重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第04337号
上诉人（原审被告）：铜梁县鸿源煤业有限责任公司，住所地重庆市铜梁区西河镇三善村十六社95号。
法定代表人：张代荣，总经理。
委托代理人：冉顺琦，重庆渝礼律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：池荣德。
委托代理人杨道明，重庆衡天律师事务所律师。
上诉人池荣德与被上诉人铜梁县鸿源煤业有限责任公司（以下简称鸿源公司）劳动争议纠纷一案，重庆市铜梁区人民法院于2015年5月25日作出（2015）铜法民初字第01153号民事判决，鸿源公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法由审判员陈瑜担任审判长、审判员赖生友（主审）、代理审判员严信良组成合议庭，于2015年9月17日公开开庭进行了审理，上诉人鸿源公司的委托代理人冉顺琦，被上诉人池荣德的委托代理人杨道明到庭参加询问。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：池荣德于2006年12月5日在原铜梁县兴民煤矿从事采矿工作。2014年4月30日，在原铜梁县兴民煤矿基础上成立鸿源公司，同时，铜梁县兴民煤矿注销。池荣德仍在鸿源公司从事采煤工作。池荣德在铜梁县兴民煤矿和鸿源公司工作期间，从2006年12月5日起缴纳了43个月的工伤保险、45个月的养老保险、43个月的失业保险、5个月医疗保险、生育保险没有缴纳。2015年1月31日池荣德离职。2015年1月23日，池荣德向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁申请，请求裁决1.解除双方劳动关系；2.鸿源公司支付池荣德经济补偿金、生活补助金、带薪年休假工资、井下津贴共计112177.5元。2015年1月29日该委向池荣德出具逾期未作出决定案件证明书（渝铜劳人仲逾字（2015）098号），池荣德遂起诉来院。
庭审中，双方均认可池荣德2006年12月5日入职，双方建立劳动关系。双方均同意劳动关系于2015年1月31日池荣德离职之日解除。
审理中，池荣德自愿撤回要求鸿源公司支付井下津贴的诉讼请求。
另查明，池荣德2013年10月工资3223元、11月3401元、12月2760元、2014年3月2121元、4月3857元、5月2651元、6月2390元、7月989元、8月2649元、9月1857元、10月2734元、11月2811元。
一审池荣德诉称：其于2008年1月1日在铜梁县兴民煤矿上班，从事井下采煤工作，2014年4月30日在此煤矿的基础上成立鸿源公司。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，其在铜梁县兴民煤矿的工作年限应合并到在鸿源公司的工作年限。因鸿源公司未依法为其缴纳社会保险及未安排休年休假，为维护其合法权益，起诉要求一、判令解除与鸿源公司之间的劳动关系；二、判令鸿源公司支付其经济补偿金52500元，生活补助金9450元，带薪年休假工资20865元，井下津贴29362.5元，共计112177.5元。审理中，池荣德明确表示：解除劳动关系的理由是鸿源公司没有足额缴纳社会保险。
一审鸿源司辩称：池荣德处于职业病观察期，不应解除劳动合同，并要求池荣德作离职职业病诊断；生活补助金没有法律依据；已安排休了带薪年休假，不应再有带薪年休假工资；井下津贴已在工资中支付。
一审法院认为，劳动关系自用工之日建立，依法建立的劳动关系受法律保护。池荣德系鸿源公司职工，双方具有劳动关系，其权利义务受劳动法和劳动合同法调整。因原铜梁县兴民煤矿和鸿源公司只为池荣德缴纳了部分养老、工伤、失业、医疗等社会保险，属于未足额缴纳社会保险的情形，池荣德以此为由提出解除劳动合同，符合《劳动合同法》第三十八条规定，本院予以支持。鸿源公司关于池荣德处于职业病观察期，不应解除劳动合同，并要求池荣德作离职职业病诊断的问题。劳动合同法第四十二条规定，劳动者有下列情形的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病人在诊断或者医学观察期间的；……。但该规定不能提出解除劳动合同，仅是对用人单位的限制，并不限制劳动者在该条规定的情形。因此，对鸿源公司的上述辩解意见，本院不予采纳。因双方均认可劳动关系于2015年1月31日池荣德离职时解除，本院予以确认。
关于池荣德的工资标准。根据鸿源公司提供的2013年10月-12月及2014年3月-11月共12个月的工资表，计算出池荣德的平均工资2620.25元（（3223元＋3401元＋2760元＋2121元＋3857元＋2651元＋2390元＋989元＋2649元＋1857元＋2734元＋2811元）÷12个月=2620.25元）。
