江西省井冈山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0881刑初57号
公诉机关井冈山市人民检察院。
被告人肖小花，女，1970年1月12日出生于江西省井冈山市，汉族，初中文化，住井冈山市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2017年4月18日被刑事拘留，2017年5月11日被逮捕。现羁押于吉安市看守所。
辩护人：林谆谆，江西文星律师事务所律师。
井冈山市人民检察院以井检公诉刑诉（2017）60号起诉书指控被告人肖小花犯贩卖毒品罪，于2017年9月18日向本院提起公诉，本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。井冈山市人民检察院指派检察员瞿鑫馨出庭支持公诉。被告人肖小花及其辩护人林谆谆到庭参加诉讼。现已审理终结。
井冈山市人民检察院指控：1、井冈山籍吸毒人员刘某2于2016年5月2日和同年5月20日，两次以现金的方式分别用200元向被告人肖小花购买了0.7克“冰毒”；同年6月13日和同年6月20日刘某2通过手机支付宝转账的方式，两次分别向被告人肖小花所持有的曹某1清账户转了200元购买了0.7克“冰毒”。被告人肖小花总共向刘某2贩卖了2.8克“冰毒”，收取了800元钱。
2、2017年3月9日上午，井冈山籍吸毒人员谢某1通过ATM机向被告人肖小花所持有的工商银行账户（账号为：62×××78）汇入了200元钱，购买了0.56克“冰毒”。
3、民警持《搜查证》在被告人肖小花的卧室内搜查出“冰毒”11.08克，“麻古”0.71克。
公诉机关认为，被告人肖小花以牟利为目的，多次贩卖毒品给他人，累计贩卖冰毒（甲基苯丙胺物质）3.36克，另在其居所内查获冰毒（甲基苯丙胺物质）11.08克，麻古（甲基苯丙胺及咖啡因物质）0.71克。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
公诉机关提交如下证据拟证明起诉的事实：
被告人肖小花的供述：承认会吸食甲基苯丙胺；没有贩卖毒品，2017年3月9日11时许的这段时间，在户外草坪看书；自己房间出租过给湖南人，在房间里搜出的毒品不知道是谁的；用妹妹曹某1清的身份信息办理了农业银行卡（卡号为：62×××72），并绑定自己的微信号。
2、谢某1的证言：2017年3月9日，向被告人肖小花购买甲基苯丙胺，先向被告人肖小花给的工商银行账户汇入200元，在去被告人肖小花家的路上曾电话联系，并用短信询问“方便不”，被告人肖小花用“嗯，嗯”回答表示可以，被告人肖小花将甲基苯丙胺放在她家对面菜地里，通过电话振铃和用手指指引谢某1找到甲基苯丙胺，谢某1在拿到甲基苯丙胺后被抓，经称重，这包甲基苯丙胺净重为0.56克。
3、谢某2兴的证言：2017年3月9日，骑摩托车搭载谢某1到被告人肖小花家附近，谢某1下车后，谢某2兴在被告人肖小花家附近200米的地方遇见陈某，陈某对他说：“禁毒大队的人在那里。”之后搭载陈某到龙市镇老街。
4、陈某的证言：2017年3月9日，中午12时许，步行回家在被告人肖小花家马路对面人行道上，看见被告人肖小花在她家马路对面的菜地放了一团卫生纸包裹的东西，紧接着，谢某1从远处走来，被告人肖小花喊“不是这里，在前面”，谢某1根据被告人肖小花的指引找到被告人肖小花放置的东西，之后谢某1被民警抓获。
5、刘某1的证言：2016年5月中下旬，和刘某2坐龙某2泉的车子去被告人肖小花家买甲基苯丙胺，车上刘某2和被告人肖小花通电话说“花某，我到了”，之后刘某2一个人拿回毒品，和刘某1一起吸食。
