重庆市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）渝02刑终237号
原公诉机关重庆市万州区人民检察院。
上诉人(原审被告人)吴中平，男，1966年8月8日出生于重庆市万州区，汉族，小学文化，农民，住重庆市万州区。2016年3月9日因涉嫌犯故意伤害罪被公安机关取保候审，同年5月24日被重庆市万州区人民法院取保候审。
重庆市万州区人民法院审理重庆市万州区人民检察院指控原审被告人吴中平犯故意伤害罪一案，于2016年7月1日作出（2016）渝0101刑初537号刑事判决。原审被告人吴中平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第二分院指派检察员邓夏出庭履行职务。上诉人吴中平到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市万州区人民法院判决认定，2016年2月20日，被告人吴中平给被害人刘某某打电话要求见面解决房屋租赁纠纷。当日10时许，吴中平在重庆市万州区新田镇五新路见到坐在严某某轿车副驾驶的刘某某，二人就房租费问题发生争吵。吴中平从轿车驾驶室外走到刘某某所在的副驾驶室外，刘某某从轿车上拿了一根臂力棒，下车后殴打吴中平头部。吴中平被打后到约十米外的一门市拿了一根长条木凳，吴中平拿着木凳走向刘某某，朝其头部殴打，致刘某某头、面部受伤。经鉴定，刘某某的损伤程度系轻伤二级。
原判认定上述事实的证据有，被害人刘某某的陈述、证人严某某、幸某某、冉某某的证言、法医学人体损伤程度鉴定书、光碟、现场辨认笔录、涉案照片、疾病诊断书、费用清单、房租收条、收据等。
重庆市万州区人民法院判决认为，被告人吴中平故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。鉴于被害人对案件发生有一定过错，可对吴中平酌情从轻处罚。根据吴中平的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，判决：被告人吴中平犯故意伤害罪，判处拘役五个月。
上诉人吴中平提出，其没有打伤刘某某，其行为是正当防卫；行车记录仪拍摄的画面被人为造假。
重庆市人民检察院第二分院认为原判事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当。检察人员当庭举示了公安机关的情况说明。
经二审审理查明，2016年2月20日上午，上诉人吴中平给被害人刘某某打电话要求见面解决房屋租赁纠纷。当日10时许，吴中平在重庆市万州区新田镇五新路见到坐在严某某轿车副驾驶室的刘某某，二人就房租费问题发生争吵。随后，吴中平从轿车驾驶室外走到刘某某所在的副驾驶室外，刘某某从轿车上拿了一根臂力棒下车，并使用臂力棒殴打吴中平头部。吴中平被打后来到约十米外的门市拿了一个长条木凳，然后走向刘某某并用木凳打其头部，致刘某某头、面部受伤。经鉴定，刘某某的损伤程度系轻伤二级。
上述事实，有下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、传唤证、抓获经过、报告书，证实本案的侦破情况以及吴中平的到案情况。
2.现场平面示意图证实，刘某某打吴中平的位置与吴中平被打后到德珍超市门口拿长条木凳的位置相距约10米。
3.现场辨认笔录、现场照片证实，吴中平指认万州区新田镇五新路178号路旁是刘某某用臂力棒打吴中平的位置；距刘某某打吴中平位置约10米左右的德珍超市是吴中平被打后拿长条木凳的位置；邓大姐餐厅与民康诊所外一块长途客车站牌旁是吴中平用木凳将刘某某头部砸伤的位置。
4.疾病诊断书和费用清单、法医学人体损伤程度鉴定书证实，根据案情、病历材料和鉴定时检查所见分析认为，刘某某被人殴打致伤，造成左侧颞顶部、左侧额部裂伤，影像学检查提示左侧眼眶外侧壁骨折。左侧颞顶部头皮创口长5.1厘米，左眉弓外侧创口长3厘米；伤后CT片证实左眼眶外侧壁骨折。根据“两院三部”发布的《人体损伤程度鉴定标准》5.2.4f的规定，其损伤程度评定为轻伤二级。
5.行车记录仪拍摄的视频证实，吴中平绕过严某某轿车车头来到副驾驶位一侧，随后行车记录仪未能拍摄到刘某某最初打吴中平以及吴中平去取木凳打刘某某的过程，只拍摄到刘某某头部受伤流血以后持臂力棒追打吴中平，吴中平试图使用长条木凳还击，期间有群众进行拉劝。
6.房租收条、收据，证实刘某某等人与吴中平的房屋租赁情况。
7.被害人刘某某陈述，2016年2月20日8时许，吴中平打电话向他要房租，他告诉吴中平不该他给。之后他怕吴中平到其家中找他，于是他回到自家楼下。他见严某某开车在楼下停留，便坐到其车副驾驶位与其聊天。不久，他看见吴中平从农贸市场买菜出来，吴中平来到严某某车旁。他向吴中平解释吴中平不该找他要钱，他还叫吴中平去找何某某。吴中平叫他把何某某的电话给他，他叫吴中平到工地上去找何某某。但是吴中平不同意，非要找他。于是他们吵起来。吴中平先是在驾驶室位置和他争吵，后来又从车头绕到副驾驶位和他争吵。他从严某某车内副驾驶位拿了一个臂力棒，在车外他先用臂力棒打了吴中平。吴中平被打后往旁边的门市跑，他也提着臂力棒跟了过去，他刚走没几步，就看见吴中平在门市外拿了一个长条凳。他见状就停了下来，吴中平拿着长条凳朝他跑过来，然后用长条凳朝他打来，他没有及时躲开，就被凳子砸伤头部。接着，他拿着臂力棒去打吴中平，随后被人劝开。然后他被人送到医院救治。
