安徽省太湖县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖0825民初862号
原告：朱智钦，男，汉族，1986年6月18日出生，油漆工，住安徽省太湖县。
委托诉讼代理人：查显进�安徽律信律师事务所律师。
被告：刘胡松，男，汉族，1985年7月12日出生，木工，户籍地安徽省太湖县，住安徽省太湖县。
委托诉讼代理人：刘晟冉，安徽精龙律师事务所律师。
被告：苏州普菲特建筑装饰工程有限公司，住所地江苏省苏州市吴中区。统一社会信用代码91320506799069235P。
法定代表人：张京，该公司董事长。
委托诉讼代理人：袁炜，江苏迈图律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈杨禹霆，江苏迈图律师事务所律师。
被告：胡昌海，男，汉族，1970年6月23日出生，油漆工，户籍地安徽省太湖县，住安徽省太湖�。
原告朱智钦诉被告刘胡松、苏州普菲特建筑装饰工程有限公司（以下简称普菲特装饰公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年3月6日立案受理后，依法适用简易程序，在审理过程中，经被告刘胡松申请，本院依法追加胡昌海为本案被告。于2018年4月9日、4月18日公开开庭进行了审理。原告朱智钦及其委托诉讼代理人查显进、被告刘胡松及其委托诉讼代理人刘晟冉、被告普菲特装饰公司委托诉讼代理人陈杨禹霆、被告胡昌海到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
朱智钦向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费等各项损失119622.70元[1、医疗费已由被告刘胡松给付；2、住院期间伙食费：（22+13）天×30元／天=1050元；3、营养费：90天×30元／天=2700元；4、护理费：60天×（61083÷365）元／天=10041.04元；5、误工费：180天×（72684÷365）元／天=35844.16元；6.交通费：往返安庆交通费2000元；7、住宿费：120元；8、垫付医疗费：挂号、诊查、摄片共计168.54元；9、残疾赔偿金31640元／年×20年×10%=63280元；10、精神抚慰金6000元]；二、判令被告承担本案诉讼费、鉴定费。
事实和理由：原告受被告雇请，为被告承接的苏州大道尼盛广场B1-5层从事油漆装饰劳务。2016年10月16日上午从事油漆工作中，不慎从脚手架上摔倒受伤，由被告刘胡松送安庆市立医院住院治疗，诊断为“左桡骨远端粉碎性骨折”，先后住院37天。经与被告协商赔偿未果，为维护自己合法权益，特诉诸人民法院，敬请依法支持前述诉请。
针对其诉讼请求，原告向本院提供了以下证据;一、身份证复印件，证明原告的身份信息及诉讼主体；二、原告伤后住院治疗病历资料，证明原告伤后住院治疗情况的事实；三、原告治疗垫付的部分费用发票，证明原告垫付了医疗费的事实；四、住宿费发票，证明原告伤后住院治疗、检查期间住宿开支了费用的事实；五、交通费发票，证明原告因伤后住院治疗、检查开支交通费的事实；六、安徽同德司法鉴定所司法鉴定意见书，证明原告因劳务受伤经司法鉴定构成十级伤残及误工期180日、护理期60日、营养期90日的事实；七、鉴定费发票，证明原告因伤鉴定垫付鉴定费的事实；八、朱某、李某身份证和结婚证复印件、地产权证，证明朱某、李某的房屋夫妻产权和身份信息事实；九、证人朱某证言，证明原告及原告父母与其在太湖县新城振龙山庄其所有的房子内居住；十、天华镇黄苗�民委员会证明，证明原告与家人在太湖县新城振龙山庄居住；十一、常住人口登记卡，证明原告与朱某、李某是兄嫂关系。
