山东省济南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）济刑一终字第118号
原公诉机关山东省济南市长清区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某某，男，1977年1月17日出生于四川省中江县，汉族，小学文化，无业，户籍地四川省中江县，暂住山东省招远市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月8日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕，现羁押于山东省济南市第三看守所。
上诉人（原审被告人）孙某某，男，1988年9月15日出生于山东省济南市，汉族，初中文化，无业，住济南市。2007年1月26日因犯盗窃罪、销售赃物罪被判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金八千元。2011年3月25日因犯职务侵占罪被判处有期徒刑三年，2012年9月19日被假释，假释考验期至2013年8月23日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月25日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕，现羁押于山东省济南市第三看守所。
原审被告人陈某某，男，1989年2月16日出生于重庆市开�，汉族，初中文化，无业，户籍地重庆市开县，暂住广东省东莞市。2014年11月5日因吸毒被行政拘留十五日，同年12月6日因吸毒被行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月12日被刑事拘留，同年3月31日被逮捕，现羁押于山东省济南市第三看守所。
原审被告人耿某某，男，1981年2月15日出生于山东省济南市，汉族，初中文化，无业，住济南市。2011年3月25日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金七万五千元。2014年9月24日因非法持有毒品被行政拘留十五日，罚款一千九百元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月25日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕，现羁押于山东省济南市第三看守所。
原审被告人刘某某，男，1992年8月2日出生于湖南省怀化市，汉族，初中文化，无业，户籍地湖南省芷江侗族自治县，暂住广东省东莞市。因涉�犯贩卖毒品罪于2015年3月12日被刑事拘留，同年3月31日被逮捕，现羁押于山东省济南市第三看守所。
山东省济南市长清区人民法院审理济南市长清区人民检察院指控原审被告人陈某某、王某某、耿某某、孙某某、刘某某犯贩卖毒品罪一案，于二○一五年八月六日作出（2015）长刑初字第93号刑事判决。原审被告人王某某、孙某某不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，
一、被告人陈某某、刘某某贩卖毒品的事实
（一）2014年10月25日，被告人陈某某通过QQ联系，通过快递向被告人王某某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）30克，陈某某收毒资6000元。
（二）2014年11月2日，被告人陈某某通过QQ联系，约定向王某某贩卖甲基苯丙胺30克，陈某某收毒资6000元，后因吸毒于2014年11月5日被行政�留未发货。
（三）2015年1月25日，被告人陈某某通过QQ联系，向张某甲贩卖甲基苯丙胺10克，被告人刘某某明知陈某某贩卖甲基苯丙胺，仍帮助陈某某将10克甲基苯丙胺通过快递寄至济南市长清区恒大绿洲18号楼2单元1501室。
2015年3月12日，民警抓获被告人陈某某后，在其住处查获甲基苯丙胺110.63克。
原审判决认定上述事实的证据有：
