湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂28刑终37号
原公诉机关建始县人民检察院。
上诉人（原审被告人）余淼，男，1984年12月22日出生于湖北省建始县，汉族，小学文化，农民，户籍登记住址建始县。因本案于2016年4月20日被重庆市巫溪县公安局抓获，同年4月22日被建始县公安局刑事拘留，同年5月3日被逮捕，现羁押于建始县看守所。
辩护人刘修成，湖北广润律师事务所律师。
建始县人民法院�理建始县人民检察院指控原审被告人余淼犯抢劫罪一案，于2016年12月12日作出（2016）鄂2822刑初118号刑事判决。原审被告人余淼不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原判认定：被告人余淼在深圳市多年来一直与其女友重庆市巫溪县人谭某1交往。2016年1月，余淼与居住于深圳市的湖南省衡东县人胡某通过“珍爱网”相识并“谈恋爱”，期间，余淼知晓了胡某有一定经济实力。同年4月初，被告人余淼送其女友谭某1回巫溪县，但被告人余淼对胡某谎称系到江苏检查其服装订单业务。余淼回到建始县花坪镇其老家后不久，电话邀约胡某来玩耍，同年4月12日，胡某来到余淼老家。同年4月14日，胡某因故要求回深圳市，余淼以自己做生意需要130万元现金，要求胡某给予“支持”，胡某予以拒绝，余淼便对胡某采用言语威胁、扇耳光、推等方式逼迫胡某最低“支持”50万元，致胡某头顶部一创口等伤情，其损伤程度为轻微伤，胡某被迫在余淼家的电脑上，从自己银行卡中给被告人余淼转账人民币14万元。后余淼与胡某来到花坪镇卫生院给胡某救治，期间，胡某电话报警，余淼离开卫生院回到其家，携带其电脑主机及胡某的行李等物品驾车来至谭某1家，途中余淼将电脑主机丢弃，同年4月20日，余淼在谭某1家被公安机关抓获。余淼到案后，给胡某退还了全部赃款14万元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、被告人余淼的供述笔录。证明：余淼与其女友重庆市巫溪县人谭某1于2008年在深圳相识，一直未结婚，谭某1已怀有余淼的小孩。2015年底，余淼通过“珍爱网”与居�于深圳的湖南人胡某相识，通过前期接触，他知道胡某有钱，为了让胡某在事业上帮助他，他隐瞒了与谭某1的事，而与胡某以恋爱名义相处，交往中，胡某说过支持他的事业。2016年4月初，余淼从深圳送谭某1回巫溪生小孩需离开深圳几天，为了让胡某相信他在干事业，他骗胡某说他要去江苏看服装订单，让胡某送他到深圳机场，事实上他转身就乘坐出租车回市区。余淼开车送谭某1回巫溪后次日回到其老家建始县花坪镇。后余淼邀请胡某来玩，看旅游区的发展，此前他给胡某说过想在老家搞避暑山庄。同年4月12日，余淼开车从恩施将胡某接到其老家，他骗胡某说是其亲戚将其车从深圳开回来的。期间，余淼带胡某去看了野三峡旅游区，目的是让胡某相信他的避暑山庄设想可行，便于借助她的资金，该设想无具体计划。同年4月14日上午，余淼与胡某因琐事发生了不愉�，后余淼以服装订单及山庄需要资金为由要求胡某给其帮助即借130万元，胡某回应没有钱只能从精神上支持，余淼一听就生气了，威胁说“你这么绝情，你现在要是不给130万元的话，你要么把我杀了，要么俩人同归于尽”，胡某说“你未必还要打我”，余淼就打了她一耳光，并将其推倒，胡某准备接听电话时，余淼去抢其手机过程中，胡某又倒地，其后脑着地出血，胡某用其自己的毛巾捂住伤口，余淼继续向其要钱，称最低需50万，胡某答应给他转14万，他将其工商银行卡给胡某，胡某后在他家的台式电脑上给他转账14万元，期间，余淼假装用方言打了个电话吓唬胡某。后胡某说要洗头上的血，余淼便与胡某到花坪卫生院就诊，在包扎伤口期间，胡某电话报警，余淼将其手机抢走，后余淼离开医院回到其家中，将胡某的行李箱等随身物品及余淼的电脑主机搬至车上�直接来到谭某1家，直到公安机关在谭某1家将其抓获，余淼在去巫溪的途中将其电脑主机砸坏并扔在悬崖下。另证明，余淼以商业机密为由拒绝给侦查机关提供其声称的服装订单相应证据或线索，后供述他给胡某所述的订单等业务均是他们认识之前的事，认识后并无这些业务；余淼供述了其工商银行卡在谭某1处，后配合公安机关让其母亲联系谭某1将14万元退还给了胡某，谭某1对胡某给余淼14万元以及卡上有这么多钱的事不知情。
