安徽省合肥市瑶海区人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）瑶民二初字第02653号
原告：安徽盐业弘德实业发展有限公司，住所地合肥市。
法定代表人：穆守玉，董事长。
委托代理人：李长海，安徽国运律师事务所律师。
委托代理人：张伟，安徽国运律师事务所律师。
被告：舒城县城关镇鑫金龙海绵加工厂，住所地安徽省舒城县。
业主：王垂桃，男，1963年6月8日出生，住安徽省舒城县。
委托代理人：李明，安徽永诚律师事务所律师。
被告：安徽百爱儿童用品有限公司，住所地安徽省舒城县。
法定代表人：吴基林，董事长。
委托代理人：任六富，安徽永诚律师事务所律师。
委托代理人：曹勇，安徽永诚律师事务所实习律师。
原告安徽盐业弘德实业发展有限公司（以下简称盐业公司）与被告舒城县城关镇鑫金龙海绵加工厂（以下简称鑫金龙厂）、安徽百爱儿童用品有限公司（以下简称百爱公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告盐业公司的委托代理人张伟、被告鑫金龙厂的业主王垂桃及其委托代理人李明，被告百爱公司的委托代理人任六富均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告盐业公司诉称：原告与被告王垂桃（鑫金龙厂业主，个体工商户）于2014年10月30日签订了一份《购销合同》。合同约定，供方（鑫金龙厂）向需方（原告）供应一定数量、规格的海绵，合同签订后原告依约向鑫金龙厂预付货款1090000元。同时百爱公司于2014年10月31日向原告出具承诺函：自愿为鑫金龙厂就该1090000元货款的安全提供无限期担保责任。2015年6月19日，原告与鑫金龙厂及百爱公司就甲（原告）、乙（鑫金龙厂）双方自愿解除2014年10月30日签订的《购销合同》达成一致协议，签订《还款及担保协议》，该协议经双方确认：截止2015年4月30日，乙方欠付甲方货款本金1090000元，资金占用费85020元，合计人民币1175020元。同时约定乙方于2015年7月起，每月6号付款50000元给甲方（节假日不顺延），直至订金还清为止，同时甲方以1090000元为基数自2015年7月6日起，按月利率1.3%（0.04%/天）计算资金占用费。违约责任约定：若乙方还款，每逾期一天，乙方应以未还款的余额总额的千分之一标准向甲方支付逾期付款违约金；若乙方累计超过2个月逾期付款，甲方有权主张全部债权。协议中丙方（百爱公司）自愿就乙方上述付款义务、违约责任及甲方实现债权和担保的费用，向甲方承担保证责任；保证期间为自本协议签订之日起本协议约定的乙方付款期限届满之日后2年。同时还约定因本协议发生争议，向甲方所在地有管辖权的人民法院起诉。《还款及担保协议》签订后，鑫金龙厂并未依约履行付款义务，被告行为违反合同及协议约定，影响原告正常经营，鑫金龙厂应当按照协议约定向原告支付货款，并承担相应赔偿责任，同时百爱公司作为连带保证人，应当就鑫金龙厂上述付款义务、违约责任及原告为实现债权和担保的费用，向原告承担连带赔偿责任。现诉至法院，要求：1、鑫金龙厂立即支付原告货款1090000元、资金占用费85020元及后期资金占用费60931元、逾期付款违约金67580元（后期资金占用费自2015年5月1日起，按月利率1。3%计算至付清为止，截止至2015年7月6日起，按日千分之一计算至付清为止，截止至2015年9月6日为67580元）；2、鑫金龙厂支付原告花费律师代理费10000元；3、鑫金龙厂承担本案诉讼费用；4、百爱公司对上述债务承担连带赔偿责任。
被告鑫金龙厂辩称，我厂与原告之间签订的购销合同是虚假的，双方没有实际发生购销海绵的事实；事实情况是百爱公司的法定代表人吴基林找到王垂桃，讲怕法院封账，要求从我厂临时过账，我厂按吴基林的要求与原告签订一份购销合同，该合同并未实际履行。原告将1090000元汇入我厂账户后，吴基林即派其女儿吴婷婷取走我厂印鉴章，通过中国农业银行股份有限公司舒城县支行将该款全部转至吴基林指定的百爱公司账户。百爱公司出具给原告的承诺函可看出实际借款人和使用人是百爱公司。原告提供的还款及担保协议书中王垂桃的签名不是其本人所签，系他人假昌签名，我厂与未盖章，与我厂无关。综上本案购销合同是原告与吴基林为借款串通一气所致，名为购销，实为借款，应与我厂无关，请求法院驳回原告对我厂的起诉。
被告百爱公司辩称，原告借款1090000元给我公司属实，原告与鑫金龙厂签订购销合同是形式，为方便过账，没有买卖海绵的事实。原告将1090000元转入鑫金龙厂账户的当天，鑫金龙厂即将该款汇入我公司账户，本案借款应由我公司偿还，与鑫金龙厂无关。
