福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽08刑终2号
原公诉机关福建省连城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）林金英，女，1967年2月25日出生于福建省德化县，汉族，小学文化，企业负责人，住福建省厦门市湖里区。因本案于2016年6月17日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
辩护人陈翠莲，福建力涵律师事务所律师。
福建省连城县人民检察院审理福建省连城县人民法院指控原审被告人林金英犯职务侵占罪一案，于2017年11月21日作出(2017)闽0825刑初176号刑事判决。原审被告人林金英不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省龙岩市人民检察院指派检察员谢景兴出庭履行职务，上诉人林金英及其辩护人陈翠莲等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2013年10月，被告人林金英在福建达米拉数码科技有限公司（以下简称“达米拉公司”）筹建期间担任负责人，经控股股东刘某1同意，负责有关设备采购工作。林金英经杨某1介绍，向深圳市阳某1鑫净化科技有限公司（以下简称“阳某1鑫公司”）的颜某1采购全自动电脑控制液晶组装线、无尘房、老化房等设备，向肖某1录采购中央信号测试设备（以下简称“中央信号源”）。颜某1与林金英商定的供货价为人民币（以下币种同）498万元（不含税），包括两套无尘房、两套全自动电脑控制液晶组装线、老化车和老化房等设备以及地板漆的施工。中央信号源实际供货价格为16万元。另外，阳某1鑫公司代达米拉公司采购一台全自动包装机械价格为13万元。林金英为达到个人侵占公司财产的目的，要求颜某1虚增合同价格，颜某1应其要求，拟定了一套无尘房、一套全自动电脑控制液晶组装线，价格为460万元的购销合同并进行合同补签。林金英还签了一份将中央信号源的价格由16万元虚增为73万元的购销合同。被告人林金英以虚假合同价款993万元（不含税）向达米拉公司财务报账，达米拉公司实际已支付阳某1鑫公司945.8345万元。林金英于2014年1月至2014年10月间及2015年11月，要求阳某1鑫公司的颜某1开具增值税专用发票价税合计8978141元（已扣除废票和未给达米拉公司的发票金额），用于在达米拉公司作为入账凭证。2014年1-10月间达米拉公司将其中320份发票、价税合计7133900元向连城县国税局进行认证，已申报抵扣税款1036550.32元。
林金英在安排支付上述设备货款的同时，要求颜某1按其指定回款到张某建行62×××51账户和62×××60账户，颜某1则指派其妻子陈某1按林金英要求具体办理回款，一共向林金英指定账户回款535.446万元。上述款项中466万元为达米拉公司根据林金英指令，超出实际设备价款总额支付阳某1鑫公司的虚增设备款，该款被林金英占为己有，并被其用于购买理财产品、偿还债务等。
上述事实有下列证据证实：
受案登记表、立案决定书、搜查证、传唤证、拘留证、拘留通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书等程序性书证，证明本案办案程序合法。
吴某1提供的报案材料以及付款对账清单、评估结论、营业执照、公司章程、销售合同等书证材料，证明：①达米拉公司全称为福建达米拉数码科技有限公司，原公司名为福建达米拉进出口贸易有限公司，公司股东最初为刘某1占股55%、林金英占股35%、林某,4占股10%，林金英为技术股，其占股资金由刘某1、林某,4按占股比例分担出资，且其股份挂名在其姐姐儿子潘某,4名下；2015年7月1日，因潘某,4辞职，变更股东为刘某2占股60%、吴某1（林金英司机）占股40%；公司的经营管理由林金英及其女儿陈某4负责。②林金英代表达米拉公司与阳某1鑫公司颜某1签订购买一个无尘房、一条全自动电脑控制液晶组装线的销售合同，合同价款460万元（不含税，含运费和安装调试费）；与阳某1科技有限公司肖某1录签订购买一套中央信号源的销售合同，合同价款73万元（现金收据价格，含运费和安装调试费）。公司支付购买全自动液晶电视组装线、无尘房和信号源等设备款1874.4万元，对方回款到福建省连城县钰丰矿业有限公司（以下简称“钰丰公司”）900万元，2014年2月21日回款20万元给吴某1，同年6月26日回款8.5655万元给刘某2，实付款945.8345万元。经评估机构评估，采购价格与市场价格相差巨大。
