湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘03民终100号
上诉人（原审原告）谷建。
委托代理人陈耀利，系上诉人谷建妻子，代理权限为特别授权。
委托代理人赵倩，湘潭市雨湖区激扬法律服务所法律工作者，代理权限为一般代理。
上诉人（原审被告）朱魁。
委托代理人崔利国，湖南红都律师事务所律师，代理权限为特别授权。
上诉人（原审原告）谷建因与上诉人（原审被告）朱魁提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2014）雨法民一初字第411号民事判决，双方均向本院提起上诉。本院于2016年1月18日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年3月30日公开开庭审理了本案。上诉人谷建委托代人陈耀利、赵倩，上诉人朱魁及其委托代理人崔利国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2014年11月，原告经人介绍到被告所经营的东升家具厂从事木工工作，具体上班时间从2014年11月7日开始。2014年11月28日傍晚时分（十八时左右），原告在东升家具厂受伤，当日，被告将原告送至湘潭仁和医院进行治疗，并垫付了2000元医疗费用。第二天，被告打电话到中华联合财产保险股份有限公司申请工伤理赔。2014年12月23日，原告谷建从湘潭仁和医院出院诊断记录为：右眼眼球钝挫伤、虹膜离断、角膜损伤、晶体脱位、继发性青光眼，出院医嘱为：注意用眼卫生，按时用药、出院带药、一周后不适复查、如有不适，门诊随诊。2015年3月13日，谷建自己委托湘潭市恵景司法鉴定所鉴定为：谷建的损伤构成一个十级伤残，一个七级伤残。因原告谷建认为自己是在被告处工作使用精密锯的过程中受的伤，应由被告承担赔偿责任；而被告则认为当天的那个时段根本没有开精密锯，原告所受伤害与被告无关，双方引发纠纷，经多次调解，双方没有达成一致意见，故原告诉至法院。
原审判决另查明：1、事故发生后，原告在湘潭仁和医院住院治疗25天（2014年11月28日至2014年12月23日止），被告为原告垫付医药费16461.27元。2、2015年4月24日湘潭市人力资源和社会保障局对谷建所受伤作出“工伤认定申请不予受理决定书”，谷建受伤后没有获得保险赔偿。3、原告谷建于2012年起在湘潭市雨湖区先锋乡建新村崔家湾48号居住。4、原告谷建有父亲谷月明（1957年2月8日出生）、母亲罗春元（1963年2月13日出生），均居住于湘潭县石潭镇青和村民组；有两个女儿，一个名叫陈佳鑫，出生于2007年5月28日，一个名叫谷乐彬，出生于2011年5月15日，两小孩的户口均在湘潭县石潭镇紫云村新建组。
谷建诉求的各项损失的认定：1、医疗费16461.27元（已由朱魁垫付），原告提供了病历和正式发票，一审法院对医疗费的数额予以确认，但对原告的门诊治疗费用因原告没有提供处方单的不予确认。2、残疾赔偿金，湘潭莲城司法鉴定所鉴定，谷建构成八级伤残。根据相关法律规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。谷建虽系农村户口，但提供有城市居住证明，因此，其残疾赔偿金应以2014年湖南省城镇居民人均可支配收入26570元作为计算标准，即残疾赔偿金为159420元（26570元×20年×30%=159420）。3、误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，谷建住院时间为2014年11月28日，定残日为2015年3月13日，共计105天。由于谷建未举证证明其收入状况，故其收入状况以参照2014年度湖南省制造业从业人员人均劳动报酬48050元/年的标准计算为宜，即谷建的误工费应为13822.60元（48050元/年÷365天×105天=13822.60）。4、鉴定费1000元，因谷建所作鉴定是单方委托作出的，一审法院并未采信该份证据，故对该笔鉴定费用不予认定。5、住院伙食补助费30元/天×25天=750元。6、关于谷建需赡养父母的费用，因谷建父母均未到六十岁且未丧失劳动能力，故一审法院对该部分费用，不予认定。对于被抚养人的问题。谷建共有两个女儿，均系农村户口，据此，被抚养人抚养费用计算如下：大女儿（18-8）×30%×6609元÷2人=9913.5元；小女儿（18-4）×30%×6609元÷2人=13878.9元。以上合计23792.4元。7、后续治疗费、手续费、误工费，原告主张共计22720元，因原告未提供证据证明，一审法院不予确认。8、精神抚慰金原告主张20000元，结合原告的伤残情况，一审法院酌情认定为5000元。以上八项合计219246.27元（其中被告已垫付16461.27元）。
