福建省宁德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽09刑终470号
原公诉机关福建省宁德市蕉城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）上官志文，男，1980年11月22日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，无职业，住福建省安溪县。因涉嫌犯诈骗罪于2015年10月14日被取保候审，2017年8月18日被逮捕。现羁押于宁德市看守所。
辩护人黄太华，福建泰和律师事务所律师。
辩护人周婷婷，福建泰和律师事务所律师。
福建省蕉城区人民法院审理蕉城区人民检察院指控原审被告人上官志文犯诈骗罪一案，于2017年8月18日作出（2016）闽0902刑初530号刑事判决。原审被告人上官志文不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，听取辩护人辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年4月开始，被告人上官志文以营利为目的，帮助“小林”（另案处理）发送诈骗信息牟利。被告人上官志文安排叶某2（已判决）负责伪基站设备管理维修,并安排吴某1、吴某2、魏某、王某2、翁某2等人（均已判决）驾车在福州、厦门、泉州、龙岩、安徽、河南、山东等地，利用伪基站发送诈骗短信，骗取钱款合计360081元，被告人上官志文非法获利八千元。具体事实如下：
1.2015年5月13日开始，魏某、王某2从叶某2处领取了伪基站设备，一起租赁了闽Ｃ×××××轿车。同年5月13日至29日，魏某、王某2在被告人上官志文组织下驾驶车牌号为闽Ｃ×××××小轿车在厦门、福州、漳州、宁德等全省各地发送95588诈骗信息。5月30日至6月3日，魏某与翁某2一起在被告人上官志文组织下，驾驶车牌号为闽Ｃ×××××小轿车在全省各地发送诈骗信息牟利致使被害人王某1、吕某、黄某等人按照诈骗短信提示操作，合计被骗237265元。
2.2015年5月6日至6月6日，在被告人上官志文的指挥下，吴某1、叶某2、吴某2驾驶租赁的车牌号为闽Ｃ×××××的丰某小轿车在泉州、福州、厦门、龙岩、安徽、河南、山东等地，以95588名义发送需要更新工商银行密码器的诈骗短信，致使被害人徐某、翁某1等人按照诈骗短信提示操作，合计被骗122816元。
2015年10月14日，被告人上官志文向宁德市公安局蕉城分局投案，并自愿退出七万元，赔偿肖某、叶某1、孔某等9名被害人的经济损失。在宁德市蕉城区人民法院审理期间，被告人上官志文退出违法所得八千元。
另查明，2016年7月31日，被告人上官志文协助公安机关抓捕网上在逃人员林某某。2016年7月29日，被告人上官志文在取保候审期间到宁德市公安局蕉城分局揭发陈某某等人诈骗的犯罪行为，2017年4月，被告人上官志文先后协助公安机关抓获涉嫌诈骗的犯罪嫌疑人陈某某、林某甲、林某乙、刘某某。同年7月28日，宁德市公安局蕉城分局侦查查明陈某某、林某甲、林某乙、刘某某等人涉嫌诈骗金额1440700元，以陈某某等人涉嫌犯诈骗罪及妨害公务罪移送蕉城区人民检察院审查起诉。
原判据以定案的依据有：被害人徐某、翁某1、康某、肖某、叶某1、孔某等48名被害人的陈述，证人叶某2、吴某1、吴某2、魏某、王某2、翁某2等人的证言及辨认笔录，搜查笔录及扣押物品清单，提取笔录及银行卡交易明细，汽车租赁合同及车辆轨迹清单，扣押物品决定书、扣押物品清单及发还物品清单，福建省公安厅物证鉴定中心检验报告，福建省无线电监测站无线电发射设备委托测试检验报告，宁德市蕉城区人民法院刑事判决书，福建省行政罚没款收据，情况说明、立案决定书、逮捕证、起诉意见书，户籍证明，抓获经过，被告人上官志文的供述及辨认笔录。
原判认为，被告人上官志文以非法占有为目的，帮助他人利用发送短信发布虚假信息骗取财物360081元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。被告人上官志文伙同他人对不特定人发送诈骗信息，予以酌情从重处罚；被告人上官志文犯罪后自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可予以从轻处罚。被告人上官志文归案后，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，经查证属实，具有立功表现，依法予以从轻处罚。被告人上官志文帮助“小林”发送诈骗信息牟利，在共同犯罪中系作用较小的主犯，可酌情从轻处罚；被告人上官志文案发后自愿退出7万元赔偿部分被害人，并退出全部赃款，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项的规定，判决：
1、被告人上官志文犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元；2、被告人上官志文已退出赃款人民币八千元予以没收，上缴国库。
原审被告人上官志文上诉理由：原判量刑偏重，请求依法改判。辩护人辩护意见：上诉人上官志文在本案中系从犯，且具有重大立功，原判未予以认定不当，原判量刑畸重，请求依法改判。
经二审审理查明，原判认定，2015年4月开始，上诉人上官志文以营利为目的，帮助“小林”发送诈骗信息牟利。上诉人上官志文安排叶某2（已判决）负责伪基站设备管理维修,并安排吴某1、吴某2、魏某、王某2、翁某2等人（均已判决）驾车在福州、厦门、泉州、龙岩、安徽、河南、山东等地，利用伪基站发送诈骗短信，骗取钱款合计360081元，上诉人上官志文非法获利8000元；上诉人上官志文投案后自愿退赔并悉数退赃以及先后协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人的事实清楚，证据确凿。上诉人上官志文对此亦无异议。本院予以确认。
上诉人上官志文辩护人关于上诉人上官志文在本案中系从犯的辩护意见。经查，在案证据表明，上诉人上官志文在犯罪过程中实施了安排同案人的具体犯罪行为并进行分工，在整个犯罪过程中起到了主要作用，并参与分赃，其在共同犯罪中系共同正犯，不能认定为从犯。故上述辩护意见不予采纳。
上诉人上官志文辩护人关于上诉人上官志文协助公安机关抓获涉嫌诈骗的犯罪嫌疑人陈某某等人的行为应认定为重大立功行为的辩护意见。经查，宁德市公安局蕉城分局出具的关于上官志文某的情况说明以及立案决定书、逮捕证、起诉意见书等相关法律文书证实，上诉人上官志文有协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，但不符合重大立功的标准，不能认定为有重大立功表现。故上述辩护意见不予采纳。
本院认为，上诉人上官志文以非法占有为目的，帮助他人利用发送短信发布虚假信息骗取财物360081元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。上诉人上官志文伙同他人对不特定人发送诈骗信息，予以酌情从重处罚；上诉人上官志文犯罪后自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可予以从轻处罚。上诉人上官志文归案后，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，经查证属实，具有立功表现，依法予以从轻处罚。上诉人上官志文帮助“小林”发送诈骗信息牟利，在共同犯罪中系作用较小的主犯，可酌情从轻处罚；上诉人上官志文案发后自愿退出7万元赔偿部分被害人，并退出全部赃款，可酌情从轻处罚。原判根据上诉人上官志文的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度予以定罪量刑并无不当。上诉人上官志文及其辩护人的辩护意见均无理，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 林雪义
审判员 史玲芝
审判员 谢瑞琴
二〇一七年十一月二十三日
书记员 林映芳
黄洁
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。