内蒙古科尔沁左翼中旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）左刑初字第86号
公诉机关内蒙古科尔沁左翼中旗人民检察院。
被告人腾某某，男，1976年3月21日出生，汉族，出生地吉林省双辽市，高中文化，农民。因合同诈骗罪于2010年8月5日被吉林省双辽市人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金10万元，因有传染性疾病于2010年11月11日被吉林省双辽市人民法院决定暂予监外执行。2014年5月7日因涉嫌犯盗窃罪被科尔沁左翼中旗公安局刑事拘留，同年5月30日经科尔沁左翼中旗人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于科尔沁左翼中旗看守所。
被告人付某某，男，1967年3月7日出生，汉族，出生地吉林省梨树县，无文化，农民，住吉林省梨树县沈洋镇沈洋村*组。2014年5月7日因涉嫌犯盗窃罪被科尔沁左翼中旗公安局刑事拘留，同年5月30日经科尔沁左翼中旗人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于科尔沁左翼中旗看守所。
科尔沁左翼中旗人民检察院以左检公诉刑诉（2014）80号起诉书指控被告人腾某某、付某某犯盗窃罪，于2014年9月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。科尔沁左翼中旗人民检察院指派检察员张玉明出庭支持公诉，被告人腾某某、付某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
科尔沁左翼中旗人民检察院指控，1、2013年11月12日晚，被告人腾某某、付某某伙同黄某某（在逃）驾驶被告人腾某某的银灰色面包车到科尔沁左翼中旗代力吉镇后查巴灯嘎查，手持镐把与铁钳进入被害人包某某家，将被害人包某某家羊圈内的七十多只羊赶出羊圈，并将其中七只羊装进所驾驶的面包车内。在返回路途中丢失了二只羊，其余五只羊由被告人腾某某饲养。经科尔沁左翼中旗价格认证中心鉴定，被盗七只羊价值人民币10400元。2、2014年正月某日晚，被告人腾某某、付某某到吉林省梨树县沈洋镇工农村被害人于某乙家，将被害人于某乙家院内的一只母羊及一只羊羔盗走，并由被告人腾某某饲养，后死亡。经科尔沁左翼中旗价格认证中心鉴定，被盗二只羊价值为1700元。
针对指控，公诉机关当庭列举了发案报告，委托书，归案经过，被害人包某某陈述，证人赵某某、华某某等人的证言，被告人腾某某、付某某的供述，鉴定意见，现场勘查笔录等相关证据，据此认为被告人腾某某、付某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人付某某主动投案并如实供述自己的犯罪事实，符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，系自首。被告人腾某某在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，符合《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯。据此，提请本院对被告人腾某某、付某某依法判处。
被告人腾某某在庭审中对公诉机关指控事实及罪名均提出异议，辩称在起诉书指控的第一起犯罪事实中，自己是受付某某的雇用，在不知付某某、黄某某是去盗窃羊只的情况下与付某某去代力吉镇后查巴灯嘎查，自己只是将案发当晚付某某所盗羊只收购并饲养，属于买赃行为，不构成盗窃罪；辩称自己未参与公诉机关指控的第二起犯罪事实。
被告人付某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。
经审理查明，被告人腾某某、付某某有如下作案事实：
1、2013年11月12日，被告人腾某某、付某某、黄某某（另案处理）在腾某某家商议盗羊，并约定将羊盗回后在腾某某家饲养。23时许，三被告人驾驶腾某某的吉C623**号银灰色五菱牌面包车行驶到内蒙古科尔沁左翼中旗代力吉镇后查巴灯嘎查。三被告人将车停放在后查巴灯嘎查东北两华里处后步行到村中寻找作案目标，发现村东路路西包某某家中大门未锁，便进入院内，由腾某某负责望风，付某某用自带的铁钳将羊圈上的铁链剪断，三人将羊圈中的羊赶至停车处，向车中装载七只羊后驾车离开。在返回吉林途中，有两只羊因车门在行驶中打开而丢失。次日凌晨4时许，三被告人将剩余五只羊拉回腾某某家，由腾某某饲养。经鉴定，七只被盗羊只价值人民币10400元。