对谷建上述损失的赔偿责任的承担。被告对原告是其雇请的员工没有异议，一审法院对此予以确认。原告系在被告处受伤，有多名证人证言与被告送原告到湘潭仁和医疗就诊等证据形成证据锁链，足以认定，虽然被告提出事故发生时，厂里已经下班，当时并没有开精密锯，但鉴于该厂并没有具体的操作规程与工作作息时间的管理规定，无证据能证明原告当时没有在工作且原告受伤时正站在精密锯边上，故一审法院对原告提出应由被告对其所受伤进行赔偿的诉讼请求予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告谷建在庭审中陈述，开动精密锯之前要进行清理，而他当时并没有留意精密锯槽箱里是否有东西，据此，一审法院认为，原告谷建没有对自己所从事的工作尽到注意义务，对所受伤以自行承担30%的责任为宜。即本案中，被告朱魁对原告谷建所受伤以赔偿141949.5元[（219246.27-16461.27）×70%=141949.5]为宜。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条第三款、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十三条第一款、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，遂判决：一、由被告朱魁在本判决生效之日起三十日内一次性赔偿原告谷建医疗费、残疾赔偿金、误工费等共计141949.5元；二、驳回原告谷建的其他诉讼请求。
本案案件受理费1280元，由原告谷建负担384元，由被告朱魁负担896元。
原审宣判后，谷建不服上诉称：一、一审判决认定事实错误，适用法律错误。朱魁在一审出庭作证的三位证人中有两位是其亲戚，一位是其员工，都与朱魁有利害关系。谷建在工作中受伤是事实，完全可以认定其是工伤，保险公司的电话录音和书证都是确实的证据。本案应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条之规定。该条并没有限制劳务关系的形成主体是自然人或者单位之间，只要属于雇佣关系发生的损害均可适用。二、本案应当由朱魁承担全部赔偿责任，原审判决确定谷建承担30%的责任与事实不符，证据不足，判决错误。谷建作为提供劳务受害者，只有存在有过错才能减轻接受劳务者的赔偿责任，但本案没有证据证明谷建有过错，所以原审判决确定谷建承担30%的责任与事实不符，证据不足，判决错误。三、原审判决认定谷建的各项损失合计金额为141949.5元，显失公平，与法律相悖。谷建在加班过程中受伤，鉴定应按工伤鉴定，不应该参照道路交通事故标准进行鉴定。原审判决认定谷建的各项损失合计金额为141949.5元实属错误，二审应改认定为463792.5元。请求二审撤销原判，改判朱魁赔偿谷建各项损失总计463792.5元，一、二审诉讼费全部由朱魁承担。
上诉人朱魁称：一、上诉人朱魁对本案不应承担民事责任。谷建受伤的时候精密锯根本就没有启动和工作，不可能飞出木头伤人，这一点，有多名在场的证人可以证实。证人王子钦去医院了解情况，谷建对王子钦说是被弹簧还是夹子之类的东西击伤眼睛。谷建是一个患有严重眼疾的人，其日常生活和工作都必须借助眼镜方能看清物体，如果谷建是被飞出的木头击伤眼睛，那么首先会击碎眼镜，而谷建不能提供损坏的眼镜作为证据，就说明谷建是在撒谎。二、原审判决认定事实不清，证据不足。谷建的家庭住址是湘潭县石潭镇龙骨塘村民主组，对其损失应当按照农村居民的补偿标准认定，谷建为了获得更多的补偿，开具假证明，其证明已经被声明作废，所以对谷建的补偿标准不能按照原审判决确定的城镇居民标准，而应当按照农村居民的补偿标准认定。谷建受伤后其医药费16461.27元系朱魁垫付，即使按照原审判决，谷建应承担30%的责任，那么朱魁的补偿款中应扣减4938.38元，原审判决未予扣减4938.38元是错误的。请求二审撤销原判，改判朱魁不承担民事责任。
针对谷建的上诉，朱魁答辩称，答辩意见与上诉意见一致，上诉人谷建不是工作范围内的受伤，一审判定上诉人谷建承担30%的责任是错误的，应当承担100%的责任。
针对朱魁的上诉，谷建答辩称：朱魁对证人证言是断章取义，一审证人与朱魁方是有利害关系的，医院的入院证明可以证实在谷建没有带眼睛的情况下才可能出现结膜完全断开，谷建多次到村上调取证据遭到阻拦，村委会不配合调取相关证据，谷建在湘潭市居住是事实。
