海南省第二中级人民法院
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（2018）琼97刑终107号
海南省第二中级人民法院
刑事裁定书
（2018）琼97刑终107号
原公诉机关海南省儋州市（以下简称儋州市）人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄晓明，男，1978年11月7日出生于海南省儋州市，汉族，初中文化，无业，住儋州市。因本案于2017年9月20日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。
儋州市人民法院审理儋州市人民检察院指控原审被告人黄晓明犯贩卖毒品罪一案，于2018年2月8日作出（2018）琼9003刑初34号刑事判决。原审被告人黄晓明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：
1、2017年9月14日17时许，吸毒人员陈某用手机拨打被告人黄晓明的手机联系购买海洛因毒品，双方约好交易地点后，当日20时许，黄晓明去到儋州市国营西流农场桥头处卖给陈某1包海洛因毒品（重约0.1克），得款人民币90多元。交易完成后，双方各自离开现场。
2、2017年9月18日14时许，吸毒人员陈某用手机拨打被告人黄晓明的手机联系购买海洛因毒品，双方约好交易地点后，当日17时许，黄晓明去到儋州市国营西流农场桥头处卖给陈某1包海洛因毒品（重约0.1克），得款人民币100元。交易完成后，双方各自离开现场。
3、2017年9月20日12时许，吸毒人员陈某用手机拨打被告人黄晓明的手机联系购买海洛因毒品，但陈某称要等到其将刚盗得的电动车销卖后再付钱，黄晓明同意。双方约好交易地点后，黄晓明去到儋州市××镇口处，正准备将1包海洛因毒品卖给陈某时，儋州市公安局东风派出所民警当场将黄晓明、陈某抓获，从黄晓明身上缴获并扣押毒品可疑物11包（经称量，共净重0.88克，并抽取其中10包送检）、人民币300元、华为牌手机1部，以及黄晓明持有的电动车1辆（已退还给所有人李亚云）。
经海南省公安厅物证鉴定中心检验，缴获并送检的10包毒品可疑物均检出海洛因成份。
被告人黄晓明曾因犯贩卖毒品罪，于2015年12月19日被儋州市人民法院判处有期徒刑一年十个月，2017年5月13日刑满释放。
缴获的华为牌手机1部，已随案移送儋州市人民法院；另缴获的人民币300元，暂存于儋州市公安局账户。
原判认定上述事实的证据有：
（一）物证
物证毒品、手机、人民币、电动车等物（照片）。证实破案后，民警从黄晓明处缴获毒品、手机、人民币、电动车等物。
（二）书证
1、常住人口查询。证实被告人黄晓明于1978年11月7日出生，案发时已具备完全刑事责任能力。
2、到案经过。证实2017年9月20日14时许，儋州市公安局东风派出所民警在儋州市××镇口处将黄晓明、陈某抓获。
3、提取、称量（含称量照片）、取样笔录及扣押清单。证实2017年9月20日14时许，儋州市公安局东风派出所民警当场从黄晓明身上提取到毒品可疑物11包、人民币300元、手机1部以及黄晓明持有的电动车1辆，予以扣押在案，并抽取其中10包毒品可疑物送检；经称量，扣押的11包毒品可疑物，共净重0.88克。
4、通话清单。证实黄晓明使用的手机（号码152XXXX****）与陈某使用的手机（号码182XXXX****），在2017年9月14日、9月18日、9月20日，互有多次通话联系。
5、发还物品清单及说明。证实黄晓明持有的电动车系其母亲李亚云所有，儋州市公安局已将该电动车退还给李亚云。
6、刑事判决书。证实被告人黄晓明曾因犯贩卖毒品罪，于2015年12月19日被儋州市人民法院判处有期徒刑一年十个月，刑期自2015年7月14日起至2017年5月13日止。
7、现场检测报告书。证实经现场通过吗啡检测试剂对黄晓明、陈某的尿液检测样本进行检测，结果均呈阳性。
（三）证人证言及辨认笔录
证人陈某的证言及辨认笔录。主要内容：2017年9月14日17时许，其给黄晓明打电话联系购买海洛因毒品，黄晓明叫其到儋州市西流农场桥那里交易，当日20时许其到该处后，将身上全部现金约90多元给黄晓明，黄晓明给其1包海洛因毒品。2017年9月18日14时许，其给黄晓明打电话联系购买海洛因毒品，黄晓明同样叫其到儋州市西流农场桥那里交易，当日17时许其到该处后，给黄晓明100元，黄晓明给其1包海洛因毒品。这两次都是购买了1包毒品，每包重约0.1克。2017年9月20日12时30分许，其拨打黄晓明的电话问黄晓明有没有海洛因毒品，让黄晓明先给1包毒品给其，称其刚偷到车，等其把车卖后再给钱给黄晓明，黄晓明问其在哪里，其约黄晓明在儋州市××镇口交易，其与黄晓明各自骑一辆电动车先后到北吉村路口，黄晓明到后就准备拿海洛因毒品给其，就在这时就被便衣民警抓了。其联系黄晓明时使用的手机号码是182XXXX****，黄晓明的手机号码是152XXXX****。经陈某辨认，黄晓明就是2017年9月20日14时许，在儋州市××镇口贩卖海洛因毒品给其的男子。
（四）被告人供述及辨认笔录
