山东省东营市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鲁05刑初4号
公诉机关山东省东营市人民检察院。
被告人李玉琪，男，汉族，1989年9月4日出生于河南省洛阳市，初中文化，无业，户籍地洛阳市栾川县，住。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年4月14日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。
辩护人王景新、孙加秋，山东端航律师事务所律师。
被告人李红园，男，汉族，1983年10月15日出生于山东省广饶县，中专文化，东营市玖富金融公司员工，户籍地广饶县。2016年10月14日因吸食毒品被行政拘留十二日，2016年12月2日因吸食毒品被行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年4月14日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。
辩护人杨连海，山东恒岳律师事务所律师。
山东省东营市人民检察院以东检公一刑诉（2018）2号起诉书指控被告人李玉琪犯贩卖、运输毒品罪，被告人李红园犯贩卖毒品罪一案，于2018年1月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年1月30日公开开庭审理了本案。东营市人民检察院指派检察员刘健、检察官助理聂小亮出庭支持公诉，被告人李玉琪、李红园及其辩护人到庭参加诉讼。期间东营市人民检察院以补充侦查为由提出延期审理建议，本院予以准许。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
2016年3月份以来，为贩卖谋利，被告人李玉琪多次从湖南郴州“老廖”处购买甲基苯丙胺（冰毒）后乘车运输到东营市贩卖给被告人李红园、张某（另案处理）等人。后被告人李红园将购买的甲基苯丙胺部分贩卖给丁某等人进行谋利。
一、2016年3、4月份，被告人李玉琪分别在东营市东营区东城银座一店广场附近、东营市长途汽车站广场附近先后两次向张某贩卖甲基苯丙胺1克、20克。
二、2017年3月19日，被告人李玉琪在东营市东营区长兴商务宾馆531房间内向被告人李红园贩卖甲基苯丙胺100克。
三、2017年4月14日14时许，被告人李红园在东营市东营区长兴商务宾馆527房间内从被告人李玉琪处购买甲基苯丙胺后离开时，在该宾馆一楼大厅被抓获。经鉴定，从被告人李红园身上现场查扣的四袋白色晶体颗粒净重296.78克，均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为82.98%、78.53%、69.97%、67.20%。
针对上述指控，公诉机关向法庭出示、宣读了物证、书证、证人证言、鉴定意见、勘验称量辨认笔录、被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人李玉琪违反国家对毒品的管制，非法贩卖、运输毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，应以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。被告人李红园违反国家对毒品的管制，非法贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人李玉琪对起诉书指控的犯罪事实无异议。其辩护人对李玉琪构成贩卖、运输毒品罪无异议，但对犯罪数额及量刑提出如下辩护意见：1、第一起中被告人李玉琪和张某关于毒品交易的时间、数量及交易价款的供述均不一致，认定该起犯罪的事实不清、证据不足。2、第二起中100克物品是否系冰毒未经核实，贩卖数量亦未称重，指控事实无法确定。3、被告人李玉琪认罪态度好，系初犯、偶犯，涉案毒品大部分被追缴，建议对其从轻或减轻处罚。
被告人李红园辩称：1、第二起的数量是李玉琪告诉他的，他没有称量，具体数量不能确定。2、他买毒品的目的是个人吸食，没有贩卖冰毒，应认定其构成非法持有毒品罪。其辩护人提出如下辩护意见：1、利津县公安局对本案没有侦查权。2、认定涉案物品是毒品及其数量的证据存在瑕疵和不足，若认定为毒品，基本未流向社会，量刑时应予从轻。3、被告人李红园虽然有购买行为，但主观上以吸食为目的，现有证据不能证实李红园系贩卖毒品。
经审理查明：
