山东省章丘市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）章刑初字第365号
公诉机关山东省章丘市人民检察院。
被告人徐某某，男，1982年8月4日出生于山东省宁阳县，汉族，中专文化，山东省泰安市鑫亿达医疗装备有限公司业务员，户籍地山东省泰安市宁阳县，住山东省泰安市。因涉嫌犯行贿罪，2014年2月20日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕，现羁押于章丘市看守所。
辩护人曹沛合，山东百脉律师事务所律师。
辩护人郭玉光，山东百脉律师事务所律师。
山东省章丘市人民检察院以章丘检公刑诉（2014）351号起诉书指控被告人徐某某犯行贿罪，于2014年8月19日向本院提起公诉。在审理过程中，章丘市人民检察院于2014年11月18日、2015年3月18日以需要补充侦查为由，提出延期审理建议，本院依法准许，于2014年12月18日、2015年4月17日恢复审理。本院依法组成合议庭，于2014年10月15日公开开庭审理了本案。山东省章丘市人民检察院检察员刘芳芳出庭支持公诉。被告人徐某某及其辩护人曹沛合、郭玉光到庭参加了诉讼。现已审理终结。
山东省章丘市人民检察院指控：被告人徐某某系泰安市鑫亿达医疗装备有限公司业务员，自2008年11月至2014年1月，其在销售医疗器械设备过程中，为谋取不正当利益，送给原章丘市文祖镇卫生院院长、原章丘市第二人民医院院长焦某某贿赂款346000元，送给原章丘市相公庄镇卫生院院长张某丙贿赂款56000元，送给原章丘市刁镇卫生院院长任某甲贿赂款10000元，送给原章丘市相公庄镇卫生院院长焦某丙贿赂款20000元，送给原章丘市黄河乡卫生院院长李某丙贿赂款10000元，共计442000元。具体犯罪事实如下：
（一）被告人徐某某在任泰安市鑫亿达医疗装备有限公司业务员期间，自2009年4月至2012年11月，在向章丘市文祖镇卫生院、章丘市第二人民医院销售医疗器械设备过程中，为谋取不正当利益，分四次送给原章丘市文祖镇卫生院院长、原章丘市第二人民医院院长焦某某（另案处理）贿赂款346000元。
1.2009年4月，被告人徐某某在任泰安市鑫亿达医疗装备有限公司业务员期间，为了和焦某某搞好关系，以便在章丘市文祖镇卫生院医疗设备招标过程中谋取竞争优势，送给焦某某贿赂现金6000元。
2.2009年11月，被告人徐某某在向章丘市文祖镇医疗推销CR机和拍片机的过程中，为谋取不正当利益，送给焦某某贿赂现金20000元。
3.2011年4月，被告人徐某某在向章丘市第二人民医院推销C型臂的过程中，为谋取不正当利益，送给焦某某贿赂现金20000元。
4.2012年11月，被告人徐某某在向章丘市第二人民医院推销胃肠机的过程中，为谋取不正当利益，以债权方式向焦某某行贿300000元。
（二）被告人徐某某在任泰安市鑫亿达医疗装备有限公司业务员期间，自2011年4月至2014年1月，在向章丘市文祖镇相公庄镇卫生院销售医疗器械设备过程中，为谋取不正当利益，分八次送给原章丘市相公庄镇卫生院院长张某丙（另案处理）现金50000元，银座购物卡6000元，共计56000元。
1.2011年4月，被告人徐某某在向章丘市文祖镇相公庄镇卫生院推销CT球管的过程中，为谋取不正当利益，贿赂张某丙现金20000元。
2.2013年7月，被告人徐某某在向章丘市相公庄镇卫生院推销数字胃肠机升级改造项目的过程中，为谋取不正当利益，贿赂张某丙现金30000元。
3.自2011年9月至2014年1月，被告人徐某某为与张某丙搞好关系，以便在章丘市相公庄镇卫生院设备招标过程中谋取竞争优势，先后分六次送给张某丙银座购物卡6000元。
