天津市武清区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）武民一初字第4446号
原告：王瑞祥，男，1974年9月8日生，汉族，住天津市武清区。
委托诉讼代理人：孟婧，天津杰森律师事务所律师。
被告：天津娃哈哈宏振饮料有限公司。住天津市武清开发区福源道北侧**号。
法定代表人：宗庆后，该公司经理。
委托诉讼代理人：赵淑慧，该公司职员。
委托诉讼代理人：范桂香，天津津北斗律师事务所律师。
原告王瑞祥与被告天津娃哈哈宏振饮料有限公司（以下简称娃哈哈公司）侵权纠纷一案，本院于2015年5月21日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王瑞祥及委托诉讼代理人孟婧，被告委托诉讼代理人赵淑慧、范桂香均到庭参加了诉讼。此案现已审理终结。
王瑞祥向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费8632.1元，住院伙食补助费120元，营养费900元，交通费509元，停工留薪期工资14590元，护理费4513元，一次性伤残补助金18569.25元，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金19360元，共计67193.35元；2、鉴定费2190元由被告承担；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2012年8月30日，原、被告签订劳动合同，合同期为3年，自2012年8月30日-2015年8月29日止，为操作工。2012年11月1日，原告在工作中被碱液烧伤右眼。事发后，原告要求被告承担治疗费用并申报工伤，被告予以认可并承诺现由原告垫付医疗费后由被告予以报销。期间被告曾派人带原告进行治疗复诊。2014年5月14日，原告伤情被相关部门认定为工伤，并可享受工伤待遇。后于2015年3月19日，相关部门以被告申报工伤认定的时间存在问题为由，做出撤销工伤认定、停工留薪鉴定及劳动能力鉴定的通知。至今，被告仍未向原告支付全部医疗费用及工伤待遇。原告认为，因被告未在法定期限内为原告提交工伤认定申请导致原告无法享受工伤待遇，相关责任应由被告负担。故起诉，请求法院判如所请。
娃哈哈公司辩称，不同意原告的诉讼请求。1、原告陈述双方劳动合同情况及原告发生事故情况属实，但原告起诉已超诉讼时效。本案属于人身损害赔偿，诉讼时效为一年；2.被告从未承诺过为原告报销医疗费，未答应给原告认定工伤。2014年2月28日，被告为原告做手术是因为原告多次信访，被告受政府压力所致。3、被告与原告在2013年3月25日即已经解除了劳动合同。期间原告一直在被告处上班，被告一直给其发放工资，故原告不存在误工费。原告诉请的医疗费没有正式医疗票据部分，被告不予认可。原告住院期间由被告接送，不存在交通费，护理费不予认可。一次性伤残补助金和工伤医疗补助金及就业补助金均不予认可，因为本案不是工伤案件，而是人身损害赔偿案件。鉴定费用亦不同意赔偿。原告应自己在受伤一年内申请工伤鉴定，但其未提出，故视为原告放弃认定工伤。
本院经审理认定事实如下：原告原系被告单位职工，自2012年8月始在被告单位上班。2012年11月1日，原告在被告处工作过程中被碱液烧灼，造成右眼受伤。受伤后原告称自行先后到当地卫生所、武清区人民医院、廊坊市落垡镇卫生所、天津市眼科医院就医治疗，支付部分医疗费用。其中有武清区人民医院及天津市眼科医院正式票据的费用为249.1元，其余均为卫生所收据及药店票据。在受伤当日原告在武清区豆张庄乡中双庙村卫生所的诊断证明书中记载，原告伤情为碱致眼外伤，角膜损伤。2013年3月25日，原告与被告解除了劳动合同。在此期间，被告一直向原告发放工资至双方劳动合同解除。2013年12月-2015年2月期间，被告出车陪同原告就医治疗，并为原告垫付各项医疗费用共计9775.07元。其中原告于2014年2月28日-2014年3月4日在天津眼科医院住院四天，住院期间被告未安排陪护人员。在2014年2月28日天津眼科医院住院病例中记载原告伤情为1、假性翼状胬肉；2、陈旧性眼化学烧伤；3、干眼；4、睑球粘连。
2014年4月11日，被告为原告向工伤认定部门申请了工伤认定，武清区人力资源与社会保障局于2014年4月14日做出工伤认定申请书，认定王瑞祥受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条（一）项之规定，属于工伤认定范围，予以认定为工伤，同时认定工伤停工留薪期为2.5个月。2014年8月19日，劳动能力鉴定委员会再次做出《延长停工留薪期鉴定结论书》，将停工留薪期延长3个月。2014年12月18日，天津市武清区劳动能力鉴定委员会出具劳动能力鉴定结论书，认定伤残为无。2015年3月19日，天津市武清区人力资源与社会保障局和天津市武清区劳动能力鉴定委员会向原、被告下发了《关于撤销天津娃哈哈宏振饮料有限公司职工王瑞祥认定工伤决定书、延长停工留薪期鉴定结论书、劳动能力鉴定结论书的通知》，以申报工伤认定申请材料事故时间与其提交的延长停工留薪期及劳动能力鉴定的病历里显示事故时间不同为由，撤销了上述《工伤认定决定书》、《延长停工留薪期鉴定结论书》和《劳动能力鉴定结论书》。
