四川省南江县人民法院民 事 判 决 书（2017）川1922民初1943号原告：巴中市经济技术开发区兴事发门窗经营部。负责人白顺友（曾用名白友顺），男，汉族，户籍地四川省绵阳市游仙区。委托诉讼代理人：刘军，四川雅逸律师事务所律师。被告：杨涛，男，汉族，户籍地四川省南江县南江镇。被告：泸州市江南建筑工程有限公司,住所地:泸州市龙马潭区龙马大道三段3号1幢17号。法定代表人周克勤，董事长。原告巴中市经济技术开发区兴事发门窗经营部与被告杨涛、泸州市江南建筑工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年9月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告巴中市经济技术开发区兴事发门窗经营部（以下简称：巴中兴事发门窗经营部）负责人白顺友及其特别授权诉讼代理人刘军、被告杨涛到庭参加了诉讼。被告泸州市江南建筑工程有限公司（以下简称：泸州江南公司）经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告巴中兴事发门窗经营部向本院提出诉讼请求：1.判决被告杨涛向原告支付防火卷帘门欠款人民币59万元及按合同约定承担逾期支付违约责任，被告泸州江南公司承担连带责任；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告系合法个体工商户，经销兴事发门窗系列产品，2014年被告杨涛以被告泸州江南公司的名义与四川亨通建设有限责任公司签订了南江县黄金新城•黄金桥亲和苑项目1-3号楼《消防工程安装合同》，基于承包消防工程的需要，被告杨涛与原告签订了承包项目《防火卷帘门供货及安装施工合同》，合同对产品名称、数量、金额、付款方式、违约责任、诉讼管辖等均作出明确约定，合同签订后原告履行了合同约定义务，经算账所安装防火卷帘门及设备款共计78万元，该事实以被告杨涛书立欠条确认，后被告杨涛分五次向原告支付欠款19万元，下余欠款经原告多次催收，被告杨涛拒不付款，现原告起诉希望法院支持原告的诉请。被告杨涛辩称：签订合同是BT项目，原告应交税，审计报告没有原告做的数量。原告在平昌做的工程也拿进来了，被告杨涛不认可。黄金新城工程是被告杨涛个人与总承包签订消防工程合同。被告泸州江南公司书面答辩称：本公司从未参与黄金新城•黄金桥亲和苑项目的施工建设，也未因该工程对外购买过任何材料，本公司未委托被告杨涛签订与黄金新城•黄金桥亲和苑项目有关的施工合同，原告出具的《法人授权书》系伪造，本公司与被告杨涛之间没有劳动合同关系也没有授权委托关系，原告将本公司列为本案被告属于无理诉讼，请求驳回原告诉讼请求。原告巴中兴事发门窗经营部提供如下证据材料：1、原、被告的身份信息材料，营业执照，身份证。证明原、被告系合格的诉讼主体。2、法人授权委托书，由被告泸州江南公司向杨涛出具。证明杨涛系泸州江南公司的代理人（黄金桥工程），被告泸州江南公司的身份信息来源于被告杨涛提供。3、《消防工程安装合同》。承包方（甲方）四川亨通建设有限责任公司，承包方（乙方）泸州市江南建筑工程有限公司承包该工程，证明该项目的法定主体是第二被告泸州江南公司。4、《防火卷帘门供货及安装施工合同》。甲方杨涛，乙方白顺友，合同总额78万元。5、《欠条》一张。金额780000.00元由杨涛向白顺友出具。6、杨涛支付货款清单19万共五笔。违约金计算清单按日万分之五计算1598580.00元，利息计算清单210286.00元，计算至向法院起诉时。被告杨涛提供的证据材料：1.南江县审计局出具的对南江县黄金新城B区（亲和苑）安置房1、2、3号楼主体工程竣工结算审计的函【南审投函（2016）53号】文件，证明原告实际安装的面积与合同签订的面积不符，有差额，导致应付金额不足合同约定的数额。2.被告杨涛申报的竣工结算书中《分部分项工程量清单与计价表》，用于证实被告杨涛申报的防火卷闸门面积为1987.89平方米，但申报未通过审计。3.南江县审计局出具的《分部分项工程量清单与计价表》，用于证实经审计通过的防火卷闸门面积为1697平方米，与原告合同约定的面积相差约190平方米。4.已支付白顺友防火卷闸门货款清单27万共六笔。除原告提供的五笔外，2016年10月30日支付了8万元。被告泸州江南公司在法定期限内未提交证据材料。被告杨涛对原告提供的证据质证意见为，1.对原、被告的身份信息材料无异议，授权委托书是造假，原告在被告杨涛的办公地点将法人授权委托书私自拿去复印的。2.对违约金，利息有异议。3.清单上有平昌县的货款在内，大概支付有27万左右。对其他证据无异议。原告对被告杨涛提供的证据质证意见为，证据1.对被告提供的审计报告是审计部门对南江县土地收购储备中心出具的，原、被告签订的合同没有约定以审计结论为准，故原、被告不受该审计结果的约束。从该审计报告中不能看出呈报工程量，只有审减的工程量，无法证实合同中签订的防火卷帘门的工程量与实际工程量是否存在差异。证据3.审计的防火卷帘门的面积没有计算包箱盒的面积，但双方合同约定应计算包箱盒的面积，审计结果不约束合同双方，最终由法院作出认定。证据4.被告杨涛在2016年10月30日支付了8万元属实，但原告是作为在平昌县的材料款中抵付，故未纳入本案南江县的款项，如纳入本案，则被告只能抵付一次。