广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤1971民初2494号
原告唐小英，女，1954年8月29日出生，汉族，住湖南省东安县。
委托代理人黄开颜，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。
委托代理人莫士杰，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师助理。
被告东莞市卓建实业有限公司。住所地：东莞市东城区东莞大道**号鼎峰国际广场*幢*********号楼。注册号：441900000948368。
法定代表人李军帆，董事长。
委托代理人陈春灵，广东大洲律师事务所律师。
委托代理人钟济武，广东大洲律师事务所律师。
原告唐小英诉被告东莞市卓建实业有限公司劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告唐小英的委托代理人黄开颜，被告东莞市卓建实业有限公司的委托代理人钟济武均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告唐小英诉称，原告于2015年3月1日入职被告处工作，月平均工资为3500元。原、被告双方没有签订书面的合同，被告没有为原告购买社会保险。2015年4月8日，原告在工作中受伤，被送往清溪医院住院治疗，后转至东莞市中医院住院治疗至2015年5月25日。2015年7月19日，原告再次住院治疗至2015年8月6日。被告未向原告支付两次住院期间的医疗费及相关费用。2015年7月31日，社保部门认定原告的受伤事故属于工伤。2015年11月17日，劳动能力鉴定委员会鉴定原告为伤残九级。原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，请求判令：1、被告向原告支付一次性伤残补助金31500元、一次性工伤医疗补助金7500元、一次性伤残就业补助金28000元；2、被告向原告支付经济补偿金3500元；3、被告向原告支付未签订劳动合同二倍工资差额7000元；4、被告向原告支付住院期间医疗费20171.1元、营养费3000元、住院伙食补贴5040元、交通费1207.5元；5、被告向原告支付鉴定费399元；6、被告向原告支付医疗费28000元；7、本案诉讼费由被告负担。后原告申请变更诉讼请求为：1、被告向原告支付一次性伤残补助金31500元、一次性工伤医疗补助金7500元、一次性伤残就业补助金28000元；2、被告向原告支付住院期间医疗费32042.53元、营养费3000元、住院伙食补贴5040元、交通费1207.5元；3、被告向原告支付鉴定费399元；4、被告向原告支付医疗期工资26250元；5、本案诉讼费由被告负担。
被告东莞市卓建实业有限公司辩称，被告同意向原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。但被告对原告主张的工资标准有异议。原告的2015年3月工资是1562元，故原告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均应按照1562元/月的标准计算。被告已经向原告支付医疗费43904.63元。该费用应在原告主张的医疗费中予以扣除。原告主张的营养费数额过高。住院伙食补助费应当按50元/天的标准计算。交通费数额问题由法院裁决。被告同意向原告支付鉴定费用399元。原告的医疗期间工资应当按照东莞市同期最低工资标准计算。
经审理查明，2015年3月1日，原告入职在被告处，担任清洁工；双方有签订书面的劳动合同。被告没有为原告购买社保。2015年4月8日，原告在工作中受伤，后被送往清溪医院住院治疗至2015年4月25日出院。2015年4月25日至5月31日期间，原告在东莞市中医院住院治疗。2015年7月19日至8月1日期间，原告在清溪医院住院治疗。2015年8月1日至8月6日期间，原告在东莞市华医院住院治疗。此后原告继续在医院进行门诊治疗。原告受伤后一直没有回被告处上班。2015年7月31日，东莞市社保局认定原告的上述受伤事故属于工伤。2015年11月17日，东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为伤残九级。2016年1月13日，原告申请劳动仲裁。同日，东莞市劳动人事争议仲裁院东城仲裁庭作出东劳人仲院（东城庭）案字[2016]14号不予受理通知书，以原告入职时已达到退休年龄、原告与被告之间属于雇佣关系为由，不予受理原告提出的申诉请求。后原告即向本院提起本案诉讼。
