湖南省通道侗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）通刑初字第72号
公诉机关湖南省通道侗族自治县人民检察院。
被告人粟奉清，曾用名粟定军，男，1977年2月9日出生于湖南省通道侗族自治县，侗族，初中文化，无业。曾因犯聚众斗殴罪于2009年8月28日被通道侗族自治县人民法院判处有期徒刑五年六个月，2012年6月被假释，2014年4月2日假释期满。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年5月19日被刑事拘留，同年5月30日被执行逮捕。现羁押于通道侗族自治县看守所。
辩护人殷学斌，湖南指南律师事务所律师。
湖南省通道侗族自治县人民检察院以湘通检刑刑诉（2014）52号起诉书指控被告人粟奉清犯故意伤害罪，于2014年8月27日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。通道侗族自治县人民检察院指派代理检察员杨秀书、粟娟出庭支持公诉，被告人粟奉清及辩护人殷学斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
通道侗族自治县人民检察院指控：2014年5月18日21时许，被告人粟奉清和被害人殷某某在通道侗族自治县双江镇商贸广场“大家旺”餐馆卡2包厢吃夜宵时发生争吵，在争吵的过程中粟奉清拿出随身携带的黑色弹簧刀在手上把玩，让殷某某产生误会，随后殷某某用包厢桌上的一罐啤酒砸向粟奉清，继而二人发生激烈争吵。二人被旁人拉开，殷某某被殷某甲等人送回家。之后粟奉清打电话给殷某某的弟弟孟某某，两人相约在双江大桥见面解释此事情，以避免再次起争执。粟奉清和罗某往双江大桥走，途经“福满多”餐馆门口时遇见殷某某等人，二人见面后再次发生争吵，而后两人扭打在一起。殷某某将粟奉清按倒在地，对粟奉清拳打脚踢；粟奉清从身上掏出一把黑色弹簧刀朝殷某某的胸部等部位刺了几刀。殷某某受伤后立即被他人送往医院救治。经通道侗族自治县公安局物证鉴定室鉴定，殷某某的伤情构成重伤。
2014年5月18日23时许，被告人粟奉清自动到通道侗族自治县公安局投案。
认定上述事实的证据如下：
1、黑色折叠弹簧刀、背心、牛仔衣、牛仔裤等物证；2、户籍证明、到案经过、扣押决定书、刑事判决书等书证；3、罗某、杨某、殷某甲、吴某某等证人的证言；4、被害人殷某某的陈述；5、被告人粟奉清的供述与辩解；6、鉴定意见；7、勘验、检查、辨认笔录；8、视听资料。
据此该院认为，被告人粟奉清在与他人相互扭打的过程中持刀将他人刺成重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人粟奉清曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。公诉机关建议判处粟奉清三年以上六年以下有期徒刑。
被告人粟奉清辩称，是被害人殷某某他们先动手打他，他是正当防卫。
辩护人殷学斌的辩护意见为：1、粟奉清有投案自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；2、赔偿被害人的经济损失，取得被害人谅解，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚；3、被害人对本案的发生有不可推卸的责任，粟奉清的行为有防卫性质，系防卫过当，可以酌情从轻处罚。
经审理查明，通道侗族自治县人民检察院指控被告人粟奉清犯故意伤害罪的事实属实，本院予以确认。
2014年5月18日23时许，被告人粟奉清自动到通道侗族自治县公安局投案。
另查明，2014年7月20日被告人粟奉清赔偿被害人殷某某经济损失54000元，取得被害人谅解。
上述事实有下列经过庭审质证且查证属实的证据证明：
