湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂武东开刑初字第00309号
公诉机关武汉东湖新技术开发区人民检察院。
被告人郑康，无职业。2014年11月20日因本案被抓获，同日因涉嫌贩卖毒品被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于武汉市第四看守所。
辩护人张登国，湖北维思德律师事务所律师。
被告人郑康被控贩卖毒品一案，武汉东湖新技术开发区人民检察院于2015年7月13日以武东湖检公诉刑诉（2015）312号起诉书，向本院提起公诉。本院于2015年7月13日立案，并依法组成合议庭，于2015年8月5日公开开庭审理了本案，武汉东湖新技术开发区人民检察院指派代理检察员刘贝曦出庭支持公诉，被告人郑康及其辩护人张登国均到庭参加诉讼。现已审理终结。
武汉东湖新技术开发区人民检察院指控：2014年11月20日凌晨，被告人郑康在本区光谷西班牙风情街天桥下，将四小袋白色透明塑料袋包装的毒品氯胺酮（俗称“K粉”、“沙”）以人民币300元的价格贩卖给李某，双方交易时被公安机关当场查获，同时从被告人郑康身上搜出五大袋白色透明塑料袋包装的毒品氯胺酮及小正方形白色塑料袋若干。经鉴定，上述被查获物品均为毒品氯胺酮，共重221.46克。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭出示和宣读的证据有：1、抓获及破案经过；2、辨认笔录及涉案照片；3、毒品检验鉴定书及毒品入库登记单；4、现场检测报告书；5、扣押决定书、扣押笔录及清单；6、证人证言；7、被告人的供述及辩解等。
公诉机关认为，被告人郑康违反国家毒品管理制度，向他人贩卖毒品氯胺酮221.46克，数量较大。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人郑康提出其行为构成非法持有毒品罪。
被告人郑康的辩护人提出公诉机关指控贩卖毒品氯胺酮四小包没有直接证据证实；指控被告人郑康贩卖氯胺酮221.46克，没有事实根据和法律依据；被告人郑康系初犯，毒品全部收缴，没流入社会，请求法庭以非法持有毒品罪处罚。
经审理查明，2014年11月20日凌晨，吸毒人员李某打电话被告人郑康要购买毒品，约定在本区光谷西班牙风情街见面。被告人郑康携带毒品在本区光谷西班牙风情街天桥下与李某交易，将四小袋白色透明塑料袋包装的白色晶体粉末（俗称“k粉”、或“沙”）贩卖给李某，并收取毒资人民币300元。准备离开时，被公安机关查获。公安机关从李某处查获白色晶体粉末物四包，净重4.00克；从被告人郑康身上查获五大袋用白色透明塑料袋包装的白色晶体粉末物品，净重217.46克和小正方形白色塑料袋若干及其丢弃在路边的毒资人民币300元。经毒品检验鉴定，上述被查获的白色晶体粉末物品均为毒品氯胺酮，共重221.46克。
上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、公安机关出具的抓获经过情况说明，证明：2014年11月19日晚，公安机关接线索有人要在本区光谷步行街一带贩卖毒品给吸毒人员李某。同月20日凌晨1时许，民警发现在光谷西班牙风情街口天桥下，李某与一名男子进行毒品交易，将二人抓获。经询问，贩毒人员叫郑康，民警在抓获二人时当场查获被郑康丢弃在路边的人民币300元，并从吸毒人员李某身上查获疑似毒品（沙）4小袋，从郑康身上查获疑似毒品（沙）5大袋，塑料袋若干。
2、证人李某的证言，证实：2014年11月20日凌晨12时许，我打电话找郑康买300元的毒品。之后我们在光谷西班牙步行街街口碰面后，郑康从外衣右边下面口袋里拿出四个透明塑料袋包装的白色粉状K粉给我，说送给我一袋。我就将人民币300元交到郑康手上。正准备分开时，警察将我俩截住。当时郑康不配合进行了反抗，但还是被警察抓住了。
3、搜查笔录，证明：民警从被告人郑康上衣口袋内查出疑似毒品五大袋，分装塑料袋若干，从郑康裤子口袋内查出毒资人民币300元及其他人民币若干。
