黑龙江省鸡西市恒山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）恒民初字第648号
原告杨振甫，男。
委托代理人初剑锋，鸡西市恒山区奋斗法律服务所法律工作者。
被告鸡西矿业（集团）有限责任公司，住所地鸡西市鸡冠区红旗路10号。
法定代表人郝福坤，职务，董事长。
委托代理人黄金平，该公司法律顾问。
原告杨振甫与被告鸡西矿业（集团）有限责任公司（以下简称鸡西矿业集团）劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨振甫及其委托代理人初剑锋、被告鸡西矿业集团委托代理人黄金平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杨振甫诉称，原告于2004年7月去被告下属张辰煤矿工作，从事井下采煤，计件工资，签订了劳动合同，参加了工伤保险。原告于2010年4月13日在井下工作时受伤，伤后被送至二道河子中心医院治疗，住院28天，经鉴定为十级伤残，治疗费由被告已支付，并付生活费2800元；2010年11月5日第二次工伤，伤后被送至二道河子中心医院治疗86天，经鉴定为三级伤残。原告由于伤情多次复发于2011年2月25日入住二道河子医院治疗，住院137天，2011年7月28日住院85天，2011年11月8日住院37天，2012年2月27日住院81天，2012年7月7日住院17天，治疗费用被告已支付，并付生活费35000元。原告自2012年8月多次向被告主张工伤待遇，被告于2014年6月19日支付给原告一次性伤残赔偿金96772元，推脱支付其他工伤待遇。原告申请劳动争议仲裁，仲裁委以申请时效已过为由未予受理。故向法院提起诉讼，请求判令被告赔偿：1、停工留薪期工资111790元（原告伤前两次12个月平均工资分别是7000元和5423.6元，7000元／月×2个月－已付2800元＝11200元；5423.6元／月×25个月－已付35000元＝100590元；11200元＋100590元＝111790元）。2、一次性伤残赔偿金差额11700元（5423.6元／月×20个月－56772元＝11700元）。3、护理费56247.74元（2010年：1952.75元／21.75天×83天＝7451.74元；2011年：2403.08元／21.75天×326天＝35860元；2012年：2859元／21.75天×98天＝12936元），合计179737.74元。
被告鸡西矿业集团辩称，原告提出的诉求，已超过诉讼时效。原告称是2011年受伤后经鉴定为三级伤残，鉴定为三级伤残后就享受月伤残津贴，后又到法定年龄退休。现主张自受伤到2012年期间的停工留薪及一次性伤残补助金的差额、护理费没有法律依据。一、原告鉴定为三级伤残至今已超过仲裁申请时效。《劳动争议调解仲裁法》第27条规定：申请仲裁时效的时间为一年、《民法通则》规定诉讼时效期为两年，所以原告要求不合法。二、原告现已享受三级伤残津贴待遇和退休待遇，与被告已不存在劳动用工关系，劳动关系已终止。三、鸡西市劳动人事争议仲裁委员会作出申请时效不予受理是合法的，有法律依据的。原告已丧失了请求权。
原告杨振甫为支持其主张，举证如下：
证据一、鸡西市劳动争议仲裁委员会出具的不予受理通知书一份，证实原告于2014年10月14日申请仲裁，2014年10月16日通知不予受理，故提起诉讼。
证据二、劳动能力鉴定结论通知书，证明原告2012年12月16日经鉴定构成三级伤残，故诉讼时效应从2012年12月16日开始计算。
证据三、证人郭云华（原告连襟）证言，证实2012年12月郭云华曾陪同原告妻子刘桂兰一起向张辰煤矿法律顾问及矿工资科工作人员要求支付拖欠原告的停工留薪期工资未得到明确答复。
证据四、证人刘桂兰（原告妻子）证言，证明内容同证据三。
证据五、原告工资存折复印件一份，证实原告于2014年6月19日收到一次性伤残赔偿金，经到矿上询问，告知已经全部支付完毕了，也就是2014年6月19日原告才知道其他的工伤待遇没有支付，才知道权利被侵害，故仲裁申请时效应该从这时开始计算。
证据六、证人丁诗焕证言，证明其与原告系工友，2011年之前曾多次受工伤，2012年至2014年间多次到张辰煤矿医保科、信访科等部门主张工伤待遇。多次遇到过原告也去主张工伤待遇。张辰矿工作人员答复说，工伤待遇会打入工资存折，让回家等待。
证据七、原告住院病历七册，证实原告二次受工伤，七次住院，共计507天（具体以住院病历为准）。
证据八、原告工资条10张，证实原告在第一次受伤前平均工资为7000元，第二次受伤前平均工资为5423.6元。
根据以上当事人举证及当事人当庭陈述，本院确认案件事实如下：
