江西省景德镇市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣02刑终53号
原公诉机关景德镇市珠山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋阿君，女，1979年11月13日出生于景德镇市，居民身份证号码：3602021979********，汉族，初中文化，无业，户籍所在地景德镇市珠山区工农街85号，现住景德镇市珠山区梨树园小区南苑A栋403室。因吸食毒品于2014年9月18日、2014年11月10日分别被景德镇市公安局珠山分局、昌江分局处以行政拘留五天、责令社区戒毒三年。2015年11月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪被景德镇市公安局珠山分局刑事拘留，同年12月2日经景德镇市珠山区人民检察院批准逮捕，同年12月3日被景德镇市公安局珠山分局执行逮捕，现羁押于景德镇市看守所。
景德镇市珠山区人民法院审理景德镇市珠山区人民检察院指控原审被告人蒋阿君犯贩卖毒品罪一案，2016年3月25日作出（2016）赣0203刑初48号刑事判决。原审被告人蒋阿君不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。
原判认定：2015年11月10日晚，买毒人但某（外号“嘎嘎子”，已作行政处罚）通过“亮亮”在景德镇市新桥附近即被告人蒋阿君的姐姐家中找到被告人蒋阿君，从被告人蒋阿君处获得一小塑料袋甲基苯丙胺（冰毒）和四分之一粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”），被告人蒋阿君遂将其支付宝账号“13×××65”及户名“阿君”告诉但某，但某随后通过自己的账户“188××××7919”（“天外飞蛋”）支付了人民币100元给被告人蒋阿君。
2015年11月12日晚，但某电话联系被告人蒋阿君，获知被告人蒋阿君在景德镇市新桥其姐姐家后，便赶至该地点，从被告人蒋阿君处获得一小塑料袋甲基苯丙胺和四分之一粒甲基苯丙胺片剂，但某即通过自己的支付宝“天外飞蛋”向被告人蒋阿君支付宝转账计人民币100元。
2015年11月18日23时40分左右，但某电话联系被告人蒋阿君，问“有没有货”（指毒品）。被告人蒋阿君便叫但某到景德镇市新村西路口的肯德基店找她，但某遂用支付宝“天外飞蛋”转账计人民币100元给被告人蒋阿君。随后但某来到新村西路口的肯德基店内找到被告人蒋阿君，并将被告人蒋阿君叫至店门口准备交易时，因形迹可疑被公安机关抓获。公安机关当场从被告人蒋阿君身上缴获黄色女式双肩背包1个，并从背包内起获疑似毒品白色晶状物体2粒、4小塑料袋、1中塑料袋、1大塑料袋和红色药丸状物体2小塑料袋（共10.5粒）。经景德镇市公安司法鉴定中心鉴定，送检的疑似冰毒物中检出甲基苯丙胺成分，净重合计8.0798克；疑似麻果物中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，净重合计1.0998克。经景德镇市公安局珠山分局禁毒大队现场检测，被告人蒋阿君、买毒人但某的尿样取快速检测试剂（甲基苯丙胺类）进行检验，结果均呈阳性。
原审法院认为，被告人蒋阿君违反国家毒品管理法规，以贩养吸，贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂3次，且被缴获的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂9.1796克，其行为已构成贩卖毒品罪，应予处罚。被告人蒋阿君系多次贩毒，依照最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，可以认定为情节严重，处三年以上七年以下有期徒刑。公诉机关指控被告人蒋阿君犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人蒋阿君具有酌定从轻情节，即属以贩养吸人员，对其被查获的毒品在量刑时应考虑其吸食毒品的情节，故可酌情从轻处罚。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，认定被告人蒋阿君犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币10000元。
原审被告人蒋阿君上诉提出：1、其毒品是用来吸食的，不是用来贩卖的，其没有贩卖毒品给但某，其没有收但某的钱。2、公安机关在其身上查获的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂共计9.1796克属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
经二审查明的主要事实、证据与一审相同。
认定上述事实的证据有：
1、证人但某的证言，证实其是2015年11月开始吸食毒品的，吸食了五、六次；2015年11月18日晚上11点半左右，其打电话给“阿君”想要点毒品，她就让其到西路的肯德基拿货，其到了肯德基门口以后就打电话给“阿君”，“阿君”让其到肯德基里面去找她并且先把钱给她，于是其就在肯德基门口使用支付宝转了100元人民币给她的支付宝账户，然后走进肯德基看见她和“建哥”坐在里面吃东西，其就走过去说里面有摄像头，最好到外面交易，其先走出肯德基，“阿君”也跟着出来，就被冲出来的公安干警抓获；在11月左右，其还找“阿君”大姐购买过两三次毒品，每次都是通过支付宝给她100元人民币，她就给其一小袋冰毒；其是通过支付宝打钱给她，其支付宝账户是“188××××7919”，名字叫“天外飞蛋”，她的支付宝账户为“13×××65”，信息名字叫“阿君”的事实。
