福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泉民终字第3534号
上诉人（原审被告并为原告）泉州市洛江区河兴陈列用品厂，住所地福建省泉州市洛江区万安塘西工业园区，组织机构代码：68751356-5。
代表人彭海燕，该公司总经理。
委托代理人许光瑜，福建百康律师事务所律师。
委托代理人林丹，福建百康律师事务所律师。
被上诉人（原审原告并为被告）陈彬，女，1967年12月19出生，汉族，住四川省筠连县，
委托代理人钟家永，福建宽达律师事务所律师。
委托代理人陈玉玲，福建宽达律师事务所律师。
上诉人泉州市洛江区河兴陈列用品厂（以下简称河兴陈列用品厂）因与被上诉人陈彬工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省泉州市洛江区人民法院（2015）洛民初字第403号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，陈彬与其丈夫廖忠勇于2010年3月受聘于河兴陈列用品厂任打磨工，双方未签订书面劳动合同，口头约定按陈彬及其丈夫廖忠勇合并计件计算工资，两人的工资由河兴陈列用品厂转账到廖忠勇的银行卡上。2013年12月28日14时许，陈彬在河兴陈列用品厂的操场参加厂方组织的跑步活动时摔倒受伤，后被送往泉州洛江万鸿医院住院治疗，于2014年1月14日出院，共住院17天，其伤情经诊断为：左侧锁骨中段骨折、中度贫血等。治疗费用已经保险理赔支付完毕。出院后，陈彬于2014年2月份回河兴陈列用品厂打卡，3月份未打卡，4月份又有打卡，5月份起停止上班。2014年8月2日，陈彬在中国人民解放军第一八O医院门诊治疗，支付门诊费用567.74元。同年9月9日，陈彬以“左锁骨骨折术后伴左肩部酸痛8个月”为主诉到泉州市正骨医院入院治疗，于2014年9月25日出院，共住院16天，经诊断为：左锁骨骨折术后骨不连；气滞血瘀症；左锁骨骨骨折术后钢板螺钉存留等。陈彬为此支付医院费25158.71元。2014年10月15日，陈彬到泉州市正骨医院复查，支付复查费307.38元。2014年7月16日，泉州市人力资源和社会保障局认定陈彬所受伤害为工伤。2014年12月5日，陈彬到泉州市中医院进行劳动能力鉴定检查，支付检查费用64.1元。2014年12月22日，泉州市劳动能力鉴定委员会评定陈彬为劳动功能障碍等级（伤残）九级。陈彬支付劳动能力鉴定费用320元。2015年3月18日，泉州市洛江区劳动争议仲裁委员会作出闽泉洛劳仲案[2015]006号仲裁裁决书，裁决：一、陈彬与河兴陈列用品厂之间的劳动关系解除；二、河兴陈列用品厂应支付陈彬住院医疗费25185.71元、复查费307.38元、劳动能力鉴定检查费用64.1元、劳动能力鉴定费320元、停工留薪期工资16268.4元、一次性伤残补助金48805.2元、一次性工伤医疗补助金22446元、一次性伤残就业补助金22446元、住院伙食补助费990元、护理费3267元，以上合计140099.79元；三、河兴陈列用品厂为陈彬办理2014年1月至2014年5月的社会保险，缴纳社会保险费，个人缴交部分由陈彬负担，具体缴费数额由社会保险经办机构核定；四、驳回陈彬的其他仲裁请求。陈彬与河兴陈列用品厂均不服该裁决，先后诉至法院，其中陈彬请求判决：撤销洛江区劳动争议仲裁委员会闽泉洛劳仲案[2015]006号《裁决书》的第二项裁决，改判被告向原告支付工伤保险待遇189980.3元，其中：医疗费26290.2元、停工留薪期待遇48805.2元、护理费8227.7元、住院伙食补助费990元、交通费1650元、伤残补助金48805.2元、一次性伤残医疗补助金和就业补助金44892元、内固定取出费用10000元、鉴定费320元。在庭审过程中，原告放弃医疗费中妇科检查项目53元的诉求。河兴陈列用品厂请求判决其无需支付闽泉洛劳仲案[2015]006号裁决书中裁决的赔偿数额；本案诉讼费用由陈彬承担。原审确定陈彬为原告、河兴陈列用品厂为被告，双方并互为原、被告，予以并案审理。
