山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁11民终86号
上诉人（原审原告）：山东昌华实业发展有限公司，住所地日照市岚山区安东卫街道办事处驻地，统一社会信用代码913711006138016603。
诉讼代表人：范利亚，该公司管理人负责人。
委托诉讼代理人：刘莉，女，该公司管理人工作人员。
委托诉讼代理人：李德利，男，该公司管理人工作人员。
上诉人（原审被告）：陈占营，男，1966年7月7日出生，汉族，居民，住日照市东港区。
委托诉讼代理人：王会会，山东名律律师事务所律师。
上诉人山东昌华实业发展有限公司（以下简称昌华公司）因与上诉人陈占营劳动争议一案，不服山东省日照市岚山区人民法院（2017）鲁1103民初1929号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
昌华公司上诉请求：确认昌华公司与陈占营的劳动关系于2016年2月解除；判令昌华公司无需向陈占营支付累积工资增长额12600元、2017年1-7月工资37485元、经济补偿金47958.75元。事实和理由：陈占营无充分证据证实其于2016年2月份之后仍在昌华公司工作，昌华公司和陈占营的劳动关系早在2016年2月已经解除，一审判决认定双方于2016年8月15日解除劳动关系错误；昌华公司已经足额发放了陈占营在职期间的工资，不存在拖欠工资情形，无需补发工资；陈占营系自动离职，昌华公司无需支付经济补偿金。
陈占营答辩称，一审期间陈占营提供的证据足以证实双方劳动关系存续期间为1998年10月至2016年8月。陈占营在职期间，昌华公司存在拖欠陈占营工资报酬及没有及时足额为其缴纳社会保险等违法行为，应当补发给陈占营工资并支付经济补偿金。
陈占营上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判，一、二审诉讼费由昌华公司负担。事实和理由：根据双方劳动合同附件的约定，昌华公司应当在2014年3月一次性支付陈占营2012年3月至2013年2月期间的工资6000元，2013年3月至2014年2月期间的工资12600，以上共计18600元，一审法院少计算
6000元。
陈占营答辩称，一审判决正确。
昌华公司向一审法院诉讼请求：1.确认昌华公司与陈占营间的劳动关系于2016年2月解除；2.昌华公司不应向陈占营支付工资56568.96元、经济补偿金54450元。
一审法院认定事实：2011年3月1日，昌华公司与陈占营签订劳动合同，双方约定，劳动合同期限自2011年3月1日至2014年2月28日，劳动报酬按月发放，昌华公司于每月25日发放上月工资，合同履行期内，陈占营的工资调整按照昌华公司的工资分配制度确定。在合同期内，昌华公司按国家、省和本地区的有关规定，依法为陈占营办理参加养老、医疗等社会保险手续。2011年6月1日，昌华公司与陈占营再次签订协议，作为上述劳动合同的附件一，双方约定，陈占营每月工资5000元，且工资每年在上年度的基础上增长，增长幅度每年10%，合同期限内每年工资增长部分的额度累积，在合同期满后也就是2014年3月一次性发放。
另认定：陈占营的社会保险参保期间自1986年1月至2006年12月。陈占营主张在昌华公司工作期间，昌华公司仅为其办理了2004年-2006年的社会保险。1998年至2003年的社会保险系由陈占营自行补缴，昌华公司曾口头承诺对相应补缴费用予以报销，但陈占营在实际办理费用报销时，昌华公司法定代表人签字不同意报销。对于为陈占营缴纳保险的情况，昌华公司未能提供相应证据予以证实。
昌华公司对陈占营的工资实行次月发放制度。自2014年1月至2014年4月（工资系2013年12月至2014年3月），昌华公司实际发放给陈占营的工资分别为4880元、4916元、4911元、4887元。2015年1-10月，陈占营的应发月工资为5400元，2015年11-12月，陈占营的应发月工资为5130元。昌华公司给陈占营发放工资时，陈占营的实发工资数额系其应发工资额扣除个人所得税及餐费后的数额。自2015年3月起，昌华公司未能及时向陈占营发放工资，2015年3月至12月份的工资分别于2015年5月、7月、9月、12月、2016年2月发放。自2016年1月，昌华公司未再向陈占营发放工资。
关于昌华公司在陈占营处工作时间。昌华公司主张陈占营自2011年3月入职昌华公司，2016年2月自行离职，以双方于2011年3月签订的劳动合同，以及陈占营在2016年8月26日向日照市岚山区劳动人事争议仲裁委员会提交的仲裁申请书中“2016年2月被申请人以申请人岗位已取消为由，单方将申请人辞退”的陈述为依据。陈占营主张双方劳动关系一直持续至2016年8月15日。2016年6月1日，昌华公司为陈占营出具在职证明，记载“兹证明我公司陈占营先生，1966年7月7日，自1998年10月在我公司工作，现为山东昌华实业发展有限公司职员，月收入
