河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终6943号
上诉人（原审原告、反诉被告）：洛阳吉亚电器设备有限公司。住所地：河南省洛阳市洛龙区安乐镇军民路付*号。
法定代表人：田红艳，该公司总经理。
委托诉讼代理人：郭俊梅、王滢，河南大鑫律师事务所律师，特别授权。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：李治杰，男，汉族，1968年9月25日生，住河南省洛阳市洛龙区。
委托诉讼代理人：李军徽，男，汉族，1981年11月6日生，住河南省洛阳市洛龙区。
上诉人洛阳吉亚电器设备有限公司（以下简称吉亚公司）与被上诉人李治杰为劳动争议纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2017）豫0311民初298号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人吉亚公司的委托诉讼代理人郭俊梅、被上诉人李治杰的委托诉讼代理人李军徽到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
吉亚公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，改判吉亚公司不承担责任或者发回重审；2.一、二审诉讼费用由李治杰承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，证据不足。1.双方当事人之间不存在劳动关系，李治杰是白高峰雇佣的人员，其摔伤也是在为白高峰干活期间摔伤，当时和李治杰一起干活的工人均可以证明，一审判决认定李治杰摔伤属于工伤明显不公平。2.一审审理时，李治杰请求解除劳动合同，一审法院未支持该项诉讼请求，却判决支付补偿金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金违反法律规定。关于双倍工资，一审法院支持22个月工资无事实和法律依据，且该主张已经过诉讼时效；李治杰住院时白高峰支付4000元医疗费，李治杰也认可，一审法院未将该费用冲减。
李治杰辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求依法维持原判。1.一审法院查明李治杰与吉亚公司未签订劳动合同，未支付李治杰留薪期工资等事实客观真实，李治杰无异议；李治杰与吉亚公司之间存在事实劳动关系，经生效法律文书确认。吉亚公司属于恶意诉讼，其上诉没有事实和法律依据，应予以驳回。2.李治杰诉求解除劳动关系符合法律规定；双倍工资的主张未超过诉讼时效；吉亚公司称李治杰住院时由白高峰支付4000元医疗费无事实和法律依据，该项请求应另案解决。
吉亚公司向一审法院起诉请求：1.吉亚公司不承担相应的工伤待遇计122074.27元；2.诉讼费由李治杰承担。
一审法院认定事实：2013年9月起李治杰在吉亚公司处工作期间从事喷粉工。双方无书面劳动合同。2013年12月17日早上上班时摔伤。2014年7月12日经一审法院判决认定李治杰与吉亚公司之间存在劳动关系。吉亚公司不服上诉，2015年8月20日洛阳市中级人民法院终审认定，驳回吉亚公司上诉，维持原判。洛阳市洛龙区劳动人事争议仲裁委员会2016年12月26日作出洛龙劳人仲案字〔2016〕第239号仲裁裁决书，双方均不服诉至一审法院。另查明，李治杰于2013年12月17日至30日在在解放军150中心医院住院治疗13天，诊断为右根骨粉碎性骨折，花费13331.95元，陪护1人。2015年11月16日，洛阳市人力资源和社会保障局认定李治杰为工伤。2015年12月14日至28日在洛阳新区人民医院住院治疗14天，花费5575.45元，陪护1人。2016年9月9日经洛阳市劳动能力鉴定委员会鉴定李治杰构成九级伤残。无证据证明吉亚公司为李治杰购买工伤保险及双方签订书面劳动合同。
一审法院认为，李治杰与吉亚公司存在事实劳动关系已经两级法院认定，吉亚公司无证据证明已申请再审，故其再审抗辩不予采纳。无证据证明吉亚公司为李治杰购买工伤保险，李治杰要求解除劳动关系符合法律规定，双方劳动关系系李治杰申请之日的2016年10月31日解除，吉亚公司应当补偿李治杰3个月经济补偿金，李治杰按照每月2517.92元计算三个月7553.76元应予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者签订书面劳动合同，视为用人单位与劳动者签订无固定期限劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，吉亚公司应当支付11个月双倍工资，李治杰按每月2517.92元计算22个月55394.24元应予支持。吉亚公司并未为李治杰购买工伤保险，国务院《工伤保险条例》第六十条规定，用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由劳动保障行政部门责令改正；未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。