黑龙江省牡丹江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑10民终1235号
上诉人（原审被告）：林口沈阳煤业（集团）青山有限责任公司，住所地黑龙江省林口县。
法定代表人：田星，经理。
委托诉讼代理人：于忠明，黑龙江林川律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘清多，男，1963年5月8日出生，汉族，住沈阳市学北区。
委托诉讼代理人：梁秀东，黑龙江国盛律师事务所律师。
林口沈阳煤业（集团）青山有限责任公司（以下简称沈煤公司）与被上诉人刘清多劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省林口县人民法院（2017）黑1025民初983号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年11月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人沈煤公司委托诉讼代理人于忠明、被上诉人刘清多委托诉讼代理人梁秀东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
沈煤公司上诉请求：请求二审撤销原判，发回重审或依法改判；上诉案件受理费由刘清多负担。事实和理由：1.一审认定对刘清多的停工留薪期适用《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》（2015年1月19日）适用依据错误，认定事实不清。刘清多在2012年5月24日遭受工伤接受治疗，无论是工伤发生还是治疗行为均发生《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》（2015年1月19日）实施前，应当适用的是当时生效的《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》［黑劳社发（2007）89号文］的规定，刘清多的停工留薪期应为4个月而不是6个月，停工留薪期工资与工伤事故是否处理无关。2.沈煤公司在刘清多停工留薪期每月支付1090元，原审认定仅支付2210元于法相悖。刘清多在申请劳动仲裁时自认每月收到停工留薪工资1090元，按照“自认禁止反言”的规定，应当认定沈煤公司每月实际支付了1090元停工留薪工资。
刘清多辩称，1.原审法院依据2015年1月19日实施的《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》确定刘清多的停工留薪期为6个月完全符合法律规定。虽然刘清多受伤时间为2012年，但是发生劳动争议之日为2017年，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第35条的规定，人身损害赔偿标准，应以上一年度统计数据为准。一审法院适用2015年1月19日实施的《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》符合法律规定。同时，按照2007年实施的《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，停工留薪期不能少于4个月期限，但是可以多于《停工留薪期分类目录》规定的4个月期限，刘清多实际停工治疗6个月，因此，在没有用人单位书面通知的情况下，就应以实际停工治疗的6个月为准。2.在停工留薪期，沈煤公司每月支付刘清多1090元是应发工资，实发工资合计2210元，刘清多调取受伤前12个月银行工资流水是实发工资，用刘清多受伤前实发工资与停工留薪期实发工资进行补差是正确的。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉请求。
刘清多向一审法院起诉请求：要求沈煤公司支付停工留薪期工资差额39046元。诉讼费由沈煤公司承担。
一审法院认定事实：刘清多于2005年11月到沈煤公司从事采煤工作。2012年5月24日，在井下被石头砸伤，诊断为：左手拇指近节粉碎性骨折。2012年9月24日被认定为工伤；2012年11月21日，鸡西市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级。在治疗期间，沈煤公司于2012年6月支付950元，2012年7月支付354元，2013年1月支付906元，合计2210元。2013年2月，刘清多结束治疗上班。刘清多受伤12个月平均工资为4557.76元，2017年6月6日，刘清多向林口县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，林口县劳动人事争议仲裁委员会以林劳人仲字[2017]第50号仲裁裁决书，裁决如下：被申请人支付申请人停工留薪期工资差额9508元。现刘清多提起诉讼。一审判决认为，刘清多在沈煤公司工作期间，被砸伤，造成左手拇指近节粉碎性骨折，劳动能力被评为伤残玖级，刘清多依法应当享受工伤保险待遇。关于刘清多主张的停工留薪期工资问题，刘清多工伤事故发生在2012年5月24日，被鉴定为伤残玖级的时间是2012年11月21日，刘清多受伤治疗后一直上班，直到2017年6月6日申请仲裁。因此从工伤事故发生之日至原告申请仲裁期间，本案一直处于工伤事故处理阶段。《工伤保险条例》第三十三条，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》（2015年1月19日）于2015年1月19日颁布适用时，本案正处于工伤事故处理阶段，因此，本案应适用新的《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》,该办法第三条规定“工伤职工应及时将工伤医疗机构出具的诊断证明或者休假证明报送给所在单位，由用人单位根据工伤医疗机构的诊断证明，按照《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》，确定工伤职工的停工留薪期，并书面通知工伤职工本人。”对于刘清多的停工留薪期应由沈煤公司确定而书面通知刘清多。本案刘清多发生工伤后，沈煤公司未对刘清多的停工留薪期进行书面通知。刘清多所受的伤经诊断为：左手拇指粉碎性骨折。按照《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》刘清多的停工留薪期为6个月，故本院对刘清多主张的停工留薪期支持6个月。关于停工留薪期工资标准，刘清多在沈煤公司处工作，受伤前12个月的月平均工资为4557.76元，扣除已支付的2210元。因此刘清多合理的停工留薪期工资为25136.56元。关于刘清多主张8个月的停工留薪期工资，因无事实和法律依据，一审法院不予支持。关于沈煤公司以每月按1090元工资，已经支付8个月停工留薪工资的抗辩主张因无事实及法律依据，一审法院不予支持。综上，依照国务院颁布的《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第六十四条之规定，判决：一、林口沈阳煤业（集团）青山有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付刘清多停工留薪期工资差额共计人民币25136.56元；二、驳回刘清多其他诉讼请求。案件受理费10元由林口沈阳煤业（集团）青山有限责任公司负担。
本院二审期间，沈煤公司向本院提交工资计算明细表一份，证实已支付的每月1090元应在应给付刘清多停工留薪工资中扣减。本院认为，该工资计算明细表载明1090元为应发工资，故该份证据本院不予采信。
根据当事人的陈述、辩论以及对证据的举证、质证，本院认定的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，根据《工伤保险条例》第三十一条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，职工在因公受伤的治疗期间应保留薪金，而且用人单位每月支付的福利待遇不变。而无论是2007年执行的还是2015执行的《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》均规定“工伤职工应及时将工伤医疗机构出具的诊断证明或者休假证明报送给所在单位，由用人单位根据工伤医疗机构的诊断证明，按照《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》，确定工伤职工的停工留薪期，并书面通知工伤职工本人。”的规定，职工是否应当享受和享受多长时间停工留薪期待遇由用人单位决定，而非职工本人。本案中，被上诉人刘清多被确定为工伤后，上诉人沈煤公司并未依照相关规定的程序确定刘清多的停工留薪期限，而是自行让刘清多治疗休息并支付6个月的生活费，停工留薪期间职工享受的待遇不变，沈煤公司每月支付的生活费与刘清多的工资不符，所以刘清多要求沈煤公司补足差额的请求应予支持。因沈煤公司一直未依法确定刘清多的停工留薪期限并支付6个月的生活费，所以原审法院保护刘清多6个月停工留薪的待遇差额并无不当。
关于停工留薪工资补差的具体数额问题。在停工留薪期，沈煤公司每月支付刘清多1090元是应发工资，实发工资合计2210元，刘清多调取受伤前12个月银行工资流水每月4557.76元为实发工资，故原审法院用刘清多受伤前实发工资与停工留薪期实发工资计算补差工资数额为25136.56元并无不当。
综上所述，林口沈阳煤业（集团）青山有限责任公司的上诉请求无事实和法律依据不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由林口沈阳煤业（集团）青山有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 钱大龙
审判员 李仲斌
审判员 李先平
二〇一七年十二月十日
书记员 刘 鸿