河南省新乡市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）豫07行终61号
上诉人（原审原告）新乡市电工厂，住所地新乡市北干道西段24号。
法定代表人李福金，厂长。
委托代理人郭欲晓，该厂工作人员。
委托代理人李好忠，河南金学苑律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）新乡市牧野区人力资源和社会保障局，住所地新乡市学院路牧野区人民政府6号楼2楼，统一社会信用代码11410711005530043D。
法定代表人郝建敏，局长。
出庭负责人徐旭，副局长。
委托代理人郎正阳，河南新雅琪律师事务所律师
被上诉人（原审被告）新乡市人力资源和社会保障局，住所地河南省新乡市人民东路甲1号，统一社会信用代码1141070000551238X4。
法定代表人侯辉生，局长。
委托代理人苗子新，该局工作人员。
委托代理人徐嘉，河南联盟律师事务所律师。
原审第三人陈永安等44人（名单附后）。
原审第三人暨诉讼代表人刘树花，女，1966年2月12日出生，汉族，住新乡市。
原审第三人暨诉讼代表人杨庆明，男，1959年7月5日出生，汉族，住新乡市。
上诉人新乡市电工厂因与被上诉人新乡市牧野区人力资源和社会保障局（以下简称牧野区人社局）监察处理决定及被上诉人新乡市人力资源和社会保障局（以下简称新乡市人社局）行政复议纠纷一案，不服河南省卫辉市人民法院（2016）豫0781行初27号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2017年3月21日对本案进行了公开开庭审理，上诉人新乡市电工厂法定代表人李福金及其委托代理人郭欲晓、李好忠，被上诉人牧野区人社局副局长徐旭、委托代理人郎正阳，被上诉人新乡市人社局委托代理人苗子新、徐嘉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，44名原审第三人原系新乡市电工厂职工，2014年12月22日，新乡市电工厂职工向牧野区人社局投诉该厂未为其缴纳社会保险费事宜，牧野区人社局于2014年12月25日立案调查，于2015年3月10日作出牧人社监字令（2015）第007号《劳动保障监察限期整改指令通知书》，该整改指令书认定新乡市电工厂未给刘树花等47人缴纳社会保险费，责令新乡市电工厂限期到牧野区社会保险事业管理局业务大厅办理相关手续，新乡市电工厂对此向牧野区人社局提交了《请示与陈述》一份，阐述新乡市电工厂已经按照集体合同和劳动合同的约定履行了全部合同义务，该两合同均未约定由新乡市电工厂为职工缴纳社会保险费条款，因此，新乡市电工厂不存在为职工缴纳社会保险费的义务，亦不存在违反法律、行政法规的行为，新乡市电工厂明确表示暂不执行该整改指令书。牧野区人社局2015年3月26日结束案件调查，针对刘树花等47人的投诉，最终认定孟凡海（1986.1-1994.6）、张利花（1986.6-1993.3）、程金瑞（1986.9-1993.3）与新乡市电工厂结束劳动关系是在1995年1月1日《中华人民共和国劳动法》实施之前，新乡市电工厂未给除了该三名劳动者以外的刘树花等44人办理社会保险登记，缴纳社会保险费，并于2015年6月3日作出牧人社监理字（2015）第004号《劳动保障监察行政处理决定书》，决定新乡市电工厂在规定期限内给职工刘树花等44人办理社会保险登记并补足所欠的社会保险费378896.42元。新乡市电工厂对此不服，向新乡市人社局申请行政复议，该局于2015年8月10日作出维持牧野区人社局作出的该监察处理决定的新人社复议（2015）3号行政复议决定书。新乡市电工厂仍不服提起行政诉讼，请求撤销该监察处理决定书及行政复议决定书。同时查明，新乡市电工厂自开办以来，未给原审第三人办理社会保险登记手续及缴纳社会保险费。原审第三人为维护自身合法权益，于2011年申请仲裁，2014年向新乡市牧野区人民法院提起民事诉讼，生效的新乡市牧野区劳动争议仲裁裁决书及新乡市中级人民法院民事判决书确认了44名原审第三人与新乡市电工厂之间存在劳动关系及劳动关系起止时间段。