湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0112民初3550号原告：陈建洪，男，1970年11月30日出生，汉族，住﻿﻿湖南省新化县。委托诉讼代理人：赵宗缘，湖南开阳律师事务所律师。被告：张昕，男，﻿1987年1月6日出生，汉族，住﻿﻿湖南省株洲市芦淞区。被告：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段109号华创国际广场3号栋14-19楼。负责人：孙朝，总经理。委托诉讼代理人：周子严，男，1990年12月5日出生，汉族，住湖南省澧县，系该公司员工。原告陈建洪与被告张昕、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年11月15日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈建洪及其委托诉讼代理人赵宗缘、被告张昕、平安保险公司委托诉讼代理人周子严到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈建洪向本院提出诉讼请求：1、判令被告张昕赔偿原告因交通事故造成的损失39960元;2、判令被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在交强险与商业险范围内直接向原告方承担赔偿责任;3、判令本案诉讼费用由被告共同承担。本案审理中，原告将医药费增加469.1元变更为1669.1元，诉讼总标的额变更为40429.1元。事实与理由：2017年5月17日18时20分，张昕驾驶湘Ａ×××××轿车沿长沙市望城区银星路由西往东行驶至黄金路交叉路口时，恰遇陈建洪沿银星路由南往北横过道路行走至此，发生车辆与行人相撞，导致行人陈建洪受伤的道路交通事故。长沙市望城区公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定张昕负事故全部责任，陈建洪无责任。原告受伤在中南大学湘雅三医院住院治疗21天（2017年5月18日-2017年6月8日），出院诊断：头部外伤，脑震荡，颅骨骨折（额骨、左上颌窦），左眼球挫伤，头皮挫伤，多处软组织挫伤，左膝关节挫伤并积液。出院医嘱：注意休息，加强营养，注意有无癫痫、晕厥等症等。经望城区公安局交通警察大队委托，湖南师范大学司法鉴定中心作出鉴定意见：陈建洪因本次交通事故不构成伤残，受伤后休息60天；壹人护理30天，营养期30天，后续医疗费5000元。张昕驾驶的湘Ａ×××××轿车在被告平安保险公司投保了交强险及商业三责险，被告平安保险公司应在保险范围内依法赔偿。原告为维护合法权益，特向法院起诉。被告平安保险公司辩称，1、医药费，根据保险合同约定，应当扣除15-20%非医保用药；2、后续治疗费过高，我司已申请重新鉴定，或者以实际产生为准；3、营养费诉求过高，请求法院酌情认定；4、伙食补助费，按每天60元按住院天数核定；5、护理费，按行业标准按鉴定时长核定；6、误工费，原告提供的误工证明中工资超过个税标准，未提供银行流水、纳税证明，不能证实其误工费的标准，应当按照鉴定时长按农林牧副渔标准计算其误工费；7、精神抚慰金，我司不予认可；8、鉴定费，不属于保险公司赔偿范围；9、交通费，请求法院酌情认定；10、财产损失，应凭实际损失认定。被告张昕辩称，1、本人为肇事车辆在平安保险公司投保了交强险、50万元的商业三者险及不计免赔；2、为原告垫付27704.74元医药费、5000元生活费、290元陪护床位费，垫付的费用请求在本案中一并处理；3、保险公司应当承担鉴定费；4、其他同意保险公司答辩意见。本院经审理认定事实如下：2017年5月17日18时20分，张昕驾驶湘Ａ×××××轿车沿长沙市望城区银星路由西往东行驶，陈建洪沿银星路由南往北横过道路，在长沙市望城区银星路与黄金路交叉路口，湘Ａ×××××轿车前部与陈建洪相撞，造成陈建洪受伤、车辆受损的道路交通事故。本次交通事故，长沙市望城区公安局交通警察大队作出长公交（2017）认字[00248]号《道路交通事故认定书》，认定：张昕承担事故全部责任，陈建洪无责任。原告陈建洪受伤后当即被送往中南大学湘雅三医院急诊并住院治疗，于2017年6月8日出院，产生门诊费2620.71元、住院费24499.03元。