广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂02民终691号
上诉人［一审（原告）被告］柳州市振贤化工有限责任公司，住所地广西壮族自治区柳州市柳长路3号。
法定代表人刘振坤，董事长。
委托代理人邹柳庆，广西民兴律师事务所律师。
被上诉人［一审（被告）原告］覃善义，
委托代理人王义勇，广西衡生律师事务所律师。
上诉人柳州市振贤化工有限责任公司（以下简称振贤公司）因与被上诉人覃善义劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院（2015）北民一初字第1553号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月4日受理后，依法组成由审判员黄晓担任审判长，代理审判员李颖、吴漫捷参加的合议庭，于2016年3月30日公开开庭审理了本案。代书记员黄荣亚担任法庭记录。上诉人振贤公司的委托代理人邹柳庆，被上诉人覃善义及其委托代理人王义勇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，覃善义与振贤公司存在劳动关系，双方均认可劳动关系存续期间为1998年3月20日至2015年2月12日。振贤公司通过银行转账形式向覃善义支付工资，当月工资次月12日左右发放。2015年2月12日，覃善义以振贤公司不依法发放工资，不依法帮其缴纳社会保险费为由，提出解除双方劳动关系。劳动关系存续期间，振贤公司未依法为覃善义缴纳社会保险费。
2015年2月25日，覃善义向广西壮族自治区柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认覃善义与振贤公司于1998年3月1日至2015年2月12日期间存在劳动关系，并要求振贤公司支付2008年10月份最低工资差额200元、2008年11月份最低工资差额700元、2008年12月份最低工资差额600元、2009年1月份最低工资差额620元，2014年8月停工工资4000元，2014年9月至2015年1月生活费各1200元，2008年1月1日至2015年1月31日期间的应休未休年休工资报酬39192元，1998年3月1日至2014年7月31日期间法定节假日加班工资103224元，解除劳动关系经济补偿68000元，失业保险待遇损失40320元。2015年4月17日，广西壮族自治区柳州市劳动人事争议仲裁委员会裁决：确认覃善义与振贤公司于1998年3月20日至2015年2月12日期间存在劳动关系，振贤公司支付覃善义2008年10月至2009年1月期间的工资差额为1210.7元，2014年8月至2015年1月期间的工资7139元、2008年1月1日至2015年1月31日期间应休未休年休假工资报酬11904.97元、解除劳动关系经济补偿26376元、失业保险待遇损失23520元，覃善义提出的其他仲裁请求缺乏依据，不予支持。覃善义、振贤公司均不服该裁决内容向该院提起诉讼。
2008年10月至2009年1月期间，振贤公司存在安排覃善义待岗的情形。2014年7月31日至2015年2月12日期间，振贤公司持续安排覃善义待岗。覃善义与振贤公司均认可覃善义2008年度实际领取的工资总额是14465.6元、2009年度工资总额14121.1元、2010年度工资总额17729元、2011年度工资总额23814元、2012年工资总额为24945元、2013年度工资总额是34796元、2014年1月至7月的工资总额是18811元，2014年8月之后未领取工资。其中，覃善义在2008年9月工资为895元、10月工资为617元、11月工资为166.8元、12月工资为218.4元，2009年1月工资为212.1元，2014年1月工资为3342元、7月工资为2179元。
一审法院另查明，自2006年9月起，柳州市职工每月最低工资标准为500元；自2007年11月起，柳州市职工每月最低工资标准为580元；自2008年8月起，柳州市职工每月最低工资标准为670元；自2010年9月起，柳州市职工每月最低工资标准为820元；自2012年1月起，柳州市职工每月最低工资标准为1000元；自2013年2月起，柳州市职工每月最低工资标准为1200元；自2015年1月起，柳州市职工每月最低工资标准为1400元。
一审法院审理认为，关于双方劳动关系存续期间的问题，双方均认可劳动关系存续期间为1998年3月20日至2015年2月12日，故该院予以确认。
