河北省唐山市丰润区人民法院民 事 判 决 书（2015）丰民重字第45号原告：北京时代天正建材科技有限公司，住所地北京市大兴区义和庄北路。法定代表人：王九香，该公司总经理。委托代理人：李赓，北京市喜至律师事务所律师。被告：二十二冶集团第一建设有限公司，住所地河北省唐山市丰润区幸福道16号。法定代表人：慈国强，该公司总经理。委托代理人：王东，该公司法务科科长。委托代理人：孙明媛，该公司法务科科员。被告：内蒙古力华得房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古五原县隆兴昌镇110国道高新路西侧。法定代表人：董耀荣，该公司董事长。委托代理人：李福和，内蒙古宜德律师事务所律师。委托代理人：石磊，该公司职工。原告北京时代天正建材科技有限公司（以下简称天正公司）与被告二十二冶集团第一建设有限公司（以下简称二十二冶一公司）建筑合同施工合同纠纷一案，本院做出（2014）丰民初字第1368号民事判决书，判决后二十二冶一公司提出上诉，唐山市中级人民法院做出（2015）唐民三终字273号民事裁定书，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，并依法追加内蒙古力华得房地产开发有限责任公司（以下简称力华得公司）为本案被告，公开开庭进行了审理。原告天正公司委托代理人李赓、被告二十二冶一公司委托代理人王东、孙明媛、力华得公司委托代理人李福和、石磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告天正公司与被告二十二冶一公司于2010年10月20日签订工程施工分包合同，约定由原告负责巴彦淖尔市妇女儿童活动中心基础防水工程施工。合同约定开工日期为2010年11月1日，竣工日期为2012年12月1日。开工总价款为人民币贰拾贰万元。同时约定合同争议管辖法院为唐山市丰润区人民法院。原告按期完成施工，但被告以各种借口迟延支付工程款至今。在原告一再要求下，被告于2012年签订结算单，认定应支付原告工程款合计人民币277446元。因被告长期拖欠工程款使原告巨大经济利益受损，原告诉至本院。要求：一、判令被告支付工程款人民币277466元。二、判令被告从2010年12月1日起至实际付款之日按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息。三、由被告承担本案的诉讼费用。庭审过程中原告变更第一项诉请为支付工程款210618元。被告二十二冶一公司答辩称，一、原、被告于2010年10月20日签订《工程施工分包合同》（合同编号：一公司G10178）（下简称“分包合同”）（证据一），及《补充条款》（证据二）为双方真实意思表示，是依法自愿成立的合同，对当事人有法律约束力。1、分包合同的订立，双方已经充分的考虑了风险调控，被告为巴彦淖尔市妇女儿童活动中心项目（下简称“活动中心项目”）总承包，该项目发包方为内蒙古力华得房地产开发有限责任公司，原、被告签订分包合同中约定“参照甲方（被告）与发包方签订的工程施工总承包合同，结合工程实际情况，甲乙（原告）双方就巴彦淖尔市妇女儿童活动中心工程施工分包事项协商一致，自愿达成如下协议”，该合同条款中对分包工程施工内容、工期、合同价款、质量要求、验收标准及程序、结算条件及程序、付款条件及程序等均作了明确约定。合同签订当日就结算及付款方式签订《补充条款》，作为对分包合同中第十二条工程款拨付的细化和重申，说明当时双方将合同风险等都做了详细的分析，并将该风险等都考虑进了本合同中。2、关于合同风险，分包合同第十五条15.1项中约定“因不可抗力、国家政策或发包方等原因造成本工程缓建、停建，甲乙双方互不追究责任”。再分包合同签订之时双方就对停建原因及风险进行了约定及风险分摊，现原告明知本案所涉及项目工程已经因发包方原因停建多时，还让被告承担支付工程款及利息的责任，显然没有合同及法律依据。二、该分包工程未达到结算及付款条件1、该分包工程因未经验收合格，故未达到合同约定的竣工结算条件。分包合同第五条质量要求约定本分包合同工程质量达到合格要求，5.1款约定“（原告）自检合格后报请甲方（被告）质检员验收…甲方质检员、监理、建设单位代表验收合格后，方能计算工作量”。第七条双方责任中7.2.9项约定“乙方对所承担的工程，应提供质量管理资料及相应的质量报表。”经被告多次催促，原告并未提供分包工程使用的微晶涂膜的合格证书，检验报告等合格证据资料。原告施工的工程也并未经我方质检员、工程监理、建设单位代表验收合格。因该工程由于发包方原因已经停建，被告暂时保留依据分包合同向原告追索质量不合格的违约责任的权利。2、结算的条件及标准原、被告签订的《工程施工分包合同》第11.7条约定对原告的竣工结算，先由被告所属项目部进行初审，再由被告相关部门复审，复审结果作为原告的最终结算值。原告提交证据微晶涂抹防水结算中没有被告的公章等任何形式的确认，仅有自然人的签字，该自然人也不具有被告授权委托与原告办理结算事宜。原告在合同签订时就知晓结算手续及顺序，而在未与被告依照合同办理结算的情况下，仅以一个自然人签字的所谓结算单为依据，向被告主张要求支付未经验收合格的工程对应的工程价款，显然是没有法律依据的。3、该分包合同未达到付款条件。原、被告签订的《工程施工分包合同》第12.2条及《补充条款》第二条明确约定原告垫资施工，待主体结构11层施工完毕，发包方支付被告工程款后，被告支付原告70%，结构封顶支付至95%，留5%作为工程质量保证金，质保期满后一次性无息付清。