昆明市盘龙区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盘法民一初字第126号
原告杨德军，男，1981年9月29日出生，布依族，贵州省威宁彝族回族苗族自治县人。
委托代理人皮兴均，系云南晨昀律师事务所律师，特别授权代理。
被告中国人民解放军第五三三医院。
住所云南省昆明市盘龙区穿金路***号。
法定代表人郝杰，系该院院长。
委托代理人张晋恺、黄静，系云南典卫律师事务所律师，特别授权代理。
原告杨德军诉被告中国人民解放军第五三三医院医疗损害赔偿纠纷一案，本院于2014年1月6日受理后，依法组成合议庭，于2015年10月19日公开开庭进行了审理，原告杨德军及其委托理人皮兴均，被告中国人民解放军第五三三医院的委托代理人张晋恺、黄静到庭参加诉讼。本案现已审理终�。
原告诉称：2012年12月23日，原告因交通事故被送至会泽县人民医院治疗，由于该院条件有限，便由120转送昆明，并被送至被告处医治，初步诊断为“1、右股骨内侧髁粉碎性骨折伴内侧副韧带损伤；2、右大腿、膝部及小腿挫伤；3、右胫骨上段内生骨疣；4、右下肢血管神经肌肉内损伤待查”。被告为原告行石膏固定直至12月24日22时。原告疼痛难忍，经多次反映后，再次诊断为“1、右股骨内侧髁粉碎性骨折伴内侧副韧带损伤；2、右大腿、膝部及小腿挫伤；3、右膝部内侧皮肤坏死；4、右胫骨上段内生骨疣；4、右股动静脉损伤血栓形成；6、右小腿早期缺血性坏死；7、急性肾功能不全”。被告于2012年12月25日即2013年1月24日为原告做了手术，原告于2013年4月15日出院。因该医疗争议，出院后双方于2013年5月30日协商共同委托昆明市医学会鉴定，但被告以各种借口拒不提交材料导致鉴定无法进行。原告认为是被告的医疗责任导致原告截肢的损害后果，被告行为导致原告身体残疾，精神损害严重，且导致各种经济损失，为维护原告合法权益，现原告方诉至法院，请求：1、判令被告赔偿因医疗侵权给原告造成的损失暂计人民币876189.20元（包括：残疾赔偿金145794元；被扶养人生活费269777.50元；住院伙食补助费11200元；护理费22400元；营养费11200元；误工费178718元；残疾辅助器具费176400元；交通食宿费5000元；鉴定费5700元；精神损失抚慰金50000元）；2、本案诉讼费由被告承担。
被告答辩称：被告在为原告诊断时不存在错误，在手术过程中也不存在过错，由于患方不配合治疗造成的医疗事故，不是被告的过错，有公安报警的记录，被告不承担任何责任。本案的鉴定结果无任何的事实依据，鉴定结果是不符合客观事实的。请求�法驳回原告的全部诉讼请求。
原告为证明其诉讼请求和主张，向本院提交如下证据：
1、身份证、户口本、出生医学证明等复印件，证实原告及被扶养人情况。
2、证明、售房协议、出售方身份证复印件、土地使用权证、门牌证、水费缴费册、离婚证、离婚协议书等，证明：1、原告于2004年12月从贵州武警部队退伍后就一直在昭通市昭阳区定居，从事货运工作直至2012年12月发生交通事故；2、原告于2006年6月向张必永购买了位于昭通市昭阳区团结路6号一单元三楼（侨通路129号附31号）房屋一套，一直居住至今；3、原告父亲杨吉华及母亲吴庆芬于1998年就到昭通市昭阳区经商，2012年因丧失劳动能力加之原告发生交通事故需照顾，便终止了生意，2006年原告购买房屋后随原告居住至今；4、原告与朱元芳于2014年9月9日办理离婚登记手续，上述房屋归原告所有，婚生子杨子豪从1岁零八个月开始便就读于昭通市童心幼儿园至今；综上，原告及被扶养人在事发前多年就已经在城镇定居，因此残疾赔偿金、被扶养人生活费等依法应根据城镇标准计算；因被告的重大过错行为导致原告残疾，进而离婚，给原告造成巨大的精神打击，精神损害抚慰金应全额支持。
3、交通食宿费发费，证明因原告就医鉴定等数次从昭通往返昆明，交通食宿费必然产生；因法律意识淡薄，相关凭证未予保留；但交通食宿费确已实际产生，主张5000元并不为过。
4、发票，证实：1、经贵院委托昆明医学会于2014年10月21日出具昆明医学会鉴字（2014）44号《医疗事故技术鉴定书》，结论为杨德军病例属于三级丁等医疗事故，中国人民解放军第五三三医院负次要责任。后原告不服该结论，经申请，贵院委托云南省医学会进行再次�定，云南省医学会于2015年3月18日出具云医会医鉴字（2015）16号《医疗事故技术鉴定书》，鉴定结论：“杨德军病例属于三级丙等医疗事故，中国人民解放军第五三三医院承担主要责任。”2、两次医疗事故技术鉴定原告垫付鉴定费5000元的事实。
