宁夏回族自治区贺兰县人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2016）宁0122民初2067号
原告宁夏小松西夏工程机械有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市德胜工业园区清真食品工业园经纬路北侧。
法定代表人薛小平，该公司董事长。
委托代理人林梅，女，汉族，1983年6月22日出生，宁夏中卫市人，大学文化，宁夏小松西夏工程机械有限公司职员。
委托代理人刘红红，女，汉族，1990年4月11日出生，甘肃省庆阳市人，大学文化，宁夏小松西夏工程机械有限公司职员。
被告肖彦海，男，汉族，1965年12月1日出生，住黑龙江省木兰县。
被告张玉英，男，汉族，1966年3月17日出生，住黑龙江省木兰县。
被告代光成，男，汉族，1971年10月9日出生，大专文化，职业公务员，住宁夏青铜峡市.
原告宁夏小松西夏工程机械有限公司（以下简称小松公司）诉被告肖彦海、张玉英、代光成合同纠纷一案，本院于2016年5月27日立案受理，由于案情复杂，本案由简易程序转为普通程序审理，于2016年8月3日，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告小松公司委托代理人林梅、刘红红，被告代光成到庭参加了诉讼。被告肖彦海、张玉英经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告小松公司诉称，2010年3月16日被告肖彦海从原告处购买商标牌号为KOMATSU（小松）、机器型号为PC450-7、机号为DZ50491,合同总价为人民币2524777元的挖掘机一台。并签订了编号为NXXS100316B的购机《协议书》与编号NXXS100316B的《还款协议书》约定：挖掘机首付款为人民币547970元，其中2010年3月11日的支付定金50000元，提机时支付198970元。剩余首付款299000于提机时十五个月内付清，详见欠条。除首付款外，剩余1952370元购机款依照《还款协议书》的约定进行付款，分35期，每期55782元，于2013年2月20日前付清，2、《还款协议书》第十一条第1款约定：”乙方如逾期不能支付到期款项，逾期款项应承担月千分之九点六的利息以外，还要承担日万分之四的逾期违约金。
原告与被告肖彦海签订《协议书》、《还款协议书》是在被告肖彦海、张玉英夫妻关系存续期间，属于夫妻共同债务，因此张玉英是适格的被告。
被告代光成于2010年3月16日与原告、被告肖彦海签订编号为DB100316B《保证担保合同》，约定为被告肖彦海的1952370元承担连带保证责任。
合同签订后，原告于2010年3月16日将挖掘机交付被告，被告验收后，出具编号nxxsqs100316B的《签收单》，出具了：”性能、外观等一切正常”的签收意见单。合同履行中，被告从2010年4月20日起开始逾期，未依照《还款协议书》履行分期还款义务。截止原告起诉之日，被告累计付款2318516元，未支付款项为206261元，原告多次要求被告履行还款义务，但被告以资金运转不开拒不履行，被告的行为已经构成违约，依照合同法第一百零七条、第一百一十四条之规定，被告应承担违约责任，应继续履行还款义务并支付原告主张的违约金。
综上所述，为维护原告的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国民事诉讼法》规定向贵院提起诉讼，请求：1、依法判令被告支付原告挖掘机（商标牌号KOMATSU,机器型号为PC450-7、机号为DZ50491）欠款206261元，违约金206358.18元，共计412619.18元;2、由被告代光成对被告肖彦海所欠债务承担连带保证责任；3、本案诉讼费由被告承担。
被告代光成辩称，法院送的诉状我都收到了，现在这种情况，肖彦海没有经济能力，现在这个挖掘机的本金要还掉，刚才我给肖彦海打电话了，他说所欠本金认可，但是违约金确实没有能力偿还，我给肖彦海买车担保是事实，当时是在不知情的情况下，而且肖彦海我也不认识，我的朋友汪立说他买车呢？后来我看不是汪立买车，汪立说是他和肖彦海合伙买车，所以我就签字给担保了。
