湖南省宜章县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宜民一初字第1252号
原告陈某某，男。
被告林某，男。
被告张某，男。
被告张某的委托代理人王峰，宜章县维权法律服务所法律工作者。
原告陈某某与被告林某、张某民间借贷纠纷一案，于2013年11月22日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成由审判员周树国担任审判长，人民陪审员黄振球、李大红参加的合议庭公开进行了审理，代理书记员廖拾金担任记录。原告陈某某及被告张某的委托代理人王峰到庭参加诉讼，被告林某经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈某某诉称：2013年8月28日，被告林某因资金周转困难向原告陈某某借款500000元并签订了借款合约书，约定此款先由原告陈某某付给被告张某，再由被告张某转交给被告林某，并约定2013年12月28日前全部还清，逾期按2%收取违约金，被告张某对此笔借款自愿承担连带担保责任。原告当日给了被告张某现金30000元，又于2013年8月29日通过原告之子陈某的账号转账470000元到被告张某的账上。2013年11月原告陈某某发现被告林某有以物抵债、转移财产、资不抵债等影响债务正常履行的情形，遂要求被告林某提前偿还借款，此时被告林某便提出被告张某收到原告陈某某给付的以上两笔款后至今没有按借款合同的约定转交给自己。现被告林某完全丧失偿还债务能力的情形，已经严重影响到了原告债权的实现，被告张某的违约行为已侵犯了原告的合法权益。综上所述，被告的行为已构成根本违约，严重损害了原告的合法权益。特提起诉讼，请求人民法院判令解除原、被告于2013年8月28日签订的《借款合约书》，并判令被告林某、张某连带返还原告借款500000元并支付违约金10000元。
原告陈某某为支持其诉讼主张，向本院提交了下列证据：
1、原告陈某某的身份证复印件，拟证明原告陈某某的基本身份情况；
2、被告林某的身份证复印件，拟证明被告林某的基本身份情况；
3、被告张某的身份证复印件，拟证明被告张某的基本身份情况；
4、借款合约书，拟证明被告林某向原告陈某某借款及被告张某提供担保的事实；
5、取款凭条，拟证明原告陈某某打款470000元现金到被告张某账户上的事实；
6、证明，拟证明原告陈某某借出的470000元现金至今在被告张某处的事实；
7、以物抵债协议书，拟证明被告林某已丧失偿债能力的事实。
被告林某未到庭参加诉讼，亦未向本院提交证据。
被告张某辩称：2013年8月28日，被告林某向原告陈某某借款500000元，被告张某提供担保。因为被告林某之前欠下被告张某300000元，被告张某遂要求原告陈某某将借款转入被告张某账号，以抵销被告林某对被告张某的借款。因此，原告陈某某预先扣除30000元利息后通过其子陈某的账号转账470000元给被告张某，该470000元抵销被告林某所欠被告张某300000元借款后，余下170000元中的100000元，被告张某通过银行转账的方式汇给了被告林某，另70000元通过现金的方式支付给了被告林某。2013年9月、10月份，被告林某每月支付了30000元利息给原告陈某某。2013年11月5日，原告陈某某与被告林某签订《合伙协议书》及《以物抵债协议书》，《以物抵债协议书》认定原告陈某某对被告林某的债权是810000元，本案500000元借款已经抵销了。因此，被告张某的担保债权已经消除了。本案借款的到期日是2013年12月28日，而原告陈某某的起诉日期是2013年11月22日，该借款尚未到期，原告陈某某的起诉不符合约定，请求人民法院判决驳回原告陈某某的诉讼请求。
被告张某为支持其答辩主张，向本院提交了下列证据：
8、被告张某的身份证复印件，拟证明被告张某的身份情况；
9、《以物抵债协议书》，拟证明原告陈某某对被告林某的810000元债权已经包含本案的500000元借款，该500000元借款已经因《以物抵债协议书》予以抵销；
10、《合伙协议书》，拟证明原告陈某某与被告林某合伙经营广东省中山市金美达表面处理有限公司。
经本院组织庭审质证，原、被告对对方提交的证据的质证意见分别是：
1、被告张某对原告陈某某提供的证据1-5没有异议；对证据6有异议，被告林某未到庭，无法核实该项证据的真实性，该证据也不符合证据规则，被告林某与原告陈某某有串通嫌疑；对证据7的证明方向有异议，本案500000元借款已经因以物抵债抵销了。
2、原告陈某某对被告张某提供证据的8、10没有异议；对证据9，原告陈某某保留追偿权，原告陈某某跟其他债权人共向被告林某收回债务3000000元，至今尚有10160000元未收回，根据原告陈某某的债权比例，被告张某只偿还欠款几万元。
