河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终11147号
上诉人（原审被告）：河南省安阳安运交通运输有限公司。
法定代表人：齐吉忠，总经理。
委托诉讼代理人：王忠锋，河南铵和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：河南新世纪亚飞汽车贸易有限公司。
法定代表人：段红建，总经理。
委托诉讼代理人：田亚南，该公司员工。
委托诉讼代理人：张海峰，该公司员工。
原审被告：曹玉军。
原审被告：曹玉江。
上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司因与被上诉人河南新世纪亚飞汽车贸易有限公司（以下简称亚飞公司），原审被告曹玉军、曹玉江追偿权纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院(2016)豫0191民初5266号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月2日受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司的委托诉讼代理人王忠锋，被上诉人亚飞公司的委托诉讼代理人张海峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
河南省安阳安运交通运输有限公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判上诉人不对原审被告曹玉军应支付款项承担连带清偿责任；2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：本案借款时间为2010年6月21日，期限为两年。上诉人保证期间应当到2014年6月30日止。被上诉人亚飞公司在此期间并未起诉上诉人承担保证责任。
被上诉人亚飞公司辩称：一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
亚飞公司向一审法院起诉请求：1、被告曹玉军偿还原告代垫款14128.29元，违约金21200元（按所购车辆的车价212000元的10%计算），共计35328.29元；2、判令被告曹玉江、河南省安阳安运交通运输有限公司对上述款项承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由三被告承担。
一审法院审理查明，2010年6月21日，亚飞公司（供车方）与曹玉军（购车方）、曹玉江（反担保人）签订了《分期付款汽车买卖和服务合同》，约定：第一条，亚飞公司根据曹玉军的要求，同意将乘龙牌（品牌、型号）汽车一辆（发动机号1610D097380；车架号LGGA4DY34AL521319）计人民币贰拾壹万贰仟元（￥212000）销售给曹玉军……。第二条，曹玉军需以贷款方式购买车辆，并委托亚飞公司安排能够提供汽车贷款的贷款机构。根据亚飞公司提供的贷款机构情况，曹玉军决定向中国工商银行股份有限公司郑州财富广场支行申请汽车贷款，并委托亚飞公司为其贷款提供担保……。第三条，曹玉军在本合同签订时，应向亚飞公司支付车辆首付款。首付款为车辆价格的35%，计人民币75000元。剩余款项人民币137000元由曹玉军向贷款机构申请贷款，曹玉军贷款数额和期限以贷款机构批准为准。曹玉军同意贷款机构直接将贷款支付给亚飞公司，作为亚飞公司出售车辆价款的组成部分.贷款机构以信用卡透支方式向曹玉军发放贷款的，曹玉军同意由亚飞公司保留信用卡初始密码，并由双方共同将贷款款项转入亚飞公司账户。曹玉军拒绝将贷款款项转入亚飞公司账户的，亚飞公司有权会同贷款机构冻结该信用卡……。第十条，如曹玉军发生下列情况，按本合同第十一条规定处理：1.曹玉军逾期不归还或不完全归还贷款机构本息，致使亚飞公司承担担保责任的；2.曹玉军借口车辆质量问题，超过还款期限拒不偿还贷款的；……。第十一条，曹玉军承诺，若发生第十条规定的事由之一时，1.亚飞公司有权要求曹玉军立即向亚飞公司支付到期和未到期的全部贷款本息，并由亚飞公司转支付贷款银行。2.曹玉军应当对亚飞公司承担违约责任，向亚飞公司支付购车价款10%的违约金；如果曹玉军违约行为系逾期支付贷款本金、利息、保险费的，曹玉军违约责任为：向亚飞公司支付购车价款10%的违约金或者向亚飞公司支付逾期总额每日5‰的违约金，二者中以高者为准。3.曹玉军行为给亚飞公司造成的损失大于前款约定的违约责任的，曹玉军应当继续全额赔偿……。第十七条，1.曹玉军应当向原告提供反担保。除本合同规定的其他反担保措施外，曹玉军还向亚飞公司债权提供保证人。曹玉军保证其提供的反担保人在提供保证时具有充分的偿付能力。2.反担保人的责任为：依据本合同的规定，当曹玉军不履行其对于亚飞公司的债务和责任时，反担保人按照合同的约定履行债务或承担责任。3.反担保人的保证方式为连带责任保证。4.反担保人提供保证担保的范围为：（1）亚飞公司作为曹玉军担保人已向贷款机构偿付的贷款本息，以及依照本合同约定曹玉军应向亚飞公司提前支付的贷款本息；（2）由于曹玉军对贷款机构违约，亚飞公司向贷款机构支付的罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用；(3)依照本合同约定曹玉军应向亚飞公司支付的保险费、服务费；（4）由于曹玉军对亚飞公司违约，曹玉军依照合同约定应当向亚飞公司支付的包括但不限于滞纳金、违约金、损害赔偿金、车辆使用收益、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、催收费、查寻车辆费、差旅费、评估费、拍卖费）等所有款项。