2、被害人胡某的陈述笔录及其辨认笔录。证明：胡某系湖南人家住深圳。2016年1月，胡某通过“珍爱网”与余淼相识，二人见面相处一段时间后开始谈恋爱，交往期间，胡某将其经营一家公司及其家庭状况等实情告知了余淼，余淼称他自己开的做服装的公司，但余淼以担心泄露为由一直不肯将订单、合同给胡某看。同年4月2日，余�称他要到江苏突击检查为他加工的服装质量，胡某便将他送到深圳机场。4月6日，余淼邀胡某到恩施来玩，核实下他是否结婚等家庭状况，并看看景区风景。4月12日，胡某来到恩施，余淼开车从恩施将胡某接到其老家，他对胡某说是其朋友将其车从深圳开回来的。期间，余淼带胡某在花坪镇附近兜了一圈，余淼的母亲在浙江，12日、13日白天，余淼的父亲在家。4月14日上午，余淼与胡某因琐事发生了矛盾，胡某说要回深圳，余淼就将其门窗都关上，要求胡某说清楚，二人在二楼时余淼将门反锁后继续质问她，她在收拾行李过程中，余淼一耳光将她打倒在地，并用脚踢等方式打她，余淼将其拖到椅子上坐下后，余淼说了很多他对她很用心、她欺骗他的话，并说他做了一单生意还差130万元，如果不是她说做他的后盾他不会做这单生意，余淼要胡某必须支持130万元，胡某说没有这么多钱，余淼就说他前期投入的一百多万就前功尽弃了，他要与她同归于尽，他又打了她一耳光并将她踢倒在地，她的后脑就出血了，期间，余淼打电话叫人将她及家人“做了”，胡某因害怕就答应回深圳后给其凑130万元，后余淼要求她今天必须先给50万元，胡某害怕他继续殴打，就答应给他14万，胡某后在他家的台式电脑上给他转账14万元。后胡某为了逃跑，便要余淼送她去医院，二人来到医院后，胡某将其情况告知了医生，医生让其报警，胡某报警后，民警又打电话过来，余淼将其手机抢走并接听电话说不用警察来了，后余淼就走了。另证明，胡某主要是后脑受伤，颈部、面部也有不同程度的伤，都是余淼打的；案发时，胡某用其毛巾擦过血，该毛巾遗留在现场；二人交往期间，胡某说过她是他坚强的后盾，但从未承诺过任何具体内容。
3、证人�某1、谭某2、王某的证言笔录。证明：谭某2系谭某1之弟，王某系谭某1之母。谭某1与余淼于2008年在深圳相识恋爱，一直未结婚，谭某1现已怀有余淼的小孩，双方的家人都知道该情况。谭某1不清楚余淼的职业，二人交往期间，都是余淼到她的租住地或上班地找她，因余淼未邀请，她未去过余淼的居住地或上班地。2015年4月3日，余淼开车从深圳送谭某1回巫溪，4月5日，余淼回建始花坪，4月15日，余淼开车又来到她家直到被抓获。余淼这次到她家带来二个包，一个是他自己的，另外一个白色的包，余淼要她不动白色的包。余淼未对谭某1说过他在老家的事情。在谭某1的见证下，公安民警将余淼的物品予以提取。余淼的母亲李某电话告知谭某1，说余淼将一张工商银行卡（尾号为“5337”）放在谭某1家，让谭某1将卡内的14万元转给李某退还给被害人，后谭某1给李某进行了�账，谭某1此前不知道余淼放了银行卡。
4、证人李某、余某的证言笔录。证明：李某系余淼之母，余某系余淼之父。余淼与谭某1恋爱多年。胡某是2016年4月12日由余淼从恩施接到花坪老家的，李某在浙江务工未在家，余某在家，4月14日，余某到恩施去了。后二证人从谭某1的电话中得知余淼被抓获。
5、证人成某的证言笔录及其辨认笔录。证明：成某系花坪卫生院医生。2016年4月14日12时许，成某接诊了一女的即胡某，陪同的是一花坪口音男子即余淼，胡某头部有一伤口，脸上、颈部有明显抓痕。成某证明在卫生院发生的事情与被害人胡某证明的相关内容一致。
6、现场勘验笔录、现场图、现场照片。证明：本案案发现场即余淼家的方位、现场状况等情况。其中，卫生间的洗衣机内有一件带血迹的白色衣服；二楼客厅的桌上有一电脑显示屏及若干电脑主机线，未见电脑主机，地面上有二处血迹（并提取），木椅上有一带血毛巾。
7、建公司法医鉴字（2016）024号法医学鉴定意见书及被害人胡某的伤情照片、花坪卫生院的诊断证明书，（鄂恩州）公（司）鉴（DNA）字（2016）118号生物物证鉴定意见书。证明：胡某头顶部有一创口，面部表皮剥脱，颈部皮肤挫伤，其损伤程度为轻微伤。余淼家二楼地面上的血迹系胡某所留。
