构成行贿罪，属犯罪情节轻，对其量刑应在有期徒刑五年以下或拘役的幅度内予以处罚。根据量刑标准及张鹏具有自首、立功的情节，推算出张鹏的宣告刑为41天；对被告人张鹏向非国家工作人员行贿罪，推算确定基准刑及宣告刑的分析意见：根据刑法第一百六十四条的规定，构成向非国家工作人员行贿罪，其法定刑为三年以下有期徒刑或者拘役。两院解释规定，向非国家工作人员行贿数额较大的范围为60000元以上2000000元以下，被告人张鹏向非国家工作人员行贿194020元，其行为构成向非国家工作人员行贿罪，其量刑幅度为三年以下有期徒刑或者拘役。根据量刑标准及张鹏具有自首、立功的情节，推算出张鹏的宣告刑为41天。按照数罪并罚的原则，对两罪决定执行的宣告刑应在82天至41天幅度内，由此可决定宣告刑为60天（2个月），刑法规定有期徒刑不能少于六个月，故只能判处拘役2个月。3、被告人张鹏具有判处拘役2个月，并宣告缓刑的法定条件和酌定情节。被告人张鹏犯罪情节较轻，其主动向检察机关投案，如实供述犯罪事实，当庭认罪，并表示忏悔，表明其有悔罪表现；张鹏犯罪的主管恶性不大，平时没有不良记录，表现较好，没有再犯罪的可能性和危险性，其具有判刑缓刑的法定条件；同时被告人张鹏还具有判处缓刑的酌定情节。被告人张鹏所犯行贿罪均在2012年2016年3月间，在司法解释颁布实施前，对其追究虽并无不当，但对上述情况应作为对张鹏判处拘役缓刑的酌定情节；本案涉及29名受贿人，只有其中2人受到刑事追究，其余27人均未作立案追究，为体现法律的公平公正性也应对张鹏判处缓刑；同时案发的另案被告人门某行贿案于2016年12月26日由和静县人民法院以（2016）新2827刑初字190号刑事判决，认定被告人门某向轮台县医院20余名人员行贿165000余元，以其犯行贿罪判处有期徒刑一年缓刑二年，并处罚金2万元，但门某没有自首、立功的表现，按照同一地区同一时期，案情相近或相似的案件，判处刑罚基本均衡的规定意见，张鹏应当判处拘役缓刑；张鹏是独子，其父母均患有多种疾病，妻子工作繁忙，家中还有孩子，张鹏全家均需其照顾，为有利社会稳定，也应对张鹏判处缓刑。鉴于张鹏以上具有的量刑情节及悔罪表现，建议对被告人张鹏判处拘役2个月缓刑6个月，根据其犯罪较轻的情节，可适当判处罚金20000元。
经审理查明，1、2013年至2016年3月，被告人张鹏挂靠国药新疆库尔勒医药有限公司、库尔勒九州通医药有限公司、乌鲁木齐海乐新药业有限公司在向轮台县人民医院进行药品销售活动中，为扩大药品销量，向轮台县人民医院药剂科主任热某给好处费共计人民币19000元，同时为获得医药统方（即医务人员药品使用清单），向轮台县人民医院信息科主任谢某给好处费（即统方费）共计人民币39300元。
2、2011年至2016年3月，被告人张鹏挂靠国药新疆库尔勒医药有限公司、库尔勒九州通医药有限公司、乌鲁木齐海乐新药业有限公司在向轮台县人民医院进行药品销售活动中，为提升个人销售业绩，根据谢某提供的统方陆续向轮台县人民医院有处方权的古某、管某、曹某27名医务人员给药品回扣共计194020元。具体如下：古某5800元、管某4000、曹某10000元、张某5000元、刘1、7000元、吉某14000元、哈某30000元、范某10000元、李某5000元、吾某5000元、王1、5000元、高某5000元、阿某5000元、艾某5000元、杨某5000元、樊某3000元、刘2、5000元、粘某某2000元、刘3、3000元、邢某2000元、王2、7000元、杜某3220元（本人供述3200元）、孜某3000元、卢某3000元、王3、5000元、安某6000元、公某31000元。
3、被告人张鹏于2016年7月7日主动到巴州人民检察院投案，如实供述自己的罪行；2016年8月5日被告人张鹏规劝、陪同翟某（另案处理）到巴州人民检察院自首。
认定上述事实的证据如下：
1、书证：（1）巴音郭楞蒙古自治州人民检察院指定管辖决定书、线索登记表、立案决定书（见起诉卷一P1-3）
