江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏09民终3992号上诉人（原审原告）：盐城亚界机电设备厂，住所地盐城市亭湖区盐东镇李灶居委会原前进村部（19）。负责人：徐永林，该厂厂长。被上诉人（原审被告）：刘洪萍，男，1989年11月9日生，汉族，住盐城。委托诉讼代理人：万勇、杨正周，江苏苏辰律师事务所律师。上诉人盐城亚界机电设备厂(以下简称亚界机电厂)因与被上诉人刘洪萍工伤保险待遇纠纷一案，不服盐城市亭湖区人民法院（2017）苏0902民初127号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人亚界机电厂厂长徐永林、被上诉人刘洪萍及其委托诉讼代理人万勇、杨正周到庭参加诉讼。本案现已审理终结。亚界机电厂上诉请求：请求二审法院依法撤销盐城市亭湖区人民法院（2017）苏0902民初127号民事判决，改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求。事实和理由：被上诉人在2015年1月2日上班期间，擅离职守为他人干私活，因此造成的右眼受伤不属于工伤，上诉人无需赔偿。被上诉人不辞而别，无权要求上诉人给予经济补偿金。一审确定工资标准、停薪期等费用没有事实依据。被上诉人刘洪萍辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院查清事实，依法驳回上诉人的上诉。亚界机电厂向一审法院起诉请求：判令原告无须向被告支付工伤保险待遇和经济补偿金。一审法院认定事实：2012年2月，刘洪萍经人介绍入职亚界机电厂，工作岗位为机床操作工。双方未签订书面劳动合同，亚界机电厂未为刘洪萍办理社会保险登记。2015年1月21日13时左右，刘洪萍在亚界机电厂车间上班时，被压床飞出的铁块击伤右眼。当日，刘洪萍被送至盐城市第一人民医院（以下简称“盐城一院”）治疗，经诊断为：“右眼球破裂伤；右眼球内异物”，急诊下行“右眼球内异物取出＋眼球修补”术。2015年1月22日，刘洪萍从盐城一院出院。2015年1月23日，刘洪萍转入上海和平眼科医院治疗，于1月27日行“右眼玻璃体切除＋晶体切除＋复杂性视网膜脱离复位＋眼内激光＋注硅油”术。2015年2月4日，刘洪萍出院（住院期间，刘洪萍按照和平眼科医院医生建议到复旦大学附属眼耳鼻喉科医院检查）。出院后，刘洪萍遵照医嘱分别于2015年5月20日、7月31日到复旦大学附属眼耳鼻喉科医院检查，就诊医生均建议二次手术，但刘洪萍因故至今未能做二次手术。事故发生后，刘洪萍的亲属张汉勇、朱秀萍向亚界机电厂负责人负责人徐永林出具收条，收条载明原告方已收到亚界机电厂款项44300元。刘洪萍因涉案工伤事故支出医疗费用24219.09元（包含盐城一院住院医疗费用4097.38元、上海和平眼科医院住院医疗费用18268.82元、复旦大学附属眼耳鼻喉科医院发生的医疗费用1847.89元）。2015年4月20日，刘洪萍向向盐城市亭湖区人力资源和社会保障局（以下简称“亭湖人社局”）申请工伤认定。2015年6月23日，亭湖人社局作出亭人社工伤认字（2015）85号《认定工伤决定书》，记载：“刘洪萍受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予认定为工伤。”亚界机电厂对亭湖人社局作出的认定工伤决定不服，向该院提起行政诉讼。2016年5月23日，该院作出（2015）亭行初字第00257号行政判决书，判决：驳回亚界机电厂的诉讼请求。亚界机电厂对该院一审行政判决不服，向江苏省盐城市中级人民法院（以下简称“盐城中院”）提起上诉。盐城中院于2016年10月25日作出（2016）苏09行终字276号行政判决书，判决：驳回上诉，维持原判。上述期间，盐城市劳动能力鉴定委员会作出编号为B15201009的《劳动鉴定结论通知书》，结论为：刘洪萍的致残程度鉴定为工伤七级。鉴定费400元由刘洪萍预交。2016年11月7日，刘洪萍向亚界机电厂邮寄《解除劳动关系通知书》，其主要内容为：“……因贵公司在此之前未给本人投保工伤保险等，事后至今也未能给予本人工伤待遇补偿。针对上述事宜，本人多次与贵公司沟通未果。