安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖08民终2105号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司,住所地安徽省安庆市菱湖南路553号。
负责人：施亚东，总经理。
委托诉讼代理人：曹菲菲，安徽益勤律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨银杰,男,1964年3月6日出生，汉族，住安徽省怀宁县。
委托诉讼代理人：吴银杰，安徽省怀宁县月山镇法律服务所法律工作者。
原审被告：余祝斌，男，1990年2月14日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。
原审被告：余祝明，男，1987年8月8日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司（以下简称人财保安庆公司）因与被上诉人杨银杰、原审被告余祝斌、余祝明机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省怀宁县人民法院（2017）皖0822民初1786号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月6日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，双方当事人均没有提出新的事实、证据或者理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
人财保安庆公司上诉请求：1、撤销原判，改判人财保安庆公司赔偿杨银杰各项损失共计142984.08元；2、上诉费由被上诉人负担。事实和理由：1、根据杨银杰提交的营业执照，其从事水产批发，应属农林牧渔业，而且营业执照并不能代表杨银杰在从事该行业，因此，杨银�的误工费应按农林牧渔业平均工资标准93.87元∕天计算，该项应核减12933元。2、杨银杰未能提交房屋产权证书，不能证明其在月石居委会购买了房屋，即使购买了房屋，从房屋的面积、类型及所从事的行业来看，也不可能在该房屋居住，因此，杨银杰的残疾赔偿金应按农村居民标准计算，该项核减209232元。3、杨银杰负本起事故的主要责任，原判酌定精神损害抚慰金30000元过高，该项核减18000元。
杨银杰辩称，1、经工商部门核准登记，杨银杰一直从事水产品销售，原判按批发零售业平均工资标准计算误工费，符合客观实际。2、杨银杰自2007年起即在月山镇生活居住，2010年又在月山镇第一农贸市场内购买房屋，为此，杨银杰一审期间提交了买卖合同、收款凭据及居住期间缴纳水电费的票据，因此，其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。3、杨银杰因本起事故构�五级伤残，结合其年龄、所在地区的生活消费水准等因素，原判酌定精神损害抚慰金30000元，标准适当。综上，请求驳回上诉，维持原判。
余祝斌、余祝明均请求法院依法判决。
杨银杰向一审法院起诉请求：1、判决余祝斌、余祝明赔偿杨银杰医疗费232892.8元、误工费136.98元/天×300天即41094元、护理费121.52元/天×210天即25519.2元、营养费30元/天×135天即4050元、住院伙食补助费30元/天×91天即2730元、残疾赔偿金29156元/年×20年×60%即349872元、精神损害抚慰金48000元、交通费4000元、鉴定费3360元，上述损失中超出交强险部分按40%承担赔偿责任，共计（711518元-120000元）×40%+120000元=356607.2元；2、人财保安庆公司在肇事车辆的第三者责任强制保险及商业第三者责任保险的责任限额内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由三被告负担。
一审法院认定事实：（一）2015年8月29日，杨银杰驾驶电动自行车上公路时自行摔倒，同向后方余祝明驾驶的属余祝斌所有的皖Ｈ×××××号轻型封闭货车在制动避让的过程中与倒在公路上的电动自行车相撞，致杨银杰受伤，二车受损。杨银杰受伤后被送到安庆市第一人民医院、中国人民解放军海军安庆医院住院治疗，伤情被诊断为：“重度闭合性颅脑损伤（左侧颞叶脑挫裂伤、弥漫性轴索伤、蛛网膜下腔出血、左侧硬膜下血肿、多发性颅骨骨折）、全身多处软组织擦挫伤”，共住院91天，花去医疗费232892.8元。2017年7月14日，杨银杰的伤情经安徽正邦司法鉴定所鉴定，确定杨银杰因交通事故致头部颅脑损伤，存在脑外伤精神障碍，中度智能受损受限，评为五级伤残，杨银杰的误工、护理、营养期分别为伤后的300天、210天、135天。鉴定中，杨银杰共花去鉴定费3360元。该交通事故�怀宁县公安局交通警察大队现场勘查认定，杨银杰负事故的主要责任，余祝明负事故的次要责任。皖Ｈ×××××号轻型封闭货车在人财保安庆公司投保了第三者责任强制保险及责任限额为30万元的不计免赔的商业第三者责任保险。对于杨银杰主张的上述事实，因其他各方当事人均不持异议，原判予以确认。（二）杨银杰系从事水产品零售的个体工商户，居住在怀宁县××第一农贸市场。2016年度，安徽省城镇居民人均可支配收入为29156元，安徽省从事批发、零售业职工日平均工资为136.98元。事故发生后，余祝斌、余祝明给付杨银杰医疗费等26808.1元。在本案审理过程中，杨银杰向原审法院提出先予执行的申请，要求人财保安庆公司先行给付医疗费100000元，原审法院依法裁定人财保安庆公司先行给付杨银杰医疗费100000元，人财保安庆公司已履行完毕。（三）2017年8月14日，杨银杰、余祝明、余祝斌、人财保安庆公司达成协议，双方当事人均认可杨银杰诉称的医疗费中非医保用药费用为9157.12元，该费用由余祝明、余祝斌承担赔偿责任，人财保安庆公司放弃对杨银杰医疗费中非医保用药费用的鉴定。一审法院认为：本案争议的焦点为杨银杰主张的各项赔偿请求是否有事实和依据。