广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤13民终260号
上诉人（原审第二被告）中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司。住所地：惠州市江北中心区云山路双子星国际商务大厦*座*层**层******房，*座****号。
负责人董大隆，系该公司经理。
委托代理人黄鑫，广东集盛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘丽霞，女，汉族，1983年6月28日出生，住惠州市惠城区，
委托代理人路平，广东国晖律师事务所律师。
原审第一被告董彪，男，土家族，1978年1月19日出生，住惠州市惠城区，
上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司因与被上诉人刘丽霞、原审第一被告董彪机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠城区人民法院（2015）惠城法民一初字第1119号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
当事人原审意见
2015年03月10日,原审原告刘丽霞向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1、被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、精神损害抚慰金、被抹养人生活费、财物损宍等备项费用共计165804.74元。2、被告二在交强险限额内优先赔偿原告精神损害抚慰金8000元后再赔偿其他损失，不足部分，由承保商业三者险的被告二予以赔偿，仍有不足的，由被告一承担赔偿责任。3、被告承担本案的诉讼费。事实与理由：2014年3月15日，第一被告驾驶粤Ｌ×××××号轿车从惠沙提一路往东平方向行驶，至麦地路东江小学后门路段转弯时，碰撞准备横过道路的原告，造成原告受伤，车辆损坏的交通事故。惠州市公安局交警支队江南大队作出交通事故认定：被告一负此事故的全部责任，原告不承担责任。事故发生后，原告即被送往惠州第三人民医院抢救，住院21天，花费医疗费8626.7元。2014年4月5日，原告出院，出院医嘱写明：1、加强营养；2、住院期间有一人陪护;3、全休1个月。原告因此起交通事故花费住院伙食补助费2100元、营养费2000元、通费2000元、护理费3150元、误工费57200元、财物损失62元。2015年1月22日，原告经广东中法法医临床司法鉴定所鉴定伤残级别为一个十级，为此原告自行支付鉴定费1800元。原告是惠州城镇户籍，按惠州城镇标准计算残疾赔偿金为65197.4元。此次事故不仅造成原告身体的伤害，对原告精神也造成一定的痛苦，被告应赔偿原告精神损害抚慰金8000元，原告请求在交强险限额内优先支付。原告在事故发生时儿子洪瑞哲需要抚养，计算被扶养人生活费共15668.64元。上述损失计算后为165804.74元。在此事故中，被告一驾驶的普通轿车与原告相撞，被告一承担事故的全部责任，被告二为肇事车辆的保险公司，应对原告损失承担赔偿责任。故两被告应赔偿原告的各项损失共计165804.74元。就赔偿事宜，原告与上述被告多次协商未果，现为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。一、被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、精神损害抚慰金、被抹养人生活费、财物损宍等备项费用共计165804.74元。二、被告二在交强险限额内优先赔偿原告精神损害抚慰金8000元后再赔偿其他损失，不足部分，由承保商业三者险的被告二予以赔偿，仍有不足的，由被告一承担赔偿责任。三、被告承担本案的诉讼费。
第一被告董彪辩称，护理费3150元以及医疗费7213.2元（8626.7元-1413.5元）是我出的，赔偿金额里应当予以扣除。
第二被告中国平安财产保险股有限公司惠州中心支公司辩称，一、在交强险部分应按照规定分项予以赔偿；二、原告诉请相关赔偿应扣除被告已垫付的费用；三、原告提供的第七项诉讼请求，该收据没有明确的商号和印章，不能证实是因本次交通事故产生的费用；四、保险公司仅作为与第一被告保险合同的相对人，不是本次交通事故的侵权方，不能由保险公司承担本案诉讼费。其余票据由法院予以核算。
原审法院查明的事实
原审法院查明：2014年03月15日9时30分许，第一被告董彪驾驶登记车主为第一被告的粤Ｌ×××××号小轿车从从惠沙堤一路往东平方向行驶，至麦地路东江小学后门路段转弯时，碰撞准备横过道路的原告，造成原告受伤，车辆损坏的交通事故。
事故发生后，惠州市公安局交警支队江南大队于2014年4月3日作出了441302[2014]第D00590号《道路交通事故认定书》认定：驾驶员董彪负事故全部责任，行人刘丽霞不负事故责任。
