广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂02民终2487号
上诉人（原审原告）：柳州市焱柳物业服务有限公司，住所地：广西壮族自治区柳州市飞鹅路123号银兴商业城“富荣城”写字楼一层。组织机构代码：68517982-3。
法定代表人：郑权兵，经理。
委托诉讼代理人：韦炳快，广西桂中天律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：覃凤义，女，1968年3月11日出生，壮族，住广西壮族自治区柳州市柳南区。
委托诉讼代理人：何丽明，广西华尚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张鸣，广西华尚律师事务所实习律师。
上诉人柳州市焱柳物业服务有限公司（以下称焱柳物业公司）因与被上诉人覃凤义劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院（2016）桂0204民初1219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月29日立案后，依法组成合议庭，于2017年11月3日公开开庭进行了审理。上诉人焱柳物业公司的委托诉讼代理人韦炳快、被上诉人覃凤义的诉讼代理人何丽明、张鸣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
焱柳物业公司上诉请求：一、撤销一审判决书的第二、三、四项，依法改判。二、本案一、二审诉讼费用全部由覃凤义承担。事实理由：1.覃凤义是自动离职，并非焱柳物业公司对覃凤义解除劳动关系，也不是合同到期后双方自愿解除劳动合同，更不是违法解除劳动合同，因此，焱柳物业公司依法不应向覃凤义支付终止劳动关系经济补偿金，覃凤义也不应得享受失业保险待遇。2.覃凤义与焱柳物业公司在2013年1月1日初次签订劳动合同已经明确表示不需要焱柳物业公司缴纳社会保险，要求在发放工资时一并将社会保险费用直接支付给覃凤义，并向焱柳物业公司出具了《关于不需要柳州市焱柳物业服务有限公司缴纳社会保险费的说明》。在双方履行合同过程中，焱柳物业公司也是按照覃凤义的要求，按月支付社会保险费给覃凤义。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。可见，依法参加社会保险、缴纳保险费用，是用人单位和劳动者法定责任和义务。焱柳物业公司已将社会保险费用支付给覃凤义，覃凤义已经得到失业保险应得到的利益，且焱柳物业公司又于2015年7月已为覃凤义补交了2013年6月至2014年4月的养老保险和医疗保险。焱柳物业公司不为覃凤义缴纳社会保险费用并没有过错，原因在于覃凤义不愿缴纳，因此对于不缴纳社会保险而导致未能享受失业保险待遇损失的在于覃凤义，损失也应由覃凤义自己承担。一审法院没有考虑覃凤义对于缴纳社会保险（包括失业保险）有法定义务的情况下，判决焱柳物业公司赔偿覃凤义双倍失业保险待遇损失没有事实和法律依据。退一步讲，即便焱柳物业公司有过错，承担赔偿覃凤义失业保险待遇损失的责任也应当按照过错原则，由焱柳物业公司与覃凤义根据过错程度按比例分担，不能全部由焱柳物业公司承担。3.覃凤义在焱柳物业公司处工作期间，焱柳物业公司不但安排覃凤义休带薪年休假，而且还向覃凤义支付了带薪年休假工资，一审法院判决支付覃凤义带薪年休假工资是错误的。
覃凤义辩称，一审法院认定事实正确，程序合法，判决正确，请求驳回焱柳物业公司的上诉请求。
焱柳物业公司向一审法院起诉请求：1.依法判决确认焱柳物业公司与覃凤义2013年1月1日至2014年12月31日期间存在劳动关系；2.依法判决焱柳物业公司不需向覃凤义支付终止劳动合同关系经济补偿5950元；3.依法判决焱柳物业公司不需向覃凤义赔偿失业保险待遇损失5880元；4.依法判决焱柳物业公司不需向覃凤义支付2013年、2014年度带薪年休假工资1563.22元；5.本案诉讼费用全部由覃凤义承担。
一审法院认定事实：焱柳物业公司系有限责任公司，法定代表人为郑权兵，经营范围为物业服务、家政服务。覃凤义系城镇户口。焱柳物业公司与覃凤义于2013年1月1日签订《劳动合同书》一份，合同期限为2013年1月1日至2013年12月31日止，岗位为秩序员。2013年12月31日，双方再次签订《劳动合同书》，合同期限为2014年1月1日至2014年12月31日止，岗位为秩序员。覃凤义在2013年1月1日书写一份《缴纳社会保险的说明》，内容为：“由于本人原因，本人要求柳州市焱柳物业服务公司不需缴纳每月本人的社会保险，柳州市焱柳物业服务公司所需本人的社会保险费用，本人申请将此费用在每月发放工资时一并发放给本人。因此发生的劳动合同社会保险纠纷所造成的一切责任均由本人负责。并同意将所领取的社会保险费用退回给焱柳物业公司”。焱柳物业公司于2015年7月已为覃凤义补交了2013年6月至2014年4月的养老保险和医疗保险。劳动关系存续期间焱柳物业公司未为覃凤义缴纳失业保险。2015年12月15日，覃凤义作为申请人以焱柳物业公司作为被申请人向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年3月25日，柳州市劳动人事争议仲裁委员会作出（2016）柳劳人仲裁字第73号裁决书。焱柳物业公司以不服该裁决为由向该院提起诉讼，请求判如所请。
