广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤01刑终1177号
原公诉机关广州市增城区人民检察院。
上诉人(原审被告人)谢健棋，男，1989年7月9日出生，汉族，广东省广州市人，文化程度初中，户籍地广东省广州市增城区。因本案于2016年8月16日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现被羁押于广州市增城区看守所。
上诉人(原审被告人)谢志坤，男，1972年6月21日出生，汉族，广东省广州市人，文化程度小学，户籍地广东省广州市增城区。因本案于2016年9月9日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月13日被逮捕。现被羁押于广州市增城区看守所。
辩护人林彩霞、冯影琳，广东聚才律师事务所律师。
上诉人(原审被告人)谢灼洪，男，1963年9月15日出生，汉族，广东省广州市人，文化程度初中，户籍地广东省广州市增城区。因本案于2016年10月14日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现被羁押于广州市增城区看守所。
广州市增城区人民法院审理广州市增城区人民检察院指控原审被告人谢健棋、谢志坤、谢灼洪犯故意伤害罪一案，于2017年5月22日作出(2016）粤0183刑初1548号刑事判决。被告人谢健棋、谢志坤、谢灼洪均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审查全案案卷和上诉材料，讯问上诉人，并书面听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年6月22日凌晨2时许，被告人谢健棋、谢志坤、谢灼洪伙同谢沛良、谢志权、谢福坤、谢灿强（均已判刑）等人在增城区新塘镇水南村西二巷2号附近，因怀疑被害人陈某1盗窃谢某12车辆，共同持木棍等工具或用拳脚殴打被害人陈某1，导致被害人于案发当天经抢救无效死亡。经法医鉴定，被害人陈某1属间质性肺炎，肺淤血，肾、脾淤血，符合钝性暴力作用于体表，致全身大面积皮下出血、肌肉等软组织挫伤出血导致创伤性休克死亡。
原判认定上述事实，采信了经原审庭审质证的如下证据：
1、广州市公安局110警情信息表，证实公安机关于2015年6月22日02时36分接到治安队报警称，抓住一名疑似小偷的男子，同日03时04分接到群众报警称听到案发楼下有打架声。
2、受案登记表、立案决定书，证实本案刑事立案情况。
3、归案经过，证实被告人谢健棋在2016年8月16日被抓获归案，被告人谢志坤在2016年9月9日被抓获归案，被告人谢灼洪在2016年10月14日被抓获归案。
4、户籍证明，证实三名被告人犯罪时均达到刑事责任年龄。
5、穗公（增刑技）勘[2015]3943号现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实案发现场位于增城新塘镇水南村南西二街2号门口路边，东侧为田地，西侧为居民楼，南西二街2号大门朝东开，大门门口可见停放着一辆悬挂车牌号码为粤Ａ×××××红色汽车。该汽车驾驶位和副驾驶位门锁完好未见有异常痕迹，车内汽车启动锁完好未见有异常痕迹。2号门口路边可见有一个垃圾桶，垃圾桶南侧地面上可见有1把铁尺，垃圾桶东侧田地上可见有2根黑色木棍、5根灰色木棍、1块砖块、2根粉色扫把棍和1个蓝色扫把拖头。垃圾桶南侧可见停放着一辆白色汽车，在该汽车底下可见有1根粉色的扫把棍。勘查人员在门口红色汽车方向盘、汽车波棍、前储物箱内侧、储物箱把手、副驾驶车门外侧拉手、门内侧拉手、内侧开关上各提取擦拭物一份；法医人员在广东省水电医院提取了被害人陈某1的左手和右手指甲各一份。
6、穗公（增刑技）勘[2015]4056号现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实在案发现场增城区新塘镇南西二街1号东侧田地上提取蓝色不锈钢管1根。
7、死亡医学证明书，证实被害人陈某1于2015年6月22日在广东省水电医院死亡。
8、穗公（司）鉴（病）字[2015]50号法医病理组织学检验报告书，证实被害人陈某1属间质性肺炎，肺淤血；肾、脾淤血。
