陕西省安康市汉滨区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0902字第567号原告张曦，男，汉族，出生于1974年6月24日,上海市人，住上海市闵行区。委托代理人何升珍、张晔。被告陕西省安康市元辰实业(集团)有限公司。住所地:陕西省安康市汉滨区兴安东路24号。法定代表人章学良。委托代理人袁善仓，陕西腾浩律师事务所律师。被告陕西省安康市元辰实业(集团)房地产开发有限公司。住所地:陕西省安康市汉滨区兴安东路24号。法定代表人章学良。委托代理人钱海涛，系公司办公室主任。委托代理人潘西海，陕西政源律师事务所律师。被告安康市巴山宝业丝绢有限公司。住所地:陕西省安康市汉滨区大桥南路1号。法定代表人张龙宝。委托代理人姚舜来，公司副总经理。原告张曦与被告陕西省安康市元辰实业(集团)有限公司（以下简称“元辰实业公司”）、陕西省安康市元辰实业(集团)房地产开发有限公司（以下简称“元辰房地产公司”）、安康市巴山宝业丝绢有限公司（以下简称“宝业丝绢公司”）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告张曦的委托代理人何升珍、张晔，被告元辰实业公司的委托代理人袁善仓，被告元辰房地产公司的委托代理人钱海涛、潘西海，被告宝业丝绢的委托代理人姚舜来均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，被告元辰实业公司于2015年5月28日向原告借款400万元,并要求原告将400万元借款汇入法定代表人章学良个人账户,约定借款期限为十二个月，借款利率为月利率20‰，第二被告元辰房地产公司和第三被告宝业丝绢作为担保人对该笔借款承担连带责任担保。原告于2015年5月29日按约定将400万元转入章学良个人账户。借款期限届满,被告未能按时全额归还借款本金及利息。截止2016年12月31日,被告仍欠原告借款本金400万元,利息1413333元。鉴于第一被告不能按约定及时全额偿还本金、支付利息,经磋商于2016年10月10日与担保人元辰房地产公司签订了“元辰国际”楼盘内部认购书，以元辰房地产公司开发的位于安康市巴山中路102号“元辰国际”楼盘二层商业楼提供抵押担保。综上所述,第一被告作为债务人,有义务及时向债权人偿还借款、支付利息,第二被告、第三被告作为该笔借款的连带保证人，应当承担保证责任。由于三被告不能按约定及时偿还借款本息,其行为已侵犯了原告的合法财产权益,给原告造成了经济损失，为维护原告的合法权益,现向人民法院法院提起诉讼,请求依法判令：1、由三被告立即向原告偿还借款本金400万元,并按借款合同约定利率承担利息至本息付清之日止；2、本案诉讼费用、保全费由三被告承担。原告为支持自己的诉讼主张，向本院提交以下证据：1、借款合同。用以证明元辰实业公司共向原告借款1000万元，约定了借款期限、利率及违约责任，并由被告宝业丝绢公司提供担保。2.保证合同。用以证明被告元辰房地产公司自愿向原告提供保证责任，约定了被担保的金额、保证范围、保证方式、保证期间、保证责任的承担和违约责任等。3.章学良函。用以证明元辰实业公司法定代表人章学良指定原告将借款汇入其个人账户，并加盖了公司印章。4.银行回单。用以证明原告按合同约定于2015年5月29日向章学良指定的账户汇入400万元。5.内部认购书。用以证明被告元辰房地产公司自愿以位于安康市巴山中路102号“元辰国际”楼盘二层抵价偿还借款，但只是一个意向合同，没有约定单价、面积、并不是真正意义上的房屋买卖合同，元辰房地产公司愿意对元辰实业公司、章学良向张曦的借款承担担保责任。6.三份借款合同、四份借款展期协议、借款流水。用以证明被告章学良及元辰实业公司共向汉阴县和信小额贷款有限责任公司借款1347.05万元，该债权可以合法转让。7.债权转让合同。用以证明汉阴县和信小额贷款有限责任公司将其对章学良及元辰实业公司享有的1347.05万元债权转让给原告，原告享有该合同项下的债权。8.保证合同。用以证明元辰房地产公司自愿对原告受让的1347.05万元债权承担连带责任担保，元辰实业公司和元辰房地产公司的法定代表人均为被告章学良，元辰实业公司知悉债权转让，可证明已通知债务人。9.支付利息表。用以证明被告元辰实业公司和章学良知道汉阴县和信小额贷款有限责任公司将债权转让给原告，并向原告履行了义务，后又与原告重新签订了借款合同，并向原告支付了两个月的利息。10.两份收款收据。