证明：2016年7月25日，巴州人民检察院将张鹏在担任国药新疆库尔勒医药有限公司、库尔勒九州通医药有限公司、乌鲁木齐海乐新药业有限公司医药代表期间，向轮台县人民医院各科室医生行贿共计20万元的案件线索指定博湖县人民检察院管辖，博湖县人民检察院于当日受理，并于同年8月4日立案侦查。
（2）取保候审决定书、取保候审保证书（见起诉卷P5-7）
证明：2016年8月11日，博湖县人民检察院对被告人张鹏采取保证人胡佳保证的方式取保候审。
（3）发案、立案、破案经过（见起诉卷一P13）
证明：被告人张鹏涉嫌行贿、对非国家工作人员行贿罪一案，被告人张鹏在尚未受到讯问，未被采取强制措施时，自动于2016年7月7日到巴州人民检察院投案，并且如实供述了自己的犯罪事实。巴州人民检察院于2016年7月25日将该案指定我院管辖，我院于2016年7月26日对该案受理并予以初查，经初查查明被告人张鹏确有行贿犯罪事实存在。后经检察长决定，我院于2016年8月4日对被告人张鹏以涉嫌行贿犯罪立案侦查，并于同日将被告人传唤到案，同年8月11日经我院决定，对被告人张鹏依法取保候审。被告人张鹏归案后认罪态度较好，如实供述向轮台县人民医院工作人员行贿的犯罪事实，该案遂告破。
（3）被告人张鹏身份证复印件（见起诉卷三P157）
证明：张鹏，男，汉族，1976年3月7日出生，身份证号码：×××。系完全刑事责任能力人。
（4）中某、中华人民共和国组织机构代码证（见起诉卷三P158-160）
证明：轮台县人民医院系国家事业单位。
（5）谢某干部履历表、自治州事业单位工作人员年度考核登记表（见起诉卷三P161-175）
证明：谢某系医疗机构中的国家工作人员。
（6）热某干部履历表、自治州事业单位工作人员年度考核登记表（见起诉卷三P176-192）
证明：热某系医疗机构中的国家工作人员。
（7）新疆轮台县人民医院文件轮医字【2005】14号关于张燕萍等同志任免的通知（见起诉卷三P193）
证明：2005年7月12日，热某被轮台县医院任命为药械科副主任，负责医药产品采购。
（8）新疆轮台县人民医院文件轮医字【2014】75号关于刘蕊萍等十五位同志职务聘任的通知（见起诉卷三P194-195）
证明：2014年12月15日，谢某同志被轮台县医院聘任为信息科主任，负责医院医药统方。
（9）新疆轮台县人民医院文件轮医字【2015】26号关于2015年中层干部公开竞聘入聘人员聘任的通知（见起诉卷三P196-199）
证明：2015年8月4日，谢某被轮台县人民医院聘任为信息科主任，热某被聘任为药剂科主任，系医院中的国家工作人员。
（10）身份证号为：×××个人活期明细
证明：中国建设银行股份有限公司巴音郭楞蒙古自治州分行提供的个人活期明细（户名：张鹏，账号×××）。证实被告人张鹏于2011年至2015年期间向吉某（2011年1月9日转账3000元、2015年5月25日转账5000元）、邢某（2012年1月20日转账1623元）、安某（2012年1月31日转账4000元、2015年4月16日转账2000元）、哈某（2012年8月2日转账10000元）、杜某（2012年10月20日转账1120元、2014年6月11日转账1300元、2014年12月30日转账800元）、刘3（2013年5月23日转账1160元）、粘某某（2014年8月18日转账807元）、管某（2014年11月2日转账1500元、2014年12月15日转账1500元）、王2（2015年7月20日转账4033元）、李某（2015年7月26日转账3000元）、孜某（2015年7月28日转账2214元）、公某（2011年1月9日转账5000元）转账共计48057元的时间、方式及数额情况。
（11）自述材料
证明：张鹏，1998年9月到现在一直从事药品经营销售工作，我们的药品是通过2012年新疆医疗机构招标采购网中标进来的，我拿着药品的说明书找到具体的医生向其介绍，医生同意后给其介绍回扣的具体费用，一月一结，每个月结费用的时候先找到谢某，由他统计出每月药品的实际销售数量，这上边有每个人的具体数量，然后我以现金的形式每个月交到每个医生手上，都是以现金的形式交给谢某33200元，外一科、急诊科、门诊3个科费用从2012年到现在大概有17、18万或者20万左右，具体数目我记不清了。
