广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院民 事 判 决 书（2015）西民二初字第344号原告：广西胜源物资有限公司，住所地：广西南宁市秀安路15号虎邱城北钢材市场第A8栋1-6号。组织机构代码：77173516-0。法定代表人：梁洪源，总经理。委托代理人：何伟华，广西星汉律师事务所律师。被告：广西五鸿建设集团有限公司二十三分公司，住所地：广西南宁市青秀区长湖路15号中鼎温馨家园10号楼1层B1-8-1号。组织机构代码：07710704-1。代表人：罗强，经理。被告：广西五鸿建设集团有限公司，住所地：广西宜州市金宜大道88号。法定代表人：蔡立宗，董事长。委托代理人：石登崇，广西颂诚律师事务所律师。委托代理人：姜婷，广西颂诚律师事务所实习律师。被告：刘介孙，男，壮族，1971年8月4日出生，住所地：广西南宁市良庆区。被告：刘丰，男，1972年2月29日出生，住所地：河南省确山县。原告广西胜源物资有限公司与被告广西五鸿建设集团有限公司二十三分公司（以下简称五鸿二十三分公司）、广西五鸿建设集团有限公司（以下简称五鸿集团）、刘介孙、刘丰买卖合同纠纷一案，本院于2015年2月10日受理后，依法组成合议庭，于2015年6月17日公开开庭进行了审理。原告委托代理人何伟华，被告五鸿集团委托代理人石登崇、姜婷到庭参加诉讼。被告五鸿二十三分公司、刘介孙、刘丰经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：2013年8月27日，原告广西胜源物资有限公司与被告五鸿二十三分公司、被告刘介孙、被告刘丰签订了一份《钢材购销合同书》，《钢材购销合同书》约定由原告向被告五鸿二十三分公司供应钢材用于龙州县布局边贸互市区建设工程，被告刘介孙、被告刘丰作为担保方提供连带担保，同时还约定了供货方式、验货方式、供货价格、付款方式及时间、违约责任等条款。《钢材购销合同书》签订后原告按合同约定于2013年8月30向被告五鸿二十三分公司供应了194.394吨的钢材，共计人民币874675.23元，被告五鸿二十三分公司的指定收货人刘金良、熊小舟已签字确认收到上述钢材，并由被告五鸿二十三分公司的代表即被告刘丰向原告出具了《欠条》，同时被告刘介孙也在《欠条》上签字担保，《欠条》确认被告五鸿二十三分公司欠原告钢材货款874675.23元，并承诺此款于2013年11月29日前付清，若逾期付款，逾期部分愿意按实际欠款总额的千分之三每天计算支付违约金。原告广西胜源物资有限公司向被告五鸿二十三分公司供应钢材后，被告五鸿二十三分公司一直不支付钢材货款给原告，原告认为，被告五鸿二十三分公司是被告五鸿集团依法设立的没有独立法人资格的分支机构，被告五鸿二十三分公司所产生的债务应当由总公司被告五鸿集团共同承担；同时被告刘介孙、被告刘丰作为担保方，其担保范围包括主债务、利息、违约金及原告实现债权所产生的一切费用，根据《欠条》和《销售清单》的约定，违约金按实际欠款总额的3‰每天计算，因此被告刘介孙、被告刘丰的保证责任期限是到主债务、利息、违约金均付清，原告实现债权之日才终止，即使保证期间是主债务履行期届满之日起六个月，原告在保证期间内一直都有与被告刘介孙、被告刘丰联系，不存在原告在保证期间内未要求被告刘介孙、被告刘丰承担保证责任的情形，故被告刘介孙、被告刘丰也应当对被告五鸿二十三分公司所产生的债务承担连带责任。