广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）粤高法刑三终字第262号
原公诉机关广东省东莞市人民检察院。
上诉人（原审被告人）夏高奎，男，1983年3月26日出生，汉族，贵州省威宁彝族回族苗族自治县人，初中文化，务工，户籍地威宁彝族回族苗族自治县盐仓镇。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年11月5日被羁押并被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于东莞市看守所。
广东省东莞市中级人民法院审理广东省东莞市人民检察院指控原审被告人夏高奎犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人李某俊、赵某先、李某洋提起附带民事诉讼一案，于2015年6月18日作出（2015）东中法刑一初字第71号刑事附带民事判决。原审被告人夏高奎对刑事判决不服，提出上诉（附带民事判决已生效）。本院依法组成合议庭审理了本案，通过阅卷，讯问上诉人夏高奎，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，周某美因不满经常被同居男友邓某君（另案处理）殴打，独自来到东莞市清溪镇打工。邓某君认为是被周某美的表妹夫李某跃拐骗至清溪镇，遂纠集被告人夏高奎及同案人王建、肖勇、夏锦得、潘文干、张朝雄（均已判刑）、夏某强（另案处理）等七人，于2011年6月18日1时30分许来到清溪镇一间出租屋找到李某跃追问周某美的下落，李某跃称不知道周某美下落，邓某君等人即将李某跃带至清溪镇某药店附近，继续逼问李某跃，要求把周某美找出来才放其回去。期间夏高奎又打电话叫来了“黄某”。不久，李某跃的哥哥被害人李某华（男，殁年28岁）闻讯带着多名男子携带木棒赶来，在了解事情缘由及双方是老乡后，李某华带来的多名男子将携带的木棍丢弃在路边后离去。随后，李某华与邓某君、王建等人发生口角并相互推搡，邓某君等九人即上前殴打李某华、李某跃，李某华、李某跃被打后分开逃跑，夏高奎、王建、夏某强在地上各捡起一根木棍，邓某君捡起一块砖头，一起追打李某华；张朝雄在路边捡起一根木棍，夏锦得捡起一块石头和一根塑料棍，与肖勇、潘文干一起追打李某跃。李某华跑至晨康药店门前路段时不慎摔倒在地，夏高奎与王建、夏某强、邓某君等人上前殴打李某华，致李某华头部、肩部受伤。李某华停止反抗后，夏高奎又与王建、肖勇等人一起追赶李某跃。此时，治安队员巡逻经过，见状将正在追赶李某跃的王建、肖勇、夏锦得、潘文干、张朝雄当场抓获，夏高奎等人逃离现场。被害人李某华经送医院抢救无效于当月21日12时50分死亡。
另查明，附带民事诉讼原告人李某俊、赵某先、李某洋分别系被害人李某华的父母、儿子。本院作出的（2011）东中法刑一初字第396号刑事附带民事判决已认定王建、肖勇、夏锦得、潘文干、张朝雄的犯罪行为导致李某华死亡，给李某俊、赵某先、李某洋造成的损失为243896.68元，王建、肖勇、夏锦得、潘文干、张朝雄对附带民事诉讼原告人李某俊、赵某先、李某洋的损失243896.68元承担连带赔偿责任。
上述事实有公诉机关和原审附带民事诉讼原告人提交的扣押的作案工具木棍两根等物证，证人李某跃、蔡某培、周某美、董某、朱某东、朱某强、朱某容、朱某华、陶某武、胡某强的证言，现场勘查笔录，鉴定意见，被告人夏高奎、同案人王建、肖勇、夏锦得、潘文干、张朝雄的供述和原审附带民事诉讼原告人的户籍资料等证据证实。
