北京市昌平区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昌民（商）初字第11318号
原告（反诉被告）北京华鼎酒店管理有限公司，住所地北京市延庆县八达岭经济开发区康西路1150号。
法定代表人周朝辉，总经理。
委托代理人苗静，女，1978年7月29日出生，北京华鼎酒店管理有限公司员工，住北京市朝阳区。
委托代理人宋积虎，北京亿康律师事务所律师。
被告（反诉原告）张奇，男，1987年1月26日出生。
委托代理人王侃，北京天江律师事务所律师。
原告北京华鼎酒店管理有限公司（以下简称华鼎酒店）与被告张奇合同纠纷一案，本院受理后，被告提出反诉，本院合并审理，依法由法官夏琳琳担任审判长，与人民陪审员李新立、艾秋军组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告华鼎酒店的委托代理人苗静、宋积虎，被告张奇的委托代理人王侃到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。
原告华鼎酒店起诉称：2013年11月8日，原告与被告签订《委托经营管理协议》，协议约定:1、原告将坐落于北京市昌平区回龙观镇枫丹丽舍西路1号北京国际温泉酒店水疗中心、KTV项目委托给乙方经营管理，面积为3100平米；2、委托管理期限为6年6个月，自2013年12月1日至2020年5月31日；3、委托经营管理合作方式：乙方在经营管理期间财务独立核算、自负盈亏，向甲方定期交付收益金；4、收益金支付期限及方式：采用上付制，提前30日按季交付，合同签订之日交付经营保证金100万元，2013年12月1日至2015年5月31日乙方每年交付200万元,2015年6月1日至2020年5月31日乙方每年交付220万元；5、违约责任：乙方违约致使本合同终止的，乙方已交纳的经营保证金及未经营期间的收益金作为赔偿，乙方逾期一个月未交收益金的，视为乙方严重违约，甲方有权终止本合同，收回经营管理标的物。合同签订后，原告积极履行了自己的义务，被告刚开始还能积极主动交付收益金，但到了后期经原告多次催告，仍然拖欠收益金。故起诉，请求：1、解除双方2013年11月8日签订的《委托经营管理协议》、2013年11月9日《补充协议》；2、要求被告支付水疗中心及KTV项目的收益金178万元，违约金100万元，该费用计算至2015年5月16日；3、被告赔偿原告会员卡的损失12903501.6元（先前消耗的卡剩余4102362.6元，被告新办的卡的结余8725411元），代付的员工工资285140元，供货商欠款28520元；4、本案诉讼费由被告承担。
被告张奇答辩称：不同意原告的诉讼请求，原告的诉讼请求及依据的事实和理由不符合事实，没有法律依据。2013年1月19日、12月13日、2014年1月21日签订三份委托经营管理合同，将酒店水疗中心及KTV等项目委托被告经营管理。合同签订后，被告积极履行义务，并未迟延履行义务，原告作为出租方经常组织其他人员在经营场所内进行消费，并且拒绝按照商业惯例向被告开具发票。因为原告和总出租方的协议，要求提高被告的租金。我方不存在违约，原告在合同履行过程中违约，请法院驳回原告诉讼请求。本合同约定第一季度支付30万元，之后每季度支付50万元，总额是280万元。根据三个合同约定，截止到2015年5月31日，三份合同收益金总额是392.250万元，都已经支付完毕。
