湖南省桃江县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）桃民一初字第579号
原告孟某某，男，汉族，学生。
法定代理人孟某甲，男，汉族，农民。系原告孟某某父亲。
法定代理人文某，女，汉族，农民。系原告孟某某母亲。
委托代理人昌洪武，湖南义剑律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被告牛田镇杉树仑宇星幼儿园。地址：桃江县牛田镇杉树仑村。
负责人唐琴，该园园长。
委托代理人胡赛龙，桃江县振兴法律服务所法律工作者。代理权限为一般代理。
被告吴某，男，汉族，学生。
被告吴某某，男，汉族，农民。系被告吴某父亲。
被告刘甲，女，汉族，农民。系被告吴某母亲。
原告孟某某诉被告牛田镇杉树仑宇星幼儿园（以下简称幼儿园）教育机构责任纠纷一案，本院于2015年5月12日立案受理。依法由代理审判员翁宇倩适用简易程序，于2015年6月3日、2015年7月30日两次公开开庭进行了审理。原告、原告法定代理人、委托代理人、被告幼儿园负责人、委托代理人均到庭参加了诉讼。被告幼儿园于2015年9月24日申请追加吴某为本案被告参加诉讼，因该案较为复杂，依法转为普通程序，由代理审判员翁宇倩、代理审判员黄芳强、人民陪审员莫赛军组成合议庭，于2015年10月28日公开开庭进行了审理。原告法定代理人孟某甲、委托代理人昌洪武、被告幼儿园负责人唐琴、委托代理人胡赛龙、被告吴某某、刘甲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告孟某某诉称：他于2013年上半年入被告幼儿园处学习；2014年9月30日吃完中饭，被告幼儿园安排他所在的班级在教室看电视，因幼儿园老师未在场，他被另一小朋友推了一下，致其从桌上摔下，造成他右肱骨髁上骨折，在桃江县人民医院住院治疗97天，用去医疗费12169.19元（已由被告幼儿园支付），后经司法鉴定，他已构成九级伤残，为此花费鉴定费700元；他系无民事行为能力人，在被告幼儿园处学习，幼儿园应对他在幼儿园学习期间的人身安全负全部责任，现因被告幼儿园未履行相应职责，导致他遭受人身损害，故要求被告幼儿园赔偿他住院伙食补助费2910元，残疾赔偿金40240元，营养费2000元，交通费2000元，精神抚慰金10000元，护理费13198元，鉴定费700元，共计71408元，并要求被告幼儿园承担本案诉讼费。
原告为支持其诉讼请求，向本院提供了如下证据：
1、被告幼儿园民办非企业单位登记证书、民办学校办学许可证、餐饮服务许可证、组织机构代码证各一份，欲证明被告幼儿园的基本信息情况；
2、对唐琴的调查笔录一份，欲证明原告自2013年上半年开始在被告幼儿园处学习，原告受伤时幼儿园老师未在岗，幼儿园承担了原告全部医药费的情况；
3、桃江县牛田中心卫生院及桃江县人民医院住院病案、入院记录、X线影像报告单、疾病诊断证明书、出院记录、住院收费票据各一份，欲证明原告受伤住院的相关情况；
4、益阳市桃花江司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份，欲证明原告因受伤构成九级伤残及花费鉴定费700元的情况；
5、蓝思科技（长沙）有限公司行政人事部出具的证明一份，欲证明原告法定代理人文某的月平均工资收入为4082元。
被告幼儿园辩称：本案的致害人系另一被告吴某，且原告受伤是原告自己无故爬到吴某的桌上所致，原告系主要过错方；原告所述被告幼儿园老师当时未在场不是事实，幼儿园已尽到了相应的职责，且已支付了原告的所有医药费，幼儿园并无过错，无需承担责任；另外原告的实际住院天数为33天，原告主张的损失过高；综上，请求驳回原告的诉讼请求。
被告幼儿园为支持其答辩意见，向本院提供了如下证据：
1、对刘阳、文布宁、王锦武、吴某的调查笔录各一份，欲证明事故发生时幼儿园的老师在场，且尽到了主要职责，本案致害人系被告吴某，原告自身亦存在过错；
2、原告住院病历、三测单、临时医嘱单、用费清单各一份，欲证明原告未经医生许可外出的情况及原告的实际住院天数为33天。
被告吴某、吴某某、刘甲辩称：原告受伤系原告自己爬到吴某桌上踩空所致，当时带班老师在看作业，没问清楚情况就认定是吴某将原告推倒，还处罚了吴某，因吴某并未推倒原告，对该事故没有过错，故他们无需承担责任。
原告提供的证据，被告幼儿园质证认为：证据1、4无异议；证据2，被调查人未仔细核对笔录，致害人另有其人，且原告本身存在过错；对证据3中的住院病历真实性无异议，但对住院天数有异议，且住院收费票据应提供原件；证据5应提供其他证据佐证，且原告的实际护理人员不是原告母亲文某。被告吴某、吴某某、刘甲质证认为：证据1无异议，对证据2-5均不知情，但认可证据3中的住院收费票据。
被告幼儿园提供的证据，原告质证认为：证据1不具有真实性，笔录中的问答方式及签名均不符合幼儿的特点，亦不能达到被告幼儿园的证明目的；对证据2的真实性无异议，但不能达到相应的证明目的。被告吴某、吴某某、刘甲质证认为：对证据1中刘阳、文布宁、王锦武的调查笔录及证据2均不知情，证据1中对吴某的调查笔录，问话当时吴某的母亲刘甲在接电话，之后未核对笔录就签了名，笔录反映的不是真实情况。
原告及被告幼儿园提供的证据，经合议庭评议后认为：原告提供的证据1，经两被告质证无异议，来源合法、内容真实、能证明被告幼儿园的主体资格，本院予以采信；原告提供的证据2及被告幼儿园提供的证据1，原告证据2中的被调查人即被告幼儿园负责人唐琴虽然表示未仔细核对笔录就签名，但未提供证据予以反驳，被告幼儿园证据1中的几位被调查人虽系无民事行为能力人，但调查当时均有监护人在场，且几份调查笔录所反映的情况基本一致，亦与原告的证据2相吻合，结合庭审情况，本院对原告爬到被告吴某桌上后被吴某推倒致伤的情况及被告幼儿园已支付原告医药费的情况予以确认；原告提供的证据3及被告幼儿园提供的证据2，经本院核实，认可原告的实际住院天数为34天；原告提供的证据4，来源合法，内容真实，与本案相关联，本院予以采信；原告提供的证据5，结合庭审情况，原告的实际护理人员并非只是文某，且原告未提供文某的误工证明，不能证明文某的实际护理天数，本院不予采信。
