吉林省长春市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉01刑终125号
原公诉机关吉林省农安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）安洪伟，男，1975年2月6日出生于吉林省农安县，汉族，户籍地吉林省农安县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年6月2日被刑事拘留，同年6月9日被取保候审，同年10月26日被吉林省农安县人民法院取保候审，同年11月22日被逮捕。现羁押于吉林省农安县看守所。
辩护人黄鹏，吉林创一律师事务所律师。
吉林省农安县人民法院审理的吉林省农安县人民检察院指控被告人安洪伟犯故意伤害罪一案，于2016年12月7日作出（2016）吉0122刑初569号刑事判决。宣判后，原审被告人安洪伟不服，提出上诉，本院受理此案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，吉林省长春市人民检察院指派检察员张春雨出庭履行职务，上诉人安洪伟及其辩护人黄鹏到庭参加诉讼，现已审理终结。
原审判决认定，2016年4月26日下午，被告人安洪伟在其家中因琐事与前妻朱某甲发生争执。朱某甲的弟弟朱某乙得知此事后，于当晚19时许来到安洪伟家院内，与安洪伟撕打在一起，在撕打过程中，被告人安洪伟用拳头将朱某乙的面部打伤。经农安县公安局法医鉴定：朱某乙鼻骨骨折合并上颌骨额突骨折构成轻伤二级，十级残；面部软组织创构成轻微伤。
原审判决认为：被告人安洪伟故意伤害他人身体，致被害人鼻骨骨折合并上颌骨额突骨折构成轻伤二级、十级伤残，其行为已构成故意伤害罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，以故意伤害罪，判处被告安洪伟有期徒刑一年六个月。
上诉人安洪伟上诉及其辩护人提出：被害人在案发起因上有过错，其已与被害人自某某达成和解，并取得谅解，原审判决量刑过重，请求对其适用缓刑。
长春市人民检察院意见：鉴于二审期间双方自某某达成和解，上诉人安洪伟赔偿了被害人部分经济损失，建议依法改判。
经审理查明：2016年4月26日下午，上诉人安洪伟在其家中因琐事与前妻朱某甲发生争执。朱某甲的弟弟朱某乙得知此事后，于当晚19时许来到安洪伟家院内，与安洪伟发生撕打，在撕打过程中，上诉人安洪伟用拳头将朱某乙的面部打伤。经法医鉴定：朱某乙鼻骨骨折合并上颌骨额突骨折构成轻伤二级，十级残；面部软组织创构成轻微伤。
二审审理期间，上诉人安洪伟与被害人朱某丙达成和解协议，安洪伟家属代其赔偿被害人经济损失2.5万元，被害人朱某乙对上诉人安洪伟的犯罪行为表示谅解。
认定上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.户籍证明，证实被告人安洪伟出生于1975年2月6日。
2.抓获经过，证实被告人安洪伟被抓获归案的相关情况。
3.农安县人民医院住院病历，证实朱某乙因伤于2016年4月26日入农安县人民医院治疗，诊断为头面部外伤、面部皮肤裂伤、鼻骨骨折、右膝部、肘部软组织挫伤。
4.农安县公安局法医鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证实朱某乙鼻骨骨折合并上颌骨额突骨折构成轻伤二级；面部软组织创构成轻微伤。
5.吉林一诺司法鉴定中心鉴定意见书，证实朱某乙头面部外伤致左侧上颌骨额突及左侧鼻骨线状骨折构成十级伤残。
6.农安县公安局行政处罚决定书，证实朱某乙、朱某甲因本案均于2016年7月15日和7月13日被农安县公安局处以罚款伍佰元的行政处罚。
7.证人朱某甲证言，证实安洪伟是我前夫，离婚时法院把地判决给我，地被他抢种了，2016年4月26日下午5点多我去安洪伟家要地钱，他说没钱，我俩就吵吵起来，安洪伟用拳头打我左眼一拳，打我右眼两拳，把我打倒在地，之后他用一个木棒打我头部、后背、臀部、肩部三四下，把木棒打折了，都是在他家屋里打的。之后他到厨房拿出一把菜刀，拽住我头发说整死我，边说边把我往院里拽，拽到屋门口时，安某某和他媳妇还有李某某看见了，把安洪伟拉开推到厨房了，我给我弟弟朱某乙打电话让他报警，30分钟后，朱某乙骑着摩托车来了，看见我在地上躺着，他说安洪伟咋这么不是人，安洪伟听见后从厨房窜出来，和朱某乙撕打在一起，安洪伟用拳头打朱某乙，把他脸部打出血了，我在地上捡起一根木棒，打安洪伟后背，安洪伟用右手挡了一下，打在他右手上了。我没看见安洪伟受伤。
