山东省高级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁民终1653号上诉人（原审被告）：张艳坤，女，1973年6月6日出生，汉族，住山东省泗水县。委托诉讼代理人：刘静，山东泗达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：中国银行股份有限公司泗水支行。住所地：山东省泗水县济河街道办事处济河路*号。主要负责人：王常忠，行长。委托诉讼代理人：宋广凯，山东公明政和律师事务所律师。原审被告：泗水农业产业化乙醇实业有限公司。住所地：山东省泗水县济河办珍珠泉路*号。法定代表人：张艳坤，董事长。委托诉讼代理人：刘静，山东泗达律师事务所律师。原审被告：山东泗水大安酒业有限公司。住所地：山东省泗水县济河办珍珠泉路*号。法定代表人：张富坤，总经理。原审被告：山东泗水惠丰铸造有限公司。住所地：山东省泗水县泉林镇南铺子村。法定代表人：孙泽岭，总经理。原审被告：安丰勇，男，1971年6月6日出生，汉族，住山东省泗水县。上诉人张艳坤因与被上诉人中国银行股份有限公司泗水支行（以下简称泗水中行），原审被告泗水农业产业化乙醇实业有限公司（以下简称乙醇公司）、山东泗水大安酒业有限公司（以下简称大安酒业）、山东泗水惠丰铸造有限公司（以下简称惠丰公司）、安丰勇金融借款、担保合同纠纷一案，不服山东省济宁市中级人民法院（2014）济商初字第349号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张艳坤和原审被告乙醇公司的共同委托诉讼代理人刘静、被上诉人泗水中行的委托诉讼代理人宋广凯到庭参加诉讼。原审被告大安酒业、惠丰公司、安丰勇经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张艳坤上诉请求：变更一审判决第一项，并相应减少张艳坤应承担连带清偿责任的借款本金10万元。事实与理由：2014年3月12日，张艳坤在泗水中行存款10万元，该存款被泗水中行直接扣划用于归还乙醇公司借款。但泗水中行在起诉时隐匿或遗漏了上述扣款，未计入乙醇公司已还款和扣减相应借款本息，导致一审法院判决张艳坤多承担10万元的连带清偿责任。泗水中行辩称：张艳坤和乙醇公司在一审期间提交了11份还款凭证，经庭审质证发现与泗水中行主张的扣款情况一致，不存在扣减10万元而没有计算在内的情况。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审被告大安酒业、惠丰公司、安丰勇未到庭参加诉讼，亦未提出陈述意见。泗水中行向一审法院起诉请求：1.判令乙醇公司偿还泗水中行为其信用证垫款14017790.46元及利息（其中7146077.65元垫款按日万分之五计收利息并按月计算复利，从2014年10月15日计算至本息还清之日；2869712.81元垫款按日万分之五计收利息并按月计算复利，从2014年12月12日计算至本息还清之日；4002000元垫款按日万分之五计收利息并按月计算复利，从2015年1月14日计算至本息还清之日）；2.判令乙醇公司偿还泗水中行借款500万元及利息（利息按年利率7.8%从2013年11月22日计算至本息还清之日）;3.泗水中行对大安酒业的抵押物享有优先受偿权；4.惠丰公司、张艳坤、安丰勇对上述款项承担连带责任保证;5.案件诉讼费、保全费由乙醇公司、大安酒业、惠丰公司、张艳坤、安丰勇共同承担。一审法院认定事实：一、500万元流动资金借款的事实。泗水中行与乙醇公司于2013年11月22日签订的编号为2013年泗中银借协字YCSY001号《流动资金借款合同》约定：1、本协议属于2013年泗中银协字YCSY001号《授信额度协议》所对应的单项协议；2、借款金额为500万元；3、期限为12个月；4、借款用途为购买木薯干；5、约定年利率为7.8%；6、按月结息，每月的20日为结息日，21日为付息日；7、罚息利率为中国人民银行颁布实施的同档次贷款基准利率上浮30%，再加收50%；8、借款人在贷款人处开立如下帐户作为借款发放帐户，借款的发放和支付应通过本帐户办理。户名为乙醇公司，帐号为20×××20。合同签订后，泗水中行于2013年11月22日向乙醇公司发放了该笔贷款。贷款到期后，乙醇公司未按约定偿还借款本息。二、信用证垫款的事实。编号为kz1090914000018号的《开立国内信用证申请书》，申请时间为2014年4月15日，交纳保证金1800002.6元，开证金额为9000013元，议付时间为货物收据签发日后180天，受益人为泗水第一家商贸有限公司，从垫款之日起以日万分之五计收利息并按月计收复利。