湖南省新化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘1322刑初150号
公诉机关湖南省新化县人民检察院。
被告人彭旺辉，男，1989年4月19日出生于湖南省新化县，汉族，小学文化，农民，住新化县。因涉嫌犯强奸罪，于2017年10月9日向公安机关投案，次日被刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现押新化县看守所。
辩护人袁首,湖南如顺律师事务所律师。
湖南省新化县人民检察院以新检公诉刑诉[2018]144号起诉书指控被告人彭旺辉犯强奸罪，于2018年4月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,不公开开庭进行了审理。新化县人民检察院指派检察员曾某、邓某出庭支持公诉，被告人彭旺辉及其辩护人袁首到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省新化县人民检察院指控：被告人彭旺辉系被害人贺某1（2001年3月3日出生）的姐夫，与贺某1及其家人一同居住。2012年左右，彭旺辉在新化县贺某1共同居住的家中，对当时正在读小学的贺某13次实施奸淫。具体事实如下：
1、2012年左右的一天，彭旺辉趁贺某1亲属均不在家的时候，将贺某1抱到家中一房间内，不顾贺某1的反抗，对贺某1实施奸淫。
2、2012年左右，贺某1暑假里的一天，彭旺辉趁贺某1亲属均不在家的时候，将贺某1抱到家中一房间内，不顾贺某1的反抗，对贺某1实施奸淫。
3、2012年左右，贺某1快要秋季入学的一天清晨，彭旺辉趁其妻子贺某2在睡觉时，来到贺某1的卧室，将贺某1的裤子脱到小腿位置，用手摸了会贺某1的阴部，准备用阴茎插入贺某1阴部时，被贺某2发现，后离开贺某1房间。
被告人彭旺辉于2017年10月9日主动向公安机关投案。
为证明上述事实，公诉机关向本院提供了以下证据：
1、户籍资料等书证；2、证人贺某2、彭某的证言；3、被害人贺某1的陈述；4、被告人彭旺辉的供述与辩解；5、视听资料。
公诉机关认为，被告人彭旺辉奸淫不满十四周岁的幼女，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以强奸罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人彭旺辉辩称，他摸了被害人贺某1是事实，但没有强奸她。他在办案单位所做的供述是因为他老婆用离婚来逼他，他才那么说的。
被告人彭旺辉的辩护人辩称，1、被告人供述与被害人陈述的第一次、第二次的时间、地点不一致，不能相互印证，不能达到公诉人的证明目的，对第三次强奸行为，被害人贺某1前后两次的陈述也存在前后矛盾的地方，目击证人贺某2的证言也没有提到强奸行为成功的事实，综合全案证据，只能认定第3次强奸事实的存在，并且是未遂。二、被告人彭旺辉是主动投案，应认定为自首，依法可以从轻或减轻处罚，虽然在法庭上彭旺辉对事实提出了异议，但是对第3次强奸事实是认可的，请法庭认定被告人的自首情节。被告人的行为已经取得了受害人及其父母的谅解，请法庭量刑时予以酌情考虑。
经审理查明,被告人彭旺辉系被害人贺某1（2001年3月3日出生）的姐夫，与贺某1及其家人一同居住。2012年左右，被告人彭旺辉在新化县贺某1共同居住的家中，对当时正在读小学的贺某13次实施奸淫。具体事实如下：
2012年左右，被害人贺某1当时只有十二、三岁，小学在读。一个双休日的中午，被告人彭旺辉趁贺某1亲属均不在家的时候，将贺某1抱到家中堂屋方桌上，不顾贺某1的反抗，对贺某1实施了奸淫。大约一个月左右后的一天，贺某1放暑假在家，被告人彭旺辉趁贺某1亲属均不在家的时候，将贺某1抱到家中堂屋一两轮摩托车边，不顾贺某1的反抗，对贺某1实施了奸淫。不到一个月后，秋季快要开学的一天清晨，被告人彭旺辉趁其妻子贺某2在睡觉时，来到贺某1的卧室，将在床上睡觉的贺某1的裤子脱到小腿位置，用手摸了会贺某1的阴部后，对贺某1实施奸淫，奸淫过程中被贺某1的姐姐贺某2发现，被告人彭旺辉随后离开了贺某1的房间。
得知有人报案后，被告人彭旺辉于2017年10月9日向新化县公安局吉庆派出所投案。
上述事实，有公诉机关及辩护人提交，并经庭审举证、质证和查证属实的下列证据予以证明:
1.书证
