北京市朝阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）朝民初字第17485号
原告吕云飞，女，1968年7月27日出生。
被告恒泰大通黄金投资有限公司，住所地北京市朝阳区五里桥二街1号院4号楼8层0818室。
法定代表人邵洪有，董事长。
委托代理人郑瑞，北京市新开律师事务所律师。
原告吕云飞与被告恒泰大通黄金投资有限公司（以下简称恒泰大通公司）委托合同纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员李方独任审判，公开开庭进行了审理。吕云飞、恒泰大通公司的委托代理人郑瑞到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。
原告吕云飞起诉称：2011年11月14日，吕云飞与恒泰大通公司签订了《金银制品买卖客户协议书》（以下简称《客户协议书》），约定双方按照《恒泰大通黄金买卖规则》（以下简称《买卖规则》）进行黄金买卖。合同签订后，吕云飞按照合同约定向恒泰大通公司指定的银行账户汇入21万元。按照双方协议约定，恒泰大通公司通过与不确定多数主体签订标准化协议书并向客户提供软件平台的方式，建立集中竞价黄金交易平台；通过收取预付款及提供履约担保的方式进行实质上不存在现货交付的黄金买卖契约交易，并在客户预付款低于一定比例后进行强制结算；该等交易应属期货交易。经了解，恒泰大通公司并不具备期货交易资质，其行为违反了《期货交易管理条例》等相关法律法规的强制性规定，双方签订的《客户协议书》应属无效合同。故吕云飞诉至法院，要求确认双方签订的《客户协议书》及2012年11月22日签订的《客户协议书（三方）》无效；要求判令恒泰大通公司返还预付款175133.74元；诉讼费由恒泰大通公司承担。
被告恒泰大通公司答辩称：不同意吕云飞的诉讼请求，双方签订的合同合法有效。证监会等相关部门从未对恒泰大通公司的经营模式效力作出认定，法院无权作出认定，否则有司法权力逾越行政权力的错误。
经审理查明：2011年11月14日，恒泰大通公司作为甲方与乙方吕云飞签订了编号为AY-
JH-0120的《客户协议书》（包括《买卖合同》、《买卖规则》、风险揭示书等）。《买卖合同》约定：甲、乙双方按照《买卖规则》的规定进行黄金和／或白银制品的买卖。《买卖规则》是甲方根据国家法律法规，政策及国际惯例制定的，甲方有权根据市场变化进行调整，调整后的买卖规则甲方将在其公司网站上以公告形式和向乙方发送电子邮件的方式通知乙方；若乙方在甲方发布公告或发送电子邮件之日起三日内未提出书面异议，该《买卖规则》即成为合同的组成部分并对双方具有约束力；乙方根据甲方提供的报价，可以根据自身情况选择以全款或者预先支付部分货款（以下简称“预付款”）的方式对标的物进行买卖；乙方以预付款方式对标的物进行买卖的，应首先按照买卖规则中的开户流程申请开通买卖账户，通过甲方审核并与甲方签署《客户协议书》后，即可得到一个买卖账户号码；为保障乙方资金安全，由甲方在银行开设专用账户，受银行监督，专款专用，乙方在开户后进行第一次买卖前，必须在此专用账户存入不低于10万元的资金；乙方可以通过电话、网络等方式进行买卖，甲方有权通过录音或者其他方式保留乙方的原始买卖指令，买卖记录等有关信息；乙方对买卖结果有异议的，须在其买卖指令下达起二个工作日内以书面形式向甲方提出，如果乙方未在上述期限内提出异议，视为乙方对甲方记录的乙方买卖结果的确认；乙方提出异议后，甲方应及时核实原始买卖指令记录和买卖结果记录，当对与买卖结果有直接关系的事项发生异议时，由于客观上无法绝对准确判断价格的未来走势，为了避免损失的可能发生或者扩大