辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽03民终2485号
上诉人（原审原告）：唐济民，男，满族，1959年11月27日出生。住鞍山市千山区鞍海路**号-300。
被上诉人（原审被告）：鞍山新兴轴承制造有限公司。住所地鞍山市立山区沙河镇灵山村。
法定代表人：夏振德，该公司董事长。
委托诉讼代理人：朱世军，该公司职工。
上诉人唐济民因与被上诉人鞍山新兴轴承制造有限公司（以下简称新兴公司）劳动争议纠纷一案，不服鞍山市立山区人民法院（2017）辽0304民初886号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月16日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
唐济民上诉请求：请求判令被上诉人：1、判令被告向原告支付加班费26,524.2元；2、判令被告向原告支付违法辞退赔偿金17,096元；3、判令被告向原告支付不签劳动合同的双倍工资37,611.2元；4、判令被告向原告支付不休年假的工资6894元；5、判令被告向原告支付违法延长试用期赔偿金5000元；6、判令被告向原告支付拖欠工资3504.3元；7、判令被告向原告支付辞退通知金2500元。上诉理由：1、我到被上诉人处工作到被辞退，每周都要在公休日加班一天，从未给过补休和加班费，这违反了劳动法第四十四条和国务院《关于职工工作时间》的规定，被上诉人应支付给我加班费，这项请求事实清楚，被上诉人也未作否定，一审驳回我的请求于法不合；2、关于违法辞退的问题。被上诉人的公司副总经理兼总经理助理邢伟平在总经理不在是可以行使总经理的权利，他明确告诉我辞退并签字，财务也作了结算。从辞退到现在也从未通知我上班，该项事实清楚，被上诉人理应支付辞退赔偿金；3、关于不签劳动合同支付双倍工资的问题。我从工作到现在被上诉人始终不与我签订劳动合同。根据劳动法第十六条和第八十二条以及劳动争议调解仲裁法第二十七条的相关规定，被上诉人理应支付我不签劳动合同的双倍工资，而我在劳动关系存续期间追索这一劳动报酬不应受到时效限制；4、关于要求被上诉人支付不休年假的工资补偿问题。一审虽支持该项请求，但工龄计算错误。上诉人工龄�计已40多年，理应按照每年15天年假计算而不是5天，所以应纠正为共30天年假金额6894元；5、关于违法约定试用期的问题。一审判令为2个月工资差额，而劳动合同法第八十三条规定违法约定试用期已经履行的应按照劳动者试用期满月工资为标准，按已履行的超过法定试用期期间向劳动者支付赔偿金，所以此项应纠正为5000元；6、关于要求支付通知金的问题。被上诉人辞退我没有经过提前告知的程序，根据劳动法第二十六条和第四十条的相关规定，被上诉人应支付一个月工资及2500元符合法律规定。
新兴公司辩称：服从一审判决。
唐济民向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付加班费26,524.20元；2、判令被告向原告支付违法辞退赔偿金17,096元；3、判令被告向原告支付不签劳动合同的双倍工资37,611.20元；4、判令被告向原告支付不休年假的工资6894�；5、判令被告向原告支付违法延长试用期赔偿金5000元；6、判令被告向原告支付拖欠工资3504.30元；7、判令被告向原告支付辞退通知金2500元；8、判令被告向原告支付拖欠工资和加班费的100%赔偿金30,028.50元。事实和理由：我于2014年11月4日到被告处工作，从事维修钳工工作。但是在填写入职表约定了岗位是维修钳工，试用期3个月工资2200元/月，转正工资2500元/月，被告规定早八晚五上下班，中午12点到13点午休，每周六或周日必须工作1天。但被告存在：1、不给我补休也不给加班费的违法情形；2、违法辞退我的情形；3、不与我签订劳动合同的违法情形；4、不支付我不休年假的工资补偿情形；5、违法延长试用期的情形；6、违法辞退我后不支付我通知金的情形，故我不服鞍山市立山区劳动人事争议仲裁委员会，鞍立劳人仲[2017]05号仲裁裁决书，特提起诉讼。
一审法院认定事实：1、原告于2014年11月4日到被告处工作，双方未签订劳动合同。原告入职设备部从事维修钳工工作，双方约定试用期3个月，试用期工资2200元/月，转正工资2500元/月，工作时间为早8点上班，晚5点下班，中午12点到13点午休，每周六或周日必须工作1天。2、2017年1月14日，被告将原告调岗至装配车间，工资待遇不变，但原告因个人原因不能从事装配车间工作，2017年2月2日之后没有再到被告处上班。3、原告转正时间应为2015年2月4日，但其从被告处实际领取了5个月的试用期工资2200元/月。其后每个月的基本工资为2500元/月。4、原告从2014年11月4日至2017年2月2日在被告处工作期间，没有请休过年假。5、原告没有领取到2016年12月26日至2017年2月1日的工资。6、至今被告仍同意原告回被告处工作。
一审法院认为：劳动者及用人单位的合法权益均应受到法�保护。一、关于原告主张被告支付加班费26524.20元和在申请仲裁时请求的2017年1月14日至1月24日的延迟加班费420元一节。根据《关于审理劳动人事争议案件适用法律若干问题的解释》（三）（法释[2010]12号）第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班费事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”原告没有证据证明加班事实，也没有证据证明被告掌握原告的加班事实，故对于原告主张被告支付加班费的诉讼请求不予支持。二、关于原告主张被告支付违法辞退赔偿金17096元和辞退通知金2500元一节。原告没有证据证明已与被告解除劳动关系，且被告至今仍愿意原告回去工作，既然不存在违法辞退的事实，也就无从谈及赔偿金和通知金，另请求支付通知金也是于法无据的，故对于原告�张被告向原告支付违法辞退赔偿金17096元和辞退通知金2500元的诉讼请求不予支持。三、关于原告主张被告支付不签劳动合同的双倍工资37611.2元一节。