河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫13民终字5136号上诉人(原审原告):张家港市华伟锻造有限公司（以下简称华伟公司）。组织机构代码77468018-5。住所地江苏省张家港市金港镇后塍封庄村。法定代表人：曹杭勇，任公司执行董事。委托诉讼代理人：王瑞峰，河南船旗律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：河南红阳工业集团有限公司。统一社会信用代码914113007736939023（1-1）。住所地南阳市高新区。法定代表人：安中兴，该公司董事长。委托诉讼代理人：王亚新，男，1972年7月9日出生，系红阳公司工作人员。委托诉讼代理人：徐晓玉，河南达圣律师事务所律师。上诉人张家港市华伟锻造有限公司（以下简称华伟公司）与被上诉人河南红阳工业集团有限公司（以下简称红阳公司）清算责任纠纷一案，不服河南省南阳市卧龙区人民法院（以下简称一审法院）（2016）豫1303民初3829号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年11月23日立案后，依法组成合议庭，于2016年12月8日公开开庭进行了审理。上诉人华伟公司的委托诉讼代理人王瑞峰，被上诉人红阳公司的委托诉讼代理人王亚新、徐晓玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华伟公司上诉请求：依法对卧龙区人民法院（2016)豫1303民初3829号民事判决予以改判，不服金额为117600元;2、判决红阳公司自2014年8月19日起至实际给付之日止按银行同期贷款利率计算的利息损失;3、本案诉讼费用由红阳公司承担。事实和理由：一审判决红阳公司赔偿华伟公司176400元明显错误。红阳公司对华伟公司的应付款是294000元；红阳公司作为控股股东主持清算过程中没有向华伟公司送发通知、公告只在南阳范围内有影响的南阳日报上进行了公告。违反了公司法的规定，致使欠款负今无法得到偿还；在法庭的要求下红阳公司依然不提供红阳吉昌（南阳）工程机械有限公司清算时资产详细清单和应付账款3817493.63的的�细分配情况。红阳公司以淸算为幌子，采取不通知、不公告、提供虚假财务账簿取得审计报告，进而注销公司，转移财产，以达到逃避债务的目的。红阳公司辩称，华伟公司与红阳昌吉以前存在债权债务关系，金额294000元。红阳昌吉公司后解散，红阳公司是红阳昌吉股东之一，华伟公司在法定期限内未申报债权，红阳昌吉已经核准注销，其要求红阳工程承担债务主体错误，其认为核准程序不合法，上诉请求红阳公司承担全部责任错误，望二审予以驳回，华伟公司向一审法院起诉请求：1、判令红阳公司对华伟公司在红阳昌吉公司的债权294000元承担清偿责任，并承担该款自2014年8月19日起至实际给付之日止按银行同期贷款利率计算的利息损失;2、诉讼费用由红阳公司承担。一审法院认定事实：红阳昌吉公司成立于2011年12月6日，系有限责任公司，股东为红阳公司，出资480万元人民币，占出资比例的60%,另一股东为崔昌吉（韩国人)，出资320万元人民币，占出资比例的40%。华伟公司与红阳昌吉公司有业务往来。2014年，经董事会会议和股东关于解散的决议，红阳昌吉公司公司决定解散，并于2014年6月24日成立清算组，开始对公司进行清算。清算组成立后并未书面通知华伟公司申报债权。红阳昌吉公司经清算，宛诚誉审字【2014】第09号审计报告显示：应付账款中，华伟公司的应付账款为294000元。红昌清算字【2014】2号清算报告显示：红阳昌吉公司资产总计8643780.26元，负债总计5147868.59元，所有者权益合计3495911.67元；按照《公司法》规定，依次分别支付职工薪酬、应付账款、其它应付款后，剩余财产3495911.67元；按照公司股东各方出资比例(红阳公司占60%、崔昌吉占40%)进行分配，红阳公司分配2097547�，崔昌吉分配1398364.67元。2014年8月27日，经南阳市工商行政管理局核准，准予红阳昌吉公司注销登记。在原告债权未清偿情况下，剩佘财产3495911.67元已按比例分配给了红阳昌吉公司股东红阳公司和崔昌吉。一审法院认为，《中华人民共和国公司法》第一百八十三条明确规定：有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十九条规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”本案中，红阳公司作为红阳昌吉公司的股东，负有法定的清算义务。在华伟公司债权未得到清偿的情况下，将清算红阳昌吉公司的剩余财产擅自进行了分配，造成了华伟公司债权不能实现，给华伟公司造成了损失，因此，红阳公司依法应承担相应的赔偿责任，按红阳公司分配财产比例60%确定赔偿责任。诉讼中，其未能提供具体分配的财产情况，故红阳公司应赔偿华伟公司60%债权数额的人民币，即176400元。红阳公司承担的不是合同义务，而是清算赔偿责任，故对华伟公司的利息请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十九条之规定，判决：一、本判决生效后十日内，红阳公司赔偿华伟公司176400元。二、驳回华伟公司其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5710元，华伟公司负担1882元，红阳公司负担3828元。本院二审期间双方当事人均未提供新证据。本院对一审判决查明事实予以确认。本院认为：华伟公司在与红阳吉昌公司业务往来中，红阳吉昌公司欠华伟公司的应付账款294000元，有宛诚誉审字【2014】第09号审计报告证实，双方对此亦无异议。红阳公司作为红阳昌吉公司公司的股东，在该公司解散进行清算时。清算组未书面通知华伟公司申报债权，只在南阳日报上刊登了公告。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十九条规定：清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员以故意或重大过失给公司或债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十一条规定：公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司请算事宜书面通知全体已知债权人并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。因此，红阳公司应依法对华伟公司的294000元债权承担赔偿责任。并承担自侵权之日2014年8月19日起至款全部付清之日止按银行同期贷款利率计算的利息。综上所述，华伟公司的上诉理由成立。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销河南省南阳市卧龙区人民法院（2016）豫1303民初3829号民事判决。二、本判决生效后十日内河南红阳工业集团有限公司赔偿张家港市华伟锻造有限公司294000元及自2014年8月19日起至款全部付清之日止按银行同期贷款利率计算的利息。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件案件受理费5710元，由河南红阳工业集团有限公司负担。二审案件受理费2652元，由河南红阳工业集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  龚跃伟审判员  孙建章审判员  姜付强二〇一六�十二月二十九日书记员  张俊博