浙江省杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0110民初18444号原告：长兴李家巷金叶苗木场，住所地：浙江省长兴县李家巷镇李家巷村。经营者：芦林利，女，1968年10月11日出生，汉族，住浙江省长兴县。委托诉讼代理人：何妙富，浙江坚定律师事务所律师。被告：徐向伟，男，1974年5月19日出生，汉族，住浙江省杭州市余杭区。委托诉讼代理人：马美笑，浙江民禾律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈宁，浙江民禾律师事务所律师。原告长兴李家巷金叶苗木场（以下简称金叶苗木场）为与被告徐向伟合同纠纷一案，杭州市江干区人民法院于2017年4月20日立案受理，后杭州市江干区人民法院经审查认为该院对本案无管辖权，将本案移送杭州经济技术开发区人民法院，杭州经济技术开发区人民法院认为杭州市江干区人民法院移送不当，遂报杭州市中级人民法院指定管辖，后经杭州市中级人民法院指定将本案移送本院审理。本院于2017年10月27日受理后，依法由代理审判员祝继萍适用简易程序，分别于2017年11月29日、2017年12月22日二次公开开庭进行了审理，第一次庭审时原告金叶苗木场的委托诉讼代理人何妙富，被告徐向伟的委托诉讼代理人马美笑、陈宁到庭参加诉讼，第二次庭审时原告金叶苗木场的委托诉讼代理人何妙富，被告徐向伟的委托诉讼代理人马美笑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金叶苗木场起诉称：2015年7月3日，原被告签订《种植土方回填合同》一份，约定由被告徐向伟在原告金叶苗木场的园林苗木场地倒土（回填），地址位于乔司农场，倒土总价95万元，对倒地面积和标高都作了规定，最迟完工日是2015年9月30日，现该工程已完成。合同第5条约定余款45万元最迟支付日期不超过2015年8月3日，但被告徐向伟至今未能支付，为此，原告金叶苗木场诉至法院，请求判令：被告徐向伟向原告金叶苗木场支付倒土费45万元及逾期利息204750元。原告金叶苗木场为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：1．《种植土方回填合同》一份，用以证明被告徐向伟与原告金叶苗木场签订种植土方回填合同，合同已履行完毕的事实。2.银行汇款凭证二份，用以证明2014年4月27日被告徐向伟向原告金叶苗木场员工周慧红账户打入30万元意向金，2015年7月3日徐锋向原告金叶苗木场员工赵莉莉的账户打入20万元预付款，案涉合同已经在履行的事实。3.照片三张，用以证明倒土工程已经完工，合同已经履行完毕的事实。被告徐向伟答辩称：1.虽然徐向伟与金叶苗木场签订了《种植土方回填合同》，但徐向伟一直未实际履行该份合同，对于合同是否履行根据法律规定应该由负有履行义务的一方举证，本案中就合同是否履行金叶苗木场未能提供相应证据证明，故应承担举证不能的不利后果；2.金叶苗木场在诉状中陈述工程已经完工，但未能提供证据证明案涉工程是由徐向伟完工的，《种植土方回填合同》第三条明确约定合同的完工时间最迟在2015年9月30日，并经金叶苗木场书面验收，但本案中金叶苗木场未能提供书面验收的证据，故本案不能仅凭合同书就认定合同已经实际履行且该工程是由徐向伟完工的；3.根据《种植土方回填合同》前言中的约定，徐向伟是代张的纲签订了《种植土方回填合同》，徐向伟并非案涉合同的当事人。被告徐向伟未向本院提交证据。被告徐向伟对原告金叶苗木场提交的证据质证如下：证据1，真实性无异议，对证明对象和待证事实有异议，不能证明徐向伟已经履行了该份合同及徐向伟存在违约的情况；证据2，对2014年4月27日的银行转账记录真实性无异议，但无法看出徐向伟将30万元打入的是谁的账户，对2015年7月3日的银行转账记录真实性无异议，但是徐锋转账给赵莉莉的，打款人不是徐向伟；证据3，真实性无法确认，即使真实，也只能证明工程已完工，不能证明工程由谁完工的。本院对原告金叶苗木场提交的证据认证如下：证据1、2，真实性可以确认，本院确认作为认定本案相关事实的依据；证据3，本院将结合其他证据作综合认定。本院根据当事人的陈述及确认的有效证据，认定本案事实如下：2015年7月3日，原告金叶苗木场作为甲方与被告徐向伟作为乙方签订《种植土方回填合同》一份，约定：甲方同意将发展苗木种植所需的种植土方回填工作交给乙方实施，在2014年4月28日与张的纲签订的倒土意向书的基础上，为确定合同双方的各项责任、权利、义务，特订立本合同，以资共同遵守：1.土方回填的位置：位于杭州经济技术开发区外乔司农场（农场地块编号为10-005-001-00012），乙方倾倒与回填土方必须严格控制在该地块的四至控制区域内；2.倒土（回填）技术要求：乙方通过车辆运输运送到上述场地内，乙方倒土方后负责场地平整（平整后的质量要求符合国家或省市园林绿化规范对于场地平整的技术要求）至甲方要求的标高，且回填的土质必须符合甲方要求的种植苗木的标准……；3.回填（倒土）完成时间：土方回填（倾倒）的截止时间：根据苗木种植季节的要求，为了不影响甲方的种植计划，乙方最迟在2015年9月30日完成，并经甲方书面验收，所有土方的回填，包括场地平整达到技术标准……；4.