湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）邵中刑二终字第50号
原公诉机关湖南省新邵县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某中，男，1968年10月15日出生于湖南省新邵县。
辩护人尹晖，湖南新英律师事务所律师。
湖南省新邵县人民法院审理湖南省新邵县人民检察院指控原审被告人周某中犯诈骗罪、贪污罪一案，于二○一四年七月七日作出（2014）新刑初字第14号刑事判决。原审被告人周某中不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年8月25日在新邵县人民法院审判庭公开开庭审理了本案。邵阳市人民检察院指派检察员曾武军出庭履行职务。上诉人周某中及其辩护人尹晖到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省新邵县人民法院审理认定：
2003年下半年，被告人周某中与郭某华商议合伙开硅矿，由周某中购买相关的机器设备，以郭某华的名义在新邵县国土局办理了采矿许可证，采矿权人为郭某华，名称为“红星采石场”。合伙开采一段时间后，郭某华退伙，周某中继续经营“红星采石场”。2007年1月25日，周某中等人与新邵县筱溪电站库区移民指挥部签订了《新邵县筱溪水电站库区专项设施恢复改建补偿协议》，其中郭某华名下的“红星采石场”及周某保名下的采矿点都是由周某中代签的协议。后周某中将“红星采石场”名下的67500元补偿款取出。
2007年，筱溪电站移民指挥部在大新乡林场村2组的公路征地过程中，周某林与孙某林、孙某梅（3人均已判刑）在核算公路征地补偿款细数时，商量决定在周某中名下虚造6.7亩山林面积，涉及补偿金额62531元。孙某林将此事告知周某中，并承诺到时给周某中1万元好处费，周某中表示同意。征地补偿款下来后，周某中与孙某林等人将周某中名下的62531元征地补偿款取出后，孙某林分了1万元给周某中。
周某中在易某田（已判刑）等人盗窃案的侦破中提供了重要线索，公安机关据此抓获了易某田等犯罪嫌疑人。
原判认定上述事实的证据有被告人周某中和共同作案人周某林、孙某梅、孙某林的供述，证人周某初、周某保、颜某香等人的证言，新邵县国土资源局采矿许可证发证登记表，指认笔录、扣押物品清单，立功证明材料，刑事判决书，被告人周某中的户籍证明等证据。
原判认为，湖南省新邵县大新乡林场村干部周某林等人在协助筱溪电站移民指挥部从事公务时，利用职务便利，伙同被告人周某中，虚造征地面积和补偿项目，非法占有国家专项资金，周某中的行为构成贪污罪。因公诉机关指控周某中犯诈骗罪的事实不清，证据不足，所指控的诈骗罪不能成立。在共同贪污犯罪中，周某中系从犯，应减轻处罚。周某中归案后，能如实供述自己的罪行，且庭审自愿认罪，并有立功表现，可以从轻处罚。案发后，周某中退缴全部赃款，可酌情从轻处罚。遂依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一、三款，第三百八十三条第一款（二）项，第二十七条，第六十七条第三款，第六十八条之规定，以被告人周某中犯贪污罪，判处有期徒刑一年。
上诉人周某中上诉及其辩护人辩护提出，在共同犯罪中仅起辅助作用，系帮助犯，且有立功情节，并主动退赃，认罪态度好，请求从轻判处管制或宣告缓刑。
经审理查明：2007年，新邵县筱溪电站移民指挥部在新邵县大新乡林场村2组进行公路征地，该村村干部周某林、孙某林、孙某梅（均已判刑）负责协助登记征地数据、协调矛盾等工作。公路征地工作结束后，周某林、孙某林、孙某梅在周某林家核算公路征地补偿款细数时，发现公路征地实际面积比指挥部的设计面积要少，3人便商量以周某林之弟周某平、周某中和孙某梅的名义虚造征地面积，从中套取征地补偿款据为已有，其中，3人商定以周某中的名义虚造6.7亩林地，事成后分给周某中1万元的好处费。孙某林将3人的决定告诉周某中后，周某中表示同意。待筱溪电站移民指挥部将征收6.7亩林地应付的62531元征地补偿款打入周某中开设在大新乡信用社的个人账户后，周某林、孙某林、孙某梅、周某中一同到大新乡信用社，由周某中将该62531元补偿款从其账户中取出并交给了孙某林，孙某林收到该62531元后，分给周某中1万元。案发后，周某中主动退缴赃款1万元。
上述事实有经庭审举证、质证并经查证属实的下列证据证明：
1、扣押物品清单、新邵县筱溪电站库区移民指挥部授权委托书、湖南省行政事业单位往来结算收据证明，2012年10月23日，上诉人周某中向新邵县人民检察院退回涉嫌贪污的赃款1万元。后侦查机关将此款发还给了新邵县大新乡财政所。
2、大新库区土地征用补偿和劳力安置费发放信用社对照表证明，上诉人周某中名下登记造册补偿费金额为62531元。
3、大新乡林场村2组征地补偿费和劳力安置补助费分配与征地后土地承包责任制调整户主会议纪要、大新库区关于落实征地补偿款和劳力安置费的补偿方案、承诺书证明，上诉人周某中作为公路征地补偿户主在会议纪要上签了字。
4、筱溪电站大新库区土地征用补偿和劳力安置费分配花名册证明，上诉人周某中名下登记了6.7亩山林面积，补偿金额为62531元。经周某林、孙某林、孙某梅确认，该6.7亩山林面积系3人共同虚造的。
5、证人颜某香（系周某中妻子）的证言证明，林场村的公路征地结束后，周某中对她讲，孙某林、周某林、孙某梅一起虚造了一些公路征地面积，共挂了6万多元的公路征地补偿款在周某中名下。公路征地补偿款下来后，孙某林给了1万元给周某中，其余的钱孙某林拿走了。周某中将这1万元交由她保管，已被她用于家庭日常开支。
