广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0304刑初986号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人陈某，汉族，初中文化，户籍地：广东省汕头市潮南区，在深圳市无固定住所。因涉嫌犯职务侵占罪，于2016年3月10日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，2016年4月14日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
辩护人陈志旭，广东融关（前海）律师事务所律师。
辩护人李汉明，广东融关（前海）律师事务所律师。
深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉［2016］1429号起诉书指控被告人陈某犯职务侵占罪，于2016年7月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，于2016年7月7日、2017年2月14日两次公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员孟薇、代理检察员李杨出庭支持公诉。被告人陈某及其辩护人陈志旭、李汉明均到庭参加诉讼。本案经退回公诉机关补充侦查并依法延长审限，现已审理终结。
公诉机关指控：2014年8月起，被告人陈某入职深圳市某电子有限公司（以下简称某公司），任公司业务员，负责在深圳市福田区某公司档口做销售。
2015年1月至2015年4月期间，被告人陈某利用职务上的便利，在销售公司产品过程中，将客户的货款占为己有不上交公司，同时还私自将公司货物提出并转卖给他人，从中牟利。经查，被告人陈某共计侵占公司货款人民币249873元，侵占公司货物价值货款人民币485770元。2016年3月9日，被告人陈某被抓获归案。
被告人陈某否认犯职务侵占罪，承认犯挪用资金罪，辩称：1、某公司老板庄某佳曾私人向其借款而尚未归还的款项为15万元，拖欠其工资2万元、提成50余万元；2、其只是挪用了公司货款249873元用于生活开支，其还会归还，但其没有告诉庄某佳，是在他发现后其才告诉他，其二人是好朋友；3、其销售公司货物公司都是知情的，其将销售公司货物所得的货款485770元用于折扣公司对其的欠款；4、案发当天其与妻子去公司协商，之后发生争执，庄某佳当着其的面报警，其也在现场等候民警，后其跟民警去派出所说明情况，其有自首情节；5、其家中有三个小孩需要抚养，其妻子也没有工作，其是家庭唯一经济来源，请求从轻处罚。
辩护人发表如下辩护意见：1、本案应定性为挪用资金，在本案发生过程中，被告人始终没有否认欠公司货款的事实，并且有主动到公司协商还款事宜，故被告人主观上没有侵占的故意；2、起诉书指控的两部分涉案款项，实际都属于货款性质，应以被告人陈述的金额为依据来认定犯罪金额；3、某公司没有与被告人签订劳动合同，也没有购买社保，虽然公司否认有向被告人借款，但该事实应根据证据情况进行审查；4、被告人在主动到公司协商还款的过程中，其明知被害人报警的情况下等待公安机关到场，没有逃避，有自首情节；5、被告人已经归还了全部欠款，公司亦出具了谅解书，有从轻、减轻处罚的情节；6、被告人有认罪悔罪表现，还有三个未成年的孩子需要抚养，其是家中的唯一经济来源，请求对被告人从轻处罚，并适用缓刑。
辩护人还当庭提交了被害公司出具的谅解书和被告人陈某的户口本，证实被害公司谅解的情况及被告人陈某的家庭情况。
经审理查明：2014年8月起，被告人陈某入职某公司，任公司业务员，负责在深圳市福田区某公司档口做销售。
2015年1月至2015年4月期间，被告人陈某利用职务上的便利，在销售公司产品过程中，将客户支付给某公司的货款占为己有不上交公司，同时还未开销售单私自将公司货物提出并转卖给他人，从中牟利。经查，被告人陈某通过上述方式共计侵占公司货款共计人民币735643元。2016年3月9日，被告人陈某明知某公司报警而在现场等候后被抓获归案。另查明，案发时某公司尚欠被告人陈某工资人民币11259元、业务提成367161.9元，共计人民币378420.9元。
上述事实清楚，且有经法庭举证、质证、认证及庭外核实的下列证据证实：1、被告人的身份材料、报案材料、出警经过、抓获经过、情况说明、谅解书等书证；2、证人曾某的证言；3、被害公司法人庄某佳的陈述；4、被告人陈某的供述与辩解；5、辨认笔录。证据确实、充分，能够相互印证，已经形成完整证据链条，足以认定，本院予以确认。
本院认为，被告人陈某无视国家法律，作为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。
关于被告人陈某的主观故意问题，被告人陈某侵占某公司货款是一个多次的持续过程，在这个过程中被告人陈某并没有对应的归还行为。被告人陈某曾供述称，其将侵占某公司的货款人民币70余万元用于还债及消费，其自己名下并没有财产，老家的房子也是父母的，可以证实其本人没有偿还能力，其之前的供述中也没有反映出案发时其有归还的意愿。案发后，被告人陈某虽有与某公司协商还款，但基本上并无实际的还款行为，且之后被告人陈某无法联系（某公司的庄某佳、曾某可以证实），故某公司三个月后报警处理，而被告人陈某亦是案发后近一年才到案，可以认定其具有非法占有本单位财物的主观故意。本案应定性为职务侵占，而非挪用资金，对被告人及辩护人提出的关于本案应定性为挪用资金的辩解意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。
关于本案犯罪数额的认定，被告人陈某及某公司对被告人陈某未上交公司货款人民币735643元的事实均予以认可，但案发时被告人陈某对某公司尚欠其的提成及工资因不具有非法占有的主观故意，应从犯罪数额中予以扣除。某公司向公安机关提供了所欠被告人陈某的提成计算明细（金额共计为人民币367161.9元），被告人陈某亦签名确认，本院对该金额予以认可；关于案发时某公司所欠被告人陈某工资数额，被告人陈某曾供述约为人民币15000余元，而某公司法定代表人庄某佳曾陈述被告人陈某归还公司的欠款包括其2015年3月、4月份的工资共计人民币11259元，结合某公司提交的员工工资表载明被告人陈某的月工资约为人民币5000元，本院认定案发时某公司尚欠被告人陈某工资人民币11259元。故被告人陈某的职务侵占犯罪数额为人民币735643元-367161.9元-11259元=357222.1元。关于被告人陈某辩称庄某佳有对其借款人民币15万元，但并未提交相关借条及付款凭证，而庄某佳及某公司并未确认此事，故认定该15万元借款事实存在的证据不足，且某公司系独立法人，被告人陈某对庄某佳私人的借款不应从职务侵占某公司的货款中予以扣除。
关于被告人陈某是否存在自首情节的问题，公安机关出具的出警经过及情况说明材料存在明显的矛盾，与某公司出具的被告人陈某到案的情况说明也不尽相同，但是某公司在情况说明中说明了庄某佳有当着陈某的面报警，其方并无强制约束陈某的行为，而后陈某被到场民警抓获，与被告人陈某关于到案经过的辩解基本能够相互吻合。根据有利于被告人的原则，本院认定被告人陈某明知他人报警而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，到案后基本能够如实供认犯罪事实，可以认定为自首，可以从轻处罚。
案发后，被告人陈某家属已代其赔偿了被害单位某公司的损失，并取得公司谅解，本院量刑时酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、情节、社会危害性及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人陈某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月9日起至2017年3月8日止。）
服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姜菁菁
人民陪审员 谭文英
人民陪审员 徐鲁峰
二〇一七年二月十五日
书 记 员 陈 鹏
李明哲
刘飞飞
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条【职务侵占罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
【贪污罪】国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。