湖南省郴州市苏仙区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘1003民初317号原告:肖政伟，男，1962年3月6日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。委托诉讼代理人:吴海龙,湖南银光律师事务所律师。被告:陈瑞益，男，1974年5月4日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。被告:ＸＸ孟,男,1982年12月4日出生,汉族,住湖南省郴州市。被告：杨志阳，男，1988年2月11日出生，汉族，户籍所在地福建省惠安县。第三人：杨沈阳，男，1983年5月3日出生，汉族，户籍所在地福建省惠安县。原告肖政伟与被告陈瑞益、ＸＸ孟、杨志阳，第三人杨沈阳提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年11月10日作出（2017）湘1003民初608号民事判决书后，原告肖政伟、被告陈瑞益不服提出上诉。2018年1月24日，湖南省郴州市中级人民法院作出（2017）湘10民终2924号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院于2018年3月15日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告肖政伟及其委托代理人吴海龙，被告陈瑞益、被告ＸＸ孟参加诉讼，被告杨志阳，第三人杨沈阳经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖政伟向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告连带赔偿原告各项经济损失共计：187569.3元（含增加的住院伙食补助费2970元，护理费14820元）；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2016年9月18日下午2时20分许原告在郴州市苏仙区做事时从离地3米高的外架二层处跌落于地面。后被一起做工的肖有家等人送至郴州市198医院住院治疗99天，最后诊断为：1.胸12、腰1椎压缩性骨折；2.颈、胸腰段软组织挫伤。出院后需全休三个月，后续拆钢板治疗费用5000元。原告的伤情经原告自行委托鉴定构成八级伤残。后原告在与被告陈瑞益协商赔偿事宜期间，被告陈瑞益提出共同重新鉴定，原告的伤残按2017年统一的新标准被鉴定为九级。在住院期间，被告陈瑞益等人支付了住院期间的医疗费及护理费、伙食补助费。但双方就其他赔偿项目未达成一致。后原告了解到被告陈瑞益承包了郴州市苏仙区的外墙装饰、装修工程。2016年1月被告ＸＸ孟又从被告陈瑞益那里承包了该工程的钢管外架的工程。并与被告杨志阳签订了外墙石材装饰工程大包合同，原告是第三人杨沈阳叫来做事的，当时是站在没有任何安全保护措施的二层外架上搬运外墙石块时摔下来的，因此原告是在提供劳务过程中受到的伤害，三被告作为承包该外墙装饰工程的主体依法应对原告的损失承担连带赔偿责任，现为维护原告合法权益，依法向法院提出诉讼。被告陈瑞益辩称，被告陈瑞益与原告没有任何合同，答辩人从业主手中承包工程，再将工程转包给杨志阳，原告是杨志阳聘请来做事的。原告住院时，答辩人支付了2万元是因怕闹得太厉害，并不是因为答辩人有责任。根据住房城乡建设部关于取消建筑智能化等4个工程设计与施工资质有关的通知[建市（2015）102号]，答辩人将工程转包是合法的，不存在非法转包。被告ＸＸ孟辩称，1、被告ＸＸ孟与原告不认识，原告是杨志阳雇请的管理人员杨沈阳叫来安装大理石的工人，原告是怎么摔伤的，答辩人无从得知；2、《钢管外架承包合同》是被告ＸＸ孟和被告陈瑞益2016年元月份签订，工期是4个月，4月份到期，超期以后的材料费用由陈瑞益承担，事故发生于9月份，原告摔跤的时候脚手架还在搭建，还没有整体搭好，被告ＸＸ孟没有权利是否让他人使用，故不应承担责任；3、原告是2016年9月18日摔伤的，但从事发到2017年4月份外架全部拆除，工程款全部结算完了，都没有涉及到答辩人的责任。2017年5月，原告直接把答辩人告上法庭，答辩人认为这是有预谋的栽赃陷害，请法官明断。