原告多次追讨无果，故诉至法院，请求法院判令：一、被告广西五鸿建设集团有限公司二十三分公司、被告广西五鸿建设集团有限公司向原告广西胜源物资有限公司支付钢材货款874675.23元；二、被告广西五鸿建设集团有限公司二十三分公司、被告广西五鸿建设集团有限公司向原告广西胜源物资有限公司支付违约金101812.19元（违约金暂从2013年11月30日起算至2015年3月30日止，以874675.23元为基数，按照中国人民银行1至3年期同期同类流动资金贷款基准利率上浮30%计算；余下违约金另计）；三、被告刘介孙、被告刘丰对被告广西五鸿建设集团有限公司二十三分公司、被告广西五鸿建设集团有限公司的上述债务承担连带责任；四、本案诉讼费由四被告共同承担。原告为证明其诉讼主张提供了以下证据：1、原告营业执照、组织机构代码证、法人代表证明书复印件；2、被告五鸿二十三分公司电脑咨询单、营业执照、组织机构代码证、税务登记证复印件；3、被告五鸿集团电脑咨询单复印件；4、被告刘介孙身份证复印件；5、被告刘丰身份证复印件；6、《钢材销售合同书》一份及负责人名录一份；7、《欠条》一份、《销售清单》一份。被告五鸿二十三分公司、被告刘介孙、被告刘丰未作答辩，亦未提交证据。被告五鸿集团辩称：1.原告提供的钢材购销合同无效，原告以该合同要求支付货款和违约金的诉请无事实和法律依据。该合同及其附件不应作为本案定案的依据。根据我国合同法第四十五条的规定，当事人对合同的效力可以约定附条件，附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。原告提供的钢材购销合同第七条约定，本合同协议自甲方、乙方、担保方签字盖章起生效。该合同约定的担保方分别为广西嘉冠投资管理有限公司、刘介孙、刘丰，但广西嘉冠投资管理有限公司并未在该合同上签字或盖章，不符合法律规定和合同约定的生效条件，该购销合同未生效，不能对合同各方产生法律约束力，原告以未生效的合同要求答辩人支付货款及违约金的诉请应予驳回。2.该钢材买卖关系的主体并非被告五鸿二十三分公司，与答辩人无关，答辩人不应作为本案的适格被告。在原告提供的钢材购销合同最后一页注明，此合同购货方应更改为刘丰、刘介孙两人，此两人负责此合同，因此即便存在买卖关系，该买卖关系的实际购货方应为刘丰、刘介孙两人，货物的签收、货款的支付等权利义务已经由刘丰、刘介孙两人承担。被告五鸿二十三分公司与原告之间并没有买卖关系，根据合同相对性原理，假如存在真实的买卖关系，原告应当向被告刘介孙、被告刘丰主张权利，与答辩人无关，答辩人不需要向原告承担任何责任。3.原告按照合同约定主张的违约金不应得到支持。该购销合同未生效，因此原告不能以该合同约定主张违约金。被告五鸿集团未提供证据。被告五鸿集团对原告提交的证据均已在庭审中进行了质证，被告五鸿集团的质证意见已记录在案。本案争议焦点为：1、本案买卖合同是否已经生效？如已生效，本案买卖合同关系的相对人是谁？2、被告五鸿二十三分公司应否支付原告钢材货款874675.23元及违约金？4、被告五鸿集团是否应对被告五鸿二十三分公司的上述债务承担共同还款责任？5、被告刘介孙、被告刘丰是否应对被告五鸿二十三分公司的上述债务承担连带责任？经审理查明：2013年8月27日，原告与被告五鸿二十三分公司、被告刘介孙、被告刘丰签订《钢材购销合同书》一份，合同约定：原告为供货单位，被告五鸿二十三分公司为购货单位，被告刘介孙、刘丰及案外人广西嘉冠投资管理有限公司为担保方；担保方为被告五鸿二十三分公司的合同义务提供担保，担保范围包括主债务及其利息、违约金及原告实现债权所产生的一切费用；由原告向被告五鸿二十三分公司供应约3000吨的钢材，具体数量以供货清单记载据实结算；合同签订后3日内，被告五鸿二十三分公司应当向原告提供其相关部门负责人名录，由被告五鸿二十三分公司盖章及法定代表人/负责人签字认可；货到工地后，由被告五鸿二十三分公司指定的人员刘金良或熊小舟验收并在销售清单上签字生效，欠条由被告五鸿二十三分公司代表刘介孙或刘丰签字生效；原告供货给被告五鸿二十三分公司垫资时间最长为90天或垫资总量最大为1000吨，从第一批货到工地起供货期满90天或满1000吨时被告五鸿二十