浙江省宁某市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙甬民一终字第211号
上诉人（原审原告）：宁波市××××服饰有限公司。
住所地：宁波市××××室（1616）。
法定代表人：虞某某。
委托代理人：何某。
被上诉人（原审被告）：陈某某。
上诉人宁波市××××服饰有限公司因劳动争议一案，
不服宁某市海曙区人民法院于2009年12月2日作出的（2009）
甬海民初字第1507号民事判决，向本院提起上诉。本院于2010
年1月25日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。经阅卷
和调查、询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案
现已审理终结。
原审法院审理认定：陈某某于2007年3月26日进入宁波市
××××服饰有限公司工作，工作岗位为宁某银泰百货东门店
的营业员。2008年1月26日双方签订劳动合同，合同期限从200
8年1月20日至2010年1月19日止。陈某某轮流上早晚班，早班
为9：00至17：00，晚班为17：00至22：00，每班安排半小时
吃饭时间。陈某某入职至2008年2月每月基本工资为850元，20
08年3月至8月每月基本工资1000元，2008年9月开始每月基本
工资1250元。2008年年度平均月基本工资为1058.33元。除基
本工资外，陈某某工资包括加班费、奖金等项目。其中2008年4月至12月宁波市××××服饰有限公司共发放加班工资1307.
20元。2008年12月26日，陈某某经宁某市医疗中心李某某医院
诊断为宫内早孕。2009年1月，陈某某实际出勤13天，其余工
作日由同事张某某、高雪花、左海云顶替上班，并由陈某某支
付工资给同事。2009年2月3日，经宁某市江东区妇幼保健医院
诊断陈某某不宜站立性工作，并建议休息。陈某某工作至2月4
日开始休息。2009年2月10日陈某某将宁某市第一医院和宁某
市中医医院作出的建议休息七天和建议半个月的诊断意见书及
病假条快递寄给宁波市××××服饰有限公司。宁波市×××
×服饰有限公司签收后对诊断意见书不予认可，并没有同意陈
某某的病假申请。2009年2月18日，宁波市××××服饰有限
公司向某某君寄送通知，称陈某某未经同意缺岗12天，严重违
反公某规章制度，要求陈某某即刻回岗位上班，否则按严重违
纪解除劳动合同处理。陈某某于2009年2月21日收到特快专递
。宁某市中医医院于2009年2月23日、3月9日两次作出诊断建
议陈某某继续休息半个月。2009年3月16日宁波市××××服
饰有限公司以陈某某连续旷工30日以上，严重违反规章制度为
由作出解除劳动关系的通知。陈某某于2009年3月18日收到特
快专递。宁波市××××服饰有限公司至今未支付陈某某2009
年1月开始的工资并于2009年4月起中止缴纳社会保险。为此，
陈某某向宁某市海曙区劳动争议仲裁委员会提出申诉，要求确
认：宁波市××××服饰有限公司解除劳动合同系违法解除劳
动合同，双方继续履行劳动合同；宁波市××××服饰有限公
司支付陈某某2009年1月的工资2460元，支付2009年2月份起的病假工资1250元至裁决之日止；宁波市××××服饰有限公司
支付陈某某2007年3月26日至2009年2月4日的双休日加班工资2
1136元；宁波市××××服饰有限公司支付陈某某2008年5月
年休假工资870元；宁波市××××服饰有限公司为陈某某缴
纳2009年4月起至裁决之日的养老保险、医疗保险、失业保险
、生育保险、工伤保险。2009年8月31日，宁某市海曙区劳动
争议仲裁委员会作出海劳仲案字（2009）第281号仲裁裁决书
，宁波市××××服饰有限公司不服该裁决，诉至法院。
宁波市××××服饰有限公司一审诉讼请求：1.确认宁
波市××××服饰有限公司解除其与陈某某的劳动关系合法，
双方无需继续履行劳动合同。2.确认宁波市××××服饰有限
公司无需为陈某某缴纳2009年4月至8月的养老保险、医疗保险
、失业保险等各项社会保险费。3.确认宁波市××××服饰有
限公司无需向某某君支付2009年2月至8月的病假工资。4.确认
宁波市××××服饰有限公司无需向某某君支付2008年4月至1
2月的休息日加班工资。5.确认宁波市××××服饰有限公司
无需向某某君支付2008年5天年休假工资。6.确认陈某某2009
年1月的工资为950元。
陈某某在原审中辩称：1.宁波市××××服饰有限公司
在陈某某怀孕期间，单方解除劳动合同，违反了双方的劳动合
同以及劳动法、劳动合同法、妇女权益保护法等法律的规定，
因此其行为是无效的，双方的劳动合同应继续履行。故宁波市
××××服饰有限公司应支付陈某某2009年1月至今（暂算至9
月）的工资17515.80元（1946.20元／月×9个月）；为陈某某补缴2009年4月起至今的各项社会保险。2.陈某某自2007年3月
26日与宁波市××××服饰有限公司建立劳动关系起至2008年
12月，陈某某天天加班，在休息日也照常工作，宁波市×××
×服饰有限公司未支付休息日加班工资，也未安排休息。宁波
市××××服饰有限公司也未安排陈某某2008年度的年休假，
也未支付年休假工资。因此宁波市××××服饰有限公司应支
付陈某某2008年4月至12月休息日加班工资5432.10元（1464.4
0元／月÷21.75天／月×20天×200%＋1861.50元／月÷21.75
天／月×16×200%），年休假工资811元（176.40元／月÷21.
