安徽省淮北市烈山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）烈民一初字第00378号
原告：中煤第三建设（集团）有限责任公司。
法定代表人：赵士兵，该公司董事长。
委托代理人：许光耀，安徽亚星律师事务所律师。
被告：淮北市新洪杨煤矿。
法定代表人：黄克，该矿总经理。
委托代理人：牛源清。
被告：淮北市烈山区烈山镇洪庄村村民委员会。
负责人：刘长领，该村民委员会主任。
本院于2014年5月22日立案受理原告中煤第三建设（集团）有限责任公司（以下简称中煤三建公司）诉被告淮北市新洪杨煤矿（以下简称新洪杨煤矿）、淮北市烈山区烈山镇洪庄村村民委员会（以下简称洪庄村）建设工程施工合同纠纷一案，依法由代理审判员周梦楠适用简易程序，于2014年6月26日、8月14日两次公开开庭进行了审理。第一次开庭原告中煤三建的委托代理人许光耀、被告新洪杨煤矿的委托代理人牛源清到庭参加诉讼，第二次开庭原告中煤三建公司的委托代理人许光耀到庭参加诉讼，新洪杨煤矿的法定代表人及委托代理人经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，被告洪庄村的负责人经本院传票传唤无正当理由两次庭审均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2002年10月9日，洪庄村投资开办的淮北市洪杨煤矿与中煤特殊工程公司签订《洪杨煤矿建筑安装工程承包合同》一份，合同价款为350万元，井深掘砌超出150米后，超出部分按13500元∕米计价；工程完工之后，洪杨煤矿支付原中煤特殊凿井（集团）有限公司（以下简称中煤特凿公司）90%的工程款，留10%的质量保证金，待竣工一年后付清，否则按照银行贷款利息记取。2003年，该工程通过了淮北市洪杨煤矿的竣工验收，淮北市洪杨煤矿在中煤特凿公司送交的工程结算书上签字，2008年10月30日，特凿公司和淮北市洪杨煤矿的会计在一起对账的结果为：截止2008年10月30日，原淮北市洪杨煤矿欠中煤特凿公司混合井工程款195314.71元，小风井工程款99643元，双方会计对上述对账结果签字确认。2002年2月13日，淮北市洪杨煤矿因改制被变更为淮北市新洪杨煤矿。2005年9月，中煤特殊工程公司的名称变更为中煤特殊凿井（集团）有限责任公司。上述事实经淮北市烈山区人民法院（2008）烈民一初字第090号民事判决书确认。
2009年5月22日，洪庄村给中煤特凿公司出具还款计划一份，承诺洪庄村欠中煤特凿公司工程款294957.71元，从2009年6月起，每月还款1万元，在18个月内还清。在原告的持续追要下，至2013年12月31日，被告尚拖欠原告工程款64957.71元。现起诉要求：1、判令被告支付工程款64957.71元及相应利息（按同期银行贷款利息计算，从2010年8月15日起计算至工程款付清之日止）；2、因诉讼发生的费用由被告负担。
新洪杨煤矿在庭审中辩称：洪庄村已经出具还款计划，新洪杨煤矿不承担还款责任。
洪庄村未到庭，亦未向本院提供书面答辩状。
中煤三建公司提供如下证据：
1、中煤特殊凿井（集团）有限责任公司工商登记信息及安徽省国资委文件一份，拟证明中煤特殊凿井（集团）有限责任公司于2011年4月正式合并入中煤三建公司；
2、被告组织机构代码信息，拟证明被告主体情况；
3、烈山区法院判决书复印件一份（与原件核对无异）、对账记录复印件一份（与原件核对无异），拟证明被告欠原告工程款的相关事实；
4、还款计划一份，拟证明被告欠原告工程款及被告违背承诺的事实；
5、往来对账签证单一份，拟证明被告尚欠原告工程款64957.71元。
新洪杨煤矿质证认为：对证据1、证据2中新洪杨煤矿的组织机构代码信息、证据3无异议，对其余证据不了解情况。
新洪杨煤矿提供关于淮北市洪杨煤矿改制的补充协议复印件一份，拟证明洪杨煤矿2006年以前所有的债权债务由洪庄村承担，与现在的新洪杨煤矿无关。
原告质证认为：复印件不能单独做证据使用，该协议是签订协议双方的内部约定，对外不具有约束力。根据法律规定和生效判决，主债务人是新洪杨煤矿，洪庄村承担担保责任。
洪庄村未质证，也未提供证据。
本院认证认为：原告提供的证据形式合法、内容与本案具有关联性，且被告未否认其真实性，本院予以采信。对新洪杨煤矿提供的证据，本院支持原告的质证意见，对该证据不予采信。
