内蒙古自治区乌海市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）内03刑终5号
原公诉机关乌海市海南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马红武，男，回族，1966年2月8日出生于宁夏回族自治区吴忠市同心县，公民身份号码×××，小学文化，农民。2017年3月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现羁押于乌海市看守所。
辩护人都金红，内蒙古坤泰律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）ＸＸ俭，男，汉族，1963年8月19日出生于内蒙古自治区乌海市，公民身份号码×××，小学文化，无固定职业，住乌海市。2011年1月5日因犯诈骗罪被甘肃省玉门市人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金30000元，2014年8月6日被释放。2017年3月9日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现羁押于乌海市看守所。
指定辩护人崔建军、袁云飞，内蒙古济海律师事务所律师。
乌海市海南区人民法院审理乌海市海南区人民检察院指控原审被告人马红武犯贩卖毒品罪、ＸＸ俭犯非法持有毒品罪一案，于2017年12月5日作出(2017)内0303刑初113号刑事判决。原审被告人马红武、ＸＸ俭不服，提出上诉。本院于2018年1月8日立案后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
乌海市海南区人民法院认定，2017年2月份，被告人ＸＸ俭向被告人马红武求购毒品。2017年3月5日马红武打电话称可以弄到40克毒品海洛因，需支付22000元毒资。翌日，ＸＸ俭用其女儿王紫君的支付宝，向马红武提供的其妻子户名为马兰花的银行卡分三次转账21980元。3月8日晚，马红武租乘丁小虎的车号为宁E.E22**的黑色”比亚迪”牌轿车，同丁小青一起从马红武家出发到达海南区公乌素镇。3月9日凌晨1时许，马红武来到与ＸＸ俭事先约定的地点公乌素镇医院东面第一个巷子口交付毒品。二人在交付过程中被侦查人员抓获，并当场缴获疑似毒品物质海洛因一包。归案后，ＸＸ俭如实供述了自己的犯罪事实。经乌海市公安局海南区分局称重，疑似毒品物质净重49.9克。同日，侦查人员抓获ＸＸ俭后，在其家中的五处地方搜查到30包疑似毒品物质，净重共计8.16克。经内蒙古自治区公安厅毒品检测鉴定中心鉴定，以上疑似毒品物质均为海洛因。
另查明，马红武在侦查机关所做的七次讯问笔录中第六次、第七次中称ＸＸ俭向其求购毒品，并将毒资转账到其妻子马兰花名下的银行卡中，约定在乌海市海南区公乌素镇交付毒品。
认定上述事实，有下列证据证实：
1.物证
ＸＸ俭的三星翻盖手机、马兰花的黄河农村商业银行银行卡，证实该手机与银行卡用于毒品交易。
2.书证
（1）基本情况登记表、户籍证明，证实马红武、ＸＸ俭的身份情况，在作案时均已成年，具备完全刑事责任能力。
（2）案件侦破报告，证实马红武、ＸＸ俭系在交易毒品过程中被抓获，不具有自首情节。
（3）王紫君支付宝向马兰花黄河农村商业银行银行卡转账记录、王紫君62170004600****6127银行卡交易记录，证实2017年3月6日王紫君通过支付宝向马兰花转账21980元。
（4）马红武手机短信照片，证实2017年3月6日，马红武与ＸＸ俭通过手机联系，告知马兰花的银行卡号。
（5）搜查笔录、扣押清单，证实侦查人员依法搜查马红武的身体、ＸＸ俭的住所后，扣押马红武携带的一部三星翻盖手机、一张马兰花黄河农村商业银行银行卡（62294781000****3546），扣押ＸＸ俭家中发现的30包疑似毒品海洛因。
（6）（2010）玉刑初字第143号刑事判决书、（2014）甘金监释字第411号释放证明书，证实ＸＸ俭前罪判决情况。
（7）行政处罚决定书，证实马红武、ＸＸ俭因吸食毒品被多次行政处罚。
（8）常住人口信息，证实王紫君等证人的身份情况。
3.证人证言
（1）丁小虎的证言，证实马红武雇丁小虎的车，同丁小青一起于2017年3月8日晚从马红武家出发到达海南区公乌素镇的事实经过。
（2）丁小青的证言，证实2017年3月8日马红武称自己需要雇车前往海南区公乌素镇找朋友看工程，丁小青代为联系到司机丁小虎，并一同前往乌海市。
（3）王紫君的证言，证实王紫君用支付宝帮其父亲ＸＸ俭向马兰花的银行卡账户分三次转账21980元人民币，王紫君对该款项用途并不知情。
（4）马兰花的证言，证实马兰花办理过一张黄河农村商业银行的银行卡，由马红武持有，自己未使用该卡。
4.被告人马红武的供述与辩解
（1）马红武的供述与辩解，证实：①马红武与ＸＸ俭在银川戒毒所相识；②ＸＸ俭曾向马红武求购毒品；③马红武与ＸＸ俭约定于乌海市海南区公乌素镇进行毒品交易；④ＸＸ俭向马红武提供的其妻马兰花账户打款22000元。
（2）ＸＸ俭的供述与辩解，证实：①2015年ＸＸ俭、马红武同因被强制隔离戒毒在银川市戒毒所相识，后互相留下了联系方式。②2017年3月ＸＸ俭联系到马红武求购毒品海洛因。3月6日ＸＸ俭向马红武转账22000元，约定次日马红武将海洛因送到海南区ＸＸ俭处。③2017年3月8日晚间12时许，马红武乘车到达海南区公乌素医院东第一条巷子内交付海洛因给ＸＸ俭时被抓获。
5.鉴定意见
（1）内蒙古自治区公安厅出具的内公禁毒鉴（毒品）字[2017]052号和050号毒品检验鉴定书，证实从被告人马红武和ＸＸ俭抓获地扣押的白色块状固体和从被告人ＸＸ俭家中扣押的白色块状物体中均被检出海洛因成分。