同时，被告张奇提出反诉称：双方经协商于2013年11月8日签订《委托经营管理协议》及2013年11月9日签订的《补充协议》，就甲方将坐落于北京市昌平区回龙观镇枫丹丽舍西路1号北京国际温泉酒店水疗中心、KTV项目委托被告经营管理，整体经营面积3100平方米。根据双方签订的《委托经营管理协议》的约定，合同期限为6年零6个月，自2013年12月1日至2020年5月31日。协议签订后，张奇按照协议约定积极履行其合同义务，于协议签订后向华鼎酒店交纳了100万元保证及首笔收益金，并对其所经营的场所投资进行了装修、修缮等工作，购买了相关的设备，还聘用相关人员意图努力经营，实现合同目的。但在经营过程中，华鼎酒店依仗其出租人身份，经常组织人员在经营场所内无偿消费，给被告正常经营造成很大困难。并且在张奇按照约定交款后也未给张奇开具发票，后期又要求增加租金，并威胁不增加租金则收回场地另租他人，在协商未果的情况下多次派人在经营场所阻挠经营，最终在2015年5月15日左右，华鼎酒店在未提前通知张奇的情况下强行驱赶张奇相关人员，将经营场所收回。华鼎酒店以上阻挠张奇正常经营的行为构成严重违约，已经严重侵害到张奇的合法权益。故张奇反诉：1、解除张奇与华鼎酒店于2013年11月8日签订的《委托经营管理协议》及2013年11月9日签订的《补充协议》；2、判令华鼎酒店向张奇返还经营保证金人民币100万元；3、判令华鼎酒店向张奇赔偿损失40万元；3、华鼎酒店承担本诉及反诉的诉讼费用。
原告华鼎酒店针对被告张奇的反诉，答辩称：被告提交的反诉陈述的事实与实际不符，被告产生资金链断裂所以要撤离，之前已经拖欠华鼎酒店大量收益金及供货商的欠款、员工工资。被告称已经支付完收益金不符合事实。
经审理查明：2013年11月8日，华鼎酒店（甲方）与张奇（乙方）签订《委托经营管理协议》，约定：第一条，委托经营管理标的：甲方将坐落于北京市昌平区回龙观镇枫丹丽舍西路1号北京国际温泉酒店水疗中心、KTV项目委托乙方经营管理，整体经营面积3100平方米。第二条，委托经营管理期限：本合同委托经营管理期限为六年零六个月，自2013年12月1日至2020年5月31日。第三条，委托经营管理合作方式及收益金的交付：经甲、乙双方共同协商，该项目采取乙方向甲方按期交纳收益金的方式进行合作。细则制订如下：1、乙方在经营管理期间，针对该经营项目财务独立核算、自负盈亏，自本合同生效日起，该项目所产生的所有债权、债务均有乙方自行负担与甲方无关。2、2013年12月1日至2015年5月31日，乙方每年向甲方交纳收益金200万元；2015年6月1日至2020年5月31日，乙方每年向甲方交纳收益金220万元；本协议期内乙方应向甲方交纳的收益金总额为人民币1400万元，年经营利润超出应交收益金部分，归乙方所有，甲方不参与分配。3、收益金内不包含任何其他费用，乙方在经营管理中所产生的人员工资、保险、水、电、燃气、各项税费、物业管理费、原料成本等所有因乙方经营而产生的相关费用，均由乙方自行承担。（注：水电费甲方代收代缴，日常耗用水电按收费单位统一标准收取，公摊水电费按经营面积计算由乙方负担35%，物业管理费乙方负责总额35%，每月10日前交付甲方）。4、本协议收益金按季度交付一次，采用上付制。在协议签订之日乙方应向甲方交纳：经营保证金100万元，2013年12月1日至2014年2月28日第一季度收益金30万元，共计130万元。2014年3月1日前乙方应向甲方交纳第二季度收益金50万元，以此类推。自2014年6月1日起乙方向甲方上缴季度收益金为55万元。甲方在收到乙方支付的收益金七日内，为乙方开具收据。乙方自第二次上缴收益金起应提前30天交付。5、2013年12月1日前华鼎酒店会员卡余额由乙方在经营管理期间予以消耗，如乙方原因致使协议终止，则原有会员卡余额按四年时间分摊计算，每年应消耗会员卡150万元，会员卡实际余额如大于分摊额，超出部分则由乙方承担。在本协议期满结束前，乙方应积极消化华鼎酒店会员卡，不得阻挠，限制华鼎会员卡的使用并有义务告知会员在2020年5月前使用完毕。