重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）渝一中法民终字第05069号
上诉人（原审原告）：重庆市渝北区石船镇潘家沟煤矿。
投资人：黄树堂，董事长。
委托代理人：任文，男，汉族，1956年6月5日出生，系单位员工。
被上诉人（原审被告）：樊照树，男，汉族，1956年8月18日出生。
上诉人重庆市渝北区石船镇潘家沟煤矿（以下简称潘家沟煤矿）与被上诉人樊照树工伤保险待遇纠纷一案，重庆市渝北区人民法院于2013年8月12日作出（2013）渝北法民初字第08584号民事判决。潘家沟煤矿对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，上诉人潘家沟煤矿委托代理人任文，被上诉人樊照树参加了询问。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2010年3月，樊照树进入潘家沟煤矿处从事采煤工工作，工资实行计件工资。潘家沟煤矿为樊照树购买了工伤保险。2011年4月14日，樊照树在井下采煤时受伤，伤情诊断为胸骨骨折、t12压缩性骨折。2011年4月18日重庆市渝北区人力资源和社会保障局认定樊照树受伤性质为工伤。2012年4月10日，樊照树提起劳动能力鉴定申请，2012年5月28日重庆市渝北区劳动鉴定委员会鉴定樊照树伤残等级为8级，无护理依赖。2012年6月20日，重庆市渝北区人力资源和社会保障局增加认定樊照树双侧肩胛骨骨折、双肺挫伤伴胸腔积液、全身多处软组织挫伤属工伤。
一审庭审中，樊照树陈述自入职以来，除2010年6月中旬至2010年10月、2011年2月公司停产未得工资外，其每月均领取了工资，其月平均工资为4500元。潘家沟煤矿陈述，除2010年11月、12月，2011年3月、4月公司发放了工资以外，其余月份公司均处于停产状态，但无证据证明停产时间；樊照树的月平均工资为1928.31元，并举示了上述4个月的工资表予以证明。
一审法院另查明，潘家沟煤矿、樊照树均认可双方劳动关系于2012年12月18日解除。樊照树共计住院56天。受伤以来，樊照树在潘家沟煤矿处领取了12500元。樊照树陈述其中7000元是借支，5500元是潘家沟煤矿支付的住院期间护理费、伙食费及营养费。潘家沟煤矿陈述5500元确系其所给，但应在相应的工伤保险待遇中予以抵扣。2013年3月7日，樊照树将第一次住院病历（2011年4月17日至2011年5月23日）、第二次住院病历（2012年12月18日至2013年1月4日）等相关资料交予潘家沟煤矿。樊照树称住院期间护理费为100元／天，并举示了2012年12月31日重庆睿康保洁服务有限公司出具的收据及陈文现的身份证复印件予以证明，收据上载明12.24-12.31陪护费800元（8天×100元）。潘家沟煤矿另陈述同意按1928.31元／月支付樊照树两个月的解除劳动关系的经济补偿金。
潘家沟煤矿一审诉称：樊照树系潘家沟煤矿职工，从事井下采掘工作。2011年4月14日樊照树受伤，受伤性质被认定为工伤，伤残等级为八级。樊照树治疗期间，其本人及亲属先后向潘家沟煤矿预支了12500元。随后，樊照树向渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请了仲裁。潘家沟煤矿对仲裁裁决不服，故起诉至人民法院，请求判令潘家沟煤矿支付樊照树一次性伤残补助金16017元（3337元／月×12个月×40%）、停工留薪期工资5784.93元（1928.31元／月×3个月）、生活津贴2792.79元（1928.31元／月÷21.75天×70%×45天）、住院护理费2800元（56天×50元），扣除潘家沟煤矿预借支12500元，潘家沟煤矿应支付樊照树14894.72元，本案诉讼费用由樊照树承担。
樊照树一审答辩称：仲裁裁决合法有效，要求确认双方劳动关系已于2012年12月18日解除，由潘家沟煤矿支付樊照树一次一次性伤残就业补助金16017.60元（3337元／月×12个月×40%）、生活津贴（4500元／月÷21.75天×70%×45天）、一次性伤残补助金49500元（4500元×11个月）、一次性工伤医疗补助金20022元（3337元／月×6个月）、停工留薪期工资27000元（4500元×6个月）、鉴定检查费817元、医疗费14353.23元、第二次住院期间的伙食补助费510元（30元／天×17天）、第二次住院期间的护理费1700元（100元／天×17天）、解除劳动关系的经济补偿金9000元（4500元×2个月），扣除借支7000元，潘家沟煤矿还应支付138436.83元。同时放弃其他仲裁请求。
