河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀09民终4366号
上诉人（原审被告）：任红江，男，1975年4月14日出生，汉族，住沧州市渤海新区。
委托诉讼代理人：刘震，黄骅市新骅法律事务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：刘玉池，男，1976年2月19日出生，汉族，住沧州市渤海新区。
委托诉讼代理人：邱铁成，河北大港律师事务所律师。
上诉人任红江因与被上诉人刘玉池机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省黄骅市人民法院（2017）冀0983民初1679号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
任红江上诉请求：1.依法改判上诉人少赔偿被上诉人1万元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：2016年7月7日4时许，上诉人驾驶拖拉机沿南大港南新线由南向北行驶至旺运庄路口处左转弯时与被上诉人驾驶的二轮摩托车相撞，发生交通事故。一审法院认定被上诉人的误工费、住院伙食补助费、护理费均过高，故此依法提起上诉。
刘玉池辩称，一审法院认定被上诉人误工费，住院伙食补助费、护理费不是过高，而是过低。1.误工费。一审法院认定被上诉人误工费为10835.84元实属过低。一是误工天数一审只认定了120天，少认定了137天。应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，“受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，被上诉人的误工天数应为257天。再者按医院诊断证明，被上诉人出院需休养3个月，再加住院49天，合计为139天，这样也实际少计算19天。二是被上诉人误工工资标准，一审法院认定“原告误工费可按2015年住宿和餐饮业服务年收入32959元计算”，而按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”，被上诉人一审提交证据证明在沧州市南大港管理区老新烧烤店干厨师工作，每月工资5500元，这少认定被上诉人误工费2万元。2.住院伙食补助费。一审法院按照法律规定的“参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”，这无可争议。3.护理费。一审法院认定按2015年河北省在岗职工日平均工资143.58元计算，符合法律规定。但确认被上诉人住院5天由二人护理，其余44天由一人护理，不符合实际。因医院出具的诊断证明已明确写明“住院期间陪护二人”。为此，一审法院少判了被上诉人护理费。综上，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请二审法院依法驳回上诉人的上诉。
刘玉池向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费等暂计30000元，具体数额待司法鉴定后再确定，并由被告承担诉讼费。后补充内容为：经司法鉴定，原告构成伤残十级，二次手术费7000元，诉讼请求数额确定为125430.18元。
一审法院认定事实：2016年7月7日4时许，被告无证驾驶无号牌拖拉机沿南大港南新线由南向北行驶至南大港南新线旺运庄路口处左转弯时，与原告无证驾驶的无号牌二轮摩托车相撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。该事故经沧州市公安局渤海新区分局交警三大队现场勘查，于2016年7月19日作出沧渤公交认字〔2016〕第118号道路交通事故认定书，认定原告与被告负事故同等责任。被告所有的无号牌拖拉机，未投保交强险。事故发生后，被告替原告垫付医疗费2060元。除被告认为原告应承担事故主要责任外，对上述其他事实，原、被告双方均予以认可。除上述事实外，原告为支持自己的诉讼请求，提供如下证据：1.医疗费票据、诊断证明、用药清单、病案，发生交通事故后，原告在沧州市南大港医院住院治疗49天，支付医疗费45366.68元；2.司法鉴定意见书，经司法鉴定，原告二次手术费用为7000元；3.原告住院期间按每天100元计算，住院伙食补助费为4900元；4.病案、诊断证明、刘玉河和陈红杰的身份证、户口本，发生交通事故造成原告左胫骨平台粉碎性骨折，左侧Hoffa骨折，右侧髋臼骨折，头面部外伤，左眼眶内壁骨折，左眼内直肌挫伤，左眼外伤，眼睑皮裂伤，口唇外伤，11、14、21、25、31、37、41、45、46、47牙缺如，12、42牙挫伤，左小腿皮裂伤，左髌骨骨折，左膝前交叉韧带损伤，左膝外侧半月板后角撕裂，原告住院期间由哥哥刘玉河和嫂子陈红杰二人护理，按2015年河北省在岗职工日平均工资143.58元计算，护理费为14070.84元；5.