河北省昌黎县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）昌民初字第928号原告殷振中，司机。委托代理人李凯，教师。委托代理人石刚，河北秦海律师事务所律师。被告胡金旺，农民。委托代理人冷实凡，河北德圣律师事务所律师。被告中国人民财产保险股份有限公司昌黎支公司，住所地昌黎县昌黎镇二街仙台路18号。负责人苗建林，该支公司经理。委托代理人刘光荣，河北沙洲律师事务所律师。原告殷振中与被告胡金旺、被告中国人民财产保险股份有限公司昌黎支公司（以下简称人保财险昌黎支公司）提供劳务者受害责任损害赔偿纠纷一案，本院于2013年4月10日受理后，依法组成合议庭，于2013年5月20日、2014年6月11日公开开庭进行了审理。原告殷振中及其代理人李凯、石刚、被告胡金旺的代理人冷实凡、被告昌黎财险支公司的委托代理人刘光荣到庭参加诉讼。被告胡金旺第一次到庭、第二次未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告殷振中诉称，被告胡金旺是冀C×××××福田牌货车的车主，原告殷振中是被告胡金旺雇佣的司机。2011年9月17日12时18分，原告殷振中驾驶冀C×××××福田牌货车，沿京沪高速公路上海方向行驶至242KM＋852M处，与机动车驾驶人吕进山驾驶的鲁R×××××（鲁R×××××挂）解放牌货车在第二行车道尾随相撞，造成冀C×××××驾驶人殷振中受伤，两车受损的交通事故。此事故经河北省公安厅高速公路交通警察总队沧州支队吴桥大队认定：原告殷振中负此事故的主要责任，吕进山负此事故的次要责任。此事故给原告造成的伤情很严重，原告于事发当日入住沧州中西医结合医院住院治疗，住院37天，并与同年10月25日入住唐山市第二医院住院手术治疗，住院27天。2012年7月13日，经沧州市法医鉴定中心鉴定，原告的伤残等级分别为五级和十级。原告为弥补损失，已将鲁R×××××（鲁R×××××挂）解放牌货车车主察占锋及其保险公司起诉，该案件经河北省吴桥县人民法院判决和河北省沧州市中级人民法院调解，案件已经终结。上述判决和调解书确认原告的损失如下：医疗费1800元＋109.2元＋156501.61元＋882.76元＋42144.95元=201438.52元，二次手术费8000元，营养费2600元，住院伙食补贴3200元，护理费9722元，误工费32494元，伤残赔偿金88288元，精神损害补偿金20000元，被扶养人生活费58416.4元，××辅助器具费551500元，鉴定费2000元，交通费2000元，共计979658.92元。判决鲁R×××××（鲁R×××××挂）解放牌货车车主察占锋及其保险公司赔偿原告共计461898元，原告损失还有517760.92元尚未得到赔偿。因原告殷振中与被告胡金旺系被雇佣与雇佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，属员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担责任。故原告尚余的517760.92元损失理应被告胡金旺承担。又因被告胡金旺所有的冀C×××××福田牌货车在被告保险公司投保了车上人员（司机）责任险并同时有不计免赔条款，责任限额为50000元，且事故发生在保险期间内，故被告保险公司应赔偿原告50000元，被告胡金旺赔偿原告467760.92元。望法院支持原告的全部诉请。被告胡金旺辨称：殷振中确实是我的司机，但本次事故中原告为全部责任，故原告应根据其过错承担相应责任被告车辆也是在事故中造成损失，原告也应根据过错承担责任。被告胡金旺给原告垫付的四万元治疗费，应予扣减。被应承担应当承担的责任。中院的调解从法律上依据不足，调解书上对原告的数额上调解确认的数额不能当然的及于被告。对原告的损失如××用具费等不认可，并对原告的伤残等级重新鉴定。××辅助器应以实际发生的为准。其他费用，依法核对。被告财险昌黎支公司辩称：原告诉请的伤残赔偿金，误工费、辅助器具费数额过高，我方不认可。对原告的合理合法经济损失，在五万元内予以赔偿。原告殷振中为支持其主张提交如下证据：1、2011年10月28日河北省公安厅高速公路交警总队沧州支队吴桥大队道路交通事故责任认定书：2011年9月17日12时18分，机动车驾驶人殷振中驾驶冀C×××××福田牌货车，沿京沪高速公路上海方向行驶至242KM＋852M处，与机动车驾驶人吕进山驾驶的鲁R×××××（鲁R×××××挂）解放牌货车在第二行车道尾随相撞，造成冀C×××××驾驶人殷振中受伤，两车受损的交通事故。该大队认定：原告殷振中负此事故的主要责任，吕进山负此事故的次要责任。2、河北省吴桥县人民法院（2012）吴民初字第650号民事判决书，河北省沧州市中级人民法院（2013）沧民终字第386号民事调解书，一审判决列出了原告的损失。