山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁04民终1746号上诉人（原审被告）：枣庄恒瑞钢材市场有限公司，住所地枣庄市薛城区钱江路67号。法定代表人：曹广恩，总经理。委托诉讼代理人：郑均喜，山东长明阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：山东安信起重设备有限公司，住所地山东省新泰市羊流镇工业园区。法定代表人：张圣军，总经理。委托诉讼代理人：李洪刚，男，该公司工作人员。上诉人枣庄恒瑞钢材市场有限公司因与被上诉人山东安信起重设备有限公司买卖合同纠纷一案，不服山东省枣庄市薛城区人民法院（2015）薛商初字第323号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。枣庄恒瑞钢材市场有限公司上诉请求：1、二审撤销一审判决，依法改判或者发回重审；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审法院认定事实有误，该案剩余部分欠款已经还清，上诉人于2014年发生过公司转让变更，公司的前手所有权人已经将公司之前的所有债权债务予以结清。2、原审法院在适用法律和程序方面均存在错误，该诉请的欠款已经超过了诉讼时效，并且在一审时对于鉴定意见，上诉人已经提出了重新鉴定申请，但其未允许。3、被上诉人存在很多违约行为，但原审法院却支持被上诉人的主张，存在不符合法律规定的情形。山东安信起重设备有限公司辩称，1、上诉人在一审中提供的收据是伪造的虚假证据，其欠款已全部还清的事实不存在。第一是上诉人不能说明该证据的合法来源，更不能证明该证据的真实性；第二是该证据的内容为手写，而落款单位名称却是打印机打印的，同时还没有收款时间、没有收款人署名，既不符合会计准则规定，又明显不合常理；第三是该收据金额与实际付款情况不符，合同货款总金额792000元，根据约定应该是至少分为四次付款，收款人每次收到多少钱就出具多少钱的收据，这是常规；第四是该收据加盖的印章不是被上诉人使用的印章。2、被上诉人一直积极主张权利，从未放弃。在发生欠款后，被上诉人几乎每月都给上诉人的总经理肖聪和合同经办人阮斯章等人打电话，讨要货款，肖聪等人说让我们再等等，等他们把场地卖了就有钱还账了。特别是每年中秋节和春节前，我们更是连续多天在上诉人处苦苦蹲守催账。3、上诉人申请重新鉴定不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，原鉴定意见书鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，并且上诉人全程参与了选择鉴定机构和提取检验样本等工作，理应采纳鉴定结果。4、产品质量已经检验合格，且目前上诉人仍在正常使用。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求二审法院依法驳回上诉人请求，维持原判。山东安信起重设备有限公司向一审法院起诉请求：l、要求被告支付货款140，600元、违约金237，600元，支付逾期利息(以140，60O元为基数，自2012年12月31日起按同期银行贷款利率计算至判决生效之日止)；2、本案诉讼费、保全费、律师代理费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2011年4月，原告(乙方、卖方)与被告(甲方、买方)签订起重机设备买卖合同，合同约定：设备的名称为MH型门式起重机，数量为4台，单价为每台1980**元，共计792000元。甲方应于合同成立后三日内向乙方支付合同总价款的1O％作为定金，合同生效后，定金抵作合同货款。合同设备到达甲方场地双方验货后，甲方向乙方支付合同总价款的40％。合同设备安装完成验收合格后七日内，甲方向乙方支付合同总价款的4O％。余款自设备验收合格之日起十二个月内一次性结清(两者以先到期为准)。如发现设备不符合合同规定的，甲方应在设备试运行之日起三日内书面通知乙方。乙方在接到书面异议后在七个工作日内负责处理。甲方逾期提出异议的，视为所交产品质量和数量符合合同规定。合同设备由乙方负责安装并在甲方负责妥善保管、合理使用的情况下，其质量保证期自合同设备交货期之日起十二个月。甲方若未能按合同约定支付任何一笔合同价款，每延期一日按应付价款总额的千分之五向乙方支付延期付款违约金。