工伤相关认定被撤销后，双方因赔偿问题协商不一，原告诉至本院。案件审理过程中，原告申请对伤残等级及误工、护理和营养期进行司法鉴定，天津医科大学司法医学鉴定中心于2015年11月30日做出司法鉴定意见书，认定依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，原告右眼角膜化学伤致右眼低视力为第十级伤残，并依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》认定误工期为90天，护理期为45天，营养期为30天。
上述事实，有原、被告陈述，诊断证明书、医疗费票据、工资明细、工伤认定决定书、司法鉴定意见书等证据予以证明，故本院对于上述事实予以认定。
对于有争议的事实，本院作出如下认定：庭审中，原、被告对原告的月平均工资数额说法不一。原告主张为2652.75元，并提供了原告自2012年9月至2013年4月的工资明细予以证明。被告对此不予认可，称原告提供的证据中2012年12月28日的150元和2013年2月6日的889元并非工资范畴，故不应计算在工资总额之内用以计算平均工资。本院认为，按照《工伤保险条例》第六十四条规定，即本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，故本院参照此规定酌情按照原告受伤前两个月平均工资计算，为2508.74元。
另，双方对于2012年天津市职工平均工资标准存在争议，经查，2012年天津市职工年平均工资为46464元，月平均工资为3872元。
庭审中，原告表示在原告离职前后均找被告协商过治疗事宜，但被告均说先让原告看病，看完病后再协商赔偿事宜。因为原告对被告公司信任，且对自行申报程序的无知，故没有自行申请工伤认定；被告表示因为原告在解除劳动合同前一直没有提出过眼伤严重，需要被告给予治疗，也没有提出过申报工伤，故被告认为原告伤情无耐，未予申报。双方解除劳动关系后，原告于2013年11月要求被告给予治疗，被告未予同意。后原告多次采取极端的方式要求被告给其治疗，在此情况下，被告才陪同原告治疗并为原告申报了工伤。后工伤认定被撤销。
本院认为，本案中，原告系在工作中受伤，被告为原告进行了治疗并申报工伤，虽然工伤认定等结论被相关部门撤销，但并不能否认原告是在工作时间、工作地点因工作原因受伤，对此，双方均不存争议。本案双方争议的焦点有两个：一、原告的工伤相关认定已被相关部门撤销，现请求各项赔偿能否得到支持；二、若能支持，应适用什么标准。
最高人民法院在2011年对全国民事审判工作的会议纪要中第六项“关于侵权责任纠纷案件”中规定，“职工遭受工伤事故后非因自身的原因未进行工伤认定，赔偿权利人请求侵权人承担民事责任的，应予受理。”根据该规定，在工伤申请期限内未进行工伤认定的受伤职工，可以作为权利人请求侵权人承担因未认定工伤造成其损失的民事赔偿责任，本案适用该规定。依据这一规定应确定两个问题：一是未进行工伤认定是否非职工本人原因，即确定侵权人；二是赔偿的标准。
第一，关于未进行工伤认定的原因。《工伤保险条例》第十七条规定，职工发生事故伤害，用人单位应当自事故伤害发生之日起30日内向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，用人单位未按规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。结合本案原、被告在庭审中的陈述，在原告受伤之初，被告对此明知并认可陪同购药，然其未能体察原告的伤情变化，及时为原告申报工伤，这与被告陈述“原告一直上班，我们认为伤情没有大耐，看看就已经恢复了”的陈述相互印证。原告自行治疗一直持续到2013年12月，故原告主张“被告说先治疗，后再和公司协商赔偿报销事宜”符合客观实际与常理，具有高度盖然性。原告属被告职工，伤情不很严重，被告有足够的赔偿能力，故原告基于信任被告的承诺，未在一年内申请工伤认定，不属于原告本人的原因。除此，在原告与被告解除劳动合同后，在原告多方找寻下，被告陪同原告治疗并虚报材料，为原告申报了工伤，也说明了被告认可事故发生之初未申报工伤过错在于被告。
第二，关于赔偿标准。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条的规定，承担侵权责任的方式主要有：……（六）赔偿损失。本案的损失即为原告的伤情属于工伤但未被认定工伤，原告由此遭受的工伤待遇损失。故《工伤保险条例》所规定的工伤待遇标准，即为本案适用的赔偿标准。
综合上述意见，对于原告的诉讼请求，本院做出如下评析：
关于原告主张的医疗费8632.1元，本院按照有票据予以证明的249.1元予以支持。其余医疗费用，因原告未能提供医疗机构出具的正式票据，故本院对此不予支持；
关于原告主张的误工费，本院认为，工伤保险待遇中包含有停工留薪期的规定。本案中，原告在与被告解除劳动合同后仍在继续治疗，故其符合给付停工留薪期工资的条件。虽然原告在工伤认定程序中鉴定停工留薪期限为5.5个月，但在案件受理后原告申请再次对误工期进行了司法鉴定，该误工期符合停工留薪期的性质，故本院依照鉴定意见中对于误工期的评定确定误工费用，按照原告工资标准计算为7526.22元（90天×2508.74元÷30天）；
关于原告主张的护理费，根据《工伤保险条例》第三十四条的规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。本案原告在与被告解除劳动合同后仍在继续治疗，并构成伤残，符合给付生活护理费的条件。参照上述标准，原告情况符合生活部分不能自理的情况，应按照天津市2012年度职工月平均工资的30%计算，为1742元（3872元×30%÷30天×45天）；
原告主张一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，十级伤残享受的一次性伤残补助金为7个月本人工资，故原告的一次性伤残补助金经计算为17561.18元（2508.74元×7个月）；
