安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖12民终700号
上诉人（原审原告）：李丽梅，女。
委托诉讼代理人：何胜，安徽皖北律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司，住所地安徽省阜阳市。
主要负责人：郑亚东，该分公司经理。
委托诉讼代理人：李树春，安徽相和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：阜阳市颍东区。
法定代表人：郑国彬，该公司经理。
被上诉人（原审被告）：刘子伟,男。
被上诉人（原审被告）：汤其林，男。
上诉人李丽梅、中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍州区人民法院（2017）皖1202民初3976号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
李丽梅上诉请求:撤销原判、依法改判。事实与理由：1、原审法院对于误工期计算错误，后续治疗住院的天数未计算里面。2、被扶养人生活费计算错误，受害人父母的应按照城镇标准予以判决。
中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司上诉请求:撤销原判、依法改判。事实与理由：1、原审法院误工费、护理费计算错误。2、原审法院未予扣除因超载而增加的免赔率10%显属错误。
李丽梅向一审法院请求：依法判令中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司等人赔偿其因交通事故造成的损失合计1627405.8元；并承担本案的诉讼费用。
原审法院查明：2017年2月28日18时40分许，汤其林驾驶皖KZT3**号重型货车，沿阜阳市纬三路由东向西行驶至纬三路与华侨东路交叉路口右转弯时，与同方向李丽梅驾驶的电动自行车相撞，造成李丽梅受伤，车辆受损的交通事故。2017年6月3日，阜阳市公安局交通警察支队直属五大队作出阜公交(五)认字[2017]022号道路交通事故认定书认定：汤其林负事故的主要责任，李丽梅负事故的次要责任。事发后，李丽梅被送入医院治疗,2017年2月28日至2017年4月26日，在阜阳市人民医院住院治疗57天，支付医疗费127332.8元，李丽梅支付阜阳创伤医院门诊费90元。李丽梅在住院期间根据医生医嘱购买外购药花费1010元（550+460），共计花去医疗费128432.8元（127332.8+90+1010）。其中刘子伟垫付50000元。2017年6月23日，安徽天衡司法鉴定所作出（皖）天衡司鉴[2017]临鉴字第1513号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李丽梅因交通事故致伤构成一处V（五）级伤残、一处X（十）级伤残；被鉴定人李丽梅休息期限建议为300天、营养期限90日、自损伤之日起至本次定残前一日止需要护理；被鉴定人李丽梅内固定物取出约需费用10000元，不包括手术可能出现意外所需费用，去除内固定物时，自住院之日起休息30天、其中前15天需要护理并增加营养；被鉴定人李丽梅自定残之日起存在部分护理依赖；被鉴定人李丽梅的损伤属大部分劳动能力丧失。原告支出鉴定费4500元。2017年6月23日，阜阳市康博义肢矫形技术有限公司装配假肢费用证明：李丽梅安装假肢一套总费用60000元、使用年限3年、年维修费用假肢价格的10%。人保财险阜阳公司对李丽梅的伤残等级、护理依赖程度鉴定不服，申请重新鉴定，并对李丽梅的非医保医药费用和假肢配置费用进行鉴定。本院依法委托安徽同德司法鉴定所进行鉴定，2017年11月6日，该鉴定所作出皖同德[2017]临鉴字第F1889号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李丽梅因交通事故致伤构成一处五级伤残、一处十级伤残；被鉴定人李丽梅自护理期结束至假肢安装后1年内需要部分护理依赖，待假肢安装1年后无护理依赖；被鉴定人李丽梅伤后住院期间所用药物中非医保医药费用总计16181.70元。