河南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫民再16号
抗诉机关：河南省人民检察院。
申诉人（一审原告、二审上诉人、原再审申请人）：冯黑臣，男，1950年2月24日出生，汉族，住河南省登封市。
被申诉人（一审被告、二审被上诉人、原再审被申请人）：河南省中国旅游商贸服务有限公司。住所地：郑州市中原路**号。
冯黑臣因与河南省中国旅游商贸服务有限公司（以下简称中旅商贸公司）健康权纠纷一案，不服郑州市中级人民法院（2013）郑民再终字第177号民事判决，向检察机关申诉。河南省人民检察院作出豫检民（行）监[2015]41000000477号民事抗诉书，向本院提出抗诉。本院作出（2016）豫民抗128号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省人民检察院指派检察员尹月、邓艳娜出庭。申诉人冯黑臣到庭参加诉讼，被申诉人中旅商贸公司经依法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
河南省人民检察院抗诉认为，原审依据农村收入标准赔偿冯黑臣误工费依据错误。冯黑臣是在杨岗煤矿工作期间受伤，其误工费标准应参照其所从事的采矿行业上一年度职工平均工资标准予以赔偿，而不应按照2011年度河南省农村人均纯收入6604.03元计算，该计算标准与采矿业的年收入41541元标准差距较大，严重损坏了冯黑臣的合法权益。
冯黑臣再审庭审中申诉称，同意检察机关抗诉意见，请求依法予以改判。
中旅商贸公司未答辩。
2011年10月14日，冯黑臣向新密市人民法院起诉，请求依法撤销其与杨岗煤矿签订的协议书，判令中旅商贸公司支付误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计450000元，并承担本案诉讼费用。
新密市人民法院一审查明，冯黑臣在杨岗煤矿打工期间，于2008年6月1日晚在井下作业时受伤，6月2日被送往登封市骨科医院治疗，于2010年7月21日办理出院手续。2011年12月16日，郑州天平法医临床司法鉴定所鉴定其伤残等级为九级。2010年7月18日，杨岗煤矿与冯黑臣签订协议书一份，由杨岗煤矿一次性赔偿冯黑臣64000元。协议签订后，杨岗煤矿除为冯黑臣交纳住院费用57801.6元外，又向冯黑臣支付了上述协议款项64000元。出院后，冯黑臣一直就赔偿问题向登封市信访局反映。后杨岗煤矿因改制注销，由其主管部门中旅商贸公司负责相关事宜。冯黑臣向劳动部门申请仲裁，新密市劳动争议仲裁委员会于2011年3月16日作出不予受理案件通知书。
新密市人民法院一审认为，冯黑臣在杨岗煤矿打工期间受伤，杨岗煤矿应承担赔偿责任。冯黑臣虽与杨岗煤矿签订协议书一份，但冯黑臣在签订协议时并不清楚协议中的赔偿数额是否合理，该协议书显失公平，应予撤销。现杨岗煤矿被依法注销，中旅商贸公司作为其主管部门，在杨岗煤矿的债权债务未清理完毕就将其注销，应对冯黑臣要求的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费承担赔偿责任。冯黑臣要求的误工费误工时间应按779天（住院期间）计算，标准按照2011年度河南省农村人均纯收入6604.03元/年计算，应为14095元；护理费按照2011年河南省居民服务业及其他服务业的平均工资22438/年标准按1人计算，护理期限按779天（住院期间）计算，为47888元，冯黑臣主张护理人员冯海生（冯黑臣之子）的月工资6000元，因冯黑臣没有提供冯海生缴纳个人所得税的相关证明，故该主张不予采信；冯黑臣主张的住院伙食补助费按每天30元计算，住院期间779天为23370元；营养费用按每日10元计算，住院期间779天为7790元；冯黑臣主张的交通费，根据冯黑臣就医地点、次数等因素酌定为500元；冯黑臣主张的残疾赔偿金20990元、鉴定费790元，予以支持；精神损害抚慰金酌定为3000元。2012年5月4日，该院作出（2012）新密民一初字第79号民事判决：一、撤销2010年7月18日冯黑臣与杨岗煤矿签订的赔偿协议；二、中旅商贸公司赔偿冯黑臣误工费14095元、护理费47888元、住院伙食补助费23370元、营养费7790元、交通费500元、残疾赔偿金20990元、鉴定费790元、精神损害抚慰金3000元，共计118423元，除去已经给付的64000元，下余54423元，限于判决生效后十日内履行完毕；三、驳回冯黑臣的其他诉讼请求。案件受理费1161元，由中旅商贸公司负担。
