内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）内2201民初4348号
原告：郭某1，男，2005年9月11日出生，汉族，乌兰浩特市胜利一小学生，住内蒙古自治区乌兰浩特市。
身份证号：
法定代理人：郭某2（系郭某1的父亲），男，1982年2月28日出生，汉族，乌兰浩特市金腾祥驾校教练，住内蒙古自治区乌兰浩特市杰林佳园小区**楼*单元***室。
身份证号码：
委托诉讼代理人：王庄，内蒙古天厚律师事务所律师。
被告：乌兰浩特市胜利第一小学，住所地内蒙古自治区乌兰浩特市胜利西街**号。
法定代表人：王秀艳，校长。
委托诉讼代理人：陆明昱，副校长。
委托诉讼代理人：王永生，内蒙古奥斯律师事务所律师。
被告：杨某1，男，2007年5月4日出生，汉族，乌兰浩特市胜利一小学生，住内蒙古自治区兴安盟乌兰浩特市。
身份证号码：×××
法定代理人：杨某2（系杨某1的父亲），男，1968年8月8日出生，汉族，乌兰浩特市公安局公务员，住内蒙古自治区兴安盟乌兰浩特市胜利西街江南一品4号楼1单元1202室。
身份证号码：×××
法定代理人：寇某（系杨某1的母亲），女，1970年6月9日，汉族，乌兰浩特市铁西一小教师，住内蒙古自治区乌兰浩特市胜利街江南一品*号楼*单元****室。
身份证号码：×××
被告：张某，男，2005年11月19日出生，蒙古族，乌兰浩特市胜利一小学生，住内蒙古自治区乌兰浩特市。
身份证号码：×××
法定代理人：蔡某（系张某的母亲），女，1985年10月4日出生，蒙古族，无职业，住内蒙古自治区乌兰浩特市团结西街安邦小区*号楼*单元***室。
身份证号码：×××
委托诉讼代理人：蔡海军（系张某的外公），男，1965年7月8日出生，汉族，扎赉特旗二龙山中心小学教师，住内蒙古自治区乌兰浩特市团结西街安邦小区*号楼*单元***室。
身份证号码：×××
被告：中国人民财产保险股份有限公司内蒙古自治区分公司兴安盟科尔沁右翼前旗支公司，住所地内蒙古自治区乌兰浩特市五一南路96号。
代表人：隋德华，经理。
委托诉讼代理人：付治斌，该公司职员。
原告郭某1诉被告乌兰浩特市胜利第一小学（以下简称胜利一小）、被告张某、被告杨某1、被告中国人民财产保险股份有限公司内蒙古自治区分公司兴安盟科尔沁右翼前旗支公司（以下简称保险公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年8月25日立案受理。依法由审判员陆海适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郭某1的法定代理人郭某2、委托诉讼代理人王庄、被告胜利一小的委托诉讼代理人陆明昱、委托诉讼代理人王永生、被告杨某1的法定代理人杨某2、被告张某委托诉讼代理人蔡海军、被告保险公司的委托诉讼代理人付治斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告郭某1诉称：郭某1、张某、杨某1均是胜利一小的学生，且是同班同学。2017年5月18日下午课间休息期间，郭某1、张某在校园内设置的无警示标识且已破损的跷跷板上玩耍，此时杨某1来故意翘起一边突然松手，只是郭雨欣摔到地上受伤。事后通知家长送到乌兰浩特市人民法院处置，在兴安盟住院治疗13天，诊断为（左）桡骨头骨折分离，建议康复训练，定期复查。经鉴定郭雨欣构成十级伤残，需要二次手术。经与胜利一小、张某、杨某1协商未果。另外胜利一小在保险公司投有保险，故要求胜利一小、张某、杨某1共同赔偿医疗费9054.42元、护理费12191.00元（166.60元×73天）、住院伙食补助费1300.00元（100.00元×73天）、残疾赔偿金65950.00元（32975.00元×20年×10%）、精神抚慰金3000.00元、二次手术费6000.00元、复查费10000.00元、理疗费36000.00元、补课费6000.00元、住宿费800.00元、鉴定费2800.00元、交通费3000.00元，合计156095.42元。要求保险公司在保险责任限额内承担保险理赔责任。经法官释明，本案郭某1选择侵权损害赔偿之诉。
被告胜利一小辩称：请求法院查明事实，分清责任，同意郭某1的诉讼请求，
