河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫07民终800号
上诉人（原审被告）：河北万源水利水电建筑安装有限公司，住所地：河北省邯郸市邯山区华南大道53号卓立大厦11层（1101-1118室）。
法定代表人：赵保国，总经理。
委托诉讼代理人：李军营，公司员工。
委托诉讼代理人：郎正阳，河南新雅琪律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：丁士波，男，1994年2月10日出生，汉族，住河南省封丘县。
委托诉讼代理人：丁随祥，系丁士波之父。
委托诉讼代理人：郭娟，女，1958年6月出生，汉族，住河南省。
上诉人河北万源水利水电建筑安装有限公司（以下简称万源水利水电公司）与被上诉人丁士波因地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，不服河南省原阳县人民法院（2016）豫0725民初1387号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，上诉人万源水利水电公司委托诉讼代理人李军营、委托诉讼代理人河南新雅琪律师事务所律师郎正阳，被上诉人丁士波及委托诉讼代理人郭娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
万源水利水电公司上诉称：一审法院依据原阳县公安交警大队作出的交通事故认定书判决万源水利水电公司承担50%赔偿责任错误。新乡市公安局交警支队作出的复核决定是丁士波向人民法院提起民事诉讼以后作出的。都是违法作出的，不具有证据的合法性，不应认定。一审判决认定医疗费错误，应为108969.69元，12000元、618元、7494.72元应从医疗费中扣除，请求将本案发回重审或依法改判万源水利水电公司承担30%的赔偿责任。
丁士波答辩称：1、本案的案由是公共道路妨碍通行损害责任纠纷，所以交警队的认定书仅仅是作为参考，丁士波起诉的时候就是根据侵权责任法的规定要求侵权赔偿，原审法院也考虑到了丁士波没有驾驶证的因素，所以按照同等责任判决。2、一审判决书第五页第二段，应该是一种笔误，所以，这个上诉理由是不成立的。丁士波提交该组证据就是证明万源水利水电公司在施工地点没有设立安全警示标志，也没有安全防护措施，存在重大过错，是事故发生的主要原因。万源水利水电公司对该次事故应当承担70%的赔偿责任，但是超过了上诉期，所以没有上诉。3、医疗费的问题，医疗费显示的时间以及所购买药品的名称和药物都和丁士波的受伤程度及既往病历是相符合的，此次医疗费都是因此次事故造成的，万源水利水电公司有赔偿义务。更何况，当时被上诉人的伤情较重，不可能为了多索取赔偿而多买与治疗无关的药物，万源水利水电公司第三点上诉理由没有依据，是其为了逃避责任的猜测，于法无据，请求驳回其上诉请求，维持原判。
一审法院认定：2016年3月2日许，丁士波无证驾驶无号牌铃木牌二轮摩托车顺原阳县陡门乡范滩村顺河路由南向北行驶至13号桥处时，撞到万源水利水电公司施工的桥上翻到桥边沟里，造成车辆损坏，丁士波受伤的交通事故。事发时，万源水利水电公司未在施工作业地点来车方向安全距离处设置明显的安全警示标志并采取防护措施。丁士波受伤后被送至原阳县人民医院抢救治疗，并花费医疗费8426.08元，因病情严重，同日转至新乡市解放军371医院住院治疗19天，花费医疗费100543.61元，后又转至封丘县人民医院住院治疗20天。为治疗伤情，丁士波还在外购药花费12618元（其中新乡县康源医药连锁总店十部12000元，河南嘉泽大药房有限公司618元）。丁士波出院后还继续在新乡医学院第一附属医院、河南省人民医院、开封光明医院、××医院门诊部就诊，共花费检查费、医药费、挂号费等7494.72元。综上，丁士波为治疗因本次事故造成的伤情，共住院39天，花费医疗费129082.41元。
经丁士波申请，一审法院委托郑州华美法医临床司法鉴定所对其伤情进行了鉴定。2016年10月22日，郑州华美法医临床司法鉴定所作出了郑华美法医司鉴所【2016】临鉴字第586号司法鉴定意见书，鉴定意见为：一、被鉴定人丁士波颅脑损伤，左眼动眼神经、视神经损伤，左眼视力无光感，评定为八级伤残；二、被鉴定人丁士波出院后需护理一人，出院后护理期限为60天（供参考）；三、被鉴定人丁士波出院后需护理，护理依赖程度为部分依赖护理（供参考）。丁士波支付鉴定费2646元。
丁士波已婚，现有一子一女，儿子丁岂生出生于2014年10月21日，女儿丁煜婷出生于2016年2月2日。另查明，2015年河南省农村居民人均纯收入为10853元/年，农村居民人均年生活消费性支出为7887元/年，居民服务和其他服务业在岗职工平均工资为30864元/年，农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为28976元/年。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵犯他人身体健康权的，应当赔偿因此造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费等损失，造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金及精神抚慰金。《侵权责任法》第九十一条第一款规定：在公共场所或者到道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，万源水利水电公司在原阳县××××号桥处进行施工，将路面挖开形成了坑洞，但并未设置明显标志或者采取安全措施来防止事故的发生。因此，万源水利水电公司对丁士波损害的发生存在过错，其应当承担相应的侵权责任。同时，丁士波无证驾驶无号牌摩托车上路行驶，不注意观察路况，对损害的发生也有过错，应当减轻万源水利水电公司的责任。综合分析双方的过错程度，依据原阳县公安交警大队于2016年7月26日作出的道路交通事故认定书，双方对本次事故负同等责任，一审法院认为丁士波对因本次事故造成的损失应承担50%的赔偿责任。