，甲方在收到乙方的异议后，有权将与异议相关的买卖进行部分或全部结算；乙方在每次买卖时，应根据自己买卖账户内的资金量和风险承受能力，选择适当的买卖数量；甲方不向乙方提供买卖建议，但根据市场行情变化可能会提示乙方追加预付款，为控制风险，乙方授权甲方在乙方买卖账户的风险率（风险率说明见《买卖规则》）达到买卖规则规定数值时，根据乙方买卖账户内所持有订单的亏损额，按照由大到小的顺序进行结算；如乙方提取其买卖账户内的可用预付款，甲方应在接到乙方提款申请后二个工作日内将款项转入乙方签订合同时指定的银行账户，但乙方提款申请在下午16：00时以后提出的或乙方拟提取金额达到5万元以上的，则转账顺延至提款申请后第三个工作日，（提示：乙方提取可用预付款将会降低买卖账户的风险承受能力）；由于受国际上各种政治、经济因素以及各种突发事件的影响，黄金价格可能出现较大的波动，进行黄金买卖所产生的风险与收益均由乙方自行承担和享有；合同附件及《黄金买卖申请书》作为合同不可分割的部分，与本合同具有同等法律效力，本合同任何条款如与附件有抵触时，以附件为准；甲乙双方均有权在任何时候，以书面形式通知对方解除本合同，但必须在有可靠证据确信对方已经收到该书面通知的情况下方可终止本合同的执行，如果乙方有未结算的买卖，或存在交收遗留问题，或与甲方有未清偿的债权债务，或有未解决的买卖纠纷，则乙方不得单独解除本合同；乙方根据约定在甲方发布公告和发送电子邮件之日起三日内提出书面异议的，合同终止，但乙方在提出书面异议前应当确保买卖账户内无未结算的买卖，否则此异议无效；合同终止后，甲方应将乙方买卖账户内预付款余额退回给乙方；合同一式两份，经甲乙双方签字或盖章（乙方为自然人的，签字即可）后生效，甲乙双方各持一份，具有同等法律效力。
后附合同附件一《买卖规则》载明：第二条“买卖方式”约定：客户根据恒泰大通公司提供的报价，可以根据自身情况选择以全款或预付款的方式对标的物进行买卖；当客户以预付款方式买入标的物后，可选择按照买入时的价格付清余款及相关费用，同时恒泰大通公司将原预付款买入指令撤销，客户即可在约定工作日提取标的物，客户也可选择放弃提取，向恒泰大通公司卖出标的物，并承担此买卖产生的所有盈亏和费用；当客户以预付款方式卖出标的物后，可选择在约定时间交付标的物并按照卖出时的价格收取全款，并应支付相关费用，同时由恒泰大通公司将原预付款卖出指令撤销，客户也可选择不交付标的物，向恒泰大通公司购回标的物，并承担此买卖产生的所有盈亏和费用。第四条“预付款方式开户流程”约定：客户通过阅读《买卖规则》、《风险提示书》，了解黄金买卖规则，存在的主要风险及有关的须知事项；客户接受《买卖规则》，并愿意承担从事该种买卖的潜在风险，填写《黄金买卖申请书》，并提交恒泰大通公司审核；客户通过审核的，与恒泰大通公司进行《客户协议书》的签订，并于协议签订后获得买卖账户号码；客户获得买卖账户号后，须在恒泰大通公司指定的，受监督的专用账户中存入资金，并在存款附言中表明客户名称和买卖账户号码；恒泰大通公司在收到客户资金后，通过电子邮件方式通知（有特殊约定除外）客户买卖账户初始密码；客户下载软件并变更初始密码后，即可开始买卖。