1.证人黄某某的证言证明：其通过QQ聊天与“狂少”（陈某某）相识，陈某某要求其介绍购买冰毒的下线。2014年9月下旬，其通过QQ聊天与王某某相识，王某某向其购买冰毒，其告诉了陈某某，将其QQ号亦给了陈某某，其曾用银行卡为陈某某转过账。
2.证人张某甲的证言证明：其手机号码是1561075****。2014年10月，其在QQ群认识了“狂少”，二人曾通过视频一起吸食冰毒。2015年1月，其让“狂少”给长清区恒大绿洲小区的徐某某发点冰毒，将�某某的地址发给“狂少”。后“狂少”发给其一个快递单号，称已向徐某某发了10克冰毒，让其向刘某某的帐户汇款，其让“狂少”和徐某某联系，但徐某某未给“狂少”钱。
3.证人徐某某的证言证明：其曾给徐某亮6000元让他代购冰毒。2015年1月，张某甲称广东的朋友给其发冰毒，其给张某甲留的地址是济南市长清区大学路恒大绿洲18号楼2单元1501室，电话1315601****。后其收到快递，收件人姓名为“李某”，里面有10克冰毒，发货地址是广东省东莞市，其未给发货人钱。
4.公安机关调取的东莞市盈锋运输代理有限公司出具的国通快递流转历史查询记录及快递单证明：2413488103号快递于2014年10月25日由东莞发出，11月2日签收送达单，收件人为“王某林”，收件地址为“山东省招远市金城广场”，收件人电话为“1814391****”。
5.公安机关调取的银行卡交易明细单证明：2014年10月23日、24日，由胡某某账户（44201528600052510580）（王某某使用）汇入黄某某账户（6236683890000063216）4300元后，又自黄某某账户汇入代某账户（6217853600009923722）（陈某某使用）4000元。11月2日由胡某某账户汇入黄某某账户6000元，次日又自黄某某账户汇入代某账户6000元。
6.公安机关调取的圆通快递单（编号V00022324961）及济南市公安局刑事科学技术研究所出具的《文件检验鉴定书》证明：快递单收件人“济南市长清区大学路恒大绿洲18号楼2单元1501李某”，寄件人“刘”，寄件地址“广东东莞”。经鉴定，快递单中寄件人信息栏、收件人信息栏中填写的黑色墨水笔迹系刘某某书写。
7.济南市公安局网络警察支队出具的《电子证据检查工作记录》证明：2015年1月16日，张某甲给陈某某发短信，内容为“济南市长清区大学路恒大绿洲18号楼2单元1501李某”。1月17日，刘某某给陈某某发短信，内容为“济南李某单号V零零零二二三二四九六一”。1月24日，陈某某给张某甲发短信，内容为“6228480128232622778农行刘某某”。
8.公安机关制作的搜查笔录、扣押清单证明：民警在陈某某暂住处扣押陈某某手机1部、圆通快递单（单号600033095024）1张、白色晶体6袋、笔记本电脑1台及扣押刘某某手机2部。
9.济南市公安局刑事科学技术研究所出具的《理化检验鉴定报告》证明：经检测，从陈某某住处查获的白色晶体颗粒总净重110.63克，均检出甲基苯丙胺成分。
10.东莞市公安局及深圳市公安局公交分局出具的《行政处罚决定书》证明：陈某某因吸毒先后于2014年11月5日、12月6日分别被行政拘留十五日。
11.被告人王某某供述：2014年6月，其开始吸毒，后通过QQ聊天与黄某某相识。因无经济来源，其联系黄某某想贩卖毒品挣钱。同年10月，其通过黄某某购买了�毒40克，用胡某某的银行卡汇给黄某某4400元。同年11月2日，其向黄某某购买60克冰毒，汇给黄某某6600元，但黄某某未发货。
12.被告人陈某某供述：其网名“狂少”（QQ号11817617166、2833876069）。2014年9月，其在网上认识了“傲天”（黄某某），黄某某问其能否买到便宜的冰毒，其产生贩卖毒品牟利之念。最初由黄某某给其联系买家，买家将款汇入黄某某账户，黄某某扣除一部分后将余款汇入其账户（户名分别为陈某某、代某、刘某某），其再按照黄某某给的地址通过快递向买家发货。刘某某平时跟着其，其有时给刘某某点钱或冰毒吸食。刘某某帮其包装过冰毒，其有时让刘某某发快递、取款。2014年10月23日、24日，黄某某汇入代某银行卡6000元。10月25日，其按照黄某某给的地址寄给山东省招远市的“王某林”30克冰毒，每克200元。黄某某还给其汇款6000元，但其未发货。2014年下半年，其在网上认识了张某甲，二人曾通过视频一起吸食冰毒。2015年1月中旬，张某甲称他要替朋友买点冰毒，给其地址为济南市长清区大学路恒大绿洲18号楼2单元1501室，收货人李某。其让刘某某拿了10克冰毒发过去，刘某某给了其发货单号，其转发给张某甲。其被抓获后，民警在其住处查获约100克冰毒。
