湖南省耒阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）耒刑二初字第20号
公诉机关耒阳市人民检察院。
被告人吴超，男，1972年4月23日出生于湖南省耒阳市，汉族，初中文化，无业。2006年9月15日、2009年2月19日因吸食毒品先后被强制戒毒。因本案于2012年2月21日被监视居住，2013年10月24日被逮捕。现羁押于耒阳市看守所。
耒阳市人民检察院以湘耒检刑诉（2014）第13号起诉书指控被告人吴超犯抢劫罪、贩卖毒品罪，于2014年1月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2014年2月25日公开开庭审理了本案。耒阳市人民检察院指派检察员盛琪出庭支持�诉，被告人吴超到庭参加诉讼，现已审理终结。
耒阳市人民检察院指控：
一、抢劫罪，2012年2月20日14时30分许，被告人吴超伙同外号叫“珠珠”的女子（基本情况不详）窜至耒阳市五里牌蓝天市场一居民楼8楼李某某家门口，由“珠珠”用随身携带的开锁工具将李某某家防盗门打开，2人进入房间。在行窃过程中，被返回家中的李某某发现，李某某便与“珠珠”发生争执，被告人吴超在卧室听见响声，从卧室冲出来，抓住李某某的手，“珠珠”乘机逃走，被告人吴超与李某某便扭打在一起。后李某某在邻居的帮助下将被告人吴超抓住并扭送至耒阳市公安局白沙分局。经法医鉴定，李某某的损伤程度为轻微伤。
二、贩卖毒品罪，被告人吴超从外号“哈乐”（基本情况不详）的人手中以400元每克的价格购买毒品海洛因，再通过加价的方式将毒品卖给吸毒人员龙某某、�某某等人吸食，从中牟利：
1、2013年10月20日10时许，吸毒人员龙某某电话联系被告人吴超，要求购买海洛因毒品吸食。被告人吴超即在湘南大市场一居民楼下工地上卖给龙某某1个100元海洛因包子。
2、2013年10月21日9时许，吸毒人员龙某某电话联系被告人吴超，要求购买海洛因毒品吸食。被告人吴超即在湘南大市场一居民楼下工地上卖给龙某某1个100元海洛因包子。
3、2013年9月的一天，吸毒人员谢某某电话联系被告人吴超，要求购买海洛因毒品吸食。被告人吴超即在湘南大市场一居民楼下工地上卖给谢某某1个60元海洛因包子。
4、2013年10月20日18时许，吸毒人员谢某某电话联系被告人吴超，要求购买海洛因毒品吸食。被告人吴超即在自家楼下卖给谢某某价值100元的海洛因包子。
5、2013年10月23日20时许，吸毒人员谢某某电话联系被告人吴超，要求购买海洛因毒品吸食。被告人吴超即在自已家里卖给谢某某价值150元的海洛因包子。之后，谢某某与被告人吴超在吴家吸食毒品。当2人正在吸食毒品时，被耒阳市公安局民警当场抓获，并从被告人吴超家中缴获疑似毒品海洛因白色块状物及毒品衡量工具电子秤。经衡阳市公安局刑事技术科学研究所鉴定，被缴白色块状物净重11.60克，检出海洛因毒品成分。
针对上述指控的犯罪事实，公诉机关提供了相关证据予以证明。公诉机关认为，被告人吴超入户盗窃时，被户主及时发现，为抗拒抓捕，当场使用暴力，且致1人轻微伤，其行为已构成了抢劫罪，但属未遂。此外，被告人吴超明知是毒品仍贩卖给他人吸食，数量较大，其行为又构成了贩卖毒品罪，对被告人吴超应当适用数罪并罚，提请本院依法判处。
被告人吴超提出，对公诉机关指控其犯抢劫罪的罪名不理解，请求对其从轻处罚。
经审理查明：一、被告人吴超抢劫的事实
2012年2月20日14时许，被告人吴超与外号“珠珠”的女青年（基本情况不详）窜至耒阳市五里牌蓝天市场一居民区8楼李某某家门口，“珠珠”用随身携带的开锁工具将李某某家防盗门套开，2人分别进入客厅和卧室搜寻贵重财物。在盗窃过程中，户主李某某回家，发现不认识的“珠珠”在其家，遂对其盘问，双方发生争执，这时，被告人吴超从卧室冲到客厅抓住李某某，且扭打一起，致李某某多处皮肤肿胀、擦伤或挫伤，“珠珠”则乘机逃走。之后，李某某在邻居的帮助下才将被告人吴超制服，并将其扭送到耒阳市公安局白沙分局。经法医鉴定，李某某的损伤程度为轻微伤。
