广东省湛江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤08刑终183号
原公诉机关广东省遂溪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邹妙，男，1983年11月12日出生于广东省遂溪县，汉族，初中文化，农民，住广东省遂溪县。曾因犯抢劫罪、盗窃罪，于2006年被广东省遂溪县人民法院判处有期徒刑五年六个月，2010年2月10日刑满释放。因本案于2015年2月27日被羁押，同年3月20日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。
辩护人钟钦，广东飞鸣律师事务所律师。
广东省遂溪县人民法院审理广东省遂溪县人民检察院指控原审被告人邹妙犯贩卖毒品罪一案，于2016年4月16日作出（2016）粤0823刑初33号刑事判决。宣判后，原审被告人邹妙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年2月27日上午9时许，吸毒人员宋某、何某1、何某2与被告人邹妙四人约好到被告人邹妙居住的遂溪县遂城镇石九村69号楼房二楼房间内吸食毒品。当时，吸毒人员何某1带有一点毒品冰毒；吸毒人员何某2因刚从看守所释放出来，没有钱也没有毒品；吸毒人员宋某称其想吸食毒品海洛因，但没有毒品，有钱可以向被告人邹妙购买。吸毒人员宋某、何某1、何某2与被告人邹妙四人来到被告人邹妙家中后，被告人邹妙拿出其藏在川贝枇杷含片盒子内的毒品，分了约一克毒品冰毒给吸毒人员何某2吸食；后用电子称称了一小包毒品海洛因，以人民币50元的价格卖给吸毒人员宋某一小包毒品，同时拿出其自备的吸毒工具矿泉水瓶供大家一起吸毒。经群众报案，公安机关很快来到被告人邹妙的住处，当场抓获上述吸毒人员，并在吸毒人员宋某身上缴获可疑毒品一小包，并在被告人邹妙家二楼房间搜查出疑似毒品冰毒五小包，疑似毒品海洛因一小包、吸毒工具矿泉水瓶及吸管四套、贩卖毒品使用的电子称一个，毒资人民币50元。经鉴定，在吸毒人员宋某身上的可疑毒品净重0.13克，检见海洛因成分；另在房间搜查的疑似毒品冰毒五小包净重7.2克，检见甲基苯丙胺成分；疑似毒品一小包3.85克，检见海洛因成分。
原判认定上述事实，有受案登记表、立案决定书，被告人邹妙的供述，证人宋某、何某1、何某2的证言，辨认笔录，搜查笔录、扣押清单，现场勘验笔录、现场照片，理化检验报告，毒品检验鉴定报告，到案经过，现场检测报告，刑事判决书、释放证明书，人口基本信息登记表等证据证实。
据上述事实和证据，原审法院认为，被告人邹妙无视国家法律，向他人贩卖毒品海洛因和甲基苯丙胺一次，净重11.18克，数额较大，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出判决：一、被告人邹妙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。二、扣押的赃款人民币50元，电子称，予以没收，上缴国库；扣押的可疑毒品分别为：约6.45克、约0.69克、约0.71克、约0.79克、约0.65克、约4.59克、约0.23克，吸毒工具四套（矿泉水瓶加彩色吸管），予以没收，由公安机关按有关规定销毁。
宣判后，上诉人邹妙上诉及其辩护人辩护称，上诉人邹妙不认识宋某，不可能贩卖毒品给宋某，其在家中被搜获的毒品并非贩卖所用，请求二审法院予以改判。