5.反担保人提供保证的期间为：亚飞公司权利的诉讼时效期间届满后两年止。……第二十一条，因本合同发生的或与本合同相关的一切纠纷，双方协商解决，协商未果，由合同签订地管辖。亚飞公司在供车方处盖章，曹玉军在购车方处签字捺印，曹玉江在反担保人处签字捺印。同日，曹玉军出具了《购车人特别声明》，载明：购车人曹玉军与在亚飞公司的《分期付款汽车买卖和服务合同》已经签订，现就合同签订情况声明如下：1.合同是在本人完全自愿的情况下签订的，亚飞公司没有对其施加任何外在的影响；2.亚飞公司已向其全面、详尽地介绍了合同条款及其内容。3.合同中所有手工填写的内容，均由本人和亚飞公司进行了充分的沟通协商，本人对该内容确认无疑并完全接受；4.本人已了解全部合同条款及其内容，并完全接受，尤其注意了第四条、第六条、第七条、第十条、第十一条、第十六条的规定，特此声明！曹玉军在购车人处签字捺印。
2010年6月21日，亚飞公司、曹玉军、河南省安阳安运交通运输有限公司签订了《车辆托管协议》，约定：曹玉军以汽车贷款方式从亚飞公司购买乘龙（品牌、型号）汽车一辆（车牌号：豫Ｅ×××××，发动机号：1610D097380,底盘号LGGA4DY34AL521319），曹玉军和河南省安阳安运交通运输有限公司约定将车辆挂靠在河南省安阳安运交通运输有限公司名下。依照《分期付款汽车买卖和服务合同》的约定，在曹玉军全面清偿对于贷款机构和亚飞公司的合同债务前，车辆的所有权由亚飞公司保留。为保障车辆挂靠河南省安阳安运交通运输有限公司情况下各方的利益，明确各方的权利义务，经三方平等协商，就车辆托管事宜达成如下协议：一、亚飞公司同意曹玉军将车辆挂靠在河南省安阳安运交通运输有限公司名下，河南省安阳安运交通运输有限公司同意曹玉军将车辆挂靠在自己名下。二、曹玉军将车辆挂靠在河南省安阳安运交通运输有限公司名下运行的，不影响其在与亚飞公司签订的《分期付款汽车买卖和服务合同》中的地位，也不影响该合同的内容及其效力。曹玉军应全面履行合同规定的义务。河南省安阳安运交通运输有限公司保证曹玉军按时足额向贷款机构支付贷款本息和向亚飞公司履行合同义务。如果曹玉军未依《分期付款汽车买卖和服务合同》的约定向亚飞公司偿还亚飞公司代其向贷款机构支付贷款本息，或曹玉军未向亚飞公司支付到期或未到期的全部贷款本息，或曹玉军未向亚飞公司支付保险费和服务费，或曹玉军未向亚飞公司支付违约金和损害赔偿金，或曹玉军未履行合同约定的其他义务，曹玉军应当依《分期付款汽车买卖和服务合同》的约定向亚飞公司履行义务，河南省安阳安运交通运输有限公司就曹玉军义务的履行承担连带保证责任。……亚飞公司在车辆所有人处盖章，曹玉军在购车人处签字捺印，河南省安阳安运交通运输有限公司在挂靠单位处签字。同日，河南省安阳安运交通运输有限公司出具了《挂靠单位特别声明》，载明：一、购车人曹玉军自愿将车辆挂靠我单位，虽然车辆登记管理部门将其登记为车主，但其并不是车辆的真正所有人。亚飞公司依据购车人与其签订的《分期付款汽车买卖和服务合同》的约定收回车辆并予以转卖的，其对此没有异议。二、在亚飞公司的特别提示下，我单位认真阅读了购车人与亚飞公司的《分期付款汽车买卖和服务合同》，尤其注意了合同中有关购车人义务和责任的条款，并将其和《车辆托管协议》进行了对照，特别是对《车辆托管协议》的第二、三、四、五、七、八、九、十、十一、十二、十三条进行了重点研读，本单位对合同约定的义务已充分理解，并完全接受。
2010年6月28日，亚飞公司与曹玉军签订了《车辆交接书》，载明：2010年6月28日，亚飞公司、曹玉军双方在郑州对乘龙牌汽车进行验收与交接，双方确认：亚飞公司交付给曹玉军的汽车品牌及型号规格为：乘龙牌,曹玉军经过验收，认为符合双方2010年6月21日签订的《分期付款汽车买卖和服务合同》的约定（发动机号：1610D097380；车架号LGGA4DY34AL521319），同意接受。双方在《车辆交接书》上签字盖章。
2010年7月1日，贷款人中国工商银行股份有限公司郑州财富广场支行与借款人曹玉军、抵押人河南省安阳安运交通运输有限公司、出质人及保证人亚飞公司签订了《中国工商银行个人借款/担保合同》一份，约定：贷款人根据借款人的申请，同意向其发放个人汽车贷款，金额为人民币137000元（大写：壹拾叁万壹柒仟元）；贷款用途为购车；贷款的担保方式为抵押、质押、保证；贷款期限为2年；贷款利率以贷款发放时适用的中国人民银行公布的同档期利率为基础利率，据此确定年利率为5.31%；借款人授权贷款人将贷款一次性划入亚飞公司账号：17×××62；借款人按月等额本息还款法偿还贷款本息（按月计息）；借款人未按合同约定日期（包括被宣布提前到期）偿还的贷款，贷款人有权按罚息利率按日计收利息，对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利。罚息利率按在第四条约定的利率基础上加收50%确定。中国工商银行股份有限公司郑州财富广场支行在贷款人处盖章，曹玉军在借款人处签字捺印、亚飞公司在保证人及出质人处盖章、河南省安阳安运交通运输有限公司在抵押人处盖章。
因被告曹玉军未按时还款，亚飞公司分两次分别向中国工商银行财富广场支行曹玉军账户转款6485.39元、7642.90元，以上转账金额共计14128.29元，中国工商银行转款凭证上均载明：用途为垫款。