13.被告人刘某某供述：其平时吸毒。2014年八九月，其与陈某某相识，用其的身份证给陈某某办了2张银行卡。2014年10月，陈某某让其帮忙发快递，后其知道快递里放着冰毒，其发过七八次装有冰毒的快递，向东北发的多些，向山东、云南也发过。其手机（手机号1314871****）中有1条短信：“济南李某单号V零零零二二三二四九六一”，意思是用快递将冰毒发给济南的李某。陈某某平时给其冰毒吸食，有时给其数百元零钱。
二、被告人王某某、耿某某、孙某某贩卖毒品的事实
（一）2014年六七月，被告人王某某购买甲基苯丙胺后，通过QQ联系，使用快递贩卖给被告人耿某某3克。
同年9月23日，被告人王某某收到耿某某1500元毒资后，使用快递向耿某某贩卖甲基苯丙胺4.78克，快递寄至济南市长清区中通过快递公司时即被民警查获。
同年11月7日，王某某被抓获后，民警在其住处查获甲基苯丙胺46.4克。
（二）2014年三四月至九月，被告人耿某某6次将4.2克甲基苯丙胺出售给被告人孙某某。被告人孙某某受赵某某等人之托，5次从耿某某处购买3.5克甲基苯丙胺，加价出售给赵某某，获利1050元。
综上，被告人王某某贩卖甲基苯丙胺共计54.18克。被告人耿某某贩卖甲基苯丙胺共计8.98克，其中4.78克系贩卖未遂。被告人孙某某贩卖甲基苯丙胺3.5克。
2014年9月24日，被告人孙某某主动到公安机关投案，如实供述了犯罪事实。
原审判决认定�述事实的证据有：
1.证人纪某某（招远市中通快递公司员工）的证言及辨认笔录证明：2014年9月，一男子前来邮寄了一份化妆品，收件人地址是济南市长清区的一个足疗店，快递单上留了其手机号码1886544****。经公安人员组织辨认，其确认王某某即为让其邮寄快递的男子。
2.证人潘某某的证言证明：2014年11月初，其搬到招远市公园区2号楼1单元四楼中户王某某住处，和王某某合租。期间，王某某多次邀其共同吸食冰毒。
3.证人赵某某的证言证明：2014年7月24日、27日及8月12日，其3次分别以700元的价格让孙某某代购各1克冰毒。同年9月1日，其以600元的价格让孙某某代购0.7克冰毒，同年9月14日，其以700元的价格让孙某某代购0.7克冰毒。所购买的毒品均已单独或与他人吸食。其认为孙某某是从耿某某处买的冰毒。
4.证人房某某、张某乙的证言证明：2014年3月的一天晚上，�人和孙某某晚饭后，由张某乙出资，孙某某在济南市长清区新城派出所对面从孙某某的朋友处买了1小包冰毒，后3人一起吸食。
5.证人王某某的证言证明：2014年9月23日16时许，耿某某（手机号1357317****）给其打电话让其到济南市长清区宾谷街中通快递公司帮他取快递，其到该公司后被民警抓获。
6.证人李某某的证言证明：2013年夏天，其为偿还向耿某某的借款，在邮政储蓄银行办了贷款，将邮政储蓄卡给了耿某某。
7.证人董某某的证言证明：其建设银行卡一直都由丈夫耿某某使用。
8.公安机关调取的耿某某存款的视频光盘、胡某某农业银行卡（账号350201101379857）交易明细单证明：2014年6月22日、7月10日、21日、25日、29日，耿某某在农业银行济南灵岩路分理处分别向该卡存款1000元，9月22日向该卡存款1500元。
9.公安机关调取的中通快递单（单号为718606427853）证明：寄�人电话号码为1886544****，收件人为王某，收件人地址为山东省济南市长清区大学路一品足道，收件人电话为1357317****。