现本人依法通知贵公司解除双方劳动关系，要求贵公司给予本人一次性工伤待遇补偿及相关经济补偿。”2016年11月8日，亚界机电厂签收该信件。2016年11月，刘洪萍以亚界机电厂为被申请人向盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“亭湖劳动仲裁委”）申请劳动仲裁，要求被申请人支付工伤保险待遇损失及经济补偿金。2016年12月20日，亭湖劳动仲裁委作出亭劳人仲案字（2016）第166号劳动仲裁裁决书，裁决：1、被申请人向申请人支付工伤保险待遇合计248566.09元；2、被申请人向申请人支付经济补偿金17500元。亚界机电厂对该劳动仲裁裁决书不服，向该院提起劳动争议民事诉讼。本案审理过程中，原、被告双方对被告的入职时间、事故发生的事实、及被告亲属从原告处预支款项44300元的事实均无异议，但双方对被告的月工资标准发生争议。原告陈述，被告的月工资标准只有2600元/月。被告陈述，其月工资标准为3500元/月。Vicryl缝线、薇乔缝线等4项费用合计280.10元不在工伤保险用药清单范围；在复旦大学附属眼耳鼻喉科医院发生医疗费用1847.89元，其中：工本费、磁卡费合计3.00元不在工伤保险医药清单范围，合计450元不在工伤保险用药范围。如劳动者刘洪萍参加工伤保险，所发生医疗费用中有23769.09元可能通过工伤保险基金报销。”以上事实，有原、被告双方当事人的当庭陈述，盐城一院的出院记录及医疗费票据，上海和平眼科医院的出院记录及医疗费票据，复旦大学附属眼耳鼻喉科医院的门诊病历及医疗费票据，亭湖人社局作出的亭人社工伤认字（2015）85号《工伤认定决定书》，盐城市劳动能力鉴定委员会经鉴定作出B15201009的《劳动鉴定结论通知书》等证据证实，以上证据经当庭举证、质证，本院予以确认。原审法院认为：劳动者发生工伤后，依法享有从用人单位、工伤保险基金获得工伤待遇的权利。（一）关于原告应否承担工伤保险赔偿责任。本案中，亚界机电厂对亭湖人社局作出的亭人社工伤认字（2015）85号《认定工伤决定书》不服，提起行政诉讼。亭湖法院判决驳回其诉讼请求。亚界机电厂不服提起上诉，盐城中院驳回上诉，维持原判。故亭湖人社局作出的亭人社工伤认字（2015）85号《认定工伤决定书》已发生法律效力。因此对亚界机电厂提出的“刘洪萍所受伤害不构成工伤”的诉称意见，该院不予采信。因亚界机电厂未能依法为刘洪萍办理工伤保险登记，故其应当承担直接向刘洪萍支付各项工伤保险待遇费用的责任。（二）关于被告的月工资标准。被告诉称其工资标准为3500元/月，原告认可其工资标准为2600元，但双方均未能提交证据证实各自主张的月工资标准。而2015年亭湖区在岗职工平均工资为4752元/月，现被告自愿主张其工资标准为3500元/月，本院予以确认。（二）关于各项工伤保险待遇的核定。1、医疗费用。劳动者刘洪萍因涉案工伤事故发生医疗费用23769.09元，应当由用人单位亚界机电厂承担。2、一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，七级伤残标准为13个月的本人工资。刘洪萍伤残程度经鉴定为工伤七级，工资标准为3500元/月，计算13个月，确定一次性伤残补助金为3500元/月×13个月=45500元。3、一次性工伤医疗补助金和一次性工伤就业补助金。《江苏省实施办法》第二十七条规定：“职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：……，七级12万元，……。一次性伤残就业补助金的基准标准为：……，七级4.5万元，……。”盐城市人民政府办公室关于贯彻《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》的通知（盐政办发[2015]77号）第四条规定：“……一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金分别由工伤保险基金和用人单位按照《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》规定的基准标准下浮10%支付。”刘洪萍伤残程度经鉴定为工伤七级，根据《江苏省实施办法》第二十七条及盐城市人民政府相关规定,一次性工伤医疗补助金为40500元、一次性伤残就业补助金为108000元。