二审期间谷建向本院提交新证据：证据一、长城乡立云村委会证明、金斧家居证明复印件各一份。拟证明谷建2012年4月-2014年元月底在雨湖区长城乡立雪村金斧家具厂居住工作。证据二、先锋村委会证明、证明、湘潭市雨湖区环宇轩家私个体工商户营业执照（副本）身份证复印件各一份。拟证明谷建2014年2月17日-2014年11月6日在环宇轩家具厂居住打工。
朱魁的质证意见是：对证据的真实性合法性提出异议，谷建有弄虚作假的嫌疑。
二审期间朱魁向本院提交新证据：湘潭市雨湖区先锋乡建新村名组的证明一份。拟证明谷建在一审中提交的居住证明证据是虚假的。
谷建的质证意见是：对证据的真实性、合法性无异议，对证明目的有异议，谷建此前证据调取确实错误了，应该是要在先锋乡立云村委会调取证据的，谷建2012年4月-2014年元月底住长城乡立云村，谷建2014年2月17日-11月6日住先锋接到先锋村。
本院认证认为：双方所提供的证据都是针对谷建的赔偿标准到底是按城镇居民的标准还是按农村居民的标准。结合谷建在先锋村环宇轩家具厂工作，环宇轩家具厂为其购买保险等材料综合判断，本院认定谷建的经常居住地是湘潭市雨湖区，赔偿标准按照城镇居民的标准确定。本院对谷建提交的新证据予以采信，对朱魁提交的新证据不予采信。
经本院二审审理查明，原审判决认定朱魁对谷建受伤赔偿数额计算错误，本院予以纠正：谷建受伤的总损失为219246.27元，朱魁承担70%即219246.27×70%=153472.39元，朱魁已垫付医药费16461.27元，朱魁还应赔偿153472.39元-16461.27元=137011.12元。原审判决认定其他事实清楚，本院依法予以确认。
本院另查明，湘潭市雨湖区东升家具厂成立于2015年3月6日，组织形式为个人经营，经营者为朱魁。
本院认为，谷建受朱魁的雇请，到朱魁经营的家具厂工作，2014年11月28日18时许，谷建因工作原因在朱魁的经营场所眼睛受伤，双方形成了提供劳务者受害责任纠纷。该损害发生在湘潭市雨湖区东升家具厂成立之前，根据国务院《工伤保险条例》的有关规定，谷建受伤不能适用《工伤保险条例》。上诉人谷建提出应当按照工伤的情况进行处理的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于责任承担比例的问题，谷建本人疏于防范，对其造成的损害存在一定的过错，原审判决确定其承担30%朱魁作为接受劳务一方承担70%的责任是正确的。谷建和朱魁上诉要求对方全部承担赔偿责任的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定朱魁对谷建受伤赔偿数额计算错误，本院予以纠正为谷建受伤的总损失为219246.27元，朱魁承担70%即219246.27×70%=153472.39元，朱魁已垫付医药费16461.27元，朱魁还应赔偿153472.39元-16461.27元=137011.12元。上诉人朱魁关于原审判决认定总损失错误、未将其全额支付的医药费按照赔偿责任比例进行处理错误的上诉理由成立，本院予以采纳。综上，原审判决认定事实部分不清，适用法律正确，审判程序合法，处理部分不当。依照依据《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条第三款、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十三条第一款、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2015）雨法民一初字第411号民事判决第二项；
二、撤销湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2015）雨法民一初字第411号民事判决第一项；
三、上诉人（原审被告）朱魁于本判决生效后十日内向上诉人（原审原告）谷建给付137011.12元。
如上诉人朱魁未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费按一审判决确定的负担，二审案件受理费2560元，由上诉人谷建负担1560元，上诉人朱魁负担1000元。
本判决为终审判决。
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审 判 长 韩小平
审 判 员 张防修
代理审判员 向兴礼
二〇一六年四月二十五日
代理书记员 严冰彬
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权案件精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。