宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）宁01民终2494号上诉人（原审被告）：刘斌，男，1974年10月18日出生，汉族，宁夏鸿建房地产开发有限公司法定代表人，住宁夏回族自治区贺兰县。上诉人（原审被告）：宁夏鸿建房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区贺兰县银河东路33号。法定代表人：刘斌，该公司总经理。二上诉人共同委托诉讼代理人：王明娥，宁夏辅德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马军，男，1988年12月30日出生，汉族，个体工商户，住宁夏回族自治区贺兰县。上诉人刘斌、宁夏鸿建房地产开发有限公司因与被上诉人马军民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院(2016)宁0122民初1801号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘斌、宁夏鸿建房地产开发有限公司上诉请求：1、撤销原审判决，改判确认上诉人已还款125000元的事实；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决未就上诉人刘斌向被上诉人偿还125000元的事实予以确认，属认定事实不清。一、涉案借款实际是上诉人刘斌向被上诉人的姐夫杨斌所借，被上诉人仅为名义出借人。二、上诉人刘斌依照杨斌的短信指示将125000元汇至案外人杨帅名下，应确认为对涉案借款的还款。二、被上诉人庭审时虽对该笔还款予以否认，但其自相矛盾的陈述，可以确认被上诉人所言并非事实。马军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。马军向一审法院起诉请求：1、被告刘斌偿还借款本金500000元、利息330000元、律师代理费20000元，共计850000元，并要求被告刘斌以本金50万元、月息三分计算，支付自2016年4月8日后至全部清偿完毕止的利息；2、被告宁夏鸿建房地产开发有限公司对上述借款本息及实现债权的费用承担连带清偿责任；3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2014年7月8日，原告（甲方）马军与被告刘斌（乙方）、宁夏鸿建房地产开发有限公司签订《借款协议》一份，协议约定：”一、乙方因生意周转向甲方借款500000元，......从本协议签订之日起计算，甲方支付借款，乙方应当出具借条。二、本借款为有偿借款，刘斌应当支付马军利息，利息以月计算，每元每月为三分钱，......刘斌应当在每月三十号前支付当月利息。三、为保证乙方按时还款，乙方提供以下方式担保。1.提供担保人，......保证期限直至该笔借款还清为止，保证范围为借款本金、利息、违约金、诉讼费、律师费、住宿费和差旅费等实现债权产生的所有费用。......四、乙方应当按时支付利息及归还本金，如乙方不按时支付利息，甲方有权提前终止本协议，要求乙方提前归还借款，利息一直计算至乙方归还本金时为止，直到本息清偿为止，利息应当以宁夏黄河银行一年期贷款利息的四倍计算”。被告刘斌在协议上签名并捺印，被告宁夏鸿建房地产开发有限公司在协议上以担保人的名义盖章。同日，被告刘斌又向原告出具借款借据、转款委托书、收款凭证各一份，借款借据中载明：借款金额为50万元，借款期限自2014年7月8日至2014年9月8日。转款委托书中载明：”借款人刘斌委托贷款人将此笔贷款50万元转至我指定的账户内，户名为宁夏鸿建房地产开发有限公司、账号为×××，开户行为中国农业银行贺兰支行”。收款凭证中载明：”今收到以转账形式（转账）50万元”。借款协议签订后，原告于同日通过中国农业银行股份有限公司银川清和北街分理处向被告刘斌转账475000元，支付现金25000元，共计支付借款500000元。现被告刘斌至今未偿还借款本息，故原告诉至法院，请求判如所请。另查明，原、被告签订的借款协议为格式条款，协议第一条”借款期限”后面为空格，第二条中”以上借款每月利息共计大写”后面为空格。借款借据为打印的填充式表格，收款凭证为打印的填充式收款凭证。原告因诉讼向宁夏方和圆律师事务所支付案件代理费20000元。一审法院认为，合法的借贷关系应受法律保护，借款人应当按照约定的期限返还借款并支付利息。原、被告之间的民间借贷关系有双方签订的借款协议、被告刘斌向原告出具的借款借据、转款委托书、收款凭证以及中国农业银行银行卡取款业务回单，中国农业银行个人结算业务申请书，中国农业银行业务凭证为证，法院予以确认。被告刘斌借款不还，违背了诚实信用的原则，故对原告要求被告偿还借款本金50万元的诉讼请求，法院予以支持。关于借款利息，原告要求被告刘斌按月息三分，支付自2014年7月8日至2016年4月8日期间共计22个月的利息33万元以及自2016年4月8日后至全部清偿完毕止的利息。原、被告借款协议中第二条中”本借款为有偿借款，刘斌应当支付马军利息，利息以月计算，每元每月为三分钱”的约定与第四条中”乙方应当按时支付利息及归还本金，如乙方不按时支付利息，甲方有权提前终止本协议，要求乙方提前归还借款，利息一直计算至乙方归还本金时为止，直到本息清偿为止，利息应当以宁夏黄河银行一年期贷款利息的四倍计算”的约定不一致，原告认为借款协议第二条系双方关于借期内利息的约定，第四条是关于逾期利息的约定，但被告不予认可，认为由于上述条款约定不一致，应视为利息约定不明。结合该借款协议所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及原、被告当庭陈述，法院认为应视为协议第二条是对借期内利息的约定，第四条是对逾期利息的约定。