广西壮族自治区南宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂01刑终224号
原公诉机关广西壮族自治区南宁市江南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）欧建文，女，1965年4月11日出生于广西壮族自治区鹿寨县，侗族，高中文化，无业，家住鹿寨县。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2015年3月6日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。
广西壮族自治区南宁市江南区人民法院审理南宁市江南区人民检察院指控原审被告人欧建文犯运输毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2016年12月28日作出（2015）江刑初字第601号刑事判决。原审被告人欧建文不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市人民检察院指派检察员杨某出庭履行职务，原审被告人欧建文到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，
1.2015年1月21日2时许，被告人欧建文在南宁市兴宁区望州南路七天连锁酒店门口被公安人员抓获，公安人员当场从欧建文处查获麻古4包（共净重42.82克）。经鉴定，从被查获的麻古中检出甲基苯丙胺、咖啡因。被告人欧建文归案后如实供述了上述事实。2015年1月22日，被告人欧建文因涉嫌非法持有毒品被南宁市公安局兴宁分局刑事拘留，同日被该局取保候审。
原判认定上述事实的证据有受案登记表，立案决定书，不予收押通知书，取保候审决定书，扣押决定书，扣押清单，检验报告及鉴定意见通知书，证人岑某的证言，辨认笔录，抓获经过，指认毒品、称量过程、通讯工具照片，残疾人证，疾病证明，现场检测报告书，被告人欧建文的供述及户籍证明等。
2.2015年3月5日9时许，被告人欧建文携带冰毒、麻古乘坐陈某等驾驶的莲花牌小轿车（车牌号为桂Ｂ×××××）从柳州前往南宁。13时许，欧建文、陈某等到达南宁并与罗某联系，罗某将欧建文、陈某等带到南宁市江南区，之后，三人一起吸食欧建文带来的冰毒。不久，公安人员进到该房将欧建文、罗某、陈某等抓获，并当场从欧建文随身携带的挎包内查获冰毒1包（净重94.1克）、麻古1包（净重0.3克），从该房茶几上查获欧建文所有的冰毒4包（共净重99.6克）、麻古3瓶（共净重3克）。经鉴定，从被查获的冰毒中检出甲基苯丙胺，从被查获的麻古中检出甲基苯丙胺、咖啡因。
被告人欧建文归案后如实供述了其将冰毒1包（净重94.1克）、麻古1包（净重0.3克）从柳州带到南宁的犯罪事实。
原判认定上述事实的证据有：
1.受案登记表、立案决定书，证实案件的来源、案发的时间和地点及公安机关对案件立案侦查等情况。
2.抓获经过、情况说明，证实2015年3月5日13时许，被告人欧建文、罗某、陈某等在南宁市江南区被公安人员抓获。公安人员当场查获可疑毒品23包，其中，在该房茶几上查获可疑毒品21包，经被告人欧建文签字确认属其所有的有15包可疑毒品，扣押时编号分别为1号至15号，送检时按顺序相对应的编号为1号至15号，其中，1号至4号可疑毒品呈颗粒晶体状，毒品色泽明亮，用透明塑料封装袋封装，袋口有明显红边，5号至9号可疑毒品呈颗粒晶体状，毒品颜色偏白，用透明塑料封装袋封装，袋口有明显蓝边；经罗某签字确认属其所有的有6包可疑毒品，扣押时编号分别为1号至6号，送检时按顺序相对应的编号为16号至21号（即扣押时1号是送检时的16号，扣押时是6号是送检时的21号）。另外，公安人员在被告人欧建文随身携带的手提包里查获可疑毒品2包，扣押时编号为1号（送检时编号为22号）和2号（送检时编号为23号）。
