杭州铁路运输法院民 事 判 决 书（2016）浙8601民初678号原告：赵霞，女，汉族，1974年5月22日出生，住安徽省宿州市埇桥区。委托诉讼代理人：郭海林，浙江鑫家律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗梦怡，浙江鑫家律师事务所实习律师。被告：杭州慕昂服饰有限公司，住所地浙江省杭州市江干区九华路3号10幢第3层。法定代表人：杨再国。原告赵霞与被告杭州慕昂服饰有限公司（以下简称慕昂公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2016年10月27日立案后，依法适用普通程序进行审理。因慕昂公司无法通过普通方式送达，本院依法向其公告送达了诉讼文书。本案于2017年4月24日公开开庭进行了审理，赵霞的委托诉讼代理人郭海林，罗梦怡到庭参加诉讼，慕昂公司未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。赵霞提出如下诉讼请求：1．判令解除赵霞、慕昂公司间的《“MAINLOG米拉格”品牌2016年秋季订货会订购合同书》、《“MAINLOG米拉格”品牌2016年冬季订货会订购合同书》。2．判令慕昂公司立即返还《加盟合同》约定的保证金5000元，双倍返还2016年秋季服装定金10000×2=20000元，双倍返还2016年冬季服装定金6000×2=12000元，返还道具款30430.5元，返还夏装退货款15300元等费用，共计82730.5元。3．判令本案的诉讼费用由慕昂公司承担。事实与理由如下：2015年8月5日，赵霞与慕昂公司签订期限为一年的《加盟合同》，合同约定赵霞在安徽宿州区域内享有慕昂公司所有“米拉格”品牌系列产品的特许代理经营权，赵霞须参加慕昂公司一年四季每季召开的新品订货会并完成相应的订货指标。《加盟合同》第二条第1项约定合同签订之日赵霞支付慕昂公司5000元保证金，保证金在合同期满三个月内退还赵霞。赵霞已于2015年8月5日支付5000元保证金，有慕昂公司出具的收据为证。《加盟合同》第十三条第6项约定赵霞店铺的装修道具费用由慕昂公司分季度返还，第一季度返20%，第二季度返30%，第三季度返20%，第四季度返30%。赵霞给付道具款共计42595元，慕昂公司至今只返还部分，尚余30430.5元道具款未返还。慕昂公司2015年12月31日、2016年4月2日盖章出具的对账单对40545元道具款及10114.5元应付道具返利予以确认。《加盟合同》第四条第一项约定订货跨季退换货率为总金额的15%，赵霞退还部分2016年夏季服装。依据双方口头约定，慕昂公司应当将退还的服装的货款返还给赵霞，赵霞据此将价值15300元的2016夏季服装退货给慕昂公司，慕昂公司应当将此款项予以返还，但赵霞截至目前为止未收到此款项。2016年3月14日至2016年3月17日期间，赵霞参加了慕昂公司举办的2016年度秋季订货会并签订《“MAINLOG米拉格”品牌2016年秋季订货会订购合同书》（以下简称《秋季合同》），约定进货价总金额52103元，赵霞向慕昂公司支付定金15630元。赵霞实际支付慕昂公司定金10000元，有慕昂公司开具的收据、银联pos签购单为证。合同约定慕昂公司分三批次发货，第一批发货时间为：2016年7月15日至2016年7月20日；第二批发货时间为：2016年7月30日至2016年8月5日；第三批发货时间为：2016年8月15日至2016年8月20日。但是慕昂公司并未按照合同约定的发货时间履行发货义务，慕昂公司的行为已经构成违约。2016年5月24日至2016年5月27日期间，赵霞参加了慕昂公司举办的2016年度冬季订货会并签订《“MAINLOG米拉格”品牌2016年冬季订货会订购合同书》（以下简称《冬季合同》），约定进货价总金额为44479元，赵霞向慕昂公司支付定金10000元，赵霞实际支付慕昂公司定金6000元，有慕昂公司开具的收据、银联pos签购单为证。合同约定慕昂公司分三批次发货，第一批发货时间为：2016年10月10日至2016年10月25日；第二批发货时间为：2016年10月25日至2016年11月20日；第三批发货时间为：2016年11月20日至2016年11月30日。《秋季合同》约定的出货时间到期后秋装一件未发，后经赵霞了解，慕昂公司已经变卖设备、转移财产，慕昂公司各债权人纷纷找上门来，法定代表人杨再国不见踪影。根据合同法第94条规定，慕昂公司至今未发秋装的行为已经构成迟延履行债务，导致秋装在当季上市的合同根本目的无法实现，赵霞有权单方解除秋季订购合同。