广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0391民初1332号原告：陈梦锋，男，汉族，1958年9月14日出生，住广东省英德市英红镇红卫居委会*组。委托诉讼代理人：李银祥，广东法制盛邦律师事务所律师。被告：许少宏，男，汉族，1968年11月5日出生，香港特别行政区永久性居民，香港居民身份证号R246111（A）。委托诉讼代理人：陈晖，湖北林熙律师事务所律师。原告陈梦锋与被告许少宏民间借贷纠纷一案，本院于2017年5月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李银祥、被告委托诉讼代理人陈晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告立即归还原告借款人民币900万元（币种下同）；2.请求法院判令被告支付原告借款利息和咨询服务费总计405万元（以500万元为本金，按月利率2%和每月咨询服务费1%为标准，从2015年12月6日起至借款本息付清为止，暂计至2017年4月6日；以400万元为本金，按月利率2%和每月咨询服务费1%为标准，从2015年12月27日起至借款息金付清为止，暂计至2017年4月27日）；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告陈梦锋与被告许少宏系同乡关系。2014年1月6日，原告陈梦锋与被告许少宏在深圳签订借款协议，协议约定，被告许少宏因流动资金周转困难向原告借款，借款金额500万元，月利率2%，咨询服务费1%，月利率总计3%，借款到期，本金一次性付清，利息和咨询服务费每月6号前还清；逾期支付借款和利息，还须以欠款为基数每天按2%支付违约金。借款协议签订当天，原告通过张玉双的银行账户（中国工商银行广州高新技术开发区支行）向被告许少宏银行账户(平安银行深圳常兴支行，账号：6222980019853557)汇款500万元。2014年1月27日，被告许少宏因流动资金紧张再次向原告增加借款400万元，并按借款协议约定的条件支付利息、咨询服务费及违约金。原告陈梦锋同意后又通过林健威的银行账户（招商银行广州花城支行）向被告许少宏银行账户(平安银行深圳常兴支行，账号：6222980019853557)汇款400万元。为此，被告许少宏二次向原告陈梦锋借款共计900万元。截止到2015年12月27日止，被告许少宏和邝展红仅向原告陈梦锋支付借款的每月利息、咨询服务费共计632万元，但此后，被告许少宏和邝展红没有向原告陈梦锋支付利息、咨询服务费，截止到2017年4月27日，被告许少宏和邝展红共计拖欠借款利息、咨询服务费共计405万元。后经原告陈梦锋多次催讨，被告许少宏和邝展红均以种种理由拒绝归还借款本金900万元和每月利息、咨询服务费405万元。2017年4月7日，原告陈梦锋委托律师向被告许少宏和邝展红发送律师函，要求被告许少宏和邝展红立即偿还借款本金900万元和支付每月利息、咨询服务费405万元，但被告许少宏和邝展红收到律师函件后至今未能履行还款义务，原告无奈只好诉至法院，请求依法及时公正裁决。被告庭审中主张许少宏与邝展红系夫妻关系，且借款900万元发生于其夫妻关系存续期间，邝展红多次向原告陈梦锋支付借款利息、咨询服务费，理应认定为夫妻共同债务，请求追加邝展红为本案被告。但被告未按照庭审要求在庭后三日内提交书面的追加被告申请书，本院无法确定邝展红的个人信息、身份情况，对追加被告的申请依法不予受理。被告辩称：被告与原告对于2014年1月6日向原告借款500万元事实不持异议，但认为约定利息过高，被告同意按照月利息2%计算利息。而且，被告与原告借款500万元，已经累计偿还本息共计人民币632万元，部分本金已经提前偿还。截止2015年7月20日，被告已经偿还本金632万元，偿还款项冲抵月息2%利息后，其余款项应扣减本金。再者，2014年1月27日的400万元款项并非借款，而系原告与被告准备投资项目款项，后来项目失败，基于与原告系同乡关系，项目失败损失由被告承担，被告同意返还其投资款项400万元整。原告诉称400万元借款与事实不符，不存在支付利息的事实。综上所述，原告诉称借款本金900万元，利息405万元缺乏依据，被告同意返还投资款400万元并支付500万元剩余的本金及利息。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据（详见附录的证据目录清单），本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告陈梦锋与被告许少宏系同乡关系。2014年1月6日，原告陈梦锋与被告许少宏在深圳签订《借款协议》，约定：“被告许少宏因流动资金周转困难向原告借款，借款金额500万元，自2014年1月6日起至2014年_月_日止，月利率2%，咨询服务费1%，月利率总计3%，借款到期，本金一次性付清，利息和咨询服务费每月6号前还清；逾期支付借款和利息，还须以欠款为基数每天按2%支付违约金。”同日，原告通过张玉双的中国工商银行广州高新技术开发区支行账户向被告许少宏平安银行深圳常兴支行6222980019853557账号汇款500万元。