达米拉公司出具的证明、劳动合同、工资发放表、费用报销单，证明林金英、陈某4等人在达米拉公司的任职情况，达米拉公司与相关人员签订劳动合同的情况，林金英、陈某4在有关费用报销单据签批的情况。其中，林金英负责达米拉公司前期筹建、设备采购以及后续生产经营管理，任副总经理、总经理等职。
钰丰公司、达米拉公司与阳某1鑫公司有关来款及开具发票情况的书证：（1）刘某3提供的有关账证材料及情况说明。（2）罗某,4提供的设备采购情况说明、有关汇款凭证、阳某1鑫公司开具票据情况及发票复印件。（3）达米拉公司提供的设备采购及资金过账情况说明、财务状况及其付款、收取发票情况说明。（4）廖某1提供的有关账证材料。（5）中国建设银行深圳住房城市建设支行协助查询财产通知书（回执）及附件、深圳市阳某2净化科技有限公司企业档案。（6）陈某1提供的阳某1鑫（变更后为阳某2）公司给达米拉公司开具发票情况表及达米拉公司向某公司采购设备清单。（7）调取证据清单及阳某1鑫公司提供的达米拉公司采购设备付款、回款往来清单及购销合同复印件。
上述书证证明：①达米拉公司、钰丰公司与阳某1鑫公司之间有关业务及资金往来情况，其中，采购两套全自动液晶电视组装线、无尘房和一套信号源的合同总价款为993万元，达米拉公司向对方付款1874.4万元，阳某1鑫公司一共回款928.5655万元，达米拉公司实付款945.8345万元。②深圳市阳某1鑫净化科技有限公司和深圳市阳某1科技有限公司的法人代表都是陈某1。③达米拉公司财务前期管理情况及内部岗位分工。
陈某1、颜某1、吴某2等人向户名为张某的银行账户转入款项的有关书证材料：（1）张某62×××51卡开户资料、交易记录、大笔交易凭证。（2）陈某1提供的颜某1、陈某1、吴某2三人向张某账户转账核对单。（3）达米拉公司向某公司付款与陈某1向张某账户转款的对照表。（4）平安银行深圳宝安支行协助查询财产通知书（回执）及附件。
上述书证证明：①2013年10月15日，阳某1鑫公司收到达米拉公司支付货款150万元，当天，陈某1和颜某1向张某银行账户存入100万元。②2013年10月17日，阳某1鑫公司收到达米拉公司支付货款150万元，10月18日、19日，陈某1向张某银行账户共存入100万元。③2013年10月30日，阳某1鑫公司收到达米拉公司支付货款49万元，当天，陈某1向张某银行账户存入33万元。④2013年12月16日，阳某1鑫公司收到达米拉公司支付货款300万元，当天及次日，陈某1、吴某2向张某银行账户共存入260万元；12月18日，陈某1向张某银行账户存入24460元；2014年1月20日，吴某2向张某银行账户存入20万元。⑤2015年2月12日，阳某1鑫公司收到达米拉公司支付货款50万元，当天，吴某2向张某银行账户存入20万元。
上述颜某1、陈某1、吴某2三人向张某账户一共转账存入款项535.446万元。
陈某1提供的个人证件、银行卡、阳某1鑫公司有关证照复印件、有关网银转账凭证打印件、有关报案材料以及借条、还款清单等，证明陈某1系阳某1鑫公司法人代表，其保管有林金英书写的四张总金额为1149万元的借条及其本人书写的还款清单复印件。其通过网银于2014年6月27日向刘某2转账85655元。
陈某5提供的林金英借款的借条、还款的收条，以及借条及收据的来源，证明林金英持有向颜某1借款及还款的借条、收条，单据体现的借款总金额为1149万元，还款总金额为132万元。
2016年6月17日对厦门市湖里区水晶森林小区68号802室进行搜查的搜查笔录及扣押清单等，证明连城县公安局办案民警对林金英租住处依法进行搜查，发现姓名为王某1、王某2、张某的户口簿、身份证等，以及其他有关护照、银行卡等物品并依法予以扣押。
