重庆市渝北区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝0112民初11418号
原告：舒义芬，女，1967年2月5日出生，汉族，住重庆市渝北区。
委托诉讼代理人：朱清，重庆鼎圣律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李游，重庆鼎圣律师事务所律师。
被告：陈丽，女，1968年2月29日出生，汉族，住重庆市江北区。
委托诉讼代理人：杨维科，重庆圣必德律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郭要军，重庆圣必德律师事务所律师。
原告舒义芬与被告陈丽房屋买卖合同纠纷一案，本院于2017年5月23日受理后，依法由审判员雷元亮独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告舒义芬的委托诉讼代理人李游、被告陈丽的委托诉讼代理人杨维科、郭要军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告舒义芬向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付原告违约金6.5万元。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年3月8日，原、被告签订《房屋买卖（居间）�同》，主要约定被告将其位于重庆市渝北区××街道××大道××号××花园×幢×-×-×房屋出卖给原告，总房款65万元。合同签订后，原告按照约定于当日交付定金2万元，后被告以各种理由为借口，拒绝履行《房屋买卖（居间）合同》，表示不想出卖房屋，构成严重违约，按照合同约定应承担房屋总价10%的违约金即6.5万元。
被告陈丽辩称，1、案涉房屋存在按揭抵押，房屋买卖合同效力待定，因按揭尾款未付讫而买卖合同无法履行；2、根据合同约定应由原告负责出资解除案涉房屋上的抵押以使房屋买卖顺利履行，但由于其拒绝出资解押，导致房屋买卖合同无法履行，过错在原告；3、在原告拒不给付银行按揭尾款而错过解押后，双方在2017年5月12日晚已针对解除房屋买卖合同事宜进行了协商，且双方达成了解除买卖合同的合意，在原�最后确认解除事宜后，被告已将“购房定金及商议解约费”25500元打款到原告账户，至此双方间的房屋买卖合同已协商解除；4、原告没有任何损失，而被告却损失巨大。综上，原告拒不支付解押款已构成违约，且双方已协商解约，过错在原告，其诉请无事实依据，请求驳回其诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对房屋买卖（居间）合同、收条、原、被告之间的短信记录、交通银行业务变更申请表、交通银行重庆江北支行的账户交易明细、证人况某的证言，因双方当事人对其真实性无异议，本院予以采纳。证人罗某、胡某的证言与短信等其他书面证据能够相互印证，本院予以采纳；对双方举示的其他证据或真实性无法确定或与本案无关联性，本院不予采纳。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2017年3月8日，被告陈丽作为甲方（售房人）、原告舒义芬作为乙方（购房人）、重庆市如辉房地产经纪有限公司（以下简称如辉经纪公司）作为丙方（居间人）签订了一份《房屋买卖（居间）合同》，主要约定甲方将位于重庆市渝北区××街道××大道××号××花园×幢×-×-×房屋出售给乙方，成交价65万元（净收），该房屋有银行抵押。合同第三条房款支付约定：乙方于2017年3月8日向甲方交付定金2万元，乙方于过户当天向甲方交付首付款48万元，剩余房款15万元由乙方向银行申请二手房按揭贷款支付。乙方于签订本合同时向丙方支付居间信息服务费4000元。第五条约定：甲、乙双方协商于银行取证后五个工作日办理该房屋的产权交易过户手续。甲�承诺于过户当天腾空房屋，并将该房屋钥匙交于乙方。第七条约定：2、如甲、乙方任何一方拒绝履行房屋买卖合同，或发生本合同第六条1.2.3.4.5款的违约行为导致本合同无法继续履行或不能完全履行的，均由违约方向对方按本合同第二条约定房屋实际成交价格的10%支付违约金，实际损失超过违约金总额的，以实际损失赔付。3、甲、乙双方在订立本合同后，房屋买卖合同实际履行完毕前，在支付对方相当于第二条约定房屋实际成交价10%的违约金后，均享有对房屋买卖合同的单方解除权。第九条特别约定事项：双方协商于2017年3月15日前办理按揭。
