安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖02民终207号
上诉人（原审原告）：江家国，男，1975年1月5日出生，汉族，住安徽省无为县。
委托诉讼代理人：夏臣法，无为县严桥法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：花日生，男，1968年9月21日出生，汉族，住安徽省无为县。
委托诉讼代理人：陈勇，安徽铭盛律师事务所律师。
上诉人江家国因与上诉人花日生提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省无为县人民法院（2016）皖0225民初155号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年1月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人江家国及其委托诉讼代理人夏臣法，上诉人花日生及其委托代理人陈勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
江家国上诉请求：撤销一审判决并依法改判花日生承担全部责任，被上诉人承担一二审诉讼费用。事实和理由：1、一审法院认定江家国在使用梯子进行施工时，应当预见可能出现的危险，对事故发生有一定的责任错误，江家国对事故发生没有责任；2、江家国在施工中并无饮酒；3、一审判决认定江家国承担40%的责任不公平。
花日生辩称，上诉人的上诉理由不能成立，其不应当承担赔偿责任。
花日生上诉请求：撤销一审判决并依法改判驳回江家国诉讼请求，一二审诉讼费用由江家国承担。事实和理由：1、花日生不应当承担赔偿责任，事发当日不是上诉人让其去工作，江家国应当举证证明其存在过错，事发当日江家国饮酒造成自身摔下来，其应当承担责任；2、一审判决赔偿标准过高，江家国日工资只有80元，护理费、营养费、伙食补助费、交通费不应当重复计算，残疾赔偿金应当按照农村标准计算。
江家国辩称，上诉人的上诉理由不能成立，上诉人应当承担起赔偿责任。
江家国向一审法院起诉请求：1、请求判令赔偿医疗费473元、误工费60000元、护理费56000元、交通费1500元、住院伙食补助费1340元、营养费12000元、被扶养人生活费251300元、残疾赔偿金150000元、二次手术费10000元、鉴定费3200元、精神抚慰金80000元。以上共计490813元。2、本案的诉讼费由花日生承担。
一审法院认定事实：花日生是经营铝合金生意的个体工商户，自2014年11月起雇佣江家国为其提供劳务，约定每天工资150元。2015年1月8日下午，花日生为江家国配备装修玻璃窗户的工具，并指派江家国为走马行政村焦坝自然村孙某家的房屋二楼涂玻璃胶，在操作过程中江家国从梯子上摔下来致伤，在事发现场和送往医院的途中问及江家国是否喝酒，江家国均承认喝了酒。后被送到无为县人民医院治疗，被诊断为左侧胫骨骨折及踝关节（pilon骨折）及左侧跟骨骨折，共住院治疗18天出院。江家国的伤情经安徽广济司法鉴定所鉴定为：1、江家国的伤情构成十级伤残；2、二次手术费约需10000元；3、根据伤情建议休息期180日、护理期90日、营养期90日；4、部分丧失劳动能力。另查明：江传付和李翠英夫妇育有两子，即江家宏和江家国，现江传付和李翠英均无劳动能力需要赡养。花日生已为江家国垫付医疗费22355.93元。
一审法院认为，本案的争议焦点有以下两方面：1、江家国与花日生之间是否构成雇佣关系。花日生系经营铝合金生意的个体工商户业主，其承接业主孙某铝合金门窗的装修事宜。事发当日，花日生指派江家国到业主孙租金家二楼涂窗户玻璃胶，且双方之间约定工资按天计算等事项，可知，江家国接受花日生的管理提供劳务，领取报酬，故双方之间形成雇佣关系。2、事故责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。业主孙租金要求为其房屋二楼安装的窗户涂玻璃胶，江家国按照花日生的指派，到现场施工，不慎从梯子上跌落致伤。江家国是在雇佣活动中遭受人身伤害，花日生作为雇主应承担赔偿责任。江家国作为成年人在使用梯子进行施工时，应当预见可能出现危险，对事故的发生负有一定责任。另江家国在午餐时饮酒，对于登高作业也产生一定影响，故其在施工中受伤，自身有过失，可适当减轻花日生的赔偿责任。综上，江家国在雇佣活动中受伤，花日生作为雇主应承担60%的赔偿责任，江家国自身有一定过错应承担40%的责任。江家国诉请花日生承担各项赔偿，其请求的合理部分应予支持。1、江家国虽然是农村户口，但其一直从事建筑装修工作，其误工费应参照2015年度安徽省建筑业的就业人员平均工资48895元（135.8元/天）。江家国的误工费为24444元(180天×135.8元/天)。