出院诊断为：头部外伤，脑震荡，颅骨骨折（额骨、左上颌窦），左眼球挫伤，头皮挫伤，多处软组织挫伤，左膝关节挫伤并积液。出院医嘱：注意休息，加强营养…。2017年7月18日，陈建洪在中南大学湘雅三医院进行门诊治疗，产生门诊费585元；2017年7月26日，陈建洪在中南大学湘雅三医院进行门诊治疗，产生门诊费118.8元、挂号费22元；2017年9月2日在长沙医学院附属第一医院进行门诊治疗，产生门诊费943.3元。上述陈建洪进行门诊、住院治疗产生的医疗费用合计28788.84元，由张昕垫付27704.74元，余款1084.1元由陈建洪自付。2017年11月2日，湖南师范大学司法鉴定中心作出湖南师大司鉴（2017）临鉴字第1390号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人陈建洪因本次交通事故导致损伤不构成伤残等级；2、建议受伤后误工60天，壹人护理30天，营养期30天；3后续医药费伍仟元。此次鉴定，陈建洪支付2000元鉴定费。被告平安保险公司在举证期限内对原告后续治疗费书面申请重新鉴定，本院在庭审中对平安保险公司的申请不予准许。原告陈建洪于1970年11月30日出生，事故发生前其在位于长沙市望城区银星路的湖南新望建筑工程有限公司润和长郡五期项目部从事泥工工作。本次交通事故受伤期间由其家属护理。A1M21M车行驶证登记所有人为张昕，张昕为该车在被告平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险(限额122000元)、机动车第三者责任商业保险（赔偿限额500000元）及不计免赔，本次交通事故发生在保险期内。本案审理过程中，被告张昕、平安保险公司经协商一致约定非医保用药费用在第三者责任商业保险限额内按15%比例进行计算。事故发生后，被告张昕除垫付27704.74元医疗费外，另向原告陈建洪合计支付5000元款项。上述事实，有原告陈建洪提交的陈建洪身份证、张昕驾驶证、湘Ａ×××××车行驶证、保单、道路交通事故认定书、湖南师范大学司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定发票、中南大学湘雅三医院住院病案首页、入院记录、CT检查报告单、普放诊断报告单、出院记录、门诊处方单、长沙医学院附属第一医院影像诊断报告单、湖南新望建筑工程有限公司润和长郡项目部证明及误工证明、中南大学湘雅三医院住院门诊发票、门诊预约凭条、长沙医学院附属第一医院门诊发票，被告张昕提交的中南大学湘雅三医院住院发票1张、门诊费发票5张、生活费收据1张、租房费收据1张、住宿费收据1张，及当事人的当庭陈述予以证实。本院认为，公安机关交通管理部门根据交通事故当事人的违法行为与交通事故之间的因果关系认定张昕在本次事故中承担全部责任，陈建洪在本次事故中无责任，因双方当事人均未提出异议，应予确认。原告陈建洪因本次交通事故遭受损失，依法有权获得相应的赔偿。被告张昕为湘Ａ×××××车在被告平安保险公司投保了交强险（赔偿限额122000元）、商业三者险（赔偿限额500000元）及不计免赔，本次事故发生在保险期内，故被告平安保险公司在交强险及商业三者险保险范围内承担相应的赔偿责任。被告平安保险公司对原告后续治疗费申请重新鉴定，经审查，湖南师大司鉴（2017）临鉴字第1390号司法鉴定意见书的鉴定人员和鉴定机构具备鉴定资质，且鉴定程序合法，鉴定结论亦有充分明确的依据，故本院对平安保险公司重新鉴定申请不予准许。本院对原告陈建洪因本次交通事故受到的各项损失逐一评述认定如下：1、医疗费28788.84元，其中非医保用药费用2818.33元，即[（28788.84元-10000元）×15%]；2、后续治疗费，根据湖南师范大学司法鉴定中心关于后续医药费5000元的鉴定意见，原告主张后续治疗费5000元，本院予以支持；3、住院伙食补助费，陈建洪住院21天，本院按60元/天的标准计算为1260元（21天×60元/天）；4、营养费，中南大学湘雅三医院出院医嘱中有加强营养的医嘱，考虑陈建洪因本次交通事故受伤程度，本院酌定为800元；5、护理费，陈建洪受伤后由其家属护理，结合湖南师范大学司法鉴定中心壹人护理30天的鉴定意见，本院参照2016年湖