江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏09民终1576号上诉人（原审原告）东台市大地纺织厂，住所地东台市五烈镇镇南村*组。负责人夏桂芳，居民。委托代理人陈国平，江苏法鼎律师事务所律师。委托代理人赵和秋，江苏法鼎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）谢新明，居民。上诉人东台市大地纺织厂（以下简称大地纺织厂）因与被上诉人谢新明工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省东台市人民法院（2016）苏0981民初字852号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。大地纺织厂原审诉称，2011年7月11日，谢新明在大地纺织厂内玩耍时右手大拇指受伤，大地纺织厂得知后立即将其送至东台市中医院急救，后转至无锡市第九人民医院治疗，大地纺织厂垫付了医疗费13000元，谢新明在该院治疗终结后又自行转院至上海复旦大学附属华山医院进行整形治疗，故意扩大了10多万元医疗费损失。2012年，谢新明向东台市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局作出[2012]第149号工伤认定决定书，大地纺织厂不服诉至原审法院，原审法院维持了该认定，大地纺织厂上诉后东台市人力资源和社会保障局撤销了该认定书。2013年，东台市人力资源和社会保障局重新作出[2013]第622号工伤认定决定书，大地纺织厂不服该工伤认定，申请行政复议被维持。后又诉至法院，两级法院均维持了[2013]第622号工伤认定决定书的认定。谢新明为此向东台市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出东劳人仲案字[2016]第11号仲裁裁决书，裁决大地纺织厂向谢新明支付一次性伤残补助金16453.8元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、停工留薪期间工资8974.8元、住院期间护理费2100元、伙食补助费700元、交通费850元、救护车费2100元、医疗费41094.64元，合计187273.24元，扣除已支付的10000元，仍应再支付177273.24元。大地纺织厂认为，谢新明并非其职工，双方之间不存在劳动关系，其损失不应按工伤保险待遇由大地纺织厂承担责任。请求依法判决大地纺织厂不赔偿谢新明的各项损失。谢新明原审辩称，其于2011年7月11日在工作过程中受到事故伤害的工伤认定已经生效的法律文书予以确认，其工伤等级经劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，依法应当享受八级工伤保险待遇。谢新明往返复旦大学附属医院治疗是伤口感染、内固定手术及复查的需求，并非扩大损失范围。东劳人仲案字[2016]第11号仲裁裁决书的裁决结果除住院期间护理费、住院伙食补助费、医疗费偏低外，其他均系依法作出，谢新明予以认可。原审法院经审理查明，大地纺织厂系个人经营的企业，经营者为夏桂芳。2011年7月11日13时左右，谢新明在大地纺织厂的生产车间操作圆丝机过程中，因轴子上的圆丝已满，在更换轴子时，因未停机操作，其右手大拇指不慎被机器轧伤。事故发生后，谢新明先后到无锡市第九人民医院、复旦大学附属华山医院进行治疗，谢新明经复旦大学附属华山医院入院诊断为右拇指末节完全离断。2012年3月2日，东台市人力资源和社会保障局受理谢新明的工伤认定申请，2012年5月3日作出东人社工认字（2012）第149号认定工伤决定书。大地纺织厂不服该决定书，向原审法院提起行政诉讼。原审法院于2013年4月1日作出（2013）东行初字第0013号行政判决书，驳回了大地纺织厂的诉讼请求。大地纺织厂不服该判决，向本院提起上诉。在上诉期间，东台市人力资源和社会保障局认为工伤认定过程中存在瑕疵，于2013年8月12日作出撤销决定，大地纺织厂遂申请撤回上诉。2013年9月5日，东台市人力资源和社会保障局作出东人社工认字（2013）第622号认定工伤决定书，认定谢新明的受伤性质为工伤。大地纺织厂不服该决定书，向东台市人民政府申请行政复议。东台市人民政府于2014年3月3日作出（2013）东政行复字第28号行政复议决定书，维持了该具体行政行为。大地纺织厂仍不服，向原审法院提起行政诉讼。原审法院于2014年11月18日作出（2014）东行初字第0069号行政判决书，判决驳回大地纺织厂要求撤销东人社工认字（2013）第622号认定工伤决定书的诉讼请求。大地纺织厂不服该判决，向本院提出上诉，本院于2015年8月10日作出（2015）盐行终字第00141号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2015年6月23日，谢新明的伤残经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定构成八级伤残；2015年9月21日，谢新明的伤残经盐城市劳动能力鉴定委员会复核构成八级伤残；2015年12月15日，谢新明的伤残经江苏省劳动能力鉴定委员会鉴定构成八级伤残。