广东省揭阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤52民终506号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司。住所地：揭阳市榕城区临江北路**号。
负责人：陈钦城，总经理。
委托诉讼代理人：徐楷文、魏泽娴，均系该公司职员。
被上诉人（原审原告）：马晓鑫，男，1998年6月27日出生，汉族,住广东省普宁市。
委托诉讼代理人：赖丹育、冯晓德，广东德万律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：林俊浩，男，1990年4月25日出生，汉族,住广东省普宁市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司（下称保险公司）因与被上诉人马晓鑫、林俊浩机动车交通事故责任纠纷一案，不服普宁市人民法院（2017）粤5281民初1078号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：1.撤销一审判决并依法对第一项予以改判；2.本案一切诉讼费用由马晓鑫等承担。其上诉事实与理由为：一、根据《中华人民共和国保险法》第二十一条规定：“投保人、被保险人或者受益人知道保险事故发生后，应当及时通知保险人。故意或者因重大过失未及时通知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿或者给付保险金的责任”。同时，《机动车第三者责任保险条款》第六条的约定：“事故发生后，被保险人或允许的驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车逃离事故现场，或故意毁坏伪造现场、毁灭证据的，保险人不负责赔偿。”本案中，林俊浩在事故发生后没有及时报警、报险，没有保护好现场，导致事故基本事实无法查清，并因此承担事故的全部过错。因此，林俊浩的行为已符合上述法律规定和保险条款约定的保险人不予赔偿的情形，但原审法院却没有依法予以认定该事实，并判令保险公司仍应承担赔偿责任，违反法律规定也违反了“合同自治”原则，导致判决结果错误。二、原审法院判令保险公司全额赔偿马晓鑫的医疗费缺乏事实及法律依据。交强险及第三者商业险的保险条款均明确约定，保险事故发生后，保险公司按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。因此，对于马晓鑫在本次医疗费用中超过医保部分，应由林俊浩承担赔偿责任，而不应由保险公司全额进行赔偿。三、原审法院判令保险公司赔偿马晓鑫后续治疗费缺乏事实依据，应予以纠正。在原审阶段，马晓鑫已经定残并由法院判令获得残疾赔偿金，而评残一般是在治疗终结后或者伤情稳定后才评定的。因此，马晓鑫在评残后除非有实际发生后续治疗费，否则，不应该再支持其后续治疗费的请求。即使日后可能产生后续治疗费的，也属于尚未实际发生的费用，应待实际发生后再另行起诉，且后续治疗费明显过高，保险公司认为人民币（下同）8000元较为合理。而原审法院仅以司法鉴定机构的鉴定意见为依据，就判决保险公司必须赔偿马晓鑫后续治疗费20000元，明显加重了保险公司的赔偿责任。四、一审法院对于误工费的判决存在错误，请二审法院予以纠正。马晓鑫的误工期限应自事故发生之后至定残的前一天，误工期限为165天，而不是183天，因此对于超过该期限的，即定残之后赔偿误工费缺乏事实和法律依据，请二审法院予以纠正。五、保险公司已在举证期限内申请调取交警事故案件材料，根据邮政部门查询的物流信息，该申请也在6月27日签收，因此不存在未在举证期限内举证的情形。因此，为查明事故的经过，请法院依法调取交警案卷核实相关情况。
马晓鑫庭审时口头答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
林俊浩未作陈述。
马晓鑫向一审法院起诉请求：1.保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）的责任限额内赔偿马晓鑫166482.94元；2.林俊浩对保险公司赔偿不足的部分承担赔偿责任；3.诉讼费用由保险公司、林俊浩负担。
一审法院认定事实：一、2016年9月16日15时10分，林俊浩驾驶粤Ｖ×××××自卸低速货车沿S238线自西往东行驶至普宁××湖镇寨洋村源发汽修厂路段时，与同向由马晓鑫驾驶的无牌二轮摩托车发生碰撞，造成马晓鑫受伤及双方车辆损坏的交通事故。事故发生后，林俊浩在未觉察的情况下继续行驶，直至2016年9月28日接到交警部门的通知后才于当天到案接受调查。2016年10月17日,普宁市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》{编号：普宁公交认字[2016]第5544号}，认定林俊浩驾驶机动车上路行驶，无按操作规范安全驾驶，对路面动态观察不足，是导致事故发生的一方面过错，承担事故的同等责任；马晓鑫未取得摩托车驾驶证驾驶无牌二轮摩托车上路行驶，未按规定戴安全头盔，无按操作规范安全驾驶，致遇情况采取措施不当，是导致事故发生的另一方面过错，承担事故的同等责任。
