山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁01民终2780号
上诉人（原审被告）湖南中格建设集团有限公司，住所地湖南。
法定代表人刘包干，董事长。
委托代理人杨立新，男，汉族，该公司副总经理，住湖南省望城县，现住长沙市。
被上诉人（原审原告）济南匡氏地业建筑装饰工程有限公司，住所地济南市。
法定代表人匡兆玉，总经理。
委托代理人梁文波，山东宇鹏律师事务所律师。
委托代理人李春雨，山东宇鹏律师事务所律师。
上诉人湖南中格建设集团有限公司为与被上诉人济南匡氏地业建筑装饰工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2014）高民初字第656号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定：2012年12月27日，原告济南匡氏地业公司（施工方、乙方）与湖南中格公司菏泽分公司（委托方、甲方）签订了《金刚砂耐磨地坪施工合同》一份，主要内容有：工程地点:巨野某玻璃工业园区。施工区域：某玻璃深加工车间厂房。选材：金刚砂耐磨地坪。预计合同总金额：人民币715000元。以上价格为施工综合价格，包括材料、人工、运输等所有费用。施工完成后以实际施工面积结算。乙方从合同生效之日起，进场开始施工。工期听甲方通知。……4、付款：工程量每完成1万平方米后，甲方向乙方支付工程进度款，即付到完成工程量总价的70%；工程施工完毕经验收合格后支付到合同总价的95%；手写记载：留5%质保金，一年质保。5、甲方责任：A、在确定的地坪砼施工日期前天向乙方发出书面进场通知。B、正式施工前，组织由业主、监理、甲方双方共同参加的耐磨材料性能说明及技术交底工作，并提供有关的地坪施工平面图等书面资料。……10、合同的签署及生效时间项下5、手写记载：本合同保证金壹拾万元，工程量完成三万平方米后全部退还。该合同加盖有湖南中格公司菏泽分公司的公章，该公司负责人丁某在经办人处签名。
《金刚砂耐磨地坪施工合同》签订后，原告济南匡氏地业公司向丁某交付了二张5万元的银行承兑汇票。2013年1月5日，丁某向原告手写了收条一张，载有“今收到匡氏地业某项目地坪工程保证金壹拾万元整。（￥100000.00）”该收条加盖有湖南中格公司菏泽分公司的公章。后原告未能对案涉工地进行施工。原告提交了照片四张，载明拍摄时间为2014年7月10日，拍摄地点为某玻璃工业园区，照片显示该项目空地闲置，厂房被巨野县人民法院查封。
庭审中，被告湖南中格公司陈述对《金刚砂耐磨地坪施工合同》及收条上湖南中格公司菏泽分公司的公章及丁某的签名的真实性不清楚，但未提交对该公章及丁某签名进行比对鉴定的申请。被告认可湖南中格公司菏泽分公司设立的地点系被告为其租赁，但不能陈述其分公司的财务管理制度。原告提交了其单方计算的案涉工程的利润分析表主张预期利润损失105000元，但双方对此未作约定。庭审中被告提交了从菏泽市公安局开发区分局调取的立案决定书复印件一份，载明“根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十条之规定，决定对丁某合同诈骗案立案侦查。”抗辩原告所主张的保证金款项系丁某个人诈骗行为，被告并未承接案涉项目。原告对该复印件不予质证。被告无证据证明湖南中格公司菏泽分公司向原告发出了书面进场通知及技术交底资料。
另查，原告济南匡氏地业公司营业执照登记的经营范围包括:建筑装饰工程；地坪工程；防腐工程；园林景观工程的设计及施工；建筑装饰材料的销售。被告湖南中格公司营业执照登记的经营范围包括:房屋建筑工程施工总承包壹级；水利水电工程施工总承包壹级；市政公用工程施工总承包壹级；公路工程施工总承包贰级；地基与基础工程专业承包贰级……。2012年1月6日被告湖南中格公司成立了湖南中格公司菏泽分公司，负责人丁某，经营范围：为隶属公司开展业务服务。2013年7月12日，被告在工商行政管理局注销了湖南中格公司菏泽分公司工商登记。
原审法院认为：原告济南匡氏地业公司与湖南中格公司菏泽分公司签订的《金刚砂耐磨地坪施工合同》，负责人丁某已签名并盖有该分公司的公章，系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定。湖南中格公司菏泽分公司系被告为开展业务服务依法成立的，原、被告具备案涉安装工程施工的相应资质，故该合同为有效合同。双方均应按约定履行合同义务。庭审中原告提交了案涉项目照片，显示案涉施工地点不具备施工条件，现该《金刚砂耐磨地坪施工合同》无继续履行的条件。故原告申请解除《金刚砂耐磨地坪施工合同》有事实及法律依据，原审法院予以支持。
