湖南省邵阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）阳刑初字第140号
公诉机关湖南省邵阳县人民检察院。
被告人姚某甲，男，1952年12月29日出生于湖南省邵阳市，汉族，小学文化，农�；因犯非法经营罪于2013年7月24日被邵阳县公安局刑事拘留，2013年7月29日被邵阳县公安局取保候审，因被告人姚某甲在取保候审期间再犯非法经营罪，2014年12月1日被新宁县公安局刑事拘留，2014年12月12日被新宁县公安局逮捕，2014年12月16日被监视居住，2015年6月18日经本院决定逮捕，2015年9月22日经本院决定取保候审。
被告人夏某某，绰号“国华者”，男，1972年7月26日出生于湖南省邵阳市，汉族，初中文化，个体工商户；因犯非法经营罪于2013年7月24日被邵阳县公安局刑事拘留，2013年7月29日被邵阳县公安局取保候审，2015年6月18日经本院决定取保候审。
湖南省邵阳县人民检察院以邵县检公诉刑诉（2015）第95号起诉书指控被告人姚某甲、夏某某犯非法经营罪于2015年6月18日向本院提起公诉。我院立案后发现被告人姚某甲在取保�审期间在新宁县再犯非法经营罪，遂向邵阳市中级人民法院请示，邵阳市中级人民法院指定由本院合并审理，湖南省邵阳县人民检察院以邵县检公诉追诉（2015）1号追加起诉决定书于2015年8月28日向本院追加起诉被告人姚某甲犯非法经营罪。本院依法组成合议庭于2015年9月16日公开开庭合并审理了本案。邵阳县人民检察院指派助理检察员刘珊出庭支持公诉，被告人姚某甲、夏某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、2013年7月22日，被告人姚某甲与魏某某电话约定到魏某某经营的烟酒茶叶店铺购买香烟。次日中午，被告人姚某甲联系被告人夏某某，两人约定各携带40000元人民币到永州市购买香烟到邵阳市卖，卖烟所得利润两人平分。当天下午15时许，被告人夏某某驾驶湘E914**的面的车搭乘被告人姚某甲到永州市东安县芦洪市镇魏某某的�铺，由被告人姚某甲垫付79260元人民币购买了2002条香烟，被告人姚某甲、夏某某驾车回邵阳市途径邵阳县九公桥镇路段时被邵阳县公安局治安大队民警当场查获。
公诉机关当庭宣读并出示了被告人姚某甲、夏某某的供述和辩解，证人魏某某的证言；邵阳市烟草专卖局（公司）复函，邵阳县公安局扣押、收缴物品、文件清单、照片，鉴定意见以及户籍资料等证据证明，足以认定。
二、2014年11月底，被告人姚某甲与阳某某、陈某某电话约定到新宁县“和天下星级烟酒店”购买阳某某、陈某某存放在该店的香烟。同年11月30日上午8时许，被告人姚某甲搭乘其儿子姚某乙驾驶的湘E914**的面的车赶往新宁县，面的车途径新宁县与邵阳县交界的一家加油站时，被告人姚某甲在加油站旁边的马路上从“张老板”（未查实）手中以人民币12050元的价格购得250条香烟。当天11时许，被告人姚某甲到达“和天下星级烟酒店”，以96640元的价格购买了621条香烟。后被告人姚某甲和姚某乙驾车回邵阳市途径新宁县金石镇大兴路时被新宁县烟草专卖管理局工作人员查获。
公诉机关当庭宣读并出示了被告人姚某甲的供述和辩解，户籍证明，证人阳某某、陈某某、姚某乙、邓某某的证言；物证照片，扣押、收缴物品、文件清单、湖南省非税收入一般缴款书，鉴定意见以及户籍资料等证据证明，足以认定。
公诉机关认为：被告人姚某甲、夏某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重，二被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究二被告人的刑事责任；在第一次的共同犯罪中，被告人姚某甲、夏某某均起了主要作用，均系主犯，被告人姚某甲、夏某某归案后如实供述自己的罪行，系坦白，对被告人姚某甲、夏某某均适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款的规定，请依法判处。
被告人姚某甲对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议。