二、事故发生后，马晓鑫自2016年9月16日起至2017年2月16日止在普宁华侨医院住院治疗153天，期间于2017年2月14日到汕头市中心医院门诊就医，马晓鑫共花去医疗费40388.51元。经诊断，马晓鑫的伤情为：1.多发伤；2.多处骨折；3.急性颅脑损伤；4.右侧颈部挫裂伤并部分肌腱离断；5.多处软组织挫裂伤；6.右眼视神经萎缩。医院医嘱为：1.继续右眼专科治疗；2.适当辅助治疗及休息1个月。2017年3月28日，汕头大学司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》{编号：汕大司鉴中心[2017]临鉴字第5783号}，鉴定意见为：1.马晓鑫的伤情评定为八级伤残；2.后续医疗费20000元（面部、颈部瘢痕整复治疗费各10000元）；3.护理期为147天，期间配护理人员1人；4.营养费需2940元。
三、粤Ｖ×××××自卸低速货车的所有权人及驾驶员均为林俊浩，保险公司承保了该车的交强险和保险金额为500000元且不计免赔率的商业三者险，交强险和商业三者险的保险期间均自2016年4月29日起至2017年4月28日止。
四、庭审中，马晓鑫的诉讼代理人称，事故发生至今，马晓鑫只收到保险公司垫付的医疗费10000元。马晓鑫登记为农业家庭户口。
一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。普宁市公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》，事实清楚，依据充分，定责准确，予以采信。汕头大学司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》，主体合格，程序合法，依据充分，也予以采信。结合马晓鑫提供的证据及其诉讼请求，参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，马晓鑫遭受的各项经济损失如下：
1.医疗费：40388.51元。医疗费系根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。保险公司没有举证证明马晓鑫医疗费用中存在不合理和不必要的部分，应承担举证不能的法律后果，对其关于不负责赔偿非医保用药部分的主张不予采纳。
2.住院伙食补助费：100元/天×153天＝15300元。
3.护理费：75017元/年÷365天/年×147天=30212.33元。马晓鑫没有提供证据证明护理费支出情况，护理费可参照受诉法院所在地其他服务业75017元/年的标准计算。保险公司提出护理费应按110元/天计算，不符合法律规定，不予采纳。
4.营养费：2940元。参考鉴定意见确定。
5.后续治疗费：20000元。根据鉴定结论确定必然发生的后续治疗费，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。保险公司辩称待实际发生后才主张权利，违反法律规定，予以驳回。
6.交通费：1530元。马晓鑫虽然没有提供交通费票据，但考虑马晓鑫及其亲属因马晓鑫就医需要支出交通费，根据本案实际情况，酌定为1530元。
7.残疾赔偿金：13360.4元/年×20年×30%＝80162.4元。马晓鑫构成八级伤残，赔偿系数为30%，其属农业户口，可按上一年度广东省农村居民人均纯收入13360.4元/年的标准计算。
8.精神损害抚慰金：12000元。保险公司辩称马晓鑫诉请过高，应结合事发地经济水平和双方过错确定，予以采纳。
9.鉴定费：2600元＋661.5元＋60.9元＝3322.4元。鉴定费系马晓鑫为确定自身伤残情况而支出的必要、合理费用，应当一并获得赔偿。马晓鑫因鉴定进行检查产生的费用共661.5元＋60.9元＝722.4元，依法应计入鉴定费，不属于后续治疗费。保险公司主张为后续治疗费，不符合案件事实，不予采纳。保险公司主张鉴定费非保险责任，不予支持。
10.误工费：31195元/年÷365天/年×（153天＋30天）＝15640.23元。马晓鑫受伤住院，出院后需休息1个月，误工时间为183天。马晓鑫不能举证证明其有固定收入或最近三年的平均收入，误工费的计算标准按照其户口性质，参照受诉法院所在地农、林、牧、渔业31195元/年标准计算。事故发生时马晓鑫已满18周岁，保险公司辩称马晓鑫为未成年人，不符合案件事实，予以驳回。
马晓鑫的上述经济损失合计221495.87元，其中属于交强险医疗费用赔偿限额项下负责赔偿的医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费共计78628.51元，超出交强险医疗费用赔偿限额10000元；属于交强险死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿的护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、误工费共计139544.96元，超过交强险死亡伤残赔偿限额。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿的规定处理。保险公司作为粤Ｖ×××××自卸低速货车交强险的保险人，应在交强险限额内赔偿马晓鑫10000元+110000元=120000元。超过交强险责任限额部分221495.87元－120000元=101495.87元，由于本案系机动车与机动车之间发生的交通事故，林俊浩在交通事故中承担同等责任，保险公司作为粤Ｖ×××××自卸低速货车商业三者险的保险人，应对马晓鑫该部分损失承担50%的赔偿责任，应赔偿马晓鑫101495.87元×50%＝50747.94元，马晓鑫应获得的赔偿款为120000元＋50747.94元＝170747.94元,抵除保险公司已垫付的医疗费10000元，尚欠160747.94元。