（1）2011年9月，被告人徐某某送给张某丙面值1000元的银座购物卡一张；
（2）2012年1月，被告人徐某某送给张某丙面值1000元的银座购物卡一张；
（3）2012年9月，被告人徐某某送给张某丙面值1000元的银座购物卡一张；
（4）2013年1月，被告人徐某某送给张某丙面值1000元的银座购物卡一张；
（5）2013年9月，被告人徐某某送给张某丙面值1000元的银座购物卡一张；
（6）2014年1月，被告人徐某某送给张某丙面值1000元的银座购物卡一张；
（三）2011年7、8月份，被告人徐某某在任泰安市鑫亿达医疗装备有限公司业务员期间，在向章丘市刁镇卫生院销售医疗器械设备过程中，为谋取不正当利益，送给原章丘市刁镇卫生院院长任某甲（另案处理）现金10000元。
（四）被告人徐某某在任泰安市鑫亿达医疗装备有限公司业务员期间，于2010年12月，在向章丘市相公庄镇卫生院销售医疗器械设备过程中，为谋取不正当利益，送给原章丘市相公庄镇卫生院院长焦某丙（已判刑）现金20000元。
（五）被告人徐某某在任泰安市鑫亿达医疗装备有限公司业务员期间，于2010年12月，在向章丘市相公庄镇卫生院销售医疗器械设备过程中，为谋取不正当利益，送给原黄河乡卫生院院长李某丙（已判刑）现金10000元。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了书证、证人证言、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人徐某某为谋取不正当利益，给国家工作人员以财物，其行为初犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、第三百九十条的规定，应以行贿罪追究刑事责任。
被告人徐某某辩称：其给焦某某300000元不属于行贿，当时焦某某只是没有凑够钱，焦某某坚持要给300000元，并没同意收该笔钱。被告人徐某某的辩护人提出的辩护意见是：1.被告人徐某某的行为应构成单位行贿罪；2.被告人徐某某认罪态度好，当庭自愿认罪，应酌情从轻处罚；3.被告人徐某某向焦某某行贿的300000元债权系未遂；4.被告人徐某某在被追诉前交代了行贿行为，应减轻或免除处罚；5.建议适用缓刑。
经法庭审理查明：被告人徐某某系泰安市鑫亿达医疗装备有限公司业务员，该公司规定业务员的待遇包括基本工资和年底奖金两部分，基本工资固定，销售纯利润（销售额度减销售成本为纯利润）的三分之一作为业务员奖金，三分之二作为公司利润，销售成本包括设备成本、销售期间的差旅费、食宿费以及为打开市场给予采购单位有关人员现金回扣等处理关系的费用，销售成本由公司承担。自2008年11月至2014年1月，被告人徐某某在销售医疗器械设备过程中，为谋取单位的不正当利益，贿赂原章丘市文祖镇卫生院院长、原章丘市第二人民医院院长焦某某346000元，贿赂原章丘市相公庄镇卫生院院长张某丙56000元，贿赂原章丘市刁镇卫生院院长任某甲10000元，贿赂原章丘市相公庄镇卫生院院长焦某丙20000元，贿赂原章丘市黄河乡卫生院院长李某丙10000元，共计442000元。具体犯罪事实如下：
（一）被告人徐某某在任泰安市鑫亿达医疗装备有限公司业务员期间，自2009年4月至2012年11月，在向章丘市文祖镇卫生院、章丘市第二人民医院销售医疗器械设备过程中，为谋取单位的不正当利益，分四次送给原章丘市文祖镇卫生院院长、原章丘市第二人民医院院长焦某某（另案处理）贿赂款346000元。
1.2009年4月，被告人徐某某在任泰安市鑫亿达医疗装备有限公司业务员期间，为了和焦某某搞好关系，以便在章丘市文祖镇卫生院医疗设备招标过程中谋取竞争优势，送给焦某某贿赂现金6000元。
