山西省长治市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）长刑终字第238号
原公诉机关襄垣县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张俊贤，男，汉族。2014年10月22日因涉嫌职务侵占罪被襄垣县公安局刑事拘留，当月29日经襄垣县人民检察院批准逮捕，当日由襄垣县公安局执行逮捕。现羁押于襄垣县看守所。
襄垣县人民法院审理襄垣县人民检察院指控被告人张俊贤犯职务侵占罪一案，于2015年4月16日作出（2015）襄刑初字第21号刑事判决。判后，原审被告人张俊贤不服提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2014年1月初，被告人张俊贤在担任襄垣县天宇建业有限公司（下称天宇公司）营销科业务员期间，与长治市华宇建筑有限公司（下称华宇公司）签订协议，以一支50万元的承兑汇票和一辆奥迪车折抵35万元共计85万元作为2014年华宇公司购买天宇公司商砼的预付款。2014年1月26日，张俊贤从华宇公司项目经理王X处取到一支50万元的承兑汇票、开走车牌为晋DVX**的黑色奥迪A6一辆，并开具了加盖天宇公司印章的收据。张俊贤将此事对公司隐瞒，分次将50万元的承兑汇票兑换为现金后挥霍，奥迪车存放于自已家中。2014年8月，张俊贤被天宇公司开除，并要求将其在职期间所办业务移交。2014年9月，公司在对张俊贤在职期间办理的业务对账时发现该收取华宇公司的财务凭证并核实。经公司催要，张俊贤先后将奥迪车、8.3万元现金退回天宇公司。
上述事实有:受案登记表、报案材料、银行承兑汇票复印件、情况说明、企业法人营业执照、组织机构代码证、收款收据、扣押物品文件清单、协议书、户籍证明、证人证言、被告人张俊贤讯问笔录等证据证实。
原审认为，被告人张俊贤作为天宇公司的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，构成职务侵占罪。被告人张俊贤事发后，积极退赃，将奥迪车一辆及现金8.4万元返还天宇公司，且归案后能够如实供述犯罪事实，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第四十五条、第四十七条、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款之规定判决:一、被告人张俊贤犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年六个月,并处没收个人财产人民币100000元。二、被告人张俊贤非法占有的人民币41.6万元予以追缴，返还襄垣县天宇建业有限公司。
判后，原审被告人张俊贤不服上诉称，一、上诉人所在单位将抵顶债务的奥迪车供上诉人跑业务、办公事，且该车未过户变卖，未让家人朋友使用，故指控上诉人占有该车与事实不符。二、该车已实际使用多年，远不达指控的价值35万元，且未进行鉴定，故原判认定数额错误，加重上诉人量刑，请求撤销原判，对该车价值进行鉴定，重新审理。
经审理查明，2014年1月初，原审被告人张俊贤在担任天宇公司营销科业务员期间，与华宇公司签订协议，以一支50万元的承兑汇票和一辆奥迪车折抵35万元共计85万元作为2014年华宇公司购买天宇公司商砼的预付款。2014年1月26日，张俊贤从华宇公司项目经理王X处取到一支50万元的承兑汇票、开走车牌为晋DVX**的黑色奥迪A6一辆，并开具了加盖天宇公司印章的收据。张俊贤将此事对公司隐瞒，分次将50万元的承兑汇票兑换为现金后挥霍，奥迪车存放于自已家中。2014年8月，张俊贤被天宇公司开除，并要求将其在职期间所办业务移交。2014年9月，公司在对张俊贤在职期间办理的业务对账时发现该收取华宇公司的财务凭证并核实。经公司催要，张俊贤先后将奥迪车、8.3万元现金退回天宇公司。
上述事实，有下列证据予以证实:
1、受案登记表、报案材料，证明案件来源。
2、银行承兑汇票复印件，证明本案所涉一支50万元、一支20万元、三支10万元承兑汇票的相关情况。
3、情况说明，证明天宇公司出具的关于张俊贤侵占公司货款及奥迪A6车一辆的情况。
4、证明、天宇公司11月份工资表、2014年营销科业务提成办法、天宇公司2014年8月份人事资料、劳动合同书、工资表，证明张俊贤在天宇公司人事、工资发放等有关情况。
5、企业法人营业执照、组织机构代码证，证明天宇公司的基本情况。
6、收款收据三联复印件，证明张俊贤开具的收到华宇公司50万元承兑汇票及一辆奥迪A6顶账的收据及10月8日张俊贤返还其中5万元。