9、穗增公（司）鉴（尸）字[2015]5593号法医学尸体检验鉴定书，证实被害人陈某1头部、躯干、四肢见多处损伤，体表损伤均表现为皮下出血、表皮剥脱，符合钝性暴力作用于体表，致全身大面积皮下出血、肌肉等软组织挫伤出血导致创伤性休克死亡。
10、穗公（司）鉴（化验）字[2015]2621号化验检验报告，证实送检的被害人尿液中未检出吗啡、苯丙胺、甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮常见毒品成分。
11、穗增公（司）鉴（DNA）字[2015]187号法医物证鉴定意见书，证实：
（1）被害人陈某1左右手指甲的擦拭子、手上的皮带的擦拭子2上检出的生物成分来自陈某1的可能性大于99.99999999%；
（2）现场门口红色汽车方向盘的擦拭子上检出的生物成分来自谢某12的可能性大于99.99999999%；
（3）被害人陈某1是陈某4和卿珍元的亲生孩子的可能性大于99.99%；
12、协议书、谅解书，证实同案人谢沛良、谢志权、谢福坤、谢灿强家属在广州市增城区新塘镇南埔村村民委员会的见证下，于2016年7月12日与被害人家属陈某4、卿珍元达成赔偿协议，由四名同案人共同赔偿被害人家属人民币70万元并已履行完毕，被害人家属出具谅解书，对四名同案人和其他所有涉案人员均表示谅解。
13、证人证言：
（1）证人谢某1的证言：2015年6月22日凌晨2时许，新塘镇南埔村水南治安队一共有九人值班，包括队长谢某16、班长谢某17，队员谢某18成、谢某19、谢某20正、谢灼洪、谢某21、谢某22、谢某14兴。并指认了南埔村水南治安队值班排期表。
（2）证人谢某2的证言：2015年6月22日凌晨2时许，我和谢某14兴在观看视频时发现一可疑男子，于是谢某14兴就用对讲机呼叫队员谢某18成、谢某19、谢某17、谢某20正，让他们过去现场处理，我赶到现场时他们四人以及谢某23已经到达现场，当时他们挡在涉案车辆旁边询问可疑男子，我去到时将伸缩棍拿出来，并质问可疑男子在做什么，并拿出手机对该名男子拍了几张照片，后来该男子自己下车，他说在车里避雨，当时包括队员谢灼洪、女车主等几人也已经过来现场，女车主是谢某18成敲门让她出来的。后来“高佬”（指谢某11）走上去推了嫌疑男子，对方想离开，这时谢某11就用一根棍子打了他几下，我们阻止了之后，为了防止该男子逃走，队员谢某18成就用对方的皮带将其双手反绑住，这时现场已经聚集了二三十人，我们几个治安队员就护着疑似盗窃的男子。其中一部分人过来殴打那名疑似盗窃的男子，有人用棍子打，有人徒手打。我看到“沙某”（指谢某13）、“靓坤”（指谢志坤）、“阿旗”（指谢健棋）等人过来后去田某捡了些竹棍、木棍等工具去殴打嫌疑男子，我们治安队员拼命阻止但是现场混乱，最后那名疑似盗窃的男子被他们打倒在地，大概六七分钟后，公安民警过来才将嫌疑男子带走。
经其辨认，指认被告人谢健棋、谢志坤在现场用竹棍殴打被害人；指认被告人谢灼洪当时在案发现场；指认同案人谢某11手持木棍殴打了被害人；指认同案人谢某13手持竹棍殴打了被害人；指认同案人谢某12当时比较迟到达现场；并指认照片中坐在车内副驾驶位的男子是被害人。
（3）证人谢某3的证言：2015年6月22日凌晨2时许，我在视频监控室值班时听到有队员呼叫称在南埔村西附近发现一名疑似盗窃的男子，我通过监控视频发现该可疑男子通过一辆车副驾驶位进入车内，后队员谢某18成、谢某19马上赶到现场，接着队员谢某20正和一身穿便服的男子也去到，很快他们四人就找到该男子。当时我从监控看到他们四人用手电筒照射可疑男子，但他一直没有下车。接着队员谢某17、队长谢某16也相继赶到现场，后来另一名治保会队员以及几名群众也过来围观。其中一身穿短衣短裤的男子手持一支铁水管，大概十多分钟后，可疑男子从车中下来。那名男子下车后，手持水管的男子上前用力推可疑男子，并想殴打他，但被治保会队员阻拦，期间那男子手持铁水管殴打了嫌疑男子几下，从身形上看打人的男子好像是南埔村南西社的社长“二楼”。后来我上卫生间，可能无意之中手碰到了1号探头的遥控而导致探头方向转动，之后发生什么事情我就不清楚了。
经其辨认，指认同案人谢某12就是“二楼”，其与监控视频中手持水管殴打被害人的男子相似。