合同签订当日，原告舒义芬向被告陈丽支付购房定金2万元，被告陈丽出具收条。
2017年3月7日，被告陈丽向交通银行提交个授信业务变更申请表，申请全部提前还款，还款本息合计95614.77元。
2017年4月2日至5月11日期间，原、被告双方通过短信沟通案涉房屋的按揭还款问题，短信中原告要求被告确定银行还款日，被告要求原告直接将款项打至其银行账户以便解押。
2017年5月12日，被告陈丽向原告舒义芬发短信“我问了银行，预约的时间过了，得重新预约。又得等。你们一开始就知道我急需要钱才卖房子的，我女儿留学借贷了50万元，马上月底又得给她打款20万元。你们这样耽误我，害得我借高利贷吗”，原告舒义芬回复“现在说其他都没有用，我们赶紧把这个事情解决了吧。这样拖下去对谁也没有好处，约好时间告诉我，因为我要请假，谢谢配合”。当日被告陈丽又发短信称，“家里人-
主要是我大侄子决定不卖了，他们给我找民间贷款。房子的实际主人是大侄子……你把卡号发过来，我转款还你，我写给你们的收条作废，因为打款有记录”。当日的17时16分，被告陈丽又发短信称“房子是我侄子他们的，强买不得行。大不了你在银行按揭的手续费给你，中介你请的，你给”，17时34分，原告舒义芬向被告陈丽发送短信“621528102339××××舒义芬”。17时35分，被告陈丽回复“晚上给你打，你问中介。他的失职应该减半收费”，17时39分原告舒义芬回复“说那些都没有意思，我租了这么久的房子，还有当时我那里都可以买房子的，非遇上你，我损失这么大，怪别人干嘛，别人也不容易”。18时25分，被告陈丽�原告舒义芬发短信“我打款后，你把收条写一个此收条作废，拍照发给我”。2017年5月12日晚19时9分，被告陈丽通过手机银行向原告舒义芬账户转账25500元，摘要一栏备注为：“购房定金及商议解约费”。
晚19时58分，被告陈丽向原告舒义芬发短信“打了25500元”。
2017年5月13日12时35分，原告舒义芬向被告陈丽发短信“陈丽我想问你，你还公务员，应该懂法吧，你看私了还是走司法程序”。被告陈丽回复“随便你。昨天按照你的要求把钱打给你了，你们三次违约我没追究，你以为收到钱了还要诈骗我？所有证据都有。你尽管可以把两万定金的收条出示，说你没有收到钱。4000中介费和按揭贷款手续费1500元，昨晚打给你25500元，银行记录保存15年，你起诉吧，你不怕背诈骗的名义你只管去做”。后当日双方又相互发了部分短信，其中原告舒义芬发短信问“陈丽请问房子的事情你到底卖不卖，合同究竟你还履行不”，被告陈丽回复“你违约责任我不追究，我还把钱退给你了，而且还把你的中介费4000元和你的银行按揭手续费给你了，本来你在电话里同意付一半中介费，后来你说你老公不同意，我就全打给你了，你要收到款又要诈骗，随便你，解约以后我房子卖与不卖与你无关了”。
证人况某出庭陈述，我是如辉房地产经纪有限公司的员工，原、被告之间的房屋买卖合同由我经办，买房时案涉房屋上有按揭贷款双方均清楚，原告是按揭方式买房，约定在贷款申请通过后通知被告办理过户手续，案涉房屋的按揭贷款由哪一方出资解押合同没有约定，当时约定是双方协商确定。我方在原告银行贷款审批通过后于2017年4月6日左右打电话联系被告，但被告一直没有接听电话，联系不上被告，后来我方就没有再联系被告。在此过程中，原告打电话让我联系被告，称若被告没有钱偿还就由他来偿还房屋上的按揭贷款，但我方一直没有联系上被告。因案涉房屋上的抵押贷款没有清偿完毕，所以房屋现在不能正常过户，房屋买卖合同不能履行。
证人罗某出庭陈述，我是被告陈丽的同学，2017年5月12日晚我与被告陈丽及10多个同学在渝北区紫园路老灶房乡村菜吃饭时听到以下通话内容：陈丽说，你最后确认是否解除买卖合同，确认的话，我就把订金中介费还有贷款预约手续费都打到你下午发给我的�行卡里，对方回答说，行，懒得给你扯了。由于比较吵，陈丽把电话免提打开了，声音比较大，所以我听得比较清楚。陈丽打电话后就用手机给通话对方打款，说是购房定金和协商解约费。之后有同学问陈丽是怎么回事，陈丽又给我和其他同学聊了她卖房给一个叫“舒义芬”的人的事情。
证人胡某出庭陈述，我是被告陈丽的同学，2017年5月12日晚我与被告陈丽及10多个同学在渝北区紫园路老灶房乡村菜吃饭时听到以下通话内容：陈丽说，你最后确认是否解除买卖合同，确认的话，我就把订金中介费还有贷款预约手续费都打到你下午发给我的银行卡里，对方回答说，行，懒得给你扯了。由于比较吵，陈丽把电话免提打开了，声音比较大。我当时就坐在陈丽旁边，听得比较清楚。陈丽打过电话后就准备用手机�通话对方打款，当时我就提醒陈丽要备注说明，并指导她在转账“附言”一项备注说明“购房定金及商议解约费”这几个字，由此也知道了通话对方叫舒义芬。之后有同学问陈丽是怎么回事，陈丽又给我和其他同学聊了她卖房给一个叫“舒义芬”的人的事情。