4、扣押、发还物品清单，证明：公安机关从李某处扣押购买白色粉状物四袋；从被告人郑康处扣押白色粉状物五袋（其中一袋未装满），白色塑料袋包装的晶体塑料袋若干，毒资人民币300元和其他人民币若干元。
从被告人郑康处扣押的其他人民币若干元，己发还郑卫星（被告人郑康父亲）。
5、指认笔录及照片，证明：被告人郑康指认其身上携带的5包毒品沙、一些小空塑料袋及人民币3600元，还有卖毒品沙给晃晃（李某）获得的人民币300元。
涉案人员李某指认其从郑康处购买的四袋毒品沙。
6、现场检测报告书及检测结果告知笔录，证明：被告人郑康尿液检测K粉项结果呈阳性，并将该结果告知其本人，被告人郑康对该结果无异议。
7、电话通讯详单，证明：2014年11月20日凌晨，被告人郑康电话号码为136×××××××2与晃晃（李某）电话号码为139×××××××7之间的通话情况。
8、毒品检验鉴定书及毒品入库登记单，证明：郑康贩卖的塑料袋装白色晶体粉末物品四包，净重4.00克；从郑康处查获的塑料袋装白色晶体粉末物品五包，净重217.46克。所送检材共重221.46克，均为毒品氯胺酮。
9、辨认笔录及照片，证明：辨认人郑康从公安机关提供的10张不同男性正面免冠照片辨认后，指出1号照片上的男子就是2014年11月20日凌晨，向其购买毒品的人晃晃（7号照片上的男子为本案涉案人员李某）。
辨认人李某从公安机关提供的12张不同男性正面免冠照片辨认后，指出5号照片上的男子就是2014年11月20日凌晨，向其出售毒品的人郑康（5号照片上的男子为被告人郑康）。
10、被告人郑康的供述，2014年11月19日23时许，一个外号叫晃晃（李某）的打电话说他要东西（是指买“沙”）问我有没有，我说有。我们约到鲁巷西班牙风情街天桥下面见面。见了面后，他就给了我300元，我就在上衣口袋里拿出四包“沙”给他，后来我就被便衣警察抓住了。后民警从我身上搜出毒品K粉五大袋以及分装毒品用的塑料袋若干，这些“沙”是熊康给我的，他当时给了我五满袋沙，我从其中一袋倒出了四小袋卖给了晃晃，所以其中一袋未满。
被告人郑康的辩护人提出公诉机关指控贩卖毒品氯胺酮四小包没有直接证据证实的辩护意见，经查，被告人郑康的供述及证人李某的陈述，证实被告人郑康贩卖毒品氯胺酮四小包给李某，在交易完成后被公安机关抓获。公安机关在被告人郑康处查获向李某收取的毒资人民币300元，在李某处查获被告人郑康贩卖给李某的毒品氯胺酮四小包，公诉机关指控被告人郑康贩卖毒品的证据确实充分。辩护人提出的辩护意见与本案证据证明的事实不符，本院不予支持。
辩护人提出公诉机关指控被告人郑康贩卖氯胺酮221.46克，没有事实根据和法律依据的辩解和辩护意见，经查，被告人郑康携带毒品氯胺酮五袋，将其中的毒品氯胺酮四克卖给李某后被公安机关抓获，并查获上述贩卖的毒品和毒资。公安机关又从被告人郑康身上起获毒品氯胺酮五袋，重217.46克，应认定为欲贩卖的毒品，该毒品数量应计入贩卖毒品数量，公诉机关指控被告人郑康贩卖氯胺酮221.46克，有事实根据和法律依据，被告人郑康和辩护人提出的辩解和辩护意见，不能成立。本院不予支持。
本院认为，被告人郑康违反国家毒品管理制度，贩卖毒品氯胺酮221.46克，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名准确，本院予以确认。被告人郑康及其辩护人提出被告人郑康的行为构成非法持有毒品罪的辩解和辩护意见，与本案事实和法律规定相悖，本院不予采纳。根据被告人郑康的犯罪事实、情节和认罪态度，结合公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条第（二）项第二目的规定，判决如下：
一、被告人郑康犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月20日起至2021年11月19日止。罚金在本判决生效后三个月内缴纳）。
二、违禁品氯胺酮221.46克，予以没收。
三、查扣在案的毒资人民币三百元，予以没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 遇 杰
审 判 员 俞 飞
人民陪审员 何承武
二〇一五年九月二十九日
书 记 员 许钟文