广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤07民终2643号
上诉人（原审原告）：黄依岳，男，汉族，1967年12月15日出生，住广西贺州市八步区，
委托诉讼代理人：李敬子，广东祥兴律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：鹤山市址山镇田丰五金卫浴厂，住所地：鹤山市址山镇。
经营者：邝悦崇。
委托诉讼代理人：何源周，该公司员工。
上诉人黄依岳因与被上诉人鹤山市址山镇田丰五金卫浴厂（以下简称“田丰五金厂”）劳动争议一案，不服广东省鹤山市人民法院（2017）粤0784民初701号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，进行了审理，现本案已审理终结。
黄依岳上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判田丰五金厂赔偿黄�岳医疗费：52280.6元、住院伙食补助费18630元、一次性伤残补助金67632.5元、伤残津贴275940.6元、一次性工伤医疗补助金37874.2元、护理费223572元、停工留薪期工资为29537.3元、营养费10000元、精神损害抚慰金45000元、劳动能力鉴定费1137.2元、交通费、住宿费3000元、司法鉴定费2210元、后续治疗费为133000元，合计为890667.5元；2、本案全部诉讼费用由田丰五金厂承担。事实与理由：一、（2016）粤0784民初3172号判决尚未生效，该案的被告高要区金利镇玉辉金属制品厂对该判决不服已经向法院提起上诉，且黄依岳实际上没有从该案中获取赔偿，将来也不一定获得相应份额的赔偿，如果本案中判令田丰五金厂承担全额医疗费，则黄依岳在另一案放弃医疗费的请求。因此，一审判决认定黄依岳在上述案件中已获得医疗费、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、营养费、精神损害�慰金、劳动能力鉴定费、交通费、住宿费、司法鉴定费以及后续治疗费赔偿，并作出相应扣减错误。二、工伤保险与第三人侵权是两个不同的法律关系，第三人侵权是普通民事赔偿，属于“私法”领域的赔偿，而工伤保险赔偿是社会保险待遇的赔偿，属于“公法”领域的赔偿，两者性质不同，不可替代。而且，我国法律也没有规定两者发生竞合时，工伤保险经办机构可以扣减工伤保险待遇。因此，工伤职工即使获得了侵权责任人的赔偿，仍有权依照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇。在第三人侵权的情况下，劳动者按照普通民事诉讼向该第三人主张民事赔偿后，不影响其请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇。
田丰五金厂二审没有答辩意见。
黄依岳向一审法院起诉请求：一、田丰五金厂因未为黄依岳缴交社保而解除劳动关系；二、田丰五金厂赔偿黄依岳以下金额：医疗费：52280.6元；住院伙食补助费18630元；一次性伤残补助金67632.5元；伤残津贴275940.6元；一次性工伤医疗补助金37874.2元；护理费223572元；停工留薪期工资为29537.3元；营养费10000元；精神损害抚慰金45000元；劳动能力鉴定费1137.2元；交通费、住宿费3000元；司法鉴定费2210元；后续治疗费为133000元。以上合计为890667.5元。三、诉讼费全部由田丰五金厂承担。
一审法院认定事实：黄依岳为田丰五金厂招用的抛光工，双方没有签订劳动合同，田丰五金厂未为黄依岳办理社会保险。2015年11月26日15时36分，黄依岳在生产车间工作时，被倒塌的隔尘墙压倒导致受伤。事故发生后，黄依岳于2015年11月26日至2016年9月29日分别在鹤山市人民医院、江门市中心医院住院、江门市蓬江区仓后街道社区卫生服务中心住院治疗，共住院309天。2016年7月8�，黄依岳的亲属向鹤山市人力资源和社会保障局(以下简称“鹤山人社局”)提起工伤认定申请，同年8月24日，鹤山人社局作出[2016]A529号《认定工伤决定书》，认定黄依岳于2015年11月26日所受的伤害并经鹤山市人民医院、江门市中心医院、江门市蓬江区仓后街道社区卫生服务中心诊断的复合伤为工伤。2016年10月28日，江门市劳动能力鉴定委员会（以下称“江门劳鉴委”）作出江劳鉴鹤[2016]232号《江门市工伤劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定黄依岳劳动功能障碍程度为伤残贰级、生活自理障碍程度为叁级护理。劳动能力鉴定费1137.20元田丰五金厂还未支付。2016年11月24日，黄依岳向鹤山市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，鹤山市劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月30日作出鹤劳人仲案字〔2016〕第1634号仲裁裁决书，裁决：“一、本裁决书生效后三天内由被申请人支付给申请人工伤医疗费52280.6元。二、本裁决书生效后三天内由被申请人支付给申请人住院伙食补助费共17370元。三、本裁决书生效后三天内由被申请人支付给申请人一次性伤残补助金59232.5元、一次性工伤医疗补助金33170.2元、伤残津贴263955.8元。四、本裁决书生效后三天内由被申请人支付给申请人住院护理费21680元、生活护理费192672元。五、本裁决书生效后三天内由被申请人支付给申请人劳动能力鉴定费1137.2元。六、驳回申请人其他的仲裁请求”。黄依岳不服该仲裁裁决，遂诉至一审法院。