10.公安机关出具的搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录及视频资料证明：2014年11月7日，民警对王某某位于招远市公园区2号楼东单元4楼中户租住处进行搜查，扣押卧室内4包白色晶体及部分散装晶体，重约30余克，扣押厨房内1包白色晶体，重约18克，方便面袋内3包晶体，重约5.7克。另扣押王某某台式电脑1台、手机2部、银行卡1张（卡号6228480268113416377）及吸毒物品1宗。
11.济南市公安局刑事科学技术研究所出具的《理化检验鉴定报告》证明：民警在王某某住处搜出的白色晶体、淡黄色晶中均检出甲基苯丙胺成分，其中白色晶体总净重29.6克，淡黄色晶体净重16.8克。
12.公安机关调取的孙某某、董某某及李某某的银行卡交易明细单证明：2014年7月24日，孙某某邮政储蓄银行卡（卡号6215994510000031405）汇入700元，同日孙某某向李某某账户（6210984510006405614）汇入400元；7月27日，孙某某银行卡汇入700元，同日孙某某向李某某账户汇入400元；8月12日，孙某某银行卡汇入900元，同日孙某某向李某某账户汇入500元；9月1日，孙某某银行汇入600元，同日孙某某向李某某账户汇入450元。同年9月14日、15日，孙某某建设银行卡（卡号6217002340012348123）汇入1000元，9月15日孙某某向董某某账户（4367422341681935976）汇入600元。
13.济南市公安局刑事科学技术研究所出具的《理化检验鉴定报告》证明：2014年9月23日，民警扣押的耿某某购买的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，净重4.78克。
14.公安机关调取的济南市长清区人民法院（2007）长刑初字第10号、（2011）长刑初字第42号刑事判决书、山东省济南监狱《假释证明书》及济南市公安局长清区分局《行�处罚决定书》证明：2007年1月26日，孙某某因犯盗窃罪、销售赃物罪被判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金八千元。2011年3月25日，孙某某因犯职务侵占罪被判处有期徒刑三年，2012年9月19日被假释，假释考验期至2013年8月23日。2011年3月25日，耿某某因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金七万五千元。2014年9月24日，耿某某因非法持有毒品于被行政拘留十五日，并处罚款一千九百元。
15.公安机关制作的破案经过证明：2014年9月24日，孙某某主动到公安机关投案，如实供述了犯罪事实。
16.被告人王某某供述：2014年7月，一个济南人（手机号1357317****）通过QQ联系其购买冰毒，其通过快递先免费寄给他1.6克样品。过了一段时间，那人向其持有的胡某某的农业银行卡（账号350201101379857）汇款1000元，其寄给他3.4克冰毒。2014年9月，济南人汇给其1500元，其寄给他4.7克冰毒。同年10月，其在网上得知可以往冰毒里加冰糖、味精增加重量，便将味精、冰糖加在3克冰毒里加热，制出一些颜色发黄的晶体。其被抓获后，民警将这些晶体连同其它冰毒一起查获。
17.被告人耿某某供述：其通过QQ与网名为“诚信”（王某某）的男子认识。2014年六七月，其向王某某购买了3克冰毒。9月20日，其以每克350元的价格向王某某购买了1500元的冰毒，留的地址为济南市长清区大学路一品足道，收件人王某。9月21日，其通过银行ATM机将钱汇给王某某，9月23日，其上网查询发现包裹到了长清，其让王某某帮忙拿快递，后其被抓获。
18.被告人孙某某供述：2014年3月的一天晚上饭后，其和张某乙、房某某在长清区公安分局新城派出所对面，其以800元的价格向耿某某购买了1克冰毒，当晚3人一起吸食。同年7月24日，赵某某汇给�700元让其买冰毒，其汇给耿某某400元买了1克冰毒，个人得款300元。7月27日，赵某某汇给其700元，其汇给耿某某400元买了1克冰毒，个人得款300元。8月12日，赵某某汇给其900元，其汇给耿某某500元买了1克冰毒，个人得款400元。9月1日，赵某某汇给其600元，其汇给耿某某450元买了1克冰毒，个人得款150元。9月14日，赵某某汇给其1000元，其汇给耿某某600元买了1克冰毒，个人得款400元。赵某某之所以通过其向耿某某购买毒品，是因为耿某某对别人不放心，另外，其向耿某某购买毒品时谎称自己吸食，耿某某卖的价格便宜，而其给赵某某说的是正常价格，这样其能赚取差价。
