辽宁省抚顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽04民终193号
上诉人（原审原告）：抚顺市第二医院。住所地抚顺市望花区。
法定代表人：郭启勇，该医院院长。
委托诉讼代理人：葛越姣，辽宁君秀律师事务所律师。
委托诉讼代理人：隋常有，辽宁君秀律师事务所见习律师。
被上诉人（原审被告）：谢荣秋，女，1964年8月17日出生，汉族，住抚顺市望花区。
委托诉讼代理人：宋屾，男，1986年12月14日出生，汉族，住沈阳市铁西区。
上诉人抚顺市第二医院（以下简称抚顺二院）因与被上诉人谢荣秋劳动争议一案，不服抚顺市望花区人民法院（2016）辽0404民初1473号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年1月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人抚顺二院委托诉讼代理人葛越姣、隋常有，被上诉人谢荣秋及其委托诉讼代理人宋屾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
抚顺二院上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。主要事实与理由：1、一审判决认定事实和适用法律有误。法律规定工伤期间的工资应为员工遭受工伤之前12个月的平均工资，原审法院按照谢荣秋提供的工伤期间同岗位员工工资标准计算，属于适用法律错误。2、谢荣秋提供的证据不能证明其向抚顺二院主张过护理费，故其护理费主张已过仲裁时效，且谢荣秋不需要护理229天，其实际住院时间为三个月，故一审法院认定229天护理费错误（二审诉讼中，抚顺二院放弃护理费上诉请求）。
谢荣秋辩称，不应当按照谢荣秋受伤前12个月的平均工资计算，应当按照谢荣秋受伤后2013年12月至2014年10月工资标准计算。抚顺二院主张实际住院时间为三个月，没有证据证明。谢荣秋多次向抚顺二院主张权利，故没有超过仲裁时效。
抚顺二院向一审法院起诉请求：请求法院判令医院不向被告支付停工留薪期工资差额16,943.00元、住院伙食补助费5,610.50元、住院期间护理费22,900.00元。
一审法院认定事实：被告于1982年到原告处工作，系原告医院员工。2013年11月25日，被告乘坐原告医院“120”救护车取血途中发生交通事故，导致被告受伤，被告受伤后被送至原告医院救治，经诊断为：头面外伤、头皮血肿等，住院期间二级护理，根据住院病案记载住院天数为229天，出院后经诊断休息至2014年11月10日。
另查，2014年1月至2014年11月原告仅向被告支付部分基本工资，后经被告找原告反映工资问题，原告于2015年1月26日一次性向被告补发2014年1月至12月的基本工资差额12，278.00元，但并未向被告补发这期间的绩效奖金。被告所在部门2014年1月至11月绩效奖金分别为：2014年1月1,298.00元、2月1,441.00元、3月1，561.00元、4月1,583.00元、5月1,414.00元、6月1,152.00元、7月1,555.00元、8月1，512.00元、9月1,567.00元、10月1,911.00元、11月1,922.00元。
再查，2014年11月17日，抚顺市人力资源和社会保障局认定被告构成工伤，并向被告发放了《工伤证》。原告作为用人单位已按时缴纳工伤保险费，2016年4月13日被告向抚顺市望花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告向其支付停工留薪期工资18,284.00元、住院伙食补助费11,450.00元、护理费21,984.00元、交通费1,458.00元、面部整容费10,000.00元、精神抚慰金8，000.00元，总计71,178.00元。2016年6月2日抚顺市望花区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：一、原告支付被告停工留薪期工资差额16,943.00元、住院伙食补助费5,610.50元、住院期间护理费22,900.00元；二、驳回被告其他仲裁请求。《裁决书》送达后，原告不服，向本院提起诉讼。一审法院所确认的上述事实，有原告提供的资金使用审批单、抚顺银行现金支票存根、抚顺市望花区劳动人事争议仲裁委员会抚望劳人仲字【2016】29号《裁决书》，被告提供的工资明细、被告的账户历史交易明细清单、工伤证复印件、阚勇的账户历史交易明细清单、王静的账户历史交易明细清单、住院病案及当事人陈述笔录在案为凭，这些证明材料经开庭质证和审查，予以采信。
