贵州省息烽县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0122刑初67号
公诉机关息烽县人民检察院。
被告人刘家强，男，1979年12月22日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地贵州省遵义市红花岗区，住贵阳市观山湖区。2002年1月30日因犯盗窃罪被遵义市红花岗区人民法院判处拘役3个月，并处罚金人民币300元，2002年3月2日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2016年10月23日被刑事拘留，2016年11月4日被逮捕。现押于贵州省息烽县看守所。
辩护人况明应，贵州宇辉律师事务所律师，执业证号：15203200410604207。
辩护人游美玲，贵州宇辉律师事务所实习律师，实习证号：23021704210042。
息烽县人民检察院以息检公诉刑诉（2017）69号起诉书指控被告人刘家强犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪，于2017年5月24日向本院提起公诉。本院受理后于2017年7月20日组成合议庭公开开庭审理了本案，息烽县人民检察院指派检察员李海洁出庭支持公诉，被告人刘家强及其辩护人况明应、游美玲到庭参加诉讼。在审理中息烽县人民检察院以本案需要补充侦查为由建议本案延期审理，本院决定同意延期审理。息烽县人民检察院于2017年8月20日建议恢复审理，本院于同日决定同意恢复审理，并于2017年10月19日开庭进行审理。息烽县人民检察院指派检察员李海洁出庭支持公诉，被告人刘家强及其辩护人况明应到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
息烽县人民检察院指控:
1、2016年5月，被告人刘家强多次容留杨某在自己租住的贵阳市观山湖区朱昌镇窦关村下桥组出租房内吸食毒品海洛因。
2、2016年5月30日22时许，被告人刘家强在贵阳市观山湖区朱昌镇窦关村下桥组出租房准备外出贩卖毒品海洛因、麻古给陆某时被贵阳市白云区公安分局民警抓获，当场从刘家强身上查获海洛因疑似物一小包，净重0.75克；甲其苯丙胺（俗称麻古）疑似物一小包，净重0.43克；手机两部。随后又在被告人刘家强的出租房内查获甲其苯丙胺（俗称冰毒）疑似物一大包，净重34克、麻古疑似物三小包，净重7.16克；海洛因疑似物两小包，净重2.22克；溜冰壶4个；电子称一台。经贵阳市公安局毒品鉴定中心鉴定，查获海洛因疑似物中均检出海洛因成分、麻古疑似物中均检出麻古成分、冰毒疑似物中均检出冰毒成分。
3、2016年10月22日17时许，息烽县公安局民警在息烽县小寨坝镇磷城大道农行门口将非法持有毒品的被告人刘家强抓获，从刘家强车辆内的眼镜盒及皮包内查获毒品海洛因疑似物两包，净重8.66克；毒品麻古疑似物两包，净重1.64克；毒品冰毒疑似物三包，净重8.53克。经贵阳市公安局毒品检验中心鉴定，查获毒品海洛因疑似物两包，净重8.66克中均检测出海洛因成分；毒品麻古疑似物两包，净重1.64克均检出甲基苯丙胺成分；毒品冰毒疑似物三包，其中一包冰毒疑似物净重1.18克检出甲基苯丙胺成分，其余两包冰毒疑似物净重7.35克未检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关当庭列举如下证据：1、物证：溜冰壶4个、手机2部、电子称1台；2、书证：户籍信息、抓获经过、现场检测报告书及照片、贵阳市公安局禁毒大队工作支队收据、前科材料、通话清单、办案说明等；3、证人张某、杨某等人的证言；4、被告人刘家强的供述与详解；5、鉴定意见：贵阳公安局毒品检验中心毒品检验报告、鉴定机构资格证书及鉴定人资格证书；6、检查笔录及照片、毒品扣押及计量记录、称量笔录、鉴定证书、取样笔录、搜查证、搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、辨认笔录、辨认照片及辨认照片说明等；7、同步录音录像光盘8张。