被告杨志阳未予答辩，亦未向本院提交证据。第三人杨沈阳未予陈述，亦未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告肖政伟就其诉讼请求向本院举证如下：1、原告身份证复印件；2、被告身份信息复印件；3、钢管外架承包合同复印件；4、证人肖有家证词复印件；5、出事现场照片复印件；6、198医院的住院病历、费用清单、住院费发票复印件；7、两份鉴定意见书复印件；8、法医鉴定费发票；9、拆迁安置补偿协议、证明2份、水费单、（2016）湘1002民初1898号民事判决书复印件；10、视频录音资料；11、工程大包合同复印件。被告陈瑞益提交了如下证据：12、工程大包干合同；13、住房城乡建设部关于取消建筑智能化等4个工程设计与施工资质有关的通知[建市（2015）102号]；被告ＸＸ孟提交了如下证据：14、钢管外架承包合同；15、东田金湾外架工程款结算单；16、钢管扣件发货单；17、工程平方材料结算；18、视频录音。经庭审质证，对无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，本院在事实认定时予以阐述：根据原、被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月18日下午2时20分许，原告肖政伟在郴州市苏仙区从事外墙装饰搬运大理瓷时从离地3米高的外架二层处跌落于地面。后被一起做工的肖有家等人送至郴州市198医院治疗，共住院99天，花费医疗费11859元。同年12月26日出院，出院诊断为：1.胸12、腰1椎压缩性骨折；2.颈、胸腰段软组织挫伤。出院医嘱：全休三月，继续治疗促进骨折愈合；功能锻炼；定期复查（1次/2月）；不适随诊；后期治疗费用约需5000元。原告肖政伟受伤后，被告杨志阳为其交纳检查费540元，预交住院费53500元，生活费500元，鉴定费800元，共计55340元。被告陈瑞益向原告肖政伟支付了20000元。原告在住院期间，自行于2016年12月14日向湘南学院司法鉴定中心申请伤残等级鉴定，该鉴定中心于2016年12月19日作出湘学司鉴（2016）临鉴字第2098号鉴定意见书，认定被鉴定人肖政伟在工作中所致的损伤属捌级伤残等级，原告肖政伟支付鉴定费800元、照相费50元。后被告杨志阳，第三人杨沈阳对原告肖政伟伤残等级申请共同重新鉴定，郴州市旺昇司法鉴定所参照2017年统一的新标准《人体损伤致残程度分级》对原告伤残进行鉴定，该鉴定所于2017年4月13日作出郴旺昇所（2017）临鉴字第176号鉴定意见书，认定被鉴定人肖政伟胸腰部损伤评定为玖级伤残。双方当事人对该鉴定意见均无异议。郴州市苏仙区的外墙装饰、装修工程系被告陈瑞益承包。2016年1月3日，被告杨志阳从被告陈瑞益处承包了“东田金湾”小区别墅外墙石材装饰工程并签订包工合同，第三人杨沈阳系杨志阳雇请的员工，原告肖政伟是第三人杨志阳受被告杨志阳之托雇请帮工。2016年1月7日，被告ＸＸ孟从被告陈瑞益处承包了“东田金湾”小区别墅D栋的钢管外架工程并签订《钢管外架承包合同》，合同约定被告ＸＸ孟按被告陈瑞益的技术交底施工，被告陈瑞益对被告ＸＸ孟搭设的外架进行监督和检查及时纠正违章作业等。本院认为，本案争议的焦点为：一、当事人之间的法律关系及责任认定；二、原告的损失认定。焦点一，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”规定，本案中，被告杨志阳通过第三人杨沈阳雇请了原告肖政伟到工地做事，双方约定了报酬，形成雇佣关系。被告杨志阳作为雇主，在施工过程中负有现场指导、管理及确保雇员人身安全的责任，被告杨志阳在未采取安全措施的情况下安排肖政伟在不符合安全规范的脚手架上作业,对原告肖政伟受伤应承担责任；原告肖政伟在事故前已在现场作业几天，应该熟悉工作环境，在从事具有危险性的劳务中应时刻注意防范事故和其他意外的发生，其未尽到应有的确保安全和注意义务，致其自身受到损害，对自身损害应承担相应责任。原告肖政伟工作必须是在脚手架上操作，该脚手架是被告陈瑞益承包给被告ＸＸ孟搭设，按被告陈瑞益的技术交底施工，被告ＸＸ孟按照陈瑞益的指挥及调度施工，该脚手架未整体搭好，存在安全隐患，被告陈瑞益将不符合安全使用规范的脚手架交由他人使用，对事故发生负有一定的过错责任。