浙江省瑞安市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）温瑞商初字第1404号
原告中国民生银行股份有限公司温州分行。
负责人王周屋。
委托代理人（特别授权）李帆、栾树立。
被告瑞安市天伦健身器材有限公司。
。讼代表人林慧慧。
委托代理人（特别授权）王红娟、林剑。
被告瑞安市晓银针织有限公司。
法定代表人陈国余。
被告浙江富美家健康科技有限公司。
法定代表人夏光义。
被告浙江通达服饰有限公司。
法定代表人蔡道艺。
委托代理人（特别授权）尤戈镭、陈旭峰。
被告夏光义，现羁押于德清县看守所。
被告张新新。
被告朱光新。
被告蔡道艺。
委托代理人（特别授权）尤戈镭、陈旭峰。
被告夏泽帆。
委托代理人（特别授权）胡奎、周蕾蕾。
原告中国民生银行股份有限公司温州分行诉被告瑞安市天伦健身器材有限公司（以下简称天伦公司）、瑞安市晓银针织有限公司（以下简称晓银公司）、浙江富美家健康科技有限公司（以下简称富美家公司）、浙江通达服饰有限公司（以下简称通达公司）、夏光义、张新新、朱光新、蔡道艺、夏泽帆金融借款合同纠纷一案，于2014年3月17日向温州市瓯海区人民法院起诉，该法院受理后发现本院已于2014年2月8日裁定受理天伦公司破产清算一案，于2014年4月14日将本案移送本院审理。本院于2014年4月28日以普通程序受理后，依法组成由代理审判员余谍担任审判长，人民陪审员方丽明、詹小珍参加评议的合议庭，于2014年8月20日公开开庭进行了审理，于2014年9月4日第二次公开开庭审理，原告的委托代理律师李帆，被告天伦公司委托代理律师王红娟，被告通达公司、蔡道艺共同委托代理律师尤戈镭、陈旭峰两次均到庭参加诉讼，被告夏泽帆委托代理律师胡奎于第一次开庭参加诉讼；被告夏光义现羁押于德清县看守所，无法到庭参加诉讼；被告晓银公司、朱光新经本院公告送达开庭传票，被告富美家公司、张新新经本院传唤均无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年12月6日，被告天伦公司与原告签订编号为公授信字第ZH1300000239949号《中小企业金融服务合同》，约定：授信额度为980万元，授信期限为2013年12月6日至2014年12月6日，支付方式为受托支付，本授信额度可用于包括但不限于流动资金贷款、开立银行承兑汇票、商业汇票贴现。
2013年5月30日，被告天伦公司与原告签订编号为公高抵字第99282012285995-1号《最高额抵押合同》，约定以被告天伦公司名下的坐落于瑞安市陶山镇桐浦丁岙山村的厂房为被告天伦公司与原告在2012年7月19日至2017年7月19日期间连续签订的多笔《中小企业金融服务合同》项下的债务承担最高额抵押担保，最高抵押限额为3500万元，担保范围包括本金及利息、罚息、复利等。
2013年12月6日，被告晓银公司与原告签订编号为公高保字第DB1300000239490号《最高额保证合同》，约定为被告天伦公司与原告签订的编号为公授信字第ZH1300000239949号《中小企业金融服务合同》项下的全部债务承担连带保证责任，最高额保证的本金限额为980万元，保证范围包括本金及利息、罚息、复利等。
2013年12月6日，被告富美家公司与原告签订编号为公高保字第DB1300000239494号《最高额保证合同》，约定为被告天伦公司与原告签订的编号为公授信字第ZH1300000239949号《中小企业金融服务合同》项下的全部债务承担连带保证责任，最高额保证的本金限额为980万元，保证范围包括本金及利息、罚息、复利等。
