山东省金乡县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金民初字第677号
原告金乡县化雨镇张楼村第三村民小组。
负责人胡永田，金乡县化雨镇张楼村第三村民小组。
委托代理人王德龙。
被告张海全。
委托代理人李军锋。
原告金乡县化雨镇张楼村第三村民小组诉被告张海全排除妨害纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告金乡县化雨镇张楼村第三村民小组的委托代理人王德龙、被告张海全及其委托代理人李军锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告金乡县化雨镇张楼村第三村民小组诉称，张明雨、张明章系金乡县化雨镇张楼村第三小组村民，张明雨、张明章兄弟二人为五保人员，长期生活在化雨镇敬老院。张明雨、张明章二人共分得位于张楼村东南角四亩承包地。因张明雨、张明章膝下无子，张明雨、张明章已死亡，被告张海全与张明雨、张明章无法定关系，张海全无法定理由侵占上述土地。根据相关法律规定，农民集体所有的不动产和动产属于本集体成员集体所有，现张明雨、张明章已死亡，其承包的土地应归张楼村第三村民小组所有。因被告拒绝返还土地，为维护原告的合法权益，现向法院提起诉讼，请求判令被告将其侵占的位于金乡县化雨镇张楼村东南角四亩土地返还给原告；诉讼费用由被告负担。
被告张海全辩称，一、本案涉及农村土地承包经营权流转，人民法院受理该类案件不包括排除妨害纠纷，依法应当驳回原告起诉。根据最高法《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》（法释（2005）6号）第一条“下列涉及农村土地承包民事纠纷，人民法院应当依法受理：（一）承包合同纠纷；（二）承包经营权侵权纠纷；（三）承包经营权流转纠纷；（四）承包地征收补偿费用分配纠纷；（五）承包经营权继承纠纷。”的规定，排除妨害纠纷不在人民法院此类案件受理的范围，依法应当驳回原告起诉。
二、原告诉求没有任何事实和法律依据且主体不适格。1、答辩人并未侵占原告诉求返还的所谓四亩土地。原告诉求返还的位于金乡县化雨镇张楼村东南角的所谓四亩土地系答辩人依《遗赠赡养协议》受让于同村村民张明雨、张明章二人生前承包经营的土地，为同村村民张明雨、张明章二人生前对其土地承包经营权的附条件协议转让，根本不存在原告所谓的侵占事实。2、原告无权要求返还现由答辩人经营的涉诉四亩土地。答辩人依协议受让的涉诉四亩土地，为农村土地承包经营权依法流转（转让）的结果，该土地仍处于承包经营期限内（1999年1月1日至2028年12月31日），原告现无权对该承包地主张权利。3、承前所述，答辩人经营该涉诉承包地系土地承包经营权依法流转的结果，原告既非该承包地的发包方，也非该承包土地经营权流转的当事人。退一步讲，如果提起诉讼，原告也应当是该土地承包经营权发包方的金乡县化雨镇张楼村村民委员会，而不是该村村民小组，且所谓的负责人刘得伦并非适格主体的法定代表人或授权委托人，无权提起或参与诉讼，根据最高法《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》（法释（2005）6号）第三条“承包合同纠纷，以发包方和承包方为当事人。前款所称承包方是指以家庭承包方式承包本集体经济组织农村土地的农户，以及以其他方式承包农村土地的单位或者个人”的规定，原告作为本案诉讼主体不适格。
