广东省广州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗中法刑一终字第303号
抗诉机关（原公诉机关）广州市海珠区人民检察院。
原审被告人张某，男，1986年1月4日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度大专。2012年12月4日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，被贵州省清镇市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金一万元，缓刑考验期从2013年1月30日起至2018年1月29日止。因本案于2013年12月11日被羁押，同日被刑事拘留，同月18日被广州市公安局取保候审。
广州市海珠区人民法院审理广州市海珠区人民检察院指控原审被告人张某犯危险驾驶罪一案，于2014年3月7日作出（2014）穗海法刑初字第329号刑事判决。广州市海珠区人民检察院不服，提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。广州市人民检察院指派代理检察员朱珈琳出庭支持抗诉。原审被告人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2013年10月20日凌晨2时10分许，被告人张某在未取得驾驶资格的情况下酒后驾驶无号牌两轮摩托车途经至本市海珠区广州大道南逸景路口时，发生交通事故（经鉴定，被告人承担此次事故的全部责任）。经南方医科大学司法鉴定中心鉴定，被告人张某血液中酒精的含量为166.0mg／100ml。
另查，被告人张某发生交通事故后，诊断为左锁骨开放性骨折并骨质缺损；左肩胛骨骨折；重型颅脑损伤；肺挫裂伤；乙型病毒性肝炎等。现仍在继续治疗中。2013年11月6日，广州市公安局海珠区分局作出行政处罚决定书，对被告人张某的未取得驾驶证驾驶机动车行为处以行政拘留十五日，期限自2013年11月6日至2013年11月21日。
原判以经庭审质证的书证、现场照片、事故认定书、法医鉴定意见、检验报告、视听资料、证人证言、被告人供述等证据认定上述事实。原判据此认为，被告人张某在道路上醉酒驾驶机动车，并造成交通事故，其行为已构成危险驾驶罪，依法应予惩处。惟被告人归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。根据被告人的犯罪情节、悔罪表现及结合被告人目前的身体状况还需治疗，对其适用缓刑确实不致再危害社会，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，以犯危险驾驶罪判处被告人张某拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币二千元。
抗诉机关广州市海珠区人民检察院认为：现有证据证实，原审被告人张某于2012年12月4日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，被贵州省清镇市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年（自2013年1月30日至2018年1月29日）。因此，被告人张某属于在缓刑考验期限内犯新罪。依照《中华人民共和国刑法》第七十七条、第六十九条的规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。原判在量刑时未能考虑原审被告人的前科情况，量刑确有错误。特提出抗诉。
广州市人民检察院的支抗意见与上述抗诉意见一致。
原审被告人张某对原审判决和检察机关的抗诉、支抗意见均没有意见，提出其身体有伤，需要长时间的康复治疗，请求法庭予以考虑，给予其监外服刑的机会。
经审理查明，2013年10月20日凌晨2时10分许，原审被告人张某与朋友喝酒后在未取得驾驶资格的情况下，不按规定佩戴安全头盔驾驶无号牌两轮摩托车搭载翟某，行至本市海珠区广州大道南逸景路口时，与车牌号为粤A×××××出租车相碰撞。事故造成原审被告人张某、翟某受伤（经鉴定，原审被告人张某的伤情属轻伤，翟某的伤情属轻微伤）。事故发生后，公安机关提取了原审被告人张某的血液（经鉴定，原审被告人张某的血液中酒精含量为166.0mg／100ml）。交警部门经调查认定，原审被告人张某承担事故的全部责任。
上述事实有下列经庭审质证的证据予以证实：
1.广州市公安局出具的立、结案报告、广州市公安局交通警察支队海珠大队出具的受案登记表、查获经过证实：2013年10月20日2时11分，广州市公安局交通警察支队海珠大队接110转来的报案，通知民警到广州大道南处理一宗摩托车与小汽车相撞的交通事故。民警到场后发现摩托车驾驶员张某有酒后驾车的嫌疑，但因张某在事故中受伤，不能对其进行呼气式酒精测试。民警在解放军第四二一医院抽取张某的血液样本送南方医科大学司法鉴定中心检验，发现其血液中乙醇（酒精）的含量为166.0mg／100ml。2013年12月11日，公安机关抓获张某。
2.广州市公安局交通警察支队海珠大队出具的穗公交海认字（2013）第000042号道路交通事故认定书证实：原审被告人张仲项负事故的全部责任，何某、翟某无责任。
3.原审被告人张某的病历、出院通知书、出院小结证实：张某在事故发生后送医院治疗的经过，及其具体伤情。
4.道路交通事故照片证实：现场的情况。