经审理查明：2002年10月9日，洪庄村投资开办的淮北市洪杨煤矿与中煤特殊工程公司签订《洪杨煤矿建筑安装工程承包合同》一份，双方在合同中约定：中煤特殊工程公司承包洪杨煤矿混合井井筒工程，合同价款为350万元，井深掘砌超出150米后，超出部分按13500元∕米计价；工程完工之后，洪杨煤矿支付90%的工程款，留10%的质量保证金，待竣工验收一年内付清，否则按照银行贷款利息记取。2003年9月15日，该工程通过了淮北市洪杨煤矿的竣工验收，2003年9月26日，淮北市洪杨煤矿在中煤特殊工程公司送交的工程结算书上签字盖章。之后淮北市洪杨煤矿已经按照合同支付大部分工程款。2008年10月30日，中煤特凿公司和淮北市洪杨煤矿的会计在一起对账的结果为：截止2008年10月30日，原淮北市洪杨煤矿欠特凿公司混合井工程款195314.71元，小风井工程款99643元，双方会计对上述对账结果签字确认。2002年2月13日，淮北市洪杨煤矿因改制被变更为淮北市新洪杨煤矿。2005年9月，中煤特殊工程公司的名称变更为中煤特殊凿井（集团）有限责任公司。2011年4月，中煤特凿公司并入中煤三建公司，双方约定中煤特凿公司所有财产及债权债务均由中煤三建公司承受。
另查明，在（2008）烈民一初字第090号案件中，因特凿公司的诉讼请求不包括小风井工程款，法院判决新洪杨煤矿支付中煤特凿公司混合井工程款195314.71元，对小风井工程款不予审理。
2009年5月22日，洪庄村出具还款计划一份，内容为：中煤特殊凿井（集团）有限责任公司2002年施工我村洪杨矿，截止2008年10月30日，我村尚欠中煤特殊凿井（集团）有限责任公司工程款合计294957.71元（其中混合井195314.71元，小风井99643元）。我村承诺从2009年6月份起，每月还款壹万元，在18个月内还清。之后洪庄村陆续支付23万元，尚欠64957.71元工程款未支付。
本院认为：本案的争议焦点为洪庄村出具还款计划的性质及债务承担主体问题。2002年2月13日，淮北市洪杨煤矿经改制变更为淮北市新洪杨煤矿，但新洪杨煤矿改制之前的债务仍由新洪杨煤矿承担。新洪杨煤矿和中煤特凿公司已经确认混合井和小风井工程款尚欠数额。淮北市烈山区人民法院（2008）烈民一初字第090号民事判决明确表明由新洪杨煤矿对混合井工程款承担还款责任，根据《合同法》第二百七十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，小风井工程款本应由新洪杨煤矿承担。此种情况下，2009年5月22日，洪庄村向原告出具还款计划，愿意偿还新洪杨煤矿所欠混合井和小风井工程款294957.71元。
关于洪庄村出具还款计划的行为，原告主张构成连带保证，本院不予采纳。理由是保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。我国《担保法》第十三条对保证合同成立有书面形式的要求，保证合同的书面形式，是当事人表示成立保证债务的一致意思的表达方式，只有保证人明确提出保证的意思表示时，保证合同方才成立。在认定保证时，应以保证人明确提出保证的意思表示时，保证合同方才成立。在本案中，从还款计划的内容上看，并不具有洪庄村为新洪杨煤矿提供保证的明确的意思表示。
我国《合同法》第八十四条规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。这是我国《合同法》关于债务承担的规定。债务承担可以分为免责的债务承担和并存的债务承担，第三人加入债务关系与债务人共同对债权承担清偿责任为并存的债务承担。第三人代替原债务人承担债务，原债务人脱离债务关系为免责的债务承担，两者的区别在于原债务人是否脱离债的关系。根据该八十四条的规定，免责的债务承担中除有第三人愿意承担债务人债务外，还需以债权人同意免除原债务人债务的意思表示为要件。关于债权人同意的方式需要明确表示还是采用默示的方式亦可，并无法律规定。有观点认为，即使债权人未明确表示同意，但受领第三人的履行，亦表示同意。本院认为，债的关系建立在债权人对债务人履行能力的了解和信任的基础上，债务人的支付能力，对于债权人权利的实现至关重要，如果因债权人受领第三人的部分给付，导致债务转移至第三人特别是履行能力欠缺的第三人，不利于债权人利益的保护。对于类似本案的金钱债务来说，如果第三人将款项汇入债权人银行账户，债权人如果不采取任何行动，则债务可能已经转移至没有履行能力的第三人，债权人未避免此后果，需要通过金融机构将款项重新返还给第三人，则对债权人要求过甚。所以，债务关系的转移需要债权人明确表示免除原债务人责任的意思表示。