一审法院认为：《工伤保险条例》第三十条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条规定：按本办法第十九条规定的范围所产生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，参加工伤保险并足额缴纳工伤保险费的，由工伤保险基金支付。第三十六规定：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；一次类推，每减少一年递减10%。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定：停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。
本案中，双方均确认劳动关系已于2012年12月18日解除，故予以认可。潘家沟煤矿已为樊照树购买工伤保险，住院期间的伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、鉴定检查费应由工伤保险基金支付，故对樊照树要求潘家沟煤矿支付上述费用的请求不予支持。
潘家沟煤矿伤残等级为8级，解除劳动关系时已年满56周岁，其一次性伤残就业补助金应为12013.2元（3337元／月×12个月×30%），现潘家沟煤矿自愿支付樊照树一次性伤残就业补助金16017元，系对其自身权利的处分。故对樊照树要求潘家沟煤矿支付一次性伤残就业补助金16017元的请求予以支持，对其超出该范围的请求不予支持。
樊照树要求潘家沟煤矿支付第二次住院期间的护理费1700元，并举示了收据证明其护理费为100元／天。因樊照树举示的收据不能充分的证明其主张的护理费标准，故对其不予采纳。樊照树第二次住院17天，依据法律规定，其第二次住院期间护理费应为850元（17天×50元／天）。庭审中，潘家沟煤矿亦同意支付。故对樊照树要求潘家沟煤矿支付第二次住院期间护理费850元的请求予以支持，对其超出该范围的请求不予支持。
潘家沟煤矿称樊照树月平均工资为1958.31元，仅举示了4个月的工资表证明工资标准。因本案中，双方当事人均认可存在停产现象，潘家沟煤矿确实不能提供完整的工资表，不属于持有而不举示的情形。樊照树从事采煤工，工资计算方式为计件，于2011年4月受伤，故酌情以重庆市2011年社平工资标准3337元／月作为樊照树工资标准。樊照树受伤为双侧肩胛骨骨折，对应停工留薪期为6个月，故对樊照树要求潘家沟煤矿支付停工留薪期工资20022元（3337元／月×6个月）的请求予以支持，对其超出该范围的请求不予支持。
樊照树申请劳动能力鉴定期间为2012年4月10日至2012年5月28日，鉴定期间为49天，现樊照树自愿要求潘家沟煤矿支付45天的生活津贴，而45天的生活津贴为4833元（3337元／月×70%÷21.75天×45天）。故对樊照树要求潘家沟煤矿支付生活津贴4833元的请求予以支持，对其超出该范围的请求不予支持。
庭审中，双方均认可樊照树自受伤以来先后借支7000元，樊照树亦同意在相应的工伤保险待遇中予以抵扣。然对于2011年5月23日领取的5500元，潘家沟煤矿认为应予抵扣，樊照树认为不应抵扣。因该笔款项系潘家沟煤矿对樊照树住院期间护理费、伙食费、营养费的给付。第一次住院期间的护理费为1950元（39天×50元／天），本案中，樊照树虽未要求，潘家沟煤矿却同意支付，且已经支付（包含于5500元内）。故扣除1950元，潘家沟煤矿还支付了3550元，该笔费用支付的基础乃是樊照树受工伤，故其应予抵扣。
关于解除劳动关系的经济补偿金问题，一审法院认为，樊照树于2010年3月入职，2012年12月解除劳动关系，解除劳动关系前十二个月月平均工资为3337元／月，现樊照树只要求潘家沟煤矿支付2个月的经济补偿金，系对其自身权利的处分，故对樊照树要求潘家沟煤矿支付解除劳动关系经济补偿金6674元（3337元／月×2个月）的请求予以支持，对其超出该范围的请求不予支持。