原判认为，被告人夏高奎结伙故意伤害他人身体健康，致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。夏高奎持木棍等工具追赶被害人，在打斗中积极主动，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。公诉机关指控夏高奎犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第四十七条、第三十六条第一款的规定，认定被告人夏高奎犯故意伤害罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年；被告人夏高奎对东莞市中级人民法院（2011）东中法刑一初字第396号刑事附带民事判决第六项确定的王建、肖勇、夏锦得、潘文干、张朝雄赔偿附带民事诉讼原告人李某俊、赵某先、李某洋的损失243896.68元承担连带赔偿责任。
上诉人夏高奎上诉提出：不认识叫黄某的人，没有打电话叫黄某参与；只是在同案人邓某军的招呼下，和他们一起追对方，没有动手打死者，指证他打了死者的人均不在现场，一审认定他是主犯不当。
经审理查明，同案人邓某君（另案处理）因其同居女友周某美独自到东莞市清溪镇打工，认为是被周某美的表妹夫李某跃拐骗至清溪镇，于2011年6月18日1时30分纠集了上诉人夏高奎及同案人夏某强（另案处理）、王建、肖勇、夏锦得、潘文干、张朝雄（均已判刑）等人，至东莞市清溪镇罗马村李某跃的出租屋，找到李某跃追问周某美的下落，李某跃称不知道周某美下落，邓某君、夏某强等人强行将李某跃带至清溪镇某药店附近，要求李某跃把周某美找出来才放其回去。不久，李某跃的哥哥被害人李某华（男，殁年28岁）闻讯带着多名男子携带木棒赶来，在了解事情缘由及双方是老乡后，李某华带来的多名男子将木棍丢弃在路边后离去，现场余李某跃、李某华兄弟及两人的亲戚蔡某培三人。随后，李某华与邓某君、王建等人发生口角并相互推搡，邓某君等人上前殴打李某华、李某跃，李某华、李某跃被打后分开逃跑，夏高奎、王建、夏某强在地上各捡起一根木棍，邓某君捡起一块砖头，一起追打李某华；张朝雄在路边捡起一根木棍，夏锦得捡起一块石头和一根塑料棍，与肖勇、潘文干一起追打李某跃。李某华跑至晨康药店门前路段时不慎摔倒在地，夏高奎与王建、夏某强、邓某君等人上前殴打李某华，其中王建持木棍打击李某华头部，李某华头部、肩部受伤。李某华停止反抗后，夏高奎又与王建、肖勇等人一起追赶李某跃。此时，治安队员巡逻经过，将正在追赶李某跃的王建、肖勇、夏锦得、潘文干、张朝雄当场抓获，夏高奎等人逃离现场。
被害人李某华经送医院抢救无效于同年6月21日12时50分死亡。
上述事实有经庭审质证的下列证据证实：
1、东莞市公安局清溪分局大利派出所的提取说明及照片，证实侦查人员于2011年6月28日将同案人王建抓获后，将其藏在路边草丛中一根木棍提取附案，该木棍的大头部有一条长约15厘米的裂痕，有血迹。
经辨认，同案人王建辨认出扣押的木棒是其作案时所持的工具。
2、东莞市公安局清溪分局大利派出所的扣押物品说明及清单，证实侦查人员抓获同案人张朝雄后从其手中缴获一根木棍。
3、调取的被害人李某华在东莞市清溪医院住院抢救记录等材料，证实李某华于2011年6月18日4时许被送入清溪医院抢救，经检查诊断为特重型颅脑损伤、左肩关节损伤及全身多处软组织挫伤，后经抢救无效于当月21日12时50分死亡。
4、证人李某跃（被害人李某华之弟）的证言：邓军（即邓某君）和女朋友周某美在一起两年多，生了一个小孩，但没有领结婚证。因为邓军平时经常打周某美，周某美跑到东莞清溪镇打工。周某美和他老婆夏某巧有亲戚关系，他和夏某巧也在清溪打工，邓军便想通过他找到周某美。2011年6月16日21时许，邓军和一名夏姓男子（即夏某强）曾到清溪找到他问周某美在哪里上班，他说不知道，可能他老婆知道，但邓军不相信。18日1时30分许，邓军、王建和夏某强等人又到他出租屋，要他出去谈谈，他不同意，邓军他们就将他押上出租车带到渔梁围附近一间大排档吃宵夜，要他想办法把周某美找出来才放他走。他便打电话给他老婆，要她帮忙找周某美出来。约半个小时后，他哥哥李某华和妹夫蔡某培一起过来找到他，李某华对邓军说周某美已经联系好了，在罗马等着，叫邓军将他放了，邓军等人同意了。但他们走到他哥李某华旁边时，夏某强打李某华，其他人跟着上来打他和李某华，他和李某华分开跑，他被打了右手手臂、左后背和腰，李某华是怎样被打伤的他没有看清楚。约过了5分钟，派出所民警巡逻时过来制止。当他回去找李某华时，发现李某华已被打趴在地，看到王建和一名穿着蓝色球服的男子拿着木棍，邓军拿着砖头。
