山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民五终字第2526号
上诉人（原审被告）邱吾敏。
委托代理人林杜鹃，山东华政律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）宋成龙。
委托代理人安民，山东诚功（黄岛）律师事务所律师。
委托代理人杨欣，山东诚功（黄岛）律师事务所律师。
原审被告青岛华烨建设工程有限公司。
法定代表人张元敏，总经理。
委托代理人李延杰，山东倡通律师事务所律师。
委托代理人张新红，山东倡通律师事务所律师。
上诉人邱吾敏因与被上诉人宋成龙、原审被告青岛华烨建设工程有限公司（以下简称华烨公司）提供劳务者致害责任纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第4720号民事判决，向本院提起上诉。本院受理本案后，由审判员尤志春担任审判长及主审，与审判员冷杰、审判员孙向东依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原告宋成龙一审诉称：原告跟随被告邱吾敏在被告华烨公司承包施工的黄岛区盛华·未来城工地从事地面打磨工作。2014年11月23日，原告在工地干活时受伤。原告受伤后，被告邱吾敏将原告送至青岛大学附属医院黄岛院区救治。经诊断原告右内踝骨骨折，住院期间的医疗费44666.66元已由被告邱吾敏支付。后原告与二被告就护理费、误工费等其他赔偿问题协商未果，原告起诉请求法院依法判令二被告赔偿原告住院伙食补助费、护理费共计6026元，诉讼费由二被告负担。在诉讼过程中，原告增加诉讼请求，请求判令二被告赔偿原告误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计119194元。
被告邱吾敏一审辩称：其对原告受伤的事实认可，但是原告要求赔偿的数额过高。
被告华烨公司一审辩称：（一）原告所诉与事实不符。原告系由被告邱吾敏召集、雇佣，原告与华烨公司之间不存在雇佣关系，其也没有强令原告违规操作。事故发生的主要原因是原告严重违反安全操作规程，使用机械不当，最终导致其受伤。原告对损害后果有主要过错，应当承担主要责任。华烨公司与原告之间不存在雇佣关系，其已将5#、6#楼连接网点地下室的混凝土地面工程及墙体砌筑工程劳务分包给了被告邱吾敏，邱吾敏是工地包工头。原告由邱吾敏召集、雇佣，从事相关的施工活动，其双方之间存在劳务或雇佣关系。而原告在施工过程中未严格遵守安全操作规程，安全防范意识薄弱，操作机械不当，最终导致其受伤。原告自身过错行为是造成本案事故的主要原因，因果关系明确。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条规定，原告对其损害后果负有主要过错，依法应当承担主要责任，华烨公司在此期间无任何过错，不应承担责任。（二）各被告之间不存在共同侵权的意思联络，原告诉求各被告承担连带责任无事实和法律依据。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十条的规定，本案中华烨公司与原告没有直接雇佣或直接的劳务关系，也没有与被告邱吾敏强令原告作业，华烨公司与邱吾敏之间不存在共同侵权的意思联络，原告的损害后果是由其自身过错直接造成的，因此原告诉求华烨公司为连带赔偿义务主体缺乏事实和法律依据。综上所述，原告所述与事实不符，原告本人对损害后果负有主要责任，应当承担主要过错。华烨公司依法不承担连带责任，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
原审法院查明和认定的基本事实是：被告华烨公司将承建的黄岛区盛景未来城5#、6#楼连接网点地下室的混凝土地面工程及墙体砌筑工程分包给被告邱吾敏，原告宋成龙随被告邱吾敏在施工工地从事地面打磨工作。2014年11月23日下午，原告在工地打磨地面时受伤。被告邱吾敏将原告送至青岛大学附属医院黄岛院区救治，原告伤情经诊断为内踝骨折（右侧），共住院治疗38天。在住院期间原告花费的医疗费44666.66元，已由被告邱吾敏支付。经法院委托，青岛天正法医司法鉴定所对原告的损伤程度进行了司法鉴定，并出具了青天司鉴（2015）法临鉴字第136号司法鉴定意见书，鉴定意见为：宋成龙的右下肢损伤程度为伤残十级；宋成龙后续治疗费用约6000元左右。此外，被告邱吾敏另支付原告生活费500元及门诊费用。原告因伤还造成了其他经济损失。
上述事实，有原告提交的医院门诊病历、诊断证明书、住院病案、司法鉴定意见书及鉴定费发票以及车票等书证一宗，原、被告亦有陈述笔录在案佐证，经庭审质证和法院审查，可以认定。
庭审中，被告华烨公司对原告所花费的医药费中与治伤无关的费用不予认可，但其对医疗费花费的合理性没有申请进行鉴定。被告华烨公司主张原告严重违反安全操作规程，使用机械不当，最终导致其受伤。原告对损害后果有主要过错，对此原告不予认可，其没有向法院提交相关证据。