关于池荣德要求鸿源公司支付经济补偿金52500元的诉讼请求。劳动合同法第三十八条规定用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：。（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；。第四十六条规定有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；。因鸿源公司未足额为池荣德缴纳社会保险，池荣德以此为由提出解除劳动合同，要求鸿源公司支付经济补偿金，本院予以支持。劳动合同法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。池荣德于2006年12月5日与原铜梁县兴民煤矿建立劳动关系后，一直从事采煤工作，2014年4月30日在原铜梁县兴民煤矿基础上成立铜梁县鸿源煤业有限责任公司后，仍在该公司从事采煤工作。根据《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释﹥（四）》第五条第二款第（一）项的规定，池荣德要求将在原铜梁县兴民煤矿的工作年限与鸿源公司的工作年限合并计算，本院予以支持。池荣德2006年12月5日入职，至双方劳动关系2015年1月31日解除时，池荣德的工作年限为8年零57天，因《劳动合同法》施行前，没有关于劳动者以用人单位未依法缴纳社会保险为由解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金的规定。因此，计算池荣德经济补偿金的工作年限应当从2008年1月1日《劳动合同法》施行之日起。据此，鸿源公司应当支付池荣德7.5个月工资的经济补偿金19651.88元（2620.25元x7.5个月）。对池荣德超过该数额部分的主张，本院不予支持。
关于池荣德要求鸿源公司支付一次性生活补助金9450元的诉讼请求。《失业保险条例》第十四条规定“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：……（二）非因本人意愿中断就业的……”。缴纳失业保险是鸿源公司作为用人单位强制性的法定义务，该公司未足额履行前述该项法定义务，损害了池荣德的利益，池荣德因此解除劳动关系应属非因本人意愿中断就业的情形。《重庆市失业保险条例》第三十一条规定：“单位未按照规定办理单位和职工失业保险登记、申报缴纳失业保险费基数的，……造成失业人员失业保险待遇损失的，由单位负责赔偿。”鸿源公司未为池荣德足额缴纳失业保险，致使池荣德不能按照《失业保险条例》的相关规定足额领取失业保险待遇，由此给池荣德造成的损失应由鸿源公司赔偿。《重庆市失业保险条例》第二十四条规定“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：（一）累计缴费时间满一年不足两年的为三个月；（二）累计缴费时间满两年不足三年的为六个月……”。《重庆市失业保险条例实施办法》规定“十、生活补助金标准农民合同工一次性生活补助金标准按单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的50%一次性发放……十三、失业保险待遇赔偿标准单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在限期一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。”池荣德系农村居民户口，系农民工身份，在重庆市铜梁县境内工作，按池荣德从2006年12月5日入职，2015年1月31日解除劳动关系，原铜梁县兴民煤矿和鸿源公司应当为池荣德缴纳8年零2个月的失业保险费。根据前述规定，池荣德可以获得17个月的一次性生活补助金。但原铜梁县兴民煤矿和鸿源公司累计只为池荣德缴纳了已满三年不足四年的失业保险费（43个月），池荣德只可领取9个月的一次性生活补助金，故鸿源公司应当赔偿池荣德8个月的一次性生活补助金。根据铜梁区目前失业保险金的发放标准875元／月，鸿源公司应赔偿池荣德一次性生活补助金4200元（875元／月x8个月x120%x50%）。对池荣德超出该数额部分的主张，本院不予支持。
关于池荣德要求鸿源公司支付带薪年休假工资20865元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第五条第一款规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第二款规定，用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。本案中，虽鸿源公司举示了安排职工休年休假的通知，但没有提供系池荣德本人原因且书面提出不休年休假的证据，故池荣德要求鸿源公司支付年休假工资的请求，本院予以支持。对鸿源公司关于已安排休了带薪年休假，不应再有带薪年休假工资的辩称意见，本院不予采纳。
