北京市昌平区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京0114民初6172号
原告：鼎德物业（天津）有限公司北京分公司，住所地：北京市昌平区回龙观镇建材城西路87号2号楼4层1单元429。
负责人：王峰，职务：经理。
委托诉讼代理人：宗国文，女，1960年11月12日出生，该公司员工，住本单位宿舍。
被告：周喜，男，1958年11月4日出生，住北京市昌平区。
委托诉讼代理人：何立官，山东远拓律师事务所律师。
被告：北京市昌平区天通苑南佳运园小区业主委员会，住所地：北京市昌平区天通苑南佳运园广场4楼南侧。
负责人：张进成，主任。
原告鼎德物业（天津）有限公司北京分公司（以下简称：鼎德物业北京分公司）与被告周喜、北京市昌平区天通苑南佳运园小区业主委员会劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告鼎德物业北京分公司的委托诉讼代理人宗国文、被告周喜及其委托诉讼代理人何立官到庭参加了诉讼。第一次开庭后，本院依法追加北京市昌平区天通苑南佳运园小区业主委员会（以下简称：佳运园小区业委会）为本案被告，第二次开庭，原告鼎德物业北京分公司的委托诉讼代理人宗国文、被告周喜及其委托诉讼代理人何立官、被告佳运园小区业委会负责人张进成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鼎德物业北京分公司诉称，佳运园小区为自管小区，鼎德物业（天津）有限公司（以下简称：鼎德物业公司）于2015年11月28日与佳运园小区业委会签订了提供物业职业经理人的合同，原告与佳运园小区业委会没有合同关系，被告作为佳运园小区业委会雇佣的维修人员，另外根据《公司法》第十四条的规定，分公司不具备法人资格，其民事责任由总公司承担，更何况与佳运园小区业委会签合同的主体也不是原告，故仲裁中将原告作为被申请人不适格。裁决书中周喜称是鼎德物业项目经理杜颖招聘，杜颖为鼎德物业公司人员并非原告职工，且于2016年5月辞职，经与杜颖本人联系，她说不是她招的被告，而是业委会雇佣的被告。因佳运园小区为自管小区，物业费、水电费、装修管理费等都是由业委会收取，并由业委会向聘用的专业公司支付合同款，向业委会的雇员支付工资，周喜为业委会雇佣的维修人员，工资、维修提成等都由业委会直接支付，且维修人员的管理和解雇也由业委会决定，故与我单位不存在任何劳动关系。佳运园小区业委会已于2016年10月30日与鼎德物业北京分公司解除合同，业委会的雇员仍然在小区服务。被告在仲裁说中所说意外伤害险是原告受业委会委托办的，里面还包括业委会主任张建成，根据佳运园业主大会议事规则第十八条（三）业委会委员不得在物业管理区域内的物业服务机构任职，且其作为甲方负责人怎么可能与原告存在劳动关系？《团体意外伤害保险保险单》显示：被告与原告的关系为雇员，不能说明被告与原告存在劳动关系，而仲裁裁决认定双方存在劳动关系于法无据，故诉至法院，请求判令：1、原告鼎德物业北京分公司与周喜不存在劳动关系；2、原告鼎德物业北京分公司无需支付被告周喜仲裁裁决中裁决的支付数额。
被告周喜答辩称，仲裁裁决书中认定周喜与鼎德物业北京分公司存在劳动关系，事实清楚，证据充分，适用法律正确，原、被告之间具有劳动关系，原告办理了营业执照有合法的营业资格，被告具有劳动能力，在劳动年龄之内。虽然双方没有签署书面的劳动合同，但是形成了事实的劳动关系，原告也具有本案诉讼主体资格。
被告佳运园小区业委会答辩称，2015年11月28日佳运园小区业委会与鼎德物业公司签订了委托管理的合同，合同最后一部分原告提供的只有十页，不完善，合同的骑缝章可以看出来合同是否完整。合同第11页说我们把所有的东西都移交天津鼎德是有文件的。2015年11月28日签合同的时候周喜还没有来，移交单都是有签字的，移交文件的时候是没有周喜的，周喜是后聘的，后期我们不参与人员管理。
