江苏省苏州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）苏05刑终95号
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）董云莲，女，1980年2月2日生，汉族，住安徽省泾县。系蔡国建故意伤害案件中的被害人。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）董新来，男，1988年4月28日生，汉族，住江苏省苏州市吴中区。系蔡国建故意伤害案件中的被害人。
上列两名上诉人共同委托代理人杨广先，江苏锐华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告人）蔡国建，男，1991年1月6日生，汉族，小学文化，农民，住山东省东明县。因犯故意伤害罪于2012年12月10日被苏州市吴中区人民法院判处有期徒刑一年一个月，2014年1月23日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年12月11日被刑事拘留（同月10日被羁押），2016年1月15日被逮捕。2017年3月29日被苏州市吴中区人民法院判处有期徒刑一年十个月（2017年10月9日刑满释放）。
被上诉人（原审刑事附带民事诉讼被告人）耿永，男，1982年3月14日生，汉族，住安徽省长丰县。因殴打他人于2006年3月27日被苏州市公安局吴中分局决定行政拘留十五日，并处罚金人民币。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年12月11日被苏州市公安局吴中分局决定刑事拘留（同月10日被羁押），2016年1月15日由该分局决定取保候审，2017年1月13日由该分局解除取保候审，同年6月2日由苏州市吴中区人民法院决定取保候审，同年7月12日由苏州市吴中区人民法院决定继续取保候审，同年11月28日经苏州市吴中区人民法院决定被逮捕，同年7月3日因故意伤害罪被苏州市吴中区人民法院判处有期徒刑一年三个月，现羁押于苏州市第二看守所。
被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）甄小娟，女，1985年7月1日生，汉族，住安徽省长丰县。
苏州市吴中区人民法院审理苏州市吴中区人民检察院指控被告人蔡国建犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人董云莲、董新来诉蔡国建、耿永、甄小娟民事赔偿一案，于2017年11月28日作出（2016）苏0506刑初483号刑事附带民事判决。宣判后，附带民事诉讼原告人董云莲、董新来不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，听取上诉人及其代理人、被上诉人的意见，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院经审理查明：
耿永、甄小娟夫妻二人于2015年11月15日17时许至苏州市吴中区横泾街道西桥顺丰电动车商行，与董新来、董云莲等人交涉董新来表弟欧某与其一方的债务纠纷。后甄小娟与董云莲、耿永与董新来发生肢体冲突。嗣后，耿永电话通知刘某、被告人蔡国建等人至现场，被告人蔡国建到达现场后冲入店内殴打董新来，因董云莲在其背后打其，遂反身采用拳打脚踢、膝盖顶等方式殴打被害人董云莲面部、头部等部位，致董云莲受伤，董云莲伤后至医院治疗，住院11天。董新来伤后去医院就诊，花去医疗费1684.35元。
经鉴定，被害人董云莲因外伤致左眼黄斑区视网膜出血遗留左眼视力减退，已构成人体轻伤二级；致左眼低视力1级构成十级伤残，误工期六个月，护理期一人护理三个月，营养期为三个月。
案发后，耿永赔偿董云莲医疗费4000元。在案件审理中，耿永预缴赔偿款保证金人民币5万元，现暂扣于苏州市吴中区人民法院。
另查明，苏州市吴中区人民法院于2017年11月28日作出（2017）苏0506刑初486号刑事判决，以被告人耿永犯故意伤害罪判处有期徒刑一年三个月。
以上事实有刑事判决书、病历资料、医疗费票据、鉴定意见书、鉴定费发票、户籍证明等证据予以证明。
原审法院认为，被告人蔡国建、附带民事诉讼被告人耿永因其故意伤害犯罪行为给附带民事诉讼原告人董云莲、董新来造成的物质损失，依法应承担全部赔偿责任。董云莲主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害赔偿金不属于附带民事诉讼赔偿范围，不予支持。关于附带民事诉讼原告人董云莲的具体损失，核定如下：1、医疗费，按票据为13094.49元；2、住院伙食补助费，原告按照50元每天计算11天，合计550元，予以支持；3、营养费，原告按照50元每天计算3个月，合计4500元，予以支持；4、护理费，原告按照100元每天计算3个月，合计9000元，予以支持；5、误工费，原告主张每月4200元计算6个月，原审法院认为原告提供的收入证明不足以证明其实际收入，按照2016年江苏省城镇常住居民人均可支配收入40152元计算，合计20076元；6、交通费，结合原告人的诊疗情况，酌定为600元，原告的诉请予以支持；7、鉴定费，原告主张2520元，结合鉴定费票据，有关误工、护理、营养时限评定及法医临床鉴定文证审查费用合计1680元予以支持。