四川省夹江县人民法院民 事 判 决 书（2017）川1126民初371号原告：许某，男，2008年6月7日出生，住四川省夹江县。法定代理人：许某1（系许某之父），男，1973年12月9日出生，住四川省夹江县。法定代理人：张某（系许某之母），女，1975年11月19日出生，住四川省夹江县。委托诉讼代理人（特别授权）：王婷婷，四川君集律师事务所律师。被告：石福平，男，1968年8月13日出生，住四川省夹江县。委托诉讼代理人（特别授权）：徐道华，四川坤宏律师事务所律师。被告：张世强，男，1974年10月12日出生，住四川省夹江县。被告：刘建林，男，1978年7月21日出生，住四川省夹江县。被告：中国大地财产保险股份有限公司自贡中心支公司。住所地：自贡市汇东路***号。负责人:易平，总经理。委托诉讼代理（特别授权）:李凯，男，1988年3月1日出生，公司员工。原告许某诉被告石福平、张世强、中国大地财产保险股份有限公司自贡中心支公司（以下简称大地财保自贡公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年4月12日立案受理后，原告许某申请追加刘建林为本案被告，经审查符合法律规定，本院予以准许。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告许某的法定代理人许某1、张某及其委托诉讼代理人王婷婷，被告石福平及其委托代理人徐道华，被告张世强、刘建林，被告大地财保自贡公司的委托诉讼代理人李凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许某向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、交通费、鉴定费、残疾辅助器具费等合计495896.24元；二、请求判令被告大地财保自贡公司在保险限额内承担赔偿责任，并在交强险内优先赔付精神损害抚慰金，不足部分由被告石福平、刘建林、张世强承担连带赔偿责任。事实和理由：2016年10月26日，石福平驾驶川xxxxx**号运输型拖拉机将步行的许某撞到，造成许某受伤的交通事故。事故发生地为夹江县境内省道305线251KM+550M。2017年3月13日，乐山科信司法鉴定中心对许某的伤残等级和护理依赖程度作出鉴定：许某的伤残等级为五级，护理依赖程度为部分护理依赖。交警大队作出事故责任认定：石福平承担本次交通事故同等责任。石福平是川xxxxx**号拖拉机的驾驶人，张世强是该车的行驶证登记车主。大地财保自贡公司是该车的承保公司。本次事故给原告造成了如下损失：1、医疗费55113.04元；2、住院伙食补助费2800元；3、营养费2800元；4、残疾赔偿金340020元；5、精神损害抚慰金30000元；6、护理费14662.5元；7、护理费（定残后护理依赖）332700元；8、残疾辅助器具费53250元；9、交通费2000元；10、鉴定费2000元。为维护许某的合法权益，特提出前述诉讼请求。庭审中，原告许某发表如下意见：1、诉请中增加夹江县人民医院的住院医疗费953.26元，诉请总金额变更为495896.24元；2、石福平为许某垫付了医疗费44683.04元并为许某预支了10000元，该费用已用于安装假肢，大地财保自贡公司为我垫付了10000元；3、许某在成都安装假肢，花去的门诊费用，是必要合理的应予支持；许某系在校学生，学习生活在城镇上的学校，且许某系未成年人，其监护人许某1的收入也来源于城镇，所以许某的残疾赔偿金应按城镇居民的标准进行计算；护理费应以127.5元/天按天数进行计算；许某系8周岁的小朋友，其左大腿大面积受伤，下肢功能丧失较多，其护理依赖应一次性支持20年；许某的辅助器具费是根据病情必要产生的费用应当支持；许某系未成年人，治疗期间需要监护人陪护以及安装假肢都产生了必要的交通费，本次事故给许某造成了很大的精神伤害，应支持精神损害抚慰金；4、本次事故系机动车与行人相撞，同等责任机动车方应承担60%的赔偿责任。被告石福平辩称：1、我对本次交通事故发生的事实和交警队的责任划分无异议；2、我为川xxxxx**号拖拉机投保了交强险和商业三者险10万元，保险公司应在保险限额内承担赔偿义务；3、我为原告垫付了医疗费44683.04元以及残疾器具费用10000元，要求在本案中一并处理；4、原告系农村居民，其相关费用应按农村居民标准计算，没有医院盖章的医疗费票据，我方不认可。原告已经安装了假肢，定残后不需要护理，没有护理费。