河南省鲁山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0423刑初832号
公诉机关河南省鲁山县人民检察院。
被告人李自和，男，1965年6月22日出生于河南省舞阳县，汉族，小学文化，农民，住河南省漯河市舞阳县（户籍地：河南省漯河市源汇区）。因犯生产、销售伪劣产品罪，2012年3月12日被河南省信阳市中级人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金15万元。2014年1月5日刑满释放。因涉嫌非法经营犯罪，2017年7月28日被抓获，同日被刑事拘留，因涉嫌非法经营犯罪，于2017年8月30日被执行逮捕。
辩护人慕秉利，河南盐都律师事务所律师。
鲁山县人民检察院以鲁检公诉刑诉（2017）432号起诉书指控被告人李自和犯非法经营罪，于2017年12月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，依法公开开庭审理了本案。鲁山县人民检察院指派检察员郭果出庭支持公诉，被告人李自和及其辩护人慕秉利到庭参加诉讼。现已审理终结。
鲁山县人民检察院指控，2015年2月至4月，被告人李自和与河南省襄城县范湖乡居民孙某（已判决）、鲁山县二郎庙乡居民陈某（另案处理）等人，在未经烟草专卖行政主管部门许可的情况下，合伙出资雇佣他人在鲁山县尧山镇某村一废弃铁选厂内非法加工生产烟丝。2015年4月份孙某等人将设备拆除转移。
2015年5月份，被告人李自和、孙某预谋后，通过下汤镇的张国安（另案处理）找到鲁山县张店乡居民辛青海（已判刑），租用该辛位于下汤镇某村的羊场作为场地非法加工烟丝。2015年5月24日，被公安机关查获，现场查扣了部分加工烟丝，烟叶和烟梗等生产原料和制假设备。
经鲁山县价格鉴定中心评估，在尧山镇某村铁选厂非法加工烟丝、烟梗价值共计11467278元，在下汤镇羊场查获的烟丝、烟梗价值1080286元，烟叶价值352495元。
针对指控，公诉机关提供了被告人供述、证人证言、鲁山县烟草专卖局情况说明、现场勘验笔录及照片、鲁山县烟草专卖局涉案物品移送清单及照片、扣押物品清单及照片、孙某本人笔记本记账清单、价格鉴定结论、指认笔录、辨认笔录、案发证明、抓获证明，同案犯刑事判决书等证据认为被告人的行为已构成非法经营罪，请求依照《中华人民共和国刑法》之规定，对其惩处。
被告人李自和当庭辩称，自己不是老板，只是负责拉拉东西，送送人，并未参加直接经营。
被告人李自和的辩护人认为，1、公诉机关指控被告人参与下汤镇羊场的制假经营活动，证据不足，不能成立。2、以被告人加工烟丝的价值来认定犯罪的数额是不合适的，烟叶的价值和制成卷烟的价值是不同的，对鉴定价格有异议。2、被告人在本案中所起作用较小，属从犯。3、被告人家庭困难，应对其从轻处罚。
经审理查明：
2015年2月至4月，被告人李自和与河南省襄城县范湖乡居民孙某听（已判决）、鲁山县二郎庙乡居民陈某（另案处理）等人，在未经烟草专卖行政主管部门许可的情况下，合伙出资雇佣他人在鲁山县尧山镇某村一废弃铁选厂内非法加工生产烟丝。2015年4月份李自和、孙某等人将设备拆除转移。
2015年5月份，被告人李自和、孙某预谋后，通过下汤镇的张国安（另案处理）找到鲁山县张店乡居民辛青海（已判刑），租用该辛位于下汤镇某村的羊场作为场地非法加工烟丝。2015年5月24日，被公安机关查获，现场查扣了部分加工烟丝、烟叶、烟梗等生产原料和制假设备。
经鲁山县价格鉴定中心评估，在尧山镇某村铁选厂非法加工烟丝、烟梗价值共计11467278元。在下汤镇羊场查获的烟丝、烟梗价值1080286元，烟叶价值352495元。
上述事实，有下列证据证实：
1、户籍证明，证实被告人李自和在犯罪时已经达到完全刑事责任年龄。
2、前科刑事判决书，释放证明，证实被告人李自和曾因生产、销售伪劣产品罪被追究刑事责任，被告人此次犯罪构成累犯。
3、案发证明、到案经过，证实本案案发及抓获被告人的情况。
4、同案犯刑事判决书，证实本案生产制造假烟的犯罪事实及同案犯被处刑罚的情况。
5、鲁山县烟草专卖局情况说明，证实鲁山县烟草专卖局在县公安局的配合下成功将该制假窝点打掉并在现场查获制假烟物品、设备以及运输车辆等的相关情况。
6、鲁山县烟草专卖局涉案物品移送清单及照片，证实查获制假烟物品、设备的情况。
7、鲁山县公安局治安大队出具的扣押物品清单，证实鲁山县公安局治安大队查获运输车辆的情况。
8、笔记本记账清单，证实拉进烟叶和生产后运走烟丝的数量。
9、价格鉴定结论，证实经鲁山县价格鉴定中心评估，在尧山镇营盘沟村铁选厂加工的烟丝、烟梗价值共计11467278元，在下汤镇羊场查获的烟丝、烟梗价值1080286元，烟叶价值352495元。
10、现场勘验笔录及照片一组，证实对鲁山县尧山镇营盘沟村废弃铁选厂内现场勘验情况。
11、辨认笔录，证实对本案涉案人员进行辨认的情况。
12、指认笔录叶许峰、孙占良在鲁山县下汤镇、尧山镇对生产假烟窝点进行指认的情况。
13、证人王某证实其位于六羊山的铁选厂通过中间人出租给了陈某。
14、证人赵某1证言，证实陈某找自己帮忙需用铁选厂场地的情况。
15、证人陈某、孙某听的证言证实，被告人李自和与自己预谋，制造假烟的情况以及李自和就是老张的事实。
16、证人徐某证言证实，自己帮忙在制假烟点放哨、买菜的情况。
17、证人赵某2证言，证实自己帮制假点拉送货物的情况。
上述证据均经当庭出示、质证、辩论，均客观、真实，足以认定。
本院认为，被告人李自和违反国家规定，未经许可与他人结伙生产经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场管理秩序，非法经营价值12547564元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。被告人李自和在刑法执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当对其从重处罚。但被告人在审理过程中主动缴纳部分罚金，亦可酌情对其从轻处罚。被告人及辩护人关于被告人系从犯，本案事实不清、证据不足的意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。为打击犯罪，结合本案事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人李自和犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币500000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月28日起至2023年1月27日止）
罚金待判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张富兴
审 判 员 郭 易
人民陪审员 马榕焕
二〇一七年十二月二十九日
书 记 员 王昭凡
附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。