四川省德阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川06民终464号上诉人（原审被告）：四川荃银种业有限公司，住所地：四川省绵竹市剑南镇通汇街153号。法定代表人：徐志灵，总经理。委托诉讼代理人：刘述金，四川述金律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄金勇，四川述金律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邓宇述，男，汉族，生于1965年10月5日，住四川省绵竹市。委托诉讼代理人：杨万礼，四川环峰律师事务所律师。上诉人四川荃银种业有限公司（以下简称荃银公司）因与被上诉人邓宇述劳动争议纠纷一案，不服四川省绵竹市人民法院（2016）川0683民初2046号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人四川荃银种业有限公司的二审诉讼请求为：撤销一审判决，依法改判；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.2015年6月5日四川竹丰种业有限公司（以下简称“竹丰公司”）与荃银公司签订《四川竹丰种业有限公司资产及相关债权转让协议》，协议约定将竹丰公司除固定资产外的所有债权债务转让给荃银公司承接，包括原公司员工的工作安排和劳动合同履行等。竹丰公司向ＸＸ发放工资至2015年5月底，荃银公司给ＸＸ正式发放工资从2015年6月开始。按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条规定，用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。该规定应当理解为，新的用人单位承接了以前用人单位的权利义务，以前用人单位与劳动者签订的劳动合同继续有效，新用人单位与劳动者继续履行原劳动合同，不存在重新签订劳动合同的义务，一审法院将荃银公司成立与竹丰公司权利义务承接剥离看待违反客观事实，荃银公司不应当向ＸＸ支付未签劳动合同的双倍工资；2.ＸＸ与竹丰公司存在有效的书面劳动合同，合同未解除，又与荃银公司存在劳动关系，相当于ＸＸ同时与两个用人单位存在劳动关系，事实矛盾。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，特提出上诉。被上诉人邓宇述辩称：荃银公司对于双倍工资主张权利义务承继，对于经济补偿金又否认承继，陈述前后矛盾。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人邓宇述一审诉讼请求：1、解除原、被告劳动关系；2、被告支付原告2015年6月至2016年8月期间未签订书面劳动合同双倍工资62250元（4150元/月×15月）；3、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金49800元（4150元/月×12月）；4、被告支付原告赔偿金49800元。一审法院审理查明：（一）原告原系竹丰公司员工，该公司办公地点位于绵竹市剑南镇通汇街153号。2005年1月4日，原告与竹丰公司签订书面劳动合同，合同未对期限、工作地点以及工资报酬进行明确约定。2015年4月14日，竹丰公司股东大会决议新成立一公司，原竹丰公司除四项土地房产外的有效资产、债权债务和其他所有未清结业务全部转移至新公司，原竹丰公司（即未转移部分）以100%股权转让形式--2400万元的成交价格进行股权转让。2015年5月15日，竹丰公司全体股东（企业法人股东安徽荃银高科种业股份有限公司、15名自然人股东）在安徽省合肥市签订《四川荃银种业有限公司合资经营协议书》，拟共同出资设立注册资本为人民币1000000元的有限责任公司，拟注册名称为四川荃银种业有限公司即被告。2015年5月15日，被告正式成立，公司注册登记地为绵竹市剑南镇通汇街153号。2015年6月5日，竹丰公司全体股东与永建公司签订股权转让协议，将全部股权转让给永建公司。同日，双方又签订《关于“四川竹丰种业有限公司股权转让”的补充协议》，将四川竹丰相关种子资产和与种子业务有关的债权债务一并出让给竹丰公司全体股东出资设立的被告公司，并约定竹丰公司100%股权转让前的经营管理体制包括员工队伍由竹丰公司全体股东负责组织安置，与永建公司无关。（二）原、被告于2015年5月15日建立劳动关系，用工期间，被告未与原告订立书面劳动合同。2016年，被告公司决定将办公地点搬迁至新都，分别于2016年6月27日、7月19日、8月14日和8月16日下发了关于四川荃银搬迁工作的相关通知。原告认为，被告发出的搬迁通知是单位单方变更工作地点的行为，故没有按照被告要求到新办公地点报到上班。