云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）曲中民终字第928号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司。（以下简称平安保险曲靖支公司）
被上诉人（原审原告）缪学得。
被上诉人（原审被告）朱清华。
被上诉人（原审被告）何万英。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司因与被上诉人缪学得、朱清华，原审被告何万英机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省麒麟区人民法院（2014）麒民初字第791号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月14日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理确认的法律事实是：2013年10月18日，原告缪学得驾驶云DF2X**号普通二轮摩托车沿曲靖市麒麟区文笔路由西向东行驶，12时01分许行驶至文笔路与南苑路交叉路口处时，其所驾车辆前轮与沿南苑路由南向北行驶的被告朱清华驾驶的云DW6X**号小型轿车左前部发生相撞，造成原告受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。原告受伤后被送到曲靖市第一人民医院住院治疗，医院诊断为：1、右胫骨中段、腓骨中上段粉碎性骨折；2、右小腿骨筋膜室综合症并血管神经损伤；3、高血压；4、软组织损伤。在曲靖市第一人民医院住院治疗26天，支付医疗费67225.82元，出院后又到陆良戴家尧医院住院治疗，支付医疗费1382.30元，被告朱清华垫付门诊费143.88元，原告共产生医疗费68752元，扣除治疗高血压的医疗费474.25元，原告因本次交通事故产生的医疗费为68277.75元（其中被告平安保险曲靖支公司垫付医疗费10000元，被告朱清华垫付医疗费4143.88元）。原告支付座便器费148元。事故发生后，经曲靖市麒麟分局交警大队作出了麒公交认字（2013）第203号责任认定书，认定原告缪学得承担此次事故的主要责任，被告朱清华承担次要责任。经云南省鼎丰司法鉴定中心作出伤残等级鉴定，原告的损伤评定为十级伤残，需后期治疗费20000元。原告为修理受损的摩托车，支付修理费660元，支付鉴定费400元，拖车费、保管费400元。原告缪学得虽系农村户口，但交通事故发生前其在城镇居住满一年以上，并且收入来源于城镇。
另查明，被告朱清华驾驶的云DW6X**号小型轿车的车主系被告何万英，被告朱清华、何万英系夫妻关系，该车辆系夫妻共同财产。该车辆在被告平安保险曲靖支公司投保了交强险和商业第三者责任险，其中交强险死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元；商业第三者责任险赔偿限额为200000元。保险期限自2013年7月5日至2014年7月4日止，事故发生在保险期内。
原审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、伤残赔偿金、后期治疗费等费用。原告缪学得与被告朱清华发生交通事故致缪学得受伤，根据交警部门的责任认定，原告缪学得负主要责任，被告朱清华负次要责任，双方当事人对本次交通事故承担责任划分无异议，本院予以确认。被告何万英虽系云DW6X**号小型轿车车主，但该车辆系其夫妻共同财产，被告朱清华也有权使用，朱清华持有机动车驾驶证，何万英将车辆交给具备驾驶资格的丈夫朱清华使用没有过错，依法不应承担赔偿责任，应由机动车使用人朱清华在责任范围内承担赔偿责任。根据双方在事故中的过错程度，本院确认原告缪学得承担65%的责任，被告朱清华承担35%的责任。云DW6X**号小型轿车车主向被告平安保险曲靖支公司投保了交强险和商业第三者责任险，原告的各项损失应首先在交强险范围内进行赔偿，不足部份在商业第三者责任险中赔偿，剩余部份由原告缪学得、被告朱清华按责任比例分担。
原告缪学得因本次交通事故产生的损失为医疗费为68277.75元，住院伙食补助费1300元，后期治疗费20000元，摩托车修理费660元，车辆技术检验鉴定费400元，拖车费、保管费400元，交通费500元，座便器费148元。根据原告提交的工资证明，原告的月平均收入为2865元，误工费计算至定残前一日，即2865元÷30天×119天=11364.5元。根据相关法律规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，原告的儿子缪国瑞因护理原告造成误工损失4000元，本院予以确认。因原告缪学得在城镇居住满一年以上，其收入主要来源于城镇，残疾赔偿金应按城镇居民标准计算伤残赔偿金计算，即21075元×20年×10%=42150元。原告未提交证据证实需要营养费，该诉讼请求本院不予支持。原告缪学得在本次交通事故中造成的损失共计149200.25元。
原告缪学得的各项损失，在交强险死亡伤残赔偿限额内：残疾赔偿金42150元、误工费11364.5元、护理费4000元、交通费500元、座便器费148元，合计人民币58162.5元，未超出赔偿限额。在医疗费用赔偿限额内：医疗费68277.75元、住院伙食补助费1300元、后期治疗费20000元，合计89577.75元，由被告平安保险曲靖支公司在医疗费用限额内赔偿10000元，超出部份79577.75元以及拖车费、停车费400元在商业第三者责任险限额内赔偿。摩托车修理费660元在财产保险赔偿限额内进行赔偿。车辆技术检验鉴定费400元不在保险范围内，由被告朱清华按35%的比例赔偿140元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告缪学得10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿58162.5元；在财产保险赔偿限额内赔偿660元；在商业第三者责任险限额内赔偿79977.75元。扣除已垫付的医疗费10000元，被告中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司应赔偿原告各项损失138800.25元。（其中被告朱清华垫付的医疗费4143.88元应从保险赔偿款中支付给被告朱清华）；二、由被告朱清华按35%的比例赔偿原告缪学得鉴定费140元；三、驳回原告缪学得的其他诉讼请求。上述赔偿款于判决生效后三十日内履行。案件受理费50元免交。