5、假肢鉴定发票，证实：1、经贵院委托昆明英中耐康复器具司法鉴定所于2015年6月30日出具昆明英中耐司法鉴定中心（2015）鉴字第2015015号《司法鉴定意见书》，该鉴定意见书的鉴定意见：“根据该患者的伤残情况、年龄结构、身体状况、生活环境，建议安装以下型号假肢：假肢型号：AKY003A5D（合金气压膝动踝脚大腿假肢），单价：￥21000.00元（人民币大写：贰万壹仟元整），该假肢可正常使用伍年，建议每五年更换壹次。”2、鉴定费700元由原告垫付的事实。
当庭提交汽车费的机打发票，证明原告确实居住在昭通。《收据》4张，证明原告的孩子在昭通市童心幼儿园上学产生的费用。《收款收据》，证明原告从会泽县医院转到五三三医院产生的120急救费用。
经质证，被告对原告提交的证据1的真实性无异议，但对证明内容要作说明，根据户口本可以证实原告的户口是农业户口。对证据2中的《证明》不具备形式要件，不能证明原告是城镇户口，且证明里写的内容，证实原告的父母在出车祸之前是在昭通老家做生意。对售房协议、出售方身份证复印件、土地使用权证、门牌证、水费缴费册的真实性认可，但与本案无关。对离婚证、离婚协议书的真实性认可，对证明离婚的事实及孩子的抚养情况无异议，但对其他的证明内容有异议。对证据3的主张认可，但原告未提交证据，故对该份证据不予认可。对证据4、5的真实性无异议。对原告当庭提交的“机打发票”的真�性认可，但不符合规定，不应由被告承担。对《收据》及《收款收据》的真实性认可，但与本案无关。
被告为证明其反驳观点，向本院提交了以下证据：
1、病历，首次手术同意书及首次病程记录第5、6页共同证明2012年12月24日22点30分医生查房时，原告称自己疼痛难忍，经检查，病情严重，需做手术，但患者及家属拒绝签字，不配合治疗。在诊疗过程中，是患者及家属不配合治疗造成的。
2、情况说明，证明是原告及家属不仅不配合治疗，反而在医院闹事。
3、医疗费单据，证明原告尚欠医疗费9686.03元。医疗费总计21686.3元，已经交了12000元，还剩9686.03元未付清。
经质证，原告对被告提交的证据1的真实性、合法性及关联性均不认可。被告的证据恰恰能证明原告12月24日凌晨4时到被告处，被告给原告行简单的固定后，直�25日22时30分，长达18个小时内未对原告进行任何检查的事实。对证据2的真实性认可，但对证明内容不认可。对证据3的真实性、合法性、关联性及证明内容均认可，对缴费金额也认可，但尚欠费用应根据鉴定结论的医疗责任来划分。
审理中，根据原告的申请，本院先后委托昆明医学会及云南医学会对被告对原告的诊疗行为是否构成医疗事故等进行鉴定。经鉴定，昆明医学会作出昆明医学会医鉴字（2014）44号医疗事故技术鉴定书，鉴定结论为：综上分析，根据《医疗事故处理条例》第二条、第四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本病例属于三级丁等医疗事故，中国人民解放军第五三三医院负次要责任。原告不服，申请由云南省医学会再次鉴定，经鉴定，云南省医学会作出云医会医鉴字（2015）16号医疗事故技�鉴定书，鉴定结论为：根据《医疗事故处理条例》第二条、第四条第三款，《医疗事故分级标准（试行）》第三条第（三）款及《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条第（二）款之规定，杨德军病例属于三级丙等医疗事故，中国人民解放军第五三三医院承担主要责任。根据被告申请，鉴定人员依法出庭接受了双方当事人的询问。另，根据原告申请，本院通过昆明市中级人民法院委托昆明英中耐康复器具司法鉴定所对原告所需假肢种类、价格及使用年限进行鉴定，昆明英中耐康复器具司法鉴定所经鉴定，作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：根据该患者的伤残情况、年龄结构、身体状况、生活环境，建议安装以下型号假肢：假肢型号：AKY003A5D（合金气压膝动踝脚大腿假肢），单价：人民币21000元，该假肢可正常使用伍年，建议每伍年更换壹次。原、被告分别对上述�份司法鉴定意见书发表了质证意见。
审理中，被告依法申请医学专家李春青出庭作证，李春青依法出庭作证并接受了双方当事人的询问。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。任何一个具体事实要成为定案的依据，必须具备真实性、关联性、合法性三个特征。对原告提交的证据1、4、5，被告认可其真实性，本院对其真实性予以确认。证据2，原告均提交了证据原件，本院对其真实性予以确认，另外，该组证据之间相互印证，可以证明原告在云南省昭通市昭阳区连续居住生活满一年，本院对该事实予以确认。证据3，原告未提交具体证据，本院不予确认。对原告当庭提交的证据“机打�票”、《收据》及《收款收据》，原告提供了证据原件，本院对其真实性予以确认。对被告提交的证据1，系病历资料，本院对其真实性予以确认。证据2，被告无其他证据予以佐证，本院不予确认。证据3，原告认可其真实性及费用金额，本院予以确认。