3.扣押清单、返还清单，证实2015年3月5日，公安人员扣押了15包（瓶）毒品，其中有11包冰毒（净重分别为49.3克、19.8克、20.1克、10.4克、9.6克、9.9克、9.9克、10.0克、9.9克、0.5克、0.7克）、1瓶冰毒（净重为1.3克）、3瓶麻古（净重分别为1.9克、0.6克、0.5克），并经被告人欧建文签字确认；公安人员从被告人欧建文处扣押了1包冰毒（净重94.1克）、1包麻古（净重0.3克）及手提包1个；公安人员从罗某处扣押了6包（瓶）毒品，其中有1包冰毒（净重1.0克）、1包可疑毒品（净重0.2克）、1瓶可疑毒品（净重0.5克）、2瓶麻古（净重分别为0.3克、0.2克）、1包大麻（净重0.9克）。公安人员已将扣押的手提包返还给孟某。
4.检验报告及鉴定意见通知书，证实经检验，从所送的1号、2号、3号、4号、5号、6号、7号、8号、9号、10号、11号、12号、16号和22号检材中均检出甲基苯丙胺，从所送的13号、14号、15号、17号、18号、19号、20号和23号检材中均检出甲基苯丙胺和咖啡因，21号检材中检出四氢大麻酚。公安机关已依法将鉴定意见通知被告人欧建文、罗某。
5.辨认笔录，证实被告人欧建文对陈某等、罗某进行了辨认。
6.辨认毒品、称量过程照片，证实被告人欧建文、陈某等、罗某对公安人员从南宁市江南区茶几上查获的15包可疑毒品及其称量过程、被告人欧建文对公安人员从其挎包里查获的2包可疑毒品及其称量过程进行了辨认、罗某对公安人员从南宁市江南区茶几上查获的6包可疑毒品及其称量过程进行了辨认。
7.现场辨认笔录及辨认现场照片，证实罗某归案后带公安人员到南宁市江南区辨认作案现场。公安人员对作案现场拍照固定。
8.现场检测报告书，证实被告人欧建文、罗某、陈某等的检测样本经现场检测，其三人苯丙胺类毒品的检测结果均呈阳性。
9.行政处罚决定书，证实罗某、陈某等因吸食毒品被南宁市公安局青秀分局处以行政拘留十五日。
10.车牌号为桂Ｂ×××××号的小型轿车的行驶证及照片、注册登记信息、个体工商户营业执照、汽车租赁合同、李刚的身份证及机动车驾驶证、扣押清单，证实车牌号为桂Ｂ×××××号的小型轿车的所有人是郑某，该车品牌为莲花牌；郑某在柳州市胜利路12号6栋30号门面内开了一个柳州市柳北区聚途汽车租赁部，从事汽车租赁服务；2015年2月10日，李刚从柳州市聚途汽车租赁部租了一辆车牌号为桂Ｂ×××××号的小型轿车，并提供了其身份证和驾驶证给该租赁部；2015年3月5日，车牌号为桂Ｂ×××××号的小型轿车已被公安机关依法扣押。
11.证人郑某的证言，证实郑某开了一个租车的店，店名叫柳州市柳北区聚途汽车租赁部，地址在柳州市胜利路12号6栋30号，经营范围是汽车租赁服务。2015年2月10日，有一个叫李刚的男子到郑某的租车店租车，核对身份后，郑某与李刚签订了租赁合同，并租了一辆车（车牌号为桂Ｂ×××××号，莲花牌）给李刚，租期从2015年2月10日起，没有明确还车时间，当时口头约定租车价格是每天160元，如果是过年的话（2月18日至24日），租车价格是每天260元，李刚交了1000元违章押金给郑某。后来，李刚和郑某约定，将租车改为包车，按每月3800元的价格来包。李刚于2015年3月2日给了郑某1000元包车费，这是其最后一次给钱，但没有结清以前的费用。从2015年3月3日起，李刚又开始欠郑某的钱，一直到2015年3月13日，李刚共欠了十天的钱。2015年3月13日，郑某到南宁市公安局青秀分局刑侦三大队把该车开走，发现该车的驾驶位置上有一个钱包，钱包里有现金800元、一张残疾人证（名字是欧建文）、几张银行卡等物品，该车车尾箱有四、五袋贝壳。
12.证人罗某的证言，证实2015年3月5日13时许，罗某接到欧建文的电话，欧建文说其到南宁了，罗某就邀请欧建文到江南区（该房是罗某一朋友的家，因其朋友回老家了，其朋友就叫罗某帮看一下）坐坐，并到该大厦一楼楼梯口等欧建文。过了一会，欧建文和陈某等就过来了，欧建文拿了一个手提包。进到该房后，欧建文说其饿了，罗某就帮欧建文订了快餐。之后，欧建文从其随身携带的手提包里拿出几包冰毒和麻古，并与罗某、陈某等一起“溜冰”。没过多久，有人敲门说送外卖，开门后就有公安人员冲进来，并把三人控制了。公安人员从该房茶几上查获了12袋冰毒、8袋（瓶）麻古、1颗大麻。冰毒是用透明封口的塑料袋装的，呈透明晶体状；麻古是小玻璃瓶装的，呈红色小颗粒状。在被查获的毒品中，有六包毒品是罗某的，净重共计3.1克；剩余的毒品是欧建文的，公安人员已将毒品分别编为1号至15号。
