辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽01民终5558号
上诉人（原审原告）：宋博，男，1983年12月22日出生，汉族，住沈阳市东陵区。
委托诉讼代理人：宋广峰（宋博父亲），男，1958年11月21日出生，汉族。
委托诉讼代理人：高剑，辽宁冠维律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈阳佳建置业开发有限公司，住所地沈阳市沈河区西顺城街170-1号新恒基国际大厦第9层0062号房间。
法定代表人：陈学军，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘凯，男，1992年5月2日出生，汉族，沈阳九龙港商业管理有限公司工作人员。
原审第三人：沈阳九龙港商业管理有限公司，住所地沈阳市沈河区中街路48号。
法定代表人：陈学军，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘凯，男，1992年5月2日出生，汉族，该公司工作人员。
上诉人宋博因与被上诉人沈阳佳建置业开发有限公司（以下简称“佳建公司”）、原审第三人沈阳九龙港商业管理有限公司（以下简称“九龙港公司”）商品房销售合同纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2017）辽0103民初8205号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月17日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
宋博上诉请求：1.撤销一审民事判决书；2.判令佳建公司向我方支付逾期交房违约金610,967元；3、诉讼费用佳建公司承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，法律适用错误。一、佳建公司未向我方交付案涉房屋。我方购房至今未收到与房屋符合验收条件相关文件，没有签收收房通知单。一审佳建公司称房屋交付我方，不能提供证据。合同约定佳建公司负有按时交付经验收合格房屋的义务，在双方发生争议情况下，应由佳建公司举证证明已履行交付义务，如不能提供证据应承担举证不能责任，认定其未履行该项合同义务。二、佳建公司出售房屋至今不符合交付条件。依照合同约定，交付房屋应符合验收条件，案涉房屋至今不符合验收条件。1、最高人民法院（2015）民申字第1045号民事裁定书，商品房竣工验收备案表是认定商品房经验收合格，并符合交付条件的唯一法定文件。同时，开发商交房时应提供《住宅质量保证书》、《住宅使用说明书》，不能提供的，应认定不具备交房条件，业主可以拒绝收房，开发商应承担由此产生的逾期交房违约责任。2、商品房用途为商厦，属于集百货和餐饮为一体的公众聚集场所，按照《消防法》规定，公众聚集场所投入使用前，应向场所所在地县级以上地方人民政府公安机关消防机构申请消防安全检查，取得《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》，这也是公众聚集场所消防安全许可的唯一法律文书，佳建公司至今无法提供这一文书。三、《商品房买卖合同》补充协议关于将房屋交付至九龙港公司即视为交付给业主的条款，应当为无效的格式条款。佳建公司以格式条款免除合同约定按时交付商品房、提供房屋验收合格手续、保证房屋符合验收条件、提供房屋交接单以及房屋质量保证书和房屋使用说明书等法定义务，排除在房屋不符合交房条件情况下，我方向其主张逾期交房违约金的权利，没有以特别形式向我方尽到足够提示义务，根据我国合同法规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该格式条款应当无效。
佳建公司辩称：1、一审法院审理事实清楚，证据充分，应予维持。2、一审判决我公司承担部分逾期交房违约金，我公司认为逾期交房事实不存在，宋博与九龙港公司签订《委托经营管理合同》，可见宋博于该日已经取得房屋所有权，逾期交房事实不存在。
九龙港公司述称：同意佳建公司意见。
宋博向一审法院起诉请求：1、判令佳建公司向宋博给付逾期交房违约金610,967元（暂计算至2017年5月30日，共计1430天）；2、本案诉讼费由佳建公司承担。