2.2009年11月，被告人徐某某在向章丘市文祖镇医疗推销CR机和拍片机的过程中，为谋取不正当利益，送给焦某某贿赂现金20000元。
3.2011年4月，被告人徐某某在向章丘市第二人民医院推销C型臂的过程中，为谋取不正当利益，送给焦某某贿赂现金20000元。
4.2012年11月，被告人徐某某在向章丘市第二人民医院推销胃肠机的过程中，为谋取不正当利益，以债权方式向焦某某行贿300000元。
（二）被告人徐某某在任泰安市鑫亿达医疗装备有限公司业务员期间，自2011年4月至2014年1月，在向章丘市文祖镇相公庄镇卫生院销售医疗器械设备过程中，为谋取单位的不正当利益，分八次送给原章丘市相公庄镇卫生院院长张某丙（另案处理）现金50000元，银座购物卡6000元，共计56000元。
1.2011年4月，被告人徐某某在向章丘市文祖镇相公庄镇卫生院推销CT球管的过程中，为谋取不正当利益，贿赂张某丙现金20000元。
2.2013年7月，被告人徐某某在向章丘市相公庄镇卫生院推销数字胃肠机升级改造项目的过程中，为谋取不正当利益，贿赂张某丙现金30000元。
3.自2011年9月至2014年1月，被告人徐某某为与张某丙搞好关系，以便在章丘市相公庄镇卫生院设备招标过程中谋取竞争优势，先后分六次送给张某丙银座购物卡6000元。
（1）2011年9月，被告人徐某某送给张某丙面值1000元的银座购物卡一张；
（2）2012年1月，被告人徐某某送给张某丙面值1000元的银座购物卡一张；
（3）2012年9月，被告人徐某某送给张某丙面值1000元的银座购物卡一张；
（4）2013年1月，被告人徐某某送给张某丙面值1000元的银座购物卡一张；
（5）2013年9月，被告人徐某某送给张某丙面值1000元的银座购物卡一张；
（6）2014年1月，被告人徐某某送给张某丙面值1000元的银座购物卡一张；
（三）2011年7、8月份，被告人徐某某在任泰安市鑫亿达医疗装备有限公司业务员期间，在向章丘市刁镇卫生院销售医疗器械设备过程中，为谋取不正当利益，送给原章丘市刁镇卫生院院长任某甲（另案处理）现金10000元。
（四）被告人徐某某在任泰安市鑫亿达医疗装备有限公司业务员期间，于2010年12月，在向章丘市相公庄镇卫生院销售医疗器械设备过程中，为谋取单位的不正当利益，送给原章丘市相公庄镇卫生院院长焦某丙（已判刑）现金20000元。
（五）被告人徐某某在任泰安市鑫亿达医疗装备有限公司业务员期间，于2010年12月，在向章丘市相公庄镇卫生院销售医疗器械设备过程中，为谋取单位的不正当利益，送给原黄河乡卫生院院长李某丙（已判刑）现金10000元。
章丘市人民检察院反贪污贿赂局在办理焦某丙、李某丙受贿案过程中，发现被告人徐某某涉嫌行贿，2014年2月19日，该局的侦查人员在章丘市第二人民医院，将被告人徐某某带至章丘市人民检察院办案区进行调查，被告人徐某某交代了其向焦某丙、李某丙行贿的事实。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.章丘市人民检察院办案说明证明：章丘市人民检察院反贪污贿赂局在办理焦某丙、李某丙受贿案过程中，发现被告人徐某某涉嫌行贿，2014年2月19日，该局的侦查人员在章丘市第二人民医院，将被告人徐某某带至章丘市人民检察院办案区进行调查，被告人徐某某交代了其向焦某丙、李某丙行贿的事实。2014年2月20日，章丘市人民检察院决定对被告人徐某某行贿案立案侦查。
2.销售合同及付款明细、发票、财务账目证明：章丘市相公庄镇卫生院、章丘市刁镇卫生院、章丘市黄河乡卫生院、章丘市文祖卫生院、章丘市第二人民医院采购泰安市鑫亿达医疗装备有限公司医疗设备及付款情况。
3.招投标程序文件、招标程序、招标报价单、中标结果等文件证明：泰安鑫亿达医疗装备有限公司参与投标并中标以及受贿人焦某某、张某丙、任某甲等任评委的情况。