乙方再新办会员卡应设定使用有效期限为2020年5月31日。乙方在经营期间不得更换现有收银及会员卡系统，禁止使用其他类似系统。第五条，资产的交接与使用：1、甲、乙双方在交接经营管理标的物时，签订《财产交接明细》，该交接明细作为本合同附件一，双方对标的物内的各项、各类设施设备和财产进行登记、签字交接；对水表、电表、燃气表等公用事业计量交接时的示数进行登记、签字交接。2、乙方所承接资产分为两大类：固定资产（包括设备、电器、家私、固定装饰等）、低易品（包括餐具、布草）。以上两类资产乙方具有使用权，所有权归甲方。合同终止后，乙方应将固定资产按《财务交接明细》如数归还甲方，如有丢失、认为损坏现象，由乙方照价赔偿。低易品按经营管理期8年损耗折价，如乙方提前终止合同，低易品出现丢失、损失现象，则按折后价赔偿。第六条，甲方的权利和义务：1、甲方有权按照本合同约定时间和金额，向乙方收取经营管理收益金。2、甲方委派一名副经理协助乙方的经营管理工作（工资由乙方承担）。3、甲方委派的副经理有权对乙方在经营管理中的防火、防盗、防事故等安全工作进行监督、检查，有权对乙方在使用酒店的财产和设施设备状况，以及乙方对设施设备的维护、维修状况进行监督和检查，对乙方出现的违规经营行为进行监督。如有违规现象，在甲方要求限期整改后，乙方仍未将出现的隐患整改合格以及未能及时维护、维修设施设备时及违规经营的，甲方有权对乙方进行管理处罚，直至终止本合同，并按本合同第五条收回经理管理标的物。第七条，乙方的权利和义务：1、乙方必须按照本合同的约定，按时、足额向甲方上交经营管理收益金，及时向相关机构和单位交纳各项经营税、费。5、在经营期间与该标的物相关的水、暖、电、天然气、各项税收、税费和一切经营费、税均由乙方承担；各项设施设备维修、更换、增添、房屋维护维修、装修装潢等一切费用均由乙方承担。乙方有责任维护好与各个职能管理部门的关系并承担其招待费用。7、本合同终止时，乙方须清理完与经营管理标的物有关的全部债权、债务。9、乙方承诺在经营管理期间，不得以任何理由终止经营活动出现停业现象，否则甲方有权立即终止本合同收回经营管理标的物并扣除乙方的经营保证金。第八条，违约责任的约定：1、甲方违约（因甲方原因致使本合同终止），甲方须无息退还乙方已交纳的未经营期间的经营管理收益金，同时赔偿乙方100万元，作为赔偿。2、乙方违约（因乙方原因致使本合同终止），乙方已交纳未经营期间的收益金及经营保证金不再退还乙方，作为赔偿。3、乙方未按本合同约定的时间和金额向甲方交付收益金，逾期一个月未交属乙方严重违约，甲方有权立即终止本合同，按本合同第六条的约定收回经营管理标的物，并扣除经营保证金。5、乙方在经营管理期间，因提供服务，管理疏忽、违章违规等原因引起的失火、失盗、爆炸、食物中毒、人身伤、亡、财产损失、投诉赔偿等所产生的任何债务和赔偿责任、法律责任均由乙方独立全部承担。如果严重影响甲方经营，甲方有权立即终止本合同，并扣除全部经营保证金。乙方需承担甲方所有经济损失，向甲方进行赔偿，赔偿金额不足时，甲方可通过法律程序继续向乙方进行追偿。第九条，经营管理标的物交还的约定：1、本合同无论以任何形式、在任何时间终止后5日内，乙方必须将经营管理标的物及《财产交接明细》中所载明的全部财产无条件交还甲方，如有损坏或丢失，按本合同第六条规定进行赔偿。2、本合同无论以任何形式、在任何时间终止后5日内，乙方未能及时、完整的将经营管理标的物及其财产交还甲方时，甲方有权以本合同终止时当日之原状收回经营管理标的物，甲方收回经营管理标的物后，无须对乙方在管理标的物内所做的任何投资作任何赔偿，乙方在经营管理标的物内有任何遗留、存放的物品、财物时，均视为乙方自愿、无条件、无偿放弃，甲方可以自行处置，乙方对此无异议和完全认可。3、本合同无论以任何形式、在任何时间终止时，乙方在经营管理标的物内所做的任何装修装潢、新增加和安装的任何设施设备的可移动的设施设备乙方自行处理，不可移动的无偿交还于甲方，不可拆除和破坏。4、本协议到期后，甲、乙双方资产交接完毕，甲、乙双方债权债务全部清偿后，其甲方应无息全额退还乙方经营保证金。合同还约定了其他内容…。