本案中，对于原告受伤前的月平均工资数额问题，原、被告双方存有争议。原告认为，原告每月工资分两部分发放，一部分工资通过银行转账的方式发放，另一部分工资则以现金方式领取；原告每月工资由基本工资（东莞市同期最低工资标准）、固定岗位奖金2000元、加班费、高温补贴等部分构成；故主张原告受伤前的月平均工资数额为3500元。原告对其上述主张未提供证据予以证明。被告对此不予确认。被告认为，原告每月工资全部通过银行转账的方式发放，被告没有以现金方式向原告发放工资；原告每月工资由基本工资（东莞市同期最低工资标准）、加班费、岗位工资等部分构成；故主张原告受伤前的月平均工资数额为1562元。被告对此提供原告2015年3月至4月的工资表、2015年3月考勤统计表予以证明。其中，2015年3月工资表显示，原告该月工资由基本工资1310元、岗位津贴147元、加班费140元构成，合计1597元，扣除意外保险费用16元、水电费19元后，实发工资为1562元；并显示原告该月出勤天数为26天。2015年4月工资表显示，原告该月工资由基本工资1310元、加班费35元构成，合计1345元，扣除意外保险费用16元后，实发工资为1329元；并显示原告该月出勤天数为30天。2015年3月考勤统计表显示，原告该月出勤26天。原告以被告提供的上述工资表、考勤统计表均没有原告的签名为由，对该些证据不予确认，但确认其银行账号中已收到工资表中的实发工资数额。原告还认为，原告在2015年4月出勤数天后即受伤，被告向原告计付了1345元，可以证明原告受伤前的月平均工资数额远远超过1594元。被告则认为，2015年4月的工资表中显示的工资是原告在2015年4月的整月工资，并非原告2015年4月1日至8日的出勤工资。
诉讼中，对于医疗费的问题，原告提供了医疗费发票（部分为复印件）、医疗费收费收据到庭，拟证明原告为此次工伤事故支出医疗费32042.53元。经审查，该些医疗费发票中，有原件的医疗费发票金额合计20161.1元（不含鉴定费）；另有一张医疗费票据复印件显示的医疗费金额为19871.43元。原告称，该19871.43元中有8000元是被告公司支付的，剩余11871.43元是原告以现金方式支付给医院的。原告对此未提供证据予以证明。被告表示同意向原告支付医疗费20161.1元，并称原告提供的医疗费票据复印件中显示的19871.43元均是被告支付的。另查明，原、被告均确认被告有为原告购买团体意外险，且双方均确认没有向保险公司申请报销案涉工伤事故的医疗费。
庭审中，原、被告均确认原告因此次工伤事故合计住院治疗71天。原告要求被告按照70元/天的标准支付住院伙食补助费，但被告仅同意按照50元/天的标准支付住院伙食补助费。原告另要求被告支付营养费3000元。被告则表示同意在1000元以内向原告支付营养费。
关于原告的停工留薪期工资问题。原、被告双方存有争议。原告认为，原告的停工留薪期间为2015年4月8日受伤之日至11月17日评残之日，故要求被告按照3500元/月的标准支付该期间工资。被告则认为，原告的停工留薪期间为2015年4月8日受伤之日至8月6日最后一次出院时止，被告已向原告支付三笔停工留薪期工资即1329元、1594元、1465元；故被告主张原告的停工留薪期工资应按照东莞市同期最低工资标准计算。原告确认收到被告支付的1329元、1594元、1465元，但认为该些费用是被告支付给原告的工伤治疗费用，并表示同意在原告主张的住院伙食补助费中抵扣该三笔款项。另查明，原告提供的出院小结显示，原告在2015年8月6日从东莞东华医院出院时，医嘱全休三个月。被告对该份出院小结没有异议。原告未提供证据证明其在2015年11月6日之后仍需停止工作接受治疗，也未提供证据证明其在2015年11月6日之后有实际进行治疗。
关于交通费的问题。原告主张，原告在东莞市内就诊时有产生交通费，且原告与其儿子到东莞市外就诊时也产生交通费，故要求被告支付交通费1207.5元。原告对此提供车票予以证明。经审查，原告提供的车票中大部分是在广州、东莞、番禺、樟木头、永州等地来回的大巴车票及火车票；另有部分是东莞市内的公共汽车票。被告认为，原告一直在东莞市内进行治疗，不可能产生东莞市外的交通费；故对原告提供的上述车票均不予确认。
另，本院受理本案后，被告就案涉工伤认定书提起行政诉讼，并向本院申请中止本案审理。后本院裁定中止本案审理。2016年11月1日，该行政案件的二审行政裁定书生效。2016年12月7日，本案恢复审理。
