河北省张家口市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）冀07刑终54号
原公诉机关河北省赤城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张志强，男，1977年1月19日出生于河北省赤城县，汉族，初中文化，农民，捕前住赤城县。2016年12月11日因涉嫌犯诈骗罪被赤城县公安局刑事拘留，同年12月23日被依法逮捕。现羁押于赤城县看守所。
河北省赤城县人民法院审理赤城县人民检察院指控原审被告人张志强犯合同诈骗罪一案，于2017年12月26日作出（2017）冀0732刑初67号刑事判决。原审被告人张志强不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定，2016年6月14日，被告人张志强以向外承包赤城县美丽乡村工程为名，骗取欲承包美丽乡村工程承包人周某1保证金5万元人民币。
2016年6月30日，被告人张志强冒充河北奥强建筑工程有限公司代理人，编造赤城县美丽乡村沼气站试点项目，以河北奥强建筑工程有限公司的名义，和张某1签订了张家口新能源特区赤城示范基地EPC沼气站工程施工合作协议，以交工程保证金的方式，先后骗取张某131万元人民币。2016年7月5日、7月6日，被告人张志强又以同样手段，编造蘑菇大棚项目，和朱某的张家口明雅建筑设备租赁中心签订了张家口新能源特区赤城示范基地EPC蘑菇大棚工程内部合作协议、张家口新能源特区赤城示范基地EPC蘑菇大棚工程施工合同（补充协议），以交工程保证金的方式，骗取朱某10万元人民币。经张家口市公安局物证鉴定，张志强签订协议所用的河北奥强建筑工程有限公司印章印文与样本印章印文不是同一枚印章盖印形成。
2016年12月11日，张志强被公安机关抓获归案。2017年3月3日、8月26日，被告�张志强父母亲替其先后退还了张某1、朱某、周某1被骗钱款，被害人周某1、张某1、朱某对被告人张志强表示谅解，请求对其减轻或免除处罚。
上述事实，有原审判决认定的下列证据证实：
1、赤城县公安局受案登记表、立案决定书证实，2016年9月13日9时许，张某1报警称，张志强冒充河北奥强建筑工程有限公司光伏蘑菇大棚和EPC沼气站赤城县施工代理人的身份骗取31万。2017年6月12日14时许，周某1报警称，其在2016年6月14日被张志强以承包赤城县赤城镇样田乡EPC光伏蘑菇大棚项目为由骗取人民币5万元。赤城县公安局于2016年10月1日、11月9日、2017年6月12日分别决定对张某1、朱某、周某1被诈骗案立案侦查。
2、到案经过证实，2016年12月11日12时40分，张志强被公安民警在赤城县赤城镇南方化装城附近的衣服店内抓获，抓获过程中没有抗拒、逃跑�行为；
3、赤城县样田乡人民政府证明、赤城县样田乡柳林屯村村民委员会证明证实，从2016年起，赤城县样田乡柳林屯村没有过新农村建设光伏大棚工程；
4、张家口经济开发区行政审批局、河北奥强建筑工程有限公司关于河北奥强建筑工程有限公司变更档案中公司名称不一致情况说明证实，河北奥强建筑工程有限公司变更公司档案卷中股东会决议和章程修正案因未在套用模板时进行修改，将河北奥强建筑工程有限公司误写为河北奥强机械化工程有限公司；
5、张家口新能源特区赤城示范基地EPC沼气站项目工程施工合作协议、收条证实，被告人张志强以河北奥强建筑工程有限公司名义与张某1签订张家口新能源特区赤城示范基地EPC沼气站项目工程施工合作协议并收取项目保证金31万元及张志强收取周某1保证金5万元；