编号为kz1090914000032号的《开立国内信用证申请书》，申请时间为2014年6月10日，交纳保证金880440元，开证金额为4402200元，议付时间为货物收据签订日后180天；受益人为泗水第一家商贸有限公司，从垫款之日起以日万分之五计收利息并按月计收复利。编号为kz1090914000040号的信用证《开立国内信用证申请书》，申请时间为2014年7月14日，交纳保证金1000500元，开证金额为5002500元，议付时间为货物收据签订日后180天；受益人为泗水第一家商贸有限公司，从垫款之日以日万分之五计收利息并按月计收复利。泗水第一家商贸有限公司与中国银行股份有限公司济宁分行签订的三份《福费廷业务合同》、《福费廷业务申请书》、《福费廷业务确认书》及银行流水证实，受益人泗水第一家商贸有限公司持未到期的三份信用证，到中国银行股份有限公司济宁市分行办理了福费廷业务，提前买断了该信用证项下的债权，中国银行股份有限公司济宁市分行支付了扣除融资利息和手续费外的其他款项，泗水中行于2014年10月17日完成国内信用证垫款7181077.65元、于2014年12月12日完成国内信用证垫款3521760.00元、于2015年1月14日完成国内信用证垫款4002000.00元，已经履行完了信用证的付款义务。三、担保的事实。泗水中行与乙醇公司于2013年9月23日签订了编号为2013年泗中银协字YCSY001号的《授信额度协议》。协议约定：授信额度金额为2000万元；授信额度的总类为人民币短期流动资金贷款额度、银行承兑汇票敞口额度、综合贸易融资额度、资金业务额度等；授信额度使用期限为自2013年9月23日至2014年9月8日。泗水中行与惠丰公司于2013年9月23日签订的编号为2013年泗中银保字YCSY001号的《最高额保证合同》约定：1、本合同所对应的主合同为债权人与债务人乙醇公司之间自2013年9月23日至2014年9月30日止签署的借款、法人帐户透支、银行承兑汇票、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务合同；2、担保债权之最高本金余额为2000万元；3、担保范围包括主债权之本金及利息、实现债权的费用等；4、担保方式为连带责任保证担保；5、担保期间为主债权发生期间届满之日起两年。泗水中行与张艳坤、安丰勇于2013年9月23日签订的编号为2013年泗中银保字YCSY002号的《最高额保证合同》约定：1、本合同所对应的主合同为债权人与债务人乙醇公司之间自2013年9月23日至2014年9月30日止签署的借款、法人帐户透支、银行承兑汇票、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务合同；2、担保债权之最高本金余额为2000万元；3、担保范围包括主债权之本金及利息、实现债权的费用等；4、担保方式为连带责任保证担保；5、担保期间为主债权发生期间届满之日起两年。泗水中行与大安酒业于2013年9月30日签订的编号为2013年泗中银抵字YCSY001号的《最高额抵押合同》约定：1、本合同所对应的主合同为债权人与债务人乙醇公司之间自2013年9月30日至2015年10月31日止签署的借款、法人帐户透支、银行承兑汇票、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务合同；2、担保债权之最高本金余额为2000万元；3、担保范围包括主债权之本金及利息、实现债权的费用等；4、抵押物为泗公字第000832－1号、泗公字第000530－1号、泗公字第000790－××号房产证项下房产三处及相应土地；泗国用（2007）第083100000165－1号、泗国用（2007）第083100000165－2号国有土地使用权证项下土地及地上附着物。上述抵押物中的房产于2013年10月11日办理了抵押登记，他项权证号为泗水房他证城区字第2013034**号；上述抵押物中的土地于2012年10月30日办理了抵押登记，他项权证号为泗他项（2012）第20120073号，抵押期限为2012年10月24日至2015年10月31日。一审法院认为：泗水中行与乙醇公司签订的编号2013年泗中银协字YCSY001号《授信额度协议》、编号2013年泗中银借协字YCSY001号《流动资金借款合同》、编号kz1090914000018号、kz1090914000032号、kz1090914000040号信用证，与惠丰公司签订的编号2013年泗中银保字YCSY001号《最高额保证合同》，与张艳坤、安丰勇签订的编号2013年泗中银保字YCSY002号《最高额保证合同》，与大安酒业签订的编号2013年泗中银抵字YCSY001号《最高额抵押合同》，均是各方当事人的真实意思表示，不违反国家法律法规，不损害社会公共利益，为有效合同。