另查明，原告在2015年9月至11月期间工资为3650元/月、2015年12月至2016年8月期间工资为3500元/月。（三）因双方就解除劳动关系、经济补偿等问题协商无果。2016年9月5日，原告就解除劳动关系、经济补偿、双倍工资等问题向绵竹市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。2016年10月11日，该委作出竹劳仲裁字【2016】433号《仲裁裁决书》，裁决主文：“一、双方解除劳动关系；二、由被申请人支付申请人经济补偿31837.50元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。”原告不服仲裁裁决，于2016年11月24日向原审法院提起诉讼，原审法院于2016年11月25日立案受理。原告诉讼请求为：1、解除原、被告劳动关系；2、被告支付原告2015年6月至2016年8月期间未签订书面劳动合同双倍工资62250元（4150元/月×15月）；3、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金49800元（4150元/月×12月）；4、被告支付原告赔偿金49800元。被告不服仲裁裁决，于2016年11月28日向原审法院提起诉讼，原审法院于同日立案受理。被告诉讼请求为：1、请求撤销原仲裁裁决；2、请求判决被告不支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资、解除劳动合同经济补偿金及赔偿金；3、请求判决原告继续履行劳动合同。诉讼过程中，被告变更其诉讼请求为：1、请求撤销原仲裁裁决；2、请求判决被告不支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资及赔偿金；3、请求判决解除原、被告劳动关系；4、请求判决被告仅支付原告解除劳动合同经济补偿金5306.25元（3537.50元/月×1.5月）。以上事实，有双方当事人的诉称及答辩意见，并有原告提供的养老保险实缴信息、工资表及补贴发放表、2015年6月5日签订的四川竹丰种业有限公司股权转让协议、关于“四川竹丰种业有限公司股权转让协议”的补充协议、搬迁通知、告知函、搬迁成都有关人员变动、工资待遇等事项的紧急通知、仲裁裁决书；被告提供的公司营业执照、原告与四川竹丰种业有限公司签订的书面劳动合同、社保参保人员增减册、工资表、2015年2月28日股东会议纪要、2015年4月14日四川竹丰种业有限公司股东大会决议、2015年5月在安徽省合肥市签订的四川荃银种业有限公司合资经营协议书、2015年4月28日四川荃银种业有限公司章程、2015年6月5日四川竹丰种业有限公司股东会决议、2015年6月5日签订的四川竹丰种业有限公司股权转让协议、关于“四川竹丰种业有限公司股权转让协议”的补充协议、四川竹丰种业有限公司种业资产及相关债权债务转让协议、2016年6月17日四川荃银种业有限公司关于搬迁成都有关人员变动、工资待遇等事项的紧急通知、关于公司迁址办公个人情况说明、2016年6月27日关于四川荃银搬迁工作的通知、2016年7月19日关于四川荃银搬迁的补充通知，2016年8月14日通知、2016年8月16日关于荃银有关职工无报到上班的再次通知及给原告关于工作交接的通知、仲裁裁决书等书面证据在卷予以证实，上述证据经过庭审举证、质证，符合证据的真实性、合法性和关联性，原审法院予以采纳。原审法院主持原、被告进行调解，因双方各持己见，致调解未果。原审法院认为，原、被告之间的劳动合同关系，受《中华人民共和国劳动合同法》等法律法规调整。现结合双方的诉辩、举证及查明的事实，针对争议焦点，综合分析认定如下：（一）关于被告与竹丰公司关系以及原、被告劳动关系建立的问题。被告依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行”之规定，陈述被告公司系从竹丰公司分立而来，两者是一种承继关系。对此，原告无异议。原审法院认为，对于法律关系的认定，并不以双方当事人认可为前提。根据《中华人民共和国公司法》相关规定，企业的合并、分立应当办理工商变更登记手续。本案中，被告未向原审法院出示任何关于被告与竹丰公司系分立关系的工商登记信息。另外，被告就公司注册资本的来源，陈述系由竹丰公司股东分红（尚未发放）以及股东补充出资构成，即注册资本来源于股东的重新出资。结合被告提交的公司章程，荃银公司注册资本并非从竹丰公司资产中分立而来。综合以上分析，应当认定被告与竹丰公司之间系独立企业法人，两者并非同一企业主体，被告也不是从竹丰公司分立而来，对于被告上述辩称意见，原审法院不予采纳。关于原、被告劳动关系的建立。原审法院认为，被告公司注册登记地为绵竹市剑南镇通汇街153号，原告在此地点工作上班。庭审中，被告陈述，其从公司成立之日（即2015年5月15日）起接收原告等员工，经济补偿金的计算期间应当从2015年5月起开始计算。