陕西省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕民终248号
上诉人（原审原告、反诉被告）：新疆航鑫源矿业有限公司。住所地:新疆省乌鲁木齐市天山区民主路***号。
法定代表人：鲜世斌，该公司经理。
上诉人（原审原告）：鲜金贤，男，汉族。
两上诉人共同委托代理人：石养卫，陕西平镜律师事务所律师。
两上诉人共同委托代理人：雒建飞，陕西平镜律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：刘六一，男，汉族。
委托代理人：王黎，北京观韬（西安）律师事务所律师。
上诉人新疆航鑫源矿业有限公司（以下简称航鑫源公司）、鲜金贤因与被上诉人刘六一建筑设备租赁合同纠纷一案，不服渭南市中级人民法院作出的（2015）渭中民二初字第00062号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。航鑫源公司、鲜金贤共同委托代理人石养卫、雒建飞，刘六一及其委托代理人王黎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2011年11月19日，原告鲜金贤以原告航鑫源公司的名义与被告刘六一签订《工程机械租用合同书》一份，约定：甲方（原告）租赁乙方（被告）的工程机械。协议书约定，一、甲方责任：1、负责所有机械进场的过桥、过路及燃油费用（单边路途费用）；2、负责工程期间机械的柴油供应及柴油费用；3、负责乙方人员的住宿及生活费用。二、乙方责任：8、合同签订后，甲方向乙方预交200万元，做为乙方的所有机械进场前定金，定金进场后从租金中扣除；9、乙方必须在农历2012年2月中旬前把所有机械运至青海省格尔木市，听从安排（具体时间等通知）。三、本合同一式叁份，甲乙双方各持一份，公司备存一份，自签字之日起，定金到位生效。若乙方违约，乙方双倍返还甲方定金，并赔偿甲方违约金100万元；若甲方违约，甲方所交定金自动放弃，并赔偿乙方违约金100万元。该合同还对设备租金和其他事项作了约定。2011年11月23日原告鲜金贤又以原告航鑫源矿业公司的名义与被告刘六一签订《补充合同》一份，约定：一、乙方向甲方提供工程机械共六组，每组包括挖机两台（360型）、装载机两台（50型）、工程车七台、六组共备用工程车两台。二、若因甲方违犯国家有关法规给乙方造成的一切损失由甲方承担，并赔偿乙方工程机械。三、甲方付给乙方定金200万元，付款方式为一次付清。补充协议还对其他事项作了约定。上述合同及补充协议签订后，原告鲜金贤向陕西科元重工实业有限公司转帐200万元，用于被告刘六一购买机械设备，并向被告刘六一支付现金25万元，共计225万元。2011年12月21日，被告刘六一书写收条一张，内容为：今收到鲜金贤（新疆航鑫源矿业有限公司）工程机械租用定金225万元整。2011年11月28日，被告刘六一与陕西科元重工实业有限公司签订工业品买卖合同一份，订购工程机械42台，交货地点为格尔木，后因资金原因只提走10台，由于车辆入库时间较长，多次催打款未果，剩余车辆被厂家没收；被告刘六一于同年12月20日在陕西金航工程机械有限公司购买了两台挖掘机，12月26日与日立建机租赁（中国）有限公司签订《融资租赁合同》，组织人员王小辉、王辉亦购买了部分车辆，车辆行驶证均自2011年12月30日办理；后被告刘六一及其组织人员的车辆，因车辆按揭借款未归还等原因被人民法院裁定冻结、扣押。2012年3月中旬，原、被告组织人员前往合同履行地进行了实地考察，实地没有生活设施，原、被告就合同的履行及赔偿问题发生争议。2013年3月23日原告鲜金贤通过邮政快件将开工通知邮寄被告，开工通知的内容为：“经新疆航鑫源矿业有限公司董事会研究决定：于2013年4月25日准备开工，特通知机械设备负责人刘六一做好一切开工准备工作。在接通知后于2013年4月10日按时来新密市西大街花园超市三楼鲜金贤办公室协商开工事宜。如到期不来者，所造成的一切后果自负”。另查明，原告航鑫源矿业有限公司在新疆若羌县有2012年3月22日国土资源部颁发的矿产资源勘查许可证，取得了库鲁克金矿的探矿权，但不具备地质勘查资质，无批准开采的采矿项目，没有相关的项目及环评手续。
航鑫源公司、鲜金贤将刘六一起诉至原审法院，诉请请求为：1.解除双方签订的《工程机械租用合同书》以及《补充合同》；2.刘六一按照合同约定双倍返还定金共计540万元。诉讼费用由被告承担。刘六一依法提起反诉，反诉请求为：1.依法判令被反诉人向反诉人承担违约责任，支付违约金100万元，并赔偿反诉人的部分经济损失115.2万元；2.反诉费用由被反诉人承担。