商业三者险保险条款第二十四条规定，事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车离开事故现场，保险公司免除赔偿责任。马晓鑫主张该条款应理解为驾驶员必须明知发生交通事故才免责，保险公司主张不管驾驶员是否知道发生交通事故都免责。根据《中华人民共和国合同法》第四十一条的规定，当事人对格式合同条款的理解有争议的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。故依法采纳马晓鑫的主张，林俊浩驾车离开现场，是在不觉察发生事故的情况下离开，保险公司应当承担商业三者险责任。关于保险公司申请向交警部门调取交通事故案卷材料的问题，保险公司在举证期限内没有向法院提交申请，开庭期间也未曾提出或说明庭前向法院邮寄申请书，在开庭后才收到保险公司的调查取证申请书，故依法不准许其申请。马晓鑫的损失已能在交强险和商业三者险的责任限额内获得足额赔偿，故林俊浩不再承担赔偿责任。关于诉讼费的负担问题，当事人进行民事诉讼，应当交纳诉讼费用，诉讼费用的负担由人民法院根据案件胜诉、败诉的具体情况予以确定，故保险公司辩称其不用承担本案诉讼费，不符合法律规定，不予采纳。林俊浩经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，依法缺席判决。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司应于本判决生效之日起10日内在交强险和商业三者险责任限额内赔偿马晓鑫160747.94元；二、驳回马晓鑫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3624元，减半收取1812元（马晓鑫预交），由马晓鑫负担145元，中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司负担1667元。
二审期间，保险公司提交《EMS快递单》及《EMS签收记录》，（均为打印件），证明保险公司在举证期限内向一审法院申请调取交警档案，以查明交通事故的过程，并非是一审法院中所陈述的未在举证期限内依法向法院申请调取档案。马晓鑫质证意见。对该证据的三性均有异议，因为该证据仅是复印件，无法确认其真实性，同时，即使该证据是真实的，也无法体现保险公司在一审举证期限内有向法院提交申请调查交警档案，并且保险公司在举证期限内没有提交申请的事实，一审已经查明认定，保险公司在一审开庭期间也没有提出其有向法院寄申请书，因此一审法院不予以申请是合理合法的。其他当事人没有提供新证据。
一审判决查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。二审围绕上诉争议的问题进行审理。
关于保险公司应否承担商业三者险赔偿责任的问题。本案交警部门认定林俊浩驾驶机动车发生交通事故后，在未觉察的情况下继续行驶，与免责条款关于“事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场的”规定的情形不相符。同时，保险公司也未能提供证据证明其已向投保人尽到该免责条款的提示说明义务，故该免责条款不产生效力。一审判决认定保险公司应当承担商业三者险赔偿责任正确，本院予以维持。保险公司上诉主张其不应承担商业三者险赔偿责任，理由不成立，本院予以驳回。
关于保险公司应否全额赔偿医疗费的问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条关于“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”的规定，在保险公司未能举证证明本案医疗费中存在不必要性和不合理性用药的情况下，一审全额判决保险公司赔偿医疗费并无不当，本院予以维持。保险公司上诉主张不用赔偿超过医保部分的医疗费用，理由不成立，本院予以驳回。
关于后续治疗费问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的相关规定，后续治疗费、康复费虽然可待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费予以一并赔偿。一审根据鉴定机构的鉴定意见认定马晓鑫的后续治疗费为20000元并无不当，本院予以维持。
关于误工费问题。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，根据医疗机构的证明，本案马晓鑫住院时间153天、医嘱建议休息1个月，一审判决按照183天计算马晓鑫的误工费并无不当，本院予以维持。保险公司上诉主张误工费按照165天计算，理由不成立，本院予以驳回。
关于保险公司是否在举证期限内一审法院申请向交警部门调取交通事故案卷材料的问题。在一审判决作出前，一审法院已就本案交通事故向交警部门调取相关材料，因此，保险公司是否在举证期限内申请调取交警事故材料，已不影响本案实体处理。
综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费818.69元，由中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈树城
审 判 员 卢树君
代理审判员 林树坤
二〇一七年十月三十一日
代书 记员 李翠梅
附二审判决适用法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。