刘胡松辩称：原告不是被告刘胡松雇佣的人员，普菲特装饰公司将尼盛尚品会B1F装修工程和改造工程的油漆工和木工工程分包给刘胡松，之后刘胡松又将该工程中的油漆工程分包给了胡昌海；2、原告受伤后本被告共垫付了原告医药费40500元，垫付了事故发生时被告从苏州到安庆的交通费190元，共计40690元，如果法院判决本被告不承担责任应返还给被告这笔钱；3、原告在本次受伤中自身具有一定的过错，在施工过程中未按规定佩戴已经领取的安全带，应当承担一定的责任；4、本被告在施工前已经按照第二被告的要求提交了所有员工的资料办理保险事宜，并交了保费，但第二被告一直未办理保险，直至原告受伤�才帮施工人员办理保险，因此第二被告应当在保险范围内对原告承担责任；5、本被告是无资质个人，按法律规定应当由普菲特装饰公司承担主体责任；6、原告的各项损失：对住院伙食补助费、营养费没有异议；对护理费、误工费的标准适用江苏省标准有异议；交通费考虑到原告是手腕受伤，应当按照正常的交通工具往返5次进行计算；住宿费发票不予支持；医疗费被告胡刘松已全部垫付了；残疾赔偿金，原告所提供的证据不能达到在城镇居住满一年，因此残疾赔偿金只能按照安徽的农村标准计算；精神抚慰金，原告自己具有一定的过错，因此酌定考虑在2000元左右。
针对其答辩，刘胡松提交了以下证据:一、身份证复印件，证明刘胡松的主体身份；二、建筑装饰工程分包合同，证明普菲特装饰公司将尼盛尚品汇B1F装修工程、中庭改�工程项目的油漆工、木工工程分包给刘胡松的事实；三、1、工程款支付统计单，2、劳务保险统计单，证明刘胡松已向公司缴纳施工人员保险费，但普菲特公司在施工期间未及时为施工人员购买保险的事实；四、刘胡松与胡昌海聊天记录，证明刘胡松将尼盛尚品汇B1F油漆工程转包给胡昌海的事实；五、1、安徽省医疗住院收费票据2张，2、刘胡松转账给朱智钦的微信转账记录，证明：1、刘胡松在2016年至2017年间累积已经支付朱智钦医药费40500元整；2、朱智钦已经将医疗费向太湖县新农合报销的事实。
普菲特装饰公司辩称：1、本案案由为提供劳务者受害责任纠纷，应当适用过错原则，原告在施工中本身具有过错，应当自担相应的风险，2、合同名为建筑装饰分包合同，实则符合承揽合同的主要特征，因此在法律适用上应当参考关于适用人身损害赔偿案件适用法律若干解释第10条的规定，3、本公司明确要求刘胡松缴纳员工工伤险和意外险，并在安全生产协议中做了明确的指定，故刘胡松所称的原告没有缴纳保险，责任在本公司与事实不符，而针对可能发生的赔偿责任，其赔偿义务及违约金的相关规定，都已在合同中明确分配给了被告刘胡松，本公司不存在选任过失。针对其答辩，该公司提交了工程款支付统计单，证明刘胡松所称的由公司代为缴纳施工人员的保险，以及该保险由公司在工程款中扣除的情况与事实不符。
胡昌海辩称：尼盛尚品会B1F油漆工程是他和刘胡松谈的，工程款按面积计算，其中白涂料每平方米20元，黑涂料按每平方米4元。与刘胡松谈好后，他邀朱智钦等三人一起做该油漆工程，他们四人是合伙关系，他与胡刘松按面积结算工程款后，工资�按四人做工天数平均分配的。他与刘胡松不存在承包关系，没有合同和协议。原告摔倒那天，他在现场，他们身上都没有钱，只有和刘胡松一起把原告带到安庆医院治疗的。工地上没有设置安全网也没有发安全带。针对其答辩，胡昌海提交了以下证据：一、身份证复印件，证明其主体身份；二、尼盛尚品汇涂料工程结算表，证明其与刘胡松不是承包关系。
对原告所举的证据，刘胡松的质证意见：对证据一、二、三无异议；对证据四的合法性和关联性有异议，从这张发票上无法看出住宿的时间；证据五关联性合法性都有异议，不能达到证明目的，请法院酌定；证据六有异议，鉴定之时并没有通知本被告，鉴定书不能作为确定伤残等级和误工期护理期的依据；证据七无异议；证据八与本案没有关联性；证据九达不到其证明目的；证�十的真实性、合法性有异议,达不到证明目的；证据十一真实性、合法性无异议，与本案没有关联性,不能达到其证明目的。普菲特装饰公司的质证意见同刘胡松的意见。胡昌海对原告的证据没有异议。
对刘胡松所举证据，原告的质证意见:对证据一无异议；证据二的真实性无异议；证据三的工程款支付统计单的真实性、合法性无异议，关联性有异议，劳务保险统计单无异议；证据四三性有异议；证据五三性无异议，需要说明的是原告在新农合报销的医疗费已全部退回，刘胡松转给原告的钱应扣除3500元。普菲特装饰公司的质证意见：对证据一无异议，对证据二真实性无异议，但是提醒法庭注意，该合同明确约定了刘胡松应当为员工办理社保等。