经审理，本院确认如下法律事实：2012年12月23日，原告因车祸受伤，伤后被送往会泽县人民医院就诊，因该院条件有限，于2012年12月24日转至被告医院住院治疗，共住院112天，住院期间共产生医疗费21686.3元，原告已支付12000元，尚余9686.03元医疗费未支付。根据原告的申请，本院先后委托昆明医学会及云南省医学会对被告对原告的诊疗行为是否构成医疗事故等进行鉴定。经鉴定，昆明医学会作出昆明医学会医鉴字（2014）44号医疗事故技术鉴定书，鉴定结论为：综上分析，根据《医疗事故处理条例》第二条、第四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本病例属于三级丁等医疗事故，中国人民解放军第五三三医院负次要责任。原告不服，申请由云南省医学会再次鉴定。经鉴定，云南省医学会作出云医会医鉴字（2015）16号医疗事故技术鉴定书，鉴定结论为：根据《医疗事故处理条例》第二条、第四条第三款，《医疗事故分级标准（试行）》第三条第（三）款及《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条第（二）款之规定，杨德军病例属于三级丙等医疗事故，中国人民解放军第五三三医院承担主要责任。另，根据原告申请，本院通过昆明市中级人民法院委托昆明英中耐康复器具司法鉴定所对原告所需假肢种类、价格及使用年限进行鉴定，昆明英中耐康复器具司法鉴定所经鉴定，作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：根据该患者的伤残�况、年龄结构、身体状况、生活环境，建议安装以下型号假肢：假肢型号：AKY003A5D（合金气压膝动踝脚大腿假肢），单价：人民币21000元，该假肢可正常使用伍年，建议每伍年更换壹次。另，被告申请云南省医学会鉴定人员出庭共产生费用1200元，该费用被告已支付给云南省医学会。2014年1月6日，原告诉至本院主张其权利。
本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条之规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，根据云南省医学会的医疗事故技术鉴定书，被告在为原告提供医疗服务过程中，对原告病情判断不够准确，对原告右下肢血管损伤未及时进行相关检查及处理，存在过失，该过失与原告右大腿中段截肢存在一定的因果关系，并对原告右大腿中段截肢负有主要责任。因此，被告应承担相应责任。综合考虑原告右大腿中段截肢的原因及被告的过错程度，本院确认被告对原告的损害后果应承担80%的责任。对被告认为云南省医学会的医疗事故技术鉴定书违反法律规定，要求重新鉴定的申请，本院认为，被告并未提交证据证明云南省医学会所作的医疗事故技术鉴定书存在程序或实体违法需要重新鉴定的情况，故本院不予准许。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。本院认为，原告主张的以下赔偿要求：1、残疾赔偿金145794元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问�的解释》第二十九条之规定，死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案中，原告提交的证据可以证明原告在城镇已连续居住生活满一年，其残疾赔偿金应按照城镇居民人均可支配收入计算，故残疾赔偿金应参照《2015年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准》中2014年城镇居民家庭人均全年可支配收入24299元计算，为24299元×20年×30%=145794元。2、被抚养人生活费269777.5元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支付标准计算。