关于原告主张的返还保证金10万元及利息的诉讼请求。在该合同履行过程中，原告提交的有负责人丁某签名并加盖该分公司的公章的10万元保证金收到条符合《金刚砂耐磨地坪施工合同》关于保证金的约定，且原告提交了向丁某交付的承兑汇票的复印件予以证明，即原告已履行了交付保证金的义务。因案涉项目被告无证据证明湖南中格公司菏泽分公司向原告发出了书面进场通知及技术交底资料，原告不具备进场施工的条件，故湖南中格公司菏泽分公司应向原告返还保证金及相应利息。因该分公司已由被告申请注销，该分公司的债务应由被告承担，故原告向被告主张返还保证金于法有据，原审法院予以支持。关于原告主张的利息，原告主张自起诉之日起至判决生效之日止按银行同期贷款利率计算符合法律规定，原审法院予以支持。关于原告主张的预期利润损失，其提交的利润分析表系原告单方制作，原告与湖南中格公司菏泽分公司对此在合同中未作约定，原审法院不予支持。被告抗辩其未承接案涉项目，原告主张的保证金系丁某个人诈骗行为，责任应由其个人承担。对此，原审法院认为因丁某代表湖南中格公司菏泽分公司与原告签订合同的行为系为被告开展经营业务的职务行为，被告有义务对其分公司的工作人员及财务制度进行监督、管理，诉讼中被告亦未提交对其分公司公章及丁某签名进行比对鉴定的申请，故对被告该抗辩理由不予采纳。本案因被告不同意调解未能调解结案。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定判决：一、于本判决生效之日解除原告济南匡氏地业建筑装饰工程有限公司与湖南中格建设集团有限公司菏泽分公司签订的《金刚砂耐磨地坪施工合同》。二、被告湖南中格建设集团有限公司于判决生效之日起十日内向原告济南匡氏地业建筑装饰工程有限公司返还保证金10万元。三、被告湖南中格建设集团有限公司自2014年8月21日起至判决生效之日止以10万元为基数按中国人民银行同期流动资金贷款利率于判决生效之日起十日内向原告济南匡氏地业建筑装饰工程有限公司支付逾期付款利息。四、驳回原告济南匡氏地业建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果被告湖南中格建设集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4375元，由原告济南匡氏地业建筑装饰工程有限公司负担2075元，被告湖南中格建设集团有限公司负担2300元。
上诉人湖南中格建设集团有限公司不服一审判决上诉称：一、一审认定系事实不清，证据不足。上诉人并未承包金刚砂耐磨地坪工程项目，对此工程项目根本不知晓，更未委派丁某与被上诉人签订工程合同以及收取10万元保证金。上诉人也从未刻制或授权他人刻制菏泽分公司印章，被上诉人提供的收条上出现的并非上诉人印章，上述印章实属他人伪造的印章。一审判决上诉人承担责任错误。二、丁某在此之前还曾多次涉嫌伪造公司印章罪、合同诈骗罪，检察院已对其提起公诉。2011年8月丁某通过夏占平介绍，要求上诉人在山东菏泽市设立分公司，并由其进行承包经营。在中格菏泽分公司经营期间，丁某就私刻分公司印章数枚，实施有预谋的诈骗活动，其以分公司名义对外与他人签订施工合同，收取工程保证金等，已造成上诉人近百万元损失，上诉人发现其问题采取注销分公司措施后，丁某继续打着中格分公司的幌子实施诈骗行为，致使多名相对受害人质询上诉人，给上诉人声誉、形象造成恶劣影响。2014年5月19日上诉人已向菏泽经济开发区公安局提交丁某涉嫌伪造公司印章罪、诈骗罪的报案材料。2014年7月29日，菏泽经济开发区公安局出具了立案决定书。2016年菏泽经济开发区人民检察院对丁某以涉嫌合同诈骗罪、职务侵占罪、信用卡诈骗罪提起公诉。请求：一、撤销济南高新技术产业开发区人民法院（2014）高民初字第656号判决书，判令驳回被上诉人的诉讼请求。二、被上诉人承担本案全部诉讼费用。
被上诉人济南匡氏地业建筑装饰工程有限公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。
经审理本院认定：原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
二审诉讼中，上诉人提供菏泽经济开发区人民检察院起诉书，证明丁某冒用公司名义进行多种诈骗，其行为与公司无关，诈骗所得均由丁某个人所得。被上诉人质证称，对证据的真实性无异议，但起诉书所列明的施工项目与本案并非同一项目，本案中的耀华玻璃厂项目前期已经部分施工，上诉人与其他施工人员的纠纷也已经经过巨野县人民法院和菏泽市中级人民法院作出判决并执行完毕。同时提交在中国裁判文书网下载的（2014）菏商中字第10号民事判决书、（2014）巨野执字第402号执行裁定书，证明另案中上诉人与孙从力也是因为某玻璃厂项目纠纷起诉了上诉人，判决已经生效，且上诉人已经履行完毕。上诉人质证称，对上述两份证据的真实性均无异议，确有此事。
本院认为：《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具备法人资格，其民事责任由公司承担。
本案，菏泽分公司系上诉人依法设立的非法人组织，菏泽分公司成立后与被上诉人签订《金刚砂耐磨地坪施工合同》，由时任负责人的丁某收取被上诉人交纳的10万元保证金。现菏泽分公司已由上诉人申请予以注销，上诉人在注销菏泽分公司时承诺菏泽分公司的债权债务已清理完毕，如有债务由上诉人承担，故被上诉人向上诉人主张权利并无不当。上诉人称菏泽分公司印章系他人伪造，但未提供证据予以证明。二审诉讼中，上诉人提交的菏泽经济开发区人民检察院起诉书虽可证明丁某涉嫌合同诈骗罪、职务侵占罪、信用卡诈骗罪，但不足以证明本案与上诉人无关或其不应承担责任，故上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4375元，由上诉人湖南中格建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘晓菲
审判员 高希亮
审判员 贺强谟
二〇一六年六月十二日
书记员 孙 娜