2、2014年正月，被告人付某某来到吉林省梨树县沈洋镇工农村于某乙家，将其院内的一只母羊和一只羊羔盗走，并将所盗羊只放在腾某某家。次日，腾某某告诉付某某羊羔已经死亡，付某某到腾某某家，见羊羔确已死亡，母羊身有残疾无法饲养，便找华某某将母羊宰杀，把部分羊肉卖给华某某，余下的羊肉由付某某与腾某某送至赵某某家共同食用。经鉴定，被盗母羊及羊羔价值人民币1700元。综上，被告人腾某某参与盗窃一起，价值人民币10400元；被告人付某某参与盗窃一起，单独作案一起，总价值12100元。
案发后，被告人付某某到公安机关主动投案，并如实供述自己的犯罪行为。被告人腾某某将在自家饲养的五只被盗大羊及产下的三只羊羔退赔失主包某某，并以另外二大、二小共四只羊赔偿失主包某某被盗中途丢失的二只羊。
上述事实有公诉机关当庭列举的如下证据证实：
1.失主包某某报案并陈述，我叫包某某，住代力吉镇后查巴灯嘎查，我于2013年11月13日凌晨6时发现羊圈内的七十多只羊全被赶出，后我在村东北4、5里地处找到了羊。经查，被盗走了七只大羊，其中母羊六只，每只价值1500元，公羊一只，价值2500元，总价值11500元。
2.委托书，证实失主于某乙委托其哥哥于某甲代理其处理与本案相关事宜。
3.失主于某乙的哥哥于某甲报案并陈述，我叫于某甲，我代我弟弟于某乙报案。2014年2月份的一天早上，于某乙发现他家院里的一大一小两只羊被盗，大羊是五、六岁口的母羊，被盗前四天被面包车轧到胯部，走路有点瘸，小羊羔是这只母羊在被盗前一天下的，共价值人民币2000元。
4.证人赵某某证实，我认识腾某某，他是我女婿。2013年12月份，我女婿腾某某打电话告诉我说买了几只羊，先把羊放我家养着。接完电话我就去他家，将他家的五只羊赶回我家养着。这五只羊都是大羊，其中一只是公羊，四只是母羊。2014年正月后的一天，我晚上8点多打完麻将回家看见我妻子在煮羊肉，说是我女婿腾某某拿来的，我就招呼腾某某、付某某等三、四个人一起吃，别人记不清了。
5.证人赵小某证实，我是腾某某的妻子，我家有羊，但具体多少只我不知道，都是腾某某从外边买来的。我家第一次买羊是在去年，大约11月份的一天上午，我回家时我家院里有五只羊，回家后腾某某说这羊是从付某某手里买的。现在我家这些羊都放在我父亲赵某某家。
6.证人吴某某证实，我认识付某某，七、八年前他到我们村卖过化肥。2013年冬季的一天晚上，付某某还有两名男子去过我家，说很长时间没来看我了，后来他说去我家看看我妈，就这样我和付某某一起去了我妈家，给我妈200元钱，后来把我送回家之后他们就走了。我家兄弟两个，我是弟弟，我哥在外打工三四年没回村了。
7.证人华某某证实，2014年3月份的一天下午，具体哪天我记不清了。我在村里小卖店买完烟出来路过腾某某家时，碰见付某某，他让我去滕家杀羊，我就带着自家的刀帮着杀了。我到腾某某家时他家有一只小羊羔死在他家大棚里，还有一只大母羊还没死，但是羊肋骨已经骨折了，我们杀的就是大母羊。当时付二说是他从内蒙买回来的羊，被羊倌给打受伤活不成了，说小羊羔是大羊下的崽。当时腾某某家没有人在，从杀羊到走腾某某家没有人，我共买了五斤肉、20元一斤，钱给付二了，羊的肠和肚我也一起拿家了。
8.被告人腾某某的供述，2013年冬季的一天下午1点多钟，我在家时付某某、黄某某二人去我家。付某某跟我说去内蒙偷羊。当时我也同意偷羊，因为我想养羊，所以偷来的羊我养，之后给他们分点钱。就这样付某某从家拿一把掐钢筋的钳子，我从家拿一个镐把，付某某开我车，我们到内蒙古保康镇。当时大约晚上10点钟左右，我们三个人在保康镇吃的饭，之后晚上11点多，付某某开车，大约开了一个小时，我们就到了一个村子，付某某去了一个姓吴的人家。付某某出来后，我们开车到这个村子东北两华里处甸子上，把车停下后，我们三个人下车走着进村。当时付某某手里拿着钳子，我拿着镐把。进村后到南北水泥路西一户人家，是铁大门，没锁，我在门口望风，黄某某从我手里拿过镐把、付某某拿钳子，两人进院了。他们进院后二十分钟左右，从这家羊圈赶出来一群羊，我们三个人赶着羊往停车的地方走。