江苏省徐州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）苏03刑终284号
原公诉机关江苏省新沂市人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭某某，男，1981年10月29日生，汉族，高中文化，无职业，住河北省成安县，户籍地河南省郑州市金水区。因涉嫌犯诈骗罪，2017年9月19日被刑事拘留，同年10月17日被取保候审，2018年3月7日被逮捕。现羁押于新沂市看守所。
辩护人王永好，江苏苏彭律师事务所律师。
原审被告人牛某某，男，1992年3月11日生，汉族，初中文化，无职业，住河北省成安县。因涉嫌犯诈骗罪，2017年9月19日被刑事拘留，同年10月17日被取保候审。
原审被告人范某某，女，1993年5月19日生，汉族，小学文化，无职业，住河北省成安县。因涉嫌犯诈骗罪，2017年9月19日被取保候审。
原审被告人尚某某，男，1989年9月7日生，汉族，小学文化，无职业，住河北省成安县。因涉嫌犯诈骗罪，2017年9月19日被刑事拘留，同年10月17日被取保候审。
原审被告人尚某某2，男，1989年10月27日生，汉族，初中文化，无职业，住河北省成安县。因涉嫌诈骗罪，2017年9月19日被刑事拘留，同年10月17日被取保候审。
江苏省新沂市人民法院审理江苏省新沂市人民检察院指控原审被告人郭某某、牛某某、范某某、尚某某、尚某某2犯诈骗罪一案，2018年4月8日作出（2018）苏0381刑初79号刑事判决。宣判后，原审被告人郭某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：2017年6月至9月间，被告人郭某某招募被告人牛某某、范某某、尚某某、尚某某2、乔某（另案处理）为业务员，由被告人郭某某为总负责人、讲师，被告人范某某、牛某某、尚某某、尚某某2及乔某负责发放宣传单、上门安装净水机，以发放免费领取净水机的宣传单诱骗老年人至指定的会场，采取谎称凭宣传单缴纳保证金可免费领取净水器后再分期返还保证金，待收取被害人交纳的保证金后即携款潜逃的方式，在山东省莱州市、郯城县、江苏省连云港市赣榆区、新沂市等地实施诈骗作案26起，诈骗金额共计人民币86758元。其中，被告人范某某参与诈骗2人，共计人民币7996元；被告人牛某某参与诈骗4人，共计人民币9900元；被告人尚某某参与诈骗5人，共计人民币17987元；被告人尚某某2参与诈骗3人，共计人民币8496元。具体事实如下：
1.2017年7月下旬的一天，吴某被被告人牛某某发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至山东省莱州市影剧院，被告人郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取吴某人民币1800元。
2.2017年7月21日，陈某1被被告人尚某某2发放的免费领取净水机的宣传�诱骗至山东省莱州市东莱宾馆，被告人郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取陈某1人民币3000元。
3.2017年7月21日，宿某被被告人尚某某2发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至山东省莱州市东莱宾馆，被告人郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取宿某人民币1500元。
4.2017年7月23日，方某被被告人牛某某发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至山东省莱州市洪福祥饭店，被告人郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取方某人民币3000元。
5.2017年8月23日，白某被被告人郭某某等人发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至江苏省连云港市赣榆区七天优品酒店，被告人郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取白某人民币3996元。
6.2017年8月24日，左某被被告人郭某某等人发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至江苏省连云港市赣榆区七天优品酒店，被告人郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取左某人民币4000元。
7.2017年8月24日，沈某被乔某发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至江苏省连云港市赣榆区七天优品酒店，被告人郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取沈某人民币3996元。
8.2017年8月25日，颜某被被告人郭某某等人发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至江苏省连云港市连云港市赣榆区如家酒店，后被告人郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取颜某人民币2400元。
9.2017年8月25日，崔某被郭某某等人发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至江苏省连云港市赣榆区七天优品酒店，被告人郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取崔某人民币4000元。
10.2017年8月26日，王某2被乔某发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至江苏省连云港市赣榆区富强国际酒店，后被告人郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取王某2人民币3995元。
11.2017年9月11日，田某1被尚某某发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至山东省郯城县金诺大酒店，郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取田某1人民币3996元。
12.2017年9月11日，徐某被尚某某2发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至山东省�城县金诺大酒店，郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取徐某人民币3996元。
13.2017年9月11日，庄某被尚某某发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至山东省郯城县金诺大酒店，后郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取庄某人民币4000元。
14.2017年9月12日，刘某被牛某某发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至山东省郯城县银都商务酒店，郭某某等人以免费领取净水机先交保证金分期返还的方式，骗取刘某人民币2100元。
15.2017年9月12日，张某被乔某发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至山东省郯城县沸腾味道饭店，郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取张某人民币4000元。
