广东省珠海市香洲区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）珠香法刑初字第1102号
公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
被告人杨长仁，男，身份证号码：×××5437，汉族，文化程度初中，户籍地址：湖南省怀化市沅陵县。因本案于2013年8月17日被羁押，同年9月23日被逮捕。现押于珠海市第二看守所。
被告人王某，男，身份证号码：×××0314，汉族，文化程度初中，户籍地址：广东省湛江市吴川市。因吸毒于2013年8月17日被珠海市公安局香洲分局行政拘留十五日，执行于珠海市第一拘留所。因本案于2013年8月26日被羁押，同年9月23日被逮捕。现押于珠海市第二看守所。
辩护人严伟宏，广东凯邦律师事务所律师。
辩护人郭泾亮，广东集大成律师事务所律师。
珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉（2014）1106号起诉书指控被告人杨长仁、王某犯贩卖毒品罪，于2014年5月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派代理检察员胡欣出庭支持公诉，被告人杨长仁、王某及被告人王某的辩护人严伟宏、郭泾亮到庭参加诉讼。现已审理终结。
珠海市香洲区人民检察院指控，2013年8月17日1时许，被告人杨长仁搭乘被告人王某驾驶的粤C×××××小汽车到珠海市香洲区前山金钟公寓附近路边与购毒人员马某乙交易了200元白色晶体状毒品（经鉴定含甲基苯丙胺成份，净重9.53克）后，被公安民警当场抓获。公安民警从被告人杨长仁身上缴获涉案的毒品和毒资。
针对上述指控，公诉人当庭宣读并出示了被告人供述和辩解、证人证言、书证、鉴定结论书等证据，认为被告人杨长仁、唐某贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依法惩处。
被告人杨长仁对起诉书指控的犯罪事实没有异议。
被告人王某对起诉书指控的犯罪事实没有异议，但辩称其行为不构成贩卖毒品罪，应定性为包庇罪。
被告人王某的辩护人辩称，1、被告人王某的行为应定性为包庇毒品犯罪分子罪；2、被告人王某的行为系未遂；3、涉案毒品未流入社会，社会危害性不大，情节不属严重；4、被告人王某系初犯、偶犯；5、被告人王某归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好。综上，请求法庭对被告人王某从轻或减轻处罚，建议对被告人王某判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。
经审理查明，2013年8月17日凌晨0时30分许，被告人杨长仁接到马某乙要求购买毒品的电话后，由被告人王某驾驶粤C×××××牌小汽车送被告人杨长仁至珠海市香洲区前山金钟公寓附近路边。被告人王某留在车内等候，被告人杨长仁下车与马某乙进行交易。被告人杨长仁收取马某乙毒资人民币200元，将一小袋塑料袋装的白色晶体状物质交给马某乙后，被告人杨长仁见警车经过，立即从马某乙处拿回该袋白色晶体状物质，后被民警当场抓获。警察从被告人杨长仁身上缴获白色晶体状物质一小袋（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重9.53克）、毒资人民币200元和作案工具手机两部；从被告人王某处扣押作案工具粤C×××××牌小汽车一辆。
另查明，2013年8月17日，被告人王某因吸毒被珠海市公安局香洲分局行政拘留十五日，执行于珠海市第一拘留所。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、被告人杨长仁在公安机关的供述证实，2013年8月16日晚上10时许，我之前认识的一个叫阿某的女孩打电话给我，说她有个女性朋友想要毒品冰毒，问我有没有货（指毒品冰毒）。刚好我在前一天捡到了一袋毒品冰毒，就回答阿某说我这里有货，阿某听到我这有货后就说到时叫她朋友直接联系我。到17日凌晨0时左右，有一个女的打电话给我（134开头的号码），说她是阿某的朋友，要向我要200元的东西（指毒品），还说她在前山金钟公寓，叫我把东西（指毒品）送到金钟公寓。我接到电话后就打电话给我朋友“涛哥”到新香洲体育中心附近接我，我见到“涛哥”后叫他送我到前山金钟公寓办点事。见一个年轻女子上来找我，她问我是不是阿某的朋友，我回到说是，她听了后就拿出200元人民币给了我，我收到钱后，就要从口袋里拿出毒品交给她，正在这时有一台警车经过旁边，我看见警车就把毒品再放进我的口袋，这时旁边就有便衣警察上来将我们抓获。并当场从我身上查获毒品一小袋和人民币200元。被告人杨长仁辨认出被告人王某是负责接送其去金钟公寓贩卖毒品的人，并对作案现场、涉案毒品、毒资和作案工具进行了辨认。
