广西壮族自治区来宾市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2018）桂13行终4号
上诉人（原审原告)石孟，男，1975年10月18日出生，壮族，住来宾市忻城县,
被上诉人(原审被告)来宾市公安局来宾华侨管理区分局(原来宾市公安局工业区分局),住所地来宾市兴宾区凤翔路48号。
法定代表人焉东，该局局长。
行政机关负责人陈智祥，该局副局长。
委托代理人韦光展，来宾市公安局法制支队干部。
上诉人石孟与被上诉人来宾市公安局来宾华侨管理区分局治安管理行政强制措施纠纷一案，不服来宾市兴宾区人民法院（2017）桂1302行初28号行政判决，向本院提起上诉，本院于2018年1月10日立案受理，并依法组成合议庭,于同年1月31日依法公开开庭审理了本案。上诉人石孟，被上诉人来宾市公安局来宾华侨管理区分局行政机关负责人陈智祥、委托代理人韦光展到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2015年2月25日，来宾市公安局指定忻城县公安局将石孟等人赌博一案移送来宾市公安局工业区分局管辖。2015年4月22日，来宾市公安局工业区分局决定对石孟赌博案立案侦查，同月24日，该局决定对石孟执行拘留，并把石孟送往来宾市看守所羁押。2015年4月30日，石孟将70万元作为违法所得交给公安机关，同日，来宾市公安局工业区分局作出扣押决定书。2015年5月11日，来宾市公安局工业区分局决定对石孟采取取保候审措施�同日，予以释放。2015年9月21日，来宾市公安局工业区分局认为“石孟赌博案的情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪”，决定撤销案件；同日，来宾市公安局工业区分局作出行政处罚决定书，决定“给予石孟行政拘留十五日，并处罚款1000元；追缴违法所得70万元”。2015年11月4日，来宾市公安局工业区分局撤销行政处罚决定书，同月27日，来宾市公安局工业区分局撤销追缴违法所得决定书。2016年11月18日，来宾市公安局工业区分局认为“不应追究犯罪嫌疑人石孟的刑事责任”，决定撤销案件，同日，来宾市公安局工业区分局作出来工公（行）缴字﹝2016﹞35号追缴物品清单，决定对物品持有人石孟的人民币70万元予以追缴。原告石孟不服，遂向本院提起行政诉讼，请求依法判决。
另查明，在公安机关侦查期间，石孟与郑柳松分别陈述：2010年10月由石孟提供皇冠网站赌球的会员账号、密码给郑柳松供其上网赌博，石孟“坐庄”吃单。2010年10月至2012年底，在欧洲各大联赛期间，郑柳松通过该会员账号、密码在其办公室的电脑登陆该赌博网站下注报单给石孟进行赌球赌博，赌球下注单注2000元起步，每期下注额度为10万元；另，2012年10月7日，郑柳松还通过手机编辑短信发送石孟进行报单赌球，单次报单赌球21场，下注金额37万元，石孟予以吃单。郑柳松与石孟赌博，均在次周周一结账，郑柳松赌输钱就从其卡号为62×××49的信用卡银行卡转账到石孟的银行卡上，要是郑柳松赢了，石孟就现金支付。两年期间，郑柳松与石孟赌球因输钱转账给石孟2892900元，石孟自称赢利100多万元。同时，郑柳松卡号：62×××49汇存款项统计表，证实郑柳松共从其本人账户汇钱到石孟账上，共计2892900元；来宾市公安局电子数据鉴定所作出的电子数据检验档案、运程勘查，证实2012年10月7日确实有郑柳松使用NokiaRM-514手机发短信向石孟所报球单的比赛场次以及2010年至2012年欧洲各大联赛比赛时间与郑柳松转账给石孟的时间相吻合。
原审法院经审理认为，《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百八十四条第二、三款规定“公安机关决定撤销案件或者对犯罪嫌疑人终止侦查时，原犯罪嫌疑人在押的，应当立即释放，发给释放证明书。原犯罪嫌疑人被逮捕的，应当通知原批准逮捕的人民检察院。对原犯罪嫌疑人采取其他强制措施的，应当立即解除强制措施；需要行政处理的，依法予以处理或者移交有关部门。对查封、扣押的财物及其孶息、文件，或者冻结的财产，除法律和有关规定另行处理的以外，应当解除查封、扣押、冻结。”、《中华人民共和国治安管理处罚法》第十一条第二款规定“违反治安管理所得的财物，追缴退还被侵害人；没有被侵害人的登记造册，公开拍卖或者按照国家有关规定处理，所得款项上缴国库。”、《公安机关办理行政案件程序规定》第一百四十七条第一款第（二）规定“确有违法行为，但有依法不予行政处罚情形的，作出不予行政处罚决定；有违法所得和非法所得和非法财物、违禁品、管制器具的，应当予以追缴收缴”。就本案而言，尽管公安机关撤销案件，但不等于原告就没有违法行为。本案中，在公安机关侦查期间，石孟与郑柳松分别陈述赌博的事实，且与汇款凭证及电子数据检验档案、运程勘查等书面证据相吻合；同时，公安机关所追缴的70万元人民币，亦是石孟本人在公安机关侦查期间主动将该款作为非法所得上缴，且没有超过石孟曾经承认的赢利数额。综上，被告来宾市公安局工业区分局于2016年11月16日作出的来工公（行）缴字﹝2016﹞35号追缴物品清单，认定事实清楚，证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，本院予以维持。原告的诉讼请求，没有事实根据和法律依据，应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告石孟的诉讼请求。