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”又根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”原告于2014年11月4日入职，2014年12月4日视为其知道自身权利被侵害之日，原告于2017年2月6日申请劳动仲裁，当庭原告未能就时效的中止、中断、延长等事由进行举证证明，故对于原告主张被告支付不签劳动合同的双倍工资37611.20元的诉讼请求予以驳回。四、关于原告主张被告支付不休年假的工资6894元�节。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”、第十条：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。”、《职工带薪年休假条例》第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天…”本案中，原告于2014年11月4日入职，从2015年11月4日起可享受年休假待遇；又被告未提交证据证明2015年、2016年为原告安排年休假的事实，亦未提供原告书面提出不休年休假的证据，但被告已支付了应休年�假的100%的工资，故被告应支付原告2015年、2016年年休假工资为：2500元/月÷21.75天×5天/年×200%×2年=2298元，对于原告主张超出该部分的不予支持。五、关于原告主张被告支付违法延长试用期赔偿金5000元一节。原告与被告约定试用期为3个月，试用期工资为2200元/月，转正工资为2500元/月。原告于2014年11月4日入职，则2015年2月4日转正，但原告实际领取了5个月的试用期，故被告应支付原告转正后的两个月的工资差额，即：（2500元/月-2200元/月）×2个月=600元，对于原告主张超出该部分的不予支持。六、关于原告主张被告支付拖欠的工资3504.30元一节。拖欠的工资为2016年12月26日至2017年2月1日，共计28天这期间原告的工作岗位发生变动，但工资数额未变，对此被告均予以认可，则被告应支付原告拖欠的工资为：2500元/月÷21.75天×28天=3218元，对于原告主张超出该部分的不予支持。七、关于原告主张被告支付拖欠工资和加班费的100%赔偿金30028.50元一节。因本案系劳动争议案件，须履行仲裁前置程序。原告的该项诉讼请求未经仲裁裁决，故该院不予审理。综上所述，被告应支付原告2015年、2016年年休假工资2298元、被告应支付原告转正后的两个月的工资差额600元、被告应支付原告拖欠的工资3218元，三项共计：6116元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《关于审理劳动人事争议案件适用法律若干问题的解释》（三）（法释[2010]12号）第九条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决：一、被告鞍山新兴轴承制造有限公司于本判决生效后十日内向原告唐济民支�2015年、2016年年休假工资2298元；二、被告鞍山新兴轴承制造有限公司于本判决生效后十日内向原告唐济民支付转正后的两个月的工资差额600元；三、被告鞍山新兴轴承制造有限公司于本判决生效后十日内向原告唐济民支付拖欠的工资3218元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告鞍山新兴轴承制造有限公司负担。
本院二审期间：上诉人向本院提交证据一组证明其周六、周日加班。因上诉人与被上诉人就周休一天达成了共识，该组证据不能证明存在加班的事实，故本院对该证据不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：关于上诉人主张被上诉人支付加班费26524.20元一节。依据《最高人民法院关于审理劳�人事争议案件适用法律若干问题的解释》（三）（法释[2010]12号）第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班费事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”上诉人没有提供充分的证据证明加班事实，也没有证据证明被上诉人掌握上诉人的加班事实，故上诉人的该项上诉理由不充分，本院不予支持。
关于上诉人主张被上诉人的公司副总经理兼总经理助理邢伟平在总经理不在时可以行使总经理的权利，他明确告诉我辞退并签字，财务也作了结算，被上诉人理应支付辞退赔偿金一节。因上诉人提供的离职管理表中离职原因、本人签字、总经理批准等项均未填写，也无单位盖章，不具有效力，无法证明被上诉人违法辞退上诉人的事实，故上诉人的该项上诉理由不充分，本�不予支持。
关于上诉人主张被上诉人支付不签订劳动合同的双倍工资一节。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”上诉人于2014年11月4日入职，2014年12月4日视为其知道自身权利被侵害之日，上诉人于2017年2月6日申请劳动仲裁，上诉人未能就时效的中止、中断、延长等事由进行举证证明，故原审法院驳回其该项诉讼请求正确，本院予以维持。
关于上诉人主张被上诉人支付不休年假的工资补偿问题，上诉人主张其工龄累计40多年，应按照每年15天计算而不是5天。因上诉人没有提供证据证明其工龄累计40多年，故原审法院判决被上诉人支付上诉人2015年、2016年年休假工资2298元正确，本院予以维持。
关于上诉人主张依据劳动合同法第八十三条规定违法约定试用期已经履行的应按照劳动者试用期满月工资为标准，按已履行的超过法定试用期期间向劳动者支付赔偿金5000元一节。因上诉人与被上诉人约定试用期为3个月，该约定并未违反法律规定，因上诉人实际领取了5个月的试用期，原审法院判决被上诉人补发两个月的工资差额600元正确，本院予以维持。上诉人的该项上诉理由不充分，本院不予支持。
关于上诉人主张被上诉人支付通知金2500元一节。因上诉人没有证据证明已与被上诉人解除劳动关系，且被上诉人至今仍愿意上诉人回去工作，故不存在违法辞退的事实，上诉人的该项上诉理由不充分，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如�：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人唐济民承担。
本判决为终审判决。
审判长 王 迪
审判员 秦长虹
审判员 吴红娜
二〇一八年二月十一日
书记员 孟晓凡