安徽同德司法鉴定所对假肢配置费用委托安徽华安假肢矫形器司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所作出皖华安司鉴[2017]假矫鉴字第151号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、李丽梅配置普通适用型骨骼式镁铝合金多轴膝关节储能脚大腿假肢一具，需23800元；配置大腿带锁具硅胶内衬套一套，需7500元。2、假肢的使用年限为三年，假肢每个使用周期的维修费用为其价格的16%；大腿带锁具套的使用年限为一年半，无维修费用。3、初、再次装配假肢及功能训练的时间分别为15天、10天左右。4、赔偿安装年限，由人民法院根据相关的法规确定，一半从定残之月起，到安徽省人口平均预期寿命（76周岁）止。
另查明：皖KZT3**号重型货车的实际车主为刘子伟，登记所有人为阜东汽运公司，挂靠在阜东汽运公司名下，并在人保财险阜阳公司投保了交强险及赔偿责任限额为100万元的商业第三者责任险（不计免赔率），该事故发生在保险有效期限内。汤其林系刘子伟雇佣驾驶员。
再查明：李丽梅丈夫张继云、儿子张伟铭，1998年1月1日出生，女儿张子琛，2015年3月16日出生；李丽梅父亲李启彪，1953年10月1日出生，母亲王桂敏，1950年7月29日出生，李丽梅兄妹五人，均已成家。李丽梅同其丈夫及子女居住在安徽省临泉县邢塘街道办王楼村委会张庄54号，其居住的房屋已被政府拆迁。
原审法院认为，公民的生命、健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人财产、人身权，应当根据法律规定或合同约定承担民事责任。本案中，李丽梅的伤害是由于汤其林与李丽梅的共同过错导致，阜阳市公安局交通警察支队直属五大队对该交通事故作出的责任认定并无不妥，予以采信。鉴于汤其林负事故的主要责任，李丽梅负事故的次要责任。李丽梅的合法损失应由汤其林承担一定的赔偿责任，因汤其林系刘子伟雇佣驾驶员，对此，属于汤其林所承担的民事赔偿责任，依法应由刘子伟承担，作为车辆挂靠单位阜东汽运公司应对刘子伟承担的民事赔偿责任，负连带赔偿责任。因皖KZT3**号重型货车在人保财险阜阳公司投保了交强险和商业第三者责任险，对于原告的合理合法损失，应先由人保财险阜阳公司在交强险责任限额内赔付，超过交强险之外的部分，由汤其林与李丽梅按事故责任比例8:2划分为宜，属于汤其林应承担的部分依法由人保财险阜阳公司在商业第三者责任险限额内直接赔偿给原告，不足部分由刘子伟承担。人保财险阜阳公司辩称该商业第三者责任险的免责条款明确规定在事故发生时，驾驶员驾驶车辆存在超载情形的，应扣除10%的免赔率。因该规定不属于法律、行政法规的禁止性规范，人保财险阜阳公司以此规定作为保险公司免责条款的免责事由，仍应对投保人进行明确说明。本案中，人保财险阜阳公司提供的投保单上投保人签名栏仅加盖阜阳市颍东区阜东汽车运输有限公司公章，并无法定代表人或经办人签字，应视为保险公司未作出明确说明，同时人保财险阜阳公司提供的其他证据均不能充分证明其公司已就该免责条款内容进行了明确说明，故该条款不产生法律效力，对此，人保财险阜阳公司的该抗辩理由，不予采信。对于李丽梅起诉赔偿项目的计算标准问题，李丽梅虽系安徽省农业家庭户，但在事故发生前其所居住的房屋已被政府拆迁，且主要生活来源于城镇，故相关赔偿标准应按安徽省城镇标准计算。李丽梅的误工费应按照2016年安徽省农、林、牧、渔业标准每年34264元，即每天93.87元计算。对于被扶养人生活费问题，因李丽梅同子女居住地系安徽省城镇，其父母仍居住在安徽省农村，对其女儿张子琛被扶养人生活费应按安徽省上一年度城镇居民人均消费性支出计算；对其父母被扶养人生活费应按安徽省上一年度农村居民人均年生活消费性支出计算。李丽梅诉求的残疾辅助器具费，根据其伤残程度及年龄等因素，酌定假肢安装按11次计算为宜。