谢新明因劳动能力鉴定支付鉴定费400元。事故发生后，谢新明一直未到大地纺织厂工作。2015年9月28日，谢新明向大地纺织厂提出解除劳动合同关系，大地纺织厂拒收谢新明解除劳动合同关系通知书。谢新明去无锡市第九人民医院治疗由大地纺织厂派车护送，住院一天的医疗费1625.1元由大地纺织厂垫付，该票据现在大地纺织厂处。谢新明受伤后分别于2011年7月12日至7月25日、8月11日至8月25日、11月24日至12月1日、12月21日至12月26日在复旦大学附属华山医院住院治疗。事故发生后，谢新明共支付医疗费42205.44元，救护车费2100元。谢新明受伤前日工资为40元，2011年7月1日起，本市企业职工在岗平均工资为2493元。原审另查明，事故发生后，大地纺织厂通过银行转账的方式向谢新明支付了10000元。审理过程中，大地纺织厂提供证人证明事故发生后给付谢新明3000元现金，但谢新明不予认可。原审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。谢新明于2011年7月11日受伤的事实已被依法认定为工伤，并经盐城市劳动能力鉴定委员会和江苏省劳动能力鉴定委员会鉴定为八级工伤，其依法应当享受工伤保险待遇。根据法律法规的规定，谢新明应依法享有一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期间工资、医疗费、劳动能力鉴定费等待遇。由于谢新明受伤前的工资低于本地区职工平均工资的60%，故其各项损失中涉及其工资标准时应按本地区职工平均工资标准的60%即1495.8元计算。根据谢新明的伤情、住院治疗情况、其庭审中的陈述、伤残程度及谢新明在停工留薪期满后未到大地纺织厂上班等，对东劳人仲案字[2016]11号仲裁裁决书裁决无异议的停工留薪期间工资8974.8元、一次性伤残补助金16453.8元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元不超出法律规定的标准，予以确认。谢新明提供的医疗费票据能够证明其花费的医疗费为42205.44元、救护车费2100元、劳动能力鉴定费400元，对该部分损失，予以确认。审理过程中，谢新明未提供证据证明其误工、护理、营养的具体期限，根据谢新明的住院天数，其住院伙食补助费为800元（20元/天×40天）、护理费为2800元（70元/天×40天）。营养费为360元（9元/天×40天），不属于工伤赔偿项目的范围，不予支持。交通费酌情认定850元。以上谢新明的损失合计为189684.04元。由于大地纺织厂未依法为谢新明办理社会保险，谢新明发生工伤事故后，大地纺织厂应当按工伤保险的规定按工伤保险待遇向谢新明支付各项费用。综上，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。大地纺织厂虽辩称事故发生后给付谢新明13000元，但谢新明仅认可收取了10000元，且大地纺织厂提供的证据不足以证明其给付了谢新明及其家人13000元，故应认定大地纺织厂给付了10000元。本案中，扣除大地纺织厂已向谢新明支付的10000元，其仍应向谢新明支付179684.04元。为此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第四十条、第六十二条第二款、第六十四条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条、第二十四条、第三十二条、第三十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，原审判决：一、大地纺织厂于判决生效之日起30日内支付谢新明179684.04元；二、驳回大地纺织厂的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由大地纺织厂负担。上诉人大地纺织厂不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1.因为谢新明在无锡市第九人民医院已治疗终结，其没有进行手指再植，谢新明在复旦大学附属华山医院所有治疗费用就不应当再支持，且该治疗费用的数额亦不清；2.停工留薪期间工资的标准应以谢新明自认的40元/天为准，时间应以伤残鉴定委员会出具的材料为准。按照法律规定一次性伤残补助金应按照工资标准进行计算，而原审判决不是按照谢新明的工资标准计算的；3.原审判决未按照2005年4月1日实施的江苏省工伤保险条例办法计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金；4.由于谢新明在无锡已经治疗终结，没有必要再去上海，即使去上海治疗也不需要用救护车，所以对救护车费2100元不认可；5.大地纺织厂对住院伙食补助费和护理费的项目认可，但是对数额有异议，原审没有任何证据来佐证该两项数额的标准和期限；6.