广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）佛中法民四终字第602号
上诉人（原审被告）佛山百利丰建材有限公司，住所地广东省佛山市三水区，组织机构代码70817237－7。
法定代表人霍镰泉，总经理。
委托代理人温泉，男，汉族，××年××月××日出生，住湖北省随州市曾都区，该公司职员。
委托代理人张日河，男，汉族，××年××月××日出生，住广东省湛江市坡头区，该公司职员。
被上诉人（原审原告）谢直文，男，汉族，住广西横县，公民身份号码×××0319。
诉讼代表人李华贵，男，汉族，住四川省荣县，公民身份号码×××8430。
委托代理人刘健雄，广东提德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）卢永红，男，汉族，住四川省武胜县，公民身份号码×××4036。
诉讼代表人李华贵，男，汉族，住四川省荣县，公民身份号码×××8430。
委托代理人刘健雄，广东提德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）梁月琪，男，汉族，住广西灵山县，公民身份号码×××0954。
诉讼代表人李华贵，男，汉族，住四川省荣县，公民身份号码×××8430。
委托代理人刘健雄，广东提德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘闰芝，女，汉族，住湖北省京山县，公民身份号码×××4021。
诉讼代表人李华贵，男，汉族，住四川省荣县，公民身份号码×××8430。
委托代理人刘健雄，广东提德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李天相，男，汉族，住广东省阳山县，公民身份号码×××5031。
诉讼代表人李华贵，男，汉族，住四川省荣县，公民身份号码×××8430。
委托代理人刘健雄，广东提德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）韦清梅，女，汉族，住广西浦北县，公民身份号码×××5649。
诉讼代表人李华贵，男，汉族，住四川省荣县，公民身份号码×××8430。
委托代理人刘健雄，广东提德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）彭敏，女，土家族，住重庆市秀山县，公民身份号码×××4729。
诉讼代表人李华贵，男，汉族，住四川省荣县，公民身份号码×××8430。
委托代理人刘健雄，广东提德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）邵焕贤，女，汉族，住广东省广宁县，公民身份号码×××3525。
诉讼代表人李华贵，男，汉族，住四川省荣县，公民身份号码×××8430。
委托代理人刘健雄，广东提德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）梁星华，女，汉族，住四川省荣县，公民身份号码×××8441。
诉讼代表人李华贵，男，汉族，住四川省荣县，公民身份号码×××8430。
委托代理人刘健雄，广东提德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李华贵，男，汉族，住四川省荣县，公民身份号码×××8430。
委托代理人刘健雄，广东提德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李敏仪，女，汉族，住广东省佛山市南海区，公民身份号码×××4420。
诉讼代表人李华贵，男，汉族，住四川省荣县，公民身份号码×××8430。
委托代理人刘健雄，广东提德律师事务所律师。
上诉人佛山市百利丰建材有限公司（以下简称百利丰公司）因与被上诉人谢直文等十一人劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市三水区人民法院（2014）佛三法西民初字第206号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十八条、第四十四条第（二）项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释（2001）14号）第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，于2015年3月16日判决：“一、确认原告李华贵等10人（刘闰芝除外）与被告佛山百利丰建材有限公司于2014年4月20日解除劳动关系。二、被告佛山百利丰建材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李华贵等十一人支付2014年1-3月份工资差额、解除劳动关系的经济补偿金合共353204.7元（各人明细详见判决情况一览表）。三、驳回原告李华贵等十一人的其他诉讼请求。案件受理费减半收取，即5元，本院免予收取。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”
