福建省平潭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0128刑初266号
公诉机关福建省平潭县人民检察院。
被告人陈开洪，男，汉族，1991年1月14日出生于福建省平潭县，高中文化，无业，住平潭县。因涉嫌贩卖毒品罪于2016年3月15日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于平潭县看守所。
辩护人陈乃朝，福建求实律师事务所律师。
平潭县人民检察院以岚检公诉刑诉[2016]233号起诉书指控被告人陈开洪犯贩卖毒品罪，于2016年11月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平潭县人民检察院指派代理检察员吴小玲出庭支持公诉，被告人陈开洪及其辩护人陈乃朝到庭参加诉讼，侦查人员吴某1、黄某出庭作证。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年8月至2016年2月期间，被告人陈开洪先后8次在平潭县澳前镇海坛金座小区后门，向肖某贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）共计22克，后通过支付宝转账给陈开洪，得款2950元（币种人民币，下同）。事实如下：1、2015年11月23日，陈开洪以150元的价格向肖某贩卖甲基苯丙胺1克；2、2015年11月24日，陈开洪以400元的价格向肖某贩卖甲基苯丙胺2克；3、2015年11月25日，陈开洪以100元的价格向肖某贩卖甲基苯丙胺1克；4、2016年1月5日，陈开洪以600元的价格向肖某贩卖甲基苯丙胺5克；5、2016年1月6日，陈开洪已600元的价格向肖某贩卖甲基苯丙胺5克；6、2016年1月7日，被告人陈开洪以200元的价格向肖某贩卖甲基苯丙胺1克；7、2016年1月10日，陈开洪以600元的价格向肖某贩卖甲基苯丙胺5克；8、2016年2月10日，陈开洪以400元的价格向肖某贩卖甲基苯丙胺2克。
2016年3月14日晚11时许，陈开洪在平潭县岚城乡蓝海商务酒店楼下向肖某贩卖甲基苯丙胺时被平潭县公安局流水派出所民警抓获，被当场查获甲基苯丙胺21.2798克。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了证人证言，现场勘验笔录、现场方位图及照片，扣押物品清单，鉴定意见，到案经过，被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人陈开洪的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人陈开洪辩解其未向肖某贩卖甲基苯丙胺。辩护人陈乃朝提出，起诉书指控2015年11月至2016年2月陈开洪8次向肖某贩卖毒品，仅有证人肖某证词，无其他证据相印证，不能作为证据使用。另支付宝的转账清单照片不具有证明力，即不能证明是肖某的支付宝账户，又不能证明交易对方是陈开洪。起诉书指控2016年3月14日陈开洪贩卖毒品的证据不足；存在同一名侦查人员对证人与被告人同时制作笔录的情况，故肖某的第二份笔录违法且虚假不能作为定案依据。抓获现场的照片并非当晚所拍，毒资中是否存在50元面额的纸币存在矛盾，毒品数量也存在问题。因本案侦查程序存在严重违法，案件存在虚假情况，故本起控制下交付也不能认定。
经审理查明，2016年1月5日晚11时许，肖某电话联系被告人陈开洪购买甲基苯丙胺，后肖某与蔡某一起驾车到陈开洪居住的平潭县海坛金座小区后门，陈开洪向肖某贩卖甲基苯丙胺5克，肖某通过支付宝转账向陈开洪支付毒资600元。
