北京市房山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）京0111刑初694号
公诉机关北京市房山区人民检察院。
被告人李某5，男，1950年7月6日出生。因涉嫌犯贪污罪，于2015年10月26日被羁押，同年11月13日被逮捕。现羁押在北京市房山区看守所。
辩护人贺孟东，北京市瑞风律师事务所律师。
北京市房山区人民检察院以京房检公诉刑诉[2016]588号起诉书指控被告人李某5犯职务侵占罪，于2016年10月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市房山区人民检察院指派检察员刘炳坤出庭支持公诉。被告人李某5及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市房山区人民检察院起诉书指控：
自2005年10月起，被告人李某5任北京市房山区某街道某村党支部书记，系某村财务负责人。2010年至2013年，被告人李某5违反北京市房山区某街道农村党支部书�年度工资、奖金的考核办法以及村级财务管理办法的规定，以发放工资、奖金的名义非法占有某村集体资金共计人民币557405元。
被告人李某5于2015年10月27日被本院传唤到案，被告人李某5已向本院退赃人民币205149元。
公诉机关就以上指控向本院提供了证人证言等证据材料，认为被告人李某5触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人李某5对公诉机关指控的罪名未提出异议，但对公诉机关指控的数额提出异议，认为应将其个人超额领取的工资作为犯罪数额，对其他数额不予认可，并辩称发放奖金仅属于违规行为，且是经过两委会议决定的，不是其个人行为；其本人具有自首情节，其个人超领的工资和奖金已经全部退回。
被告人李某5的辩护人的主要辩护意见为：第一，对公诉机关指控的罪名不持异议，但对公诉机关指控的犯罪数额提出异议，应将被告人李某5以发放工资名义由其个人领取钱款金额认定为本案的犯罪数额；被告人李某5及两委班子成员经过开会研究决定发放奖金的行为属于违反财经纪律，不构成犯罪。第二，被告人李某5具有自首情节，认罪态度好，有悔罪表现，主观恶性及社会危害性不大，并积极退赔退赃，建议法庭对其从轻处罚。
经审理查明：
自2005年10月起，被告人李某5任北京市房山区某街道某村党支部书记，系某村财务负责人。2010年至2013年，被告人李某5违反北京市房山区某街道农村党支部书记年度工资、奖金考核办法的规定，私自决定使用某村集体资金给自己超发工资共计人民币115149元，给某村村主任张某1超发工资共计人民币18256元。2012年至2013年间，被告人李某5违反某街道办事处关于村级财务管理办法及相关法律的规定，在村两委会上进行简单通报后，决定使用某村集体资金给自己发放奖金人民币90000元，给他人发放奖金共计人民币334000元。
被告人李某5于2015年10月26日到案。涉案赃款已全部追缴在案，其中被告人李某5退赔人民币205149元。
上述事实，有经过庭审举证、质证，本院予以确认的被告人李某5供述，证人高某、张某1、禹某、刘某1、祁某、朱某、李某1、张某2、宁某、李某2、郑某、张某3、周某、李某3、李某4、魏某、肖某、孙某、刘某2等人证言，到案经过，关于李某5向房山区纪委专案组交代问题的情况说明，某街道工委关于批准农村党组织换届选举结果人事任免的通知，某街道办事处关于第九届村民委员会换届选举当选人员的通知，某街道工委组织部证明，扣押财物清单，中共房山区纪律检查委员会暂予扣留、封存涉案款物呈批表，登记表，中共某街道工作委员会、某街道办事处关于对2010年度、2011年度农村党支部书记年度工资、奖金的考核办法，证明，中共某街道工委关于2010年度、2011年度、2012年度、2013年度村级党支部书记年度工资的批示，记账凭证，工资表，基本报酬发放表，支出凭单，房山区人民政府某街道办事处关于村级财务管理办法，某街道关于集体土地征收、征用收入管理办法，党支部工作手册，村政事务工作手册，房山区人民政府某街道办事处关于实施“村级账款双托管”工作意见，房山区六届区政府第40次专题会议纪要，拆迁评估报告，良乡物流基地征占某村土地及做好相关事项的协议书，关于拨付某村征地带拆迁费用的请示，北京市房山区人民政府关于报送三定三限三结合方案的函，关于建设房山新城某街道中心区一至五街改造�向安置房项目核准的批复，某村新农村建设住宅房屋拆迁补偿安置协议，北京银行进账单，收据，银行存款日记账，户籍信息等证据在案证实，足以认定。
本案控辩双方主要争议的焦点是对被告人李某5犯罪数额的认定问题，具体而言，又可分为两个分焦点：一是被告人李某5决定为他人超发工资的数额是否计入其犯罪数额；二是被告人李某5通过“两委会议”方式为自己和他人发放奖金的行为应如何定性。对此，本院综合评判如下：
关于分焦点一，本院认为，被告人李某5决定为他人超发工资的数额应计入其犯罪数额。职务侵占罪的“非法占为己有”，不限于本人所有，还包括使他人所有。因为职务侵占罪属于《刑法》分则第五章的侵犯财产犯罪范畴，其保护的法益是本单位财物的所有权，只要被告人的行为使本单位财物永久脱离单位的控制就侵�了本罪保护的法益，不管行为人是将财物转归本人占有还是转归其他第三人占有，二者本质上是一样的，都同样使单位丧失了对财产的控制权。具体到本案，被告人李某5利用担任某村党支部书记和财务负责人的职务便利，个人决定为自己和村主任多支取工资，是利用个人职务便利使村集体财产脱离村集体控制的行为，其应当对村集体因此损失的财产负责，至于支取财物后由谁实际占有，并不影响其犯罪数额的认定。故其不仅应对自己实际占有的超发工资115149元承担刑事责任，还应对村主任张某1实际占有的超发工资18256元承担刑事责任。
关于分焦点二，本院认为，村委会干部通过“两委会议”方式为自己以及他人发放奖金的行为构成职务侵占罪。根据《中华人民共和国村民委员会组织法》第二十四条的规定，从村集体经济所得收益的使用，应经村民会议讨论决定方可办理。案发时被告人李某5系某村党支部书记和财务负责人，在未经村民会议讨论决定的情况下，明知“两委会议”并无用集体资金分发奖金的事权，仍然发起召开“两委会议”，并在简单通报后决定使用集体经济所得收益发放奖金，系利用其主管、管理、经手等支配与控制村集体财产的便利条件为村内一小部分人牟取利益的行为，属于私分村集体财产并据为己有，损害了村集体利益及村集体成员合法权益，其应当对以发放奖金名义私分的集体财产数额承担全部刑事责任。
综上，本院认为，被告人李某5作为某村党支部书记及财务负责人，利用职务上的便利，将村集体资金非法占为己有，使集体资金损失55万余元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。北京市房山区人民检察院指控被告人李某5犯有职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人李某5到案后如实供述其主要犯罪事实，并积极退缴部分赃款，有悔罪表现，可予以从轻处罚。被告人李某5及其辩护人关于犯罪数额的辩解及辩护意见，本院不予采纳。关于被告人李某5及其辩护人所提被告人李某5系自首的辩解及辩护意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。辩护人的其他辩护意见，本院予以采纳。根据被告人李某5犯罪的事实，犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人李某5犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年七个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月26日起至2017年5月25日止。）
二、在案人民币六十万二千四百零五元，其中人民币五十五万七千四百零五元发还北京市房山区某街道某村，人民币四万五千元退回北京市房山区人民检察院依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 白月涛
代理审判员 李凤茹
人民陪审员 祖淑芹
二〇一七年五月二十二日
书 记 员 张玉敬