吉林省长春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）吉01刑终字232号
原公诉机关吉林省长春市朝阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）芦天全，男，1967年10月24日出生，住长春市朝阳区。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年10月13日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕，同年12月18日被取保候审；因涉嫌犯诈骗罪于2016年2月3日被刑事拘留；同年2月18日被逮捕。现羁押于长春市第二看守所。
辩护人赵鹿聃，吉林鹏信律师事务所律师。
吉林省长春市朝阳区人民法院审理长春市朝阳区人民检察院指控原审被告人芦天全犯故意伤害罪、诈骗罪一案，于2016年12月26日作出（2016）吉0104刑初520号。原审被告人芦天全不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省长春市人民检察院指派代理检察员郭景哲出庭履行职务，上诉人芦天全及其辩护人赵鹿聃到庭参加诉讼。现己审理终结。
原审判决认定：（一）故意伤害罪部分2015年9月2日下午16时20分许，被告人芦天全在长春市朝阳区牡丹街东胡同与永昌胡同交汇处，与麻将馆老板李某某发生口角，之后与前来劝解的杨某某又发生口角撕打起来，在撕打过程中将杨某某右手掰伤，致右手第一掌骨粉碎性骨折。经鉴定，被害人杨某某右手外伤构成轻伤二级。（二）诈骗罪部分2013年10月，被告人芦天全以给梁某甲儿子办理吉林省档案局事业编制工作为名，在长春市朝阳区同志街与永昌路交汇处工商银行骗取被害人梁某甲人民币200000元；2013年11月，被告人芦天全以同样理由在吉林省档案局骗取梁某甲人民币100000元。案发前，被告人芦天全已返还梁某甲人民币70000元。
综上，被告人芦天全以帮助被害人梁某甲儿子办理吉林省档案局事业编制工作为名，骗取梁某甲共计人民币230000元。
原审法院认为，被告人芦天全诈骗他人财物，数额巨大；故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成诈骗罪和故意伤害罪，并应数罪并罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，予以确认。被告人芦天全“我没有打他，我是冤枉的”及“我没有骗梁某甲，钱都给郑勇植了”的辩解与事实不符，不予采信；其辩护人提出的辩护观点，无证据证明，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条【诈骗罪】、第二百三十四条第一款【故意伤害罪】、第四十五条【有期徒刑的期限】、第四十七条【有期徒刑刑期的计算】、第五十二条【罚金数额的裁量】、第五十三条【罚金的缴纳】、第六十四条【犯罪所得之物与所用之物的处理】、第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】之规定，以诈骗罪判处被告人芦天全有期徒刑五年，并处罚金人民币50000元；以故意伤害罪判处被告人芦天全，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币50000元；责令被告人芦天全退赔被害人梁某甲人民币230000元。
上诉人芦天全及其辩护人提出：芦天全没有实施伤害犯罪，诈骗行为是郑勇植所为，芦天全主观上没有非法占有的故意，也没有虚构事实隐瞒真相。
吉林省长春市人民检察院意见：上诉人芦天全故意伤害、诈骗的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定芦天全诈骗的事实清楚，并有在第一、二审开庭审理中举证、质证的下列证据予以证明：
一、认定芦天全犯故意伤害罪事实的证据
（一）鉴定意见
长春市朝阳区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书证实，被害人杨某某外伤致右手外伤已构成轻伤二级。
