吉林高新技术产业开发区人民法院刑 事 判 决 书（2017）吉0291刑初30号公诉机关吉林高新技术产业开发区人民检察院。被告人李某，男，1986年1月15日出生于吉林省九台市，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地吉林省蛟河市，住吉林市龙潭区。因吸食毒品，于2017年1月26日被行政拘留十五日。因涉嫌犯抢劫罪，于2017年2月10日被刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于吉林市看守所。辩护人ＸＸ，吉林江城律师事务所律师。吉林高新技术产业开发区人民检察院以吉高新检刑诉［2017］23号起诉书指控被告人李某犯抢劫罪，于2017年4月10日向本院提起公诉。本院于同日立案并依法组成合议庭，于2017年5月12日公开开庭审理了本案。吉林高新技术产业开发区人民检察院指派检察员高玉平、ＸＸ出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人ＸＸ到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人李某于2017年1月24日中午，到本市北极街洪岩汽配修补汽车轮胎时，听说业主付某手机银行可进行支付，遂生抢劫之念。后以欲换汽车电瓶为名，将付某骗至其所驾驶的车牌号为奥TL9XXX银灰色丰田车上往江南行驶。途中被告人李某让付某用微信给其转2500元钱，遭付拒绝。随即李某拿起车内斧子扔到付某脚下，并说“我要是不还你钱，你就拿斧子砍了我”。付某出于恐惧，用微信给李某转2500元钱。而后李某驾车过火车道口沿桃源路到吉林大街，当行至儿童医院时李某见付某害怕便又威胁说：“你乐呵的、高兴点，别惹我生气，我要是不高兴就把你踹车底下去。”而后李某将付某载至吉林市高新区裕丰景苑小区高层住宅2单元3202室，其租住的房内，又以不给转钱就不归还前款为胁迫，令付某用微信给自己转2500元钱及索要2000元现金。而后李某让付某跟其下楼给汽车加油去，并威胁付某说：“我打仗很厉害，就是让你拿斧子，你也打不过我，要不咱俩试试。”加完油被告人李某给付某20元钱，让付离开。针对以上事实，公诉机关出示了被告人李某的供述、被害人付某的陈述、证人刘某1等证言、作案工具“斧子”、扣押清单、转账记录、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人李某的行为已构成抢劫罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条的规定予以处罚。被告人李某认为其行为不构成犯罪。辩称，我是借钱并且有欠条，我第二天就能还他钱，没跟付某说过脏字，我让付某到楼下等我，如果我是抢劫，他当时等我的时候完全可以报警，他是看在我给他利息的情况下才借钱给我的。被告人李某的辩护人对公诉机关指控的罪名表示无异议，但被告人有如下酌情从轻处罚的情节：1、被告人李某没有前科劣迹，系初犯偶犯；2、案发时李某属于吸食毒品的状态，行为受吸食毒品的影响，会有一些过激行为；3、被告人对被害人没有肢体行为，都是语言并没有对被害人造成伤害。经审理查明，被告人李某于2017年1月24日中午，到本市北极街洪岩汽配修补汽车轮胎、更换电瓶时，接到因赌博欠款的债主催账信息，称如果不还钱，就把其信息发到网上去，为此他很害怕。因其没钱还债，便问修配厂业主被害人付某，其微信中是否有钱。当付某说其微信中有钱，并且李某发现付某比较老实，个子不高而且比较瘦时，其便产生了向付某借钱，如付某不借，就忽悠忽悠他、吓唬吓唬他，弄点钱的想法。为此，李某便谎称让付某与其一起开车送他回家，后由付某开车回来更换电瓶，将付某骗至其借来的奥TL9XXX号银灰色丰田车上，并驶往江南。