安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖01民终730号
上诉人（原审被告）:安徽省民航蓝天实业总公司，住所地安徽省合肥市新桥国际机场。
法定代表人：李之龙，总经理。
委托诉讼代理人：金磊,安徽天瑞律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘兵,安徽天瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:安徽省怡园绿化工程有限公司，住所地安徽省合肥市包河区义兴镇院塘村委北面。
法定代表人：唐永怡，董事长。
委托诉讼代理人：周基贵,安徽经合律师事务所律师。
委托诉讼代理人：牛涛,安徽经合律师事务所实习律师。
上诉人安徽省民航蓝天实业总公司（以下简称民航蓝天公司）因与被上诉人安徽省怡园绿化工程有限公司（以下简称怡园绿化公司）服务合同纠纷一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院(2016)皖0104民初6988号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月19日立案后，依法组成合议庭，于2017年3月15日公开开庭进行了审理。上诉人民航蓝天公司的委托诉讼代理人刘兵、被上诉人怡园绿化公司的委托诉讼代理人周基贵、牛涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
民航蓝天公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判民航蓝天公司仅支付服务费258667元，即从一社判决支付的服务费中扣减怡园绿化公司违约金16.8万元。事实与理由：一审法院对部分基本事实没有查清，对没有怡园绿化公司签字或盖章的《考核表》及一审证据10《收据》不予确认是不正确的；一审判决已经确认怡园绿化公司在履行合同过程中存在不符合合同约定的情形，一审判决不支持从服务费中抵扣违约金不正确
怡园绿化公司答辩称：一审判决认定事实清楚、证据确实充分，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
怡园绿化公司向一审法院诉讼请求：1、民航蓝天公司支付怡园绿化公司2016年4月1日至2016年6月30日的服务费426667元；2、民航蓝天公司支付逾期付款的滞纳金25600元即违约金（以拖欠服务费426667元为基数，按每日千分之二，计算30日）；3、民航蓝天公司支付逾期付款利息1547元（自2016年8月11日暂计算至2016年9月10日，按照银行同期贷款利率4.35%计算，利随本清）；4、民航蓝天公司承担本案的全部诉讼费用。
一审法院认定事实：2013年5月28日，怡园绿化公司（乙方）与民航蓝天公司（甲方）签订一份《合肥新桥国际机场绿植摆放及养护合同》，其中约定：第一条服务场所和期限1、服务场所：合肥新桥国际机场候机楼内区域【不含出发大门外区域、贵宾厅（CIP、VIP）区域】。2、服务期限为七年。即2013年5月30日起至2020年5月29日止。甲方提前一周交付场地，乙方需在新桥国际机场正式运营前完成所有绿植的摆放工作。第二条服务费及支付方式1、本合同首年度服务费以乙方商务谈判文件中报价182万元为基数，根据实际摆放数量和品种据实结算。以后各年度服务费分别是第二年服务费177万元、第三年服务费172万元、第四年服务费168万元、第五年服务费163万元、第六年服务费158万元、第七年服务费153万元。2、服务费的支付方式为：每季度结束后的10日内支付上季度的当期服务费。第三条履约保证金1、履约保证金的支付金额履约保证金为15万元，乙方商务谈判保证金转为履约保证金，不足部分从首年度服务费中扣除补齐。第四条甲方权利义务1、甲方为乙方对绿植的管理和养护提供水源、通行等方便。2、甲方协助乙方保持植物盆内不受人为垃圾、烟蒂、饮料等污染。3、甲方有权要求乙方调整绿植的具体摆放位置。4、甲方在乙方第一次摆放完毕后对绿植花木品种进行清点验收，数量不足或者品种不符的，乙方应当于接到甲方书面通知后两日内补足或者更换，否则甲方有权解除本协议，不支付乙方任何费用。5、协议期间，甲方有权随时对绿植数量品种、摆放位置进行检查，数量不足、品种不符或者位置不符的，乙方应于接到甲方通知后两日内补足、更换或者更正，否则甲方有权按不足或不符比例扣除服务费。