云南省昭通市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）云06刑终273号
原公诉机关云南省永善县人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐存飞，男，生于1991年12月20日，汉族，云南省永善县人，初中文化，无业，住云南省永善县。2011年1月20日因犯敲诈勒索罪被云南省永善县人民法院判处有期徒刑十个月，刑期至2011年2月28日止。因本案于2017年2月21日被刑事拘留，同年3月30日被逮捕。现押于永善县看守所。
原审被告人周朝旭，男，生于1997年8月9�，汉族，云南省永善县人，小学文化，农民，住云南省永善县。因本案于2017年2月21日被刑事拘留，同年3月30日被取保候审，同年7月31日被逮捕。现押于永善县看守所。
永善县人民法院审理永善县人民检察院指控原审被告人徐存飞犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人周朝旭犯贩卖毒品罪一案，于2017年7月31日作出（2017）云0625刑初58号刑事判决。原审被告人徐存飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定,2017年2月18日，被告人徐存飞到永善县溪洛渡镇振兴大街皇庭酒店616号房间入住。20日1时许，徐存飞邀约吸毒人员周朝旭、马某、孙羽翼、蒲某1、蒲某2、松某等人在房间里以烫吸方式吸食毒品。2017年2月20日中午，被告人徐存飞从张某某处以400元钱购�了一个毒品零包，徐存飞从零包里取出部分吸食后，通过电话联系以400元钱卖给安某，并叫被告人周朝旭送往永善县城大暴沟处请班车带往黄某给安某。同日16日许，徐存飞再次从张某某处以280元钱购买了一个毒品零包，从中取出部分吸食，剩余毒品以400元钱卖给石某，并叫周朝旭送至永善县城芒果酒店209号房间，在房间交易毒品时被公安民警查获，当场从周朝旭身上查获毒品可疑物零包一个。经称量，查获的毒品可疑物净重0.63克。经鉴定，该毒品可疑物中检测出甲基苯丙胺成分。原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十四条、第六十九条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，判决：一、被告人徐存飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金4000�；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金2000元。总合刑期一年零八个月，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金6000元。二、被告人周朝旭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金1500元。三、随案移送的作案工具手机二部、银行卡一张、甲基苯丙胺0.63克（已由永善县公安局收缴），予以没收。
宣判后，原审被告人徐存飞上诉称，原判量刑过重，没有开房和邀约周朝旭等人吸食毒品，不构成容留他人吸毒罪
经审理查明，2017年2月18日，上诉人（原审被告人）徐存飞入住永善县溪洛渡镇振兴大街皇庭酒店616号房间。同月20日1时许，在该房间内徐存飞购买毒品与原审被告人周朝旭及马某、孙羽翼、蒲某1等人共同吸食。
2017年2月20日中午，安某联系徐存飞购买毒品，并通过银行存款人民币400元给徐存飞。徐存飞从张某�处购得一个毒品零包，从中取出部分毒品吸食后，剩余毒品叫周朝旭送到永善县溪洛渡镇大暴沟车站请班车带给安某。同日16时许，石某联系徐存飞购买毒品，并通过微信转账人民币400元给徐存飞。徐存飞再次从张某某处购得一个毒品零包，从中取出部分毒品吸食后，剩余毒品叫周朝旭送到永善县城芒果主题酒店209号房间给石某，周朝旭与石某交接毒品时被公安民警查获，当场查获毒品可疑物零包一个。经称量，查获的毒品可疑物净重0.63克。经鉴定，该毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分。上述事实认定证据有：
1、受案登记表、抓获经过材料，证实案件来源及徐存飞、周朝旭系被公安机关抓获归案。
2、毒品称量记录、称量照片、昭通市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定报告，证实经称量周朝旭持有的毒品可疑物净重0.63克，经送检该毒品可疑物中�出甲基苯丙胺成分。