本院经审理认定事实如下：2015年11月28日，鼎德物业公司（乙方）作为物业管理受托方与物业管理委托方佳运园小区业委会（甲方）签订了《佳运园小区物业职业经理人委托管理合同》，合同第十七条对佳运园小区业委会（甲方）的其他权利与义务约定为“1、决定乙方物业服务人员总数、各工作岗位和人数、每个工作岗位和社会保障费标准等；批准乙方拟定的物业费支出预算。2、批准乙方制定的物业服务管理制度。3、批准乙方制定的物业服务计划和方案。4、必要时，给乙方下达周、月、季、半年、年度或者临时工作任务。但该任务的下达要依法依约，具有合理性和可执行性，并应当听取乙方意见。5、监督乙方履行本合同，对乙方提供的物业服务，有建议、督促、决定的权利（已经同意的预算支出的除外）。……12、有权对园区物业管理的相关资金运用有决定权。13、有权组建业委会领导的物业监督小组作为其常设机构，负责监督指导物业管理相关工作……”。合同第十八条对鼎德物业公司（乙方）其他权利与义务约定为“1、协助或受甲方委托，办理甲方和原开发商和物业公司的物业管理交接工作，包括但不限于水、电、暖、共用物业部分（含场地），协助解决交接中的矛盾和纠纷。交接的水、电、暖等办理过户至乙方名下。2、本合同生效后，甲方原直接聘用的全部物业服务人员全部由乙方接收。符合岗位任职条件的，乙方应当继续留用，签订劳动或劳务合同，并应当为其办理社会保险。3、甲方原聘用的停车公司、保洁公司、垃圾清运公司的外包合同全部转让给乙方；乙方不满意的，可以解除合同，但解除合同的主要补偿条件要征得甲方同意。乙方就物业专项服务对外发包的，承包合同的主要条款要征得甲方同意。4、乙方代理甲方向全体业主收取物业费、特约服务费；代收或者协助收取水、电、暖气费，收取的费用由甲方所有，收据由甲方出具，业主需要时由乙方开具物业发票。……14、乙方开设独立账户，存放及支出物业服务费用。具体内容如下：（1）收取的物业费为代管资金;(2)支出费用为物业支出……15、对园区物业管理的相关资金应配合甲方管理，不得挪用、占用、拒付相关资金。……18、与小区物业相关的物业费、停车占地费、公共收益和其他收益，全部归甲方所有，乙方扣除应得酬金外，不得截留；但由此产生的所有债权债务全部归甲方所有和承担，但乙方违法违约产生的债务由乙方承担。19、乙方提供物业服务时，应当执行本小区业主大会通过的公共物业管理规约、决议和议事规则。20、经甲方业主大会过半数决议解聘乙方的，乙方应当在3个月内撤出小区并办理物业交接手续。合同签订后，双方签署了《佳运园小区业委会外聘公司和聘用人员移交单》，对业委会所有以前外聘的停车、保洁、垃圾外运公司合同、现聘用人员，全部转给新物业公司，移交后，原聘用人员和公司服从新的物业管理公司的物业服务管理。根据委托管理合同和庭审中当事人的陈述，管理费每年180000元，按月支付，每月支付15000元。
根据工商登记记载，鼎德物业北京分公司成立日期为2016年1月19日，企业类型为有限责任公司分公司。周喜陈述其在2016年2月10日经鼎德物业北京分公司佳运园小区项目经理杜颖招聘到该小区从事水电工工作。根据周喜的工资流水显示，周喜第一笔工资发放日期为2016年3月15日，最后一笔发放日期为2016年9月21日，交易对手信息为佳运园小区业委会。2016年8月8日，周喜受伤接受治疗。根据《团体意外伤害保险单》显示，鼎德物业北京分公司作为投保人为周喜、张进成等9人投保了人身意外伤害保险，根据庭审中鼎德物业北京分公司的陈述，投保费用的来源系业委会支出。2016年10月30日，佳运园小区业委会函告鼎德物业北京分公司解除委托物业管理合同。2016年11月28日，周喜向北京市昌平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、周喜与鼎德物业北京分公司在2016年2月10日至2016年11月27日之间存在劳动关系；2、鼎德物业北京分公司支付周喜2016年3月10日至2016年11月22日期间未签劳动合同双倍工资差额3万元；鼎德物业北京分公司支付周喜拖欠2016年9月10日至2016年11月27日期间的工资9000元。2017年3月9日，该委做出裁决：1、周喜与鼎德物业北京分公司在2016年2月10日至2016年11月27日之间存在劳动关系；2、鼎德物业北京分公司支付周喜2016年3月10日至2016年8月8日期间未签书面劳动合同二倍工资差额17383.33元；3、驳回周喜的其他申请请求。