三、应依法认定答辩人与张明雨、张明章所签《遗赠赡养协议》中关于涉诉土地承包经营权转让的约定有效。1、关于本案事实。张明雨、张明章均系金乡县化雨镇张楼村村民，生前依法承包了该村东南地块中（南邻胡永芹地、东至李关村排水沟、北临张洪顺地、西邻张成军地范围内）四亩土地经营，因二人均系孤寡老人，随着年事渐高，身患××，仅靠最低生活保障金维持生活，始终没有享受五保待遇，一度也曾到化雨镇敬老院短暂生活，因口粮和习惯问题又自愿回家养老，但生活无法完全自理，二人的妹妹张香菊因远在东北生活，也无法照顾二位老人，便向张楼村委会提出能否找人照顾二位老人，以二人的土地承包经营权转让作为对价，但无人同意。答辩人作为二位老人的叔伯侄子，于2005年6月15日经双方协商自愿签订了《遗赠赡养协议》，其中对张明雨、张明章二人所承包的土地经营权转让进行了约定，即答辩人以尽生养死葬义务，作为二人的涉诉土地承包经营权转让给答辩人的对价。《协议》签订后，答辩人对二人悉心照顾，完全履行了《协议》约定的义务，张明雨、张明章二位老人先后于2009年、2011年去世，答辩人随后依《协议》约定受让涉诉土地的承包经营权继续经营至今。需要说明的是：金乡县化雨镇张楼村自始没有与该村土地承包经营户签订过承包经营权合同。2015年初，农村土地承包经营权确权换证工作全面铺开后，本案原告意欲借该村核实土地承包经营确权换证之际，罔顾该集体经济组织成员依协议流传土地承包经营权之事实，无视答辩人完全履行了土地经营权流转对价，以所谓的排除妨害为由，提起诉讼。试问：当初张明雨、张明章二老孤苦无依之时，原告做了什么？《遗赠赡养协议》签订10年之久，答辩人实际受让经营达5年之久，原告又做出了什么反应？如何保障金乡县化雨镇张楼村村民的土地承包经营权依法流转？怎么倡树金乡县化雨镇张楼村尊老敬老的优良传统？诚实信用又从何谈起？答案应当是：本案诉争并非简单的利益之争，而是法律与道德表里之定夺，关乎国之本在民，民之本在地，地之本在人，人之本在心。2、答辩人受让涉诉土地承包经营权有充分的法律法规及政策依据。根据《物权法》第125、126条、第128、129条、130条、131条；《农村土地承包法》第10条、第16条（一）项、第26条第一款、第27条、第32、33、34条；《土地管理法》第14条；《农村土地承包经营权流转管理办法》第6、7条、第9条、第15条等法律法规规定，以及中共中央、国务院《关于当前农业和农村经济发展的若干政策措施》（中发（1993）11号）、中共中央《关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定》（1993年11月14日中共第十四届中央委员会第三次全体会议通过）、国务院批转农业部《关于稳定和完善土地承包关系意见》的通知（1995年3月28日）、中共中央《关于农业和农村工作若干重大问题的决定》（1998年10月14日中共第十五届中央委员会第三次全体会议通过）、中共中央《关于做好农户承包地使用权流转工作的通知》（中发（2001）18号）、国务院办公厅《关于尽快恢复撂荒耕地生产的紧急通知》（国办发明电（2004）15号）、国务院办公厅《关于妥善解决当前农村土地承包纠纷的紧急通知》（国办发明电（2004）21号）、中共中央、国务院《关于进一步加强农村工作提高农业综合生产能力若干政策的意见》（中发（2005）1号）等党和国家一贯的相关政策文件规定，必须明确以下两点：一是土地承包经营权系用益物权，承包人在承包期限内享有占有、使用、收益的权利，对土地承包经营权有直接的支配权。所谓直接的支配权，就是土地承包经营权人在法律或合同允许的范围内，有权依法自主决定是自己承包经营还是移转给他人经营，以及以何种方式流转及流转的对象，只要符合法律规定，都是土地承包经营权人自己的事，不受其他人非法干预。二是耕地的承包期为30年，承包期内发包方不得收回或调整承包地（只有一种例外），“增人不增地，减人不减地”，承包方有权依法自主决定土地承包经营权是否流转和流转的方式。3、答辩人与张明雨、张明章二人所签《遗赠赡养协议》合法有效且已实际履行。涉案《遗赠赡养协议》为附条件的承包经营权转让合同，是双方基于自愿、有偿达成的合意，且转让人有权对自己承包经营权进行转让，而受让人以尽转让人生养死葬义务为对价取得转让人土地承包经营权收益。该协议约定不违反法律规定，依法应当认定涉案土地流转的效力。金乡县化雨镇张楼村村民委员会作为发包方在张明雨、张明章土地依《遗赠赡养协议》流转后剩余的承包期内，无权单方面解除承包合同。答辩人与张明雨、张明章二人之间的《遗赠赡养协议》是在该村村民无人愿意接受该条件下签订的，约定答辩人负责张明雨、张明章二人的生养死葬，同时也对张明雨、张明章二人以家庭承包方式承包的土地经营权进行流转。在老人生活陷入困境之际，为使老人今后生活无虞而达成《遗赠赡养协议》，符合中华民族尊老敬老的优良传统，加之该协议系双方当事人的真实意思表示，且不违背国家法律的规定，应认定合法有效，进而确认双方之间的土地承包经营权的流转合法有效。