《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天，而该条例自2008年1月1日起施行。因池荣德的工作年限自2006年12月5日起开始计算，至2015年1月31日劳动关系解除，其累计工作年限不满10年，故池荣德在2008年1月1日至2014年12月31日期间，每年应当享受年休假5天。2015年的工作时间1个月，应休年休假0.42天（31天÷365天x5天），根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，2015年池荣德不应享受年休假。据此，池荣德应当享有的年休假天数为35天［5天（2008年）＋5天（2009年）＋5天（2010年）＋5天（2011年）＋5天（2012年）＋5天（2013年）＋5天（2014年）］。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款关于“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”的规定支付池荣德年休假工资。该实施办法第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。池荣德月工资标准为2620.25元／月，折算出日工资为120.47元（2620.25元÷21.75天／月），应当享有的年休假工资为8432.9元（120.47／天×35天×200%），对池荣德超过该数额部分主张，本院不予支持。
池荣德自愿撤回要求鸿源公司支付井下津贴的诉讼请求，本院予以准许。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法法》第三十八条第一款第（三）项、第四十二条第（一）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《失业保险条例》第十四条第一款，第二十一条，《重庆市失业保险条例》第二十四条第一款第（六）项，《重庆市失业保险条例实施办法》第十条、第十三条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第二款第（一）项的规定，判决：“一、原告池荣德与被告铜梁县鸿源煤业有限责任公司于2015年1月31日解除劳动关系；二、被告铜梁县鸿源煤业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告池荣德经济补偿金19651.88元；三、被告铜梁县鸿源煤业有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告池荣德的一次性生活补助金差额4200元；四、被告铜梁县鸿源煤业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告池荣德带薪年休假工资8432.9元”。
鸿源公司不服一审判决，向本院提起上诉。请求撤销原审判决，依法改判驳回池荣德的诉讼请求。主要事实和理由：池荣德享受了带薪年休假，鸿源公司不应支付带薪年休假工资。
被上诉人辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
本院二审审理中，鸿源公司举示《兴民煤矿入井检身记录薄》、重庆市铜梁区煤矿工业局出具的《证明》，证实其在每年春节多放假5天，安排了职工带薪年休假。池荣德认为《兴民煤矿入井检身记录薄》是鸿源公司制作，对其真实性不认可；《证明》是重庆市铜梁区煤矿工业局在鸿源公司的材料上签署“属实”，并加盖印章，没有重庆市铜梁区煤矿工业局的人员签名，不应采信。本院认为，《兴民煤矿入井检身记录薄》是鸿源公司制作，只能证实鸿源公司在春节期间除春节假外，工人多放假5天，不能证明该假是年休假。《证明》是重庆市铜梁区煤矿工业局在鸿源公司制作的《证明》、及一审举示的部分关于本矿职工年休假时间安排的通知复印件上签署“属实”，并加盖印章，没有重庆市铜梁区煤矿工业局的人员签名，据此该部分证据属于单位向人民法院提出的证明材料，依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第一百一十五条的规定，应当由单位负责人及制作证明的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。鸿源煤矿举示的该部分材料，没有单位负责人及制作证明的人员签名或者盖章，该部分证据不能证实鸿源煤矿春节工人多放假5天是年休假。
本院查明的其它事实与前述一审审理查明的事实相同。
本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。据此，职工年休假属于直接涉及劳动者切身利益重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。鸿源公司认为，其每年春节多放5天假是安排的职工年休假，但没有举示证据证明，该年休假安排经职工代表大会或者全体职工讨论，与工会或者职工代表平等协商确定。鸿源公司也没有证据证明春节安排的职工年休假5天通知，已经送达池荣德，或者春节安排的职工年休假5天已被池荣德知晓。故即使池荣德在该期间休息未上班，该放假通知也不能作为池荣德已经享受年休假的依据。原判认定池荣德没有享受带薪年休假，支持池荣德有关支付带薪年休假工资的诉请并无不当。
原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人鸿源公司上诉理由不成立，本院予以采纳，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由铜梁县鸿源煤业有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 瑜
审 判 员 赖生友
代理审判员 闫信良
二〇一五年十月十四日
书 记 员 吉昌福