甘肃省兰州市城关区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘0102民初3216号
原告:李正福，男，汉族，住甘肃省兰州市城关区。
被告:雷锡彤，男，汉族，住甘肃省兰州市城关区。
原告李正福诉被告雷锡彤合伙协议纠纷一案，本院于2016年5月12日立案受理后,依法组成合议庭,于2016年6月2日公开开庭进行了审理，原告李正福、被告雷锡彤到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告李正福诉称，2015年6月，被告承接某公司的西藏自治区边防局五个派出所水暖改造工程（每个派出所工程总造价150,000元），但被告无力筹措资金组织施工，经张忠介绍与原告认识，双方决定合作。被告口头承诺工程结算后所得利润与原告平分，由原告预先购置施工工具、管材、其他材料，垫付工人生活费、住宿费、运费、临时工工资及其他费用，并预付锅炉、暖气片、管材采购款，待分包公司付款后再偿还原告垫付款项。然而，自2015年7月5日至8月29日，原告完成了被告承接的两个边防派出所水暖改造工程施工，期间原告共计垫付112,305元（不包括技术工人工资），被告签字确认并向原告支付76,000元（不包括技术工人工资），欠原告已支付供应商材料款36,305元。被告告知原告分包公司已向其付款200,000元，但被其挪用，待其他3个边防派出所的水暖改造工程结算后再支付原告。2015年8月22日，原告通过阿里旺旺与河北省石家庄市圆邦散热器有限公司（以下简称“圆邦公司”）和甘肃省白银市继祥锅炉制造有限公司签订3个派出所水暖改造所需的锅炉、暖气片及配件订购合同，锅炉总价含运费为人民币34,500元，暖气片及配件含运费人民币53,700元，原告向两家厂家分别预付人民币10,500元和20,000元，并约定货到付清剩余款项，但被告在提货圆邦散热器有限公司暖气片时，仅支付了运费，剩余39,050元至今未支付。期间，被告还通过原告向被告订购了1,490元的配件，被告提货时也未付款。原告以欠条形式承诺支付原告50,000元工程款和圆邦散热器有限公司剩余货款，但被告至今拒不支付，故状诉法院，请求法院判令：1、被告偿还原告工程材料款125,355元；2、本案全部诉讼费用由被告承担。
被告雷锡彤辩称，2015年7月上旬，原、被告经张忠介绍认识，原告自称从事水暖安装工程十多年，技术娴熟。原、被告口头协议由原告负责垫付资金购买工程材料并实际施工，被告负责承揽工程和辅助工作，完成后净利润按各50%分配。2015年7月3日，原、被告共赴西藏勘察施工现场，与工程总包方议价后，原告认为利润丰厚，可以承接，被告遂于总包方刘夏兵、陈先荣先后于7月8日、8月11日签订了两份施工合同，合同总价740,000元。2015年8月1日至10月2日期间，原告采购了部分PPR管材、工具与施工队一同进驻现场进行施工，9月10日前后，边防队领导检查施工现场时发现工程出现重大失误，原告施工方法严重背离高原采暖工程的常规要求，造成采购原材料、工人施工等近三十余万元损失。2015年10月9日，原告通过当地劳动局促使发包方的负责人刘夏兵、陈先荣支付工人工资114,000元，工人与原告无心再合作，于10月10日全部撤回甘肃。被告要求原告重新组建施工队，确定新的施工方案，完成剩余工作，但原告自行离开西藏，双方合作终止。此后，被告自行组建施工队，于12月底前完成全部施工任务，2016年1月12日、13日,发包方与被告结清余款，但目前尚有50,000元工程质量保证金须待设备运行一年后发包方才能与被告结算。被告已经支付了原告90,000多元，原告主张的两个工程款36,305元已经包含在里面。欠条是被告打的，但是要等到50,000元的保证金支付了以后才能给原告。而且由于原告对工程的计算失误，造成现在尚有77,771元的材料尚未使用，这些材料就包含了预告所主张的货款39,050元。