2、被告人王某在公安机关的供述证实：我于2013年7月与“兵哥”（经核实叫杨长仁）在我经营的成某二手车行内认识，随后我就知道他身上经常有毒品，他也给过我三四次毒品冰毒让我吸食。2013年8月16日晚11点钟左右，“兵哥”打我的电话（133××××9977），问我有没有时间，我当时说我在车行，很快他就来到我的车行找到我，让我送他去前山。因为我以前也会跑蓝牌车，但大多是朋友叫才送的，所以我也送过他几次，一般他就给我车费，他都比较大方给几十元钱。我想想没事，就答应了他。他当时给了点冰毒给我吃，我就自己在办公室吸食了（当时其他同事都下班了），而他在我们公司不停打电话。大概半个小时后，他让我送他到前山金钟公寓。大约凌晨1点钟左右，我驾驶粤C×××××汽车承接他到金钟公寓，在去金钟公寓途中，“兵哥”的电话不停的响，是一个女的与他通话，我在电话里听到应该是买200元毒品。到了金钟公寓后，他就下车，和对方交易，我就在车上等他。当时我就看见他从随身挂包内拿出一小包用塑料袋装冰毒与一女子进行交易，并收取该女子两百元人民币，不久警察就来了。去之前，我知道送“兵哥”去前山是卖毒品冰毒，因为之前我也有几次送过“兵哥”去过前山，都是去交易毒品的，而且他经常当着我面打电话。被告人王某辨认出被告人杨长仁就是其送去前山金钟公寓贩卖毒品的“兵哥”，并对粤C×××××汽车进行了辨认。
3、证人马某乙的证言证实：2013年8月16日晚，我从我朋友口中得知她认识一个贩卖毒品的人，后我就让我的朋友阿某转告他我想购买一些毒品，我的朋友给他打完电话后，我就用手机打电话给他，在电话中我告诉他我想购买200元的冰毒，他说他有货，我们并约定在前山的金钟公寓附近交易。8月17日凌晨1时许，我们按照约定的时间和地点在金钟公寓附近见了面，有一辆小汽车送他过来，车牌号码为粤C×××××，他下车我们见面后我就将200元人民币给了他，后他就将一小包冰毒拿出来给我，我刚接过手，这时有一辆警车在路边，那贩毒的男子就又将毒品拿回去，放在他的口袋里，此时，有便衣警察出现，后将我们抓获。证人马某乙辨认出被告人杨长仁是贩卖毒品给她的男子，被告人王某是开车一起来贩毒的男子，并对涉案毒品、毒资进行了辨认。
4、现场检测报告书证实，被告人王某系吸毒人员。
5、扣押决定书、扣押清单证实扣押了涉案毒品、毒资及手机两部、粤C×××××汽车一辆。
6、理化检验报告书证实，从被告人杨长仁处扣押的白色晶体状物质一小包，检出甲基苯丙胺成份，净重9.53克。
7、通话清单证实被告人杨长仁与证人马某乙的通话情况。
8、抓获经过证实被告人杨长仁、王某被抓获情况。
9、办案说明证实，由于当时未携带影像设备及当时周围较黑，故无拍摄现场照片。
10、中华人民共和国机动车行驶证、车辆照片及机动车登记资料证实，扣押在案的粤C×××××汽车系被告人王某所有。
11、常住人口基本信息、户籍证明证实，被告人杨长仁、王某的身份情况。
12、行政处罚决定书证实，2013年8月17日，被告人王某因吸毒被珠海市公安局香洲分局行政拘留十五日，执行于珠海市第一拘留所。
针对控辩双方的意见，本院根据查明的事实以及相关法律综合评判如下：
关于被告人王某的行为的定性问题。经查，包庇罪是指明知是犯罪的人，而作假证明包庇的行为；包庇毒品犯罪分子罪是指明知是走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子，而向司法机关作假证明掩盖其罪行，或者帮助其湮灭罪证，以使其逃避法律制裁的行为。而根据被告人王某在侦查阶段的供述及其当庭的供认证实，被告人王某事前明知被告人杨长仁去前山金钟公寓的目的是贩卖毒品，仍驾驶粤C×××××牌小汽车送被告人杨长仁去金钟公寓，被告人杨长仁与买毒人员马某乙进行毒品交易时，被告人王某则在车内等候。可见，被告人王某与被告人杨长仁主观上具有贩卖毒品的共同故意，客观上实施了贩卖毒品的共同行为，被告人王某的行为符合贩卖毒品罪的构成要件，不符合包庇罪或包庇毒品犯罪分子罪的构成要件。综上，被告人王某行为应定性为贩卖毒品罪，被告人王某提出的其行为应定性为包庇罪的辩解意见以及其辩护人提出的其行为应定性为包庇毒品犯罪分子罪的辩护意见没有证据支持，本院不予采纳。
关于被告人王某的行为是否未遂的问题。贩卖毒品犯罪是行为犯，被告人王某一经着手实施贩卖毒品行为即构成犯罪既遂，被告人王某的辩护人提出的该点辩护意见没有证据支持，本院不予采纳。被告人王某的辩护人提出的第3点辩护意见没有证据支持，本院不予采纳，提出的第4、5点辩护意见，有证据支持，本院予以采纳。
本院认为，被告人杨长仁、王某违反国家对毒品的管理制度，贩卖甲基苯丙胺9.53克，情节严重，其行为已触犯刑律，均构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人杨长仁、王某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人王某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人杨长仁、王某归案后如实供述自己的犯罪事实，均依法可以从轻处罚。被告人王某于2013年8月17日至2013年8月25日被羁押期间，系其因吸毒被行政处罚被羁押的，该期间不予折抵刑期。综合被告人杨长仁、王某的犯罪事实、情节和悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨长仁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年8月17日起至2019年8月16日止；罚金从判决发生法律效力第二日起二个月内缴纳。）
二、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年8月26日起至2016年8月25日止；罚金从判决发生法律效力第二日起二个月内缴纳。）
三、随案移送的作案工具手机两部予以没收，上缴国库；扣押在案的粤C×××××牌小汽车，予以没收，由扣押机关直接上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱明琳
代理审判员 孙珑艳
人民陪审员 祝良新
二０一四年七月九日
书 记 员 李昆泽