庭审中，原告陈述，双方签订的《房屋买卖（居间）合同》并未解除，被告向原告账户转款25500元是被告单方表示支付退还定金、中介费及按揭手续费，原告并未确认，被告单方转款的行为不代表原告同意能够解除并接受违约责任的意思。现被告明确表示不履行合同义务，应按合同约定承担房屋总价款10%的违约金。被告陈述，2017年5月12日，双方协商解除合同之后，原告给了我一个银行账号，我方短信询问中介费该减半收取，但原告不同意。后来我方就在5月12日18时54分通过电话联系原告并确认为2万元定金、4000元中介费、1500元的银行按揭咨询手续费。后我方就按该协商结果向原告打款25500元，原告接收上述费用后并未提出异议，其以行为已经表示接受解除买卖合同的意思，故双方间的房屋买卖合同已在2017年5月12日解除，原告要求被告承担房屋总价款10%的违约金无法律依据。
本院认为：原、被告签订的《房屋买卖（居间）合同》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款规定的“抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产”并非针对抵押财产转让合同的效力性强制性规定，案涉房屋上虽存在抵押，但不影响房屋买卖合同的效力。被告辩称案涉房屋存在抵押，《房屋买卖（居间）合同》效力待定无法律依据，本院不予采纳。
从《房屋买卖（居间）合同》可以看出，案涉房屋上存在银行抵押权，原、被告双方仅在合同中约定原告应于过户当天向被告支付首付款48万元，对案涉房屋上的抵押权具体由哪一方负责出资解除并未进行明确约定，结合如辉经纪公司员工况某的证言可知，是由原、被告双方协商确定出资解除抵押权，故原告称案涉房屋上的抵押应由被告负责出资解除、被告称案涉房屋上的抵押应由原告负责出资解除均无法律依据。2017年5月12日，被告陈丽以其侄子不同意出卖案涉房屋为由向原告舒义芬发短信称“你把卡号发过来，我转款还你，我写给你们的收条作废”、“房�是我侄子的，强买不得行。大不了你在银行按揭的手续费给你，中介你请的，你给”，即被告陈丽在此时提出了解除房屋买卖合同的意思。原告舒义芬在十几分钟后将其银行卡账户发给了被告陈丽，被告陈丽随即回复“晚上给你打，你问中介。他的失职应该减半收费”，原告舒义芬随即回复“说那些都没有意思，我租了这么久的房子，还有当时我那里都可以买房子的，非遇上你，我损失这么大，怪别人干嘛，别人也不容易”。从原告舒义芬回复的上述短信内容可以看出，其接受了被告陈丽解除房屋买卖合同的意思并按陈丽的要求将卡号发送给被告陈丽，对解除买卖合同后续事宜其表示自己损失也较大，不同意中介费减半收取。同时，被告陈丽在2017年5月12日晚17时9分将25500元款项打给原告并随后短信告�原告，原告收到款项后当日并未提出异议，结合证人罗某、胡某的证言以及被告陈丽在银行转账中备注“购房定金及商议解约费”的说明可认定，原告舒义芬与被告陈丽在2017年5月12日达成了解除房屋买卖合同的合意，被告陈丽退还原告舒义芬交纳的定金2万元、支付其他款项5500元以解除双方的买卖合同，即原、被告签订的房屋买卖合同已在2017年5月12日因双方协商一致解除。2017年5月13日，原告舒义芬在明知定金已退还的情况下却短信询问被告陈丽“陈丽请问房子的事情你到底卖不卖，合同究竟你还履行不”，这显然有违常理。因本案房屋买卖合同系原、被告双方协商一致解除，并非被告违约导致合同无法继续履行，原告要求被告支付房屋总价款10%的违约金，无事实依据和法律依据，本院不予支持。此外，按原告的陈述，案涉房屋买卖合同截止法庭辩论终结前尚未解除，即便确系因被告的原因导致合同无法履行，在双方的房屋买卖合同尚未解除可继续履行的情况下，其要求被告承担房屋总价款10%的违约金也无法律依据。
据此，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
驳回原告舒义芬的诉讼请求。
案件受理费1426元，已减半收取713元，由原告舒义芬负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆�第一中级人民法院。
审判员 雷元亮
二〇一七年八月二十二日
书记员 龙 倩