重庆市九龙坡区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）渝0107刑再1号
原公诉机关：重庆市九龙坡区人民检察院。
原审被告人：张某某，女，汉族，1974年1月13日出生于重庆市沙坪坝区，高中文化，无业，住重庆市九龙坡区。因犯贩卖毒品罪，于2011年11月14日被本院判处管制一年。因犯贩卖毒品罪，于2012年9月7日被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑七个月，2013年10月19日刑满释放。因犯贩卖毒品罪，于2014年11月21日被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑一年二个月，2015年10月19日刑满释放。2016年8月5日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被渝中区民警捉获，8月6日被刑事拘留，同日被监视居住。2016年11月10日被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。2016年11月22日，被重庆市渝中区人民法院决定暂予监外执行。2016年8月31日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被九龙坡区民警捉获，2016年9月1日被取保候审，同年12月29日被我院因涉嫌犯贩卖毒品罪判决判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。2017年2月28日，因涉嫌犯贩卖毒品罪又被被渝中区民警捉获，同日被刑事拘留，2017年3月23日被逮捕。2017年5月11日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元。与其犯前罪未执行的刑罚有期徒刑七个月二十二日合并执行，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金二千元。
重庆市九龙坡区人民检察院指控原审被告人张某某犯贩卖毒品罪一案，本院于2016年12月29日作出（2016）渝0107刑初1667号刑事判决。该判决发生法律效力后，本院查明，因公诉机关在该案起诉书中未指控被告人张某某因犯贩卖毒品罪于2016年11月10日被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元的事实，审理中被告人张某某也未如实供述。故本院在（2016）渝0107刑初1667号判决中未对被告人张某某进行数罪并罚。2017年6月12日，本院作出（2017）渝0107刑监1号再审决定。本院依法另行组成合议庭，于2017年9月14日公开开庭审理了本案。重庆市九龙坡区人民检察院检察员张乾、邱仡出庭履行职务，原审被告人张某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定事实：2016年8月31日23时许，被告人张某某在本区黄家码头公厕前，将1包净重0.13克的白色粉末状可疑物，以100元的价格卖给杜麟后，被民警当场捉获。民警对上述白色粉末状可疑物进行了扣押。
经鉴定，从上述扣押的白色粉末状可疑物中检出海洛因成分。
另查明，被告人张某某于2016年10月17日经重庆建设医院诊断：中孕，单活胎。该事实有重庆建设医院彩色多普勒超声检报告单予以证实。
原审判决认定证据：被告人张某某在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表，立案决定书，户口信息，证人杜麟的证词，提取笔录、确认笔录，扣押清单、称量笔录、指认作案现场笔录及相关照片，辨认笔录，物证检验报告，人身检查笔录，到案经过，情况说明，重庆市渝中区人民法院（2014）中区法刑初字第01535号刑事判决书及释放证明书，被告人张某某的供述等证据证实，足以认定。
原审认为：被告人张某某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因0.13克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。被告人张某某因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，依法应予从重处罚。被告人张某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应对其从重处罚。被告人张某某到案后，能如实供述自己的罪行，依法可予从轻处罚。公诉机关的指控成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵2日。罚金于判决生效之日起30日内缴清。）
二、对扣押在案的毒品海洛因0.13克予以没收。
重庆市九龙坡区人民检察院现查明，公诉机关在该起诉书中未指控原审被告人张某某犯贩卖毒品罪于2016年11月10日被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元的事实。2017年6月12日，本院作出（2017）渝0107刑监1号再审决定书。
再审中，重庆市九龙坡区人民检察院认为：原审判决未认定张某某曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十一个月，并处罚金二千元。在判决未执行完毕以前现又犯贩卖毒品罪，应数罪并罚。原审判决未正确适用法律，应予纠正。
再审中，原审被告人张某某对公诉机关的指控无异议。
经再审查明：原审被告人张某某的贩卖毒品事实与原审查明一致。
再审另查明：原审被告人张某某因犯贩卖毒品罪于2016年11月10日被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。同年11月22日对罪犯张某某暂予监外执行。暂予监外执行期间自2016年11月22日起至2017年10月19日止。
原审被告人张某某2017年2月11日又因贩卖毒品0.37克，获毒资250元。于2017年2月28日被刑事拘留，原判刑罚尚余七个月二十二日未执行。2017年5月11日，原审被告人张某某又因犯贩卖毒品罪被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元；与其犯前罪未执行的刑罚有期徒刑七个月二十二日合并执行，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月28日至2018年5月27日。）
上述事实，除原审判决认定证据外还包括重庆市渝中区人民法院（2017）渝0103刑初487号刑事判决书等予以证实，足以认定。
本院认为：原审被告人张某某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因0.13克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。被告人张某某因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，依法应予从重处罚。被告人张某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应对其从重处罚。被告人张某某到案后，能如实供述自己的罪行，依法可予从轻处罚。公诉机关的指控成立。被告人张某某有前科，可对其酌情从重处罚。原审被告人张某某曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以前，又犯新罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚并罚。
因原审公诉机关未指控原审被告人张某某因犯贩卖毒品罪于2016年11月10日被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑十一个月的情况。原审判决未依法认定原审被告人张某某系数罪并罚，属未正确适用法律，本院依法予以纠正。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第一款、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百八十九条第一款第(三)项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款、第六十九条、第七十一条、第六十四条之规定，判决如下:
一、维持本院（2016）渝0107刑初1667号刑事判决第二项。
二、撤销本院（2016）渝0107刑初1667号刑事判决第一项。
三、原审被告人张某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；与前罪未执行的刑罚有期徒刑九个月九日，并处罚金人民币二千元并罚。决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵二日。即自2017年2月28日起至2018年7月25日。罚金于判决生效之日起三十日内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 赵荣武
审判员 彭四清
审判员 周清秀
二〇一七年九月十四日
书记员 钟 旭