13.证人陈某等的证言，证实2015年3月4日18时许，欧建文打电话给陈某等，让陈某等开车送欧建文到南宁，顺便拉海鲜去南宁，同时看看欧建文的女儿。陈某等说没有问题。欧建文给了2000元给陈某等，让陈某等租辆车上南宁。陈某等找到朋友李刚，让李刚帮忙租车，陈某等和李刚到柳州市家租车公司，租了一辆莲花牌小轿车（车牌为桂Ｂ×××××），并复印了李刚的身份证和驾驶证给租车公司，还交了1500元押金和车费，之后，陈某等就把车开走了。23时许，陈某等到欧建文家拉海鲜，把海鲜装到车尾箱后就回家睡觉了。2015年3月5日9时许，陈某等开车到欧建文楼下，打电话叫欧建文下来，欧建文下来后坐在副驾驶位置，其脖子上还挂了一个格子包，之后，二人就从柳州开车上南宁了。13时许，根据欧建文的指示，陈某等把车开到南宁市一个大厦的负一楼地下停车场，停好车后，欧建文和陈某等从负一楼上到一楼电梯口，欧建文打了一个电话后，罗某就过来和他们打招呼，之后，三人就进到25楼的一个房间。进到房间后，欧建文和罗某坐在沙发上，陈某等走到房间的阳台那看了一下，一转身就见欧建文从其格子包里拿出一包袋装冰毒放在茶几上，比较大包，罗某打开茶几上的一个工具箱，从工具箱拿出一包冰毒，比较小包。罗某边拿出吸毒工具边问欧建文和陈某等吃饭没有，欧建文和陈某等说没有，罗某就帮忙订了快餐。接着，罗某、欧建文和陈某等就一起“溜冰”。罗某吸食冰毒后说货还可以。后来，有人敲门说送外卖，罗某就去开门，公安人员冲进来就把三人控制了，并查获了茶几上的冰毒（公安人员将查获的其中15包毒品分别编为1号至15号，1号至11号毒品是塑料袋包装，白色晶体状，分别净重1号49.3克、2号19.8克、3号20.1克、4号10.4克、5号9.6克、6号9.9克、7号9.9克、8号10.0克、9号9.9克、10号0.5克、11号0.7克；12号毒品是用玻璃瓶包装，白色晶体状，净重1.3克；13号至15号是玻璃瓶包装，红色固体药片状，净重分别为13号1.9克、14号0.6克、15号0.5克；将查获的其中6包毒品分别标号为1号至6号，1号为塑料袋包装，白色晶体状，净重1.0克；2号为塑料袋包装，净重0.2克；3号为玻璃瓶包装，净重0.5克；4、5号为玻璃瓶包装，红色固体药片状，净重分别为0.3克、0.2克；6号为塑料袋包装，褐色粉末状，净重0.9克）和吸毒工具，还从欧建文包里查获了冰毒和麻古（标号为1号、2号，都用塑料袋包装，1号为白色晶体状，净重94.1克，2号为红色固体药片状，净重0.3克）。欧建文平时吸食冰毒。
14.被告人欧建文的供述，证实2015年3月5日10时许，欧建文通过陈某等让一个叫李刚的朋友帮租了一辆莲花牌小汽车，并叫陈某等开车搭载其从柳州到南宁，因罗某打电话给欧建文，叫欧建文拿一些冰毒到南宁卖给其，所以欧建文就带了200克左右的冰毒到南宁，准备卖给罗某。12时许，欧建文与陈某等驾车到达南宁，当欧建文和陈某等到南宁市江南区电梯口时，罗某就在电梯口接欧建文和陈某等，并把欧建文和陈某等带到南宁市江南区。进入房间后，欧建文和罗某坐在沙发上，陈某等直接走到阳台上往外看了一下，还到厕所洗了“溜冰壶”，之后就坐到欧建文对面了。欧建文说肚子饿，罗某就帮欧建文点了一份快餐，并叫欧建文拿货出来吸食试用一下。欧建文就从其挎包里拿出4包冰毒（公安人员分别编为1号至4号，共净重99.6克，封装袋的封装口有一条红色的线，颜色有点黄）、3瓶麻古（公安人员分别编为13号至15号，共净重3克），并放在茶几上，给罗某看货验货。罗某验货后觉得味道不错，接着，欧建文和陈某等也吸了几口。后来，有人敲门说送快餐，打开门后就有公安人员冲进来，正在“溜冰”的三人就被当场控制了。公安人员从欧建文随身携带的挎包里查获了1包冰毒、1包麻古（用透明塑料封装袋包装，冰毒的颜色有点黄，公安人员将冰毒、麻古分别编为1号和2号，经称量，1号冰毒净重94.1克，提取0.7克进行鉴定；2号麻古净重0.3克，全部提取进行鉴定。欧建文对称量和提取过程、结果无异议。），从该房的茶几上查获了十二包冰毒和三瓶麻古（其中有十一包冰毒是用透明塑料封装袋包装、有一包冰毒是用透明玻璃瓶包装，三瓶麻古是用透明玻璃瓶包装。