4.章丘市相公庄镇卫生院、刁镇卫生院、文祖镇卫生院、章丘市第二人民医院、章丘市明水街道办事处社区卫生院服务中心的法人登记证、组织机构代码证、医疗机构执业许可证、证明：章丘市相公庄镇卫生院、刁镇卫生院、文祖镇卫生院、章丘市第二人民医院、章丘市明水街道办事处社区卫生院服务中心系事业单位。
5.章卫字（1995）2号、章编办发（2009）1号、章编办发（2011）9号章丘市机构编制委员会办公室文件证明：章丘市第二人民医院与章丘市明水街道办事处社区服务中心系一个单位。
6.焦某某的任职证明文件、张某丙的任职证明文件、任某甲的任职证明文件证明：焦某某、张某丙、任某甲的职务情况，系国家工作人员。
7.（2011）章刑初字第80号、第89号判决书证明：焦某丙、李某丙因受贿被判决，以及焦某丙、李某丙的职务情况，系国家工作人员。
8.企业法人营业执照证明：泰安鑫亿达医疗装备有限公司系有限责任公司，法定代表人系李某甲。
9.借款协议、收款收据、借据、银行明细证明：泰安市鑫亿达医疗装备有限公司向章丘市二院职工借款，账目为1810000元，实际收款1510000元，该公司与焦某某签订的借款协议中借款数额为920000元，实际收取焦某某620000元，为处理向焦某某行贿300000元债权的账目，徐某某向公司出具300000元借据。2014年2月22日，焦某某向泰安市鑫亿达医疗装备有限公司交款300000元，并将收据日期提前为2013年1月3日。
10.泰安市商业银行、中国农业银行等交易明细、泰安市鑫亿达医疗装备有限公司2013年公司总账及资产负债表证明：被告人徐某某收取款的情况；泰安市鑫亿达医疗装备有限公司会计徐某乙于2014年2月22日，收到焦某某补交的300000元并于当日存入银行；该公司新的总账货币资金比之前打印的资产负债表的货币资金额多出300000元。
11.2003-2013年公司人员纯利润及应收收入情况表证明：泰安市鑫亿达医疗装备有限公司盈利状况。
12.被告人徐某某的户籍信息证明：被告人徐某某的身份情况。
13.证人刘某某的证言证明：章丘市卫生局规定，医院购进新设备，价值100000元以上，2014年之后，价值80000元以上的，需上报卫生局统一招标。章丘市卫生局药管办组织招标，申请使用单位负责人、卫生局指定的专家作为评委确定中标单位。中标单位确定后，医院院长与中标单位洽谈合同具体事项，并有权决定是否与中标单位签订合同。2011年章丘市二院购进C型臂时，通过卫生局组织招标，其参加的招标程序，中标的是泰安市鑫亿达医疗装备有限公司，签合同由焦某某具体谈，焦某某对招标结果有决定权。2012年章丘市二院购进数字胃肠机组织招标，其和焦某某参加招标程序，中标的是泰安市鑫亿达医疗装备有限公司，中标后，焦某某与该公司具体商谈签合同事宜，如果焦某某不同意，该公司的业务就做不成。
14.证人任某某（章丘市医疗卫生机构药品管理办公室副主任）的证言证明：章丘市医疗卫生机构药品管理办公室负责药品、医疗设备等招标采购等，医院根据需要申请购置医疗设备，报卫生局审核，管理办公室组织招投标，参加评标人员由专家、购置单位的领导班子部分成员及使用科室的技术员、卫生局的分管领导、药品管理办公室的工作人员组成。通过招投标程序不可能完全制约供需之间的不正常经济往来，因为购货单位可决定最终购买哪家单位的设备，货款由医院支付，药品管理办公室没有制约作用。