鉴定费只认可1000元，应由保险公司承担，本次事故同等责任应按50%：50%承担责任；5、不计免赔和超载免赔都属于免责条款,我没有收到保险条款，投保时，保险公司也未对投保人履行提示、告知义务，免责条款不生效，不应免赔20%;6、2013年，我从刘建林处购买了川xxxxx**号拖拉机，没有办理过户登记，当时车辆登记车主是张世强，刘建林将车辆行驶证交给了我；7、我的其他意见同大地财保自贡公司一致。被告张世强辩称：1、我对本次交通事故发生的事实和交警队的责任划分无异议；2、我已经于2009年11月16日将川xxxxx**号拖拉机卖给了刘建林，并将行驶证交给了刘建林，我和刘建林约定今后发生的纠纷与我无关，本次事故造成的损失不应由我赔偿；3、我没有为原告垫付任何费用。被告刘建林辩称：1、我对本次交通事故发生的事实和交警队的责任划分无异议；2、2009年11月16日，我从张世强处购买了川xxxxx**号拖拉机，并于2013年9月25日将该车卖给了石福平；我和石福平约定自交车之日发生的交通事故及违法活动均由石福平负责，本次事故与我无关，不应由我赔偿；3、我没有为原告垫付任何费用。被告大地财保自贡公司辩称：1、我公司对本次交通事故发生的事实和交警队的责任划分无异议；2、我公司为川xxxxx**号拖拉机承保了交强险和10万商业三者险，石福平未购买不计免赔，事故责任为同等责任，根据商业保险条款，商业险部分免赔10%；川xxxxx**号拖拉机存在违规装载行为，根据商业险条款，在商业险部分免赔10%，共计免赔20%。理由如下：不计免赔不是条款而是险种，不存在告知和提示，违反装载的行为是法律法规禁止的行为，保险人只有提示义务，被保险人和受益人以保险人未履行说明义务，不应支持；3、我公司为原告垫付了医疗费10000元，要求在本案中一并处理；4、我公司对原告的就读证明无异议，对许某1的收入来源情况不认可，这些证据都不能证实原告的残疾赔偿金应按城镇居民的标准进行计算；鉴定意见书及鉴定费发票的真实性，我公司无异议，但鉴定费不属于我公司理赔的范围；我公司对假肢安装协议、假肢票据、安装诊断证明书的真实性无异议，但假肢安装后护理时间过长，我公司只认可5年。本院经审理认定事实如下：2016年10月26日，石福平驾驶机件不符合技术标准且机件安全设施不全的川xxxxx**号运输型拖拉机从夹江县城区方向经省道305线往洪雅县方向行驶，15时51分，该车行驶至夹江县境内省道305线251KM+550M处路段（夹江县黄土小学外路段），遇许某在前由左向右步行横过道路，采取措施过程中川xxxxx**号拖拉机与许某相撞，造成许某受伤的交通事故。许某受伤后，当即被送往夹江县人民医院急诊治疗，当日又被送往乐山市人民医院住院治疗，于2017年1月4日出院。出院诊断：1、右小腿毁损伤；2、左大腿脱套伤；3、失血性休克；4、左趾骨上支骨折；5、左大腿皮瓣坏死伴感染。出院医嘱建议：1、休息三月，部分护理依赖，加强营养，建议院外患肢康复锻炼；2、保持敷料清洁干燥，左大腿伤口每日换药，若创面恢复欠佳，后期可能需植皮；3、两周后返院门诊复查，如有不适，及时就诊，门诊随访。2016年12月12日，原告及监护人许某1与成都长亭假肢矫形器有限公司签订《假肢安装协议》为原告安装儿童膝关节全套假肢。2017年1月16日，成都长亭假肢矫形器有限公司出具《交通、工伤、伤害、意外等人身损坏事故伤残人员假肢安装诊断证明书》载明：2016年10月26日，许某因交通事故致右大腿截肢。伤口愈合，适合安装假肢。因考虑患者年龄较小，残肢偏短，情况比较特殊，从患者以后的学习和生活考虑，建议安装生活稳定性良好的假肢，国产普通型AK-3R65，基本参考价格52000元等内容。2017年3月13日，乐山科信司法鉴定中心作出乐科司法鉴定中心[2017]临鉴字第379号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、被鉴定人许某的伤残等级评定为Ⅴ（伍）级；2、被鉴定人许某的护理依赖程度评定为部分护理依赖。2016年12月12日，夹江县公安局交通警察大队作出乐公交认字[2016]第00xxx号《道路交通事故认定书》认定：石福平负此事故同等责任；许某负此事故同等责任。原告的父亲许某1对该事故认定不服向乐山市公安局交通警察支队申请复核，2017年3月6日，该支队作出乐公交复字[2017]第000xx号《道路交通事故认定复核结论》，复核认为：“原道路事故认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、责任划分公正、调查程序合法。视频证据能够证明许某从两车之间跑出，跑步横过道路，具有突然性和不安全性；其行为与石福平违法行为在事故中作用相当，应承担事故同等责任。