被告人夏某某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议。
经审理查明：
一、2013年7月22日，被告人姚某甲与魏某某电话约定由被告人姚某甲到魏某某在永州市东安县芦洪市镇经营的烟酒茶叶店铺购买香烟。次日中午，被告人姚某甲电话联系被告人夏某某，两人约定各携带40000元人民币到永州市购买香烟到�阳市卖，卖烟所得利润两人平分。当天下午15时许，被告人夏某某驾驶湘E914**的面的车搭乘被告人姚某甲到永州市东安县芦洪市镇魏某某的店铺，由被告人姚某甲垫付79260元人民币购买了2002条香烟［白沙（软）945条，价值人民币47250元；红河（软甲）481条，价值人民币24050元；云烟（紫）398条，价值人民币37810元；大前门（软）178条，价值人民币4450元］，被告人姚某甲、夏某某驾车回邵阳市途径邵阳县九公桥镇路段时被邵阳县公安局治安大队民警当场查获。经查，被告人姚某甲、夏某某均未办理烟草专卖零售许可证。经鉴定，查获的2002条香烟价值113560元。
上述事实，有下列经过庭审质证并经查证属实的证据证明：
1、邵阳市烟草专卖局（公司）复函证明，在邵阳市烟草专卖局烟草专卖管理信息系统中没有姚某甲和夏某某办理烟草专卖零售许可证的记录；
2、邵阳县公安局扣押、收缴物品、文件清单及照片证明，2013年7月23日，邵阳县公安局民警从被告人姚某甲处扣押香烟大前门178、香烟云烟398条、香烟软红河481条、香烟软白沙945条，共计2002条，并对上述物品予以拍照的事实；
3、价格鉴定结论书证明，经鉴定，查获的2002条香烟共价值人民币113560元的事实；
4、证人魏某某的证言证明，2013年7月22日，被告人姚某甲与他经电话约谈，由被告人姚某甲到他在永州市东安县芦洪市镇经营的烟酒茶叶店铺购买香烟，2013年7月23日被告人姚某甲、夏某某在他经营的烟酒茶叶店铺购买37件卷烟，当时被告人姚某甲数了79260元钱的事实；
5、被告人姚某甲的供述与辩解证明，其对2013年7月23日其伙同被告人夏某某一起在魏某某处以79260元钱购买37件卷烟的事实供认不讳；
6、被告人�某某的供述与辩解，其证实2013年7月23日其伙同姚某甲一起在魏某某处以8万元钱购买卷烟回来卖，并商量好所得利润均分的事实。
二、2014年11月底，被告人姚某甲与阳某某、陈某某电话约定由被告人姚某甲到到新宁县金石镇西站“和天下星级烟酒店”购买阳某某、陈某某存放在该店的香烟。2014年11月30日上午8时许，被告人姚某甲搭乘其儿子姚某乙驾驶的湘E914**的面的车赶往新宁县，当天上午9时许，面的车途径新宁县与邵阳县交界的一家加油站时，被告人姚某甲在加油站旁边的马路上从“张老板”（未查实）手中以人民币12050元的价格购得250条香烟［金圣（庐山）100条，价值人民币5400元；白沙（硬），价值人民币6750元］。当天上午11时许，被告人姚某甲到达“和天下星级烟酒店”�以96640元的价格从阳某某手中购买了621条香烟［中华（软）23条，价值人民币12650元；中华（硬）10条，价值人民币3600元；芙蓉王（硬）154条，价值人民币31724元；云烟（紫）193条，价值人民币16019元；云烟（软珍品）46条，价值人民币8970元；利群（新版）20条，价值人民币2320元，黄金叶（金满堂）34条，价值人民币2992元；玉溪（软）25条，价值人民币4750元；白沙（精品）100条，价值人民币7200元，白沙（和钻石）4条，价值人民币1800元，红河（硬甲）5条，价值人民币270元；利群（软红长嘴）7条，价值人民币1260元］。后被告人姚某甲和姚某乙驾车回邵阳市途径新宁县金石镇大兴路（现代医院对面）时被新宁县烟草专卖管理局工作人员查获。经查，被告人姚某甲未办理烟草专卖零售许可证。经鉴定，查获的871条香烟价值人民币105705元。
上述事实，有下列经过�审质证并经查证属实的证据证明：
1、物证照片证明，2014年11月30日，新宁县烟草专卖管理局工作人员在新宁县金石镇大兴路（现代医院对面）从被告人姚某甲的送货车上依法查获卷烟的事实；