15.证人李某甲（泰安市鑫亿达医疗装备有限公司董事长兼总经理）的证言证明：泰安市鑫亿达医疗装备有限公司系股份制公司，股东有16人。公司成立时制定的章程规定，公司业务员的待遇包括基本工资和年底奖金两部分，基本工资固定，奖金的确定办法是根据业务员每年的销售额度减去销售成本，得出纯利润，纯利润的三分之一为业务员奖金，三分之一为公司分红，三分之一为公司积累，销售成本包括设备成本、销售期间的各项费用（业务员的差旅费、饭费等）以及为打开市场给采购单位有关人员的一些现金回扣。回扣费用由业务员用差旅费、饭费、电脑耗材等发票到公司财务报销，报销前由其签字，财务账上看不出哪笔钱是处理回扣的钱。其知道徐某某给焦某某、张某丙、任某甲送回扣，徐某某找其报销签字时说起过，具体送多少由徐某某根据情况处理。2012年10月份，徐某某向其汇报章丘市第二人民医院的焦某某院长想买一台数字胃肠机，机器价格在三四百万，但章丘二院无法一次性付款，为解决资金紧张问题，徐某某建议在章丘二院搞集资借款活动，面向二院的职工借钱，到期付利息，徐某某建议给焦某某300000元的回扣，其为做成业务，表示同意。之后由徐某某具体操作。后来公司顺利中标章丘二院的数字胃肠机项目，中标价3500000元，货款分三年支付。徐某某在运作集资借款时，因公司拿不出300000元回扣给焦某某，徐某某建议公司和焦某某签借款协议，借款数额多写300000元，到期后再把300000元回扣加利息给焦某某，其同意。2012年10月底，焦某某实交620000元，在签借款协议时，借款数额签的是920000元，多给焦某某300000元债权，期限2年，利息6%。多出的300000元债权由徐某某给公司打一张欠条，打算2014年年底支付给焦某某借款及利息时再由徐某某拿单据到公司财务冲账。2014年2月22日，焦某某找到其，要求将300000元交上，其安排财务人员办理，财务上给焦某某出具一张300000元的收据，焦某某要求日期写2013年1月3日，并要求有人问起，就答300000元是2013年1月3日交上的，其认为焦某某是想掩盖收受300000元回扣之事。
16.证人徐某乙（泰安市鑫亿达医疗装备有限公司财务科会计）的证言证明：其公司与章丘二院有业务往来，2012年11月，公司向章丘二院职工借款，由徐某某负责签订借款协议，一份交给其留档，借款大部分通过转账汇到公司，有的交现金，收款收据写的是二院设备款，未写借款，借款协议共计1810000元，实际收款1510000元。韩延恩的借款协议是920000元，当时只转交公司620000元，另外300000没有交钱，其要求徐某某出手续，不然无法入账，徐某某出具一张300000元的借据，其实际按620000元入账，因未到还款日期，300000元的借据一直放在其处。2014年2月22日，李某甲经理安排其和李某乙收取章丘二院之前差的300000元钱，交款的人要求将收据日期写在2013年1月3日，其答应，并于当天将300000元现金存入银行，收款收据由李某乙入账。
17.证人李某乙（泰安市鑫亿达医疗装备有限公司财务科会计）的证言证明：其公司与章丘市第二人民医院有业务往来，业务员是徐某某。2012年11月份，公司向章丘市二院职工借款，徐某某负责将借款转给公司，徐某乙（公司会计）将单据给其入账，其在入账时全部入为章丘二院设备款，借款1508200元，公司已偿还其中的640000借款，借款利息从徐某乙管理的账外账上支出。2014年2月22日，李某甲经理安排其和徐某乙收取300000元钱，并要求收据上的日期写2013年1月3日，其称账上没有这部分钱，如果交上就得做假账。后来这笔钱经重新开凭证入账，其将真实的凭证扔掉，并在电脑里改账。其通过徐某乙了解到章丘二院一笔920000元借款协议，当时一个姓焦的只给公司620000元，还差300000元。
18.证人于某某（泰安市鑫亿达医疗装备有限公司股东兼监事）的证言证明：泰安市鑫亿达医疗装备有限公司系股份制公司，股东有十多人，徐某某2007年开始负责章丘的销售工作。公司规定，业务员的销售收入减去材料成本和业务费用得出利润，利润的三分之一为业务员奖金，三分之二为公司利润。公司财务会计根据销售情况和业务费用情况制作公司人员纯利润和应收收入情况表。