8000元”。2017年4月27日，日照市水务集团供水有限公司岚山供水服务中心出具证明，记载“兹证明陈占营于2016年1月至5月期间前来我单位办理山东昌华实业发展有限公司污水处理费返还业务”。同日，日照市岚山区非税收入管理局出具证明，记载“兹证明陈占营于2016年3月份至7月6日期间前来我单位咨询并办理山东昌华实业发展有限公司污水处理费返还业务（2016年7月6日29.1万元拨入山东昌华实业发展有限公司账户）”。2016年6月2日，经昌华公司总经理童龙飞签字安排，昌华公司曾派车安排陈占营于区财政局、区政府办理公司办理污水处理费返还业务。2017年8月3日，日照市中医院体检中心出具证明，记载“陈占营于2016年3月5日来日照市中医医院进行体检，系山东昌华实业发展有限公司联系安排”。
还认定：在劳动关系存续期间，昌华公司与陈占营仅签订一次劳动合同。关于陈占营提交的在职证明所记载的月收入8000元，陈占营陈述，系昌华公司在安排其办理污水处理费返还业务时，承诺在成功办理该项业务的前提下，工资按每月8000元发放，并陈述已成功办理了污水返还业务，前期费用已返还，后期昌华公司另行安排他人办理。
2016年8月26日，陈占营曾以昌华公司于2016年2月单方将其辞退为由，向日照市岚山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，后又申请撤回仲裁申请。2017年5月8日，陈占营再次向该委申请仲裁，以2016年2月昌华公司以岗位已取消为由，单方将其辞退，但未出具任何解除劳动关系手续，后又安排其继续办理公司污水处理费返还业务，直至2016年8月15日正式将其辞退，请求裁决昌华公司支付欠发、少发工资74600元、经济补偿金96000元、失业保险待遇22800元。2017年7月3日，该委作出岚劳人仲案字【2017】第120号仲裁裁决书，认为陈占营请求的失业保险待遇不属于仲裁范围，不予处理，并裁决双方之间的劳动关系于2016年7月6日解除；昌华公司支付陈占营欠发工资56568.96元、经济补偿金54540元。昌华公司对该裁决不服，向一审法院提起诉讼，致本案纠纷。
2017年2月21日，一审法院作出（2017）鲁1103民破3号民事裁定书，裁定受理昌华公司的重整申请。同日，一审法院作出决定，指定北京德恒律师事务所担任昌华公司的管理人。
一审法院认为，本案争议的焦点：一是昌华公司与陈占营的劳动关系存续期间；二是陈占营在昌华公司处工作期间的工资情况。
关于争议焦点一，首先需确定陈占营入职昌华公司的时间。对该时间的确定，不能仅依据双方签订的劳动合同。根据昌华公司出具给陈占营的在职证明、陈占营提交的昌华公司总经理童龙飞及法定代表人张爱华签字的费用报销单的记载，足以证实陈占营自1998年10月即开始在昌华公司工作。
其次，需确定双方劳动关系解除时间。昌华公司与陈占营均认可双方已解除劳动关系，但昌华公司陈述陈占营系自行离职，陈占营陈述系昌华公司将其辞退，致其被迫离职，双方对此均未能提供相应证据。陈占营一审庭审中又陈述因昌华公司存在拖欠工资、未依法缴纳社会保险等违法行为致其被迫离职，一审法院确认系陈占营自行离职。对于离职时间，昌华公司主张系2016年2月，依据系陈占营在第一次仲裁申请书中的陈述，但陈占营在该申请书中陈述系昌华公司将其辞退，而昌华公司又辩称其未曾辞退陈占营，故陈占营在申请书中陈述的事实不成立。另外，根据陈占营提交的在职证明、办理污水处理返还业务的证明、派车单及体检报告，足以证实陈占营在2016年2月之后仍在昌华公司工作。昌华公司作为用人单位，负有对陈占营进行考勤的职权，并有能力掌握陈占营的考勤情况及相关证据，但未能提供，而按照陈占营提供的证据，陈占营在2016年7月6日仍在为昌华公司办理污水处理费返还业务。因此，对于陈占营离职时间，以陈占营主张的2016年8月15日为准。双方劳动关系应于2016年8月15日解除。
关于争议焦点二，昌华公司与陈占营于2011年6月签订的劳动合同附件一，系双方劳动合同的重要组成部分，对双方均具有约束力，双方均应按照其中的约定全面履行。根据双方约定，陈占营自2011年3月每月工资5000元，工资每年在上年度基础上增长10%，增长的额度于合同期限届满即2014年3月一次性发放。即2012年3月至2013年2月，陈占营工资增长的额度为6000元（5000元/月×12个月×10%），2013年3月至2014年2陈占营工资增长额为6600元（5500元/月×12个月×10%），即按照合同附件的约定，昌华公司应于2014年3月一次性支付陈占营累积增加的工资额为12600元（6000元+6600元）。昌华公司未能提供证据证实已向陈占营支付该增长额，应承担举证不能的法律后果，因此，昌华公司应向陈占营支付上述欠发的增长工资额12600元。
