河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2018）豫10民终867号
上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司。住所地：许昌市议台路**号。
负责人：赵国志，该公司总经理。
委托诉讼代理人:吴艳蕊，河南天时达律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：唐建伟，男，生于1970年1月26日，汉族，住长葛市。
委托诉讼代理人:罗志锋、金晓丽，河南君志合律师事务所律师。
原审被告:陈占辉，男，生于1981年1月16日，汉族，住禹州市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌分公司因与被上诉人唐建伟、原审被告陈占辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2017）豫1081民初3207号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月30日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司的委托诉讼代理人吴艳蕊、被上诉人唐建伟的委托诉讼代理人罗志锋到庭参加诉讼。原审被告陈占辉经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司上诉请求：改判其公司不应承担的误工费18984.42元、护理费5380.08元、营养费1290元、停运损失4158元，上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审按照被上诉人提交的三期鉴定报告计算误工费、护理费、营养费错误。三期鉴定并非法院委托所作，根据鉴定报告载明是对被上诉人的伤残进行鉴定，并没有关于三期的鉴定，可见三期鉴定是被上诉人自行申请鉴定。鉴定报告确定的三期时间是治疗整个伤情所需要的时间，并不是出院后时间。停运损失属于间接损失，商业三责险不应承担赔偿责任，且被上诉人一审提交证据不足，不能证明其停运损失。
唐建伟辩称，1、一审中禹州市人民法院按照法定程序及时通知案件各方当事人,在约定时间约定地点共同到场选择鉴定机构,但上诉人经法院合法传唤后未到场,应当视为对该项权利做了放弃处分,伤残鉴定并非是单方鉴定。被上诉人在一审中提交的《伤残鉴定申请书》申请请事项二明确显示有“对申请人休息期限(误工期)、养期限、护理期限进行鉴定”,只是鉴定机构在鉴定报告中省略了关于“三期”鉴定的该项申请,鉴定报告并未超出被上诉人申请鉴定事项范围。2、关于“三期”期限的确定。依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规定规范》2.2关于护理期的定义为,“在医疗或者功康复期间生活自理困难,全部或部分需要他人帮助的时间”,即使伤者出院后,只要是在功能康复期需要他人帮助才能生活的期间都可以是护理期。《证定规范》3.2也可以得知“三期”的评定原则是一种综合评定,包括损伤当时的伤情、损伤后的并发症和后遗证等，并结合治疗方法及效果,全面分析个体的年龄、体质等因素,而并非简单的依据损伤部位和程度所做出的评定。3、结合被上诉人的实际情况来看,被上诉人所遭受的为右股骨开放性骨折,后经鉴定为十级伤残,现虽经治疗出院,但因为是粉碎性骨折、受伤部位骨头断面较大,内有28公分固定钢板,至今仍不能正常行走,仍需要其家人照顾,在出院后复查时询问医生,医生意见是年纪大、体质不一样、恢复较慢,二是结合恢复情况,大腿内固定钢板至少还需要再配带一年,之后才可能做二次手术去除,如果恢复不好还可能延长时间,而且二次手术后还需要住院大约一至二周左右。二次手术费是必然要发生的，其在一审中并没有主张赔偿。基于以上事实,被上诉人认为鉴定机构出具的关于“三期”鉴定意见客观公正，按区间范围最长期限计算符合《评定规范》的原则和标准，鉴定意见适用依据准确，应予认定。3.《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第(三)项明确规定,依法从事货物运输、旅客运输等经经营性活动的车辆,因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失,当事人请求侵权人赔偿的,人民法院应予支持。本案事故发生时,被上诉车辆处于正常经营状态,因发生事故遭受严重撞击,而不得不停运进行拆检、维修,在此期间给被上诉人造成一定经济损失,被上诉人主张该部分损失,合理合法,并无不当。停运期一审酌定30天符合客观实际,也兼顾了双方利益平衡,也应得到支持。综上,一审法院认定事实清楚,适用法律准确,上诉人的上诉理由均不能成立,请求二审法院驳回上诉,维持原判。
唐建伟向一审法院起诉请求：被告赔偿其各种损失共计265350．33元。
一审法院认定事实：2016年12月27日16时许，原告唐建伟驾驶本人的豫Ｋ-×××××号中型自卸货车由东向西行驶至豫S3**线禹州市无梁路口西段时，与对向行驶被告陈占辉驾驶的豫Ａ-×××××豫K-C2**挂号重型半挂牵引车相撞，造成车辆损坏，原告受伤的交通事故。此事故经禹州市公安局交通警察大队处理，认定原告负事故的主要责任，被告陈占辉负事故的次要责任。事故发生后，原告被送往禹州市人民医院治疗，经诊断为：1、右股骨开放性骨折；2、右大腿皮肤软组织挫裂伤、腹壁软组织损伤和头面部多发皮肤擦挫伤。住院28天，支出医疗费26280元。2017年10月27日，经许昌钧州法医临床司法鉴定所鉴定，原告因车祸致右股骨干粉碎性骨折手术治疗后遗留膝关节活动度丧失40％，其伤残评定为十级，其术后误工、护理、营养期限为300日、120日和90日。许昌市诚信旧机动车鉴定评估有限公司于2017年11月3日作出对豫Ｋ-×××××号中型自卸货车修复价格及停运损失的评估鉴定意见书，评定该车的损失修复价格合计为53775元，日平均停运损失为462元。原告受伤前从事道路交通运输业。原告兄妹3人，被扶养人为其父亲唐金海，现年73岁，其母亲马彩玲，现年67岁。原告与妻子姜耀丽生育一子一女，其子唐子豪，现年14岁，女儿唐小戈，现已成年。豫Ａ-×××××豫K-C2**挂号重型半挂牵引车在被告人保财险许昌分公司入有强制险、第三者商业责任险各2份，事故发生在保险期间。另查明：河南省城镇居民人均可支配收入27233元／年；河南省城镇农村居民人均消费性支出8587元／年；河南省居民交通运输、仓储和邮政业为52099元／年；河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资为33857元／年。
