河北省承德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）承刑终字第00158号
原公诉机关河北省承德市双桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）魏帅，男，1991年8月1日出生，汉族，初中文化，农民。2009年7月21日因犯故意伤害罪被滦平县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2010年7月6日刑满释放。2013年4月19日因犯寻衅滋事罪被承德市公安局双桥分局刑事拘留，同年5月24日被依法逮捕。现押于承德市看守所。
辩护人闫超、孙志欣，河北汇林律师事务所律师。
原审被告人赵某某，男，1992年11月28日出生，满族，初中文化，农民。2013年10月23日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑六个月，正在服刑中。现押于承德市看守所。
原审被告人解某某，男，1985年6月20日出生，汉族，初中文化，农民。2013年4月19日因犯寻衅滋事罪被承德市公安局双桥分局刑事拘留，同年5月24日被依法逮捕，2013年12月11日被承德市公安局双桥分局取保候审。
原审被告人张某甲，男，1977年3月27日出生，汉族，初中文化，农民。2013年5月24日因犯故意伤害罪被承德市公安局双桥分局批准逮捕，同年11月9日被执行逮捕。2014年3月29日被承德市双桥区人民法院取保候审。
承德市双桥区人民法院审理承德市双桥区人民检察院指控原审被告人解某某、魏帅、赵某某、张某甲犯故意伤害罪、原审被告人魏帅犯聚众斗殴罪一案，于2014年2月26日作出（2014）双桥刑初字第63号刑事判决。原审被告人魏帅不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，决定不开庭审理。经过阅卷、讯问被告人。本案现已审理终结。
原判认定，一、故意伤害罪
2013年4月8日21时许，被告人解某某听说霍某甲要把他腿打折，便找到被告人魏帅、赵某某、张某甲，四人到被害人霍某甲家，对被害人霍某甲、肖某某、冯某某实施殴打，致使被害人霍某甲、肖某某、冯某某受伤。经承德市公安局双桥分局法医学损伤程度鉴定，被害人霍某甲、肖某某的损伤程度已构成轻伤，被害人冯某某的损伤程度已构成轻微伤。
另查明，案发后被告人解某某、魏帅、赵某某、张某甲与被害人霍某甲、肖某某、冯某某就民事赔偿部分以达成和解协议，并已实际履行完毕，得到被害人霍某甲、肖某某、冯某某的书面谅解。被告人赵某某于2013年6月7日主动到公安机关投案。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人解某某的供述，证实2013年4月8日21时许，被告人解某某、魏帅、赵某某、张某甲四人到霍某甲家，对被害人霍某甲、肖某某、冯某某实施殴打，致使霍某甲、肖某某、冯某某受伤。
2、被告人魏帅的供述，证实2013年4月8日21时许，被告人解某某、魏帅、赵某某、张某甲四人到霍某甲家，对被害人霍某甲、肖某某、冯某某实施殴打，致使霍某甲、肖某某、冯某某受伤。2012年10月18日，杜某某纠集被告人魏帅及李某某、王某某、蔺某某等人与高某纠集的王某甲、焦某某等人相互持械斗殴，致使多人受伤的事实存在。
3、被告人赵某某的供述，证实2013年6月7日主动到公安机关投案，并供述2013年4月8日21时许，被告人解某某、魏帅、赵某某、张某甲四人到霍某甲家，对被害人霍某甲、肖某某、冯某某实施殴打，致使霍某甲、肖某某、冯某某受伤。
4、被告人张某甲的供述，证实2013年4月8日21时许，被告人解某某、魏帅、赵某某、张某甲四人到霍某甲家，对被害人霍某甲、肖某某、冯某某实施殴打，致使霍某甲、肖某某、冯某某受伤。
5、被害人霍某甲、肖某某、冯某某的陈述，证实2013年4月8日21时许，被告人解某某、魏帅、赵某某、张某甲四人到霍某甲家，对被害人霍某甲、肖某某、冯某某实施殴打，致使霍某甲、肖某某、冯某某受伤。
6、证人张某乙、霍某乙、段某某、孔某某的证言，证实2013年4月8日21时许，被告人解某某、魏帅、赵某某、张某甲四人到霍某甲家，对被害人霍某甲、肖某某、冯某某实施殴打，致使霍某甲、肖某某、冯某某受伤。