2013年12月6日，被告通达公司与原告签订编号为公高保字第ZH1300000239949-1号《最高额保证合同》，约定为被告天伦公司与原告签订的编号为公授信字第ZH1300000239949号《中小企业金融服务合同》项下的全部债务承担连带保证责任，最高额保证的本金限额为980万元，保证范围包括本金及利息、罚息、复利等。
2013年12月6日，被告夏光义、张新新与原告签订编号为个高保字第DB1300000239505号《最高额保证合同》，约定为被告天伦公司与原告签订的编号为公授信字第ZH1300000239949号《中小企业金融服务合同》项下的全部债务承担最高额连带保证责任，最高额保证的最高本金限额为980万元，保证范围包括本金及利息、罚息、复利等。
2013年12月6日，被告朱光新与原告签订编号为个高保字第DB1300000239508号《最高额保证合同》，约定为被告天伦公司与原告签订的编号为公授信字第ZH1300000239949号《中小企业金融服务合同》项下的全部债务承担连带保证责任，最高额保证的本金限额为980万元，保证范围包括本金及利息、罚息、复利等。
2013年12月6日，被告蔡道艺与原告签订编号为个高保字第ZH1300000239949-2号《最高额保证合同》，约定为被告天伦公司与原告签订的编号为公授信字第ZH1300000239949号《中小企业金融服务合同》项下的全部债务承担连带保证责任，最高额保证的本金限额为980万元，保证范围包括本金及利息、罚息、复利等。
2013年12月6日，被告夏泽帆与原告签订编号为个高保字第DB1300000239560号《最高额保证合同》，约定为被告天伦公司与原告签订的编号为公授信字第ZH1300000239949号《中小企业金融服务合同》项下的全部债务承担连带保证责任，最高额保证的本金限额为980万元，保证范围包括本金及利息、罚息、复利等。
2013年12月9日，被告天伦公司依据编号为公授信字第ZH1300000239949号《中小企业金融服务合同》向原告提交编号为公借贷字第ZH1300000240927号《提款／支付申请书》，申请借款本金580万元，借款期限为2013年12月9日起至2014年6月9日，借款用途为支付货款，借款利率为年利率6.44%，逾期利率执行约定利率计收50%，支付方式为受托支付，原告于当日发放贷款580万元。
2013年12月21日，被告天伦公司未按约足额支付利息，2014年1月3日，被告天伦公司与原告的另一笔借款合同到期，被告未按约定履行清偿义务，原告根据《中小企业金融服务合同》中附则条款第五章第五条（三）“甲方的任何其他贷款、担保、赔偿、承诺或其他偿债责任到期不能履行，或已进入诉讼、仲裁或强制执行程序，乙方认为甲方履行合同的能力已受到或可能受到不利影响”之约定，被告的行为构成违约；根据第六条“甲方违约时，乙方除有权单方决定对其尚未使用的额度进行调整、或停止支付其尚未使用的融资、要求甲方提前清偿全部或部分债权外，乙方还有权要求甲方按本合同约定承担罚息、复利、逾期利息、违约金、支付补偿金以及赔偿损失等其他责任”之约定。原告向众被告要求提前清偿全部借款本金及利息，众被告均未予以履行，截止2014年2月13日，被告天伦公司尚欠本金580万、利息67991.48元、复利372.48元。原告起诉请求判令：一、被告天伦公司立即偿还原告借款本金580万元、利息67991.48元、复利372.48元、逾期利息（以本金和利息之和5867991.48元为基数，自2014年2月14日起按年利率9.66%计算至实际履行完毕之日止）；二、如被告天伦公司未履行上述还款义务，原告有权对其名下的坐落于瑞安市陶山镇桐浦丁岙山村的房产及土地使用权折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；三、被告晓银公司对上述债务承担连带清偿责任（本金以980万元为限）；四、被告富美家公司对上述债务承担连带清偿责任（本金以980万元为限）；五、被告通达公司对上述债务承担连带清偿责任（本金以980万元为限）；六、被告夏光义、张新新对上述债务承担连带清偿责任（本金以980万元为限）；七、被告朱光新对上述债务承担连带清偿责任（本金以980万元为限）；八、被告蔡道艺对上述债务承担连带清偿责任（本金以980万元为限）；九、被告夏泽帆对上述债务承担连带清偿责任（本金以980万元为限）；十、本案诉讼费用由被告承担。