根据鼎德物业北京分公司提交的《2016年度佳运园小区物业管理情况报告和业主委员会工作情况报告》显示“……本年度1-10月仍然聘用鼎德物业公司北京分公司担任物业经理人。该公司先后委托物业经理杜颖，后因该公司内部人事变动，5月21日更换宗国文担任物业经理。宗国文与业委会部分成员产生管理纠纷，在物业管理微信群发布不当言论，业主委员会决议要求更换经理人，该公司同意，于10月16日委派物业经理王英杰。王英杰因物业服务纠纷殴打业委会主任张进成被行政拘留，10月28日业委会决议解除对该公司的物业委托管理服务协议。11月6日，业主委员会决议由业委会直接管理物业服务……本年度，业委会聘任的分项物业服务单位和个人为：保洁为北京郦鑫云泽公司、垃圾清运为北京路淦公司、停车服务公司北京德物车联网科技有限公司，水电维修人员4人、客服人员5人。以上物业服务单位和人员先交由鼎德物业公司管理，11月6日后由业委会直接管理和聘用……”。
庭审中，鼎德物业北京分公司提交了2017年7月佳运园业委会维修人员提成表，显示周喜在2016年7月份提成100.8元，由案外人代领，经本院询问，周喜称收到该笔提成。此外，鼎德物业北京分公司提交了招聘启示和罚款通知，落款显示为佳运园业委会，周喜和佳运园小区业委会不认可关联性。
再查，佳运园小区业委会成立于2013年2月27日，于2013年3月15日备案，张进成为主任。庭审中佳运园小区业委会称目前正在换届，但还没有出结果。
上述事实，有《佳运园小区物业职业经理人委托管理合同》《团体意外伤害保险保险单》《2016年度佳运园小区物业管理情况报告和业主委员会工作情况报告》、银行交易明细、解除委托物业管理合同函、提成表、招聘启示、罚款通知、北京市昌平区劳动人事争议仲裁委员会做出的京昌劳人仲字［2017］第427号裁决书及双方当事人的陈述等证据在案佐证。
本院认为：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系可以参照下列凭证：1、工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；2、用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件；3、劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录；4、考勤记录；5、其他劳动者的证言等。此外，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。结合本案的证据情况，针对周喜与鼎德物业北京分公司是否存在劳动关系等，本院分析如下：
首先，鼎德物业北京分公司的总公司鼎德物业公司与佳运园小区业委会签署了职业经理人委托管理合同，从合同的约定来看，鼎德物业公司的合同义务之一即为向佳运园小区派驻职业经理人管理团队，结合鼎德物业北京分公司的成立时间、佳运园小区业委会的工作报告内容、《团体意外伤害保险保险单》中显示的投保人及派驻的职业经理人使用的长条章等可以得出，实际由鼎德物业北京分公司具体落实、履行其总公司与佳运园小区业委会签署的职业经理人委托管理合同，因此，本院对鼎德物业北京分公司称其作为劳动争议案件的被申请人不适格的主张不予认可。
