江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏06民终960号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市崇川区五一路399号。
负责人马勇，该支公司总经理。
委托代理人徐丽丽，江苏瑞慈律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）缪四梅。
委托代理人姜建华，如东县栟茶镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）张树军。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称平安财保南通中心支公司）因与被上诉人缪四梅、张树军机动车交通事故责任纠纷一案，不服如东县人民法院（2015）东栟民初字第00992号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2013年11月6日6时左右，张树军驾驶苏F×××××号小型轿车，沿如东县洋口镇三江口村十一组由东向西行驶至小区前，超越同方向行驶的缪四梅驾驶的电动自行车发生的交通事故，致缪四梅受伤，两车不同程度损坏。后如东县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定缪四梅、张树军各负事故同等责任。
缪四梅受伤后，被送往如东县第三人民医院治疗，诊断为左胫骨平台粉碎性骨折，于2013年11月23日出院。2014年4月9日，缪四梅又到如东县第三人民医院住院治疗，诊断为左股骨骨折，左胫骨平台陈旧新骨折，于2014年4月23日出院。2014年8月22日再次到如东县第三人民医院住院治疗，诊断为左小腿感染，于2014年9月4日出院。2015年6月10日，缪四梅又再次到如东县第三人民医院住院治疗，诊断为左股骨陈旧性骨折，左胫骨陈旧性骨折，左小腿切口感染，于2014年6月23日出院。后如东县公安局交通巡逻警察大队委托南通市如东县人民法院司法鉴定所对缪四梅的伤残等级、误工期限、护理期限及人数、营养期限进行鉴定。2015年7月22日，南通市如东县人民医院司法鉴定所作出法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人缪四梅因交通事故致左胫骨平台骨折内固定术后，后又发生左股骨下段骨折，治疗后遗有左膝关节功能障碍，构成交通事故十级伤残。误工期限以450天为宜。住院期间护理二人。出院后护理人员一人，护理期间150天为宜。营养支持60天为宜。缪四梅为此支付鉴定费1560元。为赔偿事宜，缪四梅诉至法院，请求判令张树军赔偿其损失192465元，其中平安财保南通中心支公司在交强险和商业险责任范围内承担赔偿责任。
另查明，张树军驾驶的苏F×××××号小型轿车向平安财保南通中心支公司投保机动车交强险和商业险，其中第三者责任保险（含不计免赔率），保险金额为30万元，事故发生在保险期间内。
原审认为，公民的生命健康权受法律保护，公民因生命、健康、身体遭受伤害时，赔偿权利人有权请求赔偿义务人赔偿损失。
关于缪四梅因本起交通事故受伤造成损失，原审认定如下：医疗费22790.07元、住院伙食补助费792元（44天×18元／天）、营养费600元、精神抚慰金3000元、交通费800元、物损650元、鉴定费1560元。关于误工费，缪四梅未能提供误工标准的证据，故按农民标准85元／天，计算450天为38250元。护理费20230元。关于残疾赔偿金的问题，缪四梅主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金，缪四梅虽系农业户口，但随着南通城乡经济发展、城镇化的推进、户籍制度改革的实施以及机动车保险制度的推行，按城镇居民标准计算残疾赔偿金更彰显社会公平正义，故以城镇居民标准计算残疾赔偿金为68692元（934346元／年×20年×10%），上述损失合计157364.07元。
关于民事责任承担的问题。如东县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定缪四梅、张树军各负事故同等责任，法院予以确认。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；但是，证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。本案中，张树军驾驶的机动车参加机动车交强险，故应由平安财保南通中心支公司在机动车交强险赔偿限额内赔偿缪四梅医疗费用10000元、伤残费用110000元、物损650元，合计120650元。
依照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三责险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。对超过交强险赔偿限额部分的经济损失36714.07元，由事故当事人按过错程度承担赔偿责任，张树军承担60%的赔偿责任即22028.44元，其余损失由缪四梅自理。张树军驾驶的苏F×××××号小型轿车向平安财保南通中心支公司投保机动车商业险（含不计免赔），其保险金额为300000元，其订立的机动车辆保险合同，系双方当事人真实意思表示，该合同合法有效，故应先由平安财保南通中心支公司根据商业保险合同的约定在第三者责任险范围内赔偿缪四梅22028.44元。
综上所述，平安财保南通中心支公司在交强险和商业险限额内支付缪四梅142678.44元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第二十三条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审判决：一、缪四梅因本起交通事故受伤造成经济损失合计157364.07元。由平安财保南通中心支公司在机动车交强险赔偿限额内赔偿缪四梅120650元。二、超出机动车交强险赔偿限额外的经济损失36714.07元，由平安财保南通中心支公司在机动车第三者责任保险赔偿限额内赔偿缪四梅22028.44元，其余损失由缪四梅负担。上述一、二项合计，由平安财保南通中心支公司在交强险和商业险限额内支付缪四梅142678.44元。于判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取681元，由缪四梅负担176元，平安财保南通中心支公司负担505元。
宣判后，平安财保南通中心支公司不服，向本院提起上诉称，原审未扣除非医保用药，明显不当。缪四梅的伤情不构成十级伤残，请求二审法院对其伤情予以重新鉴定。缪四梅系农村户口，其提供的误工材料不具真实性，故不应支持误工费，且残疾赔偿金应按农村标准计算。综上，原审认定事实错误，请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人缪四梅答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人张树军未予答辩。
经审理查明，原审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，关于案涉医疗费中应否扣除非医保用药的问题，案涉商业险合同中关于保险公司不予赔偿非医保用药的条款系免责条款，平安财保南通中心支公司未能提供证据证明已尽到提示和明确说明义务，故该免责条款对投保人不发生法律效力，况且，确定非医保用药及可替代药品的举证责任在于平安财保南通中心支公司，平安财保南通中心支公司虽要求扣除非医保用药，但未能提供有效证据证明非医保用药和可替代药品的具体名称和金额，应当承担举证不能的后果，原审因此认定缪四梅主张的合理的医疗费，并无不当。关于缪四梅的伤残等级的问题，案涉鉴定意见系如东县公安局交通警察大队栟茶中队委托鉴定，作出该鉴定意见的鉴定机构及鉴定人员均具备相应的鉴定资质、鉴定程序合法、鉴定结论客观公正，平安财保南通中心支公司在二审审理中对此虽有异议并要求重新鉴定，但未提供相应的证据以否定该鉴定结论，且其在原审中对该鉴定意见确定的伤残等级并无异议。原审因此认定缪四梅构成道路交通事故十级伤残并以此作为计算其相关损失的依据，合法合理。关于残疾赔偿金的问题，随着城乡经济发展、城镇化的推进、户籍制度改革的实施，受害人系户籍登记在南通市行政管辖区域内的居民的，残疾赔偿金可以按城镇居民标准计算，原审因此按城镇居民标准计算残疾赔偿金，并无不当。关于误工费的问题，缪四梅虽在原审中提供个体工商户营业执照、如东县文昌农副产品市场有限公司出具的证明等证据，但前述证据并不能证明其存在其主张的误工损失，原审因此按农民标准85元／天计算误工费，符合法律规定。况且，平安财保南通中心支公司在原审中亦认可按农民标准计算误工费，其现称不应支持误工费，明显有违诚信原则。综上，上诉人平安财保南通中心支公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1362元，由中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾晓威
审 判 员 王建勋
代理审判员 李少飞
二〇一六年五月二十日
书 记 员 李 彤