人财保安庆公司主张不承担本案的诉讼费、鉴定费，无事实和法律依据，不予支持；杨银杰主张的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费及鉴定费有事实和法律依据，予以支持；双方当事人约定杨银杰诉称的医疗费中的非医保用药费用及该费用的承担方式，系真实意思表示，且不违反相关法律规定，予以确认；杨银杰虽为农村居民户口，但根据现有证据，其系个体工商户，居住在城镇，且其主要生活来源亦不依赖于土地，其日常生产收入来源于城镇，故杨银杰按照城镇居民的标准主张残疾赔偿金应予支持；杨银杰主张的交通费过高，根据其就医的时间及地点，酌定为1000元；杨银杰主张的精神损害抚慰金过高，根据侵权人的过错程度、侵权行为的后果、侵权人承担责任的经济能力等因素，将杨银杰主张的精神损害抚慰金酌定为30000元。据此，本起事故造成杨银杰的损失为：医疗费232892.8元、误工费41094元、护理费25519.2元、住院伙食补助费2730元、营养费4050元、残疾赔偿金29156元/年×10年×60%即349872元、鉴定费3360元、交通费1000元、精神抚慰金30000元，合计690518元。综上，余祝明驾驶属余祝斌所有的机动车发生交通事故致杨银杰受伤，事实存在，应予认定。怀宁县公安局交通警察大队的责任认定书，适用法律正确定责适当，应予认定。人财保安庆公司应在肇事车辆的第三者责任强制保险的责任限额内赔偿杨银杰的损失，超出部分由余祝明、余祝斌按责赔偿，因肇事车辆在人财保安庆公司投保了不计免赔的商业第三者责任保险，故人财保安庆公司亦应按保险合同的约定承担赔偿责任。人财保安庆公司已给付的医疗费，应从赔偿款中扣除。杨银杰领取赔偿款时应返还余祝明、余祝斌垫付的医疗费等26808.1元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：（一）被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司在肇事车辆的第三者责任强制保险责任限额内赔偿原告杨银杰各项损失120000元（120000包括：医疗费10000元、残疾赔偿金80000元、精神抚慰金30000元）；（二）被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司在肇事车辆的商业第三者责任保险的责任限额内赔偿原告杨银杰损失219050.08元【（690518元－120000元）×40%－9157.12元】，扣除已偿付的100000元，下剩119050.08元；（三）被告余祝明、余祝斌赔偿原告杨银杰医疗费9157.12元，于本判决生效后三日内付清；（四）驳回原告杨银杰的其他诉讼请求。上述一、二项，由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于本判决生效后三日内付清，履行款汇至：开户行：中国邮政储蓄银行怀宁县支行，开户名：怀宁县人民法院，账号：10×××01。杨银杰领取赔偿款时返还余祝明、余祝斌26808.1元。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法�第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6650元，依法减半收取3325元，先予执行费1400元，合计4725元，由余祝明、余祝斌负担2725元，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担2000元。
双方当事人在二审期间均未提交新证据，对原审证据亦不申请复核。二审法院对证据的认证意见与原审一致，对原判查明的事实予以确认。
本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案的二审争议焦点：1、原审判决对杨银杰的误工费计算是否正确；2、原判对杨银杰的残疾赔偿金按城镇居民标准计算，是否正确；3、原判认定杨银杰精神损害抚慰金30000元是否过高。
围绕本案争议焦点，第一，关于误工费的计算标准。为主张误工损失，杨银杰在一审期间提交了个体工商户营业执照。其他各方当事人对该份证�的真实性均不持异议，原判予以采信，并依据个体工商户营业执照载明的经营范围认定杨银杰从事水产品销售，并无不当。由于杨银杰未能提交证据证明最近三年的平均收入状况，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款之规定，原判参照上一年度安徽省批发、零售业职工平均工资标准计算误工费，标准并无不当。上诉人的该点上诉理由不能成立，本院不予支持。第二，关于残疾赔偿金的计算标准。杨银杰虽为农村户籍，但其在一审期间提交的证据足以证明事故发生前其在城镇居住，并有相对固定的工作和收入。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款之规定，原判按照安徽省上一年度城镇居民人均可支配收入计算杨银杰的残疾赔偿金，事实依据充分。上诉人的该点上诉理由不能成立，本院不予支持。第三，关于精神损害抚慰金。杨银杰因本起事故受伤构成五级伤残，且负事故主要责任，原判根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力以及受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金30000元，并无明显不当。上诉人的该点上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，人财保安庆公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2202元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周大庆
审判员 马 骥
审判员 崔 智
二〇一七年十二月七日
书记员 程 延
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；