原审法院认为，原告宋成龙受雇在被告邱吾敏分包的工地上工作时受伤，关于原告在工作时受到伤害的事实，原告与被告邱吾敏的陈述基本一致，均承认原告没有违规操作。原告因伤在青岛大学附属医院黄岛院区住院治疗，并由该院出具了诊断证明书建议休息治疗，被告邱吾敏负担了全部医疗费用44666.66元。但对于原告主张的其他经济损失，被告邱吾敏亦应予赔偿。被告华烨公司将承包的工程分包给不具备相应资质的人员，其对原告在施工中受伤所造成的经济损失应当承担连带赔偿责任。被告华烨公司主张原告严重违反安全操作规程，使用机械不当导致受伤，原告对损害后果有主要过错，因其没有向法院提交相关证据，对被告华烨公司的主张，法院不予支持。庭审中，被告华烨公司对原告所花费的医药费中与治伤无关的费用不予认可，但其对医疗费花费的合理性没有申请进行鉴定，对其主张法院不予采纳。
关于本案原告诉求的经济损失中具体赔偿项目及数额的确定。1、误工费。原告主张误工186天，误工费计25026元，对此被告不予认可。法院认为以按照青岛大学附属医院黄岛院区诊断证明书开具的休息时间认定误工时间为宜，为142天，误工费计19113.2元（4038元÷30天×142天）。2.交通费。原告主张700元的交通费。法院认为，原告产生交通费应属实际需要，酌情支持交通费200元。3.残疾赔偿金。原告主张伤残赔偿金为76588元。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。”原告伤残等级为伤残十级，其残疾赔偿金为76588元（38294元×20年×10%）。4、原告为伤残等级鉴定支出鉴定费用1800元，应予认定。5、后续治疗费6000元，该费用为司法鉴定结论所认定，应予认定。6、住院伙食补助费。原告主张1520元（38天×20元／天×2），法院认定760元（38天×20元／天×1）。7、护理费。原告主张4560元（38天×120元／天），被告没有异议，法院予以认定。8、精神损害抚慰金3000元。因原告受伤导致伤残，其主张精神损害抚慰金符合法律规定，对原告的主张法院予以支持。综上，原告因伤造成的各项经济损失共计112021.20元。
综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、被告邱吾敏于本判决生效后10日内赔偿原告宋成龙残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金及后续治疗费等各项损失共计112021.20元。二、被告青岛华烨建设工程有限公司对上述各项损失承担连带赔偿责任。三、驳回原告宋成龙的其他诉讼请求。案件受理费2577元（原告已预交），减半收取1288.5元，由被告邱吾敏负担1200元，由原告宋成龙负担88.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审宣判后，原审被告邱吾敏不服，向本院提起上诉。
上诉人邱吾敏上诉称：一、原审判决认定事实不清，责任比例分配不当，被上诉人对损害后果有重大过错，应当对其损害后果承担五成责任。二、原审判决对护理费和精神抚慰金认定数额过高。请求二审法院依法改判。
被上诉人宋成龙二审答辩称：一、被上诉人对损害后果没有过错，不应承担责任；二、原审庭审中上诉人对被上诉人主张护理费和精神抚慰金的数额未提出异议，均予认可，原审判决依法所作裁判并无不当。请求二审维持原判。
原审被告华烨公司二审答辩称：一、被上诉人在施工过程中违犯安全操作规程，操作机械不当，对损害后果有重大过错，应承担主要责任。二、原审判决对护理费和精神抚慰金认定数额过高。请求二审法院依法改判。
经审理查明，原审判决查明的事实�实，本院予以确认。
二审期间，双方当事人未提交新的证据。
本案经本院调解，双方未能达成一致意见。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。综合上诉人、被上诉人和原审被告的意见，二审争议的焦点是：一、被上诉人有无违规操作机械，对自身损害后果有无过错，应否承担相应责任；二、原审判决认定的护理费和精神抚慰金是否适当。
关于焦点一，本院认为，在一审庭审时，上诉人明确认可被上诉人并未违规操作，亦未主张被上诉人对自身损害后果有过错，且上诉人和原审被告在一、二审期间均未能举证证明被上诉人有过错，故对该上诉请求本院不予支持。
关于焦点二，本院认为，原审判决综合被上诉人的伤情和护理情况，判令上诉人和原审被告连带赔偿被上诉人护理费4560元、精神抚慰金3000元，符合法律规定。且上诉人在一审庭审时对被上诉人的该主张未提异议，予以认可，原审被告亦未上诉，故上诉人的此项上诉请求本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律适当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1257元，由上诉人邱吾敏承担。
本判决为终审判决。
审判长 尤志春
审判员 冷 杰
审判员 孙向东
二〇一六年三月十六日
书记员 张 拓
书记员 李 勇