山东省济南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）济刑二终字第13号
原公诉机关济南市市中区人民检察院。
上诉人（原审被告人）薛国华（曾用名薛国锋），男，1971年4月28日出生于山东省济南市，汉族，大专文化，无业，住济南市，因涉嫌犯诈骗罪于2012年6月12日被羁押，同年6月17日被刑事拘留，7月20日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。
辩护人张树建，北京市齐致（济南）律师事务所律师。
济南市市中区人民法院审理济南市市中区人民检察院指控原审被告人薛国华犯诈骗罪一案，于二O一三年十二月十一日作出（2013）市刑初字第161号刑事判决。原审被告人薛国华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2012年1月、2月，被告人薛国华对胡某虚构能够低价回收济南某摩托车销售有限公司维修点的维修证到公司兑换现金、收购顶帐三轮摩托车赚取差价等事实，以合作分成的名义，先后多次骗取胡某现金共计105.4万元后逃匿。同年3月8日，胡某报案，公安机关经上网通缉，于同年6月12日，在重庆市沙坪坝区将薛国华抓获。
认定上述事实，有经庭审查证属实的下列证据证实：
1、被害人胡某的陈述证明：2012年1月20日，其姐夫粱某的同事薛国华找其，说他可以打折收购某摩托车维修点维修证，然后找他在某摩托车厂的朋友签字兑换现金的方式挣取13％左右的回扣，因他收购资金不足，需要向其借款30万元，并可分给其10％的利润。于是其当天就凑了30万元现金分多次通过银行转帐到了薛国华在农业银行、建设银行等多个帐户中。后经薛国华确认给其出具了30万元的借条，并承诺同年2月8日至10日支付本息。同年2月3日，薛国华又约其见面，说他和某摩托车厂的朋友谈了一个收购电动三轮车的业务，可以从中赚取13％的利润，因他手里没钱，向其借款50万元。可以给其10％的利润。当天其就通过银行转帐，给了薛国华50万元。同年2月6日，薛国华说他又联系了一笔电动三轮车的业务，向其借款68.8万元，其要求薛国华先归还上述借款50万元，薛国华给其账户汇款49万元后，其又凑齐60.4万元通过银行转帐汇给了薛国华，加上薛国华尚未偿还的1万元和利息7.4万元，由薛国华向其出具了68.8万元的借条。同年2月8日，薛国华借款30万元到期，其要求薛国华还款，薛说他正在找某摩托车厂的朋友签字，但必须要将另外17万元的维修证一并报销，为此再向其借款17万元，其通过银行转帐再次借给薛国华17万元。之后其多次要求薛国华还款，薛曾汇给其18万元，但之后又说汇错款项让其归还，其相信了薛国华，又汇给薛国华15万元，留下了3万元。同年2月15日，其约薛国华见面商谈还款事宜，薛国华称暂时没钱还，并向其出具了一张总额为112.8万元的欠条。后其再联系薛国华，薛国华就不接电话了，其到薛国华的住所去找，邻居说薛国华搬家了，其才发现被骗了。
2、证人粱某的证言证明：其与薛国华原是同事关系，胡某是其妻弟，2002年胡某经其介绍认识了薛国华。2012年1月，薛国华以倒卖摩托车合格证挣钱为由向其借款，其没有借给薛国华，薛国华又去找胡某商量，后其得知胡某借给薛国华100多万元。2012年2月，其催薛国华归还胡某的欠款，薛国华称下周就还，后其听胡某说，薛国华不接电话了，胡某到薛国华家里去找也找不到人，薛国华的妻子说已经和薛国华离婚了，不知薛去向，房子也抵押出去了。薛国华从未在2012年4月左右通过他人还给其或胡某3400元。
3、证人韩某某的证言证明：其于1990年通过同学邢某认识了薛国华，2012年4、5月份，薛国华先后给其打了2次电话，要求借其建设银行卡转款，后薛国华先后给其打了二笔款项，分别为5000元、9000余元，两次间隔1个月左右，之后其按照薛国华的要求将上述款项分别转给了3个人，由于当时的手机短信都已经删除了，这3个人是谁、分别转了多少钱其都不记得了。
4、证人周某某的证言证明：其与薛国华原系夫妻关系，2012年2月17日离婚，其只知道薛国华借了很多钱，从2012年2月开始有债主经常到家里来找薛国华。
5、书证自动柜员机客户凭条、网银转帐回单证明：胡某于2012年1月20日转给薛国华4.6万元，于同年2月3日通过网银转给薛国华20万元，于同年2月6日通过网银转给薛国华60.4万元，于同年2月8日通过网银转给薛国华17万元。
6、书证借条证明：薛国华于2012年2月15日向胡某出具金额为112.8万元的借条。