被告张某辩称：课间张某和郭雨欣二人在集中精力玩跷跷板时，突然，杨某1施加一股外力作用于郭雨欣，致郭宇欣摔下跷跷板受伤，张某不存在任何过错行为，张某无责任。学校是学生的监护人，也是管理人，课间游戏，学校没有巡查属于不作为、失职。另跷跷板已经破损，学校没有及时维修、移除，是造成郭雨欣损伤的主要主任，保险公司也应该承担相应的责任。
被告杨某1辩称：杨某1虽参与了张某和郭雨欣二人的游戏，但是在参与时，郭雨欣还没有摔下受伤，在参与结束离开时,郭雨欣受伤。认为胜利一小应对学生游戏监管、游戏器材及发生纠纷承担举证不利的责任。另外张某在游戏中加力、郭雨欣避险不当，张某、郭雨欣也应承担相应的责任。杨某1只接受符合事实的相关责任，不推卸责任。
被告保险公司辩称：不同意原告的诉讼请求。本案原告已经明确选择侵权损害赔偿之诉，保险公司虽是保险人，不是侵权人，不应作为本案被告。本案中有实际侵权人存在，应确认跷跷板损害对本次事故发生是否加重了风险，胜利一小的责任应在30%之内。郭雨欣的各项诉请过高，部分诉请无法律依据，且标准适用错误。
经审理查明：郭某1、张某、杨某1均是胜利一小的学生，且是同班同学。郭某12005年9月11日出生、张某2005年11月19日出生、杨某12007年5月4日出生，在2017年5月18日发生事故时，均为限制行为能力人。2017年5月18日下午课间休息期间，郭某1、张某在校园内设置的无警示标识且已部分破损的跷跷板上做游戏。游戏中，杨某1参与助力跷跷板，后郭雨欣摔到地上受伤。事后胜利一小通知家长送到乌兰浩特市人民法院门诊处置，后又入兴安盟住院治疗，诊断为桡骨头骨骺分离（左）。住院13天，2017年5月31日出院。支付住院费7784.42元。出院医嘱：注意休息，避免剧烈活动，注意石膏制动（术后3-4周），注意复查X线片（术后4、6、8周），门诊定期复查，遵医嘱治疗。另建议康复锻炼。出院2017年6月2日郭雨欣又到北京积水潭医院检查治疗，到北京积医键元假肢矫形器技术中心配置矫形器。2017年6月13日经郭雨欣委托兴安盟博广司法鉴定所鉴定。郭雨欣伤残等级十级，二次手术费需6000.00元人民币左右，护理期为60日。郭雨欣经与胜利一小、张某、杨某1协商未果。
另查明胜利一小在保险公司投保《校方（园）责任保险》险。
审理中，郭雨欣提供了下列证据：
1、照片三张，以证明校园内设置的致人损伤的跷跷板，另一个安装完整的跷跷板相比，座位处安全把手缺失；
2、住院病历一份、诊断证明书一张、患者费用清单一份，以证明郭雨欣住院治疗及病情情况；
3、医疗费收据，其中乌兰浩特市人民医院门诊费收据2张，金额合计99.00元；兴安盟医院门诊费收据14张，金额合计9416.00元、住院费收据1张，金额7784.42元；北京积水潭医院挂号单1张，金额60.00元、门诊收据1张，金额109.04元；北京积医键元假肢矫形器技术中心发票1张，金额700.00元。以证明郭雨欣先后到乌兰浩特市人民医院、兴安盟人民医院、北京积水潭医院、北京积医键元假肢矫形器技术中心检查治疗、购置矫形器支付费用情况；
4、北京积医键元假肢矫形器技术中心销售记录、收款单各一份，以证明郭雨欣购置儿童长臂后托；
5、住宿费账单2份，以证明去北京住宿支付住宿费合计591.00元；
6、交通费，其中火车票3张，金额合计808.50元、出租车票据3张，金额合计46.00元、飞机登机牌3张，以证明去北京支付了交通费用；
7、《兴安盟博广司法鉴定所司法鉴定意见书》1份，以证明郭雨欣委托兴安盟博广司法鉴定所鉴定，其伤残等级为十级、二次手术费需6000.00元左右人民币、护理期为60日；
8、内蒙古博广法律事务咨询有限责任公司司法鉴定所发票1张，以证明郭雨欣委托鉴定支付鉴定费2750.00元；
9、兴安盟金腾翔汽车驾驶员培训有限公司出具的《工资证明》证明郭某2每月固定工资为5000.00元，以证明郭雨欣的父亲郭某2，为护理人，因护理误工减少收入。
上述证据经质证，胜利一小无异议、杨某1、张某对照片无异议，对其它证据不发表质证意见；保险公司对照片无异议，对于第一次住院病历、清单，所产生的医疗费、收据，无异议，护理费应当从发生事故之日起计算，关于误工费，应提供因误工减少收入的证据，关于后期复查费没有证据应当承担举证不能的后果，检查费、理疗费应当以实际发生的费用为准，关于补课费不是法定的赔偿项目，亦没有相应的证据，关于住宿费、伙食补助费由法院酌定。