原告主张一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，根据《天津市工伤保险若干规定》第二十三条之规定，解除劳动关系的职工享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，按照其伤残等级，其中一次性工伤医疗补助金的标准为本市上年度职工月平均工资的2倍，一次性伤残就业补助金为本市上年度职工月平均工资的3倍。故原告请求一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金19360元（3872元×5个月），符合相关法律规定，计算合理，本院对此予以支持；
关于原告主张的伙食补助费和交通费，根据《工伤保险条例》第三十条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。故原告请求住院期间伙食补助费120元（30元×4天）请求合理，本院对此予以支持；原告主张交通费509元，考虑到原告自己治疗期间的实际支出，本院酌情支持100元；
原告主张营养费900元，因《工伤保险条例》中没有相应的赔偿项目和标准，故本院对此不予支持；
关于原告主张的鉴定费用2190元，根据《天津市工伤保险若干规定》第九条之规定，劳动能力鉴定费用属于工伤保险基金支付项目。原告申请鉴定系为主张权利的合理支出，且有相关票据予以证明，故本院对此亦予以支持。
被告辩称原告起诉超过诉讼时效，因原告的工伤认定被撤销的时间为2015年3月19日，原告自始知道其享受工伤待遇的权利被侵害，而原告于2015年5月21日提起本案诉讼，故原告起诉并未超过诉讼时效，对被告该辩称意见本院不予采纳；被告其他辩称意见亦缺乏相关依据，本院亦不予采信。
综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条，《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第十七条、第三十三条、第三十七条，《天津市工伤保险若干规定》第十八条、第十九条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告天津娃哈哈宏振饮料有限公司于本判决生效之日起七日内赔偿原告王瑞祥医疗费249.1元、误工费7526.22元、护理费1742元、一次性伤残补助金17561.18元、一次性工伤医疗和伤残就业补助金19360元，住院伙食补助费120元、交通费100元、鉴定费2190元，共计48848.5元；
二、原告其他请求不予支持。
如果未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
案件受理费150元，由被告天津娃哈哈宏振饮料有限公司担负150元。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于天津市第一中级人民法院。
审判员 佟鑫
二〇一七年一月十六日
书记员 陈楠
本判决所引用的法条
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
二、《中华人民共和国劳动法》
第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。
三、《工伤保险条例》
第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职【国公报2011第1号第8页】业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付【国公报2011第1号第11页】一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。
四《天津市工伤保险若干规定》
第十八条工伤职工的下列工伤保险待遇从工伤保险基金中支付：(一)工伤医疗费；(二)工伤康复费；(三)住院伙食补助费；(四)到统筹地区以外就医所需的交通食宿费；(五)辅助器具安装配置费；(六)生活护理费；(七)一次性伤残补助金；(八)一级至四级伤残职工的伤残津贴；(九)一次性工伤医疗补助金；(十)丧葬补助金；(十一)供养亲属抚恤金；(十二)一次性工亡补助金。
第十九条因工伤发生的下列费用，由用人单位支付：(一)停工留薪期内的工资福利待遇；(二)停工留薪期内的生活护理；(三)五级、六级伤残职工的伤残津贴；(四)一次性伤残就业补助金。
第二十三条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，经本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系；被鉴定为七至十级伤残的，劳动合同期满或者职工本人提出解除劳动合同的，可以解除或者终止劳动关系。解除劳动合同或者终止劳动关系的职工，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为本市上年度职工月平均工资的2至12个月：五级伤残为12个月，六级伤残为10个月，七级伤残为8个月，八级伤残为6个月，九级伤残为4个月，十级伤残为2个月。一次性伤残就业补助金的具体标准为本市上年度职工月平均工资的3至18个月：五级伤残为18个月，六级伤残为15个月，七级伤残为12个月，八级伤残为9个月，九级伤残为6个月，十级伤残为3个月。