陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕01民终5800号
上诉人（原审被告）广西桂林地建建设有限公司。
法定代表人：赵干云，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陆一挺，广西理邦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）潘成虎。
委托诉讼代理人：郭振清，陕西保群律师事务所律师。
原审被告：广西桂林地建建设有限公司西安分公司。
负责人：范义东，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：马豹，陕西泽诚律师事务所律师。
原审第三人：四川三三建设工程劳务承包有限公司。
法定代表人：李政华，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘真明。
上诉人广西桂林地建建设有限公司（以下简称地建公司）因与被上诉人潘成虎、原审被告广西桂林地建建设有限公司西安分公司（以下地建西安公司）、原审第三人四川三三建设工程劳务承包有限公司（以下简称三三公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初11062号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人地建公司之委托诉讼代理人陆一挺、被上诉人潘成虎及其委托诉讼代理人郭振清、原审被告地建西安公司之委托诉讼代理人马豹、原审第三人三三公司之委托诉讼代理人刘真明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
地建公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审。2、本案上诉费由潘成虎承担。事实及理由：1、一审判决违反法定程序。2、一审判决对本案案由为债权转让纠纷错误。本案的案由应为建设工程施工合同纠纷。3、一审法院判决地建公司偿还潘成虎保证金7215000元属于认定事实错误。潘成虎通过三三公司转账给地建西安公司的保证金数额只有6500000元，多出的715000并非保证金。而是案外人张琳兔以个人名义给三三公司承诺的违约金。但是该承诺对地建公司、地建西安公司不构成表见代理。该承诺是基于案涉三份合同（秦地国际项目、北美湾小区、中铁万和城三个项目），而这三份合同的项目均为虚假的。一审判决将潘成虎与三三公司自行约定的责任转嫁由地建公司承担缺乏事实和法律依据。请求二审法院支持地建公司的上诉请求。
潘成虎辩称，1、一审判决不存在程序违法，故本案不应发回重审。2、一审法院将本案案由定为债权转让合同纠纷，不能认为完全错误，这同样也不构成发回重审的理由。本案涉及建设工程施工合同法律关系，也涉及债权转让合同法律关系。不论定为什么案由，都不影响地建公司对潘成虎返还保证金这一结论。即使一审判决对本案的案由确定有误，从节约诉讼成本、平息纠纷出发，可以直接改判，而无需发回重审。3、一审法院判决地建公司向潘成虎返还7215000元保证金认定事实正确。请求二审法院驳回地建公司的上诉请求，维持原判。
地建西安公司表示同意地建公司的上诉意见。
三三公司称，案涉债权转让是真实的，表示同意一审判决。
潘成虎向一审法院起诉请求：1、判令地建公司、地建西安公司向潘成虎偿还7215000元；2、诉讼费由地建公司、地建西安公司承担。
一审法院查明，2014年6月27日、8月3日、10月19日，地建西安公司与三三公司分别签订两份《土建工程施工劳务承包合同》和一份《建设工程施工劳务承包合同》。以上合同加盖有地建西安公司第一项目事业部印章，并有案外人张林兔的签字。期间，三三公司因资金不足向潘成虎借款，潘成虎遂按照合同约定多次向地建西安公司支付保证金共计5000000元，同期案外人李成昆根据潘成虎的委托，多次向地建西安公司支付保证金共计1500000元。地建西安公司对以上款项出具了收款收据。2015年5月20日，地建西安公司出具《授权委托书》，载明地建西安公司委托张林兔为第一项目事业部负责人，全权处理第一项目事业部相关项目合作、管理、合同签订事宜。次日，地建西安公司第一项目事业部出具三份《承诺书》，载明2014年6月27日、8月3日、10月19日地建西安公司与三三公司分别签订两份《土建工程施工劳务承包合同》和一份《建设工程施工劳务承包合同》如未按期履行，则地建西安公司第一项目事业部承担三三公司的损失、无条件退还三三公司支付的保证金，并承担合同总额2%的违约金。2015年11月1日，潘成虎与三三公司达成《债权转让协议》，约定三三公司将在地建公司和地建西安公司处的到期债权7215000元转让给潘成虎。同时潘成虎将《债权转让通知》以快递的方式送达地建公司和地建西安公司。一审庭审中，地建西安公司称其公司与张林兔系挂靠关系，收到了案涉的6500000元，但未设立第一项目事业部，也未向张林兔出具《授权委托书》，更未收到《债权转让通知》。另查明，一审庭审中潘成虎明确由地建公司承担还款责任。
