甘肃省甘南藏族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘30民终124号
上诉人（原审原告）：白某1，男，藏族，甘肃省舟曲县人。
被上诉人（原审被告）：白某2，男，藏族，甘肃省舟曲县人，系白某1长子。
上诉人白某1因与被上诉人白某2土地承包经营权纠纷一案，不服舟曲县人民法院（2017）甘3023民初52号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷,合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。
白某1上诉请求：一、判令撤销甘肃省舟曲县人民法院（2017）甘3023民初52号民事判决书，依法予以改判或者发回重审。二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：（一）舟曲县人民法院认定事实不清，案争责任田、自留地系上诉人所有，上诉人有权要求被上诉人返还非法侵占的土地。1、拱坝乡孜比吾村1962年向村民发放自留地。1962年被上诉人并未出生，因此被上诉人不是自留地的所有人，以上事实有村委会出具的《证明》予以证实，自留地的发放档案现仍在村委会保存，对于以上事实，村委会会计潘遗红，村长王加古也可以予以证实。2、1996年1月1日，舟曲县人民政府向上诉人颁发了《土地承包经营权证书》，确定上诉人承包人口为5人，承包面积为山地17.79亩。1996年颁发《土地承包经营权证书》时，被上诉人已经是非农户口，因此被上诉人并非案争责任田的所有人。3、现被上诉人在曲告纳乡力族坝做上门女婿，已经不是本村的村民，上诉人作为责任田和自留地的所有人，依据《中华人民共和国物权法》第三十四条：“无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。”有权要求其返还被非法侵占的土地。（二）舟曲县人民法院认为：“我国农村土地承包是以户为单位的家庭承担，而非以户主为单位的个人承包，即使被告现在耕种的土地属原告以前承包经营，现原告年事已高，无力再经营使用代表家庭承包的土地，其承包的土地在承包期内可以由其子女继续经营使用”依据《中华人民共和国农村土地承包经营经营权证管理办法》第二条：“农村土地承包经营权证是农村土地承包合同生效后，国家依法确认承包方享有土地承包经营权的法律凭证。农村土地承包经营权证只限承包方使用。”上诉人作为承包人有权使用承包的土地，一审法院仅以上诉人年事已高为由就判定上诉人无力经营使用代表家庭承包的土地不当，应当予以纠正。其次，被上诉人现在已经不是本村集体成员，因此，其无权占有和使用上诉人所有的责任田和自留地。（三）一审法院认为：“被告户口早已农转非，按我国的法律规定，如要收回被告承包的土地，也应有村集体依法收回，而不是由原告个人收回；”属于使用法律不明及错误。1、一审法院作为定案依据的法条应当是明确的，不应用“我国法律规定”代替裁判的具体依据，应当向当事人释明。2、一审法院使用法律错误，被上诉人依据《中华人民共和国物权法》第三十四条：“无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。”要求被上诉人返还其无权占有的责任田和自留地合情合理合法。一审法院将上诉人主张返还原物的行为定性为上诉人想代替村集体依法收回承包经营的土地属于明显的法律适用错误。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院撤销原判，发回重审或对一审判决直接予以改判，支持上诉人的上诉情求。
白某2辩称：上诉人与答辩人土地承包纠纷一案经舟曲县人民法院（2017）甘30民初52号民事判决，答辩人认为认定事实清楚，适用法律正确，是公平、公正、合理合法的。请求驳回上诉人的请求，维持原判，维护答辩人的合法权益。本案诉讼费由上诉人承担。事实和理由:舟曲县人民法院认定事实清楚，适用法律恰当，正确，但上诉人以己家长是土地承包户主为由，违背《白氏家族养老及土地分配协议书》妄图抢夺答辩人的土地。拱坝乡孜比吾村1962年向村民发放了自留地，但之后随人口增长变更了四次，最后一次是1969年此时答辩人已经6岁所以有份，至于上诉人所谓有村委会的《证明》是否断章取义，请求法院查阅档案予以证实，潘遗红并非村委会会计，故不可作证。孜比吾村是1980年划分责任田的，我们家11口人，划分了9个人的地，当时我在读初中给我也划分了，所以我的份（直到目前我村并未统一收回所有工作人员的地）白某3可以作证。综上，责任田是政府划分给我的，不管在谁名下承包都有我的份，1996年1月1日颁发了土地承包证，1996年11月份我们家子女分割土地，也就是发证在前分割在后，上诉人以应该尊重自己后来的决定，土地承包是以户为单位的家庭承包，而不是以户主为单位的个人承包，上诉人认为自己是户主是家长可以随意更改或收回承包户中其他任何一方的土地，其他成员无权干涉，答辩人是81年9月户口农转非，不管是什么户口政府给我划分了土地，即使收回也应该由政府收回，而不应该有政府收回，上诉人与答辩人四年前因旧房拆除一事发生矛盾，所以上诉人想尽一切办法，要收回答辩人的田和自留地，本人已经把户口迁回孜比吾村，是合法的孜比吾村村民，上诉人以各种违背事实之词来维护自己偏心的欲望，强加于答辩人所触犯的法律条款罪名是不能够成立的，请求中级人民法院驳回上诉人的请求，维持原判。