并查明，牛子凤出生于1960年11月22日，牛素芳出生于1960年3月6日，梁维菊出生于1962年12月26日，武志美出生于1952年10月2日，在牧野区人社局于2014年12月25日对新乡市电工厂职工投诉该厂未为职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记并缴纳社会保险费行为进行立案查处时，该四人均已达到法定退休年龄。牧野区人社局作出的监察处理决定确定新乡市电工厂应缴纳的社会保险费数额378896.42元中，包含该四人的社会保险费，即养老保险费牛子凤5736.92元、牛素芳6042.92、梁维菊23699.51元、武志美5304.92元，基本医疗保险费：牛子凤38.02元、牛素芳38.02元、梁维菊5435.46元、武志美38.02元，失业保险费：牛子凤255.56元、牛素芳255.56元、梁维菊1927.92元、武志美255.56元，上述三项共计49028.39元。根据新乡市社会保险事业管理局、新乡市社会医疗保险管理局和新乡市失业保险管理中心分别出具的新乡市电工厂应缴纳社会保险费证明，新乡市电工厂应为除牛子凤、牛素芳、梁维菊和武志美之外的40名原审第三人缴纳养老保险费285110.47元，基本医疗保险费26880.01元，失业保险费17877.55元，共计329868.03元。
原审法院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”的规定，新乡市电工厂作为用工单位，为其职工缴纳社会保险费是法律明文规定的强制性法定义务，不受新乡市电工厂与工会及职工个人分别签订的《集体合同》及五年制《劳动合同》的约束。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金”和《劳动保障监察条例》第十三条“用人单位的劳动保障监察，由用人单位所在地的县级或者设区的市级劳动保障部门管辖”的规定，牧野区人社局具有对新乡市电工厂进行立案查处的职权。关于新乡市电工厂提出的牧野区人社局对其作出监察处理决定是否超过监察时效问题。根据《劳动保障监察条例》第二十条“违反劳动保障法律、法规或者规章的行为在2年内未被劳动保障行政部门发现，也未被举报、投诉的，劳动保障行政部门不再查处。前款规定的期限，自违反劳动保障法律、法规或者规章的行为发生之日起计算；违反劳动保障法律、法规或者规章的行为有连续或者继续状态的，自行为终了之日起计算”的规定，新乡市电工厂未为职工缴纳社会保险费的违法行为从其开办到原审第三人为此向牧野区人社局投诉，一直处于连续未缴纳的违法状态，因此，牧野区人社局于2014年12月25日对新乡市电工厂进行立案查处，并于2015年6月3日作出牧人社监理字（2015）第004号《劳动保障监察行政处理决定书》未超过2年法定期限。关于新乡市电工厂提出的牧野区人社局责令其补缴的社会保险费378896.42元中，是否含有1995年1月1日之前部分，1995年1月1日之前视同缴费有无依据，社会保险费计算的起止时间是牧野区人社局处理决定书确定的时间段还是新乡市电工厂所主张的1996年7月30日签订集体合同至2002年2月28日五年制劳动合同到期，以及王秀兰、武清花、ＸＸ等人在新乡市电工厂停产后是否在其他单位上班，其他单位是否为该部分人员缴纳社会保险费问题。原审法院认为，第一，国发（1995）6号《国务院关于深化企业职工养老保险制度改革的通知》确立了基本养老保险待遇与缴费年限和缴费工资挂钩的制度，同时明确“实行个人缴费制度前，职工的连续工龄可视为缴费年限”，劳办发（1997）116号《职工基本养老保险个人账户管理暂行办法》规定视同缴费年限是指参保职工实际缴费年限之前的按国家有关规定计算的连续工作年限，河南省从1995年1月1日起（在省直参保的行业单位除外）建立个人账户，此前按国家有关规定计算的连续工龄视同职工个人缴费年限。