新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新0104民初6499号
原告：何建，男，1972年11月8日出生，汉族，无固定职业，户籍地：四川省，现住乌鲁木齐市。
委托诉讼代理人：董鸿君，新疆北方律师事务所律师。
被告：乌鲁木齐广香源食品有限公司，住所地：乌鲁木齐市。
法定代表人：汤景锋，男，1972年11月26日出生，汉族，乌鲁木齐广香源食品有限公司总经理，住乌鲁木齐市。
委托诉讼代理人：王晓刚，新疆鸿华律师事务所律师。
原告何建与被告乌鲁木齐广香源食品有限公司（以下简称：广香源公司）劳动争议一案，本院于2017年7月20日受理后，公开开庭进行了审理。原告何建及其委托诉讼代理人董鸿君、被告广香源公司的法定代表人汤景锋、委托诉讼代理人王晓刚均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何建向本院提出诉讼请求：1、依法判决解除原、被告之间的劳动关系；2、依法判决被告因“未依法为劳动者缴纳社会保险费，未依法与劳动者签订劳动合同”向原告支付经济补偿金36000元（6个月×6000元/月）；3、判令被告向原告支付因不签书面劳动合同二倍工资的差额66000元[（11个月×6000元/月）（2016年3月28日至2017年2月28日）；4、判令被告向原告支付2011年7月至2017年2月期间的加班工资164485元[（6000元/月÷22天）×（28天-22天）×1.5倍×67个月=164485元]；5、依法判令被告为原告补缴2011年7月至2017年2月28日的社会保险费；6、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告从2011年7月起开始在被告处上班，派往爱家超市友好店从事促销工作，被告没有为原告缴纳社保，且公司不与原告签订书面劳动合同。截至到目前为止原告在被告处已连续上班5年零9个月，经原告与被告多次沟通，被告仍不履行签订劳动合同手续，更不给缴纳社保及公积金。另外，原告一直加班，每月工作28天，被告均未支付过加班费。为此，原告在乌鲁木齐新市区劳动仲裁委提起仲裁，乌高（新）劳仲[2017]第619号裁决书以超过仲裁时效为由不予支持原告的双倍工资及加班工资请求，支持原告经济补偿金36000元及被告为原告补缴社保。综上所述，被告的违法用工行为严重损害了原告作为劳动者的合法权益。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法判决，支持原告诉讼请求。
被告乌鲁木齐广香源食品有限公司针对原告何建的起诉辩称，因原告自行离职，同意解除劳动关系，对原告提出的其他各项诉讼请求无事实理由，请求驳回其诉讼请求。原告在仲裁时认可曾经签过劳动合同。原告于2015年6月29日申请辞职，但在仲裁时原告不认可，我们要求对辞职申请进行鉴定，故我方不支付其2015年6月29日前的任何费用；2015年8月16日原告重新入职，双方签订了劳务协议，但该劳务协议符合劳动合同的实质要件，应当视为劳动合同，原告请求支付的未签订的劳动合同的双倍工资没有事实法律依据，同时也超过了一年的仲裁时效；关于加班工资，原告没有任何证据证明其所主张的加班事实，因被告在给原告发放工资时，工资条已载明了加班工资，原告从未提出异议，其主张的加班工资也超过了仲裁时效；补缴社保的问题，根据最高院的司法解释，已不属于人民法院受案范围。且是原告主动放弃要求被告缴纳社保，被告也为原告支付了社保补贴，在工资条中也有显示，工资条有原告本人的亲笔签名，原告在工作中也没有申请被告再继续为其缴纳社保，故被告不同意为其缴纳社保，同时保留向原告追回为原告支付的社保补贴的权利。
被告乌鲁木齐广香源食品有限公司亦不服仲裁裁决，向本院提出诉讼请求：1、请求判令不予支付何建解除劳动关系6个月工资的经济补偿金36000元；2、请求判令不予支付何建2011年7月至2017年2月28日的社会保险费；3、原告承担本案诉讼费。事实和理由：何建在被告处工作期间于2015年6月29日主动申请辞职，因此何建辞职之前的经济补偿金应不予支付。同时何建在辞职及申请仲裁之前均系原告主动放弃被告为其缴纳社会保险费的权利，要求被告将社会保险费以补助形式发放在工资内。原告明知被告未为其缴纳社会保险费，未书面申请被告为其办理社会养老保险，原告以被告未为其办理社会养老保险解除劳动合同主张经济补偿金，缺乏事实及法律依据，是不能成立的；同时原告未在法律规定的一年之内申请劳动仲裁主张被告未给原告缴纳的社会保险费，故原告主张的社会保险费已超过仲裁时效，应不予支持。请求法院依法判决。