回填倒土的总价的确定：本场地实行总价包干95万元，面积为上述农场的四至可回填区域，回填土的标高以现有菜地标高上浮30公分……；5.价款和保证金的支付方式：5.1倒土协议书签订后乙方已向甲方支付人民币30万元作为倒土意向金，该30万元在正式合同签订日自动转为预付款，另在本合同签订日缴纳预付款20万元，合同签订一个月内或者土方回填达到50%时，以上两个日期哪个先到即支付到位，最迟支付日期不超过2015年8月3日乙方支付给甲方余款45万元……5.2乙方向甲方缴纳款项的账户可能存在非乙方账户出具的行为（包括倒土款、保证金等），但确为乙方关于此合同关联人或非关联人向甲方指定账户打入的所有款项均为乙方授意，不得以其他人员（具体打款人）的名义向甲方提出上诉、申告、仲裁等，如出现的则所有的法律责任由乙方承担，并向甲方承担企业名誉损失费，损失费的金额确定为上述或其他途径法律形式金额的50%；6.甲方、乙方的责任等：6.1甲方尽可能配合乙方提供由产权人出具的回土证明，协助和配合乙方进行土质的查看、标高测量工作，6.2乙方必须按本合同上述约定的相关条款执行，积极履行其在回填过程中的安全、质量、文明等工作，发生问题的承担相应的法律责任，6.3接受甲方监督管理人员的监督与意见，对于由其造成的事件的处理积极履行处理义务，其处理的出发点不得损害甲方的利益，6.4不得将此回填（倒土）转包或者分包给他人或者其他单位，如发生的甲方有权单方面中止合同，6.5由于甲方场地原因造成场地施工不能正常进行，甲方应积极负责协调，如造成的损失双方协商解决，所耽误的工期需顺延（以经协商后甲方出具的书面单据为准）；7.违约责任：7.1乙方未按约定支付款项或者有其他违约责任的，需向甲方承担相应的违约责任，违约金的计算方式为除本金外违约金按照借款利息进行计算，其计算标准为同期人民银行贷款利率法律允许的最高倍数，折算成实际违约天数，造成甲方另外损失的还应承担其他赔偿责任。……本协议约定乙方向甲方打款的账户信息如下：赵莉莉杭州银行江城支行603367177199729850。合同落款处，金叶苗木场在甲方处盖章，徐向伟在乙方代表处签字。2014年4月27日，被告徐向伟向周慧红账户汇款30万元，2015年7月3日，案外人徐锋向赵莉莉账户汇款20万元。庭审中，原告金叶苗木场自认收到上述50万元且该两笔款项为案涉合同项下倒土意向金及预付款，系案涉合同总价95万元的组成部分。现金叶苗木场主张剩余倒土费45万元至今未付，为此诉至本院，请求上判。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告徐向伟抗辩称案涉《种植土方回填合同》系代案外人张的纲签订，其本人并非合同当事人，但未能提供有效证据证明，故应当承担举证不利的法律后果。据此，原告金叶苗木场与被告徐向伟之间的《种植土方回填合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规强制性规定，本院确认合法有效。被告徐向伟抗辩称2014年4月27日从其账户中转出的30万元并不能看出系支付给原告金叶苗木场也无法确认款项用途，但被告徐向伟亦未提供相应证据证明该笔款项的交易对象及款项用途，现原告金叶苗木场确认收到该笔款项，结合《倒土意向书》的签订时间、30万元的打款时间，及《种植土方回填合同》第5.1条“倒土协议书签订后乙方已向甲方支付人民币30万元作为倒土意向金，该30万元在正式合同签订日自动转为预付款”的约定，本院有理由相信该30万元的款项性质即为案涉合同项下的倒土意向金。《种植土方回填合同》约定在合同签订一个月内或者土方回填达到50%时，以上两个日期哪个先到即支付到位，最迟支付日期不超过2015年8月3日被告徐向伟支付给原告金叶苗木场余款45万元，可见案涉回填倒土工程是否完工并非支付倒土款余款的前提条件，且被告徐向伟并无证据证明原告金叶苗木场将案涉土方回填场地交由第三人回填，故其理应承担支付价款及逾期付款利息的民事责任，被告徐向伟关于其未实际履行案涉合同，无需支付倒土款的抗辩意见，理由不成立，本院不予采信。原告金叶苗木场主张自2015年8月4日起至2017年11月4日止按月利率2%计算的逾期付款利息，但其关于逾期付款利息的计算有误，现其自愿按照金额204750元主张逾期付款利息，本院依法予以支持。综上，原告金叶苗木场的诉讼请求，理由正当，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告徐向伟于本判决生效后十日内支付原告长兴李家巷金叶苗木场到土费45万元及逾期付款利息204750元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10348元，减半收取5174元，由被告徐向伟负担。原告长兴李家巷金叶苗木场于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告徐向伟于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。代理审判员  祝继萍二○一八年一月四无书 记 员  应敏伟?*ArabicDash?-8-??*ArabicDash?-9-?