山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终3626号
上诉人（原审被告）：青岛恒源发金属制品有限公司。
法定代表人：杜云桥，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：于胜基，青岛城阳鑫苑法律服务所法律工作者。
被上诉人：兰福英。
被上诉人：王军。
被上诉人：王敏。
以上三被上诉人之共同委托诉讼代理人：王正基，山东志伟律师事务所律师。
原审被告：袁福盛。
委托诉讼代理人：于胜基，青岛城阳鑫苑法律服务所法律工作者。
上诉人青岛恒源发金属制品有限公司因与被上诉人蓝福英、王军、王敏、原审被告袁福盛提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2016）鲁0214民初2610号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。因本案一审宣判后，原审原告王本顺于2016年9月12日因病死亡，其法定继承人配偶蓝福英、儿子王军、儿子王敏参加本案诉讼。本案现已审理终结。
青岛恒源发金属制品有限公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判。二、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人王本顺在上诉人处从事的是门卫工作，2015年7月13日上诉人没有安排被上诉人从事用电锯锯木头工作，被上诉人属于干私活，应承担主要责任。双方按照5：5的比例承担责任比较合理。而一审法院判令上诉人承担80%的责任，显然过高，应予改正。应减少赔偿款44002.12元。
蓝福英、王军、王敏辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
袁福盛书面辩称：一审判决认定事实清楚，证据充分。对一审判决结果第二项没有异议，其他答辩意见与上诉人青岛恒源发金属制品有限公司的意见一致。
王本顺向一审法院起诉请求：两被告连带赔偿原告经济损失医疗费5209.22元、住院伙食补助费280元（20元×14天）、护理费1858.5元（48453元÷365天×14天）、残疾赔偿金133221元（40370元×11年×30%）、鉴定费800元、交通费300元、精神损害抚慰金5000元、工本费5元，共计人民币146673.72元，扣除被告垫付的医疗费5129.92元，原告主张经济损失141543.8元；诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告受雇于被告袁福盛从事门卫及打杂工作，2015年7月13日，被告袁福盛安排原告用电锯锯木头，在工作过程中致原告右手拇指及食指受伤，原告因该事故造成巨大伤害，双方就赔偿事宜未达成一致。
王本顺为支持自己的主张，向一审法院提供了如下证据：1、原告之子王军与被告袁福盛的两次通话录音书面整理材料，证明原告受雇于被告袁福盛且在工作中受伤，原、被告曾经就赔偿事宜进行过协商，双方未达成一致。袁福盛是原告的实际雇主，应当赔偿全部损失。2、从青岛市城阳区工商行政管理局调取的企业档案资料一份，证明袁福盛是青岛恒源发金属制品有限公司的股东，占90%的股权，被告袁福盛系该公司的法定代表人，于2015年4月28日变更法定代表人为杜云桥，被告袁福盛是实际负责人。3、青岛市城阳区人民医院门诊病历及住院病案各一份、即墨市人民医院X线诊断报告一份、医疗费单据5张共计5214.22元（含工本费5元），证明原告受伤后由被告袁福盛将其送往医院进行治疗，住院期间需要留人陪护。4、陪护人员王敏身份证复印件一份，证明原告受伤后由其子王敏进行陪护，按照2014年度青岛市在岗职工年平均工资48453元的标准计算，主张住院14天的护理费1858.5元。5、青岛正源司法鉴定所出具的青正司鉴[2015]法临鉴字第1977号司法鉴定意见书一份、鉴定费收据1张，证明原告的伤情构成八级伤残，其花费鉴定费800元。原告按照2015年度青岛市城市居民人均可支配收入40370元的标准计算，主张残疾赔偿金133221元。