2017年3月8日，张玉双出具《声明书》，确认上述转账事实并声明该款系原告陈梦锋所有。2014年1月27日，原告陈梦锋通过林健威的招商银行广州花城支行账户向被告许少宏平安银行深圳常兴支行6222980019853557账号400万元，转账备注是“代陈梦锋转给许少宏个人借款”。2017年3月8日，林健威出具《声明书》，确认上述转账事实并声明该款系原告陈梦锋所有。2017年3月8日，林惠婷出具《证明》称，本人应原告陈梦锋、被告许少宏二人的共同要求，即被告许少宏分二次向原告陈梦锋借款900万元，由本人代收被告许少宏每月支付的借款利息和咨询费，账户是招商银行广州东山支行6226090204097667，截止2015年12月20日，本人共计收到被告许少宏支付的632万元。2017年4月5日，原告陈梦锋委托律师向被告寄出900万元的催收函。原告陈梦锋提交了该邮件已经寄出的证明文件，未提交妥投证明。被告许少宏另提交一份其与案外人签订的《债务抵偿协议》，用以证明被告许少宏投资需融资向原告借款500万元，后因原告陈梦锋要求投资该项目400万元，被告许少宏同意，但因项目失败，借款人无力偿还借款，被告许少宏愿意偿还原告陈梦锋投资款。但该《债务抵偿协议》的抬头乙方是“索郎多吉”，乙方签字人“丁某某”，合同内容与原告陈梦锋无任何关联，不能证明被告许少宏的证明目的。本院认为，本案为民间借贷纠纷，因被告许少宏为香港特别行政区居民，本案具有涉港因素。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条规定“涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民事关系的法律适用问题，参照适用本规定”之规定，本案当事人可以依法选择本案适用的法律。因当事人对法律适用未进行约定，本院依法适用最密切联系原则，以我国内地法律为本案准据法。本案争议焦点在于：一、被告许少宏的借款本金是900万元还是500万元；二、借款500万元和400万元的利息分别应如何计算；三、原告陈梦锋已经收取的632万元应如何扣除。关于争议焦点一，被告许少宏的借款本金是900万元还是500万元。被告许少宏对第一笔借款500万元无异议。对第二笔借款400万元，原告陈梦锋提交了案外人林健威的付款凭证、案外人林健威代原告陈梦锋付款的声明、付款凭证上备注的内容是“代陈梦锋转给许少宏个人借款”。被告许少宏主张收取的该400万元是投资款，不是借款。依据《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条“原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明”之规定，被告应承担该400万元为投资款的举证责任。但被告许少宏仅提交一份其与案外人签订的《债务抵偿协议》，该协议内容与原告陈梦锋无任何关联，不能证明该400万元为投资款，故本院对被告许少宏的抗辩理由不予采纳。被告许少宏向原告陈梦锋借款的本金为900万元。关于争议焦点二，借款500万元和400万元的利息分别应如何计算。被告许少宏出具的500万元《借款协议》约定月利率2%、咨询服务费1%，月利率总计3%，借款到期，本金一次性付清，利息和咨询服务费每月6号前还清；逾期支付借款和利息，还须以欠款为基数每天按2%支付违约金。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，“借贷双方约定的利率如果超过年利率36%的，超过部分无效”。本案被告许少宏在《借款协议》中自愿为该借款支付2%的月利率与1%的咨询服务费，两项合计每月3%的月利率，未超过现有法律规定。现被告许少宏主张咨询服务费的约定是规避法律的行为，依据不足，本院不予采纳。被告许少宏按月利率3%已经支付的利息不得要求返还，未支付的利息应按月利率2%计算。400万元的借款双方没有签订借款合同，原告陈梦锋主张双方口头约定该400万元与前500万元适用相同的利息、咨询服务费，没有提交证据证实，本院不予采纳。因双方没有约定借款利息，依据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项“（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”之规定，原告陈梦锋请求被告许少宏按36%年利率支付利息，本院不予支持，仅支持6%的年利率。因双方对400万元的借款期限没有约定，依据《中华人民共和国合同法》第六十一条、第二百零六条的规定，对借款期限没有约定或约定不明确的，借款人可以随时返还，出借人可以催告借款人在合理期限内返还；借款人未按照约定期限返还借款的，应当按照约定或国家有关规定支付逾期还款的利息。原告于2017年4月19日向被告许少宏发出催款函，但未有证据显示已经妥投，故原告陈梦锋起诉前未催告被告许少宏返还400万元。本院将原告陈梦锋提起本案诉讼视为催告的方式之一，被告许少宏于2017年7月22日收到本院送达的起诉状等应诉材料之日为收到催告之日，被告许少宏未在30天的答辩期内向原告陈梦锋返还400万元借款，应视为未在合理期限内返还，被告许少宏应从2017年8月21日起向原告陈梦锋按年利率6%支付逾期付款利息。