浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2008）绍中民一终字第1113号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司。
法定代表人：陈峰。。
委托代理人（特别授权代理）吴学军。。
被上诉人（原审原告）俞阿良。。
委托代理人（特别授权代理）倪伟明。。
被上诉人（原审被告）蔡见林。。
被上诉人（原审被告）胡关军。。
被上诉人（原审被告）杭州华茂物流有限公司。
法定代表人：潘茂仙。。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司（以下简称大地保险）因道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，不服绍兴市越城区人民法院（2008）越民一初字第2175号民事判决，向本院提起上诉。本院于2008年11月20日立案受理后，依法组成由审判员高伯军担任审判长，代理审判员丁林阳、金湘华参加评议的合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：原告俞阿良系非农户口，自2006年起在绍兴钢材市场经营绍兴市镜湖新区俞阿良利用铁经销部，为个体工商户。2006年11月13日15时50分，被告蔡见林驾驶被告胡关军挂靠于被告杭州华茂物流有限公司的一辆号牌为浙A.G15**的东风牌中型货车，途经绍齐公路路口地方时，与驾驶一辆号牌为浙D.F69**的二轮摩托车通过该路口的原告碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故，经交警部门责任认定，被告蔡见林负事故主要责任，原告俞阿良负次要责任。原告之伤已构成十级伤残，被告胡关军在事故后已支付原告4000元。原告现诉至法院，请求判令被告蔡见林、胡关军、杭州华茂物流有限公司赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金费、交通费、精神抚慰金等损失合计171373.98元，被告大地保险在保险责任范围内承担赔付责任。
另查明，肇事车辆系原实际车主朱永来挂靠于被告杭州华茂物流有限公司，后朱永来将此车转让给现实际车主胡关军，但挂靠关系没有变更，此车在被告大地保险投保第三者责任险（保险限额为50万元），保险期限从2006年4月6日起至2007年4月5日止，未投保交强险和不计免赔险，并约定如投保人在事故中负主要责任的应承担15%的免赔率。
原审法院认为：交警部门已认定被告蔡见林应负本起事故的主要责任，原告负次要责任，原、被告均无异议，对此本院予以确认，因蔡见林系实际车主胡关军所雇请的驾驶员，其职务行为所造成原告损失应由雇主胡关军负责赔偿，并由车辆挂靠单位被告杭州华茂物流有限公司承担连带赔偿责任，现被告杭州华茂物流有限公司认为车辆在挂靠期间已经过转让，其公司与现车主已不存在挂靠关系，故不承担责任的主张，因没有提交双方已解除挂靠关系的相应证据，故本院不予采信；根据本案的实际情况，可由被告胡关军赔偿原告合理损失的80%；肇事车辆已向被告大地保险投保交通事故第三者责任险，可由大地保险在保险范围内直接支付保险金，被告大地保险认为肇事车辆存在转让关系，保险合同应属无效的主张，因肇事车辆的被保险人没有因为实际车主的变更而发生变化，故本院不予采信；对被告大地保险提出按合同约定计算15%的免赔率，因保险合同上已作约定，被告蔡见林也无异议，本院予以支持，但对被告大地保险认为肇事车辆系在同一保险期限内第二次出险，应另扣除5%免赔率的主张，因没有提交相应证据予以证实，本院不予采信；对原告诉讼请求中被告没有异议的医疗费、交通费、营养费和施救费，本院依法予以确认；对原告提出的残疾赔偿金，因原告系非农户口，故应确定为36530元；后续治疗费根据医疗证明书，可考虑为6000元；住院伙食补助费和护理费均应按原告已实际住院的39天计算，分别为585元和1586.92元；原告要求按其个体工商户的年纳税额确定的年收入来计算误工费的主张，因个体工商户属家庭经营，且无实际减少收入的相应依据，故本院不予支持，可按2007年度批发与零售业平均工资计算，为31897元；对原告提出的车辆修理费2930元的主张，原告已提交车辆价格评估结论书及相应修理发票，故本院予以支持；根据原告伤情，酌情考虑精神损害抚慰金为2000元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第二款，第一百一十九条、《中华人民共和国保险法》第五十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：1、原告俞阿良因交通事故产生的医疗费37382.07元、后续医疗费6000元、误工费31897元、住院伙食补助费585元、护理费1586.92元、交通费343.5元、残疾赔偿金36530元、营养费500元、车辆施救费200元、车辆修理费2930元，合计118954.49元的80%，即94363.59元，扣除被告胡关军已支付的4000元，余款90363.59元由被告中国大地财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司赔偿给原告俞阿良80209.05元，被告胡关军尚应赔偿原告10154.54元和精神损害抚慰金2000元，合计12154.54元。