福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）云刑初字第164号
公诉机关云霄县人民检察院。
被告人陈龙武，男，1964年2月17日出生，汉族，高中文化，无业，福建省云霄县人。曾因犯收购赃物罪于2005年10月17日被本院判处管制一年。
辩护人林锦明，福建泾渭明律师事务所律师。
被告人张荣和，男，1974年8月3日出生，汉族，初中文化，农民，福建省云霄县人。
辩护人张坤明，福建法益律师事务所律师。
被告人罗艺明，男，1981年2月9日出生，汉族，小学文化，农民，福建省云霄县人。
被告人欧小云，女，1975年9月10日出生，汉族，小学文化，农民，福建省云霄县人。
被告人欧幼芬，女，1978后4月29日出生，汉族，文盲，农民，福建省云霄县人。
被告人欧淑茶，女，1979年10月15日出生，汉族，小学文化，农民，福建省云霄县人。
被告人张丽花，女1980年3月15日出生，汉族，初中文化，农民，福建省云霄县人。
云霄县人民检察院以云检诉刑诉（2015）121号起诉书指控被告人陈龙武、张荣和、罗艺明、欧小云、欧幼芬、欧淑茶、张丽花犯非法经营罪，于2015年7月1日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员曾俊民、代理检察员陈妙娜出庭支持公诉，被告人陈龙武及其辩护人林锦明、被告人张荣和及其辩护人张坤明、被告人罗艺明、欧小云、欧幼芬、欧淑茶、张丽花等到庭参加诉讼。在审理过程中，本院决定延期审理一次。现已审理终结。
云霄县人民检察院指控，2014年9月10日，市、县联合打假队在被告人陈龙武家中地下室查获一假烟工场，现场查获假冒“芙蓉王”等品牌烟支37件、制假辅助材料及土制切咀机和土制接咀机各一台。共计价值为531227元（人民币，下同）。同时在陈龙武家门口的农用车内查获烟丝182包，还扣押了5本记载其曾为他人提供中转、储藏烟丝的记账本。经鉴定，上述烟丝价值共计835323元。
以上事实，有书证，物证，证人证言，被告人的供述和辩解，价格鉴定意见书，现场勘验、检查笔录等证据为证。被告人陈龙武、张荣和、罗艺明、欧小云、欧幼芬、欧淑茶、张丽花的行为已构成非法经营罪，属共同犯罪，张荣和、罗艺明、欧小云、欧幼芬、欧淑茶、张丽花是从犯。请求依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条的规定，依法判处。
被告人陈龙武、张荣和、罗艺明、欧小云、欧幼芬、欧淑茶、张丽花均承认了公诉机关所指控的犯罪事实。
被告人陈龙武的辩护人林锦明提出，1、陈龙武为他人储藏烟丝的行为不属于非法经营行为，公诉机关对该指控不能成立；2、陈龙武在加工伪劣卷烟过程中起次要作用，是从犯，同时其生产的卷烟并非全部以假乱真，主观恶性小。因此建议对陈龙武从轻或减轻处罚。
被告人张荣和的辩护人张坤明提出，张荣和在共同犯罪中起次要作用，是从犯，归案后认罪态度较好，建议对张荣和减轻处罚。
经审理查明，2014年5月开始，被告人陈龙武伙同其妻子吴某某（另案处理）在其家中地下室开设假烟包制工场，被告人张荣和纠集被告人罗艺明、欧小云、欧幼芬、欧淑茶、张丽花等人到该地下室假烟包制工场包制假冒伪劣香烟。2014年9月10日，该制假窝点被漳州市、云霄县联合打假队查获，现场查获假冒“芙蓉王”等品牌烟支37件、假冒“玉溪”牌硬外标识一箱（1000件）、假冒“七匹狼”牌软内标识一箱（5000件）、咀棒37件及土制切咀机和土制接咀机各一台。2014年9月10日，被告人陈龙武、张荣和、罗艺明、欧小云、欧幼芬、欧淑茶、张丽花在上述制假窝点被现场抓获。经鉴定，上述被查获物品鉴定价值531227元（不含土制机械价值）。其中咀棒价值29600元，标识价值2400元。
同时，市、县联合打假队还在被告人陈龙武家门口的家用车内查获烟丝182包（每包20公斤），在被告人陈龙武家中扣押了5本记载经营烟丝的记账簿，查得陈龙武曾为他人提供中转、储藏烟丝共727包（每包20公斤）。经鉴定，上述727包烟丝共计价值835323元。
另经审理查明，在犯罪过程中，被告人张荣和、欧小云夫妇共获取违法所得8200元，罗艺明、欧幼芬夫妇共获取违法所得4000元。
本案在本院审理过程中，被告人陈龙武的家属代其预交罚金10000元，被告人张荣和的家属代其预交罚金10000元、退缴违法所得8200元，被告人罗艺明预交罚金8000元、退缴违法所得4000元，被告人欧小云、欧幼芬、欧淑茶、张丽花各预交罚金8000元。
以上事实，公诉机关向法庭提供由侦查机关依法收集的下列证据予以证实。
1.证人陈某某的证言，证实白色农用货车是2014年陈龙武用的他身份证去登记购买的，但车辆实际是由陈龙武使用，他不知道陈龙武用该车运载烟丝。他平时身患哮喘没有劳动能力，不知道陈龙武家中开设假烟加工场和藏匿烟丝等事情。
