黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黑10民终1160号上诉人（原审原告）：郭建，男，1979年9月19日出生，汉族，住牡丹江市东安区。被上诉人（原审被告）：牡丹江顺达化工有限公司，住所地牡丹江市爱民区。法定代表人：李宝顺，董事长。委托诉讼代理人：王秋菊，黑龙江国大律师事务所律师。上诉人郭建因与被上诉人牡丹江顺达化工有限公司（以下简称顺达公司）劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省牡丹江市爱民区人民法院（2017）黑1004民初127号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月1日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人郭建、被上诉人顺达公司的委托诉讼代理人王秋菊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭建上诉请求：1.请求二审法院依法撤销黑龙江省牡丹江市爱民区人民法院（2017）黑1004民初127号民事判决；2.请求二审法院在查清事实的基础上，依法改判；3.被上诉人承担本案的全部诉讼费。事实与理由：一、一审法院部分案件事实未查清。1.上诉人所有的诉讼请求都未过时效，上诉人从知道被上诉人要违法解除劳动合同时，就去劳动仲裁委员会申请仲裁，直到在法院立案，所有程序都是按照劳动仲裁委员会和牡丹江市爱民区人民法院的指示要求和安排办理的，爱民区法院也多次承诺，只要仲裁材料放在立案庭，就不过时效，并且上诉人所诉都是在劳动关系存续期间。2.上诉人未与被上诉人解除劳动合同，由于被上诉人不具备解除劳动合同的前置条件，未通过职工代表大会的决议，未提前30日通知职工解除劳动合同，未对从事有毒、有害、高温、矽肺的特殊行业人员进行身体检查，未结清所欠职工的工资，试图违法解除劳动合同，上诉人没有签过解除劳动合同的手续，也没有收到解除劳动合同的补偿款，被上诉人也未为上诉人办理各项保险的交接手续。3.被上诉人未支付上诉人带薪年假休假工资，法定节假日的3倍工资和双休日的两倍工资（全场都没有）上诉人一个月上班30天，从未间断，被上诉人应全额支付所拖欠上诉人的各项工资，并按照法律规定双倍赔偿，上诉人的请求都是在劳动关系存续期间，从未过时效。4.被上诉人应承担劳动关系存续期间上诉人的所有社会福利待遇，包括洗理费、报刊费、独生子女费、通勤费。5.被上诉人应为上诉人补缴2013年至今的养老保险、医疗保险及2012年6月30日至今的工资，此二项均为劳动关系存续期间的基本请求。因此，应视为上诉人对劳动关系终止时间也一并提起了诉讼，上诉人要求补发2012年6月30日至今的工资，被上诉人仍需支付上诉人的最低生活保障金，且上诉人未收到拒付工资的书面通知而且上诉人所诉与本案有不可分性。二、一审法院适用法律错误。1.上诉人从知道被上诉人要违法解除劳动合同时，就去劳动仲裁委申请仲裁，所有程序都是按照劳动仲裁委的安排和要求办理，并于2012年将两份仲裁裁决书交于爱民区人民法院立案庭，但始终不给立案，所有程序都是按照爱民区人民法院要求办理的。2.被上诉人未通过法定程序合法裁员，属于违法行为，未通过接触劳动关系的前置程序，不符合法律规定应双倍赔偿赔偿金，根据《劳动法》规定，被上诉人未提前30日通知上诉人解除劳动合同，未通过职工代表大会决议，未为上诉人做离岗前身体检查，未为上诉人办理保险交接手续，却要求上诉人解除劳动合同，属于违法行为。3.被上诉人拖欠上诉人带薪年假工资，法定节假日工资和双休日加班工资均为工资的组成部分，根据法律规定，都应双倍赔偿，且上诉人提供的证据链也可证实被上诉人未全额支付上诉人的法定假日、双休日和带薪年休放假的加班工资，而且法律规定带薪年休假不能跨年安排，上诉人的要求都是在劳动关系存续期间，而被上诉人违反法律规定，应双倍赔偿。被上诉人不承认占用牡丹江化工一厂的补偿金，可补偿金什么时候给职工，分几次给的，钱去向不清，被上诉人未拿出来解除劳动关系的合同和领取经济补偿金的证据，被上诉人2000年10月10日批准对牡丹江化工一厂实行委托经营至2004年4月5日，从2004年4月6日至今还是委托经营，始终是被上诉人在经营，经营者、场地、工作性质都没变，却划分时间段，欺诈职工，委托经营也应该履行义务，对职工负责。