新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新27民终547号上诉人（原审原告）：博乐市国土资源局。住所地：博乐市南城区前程路*号楼*楼。法定代表人：热依木江·阿吉麦麦提，该局局长。委托诉讼代理人：聂迟，博乐市宏维法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。上诉人（原审被告）：博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司。住所地：博乐市青得里大街***号*号楼。法定代表人：张洋，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭今声，新疆万和律师事务所律师。电话133XX****XX。上诉人博乐市国土资源局与上诉人博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司（以下简称大成观澜公司）建设用地使用权出让合同纠纷一案，不服博乐市人民法院（2017）新2701民初1685号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人博乐市国土资源局的委托诉讼代理人聂迟，上诉人大成观澜公司的委托诉讼代理人郭今声到庭参加诉讼。本案现已审理终结。博乐市国土资源局上诉请求：1、撤销博乐市人民法院（2017）新2701民初1685民事判的第二项，改判大成观澜公司向博乐市国土资源局支付违约金5867010元；2、判令大成观澜公司承担一、二审的诉讼费及其他费用。事实与理由：原审法院判决违约金的数额错误。其理由如下：一、原审法院已经查实”在2013年5月6日，博乐市国土资源局与大成观澜公司签订了国有建设用地使用权出让合同的编号分别为×××号，按照国有建设用地使用权出让合同第二章第十条第一款的约定：大成观澜公司在合同签订之日一次性付清国有建设用地使用权出让的价款，同时合同的第七章第三十条约定大成观澜公司不能按照合同的约定支付完毕国有建设用地使用权出让价款，每日向博乐市国土资源局支付1‰违约金，直至2017年4月6日，大成观澜公司还有4018500元的国有建设用地使用权出让价款没有向博乐市国土资源局支付”。原审法院按照银行同期贷款年利率4.75%计算违约金为763515元，博乐市国土资源局认为原审法院的这一判决错误。博乐市国土资源局与大成观澜公司签订国有建设用地使用权出让合同中已经明确违约金的计算方法，《国务院办公厅关于规范国有土地使用权出让收支管理的通知》第七条第二项的规定”土地出让合同、征地协议等应约定对土地使用者不按时足额缴纳土地出让收入的，按日加收违约金额1‰的违约金。”大成观澜公司从2013年5月6日至2017年4月6日共计1460天，根据合同约定与法律规定，大成观澜公司应当博乐市国土资源局支付违约金5867010元(4018500元×1‰×1460)。大成观澜公司辩称，大成观澜公司的地产项目实际上是荒山绿化项目，按照大成观澜公司与博乐市人民政府签订的用地协议，土地出让金是免除的，因此违约金不应当承担。博乐市国土资源局主张的违约金过高，违背了合同法对违约金规定原则。大成观澜公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回博乐市国土资源局一审全部诉讼请求。事实与理由：2009年3月16日，博乐市人民政府与乌鲁木齐高新技术产业开发区大成实业有限责任公司签订《博乐市南城区荒山绿化用地协议》，其中载明：”办理荒山绿化用地勘界手续943亩，在绿化面积占总用地面积70%的前提下，乙方（大成公司）拥有30%的土地50年的开发经营权和使用权”，该协议第一条明确”免缴建设用地土地出让金”。2010年8月16日，第53期”博乐市第七届人民政府第二十八次常务会议纪要”说明，该宗地属于城市规划区范围内国有荒山荒地，项目规划方案已经通过审核。该区域实施荒山绿化的用地享受《关于西部大开发若干政策措施的通知》（国发【2000】33号）的政策，可以出让方式取得国有土地使用权，减免土地出让金。2011年5月30日，申请政府对已绿化部分进行验收：博乐市规划局认定一期绿化面积林地324.67亩，草地58.13亩在规划红线范围内，符合规划要求，同意验收。具备验收条件的392.8亩，按30%计算117.84亩。根据博乐市于2010年组织编制博乐市城市总规，要求大成观澜公司停止荒山绿化的后续施工，并积极配合城市总体规划的编制工作，所占的荒山绿化占地纳入到博乐市城市总规中，同时一边配合城市规划问题，一边解决配合城市建设问题。2012年9月26日、2012年11月16日第十一次、第十二次的规划建设工作领导小组会上明确大成观澜公司30%的建设用地取得方式和建设用地范围，及由国土局负责后续工作。2013年5月6日，大成观澜公司（系大成公司为该荒山绿化项目而设立的项目公司）与博乐市国土资源局签订出让宗地编号KJ-2012-159、KJ-2012-160、KJ-2012-161、KJ-2012-162四块土地，土地面积300亩。由于博乐市人民政府在具体操作中没有找到关于荒山绿化用地协议中免缴土地出让金的方法，故而走”先征后返”的途径，用此方法尚有120多亩土地不好推行，经协商，大成观澜公司主动退地120亩。目前的所谓欠费，是遗留问题，政府应该设法解决。博乐市国土资源局辩称，博乐市国土资源局没有收到上述文件，也没有见到免交土地出让金的合同。请求驳回大成观澜公司的上诉请求。博乐市国土资源局向一审法院起诉请求：1、判令大成观澜公司向博乐市国土资源局支付国有土地出让金4018500元;2、判令大成观澜公司向博乐市国土资源局支付自2013年5月6日至2017年5月6日的违约金5867010元。一审法院认定事实：2013年4月24日，大成观澜公司在公开挂牌中竞得了博乐市编号为KJ-2012-162号国有建设用地使用权，竞得国有建设用地使用权的价格为23840000元，2014年5月6日博乐市国土资源局与大成观澜公司签订了《国有建设用地使用权出让合同》，合同编号为×××号，合同约定：本合同项下出让宗地编号为KJ-2012-162，坐落于博乐市南城区，该宗地总面积为34503.11平方米。