江苏省宜兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0282民初9266号
原告谈有金，男，1944年11月13日生，，汉族，住宜兴市。
委托代理人袁莹，宜兴市鲸塘法律服务所法律工作者。
被告吴斌，男，1992年10月3日生，，汉族，住宜兴市。
委托代理人唐军，宜兴市和桥法律服务所法律工作者。
被告亚太财产保险有限公司宜兴支公司，住宜兴市新街街道绿园路362号1503室，组织机构代码67980995-6。
负责人沈贤，系该公司经理。
委托代理人费玲玲，江苏神阙律师事务所律师。
原告谈有金与被告吴斌、亚太财产保险有限公司宜兴支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年9月13日立案受理后，依法由代理审判员任脂适用简易程序在2016年11月14日公开开庭进行了审理。原告谈有金的委托代理人袁莹，被告吴斌的委托代理人唐军、被告保险公司的委托代理人费玲玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谈有金诉称，其在交通事故中受伤，被告吴斌负事故的全部责任。因肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，故诉至法院要求判令两被告赔偿医疗费40139.36元、护理费3600元、误工费13140元，营养费1620元、住院伙食补助费648元、残疾赔偿金33455.7元，精神损害抚慰金5000元（该款在交强险中优先赔偿），财产损失1300元，交通费500元，鉴定费2520元，合计101923元，并承担本案的诉讼费。
被告保险公司辩称，对交通事故发生的事实及责任认定无异议，但要求医疗费扣除10%的非医保用药，伙食补助费及精神损害抚慰金无异议，营养费天数无异议但要求按15元每天计算，护理费天数无异议但要求按50元每天计算，误工费不认可，残疾赔偿金要求打九折，交通费认可200元，财产损害认可450元。同时由于吴斌未投保不计免赔，要求超出交强险范围的应赔付总额扣除20%计赔，该扣除的20%由吴斌个人承担。另诉讼费、鉴定费不予承担。
被告吴斌辩称，对交通事故发生的事实及责任认定无异议，车辆已在保险公司投保交强险和三者险，故相关赔偿应由保险公司全部赔偿。
经审理查明，2014年9月30日12时5分，吴斌驾驶车牌号为苏Ｂ×××××的小型客车，沿宜兴市宜城街道宜漕路由南往北行驶至宜城街道宜漕路大洋桥桥上变道时，与谈有金同向驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成谈有金受伤和两车受损的交通事故。宜兴市公安局交通巡逻警察大队经调查，以第3202829201418748号道路交通事故认定书认定吴斌负全部责任；谈有金无责任。
事故发生后，谈有金在宜兴市人民医院两次住院治疗，第一次住院时间为2014年9月30日至2014年10月21日，计21天；第二次住院时间为2015年11月5日至2015年11月20日，计15天；共计36天。共发生发生医疗费40243.36元（含外购药品302元），该款已由谈有金支付。
又查明，苏Ｂ×××××的小型客车的登记车主为被告吴斌，该车在保险公司投保了交强险和限额为50万元的商业三者险（不含不计免赔），保险期限为2014年4月4日至2015年4月3日，本起事故发生在保险期间内。
经谈有金申请，本院委托无锡中诚司法鉴定所对谈有金的伤残等级以及误工、护理、营养期限进行了鉴定，该所在2016年2月14日以锡诚[2016]临鉴字第227号司法鉴定意见书确定谈有金左下肢损伤评定为十级伤残，误工期180天，护理期60天、营养期90天。为此谈有金支出鉴定费2520元。
本案争议的焦点为：
非医保用药的扣除
保险公司主张谈有金的医疗费中应扣除10%的非医保用药，对此吴斌不予认可，保险公司对其主张也未提供就保险条款中的免责条款向投保人吴斌作明确说明的相关依据。
不计免赔的扣除
保险公司主张吴斌未投保不计免赔，应在需赔付的金额中自行承担20%。为证明自己的主张，保险公司向本院提交了机动车保险投保单、商业车险保单抄件及机动车商业保险条款，上述投保单和保单抄件均未显示吴斌投保了不计免赔，同时商业险条款13条规定：根据驾驶人在事故中所负事故责任比例，本保险实行相应的事故责任免赔率：在交通事故中，保险车辆驾驶人负全部责任的，事故责任免赔率20%；负主要责任的，事故责任免赔率15%；负同等责任的，事故责任免赔率10%；负次要责任的，事故责任免赔率5%。
吴斌对保险公司的投保单真实性无异议，对保单抄件不予认可，其陈述自己投保了不计免赔，但未在本院指定的举证期限内提供相应证据。
误工费的认定
原告主张误工费每月2200元，提供的证据为颜辉（男，1983年8月15日，汉族，住重庆市××大树镇大树村××）出具的证明，证明上载明，2014年期间颜辉承包灵谷化工老厂区食堂，谈有金在该食堂工作，工资人民币2200元。证明下方签有“情况属实后勤部徐斌”的字样，并盖有灵谷化工有限公司后勤保障部的章。
