太原市小店区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）小商初字第246号
原告太原天舜小额贷款有限公司，住所地太原市经济技术开发区唐明路19号。
法定代表人乔贵有，董事长。
委托代理人邢义林，男。
委托代理人王宇，男。
被告山西中景泰房地产开发有限公司，住所地太原市小店区寇庄南街87号。
法定代表人孙文学，董事长。
原告太原天舜小额贷款有限公司与被告山西中景泰房地产开发有限公司借款合同纠纷一案，本院于2014年8月20日立案受理后，依法由审判员王学会、人民陪审员王卯新、于树英组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告太原天舜小额贷款有限公司的委托代理人邢义林、王宇到庭参加了诉讼，被告山西中景泰房地产开发有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告太原天舜小额贷款有限公司诉称，2012年4月6日，原、被告签订合同编号为2012－22号抵押担保借款合同，被告因经营房地产资金不足，向原告借款250万元，借款期限为三个月，从2012年4月6日起至2012年7月6日止，借款利率为月利率15‰，并自愿以其有处分权的房产设定抵押担保，约定借款到期或者借款期间，如借款人未按合同约定还本付息，担保人无条件代为清偿，担保范围为本合同项下借款本金及利息（包括复利、罚息）、违约金、赔偿金及原告为实现债权的全部费用。2012年4月6日，原告与被告原法定代表人孙文学签订合同编号为2012－23号抵押担保借款合同，孙文学因经营房地产资金不足，向原告借款150万元，借款期限为3个月，从2012年4月6日起至2012年7月6日止，借款利率为月利率15‰，被告自愿以其有处分权的房产设定抵押担保，约定借款到期或者借款期间，如借款人未按合同约定还本付息，提供人无条件代为清偿，担保范围为本合同项下借款本金及利息（包括复利、罚息）、违约金、赔偿金及原告为实现债权的全部费用。合同签订后，原告按约向被告及孙文学发放了贷款，但被告及孙文学并未按合同约定期限还款，2013年8月12日，原告向被告及孙文学出具逾期贷款催收通知单，被告及孙文学均签字盖章确认，之后孙文学死亡。原告认为，被告及孙文学作为借款人，应当向原告按期偿还借款，孙文学死亡，原告有权选择被告作为担保人承担还款责任。为维护自己的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求1、依法判令被告支付原告货款4000000元、利息191.86万元（截止2014年7月22日），共计591.84万元及至欠款全部支付完毕之日止的违约金。2、依法判令被告以其所有的、位于太原朝阳街90号12套房产1671.37平方米房产为上述第1项债务承担抵押担保责任。3、本案的诉讼费用被告承担。
被告山西中景泰房地产开发有限公司未答辩。
经审理查明，2012年4月6日，原、被告签订合同编号为2012－22号抵押担保借款合同，被告因经营房地产资金不足，向原告借款250万元，借款期限为三个月，从2012年4月6日起至2012年7月6日止，借款利率为月利率15‰，并自愿以其有处分权的房产设定抵押担保，约定借款到期或者借款期间，如借款人未按合同约定还本付息，担保人无条件代为清偿，担保范围为本合同项下借款本金及利息（包括复利、罚息）、违约金、赔偿金及原告为实现债权的全部费用。2012年4月6日，原告与被告原法定代表人孙文学签订合同编号为2012－23号抵押担保借款合同，孙文学因经营房地产资金不足，向原告借款150万元，借款期限为3个月，从2012年4月6日起至2012年7月6日止，借款利率为月利率15‰，被告自愿以其有处分权的房产设定抵押担保，约定借款到期或者借款期间，如借款人未按合同约定还本付息，提供人无条件代为清偿，担保范围为本合同项下借款本金及利息（包括复利、罚息）、违约金、赔偿金及原告为实现债权的全部费用。被告为其自己的借款用于设定抵押的房屋为其开发的景泰花苑的部分房屋，房号分别为A5－1－1205、1105、1005、905、805、705、605、505、405、305、2404、2503共计12套，面积合计1671.37平方米。被告为孙文学的借款设定抵押的房屋为其开发的景泰花苑的部分房屋，房号分别为A5－1－1205、1105、1005、905、805、705、605、505、405、305、2404、2503共计12套，面积合计1671.37平方米。上述抵押的房屋未办理抵押登记，也没有做过评估，合同签订时被告将上述房屋的钥匙交付给了原告，但之后被告更换了门锁，现由谁实际控制不清楚。合同签订后，原告按约发放了贷款，但被告及孙文学并未按合同约定期限还款，2013年8月12日，原告向被告及孙文学出具逾期贷款催收通知单，被告及孙文学均签字盖章确认，之后孙文学死亡，为此原告诉至本院。截止到2014年7月22日，被告山西中景泰房地产开发有限公司欠原告本金250万元、利息545000元、罚息163500元、复息154453元。孙文学欠原告本金150万元，利息327000元、罚息98100元、复息92671.80元。审理中，经本院合法传唤，被告未到庭参加诉讼。
确认上述事实的证据有：1、2012－22、23号抵押担保借款合同。2、借款借据。3、承诺书。4、申请。5、逾期贷款催收通知单。6、庭审笔录。
本院认为，原告与被告、原告与孙文学之间的抵押担保借款合同，是当事人之间真实的意思表示，该合同中关于借款内容的约定合法，该借款部分的内容对当事人均具有约束力，原、被告及孙文学均应按照合同的约定履行自己的义务。原告在按合同的约定将借款交付被告及孙文学之后，被告及孙文学应当按合同的约定向原告及时归还借款，但被告及孙文学却违反约定，在经原告催收后未归还借款，其行为已经构成违约。原告与被告、原告与孙文学之间的抵押担保借款合同中关于房屋抵押的内容，因抵押的房屋并未按法律规定办理抵押登记，故该抵押部分无效。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第七条的规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。现原告依据合同的约定及法律规定向被告主张贷款本金250万元及利息，其理由和证据充分，本院予以支持。原告向被告主张要求以其抵押的位于太原朝阳街90号12套、面积为1671.37平方米的房产为上述债务承担抵押担保责任，因抵押借款合同中关于抵押的内容无效，故对原告的该诉讼请求，本院不予支持。对于造成抵押无效的后果，作为债权人的原告和作为担保人的被告，对造成抵押无效均有过错，因此对债务人孙文学向原告的借款150万元及利息等，被告应当承担二分之一的赔偿责任。被告经本院合法传唤未到庭参加诉讼，当缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第五条第二款、第三十三条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：
一、被告山西中景泰房地产开发有限公司在判决生效后十日内偿还原告太原天舜小额贷款有限公司借款本金2500000元及截止到2014年7月22日止的利息545000元、罚息163500元、复息154453元。2014年7月22日之后的利息、罚息、复息，按双方合同约定的标准计算执行。
二、被告山西中景泰房地产开发有限公司在判决生效后十日内赔偿原告太原天舜小额贷款有限公司借款本金150万元的二分之一即75万元，截止到2014年7月22日的利息327000元、罚息98100元、复息92671.80元等的二分之一。2014年7月22日之后的利息、罚息、复息，按双方合同约定的标准计算执行，被告赔偿上述利息、罚息、复息的二分之一。
三、驳回原告太原天舜小额贷款有限公司的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费53229元（原告已预交），由被告山西中景泰房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。
审 判 长 王学会
人民陪审员 王卯新
人民陪审员 于树英
二〇一五年二月二十八日
书 记 员 张瑞荣