关于补足工资差额的问题，2008年10月至2009年1月期间，振贤公司安排覃善义待岗。参照《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发（2003）142号）第二十四条之规定，用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。因此，振贤公司应按照覃善义2008年9月正常工作时领取的工资895元为标准支付其2008年10月的工资，并按不少于柳州市同期最低工资标准的百分之八十，即每月536元（670元／月×80%）的标准支付覃善义2008年11月至2009年1月期间的待岗生活费，覃善义在2008年10月已领取工资617元，故振贤公司应补足覃善义2008年10月工资差额278元（895元-617元）。覃善义在2008年11月至2009年1月期间已领取工资分别为166.8元、218.4元、212.1元，均低于上述待岗生活费标准，故振贤公司应补足覃善义2008年11月至2009年1月期间工资差额1010.7元（536元×3-166.8元-218.4元-212.1元）。此外，因覃善义仅要求振贤公司补足其2008年10月工资200元，故振贤公司应补足覃善义2008年10月至2009年1月期间工资1210.7元（200元＋1010.7元）。综上，振贤公司请求确认其需向覃善义支付2008年10月至2009年1月期间工资差额1063.7元缺乏依据，该院不予支持。覃善义要求振贤公司补足上述期间工资差额超出上述金额的部分缺乏依据，该院不予支持。
关于2014年8月至2015年1月期间工资待遇的问题，2014年7月31日起，振贤公司持续安排覃善义待岗，待岗时间超过一个工资支付周期，故振贤公司应按覃善义2014年7月正常工作时领取的工资2179元为标准支付其2014年8月工资，并按不少于柳州市同期最低工资标准的百分之八十支付覃善义在2014年9月至2015年1月期间的待岗生活费。因覃善义自2014年8月起未领取工资，故振贤公司应支付覃善义2014年8月工资2179元，并支付2014年9月至2015年1月待岗生活费4960元（1200元／月×4个月×80%＋1400元／月×1个月×80%）。综上，振贤公司应支付覃善义2014年8月至2015年1月期间工资7139元（2179元＋4960元）。振贤公司诉请要求确认其应向覃善义支付2014年8月至2015年1月期间工资6160元缺乏依据，该院不予支持。覃善义要求振贤公司支付上述期间的工资待遇超出上述金额的部分缺乏依据，该院不予支持。
关于覃善义2008年至2014年月平均工资的问题，2008年度覃善义实际领取的工资总额是14465.6元，加上振贤公司应补足的待岗生活费差额964.8元（278元＋369.2元＋317.6元），该年度覃善义的工资总额应为15430.4元，月平均工资应为1285.87元（15430.4元÷12个月）。同理，覃善义2009年月平均工资应为1203.75元，2010年月平均工资1477.42元，2011年月平均工资1984.5元，2012年月平均工资2078.75元，2013年月平均工资2899.67元，2014年月平均工资2069.17元。
关于应休未休年休假工资报酬的问题，覃善义与振贤公司于1998年3月20日建立劳动关系，覃善义在2008年至2014年期间每年可享受10天带薪年休假。2015年1月1日至2015年1月31日期间，覃善义可享受的带薪年休假天数经折算不足一天（31天÷365天×10天），则其在该期间不享受带薪年休假。振贤公司未举证证明已安排覃善义休2008年1月1日至2015年1月31日的年休假，故振贤公司还应支付覃善义2008年度应休未休年休假工资报酬1182.41元（1285.87元÷21.75天×10天×200%）、支付2009年度应休未休年休假工资报酬1106.9元（1203.75元÷21.75天×10天×200%）、支付2010年度应休未休年休假工资报酬1358.55元（1477.42元÷21.75天×10天×200%）、支付2011年度应休未休年休假工资报酬1824.83元（1984.5元÷21.75天×10天×200%）、支付2012年度应休未休年休假工资报酬1911.49元（2078.75元÷21.75天×10天×200%）、支付2013年度应休未休年休假工资报酬2666.36元（2899.67元÷21.75天×10天×200%）、支付2014年度应休未休年休假工资报酬1902.69元（2069.17元÷21.75天×10天×200%），故2008年1月1日至2015年1月31日期间振贤公司应支付覃善义的应休未休年休假工资报酬合计11953.23元（1182.41元＋1106.9元＋1358.55元＋1824.83元＋1911.49元＋2666.36元＋1902.69元）。振贤公司请求确认其应付的应休未休年休假工资报酬为11818.67元缺乏依据，该院不予支持。覃善义诉请要求振贤公司支付的应休未休年休假工资报酬超过上述金额部分缺乏依据，该院不予支持。