用以证明原告通过债权转让拥有对元辰实业公司1000万元的债权，双方签订借款合同，元辰实业公司对借款金额予以确认。11.还旧借新流水。用以证明因借款到期未还，原、被告通过还旧借新的账务处理，重新对借款本金和利率、还款日期进行确认和约定。12.两份保证合同。用以证明元辰房地产公司自愿对元辰实业公司及章学良向原告的借款承担连带责任保证，应承担保证责任，偿还借款。被告元辰实业公司辩称，原告所诉共计借款1000万元本金无异议，但借款利息应从2016年10月10日停止计算，因双方签订内部认购书，借款性质发生变化，本案应为预售商品房买卖合同纠纷，房屋买卖合同是否继续履行，应明示。被告元辰实业公司为支持自己的抗辩理由，向本院提交任以下证据。付款凭证。用以证明该笔借款为还旧借新倒账，是对前一笔借款清结。被告元辰房地产公司辩称，同意元辰实业公司的答辩意见。被告元辰房地产公司未向本院提交任何证据。被告宝业丝绢辩称，对原告所诉事实无异议，我公司与元辰房地产公司是两笔借款的共同担保人，我公司作为负责的企业，愿意与元辰房地产公司承担担保责任。我公司现无能力代偿上述两笔借款，但会督促二被告积极还款，现我公司对元辰房地产公司进行大力支持，促进楼盘正常建设，目的就是为了给原告还款，我公司帮助积极催促，为实现原告的债权努力。被告宝业丝绢未向本院提交任何证据。经审理查明，2013年2月26日，被告元辰实业公司与汉阴县和信小额贷款有限责任公司及被告宝业丝绢公司签订合同编号为和信借字T（2013）第012号借款合同，借款人为元辰实业公司，贷款人为汉阴县和信小额贷款有限责任公司，保证人为宝业丝绢公司。合同第一条约定借款用途为流动资金；金额为10000000元；借款期限一年，自2013年2月26日至2014年2月26日；本合同记载的借款金额、发放日期、到期日期与借款凭证记载不相一致时，以借款凭证记载为准，借款凭证为本合同组成部分，与本合同具有同等的法律效力；借款利率执行月利率20‰；借款按月结息，结息日为每月20日，如借款本金的最后一次偿还日不在结息日，则未付利息应利随本清（日利率=月利率／30天）。第四条借款担保约定保证范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费等债权人实现债权的一切费用；保证方式为连带责任保证；保证人承诺债务人未按合同约定履行债务的，保证人自愿履行保证责任。第七条违约责任约定贷款人未按合同约定按期足额向借款人发放借款，造成借款人损失的，应按违约数额和延期天数付给借款人违约金，违约金数额的计算与同期逾期借款的利息计算方式相同；借款人未按本合同约定期限归还贷款本金的，贷款人对逾期借款人从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮30％，直至本息清偿为止；对应付未付利息，贷款人依照中国人民银行规定计收复利；因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的律师费、差旅费及其他实现债权的费用。合同还就贷款人及借款人的权利义务、提前还款、争议的解决等其他事项进行了约定。被告元辰实业公司、宝业丝绢公司及汉阴县和信小额贷款有限责任公司均签字，并加盖了公司印章。同时，元辰实业公司给汉阴县和信小额贷款有限责任公司出具一份函，要求将借款汇入十一个不同的账户，汉阴县和信小额贷款有限责任公司于2013年2月27日通过银行转账分别向元辰实业公司指定的账户共计汇入10000000元。借款到期后，被告元辰公司未能偿还借款，2014年2月28日，元辰实业公司与汉阴县和信小额贷款有限责任公司及宝业丝绢公司签订合同编号为和信展字T（2014）第002号借款展期协议，协议第一条约定展期后金额为10000000元，展期到期日为2015年2月28日；第二条展期间借款利率约定执行月利率20‰；第三条借款人及担保人自愿承担的义务约定原借款有保证担保，保证人自愿继续承担连带保证责任的，保证期间为借款展期到期日起二年，若发生法律法规规定或借款合同约定的事项，导致债务提前到期的，保证期间自贷款人确定的债务提前到期之日起二年；并就借款人及担保人自愿承担的其他义务及事项进行了约定，三方均签字，并加盖了公司印章。2015年1月17日，汉阴县和信小额贷款有限责任公司与原告张曦签订一份债权转让合同，将元辰实业公司欠其借款本金10000000元及元辰实业公司法定代表人章学良原所欠汉阴县和信小额贷款有限责任公司借款本金3470500元一并转让给张曦。