2.云霄县整顿市场经济秩序领导小组办公室的查获制假物品移交清单，证实2014年9月10向云霄县云陵镇移交由市、县公安局、烟草专卖局联合在云陵镇北园社区民房、废品收购点、农用车上查获的半成品烟支37件（10公斤／件），其中假冒“芙蓉王”6件；假冒蓝“黄鹤楼”4件；假冒灰“七匹狼”1件；假冒“哈德门”15件；假冒“黄鹤楼”论道11件（15公斤／件）；假冒“玉溪”硬外标识1箱（1000件／箱）；假冒灰“七匹狼”内标识1箱（5000件／箱）；咀棒37件（进口标准件）；半成品土制接咀机一台；土制切咀机一台；烟丝182包；农用车一辆。
3.云霄县公安局扣押物品清单，证实云霄县公安局向被告人陈龙武扣押的五本记有运载烟丝545包的情况的账簿。
4.云霄县公安局出具的情况说明，证实经从被告人陈龙武记录的账本中核对，其对外购买烟丝727包，其中向外销售烟丝545包，现场查获三处藏匿制丝共计182包（废品收购站121包，农用车内46包、陈龙武家中15包）。
5.户籍证实，证实被告人陈龙武出生于1964年2月17日，被告人张荣和出生于1974年8月3日，被告人罗艺明出生于1981年2月9日，被告人欧小云出生于1975年9月10日，被告人欧幼芬出生于1978年4月29日，被告人欧淑茶出生于1979年10月15日，被告人张丽花出生于1980年3月15日。案发时，上述各被告人均已达到完全刑事责任年龄，具有刑事责任能力。
6.云霄县公安局出具的到案经过，2014年9月10日，漳州市、云霄县公安、烟草专卖局联合打假队在云霄县云陵镇查获一处制假窝点，现场抓获制假人员陈龙武、张荣和、罗艺明、欧幼芬、欧小云、欧淑茶、张丽花共七名。
7.犯罪嫌疑人前科查询表、本院（2005）云刑初字第147号刑事判决书及（2005）云刑执字第16号执行通知书，证实通过对全国在逃人员信息系统、全国违法犯罪人员信息系统、福建省警务综合应用平台进行查询，被告人陈龙武因犯销售赃物罪于2005年10月17日被判处管制一年，并处罚金15000元，刑期至2006年10月27日止。被告人张荣和、罗艺明、欧小云、欧幼芬、欧淑茶、张丽花没有犯罪前科记录。
8.机动车详细查询结果，证实轻型厢式货车的车主是陈某某。
9.云霄县公安局出具的现场勘验、检查笔录现场图及照片，A、证实查获的中心现场位于云漳路的一楼地下室，地下室的出入位于一楼的中部。成四方形，出入口下的南北两面各有一间房间，两间房间的内部为空房，房间内还有部分制假遗留物（纸箱、散落地上的烟枞等），现场制假物品和材料已被移走，现场已改变。（附现场勘验检查制图2张，照片8张。）
B、证实查获现场位于云霄县云陵镇吴某某废品收购站，是一间简易的临时搭盖房，房子坐南朝北。该现场已变动。（附现场勘验检查制图1张，照片4张。）
10.云霄县价格认证中心云价认（2014）第0265号、第0271号、第0395价格鉴定结论意见书，证实涉案的假冒烟支价值499227元，标识价值2400元，咀棒价值29600元，烟丝价值835323元。土制切咀机、土制接咀机无价格依据，无法鉴定。
11.被告人陈龙武对上述犯罪事实供认不讳。
12.被告人张荣和对上述犯罪事实供认不讳。
13.被告人罗艺明对上述犯罪事实供认不讳。
14.被告人欧小云对上述犯罪事实供认不讳。
15.被告人欧幼芬对上述犯罪事实供认不讳。
16.被告人欧淑茶对上述犯罪事实供认不讳。
17.被告人张丽花对上述犯罪事实供认不讳。
上述证据经庭审查证、质证属实，具有证据效力，足以认定。
本院认为，被告人陈龙武违反国家烟草专卖管理规定，未经许可参与经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，涉案价值1366550元，情节特别严重；被告人张荣和、罗艺明、欧小云、欧幼芬、欧淑茶、张丽花等人为陈龙武的非法经营假烟活动提供技术、劳务支持，扰乱市场秩序，涉案价值均为531227元，情节特别严重。陈龙武、张荣和、罗艺明、欧小云、欧幼芬、欧淑茶、张丽花的行为均已构成非法经营罪，属共同犯罪。检察机关指控陈龙武、张荣和、罗艺明、欧小云、欧幼芬、欧淑茶、张丽花犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，请求适用的法律正确，本院予以确认，依法应以非法经营罪追究陈龙武、张荣和、罗艺明、欧小云、欧幼芬、欧淑茶、张丽花的刑事责任。在共同犯罪中，陈龙武是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；张荣和、罗艺明、欧小云、欧幼芬、欧淑茶、张丽花起次要辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。