南省城镇非私营单位居民服务业在岗职工年平均工资标准计算护理费为3818.47元（46458元/年÷365天×30天）；6、关于误工费，事故发生前陈建洪在湖南新望建筑工程有限公司润和长郡五期项目部从事泥工工作，原告主张每月工资8000元，其提供该项目部出具的证明及误工证明予以佐证，本院认为陈建洪未提供银行流水、纳税依据等有效证据证明其工资金额，故本院对其主张按每月8000元标准计算误工费不予支持，本院根据陈建洪工作种类，比照最相近行业标准，参照2016年城镇非私营单位建筑业在岗职工年平均工资标准46712元计算误工费，结合湖南师范大学司法鉴定中心伤后误工60日的鉴定意见，陈建洪的误工费为7678.68元（46712元/年÷365天×60天）；7、交通费，原告陈建洪因住院治疗、进行司法鉴定，不可避免会发生交通费用，本院酌定交通费为1000元；8、司法鉴定费2000元；以上损失合计50345.99元。原告主张财产损失1000元，但未提供有效证据证明其存在财产损失，故本院对其该项诉讼请求不予支持。原告陈建洪上述50345.99元损失，被告平安保险公司应当在交强险限额内赔偿陈建洪医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元；护理费、误工费、交通费共计12497.15元；合计22497.15元。原告陈建洪的损失超出交强险赔偿范围的部分共计27848.84元（50345.99元-22497.15元），应由陈建洪、张昕按在事故中各自过错比例分担。被告张昕负此次事故的全部责任，原告陈建洪无责任，根据事故发生的经过及双方过错程度，被告张昕应承担该损失的全部民事赔偿责任即27848.84元。因被告张昕为湘Ａ×××××车在被告平安保险公司投保了商业三者险（赔偿限额500000元）及不计免赔，故对于机动车交强险赔偿限额外张昕应承担的赔偿责任即27848.84元应先由被告平安保险公司在商业三者险的赔偿限额内进行赔偿，但根据张昕与被告平安保险公司的协议，非医保用药费用2818.33元及保险条款约定司法鉴定费用2000元，合计4818.33元不在被告平安保险公司赔付范围内，故被告平安保险公司在商业三者险的赔偿限额内应赔偿陈建洪23030.51元（27848.84元-4818.33元），其余部分4818.33元应由张昕承担赔偿责任。被告平安保险公司应在交强险及商业三者险限额范围内共赔付陈建洪45527.66元（22497.15元+23030.51元），张昕应赔偿陈建洪4818.33元。因张昕已为陈建洪垫付医药费27704.74元及向原告陈建洪支付5000元，合计32704.74元，故张昕已经履行了其赔偿责任4818.33元且多垫付给陈建洪27886.41元，扣除陈建洪已多得到张昕赔付的27886.41元，故被告平安保险公司尚应赔偿陈建洪17641.25元（45527.66元-27886.41元）。张昕多垫付的27886.41元由被告平安保险公司直接支付给张昕。原告陈建洪主张张昕支付的5000元系双方约定在保险赔偿之外张昕自愿另行赔偿的费用，但原告未提供有效证据证实，故本院对其该项主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十一条、第三十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险和第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告陈建洪各项损失共计17641.25元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险和第三者责任商业保险的限额内支付被告张昕共计27886.41元；三、驳回原告陈建洪其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费300元，因适用简易程序减半收取150元，由被告张昕负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  秦相会二〇一七年十二月十五日代理书记员  张 柳附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。