综上所述，李丽梅各项经济损失的合法赔偿应为：一、医疗费128432.8元；二、住院伙食补助费2050元（李丽梅主张41天×50元/天）；三、营养费3150元（105天×30元/天）；四、误工费23655.24元（计算至定残前一日为252天×93.87元/天）；五、护理费30623.04元（计算至定残前一日为252天×121.52元/天）；六、后续护理费22176.5元（44353元/年×1年×50%）；七、残疾赔偿金484010.85元（29156元/年×20年×61％=355703.2元，被扶养人生活费张子琛为19606×16年÷2×61%=95677.28元、父亲李启彪10287元/年×17年÷5人×61％=21335.24元，母亲王桂敏10287元/年×原告主张9年÷5人×61％=11295.13元）；八、精神损害抚慰金酌定为40000元为宜；九、取内固定后续治疗费10000元；十、残疾辅助器具费468688元[23800×11次+23800×11次×16%+7500×22次]；十一、交通费酌定为2000元为宜；十二、鉴定费4500元，以上数额合计为1219286.43元。对于该损失，依法应由人保财险阜阳公司在交强险限额内赔偿给原告120000元（其中医疗费限额10000元、伤残赔偿等限额110000元），超出交强险限额的部分，由人保财险阜阳公司在商业第三者责任险限额内赔偿给原告862883.78元[（1219286.43-非医保费用16181.70-鉴定费4500-120000）×80％]。刘子伟赔偿李丽梅24324.56元[（非医保费用16181.70+鉴定费4500+诉讼费9724）×80％]，刘子伟先前垫付50000元，扣除24324.56元后，余款25675.44元刘子伟自愿补偿给原告，不要求李丽梅返还，对此予以确认。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条的规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司于判决生效之日起十日内，赔偿李丽梅各项损失合计982883.78元（120000+862883.78）；二、刘子伟赔偿李丽梅非医保费用、鉴定费、诉讼费合计24324.56元，从先前垫付款中扣除，已给付；三、驳回李丽梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19447元，减半收取9724元，由李丽梅负担1944元，由刘子伟负担7780元（已从赔偿款中支付）。
二审期间，当事人均未提供新证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是1、原审判决误工费、护理费、被扶养人生活费计算是否适当。2、原审判决未扣除因超载而增加的免赔率是否适当。
根据相关法律规定受害人因伤致残持续误工的，误工时间计算至定残日前一天。本案中的第一次鉴定意见为李丽梅单方委托的，在法院审理阶段人保财险阜阳公司已申请重新鉴定，二次鉴定更改了第一次鉴定的部分结论，并最终为法院所采信，因此原审法院以第二次鉴定意见作出的时间来确定定残日并无不妥，本院依法予以确认。人保财险阜阳公司上诉称误工期、护理期计算错误的理由不能成立，本院不予支持。定残之后，残疾赔偿金实质上就是对误工的赔偿，李丽梅上诉要求后续治疗仍需计算误工费没有法律依据，本院不予支持。关于被扶养人生活费问题，因李丽梅的父母生活在农村，而且李丽梅一审对其父母的被扶养人生活费按农村居民标准主张，现上诉称应按照城镇居民标准予以判决超出其诉请显然不能成立，本院不予支持。
关于因超载而增加的免赔率是否应支持的问题。根据《保险法》第17条第2款规定，对于免除保险人责任的条款，保险公司应当向投保人进行明确说明，未尽到明确说明义务的，该条款不产生效力。保险人对于保险合同中的免责条款具有提示和明确说明的义务。即除了在保险单上提示投保人注意外，保险人还应当对有关免责条款的概念、内容及其法律后果等，以书面或者口头形式向投保人或其代理人作出解释，以使投保人明了保险条款的真实含义和法律后果。本案中人保阜阳分公司提供的保单并不足以证明其就免责条款对投保人作了提示或明确说明义务，故该免责条款不产生约束力。人保财险阜阳公司作为肇事车保险投保单位，应在保险责任限额内承担保险责任，原审法院未予扣除免赔率并无不当，本院依法予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4777元，由李丽梅负担1796元，由中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司负担2981元。
本判决为终审判决。
审判长 孙 颖
审判员 刘 媛
审判员 崔 磊
二〇一八年四月十日
书记员 侯琛琛