接受证据材料清单、陈某6提供的情况说明及扣押清单，证明陈某6从林金英住处找到“张某”身份证并交给林金英本人，再由公安人员扣押。
深圳市公安局机场分局提供的订座数据，遵义市公安局提供的查询说明、陈某5活动信息查询记录，证明2016年1月22日，林金英、陈某1乘坐CZ6557航班从深圳到遵义，当晚住宿在遵义市新蒲新区峻勋宾馆，次日二人乘同一航班CZ6558从遵义回深圳。
自动打包机及全自动液晶电视组装线、无尘房、老化房和中央信号源现场照片，证明相关设备在达米拉公司的现状、外观平面视觉等。
连城县公安局出具的协助调查达米拉公司受票情况的函以及连城县国税局提供的查询结果、认证与未认证的发票清单，证明阳某1鑫公司开票给达米拉公司的发票详情，其中已认证320张，价税合计713.39万元，已正常申报并抵扣税款1036550.32元；2015年11月24日取得的20份增值税专用发票，价税合计209.475万元（金额1790384.71元，税额304365.29元），查无认证信息，未申报抵扣税款。
到案经过，证明被告人林金英系传唤到案。
户籍证明，证明被告人林金英于1967年2月25日出生，作案时已达完全刑事责任年龄。
前科证明，证明被告人林金英无违法犯罪记录。
达米拉公司提供的建议函，证明2017年1月10日达米拉公司与被告人林金英的女儿陈某4签订和解协议，签订协议后被告人林金英未追认协议，也没有赔偿达米拉公司的损失，达米拉公司对被告人林金英的行为不谅解。
证人颜某1的证言，证明其现任阳某1鑫公司（已更名为阳某2）总经理，公司于2013年6月6日成立，法定代表人为陈某1。颜某1负责公司销售订单业务，陈某1负责公司的采购、财务。颜某1通过达米拉公司深圳办事处的杨某1认识了林金英，林金英称有一个电视机项目需要颜某1提供净化车间和线体并带颜某1到连城工业园区实地看过达米拉公司厂房，最后颜某1与林金英商定给达米拉公司采购设备的供货价为498万元，包括两套无尘房、两套全自动电脑控制液晶组装线、老化车和老化房等设备以及地板漆的施工。颜某1打印了两份购销合同给林金英签，林金英说达米拉公司还没有成立，没办法签合同，于是颜某1先进厂施工、安装设备。2015年6-7月，因达米拉公司刘总在查林金英的账目，林金英打电话要求颜某1补一份900多万元的购销合同。当时因为达米拉公司的来款和林金英指定账户的回款的差额还不足以支付货款，颜某1只好按林金英的要求补合同给她（合同编号为SK2013100801，内容为一套无尘房、一套全自动电脑控制液晶组装线，总价460万元）。林金英要求补两份合同，但是因为两个楼层布局一样，价格可以累计为920万元，颜某1就只做了一份合同传真给林金英，林金英签字并盖达米拉公司的公章，再把合同传回阳某1鑫公司，合同传真件交陈某1保管。
达米拉公司采购的中央信号源只有一套，是肖某1录提供的，价格16万元，合同是肖某1录签的，但颜某1没见过合同。货款由达米拉公司一起付给阳某1鑫公司，再由陈某1转给肖某1录。侦查人员向其出示的中央信号源购销合同上“阳某1科技公司”的公章，与其自己手头保存的《开具红字增值税专用发票通知单》上阳某1公司公章进行比对，发现五角星尖角所指的方向有所不同，不是同一枚公章。这枚假公章是怎么回事其不清楚。
达米拉公司总的来款有1800余万元，回款到张某账户500余万元，回款钰丰公司900万元，回款刘某2账户8万多元，开票交税款90多万元，实际公司货款进账为400万元左右，达米拉公司还有近百万元的货款没有支付。因为还有货款没收到，颜某1应林金英的要求陆续开了900多万元的发票给达米拉公司。具体开票金额由对方陈某3与陈某1联系，开票额超出实际货款400万元左右。
颜某1与林金英之间不存在借款关系，颜某1与陈某1向张某转账是林金英要求的，账号也是林金英提供的，颜某1不认识张某，也不知道张某和林金英的关系，只是按照她的要求转账。陈某1持有的林金英的四张共计1149万元的借条，是2016年1月份林金英与陈某1一起坐飞机到贵州遵义找到颜某1时，由林金英事先写好的。在住宿的宾馆房间，林金英说股东在对账，想把她和颜某1、陈某1之间的账做平，要求颜某1说转给张某的款是借给林金英的，由林金英写借条，颜某1、陈某1写收条，林金英称如果她出问题，颜某1和陈某1也要出问题。虽然不情愿，但是因为还有货款没有拿到，颜某1只好按照林金英的要求做。借条和收条的金额、日期都是林金英自己定的，也不存在林金英将股权出让给颜某1的事实。对照借条和收条的落款时间，颜某1都没有与林金英见过面，不可能有林金英向其借款和收到林金英还款的事情，也没有相应的大额取款及转款记录。