原审法院认为，2011年11月19日和23日，原告鲜金贤以原告航鑫源公司的名义与被告刘六一签订的《工程机械租用合同书》和《补充合同》，虽然没有原告航鑫源公司法人鲜世斌签名及公司印章，但原告航鑫源公司予以事后授权认可，被告刘六一亦庭审中认可其是与原告航鑫源签订的合同，故该合同的权利主体应属于原告航鑫源公司与被告刘六一。该《工程机械租用合同书》和《补充合同》系双方的真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，均应为有效合同，合同双方应当按照合同的约定严格履行合同的权利义务。合同约定被告刘六一必须在农历2012年2月中旬前把所有机械运至青海省格尔木市，听从安排（具体时间等通知），原告支付了合同约定定金，被告刘六一亦在合同签订后按合同约定订购了部分施工车辆等机械，组织了部分施工人员，做了合同履行的准备工作；双方约定合同履行时间听从安排（具体时间等通知），虽未约定具体时间，但按正常生活习惯应在2012年2月中旬前后短期内，同年3月份双方组织人员对合同施工地进行了考察，但直至2013年3月原告未有任何证据反映其通知被告刘六一履行合同，并履行合同约定的甲方责任；况且2013年3月23日原告的开工通知亦反映欲4月25日准备开工，通知被告刘六一协商开工事宜，仍未明确通知合同的履行时间，已构成根本违约；其诉称被告未按约定于2012年农历2月中旬前将租赁的机械运至合同约定地点构成违约的理由缺乏依据，与事实不符，不予认定；原告选择适用定金条款的约定，该院予以确认。被告刘六一虽因原告未及时通知履行合同，给其造成机械闲置等损失未得到赔偿予以抗辩合同履行，但在合同有效期间，对原告的协商开工通知采取消极对抗态度亦有一定过错，对其损失数额亦未提供合法有效的计算依据，故对其反诉请求亦不予支持。原告航鑫源公司诉请解除双方签订的《工程机械租赁合同书》及《补充合同》，被告刘六一亦表示同意，故双方签订的《工程机械租赁合同书》及《补充合同》应终止履行。原告鲜金贤虽非该《合同书》及《补充合同》的权利主体，但诉讼中原告航鑫源公司将其基于该合同下的权利转让给鲜金贤，并以权利转让通知书的方式当庭通知被告刘六一，该院予以确认；鲜金贤取得原告航鑫源公司基于该合同的权利，是利害关系人，可以参加本案诉讼活动。依照《中华人民共和国合同法》第80条、第81条、第94条、第97条、第115条、第116条，《中华人民共和国民事诉讼法》第140条之规定，遂判决：一、原告（反诉被告）新疆航鑫源矿业有限公司与被告（反诉原告）签订的《工程机械租赁合同书》及《补充合同》合法有效，终止履行。二、驳回原告新疆航鑫源矿业有限公司，鲜金贤的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告刘六一的反诉请求。案件受理费42800元，由原告新疆航鑫源矿业有限公司及原告鲜金贤负担；案件反诉费12008元，由反诉原告刘六一负担。
航鑫源公司、鲜金贤不服原审判决，向本院提起上诉称：一、双方合同签订后，刘六一没有按照合同约定备齐租赁物，更没有也不可能将备齐的租赁物依照合同约定的农历2012年2月中旬把所有机械运至青海省格尔木市。刘六一构成根本违约，应承担双倍返还定金的义务。二、上诉人的第一项诉讼请求为解除双方的合同，而原审判决双方的合同终止履行，判非所请，严重违反了民诉法不告不理的原则。三、原审法院违法采信证据歪曲案件事实。原告提交的开工通知明确2013年4月25日准备开工，即明确了被告刘六一要在原告开工之前提供所有的租用机械，而非原审判决认定的“仍未明确通知合同履行时间，已构成根本违约”。四、对合同第二条第9项的理解应为：到格尔木后再干什么的时间等候通知，而不是到格尔木的时间要等通知，原审法院解释为到格尔木的时间等通知违背了双方的立约本意。五、合同第一条第一款虽然约定甲方负责进场的过路、过桥费、燃油费，但并未约定支付时间，也未约定预付这部分费用，因此只能在上述费用产生后按法律规定随时向上诉人主张，但这些费用至今未产生，不具备支付的条件，刘六一认为其行使先履行抗辩权的理由不能成立。六、本案是租赁协议纠纷，与上诉人是否具有开矿、采矿资格无关。上诉人按约定到达格尔木，即使不干活也应支付租赁费。另外，上诉人也可以承包其他人的土方清运，合同并未约定具体工作内容。