被告天伦公司辩称：1、被告天伦公司已于2014年2月8日被法院裁定受理破产申请，根据企业破产法第四十六条第二款之规定，涉案本金580万元及利息应当自破产裁定受理之日起停止计息；2、被告天伦公司于2013年12月21日偿还部分利息487.19元，故拖欠利息62803.69元，复利没有事实与法律依据，故不应得到支持；而且原告起诉时，借款未到期，被告天伦公司也未收到提前到期的通知书；3、原告是在法院破产裁定之后起诉，不存在逾期利息；4、原告对涉案抵押物不享有优先受偿权，理由如下：涉案抵押物未办理抵押登记手续、股东会决议上夏泽帆的签字是由被告张新新代为签字的，因此是不合法的。
被告通达公司、蔡道艺辩称：1、被告天伦公司与原告签订的编号为公授信字第ZH1300000239949号《中小企业金融服务合同》项下特别签订条款项下的担保条款中未将被告通达公司、蔡道艺纳入担保范围，故两被告不应对该合同项下债务承担担保责任，且被告未在中国人民银行征信系统上查询到被告的此笔担保记录，故两被告认为原告没有将其列为担保人的意思；2、原告在两被告签订保证合同前承诺涉案抵押物会办理登记手续，后抵押物未办理抵押手续，抵押权未设立，两被告签订的保证合同的前提不存在，两被告无需承担保证责任；3、涉案借款无具体的借款合同，只有《提款／支付申请书》，无法证明借款事实的存在；4、被告所持有的涉案借款凭证上无天伦公司的公章，故被告认为原告提供的涉案借款凭证上的天伦公司的公章是伪造的；5、原告已向天伦公司管理人申报债权并已得到确认，即使被告通达公司、蔡道艺需承担责任，其仅需要承担其不足部分。
被告夏泽帆辩称：1、关于原告诉称中被告夏泽帆的担保事实是不存在的，被告夏泽帆并未与原告方签订最高额保证合同；2、被告夏泽帆没有授权任何第三人作为签订涉案《最高额保证合同》的代理人。因此原告起诉其为担保人的诉请是不合理的，请予以驳回。
被告晓银公司、富美家公司、夏光义、张新新、朱光新未作答辩意见。
原告对被告的答辩意见补充陈述如下：关于利息的计算，原告认同破产法的相关规定，自破产裁定受理之日起停止计息；涉案抵押物未办理抵押登记是因为该抵押物是在集体土地上建有的房产，因此在程序上该登记手续是无法办理的，但被告天伦公司与原告签订的抵押合同是合法有效的，原告是否享有优先受偿权由法院裁定。
原告在举证期限内向本院提交证据如下：
1、提供原告营业执照、金融许可证、组织机构代码证复印件各一份，证明原告的身份情况；
2、提供被告天伦公司、晓银公司、富美家公司、通达公司营业执照、组织机构代码证、其余各被告身份证、户籍证明复印件各一份，证明各被告的身份情况；
3、编号为公授信字第ZH1300000239949号《中小企业金融服务合同》、被告天伦公司股东会决议、股东会签字样本原件各一份，证明被告天伦公司于2013年12月6日向原告申请金融借款并签订《中小企业金融服务合同》；
4、编号为公高抵字第99282012285995-1号《最高额抵押合同》、被告天伦公司股东会决议、股东会签字样本原件各一份，证明被告天伦公司与原告签订《最高额抵押合同》，以自有的厂房抵押为涉案债务提供抵押担保，并签订抵押承诺书；
5、编号为公高保字第DB1300000239490号《最高额保证合同》、被告晓银公司股东会决议、股东会签字样本原件各一份，证明被告晓银公司与原告签订《最高额保证合同》，为被告天伦公司的涉案债务承担连带清偿责任；