2016年3月14日晚，肖某电话联系被告人陈开洪购买甲基苯丙胺20克，约定毒资2000元，当晚11时许，陈开洪在平潭县岚城乡蓝海商务酒店楼下向肖某贩卖甲基苯丙胺时，被平潭县公安局流水派出所当场民警抓获，公安人员从肖某处扣押到疑似“冰毒”的白色晶体物质3包（其中1个黄色桐木关金骏眉茶叶包装内含2包白色透明封口袋），含包装袋重量共计22.3克；从陈开洪处扣押到疑似“冰毒”的白色晶体物质3小包，含包装袋重量共计2.5克。经检验，查扣的上述疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人肖某证言，证实2015年8月份开始，肖某多次向陈开洪购买毒品“冰毒”。2016年3月14日，肖某在社区戒毒期间因吸毒被发现后，主动供出毒品系向贩毒人员陈开洪购买，并愿意配合公安人员抓获陈开洪，后肖某打电话向陈开洪购买20个甲基苯丙胺，约定价格2000元，交易地点平潭城关蓝海商务酒店。2016年3月14日晚11时许，侦查人员驾车载他到平潭城关蓝海商务酒店门口，他携带2000元毒资坐上驾驶员位置后打电话给陈开洪，陈开洪坐上副驾驶位置，将2个白色透明封口袋和1个金黄色茶叶包装的甲基苯丙胺交给他，他将2000元毒资支付给陈开洪，后民警进行抓捕，陈开洪又将钱塞给他，民警又从陈开洪身上搜到1个茶叶包装袋装的甲基苯丙胺，内含3小包甲基苯丙胺。此外，他先后8次在平潭城关海坛金座小区后门向陈开洪购买毒品，其中2016年1月5日晚，他与蔡某一起到平潭城关海坛金座小区后门，向陈开洪购买5个甲基苯丙胺，通过支付宝转账支付600元，购得毒品后，他与蔡某回到了平潭城关格林豪泰酒店。
2、证人蔡某证言及辨认笔录，证实2016年1月5日晚，他与肖某在平潭城关格林豪泰酒店玩，后肖某提议购买毒品，他便与肖某驾车到海坛金座小区后门，肖某向陈开洪购买甲基苯丙胺，肖某通过支付宝转账600元给陈开洪。此外他多次向陈开洪购买过甲基苯丙胺。经辨认相片，确认陈开洪。
3、证人谢某证言及辨认相片，证实2016年3月15日，他拨打陈开洪131××××0888的手机号码购买毒品被民警查获。此前他曾向陈开洪购买过甲基苯丙胺。经辨认相片，确认陈开洪。
4、扣押清单及照片，证实2016年3月14日晚，侦查人员抓获陈开洪时，从肖某处扣押到疑似“冰毒”的白色晶体物质3大包，重量分别为12.3克（黄色桐木关金骏眉茶叶包装，内含2小包白色透明封口袋包装晶体状物品）、4.9克（白色透明封口袋包装）、5.1克（白色透明封口袋包装）；从陈开洪处扣押到疑似“冰毒”的白色晶体物质3小包（含塑料袋总重共计2.5克），以及人民币5000元、iPhone6手机及iPhone4S手机各1部。
5、呈请实施控制下交付报告书及情况说明，证实2016年3月14日，平潭县公安局流水派出所民警提供人民币2000元及一部车辆，由肖某配合公安机关进行控制下交付。在此之前公安人员对肖某进行搜身，未发现其身上携带有任何其他物品。
6、到案经过及抓获现场照片，证实2016年3月14日晚10时30分许，肖某配合公安机关使用号码为189××××6988联系陈开洪，并与陈开洪在电话中确认购买20个甲基苯丙胺，陈开洪要价2000元，并要求肖某前往平潭县潭城镇蓝海商务酒店取毒品。当晚11时许，陈开洪与肖某在边防民警控制下交付毒品时被当场抓获，当场从陈开洪与肖某处查获到毒品24.8克（含包装袋）。
7、侦查机关提供的视频资料，证实2016年3月14日20：43，肖某自诉其在社区戒毒期间多次向一名为陈开洪的男子购买毒品，后在侦查人员的要求下，肖某同意协助侦查部门在控制下与陈开洪进行毒品交易，因其自己的手机无法正常使用，需使用侦查人员提供的手机联系陈开洪。
8、证人吴某1、黄某证言（平潭县公安局流水边防派出所民警），证实2016年3月14日，肖某因吸毒被抓获，肖某在他们要求下同意协助抓获贩毒人员陈开洪，而后他们依程序向领导汇报，对控制下交付进行部署。后肖某联系陈开洪购买20克甲基苯丙胺，约定价格2000元，他们机关办案民警凑了2000元给肖某交易，其中五十元面值二张，后在约定的交易地点平潭县蓝海商务酒店楼下将陈开洪抓获，并扣押到相关毒品。
9、平潭县公安局流水边防派出所情况说明，证实侦查民警罗某、黄某在制作陈开洪第一份笔录期间，因需要扩大线索查找证据，罗某中途离开，叫郑世国顶替，民警黄某和郑世国制作完陈开洪笔录后，郑世国觉得此笔录是民警罗某审讯应留给罗某来签字，故郑世国将陈开洪的此份笔录给罗某签字。后民警罗某回来后跟吴某1一起制作肖希达的询问笔录，制作完毕两人就签上各自的名字，致使两份笔录出现交叉签名。