9、辨认笔录，证实通过照片辨认，证人张某乙、霍某乙辨认出被告人解某某、魏帅、赵某某、张某甲系参与打架的犯罪嫌疑人；
10、鉴定意见，证实经鉴定，霍某甲、肖某某的损伤程度已构成轻伤，冯某某的损伤程度已构成轻微伤。
11、办案说明，证实公安机关侦查笔录中“肖某甲”与“肖某某”为同一人的事实。
12、户籍证明，证实案发时被告人解某某、魏帅、赵某某、张某甲已满十八周岁，已达到负完全刑事责任年龄。
13、和解书、撤回控告申请书、谅解书，证实被告人解某某、魏帅、赵某某、张某甲与被害人霍某甲、肖某某、冯某某就民事赔偿部分达成和解并当场履行，被害人霍某甲、肖某某、冯某某不再追究四被告人的任何责任、撤回控告，并对被告人解某某、魏帅、赵某某、张某甲书面表示谅解。
14、证明，证实被告人赵某某曾于2013年10月23日因犯故意伤害罪被承德市双桥区人民法院判处有期徒刑六个月的事实。
上述证据，经庭审质证，本院予以确认。
二、聚众斗殴罪
2012年10月18日，高某（已判刑）等人在汤某某（已判刑）位于承德市滦平县小营乡平顶山所设赌局内赌博。当日中午，高某打电话向杜某某（已判刑）索要欠款，二人在电话中发生口角，并相互谩骂。后杜某某纠集被告人魏帅及李某某、蔺某某（二人已判刑）、王某某（另案处理）等人赶往承德市滦平县小营乡找高某准备斗殴，半路被人劝阻。随后杜某某给高某打电话，二人再次发生口角。被告人魏帅及杜某某等人将车停放在承德市滦平县小营乡哈巴沁村公路，与高某纠集的王某甲、焦某某（二人已判刑）等人相互持械斗殴，致使多人受伤。经鉴定，参与斗殴的王某某的伤情系属轻伤，杜某某、李某某、焦某某、蔺某某的伤情系属轻微伤。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人魏帅的供述，证实2012年10月18日，杜某某纠集被告人魏帅及李某某、王某某、蔺某某等人与高某纠集的王某甲、焦某某等人相互持械斗殴，致使多人受伤的事实存在。其未持械参与斗殴。
2、同案犯杜某某的供述，证实2012年10月18日，杜某某纠集被告人魏帅及李某某、王某某、蔺某某等人与高某纠集的王某甲、焦某某等人相互持械斗殴，致使多人受伤的事实存在。其一方都用的是事先准备好的镐把和铁管子。
3、同案犯王某甲的供述，证实2012年10月18日，杜某某纠集被告人魏帅及李某某、王某某、蔺某某等人与高某纠集的王某甲、焦某某等人相互持械斗殴，致使多人受伤的事实存在。其中对方参与打斗的有魏帅。
4、同案犯高某的供述，证实2012年10月18日，杜某某纠集被告人魏帅及李某某、王某某、蔺某某等人与高某纠集的王某甲、焦某某等人相互持械斗殴，致使多人受伤的事实存在。对方都拿着钢管和镐把。
5、同案犯焦某某的供述，证实2012年10月18日，杜某某纠集被告人魏帅及李某某、王某某、蔺某某等人与高某纠集的王某甲、焦某某等人相互持械斗殴，致使多人受伤的事实存在。其中魏帅是手持镐把参与的。
6、同案犯王某乙的供述，证实2012年10月18日，杜某某叫其和被告人魏帅及李某某、王某某、蔺某某等人与高某纠集的王某甲、焦某某等人相互持械斗殴，其一方的人都拿的镐把参与的打斗。
7、同案犯许某的供述，证实2012年10月18日，杜某某纠集被告人魏帅及李某某、王某某、蔺某某等人与高某纠集的王某甲、焦某某等人相互持械斗殴，致使多人受伤的事实存在。其在打斗的过程中被魏帅用镐把打伤。
8、同案犯蔺某某的供述，证实2012年10月18日，杜某某叫其和被告人魏帅及李某某、王某某等人与高某纠集的王某甲、焦某某等人相互持械斗殴，其一方的人手持的镐把。
9、辨认笔录，证实通过照片辨认，高某辨认出被告人魏帅系参与聚众斗殴的犯罪嫌疑人。
10、户籍证明，证实案发时被告人解某某已满十八周岁，已达到负完全刑事责任年龄。
11、刑事判决书，证实同案犯杜某某、高某、焦某某等人已被判刑的事实；同时证实被告人魏帅曾于2009年7月21日因犯故意伤害罪被滦平县人民法院判处有期徒刑一年六个月，被告人魏帅犯罪时未满十八周岁，2010年7月6日刑满释放。
上述证据，经庭审质证，本院予以确认。