以上事实，有原告提供的其本人身份证、被告的《内资企业登记基本情况表》、泉州洛江万鸿医院《疾病诊断证明书》、入院记录、手术记录、出院小结、泉州市正骨医院《疾病诊断证明书》、入院记录、手术记录、报告单、出院记录、中国人民解放军第一八O医院门诊病历、泉州市人力资源和社会保障局工伤认定决定书、泉州市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定结论书、医疗费发票、费用明细表、鉴定费发票、华夏银行明细账单、泉州农商银行存款明细账、洛江区劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书和被告提供的营业执照和组织机构代码证、原告的身份信息、银行账户明细清单、中国人寿保险股份有限公司泉州分公司的理赔核定通知书、仲裁裁决书等证据为证。
审理中，双方当事人对以下问题存在争议：1.原告陈彬对其自身的伤残结果是否有过错；2.被告是否需要承担原告的工伤保险待遇支付责任；3.如果被告需要承担原告工伤保险待遇的支付责任，则相应的支付项目及数额如何计算。
原审判决认为，原、被告虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系。在庭审过程中，被告同意解除双方的劳动关系。被告主张原告没有听取医嘱导致病情加重，产生不必要的医疗等费用，原告对此存在过错，但未能提供相应证据予以证明，故被告主张其无需就原告自身过错造成的损失承担责任，理由不能成立，不予支持。原告在劳动关系存续期间受到工伤并造成九级伤残，其依法享有相应的工伤保险待遇。被告作为用人单位未为原告办理工伤保险，应根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，支付原告的工伤保险待遇。经审查，原告依法可享有的工伤保险待遇的项目及数额如下：（1）医疗费。①原告第一次住院时行左锁骨骨折切开复位加钢板内固定术，出院后因左锁骨骨折术后不连问题在泉州市正骨医院住院治疗，具有前因后果，原告因此支付的医疗费，予以支持。在庭审过程中，原告放弃医疗费中妇科检查项目53元的诉求，不损害被告的利益，予以照准，故该项医疗费应为25185.71-53＝25132.71元。②原告于2014年8月1日在泉州市正骨医院支付检查费55元，但其未能提供相应的病历等材料证明该次检查与治疗工伤具有关联性，故不予支持。③原告于2014年8月2日在中国人民解放军第一八O医院支付的门诊费用567.74元，有相应的门诊病历、收费票据证明该次门诊与治疗原告的工伤伤害有关联，应予以支持。④原告于2014年9月5日在泉州市正骨医院支付的门诊费用110.3元，根据其提交的费用汇总清单内载明的费用名称体现原告做了左侧锁骨正轴位的检查，结合检查报告单体现的内容，可以判断此项检查与原告的工伤伤害具有关联性，予以支持。⑤原告于泉州市正骨医院出院时医师医嘱首次复诊时间为10月15日，故原告于2014年10月15日支付的复查费307.38元，有医嘱、相应的检查报告单、收费票据及费用汇总清单证明，应予支持。以上医疗费合计为25132.71元+567.74元+110.3元+307.38元=26118.13元。（2）劳动能力鉴定检查费用和劳动能力鉴定费。参照福建省《实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条第二款“用人单位应当参加工伤保险而未参加工伤保险期间，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位支付”的规定，原告支付鉴定需要的检查费用64.1元和鉴定费320元，应由被告负担。（3）停工留薪期工资。原告于2013年12月28日遭受事故伤害，此前其工资与其丈夫廖忠勇的工资合并转入廖忠勇的银行卡上，在原被告双方均无法提供证据证明原告工资具体数额的情况下，原告的工资应以夫妻两人的平均工资计算。原被告双方均认可上个月的工资于下个月的20日前汇入，则根据廖忠勇银行卡账单，体现事故发生前12个月夫妻俩工资总额分别为：3719.05元、604.67元、10142元、11810元、13260元、8073元、9191元、9544元、8517元、13149元、13820元、10940元，合计112769.72元，每人每月平均工资为112769.72元÷2人÷12个月＝4698.74元。