根据《最高法劳动争议解释三》第八条和《最高法劳动争议解释四》第五条规定，双重劳动关系应受保护。4.根据《社会保险法》第83条第三款规定，劳动者可以通过诉讼方式，也可以通过社会保险行政部门或社会保险费征收机构，通过行政救济途径寻求救济，此规定授权劳动者有选择性权利，行政救济与司法救济并不排斥，又因该法与劳动相关法律之间，前者为新法，针对社会保险又属特别法，因此属法院受案范围，并且根据《最高法劳动争议解释一》第六条，该请求与本案有不可分性，应合并审理，根据《劳动合同法》第九十一条，《最高法劳动争议解释三》第一条，已给原告造成了社会保险经办机构不能补办，导致上诉人无法享受社会保险待遇的严重后果，根据《劳动合同法》第八十条，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任根据《最高法劳动争议解释二》法院应予受理。5.被上诉人未提前30日通知上诉人解除劳动关系，根据《劳动合同法》第四十条规定，应额外支付上诉人1个月工资。被告未对从事接触职业病危害作业的劳动者进行离岗前职业健康检查就违法裁员（根据《劳动合同法》第42条、第48条、第87条规定）应支付上诉人双倍经济补偿。被上诉人以“生产经营发生严重困难”为由，进行经济性裁员，不符合实体条件和程序性要求，当时没有政府相关部门批准，没有经过法定程序推送的“71名职代会”决定，没有法律效力，没有“职代会”名单和参加人的签字，根据《劳动法》第二十七条,《劳动合同法》第四十一条，《最高法劳动争议解释一》第十三条、第十五条，属于违法行为。被上诉人未为上诉人办理社会保险交接手续，造成后果应由被上诉人承担。被上诉人顺达公司公司辩称，1.上诉人在一审时仅对其中一份仲裁起诉，发回重审后对另一份仲裁内容再行增加诉请已超过法定时效；2.被上诉人的经济性裁员符合法定程序，双方已于2012年6月30日解除了劳动合同关系，此合意在上诉人申请仲裁请求中也得到上诉人的确认。故2012年之后上诉人的诉请均不应得到法院的支持，故不属于人民法院的受案范围；3.上诉人主张带薪年休假工资已超过法定仲裁时效。根据劳动争议调解仲裁法第27条规定，上诉人主张带薪年休假已经超过法定仲裁时效。《最高人民法院审理劳动争议适用法律若干问题解释二》的规定并不适用本案，本案中上诉人主张的带薪年休假，从发放的工资单中上诉人就应知答辩人权利受到侵害，单位没有为其发放，其没有向单位要求休年休假，也没有向有关部门请求权利救济，且在原审庭审中其没有出示证据证实在此期间存在中止、中断的情形，故上诉人主张带薪年休假已超过法定仲裁时效；4.上诉人请求的洗礼费、报刊费、独生子女费等费用不属于人民法院审理受案范围；5.上诉人主张补交养老保险及补发工资问题未履行仲裁前置问题，不属于法院审理范围，且答辩人已通过法定程序于2012年6月30日解除了与上诉人之间的劳动关系，不存在为上诉人补交养老保险及补发工资问题；6、原审法院适用法律正确，综上请求驳回二审上诉人的上诉请求。郭建向一审法院起诉请求：1.要求牡丹江顺达化工有限公司支付郭建2000年10月30日至2003年5月20日期间未足额支付的双休日和法定假日一倍工资7400元及100%的赔偿金7400元，合计14800元；2.要求牡丹江顺达化工有限公司支付郭建2003年5月12日至2008年12月31日未足额支付的双休日、法定假日和延长劳动工作时间的加班工资24000元及100%的赔偿金24000元，合计48000元；3.要求牡丹江顺达化工有限公司支付郭建2009年1月1日至2011年12月31日期间未足额支付的双休日及法定假日一倍工资14400元及10%的赔偿金14400元，合计28800元；4.要求牡丹江顺达化工有限公司支付郭建2008年1月1日至2012年6月30日带薪年休假的工资报酬10692元和100%的赔偿金10692元，合计20384元；5.要求牡丹江顺达化工有限公司支付2012年3月27日至今的独生子女费。庭审期间郭建增加诉讼请求：1、要求确认郭建与牡丹江顺达化工有限公司存在劳动关系期间为2000年10月至今；6.要求确认牡丹江顺达化工有限公司违法裁员，由牡丹江顺达化工有限公司支付郭建2000年10月30日至2012年６月30日双倍经济补偿金30000元。一审法院认定事实：1997年，原告郭建经牡丹江石化技校分配到牡丹江化工一厂从事出炉工工作。