（4）证人谢某4的证言：2015年6月22日凌晨2时许，我值班时一卖菜农民反映说南西新住宅区有一男子很可疑，接着视频员谢某14兴用对讲机说那边有人将车门打开，于是我、谢某18成、谢某17、谢某23、谢某19、谢某16等人就相继去到现场。我们去到现场后，有一名男子坐在红色车的副驾驶位，我认得这辆车是一名村民阿权的，就开始询问嫌疑男子。当时我用身体挡住车门不让男子出来。后来有队员开始叫车主下来，不久有一名女子来到车面前说车是自己的，她察看了一下又上楼了。后来，“阿蛇”（指谢某11）拿着长约1米、用胶布缠着的绿色棍状物品来到现场，他将嫌疑男子从车内拉出车外，并用棍状物殴打男子的腿部五六下，然后就有人出来看热闹，其中有几名男子拿了竹棍，还有一较胖女子拿着拖把去打，我当时听到“沙某”（指谢某13）的声音在大叫“打他，打他”，我们治保会队员就赶紧维持秩序，那名偷车男子被人打在地上，派出所民警到达后才将嫌疑男子送去医院。
经其辨认，指认同案人谢某11手持一根棍状物殴打被害人的身体；指认同案人谢某13在现场喊“打他，打他”；指认同案人谢某12是涉案红色小车车主，未留意其当时是否在案发现场。
（5）证人谢某5的证言：2015年6月22日凌晨2时许，我、谢某20正、谢某19在对讲机里听到队长谢某16说附近有人偷车，于是我们三人先后去到南埔村南西二街现场，后在一台红色东风日产汽车内找到一男子坐在副驾驶位。我当时看见谢某23、谢某17、谢某16也陆续来到现场。我们都知道该车是谢某12家里的，于是开始询问嫌疑男子。我打电话给谢某12，但是他没有听我电话，我就去他家楼下拍门。不久谢某12老婆下楼，我们了解情况后谢某16就报警了，谢某16为了取证还用手机拍照，因为我拍门声音较大，周围一些外地租客过来围观。在此期间，谢某16和谢某17将嫌疑男子拉下车，谢某16、谢某17、谢某20正、谢某19四人将嫌疑男子控制住，我用该名男子的皮带反捆住其双手。后来一黑色衣服男子手持一根竹棍去殴打嫌疑男子腿部，我们治保会队员赶紧去阻止，但又有几名男子持竹棍过来参与殴打，期间我还被误打了一下脸部，为了避免受伤，我和其他队员陆续走到一边，那名嫌疑男子被殴打了约二十分钟左右，直到警察到场将该男子送去医院。当警察赶到现场的时候，我看见谢某12夫妇也在现场，但是谢某12什么时候下来的不知道，但是他好像醉酒没醒一样。他是在警察到现场后才出现的，我没有看见他殴打该男子。
（6）证人谢某6的证言：2015年6月22日凌晨2时许，我、谢某18成、谢某20正在村里巡逻，对讲机里有通知说南西新区有人涉嫌偷车，听到消息后我、谢某18成、谢某20正赶到现场，不久谢某17、“黄某”（指谢灼洪）也赶到现场，我们发现副驾驶位坐着一名男子。我们询问对方是否是车主，他后来说不是车主，是在车内避雨。于是其中一个队员打电话给车主谢某12，过了几分钟谢某12老婆下楼，她问了一下情况，然后说她回去照顾她老公，当时又有其他治保会队员过来，不久谢某12老婆再次下楼，她说谢某12喝醉酒起不了床，过了几分钟，“啊蛇”（指谢某11）和“新塘佬”过来，谢某11带着一根棍子，用手打了对方男子一个耳光，接着又去掐他的脖子，我们有阻止，但是谢某11将我们推开后用棍子打那名男子的脚，中途我们将谢某11拉开，那名嫌疑男子想反抗并逃跑，我们就把他拦住并用他的皮带将其双手反绑住，在现场看守并等待民警。不久谢某24又出来同她嫂子说了一会，二十余人来到现场，现场很混乱，我看到谢某24拿了一把铁铲打嫌疑男子，打了一阵铲柄断了后他又拿了一根木棍接着打。谢某11一直在打那名男子，“沙某”（指谢某13）用脚踢了几下对方，其他人我就没有留意。
经其辨认，指认被告人谢志坤、谢灼洪在现场，但未留意他们是否动手打；指认同案人谢某11持棍殴打了被害人；指认同案人谢某13用脚踢了被害人；指认同案人谢某12是涉案汽车车主，当时用脚踢被害人。
（7）证人谢某7的证言：2015年6月22日凌晨3时许，有一名群众到治保会岗亭反映说有人偷东西，我听到队员谢某20正的呼叫后就来到南西社二街。我到达现场后，见到治保会队员谢某18成、谢某19、谢某20正以及南埔村南西社联防队员谢某23已经在现场，当时他们四人站在一辆红色东风日产小轿车旁边，拿着手电筒往里面照射。我看到一名男子坐在该辆汽车的副驾驶位，没多久队长谢某16也来到现场。由于我当时站在比较远的地方，我听不到队员跟嫌疑男子说了什么。后来陆陆续续来了很多群众，他们拿着竹子要打对方，我和其他在场的联防队员阻止他们，不让他们殴打对方，但是由于他们实在人太多，我们不可能全部阻止，其中有些人就打到了那名可疑男子，我看到“阿蛇”（指谢某11）、“沙某”（指谢某13）、“阿棋”（指谢健棋）三人手持竹棒殴打对方，导致对方的手脚等部位均被打到淤肿，神智还比较清醒。等到那些围殴嫌疑男子的群众都离开了，只剩下躺在地上的男子和我们六名治保队队员，我和谢某18成就解开那男子的皮带绑着其双手等待派出所民警，过了不久，民警来到后看到对方身上有伤就将他送去医院。
