河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫04民终3969号
上诉人（原审被告）：鲁山县下汤中心幼儿园，。
法定代表人：孙丽红，园长。
委托诉讼代理人：雷磊，鲁山县鲁阳法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审原告）：杨红，男，汉族，农民，住鲁山县。
委托诉讼代理人：邱玉华，鲁山县汇源法律服务所法律服务工作者。
上诉人鲁山县下汤中心幼儿园（以下简称下汤幼儿园）因与被上诉人杨红健康权纠纷一案，不服鲁山县人民法院（2017）豫0423民初3798号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
下汤幼儿园上诉请求：撤销一审判决，改判驳回杨红的诉讼请求。事实和理由：一审法院认定事实错误，判决结果错误。一审判决认定：“杨红与下汤幼儿园系邻居。下汤幼儿园在挖幼儿园西外墙后沿沟时，将杨红及其邻居行走几十年的小路挖断。施工前，下汤幼儿园承诺杨红及杨红邻居，该工程完工后立即将小路恢复。在排水沟砌成后，小路没有恢复，且未设置相关警示标志。”该认定与事实不符。下汤幼儿园改建前其西外墙外就无出路，该幼儿园改建也是在其土地使用面积之内，并无占用和挖断杨红及其邻居行走几十年的出路。该幼儿园院墙改建后，为防止山坡上水冲坏其房子及院墙，在该幼儿园院墙外修建排水沟，排水沟两头及北边（坡）均不能通行。下汤幼儿园对其排水沟不负有安全保障责任，杨红受伤与该幼儿园之间无因果关系，杨红受伤地点在什么地方，该幼儿园均不清楚。一审诉讼中，该幼儿园曾要求法庭现场勘验其院墙外修建的排水沟是否有出路，是否能通行，但一审法庭并未到现场勘验，不能证明一审判决上述事实认定成立。因此，下汤幼儿园不存在过错，不应承担任何责任。
杨红辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
杨红向一审法院起诉请求：依法判令下汤幼儿园赔偿杨红医疗费4600元、误工费1723.11元、护理费3446.23元、营养费540元、交通费300元，共计10609.34元，以后产生的费用待伤愈后另行计算；本案诉讼费由下汤幼儿园承担。
一审法院认定事实：杨红与下汤幼儿园系邻居。下汤幼儿园在挖幼儿园西外墙后沿沟时，将杨红及其邻居行走几十年的小路挖断。施工前，下汤幼儿园承诺杨红及杨红邻居，该工程完工后立即将小路恢复。在排水沟砌成后，小路没有恢复，且未设置相关警示标志。2017年5月14日上午，杨红不慎掉进下汤幼儿园的排水沟内，经邻居王某施救即被送入鲁山县中医院治疗。经诊断，杨红头外伤，椎体骨折，椎体滑脱，左侧上颌窦窦壁骨折。截至2017年6月1日，杨红共住院18日，结算医疗费4600元。杨红亲属找下汤幼儿园协调无果，引起诉讼。
一审法院认为，下汤幼儿园西墙外一直是杨红及其邻居的出路，该幼儿园砌排水沟挖断小路，使从此通行的人处于一定的危险当中。2017年5月14日，杨红不慎掉进该幼儿园的排水沟内受伤。下汤幼儿园在该处既未设置警示标志，又未采取相应的安全措施，未尽到管理职责，对杨红的受伤存在过错，故对该幼儿园辩称杨红受伤的地点不是公共出路，该幼儿园对杨红的受伤不负责任，该院不予采信。杨红是完全民事行为能力人，对在上述地方通行的危险性能够预见而未尽注意义务，对损害的发生有一定的过错，应承担相应的责任。根据过错程度，杨红与下汤幼儿园对杨红的受伤各负50%的责任为宜。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合本案证据，确定杨红因此次受伤造成的损失包括：医疗费4600元；误工费1723.11元（上年度河南省农、林、牧、渔业34941元÷365天×18天）；护理费1669.67元（鲁山县中医院出具的证明称杨红需要陪护人员1-2人，但人数不确定，原则上应为1人；上年度河南省居民服务业收入33857元÷365天×住院18天×1人）；营养费180元（10元/天×18天）；交通费根据杨红及必要的陪护人员因住院产生交通费用的实际情况，酌定为200元。以上共计8372.78元。杨红的请求超出上述部分的数额，不予支持。根据责任划分，杨红应承担50%的份额为4186.39元，下汤幼儿园承担50%的份额为4186.39元。杨红以后产生的费用待伤愈后可另行处理。综上所述，对杨红的部分诉讼请求，该院予以支持。一审依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第九十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：被告鲁山县下汤中心幼儿园于本判决生效之日起三日内赔偿原告杨红各项损失共计4186.39元（其中医疗费4600元、误工费1723.11元、护理费1669.67元、营养费180元、交通费200元，合计8372.78，按50%承担）。案件受理费66元，减半收取计33元，由被告鲁山县下汤中心幼儿园负担。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定杨红摔伤地点原是杨红及其邻居行走几十年的小路，下汤幼儿园在挖幼儿园西外墙后沿沟时将该小路挖断，施工前下汤幼儿园承诺该工程完工后将小路恢复等事实，除杨红陈述外，仅有证人王某证言予以证明。王某系杨红邻居，与其证明的该小路问题有一定利害关系，杨红家亦有正常的出路，一审判决该事实认定证据不足。本院对一审判决认定的其他基本事实予以确认。
本院认为，公民享有生命健康权，侵害他人造成人身损害的，应当依法承担民事责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，杨红不慎掉进下汤幼儿园的排水沟中摔伤，相关责任人应依法承担相应的民事责任。杨红摔伤地点并非公共场所或者道路，杨红在该地点通行且未尽到安全注意义务，其疏于对自身的安全注意、安全防范义务是导致事故发生的主要原因，对损害后果存在明显过失，应对自身损害承担主要责任。但该地点亦非封闭区域，下汤幼儿园该段排水沟因地势原因，沟底距沟沿地面较深，有一定的安全隐患，该幼儿园未设置必要的安全防护设施及警示标志，亦是造成事故发生的一个因素，亦应对杨红的人身损害承担相应责任。根据本案事实和双方过错情况，本院酌定下汤幼儿园对杨红的人身损害承担30%的民事责任，计2511.83元；杨红自己承担70%的责任。一审判决适用侵权责任法第九十一条及对双方责任比例的确定不妥，本院予以纠正。
综上所述，下汤幼儿园的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销鲁山县人民法院（2017）豫0423民初3798号民事判决；
二、鲁山县下汤中心幼儿园于本判决发生法律效力之日起三日内赔偿杨红医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费等各项损失共计2511.83元。
三、驳回杨红的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费66元，减半收取33元，由杨红负担20元，鲁山县下汤中心幼儿园负担13元；二审案件受理费50元，由杨红负担20元，鲁山县下汤中心幼儿园负担30元。
本判决为终审判决。
审判长 陈国锋
审判员 朱 晓
审判员 谢小丽
二〇一七年十二月二十二日
书记员 王奚晨
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。