2、被告人的供述与辩解：被告人张鹏供述，谢某提供的统方可以统计出我推销的药品实际销量和每个医生处方使用量，然后我按照统计的数量给每个医生给回扣。从2013年下半年至2016年3月份，我让谢某统计出医生用我推销的药品情况，刚开始按月给的，每个月给500元左右，后面不断增加，再后来按每季度给两三千不等，每次给的都是现金，每次都是用牛皮纸信封装的，有100元面值的，有50元面值的，每次都是我去轮台县医院后给他打电话在医院外面给他的。大概给了一、二十次，具体数字我记不太清楚了。由于谢某给我提供便利，我就按月或者季度给他支付一定辛苦费，我们行内叫做”统方费”。一直到2016年3月份最后一次给他统方费3000元，这样计算这几年给谢某的统方费大概有4万左右。我给药械科主任热某现金一共是一万八九。2012年至2016年年初期间，具体几次记不清了，每次都是在她家给的。每次都是用牛皮纸信封装的，都是100元面值的。
2012年至2016年年初，我按照谢某提供的统方计算好给每个医生的钱，都是分好多次，有的时候给的现金，有的时候是转账，我转账用的是建行的银行卡，卡号是×××。现金一般是在医院的走廊、办公室给的，也有个别的医生是在外面街上给的，每次都是用牛皮纸信封装的，具体时间和次数我记不清了，我只记得每个人给了多少钱。我一共给30多个医生给了有20多万药品回扣。我给曹某现金10000元；管某4000元，其中3000元转账、1000元现金；张某现金5000元；刘1现金7000元；吉某14000元，其中有8000元是转账的；哈某30000元，其中10000元转账的、20000元现金；范某现金10000元；李某5000元，其中有3000元转账、现金2000元；吾某现金5000元；王1现金5000元；高某现金5000元；阿某现金5000元；艾某现金5000元；杨某现金5000元；樊某现金3000元；刘2现金5000元；粘某2000元，其中有807元转账，现金1193元；刘3、3000元，其中有1160元转账、现金1840元；邢某2000元，其中有1623元转账、现金377元；王2、7000元，其中有4033元是转账，现金2967元；杜某转账3220元；孜某现金3000元，其中转账2214元，现金786元；卢某现金3000元；王3现金5000元；安某转账6000元；公某31000元，其中转账26000元，现金5000元。还有一个医生叫古某，以前我在供述的时候忘了说，因为最早她在妇科，我给她给过药品回扣，后面她调到产科了，我就再没有给过，所以一直忘了说。全部就这些医生。2016年7月7日我主动到巴州人民检察院自首的。和我一起做药品销售的翟某，他当时听说轮台县医院药品购销的事情检察机关在调查，就在7月几号回安徽阜阳的老家了，我打电话他也不接，后面停机了，因为我知道这事也躲不过去，我就给他老家的哥哥打过好多电话，劝他回来到检察院自首，2016年8月4号下午我回到库尔勒，8月5号早上我就带他一起去了巴州人民检察院自首了。
证明：被告人张鹏给谢某、热某及20多名医务人员药品回扣的数额及其自首、立功等情况。
3、证人证言。（1）证人新疆轮台县人民医院信息科主任谢某提供的证言，证实2013年9月份谢某修改医院的源代码，才实现统方功能。张鹏一共给了统方费39300元，2013年9月开始每月给500元，2014年每个月给700元，2015年1月至7月每月给700元，2015年8月至2016年3月每月给3000元。
（2）证人新疆轮台县人民医院药剂科主任热某提供的证言，证实医药销售代表张鹏在向轮台县人民医院推销药品的过程中，为使药剂科主任热某报用药计划时多报其推销的药品，先后七次给热某现金共计19000元。
（3）证人新疆轮台县人民医院医务人员古某、曹某、管某、张某、刘1、吉某、哈某、范某、李某、吾某、王1、高某、阿某、艾某、杨某、樊某、刘2、粘某、刘3、邢某、王2、杜某、孜某、卢某、王3、安某、公某提供的证言，均可证实医药销售代表张鹏先后给以上人员回扣且以上医务人员收取回扣的事实。