8、胡某的交通银行卡交易明细清单及照片。证明：2016年4月14日12时许，胡某的交通银行卡通过网银给余淼的银行卡（尾号为“5337”）转账人民币14万元。
9、扣押、发还清单、胡某出具的收条。证明：李某将现金人民币14万元交给公安机关，公安机关已发还给胡某。
10、重庆市巫溪县公安局出具的抓获经过说明、巫溪县看守所的临时羁押证明书。证�：被告人余淼于2016年4月20日被重庆市巫溪县公安局在巫溪县抓获。
11、被告人余淼的户籍资料。证明被告人余淼的身份情况。
上述证据来源合法有效，内容客观真实，能相互印证，予以确认。
原判认为，公诉机关提交的证据来源合法有效，内容客观真实，形成了证据链，足以证实被告人余淼在与被害人交往期间存在虚构、隐瞒事实的情形；被告人余淼以做生意需要资金为由向被害人索要现金予以“支持”，被害人对此并无法律和道德义务，其拒绝行为属合理合法的情况下，被告人余淼便当场使用暴力、胁迫方法，迫使被害人当场交出现金并致其受伤等主要事实。以上事实充分体现被告人余淼的行为主客观相一致，被告人余淼是以非法占有为目的，当场使用暴力、胁迫方法，强行劫取他人财物人民币14万元，数额巨大，侵犯了被害人的�产所有权和人身权利，其行为构成抢劫罪，应受刑罚处罚，被告人余淼及其辩护人的辩护意见，既与审理查明的事实和法律规定不符，也有悖常理，不予采纳。被告人余淼到案后全部退赃，可对其从轻处罚。被告人余淼实施犯罪时致被害人轻微伤，应酌情对其从重处罚。综合前述量刑情节，公诉机关关于可对被告人余淼在有期徒刑十年至十一年之间判处的量刑建议，符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（四）项和《最高人民法院<关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释>》第四条之规定，判决：被告人余淼犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币5000元。
原审被告人余淼以其行为不构成抢劫罪为由提出上诉。
辩护人提出了原判认定主要事实错误，余淼不具备抢劫罪的特征及抢�罪的构成要件，请求撤销原判，改判余淼无罪的辩护意见。
辩护人二审期间还向本院提交了余淼平安银行的账户交易明细复印件（2014年11月26日至2015年7月5日，账户余额255.62元）、全国企业信息查询结果复印件（查询结果显示深圳市美滨服装有限公司法定代表人为魏元美，2013年9月29日登记成立，2015年7月29日变更登记，变更前的公司执行董事、总经理是余淼）
经本院审理查明的事实与原判认定的事实一致。定案证据均经过原审庭审举证、质证，二审审查核实，证据来源合法有效，证据之间能够相互印证，足以认定，本院予以确认。
上诉人余淼的辩护人向本院提交的证据材料与余淼是否构成抢劫罪并无关联，且该证据材料均为复印件，本院对该证据材料不予采信。
本院认为，上诉人余淼以其做生意前期已经投入，向胡某索要130万元，当胡某表示其没有能力给其130万元时，余淼对胡某进行言语威胁，打其耳光，将其踢倒在地，致其脸部、颈部、头部受伤，胡某被迫提出给余淼通过网上银行转账14万元，并当场通过个人网银从其交通银行账号给余淼账号转账14万元的事实清楚，证据确实、充分。上述事实足以认定余淼以非法占有为目的，当场对被害人胡某使用暴力，并以言语相威胁的手段，迫使胡某当场交出财物14万元，其行为构成抢劫罪，且属数额巨大，依法应当判处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。余淼所提其不构成抢劫罪的上诉理由，以及其辩护人所提余淼不具备抢劫罪的特征及抢劫罪的构成要件，请求撤销原判，改判余淼无罪的辩护意见无事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴任荣
审判员 宋祖军
审判员 郑洲蓉
二〇一七年三月十六日
书记员 李 敏
邓旭辉