甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘01民终3316号上诉人（原审被告）孙某某，女，1978年6月12日出生，汉族，住兰州市七里河区。委托诉讼代理人：朱丽文，甘肃融通律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴贵文，甘肃融通律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：兰州安泰堂医药企业管理有限公司，住所地兰州市城关区。法定代表人：朱某某，该公司董事长。委托诉讼代理人：王某（该公司资产管理部部长），男，1966年8月11日出生，汉族，住兰州市的城关区。委托诉讼代理人：刘某某（该公司门店经理），女，1971年12月2日出生，汉族，住兰州市城关区。上诉人孙某某因与被上诉人兰州安泰堂医药企业管理有限公司（以下简称安泰堂公司）返还原物纠纷一案，不服兰州市七里河区人民法院(2017)甘0103民初892号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年11月20日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人孙某某及委托诉讼代理人朱丽文、吴贵文及被上诉人安泰堂公司的委托诉讼代理人王某、刘某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙某某上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、一二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，证据不充分。1、一审法院对被上诉人提供合同的真实性认定不清。被上诉人向一审法院提交的作为证据的合同，共有三页，仅第三页有上诉人的签名，其它两页都没有上诉人的签名。在一审庭审中，上诉人已就此进行了反复辩驳，说明当时上诉人所签的合同仅有两页，不是此三页的，此合同仅有第3页是上诉人原所签的，另两页打印件中内容都不是双方所签的内容(第一页上打印的承租方为铭铭商店，而非是上诉人的签名)，并要求对此合同的真实性进行鉴定，一审法院置这一合同真实性存疑的事实不顾，不按法律规定对上诉人的申请对合同进行鉴定，却依此虚假合同作为判决的根据，是严重的不负责任。2、原审法院认定上诉人应该支付占用费是认定事实不清。任何事实的认定都要以事实为基础，用证据来说明。原审法院依据被上诉人提供的虚假合同认定事实，显然是有失偏颇的。上诉人是承租方，租用房屋交给租金是合法使用，何来占用费之说?且不说此合同是被上诉人伪造的虚假合同，退一步讲，即使双方真实签订的合同中被上诉人利用其强势地位，写有这样的霸王条款，法院也不应当支持其霸王条款的内容。正是因2013年双方租赁合同到期后上诉人要求退租时被上诉人强行不退租，造成上诉人不得不亏损经营，2014年中上诉人营业情况刚有好转时，被上诉人却在上诉人店旁开同一类商店同业竞争，严重影响了上诉人的收益等诸多原因，2016年被上诉人才主动同意将年租金下降为115000元，且按65折一次性先行收取年租金74750元，以弥补这两年来给上诉人人为造成的损失。一审法院却置这所有的事实不顾，认定上诉人应该支付占用费，这是明显的认定事实不清，依据的证据不够充分，故意偏袒被上诉人一方。3、一审法院认为上诉人应该补交房屋租金40250元，是认定事实错误。被上诉人一审庭审中已经自认，2016年6月至2017年6月的房租上诉人已经在签合同时一次性交清，被上诉人没有提交任何证据证明上诉人有欠交或是拖延。正是被上诉人伪造虚假合同无理取闹，不但不给上诉人合理的搬离期，还索要所谓的补交租金及天价的占用费，才造成今天的局面，本案的违约方正是被上诉人。因此，一审法院的判决认定事实严重的依据不足，明显的是在故意偏袒被上诉人一方。二、一审判决认定适用法律错误，故意偏袒被上诉人一方1、本案上诉人与被上诉人之间签订的合同真实性没有得到认定，被上诉人用调换后的虚假合同进行欺诈，一审法院适用《合同法》判决，显然是适用法律错误。《合同法》第四十二条规定：当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商；(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(三)有其他违背诚实信用原则的行为。一审法院却错误的应用《合同法》判决上诉人承担占用费的责任，这显然是适用法律错误，判决明显是在故意偏袒被上诉人一方。2、退一步讲，假若被上诉人提供作为证据的是真实合同，一审法院适用《合同法》第四十五条判决，是适用法律错误。《合同法》第四十五条规定：当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。若上诉人与被上诉人签订是附条件的合同，那么是附成立条件的合同呢还是附解除条件的合同呢?完全的法理不通；被上诉人利用自己的强势地位，伪造了霸王条款合同，且是前后矛盾。本案一审中，被上诉人提供的虚假合同欺诈上诉人，一审法院置上诉人的反诉与辩解于不顾，不查明事实，错误地选择性适用法律，显然是适用法律错误，判决明显是在故意偏袒被上诉人一方。综上，一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请求二审法院依法查明事实，维护上诉人的合法权益。安泰堂公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。安泰堂公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告腾退其占用的位于兰州市七里河区西津东路482号临街铺面；2、依法判令被告向原告支付因不按时腾退铺面，所欠房屋租金40250元及逾期不搬离，按双方签订的《房屋租赁合同》计算，每日按月租金10%标准即收取958元占用费；3、本案全部诉讼费用由被告承担。