经审理查明,2015年7月8日和2015年8月17日，被告分别与山南地区利宏建筑工程有限公司和陈先荣签订《采暖设备安装施工合同》，承揽了该公司和陈先荣承包的西藏山南地区错那县、洛扎县等五个边防派出所的采暖工程中锅炉安装及所有供热附属设施安装工程。原、被告口头达成合伙协议，二人共同完成上述工程施工，取得的收益二人平分。2015年8月1日，原、被告开始边防派出所采暖设备安装施工，原告订购施工材料并先行支付购货款、材料运费、差旅费等费用，被告2015年8月28日与原告对2015年8月13日前原告垫付的各项费用进行清算，原告共计垫付112,305元，2015年8月13日被告向原告支付76,000元，尚余36,305元尚未支付。此后，原告又于2015年8月24日向圆邦公司预付10,500元定金后订购了53,760元暖气片等材料（其中运费5,700元,被告提货时已支付），于2015年9月12日又向圆邦公司订购了1,490元的暖气配件，上述两笔订单剩余货款共计39,050元，原、被告一直未向圆邦公司支付。2016年1月29日，被告向原告出具一份内容为欠原告材料款50,000元，2017年1月西藏山南采暖工程保证金50,000元支付后给原告的欠条。
本院所确认的上述事实，有原告提供的记账单、清算单、欠条、订货合同、网上订单、运单、被告提供的结算单、采暖设备安装施工合同及双方当事人陈述笔录在案为凭，以上证据已经当庭质证及本院的审查，可以采信。
本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据本案原、被告提供的证据和双方的陈述可以认定以下事实：一、原、被告口头约定合伙完成西藏山南地区错那县、洛扎县等五个边防派出所的采暖工程中锅炉安装及所有供热附属设施安装工程并平分收益；二、原告确为双方合作的边防所采暖工程垫资采购原材料并支付了部分费用；三、被告与该采暖工程的承包方签订施工合同，实际完成并领取了施工合同约定的工程款；四、被告同意向原告支付原告垫付的材料款及其他费用并对上述费用进行了清算。被告关于原告负责上述五个边防派出所的实际施工，由于原告未考虑高原采暖工程的特殊要求，其采购的暖气无法使用，施工也因未通过发包方验收导致返工，造成重大损失的主张，由于原告当庭予以否认，被告也未提供原告具体负责施工和工程出现损失的证据，本院不予采信。原告主张被告应支付的费用包括三部分，即被告2015年8月28日签字的清算单上载明的材料款及其他费用36,305元、被告2016年1月29日向原告出具欠条中载明的50,000元欠款以及未向圆邦公司支付的剩余货款39,050元，其中由于原告并未向圆邦公司支付剩余39,050元货款，无权向被告追偿，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。关于被告对原告的欠款金额问题，被告答辩称清算单中载明的36,305元包含于其已向原告支付的90,000元中，由于被告未提供其在2015年8月13日后向原告付款或实际支付原告90,000元的证据，本院对原告的该项主张不予采信；被告又主张欠条中的50,000元包含清算单中载明的36,305元，被告的该项主张与其答辩意见相矛盾,原告对此也予以否认，故本院对被告该项主张不予采信，被告应支付原告的欠款为86,305元。清算单中载明的36,305元欠款，由于双方对具体的清偿时间未作约定，原告可随时向被告主张清偿,欠条中载明的50,000元欠款，因被告向原告出具的欠条中载明有2017年1月西藏山南采暖工程50，000元保证金支付后再支付原告的内容，该项记载内容应视为原、被告对还款时间的约定，由于欠条约定的还款时间尚未届至，被告并未违反该项还款约定。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十六条、第七十六条之规定，判决如下：
一、被告雷锡彤于本判决生效后10日内一次性支付原告李正福欠款36,305元；
二、驳回原告李正福的其他诉讼请求。
案件受理费2,807元，减半收取1,403.5元，由原告李正福负担1,000元，被告雷锡彤负担403.5元，剩余1,403.5元退回原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳费用的按自动撤回上诉处理。
代理审判员 师 静
二〇一六年八月四日
书 记 员 张彩凤