10、支付宝转账记录及说明，证实肖某先后8次通过支付宝转账给陈开洪，其中2016年1月5日23:16，转账600元。
11、平安银行平潭支行、平潭农村商业银行出具的犯罪嫌疑人陈开洪的存款明细账单，证实犯陈开洪的收支情况。
12、福建省公安厅物证鉴定中心闽公鉴[2016]223号检验报告，证实涉案的7份疑似甲基苯丙胺的检材中均检出甲基苯丙胺成份（共取样0.0398克）。
13、福建省毒品实物缴交收据，证实平潭县公安局流水派出所扣押到案的甲基苯丙胺上缴21.24克。
14、现场检验报告书及现场尿液检测相片，证实陈开洪尿液检测显示甲基安非他明及氯胺酮检查均呈阳性反应。
15、通话话单及通话记录截图，证实陈开洪号码为131××××0888的手机与号码为189××××6988的手机、谢某号码为135××××9788的手机的通话情况。
16、福建省平潭县公安局岚公（城关）行罚决字[2015]00214号行政处罚决定书及前科查询证明，证实2015年6月29日陈开洪因殴打他人被平潭县公安局处以行政拘留十日并处罚款伍佰元。
17、被告人陈开洪供述，2016年3月14日晚9时许，肖某向他借甲基苯丙胺吸食，他从朋友处购买了3克500元的甲基苯丙胺，晚11时，肖某联系他到蓝海商务酒店门口拿毒品，他上车刚聊二句就被抓。民警从其身上搜出茶叶包装袋内的3小包。他看到电子称上显示2.5克。从肖某身上搜出的二包透明袋装的透明晶体和一包茶叶包装袋（里面有两小袋透明袋子）装的白色晶体，重量分别为4.8克、4.7克和12.4克。他平时使用的手机号码是131××××0888,159××××7892。
关于陈开洪辩解其未向肖某贩卖毒品及辩护人陈乃朝提出指控陈开洪向肖某贩卖毒品证据不足的意见，经查，证人肖某证实2016年1月5日他向陈开洪购买5克甲基苯丙胺并通过支付宝转账支付毒资，其陈述的交易时间、地点、数量与证人蔡某证言能相互印证，并有支付宝转账记录等证据证实，控方该起指控事实清查，证据充分，可予认定，被告人及其辩护人上述辩解意见与查明的事实不符，不予采纳。但公诉机关指控的第1、2、3、5、6、7、8起事实虽有购毒人肖某证言和支付宝转账记录予以证实，但证据达不到确实充分的标准，不予认定。
关于辩护人陈乃朝提出2016年3月14日控制下交付存在侦查程序违法，案件虚假，相关证据不能作为定案依据的意见，经查，2016年3月14日，吸毒人员肖某因吸毒被查获后供出贩毒人员陈开洪及联系电话，后在侦查部门要求下主动配合公安机关进行控制下交付，肖某使用侦查部门提供的手机向陈开洪购买20克甲基苯丙胺，并约定价格与交易地点，肖某与陈开洪在约定地点交易时被当场抓获，上述事实有证人肖某证言、到案经过及抓获现场照片、呈请实施控制下交付报告书及情况说明、扣押清单、以及侦查机关提供的视频资料等证据相印证，足以认定，至于辩护人所提本案证据上存在的瑕疵，侦查人员在庭审中已做出合理解释，可作为定案依据。
本院认为，被告人陈开洪违反毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈开洪贩卖甲基苯丙胺2次，共计26.2798克，数量较大。公诉机关指控的事实和罪名成立。鉴于本案大部分毒品是在公安机关控制下交付，未流入社会，可予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第六十四条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人陈开洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月15日起至2025年3月14日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
二、扣押在平潭县公安局流水边防派出所的作案工具iPone6及iPone4s手机各1部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚朝芬
人民陪审员 林光英
人民陪审员 翁珠娇
二〇一七年六月二日
书 记 员 闫俊怡
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。