广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤18民终3165号上诉人（原审被告）：清远市八方商贸有限公司，住所地：清远市清城区横荷街打古居委会象牙村小组5号B栋二楼商铺。法定代表人：袁玉龙。被上诉人（原审原告）：沈志平，男，汉族，住深圳市南山区。上诉人清远市八方商贸有限公司（以下简称八方公司）因与被上诉人沈志平买卖合同纠纷一案，不服广东省清远市清城区人民法院（2017）粤1802民初2492号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。八方公司上诉请求：1、撤销(2017)粤1802民初第2492号民事判决。2、在查清事实的基础上，依法改判。3、由被上诉人沈志平承担本案的全部诉讼费用。事实及理由：一.一审判决认定事实错误，定性不正确。1、一审判决认定“原告口头告之被告方终止合同，对此被告已收到原告解除合同的通知，本院认为该买卖合同已解除”是错误的。根据《中华人民共和合同法》第八条规定：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。虽然双方并未订立书面合同，但都已在法院当庭承认口头协议的存在并具有法律效力。上诉人一直坚持履行合同，因此该买卖合同不能以被上诉人的口头通知就终止协议的履行。因此，贵院认为买卖合同已解除的认定是不恰当的。第九十四条规定有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使合同不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。现在是被上诉人单方面口头通知不履行合同，应该附带赔偿守约一方的经济损失。二、法院认定“被告提出在测量后即开始生产，现原告要求解除合同，造成其损失，不同意返回上述款项，因被告未经买方确认即进行生产，与其答辩所述交易习惯相矛盾，因此而产生的损失由被告自行承担。”事实情况是我方去原告处所测量后，公司工作人员因见原告与我方负责人来往密切，且工地泥水施工已接近尾声，本着朋友事情好商量的愿望，即先行安排生产。对于先行生产造成的损失，我方可以自行承担。三、上诉人请求法院：1、同意协议终止。但被上诉人单方面解除协议，造成我公司不必要的测量经费损失以及材料库存损失，应该由被上拆人承担。同时，被上诉人在我方活动中领取的礼品应全部返回。2、判定被上诉人继续履行协议。综上所述，一审法院定性不正确。适用法律错误，作为守约经营的商家，客户可以随意所欲的定购产品，并且想要就要想不要就不要，商家的利益无法得到保障也无法持续经营。其合法权益得不到一点实现，那要商家如何生存?因此请求法院在查明本案全部事实，从本案的事实真相、社会影响和社会效益出发，撤销一审判决，依法进行改判。沈志平答辩称：一、2016年4月19日下午我因装修新屋所需到上诉人所在门店了解购买石材事项，上诉人接待并极力向我推荐全包费用每套5800元的库存石材生产的门套产品，并承诺交了订金订货后享受了该价格随时按客户要求时间上门丈量生产安装，余款工程全部完工后一次性结清。我交了200元订金(证据清单3)。2016年5月6日上诉方以其他理由要求我再付2000元货款(证据清单3)。2016年8月份我要求上诉方上门丈量尺寸生产门套，上诉人上门丈量了尺寸，随后我多次催促其门套生产进度。2016年9月4日上诉人传给我一份联成石材销售清单，门套金额从原来承诺的5800元/套变成了7000多元/套，涨了2000多元/套，而且要我再付60%货款才能安排生产。上诉方随意涨价，随意改变付款方式不守承诺的行为使我无法接受，即时电话告诉上诉人取消合同，并要求退还已付的订金与货款2200元，但上诉方一直以各种理由拒还。二、上诉人将上门丈量门套产生了费用、仓库石材损失的费用向本人提出索赔，我觉得很不合理。上诉人自己不遵守承诺，在本人新屋装修需要安装门套阶段没好好配合，坐地起价。严重影响了本人新屋装修进度，造成了精神和经济上的损害。本人都抱着息事宁人的心态没有追究其责任，相反上诉人不自我检讨，倒打一来巴提出这样有违常理的无理索赔要求真是无语。上诉人违反承诺造成不良后果由其自负。三、礼品、商品。第一期礼品:由各联销商共同出资买的礼品，共同管理，根据客户买了多少商家商品赠给客户的礼品。我的活动联票一直由上诉方拿着进行活动，礼品也是由其领回门店后转交给我，本人该享受多少礼品上诉方真实转交给我多少礼品上诉方是清楚的，上诉方为何只字不提，信口开河张口要退还礼品是不负责的误导。第二期、礼品是变相卖的商品，这期活动是上诉方用不法手段误导了本人太太以参加活动入场照相为名强行收取100元通行证费，礼品是以通行证费名义兑换的，礼品应视为变相卖的商品，上诉方应无条件退回100元给本人换回礼品(证据清单5-6)。为了维护自身的合法权益，请求法院为我主持公道，判审上诉方迅速退还我支付给其公司的货款订金200元，货款2000元，起诉费25元，通行证费100元，合计2325元整。沈志平向一审法院起诉请求：1、判令八方公司立即归还货款订金2200元给沈志平；2、本案诉讼费由八方公司承担。一审法院认定事实：沈志平因位于御林苑的新房装修要在入户花园到客厅之间安装门套，于2016年4月19日到八方公司位于华南装饰城销售门店选购石材，经双方协商，沈志平选定正在做促销的黄花冰玉石，当日，沈志平向八方公司交纳200元石材定金，由八方公司方开出《收据》，注明收到“御林院沈总（￥200元，贰佰元石材定金）”。