甘肃省兰州市城关区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘0102刑初966号
公诉机关兰州市城关区人民检察院。
被告人张某某，因本案于2014年9月10日被海西蒙古族藏族自治州xx人民检察院取保候审。2015年9月9日被兰州市城关区人民检察院决定取保候审。
辩护人康小林，系北京市齐致（兰州）律师事务所律师。
被告人余某某，因本案于2014年9月10日被海西蒙古族藏族自治州xx人民检察院取保候审。2015年9月9日被兰州市城关区人民检察院决定取保候审。
兰州市城关区人民检察院以城检公诉刑诉�2016）936号起诉书指控被告人张某某、余某某犯贪污罪，于2016年5月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。兰州市城关区人民检察院代理检察员王陇出庭支持公诉，被告人张某某、余某某，辩护人康小林到庭参加诉讼。现已审理终结。
兰州市城关区人民检察院指控，2009年4月16日，xx办事处开会决定将位于兰州市城关区xx路xx号（xx院内4号楼2单元1-8层含4间车库）的房屋交由下属xx酒店全面负责，可继续对外租赁或承包经营，年租金不低于第一期租金7万元，此项工作由时任兰州xx酒店总经理即被告人张某某全面负责。同年4月18日，被告人张某某让其妻余某某以酒店工作人员“陈某某”的名义与上述房屋前期承租人潘某某以“年租金13.6万元，年递增3%，租赁期限自2009�6月15日至2012年6月15日”为条件签订租房协议，后被告人张某某在协议书上签字将租期顺延至2017年6月15日。同年6月10日，被告人张某某以“陈某某”的名字与兰州xx酒店签订了年租金为7万元，租期8年的租房协议，从中套取差价。截止2014年8月份案发，被告人张某某、余某某共套取房屋租金差价39万余元，其中31万余元用于出租房屋的楼顶防漏、管网改造、线路维修等，剩余82060元据为己有。2014年8月，某某人民检察院办案人员到xx办事处查办案件时，被告人张某某主动向办案人员供述了伙同其妻余某某贪污房屋租金差价的事实经过，其妻余某某亦供认不讳。
以上事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人张某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同被告人余某某非法占有公共财物，数额较大，其行为均构成贪污罪。被告人张某某属自首，可从轻处罚。被告人余某某系从犯，应从轻处罚。二被告人如实供述自己的罪行，积极退赃，可从轻处罚。请依法判处。
对此指控，被告人张某某、余某某均无异议。
被告人张某某的辩护人提出虽被告人张某某采用冒名的错误方式与xx酒店签订租赁合同，但不影响其租赁经营的本质，在租赁期间，被告人前期投入了必要的资金及劳动，起诉书指控的82060元系劳动所得，不应认定为贪污。被告人张某某属自首，可从轻、减轻处罚。并向法庭提供了宋某某、曹某某、潘某某的证言，会议纪要等证据。
经审理查明，2009年4月，中国石油xx办事处开会决定将位于兰州市城关区xx路xx号（xx院内4号楼2单元1-8层含4间车库�的房屋交由下属兰州xx酒店全面负责，可继续对外租赁或承包经营，年租金不低于第一期租金7万元，此项工作由时任兰州xx酒店总经理即被告人张某某全面负责。同年4月18日，被告人张某某让其妻余某某以酒店工作人员“陈某某”的名义与上述房屋前期承租人潘某某以“年租金13.6万元，年递增3%，租赁期限自2009年6月15日至2012年6月15日”为条件签订租房协议，后被告人张某某在协议书上签字将租期顺延至2017年6月15日。同年6月10日，被告人张某某以“陈某某”的名字与兰州xx酒店签订了年租金为7万元，租期8年的租房协议，从中套取差价。截止2014年8月份案发，被告人张某某、余某某共套取房屋租金差价39万余元，其中31万余元用于出租房屋的楼顶防漏、管网改造、线路维修等，剩余82060元�为己有。2014年8月，某某人民检察院办案人员到xx办事处查办案件时，被告人张某某主动向办案人员供述了伙同其妻余某某贪污房屋租金差价的事实经过，其妻余某某亦供认不讳。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。退休话谢的抽检，并收取检验费，当时商户不愿意交钱，抽检阻力很大，
