山西省运城市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋08民终3448号上诉人（原审被告）：山西盛世通达科技有限公司，地址：太原市。法定代表人：陈计斌，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：梁红玉，女，1986年5月4日出生，汉族，山西省临汾市。系该公司员工。被上诉人（原审原告）：山西河东集装箱活动房有限公司，地址：临猗县。法定代表人：张森，该公司董事长。委托诉讼代理人：王奇，山西正豪律师事务所律师。原审被告：山西盛世通达科技有限公司运城分公司，地址：运城市盐湖区。负责人：李治龙，该公司经理。原审被告：刘骞，男，1993年8月8日，汉族。上诉人山西盛世通达科技有限公司（以下简称盛世公司）因与被上诉人山西河东集装箱活动房有限公司（以下简称集装箱公司）及原审被告山西盛世通达科技有限公司运城分公司（以下简称盛世公司运城分公司）、刘骞合同纠纷一案，不服山西省临猗县人民法院（2017）晋0821民初1032号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月31日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人盛世公司的委托诉讼代理人梁红玉、被上诉人集装箱公司的委托诉讼代理人王奇到庭参加诉讼。原审被告盛世公司运城分公司、刘骞经本院依法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。盛世公司上诉请求：1、请求撤销一审判决。2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：2016年9月20日，被上诉人与盛世公司运城分公司签订的“易搜宝服务合同”，合同签订后被上诉人将一年费用12800元转入指定账户，情况属实，但是在2017年5月4日开庭当日，盛世公司由于前台误时，在当天把传票才交于公司负责人手中，延误了开庭时间，当天上诉人给临猗法院打过电话，对方说随后再择日开庭，之后却在2017年5月22日收到临猗法院的判决书，上诉人有权利跟义务维护自己的合法权益，因上诉人给被上诉人做的网站现在搭建正常而且网站设计也都全部完成，网站域名为www.shhdjzx.com，可正常运行，而且做的宣传效果都能在各大搜索引擎找到。一审判决明显认定事实错误。集装箱公司辩称，一审法院程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判，一审法院在受理被上诉人诉状后，向上诉人发了开庭传票等，在开庭当天上诉人无正当理由拒不到庭，一审法院开庭审理符合法律规定。被上诉人与原审被告盛世公司运城分公司签订合同后履行了合同义务，但上诉人在合同签订后长期不履行合同主要义务，被上诉人就享有依法解除合同的权利，被上诉人起诉后，上诉人收到诉状后，合同就应依法解除，那么12800元就应当返还被上诉人，合同的解除是由于上诉人的违约行为造成的，上诉人就负有赔偿被上诉人损失的义务，所以一审法院判决正确。原审被告盛世公司运城分公司、刘骞未提交答辩意见。集装箱公司向一审法院起诉请求：2016年9月20日，集装箱公司与盛世公司运城分公司签订“易搜宝服务合同”，合同约定：集装箱公司购买一年的基础版易搜宝服务，由盛世公司运城分公司提供网站服务器空间、设计制作网页、上载并维护网站的正常运行等服务，保证集装箱公司网络系统的正常运转，并保证八大主流搜索引擎全面覆盖。合同签订之日，集装箱公司将一年的服务费12800元转账到盛世公司运城分公司指定账户，但至今，盛世公司运城分公司未按约给集装箱公司设计网站，并进行网站的维护及运转，属于严重违约，因盛世公司运城分公司系盛世公司的分公司，不能独立承担民事责任，故诉至法院要求解除合同，返还集装箱公司支付的费用12800元，并判令赔偿损失。一审法院认定事实：2016年9月20日，集装箱公司与盛世公司运城分公司签订“易搜宝服务合同”，合同约定：集装箱公司购买一年的基础版易搜宝服务，由盛世公司运城分公司制作初期嵌入利于搜索引擎抓取的国际顶级域名，提供网站服务器空间、设计制作网页、保证集装箱公司网络系统的正常运转，并保证八大主流搜索引擎全面覆盖等内容，服务费12800元。合同签订之后，集装箱公司于2016年9月21日将服务费12800元转账到盛世公司运城分公司负责人李治龙账户，但至今，盛世公司运城分公司未按约定给集装箱公司设计网站，并进行网站的维护及运转等服务。同时查明，盛世公司运城分公司系盛世公司的分公司。刘骞作为盛世公司运城分公司授权代表与集装箱公司签订了合同。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。合同当事人均应依约履行各自的义务。本案中，集装箱公司与盛世公司运城分公司签订“易搜宝服务合同”，集装箱公司依约支付了服务费，盛世公司运城分公司却未按约提供服务，致使合同目的不能实现，故集装箱公司要求解除合同的请求成立，依法予以支持。合同解除后，盛世公司运城分公司应返还集装箱公司给付的服务费12800元。集装箱公司主张的损失即资金占用期间利息的损失，可自资金交付之日（2016年9月21日）起以中国人民银行同期贷款利率计付。刘骞作为盛世公司运城分公司授权代表，与集装箱公司签订合同的行为是职务行为，应由盛世公司运城分公司承担责任。由于盛世公司运城分公司系盛世公司的分公司，不具有法人资格，其民事责任应由盛世公司承担。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、解除原告山西河东集装箱活动房有限公司与被告山西盛世通达科技有限公司运城分公司签订的“易搜宝服务合同”。二、被告山西盛世通达科技有限公司返还原告山西河东集装箱活动房有限公司服务费12800元及利息（利息以中国人民银行同期贷款利率计，自2016年9月21日起计至履行完毕止）。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费120元，由被告山西盛世通达科技有限公司负担。二审审理查明的事实与原审一致，认定事实的证据与原判所列相同，且均经庭审举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。根据上诉请求及被上诉人答辩意见，本案当事人争议的主要焦点为：案涉合同是否应解除并退款？二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提供的第一份证据为一张网站页面展示截图。第二份证据为网站推广首页排名关键词。以上两份证据拟证明上诉人已经完成了网页的制作工作。集装箱公司质证认为，第一份不属于新证据，不予质证。第二份证据与本案没有关联性，不予认可。本院认为，当事人双方签订“易搜宝服务合同”后，应当按照合同约定各自履行相应义务。被上诉人集装箱公司于2016年9月20日签订合同后，于9月21日便支付了服务费12800元，上诉人却未按约提供服务。上诉人虽主张其已经完成了合同约定的设计制作工作，不存在违约行为，但无论是其提供的网站页面展示截图，还是网站推广首页排名关键词，均不能直接证明其已经完成了网页制作工作并交付被上诉人使用。同时，合同中约定“本合同所涉及的服务具有网络特殊性，即合同期满后，易搜宝所有服务将被删除，故无法确认合同履行的实际状况，因此任何一方对合同履行有异议的，应在合同有效期内提出。”上诉人主张该合同已经于2017年9月20日到期，该网页已删除，故不能提供相关证据。经查，被上诉人向原审法院提起诉讼，原审法院于2017年3月30日立案受理，开庭日期为2017年5月4日，被上诉人的起诉日期符合合同的约定，上诉人在收到被上诉人起诉状时，在合同有效期内，并且其明知合同有此约定，就应在合同期满之前向法院提供相关证据，但根据现有在案证据，不能证明上诉人已完成合同约定的内容。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”上诉人应承担举证不能的法律后果。综上所述，盛世公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费120元，由上诉人山西盛世通达科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 靳 彦审判员 赵 斌审判员 杨晓英二〇一七年十一月二十七日书记员 褚 乐