昌华公司自2016年1月未再向陈占营发放工资，而双方劳动关系直到2016年8月15日方解除。陈占营现主张2016年1月至7月的工资，于法有据，应予以支持。对于该期间的工资标准，因陈占营提供的工资证明，陈占营自认系昌华公司以其成功办理污水处理返还业务为条件的收入承诺，其后在办理该业务过程中昌华公司又另行安排他人办理，并非实际享受的工资待遇，且该证明出具于2016年6月1日。另外，2014年3月双方签订的劳动合同到期后未再签订劳动合同，对于上述工资拖欠期间的工资标准，应参照拖欠期间前12个月陈占营的月平均应发工资为标准，即2015年1月-12月陈占营的应发月平均工资额，即5355元（5400元/月×10个月+5130元/月×2个月）÷12个月。因此，昌华公司应支付陈占营2016年1-7月拖欠的工资为37485元（5355元/月×7个月）。
陈占营在昌华公司工作期间，昌华公司未依法为其缴纳社会保险，未及时足额发放劳动报酬，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项“未及时足额支付劳动报酬的”、第三项“未依法为劳动者缴纳社会保险的”情形，致陈占营被迫离职，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”之规定，昌华公司应向陈占营支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”之规定，经济补偿的年限应自2008年1月1日计算至2016年8月15，需补偿9个月，按照陈占营2015年8月至2016年7月的月平均应发工资5328.75元的标准，即47958.75元（5328.75元/月×9个月）。综上所述，对昌华公司关于确认其与陈占营的劳动关系于2016年2月解除，不向陈占营支付拖欠工资及经济补偿金的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第三十八条第一款第二项、第三项、第四十六条第一项、第四十七条、第九十七条第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、昌华公司与陈占营之间的劳动关系于2016年8月15日解除；二、昌华公司于判决书生效之日起十日内一次性支付陈占营拖欠的累积工资增长额12600元、拖欠的2016年1月-7月的工资37485元、经济补偿金47958.75元；三、驳回昌华公司的诉讼请求。付款义务人如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由昌华公司负担。
二审查明，根据昌华公司与陈占营2011年6月签订的协议，陈占营2013年3月至2014年2月的工资增长额应为12600元。二审查明的其他事实和证据与一审一致。
二审诉讼中，陈占营于2018年1月25日申请撤回上诉。
本院认为，昌华公司与陈占营劳动关系已解除双方无争议。关于双方解除劳动关系的时间，昌华公司主张2016年2月，但陈占营一审提供的证据能够证实2016年2月份之后，陈占营仍然在昌华公司工作。陈占营主张昌华公司于2016年8月15日将其正式辞退。因双方均未提供充分证据证实解除劳动合同的具体时间，一审判决综合日照市水务集团供水有限公司岚山供水服务中心、日照市岚山区非税收入管理局、日照市中医院体检中心等单位出具证明及昌华公司派车单等证据，结合陈占营的陈述，认定昌华公司与陈占营之间的劳动关系于2016年8月15日解除并无不当。因昌华公司并未向陈占营发放2016年1月至7月的工资，未依法为陈占营缴纳社会保险，陈占营有权要求昌华公司支付拖欠工资并支付经济补偿金。虽一审认定陈占营2013年3月至2014年2月的工资增长额有误，陈占营对此亦提出上诉，但二审中，陈占营自愿申请撤回上诉，属于其对自己权利的处分，不违反法律规定，本院予以准许。
综上所述，昌华公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人山东昌华实业发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨荣国
审判员 苗自富
审判员 刘 芳
二〇一八年二月七日
书记员 裴凤文