山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁01民终3175号
上诉人（原审被告）刁某甲，男，1966年出生，汉族，山东省某公司职工，住济南市。
委托代理人邢祖文，山东大正泰和律师事务所。
被上诉人（原审原告）刁某乙，男，1938年出生，汉族，退休职工，住济南市。
委托代理人李金盛，北京德衡（济南）律师事务所律师。
委托代理人李国庆，北京德衡（济南）律师事务所实习律师
被上诉人（原审被告）刁某丙，女，1969年出生，汉族，山东某有限公司职工，住济南市。
上诉人刁某甲因与被上诉人刁某乙、刁某丙继承纠纷一案，不服济南市市中区人民法院（2015）市民初字第3686号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院认定：原告刁某乙与被继承人李某某系原配夫妻关系，两人婚姻存续期间生育二名子女，即被告刁某甲、被告刁某丙。被继承人李某某于2011年6月29日去世，其父母均早于其去世。李某某去世后，刁某乙未再婚。原告刁某乙与被继承人李某某生前共同参加房改取得济南市中区某路127号3号楼1-203（房产证号为济房权证某号）房屋一处。
原告刁某乙主张，被继承人李某某生前立有代书遗嘱，当时李某某在家养病，意志很清醒，包括曹某某在内的几位同事来家里探望她时，李某某让曹某某代写了遗嘱，内容为：“原济南市某路127号现为X号某宿舍三号楼一单元二零三室房产是我们夫妻的共同财产。妻子李某某病重期间多次表示愿意在我病逝后把属于我的那份房产赠予丈夫刁某乙。子女无权以任何理由和形式占有、处理、干涉该房产。遗嘱人妻子李某某（捺印）,接受人丈夫刁某乙,2011年3月21日。委托见证人曹某某、崔某某、徐某、万某某、肖某某。代笔人曹某某。”该份遗嘱内容部分及遗嘱人处内容、接受人处内容、日期均为代书人曹某某书写，被继承人李某某在其名字处捺印，见证人处五位见证人分别签字。原告刁某乙表示接受李某某的赠予。根据遗嘱内容，济南市中区某路127号3号楼1-203室应归其所有。同时，证人曹某某、崔某某出庭接受询问。证人曹某某陈述其与李某某系邻居关系，当时其与万某某、肖某某、崔某某去李某某家中，李某某就与他们商量遗嘱的事，并让其代写遗嘱，当时李某某头脑清楚、思维敏捷，并告知让其写等李某某去世后，某路房子要给丈夫刁某乙，由刁某乙全权处理，遗嘱内容都是其写的，李某某在名字处自己按的手印。证人崔某某陈述其与李某某系同事关系，当时李某某出院在家，其去李某某家里探望她，曹某某、万某某、姓徐保姆、万某某的老伴肖某某也在场，李某某当时状态很好，精神也很好，意识清楚，李某某提出让曹某某代写，代写完后，其看了看，意思是家产让刁某乙全权处理，儿女不要掺合这事，于是其在见证人处签了字，遗嘱中李某某名字处手印是李某某本人按的。第一次庭审后，证人万某某、肖某某到原审法院接受询问。证人万某某称，其与李某某系邻居关系，也是同事关系，当时其与老伴肖某某去李某某家中看望她，李某某精神很好，意思清楚，就是手脚不灵活了，她说趁着自己清醒，想把某路房子自己的那一半交给老伴刁某乙处理，并让曹某某代笔写了遗嘱，写完后，曹某某先读给李某某听，李某某确认后按了手印，最后我们在下方签字。证人肖某某陈述称，其与李某某系邻居关系，其老伴万某某与李某某系同事关系，当时李某某刚出院，其与万某某去看望，李某某说话很清楚，思维也很好，当时曹某某、崔某某、保姆徐某、刁某乙都在场，李某某说觉得身体不是很好了，有个心愿就是和丈夫刁某乙有一套某路的房子，等她去世后由刁某乙全权处理，并让曹某某代笔写下遗嘱，李某某因为生病手不是很有劲，曹某某代写完后，李某某在她名字处按了手印，其在见证人处签了名字。原告刁某乙还提交了徐某的证人证言，载明：“证人徐某，年龄64岁，身份证370103......，住址济南某路154号501室，联系电话136......。在2010年-2011年在李某某家做护工，大约3月份，李某某出院后，她的几个同事来家中看她。当我把饭送跟前时看到李某某很激动的，她把遗嘱给我看，让我签字，意思就是把她的财产给她的老伴。以上全部属实。”被告刁某丙对此无异议。被告刁某甲对此有异议，认为涉案代书遗嘱与法律规定的形式要件不符，不应视为合法有效，原告刁某乙提供的证人证言互相之间存在矛盾，不能排除合理怀疑，内容的真实性无法证实。