其余无异议。结合原、被告的质证意见及庭审中当事人的陈述，本院确认如下事实：2015年9月29日，原告巴中兴事发门窗经营部的负责人白顺友与被告杨涛签订《防火卷帘门供货及安装施工合同》，项目名称：南江县黄金亲和苑防火卷闸门供货施工安装工程；施工内容：防火卷帘门、防火电机、控制箱，其中防火卷闸门面积为1887.78平方米，每平方米单价340元，双方实际确定合同价款为78万元；付款方式：在2015年春节前付总货款的40﹪，下余货款在2016年8月前一次性付清；违约责任：…杨涛按付款约定支付巴中兴事发门窗经营部货款，若未按约定支付货款，杨涛赔偿巴中兴事发门窗经营部总货款千分之五每日计算违约金，以作为补偿。白顺友、杨涛在合同书上签字。2015年11月6日，被告杨涛向原告巴中兴事发门窗经营部的负责人白顺友出具欠条：今欠到白顺友亲和苑B区防火卷帘门款（柒拾捌万元）780000.00元整，按合同约定付款。2016年1月29日南江县审计局对南江县黄金新城B区（亲和苑）安置房1、2、3号楼主体工程竣工结算进行了审计。庭审后，法庭组织了原告巴中兴事发门窗经营部的负责人白顺友与被告杨涛对在南江县审计局提取的南江县黄金新城B区（亲和苑）安置房1、2、3号楼主体工程竣工结算审计中黄金新城·黄金亲和苑项目1-3#楼消防工程〔增加安装工程〕证据的质证，双方均认可表中的防火卷闸门面积为1697平方米；认可被告杨涛已向原告巴中兴事发门窗经营部支付防火卷帘门款270000.00元，其中：2016年7月27日支付4万元、2016年8月30日支付3万元、2016年10月30日支付8万元、2017年1月25日支付5万元、2017年4月12日支付5万元、2017年8月25日支付2万元。本院认为，原告巴中兴事发门窗经营部的负责人白顺友与被告杨涛签订的《防火卷帘门供货及安装施工合同》，系当事人真实意思表示，合法有效，二者之间买卖合同关系成立。原告巴中兴事发门窗经营部已按照合同约定向被告杨涛履行供货及安装义务后，被告杨涛未及时给付货款，应当承担违约责任。虽合同约定金额为780000.00元，2015年11月6日被告杨涛出具了欠条，但被告杨涛对防火卷闸门面积提出与合同约定不符的抗辩，且提供了审计依据，在庭审中双方确认按审计的防火卷闸门面积1697平方米予以结算（340元×1697=576980元），本院予以支持，被告在出具欠条后陆续已支付270000.00元应予以扣减。当事人在合同中约定若未按期支付货款由杨涛赔偿巴中兴事发门窗经营部总货款千分之五每日计算违约金，该违约金的约定过分高于造成的损失，原告巴中兴事发门窗经营部主张参照民间借贷相关规定的月利率2﹪计算逾期付款违约金，被告未进行免责抗辩，本院予以支持，但违约金的起算点应随被告杨涛的给付时间和金额随之变更。逾期付款违约金的数额根据原告的主张具体计算如下：总货款733780元（576980元+127400元+29400元），2016年2月8日是春节，应付40﹪即293512元（733780元×40%），至2016年7月27日第一次支付（4万元）前违约金为29351.20元（293512×2%×5个月）；2016年8月30日第二次支付（3万元）前违约金为13875.60元（693780×2%×1个月）；2016年10月30日第三次支付（8万元）前违约金为26551.20元（663780×2%×2个月）；2017年1月25日第四次支付（5万元）前违约金为33080.80元〔583780×2%×（2+25/30）个月〕;2017年4月12日第五次支付（5万元）前违约金为27400.60元〔533780×2%×（2+17/30）个月〕；2017年8月25日第六次支付（2万元）前违约金为42895.10元〔483780×2%×（4+13/30）个月〕；至2017年11月25日违约金为27826.80元（463780×2%×3个月）；合计200981.40元。本案原告未能举证证明被告杨涛与被告泸州江南公司存在挂靠关系或代理关系，其提供的证据不能证明被告杨涛属于表见代理，也未能举证证明泸州江南公司对货物接受、货款确认的行为进行追认，因此原告请求被告泸州江南公司承担连带责任的请求无事实依据，本院不予支持。被告泸州江南公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，系自行放弃诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条第一款之规定，判决如下：一、被告杨涛在本判决生效之日起十日内向原告巴中市经济技术开发区兴事发门窗经营部支付货款463780.00元，并给付2017年11月25日前的违约金200981.40元。二、驳回原告巴中市经济技术开发区兴事发门窗经营部要求被告泸州市江南建筑工程有限公司承担连带责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9700.00元，减半收取4850.00元，由被告杨涛负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。审判员 伍 林二〇一七年十一月二十五日书记员 黄显虎