河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫07民终3440号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司，地址：新乡市红旗区金穗大道111号。
委托诉讼代理人：郝彦威，员工。
委托诉讼代理人：黄启，员工。
上诉人（原审原告）：马某。
法定代理人：马志国，男，1978年12月30日出生，汉族，住址同上。
委托诉讼代理人：李丽，河南启轩律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王哲，女，1990年12月19日出生，汉族，住新乡市。
委托代理人：李淑霞，女，1962年12月21日出生，汉族，住址同上。
被上诉人（原审被告）：李淑霞，基本情况同上。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称平安财险新乡公司）、上诉人马某因与被上诉人王哲、李淑霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服新乡市卫滨区人民法院（2016）豫0703民初30号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人平安财险新乡公司代理人郝彦威、黄启、上诉人马某法定代理人马志国、委托代理人李丽、被上诉人（被上诉人王哲代理人）李淑霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平安财险新乡公司上诉请求：撤销原判，依法改判平安财险新乡公司赔偿马某各项损失共计24232.11元。事实和理由：一、马某虽然发生交通事故但是并未住院治疗，再综合考虑其年龄因素，不应支持其关于护理费的诉请，原审判令平安财险新乡公司赔偿护理90天的费用于法无据。二、原审法院认定的精神损害抚慰金数额过高。三、原审判令平安财险新乡公司承担鉴定费700元，没有法律依据且不符合商业三者险条款的约定。
马某辩称：一、原审判决认定马某护理天数为90天是结合马某客观情况综合予以认定的，合法有据。“伤筋动骨100天”，马某年仅3岁，根据最高院相关司法解释的规定，原审认定马某护理期限90天并无不当。二、涉案交通事故造成马某十级伤残，原审酌定其精神损害抚慰金4000元合法有据。三、原审判令平安财险新乡公司承担700元鉴定费并无不当。
李淑霞、王哲辩称：请求法院依法认定。
马某上诉请求：原审按照河南省居民服务业和其他服务业标准计算马某护理费与事实不符，一审中马某提交了其父亲劳动合同、误工证明、工资表等相关证据，应该按照马志国实际减少的收入9900元计算马某护理费。二、原审按照农村标准计算马某残疾赔偿金不正确，新乡市政府文件显示已经取消农村户口，统一登记为居民户口；马某虽然随父母在南高村居住，但其在南高村没有集体耕地，有村委会出具的证明为证；城镇居民提交户口本可以办理城镇居民医疗保险，农民提交户口本是办理新型农村合作医疗保险，马某提交的城镇居民医疗本能够证明马某非农民。三、原审未支持营养费不当，马某为年仅3岁孩童，受伤后身体虚弱，需要加强营养是客观事实。
平安财险新乡公司辩称：一审判决马某的医疗费、营养费、残疾赔偿金、交通费公平合理，恳请维持原判。护理费、鉴定费应由马某承担。
李淑霞、王哲辩称：请求法院维持原判。
马某向一审法院起诉请求：赔偿其医疗费、营养费等各项费用共计69762元。
一审法院认定事实：2015年9月26日15时40分，在新乡市新市场西街与新华街南150米左右，王哲驾驶豫Ｇ×××××小型轿车与马某发生碰撞，造成马某受伤的道路交通事故。新乡市公安局交通管理支队事故处理大队认定，王哲承担事故的全部责任，马某不承担事故责任。马某于2015年9月26日、9月28日在新乡市新华医院门诊治疗，于2015年10月9日、11月1日、11月28日在中国人民解放军第三七一医院门诊治疗，共花去医疗费1819元。2015年4月11日，新乡医学院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书显示，被鉴定人马某左下肢损伤评为十级伤残，并花去鉴定费700元。事发后，李淑霞向马某垫付医疗费1609元。另查明，李淑霞、王哲系母女关系，事故车辆登记在李淑霞名下，事发时王哲驾驶该车辆。李淑霞所有的车辆豫Ｇ×××××号小型轿车在平安财险新乡公司投保有交强险和商业三者险，交强险的保险期间2015年3月30日至2016年3月30日；商业三者险的保险期间2015年3月31日至2016年3月30日。另查明，2015年河南省居民业和其他服务业人均可支配收入30482元／年。2015年河南省农村居民人均纯收入10853元／年。一审法院认为，本次事故经认定，王哲承担事故的全部责任，事故车辆在平安财险新乡公司投有交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间，对于马某的损失，首先由平安财险新乡公司在交强险赔偿限额内予以赔偿，对于马某超出交强险部分的损失，由平安财险新乡公司在商业三者险合同约定的范围内承担赔偿责任。庭审中，平安财险新乡公司辩称，马某未住院，护理费不应支持，但考虑到马某系三岁幼童，且构成十级伤残，伤情比较严重，需要专人护理，故马某要求90天1人护理予以支持，马某要求护理费按照其护理人员马志国的月工资3300元计算，但是未提供所在单位的营业执照、工资表法人的签字，故对其护理费可参照2015年河南省居民服务业和其他服务业30482元／年计算。马某所提供的户口本显示换证日期为2016年5月26日，马某的户口是2014年8月25日从大辛庄乡西张1村1组51号迁入新乡市卫滨区平原乡南高村，且户口中显示其父母均系无业。对于马某要求的伤残赔偿金应按照农村标准计算。马某要求营养费缺乏事实及法律依据，故不予支持。马某因此次交通事故所造成的经济损失有：1、医疗费1819元；2、护理费7516.11元（30482元／年÷365天×1人×90天）；3、残疾赔偿金21706元（10853元／年×20年×10%）；4、鉴定费700元；5、精神损害抚慰金4000元；6、交通费100元，共计35841.11元。平安财险新乡公司应在交强险赔偿限额内赔偿马某医疗费1819元；伤残费用33322.11元（2＋3＋5＋6），以上共计35141.11元；在商业三者险约定的赔偿限额内赔偿马某各项损失700元。李淑霞已经向马某垫付费用1609元，应当从平安财险新乡公司在交强险中给马某赔偿款中予以扣除，平安财险新乡公司应在交强险中实际赔偿马某33532.11元（35141.11元-1609元）。判决：一、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后十日内在交强险范围内赔偿马某各项损失共计33532.11元；二、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后十日内在商业三者险限额范围内赔偿马某各项损失共计700元；三、驳回马某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1544元，马某负担787元，李淑霞、王哲负担757元。