二审调解书在原告认可减少情况下达成的，原告主张按照一审判决确定的损失计算。3、2012年7月13日沧州市法医鉴定中心（2012）临鉴字第1311号司法鉴定意见书，鉴定意见：殷振中伤残评定为五级、十级；第一次住院治疗营养期90-120天，护理期60-120日，住院期间二人、出院后一人护理；二次手术费7000-8000元；二次手术误工期30-60日，营养期15-30天，护理期15-30日。鉴定费2000元，户口本：户主殷哲（1953年7月1日生），户主之妻张桂芬（1954年3月3日生），户主长子殷振中（1982年6月18日生）、殷振中的独生子女证，2011年10月24日沧州中西医医院诊断证明书一份、河北省沧州市中西医结合医院住院费收据两张，内容住院天数37天，住院费合计156501.61元，门诊票据（复印病历、转院交通费、放射费94.20）两张，共计1909.20元，沧州市中西医结合医院住院病历一份，殷振中驾驶证和道路运输从业资格证。唐山第二医院住院费收据一张合计42144.95元，门诊治疗费收据金额合计882.76元，住院病历一份，诊断证明书一份。卢龙县蛤泊乡殷庄村村民委员会、卢龙县蛤泊乡计划生育办公室证明一份，证实殷振中父母丧失劳动能力，无经济来源。天津市长亭假肢公司假肢矫形器鉴定证明：假肢价格55000元，使用年限5年，每年维修费用约为5%。康复训练期约为30天，食宿费标准每天50元。交通费4608元。平均寿命新闻稿一份。4、冀C×××××在人保财险昌黎支公司的机动车保险报案记录（代抄单），其中：车上人员责任险-
驾驶员保额50000元。5、2014年5月30日河北假肢辅助器具司法鉴定中心（2014）第26号司法鉴定意见书，证实每条假肢费24500元，使用年限每条4年，维修费每条4800元。原告主张安装费用，2012年6月份首次安装，原告2012年30周岁，计算中国人均寿命75周岁，还有45年，还需要更换11次假肢，故安装及更换假肢共计12次，共计24500＊12＋4900＊45=514500元。被告胡金旺对上述证据发表如下质证意见：证据1、真实性无异议，但是作为司机存在严重违反操作规程，应承担全部过错责任。2、对两份证据的真实性无异议，中院的调解书中，保险公司的理由有明确表述，且中院的调解明显低于一审，应认为一审罗列的损失是不确定的。另外，作为调解书不能及于胡金旺，及胡金旺对上述损失不认可。证据3，对原告就医的医疗费票据，诊断证明等无异议，但是被告胡金旺为其垫付四万元的医疗费。对司法鉴定书有意见，其中营养费、护理期仅是一个范围，不是一个准确的期限。另外，原告是膝下受伤，而医院却是膝上截肢。我方认为医院存在医疗责任。其造成的伤残等级过高的损失不应由被告承担。对村委会的证明和计划生育办公室出具的证明，我方认为是无效的。二机构无权出具上述证明。从网上摘录的文章不能作为给付假肢及其费用的依据。对天津市假肢公司的鉴定证明有异议，该公司无权出具假肢安装年限的证明，应由相应资质的机构作出鉴定证明，假肢资格制作师也无权出假肢的年限证明，从其营业执照上看，该公司也无权出具假肢年限的证明。证据4无异议。证据5，维修费是每条四年4900元，不是每条每年4900元。认为××用具应该以20年为周期，应按照假肢五次，共计24500＊5＋4900＊5=14700元。被告财险昌黎支公司对上述证据发表如下质证意见：证据1，无异议。证据2、对两份证据的真实性无异议。对一审的判决书认定的原告××赔偿金的计算中的62%有误，应该是61%。对原告的××假肢维护费用，因原告方未支出部分，法院予以认定是错误的，因未支出，不认可。原告的误工，天数过多，误工天数应由法定机构鉴定。中院的调解书是原告方自己与对方确定的数额，且过低，不予认可。对原告的损失应由法院重新确定。证据3同胡金旺的质证意见。证据4无异议。证据5无异议。被告胡金旺为支持其主张提交如下证据：1、2011年10月8日高速公路交通警察总队沧州支队吴桥大队作出的道路交通事故认定书：2011年9月17日12时18分，机动车驾驶人殷振中驾驶冀C×××××福田牌货车，沿京沪高速公路上海方向行驶至242KM＋852M处时，与机动车驾驶人吕进山驾驶的鲁R×××××（鲁R×××××挂）解放牌货车在第二行车道尾随相撞，造成殷振中受伤，两车受损的交通事故。驾驶人殷振中驾驶机动车未按操作规程安全驾驶、未确保安全行车；驾驶人吕进山驾驶车辆在前方道路堵塞临时停车时未开启危险报警闪光灯，认定当事人殷振中负此道路交通事故的主要责任，当事人吕进山负此道路交通事故的次要责任。2、原告住院押金单共四万元原告对以上证据发表如下质证意见：证据1有意见，雇主与雇员应比照工伤在职工受伤过程中的工厂责任，即过错责任。根据高法解释，雇员在雇佣活动中受损，雇主应承担全部责任虽在侵权法中有修改，但也应由雇主承担全部责任。