广东省江门市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤07刑终369号
原公诉机关广东省开平市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈正平，男，1973年3月9日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，文化程度小学，无业，户籍所在地田东县。2005年5月16日因犯盗窃罪被开平市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金1000元，2005年10月17日刑满释放。因本案于2017年7月22日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于开平市看守所。
广东省开平市人民法院审理广东省开平市人民检察院指控原审被告人陈正平犯盗窃罪，于2017年11月10日作出（2017）粤0783刑初559号刑事判决。宣判后，原审被告人陈正平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案件、上诉材料，依法讯问了上诉人陈正平，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。
原审判决认定，被告人陈正平于2017年5月18日凌晨5时许，到开平市长沙街道办事处祥苑中路某房，以技术开锁的方式进入被害人胡某1、刘某1住宅内，将刘某1房间内桌子上单肩背包1个及背包内钱包1个、现金700余元等财物盗走，被刘某1发现后逃离现场。2017年7月22日，民警在开平市长沙街道办事处南岛市场美宜佳便利店附近抓获被告人陈正平。
认定上述事实，原审判决采信被害人胡某1、刘某1的陈述，现场勘查笔录、照片，鉴定意见及被告人陈正平的供述等证据。
原审判决认为，被告人陈正平无视国家法律，入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。缴获被告人陈正平的手套2双、铁丝2捆、塑料块2块、手电筒2支、塑料袋1个，粤Ｊ×××××号摩托车1辆，属作案工具，应予以没收销毁。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人陈正平犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。二、缴获被告人陈正平的手套2双、铁丝2捆、塑料块2块、手电筒2支、塑料袋1个，粤Ｊ×××××号摩托车1辆，予以没收销毁。
上诉人陈正平上诉提出原审判决量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
经审理查明，上诉人陈正平于2017年5月18日5时许，以技术开锁的方式进入被害人胡某2、刘某2位于开平市长沙街道办事处祥苑中路某房住宅内，从刘某2房间内桌子上盗得单肩背包1个及背包内钱包1个、现金700余元等财物，后被刘某2发现后逃离现场。2017年7月22日，公安人员在开平市长沙街道办事处南岛市场美宜佳便利店附近抓获上诉人陈正平。
另查明，二审审理期间，上诉人陈正平积极退赔被害人胡某3的家属人民币700元。
上述事实，有下列经一审庭审质证的证据以及证据证实：
1.受案登记表、受案回执、立案决定书证实，开平市公安局长沙派出所民警接胡某2报案称，2017年5月18日5时15分其位于开平市长沙街道办事处祥苑中路某房家中被人入室盗窃，被盗单肩背包1个及背包内钱包1个、现金700余元等财物，开平市公安局决定立案侦查。
2.抓获经过证实2017年7月22日2时许，开平市长沙派出所民警在开平市长沙街道办事处南岛市场美宜佳便利店附近查获一名可疑男子，在其驾驶的粤Ｊ×××××号摩托车车斗内发现一个黄色塑料袋，里面有一黑一白两对手套，两捆铁线，两片透明塑料板。
3.开平市公安局出具的扣押决定书证实，公安人员抓获上诉人陈正平时，扣押其手套2双、铁丝2捆、塑料板2块、手电筒2支、塑料袋1个，号牌为粤Ｊ×××××的摩托车1辆。
4.收据一份证实，二审审理期间，上诉人陈正平的家属代为退赃人民币700元给被害人胡某2的家属。
5.被害人刘某2、胡某2的陈述证实，其二人是母子关系。2017年5月18日5时许，二人与家人在位于开平市长沙街道办事处祥苑中路某房家中睡觉时，刘某2发现有人推开其房门，并将房间内桌子上的单肩背包1个及背包内的钱包1个、现金700余元等财物盗走，刘某2发现后，对方迅速逃离现场。
6.开平市公安局出具的开公（刑）勘（2017）K4407832204002017050051号现场勘验检查工作记录及照片证实，案发现场位于开平市长沙街道办事处祥苑中路某房。公安人员在现场西南房门口木门不锈钢球形锁外侧把手处用擦拭物提取痕迹一枚。
7.广东省江门市公安司法鉴定中心出具的江公（司）鉴（DNA）字07198号鉴定书证实，公安人员在案发现场提取痕迹的STR分型与陈正平的所留检材的STR分型相同。
8.开平市公安局长沙派出所出具的开公（长）认协（2017）036号协助价格认定协助书、开平市价格认证中心出具的（2017）09号价格认定不予受理通知书证实，开平市公安局长沙派出所委托的单肩背包、长形钱包因提供的资料不全，开平市价格认证中心作出不作价的意见。
9.上诉人陈正平的供述及辨认笔录证实，其于2017年5月18日5时许，以技术开锁的方式进入被害人胡某2、刘某2位于开平市长沙街道办事处祥苑中路某房住宅内，盗得刘某2房间内桌子上的单肩背包1个及背包内钱包1个、现金700余元等财物，后被人发现慌忙逃离现场。上诉人陈正平对从其所驾驶的摩托车上搜获的作案工具进行了指认。
上述证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人陈正平所提的上诉意见，经查，二审审理期间，其家属积极代为退赃人民币700元，依法可对陈正平酌情从轻处罚，本院采纳其上诉意见。
本院认为，上诉人陈正平无视国家法律，入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。鉴于上诉人陈正平的家属积极代为退赃人民币700元，依法可对上诉人陈正平酌情从轻处罚。公安机关缴获上诉人陈正平的手套2双、铁丝2捆、塑料板2块、手电筒2支、塑料袋1个，属作案工具，依法应予以没收销毁。原审判决定罪准确，审判程序合法。根据上诉人陈正平在本案中的犯罪性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条第二款、第三百六十九条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省开平市人民法院（2017）粤0783刑初559号刑事判决第一项中的定罪部分。
二、撤销广东省开平市人民法院（2017）粤0783刑初559号刑事判决第一项中的量刑部分及第二项。
三、上诉人陈正平犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月22日起至2018年1月21日止。罚金限本判决发生法律效力之日起十日内向广东省开平市人民法院缴纳。）
四、公安机关扣押但未随案移送的上诉人陈正平的手套2双、铁丝2捆、塑料板2块、手电筒2支、塑料袋1个，属于作案工具，依法予以没收销毁。公安机关扣押但未随案移送的其他涉案物品，由扣押机关依法处理。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱迎春
审 判 员 冒庭媛
审 判 员 陈史豪
二〇一七年十二月十八日
法官助理 沈 琼
书 记 员 朱瑞芬
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）盗窃金融机构，数额特别巨大的；
（二）盗窃珍贵文物，情节严重的。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。
涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。
第三百六十九条查封、扣押、冻结的财物与本案无关但已列入清单的，应当由查封、扣押、冻结机关依法处理。
查封、扣押、冻结的财物属于被告人合法所有的，应当在赔偿被害人损失、执行财产刑后及时返还被告人；财物未随案移送的，应当通知查封、扣押、冻结机关将赔偿被害人损失、执行财产刑的部分移送人民法院。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。