广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终10541号
上诉人（原审原告）：深圳市鑫锦程酒店用品有限公司，住所地：深圳市龙岗区横岗街道荷坳社区长江埔路70-2号301-1，组织机构代码：570046190。
法定代表人：马树飞，总经理。
委托代理人：祝吉军，广东德纳律师事务所律师。
委托代理人：谢佩愉，广东德纳律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：佛山市汇星酒店有限公司，住所地：广东省佛山市南海区西樵镇环山路与南九复线交合处，组织机构代码：562562734。
法定代表人：冼国林，执行董事、总经理。
委托代理人：刘伟，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
委托代理人：曾少文，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
上诉人深圳市鑫锦程酒店用品有限公司（以下简称鑫锦程公司）因与被上诉人佛山市汇星酒店有限公司（以下简称汇星公司）承揽合同纠纷一案，不服深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法横民初字第960号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月7日立案受理后，依法组成合议庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定，对本案不开庭审理。本案现已审理终结。
上诉人鑫锦程公司不服原审法院判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原审民事判决，依法改判支持鑫锦程公司一审诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由汇星公司承担。事实和理由：
一、合同约定定产部分尺寸允许正负3%的偏差，原审判决对此条款避而不谈，用其自身对涉案窗帘是否符合质量标准的主观判断替代双方当事人对质量标准的合同约定。根据原审法院的现场勘察，其随机和指定测量出窗纱和窗帘的长度均在2.88米至2.98米之间，原审法院以窗帘未达到订单约定的3米标准认定标的物不符合合同约定的质量要求为由，将汇星公司拖欠鑫锦程公司之货款按照70%之标准计算。按照《加工承揽合同》第十条的规定：“定产部分尺寸允许正负3%的偏差”，即订单约定长度为3米时，定做尺寸在2.91米到3.09米之间都是符合质量标准的尺寸。从原审法院现场勘察的13个产品中其中9个产品均符合尺寸为2.91米到3.09米的质量标准，另外4个质量稍有瑕疵的产品其长度也保持在2.88米到2.90米之间，因双方并没有在合同中约定关于产品质量违约责任的承担方式，原审法院在没有组织双方协商质量违约方案的情形下就径直以汇星公司未付款30%的标准作为违约金从鑫锦程公司应收货款中予以扣除，鑫锦程公司认为原审法院对质量标准的主观判断，对质量违约责任的承担处理，不符合一个居中裁判者应当保持中立的态度。为了双方权益的均衡，鑫锦程公司愿意本着实事求是的原则，对上述瑕疵产品采取修补、重做之措施。
二、合同第八条约定“甲方收到货后，对产品质量如有异议的应及时在7天内以书面形式提出，如无则视为合同内货物合格”。该条明确约定了验收时间及逾期验收的法律后果。原审法院却以鑫锦程公司无法提供验收证据为由，认定产品一直处于未验收状态，而对汇星公司不予验收的情形只字未提。因为尾款的支付时间取决于货物验收时间，为了避免汇星公司不组织验收的情况，双方对验收期限进行了约定。汇星公司确认在2014年10月份就收到了全部货物，产品尺寸是否合格，汇星公司收到货物后就可以测量得出，汇星公司却怠于行使验收权利。汇星公司以产品存在质量问题进行抗辩就应该提供其已经在收到货物后的7天内组织验收并就质量问题提出过书面异议的证据材料，若其无法提供证据证明，根据合同的约定汇星公司就应该承担收到货物后7天内未提出异议，视为货物合格的法律后果。另外，汇星公司收到货物后就将货物存放在其酒店房间内，房间钥匙由其掌控，只要其不配合，鑫锦程公司根本无法进入房间、无法强制要求汇星公司对货物进行验收并出具验收单。原审法院无视双方对验收时间的约定，将法院的现场勘察日期作为验收日期的行为，是对双方合同的不尊重，使汇星公司避免了逾期未验收所应承担之不利后果，为汇星公司不履行契约提供了支持，是对鑫锦程公司权益的侵害。