（4）证人翟某的证言，2016年8月5日张鹏带我去巴州人民检察院自首，如实交代自己给轮台县医院工作人员好处费的事。我因为听到轮台县医院领导因为药品购销的事情被检察机关带走了，心里有点恐慌，就回安徽阜阳老家了，在安徽阜阳时，张鹏给我打电话让我把我的事情向检察院如实交代一下，交代我挂靠乌鲁木齐天山红药业有限公司推销药品的过程中，为了让药品销售的快一点，不积压货，给轮台县医院工作人员给好处费。证明：被告人张鹏系立功。
（5）证人陶某的证言，证明：证实①国药新疆库尔勒医药有限责任公司主要做药品、医疗器械的配送。张鹏是生血宁片、丹红注射液等药品生产厂家的新疆代理；②国药新疆库尔勒医药有限责任公司业务人员与医院联系好药品采购情况后，医院报计划，由国药公司向生产厂家采购，厂家让张鹏拿着经营公司的合法资质与国药公司签购销合同，国药公司再和医院签订药品销售合同，国药公司只赚取配送费。
（6）证人张某的证言，证实①库尔勒市九州通医药有限责任公司主要做药品、医疗器械的配送。张鹏是右旋糖酐、鹿瓜多肽等药品生产厂家的新疆代理；②库尔勒市九州通医药有限责任公司业务人员与医院联系好药品采购情况后，医院报计划，由九州通公司向生产厂家采购，厂家让张鹏拿着经营公司的合法资质与九州通公司签购销合同，九州通公司再和医院签订药品销售合同，九州通公司只赚取配送费。
（7）证人李某的证言，证实：证实①乌鲁木齐市海乐新药业有限公司主要做药品的全疆配送。张鹏代表药品生产企业与乌鲁木齐市海乐新药业有限公司是合作关系，负责轮台县人民医院的药品推销业务。②张鹏负责向轮台医院联系药品销售业务，海乐新公司只负责根据医院报的计划配送药品。③张鹏向轮台县医院推销药品的行为属个人行为，与海乐新公司无关。
以上证据均经当庭出示、质证等法庭调查程序查证属实，且能够相互印证，本院予以确认并作为本案定案依据。
本院认为，被告人张鹏在向轮台县医院销售药品的往来中，违反国家规定，给予国家工作人员回扣58300元，其行为符合行贿罪的构成要件，犯罪事实清楚、证据确实充分，公诉机关指控的犯罪罪名成立，应当以行贿罪追究其刑事责任。被告人张鹏主动投案并如实供述，属自首，可以从轻或者减轻处罚，被告人张鹏劝说、陪同翟某（另案处理）投案，属立功，可以从轻处罚。被告人张鹏给非国家工作人员行贿194020元，其行为符合非国家工作人员行贿罪的构成要件，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以对非国家工作人员行贿罪追究其刑事责任。被告人张鹏主动投案并如实供述，属自首，被告人张鹏劝说、陪同翟某（另案处理）投案，属立功，可以从轻或者免除处罚。被告人张鹏归案后能够如实供述犯罪事实，在法庭上能够当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人张鹏系初犯，无前科劣迹，归案后认罪态度较好，有悔罪表现，符合使用缓刑的条件，本院决定对被告人张鹏适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十四条、第三百八十九条第二款、第三百九十条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十二条之规定，判决如下：
一、被告人张鹏犯行贿罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金100000元。
二、被告人张鹏犯对非国家工作人员行贿罪判处有期徒刑九个月，并处罚金100000元。
以上两项数罪并罚决定合并执行有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金200000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 金 梦
审 判 员 李建霞
人民陪审员 李宝春
二〇一七年十二月九日
书 记 员 桑瑞浩