辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）沈中民五终字第975号
上诉人（原审原告）：贾美高，男，1953年5月21日出生，汉族，住址沈阳市于洪区。
委托代理人：胡知师，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：沈阳隆兴油缸厂，住所地沈阳市皇姑区。
投资人：弥文彬，该单位经理。
委托代理人：张忠保，辽宁天衡律师事务所律师。
上诉人贾美高因与上诉人沈阳隆兴油缸厂劳动合同纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2013）皇民一初字第335号民事判决，向本院提起上诉。本院受理此案后，依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员李春野、代理审判员郭伟参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理。
原审法院查明，原告原工作单位是沈阳市轻工食品机械厂，原告于2011年12月8日在被告处从事车工工作，日工资100元，无休息，双方未签订书面劳动合同，被告未给原告缴纳社会保险，2012年4月12日，原告在工作中受伤，被送往沈阳市二四二医院门诊治疗，诊断为左食指骨折。同年12月25日，原告在辽宁中医院再次门诊治疗，诊断为左手食指近节指骨骨折畸形愈合。原告于2013年1月8日向皇姑区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会以仲裁申请未经劳动行政部门鉴定评残等级，直接申请支付工伤待遇请求不在仲裁受理情形之内为由，作出沈皇劳人仲不字（2013）4号不予受理通知书。2013年5月，原告在沈阳市轻工食品机械厂退休。
另查，2012年8月29日，沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会出具沈皇劳人仲字（2012）24号仲裁裁决书，认定原告与被告之间存在劳动关系。2012年12月4日，沈阳市皇姑区人力资源和社会保障局出具编号为20120107认定工伤决定书，原告贾美高受到的事故伤害属于工伤认定范围，认定为工伤。沈阳隆兴油缸厂在原审法院提起行政诉讼，要求原审法院撤销沈阳市皇姑区人力资源和社会保障局作出认定工伤的具体行政行为，原审法院作出（2013）皇行初字第37号行政判决，判决驳回原告沈阳兴隆油缸厂的诉讼请求。沈阳隆兴油缸厂不服此判决，上诉于沈阳市中级人民法院，沈阳市中级人民法院作出（2013）沈中行终字第250号行政判决书，判决内容为驳回上诉，维持原判。原告在诉讼中申请财产保全，并提供了相应担保，原审法院做出（2013）沈皇民一初字第335号裁定书，查封被告沈阳隆兴油缸厂所有车牌号为辽AHM5**号中华轿车车辆手续，冻结被告沈阳隆兴油缸厂账号0383010140100005562的银行款项60，000元，保全费1170元由原告垫付。经原告申请，原审法院委托沈阳医学院司法鉴定所对原告伤残等级予以鉴定，2013年3月19日，该鉴定所出具沈阳医学院法医司法鉴定所（2013）沈医临鉴字第126号鉴定意见书，鉴定意见为贾美高左手损伤的伤残程度为十级。鉴定费880元，由原告垫付。原告要求被告赔偿各项损失，遂于2013年1月起诉至原审法院，要求法院判令原告与被告解除劳动关系，被告向原告支付经济补偿金6000元；被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资33，000元；被告向原告支付周末加班费2700元；被告为原告补缴社会保险；被告向原告支付因工伤治疗期间的工资34，200元（2012年4月12日—2013年3月19日起）；被告一次性伤残补助金21，000元、工伤医疗补助金22，653元、伤残就业补助金24，000元；鉴定费880元由被告承担；保全费由被告承担；诉讼费由被告承担。
被告沈阳隆兴油缸厂辩称，原告现在要求与被告解除劳动关系，属于原告自行辞职的行为，不存在任何的经济补偿与其他经济损失，原告也只能要求此次认定工伤十级的赔偿金额，请求法院驳回原告的诉讼请求。
原审法院认为，劳动者与用人单位的合法权益受法律保护。
关于原告要求劳动关系解除和经济赔偿金一事，根据《劳动合同法》规定，劳动者可以要求解除劳动合同，原告于2013年1月8日向仲裁委员会提出仲裁申请，要求解除劳动关系，故本院认为原告与被告解除劳动关系的时间为2013年1月8日。原告在与被告存在劳动关系的同时，与沈阳市轻工食品机械厂也存在劳动关系。根据《劳动合同法》第四十六条规定，原告不符合法律规定用人单位支付经济补偿金的情况，故原告要求被告支付经济赔偿金的诉讼请求本院不予支持。
关于原告要求未签订书面劳动合同双倍工资一事，原告原工作单位是沈阳市轻工食品机械厂，并于2013年6月在该单位办理退休，双方存在劳动关系，在此期间，原告又与被告建立劳动关系，因此原告与两个单位都存在劳动关系，系双重劳动关系。劳动者在未解除原有劳动合同的情况下与新单位建立劳动关系，或者用人单位招用与其他用人单位尚未解除或终止劳动合同的劳动者，均系违反劳动合同法的违法行为。如新的用人单位未与劳动者签订书书面劳动合同，不应承担相应的法律责任。故原告要求被告赔偿未签订书面劳动合同双倍工资的诉讼请求本院不予支持。