经审理查明：原告盐业公司（需方）与被告鑫金龙厂（供方）于2014年10月30日签订了一份《购销合同》，约定需方从供方采购0.7CM海绵30000CM，单价为30元，计90000元；0.5CM海绵40000CM，单价为25元，计1000000元；供计1090000元；交货时间为10天，送货到需方仓库，结算方式为月结，合同并对其他事项作出约定。2014年10月31日原告将1090000元转至鑫金龙厂账户，同日鑫金龙厂又将该款转至百爱公司账户。2014年10月31日百爱公司向原告出具一份承诺函，载明：2014年10月31日盐业公司按购销合同支付给鑫金龙厂货款1090000元整，本公司愿意对此笔货款的安全性提供无限期担保责任，并对由此产生的后果承担法律责任。2015年5月6日百爱公司向原告出具一份对账单，载明：1、借款本金人民币1090000元整，截止2015年4月30日借款资金使用费人民币85020元整；2、借款本金人民币500000元整，截止2015年5月19日借款资金使用费人民币32500元。2015年6月19日百爱公司作为担保人与债务人签名为王垂桃向原告出具一份《还款及担保协议》，约定盐业公司与鑫金龙厂自愿解除2014年10月30日签订的《购销合同》，鑫金龙厂返还盐业公司已付货款1090000元及至2015年4月30日的资金占用费85020元；鑫金龙厂于2015年7月起，每月6号付款50000元给鑫金龙厂，直至订金还清止，同时盐业公司以1090000元为基数，自2015年7月6日起按月利率1.3%（0.04%/天）计算资金占用费；若鑫金龙厂还款每逾期一天，鑫金龙厂以未还款的余额总额的千分之一向盐业公司支付逾期付款违约金；百爱公司自愿就鑫金龙厂上述付款义务、违约责任及盐业公司实现债权和担保权利的费用向盐业公司承担连带责任；保证期间自本协议签订之日起本协议约定的付款期限届满之日后2年；协议并对其他事项作出约定。本案在诉讼中，王垂桃对《还款及担保协议》上其本人签名提出异议，认为该签名不是其本人所签，并向本院申请笔迹鉴定。本院遂委托安徽惠民司法鉴定所进行司法鉴定，鉴定结论为：送检日期为2015年6月19日的《还款及担保协议》中乙方（债务人处：“王垂桃”签名字迹与YB1、YB2、YB3中“王垂桃”签名字迹，两者不是同一人书写。
上述事实，有购销合同、转账单、承诺函、还款及担保协议、对账单、委托代理合同、律师费票据、司法鉴定书及当事人陈述等证据附卷佐证。
本院认为：原告盐业公司与被告鑫金龙厂于2014年10月30日虽签订《购销合同》，双方并没有实际履行合同的意思表示，原告转款1090000元给鑫金龙厂，鑫金龙厂同日就将该款转付给百爱公司，百爱公司于2015年5月6日出具给的告的对账单可看出实际借款人是百爱公司，如百爱公司是担保人，其不可能出具对账单给原告，应由债务人出具对账数额。另鑫金龙厂负责人王垂桃经司法鉴定并没有在还款及担保协议上签名，故该协议对鑫金龙厂没有法律效力；还款及担保协议也印证原告明知百爱公司是实际借款人，否则原告不可能不找鑫金龙厂负责人签名盖章；故本院认定原告与鑫金龙厂签订的购销合同是实为借贷的法律关系，且实际借款人和实际使用人都是百爱公司，本案应由百爱公司偿还原告的借款及资金占用费及其他损失；鑫金龙厂不是实际借款人和使用人，故不应承担民事责任。
根据原告与百爱公司签订的《还款及担保协议》及对账单，百爱公司认可欠付原告借款本金1090000元，故被告百爱公司应支付原告欠款1090000元。鉴于被告未按约付款的行为已构成违约，现原告盐业公司主张被告百爱公司支付资金占用费85020元及后期资金占用费60931元、逾期付款违约金67580元（后期资金占用费自2015年5月1日起，按月利率1.3%计算至付清为止，截至2015年9月6日为60931元；逾期付款违约金自2015年7月6日起，按日1‰计算至付清为止，截至2015年9月6日为67580元），其中资金占用费85020元有合同约定，双方对此均无异议，本院予以支持。至于原告主张的以1090000元为本金自2015年5月1日起，按月利率1.3%计算至付清为止的后期资金占用费及以1090000元为本金自2015年7月6日起按日1‰计算至付清为止的逾期付款违约金，虽原、被告双方在《还款及担保协议》中有明确的约定，但该约定明显过高，超过了法律规定的范围，且原告主张的违约金与后期资金占用费系重复计算，故本院酌情予以调整。综上，本院予以支持被告百爱公司应自2015年7月6日起以1090000元为本金按月利率1.3%标准支付原告违约金至本判决确定给付之日止。关于原告主张被告支付律师代理费10000元，根据原告提供的相关律师代理合同等，本院对此予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十四条第一款（四）、（七）之规定，判决如下：
一、安徽百爱儿童用品有限公司于本判决生效之日起十日内支付安徽盐业弘德实业发展有限公司借款本金1090000元、资金占用费85020元及违约金（自2015年7月6日起以1090000元为本金，按月利率1.3%的标准计算至本判决确定给付之日止）；
二、安徽百爱儿童用品有限公司于本判决生效之日起十日内支付安徽盐业弘德实业发展有限公司律师代理费10000元；
三、驳回安徽盐业弘德实业发展有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费16620元，由安徽盐业弘德实业发展有限公司负担1620元，安徽百爱儿童用品有限公司负担15000元；舒城县城关镇鑫金龙海绵加工厂预交鉴定费7821元，由安徽盐业弘德实业发展有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审 判 长 朱战生
人民陪审员 管怀庆
人民陪审员 李孝年
二〇一六年七月二十五日
书 记 员 李 颖