证人陈某1的证言，证明其现任阳某1鑫公司（已更名为阳某2）法人代表，公司实际由陈某1、颜某1夫妻二人共同出资控股和经营管理。陈某1负责公司的采购和财务，颜某1负责销售。阳某1鑫公司向达米拉公司提供过线体、无尘房、老化车和老化房、中央信号源等设备和地板漆的施工，具体是颜某1负责的。
陈某1不清楚深圳市阳某1科技公司肖某1录与达米拉公司林金英签订的中央信号源的购销合同。达米拉公司采购中央信号源的货款由达米拉公司一起转账到阳某1鑫公司，再由陈某1转给肖某1录。根据陈某1及肖某1录笔记本记录，中央信号源的实际供货价应该是16万元。阳某1鑫公司还为达米拉公司代采购了一台自动打包机，价格为13万元。
林金英还联系颜某1开设备有关的增值税专用发票，颜某1再转告陈某1按对方要求开票，陈某1再交代财务开票，开票人是公司财务人员吴某2和李某二人，再叫快递员工上门取件寄给对方公司的陈某3。开发票的价款超过实际价款，是林金英要求多开的。因为还有货款压着，只好按林金英的意思开票。林金英有提到她公司是政府有扶持的，所以固定资产要做多一点，对公司会好一点。
经过银行交易记录逐笔核对、统计，陈某1在2013年10月15日至2014年1月20日间，通过其平安银行、中国银行、深圳发展银行的三个账户一共向张某账户转账共385.446万元，颜某1深圳发展银行账户向张某账户转账50万元，吴某2平安银行账户向张某账户转账80万元，上述共计转入张某建行62×××51账户515.446万元。另外，2015年2月12日，陈某1通过吴某2平安银行的账户转账给张某建行62×××60账户20万元。一般是达米拉公司付货款给阳某1鑫公司后，颜某1和陈某1会按林金英的要求回款到其指定的账户，大部分来款中都有回款。达米拉与阳某1鑫双方公司的付款和回款都是林金英在控制。因为陈某1他们只认识林金英，只能按她的要求去做，不然货款会拿不到。上述回款都是林金英指定的，账号也是林金英提供的，并不是林金英向颜某1的借款，陈某1和颜某1都不认识张某，而且阳某1鑫公司以及陈某1、颜某1也没有那么多钱出借给林金英。
林金英出具给颜某1的1149万元的借条都是虚假的，实际没有借款给林金英，还款记录也是虚假的，是林金英要求写的。2016年1月20日左右，林金英到深圳联系陈某1说要找颜某1，陈某1说颜某1在贵州遵义，林金英让其陪她去，还叫其订机票，机票钱由林金英出。2016年1月22日，林金英与陈某1一起坐飞机到贵州遵义找到颜某1，当时颜某1在保税区做净化工程。第二天在住宿的峻勋宾馆房间，林金英说刘总在查她的账并给颜某1和陈某1看了她写的借条，同时要求按她的意思写收条。因为货款还没有收全，颜某1和陈某1写了14张假收条给她，林金英还要求颜某1说林金英给他20%的股份，实际是没有的。2014、2015年间，阳某1鑫公司也没有上百万的流动资金，一般客户来款后，都要用于支付材料供应商、工人工资，没有剩什么钱。收条上的时间陈某1都在阳某1鑫公司上班，没有收过林金英给的现金。
证人吴某1证言，证明：①2015年7月1日，达米拉公司变更股东为刘某2占股60%、吴某1占股40%，吴某1实际为林金英专职司机，并非真实的股东，其答应林金英作为她在达米拉公司的挂名股东。公司实际控股股东刘某1口头授权其和财务负责人罗某,4二人全权负责报案和协助公安机关调查。②向某公司采购的全自动液晶电视组装线、无尘房和中央信号源等设备，总计货款993万元，由林金英、陈某4、杨某1负责采购，其中线体和无尘房920万元，中央信号源73万元。后经市场了解和价格评估，发现购买的设备与市场价格差别巨大。