原告何建针对被告乌鲁木齐广香源食品有限公司的起诉辩称，原告从2011年7月12日起一直在被告处工作，截止到2017年3月31日，工作时间是5年零9个月。在此期间，被告未依法给原告缴纳社保，违反了劳动合同法规定，同时也没有与原告签订劳动合同，为此原告提出解除双方的劳动关系。根据劳动法规定，被告应当支付未签订劳动合同的经济补偿金36000元并补缴2011年7月至2017年2月28日的社保。在仲裁委时，被告也向法庭提供了从2015年12月以后的工资表，且陈述2015年12月前的工资表因为火灾不存在了，至少证明原告2015年12月在被告处工作，也能证明原告的月工资为6000元。按照法律规定，用人单位对用人资料及工资发放记录有保管的义务，如被告不能提供2015年12月前的工资表，应承担不利的法律后果，我们要求被告提供2015年全年的工资表。
经审理查明，2015年11月28日被告向原告发放工资6037元，工资构成中含加班工资937元；2015年12月28日被告向原告发放工资6266元，工资构成中含加班工资1066元；2016年1月28日被告向原告发放工资6172元，工资构成中含加班工资1072元；2016年2月28日被告向原告发放工资6392元，工资构成中含加班工资1292元；2016年3月28日被告向原告发放工资6408元，工资构成中含加班工资1308元；2016年4月28日被告向原告发放工资6212元，工资构成中含加班工资1112元；2016年5月28日被告向原告发放工资6106元，工资构成中含加班工资1006元；2016年6月24日被告向原告发放工资5788元，工资构成中含加班工资688元；2016年7月24日被告向原告发放工资6261元，工资构成中含加班工资961元；2016年8月28日被告向原告发放工资6412元，工资构成中含加班工资1262元；2016年9月28日被告向原告发放工资6749元，工资构成中含加班工资1599元；2016年10月28日被告向原告发放工资6129元，工资构成中含,加班工资979元；2016年11月28日被告向原告发放工资6178元，工资构成中含加班工资1028元；2016年12月28日被告向原告发放工资6233元，工资构成中含加班工资1083元；2017年1月28日被告向原告发放工资6191元，工资构成中含加班工资1041元；2017年2月发放工资原告已收到。被告广香源公司自用工之日起未给原告何建缴纳社会保险金。
因对经济补偿金、加班工资、未签订劳动合同二倍工资等事项存在争议，原告何建作为申请人，将被告广香源公司列为被申请人，向乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年7月7日该仲裁委员会作出乌高（新）劳仲[2017]第619号仲裁裁决书，裁决：一、解除申请人何建与被申请人广香源公司之间的劳动关系；二。被申请人乌鲁木齐广香源食品有限公司支付申请人何建解除劳动关系6个月工资的经济补偿金36000元（此费用按照申请人工资6000元/月×6个月计发）。原告何建、被告广香源公司均不服该仲裁裁决，诉至本院。
上述查明事实有入场证明、证明、2015年7月至2017年2月考勤表、2016年12月至2017年2月的考勤卡、2011年至2017年养老保险缴费帐单、2017年3月有南门爱家超市处长唐明勇的签名的南门爱家超市的考勤卡、南门爱家超市收据、2017年3月31日手机拍摄视频、手机拍摄照片1张、照片5张、友好店7人、南门店2人签字证明、档案记录、工作牌、爱家超市的处长康林、课长郝海清写的证明、2015年6月29日，原告亲笔书写的辞职报告、2015年8月16日的劳务协议、2017年3月的请假条、2017年3月20日的微信聊天记录、2015年11月18日至2017年1月18日所有的工资条、2017年3月份打卡记录、友好爱家超市的证明一份、2016年11月20日的证明、网上的相关案例、当事人陈述及庭审笔录等证据存卷为证。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”；《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果”。本案中，原告提供入场证明，证明何建的入职时间为2011年7月12日，被告对该证据中的公章不认可，但又不申请鉴定，故本院认定原告的入职时间为2011年7月12日。被告陈述2015年6月29日何建向广香源公司递交辞职报告，2015年8月16日又重新入职广香源公司。何建认可递交辞职报告的事实，但陈述该辞职报告未被批准，原告实际未离职；被告也未提交相应的离职审批手续、交接记录及该期间的原始财务凭证等证据予以佐证，因此本院对该份辞职报告不予采信；被告广香源公司提交2015年8月16日签订的劳务协议，但该劳务协议的内容均不是原告何建书写，同时该劳务协议书书写在广香源食品有限公司出货清单，“何建”的签名在经办人处，何建作为被告单位职工在出货清单上签字属于正常工作职责，被告也未提交其他证据佐证该劳务合同的真实性，因此本院对该劳务合同的真实性不予采信。