原审法院认为，被告人陈某某、王某某、耿某某、孙某某、刘某某的行为依法均构成贩卖毒品罪。被告人陈某某、王某某认罪态度较好，依法从轻处罚。孙某某虽系自首，但又系累犯，依法从重处罚。在�同犯罪中，陈某某系主犯，刘某某系从犯，依法减轻处罚。对被告人陈某某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定；对被告人王某某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条之规定；对被告人耿某某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定；对被告人孙某某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条、第六十七条第一款之规定；对被告人刘某某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第二十七条之规定，以贩卖毒品罪，分别判处被告人陈某某有期徒刑十五年，并处没收财产六万元，判处被告人王某某有期徒刑十五年，并处没收财产四万元，判处被告人耿某某有期徒刑四年，并处罚金一万五千元，判处被告人孙某某有期徒刑三年三个月，并处罚金一万元，判处被告人刘某某有期徒刑三年，并处罚金一万元；被告人陈某某作案时使用的手机1部、笔记本电脑1台、被告人刘某某作案时使用的手机2部、被告人王某某作案时使用的电脑1台、手机2部予以没收。
宣判后，原公诉机关不抗诉。原审被告人陈某某、耿某某、刘某某服判不上诉。原审被告人王某某、孙某某不服判决，提出上诉。王某某的上诉理由是“其被查获的甲基苯丙胺应以非法持有毒品罪定罪；被查获的甲基苯丙胺中有16.8克纯度不高，不应计入贩卖毒品的数量”。孙某某的上诉理由是“其系为他人代购买仅用于吸食的毒品，未牟利；其有自首情节，量刑过重”。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
对于上诉人王某某提出其�查获的16.8克甲基苯丙胺纯度不高，不应计入贩卖毒品数量的问题，经查，王某某供称公安人员在其厨房内查获的16.8克淡黄色晶体系用3克甲基苯丙胺加入冰糖、味精制成的，但经检验，在该淡黄色晶体中检出了甲基苯丙胺成分，根据有关法律规定，毒品的数量以查证属实的数量计算，不以纯度折算。据此，上诉人王某某所提上述上诉理由，没有法律依据，不能成立，不予采纳。
对于上诉人孙某某提出其系为他人代购仅用于吸食的毒品，未牟利的问题，经查，上诉人孙某某5次从耿某某处购买3.5克甲基苯丙胺，加价出售给赵某某等人，牟利1050元的事实，本人曾有供述，且与赵某某的证言及公安机关调取的孙某某、耿某某使用的银行卡帐户交易明细单内容相印证。认定孙某某受人委托代购毒品，并变相加价从中牟利的事实清楚，证据确实、充分。据此，上诉人孙某某�提上述上诉理由，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人王某某、孙某某及原审被告人陈某某、耿某某、刘某某违反国家毒品管理制度，贩卖甲基苯丙胺，其五人的行为均构成贩卖毒品罪。上诉人王某某贩卖毒品，按照有关法律规定，其被查获的毒品应计入贩卖的数量，其所提上诉理由，没有法律依据，不能成立，不予采纳。原审判决量刑时已经考虑孙某某有自首情节，其仍以此提出量刑过重的上诉理由，不能成立。原审判决认定的犯罪事实清楚、证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孙维民
代理审判员 王玉洲
代理审判员 瞿守印
二〇一五年十月十四日
书 记 员 丁 亮