陕西省商洛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）商中民二终字第00178号
上诉人（原审原告）周礼成，男，生于1969年3月14日，汉族，农民。
委托代理人杨兴才，陕西秦鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李光汉，男，生于1964年2月10日，汉族，农民。
被上诉人（原审被告）兰家银，男，生于1968年2月7日，汉族，农民。
上诉人周礼成因委托合同纠纷一案，不服陕西省山阳县人民法院（2015）山民初字第00438号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人周礼成及其委托代理人杨兴才，被上诉人李光汉、兰家银均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，1991年至2004年期间，原告周礼成曾先后在岳文学、宁云山承包的属于鑫元公司所有的洛南县原陈耳金矿坑口干活。2012年4月，原告被诊断为钆．磁肺病三期。同年，李光汉、兰家银、周礼林等三十余人也确诊患了尘肺病。为维护其合法权益，众尘肺病患者寻人帮忙准备打官司。2012年8月份，由原石佛寺镇碾子坪村村民龚明山（非尘肺病患者）联系，委托山阳县148法律服务所法律工作者汪小军、程玉宇作为代理入。在磋商准备诉讼过程中，众尘肺病患者推选二．被告代表他们协助代理人办理相关事务。二被告按每人1000元收取报名费，实际交费28人，共计收取28000元，其中22000元转交给龚明山，作为外出差旅费用和前期代理人及众患者在其家中食宿花费。2012年10月2日，二被告与原告周礼成签订风险诉讼协议书，约定：“一、甲方（周礼成）自愿参加本案的诉讼，并推举乙方兰家银、李光汉为诉讼代表人，组织、参与本案的诉讼活动。”、“二、乙方组织、参与本案诉讼活动，案件胜诉前乙方不收取甲方任何费用，一切诉讼活动的经费开支由乙方自筹资金帮助甲方打官司。
但是，诉讼费和鉴定费用除外。”、“三、乙方负责组织风险诉讼，并负责本案的立案、申请法医鉴定工作，为提供法律援助的法律工作者提供证据来源，提供代理人办案的实际费用（交通费、食宿费）。故此，案件胜诉后，乙方应从判决、调解给付的案件款总标的中收取百分之贰拾伍（25％）的诉讼风险代理费用。案件败诉，一切诉讼活动的经费由乙方自己承担，不得要求甲方给予承担。”、“四、在诉讼过程中，甲方去法院开庭的费用（交通、食宿）由甲方自己承担，乙方不予承担。”并就甲乙双方其他权利义务、违约责任等作出了约定。参加诉讼的每名尘肺病患者均与二被告签订了上述协议，协议内容均一致。2013年4月，商洛市和山阳县人民政府先后作出（（关于山阳县石佛寺镇矽肺病患者救助工作的会议纪要》，明确由山阳县法律援助中心为矽肺病患者提供免费法律援助。经县政府核查后，由民政部门补贴退还原告等人缴纳的报名费1000元。此后，龚明山退出，不再参与该批案件。2013年6月7日，山阳县法律援助中心指派山阳县148法律服务所法律工作者程玉宇、汪小军作为周礼成诉鑫元公司及
第三人岳文学、宁云山健康权纠纷一案的代理人。在诉讼中，原告的身份证明、证据等材料均交由二被告经手，立案时原告本人未去洛南法院，开庭等事项均由二被告通知。经二被告收取原告1500元，原告从山阳至洛南交通费及洛南开庭期间食宿费用由其统一安排。2013年10月28日，洛南法院作出（2013）洛南民初字第00062号民事判决书，判决由鑫元公司赔偿周礼成55717.12元，由第三人岳文学、宁云山各赔偿周礼成27858.56元。涉案第三人岳文学、宁云山通过公告方式送达应诉材料和判决书，涉及原告周礼成案件公告四份，均与其他尘肺病患者案件合并刊登公告。判决生效后，洛南法院在执行过程中，原告周礼成与二被告于2014年4月28日签订授权委托书，委托二被告在执行过程中签署、代收法律文书、代领案件执行款。鑫元公司分三批履行案件执行款，二被告于2014年7月23日和2014年8月29日从洛南法院分别领取前两批案件执行款24400元、12200元，合计36600元。二被告领取执行款后，两次分别给付原告执行款15000元、9200元，合计24200元。鑫元公司给付的第三批案件执行款由原告从洛南法院自行领取。．