一审法院认为，本案系基于建设施工合同而产生的债权转让合同纠纷案件。首先，地建西安公司收到了潘成虎转款5000000元和潘成虎委托李成昆转款1500000元，对此予以确认。其次，地建西安公司虽然否认设立第一项目事业部，也未向张林兔出具《授权委托书》，但根据其自认的与张林兔系挂靠关系及实际收到该6500000元，可以认定其公司与三三公司建立了合同关系。第三，地建公司和地建西安公司均否认收到《债权转让通知》，根据《合同法》的规定，债权转让应当通知债务人，但对通知的方式没有规定。本案中潘成虎已经提交了证明通知地建公司和地建西安公司的快递单，加之法院已经向地建公司和地建西安公司送达了潘成虎的民事起诉状副本，亦应认定该债权转让已经通知给了地建公司和地建西安公司，故地建公司和地建西安公司以此抗辩，没有依据，不予采信。因地建西安公司系地建公司的分支机构，故应由地建公司承担还款责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第八十条、第八十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告广西桂林地建建设有限公司于本判决生效后十日内偿还原告潘成虎保证金7215000元。如果未按本判决指定的期间履行给予金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的金钱利息。本案案件受理费62305元、诉讼保全费5000元，均由被告广西桂林地建建设有限公司承担。
本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。结合各方当事人举证、陈述、庭审等情况，本院认定事实如下：一审判决查明基本事实属实。另查明，庭审中，地建公司对张林兔承诺的违约金提出异议，认为不应支付该违约金。各方当事人在二审诉讼中均认为案涉两份《土建工程施工劳务承包合同》和一份《建设工程施工劳务承包合同》项目均已无法履行。
本院认为，本案的争议焦点为，1、本案应确定为什么案由？2、地建公司应向潘成虎偿还7215000元？还是应向潘成虎偿还6500000元？
关于争议焦点1,潘成虎主张的6500000元履约保证金、715000元违约金和利息系基于三三公司与地建西安公司之间的建设施工劳务承包合同关系，三三公司向地建西安公司交纳了6500000元履约保证金，潘成虎又因三三公司的债权转让而获得该债权。本案中，潘成虎系基于建设施工劳务承包合同基础法律关系向地建公司、地建西安公司主张退还履约保证金及违约金和利息，并非因债权转让合同本身提起本案诉讼，故本案案由应确定为建设工程施工合同纠纷。
关于争议焦点2，本案中，三三公司与地建西安公司签订案涉《土建工程施工劳务承包合同》和《建设工程施工劳务承包合同》后，三三公司因资金不足向潘成虎借款，潘成虎遂按照合同约定向地建西安公司支付履约保证金5000000元，潘成虎另委托案外人李成昆向地建西安公司支付履约保证金1500000元，合计支付6500000元，地建西安公司对以上款项出具了收款收据。从以上可见，地建西安公司收到了三三公司交纳的6500000元履约保证金。诉讼中，地建西安公司亦明确表示其公司确实收取了6500000元履约保证金。2015年11月1日，潘成虎与三三公司达成《债权转让协议》，约定三三公司将其在地建公司和地建西安公司处的到期债权7215000元转让给潘成虎。同时三三公司将《债权转让通知》以快递的方式送达地建公司和地建西安公司。虽然地建公司和地建西安公司否认收到《债权转让通知》，但在一审诉讼中，一审法院向地建公司和地建西安公司送达了起诉状副本，该起诉状副本中也明确陈述了债权转让事宜，因此，应视为该债权转让行为已经完成，且合法有效。因案涉《土建工程施工劳务承包合同》和《建设工程施工劳务承包合同》项目已经无法履行，那么地建公司和地建西安公司理应将地建西安公司收取的6500000元履约保证金返还给三三公司。现三三公司已经将6500000元履约保证金之债权转让给潘成虎，潘成虎作为债权受让人，向地建公司主张返还履约保证金6500000元的请求，依法应予支持。至于案涉转让债权中的715000元违约金和利息，因地建西安公司和地建公司对该违约金和利息的计算方式、数额等提出异议，且地建公司和地建西安公司也未与债权转让人三三公司就该违约金和利息的数额进行结算或者经司法程序等予以确认，显然违约金及利息的债权并不明晰。因此，对潘成虎主张的7215000元中的715000元违约金和利息，本院不予支持。
综上所述，地建公司的部分上诉理由成立，对一审判决应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初11062号民事判决；
二、广西桂林地建建设有限公司于本判决生效后十日内向潘成虎偿还履约保证金6500000元。
如果未按本判决指定的期间履行给予金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的金钱利息。
三、驳回潘成虎之其余诉讼请求。
一审案件受理费62305元、诉讼保全费5000元，由广西桂林地建建设有限公司负担60574.5元，由潘成虎负担6730.5元；二审案件受理费62305元，由广西桂林地建建设有限公司负担56074.5元，由潘成虎负担6230.5元。一审案件受理费62305元、诉讼保全费5000元潘成虎已预交，二审案件受理费62305元广西桂林地建建设有限公司已预交，以上案件受理费及诉讼保全费于履行本判决主文第二项时一并履行。
本判决为终审判决。
审判长 王吉利
审判员 任 蕾
审判员 姬 钊
二〇一八年五月十七日
书记员 周媛媛