经辨认，李某跃辨认出上诉人夏高奎是参与殴打李某华的其中一名男子，夏某强是那名姓夏的男子，邓某君是邓军。
5、证人蔡某培（被害人的妹夫）的证言：2011年6月18日2时许，他接到李某华的电话，说李某跃被邓军等人强行带到渔梁围一间网吧附近，要他一起过去看看。他和李某华赶到后见邓军等9名男子在一间大排档吃宵夜，李某跃也在。李某华问邓军为何强行带走李某跃，要问清楚事情怎么解决，对方一名男子动手打李某华的脸部，他和李某华、李某跃一起跑，李某跃往渔梁围警务区方向跑，他和李某华往银湖方向跑，李某华在前面，他跟在后面，对方那些男子在后面追，后来李某华转身回来往警务区方向跑时被四五名男子围住乱打，他回头看到李某华被打倒在地，其中一名黄色头发的男子（即王建）持木棍敲打李某华的头部，他马上跑往警务区报警。公安人员赶到现场时李某华已经躺在地上，留了很多血，接着就被送往医院治疗。
经辨认，蔡某培辨认出同案人王建是那名用木棍敲打了李某华头部的男子，潘文干是对方其中一名男子。
6、证人周某美的证言：因她的男友邓君经常打她，她不想回去，便于2011年5月26日偷偷跑到清溪来找她表妹夏某巧。2011年6月16日19时许，她接到夏某巧的电话，说夏某强带着邓军到她住处找她。因为夏某强知道夏某巧的住处，夏某强和邓军是同学，可能是夏某强告诉邓军的。6月18日1时30分许，她正在上班时接到表妹夏某巧的电话，说邓君将夏某巧的老公李某跃带到清溪来了，叫她赶紧请假，邓君在找她。她请假后出来在厂门口，夏某巧和夏的大嫂董某及夏的老公的妹妹已在等她。她们四人坐出租车到了一间溜冰场的路边。这时，有人打电话给董某，说李某华被邓君等人打伤了，现在清溪医院。于是，她们四人又赶到清溪医院。
7、证人董某（系被害人李某华之妻）的证言：她听说邓军和周某美感情有点问题，周某美就到清溪打工，邓军过来清溪找她。邓军到了李某跃家打听周某美的下落，李某跃说不知道周某美的电话，邓军将李某跃带走。2011年6月18日1时30分许，李某跃的妻子夏某巧打电话给李某华，说李某跃被邓军一伙人带走了，李某华和蔡某培一起去找李某跃。同日3时许，蔡某培打电话给她说李某华被邓军等人打伤了，伤势比较严重。她接完电话就赶到清溪医院，李某华已在抢救，至6月21日12时50分抢救无效死亡。她对李某华的尸体进行了辨认。
8、证人朱某东（系东莞市清溪镇某警务区治安队员）的证言：2011年6月18日2时30分许，他和同事朱某容、朱某华、朱某强等人正准备交接班，发现在渔梁围警务区门口左边约50米路段的商场门口围着十多名男子，有可能要打架，于是他们过去查看。当他们快接近时，那些人很快散开了，他看到一名穿黄色衣服的男子被五名男子追往警务区后面市场方向跑，他和同事上前拦住后面追赶的五名男子，问他们怎么回事，那名黄衣男子告诉他们说他被后面五名男子追打。他和同事控制住那五名男子。后黄衣男子说还有一名男子被打了，并带着他们去找。最后在警务区出门口左边约100米路段的晨康药店门口的花槽处找到黄衣男子说的那名白衣男子，该男子当时躺在花槽里一动不动，头部流血，看上去一点反应都没有。于是，他们就通知了派出所并拨打了120将该男子送往医院。在现场周围的地上还看到有两根长约50厘米的木棍。