因此，1995年1月1日前按视同缴费，牧野区人社局责令新乡市电工厂补缴的378896.42元社会保险费中不包含1995年1月1日之前部分。新乡市社会保险事业管理局、新乡市社会医疗保险管理局和新乡市失业保险管理中心出具的证明上显示的参加工作时间，仅表示工龄起始时间，不代表社会保险费计算的起始时间。新乡市电工厂提出的该项异议不能成立，原审不予支持。第二，被诉监察处理决定书所认定的各原审第三人与新乡市电工厂存在劳动关系时间段与已经生效的新乡市牧野区劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书、新乡市中级人民法院民事判决书认定一致，新乡市电工厂自开办以来，未给原审第三人办理社会保险登记手续及缴纳社会保险费，牧野区人社局作出的处理决定书认定的应缴费时间段正确。新乡市电工厂提出的该项异议不能成立，原审不予支持。第三，新乡市电工厂提出王秀兰、ＸＸ、武清花等人在新乡市电工厂停产后到其他单位上班，该其他单位已为该部分人员缴纳了社会保险费，但新乡市电工厂未提供有效证据予以证明，经查证，新乡市牧野区人民法院和新乡市中级人民法院对社保机构出具的三份证明载明的内容均予以确认，该三份证明已将武清花在电工厂停产期间离开该厂到他厂上班，他厂为其缴纳社会保险费的时间段予以了刨除，不存在重复计算社会保险费问题。因此，对新乡市电工厂提出的该项异议不予支持。关于牧野区人社局作出的监察处理决定确定的新乡市电工厂应缴纳社会保险费378896.42元是否正确，原审认为，牧野区人社局于2014年12月25日对新乡市电工厂职工投诉该厂未为职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记并缴纳社会保险费行为进行立案查处时，其中牛子凤、牛素芳、梁维菊和武志美均已达到法定退休年龄，新乡市电工厂尚未为该四人办理社会保险登记手续，根据河南省人力资源和社会保障厅豫人社养老（2014）68号《关于做好解决企业职工基本养老保险历史遗留问题收尾工作的通知》“……2009年以来，我省先后印发了《关于城镇企业职工基本养老保险若干政策问题的处理意见》（豫劳社养老（2009）5号）、《关于将原“五七工”“家属工”等人员纳入城镇企业职工基本养老保险统筹范围的通知》（豫人社养老（2010）11号）等一系列文件，将符合条件的漏保人员纳入企业职工基本养老保险，历史遗留问题得到基本解决，为促进正常参保和及时足额缴费……经研究，省厅年初在印发2014年全省养老保险工作要点时已经明确豫劳社养老（2009）5号、豫人社养老（2010）11号文件执行期限至2014年12月31日止……不得随意扩大参保范围，从2015年1月1日起豫劳社养老（2009）5号、豫人社养老（2010）11号文件停止执行，各地不得再按照这两个文件办理参保手续”的规定，社会保险经办机构现已不能为该部分人员补办社会保险登记手续，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，该四名劳动者可以提起民事诉讼要求用人单位赔偿损失，因此，牧野区人社局作出的监察处理决定责令新乡市电工厂给牛子凤、牛素芳、梁维菊和武志美办理社会保险登记补缴社会保险费49028.39无法律依据，应将该缴费数额予以扣除，即新乡市电工厂应缴纳社会保险费数额为378896.42元-49028.39元=329868.03元。新乡市人社局对牧野区人社局提供的证据证明的问题未履行审查职责，该局未提供证据证明其在作出新人社复议（2015）3号行政复议决定书之前履行了该局负责法制工作的机构对新乡市电工厂作出的监察处理决定进行审查并提出意见及该局负责人同意或者集体讨论通过的程序，属于违反法定程序，依法应予撤销。综上，原审依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（二）项、第（三）项和第七十七条第一款的规定，判决：一、变更原审被告新乡市牧野区人力资源和社会保障局2015年6月3日作出的牧人社监理字（2015）第004号《劳动保障监察行政处理决定书》限新乡市电工厂在十五日内给职工刘树花等44人办理社会保险登记并补足所欠的社会保险费共计378896.42元，改为限新乡市电工厂在判决生效后十五日内为原审第三人刘树花等40人办理社会保险登记并补足所欠的社会保险费共计329868.03元；二、撤销原审被告新乡市人力资源和社会保障局2015年8月10日新人社复议（2015）3号行政复议决定书。案件受理费50元，二原审被告各负担25元。
