湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘06民终1650号
上诉人（原审原告）：陶新辉，男，1967年5月8日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。
委托诉讼代理人：周勇，湖南惠风律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：岳阳紫气东来汽车销售服务有限公司，住所地湖南省岳阳经济技术开发区巴陵东路圆智武馆临街303栋。
法定代表人：喻康佳。
被上诉人（原审被告）：喻康佳，男，1992年8月20日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。
被上诉人（原审被告）：喻启超，男，1970年4月29日出生，汉族，住湖南省岳阳县�系喻康佳之父。
上诉人陶新辉因与被上诉人岳阳紫气东来汽车销售服务有限公司（以下简称紫气东来汽车公司）、喻康佳、喻启超买卖合同纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2016）湘0602民初5377号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
陶新辉上诉请求：撤销原判，改判被上诉人支付违约金150000元。事实和理由：上诉人与被上诉人在合同中已经明确约定被上诉人违反合同后，上诉人有权要求被上诉人退还所有购车款，并按514元/天的标准支付从合同签订之日起至还清购车款之日期间的违约金。上诉人与被上诉人自愿签订了违约金的明确计算方法，一审法院曲解补充协议内容，将被上诉人按揭交付车辆、偿还按揭款、过户转移所有权的合同义务单一认定为被上诉人退还购车款。在被上诉人再次违反交付车辆并为车辆过户的义务后，作出对被上诉人有利的判决结果，违反了合同法关于违约责任的法律规定。请求二审改判。
三被上诉人均辩称，原审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
陶新辉向一审法院起诉请求：1、判令解除车辆买卖合同；2、判令紫气东来汽车公司、喻康佳、喻启超返还购车款，并按514元/天的标准支付从2016年9月19日至还清购车款之日止期间的违约金3、判令紫气东来汽车公司、喻康佳、喻启超承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年9月19日，陶新辉与紫气东来汽车公司签订《车辆订购合同》。约定陶新辉以257000元在紫气东来汽车公司订购一辆2016款宝马X1汽车，紫气东来公司应在2016年国庆节之前交付车辆，如紫气东来汽车公司不能按时交付车辆，自延期之日起至实际交付之日止，每日按该车合同价的0.2%向陶新辉支付违约金，延期交车超过一个月的，陶新辉有权解除合同，并依法追究紫气东来汽车公司的违约责任。当日，陶新辉通过陶笛的银行账户向喻康佳汇款257000元，紫气东来汽车公司向陶新辉出具收据，喻启超在收据经手人处签字确认。2016年10月1日前，紫气东来汽车公司没有履行交车义务。2016年11月7日，紫气东来汽车公司与陶新辉签订《补充协议》。约定：1、由于紫气东来汽车公司未按合同约定按时向陶新辉交付宝马X1汽车造成违约，紫气东来汽车公司认可其违约，并对合同违约金无任何异议；2、因紫气东来汽车公司近期内无钱退还陶新辉的购车款及支付违约金，为缓解公司至今压力，经双方同意，公司必须在2016年11月14日之前以公司的名义按揭购买与原合同相同型号的新车并办理合法的车辆手续，并将该车辆交予陶新辉；3�紫气东来汽车公司必须按时去银行缴纳此车辆的按揭款，并保证6个月内还清所有按揭款，同时将车辆过户到陶新辉名下。否则，陶新辉有权按照合同的约定要求紫气东来汽车公司退还购车款，并按514元/天的标准支付从购车合同签订之日起至还清购车款之日止期间违约金。2016年11月14日，紫气东来汽车公司称因其上线未向其交付车辆，故仍无法向陶新辉交付车辆。陶新辉称其购车系为其女儿陪嫁，因对方不能按时交付车辆，故表明不再要求交付车辆，而要求退还购车款。紫气东来汽车公司同意解除合同，但时至今日仍未向陶新辉退还购车款。一审法院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则，全面履行合同义务，否则应承担相应的民事责任。本案中，陶新辉与紫气东来汽车公司签订了《车辆订购合同》，紫气东来汽车公司应当向陶新辉交付一辆宝马X1汽车。