原审法院认为：公民的继承权应受到法律的保护。公民可以立遗嘱处分个人财产。涉案房屋系被继承人李某某与原告刁某乙的夫妻共同财产，双方各享有一半的房产份额。李某某于2011年6月29日去世后,属于李某某所有的一半房产份额系其遗产。关于被继承人李某某的遗产继承问题，《中华人民共和国继承法》第十七条第三款规定，代书遗嘱应当由两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。被继承人李某某的代书遗嘱由曹某某代书，由曹某某、崔某某、徐某、万某某、肖某某五人见证，并在遗嘱中其签名上捺印，符合代书遗嘱的法定条件。从遗嘱的内容看，被继承人李某某将涉案房屋中属于自己的份额赠予给原告刁某乙，名为赠与，实为遗嘱。加之有见证人的证言加以佐证，能够得出该遗嘱系被继承人李某某的真实意思表示。故被继承人李某某在涉案房屋中的遗产部分由原告刁某乙依法继承。原告刁某乙要求继承该房屋的诉讼请求，原审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国继承法》第十六条第一款、第十七条第三款之规定，判决如下：位于济南市中区某路127号3号楼1-203（房产证号为济房权证省直字第某号）房屋归原告刁某乙所有。案件受理费9490元，原告刁某乙负担。
上诉人刁某甲不服一审判决上诉称：一、一审判决认定事实错误，本案中被上诉人主张的“代书遗嘱”，依法不能成立。1.根据《中华人民共和国继承法》第十七条规定，本案中的“代书遗嘱”无遗嘱人签名，不符合法定生效要件。2.本案中的“代书遗嘱”虽有捺印，但是该捺印不能替代立遗嘱人的签字;该处捺印是否为立遗嘱的李某某本人的捺印，亦没有充分证据证实，上诉人对此不予认可。二、一审法院对证据的采纳认定有误。1.一审判决中，五位见证人中的曹某某、崔某某出庭作证。但是这两位证人证言互相之间互相矛盾，不能互相印证，不应采信。2.一审法院庭下私自对见证人万某某、肖某某所作的调查笔录，其性质属于证人证言，因万某某、肖某某未能出庭接受询问，其证言不应被采信。3.见证人徐某仅提交“书证”一份未能出庭接受询问，该证据不应采信。自本案当中的代书遗嘱内容看，其内容与法定遗嘱内容存在巨大差异，也不能作为遗嘱来对待。请求：1.撤销一审判决，驳回被上诉人刁某乙的诉讼请求;2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人刁某乙答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人刁某丙答辩称：对一审判决没有意见。
经审理本院认定：原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：《中华人民共和国继承法》第十七条第三款规定，代书遗嘱应当由两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。该法第十八条规定下列人员不能作为遗嘱见证人：（一）无行为能力人、限制行为能力人；（二）继承人、受遗赠人；（三）与继承人、受遗赠人有利害关系的人；（四）继承人、受遗赠人的债权人、债务人，共同经营的合伙人，也应当视为与继承人、受遗赠人有利害关系，不能作为遗嘱的见证人。本案，位于济南市市中区某路127号3号楼1－203号房屋属于被继承人李某某与被上诉人刁某乙的夫妻共同财产，被继承人李某某生前立有代书遗嘱，由曹某某、崔某某、徐某、万某某、肖某某予以见证，该五人亦在遗嘱中签名，符合遗嘱代书的法定条件。一审诉讼中见证人曹某某、崔某某已出庭作证;万某某、肖某某虽未出庭作证，但一审法院对其所作的调查笔录已经双方当事人进行质证，且见证人均符合《中华人民共和国继承法》规定的见证人资格，曹某某、崔某某、万某某、肖某某均证实李某某虽身患疾病，但在立遗嘱时神志清醒，具备语言表达能力，虽未签字但捺印予以确认，故一审法院认为涉案遗嘱是被继承人李某某的真实意思表示并无不当。二审诉讼中，上诉人刁某甲未提供证据证明其上诉主张，其上诉理由本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9490元，由上诉人刁某甲负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘晓菲
审判员 高希亮
审判员 贺强谟
二〇一六年七月二十二日
书记员 孙 娜