湖北省武穴市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武穴民初字第01406号
原告：郭熙春，务工。
委托代理人：邱泉松，武穴市武穴法律服务所法律工作者。特别授权
被告：吴汉兵，务工。
委托代理人：胡亮喜，武穴市法律援助中心律师。一般代理。
被告：陈性初，务工。
委托代理人：邓木云，武穴市大金法律服务所法律工作者。一般代理。
委托代理人：刘凯，武穴市大金法律服务所法律工作者。一般代理。
第三人：陈育华，职工。
原告郭熙春与被告吴汉兵、陈性初及第三人陈育华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年7月13日立案受理后，依法组成由审判员苏玉广担任审判长，审判员姜亚群、明先红参加的合议庭，于2015年9月7日公开开庭进行了审理。原告郭熙春及其委托代理人邱泉松、被告吴汉兵及其委托代理人胡亮喜、被告陈性初及其委托代理人邓木云、刘凯、第三人陈育华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郭熙春诉称：陈育华家建房由吴汉兵承包，后吴汉兵又将贴外墙砖的事项交由陈性初包工。郭熙春于2014年7月27日受陈性初雇佣贴外墙砖，当日下午，郭熙春在安放跳板时，因跳板断裂，导致郭熙春坠地受伤。后郭熙春先后在武穴市第一人民医院及华中科技大学同济医学院附属同济医院住院治疗36天，用去医疗费26500.19元。经湖北武穴科剑法医司法鉴定所鉴定，郭熙春的伤残等级为八级、营养期限及护理期限为6个月、误工休息时间为12个月，因经协商陈育华已赔偿郭熙春45000元并与郭熙春达成协议，但吴汉兵、陈性初仅分别赔偿郭熙春20000元、10000元，未与郭熙春达成协议，故郭熙春起诉要求吴汉兵、陈性初赔偿其实际支付的医疗费26500.19元及误工费26996.04元、护理费14396元、营养费3600元、住院伙食补助费1800元、伤残赔偿金149112元、精神损害抚慰金10000元、后期治疗费5000元、交通费2101元、残疾辅助用具费2480元、鉴定费1900元，扣减已支付的费用后，合计168885.23元。
原告郭熙春为支持其诉讼主张，向本院提供了如下证据：
证据一、郭熙春的身份证及户口本复印件，拟证明其身份情况；
证据二、对陈育华的调查笔录一份，拟证明郭熙春在陈育华家务工受伤及陈育华家建房包工给吴汉兵，吴汉兵又将贴外墙砖分包给陈性初的事实；
证据三、病情证明单及出院记录各一份，拟证明郭熙春受伤的病情及住院治疗36天；
证据四、医疗费票据6份，拟证明郭熙春已支付的医疗费为26500.19元；
证据五、支架票据一份，拟证明郭熙春购治疗辅助器具费用2480元；
证据六、交通费票据73份，拟证明郭熙春支付了交通费2101元；
证据七、《法医司法鉴定意见书》一份，拟证明郭熙春的伤残等级为八级、后期医疗费为5000元、误工休息日为12个月、护理期限为6个月；
证据八、鉴定费发票一份，拟证明郭熙春已支付鉴定费1900元。
被告吴汉兵辩称：1、吴汉兵与陈性初之间不存在承揽合同关系，也不存在雇佣关系和转包、分包关系。吴汉兵不认识陈性初，因为陈育华家建房开始是吴汉兵承包，但主体工程完工后，吴汉兵又承接了其他工程，工期发生冲突，不能继续施工，于是陈育华又叫陈性初承包。2、吴汉兵与郭熙春之间也不存在雇佣关系，郭熙春是陈性初叫来做工的。3、郭熙春是因跳板折断造成的，其受伤与吴汉兵没有关系，因为跳板不是吴汉兵提供的，吴汉兵事后支付郭熙春20000元医疗费是从人道主义出发，帮助其治病的。
被告吴汉兵没有提供证据。