关于争议焦点三，原告陈梦锋已经收取的632万元应如何扣除。因《借款协议》约定“借款到期，本金一次性付清”，而《借款协议》约定的借款期限是“自2014年1月6日起至2014年_月_日止”，未明确借款到期日。原告陈梦锋主张《借款协议》的约定即是被告许少宏还清全部借款本金之日为借款到期日，在此之前被告许少宏的还款均应视为归还利息和咨询服务费。被告许少宏不予确认，认为双方对还款期限约定不明，被告许少宏可以提前还款。对此本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条之规定，对借款期限没有约定或者约定不明确，借款人可以随时返还；《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务，并且当事人没有约定的，应当按照先支付利息后清偿主债务的顺序抵充。故被告许少宏已经支付的632万元截止2017年5月2日原告陈梦锋起诉前，应按照月利率3%的方式先息后本予以抵扣。经核算，截止2017年5月2日原告陈梦锋起诉前，被告许少宏偿还的632万元按月息3%先息后本扣减，还欠本金464,731.17元未偿还（具体计算方式详见附表一）。原告陈梦锋起诉之后，被告许少宏应支付的利息和咨询服务费应以464,731.17元为基数按月利率2%从2017年4月6日起计算至款项实际清偿之日止。原告陈梦锋主张被告许少宏已经支付的632万是900万元的利息和咨询服务费，故被告许少宏仍拖欠利息和咨询服务费405万元，本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，本院予以支持，其余部分缺乏法律依据和事实依据，本院予以驳回。依据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条、第二百零七条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条、第十九条第二款第一项、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十二条、第二百五十九条之规定，判决如下：一、被告许少宏应于本判决生效之日起向原告陈梦锋返还借款本金464,731.17元及利息（按年利率24%从2015年8月6日起计算至款项实际清偿之日止）；二、被告许少宏应于本判决生效之日起向原告陈梦锋返还借款本金400万元及利息（按年利率6%从2017年8月21日起计算至款项实际清偿之日止）；三、驳回原告陈梦锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100,100元，由原告陈梦锋负担60,100元，被告许少宏负担40,000元。如不服本判决，原告陈梦锋可以在判决书送达之日起十五日内、被告许少宏可以在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 彭 亮人民陪审员 周 洁人民陪审员 刘 劼二〇一七年十一月二十八日书 记 员 张怡扬书 记 员 杜凤英附：一、原告证据目录清单：证据1、借款协议证据；证据2、银行转账单；证据3、声明书；证据4、张玉双身份证复印件；证据5、银行转账单；证据6、声明书；证据7、林建威身份证复印件；证据8、被告的银行卡复印件；证据9、证明；证据10、林惠婷身份证复印件；证据11、银行转账单；证据12、拖欠借款及利息和咨询服务费一览表；证据13、律师函；证据14、特快专递封面；证据15、妥投证明；证据16、招商银行转账汇款单笔对账单。二、被告证据目录清单：证据1、债务抵偿协议（复印件）。附表一应付利息时间还款日期当月本金当月利息还款扣利息未付利息合计可抵扣本金数剩余本金2014年1月30日15万15万2014年2月6日500万15万2014年2月24日12万12万2014年3月6日15万-3万2014年3月10日15万15万15万2014年4月6日15万-3万2014年5月6日15万-18万2014年6月6日15万-33万2014年7月6日15万-48万2014年8月6日15万-63万2014年9月6日15万-78万2014年10月6日500万15万-93万2014年10月10日140万93万47万453万2014年11月6日453万13.59万230万13.59万216.41万236.59万2014年11月7日236.59万30万30万206.59万2014年12月6日206.59万61977元-61977元2014年12月31日206.59万100万61977元938023元1127877元2015年1月6日1127877元33836.31元-33836.31元2015年2月6日-67672.62元2015年3月6日-101508.93元2015年4月6日-135345.24元2015年5月6日-169181.55元2015年6月6日-203017.86元2015年7月6日1127877元-236854.17元2015年7月15日15万15万-86854.17元2015年7月20日75万86854.17元663145.83元464731.17元2015年8月6日464731.17元