9、证人朱某强（系东莞市清溪镇某警务区治安队员）的证言，其证实的情况与证人朱某东证实的情况一致，还证实看到一名上身赤裸、高约160厘米、偏胖、短发男子丢了一根木棍在路边，但该男子逃走了。追黄色衣服男子的人当中有一名黄发、偏瘦、穿白色短袖t恤的男子。
经辨认，朱某强辨认出那名黄发、偏瘦、穿白色短袖t恤的男子是同案人王建。
10、证人朱某容、朱某华（系东莞市清溪镇某警务区治安队员）的证言，两人证实的情况与证人朱某东证实的情况一致。
11、证人陶某武（东莞市清溪镇某家具厂保安）的证言：2011年6月18日3时许，他在清溪镇某家具厂保安室值班，看到大约有八名男子在他厂门口的大马路中间说话，大概过了2分钟，人群中突然有人大喊一声“打！”，紧接着就有一名男子往清溪镇中心方向跑了，然后又听到像是一根木棍扔在地上的声音。跑了约50米，人群中有一名男子掉头往渔梁围村委会方向跑，那群男子就往回追赶，追到渔梁围村委会后面时就有两辆治安队的摩托车拦住了他们，之后就有警车来了。他出来看时，见到有一名男子躺在往清溪方向的左边草丛中，后公安人员把那名男子抬上车。
12、证人胡某强（东莞市清溪镇某家具厂员工）的证言：2011年6月18日2时，他加完班后回宿舍洗完澡就去厂门口和保安陶某武聊天。约半小时后，见到工厂对面路上很多人聚在那里，后来打起架来。其中有人大声喊“抓住他”，几个男子就往清溪方向跑，又有几个男子往渔梁围市场方向跑。过了一会，有两辆治安队的摩托车往渔梁围市场方向追过去。他往清溪方向望过去时，见到有一名男子倒在工厂门口对面路边的一个路灯灯柱旁，后来被人抬走，应该是受伤了。
13、东莞市公安局清溪分局东公清溪（刑）勘（2011）00651号现场勘查笔录，证实案发现场位于东莞市清溪镇某药店前，在现场中心处有少量滴落血迹（已提取），在现场东南面的银兜路发昌百货侧地上有一对拖鞋（已提取），拖鞋上有少量血迹（已提取）。
14、东莞市公安司法鉴定中心（东）公（司）鉴（法尸）字（2011）877号法医学尸体检验鉴定书，证实被害人李某华左额部、左下颌部均见一处片状表皮剥脱伴皮下出血，头顶部见5.5cm缝合创口，内见左颞骨骨折；左右颞部各见一处缝合手术创口；左肩部见一处片状皮下出血。解剖见左颞部见一处裂痕骨折伴有少量碎骨片，骨折线向左侧颅底及左顶骨延伸，左颞部颅骨缺损2×2cm。右颞部颅骨缺损11×13cm。左颞部见5×6cm片状脑挫伤。左顶部见4×3cm片状脑挫伤。结论证实：李某华符合被人用钝器打伤头部致左颞骨骨折，右额颞顶部硬膜下血肿及脑挫伤引起严重颅脑损伤死亡。
15、东莞市公安司法鉴定中心东公（司）鉴（遗）字（2011）1137号法医物证检验鉴定书，证实：（1）现场地面血迹、现场木棍上血迹1、现场木棍上血迹2为被害人李某华所留的可能性是其他无关个体所留的可能性的9.1315382×1019倍。
16、上诉人夏高奎的供述：2011年端午节过后一天中午1时许，他在清溪镇三星路口见到夏某强、夏锦得、肖勇等人，夏某强叫他晚上一起吃饭。当天17时30分许，他到清溪镇三星路口找到夏某强、夏锦得、肖勇及邓某君四人，接着他们到清溪镇三星万家福后面一间理发店找到王建，夏某强在理发，当时王建朋友（自称湖北籍男子）在理发店上班。夏某强叫王建一起吃饭，王建带上湖北籍男子一起。他们七人到三星万家福门口吃饭。吃饭时，邓某君叫来老乡张雄（张朝雄）。邓某君说他妻子周某美被她表姐夫（李某跃）带到清溪镇罗马村，他是从老家过来清溪找周某美的。当晚11时许，邓某君提出到罗马村找周某美，他们八人就坐两部出租车过去罗马村，没有找到周某美，在出租屋找到李某跃，邓某君说找周某美，李某跃说周某美不在他家。邓某君叫李某跃跟他们一起走，李某跃可能看他们人多就同意跟他们一起走。他们将李某跃带至清溪镇渔梁围溜冰场旁边一间宵夜档处，邓某君叫李某跃打电话叫周某美，李某跃就打电话，他不清楚打给谁。过了约20分钟，李某跃哥哥李某华带来约六名男子，李某华及另一名男子手上各带来一根木棒，邓某君问李某华周某美在哪，李某华不出声。