2、护理费按上一年度居民服务和其他服务业平均工资116元/天计算，护理期限按照三期评定的90天为准，护理费为10440元（90天×116元/天）。3、营养费标准按30元/天计算，以“三期”评定为90天为准，营养费为2700元（90天×30元/天）。4、住院伙食补助费为540元（18天×30元/天）。5、交通费结合就医治疗的实际，酌定为1000元。6、医疗费473元，予以认定。7、残疾赔偿金为53872元（26936元×20年×10%），江家国虽然为农村户口，但其居住在严桥镇附近（严桥社区），且一直从事建筑装修工作，有固定收入。故其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，按照2015年度安徽省城镇居民人均可支配收入为26936元计算，加之江家国的伤情被评定为十级伤残，因而得出上述残疾赔偿金数额。8、江家国兄弟两人，其父江传付1951年7月16日出生，现年65周岁，被扶养人生活费应按15年计算，按2015年度安徽省农村居民人均消费性支出8975元每年计算，参照江家国被评定为部分丧失劳动能力，江传付的生活费为40387.5元（8975元/年×15年×30%）。母亲李翠英1949年9月14日出生，现年67周岁，按13年计算，参照江家国被评定为部分丧失劳动能力，李翠英的生活费为35002.5元（8975元/年×13年×30%），综上江家国被扶养人生活费为37695元［（40387.5元+35002.5元）÷2人］。9、江家国的二次手术费10000元，有鉴定意见书为凭，予以认定。10、鉴定费3200元，双方均无异议，予以认定。11、原告所诉精神损害抚慰金80000过高，酌定为7500元。江家国的损失为：医疗费473元、误工费24444元、护理费10440元、营养费2700元、住院伙食补助费为540元、交通费1000元、残疾赔偿金53872元、被扶养人生活费37695元、精神损害抚慰金7500元、二次手术费10000元、鉴定费3200元，合计129864元。另，花日生已为江家国垫付医疗费的22355.93元，因花日生应承担医疗费22355.93元的60%，为13413.56元，故江家国应返还给花日生多出的医疗费8942.37元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决：一、花日生于本判决生效之日起十日内一次性赔偿江家国医疗费473元、误工费24444元、护理费10440元、营养费2700元、住院伙食补助费为540元、交通费1000元、残疾赔偿金53872元、被扶养人生活费37695元、精神损害抚慰金7500元、二次手术费10000元、鉴定费3200元，合计129864元的60﹪即77918.4元；二、江家国于判决生效之日起十日内一次性返还给花日生多支付的医疗费8942.37元；三、以上两项抵冲后，花日生于本判决生效之日起十日内一次性赔偿江家国68975.81元；四、驳回江家国的其他诉讼请求。案件受理费8500元（江家国已预交50元），缓交8000元，花日生负担5100元，江家国负担2900元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人江家国在二审提交证人孙某证言一份，证明江家国受伤的事实，花日生对该份证据的真实性不予认可，认为证人应当出庭作证，本院对该份证据的质证意见是因孙某未到庭，故该份证言的真实性不予认可。上诉人花日生在二审提交收条和记账清单一份，证明江家国每日的工资是80元，故误工费应当按照80元/天计算，江家国对该份证据的真实性不予认可，本院对该份证据的关联性不予认可，收条仅能证明江家国领钱的事实，并不能得出江家国80元/天工资的事实。本院二审对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。本案中，江家国在工作过程中受伤，作为成年人，其对事故的发生负有一定的过错，因此原审法院认定其承担40%的过错责任并无不当。上诉人花日生认为其不应当承担对江家国的赔偿责任，但其未能提供证据予以证明，故对其该项上诉请求本院不予支持。至于花日生上诉称，原审判决赔偿标准过高，经查原审判决依据鉴定结论和法律规定，对江家国的误工费，护理费、营养费、伙食补助费、交通费计算并无不当，对残疾赔偿金的计算正确，因此对花日生的上诉请求本院亦不予支持。综上，两上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8950元，由上诉人江家国负担7628元，上诉人花日生负担1322元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕 斌
审 判 员 杨东清
代理审判员 李家坤
二〇一七年四月十二日
书 记 员 张 琼
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；