广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0604民初12527号原告：佛山市古莱斯智能科技有限公司，住所地广东省佛山市禅城区石湾镇街道绿景西路北侧美居建材城9#商业楼首层自编7-8号，统一社会信用代码：×××86Ｍ。法定代表人：李海艳。委托诉讼代理人：杨志真,广东巴驎律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓怡秋,广东巴驎律师事务所律师。被告：黄朝勇，男，汉族，1982年8月10日出生，住贵州省大方县，委托诉讼代理人：招洁华，广东国龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘金财，广东国龙律师事务所律师。原告佛山市古莱斯智能科技有限公司（以下简称古莱斯公司）诉被告黄朝勇劳动争议一案，本院于2017年9月8日受理后，依法由审判员汤丽娟适用简易程序独任审理，于2017年10月20日公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1、劳动仲裁请求：古莱斯公司与黄朝勇存在劳动关系；黄朝勇向古莱斯公司支付竞业限制违约金200000元；黄朝勇立即停止经营佛山市鑫莱汇家居科技有限公司（以下简称鑫莱汇公司），不得自营或为他人经营与古莱斯公司同类的业务或从事其他损害古莱斯公司利益的行为，要求黄朝勇及鑫莱汇公司不得再与古莱斯公司的客户交易；黄朝勇在其朋友圈对其侵害古莱斯公司的行为赔礼道歉消除影响，并停止在朋友圈发布侵害古莱斯公司的信息；仲裁费由黄朝勇承担。2、劳动仲裁结果：确认黄朝勇与古莱斯公司于2014年12月1日至2017年3月20日期间存在劳动关系；驳回古莱斯公司的其他仲裁请求。3、诉讼请求：黄朝勇向古莱斯公司支付竞业限制违约金200000元；黄朝勇立即停止经营鑫莱汇公司，不得自营或为他人经营与古莱斯公司同类的业务或从事其他损害古莱斯公司利益的行为，不得再与古莱斯公司的客户交易；黄朝勇在其朋友圈对其侵害古莱斯公司的行为赔礼道歉、消除影响；黄朝勇承担本案的诉讼费用。4、离职时间、理由：2017年3月20日，黄朝勇以“另有发展”为由申请离职。5、其他事实：古莱斯公司于2014年12月1日登记成立；黄朝勇曾任职于佛山市鸿湛源金属制品有限公司（以下简称鸿湛源公司），鸿湛源公司与古莱斯公司投资人一致。本案中，双方举证及质证意见如下：古莱斯公司提交了如下证据：原告身份证、被告机读档案登记资料以及法定代表人身份证；2、员工离职申请表、《保密与非竞争承诺书》、产品订购合同；3、古莱斯产品宣传图册、佛山市鑫莱汇家居科技有限公司工商登记资料、黄朝勇微信朋友圈宣传截图；4、被告2014年10月至2016年度工资条；5、劳动合同两份；6、仲裁裁决书、送达回证。被告对原告提交的证据1、6真实性、合法性、关联性均无异议；对证据2中的员工离职申请表、产品订购合同真实性无异议，对《保密与非竞争承诺书》真实性、合法性、关联性均不予确认；对证据3中的古莱斯产品宣传图册、黄朝勇微信朋友圈宣传截图真实性无法确认，对佛山市鑫莱汇家居科技有限公司工商登记资料真实性无异议；对证据4真实性无异议，但认为2014年10月工资表上有被告的签名，是因为当时被告任职于佛山市鸿湛源金属制品有限公司，而该公司的实际控制人为李海艳、林洪湛，同时也是原告的实际控制人，两个公司的公章都掌握在该两人手中，原告将被告在佛山市鸿湛源金属制品有限公司签收的工资条加盖原告公章是为了对应《保密与非竞争承诺书》而事后加盖；对证据5的真实性、合法性、关联性均不予确认。被告提交了如下证据：企业名称预先核准通知书、核准设立登记通知书。原告古莱斯公司对被告黄朝勇上述证据的真实性、合法性无异议，对关联性有异议。本院出示了依职权调取的佛禅劳人仲案字(2017)852号仲裁庭审笔录。原、被告对本院调取上述证据的真实性无异议。以下是双方有争议的事项，本院认定如下：关于双方劳动关系的存续期间的问题。关于黄朝勇的入职时间，原告主张黄朝勇于2014年10月4日入职并举证了黄朝勇2014年10月至2016年的工资表予以证实。