贵州省六盘水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔02民终2206号
上诉人（原审被告）：丁献友，男，汉族，1967年4月8日生，住贵州省盘州市。
委托诉讼代理人：许太林，系盘州市中心法律事务所法律服务工作者。证号：324091312066。
被上诉人（原审原告）：王连琴，女，汉族，1963年12月20日生，住贵州省盘州市。
委托诉讼代理人：陈桂木（系被上诉人王连琴之子），男，1985年3月2日生，汉族，住贵州省盘县。
上诉人丁献友因与被上诉人王连琴提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省盘州市人民法院(2017)黔0222民初5748号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月27日立案受理后，依法组成合议庭。于2017年12月11日公开开庭进行了审理，上诉人丁献友及其委托诉讼代理人许太林、被上诉人王连琴及其委托诉讼代理人陈桂木到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
丁献友上诉请求：请求依法撤销贵州省盘州市人民法院（2017）黔0222民初5748号民事判决，改判上诉人不承担任何赔偿责任；一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审认定事实不清，主体不适格。上诉人与被上诉人之间不存在雇佣关系，上诉人没有雇佣被上诉人提供劳务。本案中的上诉人与被上诉人均不是雇主，上诉人与被上诉人都属于雇员。上诉人是受雇于案外人钟嘚虎，上诉人是为钟嘚虎提供劳务，因此，本案的主体不适格，一审没有依法追加适格的主体参加诉讼。另，雇主钟嘚虎雇佣上诉人施工，属于选任过错。上诉人没有取得相应资质，雇主钟嘚虎应当依法承担对被上诉人的赔偿责任。二、一审判决证据不足。被上诉人提交的盘县乐民成光医院的DR诊断报告显示被上诉人王连琴左胫腓骨骨质结构完整，未见明显骨损伤，相应关节对位未见明显异常，关节间隙未见明显狭窄，周围软组织未见明显肿胀。被上诉人提交的贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院出具的诊断证明书（NO1636641）没有加盖医院的公章，该证据不符合证据“三性”，不能作为认定事实的依据。被上诉人没有提供入院记录、出院记录、检查报告单、费用清单等证据加以印证住院的事实。一审法院单凭一张未加盖公章的诊断证明书就强行作出判决，属于证据不足。三、曲靖珠源司法鉴定中心的司法鉴定意见书属于无效鉴定，不应当作为认定事实的依据。盘县乐民成光医院的DR诊断报告显示，被上诉人没有受伤，也没有骨折。上诉人没有提交在贵州盘江投资控股（集团）总医院住院的其他证据。曲靖珠源司法鉴定中心单凭一份独立的、未加盖公章的诊断证明书就强行作出签定，且该鉴定中心没有采用最高人民法院规定的标准进行鉴定，而是采用云南省的地方标准进行鉴定，故曲靖珠源司法鉴定中心的司法鉴定意见书属于无效鉴定，不应当作为认定事实的依据。四、被上诉人自身存在过错。被上诉人作为成年人，具有完全的民事行为能力人，但被上诉人没有尽到安注意任义务，被上诉人应当承担责任。五、被上诉人的各项费用均不能得到支持，且计算过高。医疗费不应得到支持，因被上诉人没有提供其他证据证明有住院事实，且医疗费存在重复计算。误工费和护理费不应得到支持，因上诉人没有提供有效证据证明受伤的事实，曲靖珠源司法鉴定中心的鉴定属于无效鉴定。营养费和住院伙食补助费的时间和计算标准错误，营养费和住院伙食补助费应当按照15天，每天按40元计算较为合理。鉴定费800元不能得到支持，因本次鉴定属于无效鉴定。交通费200元不应予以支持，因被上诉人没有提供产生交通费的有效证据。另外，被上诉人住院期间上诉人给被上诉人支付了380元的床铺费，1600的支架费，以及枕头等物品购置费200元。综上所述，请二审法院支持上诉人的上诉请求。
