浙江省玉环县人民法院民 事 判 决 书（2016）浙1021民初4498号原告：金信石。委托诉讼代理人：王妙英，玉环县玉城法律服务所法律工作者。被告：浙江海诚造船有限公司，住所地：玉环县大麦屿街道连屿村。法定代表人：许道欲，董事长。委托诉讼代理人：张明法，玉环县珠港法律服务所法律工作者。本院于2016年7月1日立案受理了原告金信石与被告浙江海诚造船有限公司劳动争议纠纷一案，依法适用简易程序，由审判员罗明国独立审判，于2016年8月16日公开开庭进行了审理，原告金信石的委托诉讼代理人王妙英、被告浙江海诚造船有限公司的委托诉讼代理人张明法到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金信石向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告双方的劳动关系；2、被告应赔偿原告医疗费16488.01元、伙食费750元、营养费1000元、鉴定费280元、一次性伤残赔偿金29400元、一次性就业补助金8062元、一次性医疗补助金8062元、停工留薪期工资16100元、出院后护理费3600元、拐杖70元，合计人民币83812.01元，扣除被告已支付医疗费16488.01元，尚需赔偿原告人民币67324元；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由。被告于2014年12月招聘原告为职工，从事杂工工作，未签订劳动合同。2016年3月12日13时许，原告在公司上班时间，不慎被水泥板砸伤右脚，被送往台州骨伤医院治疗。被诊断为右足砸压伤，右足第4趾近趾间关节开放脱位，第5趾近节趾骨开放骨折，第5趾趾长屈、伸肌腱开放断裂，右足4、5趾末节趾骨骨折。期间，被告支付了医疗费16488.01元，住院期间护理费3250元。2016年4月6日，经玉环县人力资源和社会保障局认定，原告的伤构成工伤。2016年5月28日，台州市劳动能力鉴定委员会作出台劳鉴工玉（2016）64093号鉴定意见书，评定原告的伤为工伤十级伤残。2016年6月16日，原告提起的劳动争议仲裁申请，玉环县劳动争议仲裁委员会作出玉劳人仲案不字[2016]第22号不予受理案件通知书。原告认为，原告系被告的职工，在上班期间不慎受伤，被告应当承担赔偿责任。被告浙江海诚造船有限公司辩称：被告对原告在工作过程中受伤的事实没有异议。被告对下列事实有异议：1、根据最高人民法院关于审理劳动争议司法解释（一）的规定，原告受伤时已经超过60周岁的法定退休年龄，双方劳动合同依法已经终止，原告已经不具有职工资格，其起诉应当属于主体不适格，应当予以驳回。2、由于原告已经参加了工伤保险，本次事故发生在保险期间，行政部门已经认定为工伤，原告可依法享有工伤保险待遇，法院应当按照工伤保险条例的规定处理。3、根据社会保险法，工伤保险基金应当赔偿医疗费、伙食补助费、交通食宿费、护理费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、鉴定费。被告已经垫付了住院医疗费16488.01元、门诊医疗费472元，住院护理费3250元，超过报销部分应当由原告返还被告。4、根据社会保险法第39条，职工构成工伤的，用人单位应当赔偿一次性就业补助金和停工留薪期工资。根据浙江省人社发（2011）253号《关于贯彻落实国务院修改后若干问题的通知》第5条规定，已经参加基本养老保险的工伤职工，且按月享受养老金的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。由于事故发生时原告已经超过法定退休年龄，不应当享受就业补助金。另外，原告超过了法定退休年龄，根据《劳动合同法实施条例》第21条规定，被告无需支付停工留薪期工资。况且原告主张提供留薪期工资16100元明显过高，考虑实际情况，被告同意不足1-2个月的工资。原告主张营养费和拐杖没有法律依据，但对原告主张的鉴定费没有异议。经审理，本院认定：原告于2014年12月开始在被告处从事杂工工作，月工资4200元。2016年3月12日，原告在工作工程中被水泥板压伤右脚。原告受伤后在台州骨伤医院住院治疗，出院后医院出具医疗证明，建议原告出院后休息3个月，出院后需继续1人陪护1个月。2016年3月16日，被告向玉环县人力资源和社会保障局申请认定原告的伤为工伤，2016年4月6日，该局作出工伤认定书，认定原告的伤构成工伤。2016年5月28日，台州市劳动能力鉴定委员会评定原告的伤构成十级伤残，双方收到鉴定结论后未在指定的15日内提出异议。