5.监控录像光盘及截图证实：本案的案发经过。
6.广州市公安局作出的穗公交海伤鉴字（2013）第060、066号法医学鉴定意见书证实：证人翟某、原审被告人张某的损伤均符合钝性外力作用造成，符合交通事故形成。证人翟某的损伤属轻微伤，原审被告人张某的损伤属轻伤。
7.南方医科大学司法鉴定中心出具的南方医大司鉴中心（2013）毒检字第2879号鉴定检验报告书证实：从送检的原审被告人张某的血液中检出乙醇（酒精）成份，含量为166.0mg／100ml。
8.广东安盈汽车保险事故咨询服务有限公司汽车修理厂出具的粤安检2013字H1310204259B号道路交通事故车辆技术检验报告证实：原审被告人张某驾驶的无号牌摩托车为普通摩托车。
9.贵州省清镇市人民法院（2012）清刑初字第265号刑事判决书、执行通知书证实：原审被告人张某于2012年12月4日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，被贵州省清镇市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期从2013年1月30日至2018年1月29日）。
10.证人梁某的证言：2013年10月20日凌晨1时30分左右，我和张某、翟某、尹某强在糖果KTV喝完酒后准备回家。当时四人分乘两辆摩托车，一辆由张某驾驶搭载翟某，另一辆由我驾驶搭载尹某强。当我们行驶到广州大道南逸景路路口时，我从后面看见张某驾驶的摩托车驶出北边路口前向左侧拐了拐，驶出路口又向右侧拐了拐，然后和一辆出租车相碰撞，张某和翟某连人带车倒地了。我马上开车过去看，发现张某倒在摩托车的左侧，流了很多血，翟某倒在摩托车的右侧，他前额有血流出。不久，救护车来到了，我陪张某坐救护车到解放军421医院抢救。案发当晚，我们在KTV一共喝了48罐啤酒，驾驶摩托车回家时我们四个人都没有戴安全头盔。事故发生时，张某行驶方向的交通信号灯是红灯。
11.证人何某的证言：2013年10月20日1时55分左右，我驾驶车牌号为粤A×××××出租小轿车行驶至广州大道南天雄布市路口等候绿灯通行。信号灯转绿时，我驾驶车辆由西往北准备驶入广州大道南，差不多行驶到路口中间的位置时，一辆摩托车从广州大道南由北往南方面冲红灯出来，快速驶过来并撞到我车左侧车身前车门的位置。发生碰撞后，我马上停车，看见一个人倒在地上并被摩托车压着，地上有一滩血迹，我于是拨打120和110电话报警。警察和救护车过了不久起到现场，救护车将伤者接走。倒地受伤男子身穿红色衣服，是摩托车驾驶员。
经辨认照片，证人何某指认出原审被告人张某就是摩托车驾驶员。
12.证人翟某的证言：2013年10月20日凌晨1时30分左右，我和张某、梁某、尹某强在糖果KTV喝完酒后准备回家。当时四人分乘两辆摩托车，一辆由张某驾驶搭载我，另一辆由梁某驾驶搭载尹某强。上车后我觉得累，且又喝了酒，我就合上眼睡着了。过了不知多长时间，我被人拍醒了。我看见自己倒在地上，于是站起来，看见张某倒在摩托车旁边，另外有一辆出租车停在路口中间。我发现自己的眼角流血，就脱了外衣捂着伤口。不久，救护车来到就张某接走。尹某强将我送到他家中休息。事故发生时，我和张某都没有戴安全头盔。
13.原审被告人张某的供述证实：2013年10月20日凌晨1时30分左右，我酒后驾驶摩托车搭载翟某行至案发路段时，与一辆出租小汽车发生碰撞。事故发生后，我失去意识后被送医院抢救。肇事摩托车是我在2013年10月19日在土华村一士多店以1300元购买的，该摩托车无号牌。我没有考取机动车驾驶证。事故发生时，我和翟某均没有佩戴安全头盔。
本院认为，原审被告人张某在道路上醉酒驾驶机动车，造成致两人受伤的交通事故，且负事故的全部责任，其行为已构成危险驾驶罪，依法应予惩处。原审被告人张某归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。原审被告人张某在缓刑考验期内犯新罪，依法应撤销缓刑，把前罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。检察机关的抗诉、支抗意见有理，本院予以采纳。原判认定原审被告人张某醉酒驾驶机动车的事实清楚，定罪准确。鉴于二审期间，检察机关提供新证据证明原审被告人张某本次犯罪属于缓刑考验期内犯新罪，故原判量刑不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广州市海珠区人民法院（2014）穗海法刑初字第329号刑事判决的定罪部分。
二、撤销广州市海珠区人民法院（2014）穗海法刑初字第329号刑事判决的量刑部分。
三、撤销贵州省清镇市人民法院（2012）清刑初字第265号刑事判决对原审被告人张某宣告的缓刑。
四、原审被告人张某犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币二千元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行拘役二个月，有期徒刑三年，并处罚金人民币一万二千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金应自本判决送达的次日起三十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 伦铭健
代理审判员 陈少波
代理审判员 王首庆
二〇一四年六月四日
书 记 员 倪海欣
蒋礼理