从还款计划上看，洪庄村承诺还款，是其自愿、直接向原告做出的付款承诺，在实际履行中，也是由原告和洪庄村共同结算确认，洪庄村履行债务的意思表示非常明确具体，其地位具备债务人的特征，原告没有解除新洪杨煤矿债务的明确意思表示，两被告也未提供证据证明。由于成立免责债务承担条件比成立并存债务承担更加严格，故本案在欠缺债权人免除原债务人债务的意思表示的情况下，应认定为并存的债务承担关系，由新洪杨煤矿和洪庄村共同承担债务清偿责任。
中煤特殊凿井（集团）有限责任公司并入中煤三建公司，根据双方约定及《公司法》第一百七十四条的规定，中煤特凿公司在合并之前享有的债权，由合并后存续的公司中煤三建公司承继。
洪庄村共偿还原告23万元，对此原告主张混合井工程款已经支付完毕，小风井工程款支付34685.29元，尚欠64957.71元，两被告未提供证据证明还款情况，原告的主张不违反法律规定，本院予以支持。洪庄村在出具还款计划之后，原告并未就（2008）烈民一初字第090号判决申请执行，并接受洪庄村给付的23万元，表明原告对洪庄村出具的还款计划的认可，根据还款计划18个月内还清的承诺，工程款的支付期限应至2010年11月30日止。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十六条、第四十四条、《中华人民共和国公司法》第一百七十二条、第一百七十四条、《中华人民共和国合同法》第八十四条、第二百七十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第十条之规定，判决如下：
被告淮北市新洪杨煤矿、淮北市烈山区烈山镇洪庄村村民委员会于本判决生效之日起二十日内支付原告中煤第三建设（集团）有限责任公司工程款64957.71元及相应利息（利息按照中国人民银行同期同类贷款利率，自2010年12月1日起计算至本判决确定的给付之日止）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1424元，因适用简易程序审理减半收取712元，由被告淮北市新洪杨煤矿、淮北市烈山区烈山镇洪庄村村民委员会负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。上诉于安徽省淮北市中级人民法院。
代理审判员 周梦楠
二〇一四年八月十四日
书 记 员 孙 浩
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国民法通则》
第三十六条法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。
法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。
第四十四条企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。
企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。
2、《中华人民共和国公司法》
第一百七十二条公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。
一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。
第一百七十四条公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。
3、《中华人民共和国合同法》
第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。
第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。
建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。
4、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
5、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
第十条当事人向人民法院提供证据，应当提供原件或者原物。如需自己保存证据原件、原物或者提供原件、原物确有困难的，可以提供经人民法院核对无异的复制件或者复制品。