原告称其离职时间为2017年3月31日，被告认为原告的离职时间为2017年3月1日。原告提交的2017年3月份考勤卡证实2017年3月1日至2017年3月19日未上班，2017年3月20日至2017年3月31日正常出勤，被告广香源公司提交的请假条证实原告何建2017年3月1日请假20天，两者相互印证，同时被告广香源公司也未提交公司员工考勤等相关的证据证实被告的离职时间，应当承担不利的法律后果。故本院认为原告何建的离职时间为2017年3月31日。
关于补缴社保。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记”。缴纳社会保险是一项强制性规定。本案中，被告广香源公司自用工之日起，未给原告何建缴纳社会保险费，应当按照社会保险经办机构核定的基数补缴2011年7月至2017年3月期间的社会保险费，原告何建主张被告广香源公司按照社会保险经办机构核定的基数补缴2011年7月至2017年2月期间的社会保险费，本院予以支持；对于被告广香源公司要求原告何建返还已经在工资中发放的社保补贴，被告应另行申请仲裁，本院不予审理。
关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”；第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”本案中，原告离职是自动离职，不是依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条应当支付经济补偿金的情形。故被告广香源不应当向原告何建支付经济补偿金36000元。
关于未签订劳动合同二倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。本案中，原告于2011年7月12日入职被告处，其在2012年7月12日就应当知道被告未与原告签订劳动合同，因此原告应在一年内主张权利，原告2017年3月才主张未签订劳动合同的二倍工资，已过仲裁时效，本院不予支持。
关于加班费。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：……（五）无正当理由未出庭作证的证人证言”。本案中，被告提交的2015年11月至2017年1月期间的工资表中证实，被告给原告支付的工资中包含正常工作时间和加班工资。原告何建对工资表中的本人签字认可，但对工资中包含加班费不予认可，并提交有友好店7人、南门店2人签字的证明证实，但两份证明中的证人均未出庭作证，因此本院对原告何建提交的两份证明均不予采信。原告何建系完全民事行为能力的公民，其本人签字应当视为其认可工资表中的内容。因此本院认为被告广香源公司作为用人单位已支付的工资中包含加班工资，原告何建也已经在工资表中签字确认，并且在庭审时原告何建也认可已经收到2017年2月的工资，故原告何建要求被告支付2015年11月至2017年2月期间的加班工资，本院不予支持。原告主张的2011年7月至2015年10月期间的加班工资，原告何建2017年3月才主张其权利已过一年的仲裁时效。故原告何建要求被告广香源公司支付2011年7月至2017年2月28日的加班工资的诉讼请求，本院不予支持。
本案中，被告广香源公司申请对原告何建提交的书写有“每月工资6000元左右”的证明进行鉴定，被告提交的工资表已证实从2015年11月至2017年1月期间，原告月平均工资已经超过6000元，而原告主张其工资为每月6000元，因此本院认为该《证明》与本案不具有关联性，故本院对被告广香源公司的鉴定申请未予准许。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条、第六十九条之规定，判决如下：
一、解除原告何建与被告乌鲁木齐广香源食品有限公司之间的劳动关系；
二、被告乌鲁木齐广香源食品有限公司按照社保经办机构核定的缴费基数补缴原告何建2011年7月至2017年2月期间的社会保险费；
三、驳回原告何建的其他诉讼请求；
四、驳回被告乌鲁木齐广香源食品有限公司的其他诉讼请求。
本案案件受理费10元（原告已交纳），减半收取5元由原告自行负担，退还原告5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及按对方当事人人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
代理审判员 聂红梅
二〇一七年十月十四日
书 记 员 姜 巍