营业执照、外雇工工资发放表、误工证明，发生交通事故前原告在沧州市南大港管理区老新烧烤店工作，月工资5500元，自事故发生之日起计算至评残日止，合计257天，误工费为47288元；6.司法鉴定意见书，原告系河北省农村居民，经司法鉴定构成伤残十级，按2016年河北省农村居民人均可支配收入11919元计算，伤残赔偿金为23838元；7.鉴定费票据及辅助检查费票据，证明原告支付伤残鉴定费800元、二次手术费用鉴定费600元、辅助检查费560元，合计1960元；8.原告构成伤残十级，要求赔偿精神损害抚慰金6000元；9.要求赔偿交通费200元，未提供交通费票据，具体数额由人民法院依法确认。因被告所有的无号牌拖拉机未投保交强险，原告上述损失，要求被告在相当于交强险各分项限额内承担责任，超出交强险的损失，由被告依责承担。对原告提供的上述证据及主张，被告质证意见为：1.对医疗费无异议；2.对司法鉴定意见书的真实性、程序合法性予以认可，但要求保留对原告二次手术费用重新鉴定的权利；3.对住院伙食费标准和护理费计算标准无异议，认可原告住院期间一人护理。但根据病案，原告住院期间存在挂床现象，原告主张的住院伙食补助费、护理费应按实际住院期间计算；4.对原告提供的误工费证据不予认可，原告系河北省农村居民，认可原告误工费按河北省农林牧渔业年收入标准计算90天；5.对司法鉴定意见书的真实性、程序合法性予以认可，但要求保留对原告伤残等级重新鉴定的权利。即使被告不要求对原告伤残等级重新鉴定，伤残赔偿金也应按2015年河北省农村居民人均可支配收入计算；6.因被告要求保留对原告二次手术费用及伤残等级重新鉴定的权利，对原告主张的鉴定费票据及辅助检查费不予认可；7.原告主张的精神损害抚慰金过高，由人民法院依法确认；8.原告未提供交通费票据予以证实，对交通费不予认可。另查明：原告当庭提供的司法鉴定意见书，是本院在原、被告双方协商鉴定机构不一致的情况下，依法委托具有相关鉴定资质的鉴定机构出具的意见书，鉴定程序合法，因被告未提供该鉴定结论依据明显不足的充分证据予以证实，被告关于保留对原告二次手术费用及伤残等级重新鉴定的权利的申请，本院不予准许，并已当庭告知。又查明：经本院当庭释明义务后，被告虽然要求保留申请鉴定人员出庭接受质询的权利，但未在本院指定期限内提交书面申请书，亦未按期预交鉴定人员出庭费。还查明：关于误工费，原告当庭要求庭审结束后三日内向法庭提交健康证，证明发生交通事故前原告在沧州市南大港管理区老新烧烤店工作的事实。经本院当庭释明义务后，被告明确表示，原告按期提交健康证后，不需要重新开庭审理，由人民法院依法审查确认。庭审结束后，原告按期提交沧州市南大港管理区疾病预防控制中心于2016年3月15日出具的健康证。上述事实，由原告当庭提供的上述证据及原、被告双方当庭陈述在案佐证。
一审法院认为，沧州市公安局渤海新区分局交警三大队作出的沧渤公交认字〔2016〕第118号道路交通事故认定书，是公安交警部门通过对事故进行现场勘查、成因分析后作出的结论性文书，具有客观真实性，且符合有关法律规定，本院予以采信。根据事故认定书，本院确认本次事故产生的民事责任，由原告承担50%，由被告承担50%。本院确认原告因本次事故造成的损失为：1.原告当庭提供的医疗费票据、诊断证明、用药清单、病案合法有效，本院予以采信，据此，医疗费为45366.68元；2.经司法鉴定，原告二次手术费用为7000元，本院予以确认；3.原告当庭提供的病案，用药、手术治疗、体温测量、血压测量等记录完整，证明原告住院49天的事实成立，本院予以确认。原告住院期间按每天100元计算，住院伙食补助费为4900元（100元∕天×49天＝4900元）；4.根据病案，原告住院当天及自2016年7月28日起至2016年7月31日止为Ⅰ级护理，其他时间均为Ⅱ级护理。据此，本院确认原告住院期间5天由哥哥刘玉河和嫂子陈红杰二人护理，其余44天由哥哥刘玉河一人护理，按2015年河北省在岗职工日平均工资143.58元计算，护理费为7753.32元（143.58元∕天∕人×5天×2人＋143.58元∕天×44天＝7753.32元）；5.根据原告的伤情，并参照《人身损害受伤人员误工损失评定准则》的相关规定，本院确认原告误工期为120天。原告当庭提供的误工费相关证据与庭后提交的健康证相互印证，证明发生交通事故前原告在沧州市南大港管理区老新烧烤店工作的事实成立，本院予以确认。原告误工费可按2015年住宿和餐饮服务业年收入32959元计算，据此，误工费为10835.84元（32959元∕年÷365天×120天＝10835.84元）；6.