75天／月×5×200%）。
原审法院审理认为：根据《中华人民共和国劳动法》第
二十九条规定，女职工在孕期、产期、哺乳期内，用人单位不
得对女职工进行非过失性辞退和经济性裁员。陈某某因怀孕后
存在不适宜站立性工作、需要休息的情况而向宁波市××××
服饰有限公司申请病假，并根据宁波市××××服饰有限公司
的规章制度将有效病假证明和病假条快递邮寄至宁波市×××
×服饰有限公司处；宁波市××××服饰有限公司在收到病假
申请后既未批准陈某某的病假申请也未作出适当的岗位调整，
却以陈某某连续旷工严重违纪为由解除双方劳动关系，显然违
反了法律的强制性规定，故宁波市××××服饰有限公司解除
劳动关系没有法律依据，双方之间的劳动合同合法有效，应继
续履行；宁波市××××服饰有限公司要求确认其解除与陈某
某的劳动关系合法，双方无需继续履行劳动合同的诉讼请求，
缺乏法律依据，不予支持。双方劳动合同存续期内，宁波市××××服饰有限公司应为陈某某缴纳社会保险，故对陈某某要
求宁波市××××服饰有限公司缴纳2009年4月至12月的社会
保险的请求予以支持。根据陈某某提供的医院诊断意见书，陈
某某自2009年2月3日起符合病假条件，依据《浙江省企业工资
支付管理办法》第十七条的规定，对陈某某要求支付2009年2
月至12月病假工资的请求予以支持。根据宁波市××××服饰
有限公司提供的工资单记载，陈某某在正常工作期间存在休息
日加班情形，因宁波市××××服饰有限公司未足额发放休息
日加班工资，也未能提供证据证明已安排陈某某补休，故陈某
某要求宁波市××××服饰有限公司支付2008年4月至12月休
息日加班工资的请求，予以支持，但超过仲裁时效部分不予支
持。因宁波市××××服饰有限公司未于2008年安排陈某某年
休假，依照《职工带薪年休假条例》的规定，陈某某要求宁波
市××××服饰有限公司支付2008年度年休假工资报酬的请求
予以支持。宁波市××××服饰有限公司要求确认其无需为陈
某某缴纳2009年4月起的社会保险，无需支付2009年2月起的病
假工资、2008年4月至12月的休息日加班工资、2008年度的年
休假工资缺乏法律依据，不予支持。因宁波市××××服饰有
限公司尚未支付陈某某2009年1月份的工资报酬，陈某某要求
宁波市××××服饰有限公司支付2009年1月份工资报酬的请
求予以支持，但根据宁波市××××服饰有限公司制作的工资
单，陈某某2009年1月份工资应为1946.20元；宁波市××××
服饰有限公司要求确认陈某某2009年1月份工资为950元，因与
其统计的工资金额不符，故不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国
劳动法》第二十九条、第三十八条、第四十四条、第四十五条
、第五十条、第七十二条之规定，判决：一、确认宁波市××
××服饰有限公司解除与陈某某的劳动合同系违法解除劳动合
同，双方应继续履行劳动合同；二、宁波市××××服饰有限
公司应为陈某某缴纳2009年4月至11月养老保险费3836.80元（
2398元／月×20%×8个月），其中陈某某自负1534.72元（239
8元／月×8%×8个月）；缴纳2009年4月至11月的医疗保险费2
493.92元（2398元／月×13%×8个月），其中陈某某自负383.