1、照片。证明涉案房屋现状。
2、某某管理局证明、中国石油xx办事处证明、营业执照、组织机构代码证。证明中国石油xx办事处属某某公司的二级单位（国有企业）,兰州xx酒店属兰州办事处的全资下属单位，系全民所有制企业。余某某系兰州办事处职工，2000年自愿与企业解除劳动关系，2008年退休。
3、任职文件、某某办事处文件。证明2008年4月23日，张某某被中国石油xx办事处任命为兰州xx酒店总经理。2009年4月13日，某某办事处将兰州市城关区xx路xx号（xx院内4号楼2单元1-8层含4间车库）的房屋使用权移交给兰州xx酒店，房屋产权仍归办事处所有。
4、房屋所有权证。证明位于兰州市城关区xx村94号1-8层住宅楼的产权属于某某办事处。
5、租房协议书。证明2009年4月18日，“陈某某”与潘某某签订租房协议书，将位于兰州市城关区xx路xx号xx院内4号楼2单元1-8层房屋共计1615平方米出租给潘某某使用，年租金13.6万元，租期自2009年6月15日至2012年6月15日，租期3年。该协议最后由张某某于2012年5月22日签署“同意该合同顺延5年，即从2012年6月15日至2017年6月15日，以上合同各�款继续生效”。
2009年6月10日，xx酒店与“陈某某”签订租房协议，将位于兰州市城关区xx路xx号xx院内4号楼2单元1-8层房屋出租给“陈某某”使用，年租金7万元，租期自2009年9月1日至2017年8月31日，租期8年。
2011年10月10日，xx酒店与“陈某某”签订租房协议，将上述房屋出租给“陈某某”使用，年租金7万元，租期自2011年10月15日至2019年10月14日，租期8年。
6、担保书。证明兰州xx酒店于2009年4月出具担保书担保潘某某与“陈某某”签订的xx路xx号xx院内4号楼2单元1-8层租房协议真实有效。
7、收据。证明2011年至2013年，王某某共向xx酒店交纳房租21万元。
8、收条。证明“陈某某”收到2012年12月至2013年6月房租76533元，收到2013年6月至12月房租78830元。收到2014年上半年房租78830元，收到2014年下半年房租81190元。
9、检察建议书、租房协议终止通知书。证明在xx检察院的建议下，xx酒店于2014年9月25日终止与“陈某某”的租房协议，要求“陈某某”于2014年12月31日前将涉案房屋交还xx酒店。
10、扣押物品清单。证明2014年9月10日，张某某、余某某向xx矿区人民检察院退缴赃款175383元。
11、案件来源、破案经过、到案经过。证明本案的侦破情况及被告人张某某有自首情节。
12、潘某某的证言。证明2006年5月，承租了xx办事处在兰州市城关区xx路xx院内4号楼2单元1-8层的房屋，签订了租期自2006年6月16日至2009年6月15日，年租金7万元的租赁合同。合同到期后，听说办事处要将房屋租给别人，但后来xx酒店经理张某某通知我和丈夫曹某某去签租房协议，并引荐了叫“陈某某”的女子，说是酒店员工，以后租房协议由我们和“陈某某”签，房租也交给“陈某某”，当时我们对“陈某某”的身份有所怀疑，但张某某说“陈某某”是酒店的人，xx酒店出具了张某某签字的担保书后，我才和“陈某某”签了租期自2009年6月15日至2012年6月15日，年租金13.6万元，年递增3%的租房协议。之后，每次都是曹某某将租金交给“陈某某”，三年共计420280元。期间，张某某应我们要求将房屋修缮过，暖气管道、电网也进行改造，花费多少钱不知道。2012年5月，租期马上期满，张某某同意续签合同，在我和“陈某某”之前签订的那份协议上做了改动，将租期到期时间改为2017年6月15日，有张某某签署的“同意该合同顺延5年，即从2012年6月15日至2017年6月15日，以上合同条款继续生效”字样，房租在以前基础上递增3%。两年共计给“陈某某”交389697元房租。最后一次交房租时，因“陈某某”不在兰州，曹某某将租金转到张某某银行卡上。
13、曹某某的证言。证实和潘�某是夫妻，涉案房产是“陈某某”承租后转租给我们的。2014年下半年支付租金时，张某某说“陈某某”不在，让我把租金转到他卡上。2009年至2012年房租中扣除两间车库的租金和一些维修费用合计16800元，实际缴纳的房租是403480元。2013年张某某对出租房屋的电视系统线路进行了更换。之前不知道“陈某某”的真实身份，案发后，才知道“陈某某”是张某某的妻子。其余证言与潘某某相同。
