江苏省昆山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）昆刑二初字第00788号
公诉机关江苏省昆山市人民检察院。
被告人蒋磊，原系昆山XX电子科技有限公司业务员。2014年7月18日因涉嫌职务侵占犯罪被昆山市公安局刑事拘留（7月17日被羁押），同年8月20日转取保候审。2014年11月7日因涉嫌诈骗犯罪被昆山市公安局刑事拘留（11月6日被羁押），同年12月10日被逮捕。现羁押于昆山市看守所。
江苏省昆山市人民检察院以昆检诉刑诉（2014）1848号起诉书指控被告人蒋磊犯职务侵占罪，于2014年10月27日向本院提起公诉，本院受理后，依法适用简易程序，于2014年11月14日转为普通程序。江苏省昆山市人民检察院以昆检诉刑追诉（2015）1号追加起诉决定书指控被告人蒋磊犯诈骗罪，于2015年1月20日向本院追加起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省昆山市人民检察院指派检察员刘湘杰出庭支持公诉。被告人蒋磊到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省昆山市人民检察院指控：（一）职务侵占。2014年6月17日至2014年7月8日，被告人蒋磊在担任昆山XX电子科技有限公司业务员期间，为虚构销售业绩，伪造苏州佳世达电通有限公司向其公司购买ESH-C20型电磁屏蔽膜的采购订单3份。后以送货为名先后多次从昆山XX电子科技有限公司将1250平方米ESH-C20型电磁屏蔽膜运出，分别存放在其暂住处和朋友处。被告人蒋磊后因经济拮据，将其中价值人民币47000余元的电磁屏蔽膜销售给他人，将销售款占为己有。2014年7月17日下午，被告人蒋磊主动到公安机关投案并如实供述了自己的犯罪事实。（二）诈骗。2014年8月25日至10月期间，被告人蒋磊以认识公安人员，能够帮助被害人孙某乙、王某乙的儿子孙某办理取保候审为名，以送礼、交保证金、赔偿金等为由，在昆山市人民南路肯德基餐厅、中华园新村等处，多次骗取被害人孙某乙、王某乙人民币共计70000元及中华牌香烟1条。公诉机关认为，被告人蒋磊利用担任公司职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，价值人民币47000余元，数额较大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人蒋磊以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒真相的手段，骗取他人财物，价值人民币70000元，数额巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人蒋磊犯数罪，应予数罪并罚。被告人蒋磊在职务侵占犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人蒋磊对被指控的职务侵占、诈骗犯罪事实均未提出异议，但辩解称在诈骗犯罪中其系自首。
经审理查明：（一）职务侵占。被告人蒋磊于2014年6月17日至2014年7月8日在担任昆山XX电子科技有限公司业务员期间，为虚构销售业绩，伪造苏州佳世达电通有限公司向其公司购买ESH-C20型电磁屏蔽膜的采购订单3份。后以送货为名先后多次从昆山XX电子科技有限公司将1250平方米ESH-C20型电磁屏蔽膜运出，分别存放在其暂住处和朋友处。被告人蒋磊后因经济拮据，将其中价值人民币47000余元的电磁屏蔽膜销售给他人，将销售款占为己有。
另查明，被告人蒋磊于2014年7月17日下午主动到公安机关投案并如实供述了自己的罪行。案发后公安机关扣押了涉案的电磁屏蔽膜1250平方米并已发还被害单位昆山XX电子科技有限公司。
再查明，案发后被告人蒋磊和被害单位昆山XX电子科技有限公司达成了协议，赔偿被害单位人民币50000元并取得了被害单位的谅解。
上述事实有公诉机关当庭提交的证人戚某、蒋某、邢某、董某的证言，搜查笔录，辨认笔录，扣押决定书，扣押物品、文件清单，发还清单，调取证据通知书，营业执照、职务证明、采购单、报关单、发票、新客户申请表、送货单、伪造的采购订单，昆山市价格认证中心价格鉴证结论书，情况说明，协议书、收条、谅解书，抓获经过，常住人口信息等证据予以证实，被告人蒋磊亦供认不讳，且与上述证据证明的事实相吻合，证据均具有证明效力，本院予以确认。
（二）诈骗。2014年8月25日至10月期间，被告人蒋磊以认识公安人员，能够帮助被害人孙某乙、王某乙的儿子孙某办理取保候审为名，以送礼、交保证金、赔偿金等为由，多次骗取被害人孙某乙、王某乙人民币共计70000元及中华牌香烟1条。
另查明，案发后公安机关从被告人蒋磊处扣押到中国农业银行卡1张。
上述事实有公诉机关当庭提交的证人徐某、孙某甲、李某、王某甲、张某、汪某的证言，被害人孙某乙、王某乙的陈述，辨认笔录，搜查笔录、扣押清单、刑事照片，接受证据清单、身份证复印件、银行交易凭证、收据，调取证据通知书、调取证据清单、旧机动车转让合同、行驶证转移登记信息，机动车信息资料、银行交易记录，情况说明，抓获经过，常住人口信息等证据予以证实，被告人蒋磊亦供认不讳，且与上述证据证明的事实相吻合，证据均具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，被告人蒋磊利用担任公司业务员的职务便利，将本单位财物非法占为己有，价值人民币47000余元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。被告人蒋磊以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒真相的手段，骗取他人财物，价值人民币70000元，数额巨大，其行为又构成诈骗罪。被告人蒋磊犯数罪，依法予以数罪并罚。被告人蒋磊在职务侵占犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。被告人蒋磊对被害单位的经济损失进行了赔偿并取得了被害单位的谅解，酌情予以从轻处罚。被告人蒋磊对所犯的诈骗罪行当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。公诉机关指控被告人蒋磊犯职务侵占罪、诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名正确。关于被告人蒋磊提出的在诈骗犯罪中应认定其为自首的辩解意见，经查，被告人蒋磊在诈骗犯罪后未能自动投案且归案后所做的第一份供述否认自己的诈骗犯罪事实，依法不能认定为自首，故该辩解意见本院不予采纳。为维护社会治安秩序，保障公司财产所有权及公民的合法财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人蒋磊犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币一万元。决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延。即自2014年7月17日起至2018年10月1日止。罚金自本判决生效后第二日起三十日内缴纳。）
二、责令被告人蒋磊退赔被害人孙某乙、王某乙的经济损失。
三、公安机关扣押的中国农业银行卡一张由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周蓉仙
代理审判员 曾云飞
人民陪审员 马爱辉
二〇一五年五月十一日
书 记 员 孙煜棠
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
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第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
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第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。