广西壮族自治区钦州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂07刑终196号
原公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周元泽，男，1981年7月20日出生于广西壮族自治区灵山县，汉族，初中文化，居民，住灵山县。因涉嫌犯强奸罪，于2017年2月9日被灵山县公安局刑事拘留，同年3月7日被执行逮捕。现羁押于灵山县看守所。
上诉人（原审被告人）周元琦，男，1995年3月14日出生于广西壮族自治区灵山县，汉族，初中文化，居民，住灵山县。因涉嫌犯故意伤害罪、强奸罪，2017年2月6日被灵山县公安局刑事拘留，同年3月7日被执行逮捕。现羁押于灵山县看守所。
广西壮族自治区灵山县人民法院审理广西壮族自治区灵山县人民检察院指控原审被告人周元泽犯强奸罪，原审被告人周元琦犯强奸罪、故意伤害罪一案，于2017年6月27日作出（2017）桂0721刑初219号刑事判决。宣判后，被告人周元泽、周元琦在法定期限内提出上诉。本院依法组成合议庭，由于本案涉及他人隐私，不公开开庭审理了本案。钦州市人民检察院指派检察员罗某1出庭履行职务，上诉人周元泽、周元琦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定:一、强奸,2016年6月24日凌晨，周某2、周某3、周某4（均另案处理）和被告人周元琦、周元泽在陆屋镇汽车站准备将张某、周某1、李某1和被害人李某1某送到旧州镇。其中被告人周元琦独自送张某、周某1到旧州镇。被告人周元泽和周元钦、周元昭、周忠新将李某1和被害人李某1某接至灵山县陆屋镇企石村委会企石垌村周某5种植的果园附近时，借口摩托车损坏让李某1和被害人李某1某下车。随后，周某2、周某3将被害人李某1某拖入果园内，李某1独自挣脱逃离。在果园内，被告人周元泽和周某2、周某3、周某4不顾被害人李某1某的强烈反抗，先后轮流对被害人李某1某实施性侵犯。期间，被告人周元琦从旧州镇返回企石的路上遇到周某2，得知周某2等人要对被害人李某1某实施性侵犯后，就在果园门口等候。在周某2等四人性侵结束后，被告人周元琦进入果园欲对被害人李某1某实施性侵犯时，因见到有警车停在路边，而放弃性侵并逃离现场。
二、故意伤害,2015年9月12日2时许，周元琦和被害人陈某在灵山县陆屋镇古城西街恭庭夜宵店门前处，因琐事发生争吵，周元琦试图让被害人陈某坐上其的摩托车，让被害人陈某跟其离开，在遭到被害人陈某的拒绝后，周元琦拿出一把西瓜刀将被害人陈某的右面部及左手砍伤。被害人陈某受伤后被送至灵山县人民医院住院治疗。经诊断被害人陈某的伤情为颌面部刀伤，左手刀伤，左侧尺骨骨折，失血性贫血，右手臂，右胸部刀伤。经灵山县公安局物证鉴定室鉴定，被害人陈某面部的损伤程度为轻伤一级，左手的损伤程度为轻伤二级。被害人均在案发后向公安机关报案，公安机关均立案侦查。2017年2月6日18时许，灵山县公安局陆屋派出所民警在灵山县陆屋镇企石村委会企一队15号抓获被告人周元琦，同日刑事拘留；同月8日18时许，民警在灵山县风小区抓获被告人周元泽，次日刑事拘留。
另查明，被害人李某1某出生于1998年9月9日，案发时为已满14周岁不满18周岁的未成年人。被害人陈某出生于2001年9月26日，案发时为未满14周岁的未成年人。
以上事实，被告人周元琦、周元泽在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、抓获经过，人员基本信息，证人张某、周某1、李某1、李某2、黄某1、黄某2的证言及辨认笔录、相某，被害人李某1某、陈某的陈述及辨认笔录、相某，被告人周元琦、周元泽的供述及辨认笔录、相某，灵山县公安局现场勘验检查笔录、提取笔录、现场图、现场照片，灵山县妇幼保健院疾病诊断证明书，视频截图，灵山县公安局物证鉴定室灵公刑鉴（法临）字[2015]182号、[2017]48号鉴定文书，灵山县人民医院伤情介绍等证据证实，足以认定。
原判认为，被告人周元琦、周元泽违背妇女意志，伙同他人采用暴力胁迫的手段轮奸妇女，两被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第（四）项，均构成了强奸罪。另被告人周元琦持械故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，构成了故意伤害罪。公诉机关指控被告人周元琦犯强奸罪、故意伤害罪；被告人周元泽犯强奸罪的罪名均成立。被告人周元琦一人犯数罪，应对其数罪并罚。被告人周元琦、周元泽性侵的对象是未成年人且轮奸两次以上，均应对两被告人从严惩处；被告人周元琦持械伤人且伤害的对象是未成年人，均应对其从严惩处。