综上，一审法院遂依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：“一、原告重庆市渝北区石船镇潘家沟煤矿与被告樊照树的劳动关系已于2012年12月18日解除；二、原告重庆市渝北区石船镇潘家沟煤矿限于本判决生效后三日内支付被告樊照树一次性伤残就业补助金16017元、第二次住院期间护理费850元、停工留薪期工资20022元、生活津贴4833元。扣除被告樊照树已领取的10550元，原告重庆市渝北区石船镇潘家沟煤矿还应支付31172元；三、原告重庆市渝北区石船镇潘家沟煤矿限于本判决生效后三日内支付被告樊照树解除劳动关系经济补偿金6674元；四、原告重庆市渝北区石船镇潘家沟煤矿不支付被告樊照树一次性伤残补助金49500元；五、原告重庆市渝北区石船镇潘家沟煤矿不支付被告樊照树一次性工伤医疗补助金20022元；六、原告重庆市渝北区石船镇潘家沟煤矿不支付被告樊照树鉴定检查费817元；七、原告重庆市渝北区石船镇潘家沟煤矿不支付被告樊照树医疗费14353.23元；八、原告重庆市渝北区石船镇潘家沟煤矿不支付被告樊照树第二次住院期间的伙食补助费510元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告重庆市渝北区石船镇潘家沟煤矿负担。”
潘家沟煤矿不服，向本院提起上诉，请求：撤销原判或依法改判原判第二、三、四项，本案诉讼费用由被上诉人承担。其主要和事实理由如下：原判将樊照树受伤前月工资认定为3337元、4500元毫无依据。基于此，原判第二项的停工留薪期工资、生活津贴，第三项的经济补偿金，第四项的一次性伤残补助金也是错误的。
被上诉人樊照树答辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
本院二审查明：二审审理过程中，潘家沟煤矿主张樊照树受伤前12个月平均工资应为3075元。樊照树对此予以认可。
本院查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，本案的争议焦点仅在于原判第二项的停工留薪期工资、生活津贴，第三项的经济补偿金，第四项的一次性伤残补助金计算依据的本人工资标准如何确定。因双方当事人在二审中一致确认樊照树受伤前12个月平均工资为3075元，故前述相应工伤保险待遇应为：停工留薪期工资18450元（3075元／月×6个月），生活津贴为4453.45元（3075元／月×70%÷21.75天×45天），经济补偿金6150元（3075元／月×2个月）。至于原判第四项的一次性伤残补助金，因潘家沟煤矿已为樊照树购买工伤保险，该项待遇应由工伤保险基金支付给樊照树，故该项待遇应如何计算不属本案审理范围，本院对此不予评判。
综上，上诉人潘家沟煤矿的上诉理由因新的事实即樊照树的承认而部分成立，其上诉请求本院予以相应主张。原判认定基本事实清楚，因本院二审查明新的事实对原判予以相应改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持重庆市渝北区人民法院（2013）渝北法民初字第08584号民事判决第一、四、五、六、七、八项；
二、变更重庆市渝北区人民法院（2013）渝北法民初字第08584号民事判决第二项为：重庆市渝北区石船镇潘家沟煤矿于本判决生效后三日内支付樊照树一次性伤残就业补助金16017元、第二次住院期间护理费850元、停工留薪期工资18450元、生活津贴4453.45元。扣除樊照树已领取的10550元，重庆市渝北区石船镇潘家沟煤矿还应支付樊照树29220.45元；
三、变更重庆市渝北区人民法院（2013）渝北法民初字第08584号民事判决第三项为：重庆市渝北区石船镇潘家沟煤矿于本判决生效后三日内支付樊照树解除劳动关系经济补偿金6150元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，由重庆市渝北区石船镇潘家沟煤矿负担；二审案件受理费10元，由重庆市渝北区石船镇潘家沟煤矿负担5元，樊照树负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡 敬
代理审判员 乔 艳
代理审判员 吴学文
二〇一四年一月二十三日
书 记 员 刘 莉