原审法院同时查明，在洛南法院诉讼过程中，二被告先后收取原告报名费1000元、公告费500元、鉴定费1800元、开庭生活费等1500元，共计4800元。
原审法院另查明，在洛南法院庭审结束后，鑫元公司对原告等人是否患有矽肺病提出异议，并申请重新诊断。在商洛市疾控中心复核矽肺病患者时，鑫元公司补贴原告等人误工和生活费每人150元，直接发放至原告等人手中。另外补贴35名患者交通费5100元，由二被告从鑫元公司领取，二被告实际发给原告等患者每人120元，剩余900元。
一审庭审结束后，·二被告向原审法院递交书面申请，表示考虑到原告也系尘肺病患者，家庭生活困难，故对协议约定的涉及原告其余案件执行款的抽成可予以放弃。
原审认为，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。本案原被告均系矽肺病患者，被告李光汉、兰家银在用诉讼方式维护其自身合法权益之余，接受原告周礼的委托，代为周礼成诉鑫元公司及第三人岳文学、宁云山健康权纠纷的立案、申请法医鉴定、为法律工作者提供证据来源、提供代理人办案的实际费用、代领案件款等为诉讼服务的工作。该案中诉讼代理人为法律工作者汪小军、程玉宇，而非二被告，因而二被告并非该案的诉讼代理人，二被告与原告之间签订的协议是为实现诉讼目的办理数项事务的委托合同而非民事诉讼代理合同。该合同系双方真实意思表示，合同内容不违反法律法规禁止性规定，合法有效，对双方当事人均具有约束力。本案中，洛南法院判决作出后，涉及鑫元公司的案件款已执行到位，仅涉及第三人岳文学、宁云山的案款尚未执行，该协议虽未全部履行，但涉及二被告的主要义务已履行完毕。依据《合同法》第四百零五条之规定，“受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。”本案二被告已实际履行协议约定的义务，其依据协议约定比例抽取费用的行为并无不当。故对原告要求二被告归还案件执行款12400元的诉讼请求不予支持。对于原告除由被告领回的案件款外的其余案件款抽成，诉讼中二被告表示放弃，是对自己民事权益的处分，予以准许。按照原被告之间签订的风险诉讼协议书约定，二被告除收取诉讼费和鉴定费外，不应收取原告其他任何费用，所需费用由二被告自筹资金；原告去洛南法院开庭时的交通、食宿费用由原告自行负担。因此，对于二被告违反协议约定收取原告报名费1000元、公告费500元应全部予以退还，对原告该项请求予以支持。鉴定费1800元是协议约定原告应承
担的实际支出，对原告该项请求不予支持。对于二被告收取原告食宿费用1500元，原告承认在洛南法院开庭期间，食宿由二被告统一安排，但只认可开庭期间食宿花费300元，因双方协议中约定该项费用由原告承担，但被告又向原告收取，且经济手续不清造成实际费用无法核实，责任在于被告，应按原告认可的数额确认该笔费用。原告要求二被告退还剩余1200元食宿费用的请求予以支持。对于原告要求二被告退还30元补贴款的诉讼请求，经查鑫元公司补贴35名尘肺病患者交通费51oo元，二被告领取该款后实发给每人120元，剩余900元。因该款用途明确为尘肺病患者检查往返交通费，二被告并未统一安排原告等人乘车事宜，故被告扣留900元没有依据，应予退还，平均到原告名下为25．7元。综上所述，二被告应退还原告2725．7元。对于二被告要求原告分别支付其误工费66000元的辩解理由，因无合同依据，理由不成立：不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第三百九十六条、第三百九十七条、第四百零五条、《中华人民共和国民法通则》第四条之规定，判决：一、由被告李光汉、兰家银在本判决生效之日起10日内退还原告周礼成2725．7元；二、驳回原告周礼成的其他诉讼请求。案件受理费230元，
由原告周礼成负担190元，被告李光汉、兰家银负担40元。
上诉人周礼成上诉称，一、被上诉人李光汉、兰家银不具备委托代理人的资格和资质，该二人不是律师也不是法律工作者，没有相应的法律知识。二、被上诉人没有实际履行风险诉讼协议书所约定的义务和责任。双方签订协议后，被上诉人除了不断向上诉人索要名目繁多的费用外什么也没做，被上诉人没有能力从事代理事项，法律工作者汪小军、程玉宇代为诉讼，被上诉人没有参加庭审诉讼。被上诉人没有代为上诉人诉鑫元公司及第三人岳文学、宁云山健康权纠纷的立案、申请鉴定、为法律工作者提供证据来源、提供代理人办案的实际费用等事项，只是代领了执行款并扣除了上诉人12400元案件执行款据为己有。三、原审判决自相矛盾，一方面认为二被上诉人并非本案的诉讼代理人，另一方面又认定合同合法有效，且原审判决无视被上诉人无风险无诉讼的客观事实，无视被上诉人收取各种费用的事实，作出错误
