贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔05民终2138号上诉人（原审被告）：杨正权，男，1960年3月9日生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。被上诉人（原审原告）：贵州省朗月矿业投资有限公司。住所地：贵州省金沙县新化乡五星村。统一社会信用代码：91520523565033985D。法定代表人：陈正建。上诉人杨正权因与被上诉人贵州省朗月矿业投资有限公司（以下简称朗月矿业公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2017）黔0523民初841号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。杨正权上诉请求：撤销原判，查清事实后依改判或发回重审，一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一审判决由被上诉人朗月矿业公司一次性支付上诉人杨正权一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间生活护理费、住院伙食补助费、鉴定费共计57835.30元，上诉人认为一审计算适用标准错误。上诉人于2015年3月至2015年7月在被上诉人所属的金沙县新华乡金凤煤矿洗煤厂工作，仅上班5个月，时间较短上班期间工资不稳定，且在一审中，被上诉人所述的上诉人的工资情况并不属实，故上诉人认为一审法院应当依照2014年贵州省城镇单位（含城镇私营单位）从业人员平均工资47466元/年计算一次性伤残补助金，即47466÷12×7=27685元，依照2015年贵州省城镇单位（含城镇私营单位）从业人员平均工资53094元/年计算停工留期工资，即53094÷12×4=17700元。综上所述，为维护自身合法权益，上诉人请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人朗月矿业公司二审未做答辩。朗月矿业公司向一审起诉请求：1、被告各项工伤保险待遇按其实际工资计算；2、原告不支付被告住院期间护理费或按法定标准支付。事实及理由：被告于2015年3月至2015年7月在原告所属的金沙县新化乡金凤煤矿洗煤场上班。2015年7月22日，被告在上班过程中不慎受伤，经金沙县林东医院诊断为右手拇指远节骨折。被告之伤于2015年11月18日经金沙县人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年1月8日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，停工留薪期4个月。金沙县劳动人事争议仲裁委员会于2016年2月8作出仲裁裁决，解除原、被告的劳动关系，原告支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、住院期间护理费、鉴定费等工伤保险待遇合计74,655.00元。被告工资最高为2,700.00元，最低为2，334.00元，平均工资为2,500.80元，因仲裁裁决适用的标准无法律依据及事实依据，故向一审起诉。杨正权辩称，原告所述我的工资情况不属实。我于2015年3月至2015年7月在原告处上班，仅上了五个月。我受伤治疗、工伤认定、劳动能力及停工留薪期鉴定等情况属实。各项工伤保险待遇应按仲裁裁决计算。一审查明事实如下：被告于2015年3月至2015年7月在原告所属的金沙县新化乡金凤煤矿洗煤场上班，共上班5个月，每月工资情况为3月2334元、4月2700元、5月2700元、6月2700元、7月2070元，3月至6月的平均工资为2608.50元。2015年7月22日11时左右，被告在上班过程中不慎受伤，伤后到林东矿业集团总医院金沙分院住院治疗20天，原告支付了被告住院期间医疗费，被告住院期间由家属护理。被告之伤于2015年11月18日经金沙县人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年1月8日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，停工留薪期4个月。金沙县劳动人事争议仲裁委员会于2016年2月8作出仲裁，裁决解除原、被告的劳动关系，原告支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、住院期间护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费合计74655元。原告不服仲裁裁决，故起诉请求支持其如前诉讼请求。另查明，金沙县新化乡金凤煤矿系朗月矿业公司分公司，依法领取了营业执照。一审法院认为，原、被告均同意解除双方之间的劳动关系，符合法律规定，予以准许。被告在原告处工作过程中受伤，经调查认定为工伤，经鉴定为伤残十级，原告应支付被告各项工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金，被告伤残十级，按7个月计算，依照被告伤前四个月的平均工资2608.50元/月计算，为2608.5元/月×7月＝18259.50元；2、一次性工伤医疗补助金，被告伤残十级，按3个月计算，依照2015年贵州省城镇单位（含城镇私营单位）从业人员平均工资53094元／年计算，为53094元/年÷12月/年×3月＝13273.50元；3、一次性伤残就业补助金，被告伤残十级，按3个月计算，依照2015年贵州省城镇单位（含城镇私营单位）从业人员平均工资53094元／年计算，为53094元/年÷12月/年×3月＝13273.50元；4、停工留薪工资，被告的停工留薪期为4个月，依照被告伤前四个月的平均工资2608.50元/月计算，为2608.50元/月×4月＝10434元；5、住院期间护理费，被告因工伤住院20天，依照2014年贵州省居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资34214.00元（93.74元/天）计算，为93.74元/天×20天＝1874.80元；6、住院期间伙食补助费，被告因工伤住院20天，计算为10元/天×20天=200元；7、鉴定费520元。以上各项工伤保险待遇共计57835.30元。综上，原告应支付被告各项工伤保险待遇共计57835.30元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，一审判决：一、解除原告贵州省朗月矿业投资有限公司金沙县新化乡金凤煤矿与被告杨正权的劳动关系；二、由原告贵州省朗月矿业投资有限公司在本判决生效后10日内一次性支付被告杨正权一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、住院期间生活护理费、住院伙食补助费、鉴定费共计57835.30元。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告杨正权负担。二审中，当事人无新证据提供，二审认定的事实与一审相同，本院予以确认。本院认为：关于上诉人主张被上诉人所述其月工资不属实的上诉理由。一审中，被上诉人提交的2015年3月至2015年7月《工资册》，可以证明上诉人在金凤煤矿上班期间的平均工资（2016年3月至6月）为2608.50元，上诉人未提交相反证据予以反驳，故上诉人认为被上诉人所述其月工资不属实的上诉理由不成立，本院不予采纳。《贵州省工伤保险条例》第二十四条规定：“工伤职工工作时间不足12个月的，其工伤待遇按照实际工作月数的月平均工资计算；工伤职工工作时间不足1个月的，其工伤待遇按照1个月的工资计算。”上诉人于2015年3月至2015年7月在被上诉人所属的金沙县新华乡金凤煤矿洗煤厂工作，2015年7月22日，上诉人在上班过程中不慎受伤，其工作时间不足5个月，一审以上诉人实际工作月数的月平均工资计算一次性伤残补助金、停工留薪期工资正确，上诉人认为一审计算适用标准错误的上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人杨正权负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 莺审 判 员  田 川审 判 员  朱 莉二〇一七年九月三十日法官助理  曾 建书 记 员  李倩倩