甘肃省天水市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）甘05刑终35号
原公诉机关武山县人民检察院。
上诉人（原审刑事附带民事诉讼原告人）康某乙，男，出生于1974年4月25日，汉族，甘肃省武山县人，农民。系本案被害人。
原审被告人魏某，绰号武大郎，男，出生于1987年7月25日，汉族，甘肃省武山县人，小学文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，2015年5月11日被武山县公安局刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于武山县看守所。
甘肃省武山县人民法院审理武山县人民检察院指控原审被告人魏某犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人康某乙提起附带民事赔偿一案，于2015年12月30日作出（2015）武刑初字第91号刑事附带民事判决，以被告人魏某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月；赔偿附带民事诉讼原告人康某乙医疗费35777.3元、误工费3851.51元、护理费3851.51元，住院伙食补助费1080元，营养费540元，交通费1688元，共计46788.32元；驳回附带民事诉讼原告人康某乙的其它诉讼请求；作案工具菜刀一把依法没收。宣判后，原审附带民事诉讼原告人康某乙不服判决，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，讯问了被告人。现已审理终结。
原审审理查明：2015年1月21日20时许，被告人魏某在自己家中与武山县洛门镇下康村村民康某乙及康某甲因种山羊赔偿事宜发生口角，后双方发生撕打，期间，魏某持菜刀将康某乙左脸、左手拇指砍伤。后经武山县公安司法鉴定中心鉴定：伤者康某乙的损伤程度属轻伤一级。
另查明，被害人康某乙于事发当晚被送往武山县中医院治疗，支出门诊费1275.7元。第二天转至兰州大学第二医院治疗，支出救护车费1200元，支出门诊费4668.86元，当天入住武警甘肃省总队医院，住院14天，支出住院费用14804.60元，出院诊断为：1、右拇指利器伤伴血管神经肌腱损伤；2、创伤性失血性休克；左面部利器伤术后。出院建议为：休息1个月，加强营养，清淡饮食，定期复查，随诊等。2015年2月3日，被害人康某乙到甘肃省人民医院住院治疗，住院13天，支出门诊费5元、住院费用14546.44元，出院诊断为：腮腺瘘。出院医嘱为：左侧腮腺区继续加压包扎，清淡饮食，随诊。2015年2月17日、11月17日被害人康某乙到武山县人民医院门诊治疗，支出费用476.7元。2015年9月1日，被害人康某乙到甘肃省人民医院复查一次。以上被害人康某乙共支出医疗费用35777.3元。
又查明，2015年1月22日，被告人魏某到武山县中医院住院治疗，住院10天，共支出医疗费5409.83元。
上述事实，有公诉机关及当事人提交，并经当庭举证、质证的案件来源、抓获经过、随案移送清单、证据保全清单、户籍证明、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、现场勘验笔录及照片、辨认笔录及照片、原告人提交的武山县中医院、兰州大学第二医院、武警甘肃省总队医院、甘肃省人民医院、武山县人民医院医疗费用票据、被告人提供的武山县中医院出院证、病历、门诊、住院票据、温泉派出所鉴定委托书等证据予以证实。
原审法院认为：被告人魏某主观上具有伤害他人的故意，客观上实施了伤害被害人康某乙的行为，致康某乙轻伤，其行为符合故意伤害罪的构成要件，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人魏某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。公诉机关的量刑建议合法、适当，予以认可。
对辩护人的辩护意见．经综合分析全案证据及事实后认为，第一项被告人犯罪行为相对情节较轻的辩护意见，被告人魏某持菜刀砍伤被害人要害部位，致被害人受伤，伤情为轻伤一级，被告人的犯罪行为依法不能认定为情节较轻，故对此辩护意见，不予采纳。第二项被害人具有一定过错的辩护意见，经查与本案事实和证据相符，予以采纳。第三项被告人行为符合防卫过当的辩护意见，经查不存在正在进行的不法侵害，不予采纳。鉴于被告人魏某认罪态度较好，故对其酌情从轻处罚。
对于附带民事诉讼原告人要求被告人赔偿医疗费50000元的诉请，其中35777.3元，有武警甘肃省总队医院、甘肃省人民医院的收费票据等证据予以证实，符合《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）的相关规定，故对此35777.3元，予以支持，多余部分不予支持。对于误工费55000元的诉请，根据《解释》的相关规定，原告人为农业户口，误工费应参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资即农业年人均工资31950元计算，原告人住院两次，第一次住院14天，结合出院医嘱休息1个月（包含第二次住院期间13天），原告人的误工费为3851.51元（31950元／年÷365天×44天）。对于护理费33000元的诉请，根据《解释》的相关规定，参照误工费的规定计算，原告人的护理费为3851.51元（31950元／年÷365天×44天）。对于住院伙食补助费1600元的诉请，根据《解释》的相关规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原告人的住院伙食补助费为1080元（40元／人／天×27天）。