宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书(2016)宁0104民初6425号原告:宁夏银基房地产开发有限责任公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区正源南街355号。法定代表人：韩建华，该公司总经理。委托诉讼代理人：武文伽，宁夏方和圆律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁浪，宁夏方和圆律师事务所律师。被告：陈德付（曾用名陈德富），男，1959年5月29日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。原告宁夏银基房地产开发有限责任公司与被告陈德付民间借贷纠纷一案，本院于2016年7月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院裁定转入普通程序，并依法组成合议庭于2017年1月17日公开开庭进行了审理。原告宁夏银基房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人武文伽、袁浪，被告陈德付到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宁夏银基房地产开发有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.被告偿还借款1985744元，并向原告支付利息427431元（利息按照银行同期贷款年利率6.15%计算至起诉之日，并继续主张至判决确定的给付之日），承担违约金200000元（酌情主张），共计2613175元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年2月1号，原告与被告签订《借款协议》一份，约定被告向原告借款1985744元，原告以“怡居雅苑”的两套商品房抵顶1541925元，其余借款以现金方式支付，借款期限两年（自2013年2月1日至2015年1月30日）；利息按照银行同期贷款利率计算，若被告到期未按时偿还借款，则每日支付0.1%的违约金。合同签订后，原告按照约定方式履行了出借义务，现借款期限已于2015年2月1日届满，原告多次要求被告偿还借款，被告至今未予偿还，故原告诉至法院。陈德付辩称，原告诉讼的怡居雅苑为被告承建的怡景苑小区，合同约定施工总造价为52600000元。宁夏固本建筑有限公司与原告其实是一个公司，宁夏固本建筑有限公司过去的法定代表人系韩建华与原告现在的法定代表人一致。被告是宁夏固本建筑有限公司第四项目部的负责人，被告承建了原告名下很多工程项目，因施工过程中被告无资金，遂找原告要钱。涉案借款协议其实是为了两公司走账所签，涉案房屋是原告向被告支付的工程款，该房屋已由被告抵顶给了案外人。40多万元被告出具了借款借据，被告认账，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告所举借款协议一份，欲证明2013年2月1日，原、被告签订借款协议一份，协议约定被告从原告处借款1985744元，原告以现金方式支付443819元，以怡居雅苑两套房屋销售款抵顶剩余1541925元，借款期限自2013年2月1日至2015年2月1日，借款利息按照银行同期贷款利率计算，逾期还款每日承担0.1%的违约金。被告对该证据无异议，本院予以采信；2.原告所举委托书、关于办理购房手续的函各一份，欲证明被告指示原告将借款协议约定的怡居雅苑两套房屋产权办理至朱刚、张静名下，将借款443819元支付给案外人陈公洋。被告对该证据无异议，本院予以采信。3.原告所举借款借据两份、网银付款凭证一份、商品房买卖合同两份、房屋权属档案查阅单一份、备案情况说明一份，欲证明2013年2月1日，原告按照被告指示，将借款443819元通过网银转账的方式转至陈公洋账户，并将怡居雅苑某室以707357元价格与案外人签订商品房买卖合同，将怡居雅苑另一套房屋以834566元价格与案外人签订商品房买卖合同，房屋销售款由被告直接收取或与案外人顶账处理，原告已经履行了合同约定的付款义务。被告对该证据无异议，本院予以采信。被告所举建设工程施工合同、内部承包合同两份，欲证明被告与宁夏固本建筑有限公司、原告之间存在工程承包合同关系，宁夏固本建筑有限公司与原告尚欠被告工程款。原告对建设工程施工合同的真实性不认可，因为系复印件；内部承包合同系宁夏固本建筑有限公司与被告签订，无原告签章确认，与本案无关，原告与被告无直接的建设工程合同关系。因该组证据均未有原告签章，对该证据本院不予采信。经审理查明，2013年2月1日，原、被告签订借款协议一份，该协议约定，被告向原告借款1985744元，借款期限自2013年2月1日至2015年2月1日，借款利息按照银行同期贷款利率计算。借款支付方式为：1.以原告名下怡居雅苑两套房屋作价1541925元顶给被告，2.现金支付443819元，如被告到期不能还款，每日支付0.1%的违约金。协议签订当日，被告向原告出具委托书一份，委托其将怡居雅苑某室房屋办理至柳昊朋名下，将怡居雅苑另一套房屋办理至朱刚、张静名下，将现金443819元支付给陈公洋名下。针对怡居雅苑7-3-101室房屋被告又向原告出具《关于办理购房手续的函》一份，要求原告将该房屋抵顶给李蕴文。原告于当日向陈公洋转款443819元，被告再次向原告出具借款借据两份，分别载明借款1541925元，443819元。另查明，借款协议中约定的怡居雅苑某室房屋由原告与李蕴文签订商品房买卖合同，该房合同备案至李蕴文名下；怡居雅苑另一套房屋由原告与朱刚、张静签订商品房买卖合同，该房产权办理至朱刚名下。本院认为，原、被告之间的借贷关系有原告提交的借款协议、借款借据等予以证实，本院予以确认。针对借款支付方式，原告除向被告以现金方式提供借款443819元外，另以两套房屋作价抵顶借款，此行为得到被告认可，亦不违反法律规定，本院认定原告向被告提供借款1985744元。借款到期后，被告未予清偿，应当承担相应的还款责任。关于原告主张的利息及违约金问题，原、被告约定借款利息为银行同期贷款利率，故被告应当自借款之日按照中国人民银行同期贷款年利率6.15%支付至本判决确定的付款之日止的利息。原、被告约定违约金为日0.1%明显过高，现原告酌情主张200000元违约金，加之对利息的主张并未超出法律规定的年利率24%，故本院予以支持。被告辩称两套房屋的作价系原告给其支付的工程款，因被告就其与原告之间存在工程承分包关系未予举证，原告对此亦不认可，故对被告的该项辩称本院不予采信。综上所述，被告应当向原告还本付息，并承担一定的违约责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，判决如下：一、被告陈德付于本判决生效之日起七日内偿还原告宁夏银基房地产开发有限责任公司借款1985744元，并按中国人民银行同期贷款利率6.15%向原告宁夏银基房地产开发有限责任公司支付自2013年2月1日至本判决确定的付款之日止的利息；二、被告陈德付于本判决生效之日起七日内支付原告宁夏银基房地产开发有限责任公司违约金200000元。如果未按本判决指定的期间履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27706元，由被告陈德付负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  宋志军人民陪审员  魏淑环人民陪审员  边慧娟二〇一七年二月二十三日书 记 员  郝 啸附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。