68元（2398元／月×2%×8个月）；缴纳2009年4月至11月的失
业保险费575.52元（2398元／月×3%×8个月），其中陈某某
自负191.84元（2398元／月×1%×8个月）；缴纳2009年4月至
11月的生育保险和工伤保险。上述社会保险费用宁波市×××
×服饰有限公司应在本判决生效之日起七日内向宁某市海曙区
养老保险管理所、医疗保险管理办公室、就业管理处补缴，其
中陈某某自负部分宁波市××××服饰有限公司可从陈某某应
得款项中予以扣除；三、宁波市××××服饰有限公司应支付
陈某某2009年1月的工资1946.20元；四、宁波市××××服饰
有限公司应支付陈某某2009年2月至11月的病假工资7680元（9
60元／月×80%×10个月）；五、宁波市××××服饰有限公
司应支付陈某某2008年4月至12月的休息日加班工资2370.96元
（1000元／月÷21.75天／月×20天×200%＋1250元／月÷21.
75天／月×16天×200%-
1307.20元）；六、宁波市××××服饰有限公司支付陈某某2008年5天年休假工资486.59元（1058.33元／月÷21.75天／月
×5天×200%）；以上第三、四、五、六共四项合计12483.75
元，宁波市××××服饰有限公司应在本判决生效之日起七天
内支付完毕；七、驳回宁波市××××服饰有限公司的诉讼请
求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《
中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支
付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5
元，由宁波市××××服饰有限公司负担。
宣判后，原审原告宁波市××××服饰有限公司不服，
上诉至本院。上诉请求：撤销原审判决第一、二、三、四、五
项，改判确认：上诉人解除与被上诉人的劳动关系合法，双方
无需继续履行劳动合同；上诉人无需为被上诉人缴纳2009年4
月至11月的养老保险、医疗保险、失业保险等各项社会保险费
；上诉人无需向被上诉人支付2009年2月至2009年11月的病假
工资；上诉人无需向被上诉人支付2008年4月至2008年12月的
休息日加班工资。事实和理由是：一审法院认定上诉人根据规
章制度作出的解除劳动关系行为不合法，系认定事实有误。上
诉人与被上诉人于2007年3月26日建立劳动关系，2008年1月20
日双方签订了至2010年1月19日的劳动合同。合同约定被上诉
人在上诉人公某的营业员岗位工作，任店长，工资为850元／
月，另约定上诉人保证被上诉人正常工作时间（全勤）的工资
收入高于当地最低工资标准。上诉人发现被上诉人在2009年2
月份缺岗12天后，于2009年2月17日书面通知被上诉人回岗位
上班。因被上诉人接通知后，对此通知不予理睬且发现被上诉人在2009年1月份也存在缺勤，故上诉人于2009年3月16日以被
上诉人连续旷工30日以上严重违反规章制度为由，作出解除双
方劳动关系的处理。上诉人认为，劳动关系一经成立，用人单
位的规章制度应当遵守。被上诉人作为一个有多年、多家单位
从业经验的有完全某事行为能力的成年人，对职业操守及用人
单位的规章制度应当自觉遵守。上诉人的规章制度依法订立，
并无违法。故上诉人根据规章制度及我国劳动法律所作出的解
除劳动合同决定，符合法律规定。因此不需要承担解除劳动关
系所引起的继续履行劳动合同、补缴各项社会保险费、补发工
资等义务。
被上诉人陈某某辩称：1.上诉人违法解除劳动合同是无
效的，应当承担相应的法律责任。被上诉人于2008年12月26日
经宁某市医疗中心李某某医院诊断怀孕，被上诉人即将怀孕之
事告知被上诉人。2009年2月3日，经宁某市江东区妇幼保健医
院诊断，确认被上诉人不宜站立性工作，并建议休息。之后，
宁某市第一医院等几家医院均诊断被上诉人需要休息，并出具
了休息证明。被上诉人将医院的诊断证明、休息证明交给上诉
人，并请求休息，但上诉人明知被上诉人已经怀孕，却于2009
年2月16日作出解除其与被上诉人之间的劳动合同的决定。上
诉人的行为违反了劳动法和相某某律法规的规定，因此，原审
判决的第一、二、三、五项判决所依据的事实和适用法律是正
确的，请求二审法院予以维持。关于原审判决第四、六项，所
依据事实是清楚的，但适用法律不当，计算有误，请求二审法
院予以改判。关于原审判决第四项，被上诉人自2008年12月26日确认怀孕，至2009年8月13日产下一男孩，处于孕期、产期
，产期是法定的产假，不是病休。因此，产假期间支付病休工
资有违法律规定，孕期支付病休工资低于被上诉人的基本工资
，也有违有关法规的规定。一审法院确定被上诉人2008年的月
平均工资为1058.33元，因此，上诉人应支付被上诉人的月工