三、涉案合同中，汇星公司当时负责该合同事项的责任人已经出具书面证人证言以证实窗帘报价单中有关产品规格的约定是在汇星公司酒店尚处于毛坯房状态的情况下确定，经汇星公司和酒店装修单位沟通后，确认酒店地面需要安装地毯，窗帘的实际高度要小于之前约定的高度，并最后通过电话告知的方式和鑫锦程公司更改了尺寸大小，鑫锦程公司之货物完全是按照汇星公司之要求提供。
四、汇星公司在原审法院中只对违约金高于法律规定提出了异议，并未就违约付款的事实予以反驳，在双方合同中有明确违约金条款的情形下，原审法院竟然以鑫锦程公司所要求之违约金条件不成就且没有法律依据为由驳回了鑫锦程公司该项诉讼请求，最后还扣除了鑫锦程公司人民币3090元（以下货币均为人民币）的货款作为支付给汇星公司的质量违约金。
原审法院采纳汇星公司的口头抗辩意见，并作出超越双方争诉范围的判决，侵害了鑫锦程公司的合法权益，也是司法不公的体现，请求法院依法改判。
被上诉人汇星公司答辩称：一、鑫锦程公司产品的不合格率超过30%，原审法院仅酌情扣除12%的合同款项，支持了鑫锦程公司88%的合同款项，汇星公司认为原审法院在鑫锦程公司如此高不合格率及未依约安装调试的情况下，酌情给予88%的合同款项已是对鑫锦程公司最大的权益保护，汇星公司认为原审法院合情合理合法的行使了自由裁量权，没有损害鑫锦程公司的任何利益。鑫锦程公司在原审法庭现场调查及事后的双方沟通环节均表示可以进行替换或重新加工，也可以表现其是知道产品不合格的。二、安装调试是加工承揽合同的合同标的的必要环节，鑫锦程公司没有依约完成合同义务，原审法院已确认鑫锦程公司并未履行此义务，因此在2016年1月15日以法庭现场调查的方式对双方合同标的进行验收，因此是鑫锦程公司存在违约行为。三、鑫锦程公司提出的3%的误差国家标准约定不适用于本案，因为我国没有此类国家标准，如果有也请鑫锦程公司释明。误差在3%甚至是超过3%，也不符合一般酒店的窗帘配制。四、鑫锦程公司提出毛坯房状态下的测量尺寸及事后的更改尺寸没有提供任何的书面证据，此事实无法予以确认。五、鑫锦程公司主张违约金的前提尚不成立，主张违约金的前提在于汇星公司存在违约行为，但双方一直并未验收，合同标的尚未履行完毕，双方是在法院于2016年1月15日组织的安装调试的验收，鑫锦程公司的合同义务才视为已经履行完毕。因此，汇星公司没有违反合同约定，鑫锦程公司无权向汇星公司主张违约金。
鑫锦程公司一审诉讼请求为：1、判令汇星公司立即向鑫锦程公司支付货款127529元及违约金74260.323元（违约金按0.3%每天的标准，其中117965元货款从2014年11月1日暂计至2015年5月20日，共201天违约金为71132.895元，另外9564元货款从2015年2月1日暂计至2015年5月20日，共109天违约金为3127.428元）；2、诉讼费由汇星公司承担。
原审法院经审理查明：2014年4月29日，鑫锦程公司与汇星公司签订了一份《深圳市鑫锦程酒店用品有限公司加工承揽合同》（以下简称承揽合同），约定由乙方（鑫锦程公司）为甲方（汇星公司）定制安装窗帘一批。双方约定合同总价为318825元，具体合同内容如下：1、交货地点：佛山市XX度假酒店；2、交货时间：收预付款日起30个工作日交货，预计交货时间为2014年6月2日，如付款或效果图确认时间拖延，则交货日期相应顺延；3、验收方式及运输费用：按照双方合同清单中的货物品名、质量、数量逐一在甲方的使用场地进行验收。此批货物由乙方免费送货上门及安装；4、付款方式：合同签订时，甲方预付总金额的30%作为预付款（95648元），本款计入总货款中;货物生产完成后，甲方即支付该批货物总金额30%的货款（95648元）；乙方将货物送至酒店并安装调试好，验收合格后，甲方支付该批货物总金额37%货款117965元，剩余3%货款于三个月后支付给乙方；……7、违约责任：甲方未按时付款，乙方有权拒绝送货，由此造成的一切经济损失由甲方承担；乙方交货超期一天或甲方付款超期一天，违约方应承担违约部分的金额每天0.3%的违约金；甲方因装修拖延原因或其他因素导致不能按期收货时，超过30天以上，甲方同意每天按总货款0.3%的利息支付给乙方，满6个月仍未有结果，却未出具书面延期交货通知书及时付清余款的，乙方有权自行处理该货物，所支付的定金不作返还。