河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）驻民三终字第469号
上诉人（原审被告）张小刚，男，1968年9月29日出生，汉族，住平舆县。
委托代理人刘凌，河南北纬律师事务所律师。
上诉人（原审被告）平舆县新科机械厂，住所地平舆县解放街东段。
法定代表人王丹，该公司负责人。
委托代理万森林，河南成盛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）冯民中，男，1962年3月18日出生，汉族，住平舆县。
委托代理人闫轩宇，驻马店市“148”法律服务所法律工作者。
原审被告谢太平，男，1955年10月3日出生，汉族，住平舆县。
委托代理人万森林，基本情况同上。
上诉人张小刚、平舆县新科机械厂因机动车交通事故责任纠纷一案，不服平舆县人民法院（2015）平民初字第00175号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张小刚的委托代理人刘凌，上诉人平舆县新科机械厂及其与原审被告谢太平共同的委托代理人万森林，被上诉人冯民中及其委托代理人闫轩宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，2015年1月6日19时，原告冯民中驾驶载带着张应文，张子月，张子勤的电动三轮车，沿平舆县清河大道由北向南行驶至清河大道与车舆大道交叉口南200米处时，撞着前方停放在公路边上正在施工安装广告牌的农用四轮车，此次事故导致原告及张应文，张子月，张子勤受伤，造成车辆损坏。经交警部门认定，冯民中负此次事故的主要责任、张小刚负事故的次要责任，张应文，张子月，张子勤无责任。原告受伤后在平舆县人民医院住院治疗，并于2015年1月29日出院，共计住院23天，花去医疗费用102611.5元。2015年4月30日，驻马店永乐法医临床司法鉴定所对原告作出伤残等级及后续治疗费评定，结论为冯民中伤残等级为九级，后续治疗费10801元，鉴定费1400元。从受伤住院至伤残评定的前一天共计113天。原告向本院提供一张2015年4月30日CT检查费280元票据及向本院提供平舆县人民医院2015年5月9日出具的证明两份，证明住院期间须两人陪护；在住院期间使用10g人血白蛋白4支。受害人冯民中系农业户口。2014年度河南省农村居民人均收入为9416.1元，农村居民人均年生活消费支出6438.12元。冯民中的父亲冯小毛于1928年4月16日出生，共生育有三个子女。事故后被告张小刚已经支付3000元。被告平舆县新科机械厂系个体工商户，被告谢太平在厂内负责日常工作。安装广告牌系被告平舆县新科机械厂从他人处承揽。被告谢太平又找被告张小刚，让被告张小刚将广告牌拉至安装地点。张小刚用自己所有的大中型轮式拖拉机车头（豫17／507**），牵引被告平舆县新科机械厂所有的挂车（车斗）运送广告牌。车辆没有投保交强险。事发时，被告张小刚将广告牌运至需要安装的地点，并将车停靠在路边等待安装。安装时需要吊车作业。
原审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护，侵犯公民的健康权依法应予以赔偿。运输合同是承运人将旅客或者货物从起运点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或运输费用的合同。雇佣关系是指受雇人向雇用人提供劳务，雇用人支付相应报酬形成权利义务关系。二者的重要区别在于：一是雇佣是以直接提供劳务为目的，运输合同是以完成工作成果为目的，提供劳务是完成工作成果的手段；二是运输合同不存在支配与服从关系，雇佣关系中雇员一定程度上受雇主的支配，在完成工作中要听从雇主的安排、指挥。在张小刚与新科机械厂的关系中，新科机械厂提供部分劳动工具，指定工作场所；在工作中张小刚如何工作受新科机械厂的安排与指示，并且张小刚提供的工作仅仅是新科机械厂全部工作的组成部分。二者之间的关系明显符合雇佣关系的要件，应认定被告张小刚与被告新科机械厂之间系雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告谢太平辩称，事故发生时已经下班，因交通事故认定书已经载明是在工作中，并且被告张小刚也不认可其意见，故其理由，不予采信，应当认定事故发生时在工作中，即是在从事雇佣活动中。被告张小刚在雇佣活动中致人损害，被告平舆县新科机械厂作为雇主应当承担责任。张小刚驾驶自己所有的未投保车辆上路行驶，并且停靠路边不设置警示标志，在交通事故中承担责任，其行为存在重大过失，应当承担连带赔偿责任。被告张小刚驾驶的机动车应当投保交强险而未投保，其应当在交强险赔偿限额内优先赔偿。受害人对损害的发生存在过错的，应当减轻侵害人的责任。原告在事故中承担主要责任，被告张小刚承担次要责任，结合双方过错程度，原告承担70%的责任，被告承担30%的责任。被告谢太平是被告新科机械厂日常工作的负责人，其不是雇主，不应当承担责任。被告张小刚、被告谢太平均要求对原告的伤残等级申请重新鉴定，因原告的伤残鉴定符合法律规定，二被告没有提供相应证据证明原告的鉴定存在瑕疵，故二被告申请重新鉴定，不予准许。原告向平舆县人民法院提供平舆县人民医院2015年5月9日出具的证明两份，证明住院期间须两人陪护，考虑原告的伤情，原告住院期间一人护理即可，原告请求护理费两人计算，不予支持。原告提供证明其在住院期间使用10g人血白蛋白4支，但并未提供发票证明该费用的具体数额，故原告对人血蛋白费用的请求，不予支持。原告冯民中的损失本院核对如下：医疗费102891.5，住院伙食补助690元（23×30），营养费460元（20×23），护理费593.34元（9416.1÷365×23×1人），残疾赔偿金37664.4元（9416.1×20年×20%），精神抚慰金10000元，交通费300元，后续治疗费费10801元，鉴定费1400元，误工费2915元（9416.1÷365×113），被抚养人生活费2146.04元（6438.12÷3人×5年×20%）。