途中行至北极街火车道附近等红绿灯时，在李某确认付某微信中有钱后，便对付某说：“你给我转2500元钱，我着急用，要还朋友，到江南就把钱还你。”付某以不认识李某为由，拒绝借钱给李某。李某又对付某说：“要不行我把车押你这，这车再不值钱也值2500元钱。”又遭到付某的拒绝，李某便拿起车内的一把斧子扔到付某脚下说：“我要是不还你钱，你就拿斧子砍我。”后李某又对付某吹嘘，其多年前拿两把枪犯过事，当年江城日报的大半篇写的都是他。后付某便加了李某的微信。李某先在微信里编辑了一个3000元的欠条发给了付某，并对付某说：“欠条多写点，到江南以后给你2600元钱，不能让你白给我拿钱。”后付某用微信给李某转了2500元钱。而后李某驾车沿桃源路、吉林大街行驶，当行至儿童医院附近时李某见付某因害怕和紧张不太高兴，就对付某说：“你乐呵的、高兴点，别惹我生气，我要是不高兴了，就把你踹车底下去。”后李某开车载付某至高新区三亚路附近一个彩票站，李某在该彩票站用付某给他转的钱，花300元租了一个位于高新区裕丰景苑小区的日租房。六七分钟后，李某上车对付某说要带付某去他家找他媳妇，然后背着他媳妇用他媳妇手机给付某转钱。后二人开车来到裕丰景苑小区，在小区东侧侧门李某问付某，是在车里等他，还是和他一起上楼，付某说和其一起上楼，二人便一起去了该小区高层住宅2单元32楼3202室李某租的房屋内。二人进屋后，付某在客厅等候，李某进入卧室用手机偿还了部分欠款并进行网络赌博(还款1950元、赌博输150元)。约过40分钟左右，李某从卧室出来，让付某再给他转2500元钱。付某不同意，李某便谎称：“我要跟我媳妇对账，你要不给我转钱，我媳妇就不能给我转钱。”然后又说：“我媳妇回家以后，我拿她电话给你转1万元钱，你收6000元，剩下的4000元你取出来给我。”付某说：“你把我给你的钱给我就行。”后付某用微信给李某又转了2500元钱。转完钱后，李某以重新给付某写欠条为由，删除了之前在微信中给付某编写的3000元欠条，并以其媳妇要回来为由，让付某下楼等候，付某拿了车钥匙在车中等候了约20分钟。此期间李某又用手机偿还了部分欠款后进行网络赌博，将上述钱款还债和赌输后，李某让付某上楼并问其有没有现金，当得到付的回答后，李某让付给他拿2000元现金，称给他媳妇看看钱。当时李某情绪激动，并给付跪下了，付某见状便给了李某2000元现金。后李某与付某一起下楼驾车来到一加油站，李用付给的钱加了100元汽油。加油过程中，李对付说：“我打仗很厉害，就是让你拿斧子和我单挑你也打不过我，要不咱俩下车试试。”后李某与付某来到神华万利城附近，给付某写了一个1万元的欠条(欠条内容：今李某欠付某人民币壹万元整￥10000.00欠款人李某22028119860115XXXX2017年1月24日限2017年1月25日前还清)，又给了付某20元钱，后付打车回到其自家修配厂。当日17时许，李某给付某打电话，让付用微信转给他50元钱交电话费，付某又给李某转了50元钱。当日20时许，李某又让付某给他转钱，付某拒绝。2017年1月25日，付某到公安机关报案。以上事实，有公诉机关当庭宣读、出示并经法庭质证的下列证据予以证实：1、常住人口数据查询详细信息，证明被告人李某的自然情况。2、搜查笔录和扣押决定书证明，公安机关在奥TL9XXX号丰田牌汽车内搜查出斧子一把并依法扣押。3、奥TL9XXX号丰田牌汽车照片及物证“斧子”证明，奥TL9XXX号丰田牌汽车是李某犯罪时驾驶的汽车；该斧子为李某让付某转钱时所用。4、被害人付某及被告人李某微信转帐截图证明，被害人付某用微信给李某转帐二次，每次2500元，共5000元及被告人李某用微信还债、网络赌博的情况。