自2016年，为贩卖谋利，被告人李玉琪多次从湖南郴州“老廖”处购买甲基苯丙胺，运输到东营市贩卖给被告人李红园、张某（另案处理）等人，后被告人李红园将购买的甲基苯丙胺部分贩卖给丁某等人进行谋利。具体犯罪事实分述如下：
一、2016年，被告人李玉琪在东营市东城银座一店广场和东营市长途汽车站广场分两次出售给张某冰毒1克、20克。
二、2017年3月19日，被告人李玉琪在东营市东营区长兴商务宾馆531房间卖给被告人李红园冰毒100余克，后李红园将购买的冰毒出售给丁某等人。
三、2017年4月14日14时许，被告人李红园在东营市东营区长兴商务宾馆527房间内从被告人李玉琪处购买甲基苯丙胺后离开时，在该宾馆一楼大厅被抓获，当场查扣其随身携带的白色晶体颗粒四袋。经鉴定，四袋白色晶体颗粒净重296.78克，均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为82.98%、78.53%、69.97%、67.20%。
认定上述事实的证据有：
（一）证人证言
1.证人张某证实，2016年他从李玉琪处购买过两次冰毒。第一次是3月份的一天傍晚，在东营市车站广场，买了13克多，给了李玉琪2600元或2700元。第二次是6月份的一天傍晚，在东营市东城银座购物广场护城河附近，买了25克，给了李玉琪4900元。之前他还在李玉琪处买过两三次冰毒，大约三十克到五十克左右，还有多次购买一克或半克的情况。
辨认笔录一份证实，张某对李玉琪进行了辨认。
2.证人潘某（被告人李玉琪之妻）证实，她名下卡号为62×××92的建设银行账户，她和李玉琪都用。
3.证人丁某证实，他从李红园处购买过两次冰毒。第一次是2017年春节前后，他和李红园在刘家批发市场一个网吧玩，当时他打电话联系买冰毒，李红园说可以帮他联系，他给了李红园二百元现金，微信又转了四百元，过了十来分钟李红园给了他一包冰毒。第二次是2017年三四月份，他又找李红园买冰毒，给了李红园六百元，李红园给了他一包冰毒，大约0.4克，他自己吸食了。
辨认笔录一份证实，丁某对李红园进行了辨认。
（二）勘查笔录
勘查笔录、勘误说明及照片、警务千度人员简介证实，2017年4月14日，侦查人员对东营区长兴商务宾馆527房间进行勘查的情况以及见证人的基本信息。
（三）物证照片
物证照片、搜查笔录、指认照片、扣押清单、毒品称量笔录及利津县计量测试鉴定所鉴定证书、勘误说明证实，2017年4月14日，办案民警抓获被告人李红园时从其身上搜出疑似冰毒的白色晶体颗粒四包（附照片），经毒品称量净重分别为76.64克、62.04克、86.41克、71.69克，李红园对上述白色晶体颗粒进行了指认，对毒品重量签字捺印予以确认。另扣押李红园0ＰＰ0玫瑰金色触屏直板手机一部，扣押李玉琪银色电子秤一个（附照片）、Ｉｐｈｏｎｅ7ｓ灰黑色手机一部，扣押潘某卡号为62×××92的建设银行卡一张（附照片）。
（四）鉴定意见
1.东营市公安司法鉴定中心东公（司）鉴（化）字［2017］417号理化检验鉴定报告、鉴定说明一份证实，2017年4月17日，利津县公安局禁毒大队委托其单位对李红园身上搜出的白色晶体颗粒进行甲基苯丙胺成分定性分析，送检物证为四包，编号分别为1号、2号、3号、4号，四包检验物证分别包装并封存，该单位检验人员对四包检验物证分别取样，分别检验，均检出甲基苯丙胺成分。
2.东营市公安司法鉴定中心东公（司）鉴（化）字［2017］1728号理化检验鉴定报告证实，从送检的编号为1号、2号、3号、4号的白色晶体颗粒中均检出甲基苯丙胺成分，其含量分别为82.98%、78.53%、69.97%、67.20%。
（五）书证
1.抓获经过、发破案经过、案件说明证实，利津县公安局在办理聂会朋贩卖毒品案件中，聂会朋举报崔桂刚存在贩毒嫌疑。在对崔桂刚侦查过程中，发现崔桂刚的毒品系从丁某处购买。经侦控，发现丁某系从李红园处购买冰毒。后经布控于2017年4月14日14时许在东营市长途汽车站附近的长兴宾馆抓获进行毒品交易的李红园、李玉琪，并当场在李红园的上衣口袋查获四大包疑似冰毒的白色颗粒状晶体。经现场称量，四包疑似冰毒的白色颗粒状晶体总重313.39克，净重296.78克。利津县公安局报请指定管辖后，本案于2017年8月18日由东营市公安局指定利津县公安局管辖。
2.利津县公安局禁毒大队出具的办案说明两份、现场查扣及毒品称量光盘一张证实，侦查人员对李红园身上查扣的白色颗粒状晶体进行了现场称量，所使用的称量工具规格为ＪＭ-Ａ30002，出厂编号13，卷宗中第一次所提供鉴定证书复印件系其他案件鉴定证书复印件。现场称量后对白色颗粒进行了封存，编号分别为1号、2号、3号、4号，封存完毕后由办案民警刘涛予以保管，并于2017年4月17日委托东营市公安局司法鉴定中心对该颗粒进行甲基苯丙胺成分的定性分析。