因紫气东来汽车公司不能按时交付汽车，陶新辉的合同目的不能实现，陶新辉通知紫气东来汽车公司其已另购新车，并要求退款，紫气东来汽车公司亦同意退款。据此，可以认定双方之间的合同已经解除，故对陶新辉提出解除合同的诉讼请求，一审法院不再另行判决。合同解除后，紫气东来汽车公司应退还陶新辉购车款257000元。关于陶新辉主张的请求紫气东来汽车公司应自2016年9月19日起至退还购车款之日止按514元/天的标准支付违约金的诉讼请求，一审法院认为，紫气东来汽车公司未在合同约定的期限内向陶新辉交付车辆，应承担相应的违约责任。双方首次约定紫气东来汽车公司应于2016年10月1日前向陶新辉交付车辆，否则应自延期之日起至实际交付之日止按514元/天的标准支付违约金，后双方将交付车辆的时间变更为2016年11月14日前，但紫气东来汽车公司仍应按合同约定向陶新辉支付违约金。至2016年11月14日，紫气东来汽车公司仍未向陶新辉交付汽车，公司应自2016年10月1日起至2016年11月14日止按514元/天的标准向陶新辉支付违约金。关于陶新辉要求违约金的支付期限应自2016年9月19日起算的主张，一审法院认为，双方补充协议约定的是紫气东来汽车公司应按揭一辆宝马X1交付陶新辉使用，并按时去银行缴纳此车的按揭款，保证6个月内还清所有按揭款，同时将车辆过户到陶新辉名下。否则，紫气东来汽车公司应向陶新辉支付自购车合同签订时至退还购车款期间的所有违约金（514元/天）。一审法院认为，双方约定的自2016年9月19日起支付违约金，系因紫气东来未按时办理车辆按揭，完成车辆过户的法律后果，并非逾期交付车辆的后果，故陶新辉的该项请求，无法律依据，不能予以支持。因双方于2016年11月14日已口头解除合同，�自2016年11月15日起，紫气东来汽车公司的合同义务为退还购车款，并非交付车辆，故陶新辉要求紫气东来汽车公司自2016年11月15日起至退还购车款之日止，按514元/天的标准支付违约金的诉讼请求，无法律依据，不能支持，但紫气东来汽车公司应自2016年11月15日起至退还购车款之日止按中国人民银行同期贷款利率支付资金占用期间的利息。关于陶新辉主张的请求喻康佳、喻启超承担连带责任的诉讼请求，紫气东来汽车公司表面上系车辆订购合同的相对人，事实上，陶新辉向公司支付购车款，系通过喻康佳的个人账户，公司财产与个人财产混同，且将购车款挪作他用，成为了合同权利义务的实际享有者和承受者，滥用了公司法人的独立地位，损害了公司利益和陶新辉的利益，喻康佳应对紫气东来汽车公司的债务承担连带清偿责任。喻启超虽不是公司的股东，但喻启超与�康佳系父子关系，喻康佳用于收取陶新辉购车款的银行卡由喻启超支配使用，喻启超在庭审中亦自认其系紫气东来汽车公司的实际经营者，自愿承担返还购车款及利息的责任，系喻启超对其权益作出的自由处分，不违反法律规定，未损害他人利益，应当予以确认。依照《中华人民共和国合同法》第六条、《中华人民共和国公司法》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、限紫气东来汽车公司于判决生效之日起七日内退还陶新辉购车款257000元，并自2016年10月1日起至2016年11月14日止按514元/天支付违约金，自2016年11月15日起至退还购车款之日止按中国人民银行同期贷款利率支付资金占用期间的利息；二、喻康佳、喻启超对紫气东来汽车公司的上述债务承担连带责任。案件受理费5155元，由紫气东来汽车公司、喻康�、喻启超共同负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审的一致，对一审查明的事实，本院予以确认。
另查明，陶新辉称，因紫气东来汽车公司没有交付汽车，就以每月两分五（年利率30%）的利率标准，向他人借款另行购买了新车。二审中，紫气东来汽车公司以陶新辉主张的违约金过分高于造成的损失为由，请求二审法院适当减少违约金。