证人刘某1证言，证明：①2015年4、5月份，达米拉公司股东陈某2、林某,4和刘某1发现公司向某公司采购的全自动液晶电视组装线、无尘房和中央信号源等设备总计支付对方货款993万元，据了解是由林金英、陈某4、杨某1负责采购的，其中全自动液晶电视组装线和无尘房920万元，对方开具增值税发票价税合计9209141元，中央信号源73万元。林金英提供的两份合同总价仅为533万元，还有460万元的价款没有合同体现。经达米拉公司与阳某1鑫公司对账，两套无尘房、全自动液晶电视组装线和一套中央信号源实际总付款金额为人民币945.8345万元。经刘某1确认，阳某1鑫公司回款至其指定的钰丰公司和刘某2账户计908.5655万元，另有一笔阳某1鑫公司代付款20万元，共计回款928.5655万元。经对市场价格进行了解，发现公司购买的设备与市场价格差别巨大，公司于2016年1月份聘请福建鑫八闽价格鉴定评估有限公司进行评估，这三种设备的评估价格为1599848元，刘某1怀疑其中存在虚报设备款，涉嫌职务侵占的问题。②刘某1系钰丰公司的法人代表，同时也是达米拉公司的实际控股人，林金英向某公司采购设备时，刘某1指派钰丰公司财务人员刘某3代付过四笔设备款共449万元；阳某1鑫公司和宏鹏照明有限公司向钰丰公司转账三笔款共计900万元，是因为林金英说买设备的钱是从个人账户转给对方的，为了方便对方开票，叫对方将钱先回到钰丰公司，然后再通过达米拉公司的对公账户打给对方。
证人刘某2的证言，证明其从2014年5月起任某公司法人代表，之前的法人代表系其父亲刘某1。公司的销售、订单都是林金英、陈某4母女说了算，公司向某公司采购设备的情况其不清楚。
证人陈某2的证言，证明其系达米拉公司实际出资、控股股东（公司成立时其和刘某1占股60%），2016年1月任公司总经理。公司采购的全自动液晶电视组装线、无尘房和中央信号源等设备，总计支付对方货款993万元，是林金英、陈某4、杨某1等人负责采购的。经了解市场价格发现购买的设备与市场价差别巨大。2016年1月份以前，达米拉公司所有业务及管理均由林金英负责。
证人林某,4的证言，证明其于2010年左右认识林金英。2013年2月份，林金英找到林某,4称手头上有很多订货单，希望林某,4帮她在龙岩地区找合作伙伴。2013年林某,4与刘某1认识，并将刘某1推荐给林金英。后三人一起商谈成立达米拉公司事宜。三人确定刘某1占股55%、林金英占股35%、林某,4占股10%，林某,4口头答应。林某,4没有参与达米拉公司的经营管理，公司的经营状况和设备采购其都不清楚。
证人刘某3的证言，证明其系钰丰公司财务，2013年10月15日、17日通过其个人建设银行账户向某公司两次分别转账150万元，合计300万元；2013年10月30日、11月29日通过刘某1个人工商银行账户向某公司两次分别转账49万元和100万元，刘某1说是设备款。2013年12月13日和16日，阳某1鑫公司两次分别向钰丰公司转账300万元（合计600万元）。
证人詹某,4的证言，证明2013年其经刘某1介绍到达米拉公司工作，2014年3月任财务部出纳。达米拉公司一直都是林金英在管理生产、销售、采购，林金英是公司股东之一，但没有实际出资，其所占股份先后挂潘某,4、吴某1的名字。詹某,4手上保管有公司采购全自动液晶电视组装线、无尘房和中央信号源的三份合同，三份合同总价款993万元，其中两份原件，一份复印件。合同是2015年12月份中旬从陈某3手中拿到的。按林金英交代，其经手向某公司付过三笔货款，分别是2014年4月9日付200592元，2014年4月25日付213408元，2014年6月26日付200000元。至2015年12月份公司累计已付阳某1鑫公司货款945.8345元，未付款为47.1655元。达米拉公司有叫阳某1鑫公司采购过一台自动打包机，具体供货价格不知道，一直在正常使用。
证人廖某1的证言，证明2014年6月16日其到达米拉公司任出纳。其经手付过三笔款给阳某1鑫公司，共计17万元，都是林金英交代陈某3，陈某3再转告其办理的。其没有见过达米拉公司向某公司采购设备的合同，款项是否结清也不清楚。
