贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔27民终2210号
上诉人（原审原告）：贵州军达钢结构建设有限公司，住所地独山县经济开发区世纪大道西侧。
法定代表人：袁远锡，公司副总经理。
被上诉人（原审被告）：余玉昌，男,1986年4月26日生，布依族，贵州省独山县人，住独山县。
上诉人贵州军达钢结构建设有限公司（以下简称军达钢结构建设公司）因与被上诉人余玉昌工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省独山县人民法院（2017）黔2726民初696号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
军达钢结构建设公司上诉请求抵销原判，依法改判。事实与理由：一审法院认定事实错误。一是，认定余玉昌停工留薪5个月不符合客观事实，其住院治疗仅为117天，不足4个月，一审认定5个月是错误的；二是，余玉昌受伤住院后，军达钢结构建设公司为其聘请护工，支付生活费及其他费用2万余元，财务出庭作证，只不过时间长久且财务取款支付频繁而未能表述清楚。一审法院仅凭余玉昌自认军达钢结构建设公司支付1万元为由，仅认定该支付的款项是错误的。
余玉昌未作答辩。
军达钢结构建设公司向一审法院起诉请求：判决军达搞结构建设公司不支付余玉昌工伤住院期间的护理费和伙食补助费，一次性伤残补助金以余玉昌的社保缴费基数为计算标准。
一审法院认定事实：余玉昌于2016年4月13日到军达钢结构建设公司上班，2016年4月18日在工作中受伤，住院至2016年8月12日出院，住院117天，住院治疗费用军达钢结构建设公司已经支付，余玉昌认可军达钢结构建设公司除医疗费用外另支付10000元，出院医嘱：“1、保持伤口干燥；2、术后3月回院行左拇指、食指屈肌腱重建术；3、出院1、3、6、9、12月回院复查；不适随诊”。2016年8月12日经黔南州人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年3月8日经黔南州劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级。2017年4月25日，独山县劳动争议仲裁委员会作出独劳（人）仲裁字[2017]11号仲裁裁决书，解除双方的劳动关系，对余玉昌的工伤待遇进行仲裁，裁决认定余玉昌的工伤待遇为158933.72元，扣除已经支付的10000元后军达钢结构建设公司应当支付148933.72元。并于2017年5月9日向当事人送达仲裁裁决书，军达钢结构建设公司不服仲裁裁决，于2017年5月23日向一审法院起诉。一审另查明，2015年贵州省黔南州城镇单位从业人员年平均工资51439元即月平均工资4286.58元。一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害依法享有工伤待遇，工伤职工参加工伤保险的，工伤待遇由工伤保险基金和用人单位分项支付。军达钢结构建设公司为余玉昌缴纳工伤保险与发生事故在2016年4月18日，军达钢结构建设公司表示接受保险经办机构答复的保险自缴费次日零时才生效的意见，故本案工伤保险待遇由用人单位承担。本案中，军达钢结构建设公司认为余玉昌的工资应为3000元，余玉昌以4437元/月及169元/天计算，双方证据均不充分，故应当以2015年贵州省黔南州城镇单位从业人员年平均工资51439元即月平均工资4286.58元作为标准计算余玉昌的相关工伤待遇。余玉昌依法应当享有的工伤待遇如下：1、《工伤保险条例》第三十条规定的医疗待遇，军达钢结构建设公司已经支付，本案中不再计算。伙食补助费按《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第四条第（一）项的规定以每天10元计算为1170元。2、《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。余玉昌没有需要延长停工留薪期的证据，综合考虑余玉昌住院时间及出院医嘱等，按5个月计算停工留薪期为宜，停工留薪待遇计算为4286.58元ｘ5个月=21432.90元。住院期间护理费酌情按100元/天计算为117天ｘ100元=11700元。3、《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。余玉昌的一次性伤残补助金计算为4286.58元×11个月=47152.38元。事故发生后，余玉昌已经提出解除劳动合同，应当计算《工伤保险条例》第三十七条规定的八级伤残一次性就业补助金和一次性医疗补助金，《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第六条、第七条规定八级伤残分别计算9个月，计算一次性医疗补助金为9个月×4286.58元=38579.22元，一次性伤残就业补助金为9个月×4286.58元=38579.22元。4、鉴定费320元。共计158933.72元。扣除余玉昌认可除医疗费用外收到军达钢结构建设公司给付的10000元，军达钢结构建设公司应当再向余玉昌支付工伤待遇148933.72元。军达钢结构建设公司主张已经支付的除医疗费用外，另支付几万元现金及生活和护理费用，不应再支付护理费和伙食补助费，证据不足，不予支持。余玉昌计算超过上述待遇的部分亦不予支持。综上所述，一审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第六条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、贵州军达钢结构建设有限公司支付余玉昌工伤待遇护理费、伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费等共计158933.72元。扣除已经先行支付的10000元，贵州军达钢结构建设有限公司应当再向余玉昌支付148933.72元。限于判决生效后15日内支付。二、驳回贵州军达钢结构建设有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由贵州军达钢结构建设有限公司负担。
二审中，当事人没有提交足以推翻一审认定事实的新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，针对军达钢结构建设公司的上诉主张，其二审争议的问题主要有二，一是一审如何认定停工留薪期间的问题；二是是否认定其在余玉昌住院期间支付2万余元的问题。关于问题一，余玉昌因工伤住院治疗117天，经治疗出院后，医疗机构医嘱表达了要术其术后3月回院行左拇指、食指屈肌腱重建术及出院1、3、6、9、12月回院复查、不适随诊的意见。表明除其伤后住院117天外，还需行左拇指、食指屈肌腱重建术及定其复查的医疗措施，也表明其伤并非经首次住院即痊愈，一审法院综合此客观实际，认定停工留薪5个月并无不妥。关于问题二，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，否则应当承担不利的后果。军达钢结构建设公司主张在余玉昌住院期间，支付2万余元的事实，应当提供充分的证据予以证实，一审中，其申请财务出庭作证，但不能充分对该事实进行说明，因此应当承担举证不能的不利后果，一审法院未支持其该项主张，亦无不当。
综上所述，军达钢结构建设公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由贵州军达钢结构建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘国红
审判员 李颖敏
审判员 莫玉魁
二〇一七年十二月四日
书记员 黄佑荣