被告人黄晓明的供述及辨认笔录。主要内容：2017年9月14日17时许，”阿野”给其拨打电话问其有没有海洛因毒品，其说有，并叫”阿野”到儋州市国营西流农场桥头找其，其到该处后卖给”阿野”1包重约0.1克的海洛因毒品，”阿野”把他身上的零钱全都给其了，大约90多元，不超过100元，交易完后各自离开。2017年9月18日14时许，”阿野”给其拨打电话联系购买100元的海洛因毒品，其叫”阿野”在儋州市国营西流农场桥头交易，约17时许，其到该处卖给”阿野”1包重约0.1克的海洛因毒品，”阿野”给其100元，其拿到钱就离开了。2017年9月20日12时许，”阿野”给其打电话问其有没有海洛因毒品，并说他刚偷了一辆电动车，让其先给海洛因毒品给他，等他把车卖了再给钱给其，然后”阿野”叫其到北吉村路口大石头处找他，其骑电动车到该处后就看到”阿野”等在那里，其到后准备从口袋拿1包海洛因毒品给”阿野”，这时就被便衣民警抓获了。”阿野”联系其时使用的手机号码是182XXXX****，其使用的手机号码是152XXXX****。其是因没有足够的钱购买毒品吸食，才贩卖毒品赚钱来购买毒品供其吸食。经黄晓明辨认，陈某就是2017年9月20日14时许，在儋州市××镇口向其购买海洛因毒品的”阿野”。
（五）鉴定意见
海南省公安厅物证鉴定中心琼公物鉴（理化）字[2017]1509号《理化检验报告》。证实经检验，缴获并送检的10包毒品可疑物检材中均检出海洛因成份。
（六）现场勘验、检查笔录
现场勘查笔录及现场照片。证实案发现场分别位于儋州市国营西流农场桥头处、儋州市那大镇北吉二路北吉村路口处，以及现场的概况。
原判认为，被告人黄晓明明知是海洛因毒品而贩卖给他人3次，数量约1.08克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。被告人黄晓明曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。被告人黄晓明能供述部分犯罪事实，可酌情从轻处罚。随案移送的华为牌手机1部，系作案工具，依法应予没收；暂存于儋州市公安局账户的人民币300元，其中人民币190元系违法所得，依法应予没收，余款人民币110元，用于冲抵罚金。根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十四条，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决：一、被告人黄晓明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年五个月，并处罚金人民币15000元。二、随案移送的华为牌手机1部，以及暂存于儋州市公安局账户的人民币190元，予以没收，上缴国库。
宣判后，原审被告人黄晓明不服，提出上诉称：其只是2017年9月18日贩卖给陈某一次毒品。2017年9月14日其看到陈某不舒服，就给陈某一小包毒品，并没有收钱；2017年9月20日中午，陈某说有一辆电动车想卖，黄晓明在北吉村被抓时是想买电动车，并不是卖毒品，当时身上持有毒品应认定为非法持有毒品。陈某被公安民警刑讯逼供做了假证。综上，请求二审法院改判为黄晓明有期徒刑二年。
经审理查明的事实和证据与一审一致。以上证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，与案件事实具关联性，证据之间能够相互印证，本院予以确认。
关于上诉人黄晓明提出，2017年9月14日，其拿毒品给陈某，但并没有收钱，不是卖给陈某的意见，以及2017年9月20日中午，是陈某叫其到北吉村去买电动车，没有卖毒品给陈某的意见。经查，有物证毒品、人民币等物（照片），扣押清单、提取笔录等书证，证人陈某的证言，被告人黄晓明的多次稳定供述，辨认笔录等证据，相互印证证实上诉人黄晓明于2017年9月14日贩卖海洛因毒品给陈某，并收取陈某人民币90多元，以及2017年9月20日12时许，陈某拨打被告人黄晓明的电话联系购买海洛因毒品，黄晓明赶到约定地点准备将海洛因毒品卖给陈某时，二人被当场抓获。故对以上上诉意见，本院均不予采纳。关于上诉人黄晓明提出，陈某是被迫才说黄晓明三次贩卖毒品给陈某。经查，上诉人黄晓明到案后多次稳定供述其三次贩卖海洛因毒品给陈某，公安机关收集被告人供述、证人证言的程序合法、有效，并无不当，且上诉人并未提出陈某是如何被迫作出证言，也未提供相关线索以供查证，对于原审被告人黄晓明的供述和证人陈某的证言，应予采信。其提出一审证言系被刑讯逼供作出的上诉意见，没有任何证据予以支持，本院予以驳回。
本院认为，上诉人黄晓明三次贩卖毒品，数量约为海洛因1.08克，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。原判认定上诉人黄晓明的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人黄晓明的上诉理由不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长王德红
审判员潘心情
审判员周永高
二○一八年三月十二日
书记员蔡六女
附：本案适用的相关法律条文
《中国人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。