因双方约定的借期内利息及逾期利息均已超过了年利率的24%，应予以调整。按照年利率24%计算，自2014年7月8日至2016年4月8日，利息为210411元（500000元×24%÷365天×640天＝210411元）。故对原告要求被告支付利息33万元的诉讼请求，在210411元的范围内，法院予以支持。同时被告还应当以借款50万元为基数，按照年利率24％，向原告支付自2016年4月9日至本判决确定的还款之日期间的利息。关于律师代理费20000元，因双方在借款协议中对借款人并无约定，只是对保证人的保证范围进行了约定，同时聘请律师不是原告提起诉讼的必须行为，与诉讼不具有必然的因果关系，也不是诉讼必须发生的费用，因此该费用并非因诉讼而造成的必然损失。且在被告刘斌违约之后，原告主张的利息已能够弥补原告因被告违约而造成的损失，故对原告要求被告刘斌支付律师代理费20000元的诉讼请求，法院不予支持。涉案借款50万元虽然通过转账的方式转入了被告宁夏鸿建房地产开发有限公司的账户内，但原、被告均认可该笔借款由被告刘斌个人使用，被告宁夏鸿建房地产开发有限公司为担保人，故被告宁夏鸿建房地产开发有限公司应当按照借款协议的约定对上述借款承担连带保证责任。虽然保证人保证范围为”借款本金、利息、违约金、诉讼费、律师费、住宿费和差旅费等实现债权产生的所有费用”，但该保证范围已超出了主债务人承担的全部债务的范围，故被告宁夏鸿建房地产开发有限公司仅在主债务人承担的全部债务的范围内承担连带责任。借款协议中约定保证期限直至该笔借款还清为止，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条的规定，该保证期限应视为约定不明，故保证期间为主债务履行期届满之日起二年。综上，被告宁夏鸿建房地产开发有限公司应当对被告刘斌承担的全部债务承担连带清偿责任。现原告在上述期间内主张权利应予保护，故对原告要求被告宁夏鸿建房地产开发有限公司对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，法院予以支持。被告提出的已向原告还款12.5万元的抗辩理由，因被告提交的证据不能证明其向原告还款12.5万元，法院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十五条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院的规定》第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条、第四十二条的规定，判决：一、被告刘斌向原告马军偿还借款500000元，支付借款利息210411元，合计710411元，于本判决生效之日起十五日内付清；二、被告刘斌向原告马军支付自2016年4月9日至本判决确定的还款之日期间的利息（以借款本金500000元为基数，按照年利率24%计算），于本判决生效之日起十五日内付清；三、被告宁夏鸿建房地产开发有限公司对上述债务承担连带清偿责任，被告宁夏鸿建房地产开发有限公司承担保证责任后，可以向被告刘斌进行追偿；四、驳回原告马军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12300元，由原告马军负担2020元，由被告刘斌、宁夏鸿建房地产开发有限公司负担10280元。诉前财产保全费4770元，公告费300元，由被告刘斌、宁夏鸿建房地产开发有限公司负担。本院二审期间，上诉人刘斌、宁夏鸿建房地产开发有限公司向法院提交证据一、宁夏瀚泽商贸有限公司和宁夏润源装饰工程有限公司的企业登记信息两份。证明目的：1、与本案有关联关系的马丽、杨帅、马军、杨斌四人之间存在关系,而非被上诉人一审庭审中主张的与杨帅并不相识。2、被上诉人称出借资金来源的两家公司的实际控制人均为杨斌。证据二、(2016)宁0122民初1611号民事判决书一份。证明目的：被上诉人与本案同时提起诉讼的另一案中，因被上诉人的当庭陈述存在多处矛盾，被贺兰县人民法院认定为借款没有实际发生，驳回其诉讼请求。被上诉人也没有提起上诉。结合被上诉人在本案一审中的庭审陈述同样存在多处矛盾，故被上诉人关于不存在125000元还款的陈述与事实不符。被上诉人未到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利。经二审举证、质证，本院认证，认为上诉人刘斌、宁夏鸿建房地产开发有限公司提交的证据不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定的新的证据的情形，且无法证明其证明目的，本院不予采信。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人马军与上诉人刘斌之间的民间借贷关系有借款协议、借款借据、转款委托书、收款凭证以及中国农业银行银行卡取款业务回单，中国农业银行个人结算业务申请书，中国农业银行业务凭证为证，本院予以确认。上诉人刘斌应当依约向被上诉人偿还借款本金及利息。上诉人宁夏鸿建房地产开发有限公司应当按照借款协议的约定对上述借款承担连带保证责任。因上诉人刘斌、宁夏鸿建房地产开发有限公司提交的证据不足以证明其向被上诉人还款125000元的事实，故上诉人的上诉理由不能成立。被上诉人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见，应视为其放弃答辩和质证的诉讼权利。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12300元，由上诉人刘斌、宁夏鸿建房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘煜姗审 判 员  彭 云代理审判员  宁 丽二〇一七年一月二十二日书 记 员  陈甜甜