根据一审法院认定的有效证据，可以确定丁士波的损失如下：一、医疗费129082.41元；二、误工费18576.4元（按照农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为28976元/年÷365天×234天计算，误工期限从事发之日2016年3月2日起计算至定残前一日2016年10月21共计234天）；三、护理费5830.5元（其中住院期间按照2015年居民服务和其他服务业在岗职工平均工资为30864元/年÷365天×39天计算为3297.8元，出院后为30864元/年÷365天×60天×50%计算为2536.8元，共计5834.6元，但是丁士波请求的为5830.5元，对于超出丁士波请求范围的部分本院不予裁判）；四、营养费585元（按照15元/天×39天计算），丁士波要求出院后的营养费没有事实依据，本院不予支持；五、住院伙食补助费585元（按照15元/天×39天计算）；六、残疾赔偿金65118元（按照农村居民人均纯收入10853元/年×20年×30%计算）；七、被扶养人生活费39395.6元（其中丁岂生为18928.8元，按照农村居民人均年生活消费性支出为7887元/年×16年×30%÷2计算，丁煜婷为20466.8元，按照农村居民人均年生活消费性支出为7887元/年×17.3年×30%÷2计算）；八、鉴定费2646元；九、交通费本院酌定为1200元；十、精神损害抚慰金一审法院酌定为15000元。上述损失共计278018.91，根据一审法院分配的责任承担份额，万源水利水电公司应承担50%的损失即139009.46元。关于本案案由，《侵权责任法》第八十九条规定：在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品造成他人损失的，有关单位或者个人应当承担侵权责任。《侵权责任法》第九十一条第一款规定：在公共场所或者到道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。本案丁士波受伤的原因之一为万源水利水电公司在道路上挖坑且未设置明显标志或采取安全措施，并非在道路上堆放、倾倒、遗撒物品，因此原定案由公共道路妨碍通行损害赔偿责任纠纷并不适合本案案情，现将案由变更为地面施工、地下设施损害责任纠纷。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，一审法院判决：一、河北万源水利水电建筑安装有限公司于判决生效后十五日内赔偿丁士波医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项经济损失共计139009.46元；二、驳回丁士波的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5594元，由丁士波负担2878元，由河北万源水利水电建筑安装有限公司负担2716元。
二审中，当事人没有提交新的证据。
二审经审理查明的事实与一审一致。
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款规定：在公共场所或者到道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。万源水利水电公司作为施工人在施工过程中，未设置明显标志，也未采取安全防护措施，致使丁士波无证驾驶无牌照车辆，未尽到安全注意义务，导致事故发生受伤致残，鉴于双方在本次事故中均有过错，一审法院按照50%的比例判决双方承担责任并无不当，应于支持。万源水利水电公司上诉新乡市公安局交通警察支队的事故认定书是违反法律规定作出的，不具有证据的合法性，不应作为有效证据予以认定。一审法院判决所依据的是《中华人民共和国侵权责任法》，而非《中华人民共和国道路交通法》。万源水利水电公司上诉原审法院认定事实错误的请求不能成立。另关于医疗费问题，丁士波已作出书面解释，万源水利水电公司对此表示没有异议。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律无误，判决正确。万源水利水电公司上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定,判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1341元，由万源水利水电公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 孙 峰
审判员 王玉梅
审判员 浮代飞
二〇一七年四月六日
书记员 任禹豪