安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖08民终1115号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司，住所地安庆市菱湖南路551号。
负责人：程宏，该公司经理。
委托诉讼代理人：江涛，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：王业权，男，1962年6月12日出生，汉族，农民，住岳西县。
被上诉人（原审原告）：王红梅，女，1951年11月22日出生，汉族，农民，住岳西县。
被上诉人（原审原告）：王春霞，女，1970年5月4日出生，汉族，农民，住岳西县。
被上诉人（原审原告）：王美琴，女，1972年12月22日出生，汉族，农民，住岳西县。
上列四位被上诉人共同的委托诉讼代理人：汪忠流，安徽中辉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：余焰林，男，1979年8月31日出生，汉族，农民，住岳西县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司（以下简称人保财险安庆城区支公司）与被上诉人王业权、王红梅、王春霞、王美琴、余焰林机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省岳西县人民法院（2017）皖0828民初515号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月12日立案后，依法组成合议庭，书面进行了审理。被本案现已审理终结。
人保财险安庆城区支公司上诉请求：撤销原判，改判核减赔偿款77577.22元。事实和理由：一、余焰林垫付的医疗费不在原审原告的诉讼请求内，应另案处理。二、护理费应按实际发生的数额赔偿，余焰林在事故发生后支付8000元，护理费应核减10846元。三、受害人在起诉前死亡，其子女无权主张残疾赔偿金，残疾赔偿金不应支持。四、精神损害抚慰金的请求权不能让与或继承，精神损害抚慰金不应支持，该项核减16000元。
王业权、王红梅、王春霞、王美琴共同辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
余焰林辩称：其垫付的医疗费用请求法院依法处理。
王业权、王红梅、王春霞、王美琴向一审法院起诉请求判令：余焰林、人保财险安庆城区支公司立即赔偿各项损失54687元（营养费4950元、住院伙食补助费1470元、护理费18846元、伤残赔偿金10821元、精神损害抚慰金16000元、鉴定费用2100元、交通费500元，不包含余焰林垫付的费用），承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年7月14日16时58分，余焰林驾驶皖Ｈ×××××号轻型普通货车沿道青路由青天村往明山村方向行驶，当车行驶至道青路××村××路××）时，刮撞行人熊集云，造成熊集云受伤的道路交通事故。事故发生后，熊集云即被送往岳西县医院住院治疗，诊断为：右股骨粗隆间骨折。经住院治疗于2016年9月3日出院。出院医嘱：加强功能锻炼、专人护理，门诊随访。住院治疗和门诊检查共花去医疗费39910.22元（住院医疗费38117.75元+门诊治疗费1792.47元）。经交警部门认定，余焰林负事故的全部责任，熊集云无责任。2016年11月14日，熊集云向原审法院提起民事诉讼后撤诉。2016年12月26日，熊集云死亡。熊集云的损伤在第一次诉讼时经原审法院委托安徽正邦司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人熊集云因道路交通事故致右侧股骨粗隆间粉碎性骨折，右人工股骨头置换术后，评为九级伤残；2、建议给予被鉴定人伤后误工期270日、营养期180日，护理期180日。熊集云为此支付鉴定费2100元。另查明，皖Ｈ×××××号轻型普通货车所有人余焰林，在人保财险安庆城区支公司投保了交强险和不计免赔率责任限额为50万元的商业第三者责任险，事故发生在保险期间内。王业权、王红梅、王春霞、王美琴系受害人熊集云（已死亡）子女。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在交强险的限额内予以赔偿。不足部分，双方根据过错责任分担，保险公司根据保险合同的约定对被保险人应当承担的责任在商业险限额内赔付。本案中，王业权、王红梅、王春霞、王美琴在母亲熊集云死亡后，就熊集云因交通事故造成的损失是否有权要求赔偿的争议，根据《侵权责任法》第十八条规定，被侵权人死亡的，其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任，故王业权、王红梅、王春霞、王美琴作为熊集云的子女，有权要求侵权人赔偿。人保财险安庆城区支公司主张熊集云已死亡，其人身权、健康权已灭失，且人身权、健康权不能被继承的抗辩意见，不予采纳。王业权、王红梅、王春霞、王美琴的损失，依法核定如下：1、医疗费39910.22元，有正式医疗票据为据，予以认定，此款由余焰林垫付，应返还给余焰林。2、营养费4950元（165天×30元/天）予以认定。余焰林虽出具了其支付生活营养费1900元的收条，但余焰林在庭审中认可此1900元系请护工烧饭给熊集云吃支付的伙食费，余焰林主张予以返还，不予支持。3、住院伙食补助费1470元（49天×30元/天）予以认定。1-3项合计46330.22元，超出交强险医疗费项限额36330.22元。4、护理费18846元（165天×114.22元/天）予以认定。熊集云在住院期间的护理费由余焰林请护工护理垫付8000元，应在赔偿款中扣除返还给余焰林；王业权、王红梅、王春霞、王美琴主张18846元系余焰林请护工之外王业权、王红梅、王春霞、王美琴轮流护理的护理费，因医嘱中只注明专人护理，并未注明住院期间需二人护理，故对王业权、王红梅、王春霞、王美琴的主张不予认定。5、交通费王业权、王红梅、王春霞、王美琴主张500元，余焰林主张实际垫付交通费800元，酌定为500元，该款应返还给余焰林。6、残疾赔偿金王业权、王红梅、王春霞、王美琴主张10821元（10821元/年×5年×20%），熊集云定残日为2016年12月7日，已年满78周岁，根据相关规定，75周岁以上的，按5年计算，故予以认定。