甘肃省庆阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）庆中民初字第102号
原告庆阳市宁县鸿德小额贷款有限责任公司。
法定代表人高廷杰，该公司董事长。
委托代理人刘华伟。
委托代理人郭峰，甘肃泰丰律师事务所律师。
被告庆阳市甜水飞龙杂粮工贸有限责任公司。
法定代表人张鹣宝，该公司总经理。
委托代理人郭峰。
委托代理人张苑。
被告范清湖。
委托代理人白宗礼，甘肃凌东律师事务所律师。
委托代理人吴迪，甘肃凌东律师事务所律师。
被告张鹣宝。
委托代理人郭峰。
委托代理人张苑。
原告庆阳市宁县鸿德小额贷款有限责任公司（以下简称鸿德公司）因与被告庆阳市甜水飞龙杂粮工贸有限公司（以下简称飞龙公司）、范清湖、张鹣宝借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，原告鸿德公司委托代理人刘华伟、郭峰，被告范清湖委托代理人白宗礼、吴迪，被告飞龙公司、张鹣宝共同委托代理人郭峰、张苑到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告鸿德公司诉称，2014年1月初，范清湖以飞龙公司股东身份，以该公司急需资金周转为由，向原告申请借款200万元。原告与飞龙公司、范清湖签订借款合同一份，约定借款本金200万元，借款期限从2014年1月8日至2014年4月7日，月利率4％，逾期还款在原利率基础上加收20％。合同签订后，原告按照范清湖的要求向其账户转入200万元，范清湖出具200万元借据一张，并出具承诺书一份，承诺以其本人及飞龙公司所有资产质价抵押，并将张鹣宝名下的飞龙公司生产使用的房产证号1272—2房产证交与原告作为抵押，直至本息及一切费用还清为止。此后，范清湖按月支付利息，但2014年7月8日后，飞龙公司、范清湖停止支付利息，经原告催要后，二被告共同向原告出具书面保证，承诺于2014年10月22日归还利息及手续费30万元，若归还不了由范清湖全权负责归还。期满后，被告未按时还款，原告无奈诉至法院。因被告张鹣宝作为飞龙公司的股东和法定代表人，将其名下房产作为该公司生产场所，并用于向原告的抵押担保物，现又将该宗房屋纳入该公司征收拆迁财产范围，因此张鹣宝作为本案借款的实质抵押担保人，应承担债务清偿责任，其个人名下财产与飞龙公司名下财产发生混同，应当承担连带清偿责任。请求：1、判令被告飞龙公司、范清湖、张鹣宝共同归还原告借款200万元，并按中国人民银行公布的同期贷款利率四倍承担2014年7月8日至还款之日止的利息；2、请求判令三被告承担律师代理费40000元；3、案件受理费、保全申请费等由三被告负担。
被告飞龙公司答辩称：贷款时范清湖系飞龙公司经理，公司给其授权是办理银行贷款业务，并非办理高额贷款，且贷款公司也没有使用。
被告范清湖答辩称：范清湖贷款是是经过飞龙公司股东会议决定的，范清湖只是经手人，实际贷款人是飞龙公司，贷款也用于公司经营和清偿信用社贷款，因此范清湖不承担还款责任。
被告张鹣宝答辩称：飞龙公司委托范清湖向银行贷款而并非向小额贷款公司贷款，当时借款也没有汇入飞龙公司和张鹣宝账户，张鹣宝不承担还款义务。
原告鸿德公司为支持其起诉及理由提供的证据有：1、飞龙公司的营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明、公司章程复印件，被告张鹣宝、范清湖的身份证复印件，用以证明被告系本案适格被告；2、飞龙公司股东协议书。证明张鹣宝、范清湖系飞龙公司股东；3、飞龙公司及范清湖贷款申请各一份，借款合同复印件一份。证明原、被告之间建立了人民币200万元借款合同关系的事实及被告应当承担还本付息，承担违约责任；4、借据复印件一份，鸿德公司出纳王素芳给范清湖账户转入借款200万元的银行转账凭证一份，甘肃省金融办批复文件原件一份，鸿德公司证明一份。用以证明原告经银行账户给被告指定账户汇入200万元的事实；5、范清湖还款承诺书一份，清息保证书一份，张鹣宝名下环房证环城私字第1272-2号房屋使用证复印件一份。证明范清湖、张鹣宝以环房权证环城私字第1272-2号房屋使用权证项下房屋所有权作为200万元借款抵押的事实；6、民事诉讼委托合同及代理费收费发票复印件各一份。证明原告为实现本案债权支出法律服务费40000元的事实。对于原告提交的证据，被告飞龙公司、张鹣宝对证据1、6无异议，对张鹣宝名下环房证环城私字第1272-2号房屋使用证无异议，对其他证据提出异议，但对上述证据中其公司印章无异议。被告范清湖对证据1、2、3、4、5、6的真实性均无异议，但认为借款是飞龙公司的借款，借款金额应当计算为192万元，法律服务费不是必要费用不应当承担。结合双方质证意见，被告飞龙公司、张鹣宝虽对借款事实予以否认，但对借款合同以及股东协议书中公司印章予以认可，飞龙公司作为独立法人企业，对印章的管理应当有严格的制度，其对股东的授权范围及约定不能对抗第三人，飞龙公司应当对股东代表其行使的民事行为承担民事责任。故本案对原告提交证据的真实性予以认定，对借款事实予以认定，但对借款金额应当以实际汇入的192万元确认。
被告飞龙公司、范清湖、张鹣宝庭审中未提交证据。庭审后被告范清湖提交西峰区信用社客户交易明细对账单、进账单复印件一份，证明鸿德公司将192万元借款汇入范清湖账户后，范清湖当日向飞龙公司转入90万元，其余款项均用于飞龙公司经营。对于该份证据，原告鸿德公司对真实性、合法性无异议，但认为该证据不能否定鸿德公司与范清湖之间的借贷关系，被告飞龙公司、张鹣宝对真实性、合法性无异议，但认为该证据只能证明范清湖与飞龙公司之间的业务往来，而不能证明飞龙公司、张鹣宝与鸿德公司之间存在借贷关系，结合质证意见，对该份证据的真实性、合法性予以认定，对证明目的，结合其他证据材料综合分析认定。