该宗地的国有土地建设用地使用权出让价款为23840000，每平方米为378.55元。对付款期限双方约定：于2013年5月16日付款11920000元；余款11920000元于2014年5月5日之前付清。对违约责任双方约定为：受让人应当按照本合同约定，按时支付国有建设用地使用权出让价款。受让人不能按时支付国有建设用地使用权出让价款的，自滞纳之日起，每日按迟延支付款项的1‰向出让人缴纳违约金。合同签订后，博乐市国土资源局按照约定将出让土地交付于大成观澜公司，但大成观澜公司尚欠4018500元至今未付。一审法院认为，双方签订的国有建设用地使用权出让合同，其中对合同价款、付款方式的约定系双方当事人的真实意思表示，符合法律规定，为有效约定。对违约责任中”受让人不能按时支付国有建设用地使用权出让价款的，自滞纳之日起，每日按迟延支付款项的1‰向出让人缴纳违约金”的约定，违反了法律规定。博乐市国土资源局按照约定将出让土地交付于大成观澜公司，但大成观澜公司尚欠4018500元至今未付，已构成违约，应支付违约金。博乐市国土资源局要求大成观澜公司支付土地出让金4018500元的主张，事实清楚，证据确实充分，予以支持。博乐市国土资源局要求大成观澜公司支付违约金5867010元（4018500元*1460天*1‰）的请求，应按照银行同期贷款年利率4.75％计算违约金为763515元（4018500元×4.75％×4年），据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决：一、被告博乐市大成观澜公司于本判决发生法律效力后十日内支付原告博乐市国土资源局土地出让金4018500元；二、被告博乐市大成观澜公司于本判决发生法律效力后十日内支付原告博乐市国土资源局违约金763515元。案件受理费40499.5元（经批准缓交至执行阶段），由被告大成观澜公司负担。本院二审期间，博乐市国土资源局未提交新证据。大成观澜公司向法庭提交1、2009年1月16日《博乐市南城区荒山绿化用地协议》、2、2009年4月2日《合同条款说明》、3、《关于新疆大成实业有限公司拟实施博乐市南城区荒山绿化工程的复函》、4、2010年7月14日《关于博乐市南城区荒山绿化的申请报告》、5、2010年8月16日《博乐市第七届人民政府第二十八次常条会议纪要》、6、2010年9月16日《关于博乐市南城区荒山绿化项目用地的函》、7、2011年5月30日《关于申请荒山绿化验收的报告》、8、2011年6月24日《验收意见》、9、2012年9月26日《博乐市城乡规划建设工作领导小组2012年第十一次会议纪要》、10、2012年11月26日《博乐市城乡规划建设工作领导小组2012年第十二次会议纪要》等10份证据，用以证明：根据大成观澜公司与博乐市人民政府之间的协议，大成观澜公司开展荒山绿化项目，结合相关文件精神，涉案土地应当免交土地出让金。经质证，博乐市国土资源局认为上述证据均为复印件，对其真实性不能确认。且认为上述证据均不能证明涉案土地免交出让金。本院认证意见为：上述证据均不能直接证明涉案土地经过批准免交土地出让金，且证据形成时间均在2013年5月6日双方签订《国有建设用地使用权出让合同》之前，对其证明力不予确认。本院审理查明：2013年5月6日，博乐市国土资源局与大成观澜公司签订《国有建设用地使用权出让合同》。本院对原审查明的其他事实予以确认。本院认为，博乐市国土资源局与大成观澜公司于2013年5月6日签订的《国有建设用地使用权出让合同》为有效合同。根据合同约定，大成观澜公司应当于2014年5月5日前交清全部土地出让金，大成观澜公司现尚欠土地出让金4018500元未支付，原审判决其予以支付正确。大成观澜公司上诉称涉案土地应当免交土地出让金，但其未提供经过相关部门批准免交土地出让金的证据，其提供的证据的形成时间均在双方签订的出让合同之前，不能否定出让合同的效力。对其上诉理由，本院不予支持。大成观澜公司拖欠土地出让金的行为已构成违约，应承担支付违约金的责任，但双方合同中关于违约金的约定明显过高，本院参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定，以中国人民银行同期贷款基准利率6.15%（年）为基础，计算应付违约金为1445755.84元（6.15%×1.5×4018500元×3年×1.3，自2014年5月6日至2017年5月6日）。原判决对违约金计算不当，本院予以纠正。综上所述，大成观澜公司的上诉请求不能成立，博乐市国土资源局的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持博乐市人民法院（2017）新2701民初1685号民事判决第一项，即：一、被告博乐市大成观澜房地产开发有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付原告博乐市国土资源局土地出让金4018500元；二、变更博乐市人民法院（2017）新2701民初1685号民事判决第二项为上诉人大成观澜房地产开发有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付上诉人博乐市国土资源局违约金1445755.84元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费40499.5元，由博乐市国土资源局负担18113.5元，由大成观澜房地产开发有限公司负担22386元；二审案件受理费47524.47元（博乐市国土资源局已预交），由博乐市国土资源局负担41171.47元，由大成观澜房地产开发有限公司负担6353元。二审案件受理费45056.12元（大成观澜公司已预交），由大成观澜房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王晓雷审判员  李新建审判员  林 静二〇一七年十二月二十日书记员  岳晓桐