虽表述不同，但从整个法律框架来看，雇主应承担全部责任。本案中，原告虽有过失，被告胡金旺应承担主要责任，另外，雇员造成雇主损失，雇员不承担损失，故本案中原告不承担车主的损失。证据2对。本院收到鉴定中心转来鉴定费票据五张共计2660元，其中原告交纳60元，被告胡金旺交纳2600元。原被告均无异议。本院审核认为，原告的证据1、2、4、5，被告无异议，具有真实性、合法性，与本案相关联，本院予以采纳。原告的证据3中天津长亭假肢公司的假肢价格、使用年限、维修费用与证据5司法鉴定不一致，本院对此部分不予采纳，对康复训练期及相关费用部分予以采纳；证据3这一组证据的其他证据，具有证据的真实性、合法性，与本案相关联，本院予以采纳。被告胡金旺的两份证据，具有真实性、合法性，与本案相关联，本院予以采纳。本院收到鉴定中心转来的票据，双方均无异议，具有证据的三性，本院予以采纳。综合以上证据和当事人在庭审中的陈述，对本案的事实认定如下：原告殷振中受雇于被告胡金旺从事运输活动。2011年9月17日12时18分，原告殷振中驾驶冀C×××××福田牌货车，沿京沪高速公路上海方向行驶至242KM＋852M处时，与机动车驾驶人吕进山驾驶的鲁R×××××（鲁R×××××挂）解放牌货车在第二行车道尾随相撞，造成殷振中受伤，两车受损的交通事故。河北省高速交通警察总队沧州支队吴桥大队认定当事人殷振中负此道路交通事故的主要责任，当事人吕进山负此道路交通事故的次要责任。事故发生后，原告殷振中于事发当日到沧州中西医结合医院住院治疗，住院37天；并于同年10月25日转院到唐山市第二医院住院治疗，住院27天。2012年7月13日，经沧州市法医鉴定中心鉴定，原告的伤残等级分别为五级和十级。本院根据本案事实及证据和相关法律、司法解释有关文件规定，并参照河北省吴桥县人民法院的判决，对原告殷振中的经济损失作如下确认：医疗费201438.52元，二次手术费酌情认定8000元，营养费酌情认定2600元，住院伙食补贴酌情认定3200元，护理费酌情认定9722元，误工费参照2011年度河北省交通运输行业标准计算至评残前一日酌情认定32494元，伤残赔偿金88288元，被扶养人生活费58416.4元，鉴定费2000元，交通费酌情认定2000元。××辅助器具费354300元（原告每次安装假肢的价格24500元，使用年限4年，每条修复费用4900元，需要更换12次，康复训练费用1500元）。精神损害补偿金31000元，共计793458.92元。山东鲁R×××××（鲁R×××××挂）一方在河北省吴桥县人民法院就该事故赔偿判决后，提出上诉，经河北省沧州市中级人民法院调解，给付殷振中44.2万元。被告胡金旺给付原告殷振中4万元。现原告还有311458.92元经济损失没有得到赔偿。本院认为，殷振中受雇于被告胡金旺从事交通运输工作，殷振中与被告胡金旺之间形成雇佣关系。殷振中在从事雇佣活动中受伤致残，被告胡金旺作为雇主应承担相应的赔偿责任。殷振中未按操作规范安全文明驾驶、未确保安全行车，是造成此次事故的主要原因。殷振中作为机动车驾驶人员，遇紧急情况未按照操作规范安全驾驶，对该交通事故的发生存在重大过失，故应承担相应的民事责任（30%）。被告胡金旺已经给付原告殷振中的赔偿款应在其的赔偿数额中予以扣除。根据保险法第五十条的规定，责任保险的被保险人给第三人造成损害，被保险人对第三者应付的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险公司应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三人有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿金。因此，原告主张人保财险昌黎支公司在车上人员责任险（驾驶员）保额内赔偿50000元未超过被告胡金旺的赔偿数额，本院对其予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于人身损害赔偿若干问题的解释》第十一条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司昌黎支公司于本判决生效后十日内赔偿原告殷振中5万元。二、被告胡金旺于本判决生效后十日内赔偿原告殷振中196021.24元，扣除已经给付的4万元，实际履行156021.24元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4990元由被告人保财险昌黎支公司胡金旺负担3990元；原告给付被告胡金旺鉴定费2600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。审判长肖民审判员李桤三人民陪审员胡春光二〇一四年九月十七日书记员李绍辉