三分公司付清所有欠款，且被告五鸿二十三分公司愿意每月每吨加200元给原告作为垫资费用，如超期90天付款的，被告五鸿二十三分公司愿意按实际欠款总额的3‰每天计算支付违约金，具体付款时间及垫资费用、违约金计算以欠条为准；被告五鸿二十三分公司每次付货款到原告账户后，原告先扣除所欠货款所产生的垫资补偿、违约金及利息等，剩余部分再作为支付钢材的本金；担保方应当积极监督被告五鸿二十三分公司履行相关义务，一旦被告五鸿二十三分公司怠于履行合同义务，原告有权要求担保方承担连带责任；本合同协议自原告、被告五鸿二十三分公司、担保方签字或盖章起生效。原告在甲方（供方）处盖章，被告五鸿二十三分公司在乙方（购方）处盖章，被告刘介孙、被告刘丰在担保方处签名并捺印。在《钢材购销合同书》的末尾手写了注明内容为：此合同购货方应更改为刘丰、刘介孙两人，此两人负责此合同，广西五鸿建设集团有限公司二十三分公司为担保单位。特此注明。见证人：劳承茂，身份证号码为。被告五鸿集团认为这段手写的注明内容应视为本案买卖合同关系的相对人已变更为原告及被告刘丰、刘介孙，而被告五鸿二十三分公司变更为担保人，被告五鸿二十三分公司未经被告五鸿集团的同意所提供的担保是无效的，但原告对此予以否认，原告认为本案买卖合同关系的相对人仍为原告及被告五鸿二十三分公司，被告刘丰、刘介孙仍为担保人。2013年8月30日，原告向被告五鸿二十三分公司供应了194.394吨钢材，价值874675.23元，并出具了《销售清单》一份，注明上述874675.23元是不含票的价格。被告五鸿二十三分公司在2013年11月28日前付清款，如超期付款则按实际欠款总额的3‰每天计算支付违约金。劳承茂为发货员，刘金良、熊小舟在《销售清单》的收货人处签名并捺印，被告刘介孙在《销售清单》的审核人处签名并捺印，被告刘丰在《销售清单》的复核人处签名并捺印。当日，被告刘丰、刘介孙出具《欠条》一份，内容为：今向原告购买钢材194.394吨，本金合计人民币874675.23元，此款定于2013年11月29日前付清，若逾期付款，逾期部分我方愿意按实际欠款总额的3‰每天计算支付违约金。被告刘丰在欠款人处签名并捺印，被告刘介孙在担保人及经手人处签名并捺印。各被告至今未向原告支付货款，原告遂诉至本院，提出上述诉讼请求。另查明，被告五鸿二十三分公司是被告五鸿集团设立的没有独立法人资格的分支机构。本院认为：关于本案买卖合同是否已经生效。原告与被告五鸿二十三分公司、被告刘介孙、被告刘丰之间签订的《钢材购销合同书》是各方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，合法有效。《钢材购销合同书》约定合同自原告、被告五鸿二十三分公司、担保方签字或盖章起生效，虽然原约定的担保方广西嘉冠投资管理有限公司并未在合同上盖章，但原告、被告五鸿二十三分公司、被告刘介孙、被告刘丰均已在该合同上签字或盖章，合同的生效条件已成就，且合同已实际履行，原告已依约供应了货物，广西嘉冠投资管理有限公司未盖章的行为并不影响合同的生效，只是意味着合同对广西嘉冠投资管理有限公司不具有约束力。关于本案买卖合同关系的相对人是谁。《钢材购销合同书》中明确约定原告为供方，被告五鸿二十三分公司为购方，被告刘介孙、刘丰为担保方。被告五鸿集团主张在原告提供的钢材购销合同最后一页注明，此合同购货方应更改为刘丰、刘介孙两人，被告五鸿二十三分公司与原告之间并没有买卖关系，根据合同相对性原理，假如存在真实的买卖关系，原告应当向被告刘介孙、被告刘丰主张权利。但《钢材购销合同书》末尾手写的注明内容上并没有原告的盖章以及被告刘介孙、刘丰的签名确认，被告五鸿集团亦未提供证据证明原告授权劳承茂变更合同的主体，且各方在合同的实际履行过程中，也是按照合同的约定由刘金良、熊小舟负责验收钢材，被告刘介孙、刘丰作为被告五鸿二十三分公司的代表负责出具欠条，故本案买卖合同关系的相对人应为原告及被告五鸿二十三分公司，被告刘介孙、刘丰为担保方。