大地纺织厂垫付数额为13000元而非10000元；7.大地纺织厂于原审中申请就谢新明提供的项目及药品目录进行鉴定，但原审法院未准许，故原审审理程序不合法。请求依法撤销（2016）苏0981民初字852号民事判决，并发回重审或改判驳回谢新明的原审诉求。被上诉人谢新明未到庭答辩。本院二审查明的事实与原审判决认定的事实相同，对原审判决认定的事实，本院予以确认。本院认为，谢新明在工作过程中受到事故伤害，其伤情已依法被认定为工伤，且构成八级伤残，因大地纺织厂未为谢新明参加工伤保险，故其应当依法承担支付谢新明工伤保险待遇的责任。1.关于医疗费用42205.44元及救护车费用2100元应否支付的问题。本案中，虽然谢新明受伤后在无锡市第九人民医院治疗，但鉴于伤情的治疗需要，谢新明又转至复旦大学附属华山医院接受治疗，从复旦大学附属华山医院的诊断病历及手外科出院录可知，谢新明在该医院住院期间又分别进行了清创＋胸腔闭式引流术、皮瓣断蒂术、右拇皮瓣整形＋自体髂骨移植内固定术及右拇内固定取出术等，为此，谢新明支付了相关的医疗和救护车费用，故大地纺织厂提出的谢新明伤情无必要至上海治疗，救护车费用不予支付的上诉理由不能成立，本院不予支持。2.关于停工留薪期间工资的标准和时间以及一次性伤残补助金的标准认定问题。（1）根据规定，职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。八级伤残的一次性伤残补助金为11个月的本人工资。本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，谢新明虽认可其受伤前日工资为40元，但当地企业职工在岗平均工资为2493元，谢新明的月工资标准明显低于职工平均工资的60%，故原审判决以当地企业职工平均资的60%为标准计算谢新明停工留薪期工资以及一次性伤残补助金并无不当。（2）住院记录证实谢新明因工伤自2011年7月至12月期间多次住院手术治疗，该期间系谢新明需暂停工作接受工伤医疗的时间，故原审法院根据谢新明的伤情、病情及治疗情况来认定谢新明的停工留薪期为6个月并无不妥。3.关于本案是否适用2015年6月1日施行的《江苏省实施办法》的问题。《工伤保险条例》第三十六条第二款规定，“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”由此可见，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金在职工提出解除或终止劳动关系时支付，故相应标准计算的时点应以此为准。本案中，谢新明系于2015年9月28日向大地纺织厂提出解除劳动合同关系，且其伤残等级于2015年12月15日予以认定，故原审法院适用2015年6月1日施行的《江苏省实施办法》的规定作为谢新明在本案中的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金计算依据并无不当。但原审判决在引用法律条文时适用了2005年4月1日施行的《江苏省实施办法》错误，本院予以纠正。4.关于住院伙食补助费和护理费的数额认定问题。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间需要护理的，由所在单位负责。本案中，大地纺织厂并未提供证据证实其派员对住院期间的谢新明进行护理，且复旦大学附属华山医院住院医药费专用收据联证实谢新明住院期间的住院伙食补助费和护理费均由谢新明自理，故原审判决就住院伙食补助费和护理费的的数额参照人身损害赔偿标准酌情予以认定并无不当，本院予以维持。5.关于大地纺织厂是否垫付13000元的问题。审理中，大地纺织厂主张其除了通过银行转账方式向谢新明支付了10000元之外，还向谢新明支付了3000元现金。但谢新明只认可其收取了10000元，对收取3000元现金不予认可。大地纺织厂为此提供了证人丁某出庭作证，丁某陈述在复旦大学附属华山医院时大地纺织厂负责人夏桂芳向其借了3000元现金给谢新明的父亲。但是由于谢新明不认可其收取了该3000元现金，现仅有丁某的证人证言，没有其他证据可以佐证，故本院对大地纺织厂提出的其垫付13000元的上诉理由不予支持。6.关于原审法院未准许大地纺织厂就谢新明提供的诊疗项目及药品目录的鉴定申请是否合法的问题。《工伤保险条例》第三十条第三款规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。但大地纺织厂未为谢新明参加工伤保险，且大地纺织厂亦未能够就谢新明实际诊疗项目及费用不符合规定而提供证据，故谢新明为治疗伤情所支付的费用理应由大地纺织厂支付，原审法院未准许大地纺织厂提出的就谢新明提供的诊疗项目及药品目录进行鉴定的申请符合规定。综上所述，上诉人大地纺织厂的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人东台市大地纺织厂负担。本判决为终审判决。审 判 长  丁益钧代理审判员  樊丽萍代理审判员  周 陇二〇一六年七月三十日书 记 员  周亚梅