综上，原告诉求没有事实和法律依据，且诉讼主体不适格。根据相关法律法规及政策规定，依答辩人与张明雨、张明章二人之间的《遗赠赡养协议》之约定，答辩人有权对涉诉土地在本轮土地承包期内继续经营（1999年1月1日至2028年12月31日），并根据法律规定依法向有关部门提起农村土地承包经营权确权请求。恳请法庭查明事实，依法驳回原告起诉。
经审理查明，被告张海全系金乡县化雨镇张楼村第七村民小组村民，张明雨、张明章原系金乡县化雨镇张楼村第三村民小组村民，二人系兄弟关系，两人均未生育子女，被告张海全系张明雨、张明章的叔伯侄子。1999年1月份，金乡县化雨镇张楼村第三村民小组进行土地承包经营时，张明雨、张明章承包了四亩土地，该土地位于金乡县化雨镇张楼村东南地块中，南邻胡永芹地，东至李关村排水沟，北临张洪顺地，西邻张成军地。2005年6月15日，被告与张明雨、张明章签订遗赠赡养协议一份，主要内容为：“遗赠人张明雨、张明章，赡养人张海全，两遗赠人是兄弟关系，都无妻，无儿无女，也无认养过孩子，因两位遗赠人年事已高，都患有高血压、脑血栓等××，身体衰弱，家中无人照料，长期以来依靠政府发放的最低生活保障金生活，依靠照顾，经双方邀约，愿意签订遗赠赡养协议，并请张明安、张明新作证，双方承诺履行如下协议：一、愿将自己的房屋、宅基地（证）及房屋中的一切家具、杂物（房屋南邻张海洋、东邻张明池、西邻张成军、北邻张海全）和4亩责任田（责任田处于本村东南地，南邻胡永芹、东到李关村的排水沟、北邻张洪顺、西邻张成军的责任田）全部赠给张海全，在张明雨、张明章去世后，即受领上述全部财产……遗赠人：张明雨（签章）张明章（签章）赡养人：张海全证明人：张明安证明人：张明新20**年6月15日”。后被告按照遗赠赡养协议约定对张明雨、张明章履行了赡养义务。2009年11月，张明雨因病去世，2011年4月，张明章去世，张明雨、张明章二人的丧事亦由被告操办料理。张明雨去世之前，其和张明章的四亩承包地由其本人自行耕种，自2010年起上述承包地由被告开始耕种至今。后因原告欲收回被告耕种的张明雨、张明章的上述承包地，双方产生纠纷，2015年3月18日，原告来院提起诉讼。
另查明，2015年3月17日，金乡县化雨乡张楼村民委员会出具的证明载明“证明张明章、张明雨系张楼村三组村民，其二人名下约有四亩承包地，该承包地属于张楼村三组所有，现有张楼村七组村民张海全耕种。特此证明村主任孔凡鹏金乡县化雨乡张楼村民委员会（公章）2015年3月17日”。2015年4月10日，金乡县化雨乡张楼村民委员会出具的证明载明“证明兹（此）证明张明雨、张明章二位老人从承包土地开始，他们的土地耕种、收割、照顾日常生活起居，生活期间进行日常照顾看护承担部分医疗费用，死后负责操办丧葬事宜，村集体没承担任何义务，以上这些都由张海全及家人进行照顾。特此证明。情况属实金乡县化雨乡张楼村民委员会（公章）证明人：张明德张明安张明进张成玉孔凡鹏孔凡学2015年4月10日”。
再查明，2015年5月12日，原告推选胡永田为小组负责人。
上述事实，由原、被告陈述，原告提交的张楼大队分配土地明细表、证明，被告提交的遗赠赡养协议、证明、证人证言等证据在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。