的判决。四、原审判决无视商洛市和山阳县人民政府关于救助上诉人的相关规定，特别是法律援助的规定。市县两级政府明确要求由山阳县法律援助中心为包括上诉人在内的矽肺病患者提供免费法律援助，但判决却支持了被上诉人向上诉人收取各项费用和扣留案件执行款。被上诉人的行为违反法律援助条例第二十六条的规定，一审判决实际是支持了被上诉人的违法犯罪行为。五、原审判决违反《中华人民共和国民法通则》第五十八条的规定。被上诉人不具备从事风险诉讼的民事行为能力，被上诉人趁人之危，使上诉人违背意愿订立协议，而且违反我国法律援助的禁止性规定。．请求：一、判令撤销2012年1o月2日周礼成与李光汉、兰家银签订的风险诉讼协议书；二、判令撤销原审判决；三、判令被上诉人返还上诉人12400元案件执行款和4825元其他费用。
被上诉人李光汉、兰家银答辩称，一、上诉人要求撤销《风险诉讼协议书》于法无据。被上诉人与上诉人签订协议后，立即履行协议约定的事项，被上诉人提供证据来源和线索，申请法医鉴定，提供代理人办案的实际费用等，案件胜诉后，被上诉人在执行阶段代为缴纳公告费，催促执行事宜，代为领取执行款。被上诉人已实际履行了协议约定的义务。被上诉人也是矽肺病患者，在维护自身权益之余，又代上诉人维权应受法律保护。二、上诉人要求被上诉人返还案件执行款12400元和其他费用4825元的认识是错误的。被上诉人完成了委托合同中约定的事项，判决生效后，在执行过程中，上诉人又签订授权委托书委托被上诉人签署代收法律文书、代领案件执行款，被上诉人抽取了25％N代理费用符合协议约定。三、上诉人称一审判决无视法律援助的规定，支持被上诉人收取各项费用和扣留案件执行款的认识，是歪曲事实。
被上诉人与上诉人签订（（风险诉讼协议书》后，为案件支出了很多费用，被上诉人也是矽肺病患者，不是慈善家，没有义务援助上诉人。法律援助条例不适用于被上诉人。请求驳回上诉，维持原判。
二审审理中，当事人均末提供证据。
二审查明的事实与一审一致。
本院认为，上诉人与二被上诉人签订的《风险诉讼协议书》是双方真实的意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。上诉人认为该协议书属可撤销的协议，不符合法律规定，不能成立。协议主要约定被上诉人负责上诉人与陕西鑫元科工贸股份有限公司及第三人岳文学、宁云山健康权纠纷一案的立案、申请法医鉴定、为提供法律援助的法律工作者提供证据来源、提供代理人办案的实际费用（交通费、食宿费），案件胜诉后，被上诉人应从判决、凋解给付的案件款总标的额中收取百分之贰拾伍（25％）的诉讼风险代理费用。该约定内容说明上诉人并未委托二被上诉人作为案件的诉讼代理人，上诉人认为被上诉人不是律师也不是法律工作者，不具备委托代理人的资格的观点不能成立。上诉人与陕西鑫元科工贸股份有限公司及第三人岳文学、宁云山健康权纠纷一案，洛南县人民法院已作出了（2013）洛南民初字第00062号民事判决书，判决后上诉人已获得部分执行款。上诉人认为被上诉人未履行协议约定的义务，案件的立案等事项都是其委托代理人汪小军、程玉宇完成的，但上诉人的该观点没有证据证明，因此上诉人称被上诉人未履行协议约定的义务，没有依据，不能成立。被上诉人按协议约定的内容履行了义务，上诉人应按约定支付被上诉人的代理费用。被上诉人从案件执行款中收取了上诉人12400元，未超过协议约定的比例金额，因此上诉人要求被上诉人返还该12400元不予支持。被上诉人另外收取的2725．7元不符合协议的约定，应予返还给上诉人。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依法应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费230元，由上诉人周礼成承担。
本判决为终审判决。．
审 判 长 王礼武
代理审判员 王 倩
代理审判员 文改云
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 宁 赟