被告陈性初辩称：1、陈性初与郭熙春之间不是雇佣关系，而是合伙关系。陈育华家建房是吴汉兵承包，2014年7月，吴汉兵又将贴外墙砖分包给陈性初施工，同年7月26日，因人手不够，于是陈育华、吴汉兵推荐了郭熙春，根据惯例，陈性初与郭熙春是平做平分。2、郭熙春自身存在过错，应承担相应责任。7月27日，陈性初与郭熙春一同在跳板上贴瓷砖，各自按施工需要各自移动跳板。当天下午，郭熙春手提两捆瓷砖在自己安放的跳板上行走，因跳板承载不起，突然断裂，导致郭熙春摔伤。由此可见，郭熙春自己没有尽到安全防范意识，存在过错。3、郭熙春请求赔偿的费用范围、项目和标准过高，且事后陈性初已垫付了医疗费12000元。
被告陈性初没有提供证据。
第三人陈育华述称：陈育华与吴汉兵口头约定，陈育华家房屋基础以上的泥工粉刷、外墙砖按每平方米100元包给吴汉兵施工。房屋竣工后，陈育华要求吴汉兵尽快将外墙砖贴好，但吴汉兵有其他的事，一直拖至2014年7月，因为之前陈性初同吕浩炎一起为陈育华家房屋贴内墙砖，后来陈性初见外墙砖未贴，就主动提出他也可以贴，于是陈育华就找吴汉兵，吴汉兵与陈性初一起商量了贴外墙砖的事，具体是怎么商量的陈育华不知情。7月26日下午，陈育华在楼顶上，陈性初正在贴外墙砖，当时陈性初接电话，陈育华提醒其注意安全，陈性初告知陈育华，是与郭熙春通电话，后来郭熙春来了，陈性初与郭熙春之间是如何商量的，陈育华也不知情。7月27日郭熙春来做工，当天下了雨，陈育华称安全要紧，陈性初称雨不是很大，可以做，郭熙春也在做，陈育华就离开了。后来吕浩炎打电话称郭熙春出事了，陈育华就立即打车将伤者送往医院。事发后，经与郭熙春协商，陈育华已补偿郭熙春45000元，郭熙春已书面承诺双方的纠纷处理完毕，并永远放弃为此次事故要求陈育华赔偿的权利。
第三人陈育华为支持其抗辩主张，向本院提供了如下证据：
证据一、郭熙春出具的承诺书一份，拟证明双方之间的纠纷已处理完毕；
证据二、吴汉兵出具的说明材料一份，拟证明其将工程承包给吴汉兵，已付吴汉兵50000元。
上述证据经庭审质证，对原告郭熙春提供的证据一、四、五、六、八及第三人陈育华提供的证据一、二，各方当事人均无异议，本院依法予以采信。对原告郭熙春提供的证据二，第三人陈育华无异议，被告吴汉兵提出异议，认为第三人陈育华是本案当事人，也是第三人陈育华将贴外墙砖承包给被告陈性初的，被告吴汉兵只是表示同意；被告陈性初则认为证据二不能证明原告郭熙春是其雇佣的。对原告郭熙春提供的证据三、七、八，被告吴汉兵及第三人陈育华无异议，被告陈性初提出异议，认为证据三中诊断的病情与证据七的鉴定相冲突；证据七的误工时间应计算至定残的前一日，营养期限不属鉴定范围，保留申请重新鉴定的权利。
对上述有争议的证据，本院经审核认为：原告郭熙春提供的证据二与第三人陈育华的陈述是一致的，予以采信；证据三与证据七的鉴定意见并不矛盾，且被告陈性初在本院指定的期限内没有申请重新鉴定，故对证据三、七亦予以采信。
经审理查明：陈育华与吴汉兵口头约定，陈育华家新建房屋基础以上的泥工粉刷、外墙砖包给吴汉兵施工。房屋竣工后，陈育华要求吴汉兵尽快将外墙砖贴好，但因吴汉兵有其他施工工程，外墙砖一直未贴。2014年7月，经陈育华介绍，吴汉兵将外墙砖施工分包给陈性初。7月26日下午，陈性初与郭熙春联系并见面。7月27日，郭熙春来做工。当天下午，郭熙春与陈性初均在贴外墙砖，因跳板折断，郭熙春从跳板上摔下受伤，被陈育华等人送往武穴市第一人民医院抢救，后转至华中科技大学同济医学院附属同济医院住院治疗36天，共用去医疗费26500.19元。经湖北武穴科剑法医司法鉴定所鉴定，郭熙春的伤残等级为八级、营养期限及护理期限为6个月、误工休息时间为12个月。事发后，经与郭熙春协商，陈育华已补偿郭熙春45000元，郭熙春已书面承诺双方的纠纷处理完毕，并永远放弃为此次事故要求陈育华赔偿的权利。因吴汉兵、陈性初仅分别赔偿20000元、12000元，未与郭熙春达成协议，故郭熙春诉至本院。