7、精神损害抚慰金王业权、王红梅、王春霞、王美琴主张16000元，根据熊集云的伤情和在本次交通事故中无责任，予以认定。综上，以上损失合计92497.22元，未超出交强险和商业第三者责任险责任限额，应由人保财险安庆城区支公司赔付，其中44087元(92497.22元－39910.22元－8000元－500元)支付给王业权、王红梅、王春霞、王美琴，48495.22元返还给余焰林。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第十八条第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，遂判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司于判决生效之日起十五日内赔偿原告王业权、王红梅、王春霞、王美琴事故损失92497.22元，其中44087元(92497.22－39910.22－8000－500)支付给原告王业权、王红梅、王春霞、王美琴,48495.22元返还给被告余焰林；二、驳回原告王业权、王红梅、王春霞、王美琴的其他诉讼请求。案件受理费1168元，减半收取584元，由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司负担；鉴定费2100元，由被告余焰林负担。
二审中，当事人未提交证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为,关于余艳林垫付的医药费本案应否处理。根据相关规定，在受害人起诉的案件中，机动车一方要求保险公司赔偿其已支付给受害人的赔偿款的，人民法院可以组织保险公司和机动车一方进行调解。调解达成协议的，制作民事调解书；调解达不成协议的，告知机动车一方另案处理。本案王业权等的诉讼请求中不含余艳林垫付的医疗费，因调解未达成协议，故本案不予处理。关于护理费的认定问题。经鉴定，受害人护理期为180日，因受害人死亡，实际护理期为165天，原审判决按实际护理期认定护理费并无不当。住院期间的护理费余焰林已垫付8000元，应在赔偿款中予以扣除返还给余焰林。关于残疾赔偿金应否赔偿的问题。根据法律规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。被侵权人死亡的，其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任。人保财险安庆公司认为受害人在起诉前死亡，其子女无权主张残疾赔偿金的上诉理由不能成立。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。故对王业权等主张精神损害抚慰金不予支持。综上所述，人保财险安庆城区支公司的上诉请求部分成立，应予改判。对各项损失认定如下：1、营养费4950元（165天×30元/天）；2、住院伙食补助费1470元（49天×30元/天）；3、护理费18846元（165天×114.22元/天）；4、交通费500元；5、残疾赔偿金10821元（10821元/年×5年×20%）。以上合计36587元，其中应返还余焰林垫付的护理费8000元、交通费500元，故人寿财险安庆公司应赔偿王业权等人28087元，同时支付给余焰林8500元（护理费8000元、交通费500元）。余焰林垫付的医药费本案不予处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第十八条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：
一、维持安徽省岳西县人民法院（2017）皖0828民初515号民事判决第二项，即“驳回原告王业权、王红梅、王春霞、王美琴的其他诉讼请求”；
二、撤销安徽省岳西县人民法院（2017）皖0828民初515号民事判决第一项，即“被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司于判决生效之日起十五日内赔偿原告王业权、王红梅、王春霞、王美琴事故损失92497.22元，其中44087元(92497.22－39910.22－8000－500)支付给原告王业权、王红梅、王春霞、王美琴,48495.22元返还给被告余焰林”；
三、中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿王业权、王红梅、王春霞、王美琴28087元；
四、中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司于本判决生效之日起十五日内支付给余焰林8500元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1168元，减半收取584元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司负担357元，被上诉人王业权、王红梅、王春霞、王美琴负担227元；鉴定费2100元，由被上诉人余焰林负担。二审案件受理费741元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司负担541元，被上诉人王业权、王红梅、王春霞、王美琴负担200元。
本判决为终审判决。
审判长 黄 谷
审判员 刘梦灵
审判员 金 京
二〇一七年八月六日
书记员 吴 杰
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（六）赔偿损失；
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十八条被侵权人死亡的，其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条第二款精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后别行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参加当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。