2000年10月10日，经牡丹江石油化学工业集团公司批准，被告对牡丹江化工一厂实行委托经营，在此期间，牡丹江化工一厂担负国有资产和企业职工的管理职责。2004年4月5日，牡丹江市中级人民法院作出（2003）牡民商破字第1-3号民事裁定书，裁定终结牡丹江化工一厂破产程序。当日，牡丹江化工一厂与原告解除了劳动合同关系并支付了原告经济补偿金。2004年4月6日，被告接收原告到被告处工作，双方签订了劳动合同。2012年1月份，被告停产放假，并按月支付原告2012年1月份至2012年6月份期间的生活费。2012年4月11日，被告召开三届三次股东会议，会议通过了在适当时机与全体员工解除劳动关系的决定。2012年5月25日，被告召开三届一次职工代表大会，通过裁员安置方案，原告参加了该次会议。2012年6月5日，被告向劳动行政部门报告裁员方案，于2012年6月7日交各相关部门会签，均已审批完毕。被告称2012年6月30日开始裁员，原、被告解除了劳动合同关系。2012年7月至今，原告未到被告单位工作。2014年2月26日，被告在牡丹江晨报登报通知与原告等人解除劳动合同。被告已为原告办理了养老保险、医疗保险等相关社会保险。2012年7月31日，原告向牡丹江市劳动人事仲裁委员会（以下简称市仲裁委）申请仲裁，请求：1.被告支付2003年5月12日至2008年12月31日期间未足额支付的双休日、法定假日及延长劳动工作时间的加班工资24000元及25%的赔偿金6000元，合计30000元；2.要求被告支付2008年1月1日至2012年6月30日期间带薪年休假工资报酬16000元及25%的赔偿金4000元，合计20000元；3.要求被告报销原告取暖费1300元；4.要求被告支付2003年5月12日至2012年8月15日期间拖欠占用原化工一厂转制的补偿金，按年利率10%复利滚存，计28530元（当时申请人买断款为20000元，已扣除给付的买断款的60%）；5.要求被告支付2003年5月12日至2012年8月15日期间上下班的交通费和交通补贴2050元（按每月20元）；6.要求被告支付2003年5月12日至2011年12月31日期间拖欠的独生子女费，每月10元计1080元；7、要求被告支付原告2003年5月12日至2011年12月31日期间拖欠的洗理费（每月10元）、报刊费（每月10元），合计2040元。2012年9月18日，市仲裁委作出牡劳人仲字[2012]第58号仲裁裁决书，裁定驳回原告上述仲裁请求。2012年11月6日，原告向市仲裁委再次申请仲裁，1.要求确认原告与被告存在劳动关系期间为2000年10月30日至2012年6月30日；2.要求确认被告违法裁员，由被告支付原告2000年10月30日至2012年6月30日双倍经济补偿金48000元；3.要求被告支付因未提前30日通知原告解除劳动关系额外支付一个月工资2000元；要求被告支付2000年10月30日至2003年5月12日期间未足额支付的双休日及法定节假日一倍工资7400元及25%的赔偿金1850元，合计9250元。2012年12月24日，市仲裁委作出牡劳人仲字[2012]第117号仲裁裁决书，裁定被告与原告自2004年4月6日至2012年6月30日期间存在劳动关系，驳回原告的其他仲裁请求。后原告不服上述仲裁裁决，向本院提起诉讼。一审法院认为，依照劳动法的规定，劳动者享有取得劳动报酬、休息休假、享受社会保险和福利，提请劳动仲裁等权利，用人单位应足额支付劳动者劳动报酬。2004年４月５日前，牡丹江化工一厂尚未破产，原告作为牡丹江化工一厂职工，双方存在劳动合同关系，所发生的劳动争议与被告并无关系。故原告针对被告提出的在此期间发生劳动争议的诉讼请求，本院不予支持。牡丹江化工一厂于2004年４月５日破产后，原告与被告建立了新的劳动合同关系，至2012年6月30日，原告与被告发生的劳动争议，应由双方协商解决或者按法律规定处理。1.关于原告要求被告支付2000年10月30日至2003年5月12日期间未足额支付的双休日及法定节假日一倍工资7400元及100%的赔偿金7400元，合计14800元的问题，在上述期间内，原告与被告不存在劳动关系，故原告提出的此项诉讼请求，本院不予支持。2.关于原告要求被告支付2003年5月12日至2008年12月31日期间未足额支付的双休日、法定假日及延长劳动工作时间的加班工资24000元及100%的赔偿金24000元，合计48000元的问题，原告针对2004年4月5日前与被告发生劳动争议所提出的诉讼请求，本院已经论述，此后不再赘述。