江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏1323民初4668号原告：梁必会，男，1962年9月22日出生，汉族，住沭阳县。委托诉讼代理人：庄思葆，泗阳县王集法律服务所法律工作者。被告：泗阳县尚品人家置业顾问有限公司，住所地泗阳县庄圩乡庄圩街富民路。法定代表人：周平虎，该公司总经理。委托诉讼代理人：范伟民，泗阳县诚忠法律服务所法律工作者。原告梁必会与被告泗阳县尚品人家置业顾问有限公司（以下简称尚品人家公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年6月16日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告梁必会及其委托诉讼代理人庄思葆和被告尚品人家公司的委托诉讼代理人范伟民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告梁必会向本院提出诉讼请求：要求被告支付工程款1350000元以及利息（以1350000元为基数，自2014年4月10日起至实际还清款项之日止按照中国人民银行同期贷款基准利率计算）。庭审中，原告梁必会变更部分诉讼请求：要求被告支付工程款586284.42元。事实与理由：2013年6月1日，原告与被告签订了建筑工程施工合同，由原告承建被告开发的庄圩街尚品人家小区1、2、9、10、30、31号楼工程，双方约定按照工程图纸面积结算工程款，工程款共计10696200元，至工程结束，被告付原告工程款8873901元，被告为原告代付701204.58元，余款1121094.42元经原告多次催要未果，现按照合同约定被告应支付95%的工程款，原告遂具状起诉，请求判如所请。被告尚品人家公司辩称:双方争议的是小产权房，不属于法院受理范围。涉案工程合同内的工程款共计10696200元，被告已经向原告支付8873901元工程款。被告为原告梁必会代付工程款1176543元，具体包括：施工挂靠费37437元、工程资料费32361元、工人保险费19811元、工程质量检测费35058元、基础工程检测费21820元、电线235967元、施工电费45240元、文化石71301元、外墙涂料20328元、玻璃门43800元、不锈钢扶手29686元、窗户468508元、单元门19800元、进户门44000元、卷帘门12000元、车库门19200元。被告已经按照合同约定付款，并且超额付款，双方还约定应该进行审计，但工程至今没有进行审计。综上，请求驳回原告的诉讼请求。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：原告梁必会（乙方）和被告尚品人家公司（甲方）于2013年6月1日签订了《工程施工合同》，合同约定：一、承包范围：乙方为甲方负责施工1、2、9、10、30、31号楼工程的所有建筑、安装工程。其范围包括：材料、机械、人工等费用，施工面积按照国家规范标准计算……四、承包价格及付款方式：工程按图纸面积计算，以每平方米砖混770元，框架890元（不含税）造价承包给乙方。工程款支付采取形象进度付款：1、三层结束时付至合同价款的30%;2、主体完成时付至合同价款的55%；3、工程竣工验收时付至合同价的75%；4、工程审计结束时付至合同价的95%，其余5%作为工程质量保修金，于工程竣工验收合格满两年时支付至工程价款的98%，余款在保修期满前付清。每栋交5万元保证金，基础分部验收合格后全部退还。另每栋交甲方（以实际费用为准）做资料、检测费用……。2013年6月11日,双方关于付款进度重新签订补充协议，主要内容为：1、工程完成至三层付总合同价款30%;2、工程完成至四层每栋付壹拾万元；3、工程完成至封顶付总合同价款60%；4、工程竣工报验合格后付总合同价款80%；5、工程竣工审计、验收合格后14个工作日内付总合同价款95%。余额为保证金，按国家相关规定执行。双方于2013年6月1日签订的《工程施工合同》的工程款共计10696200元，被告尚品人家公司已经向原告梁必会支付工程款8873901元。本案的争议焦点：一、本案纠纷是否属于人民法院受理案件范围；二、被告垫付项目以及费用如何确认；三、涉案工程余款是否到支付时间。关于争议焦点一。本院认为，本案中原告梁必会向被告尚品人家公司主张的是工程款，并不涉及违法建筑确权问题，故原告梁必会的起诉属于人民法院受理案件范围。关于争议焦点二。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中被告主张为原告梁必会代为垫付施工挂靠费、工程资料费、工人保险费、工程质量检测费、基础工程检测费、电线、施工电费、文化石、外墙涂料、玻璃门、不锈钢扶手、窗户、单元门、进户门、卷帘门、车库门等费用合计1176543元，而原告在审理中自认同意承担工程资料费26967.7元、工人保险费19811元、工程质量检测费26967.7元、基础工程检测费21820元、电线461100元、施工电费45240元、文化石41592.18元、玻璃大门43800元、单元门9000元、进户门36000元、卷帘门4800元、车库门12000元、扶手29686元、窗户337410元，以上合计701204.58元。关于被告主张原告应该承担施工挂靠费，因双方签订的施工合同对此并没有约定，被告也未提供证据证明该费用应该由原告承担，故本院对被告该抗辩不予支持。关于工程资料费、工人保险费、工程质量检测费等费用，虽然原告对于代付项目予以认可，但并不认可其代付的价款，被告遂于2017年11月14日向本院提出鉴定申请，要求对于双方认可的代付项目价格进行评估，本院依法委托中国建设银行股份有限公司宿迁分行进行评估。2018年3月21日，因被告未按期缴纳鉴定费用，中国建设银行股份有限公司宿迁分行遂将该案退回。本院认为，被告应该针对代付项目的价款提供证据予以证明，但因其未按期缴纳鉴定费用而被退回鉴定，其提供的证据也不足以证明自己代付款项的主张，应承担举证不能的法律后果，现原告自认实际代付价款为701204.58元，本院对此予以确认。关于争议焦点三。本院认为，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工工作企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。本案中原告梁必会不具备相关资质，且涉案工程在法庭辩论终结前未取得土地使用权证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证，故双方于2013年6月1日签订的工程施工合同无效。因被告尚品人家公司已经擅自使用涉案工程，故原告梁必会有权请求参照合同约定要求被告尚品人家公司支付工程款。双方均确认涉案房屋2014年春节就有人入住，本院认定2014年春节为工程竣工日期。被告尚品人家公司认为涉案工程需要审计才能付款，因涉案工程并非政府投资，双方也未约定以审计价作为双方结算依据，且被告尚品人家公司法定代表人周平虎陈述“应该由原告写申请给我们，我们委托审计”，委托审计的义务应该由被告尚品人家公司承担，委托审计并非原告梁必会的义务，故被告尚品人家公司主张审计后付款无法律依据。涉案工程总工程款10696200元，除被告尚品人家公司已经向原告梁必会支付工程款8873901元，原告梁必会还认可被告尚品人家公司代为支付了701204.58元费用,故被告尚品人家公司向原告梁必会合计支付工程款9575105.58元（8873901元+701204.58元）。双方在2013年6月11日补充协议中明确约定“工程竣工审计、验收合格后14个工作日内付总合同价款95%。余额为保证金，按国家相关规定执行”涉案工程于2014年春节竣工验收合格，已经交付使用，故被告尚品人家公司应向原告梁必会支付586284.42元（10696200元×95%-9575105.58元）。5%的工程款余款，原告梁必会同意另行主张。被告尚品人家公司主张涉案工程存在漏水问题，因被告尚品人家公司未提供证据证明，被告可待证据充分后，另行主张权利。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十四条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告泗阳县尚品人家置业顾问有限公司于本判决生效后十日向原告梁必会支付工程款586284.42元。案件受理费9662元，由被告泗阳县尚品人家置业顾问有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审 判 长  叶二波代理审判员  王 浩人民陪审员  许华先二〇一八年三月二十八日书 记 员  王俊魁附录法律条文《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。