二审中，马某提交如下证据材料：从网上打印的河南省人民政府关于深化户籍制度改革的实施意见及国务院关于进一步推进户籍制度改革的意见，村委会及镇政府共同出具的证明一份，新玛特出具的证明一份、工资表一份，证明马某伤残赔偿金应按照城镇居民标准赔偿；营业执照复印件一份，证明马志国所在单位是依法成立的，护理费应按照马志国工资标准来计算。平安财险新乡公司发表质证意见称：河南省人民政府关于深化户籍制度改革的实施意见及国务院关于进一步推进户籍制度改革的意见、村委会及镇政府共同出具的证明、新玛特出具的证明、工资表与本案无关联，两份意见书不是农业和非农业户口的判定依据，众所周知，从2004年开始新乡市早已实行户籍改制，新乡市四区八县全部定性为居民家庭户口，但在实际判决中仍然要区分农业和非农业户口，因此这些不能作为判定马某户口性质的依据；营业执照复印件，上面印章不清楚，请法院依法予以核实，此份证据不能证明护理人员马志国确实存在相应损失，依法不应支持。李淑霞、王哲发表质证意见称，关于河南省人民政府关于深化户籍制度改革的实施意见及国务院关于进一步推进户籍制度改革的意见、营业执照复印件请法院依法认定，关于村委会证明、新玛特出具的证明、工资表同平安财险新乡公司质证意见一致。本院认为，关于河南省人民政府关于深化户籍制度改革的实施意见及国务院关于进一步推进户籍制度改革的意见，与本案无关联，本院不予采纳；关于营业执照复印件，不能证明马某护理人员马志国误工期间工资扣发的数额，不能证明其证明目的，本院不予采纳；关于村委会及镇政府共同出具的证明，加盖有村委会及镇政府党政办印章，新玛特出具的证明、工资表，加盖有出具单位印章，结合原审中马某提交的马志国劳动合同、工资表等，能够证明马某无耕地、其父母收入来源于城镇的事实，本院予以采纳。
本院经审理查明的事实与一审查明一致。
本院认为：关于马某残疾赔偿金标准的确定问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。……”根据以上法律，参照《最高人民法院民一庭（2005）民他字第25号关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的相关规定，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。本案中，马某提交的证据能够证明其及父母均为失地村民，其父母主要收入来源地为城市，应按照城镇居民标准计算马某残疾赔偿金，原审不当，本院予以纠正，河南省城镇2015年人均可支配收入为25576元／年，则马某残疾赔偿金数额为25576元／年×20年×10%=51152元。
关于马某护理费数额的确定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。……”根据上述司法解释的相关规定，结合马某年龄、健康状况、伤残等级，原审按护理期限90日支持马某护理费并无不当，但马某提交的证据不足以证明其护理人员马志国误工期间工资实际减少的数额，故原审按照河南省居民服务业和其他服务业平均工资标准计算其护理费并无不当。
关于原审酌定马某精神损害抚慰金数额是否适当的问题。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”根据以上司法解释的相关规定，结合本案侵权人过错程度、马某伤残等级等因素，原审酌定马某精神损害抚慰金4000元并无不当。
关于应否支持马某营养费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”涉案交通事故造成马某十级伤残，根据上述司法解释的相关规定，结合马某伤残情况，应支持其营养费，因其并未住院，本院酌定支持其30天营养费，为15元／天×30天=450元。
关于鉴定费应否由平安财险新乡公司负担的问题。鉴定费系马某因涉案交通事故产生的实际损失，涉案机动车在平安财险新乡公司投保有交强险及商业三者险，平安财险新乡公司称鉴定费不属于其赔偿范围并未提交相应证据，原审判令其在商业三者险限额范围内承担赔偿责任并无不当。
马某的各项合理损失为：医疗费1819元、营养费450元、护理费7516.11元、残疾赔偿金51152元、精神损害抚慰金4000元、交通费100元、鉴定费700元，以上共计65737.11元，应由平安财险新乡公司在交强险及商业三者险限额范围内赔偿马某，李淑霞垫付的1609元从平安财险新乡公司应赔偿马某款项中扣除后直接返还李淑霞，则平安财险新乡公司实际应赔偿马某64128.11元。
综上所述，马某的上诉理由成立部分，予以支持；平安财险新乡公司的上诉理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持河南省新乡市卫滨区人民法院（2016）豫0703民初30号民事判决第三项；
二、变更河南省新乡市卫滨区人民法院（2016）豫0703民初30号民事判决第一项、第二项为：中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司于本判决生效后十日内在交强险及商业三者险限额范围内赔偿马某各项损失共计64128.11元。
一审案件受理费1544元，由李淑霞、王哲负担1419元，马某负担125元；中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司预交的二审案件受理费50元，由其自行负担，马某预交的二审案件受理费688元，由中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司负担579元，马某负担109元。
本判决为终审判决。
审 判 长 田泽华
审 判 员 刘艳利
代理审判员 高凤娜
二〇一六年十一月二十一日
书 记 员 章婷婷