广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终17692号
上诉人(原审被告）：广州安睡怡权商贸有限公司，住所地广东省广州市天河区。
法定代表人：梁广森，该公司执行董事。
委托代理人：王明伟，广东威戈律师事务所律师。
委托代理人：陈达人，该公司员工。
被上诉人(原审原告）：郭海平，女，1986年1月24日出生，汉族，住河南省泌阳县。
委托代理人：周婵，广东洛亚律师事务所律师。
委托代理人：谭慧仪，广东洛亚律师事务所律师。
原审被告：邢晨，男，1980年5月17日出生，汉族，住北京市朝阳区。
委托代理人：王明伟，广东威戈律师事务所律师。
上诉人广州安睡怡权商贸有限公司（以下简称安睡公司）因与被上诉人郭海平、原审第三人邢晨买卖合同纠纷一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2016）粤0106民初14599号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人安睡公司上诉请求：1.撤销原审判决，改判驳回郭海平原审所有诉讼请求；2.一、二审案件受理费、鉴定费均由郭海平承担。
事实与理由：（一）郭海平未依约在合同签订之日支付货款和缴纳履约保证金已构成严重违约，且其多次因自身主观原因提出解除合同，双方多次协商未能达成合同解除的合意才导致货物延迟，故货物迟延交付的责任在于郭海平，原审法院认定安睡公司违约的事实严重错误。1.安睡公司和郭海平签订合同，约定郭海平成为安睡公司的经销商，郭海平应在签约当日向安睡公司支付首批货款并缴纳履约保证金3万元，货物采用订货制方式。合同签订后，郭海平未依约支付货款及保证金3万元。经多次催促后，直到2016年2月29日郭海平才支付款项255050元。郭海平延期支付款项，构成严重违约，导致安睡公司在2016年3月1日向生产商下单订货生产的产品因延期付款而拖延交货。在生产商向安睡公司交货之时，安睡公司通知郭海平取货，并于2016年5月7日向郭海平寄送了《发货通知单》，但郭海平拒不配合。2.郭海平于2016年3月26日口头向安睡公司提出退出，要求解除涉案合同。但郭海平的陈述与实际情况严重不符，其在签订合同后至支付货款期间，已经充分了解并认同安睡公司的市场运营模式，后期又提出不了解市场运营模式等情况，属自相矛盾。其主观消极态度不能成为解除合同的理由，因此双方未合意解除合同。郭海平于2016年4月29日与安睡公司原法定代表人邢晨通过短信方式再次要求解除合同，但郭海平认为投资进退自由，无视案涉合同存在，令安睡公司无法接受，双方未协商好退出机制。因郭海平没有遵守合同约定及时向安睡公司付款，且多次找安睡公司协商退出，才导致货物延迟交付，该延迟交货的原因是郭海平自身引起的，与安睡公司没有关系。既然安睡公司与郭海平未合意解除合同，安睡公司继续履行合同并向郭海平发货的行为完全是正确的。
（二）涉案合同签名和指模经司法鉴定并非郭海平本人所签，该事实与安睡公司没有关联，原审判决认定安睡公司举证不能系错误的。因案涉并非郭海平在安睡公司当面所签，其签名与指印不是郭海平本人与安睡公司无关，安睡公司没有条件鉴定、甄别郭海平所提交合同的签名和指模真假，该合同即是郭海平交予安睡公司的合同原件。对于该合同签名和指模经鉴定不是郭海平本人的这一事实，安睡公司也无法理解，该行为是郭海平单方作出的，与安睡公司没有任何关系。原审法院认定安睡公司未提供郭海平真实签名的合同对此应承担举证不能的民事责任，是严重错误的，是将郭海平提供虚假签名和指模合同交予安睡公司行为的后果错误地让安睡公司来承担。
被上诉人郭海平辩称：原审审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。1.安睡公司关于货物迟延交付的陈述前后矛盾。安睡公司认为涉案合同并未合意解除，双方应按合同约定履行义务。而按照合同约定及安睡公司在原审中的确认，安睡公司应当在收到货款后45日内完成货物的交付。但安睡公司并未按照该约定完成交货。在郭海平提交的电话录音中，安睡公司主张3月26日前已经下单，可见安睡公司迟延交货的原因并非因为郭海平曾提出解除合同的意思表示。2.双方并未就货物交付的时间达成合同外的协议。根据短信截图，安睡公司明确会按照合同协议履行相应条款。电话录音中安睡公司也明确付款后45天就发货。因此，在没有变更合同条款情况下，安睡公司没有按照合同约定履行交付义务，已经构成根本违约，郭海平依法享有法定解除权。因此原审支持郭海平在安睡公司构成违约后提出解除合同的请求，认定合同解除并无不当。3.安睡公司在原审中提交的合同原件是伪造的。根据证据规则的规定，安睡公司掌握了真实的证据原件而拒不提供，反而伪造合同原件。原审法院认定安睡公司承担不利的举证后果有法律规定及充分的事实依据。
原审第三人邢晨陈述表示同意安睡公司的上诉意见。