综合全案证据，认定事实如下：2014年1月7日，飞龙公司股东范清湖以飞龙公司及个人名义，共同向鸿德公司申请贷款200万元。2014年1月8日，范清湖与鸿德公司签订借款合同，约定借款金额200万元，借款期限从2014年1月8日至2014年4月7日，月利率4％，逾期还款在原利率基础上加收20％，合同借款人为飞龙公司及范清湖，加盖飞龙公司印章。当日鸿德公司财务人员王素芳按照范清湖的要求向其账户转入192万元，扣除月头息8万元。范清湖出具200万元借据一张，并出具承诺书一份，承诺以其本人及飞龙公司所有资产质价抵押，并将张鹣宝名下的飞龙公司生产使用的房产证号1272—2房产证交与原告作为抵押，直至本息及一切费用还清为止。当日，范清湖将90万元转入飞龙公司账户。此后，范清湖按月头支付利息至2014年7月8日后停止支付利息，经原告催要，飞龙公司于2014年10月17日支付利息2万元，飞龙公司、范清湖并于当日共同向原告出具书面保证，承诺于2014年10月22日归还利息及手续费30万元，若归还不了由范清湖全权负责归还。此后，被告未按时还款，原告以飞龙公司、范清湖为被告诉至本院，并在审理中以张鹣宝作为本案借款的实际抵押担保人且个人财产与公司财产混同为由申请追加张鹣宝为共同被告。
本案在审理中，经原告申请并提供担保，本院依法对环县文化广播电视局拟支付给被申请人飞龙杂粮公司的征收拆迁补偿款中260万元暂停支付，对被告张建宝名下位于环县环城镇北关路5号（环房权证环城私字第1272—2号）房屋在260万元限额内予以查封。
本院认为：关于本案借款本金及利息的确定，依据《中华人民共和国合同法》第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”的规定。鸿德公司以月头扣息方式出借款项，应以其实际支付的192万元确定为借款本金。《最高人民法院＜关于人民法院审理借贷案件的若干意见＞》第六条规定：“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护”，本案双方关于月利率4％的约定明显高出该条法律所规定的标准，故应当以受法律保护的利率即银行同类贷款利率的四倍计算利息，已经归还的超过法律规定部分应当抵顶本金。庭审中各方对最后一笔月头清息时间为2014年6月8日、2014年10月17日支付利息2万元的事实均无异议，本院予以认定。经核算，本案借款至2014年10月17日欠本金1703511.93元，欠利息126502.03元。鸿德公司请求支付法律服务费40000元，因法律服务费并非实现债权的必要费用，且该服务费的请求不符合法律关于民间借款案件最高利率限度的保护，对该请求不予支持。
关于本案中债务清偿义务主体的确定，依据双方签订的借款合同及借款申请，范清湖与飞龙公司均为共同借款人身份，而依据查明的事实可以认定该笔借款汇入范清湖账户后，范清湖也将其中部分款项转至飞龙公司，故从债务合同的形式性审查和实质性审查，范清湖与飞龙公司均应当作为共同借款人承担还款义务。飞龙公司认为本案借款系范清湖违反公司授权而进行的民事行为，因此飞龙公司不承担还款义务。本案中，飞龙公司作为独立企业法人，应当有严格的管理制度，其将公司印章等交与其股东以公司名义对外进行民事行为，应当就该行为承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第四十九条：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”，范清湖持有飞龙公司印章及相关函件，结合其作为飞龙公司股东的身份特殊性，足以使合同相对方产生其代表公司的合理性信赖，该代理行为为有效代理。飞龙公司、范清湖以共同借款人身份对外举债，内部关于贷款约定、使用、分配均不能对抗债权人的主张，范清湖与飞龙公司之间账务纠纷可另行主张。关于张鹣宝是否承担清偿责任的问题，因本案借款中张鹣宝不是共同借款人，也未以个人身份对该笔借款提供担保，飞龙公司与范清湖虽将张鹣宝名下房屋产权证交于鸿德公司对该笔借款提供抵押，但该抵押涉及不动产，依据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”，本案抵押未经登记抵押权没有设立，故张鹣宝亦不能作为抵押财产的实际所有权人承担责任，故鸿德公司主张张鹣宝承担还款义务的请求不予支持。
综上，经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国合同法》一百九十六条、第二百条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国合同法》第四十九条，《最高人民法院＜关于人民法院审理借贷案件的若干意见＞》第六条之规定，判决如下：
一、被告庆阳市甜水飞龙杂粮工贸有限责任公司、范清湖共同归还原告庆阳市宁县鸿德小额贷款公司借款本金1703511.93元及2014年10月17日前利息126502.03元，并按中国人民银行同期贷款基准利率四倍标准承担从2014年10月18日至还款之日止的利息；
二、驳回原告庆阳市宁县鸿德小额贷款公司的其他诉讼请求。
以上给付内容限判决生效后30日内履行。
如未按判决规定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费26480元，保全费5000元，合计31480元，由原告庆阳市宁县鸿德小额贷款公司负担8185元，被告庆阳市甜水飞龙杂粮工贸有限责任公司、范清湖负担23295元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审 判 长 李保国
审 判 员 郭闯君
代理审判员 郭振华
二〇一五年七月二十九日
书 记 员 章亚丽