被抚养人为未成年人的，计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案中，原告需要扶养的被抚养人有其父杨某甲（1953年1月15日出生），截止法庭辩论终结前年满62周岁；其母吴某某（1949年6月20日出生），截止法庭辩论终结前年满66周岁；其子杨某乙（2009年11月9日出生），截止法庭辩论终结前年满5周岁。原告父母系农村户口，有四个子女，本院综合考虑原告丧失劳动能力程度，确定原告父母的被抚养人生活费分别为：8148元（6036元×18年×30%÷4）、6337.8元（6036元×14年×30%÷4）；原告孩子杨某乙的被抚养人生活费为31722.6元（16268元×13年×30%÷2），以上共计46208.4元。3、住院伙食补助费11200元，该笔费用具有事实及法律依据，本院予以支持�4、护理费22400元，考虑原告病情，本院酌情支持11200元；5、营养费11200元，根据原告的病情，其治疗期间加强营养是合理的，本院酌情支持2000元。6、误工费178718元，原告未提交证据证明其收入情况，考虑原告从事运输工作的实际情况，本院参照《2015年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准》中交通运输、仓储和邮政业在岗职工平均工资70368元确认其收入；另外，原告定残时间为2015年3月18日，故原告的误工损失为178718元。7、残疾辅助器具费176400元，经原告申请，昆明英中耐康复器具司法鉴定所对原告所需假肢种类、价格及使用年限进行了鉴定，经鉴定，原告需安装AKY003A5D（合金气压膝动踝脚大腿假肢）假肢，该假肢单价为人民币21000元，可正常使用伍年，建议每伍年更换壹次。本院酌情支持原告20年假肢费用为84000元，之后的费用原告可另行主张。8、交�食宿费5000元，虽然原告提交的票据并非其治疗期间产生，但原告住院治疗必然产生一定的交通费，本院酌情支持1000元。9、鉴定费5700元，医疗事故技术鉴定及残疾辅助器具鉴定均系合理费用，本院予以支持。10、精神损害抚慰金50000元，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条之规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中，被告在对原告的诊疗活动中存在过错，该过错与原告损害后果之间存在直接因果关系，其必然会造成原告及其近亲属精神上的痛苦，本院综合考虑被告的过错程度及受诉法院所在地平均生活水平，酌情支持其精神损害抚慰金5000元。综上所述，被告应该赔偿原告的损失为：1、残疾赔偿金145794元；2、被抚养人生活费46208.4元；3、住院伙食补助费11200元；4、护理费11200元；5、营养费2000元；6、�工费178718元；7、残疾辅助器具费84000元；8、交通食宿费1000元；9、鉴定费5700元，以上合计人民币485820.4元的百分之八十，等于388656.32元及精神损害抚慰金5000元。另外，庭审中原被告确认原告在被告医院住院期间共产生医疗费21686.3元，双方均表示愿意在本案中予以解决，本院予以扣减，故被告应承担的医疗费为17349.04元（21686.3元×80%），原告应承担的医疗费为4337.26元（21686.3元×20%），因原告已支付12000元，故被告还应退还原告多支付的医疗费7662.74元（12000元-4337.26元）。综上，被告应赔偿原告损失共计396319.06元（388656.32元＋7662.74元）及精神损害抚慰金5000元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《诉讼费用交纳办法》第六条、第二十九条之规定，判决如下：
一、由被告中国人民解放军第五三三医院于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告杨德军各项经济损失人民币396319.06元及精神损害抚慰金人民币5000元；
二、驳回原告杨德军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12562元及鉴定人出庭产生的费用1200元，由原告杨德军承担1552元，由被告中国人民解放军第五三三医院承担11010元。
如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交�诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。
审 判 长 车润萌
人民陪审员 冯俊毅
人民陪审员 吴 菡
二〇一五年三月十八日
书 记 员 刘国秀