本院认为，陶新辉与紫气东来汽车公司签订《车辆订购合同》，陶新辉支付了全部购车款，紫气东来汽车公司应当按照合同约定向陶新辉交付汽车。因紫气东来汽车公司没有按照合同约定交付汽车，双方又签订《补充协议》。约定：“以喻启超的名义按揭与原合同上相同型号的新车并办理合法的车辆手续，将该车辆交予陶新辉，紫气东来汽车公司必须按时去银行缴纳按揭款，并保证6个月内还清所有按揭款，同时将车辆过户到陶新辉名下，否则陶新辉有权按购车合同追诉退还购车款，并收取从购车合同签订时至退还购车款期间的所有违约金（514元/天）。”《补充协议》实质上是双方经协商一致后，变更了原《车辆订购合同》。《补充协议》是一份以车辆按揭贷款，交付过户为主要内容的合同，是双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，也没有损害国家、集体、第三人利益，是合法有效的合同。双方当事人应当按照《补充协议》的约定全面履行自己的义务。紫气东来汽车公司没有按照《补充协议》的约定，履行按揭购车并过户到陶新辉名下的合同义务，则应当承担退还购车款并支付违约金的违约责任。
本案争议的焦点为：《补充协议》约定的违约金为514元/天是否过高？是否应予以调整？支付违约金的时间起�？
《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“……；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。”《补充协议》约定的违约金为514元/天，即年利率73%。按照陶新辉自述，其向他人是以30%的年利率借款另购新车，陶新辉没有提供证据证明他的实际损失数额。根据以上法律、司法解释的规定，《补充协议》约定的514元/天（年利率73%）的违约金，已经过分高于陶新辉自认的年利率30%的损失。经紫气东来汽车公司申请，本院对违约金的计算标准酌情予以调整。本院认为，买卖合同中卖方延迟交货，买方未能证明其产生的实际损失数额的，实际损失应当按照同类合同、同类违约情况下的典型损害计算，即卖方延迟交货期间占用买方已支付货款的利息损失来计算。在卖方无正当理由延迟交货情况下，利息损失的标准以法律所保护的民间借贷利率的标准确定为宜，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的相关规定，调整后的违约金一般不超过年利率24%的标准。考虑到陶新辉没有提供证据证明紫气东来汽车公司违约给其造成的实际损失数额，本院将违约金的计算标准调整为：以紫气东来汽车公司占用的货款金额257000元为基数按年利率24%计算。《补充协议》明确约定，如紫气东来汽车公司违约，陶新辉从购车合同签订之日起计算违约金，故违约金的起算时间应为购车合同签订之日，即2016年9月19日。
综上所述，一审法院认定事实清楚，但适用法律错误，陶新辉的请求增加违约金的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十七条第一款、第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2016）湘0602民初5377号民事判决；
二、解除陶新辉与岳阳紫气东来汽车销售服务有限公司签订的《补充协议》；
三、由岳阳紫气东来汽车销售服务有限公司返还陶新辉购车款257000元，并以257000元为基数，按年利率24%的标准，自2016年9月19日起至实际付清之日止计付违约金；
以上付款义务限本判决生效后十日内履行完毕。如未按本判决指定的期限履行付款义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、喻康佳、喻启超对上述岳阳紫气东来汽车销售服务有限公司向陶新辉的支付义务承担连带责任；
五、驳回陶新辉的其他诉讼请求。
一审案件受理费5155元，二审案件受理费3300元，合计8455元，由陶新辉负担2000元，岳阳紫气东来汽车销售服务有限公司、喻康佳、喻启超共同负担6455元。
本判决为终审判决。
审判长 李朝阳
审判员 赵顺容
审判员 刘景镔
二〇一七年十月二十三日
书记员 冯 饶
附法律条文：
一、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
二、《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款：当事人协商一致，可以变更合同。
三、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款：……；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条：当事人主张约定的违约金过高，请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）款：原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。