（二）书证
1.抓捕经过、受案登记表等证实，2015年10月13日，被害人杨某某向公安机关报案，当日，公安人员将芦天全传唤至义和路派出所进行讯问。
2.常住人口数据查询详细信息、电话查询记录证实，被告人芦天全及被害人杨某某的自然情况。
3.长春市第二医院门诊医疗手册、数字化X射线摄影检查报告单；吉林大学中日联谊医院病情介绍、影像学检查报告单证实，2015年9月2日、9月7日，被害人杨某某因右手第一掌骨基底部骨折就医。
4.长春中医药大学附属医院吉林省中医院门诊病历证实，被告人芦天全因头颈部外伤、软组织挫伤、颈部划伤。
5.赔偿和解协议、刑事谅解书证实，被告人芦天全家属赔偿被害人杨某某40000元，被害人杨某某表示不追究芦天全的刑事责任，向司法机关请求撤案。
6.情况说明证明：该案案发现场经公安机关调查走访因案发地没有监控探头覆盖，且周边的行业场所探头均无法覆盖，故无法调取案发现场周边的监控录像。
（三）证人证言
1.证人李某某的证言证实，2015年9月2日16时20分许，我在朝阳区永昌胡同与牡丹街东胡同交汇处我经营的麻将馆门口遇到一个男的和我丈夫说话，我过去问他怎么了，他就骂我。这时走过来一个穿白衣服的男的问他怎么了，那个男的就和穿白衣服的男的吵吵起来了，骂我这个男的手里拿了一个黑色的包，用包打了一下白色衣服的男的的脸一下，随后身着白色衣服的人就上前踹了那个男子一脚，之后这两个人就厮打在一起了，白色衣服的男的抓住了那名男的的右手大拇指一直掰着，在拉开他们俩之后，我就看着白色衣服的男的一直捂着自己的右手大拇指。
2.证人梁某乙的证言证实，2015年9月2日16时20分许，我在家听见楼下有人吵架，我在楼下看见一个喝酒的男子（即被告人芦天全）和楼下麻将馆老板娘（即证人李某某）争吵起来，旁边还有一个穿白衣服的人（即被害人杨某某），杨某某对芦天全说有啥事别和女人吵吵。随后这两个人厮打起来了。芦天全先用一个黑包打了一下杨某某的脸，杨某某上前踹了芦天全，芦天全就追上杨某某，抓住并掰杨某某的右手大拇指。
3.证人彭某某的证言证实，2015年9月2日16时20分许，我在永昌胡同和牡丹街东胡同交汇处的麻将馆看热闹，我看见一个喝酒的男子（即被告人芦天全）和麻将馆老板娘（即证人李某某）争吵起来，旁边还有一个穿白衣服的人（即被害人杨某某），杨某某对芦天全说有啥事别和女人吵吵。随后这两个人厮打起来了。芦天全先用一个黑包打了一下杨某某的脸，杨某某上前踹了芦天全，芦天全就追上杨某某，抓住并掰杨某某的右手大拇指。
4.证人龙某某的证言证实，2015年9月2日16时20分许，我在永昌胡同和牡丹街东胡同交汇处的麻将馆对面的小卖店门口坐着，我看见一个喝酒的男子（即被告人芦天全）和麻将馆老板娘（即证人李某某）争吵起来，旁边还有一个穿白衣服的人（即被害人杨某某），杨某某对芦天全说有啥事别和女人吵吵。随后这两个人厮打起来了。芦天全先用一个黑包打了一下杨某某的脸，杨某某上前踹了芦天全，芦天全就追上杨某某，抓住并掰杨某某的右手大拇指。
（四）被害人陈述
被害人杨某某的陈述证实，2015年9月2日16时20分许，我路过朝阳区牡丹街东胡同与永昌胡同交汇处的一家麻将馆门口，我看见芦天全和李某某在争吵，我就上前和芦天全说你一个男的咋能骂女的呢，芦天全就骂我，并用黑色包打我头部一下，我就上前踹了芦天全胸部一脚，将他踹倒在地，我就往东面走了，芦天全起来就追上我，抓住并掰我的右手大拇指，我就和他厮打在一起了。我俩被旁观的人拉开后，我就离开了。我发现手指骨折后就向公安机关报案。之后，芦天全的女儿芦慧宁和我达成了协议，我同意和芦天全和解。
（五）被告人供述与辩解
被告人芦天全的供述证实，2015年9月2日16时许，我路过牡丹街东胡同与永昌胡同交汇处一家麻将馆，我和老板娘就吵起来了，我往派出所跑的过程中，有一个穿白色衣服的男子（即被害人杨某某）拽我脖领子，我掰他手了。
二、认定芦天全犯诈骗罪事实的证据
（一）书证
1.抓获经过、受案登记表证实，2016年2月2日17时许，公安人员将被告人芦天全传唤到义和路派出所内将其抓获。
