广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0306刑初7053号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人江树辉，男，1969年11月5日出生，汉族，高中文化，住广东省深圳市宝安区。曾因故意伤害罪被广东省高级人民法院判处有期徒刑13年，2006年9月9日刑满释放。因涉嫌犯强奸、诈骗罪于2017年4月23日被深圳市公安局宝安分局羁押，同年4月24日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。
辩护人潘廷高，广东吉径律师事务所律师。
深圳市宝安区人民检察院以深宝检公一刑诉〔2017〕3477号起诉书指控被告人江树辉犯强奸、诈骗罪，向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员钟宇澄出庭支持公诉，被告人江树辉及辩护人潘廷高，被害人胡某及其委托代理人邓某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2007年5月1日，被告人江树辉与深圳市宝安区沙井步涌股份合作公司签订步涌夜市承包经营合同，获得步涌夜市的承包经营权。自2008年开始，江树辉伙同江某1、朱某（均已判刑）等收取步涌夜市内及步涌村内地摊（步涌夜市外）管理费。随后，江某1、朱某等冒充村委名义采取固定摊位和临时摊位分别收费的方式收取步涌村内（步涌夜市外）地摊管理费，并开具印有“步涌统一地摊”、“步涌地摊管理办公室专用章”的收据。其中固定地摊每月收取150元、200元、300元、400元等金额不等的管理费；临时地摊每天收取5元-20元不等的管理费。其中被害人陈某1被收取管理费约1000元、被害人黄某被收取管理费300元、被害人钟某被收取管理费约12000元。2010年，被害人黎某到步涌村新万众百货旁摆摊卖水果，朱某等人到其摊前要求其交管理费，黎某拒绝，江某1等人威胁称不交费就砸毁其水果摊。黎某迫于无奈，与朱某等商定每月交纳管理费400元，至案发时至共被收取管理费9000余元。2012年3月10日，公安机关接到报案，经侦查，抓获江某1、朱某等人。
2017年4月21日中午，被告人江树辉到深圳市宝安区沙井街道步涌一路凤凰家园804房的门外，佯装要归还被害人胡某的欠款，骗取胡某开门进入房间，后江树辉采取卡脖子、殴打、用电击棒胁迫等手段，脱掉胡某衣裤，并强行与其发生性关系。
为证实上述指控，公诉机关向法庭提交了相关证据，公诉机关认为被告人江树辉无视国家法律，虚构事实骗取他人财物，数额较大；暴力强奸妇女，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百三十六条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪、强奸罪追究其刑事责任，并数罪并罚。被告人属累犯，应当从重处罚。诉请本院依法判处。
被告人江树辉否认控罪，辩称：向步涌夜市外地摊收费是步涌老书记准许的，是帮村委收，帮村委关，且收的费用都不够开工资；和胡某，我们是暧昧关系，发生性关系，她是自愿的。
其辩护人的辩护意见是：1.对于诈骗罪，我们认为公诉机关指控的证据不足，（1）主观上，从所有证据上来说并没有看到被告人江树辉有想骗取他人财物的主观故意的反应。（2）江树辉没有指使授意江某1、朱某等人去收取合同之外的费用，而朱某等人说是受江树辉的指使，那么可以看到出谋划策的应该是江某1，并不是江树辉。江树辉在诈骗案件中并没有收到一分钱，那么如何成立诈骗？
2.关于强奸罪，首先，被害人与被告人之间的关系从发红包和聊天记录来说，他们之间的关系应该说是比较好的。而从发生关系的视频来看，仔细看了以后，你会发现被害人的表情很自然，发生关系的动作是配合被告人的动作，期间还有语言的沟通，就是对发生关系的一种感觉的沟通。中途有一句话是对他们以前的什么事情说的几句话，这就说明他们之间是一种自愿的通奸行为。我们可以从视频上清晰地看到被害人的脸部、颈部、腿部都没有伤，那么这个伤从何来，我们不清楚。所以对于这个案件，被害人去控告强奸，我认为是受到了其他人的驱使，或者说报复他。因此，我认为作为本案所有的证据并不能证明强奸罪的成立。
经审理查明，2007年5月1日，被告人江树辉与深圳市宝安区沙井步涌股份合作公司签订步涌夜市承包经营合同，获得步涌夜市的承包经营权。自2008年开始，江树辉伙同江某1、朱某（均已判刑）等收取步涌夜市内及步涌村内地摊（步涌夜市外）管理费。随后，江某1、朱某冒充村委名义采取固定摊位和临时摊位分别收费的方式收取步涌村内（步涌夜市外）地摊管理费，并开具印有“步涌统一地摊”、“步涌地摊管理办公室专用章”的收据。其中固定地摊每月收取150元、200元、300元、400元等金额不等的管理费；临时地摊每天收取5元-20元不等的管理费。其中被害人陈某1被收取管理费约1000元、被害人黄某被收取管理费300元、被害人钟某被收取管理费约12000元。2010年，被害人黎某到步涌村新万众百货旁摆摊卖水果，朱某等人到其摊前要求其交管理费，黎某拒绝，江某1等人威胁称不交费就砸毁其水果摊。黎某迫于无奈，与朱某等商定每月交纳管理费400元，至案发时至共被收取管理费9000余元。2012年3月10日，公安机关接到报案，经侦查，抓获江某1、朱某等人。
2017年4月21日中午，被告人江树辉到深圳市宝安区沙井街道步涌一路凤凰家园804房的门外，佯装要归还被害人胡某的欠款，骗取胡某开门进入房间，后江树辉采取暴力胁迫手段，脱掉胡某衣裤，并强行与其发生性关系。
认定上述事实证据如下：
1.物证：电击棒、摩托车、现金1360元。
2.书证：提取笔录、扣押物品清单、收费收据、抓获经过、合同书、刑事判决书、刑满释放证明书、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、损伤照片、身份证明材料、前科信息、毒品尿检报告书、微信聊天记录等；
3.证人证言及相关辨认笔录：证人江某1、朱某、张某、江某2、江某3、江某4、江某5、江某6等的证言及辨认笔录。