同时，根据合同法第108条规定，慕昂公司到期未履行《秋季合同》义务，转移财产，法定代表人失联，其可能丧失履行债务能力等事实已经构成对《冬季合同》的预期违约，其以行为表明不履行合同主要债务，赵霞有权单方解除《冬季合同》。同时慕昂公司的违约行为给赵霞造成了巨大的经济损失，赵霞有权请求慕昂公司返还财产并承担违约责任。《加盟合同》第四条第四项约定：“订货货品在乙方确认《定货确认书》后7天内须预付30%定金，该定金在最后一批定货货品发完后予以结算，平时不得抵充货款。乙方未及时缴纳订金、不缴纳或少缴纳订金，甲方有权取消乙方季内订单；”这里慕昂公司制定的《加盟合同》将“定金”与“订金”的概念混同，在其后签订的秋冬季订购合同书中皆采用“订金”的写法，赵霞在签订合同时对两个定（订）金的概念无法明确区分，以为订购合同中的“订金”即为《加盟合同》中的“定金”。慕昂公司作为一个具有一定规模的正规企业、格式合同的制定方，应当具备对“订金”与“定金”区分的能力，其在《加盟合同》中故意混淆定金与订金的概念，结合其在两份《订购合同书》中违约责任的约定：“乙方在甲方下单采购、生产后单方提出解约或拒收货物的，视为对本合同的违约。甲方有权要求乙方继续履行或按合同订货总金额的30%追究乙方的违约责任并没收乙方的货品订金，并追究乙方对剩余70%货品承担经济损失，同时追究乙方给予甲方造成的经济损失包括鉴定费、诉讼费、律师费等。”合同规定了赵霞违约时慕昂公司有权没收订金，该“订金”在合同中其实起到了担保的作用，其实质应为“定金”。本案赵霞实际给付慕昂公司秋装定金10000元、冬装定金6000元，因慕昂公司违约不履行合同，赵霞有权其双倍返还定金。根据上述事实，为维护赵霞合法权益，特提起诉讼望判如所请。慕昂公司未作答辩。赵霞围绕诉讼请求依法提交了证据，慕昂公司既未提交证据，亦未对赵霞提交的证据发表质证意见，视为放弃举证质证的权利。对赵霞提交的证据，本院经审查后予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月5日，慕昂公司作为甲方与赵霞作为乙方签订《加盟合同》一份，该合同第一条约定有如下内容：本合同有效期为1年，自2015年8月5日至2016年8月4日止。甲方授权乙方在安徽省宿州市区域内享有“米拉格”品牌系列产品的特许代理经营权，乙方须参加甲方一年四季每季召开的新品订货会并完成相应的订货指标。合同第二条第1项约定合同签订之日乙方须支付甲方5000元保证金……乙方如未违约，保证金在合同期满三个月内以现金形式退还乙方。合同第三条约定有如下内容：乙方必须使用甲方指定的专用货架及相关道具（如衣架、裤夹等），其由甲方以成本价提供给乙方。合同第四条约定有如下内容：订货跨季退换货率为总金额的15%；合同第十三条约定有如下内容：乙方店铺的装修道具费用甲方以第一季度返还20%，第二季度返还30%，第三季度返还20%，第四季度返还30%形式充当货款。2015年8月5日，慕昂公司出具收款收据，载明收到“安徽宿州赵霞”保证金5000元。赵霞提交的《秋季合同》显示，甲方为慕昂公司，乙方为安徽宿州石丽萍、赵霞，约定有如下内容：乙方于2016年3月14日至2016年3月17日期间参加了甲方举办的2016年度秋季订货会……乙方本次一共向甲方订购服装292件，共计吊牌价总金额130258元，进货价总金额52103元……合同立定后十个工作日之内，乙方应向甲方支付合同进货价总金额的30%即15630元作为订购合同订金。该合同附件中对出货时间进行了约定，共分三次出货，出货完成时间分别为2016年7月20日、2016年8月5日和2016年8月20日。合同中违约责任条款约定：“乙方在甲方下单采购、生产后单方提出解约或拒收货物的，视为对本合同的违约。甲方有权要求乙方继续履行，或按合同订货总金额的30%追究乙方的违约责任并没收乙方的货品订金，并追究乙方对剩余70%货品承担经济损失，同时追究乙方给予甲方造成的经济损失包括鉴定费、诉讼费、律师费等。”合同中还约定有其他内容。2016年3月16日，慕昂公司出具收款收据，载明收到“安徽宿州石丽萍”16年秋季订金10000元。赵霞提交的《冬季合同》显示，甲方为慕昂公司，乙方为赵霞，约定有如下内容：乙方于2016年5月24日至2016年5月27日期间参加了甲方举办的2016年度冬季订货会……乙方本次一共向甲方订购服装142件，共计吊牌价总金额111198元，进货价总金额44479元……合同立定后十个工作日之内，乙方应向甲方支付合同进货价总金额的30%即10000元作为订购合同订金。该合同附件中对出货时间进行了约定，共分三次出货，出货完成时间分别为2016年10月25日、2016年11月20日和2016年11月30日。合同中违约责任条款约定：“乙方在甲方下单采购、生产后单方提出解约或拒收货物的，视为对本合同的违约。