河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）唐民四终字第428号
上诉人（原审被告）：河南太行振动机械股份有限公司，住所地：河南省新乡经济开发区中央大道66号，组织机构代码：17294509-4。
法定代表人：黄全青，该公司董事长。
委托代理人：刘辉，男，1980年3月12日生，汉族。
委托代理人：牛红江，河南中原法汇律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：唐山东海钢铁集团特钢有限公司，住所地：河北省唐山市滦县茨榆坨工业园区，组织机构代码：69469787-6。
法定代表人：林国镜，该公司董事长。
委托代理人：李杰，男，1987年7月25日生，汉族。
委托代理人：蔺和刚，河北蔺和刚律师事务所律师。
上诉人河南太行振动机械股份有限公司因买卖合同纠纷一案，不服河北省滦县人民法院（2013）滦民初字第5619号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年5月23日，原告唐山东海钢铁集团特钢有限公司因生产经营需要，向被告河南太行振动机械股份有限公司购买圆振筛用于1#焦化生产，总价款55万元，交货时间2013年8月5日前交货；同时合同约定了质量标准、交货方式、结算方式等。其中结算方式时间地点为：合同生效后预付30%，提货前付30%，货到齐乙方（被告）开具全额17%增值税发票给甲方（原告），设备验收合格后，运行2个月无质量问题付30%，余10%质保金在设备使用壹年无质量问题付清。
2013年6月7日，原告与被告签订《唐山东海钢铁集团钢铁有限公司5#6#高炉工程振动筛设备订货合同》，约定原告向被告购买振动筛、振动给料机用于5#6#高炉生产，总价款240万元。交货期为合同生效后30天交原料振动筛60天内将5#高炉设备送齐至甲方（原告）现场，6#高炉工期自收到预付款之日算起同5#高炉设备工期；被告未能按合同规定交货，则要承担违约责任，每逾期一日，按合同总价的千分之五承担违约金。
按合同约定，原告于2013年6月10日交付给被告预付款100万元，原告于2013年7月25日交付给被告提货款50万元，被告为原告出具了收款收据；但被告未按合同约定交货。经原告多次催促被告，被告至今未履行交货的义务。
一审法院认为，原告唐山东海钢铁集团特钢有限公司与被告河南太行振动机械股份有限公司买卖合同，系双方真实意思表示，应认定合法有效；被告河南太行振动机械股份有限公司未按约定交货，应依法承担民事责任。本案争议焦点一、原被告之间《工业品买卖合同》、《订货合同》是否应当解除，被告是否应该返还原告预付款150万元。由于原被告双方之间买卖合同因被告迟延履行交货的义务，不能实现合同目的，该合同符合法定的解除条件；根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施并有权要求赔偿，因此根据本案合同履行情况，原告可以要求被告返还原告预付款150万元。因此原告要求解除合同、返还预付款150万元，本院予以支持。在审理过程中，被告提出反诉，要求原告给付被告货款1433550元，原告针对被告反诉，又提出增加诉讼请求，因被告提出的反诉及原告增加的诉讼请求均未交诉讼费，且案情复杂，不适用合并审理，因此被告提出的反诉和原告增加的诉讼请求部分应当另案处理。本案争议焦点二、原告所诉违约金是否过高。由于原被告双方约定按日千分之五计算的违约金过高，被告请求人民法院予以适当减少，法庭根据本案合同的履行情况及逾期利益等因素，酌情由被告给付原告违约金30万元（150万×20%）。因此原告所诉解除原被告双方《工业品买卖合同》、《订货合同》，被告返还货款150万元并支付违约金30万元的事实清楚，证据充分，本院予以支持。遂判决：一、解除原告唐山东海钢铁集团特钢有限公司与被告河南太行振动机械股份有限公司于2012年5月23日签订的《工业品买卖合同》及2013年6月7日签订的《唐山东海钢铁集团特钢有限公司5#6#高炉工程振动筛设备订货合同》。二、被告河南太行振动机械股份有限公司返还原告唐山东海钢铁集团特钢有限公司预付款150万元及支付违约金30万元。于判决生效之日起三日内履行完毕。三、驳回原告唐山东海钢铁集团特钢有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12479元，保全费5000元，共计17479元，由被告河南太行振动机械股份有限公司负担13861元，由原告唐山东海钢铁集团特钢有限公司负担3618元。
