江西省鹰潭市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣06刑终173号
原公诉机关江西省贵溪市人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑建开，外号“门子”，男，1971年10月15日出生于江西省贵溪市，汉族，小学文化，无业，住贵溪市。曾因犯盗窃罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2014年11月21日被江西省贵溪市人民法院判处有期徒刑一年，2015年6月7日刑满释放。因涉嫌盗窃罪于2016年9月29日被贵溪市公安局刑事拘留，同年11月3日经贵溪市人民检察院批准逮捕，同日由贵溪市公安局执行逮捕。现羁押于贵溪市看守所。
江西省贵溪市人民法院审理贵溪市人民检察院指控被告人郑建开犯盗窃罪一案，于2017年8月2日作出（2017）赣0681刑初139号刑事判决。原审被告人郑建开不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人郑建开，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年2月27日凌晨，被告人郑建开、夏员林（另案处理）应乐某（另案处理）、“麻子”（身份不明）要求帮助盗窃猪崽。后郑建开、夏员林骑一辆盗窃所得的隆鑫牌三轮摩托车来到江西省贵溪市罗河镇潜岭村应家组朱某家的养猪场附近，四人将从朱某家养猪场内盗窃的7头猪崽用三轮摩托车运至江西省弋阳县圭峰镇洪某（另案处理）家中并以2000元的价格卖给洪某。之后，其中3头猪崽被洪某倒卖，剩余4头被公安机关查获。经贵溪市价格认证中心鉴定，被盗的7头猪崽中找回的四头猪仔认定价格为人民币4284元。
被告人郑建开盗窃猪崽的两到三天后，通过黄金辉（另案处理）介绍将其盗窃所得的一辆隆鑫牌三轮摩托车（即装运盗窃七头猪仔的摩托车）以1600元的价钱卖给江西省弋阳县港口镇元竹村徐山组村民徐某（另案处理）。经查，该摩托车系江西省贵溪市罗河镇樟槎村路家组居民卢某于2016年1月17日报案被盗的摩托车。经贵溪市价格认证中心鉴定，被盗的隆鑫牌三轮摩托车认定价格为人民币9975元。案发后，公安机关依法将被盗的三轮摩托车发还给被害人卢某。被告人郑建开于2016年9月28日经公安机关传唤到案。
上述事实有下列经庭审举证、质证并经原审法院确认的证据予以证实:
1、贵溪市公安局出具的受案登记表、立案决定书各一份，证实：被害人朱某于2016年2月29日报案称其7头猪崽被盗，公安机关于同年3月14日进行立案侦查；被害人卢某于2016年1月17日报案称其三轮摩托车被盗，公安机关于2016年1月18日进行立案侦查。
2、被告人郑建开的供述：他没有参与偷猪，只是和“员哩”一起帮“细哩”拉猪，他们到的时候“细哩”和另外一个人已经将猪偷出来并用蛇皮袋装好了，他也没去过洪某家中将猪崽卖给她。拉猪的那辆三轮摩托车是“员哩”骑来的，他不知道车是谁偷来的，他只是通过“胖子”介绍，帮忙把车卖给了一个弋阳人。2016年上半年的一天，“细哩”打他电话，叫他一起去偷猪，他没有答应。第二天晚上凌晨12点左右，他接到“细哩”的电话，说已偷到猪了，叫他骑车去帮忙拉一下。他当时和“员哩”在一起，于是他们就决定一起去帮“细哩”拉猪。“员哩”说有一部三轮车，之后“员哩”骑了一部蓝色的三轮摩托车来接他，接到他后“员哩”说手有伤，于是让他骑，他就往“细哩”说的罗河镇方向骑。还没到罗河镇，他就看到“细哩”骑了一辆摩托车在路边等他，然后“细哩”就在前面带路，他们进到一个村子，有另外一个人在路边上等，已经用蛇皮袋装好了偷到的猪崽，然后将猪崽装上他们的三轮摩托车，然后他们就沿着国道往弋阳方向走，然后拐进一条小路到一个村子里，到了那个村子，他就下车自己走路到国道坐客车回贵溪了，“员哩”和另一个人就骑二轮摩托车回贵溪，“细哩”将三轮摩托车和猪崽一起带走了。后来“员哩”对“细哩”说那辆三轮车不要了，叫“细哩”卖掉，“细哩”卖了两、三天也没卖掉，就将车停放在盛源村。后来“细哩”让他联系盛源村的“胖子”将车卖掉，他就联系了“胖子”，“胖子”说刚好有个弋阳人想买辆三轮摩托车，于是他就到了“胖子”家并让“细哩”将车骑到“胖子”家。“胖子”的那个朋友来了后看了车就说要买，最后是以1800元成交的，“胖子”从中拿了300元，“细哩”拿了100元，他将余下的1400元给了“员哩”。