资不应低于这个月基本工资数。上诉人应支付2009年2月至12
月的基本工资总计为11641.63元。关于原审判决第六项，根据
国务院《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定“……，对
职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入
的300%支付年休假工资报酬”，而职工的工资由基本工资、奖
金、津贴和补贴、加班加点工资等组成。被上诉人2008年度的
月平均工资1622.70元，应以此月工资数计算，而不应以月基
本工资1058.33元计算，故被上诉人的年休假工资应为1119.10
元。2.上诉人错误终止被上诉人的劳动合同及社会保险，继续
造成被上诉人的损失。具体损失为：（1）医药费9738.50元，
其中住院费6887元，检查费2089.40元，其他费用762.10元；
（2）继续承担被上诉人2009年11月至2010年3月份工资8113.5
0元及补缴2009年11月至2010年3月的社保保险，医疗保险等；
（3）由于上诉人故意违反国家的法规，故意迟延支付被上诉
人的工资，停止医疗保险，延迟时间长达一年多，要求上诉人
承担损失总额10%作为利息补偿，即3033.60元；（4）赔偿被
上诉人精神损失费1000元；（5）要求上诉人继续履行劳动合
同，与被上诉人签订无固定期限劳动合同，如果上诉人打算单
方面终止劳动合同，应赔偿被上诉人违约金9736.20元。二审期间，被上诉人陈某某向本院提供以下新的证据材
料：医疗费收据，均系复印件，用以证明上诉人与被上诉人解
除劳动关系后产生的医疗费用，金额为9738.50元。本院认为
，上述证据被上诉人未在一审举证期限内提供，亦不属于最高
人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定的
二审程序中的“新的证据”情形，上诉人对此也不同意予以质
证，因此上述证据不能作为认定案件事实的依据，本院对此不
予采纳。
二审期间，双方当事人争议的事实有：1.2009年1月被上
诉人的应发工资。本院认为，工资单应当是用人单位对劳动者
实际应发工资的结算单据。根据一审期间原审法院向某动仲裁
部门调取的2009年1月份被上诉人工资单，可以确定被上诉人
该月工资应当是2095元，扣除代扣社保个人负担部分148.80元
，实际应发工资为1946.20元。上诉人一审期间主张因被上诉
人2009年1月旷工7天，其该月工资已经全部扣光，二审期间上
诉人又主张被上诉人2009年1月出勤13天，其实际应得工资为1
250元，均缺乏事实依据，且前后陈述之间存在矛盾，故对上
诉人的主张，不予支持。2.2009年2月被上诉人是否怀孕及是
否向上诉人告知怀孕事实并请假。二审期间上诉人对被上诉人
怀孕的事实不持异议。被上诉人主张2009年2月10日将医疗机
构出具的诊断意见书及病假条快递给上诉人，上诉人确认已收
到该快递，但主张诊断意见书中所载患者为银泰百货员工，而
非上诉人公某员工陈某某。本院认为，被上诉人的工作地点在
银泰百货东门店，结合被上诉人怀孕生子的事实，该诊断意见书中的患者应为本案被上诉人本人。上诉人的辩称理由不能成
立。
综上，结合本案一、二审中当事人陈述及一审中当事人
提供的证据，本院对原审法院认定的事实予以确认。
本院认为：被上诉人因怀孕后不宜从事站立性工作、需
要离岗休息的情况下，向上诉人申请病假，其行为并不违反上
诉人公某的规章制度。上诉人明知被上诉人已经怀孕的情况下
，解除双方之间的劳动关系，违反了《中华人民共和国劳动法
》第二十九条的规定，该解除劳动合同属于违法解除，应当承
担相应的法律责任。上诉人主张被上诉人连续旷工违反了公某
规章制度，其解除劳动合同无需承担法律责任，缺乏事实和法
律依据，本院不予支持。第二审人民法院对上诉人请求的有关
事实和适用法律进行审查。被上诉人在一审法院宣判后，未在
法定期限内提起上诉，其二审期间主张原审判决第四、六项应
予改判，不属本案二审审理范围，本院不予审理。被上诉人二
审期间主张的医疗费损失、精神抚慰金、签订无固定期限劳动
合同、利息补偿等请求事项，未经劳动仲裁，本院不予审理。
综上，上诉人宁波市××××服饰有限公司的上诉请求及理由
，缺乏事实和法律依据，不予支持。原审判决认定事实清楚，
适用法律正确，程序合法，予以维持。依照《中华人民共和国
民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决
如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人宁波市××××服饰有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 晖
审 判 员 陈士涛
代理审判员 陈 艳
二〇一〇年四月二十日
代书 记员 贺佳薇