湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘06民终824号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司华容支公司，住所地湖南省华容县华容大道中路89－91号1－2楼，统一社会信用代码914306230791526986。
负责人：李英梅，经理。
委托诉讼代理人：毛咏梅，湖南云盟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨若荣，女，1958年4月16日出生，汉族，住湖南省华容县，
委托诉讼代理人：李建华，华容县华民法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审被告）：王中辉，男，1977年11月7日出生，汉族，住湖北省石首市，
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司华容支公司（以下简称太平洋财险华容支公司）因与被上诉人杨若荣、王中辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省华容县人民法院（2018）湘0623民初28号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月24日立案后，依法组成合议庭，因各方当事人未提出新的事实、证据或理由，依法不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
太平洋财险华容支公司上诉请求：改判上诉人不承担杨若荣误工费22910.79元。事实和理由：杨若荣没有提供相关证据证明其误工损失，一审法院按照居民服务行业标准判决上诉人承担杨若容误工损失无证据佐证。
杨若荣辩称，交通事故发生前，杨若荣在城镇带孙子，早晚接送，其他时间做零工，一审法院已经调查清楚。因此，因交通事故造成的误工费应当由保险公司承担。
王中辉辩称，同意保险公司的上诉请求。
杨若荣向一审法院起诉请求：判令太平洋财险华容支公司、王中辉赔偿杨若荣损失150908元，并负担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2017年5月15日18时30分许，王中辉驾驶湘Ｆ×××××号小型普通客车在湖南省华容县鲇鱼须敬老院前路口由东向西行驶时，遇杨若荣驾驶一辆二轮电动车在该路口由南向北左转弯准备向西行驶，两车在路口处相接，造成两车受损和杨若荣受伤的交通事故。2017年7月19日，湖南省华容县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定:由王中辉、杨若荣负事故同等责任。杨若荣系事故中驾驶的二轮电动车车主。王中辉持有准驾C1、D型机动车驾驶证，王中辉系湘Ｆ×××××号小型普通客车车主和驾驶员，湘Ｆ×××××号小型普通客车在太平洋财险华容支公司投保了交强险和责任限额50万的商业三者险（含不计免赔特约险），保险时间均自2016年11月24日至2017年11月23日止。杨若荣受伤后被送往湖南省华容县中医医院住院治疗，至2017年8月3日出院，共住院治疗80天，支付医药费共计26471.5元。湖南省华容县中医医院于2017年8月3日对杨若荣的出院诊断证明中记载有：加强营养。2017年12月2日，岳阳市百信司法鉴定所鉴定人胡某、徐某对杨若荣的伤情作出[2017]临鉴字第126号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人杨若荣本次外伤属重伤二级，构成十级伤残；被鉴定人杨若荣本次外伤后伤休180日，护理和营养以实际住院日计算；被鉴定人杨若荣本次外伤后续康复费3000元。杨若荣支付鉴定费1500元。一审庭审中，太平洋财险华容支公司对杨若荣的伤情鉴定提出了异议，但在一审法院指定的期间内未提交反驳的相反证据，也未对杨若荣的伤情申请重新鉴定。杨若荣系湖南省华容县鲇鱼须镇松树村居民。自2011年5月至事故发生时，杨若荣在华容县田家湖生态新区居住生活，主要在家照护孙子，偶尔在居住地附近做零工。杨若荣的人身伤害损失除已付医药费26471.5元、鉴定费1500元和岳阳市百信司法鉴定所[2017]临鉴字第126号司法鉴定意见书评定的康复费3000元外，其他损失依据湖南省上一统计年度相关统计数据并结合杨若荣的请求计算为：1、住院伙食补助费4800元（60元/天×80天）；2、护理费10182.58元（46458元/年÷365天×80天）；3、误工费22910.79元（46458元/年÷365天×180天）；4、残疾赔偿金67896元（33948元/年×20年×10%）；5、营养费酌定1600元（20元/天×80天）；6、交通费酌定为1000元；7、精神损害抚慰金酌定为3000元。