河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫11民终1866号上诉人（原审原告）：漯河市军粮粮食储备有限公司，住所地：河南省临颍县龙云工业园黄龙路西侧。法定代表人：杨忠杰，公司总经理。委托诉讼代理人：岗俊华，河南永力律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭丽平，女，1970年1月4日出生，汉族，住河南省临颍县。委托诉讼代理人：李凤彩、王永浩，河南帝豪律师事务所律师。上诉人漯河市军粮粮食储备有限公司（以下简称军粮公司）因与被上诉人郭丽平劳动争议纠纷一案，不服临颍县人民法院（2017）豫1122民初1123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月16日立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理。上诉人军粮公司的委托诉讼代理人岗俊华、被上诉人郭丽平的委托诉讼代理人李凤彩、王永浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。军粮公司上诉请求：撤销临颍县人民法院（2017）豫1122民初1123号民事判决并发回重审。事实和理由：一审判决程序违法，剥夺了上诉人申请再次鉴定的权利。漯河市劳动能力鉴定委员会不给上诉人开具送达证明文件，致使上诉人不能向省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，责任不在上诉人。漯河市劳动能力鉴定委员会对被上诉人劳动能力鉴定时未通知上诉人，上诉人不在现场，且上诉人在答辩举证期间内，书面申请对被上诉人做重新鉴定，但一审并未允许。郭丽平辩称：1、一审判决认定事实清楚，证据确实充分，判决结果公正。上诉人对鉴定结论不服，但其提交的证据不能证明其在收到该鉴定结论之日起15日内向省级劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，一审驳回其在诉讼阶段的重新鉴定的申请符合法律规定。因此一审判决按照八级伤残标准进行赔偿公正合理。2、上诉人在提交的上诉状中的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。军粮公司向一审法院起诉请求：一、判决认定被告受伤不属于工伤；二、判决原告不应向被告支付停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费等。在庭审中放弃了第一项诉讼请求，将第二项诉讼请求变更为：原告向被告按照十级伤残标准进行赔偿。一审法院认定事实：郭丽平于2012年5月到军粮公司从事司磅工作，后来从事仓库保管员工作，月平均工资2000元。军粮公司未与郭丽平签订过劳动合同，也未为其缴纳社会保险。2015年8月26日上午十点左右，郭丽平在仓库进行清扫工作时，因排风扇吸力太强，把郭丽平的左手吸进排风扇致伤。事故发生后，郭丽平被送到漯河医专第二附属医院救治，后转院至解放军第一五三中心医院救治，被诊断为左手食指近节指骨骨折不愈合、左手环指中央腱损伤。郭丽平于2016年7月12日向漯河市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于同日受理该案，后于2016年8月29日出豫漯（临）工伤认字【2016】089号《认定工伤决定书》：郭丽平受到的事故伤害符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。后临颍县劳动人事争议仲裁委员会委托漯河市劳动能力鉴定委员会对郭丽平进行劳动能力鉴定，该委于2017年1月9日作出漯劳鉴字（2017）039号鉴定结论书，认定郭丽平的伤残情况符合手足功能评分30分标准。鉴定结论为：伤残等级为八级。该《鉴定结论书》明确释明：如对本鉴定结论不服的，可以自收到本鉴定结论书之日起15日内向河南省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。军粮公司称，收到鉴定结论书15日内向漯河市劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，在开具送达回证时，漯河市劳动能力鉴定委员会明确告知其不能申请再次鉴定，而且对其提交的鉴定申请书和申请表不予接受。军粮公司向法院提交了《劳动能力鉴定申请表》和《劳动能力再次鉴定申请书》对上述辩称予以证明。军粮公司于2017年5月17日向本院递交《劳动能力再次鉴定申请书》，申请对郭丽平的劳动能力再次鉴定。该鉴定申请书“事实与理由”如下：2016年8月29日，被鉴定人因工受伤。2017年1月9日，漯河市劳动和社会保障局对郭丽平的伤残劳动能力等级进行了鉴定，鉴定结论为八级。申请人认为鉴定结论明显偏高。××致残等级》（GB/T16180-2006）规定，应评定伤残等级为10级。申请人因不服漯河市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论，特申请贵院对劳动能力再次鉴定。开庭期间，合议庭经过合议，驳回了军粮公司的申请，对军粮公司作如下释明：一、《工伤保险条例》第二十六条明确规定，不服市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论，可以在收到该鉴定结论之日起，十五日内向省级劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定的申请，军粮公司的举证不能证明向省级劳动能力鉴定委员会提出过再次鉴定申请；二、劳动能力鉴定不是司法鉴定，劳动能力鉴定有独立的运转系统和鉴定机构，司法鉴定机构能否对劳动能力进行鉴定，没有相应的依据；三、《最高人民法院》第二十七条、二十八条对重新鉴定有明确的规定，对人民法院委托的或者当事人自行委托的鉴定，如果出现法定的情形，可以申请重新鉴定。