2、辨认笔录、被辨认人身份情况说明及照片，证实在见证人的依法见证下，经但某辨认，指出本组照片中的8号就是卖毒给其的“阿君”，本组照片中的8号即为蒋阿君；经蒋阿君辨认，指出本组照片中的1号就是向其购买毒品的人，本组照片中的1号即为但某。
3、景德镇市公安司法鉴定中心公（景）鉴（化）字（2015）第0104号毒品检验鉴定报告，证实（1）送检的疑似冰毒物中检出甲基苯丙胺成分，净重合计8.0798克；（2）送检的疑似麻果物中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，净重合计1.0998克。
4、景德镇市公安局珠山分局禁毒大队现场检测报告书，证实对蒋阿君、但某的尿样取快速检测试剂（甲基苯丙胺类）进行检验，结果均呈阳性的事实。
5、指认照片，证实公安机关是从蒋阿君所携带的黄色女式双肩背包口袋内起获了毒品。
6、景德镇市公安局珠山分局刑事警察大队扣押物品清单，证实从蒋阿君身上扣缴黄色女式双肩背包1个，疑似毒品白色晶体状物体2粒、6袋及红色药丸状物体2袋（10.5粒）等物。
7、通话记录，证实手机号“13×××65”在2015年11月18日23：40与手机号“188××××7919”进行了联系。
8、景德镇市公安局珠山分局刑事警察大队出具的到案经过，证实2015年11月18日23时许该队民警日常巡逻时，在景德镇市西路肯德基店门口发现两名形迹可疑的人员便进行盘问，发现该两人正在进行毒品交易，即将该两人控制并带至队里审查。
9、景德镇市公安局禁毒支队收缴毒品登记表，证实该队已收缴冰毒8.0798克、麻果1.0998克。
10、景德镇市公安局珠山分局刑事警察大队从蒋阿君的手机微信中调取的手机转账截图，证实“天外飞蛋”在11月10日晚上8：00转账100.00元；在11月12日晚上7：08转账100.00元；在11月18日晚上11：46转账100.00元。
11、景德镇市公安局珠山分局行政处罚决定书、景德镇市公安局昌江分局社区戒毒决定书、景德镇市公安局珠山分局刑事警察大队出具的吸毒人员动态管控信息，证实蒋阿君2014年9月18日因吸食毒品被处以行政拘留五日；2014年11月10日又因吸食毒品被责令接受社区戒毒三年；但某2015年11月19日因吸食毒品被处以行政拘留五日。
12、景德镇市公安局珠山分局刑事警察大队出具的常住人口信息，证实蒋阿君出生于1979年11月13日，犯罪时已成年。
13、上诉人蒋阿君的供述，证实蒋阿君在公安机关供认其毒品是从“东东”那里购买的；2015年10月份的一天，其在新桥姐姐家，朋友“亮亮”打电话讲过来坐一下，不久“亮亮”就带了一个男子（外号“嘎嘎子”）到其姐姐家来，“亮亮”讲想吃些麻果和冰毒醒酒，问其是否有，其就拿了一个小塑料袋装着的冰毒（不到一克）和四分之一粒麻果给“亮亮”，“亮亮”问其多少钱，其就说大家是朋友不要钱，“亮亮”说“不可能白要，不收钱就不要”，他们身上没有带钱，“嘎嘎子”就问有没有支付宝，其就说账户是“13×××65”，用户名为“阿君”，然后他就用“188××××7919”户名“天外飞蛋”给其转账100元；过了个把礼拜左右的一天上午，“嘎嘎子”打电话后来新桥其姐姐家找其，问其有没有东西，其讲有，“嘎嘎子”就叫其卖些给他，其说不卖，想吃就给他一点，“嘎嘎子”非要给其钱，并用支付宝给其转了100元，“嘎嘎子”说用这钱购买“天下一卡通”送给他，其就用这钱买了两张“天下一卡通”面值50元的卡，并把其中一张卡的卡号和密码告诉给“嘎嘎子”，随后其拿了一小塑料袋不到一克的冰毒和四分之一粒麻果给“嘎嘎子”；2015年11月18日22时或23时许，“嘎嘎子”打其电话问有没有货，其就叫他到西路口的肯德基来，期间“嘎嘎子”通过支付宝向其支付了100元，半小时后“嘎嘎子”来到肯德基里面，跟其说里面有摄像头，叫其到外面去给货，其与“嘎嘎子”一起走出肯德基到门口，正准备把毒品交给“嘎嘎子”时就被公安机关抓获；第二次其不认为是卖毒品给“嘎嘎子”，是“嘎嘎子”叫其帮忙买游戏卡其才同意收钱的。
以上证据，均经当庭举证、质证，证据来源合法有效，本院予以采信。
本院认为，上诉人蒋阿君为获取非法利益，贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂3次，且被缴获的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂9.1796克，其行为已构成贩卖毒品罪且属情节严重。关于上诉人蒋阿君提出，其没有贩卖毒品，其行为不构成贩卖毒品罪的意见。经查，上诉人蒋阿君在侦查阶段的供述，称其被公安机关抓获前，两次将毒品卖给但某，并收取了毒资，证人但某的证言亦证实蒋阿君被公安机关抓获前，其向上诉人蒋阿君购买了两次毒品并支付了毒资。上诉人蒋阿君贩卖毒品的事实还有支付宝交易记录、辨认笔录、现场检测报告书等证据予以印证。因此，上诉人蒋阿君贩卖毒品的事实足以认定。上诉人蒋阿君的意见不予支持。关于上诉人蒋阿君提出，公安机关在其身上查获的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂共计9.1796克属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚的意见。经查，蒋阿君卖给但某的毒品已两次交易成功，当蒋阿君再次贩卖毒品时，被公安机关抓获，在其身上缴获毒品9.1796克，该毒品应计入蒋阿君贩卖毒品的数量。因此，蒋阿君贩卖毒品9.1796克属犯罪既遂。上诉人蒋阿君的意见不予支持。
综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人蒋阿君的上诉理由与查明的事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 沈晓洁
代理审判员 罗明华
代理审判员 曾凡斌
二〇一六年四月二十一日
书 记 员 罗慧青