到停车的地方后，我把着车的中门，他们俩个往车上装羊，装七只羊的时候，我看见村里有灯光。我跟他们说村里有灯光，快走吧，不然被村里人发现了。就这样我们没再继续装羊，开车往双辽的方向走。到保康东南的砂石路时，车的后门自动开了，跑了两只羊，大约凌晨三点钟到我家。车停在我家门口，把羊从车上拽到我家院里了。之后付某某跟我说让我给他们每人2000元钱，我就拿出钱给付某某和黄某某每人2000元钱。他们俩人走后我就回屋睡觉了。第二天早晨，我妻子赵小某问我羊的来源，我对她说羊是从付某某手里买的。我们偷的羊都是二串小尾寒羊，一只公羊，四只大母羊，跑的两只也是大母羊。我给付某某、黄某某每人2000元钱是因为当时我们说好了，偷来的羊我养，所以到家后我就给他们钱了。我们出来时拿钳子和镐把是偷羊时要用，但当时都是付某某提出拿的。后来钳子和镐把都让付某某拿走了。2014年正月我没有和付某某一起偷过羊。
9.被告人付某某供述，我是来投案自首的，我伙同腾某某、黄某某一起偷羊了。2013年秋收以后的一天，我和腾某某、黄某某三人在腾某某家吃饭时，腾某某说晚上出去偷点羊，偷来的羊他养着，偷成后他给我和黄某某分点钱。当时我和黄某某都同意了。当天下午三点多钟，腾某某开着他的面包车拉着我和黄某某从他家出发。腾某某说到内蒙那边偷，那里的羊好偷。我们在保康镇吃完饭后就从保康镇合心窝路口下道，往北顺着水泥路开，路过了两三个村都没找到偷羊的人家。当时我提出去代力吉后查巴灯村偷羊。快到那个村时，我们把车停在了距离后查巴灯村东北约两华里道东五六十米处的地方，然后我们三个人步行到后查巴灯村里找能偷羊的人家，最后我们发现村东路道西有一家大门没锁。这家大门是朝南开的，羊圈在住房西侧。当时我们三个人从大门走进院内，腾某某拿一个镐把站在这家外屋地门口看人。我拿着钳子和黄某某到羊圈附近，我用钳子把羊圈门上的铁链子剪开，随后我们俩个人往外赶羊。这样我们三个人一起把羊赶到我们停车的地方，当时我们把这家羊全赶出来了，大约有七八十只，到车附近以后我们三个人开始装羊，一共装了七只羊，腾某某说快走，村里有手电筒的光，剩下的羊就没管，我们一起往回走。过保康镇铁道，我们又往南走土道的时候，车后门自己开了，当时从车上掉下来两只羊跑了，我们拉着剩下的五只羊回到腾某某家。到他家时是凌晨四点多，从车上卸羊的时候，腾某某的妻子赵小某从屋里出来，她看着自家狗，不让狗叫，她还帮着往她家猪圈里撵羊。我们回屋以后，腾某某妻子问我羊是从哪偷来的，我说是从内蒙偷来的。我们把羊卸到腾某某家院内后，我和黄某某一起回的我家。
第二次是在2014年正月十五以后的一天晚上10点钟左右，具体哪一天记不清了，腾某某找我去他家吃夜饭，吃完饭腾某某让我跟他出去偷羊，腾某某的妻子说他也要去。当天晚上10点多钟，腾某某和赵小某开车来找我，到吉林省梨树县沈阳镇工农村，腾某某听到了有羊羔的叫声，把车停放在工农村坟地附近，赵小某看车，我和腾某某到村里去偷羊，进村发现村东一家有羊，我和腾某某又回到停车的地方把车开到了有羊这家房前的道上，我和腾某某跳南墙进去，他妻子在车上，我和腾某某偷了一只大母羊和一只小羊羔，装车以后腾某某就拉回家，把偷来的羊放在腾某某家种菜的大棚里。第二天腾某某给我打电话，说昨晚偷来的小羊羔死了，我就去腾某某家看去了，发现小羊羔确实死了，就扔在了大棚里，当天下午偷来的大羊也死了，腾某某给我打电话想让我把死了的羊收拾收拾准备吃，我就去了。腾某某让他家的邻居华某某一起帮着收拾，用老华的刀收拾的羊，完事以后老华以20元每斤的价钱买了两斤肉，买肉的钱我收起来了，羊的肠和肚老华也拿走了。然后我和腾某某一起开车把收拾好的羊肉用盆端着拉到腾某某岳父赵某某家中，腾某某的岳母把羊肉煮了。当天晚上腾某某给我打电话叫我一起去赵某某家吃肉，我和腾某某还有他妻子一起开车去的赵某某家。吃羊的时候腾某某的丈母娘问我这只羊怎么来的，我说我养的羊被羊倌打死了。
10.鉴定意见，科尔沁左翼中旗价格认证中心左价认鉴字（2014）124号鉴定结论书证明付某某、腾某某盗窃的七只羊的总价值为10400元；左价认鉴字（2014）168号鉴定结论书证实付某某盗窃的一只母羊及羊羔价值人民币1700元。
11.辨认笔录及照片，失主包某某妻子张某某辨认出腾某某家饲养的羊群中有五只自家被盗羊只；被告人付某某分别辨认出两起盗窃案件的作案地点；被告人腾某某在自家羊群中辨认出包某某家被盗羊只。