6、刘某2的证言：总共在被告人肖小花处买了四次甲基苯丙胺和刘某1一起吸食，交易地点是被告人肖小花家的后门处或者对面的巷子，被告人肖小花家住龙江瓷厂三岔路口靠加油站方向，交易时就是自己和被告人肖小花，刘某1在马路边等。两次是现金支付，两次是支付宝转给被告人肖小花给的农业银行账户，户主叫曹某1清，开头是622684，尾数是8172，每次交易数额都是200元。
7、龙某1的证言：2016年5月下旬，开车接到刘某2、刘某1，在快到龙市镇龙江瓷厂时，刘某2下车，7、8分钟后拿了包冰糖样的东西回车上。
8、葛某的证言：2017年3月9日，民警持《搜查证》在井冈山市龙市镇明文酒家二楼被告人肖小花的卧室的搜查情况。
9、张某的证言：证明被告人肖小花居住在冈山市龙市镇明文酒家二楼卧室。
10、曹某1清的证言：证明曾经将身份证借给其姐姐被告人肖小花使用。
11、归案情况说明证明2017年3月9日，民警发现被告人肖小花和谢某1在马路上交易，抓获谢某1并搜出疑似冰毒一包，2017年4月18日抓获被告人肖小花。
12、井某（禁）决字（2017）0143号行政处罚决定书证明被告人肖小花因吸食甲基苯丙胺，被行政拘留十日;井某（禁）决字（2017）0069号行政处罚决定书证明谢某1因非法持有毒品和吸食毒品被行政拘留八日；井某（新）决字（2015）0387号行政处罚决定书证明刘某2因吸毒被行政拘留三日并处罚款人民币1000元；井冈山市公安局大陇派出所出具的行政处罚决定书证明2017年3月13日谢某2兴因吸食毒品被行政拘留十日；（2016）赣0881刑初49号刑事判决书证明2016年10月9日，刘某1因为容留他人吸毒被判处拘役五个月，并处罚金人民币5000元。
13、现场检测报告书、现场检测照片证明被告人肖小花和谢某1、刘某1、刘某2的检测结果呈阳性。
14、吸毒成瘾认定书证明被告人肖小花吸毒成瘾。
15、吸毒人员动态管控详细信息证明被告人肖小花的信息。
16、辨认笔录：谢某1辨认被告人肖小花就是自己所说的“老鳖”；谢某2兴辨认被告人肖小花就是自己所说的“曹某2”；刘某2辨认被告人肖小花就是自己所说的“曹某2”。
17、中国电信出具的通话记录证明189××××5247在2017年3月9日11时20分至11时54分与139××××4613，有三次通话。
18、搜查笔录、称重笔录、照片证明在谢某1右侧口袋搜出0.56克疑似冰毒；在被告人肖小花家搜出疑似“麻果”0.71克，疑似冰毒11.08克，工行卡一张，邮储卡一张，邮储存折一本。
19、扣押清单、扣押决定书，移交清单证明涉案物证的情况。
20、谢某1指认交易现场照片、谢某1指认ATM机汇款现场照片证明相关地点信息。
21、刘某2支付宝转账记录证明2016年6月13日、2016年6月18日、6月20日分别转账人民币200元给曹某1清的农业银行账户；2016年6月19日转账人民币100元给曹某1强的农业银行。
22、中国工商银行股份有限公司井冈山支行出具的明细清单，证明2017年3月9日，尾号为9294被告人肖小花工商银行卡通过ATM机存入人民币200元。
23、中国农业银行股份有限公司井冈山市支行出具的交易明细清单，证明户名为曹某1清的尾号为8172农行卡账户，2016年6月13日通过支付宝存入人民币200元，2016年6月20日通过支付宝存入人民币200元。
24、被告人肖小花贩卖毒品案资金流向说明，2016年5月2日、2016年5月20日，刘某2分别现金支付人民币200元；2016年6月13日、2016年6月20日，刘某2分别支付宝转入曹某1清账户人民币200元；2017年3月9日，谢某1ATM机汇入被告人肖小花工商银行账户人民币200元。