2、扣押决定书、扣押物品、文件清单，证明2014年12月16日，新宁县公安局民警对姚某甲被查获871条香烟予以扣押的事实；
3、到案情况说明证明，证明2014年11月30日，新宁县烟草专卖管理局工作人员在新宁县金石镇大兴路（现代医院对面）从被告人姚某甲的送货车上依法查获卷烟871条，并于同日将该案移送至新宁县公安局，新宁县公安局当日对该案立案侦查，并对被告人姚某甲进行了讯问的事实；
4、湖南省非税收入一般缴款书证明，证明被告人姚某甲于2015年6月3日向新宁县人民法院缴纳罚金人民币三万元的事实；
5、卷烟鉴别检验报告证明，经鉴定，涉案的871条香烟共价值人民币105705元；
6、证人阳某某的证言证明，证明2014年11月30日上午11点多钟，被告人姚某甲从他那里购买了45640元的烟，陈某某的货也在那里面，他替陈某某代收4.9万元货款的事实；
7、证人陈某某的证言证明，证明2014年被告人姚某甲跟他说好买烟，他把烟放在阳某某处，后来姚某甲从阳某某那里把烟拿走，由阳某某替他代收4.9万元货款的事实；
8、证人姚某乙的证言证明，他系被告人姚某甲的儿子，他证明2014年11月30日，他父亲姚某甲打电话要他跑趟车到新宁县去，途中，被告人姚某甲在路边从“张老板”那收了金圣100条，硬白沙150条，后又到新宁阳老板手里收购了600多条香烟，随后被新宁县烟草局工作人员查获的事实；
9、证人邓某某的证言证明，证明2014年11月30日中午，被告人姚某甲和他儿子姚某乙到他店里问有烟卖吗，这时新宁县烟草局的工作人员到他店里进行日常例行检查，将被告人姚某甲的车查获并将被告人姚某甲带走的事实；
10、被告人姚某甲的供述与辩解，其对公诉机关指控的在新宁县非法买卖烟草的犯罪事实供认不讳。
本案的综合证据：
1、被告人姚某甲的户籍资料证明，证明被告人姚某甲犯罪时已满十八周岁，达到完全刑事责任年龄；
2、被告人夏某某的户籍资料证明，证明被告人夏某某犯罪时已满十八周岁，达到完全刑事责任年龄；
本院认为：被告人姚某甲、夏某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重，二被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究二被告人的刑事责任，公诉机关指控的罪名成立；在第一次共同犯罪中，被告人姚某甲、夏某某起了主要作用，均系主犯；被告人姚某甲、夏某某到案后如实供述了自己的犯罪事实，均系坦白，依法可以从轻处罚。综上，同时考虑本案被告人姚某甲认罪态度好，有悔罪表现，对两次犯罪事实供认不讳，所查获的卷烟也未流入社会，社会危害性较小，被告人姚某甲的家属也反映被告人姚某甲已60多岁了，身体一直不好，再犯的可能性较小；被告人夏某某在本案中作用相对较小，认罪态度好，是初犯，贩卖的卷烟也未流入社会造成重大危害，社会危险性较小，根据邵阳市双清区司法局社区矫正评估意见，对被告人姚某甲、夏某某宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，�院决定对被告人姚某甲、夏某某从轻处罚，并适用缓刑。据此，对被告人姚某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项，第二十六条第一、四款，第五十二条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款；对被告人夏某某适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项，第二十六条第一、四款，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人姚某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人夏某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日�计算；罚金，下欠罚金五千元限本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 唐志刚
审 判 员 罗 锟
人民陪审员 陈友保
二〇一五年十月十九日
书 记 员 周 琴