5、李某给付某出具的欠条证明，被告人李某犯罪后为被害人付某出具了欠款金额为10000元的欠条。6、辨认笔录证明，经公安机关组织辨认，付某、李某分别为本案的被害人及被告人。7、行政处罚决定书证明，被告人李某因吸食毒品于2017年1月26日被行政拘留15日。8、证人刘某1证实，其与被告人李某是朋友关系，奥TL9XXX号丰田牌汽车是他借给李某的，李某犯罪时使用的斧子是他一个朋友放在车中的。该车车况正常，电瓶使用不到一年，不用更换。9、证人岳某证实，李某是其前夫，因李某吸食毒品和赌博，二人于2012年2月离婚，至案发前二人已有一年多没有联系。李某经济情况不好，总找她朋友借钱。李某的生活来源主要是他母亲每月给生活费。10、证人王某(李某父亲)证实，其平时不与李某联系，偶尔李某打电话要钱时，给他500--1000元钱，但这种时候特别少。11、证人刘某2(李某母亲)证实，李某经济状况不好，在外面有欠款。李某要钱时，如有的话就给他。12、被害人付某陈述，我和朋友在吉林市船营区北极街合伙开了一个叫洪岩汽配汽车配件店。2017年01月24中午11点50分左右，抢我钱的那个男的和另一名男的驾驶粤TL9X**丰田威驰轿车到我店里修轮胎。修胎时候抢我钱的那个男的说一会还要来我的店里给车换电瓶，轮胎修好后我向他们要10元钱，另一个男的拿出100元钱，因我没有零钱找给他们，我就说等换电瓶的时候再给我，后他们俩就开车走了。大概过了10分钟左右，抢我钱的那个男的自己开车回来了，回来后让我把他送回江南，然后让我自己开车回来给车换电瓶，我就和他一起上车走了。抢我的那个男的开车，我坐在副驾驶位置。我们沿着北极街由北向南行驶，在走到北极火车道口等信号灯时，那个男的问我微信里有没有钱，我说有。他说：“你给我转2500元钱，我着急用，要还朋友钱，到江南就把钱还给你。”我说：“我也不认识你，不能借给你钱。”他又说“要不行我把车押你这，这车再不值钱也值2500元钱。”我也没同意，他就从驾驶位的车脚垫位置拿出一把木柄铁头的斧子扔在我脚下说：“我要是不还给你钱，你就拿斧子砍我。”当时我也害怕了，后来他又说挺多年前他拿两把枪犯过事，当年江城日报大半篇都写的是他，我听了就更害怕了，就按照他说的号码加了他的微信。在我给他转钱之前，他在微信里编辑了一个3000元钱的欠条发给我了，说到江南之后给我2600元钱。他当时就说多给我写点，然后到江南之后给我2600元钱，说不能让我白给他拿钱。之后我给他转账了2500元钱。转完钱之后，我们就沿着桃源路向吉林大街方向走。到儿童医院附近的时候，因为我一直比较害怕和紧张，就不太高兴，那个男的就对我说：“你乐呵的，高兴点，别惹我生气，我要是不高兴了，就给你踹大车底下去。”我也没敢吱声，然后他开车过吉林大桥之后右转沿着滨江西路行驶至深圳街，行至三亚路后左转停在了路边。那个男的下车去了一个彩票站，我一直在车里了，大概过6-7分钟左右，他就出来了。他上车之后，我问他要带我去什么地方，他说要带我去他家找他媳妇，然后背着他媳妇拿他媳妇的手机转钱给我，之后他开车带我过深圳街和三亚路十字路口直接去了裕丰景苑小区。到裕丰景苑小区东侧侧门的时候，抢我钱的男的问我是在车里等他还是和他一起上楼，我说和他一起上楼，就和他一起去了裕丰景苑小区从三亚路方向数的第三个楼的2单元32楼3202号。进屋之后他媳妇不在家，他就让我在他家等着，我就一直在客厅的沙发上坐着，这段时间他一直在卧室内玩手机。大概等了40分钟左右，他从卧室里出来问我：“你卡里还有多少钱”，我说：“还有2000多”。他说：“你再给我转过来2500元钱”，我说：“我不给你转”，他说：“我要跟我媳妇对账，你要不给我转钱，我媳妇就不能给我转钱。”然后他又说“等我媳妇回来之后，我拿她电话给你转10000元钱，你收6000元钱，剩下的4000元钱你取出来后给我。”