山东省滨州经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁1691刑初74号
公诉机关滨州经济技术开发区人民检察院。
被告人何某，�，1965年6月5日出生于山东省滨州经济技术开发区，汉族，中专文化，个体经营者，住山东省滨州经济技术开发区。因涉嫌犯销售假药罪于2016年11月7日被滨州市公安局经济技术开发区分局取保候审，2017年8月25日被滨州经济技术开发区人民检察院取保候审。
辩护人施磊，山东元格律师事务所律师。
辩护人苏滨，山东元格律师事务所律师。
滨州经济技术开发区人民检察院以滨开检刑检刑诉〔2017〕74号起诉书指控被告人何某犯销售假药罪，于2017年12月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。滨州经济技术开发区人民检察院指派检察员王向东、吴学冰出庭支持公诉，被告人何某及其辩护人苏滨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
滨州经济技术开发区人民检察院指控，2016年1月至8月，被告人何某在本村经营滨州市精诚便民医药连锁有限公司第八门店（加盟店）期间，先后6次购进假药“骨痛康蝮蛇葛根胶囊”共计60盒，并以每盒翻番的价格对外销售31盒，销售金额共计930元。
2016年9月1日，滨州市食品药品监督管理局联合滨州市公安局经济技术开发区分局，对被告人何某经营的滨州市精诚便民医药连锁有限公司第八门店依法进行检查，现场查获“骨痛康蝮蛇葛根胶囊”29盒。经滨州市食品药品监督管理局依法认定，上述扣押的“骨痛康蝮蛇葛根胶囊”属于必须批准而未经批准生产的情形，按假药论处。
公诉机关认为，被告人何某无视国家法律，明知是假药而购进并对外销售，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，应当以销售假药罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人何某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，自愿认罪。
其辩护人提出如下辩护意见：1.何某系初犯；2.何某归案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；3.何某销售数量少，金额小，犯罪情节轻微；4.何某对涉案药品销售系间接故意，与直接故意相比主观恶性小；何某认罪悔罪、愿意退赃和缴纳罚金，可从轻处罚。综上，其辩护人建议对何某免予刑事处罚。
经审理查明，2015年4月，被告人何某与滨州市精诚便民医药连锁有限公司签订加盟协议，在滨州经济技术开发区沙河办事处何集村经营第八加盟店，协议约定店内所有药品均由滨州市精诚便民医疗连锁有限公司统一配送，不得私自采购。2016年1月至8月期间，被告人何某私自在一对上门推销药品的男女手中多次购入“骨痛康蝮蛇葛根胶囊”共计60盒，其中以牟利为目的，对外销售29盒，销价共计870元。2016年9月1日，滨州市食品�品监督管理局联合滨州市公安局经济技术开发区分局对该药店检查时，现场查获“骨痛康蝮蛇葛根胶囊”29盒。经滨州市食品药品监督管理局认定，扣押的上述“骨痛康蝮蛇葛根胶囊”属于必须批准而未经批准生产的情形，按假药论处。
另查明，2016年11月3日，何某经公安机关传唤到案，到案后如实供述了其销售假药的事实。本案审理过程中，何某退缴了全部违法所得。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.书证
（1）涉嫌犯罪案件移送书、受案登记表证实，2016年11月1日，滨州市食品药品监督管理局将本案移送滨州市公安局经济技术开发区分局，该局于次日立案侦查。
（2）滨州市食品药品监督管理局制作的现场检查笔录、询问笔录、照片、扣押清单证实，2016年9月1日，滨州市食品药品�督管理局联合滨州市公安局经济技术开发区分局在精诚医药连锁有限公司第八门店联合执法检查时，查获“骨痛康蝮蛇葛根胶囊”29盒，执法机关当场对何某及其妻子殷某进行了调查询问，并对查获的“骨痛康蝮蛇葛根胶囊”进行了拍照、扣押。
（3）药品经营许可证、加盟协议、营业执照证实，滨州市精诚医药连锁有限公司第八门店基本经营信息，根据加盟协议约定，第八门店不得私自采购药品。
（4）抓获经过证实，何某经公安机关传唤到案，到案后如实供述了相关犯罪事实。