6、编号为公高保字第DB1300000239494号《最高额保证合同》、被告富美家公司股东会决议、股东会签字样本原件各一份，证明被告富美家公司与原告签订《最高额保证合同》，为被告天伦公司的涉案债务承担连带清偿责任；
7、编号为公高保字第ZH1300000239949-1号《最高额保证合同》、被告通达公司董事会决议、董事会签字样本原件各一份，证明被告通达公司与原告签订《最高额保证合同》，为被告天伦公司的涉案债务承担连带清偿责任；
8、编号为个高保字第DB1300000239505号《最高额保证合同》原件一份，证明被告夏光义、张新新与原告签订《最高额保证合同》，为被告天伦公司的涉案债务承担连带清偿责任；
9、编号为个高保字第DB1300000239508号《最高额保证合同》原件一份，证明被告朱光新与原告签订《最高额保证合同》，为被告天伦公司的涉案债务承担连带清偿责任；
10、编号为个高保字第ZH1300000239949-2号《最高额保证合同》原件一份，证明被告蔡道艺与原告签订《最高额保证合同》，为被告天伦公司的涉案债务承担连带清偿责任；
11、编号为个高保字第DB1300000239560号《最高额保证合同》原件一份，证明被告夏泽帆与原告签订《最高额保证合同》，为被告天伦公司的前述债务承担连带清偿责任；
12、单位借款凭证、提款／支付申请书原件各一份，证明被告天伦公司于2013年12月9日向原告申请借款580万元，原告于同日将款项支付给被告；
13、对账单、还款计划表、利息清单原件各一份，证明被告天伦公司欠款明细；
14.授权公证书，证明被告夏泽帆授权张新新行使股东权利的事实。
上述证据均经庭审出示质证，被告天伦公司质证认为：第3、4组证据中股东会决议及签字样本上没有夏泽帆的签字，其形式上是不合法的；对第5组和第6组证据的股东会决议及签字样本是否包含公司全部股东有异议；第7组证据中董事会决议是在没有股东大会授权的情况下对外担保，形式上也是不合法的；第11组证据的最高额保证合同并没有被告夏泽帆的签字及授权，其形式上也是不合法的；第13组证据的还款计划、欠息清单是由原告方制作的，被告天伦公司不予认可；对其他证据没有异议。
被告通达公司、蔡道艺质证认为：对第7、10组证据中的保证合同，被告通达公司、蔡道艺已经阐述过相关意见，且原告提供的并非是股东会决议而是一份董事会决议，不能明确是否得到股东会授权，且作为股东之一的案外人瑞安市希吉来有限公司没有盖章确认，故对其有效性有异议；对第12组证据中的借款凭证上天伦公司的公章是伪造的，该证据是不合法的；对其他证据无异议。
被告夏泽帆质证认为：第13组证据不属于证据范畴，是原告制作的；第11组证据的真实性有异议，该份合同并非被告夏泽帆签字，是由被告张新新代签，而且原告不能提供具体的授权书，因此该份合同的真实性与合法性有瑕疵；第14组证据中公证书中的委托事项均是与行使股东权利相关，而签订最高额保证合同并不属于股东权利，不属于授权范畴，故签订的保证合同属于无效合同。
被告通达公司、蔡道艺在庭后补充新证据：企业征信系统报告复印件一份，证明征信系统上并无两被告为涉案借款提供最高额担保的记录，说明原告并无将两被告列为担保人的意思。
被告晓银公司、富美家公司、夏光义、张新新、朱光新均未到庭应诉，又均未能提供证据，视为其放弃举证、对上述证据无异议并承担举证不能的法律后果。
原告对被告的质证意见反驳如下：1、主合同是各方的真实意思表示，股东会决议及签字样本虽没有夏泽帆的签字，但夏泽帆已经通过公证书对其母亲张新新进行授权，因此该保证合同是合法有效的；2、被告通达公司、蔡道艺依据主合同中的特别条款而免于担保责任的质证意见是不合理的，主合同中是否注明担保条款并不影响担保合同的成立，以其最后签订的最高额保证合同为准，双方在2013年12月6日以最高额保证合同的形式明确担保期限及金额，其签名及签章均是有效的。