一审法院认为，禹州市交警大队事故认定书认定责任适当，程序合法，依法予以采信，原告负此事故的主要责任，被告陈占辉负事故的次要责任。因被告陈占辉驾驶的豫Ａ-×××××豫K-C2**挂号重型半挂牵引车在被告人保财险许昌分公司入有强制险、第三者商业责任险、不计免赔率险，被告人保财险许昌分公司应在保险责任范围内赔付原告，超出部分由被告陈占辉与原告按事故责任比例予以承担。本案原告损失有：1、医疗费26280元；2、误工费为46818．72元（142．74元／天×328日）；3、护理费为13728．48元（92．76元／天×148年）；4、营养费3540元（30元×118日）；5、住院伙食补助费840元（30元×28日）6、伤残赔偿金54466元（27233元／年×20年×10％）；7、被扶养人生活费6869元；8、交通费1000元；9、车辆损失价值53775元；10、停运损失13860元（462元／天×30日）；11、施救费4944元；12、原告已构成10级伤残，其要求的精神抚慰金，应根据双方的过错承担酌定以1500元为宜，上述款项共计227621．2元。先由被告人财保险公司在交强险下赔偿原告损失122000元，本次事故给原告造成第三者责任险、不计免赔率险的损失有31686．36元［（30660元-10000元）＋（124382．2元-110000元）＋（53775元＋13860元＋4944元-2000元）］×30％，两款共计153686．36元（122000元＋31686．36元），该款应由被告人保财险许昌分公司承担，对下余的损失有原告自行承担。被告对其辩称的主张未提供证据予以印证，不予采信。
判决：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司许昌分公司于判决生效后3日内赔偿原告唐建伟153686．36元；二、驳回原告唐建伟的其他诉讼请求。本案受理费5280元，鉴定、评估费5460元，共计10740元，由被告陈占辉承担5011元，原告唐建伟自行承担5729元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据各方的上诉及答辩意见，并征求各方意见，本院确定本案的争议焦点为：1、一审对三期的确定是否有充足依据，是否包含住院期间；2、上诉人是否承担停运损失。
关于焦点1，康建伟因交通事故受伤住院治疗，在住院期间及因伤需要他人护理系伤者、护理人员必然产生的误工和护理时间，受害人因身体受损及为康复需要产生营养费；而委托鉴定机构确定三期是结合康建伟的伤情及伤愈情况并依据相关专业知识对其出院后需要的误工期、护理期、营养期予以确定，两者并非是包含关系，上诉人认为三期期包含整个治疗期间没有依据，一审根据鉴定意见评估结果确定三期适当。关于上诉人诉称被上诉人单方鉴定及超申请范围鉴定问题，经查，鉴定报告委托人处客观有记载系一审法院，而三期鉴定评估意见书委托事项明确载明是对唐建伟三期进行评估，故上诉人的该上诉理由缺乏事实及证据，本院不予采信。
关于焦点2，本案商业险合同中约定不承担停运损失排除了投保人的主要权利，对保险公司承担责任予以免除，上诉人应当在订立保险合同时针对该免责条款提请投保人作特别注意，并向投保人作明确的说明或特别的解释，以便让投保人能对主要条款、特别是免责、限责条款充分理解后，决定是否投保；本案上诉人未提交有效证据证明其将相关条款送达给投保人，并尽到了提示和解释说明义务，故本案免责条款不生效，停运损失费用仍应由该公司承担。关于停运损失是否有依据问题，首先，鉴定部门对被上诉人的日停运损失出具有报告，该鉴定客观、真实，且不存在程序违法等情形，应予认定；其次，本案事故导致被上诉人受伤住院28天，在住院期间必然导致被上诉人无法驾驶营运车辆从事运输，停运损失客观存在，一审结合唐建伟身体损伤程度及住院情况，酌定停运30天适当。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费546元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔 君
审 判 员 李艳伟
代理审判员 陈改娜
二〇一八年三月二十九日
书 记 员 胡慧贞
执行催告通知书
履行义务人：
根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：
1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。
3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。
4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。
5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。
7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。
邮编：461000
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