辽宁省朝阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽13民终2544号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司朝阳市龙城支公司。住所地：朝阳市龙城区。
负责人：张福余，经理。
委托代理人：杨亚梅，辽宁中平律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：邢志山，男，1978年2月17日出生，汉族，个体业者，住朝阳市龙城区。
委托代理人:翟永芝，辽宁帅旗律师事务所律师。
原审被告：王雷，男，1988年3月12日出生，汉族，农民，住朝阳市龙城区。
原审被告：王浩，男，1986年8月18日出生，汉族，无业，住朝阳市双塔区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司朝阳市龙城支公司因与被上诉人邢志山、原审被告王雷、王浩机动车交通事故责任纠纷一案，不服朝阳市龙城区人民法院（2017）辽1303民初344号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院认定：2016年10月11日2时许，被告王雷驾驶被告王浩所有的辽N212**号轿车行驶至长江路柏慧燕都东侧路段处，与前方骑乘电动三轮车的原告邢志山发生交通事故，造成原告受伤，车辆损坏。原告随后到朝阳市中心医院住院治疗，经诊断为胸11、12椎体压缩骨折、左侧第9-12肋骨骨折。住院治疗38天，支出医疗费23207.07元，其中被告王雷支付了11871.09元，住院期间为二级护理，出院医嘱休息。原告的伤情于2017年4月26日经司法鉴定构成八级伤残一处，十级伤残一处，支出鉴定费1000元。该起事故经公安机关认定，原告无责任，被告王雷负全部责任。王雷所驾驶车辆属于被告王浩所有，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司朝阳市龙城支公司处投保了交强险及30万元的商业三者险。另原告的被扶养人有其母亲宋清英，1942年9月22日出生，女儿邢禄晗2004年8月11日出生。其车辆损失经保险公司定损额为300元，现原告要求三被告共同赔偿其所请求的各项损失。
三被告对原告所主张的上述事实无异议，法院予以确认。对医疗费、护理费标准、住院伙食补助费标准、残疾赔偿金、被扶养人情况、车辆损失无异议，法院予以确认。
原告提供其与董艳茹签订的房屋租赁协议、证人董艳茹的证言，证明其多年来一直在市区内租用董艳茹的房屋做“炸串”生意，年租金为12000元，因此要求按照每日200元的标准赔偿误工费、并支付误工期间的房屋租金7800元。被告王雷、王浩承认发生事故时原告正载运做“炸串”生意的设备回家。被告保险公司认为原告提供的证据不能证明其收入及房屋租赁实际情况，且房屋租金不应另行赔偿。因原告称自己作“炸串”生意的主张与事故发生时被告王雷在现场发现的原告载运的设备相符，且证人证言亦证明原告租其房屋长期从事“炸串”生意。被告虽有异议，但不能对其主张提供证据证明，故对原告的该主张予以采信。但原告所称日收入为200元，缺乏证据证明，不予采信。
事故发生后原告先在急诊门诊观察一日，后住院治疗37天，故原告请求按照38日计算各项损失合理。
原告提供宋清英的身份证明、召都巴镇杠头沟村的证明、其兄邢志伟、其嫂武永杰的残疾人证明，主张其母亲宋清英有三子，长子邢志江下落不明、次子邢志伟夫妻残疾无生活能力，因此宋清英由原告自己扶养。被告认为，原告提供的证据不能证明宋清英只有原告一人承担扶养义务，但被告不能提供证据否定原告的证据，故对原告提供的上述证据予以采信。
原审法院认为：对原、被告无争议的事故事实及责任认定、原告诉讼请求中的无争议的部分不违反规定，法院予以确认。原告请求的护理费、住院伙食补助费、鉴定费合理，予以支持。原告的误工费可以按照零售业收入标准即每日129元予以支持。根据原告的伤情，其误工期限应该支持到鉴定意见作出前一日，即2017年4月25日，共计197天。精神损害抚慰金支持30,000元。原告提供的证据足以证明原告的母亲现只有原告一人扶养，故原告的两名被扶养人，在2022年8月11日前的生活费按照城镇居民人均生活消费支出即每年21,557元支持33%，自2022年8月11日起至2023年4月26日按照上述标准支持二分之一份额。交通费支持300元。原告请求的房屋租金损失已包含在其收入中，故不再另行赔偿。被告保险公司主张原告支出的鉴定费及诉讼费其不予承担，因上述费用系原告主张权利的必然支出，属于合理损失，故对保险公司的该主张不予支持。