本案是仲裁委委托作出的鉴定，也不符合重新鉴定的条件。郭丽平作为申请人已经向临颍县劳动争议仲裁委员会提出申请，要求依法裁决军粮公司向郭丽平赔偿双倍工资赔偿金、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金和工伤医疗期间的停工留薪期工资、鉴定费等共计200000元。临颍县劳动争议仲裁委员会开庭审理后，于2017年3月10日作出临劳人仲案字（2016）54号《仲裁裁决书》，裁决军粮公司支付郭丽平停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金和工伤争议劳动能力鉴定费共计158566.88元。上述裁决书认定双方之间于2017年1月18日解除劳动关系。郭丽平提供的《关于使用2015年城镇非私营单位在岗职工平均工资的通知》漯养险【2016】25号文件显示，2015年漯河市城镇非私营单位年平均工资为41389元，月均3449.08元。一审法院认为，中华人民共和国境内的企业应当按照《工伤保险条例》的规定，为本单位全部职工缴纳工伤保险费。职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费的，由职工所在单位支付工伤保险待遇。郭丽平依法被认定为工伤，劳动能力鉴定为八级伤残，军粮公司未为郭丽平缴纳工伤保险费，应依法支付郭丽平相应的工伤待遇。关于郭丽平的劳动能力鉴定等级双方存在争议，漯河市劳动能力鉴定委员会鉴定郭丽平构成八级伤残，军粮公司认为构成十级伤残。关于用人单位和工伤职工对市级劳动能力鉴定委员会的鉴定结论不服的救济，《工伤保险条例》第二十六条有明确的规定，军粮公司未举证曾向省级劳动能力鉴定委员会提交过再次鉴定的申请。在案件进入诉讼阶段后，军粮公司向法院申请对郭丽平的伤残等级再次鉴定，被依法驳回。故本案的赔偿标准应以漯河市劳动能力鉴定委员会作出的结论为准。郭丽平应享受的工伤待遇为：一、停工留薪期工资12000元。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据上述规定，军粮公司应支付郭丽平停工留薪期工资。关于停工留薪期工资的数额，《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定，停工留薪期由用人单位根据工伤协议医疗机构出具的诊断证明，按照《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》（附件）确认。郭丽平享受停工留薪时间为六个月，停工留薪期工资为12000元（2000元×6个月）。二、一次性伤残补助金22000元。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，郭丽平构成八级伤残，应由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为11个月的本人工资。根据《工伤保险条例》第六十二条规定，依照本条例应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。军粮公司未为郭丽平缴纳工伤保险，应向郭丽平支付一定次性伤残补助金22000元（2000元×11个月）。三、一次性工伤医疗补助金34490.8元。《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，五级至十级工伤职工按《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工平均工资为基数，八级伤残按照十个月计算。军粮公司应依法支付郭丽平一次性工伤医疗补助金34490.8元（3449.08元×10个月）。四、一次性伤残就业补助金89676.08元。根据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，八级伤残按二十六个月计算。故军粮公司应支付郭丽平一次性伤残就业补助金89676.08元（3449.08×26个月）。劳动能力鉴定费400元郭丽平未提供相应证据，不予支持。综上，军粮公司共应支付郭丽平158166.88元（12000元+22000元+34490.8元+89676.08元）。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、《河南省工伤保险条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条之规定，判决：原告漯河市军粮粮食储备有限公司自本判决生效之日起十五日内支付被告郭丽平158166.88元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告漯河市军粮粮食储备有限公司负担。二审经审理查明的事实与原审查明的事实相同，本院予以确认。本院认为，郭丽平依法被认定为工伤，军粮公司未为郭丽平缴纳工伤保险费，应依法支付郭丽平相应的工伤待遇。关于军粮公司上诉的郭丽平劳动能力鉴定问题，《工伤保险条例》第二十六条规定：“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。”上诉人军粮公司没有证据证明其在法定期限内向省级劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，故一审判决对漯河市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论予以采信并无不当。综上所述，军粮公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人漯河市军粮粮食储备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  于忠祥审判员  缑兵伟审判员  马甲恒二〇一七年十月三十一日书记员  刘 芳