上诉人新乡市电工厂上诉称，1、牧野区人社局对上诉人与职工签订的集体合同和五年制劳动合同进行了鉴证，确认了合同合法有效，上诉人履行了合同，不存在欠缴社会保险费的问题。上诉人是农民办的工厂，1996年被牧野区民政局夺权，李福金不能过问电工厂事务，不了解电工厂与工会签订集体合同的事。我国劳动法第19条规定了劳动合同的必备条款，但必备条款中没有劳动保险条款，劳动保险条款是当事人可以自由约定的内容，电工厂当时与职工的劳动合同没有约定社会保险的内容，不违反劳动法；2、关于对《劳动保障监察条例》第20条的理解和执行问题。原审判决错误认定从上诉人开办到职工投诉，未缴纳社会保险费的违法状态一直处连续状态，如此认定将劳动法生效前的十余年都包括在内，违背法律规定。上诉人认为劳动合同开始之日是违法行为开始之日，劳动合同终止之日是违法行为终止之日，这才是对《劳动保障监察条例》第二十条的准确理解；3、原审判决否定了新乡中院对李荣云的生效判决是错误的。李荣云于1995年6月离开上诉人单位，其于2011年申请劳动仲裁，早已超过了劳动仲裁时效，李荣云在牧野法院劳动纠纷案件中被驳回了诉讼请求，新乡中院二审维持了原判，具有确定力和拘束力，因此，牧野区人社局对李荣云的投诉不应予受理，原审判决却支持了李荣云的社会保险费部分，否定了此前生效判决；4、把劳动法和社会保险法的法律效力追溯到1995年以前是错误的。劳动法于1995年1月1日起生效，社会保险法于2011年7月1日起实施，牧野区人社局作出的监察处理决定将该两部法律的效力溯及到了1995年之前，违反了法律规定。本案事实是44名职工中有40人是1995年之前进入上诉人单位的，处理决定要求上诉人将44名职工的社会保险费从其进入上诉人单位开始计算是错误的。综上，请求二审法院查明事实，依法改判撤销牧野区人社局作出的监察处理决定，撤销新乡市人社局的行政复议决定。
被上诉人牧野区人社局答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。被上诉人认同原审判决中对于电工厂职工社会保险费的变更数额，上诉人从未给原审第三人建立过社保档案，被上诉人有权对上诉人作出限期整改要求和行政处理决定。
被上诉人新乡市人社局答辩称，原审判决撤销了答辩人作出的行政复议决定，原因是答辩人未提供内部审批程序文件，实际上答辩人有内部审批文件，复议决定事实清楚，程序合法，应予维持。
原审第三人陈永安等44人同意牧野区人社局的意见。
本院经审理查明的事实与一审一致。
本院认为，本案二审的焦点问题为上诉人新乡市电工厂是否应当为职工办理社会保险登记并缴纳社会保险费、牧野区人社局作出的劳动保障监察行政处理决定是否事实清楚。
《中华人民共和国劳动法》第七十二条明确规定“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”，因此，上诉人新乡市电工厂作为用工单位，为其职工办理社会保险登记并缴纳社会保险费是履行法定义务的行为，不受单位和个人之间劳动合同内容的约束。上诉人以单位与职工已签订的劳动合同中未约定社会保险费缴纳问题为由，主张其不应为职工缴纳社会保险费，缺乏法律依据，本院不予支持。