原告杨振甫于2004年7月与被告建立劳动关系，在鸡西矿业集团张辰煤矿从事井下采煤工作，双方签订了劳动合同，被告为原告建立了工伤保险关系。2010年4月13日原告工作时发生工伤，于2011年10月25日被鉴定为十级伤残。2010年11月5日，原告再次发生工伤，于2012年12月16日被鉴定为三级伤残。原告为治疗工伤，前后多次住院治疗，2012年7月最后一次住院后出院，医疗费已全部由被告支付。出院后原告为主张一次性伤残赔偿金、停工留薪期工资、护理费等工伤待遇，多次到张辰煤矿社保科、工资科、信访科等部门主张权利，工作人员告知已上报，会直接打入其工资卡（存折）。2014年6月19日原告收到社保机构支付的一次性伤残补助金96772元后，被告未再支付其他工伤待遇。原告经主张权利未果，于2014年10月14日，原告向鸡西市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告给付停工留薪期工资差额、一次性伤残补助金差额、护理费。2014年10月16日，鸡西市劳动人事争议仲裁委员会做出不予受理通知书，以申请人原告申请时效已过为由，对原告的仲裁申请不予受理。原告诉讼来院。
本院认为，本案为因工伤引起的劳动争议案件，争议焦点是：1、本案是否超过仲裁申请时效；2、原告关于一次性伤残补助金差额的请求是否属民事诉讼主管；3、原告应享有哪些赔偿项目，具体金额是多少。
根据本案查明事实，原告杨振甫系被告下属单位张辰煤矿职工，双方建立了劳动关系，张辰煤矿亦为杨振甫建立了工伤社会保险关系，缴纳了工伤保险费，对此原、被告双方均无异议。原告杨振甫于2010年4月、11月两次发生工伤，多次住院治疗，于2012年7月27日最后一次住院出院后，曾多次向用人单位张辰煤矿主张工伤待遇。矿方称相关待遇已经上报，界时会直接打入本人工资存折。2014年6月原告收到一次性伤残赔偿金后，因向矿方索要其他待遇未果，于2014年10月申请劳动仲裁，被以超过仲裁时效为由未予受理。因原告杨振甫在工伤后，一直持续向用人单位主张权利，用人单位张辰煤矿未拒绝支付，故仲裁时效处于中断状态。原告杨振甫在2014年6月收到一次性伤残赔偿金后，因索要其他工伤待遇未果于2014年10月申请劳动仲裁并未超过仲裁时效，故被告关于本案已超过仲裁时效的抗辩不符合本案事实，本院不予支持。被告关于原告已享受三级伤残津贴待遇和退休待遇，与被告劳动关系已终止的答辩意见，与《工伤保险条例》关于职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系的规定相悖，不符合本案事实，本院不予支持。除被告已支付工伤待遇外，被告还应赔偿原告以下工伤待遇。1、停工留薪期工资。根据原告当庭举证的工资条，原告杨振甫2010年4月前即2009年10月、11月、12月，三个月平均工资为5344.27元。2010年12月前七个月平均工资为4110.28元。因原告所举两次工伤前工资条均不足12个月，而被告未举证证实原告两次工伤前12个月平均工资，本院本着公平原则，酌情按以上原告所举证据确认原告第一次工伤前平均工资为5344.27元，第二次工伤前平均工资为4110.28元。原告第一次工伤后构成十级伤残，住院28天，故其主张两个月停工留薪期工资符合原告伤情，本院予以支持。原告第二次工伤后，连续多次住院，于2012年7月27日最后出院，于2012年12月16日被鉴定为三级伤残，部分护理依赖，根据工伤保险条例关于停工留薪期的规定，结合原告伤残等级及治疗时间，本院酌情按24个月确定停工留薪期。综上，原告第一次停工留薪期工资应为10688.54元（5344.27元／月×2个月），扣除已支付的2800元，余额为7888.54元；原告第二次停工留薪期工资为98646.72元（4110.28元／月×24个月），扣除已支付的35000元，余额为63646.72元。2、原告住院期间的护理费，原告主张每天一人护理，符合其伤情。按每名护理人员每天70元护理费计算，原告共计住院507天，酌定为35490元。原告关于一次性伤残补助金的请求，因属于工伤保险基金支付项目，不应由用人单位赔偿，故本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款，原《工伤保险条例》（国务院令第375号）第三十一条、第三十三条第一款第一项之规定，判决如下：
一、被告鸡西矿业（集团）有限责任公司赔偿原告杨振甫停工留薪期工资（不含已支付部分）63646.72元，住院治疗期间护理费35490元，合计99136.72元。限判决生效后十五日内给付完毕。
二、驳回原告杨振甫其他诉讼请求。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，原告已预付，由被告鸡西矿业（集团）有限责任公司负担，同赔偿款一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鸡西市中级人民法院。
审 判 长 李晓冬
审 判 员 郑茂永
人民陪审员 韩树森
二〇一五年五月八日
书 记 员 王钟羚