河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫07民终1843号
上诉人（原告、反诉被告）：新乡县合河乡崔小郭村村民委员会，住所地新乡县合河乡崔小郭村。
法定代表人：崔东堂，村委会主任。
委托诉讼代理人：张保忠、禹婷婷，河南联盟律师事务律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：朱命战，男，1965年1月14日出生，汉族，现住新乡县。
新乡县合河乡崔小郭村村民委员会（以下简称崔小郭村委会）与朱命战土地租赁合同纠纷一案，双方均不服河南省新乡县人民法院（2016）豫0721民初1440号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人崔小郭村委会委托诉讼代理人张保忠、禹婷婷，上诉人朱命战到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
崔小郭村委会上诉请求：1、改判朱命战赔偿崔小郭村委会损失36210元；2、驳回朱命战的反诉请求；3、本案诉讼费由朱命战承担。事实与理由：朱命战超出《土地承包协议》约定土地面积3.37亩，该部分土地用于流转所得属于不当得利，应予返还。朱命战超出协议约定使用土地面积，除用于耕种部分，还兴建厂房用于工业生产，造成环境污染，土地不能耕种，应当赔偿损失。为方便管理，崔小郭村委会将村内流转土地数量、流转费、承包人等相关信息统一管理，不参与土地流转费的收支，朱命战称崔小郭村委会扣发2015年土地流转费，无事实依据。
朱命战辩称：崔小郭村委会与朱命战签订的土地承包协议约定的土地是3.37亩，多出的部分是地头、地边不能算面积。案涉土地从2014年起至今都是由崔小郭村委会以村委会集体名义对外发包，承包人将承包费交给崔小郭村委会，崔小郭村委会再安排会计将承包费支付给村民个人，2015年土地流转费崔小郭村委会未向朱命战发放，2016年的土地流转费3000元是承包人直接向朱命战支付的。崔小郭村委会称朱命战造成环境污染没有证据，1994年通过公开竞标竞得，开荒后朱命战在土地上建有房屋用于养鸡。
朱命战上诉请求：1、撤销一审判第一、二项、改判崔小郭村委会继续履行《土地承包协议》；2、一、二审诉讼费由崔小郭村委会承担。事实和理由，朱命战不存在违约，1994年9月崔小郭村委会公开招标，朱命战取得案涉土地开荒权，为鼓励养殖，崔小郭村委会允许朱命战在案涉土地上建房养鸡。2006年7月6日，崔小郭村委会与朱命战签订土地承包协议时，房屋已经存在。崔小郭村委会对土地现状是认可的，不存在合同目不能实现的情况，协议应继续履行。
崔小郭村委会辩称：朱命战违反土地承包协议约定，在承包期间擅自改变土地用途，违法建造房屋用于工业生产，造成案涉土地1亩多及周边2亩多地无法耕种，而非朱命战称的用于农业养殖。一审中崔小郭村委会提交的证据足以证明，朱命战违反协议的事实，应驳回朱命战的上诉请求。
崔小郭村委会向一审法院起诉请求：1、解除崔小郭村委会、朱命战之间的土地承包协议；2、朱命战返还其占有的排水河南北岸土地；3、朱命战支付崔小郭村委会土地承包费及赔偿损失36570元；4、本案诉讼费有朱命战承担。
朱命战反诉请求：1、继续履行土地承包协议；2、确认每年承包费变更为120元；3、判令崔小郭村委会支付朱命战土地流转费4286.40元及利息。
一审法院查明，2006年7月6日，崔小郭村委会与朱命战（时任崔小郭村村民委员会主任）签订土地承包协议。协议约定：1、经公开投标，甲方（村委会）将排水河南北岸，即废弃河堤承包给乙方（朱命战）开垦荒地，免交前三年承包费。以后每年每亩交40元承包费。2、……。3、在2006年7月5日晚上经两委会讨论，乙方重新履行合同，从即日起乙方向甲方缴纳承包费。4、经丈量该荒地东西长125米，南北宽18米，面积为3.37亩，每年应缴纳承包费135元。5、国家、集体不征用，永归乙方耕种。双方实际履行情况是：朱命战实际占用土地面积为5亩，每年缴纳承包费120元，朱命战缴纳承包费截止到2013年；承包土地上存在建筑物及建筑垃圾。2014年，崔小郭村委会集中全村的土地统一租赁给第三方，租金为每亩1000元，并按照村民的实际承包土地面积给付租金，2014年朱命战从村委会领取租金为5亩土地5000元。2015年每亩租金为1080元，朱命战的土地面积为4.08亩，应当收取租金为4406.40元，但村委会并未支付该笔租金。
一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效。有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案中，崔小郭村委会与朱命战于2006年7月6日签订的土地租赁合同约定朱命战承包崔小郭村委会的土地应当用于“开荒”和“耕种”，朱命战应当按照约定且不得擅自变更合同约定内容；实际情况是，朱命战承包的土地上明显存在建筑物，该部分承包地并没有进行耕种，其实际行为系明显的违约行为，致使不能实现合同目的，崔小郭村委会要求解除合同并返还涉案承包地的诉求，法院予以支持。朱命战辩称“该土地上的房屋系1994年村里允许修建的，房屋系用于养鸡，养鸡的目的是为了将鸡粪用于开荒土地；且2006年签订协议时候认可该房屋的存在”的内容，无证据证明，不予采信。