判后，河南太行振动机械股份有限公司不服上述判决向本院提起上诉，其主要上诉理由为：1.根据合同约定，被上诉人必须先付预付款和提货款201万元，上诉人才向其交付定制的振动筛。经一审法院查明，被上诉人实际付款150万元。根据合同法规定，上诉人享有先履行抗辩权。一审法院判决解除合同，由上诉人支付违约金，违背合同法规定及诚实信用和公平原则。2.上诉人为被上诉人制作的振动筛属非标产品，是按照被上诉人的要求专门为其制作的。一审法院判决双方解除合同，加工好的产品将成为一堆废铁，上诉人损失惨重。3.上诉人与被上诉人存在长期的合作关系，被上诉人尚欠上诉人货款1433550元。一审诉讼中上诉人提起反诉，上诉人愿意交纳反诉费，但一审法院未告知多少天内交纳反诉费，直接决定不受理反诉导致上诉人无法交纳反诉费。被上诉人拖欠上诉人货款的事实清楚，被上诉人也承认，双方在一审庭审前进行对账，上诉人欠被上诉人150万元货款，被上诉人欠上诉人143万元货款，相抵后上诉人只欠被上诉人7万元左右。一审法院不受理上诉人的反诉违背公平、效率原则。综上，请求二审法院撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求、双方继续履行合同，并支持上诉人的反诉主张，判决被上诉人支付拖欠货款143.3550万元及利息。
被上诉人唐山东海钢铁集团特钢有限公司答辩称：1.上诉人所谓被上诉人违约在先的观点与事实不符，事实是上诉人违反了双方签订的两份合同约定的交货期，逾期未履行，经过被上诉人现场与上诉人的总经理进行催货，上诉人仍未履行，因此被上诉人不得已依据合同法规定依法解除了合同，不存在所谓被上诉人违约的问题。2.上诉人所谓的反诉，并不利于案件的合并审理。在上诉人反诉的案件中，上诉人存在逾期交付，亏吨扣款、质量问题等，被上诉人针对反诉有权提起再反诉索赔，如果一个案件存在着本诉，同时又存在着反诉及再反诉，并不利于本案的审理。本诉所涉及的合同纠纷与反诉和再反诉所涉及的合同并不是相同的合同，而是不同时期签订的不同合同，不应将反诉和再反诉并入本诉进行合并审理。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审诉讼中，上诉人河南太行振动机械股份有限公司称其与被上诉人唐山东海钢铁集团特钢有限公司之间存在长期的业务往来，其在一审要求反诉的是双方之间签订的另外六份合同，经过双方对账被上诉人尚欠上诉人货款1433550元。被上诉人辩称上诉人要求反诉的六份合同存在延期交付和质量问题，被上诉人有权提起再反诉索赔。二审庭审时，当庭播放被上诉人一审诉讼中提交的2013年9月11日被上诉人工作人员李婧与上诉人董事长黄全青谈话的原始录音。上诉人对该录音证据发表质证意见称：虽然录音是真实的，但不能免除被上诉人应当支付的提货款义务，提货前必须首先履行支付货款40%的义务，如果没有履行义务，上诉人有权拒绝发货。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实相一致。
本院认为，2013年5月23日，上诉人河南太行振动机械股份有限公司与被上诉人唐山东海钢铁集团特钢有限公司签订《工业品买卖合同》，该合同第一条约定交货时间为2013年8月5日前交货。2013年6月7日双方签订的《唐山东海钢铁集团特钢有限公司5#6#高炉工程振动筛设备订货合同》，第2.4.1条预付款：此合同经双方签字盖章后，甲方向乙方支付合同总额的30%，此合同生效。第3.1条乙方在合同生效后30天交原料振动筛60天内将5#高炉设备送齐至甲方现场；6#高炉工期自乙方收到预付款之日算起同5#高炉设备工期。被上诉人于2013年6月10日向上诉人支付1000000元预付款，《订货合同》于当日生效。按照《订货合同》第3.1条约定，上诉人应于2013年7月10交原料振动筛，2013年8月10日前将5#、6#高炉设备送齐至甲方现场。因上诉人在一、二审诉讼中未提交证据证明其于2013年8月10日前将上述两份合同约定的设备生产完毕，且被上诉人提交的2013年9月11日录音中上诉人董事长黄全青表示一周后将2台筛子生产完毕交付被上诉人。该录音能够证明上诉人在2013年9月11日仍未将设备生产完毕，已构成违约，上诉人也未提交证据证明曾对被上诉人支付500000元提货款提出异议。故上诉人主张被上诉人必须先付预付款和提货款201万元上诉人才交付振动筛，一审法院判决解除合同不符合法律规定的上诉理据不足，本院不予支持。因上诉人违约导致合同解除，其损失应自行承担，上诉人主张一审法院判决解除合同其损失惨重的上诉理据不足，本院不予支持。因上诉人在一审诉讼中要求反诉的不是本案涉及的两份合同，若上诉人提起反诉，被上诉人将增加诉讼请求，故一审法院认为上诉人要求的反诉与本诉不适用合并审理并无不妥。综上，上诉人的上诉理由理据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费24958元，由上诉人河南太行振动机械股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚春涛
代理审判员 李建波
代理审判员 王国聚
二〇一四年八月一日
书 记 员 王 玫