我说“你把我给你拿的钱还给我就行”。我就再次用微信又给他转了2500元钱。转完钱之后，他从我手里把我手机拿过去了，说要把之前用微信发给我的欠条删除了，重新用纸给我写个欠条，他删完我手机里的聊天记录之后也没给我打欠条就进屋了。抢我那个男的进屋后约10分钟左右又从屋里出来了，说他媳妇要回来了，让我下楼等他，我就拿着他的车钥匙下楼等他。我在楼下车里等了大概20分钟左右，他给我发微信视频让我上楼，我上楼到他家之后，他说他媳妇没回来，和他媳妇吵架了，问我还有没有钱了，我说没钱了。他问我还有没有现金，让我再给他拿2000元钱，他说要拿去给他媳妇看看钱，因为什么我也不明白，当时他情绪特别激动，还给我下跪了，说我不给他钱他的家就要散了。我看他这么激动，我也挺害怕的，就给他拿了2000元现金，然后和他一起开车去海口路和吉林大街交汇的加油站加油，他加油的100元钱就是从我给他拿的钱里抽出来的。在加油时他对我说：“我打架很厉害，就是让你拿斧子和我单挑，你也打不过我，要不咱俩下车去试试。”然后又说给我打欠条并且告诉我他懂法，只要他给我打欠条，公安机关也不会拿他怎么样，最多我也只能去法院起诉他，我挺害怕的也没敢吱声。之后他带我去嘉业景园了，他说是去找他媳妇，但是我也没看见，然后他说开车送我回店里，再给我打欠条，在路上的时候他一会说要给我买衣服、一会说要请我吃饭，我都没敢去，最后他在神华万利城小区一个卖轮胎的地方借了印泥，在马路边上给我打了一个10000元钱的欠条。之后他说有事，给了我20元钱让我自己打车回店里，我就自己打车回店里了。2017年1月24日晚上的时候，抢我钱的那个男的给我打电话，让我用微信给他转50元钱交电话费，我又用微信给他转了50元钱。大概晚上20点左右，他又给我发微信，说吃饭钱不够了，开始让我给他再转950元钱，我没给转，后来又说让我给他转400元钱，我也没给他转。我再次转钱给他，是我怕他停机就找不到他。其另陈述：我和他一起上楼，是因为我怕不和他上楼就找不到他要钱了。第二次给他转账2500元钱，因为我当时在他家里，再加上之前在车上他把斧子扔在我脚下和他说的那些吓唬我的话，我特别害怕，我就给他转了。我给他2000元钱现金，也是因为我害怕，因为我在他家，他情绪还特别激动，我怕不给他钱，我在他家走不了。李某是抢我钱的男子，他用微信把他的身份证照片发给我了。13、被告人李某供述，2016年1月24日中午12时左右，我和刘某1的外甥到北极街的一个汽车修理厂修理轮胎，我在一个月之前来过这里修过轮胎，今天来这里修车后听邻家店铺的人喊这个老板名字，我才知道他叫付某。我当时开的我是朋友刘某1的车，车牌为粤TL9X**的银灰色丰田威驰轿车。修完车之后刘某1的外甥拿出100元给修理厂老板，老板说破不开，修胎就收10元钱，然后我跟修理厂老板说我开的丰田威驰电瓶不好使，问他能不能换，老板说能换，后我就跟老板说我先把胎送回去，然后我回来换电瓶的时候再给钱，后我就开车把刘某1的外甥送回到北极清真寺那了，之后我又返回到修配厂准备换电瓶。我当时身上没有钱，我微信里面有135元，我当时想换完电瓶后让别人给转钱。我准备换电瓶的时候接到要账的短信和微信，他们威胁我如果再不还钱就把我的信息发到网上去，我比较害怕，我没有钱还给这些要账的，我就问了一嘴修理厂老板微信有钱么，修理厂老板说微信里有钱。我通过修理厂老板对话发现他比较老实，而且我看他个子不高而且还比较瘦，我就想管他借钱。他要不借给我，我忽悠忽悠他，吓唬吓唬他也能弄点钱。我和修理厂老板不熟悉，因为当时要账逼的紧，我也是没有办法了，而且我看这个老板挺憨厚老实的就想在他身上弄点钱出来。我当时也是没有办法了，熟悉的人已经借不到钱了，再有不熟悉的人借钱，我可以慢慢还，他也找不到我家，不知道我的具体情况。