原告系河北省农村居民，经司法鉴定构成伤残十级，按2015年河北省农村居民人均可支配收入11051元计算20年，伤残赔偿金为22102元（11051元∕年×20年×10%＝22102元）；7.原告主张的鉴定费及辅助检查费合计1960元，是原告为查明因本次事故造成伤残等级及二次手术费用实际支付的费用，具有合理性，本院予以确认；8.根据原告在本次事故中负同等责任的事实，原告主张的精神损害抚慰金，本院确认3000元；9.原告住所地系河北省××××新区南大港产业园区三分区十一队64号，根据原告自事故发生地到沧州市南大港医院住院治疗，治疗终结后回家休养，并到黄骅法医鉴定中心进行伤残等级及二次手术费用鉴定均需要支付交通费的事实，原告主张的交通费200元，本院予以确认。《机动车交通事故责任强制保险条例》第二条规定：“在中华人民共和国境内道路上行驶的机动车的所有人或者管理人，应当依照《中华人民共和国道路交通安全法》的规定投保机动车交通事故责任强制保险。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九规定“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任保险范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。”被告作为无号牌拖拉机的所有人，违反法律强制性规定，未投保交强险，原告相关损失，首先应由被告在相当于无号牌拖拉机投保交强险各分项限额内承担责任，超出相当于投保交强险的损失，由原、被告双方依责承担。据此，原告上述医疗费45366.68元、二次手术费用7000元、伙食补助费4900元，合计57266.68元，首先由被告在相当于无号牌拖拉机投保交强险医疗费限额内向原告赔偿10000元，剩余47266.68元，由被告依责向原告赔偿23633.34元（47266.68元×50%＝23633.34元）。原告上述护理费7753.32元、误工费10835.84元、伤残赔偿金22102元、鉴定费及辅助检查费合计1960元、精神损害抚慰金3000元、交通费200元，合计45851.16元，由被告在相当于投保交强险死亡伤残限额内向原告予以赔偿。庭审中，原告对发生交通事故后被告替其垫付医疗费2060元的事实予以认可，本院予以确认。扣除垫付医疗费2060元后，被告实际赔偿原告医疗费、二次手术费用、伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、鉴定费及辅助检查费、精神损害抚慰金、交通费合计77424.5元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审查明相一致。
本院认为，关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，若依据医疗机构出具的证明确定被上诉人刘玉池误工时间，被上诉人住院49天，沧州市南大港医院2016年10月10日诊断证明书载明被上诉人需“出院休养3个月”，可确定被上诉人误工天数为139天。若依据“误工时间可以计算至定残日前一天”，被上诉人误工天数可认定为200余天（事故发生日2016年7月7日至定残日前一天）。而一审酌定被上诉人误工120天，并不存在认定误工时间过长情形。同时，被上诉人一审提供外雇工工资发放表、误工证明、企业营业执照、健康证等证据，一审按照2015年度住宿和餐饮服务业年收入计算误工费，符合被上诉人收入状况。故，上诉人主张被上诉人误工费过高，没有事实和法律依据，本院不予采信。
关于住院伙食补助费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”《河北省省级机关差旅费管理办法》第十六条：“伙食补助费按出差自然(日历)天数计算，每人每天补助100元。”故，一审认定被上诉人住院期间每日100元伙食补助费，符合本地出差补助标准，本院予以支持。
关于护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”本案中，被上诉人Ⅰ级护理为5天，Ⅱ级护理为44天，故一审按2人护理5天、1人护理44天并以事故发生上一年度河北省在岗职工日平均工资标准计算护理费，符合法律规定，本院予以支持。
综上所述，任红江的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（第一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人任红江负担。
本判决为终审判决。
审判长 冉 旭
审判员 刘俊蓉
审判员 张 梅
二〇一七年九月十四日
书记员 王 畅