河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫05民终3694号上诉人（原审原告）：中国农业发展银行汤阴县支行，住所地汤阴县政通路***号。负责人：张新伟，该行行长。委托诉讼代理人：徐海莲，大沧海律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘合英，大沧海律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南省大山绿色食品有限公司，住所地河南省浚县燕山路中段路北。法定代表人：王文举，该公司总经理。委托诉讼代理人：王长军，河南华厚律师事务所律师。原审被告：河南省中原牧业有限公司，住所地汤阴县城东食品工业园区。法定代表人：暴艮希，该公司总经理。原审被告：暴艮希，男，1965年7月18日出生，汉族，住河南省浚县。原审被告：李桂花（系暴艮希之妻），女，1965年11月1日出生，汉族，住址同上。上述三原审被告的共同委托诉讼代理人：刘鹏丽，河南华厚律师事务所律师。上诉人中国农业发展银行汤阴县支行（以下简称汤阴农发行）因与被上诉人河南省大山绿色食品有限公司（以下简称大山公司）、原审被告河南省中原牧业有限公司（以下简称中原牧业）、暴艮希、李桂花金融借款合同纠纷一案，不服河南省汤阴县人民法院（2015）汤民金初字第120号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人汤阴农发行上诉请求：撤销原审判决第六项，依法改判汤阴农发行对被上诉人大山公司提供抵押的土地、房产享有优先受偿权。事实与理由：1.借款人中原牧业贷款申请书上有抵押人大山公司的印章及法定代表人的签字；大山公司股东会对其公司为中原牧业1，000万元贷款提供抵押担保形成股东会决议，该决议中抵押物与抵押登记的抵押物完全一致，且股东决议中抵押物清单为最终所签抵押合同的附件，同时，大山公司、中原牧业是关联公司，两公司的法定代表人及分别持有两公司90%股权的大股东均是暴艮希一人，故大山公司以其土地、房产为中原牧业1，000万元贷款提供抵押意思表示真实，并办理了抵押登记，抵押权已经设立，上诉人对抵押物享有优先受偿权，原审判决以“设定抵押备案的《流动资金借款合同》及《抵押合同》与汤阴农发行提起诉讼的《流动资金借款合同》及《抵押合同》签订的日期、期限、金额不一致”为由对汤阴农发行要求对大山公司提供抵押的土地和房产享有优先受偿权的诉请不予支持错误，判决不公；2.汤阴农发行在一审提交的中原牧业贷款申请、信贷管理系统CM2006信贷管理、查询存款分户账等证据已充分证明，2014年7月10日至8月2日期间、2014年8月25日至2014年9月24日期间，汤阴农发行与中原牧业之间仅发生两笔各500万元债权，在此期间办理的抵押登记也是针对该两笔债权，《物权法》第187条规定，以房地产设定抵押权的应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立，汤阴农发行对大山公司提供抵押的土地、房产享有优先受偿权符合双方的约定，也有法律依据。被上诉人大山公司辩称，1.涉及不动产抵押应以登记为准，汤阴农发行提供的《流动资金借款合同》及《抵押合同》与备案的《流动资金借款合同》及《抵押合同》在合同编号、金额、日期及合同借款期限均不一致，应以备案合同为准；2.大山公司的股东会决议是内部文件，不能据此认定汤阴农发行对大山公司的土地和房产不享有优先受偿权，汤阴农发行的内部管理系统不能作为对抗法律的理由；3.从合同早于主合同，其公司不承担担保责任，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。原审被告中原牧业、暴艮希、李桂花述称，原审判决认定事实清楚，请求维持原判。原审原告汤阴农发行向一审法院起诉请求：1.被告中原牧业偿还借款本金1000万元及利息（按照合同约定利率自2015年7月21日起计算至本息清偿完毕止）；2.汤阴农发行对被告中原牧业、大山公司提供的抵押物享有优先受偿权；3.原审被告暴艮希、李桂花对本案债务承担连带清偿责任；4.原审被告承担本案诉讼及律师费用。一审法院认定事实：2014年8月22日汤阴农发行与中原牧业签订了一份《流动资金借款合同》，编号为410523012014年（汤阴）字0002号，约定由汤阴农发行向借款人中原牧业发放借款500万元，借款期限从2014年8月22日至2015年8月19日，年利率为6%，逾期借款罚息按加罚50%计收利息；9月24日汤阴农发行与中原牧业又签订了一份《流动资金借款合同》，编号为410523012014年（汤阴）字0004号，约定由汤阴农发行向中原牧业发放借款500万元，借款期限从2014年9月24日至2015年9月23日，年利率和逾期借款罚息同上。