广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤03民终7604号
上诉人（原审被告）：温金奎，男，汉族，1967年8月12日出生，身份证住址：广东省深圳市龙岗区，
委托代理人：汤嘉祺，广东中深律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：深圳市中小企业信用融资担保集团有限公司，住所地：广东省深圳市南山区滨海大道深圳市软件产业基地2栋C座17楼，统一社会信用代码：91440300670019325C。
法定代表人：胡泽恩，董事长。
原审被告：深圳市永生源医药有限公司（原名为深圳市汇华医药有限公司），住所地：广东省深圳市龙岗区布吉街道布龙路18号中百饰创意文化设计园502室，统一社会信用代码：914403007152407021。
法定代表人：田歆春。
原审被告：深圳市正中坊中药饮片有限公司，住所地：广东省深圳市龙岗区坪地街道六联社区农科路1号B栋，统一社会信用代码：914403005891745631。
法定代表人：杨伟庚。
原审被告：海南一洲药业有限公司，住所地：海南省海口市南海大道海口保税区八号厂房，统一社会信用代码：91460000620005208P。
法定代表人：郑小虎。
原审被告：蒋文，女，汉族，1967年2月13日出生，身份证住址：江苏省苏州市金阊区，
上诉人温金奎因与被上诉人深圳市中小企业信用融资担保集团有限公司（以下简称担保公司）、原审被告深圳市永生源医药有限公司（以下简称永生源公司）、深圳市正中坊中药饮片有限公司（以下简称正中坊公司）、海南一洲药业有限公司（以下简称一洲公司）、蒋文追偿权纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院(2016)粤0304民初13958号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
温金奎上诉请求：1、永生源公司无需承担逾期担保费，温金奎无需对逾期担保费承担连带清偿责任；2、永生源公司无需向担保公司支付违约金430783.68元（判决书笔误为4307836.84元，经代理律师与法院沟通，法院已确认笔误并作出更正裁定），并改判温金奎无需对违约金承担连带清偿责任；3、一、二审诉讼费用由担保公司承担。事实与理由：一、温金奎对原审判决永生源公司偿还代偿款8615673.67元，其对上述债务承担连带清偿责任没有异议。二、永生源公司不需要承担代偿款项日万分之一的逾期担保费。l、法律上并没有逾期担保费一说，担保公司收取这一费用没有法律依据。2、永生源公司已经按约向担保公司支付了100万元的担保费，担保公司已经实现了利润。3、担保公司代偿后的损失只有利息，并无其他损失。4、一审已判决永生源公司按代偿款的日万分之五支付利息。5、温金奎和蒋文向担保公司提供的三套房的房产作为抵押反担保，该抵押房产价值高达5000万元，担保公司的代偿款项和利息完全可以收回。三、担保公司的利息损失已得到支持，其要求永生源公司按照代偿金额的10%(一审调整为5%)承担违约金无事实和法律依据，应予驳回。四、一审判决温金奎对永生源公司的全部债务承担连带清偿责任，如果二审改判永生源公司无须承担逾期担保费和违约金，则温金奎也不应承担该两笔债务的连带责任。综上，永生源公司支付的100万元担保费及按代偿款日万分之五支付利息已经超额弥补了担保公司的损失，故不应再支持担保公司关于逾期担保费及违约金的诉讼请求，请求二审法院依法改判。
担保公司、永生源公司、正中坊公司、一洲公司、蒋文经本院合法传唤，未参加本案二审诉讼，亦未作答辩。
担保公司向一审法院起诉请求：1、永生源公司偿还担保公司垫付的流动资金贷款代偿款本金8615673.67元，利息73233.23元，违约金861567.37元，逾期担保费155943.69元（利息以8615673.67元为基数，按每日0.05%标准计算，自2016年5月30日起暂计至2016年6月16日，以后按照每日0.05%继续计至债务全部清偿之日止；违约金以8615673.67元为基数，按照10%一次性计收；逾期担保费以8615673.67为基数，按每日万分之一标准计算，自2015年12月18日起至债务全部清偿之日止，暂计至2016年6月16日），以上金额合计9706417.96元；2、判令永生源公司承担本案的案件受理费、保全费、执行费等全部诉讼费用，以及担保公司垫付实现债权的其他费用；3、判令正中坊公司、一洲公司、温金奎、蒋文就上述1、2项债务向担保公司承担连带清偿责任；4、依法处置蒋文抵押给担保公司的位于宝安区龙华街道梅观高速公路东北侧星河丹堤花园E区5栋3单元401(深房地字第××号）的房产，由担保公司就抵押房产处置所得全部价款优先受偿。