16.2017年9月12日，李某1被郭某某等人发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至山东省郯城县沸腾味道饭店，郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取李某1人民币4000元。
17.2017年9月12日，高某被郭某某等人发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至山东省郯城县沸腾味道饭店，后郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取高某人民币4000元。
18.2017年9月13日，李某2被郭某某等人发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至山东省郯城县沸腾味道饭店，后郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取李某2人民币3996元。
19.2017年9月16日，陈某2被范某某发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至新沂市格林豪泰宾馆，郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取陈某2人民币4000元。
20.2017年9月17日，李某3被范某某发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至新沂市亚欧大酒店，郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取李某3人民币3996元。
21.2017年9月17日，王某1被郭某某等人发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至新沂市亚欧大酒店，郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取王某1人民币3996元。
22.2017年9月17日，陈某3被牛某某发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至新沂市亚欧大酒店，郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取陈某3人民币3000元。
23.2017年9月18日，王某3被尚某某发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至新沂市家宴酒店，郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取王某3人民币4000元。
24.2017年9月18日，娄某被尚某某发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至新沂市家宴酒店，后郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取娄某人民币2000元。
25.2017年9月18日，夏某1被尚某某发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至新沂市家宴酒店，后郭某某等人以免费领取净水机交保证金分期返还的方式，骗取夏某1人民币3991元。
26.2017年9月18日，郭某2被郭某某等人发放的免费领取净水机的宣传单诱骗至新沂市家宴酒店，后郭某某等人以免费领取净水机交保证金3996元分期返还的方式对其进行诈骗，正在安装净水机时被新沂市公安局城西派出所民警查获。
被告人郭某某、牛某某、范某某、尚某某、尚某某2于2017年9月18日被新沂市公安局城西派出所民警抓获归案，均如实供述上述事实。被告人郭某某、牛某某、范某某、尚某某、尚某某2分别向公安机关退赃人民币116000元、25000元、25000元、10000元、10000元。
公安机关依法发还被害人王某1人民币3000元、郭某1民币3000元、娄某人民币1000元、王某3人民币3000元、陈某2人民币3000元、陈某3人民币2000元、夏某1人民币3000元、李某3人民币3900元。
原判决认定上述事实的证据有：被告人郭某某、牛某某、范某某、尚某某、尚某某2的供述，被害人吴某、陈某1、宿某、方某、白某、左某、沈某、颜某、崔某、王某2、田某1、徐某、庄某、刘某、张某、李�1、高某、李某2、陈某2、李某3、王某1、陈某3、王某3、娄某、夏某1、郭某1陈述，被告人郭某某、牛某某、范某某、尚某某、尚某某2的供述及辨认笔录，新沂市公安局城西派出所出具的被告人到案经过、《扣押物品、文件清单》及照片，发还清单、情况说明等
原审人民法院认为，被告人郭某某以非法占有为目的，采取虚构事实手段，多次骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；被告人牛某某、范某某、尚某某、尚某某2以非法占有为目的，采取虚构事实手段，多次骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。被告人郭某某在共同犯罪中，起组织、领导作用，系主犯；被告人牛某某、范某某、尚某某、尚某某2在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。对被告人郭某某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定；对被告人牛某某、范某某、尚某某、尚某某2依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款，第七十三条、第六十四条之规定，分别判决：一、被告人郭某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元。二、被告人牛某某犯诈骗罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币8000元。三、被告人范某某犯诈骗罪，判处罚金人民币7000元，十三四、被告人尚某某犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币15000元。五、被告人尚某某2犯诈骗罪，判处拘役四个月，缓�八个月，并处罚金人民币7000元。
上诉人郭某某及其辩护人提出的主要上诉理由和辩护意见是：1、郭某某预先安装净水机款及人工费共计2.7万元，应从犯罪数额中扣除；2、上诉人已经取得部分被害人的谅解，请求适用缓刑。
经审理查明的事实与原判决认定一致。据以认定上述事实的证据均经一审举证、质证，经查属实，本院予以确认。二审期间，上诉人郭某某未提供新证据，其辩护人提交六名被害人出具的谅解书。
本院认为，上诉人郭某某、原审被告人牛某某、范某某、尚某某、尚某某2以非法占有为目的，采取虚构事实手段，多次骗取他人财物，其中郭某某诈骗数额巨大，牛某某、范某某、尚某某、尚某某2诈骗数额较大，其行为均已构成诈骗罪。1.关于相�费用是否应当扣除问题，经查认为，上诉人郭某某等人是采取安装净水器收取保证金承诺分期退还的方式，骗取他人财物，安装净水机及相关人工费用系其为实施诈骗行为所支出的必要成本，依法不应从犯罪数额中扣除。2.关于应否对上诉人适用缓刑问题，经查认为，上诉人郭某某诈骗数额巨大，依法应当判处三年以上有期徒刑，原判决根据郭某某所具体的多次流窜作案情节、在共同犯罪中的地位、作用以及郭某某到案后的认罪态度和退还赃款等情节，对其在起点刑判处刑罚，二审期间虽然辩护人提交部分被害人出具的谅解书，但不足以对其减轻处罚，亦不符合缓刑适用条件。综上，原判决认定事实清楚、证据确实充分、量刑适当、审判程序合法。上诉人郭某某的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘明伟
审判员 王胜宇
审判员 孙 妍
二〇一八年六月十一日
书记员 吕浩嘉