原判认为，被告人解某某、魏帅、赵某某、张某甲故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。被告人魏帅持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人解某某、魏帅、赵某某、张某甲与故意伤害案中的被害人达成了和解协议，并且实际履行完毕，得到了被害人谅解，故依法对被告人解某某、魏帅、赵某某、张某甲从轻处罚。被告人赵某某在案发后主动投案，如实供述犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚。被告人魏帅在判决宣告以前犯数罪，应当数罪并罚。被告人赵某某在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前还有其他罪没有判决的，应对新发现的罪作出判决，与原判刑罚，应当数罪并罚。据此判决，一、被告人魏帅犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年；二、被告人赵某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；与前罪犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，判处有期徒刑一年四个月；三、被告人解某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年。四、被告人张某甲犯故意伤害罪判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年。
魏帅上诉的主要理由是其在故意伤害、聚众斗殴两个案子中均起次要作用，同案的的其他参与人量刑幅度均轻于本人，同案不同判造成对其量刑畸重。辩护人支持其上诉理由。
经审理查明，（一）故意伤害罪事实
2013年4月8日21时许，原审被告人解某某听说霍某甲要把他腿打折，便找到上诉人魏帅及原审被告人赵某某、张某甲四人到被害人霍某甲家，对被害人霍某甲、肖某某、冯某某实施殴打，致使被害人霍某甲、肖某某、冯某某受伤。经承德市公安局双桥分局法医学损伤程度鉴定，被害人霍某甲、肖某某的损伤程度已构成轻伤，被害人冯某某的损伤程度已构成轻微伤。
案发后，解某某、魏帅、赵某某、张某甲与被害人霍某甲、肖某某、冯某某就民事赔偿部分以达成和解协议，并已实际履行完毕，得到被害人霍某甲、肖某某、冯某某的书面谅解。原审被告人赵某某于2013年6月7日主动到公安机关投案。
（二）聚众斗殴罪事实
2012年10月18日，高某（已判刑）等人在汤某某（已判刑）位于滦平县小营乡平顶山所设赌局内赌博。当日中午，高某打电话向杜某某（已判刑）索要欠款，二人在电话中发生口角，并相互谩骂。后杜某某纠集上诉人魏帅及李某某、蔺某某（二人已判刑）、王某某（另案处理）等人赶往滦平县小营乡找高某准备斗殴，半路被人劝阻。随后杜某某给高某打电话，二人再次发生口角。上诉人魏帅及杜某某等人将车停放在承德市滦平县小营乡哈巴沁村公路，与高某纠集的王某甲、焦某某（二人已判刑）等人相互持械斗殴，致使多人受伤。经鉴定，参与斗殴的王某某的伤情系属轻伤，杜某某、李某某、焦某某、蔺某某的伤情系属轻微伤。
原判认定以上事实正确。
原判认定以上事实的证据均经原审法院庭审质证，并经本院审查予以确认。
本院认为，上诉人魏帅及原审被告人解某某、赵某某、张某甲故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。上诉人魏帅持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。应依法追究其刑事责任。案发后，解某某、魏帅、赵某某、张某甲与故意伤害案中的被害人达成了和解协议，并且实际履行完毕，得到了被害人谅解，原判依法已对解某某、魏帅、赵某某、张某甲从轻处罚。原审被告人赵某某在案发后主动投案，如实供述犯罪事实，属自首，原判已依法从轻处罚。魏帅在判决宣告以前犯数罪，应当数罪并罚。赵某某在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前还有其他罪没有判决的，应对新发现的罪作出判决。魏帅上诉理由，经查，原判已充分考虑了魏帅在聚众斗殴罪和故意伤害罪中所起的作用并已从轻判处，其上诉提出原判量刑畸重的理由及辩护人意见，本院不予采纳。综上，原判定罪量刑并无不当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李浩东
审判员 王志华
审判员 王 芳
二〇一四年五月二十日
书记员 董丽娜