经其辨认，指认被告人谢健棋在现场持竹棍殴打被害人；指认同案人谢某11持竹棍殴打被害人；指认同案人谢某13持竹棍殴打了被害人；指认同案人谢某12就是被盗车主，案发当晚其没有留意谢某12是否在现场。
（8）证人吴某1的证言：2015年6月22日凌晨3时许，我在家中二楼睡觉时有治保会队员敲门，问我是否认识楼下红色小车内的男子，我跟治保队员讲不认识，接着我拿到车钥匙再次下楼，就看到该名男子被治保队员拉出车外，过一会我看见嫌疑男子躺在垃圾桶的旁边，我听到一名治保队员说：“把他的双手绑了，防止他逃跑，把他的裤头解了。”接着治保队员把嫌疑男子双手绑住，不知为何该男子被拉到垃圾桶旁边的农田，一名治保队员把他拉上来，有五六个人围着该男子，其中有一名高瘦男子手持约1米长的棍子殴打对方，我再次下楼时又看见很多人围着嫌疑男子，包括楼下出租屋的外省人、本地村民等，我听到该男子连续在喊“啊，不要打”。治保队员跟我说已经报警，我老公谢某12中途也来到现场，不过后来他又回去了，我在现场等派出所民警过来协助调查，中途返回家中三四次拿东西，民警过来勘查现场后就将嫌疑男子带走。
（9）证人谢某8的证言：2015年6月22日凌晨2时许，我在微信群中看到“阿楼”（指谢某12）的弟弟“朱仔”发的一个小视频，他在群里说南西社抓到一个偷车男子。我路过南西社一村道口时，看见很多人围观，我走近后看见一个男子上身赤膊躺在地上，在场有六七个村里的治保队员，还有一些围观的外省人，“阿蛇”（指谢某11）当时拿着一根类似水管的棍状物在殴打男子的手和脚。谢某12从他家下楼后，当时他脸很红，还有点醉的样子，他知道有人偷他的车后很气愤，上前用脚踢那名男子，当时我也和“朱某”一起上前用脚踢他，我踢了一脚就站在旁边了，谢某12又在路边拿了一把拖把打嫌疑男子，地拖被打断了后，谢某12又从路边拿了一把木柄的铲去打，木柄也被打断，当时谢某12妻子和谢某16上去劝阻，但谢某12说这已经是他被偷第三台车，一定要打对方，打手脚就可以了。听到谢某12的话后，谢某14强和“沙某”（指谢某13）就捡了金杉铲断了的木柄继续殴打男子的手脚，期间谢某11出去再次返回后也继续打。之后“靓坤”（指谢志坤）、“黄某”（指谢灼洪）、“阿水”也分别踢了那名男子的腿部几脚。过了不久民警到场将嫌疑男子带走治疗。
经其辨认，指认同案人谢某11用类似水管的工具殴打了被害人；指认同案人谢某12用脚踢了被害人，接着拿拖把和金杉铲木柄殴打了被害人；指认同案人谢某13手持一根断了的木棍殴打被害人，后又捡了谢某11的水管殴打了被害人；指认同案人谢某14强手持一根木棍殴打被害人。
（10）证人吴某2的证言：2015年6月22日凌晨3时许，我在新塘镇水南村南西巷一出租屋内时，听到楼下有一名男子断断续续的惨叫声，时间大约持续五分钟,于是我就马上拨打110报警。
（11）证人谢某9的证言：我听弟弟谢某13说，案发当晚在村内抓到疑似小偷的男子，当时治保会的说不让打人，但是车主谢某12下来后就说被人偷了两台车了，一定要打他，之后谢某12用手打了该男子，另外讲到村民“阿蛇”用棍子殴打对方。
（12）证人蓝某的证言：2015年7月份一天晚上，我丈夫谢某14强接到一个电话，听到他说有人偷车，之后他就出去了，大约过了半小时回家。我后来听谢某13说“朱某”、“矮邓”、“猪仔”有份参与殴打被害人，另外我听村民讲过“三黄”也有份打人。
（13）证人李某、吴某3、钟某1的证言，均证实案发凌晨3时50分许，三名警务人员将一名伤者带到急诊室，医务人员帮伤者察看伤情、做检查，6时10分许，警务人员反映说伤者危急、呼吸停止，经过抢救，7时02分,医院宣布该伤者经抢救无效死亡。
（14）证人卿某元、陈某2的证言，均证实2015年6月22日中午，其分别接到公安机关电话称其儿子陈某1已身亡。