19.证人徐某甲的证言证明：其所在医院在2011年3月份采购CT球管，未走招标程序，张某丙直接与泰安鑫亿达公司业务员徐某某直接商谈，后张某丙安排其补办招标程序。2013年5月，医院采购数字胃肠机升级改造设备，经过招标程序，这笔业务具体是张某丙与徐某某商谈，招标过程中，使用单位负责人对招标过程有最终的决定权。
20.证人郑某某（章丘市相公庄卫生院会计兼财务科科长）的证言证明：2013年7月份，张某丙让徐某某到财务交现金20000元，作为医院的备用金。
21.证人魏某某的证言证明：2013年7月，其和郑某某在办公室，徐某某交至财务20000元现金，20000现金作为医院的备用金用于日常支出。
22.证人焦某某的供述证明：其自2008年底担任章丘市文祖镇卫生院院长，任职期间，徐某某常到医院推销医疗设备。2009年4月份，因其是医院一把手，在购进医疗设备时有一定的决定权，徐某某为与其搞好关系，贿赂现金6000元。2009年7月份，文祖镇卫生院要购置一台CR机和拍片机，徐某某推荐公司产品，并要求照顾，在招标过程中，其参与评标，作出倾向使用徐某某公司产品的意见，事后，徐某某为表示感谢，向其贿赂现金20000元。2010年8月，其调任章丘市二院任院长。2011年初，章丘市二院欲购买一台C型臂，徐某某推荐公司产品，其虽未参与评标，但作为单位一把手，对中标结果具有决定权，最终徐某某的公司中标，徐某某为表示感谢，贿赂现金20000元。2014年4月左右，章丘市第二人民医院需购置一台数字胃肠机，徐某某想做该业务，2012年5月，其向章丘市卫生局打购置申请，2012年10月左右组织招标，最终徐某某所在公司以3500000元的价格中标，2012年10月份签订购销合同，但医院暂时无力支付3500000元的设备款，徐某某称公司资金紧张希望在医院职工内部进行集资借款，其于2012年10月31日凑了620000元转到徐某某的账上，2012年11月1日，徐某某持借款协议到其办公室，协议书写明甲方是泰安市鑫亿达医疗装备有限公司，借款利息是年息6%，徐某某称准备给其300000元感谢费，但因公司资金紧张将借款协议数额写920000元，借款到期后多给其300000元及利息，其表示同意，并在协议书的借款金额上填写了玫拾贰万元正（整）的字样。2014年2月21日左右，其得知徐某某被拘留后，担心300000元的事发，其准备将300000元补上，2月22日，其持300000元现金，与刘传军一起去泰安鑫亿达装备有限公司，对李某甲称其和徐某某签订协议时多算300000元，现补上300000元并让收据时间往前写，李某甲同意，财务人员把钱取走后把收款收据日期写成2013年1月3日，其交代李某甲说若有人问起就回答是在2013年1月3日缴纳。
23.证人张某丙的供述证明：其任章丘市文祖镇相公庄镇卫生院院长期间，2011年4月，医院采购CT球管时，决定不走招标程序，直接与徐某某的公司签订合同，事后安排徐宝全补的招标手续，徐某某为表示感谢，贿赂其现金20000元。2013年7月，医院欲对数字胃肠机升级改造，徐某某要求做该业务并许诺给好处，其参与评标，对中标结果起一定的决定性作用，最终徐某某公司中标，为表示感谢，贿赂其现金50000元，其实收30000元，另20000元由徐某某交到医院财务。自2011年9月至2014年1月，因其是医院的负责人，对招标有一定的决定权和选择权，徐某某为与其搞好关系，分六次贿赂银座购物卡6000元。
24.证人任某甲的供述证明：其在任章丘市刁镇卫生院院长期间，2011年7、8月份，医院欲购置数字胃肠机一台，在招标过程中，其参与评标，帮助徐某某的公司中标，事后徐某某向其贿赂现金10000元。