关于加班工资的问题，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。覃善义并未举证证明加班事实的存在，且振贤公司亦否认安排覃善义加班，故对于覃善义要求振贤公司支付法定节假日加班工资的诉讼请求，该院不予支持。
关于解除劳动关系经济补偿的问题，振贤公司存在未及时足额支付劳动报酬及未依法为覃善义缴纳社会保险费的情形，覃善义以振贤公司未及时足额支付劳动报酬及未依法为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条及《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十八条、第四十六条之规定，振贤公司应支付覃善义解除劳动关系经济补偿。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》自2001年4月30日起施行，双方劳动关系建立时间在此之前，故振贤公司应以14个月的工资标准向覃善义支付经济补偿。覃善义与振贤公司的劳动关系于2015年2月12日解除，解除劳动关系前12个月即为2014年2月至2015年1月，2014年2月至2014年7月工资总额为15469元（18811元-3342元），2014年8月至2015年1月应补发工资为7139元，故覃善义在解除劳动关系前12个月的月平均工资应为1884元［（15469元＋7139元）÷12］。故振贤公司应向覃善义支付解除劳动关系经济补偿26376元（1884元×14个月），振贤公司请求确认经济补偿为21629.04元缺乏依据，该院不予支持。覃善义要求振贤公司支付经济补偿超过上述金额部分缺乏依据，该院不予支持。
关于失业保险待遇损失的问题，因振贤公司未依法为覃善义缴纳社会保险费，由此给覃善义造成的失业保险待遇损失应由振贤公司承担。覃善义属于农民合同制工人，且双方劳动关系存续期间超过16年，参照《广西壮族自治区失业保险办法》第二十四条、第三十六条的规定，振贤公司应赔偿覃善义失业保险待遇损失23856元（1400元／月×71%×12个月×2倍）。覃善义要求振贤公司赔偿失业保险待遇损失超过上述金额部分缺乏依据，该院不予支持。振贤公司主张失业保险待遇标准应以1200元作为基数计算缺乏依据，该院不予采纳。
据此，依照《劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条之规定，一审法院判决：一、确认覃善义与振贤公司于1998年3月20日至2015年2月12日期间存在劳动关系；二、振贤公司补足覃善义2008年10月至2009年1月期间工资差额1210.7元；三、振贤公司支付覃善义2014年8月至2015年1月期间的工资7139元；四、振贤公司支付覃善义2008年1月1日至2015年1月31日期间应休未休年休假工资报酬11953.23元；五、振贤公司支付覃善义解除劳动关系经济补偿26376元；六、振贤公司赔偿覃善义失业保险待遇损失23856元；七、驳回覃善义的其他诉讼请求。案件受理费20元（振贤公司和覃善义分别已预交10元），由振贤公司负担10元，由覃善义负担10元。
上诉人振贤公司不服一审判决，上诉称，一审判决对“用人单位歇业、停产等非因劳动者原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资”的错误理解，导致在工资认定存在错误，故在工资差额、年休假、平均工资等方面计算错误。双方劳动合同第四条劳动报酬中有关于停工的生活费约定为每日15元；若标准低于国家标准时，应当按国家最低工资标准支付，而一审判决以上一个月的月工资作为支付标准是对法律的错误理解。同时，经济补偿的认定，应当依法以“最长不超过12个月”的标准进行认定。关于失业保险待遇的认定没有政策依据，因为至起诉时，柳州市失业保险的领取标准仍然是840元（1200元＊70%），虽然2015年的最低工资标准已出台，但自治区人社厅关于失业保险发放标准并没有相应出台。一审法院按照71%计算失业保险待遇损失错误。综上所述，请求撤销一审判决，改判：一、确认振贤公司应向覃善义支付2008年10月至2009年1月期间的工资差额为1063.7元；二、确认振贤公司应向覃善义支付2014年8月至2015年1月期间的工资为6160元；三、确认振贤公司应向覃善义支付2008年1月至2015年1月31日期间应休未休年休假工资报酬为11818.67元；四、确认振贤公司应向覃善义支付解除劳动关系补偿为21629.04元；五、确认振贤公司应向覃善义支付失业保险待遇损失为20160元。
被上诉人覃善义答辩称，振贤公司的上诉请求和理由不成立，要求维持一审判决。
综合诉辩双方的意见，当事人对一审查明的事实没有异议，本院予以确认。
双方当事人均未在二审期间提交新证据。
综合诉辩双方的意见，本案的争议焦点为：如何计算被上诉人覃善义2008年10月至2009年1月期间工资差额、2014年8月至2015年1月期间工资、未休年休假工资报酬、解除劳动关系经济补偿以及失业保险待遇损失的数额。
