上海市黄浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）黄浦民一（民）初字第7436号
原告上海市对外服务有限公司。
法定代表人李栋。
委托代理人李盼。
委托代理人施僶。
被告王建中。
委托代理人张毅霞，上海恒杰律师事务所律师。
被告江林重工（常州）机械有限公司上海分公司。
负责人申尚勳。
委托代理人黄金枝。
委托代理人许光日，上海海颂律师事务所律师。
原告上海市对外服务有限公司（以下简称“外服公司”）与被告王建中、江林重工（常州）机械有限公司上海分公司（以下简称“江林重工上海分公司”）劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员袁伟独任审判，公开开庭进行了审理。被告王建中、江林重工上海分公司均不服上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，亦在法律规定的期间内向本院提出起诉。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，叁案并案审理，以本案原、被告确定双方当事人的诉讼地位。原告外服公司的委托代理人李盼，施僶，被告王建中及其委托代理人张毅霞，被告江林重工上海分公司的委托代理人许光日到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告外服公司诉称，2008年10月，外服公司与被告王建中签订劳动合同，并派遣王建中至江林重工上海分公司工作。2013年7月4日，被告江林重工上海分公司以被告王建中严重违纪为由将其退回原告处，原告依照《劳动合同法》相关规定及双方的《劳动合同》约定，依法解除与被告王建中的劳动关系，无需支付赔偿金。故请求法院判令原告不支付被告王建中违法解除劳动合同赔偿金人民币（以下币种均为人民币）118，790元；不支付2013年5月25日至2013年5月28日期间工资773.93元。
被告王建中辩称，2008年10月与外服公司签订了劳动合同，由外服公司派遣进入江林重工上海分公司工作。2013年5月27日，被告按惯例以手机短信方式向江林重工上海分公司申请休假，江林重工上海分公司未提出异议。2013年6月3日，被告江林重工上海分公司却以旷工违纪为由通知王建中解约。2013年7月4日，又收到外服公司解除劳动合同的通知。因外服公司、江林重工上海分公司系违法解约，故不同意原告的诉请。同时，要求外服公司、江林重工上海分公司共同支付1、违法解除劳动合同的赔偿金154，836元；2、2013年5月25日至2013年7月4日工资11，282元；3、2012年度未休年休假工资5，503元；4、2012年9月30日、10月1日、2日、3日、2013年1月1日法定节假日加班工资5，503元；5、2008年3月至2013年7月4日双休日加班工资188，777元；6、2013年5月27日至28日出差补贴350元。
被告江林重工上海分公司辩称，2008年10月24日，王建中与外服公司签订了劳动合同，由外服公司派遣进入江林重工上海分公司任技术工程师工作。2013年5月28日至5月31日，被告王建中擅自旷工。为此，由韩国总部派工程师解决应属王建中处理的事宜，给公司造成经济损失。根据《员工手册》规定，员工无故旷工为严重违反公司规章制度，公司有权立即解除劳动合同。故2013年6月3日将王建中退回外服公司解除了与王建中的劳务关系，外服公司在2013年7月4日解除了与王建中的劳动关系，而区仲裁委员会认定的事实不清。现请求不承担支付违法解除劳动合同赔偿金118，790元以及2013年5月25日至28日工资733.93元的连带责任；不支付2012年应休未休年休假工资5，461.60元。
另，外服公司与江林重工上海分公司对王建中起诉之要求，不予同意。
根据庭审，原、被告的陈述以及双方对证据的质证意见，本院确认法律事实如下，2008年10月24日，被告王建中与原告外服公司签订了2008年10月24日至2010年10月23日的劳动合同、派遣协议。合同期满即行终止。但期满时，王建中根据派遣协议的约定，正在派遣期内的，且双方与用工单位均无异议的，本合同的终止可自动续延24个月，并依此类推。并约定，王建中在用工单位的工作岗位为技术工程师，月工资6，500元／税前，由用工单位支付。2012年7月30日，被告王建中再次与原告外服公司签订了2012年10月24日至2014年10月23日的劳动合同、派遣协议，月工资调整为7，980元／税前。王建中离职前十二个月平均工资为11，879元。