一审法院另查明，覃凤义2014年1月应发工资为1730元、2月为1650元、3月为1570元、4月为1620元、5月为1650元、6月为1670元、7月为1650元、8月为1650元、9月为1650元、10月为2334元、11月为2364元、12月为2384元。其中2014年1月至4月因当时焱柳物业公司未为覃凤义购买社保而在工资部分中载明以社保的名义作为工资发放的数额均为582元。
一审法院认为，关于覃凤义与焱柳物业公司劳动关系存续期间的问题。双方均认可劳动关系建立时间为2013年1月1日。焱柳物业公司认为劳动关系终止时间为2014年12月31日。覃凤义认为劳动关系终止时间为2015年1月9日。该院认为，结合双方签订的劳动合同期限及终止劳动合同证明载明的内容“于2015年元月1日起，终止劳动合同”，可知双方劳动关系应是于2014年12月31日终止。综上，焱柳物业公司焱柳公司与覃凤义自2013年1月1日至2014年12月31日期间存在劳动关系。关于覃凤义的工资问题。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条第二款的规定，工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）由用人单位负举证责任。劳动者主张月工资数额为1700元，用人单位不予认可，并向本院提交工资表明细，根据明细可知覃凤义1月的工资1730元、2月为1650元、3月为1570元、4月为1620元、5月为1650元、6月为1670元、7月为1650元、8月为1650元、9月为1650元、10月为2334元、11月为2364元、12月为2384元。其中2014年1月至4月因当时焱柳物业公司未为覃凤义购买社保而在工资部分中载明以社保名义作为工资发放。在2015年7月焱柳物业公司又为覃凤义补交了2013年6月至2014年4月的养老保险和医疗保险，故2014年1月至4月的工资应该就582元社保部分予以扣除，扣除后则该在相应的月份加入焱柳物业公司为覃凤义实际购买社保的款项，才属于印发工资。经计算得知月平均应发工资高于1700元，但覃凤义仅主张按照1700元计算，该院对此予以认定。关于终止劳动合同关系经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，焱柳物业公司、覃凤义双方于2014年12月31日劳动合同到期劳动关系终止，用人单位不能提供证据证明其维持或提高劳动合同约定的条件续订劳动合同，劳动者不同意续订，因此，焱柳公司应该向覃凤义支付终止劳动关系经济补偿金3400元（1700元/年×2年）。关于失业保险待遇的问题。焱柳物业公司称系因为覃凤义入职时为了拿到更多的收入，不愿焱柳物业公司为其购买社会保险而向焱柳物业公司作出《关于不需要焱柳物业公司缴纳社会保险的说明》，是因覃凤义的原因而不缴纳社会保险，责任不在焱柳物业公司。该院认为，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十三条的规定：“职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。”购买失业保险是用人单位的义务，并不能以协议的形式规避责任。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条规定，焱柳物业公司应赔偿覃凤义失业保险待遇损失11760元（1400元/月×70%×6个月×2倍），但覃凤义对仲裁裁决确认的失业保险待遇损失5880元无异议，该院对此予以确认。关于带薪年休假工资的问题。带薪年休假是单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工进行年休假。覃凤义称在劳动关系存续期间焱柳物业公司没有安排其休年休假，亦未支付带薪年休假工资。焱柳物业公司不认可覃凤义的陈述但其未提供证据证明其已经安排覃凤义休带薪年休假或者支付带薪年休假工资，故该院对焱柳物业公司未安排覃凤义休年休假及未支付带薪年休假的工资的事实予以确认。