对证据三工程款支付统计单三性有异议，被告注意到该份证据存在多处疑点，关于保险的�项发生在2016年的10月份，有明显的事后添加的嫌疑，再次本案的工程款应由普菲特公司支付给刘胡松，如果像被告一所言该保险也是由公司支付给刘胡松，正是与其证明目的相矛盾，相反若是该保险却由刘胡松支付给公司，也是不符合常理的，本公司有一份自己留存的工程款支付统计单，与被告一所提供的完全不同，稍后作为证据提交，针对统计单，由于没有被告二的盖章，因此不能象征公司意思，所签字的是项目经理盛某某一来与被告一是同乡，二来早在2017年的4月份就已经离职，也无法核实该统计单的真实性；劳务保险统计单一来没有盖章，没有交由公司存档，不能达到其证明目的。对证据四，本公司不知情，因此无法确定其真实性，相反其恰恰证实了刘胡松转包给第三人违反合同的事实；证据五转账记录，本公司认为其所有往来以及人员的调配均服从刘胡松�安排，与公司没有任何事实上的隶属关系，其索赔对象也应当是其直接分包人刘胡松，收费票据本公司不知情，无法发表质证意见。胡昌海的质证意见：对证据一、二、三无异议；证据四不能证明他与刘胡松是承包关系，且刘胡松不可能违反与甲方的合同，将工程转包给他，此墙粉刷是他与朱智钦等4人一起施工的，另刘胡松支付的工程款中已扣了朱智钦1500元。
朱智钦及刘胡松对普菲特装饰公司提交的证据三性均有异议。胡昌海没有异议。
对胡昌海所举的证据，朱智钦没有异议。刘胡松的质证意见：对证据一无异议，证据二不能达到其证明目的，足以证明胡昌海与刘胡松是承包关系。普菲特装饰公司对证据的三性没有异议，恰恰证明了刘胡松将工程分包给他人的事实。
对当事人无异议的证据，本院予以确认；对当事人有异议的证据，本院认证如下：原告提供的住宿费发票不符合证据规则，该证据不予认定;原告提交的交通票据不具有证据的三性，但交通费客观存在，交通费结合原告家庭住址、住院、就诊及鉴定的地点等实际情况，作出合理的认定;证据六具有证据的三性，其证明力予以确认;证人朱某与原告系兄弟关系，其证言仅证明原告在外打工回来过年期间在他家居住，不能证明原告在城镇连续居住生活满一年以上，达不到在城镇居住的证明目的；黄苗村委会证明不具有证据的三性，不予认定。刘胡松提供的证据三不符合证据规则，不予认定；证据四与胡昌海的聊天记录真实性予以认定，不能达到其证明目的；证据五具有证据的三性，予以认定。普菲特装饰公司提交的证据不具有证据的三性，不予认定。胡昌海提交�证据具有证据的三性，本院予以认定。
经审理查明：普菲特装饰公司将其承包的苏州工业园区苏州大道西×××号尼盛尚品会B1F装修工程、中庭改造工程项目油漆工和木工工程分包给刘胡松,双方签订了建筑装饰工程分包合同，对分包工程名称、地点、范围、分包方式与工期、双方的权利义务进行了约定。后刘胡松又将该工程中的油漆工程给胡昌海做，由刘胡松提供材料和工具。原告朱智钦受被告胡昌海所邀，与胡昌海等人共同进场施工。2016年10月16日上午朱智钦在从事油漆工作中，不慎从脚手架上摔倒受伤，当日由被告刘胡松送至安庆市立医院住院治疗，同年11月7日出院，出院诊断为：左桡骨远端粉碎性骨折（C3型）、左尺骨茎突骨折。2017年10月24日原告入住安庆市立医院，行钢板取出术，2017年11月6日出院，出院诊断为：左桡骨远端骨折术后。原告共住院35天，花去医疗费28512.97元。经原告申请，本院委托，安徽同德司法鉴定所于2018年1月25日对朱智钦的伤残等级、误工期、护理期、营养期作出皖同德[2018]临鉴字第F037号司法鉴定意见书，鉴定意见为：朱智钦因外伤致左腕关节功能丧失25%以上，属十级伤残；伤后的误工期180日、护理期60日、营养期90日为宜。原告为此花去鉴定费1900元。朱智钦受伤后，刘胡松垫付费用36934.90元。
本院认为：公民享有生命健康权，公民的身体受到侵害时依法应当获得赔偿。原告朱智钦主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等赔偿项目，符合法律规定，其合理部分本院予以支持。原告朱智钦的各项损失为：
1、医疗费，根据提供的票据经核实为28512.97元；
2、营养费，根据鉴定意见，原告营养期为90日，酌情确定每天30元，营养费为2700元（90天×30元/天）；
3、住院伙食补助费，原告共住院35天，每天按30元的标准计算，共1050元（35天×30元/天）；
4、护理费，根据鉴定意见，原告的护理期为60天，住院35天，按每天121.52元计算，出院后25天，按每天50元计算，护理费为5503.20元（121.52元/天×35天+50元/天×25天）；
