江西省玉山县人民法院刑 事 判 决 书（2016）赣1123刑初198号公诉机关江西省玉山县人民检察院。被告人张小飞，绰号“德傻”，男，1991年2月26日出生，汉族，江西省玉山县人，初中文化，无业，家住江西省玉山县；因涉嫌开设赌场于2014年11月5日被玉山县公安局刑事拘留，同年12月4日被玉山县公安局决定取保候审；因涉嫌聚众斗殴于2016年3月28日被玉山县公安局刑事拘留，同年5月3日被玉山县人民检察批准逮捕，次日被玉山县公安局依法执行逮捕，现羁押于玉山县看守所。辩护人陈光信，江西淮玉律师事务所律师。江西省玉山县人民检察院以玉检公诉刑诉（2016）193号起诉书指控被告人张小飞犯开设赌场罪、故意伤害罪，于2016年12月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省玉山县人民检察院指派代理检察员王威出庭支持公诉，被告人张小飞及其辩护人陈光信等到庭参加诉讼。现已审理终结。江西省玉山县人民检察院指控：一、开设赌场罪2013年4月份开始，被告人张小飞在陈某1、吴某2（均已判刑）等人开设的赌场内帮忙维持赌场秩序以及放高利贷，至案发时，被告人张小飞从该赌场共非法获利人民币6,000余元。二、故意伤害罪2014年4月8日下午，被告人张小飞与“小黑”（真实姓名不详）以及“小黑”的朋友三人开车在玉山县城游玩，当车辆行驶至文城镇金桥村时，“小黑”看见被害人叶某及一个男子站在一部车旁，“小黑”便下车找叶某还钱，并发生拉扯，紧接着“小黑”跑回车子的副驾驶座拿出一把长约40cm的刀朝叶某跑去，并用砍刀砍中叶某的头部及手部。同时，被告人张小飞及“小黑”朋友也小车帮忙，并用拳头殴打被害人叶某。经鉴定，被害人叶某的伤情为轻伤二级。上述事实，公诉机关提供了被告人张小飞的供述与辩解，同案犯ＸＸ某、吴某2等人的供述与辩解，被害人叶某的陈述，证人吴某1、缪某1等人的证言，鉴定意见，和解协议书、谅解书、收条，现场方位图及照片以及户籍信息、抓获经过、刑事判决书等证据予以证实。公诉机关认为，被告人张小飞在他人开设的赌场内帮忙维持秩序，并放高利贷非法经营，并且故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款和第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪和故意伤害罪追究其刑事责任。同时，被告人张小飞在故意伤害罪中具有《中华人民共和国刑法》第六十七条规定之情节。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。被告人张小飞辩称，其对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为在开设赌场犯罪中其具有自首情节，其是在投案自首途中被公安机关抓获的，应当认定为自首。被告人张小飞的辩护人辩称，其对公诉机关指控被告人张小飞犯开设赌场罪和故意伤害罪无异议，但认为被告人张小飞在开设赌场罪中具有自首情节，其系在投案自首的过程中被抓获，并有玉山县公安局特巡警大队的情况说明及其朋友证言予以印证，且系从犯，获利较少。在故意伤害罪中并未直接致伤被害人，所起的是次要作用，系从犯，并且在案发后积极赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解。综上，请求法庭对被告人从轻或减轻处罚。经审理查明，一、开设赌场罪2013年6月份至2013年8月份期间，陈某1、吴某2、陈某2、刘某（均已判刑）等人合伙在玉山县境内多次开设赌场，被告人张小飞则在陈某1等人开设的赌场内以放高利贷（俗称“放炮子”）营利，并帮忙维持赌场秩序，共非法获利人民币6,000余元。上述事实，有下列证据予以证实：（一）被告人的供述与辩解被告人张小飞的供述与辩解，证明：其在陈某1等人开设的赌场内以放“炮子”营利，并帮忙维持赌场秩序。（二）同案犯的供述与辩解1、同案犯ＸＸ某的供述与辩解，证明：2013年4、5月份期间，其帮助陈某1在赌场内做事，被告张小飞则负责在场子里放炮子，并帮忙维持赌场秩序。2、同案犯吴某2的供述与辩解，证明：2013年5月份开始，其和陈某1、刘某等人在玉山县境内开设赌场，被告人张小飞在赌场内放“炮子”，并帮忙维持赌场秩序。3、同案犯罗某的供述与辩解，证明：被告人张小飞在陈某1等人开的赌场内维持秩序。（三）书证1、江西省玉山县人民法院（2014）玉刑初字第153号刑事判决书一份，证明：陈某1、吴某2、刘某、陈某3等人合伙在玉山县境内开设赌场，并均已判刑的事实。2、抓获经过一份，证明：被告人张小飞于2014年11月5日上午8时许在玉山县玉虹世纪名城小区内被玉山县岩瑞派出所蹲点人员抓获。3、常住人口信息表一份，证明：被告人张小飞案发时已达完全完全刑事责任年龄，并无其他违法犯罪记录。以上证据均经庭审质证、认证，查证属实，能够形成完整的证据链条，足以认定。对有争议的事实和证据分析认证如下：被告人张小飞在庭审中认为，在开设赌场罪中其具有自首情节，其是在准备投案自首的途中被公安机关抓获的，并且有玉山县公安局特巡警大队的书面证明。