7、书证济南某摩托车销售有限公司声明证明：该公司于2011年1月1日起至今，一直实行现款现货的销售业务，从未与薛国华发生过任何买卖业务。
8、书证薛国华银行结算帐户交易明细证明：薛国华帐户资金的流转情况。
9、书证银行卡客户交易查询单证明：王某某的银行卡帐户内，于2012年4月28日现金存入3700元，于同年6月13日转帐存入3700元。
10、公安机关工作记录证明：案发后经与王某某联系，王称其银行卡两次各3700元的进帐，是薛国华归还其的欠款，薛国华未委托其将该款汇给他人，以及薛国华的归案情况。
11、被告人薛国华的供述：其做药品生意赔了很多钱，后来借了高利贷，2012年正月，向其要债的人很多，其便想骗钱，后来其给胡某打电话称某摩托车厂有个朋友能收购维修点的维修证，其可以去维修点低价收购维修证，然后再找朋友到某摩托车厂兑换现金，这样可以赚取差价，其向胡某承诺支付利润，胡某便相信了。当天给其转账30万元，后来其又骗胡某说其和某摩托车厂的朋友谈了一笔低价收购顶账三轮车的业务，有13%的利润，向胡某借款50万元，可分给胡某10%，胡某当天转给其50万元，后来又以收购顶账三轮车的业务，骗取胡某67.8万元，期间为获取胡某信任，还给胡某49万元，过了几天，其打电话给胡某以有急事为由又借了17万元，其还给段某某了；有一次其将借他人的18万元错转到胡某的账上，胡某给其转回了15万元；其没钱还款后就去重庆打工了，2012年4月份，其分两次转给韩某某3400元，让韩某某交给王某某，再让王某某交给粱某，用以还给胡某，但之后王某某是否交给粱某其不清楚，其也没有向胡某核实是否收到。
原审法院认为，被告人薛国华的行为构成诈骗罪，鉴于其归案后，如实供述主要犯罪事实，依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，被告人薛国华犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币八万元。
宣判后，原公诉机关不抗诉。被告人薛国华以：1、其与胡某之间有关于利息和投资分红的口头约定，双方是民事借贷关系；2、其2012年2月8日以有事急用为由向胡某借款17万元，并未虚构事实欺骗胡某，不构成诈骗；3、其离开济南后通过王某某归还胡某3400元，原审未予认定不当。其辩护人以上述相同理由为其进行辩护。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
关于上诉人薛国华及其辩护人提出的其与胡某有关于利息和投资分成的口头约定，两人系民事借贷关系，不构成诈骗的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人薛国华自2012年1月20日至同年2月10日，以高额回报、合作分成为诱饵，虚构投资事实，先后多次骗取胡某借款100余万元，事后逃匿，归案后，不能说明赃款去向，该事实不仅有胡某、粱某的证言、某摩托车公司出具的证明等证据证实，薛国华在侦查期间亦对此供认不讳，上诉人及其辩护人的该上诉理由和辩护意见没有事实依据，不能成立，不予采纳。
关于上诉人薛国华及其辩护人提出的其2012年2月8日以有事急用为由向胡某借款17万元，并未虚构事实欺骗胡某，不构成诈骗的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人薛国华在明知自己没有偿还能力，且已经骗取胡某90余万元的情况下，仍隐瞒真相，向胡某借款17万元，事后逃匿，表明其具有非法占有他人财物的主观目的，借款只是其为骗取他人财物而虚构的理由，上诉人及辩护人的该上诉理由和辩护意见没有事实和法律依据，不能成立，不予采纳。
关于上诉人薛国华及其辩护人提出的其通过王某某归还胡某3400元的上诉理由和辩护意见，经查，薛国华确曾通过银行转账转给王某某3400元，但王某某证实该款系薛国华归还其的借款，并未让其转交胡某，其该上诉理由和辩护意见没有事实依据，不能成立，不予采纳。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人薛国华以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，原审法院认定其行为构成诈骗罪是正确的。原审判决认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李洪川
代理审判员 王国辉
代理审判员 秦荣萌
二〇一四年三月二十四日
书 记 员 刘 红