江西省赣州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣07刑终639号
原公诉机关江西省赣州经济技术开发区检察院。
上诉人（原审被告人）方易，男，1978年4月1日出生于江西省赣州市赣县区，汉族，高中文化程度，无业，户籍所在地赣县区，住赣州市章贡区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年9月3日被刑事拘留，同年10月1日被执行逮捕。现羁押于赣州市看守所。
原审被告人廖凤兰（绰号“兔子”），女，1973年8月27日出生于江西省宁都县，汉族，小学文化，务工，户籍所在地宁都县，住宁都县。曾因吸食冰毒，于2014年11月5日被赣州市公安局章贡区分局行政拘留5日，同日被赣州市公安局章贡区分局决定社区戒毒三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年9月6日被刑事拘留，同年10月1日被执行逮捕。现羁押于赣州市看守所。
江西省赣州经济技术开发区人民法院审理赣州经济技术开发区人民检察院指控原审被告人方易犯贩卖毒品罪，原审被告人廖凤兰犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2017年10月18日作出（2017）赣0791刑初48号刑事判决。原审被告人方易不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、被告人方易贩卖毒品
（一）2016年8月10日左右，被告人方易在赣州市章贡区客家大道润格卫浴店收到AhTi（绰号“阿弟”，缅甸可钦邦拉咱市人，现下落不明）从云南德宏州以邮寄咖啡名义寄过来的包裹，内有30粒毒品麻古，8月12日左右，方易在赣州市章贡区飞龙大桥南侧桥下以1000元的价格将其中23粒麻古卖给廖凤兰，将6粒麻古给张总（信息不详），用软金圣的烟壳装好，放在赣州市章贡区文明大道喜洋洋酒店对面变压器下面。
（二）2016年8月底，被告人方易、廖凤兰在一次吸食毒品时，方易问廖凤兰麻古在赣州好不好卖，他可以从云南贩卖麻古过来，廖凤兰未置可否。2016年9月2日，方易通过快递方式，由云南邮寄麻古到赣州市客家大道安居小区对面润格卫浴店，方易从卫浴店取到快递回到章贡区客家大道安居小区11栋1单元301家中，方易在取到包裹后将14小袋麻古取出分成2包，一包为3小袋，另一包为11小袋，并将两包毒品藏匿在其居住的单元楼门口草丛中。20时许，方易在单元楼的草丛里面拿到装有11小包麻古袋子时，被公安人员抓获归案，后公安人员在其单元楼门口找到了另外一袋装有3小包麻古的袋子。经称重，麻古共净重95.23克，共967粒。经检测，方易的尿液，结果呈冰毒阳性；经鉴定，送检的疑似毒品麻古颗粒中检出甲基苯丙胺成分。案发后，方易供述了廖凤兰容留自己吸毒三次的犯罪事实，经查证属实。
原审判决认定方易贩卖毒品的事实，有证人肖某、王某的证言，现场勘验检查笔录及现场照片、辨认笔录，提取笔录、扣押清单，物证麻古两袋共967粒，情况说明，鉴定意见，电子证物检出工作记录，以及被告人方易、廖凤兰在侦查阶段的供述等证据证实。
二、被告人廖凤兰贩卖毒品
（一）2016年5月份，刘某与被告人廖凤兰商议购买冰毒，双方商量好价钱、数量并约定在章贡区文明大道加油站交易，后一名陌生男子（信息不详）将冰毒（约1克）交给刘某，刘某支付了180元。
（二）2016年5、6月份，被告人廖凤兰在位于赣州市章贡区文明大道国信汽车服务公司旁自己的租住处，以100元一个的价钱卖给吕某（又名徐小雪，于2016年9月22日因吸食毒品被行政拘留15日）两个冰毒。
（三）2016年7月份，被告人廖凤兰在赣州市章贡区客家大道一宾馆，以100元一个的价格卖给吕某2个冰毒，但吕某未给钱。
（四）2016年8月中旬，被告人廖凤兰在章贡区文明大道其租住处，以150元的价格卖给曾某1（外号宁都周人）一小袋冰毒。
（五）2016年9月初，被告人廖凤兰在赣州市章贡区中央城崇义饺子馆从何某1（又名何某2，另案处理）处购买冰毒，后以500元的价格转卖给曾某1一袋冰毒。
（六）2016年9月3日，刘某与被告人廖凤兰商议购买冰毒，双方商量好价钱、数量，刘某还要求带一点麻古，约定在章贡区文明大道加油站交易，后一名男子用廖凤兰手机号码与刘某联系，将装有两小包冰毒给刘某，刘某支付了360元人民币。
三、被告人廖凤兰容留他人吸毒
2016年5月至8月期间，被告人廖凤兰利用吸管、打火机、矿泉水瓶子、锡箔纸等物品在不同场所容留他人吸食冰毒及麻古共计9次，具体事实如下：
（一）2016年5、6月的一天，被告人廖凤兰在赣州市章贡区文明大道国信汽车服务公司旁边一出租房，容留吕某吸食冰毒。
