福建省武夷山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0782刑初93号
公诉机关福建省武夷山市人民检察院。
被告人衷云，女，1988年9月7日出生于福建省武夷山市，汉族，初中文化，务工，户籍地武夷山市，暂住武夷山市度假区。曾因犯盗窃罪于2018年1月22日被本院判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金6000元。现因涉嫌犯盗窃罪，于2018年1月26日被武夷山市公安局刑事拘留，同年2月9日经武夷山市人民检察院批准逮捕，同日由武夷山市公安局执行逮捕。现羁押于南平市看守所。
福建省武夷山市人民检察院以武检诉刑诉﹝2018﹞68号起诉书指控被告人衷云犯盗窃罪，于2018年5月9日向本院提起公诉。本院于2018年5月9日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年5月23日公开开庭审理了本案。武夷山市人民检察院指派检察员郑悦、检察官助理叶云出庭支持公诉。被告人衷云到庭参加诉讼。受武夷山市法律援助中心指派，福建夷顺律师事务所严某律师为被告人提供法律帮助。现已审理终结。
经审理查明：
1、2018年1月13日晚，被告人衷云与被害人胡某在武夷山市度假区维多利亚酒店8321房间开房，衷云趁胡某熟睡之际，到楼下停车场胡某的车内偷出银行卡及身份证，再把胡某的银行卡绑定自己的微信，后把该卡内的22000元人民币转入自己账户，赃款全部用于网络赌博。
2、2018年1月23日晚，被告人衷云与被害人苏某在武夷山市朱子路54号多福快捷酒店8506房间开房。次日凌晨，衷云趁苏某熟睡之际，用同样的手段把苏某银行卡内的10万元盗走，赃款用于网络赌博。
2018年1月26日凌晨，被告人衷云在武夷山市云清大酒店门口被公安机关传唤到案。
另查明，案发后被告人衷云退还被害人胡某被盗财物19700元，并取得了胡某的谅解。
又查明，被告人衷云曾因犯盗窃罪，于2018年1月22日被本院判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金6000元。被告人衷云于2018年1月13日所犯罪行系2018年1月22日本院判决宣告以后，刑罚执行完毕以前所犯的漏罪；其于2018年1月23日所犯罪行系2018年1月22日本院判决宣告以后，刑罚执行完毕以前被告人衷云又犯的新罪。
上述事实有物证作案工具土豪金色VIVO手机一部、中国建设银行卡一张；受案登记表、被告人衷云的户籍证明、到案经过、固定电子证据清单、扣押笔录、扣押清单、（2018）闽0782刑初2号刑事判决书、中国建设银行银行卡客户交易明细清单、欠条、借条、谅解书、情况说明等书证；被害人胡某、苏某的陈述；被告人衷云的供述与辩解；现场勘查笔录、现场图、现场照片、远程勘验笔录、辨认现场笔录及照片；电子证据远程勘验网络数据光盘二张、支付宝网络技术公司交易记录光盘二张等证据证实，被告人衷云在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。
本院认为，被告人衷云以非法占有为目的，秘密窃取他人财物共计人民币122000元，其中：在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前有盗窃漏罪一起（起诉书指控的第一起犯罪事实），盗窃财物22000元，数额较大；在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯盗窃新罪一起（起诉书指控的第二起犯罪事实），盗窃财物10万元，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人衷云归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节且自愿认罪，依法可以从轻处罚。案发前退赔被害人胡某被盗财物19700元，并取得其谅解，可酌情从轻处罚。其法律帮助律师的上述意见有理，予以采纳。被告人衷云因网络赌博而实施盗窃，可酌情从重处罚。被告人衷云在缓刑判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应当撤销缓刑，并对漏罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依法数罪并罚；被告人衷云在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，又犯新罪，应当对新罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依法数罪并罚。综合被告人衷云的犯罪情节、性质、悔罪表现等情形，本院对被告人衷云的刑罚进行综合考量。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十九条、第七十条、第七十一条、第七十七条第一款之规定，判决如下：
一、撤销本院（2018）闽0782刑初2号刑事判决第一项的缓刑部分，即“被告人衷云犯盗窃罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币6000元”的缓刑部分；被告人衷云犯盗窃罪（漏罪），判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元；合并原判决所判处的拘役五个月，并处罚金人民币6000元；决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币16000元；被告人衷云犯盗窃罪（新罪），判处有期徒刑四年一个月，并处罚金人民币20000元；合并前罪判决有期徒刑一年，并处罚金人民币16000元；总和刑期为有期徒刑五年一个月，并处罚金人民币36000元；决定执行有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币36000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月26日起至2022年11月25日止。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、责令被告人衷云退赔被害人胡某人民币2300元、苏某人民币10万元。
三、随案移送的作案工具土豪金色VIVO手机一部、建设银行卡一张予以没收，手机上缴国库，银行卡予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘 勇
人民陪审员 刘一海
人民陪审员 陈俊城
二〇一八年五月二十三日
书 记 员 徐春琴
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第七十一条：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第七十七条：被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。