上述事实，有下列经庭审质证的证据予以证实：
1、被告人吴超2012年2月20日的供述证实，今天下午，他与外号“珠珠”的妹子吸食毒品后，“珠珠”提出去开工（指盗窃），于是，2人来到五里牌蓝天市场一居民楼8楼一居民家门口，“珠珠”用随身携带的开锁工具将防盗门打开，2人便进入客厅和卧室翻找东西。一会儿，突然听到“珠珠”在客厅与1个男子吵起来了，他从卧室冲到客厅抓住这男子的手，“珠珠”乘机逃走了，他与这男子就扭打在一起。后来，这男子喊来了邻居，将他抓住并送到了公安局。
2、被害人李某某的陈述证实，2012年2月20日14时许，他从外面回家，发现1女子在客厅翻东西，他质问这女子为什么到他家里，这时，从卧室冲出1男子抓住他并给他眼睛上打了1拳，于是，2人扭打一起，那女子乘机逃走了。后来，他喊邻居过来帮忙才将这男子抓住，并将这男子扭送到耒阳市公安局白沙分局。
3、法医学人体损伤程度鉴定书证实，被害人李某某的伤势属轻微伤。
4、到案经过证实，李某某等人于2012年2月20�将被告人吴超扭送到耒阳市公安局刑侦大队。
二、被告人吴超贩卖毒品的事实
被告人吴超为了“以贩养吸”，通过外号“哈乐”（基本情况不详）的介绍，从红卫煤矿附近一毒贩手上以400元／克的价格购进毒品，除自己吸食部分外，将剩余毒品卖给耒阳市城区吸毒人员龙某某、谢某某等人，具体事实如下：
1、2013年9月间一天、10月20日上午、10月21日上午，吸毒人员龙某某电话联系被告人吴超，要求购买毒品。被告人吴超即在湘南大市场一居民楼下先后3次卖给龙某某海洛因毒品，分别收取毒资60元、100元、100元。
2、2013年10月20日、23日下午或晚上，吸毒人员谢某某电话联系被告人吴超，要求购买毒品。被告人吴超即在自家楼下或家里先后2次卖给谢某某海洛因毒品，分别收取毒资100元、150元。当吸毒人员谢某某第2次（即10月23日晚上）从被告人吴超手上购买毒品�，与被告人吴超1起在吴超家吸食毒品时，被耒阳市公安局民警当场抓获，并缴获白色块状物1包及毒品衡量工具电子秤。经衡阳市公安局刑事技术科学研究所鉴定，被缴白色块状物净重11.60克，检出海洛因毒品成分。
另查明，被告人吴超2006年9月15日因吸食毒品被耒阳市公安局决定强制戒毒6个月，2009年2月19日因吸食毒品又被耒阳市公安局决定强制戒毒2年。
上述事实，有下列经庭审质证的证据予以证实：
1、被告人吴超2013年10月24日的供述证实，他有多年吸毒史。为了筹措毒资，他通过外号“哈乐”（谐音）的吸毒人员从红卫煤矿附近一毒贩手上以400元／克的价款购进毒品，除自己吸食外，以600-1000元／克不等的价格卖给他人，其中卖给同学龙某某2次，收取毒资200元；卖给水东江吸毒人员谢某某3次，收取毒资310元。
2、证人龙某某、谢某某的证言分别证实，他们是吸毒人员。2013年9-10月间，他们从吴超手上买过很多次毒品，但对买卖毒品的时间、地点、价款记得清楚的只有2次或3次。
3、辩认笔录证实，被告人吴超及证人龙某某、谢某某均辩认出买卖毒品的人是对方。
4、搜查笔录证实了侦查人员对被告人吴超的住房进行搜查时，作了详细记载。
5、现场照片证实了被告人吴超住房的地理方位和被扣押物品的外貌特征。
6、扣押物品清单证实，侦查人员从被告人吴超的住房里搜出疑似毒品4小包及电子秤等物，并予以扣押。
7、衡阳市公安局刑事科学技术研究所理化鉴定书证实，从被告人吴超住房扣押的疑似毒品4小包中检出海洛因成分，净重11.60克。
8、强制戒毒决定书证实，被告人吴超曾因吸食毒品先后2次被强制戒毒的时间及期限。
9、户籍证明证实，被告人吴超在抢劫、贩卖毒品犯罪时属完全刑事责任能力人。
