四平市铁东区人民法院民 事 判 决 书（2016）吉0303民再9号原审原告：上海朝日低碳新能源有限公司。法定代表人：林整杰，董事长。委托代理人：孙亚娜，女，1977年2月24日出生，汉族。住四平市铁西区。原审被告：海南中航鑫建设工程有限公司大连分公司。公司负责人：谭积成，经理。原审被告：四平市成帮房地产开发有限公司。法定代表人：ＸＸＸ，董事长。委托代理人：贲鹏程，四平市成帮房地产开发有限公司总经理。本院在审理原审原告上海朝日低碳新能源有限公司（以下简称上海公司）与原审被告海南中航鑫建设工程有限公司大连分公司（以下简称大连公司）、原审被告四平市成帮房地产开发有限公司（以下简称四平公司）建设工程合同纠纷一案中，本院于2015年9月14日作出（2015）东民二初字第124号民事调解书，已经发生法律效力。经本院院长提交审判委员会讨论认为，该调解书确有错误，应予再审，本院于2016年8月10日作出（2016）吉0303民监字9号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原审原告上海朝日低碳新能源有限公司委托代理人孙亚娜、原审被告海南中航鑫建设工程有限公司大连分公司负责人谭积成、原审被告四平市成帮房地产开发有限公司委托代理人贲鹏程到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本院于2015年9月14日作出（2009）东民二初字第124号民事调解书。调解协议如下：一、被告海南中航鑫建设工程有限公司大连分公司自愿将坐落于四平市叶赫镇中学对面的凤翔园1号楼一单元302号、402号、502号房屋抵所欠原告上海朝日低碳新能源有限公司工程款353400元、利息43800元，合计397200元；二、被告海南中航鑫建设工程有限公司大连分公司协助原告上海朝日低碳新能源有限公司办理房屋产权手续，费用由原告上海朝日低碳新能源有限公司负担；三、被告四平市成帮房地产开发有限公司对一、二项承担连带责任。案件受理费3300元（已减半收取）、保全费2287元，由原告上海朝日低碳新能源有限公司负担。该调解书生效后，申请人上海朝日低碳新能源有限公司依据（2009）东民二初字第124号民事调解书向本院申请执行。执行中案外人张某、由某、高某以与四平市成帮房地产开发有限公司签订房屋买卖合同，该房屋是唯一和合法人为由向本院提出异议，本院于2016年3月16日作出（2016）吉0303执异11号、（2016）吉0303执异12号、（2016）吉0303执异13号执行裁定书，因涉及房屋买卖合同效力认定问题，对该权利的合法性与真实性，执行程序无法认定，故驳回异议人张某、由某、高某的异议申请。案外人张某、由某、高某在法定期限内向本院提起执行异议之诉。2016年6月27日案外人张某、由某、高某以证据不足为由，向本院提出撤诉申请，本院于当日作出（2016）吉0303民初471号、（2016）吉0303民初472号、（2016）吉0303民初461号民事裁定书。本院再审时，原审原告上海朝日低碳新能源有限公司诉称，原审被告大连公司因兴建叶赫凤翔园1号楼，原审被告四平公司借用原审被告大连公司资质对叶赫凤翔园1号楼进行兴建。2013年7月9日，原审被告四平公司以原审被告大连公司的名义与原审原告上海公司签订《碳纤维地暖工程合同书》，并对工程概况（工程名称、工程地点、承包范围、承包方式、工期、合同价款）、工程监理、施工图纸、施工环境、甲乙双方责任、工程变更、工程质量、工程价款及结算、材料供应、安全生产和防火、奖励和违约责任、争议或纠纷处理都做了相应规定，原审原告上海公司依据合同完成了电地热施工任务，但原审被告四平公司没有依据约定结算方式向原审原告支付工程款，现原审被告四平公司所建设的楼房及配套设施已全部竣工，楼房已对外出售，原审被告的严重违约行为，给原审原告上海公司造成了巨大的经济损失，故诉请人民法院依法判令二被告给付拖欠的工程款353400.00元，利息43800元，合计397200元，并承担本案诉讼费用。原审被告大连公司辩称，原审原告上海公司陈述的事实和理由及诉请没有异议，同意给付拖欠的工程款。原审被告四平公司辩称，原审原告上海公司陈述的事实和理由及诉请没有异议，同意给付拖欠的工程款。本案再审审理中，原审原告、原审被告为证明自己的主张，分别向法庭提供如下证据材料。原审原告上海公司提供证据如下：1、碳纤维地暖工程合同书。证明2013年7月9日，原审被告四平公司以原审被告大连公司的名义与原审原告上海公司签订碳纤维地暖工程合同书。原审被告大连公司质证认为，对该证据没有异议；原审被告四平公司质证认为，对该证据没有异议。2、上海朝日低碳新能源有限公司用户回访表（4张）。证明四平市叶赫镇中学对面的凤翔园1号楼房屋正常使用。原审被告大连公司质证认为，对该证据没有异议；原审被告四平公司质证认为，对该证据没有异议。原审原告大连公司提供证据如下：1、招商引资协议书。证明大连公司是招商引资来的。原审原告上海公司质证认为，对该证据没有异议；原审被告四平公司质证认为，对该证据没有异议。2、四平市铁东区人民政府（四东政函【2012】33号关于叶赫凤翔园项目有关事宜的情况报告。证明叶赫凤翔园项目是原审被告大连公司兴建，由原审被告四平公司承建。原审原告上海公司质证认为，对该证据没有异议；原审被告四平公司质证认为，对该证据没有异议。3、四平市人民政府公文处理专用单。证明叶赫凤翔园项目是原审被告大连公司兴建，由原审被告四平公司承建。原审原告上海公司质证认为，对该证据没有异议；原审被告四平公司质证认为，对该证据没有异议。4、四平市国土资源局关于海南中航鑫建设工程有限公司大连分公司自愿将坐落于四平市叶赫镇中学对面的凤翔园1号楼用地申请的复函。证明叶赫凤翔园项目是原审被告大连公司兴建，由原审被告四平公司承建。原审原告上海公司质证认为，对该证据没有异议；原审被告四平公司质证认为，对该证据没有异议。5、四平市城市房屋建设综合开发管理处文件（四房开管字【2012】10号关于对“叶赫凤翔园”项目一期出具规划条件的函）。