25.证人焦某丙的供述证明：其在任章丘市相公庄镇卫生院院长期间，2010年9月份，医院欲购买一台高频X光机，经卫生局招标，在招标过程中，其主张用泰安鑫亿达公司的产品，该公司中标，徐某某为表示感谢，贿赂其现金20000元。
26.证人李某丙的供述证明：其在任章丘市相公庄镇卫生院院长期间，医院欲购置一台全自动生化分析仪，徐某某向其推销公司产品，在招标过程中，其发表倾向性意见，同意购买徐某某公司的设备，事后徐某某为表示感谢，向其贿赂现金10000元。
27.被告人徐某某的供述证明：泰安市鑫亿达医疗设备有限公司是从事医疗设备销售和维修的股份制公司，法人代表是李某甲。其收入由基本工资、出差补助、业绩奖金三部分组成，基本工资每月2000元，每天120元的出差补助费，业绩奖是销售纯利润的三分之一。公司规定，给采购单位的回扣以业务费用的名义由公司报销，一般用差旅费、饭费、办公费等发票来顶账，财务账目上不会出现回扣款的记录。其行贿时，会告知公司法人代表李某甲大体的数额。自2009年4月至2012年11月，其在向章丘市文祖镇卫生院、章丘市第二人民医院销售医疗器械设备过程中，为谋取竞争优势，分三次送给原章丘市文祖镇卫生院院长、原章丘市第二人民医院院长焦某某贿赂款46000元，2012年10月份，章丘市卫生局组织章丘二院数字胃肠机的招标，焦某某参与评标，最终其公司以3500000元的价格中标，其表示给焦某某300000元好处费，焦某某客气着推辞。因年底公司资金紧张，其提议在章丘市二院集资借款，公司董事长李某甲同意，焦某某凑了620000元以韩延恩之名参与集资，2012年11月1日，签订借款协议，多给焦某某算了300000元，借款协议载明借款数额是920000元。自2011年4月至2014年1月，其在向章丘市文祖镇相公庄镇卫生院销售医疗器械设备过程中，为谋取竞争优势，分8次送给原院长张某丙现金50000元，银座购物卡6000元，共计56000元。2011年7、8月份，其在向章丘市刁镇卫生院销售医疗器械设备过程中，为谋取竞争优势，送给原院长任某甲现金10000元。2010年12月，其在向章丘市相公庄镇卫生院销售医疗器械设备过程中，为谋取竞争优势，送给原院长焦某丙现金20000元。2010年12月，其在向章丘市相公庄镇卫生院销售医疗器械设备过程中，为谋取竞争优势，送给原院长李某丙现金10000元。
本院认为，被告人徐某某系泰安市鑫亿达医疗装备有限公司的业务员，为拓展公司业务，为单位谋取不正当利益，以单位的名义，向国家工作人员行贿，且其违法所得归单位所有；违反国家规定，给予国家工作人员回扣，情节严重，构成单位行贿罪，被告人徐某某系直接责任人员，应当追究刑事责任。山东省章丘市人民检察院指控的犯罪事实成立，但指控行贿罪的罪名不成立，应为单位行贿罪。
关于被告人徐某某提出的其给焦某某300000元不属于行贿，当时焦某某只是没有凑够钱，焦某某没同意收该笔钱的辩解，本院认为，2012年10月，章丘市第二人民医院与泰安市鑫亿达医疗设备有限公司签订了医疗器械购销合同，购买平板数字胃肠机一台，泰安市鑫亿达医疗设备有限公司因资金紧张以集资名义向章丘市人民医院借款，2012年10月31日，受贿人焦某某实际出借620000元，并于2012年11月1日，与泰安市鑫亿达医疗设备有限公司签订了借款协议，焦某某在借款数额一栏填写上“玖拾贰万元正（整）”的字样，其中300000元系被告人徐某某承诺给焦某某的感谢费，焦某某表示同意，此有被告人徐某某在侦查机关的供述、受贿人焦某某在侦查机关的证言予以证实，虽然被告人徐某某当庭翻供，但不能合理说明其翻供理由，而其庭前供述与证人李某甲的证言相互印证，且有证人徐某乙、李某乙的证言、活期存款账户明细查询、泰安市鑫亿达医疗装备有限公司财务凭证等证据予以佐证，足以证实上述事实，对被告人徐某某的辩解不予采纳。