7、扣押物品文件清单、协议书，证明张俊贤代表天宇公司与华宇公司签订的关于华宇公司以35万元价格转让给天宇公司车牌号为晋DVX**黑色奥迪A6一辆，并用天宇公司商砼作为转让金的协议。
8、户籍证明，证明张俊贤的身份相关情况。
9、张X询问笔录，证明我是天宇公司总经理，张俊贤是我公司业务员，张俊贤在职期间侵占了华宇公司在我公司购买商砼的50万元货款，退回货款8.4万元，剩余41.6万元推矮至今拒不归还。该于2014年1月26日侵占我公司货款50万元长达8个月之久，经公司多次催要，该退回8.4万元货款后拒不退还剩余的41.6万元货款。张俊贤没有向公司说明华宇公司转让奥迪车作为支付2014年购买商砼的预付款。2013年年底，我公司安排张俊贤到张X2处借到100万元的承兑汇票，2014年我公司以用商砼把他的借款抵消了。
10、王X询问笔录，证明我是华宇公司项目经理，2008年我在襄垣承建的工程使用的商砼都是通过张俊贤联系后在天宇公司购买的。2014年，我公司将一辆车牌为晋DVX**的奥迪A6和50万元的承兑汇票作为预付款，1月18日，我给他一张50万元承兑汇票，1月26日我又让张俊贤开走了轿车，当天张俊贤给我写了一支收到50万元承兑汇票的收据，上面加盖有天宇公司财务章。
11、翟X询问笔录，证明我是长治市襄垣县楷利元小额借款有限公司法定代表人，2014年1月19日崔X拿一支50万元的承兑汇票和我兑换成三支10万元的承兑汇票和一支20万元的承兑汇票，没有收他好处费，我不认识张俊贤。
12、张X2询问笔录，证明2014年1月24日左右，张X让我给她拿100万元暂时周转一下，我就让张俊贤拿走一支100万元的承兑汇票，张俊贤给我打了收条，后这些钱作为天宇公司的商砼款抵消了。
13、栗X询问笔录，证明2014年春节前，张俊贤让我帮他兑换一支50万元的承兑汇票，我就找到朋友崔X，叫上张俊贤来到翟X家，让翟X兑换成了一支20万元和三支10万元的承兑汇票。
14、崔X询问笔录，证明2014年1月份，栗X拿着一支50万元的承兑汇票让我帮忙兑换成小额的，后我、栗X还有一名男子（张俊贤）找到翟X，跟他兑换成了一支20万元和三支10万元的承兑汇票。
15、原审被告人张俊贤讯问笔录，证明2014年1月，华宇公司项目经理王X商定给我一支50万元的承兑汇票和一辆奥迪车折抵35万元共计85万元作为2014年我公司商砼的预付款，1月18日王X给我一支50万元的承兑汇票，我给王X开了一支公司收到50万元的收据，上面加盖有公司的财务专用章。第二天，我未经公司领导同意，在公司拿上合同章到华宇公司找到总经理张全江，和他签订了一份关于转让这辆牌照号为晋DVX**奥迪车的协议书，我在合同上签名后加盖了公司合同章，张全江签名后也加盖了他公司的公章，当时王X也在场。拿到这50万元承兑汇票后，我跟老翟（翟X）和刚峰兑换成小额承兑汇票和现金，他们收取好处费，这些钱都让我赌博输完了。奥迪车一直在我家存放，我是想把车顶上30多万后再交回公司。9月份我将奥迪车归还公司，10月8日我退还公司5万元，10月12日退还公司3.4万元，剩余的钱我没还，因我没钱都赌输了。
以上证据，均经原审庭审质证、认证，足以认定。
本院认为，上诉人（原审被告人）张俊贤利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。上诉人张俊贤对从华宇公司取到一支50万元承兑汇票，后对本单位隐瞒真相，分次将此兑换为现金后挥霍的事实不持异议，与在案的其他证据相互印证，能证明其构成本罪。上诉人张俊贤对从华宇公司取到一辆奥迪A6车折抵35万元，作为2014年华宇购买天宇公司商砼预付款的事实持有异议，其称“上诉人所在单位将抵顶债务的奥迪车供上诉人跑业务、办公事”，经查，其与华宇公司签订的车辆转让协议，系本单位领导不知情、其私拿公司印章办理，后私将车辆保存不上交本单位所为，具有非法占有的主观故意，且无据证明本单位同意其将此车跑业务和办公事。又称“该车已实际使用多年，远不达价值35万元，且未进行鉴定”，经查，上述协议签订后，天宇和华宇公司均按约定的35万元转让车价履行了各自义务，即该转让车价已起到了实际的价值作用，无需对此进行鉴定，原审以此认定其犯罪数额并无不当。另称“该车未过户变卖，未让家人朋友使用”一节，不影响对其的定罪处罚。据此，上诉人张俊贤所提的上诉理由，不予采纳。原判根据其犯罪情节、积极退赃，如实供述的行为表现，并根据量刑规范化的规定依法判处，认定事实清楚，定罪量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘冠晋
代理审判员 姬国强
代理审判员 刘大疆
二〇一五年六月十六日
书 记 员 魏 炜