浙江省湖州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙湖商终字第50号
上诉人（原审被告）：浙江汇联担保股份有限公司（现变更为杭州勤信贸易有限公司），住所地：浙江省杭州市文二路391号西湖国际科技大厦a楼。
法定代表人：戴国乾，执行董事。
委托代理人：李有星，浙江海之星律师事务所律师。
委托代理人：陈建中，浙江海之星律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：钱小妹。
委托代理人：乔如学，男，1969年4月13日出生，汉族。
委托代理人：叶通明，国浩律师集团（杭州）事务所律师。
原审被告：伊君。
原审被告：金荣钧。
原审被告：浙江安联通信设备有限公司，住所地：浙江省杭州市西湖区文二路328号a区一楼1107室。
法定代表人：陈巍，执行董事。
上诉人浙江汇联担保股份有限公司（以下简称汇联公司）为与被上诉人钱小妹，原审被告伊君、金荣钧、浙江安联通信设备有限公司（以下简称安联公司）民间借贷纠纷一案，不服德清县人民法院（2009）德商初字第65号民事判决，向本院提起上诉。本院于2010年1月21日立案受理后，依法组成由审判员窦修旺任审判长，代理审判员陈静、沙季超参加的合议庭审理了本案，书记员陈蓉担任记录。经过阅卷和调查，询问当事人，本案现已审理终结。
原审法院审理查明：钱小妹与安联公司于2008年5月22日签订借款合同一份，约定安联公司向钱小妹借款10000000元，借款期限从2008年5月22日至2008年8月25日，借款利息为月息3%（税后）。并约定如逾期归还借款本息，每逾期一日，安联公司需向钱小妹支付逾期部分2‰的违约金。该借款由汇联公司、伊君、金荣均提供连带责任保证。合同签订后，钱小妹按约向安联公司帐户转入现金10000000元。借款到期后经钱小妹催讨，截止2008年10月13日，安联公司只归还了借款4000000元，剩余借款本息未能及时支付，各担保人也未按约履行担保责任。
钱小妹诉请原审法院判令：1、安联公司立即归还借款本金及利息6927270元，汇联公司、伊君、金荣均负连带支付责任；2、安联公司支付逾期还款的违约金812872元（暂计至2008年10月13日，以后违约金按约定至借款本息付清之日止），汇联公司、伊君、金荣均负连带支付责任。
安联公司在原审辩称：该借款没有发生过，在安联公司帐上也没有反映，可能只是他人借用了公司的帐户，故安联公司不应承担还款责任。
汇联公司在原审辩称：一、担保关系不存在，对安联公司与钱小妹之间的借款事实有异议，汇联公司没有任何担保意思的表示，担保也没有经过股东会决议；二、借款合同上的印章和汇联公司现有的印章并不相符，且合同上没有任何签名。钱小妹明知汇联公司没有担保的意思表示，有欺诈行为；三、借款合同中约定的利息及违约金过高。请求驳回钱小妹对汇联公司的诉讼请求。
伊君在原审辩称：一、借款合同是分两页的，我只在签署页中有签字，不能证明签署页中签了字就承认第一页中的内容；二、借款合同中双方约定了抵押物，依照法律规定，应先由抵押物进行受偿；三、双方合同中约定的违约金和利息过高。
金荣钧在原审辩称：对借款事实无异议。
原审法院审理认为：钱小妹与安联公司之间的民间借贷关系合法有效，依法应予保护。安联公司未能及时归还借款本息等是引起本案纠纷的主要原因，其应承担相应的民事责任。汇联公司、伊君、金荣钧作为连带责任保证人，对安联公司的借款本息等应承担连带清偿责任。钱小妹要求安联公司、汇联公司、伊君、金荣钧归还借款本金的诉讼请求合法有据，法院予以支持。钱小妹要求安联公司、汇联公司、伊君、金荣钧支付合同期利息及逾期利息、违约金的请求，在法律许可的范围内法院予以支持，法院酌情以每日万分之二点一的四倍标准予以计算考虑，超过部分法院不予支持。安联公司提出该借款没有借过，可能只是外人借用了公司的帐户，故公司不应承担还款责任的异议，因借款合同是钱小妹与安联公司签订，款项也是汇入安联公司帐户，至于其将该借款转给何人与本案无关，故该异议与事实不符，法院不予采信。至于汇联公司提出其担保未经公司董事会或股东会同意，且合同中只有公章，而没有法定代表人的署名签字，该担保行为不完整，担保无效的异议。因我国公司法的该规定仅针对公司内部股东而言，不能以此对抗公司以外的第三人，公司对外仍应承担相应的民事责任，法律也没有明文规定只有公司公章没有法人签字的合同行为无效的具体内容，故对该异议法院不予采纳。关于汇联公司提出借款合同上的公章与其单位的真实公司不相符的异议，因其未能提供有效的证据予以证实，故法院不予采信。关于伊君提出借款合同是分两页的，其只有在签署页中有签字，不能证明签署页中签了字就承认第一页中的担保内容的异议，因该合同的两页盖有骑缝章，故其异议与事实不符，不能成立，法院不予采信。但对安联公司、汇联公司、伊君、金荣钧提出双方约定的违约金和利息过高，要求酌情予以减少的请求，法院予以采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干规定》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十条的规定，判决：一、安联公司归还钱小妹借款本金6000000元，并支付借款利息、违约金等计3192000元（计算至判决之日止），合计9192000元，限于判决生效之日起十日内付清；二、汇联公司、伊君、金荣均对安联公司上述第一项债务承担连带清偿责任；三、驳回钱小妹的其余诉讼请求。案件受理费76144元、财产保全费5000元，合计81144元，由安联公司负担，汇联公司、伊君、金荣钧负连带交纳责任，限于判决生效之日起七日内交纳。
