重庆市第四中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝四中法民终字第00939号
上诉人（原审被告）：重庆市龙涎香餐饮有限公司。住所地：重庆市涪陵区太极大道*号1-9、1-10。
法定代表人：李晓娅，该公司董事长。
委托代理人：杨英，女，土家族，1983年7月19日出生，该公司豪怡火锅店大堂经理，现住重庆市黔江区。
被上诉人（原审原告）：徐红梅，女，土家族，1974年7月8日出生，住重庆市黔江区。
委托代理人：蒲燕，重庆光界律师事务所律师。
上诉人重庆市龙涎香餐饮有限公司（以下简称龙涎香公司）因与被上诉人徐红梅劳动合同纠纷一案，不服重庆市黔江区人民法院(2015)黔法民初字第01777号民事判决，向本院提出上诉。本院审理后，依法组成合议庭，于2015年9月6日公开开庭审理了本案。上诉人龙涎香公司的委托代理人杨英、被上诉人徐红梅及其委托代理人蒲燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审审理查明，2011年2月11日，徐红梅到龙涎香公司在黔江的豪怡火锅店担任服务员。2012年8月29日，双方签订《劳动合同书》，约定合同期限为2012年1月1日至2014年12月31日。2014年7月，龙涎香公司豪怡火锅店一楼大厅停业装修。期间，龙涎香公司两次通知徐红梅到涪陵区学习，徐红梅以有事为由未去。自2014年7月28日起，徐红梅未到龙涎香公司上班。2014年8月8日，龙涎香公司以劳动合同于2014年8月8日到期，并不再续签劳动合同为由，向徐红梅出具《劳动合同终止通知书》。徐红梅离职前12个月的平均工资为每月1503.77元。
2014年12月25日，徐红梅于以龙涎香公司为被申请人，向重庆市黔江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求龙涎香公司支付其经济补偿5950元。2015年2月25日，该仲裁委以渝黔劳人仲案字[2015]第15号作出《仲裁裁决书》，裁决：徐红梅要求重庆市龙涎香餐饮有限公司支付经济补偿金的请求不予支持。2015年3月10日，徐红梅收到该《仲裁裁决书》后，不服该裁决，于2015年3月19日提起诉讼。
徐红梅一审诉称，自己于2011年2月11日到龙涎香公司开办的豪怡火锅担任服务员，并口头约定月薪1700元，但是到2012年8月29日双方才签订劳动合同，约定合同期限自2012年1月1日起至2014年12月31日止。2014年7月，龙涎香公司以更改经营模式为由要求徐红梅去重庆参加培训，并威胁若徐红梅不去培训则不用来上班了，但徐红梅为了照顾年幼的小孩只能留在黔江。同年8月8日，龙涎香公司向徐红梅发出《劳动合同终止通知书》，因该解除合同系违法解除劳动关系，故徐红梅起诉至法院，请求判令：龙涎香公司向徐红梅支付2011年2月11日至2012年1月1日的双倍工资15037.7元、经济赔偿金12030.16元，并由龙涎香公司承担本案全部诉讼费。
龙涎香公司一审答辩称，龙涎香公司不应支付赔偿金，龙涎香公司因改制派徐红梅出去学习，徐红梅自己不去，并且三天内未来上班，合同明确规定三天不上班的即按旷工处理。《劳动合同终止通知书》是因为她们要去退保险而自己要求的，并且上面没有法定代表人的签字，不发生法律效力。龙涎香公司后来通知所有员工上班的，但徐红梅没来上班，龙涎香公司没有出解聘通知书。
一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，龙涎香公司作为用人单位应当对其解除或终止劳动合同行为的合法性承担举证责任。龙涎香公司于2014年8月8日便以合同到期，不再续签为由向徐红梅出具《劳动合同终止通知书》，而根据双方签订的《劳动合同书》，劳动合同应于2014年12月31日到期，故徐红梅终止劳动合同的行为违反《劳动合同法》的规定，龙涎香公司应当支付徐红梅赔偿金。龙涎香公司主张其出具《劳动合同终止通知书》是因为徐红梅要退社会保险，但徐红梅为要求龙涎香公司以合同到期为由出具证明，而龙涎香公司在明知徐红梅要退社会保险费的情况下，仍出具该通知书，应当对自己的行为承担法律后果。在龙涎香公司没有其他证据证明双方解除或终止劳动关系的原因的情况下，只能采信该证据。对龙涎香公司抗辩的该通知书没有法定代表人签字而不生效的理由不成立。徐红梅自2011年2月11日到龙涎香公司上班，截止于合同终止之日，工作年限未满三年六个月，而劳动合同终止前徐红梅的月平均工资为1503.77元，故龙涎香公司应当支付徐红梅的赔偿金为10526.39元（1503.77元×3.5月×2倍）。根据《劳动法》第七十九条之规定，劳动争议纠纷必须先经仲裁前置程序，徐红梅请求的双倍工资属独立的劳动争议，徐红梅未提交证据证明该诉求已经劳动争议仲裁委员会仲裁，故对该诉求不予处理，徐红梅应向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。遂依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、五十条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，遂判决：一、被告重庆市龙涎香餐饮有限公司于本判决生效后十日内支付原告徐红梅赔偿金10526.39元。二、驳回原告徐红梅的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆市龙涎香餐饮有限公司承担。
