福建省建瓯市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）瓯刑初字第302号
公诉机关福建省建瓯市人民检察院。
被告人谢国方，男，出生于福建省建瓯市，汉族，小学文化，农民，住建瓯市。2014年4月9日，曾因犯盗窃罪，被本院判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币25000元。此次因涉嫌犯盗窃罪，于2015年6月4日被建瓯市公安局刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于建瓯市看守所。
被告人张某某，男，出生于福建省建瓯市，汉族，文盲，农民，住建瓯市。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年6月18日被建瓯市公安局刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于建瓯市看守所。
建瓯市人民检察院以瓯检诉刑诉（2015）325号起诉书指控被告人谢国方犯盗窃、合同诈骗罪，被告人张某某犯盗窃罪，于2015年9月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。建瓯市人民检察院检察员ＸＸ、代理检察员周茂旺出庭支持公诉，被告人谢国方、张某某到庭参加诉讼。现己审理终结。
公诉机关指控，一、盗窃部分
2015年3、4月份的一天凌晨，被告人谢国方、张某某伙同黄涛、叶金和（均另案处理）驾驶一辆车牌号为闽HR53**的白色大众牌小车，窜至福建省建瓯市人民法院对面的“玖隆阁”古玩店，内将店内陈列的玉器、瓷器以及店内一台电脑的主机箱盗走。四人将车辆驾驶至建瓯市水南桥中段时，认为盗取的大件瓷器等物品不值钱，即将盗取的部分大样瓷器以及电脑主机箱从水南桥头抛到河中。其余的各类古董藏放在被告人谢国方和张某某的家中。
2015年6月4日建瓯市公安局民警在被告人谢国方位于建瓯市东安村弓鱼11号的住处内查获被盗玉器、瓷器共计30余件；2015年6月18日，在被告人张某某其位于建瓯市徐墩镇归宗村古楼自然村3号的住处内查获被盗青铜花瓶一对。被搜查出的各类古董，经鉴定市场价值为人民币38650元。
二、合同诈骗部分
2014年5月16日，被告人谢国方伙同冒充“王小斌”的林道义以林道义“违反计划生育政策需要罚款”需要用钱为由，利用虚假的王小斌的身份证复印证、虚假的际上村农田租赁合同，并以该农田上的苗圃作为抵押，向徐志华借款两万元。被害人徐志华在与被告人林道义签订了借款协议后现金支付给被告人林道义人民币2万。被告人谢国方和林道义各分得人民币1万元。
2015年6月4日，被告人谢国方在建瓯市火车站被公安机关抓获。2015年6月18日，被告人张某某在建瓯市徐墩镇归宗村古楼自然村4号家中被公安机关抓获。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据。
公诉机关认为，被告人谢国方以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，同时伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、二百六十四之规定，应以合同诈骗罪、盗窃罪追究其刑事责任。被告人张某某伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四之规定，应以盗窃罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人谢国方对起诉书指控其犯盗窃罪及犯罪事实不持异议。对合同诈骗罪不持异议，辩解其没拿1万元钱。
被告人张某某对起诉书指控的罪名及事实不持异议。
经审理查明：一、盗窃部分
2015年3、4月份的一天凌晨，被告人谢国方、张某某伙同黄涛、叶金和（均另案处理）驾驶一辆车牌号为闽HR53**的白色大众牌小车，窜至福建省建瓯市人民法院对面的“玖隆阁”古玩店，内将店内陈列的玉器、瓷器以及店内一台电脑的主机箱盗走。四人将车辆驾驶至建瓯市水南桥中段时，认为盗取的大件瓷器等物品不值钱，即将盗取的部分大样瓷器以及电脑主机箱从水南桥头抛到河中。其余的各类古董藏放在被告人谢国方和张某某的家中。
2015年6月4日建瓯市公安局民警在被告人谢国方位于建瓯市东安村弓鱼11号的住处内查获被盗玉器、瓷器共计30余件；2015年6月18日，在被告人张某某其位于建瓯市徐墩镇归宗村古楼自然村3号的住处内查获被盗青铜花瓶一对。被搜查出的各类古董，经鉴定市场价值为人民币38650元。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议中，且有书证报案记录、到案经过、搜查证及搜查笔录、扣押决定书及扣押清单、被告人人员信息表及违法信息查询记录表、谢国方刑事判决书、证人叶金和的证言及辨认笔录、被害人黄长和的陈述、被告人谢国方、张某某的供述与辩解及辨认笔录、现场勘查笔录、图、照片等证据证实，足以认定。
二、合同诈骗罪部分
2014年5月16日，被告人谢国方伙同冒充“王小斌”的林道义以林道义“违反计划生育政策需要罚款”需要用钱为由，利用虚假的王小斌的身份证复印证、虚假的际上村农田租赁合同，并以该农田上的苗圃作为抵押，向徐志华借款两万元。被害人徐志华在与被告人林道义签订了借款协议后现金支付给被告人林道义人民币2万。被告人谢国方和林道义各分得人民币1万元。
2015年6月4日，被告人谢国方在建瓯市火车站被公安机关抓获。2015年6月18日，被告人张某某在建瓯市徐墩镇归宗村古楼自然村4号家中被公安机关抓获。
上述事实。有下列的证据证实：
1、被告人谢国方的供述与辩解证实，其和林道义提供虚假的苗圃合同，骗取了徐志华2万元。