被告林某没有到庭参加诉讼，本院视其放弃举证、质证权利。
根据双方当事人的举证、质证情况，本院认证如下：
原告陈某某提交的证据1-5、证据7及被告张某提交的证据8-10具有合法性、客观性、关联性，本院予以认定，作为本案的定案依据；原告陈某某提交的证据6，因被告林某没有到庭参加诉讼，无法进行核实，对该项证据本院不予采信。
根据原告陈某某和被告张某的举证、质证以及本院的认证情况，结合庭审中原告陈某某、被告张某的陈述，本院查明事实如下：
2013年8月28日，被告林某立下《借款合约书》向原告陈某某借款500000元，约定借款期限至2013年12月28日止，逾期不还，则承担2%的违约金。被告张某提供担保，未约定担保方式。因被告林某与被告张某在案外有其他纠纷，原、被告三人一致同意原告陈文锋除将30000元借款直接交付给被告林某之外，剩余的470000元借款转账至被告张某账号内。《借款合约书》签订后，原告陈某某于2013年8月28日向被告林某出借现金30000元；于2013年8月29日通过原告陈文锋儿子陈某的账号转账470000元至被告张某的账户内。2013年11月5日，原告陈某某等人与被告林某签订《以物抵债协议书》，约定被告林某的资产作价3000000元，用以偿还被告林某欠原告陈文锋等人的借款13160000元中的3000000元，偿债比例为22.796%（3000000元÷13160000元），尚欠原告陈文锋等人借款10160000元。其中，原告陈文锋占13160000元中的810000元（本案中被告林某向原告陈某某的借款500000元包括在内）。依据偿债比例，原告陈文锋已经收回借款184647.6元（810000元×22.796%）；本案中被告林某向原告陈某某的借款500000元，原告陈文锋已经收回113980元（184647.6元×（500000元÷810000元））。
本院认为：被告林某向原告陈某某所借的500000元，至今还有386020元没有返还。被告张某抗辩的“担保债权已经消除”的意见，没有事实和法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款（二）项规定，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，当事人可以解除合同。被告林某的资产只可作价抵作部分借款，已无能力继续履行其与原告陈林峰之间的《借款合约书》，原告陈林峰请求解除《借款合约书》的诉讼请求，本院予以支持。被告张某抗辩的“该借款尚未到期，原告陈某某的起诉不符合约定，应予驳回”的意见，没有法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告陈林峰请求被告林某返还根据《借款合约书》所得的借款的诉讼请求，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十八条规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。因此，《借款合约书》第四条约定的“被告张某作为担保人，其认同借款合约书全部条款，并自愿承担借款的全部连带责任”的内容，仍然具有法律效力。对原告陈某某要求被告张某与被告林某连带返还借款的诉讼请求，本院予以支持。原告陈某某要求被告林某、张某支付10000元违约金的诉讼请求，没有事实依据，本院不予支持。被告林某经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款（二）项、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国担保法》第十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告林某于本判决生效之日起15日内返还原告陈某某借款386020元，被告张某对此负连带清偿责任；
二、驳回原告陈某某其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8900元，财产保全费3420元，合计12320元，由被告林某、张某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审 判 长 周树国
人民陪审员 黄振球
人民陪审员 李大红
二〇一四年四月十一日
代理书记员 廖拾金
附：所引用的法律条文附录
1、《中华人民共和国合同法》
第九十四条第一款（二）项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。
2、《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。