（15）证人谢某10的证言，证实其在南埔村水南西三街1号的角落处安装了监控视频。并提供了监控视频录像。
14、同案人的供述：
（1）同案人谢某12的供述：案发凌晨，我和朋友去酒吧喝酒后回到家中，休息了一会就听到楼下很吵闹，我看见我老婆吴某1在和一班男子吵，他们告诉我我的车被人偷了。于是我就赶紧下楼，发现一名男子受伤躺在地上，躺的位置离我的车有10米左右。我去到现场时，在场的人员有阿蛇（指谢某11）、三黄、沙某、几名治保队员以及六七个外地人、一些村民。当时谢某16、谢某18成、牛B、路某等几个治保人员已经站在该男子旁边不让人靠近，所以没有人靠近去打他，我也没有殴打过对方。后来治保会有人打电话报警，我们就在现场等待警察处理，我在案发现场才逗留了十分钟左右，然后民警来到后就让周围的群众去派出所做笔录，我当时很晕就让老婆去了，我就直接回家睡觉。后来睡醒后就先去沙村派出所，沙村派出所的民警再开车把我送去新塘刑警队做笔录。
经其辨认，指认同案人谢某11就是“阿蛇”，当时其在案发现场，并指认出视频截图中其中一男子是谢某11。
（2）同案人谢某11的供述：案发凌晨2时许，我听到对讲机里有人喊村里面偷车，我就马上从家里拿了一根蓝色胶布缠绕的铁质水管和朋友一起出去找小偷。我到达新塘镇南西新屋地时，看到一个小偷坐在一部红色日产的副驾驶位，车门被打开，座位前的抽屉也被打开，一群治安员围着这名小偷。当时在现场的就有治安员谢某16、谢某17、谢某19（外号阿某）、九明（指谢某23）、牛B（指谢某20正）、苏数（指谢某18成）、黄某（指谢灼洪），还有车主的老婆和车主的弟弟猪仔（指谢某24）。他们几个人就围着他，很大声地质问他为什么在车上，而我就直接走进人群去到车门旁，他跟我说在车上避雨，我质问他车上可以避雨吗？他回答说他没有地方睡。我跟他说了几句他就自己走出车并站在车旁看着我，我一时火起，就用左手叉住他的脖子，他没有回答一直注视着我，我就直接用右手拿着从家里带出来的铁水管打他的手臂，他挣脱走到马路中间就被治安员围住，谢某17和谢某16抓住他的手，谢灼洪和谢某19站在他的身后拉住他的衣服不让他逃跑，我看他准备逃跑就用水管大力地打了他五、六下，这时他直接往旁边的田里冲，治安员就在背后抓住他不让他跑，他的半个身体已经在田里但还是被我们抓住，旁边的治安员谢某16、谢某17蹲在地上按住他的手，一名治安员就脱了他的皮带绑住他的手，我当时看见他还想跑很生气，就用棍子一直打他，谢灼洪和谢某24也都动手打了，他们两个人去田某捡了一根木棍，打得也很厉害。我和谢某24、谢灼洪打了一会就站在旁边看，听到治安员谢某20正说已经报警，让我们等警察来，过了20分钟左右，阿灿（指谢某14强）过来问了情况后就去旁边捡了一根木棍上去打对方，他打了几下就停了。约过了15分钟后，“朱某”（指谢某25）、“阿邓”（指谢某26明）、“靓坤”（指谢志坤）和“沙某”（指谢某13）四个人过来问是不是小偷偷东西，后来不知谁打电话给车主谢某12，谢某12过来后很生气就拿了一条地拖棍上去殴打对方，然后那把地拖棍就断了，他又用未断的地拖棍继续殴打，之后还捡了其他断了的木棍殴打该男子。谢某25、谢某26明、谢志坤和谢某13几个人也上去用脚踢，谢志坤、谢某25没有踢了之后，谢某26明和谢某13就去田里捡了一根木棍打对方。当谢某12、谢某26明、谢某13殴打那名男子时，“三黄”也过来用脚踢对方，有没有拿工具我没有留意。我中途离开买烟再次回到现场，我看到阿琪（指谢健棋）也来了，但他有没有参与殴打我就不知道。
经其辨认，指认被告人谢灼洪在现场持木棍打被害人；指认被告人谢志坤在现场用脚踢被害人背部；指认被告人谢健棋在现场但没留意他有无打被害人；指认同案人谢某14强持木棍殴打被害人脚部；指认同案人谢某12持地拖棍殴打了被害人；指认同案人谢某13用脚踢了被害人背部，后又用木棍打了几下对方的脚部；并指认案发现场、涉案小汽车、作案用铁质水棍，指认出视频截图中持铁棍的男子是其本人。
