湖南省祁阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘1121民初1792号
原告：桂永茂，男，1963年5月8日出生，汉族，农民，湖南省祁阳县人，住祁阳县。
委托诉讼代理人：何名盛，湖南博大律师事务所律师。
被告：陈德雄，男，1960年9月4日出生，汉族，居民,湖南省祁阳县人,住祁阳县。
委托诉讼代理人：周雪峰,湖南博大律师事务所律师。
被告：付国生，男，1955年5月28日出生，汉族，居民,湖南省祁阳县人,住祁阳县。
原告桂永茂诉被告陈德雄、付国生身体权纠纷一案，本院于2017年7月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告桂永茂及其委托诉讼代理人、被告陈德雄委托诉讼代理人、被告付国生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
桂永茂向本院提出诉讼请求：依法判定二被告赔偿原告在从事雇佣活动中身体受伤各项损失共计115387.13元（不含已支付22000元）。事实和理由：受被告陈德雄雇请在其煤场砌护坡，2016年11月6日下午3时许被告付国生开煤场铲车作业中车轮压飞石头砸伤原告桂永茂左腿。经鉴定：左胫骨上段粉碎性骨折内固定术后已构成九级伤残。原告伤后的医药费被告陈德雄已支付22000元，对其他损失，双方多次协商未果，故诉法院判决二被告连带赔偿原告剩余损失。
陈德雄辩称,原告桂永茂与被告陈德雄不存在雇佣或劳务关系。被告付国生不是开铲车的，而是被告陈德雄雇请做水电安装的。原告法医鉴定鉴定标淮适用错误，损失计算不符法律规定，请求法院驳回原告诉请。
付国生辩称，原告桂永茂离铲车太近受伤，原告桂永茂自己应承担相应责任，且付国生是听从煤场安排作业，并无过错，不应担责。
当事人围绕诉讼请求和抗辩主张提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认。对有争议的证据和事实认定如下：证人伍某1、伍某2、桂某三人的证词相吻合，且互相印证原告桂永茂受雇被告陈德雄煤场砌护坡时被付国生开煤场铲车作业车轮压飞石头砸伤的事实，本院予以确认。
原告桂永茂作为受害人无固定收入，本案做护坡工作只是临时性的；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，故其误工收入应按职工年平均工资-农、林、牧、渔业行业计算。
本案事故致害结果虽发生在2016年，但鉴定是在2017年，故本院要求永州市中泰司法鉴定所依据《人体损伤致残程度分级》对原告桂永茂伤情等进行补充鉴定及说明，经永州市中泰司法鉴定所补充鉴定意见：1、被鉴定人桂永茂左胫骨上段粉碎性骨折，参照《人体损伤致残程度分级》相关条款之规定，内固定术后已构成十级伤残。2、伤后休息治疗6个月，1人陪护3个月（含二次手术陪护）。3伤后已用医疗费、鉴定费截至2017年4月26日止，按就诊医院正规发票核实认可，4、另增加:后期康复费4000元、取内固定器手术医疗费7000元、建议营养费2000元。经补充质证，被告陈德雄无异议，本院予以确认。
根据采信的证据，结合原、被告的陈述，查明本案事实如下:
原告桂永茂与本案三证人及其他人应被告陈德雄煤场管理人邀请去被告陈德雄煤场工地做工（砌护坡、建杂房等），报酬由被告陈德雄计量统一支付给整体做工工人，然后再由全部做工人按参与做工工时平均分配到人。付国生系被告陈德雄煤场另聘的水电安装工兼临时铲车司机。2016年11月6日15时许，付国生开煤场铲车铲渣土砂石回填砌护坡沟时,车轮压飞石头砸伤原告桂永茂左腿。原告桂永茂伤后经祁阳县人民医院治疗花费2327.4元、祁阳县中医院治疗花费25019.23元（被告陈德雄已支付22000元）。原告桂永茂伤后经永州市中泰司法鉴定所鉴定已构成十级伤残。
本院认为，付国生依陈德雄煤场指示开煤场铲车铲砌护坡处砂石回填时，压飞石头砸伤原告桂永茂，虽属意外事故，但也是未尽安全注意义务的结果。原告桂永茂在施工场地并未违规操作，被告陈德雄作为煤场业主，安全设施未到位，且对员工安全教育不够。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故作为雇主的被告陈德雄应对员工付国生的过失行为致伤桂永茂承担赔偿责任。原告桂永茂受伤，雇员付国生无重大过失或故意，故其后果应由其雇主陈德雄承担。
按照《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，本院确认原告桂永茂以下损失：医疗费27346.63元、伤残赔偿金23860元（农村居民人均可支配收入11930元/年×20年×10%）、住院伙食补助费2550元（50元/天×51天）、误工费17015.5元（职工年平均工资-农、林、牧、渔业34031元/年÷12个月×6个月）、护理费11614.5（城镇非私营单位在岗职工年平均工资-
居民服务、修理和其他服务业46458元/年÷12个月×3个月）、营养费2000元，原告诉请的交通费300元虽未出具交通费票据，但本院综合考虑原告入出院的实际情况,确认交通费为300元适度;精神损害抚慰金，因原告已经构成九级伤残,故本院酌情考虑精神损害抚慰金5000元；后期康复费4000元、后期治疗费7000元、司法鉴定费1500元。损失合计102187元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：
一、原告桂永茂的损失共计102187元，品除被告陈德雄已支付的医疗费22000元，剩余损失80187元，限被告陈德雄在本判决发生法律效力之日起5日内付清。
二、驳回原告桂永茂要求被告付国生赔偿的诉讼请求。
如不按本院判决指令的期限履行给付金钱的义务，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2600元,减半收取计1300元，由被告陈德雄负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
审判员 李良君
二〇一七年十月十九日
书记员 杨 柳
附相关法律条文:
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第九条精神损害抚慰金包括以下方式：
（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；
（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；
（三）其他损害情形的精神抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。