浙江省金华市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙07刑终1183号
原公诉机关浙江省兰溪市人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭琪新，绰号“牛皮”，男，1973年9月14日出生于浙江省兰溪市，汉族，初中文化，家住兰溪市。2012年5月30日因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪被兰溪市人民法院数罪并罚判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，2013年7月3日刑满释放。2016年10月26日因本案被兰溪市公安局刑事拘留，同年11月9日被逮捕。现押于兰溪市看守所。
辩护人黄建林，浙江溪源律师事务所律师。
辩护人黄亚男，浙江婺博律师事务所律师。
浙江省兰溪市人民法院审理兰溪市人民检察院指控被告人郭琪新犯贩卖毒品罪一案，于2017年10月19日作出（2017）浙0781刑初224号刑事判决。被告人郭琪新不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。金华市人民检察院指派检察员黄新明、检察官助理厉钰航出庭履行职务，被告人郭琪新及其辩护人黄建林、黄某2到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人郭琪新经QQ群结识“疯爷”、“冷艳小女人”等人。2016年10月份，郭琪新多次使用QQ与“疯爷”、“冷艳小女人”等人就甲基苯丙胺（俗称冰毒）交易进行联络，通过以微信转账支付毒资、顺丰快递寄送毒品的方式，分别从“疯爷”、“冷艳小女人”处购得210克、100克甲基苯丙胺，并将甲基苯丙胺贩卖给他人牟取非法利益。
2016年10月份的二天里，被告人郭琪新在其租住的兰溪市聚仁路68号4单元301室，分别以人民币200元、300元的价格，将约0.2克、0.3克的甲基苯丙胺贩卖给郭某。
2016年10月25日22时许，兰溪市公安局民警前往兰溪市聚仁路68号4单元301室传唤被告人郭琪新，郭琪新听到敲门后，随即将其从“冷艳小女人”处购买的甲基苯丙胺和已分装的少量从“疯爷”处购买的甲基苯丙胺藏匿到聚仁路68号3单元302室，将其从“疯爷”处购买的一部分甲基苯丙胺冲入下水道，另一部分甲基苯丙胺丢弃到窗外马路上。10月26日凌晨，民警进入室内搜查，查获白色晶体1盒（内有2颗红色小药丸）、快递包装盒3只、电脑主机1台、笔记本电脑1台、电子秤1把、蓝印复写纸1盒、封口塑料袋若干、音响、冰壶等物品。2016年10月28日，10月29日，兰溪市聚仁路68号3单元302室屋主杨某1及其姐姐杨某2在屋内发现可疑物品后报警，公安机关在上述房屋内查获疑似甲基苯丙胺的白色晶体1大包、8小包。经鉴定，从被告人郭琪新家中搜出的白色可疑晶体净重1.1克，红色药丸净重0.19克，均检出甲基苯丙胺成分。从杨某1家查获的8小包可疑白色晶体，净重5.61克，均检出甲基苯丙胺成分；1大包可疑白色晶体净重99.71克，检出甲基苯丙胺含量为0.06%，白色药片中检出醋氨酚和可待因成分。被查获的甲基苯丙胺物品净重106.61克及醋氨酚和可待因物品0.34克，现已上缴金华市公安局。
据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十五条第一款、第五十九条、第五十五条、第五十六条、第六十四条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人郭琪新有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币十万元；已扣押的甲基苯丙胺106.61克、醋氨酚和可待因物品0.34克，由扣押机关依法予以没收。
被告人郭琪新上诉称：1、“VIVI”和“疯爷”不是同一个人，其只从“VIVI”处购买过10克冰毒，从“疯爷”处购买的200克冰毒没有收到过，每次寄来都是空音响，其被“疯爷”骗了。其在公安机关的诱供下才承认冲掉200克冰毒的事实。2、其从“冷艳小女人”处购买的100克物品，买的时候就说是辅料，没有说是毒品，其因将100克辅料装在“VIVI”的袋子里，可能沾有一点冰毒。3、其没有贩卖毒品给郭某过，其和郭某是好朋友，从没收过他的钱。即使他有钱放在桌上，其也不知道。4、其举报了涉毒网站及“九纹龙”等人员，且对“九纹龙”已经做过辨认。其还在看守所举报了一起枪支案件。综上，请求二审法院撤销一审判决，依法从轻改判。
其辩护人辩护提出：1、认定被告人郭琪新从“疯爷”处购买的200克冰毒并没有实物，无证据证明真实存在。即使存在，也没有经过鉴定，无法证明是毒品。2、认定郭琪新贩卖毒品的证据不足。第一，从郭琪新与“欢天喜地”的QQ聊天记录看，郭琪新没有表达想贩卖毒品的意图，更像是在相互闲聊、吹牛；第二，从郭琪新的口供看，其购买100克辅料是想卖给不懂行情的人，只有诈骗的故意，且冰毒含量只有0.06%，也不应作为毒品处理；第三，郭琪新没有向郭某贩卖毒品的故意，郭某多次从郭琪新处获得毒品，但只有两次涉及金钱，也是郭某主动给的，非郭琪新主动索要。郭某与郭琪新有利害关系，他欠郭琪新钱，一旦郭琪新坐牢，诉讼时效一过，郭某就不用还钱，因此他的证词不可信。综上，被告人郭琪新只购买了10克冰毒和100克辅助，得利500元，却判处有期徒刑十五年，不合理。