（3）同案人谢某13的供述：案发当日凌晨，我、谢志坤、“小兔子”、谢镜员在新塘沙村南安村吃宵夜，谢志坤用摩托车载我回家后，下车后我看到手机微信群里一个视频，内容是谢某24拍的，里面的那部车是谢某24的哥哥谢某12的，谢某24还发了语音说村里的治保队员抓住一名男性小偷，于是我就返回叫上谢志坤和我一起去案发现场看。到达现场后，我看见嫌疑男子已经被打躺在地上上身赤裸，有很多人围着他，包括村民和村里的治保队员。当时谢某25、“阿棋”（指谢健棋）、谢某26明及谢某11四人在殴打那名小偷，现场很混乱。在现场的人我认识的有“牙教风”、谢某14强、谢某12、谢某24、“三黄”（指谢某28）、村里的治保队员谢某16、“牛B”（指谢某20正）、谢某17、“牛高”（指谢某19）、“飞鸿”（指谢灼洪）、“啊全”、啊诗（指吴某1）等人。我走到人群里不知谁递给我一根木棍，我就拿着木棍打了小偷的左右脚各一下，打完之后我就走回旁边的屋檐躲雨，并把木棍丢在地上。一两分钟后我看到“啊蛇”（指谢某11）拿着一条棍状的类似铁水管的工具朝着小偷身体一阵乱打，他打得最凶狠，一直在打小偷，谢某25、谢健棋、谢某26明就也从地上捡来木棍继续打了几下。全部人停止殴打后，不久治保队员“啊全”和“飞鸿”（指谢灼洪）带着派出所的人来到现场，并把小偷抬上车，当时小偷还是清醒的。后来我就坐着谢某14强的摩托车离开现场。
经其辨认，指认被告人谢健棋在现场用木棍打了被害人；指认被告人谢灼洪在现场但未看见他有无打人；指认被告人谢志坤在现场但没有注意他有无打人；指认同案人谢某11在现场用木棍及类似铁水管的工具殴打被害人；指认案发现场、作案工具木棍。
（4）同案人谢某14强的供述：案发当日凌晨1时许，我看见微信群里谢某24发了一张图片，内容是谢某12的小车，谢某24在群里说谢某12的车被偷，小偷被治保队员当场抓住，我就决定去现场看看。到达现场后我看到很多人在围观，村里的几个治保队员谢某16、“数数”（指谢某18成）、“牛B”（指谢某20正）、“飞牛”（指谢某19）、“黄某”（指谢灼洪）、谢某24等都在场，一名男子双手被反绑在背上，谢某11在拿着一铁水管朝着对方身体殴打，其他人在围观。我听到有人说那人就是偷车的，我很气愤地跟谢某11说不要打头，接着我就用脚踢了那名男子的右脚，踢了两下我就走开没有继续打。“黄某”用脚踢了小偷的身体几下，“朱某”（指谢某25）、“阿邓”（指谢某26明）、“阿棋”（指谢健棋）也来到现场，谢某25、谢某26明两人从现场捡来一根木棍从上往下殴打对方的身体，谢健棋就用拳脚打对方，他们继续打了一会就和谢某25离开了，期间我还看到“数数”和“黄某”用拳头打了男子几下。之后车主谢某12来到楼下，我听到他说“偷我的小车，我都被偷三次小车了”，接着他从旁边拿来一根长约一米的长木棍用力殴打对方，谢某16看见他打得很凶狠就上去阻拦，两个治保队员把谢某12拉开，然后他就冲上前用脚踢了对方几下就走到一边。后来谢某11用一条类似水管的棍又去殴打对方男子，谢某13用拳头又去殴打，整个过程断断续续持续约半个小时，凌晨3时许后有警察来到将被打男子带走。
经其辨认，指认被告人谢健棋在现场用拳脚殴打被害人；指认被告人谢灼洪在现场用拳脚殴打被害人；指认被告人谢志坤在现场；指认同案人谢某11用类似水管的棍子殴打了被害人；指认同案人谢某12用棍子殴打被害人；指认案发现场、作案工具木棍。
15、被告人谢健棋的供述：2015年6月份案发的当天晚上我与谢某25（外号猪心）、谢某26明（外号“阿邓”）一起在我哥谢某26锋家里喝茶。后因村治保队员“黄某”打电话给谢某25，说有人偷“二楼权”的车，之后我们才开电动车去到现场。当时我搭谢某25比我哥他们先去到，看见一名男子躺在靠田某的地上。我看见治保队的“飞牛”、“苏数”、“牛B”等人围着那名男子用脚去踢他，而治保队队长谢某16推开那些人不让他们去打那名男子。之后治保队的人走到了一边，“黄某”跳上那名躺在地上的男子身上，下来之后又用脚去踢了他几下，之后看到村民“阿蛇”、谢某14强、“猪仔鹏”持棍围着那名男子，用棍打在他身上。之后村民“沙某”、“靓坤”也开着二轮车来到，我看见“沙某”好像喝醉的样子，捡了地上的棍子向那名男子的身上打了约有一分钟，棍被打断了。之后“靓坤”也走过去往那名男子身上踢了一脚，当时谢某25也走过去向那名男子踢了一脚，谢某26明拿了一根木杉向那名男子身上打了一棍，木杉被打断了。之后这样过了约十分钟，现场很吵，“二楼权”可能听到声音从楼下来了，知道那名男子想偷他的车，所以在附近拿了一把地拖往那名男子身上打，之后被谢某16拦住了。但“二楼权”还是很生气，并说“偷左我甘多车，唔打点得啊”，还说出什么事由他负责。之后，“沙某”和谢某14强又再次过去打那名男子。这时我就开车搭着谢某26明离开了，我没有殴打那名男子。庭审中被告人谢健棋供认其去到现场踢了被害人一脚。