3、现场检测结论、照片，证实徐存飞、周朝旭尿液呈冰毒阳性。
4、永善县公安局吸毒成瘾认定报告书，证实徐存飞吸毒成瘾严重，周朝旭吸毒成瘾。
5、现场勘验检查工作记录、照片，证实公安机关对永善县溪洛渡镇振兴大街皇庭酒店616房间进行勘查，房间内有吸食毒品的工具。
6、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关向徐存飞扣押手机、银行卡及吸食毒品工具；向周朝旭扣押毒品可疑物一包、手机一部等。
7、证人证言
安某的证言，证实之前曾向徐存飞购买过冰毒，不知道徐存飞是在贩卖毒品还是跟别人买的。2017年2月20日联系徐存飞购买冰毒吸食，是通过农业银行存款400元给徐存飞，徐存飞请班车将冰毒带给其。
石某的证言，证实知道徐存飞有毒品。2017年2月20日联系徐存飞购买冰毒吸食，并通过微信转账400元给徐存飞。后有个男子送冰毒来永善县城芒果主题酒店209房间给其时被警察抓住，这男子说是徐存飞喊他送冰毒来的。
马某的证言，证实2017年2月19日23时许，徐存飞喊其与孙羽翼、蒲某1到他开的皇庭酒店616房间吸毒，是徐存飞打电话买来的冰毒，当时就一起把冰毒吸食完。2017年2月20日徐存飞叫一个男子送冰毒到芒果主题酒店209房间，
蒲某1的证言，证实2017年2月20日14时许，在皇庭酒店616房间同徐存飞、马某、孙羽翼吸食冰毒，估计是徐存飞买的冰毒，只有他买得到。
孙羽翼的证言，证实2017年2月19日晚徐存飞叫去皇庭酒店616房间玩，后与徐存飞、蒲某1、马某在该房间内吸食冰毒，是徐存飞提供的冰毒，酒店房间也是徐存飞开的。
李明红的证言，证实系皇庭酒店的收银员。2017年2月18日徐存飞用黄旭的身份信息将房间从601号换到616号，当时徐存飞说没有带身份证。
黄旭的证言，证实徐存飞用其身份信息在皇庭酒店开房吸毒被公安机关抓获。
8、现场辨认笔录、照片，证实徐存飞指认在永善县城皇庭酒店616房间内吸毒、贩毒；周朝旭指认在永善县城皇庭酒店616房间内同徐存飞等人吸食毒品，并指认徐存飞叫其将毒品送到永善县溪洛渡镇大暴沟车站交由班车带到ＸＸ和将毒品送到永善县城芒果主题酒店209房间。
9、辨认笔录、照片，证实徐存飞对送毒品的周朝旭及参与吸食毒品的孙羽翼进行辨认确认；周朝旭辨认确认在芒果主题酒店接收毒品的是石某；安某辨认确认是向徐存飞购买毒品；石某辨认确认帮徐存飞送毒品给其的是周朝旭；马某辨认确认是周朝旭送毒品到芒果主题酒店209房间。
10、调取证据清单、证�徐存飞持有的农业银行卡2017年2月20日存入400元。
11、提取笔录、照片，证实公安机关在石某的手机微信里提取与徐存飞的聊天记录及购买毒品的转账记录；在徐存飞手机微信里提取与石某、孙羽翼、安某等人的聊天记录和买卖毒品的转账记录。
12、云南省永善县人民法院（2011）永刑初字第14号刑事判决，证实2011年1月20日徐存飞因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑十个月，刑期执行至2011年2月28日止。
13、户口证明证实徐存飞、周朝旭的身份情况。
14、被告人徐存飞对伙同周朝旭、马万芳、孙羽翼、蒲泽高等人在永善县溪洛渡镇振兴大街皇庭酒店616号房间吸食毒品及贩卖毒品给安某、石某的犯罪事实供认不讳。原审被告人周朝旭对参与徐存飞等人在永善县溪洛渡镇振兴大街皇庭酒店616号房间吸食毒品及徐存飞两次叫其送毒品的犯罪�实供认不讳。
上述证据经一审庭审质证、认证，来源合法，证明内容客观真实且与案件事实相关联，本院予以确认。
本院认为，上诉人徐存飞、原审被告人周朝旭违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而予以贩卖的行为已构成贩卖毒品罪，应依法处罚。上诉人徐存飞在其住宿的宾馆房间内容留他人吸食毒品，其行为还构成容留他人吸毒罪，依法应数罪并罚。徐存飞、周朝旭在贩卖毒品共同犯罪中，徐存飞起主要作用，系主犯；周朝旭起次要、辅助作用，系从犯。关于徐存飞上诉所提原判量刑过重，没有开房和邀约周朝旭、马某等人吸食毒品，不构成容留他人吸毒罪的理由，经查，在卷证据能够证实案发时徐存飞在永善县溪洛渡镇振兴大街皇庭酒店616房间住宿，并在该房间内购买毒品与周朝旭、马某、孙羽翼、蒲某1等人共同吸食，其行为符合容留他人吸毒罪的构成要件，原判对其定罪、处刑适当。故所提上诉不成立，本院不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张雪峰
审判员 何 涛
审判员 王 磊
二〇一七年八月二十五日
书记员 周 林