经审理查明，2015年2月27日上午9时许，吸毒人员宋某、何某1、何某2与上诉人邹妙四人约好到邹妙居住的遂溪县遂城镇石九村69号楼房二楼房间内吸食毒品。宋某、何某1、何某2与邹妙四人来到邹妙家中后，邹妙拿出其藏在川贝枇杷含片盒子内的毒品，分了约一克毒品冰毒给何某2吸食；后用电子称称了一小包毒品海洛因，以人民币50元的价格卖给宋某，同时拿出自备的吸毒工具矿泉水瓶供大家一起吸毒。经群众报案，公安机关来到邹妙住处，当场抓获上述人员，并在宋某身上缴获可疑毒品一小包，在邹妙家二楼房间搜查出疑似毒品冰毒五小包，疑似毒品海洛因一小包、吸毒工具矿泉水瓶及吸管四套、电子称一个、毒资人民币50元。经鉴定，在宋某身上缴获的可疑毒品净重0.13克，检见海洛因成分；在房间搜查的疑似毒品冰毒五小包净重共7.2克，检见甲基苯丙胺成分；疑似毒品海洛因一小包3.85克，检见海洛因成分。
认定上述事实，有下列经一审庭审质证、认证的证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实因群众举报，湛江市公安局赤坎分局对上诉人邹妙贩卖毒品一案立案侦查。
2、到案经过，证实公安机关抓获上诉人邹妙。
3、现场检测报告书，证实吸毒人员宋某、何某1、何某2和上诉人邹妙于2015年2月17日15时05分至07分经尿液检测，结果呈阳性。
4、现场勘验笔录、现场照片，证实了本案案发现场的基本情况，现场位于遂溪县遂城镇石九村69号楼二楼邹妙家。
5、搜查笔录、扣押物品清单，证实湛江市公安局赤坎分局中华派出所民警对上诉人邹妙家住遂溪县遂城镇石九村69号楼房二楼房间进行搜查，在黑色茶几上发现吸毒工具四套（插有吸管的矿泉水瓶）；在茶几的抽屉内发现一个川贝味枇杷含片的金属盒子，盒子内有疑似毒品冰毒五小包、疑似毒品海洛因一小包；在茶几上发现疑似毒品海洛因一小包、金属电子称一个。宋某称茶几上的毒品系邹妙贩卖给其的，邹妙随即拿出毒资50元。公安机关对上述物品予以扣押。
6、粤湛公（司）鉴（化）字（2015）11083号理化检验报告，证实从上诉人邹妙家中黑色茶几上发现的吸毒工具4套瓶子均检见甲基苯丙胺成分。
7、粤湛公（司）鉴（化）字（2015）268号毒品检验鉴定报告，证实扣押邹妙金属盒子中的可疑毒品冰毒5小包，净重共7.2克，检见甲基苯丙胺成分；金属盒子中的可疑毒品海洛因一小包，净重3.85克，检见海洛因成分。
8、粤湛公（司）鉴（化）字（2015）266号毒品检验鉴定报告，证实从邹妙家中茶几上扣押的可疑毒品1小包，净重0.13克，检见海洛因成分。
9、广东省遂溪县人民法院（2006）遂刑初字第154号刑事判决书，（2010）阳监放字第505号释放证明书，证实上诉人邹妙曾因犯抢劫罪、盗窃罪于2006年11月6日被判处有期徒刑五年六个月，2010年2月10日刑满释放。
10、常住人口基本信息登记表，证实上诉人邹妙的身份情况，其作案时已年满十八周岁。
11、证人宋某的证言：2015年2月27日上午9时许，我与邹妙、何某1一起接刚从看守所释放出来的朋友何某2，四人约好到邹妙家吸食毒品。我因没有毒品，问邹妙有没有毒品卖给我，他说他家里有冰毒和海洛因都可以卖给我。我们一起到邹妙的家后，邹妙先把一些冰毒给何某2，然后我让他卖点海洛因给我，并问他价格。他说卖给我可以便宜点，我给了他50元，他就给我称了0.3克毒品。随后邹妙将吸毒工具拿出来分给我们，我用矿泉水瓶烫烧的方式吸食毒品海洛因。我们刚吸食毒品，公安民警冲进来将我们四人带回派出所接受调查。
经对混杂照片进行辨认，宋某辨认出上诉人邹妙及何某1、何某2，并通过照片指认了吸毒场所、吸毒工具、电子称以及毒品、毒资人民币50元。
12、证人何某1的证言：2015年2月27日上午，我和同村的邹妙以及宋某约好一起去遂溪县看守所接刚从看守所释放出来的朋友何某2。我们接到何某2后就一起去吃早餐。邹妙问何某2是否想吸食毒品，我开始以为他在和何某2开玩笑，但是何某2说他想吸食，但没有毒品也没有钱，无法吸食。邹妙说没有关系，为了给何某2接风，他家里有毒品，可以给一些给何某2一起吸食，随后他又问我和宋某要不要一起，我刚好身上还有一点冰毒，又想着和朋友一起，就同意了。这时宋某说他没有毒品，问邹妙是否可以卖一点给他，邹妙同意了。我们一起去到邹妙家，邹妙给了一些冰毒给何某2，又收了宋某50元，给宋某称了0.3克海洛因。我们四人在邹妙家里用邹妙的吸毒工具吸食毒品冰毒和海洛因。因为我带的毒品很少，我吸食完了就看他们三人吸食，他们刚吸食完毕，公安民警就冲进来将我们四人带回派出所接受调查。
