湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂05民终640号
上诉人（原审被告）宜昌市净雅环卫有限责任公司。住所地：宜昌市夷陵大道******号。
法定代表人闵泽孝，该公司经理。
上诉人（原审被告）刘采武。
上述二上诉人共同委托的代理人成浩，宜昌市伍家岗区长江法律服务所法律工作者。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）郭洪翠。
委托代理人熊真平，湖北诚业律师事务所律师。特别授权代理。
委托代理人易彬，湖北诚业律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人宜昌市净雅环卫有限责任公司（以下简称净雅环卫公司）、刘采武因与被上诉人郭洪翠提供劳务者致害责任纠纷一案，不服宜昌市伍家岗区人民法院（2015）鄂伍家岗民初字第01066号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月19日受理后，依法组成由审判员杨昊担任审判长，审判员邓宜华、代理审判员王明兵参加的合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：刘采武系净雅环卫公司雇用的员工，从事垃圾清运工作。2015年4月28日上午9时，刘采武驾驶无号牌清运垃圾的正三轮摩托车，在宜昌市中南路东山大道路口逆行与行走的郭洪翠发生碰撞，导致郭洪翠受伤的交通事故。本起交通事故经宜昌市交警事故大队认定，刘采武负全部责任，郭洪翠无责任。郭洪翠受伤后于2015年4月28日至2015年5月28日在宜昌市中心人民医院住院30天，出院诊断为：头皮挫裂伤、颅骨骨折、左额部硬膜外血肿、左侧额叶脑挫裂伤；创伤性湿肺，双侧肋骨骨折；左足拇趾近节趾骨骨折等。出院医嘱全休1月，注意饮食、休息，不适随诊等。郭洪翠支付住院医疗费12118.38元，入院时支付治疗费350元。2015年6月16日，郭洪翠委托宜昌仁和司法鉴定所对其伤残等级、护理期进行鉴定。同日，郭洪翠在三峡大学仁和医院法医门诊对其胸部（肋骨骨折）进行ct影像检查，支付ct费480元，支付鉴定费1600元。2015年6月23日，宜昌仁和司法鉴定所参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准作出鉴定意见：郭洪翠双侧多发性肋骨骨折（8根）的伤残等级为ⅸ级；其护理时间从受伤之日起为60日。
原审判决同时认定：2015年5月10日，刘采武、净雅环卫公司经与郭洪翠协商，向郭洪翠出具“还款保证书”，其主要内容为：郭洪翠在住院治疗中所产生的医疗费、护工费由刘采武承担，自2015年6月起，每月15日至20日还款2000元；净雅环卫公司为刘采武进行担保。嗣后，刘采武共向郭洪翠付款4000元，此后刘采武未再付款。郭洪翠于2015年7月向原审法院起诉，请求判令净雅环卫公司、刘采武赔偿郭洪翠医疗费12948.38元、住院伙食补助费3100元、营养费1110元、护理费7200元、残疾赔偿金79526.40元、交通费458元、鉴定费1600元、误工费4200元、精神损害抚慰金5000元等共计111142.78元；本案诉讼费由净雅环卫公司、刘采武共同承担。
上述事实，有当事人的陈述、道路交通事故认定书、出院记录、诊断证明、医疗费收据、鉴定意见书、发票、还款保证书以及庭审笔录等证据在卷佐证。
原审法院认为：刘采武驾驶车辆在道路逆行与郭洪翠发生碰撞致郭洪翠受伤，本起交通事故经交警部门认定，刘采武的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条规定，应承担全部责任，郭洪翠无责任，原审对该责任认定依法予以确认。刘采武依法应对郭洪翠承担损害赔偿责任。刘采武系净雅环卫公司雇用的劳务人员，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，净雅环卫公司应当对郭洪翠承担赔偿责任。关于郭洪翠的损失项目和数额，原审法院结合当事人提交的证据及质证意见，并参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，依法确认：医疗费12948.38元（住院12118.38元＋门诊治疗350元＋ct费480元）；误工费4085.26元（24852元／年÷365天60天）；护理费4722.58元（28729元／年÷365天60天）；住院伙食补助费900元（30元／天30天）；残疾赔偿金79526.40元（24852元／年20％16年）；鉴定费1600元；交通费酌定200元；精神抚慰金，根据侵权行为人的过错程度、行为方式，造成的后果等因素，依法酌情确定支持2000元。以上损失合计105982.62元。刘采武已向郭洪翠赔付的4000元应予扣减。基于前述理由，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款之规定，判决：一、净雅环卫公司、刘采武连带赔偿郭洪翠的损失101982.62元，于判决生效之日起十日内付清。二、驳回郭洪翠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审法院并同时决定，一审案件受理费减半收取428元，由净雅环卫公司、刘采武负担。
上诉人净雅环卫公司、刘采武不服原审法院的上述判决，共同向本院提起上诉称：一、郭洪翠年满65岁属退休人员，且未提供任何能证明其再工作的证据，一审判决支持误工费4085.26元与事实不符。二、郭洪翠只提供了法医司法鉴定鉴定意见关于护理时间评定，而其提供的出院医嘱和诊断证明中并未提及需人护理和护理时间。一审判决仅凭鉴定意见即支持护理费4722.58元于法无据。因此，请求二审人民法院依法撤销上述误工费、护理费的判决内容。
被上诉人郭洪翠答辩称：一、依法律规定，有固定收入应按其固定收入计算误工费，无固定收入的，应按上一年度城镇居民年平均工资计算误工费。一审判决认定误工费合理合法。二、司法鉴定意见中已经明确了护理时间，一审中，净雅环卫公司、刘采武并未提出重新鉴定，所以司法鉴定结论应该作为认定护理费的依据。请求二审人民法院依法驳回上诉，维持原判。
二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。经本院组织调解，双方未达成一致意见。
经审理查明：原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：一、郭洪翠在事故发生时已达到法定退休年龄，但未被确认丧失劳动能力。其在一审自述从农村入城投靠子女，靠在餐馆打零工为基本收入来源。郭洪翠虽未提供证据证明劳动关系和实际收入情况，但其受伤对正常工作必然产生影响。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定……。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。原审法院根据上述规定，结合郭洪翠住院天数和医嘱全休时间，参照2015年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准城镇居民人均可支配年收入支持其误工费损失并无不当。二、对于郭洪翠主张的护理费损失，依相关司法解释，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。郭洪翠在一审提交了护理收费凭证证明其在住院期间所支出的护理费。宜昌仁和司法鉴定所出具的法医鉴定意见分析认为“郭洪翠住院和出院期间需临床制动休养，部分生活不能自理，依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第4.7.2条和第7.2.2条规定，对其护理时间从受伤之日起评定为60日”。净雅环卫公司、刘采武在一审庭审质证时对鉴定意见虽提出异议，但未申请重新鉴定。原审依据该鉴定意见，结合郭洪翠的伤情状况，参照相关居民服务业标准支持护理费并无不当。对上诉人净雅环卫公司、刘采武就原审判决确定的误工费、护理费所提出的相关上诉理由和请求，本院均不予支持。经合议庭评议决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元（宜昌市净雅环卫有限责任公司已预交），由宜昌市净雅环卫有限责任公司、刘采武共同负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 昊
审 判 员 邓宜华
代理审判员 王明兵
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 汪 晨