根据《道路交通事故处理程序规定》第五十四条第二款之规定，维持夹江县公安局交通警察大队的乐公交认字[2016]第000xxx号道路交通事故认定。”2017年2月21日，夹江县某学校出具《证明》证实：许某自2013年至今在该校就读，现在是该校三年级学生。被告大地财保自贡公司为证实其在商业三者险中应免赔20%出示了一份机动车保险报案记录（代抄单）、一份中国大地财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款，该保险条款与保险单系分体印制，保险条款没有投保人签字确认。庭审中，原、被告一致确认：1、原告住院70天，住院伙食补助费、护理费计算天数为70天；2、残疾赔偿金计算系数为55%，计算20年；3、原告出院后休息3个月，护理费计算系数为50%。另查明，2009年11月16日，被告张世强将川xxxxx**号拖拉机卖给了被告刘建林，并将该车行驶证交给了刘建林，双方未办理机动车过户手续。2013年9月25日，被告刘建林将川xxxxx**号拖拉机卖给了被告石福平，并将该车行驶证交给了石福平，双方未办理机动车过户手续。事故发生时，川xxxxx**号拖拉机的行驶证登记车主为张世强，实际车主为石福平。石福平为川xxxxx**号拖拉机在大地财保自贡公司购买交强险和保险金额为10万的商业第三者责任保险，本次事故发生在保险期内。原告许某系农村居民，其在定残之日年满9周岁。上述事实，有原、被告的陈述，原、被告身份证明材料、行驶证、驾驶证、道路交通事故认定书、出院证明书、病历材料、住院医疗费及门诊费发票、病历、鉴定意见书及鉴定费票据、车辆转让协议、保单、夹江县某小学出具的证明、安装协议、假肢安装诊断证明书、假肢发票等证据证实。本院认为，结合原、被告的诉辩主张及庭审查明的事实，本案的争议焦点及认定如下：一、在本次交通事故中，原、被告的责任承担本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人生命健康的，应当承担民事赔偿责任。乐山市公安局交通警察支队复议认定石福平负此事故同等责任，许某负此事故同等责任。原、被告对此均无异议，且与本院查明的事实一致，本院对该事故责任认定予以确认。本次交通事故系机动车与行人相撞，同等责任承担民事赔偿责任的比例为60%：40%。根据法律规定和保险合同约定，许某的损失应先由大地财保自贡公司在交强险的赔偿限额内赔偿原告，超出交强险赔偿限额的损失由大地财保自贡公司根据事故责任比例在商业第三者责任险的赔偿限额内赔偿原告，超出商业第三者责任险的赔偿限额的损失由被告石福平承担。被告大地财保自贡公司辩称，川xxxxx**号拖拉机存在违规装载且未购买不计免赔险，根据保险条款约定其在商业第三者责任险内免赔共计20%。本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第十七条：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；……”以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”之规定，本案中，大地财保自贡公司出示机动车综合商业保险条款系与保险单分体印制，保险条款也没有投保人签字确认，被告石福平庭审中陈述其并未收到该保险条款。故本院认为，被告大地财保自贡公司对其保险条款中约定的免赔率与免赔额系前述法律中规定的“免除保险人责任的条款”，应对该条款尽到提示和明确的说明义务，其中对于违反装载规定行为属法律、行政法规中的禁止性规定，保险公司将其作为保险合同免责条款的免责事由，也应尽到提示义务，但被告大地财保自贡公司出示的证据并不能证明其已履行了前述义务，故本院对被告大地财保自贡公司要求在商业三责险中免赔共计20%的辩称意见，不予采纳。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第四条：“被多次转让但未办理转移登记的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由最后一次转让并交付的受让人承担赔偿责任的，人民法院应予支持。”之规定，本案中，张世强将川xxxxx**号拖拉机卖给刘建林，刘建林又将该车卖给石福平，但均未办理转移登记，符合前述法律规定“被多次转让但未办理转移登记的机动车发生交通事故造成损害”的法定情形，故原告请求最后一次转让并交付的受让人石福平承担赔偿责任，本院予以支持。原告请求被告张世强、刘建林承担连带赔偿责任，没有法律依据，本院不予支持。