吉林省双辽市人民法院刑 事 判 决 书（2015）双刑初字第182号公诉机关吉林省双辽市人民检察院。被告人王大鹏，男，1983年9月19日生，吉林省双辽市人，汉族，初中文化，无业，住双辽市。曾因犯寻衅滋事罪，被四平市中级人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。现因涉嫌犯诈骗罪，于2015年5月28日被双辽市公安局刑事拘留，于2015年6月8日被逮捕，现羁押于双辽市看守所。辩护人耿绍承，吉林耿绍承律师事务所律师。吉林省双辽市人民检察院以双检公诉刑诉（2015）第139号起诉书，指控被告人王大鹏犯诈骗罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月10日公开开庭审理本案。双辽市人民检察院检察员刘海波、王熙出庭支持公诉，被告人王大鹏及其辩护人耿绍承到庭参加诉讼，现已审理终结。吉林省双辽市人民检察院指控：2013年9月，被告人王大鹏用自家网吧营业执照和虚假的土地转包合同作抵押，向双辽市居民唐某借现金人民币200000.00元，期限为两个月，月利8分。当时唐某扣除两个月利息32000.00元，王大鹏拿到现金是168000.00元。半个月后王大鹏又将网吧营业执照拿回过户到庄某名下。此168000.00元全部被王大鹏挥霍掉，现无能力偿还。吉林省双辽市人民检察院指控上述事实所列举的证据有1、书证：案件来源、抓获经过、羁押证明、借款协议书、土地承包合同书、证明、借据、刑事判决书、公民户籍信息证明；2、证人曲某的证言；3、被害人唐某的陈述；4、被告人王大鹏的供述与辩解。吉林省双辽市人民检察院认为，被告人王大鹏以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱款，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人王大鹏供认公诉机关指控的事实，对公诉机关宣读的证人曲某的证言有异议，辩解从唐某处借来的钱其中100000.00元借给了曲某，对其他证据无异议。其辩护人的辩护意见是：1、王大鹏向唐某借款时，其担保形式分别为用自己真实的耕地使用权、网吧还有他人的担保进行借贷，共同借款人还有庄某，担保人有曲甲、张某，借款协议书已经证明了这些事实。唐某欲实现债权，完全可以针对耕地使用权、网吧或者要求担保人承担担保责任等形式，通过民事诉讼达到实现债权的目的，有物保和人保保障唐某的债权。即使网吧更名为庄某，也不影响唐某债权的实现，因为庄某也是共同借款人。王大鹏与唐某之间的借贷事实并不涉嫌犯罪，公安、检察两机关不应立案并起诉。2、公诉机关称王大鹏用虚假的土地转包合同作抵押向唐某借现金20万元这一事实不能成立。土地转包合同中的转包方张伟、村民代表确实是虚假的，是王大鹏编造的，但合同中土地使用权是真实存在的，且通过借款协议中的内容表明，王大鹏将耕地承包权及其使用耕作权作抵押，而非土地转包合同。3、公诉机关称王大鹏将借款挥霍掉，意图证明王大鹏具备非法占有为目的，但并没有证据证明挥霍的事实。综上，建议宣判王大鹏无罪。经审理查明：2013年9月27日，被告人王大鹏伪造虚假的土地转包合同书用耕地承包权及其使用耕作权、双辽市某某网络个体经营权作抵押，并由担保人曲甲、张某作为担保人，向双辽市居民唐某借现金人民币200000.00元，期限为两个月，月利8分。当时唐某扣除两个月利息32000.00元，王大鹏拿到现金是168000.00元。半个月后王大鹏将网吧营业执照从唐某处取回过户到其女朋友庄某名下，然后没再将网吧营业执照交给唐某。借款到期后，被告人王大鹏没有偿还，其中部分钱款用于清偿其个人债务。被害人唐某于2014年8月14日向公安机关报案，被告人王大鹏于2015年5月26日被公安机关抓获归案。上述事实，有在开庭审理中举证、质证的下列证据（公诉机关提供）予以证明：1、案件来源、抓获经过，证明被害人唐某向双辽市公安局报案，2014年5月26日被告人王大鹏在双辽市一无名网吧上网，被四平市公安局经济犯罪侦查支队抓获。2、羁押证明，证明2015年5月26日，被告人王大鹏因涉嫌诈骗罪被刑拘于四平市看守所；2015年5月28日，被双辽市红旗派出所羁押回双辽市。3、四平市中级人民法院刑事判决书，证明被告人王大鹏因犯寻衅滋事罪于2012年11月3日被四平市中级人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。