25、吉安市质量技术监督检测中心检定证书证明称重设备的情况
26、（吉市）公（司）鉴（化）字（2017）24号理化检验鉴定报告，疑似麻果检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，疑似冰毒检出甲基苯丙胺成分。
27、视频资料证明抓获和询问谢某1、搜查被告人肖小花卧室、讯问被告人肖小花的情况。
28、人口信息全项查询证明被告人肖小花的基本情况。
被告人肖小花对起诉书指控的犯罪事实予以否认，辩称只有吸毒行为，没有贩毒行为，不认识刘某2，有转账记录是因为很多人欠了自己钱。其辩护人认为被告人肖小花不构成犯罪：刘某2的证言是孤证，不能作为定案的根据；刘某2、谢某1转账，不能排除其他可能性，不能唯一指向购毒款；在被告人肖小花卧室搜出的毒品，不能证明是被告人肖小花持有。
经审理查明：2017年3月9日12时许，民警持《搜查证》在井冈山市龙市镇明文酒家二楼被告人肖小花的卧室中搜出7粒疑似麻果，经现场称重，净重0.71克；搜出20小袋疑似冰毒物质，经现场称重，净重11.08克。经吉安市公安司法鉴定中心鉴定，疑似麻果中检出毒品甲基苯丙胺和咖啡因成分，疑似冰毒物质中检出毒品甲基苯丙胺成分。2017年4月18日，被告人肖小花被抓获归案。经检测，被告人肖小花的检测样本结果呈阳性。
上述事实，有证人葛某、张某的证言，井冈山市公安局禁毒大队出具的归案情况说明、井公（禁）决字（2017）0143号行政处罚决定书、现场检测报告书、现场检测照片、吸毒成瘾认定书、吸毒人员动态管控详细信息，搜查笔录、录像、称重笔录、照片，扣押清单、扣押决定书，移交清单，吉安市质量技术监督检测中心检定证书，（吉市）公（司）鉴（化）字（2017）24号理化检验鉴定报告，人口信息全项查询等证据证实，且被告人肖小花在庭审中亦无异议，足以认定。
综合本案证据，对控辩双方的争议焦点评析如下：
关于起诉书指控被告人肖小花四次贩卖毒品给刘某2。其中2016年5月2日和5月20日二次，只有证人刘某2的证言，被告人肖小花予以否认，证明这二起贩卖毒品事实的证据不足。2016年6月13日和6月20日二次贩卖毒品的事实，有支付宝转账记录，银行卡交易明细，证人刘某2、刘某1、龙某1的证言等证据。转账记录等能证实刘某2于2016年6月13日和6月20日分别向被告人肖小花持有的银行卡（户名曹某1清）分别转账200元，但此款不能唯一指向为购毒款；证明2016年6月20日的犯罪事实，就只有证人刘某2的证言，证据不足，不能认定；证明2016年6月13日被告人肖小花贩卖毒品的证明，除证人刘某2的证言外，还有证人刘某1、龙某1的证言，但二证人的证言只证明其开车搭载刘某2、刘某1来到龙江瓷厂附近停车，刘某2下车去购买毒品，证人刘某1的证言还证明在车上听到刘某2打电话说“花某，我到了”。证明刘某2到被告人肖小花处购买毒品的直接证据只有刘某2的证言，证据不足。起诉书指控被告人肖小花四次贩卖毒品给刘某2的事实，证据不足，不予认定。
2、关于2016年3月9日被告人肖小花贩卖毒品的事实，证据有购毒人谢某1的证言，证人刘某2的证言，现场抓捕谢某1视频资料，户名被告人肖小花尾号9294银行卡明细清单查询，办案人员出庭作证的证言，通话记录查询等。银行卡查询信息能证实尾号9294被告人肖小花的银行卡2016年3月9日从ATM机上存入了200元，虽有谢某1的证言和指认照片，但没有其他证据佐证，不能确定谁、什么时间、在什么地方存入，不能排除在抓捕谢某1之后存入的可能性，也不能排除谢某1之外的人存入的可能性，更不能唯一指向为购毒款；谢某2兴的证言证明，自己骑摩托车搭载谢某1到被告人肖小花家往龙市方向大约200米的地方，谢某1下车之后碰到陈某，陈某告诉他，有禁毒大队的人在此，便骑摩托车搭载陈某到龙市镇新街，陈伟在新街他妈妈处等他妈妈。