一审法院认定事实：2013年10月22日，永生源公司与担保公司签订了编号为深担（2013)年委保字（1059)号的《委托保证合同》，约定：永生源公司委托担保公司为其向中国建设银行股份有限公司深圳市分行（以下简称贷款人）申请贷款提供保证担保，并于该保证合同签订之日起二日内支付担保费用100万元，如债务届期（含贷款人宣布贷款提前到期）未依约还款的，永生源公司应向担保公司支付逾期担保费，直至所欠债务全部清偿之日止，逾期担保费按未清偿贷款本金以每日万分之一实时计收；担保公司代永生源公司偿还贷款后，担保公司有权要求永生源公司偿还全部代偿款，并按未受清偿代偿款以每日万分之五利率支付利息，直到所欠债务全部清偿之日止，永生源公司还需向担保公司支付违约金，按代偿金10%一次计收。同日，正中坊公司、一洲公司、温金奎、蒋文与担保公司签订了编号为深担（2013)年反担字（1059-1)号的《保证反担保合同》，为上述永生源公司的债务向担保公司提供不可撤销的连带责任保证反担保。同日，温金奎、蒋文与担保公司签订了编号为深担(2013)年反担字（1059-2)号的《抵押反担保合同》，蒋文以其名下拥有的位于宝安区龙华街道梅观高速公路东北侧星河丹堤花园E区5栋3单元401(深房地字第××号）的房产向担保公司提供抵押反担保，该房产于2013年11月18日办理了抵押登记。
2013年11月13日，永生源公司与贷款人签订编号借成201306126上步号的《人民币流动资金贷款合同》(以下简称《贷款合同》)，约定贷款人向永生源公司提供2500万元的贷款，贷款期限为24个月，还款方式为按月付息，自贷款发放次月起每月还本60万元，到期全部结清。担保公司同意为上述《贷款合同》项下的债务向贷款人提供保证担保，并于同日与贷款人签订了编号为保成201306126上步-1号的《保证合同》。
2013年12月19日，贷款人向永生源公司发放贷款1250万元。同月23日，贷款人向永生源公司发放剩余贷款1250万元。2015年12月18日，该笔贷款到期，永生源公司未能如约偿还该笔贷款；截至2016年5月30日，永生源公司共拖欠贷款人贷款本息合计8615673.67元。2015年5月30日，担保公司向贷款人代偿永生源公司上述贷款共计8615673.67元。2016年5月31日，贷款人向担保公司出具《代偿确认书》，称担保公司已于2016年5月30日按《保证合同》的约定代偿8615673.67元，其中贷款本金8364411.44元，利息、罚息共251262.23元，担保公司依法取得了对永生源公司及其他反担保人的追偿权。
一审法院认为，本案的《贷款合同》、《保证合同》、《委托保证合同》、《保证反担保合同》、《抵押反担保合同》均系合同各方当事人的真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，合法有效。永生源公司、正中坊公司、一洲公司、温金奎、蒋文经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利，应承担不利的法律后果。因永生源公司未依约向贷款人履行还款义务，致使担保公司依照《保证合同》的约定履行了保证责任，担保公司依法有权向永生源公司追偿，并有权要求其承担违约责任，担保公司亦有权就蒋文的抵押物主张优先受偿权，正中坊公司、一洲公司、温金奎、蒋文应依约对永生源公司的上述债务向担保公司承担反担保责任，并在承担反担保责任后，有权向永生源公司追偿。
担保公司请求的代偿款本金8615673.67元，有《代偿确认书》、代偿款转帐凭证为证，一审法院依法予以支持。然担保公司主张的逾期担保费、利息及违约金系用于弥补其损失，担保公司未举证证明其具体损失，且担保公司在代偿前其利益并没有遭受损害，因此，担保公司主张的逾期担保费、利息自其向贷款人履行代偿之日即2016年5月30日起计算至实际清偿之日止，利率依合同约定计算；担保公司主张的违约金一审法院酌情调整为以8615673.67元为基数，按5%一次计收。
