贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黔26刑终350号
原公诉机关贵州省榕江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赖培安，男，1973年12月19日出生，苗族，小学文化，农民，贵州省从江县人，家住从江县，租住榕江县。因犯贩卖毒品罪于2009年6月23日被黎平县人民法院判处有期徒刑一年六个月，刑期自2009年4月6日起至2010年10月5日止。因涉嫌运输毒品罪，于2017年3月23日被榕江县公安局刑事拘留，同年4月26日被执行逮捕。现押于榕江县看守所。
原审被告人杨秀招，曾用名井岩，绰号“矮子”，男，1987年11月13日出生，侗族，初中文化，无业，贵州省榕江县人，住榕江县。因涉嫌运输毒品罪，于2017年3月23日被榕江县公安局刑事拘留，同年4月26日被执行逮捕。现押于榕江县看守所。
榕江县人民法院审理榕江县人民检察院指控原审被告人赖培安、杨秀招犯运输毒品罪一案，于2017年11月20日作出（2017）黔2632刑初137号刑事判决。原审被告人赖培安不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅卷宗，讯问原审被告人赖培安、杨秀招，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年3月21日晚上，被告人赖培安、杨秀招在榕江县栽麻乡栽麻二村四组赖培安租住的房间内吸食毒品海洛因后，赖培安邀约杨秀招一起去天柱县购买毒品海洛因，杨秀招同意。22日上午11时许，赖培安电话联系杨秀招，二人从栽麻街上乘坐一辆面包车到黎平县九潮镇，从九潮镇乘坐客车到黎平县，从黎平县乘坐客车到天柱县，之后换乘一辆车去天柱县邦洞镇乡下的“老烂”家。22日22时许，赖培安、杨秀招品尝“老烂”提供的毒品海洛因，之后赖培安与“老烂”约定以每克450元的价格向“老烂”购买28克毒品海洛因，并付给“老烂”现金8000元，不足部分今后再付，“老烂”同意。23日8时许，“老烂”将一包用白色塑料袋包装的自称重量为28克的毒品海洛因交给赖培安，赖培安接过毒品海洛因后交给杨秀招携带，二人便乘车到天柱县城，再换乘客车到黎平县城，随后乘面包车到黎平县九潮镇，再从九潮镇换乘面包车到榕江县栽麻乡加油站下车。下车后杨秀招将毒品海洛因退给赖培安携带，二人一起从加油站沿308省道往栽麻方向步行约50米，杨秀招被榕江县公安局民警抓获，赖培安逃跑至对面的小河沟内被民警抓获。民警从河沟内搜出赖培安掉落在河里的用白色塑料袋包装的疑似毒品海洛因一包。经称量，净重33.96克。经黔东南苗族侗族自治州公安司法鉴定中心鉴定，查获的一包疑似毒品海洛因中检出海洛因成分。
另查明，2009年6月23日，被告人赖培安犯贩卖毒品罪被黎平县人民法院判处有期徒刑一年六个月，刑期自2009年4月6日起至2010年10月5日止。二被告人被抓获后，赖培安经尿检吗啡、甲基安非他明检测结果呈阳性，杨秀招经尿检吗啡检测结果呈阳性，均系吸毒人员。
原审依据上述事实及相关证据认为，被告人赖培安、杨秀招违反国家对毒品的管制，运输毒品海洛因33.96克，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，构成运输毒品罪。公诉机关指控被告人赖培安、杨秀招犯运输毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚，二被告人均系吸毒人员，在运输毒品过程中被公安机关查获，罪名应为运输毒品罪，故被告人赖培安提出其行为构成非法持有毒品罪的辩解不符合规定，不予采信。在共同犯罪中，被告人赖培安提出犯意，出资购买毒品，并让杨秀招运输毒品海洛因，在本次犯罪中起主要作用，系主犯。被告人杨秀招在赖培安的安排下，明知是毒品海洛因而运输，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人赖培安曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯运输毒品罪，系毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。被告人杨秀招归案后如实供述其犯罪事实，当庭认罪，依法可以从轻处罚。查获的毒品海洛因已浸水，存在增加重量的可能性，量刑时予以酌情考虑。根据本案的性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人赖培安犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金10000元；二、被告人杨秀招犯运输毒品罪，判处有期徒刑六年二个月，并处罚金5000元；三、随案移送的作案工具：赖培安的黑色华为手机一部、杨秀招的金色苹果4S手机一部，予以没收。
上诉人赖培安上诉称，一审认定其犯运输毒品罪事实不清，证据不足，其所犯属非法持有毒品罪。
经审理查明的事实和原审认定的事实相一致。有经原审举证、质证和认证的下列证据予以证实，经本院审查核实，予以确认，并足证明。