原告工作期间，被告为其缴纳了工伤保险，现工伤保险基金向被告支付了一次性伤残补助金16479.96元，医疗费14836.07元，伙食补助费320元。嗣后，原告向玉环县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2016年6月16日，该委员会作出玉劳人仲案不字[2016]第22号不予受理通知书，以原告主体不适格为由，未受理原告的申请。另认定，事故发生后，被告赔偿了20210.31元。以上事实有工伤认定书申请表、伤残鉴定结论、门诊病历、出院记录、医疗费发票复印件、诊断证明书、鉴定费发票、不予受理案件通知书、工伤个人缴费明细、工伤保险待遇发放明细及原、被告当庭陈述为证。本院认为，原告在工作过程中受伤，虽然受伤时已经超过60周岁，但原告并无享受职工养老保险待遇，且行政部门已经认定原告的伤构成工伤，视为原告受伤时仍存在劳动关系，原告要求解除劳动关系，并要求享受工伤待遇，本院予以支持。被告已经为原告缴纳了工伤保险，工伤保险基金已经将一次性伤残补助金16479.96元、住院医疗费14836.07元、伙食补助金320元拨付给被告，应当转付原告。被告应当继续为原告向工伤保险基金申报办理一次性医疗补助金的理赔手续，并将工伤保险基金拨付的款项及时转付原告。依照工伤保险条例及浙江省人力资源和社会保障厅《关于贯彻落实国务院修改后若干问题的通知》，职工构成工伤十级伤残的，用人单位应当赔偿职工受伤时上一年度全省在岗职工2个月平均工资计算的一次性就业补助金。原告受伤时虽然已经超过60周岁，但未享有职工养老保险待遇，依照上述浙江省人力资源和社会保障厅的通知规定，被告仍应赔偿一次性就业补助金。原告据此要求被告赔偿8062元，本院予以支持。被告关于不予赔偿的抗辩意见不予采纳。原告主张营养费和拐杖的费用没有法律依据，本院不予支持。原告受伤后经医疗机构出具医疗证明建议休息3个月，被告虽有异议，但未提供相应的证据，本院对该医疗证明予以确认，本院酌情支持3个月，按照原告受伤前的月平均工资4200元计算，本院支持停工留薪期工资12600元。原告出院后医院出具医疗证明证实原告住院期间25天及出院后1个月需1人护理，根据原告实际伤情，本院酌情支持护理期间1个月，住院期间25天按照每天142元计算，出院后5天按照71元计算，本院支持护理费3905元。被告对原告主张的鉴定费280元没有异议，本院予以支持。综上，被告应当将工伤保险基金划付的一次性伤残补助金16479.96元、住院医疗费14836.07元、伙食补助金320元，合计31636.03元转付给原告。被告应赔偿原告一次性就业补助金8062元、停工留薪期工资12600元、护理费3905元、鉴定费280元，合计24847元，减去被告已经支付的20210.31元，尚需赔偿4636.69元。被告还应当为原告向工伤保险基金申报办理一次性医疗补助金的理赔手续，具体金额由工伤保险基金核定，被告收到后应当转付给原告。原告的其他请求予以驳回。据此，依照《工伤保险条例》第十二条、第三十三条、第三十七条、浙江省人力资源和社会保障厅《关于贯彻落实国务院修改后若干问题的通知》第五条之规定，判决如下：一、解除原告金信石与被告浙江海诚造船有限公司之间的劳动关系。二、由被告浙江海诚造船有限公司于本判决生效后十日内将工伤保险基金划付的一次性伤残补助金16479.96元、住院医疗费14836.07元、伙食补助金320元，合计31636.03元转付给原告金信石。三、由被告浙江海诚造船有限公司赔偿原告金信石一次性就业补助金8062元、停工留薪期工资12600元、护理费3905元、鉴定费280元，合计人民币24847元，减去被告已经支付的20210.31元，尚需支付4636.69元，此款于本判决生效之日起十日内付清。四、被告浙江海诚造船有限公司为原告金信石向工伤保险基金申报办理一次性医疗补助金的理赔手续，并将工伤保险基金划付的款项于到账后五日内转付给原告金信石。五、驳回原告金信石的其他请求。如果被告未按照本判决指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（款汇：玉环县人民法院执行款专户，开户银行：中国银行玉环支行，汇款账号：36×××15）。案件受理费10元，减半收取5元，由被告浙江海诚造船有限公司负担（此款于本判决生效之日起十日内向本院缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一份及副本一份，上诉于浙江省台州市中级人民法院。审 判 员  罗明国二〇一六年九月二十一日代理书记员  张曼娅