安徽省蚌埠市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖03民终1180号
上诉人（原审被告）：刘会会，男，1988年7月9日出生，汉族，农民，住安徽省怀远县。
委托诉讼代理人：ＸＸ，安徽华扬律师事务所律师。
委托诉讼代理人：闵敢，安徽元贞律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：白小丽，女，1979年5月7日出生，汉族，农民，住安徽省蚌埠市禹会区。
委托诉讼代理人：阙玉枝，安徽明锐律师事务所律师。
上诉人刘会会因与被上诉人白小丽买卖合同纠纷一案，不服安徽省怀远县人民法院（2017）皖0321民初559号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘会会及委托诉讼代理人ＸＸ、闵敢，被上诉人白小丽及其委托诉讼代理人阙玉枝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘会会上诉请求：1、依法撤销安徽省怀远县人民法院（2017）皖0321民初559号民事判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。2、本案的一、二审诉讼费用，由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人签订的网吧转让协议违反了《互联网上网服务营业场所管理条例》第十二条，互联网上网服务营业场所、经营单位，不得涂改、出租、出借或者以其他方式转让《网络文化经营许可证》和《中华人民共和国行政许可法》第九条，依法取得的行政许可，除法律、法规规定依照法定条件和程序可以转让的外，不得转让。的相关强行性规定，应属无效合同。即使该转让协议有效，也已经解除。根据双方的约定，在2016年12月交清转让款之前，上诉人放弃经营，支付的6万元定金被上诉人不予退还。而在2016年11月15日上诉人就向被上诉人提出解除合同。被上诉人转让的网吧一直没有合法的网络经营许可证，属于违法存在的网吧，上诉人无法依据转让协议取得合法的经营权，合同的目的不能实现，上诉人可依据《中华人民共和国合同法》九十四条的规定解除合同。此外，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的意见》第一百一十七条的规定，定金交付后可以以丧失定金为代价解除合同。
白小丽辩称，上诉人与被上诉人签订的合同系双方真实意思表示，并不违反法律法规强制性规定，涉案网吧已经交付并已经变更登记到上诉人名下，上诉人应按约履行合同支付剩余款项及承担违约责任。上诉人即认为合同无效又认为应当解除合同，自相矛盾。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
白小丽向一审法院诉讼请求，依法判令被告支付原告欠款280000元，并支付原告违约金（违约金按每天一千元计算，从合同签订之日起至付清之日止），本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：原告白小丽与被告刘会会经钱伟介绍，并经双方协商，由原告的朋友年福亮拟定了一份网吧转让协议书。2016年9月21日上午，原告与被告签订了该份协议，其内容为：“甲乙双方经友好平等协商，甲方将包集街道的神域网吧转让给乙方经营使用，具体协议如下：一、甲方以29万元将网吧的所有设备转让给乙方，甲方协助办理相关手续，费用由（乙）方支付。转让费签字之日交6万元，剩余款2016年12月之前交清，如不能按时交清余款，乙方自愿每天支付甲方壹千元整作为违约金，如余款结清前，乙方放弃经营，陆万元定金甲方不退。每笔款项甲方应出具收条。二、从转让之日起，甲方负责结清以前的网费水电费，工人工资及各项违规罚款，乙方接收之日起一切费用自理。三、本协议自签订之日起生效。”甲方白小丽，乙方刘会会均在该协议书上签名确认并按了指印，李虎到场后也在该协议上签名作为证明人。协议签订后，原告按约将怀远县神域网吧(包括所有设备)交付给被告，被告当时未付款。原告起诉称仅收到被告定金10000元。2016年10月17日，被告将怀远县神域网吧的营业执照变更登记在刘会会名下，该网吧无网络文化经营许可证。被告至今没有原告收款的书面收据。被告称在2016年9月21日下午，向他人借款49000元，从他父亲刘宏卡上取出10000元，另加1000元，合计60000元，在怀远农商银行古城支行门口交给了原告，原告当时就将60000元存入农商银行古城支行。原告向法庭提供了当日农商银行古城支行刘红兰取款49000元及刘宏卡上取款10000元的凭证。原告并向法庭提供了有关录音资料，称原告承认收到60000元定金的事实。经本院核查，原告于2016年9月21日在怀远农商银行的本人银行卡上存款60000元。
另查，被告提供的录音称2016年11月15日向原告当面提出网吧不想干了，要求原告找人接手。2016年11月16日，被告通过邮政快递向原告邮寄了一份“解除合同告知书”，但被告未提供原告签收快递的证据，仅向法庭提供一份网上查询单，“投递并签收签收人：单位收发章”。