被告肖彦海、张玉英经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。
原告小松公司为证明其主张，当庭提交以下证据：
证据一、《协议书》原件一份，《还款协议书》一份、欠条一份，证明被告从原告处购买商标牌号为KOMATSU（小松）、机器型号为PC450-7号为DZ50491挖掘机一台；2、合同总价款2524777元，首付款为547970元，其中2010年3月11日支付定金5万元，提机时支付198970元，剩余首付款299000元于提机后十五个月内付清，除首付款外的合同余款，依照《还款明细表》的约定分35期，每期55782元，共计1952370元，于2013年2月20日前付清；3、《还款协议书》第十一条约定：”乙方如逾期不能支付到期款项，逾期款项应承担月千分之九点六的利息以外，还要承担日万分之四的逾期违约金。
经当庭质证，被告代光成对该证据的真实性、合法性、关联性没有异议。
证据二、《签收单》原件一份，证明原告如约向被告交付合同约定标的物，被告验收合格后出具性能、外观一切正常验收意见。
经当庭质证，被告代光成对该证据的真实性、合法性、关联性无异议。
证据三、《付款明细》打印件一份、《违约金统计表》打印件一份，证明1、被告从购买挖机后第二个月开始逾期，未依照还款协议书履行分期还款义务，截止原告起诉之日，被告累计付款2318516元，未支付款项为206261元。
经当庭质证，被告代光成对该证据的真实性、合法性、关联性无异议。
证据四、木兰县建国乡胜利村民委员会出具的证明复印件一份，证明被告肖彦海和被告张玉英系夫妻关系，合同签订时在二被告婚姻关系存续期间，为共同债务人。
经当庭质证，被告代光成对该证据的真实性、合法性、关联性无异议。
证据五、《保证担保合同》一份。证明被告代光成于2010年3月16与原告、被告肖彦海签订《保证担保合同》一份，约定为肖彦海的1952370元债务承担连带保证责任。
经当庭质证，被告代光成的质证意见是，保证担保合同上的名字是我签的，对该证据的真实性、合法性、关联性无异议。
被告代光成没有向法庭提交证据。
对原告小松公司提交的证据认证如下：
原告小松公司提交的证据一、《协议书》原件一份，《还款协议书》一份、欠条一份；证据二、《签收单》原件一份；证据三、《付款明细》打印件一份、《违约金统计表》打印件一份；证据五、《保证担保合同》一份。上述证据，经当庭质证、核实，被告代光成对上述证据的真实性、合法性、关联性均无异议，上述证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。证据四、木兰县建国乡胜利村民委员会出具的证明复印件一份。因该证据四是复印件，不能与原件核实一致，其真实性无法确认，本院不予采信。
经审理查明，2010年3月16日，被告肖彦海与原告小松公司签订了编号为NXXS100316B的购机《协议书》与编号NXXS100316B的《还款协议书》，该协议书约定，被告肖彦海从原告小松公司购买商标牌号为KOMATSU（小松）、机器型号为PC450-7、机号为DZ50491，合同单价为230万元的挖掘机一台。挖掘机首付款为547970元，其中2010年3月11日支付定金50000元，提机时支付198970元，剩余首付款299000于提机后15个月内付清。除首付款外，剩余挖掘机款1952370元（含利息）双方签订了《还款协议书》，约定分35期支付，每期55782元，自2010年4月20日至2013年2月20日前付清；2、《还款协议书》第三条约定：”乙方如逾期不能支付到期款项，逾期款项应承担月千分之九点六的利息以外，还要承担日万分之四的逾期违约金。
2010年3月16日，被告代光成和案外人雷占红（另一保证人）与原告小松公司及被告肖彦海签订编号为DB100316b《保证担保合同》，约定由被告代光成和案外人雷占红（另一保证人）为被告肖彦海的1952370元承担连带保证责任。保证期间为自2010年3月16日至被告肖彦海付清原告小松公司所有货款之日止。
合同签订后，原告于2010年3月16日将挖掘机交付被告肖彦海，被告肖彦海验收后，给原告小松公司出具编号nxxsqs100316b的《签收单》，该《验收单》载明：性能、外观等一切正常。合同在履行过程中，被告肖彦海从2010年4月20日起开始逾期，截止原告起诉之日即2016年5月27日，被告累计付款2318516元，未支付原告挖掘机款为206261元。被告代光成及案外人雷占红（另一保证人）未履行保证责任。