经其辨认，指认被告人谢志坤用脚踢了被害人；指认被告人谢灼洪跳到被害人身上并用脚踢被害人；指认同案人谢某12拿地拖打被害人；指认同案人谢某11、谢某14强、谢某13均有用棍打被害人。
16、被告人谢志坤的供述：2015年6月22日凌晨3时许，我跟谢某15员、谢某15豪、“白兔仔”等人在南安村一大排档吃完夜宵回来。谢某15员来我家取自行车，他准备离开时，谢某13跑来跟我说谢某12被人偷车了，叫我搭他过去看看。当时我载着谢某13去到谢某12楼下，我家离他家大约有800米远，紧接着谢某15员骑单车也过来了，我看到那名男子趴在路中间，双手被绑在身前背后，当时没人打他，但是周围围着六七个治保队的人，在场的其他人大约有20人都在两边看，之后我把摩托车停在一边。我看到那名男子状态不太对，我就走到楼下的边上吸烟，当时我和谢某19在那里抽烟。谢某13下车之后从地上捡一根木棍并对那名男子的腿部打了几下，并将木棍打断了，接着我又看到谢某13不知道从哪里找来一根木棍又继续打那名男子的下半身。当时还有“阿蛇”（谢某11）不知道从哪里拿来一根棍也打那名男子，打哪个位置我没看清，两人不间断的打那名男子，木棍也被打断了。打了一会之后“啊蛇”走开了，之后他回来之后手里拿着一根很硬的绿色的棍（我觉得是玻璃纤维质地的棍子）。之后“阿蛇”又继续打那名男子，不间断打了几分钟，谢某16等治安队员拦住他们。这时谢某12被人吵醒下楼听大家说有人偷他的车，他就很生气，当时治保队员谢某16拦着他不让他走近该名男子，谢某12就跟谢某16说不是偷你东西你肯定不急了，然后他就大声说：“打那个男子，有什么事我负责”。谢某12又过去踢了那名男子下半身一脚，之后又被治保队员拉开了，大家就站在那里了。期间我看到“猪仔”谢某24走过来踢了那名男子的下半身两脚，还有“牛局”、谢某20正、“三黄”和谢某14强也走过来先后用脚踢那名男子的身体。“黄某”（指谢灼洪）也拿了一把类似摩托车防盗锁的物体打在那名男子的身上。后来“阿蛇”又拿了棍继续打那名男子，打到后面那名男子都没什么声音了慢慢大家都停手了。过了没一会，警车就到了，当时那名男于神态还很清醒，还会喊痛，之后我就离开了。当时在现场的还有“朱某”谢某25、“阿邓”谢某26明、谢某16、谢某17、“朱局”、“黄某”、“B某”、“飞牛”、谢某19、“苏数”、“白兔子”、谢某15员、谢某12的老婆，以及一些我不认识的外省人，案发时我一直站在楼下没有殴打那名男子。
经其辨认，指认被告人谢灼洪在案发时拿了一个类似摩托车锁的东西打被害人；指认被告人谢健棋但不清楚案发时他是否在场；指认同案人谢某13用棍打被害人；指认同案人谢某12、谢某14强用脚踢被害人；指认同案人谢某11拿棍打被害人。
17、被告人谢灼洪的供述：2016年10月14日供述：2016年6月底凌晨2时许，当时下着小雨，我和谢某20正在永冠岗亭值班。期间对讲机里有人讲在“啊楼”家楼下有人偷车，值班的过来协助下，谢某20正就先骑摩托车过去了。不久我也开着自己的轿车去到路口之后把车停在路边，然后我步行进去。当时谢某17、谢某16、谢某18成、谢某20正、“飞牛”谢某19，“啊蛇”（谢某11）、车主“啊楼”谢某12的老婆、还有好多外地人围着。当时我看到有名男子躺在田某，他当时还会说话会翻动身体，有人想去打躺在地上的那名男子，谢某16大声的喊着不要打。经了解情况那名男子就是偷车的男子，我看到“苏数”用皮带反绑着偷车的那名男子。当时我也去用脚踢了那名男子，用拳头打了那名男子，是打了偷车男子的身体，具体打了几下我确实记不起来了。后来“啊蛇”拿着棍过来打偷车的那名男子，后来雨下得慢慢大了起来，我们就散开了到附近的屋檐下去躲雨。期间我打电话给我们生产队的队长“朱某”，跟他说在“啊楼”的楼下抓到一个偷车的男子。雨小后“啊蛇”又不知道从哪里拿出来一根棍朝着躺在地上的那名偷车男子打。后来“靓坤”（谢志坤）、“飞机灿”（谢某14强）、“三黄”（谢某28）、“啊棋”（谢健棋）、“啊邓”（谢某26明）、“猪仔鹏”（谢某24）、“沙某”（谢某13）、“朱某”（谢某25）等人陆续来了，而且上述这些人都有过去围着偷车的那名男子对那名男子进行殴打，但他们每个人具体怎么打我不确定。后来我看到“猪仔鹏”又拿一根扫把柄去打偷车那名男子，把那个扫把柄打断了。之后对讲机机里有人说派出所到了华岗庙，不知道从哪里进入这条巷子，然后我就走出去带警车进来就离开了，“啊楼”也在现场了，还跟公安人员说：“我被人偷车了，打他几下都不行吗”。那名偷车的男子的状态还正常，可以说话可以走路，还是自己走上警车的。