6、张家口新能源特区赤城示范基地EPC蘑菇大棚工程施工内部合作协议、张家口新能源特区赤城示范基地EPC蘑菇大棚工程施工合同（补充协议）、中国工商银行个人汇款及业务凭证证实，被告人张志强以河北奥强建筑工程有限公司代理人名义与朱某的张家口明雅建筑设备租赁公司签订张家口新能源特区赤城示范基地EPC蘑菇大棚施工合同并收取项目保证金10万元，该工程地点是赤城县美丽乡村试点；
7、河北奥强建筑工程有限公司工商企业卷宗（变更登记卷）证实，河北奥强建筑工程有限公司的法人、公司章程、经营范围、股东出资情况等内容；
8、中标通知书证实，承包赤城县美丽乡村建设项目一、二、三标段（样田乡张浩新村、柳林屯村、双山寨村、样田村、石灰窑村）和承包赤城县美丽乡村建设项目（A、B、F）项目中标单位的基本情况；
9、被害�张某1的陈述证实，2016年4月24日左右，其通过其弟弟张永明的朋友认识了张志强，在赤城县烟草局附近的一处平房里，其与张志强商量好承包蘑菇大棚工程，2016年5月1日其在张志强的广腾文化传媒有限公司内与张志强签订合同，其先后给了张志强工程保证金20万元，又过了几天，蘑菇大棚的工程没有开工，其和郭某找到了张志强，和他承包了沼气池工程，最后商量给张志强保证金35万元，其加上原来给的20万元保证金又给了11万元保证金，剩下的4万元保证金由郭某交，张志强将他给开的光伏蘑菇收据和合同收回去，重新和其又签订了沼气池工程，开了一张承包沼气池保证金的收据。过了一个多月工程没有开工，其通过朋友打听得知河北奥强建筑工程公司没有和张志强签过合同，也没有这么个人；
10、被害人朱某的陈述证实，2016年7月1日，其通过张某4认识了�个姓周的赤城人，那个姓周的说他老板开了一个河北奥强建筑工程公司，和张家口英奥新能源开发有限公司承包了1000多个光伏蘑菇大棚工程，其让张志强去看一下工程，张志强说工程没开工，让其看了沼气站工程奠基典礼视频。7月5日其和张志强签订了100个光伏大棚工程合同，7月6日，其让赵某将10万元定金在张家口工商银行转给了张志强，张志强说7月18日就可以平地入厂。后来其感觉不靠谱，就让张志强把钱给退了，张志强说可以但却一直未给退钱，到了11月份，其也没有联系上张志强，其就到公安局报警了；
11、证人王某的证言证实，河北奥强建筑工程有限公司的法人代表是岳寿江，其是河北奥强建筑工程有限公司的股东，河北奥强建筑工程公司没有以文件或口头的形式委托过张志强为赤城光伏大棚和沼气站项目的施工代理人；
12、证人孙某的证言证实，2016年4月份，张志强说他手里有光伏大棚和沼气池工程，其看见好多人来承包工程，其就和连襟说了此事，后来张某1打电话说要承包光伏大棚工程，张志强和张某1签订了50个光伏大棚工程，签完合同后张某1给了张志强10万元保证金，说剩下的10万元15天内付清，其他的事其就不知道；
13、证人张某2的证言证实，其是张志强的弟弟，其没有和周某2、张志强一起去河北奥强建筑工程有限公司赤城办事部找“葛某2”拿过河北奥强建筑工程有限公司的公章。
14、证人周某2的证言证实，其和张志强到河北奥强建筑工程有限公司赤城办事部找“葛某2”聊过天，但没有和“葛某2”拿过河北奥强建筑工程有限公司的公章；
15、证人葛某1的证言证实，其曾担任过河北奥强建筑工程有限公司赤城办事部的负责人，其没有给张志强河北奥强建�工程有限公司的公章；
16、证人陈某的证言证实，2016年4月下旬，张志强用河北世辉建筑工程有限公司和宋艳红挂靠的中新强建设工程有限公司签订了一份承包赤城县样田乡柳林屯村200个光伏大棚的施工工程。2016年5月份，公司总经理徐贤强让其通知张志强交保证金，张志强交了10万元保证金，因公司财务章没在，没有给张志强打条。张志强收取别人的工程保证金是在2016年7月下旬张某1找到公司法人宋某之后，宋某才知道的；