接着李某华拿出电话打通周某美电话，并将电话交给邓某君讲。后来李某华及他带来的朋友将木棒丢在地上。接着李某华带来的男子就离开，剩下李某华和李某跃两兄弟，夏某强跟李某华站在路边谈。后来他害怕被打就将李某华丢的一根木棒拿在手上，王建也拿起对方丢掉的一根木棒，后来他看到夏某强想殴打李某华，李某华就逃跑，他与王建、夏某强、邓某君等人就去追李某华，追到李某华时，王建拿木棒往李某华身上打了一下，打到李某华身体哪个部位他没有看到。接着他看到李某华倒在地上，后来他看到王建、肖勇、夏锦得、张雄等人去追李某跃，接着听到有警报声，他就往渔梁围菜市场跑，并将木棒丢在菜市场旁边一部汽车下面。邓某君他们往哪里逃跑他不清楚，后来他就回去三星村的出租屋。当天凌晨5时许，邓某君及夏某强到出租屋找到他，邓某君说王建、夏锦得、张雄、肖勇、还有在王建理发室上班的男子在现场被公安机关抓获。上午9时许，周某美打电话给邓某君问他们在哪里。下午3时许，周某美打电话给邓某君说对方有一名男子死亡。他就与邓某君、夏某强一起回了老家。之后他四处流荡，2014年11月5日，他在老家被当地派出所抓获。他没有跟邓某君商量教训对方，至于邓某君有无跟夏某强等人商量教训对方他就不清楚。他没有殴打对方，只是参与追了对方。当时他们一方还有王建持有一根木棒，夏锦得持有一根塑胶棒。他不认识一名叫黄某的男子。
经辨认，上诉人夏高奎辨认出同案人邓某君、夏某强、夏锦得、肖勇、王建；夏高奎还指认出作案现场（双方聚集现场及被害人倒地现场）。
17、同案人王建的供述：2011年6月17日晚，他和邓军（即邓某君）、夏锦得、潘文干、夏某强、夏高奎以及另外三名男子在吃宵夜。约23时许，邓军讲他老婆被一名老乡骗到清溪镇这边来了，叫他们一起去找那个人说清楚，如果那个人不肯交出邓军老婆的话就一起打他，当时他们都默许了。后来，他们来到清溪镇罗马村找那名男子，邓军要那名男子到渔梁围村来谈，那名男子不想跟他们走，要在罗马谈，他们就把那名男子带上车，一起到了渔梁围村溜冰场附近。当时那名男子不知给谁打了一个电话，说找邓军的老婆过来。约过了半个小时，那名男子的哥哥带着一帮人坐着两部小汽车过来，其中几个人还拿着黄色的木棒。他们下车后在路边和邓军谈了一会，那些人可能知道是关于邓军的老婆的事情，而且都是老乡，丢下木棒都走了，只留下那名男子的哥哥和另外一名男子。接着，那名男子的两兄弟和另外一名男子三人就继续和邓军、夏某强在谈。约谈了20分钟后，夏某强和那名男子的哥哥相互推搡起来，他们见到都围过去，对那两兄弟拳打脚踢。那两兄弟分开跑，他和夏某强、夏高奎捡起那些人丢下的木棒和邓军一起去追打那个哥哥，他们持木棒朝那男子的哥哥身上打，那男子的哥哥想跑过花圃时撞到路边的电线杆倒在地上，他和夏某强便又拿着木棒过去打，他朝那名男子哥哥的后背接近头部的地方打了一下，夏某强朝头部打了几下，夏高奎也朝那名男子身上打，那名男子倒地后他就没有打了。他跑回原来的地方，又跟着夏锦得、潘文干等五人去追那名弟弟，但没有打到。正在追赶时见到有治安巡逻人员过来，他马上将手上的木棒藏在路边的草丛中，后来就被抓住了。当是他穿一件白色短袖t恤，黑色牛仔裤，染黄发。他看见夏锦得的手里拿着一根白色塑胶水管。
经辨认，同案人王建辨认出同案人张朝雄和肖勇是一起被抓获但不知道名字的两名男子，并辨认出上诉人夏高奎、同案人潘文干、夏锦得、夏某强、邓某君，李某华就是被害人，李某跃是被害人的弟弟；王建还指认了作案现场。
18、同案人肖勇的供述：2011年6月14日，邓军（即邓某君）对他说邓军老婆周某美被人带走了，要他一起到广东东莞市清溪镇去找邓军的老婆，因他也想去清溪打工，便跟着邓军于6月16日到了东莞市清溪镇。他们听夏某强说周某美在清溪镇罗马村，并且知道周某美的表姐夏某巧的住处。当天21时许，他和邓军、夏某强找到夏某巧和她老公（李某跃），但是他们都说不知道周某美在哪里。
