湖南省长沙市岳麓区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）岳刑初字第00514号
公诉机关长沙市岳麓区人民检察院。
被告人吕某。2014年12月22日因涉嫌销售伪劣产品罪被抓获，12月23日被刑事拘留。2015年1月27日被逮捕。2015年8月5日被取保候审，现在家。
被告人李某。2014年12月22日因涉嫌销售伪劣产品罪被抓获，12月23日被刑事拘留。2015年1月27日被逮捕。2015年8月5日被取保候审，现在家。
被告人王某，12月23日被刑事拘留。2015年1月27日被逮捕。2015年8月5日被取保候审，现在家。
长沙市岳麓区人民检察院以长岳检刑刑诉（2015）441号起诉书指控被告人吕某、李某犯销售假冒注册商标的商品罪，被告人王某犯非法经营罪，于2015年8月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。长沙市岳麓区人民检察院指派检察员樊爱平出庭支持公诉，被告人吕某、李某、王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：被告人吕某、李某二人系夫妻关系。被告人吕某为长沙市岳麓区吕某烟酒店（个体）的经营者，该店位于长沙市岳麓区望城坡三里垅重阳路1973号，依法办理了“烟草专卖零售许可证”，许可证号为430101116618，有效期限自2012年5月28日至2015年3月31日。2014年11月起，被告人吕某多次以每条55元的价格从广东上线烟贩处购进“黄盒芙蓉王香烟”，通过物流公司运至长沙市，然后以每条人民币60元的价格向被告人王某、谭录山（另案处理）等下线人员销售，销售数量累计3300条、销售金额达人民币20.1万元。被告人王某在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，再以每条70元至75元的价格，向江某、朱某夫妇（另案处理）及周某（另案处理）销售，销售数量累计700条，销售金额累计人民币52375元，具体犯罪事实如下：
1、被告人吕某、李某的具体犯罪事实
2014年11月至2014年12月中旬，被告人吕某在银星小区5栋外坪数次向被告人王某销售“黄盒芙蓉王香烟”累计450条，销售金额共计人民币2.7万元，非法获利2250元。
2014年12月22日9时许，被告人李某根据被告人吕某的安排，在银星小区5栋外坪向被告人王某一次性销售“黄盒芙蓉王香烟”400条，销售金额人民币2.4万元，非法获利2000元；向谭录山一次性销售“黄盒芙蓉王香烟”2500条，销售金额人民币15万元，非法获利12500元。被告人李某累计参与销售“黄盒芙蓉王香烟”2900条，销售金额人民币17.4万元，非法获利14500元。
2、被告人王某的具体犯罪事实
2014年11月开始，被告人王某从被告人吕某、李某处多次购进“黄盒芙蓉王香烟”共计850条，然后向下线人员江某、朱某夫妇及周某进行销售，具体情况如下：
2014年11月被告人王某以每条70元的价格向江某、朱某夫妇销售“黄盒芙蓉王香烟”25条，共计销售金额1750元，非法获利250元；
2014年11月至12月22日期间，被告人王某以每条75元的价格分六次向江某、朱某夫妇销售“黄盒芙蓉王香烟”630条，累计销售金额人民币47250元，非法获利9450元；
2014年11月底，被告人王某以每条75元的价格一次性向周某销售“黄盒芙蓉王香烟”45条，销售金额累计人民币3375元，非法获利675元。
综上，被告人王某共计销售“黄盒芙蓉王香烟”700条，销售金额总计人民币52375元，非法获利10375元。
2014年12月22日，三被告人因涉嫌销售伪劣产品罪被长沙县公安局刑事侦查大队抓获。公安民警从被告人王某处缴获了尚未销售的“黄盒芙蓉王香烟”150条；从谭录山处缴获了尚未销售的“黄盒芙蓉王香烟”2500条；从江某、朱某处缴获尚未销售的“黄盒芙蓉王香烟”250条。2014年12月24日，经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，上述2900条“黄盒芙蓉王香烟”均系假冒注册商标且系伪劣卷烟。另，公安机关于2015年1月3日依法扣押被告人王某人民币22800元、扣押被告人李某人民币10000元。
被告人吕某、李某、王某到案后均能如实供述自己的犯罪事实。
在本院审理过程中，被告人吕某、李某共同退缴违法所得人民币16750元；被告人王某退缴违法所得10375元。
上述事实，被告人吕某、李某、王某在开庭审理过程中均无异议，且有被告人的户籍证明及现实表现资料、扣押决定书、扣押、发还物品清单、湖南省烟草专卖局价格证明、德邦物流货运单、被告人吕某、王某的通话记录单、湖南省烟草质量监督检测站《卷烟鉴别检验报告》、辨认笔录、勘验与检查笔录、视频资料、被告人吕某、李某、王某的供述、证人江某、朱某、周某、罗某的证言等证据证明，足以认定。
本院认为，被告人吕某、李某销售明知是假冒注册商标的伪劣烟草制品，销售数额较大，其行为均已构成销售假冒注册商标的商品罪；公诉机关指控被告人吕某、李某犯销售假冒注册商标的商品罪的罪名和基本事实成立。在公诉机关指控的2014年12月22日的犯罪过程中，被告人吕某、李某共同实施完成了犯罪行为，系共同犯罪；在共同犯罪中，被告人吕某起组织、指挥作用，系主犯；被告人李某处于次要、辅助地位，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人王某未取得烟草专卖零售许可证，明知是假冒注册商标且系伪劣的卷烟而进行销售，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已同时构成了非法经营罪、销售假冒注册商标的商品罪和销售伪劣产品罪。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，应按照处罚较重的规定定罪处罚，故对被告人王某应以非法经营罪定罪处罚；公诉机关指控被告人王某犯非法经营罪的事实清楚，证据充分确实，罪名成立，应予以支持。被告人吕某、李某、王某到案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，认罪态度较好，可以从轻处罚。公诉机关提出的对被告人吕某、李某、王某的量刑意见于法有据，本院予以采纳。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二百二十五条第（一）项、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第五条之规定，判决如下：
一、被告人吕某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限被告人在判决书生效后一个月内交本院。）
二、被告人李某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限被告人在判决书生效后一个月内交本院。）
三、被告人王某犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限被告人在判决书生效后一个月内交本院。）
四、被告人吕某、李某退缴的违法所得人民币一万六千七百五十元，上缴国库；被告人王某退缴的违法所得人民币一万零三百七十五元，上缴国库；
五、扣押在案的假冒“黄盒芙蓉王香烟”二千九百条，予以没收，由扣押机关长沙县公安局依法处理；扣押被告人李某的人民币一万元、扣押被告人王某的人民币二万二千八百元，由扣押机关长沙县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 柳晓寒
审 判 员 周 蓉
人民陪审员 徐佑珍
二〇一五年九月十八日
书 记 员 阚欢欢
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额在五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额较大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
销售金额在二十五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额巨大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。