二、原告因此次事故造成的损失及认定1、医疗费，原告主张的夹江县人民医院的诊疗费及救护车费共计953.26元、乐山市人民医院的住院医疗费52703.04元以及血浆、红细胞悬液费1980元、门诊费46元，金牛区社区卫生服务中心的门诊费184元、夹江县马村张氏骨科医院的治疗费200元，共计56066.3元。有发票、病历等证据证实，本院予以认定；2、住院伙食补助费，原、被告一致确认原告共计住院70天，结合当地生活物价水平和机关工作人员出差伙食补助费，本院对原告的住院伙食补助费认定为1750元（25元/天×70天）；3、营养费原、被告一致确认原告共计住院70天，医嘱载明需加强营养，结合当地生活物价水平，本院对原告的营养费认定为1750元（25元/天×70天）；3、残疾赔偿金，原告虽系农村居民但其于2013年至今一直在夹江县某学校就读，该学校地处城镇，结合原告在该校学习生活的客观事实，本院对原告主张其残疾赔偿应按城镇居民标注计算予以支持，原、被告一致确认原告的残疾赔偿金计算系数为55%，计算年限为20年，本院予以确认。故参照四川省2015年度全省城镇居民人均可支配收入26205元，其残疾赔偿金本院依法认定为288255元（26205元/年×20年×55%）；4、精神损害抚慰金结合原告在本次事故中的过错程度以及给原告造成的精神损害后果等因素，本院对该项费用认定为15000元；5、护理费（定残前），原、被告一致确认原告共计住院70天，出院后护理费的计算系数为50%，本院予以确认。结合医嘱载明出院后休息3个月，部分护理依赖，以及原告的病情，本院依法认定原告住院期间和休息期间的护理人数为1人，参照四川20**年度居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资33270元，依法认定原告的护理费为10978.46元（33270元/年÷12个月×2个月×1人+33270元/年÷12个月÷21.75工作日×10天×1人+33270元/年÷12个月×3个月×1人×50%）；6、护理费（定残后护理依赖），原告的护理依赖程度被评定为部分护理依赖，结合原告病情、年龄等本案实际情况，本院对原告本次护理费的年限确定为10年，10年之后原告确需继续护理，可另行主张相关权益。参照四川20**年度居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资33270元，依法认定原告护理依赖评定后的护理费为166350元（33270元/年×10年×50%）；7、残疾辅助器具费，假肢费52000元，有假肢安装诊断证明书、假肢安装协议、假肢费发票等证据相互印证，本院予以支持。轮椅、手杖、拐杖费共计1250元无正式发票，本院不予支持；8、交通费，结合原告的往返次数、距离及当地公共交通物价水平等因素，本院酌情认定为1000元；9、鉴定费2000元，有鉴定意见书及鉴定费发票印证，且这些费用均属处理本次交通事故纠纷所必然产生的费用，本院予以支持。上述损失共计595149.76元（56066.3元＋1750元+1750元＋288255元+15000元+10978.46元+166350元+52000元+1000元+2000元），其根据保险合同约定和法律规定，先由被告大地财保自贡公司在交强险和商业第三者责任险赔偿限额内赔偿原告220000元，超出部分由被告石福平根据事故责任赔偿原告（595149.76元-120000元）×60%-100000元=185089.87元，其余损失（595149.76元-120000元）×40%=190059.90元由原告自行承担。被告大地财保自贡公司为原告垫付了10000元，被告石福平为原告垫付了医疗费44683.04元以及残疾器具费用10000元，共计54683.04元，为减少诉累在本案中一并处理，上述费用经品迭后，由被告大地财保自贡公司在保险限额内赔偿原告各项损失共计210000元（120000元+100000元-10000元），由被告石福平赔偿原告各项损失共计130406.83元（185089.87元-54683.04元）。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司自贡中心支公司在本判决生效后二十日内赔偿原告许某各项损失共计210000元；二、被告石福平在本判决生效后二十日内赔偿原告许某各项损失共计130406.83元；三、驳回原告许某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2876元，减半收取计1438元，由原告许某负担538元，由被告石福平负担900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员  吴刘壮二〇一七年六月二日书记员  石璜芮