宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民初374号原告：宁夏宁圣元工贸有限公司，住所地银川德胜工业园区德惠街4栋。法定代表人：葛金华，该公司总经理。委托诉讼代理人：王靖城，宁夏天盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：何凤梅，宁夏天盛律师事务所律师。被告：宁夏汇力房地产开发有限公司，住所地宁夏银川永宁县望远镇109国道东侧塞上翡翠城销售中心。法定代表人：杨学成，公司董事长。委托诉讼代理人：蒋海山，宁夏言成律师事务所律师。原告宁夏宁圣元工贸有限公司与被告宁夏汇力房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年6月1日立案后，依法适用普通程序，于2017年11月7日依法公开开庭进行了审理�原告宁夏宁圣元工贸有限公司的法定代表人葛金华及其委托诉讼代理人王靖城、何凤梅，被告宁夏汇力房地产开发有限公司的委托诉讼代理人蒋海山到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。宁夏宁圣元工贸有限公司的诉讼请求：1.请求判令被告向原告支付剩余工程款9112558.9元，承担违约处罚金2439219元[未付款8249931元(扣除质保金862627.9元)的违约金自2014年8月5日按中国人民银行同期同类贷款利率2倍暂计算至2017年5月4日，质保金862627.9元的违约金自2016年8月15日按中国人民银行同期同类贷款利率2倍暂计算至2017年5月4日]，合计11551777.9元（之后的违约金计算至款项付清止）。2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2011年9月18日，原、被告双方签订《门窗生产承包协议书》和《门窗安装施工承包协议书》，约定由原告承揽被告位于宁夏××县位于宁夏××县塞上翡翠城建筑门窗生产加工及安装，工程完工验收合格后，被告付至完成工程总额的95%，协议还对其他权利义务进行了约定。原告按约定完成加工和安装义务后于2014年8月4日、5日，向被告提交了《结算申请》。2014年8月20日、2015年1月5日原被告双方对涉案工程进行了结算，形成了《工程结算书》，结算工程款共计17252559.3元。经双方对账，截止起诉前，被告尚欠原告9112558.9元未付。被告的付款金额远低于协议约定的付款比列，属于违约。结算后，原告多次和被告协付款事宜，均未果。故向法院提起诉讼，请求依法判决如所请。宁夏汇力房地产开发有限公司辩称，对下欠工程款与实际不符，实际下欠原告工程款8952482元，违约处罚金不应当由被告承担，双方之间是民事主体，不存在处罚的法律责任，到目前为止，按照合同约定，原告应当给被告出具工程款发票421万元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告向法庭提交的门窗生产承包协议书、门窗安装施工承包协议书、工程结算书、工程结算单、工程量清单、结算申请、工程变更联系单、通知、工程联系单均予以认可，故本院对原告提交的证据效力予以确认。被告向法庭提交已付工程款明细单，因原告不予认可，且被告再无其他证据予以证实，故本院对该份证据不予采信。本院认定事实如下：原告宁夏宁圣元工贸有限公司与被告宁夏汇力房地产开发有限公司于2011年9月18日签订《门窗生产承包协议书》和《门窗安装施工承包协议书》，约定由原告宁夏宁圣元工贸有限公司承揽被告宁夏汇力房地产开发有限公司位于宁夏××县位于宁夏××县塞上翡翠城建筑门窗生产加工及安装工程。两份合同第六条第1项均约定：”甲方不预付工程款，按工程进度分期付款。门窗外框运输至工地并完成安装后，按照实际完成的面积计算，由甲方支付完成工程总额50%的工程款；工程所有框扇安装完毕后付至完成工程量总额的80%；工程完工验收合格后，甲方付至完成工程总额95%的工程款，其余5%作为质量保证金，在保修二年期后十天内一次性付清”；第十条约定”在履行本协议期间，甲乙双方任何一方如不履行上述条款，都将被视为违约行为，违约方必须承担违约责任，立即纠正违约行为，并向守约方支付因违约而造成的经济损失的2倍的违约处罚金”。涉案工程于2013年年底完工并向被告交付。2014年8月20日原告与被告对于12栋多层门窗制作及安装工程、8栋小高层门窗制作及安装工程进行结算，2015年1月5日原告与被告对于2#-4#商业、1#、3#、6#、9#、30#、33#、34#、36#、37#楼宇门窗制作及安装工程进行结算，结算金额合计为17252559.3元。庭审时双方均认可经结算的工程款为17252558元。被告向原告支付了部分工程款。截止起诉前，原告主张被告尚欠原告9112558.9元未付。本院认为，原告宁夏宁圣元工贸有限公司与被告宁夏汇力房地产开发有限公司签订《门窗生产承包协议书》和《门窗安装施工承包协议书》系双方的真实意思表示，协议内容未违反法律的强制性规定，故该两份协议合法有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。原告按约完成了宁夏××县塞上翡翠城建筑门窗生产加工及安装工程，故被告应当按期向原告支付工程款。经双方当事人结算确认涉案工程�价款为17252558元，但双方当事人对于已支付的工程款有争议。被告主张还欠原告8952482元工程款未支付，但其提交的证据并不足以证明其主张，故本院按原告的主张计算未付的工程款，即17252558元-已付8140000元=9112558元。根据协议书约定”工程完工验收合格后，甲方付至完成工程总额95%的工程款，其余5%作为质量保证金，在保修二年期后十天内一次性付清”。原告主张涉案工程于2013年年底完工并向被告交付。被告表示对于具体时间不清楚，原告未在约定时间交付，但被告并未出示证据证实其辩解，故本院确定竣工验收时间为2013年12月31日，质保期至2015年12月31日结束。在涉案两份协议的第十条均约定了违约处罚金，结合该条款内容违约处罚金实际就是违约金，因被告未按约支付工程款，故原告主张自2014年8月5日计算违约金的请求，本院予以支持。因双方对于违约金的数额约定不明确，故本院按中国人民银行同期同类贷款利率计算违约金至原告主张的工程款付清之日。其中扣除5%质保金的工程款为8249930.1元（9112558元-17252558元×5%），自2014年8月5日按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2017年5月4日（原告起诉时）的违约金为1188379.5；质保金862627.9（17252558元×5%）的违约金自原告主张的2016年8月15日按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2017年5月4日（原告起诉时）为29820.6元，共计1218200.1元。2017年5月5日之后的违约金以9112558元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算至判决确定给付之日。被告辩解双方之间是民事主体，违约处罚金不应当由被告承担的理由不能成立，本院不予支持。依据依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、《最高人民法院的解释》第十四条第（三）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告宁夏汇力房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内向原告宁夏宁圣元工贸有限公司支付工程款9112558元，并支付2014年8月5日至2017年5月4日的违约金1218200.1元，2017年5月5日之后的违约金以9112558元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决确定给付之日。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息及迟延履行金。本诉案件受理费91110元，由被告宁夏汇力房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。审 判 长  赵和平审 判 员  杨璐璐人民陪审员  马俊兰二〇一七年十二月四日书 记 员  何聪霞附：本案适用的法律法规《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据�同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院的解释》第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：......（三）建设工�未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。