关于被告人徐某某的辩护人提出的徐某某行贿的费用由泰安市鑫亿达医疗装备有限公司承担，向焦某某贿赂的300000债权系以公司名义签订，谋取利益归公司所有，徐某某应构成单位行贿的辩护意见，本院认为，泰安市鑫亿达医疗装备有限公司具有独立的法人人格和财产，该公司规定为开展业务而向给予购货单位相关人员的回扣作为销售成本，由公司报销，被告人徐某某作为该公司的业务员，其行贿行为是以公司的名义进行，行贿是为了谋取单位的利益，谋取的不正当利益最终主要归单位所有，被告人徐某某系单位行贿的直接责任人员，构成单位行贿罪，对辩护人的辩护意见予以采纳。
关于被告人徐某某的辩护人提出的徐某某认罪态度较好，当庭自愿认罪的辩护意见，本院认为，被告人徐某某以单位名义向五位国家工作人员行贿共计442000元，但其对向焦某某行贿的300000元当庭翻供，辩解称焦某某只是没有凑够钱，并未同意收取，被告人徐某某未如实供述大部分犯罪事实，并非当庭自愿认罪，对辩护人的辩护意见不予采纳。
关于被告人徐某某的辩护人提出的徐某某以借款形式向焦某某行贿的300000元债权，因未实际支付，系未遂的辩护意见，本院认为，被告人徐某某通过集资借款方式，提议泰安市鑫亿达医疗装备有限公司给焦某某虚开300000元债权，双方签订借款协议，借款到期后，泰安市鑫亿达医疗装备有限公司会按照协议载明的本金及利息予以偿还，因此，被告人徐某某为谋取单位的竞争优势，以单位名义向焦某某贿赂300000元，其行为构成单位行贿罪，但因被告人徐某某意志以外的原因，泰安市鑫亿达医疗装备有限公司未实际支付300000元的贿赂款，系未遂，对其比照既遂犯予从轻处罚，对辩护人的辩护意见予以采纳。
关于被告人徐某某的辩护人提出的徐某某在追诉之前即交代向焦某丙、李某丙等人行贿事实，根据《中华人民共和国刑法》第三百九十条第二款之规定，应减轻处罚或免除处罚的辩护意见，本院认为，被告人徐某某系单位行贿的直接责任人员，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条规定，受委托直接办理单位行贿事项的直接责任人员在被追诉前主动交代自己知道的单位行贿行为的，对该直接责任人员可依照刑法第三百九十条第二款的规定减轻处罚或者免除处罚，章丘市人民检察院反贪污贿赂局于2014年2月20日对被告人徐某某立案侦查，在立案之前即2014年2月19日，被告人徐某某主动交代其知道的向李某丙行贿10000元，向焦某丙行贿20000元的事实，但未交代其知道的向焦某某行贿346000元，向张某丙行贿56000元，向任某甲行贿10000元的事实，不应认定为在追诉前主动交代自己知道的单位行贿行为，不应予以减轻或免除处罚，对辩护人的辩护意见不予采纳。
关于被告人徐某某的辩护人提出的建议对被告人徐某某适用缓刑的辩护意见，本院认为，被告人徐某某身为泰安市鑫亿达医疗装备有限公司的业务员，为谋求单位的不正当利益，直接向五名国家工作人员行贿达442000万元，其主观恶性较大，不宜适用缓刑，对辩护人的辩护意见不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百九十三条、第二十三条第二款之规定，判决如下：
被告人徐某某犯单位行贿罪，判处有期徒刑一年零四个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年2月20日起至2015年6月19日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 牛鲁敬
人民陪审员 车淑云
人民陪审员 鹿义贵
二〇一五年六月二日
书 记 员 杨 达