3、被害人朱某的陈述：2016年2月27日凌晨，她家（罗河镇潜岭村应家组）猪场7头猪崽被盗，其中5头母猪，2头公猪，价值约7880元人民币。
4、被害人卢某的陈述：他家是在贵溪市罗河镇樟槎村陆某。2016年1月16日晚，他停放在家里禾基上的一辆蓝色隆鑫牌三轮摩托车被盗。该车是他2015年7月花11400元的价格购买的。
5、同案犯乐某的供述：2016年2月24日，他和“麻子”在贵溪市擂鼓岭打麻将，那天他们都输了钱，“麻子”就提议晚上去偷猪崽。2月26日傍晚，他们一起去罗河镇潜岭村应家一养猪场踩点。27日凌晨，他们带了十多个黄色编织袋到了那个养猪场，“麻子”还打电话叫“门子”骑了辆隆鑫牌三轮摩托车过来。“麻子”拿着编织袋翻墙进去偷了2头猪崽，他在外面望风。后来“门子”和一个叫“员哩”的骑三轮摩托车来了，他们四人又到养猪场抓了5头猪崽，最后他们把7头猪崽装进三轮摩托车逃离现场。他与“门子”、“麻子”、“员哩”将7头猪崽运到弋阳县圭峰镇洪某家中暂存，想等找到买家再卖掉，他当晚就住在洪某家。第二天，“门子”来洪某家，得知洪某想买下这7头猪崽，后经讨价还价，最终以2000元成交，他们四人每人分了500元。后来他在洪某家只看到4头猪崽，洪某告诉他说她已经卖了3头给山里的人。
偷猪崽时三轮摩托车是“门子”骑来的，“门子”告诉他车是“门子”偷的。当天偷了猪之后，“门子”说摩托车不好骑回去，怕被别人看见，叫他帮忙把车卖掉。运完猪崽后摩托车就放在洪某家，第二天他将车骑去流口盛源村，想将车卖掉，但一直没卖出去。后来“门子”就在电话里说已找到盛源村的“崽崽”，可以将车子卖掉，并让他将车骑过去。到了“崽崽”家后，“崽崽”已经联系了一个弋阳人过来看车，后来就将车卖出去了。
6、证人洪某的证言，证实：2016年2月27日凌晨3点左右，“老细”将偷来的7头猪崽拉到她家猪栏。第二天“老细”和一个叫“门子”的到她家，说要将猪崽拉走卖给别人，她就说干脆卖给她，最后是以2000元成交，她拿了2000元现金出来，是“门子”收的钱。后来她的猪喂得不好，就将其中3头卖出去了，以8元一斤的价钱卖给了“老开”、“娥哩”、“样哩”，其余4头还没卖出去。
7、证人裴某、吴某1（娥哩）、吴某2（“老开”）的证言，均证实：他们从一个弋阳莲塘承包桔子山的叫“香麻哩”（洪某）的妇女手中各购买了一头猪崽。
8、证人黄金辉的证言，证实：2016年3月，他接到乐某的电话，乐某称自己和别人一起偷了7头猪崽，问他要不要买，他拒绝了乐某。过了两、三天，他又接到“门子”的电话，“门子”说其有辆三轮摩托车想卖掉，摩托车是其从老远的地方偷来的，问他是否找得到人买。他想起有个弋阳的朋友说想买三轮摩托车，于是和“门子”说可能找得到人买。后来“门子”就到他家来了，“门子”叫他把买车的人找过来，其马上叫人把车骑过来。没过多久，乐某就骑了辆蓝色隆鑫牌三轮摩托车到他家，当时他闻到摩托车上很臭，就问“门子”他们怎么回事，他们就说这辆车是前几天晚上偷猪时用来拉猪的车，这时他才知道那天乐某是和“门子”一起到偷猪。之后他打电话把一个弋阳的叫徐某的朋友喊来，徐某来了后看了车子，问他是否能买，他说车子可能来路不正，后来徐某想了下还是决定买下来，于是就和“门子”商量价钱，最后以一千五、六百元成交，钱给了“门子”。在乐某打他电话问要不要买偷来的猪的前几天，“门子”就打电话说要卖三轮车，他当时拒绝了“门子”，说偷来的车没人要，没想到几天后他们还是找到他，他一时糊涂才答应帮他们找人买。
9、证人徐某的证言，证实：他经黄金辉介绍在黄金辉家中以1600元钱买了一辆来路不明的隆鑫牌三轮摩托车。当时车子是两个陌生人拿来卖的，一个个子较高、较瘦，另一个矮个子较胖。他将1600元现金给了那个高个子。
10、贵溪市公安局出具的归案情况说明一份，证实：被告人郑建开于2016年9月28日经公安机关传唤到案，并于2016年9月29日被刑事拘留。