中原牧业两次向汤阴农发行借款共计1000万元。同时，汤阴农发行与中原牧业签订了两份《抵押合同》，编号分别为410523012014年汤阴（抵）字0002号、410523012014年汤阴（抵）字0004号，中原牧业以公司机器设备为借款提供抵押担保，抵押担保范围：借款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的其他一切费用，并办理了动产抵押登记及抵押物清单。汤阴农发行又与暴艮希、李桂花签订了两份《自然人保证合同》，编号分别为410523012014年（汤阴）字0002001号、ZRRBAHT20144105230010002号，由其二人对中原牧业的借款承担连带清偿责任。2014年8月20日、9月24日汤阴农发行与大山公司签订了两份《抵押合同》，编号分别为410523012014年汤阴（抵）字00021号、410523012014年汤阴（抵）字00041号，大山公司以公司土地房产、机器设备为中原牧业的借款提供抵押担保，抵押担保的范围：借款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的其他一切费用，并办理了抵押登记及抵押物清单和他项权证。大山公司对在工商部门提供抵押担保的机器设备未提异议，对土地房产办理抵押的两份《流动资金借款合同》和两份《抵押合同》提出异议。并提供了汤阴农发行与大山公司在河南省鹤壁市浚县房产管理局办理土地房产贷款抵押时备案的《流动资金借款合同》及《抵押合同》。编号为410523012014年（汤阴）字0002号《流动资金借款合同》，签订的时间为2014年7月15日，借款金额500万元；编号为410523012014年（汤阴）字0003号《流动资金借款合同》，签订的时间为2014年9月11日，借款金额246.2万元；编号为410523012014年汤阴（抵）字0002号、0003号《抵押合同》签订的时间与《流动资金借款合同》签订的时间一致。但与汤阴农发行提起诉讼的两份《流动资金借款合同》及《抵押合同》的签订日期及金额不一致，据此大山公司辩称认为，2014年8月20日签订的《抵押合同》，从合同早与汤阴农发行与中原牧业2014年8月22日签订的主借款合同。并且汤阴农发行在办理大山公司土地房产抵押登记时，依据的不是汤阴农发行提起诉讼的两份《流动资金借款合同》，而是与本案无关联的两份《流动资金借款合同》，且该合同并未履行。登记时的《抵押合同》与《流动资金借款合同》的签订日期、期限及金额也与汤阴农发行提起诉讼的两份《流动资金借款合同》上不符。根据《中华人民共和国担保法》第五条的规定，我公司不应承担土地、房产抵押的担保责任。对此，汤阴农发行称与中原牧业2014年8月22日签订的借款合同，应是2014年8月20日，时间是其工作人员笔误所致。办理抵押登记时中原牧业、大山公司经过两次股东会决议，明确表示用其土地房产、机器设备为中原牧业的两次借款1000万元提供抵押担保，因此该土地房产抵押登记是为该期间发生的《流动资金借款合同》提供的抵押担保；在贷款过程中，由于中原牧业和大山公司提供的抵押物价值与实际贷款的额度不一致，抵押物价值低于贷款数额，大山提供的房地产评估值为434.94万元，按60%折率计算为260.96万元，因此在办理抵押登记时，需要对应的借款数额低于该抵押物价值。中原牧业提供的机器设备价值为1230.88万元，按30%折率计算为369.26万元，因此该抵押物在工商部门办理登记时对应的借款数额为370万元。出现借款数额和抵押数额不一致主要是由于汤阴农发行办理贷款审批程序中需要在审核环节中落实抵押登记手续，目的是确保贷款到期后对抵押物享有优先受偿权，但在办理抵押登记时贷款处于审批程序中，合同编号并不确定，只有贷款审批批准后，在汤阴农发行贷款审批流程中，自动生成该笔贷款合同编号，因此造成该贷款办理土地房产抵押登记的合同编号与签订借款合同时的合同编号不一致的结果。但最终签订的《抵押合同》中约定的抵押物是一致的。汤阴农发行与中原牧业有限公司签订《流动资金借款合同》后，汤阴农发行依约定向中原牧业两次发放借款1000万元。中原牧业支付汤阴农发行借款利息至2015年7月20日。借款到期后经汤阴农发行多次追要借款本息和罚息，中原牧业不予偿还，双方形成纠纷。庭审时汤阴农发行不再主张律师费用的请求。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。