宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民终744号
上诉人（原审被告）徐彩红，女，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
委托代理人马宁，宁夏永川律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）宁夏喆睿工程机械贸易有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
法定代表人周寿熙，该公司总经理。
委托代理人付前亮，宁夏综义律师事务所律师。
委托代理人付超，宁夏综义律师事务所律师。
原审被告孙少兵，男，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
原审被告徐少鹏，男，汉族，农民，住宁夏回族自治区中宁县。
上诉人徐彩红因与被上诉人宁夏喆睿工程机械贸易有限公司、原审被告徐少鹏、原审被告孙少兵买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2015）兴民商初字第1370号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年5月5日公开开庭进行了审理。上诉人的委托代理人马宁，被上诉人的委托代理人付前明、付超，原审被告徐少鹏到庭参加诉讼，原审被告孙少兵经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年11月2日，原告与被告徐彩红签订《工矿产品购销合同》，约定徐彩红从原告处购买型号为955、发动机号分别为120201031XXX、120201026XXX的“常林”牌装载机两台，单价328000元，利息32555.40元，管理费2000元，调查费600元，保险费7000元，合计698155.40元；徐彩红在提车时支付首付款120000元，余款578155.40元自2013年12月2日起分12个月支付。同日，原告与被告徐彩红、徐少鹏签订《工程机械分期付款买卖和管理合同》作为《工矿产品购销合同》的附件，约定徐彩红在未付清该工程机械价款及相关款项前，该工程机械所有权归原告，当徐彩红发生一次逾期二十天未足额付款时，视为徐彩红根本违约，原告有权解除合同并收回该工程机械；徐彩红在约定的时间内未按期足额付款或违反本合同约定的其他违约事项即构成违约，原告有权解除合同并收回工程机械，徐彩红同意原告收回该机械并解除合同，并保证配合原告收回工程机械，原告在收回机械的同时，视为已通知徐彩红和徐少鹏解除合同，原告收回工程机械解除合同后，有权选择以下方式要求徐彩红和徐少鹏承担违约责任：1、徐彩红、徐少鹏支付剩余欠款本息承担收回工程机械的费用20000元和30000元违约金后，原告将工程机械及有关手续交付给被告；2、原告要求徐彩红和徐少鹏连带支付实际占用工程机械期间的使用费，使用费标准按每月30000元计算，并同时支付违约金30000元，承担收回工程机械的费用20000元，徐彩红已付款在扣除上述三项费用后，由原告将剩余款项退还徐彩红，已付款不足清偿上述三项费用的，仍由徐彩红和徐少鹏承担连带清偿责任；3、当本合同解除后十日内徐彩红不积极与原告协商处理还款事宜的，原告可变卖该工程机械（变卖价以评估为准或按折旧计处，前三个月折旧25%，前六个月折旧40%，第一年折旧60%），变卖所得用于偿还全部欠款本息，支付违约金30000元、收回工程机械的费用和其他实现债权的费用，如果变卖所得价款不足以偿还全部欠款、支付违约金和前述费用总和的，原告有权向徐彩红和徐少鹏继续追偿，如果变卖所得超过的，原告应将超过部分退还徐彩红。该合同还约定徐少鹏为徐彩红的保证人，自愿为徐彩红承担连带保证责任，保证范围包括欠款本息、违约金、使用费和原告实现债权的费用（包括但不限于调查费、诉讼费、律师费、催交费、收回、变卖、评估工程机械等费用）及徐彩红所应承担的全部义务，保证期间为2013年11月2日至2017年11月2日。合同签订当日，被告徐彩红向原告支付首付款120000元，原告将涉案装载机交付被告。后被告徐彩红陆续又向原告付款80000元；余款未付。因被告未按约支付货款，原告于2015年6月29日将涉案两台装载机收回。为此原告诉至法院，请求判令：1、解除原告与被告徐彩红签订的《工矿产品购销合同》；2、被告徐彩红、孙少兵向原告支付机械使用费、违约金、追回装载机的费用共计650000元（20个月×使用费20000元/月×2台+违约金30000元+追回装载机的费用20000元-已付款200000元）；3、被告徐少鹏对上述债务承担连带付款责任；4、本案诉讼费用由被告承担。
原审法院另查明，涉案《工矿产品购销合同》签订时，被告徐彩红、孙少兵系夫妻关系。