关于牧野区人社局作出的案涉劳动保障监察行政处理决定是否事实清楚的问题，牧野区人社局依据新乡市社会保险事业管理局、新乡市社会医疗保险管理局和新乡市失业保险管理中心出具的证明，按照各原审第三人与上诉人之间的劳动仲裁裁决书、生效民事判决书内容核定原审第三人社会保险费缴纳期间，将1995年1月1日前的“视同缴费”问题作为计算因素，作出责令新乡市电工厂为原审第三人缴纳社会保险费的处理决定，该决定的主要依据和处理程序并无不当。但因原审第三人中的牛子凤、牛素芳、梁雏菊和武志美在牧野区人社局立案时已达法定退休年龄，按照人社部门的相关政策，现已不具备为该四人办理社会保险登记手续并补缴社会保险费的现实可能性，原审判决据此将案涉处理决定中的应缴费数额扣除该四人的应补缴额，变更数额为329868.03元，事实清楚，对此牧野区人社局和原审第三人也均予以认可。上诉人称牧野区人社局超过法定监察时效作出决定、监察处理决定违反法律规定计算职工应缴保险费数额等上诉理由，缺乏事实依据和证据支持，本院不予采纳。
综上，原审判决将被诉监察处理决定的内容作出变更，事实清楚，适用法律正确。被上诉人新乡市人社局未在举证期限内提交法定审批程序文件，原审以程序违法为由撤销该复议决定，并无不当。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人新乡市电工厂承担。
本判决为终审判决。
审判长 邓长城
审判员 随 伟
审判员 张彩霞
二〇一七年四月十九日
书记员 丁 妍
附：原审第三人44人名单
陈永安，男，汉族，1974年8月21日出生，住新乡市凤泉区大块镇西招民庄村223号，居民身份证号：410721197408210510。
刘新芳，女，汉族，1976年5月19日出生，住辉县市孟庄镇后李固村，居民身份证号：410711197605190528。
刘春花，女，汉族，1969年4月11日出生，住新乡市牧野区王村乡高湾788号，居民身份证号：41071119690411052X。
翼洪文，男，汉族，1974年1月11日出生，住新乡市牧野区王村乡西翼场73号，居民身份证号：410711197401110514。
刘清兰，女，汉族，1967年3月24日出生，住新乡市牧野区王村乡大里村614号，居民身份证号：410711196703240520。
王秀兰，女，汉族，1973年9月8日出生，住新乡市牧野区王村乡西王村519号，居民身份证号：410711197309080527。
吕喜娣，女，汉族，1972年5月5日出生，住新乡市牧野区牧野乡后辛庄村387号，居民身份证号：410711197205051521。
刘树花，女，汉族，1966年2月12日出生，住新乡市牧野区王村乡窑场171号，居民身份证号：41071119660212052X。
ＸＸ，男，汉族，1968年10月21日出生，住新乡市牧野区王村乡高湾，居民身份证号：410711196810210511。
岳修芳，女，汉族，1969年8月16日出生，住新乡市牧野区王村乡西翼场84号，居民身份证号：410711196908160524。
武清花，女，汉族，1965年11月10日出生，住新乡市牧野区王村乡高湾村，居民身份证号：410711196511100523。
武喜燕，女，汉族，1970年3月21日出生，住新乡市牧野区王村乡西翼场33号，居民身份证号：410711197003210528。
茹化美，男，汉族，1965年11月10日出生，住河南省新乡市牧野区牧野乡后辛庄村319号，居民身份证号：410711196511100013。
李彦枝，女，汉族，1968年11月29日出生，住新乡市牧野区牧野乡西王村106号，居民身份证号：410711196811290525。
任振广，男，汉族，1969年5月20日出生，住新乡市牧野区王村乡高湾659号，居民身份证号：410722196905205116。
杨庆明，男，汉族，1959年7月5日出生，住新乡市卫滨区平原乡中召村524号，居民身份证号：410721195907051535。
牛子凤，女，汉族，1960年11月22日出生，住新乡市牧野区建设西路42号牛村新村2路14号，居民身份证号：410711196011220529。
李太新，男，汉族，1968年8月15日出生，住新乡市牧野区王村镇小里村49号，居民身份证号：41071119680815053X。
