江西省宜春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宜中民四终字第215号
上诉人（原审原告、并案被告）：付益民，男。
上诉人（原审原告、并案被告）：杨国梅，女。
上诉人：（原审被告、并案原告）：江西鑫辉羽绒制品有限公司，住所地：江西省丰城市民营工业园。
法定代表人：陈荣辉，系该公司总经理。
委托代理人：杨兴根，江西百姓律师事务所律师。
上列上诉人因劳动争议纠纷一案，均不服江西省丰城市人民法院(2015)丰民一初字第01064号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成由审判员吴刚担任审判长，与审判员黄若凡、代理审判员黄泰文参加的合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院认定：付益民于2014年2月到江西鑫辉羽绒制品有限公司（以下简称鑫辉公司）工作，在板房担任主管，月固定工资为3500元，上班时间不需要打卡，无考勤记录，2014年11月从鑫辉公司辞职。工作期间，鑫辉公司按约定支付了付益民工资29500元，其中2014年2月份工资为1500元，3月份至11月份每月工资3500元。杨国梅系付益民之妻，于2014年3月到鑫辉公司工作，主要在板房做样衣，月固定工资为2600元，如在板房没工作安排，可在车间从事计件工作，除固定工资外还有计件工资。2015年3月鑫辉公司以杨国梅不服从公司管理而将其辞退。工作期间，鑫辉公司支付了杨国梅工资30644元，其中2014年3月份工资为1652元，4月份工资为2723元，5月份工资为2800元，6月份工资为2794元，7月份工资为2812元，8月份工资为2815元，9月份工资为2801元，10月份工资为2813元，11月份工资为2777元，12月份工资为2805元，2015年1、2月份工资为3852.42元，3月份领取工资523.33元，正常上班情况下月平均工资为2800元左右。工作期间，鑫辉公司未与付益民、杨国梅签订劳动合同，也未为付益民、杨国梅缴纳社会养老保险。付益民、杨国梅以鑫辉公司未按《劳动合同法》的规定给予相应赔偿为由，向丰城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2015年5月28日该仲裁委员会作出丰劳人仲字[2015]第12号仲裁裁决书。后双方均不服该仲裁裁决而提起诉讼。
原审法院认为：付益民、杨国梅在鑫辉公司工作，双方虽未签订劳动合同，但已形成了事实劳动关系。
一、双方未签订劳动合同的责任归属问题。鑫辉公司称付益民、杨国梅在该公司工作期间，鑫辉公司多次要求两人签订劳动合同，而付益民、杨国梅拒不签订，双方未签订劳动合同的责任在于付益民、杨国梅。参照《江西省高级人民法院、江西省人力资源和社会保障厅关于印发2013年全省劳动人事争议裁审衔接工作座谈会纪要的通知》第三条规定，因劳动者原因未与用人单位订立书面劳动合同，用人单位应当自用工之日起一个月内书面通知劳动者订立书面劳动合同。鑫辉公司所提供的证据均是人证或证词，提供证词的人员中包含公司原负责人事工作的员工，但并没有提供要求付益民、杨国梅订立劳动合同的书面通知，鑫辉公司在管理上存在制度不完善，鑫辉公司应自行承担双方未签订劳动合同的责任，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，应向付益民、杨国梅支付入职后第二个月开始至离职时二倍的工资，因两人工作时间均未超过一年，鑫辉公司应支付给付益民的二倍工资，即付益民的所得工资总额扣除第一个月3500元，共计26000元；应支付给杨国梅的二倍工资即杨国梅所得工资总额扣除第一个月2800元，共计27844元。
二、《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。因此，用人单位有缴纳社会保险费的义务，付益民、杨国梅在鑫辉公司工作，鑫辉公司未交纳基本养老保险，付益民、杨国梅分别要求鑫辉公司补办付益民2014年2月至2014年10月的社会养老保险，补办杨国梅2014年3月至2015年3月的社会养老保险的诉讼请求合理合法，应予支持。
三、鑫辉公司未为付益民办理社会养老保险，是否应支付付益民经济补偿金？根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。付益民主张的辞职原因是鑫辉公司安排其从事超负荷的工作，以及一直未为其办理社会保险，鑫辉公司辩称付益民是由于个人原因辞职，但并未提交付益民的辞职书予以证实，故鑫辉公司应支付给付益民经济补偿金3500元。
四、鑫辉公司与杨国梅解除劳动关系是否违法？鑫辉公司是否应支付给杨国梅解除劳动合同双倍赔偿金5600元，以及是否应支付代通知金2800元？根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。杨国梅提供的录音资料以及鑫辉公司提供的证人均可证实，杨国梅在鑫辉公司多次告知要求其搬出宿舍以便新进主管入住的前提下，拒不搬出宿舍，已属严重违反用人单位的规章制度，鑫辉公司作出与杨国梅终止劳动合同关系并不违法，故也就不存在向杨国梅支付解除劳动合同双倍赔偿金5600元以及代通知金2800元的责任，对杨国梅的该诉讼请求，不予支持。