原告受伤后于2014年3月15日至2014年4月5日在惠州第三人民医院住院治疗，共住院21天，产生医疗费8626.7元，其中第一被告垫付了7312.2元，另给付原告护理费3150元。经诊断为：1、左颞枕部硬膜下血肿；2、左颞叶挫伤；多发颅骨骨折；4、右膝后交叉韧带断裂；5、右膝前交叉韧带及外侧副韧带损伤；6、右侧半月板损伤；7、右胫骨外侧平台骨折；8、左耳传导性耳聋；9、软组织多处挫裂伤；10、左侧鼻腔粘膜糜烂并出血；11、妊娠合并子宫肌瘤。出院医嘱为：注意休息，建议全休至少一个月，加强营养，专人陪护照顾，不适随诊。
经原告自行委托，广东中法法医临床司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定后于2015年1月22日出具了中法司鉴所[2015]临鉴字第17号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告的损伤与本次交通事故存在直接因果关系，构成拾级伤残。鉴定费1800元由原告垫付。原、被告对该鉴定结果均无异议。
粤Ｌ×××××肇事车在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险及保险金额为30万元（不计免陪）的商业第三者责任保险，事故发生时在保险期限内。
原告与其丈夫洪军于2008年12月3日生有一个小孩洪瑞哲。
原告另提交了工作证明及月收入为5500元每月的银行交易流水记录。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，各当事人应按照事故责任大小承担事故责任。惠州市公安局交警支队江南大队作出的441302[2014]第D00590号《道路交通事故认定书》对本案事故责任的认定准确，原审法院予以确认。对原告的各项损失，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》的有关规定，原告的医药费依照票据8626.7元计，扣除第一被告已经支付的7213.2元，实际应当赔付1413.5元；原告为城镇居民户口，其各项赔偿标准应当按城镇标准计算，其残疾赔偿金应按2014年度城镇居民人均可支配收入32598.7元/年计；原告事故发生前在惠州隆塬地产代理有限公司工作,其提交的银行交易流水可以证明其实际收入为5500元/月，误工期计至定残日前一天共312天；营养费依医嘱酌情按1000元计；住院伙食补助费按100元/天计；护理费3150元第一被告已经支付；住院期间交通费酌情按600元计；原告的小孩洪瑞哲在事故发生时为5周岁，抚养期限计至18周岁共13年，按2014年度广东城镇居民人均生活消费支出标准24105.6元/年计；精神损害抚慰金酌情给予8000元；原告垫付的鉴定费1800元。对于原告要求赔偿62元财物损失的请求，因该证据并不能表明该损失与本案有关联性，原审法院不予以支持。
综上，原告刘丽霞的各项损失合计为152979.54元（详见附表）。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、第二被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应在本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告刘丽霞的各项损失共114513.5元；在第三者商业保险限额范围内赔偿刘丽霞的损失38466.04元。二、驳回原告刘丽霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行债务期间的债务利息。本案受理费1370元（原告已预交685元），由第一被告董彪负担。
当事人二审的意见
上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求法院判令：1、请求法院依法改判被上诉人的误工费用为8330元，精神损失抚慰金3000元；2、本案的所有诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：首先，从本案被上诉人提交的银行流水可以看出：被上诉人2013年8月至2014年2月的平均工资为4900元，并且被上诉人提交的银行流水并非事故发生前一年的记录。然而一审法院却认定被上诉人的银行流水可以证明其实际收入为5500元/月，明显认定事实不清！其次，被上诉人的误工天数应当为51天，所谓误工费，即因无法工作而实际减少的收入，误工时间计算至定残前一日的前提是要有持续的误工导致实际减少了收入，本案中被上诉人并无任何证据表明其误工时间持续到定残前一日，被上诉人并没有提供事故发生后的银行流水予以佐证其事故后至定残前一日其工作单位扣发其全部工资。且就被上诉人的伤情而言，持续误工312天是不可能的，根据广东司法鉴定协会发布的：《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》，胫骨骨折：误工90-180日，可见对应被上诉人的误工最多也只有180天，现法院认定312天己远超此标准，并且没有其他证明予以佐证，法院认定312天误工费明显不合理，没有事实依据。故应当按照出院医嘱计算其误工时间，据此，一审法院认定事实不清，明显显失公平，请求二审法院判如所请。
