湖南省湘阴县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0624民初490号
原告：余梦琴
法定代理人：余前进，系原告父亲。
法定代理人：黄军，系原告母亲。
委托代理人：罗迎华，湖南万和联合律师事务所律师。
委托代理人：谢伟，湖南万和联合律师事务所律师。
被告：张奥
法定代理人：张向丰，系被告张奥父亲。
法定代理人：徐辉，系被告张奥母亲。
被告：湘阴县东塘镇中学。
地址：湘阴县东塘镇。
法定代表人黄楚清，系该校校长。
委托代理人：韩喜，湖南九野律师事务所律师。
原告余梦琴与被告张奥、湘阴县东塘镇中学健康权纠纷一案，本院于2016年3月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的法定代理人余前进及其委托代理人罗迎华、谢伟，被告张奥的法定代理人张向丰，被告湘阴县东塘镇中学的委托代理人韩喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告余梦琴向本院提出诉讼请求：判令两被告共同赔偿原告因身体健康受到伤害造成的损失合计168305.58元；被告承担本案的涉诉费用。事实和理由：原告与被告张奥系被告湘阴县东塘镇中学小学六年级同级不同班的在读学生。2015年12月3日下午第一节课下课期间，原告与本班女同学在草地附近聊天，被被告张奥用于吓唬其他女同学的小红砖误伤头部。事故发生后，原告的班主任迅速赶到现场向校领导汇报情况后将原告送往东塘镇地区医院，随后转院到上级医院接受治疗，后转至湘阴县人民医院继续治疗，共花去医药费30851.08元。原告的伤情经鉴定已构成九级伤残，并对全休时间、护理期间等进行了鉴定。事故发生后，被告张奥的父母支付了11190元，被告湘阴县东塘镇中学支付了5000元。后原告多次与两被告就赔偿事宜协商未果，故向法院提起诉讼。
被告张奥辩称，事故发生后，他已经垫付了1万多元；事故发生在学校，应当由学校承担责任；对司法鉴定意见书中的伤残等级和残疾赔偿金部分存在异议。
被告湘阴县东塘镇中学辩称，1、原告与被告张奥均已满11周岁，系限制民事行为能力人，其对违反校规及抛物可能造成的损害的后果已有认识能力，根据相关法律的规定，应有被告张奥的父母对原告承担赔偿责任；2、被告湘阴县东塘镇中学已经尽了教育和管理的职责，并在原告受伤后及时送医救治，同时为原告垫付了7000元医药费并将受伤情况告知了原告家长。对原告受伤，被告湘阴县东塘镇中学没有赔偿义务。
经审理查明，2015年下半年，原告余梦琴与被告张奥均系被告湘阴县东塘镇中学小学六年级在读学生。2015年12月3日下午第一节课下课期间，原告余梦琴与他人在操场聊天的过程中被被告张奥从学校操场上面捡到的小红砖块抛置中误伤头部，原告余梦琴因此受伤。被告湘阴县东塘镇中学知道此事后立即将原告送到东塘镇地区医院接受治疗，并及时将事情告知原告余梦琴与被告张奥的父母，后因原告的伤情比较严重，于当日被转送到中南大学湘雅医院继续治疗，在该院住院12天，于2015年12月14日再次转入湘阴县人民医院住院治疗，在该院住院37天，共计花去医药费30851元。被告张奥共计为原告垫付了12700元，被告湘阴县东塘镇中学垫付了7000元。原告就其伤情向岳阳市洞庭司法鉴定所申请进行司法鉴定，该鉴定中心于2016年2月29日依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的相关规定作出了[2016]临鉴字第147号司法鉴定意见书，原告余梦琴的伤情被评定为九级伤残，建议：1、全休120天；2、全休期间一人护理；3、营养时限90天；4、后段医疗费用1500元左右。原告多次与两被告就赔偿事宜协商未果，遂向法院提起诉讼。诉讼中，被告湘阴县东塘镇中学于2016年5月25日向本院申请重新鉴定，原告余梦琴于2016年8月19日亦向本院申请重新鉴定，本院依法予以准许并委托湘雅二医院司法鉴定中心对原告余梦琴的伤残程度、护理期限及人数进行重新鉴定，湘雅二医院参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》的相关规定，认定原告的伤情不构成伤残，伤后需一人护理60日；参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的相关规定认定原告的伤情构成九级伤残，并据此作出了[2016]临鉴字第1223号司法鉴定意见书，原告支付了3000元鉴定费，被告湘阴县东塘镇中学花去鉴定费及其他费用共计1800元。
以上事实，有原告提交的湖南省湘阴县人民医院、中南大学湘雅医院的住院病历、医药费发票及用药清单、原告班主任及同学出具的证明、录音资料、司法鉴定意见书及鉴定费发票、原告母亲的劳务合同、证明、原告父亲的营业执照，被告湘阴县东塘镇中学提交的收条2张、情况汇报、值日表及值班人员的安排表、东塘中学学生安全条例、安全教育课堂记录表、班会记录，本院委托湘雅二医院作出的司法鉴定意见书以及庭审笔录等在卷佐证证实，足以认定。
本院认为，本案争议的焦点问题：一、两被告责任的承担；二、原告损失的确定。
一、关于两被告责任的承担。被告张奥在课间休息期间从被告湘阴县东塘镇中学的操场上捡拾砖块后随意抛置将与他人聊天的原告余梦琴误伤，造成原告受伤的事故。被告张奥因过失致使原告余梦琴受伤应当承担侵权责任。因事故发生时，被告张奥尚未满十一周岁属于限制民事行为能力人，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。故应当由被告张奥承担赔偿责任的部分先由被告张奥自行承担，不足部分由被告张奥的监护人张向丰、徐辉承担。被告湘阴县东塘镇中学在学生课间活动时，应当对学生的行为进行积极地引导和管理，加强安全意识方面的教育和监督，应当将学生活动的操场遗留的建筑垃圾及时进行清洁，以避免和减少安全隐患的产生，由于被告湘阴县东塘镇中学存在上述管理上的过失和疏忽，应当对被告张奥用砖块抛置致原告受伤的事故承担相应的责任。
本院确定原告此次受伤事故中被告张奥与被告湘阴县东塘镇中学承担责任比例70%：30%。