上述合同生效后，泗水中行依约向乙醇公司发放贷款500万元，签发信用证并于2014年10月17日完成国内信用证垫款7181077.65元、于2014年12月12日完成国内信用证垫款3521760.00元、于2015年1月14日完成国内信用证垫款4002000.00元。泗水中行履行了合同约定的发放贷款和发放信用证及信用证议付、垫款义务。在合同履行期间，乙醇公司、惠丰公司仅支付了部分借款利息及本金，且出现了目前财务状况恶化、合同中约定提前收贷情形。泗水中行有权宣布合同提前到期并提起诉讼，乙醇公司应按合同约定承担偿还借款本息及偿还信用证垫款责任，且2014年10月17日、2014年12月12日、2015年1月14日分别已到信用证议付时间，乙醇公司未在信用证议付期限前足额交付款项，泗水中行对差额部分已垫付了款项，乙醇公司亦应承担清偿垫付款的本息责任，泗水中行按约定从垫款之日以日万分之五计收利息并按月计收复利，符合中国人民银行《支付结算办法》第九十一条的规定。惠丰公司辩称本案涉嫌贷款诈骗，应中止审理的理由，无证据证实，一审法院不予采信。惠丰公司主张担保无效，又主张对抵押物之外的数额进行担保，因其辩称与签订的《最高额保证合同》约定相违背，且其已经代为履行了部分付款义务，对其辩称理由，一审法院不予采信。惠丰公司、张艳坤、安丰勇自愿为上述借款提供最高额连带责任保证，应对借款及垫付款本息在最高额2000万元范围内承担连带清偿责任。大安酒业自愿以自有房产、土地为上述借款提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记，应对借款及垫付款本息在最高额2000万元范围内承担连带清偿责任。泗水中行对抵押物依法享有优先受偿权。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，一审法院判决：一、泗水农业产业化乙醇实业有限公司于判决生效后十日内向中国银行股份有限公司泗水支行偿还借款本金4994744.65元及利息（利息自2014年12月21日起，按借款合同约定利率计算至本息付清之日）；二、泗水农业产业化乙醇实业有限公司于判决生效后十日内向中国银行股份有限公司泗水支行偿还银行信用证垫款14017790.46元及利息（利息均按日万分之五计收，其中7128157.9元自2014年10月15日计算至本息付清之日；2337670.77元自2014年12月12日计算至本息付清之日；3971200元自2015年1月14日计算至本息付清之日）；三、山东泗水惠丰铸造有限公司、张艳坤、安丰勇对上述第一、二项债务在最高额2000万元范围内承担连带清偿责任。山东泗水惠丰铸造有限公司、张艳坤、安丰勇承担保证责任后，有权向泗水农业产业化乙醇实业有限公司追偿；四、中国银行股份有限公司泗水支行对抵押物在2000万元范围内享有优先受偿权。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费138052元，保全费5000元，共计143052元，由泗水农业产业化乙醇实业有限公司、山东泗水惠丰铸造有限公司、张艳坤、安丰勇、山东泗水大安酒业有限公司共同负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人张艳坤提交了署名为李新秀的说明一份，该说明记载张艳坤曾于2014年3月12日在泗水中行存款10万元，用于投资信托业务，泗水中行没有出具相关手续。被上诉人泗水中行质证后，对该证据不予认可。本院认为，该证据在形式上属于证人证言，证人未出庭作证身份无法核实，证明内容亦无其他证据佐证，对其真实性和证明目的不予确认。对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为：本案各方当事人二审争议的焦点问题是泗水中行是否扣划了张艳坤的存款10万元于抵偿乙醇公司所欠债务。对此，本院认为，张艳坤在一审期间并未提出该项主张，二审开庭审理时提交的说明亦不能证明该项主张。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，张艳坤应当承担举证不能的不利后果。综上所述，张艳坤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人张艳坤负担。本判决为终审判决。审 判 长 康 靖代理审判员 吕 静代理审判员 郑元文二〇一六年九月二十日书 记 员 张海娇