山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁06民终3629号
上诉人（原审原告）：烟台水星食品有限公司，住所地烟台经济技术开发区八角工业园合肥大街2号。
法定代表人：高维波，总经理。
委托诉讼代理人：梁红霞，山东乾元律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘慧，山东乾元律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张维东，男，1967年12月16日生，汉族，住烟台市福山区。
委托诉讼代理人：于秀珍，山东鲁石律师事务所律师。
上诉人烟台水星食品有限公司（以下简称水星公司）因与被上诉人张维东劳动争议一案，不服烟台经济技术开发区人民法院（2016）鲁0691民初第2802号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月30日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人水星公司上诉请求：1、依法撤销（2016）鲁0691民初2802号民事判决书；2、依法改判上诉人不支付被上诉人2016年1月工资1093.75元、2月生活费1000元；不支付违法解除劳动合同赔偿金10725.80元。3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、根据上诉人在原审提交的考勤表及庭审调查，2016年1月11日至2016年2月22日期间，被上诉人未在上诉人上班，因被上诉人未提供劳动，所以上诉人不应支付被上诉人2016年1月工资、2月份生活费。二、被上诉人口头辞职后，不办理相关离职手续，亦不到上诉人单位上班，无故旷工，上诉人按照单位的规章制度与其解除劳动合同、合情合法，不应当支付违法解除劳动合同赔偿金。请求二审法院查明案件事实，依法改判。
被上诉人张维东辩称，一审认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，请求维持。
水星公司向一审法院起诉请求：1.判令水星公司不支付张维东2016年1月工资1093.75元、2月生活费1000元；2.判令水星公司不支付张维东违法解除劳动合同赔偿金10725.80元；3.诉讼费由张维东承担。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。根据经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：
张维东自2015年起在水星公司设备科从事制冷工作。双方于2015年4月1日签订书面劳动合同并缴纳社会保险。
2016年3月1日，水星公司作出的辞退书显示：“张维东因旷工十天，公司给予辞退处理。”水星公司出具的解除劳动合同证明书，载明以公司辞退为由于2016年2月29日解除双方劳动合同。2016年3月3日，水星公司在烟台日报第04版发布解除劳动合同公告，内容为“张维东：根据《中华人民共和国劳动合同法》和公司与你签订的劳动合同书的相关条款，因旷工十天，公司于2016年3月1日已与你解除劳动合同。通过多种方式未联系到你本人及家属，现通过公告向你送达此决定，请本人或依法委托他人到我公司办理相关手续。”
为此，张维东申诉至烟台经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会，要求裁决：1．水星公司支付生活费4480元；2．水星公司支付加班费72500元；3．水星公司支付平日加班工资7697.50元；4．水星公司支付带薪年休假工资1218元；5．水星公司支付违法解除劳动合同赔偿金10592元。劳动仲裁审理后，于2016年9月19日作出烟开劳人仲案字（2016）第322号裁决书，裁决：1．水星公司支付张维东2016年1月工资1093.75元、2月生活费1000元；2．水星公司支付张维东违法解除劳动合同赔偿金10725.80元；4．驳回张维东其他申请请求。水星公司不服裁决，诉至法院。
关于劳动关系存续期间。水星公司主张张维东是2015年4月1日入职，工作至2016年1月11日，2016年1月13日口头辞职。张维东主张其是2015年3月11日入职，2016年1月11日以后再未上班，被放假在家，并提交水星公司在劳动仲裁审理过程中提交的2015年3月份考勤表予以证明，显示张维东在2015年3月份就有出勤记录。
关于解除劳动合同原因。水星公司主张是张维东口头提出辞职，但未提交证据证明。张维东主张2016年1月11日以后再未上班是单位说效益不好，放假了，让我在家等信，水星公司人事主管李霞于2016年2月22日打电话通知我回单位签订解除合同手续，我不同意的情况下，水星公司通过在烟台日报发布解除劳动合同公告，以违纪辞退为由将我开除，而非水星公司主张的张维东因个人原因主动辞职，水星公司属于违法解除。水星公司辩称是因张维东辞职后没有配合办理相关手续，水星公司才通过报纸公告的方式解除劳动合同，并不是违法解除。
张维东为证明其主张向法庭提交证据如下：证据1、部门主管领导程勇2016年2月14日（初七）发给张维东的短信记录，内容是“接到李霞通知初十不上班，什么时间上等通知”。证明2016年2月份张维东处于放假状态，水星公司所述张维东2016年1月辞职是不真实的。水星公司质证称，单位有程勇这个职工，但程勇负责的是机房管理，没有人事管理职务，所以不存在程勇安排张维东何时上班的情况。证据2、2016年2月22日水星公司人事主管李霞与张维东的通话录音及书面文字对照材料，内容为“过年好大哥，公司这边年前情况你也知道，公司这边用不了那么多人，机房就留俩人，也不耽误你找工作，给你一月份工资”、“我一月份上班13天”、“工资一分钱不瞎你的，你过来签解除劳动合同吧”、“我等他一个多月，生活费也不说给吗”、“不给，就给一月份工资”、“保险2月份给我交不交啊”、“交交交，你看行不行，你没必要弄那么僵”。水星公司先是申请对上述通话录音的真实性进行鉴定，后又撤回申请。