两被告对原告提交的证据1、2、3、4的真实性无异议，但认为：1、电话录音是被告袁福盛受单位负责人的委派与原告之子协商此事，属于职务行为，从两份录音来看，双方都认可是在工作单位发生的事故，也充分证明是被告青岛恒源发金属制品有限公司雇佣原告从事门卫工作，因此，该事故与被告袁福盛无关，即便有责任，也是单位的责任。2、工商行政管理局的档案材料证明被告袁福盛系被告青岛恒源发金属制品有限公司的股东之一，该公司是有限公司，不是个人公司，同时证明被告袁福盛是该公司的管理人员，其行为是履行职务的行为。因两被告对原告提交的证据1、2、3、4的真实性无异议，一审法院对上述证据的真实性予以确认。两被告对原告提交的证据5有异议，认为青岛正源司法鉴定所出具的青正司鉴[2015]法临鉴字第1977号司法鉴定意见书是根据原告个人的委托所为，不予认可，要求对原告的伤残等级重新进行司法鉴定。一审法院认为，两被告提出的异议成立，应予以准许，并依法委托青岛万方医学司法鉴定所对原告的伤残等级重新进行司法鉴定，2016年8月1日，该司法鉴定所作出（2016）退字第267号退卷说明，载明“被告拒绝缴纳鉴定费用，致使该案无法启动，鉴于此，特将本次鉴定委托退回贵院。”原告与两被告对上述退卷说明均无异议。一审法院予以确认。
袁福盛为支持其抗辩主张，向一审法院提交了被告青岛恒源发金属制品有限公司出具的证明一份，证明原告系被告青岛恒源发金属制品有限公司的雇工，负责门卫工作，其在干私活时受伤，与其无关。
原告对该证据的真实性不能确定，认为，原告王本顺是由被告袁福盛直接聘用，在单位负责门卫及灵杂活，单位门口并没有挂牌，原告受伤当日是被告袁福盛安排其用电锯锯木头，而并非干私活。被告青岛恒源发金属制品有限公司对被告袁福盛提交的上述证据无异议。一审认为，结合本案案情，对原告王本顺受雇于被告青岛恒源发金属制品有限公司负责门卫及灵杂活的事实，一审法院予以确认。
被告青岛恒源发金属制品有限公司为支持其抗辩主张，向一审法院提交的证据与被告袁福盛一致，证明雇佣原告从事门卫工作的是该被告。被告袁福盛对该证据无异议。原告王本顺对该证据的质证意见同前。
一审法院认定事实：2015年5月，原告王本顺应被告袁福盛的聘请，到被告青岛恒源发金属制品有限公司工作，负责门卫及单位的灵杂活。被告青岛恒源发金属制品有限公司系被告袁福盛与任珍红依法成立的股份公司，被告袁福盛占90%的股份，任珍红占10%的股份，被告袁福盛原系该公司的法定代表人，2015年4月28日变更法定代表人为杜云桥。2015年7月13日，被告袁福盛安排原告王本顺在工作单位用电锯锯木头，不慎将右手拇指及食指损伤。原告受伤后到即墨市人民医院行清创右手拇指残端修整术，术后到青岛市城阳区人民医院住院治疗14天，花费医疗费5214.22元（含工本费5元），其中，被告青岛恒源发金属制品有限公司垫付5129.92元。两被告对原告主张的住院伙食补助费280元（20元×14天）及护理费1858.5元（48453元÷365天×14天）均无异议。原告所受伤害经青岛正源司法鉴定所鉴定，构成八级伤残。为此，原告支出鉴定费800元，并主张残疾赔偿金133221元（40370元×11年×30%），原告还主张交通费300元、精神损害抚慰金5000元。另查明，2015年青岛市城镇居民人均可支配收入为40370元。
一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告王本顺在工作中致自己受到损害，其自身也存在一定过错，故应适当减轻接受劳务一方的侵权责任。因被告袁福盛对被告青岛恒源发金属制品有限公司的财产占有90%的股份，其对该公司的生产经营及人事安排享有绝对的权利优势，原告提交的工商行政管理局的档案材料中的股东会决议便由执行董事，即被告袁福盛召集并主持，因此，其聘请原告到被告青岛恒源发金属制品有限公司工作，可以认定为系被告袁福盛的职务行为，侵权责任应由原告的实际工作单位，即被告青岛恒源发金属制品有限公司承担。根据本案的实际情况，一审法院酌定减轻被告青岛恒源发金属制品有限公司20%的责任。