当日，汉阴县和信小额贷款有限责任公司为债权人、张曦为债权受让人与保证人即被告元辰房地产公司签订保证合同，元辰房地产公司作为保证人自愿为债务人章学良及元辰实业公司向债权受让人张曦偿还借款本息提供连带责任保证担保，合同第一条约定被担保的主债权为本金13400500元及相应的利息；第二条保证范围包括本合同项下债务本金、利息、违约金、损害赔偿金、迟延履行债务利息和迟延履行金以及债权人实现债权的一切费用；第三条保证方式为连带责任保证；第四条保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年，如达成展期协议，则保证期间自展期协议约定的债务履行期限届满之日起二年，合同还就保证人承诺、保证责任的承担、违约责任、争议的解决等进行了约定，三方均签字盖章。2015年1月23日起，章学良按借款合同约定的利率直接向张曦的账户中汇入借款利息。2015年5月28日、29日两天，元辰实业公司及章学良以借新还旧的形式，通过银行倒账向张曦偿还了所转让的债权13470500元。2015年5月28日，以元辰实业公司为借款人、宝业丝绢公司为保证人与张曦为出借人又重新签订借款合同，合同第一条约定借款金额为10000000元，借款期限12个月，到期日为2016年5月28日，借款利率为月利率20‰；本合同记载的借款金额、发放日期、到期日期与借款凭证记载不相一致时，以借款凭证记载为准，借款凭证为本合同组成部分，与本合同具有同等的法律效力；借款按月结息，结息日为每月20日，如借款本金的最后一次偿还日不在结息日，则未付利息应利随本清（日利率=月利率／30天）。第二条约定保证范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及诉讼（仲裁）费、律师费等债权人实现债权的一切费用；保证方式为连带责任保证；保证期限直至借款本息还清为止。第三条违约责任约定借款人未按本合同约定期限归还贷款本金的，出借人对逾期借款从逾期之日起，在本合同约定借款利率的基础上加收20％的利息，直至本息偿清为止。元辰实业公司、张曦及宝业丝绢公司均签字盖章。当日，张曦与元辰房地产公司又签订一份保证合同，元辰房地产公司作为保证人自愿为张曦按主合同与章学良形成的债权提供保证担保，合同第一条约定被担保的主债权为本金10000000元；第二条保证范围包括本合同项下债务本金、利息、违约金、损害赔偿金、迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用；第三条保证方式为连带责任保证；第四条保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年，如达成展期协议，则保证期间自展期协议约定的债务履行期限届满之日起二年，合同还就保证人承诺、保证责任的承担、违约责任、争议的解决等进行了约定。合同签订后，元辰实业公司出具一份函，要求张曦将借款转入其法定代表人章学良的个人账户。2015年5月28日，张曦通过银行转账向章学良的账户汇入6000000元，于2015年5月29日通过银行转账向章学良的账户汇入4000000元，元辰实业公司给张曦出具两份收款收据，共收到张曦借款10000000元。因元辰实业公司仅向原告支付利息至2015年7月22日，后未再支付利息，借款期限届满后亦未向原告偿还本金。2016年10月10日，元辰房地产公司为出卖人与张曦为买受人签订了内部认购书。第一条认购物业为出卖人开发的位于安康市巴山中路102号“元辰国际”楼盘二层商业楼（最终销售面积以双方签订商品房买卖合同为准）。第二条认购价格为该商品房二层商业楼待双方签订商品房买卖合同后再确定销售单价及总金额。第三条预付款方式为出卖人同意以商铺抵减债务的付款方式，所含债务为张曦付款13400000元，安康恒口示范区众银小额贷款有限公司付款9000000元，庞明付款2000000元；第四条买卖条款约定买受人同意于签订本认购书后待双方签订商品房买卖合同时携带内部认购书、身份证及收款票据到出卖人指定地点，即元辰国际销售中心签署商品房买卖合同；在未签订商品房买卖合同前，因不可抗力的因素而造成出卖方不能出售该物业，出卖方退还所收实际款项给买受人，本内部认购书自动失效，双方权益义务及时终结；第六条约定本内部认购书经双方签字盖章后生效，双方签订商品房买卖合同后本认购书自行终止，张曦和元辰房地产公司均签字盖章。