湖北省随州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鄂13刑终5号
原公诉机关湖北省随县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈虎，男，1984年12月3日出生于湖北省随县，汉族，中专文化，住随县。因本案于2016年2月1日被随县人民检察院批准逮捕，2017年8月31日由随县公安局执行逮捕，现羁押于随州市看守所。
辩护人乔刚，湖北五合律师事务所律师。
湖北省随县人民法院审理随县人民检察院指控原审被告人陈虎犯故意伤害罪一案，于2017年11月14日作出（2017）鄂1321刑初302号刑事判决。宣判后，原审被告人陈虎不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人后，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：2015年，经随县吴山镇人民政府批准、吴山镇邱某党员群众代表会议通过，邱河村委会决定在邱河村三组唐三公路旁一山坡地建村委会办公楼，并同拥有合法手续的村民就补偿达成了协议。之后，村委会将建办公楼的土石方工程交由黄某乐（本案同案人，已判刑）承建。
自2015年10月13日黄某乐组织人员施工起，与邱河村委会建办公楼所占地无关联的邱河村三组村民官军及其兄弟等人，以“占地未给补偿“为由，多次阻挠施工。2015年10月15日，黄某乐再次组织人员施工，官军等人又进行阻拦，并与被告人陈虎（黄某乐同学，该工地管理人）、黄某乐及施工人员发生争执并厮打，经黄某乐联系，村委会干部、公安民警到场方平息。因黄某乐等人受轻微伤，陈虎即向黄某乐提出报复官军，黄某乐表示同意。
2015年10月16日中午，被告人陈虎给张随（已判刑）打电话，叫张随喊几个人到吴山镇报复官军。张随即电话邀约杨某、申某（均已判刑）去吴山镇，并约在随州市区“在水一方”洗浴中心集合。张随到“在水一方”洗浴中心时遇到相识的“胖子”（身份不详），便邀“胖子”一同前往。四人会合后，租乘牌号鄂Ｓ×××××的出租车来到位于随县吴山镇的黄某乐与他人合伙开办的“东山一号”宾馆，被告人陈虎将张随、杨德成、申宗能及“胖子”带到东山一号宾馆一房间，并经黄某乐同意支付了租车费。黄某乐在房间同张随等四人见面后，陈虎向张随等人简单介绍了黄某乐工地发生纠纷的经过，并叫张随等四人在房间等候。期间，黄某乐对陈虎等人交待“不要把人搞狠了”。当日18时许，陈虎将黄某乐借来放在宾馆用于买菜的一辆皮卡车驾驶，携带事先准备的五根木棒，载张随、杨某、申某及“胖子”在吴山镇街上官军回家必经之路守候，准备殴打官军。后陈虎得知官军不经过此路，又驾车带着几人到官军家附近一巷子口等待作案机会。20时许，官军驾车回家停在居住楼下，待官军下车后，陈虎便拿着木棒冲上前殴打官军，并大声喊“打”。张随、杨某、申某及“胖子”闻此，即冲上前朝官军一阵乱打。官军跑进楼梯后，陈虎驾车载几人逃离现场。在逃跑过程中，陈虎叫黄某乐安排一辆车在吴山水库路口等候，黄某乐便打电话叫开出租车的聂某开车到该路口等候。陈虎开车赶到吴山水库路口后，叫张随等四人乘坐聂某驾驶的越野车回随州市内。当晚，陈虎向黄某乐转达了张随要求支付好处费的意见，黄某乐通过刘某1和聂某向张随支付现金4800元。张随拿钱后分给杨某、申某、“胖子”每人600元，为每人购买了香烟一盒，余款支付当晚餐费后被张随所得。
官军受伤后，于2015年10月17日到随县吴山镇卫生院治疗，查体：双肩部、左右腰部见大片皮下出血，压痛明显，诊断为全身多发性软组织外伤。随县公安局吴山派出所于2015年10月19日委托随州正义司法鉴定中心对官军进行鉴定，随州正义司法鉴定中心于当日作出[2015]医鉴字第2492号鉴定意见，认定官军的损伤为轻微伤。官军于2015年10月20日从吴山镇卫生院出院在家休养。2015年11月1日6时，官军开始出现上腹部疼痛，后扩散为全腹痛，伴腹胀，于当日到随县中医医院作CT检查，片示为“脾内及脾包膜下血肿，腹腔积液”，当日，行脾脏摘除术，出院诊断为脾破裂并血性腹膜炎。2015年12月3日，经随县公安局吴山派出所委托，湖北同济法医学司法鉴定中心于2015年12月7日作出同济司法鉴定[2015]法医临床L1434号法医学鉴定。分析说明：被鉴定人左腰部钝性外伤史明确。其脾破裂符合外伤性迟发性脾破裂的诊断，可以认定其外伤性迟发性脾破裂与2015年10月16日外伤存在直接因果关系。鉴定意见为：官军的损伤程度评为重伤二级。
