贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔27民终270号
上诉人（原审被告）：贵州南翼金阳光电商运营有限公司（原名罗甸县金阳光农产品配送有限公司），住址罗甸县龙坪镇永龙玉石城5号楼门面。
法定代表人：潘炯华，公司总经理。
被上诉人（原审原告）：罗甸县致利绿色食品有限公司，住址罗甸县龙坪镇腾龙新苑1楼。
法定代表人：张强，公司经理。
上诉人贵州南翼金阳光电商运营有限公司（以下简称南翼金阳光电商公司）与被上诉人罗甸县致利绿色食品有限公司（以下简称致利绿色食品公司）合伙协议纠纷一案，贵州省罗甸县人民法院作出（2016）黔2728民�578号民事判决，南翼金阳光电商公司与致利绿色食品公司均不服，向本院提起上诉，本院经审理后，作出（2017）黔27民终1070号民事裁定,以原审判决认定基本事实不清为由，撤销贵州省罗甸人民法院（2016）黔2728民初578号民事判决，将案件发回该院重审。经重审后，贵州省罗甸县人民法院作出（2017）黔2728民初834号民事判决，南翼金阳光电商公司不服，向本院提起上诉。本院于2018年1月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
南翼金阳光电商公司上诉请求撤销原判，改判驳回致利绿色食品公司的诉讼请求。事实与理由：一、一审法院认定南翼金阳光电商公司构成违约的事实不清。一审法院认定南翼金阳光电商公司构成违约的依据主要有二，一是南翼金阳光电商公司购买的厨具实际支出65万元，账面记载支出95万元的行为系虚假开支�为；二是提供的2015年资产负债表及利润表各13张，2015年春季学期支出表16张及秋季学期支出表8张，2014年秋季学期支出表29张相关票据没有致利绿色食品公司签字，违反双方合伙协议第四条约定。首先，关于厨具购买，为双方同行购买，实际花费65万元，对此双方均熟知，而账面记载为95万元可能是输入误差，而非恶意虚增支出。对此仅需就超了出部分剔除即可，而不应等同于违约；其次，关于未签字而认定违约的问题，从双方约定可以看出，协议第四条属致利绿色食品公司的权利条款，该公司未签字的行为系其对自身权利的放弃，一审法院将其放弃权利的行为归责为南翼金阳光电商公司违约并承担违约责任错误。二、即使存在一审法院认定的虚假开支的违约行为，一审将违约金以4309.6269万元为计算基数也缺乏事实依据，与协议约定相悖。同时认定的违约责任的标准�高，一审法院未进行调整有失公平。首先，根据双方合伙协议第六条违约责任约定，由违约方支付违约金给守约方，违约金按每学期营业中收入的10%支付。南翼金阳光电商公司承担责任应为其记载95万元行为发生时间所在学期的营业收入为标准计算，一审法院认定的违约金计算基数4309.6269万元系2015年两个学期的总营业收入，该基准不符合协议约定；另外，即使按某一学期的营业收入计算，违约金计算标准仍然过高，根据法律规定应当予以调整。一审中，南翼金阳光电商公司抗辩其不存在任何违约行为，不应当承担违约责任，该抗辩理由涵盖了违约责任过高的情形，一审未予以调整是错误的。
致利绿色食品公司未作答辩。
致利绿色食品公司向一审法院起诉请求：1、依法判令南翼金阳光电商公司向致利绿色食品公司支付违约金470万元；2、本案诉讼费由南翼金阳光电商公司承担。
一审法院认定事实：致利绿色食品公司与南翼金阳光电商公司在双方签定合伙协议以前，曾经共同经营过罗甸县学生营养餐配送项目。2015年6月15日，双方签订了《贵州省罗甸县学生营养餐合伙协议》，合同约定：双方合伙经营罗甸县学生营养餐，致利绿色食品公司投资30万元，占投资和承担责任38％比例，双方每学期末结算一次；由南翼金阳光电商公司经营管理，致利绿色食品公司有权核查南翼金阳光电商公司的收入和支出的相关票据并签字确认；南翼金阳光电商公司如实填报收入支出报表，不能虚报；违约金为每学期营业总收入10％支付。合同签订后，致利绿色食品公司按照协议投资了30万元。2015年两个学期，南翼金阳光电商公司经营的营业总收入为4309.6269万元。