上述费用共计169861.28元。原告超过法律规定范围的诉讼请求，不予支持。被告新科机械厂在交强险医疗赔偿限额内赔偿10000元，在交强险伤残赔偿限额内赔偿53618.78元（护理费＋误工费＋交通费＋残疾赔偿金＋精神抚慰金＋被抚养人生活费）。交强险赔偿限额外的费用共计106242.5元（169861.28-10000-53618.78）由被告赔偿30%，应为31872.75元。被告共计应赔偿95491.53元，扣除已经支付的3000元，应赔偿92491.53元。据此，原审法院判决：一、被告平舆县新科机械厂于本判决书生效后十日内赔偿原告冯民中各项损失92491.53元，被告张小刚承担连带赔偿责任；二、驳回原告冯民中对被告谢太平的诉讼请求及其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延期间的债务利息。财产保全费300元，由被告平舆县新科机械厂、被告张小刚负担。案件受理费2400元，由原告冯民中负担300元，由被告平舆县新科机械厂、被告张小刚负担2100元。
宣判后，上诉人张小刚、平舆县新科机械厂不服，向本院提起上诉。
张小刚上诉称，其是平舆县新科机械厂的雇员，其不应当与平舆县新科机械厂一起承担连带赔偿责任。为此，请求撤销原审判决，依法改判其不承担责任。
平舆县新科机械厂上诉称：1、其与张小刚之间不是雇佣关系，是运输合同关系，应由张小刚承担赔偿责任；2、张小刚在庭审中明确表示其为高速有限公司安装广告牌，河南高速公路有限公司应为实际雇佣人，原审法院漏列当事人，程序违法。为此，请求撤销原审判决，改判张小刚承担全部赔偿责任或改判驳回对平舆县新科机械厂的诉讼请求，诉讼费用由被上诉人承担。
二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。
本院认为，关于上诉人张小刚提出“其是平舆县新科机械厂的雇员，其不应当与平舆县新科机械厂一起承担连带赔偿责任”的问题。上诉人张小刚将车辆停靠路边，不设置警示标志，且未给车辆投保交强险，其行为存在重大过失，依法应当与雇主上诉人平舆县新科机械厂一起承担连带赔偿责任。故上诉人张小刚的上诉理由不成立，本院不予支持。关于上诉人平舆县新科机械厂提出“其与张小刚之间不是雇佣关系，是运输合同关系，应由张小刚承担赔偿责任；张小刚在庭审中明确表示其为高速有限公司安装广告牌，河南高速公路有限公司应为实际雇佣人，原审法院漏列当事人，程序违法”的问题。上诉人平舆县新科机械厂为上诉人张小刚提供部分劳动工具，指定工作场所，安排工作内容，二者之间存在明显的雇佣关系，而非运输合同关系。安装广告牌系平舆县新科机械厂从他人处承揽，张小刚系平舆县新科机械厂雇佣，与他人无直接关系，原审不存在漏列诉讼当事人的问题，程序符合法律规定。故上诉人平舆县新科机械厂的上诉理由不成立，本院不予支持。
被上诉人冯民中虽为本案机动车交通事故受伤人，但是其在本次交通事故中负事故的主要责任，其本身也是侵权人，原审法院判决支持其精神损害赔偿10000元，不符合法律规定，本院予以纠正。上诉人张小刚系涉案车辆的所有人，其在未给车辆投保交强险的情况下驾车上路，出现事故，根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二条、第三条的规定，交强险具有法律强制性、无过错赔偿性、保障第三人利益的社会公益性及权益平衡性的特点，要求机动车所有人或管理人必须履行这一法律义务投保交强险，否则，肇事机动车辆的所有人或管理人应自己承担交强险范围内的相应责任。原审判决平舆县新科机械厂与张小刚一起承担交强险赔偿责任，不符合法律规定，本院予以纠正。综上，冯民中的损失为：医疗费102891.5，住院伙食补助690元（23×30），营养费460元（20×23），护理费593.34元（9416.1÷365×23×1人），残疾赔偿金37664.4元（9416.1×20年×20%），交通费300元，后续治疗费费10801元，鉴定费1400元，误工费2915元（9416.1÷365×113），被抚养人生活费2146.04元（6438.12÷3人×5年×20%），以上共计159861.28元。上诉人张小刚在交强险医疗赔偿限额内赔偿10000元，在交强险伤残赔偿限额内赔偿43618.78元（护理费＋误工费＋交通费＋残疾赔偿金＋被抚养人生活费），共计53618.78元，扣除已支付的3000元，下余50618.78元。在交强险赔偿限额外的费用共计106242.5元（159861.28元-10000元-43618.78元），由平舆县新科机械厂与张小刚连带赔偿30%，应为31872.75元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（三）项的规定，判决如下：
一、维持平舆县人民法院（2015）平民初字第00175号民事判决的第二项；
二、撤销平舆县人民法院（2015）平民初字第00175号民事判决的第一项；
三、上诉人平舆县新科机械厂与本判决书生效后十日内赔偿被上诉人冯民中损失31872.75元，上诉人张小刚承担连带赔偿责任；
四、上诉人张小刚与本判决书生效后十日内赔偿被上诉人冯民中损失50618.78元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2400元，冯民中负担400元，平舆县新科机械厂负担1000元，张小刚负担1000元；二审案件受理费4800元，平舆县新科机械厂负担2400元，张小刚负担2400元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李光明
审 判 员 贾保山
代理审判员 吴宏宇
二〇一五年十二月四日
书 记 员 杨亚茹