在强奸的共同犯罪过程中，被告人周元琦、周元泽均积极实施轮流强奸行为，均起主要作用，均是主犯，依法应当按其所参与的全部犯罪处罚。关于辩护人认为被告人周元琦在指控强奸罪中属于从犯的意见，与本院查明的事实证据不符，本院不予采纳。被告人周元琦已着手实施强奸，但因其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。关于公诉机关及辩护人认为被告人周元琦属于强奸未遂的意见，与本院查明的事实证据相符，本院予以采纳。被告人周元琦、周元泽归案后直至庭审过程中对其结伙轮奸妇女的主要犯罪事实予以如实供述；被告人周元琦还对其故意伤害的主要犯罪事实予以如实供述，依法均可对被告人周元琦、周元泽从轻处罚。根据周元琦、周元泽的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，本院决定对被告人周元琦犯强奸罪减轻处罚；被告人周元琦犯故意伤害罪、被告人周元泽犯强奸罪均从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第（四）项、第二百三十四条第一款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十四条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十八条、第六十三条第一款的规定，判决：一、被告人周元泽犯强奸罪，判处有期徒刑十四年五个月，剥夺政治权利二年；二、被告人周元琦犯强奸罪，判处有期徒刑八年八个月，犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年七个月，总和刑期十一年三个月，决定执行有期徒刑十一年。
周元泽、周元琦上诉均提出：一审量刑过重，请求二审法院依法从轻判处。
钦州市人民检察院出庭认为，本案起诉书指控及一审判决认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确；上诉人提出的上诉理由不能成立。综上所述，二审法院应当维持一审判决，驳回上诉。
经二审审理查明的事实与一审审理所查明的事实一致，上诉人与检察员均没有新的证据向法庭提供，认定上述事实的证据均经一、二审法院庭审举证、质证属实，本院予以确认。
关于两上诉人提出，一审法院量刑较重，请求二审从轻判处的意见。经查，本案的上诉人所犯的强奸罪、故意伤害罪是法院量刑规范化的罪名，一审法院根据量刑加减情节等要素进行综合判断，得出的量刑的具体时间，经二审核查两上诉人的量刑在法定的量刑幅度内，对两上诉人所提出量刑较重的意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人周元泽、周元琦违背妇女意志，伙同他人采用暴力胁迫的手段轮奸妇女，其行为构成强奸罪。上诉人周元琦持械故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为构成故意伤害罪。上诉人周元泽、周元琦性侵的对象是未成年人且轮奸两次以上，应对其从严惩处；上诉人周元琦持械伤人且所伤害的对象是未成人，对其应当从严惩处。在强奸的共同犯罪过程中，周元泽、周元琦均积极参与，起主要作用，依法认定为主犯。周元琦因意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂从轻或减轻处罚。原判根据周元泽、周元琦的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，对周元泽的强奸罪从轻处罚，周元琦的强奸罪减轻处罚、周元琦的故意伤害罪从轻处罚正确。两上诉人的量刑在法定的量刑幅度内，上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。原判所认定事实清楚，程序合法，量刑适当。钦州市人民检察院的出庭意见正确，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵洪忱
审判员 冯 波
审判员 潘倩红
二〇一七年十一月二十日
书记员 胡宝文