浙江省绍兴市上虞区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0604刑初172号
公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。
被告人金彪，男，1991年9月7日出生于云南省宜良县，汉族，初中文化，程序员，住云南省宜良县。因本案于2016年12月4日被刑事拘留，同月29日变更为取保候审。经本院决定，于2018年4月10日决定逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
辩护人顾凌枫，浙江五洋联合律师事务所律师。
绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉〔2017〕843号起诉书指控被告人金彪犯诈骗罪，并建议对其判处二年以上四年以下有期徒刑，并处罚金，于2018年3月19日向本院提起公诉。本案经浙江省高级人民法院指定本院管辖，本院即日立案，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市上虞区人民检察院指派检察员谢淑琴出庭支持公诉，被告人金彪及其辩护人顾凌枫到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市上虞区人民检察院指控：被告人金彪于2016年期间为“小战g‵”编写制作诈骗软件后，由“小战g‵”等人通过在闲鱼二手平台等网上发布虚假商品信息，引导被害人至QQ等脱离二手平台监管的聊天工具上，并发送钓鱼链接叫被害人付款，致被害人支付的人民币实际转至由“小战g‵”掌控的完美世界、优卖网络等第三方平台的游戏点卡账号内等形式实施诈骗，共诈骗作案28起，诈骗人民币93694.22元。具体分述如下：
1、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月17日诈骗在浙江省杭州市拱墅区上网购物的卢某人民币2399.78元。
2、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月23日诈骗在浙江省杭州市电子科技大学上网购物的彭某人民币4920.81元。
3、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月26日诈骗在云南省丽江市古城区上网购物的谢某1人民币4900元。
4、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月18日诈骗在山东省莱芜市莱城区上网购物的胥某人民币4599.74元。
5、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月23日诈骗在浙江省金华市婺城区上网购物的李某2人民币4999.1元。
6、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月26日诈骗在江苏省南京市江宁区上网购物的张某2人民币4998元。
7、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月26日诈骗在四川省成都市温江区上网购物的叶某人民币3267元。
8、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月23日诈骗在山西太原上网购物的呼啸人民币4799.56元。
9、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月22日诈骗在福建省厦门市上网购物的庞某人民币4899.47元。
10、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月18日诈骗在广西壮族自治区南宁市上网购物的覃某人民币2299.87元。
11、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月18日诈骗在河南省驻马店市上网购物的冀某人民币2999.24元。
12、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月24日诈骗在湖北省黄冈市上网购物的邹某1人民币3217.5元。
13、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月27日诈骗在宁夏回族自治区银川市上网购物的马某人民币4508元。
14、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月24日诈骗在江苏省常州市上网购物的王某2人民币980元。
15、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月28日诈骗在云南省玉溪市元江县上网购物的季某人民币2548元。
16、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月28日诈骗在山东省济南市上网购物的张某1人民币2277元。
17、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月27日诈骗在福建省泉州市上网购物的刘某1人民币2450元。
18、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月22日诈骗在湖北省武汉市上网购物的邹某2人民币2499.69元。
19、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年12月4日诈骗在江苏省南京市上网购物的汤某人民币2405.7元。
20、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月22日诈骗在福建省厦门市上网购物的杨某人民币1899.26元。
21、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月26日诈骗在山东省临沂市上网购物的王某1人民币2352元。
22、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月26日诈骗在福建省福州市上网购物的李某1人民币3920元。
23、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月22日诈骗在广东省信宜市上网购物的刘某2人民币2199.96元。
24、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月26日诈骗在陕西省西安市上网购物的康某人民币2405.7元。
25、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月22日诈骗在四川省成都市上网购物的陈某人民币3852.84元。
26、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月25日诈骗在山东省维纺市上网购物的张某3人民币2178元。
27、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年11月28日诈骗在浙江省温州市上网购物的童某人民币3920元。
28、由被告人金彪编写制作诈骗软件，后伙同他人采用发送钓鱼链接的方式于2016年12月4日诈骗在山西省长治市上网购物的宋某人民币4998元。
另查明，公安机关从被告人金彪处扣押联想牌电脑主机1台、黑色联想笔记本电脑1台、白色小米笔记本电脑1台、白色中兴手机1部、黑色酷派手机1部、银色OPPO手机1部、银行卡6张。在本院审理阶段，被告人金彪自愿退出非法所得10000元。
上述事实，被告人金彪在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人金彪的供述，证人李某3的证言，被害人汤某、宋某、张某1、童某、季某、马某、刘某1、叶某、康某、张某2、王某1、谢某1、李某1、张某3、王某2、邹某1、李某2、彭某、呼啸、邹某2、庞某、陈某、刘某2、杨某、胥某、冀某、覃某、卢某的陈述，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，QQ聊天记录截图，支付宝交易记录截图，服务器数据，阿里云计算有限公司调取的数据信息，支付宝（中国）网络技术有限公司调取的支付宝交易记录，本院暂存款票据，抓获经过和被告人金彪的常住人口基本信息等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人金彪伙同他人以非法占有为目的，利用互联网以虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人金彪在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应依法减轻处罚；其归案后如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚；其自愿退出违法所得，可酌情从轻处罚。采纳被告人金彪的辩护人提出的上述要求对其从轻处罚的辩护意见。根据被告人金彪的犯罪情节，不宜适用缓刑，不采纳辩护人提出的要求对其适用缓刑的辩护意见。公诉机关对被告人金彪提出的量刑建议适当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人金彪犯诈骗罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间取保候审的，刑期终止日相应顺延，即自二〇一六年十二月四日起至二〇二〇年七月十二日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳）；
二、供犯罪所用的联想牌电脑主机一台、白色中兴手机一部、银色OPPO手机一部，由扣押机关绍兴市公安局上虞区分局予以没收；其余扣押财物，由扣押机关依法处理。被告人金彪的违法所得一万元（暂存于本院），予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 任飞飞
人民陪审员 李越虎
人民陪审员 朱立新
二〇一八年四月十日
书 记 员 施钢琴
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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