公诉机关以被告人刘家强犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪，出具量刑建议书建议数罪并罚判处被告人刘家强八年以上十二年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人刘家强对公诉机关指控其犯非法持有毒品罪和容留他人吸毒罪两个罪名不持异议，但认为他在自己租住屋家门口被查获的毒品海洛因0.75克和冰毒0.43克共1.18克虽系他准备贩卖给陆某，但毒品并未实际交付，不构成贩卖毒品罪，同时公安民警在他家搜查时他被民警控制在屋外的车上，并未参加搜查，公安民警从其家里搜查出来的其余毒品系刘火龙带到他家的毒品，并非刘家强所有，刘火龙在公安抓捕之时逃走了，所以从刘家强家搜出的毒品不应认定为其贩卖毒品的数量。被告人刘家强的辩护人认为刘家强构成非法容留他人吸毒罪，但刘家强容留的次数和人数少，且认罪态度好，应从轻处罚。构成非法持有毒品罪，但认罪态度且未对社会造成危害，应从轻处罚。认为在刘家强租住屋内所查获毒品，公安搜查时刘家强不在现场，毒品包装物没有相应鉴定不能说明该毒品的所有人或持有人是刘家强，案发现场有多人出入，不排除刘家强屋内所查出毒品系他人所有的可能，故不应认定为刘家强家里查获的毒品系刘家强贩卖毒品的数量。
经本院审理查明：
1、2016年5月，被告人刘家强多次容留吸毒人员杨某在刘家强租住的贵阳市观山湖区朱昌镇窦关村下桥组出租房内吸食毒品海洛因。
以上事实，有户籍材料、被告人刘家强供述、贵阳市白云区公安分局民警在观山湖区朱昌镇刘家强租住屋内当场抓获刘家强及吸毒人员杨某的抓获经过、杨某询问笔录、贵阳市白云区公安分局对杨某的行政处罚决定书及强制戒毒决定书、同步录音录像光盘等证据，业经庭审质证核实，足以认定。
2、2016年10月22日17时许，息烽县公安局民警在息烽县小寨坝镇磷城大道农行门口将非法持有毒品的被告人刘家强抓获，从刘家强加强车辆内的眼镜盒及皮包内查获毒品海洛因疑似物两包，净重8.66克；毒品麻古疑似物两包，净重1.64克；毒品冰毒疑似物三包，净重8.53克。经贵阳市公安局毒品检验中心鉴定，查获净重8.66克毒品海洛因疑似物两包中均检测出海洛因成分；净重1.64克毒品麻古疑似物两包中均检出甲基苯丙胺成分；毒品冰毒疑似物三包，其中一包净重1.18冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺成分，其余两包净重7.35克冰毒疑似物未检出甲基苯丙胺成分。被告人刘家强非法持有毒品海洛因、冰毒、麻古共计11.48克。
以上事实，有户籍材料、息烽县公安局民警在息烽县小寨坝镇抓获被告人刘家强的抓获经过，被告人刘家强供述、被告人刘家强非法持有毒品照片及称量照片、被告人刘家强吸毒现场检测报告书、毒品扣押及计量记录、毒品称量、取样、扣押笔录、扣押清单、毒品鉴定证书、上缴毒品凭据、鉴定资质证明、贵阳市公安局毒品检验报告及通知书、刘家强吸毒史证明材料、刘家强前科材料、同步录音录像光盘为证，并经庭审质证认证核实，足以认定。
3、2016年5月30日22时许，被告人刘家强在贵阳市观山湖区朱昌镇窦关村下桥组出租屋门口准备外出贩卖毒品海洛因、麻古给陆某时被贵阳市白云区公安分局民警抓获，当场从刘家强身上查获海洛因疑似物一小包，净重0.75克；麻古疑似物一小包，净重0.43克；手机两部。随后又在被告人刘家强的租住房内查获冰毒疑似物一大包，净重34克、麻古疑似物三小包，净重7.16克；海洛因疑似物两小包，净重2.22克；溜冰壶4个；电子称一台。经贵阳市公安局毒品鉴定中心鉴定，查获海洛因疑似物中均检出海洛因成分、麻古疑似物中均检出麻古成分、冰毒疑似物中均检出冰毒成分。被告人刘家强贩卖毒品海洛因、冰毒、麻古共计44.56克。
认定以上事实的证据有：
一、物证：
1、溜冰壶4个。证明该4个溜冰壶系从刘家强在贵阳市观山湖区朱昌镇窦关村下桥组租住屋内搜出，系吸食冰毒所用；
2、手机2部。证明2016年5月30日22时许，被告人刘家强在贵阳市观山湖区朱昌镇窦关村下桥组出租房准备外出贩卖毒品海洛因、麻古给陆某，刘家强与陆某曾用该两部电话就贩毒事宜进行过微信和通话联系。
3、电子称1台。证明刘家强白云区租住屋内有称量工具。
二、书证：
1、户籍信息：证明刘家强于1979年12月22日出生，系负完全刑事责任能力人。
2、指定管辖决定书：证明刘家强贩毒案由贵阳市公安局指定白云区公安分局管辖。