上诉人百利丰公司不服原审判决，向本院提起上诉，其上诉的主要内容和上诉请求是：一、程序性问题。原审法院有违民事诉讼法的程序规定，案件按撤诉处理又违法进行审理。2014年7月11日上午9时，本案在第一次开庭时，十一名劳动者的委托代理人刘健雄、何国基无正当理由，经传票传唤未到庭，只有3名劳动者邵焕贤、梁月琪、卢永红到庭。原审法院便审理了该3人的请求事项。对另外8名当事人按撤诉处理。以上事实有当天的开庭笔录或庭审录音为证。二、事实问题。（一）关于刘闰芝与百利丰公司的关系问题。原审以刘闰芝虽达到法定退休年龄，但尚未开始依法享受基本养老保险待遇，从而认定其与百利丰公司的关系仍为劳动关系，属适用法律错误。（二）关于工资差额问题。1.关于降职问题，根据双方签订的《劳动合同书》的约定，百利丰公司根据劳动者的工作绩效与表现，对劳动者的工作岗位进行调整，并将上述情形告知劳动者，履行了告知义务。劳动者直至申请仲裁之前均未向百利丰公司提出异议，并按照调整后的岗位履行合同。根据《劳动合同法》第三十五条的规定以及最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条的规定，百利丰公司调整劳动者工作岗位，且调整岗位并不违反法律规定，并履行了告知义务。劳动者超过一个月均未提出异议，视为其已经同意了岗位的调整。2.关于降薪问题。首先，根据《劳动法》第四十七条规定，用人单位有工资分配权以及双方签订的劳动合同中约定百利丰公司确定工资分配方式和工资水平，劳动者的工资总额由基本工资、加班工资和绩效工资构成。工资构成明确反映在工资条上，劳动者每月都签收工资条，理应知悉其工资构成情况。其次，2014年1月起，百利丰公司并未降低劳动者的基本工资。2014年1月至3月因劳动者工作积极性不高，没有为百利丰公司创造更多的效益故不产生效益奖的发放情况；同时劳动者也没有加班，故没有加班费的产生。劳动者也没有确切证据证实百利丰公司存在拖欠其工资的情况，百利丰公司已按照劳动合同的约定依法支付了劳动者2014年1月至3月的基本工资。最后，劳动者已在工资条上对其工资总额进行签名确认，若其对百利丰公司支付的工资情况存在异议或者认为百利丰公司调低其工资，可以拒绝签收或向百利丰公司提出异议。但百利丰公司支付工资已逾3个月，劳动者均未通过书面或其他有效形式向百利丰公司提出异议。劳动者要求百利丰公司支付工资差额缺乏事实依据。（三）关于经济补偿金的问题。百利丰公司根据法律规定调整了劳动者的工作岗位，并足额支付了工资，同时劳动者也签名确认。但2014年4月17日，劳动者向百利丰公司发函称决定于2014年4月21日起停止上班，视为劳动者主动提出与百利丰公司解除劳动关系。根据法律规定，劳动者主动提出解除劳动关系的，百利丰公司可以不支付经济补偿金。据此，本案不涉及调整劳动者工资问题，而是涉及岗位调整问题，如上所述，百利丰公司并未降低劳动者工资，而是根据多劳多得，不劳不得的分配原则，在根据法律和合同约定的前提下，按照劳动者调整前后的岗位和未提供其他劳动的情况下，足额支付了工资，不存在应当支付经济补偿的情形。综上，二审请求：1.撤销原审判决，改判百利丰公司无需向谢直文等十一人支付各项费用合计353204.70元；2.本案诉讼费用由谢直文等人负担。
被上诉人谢直文等十一人共同答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确。
二审期间，双方当事人均未向法庭提供新的证据材料。
经审查，本院对原审判决认定的事实予以确认。
本院认为：本案系因追索工资差额、经济补偿等而引发的劳动争议案件，应适用我国劳动法律法规的相关规定进行认定处理。就本案的争议问题，具体评析如下：
一、关于本案是否程序违法问题。
根据原审查明的事实，本案一审第一次开庭时，李华贵等十一名劳动者的代理人确因高速路口水管爆裂致路段塞车而导致未能准时到庭，劳动者的代理人因客观原因导致其未能准时到庭并向原审法院提交了相关证明材料，该情况属于有正当理由未到庭，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十六条规定的可以延期审理的规定。原审通知双方当事人重新开庭审理未违反程序规定，百利丰公司的该项上诉理由不成立，本院不予采纳。
二、工资问题。
双方对谢直文等十一人2014年1月至3月的工资数额确实低于2013年12月以前的平均工资数额均予以确认。百利丰公司称谢直文等十一人工资数额低于上一年的平均工资系由于上述11人在2014年1月至3月不存在加班，因此没有加班工资和绩效工资；谢直文等十一人则称其出勤时间并未减少，和其他车间员工出勤时间一致，其存在加班，工资数额降低系百利丰公司违法降低其工资。对此，因双方在二审阶段均确认百利丰公司对谢直文等十一人均通过电子打卡考勤，百利丰公司作为用人单位应保存上述11人的出勤记录并承担向法庭举证的责任。现百利丰公司称上述11人2014年1月至3月不存在加班，应提供相应的考勤记录予以佐证。因百利丰公司未能提供相应的考勤记录，应承担举证不能的责任。故对百利丰公司关于谢直文等十一人因未加班而导致工资降低的主张，本院不予采信。故本案中百利丰公司降低劳动者工资，但无正当理由，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，百利丰公司应向谢直文等十一人支付2014年1月至3月的工资差额。经核算，原审关于百利丰公司应向谢直文等十一人支付工资差额的认定处理正确，本院予以维持。
三、关于刘闰芝达到法定退休年龄后是否与百利丰公司存在劳动关系问题。
