杭州市萧山区人民法院
民 事 判 决 书
（2009）杭萧民初字第3158号
原告陆甲。
委托代理人陆乙。
委托代理人蔡某某。
被告杭州××布××有限公司，住所地杭州市××区义
蓬街道××村。
法定代表人庄某某。
委托代理人傅某某。
委托代理人朱某某。
被告杨某某。
委托代理人俞某某。
原告陆甲为与被告杭州××布××有限公司（以下简称
华茂××）雇员受害赔偿纠纷一案，于2009年5月20日向本院
提起诉讼，本院于同日受理后，依法由审判员郭权独任审判。
同年5月31日，本院根据被告华茂××申请，委托浙江大学司
乙定中心对陆甲伤残及护理依赖等级进行重新鉴定。同年6月8
日，本院根据被告华茂××申请并经原告同意，追加杨某某作
为被告参加诉讼。同年10月20日，本院公开开庭进行了审理。
后因案情复杂，本院依法组成合议庭于同年12月30日公开开庭
进行了审理。原、被告委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已
审理终结。原告陆甲诉称：2007年11月24日，杨某某召集原告等人
为华茂××搭建钢棚。同年11月26日，原告在搭建钢棚过程某
从高处坠落致伤，经住院治疗共花去医疗费102526元。2009年
3月18日，原告委托浙江法会司乙定所对其伤势进行鉴定，被
评定为一项四级残疾，一项八级残疾，以及需三级护理依赖。
嗣后，除华茂××支付70000元医疗费之外，其余损失双方当
事人协商未果。原告为此向法院提起诉讼，请求判令华茂××
赔偿原告医疗费等损失共计499518.8元，扣除华茂××已支付
的70000元，实际尚应赔偿429518.8元。庭审中，原告变更诉
讼请求要求华茂××和某某焕连带赔偿原告因事故造成的损失
384246元（其中医疗费102526元、误工费40568元、护理费381
92元、住院伙食补助费1800元、营养费6000元、交通费2000元
、残疾赔偿金74064元、鉴定费1600元、后续护理费130896元
、被扶养人生活费6600元、精神损害抚慰金50000元，合计454
246元，扣除华茂××已支付的70000元，尚应赔偿384246元）
。
被告华茂××未作书面答辩，在庭审中口头辩称：1.华
茂××将钢棚搭建工程发包给杨某某，杨某某再雇佣原告等人
进行施工，报酬也由华茂××与杨某某直接结算，然后再由杨
某某向其雇佣人员进行支付，实际上华茂××对杨某某雇佣的
施工人员并不知情，因此华茂××与原告之间不存在雇佣关系
，其损失不应由华茂××承担。2.对原告主张的医疗费、住院
伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费等金额无异议；对误工
费、残疾赔偿金、护理费和后续护理费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等金额均有异议。综上，请求法院驳回原告对华
茂××的诉讼请求。
被告杨某某未作书面答辩，在庭审中口头辩称：1.杨某
某曾受雇于华某某司，为其从事修理气泵、搭设货架、电焊等
工作。2007年11月20日左右，华茂××法定代表人庄某某与杨
某某联系，口头委托杨某某为其召集施工人员搭建钢棚，报酬
以点工方式按每天130元计算，并安排中餐。开始两天杨某某
只召集了文件生等两人。同年11月25日，应庄某某要求，杨某
某又另召集了原告。11月26日，原告在钢棚顶部踩梯子下来时
，因其中拼接的一部梯子被华茂××员工拆除，原告一脚踏空
后从高处跌落致伤。事发后，原告住院、转院并支付医疗费等
事宜均由庄某某办理。杨某某认为在施工过程某，所有施工人
员均接受庄某某的指挥与管理，上、下班及吃饭时间也由庄华
某某定，而杨某某仅仅是替华茂××召集施工人员，因此杨某
某和原告均受雇于华某某司，原告的损害与杨某某无关。2.对
原告主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、交通
费等金额无异议；对误工费、残疾赔偿金、护理费和后续护理
费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等金额均有异议。综上
，请求法院驳回原告对杨某某的诉讼请求。
原告陆甲为证明其主张的事实，在举证期限内向本院提
供了如下证据材料：1.浙江法会司乙定所出具的浙法司（2009
）临鉴字第322号司乙定意见书1份，欲证明原告伤势被评定为
一项四级残疾，一项八级残疾，以及需三级护理依赖的事实；
2.浙江大学医学院附属第二医院出具的诊断证明书2份，欲证明陆甲的病休情况（部分）；3.户口簿1本、杭州市萧山某某
蓬街道义蓬村村民委员会出具的证明1份，欲证明需受原告扶
养的人的身份及情况。
被告华茂××为支持其辩称的事实，在举证期限内向本
院提供了如下证据材料：1.付据1份，欲证明华茂××将钢棚
搭建工程以包某某的形式发包给杨某某，华茂××未雇佣原告
的事实；2.录像视频资料1份，欲证明原告所评的伤残等级与
实际情况不符的事实；3.证人付某出庭作证证言，欲证明两
被告之间系工程发包与承包关系的事实；4.证人冯某、宋某
亮出庭作证证言，欲证明华茂××所提供有关原告录像视频资
料录制经过的事实。
被告杨某某为支持其辩称的事实，在举证期限内向本院
提供了如下证据材料：1.领款凭证1份，欲证明杨某某从华茂
××处领取的报酬2613元已分发给原告等四人，以及杨某某和
原告等人均受雇于华某某司的事实；2.付据（复印件）1份，
欲证明华茂××提供的付据中“包”字系事后添加的事实；3.