事故致杨若荣人身伤害损失共计142360.87元；事故致杨若荣的二轮电动车受损，支付拉车施救费200元，二轮电动车维修损失定损300元。本次事故造成杨若荣各项损失合计142860.87元。事故发生后，王中辉已向杨若荣支付了赔偿款20469.5元。双方当事人协商约定：杨若荣已用医药费按15%比例核算非医保用药金额。经计算，杨若荣已用医药费中非医保用药金额为3970.73元（26471.5元×15%）。一审法院认为,本案系机动车发生交通事故造成损害形成的机动车交通事故责任纠纷，争议焦点在以下两个方面：（一）杨若荣经济损失额如何确定。岳阳市百信司法鉴定所[2017]临鉴字第126号司法鉴定意见书系具有鉴定资质的鉴定人作出的，一审诉讼中，太平洋财险华容支公司虽对杨若荣伤情鉴定提出了异议，但在法院指定的期间内未对杨若荣的伤情申请重新鉴定，亦未提出足以反驳的相反证据，故对岳阳市百信司法鉴定所出具的[2017]临鉴字第126号司法鉴定意见，应依法予以采信。对杨若荣已提供有正式票据的医药费26471.5元、鉴定费1500元，和岳阳市百信司法鉴定所[2017]临鉴字第126号司法鉴定意见书评定的康复费3000元，应列入赔偿范围；杨若荣提出住院其他开支收款凭证4张计金额728元，因无正式收据和费用支付姓名，不予认定。杨若荣的误工期、护理期、营养期依据岳阳市百信司法鉴定所[2017]临鉴字第126号司法鉴定意见分别按180、80、80天计算。杨若荣请求住院伙食补助费按60元/天标准计算赔付，符合法律规定，予以支持，经计算，杨若荣的住院伙食补助费为4800元。杨若荣请求护理费可按2016年度湖南省城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业职工平均工资46458元的标准计算，经计算，杨若荣的护理费为10182.58元。事故前，杨若荣主要在城镇照顾孙子，事故致杨若荣损伤，对整个家庭的收入和开支受到影响，对杨若荣的误工损失酌定按2016年度湖南省城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业职工平均工资46458元的标准计算，经计算，杨若荣的误工费为22910.79元。杨若荣虽系农村居民，事故前在城镇居住照顾孙子多年，杨若荣请求残疾赔偿金按2017年湖南省城镇居民人均可支配收入33948元的标准计算，符合相关法律和司法解释的规定，予以支持。杨若荣至伤残评定之日年满59岁，其残疾赔偿金计算年限为20年计算，事故至杨若荣十级伤残1处，残疾赔偿金计算系数为10%，经计算，杨若荣的残疾赔偿金计算为67896元。杨若荣就诊治疗机构的医嘱中有“加强营养”的记载，酌定按20元/天的标准计算住院期间的营养费，经计算营养费为1600元。杨若荣未提交交通费票据，考虑杨若荣住院期间有一定交通费用开支之实际情况，酌定杨若荣的交通费为1000元。本次事故致杨若荣十级伤残各1处，对杨若荣精神上确实造成了一定伤害，结合双方过错酌情赔偿杨若荣的精神损害抚慰金3000元。杨若荣支付的鉴定费用1500元，虽不属交强险赔偿限额项目内，但属于受害人为查明确定保险标的损失程度所支付的必需的合理费用，应列入商业三者险赔偿范围。杨若荣二轮电动车事故中受损，支付的拉车施救费200元应列入财产损失范围赔偿，杨若荣驾驶的二轮电动车维修损失经太平洋财险华容支公司定损300元，双方当事人无异议，予以确认。故本次事故致杨若荣各项损失为142860.87元。（二）本案民事责任如何承担。本次交通事故已经华容县公安局交通警察大队认定为：王中辉和杨若荣负事故同等责任。该认定结论客观、公正，双方当事人无异议，予以采信。王中辉作为湘Ｆ×××××号小型普通客车车主和驾驶员，应对事故所致损失承担60%的赔偿责任，杨若荣作为非机动车驾驶员对事故所致损失应承担40%的赔偿责任。事故中，杨若荣相对王中辉驾驶的湘Ｆ×××××号小型普通客车为车下人员，湘Ｆ×××××号小型普通客车在太平洋财险华容支公司投保了交强险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》等法律规定，杨若荣的损失应先由太平洋财险华容支公司在交强险限额内赔偿，不足部分，由王中辉负责赔偿60%，杨若荣自负40%。杨若荣在交强险医药费用赔偿限额项下损失28900.77元（医药费26471.5元－非医保用药金额3970.73元+住院伙食补助费4800元+营养费1600元），超出交强险医疗费用赔偿限额，由太平洋财险华容支公司在交强险医药费用限额内赔偿杨若荣损失10000元；杨若荣在交强险死亡伤残赔偿限额项下损失107989.37元（康复费3000元+护理费10182.58元+误工费22910.79元+残疾赔偿金67896元+精神损害抚慰金3000元+交通费1000元），未超出交强险死亡伤残赔偿限额，由太平洋财险华容支公司在交强险死亡伤残限额内赔偿杨若荣损失107989.37元；杨若荣在交强险财产损失赔偿限额项下损失500元（施救费200元+电动车维修损失300元），未超出交强险财产损失赔偿限额，由太平洋财险华容支公司在交强险财产损失限额内赔偿杨若荣损失500元；太平洋财险华容支公司在交强险责任限额内共赔偿杨若荣损失118489.37元（10000元+107989.37元+500元）。