因原告同样认可在2015年6月左右由原竹丰公司员工变更为被告公司员工。因此，应当认定原、被告双方已经建立劳动关系，建立劳动关系的时间以公司陈述为准，即2015年5月15日。（二）关于双倍工资差额的问题。被告以双方之间是对原告与竹丰公司签订无固定期限劳动合同的继续履行为由抗辩不应支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资，同时提出原告主张双倍工资已经超过仲裁时效。原审法院认为，根据前面内容阐述，被告不是从竹丰公司分立而来，两者之间不具有法律意义上的承继关系。虽然原、被告均认可双方之间劳动权利义务是参照原告与竹丰公司签订的劳动合同相关内容具体履行，但“参照原合同内容履行”不等同于“是对原合同的继续履行”。本案中，企业用人主体已经发生变更，且前后用人主体之间并非承继关系，因此，被告上述辩解意见不能成立，原审法院不予采纳。原审法院认为，双方参照原告与另一用人主体签订的劳动合同履行权利义务，并不由此免除被告作为用人单位应当与劳动者订立书面劳动合同的责任。根据已查明的事实，自原、被告劳动关系建立以来，被告未与原告签订书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”之规定，被告应当支付原告双倍工资。因用工期间工资已由被告向原告发放，故被告应向原告支付双倍工资差额部分。关于支付双倍工资差额的具体金额。原、被告劳动关系于2015年5月15日建立，原告可主张未签订书面劳动合同的双倍工资差额期间为2015年6月15日至2016年5月14日。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。”原告于2016年9月5日提起劳动仲裁，其主张的2015年9月至2016年5月期间双倍工资差额尚在仲裁时效期间内，应予支持。原告2015年9月至11月期间月工资为3650元、2015年12月至2016年5月期间月工资为3500元。因此，被告应支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资差额为：3650元/月×3月+3500元/月×6月=31950元。（三）关于解除劳动关系及经济补偿金的问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条之规定：“劳动合同应当具备以下条款：……（四）工作内容和工作地点……”以及第三十五条第一款之规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。……”本案中，原、被告未签订书面劳动合同，但双方一直参照原告与竹丰公司签订的原合同履行权利义务，原合同虽未明确约定工作地点，但原告从2005年起至2015年长达10余年期间均一直在绵竹工作生活，且被告成立之初，其办公地点依然在绵竹。工作地点属于劳动关系履行的重要因素，也属于劳动环境条件的重要内容。现办公地点变更为成都市新都区，属于被告为公司发展作出的主观商业决定而非系因客观情况发生重大变化。办公地点的变更对员工工作生活环境以及就业选择影响较大，是对劳动合同内容的重大变更，对于变更劳动合同内容的，需要用人单位与劳动者协商并采取“书面形式”。庭审中，被告向原审法院提交关于公司办公地点搬迁的会议纪要（2016年4月26日、6月6日、6月22日），原告对其真实性提出质疑，因会议纪要无参会人员（含原告）签字，原审法院对其真实性不予认定。结合原告于2016年6月28日出具的《关于公司迁址办公个人情况说明》“……希望公司领导综合多方面考虑，同意与我协商解决劳动合同。”原告在对办公地点变更提出明确异议后，被告仍向其数次催发要求尽快报到的通知，被告未出示其他证据证明就办公地点的变更与劳动者进行了协商，综上，应当认定被告通知原告到新办公地点报到，属于其单方变更行为。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件”之规定，对原告提出解除劳动关系并要求被告支付经济补偿金的请求，原审法院予以支持。对被告庭审中同样要求解除劳动关系，应当视为被告对劳动关系解除予以认可。关于经济补偿金的计算年限。原告依据《劳动合同法》第三十四条之规定，认为被告属于对原竹丰公司相关权利义务继续承担的新公司，其应当对以前竹丰公司包含用工权利义务以及一切债务予以承担，故主张经济补偿金的计算年限从其到竹丰公司工作以来开始计算。原审法院认为，从原、被告双方提供的证据来看，尚无充分的证据证明被告与竹丰公司之间具有法律意义上的承继关系，竹丰公司现仍然存在。原告主张经济补偿金从2005年起开始计算，其证据和理由不足，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，经济补偿金的计算期间从2015年5月15日起算至原告申请仲裁时止，即被告应当支付原告1.5个月工资的经济补偿金。