8.证人安某某证言，证实2016年4月26日朱某乙、安洪伟、朱某甲开始怎么打仗我不知道，后来朱某乙去的时候我才去的，朱某乙去的时候要进安洪伟家屋子里，我拽着不让他进，朱某乙挡我一下，我就撒手了，之后朱某乙就和安洪伟打在一起了，他俩用拳头相互打对方，没有人动刀，安洪伟手指和脸受伤，是朱某乙打的，朱某乙脸上被安洪伟打伤了。
9.证人萨某某证言，证实2016年4月26日安洪伟、朱某甲、朱某乙打起来之前我就抱着孩子走了，当时朱某甲让安洪伟签字，具体签什么字我不清楚，他们因此打起来的。
10.证人李某某证言，证实2016年4月26日我到安洪伟家时，朱某乙正往他家屋里走，大家拉着朱某乙不让他进屋，安洪伟就在屋里出来了，之后安洪伟就跟朱某乙骂起来，之后他俩就动手打起来了，朱某乙和安洪伟互相用拳头打对方，之后朱某乙那把镰刀把，但没有来打人，被安某某拉下来了，当时朱某甲在地上躺着，看到他俩打起来，朱某甲从地上拿了一个棒子打了安洪伟后背一下，朱某乙在安洪伟家院子里那个砖头把他家玻璃打碎了。
11.被害人朱某乙陈述，证实2016年4月26日下午我接到我妹妹电话说，我姐朱某甲被安洪伟打了，让我报警并去看看，我骑着摩托车去了安洪伟家，到后我进院看见我姐在安洪伟家院里躺着（还曾陈述在屋地上躺着），这时安洪伟不知道从什么地方出来，打我脸部和面部还有脑袋，我发现我右侧脸部被打了一个口子出血了，不知道谁把我俩拉开了，之后安洪伟走了，我顺手在地上捡起一个东西要打安洪伟，没打上把他家玻璃打碎了。然后派出所来了。我没还手，安洪伟脸部伤如何形成我不知道，我没踹他家门。安洪伟打我时我姐朱某甲一直在地上躺着，我被打后在安洪伟家院子里拿起一把镰刀，然后又扔了。
12.上诉人安洪伟供述，证实2016年4月26日下午2点多，我前妻朱某甲到我家，拿一张写有她土地位置的一张纸让我签字，我不签，她又吵又闹在我家待了好几个小时不走，后来她说我不签字，她就找人来，之后朱某甲就给他弟弟打电话，过了将近十分钟，朱某乙骑着摩托车来我家，开始拽们踹门，我二哥安某某拉着不让他拽们，朱某乙给我二哥打了。后我二哥回家了，我就把门开了，朱某乙拽我衣领，打我额头和眼睛上两拳，朱某甲用木棒打我后背一下，我用胳膊一挡，打我右手小指根部了。我用左手打了朱某乙左脸一拳，后来我跑屋里去了，朱某乙就把我家玻璃打碎了。
二审期间上诉人安洪伟的辩护人提供如下证据：
和解协议书、谅解书、收条，证实2017年3月14日上诉人安洪伟家属与被害人朱某丙达成和解协议，安洪伟家属赔偿被害人朱某乙经济损失2.5万元，朱某乙收到该款并出具了收条。同时朱某乙对安洪伟的犯罪行为表示谅解，并要求法院对其从轻处罚。
上述证据经庭审举证、质证，控辩双方均无异议，并经法庭查证核实，应当作为本案的定案依据。
合议庭评议认为，上诉人安洪伟故意伤害他人身体，致人轻伤二级、十级伤残，其行为已构成故意伤害罪。一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。鉴于二审期间上诉人安洪伟与被害人朱某丙达成和解协议，赔偿了被害人部分经济损失，并取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。上诉人安洪伟上诉及其辩护人提出，被害人在案发起因上有过错，其已与被害人自某某达成和解，并取得谅解，原审判决量刑过重，请求对其适用缓刑。经查，现有证据证实，被害人朱某乙系在接到朱某甲电话后来到安洪伟家，与从屋内出来的安洪伟相互撕打，进而引发本案，不能认定被害人在案件起因上具有过错。二审期间，上诉人安洪伟与朱某乙达成和解协议，其家属代为赔偿了被害人部分经济损失，并取得谅解，可以酌情对其从轻处罚。但根据上诉人安洪伟的犯罪情节和危害后果，不符合适用缓刑条件，故对上诉人安洪伟的上诉理由及辩护人的辩护意见酌予采纳。长春市人民检察院建议予以改判的意见予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销吉林省农安县人民法院（2016）吉0123刑初569号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）安洪伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月22日起至2017年5月13日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 邵 坤
代理审判员 臧万成
代理审判员 齐东雷
二〇一七年三月二十二日
书 记 员 苗 惠