汤阴农发行与中原牧业签订的《流动资金借款合同》、《抵押合同》及与暴艮希、李桂花签订的《自然人保证合同》，是双方当事人真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，合法有效。双方对两次借款金额共计1000万元、年利率为6%及逾期借款罚息无异议，予以确认。合同签订后汤阴农发行按约定发放借款，中原牧业除支付借款利息至2015年7月20日外，下欠借款本息中原牧业违反合同约定，拒不归还汤阴农发行借款，系违约行为，应承担违约责任。现汤阴农发行要求中原牧业按合同约定归还两次借款本金1000万元及从2015年7月21日起的正常利息和逾期罚息，合情合理，符合有关法律规定，予以支持。暴艮希、李桂花也应按《自然人保证合同》约定承担连带清偿责任。汤阴农发行也享有对中原牧业所有的抵押物范围内折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。大山公司对在工商部门提供抵押担保的机器设备未提异议，汤阴农发行也享有对大山公司抵押的机器设备范围内折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。汤阴农发行在河南省鹤壁市浚县房产管理局办理大山公司土地房产抵押登记备案时，不能证明是汤阴农发行提起诉讼的《流动资金借款合同》及《抵押合同》，且设定抵押备案的《流动资金借款合同》及《抵押合同》与汤阴农发行提起诉讼的《流动资金借款合同》及《抵押合同》签订的日期、期限、金额均不一致。汤阴农发行称出现借款数额和抵押数额不一致是由于汤阴农发行在办理贷款审批程序中需要在审核环节落实抵押登记手续，目的是确保贷款到期后对抵押物享有优先受偿权，最终签订的《抵押合同》中约定的抵押物是一致的。汤阴农发行的说法不符合法律对设定抵押的有关规定。故汤阴农发行要求对大山公司行使土地房产抵押权的理由不足，不予支持。汤阴农发行在本案庭审中不再主张律师费用的请求属当事人处分自己的权利，不违背法律规定，予以准许。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第五条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第三十四、第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十二条、第四十四条、第四十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、第四十二条之规定判决如下：一、被告河南省中原牧业有限公司于本判决生效后十五日内给付汤阴农发行中国农业发展银行汤阴县支行借款本金500万元和2015年7月21日起至2015年8月19日止正常年利率6%的利息及从2015年8月20日起计算至执行完毕之日止正常年利率6%上浮50%的利息；二、被告河南省中原牧业有限公司于本判决生效后十五日内给付原告中国农业发展银行汤阴县支行借款本金500万元和2015年7月21日起至2015年9月23日止正常年利率6%的利息及从2015年9月24日起计算至执行完毕之日止正常年利率6%上浮50%的利息；三、被告暴艮希、李桂花对被告河南省中原牧业有限公司上述借款本金及利息的归还承担连带责任；被告暴艮希、李桂花承担保证责任后，有权向被告河南省中原牧业有限公司追偿；四、原告中国农业发展银行汤阴县支行享有对被告河南省中原牧业有限公司所有的抵押物范围内折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；五、原告中国农业发展银行汤阴县支行享有对被告河南省大山绿色食品有限公司抵押的机器设备范围内折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；六、驳回原告中国农业发展银行汤阴县支行的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费81800元，由被告河南省中原牧业有限公司、河南省大山绿色食品有限公司、暴艮希、李桂花负担。本院经审理查明的事实除与原审查明的事实相同外，另查明：2014年7月9日、7月15日，大山公司股东会对其公司以土地、房产及机器设备为中原牧业其他涉农流动资金500万元贷款及相应的利息、复利、罚息提供抵押担保形成决议。同年7月9日，大山公司在中原牧业500万元贷款申请书上加盖了公司公章及法定代表人的签名，中原牧业《500万元其他涉农企业贷款的申请》载明，中原牧业本次贷款以其公司的机器设备及大山公司的房地产、机器设备提供抵押，按《中国农业发展银行贷款担保押品对应折率表》计算，房地产按60%计算为835.38万元×60%=501.23万元、两宗机器设备按30%计算为300.08万元×30%=90.02万元，房地产及机器设备折算后可办理贷款。