6、共同作案人周某林的供述证明，在公路征地中，他与孙某林、孙某梅以周某中、周某平、孙某梅的名义虚造征地面积，其中以周某中的名义虚造了6.7亩山林面积，应套取的征地补偿款为62531元。待筱溪电站指挥部将征地款打入周某中的账户后，他与孙某林、孙某梅、周某平、周某中等人一同到大新乡信用社，由周某中将该62531元征地款取出后交给了孙某林。他们3人分了1万元给周某中。
7、共同作案人孙某梅的证言证明，2008年7月份左右，林场村公路征地工作结束后，她与孙某林、周某林一起在周某林家核算公路征地补偿款细数，发现筱溪电站指挥部拨下来的公路征地补偿款还剩余20余万元。3人便决定通过虚造征地面积，将该20余万元套取出据为已有，一致决定以周某平、周某中和她的名义虚造征地面积。尔后，3人在周某中名下虚造了补偿金额为62531元的6.7亩山林面积。待筱溪电站指挥部将公路征地款打到周某中的账户上后，她与孙某林、周某林、周某平、周某中五人到大新信用社，由周某中将该62531元补偿款全部取出。在回去的路上，孙某林告诉她已分给周某中1万元。
8、共同作案人孙某林的供述和孙某林出具的《关于移民库区公路征地款的情况说明》证明，2007年下半年，他与周某林、孙某梅在核算公路征地补偿款细数时，共同决定在周某中、周某平、孙某梅名下虚造征地面积以骗取征地补偿款，其中虚造在周某中名下的山林面积为6.7亩、补偿款为62531元，取款后分1万元好处费给周某中。尔后，他将3人的决定告诉了周某中，周某中表示同意。2008年下半年，他与周某中一起从大新信用社将虚挂在周某中名下的补偿款62531元取出，分给了周某中1万元。
9、上诉人周某中当庭对上述事实供认不讳，所供事实、情节均与上述证据相吻合。
10、户籍资料证明了上诉人周某中的出生日期及身份情况。
另查明，2013年3月12日，上诉人周某中主动向新邵县公安局大新乡派出所提供易某田等人盗窃新邵县辰鑫矿产有限公司责任公司一矿洞内的电缆线的犯罪线索。同年4月15日，周某中发现易某田的行踪后，即向公安机关报案，公安人员当天将易某田抓获归案。之后，周某中积极协助公安机关抓获了易某田的同案人肖某祥、周某华。易某田、肖某祥、周某华等人因犯盗窃罪被新邵县人民法院判处了刑罚。
上述事实有经庭审举证、质证并经查证属实的下列证据证明：
1、新邵县公安局大新乡派出所出具的关于周某中立功的情况说明证明，2013年3月12日，周某中主动向公安机关提供易某田等人盗窃周某中在易某田等人盗窃新邵县辰鑫矿产有限公司责任公司一矿洞内的电缆线的犯罪线索。同年4月15日，周某中发现易某田的行踪后，即向公安机关报案，公安人员当天将易某田抓获归案。之后，周某中积极协助公安机关抓获了易某田的同案人。
2、湖南省新邵县人民法院（2013）新刑初字第154号刑事判决书证明，易某田等人2次因共同盗窃新邵县辰鑫矿产有限公司责任公司一矿洞内共价值23165元的电缆线，被湖南省新邵县人民法院以盗窃罪判刑。
本院认为，湖南省新邵县大新乡林场村干部周某林、孙某林、孙某梅等人在协助筱溪电站移民指挥部从事公务时，利用职务便利，虚造征地面积和补偿项目后，经与上诉人周某中商议，以周某中的名义套取了国家专项资金，周某中的行为已构成贪污罪。在共同贪污犯罪中，周某中仅参与帮助套取国家专项资金的行为，起次要作用，系从犯，应减轻处罚。周某中积极检举他人盗窃犯罪，并协助抓获相关犯罪嫌疑人，有立功表现，可从轻处罚。周某中归案后，能如实供述罪行，且自愿认罪，可从轻处罚。案发后，周某中退缴全部赃款，可酌情从轻处罚。周某中上诉及其辩护人辩护提出“在共同犯罪中仅起辅助作用，系帮助犯，且有立功情节，并主动退赃，认罪态度好”的理由成立。二审期间，辩护人提交了新邵县大新乡人民政府出具的《请求从轻处罚周某中同志的报告》和新邵县大新乡林场村村民委员会出具的《请求对周某中同志改判缓刑的报告》，且新邵县司法局向本院出具社区矫正评估意见，建议二审对周某中适用社区矫正，综合考虑周某中的具体犯罪情节和悔罪表现，对周某中适用缓刑确不致再危害社会，二审可对周某中从轻判处缓刑，故对周某中及其辩护人要求“从轻判处缓刑”的请求予以支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法。根据本案具体案情，结合二审期间社区矫正机关提出的社区矫正意见，二审对周某中的量刑应当从轻改判缓刑。据此，对上诉人周某中适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一、三款，第三百八十三条第一款（二）项，第二十七条，第六十七条第三款，第六十八条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省新邵县人民法院（2014）新刑初字第14号刑事判决中的定罪部分；
二、撤销湖南省新邵县人民法院（2014）新刑初字第14号刑事判决中的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）周某中犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 朱红伟
审 判 员 李习生
审 判 员 范豪情
二〇一四年九月一日
代理书记员 禹 晴
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。