而公诉机关则认为，被告人张小飞在开设赌场罪不构成自首，理由在于：被告人张小飞声称系玉山县特巡警大队的队员“江苏”劝其自首的，但经核实，在玉山县特巡警大队中并无“江苏”此人。另外，玉山县岩瑞派出所的抓获经过只是证明了被告人张小飞系在玉山县玉虹世纪名城被抓获的，因此，没有证据证明被告人张小飞是在投案自首途中被抓的。本院认为，根据玉山县岩瑞派出所出具的抓获经过证明，被告人张小飞于2014年11月5日早上8点左右在玉山县玉虹世纪名城小区内被抓获，且该抓获经过符合最高人民法院《关于适用的解释》第一百零八条的规定，因此，对该份抓获经过本院予以采纳，而由于玉山县公安局特巡警大队的情况说明不符合上述规定，因此，对该份情况说明本院不予采纳，对被告人张小飞辩解其在开设赌场罪中构成自首的主张，本院依法不予支持。二、故意伤害罪2014年4月8日下午2时许，“小黑”（真实姓名不详）与被害人叶某因债务发生纠纷，遂纠集被告人张小飞等人在玉山县文城镇金桥村对被害人叶某进行殴打。期间，被害人叶某被人用砍刀砍伤右手腕和右侧胸背部，经鉴定，被害人叶某的损伤程度为轻伤二级。案发后，被告人张小飞主动投案，并如实供述自己的犯罪行为。另查明，被告人张小飞与被害人叶某达成了赔偿协议，并取得了被害人的谅解。上述事实，有下列证据予以证实：（一）被告人的供述与辩解被告人张小飞的供述与辩解，证明：2014年4月8日下午，“小黑”与叶某因债务发生纠纷，遂用砍刀砍伤被害人叶某，其则用拳头对叶某进行殴打，其于2016年3月28日向玉山县看守所投案自首。（二）被害人的陈述被害人叶某的陈述，证明：2014年4月8日下午，其与“小黑”因债务发生纠纷，“小黑”则纠集被告人张小飞等人在玉山县文城镇金桥村对其进行殴打，其右手腕和右侧胸背部均被人砍伤。（三）证人证言（1）证人吴某1的证言，证明：2014年4月8日下午在玉山县文城镇金桥村公交车站附近有人手持砍刀对五六名年轻男子进行追砍，其中一名男子沿铁路线往西跑。（2）证人缪某1的证言，证明：2014年4月份的一天，在玉山县文城镇金桥村公交车站附近，有二十来个年轻人面带口罩、手持砍刀，向其和叶某等人冲过来追砍，被害人叶某沿着铁路轨道边跑，之后叶某的右手部、背部都被人砍伤。（3）证人宁某的证言，证明：2014年4月份的一天，在玉山县文城镇金桥村公交车站附近，有二十来个面带口罩、手持砍刀个的男子向其和叶某等人追砍，叶某的手被人砍伤，之后听叶某讲是因为叶某欠对方“炮子钱”发生纠纷。（4）证人李某的证言，证明：2014年4月份的一天，在玉山县文城镇金桥村公交车站附近，有二十来个陌生男子向其和叶某等人追砍。（5）证人周某的证言，证明：2014年4月8日下午4:40，期接到宁某的电话称叶某在玉山县文城镇花屋公交站附近被人砍伤，其将叶某送至玉山县中医院治疗。当天晚上22时左右，被告人张小飞打电话给其，向其询问了叶某的伤势情况。（6）证人甘某的证言，证明：叶某曾向其一个朋友借过钱。（四）鉴定意见玉山县公安司法鉴定中心玉公（司）鉴（法）字[2016]67号鉴定意见书，证明：被害人叶某的损伤程度为轻伤二级。（五）现场勘验笔录及照片等，证明：案发现场位于玉山县文城镇金桥村。（六）书证（1）被告人张小飞的户籍信息，证明：被告人张小飞案发时已达完全刑事责任年龄。（2）出入院记录，证实了被害人叶某因伤入院治疗的事实。（3）赔偿协议书、谅解书，证实了被告人张小飞赔偿了被害人叶某的各项经济损失共计人民币250,000元，取得了被害人的谅解。以上证据均经庭审质证、认证，查证属实，能够形成完整的证据链条，足以认定。本院认为，被告人张小飞以营利为目的，帮助他人在赌场内维持秩序，且因与他人债务发生纠纷，而故意伤害他人身体致人轻伤二级，其行为分别构成开设赌场罪和故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，本院依法予以支持。被告人张小飞在判决宣告以前犯有数罪，应依法实行数罪并罚。本案系共同犯罪，被告人张小飞在开设赌场罪和故意伤害罪中均起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；被告人张小飞在故意伤害案中主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；被告人张小飞在案发后积极赔偿被害人的经济损失，并取得被害人的谅解，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条之规定，判决如下：被告人张小飞犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币一万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月，合并决定执行有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月28日起至2017年1月27日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡 浩审 判 员  桑志祥代理审判员  郑建平二〇一七年一月十六日书 记 员  钱易揽