安徽省濉溪县人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0621民初4016号原告：徐德学，男，1961年12月1日出生，汉族，农民，住河南省潢川县。委托诉讼代理人：杨超，安徽胜方律师事务所律师。委托诉讼代理人：盛勇，安徽胜方律师事务所律师。被告：北京欣荣水利工程机械施工股份有限公司，住所地北京市丰台区。法定代表人：曾广春，该公司董事长。委托诉讼代理人：ＸＸ，该公司职工。被告：高如兵，男，1972年7月1日出生，汉族，农民，住江苏省滨海县。委托诉讼代理人：施振其，男，1944年8月14日出生，汉族，住上海市嵩明县，系高如兵继父。原告徐德学与被告北京欣荣水利工程机械施工股份有限公司（以下简称北京欣荣公司）、高如兵、淮北天嘉房地产开发有限责任公司（以下简称淮北天嘉公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2016年9月12日立案后，依法适用简易程序进行审理。在审理过程中，发现本案不宜适用简易程序审理，依法将本案转为适用普通程序公开开庭进行了审理。原告徐德学的委托诉讼代理人杨超，被告北京欣荣公司的委托诉讼代理人ＸＸ，高如兵的委托诉讼代理人施振其到庭参加诉讼。本案在审理过程中，原告徐德学于2017年1月17日向本院提出申请，要求撤回对被告淮北天嘉公司的起诉，本院予以准许。因调解，本院依法办理审限扣除手续。本案现已审理终结。徐德学向本院提出诉讼请求：1.依法判令北京欣荣公司、高如兵共同向徐德学返还建筑工程保证金等40万元，并赔偿相应利息损失（自起诉之日起按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算至全部付清之日止）；2.诉讼费用由北京欣荣公司、高如兵承担。事实和理由：2015年9月8日，淮北天嘉公司将濉溪县南坪镇任集新型社区项目建筑工程违法发包给北京欣荣公司和高如兵，北京欣荣公司和高如兵将部分工程分包给徐德学。期间，北京欣荣公司、高如兵收取徐德学40万元工程保证金等款后，无故终止合同。徐德学多次向其催讨保证金，均无果。徐德学针对其诉讼主张，提供以下证据：1.原被告身份证明、企业工商公示信息复印件。证明原被告系本案适格主体。2.淮北天嘉公司与北京欣荣公司签订工程施工承包协议复印件、高如兵与徐德学签订的《清包合同》。证明濉溪县南坪镇任集新型社区项目系淮北天嘉公司承包给北京欣荣公司，高如兵是北京欣荣公司代表；徐德学从高如兵处承包了该项目的部分工程，该合同约定徐德学缴纳40万元保证金。3.高如兵出具的收条一份。证明徐德学交了40万元保证金，印证高如兵代表欣荣公司履行合同。4.照片8张复印件。证明高如兵无故终止了合同。北京欣荣公司辩称，答辩人与天嘉公司签订工程施工合同后，至今未收到天嘉公司进场通知书，双方合同并未履行；答辩人与徐德学未签订合同，也未收取其工程保证金，请求驳回徐德学对答辩人的诉讼请求。北京欣荣公司未针对其抗辩的事实和理由举证。高如兵辩称，对徐德学的诉讼请求中的赔偿利息和诉讼费用不予认可，其与徐德学之间的合同并未终止。2016年4月16日被告补发民工工资后，不能作业的责任不在答辩人，收取其40万元保证金应当退还，但已交至淮北天嘉公司，应在淮北天嘉公司退款后再退还。高如兵与北京欣荣公司是挂靠关系。高如兵未针对其抗辩的事实和理由举证。经庭审举证、质证，北京欣荣公司对徐德学所举证据1、4无异议；对其证据2、3有异议。认为北京欣荣公司与淮北天嘉公司签订的合同是复印件，且有改动的，如果徐德学不能提供原件其对此证据不予认可。高如兵与徐德学之间签订的《清包合同》，是高如兵个人与徐德学签订，为加盖北京欣荣公司印章，该证据与北京欣荣公司无关。证据3只能证明是高如兵收到徐德学的保证金，与北京欣荣公司无关。高如兵对徐德学所举证据均无异议。本院经审查认为：北京欣荣公司、高如兵对徐德学所举证据1、4无异议，本院予以认定。北京欣荣公司对徐德学所举证据2、3虽然有异议，但其并未提供相反证据予以反驳，且北京欣荣公司与淮北天嘉公司签订的合同原件也不应当在徐德学处，该证据本院亦予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：高如兵借用北京欣荣公司资质承建淮北天嘉公司开发的位于安徽省濉溪镇南坪镇辖区的任集新型社区（天嘉湖畔）项目一期工程，并将其中的泥土工程、钢筋工程、土木工程、架子工程等分包给徐德学。2015年3月22日，高如兵与徐德学签订《清包合同》，并于2015年4月15日收取徐德学工程保证金40万元。2015年9月8日，高如兵代表北京欣荣公司与淮北天嘉公司正式签订工程施工承包协议，后因淮北天嘉公司资金不足，双方终止合同。2016年9月12日，徐德学因催讨工程保证金未果向本院提起诉讼。上述事实，有当事人陈述、书证等证据在卷佐证。本院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。本案中，北京欣荣公司非法出借资质给高如兵，并与淮北天嘉公司签订工程施工承包协议，高如兵又将其中的部分工程分包给不具备施工资质的徐德学，上述合同违反了法律、法规的强制性规定，均为无效合同。徐德学按合同约定向高如兵缴纳的保证金，高如兵应予返还，北京欣荣公司违法出借资质应承担连带责任。虽然北京欣荣公司、高如兵对合同无效也存在过错，但徐德学明知高如兵不是具备建筑资质仍与其签订合同并支付保证金，其对合同无效也存在过错，应承担相应的责任；且徐德学不能证明高如兵未将保证金上缴或开发商已将保证金返还给高如兵，故其要求赔偿利息损失的诉讼请求，本院不予支持。北京欣荣公司的相关辩解未提供证据证明，且对方不予认可，该意见不能成立，本院不予采纳。综上所述，对徐德学要求高如兵、淮北欣荣公司返还工程保证金40万元的诉讼请求，本院予以支持；其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十二条、第二十八条、第六十六条，《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款，《最高人民法院关于的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告高如兵返还原告徐德学工程保证金40万元。二、被告北京欣荣水利工程机械施工股份有限公司对上述第一项承担连带责任。三、驳回原告徐德学的其他诉讼请求。上述第一项、第二项于本判决生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费7300元，由被告高如兵、北京欣荣水利工程机械施工股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。审 判 长  王思跃人民陪审员  何晓莉人民陪审员  仲媛媛二〇一七年五月十九日书 记 员  张小雨附：相关法律、司法解释条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国建筑法》第二十二条建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。第六十六条建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。《最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第三款人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。