郭海平向原审法院起诉请求：1.判令解除郭海平与安睡公司于2016年1月28日签订的合同，合同金额255050元；2.判令安睡公司向郭海平退还款项255050元，并自2016年2月29日起至实际还款之日止按银行同期贷款利率支付非法占有资金期间的利息（计至2016年7月8日止，利息为4329元）；3.判令邢晨对上述第2项承担连带责任；4.判令安睡公司、邢晨共同承担本案诉讼费。
原审法院认定事实：2016年2月29日，郭海平通过银行转账方式向邢晨转付款项255050元。
对于郭海平与安睡公司关系，郭海平认为“在2016年1月28日，郭海平与安睡公司签订合同，郭海平成为安睡公司经销商。合同约定货物采用订货制方式，在郭海平完成货款支付45日内，安睡公司应当支付货款。2016年2月29日，郭海平按照约定将255050元以转账形式支付至安睡公司的总经理即邢晨的招商银行帐户（账号：尾数3377）。按照上述合同约定安睡公司应当在2016年4月14日完成交货，但直至2016年5月7日郭海平才收到安睡公司寄送了《发货通知函》此时距离货款支付已长达69日。安睡公司上述逾期交货的行为已构成根本违约。”，对此安睡公司向原审法院提供2016年1月28日郭海平、安睡公司双方签订的《合同》，其中明确安睡公司授权郭海平舒敏怡家系列产品特约经销权，期限自2016年1月28日至2017年2月28日，本合约货款20万元，首批货款20万元于签约当日支付并缴纳保证金3万元。郭海平每次订货先填写客户订货单，经安睡公司确认回执后生效，正常备货周期款到45天到货，包括进口产品。安睡公司保证产品质量按约定时间交货等条款。对于该合同的签订，郭海平否认该合同为当时所签订的合同并提出笔迹及指模鉴定的申请。为此原审法院经摇珠确定广东省绿色产品认证检测中心司法鉴定所（下简称认证鉴定所）对该合同中的“郭海平”签名及指模予以鉴定。经现场取样和资料提供，为此认证鉴定所出具鉴定意见书，对样本及检材进行比对说明，认为:JC与YB比对检验的结果证明，两者之间在签名的排列布局、间架结构、书写水平、字与字、笔画与笔画之间的位置关系、字体形态均不相同，JC与与YB在书写“郭海平”3个字基本笔画时均存在本质性差异，无一本质性的符合特征，差异点特征价值很高，且差异特征总和的价值充分反映了完全不同的书写习惯，已构成了否定同一的充分条件，否定理由充分，依据可靠；鉴定意见：签约日期为2016年1月28日《合同》中的加盟方（乙方）和落款乙方（签章）处“郭海平”签名字迹与委托人提供的郭海平笔迹样本不是出自同一人之手。而对指模鉴定同样出具相应的分析说明，对十指指印进行取样的分析，鉴定意见：签约日期为2016年1月28日《合同》上首页及末页两处乙方“郭海平”手写签名处指印均不是郭海平的手指所留。对于上述两份鉴定意见书，郭海平、安睡公司均予以确认，同时安睡公司认为合同签订时郭海平并未当面所签，签名及指印非郭海平，其也感到诧异。郭海平认为解除合同时，安睡公司、邢晨予以同意，前提条件是交还合同，基于对其信任才将合同交还安睡公司、邢晨，现仍坚持解除合同。
另郭海平提供其与邢晨间的信息往来，安睡公司、邢晨予以确认。其中2016年4月29日郭海平向邢晨发送“本因朋友之情，而在毫无了解的情况下投入资金。…体验与了解后，实情与你当初之言相去甚远，故决定退出。…明确退出后遥等一月，杳无音讯。联系相关人士，相互推诿…”，邢晨回复“你是经过慎重考虑决定合作的，我们也说明不是备货制，而是定货制，我们履行了一切责任，而你根本就没有开始去做。你不愿意和人沟通的理由我可以理解，但是退出需要商业退出大家协商，而不是你如此做法，公司没有亏欠你，如你所愿，你喜欢如何处理，好好处理，还是继续威胁任性，我们也奉陪到底…”。“没有协商好退出机制之前，我们会按合作协议履行约定条款”。郭海平回复“在3月26日面谈我退出这件事，你回答做不了就退，没什么大不了的。培训结束，在你邢总、陈总面前我把吴财务刚给我的合同拿回给他，你们皆无异议”。邢晨回复“此事若你能心平气和，定能找到适当的退出办法。…”5月7日郭海平称“邢总，我们谈好是要退还我的投资款255050元，73天后你竟然给我寄来了发货通知。…我已在通知书原件寄还并注明本人拒收贵公司任何货品”。2016年6月7日郭海平前往安睡公司，接待人员吴艾兴。其中郭海平称“你怎么会订了呢？3月4日去学习，3月26日当天下午跟邢总明明白白说我不做了”，吴回复“45天，就是付款45天以后货备好了就发货”…郭海平要求取回合同，吴称在外面20分拿给你。后郭海平要求取回合同未果。
安睡公司则向原审法院提供：1.销售合同，确定安睡公司与东莞玛拉卡罗服饰有限公司于2016年3月1日签订，确定订购货物，交货时间2016年3月30日并注明深圳郭海平货和大连补货，合计价款156120元；2.郭海平与邢晨间的信息往来。3.发货通知，落款时间2016年4月20日，为期45天备货已到，请提供地址发货，但安睡公司未提供寄送单确定交寄时间，而提供郭海平退回通知寄送单并没有注明发送时间，郭海平注明“本人拒收任何货品退回发货通知”。4.2015年6月1日、2016年4月21日的商标使用许可授权书，授予安睡公司使用“舒敏怡家”商标。