关于工资数额。双方认可张维东2015年3月至2016年1月的实发工资金额，依次为3250元、5752元、6126元、6001元、6000元、5725元、4475元、4600元、4350元、4600元、1625元。水星公司、张维东双方对仲裁裁决认定的劳动合同解除前十二个月平均工资为5362.90元无异议。
张维东主张实行的是日工资，从未休过带薪年休假，从未发放过加班工资。水星公司主张张维东所述不属实，不存在日工资的情况，是实行的标准工时，每月工资已包含基本工资、加班费；春节放假天数比较多，已经抵顶带薪年休假了。
张维东为证明其主张向法庭提交孙丽娇、邵振亭、汪吉录的书面证言三份，该三人在水星公司提交的考勤表中均有提到，说明该三人曾是水星公司单位职工，水星公司均是按天计算工资，没有加班费，水星公司提供的工资表中含有加班费及基本工资，是虚假的，不应该采信。水星公司对书面证言有异议，证人应当出庭接受质询，证人不到庭无法确定张维东提供的书面材料是否是证人的真实意思。
张维东还申请证人丁某到庭作证，丁某述称：“我2006年2月底到的水星公司，从事机房工作，我在水星公司的时候是天天上班，没有加班一说，工资是一天一开，去一天给一天钱。公司想不要你了，让你上别的岗位，要写保证书，也就是逼迫你离职。2013年3月份我离开水星公司。应该是我走了之后张维东去机房干。”水星公司认为，证人丁某在2013年就已经离开水星公司单位，对于离开单位以后在法庭陈述的所了解的有关情况都不是亲身经历的，是其听说而且不能说明来源，因此其证言不具有客观性，不具有证明效力，请求法庭不予采纳。张维东认为，证人证言是客观真实的，能说明给张维东放假是水星公司人事主管李霞，水星公司向法庭关于张维东的陈述除了工资数额外，其他的入职、离职、离职原因、考勤、工资表等都是不真实的，不应予以采信。
一审法院认为，当事人因解除劳动合同发生争议的，用人单位就解除劳动合同的原因举证。本案水星公司主张是张维东口头提出辞职，但未提交证据证明，且与其向法庭提供的登载在烟台日报的解除劳动合同公告的理由“旷工十天”和其出具的解除劳动合同证明书载明的理由“公司辞退”完全不符。水星公司应承担举证不能的后果。一审法院认定，水星公司以违纪为由解除与张维东的劳动合同，没有事实和法律依据，属于违法解除。根据张维东提供的水星公司在劳动仲裁时作为证据提交的2015年3月份考勤表显示内容，一审法院采信张维东所述的入职时间为2015年3月11日，至2016年3月1日水星公司解除劳动合同，计算经济补偿金的工作年限应按1个月计，双方认可劳动合同解除前十二个月的平均工资为5362.90元，水星公司理应按规定向张维东支付违法解除合同赔偿金10725.80元。
关于补发工资问题，根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，“非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工作周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资”。根据本案张维东提交的程勇给其发送的短信及其与水星公司人事主管李霞的通话录音和水星公司当庭陈述，可知水星公司自2016年1月11日陆续给工人放假，春节过后，2月17日（正月初十）通知等工人到位后再上班，直到2月22日张维东才被通知到单位上班。张维东自2016年1月11日以后至2月22日这期间未上班，系非因劳动者原因造成的，水星公司应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资。张维东认可劳动仲裁裁决支持的2016年1月工资1093.75元和2016年2月生活费1000元，未超过应发工资数额，一审法院予以认定。
关于张维东在劳动仲裁过程中主张的加班费、平日加班工资、2016年3月的生活费及应休未休带薪年休假工资等申诉请求，均已被劳动仲裁裁决驳回，张维东也未在限定期限内起诉至法院，视同张维东认可该仲裁裁决内容，故一审法院对张维东的上述申诉请求予以驳回。
综上所述，一审法院判决：一、水星公司支付张维东2016年1月工资1093.75元、2月生活费1000元。二、水星公司支付张维东违法解除劳动合同赔偿金10725.80元。上述一、二项内容限水星公司于本判决生效之日起十日内付给张维东。三、驳回张维东的其他申诉请求。如水星公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由水星公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人虽主张是被上诉人口头提出辞职，但未提交证据证明，且与其提交的证据相悖，故依法应认定系上诉人单方提出解除双方的劳动合同，上诉人单方提出解除双方的劳动合同没有法律依据亦未履行法定程序，依法应认定为违法解除。上诉人依法应向被上诉人支付违法解除赔偿金。在上诉人与被上诉人未解除劳动合同之前，被上诉人虽未向上诉人提供劳动，但非被上诉人原因造成，被上诉人依法应向上诉人支付工资及生活费待遇。综上，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项及第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人烟台水星食品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 慈勤哲
审判员 杨卫东
审判员 于 慧
二0一七年二0一七年十一月六日
书记员 林重霄