关于用以计算经济补偿金的月工资标准。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款:“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”的规定，计算经济补偿金的月工资标准应为解除劳动关系前一年即2015年9月至2016年8月期间原告的应发月平均工资。对于原告主张将过节费、高温补贴等待遇一并计入工资总额，原审法院认为，上述费用属于用人单位向劳动者发放的非常规性津贴，不宜计入工资总额。综上，原告在2015年9月至2016年8月期间的应发月平均工资为（3650元/月×3月+3500元/月×9月）÷12月=3537.50元/月。因此，被告应当支付原告解除劳动合同经济补偿金为：3537.50元/月×1.5月=5306.25元。（四）关于赔偿金的问题。原告依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十五条以及《劳动合同法》第四十七条、八十七条之规定，主张被告向其支付因解除劳动关系的违约赔偿。原审法院认为，原告该项主张无事实和法律依据，故不予支持。（五）关于撤销原仲裁裁决的问题。针对被告要求法院判决撤销原仲裁裁决。原审法院认为，仲裁作为劳动争议案件进入诉讼的前置程序，双方在仲裁裁决后，因不服裁决结果提出诉讼，原仲裁裁决并未生效，因此，不存在撤销问题，对被告该项请求，原审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十五条第一款、第三十八条第一款第（一）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款和第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，经原审法院审判委员会讨论决定，判决：一、解除原告邓宇述与被告四川荃银种业有限公司之间的劳动合同关系；二、被告四川荃银种业有限公司应于本判决生效之日起15日内支付原告邓宇述未签订书面劳动合同双倍工资差额31950元；三、被告四川荃银种业有限公司应于本判决生效之日起15日内支付原告邓宇述解除劳动合同经济补偿金5306.25元；四、驳回原告邓宇述的其他诉讼请求；五、驳回被告四川荃银种业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案征收案件受理费5元，由原告邓宇述承担。（2016）川0683民初2067号案征收案件受理费5元，由被告四川荃银种业有限公司承担。二审中，各方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，人民法院审理二审案件，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条之规定，围绕上诉请求有关的事实和法律适用进行审理。结合双方二审诉辩意见，本案的争议焦点是：荃银公司应否向被上诉人支付未签劳动合同双倍工资问题。荃银公司主张不予支付双倍工资的理由，是认为其系原竹丰公司分立成立的公司，按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行”的规定，荃银公司与原竹丰公司劳动者只需按照原竹丰公司与劳动者签订的书面劳动合同继续履行即可，不需重新签订书面劳动合同。因此，荃银公司与竹丰公司是否存在分立关系是处理本案争议的关键问题。本院认为，按照《中华人民共和国公司法》的规定，所谓公司分立是指公司将财产做相应分割，分成两个或两个以上独立公司的法律行为，分立后公司注册资本或登记事项发生变化的，应当依法办理变更登记。本案中，荃银公司未提供任何关于荃银公司与竹丰公司系分立关系的工商登记信息，且根据荃银公司陈述，其公司注册资本的来源，系竹丰公司尚未发放的股东分红以及股东补充出资构成，并非竹丰公司财产分割而来，亦即荃银公司系竹丰公司股东重新出资新设成立，与竹丰公司并无关联，故荃银公司主张其系竹丰公司分立成立，与事实不符，其不予支付未签书面劳动合同双倍工资的抗辩理由缺乏事实基础，不能成立。按照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”之规定，荃银公司不具有不签订劳动合同的合法理由，其应当向ＸＸ支付双倍工资。综上，四川荃银种业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由四川荃银种业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱格林审判员  陈叶兰审判员  罗德东二〇一七年四月二十六日书记员  张惋瑜