乙方绿植数量不足、品种不符或者位置不符达五次，或者经甲方书面通知后五日内未改正或者拒绝改正的，甲方有权解除本协议，不支付乙方任何费用，乙方并应向甲方支付当年服务费的十分之一作为违约赔偿。第五条乙方的权利和义务1、乙方工作人员遵守甲方的一切规章制度，不得进入与摆放业务无关的区域，不做与租摆养护无关的事。2、合同签订后，乙方应在合同规定时间按照投标文件中的摆放方案将植物摆放到位，否则每延迟一天，按首年度服务费的1%向甲方支付违约金。3、乙方工作人员在摆放植物及日常维护时应注意安全，不得损坏甲方设施，保持现场清洁卫生，做到人走场净。4、乙方负责绿植养护、运输、管理事宜。5、乙方负责派专业人员根据每种植物的特征定期进行浇水、施肥、培育、××虫害防治，做到叶面无尘土、无病虫害。6、乙方应根据不同季节和花卉情况做到及时更换，保持应有的新鲜和美观。保持植物的花盆、器皿干净整洁，无脏污，花盆内无杂物、无垃圾，对损坏残缺的花盆套缸及时更换，做到进场无烂盆坏盆。7、乙方保证及时更换叶片少于1/3以上、植株有较严重枯黄、××虫害、生长不良的绿植花木。第六条违约责任1、甲、乙双方不得无故终止本合同。如因一方违约，致本合同无法履行或被解除，违约方应支付当年度服务费的20%作为违约金，赔偿由此给对方造成的直接损失，另一方有权终止合同。2、乙方有违反本合同第五条中规定的行为，违约金为当年服务费的百分之一。经甲方通知改正乙方逾期15天仍未改正的，甲方有权终止合同。3、甲方如不按期支付服务费，需向乙方支付滞纳金，计算标准按拖欠总额每日千分之二累计，但计费天数累计不超过30日。4、如因政府相关部门要求及不可抗力的原因致本合同无法继续履行，本合同终止，甲、乙双方互不承担违约责任。
同年5月30日，怡园绿化公司开始履行合肥新桥机场绿植服务工作，民航蓝天公司亦支付了2013年5月30日至2016年3月31日期间的服务费（罚款15000元从服务费中扣除）。罚款依据为：2014年10月9日新桥机场绿植服务质量验收确认单载明7月份航站楼内区域不合格，处罚伍仟元整；2014年12月30日新桥机场绿植服务质量验收确认单载明因十一月份换花不及时，扣伍仟元整；2015年4月1日新桥机场绿植服务质量验收确认单载明3月份航站楼内区域不合格，三月份未按要求更换养护，罚2000元；2015年7月1日新桥机场绿植服务质量验收确认单载明5月份航站楼内区域不合格，因五月份考核不合格，罚款叁仟元整。
依据上述合同约定，2016年4月1日至2016年6月30日期间的服务费为426667元，民航蓝天公司尚未支付。
2016年7月6日，民航蓝天公司向怡园绿化公司发出一份《怡园绿化整改通知单》，载明：绿化养护现状存在的问题如下：一、部分大型绿植摆放时间过长，××，且有明显的枯叶和残枝，降低了植株的观赏价值。二、部分大型绿植顶部叶片灰尘过多，养护人员清理不到位。三、候机楼部分绿植盆内烟头杂物清理不及时，长时间会有异味且影响绿植正常生长。四、各处景观内中小型绿植存在不套盆现象，影响整体美观。五、部分区域内托盘泥垢过多，长期不清理对花盆整体光洁度造成影响。部分区域内托盘或套盆破损，不及时更换。六、少量绿植支架不够牢固，有断腿开裂现象。七、存在现摆放绿植种类、规格、位置与合同要求不相符。请贵单位以合同相关约定进行自查，对照以上存在问题加以整改，限期五日之内。
2016年8月16日，安徽经合律师事务所向民航蓝天公司邮寄一份《催款函》，主要内容为：安徽经合律师事务所接受怡园绿化公司的委托，特指派我们就贵公司与我委托方租赁合同纠纷事宜专至此函。我委托方已经按照合同约定及时充分的履行了合同义务，而贵司应按照合同约定支付上季度即2016年4月1日至2016年6月30日的服务费42.67万元，付款期限为2016年7月10日之前，现付款期限已过，贵司至今仍未支付。合同系双方自愿订立的，双方应当自觉遵守，违反合同约定应当承担相应的违约责任。贵司逾期不支付服务费的行为已经违背了合同约定，应当承担逾期付款滞纳金。希望贵司在接函后七日内支付上季度的服务费。若贵司在接函后七日内未支付上季度服务费的，我们将根据委托方的授权启动司法程序，追索服务费即逾期付款滞纳金。
2016年8月16日，怡园绿化公司向民航蓝天公司邮寄一份《便函》、一份《关于安徽省民航蓝天实业总公司下发整改通知的若干问题的答复》,《便函》的内容为：致民航蓝天公司，贵公司于2016年7月6日正式给我司下达机场航站楼内我司负责的绿植摆放的整改通知，接到通知后我司立即在规定时间内完成了整改工作并在2016年7月11日用书面上门送达形式给贵公司予以答复回函。经过几次上门协商贵公司始终不愿在回函上签字，不得已我司只有采取邮寄的形式予以再次发送函件，请予谅解!
