广西壮族自治区天等县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂1425刑初2号
公诉机关广西壮族自治区天等县人民检察院。
被告人丁某，女，1967年10月4日出生于贵州省湄潭县，汉族，初中文化，农民，住广西壮族自治区天等县。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年11月28日被依法逮捕。现羁押于天等县看守所。
辩护人黎和谨，广西凌盛律师事务所律师。
广西壮族自治区天等县人民检察院以天检刑诉〔2016〕84号起诉书，指控被告人丁某犯非法经营罪，于2017年1月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区天等县人民检察院指派检察员梁言飞出庭支持公诉，被告人丁某及其辩护人黎和谨到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区天等县人民检察院指控，2016年8月2日，天等县烟草专卖局执法人员联合工商部门执法人员依法对天等县天等镇天丽路32号“天等县祥梦百货商店”进行检查时，发现被告人丁某经营的“天等县祥梦百货商店”在未取得烟草专卖零售许可证的情况下非法销售香烟，并当场查获卷烟39条，价值6341.66元。经查，从2015年4月24日至2016年8月1日，丁某共分102次从位于天等县天等镇天宝北路恒丰商城A区的天隆百货批发部购进卷烟525条（进货价格共计73875元）。其中，除自家使用消费卷烟9条（价值1218元）外，共对外销售卷烟477条，销售金额为66315.34元，综上，被告人丁某非法经营卷烟的金额共计72657元。
对指控的犯罪事实，公诉机关在法庭上出示了相关的证据，并据此认为被告人丁某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，构成非法经营罪。提请本院依法判处。
被告人丁某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，并表示自愿认罪。
被告人丁某的辩护人黎和谨对公诉机关指控的罪名无异议。其提出如下辩护意见：1、被告人丁某在侦查机关尚未对其采取强制措施的情况下主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首；2、被告人丁某非法经营的数额较小，对市场秩序的影响较小，社会危害性不大；3、被告人丁某系初犯、偶犯，且当庭自愿认罪，悔罪态度较好。综上，建议法庭对丁某从轻处罚，并适用缓刑。
被告人丁某及其辩护人黎和谨均无证据向法庭提交
经审理查明，2016年8月2日，天等县烟草专卖局执法人员联合工商部门执法人员依法对天等县天等镇天丽路32号“天等县祥梦百货商店”进行检查时，发现被告人丁某经营的“天等县祥梦百货商店”在未取得烟草专卖零售许可证的情况下非法销售香烟，并当场查获卷烟39条，价值6341.66元。经查，从2015年4月24日至2016年8月1日，丁某共分102次从位于天等县天等镇天宝北路恒丰商城A区的天隆百货批发部购进卷烟525条（进货价格共计73875元）。其中，除自家使用消费卷烟9条（价值1218元）外，共对外销售了卷烟477条，销售金额为66315.34元。综上，被告人丁某非法经营卷烟的金额共计72657元。
上述事实，被告人丁某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人冯某1、冯某2、冯某3、闭某、冯某4、闭某1的证言；书证天等县烟草专卖局立案报告表及案件移送书、案件材料移送清单及移送财物清单、受案登记表、立案决定书、到案经过、证据先行登记保存通知书、营业执照复印件、涉案烟草专卖品核价表、进货卷烟明细表、购进、查获、销售卷烟获利情况表、记录进货卷烟情况表、天等县烟草专卖局出具的《证明》、天等县烟草专卖局关于“8.02”案件的调查报告、天等县烟草专卖局文件（桂烟计[2015]28号、桂烟计[2015]50号）、接受证据材料清单及食品销售凭证、涉案物品委托保管书、财物清单及涉案物品照片、调取证据清单及通话清单、辨认笔录、现场指认照片；检查（勘验）笔录及现场照片；讯问同步录音录像视频光盘；被告人丁某的户籍证明及供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人丁某违反国家烟草专卖管理法律法规，未取得烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人丁某犯非法经营罪罪名成立。被告人丁某归案后如实供述自己的犯罪事实，且当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚。关于被告人丁某的辩护人提出丁某具有自首情节的辩护意见，经查，本案来源系天等县烟草专卖局联合工商部门在检查过程中发现，后天等县烟草专卖局将本案移送天等县公安局立案侦查。侦查机关在已掌握被告人丁某非法经营的犯罪事实后，才通知丁某到案接受讯问，虽然丁某在接受讯问时如实交代了非法经营的犯罪事实，但丁某归案的过程不符合法律规定的自动投案的特征，不构成自首，故该辩护意见不符合法律规定，本院不予采纳。关于被告人丁某的辩护人提出的被告人丁某系初犯、偶犯，且当庭自愿认罪，悔罪态度较好的辩护意见与查明事实相符，本院予以采纳。根据被告人丁某犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第五十二条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人丁某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元；（已缴纳）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、涉案查获的39条卷烟，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向崇左市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审判员 农淑娟
二〇一七年一月十九日
书记员 劳靓婧
附：相关法律条文和司法解释
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
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《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
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