甲方有权要求乙方继续履行，或按合同订货总金额的30%追究乙方的违约责任并没收乙方的货品订金，并追究乙方对剩余70%货品承担经济损失，同时追究乙方给予甲方造成的经济损失包括鉴定费、诉讼费、律师费等。”合同中还约定有其他内容。2016年5月26日，慕昂公司出具收款收据，载明收到“宿州赵霞”16年冬季订金6000元。赵霞提供的慕昂公司两份对账单（写明：“客户宿州赵霞”）显示，2015年8月26日，预收道具款金额为40545元。根据对账单记载，直至2016年3月28日，对账单所载“期末道具款”金额保持为40545元。该两份对账单上均加盖有慕昂公司印章，均载明有慕昂公司提供给赵霞，要求赵霞核对并签字回传等字样。本案诉讼过程中，赵霞自认已经收到慕昂公司部分道具款返利，尚余30430.5元未返还；赵霞还明确就其关于已退还价值15300元夏季服装无证据支持。本院认为，涉案《加盟合同》、《秋季合同》、《冬季合同》均系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律或行政法规的强制性规定，属于合法有效的合同，双方当事人应当依约履行义务。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”。本案中，赵霞提起诉讼时，《秋季合同》中约定的慕昂公司履行期限均已届满；本案诉讼过程中，《冬季合同》中约定的慕昂公司履行期限亦已届满。但慕昂公司并未履行其合同义务向赵霞发货。考虑到服装商品的季节性及销售商需要提前备货的事实，本院认定慕昂公司的行为已致使赵霞的合同目的不能实现，赵霞有权要求解除合同，对于赵霞此项诉讼请求本院予以支持。根据《加盟合同》约定，赵霞如未违约，其所缴纳保证金在合同期满三个月内以现金形式退还。本案诉讼过程中，涉案《加盟合同》已经期满满三个月，在无证据表明赵霞存在违约的前提下，赵霞要求慕昂公司返还保证金5000元的诉讼请求本院予以支持。赵霞主张其向慕昂公司支付的秋冬季服装订金实为定金，要求慕昂公司双倍返还。本院经审查后认为，《中华人民共和国担保法》第九十条规定：“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条规定：“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。”本案中，无论是《秋季合同》与《冬季合同》中的约定内容，还是当事人双方实际履行过程中形成的收据，均载明款项性质为订金，而非定金。故赵霞在本案中主张适用定金罚则缺少事实与法律依据，本院不予支持。但因慕昂公司未履行《秋季合同》与《冬季合同》，所收取的订金理应退还赵霞。慕昂公司向赵霞出具的对账单显示，截至2016年3月28日，道具款金额为40545元。现双方合同期满，慕昂公司理应返还。赵霞在主张道具款30430.5元，在对账单所载道具款余额限度内，本院予以支持。赵霞还主张要求慕昂公司返还夏装退货款15300元，但并无任何证据表明其曾有夏装退还给慕昂公司，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条关于“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，本院对其该项诉讼主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第九十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告赵霞与被告杭州慕昂服饰有限公司间的《“ＭＡＩＮＬＯＧ米拉格”品牌2016年秋季订货会订购合同书》、《“ＭＡＩＮＬＯＧ米拉格”品牌2016年冬季订货会订购合同书》。二、被告杭州慕昂服饰有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告赵霞保证金5000元、2016年秋季订金10000元、2016年冬季订金6000元、道具款30430.5元，合计51430.5元。三、驳回原告赵霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1868元，由被告杭州慕昂服饰有限公司负担1514元，由原告赵霞负担354元。原告赵霞于本判决书生效之日起十五日内来本院退费；被告杭州慕昂服饰有限公司于本判决书生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  王江桥审 判 员  沙 丽代理审判员  张书青二〇一七年八月三日书 记 员  王凯锋?*MERGEFORMAT?10??*MERGEFORMAT?9?