以上事实，有原告提供的证明、工伤认定书、劳动能力鉴定书、出入院记录、医疗费票据、交通费票据、仲裁不予受理通知、账户交易明细，被告提供的行政案件受理通知书、一审行政裁定书、二审行政裁定书、生效证明书、存款客户回单、考勤统计表、工资表、医疗费票据、住院费用明细清单、出院小结、诊断证明书、入职登记表、劳动合同、团体人身保险被保险人清单、考勤说明书、放弃购买社保的说明，以及本院的庭审笔录、问话笔录等书证附卷为据。
本院认为，虽然原、被告双方有签订劳动合同，但原告于1954年5月29日出生；至2004年5月29日时止，原告已年满50周岁，达到法定退休年龄。故原告于2015年3月1日入职被告处时，原告已达到退休年龄，参照广东省的司法实践，原、被告双方之间建立的是劳务关系。根据《广东省工伤保险条例》第六十五条的规定，原告在达到退休年龄后入职被告处，后于2015年4月8日发生事故，并被认定为工伤，且被评为伤残九级，原告有权要求被告参照《广东省工伤保险条例》的相关规定支付有关费用。原告在庭审中也明确表示其在本案中要求被告按照《广东省工伤保险条例》的相关规定支付有关费用，本院予以支持。被告主张本案应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，缺乏依据，本院不予支持。原告受伤后至今未回被告处上班，且原告已主张要求被告支付一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金，即原告已确认与被告解除劳务合同关系，故本院认定，原、被告之间的劳务合同关系已解除。
关于原告受伤前的月平均工资数额问题。首先，原告主张其每月工资包含银行转账支付部分及现金支付两部分，但原告未提供证据证明被告有以现金方式向原告支付工资，且被告对此不予确认，故对原告此项主张，本院不予采信。其次，原告主张被告向其支付的2016年4月工资1329元是原告2016年4月1日至8日期间的出勤工资，并据此主张原告受伤前月平均工资数额为3500元。若原告该主张属实，则原告2016年4月满勤工资约为1329元÷8天×30天=4983.75元，远远超出原告主张的月平均工资数额。且原告在被告处担任普通清洁工，按照东莞市劳动力市场价的行情，其每月工资也不可能达到4000元以上。由此可见，原告依据其领取的2016年4月工资数额来主张其每月平均工资达到3500元，缺乏依据，且不符合常理。现被告向原告支付的2016年4月工资数额与被告向原告支付的2016年3月、5月、6月工资数额基本相当，差距较小，能够相互印证，足以证明被告向原告支付的2016年4月工资应包含了原告在2016年4月8日受伤后的停工留薪期工资。综上两点，本院认为，原告主张其受伤前的月平均工资为3500元，缺乏证据支持，本院不予采信。被告提供了银行转账记录到庭，原告确认其收到该些银行转账记录中显示的工资数额，故本院认定，原告受伤前的工资全部是以银行转账方式领取。由于原告在2016年4月未出勤满月，故本院根据原告已领取的2016年3月工资数额及被告提供的2016年3月工资表，认定原告受伤前月平均工资数额为1597元。因原告受伤前的月平均工资数额低于东莞市2015年度职工平均工资3489元/月的60%，故参照《广东省工伤保险条例》第三十五条的规定，原告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金均应按照3489元/月×60%=2093.4元/月的标准计算。
参照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条的规定，结合原告的诉讼请求，本院认定，被告应向原告支付如下费用：
1、一次性伤残补助金：2093.4元/月×9个月=18840.6元；
2、一次性工伤医疗补助金：2093.4元/月×2个月=4186.8元；
3、一次性伤残就业补助金：2093.4元/月×8个月=16747.2元；
4、医疗费：首先，原告提供的、有原件部分的医疗费票据金额合计20161.1元，被告对该部分医疗费票据没有异议，并同意向原告支付该部分医疗费，本院对此予以支持。其次，原告提供的其余医疗费票据均没有原件，不能证明原告有实际支出该些医疗费票据复印件中的款项，故对于原告主张的该部分医疗费，本院不予支持。综上，本院认定，被告应向原告支付医疗费20161.1元。对于原告超出该数额部分的主张，本院不予支持。
5、营养费：营养费不属于工伤待遇项目。原告要求被告支付营养费3000元，缺乏法律依据。但被告在庭审中表示同意在1000元的范围内向原告支付营养费，属于被告自行处分其权利的行为，本院予以准许。故被告应当向原告支付营养费1000元。
6、住院伙食补贴：原、被告均确认原告住院合计71天，故被告应向原告支付住院伙食补贴100元/天×70%×71天=4970元。