（1）张某举报有一名男子（朱某）经常在收取摆地摊老板的钱，怀疑是收取保护费。辨认出朱某为收地摊费的男子。
（2）江某2证实2007年4月，村委将夜市承包给江树辉与江沛华，村委没有委托任何人收取市场外的地摊费。当时有人来投诉收取地摊费的事情，自己也讲明村委没有委托他人收取地摊费。辨认出江某1，其外号为“肥猫”，辨认出江建辉为夜市老板。
（3）江某3，证明村委把夜市承包给江树辉的事实。
（4）江某4证明是江树辉承包了夜市，有权收取夜市的地摊费，但是村委没有要求他收取夜市外的地摊费。
（5）江某5称我不清楚地摊费是如何收取管理的，村委没有让人收取，也没有人向我反映过摊位费的事情。
（6）江某1，证明收取夜市外摊位费的事情，称2007年的时候，村委叫我和江贺林收取地摊的卫生费，当时承包给江树辉之后，村委叫我不要去收地摊卫生费了，我就相信村委是将地摊承包给江树辉了。江树辉是夜市老板，我负责收取夜市费用，朱某负责收地摊费。2008年4月至2009年初，朱某收地摊费后，会将地摊费交给我，我再交给江树辉。2009年至2010年，朱某直接交给江树辉。2012年至今，朱某收了之后交给“阿伟”。辨认出江树辉就是让老朱去收取夜市以外地摊费用的人。
（7）朱某，证明收取步涌地摊费的情况，自己收地摊费的卡片和票据都是江某1给的。江某1说村委将夜市地摊承包给夜市老板，我们以村委名义向地摊收费。江某1每月给我2200元工资。我们主要收市场旁边空地和新万众百货旁边空地的地摊费，每个月收取1.5万，一年大概18万地摊费。最初是江树辉让我去收费的，他告诉我说，收钱时说是收上给村委的，我便以村委的名义收。
辨认出江某1，外号“肥猫”，是江某1让我收取地摊费的。
（8）江某6证明其与江树辉在2013年左右合资购买了一辆二手马自达小汽车，车登记在其名下，一直由江树辉开，2014年民警在该车的格子里查获一个黄色的电击棍。
4.被害人陈述及相关辨认笔录：被害人陈某1、黄某、钟某、黎某、胡某等的陈述及相关辨认笔录。
（1）被害人陈某1、黄某、钟某、黎某证明在摆摊的时候被骗取摊位费的情况。被害人陈某2辨认出朱某为在新万众百货旁收其地摊费的人；被害人黄某辨认出朱某为向其收地摊费的人；被害人钟某辨认出朱某为向其收地摊费的人；被害人黎某辨认出朱某即是“光头”，江某1即是“肥猫”。
（2）被害人胡某陈述了她被强奸的整个经过，与其当庭陈述基本一致。
5.被告人的供述与辩解：被告人江树辉否认其诈骗与强奸的事实，其辩解与其当庭辩解基本一致。
6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘查笔录、现场图、现场照片和辨认笔录等。
7.视听资料：光盘一张。
以上证据真实、客观，来源合法，证据之间相互印证，足以认定。
本院认为,被告人江树辉无视国家法律，虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。理由如下：根据江某2、江某3、江某4、江某5等人的证言及被告人江树辉本人的供述，步涌村委将夜市承包给其经营；但对夜市以外地摊的收费，被告人辩称系步涌老书记允许的，但其未能提供相关的证据予以支持，本院不予采纳其辩解。根据江某1、朱某的证言，系江树辉让朱某以村委名义收取夜市外地摊费的，朱某受江树辉意，从江某1处领取相关卡片及收费票据，向夜市外地摊收取地摊费，并对部分地摊主进行了威胁。被告人江树辉无权收取夜市外地摊费，却让其手下以村委名义收取夜市外摊主地摊费，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人及其辩护人的相关辩解意见，本院不予采纳。
被告人江树辉违背妇女意志，强行与妇女发生性行为，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控罪名成立。理由如下：案发时双方确有发生性行为，争议的焦点在于被害人是否自愿。从案发前双方关系来看，微信聊天记录可看出，被告人江树辉对被害人胡某有爱慕之心，但被害人从未予以正面的回应；从被害人胡某陈述看，她并不想让江树辉在其家里没有其他人的时候来家里与其独处，且微信聊天记录能够印证被害人胡某的陈述属实；案发后被害人当晚即报警并陈述了其被强奸的事实，并出庭当面指证，且当庭陈述与其之前陈述一致，并有身体被实施暴力的伤痕、电击棒予以佐证，本院予以采纳。被告人江树辉手机录像拍摄的案发发生性行为被害人没有强烈的反抗，并不能否认被告人违背被害人意志实施强奸的事实，本院不予采纳。
被告人江树辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内，又故意犯应处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。被告人江树辉一人犯数罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百三十六条、第六十五条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
被告人江树辉犯强奸罪，判处有期徒刑三年三个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；总和刑期为有期徒刑四年五个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月23日起至2021年2月22日止；罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 宋 巧 仙
人民陪审员 陈 蓝 波
人民陪审员 朱 林 华
二〇一七年十二月七日
书 记 员 唐旭俊（兼）
书 记 员 黄 永 国
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共场所当众强奸妇女的；
（四）二人以上轮奸的；
（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。