山东省烟台经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0691民初1246号原告:烟台闽兴工贸有限公司。法定代表人：何伟达，执行董事。委托诉讼代理人：李晓彤，山东齐鲁（烟台）律师事务所律师。委托诉讼代理人：栾玲玲，山东齐鲁（烟台）律师事务所律师。被告：烟台市福山天府建筑装饰有限公司第十分公司。负责人：岳永志，经理。被告：烟台市福山天府建筑装饰有限公司。法定代表人：杜启胜，经理。被告岳永志。三被告共同委托诉讼代理人：林燕，山东福阳律师事务所律师。原告烟台闽兴工贸有限公司（以下简称“闽兴工贸公司”）诉被告烟台市福山天府建筑装饰有限公司第十分公司（以下简称第十分公司）、被告烟台市福山天府建筑装饰有限公司（以下简称天府建筑公司）、被告岳永志买卖合同纠纷一案，本院于2017年6月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李晓彤、栾玲玲及被告第十分公司、被告天府建筑公司、被告岳永志共同委托诉讼代理人林燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提起诉讼请求：1、被告天府建筑公司及被告第十分公司支付原告货款756985元、违约金181676.4元；2、被告天府建筑公司及被告第十分公司承担原告律师费49333元；3、被告岳永志对被告天府建筑公司和被告第十分公司在欠款及违约金和律师费的范围内承担连带保证责任。诉讼过程中，原告变更第一项关于违约金的诉讼请求为：被告天府建筑公司及被告第十分公司支付原告违约金（以731700元为基数，自2017年1月4日起按中国人民银行公布的同期人民币贷款利率的四倍计算至被告实际给付之日止；以25285元为基数，自2017年3月1日起按照中国人民银行公布的同期人民币贷款利率的四倍计算至被告实际给付之日止）。事实与理由：原告与被告第十分公司于2016年3月31日签订购销合同，合同签订后，原告依约履行了合同义务，被告第十分公司至今未按约支付货款。被告第十分公司是被告天府建筑公司设立的分支机构，被告天府建筑公司应对被告第十分公司的欠款、违约金和律师费承担共同清偿责任。被告岳永志系被告第十分公司的保证人，在被告第十分公司的欠款、违约金和律师费范围内应承担连带清偿责任。被告第十分公司及被告天府建筑公司辩称，涉案合同对违约金的约定过高，请求法庭依法裁量，予以降低。同时，请原告明确诉请违约金的计算起点、计算方式等，对于不合理的部分，请求法庭依法驳回。答辩人主张涉案合同对违约金的约定过高的理由如下：首先，涉案合同约定的木方、模板价格比同期市场价格要高出50%，答辩人同意以如此高的价格购买原告的木方、模板的原因在于原告同意答辩人无需即时结清货款，也就是说原告实际上已经将答辩人无法及时支付货款的风险、违约金考虑、计算在货款中了。在此基础上，涉案合同又约定“按照银行同期贷款利率的4倍支付违约金”是明显不合理的。其次，涉案合同约定的“按照银行同期贷款利率的4倍支付违约金”是参照了民间借贷纠纷的约定，本案系买卖合同纠纷，如此约定过高，答辩人认为，如法庭支持答辩人向原告支付违约金，违约金按照银行同期贷款利率支付即可。综上，请求法庭依据《中华人民共和国合同法》第114条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第29条，对涉案合同关于违约金的约定予以降低。被告岳永志辩称，涉案买卖行为系原告与被告天府建筑公司之间发生的，涉案木方、模板也都是被告第十分公司经营使用的，所欠货款也与答辩人无关，原告要求答辩人承担连带责任所依据的确认函是原告单方制作，其中“经协商同意，贵公司法定代表人岳永志对上述欠款的清偿承担连带责任”将本来与答辩人无关的义务强加在答辩人身上，明显属于格式条款，且原告对该格式条款也未向答辩人尽到提示、说明义务，当属无效，请求法庭依据《中华人民共和国合同法》第39、40条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第6条，依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。其余同被告天府建筑公司、被告第十分公司答辩意见。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换与质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告第十分公司系被告天府建筑公司设立的分公司，被告岳永志是被告第十分公司负责人。2016年3月31日，原告（甲方）与被告第十分公司（乙方）签订购销合同，乙方购买甲方木方、模板用于烟台芝罘区西牟村项目。合同第一条约定：乙方所购买的白松木方规格为50mm×80mm×3000mm(实际供货尺寸不少于45mm×75mm×2950mm即为合格)价格为21元/支；白松木方规格为50mm×80mm×4000mm(实际供货尺寸不少于45mm×75mm×3900mm即为合格)价格为28元/支；澳松木方规格为50mm×70mm×3000mm(实际供货尺寸不少于45mm×65mm×2950mm即为合格)价格为19.5元/支；澳松木方规格为50mm×70mm×4000mm(实际供货尺寸不少于45mm×65mm×3900mm即为合格)价格为26元/支；乙方所购买的木胶板（红板）规格为915mm×1830mm×15mm（实际供货尺寸不少于整件平均13.5mm/张即为合格）价格为65元/张，正常周转7次以上。合同第三条约定：若木胶板（红板）货款在2016年7月31日之前全部结清按60元/张结算；乙方收到每批货物之日起180天内付清当批次货物。如乙方违约，甲方除有权要求乙方立即付清全部货款外，乙方还应向甲方支付所欠款的银行同期贷款利息的4倍支付违约金。合同第四条约定，乙方确定的收货人在甲方的送货单或乙方的验收单上的签字有效；对于甲方所供货物，乙方应当场验收，否则视为甲方所供货物合格。乙方确定的收货人为宋冠池或孙林并提供收货人的身份证复印件。