在2004年4月6日至2008年12月31日期间，原告在双休日、法定假日及延长劳动工作时间的加班工资，以原、被告提供的在此期间的工资条上的记载内容所确定的事实予以认定。3.关于原告要求被告支付2009年1月1日至2011年12月31日期间未足额支付的双休日和法定假日的一倍工资14400元及100%的赔偿金14400元，合计28800元的问题，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作，支付不低于工资的300%的工资报酬”。根据原告提交的工资条显示，原告的出勤天数已包含加班天数，原告的计时岗薪（日岗薪×出勤天数）中已包含加班期间的一倍工资报酬，包含法定节假日月份的工资条中体现有加班薪金。计时岗薪加上加班薪金即为被告支付给原告的工资报酬，因此，被告仅给付原告休息日工作工资的100%工资报酬和法定假日工作工资的200%的工资报酬，被告没有按法律规定足额给付原告工资报酬。对于原告提出的此项诉讼请求，经法院释明，原告要求被告支付未足额给付双休日和法定假日的加班工资，本院予以支持。关于原告诉请的100%的赔偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬，加班费或经济补偿；逾期不支付的，责令用人单位按应会百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。因此，劳动者必须就用人单位拖欠劳动报酬、加班费或经济补偿金等行为先向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付，才存在加付赔偿金。因原告在提起仲裁和诉讼前未向劳动行政部门申请救济，故本院对原告要求被告支付100%赔偿金的诉讼请求不予支持。原告提供的证据1工资表中包含2006年（7、8、9、10、11月份）、2007年（3、4、5、6、8、9、12月份）、2008年（1、2、3、4、5、6、8、9、10月份）、2009年（1、2、3、4、5、7、9、11、12月份）、2010（2、3、4、6、7、8、9、12月份）、2011年（2、4、5、7、8、10月份）的工资情况。2006年，原告提供了5个月的工资条，其中包括双休日44天，法定假日3天，因此2006年5个月应补加班天数45天，日岗薪35元，应补加班工资1575元（45天×35元/天）。2007年，原告提供了7个月的工资条，其中包括双休日71天，法定假日2天，因此2007年7个月应补加班天数49天，日岗薪39.7元，应补加班工资1945.3元（49天×39.7元/天）。2008年，原告提供了9个月的工资条，其中包括双休日71天，法定假日11天，因此2008年9个月应补加班天数7天，日岗薪42.06元，应补加班工资2986.26元（71天×42.06元/天）。2009年，原告提供了9个月的工资条，其中包括双休日68天，法定假日7天，因此2009年9个月应补加班天数4天，日岗薪42.06元，应补加班工资168.24元（4天×42.06元/天）。2010年至2012年，被告已全额给付原告加班工资。上述合计6674.8元。4.关于原告要求被告支付2008年1月1日至2012年6月30日期间带薪年休假工资报酬10692元及100%的赔偿金10692元，合计21384元的问题，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”的规定，原告与被告的劳动关系存续期间为2004年4月6日至2012年6月30日，在此期间原告应享受带薪休假的待遇。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为１年，从当事人知道或应当知道权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者双方当事人同意履行而中断。从中断时起，仲裁时效期间从新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效期间继续计算”的规定，因原告于2012年7月31日向市仲裁委申请仲裁，且其未举证证实在此期间存在仲裁时效中止或中断的情形，故原告提出的此项诉讼请求已超过仲裁时效，本院不予支持。5.