本院认证如下：第3-7组证据中的股东会决议、董事会决议只是公司内部事务，对外不影响合同的效力，故不作为认定本案事实的依据；第11组证据的最高额保证合同并非被告夏泽帆签字，且第14组证据的授权公证书内容仅限于行使股东权利，不包括代签以个人名义签订的担保合同，故该保证合同并非被告夏泽帆的真实意思表示，故保证合同不成立，本院对证据11和14不予采信；第12组证据中的借款凭证，被告天伦公司、蔡道艺无书面的证据证明其公章属于伪造，仅是被告的主观臆断，且被告天伦公司作为主债务人，对借款凭证上的公章的真伪并未提出异议，故本院对该证据予以采信；第13组证据证明欠款欠息情况和还款情况，内容真实、合法，与本案有关联性，本院予以采信；其他证据来源合法、内容客观真实，本院予以采信，并作为认定本案事实的依据。
经审理，本院认定如下编号为公授信字第ZH1300000239949号《中小企业金融服务合同》、编号为公高保字第DB1300000239490号《最高额保证合同》、编号为公高保字第DB1300000239494号《最高额保证合同》、编号为公高保字第ZH1300000239949-1号《最高额保证合同》、编号为个高保字第DB1300000239505号《最高额保证合同》、编号为个高保字第DB1300000239508号《最高额保证合同》、编号为个高保字第ZH1300000239949-2号《最高额保证合同》、单位借款凭证、提款／支付申请书的事实与原告的诉称一致。
另查明，涉案借款按月结息，结息日为每月20日；逾期利息及复利按借款利率上浮50%即年利率9.66%计算；被告天伦公司于2013年12月21日偿还部分利息487.19元。
被告天伦公司与原告签订的编号为公高抵字第99282012285995-1号《最高额抵押合同》项下的抵押物未办理抵押登记手续。
涉案《最高额保证合同》第十一章独立性条款约定“本合同的效力独立于其他担保合同。主合同项下同时存在其他担保的，则乙方有权选择优先行使本合同项下的担保权利，且乙方因任何原因放弃对主合同债务人财产享有的抵押权或质权、变更抵押权或质权顺序或内容，造成乙方在上述抵押权或质权项下的优先受偿权丧失或减少时，甲方保证责任也不因之免除或减少”。
本院于2014年2月8日作出（2014）温瑞破（预）字第5号民事裁定书，裁定受理对天伦公司的破产清算申请。
本院认为，编号为个高保字第DB1300000239560号《最高额保证合同》并非当事人的真实意思表示，本院认为该保证合同不成立，被告夏泽帆无需承担保证责任。编号为公高抵字第99282012285995-1号《最高额抵押合同》项下的抵押物未办理抵押登记手续，该抵押合同成立但抵押权未设立，不得对抗善意第三人，原告对拍卖、变卖抵押物所得的价款或抵押物的折价不享有优先受偿权。涉案的其他《最高额保证合同》、《中小企业金融服务合同》、《提款／支付申请书》，系各方当事人真实的意思表示，内容合法，没有违反我国法律和行政法规强制性的规定，均具有法律约束力，各方当事人应当按照约定履行自己的义务。涉案借款虽未订立书面的借款合同，但签订有要素齐全的《提款／支付申请书》及借款借据，本院认为借款事实存在。编号为公高保字第ZH1300000239949-1号《最高额保证合同》和编号为个高保字第ZH1300000239949-2号《最高额保证合同》虽未被列入编号为公授信字第ZH1300000239949号《中小企业金融服务合同》特别条款项下的担保条款，但该担保条款不能作为判断担保人承担担保责任的依据，故被告通达公司、蔡道艺以两被告未被列为担保人而免责的抗辩理由，本院不予支持。征信记录并非担保责任成立的要件或前提，故被告通达公司以征信系统未查询到被告的担保信息而免责的抗辩理由，没有法律依据，本院不予支持。根据保证合同独立性条款，被告通达公司、蔡道艺以涉案抵押权未设立而免责的抗辩理由，本院不予支持。且编号为公高保字第ZH1300000239949-1号、个高保字第ZH1300000239949-2号两份《最高额保证合同》明确约定被告通达公司、蔡道艺对编号为公授信字第ZH1300000239949号《中小企业金融服务合同》项下的债务承担连带保证责任，被告通达公司、蔡道艺应当依约履行。
