河南省高级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）豫法行终字第00610号
上诉人（一审原告）董富贵，男，汉族，1956年3月16日出生。
委托代理人李玉新，河南豫上律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）上蔡县人民政府。
法定代表人胡建辉，县长。
委托代理人翟高启，上蔡县国土资源局工作人员。
委托代理人冯猛，上蔡县国土资源局工作人员。
被上诉人（一审被告）驻马店市人民政府。
法定代表人陈星，市长。
委托代理人王欣，驻马店市人民政府法制办工作人员。
委托代理人杨林，驻马店市人民政府法制办工作人员。
上诉人董富贵因诉上蔡县人民政府作出的上政土（2015）5号《关于依法注销李斯路中段旧城改造项目区域内董富贵土地使用证的决定》一案，不服驻马店市中级人民法院（2015）驻行初字第25号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理发本案。上诉人董富贵及委托代理人李玉新，被上诉人上蔡县人民政府的委托代理人翟高启、冯猛，被上诉人驻马店市人民政府的委托代理人王欣、杨林到庭参加诉讼。本案现已审理完结。
驻马店市中级人民法院一审查明：上蔡县李斯路旧城改建是上蔡县人民政府为改善上蔡县旧城区面貌和道路交通状况，强化县城对经济社会发展的承载能力，完善城市功能、提升城市品位和居民生活质量的重点项目。上蔡县2006年-2020年、2010年-2030年城市总体规划中李斯路旧城改建的内容就在其中。2009年上蔡县发展和改革委员会作出上发改投资（2009）150号《关于下达郑州万翔房地产开发公司拆建上蔡县城李斯路旧城改造项目投资计划的通知》。2010年4月6日，上蔡县规划行政部门就李斯路中段旧城改造项目为郑州万翔房地产开发公司颁发了地字第411722201000030号建设用地规划许可证。2011年5月25日，上蔡县人民政府作出了《关于李斯路旧城改造项目社会稳定风险的评估报告》结论为：此项目社会稳定风险低，可行性强；若发生信访问题，由县人民政府负责解决。同时公示了《上蔡县李斯路旧城改造征收与补偿安置方案（征求意见稿）》。2011年6月18日又作出了《征求意见答复》，并予以公示。2011年7月15日，上蔡县政府常务会议讨论通过了李斯路旧城改造项目房屋征收决定。2011年8月19日，上蔡县政府房屋征收办公室召开会议，组织被征收人选定具备资质的房地产评估机构漯河市凯业房地产估价咨询有限公司，由该评估机构对征收范围内房产及未建房的空白宅基地进行了评估，并予以公示。2012年2月13日，上蔡县政府在与被征收人达不成补偿协议的情况下，作出了上政土（2011）122号《上蔡县人民政府房屋征收决定》，并附《房屋征收和补偿方案》通过公告方式送达。2012年6月9日，对未建房的空白宅基地使用权人通过公告方式发出《通知》，要求使用权人根据市场评估价格与上蔡县房屋征收补偿办公室签定补偿协议。同时上蔡县人民政府将补偿资金专户存储到上蔡县人民政府房屋征收补偿办公室征收补偿专用帐户。2012年7月5日，上蔡县人民政府房屋征收办公室作出《关于依法收回、注销李斯路旧城改建征收范围内被征收人土地及土地使用权证的申请》。2012年7月9日，上蔡县国土资源局作出上政土（2012）122号《关于依法收回李斯路中段旧城改造项目区域内土地使用权的请示》。上蔡县人民政府于2012年7月18日作出上政土（2012）98号《关于依法收回李斯路中段旧城改造项目区域内土地使用权的决定》并附康长义等165户名单，决定收回康长义等165户管理使用的国有土地使用权。董富贵的土地使用权面积129.6平方米，系从上蔡县新兴百货公司处购买，2001年1月17日，上蔡县政府为董富贵颁发了上国用（2001）2613294号国有土地使用证。该土地位于上蔡县李斯路旧城改建项目区域内。上蔡县人民政府上政土（2012）117号《关于依法收回注销李斯路中段旧城改造项目区域内康长义等124户土地使用证的决定》中将董富贵漏掉，没有对其持有的上国用（2001）2613294国有土地使用证纳入注销范围。2015年1月4日，上蔡县国土资源局向上蔡县政府报送了上国土（2015）1号《关于依法注销李斯路中段旧城改造项目区域内马金全、董富贵等3户土地使用证的请示》。