同年6月18日1时许，他和邓军、王建等八人来到夏某巧的出租屋，邓军和夏某强都说要是李某跃不交人出来就打李某跃，他们都同意了。他们把李某跃叫出来后，邓军要李某跃说出周某美在哪里，李某跃还是说不知道，夏某强就打了李某跃两个耳光。邓军和王建一人拉着李某跃一只手把李某跃拉到路边，坐出租车将李某跃带到渔梁围一间网吧附近一家大排档吃宵夜，要李某跃叫周某美出来才放他回去。李某跃打电话给他哥哥，过了几分钟，李某跃的哥哥（即李某华）带了八九名男子过来，还带着两根木棍。他们对李某跃哥哥等人说是来找周某美的不是来惹事的，并且都是老乡。李某跃的哥哥带来的那些男子就扔下木棍离开了，只是剩下李某华、李某跃和一名陌生男子。这时夏高奎打电话叫黄某过来，过了几分钟后黄某来到大排档。接着，夏某强骂李某跃的哥哥不给面子，带了那么多人过来。李某跃的哥哥和邓军、王建和夏某强吵了起来，邓军打了李某跃哥哥一耳光，王建踢了李某跃的哥哥一脚。他们见到就冲过去打李某跃的哥哥和李某跃。李某跃两兄弟就逃跑，他们九个人就追。他看到王建和夏某强各捡起一根木棍，邓军和夏高奎也各捡起一块砖头打李某跃的哥哥。突然，他们两人分开逃跑，他便去追李某跃，夏高奎也转过来追，还在路边拿了一块砖头砸李某跃，但没有砸中就又走了。他追上李某跃后，李某跃捡起一块砖头想砸他，他说有事好好说，李某跃没有砸他又继续逃跑。他和王建、夏锦得、潘文干、张朝雄继续追李某跃时，就有民警过来将他们抓了。由于他追着李某跃，只看到王建、邓军、夏某强三人打了李某跃哥哥，但李某跃哥哥是怎么样被打伤的他不知道。当时他穿白色短袖上衣，蓝色牛仔裤。
经辨认，同案人肖勇辨认出上诉人夏高奎、同案人张朝雄、潘文干、王建、夏锦得、夏某强、邓某君；肖勇辨认出李某华、李某跃，并指认了案发现场。
19、同案人夏锦得的供述：2011年6月17日晚，他和邓军、王建、肖勇、夏某强、夏高奎、王建的一位同事（即潘文干）在一起喝酒，邓军说周某美被夏某巧的老公拐到清溪来了，要他们帮忙找夏某巧的老公要人，如果不交出周某美就打夏某巧的老公，他们都答应。他们一边喝酒一边等张朝雄从中山过来。约23时许，张朝雄过来后，他们八人一起去清溪镇罗马村找夏某巧的老公（李某跃）。邓军和夏某强先后问夏某巧的老公周某美在哪里，夏某巧的老公都说不知道，邓军和夏某强说把夏某巧的老公带到渔梁围去，夏某巧的老公不愿去，夏某强打了夏某巧的老公两耳光。然后，邓军和王建就一个拉着夏某巧的老公一只手把夏某巧的老公拉到路边，然后打的到渔梁围一间网吧门前吃宵夜。期间他们都问周某美在哪里，夏某巧的老公还是不说。约18日2时许，夏某巧老公的哥哥带着七八名男子过来，还带了两根木棍。邓军和他们说了是什么事后，那些人就说你们自己解决了，这些事他们不好管，然后将木棍丢在旁边都走了。剩下夏某巧的老公、夏某巧老公的哥哥和另一名男子。过了一会，黄某也过来了，是夏高奎叫他来的。后来，还是因为周某美的下落问题，邓军、夏某强和夏某巧的老公两兄弟吵了起来。邓军打了夏某巧的老公一耳光，夏某巧老公的哥哥就说你们找死呀。他们听见了就一起上前打夏某巧老公两兄弟。他们两人往清溪镇区方向逃跑，王建和张朝雄分别在地上捡起一根木棍，邓军捡了块砖头，他捡了一块石头和一根塑料棍，夏某强和夏高奎也捡了石头，然后一起追。他们跑没多远就分开跑，他和肖勇、张朝雄、潘文干去追夏某巧的老公，其余人去追夏某巧老公的哥哥。后来夏某巧的老公跑开了，他转头往另外一边看，看到夏某巧老公的哥哥撞到一个电线杆上摔倒了，王建拿着棍子朝那名男子左右肩部使劲地打了几下，接着张朝雄也拿着木棍冲了上去，邓军、夏某强和夏高奎围在那里。他们几个也围上去，见到夏某巧老公的哥哥已躺在路边的花槽中晕倒了，王建也停了手。他看见夏某巧的老公还在附近，又和肖勇、张朝雄、潘文干继续去追，王建也从后面追了上来。后来遇到巡逻的公安人员，他们五人就被抓了。