公安人员按包装袋子大小的顺序将十二包冰毒分别编为1号至12号、将三瓶麻古分别编为13号至15号，经称量，上述冰毒、麻古的净重分别为：1号净重49.3克，提取0.5克进行鉴定；2号净重19.8克，提取0.5克进行鉴定；3号净重20.1克，提取0.5克进行鉴定；4号净重10.4克，提取0.5克进行鉴定；5号净重9.6克，提取0.5克进行鉴定；6号净重9.9克，提取0.6克进行鉴定；7号净重9.9克，提取0.5克进行鉴定；8号净重10克，提取0.5克进行鉴定；9号净重9.9克，提取0.6克进行鉴定；10号净重0.5克，全部提取进行鉴定；11号净重0.7克，全部提取进行鉴定；12号净重1.3克，全部提取进行鉴定；13号净重1.9克，全部提取进行鉴定；14号净重0.6克，全部提取进行鉴定；15号净重0.5克，全部提取进行鉴定。欧建文对称量和提取过程、结果无异议。编号为1-4号的冰毒、编号为13-15号的麻古是欧建文的，冰毒颜色黄一点，其余冰毒颜色较白，封装袋袋口有蓝色的边）。公安人员还从放在茶几上的苹果手机盒子里查获了6包毒品（有2包麻古、1包大麻、1包冰毒、1包可疑毒品呈粉状土黄色、1包可疑毒品呈粉状粉黄色，其中麻古是用透明玻璃瓶包装，呈红色药片状，大麻是用透明塑料袋包装的，呈圆形，冰毒是用透明塑料封装袋包装的，呈白色晶体状。公安人员将这六包毒品分别编为1号至6号，经称量，1号冰毒净重1.0克，全部提取进行鉴定；2号毒品净重0.2克，全部提取进行鉴定；3号毒品净重0.5克，全部提取进行鉴定；4号麻古净重0.3克，全部提取进行鉴定；5号麻古净重0.2克，全部提取进行鉴定；6号毒品净重0.9克，全部提取进行鉴定。）。欧建文带到南宁的冰毒和麻古是其于2015年3月4日晚上在柳江县从一个叫乐哥的男子处赊的，乐哥共给了欧建文200克冰毒，每克32元，和3瓶麻古，共20多粒，每粒13元。乐哥说共7000元，等欧建文卖出去了再把钱给其。欧建文拿到冰毒后，问乐哥要了电子称自己分装，当时装了一包50克、两包20克、一包10克、剩下的就100克左右了。拿到这些毒品后，欧建文就一直放在随身携带的挎包里。欧建文赊冰毒是用来卖的，麻古有部分是用于自己吸食的。欧建文吸食冰毒。
15.被告人欧建文的户籍证明，证实被告人欧建文在作案时已满十八周岁，具有完全刑事责任能力。
原判认为，被告人欧建文明知是毒品仍予以运输，数量大，其行为已构成运输毒品罪。被告人欧建文明知是毒品仍非法持有，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人欧建文一人犯数罪，依法数罪并罚。被告人欧建文归案后能如实供述自己非法持有毒品及运输冰毒1包（净重94.1克）、麻古1包（净重0.3克）的罪行，依法予以从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第三百四十八条，第六十九条第一款、第三款，第六十七条第三款，第五十九条，第五十二条，第五十三条之规定，作出如下判决：被告人欧建文犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万五千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币八千元。决定执行有期徒刑十七年，并处罚金人民币八千元、没收财产人民币一万五千元。
欧建文上诉称，（1）其被公安机关查获的毒品是其携带在包内用于自己吸食的，来南宁不是为了运输毒品，其行为不构成运输毒品罪；（2）公安机关从其挎包内查获的冰毒一包（净重94.1克）、麻古一包（净重0.3克），以及从巨隆大厦C座2523号房内茶几上查获的麻古三瓶（净重3克）是其的，但从该房茶几上查获的冰毒四包（净重99.6克）不是其的，一审判决将该四包冰毒认定为其所有错误。综上，一审判决对其量刑过重，请求本院依法改判其轻刑。
