云南省昆明市中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2017）云01行终117号
上诉人（一审原告）段利明，男，汉族，1967年12月27日生，住云南省昆明市五华区。
被上诉人（一审被告）云南省住房和城乡建设厅，地址：昆明市西山区红塔东路3号。
统一社会信用代码：115300000151003540。
法定代表人李文冰，厅长。
委托代理人罗宁辉，云南省住房和城乡建设厅工作人员，特别授权代理。
被上诉人（一审第三人）昆明市五华区人民政府龙翔街道办事处，地址：昆明市人民西路38号。
统一社会信用代码：11530102767059411M。
法定代表人金旭，主任。
委托代理人李官平、刘清权，云南弘瑞律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（一审第三人）云南昆都国际房地产开发有限公司，地址：昆明市五华区人民西路38号2幢二楼。
统一社会信用代码：915301026908965287。
法定代表人何东海，总经理。
委托代理人刘海瑞，云南德范律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人段利明因诉云南省住房和城乡建设厅（以下简称省住建厅）不履行法定职责一案，不服昆明市西山区人民法院（2017）云0112行初28号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，经合议庭合议，现已审理终结。
一审人民法院认为：根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条：“提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实根据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。”的规定，从本案中原告所提出诉讼请求的表述：要求被告履行法定职责及确认程序违法及应当予以依法撤销，系对行政行为不服要求法院处理的意思的表述，但就原告要求被告履行的法定职责系监督第三人昆明市五华区人民政府龙翔街道办事处（以下简称龙翔办事处）及云南昆都国际房地产开发有限公司（以下简称昆都公司）发出的分房公告及交房公告、属程序违法侵犯其财产权、人身权的内容来看，若第三人确实发出过分房公告、交房公告及若该行为确实侵犯了原告的财产权及人身权等权利，则该内容属于民事法律关系调整的范围，不是行政机关做出的履行法定职责的具体行政行为，故原告起诉的本案不属于人民法院受理行政诉讼案件的范围，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条：“有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：（一）不符合行政诉讼法第四十九条规定的；（二）超过法定起诉期限且无正当理由的；（三）错列被告且拒绝变更的；（四）未按照法律规定由法定代理人、指定代理人、代表人为诉讼行为的；（五）未按照法律、法规规定先向行政机关申请复议的；（六）重复起诉的；（七）撤回起诉后无正当理由再行起诉的；（八）行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的；（九）诉讼标的已为生效裁判所羁束的；（十）不符合其他法定起诉条件的。人民法院经过阅卷、调查和询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。”中第一款第（一）项及第二款的规定，本院裁定驳回原告的起诉。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第二款，国务院《诉讼费用交纳办法》第八条第一款第（二）项之规定，裁定：驳回原告段利明的起诉。案件受理费人民币50元退还原告段利明。
上诉人段利明上诉称，一、一审原告的起诉符合《行政诉讼法》第十二条第一款（十二）项规定，被上诉人知道两个第三人在建设项目未经验收合格就分配给回迁安置户的行为违反了建筑法第六十一条，被上诉人对此不予监管，致使第三人继续向回迁户分配交付未经验收合格的房屋，被上诉人的不作为，这将导致上诉人得到的回迁房屋财产是未经验收合格的房屋财产，也是侵犯上诉人财产权的行为。根据《行政诉讼法》第十二条第一款（十二）项规定，当事人提起认为行政机关侵犯其他财产权等合法权益的诉讼，属于人民法院受理行政诉讼案件的范围。所以，一审原告的起诉属于人民法院受理行政案件的范围。二、一审原告的起诉符合《行政诉讼法》第四十九条的规定，第四十九条规定是“提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实依据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖”。被上诉人对两个第三人在建设项目未经验收合格就分配给回迁安置户的行为不予监管，将导致上诉人有权得到的回迁房屋财产是未经验收合格的房屋财产，所以被上诉人的不履行职责行为与上诉人有利害关系，上诉人（一审原告）的起诉符合《行政诉讼法》第四十九条第（一）项的规定，上诉人的起诉有明确的被告就是云南省城乡和住房建设厅，上诉人（一审原告）的起诉符合《行政诉讼法》第四十九条第（二）项的规定。