第五条“预付款方式买卖”约定：客户选择以预付款方式进行标的物买卖的，所需预付款为买入或卖出标的物全部价款的2%-100%，具体预付款比例客户可以根据自身情况自愿选择；客户在签订合同时填写的开户银行及帐号应当为自有账户，是客户指定的预付款转入和转出账户，不得随意变更，客户有义务确保该银行账户的可用性，否则由此而导致预付款转入和／转出延迟，其后果由客户自行承担；客户转出可用预付款时，应当通过电话或传真提出申请；恒泰大通公司以风险率来衡量预付款方式买卖客户买卖账户的风险，风险率计算方法为风险率=（客户总预付款÷已用预付款）×100%、客户总预付款=已用预付款＋可用预付款；当客户买卖账户的风险率≤100%时，恒泰大通公司有权向客户提出风险，建议客户在收到风险提示后尽快追加预付款或进行部分结算以降低风险；为控制风险，客户授权恒泰大通公司在客户买卖账户的风险率≤20%，对客户买卖账户进行全部结算；客户对买卖结果有异议的，须在买卖指令下达起2个工作日内以书面形式向恒泰大通公司提出，如果客户未在上述期限内提出异议，视为客户对恒泰大通公司记录的客户买卖结果的确认；客户提出异议后，恒泰大通公司应及时核实原始买卖指令记录和买卖结果记录，当对与买卖结果由直接关系的事项发生异议时，由于客观上无法绝对准确判断价格的未来走势，为了避免损失的可能发生或者扩大，恒泰大通公司在收到客户的异议后，有权将于异议相关的买卖进行部分或全部结算。第六条“标的物交收”载明：客户以预付款方式买入并申请提取标的物的，须在恒泰大通公司指定交收地点，按照买入时的价格付清余款及相关费用，同时由恒泰大通公司将原预付款买入指令撤销，客户在约定时间提取标的物；客户以预付款方式卖出并申请交付标的物的，须在恒泰大通公司指定交收地点，在约定时间交付标的物，并按照卖出时的价格收取全款及支付相关费用。
后附附件二以《风险揭示书》对黄金买卖的风险进行了提示。
附件三《客户须知》载明：凡以恒泰大通公司名义开发金银制品客户，并为客户提供金银制品买卖相关服务的，包括公司员工、各级代理等人员或单位，为市场人员。市场人员均应遵守以下准则：禁止市场人员从事下列行为：市场人员应当遵守国家的法律、法规、政策、遵守公司规章制度；禁止市场人员从事下列行为：接受客户委托进行买卖指令和资金调拨操作；擅自进行任何形式的代客下单、为客户提供买卖建议或不负责任的其他信息；向客户承诺保证盈利或不存在亏损的风险；以返回、变相返回客户交易佣金为手段招揽客户；泄露客户信息内容，其他有损客户和公司利益的行为等。
2012年11月22日，恒泰大通公司作为甲方与乙方安阳市金通天下黄金销售有限公司（以下简称金通公司）、丙方吕云飞签订了编号为AY-
JH-0256-Ag的《客户协议书（三方）》。约定：乙方为甲方授权加盟商，负责为丙方购买或出售白银制品提供开户咨询、手续办理、客户维护等相关服务；丙方按照《恒泰大通白银制品销售与收购业务规则》（以下简称《收购规则》）的规定购买或出售甲方认可的白银制品；丙方根据甲方提供的报价，可以根据自身情况选择以柜台现付或者网上预订的方式购买或出售白银制品；丙方选择以网上预订方式购买或出售白银制品的，应首先按照《收购规则》中的开户流程申请开通网上预订账户，通过甲方审核并与甲方签署《客户协议书》后，即可得到一个网上预订账户号码，丙方的网上预订账户号码为372110205；为保障丙方资金安全，由甲方在银行开设专用账户，受银行监督，专款专用；丙方应当以其自己的名义亲自向此专用账户存入其自有资金用于白银制品的购买或出售；丙方开户后，在进行第一次网上预订前，必须向此专用账户中存入不低于5万元的资金等。附件一《收购规则》约定内容与《业务规则》相同。
吕云飞称：《客户协议书》与《客户协议书（三方）》开设的是同一个账户，《客户协议书》到期后签订了《客户协议书（三方）》，并将《客户协议书》下的金额转至《客户协议书（三方）》下；《客户协议书（三方）》项下的乙方在合同不涉及任何权利义务。恒泰大通公司对上述事实予以认可。
诉讼中，双方一致确认吕云飞共入金257000元，出金81866元。恒泰大通公司对于上述金额予以认可。