担保公司未产生案件受理费外实现债权的其他费用，故担保公司要求永生源公司承担保全费、执行费及实现债权其他费用，一审法院不予支持。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条、第三十三条第一款、第五十七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四款第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、永生源公司应自判决生效之日起十日内向担保公司偿还代偿款8615673.67元及支付利息、逾期担保费（利息应以8615673.67元为基数，以每日万分之五的利率自2016年5月30起计至实际清偿之日止；逾期担保费按未清偿贷款本金8364411.44元为基数，以每日万分之一的利率自2016年5月30起计至实际清偿之日止）；二、永生源公司应自判决生效之日起十日内向担保公司支付违约金4307836.84元；三、正中坊公司、一洲公司、温金奎、蒋文对判决确定的永生源公司的债务承担连带清偿责任，并在承担保证责任后，有权向永生源公司追偿；四、担保公司有权就依法处分蒋文的抵押物宝安区龙华街道梅观高速公路东北侧星河丹堤花园E区5栋3单元401(深房地字第××号）的房产所得价款优先受偿，蒋文有权就该房产向永生源公司追偿；五、驳回担保公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费79745元（已由担保公司预交），由永生源公司、正中坊公司、一洲公司、温金奎、蒋文共同负担。
二审中，当事人未提交新证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案为追偿权纠纷。温金奎对原审判决永生源公司向担保公司偿还代偿款本金8615673.67元，其对上述债务承担连带清偿责任没有异议，本院予以确认。《中华人民共和国担保法》第二十条第一款规定：“一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩。”原审判决永生源公司应向担保公司支付逾期担保费以及违约金的责任，虽然永生源公司对此未提起上诉，放弃了对该债务的抗辩权，但温金奎作为保证人，仍依法享有债务人对债务的抗辩权。本案二审的争议焦点主要为永生源公司是否应向担保公司承担支付逾期担保费以及违约金的责任。
永生源公司与担保公司在《委托担保合同》中约定，永生源公司向担保公司支付担保费用100万元，如债务届期未依约还款，永生源公司应按未清偿贷款本金以每日万分之一的利率向担保公司支付逾期担保费并按未受清偿代偿款以每日万分之五的利率支付利息，上述合同约定的逾期担保费和利息总计并未超过年利率24%，原审按合同约定判决永生源公司向担保公司支付逾期担保费和利息并无不当。因担保公司已向永生源公司收取了100万元的担保费，且永生源公司向其支付的利息和逾期担保费已足以弥补其造成的损失，故担保公司仍请求永生源公司支付违约金，本院不予支持。综上，温金奎的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。原审判决认定事实清楚，但处理部分欠妥，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持深圳市福田区人民法院（2016）粤0304民初13958号民事判决第一、三、四项；
二、撤销深圳市福田区人民法院（2016）粤0304民初13958号民事判决第二、五项；
三、驳回深圳市中小企业信用融资担保集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费79745元，由温金奎负担76245元，由深圳市中小企业信用融资担保集团有限公司负担3500元。二审案件受理费7761.28元，由温金奎负担7411.28元，深圳市中小企业信用融资担保集团有限公司负担350元。
本判决为终审判决。
审判长 翁 艳 玲
审判员 尤 武 雄
审判员 王 伟
二〇一七年八月十一日
书记员 周相宜（兼）
附录相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。