经双方商定，甲方供货的种类、数量等以送货单或验收单或对账单载明的内容为准，上述凭据亦可作为乙方的欠款凭证。合同第六条约定，本合同签订后，与本合同有关的附件（单据等）或补充合同，以及双方就采购、订货及送货过程中的往来信函、传真、单据等均与本合同具有同等效力。合同第七条约定：双方在履行过程中如发生争议，应友好协商，协商不成由烟台经济技术开发区人民法院裁决。所产生的诉讼费及律师费等均由败诉方承担。上述合同签订后，原告分八次为被告供货，形成了八张送货单，载有货物名称及规格、数量、单价和余额，分别为2016年3月31日供货价值88200元，2016年4月1日供货价值54000元，2016年4月3日供货价值168000元，2016年4月13日供货价值90000元，2016年5月1日供货价值114000元，2016年5月17日供货价值168000元，2016年8月17日供货价值12285元，2016年8月28日供货价值13000元，送货单上均有被告第十分公司确定的收货人宋冠池签字。其中，2016年4月1日、2016年4月3日、2016年4月13日、2016年5月1日、2016年5月17日，五张送货单所送货物为木胶板，单价60元，并标注若未在2016年7月31日前结清货款，每张按65元结算。2017年1月3日，原告与被告第十分公司进行对账确认，该确认函记载：被告第十分公司因天赐椿城项目截止至2016年12月30日欠原告木方、模板款项756985元。被告岳永志对上述欠款的清偿承担连带责任。该确认函上有原告与被告第十分公司的盖章，被告岳永志在保证人处签字。原告在庭审中陈述，2016年4月1日、2016年4月3日、2016年4月13日、2016年5月1日、2016年5月17日，该五批次的木胶板的价款在对账单中每张按65元计算。原告（甲方）为进行本案诉讼与山东齐鲁（烟台）律师事务所（乙方）签订（2017）齐鲁律民字第YMS232号民事委托代理合同，约定乙方接受甲方委托，委派律师在甲方为原告，相对方为被告第十分公司、被告天府建筑公司、被告岳永志的合同纠纷案件中担任甲方诉讼代理人。合同第五条约定，经乙方释明，甲方同意在本合同签订之日按照《山东省律师服务收费标准》、《山东齐鲁律师事务所律师收费管理办法》的规定向乙方支付律师代理费49333元。2017年9月13日，原告向山东齐鲁（烟台）律师事务所支付律师代理费49333元，山东齐鲁（烟台）律师事务所开具了律师费发票。本院认为，原告与被告第十分公司签订的购销合同是各方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，应为有效。原告按合同约定履行供货义务，被告未按约定支付货款，事实清楚，本院予以认定。被告第十分公司未按期支付货款构成违约，原告主张被告支付逾期付款违约金，与约相符、于法有据，本院予以支持。原告主张对于2016年3月31日、2016年4月1日、2016年4月3日、2016年4月13日、2016年5月1日、2016年5月17日所供货物货款的逾期付款违约金起算时间为确认函确认债权的次日，2016年8月17日、2016年8月28日两次供货货款的违约金起算时间为按第二批货物收货之日起满180天的次日计算，低于合同约定的违约金数额，属于对自身权利的处分，本院予以支持。被告主张合同约定的木方、模板价格比同期市场价格要高出50%，双方约定的违约金过高，但未提供相应的证据证明，本院不予采信。涉案合同对败诉方承担律师费有明确约定，原告提供的证据能够证明其向山东齐鲁（烟台）律师事务所支付律师代理费49333元，该金额符合山东省律师收费标准的规定，本院予以认定。原告要求被告支付律师费与约相符，本院予以支持。被告第十分公司为被告天府建筑公司的分支机构，被告天府建筑公司应当承担其分支机构的民事责任。被告岳永志是完全民事行为能力人对于自身行为和意思表示也应有合理认知，其作为被告第十分公司的负责人在确认单保证人处签字，应视为其真实意思的表示，但其在确认单上明确表示只对756985元欠款的清偿承担连带责任，因此原告主张其对上述债务承担连带清偿责任，本院予以支持。原告主张其对逾期付款违约金及律师费承担连带责任，证据不足，本院不予支持。综上所述，原告要求被告第十分公司、被告天府建筑公司支付货款、违约金及律师费的主张，本院予以支持。原告要求被告岳永志对货款承担连带清偿责任，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第一百零九条、第一百六十一条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告烟台市福山天府建筑装饰有限公司第十分公司、被告烟台市福山天府建筑装饰有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告烟台闽兴工贸有限公司货款756985元及违约金（以731700元为基数，自2017年1月4日起按中国人民银行公布的同期人民币贷款利率的四倍计算至被告实际给付之日止；以25285元为基数，自2017年3月1日起按照中国人民银行公布的同期人民币贷款利率的四倍计算至被告实际给付之日止）。二、被告烟台市福山天府建筑装饰有限公司第十分公司、被告烟台市福山天府建筑装饰有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告烟台闽兴工贸有限公司律师费49333元。三、被告岳永志对被告福山天府建筑装饰有限公司第十分公司、被告烟台市福山天府建筑装饰有限公司对原告烟台闽兴工贸有限公司的上述债务中的756985元货款承担连带保证责任；被告岳永志在承担保证责任后，有权向被告福山天府建筑装饰有限公司第十分公司、被告烟台市福山天府建筑装饰有限公司追偿。四、驳回原告烟台闽兴工贸有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6840元，由被告烟台市福山天府建筑装饰有限公司第十分公司、被告烟台市福山天府建筑装饰有限公司、被告岳永志负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  方广志二〇一七年十二月二十一日书记员  苏 林