江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏05民终10043号
上诉人（原审原告）：杨伟,男,1987年8月21日出生,汉族，住四川省犍为县。
被上诉人（原审被告）：苏州市湘恋餐饮服务有限公司月光码头分公司,组织机构代码69930735-5，住所地江苏省苏州工业园区月光码头休闲广场A5。
负责人：聂颖。
委托诉讼代理人：汪玉凤，该分公司会计。
被上诉人（原审被告）：苏州市湘恋餐饮服务有限公司,组织机构代码69259649-X，住所地江苏省苏州工业园区娄葑镇群星二路69号。
法定代表人：聂颖，董事长。
委托诉讼代理人：汪玉凤，该公司会计。
上诉人杨伟因与被上诉人苏州市湘恋餐饮服务有限公司月光码头分公司（以下简称“湘恋月光码头分公司”）、苏州市湘恋餐饮服务有限公司（以下简称“湘恋公司”）劳动争议纠纷一案，不服苏州工业园区人民法院(2017）苏0591民初3028号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月7日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
杨伟上诉称：1、其提交的证据可以证明劳动合同是事后补签的，核准离职日期也不是2017年2月7日，一审疏忽了基本工资底薪及周一至周五的加班费，公司违法损害劳动者利益，公司没有执行20:30分下班的规定，上诉人每天工作时间近14个小时，公司没有支付加班费，上诉人1月、2月的工资分别为17208元和2033元，2、上诉人在庭审中只确认在2017年1月4日上诉人在合同文本上签字，但湘恋月光码头分公司并未盖章签字并收回合同自存拒绝交付上诉人，而湘恋月光码头分公司于2017年3月20日才签字盖章交付于上诉人，应当支付二倍工资。要求二审法院撤销原判，依法改判被上诉人支付上诉人延长工作时间劳动报酬及周末和法定节假日劳动报酬2016年11月、12月应补发11962.3元，强制扣押2017年1月、2月工资9620.5元，二倍工资差额38743.6元，工资总额38743.6元的利息，确认劳动合同无效，并由被上诉人承担诉讼费用。
湘恋月光码头分公司、湘恋公司辩称：上诉人要求的两倍工资我方不同意，合同是有效的，上诉人也签字的，不存在两倍工资差额。银行贷款利息我方也不认同，基数也不是这个基数，不可能发到三万多，我方坚持一审判决。
杨伟向一审法院起诉请求湘恋月光码头分公司、湘恋公司支付：1、加班工资2016年11月、12月11509.5元；2、强制扣押的2017年1月工资8316.5元、2月工资966.2元；3、无效劳动合同二倍工资差额37162.4元；4、诉讼费由湘恋月光码头分公司、湘恋公司承担。庭审中，变更各项诉讼请求的金额为：第1项金额为11962.3元；第2项金额为9620.5元；第3项金额为38743.6元。
一审法院认定事实如下：杨伟与湘恋月光码头分公司签订劳动合同，期限自2016年11月16日至2017年11月15日，试用期1个月，约定从事传菜员工作，实行标准工时工作制，月基本工资2800元，试用期工资2650元，综合补贴150元，并在合同中明确杨伟已收到并阅读理解湘恋月光码头分公司的员工手册内容，同意遵守。杨伟签字，湘恋月光码头分公司盖章，合同上显示签订日期为2016年11月16日。2017年2月3日，杨伟提出辞职，离职申请表显示部门为前厅，入职日期为2016年11月16日，合同到期日为2017年11月15日，核准离职日期为2017年2月7日，离职原因为工作时间过长、无加班工资、工资未按国家标准发放。
双方当事人确认考勤表显示，2016年11月杨伟出勤13天，其中周末4天，休息2天；2016年12月杨伟出勤27天，其中周末9天，休息4天，2017年1月杨伟出勤26.5天，其中周末8天，法定节假日1天，休息4.5天；2017年2月出勤3.5天，其中周末1天。2016年11月工资条显示基本工资2650元，晚餐补助100元、洗礼津贴50元、共餐损20元、宿舍费用60元，综合工资1269元；2016年12月工资条显示基本工资2800元，综合津贴28元，晚餐补助100元，洗礼津贴50元，乐捐20元，共餐损20元，综合工资2938元。
湘恋公司的考勤管理规定显示，前厅部工作时间为9:50至20:30，厨务部：8:45-20:30。湘恋公司的员工手册第三章劳动管理中第4项工作时间规定“公司原则上实行以平均每周工作48小时（不含就餐时间）合计计算工作时间的工时制度。但因工作需要员工需要适当加班，员工须按照部门安排的班次进行工作，个人不得擅自调班。”第六章员工福利中第9项工作餐规定“公司为当班员工提供免费工作餐两餐”。
诉讼中，杨伟陈述，劳动合同签订在2017年1月4日，是按公司要求填写签订日期为2016年11月16日；上班时一般休息在半小时到一个小时左右，有时没有休息；15:50是吃员工餐，但吃完已经进入工作状态，进行餐前准备工作，传菜员需要收台，要等客人用完晚餐，做完卫生才能下班；上下班需要打卡。湘恋月光码头分公司陈述，杨伟是传菜员，不属于服务员，到点可以下班，9:50上班，20:30下班，中午13:30下班，中午有休息，15:50吃员工餐，下午营业时间是17：00，休息地点在宴会厅，无强制地点，员工可以外出；2017年1月及2月工资未发放，分别为2950元及421元。