证人罗某,4的证言，证明其于2014年3月应聘到达米拉公司任会计，6月份正式接手公司会计工作。达米拉公司于2014年5月1日正式生产，公司实际股东是刘某1、陈某2、林金英、林某,4。所有经营活动主要是林金英、陈某4、杨某1三人共同管理，其他股东实际没有参与管理，林金英没有实际出资，只是技术上由她负责，也负责生产管理和销售。其不清楚达米拉公司向某公司采购设备的情况，达米拉公司共计向某公司付款1428.4万元，加上刘某3、刘某1等人转账付款446万元，合计付款1874.4万元。阳某1鑫公司开具给达米拉公司增值税发票价税合计9209141元。
证人陈某3的证言，证明2014年4月29日其经林金英介绍到达米拉公司工作，任财务室文员，主要负责外汇结算工作。采购全自动电脑控制液晶组装线等设备的合同原件是2015年其在达米拉公司上班时林金英交给其的。陈某3根据林金英的交代将合同转交给詹某,4。陈某3表示不清楚合同是否作为入账凭证。
证人肖某1录的证言，证明其现任深圳市绿康兴科技有限公司总经理，2013年9月为达米拉公司提供过一套中央信号源设备，由杨某1联系并与林金英谈价格，最后商定价格是16万元，双方没有签订合同。侦查人员向其出示的编号YQSK13101601购销合同（甲方为福建达米拉进出口贸易有限公司，乙方为深圳市阳某1科技有限公司，双方签名为林金英和肖某1录，日期为2013年10月16日，内容为中央信号测试设备一套，单价73万元），其确认为虚假合同。
证人潘某,4的证言，证明林金英是其小姨，2014年初林金英叫其到达米拉公司上班，期间其身份证被林金英拿去，一直在林金英手上保管。其不清楚自己在达米拉公司挂股东的事，其有在一些文书上签过字，是林金英叫其签的。
证人陈某4的证言，证明其于2013年上半年开始在达米拉公司上班，任业务经理，负责接国外液晶电视的订单，2014年3月份在达米拉公司任副总经理，负责公司的内部管理，同时兼接国外液晶电视的客户订单。其母亲林金英在达米拉公司拥有的股权是技术股（以接订单的数量和生产经营管理技术入股）。
证人杨某1的证言，证明杨某1原系深圳达米拉数码科技有限公司副总经理。其认识阳某1鑫公司的颜总。2013年9月左右，达米拉公司还没有正式成立，由林金英负责。林金英向某公司采购无尘房、全自动电脑控制液晶组装线和中央信号源等设备，其没有参与也没见过采购合同，只是提供技术参数方面。
证人何某,4、陈某5、陈某6、廖某2的证言及何某,4提供的房屋买卖协议及收款收据复印件、廖某2提供的房产买卖协议书复印件及定金收据、缴款通知书、完税证明、厦门市国土房产测绘档案管理中心提供的房产转让记录、合同等书证，证明林金英、陈某5（林金英女儿）以320万元的价格向何某,4购买厦门市湖里区长浩二里11号102室的房产，并于2014年11月12日签订房产买卖协议。2016年1月，该房产以104.9495万元（申报价格）转让给陈某6（林金英女婿，陈某4丈夫）；2016年5月份，陈某6再以315万元的价格将该房产转让给廖某2。购买上述房产及过户事宜是由林金英具体操办的。
被告人林金英的供述与辩解，内容为：达米拉公司由刘某1、林某,4和林金英一起筹建，林金英以技术入股。经刘某1同意，林金英经手为达米拉公司采购三种设备：两套全自动液晶电视组装线和无尘房，一套中央信号源。这些设备在深圳向颜某1的阳某1鑫公司购买，由其与对方签订合同。合同价一套全自动液晶电视组装线和无尘房460万元，两套合计920万元，中央信号源一套73万元，合计993万元。林金英称其不清楚达米拉公司向某公司及陈某1的个人账户付款以及阳某1鑫公司向达米拉公司、龙岩钰丰公司回款的情况。在达米拉公司采购上述设备和支付设备款的期间，林金英以张某身份证开设的建行62×××51账户，收到阳某1鑫公司陈某1转入385.446万元，颜某1转入50万元，吴某2转入80万元，共计515.446万元。林金英称这500多万元均系其向颜某1借的款项，借钱的原因是因为其丈夫陈建华的案件上诉需要花钱，还要还债。颜某1之所以愿意借钱给林金英，是因为林金英许诺将其在达米拉公司30%的股份给颜某1，并会付息。林金英写了4张借条给颜某1，借条金额1149万元。因为借了又还，还了又借，所以实际借款数额与借条金额不一致，要对照还款的记录和收条来确定。林金英对于第一次到第四次借款的具体情形以及还款的有关情况，均表示说不清楚。
福建省公安厅物证鉴定中心出具的闽公鉴〔2017〕456号鉴定文书，证明检材（5）（编号YQSK13101601采购中央信号源的合同）上乙方签章处“深圳市阳某1科技有限公司”印文与样本印文不是同一枚印章盖印的。