证人文件生、杨某出庭作证证言，欲证明杨某某和证人均受
雇于华某某司的事实。
根据被告华茂××申请，本院委托浙江大学司乙定中心
对原告伤残等级及护理依赖等级进行重新鉴定。庭审中，本院
出示浙大司甲心（2009）临鉴字第219号司乙定意见书1份，鉴
定结论为原告因伤构成七级残疾以及三级护理依赖等级。
为查明案件事实，本院依法对原告（因伤无法到庭）进
行了询问，并对事故现场进行了勘查，庭审中，本院出示了对原告制作的询问笔录1份和事故现场照片1组。
上述证据，经庭审质证，本院认证如下：
一、对本院出示的浙大司甲心（2009）临鉴字第219号司
乙定意见书，原告无异议，两被告有异议，认为鉴定结论与事
实不符。本院经审查，认为该证据系法院依法委托具有相应资
质的鉴定机构，依据真实的材料，并依照合法的程序作出的鉴
定结论，两被告虽有异议，但并未提供足以反驳的相反证据，
故本院对该证据予以采纳。
二、对本院对原告制作的询问笔录，原告及杨某某无异
议，华茂××有异议，认为笔录内容仅系原告一人之言，无其
他证据印证。本院认为，该询问笔录系原告因伤未能到庭参加
诉讼而制作，笔录询问对象为本案当事人，故对原告在该询问
笔录中陈述的内容本院将结合其他当事人陈述及有效证据再综
合分析认定。对本院所拍摄的事故现场照片，原告及两被告对
真实性无异议，本院经审查后认为，该证据符合有效证据的“
三性”特征，故本院予以采纳。
三、对原告提供的证据。1.两被告对证据1有异议，认为
法院已委托浙江大学司乙定中心对原告伤残进行重新鉴定。本
院经审查，认为本院委托浙江大学司乙定中心所作的鉴定结论
对原告的伤残等级作了重新认定，而原告对新的鉴定结论无异
议，根据以上对浙江大学司乙定中心所作鉴定结论的认证，故
对证据1不予采纳。2.两被告对证据2无异议，故本院予以采纳
。3.两被告对证据3的真实性无异议，故本院对其真实性予以
确认。四、对被告华茂××提供的证据。1.原告认为证据1系两
被告之间出具的收据，故对证据1的质证意见以杨某某的质证
意见为准；杨某某对该证据中签名的真实性无异议，但认为证
据中“包”字系杨某某签名后添加，同时证据中表明的是支付
电焊工费，但实际上是搭建钢棚的工费，其他对该证据的合法
性和关联性也有异议，认为该证据仅表明杨某某替其他施工人
员向原告代领工资的事实，并不能证明杨某某承包工程的事实
。本院经审查，认为证据1系由杨某某签名确认，能够证明杨
某某向华茂××领取报酬的事实，关于证据中“包”字是否系
事后添加，杨某某也未提供有效证据反驳，故本院对该证据真
实性予以确认。2.原告对证据2真实性和合法性有异议，认为
被告取证方式野蛮且违法；杨某某对证据2有异议，认为与本
案缺乏关联性。本院经审查，认为该证据系华茂××人员擅自
到原告家中拍摄而制作的录像视频资料，证据取得方法侵害了
原告的合法权益，故本院对该证据不予采纳。3.原告和某某焕
对证据3中付某证言有异议，认为证人和华茂××法定代表
人庄某某之间存在亲戚关系，华茂××对证人证言无异议。本
院经审查，认为证人付某系华茂××员工，与华茂××法定
代表人又系亲戚关系，加之其证言又无其他证据印证，不能单
独作为认定案件事实的依据，故对证据3不予采纳。4.原告和
某某焕对证据4真实性和合法性有异议，华茂××对证据4无异
议。本院经审查，认为该证据中两位证人与华茂××法定代表
人具有亲戚关系，且该两位证人拍摄的录像视频资料本院已不
予认定，故本院对该证据也不予采纳。五、对被告杨某某提供的证据。1.原告对证据1中本人签
名的真实性无异议，对他人签名并不清楚，华茂××对证据1
无异议，但认为该证据恰恰能证明华茂××钢棚搭建工程是直
接发包给杨某某，其他施工人员受杨某某雇佣，工资也由杨某
某统一发放的事实。本院对该证据的真实性予以确认，但该证
据对杨某某欲证明其与原告等人均受雇于华某某司的事实缺乏
证明效力。2.原告对证据2并不清楚，故对证据2的质证意见以
华茂××的质证意见为准；华茂××对证据2有异议，认为应
以原件为准。本院经审查，认为该证据系复印件，无法与原件
