山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁08民终4402号
上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司，住所地济宁市吴泰闸路北山推大厦。
负责人：张云中，总经理。
委托诉讼代理人：刘云龙，山东文思达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：宗兆秀，女，1940年8月10日出生，汉族，农民，住微山县。
委托诉讼代理人：肖怀南（系宗兆秀之孙），男，学生，住微山县。
委托诉讼代理人：田淑始，山东舜天（枣庄）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘云龙，男，1992年9月16日出生，汉族，驾驶员，住微山县。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司（以下简称中华联合公司）因与被上诉人宗兆秀、刘云龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服微山县人民法院（2017）鲁0826民初851号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中华联合公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人交强险和商业险内赔偿被上诉人169,726元或发回重审，上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、本案事故为同等责任，一审法院仅依据伤者年龄较大伤情较重就判决上诉人承担65%的赔偿责任有失公允，根据商业第三者责任险条款约定，同等责任上诉人商业险最高承担不超过50%的赔偿责任。超过部分属于保险外赔偿，应由肇事方承担。一审时上诉人提交了保单、条款及投保人声明等证据，证明上诉人尽到了提示告知义务，保险合同生效。2、根据商业三责险条款第二十六第六款约定，超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本保险同类医疗费标准的费用部分，保险人不负责赔偿。一审时上诉人提交了保单、条款及投保人声明等证据，证明上诉人尽到了提示告知义务，免责条款生效，上诉人一审提交了非医保鉴定申请，一审法院并未准许。免责条款已经生效，非医保应当按照鉴定出的非医保用药数额进行扣除，由刘云龙自行负担。
宗兆秀辩称：一审判决对民事侵权责任赔偿的划分并无不当之处。非医保用药条款仅约束保险人和投保人，请求二审法院驳回上诉。
刘云龙未进行答辩。
宗兆秀向一审法院起诉请求：判令被告刘云龙赔偿原告医疗费345,262.58元，其中保险公司在保险限额内承担10,000元的赔偿责任，其他医疗费被告承担80%的赔偿责任；诉讼费及其他费用由被告承担。
一审法院认定：2017年1月15日9时许，被告刘云龙驾驶鲁Ｈ×××××号小型轿车，在经过微山县付村街道付村中心小学北路口时，与骑自行车的原告宗兆秀发生相撞，造成宗兆秀受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。该事故经微山县公安局交通警察大队处理，该大队出具公交认字［2017］第00036号道路交通事故认定书，认定原告宗兆秀与被告刘云龙承担该事故的同等责任。事故发生后，原告从2017年1月15日住进微山县人民医院ICU病房进行抢救，治疗16天至1月31日，2月1日办理出院手续，诊断为：失血性休克，呼吸衰竭，××，多发伤，期间原告一直处于昏迷状态。2017年1月31日转入枣庄市市立医院继续治疗，为了主张已经发生的医疗费，于5月8日办理出院手续，之后又办理住院手续。经诊断为1、颅骨骨折，2、脑挫伤，3、弥漫性轴索损伤，4、原发性脑干损伤，5、××，6、双肺挫伤，7、双侧胸腔积液，8、肺部感染，9、骨盆骨折，10、××症。在枣庄市立医院治疗期间，原告伤病情况危重，采取心电监护，有创呼吸机辅助呼吸支持，完善各项检查的情况下，给予相应治疗，于2017年行气管切开术，后行左股骨骨折切开复位内固定术，术后转入ICU病房，给予抗感染，营养支持，补液，抑酸等治疗。病情平稳后转入康复理疗科，行针灸、推拿等相关治疗。
另查明，被告刘云龙的鲁Ｈ×××××号小型轿车在被告中华联合公司投保了交强险及不计免赔30万元保险金额的商业第三者险，本次交通事故发生在保险责任期间。庭审中，被告中华联合公司口头提出进行非医保用药鉴定，原告及被告刘云龙均不同意；同时原告要求被告承担80%的赔偿责任，被告中华联合公司坚持按照同等责任50%承担赔偿责任。庭审后，被告中华联合公司提交没有加盖公司盖章的申请，申请进行非医保用药鉴定，在第二次庭审时原告及被告刘云龙仍然不同意。
一审法院认为：公民的人身健康权受法律保护。原告宗兆秀因交通事故造成的损失有权获得赔偿。原告此次起诉只要求医疗费赔偿。该事故经微山县公安局交通警察大队作出事故认定，认定原告与被告刘云龙承担同等责任，庭审中双方当事人对该事故认定均无异议，依法予以确认。因肇事车辆鲁Ｈ×××××号小型轿车在被告中华联合公司投保了交强险及商业第三者险，本次交通事故发生在保险责任期间，故被告中华联合公司应首先在机动车交通事故责任强制保险医疗费分项限额内承担相应的责任。因原告目前花费较高，自身继续承担难度较大，故酌定将医疗费分项限额内10,000元全额由被告保险公司支付给原告。其他医疗费酌情扣除因原告治疗病情的支出后，由原告与被告刘云龙分担。被告刘云龙分担的部分依法由被告中华联合公司在商业第三者险限额内承担。