14、张某的证言。证明与张某某是父子关系。陈某某是朋友王某某的妻子，不认识潘某某。2009年，和王某某本想承租xx办事处xx路1-8层的房屋经营票务中心，后因房屋没有房产证，再未租赁。不知道该房屋后来租给谁及如何出租。
15、陈某某的证言。证明从未在某某酒店工作过，不认识潘某某，听丈夫王某某说用我的名字承租了xx办事处的房屋，租期8年，年租金7万元，已支付21万元房租。
16、王某某的证言。证明妻子陈某某没有承租过xx路xx院内4号楼2单元1-8层的房屋。该房屋是xx酒店的。张某某是xx酒店的经理，和张某是父子关系。不认识也没有听说过潘某某。没有见过潘某某与陈某某签订的租房协议。2009年，和张某想租某某酒店的房屋经营票务中心及招待所，因我们都有工作，就商量用陈某某的名字。后听张某说用陈某某的名字和xx酒店签订了租房协议。张某曾委托我给xx酒店交过2011年至2014年的租金，每年租金7万元，共21万元。每次都是从张某母亲处取钱后交至某某酒店。所以我有xx酒店开出的收据。
17、宋某某的证言。证明2006年至2014年3月任xx办事处主任兼党委书记。2006年决定将xx办事处xx路xx院内4号楼2单元1-8层的房屋出租。后经职工何某介绍，唐必兴和潘某某愿意承租，并签订协议，租期自2006年6月至2009年6月，年租金7万元。第一次租期届满后，开会对房屋出租做了具体规定，包括租金不能低于原租金，对房屋不做任何投入等。后来该房屋交至xx酒店负责对外出租。第二份租期8年，租金7万元的协议是xx酒店的张某某拿来让我签字的。我不认识也没见过承租方陈某某。办事处接收该房屋后没有进行过维修或改造。张某某让妻子余某某冒充陈某某高价与原承租人潘某某签订租房协议的事我不清楚。函号为GM-
LZ-200****023的会议纪要因为是报送不是报批，想不起来是否向我报送。开会时未提及内部职工可以承租。某某纪委明确规定处级以上党员领导干部不得搞副业，但该房屋是否允许内部职工承租我说不清楚，张某某能否作为内部职工我也无法界定。以上所述和向律师陈述的内容有出入，是因为我想帮张某某减轻处罚。
18、徐某某的证言。证明2014年1月起任xx酒店经理，xx酒店是xx办事处下属全民所有制企业，xx院内4号楼2单元1-8层房屋是兰州办事处所有，2006年起至今对外出租。我记得2002年至2005年兰州办事处在此办公时，没有做过管网改造等维修。没有参加过xx酒店关于该房屋出租的会议，也不存在记录。检察机关向我出示的函号为GM-
LZ-200****7023的会议纪要从未见过，该会议纪要如果存在应该有原始会议记录，但该原始会议记录一直未找到，没见过该会议纪要的签发稿。
19、税某某的证言。证明2000年9月起任xx办事处经营科科长。参加过一次办事处关于房屋�会议，会议决定因xx办事处没有开具发票资格，将涉案房屋交由xx酒店对外经营出租。租金由xx酒店交由办事处再交给某某公司。会议对租金没有规定。没有参加过xx酒店召开的会议。
20、何某的证言。证明2006年，xx办事处发布通告，内容是职工可自愿承包涉案房屋，我申请承包后觉得自己无承包经验，单位也不同意，所以没有承包成功。后我介绍潘某某和张某某商谈承租事宜。出租决定由党委会议或工作例会研究决定，各科室负责人参加会议后向职工传达的。
21、范某某的证言。证明2009年，应xx酒店张某某要求给雁滩一约八九层的房屋，做过楼顶防水，下水道改造，管网改造工程，张某某分次支付工程款20余万元。2013年，张某某让我给上述房屋做电视线路改造，我安排手下一余姓男子承接，听�工程款有三、四万。
22、兰州xx酒店证明、中国石油xx办事处证明。证明何某为兰州xx酒店职工。办事处从未收到函号为GM-
LZ-200****7023的xx酒店《关于xx房屋经营管理有关事宜会议纪要》。
23、xx装修改造工程协议。证明涉案房屋曾经装修改造，花费39200元。