王连琴二审辩称，一、一审判决事实清楚。被上诉人在一审起诉状中称“被告承包了原MIMIKTV的内墙拆除工程，被告雇佣原告将拆除的砖块等杂物从二楼搬运到一楼”，被上诉人认为此处只是一个笔误，不影响双方存在的法律关系。一审庭审中上诉人称已经赔偿了被上诉人5000元医疗费，且上诉人认可被上诉人工资由上诉人支付，为一天80元，故被上诉人为上诉人提供劳务的事实客观存在。二、一审判决依据的证据确实充分。被上诉人提交的盘县乐民成光医院的DR诊断报告显示被上诉人王连琴左胫腓骨骨质结构完整，未见明显损伤。但该诊断报告是休养后的检查，并不能说明被上诉人没有受伤。被上诉人受伤的部位是左胫骨下段骨折，被上诉人在一审中已经提交了病历、用药清单等住院材料予以证实，虽被上诉人一审提交的疾病诊断证明书上没有加盖医院的公章，但被上诉人提交的住院病历中入院诊断及出院诊断可以与没有加盖印章的疾病诊断证明书相互印证。曲靖珠源司法鉴定中心的鉴定意见符合法律规定。三、被上诉人自身不存在过错。被上诉人受伤系墙壁倒下砸伤的，而不是被上诉人自身的原因造成的。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，被上诉人不存在过错。上诉人提出的MIMIKTV的老板钟嘚虎应当承担责任的问题，因MIMIKTV的老板钟嘚虎发包给上诉人的工程为内墙拆除，承揽人是不需要资质的，故案外人钟嘚虎不存在选任过失，不需要对被上诉人承担赔偿责任。四、一审法院判决的各项赔偿金额均合法有据。被上诉人所支出的医疗费是实际客观产生并已经支付；误工费、护理费、营养费及住院伙食补助费有法律依据；鉴定费也是被上诉人因鉴定产生的费用；交通费虽然被上诉人没有相应的票据，但是被上诉人住院、入院、鉴定等确实要产生交通费，法院酌情支持并无不当。因此，一审判决事实清楚，证据确实充分，请求驳回上诉人的上诉请求。
王连琴向一审法院起诉请求：一、判令被告丁献友赔偿原告王连琴经济损失人民币50667.87元，其中医疗费8710.28元、误工费19771.73元、护理费9885.86元、营养费9000元、住院伙食补助费1500元、鉴定费800元、交通费1000元；二、案件受理费由被告负担。
一审法院认定事实：被告在承包原MIMIKTV的内墙拆除工程时雇佣原告将拆除的砖块等建筑杂物从二楼搬运到一楼。2017年4月7日，原告在装砖块等杂物的过程中被倒下的墙壁砸伤左下肢。原告受伤后被送贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗15天，经诊断原告之伤为：1、左侧胫骨下段骨折；2、左足第3、4跖骨骨折。原告为此花去医疗费8710.28元。2017午7月31日，经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定，原告此次损伤误工期为120天、护理期为60天、营养期为90天，原告为此支付鉴定费800元。另查明：原告住院治疗时将“王连琴”登记为“毛莲芹”，被告垫付了医疗费5000元。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告雇用原告做工，原被告之间形成雇佣关系，作为雇员的原告在雇佣活动中遭受人身损害，被告作为雇主应当承担赔偿责任。原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求，依法有据，予以支持。被告提出其不承担赔偿责任的抗辩意见，依法无据，不予采信。对于原告主张的各项经济损失，认定如下：1、医疗费。原告提供的医疗费发票，证实原告产生的医疗费用为8645.28元，予以确认。2、误工费。原告系农业户口，经鉴定，原告的误工期为120天，因其无固定收入，误工费参照应参照2015年贵州省农、林、牧、渔业年平均工资48077元／年计算，误工费应为48077元／年÷365天×120天=15806元，原告主张的误工费19771.73元过高，高出部分，不以支持。3、护理费。经鉴定，原告的护理期为60天，由于原告未能举证证明护理人员的收入情况．护理费应参照2015年贵州省居民服务业工资标准即37339元／年标准计算，护理费应为37339元／年÷365天×60天=6138元，原告主张的护理费9885.86元过高，高出部分，不以支持。4、营养费。经鉴定，原告的营养期为90天，营养费应为90天×70元／天=6300元，原告主张的营养费9000元过高，高出部分，不以支持。5、住院伙食补助费。原告住院15天的住院伙食补助费为15天×70元／天=1050元，原告主张的住院伙食补助费1500元过高，高出部分，不以支持。6、鉴定费。原告提供的鉴定费收据能够证实原告产生鉴定费为800元，对原告主张的鉴定费800元，予以支持。7、交通费。原告未提供证据证明原告实际产生交通费的数额，但考虑到原告就医确需产生交通费用，结合原告受伤地点、住所地及就医地点等情形，支持交通费200元。综上，原告产生的经济损失共计人民币38939.28元，扣除被告已垫付的5000元，余款人民币33939.28元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告丁献友于判决生效后十日内赔偿原告王连琴经济损失人民币33939.28元。二、驳回原告王连琴的其他诉讼请求。案件受理费人民币534元，由被告丁献友负担。