本案涉及工程项目发包方至今仍拖欠被告工程款，依据该约定，原告需垫资施工，现被告并未达到合同约定的付款条件。且被告已将发包方诉至巴彦淖尔市临河区人民法院并追索欠款，被告认为依据与原告签订的合同，并未达到付款条件，在被告向发包方追索回欠款之后，才能依据双方最终结算单向原告拨付工程款。综上，因原告分包工程未经验收合格，导致双方没有办理竣工结算，涉案工程因发包方的原因已经停建，被告已另案起诉，向发包方主张讨要工程欠款，但该案并未审结。依据原、被告签订的分包合同的约定，被告未达到支付工程款的条件。综上，被告申请法院驳回原告起诉。被告力华得公司辩称，在2010年9月15日我公司和二十二冶一公司签订建设工程施工合同，我们与本案原告没有任何法律关系，我公司和二十二冶一公司签订合同后，这个工程并没有实际开工，所以我们不应当支付任何施工费用。经审理查明，2010年9月15日二十二冶一公司作为承包人和力华得公司作为发包人签订建设工程施工合同，工程名称巴彦淖尔妇女儿童活动中心，工程地点巴彦淖尔市金川大道以东、光明街以南，工程内容土建、装饰、安装工程。开工日期暂定2010年9月21日，实际开工日期以发包人正式下达的书面开工令为准。竣工日期暂定2012年11月30日。天正公司与二十二冶一公司于2010年10月20日签订《工程施工分包合同》和补充条款各一份，约定由天正公司负责巴彦淖尔市妇女儿童活动中心地下筏板基础底板防水工程施工。合同约定开工日期为2010年11月1日，竣工日期为2010年12月1日，工程总价款（暂定）人民币220000元，采用固定综合单价计价方式，即每平方米45元，结算时按实际铺贴面积计算。分包付款方式为天正公司垫资施工，待主体结构11层施工完毕，发包方拨付二十二冶一公司工程款后，二十二冶一公司支付天正公司70%，结构封顶支付至95%，留5%作为工程质量保证金，质保期满后一次性无息付清。合同签订后，天正公司履行了自己分包的工程施工义务。2010年12月18日二十二冶一公司巴彦海尔市妇女儿童活动中心工程项目部预算员刘泰佐为天正公司分包工程的工程量出具了明细。2012年10月9日被告下属西北分公司办公室预算员冯建为天正公司分包工程的工作量出具了结算单，证实天正公司在分包的巴彦淖尔市妇女儿童活动中心微晶涂抹防水面积：4680.4㎡，单价45元，总计：210618元。并标注：以上为最终结算值，不再做任何调整。2013年10月10日天正公司将巴彦淖尔市妇女儿童活动中心防水工程结算单邮寄给二十二冶一公司。现天正公司分包工程的主体工程处于停工状态。二十二冶一公司称发包方始终未给过其工程款。二十二冶一公司于2015年3月2日向内蒙古自治区巴彦尔市临河区人民法院提起诉讼。另查，天正公司的经营范围包括防水项目和施工总承包、专业承包。上述事实，有双方当事人陈述，2010年9月15日建设工程施工合同、2010年10月20日工程施工分包合同、补充条款，微晶防水结算单、结算明细、邮政特快专递单及回执等证据证明，上述证据均经双方当事人质证。本院认为，力华得公司将巴彦淖尔妇女儿童活动中心工程承包给二十二冶一公司后，二十二冶一公司又作为发包人将该中心地下筏板基础底板防水工程施工转包给天正公司，双方所签订的《工程施工分包合同》和补充条款，意思表示真实，不违反法律规定，天正公司有经营防水项目的资质，故应为有效的合同及补充条款。双方均应遵守合同的约定。天正公司已履行合同，二十二冶一公司的工作人员为其出具了分包工程的工作量结算单，应视为职务行为，结算单应视为二十二冶一公司所出具，能够证实原告施工4680.4㎡，工程款计210618元。2013年10月10日天正公司将工程结算单邮寄给二十二冶一公司。现天正公司与二十二冶一公司签订的分包合同所涉及的主体工程，虽已处于停工状态，但天正公司在如约履行了自己分包的工程施工义务后，并且在二十二冶一公司对其工程量及价款进行确认的情况下要求被告给付其工程款理据充分，并无不当，本院予以支持，工程款额应以工作量结算单确认的210618元为依据。关于原告主张利息问题，因考虑到本案所涉主合同尚在停工状态，本院不予支持。被告所主张“原告垫资施工，待主体结构11层施工完毕，发包方支付被告工程款后，被告支付原告70%，结构封顶支付至95%，留5%作为工程质量保证金，质保期满后一次性无息付清”的约定按目前双方认可状况，并通过追加力华得公司为被告查明该工程目前主体结构的完工近期内不可能实现，主体结构不能完工与原告无关。如按该约定，原告付出的施工和垫资不能得到及时支付，对原告亦显失公平。二十二冶一公司与力华得公司之间现另案通过诉讼方式解决建设工程施工合同纠纷，力华得公司未参与原告与二十二冶一公司的分包合同，原告亦未要求力华得公司承担责任，故力华得公司不承担本案给付原告工程款的义务。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条之规定，判决如下：一、被告二十二冶集团第一建设有限公司于本判决生效后十日内一次性给付原告北京时代天正建材科技有限公司工程款210618元。二、驳回原告北京时代天正建材科技有限公司的其他诉讼请求。案件受理费元5462元，由被告二十二冶集团第一建设有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审判长  贾玉冰审判员  赵秀荣审判员  张 磊二〇一六年八月二十四日书记员  王国宏