一审法院再查明：杨伟于劳动争议发生后法定期限内申诉至苏州工业园区劳动争议仲裁委员会。该仲裁委员会于2017年3月30日裁决湘恋月光码头分公司支付杨伟2016年11月、12月加班工资1871.2元；支付2017年1月、2月工资4916.7元，不予支持杨伟的其他仲裁请求。杨伟对仲裁裁决不服，遂于法定期限内诉至一审法院。
上述事实有劳动合同、离职申请表、工资条、考勤记录、打卡记录、苏园劳仲案字[2017]第512号仲裁裁决书及当事人庭审中的陈述等证据材料在卷佐证，并经当庭质证，一审法院予以认定。
一审法院认为，当事人针对自己的诉讼主张所依据的事实应当提供相关证据加以证明，否则应由负有举证责任的一方承担不利后果。关于杨伟主张的加班工资，首先，就杨伟主张的2016年11月每日延时加班3小时、2016年12月至2017年1月每日延时加班3小时40分，杨伟认为9:50上班，2016年11月综合每日下班时间为21:50、2016年12月至2017年1月综合每日下班时间为22:30，不存在休息，均应计算为上班时间。双方确认杨伟系传菜员，考勤管理规定上明确每日上下班时间，且杨伟确认上班期间存在员工餐，考虑杨伟从事餐饮行业工作的行业特性，湘恋公司的员工手册亦规定实行以平均每周工作48小时（不含就餐时间）合计计算工作时间的工时制度以及每日提供工作餐两顿，足以表明杨伟每日存在休息就餐时间，故杨伟的上述意见，缺乏事实依据，一审法院不予采信；其次，员工手册中明确杨伟按照排班表上班，而双方确认的考勤表亦显示杨伟的排班及轮休情况，杨伟存在休息日及法定节假日加班的事实，且工资条显示湘恋月光码头分公司未支付杨伟加班工资，故一审法院认定湘恋月光码头分公司应当支付杨伟休息日及法定节假日加班工资。再次，根据劳动合同及工资条，一审法院认定2016年11月加班工资计算基数应当为2800元，2016年12月至2017年2月加班工资计算基数应当为2950元。经核算，湘恋月光码头分公司应支付杨伟2016年11月的加班工资514.9元（2800/21.75×2×2），2016年12月的加班工资1356.3元（2950/21.75×2×5），2017年1月的加班工资为1356.3元（2950/21.75×3.5×2+2950/21.75×3），2017年2月的加班工资为271.3元（2950/21.75×1×2）。湘恋月光码头分公司确认未支付2017年1月工资及2月工资，故湘恋月光码头分公司应当支付杨伟2017年1月工资4306.3元（2950+1356.3），2017年2月工资为610.4元（2950/21.75×2.5+271.3）。
关于杨伟主张的无效劳动合同二倍工资差额，杨伟确认双方有签订劳动合同，但提出合同实际签订日期为2017年1月4日，但未提供充分证据予以证实，且该劳动合同上显示的签订日期与杨伟提供的离职申请表上入职日期、合同到期时间相互印证，此外，该劳动合同内容符合法律规定，系双方的真实意思表示，合法有效，故杨伟的该项主张，缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。
关于杨伟主张的湘恋公司承担连带责任，缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。
据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、苏州市湘恋餐饮服务有限公司月光码头分公司于判决生效之日起十日内支付杨伟2016年11月加班工资514.9元、2017年12月加班工资1356.3元、2017年1月工资4306.3元、2017年2月工资610.4元。二、驳回杨伟的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由杨伟负担。
本院查明事实与一审判决查明事实相一致。
本院认为，杨伟与湘恋月光码头分公司签订的劳动合同就合同期限、工作岗位、劳动报酬等主要条款作出了约定，系双方真实意思表示，应为合法有效。虽湘恋月光码头分公司存在对该劳动合同补盖公章的情形，但湘恋月光码头分公司一直认可与杨伟签订的劳动合同，并不影响劳动合同的成立，且该劳动合同标注的签订日期、约定的工作岗位，与杨伟提供的离职申请表上入职日期、合同到期时间及职务相互印证，杨伟亦未提供证据证明该劳动合同实际签订日期为2017年1月4日，故杨伟主张的无效劳动合同二倍工资差额，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。关于杨伟主张的加班工资。本院认为，根据劳动合同约定和考勤管理规定的作息时间，考虑到杨伟从事餐饮行业工作的行业特性及上班期间存在员工餐的情形，并结合杨伟的工作时间，应当认定杨伟每日存在休息就餐时间和休息日及法定节假日加班的事实，一审法院以劳动合同约定的基本工资为加班工资计算基数，而认定湘恋月光码头分公司应当支付杨伟2016年11、12月休息日及法定节假日加班工资1871.2元和2017年1、2月工资4916.7元，并无不当。关于杨伟上诉主张工资总额的利息，因该诉请未经仲裁前置程序，本院不予理涉。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，实体判决并无明显不当；上诉人杨伟的上诉理由均缺乏事实与法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人杨伟负担。
本判决为终审判决。
审判长 施 伟
审判员 徐 辉
审判员 王小丰
二〇一七年十二月二十日
书记员 杨乐婷