（二）2016年7月的一天，被告人廖凤兰在赣州市章贡区客家大道的一个宾馆房间内，容留吕某吸食冰毒。
（三）2016年7月份，被告人廖凤兰在宁都县城家中，两次容留郭某（于2016年9月21日被赣州市公安局开发区分局强制戒毒隔离二年）以烫吸的方式吸食冰毒。
（四）2016年8月12日左右，被告人廖凤兰在赣州市章贡区文明大道君嘉酒店，容留被告人方易吸食麻古。
（五）2016年8月15日至20日，被告人廖凤兰在赣州经济技术开发区大坪社区17栋1单元303室（其儿子梅某租住房屋，被告人廖凤兰有该房钥匙），两次容留被告人方易吸食麻古。
（六）2016年8月份，被告人廖凤兰在赣州市章贡区文明大道国信汽车服务公司旁边一出租房，两次容留杨某吸食冰毒。
2016年9月5日8时许，公安人员在赣州经济技术开发区黄金岭街道办事处金岭路锦辉酒店830房间将被告人廖凤兰抓获归案。经检测廖凤兰的尿液，结果呈冰毒阳性。
原审判决认定廖凤兰贩卖毒品、容留他人吸毒的事实，有证人曾某1、刘某、吕某、何某1、梅某、潘某、曾某2、郭某、杨某的证言，现场勘验检查笔录及现场照片、指认现场笔录、辨认笔录，提取笔录、扣押清单，物证康师傅矿泉水瓶、吸管等吸毒工具，行政处罚决定书、拘留证、逮捕证等书证，鉴定意见，电子证物检出工作记录，以及被告人方易、廖凤兰在侦查阶段的供述等证据证实。
原审法院认为，被告人方易贩卖麻古（内含甲基苯丙胺成分）95.23克，997粒（其中30粒为计重），其行为构成贩卖毒品罪；被告人廖凤兰向3人贩卖毒品6次，属于情节严重；容留他人吸食毒品9次，其行为分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。方易为贩卖毒品而非法购买毒品，其行为已经符合贩卖毒品的构成要件，该行为应认定为既遂。方易在归案后有揭发他人犯罪行为，经查证属实，属于立功，依法可以从轻或者减轻处罚。廖凤兰在判决宣告前犯数罪，应当数罪并罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第四款，第三百五十四条、第三百五十七条、第六十四条、第六十八条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用若干法律问题的解释》第四条、第十二条之规定，判决：一、被告人方易犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产三万元。二、被告人廖凤兰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金二千元，合并执行有期徒刑五年，并处罚金七千元。三、随案移送的毒品麻古967粒予以没收。
方易上诉提出：他购买毒品不是用来贩卖的，是用于自己吸食的，请求二审改判他犯非法持有毒品罪并对他从轻处罚。
经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原公诉机关向原审法院提供的证据与本案有关联，能够相互印证，并且来源合法，业经一审庭审质证属实，能够作为定案的根据，足以认定。
本院认为，上诉人方易系吸毒人员，现有证据证明方易在存储毒品过程中实施了贩卖毒品的犯罪行为，且其持有的毒品超过其合理吸食量，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。方易就本案定性提出的上诉意见与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。原审被告人廖凤兰多次贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪；多次容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产；第四款的规定，走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品，情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；第三百五十四条的规定，容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。原审判决鉴于方易、廖凤兰贩卖毒品的数量、廖凤兰犯有数罪、方易具有一般立功表现等量刑情节，以贩卖毒品罪对方易、以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪对廖凤兰判处的刑罚属罪责刑相当。因此，方易要求再从轻处罚的上诉意见于法无据，不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 曾小育
审判员 肖福林
审判员 刘廷轩
二〇一七年十二月二十五日
书记员 蔡启霞