陈龙武的辩护人林锦明提出的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。张荣和的辩护人张坤明提出对张荣和减轻处罚的辩护意见有事实和法律依据，本院予以采纳。归案后，陈龙武、张荣和、罗艺明、欧小云、欧幼芬、欧淑茶、张丽花均能如实交代犯罪事实，均属坦白，依法可以从轻处罚。在法庭上，七被告人均自愿认罪，并积极预交罚金，张荣和、欧小云、罗艺明、欧幼芬还积极退清违法所得，对七被告人均可酌情予以从轻处罚。根据罗艺明、欧小云、欧幼芬、欧淑茶、张丽花的犯罪情节和悔罪表现，经审前调查，对罗艺明、欧小云、欧幼芬、欧淑茶、张丽花适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住的社区没有重大不良影响，可依法对罗艺明、欧小云、欧幼芬、欧淑茶、张丽花宣告缓刑。罗艺明、欧小云、欧幼芬、欧淑茶、张丽花必须依法接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款，第三条第二款第（一）项，第五条，第六条，第九条第一款的规定，判决如下：
一、被告人陈龙武犯非法经营罪，判处有期徒刑七年，并处罚金500000元。罚金限于判决生效之日起一个月内缴纳（已预交的10000元可以抵扣）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月10日起至2021年9月9日止。）
二、被告人张荣和犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金10000元。罚金限于判决生效之日缴纳（已交）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月10日起至2016年1月9日止。）
三、被告人罗艺明犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年二个月，并处罚金8000元。罚金限于判决生效之日缴纳（已交）。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
四、被告人欧小云犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年二个月，并处罚金8000元。罚金限于判决生效之日缴纳（已交）。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
五、被告人欧幼芬犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年二个月，并处罚金8000元。罚金限于判决生效之日缴纳（已交）。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
六、被告人欧淑茶犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年二个月，并处罚金8000元。罚金限于判决生效之日缴纳（已交）。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
七、被告人张丽花犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年二个月，并处罚金8000元。罚金限于判决生效之日缴纳（已交）。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
八、扣押在案的烟丝182包、烟支37件、假冒“玉溪”硬件标识一箱、假冒“七匹狼”软内标识一箱、咀棒37件及一台土制切咀机、一台土制接咀机，及轻型厢式货车一辆予以没收。
九、被告人张荣和、欧小云、罗艺明、欧幼芬已退缴的违法所得8200元、4000元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄秋龙
人民陪审员 林海滨
人民陪审员 黄艺群
二〇一五年十二月九日
书 记 员 卢岳平
附与本案有关的法律条文和司法解释：
中华人民共和国刑法
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、
销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为第规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。
第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。