2013年11月9日，华鼎酒店（甲方）与张奇（乙方）签订《补充协议》，约定：1、乙方委派一名账务专管人，负责与甲方财务进行往来账目核对，会员卡、银行卡、京体、住总、会议挂账结算，每10天核对一次，次月8日清算往来款。2、乙方开具服务业务发票按5.6%收取税额，银行卡结算扣除7.5%（税费+手续费），京体、住总、会议挂账扣除5.6%税费。会议预定销售提成12%。3、乙方每月5日前由账务专管人上报娱乐收入，甲方代为报税，税率25%，由于甲方原因造成税务问题，由甲方负责。4、甲乙双方所享受折扣，乙方：全聚德，全单8折，茶餐厅，全单8折。甲方：内部消费享受全单5折。京体、住总订KTV享受包房5折、水疗门票5折，其他项目8折优惠。5、接待会议、团队乙方挂账、转账要求及时、准确，如因乙方原因造成跑单、漏单，由乙方承担损失。6、乙方每月水、电费用按实际耗用数计算，每月30日甲、乙双方共同查表，水、电费按甲方上交水电费单价收取。7、甲方指定将收益金汇入韩建明账户。8、此补充协议同原协议具备同等法律效力。9、乙方承担甲方办公室财务人员等部分工资15000元/每月。
合同签订后，华鼎酒店将水疗中心、KTV交付给张奇经营管理，张奇向华鼎酒店支付了100万元保证金。张奇于2013年11月13日向华鼎酒店交纳2013年11月份水疗收益金5万元及2013年12月1日至2014年2月28日水疗收益金30万元，于2013年10月交KTV2013年10月20日至2014年4月19日收益金40万元，于2013年12月26日交水疗及KTV2014年3月1日-5月31日收益金50万元，于2014年5月8日交2014年6月1日-2014年8月31日收益金水疗30万元、KTV20万元（该张收据中包括茶餐厅12.5万元、四季厅晚餐场地费37500元，共计662500元，该费用共收现金50万元，抵借张奇款10万元，抵KTV3月1日-4月19日重叠款10万元），从2014年9月1日后的收益金张奇未再交纳。庭审中，张奇还提交了部分收据，注明的项目为往来款，张奇称往来款亦是收益金，华鼎酒店不认可，称往来款系交纳的物业费、燃气费、能源费等费用。
合同签订后，华鼎酒店将2013年12月1日前华鼎酒店会员卡余额交由张奇在经营管理期间进行消耗，张奇在经营期间消耗了一部分，到2015年4月16日，尚有4102362.6元未消耗，华鼎酒店认可在将会员卡余额交由张奇经营消耗时并未向张奇支付对价。在张奇经营水疗中心、KTV期间，新办理了会员卡，截至2015年4月16日，新办理的会员卡余额为8725411元。
2015年5月10日，华鼎酒店向张奇邮寄了《合同终止通知书》，载明：我公司2014年12月1日与你签订的北京国际温泉酒店水疗中心及KTV《委托经营管理合同》（以下简称本合同），本合同签订后，我公司已按协议约定履行了各项义务，但你方一再拖欠收益金及能源物业费。根据本合同第八条第3项内容约定：“乙方未按本合同约定的时间和金额向甲方交付收益金，逾期一个月未交属乙方严重违约，甲方有权立即终止本合同，按本合同第六条的约定收回经营管理标的物，并扣除经营保证金”。为维护我方合法权益，保证我方利益不再受损，特通知你提前终止此协议，我方收回经营管理标的物并扣除押金。2015年5月11日，张奇收到该《合同终止通知书》。
2015年4月15日以后，华鼎酒店将水疗中心及KTV从张奇手中收回。因张奇在经营期间，尚欠员工的部分工资未付，张奇在华鼎酒店提交的录音中亦认可有员工工资未付的情况，华鼎酒店代张奇支付了部分拖欠的员工工资173654元。
