.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}呼和浩特市中级人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2017）内01民终3839号上诉人（原审原告）：内蒙古金汉房地产有限公司。法定代表人：孙晓江，该公司总经理。委托诉讼代理人:白荣升,内蒙古新广律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杜晓峰，住内蒙古自治区呼和浩特市。上诉人内蒙古金汉房地产有限公司（以下简称金汉公司）因与被上诉人杜晓峰劳动争议纠纷一案，不服呼和浩特市新城区人民法院（2017）内0102民初823号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月7日立案后，依法组成合议庭，于2017年10月17日公开开庭进行了审理。上诉人金汉公司委托诉讼代理人白荣升，被上诉人杜晓峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金汉公司上诉请求：依法撤销一审判决第一项，依法改判金汉公司不支付杜晓峰违法解除劳动合同的经济赔偿金91813.82元。事实与理由：金汉公司与呼和浩特市贵都房地产经纪有限责任公司（以下简称为贵都公司）于2009年8月10日签订了《全案策划及独家销售代理合同》对”金汉御园”项目进行全案策划及独家销售代理工作，其中的工作人员包括杜晓峰。2014年9月30日双方终结了合同。在整个合同履行过程中杜晓峰系贵都公司工作人员，与贵都公司存在劳动关系，工资由贵都公司发放。经过研究从2014年10月起与杜晓峰建立劳动关系。公司要求与其签订劳动合同，杜晓峰等人的答复为为了不减少收入，灵活就业，拒绝签订，而且将社会保险也以工资的形式发放。2016年度杜晓峰开始多次旷工，并提出解除劳动合同。综上所述，金汉公司认为一审法院第一项的认定无事实及法律依据。杜晓峰辩称，杜晓峰于2011年6月1日入职，任职销售部销售经理。2016年4月，金汉公司无故开除杜晓峰，未书面通知，也未签订过合同及上过保险。金汉公司向一审法院起诉请求：1、判令金汉公司不支付杜晓峰未签订书面劳动合同的双倍工资78697.52元，不支付杜晓峰违法解除劳动合同的经济赔偿金100160.48元。2、判令金汉公司不为杜晓峰缴纳2014年10月至2016年5月期间的社会保险费用。一审法院认定事实：2009年8月10日，金汉公司与贵都公司签订《全案策划及独家销售代理合同》，合同约定金汉公司就其”金汉御苑”项目委托贵都公司进行全案策划及独家销售代理。2014年9月30日双方终结了《全案策划及独家销售代理合同》。杜晓峰于2009年4月起在金汉公司开发的金汉御园项目销售部任销售经理一职。金汉公司提供了贵都公司及金汉公司的工资表，显示杜晓峰2014年6月至8月的工资由贵都公司发放，之后的工资由金汉公司发放。金汉公司未与杜晓峰签订书面劳动合同，亦未给杜晓峰参加社会保险。2016年4月，金汉公司口头与杜晓峰解除劳动关系。杜晓峰解除劳动关系前的月平均工资为6558.13元。另查明，贵都公司于2016年9月12日出具证明，内容为：贵都公司在与金汉公司履行《全案策划及独家销售代理合同》的过程中，杜晓峰系贵都公司工作人员，与贵都公司存在劳动关系，工资由贵都公司发放。再查明，2016年5月24日，金汉公司为杜晓峰出具证明，内容为：杜晓峰于2009年4月份来金汉御园项目从事销售经理职务，任职期间工作负责，责任心强，为公司创造过优秀的业绩，现因项目竣工销售部解散，因此杜晓峰已于2016年4月份离职。金汉公司对该份证明的真实性不予认可，并申请对该份证明上加盖的公章真实性进行司法鉴定，为保障案件审理顺利进行，该院要求金汉公司针对其鉴定申请提供符合要求的比对样本并释明利害，金汉公司截止判决作出前未按要求提供任何比对样本，视为其放弃鉴定的权利。双方因解除劳动关系发生争议，杜晓峰于2016年6月3日向呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：1、金汉公司支付未签订劳动合同的双倍工资96000元；2、金汉公司支付违法解除劳动合同的赔偿金112000元；3、金汉公司按国家规定的标准支付杜晓峰自2009年4月起至2016年3月止的社会保险费缴费数额，并赔偿杜晓峰造成的损失22320元；4、金汉公司支付带薪年休假工资15550元。呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月22日作出呼劳人仲字【2016】260号仲裁裁决书，裁决如下：1、金汉公司在裁决生效后十五日内支付杜晓峰未签订书面劳动合同的双倍工资78697.52元；2、金汉公司在裁决生效后十五日内支付杜晓峰违法解除劳动合同的经济赔偿金100160.48元；3、金汉公司在裁决生效后十五日内为杜晓峰缴纳2014年10月至2016年5月期间的社会保险，具体金额以社会保险经办机构核定为准；4、驳回杜晓峰的其他仲裁请求。杜晓峰未针对该仲裁裁决提起诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。金汉御园项目由金汉公司所有，金汉公司将该项目的策划及销售委托贵都公司进行代理，金汉公司与贵都公司均向该项目派出了工作人员，杜晓峰在该项目任销售经理一职，其从事的工作属于该项目部业务组成部分，同时，金汉公司为杜晓峰出具证明，明确其自2009年4月至2016年4月期间在金汉公司任职，同时对其任职期间的工作表现作出评价，并明确了离职原因。综合上述事实，能够表明金汉公司与杜晓峰之间形成了管理与被管理关系。金汉公司对该份证明的真实性提出异议，并申请对证明上加盖的公章真实性进行司法鉴定，但截止判决作出前金汉公司未按要求提供任何比对样本，视为其放弃鉴定的权利。综上，该院认定金汉公司与杜晓峰双方自2009年4月至2016年4月存在劳动关系。贵都公司虽出具证明说明其与杜晓峰之间存在劳动关系，但贵都公司与金汉公司之间存在一定关联性，且无其他证据能够证明贵都公司与杜晓峰之间存在其他管理与被管理关系，故该院对贵都公司出具的证明不予采信。关于杜晓峰主张的未签订书面劳动合同的双倍工资，因已超过一年的仲裁时效，该院不予支持。关于劳动关系的解除，金汉公司与杜晓峰双方各执一词，金汉公司主张杜晓峰于2016年4月之后处于持续旷工状态，但未提举有效证据予以证明，应当承担举证不能的法律后果，对其主张该院不予支持。金汉公司在出具的证明中明确因项目竣工销售部解散，杜晓峰于2016年4月离职，该证明的内容与杜晓峰的陈述能够吻合，故该院对杜晓峰的主张予以采纳。金汉公司在未为杜晓峰缴纳社会保险且劳动者不存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定情形的情况下，与杜晓峰解除劳动关系，属于违法解除劳动关系，应向杜晓峰支付违法解除劳动关系的经济赔偿金，数额为91813.82元。关于社保费用补缴问题，因不属于人民法院审理范围，当事人可另行主张权利，故该院不予处理。关于仲裁裁决的第四项裁决项，双方均未起诉，视为已服，因该项裁决不具备执行内容，在判项中不予表述。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：1、金汉公司于本判决生效之日起十日内支付杜晓峰违法解除劳动合同的经济赔偿金91813.82元；2、金汉公司无需支付杜晓峰未签订书面劳动合同的双倍工资78697.52元；3、驳回金汉公司的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提供新证据。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：金汉公司请求不予支付杜晓峰违法解除劳动合同的经济赔偿金及具体数额是否有事实和法律依据。针对该案争议焦点，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中金汉公司没有合法依据口头通知杜晓峰解除劳动关系，也未下达书面的解除或终止劳动合同关系证明书，一审法院认定金汉公司违法解除杜晓峰劳动合同正确。又依据金汉公司为杜晓峰出具证明，明确了杜晓峰自2009年4月至2016年4月期间在金汉公司任职，金汉公司自己出具的证明构成对杜晓峰工作期间的自认事实。一审法院依据杜晓峰月平均工资为计算基数，结合杜晓峰在金汉公司工作的年限认定由金汉公司支付杜晓峰相应的违法解除劳动合同经济赔偿金并无不当。综上所述，一审法院认定事实正确，金汉公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由内蒙古金汉房地产有限公司承担。本判决为终审判决。审判长巴特尔仓审判员何建军审判员蔡世杰二〇一七年十一月二十八日书记员张竹馨