对于营养费1600元的诉请，根据本案案情和审判实践，确定为20元／天，原告人的营养费为540元（20元／天×27天）对于交通费6000于的诉请，根据《解释》的相关规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。根据被害人转院支出救护车费1200元，住院两次及2015年9月1日到甘肃省人民医院复查的情况，结合交通费票据，原告人的交通费确定为1688元（1200元＋61元／人×2人×3次＋61元／人×2次）。对于上述误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费的合理部分予以支持，超出部分不予支持。对于残疾赔偿金83216元、精神损害赔偿金30000元的诉请，不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，故不予支持。对于被扶养人生活费20000元的诉请，于法无据，不予支持。对于后续治疗费50000元的诉请，未提供相关证据，不予支持。
据此，综合被告人魏某的犯罪情节、作案手段、认罪态度及悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十一条、第六十二条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百六十三条、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条之规定，判决：一、被告人魏某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月；二、被告人魏某赔偿原告人康某乙医疗费35777.3元、误工费3851.51元、护理费3851.51元，住院伙食补助费1080元，营养费540元，交通费1688元，共计46788.32元。于本判决生效后三十日内履行完毕；三、驳回附带民事诉讼原告人康某乙的其他诉讼请求。四、作案工具菜刀一把，依法没收。
原审附带民事诉讼原告人康某乙不服一审判决，以原审判决医疗费计算错误，应为37825.26元，误工费计算过低，应计算务工时间为237天，且应计算雇佣他人经营合作社的损失，护理费计算期间应为237天，营养费花费5000元，交通费花费8570元，并请求赔偿精神损害抚慰金30000元，后续治疗费50000元为由提出上诉，请求二审法院支持其上诉理由。
经审理查明：原审判决认定被告人魏某犯故意伤害罪的事实清楚，证据来源合法，内容客观、真实，能够互相印证，本院予以确认。在二审审理期间，上诉人未提交新的证据。
本院认为：本案事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当，附带民事部分各项费用计算准确。关于上诉人提出原审判决医疗费计算错误，应为37825.26元的上诉理由，经查，上诉人康某乙于事发当晚被送往武山县中医院治疗，票据15张（其中1张5.96元重复，非报销凭证，1张为救护车费1200元），医疗费用支出1275.7元，次日转至兰州大学第二医院治疗，票据6张，医疗费用支出4668.86元，当天又入住武警甘肃省总队医院治疗，住院14天，票据1张，医疗费用支出14804.60元，2015年2月3日，被害人康某乙至甘肃省人民医院住院治疗，住院13天，票据2张，医疗费用支出门诊费5元、住院费用14546.44元，2015年9月1日，被害人康某乙到甘肃省人民医院复查一次，提交甘肃省人民医院预交费842元收据一张，但非报销凭证；2015年2月17日、11月17日被害人康某乙到武山县人民医院门诊治疗，票据3张，医疗费用支出476.7元；以上被害人康某乙共支出医疗费用35777.3元，所提交医疗费用票据中重复票据5.96元、预交费票据842元不能作为计算依据，救护车费1200元计入交通费计算，原审判决医疗费计算准确，上诉人此一上诉理由依法不予支持；关于上诉人提出误工费计算过低，误工费、护理费计算期间应为237天，且应计算雇佣他人经营合作社的损失的上诉理由，经查，原审判决以住院时间及医嘱休息时间计算误工及护理期间适当，雇佣他人经营合作社的损失系间接损失，不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，上诉人此一上诉理由不能成立，依法不予支持；关于上诉人提出营养费花费5000元的上诉理由，经查，在原审审理期间及二审审理期间上诉人均未提交营养费实际支出的相应证据，原审判决以本案案情和审判实践，确定每日20元标准，以住院天数计算营养费适当，上诉人此一上诉理由依法不予支持；关于上诉人提出花费8570元交通费的上诉理由，经查，上诉人提交武山
--
兰州乘车区间甘肃省公路客运统一发票120余张，票面金额61元至65元，但乘车日期与上诉人诊疗时间大部不相符，集中于特定日期，如其中73张为2015年11月车票，11月13日、16日7张，17日、18日9张，19日11张，12月2日10张等，还有一些日期为2014年车票，提交的出租车票大部分票面日期、金额数字模糊不清，难以分辨，鉴于上诉人对以上集中乘车车票不能做出合理解释，出租车票金额难以准确确定，上诉人提交的交通费票据不能作为认定上诉人实际交通费用的依据，原审判决对上诉人交通费用酌情予以确定适当，上诉人此一上诉理由不能成立，依法不予支持；关于上诉人提出请求赔偿精神损害抚慰金30000元的上诉理由，经查，精神损害抚慰金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，对此一上诉理由依法不予支持；关于上诉人提出请求赔偿后续治疗费50000元的上诉理由，经查，上诉人未提交必需的后续治疗费的相应证据，对其后续治疗费用可在实际发生后另行解决。
综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张小舟
代理审判员 宋一泓
代理审判员 郭智文
二〇一六年五月三十日
书 记 员 郭 浩