核对，且无其他证据印证，故本院不予采纳。3.原告和某某焕
对证据3均无异议，华茂××对证据3证言内容中关于华某某司
是雇主的陈述有异议，其他内容无异议。本院经审查，认为该
证据中两位证人均陈述其受杨某某召集到华茂××搭建钢棚，
报酬由杨某某从华茂××统一领取后再向各自支付，以及施工
过程某电焊机和切割机等工具由施工人员自备等事实，上述事
实三方当事人也无异议，故本院对两位证人所陈述的与上述事
实相关的证言予以采纳。
根据上述有效证据以及当事人的庭审陈述，本院经审理
查明：2007年11月20日，华茂××法定代表人庄某某与杨某某
联系，要求其为华茂××搭建钢棚，同时双方协商报酬按每天
130元计算，并安排中餐。嗣后，杨某某召集陆甲、文件生等
人到华茂××进行施工，施工所用的电焊机、切割机等工具均
由杨某某及陆甲等自备。2007年11月26日上午，陆甲在搭建钢
棚过程某因疏忽大意不慎从所踩的梯子上跌落致伤。陆甲经住院治疗，总共花去医疗费102526元，所致损伤经法医鉴定评定
为七级残疾，三级护理依赖。事发后，华茂××为陆甲垫付医
疗费70000元，其余损失因三方当事人协商未果，陆甲于2009
年5月20日向本院提起诉讼，要求华茂××和某某焕赔偿各项
损失384246元。
另查明：事发时，施工现场缺乏必要的安全防护措施。
事发后，杨某某又另召集杨某某某文某进行施工，直至钢棚
搭建完毕。2008年1月28日，华茂××向杨某某支付报酬2613
元，随后杨某某根据每个施工人员实际做工天数将报酬分别予
以发放。
本院认为：本案的争议焦点是三方当事人之间形成何种
性质的法律关系。首先，本案钢棚搭建工程系华茂××法定代
表人庄某某与杨某某洽谈后，由杨某某负责召集他人组织施工
，因此应当认定是由杨某某联系人员组成施工团体完成华茂×
×所交付的施工任务，即杨某某是独立于华某某司的独立主体
，而并非如其所称的系华茂××的代理人。同时华茂××和某
某焕之间未存在长期的劳动关系，杨某某也没有为华茂××提
供连续性劳务，其所组织施工的钢棚搭建工作具有一定的技术
性和专业性，相应的主要专业施工工具也系由杨某某组成的施
工组织提供，杨某某所提供的劳动并不是构成华茂××生产经
营活动的组成部分，双方之间不存在从属关系，而应认定为承
揽发包关系。其次，根据庭审查明事实，陆甲系杨某某叫来做
工，施工内容及报酬均由杨某某对外洽谈并决定，工程完工后
亦由杨某某对外结算报酬并予以发放，而陆甲等人与华茂××未发生直接的联系，同时也并无证据证明施工人员的具体工作
内容由庄某某指派，因此陆甲与杨某某之间已因施工工作而形
成相互间的人身依附关系，符合雇佣法律关系的基本构成要件
。杨某某关于其代其他施工人员领取报酬，且本人并未赚取差
价的辩称，无有效证据证明，同时即便所有施工人员同工同酬
，其报酬结算方式也不影响雇佣关系的成立。因此本院认定陆
甲与杨某某之间的雇佣关系成立。
综上，就本案所涉导致陆甲受伤的钢棚搭建工程而言，
系杨某某从华茂××处承包后，雇佣包括陆甲在内的实际施工
人进行施工建造。根据法律规定，陆甲在从事雇佣活动中遭受
人身损害，作为雇主的杨某某应当承担赔偿责任。同时事故的
发生是源于陆甲在施工过程某自身缺乏安全意识，未尽到普通
人的注意义务，其自身对损害的发生具有重大过失，故可以减
轻赔偿义务人的赔偿责任。华茂××将钢棚搭建工程发包给不
具有安全生产条件的杨某某承建，具有主观过错，应当与杨某
某承担连带赔偿责任。杨某某关于陆甲系华茂××雇员的辩称
意见，因无相应的事实依据，本院不予采信。关于陆甲因事故
遭受的合理损失，本院根据其所致损伤程度、提供的依据及相
关赔偿标准规定，酌情认定为：1.医疗费102526元（其中华茂
××已垫付70000元）；2.误工费40568元（根据原告残疾情况
，其因伤致残后持续误工，误工时间应从2007年11月26日计算
至本院委托鉴定定残日即2009年8月26日前一天共639天，误工
费计算方式：23173元／年÷365天×639天＝40568元）；3.护
