浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）浙03民终398号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司苍南支公司，住所地：浙江省苍南县灵溪镇御景园1-2-3-5幢119室-127室，统一社会信用代码91330327755946371D。
代表人：ＸＸ，总经理。
委托诉讼代理人：黄镇，系该保险公司员工。
被上诉人（原审原告）：杨爱莲，女，1958年11月25日出生，汉族，住浙江省苍南县。
原审被告：潘瑞雅，男，1973年7月10日出生，汉族，住浙江省苍南县。
原审被告：苍南县运输公司，住所地：浙江省苍南县龙港镇人民路402号，统一社会信用代码913303271457816457。
法定代表人：姜祥庆，董事长兼总经理。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司苍南支公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人杨爱莲、苍南县运输公司、潘瑞雅机动车交通事故责任纠纷一案，不服苍南县人民法院（2017）浙0327民初8779号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年02月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
太平洋保险公司上诉请求：一、请撤销一审判决，请求法院依法对本案的误工费进行重新判断，对存在不当之处予以纠正，并对原审判决我司赔偿的金额进行重新判断。事实与理由：原告因交通事故受伤时已达法定退休年龄，提供证据不足以证明原告因交通事故而收入减少。且经上诉人了解，原告出险前后均在家无业，无收入来源。退一步讲，即使法院判定我司承担误工费，一审判决超过原告的诉请，存在不当。
杨爱莲辩称，同意误工费按12000元支付，误工费损失客观存在，保险公司上诉提出杨爱莲因已达法定退休年龄而无误工费损失的理由不成立。请求驳回上诉，维持原判。
苍南县运输公司、潘瑞雅未作陈述。
杨爱莲向一审法院起诉请求：潘瑞雅、苍南运输公司共同赔偿杨爱莲经济损失31260.92元（医疗费6270.92元、误工费12000元、住院伙食补助费270元、护理费8520元、交通费500元、营养费3000元、鉴定费700元）；2.太平洋保险公司在保险责任范围内对潘瑞雅、苍南运输公司赔偿杨爱莲的经济损失承担先予赔偿责任。
一审法院认定事实：2017年2月20日16时9分许，潘瑞雅驾驶浙Ｃ×××××中型普通客车（车辆属于苍南运输公司所有），途经苍南县埭金线宜山加油站，从加油站驶出时，车辆与杨爱莲驾驶的沿埭金线南往北方向行驶的无号牌三电动车发生碰撞，造成杨爱莲受伤的交通事故。经苍南县公安局交警大队认定，潘瑞雅负全部责任，杨爱莲无责任。杨爱莲受伤后，被送往苍南县龙城中医院住院治疗9天，诊断为左足第5跖骨基底部撕脱性骨折、左足第1楔骨撕脱性骨折、头部外伤。依杨爱莲申请，温州东海司法鉴定所于2017年7月25日作出评定，杨爱莲于2017年2月20日因交通事故受伤致左足第1楔骨及左足第1、2、5跖骨基底部骨折等，临床予石膏托外固定等治疗，评定误工期为120日、护理期为60日、营养期为60日。另查明，1、肇事车辆为苍南运输公司所有，在太平洋保险公司投保了交强险和第三者责任险，保险期限均自2016年4月25日起至2017年4月24日止，其中交强险分项赔偿限额为：死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元；第三者责任险责任限额1000000元，并投保不计免赔特约险。2、《太平洋保险公司商业三者险保险条款》第九条约定：“下列损失和费用，保险人不负责赔偿：（四）律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或者惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费”。3、杨爱莲在事故发生前从事厨师工作。4、2016年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资为56385元，居民服务、修理和其他服务业（私营）的年平均工资为37954元，住宿和餐饮业（私营）的年平均工资为39143元。5、潘瑞雅系被告苍南运输公司的雇员，在事故发生时系行使职务行为。6、事故发生后，潘瑞雅已支付3000元给原告。
一审法院认为，潘瑞雅驾驶车辆肇事致杨爱莲受伤，其理应赔偿杨爱莲由此造成的各项损失，本案交警部门事故认定事实清楚，责任准确，予以采纳。潘瑞雅承担本次事故的全部责任，但因为潘瑞雅系被告苍南运输公司的雇员，在行使职务过程中导致杨爱莲受伤，因此该事故赔偿责任应由苍南运输公司承担。由于肇事车辆在被告太平洋保险公司投保了交强险和第三者责任险，且事故发生时正处于保险有效期内，故被告太平洋保险公司对原告因该起交通事故造成的各项损失，应按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定在交强险责任限额内先予赔偿，超过交强险赔偿限额的部分，再行按照《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定及保险合同的相关约定，在第三者责任险责任限额内予以赔偿，苍南运输公司在该范围内的赔偿责任可相应得以免除。