2016年3月16日，被害人官军与同案人杨某、申某、同案人张随、黄某乐、被告人陈虎的亲属就民事赔偿自愿达成协议，由被告人一方赔偿官军经济损失共计335000元。同案人黄某乐的亲属代为全部履行后，官军出具了谅解书，对被告人陈虎及同案人的行为均给予了谅解。
2017年8月29日，被告人陈虎在武汉市武昌区地铁四号线武昌火车站站台处被武汉市公安局民警抓获。
上述事实有下列经庭审质证核实的证据予以证实：1.被害人官军的陈述；2.证人聂某、蒋某、鲁某、胡某、曾某、潘某、官道宏、陈某、刘某1、刘某2的证言；3.公安机关出具的《抓获经过》、谅解书、（2017）鄂1321刑初105号刑事判决书、（2017）鄂1321刑初272号刑事判决书；4.同案人黄某乐、张随、杨某、申某的供述；5.随州正义司法鉴定中心[2015]医鉴字第2492号《司法鉴定意见书》，湖北同济医学司法鉴定中心同济司法鉴定[2015]法医临床L1434号《法医学鉴定意见书》；6.同案人张随、杨某对陈虎进行辨认的辨认笔录；7.被告人陈虎的供述与辩解。
原审法院认为，被告人陈虎因朋友工地施工与他人发生纠纷，便商议报复他人，后邀约同伙持械殴打他人，造成他人重伤的后果，侵犯了公民的身体健康权，其行为已构成故意伤害罪。被告人陈虎到案后能坦白认罪，具备依法可以从轻处罚之量刑情节；同案人黄某乐的亲属代为赔偿了被害人的经济损失，取得被害人对被告人陈虎等人的谅解，又使被告人陈虎具备了可以酌情从轻处罚之量刑情节；被害人官军以索要补偿为名阻止他人工地正常施工，在本案起因上有一定过错，使被告人陈虎另具备可以适当减轻刑事责任之量刑情节。综合考虑被告人陈虎所具备的量刑情节，决定对被告人陈虎予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人陈虎犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
上诉人陈虎称：1.其受黄某乐指使报复被害人官军，应认定为本案的从犯；2.其是初犯，到案后积极配合公安机关调查，并主动坦白案情的经过，同时已取得了被害人官军的谅解，请二审法院查清事实后对其改判缓刑。
上诉人陈虎的辩护人发表与上诉人上诉理由相同的辩护意见。
经审理查明，原审判决认定的事实属实。原判所采信的证据均在一审开庭审理时当庭出示、宣读并质证，经二审核实，原判所列证据来源合法有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈虎因他人与之发生纠纷，便伺机报复，后伙同张随等人持械殴打他人，致重伤，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人陈虎称其受黄某乐指使报复被害人官军，应认定为本案从犯的理由，经查，上诉人陈虎先与黄某乐商议报复官军，而后主动邀约同案人张随等人到被害人住所附近蹲守，待遇见被害人时首先对被害人实施殴打并招呼其他同伙共同殴打被害人，该事实有被害人陈述、同案人的供述、被告人陈虎的供述等证据证实，故上诉人陈虎积极主动策划、邀约他人并参与殴打被害人，不能认定为从犯，上诉人的该上诉理由本院不予采信。关于上诉人上诉称其具有坦白和取得了被害人谅解的从轻情节，原审法院已考虑上述情节并对其从轻处罚，二审没有新的事实和理由，本院不再对其从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 汪大富
审判员 刘 敏
审判员 彭建伟
二〇一八年三月一日
书记员 宋 洋