浙江省东阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0783刑初346号
公诉机关东阳市人民检察院。
被告人刘康明，居民。曾因赌博，于2013年6月27日被东阳市公安局罚款人民币五百元；又因涉嫌犯盗窃罪，于2015年6月25日被浙江省义乌市公安局刑事拘留，同年6月30日依法变更强制措施为取保候审，再因涉嫌犯诈骗罪，于2015年8月23日被东阳市公安局刑事拘留，同年9月2日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。
辩护人吴淑洁、方双，浙江良济律师事务所律师。
东阳市人民检察院以东检公诉刑诉（2016）338号起诉书指控被告人刘康明犯盗窃罪、诈骗罪，于2016年3月23日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法适用普通程序，组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派代理检察员吕宇平出庭支持公诉，被告人刘康明及其辩护人吴淑洁、方双到庭参加诉讼。现已审理终结。
东阳市人民检察院指控，（一）盗窃部分事实：
2015年6月18日，被告人刘康明在杨某位于义乌市北苑街道丹桂苑某幢某单元某室的房间内，在杨某不知情的情况下，使用其手机以支付宝转账的方式，从杨某的账户内窃得人民币24500元（以下均指人民币）用于归还个人欠款。
2015年6月19日17时许，被告人刘康明在杨某位于义乌市北苑街道丹桂苑某幢某单元某室的房间内，与杨某发生吵架，并将杨某的两只苹果手机拿走，后被告人刘康明在杨某不知情的情况下通过其手机以支付宝转账的方式，从杨某的账户内窃得32100元用于归还个人欠款。
案发后，被告人刘康明家属退赔被害人杨某50000元。
（二）诈骗部分事实：
2014年11月份，被告人刘康明以借车为名，从被害人吴某处骗得价值122500元的车牌号为浙B×××××的大众辉腾轿车1辆，并伪造一份车主委托书，利用伪造的委托书及放在车内的行驶证、车辆购置证书等将该车辆以100000元的价格抵押给东阳市汉宁路的某投资公司，扣除利息实际收到90000元，至今尚未赎回该车并归还被害人吴某。
针对指控的上述事实，公诉机关当庭列举了被害人陈述、证人证言、书证、扣押笔录、鉴定意见及被告人供述等证据。根据上述事实与证据，公诉机关认为，被告人刘康明以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取他人财物，数额较大；又以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，应当以盗窃罪、诈骗罪追究其刑事责任，且一人犯二罪，应数罪并罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条之规定判处。
被告人刘康明在庭审中辩称，1、其与杨某原系男女朋友关系，二人共同生活三四年，钱款共用，其父刘某甲还曾于2015年给杨某汇款150000元。且其从杨某支付宝转出钱款后本打算日后归还，现其家属已将50000元还给杨某，故不构成盗窃罪；2、对起诉书指控其构成诈骗罪有意见，其将吴某的车开去抵押借款，已征得吴某同意，且事后二人达成口头协议，即其将对刘某乙的120000元债权转让给吴某以了结此事。且其于案发前已将刘某乙支付的借款利息36000元交给吴某的女朋友徐某。
辩护人吴淑洁的辩护意见是，1、被告人刘康明没有盗窃的故意，不构成盗窃罪。被告人刘康明与杨某系同居的男女朋友关系，二人之间常有经济往来，被告人刘康明只是借用女朋友的支付宝上的资金周转之用，没有非法占有的盗窃故意。且杨某作为被害人当时报警时仅仅只想拿回手机和钱，而没有认为被告人刘康明是盗窃；2、被告人刘康明没有诈骗的故意，不构成诈骗罪。被告人刘康明借用吴某的汽车去抵押借款，吴某是知情的；其将该车抵押于胡某处借款，胡某亦是明知该车不是其本人所有。在事发之后，被告人刘康明由于无法赎回该车，事后已与吴某达成协议，将对刘某乙的12万元债权转让给吴某以抵偿吴某的损失，故本案实际系二人之间的民间纠纷。
经审理查明，（一）盗窃事实
被告人刘康明与被害人杨某原系男女朋友关系。2015年6月18日晚上，被告人刘康明在义乌市北苑街道丹桂苑某幢某单元某室杨某的房间内，在杨某不知情的情况下，私自使用杨某的手机通过支付宝转账的方式，从杨某的支付宝账户内窃得24500元，用于归还其个人欠款。
2015年6月19日下午5时许，在义乌市北苑街道丹桂苑某幢某单元某室的杨某房间内，被告人刘康明与杨某发生吵架，后被告人刘康明离开时，趁机将杨某的两只苹果手机拿走，并在杨某不知情的情况下，私自使用杨某的手机通过支付宝转账的方式，从杨某的支付宝账户内窃得32100元，用于归还其个人欠款。
案发后，被告人刘康明家属已退赔被害人杨某50000元，并取得谅解。
（二）诈骗事实