8.证人严某某的证言证实，2016年2月20日10时许，他在新田镇地税局公路掉头时碰到刘某某，刘某某便坐到副驾驶位和他聊天，刘某某说吴中平要到刘某某家来扯皮。不久，吴中平从农贸市场提着菜过来，并在主驾驶位旁跟刘某某说房租的事。吴中平说刘某某等人还差1800多元，刘某某说房租合同是吴中平跟何某某签的，应该找何某某处理，刘某某只是租房的介绍人，不关刘某某的事，吴中平说找不到何某某，电话也打不通，就是要找刘某某，刘某某还给吴中平出主意，叫吴中平到工地上去堵工，自然有人来解决，但是吴中平不听，非要刘某某给钱，刘某某说合同不是刘某某签的。二人便争吵起来。接着刘某某从车头气冲冲地往副驾驶位走过去，刘某某见状就拿着车上的臂力棒下车，吴中平走过来以后，刘某某用臂力棒打吴中平。接着吴中平就在公路边拿了一个长木凳往刘某某头部打去。他把车往前挪了一点便来劝架。之后吴中平和刘某某被分开。吴中平看到刘某某流了很多血，就躺到地上去了。警察来了以后把吴中平带到医院。他看到刘某某头顶和左前额被打的流了很多血。
9.证人幸某某的证言，2016年2月20日10时许，她在万州区新田镇五新路看见刘某某和吴中平站在一辆车旁边，刘某某的头上在流血，当时刘某某手里拿着一个臂力棒，吴中平手里拿着一个长条凳，二人在那里对峙，期间也用各自手里的东西互相打，旁边也有人劝架，之后就没有打了，刘某某被送到医院，吴中平睡在公路中间。
10.证人冉某某(万州新田镇居民)的证言，2016年2月20日10时许，她看见吴中平在新田镇公路边拿了一个长木条凳，嘴里还在说话，意思是被打了不服气。当时刘某某拿着臂力棒站着，吴中平去拿长木条凳时与刘某某的距离大概五六米远。刘某某当时拿着臂力棒面朝吴中平的方向走了几步，但没有追上去继续打吴中平，吴中平拿了长木条凳后就回头走向刘某某，当吴中平走到刘某某面前时刘某某还是没有动手打吴中平，吴中平直接用长木条凳打向刘某某的头部，把刘某某的头打破了。接着，刘某某用臂力棒打向吴中平，被旁边的人劝住了，她未看清是否打到吴中平，之后二人继续吵，互相动了几下手。
11.上诉人吴中平供述，2016年2月20日，他给刘某某打电话要房租。当日10时许，他从农贸市场买完菜回来，看见严某某的车停在刘某某家楼下的公路边，严某某坐在主驾驶位，刘某某坐在副驾驶位。他便和刘某某谈房租的事，说着说着就吵起来，他(吴中平)便从车头走到副驾驶位外侧和刘某某争吵，刘某某下车后用一根臂力棒打了他的头部。他被打后看见路边的门市外有一个长条木凳子，便过去拿凳子。他拿凳子时和刘某某之间的距离有十米左右。他拿了凳子以后就回头往刘某某的方向走了三四米，刘某某往他(吴中平)的方向走了五六米，他们就走到一起，他便用凳子把刘某某的头部打出血，然后刘某某用臂力棒打他。之后他和刘某某都有继续打对方的动作，后被严某某等人劝开。警察赶到现场后将他送到医院救治。
上列证据，经一、二审庭审质证，收集程序合法，内容客观真实，本院予以确认。
对于吴中平提出行车记录仪所拍摄的画面被人为造假的辩解意见。经查，行车记录仪所拍摄的画面连续、完整，没有人为造假的痕迹，其真实性应予确认。故该辩解意见不能成立，不予采纳。
对于吴中平提出其没有打伤刘某某的辩解意见。经查，吴中平在侦查阶段供述其用凳子把刘某某头部打出血；证人冉某某的证言和被害人刘某某的陈述证实，吴中平用凳子把刘某某头部打伤；证人幸某某和严某某的证言证实，案发当日吴中平与刘某某分别持械打架；疾病诊断书和费用清单、法医学人体损伤程度鉴定书证实，刘某某头部等受伤。前述证据能够证实吴中平用凳子打伤刘某某的事实。故该辩解意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人吴中平故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。对于吴中平提出其行为是正当防卫的辩解意见。经查，在刘某某与吴中平打架前，双方有口角纠纷，吴中平系首先主动走向刘某某继而引发本案；在双方争吵的过程中，虽然刘某某使用臂力棒殴打吴中平致其受伤，但是，本案现有证据不足以证实吴中平取木凳打伤刘某某时，吴中平所面临的继续被侵害的危胁程度达到了实施正当防卫所要求的现实的紧迫程度，故吴中平的行为不构成正当防卫。该辩解意见不能成立，不予采纳。被害人刘某某在与吴中平发生口角纠纷的过程中使用器械将吴中平打伤，导致矛盾进一步激化，刘某某在本案中有过错，可以对吴中平酌情从轻处罚。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 雷
审判员 李 红
审判员 谭卫华
二〇一六年十月十三日
书记员 田 丹