因原告与元辰房地产公司未能签订商品房买卖合同，原告遂向本院起诉，要求判令由三被告立即偿还借款本金4000000元,并自2015年7月22日至本息付清之日止按借款合同约定月息20‰承担利息。上列事实，有借款合同、保证合同、章学良函、银行回单、内部认购书、四份借款展期协议、借款流水、债权转让合同、支付利息表、两份收款收据、还旧借新流水及原、被告的当庭陈述所证实。本院认为，被告元辰实业公司与汉阴县和信小额贷款有限责任公司及被告宝业丝绢公司签订的借款合同、借款展期协议主体合法，内容不违反法律规定，且已实际履行，应为合法有效合同。汉阴县和信小额贷款有限责任公司将债权转让给原告张曦，二被告均予以认可，且被告元辰实业公司亦直接向张曦支付了利息，即元辰实业公司对所转让的债权已进行确认，故该债权转让对元辰实业公司及宝业丝绢公司均发生法律效力。由于元辰实业公司向原告偿还了所转让的债权后，元辰实业公司及宝业丝绢公司又与原告重新签订了借款合同，向原告借款10000000元，原告已按合同约定于2015年5月29日通过银行转账向章学良的账户汇入4000000元，元辰实业公司应按借款合同和借款展期协议的约定向原告偿还借款本金及利息，并由宝业丝绢公司承担连带清偿责任。因元辰房地产公司在原告与元辰实业公司及宝业丝绢公司签订借款合同后，又与原告签订保证合同，自愿为元辰实业公司借款10000000元承担连带责任保证担保，故元辰房地产公司亦应承担连带清偿责任。虽然张曦与元辰房地产公司签订的内部认购书主体合法、内容不违反法律规定，而商品房认购书是商品房买卖合同双方当事人在签署商品房预售契约或商品房现房买卖契约前所签订的文书，是对双方交易房屋有关事宜的初步确认，故内部认购书是独立有效的预约合同。但因原告与元辰房地产公司签订的内部认购书中无具体的房屋面积、单价及时限，缺失商品房买卖合同应具备的基本内容，且该内部认购书第四条约定在未签订商品房买卖合同前，因不可抗力的因素而造成出卖方不能出售该物业，出卖方退还所收实际款项给买受人，本内部认购书自动失效，双方权益义务及时终结，故该内部认购书只是一份以房抵债的意向协议书。现因被告元辰房地产公司的原因，导致双方目前仍未能订立商品房买卖合同，且双方签订的内部认购书不具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，故对原告要求判令由三被告立即偿还三方均认可的借款本金4000000元,并自2015年7月22日至本息付清之日止按借款合同约定月息20‰承担利息的诉讼请求，本院予以支持。对被告元辰实业公司辩解，自2016年10月10日签订内部认购书时，借款性质已发生变化，应不再计算利息，被告元辰房地产公司辩称担保责任应自签订内部认购书之日解除，因签订的内部认购书只是以房抵债的意向协议书，并不具备商品房买卖合同的主要内容，现因被告元辰房地产公司的原因未能签订商品房买卖合同，且根据《最高人民法院》二十四条的规定，当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，故对二被告的辩解理由，本院不予采纳。现依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十九条、第八十条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百零九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条、第五条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》二十四条之规定，判决如下：一、由被告陕西省安康市元辰实业(集团)有限公司向原告张曦偿还借款本金4000000元，并自2015年7月22日至付清之日按月利率20‰承担利息。限判决生效后十日内履行完毕。二、由被告陕西省安康市元辰实业(集团)房地产开发有限公司、被告安康市巴山宝业丝绢有限公司承担连带清偿责任。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费49670元，诉讼保全费5000元，由被告陕西省安康市元辰实业(集团)有限公司、陕西省安康市元辰实业(集团)房地产开发有限公司、被告安康市巴山宝业丝绢有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。审 判 长  成乃谊人民陪审员  唐章乾人民陪审员  赵莲华二〇一七年十月二十日书 记 员  晁 梅