2014年11月份的一天，被告人刘康明以“借用车辆”为名，从吴某处骗得价值122500元的车牌号为浙B×××××的大众辉腾轿车1辆，并伪造内容为车主全权委托其处理该车的委托书1份。随后被告人刘康明利用伪造的委托书及吴某放在车内的行驶证、车辆购置证书等资料，将该车辆抵押于本市汉宁路的某投资公司，借款人民币100000元，扣除利息实际得款人民币90000元。后被告人吴某得知轿车被抵押后，予以追讨，被告人刘康明将其对刘某乙的120000元债权转让给吴某以抵偿吴某的损失。案发后，刘某乙至今未支付任何款项给被害人吴某，且涉案大众辉腾轿车亦未能追回。
上述事实，有公诉机关当庭列举并经庭审质证的被害人杨某、吴某的陈述、证人孙某、胡某、张某、徐某的证言、公安机关制作的扣押决定书、扣押物品清单、扣押物品照片、发还清单、调取证据通知书、调取证据清单及工行交易明细、接受证据清单及车辆转让协议复印件、支付宝转账记录、手机照片、收条复印件、谅解书、人民调解协议书、价格鉴定结论书、行政处罚决定书、户籍证明、抓获经过及被告人刘康明对上述事实所作的供述等证据证实，足以认定。
对于辩护人吴淑洁向法庭提交的内容反映刘某甲于2015年2月3日向杨某转账150000元的建行转账凭条1份。经庭审质证，关于被告人刘某甲于2015年2月3日向杨某所汇的150000元，被告人刘康明当庭供述称其中的120000元由其借给刘某乙，其余30000元亦被其出借他人。该证据与本案事实不具关联性，本院不予确认。
关于在庭审中被告人刘康明及辩护人吴淑洁对指控的盗窃部分所提的辩解及辩护意见，经审理认为，被告人刘康明趁被害人杨某不知情之机，擅自将杨某支付宝账户上的资金转账他人用于归还自己所欠债务的事实，有被害人杨某的陈述、扣押决定书、扣押物品清单、扣押物品照片及支付宝转账记录等证据证实，且被告人刘康明在公安侦查阶段亦有多次稳定供述，足以认定。被告人刘康明家属案发后的退赃情况及被害人杨某报警时的诉求如何，均不影响盗窃罪的成立。故对于被告人刘康明及辩护人吴淑洁的上述辩解及辩护意见，本院不予采纳。
关于在庭审中被告人刘康明及辩护人吴淑洁对指控的诈骗部分所提的辩解及辩护意见，经审理认为，被告人刘康明以借车使用为名，从吴某处骗得大众辉腾轿车1辆，后伪造车主委托书，将车抵押变现。该节事实有被害人吴某的陈述、证人胡某的证言、协议等证据证实，且被告人刘康明在公安侦查阶段亦有多次稳定供述，足以认定。另被害人吴某的陈述还证实，吴某得知被告人刘康明将车辆抵押之后，一直催促要车，被告人刘康明无法赎回车辆，又因义乌人刘某乙欠被告人刘康明120000元，三人经协商，遂由刘某乙向吴某出具借款金额为120000元的借条1份，交给吴某。后吴某因涉及其他案件被法院判刑收押，遂将该借条交由其女友徐某保管，刘某乙至今未向吴某支付任何款项的事实。证人徐某的证言证实，吴某被收押之前曾将借款人为刘某乙的借条交给其保管，刘康明或者刘某乙没有给过其任何钱的事实。据此，被告人刘康明及辩护人吴淑洁当庭提出，事发后，被告人刘康明与吴某曾协商处理此事并达成协议，即由被告人刘康明将其对刘某乙的120000元债权转让给吴某以抵偿吴某的损失一节事实，可以认定。但被告人刘康明辩称其在案发前已归还吴某女友徐某36000元一节事实，与在案证据及庭审查明的事实不符。综上，被告人刘康明以“借用车辆”为名，骗取吴某的轿车后抵押变现，其在事发后虽曾与被害人吴某协商赔偿损失，但不影响先前诈骗行为的成立。且纵观全案，被告人刘康明采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，非法占有故意明显，依法应以诈骗罪追究刑事责任。故被告人刘康明及辩护人吴淑洁提出的上述相关辩解及辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人刘康明以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪；其以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为亦已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。被告人刘康明一人犯二罪，依法应实行数罪并罚。被告人刘康明盗窃的系与其有男女关系的杨某的财产，且其在盗窃案发后已退赔被害人大部分损失，并取得谅解，均可酌情从轻处罚。为维护社会治安秩序，保护公私财产不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人刘康明犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自服刑至2019年2月16日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡伟东
人民陪审员 吴关虎
人民陪审员 王炳余
二〇一六年六月十三日
代书 记员 吴炜婷