1、受案登记表、立案决定书，证明榕江县公安局在工作中发现本案线索，于2017年3月23日将被告人赖培安、杨秀招抓获，搜出毒品海洛因33.96克，并将本案立案侦查的事实。
2、原审被告人赖培安、杨秀招的户籍证明，证明二人作案时均系成年人，符合本罪的犯罪主体。
3、现场方位示意图，证明原审被告人赖培安、杨秀招运输毒品被查获的地点位于榕江县栽麻乡（镇）加油站附近公路边及小河里。
4、原审被告人赖培安的供述及辩解，赖培安在公安机关第一次、第二次的供述证明：2017年3月21日晚上，我邀约杨秀招一起去天柱购买毒品，杨秀招答应。22日我俩多次换乘车到天柱县邦洞镇“老烂”家，晚上，我以450元/克的价格向“老烂”购买毒品海洛因28克，并预付8000元给“老烂”。23日早上，“老烂”拿一包毒品海洛因给我，我将该包毒品海洛因交给杨秀招携带，我俩乘车到栽麻加油站下车，之后往栽麻方向步行约50米杨秀招被公安民警抓获，我逃跑至对面河边跳下河被抓获，民警搜出被水打湿的用白色塑料袋包装的毒品。当天（23日），周某打电话欲向我购买毒品。并称前年其向“老烂”购买过两次毒品。赖培安在公安机关第三次讯问及检察机关讯问时，辩解自己被抓获后，民警查获的毒品海洛因是2017年正月自己在栽麻乡的“金海岸娱乐会所”以13000元的价格向“苗子”购买的。
5、原审被告人杨秀招的供述及辩解，2017年3月21日晚，赖培安邀约自己陪他一起去天柱购买毒品，并承诺得毒品后送点给自己吸食。22日上午，自己和赖培安多次转乘车辆到天柱县赖培安的朋友家。23日早上，赖培安跟他的朋友出去了一会，回来得几分钟后就递给我一包白色塑料袋包装的毒品海洛因让我带着，随后我俩乘车到栽麻加油站下车，下车后我把这包毒品海洛因交给赖培安，我俩步行往榕江方向约50米后就被公安民警抓了，赖培安跑到公路对面的水沟那里也被抓了。
6、证人周某的证言，证明2017年3月23日10时许，我打电话给赖培安欲向其购买毒品海洛因，之后我坐车去栽麻，到栽麻后打赖培安的电话他讲他在榕江，再次打他电话时他被抓了。
7、通话清单、基站信号位置信息，证明赖培安手机21日在榕江境内通话、22日先后在黎平、天柱境内通话，23日先后在天柱、黎平、榕江境内通话及案发当日上午9时57分、11时53分周某打电话给赖培安。
8、搜查证、搜查笔录、扣押物品清单、扣押照片，证明经依法搜查，民警从抓获赖培安现场水沟里搜出疑似毒品海洛因一包，并从赖培安、杨秀招身上搜出手机等物品，并依法扣押。
9、称量照片、称量记录，证明经称量，扣押的一包疑似毒品海洛因净重为33.96克。
10、辨认笔录，证明经赖培安辨认，2017年3月23日打电话要向其购买毒品海洛因的人是6号（周某），与赖培安一起去天柱购买毒品的“矮子”是2号（杨秀招）。经杨秀招辨认，邀约自己一起去天柱购买毒品的“小赖”是8号（赖培安）。经周某辨认，指出准备向8号（赖培安）购买毒品。
11、鉴定文书、鉴定人资质证书、鉴定意见通知书，证明经依法鉴定，查获的一包疑似毒品海洛因33.96克经随机抽样送检，检出海洛因成分，并将鉴定结果告知原审二被告人。
12、抓获经过，证明榕江县公安局禁毒大队民警于2017年3月23日12时许在榕江县栽麻乡加油站附近将二被告人抓获，并搜出毒品海洛因一包，净重33.96克。
13、（2009）黎刑初字第74号刑事判决书，证明赖培安因犯贩卖毒品罪于2009年6月23日被黎平县人民法院判处有期徒刑一年六个月，刑期自2009年4月6日起至2010年10月5日止，系毒品再犯。
14、尿检报告，证明二被告人均系吸毒人员。
本院认为，上诉人（原审被告人）赖培安、原审被告人杨秀招违反国家对毒品的管制，运输毒品海洛因33.96克，构成运输毒品罪。在共同犯罪中，原审被告人赖培安提出犯意，出资购买毒品，并安排杨秀招运输毒品海洛因，在犯罪中起主要作用，系主犯。赖培安曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯运输毒品罪，系毒品犯罪的再犯。原审被告人杨秀招在赖培安的安排下，明知是毒品海洛因而运输，系从犯。关于上诉人赖培安所提“一审认定其犯运输毒品罪事实不清，证据不足，其所犯属非法持有毒品罪”的上诉意见，经查，上诉人赖培安在公安机关的第一次、第二次供述与原审被告人杨秀招的供述相印证，足以证明赖培安邀约杨秀招一起去天柱购买毒品海洛因，并将毒品海洛因由杨秀招藏于身上，二人从天柱运输至榕江县栽麻乡的事实，二人所犯属运输毒品罪。一审认定事实清楚，证据充分。故对其该上诉意见，本院不予支持。即使如其在公安机关第三次讯问和检察机关讯问的辩解，毒品系在榕江栽麻乡所购得，由其携带毒品至天柱，又由杨秀招携带至榕江栽麻乡，其二人的行为，亦是实施了运输毒品行为，仍应以运输毒品罪对其定性处罚。综上，一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，并根据上诉人赖培安、原审被告人杨秀招在共同犯罪中的地位、作用、犯罪的性质、社会危害后果等处罚情节，所作量刑适量。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨元忠
审 判 员 张 智
审 判 员 刘万能
二〇一七年十二月二十一日
法官助理 吴 萍
书 记 员 邬文松