关于崔小郭村委会要求朱命战支付承包费并赔偿损失的诉求，因双方均认可该涉案承包费为一年120元，朱命战仅交付到2013年，故朱命战应当支付崔小郭村委会2014年、2015年、2016年三年的承包费，共计360元；赔偿损失的诉求，崔小郭村委会无证据证明，不予支持。关于反诉崔小郭村委会提出继续履行合同的诉求内容，不符合已经查明的事实，不予支持；关于反诉崔小郭村委会提出承包费变更为120元的诉求内容，因双方实际履行多年，崔小郭村委会也未提出异议，本院予以支持；关于反诉崔小郭村委会提出村委会支付其土地流转费的诉求内容，真实有效，崔小郭村委会应当支付朱命战2015年的土地流转租金4406.40元；抵扣当年的承包费的诉求内容，因崔小郭村委会并未认可，且没有证据支持，不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条之规定，判决：一、解除崔小郭村委会与朱命战于2006年7月6日签订的土地承包协议。二、限朱命战于判决生效后十日内支付崔小郭村委会三年土地承包费360元，并将上述土地承包协议约定的土地返还给崔小郭村委会。三、驳回崔小郭村委会的其他诉讼请求。四、限崔小郭村委会于判决生效后十日内支付朱命战2015年土地流转租金4406.40元。五、驳回朱命战的其他反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费714元，由崔小郭村委会承担707元，朱命战承担7元；反诉案件受理费25元，由朱命战承担。
二审中，崔小郭村委会提交：1、新乡县人民政府（2016）131号文件一份，用以证明朱命战2014年在承包地进行小化工厂生产的事实；2、申请证人牛某出庭作证，以证明崔小郭村委会并未扣发朱命战2015年土地流转费。证人牛某称2015年其耕种案涉土地，实际种小麦的面积为4.2亩，种殖的小麦实际被朱命战收割，朱命战将钱支付给牛某，双方已经结清，后来崔小郭村委会将2015年全年承包费退还给了牛某。对崔小郭村委会提交的证据及证人证言，朱命战质证称，新乡县人民政府（2016）131号文件是朱命战担任崔小郭村委会主任期间的诬告行为。对于证人证言，朱命战称，证人所述是事实，证人牛某耕种朱命战土地，因与崔小郭村委会发生纠纷，2015年朱命战将证人在案涉土地上的小麦自行收取，将小麦钱和投入给了牛某，朱命战将小麦按市场价卖出，将土地收回，但未收到当年的承包费。朱命战提交十三人证明一份，用以证明崔小郭村土地是通过村委会统一对外发包，村委会统一发放承包费。对新乡县人民政府（2016）131号文件及证人牛某证言，本院认证如下，该两组证据，与本案有关联性，可以证明案件事实，对该两组证据，本院予以采信。朱命战提交的证明，十三个证明人均未出庭作证，无法核实其真实性，故对该证明，本院不予采信。
二审查明，根据二审崔小郭村委提供的新乡县人民政府（2016）131号文件，结合一审崔小郭村委提供的证据照片，朱命战承包案涉土地期间，在案涉土地上曾从事非农业生产，案涉土地上存在建筑物及建筑垃圾。崔小郭村包括案涉土地在内的承包地系由崔小郭村委统一对外发包，统一收取承包费，再逐户向村民发放。2015年朱命战承包地由证人朱某承包，承包未到期时因与崔小郭村委纠纷，朱命战将朱某所种小麦收割，与朱某进行结算后，将案涉土地自行收回。崔小郭村委将案涉土地上2015年全年承包费4406.4元退还朱某。2016年案涉土地流转费由朱命战直接向承包人收取。
二审经审理查明的其他事实与原审认定一致。
本院认为，《中华人民共和国农村土地承包法》第八条规定：“农村土地承包应当遵守法律、法规，保护土地资源的合理开发和可持续利用。未经依法批准不得将承包地用于非农建设”。根据本案查明事实，朱命战承包案涉土地期间曾在案涉土地上进行非农业生产，至今建筑垃圾仍占用部分案涉土地，违反了双方2006年7月6日崔小郭村委会与朱命战土地承包协议的约定，致使合同目的无法实现，且双方《土地承包协议》中对租赁期限的约定不明，崔小郭村委会有权随时解除合同，故一审判决解除崔小郭村委会与朱命战之间的《土地承包协议》，返还土地，并无不当，本院予以维持。因协议签订后，朱命战实际按每年120元交纳承包费，双方按朱命战按实际面积占用土地长达十年，崔小郭村委会未提出异议，现崔小郭村委会上诉主张按每亩1000元返还超出协议约定1.63亩土地的承包费的理由不能成立，本院不予支持。关于崔小郭村上诉要求朱命战支付赔偿费，因崔小郭村委会未提供证据证明其具体损失，故对该上诉请求，本院不予支持。崔小郭村委会土地自2014年统一向外发包，2015年案涉土地发包后，朱命战将土地上的小麦收割，并与承包人进行了结算，将案涉土地收回，崔小郭村委会收取的案涉土地的承包费已退还承包人，故朱命战要求崔小郭村委会支付2015年土地流转费的请求没有事实和法律依据，崔小郭村委会上诉主张不应支付朱命战2015年土地流转费的理由成立，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省新乡县人民法院（2016）豫0721民初1440号民事判决第一项、第二项、第三项；
二、撤销河南省新乡县人民法院（2016）豫0721民初1440号民事判决第四项、第五项；
三、驳回朱命战的其他反诉诉讼请求。
二审案件受理费915元，由新乡县合河乡崔小郭村村民委员会承担717元、朱命战承担198元。
本判决为终审判决。
审判长 赵霞
审判员 王华
审判员 贾威
二〇一七年七月二十六日
书记员 刘冬