四川省自贡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）自民一终字第447号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司自贡中心支公司。住所地四川省自贡市汇兴路中段新美帝景*号楼***楼。
负责人胡明涛，总经理。
委托代理人陈仿初，四川新大律师事务所律师。
委托代理人朱锐，男，中国平安财产保险股份有限公司自贡中心支公司工作人员。
被上诉人（原审原告）卢泽中，男，1965年2月6日出生，汉族，住四川省自贡市。
委托代理人朱翼翔，四川泰逸律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）ＸＸ刚，男，1973年10月11日出生，汉族，住甘肃省平凉市。
委托代理人姚慧，女，1981年9月13日出生，汉族，住四川省自贡市。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司自贡中心支公司（简称平安保险公司）因与被上诉人卢泽中、ＸＸ刚、姚慧机动车交通事故责任纠纷一案，不服自贡市自流井区人民法院（2015）自流民初字第1451号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年7月3日15时28分许，卢泽中未依法取得机动车驾驶证驾驶未悬挂号牌普通二轮摩托车（该车实际车牌为川C689**），沿汇南路由东往西行驶至紫荆城邦售房部路口时，与ＸＸ刚驾驶沿紫荆街由北向南行驶的川CE58**小型轿车相撞，致卢泽中受伤、两车受损的交通事故。本次事故经自贡市公安局交通警察支队高新区大队《道路交通事故认定书》认定为卢泽中在此事故中承担主要责任，ＸＸ刚承担次要责任。事故发生后，卢泽中在自贡市第四人民医院进行住院治疗，入院诊断为创伤性肝破裂、右上中切牙及右上第一前磨牙牙齿冠折等。经治疗16天后于2014年7月19日痊愈出院。住院期间护理级别为一般专项护理。本次住院产生医疗费45464.82元、门诊费5406.30元。卢泽中的误工损失日为120天。卢泽中的伤情经其申请自贡联立司法鉴定中心于2014年11月10日鉴定为：1.被鉴定人卢泽中肝破裂修补术后评定为十级伤残；右侧膈肌破裂修补术后评定为十级伤残；2.被鉴定人卢泽中需后续治疗费4000元至6000元。鉴定费1500元由卢泽中垫付。
另查明，卢泽中系城镇人口，事故发生前在自贡鸿山建材有限公司生产部门从事机修工作，事故前三月月平均工资4131元。事故车辆川CE58**小型轿车所有人是姚慧，ＸＸ刚系该车驾驶员，姚慧自愿在ＸＸ刚的责任范围内承担对卢泽中的赔偿责任。该车由姚慧向平安保险公司投保了交强险和商业第三者责任险等险种，其中商业三者险保险限额500000元，并投保不计免赔附加险，本次事故发生在保险期限内。事故发生后，平安保险公司垫付10000元医疗费。卢泽中治疗过程中产生的医疗费中的自费药经自愿协商确认为20%。
原审法院认为，卢泽中与ＸＸ刚驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，其各自的过错行为造成了卢泽中受伤、车辆受损的后果，根据其各自的过错程度并结合交警部门作出的事故责任认定，依法确认卢泽中承担本次事故的主要责任，即70%；ＸＸ刚承担本次事故的次要责任，即30%。因事故车辆川CE58**小型轿车所有人是姚慧，ＸＸ刚系肇事时该车驾驶员，姚慧自愿在ＸＸ刚的责任范围内承担对卢泽中的赔偿责任，该车由姚慧向平安保险公司投保了交强险和商业第三者责任险等险种，本次事故发生在保险期限内。依据保险合同的约定，卢泽中因本次事故造成的各项损失依法计算后首先由平安保险公司在事故车辆川CE58**小型轿车交强险保险限额范围内承担保险责任；超过交强险保险限额范围的损失由平安保险公司在事故车辆川CE58**小型轿车商业三者险保险限额范围内承担30%的保险责任，不足部分由卢泽中自行承担。医疗费中的自费药按20%扣除后由卢泽中与姚慧按照7：3的比例分摊。平安保险公司请求将其垫付的费用在本案中一并处理，该请求符合案件实际，予以支持。
卢泽中因本次事故所产生的损失依法确认为：医疗费50871.12元［自费药10174.22元（50871.12元×20%），分别由卢泽中负担7121.95元，姚慧负担3052.27元］；住院伙食补助费480元（16天×30元／天）；后续医疗费6000元；营养费无医嘱，不予支持；残疾赔偿金58514.40元（24381.00元×20年×12%）；护理费酌情按照80元／天计算为1280元（16天×80元／天）；误工费16524元［（4131元／月÷30天）×120天］，卢泽中自愿主张16314元符合法律规定，予以支持；交通费酌情支持500元；鉴定费1500元（此款系查明损失的合理费用，依法由被告平安保险公司在事故车辆川CE58**小型轿车商业三者险保险限额范围内承担30%）；精神损害抚慰金酌情支持2500元，合计137959.52元。