同年7月18日，大山公司提供抵押的房产在浚县房产管理局办理了房他证浚字第201401**号他项权证，该证载明，房地产抵押价值为835.38万元，其中，建筑物抵押价值328.66万元、土地抵押价值506.72万元，债权数额328万元。中原牧业、大山公司提供抵押的机器设备分别于同年8月8日、8月12日在汤阴县工商局及浚县工商局办理了汤财押第14024号及039201251号动产抵押登记书。经中国农业发展银行安阳市分行审批、审核后，同年8月20日，汤阴农发行与大山公司签订了编号为410523012014年汤阴（抵）字00021号《抵押合同》；同年8月22日，与中原牧业签订了编号为410523012014年（汤阴）字0002号、借款金额为500万元的《流动资金借款合同》及编号为410523012014年汤阴（抵）字0002号《抵押合同》；与暴艮希、李桂花签订了《自然人保证合同》。汤阴农发行与大山公司签订的该《抵押合同》所附的《房地产抵押清单》中的抵押物与上述大山公司股东会决议中的抵押物及抵押登记中的抵押物均一致。2014年8月26日，大山公司股东会对其公司以土地及房产为中原牧业其他涉农流动资金500万元贷款及相应的利息、复利、罚息提供抵押担保形成决议，同日，大山公司在中原牧业500万元贷款申请书上加盖了公司公章及法定代表人的签名，中原牧业《500万元其他涉农企业贷款的申请》载明，中原牧业本次贷款以其公司的机器设备及大山公司的工业用房地产提供抵押，按《中国农业发展银行贷款担保押品对应折率表》计算，机器设备抵押率按30%计算为1230.88万元×30%=369.26万元、房地产按60%折率计算为434.94万元×60%=260.96万元。同年9月11日，中原牧业提供抵押的机器设备在汤阴县工商局办理了汤财押第14028号动产抵押登记书；同年9月12日，大山公司提供抵押的工业用房地产在浚县房产管理局办理了房他证浚字第201401**号他项权证，该证载明，债权数额246万元。经中国农业发展银行安阳市分行审批、审核后，同年9月24日，汤阴农发行与中原牧业签订了编号为410523012014年（汤阴）字0004号、借款金额为500万元的《流动资金借款合同》及编号为410523012014年汤阴（抵）字0004号《抵押合同》；与大山公司签订了编号为410523012014年汤阴（抵）字00041号《抵押合同》；与暴艮希、李桂花签订了《自然人保证合同》。汤阴农发行与大山公司签订的该《抵押合同》所附的《房地产抵押清单》中的抵押物与上述大山公司股东会决议中的抵押物及抵押登记中的抵押物均一致。汤阴农发行与大山公司签订的上述《抵押合同》约定，大山公司以公司土地房产、机器设备为中原牧业的上述1000万元贷款提供抵押担保；抵押权人与债务人协议变更主合同，除展期、增加主债权金额、提高贷款利率或变更币种之外，无须经抵押人同意，抵押人仍在本合同约定的担保范围内承担担保责任。中原牧业申请上述1000万元贷款时，大山公司与中原牧业的法定代表人及分别持有两公司90％股权的大股东均是暴艮希。本院认为，汤阴农发行分别与中原牧业、大山公司签订了上述《流动资金借款合同》和《抵押合同》，大山公司以其公司的土地、房产及机器设备为中原牧业的上述1000万元借款提供抵押担保，在上述借款合同及抵押合同签订之前，汤阴农发行与大山公司已先行办理了上述抵押物的抵押登记。大山公司对其公司以机器设备为中原牧业上述借款提供抵押担保不持异议，但对其公司以土地和房产为中原牧业上述借款提供抵押担保持有异议。关于汤阴农发行对大山公司为中原牧业上述借款提供抵押担保的土地和房产是否享有优先受偿权的问题，首先，大山公司股东会对其公司以土地、房产及机器设备为中原牧业1000万元贷款提供抵押担保形成股东会决议，决议中的抵押物与上述《抵押合同》中的抵押物一致，中原牧业1000万元贷款申请书上载明以大山公司的土地、房产和机器设备提供抵押担保，大山公司加盖了其公司公章及法定代表人的签名予以了确认，同时，中原牧业申请本案1000万元贷款时，中原牧业与大山公司为关联公司，大山公司以其公司的土地和房产为中原牧业上述1000万元贷款提供抵押担保的意思表示真实、明确；其次，抵押权作为一种担保物权，从属于主债权，汤阴农发行与中原牧业之间签订的上述《流动资金借款合同》为确定双方之间主债权债务关系的主合同，汤阴农发行与大山公司之间签订的上述《抵押合同》为担保主债权的从合同，该《流动资金借款合同》和《抵押合