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第九条、第十条、第十一条、第十二条，覃凤义未举证证明其在2013年1月1日前有连续工作的情况，则覃凤义自2014年1月1日起符合享有带薪年休假的条件，2014年覃凤义享有的带薪年休假天数为5天，焱柳物业公司应当向覃凤义支付的带薪年休假工资为781.61元（1700元/月÷21.75天×5天×200%）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《失业保险条例》第十四条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条、《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决：一、确认焱柳物业公司与覃凤义2013年1月1日至2014年12月31日期间存在劳动关系。二、焱柳物业公司向覃凤义支付终止劳动关系经济补偿金3400元。三、焱柳物业公司向覃凤义支付失业保险待遇损失5880元。四、焱柳物业公司向覃凤义支付带薪年休假工资781.61元。五、驳回焱柳物业公司的诉讼请求。案件受理费10元（焱柳物业公司已预交），由焱柳物业公司负担。上述应当履行的义务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向该院申请执行。
本院二审期间，各方当事人均没有提交新证据，对一审查明的事实均无异议。一审查明的事实属实，本院亦予以认定。
本院认为，根据当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：焱柳物业公司是否应向覃凤义支付终止劳动关系经济补偿金、失业保险待遇损失、未休年休假工资报酬及具体数额的计算。
关于终止劳动关系经济补偿问题。焱柳物业公司与覃凤义对双方劳动关系存续期间均无异议，双方均确认于2014年12月31日因劳动合同到期劳动关系终止。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：…除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；…”，由于焱柳物业公司不能提供证据证明其维持或提高劳动合同约定的条件续订劳动合同而覃凤义不同意续订，故应向覃凤义支付终止劳动关系经济补偿。焱柳物业公司关于该公司无需向覃凤义支付经济补偿的理由不成立，本院不予支持。因双方对一审查明及认定的覃凤义月平均工资为1700元均无异议，故一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，认定焱柳物业公司应向覃凤义支付终止劳动关系经济补偿3400元并无不当，本院予以维持。
关于失业保险待遇损失问题，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条的规定：“职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。”由此可见，购买失业保险是用人单位的法定义务，并不能以协议的形式规避责任。覃凤义向焱柳物业公司作出《关于不需要焱柳物业公司缴纳社会保险的说明》不能成为焱柳物业公司不为其缴纳社会保险的理由和依据。焱柳物业公司未依法为劳动者缴纳社会保险费，应当承担法定责任即赔偿覃凤义失业保险待遇损失。焱柳物业公司关于该公司不应向覃凤义赔偿失业保险待遇损失的理由不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条的规定，覃凤义最多可以领取6个月的失业金，但覃凤义对仲裁裁决确认的失业保险待遇损失5880元无异议，故一审法院认定焱柳物业公司应向覃凤义赔偿失业保险待遇损失5880元并无不当，本院予以维持。
关于未休年休假工资报酬的问题。双方均确认覃凤义2014年度应享受的年休假为5天。焱柳物业公司虽主张已经安排覃凤义休年休假并已经支付了年休假工资，但未能提供证据予以证明，故依据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条的规定，应当向覃凤义支付未休年休假工资报酬。焱柳物业公司关于该公司无需向覃凤义支付未休年休假工资报酬的理由不成立，本院不予支持。一审法院认定焱柳物业公司应当向覃凤义支付未休年休假工资报酬781.61元并无不当，本院予以维持。
综上所述，焱柳物业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（柳州市焱柳物业服务有限公司已预交），由柳州市焱柳物业服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 琳
审 判 员 王智勤
审 判 员 韦泓涓
二〇一七年十一月六日
法官助理 刘宇全
代书记员 曾金泉