关于原告要求休息日加班费一事，原、被告双方自愿达成一致意见，原告日工资100元，周末不休息。因双方已经协商确定原告的工资为日工资，周末工资已包含在工资总额内，并已实际履行，故原告要求休息日加班费的诉讼请求本院不予支持。
关于原告要求被告补缴社会保险一事，因原告有工作单位，且原单位也为原告办理了社会保险手续，并为原告办理了退休手续，故对于原告要求被告补缴社会保险的诉讼请求本院不予支持。
关于原告要求被告支付工伤治疗期间工资一事，原告对其受伤部位只进行了两次门诊诊治疗，并未住院，亦未提交医疗机构出具的休息诊断书，原告未能证明治疗工伤所需时间，故原告要求工伤期间工资的诉讼请求本院不予支持。
关于原告主张一次性伤残补助金一事，原告伤残等级为十级，月工资为3000元，根据《工伤保险条例》第三十七条第一项规定，一次性伤残补助金十级伤残为7个月的本人工资。故被告应赔偿原告一次性伤残补助金21，000元。
关于原告主张工伤医疗补助金一事，根据《工伤保险条例》第三十七条第二项规定，职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，因被告未给原告缴纳工伤保险，因此此费用由被告单位承担。一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，十级为7个月。原告要求被告赔偿一次性工伤医疗补助金22，653元，符合法律规定，本院予以支持。
关于原告主张伤残就业补助金一事，根据《辽宁省工伤保险实施办法》第十九条规定，五级至十级伤残的工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系时，距退休年龄不满5年，属于提前4年、3年、2年、1年与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性伤残就业补助金相应减发1个月、2个月、3个月、4个月。原告的月平均工资为3000元，提前1年退休，故原告伤残就业补助金应为4个月（8个月-4个月）本人工资，被告应赔偿原告一次性伤残就业补助金12，000元。
综上所述，原审法院依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十一条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决：一、原告贾美高与被告沈阳隆兴油缸厂2013年1月8日解除劳动关系；二、被告沈阳隆兴油缸厂赔偿原告贾美高一次性伤残补助金21，000元；三、被告沈阳隆兴油缸厂赔偿原告贾美高一次性工伤医疗补助金22，653元；四、被告沈阳隆兴油缸厂赔偿原告贾美高一次性伤残就业补助金12，000元；上述款项，被告如逾期履行，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回原告贾美高其他诉讼请求。案件受理费10元，鉴定费800元，保全费1170元，由沈阳隆兴油缸厂承担。
宣判后，上诉人贾美高与上诉人沈阳隆兴油缸厂均不服原审法院判决，分别向本院提起上诉。
上诉人贾美高上诉称：我与沈阳隆兴油缸厂存在劳动关系，沈阳隆兴油缸厂应支付给我经济补偿金，未签合同双倍工资差额以及工伤后的误工损失。
针对上诉人贾美高的上诉，上诉人沈阳隆兴油缸厂答辩称：贾美高同时与沈阳市轻工食品机械厂存在劳动关系，且贾美高治疗结束后没有提供病志，也未正常工作，其上诉请求不应支持。
上诉人沈阳隆兴油缸厂上诉称：原审法院依据司法鉴定而非劳动能力鉴定委员会出具的结论作为赔偿依据错误，工伤等级鉴定的法定主体是劳动能力鉴定委员会。且原审法院判决赔偿金额计算有误。
针对上诉人沈阳隆兴油缸厂的上诉，上诉人贾美高答辩称：我曾到劳动局咨询过，工伤等级可以到法院申请鉴定，沈阳医学院的司法鉴定是原审法院依法委托的，可以作为工伤等级认定的依据，上诉人沈阳隆兴油缸厂的上诉请求不应得到支持。
本院认为：《中华人民共和国社会保险法》第三十六条规定：职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。《工伤保险条例》第二十一条规定：职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。第二十三条规定：劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定决定和职工工伤医疗的有关资料。根据上述规定，劳动者要求享受工伤保险待遇的前提是劳动者应提供有社会保险行政部门出具的工伤认定决定及设区的市级劳动能力鉴定委员会出具的伤残鉴定结论，而本案中，上诉人贾美高并未能提供设区的市级劳动能力鉴定委员会出具的伤残鉴定结论，故其起诉至法院要求上诉人沈阳隆兴油缸厂给付工伤保险待遇没有依据。原审法院按沈阳医学院司法鉴定所出具的法医临床鉴定意见书判决沈阳隆兴油缸厂给付贾美高一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金有误。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销沈阳市皇姑区人民法院（2013）皇民一初字第335号民事判决。
二、发回沈阳市皇姑区人民法院重新审理。
二审案件受理费20元，退还贾美高10元，退还沈阳隆兴油缸厂10元。
审 判 长 王银华
审 判 员 李春野
代理审判员 郭 伟
二〇一四年五月十三日
书 记 员 孙思宇