湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂05民终2997号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司，住所地宜昌市西陵区沿江大道80-A号，统一社会信用代码91420500557027710R。
负责人：刘鑫�，该分公司经理。
委托诉讼代理人：郑伏艳，湖北三峡律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：屈万英，女，汉族，1963年3月11日出生，农民，住湖北省当阳市。
被上诉人（原审被告）：罗政生（屈万英之夫），男，汉族，1954年5月1日出生，农民，住当阳市。
上列二被上诉人共同委托诉讼代理人：陈俊，宜昌市夷陵区龙泉镇法律服务所法律工作者。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：张晋铭（又名段炼），男，汉族，1988年7月26日出生，公务员，住当阳市。
被上诉人（原审被告）：刘丹，女，汉族，1986年1月23日出生，住当阳市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司因与被上诉人屈万英、罗政生、张晋铭、刘丹机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜昌市夷陵�人民法院（2016）鄂0506民初944号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司的委托诉讼代理人郑伏艳，被上诉人屈万英、罗政生共同委托诉讼代理人陈俊，被上诉人张晋铭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司上诉请求：（不服标的额为9422.22元）1、请求依法撤销原审判决第一、二项，改判上诉人赔偿73694.31元；2、由被上诉人承担本案全部的诉讼费用。事实和理由：一审判决适用法律错误，对于被上诉人屈万英的医疗费应当予以核减。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三责任商业保险的机动车发生交通事故�成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；即商业险部分保险公司承担的是合同义务，是一种替代责任。如何赔偿应该按合同约定进行。本案中，上诉人提交的投保单、商业第三者责任保险条款已明确说明：上述条款约定已向被保险人进行了明确说明。合法有效。应核减的医疗费9422.22元。而一审法院未遵守合同约定，未按照合同进行审理，即径行作出判决：认定合同条款无效，医疗费用不核减。属适用法律错误。
屈万英、罗政生共同辩称，上诉人的上诉请求不能成立，因为上诉人与投保人之间的合同，与本案的受害人罗政生、屈万英没有关系，对罗政生、屈万英没有约束�。本案一审原告起诉，是按侵权的法律关系，并非合同关系。所以上诉人诉称的合同约定与本案无关。一审法院对本案认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
张晋铭辩称，我同意被上诉人罗政生代理人的意见。
刘丹二审没有提交答辩意见。
屈万英向一审法院起诉请求：屈万英因本次交通事故造成的医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等各项损失合计141554.06元，由中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司在保险责任范围内赔偿，不足部分由罗政生、段炼、刘丹赔偿；由罗政生、段炼承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年9月12日10时45分，罗政生驾驶无牌号两轮摩托车（载屈万英），在夷陵××组村委会路段与段炼驾驶的鄂Ｅ×××××号小型客车会车相撞，造成罗政生和屈万英受伤及两车受损的交通事故。同日，宜昌市公安局夷陵区分局交通警察大队作出第4205067201501646号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定罗政生和段炼负事故同等责任，屈万英无责任。事故发生后，屈万英随即被送往三峡大学仁和医院住院治疗33天，于2015年10月15日出院。出院医嘱：1、患肢制动两月后复查月，尽量卧床，门诊复片复查后酌情拆除外固定，避免负重及剧烈运动，适当功能锻炼。一年后酌情取内固定，费用约需捌千元左右；2、住院期间需要陪护一个人；3、加强营养；4、全休三个月，周二专家门诊定期复片复查，不适随诊。2016年12月13日屈万英住院取内固定，于2016年12月26日出院，住院13天，出院医嘱：1、避免剧烈运动，适当功能锻炼；2、全休一个月，周二专家门诊定期复片复查，不适随诊。2017年1月10日，宜昌仁和司法鉴定所宜仁和司法鉴�所[2017]临鉴字第42号司法鉴定意见书，评定屈万英的伤残程序为IX（九）级；护理时间为90日。屈万英支付鉴定费1600元。因双方未能就赔偿达成协议，屈万英于2017年4月12日提起诉讼，请求判如所请。同时查明，段炼驾驶的鄂Ｅ×××××号小型客车登记车主为刘丹，实际车主为段炼，刘丹系段炼的表姐。鄂Ｅ×××××号小型客车在中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险（含不计免赔），商业第三者责任保险赔偿限额为500000元，事故发生在保险期间内。另查明，1、屈万英于1963年3月11日出生，现年54岁，系农业户口；2、屈万英住院期间合计开支医疗费47111.11元（段炼垫付24500元、中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司垫付5000元）。