5、误工费，因原告不能举证证明其最近三年的平均收入
状况，原告从事油漆工作，按照安徽省2016年度建筑业年平均工资51399元即每天140.82元计算，误工期限参照鉴定意见180日，误工费为25347.60元（140.82元/天×180�）；
6、残疾赔偿金，根据受害人伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，自定残之日按20年计算。因原告提供的证据不能证明其在城镇连续居住生活满一年以上，原告系农村户口，按照安徽省农村居民人均纯收入标准12758元/年计算，结合原告构成十级伤残，残疾赔偿金为25516元（12758元/年×20年×10%）；
7、精神抚慰金,根据原告伤残等级，酌定5000元；
8、交通费，考虑原告家庭住址、住院及就诊的地点、因去医院复查及鉴定等实际发生的交通费用，酌情认定为800元；
9、鉴定费1900元。
以上1-9项共计96329.77元。从本院查明的事实看，朱智钦到刘胡松承包的场地从事油漆工作，是被告胡昌海叫的，胡昌海起组织和召集作用，但与其他三人同工同酬，其工作性质、地位与原告相同，共同为刘胡松提供劳务，与原告之间不存在雇佣。刘胡松与朱智钦之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。刘胡松作为接受劳务的一方，应当为原告提供安全防护措施，按操作规范进行施工管理，刘胡松未确保原告的安全，应当承担相应的责任。朱智钦作为从事油漆工作多年的完全民事行为能力人，没有尽到安全注意义务，对自身的损害后果，也有一定的责任。普菲特装饰公司将其承包的木工、油漆工程劳务分包给没有施工资质的被告刘胡松，主观上具有过错，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，普菲特装饰公司应�与刘胡松承担连带赔偿责任。对朱智钦的各项损失，可酌情确定被告刘胡松承担45%，即43348.40元（96329.77元×45%）；普菲特装饰公司承担25%，即24082.44元（96329.77元×25%）；原告朱智钦自行承担30%。为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十四条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、苏州普菲特建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告朱智钦各项损失24082.44元。
二、被告刘胡松赔偿原告朱智钦各项损失43348.40元，扣除其已垫付的36934.90元，余款6413.50元于本判决生效之日起三十日内付清。
三、驳回原告朱智钦的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费2612元，减半收取1306元，由原告朱智钦负担390元，被告苏州普菲特建筑装饰有限公司负担326元，刘胡松负担590元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审判员 吕晓红
二〇一八年五月七日
书记员 雷 蕾
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十四条第一款连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定大小的，平均承担赔偿责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致�收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给�金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受�人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合�部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。