一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工资由计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资六部分组成。本案中，关于原告主张不应向被告支付停工留薪期工资一节，被告因工作遭受事故伤害，抚顺市人力资源和社会保障局已认定被告构成工伤，并向被告发放了《工伤证》，故被告在停工留薪期内，原告理应向被告支付其原享有的工资福利，且工资福利应包括绩效奖金，结合被告所在部门2014年1月至11月绩效奖金数额，原告尚需向被告支付停工留薪期工资差额16,916.00元；关于原告主张不应向被告支付护理费22,900.00元一节，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。被告住院期间二级护理，住院天数为229天，由于被告住院期间，原告并未安排人员对被告进行护理，故原告理应支付护理费用。由于被告并未提供证据证明护理人员的收入情况，故护理费根据2016年度辽宁省居民服务业平均工资37,127.00元计算，被告主张护理费21,984.00元，系合理损失，予以确认；关于原告主张不应向被告支付住院伙食补助费5,610.50元一节，由于原告作为用人单位已按时缴纳工伤保险费，故该项费用应从工伤保险基金中支付，而不应由原告向被告支付，予以支持；关于被告主张原告应向其支付交通费1,458.00元一节，结合被告的实际住院天数、家庭住址及在家居住期间需要到医院治疗的实际情况，交通费酌定500.00元；关于被告主张原告应向其支付面部整容费10,000.00元一节，无事实及法律依据，无法支持；关于被告主张原告应向其支付精神抚慰金8,000.00元一节，无法律依据，无法支持。关于原告主张被告要求其支付住院伙食补助费、住院期间护理费的请求已过仲裁时效期间一节，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。结合2015年1月26日原告曾为被告补发工资，2015年11月9日曾为被告出具证明的事实，对被告曾多次向原告主张权利予以确认，仲裁时效期间因被告主张权利而中断，从中断时起，重新计算，故被告的请求并未超过仲裁时效期间，对原告的主张，无法支持。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第十四条、第三十三条之规定，判决：一、原告抚顺二院于本判决生效之日起十日内向被告谢荣秋支付停工留薪期工资差额16,916.00元、护理费21,984.00元、交通费500.00元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告抚顺二院其他诉讼请求；三、驳回被告谢荣秋其他诉讼请求。案件受理费10.00元，原、被告各承担5.00元。
二审中，当事人没有提交新证据。一审法院查明的事实，有相关证据予以佐证，本院予以确认。本院另查明：谢荣秋对抚顺二院提供的其受伤前12个月的工资总额为19,552.37元、平均每月工资为1,629.36元、抚顺二院已支付12,278.00元，并无异议，但表示不能按照其受伤前12个月的平均工资给付其工资。
本院认为，《工伤保险条例》第六十四条二款规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。据此，工伤期间的工资应为职工遭受工伤之前12个月的平均工资，原审法院依据谢荣秋所在部门2014年1月至11月绩效奖金数额确定谢荣秋停工留薪期工资，与《工伤保险条例》规定不符。经审核，谢荣秋受伤前12个月的工资总额19,552.37元，平均每月工资为1,629.36元，抚顺二院已支付12,278.00元，差额为7,274.37元，故抚顺二院请求按此数额认定应支付给谢荣秋的工资数额，符合法律规定，本院予以支持。二审诉讼中，抚顺二院放弃对护理费的上诉请求，予以准许。综上所述，抚顺二院的上诉请求部分成立。依照《工伤保险条例》第六十四条二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、维持抚顺市望花区人民法院（2016）辽0404民初1473号民事判决第二、三项及案件受理费承担部分。
二、变更抚顺市望花区人民法院（2016）辽0404民初1473号民事判决第一项为：上诉人抚顺市第二医院于本判决生效之日起十日内向被上诉人谢荣秋支付停工留薪期工资差额7,274.37元、护理费21,984.00元、交通费500.00元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10.00元，由上诉人抚顺市第二医院、被上诉人谢荣秋各负担5.00元。
本判决为终审判决。
审判长 史汉营
审判员 王 爽
审判员 潘 力
二〇一七年五月十日
书记员 何 贺