经辨认，同案人夏锦得辨认出上诉人夏高奎、同案人王建、肖勇、张朝雄、潘文干、夏某强、邓某君，李某华是夏某巧老公的哥哥，李某跃是夏某巧的老公，并指认了作案现场。
20、同案人潘文干的供述：他们共有9个人参与打架，除了现场被抓的5个，还有4个参与。2011年6月17日23时30分许，他和王建及六名男子一起在万佳福门口吃宵夜时，听到那些男子说其中一名男子的老婆被拐走的事情，其中一名男子可能是喝多了，还拿起一个破啤酒瓶大声说“如果他肯叫人出来就算没事，不肯的话就打他。”其他人都没有说什么。不久，那名说老婆被拐的男子（即邓某军）提出去清溪镇罗马村找那个人。于是，他们八个人乘坐出租车来到清溪镇罗马市场附近一栋出租楼下，那名老婆被拐的男子带着两名男子上了楼，带着一名穿黄色上衣的男子（即李某跃）下来，在楼下说了一儿会话。可能是黄色上衣男子不肯叫人出来，一名男子就说“你把人叫出来就可以回去睡觉，不然就跟他们去渔梁围玩玩。”穿黄色上衣的男子没有答应，他们就把那名男子带到清溪镇渔梁围村一溜冰场后面的空地。过了一会儿，又来了一名男子（黄某）。其中几个人和穿黄色上衣的男子在说话，穿黄色上衣的男子打了一个电话后不久，来了一辆白色小轿车，下来七八名男子，有四五名男子从车上拿出木棍，其中一名穿灰白色上衣的男子（李某华）过来骂那名老婆被拐的男子，接着双方吵起来。后来，王建和那名老婆被拐的男子与对方那些男子说了一会儿话后，对方那些男子丢掉木棍就走了，王建捡了一根木棍在玩。那名穿灰白色上衣的男子还没走，又和老婆被拐的男子争吵并互相推搡，也不知道是谁先动手打了穿灰白色上衣的男子，穿灰白色上衣的男子扭头就跑，穿黄色上衣的男子也跟着跑，他们在后面追。跑了不久，穿灰白色上衣的男子和穿黄色上衣的男子就分开跑，他和一名穿白色有图案短袖上衣的男子、一名穿灰色上衣的男子及一名穿白色有领上衣的男子四人去追赶穿黄色上衣的男子，其他人就去追穿灰白色上衣的男子。当时那名穿灰色上衣的男子拿着一根木棍，那名穿白色有图案短袖上衣的男子追上去打了穿黄色上衣的男子后面两拳，他也追上去踢了那名男子背部一脚。那名男子被打后也没有停下来，后来，本来去追穿灰白色上衣的男子的王建也过来。他们继续追了一会就被抓了。那些木棍都是对方的男子带过来后来丢在附近的。
经辨认，同案人潘文干辨认出同案人夏锦得、王建、张朝雄，同案人肖勇追打那名穿黄色衣服的男子，同案人王建持木棍追打那名穿白色衣服的男子，上诉人夏高奎是逃跑了的身穿白色t恤的贵州籍男子，同案人夏某强是逃跑了的身穿球衣的男子，同案人邓某君就是阿军，李某华是被打伤的那名身穿白色t恤的男子，李某跃就是被打伤的那名身穿黄色t恤的男子；并指认了东莞市清溪镇某药店前路段时其参与打架的地点。
21、同案人张朝雄的供述：他和邓军（即邓某君）是同学。2011年6月17日16时30分，邓军打电话给他说邓军的老婆周某美被人拐到东莞清溪镇了，要他过来帮忙一起找。他从中山市坐车到了东莞清溪，约22时30分在清溪镇三星村万佳福超市找到邓军，邓军正和六名他不认识的男子在一起吃宵夜。在聊天时，一位姓夏的男子（即夏某强）提出说如果对方不肯交人出来他们就打，他们听了也没说什么。后来，邓军带着他们到了清溪镇罗马村一间出租屋，邓军和两名男子上楼去找人，他们在楼下等。约五分钟后，邓军等人带着一名穿黄色上衣的男子下楼来。他听到邓军叫那男子帮忙把周某美叫出来，那名男子不同意，邓军将那名男子带上出租车。他们也一起坐车回到渔梁围村一间溜冰场后面的空地。邓军和那名男子谈了很久，那名男子打了一个电话，后来他们就在附近买水喝。这时，来了一辆小轿车，从车上下来七八名男子，每人手里拿着一根木棍。其中一名称是黄衣服男子哥哥的人拍着桌子骂他们为什么将他弟弟带到这里来，邓军、肖勇和对方理论。他怕会被打，就捡起一块砖头拿在手上。