原审法院认为，原告与被告徐彩红签订的《工矿产品购销合同》及原告与被告徐彩红、徐少鹏签订的《工程机械分期付款买卖和管理合同》系各方当事人真实意思表示，合法有效，各方当事人均应按合同约定严格履行。因被告徐彩红未按约足额支付分期货款，依据合同约定已构成违约，原告据此收回装载机、解除合同，主张被告徐彩红支付实际占用工程机械期间的使用费并承担违约金符合合同约定，法院予以支持。因本案《工矿产品购销合同》已到期，无解除必要。原告主张的使用费按每台每月20000元计算、违约金30000元，被告徐少鹏认为该费用过高，请求调整，法院根据公平原则酌情确定使用费每台每月按15000元计算。因原告收回装载机的时间为2015年6月29日，被告徐彩红实际占用装载机的期间为2013年11月2日至2015年6月29日，共20个月，产生使用费600000元（使用费15000元/月×20个月×2台），扣减被告已支付的装载机款200000元后，被告徐彩红应支付原告使用费400000元。法院调整违约金为10000元。原告主张追回装载机的费用20000元，因原告未提交有效证据予以证明，法院不予支持。涉案债务发生在被告徐彩红、孙少兵婚姻关系存续期间，系其夫妻共同债务，故被告徐彩红、孙少兵应承担共同付款责任。被告徐少鹏作为被告徐彩红的连带责任保证人，应对被告徐彩红的上述债务承担连带清偿责任；承担清偿责任后，有权向被告徐彩红、孙少兵追偿。被告徐少鹏辩称涉案装载机有质量问题，但未提交证据予以证明，故对其辩解意见不予采纳。被告徐彩红、孙少兵经本院传票传唤，无正当理由未到庭，视为对其答辩、举证、质证、陈述、辩论等诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告徐彩红、孙少兵于本判决生效之日起十五日内支付原告宁夏喆睿工程机械贸易有限公司使用费400000元，并承担违约金10000元；二、被告徐少鹏对被告徐彩红、孙少兵的上述债务承担连带清偿责任，承担清偿责任后，有权向被告徐彩红、孙少兵追偿；三、驳回原告宁夏喆睿工程机械贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10500元，原告宁夏喆睿工程机械贸易有限公司负担3877元，被告徐彩红、孙少兵、徐少鹏负担6623元及诉前财产保全费2020元。
宣判后，上诉人徐彩虹不服原判，上诉称，一审法院事实认定错误。2013年11月2日被上诉人与上诉人签订《工矿产品购销合同》，约定徐彩红从被上诉人处购买955型“常林”牌装载机二台，费用合计656000元，徐彩红提车时支付120000元，剩余536000元分12个月支付；如徐彩红未按期付款，被上诉人有权解除合同并收回机械。由徐彩红支付实际占用机械期间每月30000元的使用费，同时承担30000元违约金，并承担收回机械的费用20000元。合同签订当日，徐彩红向被上诉人支付首付款120000元，被上诉人将装载机交付徐彩红，后徐彩红陆续又向被上诉人付款80000元。因被上诉人交付的涉案装载机刚使用半个月就出现质量问题，徐彩红多次要求被上诉人对装载机进行更换和维修，都未解决车辆使用问题，因此徐彩红也未向被上诉人支付剩余款项。2014年4月底，徐彩红只能自己找人对装载机进行维修，但因车辆本身质量差，维修后依旧不能正常使用。直至2015年6月29日被上诉人收回装载机，在此期间，徐彩红购买的装载机总共工作1600小时左右，正常工作时间不足六个月。一审法院判令上诉人承担机械使用费400000元，并承担违约金10000元的事实认定错误。故上诉请求：1、请求二审法院依法驳回被上诉人诉讼请求；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人辩称，上诉人的上诉请求不能成立，原审判决正确，应依法维持原判。上诉人上诉理由中关于质量问题以及使用费过高的问题，因上诉人在一审中放弃自己的诉讼权利，应由其自己承担不利的法律后果。
原审被告徐少鹏的答辩意见与上诉人的上诉意见一致。
原审被告孙少兵未提交书面答辩意见，视为放弃相应的权利。
上诉人为证明其主张，提交了下列证据：
证据一、证人任XX、付XX的证言，证明涉案车辆存在很多质量问题，无法达到使用目的。
被上诉人对证人证言质证认为，证言的真实性不能采信，证人与原审被告属于雇佣关系，存在利害关系。证人所述的质量问题没有其他证据佐证，证言应不予采信。
原审被告孙少鹏质证对该证据的真实性无异议。
证据二、装载机租赁合同一份、维修销货清单17张，证明涉案装载机存在许多质量问题，无法正常使用，上诉人另行租赁了一台装载机。
被上诉人质证认为该证据不属于新证据，对其真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可。
原审被告孙少鹏质证对该证据的真实性无异议。
经审查，上诉人二审提交的证人证言因证人与上诉人具有利害关系，故对上诉人提交的证人证言本院不予采信。上诉人提交的装载机租赁合同、维修销货清单证明涉案装载机存在质量问题，但没有提交维修合同或发票（其中部分销货签单与原审被告徐少鹏在一审中提交的证据一致），上诉人提交的该证据亦不足以证明涉案产品存在质量问题，故对上诉人二审提交的证据不予采信。
二审查明的事实与一审一致，二审法院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人认为涉案装载机存在质量问题，但其二审中提交的证据部分与原审被告徐少鹏在一审中提交的证据一致，该部分证据不属于新证据。上诉人二审中提交的其他证据中仅有购买润滑油和零配件的单据，亦不足以证明涉案的装载机存在质量问题。上诉人认为涉案装载机存在质量问题的诉请因证据不足，本院不予采信。一审法院查明的事实与双方签订的合同一致，上诉人认为一审法院认定事实不清的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律证据，上诉人的上诉请求不能成立，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6623元，由上诉人徐彩红负担。
本判决为终审判决。
审判长 马少骏
审判员 马慧琴
审判员 高卫国
二〇一六年八月十八日
书记员 马丽媛
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。