11、贵溪市公安局出具的常住人口登记表、贵溪市人民法院（2014）贵刑初第200号刑事判决书、贵溪市人民法院释放通知书各一份，证实：被告人郑建开的基本情况，出生于1971年10月15日，案发时已达到刑事责任年龄，曾因犯盗窃罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2014年11月21日经贵溪市人民法院判处有期徒刑一年，2015年6月7日刑满释放。
12、在逃人员登记信息表一份，证实：对涉嫌盗窃罪的夏员林（外号“员哩”）进行网上追逃。
13、贵溪市人民法院（2016）赣0681刑初178号刑事判决书一份，证实：乐某因伙同外号叫“麻子”、“门子”、“员哩”的男子共同盗窃7头猪崽，于2016年10月19日被贵溪市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
14、贵溪市公安局出具的接受证据清单、发还清单、称重笔录、称重现场照片各一份，证实：贵溪市公安局依法接受朱某家被盗的4头崽，并对其进行称重，经称，4头猪崽分别净重72斤、70斤、68斤、66斤，称重后如数发还给被害人朱某。
15、贵溪市公安局出具的发还清单一份，证实：公安机关依法将被盗的三轮摩托车发还给被害人卢某。
16、贵溪市价格认证中心[2016]009号关于对被盗猪崽价格认定结论书一份，证实：被盗的7头猪崽中找回的4头认定价格为人民币4284元。
17、贵溪市价格认证中心[2016]63号关于卢某三轮摩托车被盗一案价格认定结论书一份，证实：被盗的隆鑫牌三轮摩托车认定价格为人民币9975元。
18、乐某的辨认笔录二份，证实：乐细林辨认出夏员林就是2016年2月27日凌晨一起到罗河镇潜岭村应家组一养猪场盗窃7头猪崽的外号叫“员哩”的男子；乐细林辨认出被告人郑建开就是2016年2月27日凌晨一起到罗河镇潜岭村应家组一养猪场盗窃7头猪崽的外号叫“门子”的男子。
19、洪某的辨认笔录，证实：洪某辨认出乐某系2016年2月27日凌晨盗窃猪崽的人。
20、黄金辉的辨认笔录，证实：黄金辉辨认出被告人郑建开就是2016年3月通过他联系将盗窃所得的三轮摩托车卖给徐某的外号叫“门子”的男子。
21、被盗现场及照片，证实：朱某家被盗现场的基本情况、被盗猪崽的基本情况及称重情况。
原审法院认为，被告人郑建开以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。对被告人郑建开辩称其不构成盗窃罪的意见，本院不予采信。被告人郑建开曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人郑建开认罪态度较好，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十五条之规定，原审法院判决如下：
被告人郑建开犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币二万元。
上诉人郑建开上诉称，其只是帮助运输偷盗的猪崽。且没有偷盗涉案的隆鑫牌三轮摩托车。
二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，原判认定犯罪事实的证据均经一审庭审举证、质证，可以作为定案的依据，本院予以确认。上诉人郑建开就其上诉未提供新的证据。
本院认为，上诉人郑建开以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原公诉机关指控的罪名成立。上诉人郑建开曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又因故意犯罪再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人郑建开上诉所称与本案查明的事实不符，且有其供述和其他证据互相印证，故其上诉理由本院不予采信。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵登波
审判员 姚耀庭
审判员 喻巧平
二〇一七年九月十一日
书记员 戴 妮