因为我管熟悉的人借钱不还，他们都上我母亲家里去闹，给我母亲闹的都不想活了。我当时接到一个卖手机卡的女子的短信和微信，还接到哈达湾和平街的一家超市女老板的微信。我是在网上赌博欠他们的钱，欠卖手机卡的女子1700元，欠超市女老板3000元。我听修理厂老板微信里有钱，我就让修理厂的老板先开车给我送家去，然后让他再开车回来换电瓶。因为我想我要是在修理厂管老板借钱他不可能借我，我让他跟我上车之后，车上就我俩我也好说话，如果修理厂老板肯借给我钱，我就把车押给他，等我还钱的时候再把车开走，如果修理厂不同意押车，我就想其他的办法让修理厂老板给我拿钱。我跟修理厂老板上车之后，我就开车往江南走，走到北极火车道附近的时候就开始堵车了，我就管这个修理厂老板借钱，修理厂老板不肯借给我，我又多次恳求他借给我钱，这个老板还是不肯借给我，而且要账的还一直逼着我要钱，我就从车的驾驶员右侧脚垫处拿出一把斧子，然后把斧子扔到副驾驶修理厂老板的脚下跟他说：“我要是差你事，你拿这个斧子砍死我都行。”这个修理厂的老板就把脸耷拉下来了，不敢说话了。我就让这个修理厂老板加我的微信并让他给我转了2500元。转完之后我还用微信给这个老板编辑了一个欠条，欠条内容大概是“李某欠付某人民币3000元整。”之后我就开车往江南来，一路上我看这个修理厂老板不说话，我就跟这个老板说：“你乐呵点，你要不乐呵你就下去吧，我不用你跟我去了。”这个修理厂老板还是没说话。我当时骗修理厂老板说，我媳妇要跟我对账，我把钱花冒了，我对不上了，向他借钱倒个短，我媳妇那边对完账再还给他。我要是跟修理厂老板实话实说，说我借钱还账他肯定不可能借给我的，所以我才编个谎言。我把车里的斧子拿出来扔到修理厂老板的脚下，并且说：“我要是差你事，你拿这个斧子砍死我都行。”因为修理厂的老板不同意借给我，我的目的是想吓唬吓唬他，吓唬完之后好借给我钱。我还在车里跟这个修理厂老板吹嘘自己以前是跟大哥的，说我大哥手里有枪，当年在江城日报都报道过，还告诉这个修配厂老板如果以后有事就找我，我能帮他办事。我说这话的目的是吹嘘我自己有多厉害，然后让修理厂老板害怕我。我让修配厂老板乐呵点是因为我不想让修配厂老板担心，因为钱已经给我转完了，我就想安抚一下他。我当时给修理厂老板用微信写个欠条是为了安抚他，作为一个借钱的凭证。我当时承诺这个钱还给他，还跟他说一个小时之后就还给他。我没有经济来源，当时我就想我拿修配厂老板的钱再赌一下，赢了就还给他，输了我再想其他办法。转完钱之后，我就拉着这个修配厂老板到江南三亚路附近的一个彩票站，之后我自己下车租了一个在裕丰景苑的日租房，是三亚路拐进去第二个楼的2单元32楼3202室。我租这个房子，是因为平时我都没有地方住，不敢回家，一回家就有债主过来要账，现在兜里有钱了就想租个房子好好睡一觉。我俩到楼下后，我跟修配厂老板说：“咱俩上楼吧，上楼等我媳妇，我媳妇回来就给你钱。”我说的我媳妇指的是我前妻，但事实我前妻根本就不知道这事，也不可能过来。我骗修配厂老板是因为我想让修配厂老板相信我，给我时间，我好进行赌博，赌博赢回来好把钱还给修配厂老板。上楼后我就想用赌博的方式把钱赢回来，我骗修配厂老板说我媳妇对账了，金额不对，还差一部分，让他再借给我2500元。修配厂老板开始不借给我，我就威胁他说，如果不借给我，我媳妇对账对不上的话，之前的钱你也拿不回去了。修配厂老板就用微信给我转了2500元。然后我把他手机里3000元的欠条删除了，我告诉他一会我给他写一张10000元的欠条，还骗他说我一会让我媳妇给我打10000元过来，我给他6000元，多给他1000元算是利息。之后我就骗他说我媳妇要回来了，让他下楼等我。我把他支开后就开始用手机玩一种叫“U乐”的网上老虎机，进行赌博，玩了一会就把我从修配厂老板那里要来的钱输没了。