白某1向一审法院起诉请求：1、请求判令被告归还原属原告所有的责任田、自留地。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告系原告之长子，原告共生养了9个子女（3男6女），原告将被告抚养成人并供被告读中专，被告工作后去拱坝乡驼骆坝做上门女婿，后又到曲告纳乡力族坝村上门，原告如今已81岁了，被告没有给我和老伴买过一双袜子，世上哪有这样的儿子；被告还拆除了我小儿子白某4的房屋，致使原告现在居住在牛圈；被告因病失去工作后，借原告的自留地耕种，借去后一直不归还，还说自留地是自己的，自留地是1962年划分的，被告是1964年出生的，被告是城镇户口，所以被告没有份，原告只给被告分了4亩责任田，原告也要收回来。请求法院支持原告的诉讼请求。
一审法院认定事实：原、被告系父子关系，被告1984年中专毕业任教师，1988年结婚后在拱坝乡驼骆坝村居住，1995年因病离开驼骆坝村回到孜比吾村，且不能再正常工作。1996年在原告的参与下，被告及其二弟白某5、三弟白某4、五妹白某6四人各分得土地4.0亩（被告的4.0亩地中包含自留地）；被告病情好转后，于1999年又到曲告纳乡力族坝村（现为岔希村）娶妻定居，随着时间的推移，父子及兄弟之间感情变化，被告因长期定居他村，怕生变故，于2010年8月10日被告召集原告、及其三弟白某4、五妹白某6补写了《白氏家族养老及土地分配协议》。2016年8月，原、被告之间发生矛盾，原告曾起诉被告财产损害赔偿，因原告经传票传唤未到庭，依法裁定按撤诉处理，2017年3月8日原告再次诉讼来院，要求被告归还自留地、责任田并承担本案诉讼费。一审法院认为，首先，在民事诉讼中，当事人对自己提出的请求和主张有责任提供证据，没有证据或证据不足以证明自己事实主张的，应承担举证不利的后果。本案中，原告没有提交证据（土地承包合同书和土地承包经营权证书等证据）证明被告耕种的4.0亩土地属原告个人承包经营；其次，我国农村土地承包是以户为单位的家庭承担，而非以户主为单位的个人承包，即使被告现在耕种的土地属原告以前承包经营，现原告年事已高（今年已达80岁高龄），无力再经营使用代表家庭承包的土地，其承包的土地在承包期内可以由其子女继续经营使用，且原告在1996年，就将部分土地分配在被告等四个子女的名下，被告等四人也实际经营使用多年；第三，被告户口早已农转非，按我国的法律规定，如要收回被告承包的土地，也应有村集体依法收回，而不是由原告个人收回；故对原告的诉讼请求不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国共和国民事诉讼法》六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决:驳回原告白某1的诉讼请求。案件受理费100元由原告承担。
二审中当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，我国农村土地承包政策是以户为单位承包经营，并非个人承包。本案双方当事人因土地承包经营权发生的纠纷，应依据《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定，土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府
处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。白某1在一、二审中均未提供证据支持自己的诉讼请求，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。综上，白某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人白某1负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈体珍
审 判 员 松 果
代理审判员 赵 斌
二〇一七年十一月二十三日
书 记 员 赵亚蒙