17、证李某义的证言证实，2016年6月12日，其周某1萍游某生的饭店吃饭游某生说张志强手里有赤城县美丽乡村工程，其几个人想问一问游某生就给张志强打电话，张志强来后说他有十二个美丽乡村工程，如要承包工程需交30万保证金。6月14日，其周某1萍游某生、张志强在饭店吃饭，其等人和张志强说愿意承包工程，张志强周某1�一个银行卡号，后周某1萍说她给打了5万元现金；
18、证游某生的证言证实，2016年6月份，其李某义说张志强手里有美丽乡村工程，过了几天李某义周某1萍来饭店吃饭说起工程的事，其打电话让张志强来饭店，张志强来后说他有十二个美丽乡村工程，如要承包工程需交30万保证金周某1萍说没有那么多钱，想少交点，张志强说最少交5万。6月12日，张志强在饭店给了其等人一张表，上边有12个美丽乡村工程，李某说想承包样田乡工程，张志强给了周某1一个账号让她把钱打到银行卡里，其听周某1说给张志强打了5万；
19、证人赵某的证言证实，2016年6月份，赤城县的周某2给其和朱某介绍他的老板张志强认识，周某2给其和朱某看赤城县美丽乡村的奠基仪式视频，并和其说河北奥强建筑工程有限公司是张志强的，只是法人不是张志强。2016年7月5日其和朱某与张志强签订了光伏大棚施工合同，合同名称是：张家口新能源特区赤城示范基地EPC工程施工合同，甲方是河北奥强建筑工程有限公司，乙方是张家口明雅建筑设备租赁中心。签订合同后第二天，其通过工商银行给张志强的卡上打了10万元现金，因工程一直未开工，其和朱某就找张志强，一开始张志强拖着，后来便联系不上了；
20、被告人张志强的供述证实，2016年夏天，孙某介绍张某1和其承包光伏蘑菇大棚的施工工程，张某1和其是签订了承包50个光伏大棚施工工程，其收取了20万保证金。过了一个多月，工程一直没有开工，张某1找到其说想承包沼气池工程，其和张某1谈的是再交11万元保证金，就干沼气池工程，原来的蘑菇大棚承包合同作废，其与张某1签订的合同是：张家口新能源特区赤城示范基地EPC沼气站工程施工合作协议，甲方是河北奥强建筑工程有�公司，乙方是张某1，张某1共支付31万元保证金。2016年7月左右，朱某、周某2和一个女人来找其承包工程，其与朱某签订了承包50个蘑菇大棚的协议，协议签订完的第二天，其收到10万元现金。其和朱某签订合同用的公章和与张某1签订合同用的公章是一个章。其没有张家口新能源特区赤城示范基地EPC沼气站工程和蘑菇大棚工程。2016年的夏天，周某1与其协商承包样田乡柳林屯村50个蘑菇大棚工程，其收取了5万元保证金；
21、赤城县公安局辨认笔录证实，被害人周某1、张某1、朱某对张志强、周某2、陈某的辨认情况；
22、张家口市公安局物证鉴定所张公物鉴文字[2016]39号、40号文件检验鉴定意见书证实，张志强签订协议所用的河北奥强建筑工程有限公司印章印文与河北奥强工程有限公司章程修改案上的印章印文不是同一枚印章盖印形成；
23�谅解书证实，被害人张某1、朱某、周某1已收到张志强父母退还的被骗钱款，被害人对被告人张志强表示谅解，请求对其减轻或免除处罚；
24、见证人情况说明证实，见证人的基本情况；
25、常住人口基本信息证实被告人的基本情况。