本院认为，张明雨、张明章生前作为原告金乡县化雨镇张楼村第三村民小组的村民，以家庭经营的方式承包了本组四亩责任田，被告张海全与张明雨、张明章签订遗赠赡养协议，约定由被告承担张明雨、张明章生养死葬的义务，并享有张明雨、张明章的房屋、宅基地、家庭用品及四亩责任田受遗赠的权利，事实清楚。被告辩称其依据遗赠赡养协议约定的内容，依法流转受让了张明雨、张明章生前承包经营的土地在剩余承包期内的承包经营权，由于本案争议的土地系张明雨、张明章生前以家庭经营的方式承包，因此在张明雨、张明章均死亡后，其二人亦当然丧失了本案争议土地的承包经营权。虽然根据法律规定通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转，但其前提是土地承包经营权应合法存在，被告的该项辩解亦不符合《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条规定的情形，因此，其辩解于法无据，本院不予采纳。根据《山东省实施﹤中华人民共和国农村土地承包法﹥办法》第十一条第二款关于“承包期内，承包方家庭成员全部死亡的，发包方依法收回承包地”的规定，现张明雨、张明章均已死亡，故原告金乡县化雨镇张楼村第三村民小组要求被告返还土地的诉讼请求，符合有关法律规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国物权法》第七条、《中华人民共和国继承法》第三十一条、《中华人民共和国农村土地承包法》第三十二条、第五十条，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条、《山东省实施﹤中华人民共和国农村土地承包法﹥办法》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
被告张海全于2015年10月10日前将位于金乡县化雨镇张楼村东南地块中的4亩土地（该幅土地南邻胡永芹地，东至李关村排水沟，北临张洪顺地，西邻张成军地）返还给原告金乡县化雨镇张楼村第三村民小组。
案件受理费100元，由被告张海全负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审 判 长 王红旭
人民陪审员 江 伟
人民陪审员 赵小生
二〇一五年六月十二日
书 记 员 王忠良
附相关法律规定：
《中华人民共和国物权法》
第七条物权的取得和行使，应当遵守法律，尊重社会公德，不得损害公共利益和他人合法权益。
《中华人民共和国继承法》
第三十一条公民可以与扶养人签订遗赠扶养协议。按照协议，扶养人承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。
公民可以与集体所有制组织签订遗赠扶养协议。按照协议，集体所有制组织承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。
《中华人民共和国农村土地承包法》
第三十二条通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。
第五十条土地承包经营权通过招标、拍卖、公开协商等方式取得的，该承包人死亡，其应得的承包收益，依照继承法的规定继承；在承包期内，其继承人可以继续承包。
《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》
第二十五条林地家庭承包中，承包方的继承人请求在承包期内继续承包的，应予支持。
其他方式承包中，承包方的继承人或者权利义务承受者请求在承包期内继续承包的，应予支持。
《山东省实施﹤中华人民共和国农村土地承包法﹥办法》
第十一条承包期内，承包方全家迁入设区的市，转为城镇户口的，应当自户口迁移之日起1年内将承包的耕地交回发包方。逾期不交回的，发包方可以依法收回。
承包期内，承包方家庭成员全部死亡的，发包方依法收回承包地。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。