被告天伦公司未能按约足额支付期内利息，又出现合同约定的违约情形，原告有权根据合同约定，要求被告天伦公司立即清偿借款本息，并对期内应付而未支付利息计收复利。未到期的债权，在破产申请受理时视为到期，故涉案利息及复利计算至破产受理日止。截止2014年2月8日，被告天伦公司尚欠原告借款本金580万元、利息62803.7元（以本金580万元为基数按年利率6.44%自2013年12月9日起计算至2014年2月8日止，再扣减已支付的部分利息487.19元）、复利312.66元（分别以借款期限内产生的每笔期内欠息为基数，自每笔期内欠息逾期之日起按年利率9.66%计算至2014年2月8日止）。
由于主债务人天伦公司被裁定受理破产清算，破产人的保证人在破产程序终结后，对债权人依照破产清算程序未受清偿的债权，依法继续承担清偿责任。据此，依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条、第一百二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告瑞安市天伦健身器材有限公司于本判决生效后应偿还原告中国民生银行股份有限公司温州分行借款本金580万元、期内利息62803.7元、复利312.66元，合计5863116.36元；
二、在被告瑞安市天伦健身器材有限公司破产清算程序终结后，被告瑞安市晓银针织有限公司、浙江富美家健康科技有限公司、浙江通达服饰有限公司、夏光义和张新新、朱光新、蔡道艺对本判决第一项债务未受清偿部分继续承担清偿责任，但包括上述债务在内，被告瑞安市晓银针织有限公司、浙江富美家健康科技有限公司、浙江通达服饰有限公司、夏光义和张新新、朱光新、蔡道艺分别对其签订的编号为公高保字第DB1300000239490号、公高保字第DB1300000239494号、公高保字第ZH1300000239949-1号、个高保字第DB1300000239505号、个高保字第DB1300000239508号、个高保字第ZH1300000239949-2号《最高额保证合同》项下所有债务承担连带偿还责任的最高保证限额均以980万元为限；
三、驳回原告中国民生银行股份有限公司温州分行的其他诉讼请求。
本案受理费52879元，公告费300元，合计53179元，由被告瑞安市天伦健身器材有限公司、瑞安市晓银针织有限公司、浙江富美家健康科技有限公司、浙江通达服饰有限公司、夏光义、张新新、朱光新、蔡道艺共同负担，于本判决生效后十日内缴纳。原告应当自判决书生效之日起十五日内来本院退回预交的受理费52897元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院［在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费52879元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇温州市中级人民法院，温州市财政局非税收入结算户，开户行：农行温州市分行，账号：19×××13。逾期按自动撤回上诉处理］。
审 判 长 余 谍
人民陪审员 方丽明
人民陪审员 詹小珍
二〇一五年六月二十六日
代书 记员 戴小慧