2015年1月14日，上蔡县人民政府作出上政上（2015）5号《关于依法注销李斯路中段旧城改造项目区域内马金全、董富贵等三宗地土地使用证的决定》，该决定载明，根据《中华人民共和国土地管理法》第五十八条第一款第二项、第二款，《土地登记办法》第十条第一项之规定，经县政府研究决定，收回下列三宗国有土地使用权，注销三宗国有土地使用证和土地登记：1、注销马金全土地登记，收回并注销其2613406号土地使用证；2、注销马金全土地登记，收回并注销其2613047号土地使用证；3、注销董富贵土地登记，收回并注销其2613294号土地使用证。李斯路旧城改造项目使用上述宗地，依法给予补偿；不在本项目规划区内的土地，相关行政相对人可到土地登记机关申请变更登记。董富贵对该决定不服，向驻马店市人民政府申请行政复议，驻马店市人民政府经复议作出驻政复决字（2015）22-23号行政复议决定，维持了上蔡县人民政府作出的上政土（2015）5号决定。董富贵不服，提起本案行政诉讼，请求确认上蔡县人民政府作出的上政土（2015）5号《关于依法注销李斯路中段旧城改造项目区域内马金全、董富贵等三宗地土地使用证的决定》违法并撤销该行政行为。
驻马店市中级人民法院一审认为，一、根据《中华人民共和国土地管理法》第五十八条第一款第（二）项规定，上蔡县人民政府具有收回国有土地使用权的职权。上蔡县人民政府对李斯路中段进行旧城改建的建设项目，符合上蔡县人民政府国民经济和社会发展年度规划，土地利用总体规划，城乡规划和专项规划。董富贵持有的国有土地使用证，该证项下的土地在李斯路旧城改建范围内，上蔡县人民政府根据城市建设的需要，在对董富贵空宅勘查统计后，依法收回并注销董富贵的土地使用证并无不当。上蔡县人民政府应做好补偿工作。二、驻马店市人民政府履行了法定的复议程序，复议决定认定的事实清楚，维持上蔡县人民政府作出的上政土（2015）5号决定正确。三、董富贵称其土地使用权证上涉及的土地不在李斯路规划范围内。经现场勘查，由于董富贵土地使用权证项下的土地（空宅）在李斯路中段旧城改造区域内，董富贵的诉称理由不足，诉讼请求不成立，一审法院作出（2015）驻行初字第25号行政判决：驳回董富贵的诉讼请求。
董富贵对该行政判决不服，向本院提起上诉称：2001年1月17日，上诉人取得了上国用（2001）字第2613294号国有土地证。上蔡县人民政府在未对上诉人征收补偿安置的情况下，于2015年1月14日作出上政土（2015）5号《关于依法注销李斯路中段旧城改造项目区域内马金全、董富贵等三宗地土地使用证的决定》，收回并注销上诉人上国用（2001）字第2613294号土地使用证，属证据不足，程序违法，应予撤销。行政复议决定适用法律、法规错误，应予撤销。一审行政判决认定事实不清，应予撤销。
被上诉人驻马店市人民政府答辩称：董富贵持有的上国用（2001）字第2613294号国有土地证项下土地，属于上蔡县李斯路中段旧城改造项目区域内，已经上蔡县人民政府批准予以征收，作出的行政复议决定正确。
被上诉人上蔡县人民政府答辩称：董富贵持有的上国用（2001）字第2613294号国有土地证项下土地，属于上蔡县李斯路中段旧城改造项目区域内，该土地已经上蔡县人民政府批准予以征收，在房屋征收程序中将董富贵遗漏，才于2015年1月14日作出上政土（2015）5号《关于依法注销李斯路中段旧城改造项目区域内马金全、董富贵等三宗地土地使用证的决定》。
本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，上蔡县人民政府因上蔡县李斯路中段旧城改造向董富贵作出上政土（2015）5号《关于依法注销李斯路中段旧城改造项目区域内马金全、董富贵等三宗地土地使用证的决定》，依法应当依据国有土地上房屋征收与补偿条例的规定先行对董富贵的财产进行征收补偿，上蔡县人民政府未提交证据证实已对董富贵的财产进行了征收补偿，在此情况下对董富贵作出被诉的行政行为，违反法律规定，依法应予撤销。驻马店市人民政府作出的行政复议决定适用法律、法规错误，依法也应撤销。一审行政判决认定事实错误，适用法律、法规错误，依法撤销。上诉人的上诉理由，本院依法予以支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销驻马店市中级人民法院（2015）驻行初字第25号行政判决。
二、撤销驻马店市人民政府经复议作出驻政复决字（2015）22-23号行政复议决定，
三、撤销上蔡县人民政府上政土（2015）5号《关于依法注销李斯路中段旧城改造项目区域内马金全、董富贵等三宗地土地使用证的决定》中涉及董富贵的内容。
本案一、二审诉讼费各50元，由被上诉人驻马店市人民政府、上蔡县人民政府均担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕 平
代理审判员 马传贤
代理审判员 魏 超
二〇一五年十二月三日
书 记 员 郭建花