(1)新化县公安局吉庆派出所接报案登记表证明，2017年9月19日吉庆派出所接到报警称，新化县吉庆镇枫木溪村贺某1四、五年前被其姐夫彭旺辉强奸，要求公安机关查处。
(2)被害人贺某1的户籍资料证明，贺某1,女,2001年3月3日出生。
(3)新化县人民医院2017年10月9日疾病诊断证明书一份证明,被害人贺某1临床诊断为处女膜破裂(陈旧性)。
(4)到案经过证明，被告人彭旺辉于2017年10月9日主动到公安机关投案。
（5）被告人彭旺辉的户籍资料证明，被告人彭旺辉身份信息及被告人作案时已达完全刑事责任年龄。
（6）谅解书证明，被害人贺某1及亲属对被告人彭旺辉的行为予以谅解。
2.证人证言
(1)证人贺某2的证言证明，她亲眼看到她妹妹贺某1被她丈夫彭旺辉强奸过，那时她妹妹大概十一、二岁。大概是四、五年前的一个早晨，约5点钟，她发现她丈夫彭旺辉没有在床上，等了好久不见彭旺辉回来,就起床去找。她到二楼看到她妹妹贺某1睡的房间灯没关，门也打开着，她就想去把门和灯关了。当她走到门口的时候，看到彭旺辉站在她妹妹睡的床边，压在他妹妹贺某1的身上，两个人只穿了上衣，都没有穿裤子，她妹妹贺某1横躺在床上，彭旺辉的屁股在动。看到这情况，她就大喊了一句“你们在干什么。”彭旺辉看到她来了，就站起来穿上裤子。她气得死，跑到自己房间哭了一阵，天蒙蒙亮时，她赶着家里的牛到后面的山上去了。后来她问他们两个，她妹妹说是彭旺辉强行的，彭旺辉说是她妹妹自愿的。那个时候她妹妹只有十一、二岁。她把这事告诉了她堂哥贺迪辉和她妈妈彭某。
(2)证人郭某的证言证明，他和贺某2于2017年在怀化打工相识，贺某2把她老公彭旺辉性侵她妹妹的事告诉过他，他跟贺某2说这个事情要有证据才行的。然后贺某2就打电话给她老公彭旺辉，贺某2用手机把通话内容录了音，录完音之后贺某2要他也保留一份，他手机上的录音就是这么来的。之后他找了贺某2的妹妹聊天，确认是不是有这个事情。贺某2的妹妹贺某1也说要他帮她找回一个公道，他们家里很多人都想把这个事情瞒了的，叫他不要无事生非。
(3)证人彭某的证言证明，被告人彭旺辉是她家上门女婿，与大女儿贺某2结婚8年了。从2016年下半年开始，贺某2和女婿彭旺辉开始吵架，她女儿贺某2就说彭旺辉强奸了她小女儿贺某1,并且被她亲眼看见了。她们开始不相信。贺某2讲应该是四、五年前的事情，当时贺某1只有十二、三岁。
3.被害人贺某1的陈述证明，彭旺辉在她十一、二岁时强奸了她三次。一次是在她爷爷看电视那间房,当时是白天，彭旺辉把她裤子脱了，用手摸她的阴部，然后用手指插入她的阴道，当时她很痛，想阻止，但彭旺辉没有理会她。彭旺辉用手指插了一会后，又用生殖器插她阴道，她更痛了，她求彭旺辉不要搞了，彭旺辉没有理她，继续用阴茎插她的阴道，她只记得痛得无法忍受。后来彭旺辉射了一些东西在她的阴部，才停下来。彭旺辉压在她身上，具体姿势记不得了。一次是在一楼灶屋里，具体情况记不太清楚了，彭旺辉把她推到桌子上脱她裤子，用手摸她的阴部，后来用手指插，她还是感觉到痛，之后的情况她不太记得清了。第三次是在一天早晨，她还在床上睡觉，醒来的时候彭旺辉已经到了她床上，将她的裤子脱掉了一只脚，用手摸她的阴部，又用手指抽插她的阴道，而他已经脱掉了裤子，我姐姐这个时候就推门进来了，看到了这个情形，讲了一句什么话就哭着跑出去了。彭旺辉下床走了，她躺在床上哭，边哭边穿好裤子。她不记得那次彭旺辉是否用阴茎插入她的阴道。她没有与其他人发生过性关系。
4.被告人彭旺辉的供述与辩解证明，他是因为他老婆告他强奸贺某1，知道公安机关在调查后，去公安机关投案的。大概是2017年的四、五年前，他强奸过他姨妹贺某1三次，当时贺某1满了十二岁，有没有十三岁就不知道了。第一次是四五年前上半年的一个双休日，当时贺某1还在读小学，那天中午就他和贺某1两人在家，他在家里的堂屋做中饭，贺某1在边上玩。他当时有点性欲了，就走到贺某1身边和贺某1说了会话，然后就去抱贺某1，贺某1想挣脱，但是因为力气没有他这么大没有挣脱。他抱起贺某1放到他们堂屋中间的方桌上，贺某1是上半身爬在方桌上，脚踩在地上背对着他，他就动手把贺某1的裤子脱到大腿位置，让贺某1的屁股对着他的下半身，然后他把裤子拉链拉开，掏出阴茎，用手端着阴茎朝贺红的阴部位置插入,他用阴茎抽插了贺某1的阴部一分钟左右就想射精了，他即把阴茎抽出来，当时没有忍住，精液直接射在了贺某1的屁股上面。之后贺某1提起裤子跑到她自己卧室里去了。