我就给这个修配厂老板发个微信让他上楼，他上楼后我骗他说我媳妇发现账不对，跟我吵架了。我就还向他借钱，说好跟我媳妇对账，修配厂老板说没有钱了，我当时还想在他那弄点钱继续赌，我就直接给他跪下了，还给他磕了一个头，修配厂老板就从兜里拿出来2000元现金给我。我看钱到手了就想把他甩开，就带他到三亚路与吉林大街交汇处的中石油加油站加了100元的汽油。当时用的是这个修配厂老板给我的2000元里的钱，在加油的时候我跟修配厂的老板说：“你太瘦了，就算是给你斧子你也打不过我。”修配厂老板没说话。这也是为了吓唬他，开始的时候我把斧子给他扔过去也是这么想的，这个修配厂老板的小体格就算给他斧子他也不敢砍我，退一步说他要是真拿斧子砍我，他也未必能打过我。我给修配厂老板跪下磕头是因当时我着急用钱，啥招都用。这些钱我还了卖手机卡的女老板1000元，还了超市女老板300元，还了闫帅500元，还了小微300元，给租房子的房东300元，剩下的我记不清还还给谁了。加了100元的油，花100元吃饭，剩下的钱我都赌博用了。加完油之后，我骗他说我媳妇在吉林大街嘉业景园，到了后我自己下车溜达了一圈，然后告诉他说我一会给他转，现在没有。后我拉着他到中东神华万利城附近找了个汽车装饰(商店)，借了笔、纸和印泥，后我给修配厂老板写了一张欠条，欠条内容大概是李某欠付某人民币10000元整，于2017年1月25日之前归还。写完之后，我给这个修配厂老板拿了20元钱让他打车走了。我骗修配厂老板说我媳妇在嘉业景园，是想把他支走，没想到这个修配厂老板不下车，我就继续拉着他走了。我给修配厂老板写欠条也是想逃避法律的责任，因为我也害怕他到公安局报案，我给他写完欠条，我就告诉他可以到法院起诉我。我们分开之后，我又给这个修配厂老板发微信，让他给我存50元话费，这个修配厂老板给我发了50元的红包。晚上我回到我租住的房子后，我还给这个修配厂老板发微信让他继续给我拿钱，开始管他借1000元，他没借给我，后来我借400元，他也没借给我，我就不继续借了。我从修配厂老板那里拿钱的想法是，我赌博赢钱就给他，输了的话我就在想别的办法。本院认为，公诉机关指控被告人李某的犯罪事实成立，证据确实、充分。关于定罪方面，本院认为，根据公诉机关当庭向本院提供的证据，不能认定被告人李某非法占有被害人付某的合法财物，是以使用暴力、胁迫的方法迫使被害人当场交出财物而得。被害人付某将其钱款交给被告人李某的主要原因是被李某虚构让他媳妇还钱、甚至多还钱的谎言所欺骗，错误地认为到李某家以后，李某会还钱，从而被李某骗取了数额较大的财物。故公诉机关指控被告人李某犯有抢劫罪的罪名不成立，被告人李某的行为符合诈骗罪的构成要件，其行为构成诈骗罪。具体理由如下：首先，根据公诉机关当庭提供的证据，对被告人李某先后在被害人付某处共非法取得财物7050元(公诉机关认为被告人李某非法取得其中7000元的行为，构成抢劫罪)的整个犯罪过程进行评析：1、被告人李某在北极火车道口处，先以车抵押为由向付某借款，在遭到被害人拒绝后，李某扔过去一把斧子并说：“我要是不还给你钱，你就拿斧子砍我。”后又吹嘘其以前拿枪犯过事。付某加了李某微信后，李某在微信中编写了3000元欠条，并说到江南后给付某2600元，后付某给李某转了2500元钱。在上述过程，李某将斧子扔到付某脚下、对付某的言语及当时被害人所处的环境以及被害人身材与被告人李某相比相对瘦小等因素来看，有一定恐吓被害人之意。但从被告人说以车抵押借款及被告人在微信中给付某写欠条，并说到江南后给付某2600元钱等语言来看，也有一定的忽悠、骗取之意。而接下来被害人的表现，则反应出被害人给被告人李某转款，不是因为被告人的行为及语言受到精神强制，不得已而为之，而是轻信了李某的谎言。具体表现为：①李某到三亚路附近彩票站租房时，付某陈述其独自在车中等候有6、7分钟之久。