超过十五日甲方仍不付清应付货款的，视为单方终止合同，并按合同总价值的30％支付违约金。甲乙双方在合同履行过程中所发生的或与合同有关的争议，均应首先通过友好协商方式予以解决。如协商不成，则提交合同签订地人民法院诉讼解决，诉讼费用及胜诉方为此而支出的律师费用由败诉方承担。合同签订后，原告将起重机交付给被告。2011年11月，山东省特种设备检验研究院进行了检验，其出具的门式起重机安装改造重大维修监督检验结论报告载明的检验结论为合格。原告自认被告已支付货款66万元，被告辩称已付清全部货款并提供了收据一份。原告对该份收据上加盖的公章的真实性申请鉴定，山东政法学院司法鉴定中心司法鉴定意见书载明：委托人提供的收据落款处“山东安信起重设备有限公司”的印文与委托人、本中心工作人员及鉴定申请人、被申请人共同在新泰市工商行政管理局查询、提取的备案材料中十枚“山东安信起重设备有限公司”的印文不是同一枚印章所形成。在本次诉讼的过程中，原告支付鉴定费5000元、律师费8000元。一审法院认为，原、被告之间签订的起重机设备买卖合同，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原、被告双方应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行义务。原告按照合同的约定交付了货物，被告应按照合同的约定支付货款。原告提供的证据能够证实原、被告双方因买卖货物所产生的货款总额为792000元，扣除原告自认已支付的货款66万元，被告欠付原告的货款为132000元。被告辩称原、被告之间不存在欠款关系，双方对支付货款的义务是否履行完毕发生争议，应由负有履行义务的被告承担举证责任。被告虽提供了收据一份，但山东政法学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见足以认定被告持有的收据上所加盖的公章，并非原告所有。被告也未提供其他有效证据予以证明，应承担不利的法律后果。关于原告主张的电机款8600元，因被告不予认可且原告提供的证据尚不足以证明欠款的事实，对于原告要求被告支付8600元电机款的诉讼请求法院不予支持。关于原告主张的因诉讼产生的律师费8000元，符合双方合同的约定，法院予以支持。关于原告主张的违约金，应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，结合被告的调整申请和逾期支付货款的时间，根据公平原则和诚实信用原则，认定被告支付原告违约金6万元。原、被告双方已在合同中约定了违约金，原告再要求被告支付逾期付款部分的利息损失，于法无据，法院不予支持。本案中，出庭证人证言能够证实原告一直在主张权利，且原告就其主张权利也能做出合理解释，故原告的起诉没有超过诉讼时效。本案中，被告没有证据证明已约定卖方必须出具增值税发票为买方的付款条件。因此，原告给付发票的义务不属于主给付义务，且与被告向原告支付货款这一主给付义务不能构成相应的对价、牵连关系，不构成同时履行抗辩权和先履行抗辩权。被告的其他答辩意见因未提供有效证据予以证明，法院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告枣庄恒瑞钢材市场有限公司于判决生效后十日内支付原告山东安信起重设备有限公司货款132000元、违约金6万元、律师费8000元，共计20万元；二、驳回原告山东安信起重设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7300元，由原告山东安信起重设备有限公司负担3650元，由被告枣庄恒瑞钢材市场有限公司负担3650元。保全费1020元、鉴定费5000元，由被告枣庄恒瑞钢材市场有限公司负担。二审中，查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中上诉人诉称已经付完货款，不存在拖欠的事实，但其提供的证据不足以证实，其应当承担继续履行付款义务的责任。对于上诉人诉称的诉讼时效问题，一审法院认定有证人证言作为证据，并无不当，本院予以认定。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7300元，由上诉人枣庄恒瑞钢材市场有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙 晓审 判 员  杨丽娜代理审判员  单 伟二〇一六年十一月十四日书 记 员  高文娜