3.东营区长兴宾馆结账单证实，被告人李玉琪于2017年3月19日、4月14日入住该宾馆。
4.利津县公安局禁毒大队出具的李玉琪购票信息证实，被告人李玉琪于2016年3月、5月、6月、11月均去过郴州。2017年3月11日由洛阳龙门经长沙南到醴陵东，3月16日由醴陵东到郴州西，3月18日由郴州到淄博。2017年4月10日由洛阳龙门至郴州西，4月13日由郴州到淄博。
5.银行交易明细证实，潘某建设银行卡（卡号为62×××92）在2017年4月10日自建设银行东营市黄河路分理处ＡＴＭ机存款10000元、5000元。
6.132××××8432（李玉琪手机号）通话记录一组证实，该号码在2017年3、4月份与180××××7777（李红园手机号）的通话记录情况。
7.山东省东营市垦利区人民法院刑事判决书（2017）鲁0521刑初6号证实，2017年3月31日张某因贩卖毒品罪被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。
8.户籍证明证实，李玉琪，男，汉族，1989年9月4日出生，公民身份号码：，户籍地河南省洛阳市栾川县潭头镇赵庄村下坪组。李红园，男，汉族，1983年10月15日出生，公民身份号码：，户籍地山东省广饶县花官镇草李村161号。
9.栾川县公安局潭头派出所出具的无前科证明证实，被告人李玉琪在其辖区居住期间无违法犯罪记录。
10.东营市公安局东营分局东公东分（黄河路）行罚决字［2016］10114号行政处罚决定书证实，李红园因吸食毒品于2016年10月14日被行政拘留十二日，因吸食毒品于2016年12月2日被行政拘留五日。
11.在逃人员登记表证实，丁某，男，汉族，1989年11月20日出生，公民身份号码：，户籍地山东省利津县盐窝镇台前村228号，因涉嫌贩卖毒品被列为刑拘在逃人员。
（六）被告人供述和辩解
1.被告人李玉琪供称，他的冰毒都是从湖南郴州“老廖”处买的，一共买过三次，60元一克。第一次是2016年4月份左右，买了五六十克，在东城银座护城河附近卖给张某大约1克，张某给了他400元。过了五六天，在东营长途汽车总站前面的广场卖给张某大约20克，张某给了他4000元。后来张某没再找他买，他就把剩下的冰毒扔到马桶里冲了。第二次是2017年3月中旬，他从老廖处买了200克冰毒，后来他称了称发现只有120多克，给了老廖12000元，全部卖给了李红园，李红园当时只给了他11000元现金，说其余的钱之后再给。直到被抓前四五天，李红园又找他买冰毒时，才往他妻子潘某的账户存了15000元结清欠款。他就又去郴州找老廖买了300克冰毒，给了老廖18000元，他把冰毒带到东营，他用电子秤称了一下，共计三百来克，他把冰毒分成四包藏在长兴商务宾馆527房间卫生间的浴巾中间。4月27日下午李红园去拿的货，当时没给他钱。李红园走后，他趴在床上玩手机时被警察抓获。
辨认笔录一份证实，被告人李玉琪对李红园、张某进行了辨认。
2.被告人李红园供称，他一共从李玉琪处购买过两次冰毒，只卖给过丁某。第一次是2017年3月份，丁某问他能不能买到冰毒，他联系了李玉琪，过了几天，李玉琪在东营汽车总站附近的长兴商务宾馆给了他一百多克冰毒，200元一克，应该收2万元，当时他只带了五千元现金，他们说好剩下的一万五千元等他卖了冰毒再给。之后他约丁某到金岭国际，给了丁某十八克多、不到二十克的冰毒。案发前几天，丁某又找他买冰毒，他又联系了李玉琪，李玉琪跟他要上次欠的冰毒钱，并给了他一个潘某的银行账户，他往里存了一万五千元。2017年4月14日，李玉琪说到东营了，他到长途汽车总站附近的长兴宾馆527房间找李玉琪，李玉琪给了他四包冰毒，300多克。他从楼上下来刚到宾馆一楼大厅就被抓了。
辨认笔录一份证实，被告人李红园对李玉琪进行了辨认。
上述证据均经举证、质证，合法有效，本院予以确认。
综合审理查明的事实和证据，针对两被告人及其辩护人提出的辩解及辩护意见，本院评判如下：
关于被告人李红园的辩护人所提“利津县公安局没有管辖权”的辩护意见，审理认为，案件说明、指定管辖决定书证实利津县公安局在办理崔桂刚涉嫌毒品犯罪中发现崔桂刚的毒品系从丁某处购买，后侦控发现丁某系从李红园处购买冰毒，并经布控抓获了被告人李红园和李玉琪。利津县公安局发现上述线索后，报请东营市公安局指定管辖，东营市公安局根据毒品案件侦查模式，为全面摸清犯罪网络，以利于案件侦办，决定由利津县公安局对该案进行立案侦查，并根据案件后续进展，出具了指定利津县公安局侦办此案的指定管辖决定书，程序合法。辩护人的该辩护意见不能成立，不予采纳。