五、鑫辉公司是否应支付付益民、杨国梅加班费？付益民、杨国梅两人进入鑫辉公司的薪资是直接与公司总经理面谈，付益民在样板房每月固定工资3500元，并且每月实际发放工资也是3500元；杨国梅在样板房固定工资每月2600元，在没有制板业务时可以到车间进行计件工作。由于付益民不需要以打卡来记录考勤，也即说明鑫辉公司存在不需要打卡的部门或人员，杨国梅仅提供鑫辉公司打卡机相片，不能证实杨国梅上班进行的打卡考勤，对付益民、杨国梅在鑫辉公司的实际上班时间无从确定。付益民、杨国梅主张如果采取不定时工作制，企业应当向劳动部门备案，现没证据证实付益民、杨国梅属于不定时工作制，故其工作时间应当按照标准工作制计算，付益民、杨国梅的该主张属于劳动监察部门监管的事宜。由于付益民、杨国梅的工资均是与公司口头协商约定，并未形成书面的记录，约定工资时是否存在包含加班费等违反法律强制性规定在内的约定不确定，且两人在鑫辉公司工作时间均在半年以上，从未对鑫辉公司就加班时间及加班费等事项提出过异议，也无证据证实两人的实际上班时间，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。杨国梅所举证的打卡机以及工资单都不能直接证实鑫辉公司存在对她的考勤考核进行了记录，故对付益民、杨国梅要求鑫辉公司支付加班费的诉请，证据不足，不予支持。
六、鑫辉公司要求付益民赔偿因自动离职给鑫辉公司造成的损失的诉讼请求于法无据，不予支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十五条、第八十七条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、江西鑫辉羽绒制品有限公司于本判决生效后15日内支付给付益民的二倍工资26000元及支付给杨国梅的二倍工资27844元，合计53844元；二、江西鑫辉羽绒制品有限公司于判决生效后15日内支付给付益民因未缴纳社会保险而解除劳动合同的经济补偿金3500元；三、限江西鑫辉羽绒制品有限公司于本判决生效后15日内为付益民补缴2014年2月至2014年10月的社会养老保险金和为杨国梅补缴2014年3月至2015年3月的社会保险金（个人缴费部分由付益民、杨国梅承担）；四、驳回付益民、杨国梅的其他诉讼请求；五、驳回江西鑫辉羽绒制品有限公司的其他诉讼请求。案件受理费20元，由江西鑫辉羽绒制品有限公司负担。
上诉人付益民、杨国梅不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一审法院认定部分事实错误，导致计算二倍工资、加班费、违法辞退赔偿金错误。请求二审法院撤销原判第一、四项，维持原判第二、三、五项，依法改判;1、向付益民支付二倍工资差额78103.45元、向杨国梅支付二倍工资差额67977.08元；2、向杨国梅支付解除劳动合同赔偿金8400元；3、向付益民支付加班工资50103.45元，向杨国梅支付加班工资37117.08元，并由鑫辉公司负担全部案件受理费。
上诉人鑫辉公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：1、付益民、杨国梅恶意拒签劳动合同，责任由其自负，一审判决支付二倍工资错误；2、一审法院适用法律错误。综上，请求二审法院撤销原判第一项，依法改判驳回付益民、杨国梅二倍工资的诉讼请求，并由付益民、杨国梅负担案件受理费。
二审中，上诉人付益民、杨国梅、鑫辉公司均未提供新证据。
本院二审查明：本院二审查明的事实与原审认定的事实一致，本院对原审法院认定的事实予以确认。
本院认为：一、鑫辉公司未提供充分证据佐证付益民、杨国梅拒签劳动合同的事实，其作为用工单位依法应当承担未签劳动合同的责任。原审法院据此作出判决，认定事实清楚、适用法律正确，并无不当。因此，鑫辉公司关于原审认定事实和适用法律错误的上诉理由不能成立，本院不予支持；二、由于付益民、杨国梅与鑫辉公司之间未签订劳动合同，原审法院根据付益民、杨国梅领取工资的情况，计算其二倍工资，并无明显不当。因此，付益民、杨国梅关于原审计算其二倍工资错误的上诉理由不充分，本院不予采纳；三、杨国梅违反用工单位鑫辉公司的管理制度的事实清楚，证据充分，鑫辉公司作出解除劳动关系的决定并不违反法律规定。因此，杨国梅关于鑫辉公司违法解除劳动合同关系，应承担相应责任的上诉理由不能成立，本院不予采纳；四、关于应否计算加班费问题，由于既没有充分证据佐证其加班的具体事实，付益民、杨国梅亦未提供充分证据佐证用工单位鑫辉公司掌握加班事实存在的证据，因此，原审法院驳回其要求计付加班费的诉讼请求，并无不当，应予维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人付益民、杨国梅负担5元，由上诉人江西鑫辉羽绒制品有限公司负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴 刚
审 判 员 黄若凡
代理审判员 黄泰文
二〇一五年十二月二十八日
代书 记员 罗武平