理费85208元（①住院期间护理费21816元／年÷365天×125天＝7471元，②出院后至定残之前的护理费根据原告的残疾情况
酌情确定21816元／年÷365天×514天×40％＝12289元，③定
残后的护理费根据原告年龄、残疾状况和护理依赖等级酌情确
定21816元／年×15年×20％＝65448元，共计85208元）；4.
营养费6000元；5.住院伙食补助费1800元；6.交通费2000元；
7.鉴定费1600元；8.残疾赔偿金74064元（9258元／年×20年
×40％＝74064元）；9.被扶养人生活费6600元（原告母亲朱
阿花：7072元／年×5年×1／6×40％＝2357元，原告女儿陆
卓意：7072元／年×3年×1／2×40％＝4243元，两项共计660
0元）；以上合计320366元。此外，原告因伤所致损伤已构成
七级伤残，确给其精神上造成较大的损害，但考虑事故发生原
因和被告承担责任的经济能力，本院酌情认定原告精神损害抚
慰金为10000元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第
一百一十九条、第一百三十一条、最高人民法院《关于审理人
身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条
第一款、第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款
、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三
条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和最高人民法院《
关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条
第二款、第十条之规定，判决如下：
一、杨某某赔偿陆甲因事故造成的合理损失医疗费10252
6元、误工费40568元、护理费85208元、营养费6000元、住院
伙食补助费1800元、交通费2000元、残疾赔偿金74064元、鉴
定费1600元、被扶养人生活费6600元，合计320366元，由杨某某赔偿80％，计256293元；
二、杨某某赔偿陆甲精神损害抚慰金10000元；
上述一、二两项合计，杨某某共应赔偿陆甲266293元，
扣除杭州××布××有限公司已支付的70000元，余款196293
元限杨某某于本判决生效后十日内付清；
三、杭州××布××有限公司对杨某某上述赔付义务承
担连带赔偿责任；
四、驳回陆甲的其余诉讼请求。
如杨某某、杭州××布××有限公司未按本判决指定的
期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼
法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利
息。
案件受理费7064元，由陆甲负担3456元，杨某某负担360
8元，杭州××布××有限公司对杨某某应承担部分负连带责
任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状及副本一份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院
，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费7064元
。在上诉期满后的次日起7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉
处理。【杭州市中级人民法院开户银行为工商银行湖滨分理处
，户名浙江省杭州市中级人民法院，帐号12×××96
8】对财产案件提起上诉的，上诉案件受理费按照不服本院判
决部分的上诉请求由本院另行书面通知预交。
审 判 长 唐伟利
审 判 员 郭 权
人民陪审员 王天国
二〇一〇年三月一日
书 记 员 吴钰红