综上，被害人董云莲各项损失合计人民币49500.49元。关于附带民事诉讼原告人董新来的具体损失，核定如下：1、医疗费，按票据为1684.35元；2、交通费，根据董新来伤后于2015年1月15日、16日至苏州市中西医结合医院，11月22日至苏州大学附属第二医院就诊，酌定交通费人民币300元；3、误工费，因董新来未提供相应的鉴定，原审法院酌定董新来自受伤之日至最后一次就诊日共计8天产生误工，根据其经营电动车行的实际，根据2016年度江苏省零售业在岗职工平均工资51286元计算，合计1124.8元；4、营养费，依据50元每天，酌定给予8天营养支持，合计400元；5、护理费，依据100元每天，酌定给予8天护理，合计800元；综上，董新来的各项损失合计人民币4309.15元。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决被告人蔡国建、耿永共同赔偿附带民事诉讼原告人董云莲医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费合计人民币四万九千五百元四角九分，被告人蔡国建、耿永承担连带赔偿责任；被告人蔡国建、耿永共同赔偿附带民事诉讼原告人董新来医疗费、营养费、护理费、误工费、交通费合计人民币四千三百零九元一角五分，被告人蔡国建、耿永承担连带赔偿责任；驳回附带民事诉讼原告人董云莲、董新来的其他诉讼请求。
上诉人董云莲、董新来上诉称，要求甄小娟承担董云莲、董新来所遭受损失的民事赔偿责任；在赔偿数额和赔偿项目方面，坚持一审中提出的赔偿请求；要求追加刘某、李山峰为本案刑事附带民事的被告人。
代理人认为原审法院未向上诉人释明可以将刘某、李山峰列为刑事附带民事被告人，其他意见与上诉人的上诉理由一致。
二审中双方当事人未提交新的证据。二审对原审查明的基本事实予以认定。
二审另查明，刘某等人到达现场时，甄小娟指认董新来，刘某对董新来实施殴打。
以上事实有经过原审庭审举证质证的证人耿永的证言、被害人董云莲的陈述、现场监控视频等证据予以证实。
本院认为，被上诉人蔡国建、被上诉人耿永因故意伤害犯罪给附带民事诉讼原告人董云莲、董新来造成的物质损失，依法应承担全部赔偿责任；被上诉人甄小娟对董新来被殴打受伤所致的物质损失，应承担赔偿责任。关于上诉人董云莲、董新来及其代理人提出应追加甄小娟作为董新来物质损失的民事赔偿责任主体的上诉理由及代理意见，经查，根据现场监控视频的显示，甄小娟在刘某到达现场之后，用手指认董新来，且证人耿永的证言、被害人董云莲的证言均反映甄小娟有指使刘某殴打董新来的行为存在，因此，对于董新来的物质损失，甄小娟应与蔡国建、耿永承担民事连带赔偿责任，一审认定不当，本院予以纠正，故对该理由及意见本院予以采纳；关于上诉人董云莲、董新来及其代理人提出的追加甄小娟作为董云莲物质损失的民事赔偿责任主体的上诉理由及代理意见，经查，现有证据仅能证明董云莲和甄小娟二人在事发时存在撕扯行为，双方行为停止后，蔡国建等人对董云莲实施殴打，无法证明董云莲的身体损伤系由甄小娟造成，因此，对于董云莲的物质损失，甄小娟不应承担民事赔偿责任，故对该理由及意见本院不予采纳。关于上诉人董云莲、董新来及其代理人提出的要求支持其一审阶段诉请中的赔偿项目和赔偿费用，经查，原审法院确定的赔偿项目和赔偿数额，具有相应的事实和法律依据，本院予以确认。关于上诉人董云莲、董新来及其代理人在二审阶段提出的要求追加刘某、李山峰为本案刑事附带民事被告人以及一审法院未对此进行法律释明的上诉理由及代理意见，经查，在一审阶段，上诉人董云莲、董新来未对刘某、李山峰提起刑事附带民事诉讼，系其对自己诉权的处分，故对上诉人及其代理人的该上诉理由及代理意见本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第九条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下：
一、维持苏州市吴中区人民法院（2016）苏0506刑初483号刑事附带民事判决书中附带民事判决中的第一项。
二、撤销苏州市吴中区人民法院（2016）苏0506刑初483号刑事附带民事判决书中附带民事判决中的第二项、第三项。
三、被上诉人蔡国建、耿永、甄小娟共同赔偿上诉人董新来医疗费、营养费、护理费、误工费、交通费合计人民币4309.15元。被上诉人蔡国建、耿永、甄小娟承担连带赔偿责任。
四、驳回附带民事诉讼原告人董云莲、董新来的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 江
审 判 员 蒋 峻
审 判 员 秦四海
二〇一八年四月十八日
法官助理 蔡 露
书 记 员 顾 远
书 记 员 蔡敏玮