河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫02民终2165号
上诉人（一审被告）朱亚坤，男，汉族，1988年6月13日生，住河南省开封市禹王台区。
委托代理人吕春会，河南论衡律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（一审原告）赵超，男，回族，1995年8月16日生，住河南省开封市鼓楼区。
被上诉人（一审被告）中国人民财产保险�份有限公司开封市开发支公司。
住所地开封市大梁路西段*号。
统一社会信用代码9141020076311089X6。
负责人于江，经理。
委托代理人张国强、赵洪霞，该公司法律顾问，特别授权代理。
赵超诉朱亚坤、中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司机动车交通事故责任纠纷一案，开封市金明区人民法院于2017年6月6日作出(2017)豫0211民初720号民事判决。朱亚坤不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
一审法院经审理查明，2016年8月27日21时10分许，在开封市××道开远门西侧，被告朱亚坤驾驶豫Ｂ×××××号小型轿车由西向东行驶，原告赵超骑自行车由北向南行驶，两车相撞，造成原告赵超受伤，两车不同程度损坏的交通事故。2016年9月27日，开封市公安局杏花营分局交管�防大队出具汴公杏交认字[2016]第560号道路交通事故认定书，认定被告朱亚坤负事故主要责任，原告赵超负事故次要责任。2016年8月27日22时35分，原告赵超在开封市中心医院入院接受治疗，2016年12月8日，原告完成住院治疗出院，共住院治疗103天，住院期间一直由其家人任锋、任爱玲照顾护理。出院医嘱中显示“建议原告继续相关药物应用、每月复查”，出院后原告又于2017年1月9日、2017年2月15日到开封市中心医院复查并开药继续治疗。在此期间共计花费住院费用66664.44元，门诊费用1511.40元。被告朱亚坤于2016年9月5日向原告垫付医疗费10000元，于9月8日向原告垫付医疗费5000元，于9月20日垫付医疗费2000元，于10月10日垫付医疗费1000元，共计垫付医疗费18000元。另查明，被告朱亚坤所驾驶的豫Ｂ×××××号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司投保有交强险、第三者责任险等险别，第三者责任险限额为200000元，保险期间均自2016年2月27日至2017年2月26日。事故发生在保险期间。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，2016年8月27日21时10分许，在开封市××道开远门西侧，被告朱亚坤驾驶豫Ｂ×××××号小型轿车由西向东行驶，原告赵超骑自行车由北向南行驶，两车相撞，造成原告赵超受伤，两车不同程度损坏的交通事故，在本次事故中，被告朱亚坤负事故主要责任，原告赵超负事故次要责任。事故车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司投保有交强险、第三者责任险等险别，第三者责任险限额为200000元，保险期间均自2016年2月27日至2017年2月26日。事故发生在保险期间。并签订有保险合同，依照法律规定，应由被告中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司对原告的损失总额在事故车辆所投保交强险的责任限额范围内承担替代赔偿责任，在三责险的责任限额范围内根据事故责任比例承担替代赔偿责任。被告朱亚坤对被告中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司承担替代赔偿责任后的不足部分，向原告承担赔偿责任。对于被告中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司主张的在三责险范围内不承担超过70%的赔偿责任的抗辩理由，因朱亚坤在本次事故中负主要责任，参照《河南省道路交通安全管理条例》第四十二条第（二）项之规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方有事故责任的，对超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任”，故本院对该抗辩理由不予�持。对于被告中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司认为被告朱亚坤的商业三责险保单并未购买不计免赔险，在本次事故中，被告朱亚坤负主要责任，应当扣除百分之十五免赔率的抗辩理由依法成立，应予以支持。综上所述，原告的各项损失在交强险范围内的部分由被告中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司全额承担，超出交强险范围部分的百分之八十由被告中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司在商业三责险范围内承担百分之八十五，由被告朱亚坤承担剩余的百分之十五。经确认原告的医疗费为68175.84元，住院伙食补助费为3090元，营养费为1030元，共计72295.84元，由被告中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司在交强险医疗费用赔偿限额内承担10000元，超出部分62295.84元由被告中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司在三责险范围内承担80%×（1-15%）=68%，即42361.17元，由被告朱亚坤承担80%×15%=12%，即7475.50元。