根据《工伤保险条例》第三十三条并参照《福建省工伤职工停工留薪期间管理暂行办法》第九条的规定及该暂行办法的附件《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》（一）外伤中四肢损伤停工留薪期：锁骨骨折为3-6个月的规定，结合原告的病历材料和再次住院的伤情，可认定原告停工留薪期间为5个月，则停工留薪期间的工资为4698.74元×5个月＝23493.7元。（4）一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条有关九级伤残一次性伤残补助金为9个月的本人工资的规定，本案一次性伤残补助金为4698.74元×9个月＝42288.66元。（5）一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十六条第二款及福建省《实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的相关规定，九级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年职工月平均工资为基数计算，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均为：每满一年发给0.2个月工资，不满一年按一年计算。本案原告陈彬于1967年12月19日出生，原告申请仲裁时请求解除劳动关系，被告在庭审时同意解除双方之间的劳动关系，则本案双方劳动关系解除时原告约47.5岁。根据泉州市人力资源和社会保障局泉人社[2014]109号文通知，第六次全国人口普查时泉州市女性人口平均预期寿命77.34岁，二者之差约为29.84年，不满一年按一年计算为30年。2013年度泉州市在岗职工年平均工资3741元/月，因此原告应得的一次性工伤医疗补助金为3741元/月×30年×0.2月/年＝22446元，一次性伤残就业补助金为22446元。（6）住院伙食补助费。根据《工伤保险条例》第三十条第四款并参照泉州市人民政府泉政文[2012]178号文《关于贯彻福建省实施工伤保险条例办法的意见》第九条关于“工伤职工住院伙食补助费：工伤职工在统筹区内住院治疗的，住院伙食补助费以每人每天30元标准计发；……”的规定，本案被告第一次住院17天,第二次住院16天，合计住院33天，住院伙食补助费按每天30元的标准计算为33天×30元/天＝990元。（7）护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款并参照泉州市人民政府泉政文[2012]178号文《关于贯彻福建省实施工伤保险条例办法的意见》第十二条关于“……护理期限不低于其住院期间的天数。”的规定，原告住院期间的护理费用应由用人单位负责，参照城镇居民标准49328元/年÷365天＝135.1元/天计算，原告住院期间护理费为33天×135.1元/天＝4458.3元。（8）交通费。原告仅在泉州地区就医，其主张交通费于法无据，不予支持。（9）原告另主张内固定物取出费用10000元，因该费用尚未实际发生，且未提供后续治疗所需费用的相关证明，故不予支持，原告可待实际发生后另行主张。上述原告陈彬的工伤保险待遇数额共计为142624.89元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条、第二十七条、第二十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，原审判决：一、原告陈彬与被告泉州市洛江区河兴陈列用品厂之间的劳动关系解除。二、被告泉州市洛江区河兴陈列用品厂应于本判决生效之日起十日内支付原告陈彬医疗费26118.13元、劳动能力鉴定检查费用64.1元、劳动能力鉴定费320元、停工留薪期工资23493.7元、一次性伤残补助金42288.66元、一次性工伤医疗补助金22446元、一次性伤残就业补助金22446元、住院伙食补助费990元、护理费4458.3元，合计142624.89元。三、驳回原告陈彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由原告负担1元，被告泉州市洛江区河兴陈列用品厂负担4元。
原审宣判后，被告河兴陈列用品厂不服，向本院提起上诉。