本院认为：一、被告陈性初从被告吴汉兵处承接了第三人陈育华家新建房屋的贴外墙砖工程后，联系原告郭熙春做工，因此，原告郭熙春与被告陈性初之间形成了劳务关系。被告陈性初辩称其与原告郭熙春系合伙关系，二人平做平分，但没有提供证据予以证实，故对其辩称的该意见不予采纳。第三人陈育华将其新建房屋基础以上的泥工粉刷、外墙砖包给不具备相应安全生产条件的被告吴汉兵施工，被告吴汉兵又将其承包的外墙砖分包给不具备相应安全生产条件的被告陈性初，导致原告郭熙春因跳板折断而摔下，身体受到伤害，依法应当由被告陈性初承担主要赔偿责任；被告吴汉兵及第三人陈育华作为承揽合同关系的定作人，存在选任过失，也应承担次要赔偿责任；原告郭熙春作为具有完全民事行为能力的成年人，对自己的人身安全没有尽到充分的注意义务，存在过失，因此，依法可以减轻被告陈性初的赔偿责任。根据实际情况，原告郭熙春遭受的损失可由被告陈性初承担40%，被告吴汉兵及第三人陈育华各承担20%，原告郭熙春自己负担20%。二、原告郭熙春诉讼请求中的医疗费、后期医疗费用、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费共计228184.23元，计算方法和标准均符合法律规定，应予认定；但营养费、交通费、精神损害抚慰金只能根据其伤情酌情分别认定为700元、1000元、9000元；故原告郭熙春的损失共计为238884.23元。该损失应由被告陈性初承担其中的40%计95553.69元，扣减其已付的费用12000元，被告陈性初还应赔偿83553.69元；被告吴汉兵及第三人陈育华各承担20%，分别计47776.85元，扣减其分别已付的20000元、45000元，被告吴汉兵还应赔偿27776.85元，第三人陈育华还应赔偿2776.85元；原告郭熙春应自负20%计47776.85元。因第三人陈育华在事发后已与原告郭熙春协商达成协议，第三人陈育华已补偿郭熙春45000元，原告郭熙春也已书面承诺双方的纠纷处理完毕，并永远放弃为此次事故要求第三人陈育华赔偿的权利，故第三人陈育华在本案中可不再承担赔偿义务。三、原告郭熙春的其他诉讼请求没有事实依据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”、第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”的规定，判决如下：
一、限被告陈性初、吴汉兵在本判决生效后三日内分别赔付给原告郭熙春医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等损失83553.69元、27776.85元；
二、第三人陈育华在本案中不承担赔偿责任；
三、驳回原告郭熙春的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，还应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1144元，由被告陈性初负担460元，被告吴汉兵负担230元、原告郭熙春负担454元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黄冈市中级人民法院。
审判长 苏玉广
审判员 姜亚群
审判员 明先红
二〇一六年一月二十九日
书记员 蔡 清