龙涎香公司上诉称，根据双方签订的劳动合同及公司的规章制度、岗位职责，明确规定徐红梅必须服从上诉人的临时工作调配，员工若旷工三天则按自动辞职处理。2014年7月，上诉人因更改经营模式（火锅由点菜模式改为自助餐）之需，要求被上诉人到涪陵学习，而被上诉人以需要照顾小孩为由拒绝参加培训。2014年10月，被上诉人收到公司上班的短消息，但是没有去。故按照上诉人的规章制度，被上诉人在没有请假，没有和公司联系，上诉人亦无法与之取得联系的情况下，虽无被上诉人辞职报告，上诉人只能按被上诉人自动离职处理。同时，被上诉人以退保险为由，伙同大堂经理谭某涛及分管领导杨英，向上诉人办公司骗取《劳动合同终止通知书》，成就被上诉人向一审法院的起诉条件，其诉请依法不应得到支持。请求二审法院判决：一、撤销黔江区人民法院(2015)黔法民初字第01777号民事判决；二、改判上诉人龙涎香公司不向被上诉人徐红梅支付赔偿金。
被上诉人徐红梅答辩称，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予维持。上诉人要求被上诉人去涪陵，违背被上诉人的合同目的，故被上诉人不去涪陵的行为合法、合理。留在黔江上班，曾与其大堂经理谭某涛协商，并无与上诉人失去联系一说。上诉人与被上诉人解除劳动关系，违反劳动法及相关法律规定。上诉人诉称被上诉人伙同他人骗取《劳动合同终止通知书》与客观事实不相符。请求二审判决驳回上诉人的上诉，维持原审判决。
二审查明，龙涎香公司上诉称徐红梅所举示的《劳动合同终止通知书》系与他人伙同骗取，但没有举示证据证明。
本院二审查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。
本院认为，涉诉双方对一审判决认定的赔偿金数额不争，争议焦点在于龙涎香公司单方解除与徐红梅的劳动关系是否合法，徐红梅主张的经济赔偿金应否得到支持。
《中华人民共和国劳动合同法》第三条第二款规定：“依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位应当履行劳动合同约定的义务”。第三十九条第（二）项规定：“劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同”。第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正……”。《最高人民法院关于人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。根据上述法律规定可知，依法成立的劳动合同，受法律保护，建立劳动关系的双方均应按照法律的规定以及合同的约定，享受权利并履行义务。当劳动者有严重违反用人单位规章制度的情形时，则法律赋予用人单位享有单方解除劳动合同的权利。但该权利的行使，用人单位并非可以恣意妄为，根据立法的旨意，其必须满足相应的条件并采取合法、适当的程序方可为之。表现在：首先，用人单位制定的这些规章制度之内容必须符合法律、法规的规定，而且是通过民主程序公之于众的；其次，劳动者的违规违章行为客观存在，并达到“严重”程度，且因劳动者的这种严重违规违章的行为将导致用人单位不能实现其经营管理之目的；其三，用人单位在实施该单方解除行为，应当依照法律的规定及合同的约定程序进行，并应事先通知及征求工会的意见，以最大限度的对相对处于弱势群体的劳动者的权利保护、救济；最后，用人单位对其作出的单方解除劳动合同行为负有举证责任。且上述条件的适用不能割裂、孤立认定，而应综合认定。
结合本案查明，龙涎香公司为实现其经营目的，将豪怡火锅店之前的经营模式由点餐改为自助餐，在此情况下，需对所属员工进行培训学习，本无可厚非。但劳动者前往涪陵培训学习属变更劳动合同履行地点，将对劳动者权利义务产生重大影响，龙涎香公司在实施此行为时，应本着保护、关爱员工的角度，对确因不能前往培训学习的员工，应作适当调整或以其他方式为之。本案劳动者徐红梅，因抚育小孩的原因，不能前往涪陵参加培训学习，于情、于理、于法皆可谅解。龙涎香公司不能以徐红梅不参加涪陵学习为由，单方解除劳动合同，终止劳动关系。且龙涎香公司作为用人单位的，在一审程序中虽举示了证据《规章制度》，但对该制度是否经过民主程序制定并公之于众，以及在其作出终止劳动合同通知书之前，是否已按照法定程序征求工会意见或者召开职工代表大会征询职工代表意见，以及要求劳动者前往涪陵培训学习属变更劳动合同履行地点，将对劳动者权利义务产生重大影响等问题是否经过民主协商等事实，应当举证证明而没有举证，故其应当承担举证不能的法律责任，本院只能认定没有其没有按法定程序实施解除行为，故其所作终止劳动合同行为的效力性予以否定。龙涎香公司单方解除与徐红梅的劳动合同行为违法，应向徐红梅支付经济赔偿金。
综上所述，上诉人龙涎香公司的上诉理由不成立，其相应的上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律准确，判决结果正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费10元，由上诉人重庆市龙涎香餐饮有限公司承担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 何庆华
代理审判员 万华瑜
代理审判员 尹宏桂
二〇一五年九月六日
书 记 员 曹 琳