12.现场勘验检查笔录及现场方位示意图、现场照片8张，证实失主包某某家位于科尔沁左翼中旗代力吉镇后查巴灯嘎查南北走向水泥路西侧第一家，大门是朝南开的对开式铁大门，院内有座北朝南的三间砖瓦房，羊圈位于砖瓦房西侧。经被告人腾某某、付某某当庭辨认无误。
13.科尔沁左翼中旗公安局刑事侦查大队证明，证实案发后腾某某补偿包某某的经济损失，自愿向被害人包某某归还盗来的五只羊及该羊下的三只羊羔外，另以自家现有羊群中的二只母羊、二只羊羔来赔偿包某某跑掉的二只母羊的损失。
14.吉林省梨树县公安局刘家馆派出所证明，证实潘某某外出去向不明；吉林省双辽市公安局新立乡派出所证明两份，证实在刘家村后头段屯户籍系统中未查到姜某信息；证实刘某某现已外出去向不明。
15.户籍证明，证实被告人腾某某、付某某自然情况，已达到完全刑事责任年龄。
16.吉林省梨树县公安局沈洋派出所证明，证实被告人付某某在辖区居住期间无前科劣迹。
17.前科证明、吉林省双辽市人民法院（2010）双刑初字第43号刑事判决书、吉林省双辽市人民法院（2010）双刑初字第43号暂予监外执行决定书，证实腾某某因合同诈骗罪于2010年8月5日被吉林省双辽市人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金10万元，因传染性疾病于2010年11月11日被吉林省双辽市人民法院暂予监外执行。
18.扣押笔录、照片，证实作案车辆被依法扣押。
19.扣押、发还物品、文件清单，证实被依法扣押的手机、小尾寒羊已发还持有人。
20.归案经过，2014年5月6日14时许，付某某向科尔沁左翼中旗公安局刑侦大队投案，称其伙同腾某某、黄某某在科尔沁左翼中旗代力吉镇后查巴灯嘎查一家盗窃七只羊。2014年5月6日17时许，付某某带领刑侦大队工作人员到腾某某家，将在家中的腾某某抓获。
上列证据，经当庭质证，被告人付某某均未提出异议，被告人腾某某对付某某关于腾某某参与盗窃于某乙家两只羊的供述有异议，对其他证据无异议。本院审查认为，被告人付某某在公安机关供述腾某某参与盗窃于某乙家两只羊的供述因腾某某提出异议，且无其他证据佐证，系孤证，故对付某某供述腾某某参与盗窃于某乙家羊只的供述存疑不予采信；付某某供述的其他内容及控方列举的其他证据来源合法，内容客观、真实，证据之间能够相互印证，俱与本案有关联性，予以采信。
本院认为，被告人腾某某、付某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人腾某某、付某某犯盗窃罪的罪名成立，适用法律意见正确，应予支持。但公诉机关指控被告人腾某某参与盗窃于某乙家两只羊的事实证据不足，不予确认。被告人腾某某提出自己是受付某某的雇用，在不知付某某、黄某某是去盗窃羊只的情况下与付某某去代力吉镇后查巴灯嘎查，不构成盗窃罪。经查，腾某某归案后在侦查阶段供认自己伙同付某某、黄某某实施盗窃行为，其供述内容与付某某的供述一致，且与辨认笔录及照片、现场勘验检查笔录及现场图、证人赵小某、赵某某等人的证言能够相互印证，能够形成证据体系，故对于被告人腾某某的辩解，本院不予采纳。被告人腾某某曾因犯合同诈骗罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；腾某某积极向失主包某某退赔，可酌情从轻处罚。被告人付某某主动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人腾某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2014年5月7日起至2015年11月6日止；罚金于本判决生效后一次性向本院缴纳）。
被告人付某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2014年5月7日起至2015年7月6日止；罚金于本判决生效后一次性向本院缴纳）。
二、没收作案工具吉C623**银灰色五菱牌面包车一辆。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 吴淑敏
审判员 刘乃伟
审判员 焦 健
二〇一四年十一月十九日
书记员 刘 鹏
本案所涉法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。