双方无签订书面合同。2016年5月，八方公司与其他商户搞促销联盟，买方可在自愿基础上向商家交纳一定货款的情况下凭据参加活动，沈志平于2016年5月6日向八方公司交纳石材款2000元，由八方公司出具《收据》，注明收到“御林苑*栋**沈总石材款2000元”。2016年8月下旬，八方公司应沈志平的要求，派人到沈志平的房屋测量门套的数据，在2016年8月27日，八方公司方制作《联成石材销售明细表》，列明材料金额为6055.20元、加工费、运费、木箱包装费、安装费合共7805.66元。上述明细表，八方公司方通过微信发给沈志平方，双方未对上述明细表进行签字确认，沈志平以此明细表改变合同价款和付款时间为由口头告知八方公司终止合同，并要求退回定金和已支付货款共2200元，八方公司则以已购备石材并按相关数据进行生产，无法退回上述款项，为此，形成本纠纷。一审法院认为：沈志平因装修新房需要安装门套，向八方公司订购石材，并支付定金和部分货款共2200元，虽然无签订书面合同，但两者间形成买卖合同关系，对此,予以认可。沈志平主张在交付定金当天双方口头约定合同的总价款为5800元，而八方公司则认为按交易习惯，应先选定原材料和确定单价，根据实际测量的数据计算总价款，不存在无任何数据的情况下确定总价的情况，交付定金当天，双方确定所选石材为黄花冰玉，单价为560元/平方米，因双方无书面合同，《收据》中亦无标注原材料名称和价格，应认定双方对价款的约定不明确，合同价款以实际交易的价格为准，对沈志平、八方公司的合同价款主张，均不予采信。八方公司在实际测量后制作的《联成石材销售明细表》，并发送给沈志平，沈志平则认为八方公司在合同履行期间改变合同总价、付款方式和时间，口头通知八方公司终止合同，庭审中，八方公司方表示收到沈志平的口头终止合同的通知。因沈志平、八方公司双方未就买卖合同关系签订书面合同，在合同履行期间，双方对权利义务的约定存在争议，合同无法继续履行，沈志平口头告知八方公司方终止合同，对此，八方公司已收到沈志平解除合同的通知，原审法院认为该买卖合同已解除。合同解除后，已履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。沈志平以合同已解除，要求八方公司返还已交付的定金和部分货款共2200元，理由成立，予以支持。八方公司提出在测量后即开始生产，现沈志平要求解除合同，造成其损失，不同意退回上述款项，因八方公司未经买方确认即进行生产，与其答辩所述交易习惯相矛盾，因此而产生的损失由八方公司自行承担，另外，八方公司亦无证据证明其损失的具体情况，对其主张，不予采纳。对于八方公司在答辩中提出，要求扣除沈志平参加促销活动领取礼物的价款，因该主张属另一法律关系，八方公司应从其他法律途径解决。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条、第九十四条第（二）项、第九十六条、第九十七条、第一百三十条的规定，于2017年8月18日作出（2017）粤1802民初2492号民事判决：限令清远市八方商贸有限公司于本判决生效之日起七日内返还定金和货款共2200元给沈志平。本案受理费25元，由清远市八方商贸有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新的证据，经审理查明，原审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。另查明，上诉人八方公司二审庭审期间提出测量后的实际价格是7000多元，但并未将测量后的价格告知被上诉人沈志平，现货物已经生产完毕。本院认为，本案系买卖合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。经查，虽无书面合同，但双方经口头协商达成共意，被上诉人为此支付了定金和部分货款共计2200元，双方已形成事实上的买卖合同关系。根据双方当事人在二审中的上诉理由和答辩意见，对本案的争议焦点分别评析如下：关于本案合同的解除。经查，本案双方未签订书面的买卖合同，亦未对合同价款、解除条件等具体条款进行约定，即双方对合同的权利义务约定不明。在履行合同期间，被上诉人在收到报价后以上诉人私自改变合同价款为由口头提出解除合同，即双方在履行合同期间产生纠纷导致合同目的无法实现，且被上诉人已经履行了通知义务，上诉人在收到解除通知之时本案买卖合同解除。故上诉人提出买卖合同未解除的上诉理由理据不足，本院不予采纳。关于上诉人提出要求赔偿损失的上诉理由。经查，上诉人未提供证据证明其实际损失，且未就此提出反诉，根据不诉不理的原则，本院在此不作处理。至于上诉人提出退还活动礼品的上诉理由，鉴于与本案分属不同的法律关系，本院在此亦不作处理，上诉人可另循解决。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律及实体处理正确，本院予以维持。上诉人八方公司的上诉请求不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费50元，由上诉人清远市八方商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李奕东审判员  巢忠文审判员  何昭敏二〇一八年一月五日书记员  周 莹附相关法律法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。