7、交通费：原告未提供证据证明其有在东莞市外进行治疗，而原告提供的大部分车票均是来回东莞与广州、永州之间产生的，故对原告主张的该部分交通费，本院不予支持。因原告发生工伤事故后，多次进行住院治疗，并有进行工伤认定及劳动能力鉴定，故必然会产生一定的交通费。故本院参照东莞市内公共汽车的乘车费用标准，酌情认定被告需向原告支付交通费300元。
8、鉴定费：原告要求被告支付鉴定费399元，被告在答辩时表示同意向原告支付该费用；故对原告此项主张，本院依法予以支持。
9、停工留薪期工资：首先，根据原、被告双方的主张，原、被告双方对于2015年4月8日至8月6日期间属于原告停工留薪期的事实均无异议，故本院对此予以认定。对于2015年8月7日至11月17日期间是否属于原告的停工留薪期间的问题，本院认为，原告提供的最后一次出院记录显示，原告在2015年8月6日出院后仍需全休3个月即至2015年11月6日止；故本院认定，2015年8月7日至11月6日期间仍属于原告的停工留薪期。原告没有证据证明其在2015年11月6日之后仍需停止工作接受治疗，故2015年11月7日至17日期间不属于原告的停工留薪期。综上，本院认定，原告的停工留薪期间为2015年4月8日至11月6日。其次，原、被告均确认原告每月工资中的基本工资部分为东莞市同期最低工资标准，故本院认定，被告应当按照东莞市同期最低工资1310元/月的标准向原告支付2015年4月8日至30日期间的停工留薪期工资、按照东莞市同期最低工资1510元/月的标准向原告支付2015年5月1日至11月6日期间的停工留薪期工资。承前所述，被告向原告支付的2015年4月工资1329元中包含了2015年4月8日至30日期间的工资。被告提供的工资条显示，被告向原告计付的2015年4月工资由基本工资1310元、加班费35元构成，另有扣除保险费16元，故实际支付1329元。该工资表没有原告的签名确认，但原告确认收到该1329元，并确认被告为其购买团体意外险而产生的保险费是从原告的工资中扣除，故本院对该份工资表中显示的保险费扣款予以采信。由此可见，被告实际向原告计付2015年4月工资1329元+保险费16元=1345元，故被告已经按照1310元/月的标准向原告支付了2015年4月8日至30日期间的工资，无需再向原告支付2015年4月的工资差额。同理，被告已向原告支付的2015年5月工资1594元，超出1510元，故被告无需向原告支付2015年5月工资差额。又，被告已向原告支付2015年6月工资1465元，被告没有证据证明原告该月工资计算方式，即使将原告的保险费16元计入在内，被告实际向原告计付的该月工资仅为1481元，故被告应向原告支付2015年6月工资差额29元。另，被告没有证据证明其已向原告支付2015年7月至11月6日期间的停工留薪期工资，故本院认定，被告应向原告支付该期间的停工留薪期工资1510元/月×4个月（2015年7月至10月）+1510元/月÷21天（2015年11月周一至周五日历天数）×5天（2015年11月1日至6日期间周一至周五日历天数）=6399.52元。综上，本院认定，被告需向原告支付2015年4月8日至11月6日期间的停工留薪期工资差额29元+6399.52元=6428.52元。
综上所述，参照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、确认原告唐小英与被告东莞市卓建实业有限公司之间的劳务合同关系已解除；
二、限被告东莞市卓建实业有限公司于本判决生效之日起三日内向原告唐小英支付一次性伤残补助金18840.6元、一次性工伤医疗补助金4186.8元、一次性伤残就业补助金16747.2元、医疗费20161.1元、营养费1000元、住院伙食补贴4970元、交通费300元、鉴定费399元、2015年4月8日至11月6日期间的停工留薪期工资差额6428.52元；
三、驳回原告唐小英的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费2998.78元（原告已预交），由原告唐小英负担1372.95元、被告东莞市卓建实业有限公司负担1625.83元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审 判 长 李铮铮
人民陪审员 叶 贞
人民陪审员 袁影霞
二〇一七年三月二十九日
书 记 员 钟 声
附相关法律条文：
《广东省工伤保险条例》
第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。
职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。