一审法院认为，2013年5月18日，佳建公司作为出卖人，宋博作为买受人签订《商品房买卖合同》一份，约定宋博购买佳建公司开发的位于沈阳市沈河区中街路48号中街九龙港商厦第1座2层A128号商铺，套内建筑面积7.39平方米，按套内建筑面积计算，商品房单价115639.24元，房屋总价款854574元。合同第八条交付期限约定，出卖人应当在2013年6月30日前将经验收合格的商品房交付买受人使用。合同第九条出卖人逾期交房的违约责任约定，按逾期时间，分别处理，（1）逾期不超过90日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交房价款万分之一的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过90日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当在买受人解除合同通知到达之日起90天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的3%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日向买受人支付已付房价款万分之五的违约金。合同第十五条关于产权登记的约定出卖人应当在商品房交付使用后360日内，将办理权属登记须由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，买受人不退房，出卖人每延迟一天按买受人已付房价款承担万分之一的违约金。同日，宋博（买受人）与佳建公司（出卖人）签订《商品房买卖合同补充协议》，第5条约定：买受人选择将购买的商品房商铺交由沈阳九龙港商业管理有限公司经营管理，九龙港公司有权根据统一经营管理的需要，自行或要求出卖人对商品房内部结构进行调整但商品房的面积、位置不变。买受人选择自营购买商品房商铺的，按照九龙港公司统一经营管理的要求进行自主经营的，可不受三年委托经营管理的限制。买受人选择委托九龙港公司经营的，由九龙港公司陪同买受人向出卖人验收接收商品房，签署房屋交接单，出卖人依本合同第八条、第十一条约定和《沈阳市九龙港商铺“3+1+N”委托经营管理合同》将商品房交付给九龙港公司，视为出卖人已将商品房交付给买受人，且交付的商品房符合法定任何约定的条件。
2013年5月18日，宋博作为委托方（甲方），九龙港公司作为受委托方（乙方），签署《九龙港“3+1+N”委托经营管理合同》一份，约定，一、“3+1+N集合信托管理计划”细则：“3+1+N集合信托管理计划”即甲方委托乙方对甲方购置的商业物业进行集中托管，“3”：前3年实行“固定性托管”，即甲方将商业物业交乙方统一招商、布局、运营、管理。“1”：第4年实行“选择性托管”，即甲方可以继续将商业物业托管给乙方，也可自行经营或对外租赁。“N”:第四年后，甲乙双方根据实际情况另行协商托管方式。二、托管物业及期限：1、甲方已拥有“沈阳九龙港商业项目”2层A128号商铺的所有权或使用权，该商铺套内使用面积为7.39平方米。2、甲方自愿将该商铺委托乙方经营管理。3、委托经营管理期限为三年，从2013年9月30日起至2016年9月29日止。三、双方的权利与义务：1、自本委托经营管理合同签订之日起，甲乙双方委托经营管理关系即告确立。2、托管期间，甲方不向乙方收取租金，乙方不向甲方收取托管费。…四、委托经营管理期限届满后的约定：1、委托经营管理期限届满后，甲方可选择继续托管或自行管理。甲乙双方共同约定委托经营管理期限届满后的委托经营管理租金收入按当时市场行情实收租金扣除税金后的90%归甲方所有、剩余10%归乙方所有。甲方也可收回商铺自行经营，甲方自行经营必须符合商场总体业态规划的要求。2、委托经营管理期限届满后，若双方未续签《委托经营管理合同》的，则乙方将委托经营管理的商铺返还给甲方自行经营，但甲方必须在符合乙方总体业态规划要求下并签订《统一经营管理协议》和《商场管理协议》后方可进行经营。若甲方出租给第三方，则第三方须符合商场的业态要求，通过乙方审批并签订《统一经营管理协议》和《商场管理协议》后方可进入商场营业，并接受乙方统一管理。…八、附则：1、本合同是双方所签订的《商品房买卖合同》不可分割的组成部分，并与之具有同等法律效力。
2016年11月23日佳建公司向宋博开具金额854,574元的购房款发票一张。
现宋博以佳建公司未完成交房义务为由，诉至法院。