两被告对该证明不予认可，且该证明仅陈述工资收入，未证明工资减少，要求原告提供工资打款记录及社保交纳记录等，对误工费不予认可。原告表示除证人证言外无其他证据提供。
对此本院认为，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。谈有金事故发生时已经六十九周岁，已达国家规定的职工退休年龄，视为丧失劳动能力，而其提供的证明不能证明其在达到退休年龄后仍有固定的收入来源，该误工费请求不予支持。
以上事实，有交通事故认定书、吴斌的行驶证驾驶证、交强险保单、商业三者险投保单、商业车险保单抄件、机动车商业保险条款、病历、医疗费发票、医疗证明书、入院记录、手术记录、出院记录、检查报告单、住院费用结算清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、庭审笔录等证据在卷佐证。
本院认为，公民的生命、健康权受法律保护。宜兴市公安局交通巡逻警察大队对本起事故所作出的责任认定客观公正，本院予以确认。肇事车辆苏Ｂ×××××在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，且本起事故发生在保险期间，由此保险公司应在交强险、商业三者险限额内承担赔偿责任。但苏Ｂ×××××车辆未投保不计免赔，就因吴斌在交通事故中负全部责任，故本案超出交强险部分其应自行承担20%。
有关本案损失的确定，应按照《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》所规定的赔偿范围、项目和标准予以确定：1、医疗费39941.36元，对外购药品302元，因谈有金未提供医嘱等相关证据证明该费用的支出系交通事故损伤所发生，由此该费用本院不予支持，对医疗费保险公司要求扣除10%的非医保用药的主张，因吴斌不予认可，保险公司也未提供证据，故本院不予采信；2、住院伙食补助费648元(18元／天×36天)、营养费1620元(18元／天×90天)、护理费3600元(60元／天×60天)，其计算符合法律规定的标准、范围，应予赔付；3，残疾赔偿金33455.7元，谈有金在本起事故中致十级伤残，定残时71周岁，残疾赔偿金计算9年，即37173元/年*9年*10%；4、精神抚慰金5000元，谈有金因交通事故致终身伤残，给其造成精神痛苦，应当给予精神抚慰，结合各方当事人在事故中的过错，精神损害抚慰金本院酌情确定为5000元，该款中交强险中优先赔偿；5、交通费，原告主张500元，保险公司认可200元，本院认为，交通费系发生交通事故的必要费用，结合原告伤情，本院酌情确定交通费为400元；6、财产损失，原告主张其电动三轮车事故后已报废，其以旧换新花费1300元置换了新的，要求被告赔付，提供的证据为2016年3月4日的收据一张。保险公司抗辩，以旧换新不应由其全部承担，其公司根据定损认可450元。对此本院认为，原告提供的证据不足以证明其的损失，本院不予支持。保险公司认可电动车车损450元，本院予以采纳。以上合计85115.06元。由保险公司在交强险医疗项赔偿限额内赔偿10000元，死亡伤残赔偿限额内赔偿42455.7元，财产项赔偿限额内赔偿450元，合计52905.7元；超出部分32209.36元由吴斌赔偿，该款由保险公司在商业三者险中赔付80%即25767.49元，吴斌自行赔付20%即6441.87元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第十条、第十三条第三款、第二十三条、第六十五条、第六十六条，《江苏省道路交通安全条例》第五十二条之规定，判决如下：
一、保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿谈有金78673.19元。
二、吴斌于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿谈有金6441.87元。
三、驳回谈有金的其他诉讼请求。
如果保险公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费455元(适用简易程序已减半收取)，法医鉴定费2520元，合计2975元，由谈有金负担490元，吴斌负担203元，保险公司负担2282元。吴斌、保险公司应负担的款项已由谈有金预交，本院不作退还，吴斌、保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内直接支付给谈有金。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。
代理审判员 任脂
二〇一六年十二月四日
书 记 员 黄迪