上述款项应于本判决生效后三十日内付清。被告杭州华茂物流有限公司对被告胡关军的赔偿款项承担连带清偿责任；2、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司不服原判，提起上诉称：原审法院认定的部分事实不清。一、被上诉人俞阿良驾驶制动不良的摩托车发生车祸受伤，自身有严重过错，理应减轻致害方的赔偿责任，80%的赔偿比例明显偏高；二、本案系肇事车辆在同一保险期限内第二次出险，按照保险合同约定，应另扣除5%免赔率，在原审庭审中上诉人提交了相关理赔证据，原审判决对该证据的真实性也予以认定，但在判决结果中对该5%的免赔率却没有确认；三、在原审中上诉人对被上诉人俞阿良主张的误工时间提出异议，申请司法鉴定，并为此支付了700元鉴定费。该鉴定费用虽数额不大，但要上诉人独自承担，于法无据。综
上，请求依法改判。
被上诉人俞阿良口头答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。一、80%的赔偿比例是恰当的。事故的主要责任在于被上诉人胡关军，而且本次事故造成了被上诉人俞阿良十级伤残；二、700元的司法鉴定费要被上诉人分担不合理。综上，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人胡关军口头答辩称：被上诉人胡关军对本次事故是同一保险期内的第二次事故的事实没有异议，但对本次事故责任的认定有异议。被上诉人胡关军对本次事故没有责任，且也存在损失，要求依法给予适当补偿。
二审中双方当事人均未提供新的证据。
本院二审查明的事实除原审判决认定的事实外，另查明，保险合同约定：保险车辆在同一保险期间内发生多次保险事故，发生第二次事故时增加5%的免赔率。本次事故肇事车辆浙A.G15**东风牌中型货车在2006年10月1日于杭州市江晖路滨安路口与牌号为浙A.7A1**的解放牌微型客车发生碰撞，承担事故全部责任。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人身体造成损害，应当承担民事责任。本案系被上诉人蔡见林驾驶货车与被上诉人俞阿良驾驶二轮摩托车发生碰撞引起的交通事故损害赔偿纠纷，蔡见林驾驶货车行驶中违反交通安全法，发生交通事故，应承担民事责任。职务驾驶情况下发生的交通事故，由车辆所有人承担赔偿责任，故被上诉人俞阿良的损失应由肇事车辆的实际车主被上诉人胡关军承担。依据交警部门出具的《交通事故责任认定书》，被上诉人蔡见林负事故的主要责任，被上诉人俞阿良负次要责任，结合现有证据，原审判令由被上诉人胡关军赔偿被上诉人俞阿良80%的合理损失并无不当。肇事车辆已向上诉人大地保险投保交通事故第三者责任险，故由大地保险在保险范围内直接支付保险金。上诉人大地保险在原审过程中对被上诉人俞阿良主张的误工时间提出异议，申请司法鉴定，原审判决对司法鉴定费用的处理亦无不当。
本次事故系肇事车辆在同一保险期限内第二次出险，依据保险合同的约定，应另扣除5%的免陪率。原审法院认定事实存在错误，上诉人的上诉理由成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、变更浙江省越城区人民法院（2008）越民一初字第2175号民事判决的第一项为：被上诉人俞阿良因交通事故产生的医疗费37382.07元、后续医疗费6000元、误工费31897元、住院伙食补助费585元、护理费1586.92元、交通费343.5元、残疾赔偿金36530元、营养费500元、车辆施救费200元、车辆修理费2930元，合计118954.49元的80%，即94363.59元，扣除被上诉人胡关军已支付的4000元，余款90363.59元由上诉人中国大地财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司赔偿给被上诉人俞阿良75490.88元，被上诉人胡关军尚应赔偿俞阿良14872.71元和精神损害抚慰金2000元，合计16872.71元。上述款项应于本判决生效后三十日内付清。被上诉人杭州华茂物流有限公司对被上诉人胡关军的赔偿款项承担连带清偿责任；
二、维持浙江省越城区人民法院（2008）越民一初字第2175号民事判决的第二项；
三、驳回上诉人的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费3476元，减半收取1738元，由俞阿良负担348元，胡关军负担280元，中国大地财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司负担1110元。二审案件受理费1788元，由胡关军负担358元，中国大地财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司负担1430元。
本判决为终审判决。
审 判 长 高伯军
代理审判员 金湘华
代理审判员 丁林阳
二〇〇八年十二月二十二日
书 记 员 卢雅娟