如因甲方原因不接受货物的，视为乙方已履行交货义务，甲方仍应按照约定支付合同剩余款项及相关费用；8、质量异议期限：甲方收货后，对产品质量如有异议的应及时在7天内以书面方式提出，如无则视为合同内货物合格。……合同签订后，汇星公司在2014年5月14日向鑫锦程公司支付总金额30%的预付款95648元。鑫锦程公司委托绍兴县**环保科技有限公司分别于2014年8月和2014年10月分两批向汇星公司送货，汇星公司于2014年8月27日支付总金额30%的货款95648元。因汇星公司尚在装修，鑫锦程公司于2014年9月份对汇星公司指定的**度假酒店二层、五层、六层的窗帘进行了安装调试。
2015年1月13日，汇星公司向鑫锦程公司发出一封《工作联系函》，要求鑫锦程公司于2015年1月14日中午12时前安排工作人员进场安装酒店三、四楼窗帘，如未能安排工作人员进行安装，则将自行安排相关人员进行安装，费用以每个窗户50元计算。鑫锦程公司主张与汇星公司协商后，鑫锦程公司找人一起安装了三、四楼的窗帘，实际上还是由鑫锦程公司组织安装的，汇星公司则主张是由其工作人员自行安装的。2015年2月6日，鑫锦程公司通过律师事务所向汇星公司发出了《催收货款律师函》，要求汇星公司支付剩余40%的货款127530元并承担违约部分每天0.3%的违约金，汇星公司于次日签收该函。2015年3月15日，汇星公司通过电子邮件向鑫锦程公司发出《工程联络函》，称：“介于酒店三四楼在1月25日装修完，但贵公司没有前往酒店安装（此事双方在2015年1月13日由采购部黄经理与贵公司马先生协商由酒店外请人员安装，安装费由贵公司负责）在安装调试验收时发现以下问题：1、窗纱296张不够长吊脚、2张宽度不够、4张宽度及长度均不够；2、窗帘欠3张、2张宽度不够；3、欠5条轨道未安装。以上问题从1月25日起酒店客房总监多次电话与贵公司马先生沟通，但未得到贵公司相关人员到酒店解决上述问题，现请贵公司在一周内安装相关项目负责人到酒店处理该批次不合格产品……”。2015年4月17日，鑫锦程公司还向汇星公司出具了一份《窗帘处理方案（附加协议）》，有意对窗帘问题进行修改后进行验收，但该处理方案并未实际履行。双方确认剩余40%尾款未支付。
经查，涉案窗帘送货安装后双方并没有进行验收。原审法院于2015年1月15日组织双方到佛山市XX度假酒店对窗帘的质量及安装情况进行验收。验收采取每层楼由汇星公司指定及原审法院随机抽取的方式进行。经现场勘察，该酒店所有窗帘均已安装使用，酒店三层347房（随机）窗纱长2.97米、窗帘长2.98米，341房（随机）窗纱长2.9米、窗帘长2.93米；酒店四层420房（指定）窗纱长2.88米、窗帘长2.96米，431房（指定）窗纱宽度3.4米，443房（随机）窗纱长2.98米、窗帘长2.94米；酒店五层551房（指定）窗纱长2.93米，555房（随机）窗纱长2.9米，578房（指定）窗纱长2.97米、窗帘长2.97米。以上窗帘均未达到合同约定的3米标准，窗帘拉拢关闭后与地面有距离，缝隙处透光，一定程度上影响了房间的遮光效果。
原审法院认为，双方签订的《深圳市鑫锦程酒店用品有限公司加工承揽合同》系双方真实意思表示,且符合法律规定,合同有效,双方应按照合同约定履行各自的权利义务。本案争议的焦点是合同尾款应在什么条件下支付及支付金额问题。首先，根据合同第四条的约定，尾款的支付条件是“乙方将货物送至酒店并安装调试好，验收合格后，甲方支付该批货物总金额37%货款117965元，剩余3%货款9564元于三个月后支付给乙方”，这说明验收合格是汇星公司支付尾款的前提条件。鑫锦程公司主张已经验收，却无法提交证据证明，双方在原审法院主持下于2016年1月15日对现场安装的窗帘进行了验收，验收日期应为2016年1月15日。在验收过程中，经现场勘查发现，鑫锦程公司提供的窗帘尺寸确实与合同约定的尺寸有偏差，标的物不符合合同约定的质量要求，在一定程度上影响了使用效果，依法应承担相应的违约责任。双方并没有在合同中约定关于产品质量违约责任的承担方式，鉴于涉案窗帘数量较大且已经全部安装并投入使用，退货重做或维修不符合双方的经济利益，该院认为采用维持现状减少价款的形式承担违约责任为宜，酌情以未付款项的70%为计算标准，即（117965+9564）*70%=89270元，汇星公司应在判决确定的支付日期内尽快付款。