根据上述有效证据，结合庭审，本院确认如下案件事实：原告孟某某和被告吴某在本案事故发生时均是被告幼儿园的学生；2014年9月30日中午吃完午饭后，被告幼儿园老师安排原告、被告吴某所在班级的学生在教室看电视，在此期间，原告自行爬到被告吴某的桌上，被吴某推倒致伤，原告受伤后被告幼儿园的老师当即将原告送到牛田卫生院救治，并于当天转入桃江县人民医院住院治疗，经诊断，原告的伤为右肱骨髁上骨折；原告实际住院34天，住院期间，分别由原告父母、奶奶、外婆对其进行护理，住院期间的医药费12169.19元已由被告幼儿园支付；原告于2014年12月31日自行委托益阳市桃花江司法鉴定所对其进行伤残鉴定，经鉴定，原告已构成九级伤残，为此原告花费鉴定费700元；被告幼儿园于2015年6月3日向本院提交重新鉴定申请书，要求对原告的伤残情况进行重新鉴定，后被告幼儿园于2015年7月7日撤回重新鉴定的申请，本案重新鉴定终止。
本院认为：原告在本次事故发生时不满10周岁，系无民事行为能力人。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条之规定，“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任”。根据该规定，无民事行为能力人在教育机构受到人身伤害的，应推定学校存在过错，学校仅在充分证明自身尽到教育、管理义务时方能免除赔偿责任。本案被告幼儿园作为依法设立的教育机构，有义务对原告在幼儿园的学习、生活予以管理并照顾，但原告在被告幼儿园组织看电视的过程中爬到被告吴某的桌上，被吴某推倒的整个过程中，被告幼儿园老师并未及时发现并制止，明显未尽到监管和注意义务，被告幼儿园在管理中存在过错，应承担主要责任。被告吴某是本案事故的直接侵权行为人，应承担相应的侵权责任。原告孟某某虽系无民事行为能力人，但对于自己无故爬到他人桌上的行为是违反纪律的，仍应有基本的认知，原告受伤自身亦存在过错，应相应减轻侵权人的责任。根据原、被告双方对本案事故各自的过错与因果参与程度，本院确认被告幼儿园对原告的各项损失承担70%的责任，被告吴某承担15%的责任，原告自行承担15%的责任。因被告吴某系无民事行为能力人，给他人造成损害的，应由其监护人即被告吴某某、刘甲承担民事责任。原告在本次事故中的损失，本院确认如下：1、医药费12169.19元（依住院收费票据确定）；2、残疾赔偿金40240元（参照2014年度湖南省农村居民人均纯收入10060元的标准进行计算，该项损失为10060元/年×20年×0.2=40240元）；3、住院伙食补助费1020元（参照湖南省国家机关一般工作人员省内出差伙食补助标准30元/天予以确定，原告住院34天，该项损失为30元/天×34天=1020元）；4、交通费200元（综合原告就医的时间、地点、次数酌情确定）5、护理费2349元，虽然原告提供了其母亲文某的工资收入证明，但原告住院期间的护理人员并非一直是原告母亲，且原告未提供其母亲的误工证明，无法证明其母亲的具体护理天数，故护理费应参照2014年湖南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资25212元的标准计算，原告的该项损失为25212元/年÷365天×34天=2349元；6、鉴定费700元（依据鉴定费票据确定）；7、精神抚慰金5000元（根据原告的伤残等级、年龄状况等酌情确定）；对于营养费，因原告的出院医嘱及司法鉴定意见并未有加强营养的嘱咐，故对原告的该项主张，本院不予支持；综上，原告的各项损失合计为61678.19元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十二条、第三十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：
一、由牛田镇杉树仑宇星幼儿园赔偿孟某某各项经济损失43174.73元，扣除已支付的12169.19元，尚需支付31005.54元，定于本判决生效后十日内付清；
二、由吴某、吴某某、刘甲赔偿孟某某各项经济损失9251.73元，如吴某本人有财产，上述赔偿款从吴某个人财产中支付，不足部分由吴某某、刘甲赔偿，定于本判决生效后十日内付清；
三、其他损失由孟某某自行承担。
案件受理费1585元，由原告负担238元，被告牛田镇杉树仑宇星幼儿园负担1109元，被告吴某、吴某某、刘甲负担238元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 长 翁宇倩
代理审判员 黄芳强
人民陪审员 莫赛军
二〇一五年十二月七日
书 记 员 朱玉姣
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。
有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。
第三十八条无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。?护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。?受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
3、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。