另查明：一、2017年3月24日，江门市劳动能力鉴定委员会作出江劳鉴工确[2017]78号《江门市工伤职工停工留薪期确认书》，确认黄依岳的停工留薪期为2015年11月26日至2016年10月27日。二、黄依岳受伤前的月平均工资为2369.13元。三、2015年江门地区在岗职工平均工资为4508.83元/月。四、事故发生后，田丰五金厂支付黄依岳住院伙食费3000元及护理费120元。
再查明，黄依岳于2016年12月1日就其因本次事故造成的损失向高要区金利镇玉辉金属制品厂及徐广源提起诉讼，一审法院于2017年7月6日作出（2016）粤0784民初3172号民事判决书，判令：一、徐广源于本判决生效之日起十日内向黄依岳赔偿478077.14元；二、高要区金利镇玉辉金属制品厂于本判决生效之日起十日内向黄依岳赔偿358557.86元；三、驳回黄依岳的其他诉讼请求。该判决书认定黄依岳的各项损失为：医疗费52280.60元、后续治疗费78000元、住院伙食补助费30900元、营养费8000元、交通费1500元、护理费219900元、误工费29535.15元、残疾赔偿金720817.10元、鉴定费4260元、精神损害赔偿金50000元，合共1195192.85元，对黄依岳的损失，该判决书认定徐广源、高要区金利镇玉辉金属制品厂、田丰五金厂分别�担40%、30%、30%的赔偿责任。
一审法院认为：黄依岳为田丰五金厂招用的员工，双方虽未签订劳动合同，但已形成事实劳动关系，双方均应按照《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定处分劳动关系。黄依岳于2015年11月26日在工作过程中所受的伤害经鹤山人社局依职权认定为工伤，经江门劳鉴委鉴定其劳动功能障碍程度为伤残贰级、生活自理障碍程度为叁级。现黄依岳请求享受工伤保险待遇，理据充分，一审法院予以支持。
1、关于黄依岳请求的医疗费问题。因田丰五金厂未依法为黄依岳缴纳社会保险，其在仲裁庭审中亦确认黄依岳于2016年6月12日至9月29日期间分别在江门市蓬江区白沙街道仓后社区服务中心住院治疗和江门市中心医院门诊治疗的医疗费共计52280.60元至今未为黄依岳报销，故此，根据《广东�工伤保险条例》第二十五条、第五十七条的有关规定，扣除黄依岳在（2016）粤0784民初3172号案中获得的赔偿，在田丰五金厂应向黄依岳支付医疗费15864.18元（52280.60元-52280.60元×70%）,由于事故发生后田丰五金厂已垫付黄依岳住院伙食补助费3000元，而黄依岳的住院伙食补助费已在（2016）粤0784民初3172号案中获得赔偿，故对田丰五金厂垫付的3000元，可在医疗费项目中予以扣减，则田丰五金厂应支付黄依岳医疗费12864.18元。
2、关于黄依岳请求的住院伙食补助费问题。黄依岳在2015年11月26日至2016年9月29日住院治疗共309天，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定以及参照广东省财政厅关于印发《省直党政机关和事业单位差旅费管理办法》的通知(粤财行[2014]67号)中伙食补助费100元/天的标准，田丰五金厂应向黄依岳支付的住院伙食补助费为21630元(100元/天�309天×70%)，因黄依岳在（2016）粤0784民初3172号案中获得住院伙食补助费赔偿为21630元（30900元×70%），黄依岳的住院伙食补助费已获得足额赔偿，故在本案中，对黄依岳的该项请求，一审法院依法不予支持；由于田丰五金厂在事故发生后已垫付黄依岳住院伙食补助费3000元，故田丰五金厂垫付该项超出部分，可在医疗费项目予以扣减。
3、关于黄依岳请求一次性伤残补助金67632.50元、一次性工伤医疗补助金37874.20元、伤残津贴275940.60元的问题。因黄依岳、田丰五金厂双方均确认黄依岳受伤前的月平均工资为2369.13元，低于2015年江门地区在岗职工平均工资的60％，即2705.30元/月(4508.83元/月×60％)，且黄依岳在仲裁庭审中明确要求与田丰五金厂解除劳动关系并一次性享受工伤保险待遇，因此，一审法院以2705.30元/月来计算黄依岳的工伤待遇，根据《广东省工伤�险条例》第二十九条、第三十一条、第三十五条、第五十七条、第六十六条的有关规定，田丰五金厂应支付黄依岳的一次性伤残补助金为67632.50元(2705.30元/月×25个月)、一次性工伤医疗补助金为37874.20元(2705.30元/月×l4个月)、伤残津贴为275940.60元(2705.30元/月×85％×l20个月)，黄依岳请求理据充分，一审法院依法予以支持。