3、移送案件通知书及随案移送清单：证明白云公安分局将刘家强贩毒案移交息烽县公安局管辖，并随案移送卷宗、手机两部、吸毒工具溜冰壶四个及电子称一台。
4、抓获经过：证明2016年6月30日，白云区公安分局民警在刘家强租住房门口蹲守，先将自称准备找刘家强购买毒品的张某抓获，后将出门准备与陆艳华进行毒品交易的刘家强抓获，当场从其左手手里搜出两小包黄色塑料袋包装的毒品疑似物，从其右手查获iphone6plus手机一部、从其裤包查获黑色手机一部。并立即进入刘家强位于一楼的租住屋内进行搜查，当场抓获一名年青男子杨某，并从该屋内搜查出毒品和溜冰壶、电子称等。
5、拘留证及取保候审决定书：证明白云公安分局对贩毒嫌人刘家强采取了相关强制措施。
6、行政处罚决定书及责令社区戒毒决定书：证明白云公安分局对当场抓获的吸毒人员杨某进行了行政处罚及强制戒毒。
7、现场检测报告书：证明白云分局对被告人刘家强进行了现场检测，结果刘家强检测结果呈阳性。
8、搜查证、搜查笔录及搜查照片：证明2016年5月31日凌晨，白云公安分局民警在见证人王某1的见证下对刘家强的人身及一楼租住屋内进行了搜查，当场从刘家强左手里搜出两小包黄色塑料袋包装的毒品疑似物，其中一包系海洛因疑似物、一包系麻古疑似物，从其右手查获iphone6plus手机一部、从其裤包查获黑色手机一部。并随即进入刘家强位于一楼的租住屋进行搜查，当场抓获一名年青男子杨某，并从刘家强租住屋内一楼床边电脑桌上查获一包白色塑料袋包装的麻古疑似物、在电脑旁的一个盒子里搜出一大袋用红色塑料袋包装的冰毒疑似物、在另一个盒子中搜出两个药瓶、其中一个药瓶内藏有两小袋用白色塑料袋包装的麻古疑似物、另一药瓶内有两小袋用黄色塑料袋包装的海洛因疑似物，在电脑桌上及旁边地上查获四个用于吸食冰毒的工具溜冰壶，在电脑桌上查获一台红色电子称等物品。
9、扣押决定书、扣押笔录及清单：证明白云公安分局民警对当晚查获的毒品疑似物、手机、溜冰壶及电子称进行了扣押并进行了编号。
10、贵阳公安局毒品检验中心毒品检验报告及通知书、公安机关办案情况说明：证明查获刘家强的毒品经送检，1号、6号检材中均检出海洛因；2号、3号、5号检材中均检出麻古；4号检材中检出甲基苯丙胺。被告人刘家强对该报告不申请重新鉴定和补充鉴定。
11、被告人刘家强供述：2016年5月30日深夜小华（陆某）使用微信与我联系购买毒品，我的微信号为：×××，该微信号捆绑手机号为187××××3010。我们谈成交易的内容后，小华用手机打了我的号码182××××3859说他到了约定交易地点，我拿着两小包黄色塑料袋分别装好的毒品海洛因和麻古出门准备与小华交易，刚出家门即被公安人员抓获，毒品被收缴。公安人员进入我家一楼，在一楼的床上枕头边的一个纸盒里找到一大袋用红色塑料袋包装的30多克冰毒，在另外的一个小铁盒内找到一个用黄色塑料袋包装的2克左右的海洛因，另外在一个白色的瓶子里找到用透明的塑料袋包装的三袋麻古、总共有90颗左右，另外找到四、五个吸食冰毒的壶壶，还有一台平时用来称量毒品的电子称一台。警察在进入我家里时还抓到了一个在我家吸食海洛因的朋友杨某。公安在抓到我后，在公安机关当面对查获毒品进行了称量，从我左手里搜出的一包用黄色塑料袋包装的海洛因有0.75克，用黄色塑料袋包装的5颗麻古有0.43克，在家中搜出的红色塑料袋包装的冰毒有34克，黄色塑料袋包装的海洛因2.22克、白色塑料袋包装的麻古重量我记不到了，都是当着我的面称量的。杨某在我家吸毒大概五、六次。
12、证人张某询问笔录：我曾多次向刘家强购买冰毒和麻古，2016年5月31日零时许，我到刘家强家准备购买冰毒，走在刘家强家门口就被警察抓获，没隔几分钟刘家强刚从他家出来就在门口被抓获。
13、证人杨某询问笔录：我于2016年5月17日开始，经别人介绍我到“强哥”（刘家强）位于观山湖区朱昌镇窦关村的家里，向刘家强购买毒品并在刘家强家里吸食。自5月23日我与家人闹矛盾，遂住到刘家强家，每天都向刘家强购买毒品并吸食。期间也有其他人在刘家强家吸食毒品。直到5月30日晚上，我正在刘家强家吸食毒品过程中，听见刘家强用微信与别人联系买卖毒品，后刘家强拿了两袋黄色塑料袋包装的毒品出门准备送毒品，刚出门就被公安人员抓获，警察在刘家强身上搜出了所带的两小包毒品。接着公安人员在刘家强屋里又搜出一袋红色塑料袋包装的毒品冰毒、三袋用白色塑料袋包装的毒品麻古、两袋用黄色塑料袋包装的海洛因及吸食冰毒的四个壶壶和一台电子称。我一共在刘家强吸食毒品有十来次，在刘家强被抓好的那一天即2016年5月30日深夜，刘家强家屋内就只我与刘家强两人在。