而黄朝勇主张其入职时间为2015年1月。对此本院分析如下：首先，2014年10月4日古莱斯公司尚未登记成立，其尚不符合法律法规规定的用工主体资格。第二，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，用人单位应对劳动者的工作年限负举证责任。而且建立职工名册是《中华人民共和国劳动合同法》规定用人单位的法定义务，用工起始时间是职工名册的重要内容，职工名册及招工材料等证据系由用人单位所掌控。古莱斯公司未举证其公司职工名册，应承担举证不能的不利后果应由其承担。据此，对古莱斯公司主张的入职时间，本院不予采信。鉴于仲裁委认定的黄朝勇入职时间为2014年12月1日，而黄朝勇并未就此提出异议，视为服从仲裁裁决，本院确认黄朝勇的入职时间为2014年12月1日。至于离职时间，双方均确认为2017年3月20日，本院予以确认。由此认定双方劳动关系的存续期间为2014年12月1日至2017年3月20日。关于黄朝勇应否向古莱斯公司支付竞业限制违约金的问题古莱斯公司主张黄朝勇应向其支付竞业限制违约金200000元，并举证了《保密与非竞争承诺书》予以证实。黄朝勇认为该《保密与非竞争承诺书》是原告通过伪造而来的，并申请对该份证据进行鉴定。对此本院认为，根据《劳动合同法》第二十三条第二款的规定，“对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿”。据此，用人单位与劳动者约定竞业限制的，应当在竞业限制期限内依法给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。至工作交接完成时，用人单位尚未承诺给予劳动者经济补偿的，竞业限制条款对劳动者不具有约束力。理由如下：劳动合同终止或解除后的竞业限制是指承担保密义务的劳动者在离开用人单位一定期限内不得自营或者为他人经营与原用人单位有竞争的业务。这项制度的目的是保护企业的利益，但它同时限制了工人的择业自由。工资等劳动报酬是劳动者在履行劳动合同义务期间的应得报酬，劳动报酬主要是劳动者参加劳动的分配所得，不是劳动力出卖的对价，保守用人单位的商业秘密虽是劳动者的法定义务，但竞业限制补偿是劳动合同终止或解除以后不能就业或限制从业期间的补偿，就像解除合同的经济补偿金不应当包含在工资之内一样，没有约定经济补偿费的竞业限制条款对劳动者不具有约束力。本案中，古莱斯公司并未能举证证实其有向黄朝勇支付过竞业限制的补偿金，故即使《保密与非竞争承诺书》是真实的，亦对黄朝勇不具有约束力，古莱斯公司依据上述承诺书要求黄朝勇向其支付竞业限制违约金，缺乏依据，本院不予支持。至于黄朝勇提出的鉴定申请，本院认为基于上述理由本案无进行鉴定的必要，故对其鉴定申请不予准许。关于古莱斯公司提出第三、四项停止侵害、赔礼道歉、消除影响的诉讼请求根据《劳动合同法》第二十三条的规定订有保护商业秘密协议（条款）或竞业禁止协议（条款），同时约定有违约金。据此，如用人单位直接依据保密协议或竞业禁止协议请求法院追究劳动者的违约责任的，可作为劳动争议处理。但由于劳动合同争议与侵害商业秘密争议所涉及的权利和义务不尽相同，如用人单位以劳动者违反保密协议或竞业禁止协议而给用人单位造成侵害，要求追究劳动者侵权责任的，则不属于劳动争议案件处理的范围，用人单位应依照一般民事诉讼的程序直接向人民法院起诉。本案中原告古莱斯公司依据侵权责任法提出的第三、四项诉讼请求，不属于劳动争议案件处理的范围，故本院对古莱斯公司提出的第三、四项诉请不予审查。古拉斯公司可按照侵权诉讼的程序另行主张权利。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认被告黄朝勇与原告佛山市古莱斯智能科技有限公司于2014年12月1日至2017年3月20日期间存在劳动关系；二、驳回原告佛山市古莱斯智能科技有限公司的其他诉讼请求。本案受理费5元，由原告佛山市古莱斯智能科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  汤丽娟二〇一七年十一月十日书记员  王佳仁