4、双辽市公安局情况说明，证明经办案民警到曲某的户籍所在地，民警经调查称该人已很久未在双山镇居住。调取实有人口信息查询系统，亦未能调出该人的居住信息。经向其亲属了解，该人已到外地打工，具体住址不详。5、借款协议书，证明2013年9月27日，甲方周某、唐某，乙方王大鹏、庄某，担保人曲甲、张某三方签订借款协议，内容为：甲方自愿将自有资金200000.00元借给乙方。乙方在自己信用担保的前提下，自愿将双辽市双山镇石头村0.6公顷耕地承包权及其使用耕作权、双辽市某某网络个体经营权（双辽市某某网络经营证照）信誉抵押给甲方。如2013年11月27日止乙方未偿还给甲方款项，自愿将双辽市0.6公顷耕地承包权及其使用耕作权、双辽市某某网络个体经营权无偿给予甲方使用，借款另其偿还。曲甲自愿作为第三方担保人向甲方承诺如在2013年11月27日止，乙方未偿还在其甲方处的信誉借款，曲甲作为第三方担保人自愿偿还此担保款项200000.00元。6、借据复印件一张，证明2013年9月27日，被告人王大鹏出具了金额为人民币200000.00元的借据一张，约定还款日期为2013年11月27日，担保人曲甲。7、土地转包合同书，证明被告人王大鹏伪造了甲方张伟、乙方王大鹏的《土地转包合同书》一份，将其抵押给被害人唐某借款的事实。8、双辽市村民委员会证明材料，证明关于2013年9月6日甲方张伟与乙方王大鹏所签土地转包合同书，村里未做此合同。所谓的村民代表村里没有，公章也不是村里盖的。9、被害人唐某的陈述，证明我来报案，我被王大鹏、庄某骗了。2013年9月27日，曲甲找到我说王大鹏要借钱，说是建彩钢房仓库和打水泥地面、收粮用，他和他妻子张某担保。我说需要对方出抵押物，要是不还钱我就向曲甲要，曲甲说肯定能还。我就在双辽市等王大鹏拿抵押手续，然后王大鹏和曲甲来了。我直接签订借款合同，我还要求让夫妻双方签字。事后去找的王大鹏的妻子庄某签字。当时我们私下约定利息是月利息6分。王大鹏说借两个月，我就把钱借给他了，并且我先扣除了两个月的利息12000.00元。到还款期限之后，我就去找王大鹏还钱，王大鹏就一直推脱说没钱。我到他家看，也没看到他建的彩钢房。我还查到他的土地转让合同书是伪造的，上面的村民代表签字都是假的，签字的都不是村民代表。王大鹏把网吧手续都给我了，在2013年秋收之后，王大鹏说网吧更名，我就同意把手续给他了，之后就没再还给我，那时候网吧的法人叫张喜禄。10、证人曲某的证言，证明我也叫曲甲，2013年8、9月份王大鹏让我帮他抬款400000.00元，有一天，我把唐某和周某开车拉到王大鹏的养殖基地。王大鹏对唐某说想用点钱，唐某说手里现在没钱。过了三四天，我就给唐某打电话，让他给王大鹏整200000.00元，他有一个养殖基地，他在基地盖彩钢房、砸地面，到时候他不给我给，我还有一个楼，唐某说得让我媳妇签字，得有东西抵押。我又找到王大鹏，王大鹏说他用养殖基地和一个网吧手续抵押。第二天下午，唐某就把200000.00元钱拿到我那，唐某和王大鹏当我面做的手续，我是担保人，我媳妇也在上面签的字。唐某当时扣除两个月利息，是六分利，扣了24000.00元，我留8000.00元好处费，王大鹏拿走168000.00元。我没有看王大鹏拿的网吧手续和土地转包合同书，我不知道是真的还是假的。王大鹏拿完钱之后一个月，找我要把网吧营业执照拿回来换执照，我就给唐某打电话，让唐某把网吧营业执照给王大鹏了。11、被告人王大鹏的供述，2015年5月28日供述，证明2013年9月份的一天，我朋友曲甲问我整不整钱，他有个朋友叫唐某往外放钱，月利8分。当时我急需用钱还债，我说用。然后我和曲甲就到双辽市的一个门市房找到了唐某，唐某问我整多少钱，我说200000.00元，唐某说得用实物抵押。我说我开一个某某网络网吧，有营业执照，我有一块土地。唐某说用石头村的土地和网吧执照作抵押可以。我开车回到石头村贾某某的鸡场，在贾某某的办公桌里找到一张土地转包合同书，上面盖有村公章，我就在这张土地合同书上填上我购买张伟（这个名字是我自己编的）0.6公顷土地，在村民代表处我就胡乱填写几个人的名字，然后我自己又按上手印。拿着这份合同和网吧的营业执照我又回到唐某那，由曲甲和他妻子担保我借了200000.00元现金，两个月还齐。当时扣除两个月的利息32000.00元，我拿到现金168000.00元。曲甲说他要借100000.00元，一个星期还我，我就给了曲甲100000.00元。