一审法院认为，致利绿色食品公司与南翼金阳光电商公�签定合伙协议是双方当事人真实意思表示，其内容未违反法律、行政法规禁止性规定，合法有效。在合伙期间，《贵州省罗甸县学生营养餐合伙协议》约定的罗甸县学生营养餐的经营管理由南翼金阳光电商公司负责。致利绿色食品公司主张因南翼金阳光电商公司存在虚假开支或重复做账，构成违约，南翼金阳光电商公司应当向致利绿色食品公司支付违约金470万元。庭审中，南翼金阳光电商公司承认在合伙期间购买厨具这一部分的95万元，是致利绿色食品公司一起去购买的，实际上支付了65万元。恰好证明了南翼金阳光电商公司在经营期间对购买厨具设备时多记账30万元，存在虚假开支的情况。再者，从致利绿色食品公司提供的证据看，该公司提供2015年资产负债表13张及利润表13张、2015年春季学期支出表16张、秋季学生支出表8张、2014秋季支出表29张等相关票据上没有�利绿色食品公司的签字确认，违反了《贵州省罗甸县学生营养餐合伙协议》第四条约定的内容。南翼金阳光电商公司的上述行为违反了双方协议的内容，该公司存在违约行为。庭审中，查明2015年两个学期，南翼金阳光电商公司经营的营业总收入为4309.6269万元。致利绿色公司主张以营业总收入4700万元计算违约金，不予支持，违约金应当以4309.6269万元为基数计算。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百一十四条第一款规定，判决：一、贵州南翼金阳光电商运营有限公司于判决生效后十五日内一次性支付罗甸县致利绿色食品有限公司违约金人民币肆佰叁拾万零玖仟陆佰贰拾陆元玖角（￥4309626.90）；二、驳回罗甸县致利绿色食品有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币52470元，由贵州南翼金阳光电商运营有限公司承担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有约束力。致利绿色食品公司与南翼金阳光电商公司经协商后订立《贵州省罗甸县学生营养餐合伙协议》，该协议是双方当事人真实意思表示，未违反法律规定，一审法院认定该合伙协议的效力正确。根据双方合同约定，南翼金阳光电商公司在经营过程中如实填报收支报表，不能虚报。否则应当承担违约责任。但南翼金阳光电商公司在合同履行过程中，存在虚列开支、账务未依约定由致利绿色食品公司确认的情形，其行为导致致利绿色食品公司多次要求分红未果，不仅损害了该公司的�同权利，也违反了双方的合同约定，应当承担相应的违约责任。其违约涵盖了2015年度全年的春季学期和秋季学期，因此一审根据双方合同约定违约金比例，以该两学期的实际营业收入的10%为基数计算违约金并无不妥；根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”规定，可见，违约金约定是当事人双方的私权利，由合同双方自行约定，非经当事人明确提出调整请求，并就违约金的约定是否合理进行举证，人民法院不应主动干预。同时，上述法条对当事人提出�整违约金的规定明确，当事人增加或减少违约金的请求应明确向人民法院提出，本案中，在致利绿色食品公司请求违约方按照约定承担营业额10%的违约责任的情况下，南翼金阳光电商公司虽辩解其未违约，但未就致利绿色食品公司的违约金请求提出明确减少的抗辩请求，因此人民法院无法对此主动调整。其上诉主张其抗辩理由涵盖了违约责任过高的情形，该辩解扩大了上述法条中当事人应向人民法院明确提出调整违约金抗辩的规定，故对其此项上诉主张，本院也不予支持。
综上所述，南翼金阳光电商公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费52470元，由贵州南翼金阳光电商运营有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘国红
审 判 员 李颖敏
审 判 员 蔡云飞
二〇一八年三月三十日
法官助理 裘文昕
书 记 员 黄佑荣