14、证人王某1证言：我作为见证人就公安人员抓捕刘家强及搜查刘家强屋内进行证实，2016年5月30日晚上我同公安人员一道到了刘家强家门口守候，先将一名来到刘家强家门口的男子抓获，几分钟后一男子（后来知道是刘家强）刚出门就被公安人员抓获，我看到该男子左手里有两包黄色塑料袋包装好的毒品，一袋是粉末状，一袋里有五颗红色片剂，另外搜出两部手机。从刘家强家里抓获一名背着棕色挎包的年轻男子。在对刘家强屋里进行搜查时，我也进入刘家强家，看见床旁边有个桌子，桌上有电脑，很多盒子、吸毒工具壶壶、吸管、锡箔纸、电子称、毒品包装袋等等。警察在刘家强床边桌子上一个盒子里找到了用红色塑料袋包装好的一大袋冰毒，在桌子上找到一袋用白色塑料袋包装的麻古、在另外一个盒子里一个药瓶里找到两袋用黄色塑料袋包装好的海洛因、以及一个药瓶里有两袋用白色塑料袋包装好的两袋麻古。搜查了一个多小时，警察从刘家强家里一共搜出一袋红色塑料袋包装的毒品冰毒、三袋用白色塑料袋包装的毒品麻古、两袋用黄色塑料袋包装的海洛因及吸食冰毒的四个壶壶和一台电子称，并将这些物品带回了派出所。
15、证人陆某询问笔录：我到公安机关举报被告人刘家强贩毒，于2016年5月30日深夜23时许使用座机（0851-844××××6）及微信（WP2211332）与被告人刘家强联系购买毒品，刘家强的手机号是187××××3010、微信号是×××，我与公安人员一道到刘家强门口，我用手机打电话给刘家强说我到了。后刘家强刚一出门就被公安人员抓获，当即从他手里查获了一小袋用黄色塑料袋包装好的海洛因和一小袋用黄色塑料袋装好的麻古，查获手机两部。
16、辨认笔录：张某、杨某、王某1、陆某分别辨认并确认了犯罪嫌疑人刘家强。
17、电话通话清单：证明了陆某使用0851-844××××6电话与刘家强所使用号码为187××××3010的手机进行多次通话。
18、提取笔录及微信截图：证明公安机关对2016年5月30日晚上陆某使用微信与刘家强进行毒品交易的内容进行了提取，证明当晚两人在微信上使用语音聊天方式进行了毒品名称、数量和交易方式等方面的约定。
19、贵阳市公安局禁毒大队工作支队收据：证明刘家强涉案毒品44.5克已上缴。
20、毒品扣押及计量笔录、称量图片：证明公安机关于2016年5月31日对于在刘家强和身上和刘家强屋内查获的毒品进行扣押，并分别进行了称量。
21、贵阳市白云公安分局艳山红派出所出具三份办案说明：对在2016年5月30日深夜对刘家强租住屋进行搜查时刘家强被控制在屋外车里、对该案相关毒品的扣押编号与送检的编号存在不相一致的原因、对送贵阳市毒品检验机关检验的毒品数量部分小数点后不相符问题进行了说明。
以上证据，经庭审质证核实，证据合法、客观、真实，并相互印证，形成证据锁链，足以证明被告人刘家强贩卖毒品海洛因、麻古、冰毒共计数量44.56克的犯罪事实。
本院认为，被告人刘家强违反国家对毒品管理的规定，明知是毒品海洛因、麻古而非法持有，其中海洛因净重8.66克、毒品麻古净重1.64克、毒品冰毒净重1.18克，共计11.48克，数量较大。被告人刘家强明知是毒品海洛因、麻古、冰毒而非法向他人出售，数量为44.56克。被告人刘家强明知他人吸食毒品海洛因而多次容留他人在其租住屋内吸食，其行为已分别构成非法持有毒品罪、贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应依法处罚，并实行数罪并罚。被告人刘家强辩称公安机关在其家门口从他身上查获的毒品尚未出售，并不构成贩卖毒品罪，从其租住屋内所查获的其他毒品系他人当晚带到其家准备卖给他而非他的毒品，不应计入贩毒毒品数量的辩解意见，因有被告人刘家强的供述，有证人陆某与被告人刘家强联系交易毒品的微信语音记录、电话通话记录及证人陆某证言、证人杨某证言、证人王某1证言及现场搜查笔录及照片等，证实了刘家强贩卖毒品给陆某及从刘家强租住屋内搜查出毒品的事实，故被告人刘家强的辩解意见，不符合本案客观事实，本院不予认可。被告人刘家强的辩护人提出被告人刘家强构成非法容留他人吸毒罪，但刘家强容留的次数和人数少，且认罪态度好，应从轻处罚。构成非法持有毒品罪，但认罪态度且未对社会造成危害，应从轻处罚。