2013年5月27日，王建中向江林重工上海分公司发出手机短信“…我们斟酌再三，心理难以平衡，所以决定明天一起休假，希望总部给我们一个公平的待遇”。同年6月3日，江林重工上海分公司向王建中发出退回派遣通知函：“在2013年5月27日至5月31日，未经公司允许，您擅自不来上班，旷工长达四天，导致我司经营管理出现严重问题，严重违反了公司的规章制度，根据你与上海市对外服务公司劳动合同第十二条，以及我公司与外服公司双方协议，终止与你的劳务关系，将你退回外服公司”。同日，江林重工上海分公司向外服公司发出退回派遣通知函、派遣员工退回通知单，确认王建中的最后工作日为2013年7月4日。据此，外服公司向王建中发出解除劳动关系通知书及“2013年7月4日合同终止”的上海市单位退工证明，并解除与王建中的劳动关系。
2013年10月18日，王建中向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求外服公司1、支付违法解除劳动合同赔偿金154，836元，江林重工上海分公司承担连带责任；2、支付2013年5月25日至2013年7月4日工资11，282元，江林重工上海分公司承担连带责任；3、支付2012年年度应休未休年休假折薪5，503元，江林重工上海分公司承担连带责任；4、支付2012年9月30日至10月3日、2013年1月1日法定节假日加班工资5，503元，江林重工上海分公司承担连带责任；5、支付2008年3月至2013年7月4日双休日加班工资188，777元，江林重工上海分公司承担连带责任；6、支付2013年5月27日、28日出差补贴350元，江林重工上海分公司承担连带责任。2013年12月4日，上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会作出浦劳人仲（2013）办字第9235号裁决，裁决如下：一、外服公司于本裁决生效之日起三日内支付王建中违法解除劳动合同赔偿金118，790元，江林重工上海分公司承担连带责任；二、外服公司于本裁决生效之日起三日内支付王建中2013年5月25日至28日工资733.93元，江林重工上海分公司承担连带责任；三、江林重工上海分公司于本裁决生效之日起三日内支付王建中2012年应休未休年休假折薪5，461.60元；四、江林重工上海分公司于本裁决生效之日起三日内支付王建中2013年5月27日、28日出差补贴350元；五、王建中要求外服公司支付2012年9月30日至10月3日、2013年1月1日法定节假日加班工资5，503元，江林重工上海分公司承担连带责任的请求不予支持；六、王建中要求外服公司支付2008年3月至2013年双休日加班工资188，777元，江林重工上海分公司承担连带责任的请求不予支持；七、王建中要求外服公司支付2013年5月29日至2013年7月4日工资，江林重工上海分公司承担连带责任的请求不予支持；八、王建中要求外服公司支付2012年年度应休未休年休假折薪5，503元请求不予支持；九、王建中要求外服公司支付2013年5月27日、28日出差补贴350元的请求不予支持。外服公司、王建中、江林重工上海分公司对上述裁决均不服诉至本院。
以上事实，由原告外服公司提供的劳动合同、派遣协议、江林重工上海分公司退回派遣通知函、派遣员工退回通知单、国内特快专递邮件详情单、上海市单位退工证明；被告王建中提供的劳动合同、派遣协议、江林重工上海分公司的退回派遣通知函、解除劳动关系通知书、上海市单位退工证明、储蓄账户交易明细、发票联若干（复印件）、短信（截屏）、电子邮件、周末调休规定、旅费交通费规定、仲裁庭审笔录、通话录音（光盘）、证人证言、浦劳人仲（2013）办字第9235号裁决书；被告江林重工上海分公司提供的员工手册、短信（截屏）、照片（办公场所）、证人情况说明及原、被告的庭审陈述为证，本院予以确认。
根据庭审查明的事实，本院认为，王建中与外服公司签订劳动合同后被派遣至江林重工上海分公司工作。故王建中与外服公司具有劳动关系，与江林重工上海分公司具有用工关系。在劳动争议纠纷案件中，用人单位应严格依照法律和企业的规章制度，特别是以违纪解除劳动关系的，必须有确凿、充分的违纪证据后，依据法定程序解除。本案中，江林重工上海分公司以王建中旷工严重违纪为由解聘王建中，提供了手机短信，但从证人的证词中反映，短信请假系公司惯例，且用工单位未就规章制度包括出勤请假等向王建中告知以约束双方的权利义务。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。江林重工上海分公司在与王建中的用工关系中，未将《员工手册》等规章告知员工，现单独就王建中的缺勤认定其违纪，且未提交损失的事实依据，不能因此认为王建中的行为系旷工或给江林重工上海分公司造成巨大损失并构成违纪。因此，江林重工上海分公司依据其制订的《员工手册》的规定，以王建中“一个月内旷工及有被视为旷工行为累计3日以上”的处理缺乏依据。外服公司在未核实王建中的违纪情况下，仅根据江林重工上海分公司的陈述就与王建中解除劳动合同违反法律规定，应当向王建中支付违法解除合同的赔偿金。