范昌亮，男，汉族，1963年6月11日出生，住新乡县合河乡范岭村259号，居民身份证号：410721196306111015。
冯二虎，男，汉族，1971年3月10日出生，住辉县市孟庄镇后李固村，居民身份证号：410782197103100911。
杨俊斋，男，汉族，1967年1月1日出生，住河南封丘县黄德镇开寨村一组，居民身份证号：410727196701011514。
王福琴，女，汉族，1971年7月26日出生，住新乡市卫滨区平原乡水南村373号，居民身份证号：41071119710726052X。
牛素芳，女，汉族，1960年3月6日出生，住新乡市牧野区建设西路42号牛村新村3路24号，居民身份证号：410711196003060529。
梁维菊，女，汉族，1962年12月26日出生，住新乡县合河乡潘屯村218号，居民身份证号：410721196212261063。
许玉拾，男，汉族，1974年11月7日出生，住新乡市凤泉区璐王乡王门村883号，居民身份证号：410704197411071519。
赵风喜，男，汉族，1974年6月20日出生，住辉县市北云门镇大花木村，居民身份证号：410782197406201576。
侯幸福，男，汉族，1963年11月27日出生，住辉县市孟庄镇侯村，居民身份证号：410782196311270937。
姜红，女，汉族，1967年5月17日出生，住新乡县大召营村8号，居民身份证号：410721196705171525。
李学正，男，汉族，1963年7月6日出生，住新乡市卫滨区新市里2号楼1单元2号，居民身份证号：410721196307061013。
齐广年，男，汉族，1965年1月3日出生，住辉县市孟庄镇后李固村，居民身份证号：410782196501030950。
武志美，女，汉族，1952年10月2日出生，住新乡市牧野区王村镇栗屯村269号，居民身份证号：410711195210020525。
刘树艳，女，汉族，1970年12月24日出生，住新乡市牧野区王村乡高湾，居民身份证号：410711197012240526。
吕秀琴，女，汉族，1969年9月26日出生，住新乡市牧野区西马路40号附2号，居民身份证号：41072119690926204X。
邓金保，男，汉族，1957年7月31日出生，住新乡市牧野区王村乡大里庄村99号，居民身份证号：41071119570731051X。
邢福来，男，汉族，1964年10月12日出生，住新乡市牧野区王村镇李庄村65号，居民身份证号：410703196410123531。
毕世琴，女，汉族，1975年1月21日出生，住新乡市牧野区王村乡栗屯村195号，居民身份证号：410711197501210547。
栗灿友，男，汉族，1967年5月7日出生，住新乡市牧野区王村乡栗屯村326号，居民身份证号：410711196705070510。
宋爱民，男，汉族，1973年11月8日出生，住河南省新乡市牧野区建设西路药西新村二巷102号，居民身份证号：410711197311080518。
姜永胜，男，汉族，1970年2月1日出生，住河南省新乡县小冀镇郝村，居民身份证号：410721197002012514。
张百锋，男，1975年11月23日出生，汉族，住河南省延津县王楼乡张杏庄村299号。居民身份证号：410726197511232058。
李荣云，女，汉族，1970年1月22日出生，住新乡市牧野区王村乡东冀场49号，居民身份证号：410711197001220546。
赵风惠，女，汉族，1969年12月16日出生，住新乡市牧野区玻璃新街，居民身份证号：410711196912160543。
李季，男，汉族，1975年10月20日出生，住新乡市牧野区建北四路20号1号楼2单元5号，居民身份证号：410702197510202059。
刘利静，女，汉族，1975年12月14日出生，住新乡市卫滨区道清新街1号2号楼2单元4号，居民身份证号：410711197512141620。