4、关于黄依岳请求的护理费问题。黄依岳住院309天，需要护理天数309天，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的有关规定以及江门地区一般护工从事同等级别护理的劳务报酬标准每天为100元，则黄依岳的住院护理费为30900元（309天×100元/天）。对于黄依岳的生活护理费，因黄依岳的生活自理障碍程度经江门劳鉴委鉴定为叁级护理，现其要求与田丰五金厂解除劳动关系，根据《广东省工伤保险条例》第二十七条、第三十一条的有关规定，按统筹地区上年度职工月平均工资4014元/月的40%计算，黄依岳的生活护理费为192672元（4014元/月×40%×120个月），则黄依岳的护理费合共为223572元（30900元+192672元），扣除黄依岳在（2016）粤0784民初3172号案中获得的护理费赔偿153930元（219900元×70%）及田丰五金厂已垫付的120元，则田丰五金厂应支付黄依岳护理费69522元（223572元-153930元-120元）。
5、关于黄依岳请求的停工留薪期工资问题。黄依岳经江门市劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期为2015年11月26日至2016年10月27日，即共336天，按黄依岳受伤前的月平均工资为2369.13元/月计算，黄依岳的停工留薪期工资应为2369.13元÷30天×336天=26534.26元，因黄依岳在（2016）粤0784民初3172号案中获得的误工费为20674.61元（29535.15元×70%），则田丰五金厂在本案中应支付黄依岳停工留薪期工资5859.65元（26534.26元-20674.61元）。
6、关于黄依岳请求的劳动能力鉴定费问题。黄依岳提供了其在鹤山市中医院进行劳动能力鉴定的医疗费发票两张，田丰五金厂于仲裁庭审中亦确认该费用已由黄依岳自付，因此，根据《广东省工伤保险条例》第四十九条和第五十七条的有关规定，田丰五金厂应向黄依岳支付劳动能力鉴定费1137.20元。
7、关于黄依岳请求的营养费、精神损害抚慰金问题。该两项请求不属于劳动争议的处理范围，一审法院不予调整。
8、关于黄依岳请求的交通费、住宿费问题。因黄依岳未能提供与诊治记录之相对应的交通、住宿票据，且黄依岳的该项请求已在（2016）粤0784民初3172号案中获得赔偿，故一审法院对黄依岳的该项请求不予支持。
9、关于黄依岳请求的司法鉴定费问题，且黄依岳的该项请求已在（2016）粤0784民初3172号案中获得赔偿，故一审法院对黄依岳的该项请求不予支持。
10、关于黄依岳请求的后续治疗费问题且黄依岳的该项请求已在（2016）粤0784民初3172号案中获得赔偿，故一审法院对黄依岳的该项请求不予支持。
综述，一审法院根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十九条、第三十一条、第三十五条、第四十九条、第五十七条、第六十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、鹤山市址山镇田丰五金卫浴厂应于本判决生效之日起十日内向黄依岳支付工伤医疗费12864.18元;二、鹤山市址山镇田丰五金卫浴厂应于本判决生效之日起十日内向黄依岳支付一次性伤残补助金67632.50元、一次性工伤医疗补助金37874.20元、伤残津贴275940.60元，合共381447.30元;三、鹤山市址山镇田丰五金卫浴厂应于本判决生效之日起十日内向黄依岳支付护理费69522元;四、鹤山市址山镇田丰五金卫浴厂应于本判决生效之日起十日内向黄依岳支付劳动能力鉴定费1137.20元;五、鹤山市址山镇田丰五金卫浴厂应于本判决生效之日起十日内向黄依岳支付停工留薪期工资5859.65元;六、驳回黄依岳的其他诉讼请求。本案受理费10元，由鹤山市址山镇田丰五金卫浴厂负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案属劳动争议纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审审理范围仅针对黄依岳提出上诉的问题。综合双方当事人的上诉及答辩意见，本案二审的争议焦点为：黄依岳应享受的工伤保险待遇是否应当扣除另案（2016）粤0784民初3172号中已判令赔偿的数额？
黄依岳是田丰五金厂的员工，其在工作过程中受伤并经鹤山市人力资源和社会保障局认定为工伤，经江门市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度为伤残二级，生活自理障碍程度为三级护理，且黄依岳明确要求与田丰五金厂解除劳动关系，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十九条、第三十一条、第三十五条、第四十九条的规定，黄依岳发生工伤依法应当享受的工伤�险待遇项目包含医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伤残津贴、护理费、停工留薪期工资以及劳动能力鉴定费。根据《广东省工伤保险条例》第五十七条第一款“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用”的规定，黄依岳应享受的工伤保险待遇应由田丰五金厂支付。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第6点：“劳动者工伤由第三人侵权所致，第三人已承担侵权赔偿责任，劳动者或者其近亲属又请求用人单位支付工伤保险待遇的，用人单位所承担的工伤保险责任应扣除医疗费、辅助器具费和丧葬费”的规定，田丰五金厂应承�的工伤保险责任中应扣除黄依岳已在另生效案件（2016）粤0784民初3172号中第三人已经赔偿的医疗费。