证明叶赫凤翔园项目是原审被告大连公司兴建，由原审被告四平公司承建。原审原告上海公司质证认为，对该证据没有异议；原审被告四平公司质证认为，对该证据没有异议。6、四平市城市房屋建设综合开发管理处文件（148、156号文件）。证明叶赫凤翔园项目是原审被告大连公司兴建，由原审被告四平公司承建。原审原告上海公司质证认为，对该证据没有异议；原审被告四平公司质证认为，对该证据没有异议。7、叶赫凤翔园小区开发协议（2012年5月23日）。证明叶赫凤翔园项目是原审被告大连公司兴建，由原审被告四平公司承建。原审原告上海公司质证认为，对该证据没有异议；原审被告四平公司质证认为，对该证据没有异议。原审原告大连公司提供证据如下：凤翔园小区1号楼销售协议书。证明凤翔园小区1号楼三层—六层房源，共30套住宅和东起1号—6号车库全部以内部认购形式由小额贷进行销售，不是四平公司卖的。该楼整体已抵押给小额贷了。原审原告上海公司质证认为，对该证据没有异议；原审被告大连公司质证认为，对该证据没有异议。综合原审原告、原审被告上述质证、认证意见，本院再审确认以下事实：2012年5月20日四平市铁东区叶赫镇人民政府以招商引资的方式与海南中航鑫建设工程有限公司大连分公司签订招商协议。将叶赫镇凤翔园旅游度假村项目由海南中航鑫建设工程有限公司大连分公司兴建。该项目得到政府相关部门批准后，原审被告四平公司借用原审被告大连公司资质对叶赫凤翔园1号楼进行承建。2013年7月9日，原审被告四平公司以原审被告大连公司的名义与原审原告上海公司签订《碳纤维地暖工程合同书》，原审被告四平公司所建设的楼房及配套设施已全部竣工，楼房已对外出售，原审被告四平公司拖欠原审原告上海公司工程款353400.00元，利息43800元，合计397200元。以上有原审原告、原审被告提供的证据及庭审笔录等证据,均能证明本案事实，本院予以确认。本案再审时，双方争议的焦点：原审原告上海公司的诉讼请求是否应予支持；二被告如何承担民事责任。根据查明的事实和原审原告、原审被告举证，质证、认证，结合本案争议焦点，本院综合评判如下：本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十四条规定：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”。《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定:“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”。原审被告四平市成帮房地产开发有限公司靠挂原审被告海南中航鑫建设工程有限公司大连分公司的名义与原审原告上海朝日低碳新能源有限公司签订碳纤维地暖工程合同，作为企业法人，原审被告海南中航鑫建设工程有限公司大连分公司对原审被告四平市成帮房地产开发有限公司的经营活动承担民事责任。同时，《中华人民共和国民法通则》第八十七条规定:“债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务;负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额”。鉴于原审被告四平市成帮房地产开发有限公司是实际的债务人，原审被告海南中航鑫建设工程有限公司大连分公司作为四平市叶赫镇中学对面的凤翔园1号楼工程项目的开发方是法律意义上的债务人，原审被告海南中航鑫建设工程有限公司大连分公司对原审被告四平市成帮房地产开发有限公司所欠原审原告上海朝日低碳新能源有限公司碳纤维地暖工程款应承担连带清偿责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”;《中华人民共和国民法通则》第一百零八条规定：“债务应当清偿，暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还”。故原审原告上海公司的诉讼请求本院予以支持。关于本院于2015年9月14日作出的（2009）东民二初字第124号民事调解书，被告海南中航鑫建设工程有限公司大连分公司自愿将坐落于四平市叶赫镇中学对面的凤翔园1号楼一单元302号、402号、502号房屋抵所欠原告上海朝日低碳新能源有限公司工程款。该案在执行中案外人张某、由某、高某以与四平市成帮房地产开发有限公司签订房屋买卖合同为由向本院提出异议，因该房屋涉及房屋买卖合同效力认定问题，对该权利的合法性与真实性未经依法确认，故本院做出的（2009）东民二初字第124号民事调解书应予撤销。基此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》审判监督程序的司法解释第三十九条、《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第八十七条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，经本院第19次审判委员会讨论决定，判决如下：一、撤销本院（2015）东民二初字第124号民事调解书；二、原审被告四平市成帮房地产开发有限公司给付原审原告上海朝日低碳新能源有限公司碳纤维地暖工程款353，400.00元，利息43，800.00元，合计人民币397，200.00元。此款与本判决生效后5日内一次性给付；三、原审被告海南中航鑫建设工程有限公司大连分公司与原审被告四平市成帮房地产开发有限公司承担连带清偿责任。案件受理费人民币6600.00元，财产保全费2287.00元，合计人民币8887.00元，由原审被告四平市成帮房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四平市中级人民法院。并预交上诉案件受理费。审 判 长  国 伟审 判 员  于剑英人民陪审员  张伟杰二〇一六年十一月四日书 记 员  张 琦