原审判决宣判后，原审被告中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司不服，提出上诉，请求撤销麒麟区人民法院（2014）麒民初字第791号民事判决，在查清事实的基础上改判。主要理由有：本次交通事故，双方均有责任，在计算商业险时未按照责任划分；没有法律明示，除司法实践中的30%和70%比例外，还有其他比例可以划分，一审按35%和65%划分责任，无法律依据；证明人新华保险曲靖中心支公司与加盖印章的新华人寿保险股份有限公司云南分公司不一致，也无相关证明材料证实曲靖中心支公司系云南分公司分支机构。如无法提供曲靖中心支公司的材料，无法证明其机构的合法性。对该证据的合法性、证实性，关联性不予认可。被上诉人缪学得提供的资格证书时间和其告知的就业时间不符，其是否在城镇居住和工作满一年，依据不足，不应按城镇居民的标准计算损失。
被上诉人缪学得答辩认为，对责任划分，法律无明文规定只能按30%和70%比例划分；被上诉人没有提供曲靖中心支公司合法性的材料，因是众所周知的事实，属于免证事实，不影响客观事实的判定；被上诉人提供了新华保险曲靖中心支公司的在职证明和保险业代理人从业资格证书，证实了被上诉人在城镇工作、居住的事实，足以证实被上诉人的损失应当按照城镇居民标准计算。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人朱清华未作答辩。
经二审审理查明的事实与一审认定的一致，本院依法予以确认。
本院认为，本案争议焦点是1、一审法院所作责任比例划分是否恰当；2、商业第三者险是否要按责任比例进行划分；3、被上诉人缪学得的相关损失按城镇居民还是农村居民标准计算。
关于一审法院所作责任比例划分是否恰当。法律行政法规并未规定责任划分的具体比例。一审法院根据双方在事故中的过错程度，确认被上诉人缪学得承担65%的责任，被上诉人朱清华承担35%的责任，未超出法律规定的范围，所作责任比例划分并无不当。
关于商业险是否应按责任比例进行划分。被上诉人缪学得的各项损失，在交强险死亡伤残赔偿限额内：残疾赔偿金42150元、误工费11364.5元、护理费4000元、交通费500元、座便器费148元，合计人民币58162.5元，未超出赔偿限额。
在交强险医疗费用赔偿限额内：医疗费68277.75元、住院伙食补助费1300元、后期治疗费20000元，合计89577.75元。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”之规定，由上诉人平安保险曲靖支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿被上诉人缪学得损失10000元，超出医疗费用赔偿限额的不足部分，即79577.75元，应由上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在商业三者险20万元的赔偿范围内，根据保险合同的约定，按被上诉人朱清华在本案中承担35%的责任进行赔偿，即27852.21元。剩余部分65%的损失，由被上诉人缪学得自行负担。
摩托车修理费660元以及拖车费、停车费400元，共计1060元，未超出交强险财产损失赔偿限额，由保险公司在交强险财产损失限额范围内进行赔偿。
关于被上诉人缪学得损失的计算标准。因被上诉人缪学得举证证明其收入来源于城市，并居住于城市。上诉人认为被上诉人缪学得损失不能按照城镇居民标准计算的理由，因未提供相反的证据予以证实，依法不予支持。
据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持麒麟区人民法院（2014）麒民初字第791号民事判决第二项，即由被告朱清华按35%的比例赔偿原告缪学得鉴定费140元。
二、撤销麒麟区人民法院（2014）麒民初字第791号民事判决第一、三项。即由被告中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告缪学得10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿58162.5元；在财产保险赔偿限额内赔偿660元；在商业第三者责任险限额内赔偿79977.75元。扣除已垫付的医疗费10000元，被告中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司应赔偿原告各项损失138800.25元。（其中被告朱清华垫付的医疗费4143.88元应从保险赔偿款中支付给被告朱清华）。驳回原告缪学得的其他诉讼请求；
三、由上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿被上诉人缪学得10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿58162.5元；在财产保险赔偿限额内赔偿1060元；在商业第三者责任险限额内赔偿27852.21元。共计97074.71元。扣除保险公司已垫付的医疗费10000元，被上诉人朱清华垫付的医疗费4143.88元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司应赔偿被上诉人缪学得各项损失82930.83元。
四、驳回被上诉人缪学得的其他诉讼请求。
上述赔偿款于判决生效后三十日内履行。
一审案件受理费50元免交；二审案件受理费免交。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决发生效力后，若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。
审判长 雷仙莲
审判员 张 霞
审判员 朱绍茂
二〇一四年十二月十一日
书记员 贾琼丽
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