上诉人石孟不服原审判决，提出上诉称：法无授权不可为，法定职责必须为,公安机关错误动用了行政权,一审法院分不清什么是合法财产，什么是违法所得,不理解公安机关为什么要撤销案件,认为以罚代刑是合法行为,适用法律错误。请求二审法院撤销�宾市兴宾区人民法院(20l7)桂1302行初28号行政判决书。
被上诉人来宾市公安局来宾华侨管理区分局答辩称：被上诉人来宾市公安局来宾华侨管理区分局追缴上诉人石孟赌博违法所得事实清楚、证据确实充分，适用法律正确，程序合法。请求二审法院依法驳回上诉人石孟的上诉请求，维持本局作出的来工公（行）缴字【2016】35号追缴物品清单。
各方当事人在二审审理过程中没有提出新的证据。
经审理，二审确认以下证据作为本案二审认定事实的依据:1.立案决定书、指定管辖决定书;2.拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、取保候审决定书、释放通知书、释放证明书、解除取保候审决定书；3.撤销案件决定书;4.行政处罚决定书、撤销行政处罚决定书；5.扣押决�书、扣押清单、现金缴款单、暂时扣押财物收据、追缴违法所得审批表；6.追缴物品清单、罚没款收据；7.民警送达《撤销案件决定书》、《追缴物品清单》照片及情况说明；8.石孟的身份信息。
根据以上确认的证据，二审查明，2015年2月25日，来宾市公安局指定忻城县公安局将石孟等人赌博一案移送来宾市公安局工业区分局管辖。2015年4月22日，来宾市公安局工业区分局决定对石孟赌博案立案侦查，2015年4月24日，该局决定对石孟执行刑事拘留，并把石孟送往来宾市看守所羁押。2015年4月30日，石孟将70万元作为违法所得交给公安机关，同日，来宾市公安局工业区分局对石
孟违法所得70万元作出扣押决定书。2015年5月11日，来宾市公安局工业区分局决定对石孟采取取保候审措施，同日，予以释放。2015�9月21日，来宾市公安局工业区分局认为“石孟赌博案的情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪”，作出撤销案件决定，并作出解除石孟的取保候审决定；2015年9月21日，来宾市公安局工业区分局作出行政处罚决定书，决定“给予石孟行政拘留十五日，并处罚款1000元；追缴违法所得70万元”。2015年11月4日，来宾市公安局工业区分局认为石孟违法事实发生于2010年底至2012年底，处罚时效已超过《中华人民共和国治安管理处罚法》规定的6个月期限，作出撤销行政处罚决定书，决定撤销对石孟行政拘留十五日，并处罚款1000元的行政处罚决定；2015年11月27日，来宾市公安局工业区分局作出撤销追缴违法所得决定书，决定撤销对石孟赌博违法所得70万元的决定。2016年11月16日，来宾市公安局工业区分局认为不应追究犯罪嫌疑人石孟的刑事责任，决定撤销案件；2016年11月16日，来宾市公安局工业区分局依照《中华人民共和国治安管理处罚法》第十一条第二款的规定，作出来工公（行）缴字﹝2016﹞35号追缴物品清单，决定对物品持有人石孟的人民币70万元予以追缴；如石孟不服本决定，可以在收到本清单之日起60日内向来宾市公安局申请行政复议或者在3个月内向来宾市兴宾区人民法院提起行政诉讼；石孟不服，遂向来宾市兴宾区人民法院提起行政诉讼，请求法院依法判决：1.撤销来宾市公安局工业区分局作出的来工公（行）缴字﹝2016﹞35号追缴物品清单；2.判令来宾市公安局工业区分局返还石孟被非法追缴的人民币70万元，并赔偿自2015年4月30日至2017年5月30日的贷款利息110900元，并依此计赔息至全部偿还被追缴款之日止；3.由来宾市公安局工业区分局承担本案诉讼费。
另查明，2017年1月1日，原来宾市公安局工业区分局更名为来宾市公安局来宾华侨管理区分局。
本院认为，来宾市公安局工业区分局作出来工公（行）缴字﹝2016﹞35号追缴物品清单，由于该追缴物品清单没有认定石孟赌博的违法事实及证据，来宾市公安局工业区分局作出该行政行为认定事实不清，证据不足，依法应予撤销；原审判决支持来宾市公安局工业区分局的行政行为，违反了《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，属于适用法律错误，依法应予以纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（二）项、第八十九条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销来宾市兴宾区人民法院2017年11月2日作出（2017）桂1302行初28号行政判决；
二、撤销来宾市公安局工业区分局于2016年11月16日作出来工公（行）缴字﹝2016﹞35号追缴物品清单。
三、由来宾市公安局来宾华侨管理区分局重新作出行政行为。
二审案件受理费50元，由被上诉人来宾市公安局来宾华侨管理区分局负担。
本判决为终审判决。
审判长 罗 旭
审判员 闭振鹏
审判员 韦柳林
二〇一八年三月十三日
书记员 韦郑敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
（一）主要证据不足的；
（二）适用法律、法规错误的；
（三）违反法定程序的；
（四）超越职权的；
（五）滥用职权的；
（六）明显不当的。
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。