杨若荣在太平洋财险华容支公司交强险限额内赔偿后所余损失24371.5元（142860.87元－118489.37元），由王中辉按60%的责任比例负责赔偿14622.9元（24371.5元×60%），杨若荣自负9748.6元。王中辉驾驶的湘Ｆ×××××号小型普通客车在太平洋财险华容支公司投保了保险金额为50万元的商业三者险（含不计免赔特约险），杨若荣请求王中辉担责赔偿的损失14622.9元，由太平洋财险华容支公司在湘Ｆ×××××号小型普通客车投保的商业三者险保险金额内赔偿，符合法律规定，予以支持；王中辉担责赔偿杨若荣的损失14622.9元，未超出湘Ｆ×××××号小型普通客车投保的商业三者险保险金额，剔除相应的非医保用药金额后，由太平洋财险华容支公司在商业三者险内赔偿杨若荣损失12240.46元[（24371.5元－非医保用药金额3970.73元）×60%]；故太平洋财险华容支公司在交强险和商业三者险限额内共赔偿杨若荣损失130729.83元（118489.37元+12240.46元）。经太平洋财险华容支公司在商业三者险赔付后，王中辉担责赔偿杨若荣损失剩余部分2382.44元（14622.9元－12240.46元），王中辉已向杨若荣支付了赔偿款20469.5元，多支付的赔偿款18087.06元，由杨若荣从保险赔偿款中返还给王中辉。对杨若荣的诉讼请求，予以部分支持。判决：一、由太平洋财险华容支公司赔偿杨若荣损失130729.83元；二、王中辉赔偿杨若荣损失2382.44元，王中辉已付赔偿款20469.5元，多支付的赔偿款18087.06元，由杨若荣从保险赔偿款中返还给王中辉；三、驳回杨若荣的其他诉讼请求。以上给付义务限判决生效后10日内履行完毕。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取1659元，由杨若荣负担394元，王中辉负担1265元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点问题是一审判决按照居民服务业标准计算杨若荣的误工费是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”一审判决参照城镇居民标准计算杨若荣的残疾赔偿金，上诉人并未提起上诉，本院予以确认。根据本案查明的情况，杨若荣虽然居住在城镇，但其照顾孙子是家庭成员间的关心照顾，也是家庭生活的一种方式，不能视为其从事的工作；即使杨若荣偶尔帮其丈夫办酒席，也无法确定其收入状况。故参照2016年湖南省农林牧渔业年平均工资34031元为宜，杨若荣的误工费应为16782元（34031元/年÷365天×180天）。即杨若荣的损失为：医药费26471.5元，康复费3000元，住院伙食补助费4800元，护理费10182.58元，误工费16782元，残疾赔偿金67896元，营养费1600元，交通费1000元，精神损害抚慰金3000元，拖车施救费200元，二轮电动车车损300元，鉴定费1500元，共计136732元。因杨若荣在交强险内伤残赔偿项下的损失并未超出限额，故可在交强险限额内直接核减误工费的差额，王中辉、杨若荣对超额部分的负担不变。即太平洋财险华容支公司应在交强险和商业三者险限额内共赔偿杨若荣损失124601元[130729.83元-（22910.79元-16782元）]。
综上所述，太平洋财险华容支公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持湖南省华容县人民法院（2018）湘0623民初28号民事判决第二项（王中辉赔偿杨若荣损失2382.44元，王中辉已付赔偿款20469.5元，多支付的赔偿款18087.06元，由杨若荣从保险赔偿款中返还给王中辉）；
二、撤销湖南省华容县人民法院（2018）湘0623民初28号民事判决第三项；
三、变更湖南省华容县人民法院（2018）湘0623民初28号民事判决第一项为由中国太平洋财产保险股份有限公司华容支公司赔偿杨若荣损失124601元；
四、驳回杨若荣的其他诉讼请求。
以上给付款项，限各义务人于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1659元，由杨若荣负担400元，王中辉负担1259元。二审案件受理费372元，由杨若荣负担100元，中国太平洋财产保险股份有限公司华容支公司负担272元。
本判决为终审判决。
审判长 何 蓓
审判员 吴圣岩
审判员 肖芝乐
二〇一八年五月二十五日
书记员 黎雨薇
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。