经对混杂照片进行辨认，何某1辨认出上诉人邹妙及宋某、何某2，并通过照片指认了吸毒场所、吸毒工具、电子称以及毒品、毒资人民币50元。
13、证人何某2的证言：2015年2月27日上午我刑满释放，我同村的朋友邹妙和何某1、宋某一起来遂溪看守所为我接风，我见到他们后就一起去吃早餐。邹妙问我是否想吸食毒品，我开始以为他在和我开玩笑，就说想吸食，我又说我身上没有钱也没有毒品，而且刚刚出狱，没有办法弄到钱和毒品，但是邹妙说他家里有毒品，可以给我免费吸食，又问何某1和宋某，何某1和宋某兴致都很高，我为了不扫兴，就一起去到邹妙家里。邹妙把一些冰毒给我，大概有20元左右的量，我还在犹豫要不要吃，后来宋某说他身上没有毒品，就叫邹妙卖了50元海洛因给他。当时邹妙要求以200元一克的价格将海洛因卖给宋某，宋某就给了邹妙50元，说来一点就好了，邹妙用电子称称了0.3克毒品海洛因给宋某。我看大家都有毒品在手准备吸食，而且邹妙也拿出吸毒用的矿泉水瓶，想着我已经戒毒成功了，而且吸食的是冰毒，应该不会上瘾，为了不扫兴，我也拿起矿泉水瓶和他们一起吸食毒品。我们吸食完毒品以后没多久，民警冲进邹妙的房间，出示警察证和搜查证对邹妙的房间进行搜查后依法将我们四人带回派出所接受调查。
14、上诉人邹妙的供述：2015年2月27日上午9时许，我得知以前和我一起吸毒的朋友何某2从看守所出来，就约上吸毒人员宋某、何某1一起去接何某2，然后吃早餐。吃早餐时我问何某2是否想吸食毒品，何某2说他想吸食，但没有毒品和钱，我就说我家里有毒品，可以到我家吸食，我可以给一点给他。这时宋某说他没有毒品，但有钱，可以向我购买，但他要吸食海洛因，我就说我家里有海洛因和冰毒，可以卖给他。随后我们四人就到了我家二楼房间，我从川贝枇杷含片盒子里拿出毒品，给何某2约一克毒品。随后宋某说要一点海洛因，问我价钱怎么样。我就说200元一克，他说可以，就给我人民币50元，让我给他0.25克。我用电子称称了连带塑料袋0.3克海洛因给宋某。然后我拿出我的吸毒工具，何某1也拿出他自己携带的冰毒，我们四人就一起吸食。我们吸食完后，公安民警冲进我家，出示警察证和搜查证后对我家搜查，并将我和宋某、何某1、何某2四人带回派出所接受调查。
经对混杂照片进行辨认，邹妙辨认出何某1、宋某、何某2，并通过照片指认了吸毒场所、吸毒工具、电子称以及毒品、毒资人民币50元。
对于上诉人邹妙及其辩护人所提的意见。经查，认定上诉人邹妙向宋某贩卖毒品海洛因的事实有上诉人邹妙的供述与证人何某1、宋某、何某2的证言及搜查笔录、扣押物品清单等物证、书证相互印证予以证实，事实清楚，证据确实、充分。上诉人邹妙贩卖毒品被抓获后，对于从其住所查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品，故其贩卖海洛因、甲基苯丙胺毒品数量共为11.18克。综上，上诉人邹妙及其辩护人所提的意见均不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人邹妙无视国家法律，贩卖毒品海洛因和甲基苯丙胺共净重11.18克，其行为已构成贩卖毒品罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人邹妙及其辩护人所提的意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 符仲欢
审 判 员 陈江楚
代理审判员 许 河
二〇一六年八月十九日
书 记 员 李建华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
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