刘闰芝于2013年7月21日年满五十周岁，已达法定退休年龄，其后，刘闰芝继续向百利丰公司提供劳动至2014年4月21日。用人单位招用已达法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系为劳务关系。因此，刘闰芝与百利丰公司的劳动关系于2013年7月21日终止，自2013年7月22日至2014年4月21日期间为劳务关系。据此，刘闰芝因达到法定退休年龄导致双方劳动关系终止的情形不属于应支付经济补偿金的情形，而后的劳务关系期间不适用《中华人民共和国劳动合同法》，故其关于解除劳动关系经济补偿金的请求没有事实依据，原审处理不当，应予纠正。百利丰公司无需向刘闰芝支付解除劳动关系经济补偿金。
四、经济补偿金问题。
（一）关于对谢直文、卢永红、梁月琪、李天相降职是否合法。根据相关规定，用人单位调整劳动者工作岗位，同时符合以下情形的，视为用人单位合法行使用工自主权：1.调整劳动者工作岗位是用人单位生产经营的需要；2.调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位基本相当；3.不具有侮辱性和惩罚性。百利丰公司称谢直文、卢永红、梁月琪、李天相不符合班组长等级、工作能力要求，但未能提供相应的证据予以证实；同时百利丰公司亦未能提供证据证实其对谢直文等4人调整岗位的决定符合上述关于企业合法行使用工自主权的要求。因此，对百利丰公司认为其对谢直文等4人的岗位调整属于合法调整的主张不予采信。（二）首先，如上第二点所述，百利丰公司确存在未足额发放谢直文等十一人的2014年1月至3月的工资，谢直文、卢永红、梁月琪、李天相、韦清梅、彭敏、邵焕贤、梁星华、李华贵、李敏仪有权以百利丰公司降职降薪为由提出解除劳动关系并要求百利丰公司支付解除劳动关系经济补偿。其次，因双方对上述劳动者的离职时间均没有异议，对除彭敏、邵焕贤外其他劳动者的入职时间亦予以确认，而关于彭敏、邵焕贤的入职时间已由生效判决确认为2004年4月、2003年6月，百利丰公司提出异于上述认定的主张没有依据，本院不予采信。原审对上述除刘闰芝外的10名劳动者的入、离职时间认定正确，本院予以维持。第三，双方对谢直文等上述10人2013年4月至2014年3月实际收取的工资数额没有异议，而上述10人应收的2013年度未休年休假工资及高温津贴数额经生效判决予以确认。因此，上述10人离职前十二个月的平均工资应以其2013年4月至2014年3月实际收取的工资加上2013年度未休年休假工资、高温津贴及工资差额予以核算。因本院核算得的谢直文等10人离职前十二个月的平均工资数额高于原审核算的数额，鉴于谢直文等10人并未上诉，本院对原审核得的上述10人的离职前十二个月平均工资数额予以确认。因工作年限以及平均工资数额未变，故相应的经济补偿金数额亦应以原审核算的数额为准。综上，百利丰公司应向谢直文支付解除劳动关系经济补偿金32156.30元，应向卢永红支付解除劳动关系经济补偿金16742.80元，应向梁月琪支付解除劳动关系经济补偿金52268.40元，应向李天相支付解除劳动关系经济补偿金38158.10元，应向韦清梅支付解除劳动关系经济补偿金13353.50元，应向彭敏支付解除劳动关系经济补偿金35182.40元，应向邵焕贤支付解除劳动关系经济补偿金34679.70元，应向梁星华支付解除劳动关系经济补偿金16494.80元，应向李华贵支付解除劳动关系经济补偿金32592元，应向李敏仪支付解除劳动关系经济补偿金8694.40元。
综上，原审判决适用法律部分错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持（2014）佛三法西民初字第206号民事判决第一项、第三项。
二、变更（2014）佛三法西民初字第206号民事判决第二项为佛山百利丰建材有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向谢直文支付解除劳动关系经济补偿金32156.30元、拖欠工资7273.56元；向卢永红支付解除劳动关系经济补偿金16742.80元、拖欠工资7456.67元；向梁月琪支付解除劳动关系经济补偿金52268.40元、拖欠工资7519.90元；向刘闰芝支付拖欠工资1815.28元；向李天相支付解除劳动关系经济补偿金38158.10元、拖欠工资7862.07元；向韦清梅支付解除劳动关系经济补偿金13353.50元、拖欠工资4927.66元；向彭敏支付解除劳动关系经济补偿金35182.40元、拖欠工资5732.10元；向邵焕贤支付解除劳动关系经济补偿金34679.70元、拖欠工资4941.15元；向梁星华支付解除劳动关系经济补偿金16494.80元、拖欠工资3216.72元；向李华贵支付解除劳动关系经济补偿金32592元、拖欠工资5092.19元；向李敏仪支付解除劳动关系经济补偿金8694.40元、拖欠工资1256.80元。
三、佛山百利丰建材有限公司无需向刘闰芝支付解除劳动关系经济补偿金15788.30元。
四、驳回佛山百利丰建材有限公司的其他上诉请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由上诉人佛山百利丰建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈庆莉
审 判 员 陈智扬
代理审判员 周 嫄
二〇一五年七月二十九日
书 记 员 郅 红
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