其次，本案鼎德物业公司与佳运园小区业委会签署的合同为“委托管理合同”，顾名思义，该合同系委托合同的一种，所谓委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。依据委托合同的基本原理，委托人可以概括委托受托人处理一切事务，受托人应当按照委托人的指示处理委托事务，受托人在委托权限范围内以委托人的名义实施的行为由委托人承担相应的法律后果。本案中，案涉的职业经理人委托管理合同中，佳运园小区业委会作为委托方，鼎德物业公司作为受托方，双方委托合同的主要内容由鼎德物业公司派驻职业经理人团队到佳运园小区业委会从事物业服务。根据合同约定，佳运园小区业委会对派驻的职业经理人团队从事的包括制定管理制度和服务计划方案、物业服务人员总数、各工作岗位和人数、每个工作岗位工资和社会保障标准、拟定的物业费支出预算等有最终的决定权。收取的物业费等费用也是代理佳运园小区业委会收取，且在合同中明确约定“与小区物业相关的物业费、停车占地费、公共收益和其他收益，全部归甲方（即佳运园小区业委会）所有，乙方扣除应得酬金外，不得截留；但由此产生的所有债权债务全部归甲方所有和承担……”，出具的收据也为佳运园小区业委会出具。结合鼎德物业北京分公司提交的向水电工等发放工资的银行账户为佳运园小区业委会、《佳运园业委会维修人员提成表》等证据，可以看出派驻的职业经理人团队在日常经营中系以佳运园小区业委会的名义对外行使职责，接受佳运园小区业委会的监督，佳运园小区业委会对职业经理人团队从事的包括招聘人员、收取费用、支出费用、制定管理制度等有最终的决定权。综上所述，佳运园小区业委会作为委托人与鼎德物业公司作为受托人签订的委托管理合同在履行过程中以委托人名义从事的民事活动的法律后果应当由佳运园小区业委会承担。
再次，庭审中周喜称其系杜颖招聘入职，但并未提供任何证据证明。其提供工作证，显示姓名为ＸＸ，庭审中鼎德物业北京分公司称工牌上的照片为仲裁之后后加的，工牌显示为佳运园小区业委会工作人员，制作单位为佳运园小区首次业主大会筹备组，因此本院难以认定该证据与本案待证明事实的关联性。根据其庭审中的陈述，其在2016年8月8日受伤后，系张进成找车将其拉往医院并垫付的相关的费用。此外周喜工资的发放账户为佳运园小区业委会的银行账户，款项来源也是收取的物业费，而根据委托管理合同约定，收取的物业费的所有权系佳运园小区业委会所有。从其提供的《团体意外伤害保险保险单》可以看出，佳运园小区业委会主任张进成也为被保险人，显然仅凭该保险单中记载的内容，不足以证明保险单中载明的被保险人与鼎德物业北京分公司存在劳动关系。
最后，从佳运园小区业委会2016年度工作报告中的记载的内容“本年度，业委会聘任的分项物业服务单位和个人为：保洁为北京郦鑫云泽公司、垃圾清运为北京路淦公司、停车服务公司北京德物车联网科技有限公司，水电维修人员4人、客服人员5人。以上物业服务单位和人员先交由鼎德物业公司管理，11月6日后由业委会直接管理和聘用……”可以看出，佳运园小区业委会也在工作报告中自称包括周喜在内的水电维修人员系业委会聘任。
综上所述，鼎德物业北京分公司依据委托管理合同的约定向佳运园小区派驻职业经理人团队从事物业服务，该团队接受佳运园小区业委会的监督，佳运园小区业委会对职业经理人团队从事的大多数工作有最终的决定权，收取的物业费等费用归佳运园小区业委会所有，周喜等人的工资来源也为物业费支出，账户也是佳运园小区业委会的银行账户。根据庭审中出具的证据，不足以证明周喜与鼎德物业北京分公司之间存在劳动关系，本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下：
一、原告鼎德物业（天津）有限公司北京分公司与被告周喜在2016年2月10日至2016年11月27日期间不存在劳动关系。
二、原告鼎德物业（天津）有限公司北京分公司无需支付被告周喜2016年3月10日至2016年8月8日期间未签书面劳动合同的二倍工资差额17383.33元。
案件受理费5元，由原告鼎德物业（天津）有限公司北京分公司负担，已交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，并交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院,如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 姚小锋
二〇一七年八月二十一日
书 记 员 闫迎春