一审法院认为，原告白小丽与被告刘会会经人介绍并经协商，双方于2016年9月21日签订的怀远县神域网吧转让协议即合同系双方真实意思表示，且不违反法律、法规禁止性规定，网吧已交付且网吧的营业执照已变更在被告刘会会名下，合同已实际履行，该合同合法有效，双方应按约继续履行。被告对网吧基本了解，该网吧是否有网络文化经营许可证，不影响买卖合同的效力。双方协议约定“转让费签字之日交6万元”，协议签订后，原告将网吧交给了被告，被告理当交给原告60000元定金。如被告仅交10000元，尚差50000元定金未交，从本案情况看，原告当时并没有迫切向被告追要50000元的现象。被告虽没有原告收款的书面收据，但从被告提供的取款凭证、证人证言及录音资料和原告的当日存款记录，本院对被告称已向原告交付定金60000元的辩解应予以采纳。原告称仅收到被告10000元定金的主张不能成立。被告称在未付清余款前，已向原告提出了解除合同，但被告邮寄的“解除合同告知书”快递无原告签名的回单，原告没有工作单位，也不存在单位收发，因此，被告辩解合同已解除，证据不足，本院不予采信。网吧转让款为290000元，被告支付的定金折抵价款，本院认定被告已向原告付款60000元，被告下欠原告款为230000元。协议约定余款在2016年12月之前付清，被告未付款，应当承担违约责任，但约定的违约金较高，鉴于本案的实际情况，违约金按中国人民银行的同期贷款利率计算。综上，本院对原告要求被告支付欠款230000元及违约金的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条之规定，判决：被告刘会会于本判决生效之日起十日内给付原告白小丽怀远县神域网吧转让款230000元及违约金，违约金按中国人民银行同期贷款利率计算（自2017年1月1日起至付清欠款之日止）。案件受理费5500元，减半收取2750元，原告白小丽承担525元，被告刘会会承担2225元。
本院二审庭审中，上诉人围绕上诉请求提交了以下证据，本院组织双方当事人对证据进行了交换和质证。
证据一、私营企业基本注册信息查询单，证明双方争议的神域网吧经营场所在时代网吧场所地。证据二、房屋租赁合同，证明时代网吧经营场所来源是由时代网吧负责人周官宝承租的。证据三、时代网吧的网络经营许可证，证明时代网吧处在合法经营期间。证据四、时代网吧消防安安全监测合格证，有时代网吧准确的经营地址和平面图。证据五、个体户企业住所经营场所证明，证明神域网吧在包集医院斜对面，没有具体位置。证明神域网吧没有合法的经营场所，冒用时代网吧经营。
被上诉人质证称，该五组证据并不属于新证据，与本案并没有关联性。
本院审查认为，以上五组关于时代网吧的证据，达不到上诉人的证明神域网吧没有合法的经营场所，冒用时代网吧经营的证明目的。
本院二审查明事实同原判认定事实。
本院认为，上诉人刘会会与被上诉人白小丽于2016年9月21日签订的怀远县神域网吧转让协议，是双方真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。被上诉人如约将营业场所、设备交付给上诉人，并办理了工商变更登记，上诉人亦应如约给付转让费用。刘会会上诉称，上诉人转让的神域网吧没有网络文化经营许可证，与被上诉人签订的网吧转让协议违反了《互联网上网服务营业场所管理条例》第十二条互联网上网服务营业场所、经营单位，不得涂改、出租、出借或者以其他方式转让《网络文化经营许可证》和《中华人民共和国行政许可法》第九条，依法取得的行政许可，除法律、法规规定依照法定条件和程序可以转让的外，不得转让的相关强行性规定，属无效合同。经查，双方转让协议并未约定直接转让相关的《网络文化经营许可证》，仅约定甲方（白小丽）协助办理相关手续，对神域网吧的《网络文化经营许可证》被上诉人白小丽负有协助办理义务，该项约定并不违反法律法规的规定，此外，上述相关规定亦仅是管理性规定，而非效力性规定，更不能导致本案转让协议无效。上诉人另称，上诉人无法依据转让协议取得合法的经营权，合同的目的不能实现，可依据《中华人民共和国合同法》九十四条的规定解除协议。上诉人在诉讼中并未举证证明因被上诉人白小丽的原因导致其无法依据转让协议取得合法的经营权，进而合同目的无法实现，相反其提供的解除合同告知书载明其要求解除合同的真实原因是“网吧地点不好”，不属于《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的解除情形。上诉人又称，双方协议约定，在2016年12月交清转让款之前，上诉人放弃经营，支付的6万元定金被上诉人不予退还。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的意见》第一百一十七条的规定，定金交付后可以以丧失定金为代价解除合同。经查，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的意见》第一百一十七条的规定，定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的约定以丧失定金为代价而解除主合同，收受定金的一方可以双倍返还定金为代价而解除主合同。对解除主合同后责任的处理，适用《中华人民共和国合同法》的规定。该条的适用是基于解约定金的权利和责任应当在合同中明确约定为前提。本案转让协议中仅约定上诉人放弃经营，承担定金不返还责任，双方没有明确约定以定金处罚方式解除合同的解约定金条款，本案不应适用该条规定。此外，本案中被上诉人已如约向上诉人交付了经营场所及全部设备，并办理了工商变更手续，其主要合同义务已履行完毕，且争议的网吧至今仍由上诉人控制，如在此情况下，解除合同，将对守约的被上诉人造成不应有的损失，有违公平原则，双方转让协议仍应继续履行。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，处理结果允当，应予维持，上诉人的上诉理由，不予采纳。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5500元，由上诉人刘会会负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭晓红
审 判 员 王国强
审 判 员 张 青
二〇一七年八月二十五日
法官助理 尚春丽
书 记 员 王亚楠
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；