我拿着68000.00元还了一份以前我欠的水泥板欠款18000.00元，剩下的钱我也都还欠款了。过了半个月左右，我需要拿着网吧执照过户，我就找到曲甲让他把网吧的营业执照拿回来。曲甲找唐某，我在唐某那就把营业执照拿回来，把网吧的营业执照换到我对象庄某名下。我当时欠庄某钱，所以就把网吧过户到庄某名下了，我拿这个网吧抵欠庄某的钱了。欠款到期之后，我拿8000.00元钱让曲甲还唐某一个月的利息，以后我就没有钱还了。曲甲没有还我借他的100000.00元钱。2015年6月8日供述：当天我在唐某处取完钱，唐某给我打电话，我把庄某叫到网吧外面，在唐某的车里在借款协议书上庄某按的手印，庄某开始不知道我在唐某处借款，后期我告诉她了。庄某是我对象，她当时给我照看网吧。被告人王大鹏的辩护人提供了如下证据：买卖协议，证明2012年8月23日甲方袁某、贾某某与乙方签订买卖协议，甲方将袁某名下的土地使用证转让给王大鹏，以人民币70000.00元整达成协议，一次性付清。边栏四至：南（道）北（道）东（地）西（张某某）。证人庄某的证言，证明王大鹏是我男朋友，王大鹏向唐某借款我签字了，用网吧作抵押是事实。网吧开始不是我的名字，后来过户到我的名下，唐某同意过户到我的名下。网吧执照一直在我这。王大鹏借钱让我签字我就签了，借多少钱我不清楚，王大鹏给曲甲拿钱了，拿多少我不清楚。3、证人刘某某的证言，证明我和王大鹏是朋友关系，2012年10月份之前，王大鹏买了我家的土地，有6亩左右，花了2.5万元买了5年的使用权，我们私下协商的，没有签协议。这块地西面和南面都是屯子，北面是张甲的土地，东面是张某甲的土地。公诉人的质证意见是：庄某的证言与本案无关，另外两块土地的买卖真实性不能确认。综上，根据上述证据足以认定被告人王大鹏伪造土地转包合同书作抵押，骗取被害人唐某财物的犯罪事实。经审查被告人的辩护人与公诉机关就有关犯罪事实和证据提出的控辩意见后认为：关于被告人王大鹏是否构成诈骗罪的问题。经查，被告人王大鹏伪造了土地转包合同书，以该伪造的土地转包合同书中0.6公顷耕地承包权及其使用耕作权作抵押，向被害人唐某借款，借款到期后没有按照约定偿还，亦没有按照约定使被害人取得0.6公顷耕地的承包权及使用耕作权，被害人向公安机关报案后，被告人被抓获。被告人主观上具有非法占有的目的，客观上采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取被害人财物的行为，符合诈骗罪的主客观要件，其行为构成诈骗罪。辩护人认为被告人虽然伪造了土地转包合同书，但0.6公顷的土地承包权是真实的，且有担保人担保，被告人的行为不构成诈骗罪的辩护意见不予采纳。本院认为，被告人王大鹏以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人王大鹏认罪态度较好，能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人王大鹏系在缓刑考验期内犯新罪，应依法撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚数罪并罚，决定执行的刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第七十七条、第六十九条、第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：被告人王大鹏犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元；撤销原判刑罚有期徒刑一年，缓刑二年的缓刑部分，数罪并罚合并刑期有期徒刑五年，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十万元（此罚金于判决生效后一个月内缴纳）。刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月28日起至2019年11月27日止。二、本案未追回赃款168000.00元继续追缴，并发还给被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向吉林省四平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。审 判 长  顾旭玫人民陪审员  于永博人民陪审员  单凯英二〇一五年十二月二十四日书 记 员  姜世凯