金华市人民检察院出庭检察员认为：1、一审判决认定被告人郭琪新贩卖毒品的事实清楚，证据确实充分，郭琪新的行为已构成贩卖毒品罪。2、审讯视频及一审庭审时郭琪新的供述，能够证实郭琪新系自愿供述，没有刑讯逼供迹象。3、被告人郭琪新多次供述“VIVI”和“疯爷”是同一个人，其从“疯爷”处购买210克冰毒的事实有聊天记录、快递单及郭琪新的供述等证据证实，足以认定。4、被告人郭琪新二次贩卖毒品给郭某的事实，有郭琪新的多次供述、郭某的二次证言，相关情节能够相互印证，且有通话记录佐证，足以认定。被告人郭琪新无论主动收钱还是被动收钱，并没有区别。5、根据法律规定，无论毒品纯度高低，都应认定为毒品。6、原判量刑适当。综上，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定被告人郭琪新贩卖毒品的犯罪事实，有证人郭某、杨某1、杨某2的证言，搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，现场勘查笔录、现场草图、扣押决定书、扣押笔录及照片，称量笔录及照片，公安司法鉴定中心物证检验报告、鉴定意见通知书，电子证物检查笔录，视频资料、QQ聊天记录，微信转账截图，调取证据清单及顺丰速运快递单复印件，抓获经过，浙江省公安机关毒品上缴清单，刑事判决书、刑满释放证明书，行政处罚决定书，人口信息查询记录等证据证实，被告人郭琪新亦有供述在卷，足以认定。上述证据均经一审庭审质证，取证程序合法，所证明的内容客观真实，且能相互印证，本院审查后予以确认。
关于上诉理由及辩护意见，经查：1、被告人郭琪新在公安阶段供述，2016年10月上旬，其从“VI”（即VIVI）处购买了10克冰毒，后又多次通过微信转账给“疯爷”共2万元毒资，以100元/克购买了200克冰毒，“疯爷”将冰毒用蓝色复写纸包裹藏在音响里，分两次从四川巴中通过顺丰快递给其，并称“VI”和“疯爷”是同一个人，后在公安抓捕当天，其将200克冰毒通过下水道冲掉或扔出室外。从审讯同步录音录像看，被告人郭琪新对以上内容均系自愿供述，未发现侦查人员有诱供或逼供现像。另外，被告人郭琪新与“VIVI”、“疯爷”的聊天记录证实，郭琪新曾有与他们商讨交易、确认收货等内容，其中向“疯爷”均是50、100的整数购买，价格为100元/个。被告人郭琪新的微信转账截图证实，郭琪新于2016年10月1日至24日期间，分八次共微信转账给“疯爷”4万元。顺丰快递单证实被告人郭琪新分别在2016年10月10日、20日、21日、24日收到过来自四川巴中的快递，而在郭琪新家中确实搜查到顺丰快递包装盒三只及相应音响，音响被拽开，内部空心且有蓝印纸痕迹。以上证据能相互印证，已形成完整的证据链，足以认定被告人郭琪新购买了210克冰毒的事实，且无论“VI”和“疯爷”是否同一个人，并不影响对郭琪新就该犯罪事实的认定。被告人郭琪新二审翻供称几次收到“疯爷”的快递都是空音响，没有冰毒，但其在收到空音响后却仍有向“疯爷”转账，明显不符合常理，故对该翻供不予采信，辩护人就此所提的相关辩护意见亦不能成立，本院不予采纳。2、被告人郭琪新虽辩解其向“冷艳小女人”购买的是“辅料”，原打算以假乱真卖给不懂的人，但公安机关在该99.71克“辅料”中确实鉴定出甲基苯丙胺即冰毒的成分，虽然含量很低，但依法仍应认定为毒品，只是在量刑时可酌情从轻考虑。故被告人郭琪新及其辩护人提出该99.71克“辅料”不应认定为毒品的意见不能成立，本院不予采纳。3、证人郭某的证言证实，其曾多次向郭琪新拿冰毒，其中有二次付过钱，一次200元，一次300元，共计500元现金，均当面付给郭琪新。被告人郭琪新在公安阶段亦多次供认收到过郭某二次毒资共计500元的事实。二者能相印证，足以认定郭琪新二次贩卖冰毒给郭某的事实。无论郭琪新是主动收钱还是被动收钱，其贩卖的性质并未改变。故被告人郭琪新及其辩护人就此所提的异议不能成立，本院不予采纳。4、关于被告人郭琪新举报的涉毒网站和“九纹龙”等人，及另一起QQ好友“大悟”私藏枪支的案件，经向公安机关了解，均未能查证属实，依法不构成立功。
本院认为，被告人郭琪新为牟取非法利益，明知是甲基苯丙胺而予以贩卖，数量在五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人郭琪新系累犯，依法应从重处罚。原判认定事实清楚，定罪与适用法律正确，审判程序合法。根据被告人郭琪新的犯罪事实、性质、情节及社会危害性等，原判所作量刑适当。被告人郭琪新及其辩护人提出从轻改判的上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。金华市人民检察院出庭检察员提出的驳回上诉、维持原判的建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 施晓玲
审 判 员 曹益军
审 判 员 吴翠丹
二〇一八年三月一日
代书记员 斯蓓莲