抓捕谢某1的视频和办案民警的证言，证明井冈山市公安局禁毒大队民警黄某、肖某驾车从古城往龙市方向行驶至被告人肖小花家门口附近，发现吸毒人员谢某1在被告人肖小花家对面马路边，便调头在被告人肖小花家往龙市方向的马路上，蹲守并在车内对现场录像。谢某1在路边菜地找到一个纸团后，将其抓捕，整个过程大约十多分钟。本案的侦破没有使用特情，也没有在附近看到陈某。陈某的证言证明从被告人肖小花放置毒品到谢某1被抓获全过程，但结合本案其他的证据分析，陈某的证言存在诸多疑点：①陈某称自己是从古城往龙市方向在被告人肖小花家马路对面人行道步行回家，经过被告人肖小花家附近目睹了全过程，整个过程十多分钟，陈某若在步行状态下，在时间上，陈某不可能目睹从被告人肖小花放置毒品到谢某1被抓全过程。②陈某称看到被告人肖小花放了一团卫生纸包裹的东西，并听到被告人肖小花说“不在这里，在前面”，卫生纸都能辨别，距离应该很近，那么被告人肖小花能不看见陈某？根据视频录像显示的地形，若陈某离放置毒品的地方不远，就一定会进入公安民警的视线，并录入视频中。熟识陈某的办案民警没有发现陈某在现场，视频中也没有陈某的影像。③陈某若离毒品放置点很近，且往前行走的话，就一定会与谢某1迎面相会，实际上两人没有碰面。④陈某若是目睹了全过程，唯一可能就是隐藏在毒品放置点附近一个较为隐秘的地方，但这不符合常理。⑤陈某的证言与谢某2兴的证言相矛盾。所以，陈某的证言存疑且与其他证据相矛盾，不予采信。证人谢某1的证言，也只称被告人肖小花在电话中告诉其放置毒品的地方。证明被告人肖小花在菜地里放置毒品的这一事实的证据不足。故认定被告人肖小花此次贩卖毒品，证据不足，且证据间存在不可排除的疑点，不予认定。
被告人肖小花的辩护人提出的起诉书指控被告人肖小花构成贩卖毒品罪的证据不足，不能认定的辩护意见，予以采纳。
3、关于被告人肖小花持有毒品的事实，有证人葛某、张某的证言，现场搜查笔录、搜查录像等证据证实。卧室是比较私密的个人场所，且被告人肖小花是吸毒人员，从其卧室搜出的毒品，应该属其持有。被告人肖小花提出的曾经有人住过，毒品不是自己的辩解，没有提交证据证实，且与证人证言不符，也不符合常理，其辩解不予采信；其辩护人提出的不构成非法持有毒品罪的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。
综上，本院认为，公诉机关指控被告人肖小花的行为构成贩卖毒品罪，事实不清，证据不足，不予认定。公诉机关指控的罪名不能成立。被告人肖小花非法持有甲基苯丙胺物质11.08克，非法持有甲基苯丙胺及咖啡因物质0.71克，其行为构成非法持有毒品。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，判决如下：
被告人肖小花犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行前羁押一日折抵一日，即自2017年4月18日起至2018年4月17日止。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内通过本院或直接向吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李剑勇
审 判 员 肖新华
人民陪审员 周日复
二〇一七年十二月十二日
书 记 员 龙滢红
法律链接：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。