关于被告人李玉琪的辩护人所提“认定第一起犯罪的事实不清、证据不足”的辩护意见，审理认为，虽然被告人李玉琪的供述和张某的证言关于购买冰毒的具体时间和数量存在不一致，但能够确认在2016年度张某在东营市东城银座广场和东营市长途汽车站广场从李玉琪处两次购买冰毒的事实，公诉机关根据两人的供述和证言，按照有利于被告人的原则，指控两次毒品交易数量分别为1克、20克，指控成立。辩护人的该辩护意见不能成立，不予采纳。
关于被告人李红园所提“不知道第二起中毒品具体数量”的辩解及其辩护人所提“认定涉案物品是毒品以及数量的证据存在瑕疵”的辩护意见、被告人李玉琪的辩护人所提“第二起中是否系冰毒以及数量无法确定”的辩护意见，审理认为，根据被告人李玉琪的供述，其冰毒均来源于郴州老缪处，通过第三起犯罪事实中毒品的鉴定报告，能够确认其卖给李红园的是毒品。且被告人李玉琪和李红园关于买卖冰毒的意思联络一致，李红园本身吸毒，通过其后期仍通过李玉琪购买毒品的行为，可以推定其认可从李玉琪处购买系毒品的事实。被告人李红园在侦查阶段供称李玉琪给了他100多克冰毒，供述稳定，能够与被告人李玉琪所称给了李红园120多克冰毒相吻合，且两被告人关于先付了一部分现金，在后一次交易之前李红园往潘某账户打款15000元结清该次欠款的供述一致，公诉机关按照有利于被告人的原则，指控本起毒品交易数量为100余克，指控成立。被告人及辩护人的相关辩解及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于被告人李红园辩护人所提“认定第三起犯罪中毒品数量的证据存在瑕疵”的辩护意见，审理认为，第三起犯罪事实中涉案冰毒系抓获被告人李红园时从其身上当场查获，在被告人李红园、见证人刘某在场的情况下，侦查人员对从李红园身上搜出的白色晶体颗粒进行现场称量，且在称量过程中进行拍照、录像予以固定证据，并当场将称量结果告知李红园，李红园对称量过程及结果无异议，并在毒品称量笔录上签字捺印，且李红园在扣押清单中签字，并在毒品重量处捺印予以确认，上述证据能够确认李红园从李玉琪处购买毒品数量为296.78克的事实。鉴定报告证实在查获的四袋白色晶体颗粒中均含有甲基苯丙胺成分，无论毒品纯度高低，查证属实的毒品数量应全部记入犯罪数量。辩护人的该辩护意见不能成立，不予采纳。
关于被告人李红园所提“他构成非法持有毒品罪”的辩解及其辩护人所提“证实李红园贩卖毒品证据不足”的辩护意见，审理认为，东营市公安局出具的案件说明证实，经侦控确定了丁某系从李红园处购买冰毒，并在技术部门支持下经对李红园进行调查，确定李红园与其上线定于2017年4月14日在东营市长途汽车站附近进行毒品交易，随即进行布控并现场抓获了两被告人，并现场扣押毒品296.78克，且丁某对其从李红园处购买毒品的事实予以供认，并对李红园进行了辨认，应当认定李红园构成贩卖毒品罪。被告人及辩护人的辩解及辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人李玉琪违反国家对毒品的管理制度，贩卖含有甲基苯丙胺成分的毒品417.78克，并将以上毒品从郴州运输到东营，其行为构成贩卖、运输毒品罪。被告人李红园违反国家对毒品的管理制度，明知是甲基苯丙胺类毒品而购买396.78克用于自吸并贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。鉴于已认定的毒品中不排除有自吸部分且涉案部分毒品被及时查获，未在社会上进一步流转，可依法酌情予以从轻处罚。被告人李玉琪认罪态度较好，依法可以从轻处罚。辩护人所提从轻处罚的意见成立，予以采纳。根据两被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第六十一条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李玉琪犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月14日起至2032年4月13日止）；
二、被告人李红园犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月14日起至2032年4月13日止）；
三、扣押于山东省利津县公安局禁毒大队的涉案毒品、手机两部、电子秤一台、银行卡一张予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 桑爱红
审判员 王 芳
审判员 马梅元
二〇一八年五月七日
书记员 尹明媚