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。罗政生驾驶无牌号两轮摩托车（载屈万英）与段炼驾驶的鄂Ｅ×××××号小型客车会车相撞，造成屈万英受伤及两车受损，依公安交警部门的责任认定，罗政生和段炼负事故同等责任，屈万英无责任。根据审理查明的事实及相关法律规定，对屈万英主张的损失，认定如下：屈万英请求的医疗费47111.11元系实际发生，根据实际发生的医疗费票据据实予以认定；屈万英请求的住院伙食补助费2300元（50元/天×46天）以及残疾赔偿金47376元（11844元/年×20年×20%）符合法律规定，并提供了相应的证据，予以认定；屈万英请求的护理费9000元，其计算标准过高，按照服务行业平均标准计算，《宜昌仁和司法鉴定所法医司法鉴定意见书》评定屈万英的护理时间90天，应为屈万英住院期间及出院后的总护理时间，应为7677.86元[(31138元/年÷365天)×90天]；屈万英请求的误工费35266.95元，其计算标准过高，依照农村居民人均可支配性收入标准认定为5386.59元[(11844元/年÷365天)×166天]；屈万英请求的交通费500元，考虑到其有实际支出，酌情予以认定；屈万英请求的鉴定费1600元，有鉴定费发票为证，据实予以认定。综上，认定屈万英因交通事故造成的损失总额为111951.56元。因鄂Ｅ×××××号小型客车在中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，故由中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付屈万英医疗费4941.05元、残疾赔偿金47376元、护理费7677.86元、误工费5386.59元、交通费500元，即65881.5元；因罗政生与段炼在本次事故中负同等责任，则段炼承担50%责任，由中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司在商业第三者责任保险范围内承担剩余部分医疗费21085.03（42170.06×50%）元、住院�食补助费1150元（2300×50%），即22235.03元，两项合计88116.53元，扣除中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司已经垫付的医疗费5000元，还应赔付83116.53元。罗政生承担剩余部分医疗费21085.03（42170.06×50%）元、住院伙食补助费1150元（2300×50%），即22235.03元。屈万英所支付的鉴定费1600元，不属于保险公司赔偿范围,由段炼承担800元，罗政生承担800元。因段炼已垫付24500元，抵扣段炼应承担的鉴定费800元后，屈万英应返还23700元。综合以上，中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司共需赔付屈万英各项损失59416.53元（83116.53元-23700元），并赔付段炼垫付的费用23700元，罗政生共需赔偿屈万英各项损失共计23035.03元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《�高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司营业部于本判决书生效后15日内在机动车交通事故强制保险责任限额和机动车交通事故商业三者险范围内赔付原告屈万英各项经济损失59416.53元；二、由被告中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司营业部于本判决书生效后15日内在机动车交通事故强制保险责任限额和机动车交通事故商业三者险范围内赔付被告段炼因机动车交通事故垫付的费用23700元；三、由被告罗政生于本判决书生效后15日内赔偿原告屈万英各项经济损失共计23035.03元；四、驳回原告屈万英的其他诉讼请求。如未按本判�指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费597元（已减半），由被告段炼负担300元，被告罗政生负担297元。
二审中，当事人没有提交新证据。
经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，保险公司对国家基本医疗保险标准以外的医疗费用不予赔付属于限制保险公司赔偿责任的责任免除条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款关于“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”之规定，保险人在订立保险合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明。本案上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司未能提交证据证明其已在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，根据上述规定，该免责条款不产生效力。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司关于其已在投保单、商业第三者责任保险条款上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容向投保人进行了明确说明，受害人超过国家基本医疗保险标准以外的医疗费用9422.22元应予核减的主张，没有事实与法律依据，本院不予支持。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 唐兆勇
审判员 赵春红
审判员 肖小月
二〇一七年十一月二十九日
书记员 张 萍