原审法院认为：安睡公司虽向原审法院提供了名为双方于2016年1月28日签订的《合同》，但该合同经原审法院摇珠确定具鉴定资质的机构，对该合同中郭海平的签名及指模予以鉴定，对此经现场取样，鉴定意见确定明显与郭海平本人的签名及指模不相一致，故该合同非郭海平所签或其真实意思表示，该合同，包括相应的条款对郭海平不发生法律效力。基于双方签具的合同，双方均确认已交还安睡公司，在此安睡公司并未提供郭海平真实签名的合同，对此应承担举证不能的民事责任。
基于郭海平、安睡公司未提供双方权利义务确定的合同（不能明确郭海平定货后不能退货或相应赔偿方式），据此本案只能凭借双方确定的事实予以认定，在此，郭海平确定其成为安睡公司的经销商，合同约定采用订货制方式，在款到45日内交付货物，为此郭海平于2016年2月29日支付货款255050元。而在2016年3月26日，郭海平曾向邢晨声称做不了，主要是体验与了解后，实情与当初所言不符并退还了合同。虽安睡公司提供的发货通知标注落款时间2016年4月20日，但未提供证据明确在该日发送，据此应承担举证不能的民事责任，应以郭海平在双方短信当中确认2016年5月7日收取确定。郭海平于2016年2月29日转付安睡公司款项，据此安睡公司应于45天，即2016年4月15日前交付货物，在此安睡公司未按约交付，已构成违约，故郭海平在超过交货期限拒绝收货并无不当。
郭海平经过对安睡公司运营方式或信息等方面的了解，综合考虑后要求解除合同并退还合同，安睡公司并未提出异议，但双方均未以书面方式予以确定。在2016年4月29日，郭海平再次提出退还款项的请求，即解除合同，属于安睡公司违约后郭海平再次请求，故应以该日确定双方合同的解除。基于双方并未提供真实的合同版本，确定双方权利义务，也无从确定该合同的解除，故从现有证据应确定解除双方的合同关系。关于利息的计收，基于双方合同关系，郭海平交付相应货款属于合同的履行，其请求的利息应自主张合同解除日起计收，其请求自付款日起计收不当，原审法院不予支持。而对于邢晨的责任承担，邢晨虽作为安睡公司的股东收取郭海平货款，但其行为是受安睡公司指令所收取，属于代表公司履行收款，其责任应归于公司，故郭海平请求邢晨共同承担还款责任无据，原审法院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、确认郭海平与安睡公司间的合同关系于2016年4月29日解除；
二、安睡公司于判决发生法律效力之日起10日内，退还郭海平款255050元及利息（按本金255050元计，自2016年4月30日起计至本判决确定的付款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计收）；
三、驳回郭海平的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费5190元、鉴定费12794元，均由安睡公司负担。
经审查，本院对原审判决认定的事实予以确认。
本院认为，关于安睡公司与郭海平设立经销关系的事实，双方均无异议，本院予以确认。现本案二审争议焦点为安睡公司迟延交货是否系因郭海平的违约责任造成以及郭海平主张解除双方之间的合同关系是否可予支持。
关于安睡公司提出系因郭海平违约而导致延期交货的事实认定问题。本院认为，对于安睡公司原审提供的2016年1月28日《合同》已经过司法鉴定确定该合同中签名、指模与郭海平本人的签名及指模不一致，故该《合同》内容不能作为认定双方权利义务关系的有效依据，安睡公司根据该《合同》约定事项主张郭海平存在未缴纳保证金及未及时支付首批货款的违约责任，理由不成立，本院不予确认。关于郭海平在双方交易期间曾单方提出解约的问题，虽从双方2016年4月29日、5月7日的信息往来记录反映郭海平确曾在3月26日提出退出合作的主张，但在双方未明确达成合同解除的一致意思，而郭海平已先行预付货款的情况下，并不能因此免除安睡公司继续按照约定期限于4月15日前交付货物的合同义务。现安睡公司未能在双方约定的交货期内交货已构成违约，原审法院据此认定郭海平享有合同解除权，合理合法，本院对此予以维持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。安睡公司的上诉请求，理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下:
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5190元，由上诉人广州安睡怡权商贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 莫 芳
审判员 杨 凡
审判员 曹佑平
二〇一七年十二月八日
书记员 李泳筠
华章玮