上诉人河兴陈列用品厂上诉称，一、原审判决上诉人承担被上诉人第二次就医费用是错误的。在劳动仲裁及原审庭审中，被上诉人均承认其于2013年12月28日摔倒受伤，于2014年1月14日出院，同年2月份便回公司打卡上班的事实。被上诉人在治疗一个月左右便不顾伤口疼痛，不遵守医嘱建议好好休息，而是以家庭经济困难为由要求返岗上班，并且对上诉人安排其从事轻松的质检工作也予以拒绝，可见被上诉人未遵医嘱建议立即返岗上班是造成其病情加重的主因，对于其因自身过错而产生的第二次医疗费用，上诉人无须承担。二、原审以被上诉人再次住院的事实判决上诉人支付5个月的停工留薪期间工资是错误的。被上诉人受伤接受治疗于2014年2月份返岗上班，对于其返岗上班期间的工资，上诉人已经照常发放，而其第二次受伤是其自身过错造成的，与上诉人无关，所以其二次住院不存在停工留薪。三、上诉人无须支付被上诉人二次就医的住院伙食补助费。因被上诉人第二次就医是其自身过错造成的，所以其第二次就医不应当享受工伤待遇，住院期间的伙食补助费应由其自己承担。四、上诉人无须支付被上诉人护理费。被上诉人住院期间的护理费已包含在医疗费内，住院费用清单可以证实，其要求上诉人承担这部分费用属重复主张。综上，原审判决认定事实不清，请求撤销原审判决并依法改判，本案诉讼费用应由被上诉人负担。
被上诉人陈彬答辩称，原审判决认定事实清楚，证据充分。一、答辩人在2014年2月份有回公司打卡，但是并未上班，上诉人也未发放答辩人2月份之后的工资。二、根据停工留薪期的有关规定，答辩人的停工留薪期是可以得到延长的。三、答辩人第二次治疗是因为病情反复。
经审理查明，当事人二审中的主要争议是原审判决有关陈彬的停工留薪期工资、住院护理费和第二次治疗所产生的医疗费、住院伙食补助费的认定与处理是否正确。除上述争议所涉事实外，当事人对原审判决查明认定的其余事实均无争议。就上述争议，当事人于二审中均未提供新的证据。
本院认为，上诉人河兴陈列用品厂与被上诉人陈彬存在事实劳动关系，其在劳动关系存续期间受到工伤并造成劳动功能障碍等级（伤残）九级，双方当事人对此均无异议，本院予以确认。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条及《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，上诉人作为用人单位未为被上诉人办理工伤保险，应支付其相应的工伤保险待遇，原审判决对此认定正确，本院亦予确认。根据《工伤保险条例》第三十八条的规定，工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条规定的治疗工伤所需费用、伙食补助费、到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用、工伤康复费用和第三十二条规定的安装配置辅助器具费用、第三十三条规定的停工留薪期工资福利待遇、护理费用。经查，被上诉人初始伤情为：左侧锁骨中段骨折、中度贫血等，经治疗出院后，第二次治疗的病情为：左锁骨骨折术后骨不连；气滞血瘀症；左锁骨骨骨折术后钢板螺钉存留等。该第二次治疗既有伤情复发的情况，也有后续治疗的内容。上诉人主张被上诉人工伤复发系其未遵照医嘱提前上班所致，但对此除了被上诉人上班打卡的记录外，并未能提供证据证明导致被上诉人工伤复发的具体工作上的原因，且上诉人作为用人单位，如非经其同意，被上诉人作为劳动者是不可能擅自提前上班的，因此，即使真的存在因被上诉人提前上班而导致工伤复发的情形，其责任也在于上诉人，其主张无须支付被上诉人第二次治疗的医疗费和住院伙食补助费，不符合上述规定，本院不予支持。另经审查，原审判决有关停工留薪期工资、住院护理费的认定和处理，均符合《工伤保险条例》的相关规定，并无错误，上诉人有关于此的上诉理由亦不能成立，本院亦不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉人泉州市洛江区河兴陈列用品厂的上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币10元，由上诉人泉州市洛江区河兴陈列用品厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳波
审 判 员 王一平
代理审判员 陈 琼
二〇一五年十月二十日
书 记 员 吴悦明
速 录 员 吴名冠
附注本案适用的主要法条及执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。