1、黑色折叠弹簧刀一把、纯白色背心一件、蓝白色牛仔衣一件、蓝白色牛仔裤一条，证明作案工具和案发时被告人粟奉清的衣着特征。
2、户籍证明，证明粟奉清的基本情况及作案时已达完全刑事责任年龄。
3、到案经过，证明粟奉清系自动投案的事实。
4、扣押决定书、扣押物品、文件清单，证明被告人粟奉清作案用的工具及其作案时穿的衣服被依法扣押的事实。
5、刑事判决书、假释证明书，证明被告人粟奉清曾因犯聚众斗殴罪于2009年8月28日被通道侗族自治县人民法院判处有期徒刑五年六个月及粟奉清于2012年5月30日被假释，2014年4月2日假释期满的事实。
6、出入院记录、手术记录单，证明被害人殷某某的伤情特征的事实。
7、鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书，证明通道侗族自治县公安局物证鉴定室具有鉴定机构资格、黄持彪、李业旺具有鉴定人资格的事实。
8、证人罗某的证言，证明2014年5月18日晚19时45分左右，被告人粟奉清与被害人殷某某因为琐事在“大家旺”餐馆发生激烈争吵，殷某某并质问粟奉清拿刀出来是什么意思，随即拿着一罐听装啤酒朝粟奉清砸去。被劝开后殷某某被人送回了家。粟奉清打了殷某某弟弟的电话，准备去找殷某某的弟弟。在福满多门口又碰到返回来的殷某某，殷又质问粟奉清拿刀是什么意思，并走过来抓着粟奉清的衣领，双方扭打在一起。而后殷某某将粟奉清按倒在地，并用拳头打击粟奉清，粟奉清也用右手朝殷某某的左边胸部连续打了三、四下，然后殷某某就捂着胸口蹲到一边。他才看到粟奉清手上拿着一把弹簧刀，他就赶紧将殷某某送到医院的事实。
9、证人杨某的证言，证明2014年5月18日20时至21时许，粟奉清与殷某某在他开的“大家旺”餐馆卡座2发生激烈争吵，桌子被掀翻在地，殷某某还拿一罐听装啤酒朝粟奉清砸去，他和罗某劝了10多分钟，出了餐馆后他们还在吵架的事实。
10、证人吴某某的证言，证明2014年5月18日晚大约10时许，殷某甲打电话给他，说殷某某和粟奉清在商贸广场吵架，要他和刘某某把殷某某拖回家。他到商贸广场时发现殷某某和粟奉清已经扭打在一起了，他和罗某去劝架，被他们甩开，他们又扭打到福满多门口，这时殷某某就捂着胸说被伤到了，他就要罗某赶紧送殷某某到医院的事实。
11、证人殷某甲的证言，证明2014年5月18日晚21许，被告人粟奉清与被害人殷某某发生争吵被他们劝开后，他送殷某某回家，殷不肯回家又往回走，后听到殷某某和粟奉清在商贸广场靠河边的地方吵，他走到福满多门口时，听到殷某某讲被粟奉清刺了二刀，而后看见粟奉清手上拿着一把黑色的弹簧小刀的事实。
12、证人李某某的证言，证明被害人殷某某和被告人粟奉清在“大家旺”餐馆卡座2发生争吵被他们劝开，不久听说殷某某在福满多门口被粟奉清捅了几刀的事实。
13、证人刘某某的证言，证明他到达现场后听周围的人说是殷某某被粟奉清捅了，听医生说殷某某左边胸口有3个伤口的事实。
14、证人陆某的证言，证明2014年5月19日凌晨被害人殷某某由通道侗族自治县第一人民医院转至怀化市第二人民医院靖州医院住院治疗及被害人殷某某胸口有三处刀伤及右手上有被划伤痕迹的事实。
15、证人龙某某的证言，证明2014年5月18日晚粟奉清打电话给龙某某说他把别人捅伤了，要龙某某陪同去公安机关自首的事实。
16、被害人殷某某的陈述，证明2014年5月16日晚自己与被告人粟奉清因琐事发生争吵后，粟奉清从座位上站起来手上拿着一把刀，他就把桌子掀翻了。后他和其弟返回来准备到“大家旺”餐馆找粟奉清处理这事。刚走到福满多门口，粟奉清就冲上来讲今天要搞死他，并朝他右手臂划了一刀，他们扭打在一起，他把粟奉清按倒在地，粟奉清用刀朝他胸部刺了三刀的事实。
17、被告人粟奉清的供述与辩解，证明2014年5月16日晚在“大家旺”餐馆因为殷某某讲话很冲，双方发生争吵，他把右手放在挂弹簧刀的地方，殷某某把包厢的桌子掀翻了，还想打他。被劝开后他找殷某某弟弟想解释此事，在福满多门口又碰到殷某某，他把弹簧刀拿在了手里。殷某某冲过来扯起他的衣领，他也抓住殷某某的衣袖，双方扭打在一起，他不知道被谁弄倒在地，殷某某在他前面打他，他就弹开弹簧刀向殷某某一顿乱刺，殷某某就用手捂住伤口。他逃离现场后不久就去投案自首的事实。