同》依法成立，均为有效合同，双方均应按照合同约定履行自己的义务，汤阴农发行已依约向中原牧业发放了1000万元贷款，中原牧业、大山公司应按照合同约定履行还款及担保义务，大山公司提供抵押的土地和房产已办理了抵押登记，该《抵押合同》中的抵押物与登记的抵押物一致，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条“以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权、正在建造的建筑物等抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立”及《中华人民共和国担保法》第四十二条“当事人以土地和房产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效”的规定，抵押权自登记时已设立，汤阴农发行对该抵押物依法享有优先受偿权；第三，根据中国农业发展银行的贷款流程及《信贷管理系统CM2006信贷管理》，为确保收回贷款，农发行系统贷款流程要求，贷款前需要担保人先行做出提供担保承诺或签订担保合同，上报审批，待贷款审批后，再行签订借款、担保合同，本案1000万元的贷款亦是按此流程操作，在抵押登记部门备案的借款合同及抵押合同是贷款审批前为办理抵押登记所需，并非本案确定双方基本权利义务及法律关系的借款、担保合同，其与上述的《流动资金借款合同》和《抵押合同》在合同编号、签订日期、借款期限、借款金额的不一致并不影响上述《流动资金借款合同》和《抵押合同》的效力及抵押权的设定，原审判决以在抵押登记部门备案的借款合同和抵押合同与上述的《流动资金借款合同》和《抵押合同》在合同编号、签订日期、借款期限、借款金额不一致为由认定汤阴农发行对大山公司的土地和房产不享有优先受偿权于法无据；第四，汤阴农发行与大山公司于2014年8月20日签订的《抵押合同》虽早于汤阴农发行签订的《流动资金借款合同》，但根据该《抵押合同》“抵押权人与债务人协议变更主合同，除展期、增加主债权金额、提高贷款利率或变更币种之外，无须经抵押人同意，抵押人仍在本合同约定的担保范围内承担担保责任”的约定，大山公司仍应按照该《抵押合同》的约定承担担保责任。综上所述，汤阴农发行的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省汤阴县人民法院（2015）汤民金初字第120号民事判决第（三）项、第（四）项、第（五）项、第（六）项，即“暴艮希、李桂花对河南省中原牧业有限公司上述借款本金及利息的归还承担连带责任；暴艮希、李桂花承担保证责任后，有权向河南省中原牧业有限公司追偿”；“中国农业发展银行汤阴县支行享有对河南省中原牧业有限公司所有的抵押物范围内折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”；“中国农业发展银行汤阴县支行享有对河南省大山绿色食品有限公司抵押的机器设备范围内折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”；“驳回中国农业发展银行汤阴县支行的其他诉讼请求”；二、变更河南省汤阴县人民法院（2015）汤民金初字第120号民事判决第（一）项为河南省中原牧业有限公司于本判决生效后十五日内给付中国农业发展银行汤阴县支行借款本金500万元和2015年7月21日起至2015年8月19日止正常年利率6%的利息及从2015年8月20日起计算至本判决限定债务履行期限届满之日止正常年利率6%上浮50%的利息；三、变更河南省汤阴县人民法院（2015）汤民金初字第120号民事判决第（二）项为河南省中原牧业有限公司于本判决生效后十五日内给付中国农业发展银行汤阴县支行借款本金500万元和2015年7月21日起至2015年9月23日止正常年利率6%的利息及从2015年9月24日起计算至本判决限定债务履行期限届满之日止正常年利率6%上浮50%的利息；四、中国农业发展银行汤阴县支行享有对河南省大山绿色食品有限公司抵押的土地和房产范围内折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿权。如果未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费81800元、二审案件受理费63390元，均由河南省中原牧业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  裴红卫审判员  李 晓审判员  智咏梅二〇一七年一月五日书记员  张 莹