至于田丰五金厂应向黄依岳支付的各项费用，本院具体认定如下：一、关于医疗费。医疗费是黄依岳因工伤事故而实际支出的费用，该费用已在另案中判令侵权人按照事故责任的比例进行部分赔偿，黄依岳的该部分损失已得到补偿，故一审判决在计算本案医疗费时扣除另案中已判令赔偿的医疗费，并无不当，本院予以认可。田丰五金厂应向黄依岳支付的医疗费应为15864.18元（52280.60元-52280.60元×70%=15864.18元）。二、关于后续治疗费。根据《广东省工伤保险条例》第三十一条“户籍不在统筹地区的一级至四级伤残职工，本人要求解除或者终止劳动关系并一次性享受工伤保险待遇的，可以与统筹地区社会保险经办机构签订协议，由社会保险经办机构按照以下�定支付工伤保险待遇费用，终结工伤保险关系：（一）一次性伤残补助金。按照本条例第二十九条第一款第一项规定的标准计发。（二）伤残津贴。按照本条例第二十九条第一款第二项规定的标准一次性计发十年。（三）一次性工伤医疗补助金。按照以下标准计发：一级伤残为十五个月的本人工资，二级伤残为十四个月的本人工资，三级伤残为十三个月的本人工资，四级伤残为十二个月的本人工资。（四）生活护理费。经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，按照本条例第二十七条第二款规定的标准一次性计发十年”的规定，黄依岳在工伤保险关系终结的情况下方可享受一次性工伤医疗补助金，黄依岳在本案中主张一次性工伤医疗补助金的同时又主张后续治疗费，依据不足，故黄依岳主张田丰五金厂支付后续治疗费缺乏法律依据，本院不予支持。三、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伤残津贴以及劳动能力鉴定费。一审判决认定黄依岳的一次性伤残补助金67632.5元、一次性工伤医疗补助金37874.2元、伤残津贴275940.6元以及劳动能力鉴定费1137.2元并无不当，本院予以确认，田丰五金厂应向黄依岳赔偿上述费用。四、关于住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资。一审判决对院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资的计算标准并无不当，本院予以确认，但住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资是职工发生工伤依法可享受的工伤保险待遇，我国法律并未规定职工享受的工伤保险待遇应扣除侵权人已赔偿的款项，故一审判决认定在住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资中扣除另案已判令赔偿的款项，处理不当，本院予以纠正。五、关于营养费、精神损害抚慰金、司法鉴定费、交通费以及住宿费。黄依岳主张的营养费、精神损害抚慰金、司法鉴定费不属于工伤保险待遇的项目，一审判决对上述费用予以驳回并无不当，本院予以维持。黄依岳主张的交通费、住宿费未能提交足够证据予以证明，一审判决驳回该两项费用亦无不当，本院也予以维持。综上，田丰五金厂应向黄依岳赔偿667064.94元（医疗费15864.18元+一次性伤残补助金67632.50元+一次性工伤医疗补助金37874.20元+伤残津贴275940.60元+劳动能力鉴定费1137.20元+关于住院伙食补助费21630元+护理费223572元+停工留薪期工资26534.26元-已支付的院伙食补助费3000元-已支付的护理费120元=667064.94元）。
综上所述，黄依岳的上诉请求部分成立，予以支持。依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十九条、第三十一条、第三十五条、第四十九条、第五十七条、第六十六�，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销广东省鹤山市人民法院（2017）粤0784民初701号民事判决；
二、鹤山市址山镇田丰五金卫浴厂在本判决生效之日起十日内向黄依岳支付工伤保险待遇667064.94元；
三、驳回黄依岳的其他诉讼请求。
本案一审案件受理费10元，由鹤山市址山镇田丰五金卫浴厂负担。二审案件受理费10元，由鹤山市址山镇田丰五金卫浴厂负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴拥军
审判员 陈 炜
审判员 陈雪娟
二〇一七年十二月七日
书记员 陈君华