一审法院确认原告共计花费医疗费5214.22元（含工本费5元）。原告主张的住院伙食补助费280元（20元×14天）、护理费1858.5元（48453元÷365天×14天）、残疾赔偿金133221元（40370元×11年×30%）、鉴定费800元，证据充分，符合法律规定，一审法院予以支持。原告主张的交通费300元、精神损害抚慰金5000元，数额合理，一审法院予以支持。综上，原告的经济损失共计146673.72元，应由被告青岛恒源发金属制品有限公司赔偿其中的80%，计117338.97元（146673.72元×80%），扣除其已垫付的医疗费5129.92元，该被告还应赔偿原告经济损失112209.05元。判决：一、被告青岛恒源发金属制品有限公司赔偿原告王本顺经济损失112209.05元，于判决生效后十日内付清。二、驳回原告王本顺对被告袁福盛的诉讼请求。
经本院审理查明，一审法院认定的基本事实属实。二审时蓝福英、王军、王敏向本院提交了青岛市公安局流亭派出所、青岛市城阳区流亭街道西后楼社区居民委员会出具的两份证明，证明王本顺于2016年9月12日因病死亡，配偶及直系血亲分别为蓝福英、王军、王敏，王本顺的生父母因死亡年代久远，无档案可查。蓝福英、王军、王敏二审时称王本顺的亲生父母死亡几十年了。上诉人青岛恒源发金属制品有限公司对上述证据及王本顺的亲生父母早于王本顺死亡的事实没有异议。因此，本案王本顺的诉讼主体地位及相关权利应由法定继承人蓝福英、王军、王敏承继。上诉人青岛恒源发金属制品有限公司认为，王本顺已经死亡，其伤残赔偿金应按照实际情况，按不足一年的期限计算。蓝福英、王军、王敏则认为应赔偿全部的伤残赔偿金。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。王本顺在工作时间，从事受雇于青岛恒源发金属制品有限公司的工作时受伤，青岛恒源发金属制品有限公司应当依法承担赔偿责任。一审法院酌情判决青岛恒源发金属制品有限公司承担80%责任是适当的，本院予以支持。青岛恒源发金属制品有限公司称王本顺是在干私活时受伤，因无证据证明，本院不予采信。其请求减轻责任承担，没有事实和法律依据，本院不予支持。由于王本顺于2016年9月12日因病死亡，因此其伤残赔偿金应当按照从评残之日到死亡之日的年限计算。青岛正源司法鉴定所作出的王本顺伤残司法鉴定意见书的落款时间是2015年11月13日，至王本顺2016年9月12日死亡尚不足一年，王本顺的伤残赔偿金应按一年计算。一审法院根据王本顺的年龄按11年计算其伤残赔偿金与实际不符，应予更正。王本顺的残疾赔偿金应为12111元（即：40370元×1年×30%）。王本顺的经济损失共计应为25563.72元，由上诉人青岛恒源发金属制品有限公司赔偿20450.98元（即：25563.72元×80%）。扣除已垫付的医疗费5129.92元，上诉人青岛恒源发金属制品有限公司还应赔偿15321元。综上所述，青岛恒源发金属制品有限公司的上诉理由不能成立，但因王本顺死亡，一审判决结果应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十三条第一款第一、二项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、撤销山东省青岛市城阳区人民法院（2016）鲁0214民初2610号民事判决；
二、上诉人青岛恒源发金属制品有限公司赔偿被上诉人蓝福英、王军、王敏经济损失15321元，于本判决生效后十日内付清；
三、驳回被上诉人蓝福英、王军、王敏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3131元，由被上诉人蓝福英、王军、王敏负担587元，由上诉人青岛恒源发金属制品有限公司负担2544元。二审案件受理费900元，由上诉人青岛恒源发金属制品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王昌民
审 判 员 于水清
代理审判员 毕文娜
二〇一七年六月九日
书 记 员 李 兵
书 记 员 肖梦琦