2.常住人口数据查询详细信息、电话查询记录证实，被告人芦天全自然情况，2015年10月13日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留。
3.收条、还款书证实，被告人芦天全收取为被害人梁某甲儿子梁一骁办理工作款人民币300000元的事实。
4.情况说明证实，涉案人员郑勇植已经于2013年12月26日出境前往韩国，无法联系。
（二）证人证言
1.证人史某某的证言:2013年9月一个晚上，我在朝阳区建设街忆江南饭店把芦天全引荐给梁某甲认识，席间芦天全说他能办吉林省档案局、吉林省银监会还有几个部门的事业编制工作。2013年底，梁某甲给打电话跟我说芦天全还没有给他儿子工作办好，让我帮问问，我就给芦天全打了一个电话，芦天全说现在办工作挺严的，过一阶段肯定能办。
2.证人王某某的证言：2013年9月22日晚，我和爱人梁某甲在建设街忆江南饭店认识的芦天全，当时芦天全跟我们说他能够办理吉林省档案局和吉林省银监会的工作，吉林省档案局的事业编制需要30万元。我们想了想就跟芦天全说想给孩子办到吉林省档案局的工作。我和梁某甲在同志街与永昌路的工商银行交给芦天全20万元人。另外给芦天全的100000元人民币我没去。钱给完之后，芦天全就说让我们等，他说找吉林省档案局的张局长，但是我也没有见过张局长。
3.证人杜某某的证言证实，我在大华饭店一楼茶馆待了将近十年，郑勇植待了将近五年时间，从2016年6月算起郑勇植去大约有韩国一年半了。
4.证人于某某的证言证实，我是吉林大路大华饭店一楼茶馆的老板，2015年后出兑给别人了。我认识郑勇植，他曾经是我大华饭店的一个客户，总在我那里喝茶。我不认识芦天全。我没见过有人给郑勇植送过钱，但是有人给郑勇植存过茶叶钱。
（三）被害人陈述
被害人梁某甲的陈述证实，2013年9月22日18时许，我在朝阳区建设街忆江南饭店通过史老师（即证人史某某）认识了芦天全，芦天全说能帮我儿子往吉林省档案局办工作，说要30万元。同年10月、11月1日，我分两次交给芦天全30万元。2014年1月，芦天全说我儿子学历低办不了，我就多次催要还款，芦天全在2015年3月8日通过银行卡返还了我7万元。之后芦天全就联系不上了。
（四）被告人供述与辩解
被告人芦天全的供述证实，2013年9月，我通过史某某认识了梁某甲，我承诺给梁某甲的儿子梁一骁办理吉林省档案局事业编制的工作。2013年10月、11月，我骗了梁某甲人民币300000元，后期我还上了70000元，还差230000元。
上述证据，经庭审举证、质证，并经查证属实，应当作为本案的定案依据。
合议庭评议认为，被告人芦天全诈骗他人财物，数额巨大；故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成诈骗罪和故意伤害罪，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，对芦天全应数罪并罚。鉴于芦天全已经赔偿了被害人杨某某经济损失，取得了谅解，对其犯故意伤害罪部分可从轻处罚。关于上诉人芦天全及其辩护人提出的芦天全没有实施伤害犯罪的上诉意见，经查，现场多名目击证人均证实了案发过程，能与被害人的陈述相互印证，芦天全在公安机关亦曾供认，足以证明芦天全故意伤害的犯罪事实，对此上诉意见不予支持。关于上诉人芦天全及其辩护人提出的诈骗行为是郑勇植所为，芦天全主观上没有非法占有的故意，也没有虚构事实隐瞒真相的上诉意见，经查，芦天全在案发前给被害人梁某甲出具的收条证实芦天全以给梁某甲的儿子办工作为由收取梁某甲30万元，芦天全在公安机关做过多次供述，均供述其诈骗梁某甲钱款的经过，其供述的内容与梁某甲的陈述能够相互印证，其翻供缺乏合理理由，与在案其他证据和常理相悖，对此上诉意见不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，拟裁定如下：
驳回上诉人上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邵 坤
代理审判员 吴应书
代理审判员 翟秋实
二〇一七年五月十九日
书 记 员 何佳璘