（2）内蒙古自治区公安厅物证鉴定中心内公物鉴字（2017）75号鉴定书，证实送检的盛装毒品海洛因的塑料袋，STR分型表现为混合型，不排除包含ＸＸ俭的STR分型。
6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（1）马红武的辨认笔录，证实马红武辨认出与自己交易毒品的ＸＸ俭及二人进行交易的地点。
（2）ＸＸ俭的辨认笔录，证实ＸＸ俭辨认出向自己出售毒品的马红武以及二人交易的地点，辨认出马红武的妻子马兰花。
（3）现场检测报告，证实ＸＸ俭尿检呈阳性。
（4）丁小虎的辨认笔录，证实丁小虎辨认出丁小青、马红武。
（5）称重笔录，证实经称量，从抓捕现场提取的一大包毒品海洛因净重49.9克，从ＸＸ俭家中搜查出的30包毒品海洛因净重共计8.16克。
（6）现场勘验检查工作记录、提取笔录，证实案发及抓捕现场（乌海市海南区公乌素医院东面第一个巷子）的情况，及侦查人员提取白色塑料袋包裹的毒品海洛因的过程。
7.讯问同步录音录像，证实侦查机关讯问过程规范合法，无刑讯逼供等违法行为。
乌海市海南区人民法院认为，被告人马红武明知海洛因系被管制的毒品，而向他人贩卖49.9克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人ＸＸ俭购买毒品49.9克用于吸食，并从其家中搜查出30包毒品海洛因净重共计8.16克，合计非法持有毒品58.06克，其行为已构成非法持有毒品罪。ＸＸ俭归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，当庭认罪、悔罪，依法可以从轻处罚。ＸＸ俭系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，认定被告人马红武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币45000元；被告人ＸＸ俭犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币20000元；
宣判后，原审被告人马红武及其辩护人以”认定马红武贩卖毒品的证据不足；即使认定查获的49.9克海洛因是马红武带来的，也是为ＸＸ俭代购，且未从中牟利，应认定为非法持有毒品罪，因还未完成交付，是犯罪未遂”为由；原审被告人ＸＸ俭以”其向马红武提出购买的是40克海洛因，故不应当将交易现场查获的49.9克海洛因全部视为非法持有毒品的数量”为由；指定辩护人以”毒品尚未交付完成ＸＸ俭即被抓获，ＸＸ俭对该毒品没有支配权，不构成犯罪”为由，提出上诉和辩护意见。
二审经审理查明的事实和证据，与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人未提交新证据。经审查，原审判决书上列举的各项证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间、证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实且相互印证，并经一审法院依法开庭质证属实，本院均予以确认。
本院认为，上诉人马红武明知海洛因系被管制的毒品，而向他人贩卖49.9克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人ＸＸ俭购买毒品海洛因49.9克用于吸食，并从其家中搜查出30包毒品海洛因净重共计8.16克，合计58.06克，其行为已构成非法持有毒品罪。ＸＸ俭归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。ＸＸ俭在有期徒刑执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。关于上诉人马红武及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查，ＸＸ俭去宁夏马红武家中商议购买毒品、ＸＸ俭向马红武提供的账户转账毒资、马红武到乌海市ＸＸ俭住所附近交付毒品、现场查获海洛因一包等事实均有在案证据予以证实，能够形成完整的证据链条。且从二人认识的原因、家庭经济状况、案发前刚强戒结束等实际情况，及会面的时间、地点选择来看，均能与之相互印证，马红武的辩解没有事实依据。马红武与ＸＸ俭达成买卖毒品合意后到达交易地点，被公安人员抓获，属犯罪既遂。故对上诉人马红武及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见均不予采纳。关于上诉人ＸＸ俭及其指定辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查，毒品犯罪以查获或实际交易的毒品数量为计算犯罪结果的依据，本案中交易现场查获了49.9克海洛因，且该毒品装裹在一个塑封袋内，对上诉人ＸＸ俭应已该查获的毒品数量认定其非法持有毒品的数量，一审判决认定适当；ＸＸ俭与马红武达成购买毒品合意并已进入交易环节，按照法律规定已属非法持有毒品犯罪的既遂，同时毒品包装袋上亦检出ＸＸ俭的生物物质，进一步证实其犯罪行为已实施完毕。故对上诉人ＸＸ俭及其指定辩护人提出的上诉理由和辩护意见均不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长王旭光
审判员苗宇
审判员杨丽
二〇一八年一月二十二日
书记员张天娇
适用法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。