如付某在此之前的转款是受到恐吓所致，那么此时其就逃离现场并报警，而其并没有，说明付某对李某并没有害怕和恐惧感；②当二人来到裕丰景苑小区的东侧侧门时，付某陈述：“到裕丰景苑小区东侧侧门的时候，抢我钱的男的问我是在车里等他还是和他一起上楼，我说和他一起上楼，就和他一起去了裕丰景苑小区从三亚路方向数的第三个楼的2单元32楼3202号。”如果之前付某给付李某2500元钱，是基于李某的威胁或以暴力相威胁所致，那么此时付某内心中应对李某充满恐惧，正常人此时应该有逃离李某的想法，付某却没有这么做，而是同意与李某一起上楼。从以上事实亦可看出，付某对李某并没有害怕和恐惧感。2、被害人付某第二次转给李某2500元和给李某2000元现金的过程中，李某对付某没有任何威胁的行为和恐吓的言语。而是以“用其媳妇的钱来还款”的欺诈手段，甚至采取了给被害人下跪的方法，继续骗取被害人钱财。对此，被害人陈述：“第二次给他转账2500元钱，因为我当时在他家里，再加上之前在车上他把斧子扔在我脚下和那些吓唬我的话，我特别害怕，我就给他转了；我给他2000元钱现金，也是因为我害怕，因为我在他家，他情绪还特别激动，我怕不给他钱，我在他家走不了。”即被害人对给李某后两笔钱款解释是因为在李某家，害怕出现危险。本院认为，通过李某的供述及付某的陈述，无法认定付某是出于受胁迫才把这两笔钱款交给李某。具体评析如下：通过付某的陈述可以认定下列事实：①他与李某上楼后，李某在卧室内玩游戏，他在客厅等了有40分钟左右；②又转给李某2500元钱后，李某让他下楼，他在李某的车中呆了有20分钟，李某让他上楼时，他又上了楼，并且此后又给了李某2000元现金。通过以上事实可以看出，在上述过程中，被害人付某内心并没有担心或害怕有危险发生，如果他内心真的害怕会在李某“家”发生危险，那么其在客厅等候李某40分钟这段时间，为何没有采取任何自救措施，如报警或逃离现场等。另外，在其下楼后，也有足够的时间和条件采取逃离、报警或向朋友、家人求救等其他自救措施，而被害人并没有。而是当李某让他上楼后，他又主动上了楼。这也说明被害人付某当时的心理状态，对李某并没有害怕或恐惧感。另外，在付某回到汽车修配厂后，李某打电话让他转50元钱交电话费，付某又给他转了50元钱。这些都足以证明被害人付某给李某钱款的主要原因是被李某能够还钱的谎言所欺骗。其次，从被告人李某的作案手段上也与抢劫犯罪不相符，更符合诈骗犯罪的特征，具体表现在：1、在李某犯罪过程中把他的身份证照片发给了付某；2、被告人李某给付某所写的欠条结尾处，把他的身份证号也写在了上面。说明被告人李某当时的心理状态也是想骗取付某的钱财，而不是抢。综上，本院认为，被告人李某以非法占有为目的，采取欺诈的手段，骗取被害人付某财物数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控罪名不当，应予变更。被告人关于其行为不构成犯罪的辩护意见，本院不予采纳。辩护人关于被告人没有前科劣迹，可酌情从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条第一款第(二)项的规定，判决如下：被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月10日起至2017年12月9日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）二、责令被告人李某于本判决生效后十日内退赔被害人付某人民币七千元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  胡春炜人民陪审员  蒋新民人民陪审员  刘清荣二〇一七年六月十四日书 记 员  张译方