4、停工留薪期的工资。《江苏省实施〈工作保险条例〉办法》第二十二条第一款规定，工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。本案中，刘洪萍因涉案工伤事故住院治疗15天，虽然医疗机构没有出具休息证明，但结合刘洪萍的受伤情况、伤残程度，及医疗机构2015年7月31日仍建议其手术的实际情况，本院确定其停工留薪期为8个月，停工留薪期的工资为3500元/月×8个月=28000元。5、住院伙食补助费。刘洪萍因涉案工伤事故住院15天，按20元/天计算，确定住院伙食补助费为300元。6、护理费。刘洪萍伤情经鉴定为工伤七级，住院15天，住院期间需要由1人护理，按100元/天计算，确定住院期间护理费为1500元。7、鉴定费。因亚界机电厂未能依法为刘洪萍缴纳工伤保险，故劳动能力鉴定费400元，应当由亚界机电厂承担。上述1-7项合计247939.09元。扣减原告已从被告处预支款项44300元，被告尚需实际支付工伤保险待遇损失计203639.09元。（三）关于经济补偿金。原告以被告未为其投保工伤保险为由要求解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条所规定之情形，故原告向被告主张经济补偿金的诉讼请求，依法应予支持。原告入职被告单位时间是2012年2月，书面解除劳动关系时间是2016年11月，按照规定其工作年限可折算经济补偿金5个月，原告的月工资标准为3500元/月，故被告应当向原告支付经济补偿金3500元/月×5个月=17500元。遂判决，一、原告盐城亚界机电设备厂应于本判决生效之日起十日内一次性支付被告刘洪萍工伤保险待遇损失合计203639.09元。（其中，医疗费23769.09元、一次性伤残补助金为45500元、一次性工伤医疗补助金108000元、一次性工伤就业补助金40500元、停工留薪期的工资28000元、住院伙食补助费300元、护理费1500元、鉴定费400元，已扣除原告已付款项44300元）；二、原告盐城亚界机电设备厂应于本判决生效之日起十日内一次性支付被告刘洪萍经济补偿金17500元。在二审审理过程中，双方均未提交新的证据，一审查明事实属实，本院依法予以认定。本院认为，本案的争议焦点：一、刘洪萍右眼受伤是否属于工伤，亚界机电厂是否应当承担工伤的赔偿。二、亚界机电厂是否应当支付解除合同的经济补偿金。三、一审确定的刘洪萍的月平均工资以及停工留薪期的费用有没有依据。关于争议焦点一，亭湖人社局作出的亭人社工伤认字（2015）85号《认定工伤决定书》，已经亭湖区人民法院（2015）亭行初字第00257号行政判决、盐城中院（2016）苏09行终字276号行政判决确认，亭湖人社局作出的亭人社工伤认字（2015）85号《认定工伤决定书》已发生法律效力。因亚界机电厂未能依法为刘洪萍办理工伤保险登记，其应当承担直接向刘洪萍支付各项工伤保险待遇费用的责任。故亚界机电厂认为刘洪萍造成的右眼受伤不属于工伤，无需赔偿的上诉理由，不能成立，其请求本院不予支持。关于争议焦点二，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，刘洪萍以亚界机电厂未为其投保工伤保险为由要求解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条所规定之情形，故亚界机电厂应当支付刘洪萍解除劳动合同经济补偿金。关于争议焦点三、刘洪萍称其工资标准为3500元/月，亚界机电厂认可其工资标准为2600元，但双方均未能提交证据证实各自主张的月工资标准，亚界机电厂在二审中明确表示，其不能提交刘洪萍的工资发放表，应认定刘洪萍的月平均工资为3500元。刘洪萍构成工伤七级伤残，一审法院根据具体情况确定停工留薪期为8个月符合法律规定。故对亚界机电厂一审确定的刘洪萍的月平均工资以及停工留薪期的费用有没有依据的上诉理由，本院不予支持综上所述，亚界机电厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人亚界机电厂负担。本判决为终审判决。审判长  徐士平审判员  李汉林审判员  惠 玲二〇一七年九月三十日书记员  徐煜航