第二次离第一次他强奸贺某1后有一个月左右的时间，当时贺某1已经放暑假了，当天也是只有他和贺某1在家里，他和贺某1都在一楼玩，他突然来了性欲，就直接抱起贺某1走到他家堂屋，把贺某1放到他岳父的二轮摩托车上面,当时贺某1也反抗了，但是没有挣脱。他把贺某1压在摩托车的侧面，贺某1的肚子压在摩托车的座位上，面部朝下。他从后面把贺某1的裤子脱到她大腿位置，接着他掏出阴茎用手端着，对着贺某1的阴部插了进去。他感觉他的阴茎没有进入到贺某1的阴道,在贺某1的阴部位置有摩擦，抽插了一分钟左右他想射了，他抽出阴茎后把精液射到了堂屋的地上，接着他用脚在地上擦了几下，把精液擦掉了。贺某1也提起裤子跑掉了。第三次离第二次没有一个月，当时贺某1还没有开学。那天早上六点钟左右他妻子贺某2还在睡觉，他就起床去三楼打米。打完米后因为时间还早，他就想去看下电视，就来到贺某1的卧室，把电视机打开后就坐到贺某1的床上，看了一会后他就把手伸到被子里去摸贺某1的下体，摸了一会后他就把贺某1的被子掀开，把贺某1的裤子褪到大腿位置，接着他把阴茎掏出来，正准备去插入贺某1阴部的时候，他妻子贺某2打开门看到了他和贺某1的情况，贺某2什么都没有说就转身跑开了，他也立即下床离开了。后来贺某2想和他离婚，把他强奸贺某1的事情和贺某2父母说了。
5、通话录音资料证明，被告人彭旺辉在与贺某2通话中承认强奸贺某1的事实。
本院认为,被告人彭旺辉奸淫不满十四周岁的幼女，其行为已构成强奸罪，且应从重处罚。公诉机关指控被告人彭旺辉犯强奸罪的事实及罪名成立，依法应当以强奸罪追究其刑事责任。被告人彭旺辉辩称他只摸了被害人贺某1但没有实施强奸，他在办案单位所做的供述是因为他老婆用离婚所逼的辩护意见。经查，被告人彭旺辉先后强奸被害人贺某1三次的犯罪事实，有被告人彭旺辉在侦查阶段的多次供述证明，且前后供述的犯罪事实基本一致，与被害人的陈述及其他证据能相互印证，足以认定。其辩称在侦查机关的供述系其老婆用离婚所逼，不符合逻辑、常理和本案基本事实。因此，对被告人彭旺辉该辩护意见，本院不予采纳；被告人彭旺辉的辩护人辩称，1、被告人供述与被害人陈述前二次强奸行为的时间、地点不一致，第三次强奸行为被害人贺某1前后陈述也存在矛盾的地方，目击证人贺某3的证言没有提到强奸成功的事实，综合全案证据，只能认定第三次强奸事实的存在，并且是强奸未遂;2、被告人彭旺辉是主动投案，应认定为自首，依法可以从轻或减轻处罚;3、被告人的行为已经取得了受害人及其父母的谅解，可酌情从轻。经查，被告人的供述与被害人的陈述在案件某些事实细节上存在有不一致，但主要犯罪事实及犯罪次数相吻合，符合案发时间在四、五年前，被害人系幼女的实际情况，也与被告人、被害人的心智、认知能力不同相一致。奸淫幼女的，由于幼女的身心尚未成熟，缺乏辨别和反抗能力，不论被害幼女同意与否，考虑到幼女的生理特点，只要行为人的生殖器官与幼女的生殖器官相接触，即视为犯罪既遂；被告人彭旺辉虽主动投案，但在庭审时翻供，未如实供述，依法不能应认定为自首。因此，对被告人的辩护人辩称本案被告人系犯罪未遂及有自首情节的辩护意见，本院不予采纳。被告人的辩护人辩称被害人及亲属已表示对被告人谅解，经查属实。对辩护人要求对被告人酌情从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。基此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款的规定，判决如下：
被告人彭旺辉犯强奸罪，判处有期徒刑七年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月9日起至2024年10月8日止。)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘学军
人民陪审员 吴楚南
人民陪审员 晏爱娣
二〇一八年五月十四日
代理书记员 龚丽娜
附：本判决适用的相关法律条文：
对《中华人民共和国刑法》的适用
1、第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共场所当众强奸妇女的；
（四）二人以上轮奸的；
（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
2、第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。