上诉人的诉讼请求要求被上诉人履行监督第三人在赵李家堆片区城中村改造房屋未竣工验收就发布分房和交房公告的违法行为，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第二条：“行政诉讼法第四十九条第三项规定的“有具体的诉讼请求”是指：……（二）请求判决行政机关履行法定职责或者给付义务；……”，上诉人（一审原告）的起诉符合《行政诉讼法》第四十九条第（三）项的规定。上诉人认为被诉人不履行监督职责，这将导致上诉人有权得到的回迁房屋财产是未经验收合格的房屋财产，也是侵犯上诉人财产权的行为。所以上诉人（一审原告）提起认为行政机关侵犯其他财产权等合法权益的诉讼，符合第十二条第一款（十二）项规定，属于人民法院受理行政案件的范围，符合《行政诉讼法》第四十九条第（四）项的规定。三、一审法院根据《最高人民法院适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条“有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉（一）不符合行政诉讼法第四十九条规定的”裁定驳回一审原告的起诉完全不符合事实，上诉人的起诉符合行政诉讼法第四十九条规定，一审法院却说不符合，具体不符合第四十九条哪一项一审法院未能说得出具体的理由。为什么不符合行政诉讼法第四十九条规定，按照一审法院的说法，认为第三人的分房公告、交房公告是民事法律关系调整范围，不是行政机关做出的履行法定职责的具体行政行为，但这明显搞错了上诉人的诉讼请求，上诉人的诉讼请求是要求被上诉人履行监督第三人在赵李家堆片区城中村改造房屋未竣工验收就发布分房和交房公告的违法行为，是针对行政机关省住建厅不履行法定职责的不作为侵犯上诉人财产权起诉的，不是针对第三人的分房交房行为起诉的。这与第三人的行为是否是行政机关行为无关。根据云南省人民政府办公厅印发的《云南省住房和城乡建设厅主要职责内设机构和人员编制规定》主要职责第（十一）项“承担建筑工程质量安全监管的责任。拟订建筑工程质量、建筑安全生产和竣工验收备案的政策、规章制度并监制执行”，云南省住房和城乡建设厅不仅要拟订建筑工程竣工验收备案的政策、规章制度，还要监督执行。所以监督执行建筑工程竣工验收备案的政策、规章制度是被上诉人的职责义务。现在本案第三人不执行建筑工程竣工验收备案制度，上诉人要求被上诉人履行监督第三人执行建筑工程竣工验收备案制度完全合法，应当予以支持。综上，一审裁定驳回一审原告的起诉错误，请求：1、二审法院依法撤销昆明市西山区人民法院（2017）云0112行初28号行政裁定书，并支持上诉人的一审诉讼请求；2、一审诉讼费和二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人省住建厅、昆都公司均未提交答辩状。
本院认为，本案系公民对行政机关不履行法定职责不服提起的诉讼，依法属于行政诉讼受案范围并属于本院二审管辖。本案中，上诉人要求被上诉人省住建厅履行的是对“龙翔街道办、昆都公司发布分房、交房公告行为”进行监督并撤销的职责。首先，就涉案“分房、交房公告”的内容而言，该公告并无直接设定或增减当事人权益的内容，故该公告本身并不会对上诉人权益产生实际影响。其次，就“发布分房、交房公告行为”的性质而言，该公告行为属于相关部门履行安置补偿义务过程中的一个环节，属阶段性行为，其本身并不产生独立的法律效果。就该公告的性质而言，亦不会对上诉人的权益产生实际的影响。综上，龙翔街道办、昆都公司发布分房、交房公告的行为不会对上诉人的权益产生实际影响，更不可能直接造成上诉人财产权及人身权的损害。从逻辑上分析，涉案的公告行为不会对上诉人的权益产生实际影响，那么对该公告行为的监督撤销行为也不会对上诉人的权益产生实际影响。换言之，不论省住建厅是否履行上诉人主张的监督撤销该公告的职责，都不会对上诉人的权益产生实际影响，更不可能对上诉人主张存在的财产及人身权益的损害产生“直接的”救济。综上所述，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条第一款第（八）项：“有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：……（八）行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的；”之规定，应当驳回段利明的起诉。本案一审人民法院做出驳回段利明起诉的裁定理由不当，但结果正确，本院依法对一审裁定的理由予以纠正，对一审裁定结果予以维持。据此，本院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项以及国务院《诉讼费用交纳办法》第八条第（三）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 锐
审判员 马 勇
审判员 颜瑶瑶
二〇一七年九月四日
书记员 叶 倩