广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0306刑初2488号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人李某，男，1985年5月1日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省茂名市化州市。因涉嫌信用卡诈骗罪，于2015年10月14日被羁押，于次日被刑事拘留，于同年11月20日被逮捕。
辩护人伍始真、陈金成，广东鹏正律师事务所律师。
被告人李某2，男，1992年8月18日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省茂名市化州市。因涉嫌信用卡诈骗罪，于2015年10月14日被羁押，于次日被刑事拘留，于同年11月20日被逮捕。
辩护人劳敏生、曾秀，广东环球经纬律师事务所律师。
深圳市宝安区人民检察院以深宝检刑诉〔2016〕2372号起诉书指控被告人李某、李某2犯信用卡诈骗罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。宝安区人民检察院指派助理检察员梁雁秋出庭支持公诉，被告人李某、李某2及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，2015年9月12日被害人王某在深圳市宝安区沙井大街金港湾鞋城遗失一部苹果5手机。被告人李某拾得该手机后告知被告人李某2，李某2发现手机内有王某的身份证、银行卡等信息，两人遂起意利用上述信息骗取王某的银行存款。李某2、李某利用该手机及王某身份证号码注册了支付宝，并绑定了王某的银行卡卡号，接着登陆支付宝，从王某的平安银行卡里转了28000元到支付宝，再转到李某2购买的黄红萍建设银行卡。转账成功当天李某、李某2即一起回到茂名市文楼镇，并由李某到广西陆川县清湖邮政储蓄点取款28000元，李某分得赃款22000元，李某2分得赃款6000元。2015年9月14日被害人王某发现银行卡被人通过支付宝转走28000元遂报警。被告人李某、李某2于2015年10月14日被抓获归案。
公诉机关为此提供了相应证据，并认为被告人李某、李某2的行为构成信用卡诈骗罪，请求依法判处。
被告人李某辩称，自己没有捡过手机，也没有回到广西清湖取款，没有分过钱，整件事都没有参与。李某2在9月13日有还了15000元给我时告诉我钱是从别人的手机上操作转来的。
其辩护人认为，本案并无切实的证据证实被告人回老家取款，二被告人是通过支付宝转账，该行为应不属于信用卡诈骗，李某已主动退出22000元，请求法庭结合被告人的态度对其作出适当判决。
被告人李某2对指控无异议。
其辩护人认为，1、被告人李某2起次要作用，分赃较少，系从犯。2、认罪态度好，已退出赃款6000元，有悔罪表现。建议对其宣告缓刑。
经审理查明，2015年9月12日被害人王某在深圳市宝安区沙井大街金港湾鞋城遗失一部苹果5手机。
被告人李某获得该手机后告知被告人李某2，李某2发现手机内有王某的身份证、银行卡等信息，两人遂起意利用上述信息盗取王某的银行存款。李某2、李某利用该手机及王某身份证号码注册了支付宝账号，并绑定了王某的三张银行卡卡号，接着登陆支付宝，从王某的平安银行卡里转了28000元到支付宝，再转到李某2购买的黄红萍建设银行卡。转账成功当天，李某即回到茂名市文楼镇，并由乘车到附近的广西陆川县农村信用合作联社、清湖邮政储蓄点等地取款28000元（27800元取款和手续费若干），之后李某回深圳，并将其中的6000元分给李某2，自己分得22000元，李某将其中的15000元存入自己的支付宝账户。
2015年9月14日被害人王某发现银行卡的款项被人通过支付宝转走28000元遂报警。被告人李某、李某2于2015年10月14日被抓获归案。李某当天即退出22000元，李某2在案发后也退出6000元到本院账户。
上述事实，有经当庭质证的赃款人民币22000元，手提电脑一部，被告人的身份信息、抓获经过、银行流水记录，收款凭据、电脑登陆网站历史记录截屏，被害人王某的陈述，被告人李某、李某2的供述与辩解，勘验、检查、辨认等笔录等相关证据予以证实,证据之间能相互印证，足以认定。
被告人李某的辩解意见与其之前的有罪供述、被告人李某2的指认不符，且被告人李某还亲自书写过认罪书，因此，其所称的并无看过笔录内容的意见不能成立。另外，二被告人的有罪供述与电脑浏览网站记录、与银行卡内容、银行转账记录明细等能相互印证，故前述的辩解意见不能成立。
本案二被告人系利用手机里存储的相关信息注册支付宝账户并绑定了失主的银行卡，并从中秘密转账到自己控制的银行卡，该行为对失主而言，符合秘密窃取的行为特征，故构成盗窃罪，而非信用卡诈骗罪。
关于15000元的存款问题，被告人李某在侦查阶段已自认是将22000元中的赃款存入自己的支付宝，现主张是李某2的还款，但二人对于如何还款的细节供述不能一致，故本院不予采纳。
本院认为，被告人李某、李某2无视国家法律，利用手机的信息，秘密窃取他人存款，数额较大，其行为构成盗窃罪。
二被告人作用相当，不宜区分主从犯。
被告人李某2认罪态度好，可从轻处罚。
二被告人均积极退赃，可酌情从轻处罚。
据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十六条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人李某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2015年10月14日至2016年10月13日，罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。
二、被告人李某2犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2015年10月14日至2016年9月13日，罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。
三、作案工具电脑一部予以没收；退赔的6000元予以退还给被害人王书平。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 庆 涵
人民陪审员 陈 文 伦
人民陪审员 刘 水 英
二〇一六年八月八日
书 记 员 边 秋 红
书 记 员 龙浩（兼）
本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
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