2、证人林道义的供述与辩解证实，其冒充王小斌和谢国方合谋，提供了虚假的小桥镇际上村的一个苗圃合同，将苗圃作为抵押骗取了徐志华人民币2.5万元。徐志华实际给了2万，其和谢国方每人各分得一万元的事实。
3、证人陈培光的证言证实，其是小桥镇际上村一片田地的承包人。2015年3月19日，徐志华用挖掘机挖其承包地里的树苗，其发现后阻止并报案。其听徐志华说有人将这块地的苗木转让或抵押给他。
4、证人陈小明的证言及辨认笔录�实，其是徐志华的生意伙伴。2014年5月，其在徐志华办公室时，谢国方带了一个叫“王小斌”的人，说要借钱会用一块苗圃抵押，四人还去看了小桥镇际上村的苗圃，“王小斌”出示了协议、身份证等表明这个苗圃就是他的。后徐志华和“王小斌”签订了借款合同，借给王小斌的借条是2.5万，徐志华实际支付2万。
辨认笔录证实，“王小斌”就是骗取徐志华现金的林道义。
5、被害人徐志华的陈述及辨认笔录证实，谢国方带了一个叫“王小斌”的人，将小桥镇际上村的一个苗圃抵押给其，借款人民币2.5万，之后都没有还款。在2015年3月其到苗圃中取树苗时，发现这个苗圃不是“王小斌”的。
辨认笔录证实“王小斌”就是林道义。
6、徐志华提供的被诈骗的材料包括林道义提供的农田租赁协议、租金收据、王小斌的身份证复印件�借款协议、借条，证实林道义冒充“王小斌”提供虚假的苗圃合同和证明，诈骗徐志华2万元的事实。
7、陈培光提供的建瓯市旺锋园艺经营部的材料包括经营许可证、营业执照及农田承包协议书、用水协议等证实，小桥镇际上村的农田系陈培光承包经营的事实。
8、报案记录证实，该案是由被害人徐志华报案至建瓯市公安局的事实。
9、建瓯市公安局物证鉴定书的鉴定文书证实，从林道义提
交给徐志华的王小斌的农田协议书、借款协议、借条中提取的王小斌签名上的指纹是林道义的右手拇指所留。农田租赁协议上的邵建斌的签名上的指纹和协议中180元上的指纹系谢国方的右手食指所留。农田租赁合同上的何应清签名上的指纹是谢国方所留。
10、抓获经过证实被告人谢国方系抓获归案。
11、被告人谢国方于2014年因盗窃被判缓刑的执行通知书，证实被告人的缓刑考验期间自2014年4月20日起至2015年6月19日止，两起犯罪均在缓刑考验期限内。
12、罚金收据，证实被告人曾因犯盗窃罪判处的罚金已缴纳。
上列证据均经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人谢国方、张某某伙同他人以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为己构成盗窃罪。被告人谢国方以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为又构成合同诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人谢国方一人犯数罪，且曾因犯盗窃罪被判有期徒刑，在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，对其数罪并罚。在盗窃的共同犯罪中，被告人谢国方、张某某作用基本相当，且部份同案人尚未归案，不宜区分主从犯。鉴于被告人谢国方、张某某对盗窃事实供认不讳，庭审时又能自愿认罪，且盗窃的赃物大部份己被提取发还给被害人，可以对二被告人酌情从轻处罚。在合同诈骗中，被告人谢国方与林道义共同预谋、共同实施诈骗行为，作用基本相当，不区分主、从犯。被告人谢国方辩解其没有拿1万元钱，与事实不符，不予采纳。综上，根据本案的事实、性质、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、撤销（2014）瓯刑初字第119号刑事判决书，被告人谢国方犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币25000元（己缴）的缓刑部份。
二、被告人谢国方犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币3000元；犯合同诈骗罪、判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。与原判有期徒刑一年二个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币30000元（己缴25000元）。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月4日起至2018年8月3日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。）
三、被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月18日起至2017年4月17日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。）
四、被告人谢国方合同诈骗所得继续追缴，发还给被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 郭乐华
人民陪审员 叶瑞玉
人民陪审员 林 娴
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 李培眉
本案的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，�签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但�管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。