被告ＸＸ孟是按照被告陈瑞益的要求进行施工，在对原告的损害无过错，不承担责任。第三人杨沈阳系被告杨志阳聘请做事，对原告的损害不承担责任。鉴于此，对原告肖政伟在施工过程中造成的损失，本院酌情认定原告承担10%的责任，被告杨志阳承担70%的责任，被告陈瑞益承担20%的责任，被告ＸＸ孟、第三人杨沈阳不承担责任。焦点二，原告的损失认定：1、残疾赔偿金，原告肖政伟向本院提交了拆迁安置补偿协议、北湖区仰天湖瑶族乡屋场坪村村民委员会的证明、北湖区郴江街道梨树山村委会的证明、郴州市自来水有限公司水费单证明原告居住在郴州市多年。被告杨志阳虽不认可，但未向本院提交相关证据反驳，本院对原告肖政伟居住在城镇，收入来源于城镇均一年以上予以确认，故原告的残疾赔偿金按城镇标准计算。原告的损伤构成玖级伤残，其主张残疾赔偿金为125136元（31284元/年×20年×20%）符合法律规定，本院予以确认；2、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，原告肖政伟的误工费可参照建筑行业的收入标准计算，其住院99天，出院医嘱全休3个月，误工天数189天，误工费为22825.50元[44081元/年÷365天×189天]；3、鉴定费，原告第一次鉴定费及照相费850元，系原告单方委托作出的鉴定未被采纳，该费用本院不予支持，原告重新鉴定花费鉴定费800元，本院予以支持；4、精神损害抚慰金，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条，《最高人民法院》第八条的规定，原告主张精神损害抚慰金10000元，本院予以支持；5、后续治疗费5000元，因原告并未提供证据证明原告出院后实际治疗所产生的费用，故本案不予支持。原告可待实际发生后另行起诉；6、交通费，原告未提供正式的交通费票据，考虑原告住院99天，必然会产生相应的费用，本院酌定交通费500元；7、住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”原告主张2970元（30元/天×99天）符合法律规定，本院予以确认；8、护理费，原告肖政伟未提供证据证明聘请了护理人员以及护理人员的收入情况，根据原告的受伤部位及伤残程度，本院酌定计算原告住院期间护理人员一个，护理标准按照湖南省2017年度服务行业年收入计算，护理费为11525.8元（42494/年×99天÷365天/年），原告主张护理费14820元过高，本院依法予以核减；9、原告医疗费11859元，有医疗发票证实，本院确认。综上所述，原告的损失合计为185616.3元，原告自负10%的责任即18561.63元,被告杨志阳承担70%的责任即129931.41元，减去已支付的55340元,还应支付74591.41元,被告陈瑞益承担20%的责任即37123.26元，减去被告陈瑞益支付的20000元，还应支付17123.26元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告肖政伟因本次事故造成的损失185616.3（含残疾赔偿金125136元、误工费22825.5元、鉴定费800元、精神损害慰问金10000元、交通费500元、住院伙食补助费2970元、护理费11525.8元、医疗费11859元），由被告杨志阳负担70%即129931.41元，减去被告杨志阳已支付的55340元，还应赔偿74591.41元,被告陈瑞益承担20%的责任即37123.26元，减去被告陈瑞益支付的20000元，还应支付17123.26元，原告剩下损失由其自行承担，以上款项限本判决生效之日起十日内履行。二、驳回原告肖政伟其它诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3695.58元，由原告肖政伟负担295.58元，被告杨志阳负担2400元，被告陈瑞益负担1000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  龙新佳人民陪审员  陈 政人民陪审员  邓细艾二〇一八年五月二十日法官 助理  郭文晖书 记 员  罗 园