冯黑臣不服一审判决，向郑州市中级人民法院提起上诉，后又撤回上诉。该院于2013年1月28日作出（2012）郑民二终字第1347号民事裁定，准许冯黑臣撤回上诉。冯黑臣又向该院申请再审。该院于2013年10月10日作出（2013）郑民申字第371号民事裁定，由该院再审本案。
郑州市中级人民法院再审查明的事实与一审查明的事实一致。
郑州市中级人民法院再审认为，冯黑臣在杨岗煤矿打工期间受伤，杨岗煤矿应承担赔偿责任。现杨岗煤矿被依法注销，中旅商贸公司作为其主管部门应承担赔偿责任。原审判决认定事实清楚，但在计算赔偿数额的的具体标准和时间上有不当之处。其中，误工时间的计算上，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，应计算至定残日前一日，即2011年12月16日，则误工时间应为1293天。误工费标准按照2011年度河南省农村人均纯收入6604.03元/年计算，误工费应为23395元；护理期限（住院期间）应为780天，护理费按照2011年河南省居民服务业及其他服务业的平均工资22438/年标准按1人计算，为47888元；冯黑臣主张的住院伙食补助费按每天30元计算，住院期间780天为23400元；营养费用按每日10元计算，住院期间780天为7800元；冯黑臣主张的交通费，原审根据冯黑臣就医地点、次数等因素酌定为500元，该院酌情调整为1000元；冯黑臣主张的残疾赔偿金20990元、鉴定费790元，予以支持；精神损害抚慰金原审酌定为3000元并无不当，冯黑臣要求30000元精神损害抚慰金的主张不予支持。2014年3月19日，该院作出（2013）郑民再终字第177号民事判决：一、维持河南省新密市人民法院（2012）新密民一初字第79号民事判决第一、三项；二、变更河南省新密市人民法院（2012）新密民一初字第79号民事判决第二项为：中旅商贸公司赔偿冯黑臣误工费23395元、护理费47888元、伙食补助费23400元、营养费7800元、交通费1000元、残疾赔偿金20990元、鉴定费790元、精神损害抚慰金3000元，以上共计128263元。除去已经给付的64000元，尚欠64263元，限中旅商贸公司于判决生效后十日内支付。一审案件受理费1161元，由中旅商贸公司负担。
本院再审查明的事实除与原审查明的事实一致外，另查明，一、冯黑臣在本案一审期间，请求按照41541元/年的标准计算误工费。二、冯黑臣在本院再审期间，认可郑州市中级人民法院（2013）郑民再终字第177号民事判决已经执行完毕。
本院认为，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，检察机关抗诉意见以及冯黑臣申诉认为，因冯黑臣未举证证明其最近三年的平均收入状况，故应按照一审法庭辩论终结时的上一统计年度，即2011年采矿业职工平均工资标准计算误工费，具有法律依据。冯黑臣诉请按照41541元的标准支付误工费，未超出相应标准，符合当事人意思自治原则，本院予以支持。中旅商贸公司应当支付的误工费为1293天×41541元÷365天/年=147157.57元。
综上，原审判决在认定冯黑臣的误工费方面存在不当之处，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持郑州市中级人民法院（2013）郑民再终字第177号民事判决第一项；
二、变更郑州市中级人民法院（2013）郑民再终字第177号民事判决第二项为：河南省中国旅游商贸服务有限公司赔偿冯黑臣误工费147157.57元、护理费47888元、伙食补助费23400元、营养费7800元、交通费1000元、残疾赔偿金20990元、鉴定费790元、精神损害抚慰金3000元，以上共计252025.57元。除去已经给付的128263元，尚应支付123762.57元，限河南省中国旅游商贸服务有限公司于本判决生效后十日内支付。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1161元，由河南省中国旅游商贸服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 荆国安
代理审判员 李向乔
代理审判员 项 坤
二〇一七年五月二十三日
书 记 员 李 磊