原判认为，被告人林金英利用职务便利，将达米拉公司资金466万元非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十九条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人林金英犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年六个月，并处没收财产人民币五万元；二、继续追缴被告人林金英职务侵占所得人民币四百六十六万元，用于返还福建达米拉数码科技有限公司。
上诉人林金英以没有侵占达米拉公司资金为由提出上诉，在二审法庭上对一审判决认定的事实表示无异议，请求法院从轻处罚。辩护人向法庭提供和解协议书、收据、谅解书等证据，认为上诉人家属向达米拉公司支付160万元，达米拉公司自愿放弃剩余306万元款项的权利，并对上诉人表示谅解；上诉人系初犯，二审认罪态度好，请求对上诉人从轻或减轻处罚，并建议撤销一审判决第二项内容。
出庭检察员认为原判认定事实清楚，定罪准确，量刑方面由法庭核实林金英退赃情况后依法处理。
经审理查明，原判认定原审被告人林金英侵占达米拉公司466万元款项的事实清楚，有对账清单、评估结论、设备采购情况说明、汇款凭证、证人颜某1、陈某1、吴某1、刘某1、詹某,4、罗某,4、肖某1录、陈某4等人证言、鉴定文书、上诉人林金英的供述与辩解等证据证实，足以认定。二审期间，上诉人林金英女儿陈某4与达米拉公司签订和解协议，由陈某4代林金英一次性退款人民币160万元给达米拉公司，达米拉公司自愿放弃向林金英主张偿还剩余306万款项的权利，达米拉公司出具了收据和谅解书，表示愿意谅解林金英，希望法庭能对林金英从轻或减轻处罚。上述事实有《关于陈某4同意代为林金英退款的和解协议书》《收据》《谅解书》等证据证实。
本院认为，上诉人林金英利用职务便利，将福建达米拉数码科技有限公司资金466万元非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。鉴于二审期间上诉人林金英家属为其退款160万元并取得达米拉公司谅解，可对其从轻处罚。辩护人关于从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。虽然达米拉公司表示自愿放弃向林金英主张偿还剩余306万款项的权利，但在本案审理过程中无法查明达米拉公司自愿放弃306万元的行为是否会损害他人合法权益，故本院还要判决继续向林金英追缴306万元归还达米拉公司，达米拉公司可以在执行阶段再次主张放弃，林金英也可以在执行阶段主张已经清偿。辩护人关于不应再判决继续追缴赃款的理由不充分，不予采纳。原判定罪准确，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十九条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销福建省连城县人民法院(2017)闽0825刑初176号刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）林金英犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年，并处没收财产人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年6月17日起至2021年6月16日止。）
三、继续追缴上诉人（原审被告人）林金英职务侵占所得人民币三百零六万元，用于返还福建达米拉数码科技有限公司。
本判决为终审判决。
审 判 长 谢林昌
审 判 员 曾庆泉
审 判 员 刘文福
二〇一八年六月十三日
法官助理 俞春花
书 记 员 张梦云
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
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