后来，邓军及染金黄色头发的男子（即王建）和对方男子谈了一会儿，那些人丢下木棍很快都走了。那名男子的哥哥说话还是很不客气，又和邓军推搡起来。染金黄色头发的男子跑过去踢了那名男子的哥哥一脚，一名瘦瘦的姓夏的男子打了他背部两拳，他们见状围了上去，那名男子的哥哥见状就跑，那名男子也跟着跑，他们在后面追。染金黄色头发的男子在地上捡起一根木棍，他丢下砖头也捡起一根木棍追着那名哥哥。后来那名弟弟突然转弯向另一方向跑，他和肖勇、一名头发染成暗黄色的男子（即潘文干）、一名穿白衣服的男子（即夏锦得）四人就追着那名弟弟，其他人继续追着那名哥哥。他们追了那名弟弟不久就追上了，肖勇打了他背部两拳，那名弟弟继续跑，他们又继续追，那名染金黄色头发的男子手里拿着一根木棍也过来和他们一起追。后来他们五人就被抓了，他们共有9个人参与打架。（4p44-68）
经辨认，同案人张朝雄辨认出那名穿白色无领上衣头发染成暗黄色的男子就是潘文干，那名头发染成金黄色的男子就是王建，那名穿白色有领上衣的男子就是夏锦得，姓夏的男子是夏某强，夏高奎是其中一名参与打架但不知道名字的男子，邓某君就是邓军，李某华是那名称是哥哥的男子，李某跃是那个称是弟弟的男子，并辨认出同案人肖勇，指认了作案现场。
22、东莞市中级人民法院（2011）东中法刑一初字第396号刑事附带民事判决书，证实同案人王建、肖勇、夏锦得、潘文干、张朝雄均因犯故意伤害罪分别被判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，有期徒刑三年，有期徒刑二年，有期徒刑三年和有期徒刑二年。
23、贵州省威宁县彝族回族苗族自治县盐仓派出所出具的户籍证明，证实上诉人夏高奎的身份情况。
综合上诉人的上诉理由，二审归纳本案争议的焦点评判如下：
1、关于上诉人夏高奎是否叫了同案人黄某参与。同案人肖勇、夏锦得均供述夏高奎叫了黄某过来，夏锦得还供述黄某外号小海，年约24岁，贵州人，在清溪镇大利欣屏厂工作；同案人潘文干、张朝雄亦供述有9人参与打架；但上述人员均未供述黄某的具体行为，且夏高奎始终否认叫了黄某，同案人王建亦供述是8人参与打架，侦查机关出具说明因夏锦得等人无法提供黄某的真实资料，故无法查实黄某的真实身份。综上，侦查机关未能查明是否存在黄某其人，本案现有的证据不足以认定夏高奎叫了黄某到了现场，更无法认定黄某的具体行为。
2、关于上诉人夏高奎在共同伤害中的地位和作用。夏高奎始终供述没有殴打对方，只是参与追了对方。但同案人王建供述夏高奎持木棒一起追李某华，并朝李某华身上打；同案人夏锦得供述，王建拿着棍子朝李某华的左右肩部使劲地打了几下，接着张朝雄也拿着木棍冲了上去，邓军、夏某强和夏高奎围在那里；同案人肖勇供述，看到王建和夏某强各捡起一根木棍，邓某君和夏高奎也各捡起一块砖头打李某跃的哥哥。综上，现有证据足以认定夏高奎参与伤害李某华，但不足以认定是致李某华死亡的直接行为人，且夏高奎是被他人纠集参与，一审认定夏高奎是主犯不当。
本院认为，上诉人夏高奎结伙故意伤害他人身体健康，致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪。夏高奎持木棍追赶被害人，参与伤害被害人李某华，但现有的证据不足以认定夏高奎是致被害人死亡的直接行为人，且夏高奎是被他人纠集参与，一审认定夏高奎是主犯不当，但对其量刑适当。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。夏高奎的上诉理由，经查均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈光昶
审 判 员 钟卓健
代理审判员 蒋伟盛
二〇一五年九月七日
书 记 员 苏 茗
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回重新审判。