二、原告损失的确定。原告余梦琴因此次事故受伤应获得赔偿的项目及金额，本院确定如下：1、医药费，原告之前在中南大学湘雅医院和湘阴县人民医院住院共计花去30851元，后因再次做鉴定花去检查费用416元，医药费共计为31267元；2、后续治疗费，参照岳阳市洞庭司法鉴定所的鉴定意见，本院酌情认定为1500元；3、营养费，湘阴县人民医院的出院记录中有加强营养的医嘱，本院结合原告的伤情和住院情况酌情认定为1000元；4、住院伙食补助费，原告主张按100元/天的标准计算，该标准过高，本院调整为60元/天，金额为2940元（60元/天×49天）；5、残疾赔偿金，关于伤残评定标准的适用问题，只有在劳动关系中造成工伤，才能适用《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级分级》进行评定。对于当事人在校期间受伤，应认定为一般的人身损害而非工伤，只能适用类似人身损害赔偿参考标准的道路交通事故伤残评定及赔偿标准，以解决侵权赔偿问题。工伤标准属于社会保险范畴，人身损害赔偿与社会保险是两种不同性质的救济途径，决定了评残标准适用范围有根本不同。故对被告湘阴县东塘镇中学提出重新鉴定后，湘雅二医院司法鉴定中心根据GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》的相关规定作出原告余梦琴的伤势不构成伤残的鉴定意见，本院予以采信，故对于原告余梦琴的此项权利主张，本院不予支持；6、护理费，原告提交的证据不足以证明护理人的工资为120元/天，本院参照居民服务和其他服务业42494元/年的标准计算，护理期限参照湘雅二医院司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书的意见护理期限为60天，金额为6985元（42494元/年÷365天/年×60天）；7、精神损害抚慰金，因原告余梦琴的伤势不构成伤残，本院对该项主张不予支持；8、交通费，被告张奥为原告垫付了800元交通费，另结合原告余梦琴的住院情况本院酌情认定为1800元；9、鉴定费，原告余梦琴共计支出鉴定费1800元，被告湘阴县东塘镇中学在重新鉴定中垫付了1800鉴定费及其他费用，因本院最终采纳了被告湘阴县东塘镇中学的申请重新鉴定所作出的鉴定意见，故被告余梦琴支出的鉴定费由其自身承担，本院认可的鉴定费为被告湘阴县东塘镇中学垫付的1800元。以上九项损失共计47292元，由被告张奥承担33104元，因被告张奥已为原告共计垫付了12700元，故被告张奥仍应向原告赔付20404元；由被告湘阴县东塘镇中学承担14188元，因被告湘阴县东塘镇中学为原告共计垫付了8800元，故被告湘阴县东塘镇中学仍应向原告赔付5388元。
综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第七项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十二条、第三十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、《学生伤害事故处理办法》第五条、第八条、第十条第（一）项之规定，判决如下：
一、原告余梦琴因此次事故受伤造成的损失共计47292元，除被告张奥已支付的12700元和被告湘阴县东塘镇中学支付的8800元外，其余损失25792元由被告张奥承担20404元，被告张奥无赔偿能力的，则由被告张奥的监护人张向丰、徐辉共同承担赔偿责任，由被告湘阴县东塘镇中学承担5388元；
二、驳回原告余梦琴的其他诉讼请求。
上述赔偿款项限赔偿义务人于本判决发生法律效力之日起十日内一次性付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3670元，原告余梦琴承担2000元，被告张奥承担1000元，被告湘阴县东塘镇中学承担670元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 蒋利娟
人民陪审员 甘新江
人民陪审员 侯 卫
二〇一七年一月十一日
书 记 员 刘三妹
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用;造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：
(七)赔偿损失;
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。
有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。
第三十九条限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第七条对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。
第三人侵权致使未成年人遭受人身损害的，应当承担赔偿责任。学校、幼儿园等教育机构有过错的，应当承担相应的补充赔偿责任。
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《学生伤害处理办法》
第五条学校应当对在校学生进行必要的安全教育和自护自救教育；应当按照规定，建立健全安全制度，采取相应的管理措施，预防和消除教育教学环境中存在的安全隐患；当发生伤害事故时，应当及时采取措施救助受伤害学生。
学校对学生进行安全教育、管理和保护，应当针对学生年龄、认知能力和法律行为能力的不同，采用相应的内容和预防措施。
第八条发生学生伤害事故，造成学生人身损害的，学校应当按照《中华人民共和国侵权责任法》及相关法律、法规的规定，承担相应的事故责任。
第十条第（一）项学生或者未成年学生监护人由于过错，有下列情形之一，造成学生伤害事故，应当依法承担相应的责任：
(一)学生违反法律法规的规定，违反社会公共行为准则、学校的规章制度或者纪律，实施按其年龄和认知能力应当知道具有危险或者可能危及他人的行为的。