因王建中离职前实际月平均为11，879元。故外服公司应当按照本市职工月平均工资的三倍标准支付王建中相当于10个月工资的赔偿金即118，790元，并由江林重工上海分公司承担连带责任。关于2012年9月30日、10月1日、2日、3日、2013年1月1日法定节假日加班工资及2008年3月至2013年7月4日双休日加班工资一节，江林重工上海分公司依据其本单位的实际情况，对员工的上船与下岸作出不同发放条件，具有行业的特殊性。故王建中以该期间的出勤主张法定节假日、双休日加班不具有合理性。同时又未就有关加班提供相关证据，以及被告江林重工上海分公司对此事实的否认，故王建中主张法定节假日、双休日加班的请求，没有依据本院依法不予支持。关于2012年度未休年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》王建中在2012年未休年休假天数为5天，可享受带薪年休假。故江林重工上海分公司在未安排年休假的前提下，应按其日工资的300％支付年休假折薪。外服公司亦应在王建中法定的年休假天数内承担责任。对于出差补贴费用，江林重工上海分公司未提出异议，但外服公司与王建中就出差补贴未曾进行过约定，王建中以其与江林重工上海分公司的约定主张由外服公司承担连带责任缺乏依据本院不予采信。涉及2013年5月25日至2013年7月4日工资，庭审中，原、被告确认王建中实际工作至2013年5月28日止，外服公司及江林重工上海分公司应依据其工资标准支付。在5月29日至7月4日间，由于王建中未提供劳动，根据权利义务对等原则，以及王建中与外服公司劳动合同中无用工单位工作期间执行工资标准为所在地政府每年规定的最低工资标准至劳动合同解除或终止的约定，故外服公司应按当年度本市职工最低工资标准支付王建中5月29日至7月4日薪资。
为此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第六十一条、第六十三条、第八十七条之规定，判决如下：
一、原告上海市对外服务有限公司应于本判决生效之日起七日内支付被告王建中解除合同赔偿金人民币118，790元，被告江林重工（常州）机械有限公司上海分公司承担连带责任；
二、原告上海市对外服务有限公司应于本判决生效之日起七日内支付被告王建中2013年5月25日至28日工资人民币733.93元，被告江林重工（常州）机械有限公司上海分公司承担连带责任；
三、被告江林重工（常州）机械有限公司上海分公司应于本判决生效之日起七日内支付被告王建中2012年应休未休年休假折薪人民币5，461.60元，原告上海市对外服务有限公司承担连带责任；
四、被告江林重工（常州）机械有限公司上海分公司应于本判决生效之日起七日内支付被告王建中2013年5月27日、28日出差补贴人民币350元；
五、原告上海市对外服务有限公司应于本判决生效之日起七日内支付被告王建中2013年5月29日至2013年7月4日工资人民币2，141.38元；
六、被告王建中要求原告上海市对外服务有限公司、被告江林重工（常州）机械有限公司上海分公司支付2012年9月30日至10月3日、2013年1月1日法定节假日加班工资人民币5，503元的诉讼请求不予支持；
七、被告王建中要求原告上海市对外服务有限公司、被告江林重工（常州）机械有限公司上海分公司支付2008年3月至2013年7月4日双休日加班工资人民币188，777元的诉讼请求不予支持；
八、被告王建中的其余诉讼请求不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币10元，本案适用简易程序，减半收取人民币5元，由原告上海市对外服务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 袁 伟
二〇一四年六月二十三日
书记员 程惠丽
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第六十一条劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件，按照用工单位所在地的标准执行。
第六十三条被派遣劳动者享有与用工单位被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位应当按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。
“劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同和与用工单位订立的劳务派遣协议，载明或者约定的向被派遣劳动者支付的劳动报酬应当符合前款规定。”。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。