关于被告五鸿二十三分公司应否支付原告钢材货款874675.23元及违约金。原告已依约向被告五鸿二十三分公司供应了价值874675.23元的194.394吨钢材，被告刘介孙、刘丰作为钢材购销合同书指定的被告五鸿二十三分公司的代表，出具《欠条》承诺于2013年11月29日前付清上述货款，但至今未向原告支付，被告五鸿二十三分公司的行为构成违约，原告要求被告五鸿二十三分公司支付货款874675.23元及从2013年11月30日起以874675.23元为基数按同期银行贷款利率上浮30%计算违约金，合理合法，本院予以支持。关于被告五鸿集团应否对被告五鸿二十三分公司的上述债务承担共同还款责任。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”被告五鸿二十三分公司是被告五鸿集团设立的没有独立法人资格的分支机构；对分公司需承担的相关民事责任，分公司应以其自身所有之财产先行承担，分公司财产不足以承担该民事责任的部分，由总公司承担。故被告五鸿集团应对被告五鸿二十三分公司的上述债务承担补充清偿责任。关于被告刘介孙、刘丰应否对被告五鸿二十三分公司的上述债务承担连带责任。各方当事人在《钢材购销合同书》中约定“担保方应当积极监督被告五鸿二十三分公司履行相关义务，一旦被告五鸿二十三分公司怠于履行合同义务，原告有权要求担保方承担连带责任”，故被告刘介孙、刘丰为被告五鸿二十三分公司的债务承担连带保证责任。合同中未约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”的规定，本案主债务履行期限届满之日为2013年11月29日，原告主张其已在主债务履行期限届满之日起6个月内要求被告刘介孙、刘丰承担保证责任，被告刘介孙、刘丰未到庭或书面表示对此有异议，故本院对原告的上述主张予以认可，被告刘介孙、刘丰应承担保证责任。且根据《钢材购销合同书》的约定，被告五鸿二十三分公司的上述债务均属于被告刘介孙、刘丰承担保证责任的范围，故原告要求被告刘介孙、刘丰对被告五鸿二十三分公司的债务承担连带保证责任，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告广西五鸿建设集团有限公司二十三分公司支付原告广西胜源物资有限公司货款874675.23元；二、被告广西五鸿建设集团有限公司二十三分公司支付原告广西胜源物资有限公司违约金（以874675.23元为基数，从2013年11月30日起，按中国人民银行同期流动资金贷款基准利率上浮30%,计至本案生效判决规定的履行期限最后一日止）；三、被告广西五鸿建设集团有限公司对被告广西五鸿建设集团有限公司二十三分公司的上述债务承担补充清偿责任；四、被告刘介孙、被告刘丰对被告广西五鸿建设集团有限公司二十三分公司的上述债务承担连带保证责任。案件受理费13565元，财产保全费5000元，合计18565元，由被告广西五鸿建设集团有限公司二十三分公司、被告广西五鸿建设集团有限公司、被告刘介孙、被告刘丰负担。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于南宁市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费，逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  许晓彤人民陪审员  方 微人民陪审员  张卫红二〇一五年七月十日书 记 员  宋碧文附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。