至于鑫锦程公司要求的迟延付款违约金，因条件不成就且没有法律依据，法院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十一条、第二百五十一条、第二百六十一条、第二百六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决：一、汇星公司应于判决生效之日起三日内支付鑫锦程公司货款89270元；二、驳回鑫锦程公司的其他诉讼请求。本案受理费2163.42元（鑫锦程公司已预交），由汇星公司负担1000元，鑫锦程公司负担1163.42元。如果汇星公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本院二审期间，双方当事人没有提交新证据，原审法院查明的事实清楚准确，本院予以确认。
另查明，鑫锦程公司向原审法院提交的其与汇星公司签订的《深圳市鑫锦程酒店用品有限公司加工承揽合同》中第十条约定：“按照国家标准，布草类染色部分保证色泽正负2%之间，定织部分允许正负5%的数量偏差，定产部分尺寸允许正负3%的偏差。”
本院认为：鑫锦程公司与汇星公司签订的《深圳市鑫锦程酒店用品有限公司加工承揽合同》合法有效，双方应当按照合同约定履行。本案的焦点问题是：一、涉案窗帘质量是否符合合同约定；二、汇星公司应当支付尾款的数额。
关于焦点问题一，鑫锦程公司与汇星公司签订的《深圳市鑫锦程酒店用品有限公司加工承揽合同》中第十条约定“定产部分尺寸允许正负3%的偏差”，即订单约定尺寸为3米时，窗帘尺寸在2.91米到3.09米之间都是符合合同约定的。2016年1月15日原审法院组织鑫锦程公司与汇星公司到佛山市XX度假酒店对窗帘的质量及安装情况进行验收。但是从原审法院现场勘察的结果是13个产品中酒店三层341房（随机）窗纱尺寸为2.9米、酒店四层420房（指定）窗纱尺寸为2.88米、431房（指定）窗纱尺寸为3.4米、酒店四层555房（随机）窗纱尺寸为2.9米，以上窗帘均未达到合同约定3米允许正负3%偏差的标准，而且现场勘察发现窗帘拉拢关闭后与地面有距离，缝隙处透光，一定程度上影响了房间的遮光效果。因此现场勘察结果是涉案窗帘部分产品存在质量问题，不符合涉案合同约定。鑫锦程公司主张和酒店装修单位沟通后，因酒店地面需要安装地毯，窗帘的实际高度要小于之前约定的高度，最后汇星公司通过电话方式告知鑫锦程公司更改了尺寸大小。鑫锦程公司该主张仅有单方面证人证言，且证人未出庭作证，依法不能单独作为认定案件事实的依据，汇星公司对此又不予确认，故鑫锦程公司该主张依据不足，原审法院不予采信是正确的，本院予以维持。
关于焦点问题二，鑫锦程公司与汇星公司签订的《深圳市鑫锦程酒店用品有限公司加工承揽合同》中第四条的约定，尾款的支付条件是“乙方将货物送至酒店并安装调试好，验收合格后，甲方支付该批货物总金额37%货款117965元，剩余3%货款9564元于三个月后支付给乙方”。如上所述，鑫锦程公司提供的涉案窗帘部分产品存在质量问题，不符合涉案合同约定，且鑫锦程公司主张已经验收却无法提交双方已经验收合格的证据，因此鑫锦程公司要求汇星公司依约定支付合同40%尾款及违约金的请求，不具备支付条件。
汇星公司未向鑫锦程公司提出解除合同，从原审法院现场勘察结果看，汇星公司已实际使用涉案窗帘，汇星公司应当按照实际交付涉案窗帘的价值向鑫锦程公司履行支付价款。涉案窗帘部分产品存在质量问题必然影响实际使用效果，但是鑫锦程公司与汇星公司并没有在合同中约定关于产品质量违约责任的承担方式，双方亦均未向原审法院申请对实际交付涉案窗帘的价值进行鉴定，因此原审法院认为采用维持现状减少价款的形式承担违约责任，酌情以未付款项的70%为计算标准，即（117965+9564）*70%=89270元，并无不当，汇星公司应当向鑫锦程公司支付尾款89270元。
综上所述，鑫锦程公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币4327元，由上诉人深圳市鑫锦程酒店用品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 华
审 判 员 陈 朝 毅
代理审判员 谢 文 清
二〇一六年十月二十一日
书 记 员 罗娜（兼）
附录相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。