24、被告人张某某的供述。2007年被任命为xx酒店总经理。xx酒店系国有企业，隶属于某某公司兰州办事处，兰州市xx路xx号xx院内4号楼2单元1-8层房屋是某某公司油品经销处顶账给兰州办事处的。2009年4月，xx办事处决定将该房屋交由xx酒店管理，并明确租金不低于第一期租金7万元。同年4月18日，我让妻子余某某冒充陈某某以酒店工作人员的名义与前期承包人潘某某签订租房协议，内容为年租金13.6万元，年递增3%�租期自2009年6月15日至2012年6月15日。后在该协议上签字将租期顺延至2017年6月15日。同年6月10日在前期租赁期限即将届满时，我冒用陈某某的名义与xx酒店签订了年租金7万元，租期8年的协议，从中套取差价。截止2014年案发，和余某某共同套取租金差价39万余元，其中31万余元用于房屋的修缮，实际所得82060元。
25、被告人余某某的供述。证明其就涉案房屋帮助张某某冒充陈某某签订租房协议及收取房租的情况。
本院认为，被告人张某某身为在国有企业中从事公务的人员，利用职务上的便利，伙同被告人余某某非法将公共财产占有己有，数额较大，二被告人的行为均已构成贪污罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以确认。被告人张某某犯罪后，自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，可�轻处罚。在共同犯罪中，被告人张某某起主要作用，系主犯。被告人余某某起次要作用，属从犯，应从轻处罚。二被告人在提起公诉前，如实供述自己的罪行，积极退赃，可从轻处罚。被告人张某某的辩护人提出虽被告人张某某采用冒名的错误方式与xx酒店签订租赁合同，但不影响其租赁经营的本质，在租赁期间，被告人前期投入了必要的资金及劳动，起诉书指控的82060元系劳动所得，不应认定为贪污的意见。经查，被告人张某某身为国有企业负责人，应当正确行使经营管理权，防止可能侵害公共利益、企业利益行为的发生，不得将国有资产委托、租赁、承包给配偶等其他特定关系人经营。本案涉案房屋系国有不动产，租金差价是基于涉案房屋产生的利益，由国有不动产产生的收益应当归属国有，系公共财物。被告人张某某身为国有企业负责人，应负有为单位谋取�益之职责，但其利用负责单位房屋经营出租的职务便利，以个人牟利为目的，先让被告人余某某冒充陈某某与潘某某签订了年租金13.6万元的房屋租赁合同，确定能从中获得收益后，其又冒用陈某某的名义与xx酒店签订年租金7万元的租赁合同，于2009年至2014年，从中赚取房屋租金差价。被告人张某某实施上述一系列行为，均是利用担任xx酒店经理，全面负责涉案房屋经营等职务便利所实施。目的是希望将房屋租赁的增值利益据为己有。被告人张某某将本属于单位的财物占为己有，使本属于单位的收益受到损失，其以权谋私的行为，已侵犯了国家工作人员职务行为的廉洁性，其行为符合贪污罪侵吞、骗取公共财物的行为方式，故应以贪污罪定罪量刑。关于辩护人向法庭提交的证据，不影响本案被告人张某某利用职务之便以权谋私的本质。为维护国家工作人员职务行为的廉洁性，惩罚犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条一款、三款，第三百八十三条一款（一）项、三款，第十二条，第九十三条，第二十五条一款，第二十六条，第二十七条，第六十七条一款，第七十二条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，罚金100000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决发生法律效力的第二日起三个月内缴纳。）
被告人余某某犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金100000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决发生法律效力的第二日起三个月内缴纳。）
二、扣押在案的175383元，其中82060元由检察机关发还中国石油xx办事处，剩余93323元折抵罚金，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省兰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 刘冬郁
代理审判员 张瑞茹
人民陪审员 魏孔亮
二０一六年十二月二十二日
书 记 员 张 莹