福建省安溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0524刑初1118号
公诉机关福建省安溪县人民检察院。
被告人吴聪祥，男，1983年11月7日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省安溪县。现因本案于2017年4月13日被刑事拘留，同年5月20日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
安溪县人民检察院以安检诉刑诉（2017）1082号起诉书指控被告人吴聪祥犯诈骗罪、侵犯公民个人信息罪，于2017年11月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。安溪县人民检察院指派检察员吴某、傅某出�支持公诉，被告人吴聪祥到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省安溪县人民检察院指控：
（一）诈骗部分
被告人吴聪祥于2017年3月至4月间，在厦门市同安区凤祥五里厦航高郡小区104梯2201室的家中，利用手机（号码134××××2631）拨打诈骗电话2,544人次，谎称可以提供精准的“六合彩”内部信息，以报码费等名义诱骗被害人将人民币（币种，下同）4,000元汇入其指定的诈骗账户。
（二）侵犯公民个人信息部分
被告人吴聪祥于2017年4月间，通过购买的方式，非法获取包括“姓名、地址、联系电话”等内容的公民个人信息5,001条。
2017年4月13日，公安机关在厦门市同安区厦航高郡小区抓获被告人吴聪祥，并扣押笔记本电脑2台、手机5部、银行卡7张、手机卡28张、U盘4个、电脑硬盘1个、无线网卡1张、写有号码的纸张20张等物品及现金3,000元。
被告人吴聪祥归案后如实供述自己的罪行。
审理中被告人吴聪祥的家属向本院退缴违法所得款1,000元，并预缴罚金2,000元。
上述事实，被告人吴聪祥在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审举证、质证的受案登记表，立案决定书，到案经过，安溪县公安局刑事侦查大队工作说明、安溪县公安局参内派出所工作说明，搜查笔录，扣押笔录及清单，现场照片，暂扣款发票，主叫电话回访情况说明，涉案手机通话清单，涉案银行账户交易明�，公民个人信息详情，泉州市公安局物证鉴定所鉴定书，工作说明电子证物检查工作记录，取款录像截图，被告人吴聪祥的供述和辩解及其户籍证明、罚没票据等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人吴聪祥以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，利用手机拨打诈骗电话达五百人次以上，对不特定多数人实施诈骗，其行为已构成诈骗罪（未遂），应认定为其他严重情节；被告人吴聪祥又以购买的方式非法获取公民个人信息资料，情节严重，其行为已构成侵犯公民个人信息罪。被告人吴聪祥诈骗既遂4000元，其诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同的量刑幅度，依照处罚较重的诈骗罪（未遂）处罚。公诉机关指控被告人吴聪祥犯诈骗罪、侵犯公民个人信息罪的罪名成立。被告人吴聪祥在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚�被告人吴聪祥部分诈骗犯罪已经着手实行，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人吴聪祥归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。审理中被告人吴聪祥的家属向本院退缴违法所得款并预缴罚金，视为被告人吴聪祥的行为。且被告人吴聪祥已退清全部违法所得，酌情从轻处罚。公诉机关量刑建议适当。为维护社会秩序，保护公民财产权利和个人信息不受侵犯，根据被告人吴聪祥的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百五十三条之一第三款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十九条第二、三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五、六条、《关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》�五条之规定，判决如下：
一、被告人吴聪祥犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1,000元；犯侵犯公民个人信息罪，判处拘役五个月，并处罚金1,000元。决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金2,000元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2017年4月13日起至2018年10月12日止。）
二、被告人吴聪祥退缴在本院的违法所得款1,000元，以及被公安机关暂扣的款项3,000元，合计4,000元，系非法款项，予以没收上缴国库。
三、没收被告人吴聪祥被扣押的作案工具。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王铁军
人民陪审员 杨华燕
人民陪审员 叶春婷
二〇一七年十一月十五日
书 记 员 陈瑜芳
书 记 员 王兰英
本案适用主要法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下�期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二百五十三条之一违反国家有关规定，向他人出售或者提供公民个人信息，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反国家有关规定，将在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息，出售或者提供给他人的，依照前款的规定从重处罚。
窃取或者以其他方法非法获取公民个人信息的，依照第一款的规定处罚。
单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和�他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十�年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。
利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚：
（一）发送诈骗信息五千条以上的；
（二）拨打诈骗电话五百人次以上的；
（三）诈骗手段恶劣、危害严重的。
实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。
第六条诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》
第五条非法获取、出售或者提供公民个人信息，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百五十三条之一规定的“情节严重”：
（一）出售或者提供行踪轨迹信息，被他人用于犯罪的；
（二）知道或者应当知道他人利用公民个人信息实施犯罪�向其出售或者提供的；
（三）非法获取、出售或者提供行踪轨迹信息、通信内容、征信信息、财产信息五十条以上的；
（四）非法获取、出售或者提供住宿信息、通信记录、健ＸＸ理信息、交易信息等其他可能影响人身、财产安全的公民个人信息五百条以上的；
（五）非法获取、出售或者提供第三项、第四项规定以外的公民个人信息五千条以上的；
（六）数量未达到第三项至第五项规定标准，但是按相应比例合计达到有关数量标准的；
（七）违法所得五千元以上的；
（八）将在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息出售或者提供给他人，数量或者数额达到第三项至第七项规定标准一半以上的；
（九）曾因侵犯公民个人信息受过刑事处罚或者二年内受过行政处罚，又非法获取、出售或者提供公民个人信息的；
（十）其他情节严重的情形。
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百五十三条之一第一款规定的“情节特别严重”：
（一）造成被害人死亡、重伤、精神失常或者被绑架等严重后果的；
（二）造成重大经济损失或者恶劣社会影响的；
（三）数量或者数额达到前款第三项至第八项规定标准十倍以上的；
（四）其他情节特别严重的情形。