一审查明事实如下：2016年6月15日，原告安泰堂公司（甲方）与孙某某（乙方）签订房租租赁合同，合同指出，2011年6月15日，原告与铭铭商店孙某某签订《房屋租赁合同》，约定原告将位于兰州市七里河区西津东路482号房屋出租于被告，2012年12月14日合同到期后，双方维持租赁现状，未续签合同。2015年12月，原告应市场的需求，调整公司经营方针，合理安排本企业内部职工岗位的要求，董事会通过《将兰州市七里河区西津东路482号临街铺面收回公司》的决定，原告将此决定通知并送达被告，要求被告按合同履行腾退所占铺面，但被告提出诸多理由，考虑被告实际困难，签订此份协议。协议内容为：租赁期限从2016年6月15日起至2017年6月14日止。年租金为11.5万元，乙方按时搬出按6.5折执行，一次性付清74,750元，乙方在合同签订之日，以现金的形式一次性向甲方付清全额租金，乙方必须按照约定时间向甲方缴纳租金，如无故拖欠，甲方将有权向乙方按实欠租金的3‰加收滞纳金。合同终止日，乙方应搬离该商铺可移动的物品，装修及固定添附物（包括但不限于：铺设的管线，固定或镶嵌于墙体地面的设施物件等）归甲方所有。如乙方逾期搬离，应每日按月租金10%标准向甲方支付占用费，逾期超过10日的，甲方有权自行处理，而不予乙方任何赔偿或补偿。当日，被告缴纳租金74,750元。2017年5月12日、6月6日、6月11日、6月15日，原告四次向被告发出《通知》，内容为：”兰州安泰堂医药企业管理有限公司与铭铭商店、孙某某于2016年6月15日签订的合同已到期，目前我公司给予全盘经营，安置职工的考虑急需该门面使用。经公司董事会决议决定将铺面收回由公司全盘安排使用，望铭铭商店、孙某某接到通知后，即时腾退。”庭审中查明，涉案房屋位于兰州市七里河区西津东路482号东面第一间，面积86平方米。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原、被告签订的《房租租赁合同》，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反国家法律及行政法规的禁止性规定，合法有效，对缔约的原、被告产生法律效力。合同中约定：被告按时搬出按6.5折执行，一次性付清74,750元。反之，若不按时搬出，租金将不按照6.5折执行。故双方签订的房租租赁合同为附条件合同。当事人应当遵循诚实信用原则，按照合同的约定履行合同。合同签订后，原告依约向被告交付房屋，被告向原告缴纳租金74,750元。合同到期后，被告理应按照合同的约定搬离涉案房屋，但时至今日，被告仍未搬离，故被告违约在先，应及时搬离涉案房屋，并将剩余的租金40,250元补齐。关于原告要求被告按月租金的10%支付每日占用费958元的诉讼请求。《房租租赁合同》明确约定，被告逾期搬离，应按月租金10%标准向原告支付每日占用费，按照双方约定，占用费为原租金的三倍，远超过原告的损失，本院依法予以调整，酌定占用费为原租金的1.6倍，即每月占用费为1.5万元,自2017年6月15日计算至被告实际搬离之日止。综上所述，原告要求被告腾交涉案房屋，补交剩余房屋，支付占用费的诉请合法有据，但占用费约定过高，本院依法予以调整。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条、第一百零七条、第二百三十五条之规定，判决：一、被告孙某某自本判决生效之日起十五日内向原告兰州安泰堂医药企业管理有限公司腾交位于兰州市七里河区西津东路482号一楼东面第一间商铺(铭铭商店)，并于实际腾交房屋之日向原告支付占用费，占用费计算标准为每月1.5万元,自2017年6月15日计算至被告实际搬离之日止；二、被告孙某某自本判决生效之日起五日内向原告兰州安泰堂医药企业管理有限公司支付房屋租金40,250元。案件受理费906元，减半收取453元，保全费423元，由被告孙某某负担。二审中，孙某某向本院提交以下证据：《房屋租赁合同》两份、缴纳租金的收条两张，证明其以前签订的房屋租赁合同中第一页均由其签名及涉案房屋2016年度的租金已全部缴纳。安泰堂公司对以上证据的真实性予以认可，但认为与本案没有关联性。一审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同对双方均具有约束力，双方均应按照合同约定行使合同权力履行合同义务。本案中，孙某某认为安泰堂公司提供的合同为虚假合同，在二审中向本院提交了司法鉴定申请。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条规定：”当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许”。因孙某某称其不持有涉案房屋的租赁合同，无法提供合同原件，故该鉴定申请本院不予准许。现孙某某认为涉案租赁合同中并未约定不按期腾退房屋需补交房租40250元。但在二审庭审中，孙某某认可，其缴纳的74750元租金是全年租金的65%，按照常理分析，只缴纳65%的租金是有一定条件的优惠才可只缴纳65%的房租，否则只需约定全面房租即可。现根据安泰堂公司提交的租赁合同内容在租赁合同期满后，孙某某未按期腾退承租房屋，应补缴租金的35%，虽孙某某对此不予认可但未能提供有效证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果。涉案房租租赁期限届满，孙某某不按期交还房屋，在安泰堂公司经四次下发腾房通知的情况下，孙某某仍未腾退房屋，存在严重违约情形，应承担违约责任，故应按照合同约定补交全年度租金剩余的35%即40250元及租赁期限届满后的房屋占用费，一审对此应当并无不当。综上，孙某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费906元，由孙某某负担。本判决为终审判决。审 判 长  石 浩代理审判员  刘桂刚代理审判员  王 晖二〇一七年十二月十三日书 记 员  汪冰花????????1