福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽01刑终1383号
原公诉机关福建省连江县人民检察院。
上诉人(原审被告人)陈晓林，女，1993年6月6日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地福建省闽侯县。因本案于2017年4月29日被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
辩护人林琰、胡玉富，福建海山律师事务所律师。
福建省连江县人民法院审理连江县人民检察院指控被告人陈晓林犯贩卖毒品罪一案，于2017年10月19日作出（2017）闽0122刑初341号刑事判决。宣判后，被告人陈晓林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状及辩护人的辩护意见，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2017年3月份的一天晚上，被告人陈晓林按约定，将藏放于连江县凤城镇格林威治小区对面一辆黑色电动车上的一小包甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吸毒人员郑某，得款人民币300元。
2、2017年4月下旬的一天，被告人陈晓林在连江县万家城市广场3号楼附近，将五小包甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员郑某，得�人民币1000元。
3、2017年4月28日20时许，被告人陈晓林在连江县敖江镇浦下村村口向“四川”购买两小包甲基苯丙胺后，准备按约定贩卖给郑某时，被民警当场抓获。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人郑某的证言，证实其先后三次向陈晓林购买冰毒。第一次是2017年3月份的一天傍晚，其打电话问陈晓林有否冰毒帮忙拿一个，陈晓林说要联系一下。一会儿，陈晓林叫其先付300元人民币，并让其等电话通知。一会儿，陈晓林说将毒品放在连江县格林威治对面的一辆黑色电动车上，其找到了那辆黑色电动车，在电动车坐垫下拿到一小包透明塑料袋装的冰毒。第二次是2017年4月26日左右的晚上，其打电话问陈晓林有否冰毒帮忙拿5个，陈晓林说�联系一下。一会儿，陈晓林让其通过手机转账1000元，其转了1020元给陈晓林。后陈晓林在连江县万家城市广场三号楼下路边交给其五包透明塑料袋装的冰毒。第三次是2017年4月28晚20时许，其打电话问陈晓林有否冰毒帮忙拿2个。一会儿，陈晓林回复说有，让其将所欠赌博款600元还她，其通过手机转账了600元给陈晓林后，并让陈晓林先给其冰毒，陈晓林叫其到连江县敖江镇浦下村村口马路处等。后在约定地点，二人还没交易，民警将其二人传唤到派出所。其辨认出被告人陈晓林。
2、现场勘查笔录及现场照片，证实案发现场情况。
3、支付宝转账截图，证实2017年4月28日郑某转账给陈晓林人民币600元，2017年4月27日郑某转账给陈晓林人民币1020元，2017年4月23日郑某转账给陈晓林人民币128元。
4、微信聊天记录，证实陈晓林和郑某商议毒品交易的内容。
5、现场检测报告，证实陈晓林、郑某尿检结果均呈甲基苯丙胺阳性。
6、辨认现场笔录及照片，证实被告人陈晓林对其三次贩卖毒品的地点进行指认。
7、通话清单，证实2017年3月20日至4月28日，陈晓林17192156796的手机号与136××××8098的号码有多次通话记录（4月26日无记录）。
8、户籍证明，证实被告人陈晓林的身份情况。
9、抓获经过，证实2017年4月28日，民警在连江县敖江镇浦下村村口马路边抓获正在与上线“四川”进行毒品交易的被告人陈晓林，“四川”当场骑摩托车逃离，随后民警又在现场抓获前来向陈晓林购买毒品的郑某。
10、被告人陈晓林在侦查阶段的供述，称其有帮郑某购买过三次冰毒。第一次是2017年3月份的一天傍晚，郑某与其联系问是否有冰毒帮他拿一个，其表示要问一下才知道，之后就联系外号“四川”的男子问是否有冰毒拿一个，“四川”说等一下回复。一会儿，“四川”回复说有。郑某在万家城市广场楼下给其300元。“四川”将毒品放在连江县格林威治对面，因为郑某着急要拿到冰毒，其就将“四川”放置冰毒的位置告诉郑某，让他自己去拿。当天晚上，其将300元交给“四川”。第二次是2017年4月26日左右的晚�，郑某问是否有冰毒帮他拿五个。其联系“四川”，“四川”说有，并约定了交易地点。其让郑某手机转账1000元，后前往连江县敖江镇浦下村村口马路处，“四川”将纸巾包裹的五包冰毒交给其。其就联系郑某确认交易地点，后先去朋友家将五包冰毒中一包打开拿了一点留给自己吸食，接着在连江县万家城市广场三号楼下路边将五包冰毒交给郑某。次日晚，其将1000元交给“四川”。第三次是2017年4月28日晚20时许，郑某问是否有冰毒帮他拿二个，其联系“四川”，“四川”说有，并约定交易地点。因为郑某还欠其600元，对方支付宝钱不够就先转了600元，二人约好剩下400元在交易前转账。其前往连江县敖江镇浦下村�口马路处，“四川”将烟盒装的两包冰毒交给其。“四川”开车过来的时候，后面跟着一辆小车并停在不远处，其就问“四川”是否有朋友跟在后面，“四川”没回答，之后二人分开，“四川”去推他的摩托车跑掉了。几个男的从小车上下来向其跑过来，其就将装冰毒的烟盒丢在路边跑了。跑了一会儿就被民警抓住了，之后民警带其回去找扔掉的冰毒但没找到。其辨认出郑某。
原审法院认为，被告人陈晓林违反国家毒品管理法规，先后三次贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。据此，作出判决：一、被告人陈晓林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币5000元。二、�续追缴被告人陈晓林违法所得人民币1300元，予以没收，上缴国库。
上诉人陈晓林上诉理由：其只是帮朋友代购毒品，主观上没有贩卖毒品的故意，且代购并未从中获利，客观上没有贩卖毒品的行为；其只实施了两次代购行为，第三次并没有拿到毒品，不应认定为一次代购。
辩护人辩护意见：没有证据证明陈晓林在帮忙代购毒品时加价及获利，认定陈晓林变相加价出售毒品事实不清，证据不足；陈晓林为朋友代购用于吸食的毒品且并未从中牟利，不应认定为贩卖毒品；陈晓林被抓获时，未从其身上及案发现场查获毒品，故认定其三次贩卖毒品从而以贩卖毒品“情节严重”认定不当。
经审理查明，原判认定事实清楚，有被告人供述、相�证人证言、现场勘查笔录及照片、支付宝转账记录、微信聊天记录、现场检测报告、辨认笔录、手机通话清单、户籍证明、抓获经过及其他书证材料等证据为证，证据间能相互印证，足以认定。上述证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈晓林违反国家毒品管理法规，多次贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。关于陈晓林的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，陈晓林在侦查阶段即供述2017年4月28日晚与“四川”进行毒品交易后，因民警抓捕而将毒品丢弃，证人郑某的证言能证实当晚与陈晓林联系购买毒品时，陈晓林表示有货并约定交易地点，后其到达交易地点与陈晓林见面时被抓获，侦查机关出具的抓获经过亦能证实案发当晚在交易地点抓获正在与上线进行毒品交易的陈晓林，并在现场抓获前来交易的郑某，现有证据能够证实陈晓林的该起贩毒事实；陈晓林先后三次向郑某贩卖毒品的行为，应以贩卖毒品罪认定，相关诉辩意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 林朝晖
审判员 郭 翔
审判员 程 颖
二〇一七年十一月二十九�
法官助理邱宁
书记员刘小明
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
�三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。