（5）何某户籍证明证实，何某出生于1965年6月5日。
2.鉴定意见
山东省食品药品检验研究院出具的检验报告、滨州市食品药品监督管理局出具的滨食药监稽函[2017]493号《关于对骨痛康蝮蛇葛根胶囊、金刚肾宝胶囊真伪认定的函》证实，在滨州�精诚医药连锁有限公司第八门店查扣的骨痛康蝮蛇葛根胶囊中检出布洛芬、双氯芬酸钠、吡罗昔康、萘普生成分；上述产品使用虚假批准文号，产品标签、说明书的适用范围中均含有治疗疾病的内容且经检验含有药物成分，符合药品的定义，但未经国家食品药品监督管理总局批准，属于依照《中华人民共和国药品管理法》“必须批准而未经批准生产”的情形，依据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第二项的规定，应按假药处理。
3.证人证言
（1）殷某（何某妻子）证实，其与丈夫何某于2015年初加盟了滨州市精诚便民医药连锁有限公司，在何集村经营第八门店，其为名义法人，何某实际负责经营。何某从李姓夫妇那里分几次购进了一批“骨痛康蝮蛇葛根胶囊”，销售价格为30元每盒。“骨痛康蝮蛇葛根胶囊”不符合正规药品规定要�，好像是假药。
（2）齐某证实，其患有颈椎炎、腰椎炎和关节炎，2015年2月至2016年5月期间，曾在何某经营的“精诚医药便民大药店”分三次购买“骨痛康蝮蛇葛根胶囊”三盒，每盒约30元左右。
（3）侯某证实，其患有风湿性关节炎，2016年4月初的一天，在何某经营的“精诚医药便民大药店”购买“骨痛康蝮蛇葛根胶囊”一盒，销售价格30元。
（4）张某（滨州市精诚便民医药连锁有限公司负责人）证实，何某经营的第八门店是滨州市精诚医药公司的连锁加盟店，负责人是殷某，主要管理者是何某，公司没有给第八门店配送过“骨痛康蝮蛇葛根胶囊”。
4.被告人供述与辩解
何某供述，其自2005年开始行医，2015年1月加盟滨州市精诚便民医药连锁有限公司，经营第八门店。2016年年初一李姓女经理和一中年男子到店里推销“骨痛康蝮蛇葛根胶囊”，其共分六次从李经理手中购买“骨痛康蝮蛇葛根胶囊”60盒，每盒进价15元，销售价格30元。上述药品不符合正规药品的规定要求，好像是假药，但标识含有中药成分，购进价格低，卖出的价格高，比一般药品利润高，加之农村老年人使用这种药的多，他们不认字也不知道药的成分和功效，就当药品销售了。庭审中其辩称共计销售29盒，两盒家人服用，29盒被扣押。
上述证据，经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人何某违反国家药品管理法规，以营利为目的，无视他人健康，在非正规渠道购入并销售假药，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人何某归案后认罪态度较好，如实供述其犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人何某已退缴违法所得，可酌情从轻处罚。�护人与此相关的辩护意见，本院依法采纳。关于被告人何某的辩护人提出“建议对何某免予刑事处罚”的辩护意见，本院认为，被告人何某从医多年，具有相应的从医经验，但其置他人健康于不顾，以营利为目的，多次从非正规渠道购入假药，向不特定群体进行销售，危及他人健康，根据其犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度对其不能免予刑事处罚。但本案中现场查获的药品尚未售出，已经售出的药品未对消费者身体健康造成重大影响，社会危害性较小，在量刑时本院酌情考量。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条之规定，判决如下：
一、被告人何某犯销售假药罪，判处拘�三个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算，执行前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日。罚金已缴纳。）
二、扣押在案的“骨痛康蝮蛇葛根胶囊”29盒由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省滨州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张 莹
人民陪审员 常世泉
人民陪审员 霍建文
二〇一八年三月七日
书 记 员 于松凯