原审法院认为，被告人张志强以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，虚构事实，隐瞒真相，骗取对方当事人财物，其行为不仅侵犯了合同当事人的财产所有权，又破坏了社会主义市场经济秩序，数额巨大，其行为构成了合同诈骗罪。被告人张志强辩称河北世辉建筑工程有限公司与中新强建设工程有限公司签订了蘑菇大棚工程施工协议，其本人是有蘑菇大棚工程的。经查，被告人张志强冒充河北奥强建筑工程有限公司代理人，以河北奥强建筑工程有限公司的名义与被害人张某1、朱某签订协议，收取�害人张某1、朱某的工程保证金，故被告人的辩解意见不予采纳。辩护人提出被告人将被害人被骗钱款退还，被害人对被告人表示谅解，可从轻处罚的辩护意见，符合法律规定，予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、社会危害性及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，以被告人张志强犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金20000元。
上诉人张志强上诉提出：1、2016年4月下旬，其挂靠河北世辉建筑工程有限公司的资质和宋艳红的中新强建设工程有限公司在赤城县样田乡柳林屯大队宋艳红的项目部签订了柳林屯村的200个蘑菇大棚的施工合同，当日其和河北世辉公司总经理王某详细查看并复印了赤城县有关的政府部门对此项目的所有手续，所以其有蘑菇大棚的工程是事实，不是编造的。2、其与张某1、郭某、朱某是生意合作伙伴关系，所签订的内部合作协议是经过多次一起协商达成一致后形成的，不构成刑事案件，且签的协议是光伏大棚工程，一审开庭审理的是与本案无关的赤城县美丽乡村工程，其认为存在诱供问题。3、王某能和宋某承包上蘑菇大棚和沼气站的项目是通过其的沟通关系，王某对其的承诺是所有工程都有其股份，且王某的建筑公司的资质任其挂靠使用。4、周某1的50000元是借给其的，和其是多年的朋友，事后不久周某1说有事要用点钱，其还了5000元，后来一直有联系。综上，其有蘑菇大棚的工程是事实，不是编造的，其没有诈骗的动机和行为，同时其也是受害者，望中级人民法院作出公平、公正的判决。
本院经审理查明的事实与一审法院审理查明张志强犯合同诈骗罪的事实一致，一审法院在判决中所列举的证据能真实、客观地反映案件的事实并均经庭审举证、质证，本院予以确认并继续采用。
对于上诉人张志强提出的其有蘑菇大棚的工程是事实，不是编造的上诉理由。经查，一审卷宗中赤城县样田乡人民政府证明证实，赤城县样田乡柳林屯村从2016年至今从未有过新农村建设光伏蘑菇大棚工程，且赤城县样田乡美丽乡村建设项目中标通知书中未有张志强开办的公司。故该上诉理由不能成立。
对于上诉人张志强提出的其与张某1、朱某签订的合作协议是协商一致形成的，不构成刑事案件，且王某同意其挂靠使用王某的建筑公司资质的上诉理由。经查，上诉人张志强与张某1、朱某签订的合作协议的内容是上诉人张志强编造的美丽乡村沼气站试点项目和蘑菇大棚项目，证人王某证言证实了河北奥强建筑工程公司没有以文件或口头的形式委托过张志强为赤城光伏大棚和沼气站项目的施工代理人，且经张家口市公安局物证鉴定，张志强签订协议所用的河北奥强建筑工程有限公司印章印文与样本印章印文不是同一枚印章盖印形成。故该上诉理由不能成立。
对于上诉人张志强提出的周某1给付的50000元是其向周某1所借的上诉理由。经查，一审卷宗中张志强为周某1出具的收条内容为“今收到周某1交来张家口新能源特区赤城示范基地EPC光伏蘑菇大棚项目建设保证金（赤城美丽乡村试点工程）人民币伍万元整”，不能证实其所述借款事实存在，故该上诉理由不能成立。
本院认为，原判认定的上诉人张志强犯合同诈骗罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。上诉人张志强的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵 洁
审判员 马文辉
审判员 何燕芬
二〇一八年五月二十九日
书记员 栗 智