《关于安徽省民航蓝天实业总公司下发整改通知的若干问题的答复》(打印件落款时间2016年7月10日)的内容为：民航蓝天公司于2016年7月6日正式给我司下达机场航站楼内我司负责的绿植摆放的整改通知，接到通知后我司高度重视立即组织相关人员对绿植摆放现场进行了全面检查。对于民航蓝天公司所提出的情况进行了详细调查并在要求的时间内进行了妥善处理。现就通知所提出的问题及处理结果给予如下答复：1、经本司总体检查所有在现场摆放的各类花卉绿植整体情况良好，并无明显死亡、枯枝、垃圾及叶片灰尘过多等现象，总体合格率在95%以上完全达到合同及花摆市场租放要求（我司常年在现场安排2至3名员工用以机场花摆的维护及保障）。2、对反映部分大型绿植摆放时间过长等问题（详见通知第一、七条）根据最初方案的制定及相关领导的委托要求，所有机场花卉绿植的品种、盆器、位置等均由我方设计及安排，民航蓝天公司及合同对此均无明确要求。我司对何时更换何种绿植会根据现场客观情况（病死、枯萎、损坏等情况发生时我司会立即更换）做统一调整和安排统一更换。为确保绿植的新鲜和美观按合同要求我司每月安排更换和调整一至二次。据统计我方每年更换的花卉绿植数量不低于2000盆以上，完全达到合同及甲方要求。具体数量、品种、规格、位置、时间等我司按季度统一上报民航蓝天公司。每年的重要节假日我司都会应民航蓝天公司的要求免费提供大量的节庆花卉布置等相关工作。我司进场工作已满三年整，绿植的摆放位置等按时任领导及机场后管部门等相关监督管理部门的要求在小范围内做过局部调整，花卉绿植摆放的工作是有一定灵活性和艺术性的不能按一般工程类要求，甲方数年来对此并无提出异议。3、对反映部分绿植盆内有烟头、杂物等垃圾清理不及时等问题（详见通知第三条）。我司现场工作人员几乎每天都会对花盆内的垃圾进行及时清理并对乱扔垃圾的旅客及时制止并在部分重要花卉旁布置了相关提示。根据合同约定我司所摆放在机场航站楼内的绿植均由民航蓝天公司租赁，民航蓝天公司及机场后管部对所租绿植有保障及合理使用的义务确保绿植花卉及盆器等不受外界因素而导致破坏及绿植死亡。（每年由于旅客原因而导致花卉死亡及盆器损毁的情况时有发生）。作为省内重要的窗口行业机场环境应该是严格控烟和禁止乱扔垃圾的，但客观情况是我司有限的人力物力不可能做到及时制止成千上万的旅客人人不乱扔烟头垃圾等事情的发生，所以这是个双方合作共管共治的事情。以上问题我司已向民航蓝天公司及机场相关部门反映过多次。4、对反映部分绿植存在不套盆现象（详见通知第四条）。现场所摆放的绿植盆器合同并无明确约定要求不论大小每盆花卉绿植都必须有套盆及花盆的品种档次等，相反我司对于机场开幕这个重大事件为机场开业增光添彩，我司不惜重金对现场重要位置的花卉绿植都设计及摆放了大量高档景德镇陶瓷花盆（一些花盆单价高达数万元）。以上工作受到了时任领导及社会各界的高度赞扬和肯定，这点是有目共睹的。5、对反映花卉绿植托盘内的泥垢过多等问题（详见通知第五条）。花卉托盘的作用是防止花卉蓄水过多而排除多余水分同时在托盘内少量保持水分以防花卉根部缺水。所有花卉绿植的栽种基本上都由各种营养土完成的，主要成分是泥土。一经浇水少量泥土流至托盘内这是正常现象与质量及管理无关，但考虑到民航蓝天公司一再提到这个问题我司还是会及时清理并每周清理一次。6、对反映少数绿植支架等问题（详见通知第六条）。现场摆放的绿植支架是我方主动提供的免费服务项目，如有损坏我司也会及时更换。7、对反映部分绿植叶面灰尘等问题（详见通知第二条）。我司接到通知第二天就及时检查了所有绿植的灰尘情况，绿植叶面无明显灰尘符合行业及常识标准。并立即展开了叶片擦拭除灰工作，在我司的日常工作安排中每周都会擦拭一遍叶片。以上对于蓝实公司提出的意见要求，我司已尽最大努力根据客观及事实情况在要求的时间内完成了相应工作。在今后的工作中我司会继续妥善处理并积极配合。
怡园绿化公司陈述上述落款时间2016年7月10日的答复于同年7月11日书面送达给民航蓝天公司，因该公司不愿签字，后于2016年8月16日邮寄送达该公司。民航蓝天公司否认2016年8月16日之前收到怡园绿化公司上述答复。
2016年8月18日，民航蓝天公司再次向怡园绿化公司发出《整改通知书》,列举绿化养护存在的问题，并限期整改。同年8月22日，怡园绿化公司向民航蓝天公司发出《整改通知的回复》，其中载明待整改花卉都在规定时间内做出了相应处理等。