18、通道侗族自治县公安局物证鉴定室（通）公（技）鉴（活检）字（2014）006号法医学人体损失程度检验意见，证明被害人殷某某左胸部3处锐器创口，左肺贯通伤，心包裂伤，心脏裂伤。殷某某的伤情已构成重伤二级。
19、怀化市公安局物证鉴定所怀公物鉴（法物）字（2014）553号法医物证鉴定意见，证明被告人粟奉清随身携带的弹簧刀上的血迹、粟奉清上衣左袖子血迹、现场地面血迹为被害人殷某某被刺流出的血的事实。
20、怀公（刑）勘（2014）K4312300000002014050014勘验笔录，证明被告人粟奉清刺伤被害人殷某某的现场位于通道侗族自治县双江镇商贸广场南、德州汉堡与福满多酒店之间的空坪上以及现场发现7处滴落血迹分布情况的事实。
21、检查笔录，证明被告人粟奉清的衣服及裤子上发现有血迹的事实。
22、辨认笔录，证明经被告人粟奉清辨认，其用弹簧刀刺伤的人是殷某某的事实。
23、被告人粟奉清的讯问视频，证明讯问过程中没有违法行为的事实。
24、认罪悔过书、收条、刑事谅解书及被害人身份信息，证明被告人粟奉清有悔罪表现、赔偿被害人的损失并取得被害人谅解及被害人身份基本情况的事实。
以上证据形式、来源合法，且证据内容相互印证，对其证明效力，本院予以确认。
本院认为：被告人粟奉清在与他人相互扭打过程中持刀将他人刺成重伤，其行为已构成故意伤害罪。通道侗族自治县人民检察院指控粟奉清犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人粟奉清曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应予从重处罚。案发后被告人粟奉清自动到通道侗族自治县公安局投案，并如实交代自己的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被害人殷某某挑起事端，与被告人粟奉清发生争吵、扭打，对本案案发及损害后果的发生负有一定责任，可适当减轻被告人粟奉清的刑事责任。案发后被告人粟奉清积极赔偿被害人的损失，取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。通道侗族自治县人民检察院的量刑建议本院予以采纳。粟奉清的辩护人提出粟奉清有投案自首情节、赔偿了被害人损失并取得被害人谅解，具有从轻、酌情从轻的辩护意见与本院查明的事实相符，本院予以采纳。对于粟奉清及其辩护人提出是被害人殷某某他们先动手打粟奉清，粟奉清是正当防卫及被害人对本案的发生及伤害后果有不可推卸的责任，粟奉清的行为有防卫性质，系防卫过当的辩解及辩护意见。经查，粟奉清因琐事与被害人发生激烈争吵并相互扭打，在扭打过程中，粟奉清持刀将被害人刺成重伤，其行为不符合正当防卫和防卫过当的构成要件，对粟奉清及辩护人提出的该辩解及辩护意见，本院不予采纳。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十五条，第六十七条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人粟奉清犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月19日起至2018年3月18日止。）
二、随案移送的黑色弹簧刀一把予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 魏莉云
审 判 员 吴川义
人民陪审员 粟上格
二〇一四年十一月四日
书 记 员 李 俊
附件：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。