前述款中平安保险公司应在事故车辆川CE58**小型轿车交强险保险限额范围内承担赔款89108.40元（医疗费10000元＋残疾赔偿金58514.40元＋护理费1280元＋误工费16314元＋交通费500元＋精神损害抚慰金2500元）；应在商业三者险保险限额范围承担赔款11603.07元［（137959.52元-89108.40元-自费药10174.22元）×30%］。品迭平安保险公司费用后，由平安保险公司在事故车辆川CE58**小型轿车保险限额范围内支付卢泽中赔偿款90711.47元（89108.40元＋11603.07元-10000元）；姚慧支付卢泽中赔偿款3052.27元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条；《中华人民共和国保险法》第六十四条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条；最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、平安保险公司于判决生效之日起十日内直接支付卢泽中赔偿款90711.47元；二、姚慧于判决生效之日起十日内支付卢泽中赔偿款3052.27元；三、驳回卢泽中的其他诉讼请求。一审案件受理费2734.18元减半收取1367.09元，由姚慧负担410.13元、卢泽中负担956.96元。
宣判后，平安保险公司不服，向本院提起上诉。其上诉的主要理由为：1.原判认定卢泽中的误工费有误。卢泽中在受伤住院及病休期间，其所在单位发放了总计5232元的工资，该费用应从其误工损失中扣除；2.卢泽中的后续治疗费经鉴定为4000—6000元，一审认定为6000元偏高，应其中间值；3.卢泽中在本次交通事故中承担主要责任，其精神损害抚慰金应按照过错责任原则划分，一审认定其精神损害抚慰金2500元不当。请求撤销原判，依法改判。
卢泽中在二审中提供书面答辩意见称，原判认定事实清楚，审判程序合法，保险公司应按照道交法第七十六条的规定，赔偿卢泽中损失12万元。请求驳回上诉。
ＸＸ刚和姚慧在二审中未提供书面的答辩意见，在二审中答辩称，同意保险公司的上诉意见。
本院二审经审理查明，被上诉人卢泽中在交通事故受伤后，在其住院治疗及病休期间，其所在工作单位自贡鸿山建材有限公司支付卢泽中2014年7月、8月、9月、10月份工资分别为2352元、960元、960元、960元，共计5232元。其余事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，被上诉人卢泽中与被上诉人ＸＸ刚在驾驶机动车过程中，违反道路交通安全法律、法规，造成本案交通事故，并致卢泽中受伤致残，根据双方各自过错，卢泽中应对其自身损害承担主要责任，ＸＸ刚应对卢泽中的损害承担次要责任。被上诉人姚慧作为川CE58**号小型轿车的车主，自愿在ＸＸ刚的责任范围内对卢泽中的损害承担赔偿责任，符合法律规定。姚慧所有的川CE58**号小型轿车在上诉人平安保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，平安保险公司应依据法律规定和保险合同的约定，对卢泽中的损害承担理赔责任。
关于卢泽中的误工费问题。卢泽中在自贡鸿山建材有限公司工作，事故发生前三个月的月平均工资为4131元，在其因伤住院治疗及病休期间，所在单位支付其工资5232元。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。……”之规定，卢泽中系有固定收入的人员，其病休期间单位支付的工资5232元应在其误工损失中予以扣除。一审未在卢泽中的误工损失中扣除该费用不当，本院依法予以纠正。
关于卢泽中的后续治疗费问题。卢泽中因交通事故受伤后，经司法鉴定需后续治疗费4000元至6000元，一审根据卢泽中的病情及司法鉴定意见，酌情支持其后续治疗费6000元并无不当。
关于卢泽中的精神损害抚慰金问题。本次交通事故造成卢泽中两处十级伤残，其人身受到较大伤害，一审根据肇事双方的过错及卢泽中的伤害程度，认定卢泽中的精神损害抚慰金2500元符合法律规定。
综上，上诉人平安保险公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。因二审出现新证据，致原判认定事实部分有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条；《中华人民共和国保险法》第六十四条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持自贡市自流井区人民法院（2015）自流民初字第1451号民事判决的第二、三项，即“二、被告姚慧于本判决生效之日起十日内支付原告卢泽中赔偿款3052.27元；三、驳回原告卢泽中的其他诉讼请求”；
二、撤销自贡市自流井区人民法院（2015）自流民初字第1451号民事判决的第一项，即“一、中国平安财产保险股份有限公司自贡中心支公司于本判决生效之日起十日内直接支付原告卢泽中赔偿款90711.47元”；
三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司自贡中心支公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人卢泽中赔偿款85479.47元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2734.18元减半收取1367.09元，二审案件受理费420元，共计1787.09元，由被上诉人卢泽中负担1076.96元、被上诉人姚慧负担410.13元、上诉人中国平安财产保险股份有限公司自贡中心支公司负担300元。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾昭球
代理审判员 甘语慧
代理审判员 罗 璇
二〇一五年十二月二十三日
书 记 员 张泽平