本院认为，振贤公司与覃善义对双方劳动关系存续期为1998年3月20日至2015年2月12日以及各月工资已发放的具体数额均未提出异议，本院依法予以确认。
一、关于2008年10月至2009年1月期间工资差额、2014年8月至2015年1月期间工资、未休年休假工资报酬的问题
双方当事人对2008年10月至2009年1月期间以及2014年8月至2015年1月振贤公司安排覃善义待岗及未休年休假的事实均未提出异议，本院依法予以确认。同时振贤公司亦认可应当向覃善义支付上述期间工资差额、工资以及未休年休假工资报酬，但对应当支付的数额有异议，振贤公司主张一审法院计算待岗工资错误，从而导致月平均工资及未休年休假工资报酬计算错误。本院认为，《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发（2003）142号）第二十四条规定：“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。”本案中，一审法院参照上述规定并根据覃善义的待岗天数判决振贤公司应向覃善义补足2008年10月至2009年1月期间工资差额1210.7元以及支付2014年8月至2015年1月期间的工资7139元计算正确，本院予以维持。同时根据应补足之后的工资计算覃善义月平均工资为：2008年度月平均工资1285.87元、2009年月平均工资1203.75元，2010年月平均工资1477.42元，2011年月平均工资1984.5元，2012年月平均工资2078.75元，2013年月平均工资2899.67元，2014年月平均工资2069.17元，从而计算振贤公司应向覃善义支付未休年休假工资报酬合计为11953.23元并无不当，本院亦予以维持。振贤公司的该项上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
二、关于解除劳动关系经济补偿的问题
《劳动合同法》第四十六条第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第二款规定：“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；”本案中，覃善义以振贤公司未依法发放工资，未为其购买社会保险等向振贤公司提出解除双方劳动关系，根据上述规定，振贤公司应当向覃善义支付解除劳动关系经济补偿。故一审法院依据上述规定，并根据覃善义的月平均工资及工作年限确定振贤公司应当向覃善义支付解除劳动关系经济补偿26376元（1884元／月×14个月）并无不当，本院依法予以维持。振贤公司主张仅应支付12个月的经济补偿的上诉理由缺乏依据，本院不予支持。
三、关于失业保险待遇损失数额的问题
根据《广西壮族自治区失业保险办法》第二十四条第一款规定：“农民合同制工人失业后，由失业保险经办机构根据单位为其连续缴费的时间，给其支付一次性生活补助。缴费时间每满1年按当地月失业保险金的发放标准发给1个月生活补助，最长不超过12个月。”以及第三十六条的规定：“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或一次性生活补助的2倍。”本案中，振贤公司未依法为覃善义缴纳社会保险费，故振贤公司应当向覃善义支付失业保险待遇损失。2015年2月双方劳动关系解除之时，柳州市职工最低工资标准调整为1400元／月，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第二十条第一款第（二）项规定：“失业保险金的具体发放标准为：（二）累计缴费时间超过15年以上的，在按当地最低工资标准70%的基础上，每超过1年，以当地最低工资标准为基数增加一个百分点发放，但最高发放标准应当低于当地最低工资标准。”因覃善义的工作年限超过16年未满17年，故一审法院依据有关失业保险金领取期限和发放标准的规定，对照覃善义工作年限，判决振贤公司应当向覃善义赔偿失业保险待遇损失23856元（1400元／月×71%×12个月×2倍）并无不当，本院依法予以维持。振贤公司关于失业保险待遇损失标准应以1200元作为基数以及按照70%的比例计算的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人振贤公司的上诉理由不成立，本院依法予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（上诉人柳州市振贤化工有限责任公司已预交），由上诉人柳州市振贤化工有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 晓
代理审判员 李 颖
代理审判员 吴漫捷
二〇一六年四月十二日
代书 记员 黄荣亚