一审法院认为，宋博与佳建公司签订的《商品房买卖合同》、《商品房买卖合同补充协议》及与九龙港公司签订的《九龙港“3+1+N”委托经营管理合同》，系各方当事人真实意思表示，且不违反我国法律、行政法规的强制性规定，皆合法有效，各方当事人均应遵照履行。根据宋博、佳建公司之间《商品房买卖合同》约定，佳建公司应在2013年6月30日前将涉案商铺交付宋博，但根据宋博与九龙港公司签订的《九龙港“3+1+N”委托经营管理合同》约定，宋博已明确表示将其购买的“沈阳九龙港商业项目”2层A128号商铺委托九龙港公司经营管理，且九龙港公司在庭审中陈述其已实际履行了该委托管理合同，故佳建公司虽未将涉案商铺实际交付宋博，但根据原、佳建公司签订的上述合同的约定，佳建公司于2013年9月30日将涉案商铺交付九龙港公司的行为即视为其已履行交房义务，故佳建公司逾期交房时间应为自2013年7月1日至2013年9月29日即佳建公司逾期交房91天。根据《商品房买卖合同》中“逾期超过90日后……买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日向买受人支付已付房价款万分之五的违约金”的约定，宋博有权按照总房款日万分之五的标准向佳建公司主张2013年7月1日至2013年9月29日的违约金，即佳建公司应给付宋博逾期交房违约金38883.12元（854574元×91天×0.0005）。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，一审法院判决：一、佳建公司于判决发生法律效力之日起十日内给付宋博逾期交房违约金38,883.12元；二、驳回宋博其他诉讼请求。如佳建公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9995元，由佳建公司负担772元，由宋博负担9137元，退还宋博86元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。宋博提交证据：商场停业荒废的现状视频、照片，拍摄于2018年5月25日，证明商场未向业主交付，商场停业荒废，当日向佳建公司递交材料。佳建公司、九龙港公司发表质证意见称：对证据真实性没有异议，商场没有开业情况属实，原因是市场经济形式不好，实体商业多数受到冲击，并非宋博主张因佳建公司未交房导致商场不能开业。对证据的关联性有异议，该份证据与本案无关。本院对上述证据欲证明的问题，结合本案事实，综合予以认定。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，宋博与佳建公司签订的《商品房买卖合同》及补充协议，和宋博与九龙港公司签订的《九龙港“3+1+N”委托经营管理合同》均是各方当事人的真实意思表示，不违反法律的禁止性规定，合法有效，各方应按照合同约定履行义务。
《商品房买卖合同》补充协议第5条约定已经约定：买受人选择委托九龙港公司经营的，由九龙港公司陪同买受人向出卖人验收接受商品房，签署房屋交接单，出卖人依本合同第八条、第十一条约定和《沈阳市九龙港商铺“3+1+N”委托经营管理合同》将商品房交付给九龙港公司，视为出卖人已将商品房交付给买受人，且交付的商品房符合法定和约定的条件。该协议签订当日，宋博与九龙港公司签订《九龙港“3+1+N”委托经营管理合同》，将商铺委托九龙港公司统一进行经营和管理。按照上述合同约定，佳建公司提出佳建公司未向其交付商铺，商铺不符合交付条件等上诉主张不能成立。
宋博购买案涉商铺并委托经营管理属于一种投资行为，投资者应当预见其投资行为可能存在一定的商业风险。作为具有行为能力的自然人，亦应当知道签字行为将会产生的法律后果。案涉商铺所在商场曾开业经营，宋博提供的证据并不能证明商场停业系因商铺不符合交付使用条件导致。宋博提出有关格式条款无效的主张，并不符合法律规定应认定条款无效的情形。佳建公司已经按照合同约定履行了商铺交付义务，现宋博再主张佳建公司支付逾期交房违约金，无法支持。
综上所述，宋博的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9995元，由宋博承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 濛
审 判 员 王 虹
审 判 员 单 立
二〇一八年五月三十日
法官助理 勾雪峰
书 记 员 许 璐
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；