原告的财产损失费为800元，由被告中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司在交强险财产损失赔偿限额内承担，原告的护理费为17203.06元，误工费为7217.21元，交通费为1030元，共计25450.27元，由被告中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司在三责险范围内承担80%×（1-15%）=68%，即17306.18元，由被告朱亚坤承担80%×15%=12%，即3054.03元。综上所述，被告中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司应当赔偿原告赵超的各项损失为70467.35元，被告朱亚坤应当赔偿原告赵超的各项损失为10529.53元。对于原告要求的医疗费、营养费、护理费、误工费、交通费、财产损失费中超过法院认定的部分，因无事实和法律依据，不�支持。此次交通事故中被告朱亚坤垫付的费用为18000元，超过了被告朱亚坤应当赔偿给原告赵超的各项损失10529.53元，故被告朱亚坤无需再对原告赵超进行赔偿，对于被告朱亚坤多赔偿给原告赵超的7470.47元，应当在被告中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司赔偿给原告赵超的各项损失中予以扣除，扣除后被告中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司还应赔偿原告赵超各项损失共计62996.88元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律�干问题的解释》第十五条第（二）项、第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司于本判决生效后十日内赔偿原告赵超医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、财产损失费等各项损失共计62996.88元；二、驳回原告赵超对被告朱亚坤的诉讼请求及其他诉讼请求。案件受理费减半收取为1206元，由原告赵超承担480元，由被告朱亚坤承担726元。
朱亚坤上诉称，一审法院没有在交强险中的死亡伤残赔偿范围限额内赔偿被上诉人赵超的损失，且赵超的损失也没有超过规定的限额，一审法院却按照责任比例判决显然错误。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提�，并告知投保人，未做说明或提示的，该条款不生效。本案中，保险公司并未提供任何证据证明其就免赔率条款尽到说明义务，一审法院却判决适用该条款约定系适用法律错误。上诉人向被上诉人垫付医疗费18000元，被上诉人赵超认可该事实，一审法院应在没有超出赔偿范围的情况下，判决保险公司向上诉人支付垫付的18000元。综上，请二审法院查明案件事实，作出公正判决。
中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决无误，请二审法院依法予以维持。
赵超答辩称，一审判决认定事实，适用法律正确，判决无误，请二审法院依法予以维持。
本院经审理查明的事实与一审一致。
本院认为，原审判决认定事实清楚，但在确定各方承担赔偿责任和赔偿数额计算上存在不�之处，被上诉人赵超的护理费17203.06元，误工费7217.21元，交通费1030元，共计25450.27元，应由中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司在交强险限额内予以赔偿，原审确定保险公司在三责险范围内承担68%，确定朱亚坤承担12%不当，朱亚坤该项上诉理由成立，本院予以支持。本院重新确定中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司的赔偿数额为：在交强险限额内赔偿医疗费10000元、护理费17203.06元、误工费7217.21元、交通费1030元，财产损失800元；在三责险范围内承担医疗费、住院伙食补助费、营养费超出交强险部分共计62295.84元的68%，即42361.17元，以上合计78611.44元。朱亚坤应承担医疗费、住院伙食补助费、营养费超出交强险部分共计62295.84元的12%，即7475.50元。朱亚坤已支付给赵超18000元，对于其多支付的10524.50元，应当在中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司赔偿给赵超的各项损失中予以扣除，扣除后中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司还应赔偿赵超各项损失共计68086.94元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）之规定，判决如下：
一、维持开封市金明区人民法院(2017)豫0211民初720号民事判决第二项即“驳回原告赵超对被告朱亚坤的诉讼请求及其他诉讼请求”。
二、变更开封市金明区人民法院(2017)豫0211民初720号民事判决第一项即“被告中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司于本判决生效后十日内赔偿原告赵超医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、财产损失费等各项损失共计62996.88元”为“被告中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司于本判决生效后十日内赔偿原告赵超医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、财产损失费等各项损失共计68086.94元”。
二审案件受理费250元，由上诉人朱亚坤承担。
本判决为终审判决。
审判长 王有奎
审判员 尹福中
审判员 周超举
二〇一七年十二月十一日
书记员 王天龙