河南省商丘市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫14民终2981号
上诉人（原审被告）邓雪峰，男，1988年10月4日出生，汉族，农民，住所地河南省夏邑县。
上诉人（原审被告）刘开印，男，1970年10月2日出生，汉族，农民，住所地河南省夏邑县。
二上诉人共同委托代理人路国强、毕雪印，河南瀛宋律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审原告）郭帅帅，男，1989年6月28日出生，汉族，农民，住所地河南省虞城县。
委托代理人李民玉，夏邑县法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权
上诉人邓雪峰、刘开印因与被上诉人郭帅帅提供劳务者受害责任纠纷一案，不服夏邑县人民法院(2016)豫1426民初1900号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年08月02日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人邓雪峰、刘开印的委托代理人路国强、毕雪印与被上诉人郭帅帅及委托代理人李民玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人邓雪峰、刘开印上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求，并承担一、二审案件诉讼费。事实和理由：一、一审认定事实错误。本案系提供劳务者受害责任纠纷，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条和最高人民法院《人身损害赔偿司法解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动过程中遭受伤害是雇主承担赔偿责任的前提要件。在本案中，被上诉人是在凌晨12点15分发生交通事故，既不是在上下班途中，也不是在从事上诉人授权或指示范围内的生产经营活动或者其它劳务活动过程中。被上诉人在事发当日与上诉人邓雪峰一起送货，因车辆故障，将车辆送至修理厂维修。此后两人结束当天的工作一起到县城去玩。这期间，被上诉人与上诉人邓雪峰在一起，但其自由活动时间已不受雇主所控制、指挥和监督，交通事故未发生在工作时间。二、一审认定上诉人具有过错没有任何依据。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，被上诉人要证明雇主有过错。被上诉人是在工作时间之外出去游玩后回家的路上发生交通事故，与从事雇佣活动没有直接因果关系。三、一审未对被上诉人垫付的款项未进行处理是错误的。本案事故发生后上诉人刘开印出于人道主义考虑，为被上诉人垫付了19000元，被上诉人对于垫付的费用应当全额返还给上诉人。综上所述，一审认定事实错误，适用法律不当。
被上诉人郭帅帅辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
一审法院认定事实：2012年，原告在二被告合伙经营的电动三轮车厂工作，2012年6月23日北京时间0时15分，原告在和被告邓雪峰一起送货，因车辆故障，在将车辆送至修理厂回工厂的途中，步行至巴××××水库路段（金陵公司前面），克热木˙伊敏无证驾驶无牌雅马哈两轮摩托车，与前面同向走路的行人郭帅帅发生相撞，造成郭帅帅、克热木˙伊敏受伤，车辆受损的一般交通事故。该事故经巴楚县公安局交警大队处理，认定克热木˙伊敏负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。事故发生后，原告先在新疆本地治疗，后于2012年6月28日入住商丘市第一人民医院住院治疗13天，花费医疗费22592.9元，该费用经农村合作医疗进行了部分报销，交通费2000元。原告的伤经商丘惠民法医临床司法鉴定所鉴定，构成九级伤残，经商丘商都法医临床司法鉴定所鉴定，原告后期医疗费约需7000元，因作后期医疗费鉴定，花费鉴定费600元。另，原告认可在其回商丘治疗后，收到二被告垫付款4000元。
又查明，原告户别为农业家庭户口，生育两个孩子，长子郭浩然，2011年10月2日出生，次子郭景轩2012年12月15日出生。
一审法院认为，原告在二被告合伙经营的电动三轮车厂工作，虽未签订书面劳动合同，但原、被告均认可双方存在劳务关系，因原告在和被告邓雪峰一起送货返厂途中发生交通事故，致使自己受伤，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，二被告应对原告的损伤进行相应赔偿。原告在该起事故中负有次要责任，其自身存在着一定的过错，应对其受伤的行为负一定的责任。综合原告方的过错程度，由原告对自身的损伤负30%的责任，二被告对原告的损伤负70%的责任为宜。原告受伤后在商丘市第一人民医院住院治疗13天，现起诉要求护理费259.8元，住院伙食补助费455元，营养费195元，残疾赔偿金29184元，被扶养人生活费19320元，该项费用计入残疾赔偿金，后期治疗费7000元，交通费2000元，符合法律规定的标准，该院予以准许。原告起诉要求误工费8993.3元，因该项赔偿已超出法律规定的标准，本院支持6000元。原告申请伤残鉴定的鉴定费700元，因该鉴定意见被二被告申请的重新鉴定意见推翻，故该项费用应由原告自己负担，原告要求后期治疗费鉴定花费600元，该院予以准许。原告在从事雇佣活动中受伤，给其精神上造成了很大的伤害，结合原告的过错程度、被告的经济支付能力、当地人均生活水平，该院酌情支持精神抚慰金为7000元。以上各项费用共计72013.8元，二被告应赔偿原告72013.8元×70%=50410元。因电动三轮车厂系二被告合伙经营，故二被告应对上述赔偿数额负连带赔偿责任。因原告没有向本院提交其受伤后在新疆当地医院治疗的相关证据，医疗费用的花费情况及支付人暂不清楚，也没有向本院提交其在商丘市第一人民医院住院费用的报销数额，且原告也认可其回商丘治疗后，收到二被告垫付款4000元，原、被告可对医疗费及垫付款按照上述该院确定的赔偿比例进行结算，待结算后，另行向该院主张。原告起诉要求二被告赔偿100000元，对超出的部分，该院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告邓雪峰、刘开印于本判决生效后十日内赔偿原告郭帅帅护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、后期医疗费、鉴定费、交通费、精神抚慰金共计50410元；二、驳回原告郭帅帅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由原告郭帅帅负担1150元，由被告邓雪峰、刘开印共同负担1150元。
上诉人提供的证据有，证人刁某证言，其与被上诉人系同事，证明平时上下班没有正常的时间，被上诉人是下班时间自愿跟车，刁某去县城买东西的时候，碰见上诉人邓雪峰和被上诉人在现场买东西。之后，刘开印打电话说出现交通事故，等刁某赶过去医院的时候就已经拍好片子了，具体手续是否办理住院了不知道。
被上诉人对上诉人提供的证据质证认为，对上诉人提供的证人刁某证言有异议，被上诉人明显是跟着老板从修理厂回家的途中发生的事故，应当适用侵权法35条之规定。因此证人所述有明显的倾向性，与客观事实不符，不应作为有效证据采用。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认为，上诉人提供的证言证明本案事故发在修车返回途中，达不到证明目的，本院不予采信。
本院经审理查明的事实与一审认定的事实基本一致。
本院认为，被上诉人郭帅帅跟随雇主上诉人邓雪峰一起送货，因车辆故障，在将车辆送至修理厂后，二人又一起到巴楚县城购物后在回工厂的途中发生交通事故，造成被上诉人受伤。一审认定本案事故发生在雇佣期间并无不当，上诉人主张与从事雇佣活动没有直接因果关系的上诉理由不能成立。上诉人主张为被上诉人垫付医疗费19000元，一审法院已经向当事人释明，待结算后，另行主张，一审法院对医疗费用不予审理并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元，由上诉人邓雪峰、刘开印负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 玮
审 判 员 张学朋
代理审判员 段智明
二〇一七年九月二十日
书 记 员 段 培