本院二审期间，上诉人丁献友向本院提交了以下证据：
1、企业信用信息公示报告及照片一张，拟证明MIMIKTV就是贵州新濠门娱乐有限公司，该公司的法人为赵京凯，股东为丁彪，同时证明上诉人不是该公司的人员。被上诉人质证认为，被上诉人当时去做工就是上诉人喊去的，对KTV的相关情况不清楚。
2、上诉人申请证人陈某出庭作证，拟证明被上诉人不是上诉人雇佣的。对证人证言上诉人质证认为，证人证言清楚明白，被上诉人不是上诉人叫去做工的，上诉人与被上诉人之间不存在雇佣关系。被上诉人质证认为，证人证言不真实，证人是上诉人的亲姐夫，证人与被上诉人的工钱均是上诉人支付的，与被上诉人一起做工的还有其他人，证人陈述被上诉人的受伤过程不真实，不止是渣子飞过来导致受伤，是整面墙倒过来导致受伤。
本院对上诉人提交的证据分析认定如下：上诉人提交的证据不属于新证据，且达不到上诉人的证明目的，本院不予采信。
本院二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，但被上诉人王连琴受伤的时间应为2017年4月12日。对一审查明的其他事实，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为：1、上诉人在本案中主体是否适格，本案是否遗漏诉讼主体；2、被上诉人的伤是否系为上诉人提供劳务时导致；3、曲靖珠源司法鉴定中心出具的鉴定意见书应否采信；4、一审判决计算的被上诉人各项费用是否正确；5、被上诉人对自己所受到的伤害是否存在过错。
关于上诉人在本案中主体是否适格，本案是否遗漏诉讼主体的问题。上诉人主张其未雇佣被上诉人，但在一审庭审时，上诉人陈述“原告帮我做工是事实，但我现在没有钱赔偿”，且上诉人一、二审时均认可是其承包了MIMIKTV拆墙工程，一审判决认定被上诉人系上诉人雇佣并无不当，上诉人认为其并非本案适格主体的上诉主张不能成立，本院不予支持。上诉人主张本案遗漏诉讼主体，但其提供的证据不能证实本案存在其他承担责任的主体，故对上诉人的该上诉主张，本院亦不予支持。
关于被上诉人的伤是否系为上诉人提供劳务时导致的问题。上诉人上诉认为被上诉人提交的盘县乐民成光医院的DR诊断报告显示被上诉人没有骨折，但该诊断报告是在2017年6月9日才作出，并非受伤当时。上诉人认可被上诉人受伤后，是其将被上诉人于受伤当日送医，从被上诉人提交的在医院住院治疗产生的出院记录、医疗票据、诊断证明书等证据，可以证实被上诉人在为上诉人提供劳务时受伤。
关于曲靖珠源司法鉴定中心出具的鉴定意见书应否采信的问题。上诉人上诉称涉案鉴定意见系无效鉴定，但上诉人未能提供证据推翻该鉴定意见，其在一审中亦未申请重新鉴定，本案鉴定意见系有资质的鉴定机构作出，故对上诉人认为不应采信鉴定意见书的上诉主张，本院不予支持。
关于一审判决计算的被上诉人各项费用是否正确的问题。被上诉人受伤住院并产生相应的费用，有被上诉人一审提供的在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院产生的出院记录、医疗票据、诊断证明书等证据予以证明。且
经审查，本案一审判决支持的各项赔偿费用并未违反法律规定，被上诉人的医疗费也不存在重复计算的情况，故对上诉人上诉称一审对被上诉人的各项费用计算不当的上诉主张，本院不予支持。上诉人上诉认为在被上诉人住院期间为上诉人支付床铺费380元、支架费1600元、枕头等物品购置费200元，但未举证证实，被上诉人也不予认可，故对该主张本院不予支持。
关于被上诉人对自己所受到的伤害是否存在过错的问题。上诉人主张被上诉人对其伤害存在过错，但上诉人对其该项主张未提供证据加以证明，故对该主张，本院不予支持。
综上所述，丁献友的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1068元，由上诉人丁献友负担。
本判决为终审判决。
审判长 龙 婷
审判员 罗 敏
审判员 张德权
二〇一七年十二月十二日
书记员 安梦薇