停薪休职一般不超过12个月。需要护理的由所在单位负责。故李治杰主张的医疗费18907.4元应予认定。国务院《工伤保险条例》第三十一条规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。李治杰未提交相关证据，但主张按照每月平均工资为2517.92元计算12个月过长，一审法院酌定计算6个月为15107.52元。护理费李治杰要求27天（每天70元）并不过高，计算1890元应予认定。国务院《工伤保险条例》第二十九条规定，职工因工作遭受××进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70%发给住院伙食补助费；经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医的，所需交通、食宿费用由所在单位按照本单位职工因公出差标准报销。因双方并无提交相关证据，故李治杰要求按照每天50元计算27天住院伙食补助费1350元并无不当，应予认定。国务院《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资，(二)劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。河南省工伤保险条例第二十七条规定，五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，九级八个月;一次性伤残就业补助金，九级十六个月。原告主张按照2015年洛阳市在岗职工月平均工资3818.25元计算并无不当。故一次性伤残补助金为22661.28元（2517.92×9），一次性就业补助金为61092元（3818.25×16），一次性医疗补助金为30546元（3818.25×8）应予认定。综上，吉亚公司应当支付李治杰各项赔偿金为214902.2元。李治杰其他诉求不予支持。吉亚公司诉讼请求无事实和法律依据，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《国务院工伤保险条例》第六十条之规定，经合议判决如下：一、吉亚公司应于本判决生效后十日内支付李治杰赔偿金214902.2元。二、驳回李治杰其他诉讼请求。三、驳回吉亚公司诉讼请求。如未按本生效判决确定的期间履行上述付款义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费20元，由吉亚公司承担。
二审经审理查明事实与一审判决认定事实一致。
本院认为，李治杰与吉亚公司之间存在事实劳动关系已经相关生效法律文书予以确认，该生效法律文书非经法定程序撤销应为合法有效，吉亚公司虽主张双方当事人不存在事实劳动关系，但并未提交相关有效证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果。李治杰经洛阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，一审法院据此认定双方解除劳动合同，且吉亚公司支付李治杰赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。由于吉亚公司并未与李治杰签订书面劳动合同，也未为其购买工伤保险，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》的相关规定认定吉亚公司支付11个月双倍工资等相关赔偿金，并无不当，本院予以维持。至于吉亚公司主张李治杰住院时白高峰支付4000元医疗费应予冲减的问题，李治杰对于收到吉亚公司派人支付4000元的事实予以认可，该款项应予扣除，吉亚公司应当支付李治杰各项赔偿金（一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金）为214902.2元-4000元=210902.2元，本院对此予以认定。一审法院对此事实认定不清，本院予以纠正。
综上所述，一审法院认定部分事实不清，本院予以纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：
一、维持河南省洛阳市洛龙区人民法院（2017）豫0311民初298号民事判决第三项；
二、撤销河南省洛阳市洛龙区人民法院（2017）豫0311民初298号民事判决第二项；
三、变更河南省洛阳市洛龙区人民法院（2017）豫0311民初298号民事判决第一项为：“洛阳吉亚电器设备有限公司应于本判决生效后十日内支付李治杰赔偿金210902.2元”；
四、驳回李治杰的其他诉讼请求。
如未按本生效判决确定的期间履行上述付款义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费20元，由洛阳吉亚电器设备有限公司负担。二审案件受理费10元，由洛阳吉亚电器设备有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 郏文慧
审判员 张海舟
审判员 董 鹏
二〇一七年十二月二十六日
书记员 郎振浩