本案杨爱莲的合理损失为：1、医疗费：经审核，杨爱莲主张的医疗费6270.92元属于原告因事故受伤而支出的合理费用，予以确定。2、护理费：根据原告的受伤情况及鉴定结论，确定杨爱莲的护理期限为60天，护理人数为1人，其中住院护理天数为9天，出院后护理天数为51天，由于杨爱莲没有提供证据证明护理人员的收入状况，对杨爱莲住院期间的护理费用，可按2016年度我省全社会单位在岗职工上一年度平均工资56385元计算，出院后的护理费用参照浙江省居民服务、修理和其他服务业（私营）的年平均工资37954元计算，故确定杨爱莲的护理费为6693.48元[1390.32元（56385元÷365天×9天）+5303.16元（37954元÷365天×51天）]。3、误工费：杨爱莲事故发生时未满60周岁，且从事厨师行业，根据杨爱莲的受伤情况及鉴定结论，确定杨爱莲的误工期限为120天，但杨爱莲未能举证证明其最近三年的平均收入状况，可按2016年度我省住宿和餐饮业（私营）的年平均工资39143元计算误工费，为12868.93元（39143元÷365天×120天）。4、交通费：根据杨爱莲就医地点、时间、次数等，交通费酌情确定为200元。5、住院伙食补助费：杨爱莲主张的住院伙食补助费计算标准即30元/天，符合法律规定，予以支持，由于杨爱莲住院治疗9天，故住院伙食补助费为270元（30元/天×39天）。6、营养费：根据鉴定意见，杨爱莲营养期为60天，酌情确定为30元/天，为1800元（30元/天×60天）。7、鉴定费，杨爱莲支出的鉴定费700元予以确认。综上，杨爱莲以上各项损失共计28803.33元，对杨爱莲请求过高部分不予支持。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定，本案医疗费用赔偿限额项下金额包括：医疗费6270.92元、住院伙食补助费270元、营养费1800元，合计8340.92元；死亡伤残赔偿限额项下金额包括：护理费6693.48元、误工费12868.93元、交通费200元，合计19762.41元；以上两项合计28103.33元。故确定告太平洋保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔付原告杨爱莲8340.92元，在死亡伤残赔偿限额内赔付杨爱莲19762.41元，上述两项合计28103.33元。超出交强险赔付部分700元（鉴定费），按照保险合同的约定，鉴定费700元由苍南运输公司承担。综上，被告太平洋保险公司共应赔偿杨爱莲28103.33元。苍南运输公司应赔偿杨爱莲700元。由于潘瑞雅已经支付杨爱莲3000元，为了避免双方讼累，该款项由保险公司从赔偿杨爱莲款项中扣除并直接支付给潘瑞雅。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司苍南支公司应于判决生效后十日内赔付杨爱莲28103.33元（在该款中扣减3000元支付给潘瑞雅）；二、苍南县运输公司应于判决生效后十日内赔付杨爱莲700元；三、驳回杨爱莲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费582，减半收取291元，由苍南县运输公司负担268元，杨爱莲负担23元。
本院二审期间，太平洋保险公司向本院提交了录音材料以证明杨爱莲家邻居的询问材料；但太平洋保险公司无法提供证据证明被录音人员的具体身份情况，无法核实该份证据的真实性，故该证据不具备证据的真实性，应不予确认。经阅卷、调查和询问当事人，本院对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为，受害人杨爱莲主张的误工期处于年满60周岁之前，其在该期间尚有劳动能力且客观上不属于离退休人员，太平洋保险公司以杨爱莲已达法定退休年龄为由拒赔误工费的理由不能成立。对于误工费，一审判决认定的数额的确超过了杨爱莲在一审诉请的数额，但杨爱莲二审时自愿表示其同意按其一审诉请的数额12000元计算，且数额合理，故本院予以准许。
综上所述，太平洋保险公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：
一、维持苍南县人民法院（2017）浙0327民初8779号民事判决第二项、第三项及案件受理费负担部分；
二、变更苍南县人民法院（2017）浙0327民初8779号民事判决第一项为中国太平洋财产保险股份有限公司苍南支公司于本判决生效后十日内赔付杨爱莲27234.40元（在该款中扣减3000元支付给潘瑞雅）。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费100元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司苍南支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘伟达
审判员 郑文平
审判员 吴跃玲
二〇一八年四月二十六日
书记员 潘 曦