被上诉人刘丽霞答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，维持原判。
原审第一被告董彪答辩称，对一审判决没有异议。
本院查明的事实
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
在二审期间，被上诉人刘丽霞提交以下证据：1、2014年3月1日到2015年3月30日《银行流水清单》；2、一审法院的《判决书》。上诉人提出质证意见如下：对证据一的真实性、关联性没有异议；对证据二没有异议，对其证明内容有异议。
本院判决理由和结果
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。经交警部门认定董彪负事故的全部责任，刘丽霞不负事故责任。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本院对各方的争议焦点处理如下：
关于误工费的问题。对于误工期限，依据惠州第三人民医院出具的《出院小结》、《出院证明书》，证明了刘丽霞自2014年3月15日至2014年4月5日一直在医院治疗，共住院21日，出院医嘱：……建议继续全休至少一个月。2014年5月5日被上诉人刘丽霞去惠州第三人民医院进行复诊，根据惠州第三人民医院出具《疾病证明书》中的治疗意见：建议休息1个月，证实了被上诉人治疗终结日即是全休届满之日（2014年6月5日）。另外，根据被上诉人二审提供的银行流水显示以及被上诉人确认，被上诉人于2014年8月和9月份已有领取工资记录（按劳动合同的约定当月发放上月工资），且被上诉人无证据证明具有因伤持续误工至评残时的必要情况，故被上诉人误工时间应从2014年3月15日事故发生时计算至2014年6月30日，共107天。原审法院认定误工期限共312天有误，本院予以纠正。对于误工费，被上诉人刘丽霞提交的由惠州隆塬地产代理有限公司出具的《营业执照》、《劳动合同》、《银行流水清单》、《误工证明》、《收入证明》等相关证据,证实了被上诉人刘丽霞在事故发生时于该公司从事人资行政经理的职务，月平均收入为5500元。误工费应为19616.67元（5500元/月÷30天×107天）。
关于精神损害抚慰金的问题。本次交通事故造成被上诉人十级伤残且在事故中不负事故责任，原审法院根据被上诉人的伤残情况以及事故责任认定精神损害抚慰金合理，本院予以维持。
被上诉人因本次交通事故造成的损失如下：1、医疗费1413.5元；2、残疾赔偿金65197.4元；3、误工费19616.67元；4、营养费1000元；5、住院伙食补助费2100元；6、交通费600元；7、被抚养人生活费15668.64元；8、精神损害抚慰金8000元；8、鉴定费1800元，共计115396.21元。中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿110000元，在医疗费用赔偿限额范围内赔偿4513.50元；交强险不足部分882.71元（115396.21元-114513.5元），由中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应在商业第三者责任险限额300000元范围内赔偿给被上诉人。
综上所述，原审法院适用法律有误，本院予以纠正。上诉人上诉有理，应予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持惠城区人民法院（2015）惠城法民一初字第1119号民事判决第二项及诉讼费用分担部分。
二、变更惠城区人民法院（2015）惠城法民一初字第1119号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应在本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿刘丽霞的各项损失共114513.5元；在第三者商业保险限额范围内赔偿刘丽霞的损失882.71元。
二审受理费1370元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈晓文
审 判 员 曾求凡
代理审判员 张佳誉
二〇一六年三月二十八日
法官 助理 钟伟梅
书 记 员 肖静雅
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。