2016年9月20日、9月28日和10月11日，民航蓝天公司又向怡园绿化公司发出《整改通知书》、《关于再次要求对机场绿植摆放及养护工作立即整改的通知书》，列举绿化养护存在的问题，并限期整改。怡园绿化公司于同年9月26日、10月8日向民航蓝天公司发出《整改通知的回复》，其中载明经复查所有花卉绿植摆放均达到租摆要求合格率在98%以上，完全达到合同要求等。
一审法院认为：怡园绿化公司和民航蓝天公司签订的绿植摆放及养护合同，系双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，依法应受法律保护。怡园绿化公司履行了绿植摆放及养护义务，民航蓝天公司应给付服务费。怡园绿化公司要求民航蓝天公司给付服务费426667元，符合法律规定，予以支持。民航蓝天公司虽未按合同约定的期限支付服务费，鉴于怡园绿化公司在履行合同过程中存在不符合合同约定的情形，故对怡园绿化公司要求民航蓝天公司支付逾期付款违约金及利息的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、民航蓝天公司于判决生效后十日内给付怡园绿化公司服务费426667元；二、驳回怡园绿化公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8107元，减半收取计4053.5元，保全费3020元，由怡园绿化工程有限公司负担500元，民航蓝天公司负担6573.5元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。
二审期间，民航蓝天公司提供如下证据：
证据一、怡园绿化公司2016年10月17日《整改通知的回复》，证明民航蓝天公司2016年10月11日向怡园绿化公司发送《关于再次要求对机场绿植摆放及养护工作立即整改的通知书》怡园绿化公司已经确认收到该函件。民航蓝天公司书面通知怡园绿化公司进行整改已达5次，因怡园绿化公司长期不予整改或整改后仍不符合要求，民航蓝天公司有权根据合同第四条第五款约定解除合同，并追究怡园绿化公司的违约责任。
证据二、通话录音，证明因怡园绿化公司2016年2月提供服务不合格，怡园绿化公司主动将2016年一季度罚款5000元以现金方式交付民航蓝天公司的事实，其主动交付罚款，可以证明其认可民航蓝天公司的检查考核结果。
怡园绿化公司质证意见称：一、对证据一的真实性没有异议，不同意其证明目的。该证据能证明上诉人逾期不支付服务费给被上诉人的利益造成了损害，上诉人在未支付服务费的情况下仍旧对上诉人履行了合同义务，该通知书载明的内容并非全部属实，不能达到证明我方违约的目的，上诉人无权解除合同应当继续履行并支付服务费；二、对证据二的三性均有异议。录音对话当事人不能确认，且不成为其拒绝支付服务费的理由，与本案无关。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：
关于证据一，该证据仅能怡园绿化公司已经回复民航蓝天公司的“整改通知书”，其回复内容不能证实怡园绿化公司长期不予整改或整改后仍不符合要求；关于证据二通话录音，其三性均无法确认。上述两份证据所涉内容达不到其所需要证明的目的，本院不予采信。
本院二审对一审法院查明的其他案件事实予以确认。
本院认为，合法有效的合同，对合同当事人具有法律约束力。怡园绿化公司和民航蓝天公司签订的《合肥新桥国际机场绿植摆放及养护合同》，系双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，依法应受法律保护。怡园绿化公司履行了绿植摆放及养护义务，民航蓝天公司应给付服务费。怡园绿化公司要求民航蓝天公司给付所欠服务费426667元，符合法律规定，予以支持。民航蓝天公司上诉称怡园绿化公司存在违约，应当从服务费中抵扣违约金的上诉理由，由于怡园绿化公司是否应支付违约金是一项独立诉讼请求，民航蓝天公司未在一审中提起反诉，本案中不予审查，其上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3660元，由上诉人安徽省民航蓝天实业总公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 苗
审判员 陆文波
审判员 温占敏
二〇一七年四月十日
书记员 朱斌斌
附本案适用的法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。