本院认为，原告小松公司与被告肖彦海签订的《协议书》、《还款协议书》、签收单，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，原、被告双方应当按照协议约定履行各自的义务。原告小松公司按合同约定将商标牌号为为KOMATSU（小松）、机器型号为PC450-7、机号为DZ50491的挖掘机一台交付给被告肖彦海使用，被告肖彦海应当按照双方约定的付款金额及时间给原告小松公司支付挖掘机款。双方在《还款协议书》和《付款明细表》中确定剩余挖掘机款分35期支付，每期支付55782元，本息共计1952370元，自2010年4月20日至2013年2月20日前付清。截止原告起诉之日即2016年5月27日，被告肖彦海先后给原告小松公司累计付款2318516元，下欠挖掘机款206261元至今未付。原告小松公司要求被告肖彦海支付下欠挖掘机款206261元，理由正当，有证据证实，其诉讼请求本院予以支持。被告肖彦海未按《协议书》及《还款协议书》约定的期限给原告支付货款，已构成违约，应当承担相应的违约责任。《协议书》中约定，被告逾期付款，逾期款项应按照月千分之九点六的利息担责外，还应承担日万分之四的逾期付款违约金。现原告小松公司主张按照日万分之四要求被告承担违约金206358.18元，被告代光成认为过高，没有能力承担。违约金应当以补偿性为主、惩罚性为辅，本院酌情予以调整。违约金应以下欠挖掘机款206261元为基数按照日万分之二计算，时间从被告肖彦海最后一次支付挖掘机款的次日即2010年4月20日到原告起诉之日即2016年5月27日，共计2229天，应为91951元（206261元×0.0002×2229天＝91951元）。原告主张要求被告支付违约金206358.18，本院支持91951元，其余部分不予支持；被告代光成与原告小松公司、被告肖彦海签订《保证担保合同》，为被告肖彦海所欠挖掘机款承担连带保证责任，保证期间自2010年3月16日至被告肖彦海付清原告所有货款之日止。该条保证期间属约定不明，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条第二款规定”保证合同约定保证人承担保证责任直至主债权本息还清为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。”被告代光成对被告肖彦海所欠挖掘机款的保证期间为主债务履行期届满之日起二年。《还款协议书》约定的主债务履行期截止2013年2月20届满，届满后至今已经三年多时间已超过两年保证期间，被告代光成的保证责任应予以免除。原告小松公司要求被告代光成承担保证责任，不符合合同约定和相关法律规定，其请求本院不予支持。原告小松公司认为被告肖彦海和被告张玉英系夫妻关系，上述债务发生于二被告夫妻关系存续期间，属夫妻共同债务，应由夫妻共同偿还。但原告小松公司未能提供确实充分的证据证明被告肖彦海与被告张玉英是夫妻关系。原告小松公司对此应当承担举证不能的不利后果，其主张上述债务系被告肖彦海、张玉英夫妻共同债务不能成立，要求二被告共同偿还上述债务的诉讼请求本院不予支持。被告肖彦海、张玉英经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利，应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：
一、被告肖彦海支付原告宁夏小松西夏工程机械有限公司挖掘机款206261元，违约金91951元，合计298212元，于本判决书生效之日起十五日内付清；
二、驳回原告宁夏小松西夏工程机械有限公司的其他诉讼请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7489元，由原告宁夏小松西夏工程机械有限公司负担2076元，由被告肖彦海负担5413元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
审判长王海涛
人民陪审员何文志
人民陪审员陶宁山
二〇一六年八月十日
书记员宋莉莉