一审法院认为，《分期付款汽车买卖和服务合同》、《车辆托管协议》、《中国工商银行个人借款/担保合同》均系各方当事人的真实意思表示，且约定的内容不违反法律、行政法规的强制性规定，上述合同合法、有效，应受法律保护。《个人借款/担保合同》签订后，原告作为保证人，向中国工商银行股份有限公司郑州财富广场支行偿还了借款人曹玉军拖欠的银行贷款，本息共计14128.29元，原告承担保证责任后，其有权向被告曹玉军追偿。故原告亚飞公司要求被告曹玉军支付原告垫付银行贷款本息14128.29元，予以支持。关于原告要求被告支付违约金21200元，根据《分期付款汽车买卖和服务合同》约定，若被告曹玉军逾期偿还银行贷款致使原告承担担保责任，向亚飞公司支付购车价款10%（即21200元）的违约金或者向亚飞公司支付逾期总额每日5‰的违约金，二者中以高者为准，原告该项请求事实清楚，证据确实充分，予以支持。
《分期付款汽车买卖和服务合同》约定，曹玉江对被告曹玉军的债务承担连带责任保证。《车辆托管协议》约定，河南省安阳安运交通运输有限公司就被告曹玉军义务的履行向原告承担连带责任。故原告要求被告曹玉江、河南省安阳安运交通运输有限公司对曹玉军的债务承担连带清偿责任，理由正当，予以支持。被告曹玉军、曹玉江经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其民事诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告曹玉军于本判决生效后十日内向原告河南新世纪亚飞汽车贸易有限公司支付14128.29元及违约金21200元，共计35328.29元；二、被告曹玉江、河南省安阳安运交通运输有限公司对上述款项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费732元，由被告曹玉军、曹玉江、河南省安阳安运交通运输有限公司共同负担。
本院在二审期间，各方均未向法庭提交新证据。另查明，一审法院审理期间，上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司已经就本案已经超过保证期间进行了抗辩，本院审理期间被上诉人亚飞公司未能提供证据证明其在保证期间届满前要求上诉人承担本案保证责任。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，根据上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司、被上诉人亚飞公司、原审被告曹玉军签订的《车辆托管协议》第二条的约定，上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司保证原审被告曹玉军按时足额向贷款机构支付贷款本息和向被上诉人亚飞公司履行合同义务。如果原审被告存在违约行为，上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司就原审被告曹玉军义务的履行向被上诉人亚飞公司承担连带保证责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条的规定，本案保证期间应为主债务履行届满之日起二年。本案中主债务履行届满之日为2012年6月20日，上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司保证期间为2012年6月21日至2014年6月20日止。被上诉人亚飞公司于2016年3月提起本案诉讼，要求上诉人承担本案保证责任，明显超过了保证期限。被上诉人亚飞公司又未能向法庭提交证据证明其在保证期限届满前向上诉人主张过权利。故被上诉人亚飞公司要求上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司承担本案保证责任的请求不能成立，本院不予支持。一审判决判令上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司承担本案连带清偿责任不当，应予纠正。
综上所述，上诉人河南省安阳安运交通运输有限公司的上诉请求，理由正当，本院予以支持。一审判决认定事实部分不清，实体处理欠妥，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省郑州高新技术产业开发区人民法院(2016)豫0191民初5266号民事判决的第一项，即：“被告曹玉军于本判决生效后十日内向原告河南新世纪亚飞汽车贸易有限公司支付14128.29元及违约金21200元，共计35328.29元”；
二、变更河南省郑州高新技术产业开发区人民法院(2016)豫0191民初5266号民事判决的第二项为：“被告曹玉江对上述款项承担连带清偿责任”；
三、驳回被上诉人河南新世纪亚飞汽车贸易有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费732元，由原审被告曹玉军、曹玉江共同负担。二审案件受理费683元，由被上诉人河南新世纪亚飞汽车贸易有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张向军
审判员 侯军勇
审判员 安 军
二〇一七年九月二十六日
书记员 黄奕潇