南宁市人民检察院认为，（1）关于第二起犯罪事实中欧建文行为的定性问题。上诉人欧建文案发当天从柳州携带毒品到南宁的事实，有欧建文的供述和证人证言等证据予以证实。根据法律规定，欧建文的行为构成运输毒品罪；（2）关于第二起犯罪事实中欧建文运输毒品的数量问题。欧建文的供述、证人证言、辨认照片等证据证实，欧建文所描述的毒品特征与从其挎包内查获的以及从茶几上扣押的毒品特征一致，足以证实一审判决中认定的毒品数量属欧建文所有。综上，一审判决适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回欧建文的上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，原判据以认定本案事实的各项证据均经一、二审庭审举证、质证，取证程序合法，内容客观真实，二审期间，上诉人欧建文亦未提交新的证据，故本院对一审认定的证据依法予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）欧建文明知是毒品甲基苯丙胺仍予运输，数量达197克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，构成运输毒品罪；欧建文明知是毒品甲基苯丙胺仍非法持有，数量达42.82克，其行为亦触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，构成非法持有毒品罪，依法应数罪并罚。
对于欧建文提出的上诉意见，经查，（1）上诉人欧建文在南宁市第一看守所以及一审庭审中均供称，其乘坐由陈某等驾驶的莲花轿车从柳州携带毒品去到南宁，民警从其挎包内查获的冰毒一包（净重94.1克）、麻古一包（净重0.3克），以及从巨隆大厦C座2523号房内茶几上查获的麻古三瓶（净重3克）是其的，民警从2523号房内茶几上查获的冰毒四包（净重99.6克）也是其的，且有毒品称量照片、欧建文本人签字确认的扣押清单、扣押笔录，以及证人罗某、陈某等的证言等证据相互印证，足以证实前述毒品为上诉人欧建文所有。故欧建文上诉提出的公安机关从2523号房内茶几上查获的冰毒四包（编号为1、2、3、4号，净重99.6克）不是其的，一审判决将该四包冰毒认定为其所有错误的意见，与本案查明事实不符，不予采纳；（2）在第二起犯罪事实中，上诉人欧建文携带毒品甲基苯丙胺197克从柳州去到南宁市江某区，且携带的毒品数量大，其行为完全符合运输毒品罪的构成要件，应以运输毒品罪对其定罪处罚。故欧建文上诉提出的其被公安机关查获的毒品是其携带在包内用于自己吸食的，来南宁不是为了运输毒品，其行为不构成运输毒品罪的意见，没有事实和法律依据，不予采纳；（3）根据我国刑法规定，运输毒品甲基苯丙胺五十克以上的，应处十五年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产；非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克的，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。上诉人欧建文运输甲基苯丙胺达197克，又非法持有甲基苯丙胺达42.82克，且其曾因涉嫌犯非法持有毒品罪被公安机关取保候审，在取保候审期间又实施运输毒品犯罪行为。一审在充分考虑其实施毒品犯罪的事实、性质以及不思悔改等量刑情节的基础上，以运输毒品罪判处其有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万五千元，以非法持有毒品罪判处其有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币八千元，依法对其数罪并罚，决定对其执行有期徒刑十七年，并处罚金八千元、没收财产一万五千元，该量刑并无不当之处。故上诉人欧建文所提一审判决对其量刑过重，请求依法改判其轻刑的上诉意见，于法无据，不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。对于南宁市人民检察院的出庭检察意见，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵秀贞
审判员 欧阳杰
审判员 刘 娥
二〇一七年五月十八日
书记员 江 雨