另查，恒泰大通公司经工商部门批准于2007年12月24日成立，经营范围载明：许可经营项目为因特网信息服务业务（除新闻、出版、教育、医疗保健、药品、医疗器械和BBS以外的内容）；一般经营项目为项目投资、经济贸易咨询、投资咨询、投资管理、资产管理；应用软件服务（不含医用软件）；设计、制作、代理、发布广告；货物进出口；销售黄金白银制品、工艺品、电子产品、珠宝首饰；收购黄金白银制品等。
恒泰大通公司黄金买卖交易平台采用的交易模式有以下特点：1、客户采用集中竞价方式进行交易、买卖黄金采用的是标准化合约；2、采用预付款交易模式，收取预付款与全款的比例介于2%与20%之间，由客户自行选择；3、恒泰大通公司为参与集中交易的所有买方和卖方提供履约担保；4、如客户账户低于一定比例，即实行强制结算。
上述事实，有吕云飞提交的《客户协议书》、《客户协议书（三方）》、汇款凭证、存款明细表和当事人陈述等在案佐证。
本院认为：我国《合同法》规定当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。我国《期货交易管理条例》规定，期货交易是指采用公开的集中交易方式或者国务院期货监督管理机构批准的其他方式进行的以期货合约或者期权合约为交易标的的交易活动；期货合约是指期货交易场所统一制定的、规定在将来某一特定的时间和地点交割一定数量标的物的标准化合约；期货交易应当在依法设立的期货交易所、国务院批准的或者国务院期货监督管理机构批准的其他期货交易场所进行，禁止在依法设立的期货交易场所之外进行期货交易；设立期货交易所，由国务院期货监督管理机构审批，未经国务院批准或者国务院期货监督管理机构批准，任何单位或者个人不得设立期货交易场所或者以任何形式组织期货交易及其相关活动；中国银行业监督管理委员会亦规定，除上海黄金交易所和上海期货交易所外，任何地方、机构或个人均不得设立黄金交易所（交易中心），也不得在其他交易场所（交易中心）内设立黄金交易平台。本案中，恒泰大通公司并非依法设立的期货交易场所，不具备经营黄金期货交易的资质，但其与吕云飞签订《客户协议书》、《客户协议书（三方）》，提供黄金交易电子平台供客户进行交易，其交易标的为在将来某一特定的时间和地点交割一定数量金银制品的标准化合约，该交易具有集中交易、恒泰大通公司为交易提供集中履约担保、实行保证金制度等特征，实为期货交易，其内容有违我国上述法律法规的规定，应属无效。
无效的合同自始没有法律约束力，吕云飞与恒泰大通公司之间因无效合同产生的所有交易行为均无效。合同无效后，因该合同取得的财产应该予以返还。诉讼中，双方均确认吕云飞总入金257000元，出金81866.26元，故吕云飞要求恒泰大通公司返还175133.74元的诉讼请求，应当予以支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条，《期货交易管理条例》第四条、第六条之规定，判决如下：
一、原告吕云飞与被告恒泰大通黄金投资有限公司于二○一一年十一月十四签订的编号为AY-
JH-0120的《金银制品买卖客户协议书》及二○一二年十一月二十二日签订的编号为AY-JH-0256-Ag的《客户协议书（三方）》无效；
二、被告恒泰大通黄金投资有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告吕云飞十七万五千一百三十三元七角四分元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费一千九百零一元，由被告恒泰大通黄金投资有限公司负担（本判决生效之日起七日内交纳）。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。
代理审判员 李 方
二〇一四年五月十六日
书 记 员 程惠炳