该以上辩解意见，符合本案客观事实，本院予以采纳。被告人辩护人提出刘家强家里所查获毒品，公安搜查时刘家强不在现场，毒品包装物没有相应鉴定不能说明该毒品的所有人或持有人是刘家强，案发现场有多人出入，不排除刘家强屋内所查出毒品系他人所有的可能，故不应认定为刘家强家里查获的毒品系刘家强贩卖毒品的数量的辩护意见，因公安人员在现场搜查时有见证人王某1及证人杨某在场，有现场搜查笔录及照片等，且有证人杨某证明当天被公安抓获时无第三人在现场的证言等，刘家强未参加现场搜查并不影响公安搜查现场的客观真实性，故对该辩护意见本院不予采纳。公诉机关对被告人刘家强犯容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪、贩卖毒品罪的指控，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予确认。鉴于被告人刘家强在庭审中有一定认罪态度，可对其从轻处罚。同时被告人刘家强曾有犯罪前科，可酌情从重处罚，据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。”、第三款“走私、贩卖、运输、制造鸦片两百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金；……”、第三百四十八条“非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七处以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克，海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克以上或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”、第三百六十四条“容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”、第六十七条第三款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”、第六十九条“判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不超过三十五年，最高不超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高刑期不能超过二十五年”、第五十二条“判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。”、第五十三条“罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。”、第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪分子所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”之规定，判决如下：
一、被告人刘家强犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币两千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币两千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币四万元。数罪并罚，总和刑期有期徒刑十三年，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币四万四千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月23日起至2028年10月22日止，罚金在本判决生效之日起30日内向本院缴纳）；
二、随案移送作案工具手机两部，电子称一台，依法没收，上缴国库；
三、随案移送作案工具溜冰壶四个，依法没收，予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张思龙
人民陪审员 张永贵
人民陪审员 李顺珍
二〇一七年十一月十三日
书 记 员 马祥炜