华鼎酒店收回水疗中心及KTV后，因张奇在经营期间，有部分供货商的货款未结清，华鼎酒店于2015年6月9日代张奇向北京东方世豪酒业有限公司支付了KTV项目的酒水饮料款（2014年5月26日-2014年9月3日期间）28520元。
庭审中，张奇提交了部分收据，其证明目的为张奇在经营过程中对场地进行装修所花费的部分费用。
另查明，华鼎酒店（甲方）与张奇（乙方）于2013年3月6日签订了《合作协议》，约定甲方将坐落于北京市昌平区回龙观镇枫丹丽舍西路1号北京住总国际温泉酒店有限责任公司KTV与乙方合作经营，合作经营主体包括KTV包间22间，库房，制作间各一间、吧台一个，总体经营面积约930平米。该经营标的物的用途为经营KTV，乙方未经甲方允许不得自行改变其用途。本协议合作经营期限为两年，自2013年3月6日至2015年3月5日。甲方提供经营场地、设备设施，乙方提供管理团队，负责经营管理。乙方在经营管理期间，针对该经营项目财务独立核算、自付盈亏，自本协议生效日起，该项目所产生的所有债权、债务均由乙方自行负担与甲方无关。收益金按年交付，年收益金80万元，本协议期内乙方应向甲方交纳的收益金总额为人民币160万元，在本协议有效期内，收益金不进行调整。在协议签订之日乙方应向甲方交纳2013年3月6日至2013年9月5日收益金40万元及协议保证金20万元，2013年8月5日前乙方应向交付下期收益金40万元。以后应提前30天交付下期收益金，以此类推。甲方在收到乙方支付的收益金七日内，为乙方开具收据。协议还约定其他内容…。之后，张奇与华鼎酒店还签订了另外两份《委托经营管理合同》，华鼎酒店委托张奇经营管理茶餐厅项目和SPA及美发中心项目。截至2015年4月15日，张奇尚欠华鼎酒店水疗中心及KTV收益金125万元。
上述事实有当事人的当庭陈述及《委托经营管理协议》、收据、银行转账明细、收条、支出凭单、供货情况说明、合同终止通知书、谈话录音、工资表、声明、会员卡统计单等证据在案佐证。
本院认为，华鼎酒店与张奇于2013年11月8日签订的《委托经营管理协议》及2013年11月9日签订的《补充协议》，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，应予认定合法有效。合同签订后，当事人均应全面履行各自义务。华鼎酒店按约定将水疗中心及KTV委托给张奇经营管理，张奇未按约定支付收益金，应当承担违约责任。对于华鼎酒店要求张奇支付水疗中心及KTV的收益金178万元的诉讼请求，从双方提交的收据中，张奇支付了截至2014年9月1日的收益金，因华鼎酒店于2015年4月16日将水疗中心及KTV收回，故收益金的截至日期应为2015年4月15日，自2014年9月1日至2015年4月15日的收益金125万元张奇未予交纳，故对于华鼎酒店的该项诉讼请求，对于其中125万元的部分，本院予以支持，超出部分依法驳回。对于张奇提交的银行转款明细，张奇不能证明哪笔转款系支付2014年9月1日后的收益金，故本院对此无法采信。故对于华鼎酒店要求解除合同的诉讼请求，因张奇未按期支付收益金存在违约，华鼎酒店向张奇邮寄了终止合同通知书，张奇于2015年5月11日收到，故本院确认双方的合同于2015年5月11日解除。