原告要求被告支付2012年3月27日至今的独生子女费问题，独生子女费是计划生育政策自实施以来，国家对独生子女实行的奖励政策，劳动者与用人单位因该奖励政策项下的待遇发生争议不属于劳动争议案件受案范围，本院对原告此项请求不予支持。6.关于原告要求确认原、被告于2000年10月30日至今存在劳动关系的请求，因原告原系牡丹江化工一厂职工，2000年10月10日，经批准，牡丹江市化工一厂被委托给被告经营，牡丹江化工一厂2004年4月5日破产前，原告与被告不存在劳动关系。2004年4月6日至2012年6月30日间，原告与被告建立劳动关系，市仲裁委已进行了确认，故本院对原告要求确认原、被告于2000年10月至今存在劳动关系诉讼请求不予支持。7.关于原告要求确认被告违法裁员、并支付原告2000年10月30日至2012年6月30日双倍经济补偿金30000元的问题，被告依据企业现状，按照法律程序进行裁员，2012年6月30日，被告解除了与原告的劳动关系，且原告2012年12月4日签收了解除劳动关系通知书，故被告的裁员符合法律规定，原告提出的要求给付经济补偿金的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。综上事实和理由，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第二十七条、第三十六条、第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第八十五条《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款、第三款、第五十条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、被告牡丹江顺达化工有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告郭建2006年至2009年间未足额支付的加班工资6674.80元；二、驳回原告郭建的其他诉讼请求。如果被告牡丹江顺达化工有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间,上诉人与被上诉人均未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己的主张所依据的事实或反驳对方当事人主张所依据的事实，有责任提供证据加以证明，不能提供证据或提供的证据不足以证明当事人的事实主张的，由负举证责任的当事人承担对其不利的后果。一审依据在案的证据及双方当事人的陈述，对本案事实进行了认定，并在此基础上作出判决，且一审法院就其判决阐明理由，本院对此不再赘述并予以认同。关于上诉人提出其未与被上诉人解除劳动合同的主张。一审中已经查明，被上诉人于2004年4月5日破产后，上诉人与被上诉人建立新的劳动关系。2012年6月30日，被上诉人依据企业现状按照法定程序进行裁员，上诉人在解除劳动关系通知书领取签名单上签字认可。故上诉人的该项主张不能成立。关于上诉人提出的其所有诉讼请求都未过时效的主张。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为１年，从当事人知道或应当知道权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者双方当事人同意履行而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效期间继续计算”，上诉人于2012年7月31日向市仲裁委申请仲裁，其未举证证实在此期间存在仲裁时效中止或中断的情形，故上诉人提出其与被上诉人在劳动关系存续期间应享受带薪年休假的主张，已超过仲裁时效。故对其该项主张本院不予支持。关于上诉人提出的被上诉人未支付上诉人法定节假日的3倍工资和双休日的两倍工资主张，一审法院依据上诉人与被上诉人提供的证据，对被上诉人未足额支付上诉人双休日和法定假日的加班工资部分予以确认并判决给付，符合本案事实及法律规定，本院予以支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，处理意见：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人郭建负担。本判决为终审判决。审判长 毕 旭审判员 杜 敏审判员 李冬梅二〇一七年十二月一日书记员 卫小雨