经其辨认，指认被告人谢健棋、谢志坤在场围住被害人但某是否有份参与殴打；指认同案人谢某11用竹棒打被害人。
原判认为，被告人谢健棋、谢志坤、谢灼洪无视国家法律，故意伤害公民身体，致一人死亡，其行为均已构成故意伤害罪。案发后同案人谢某12、谢某11、谢某13、谢某14强赔偿了被害方的损失，可对三名被告人酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条之规定，判决如下：一、被告人谢健棋犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年三个月；二、被告人谢志坤犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年三个月；三、被告人谢灼洪犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年三个月。
上诉人谢健棋上诉称：本案现有证据不足以证实上诉人谢健棋有故意伤害被害人的行为，其行为与死亡结果亦无因果关系；被害人存有过错，上诉人对其产生怀疑也是合理的，并非有预谋地伤害被害人，不属于共同犯罪；案发后上诉人没有逃逸、拒捕，归案后有悔罪表现，且上诉人无前科，表现一贯良好，是初犯。综上，原判认定事实不符，量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
上诉人谢志坤及其辩护人提出的上诉、辩护意见：现有证据证实被害人是被多人包围殴打，其死亡结果不能归责于上诉人，同案人对上诉人的指证属主观臆断，不能作为本案的定案依据；被害人存在过错，其欲盗窃谢某12车辆才引发此案；上诉人对被害人实施的是轻微的伤害行为，不足以致死；上诉人在本案中起次要作用，是从犯。综上，请求二审法院查清事实，予以改判。
上诉人谢灼洪上诉称：本案现有证据不足以证实上诉人实施了伤害被害人的行为，该行为与被害人死亡之间也无直接因果关系；上诉人在案件中仅起辅助作用、是从犯，且归案后认罪态度良好，有悔罪表现；被害人家属也获得了赔偿，谅解了本案所有同案人。综上，原判认定事实不清，量刑过重,请求二审从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人谢健棋、谢志坤、谢灼洪伙同同案人故意伤害他人的事实清楚，所依据的证据均经原审法庭公开举证、质证，查证属实，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人谢健棋、谢志坤、谢灼洪无视国家法律，伙同同案人故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为均已构成故意伤害罪。案发后同案人谢某12、谢某11、谢某13、谢某14强赔偿了被害方的损失，可对三上诉人酌情从轻处罚。关于三上诉人及辩护人所提意见，本院综合评析如下：被害人陈某1在被发现涉嫌盗窃车辆后，已有保安人员对其进行控制及询问，此时被害人的犯罪行为已被中断，其犯罪目的不能实现，但三上诉人及其他同案人在此期间仍使用拳脚或持木棍等工具对被害人实施殴打等暴力行为，致被害人全身多处创伤，经抢救无效死亡，该行为已属不法侵害；本案中的证人证言、同案人及三上诉人的供述均能相互印证，证实三上诉人在现场均有对被害人共同实施殴打行为，且已形成伤害被害人的共同故意，三上诉人及同案人应对被害人的死亡结果共同承担刑事责任；现有证据证实上诉人谢灼洪积极参与殴打被害人，不能认定为从犯。综上所述，原判认定三上诉人共同使用暴力故意伤害被害人陈某1，并致其创伤性休克死亡的事实清楚，且已根据三上诉人犯罪事实、性质、情节和社会危害程度对其在法定量刑幅度内从轻处罚，各上诉人再无其他从轻、减轻处罚的情节，故各上诉人及辩护人所提上诉、辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄 威
审判员 王 江
审判员 文方遒
二〇一七年八月八日
书记员 徐燕灵
林怡婷