原告宗兆秀的医疗费（截至2017年5月8日）为345,262.58，结合原告的医疗费用清单，酌情扣除原告在微山县人民医院的医疗费支出胰岛素25.4元、木糖醇注射液252.32元、银尔通354.75元、奥美拉唑钠322.32元、枣庄市立医院的伲福达53.55元、卡托普利片1.73元、复方曲肽注射液1,239.3元、西咪替丁注射液46.8元、注射用兰索拉唑1,116元等相关治疗疾病的医疗费用3,412.17元后，为341,850.41元，由被告中华联合公司在交强险医疗费分项限额内承担10,000元。《山东省实施＜中华人民共和国道路交通安全法＞办法》第六十六条第一款规定：……有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任，其第（三）项规定：非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，（机动车）承担百分之六十至七十的责任。因原告伤情较重且年龄已近八十岁，酌情确定由被告中华联合公司承担65%的责任，即331,850.41元×65%，为215,702.8元。原告要求被告承担80%的赔偿责任的诉求于法无据，不予支持。被告中华联合公司申请非医保用药鉴定，因原告不同意，该被告亦未提交相关证据予以证明，且该问题系因合同约定的条款，依法不能适用于合同以外的第三方，故此不予支持。被告刘云龙要求原告在得到保险理赔款后即返还其为原告垫付的医疗费22,000元，因原告尚在住院治疗期间，被告垫付的医疗费数额不是很大，自己能够承受，况且案件尚未完全审结，目前应以原告尽快恢复健康为主，故对被告刘云龙的该项要求不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《山东省实施＜中华人民共和国道路交通安全法＞办法》第六十六条第一款第（三）项之规定，判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司在交强险限额内赔偿原告宗兆秀医疗费10,000元。二、被告中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告宗兆秀医疗费215,702.8元。以上赔偿内容均应于本判决生效之日起七日内付清。四、驳回原告宗兆秀的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,278元，减半收取3,139元，诉讼保全费620元，合计3,759元，由被告刘云龙承担。
二审经审理查明:被上诉人刘云龙已为被上诉人宗兆秀支付医疗费22,000元。其他事实与一审法院查明的事实基本一致。
本院认为，本案二审期间各方争议的焦点为：1、上诉人中华联合公司在商业三者险内的责任应如何承担；2、上诉人申请的非医保用药鉴定是否应予准许。关于焦点1，根据上诉人一审提供的被上诉人刘云龙签字确认的投保人声明，刘云龙已经明确签字认可“保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”，即上诉人对其保险合同中的免责条款已经尽到了提示说明义务，相关免责条款发生效力。而根据上诉人一审提供的《机动车综合商业保险示范条款》第三十九条的规定，保险人依据被保险机动车一方在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。被保险人或被保险机动车一方根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的，被保险机动车一方负同等事故责任的，事故责任比例为50%。因此，根据上述合同约定上诉人应在商业三者险范围内承担50%的赔偿责任，即为165,925.21元（331,850.41元×50%）。一审法院认定的被上诉人刘云龙方应承担65%的赔偿责任，刘云龙应承担15%的赔偿责任，即为49,777.56元（331,850.41元×15%），但其已支付的医疗费22,000元应予扣减。一审法院认定刘云龙所应承担的65%的赔偿责任全部由上诉人在商业三者险范围内予以承担与上述合同约定相悖，依法应予纠正。关于焦点2，根据上诉人一审提供的保险条款，上诉人对“超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分”不负责赔偿，而上诉人申请对被上诉人宗兆秀的非医保用药进行鉴定，一审法院不予准许并无不当，本院亦不予准许。
综上所述，上诉人中华联合公司的上诉理由部分成立，本院予以采信；一审判决认定事实及适用法律部分不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销微山县人民法院（2017）鲁0826民初851号民事判决第四项；
二、变更微山县人民法院（2017）鲁0826民初851号民事判决第一、二项为：上诉人中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司于本判决生效之日起七日内在交强险及商业三者险限额内赔偿被上诉人宗兆秀医疗费175,925.21元；
三、被上诉人刘云龙于本判决生效之日起七日内赔偿被上诉人宗兆秀医疗费27,777.56元；
四、驳回被上诉人宗兆秀的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6,278元，减半收取3,139元，诉讼保全费620元，合计3,759元，由被上诉人宗兆秀负担796元，被上诉人刘云龙负担2,963元；二审案件受理费1,200元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司负担156元，被上诉人刘云龙负担1,044元。
本判决为终审判决。
审判长 朱壮男
审判员 扈 琳
审判员 吕玉宝
二〇一七年十月十七日
书记员 米 阳