胜利一小提供了下列证据：
证人张某、倪某的两份书面证言，以证明两名学生张某、倪某在事故发生现场，看到是由于杨某1的参与加力才导致的郭雨欣从跷跷板上摔下来。
上述证据经质证，郭雨欣、张某无异议，杨某1提出异议，认为调查取证应该有监护人在场，应有录像存在。保险公司未发表意见。
保险公司提供保险单摘抄件复印件一份，以证明投保人是胜利一小受益人也应当是胜利一小。经质证，郭雨欣认为摘抄件没有加盖公章，对其真实性不予认可。胜利一小、张某无异议，杨某1对保险单摘抄件未发表意见。
杨某1提供了3张照片，以证明校园内设置的致人损伤的跷跷板，与另一个安装完整的跷跷板相比，座位处安全把手缺失，经质证，其他当事人均无异议。
本院认为：本案经法官释明，受害方郭某1选择侵权人身损害赔偿之诉，保险公司作为胜利一小保险合同的另一方合同的相对人，在本案中未实施侵权行为，郭某1对保险公司提起诉讼，被告主体不适格，本院不予支持。本纠纷发生在胜利一小校园内，课间郭某1与张某玩学校设置的活动器材跷跷板，属于正常的课间活动范畴。因该跷跷板与其它跷跷板相比缺少安全把手，缺乏安全保障功能，郭某1与张某为限制行为能力的人，对活动器材存在隐患缺乏预判力，胜利一小为学生的活动埋下了安全隐患。在活动中杨某1参与了本该由郭某1与张某两人进行的活动，加大了郭某1与张某活动的风险。在活动中致郭雨欣受到伤害，胜利一小做为学校未对学生履行教育、管理、保护义务，其具有过错在本案中应承担主要的民事赔偿责任。杨某1虽参与了活动，加大了郭某1与张某活动的风险，其具有过错，又因其为限制行为能力的人，对活动器材存在隐患亦缺乏预判力，在本案中其应承担次要的民事赔偿责任。因杨某1未限制限制行为能力的人，其赔偿责任由其监护人杨某2、寇某共同承担。本案中郭某1与张某亦为限制行为能力的人，对活动器材存在隐患尚缺乏预判力，在行为上不存在主观故意或重大过失，郭某1与张某、对郭某1的损害不承担民事责任。杨某1认为没有侵权事实及过错，但是鉴于杨某1参与活动，郭某1、张某及胜利一小提供证据，均主张杨某1参与活动致郭某1、张某玩跷跷板失衡，致郭某1受到伤害，鉴于杨某1参与活动的事实，综合认定杨某1在本案中具有过错，应当承担民事赔偿责任。关于郭某1请求赔偿的范围和标准，经审查，郭某1在乌兰浩特市人民医院、兴安盟人民医院、北京北京积水潭医院检查治疗及北京积医键元假肢矫形器技术中心购置矫正器所支付的医疗费、购置费、交通费、住宿费费用属于合理的费用。关于护理费，郭某1未提供护理人员因误工减少收入的证据，本院应参照上一年度居民社会服务业的标准予以维护。关于后续治疗费应以鉴定意见为准。郭某1请求赔偿现实际尚未发生的费用，待实际发生后另行主张权利。关于护理期限应以鉴定的日期60日为准。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题》第八条第二款的规定，判决如下：
一、原告郭某1损失医疗费17468.00元、后续治疗（二次手术）费6000.00元、住院伙食补助费1300.00元（100.00元×13天）、护理费6360.00元(106.00元×60天）、购置矫形器支付费用700.00元、住宿费591.00元、交通费855.00元、残疾赔偿金65950.00元(32975.00元×20年×10%)、鉴定费2750.00元、精神抚慰金3000.00元，合计104974.00元。被告胜利一小赔偿原告郭某194477.00元(104974.00元×90%)、被告杨某1监护人杨某2、寇某共同赔偿原告郭某110497.00元(104974.00元×10%)，上述义务于本判决生效后10日内履行完毕；
二、驳回原告郭某1对被告张某、被告保险公司的诉讼请求及其它诉讼请求。
案件受理费1711.00元（已减半交纳），原告郭某1负担511.00元、被告胜利一小负担1080.00元、被告杨某1负担120.00元。
如果未按判决书指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，应自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于兴安盟中级人民法院。
本判决申请执行期限为判决书生效后二年。
审判员陆海
二〇一七年九月二十二日
书记员钱鑫