宣判后，汇联公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、原审违反程序，上诉人提出印章不符的异议后，如果涉及举证责任分配的话，原审也应当阐明并给予必要的举证期限，原审当庭宣判，有违程序正义。二、本案的借款，名义上是安联公司所借，实际上是金荣钧，只是金荣钧借用安联公司的账号，故汇联公司实际上是为金荣钧个人债务的担保。金荣钧系汇联公司的董事和经理，其在未得到汇联公司董事会或者股东会同意的情况下，为自己的借款提供担保，依据公司法第149条与担保法司法解释第4条，该担保合同属于不生效的法律情况，原审法院判决汇联公司承担担保责任理由不成立。请求二审法院撤销原判，驳回钱小妹在原审中对汇联公司的诉讼请求。
钱小妹在二审审理中辩称：原审程序合法，依据“谁主张谁举证”的证据规则，对汇联公司印章是否系伪造，应当由汇联公司承担举证责任，案件受理后，法院已经给了汇联公司举证期限，而且汇联公司聘请了律师，故原审法院也没有必要再行分配举证责任。本案的借款人是安联公司，汇联公司称借款人是金荣钧，并没有证据，况且借款也是直接打入安联公司账户上的。另外，我国公司法或者其他法律、行政法规，均没有规定公司董事、经理，未经公司内部表决程序，不得以公司名义为个人债务提供担保，更没有明确规定否则会造成担保无效或不生效。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
汇联公司、伊君、金荣钧二审未到庭参加诉讼。
二审中，汇联公司向本院提供了以下证据：1、汇联公司营业执照变更登记情况复印件2分，证明汇联公司的名称在2009年1月15日变更为杭州勤信贸易有限公司，金荣钧借款时是汇联公司的董事。2、安联公司的公司变更登记申请书一份与股东会决议一份，证明借款时金荣钧是安联公司的股东，2008年9月，金荣钧转让了自己所占的股份。
钱小妹对汇联公司的二审证据经质证认为：对于证据1的真实性没有异议，但是不能证明在2009年1月15日之前，金荣钧是汇联公司的董事；对于证据2的真实性没有异议，但是不能证明该笔借款系金荣钧所借。
二审中，钱小妹没有新的证据向本院提交。
本院对上述认证如下：对汇联公司的证据1、2的真实性钱小妹均没有异议，故本院予以采信。
二审查明的事实与原审法院查明的事实一致。另查明，浙江汇联担保股份有限公司在2009年1月15日经杭州市工商行政管理局核准，变更名称为杭州勤信贸易有限公司。
本院认为：本案争议焦点是：1、向钱小妹借款的主体；2、汇联公司是否需要承担保证责任。第一，本案《借款合同》抬头中借款人系安联公司，尾部借款人一栏盖有安联公司的印章和法定代表人的印章，且借款在2008年5月23日汇入安联公司的账号，故本院认为，本案的借款人是安联公司。第二，汇联公司上诉称《借款合同》上的公章是伪造的，但是未能提供证据证明，也未向本院申请鉴定，故其该节上诉理由本院不予支持。第三，按照《中华人民共和国公司法》第149条规定“董事、高级管理人员不得有下列行为（（（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保（（董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有”，从该条款的规定来看，不能必然得出担保无效的理解；最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第4条规定“董事、经理（（以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效”，本案中虽然金荣钧借款时系汇联公司的董事，但是该笔借款并非金荣钧本人所借，而是安联公司是事借款行为，借款主体是安联公司，故该条款也不适用于本案。综上，汇联公司的上诉理由均无事实和法律依据，本院不予支持。原判认定事实清楚，审判程序合法，适用法律和实体判决正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费76144元，由上诉人浙江汇联担保股份有限公司（现变更为杭州勤信贸易有限公司）负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 窦修旺
代理审判员 陈 静
代理审判员 沙季超
二〇一〇年三月十五日
书 记 员 陈 蓉