因王浩的肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司朝阳中心支公司处投保了机动车交通事故责任强制险及30万元的商业三者险，故原告的损失首先由保险公司在强制险赔偿限额内进行赔偿，超出交强险赔偿范围的损失部分由保险公司在其与王浩约定的商业三者险范围内予以赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条的规定，原审法院判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司朝阳市龙城支公司在被告王浩投保的交通事故责任强制险赔偿项下赔偿原告邢志山医疗费10,000.00元、残疾赔偿金80,000元、精神损害抚慰金30,000元、车辆损失300元、鉴定费1000元，合计121,300元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司朝阳市龙城支公司在被告王浩投保的商业三者险范围内赔偿原告邢志山医疗费13,207.07元、误工费25,413元、护理费3876元、交通费300元、住院伙食补助费1900元，残疾赔偿金125,431.6元、被扶养人生活费40,156.8元、合计210,284.47元；（被告王雷已经支付11,871.09元）三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6124元，减半收取3062元，由被告中国人民财产保险股份有限公司朝阳市龙城支公司负担。
一审宣判后，原审被告中国人民财产保险股份有限公司朝阳市龙城支公司不服，提起上诉。
上诉人主要上诉理由：一是原判对误工损失标准和期限认定不清，适用法律错误。二是上诉人不是被抚养人的唯一抚养人；三是精神抚慰金数额过高。请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。
被上诉人邢志山答辩称原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，上诉人的上诉理由及请求均不能成立。原审判决误工时间正确，误工费正确。上诉人称邢志山是唯一抚养人是认识错误，原判没有认定是其母亲的唯一抚养人，其目前有三个儿子，原审法院根据被上诉人提交的证据认定其目前有两个被抚养人。精神损害抚慰金符合伤残标准。
原审被告王雷、王浩未作答辩。
本院经审理查明的事实与一审认定的事实相一致。
另查明，被上诉人邢志山母亲有三子，长子邢志江下落不明、次子邢志伟夫妻残疾无生活能力。双方在二审诉讼过程中，均认可被上诉人邢志山实际住院加医嘱休息时间共计125天。
本院所确认的上述事实，有双方当事人陈述，交通事故责任认定书，被上诉人提供的房屋租赁协议、证人董艳茹的证言，宋清英的身份证明、召都巴镇杠头沟村的证明、其兄邢志伟、其嫂武永杰的残疾人证明、鉴定意见书等证据材料载卷为凭,经一审法院庭审质证及本院审查，可以采信。
本院认为：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，原审法院根据被上诉人所从事的行业认定其误工费按照零售业收入标准即每日129元计算是正确的。按照被上诉人邢志山实际住院加医嘱休息时间计算，其在定残时不属于持续误工，原审法院计算其误工时间有误，本院予以纠正。被上诉人误工时间应为125天，误工费为16,125元。因被上诉人邢志山母亲有三子，长子邢志江下落不明、次子邢志伟夫妻残疾无生活能力，故原审法院按两个抚养人计算被抚养人生活费并无不当。原判被上诉人精神抚慰金数额符合法律规定。综上，原判认定事实清楚，但适用法律不当，导致判决结果有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：
一、维持朝阳市龙城区人民法院（2017）辽1303民初344号民事判决第一项、第三项；
二、变更朝阳市龙城区人民法院（2017）辽1303民初344号民事判决第二项为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司朝阳市龙城支公司在原审被告王浩投保的商业三者险范围内赔偿被上诉人邢志山医疗费13,207.07元、误工费16,125元、护理费3876元、交通费300元、住院伙食补助费1900元，残疾赔偿金125,431.6元、被扶养人生活费40,156.8元、合计200,996.47元（原审被告王雷已经支付11,871.09元）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6124元，减半收取3062元；二审案件受理费6124元，合计9186元。由上诉人中国人民财产保险股份有限公司朝阳市龙城支公司负担8500元，由被上诉人邢志山负担686元。
本判决为终审判决。
审判长 王淑华
审判员 沈春义
审判员 李 凯
二〇一七年十二月五日
书记员 吕若琪