刘六一答辩称，被答辩人的上诉理由均不能成立，依法应予驳回，原审判决认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确，应予维持。一、上诉人以机械未运至格尔木为由，认定被上诉人违约的理由不能成立，刘六一没有违约，返还定金的事实依据不存在。1.双方签订的合同名为工程机械租用合同，实为矿山开采的劳务合同。2.双方合同约定刘六一在农历2012年2月中旬前把所有机械运至青海格尔木市，听从安排（具体时间等通知），在合同签订后刘六一按合同约定订购了部分车辆等机械，组织了部分施工人员，作了合同履行的准备工作，但直到三月份，上诉人依然没有通知被上诉人具体的时间，未支付机械进场的过桥、过路费及燃油费用（即单边路途费用）。3.2013年3月19日的开工通知仅反映4月25日准备开工，通知被上诉人刘六一协商开工事宜，但仍未明确通知合同的履行时间，上诉人已构成根本违约。4.上诉人因参与订购明确知晓被上诉人订购的机械就是自青海格尔木提车，只要上诉人通知便直接提车出发，故机械已经在格尔木了，不需要也不存在将机械运至青海格尔木的必要。二、原审判决第一项符合法律规定，且与上诉人诉请一致。双方签订的《工程机械租用合同》以及《补充合同》，因上诉人的根本违约导致合同无法履行，被上诉人亦同意解除合同，根据《合同法》第97条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，故原审判决上述两个合同合法有效，终止履行符合法律规定，且与上诉人诉请一致。三、原审判决对证据的认定客观全面，被上诉人提供的证据可以相互印证。四、上诉人不具备勘探、开采生产及建设的施工条件，是其多次迟延而无法履行合同的根本原因，上诉人应承担违约责任，其诉请要求返还定金没有法律依据。
经审理查明，原审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。
本院认为，鲜金贤代表航鑫源公司与刘六一于2011年11月19日签订的《工程机械租用合同书》，及于2011年11月23日签订的《补充合同》均系双方真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。航鑫源公司与鲜金贤诉请解除上述合同，刘六一表示同意，故双方签订的《工程机械租用合同书》、《补充合同》应予解除。终止履行系合同解除的法律后果之一，两者系两个不同的法律概念，故对于航鑫源公司与鲜金贤关于原审法院判非所请的上诉理由予以支持，原审法院判决终止履行不当，应予纠正。关于刘六一是否应在农历2012年2月中旬前将所有机械设备运至格尔木的问题，根据《工程机械租用合同书》第二部分第9条的约定：“乙方必须在农历2012年2月中旬前把所有机械运至青海省格尔木市，听从安排（具体时间，等通知）”，对于该约定后缀括号中的具体时间的理解，航鑫源公司和鲜金贤认为是指机械到达格尔木后安排如何工作的时间，刘六一认为是指机械到达格尔木的时间，从双方的合同内容以及提供的证据看，该约定确实存在歧义，故原审法院认定具体时间为机械到格尔木的时间缺乏充足的合同依据。但从双方的实际履行情况看，合同签订后，航鑫源公司按照合同约定给付了定金，刘六一亦为合同履行作了准备，双方均不存在故意不履行合同的主观过错。《合同法》第97条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”现双方均同意解除合同，本案因合同约定不明确，双方均无拒不履行合同的主观过错，也均未就损失数额提供合法有效的计算依据，故应将本案恢复到合同签订前的状态，刘六一应将收取的225万元保证金退还航鑫源公司。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销（2015）渭中民二初字第00062号民事判决；
二、解除新疆航鑫源矿业有限公司与刘六一签订的《工程机械租赁合同书》及《补充合同》。
三、刘六一在本判决生效后10日内将225万元保证金返还新疆航鑫源矿业有限公司与鲜金贤。
四、驳回新疆航鑫源矿业有限公司与鲜金贤的其他诉讼请求。
五、驳回刘六一的反诉请求。
若未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审本诉案件受理费42800元，由航鑫源公司及鲜金贤负担21400元，刘六一负担21400元，反诉案件受理费12008元，由刘六一负担。二审案件受理费42800元，由航鑫源公司及鲜金贤负担21400元，刘六一负担21400元。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡晓晖
审 判 员 张润民
代理审判员 滕欣燕
二〇一六年五月十八日
书 记 员 刘 敏