本院认�，被告人吴超以非占有为目的，与“珠珠”在入室盗窃过程中，被户主李某某发现，被告人吴超为了摆脱控制，扯住李某某的双手，并与李扭打在一起，致“珠珠”逃走，李某某轻微伤的后果，其行为构成了抢劫罪，且属入户抢劫。被告人吴超另“以贩养吸”，先后5次贩卖毒品给他人吸食，且从其住处搜缴尚未贩卖海洛因毒品11.60克，数量较大，其行为又构成了贩卖毒品罪，所以，对被告人吴超应当适用数罪并罚。公诉机关指控被告人吴超犯抢劫罪、贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。对被告人吴超提出，公诉机关指控其犯抢劫罪的罪名不理解。本院认为，被告人吴超在盗窃过程中被户主发现后，为了摆脱控制，使用暴力抗拒抓捕，且致户主轻微伤，其行为符合刑法第269条的规定，应当以抢劫罪定罪处罚。据此，被告人吴超对指控其犯抢劫罪的罪名不理解，属法律上认识错误。被告人吴超为了筹措毒资而实施抢劫、贩卖毒品犯罪，可酌情从重处罚，但被告人吴超是因盗窃被户主发现，为抗拒抓捕，使用暴力而转化为抢劫，致使犯罪目的不能实现，属未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人吴超在贩卖毒品过程中，其中有11.60克海洛因毒品尚卖出，不能排除被告人吴超可能吸食部分毒品，可以加大从轻处罚幅度；被告人吴超被采取强制措施后，能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚。综上，对被告人吴超犯抢劫罪减轻处罚，对犯贩卖毒品罪从轻处罚。故被告人吴超请求对其从轻处的辩解意见，本院予以采纳。公诉机关建议对被告人吴超犯抢劫罪、贩卖毒品罪均在8年以上9年以下有期徒刑幅度范围内量刑处罚，并处罚金的量刑意见，因公诉机关未充分考虑被告人吴超在转化抢劫过程中使用暴力程度不是很严重，其主观恶性亦相对较小，对贩卖毒品未考虑数量较大的涉案毒品尚未贩卖，不排除被告人吴超本人可能会吸食部分毒品这一情节，所以，公诉机关对被告人吴超犯抢劫罪、贩卖毒品罪的量刑建议均畸重，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条第（一）项、第二十三条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人吴超犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币四千元，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币七千元（罚金限在判决生效之日起十日内缴纳）。（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月24日起至2024�10月23日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 谷秋根
人民陪审员 资 兰
人民陪审员 刘雨滢
二〇一四年三月十二日
代理书记员 肖兰香
校对责任人：肖兰香印刷责任人：03
附：本案法律适用
《中华人民共和国刑法》
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
（一）入户抢劫的；
……
第二百六十九条犯盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪、为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内1次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实�困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前的一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。