对于华鼎酒店要求张奇支付违约金100万元的诉讼请求，因合同约定“乙方违约（因乙方原因致使本合同终止），乙方已交纳未经营期间的收益金及经营保证金不再退还乙方，作为赔偿；乙方未按本合同约定的时间和金额向甲方交付收益金，逾期一个月未交属乙方严重违约，甲方有权立即终止本合同，按本合同第六条的约定收回经营管理标的物，并扣除经营保证金”，华鼎酒店交付水疗中心及KTV后，张奇未按约定支付收益金，因张奇违约致使合同提前解除，故对于张奇已交纳的经营保证金100万元华鼎酒店有权扣除，该保证金100万元张奇已经交纳，无须另行再交纳100万元违约金。对于张奇反诉要求返还保证金100万元的诉讼请求，本院不予支持。对于华鼎酒店要求张奇支付代付工人工资285140元的诉讼请求，华鼎酒店提交了工人收取工资的证明，张奇虽称工资表中的人员不是其员工，但张奇在录音中认可确系存在拖欠员工工资的情况，故本院对该工资表及员工签字的支出凭证予以认可，经本院核实华鼎酒店提交的工资表及支出凭证，华鼎酒店支付了工人工资173654元，故对于173654元的部分本院予以支持，超出部分本院依法驳回。
对于华鼎酒店要求张奇支付损失12903501.6元的诉讼请求，对于其中2013年12月1日前的会员卡4102362.6元的部分，因该部分系华鼎酒店经营期间的会员卡，在张奇继续经营时，华鼎酒店并未向张奇支付对价，且华鼎酒店已将水疗中心及KTV收回继续经营，现要求张奇支付该部分会员卡余额，没有依据，本院不予支持。对于其中张奇新办卡余额8725411元的部分，因该部分会员卡的金额张奇已实际收取，现双方提前解除合同后，华鼎酒店继续经营水疗中心及KTV后须对上述新办会员卡继续消耗，故对于该部分，张奇应向华鼎酒店支付，故对于华鼎酒店要求张奇支付损失12903501.6元的诉讼请求，对于其中8725411元的部分本院予以支持，超出部分依法驳回。
对于华鼎酒店要求张奇支付代付供货商货款28520元的诉讼请求，因张奇经营水疗中心及KTV期间，有部分供货商的货款未结清，现华鼎酒店代张奇支付了该部分货款，并提交了供货商收取货款的凭证，张奇应向华鼎酒店支付该货款，故对于华鼎酒店的该项诉讼请求，本院予以支持。
对于张奇反诉要求解除合同的诉讼请求，因华鼎酒店起诉要求解除合同的诉讼请求已得支持，故本院对此不持异议。对于张奇要求华鼎酒店赔偿损失40万元的反诉请求，从张奇提交的证据看并不能证明其损失情况，故本院对此不予支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、确认北京华鼎酒店管理有限公司与张奇二○一三年十一月八日签订的《委托经营管理协议》及二○一三年十一月九日签订的《补充协议》于二○一五年五月十一日解除；
二、张奇于本判决生效后七日内支付北京华鼎酒店管理有限公司收益金一百二十五万元；
三、张奇于本判决生效后七日内支付北京华鼎酒店管理有限公司会员卡损失八百七十二万五千四百一十一元；
四、张奇于本判决生效后七日内支付北京华鼎酒店管理有限公司代付的工人工资十七万三千九百一十二元；
五、张奇于本判决生效后七日内支付北京华鼎酒店管理有限公司代付供货商的货款二万八千五百二十元；
六、张奇向北京华鼎酒店管理有限公司支付违约金一百万元（以张奇已交纳的一百万元保证金予以充抵）；
七、驳回北京华鼎酒店管理有限公司的其他诉讼请求；
八、驳回张奇的其他反诉诉讼请求。
如果张奇未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼保全费五千元，由北京华鼎酒店管理有限公司负担一千五百元（已交纳），由张奇负担三千五百元，于本判决生效后七日内交纳。
案件受理费十一万七千七百八十三元，由北京华鼎酒店管理有限公司负担三万五千三百三十五元（已交纳），由张奇负担八万二千四百四十八元，于本判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。在上诉期满后七日内未交纳案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 夏琳琳
人民陪审员 艾秋军
人民陪审员 李新立
二〇一六年七月十五日
书 记 员 王 莹