河北省任县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）任刑初字第29号
公诉机关任县人民检察院。
被告人耿某甲，男，1971年5月21日出生于河北省任县，汉族，中专文化，乡村医生，中共党员。户籍所在地：任县。2013年7月16日因涉嫌犯销售假药罪被任县公安局取保候审。现住原籍。
辩护人王会强，河北凯华律师事务所律师。
任县人民检察院以任检刑诉字（2014）13号起诉书指控被告人耿某甲犯销售假药罪，于2014年3月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。任县人民检察院指派检察员刘玉波、路立虎出庭支持公诉。被告人耿某甲及其辩护人王会强到庭参加诉讼。现已审理终结。
任县人民检察院指控，2012年至2013年期间，耿某甲在明知是假药的情况下，先后分四次通过邮寄包裹的方式，以每瓶10.5元的价格从河南省台前县刘某甲（下落不明）手中购买“甲茸壮骨通痹胶囊”200瓶和“复方川羚定喘胶囊”200瓶，放在其在本村经营的诊所内，将该两种药品其中的一部分以每瓶11-13元的价格销售给患者，获利400余元，剩余的“复方川羚定喘胶囊”32瓶、“甲茸壮骨通痹胶囊”2瓶被任县公安局扣押。2013年8月13日，河南省台前县食品药品监督管理局向邢台市食品药品监督管理局复函，该“甲茸壮骨通痹胶囊”和“复方川羚定喘胶囊”为假药。
针对指控，公诉机关向法庭提交了证人徐某某、耿某乙、耿某丙证言，河南省台前县食品药品监督管理局关于“复方川羚定喘胶囊”等产品有关情况的复函，被告人供述等证据，要求法庭依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，追究被告人耿某甲犯销售假药罪的刑事责任。
被告人耿某甲对任县人民检察院起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议，称他不知道销售的药是假药，他一直以为是祖传秘方，当庭表示自愿认罪。庭后提交悔过书一份，表示认罪悔罪，希望从轻处理。
辩护人的辩护意见是，辩护人对公诉机关指控被告人耿某甲犯销售假药罪的定性没有异议，被告人耿某甲具有以下从轻处罚情节：1、被告人系初犯；2、被告人系偶犯；3、被告人主观恶意较小；4、被告人犯罪情节轻微，没有造成不良后果，患者也自认有一定的疗效；5、被告人能够如实供述自己的罪行，认罪态度较好；6、被告人自愿退赃，自愿交纳罚金。综上，可以对被告人从轻处罚。
经审理查明，2012年至2013年期间，耿某甲在明知是假药的情况下，先后分四次通过邮寄包裹的方式，以每瓶10.5元的价格从河南省台前县刘某甲（下落不明）手中购买“甲茸壮骨通痹胶囊”200瓶和“复方川羚定喘胶囊”200瓶，放在其在本村经营的诊所内，将该两种药品其中的一部分以每瓶11-13元的价格销售给患者，获利400余元，剩余的“复方川羚定喘胶囊”32瓶、“甲茸壮骨通痹胶囊”2瓶被任县公安局扣押。2013年8月13日，河南省台前县食品药品监督管理局向邢台市食品药品监督管理局复函，该“甲茸壮骨通痹胶囊”和“复方川羚定喘胶囊”为假药。庭后被告人耿某甲主动缴纳违法所得400元。
上述事实，有公诉机关提供，并经当庭质证的下列证据予以证实。
1、到案情况说明，2013年7月16日任县公安局经侦大队联合任县药监局对耿某甲诊所进行检查，当场查获《复方川羚定喘胶囊》32瓶、《甲茸壮骨通痹胶囊》2瓶，经初步认定为假药，同时将耿某甲口头传唤到案调查。
2、户籍证明信，耿某甲基本身份信息、无违法犯罪情况。
3、情况说明，耿某甲供述涉案人员刘某甲经侦查员调查发现其身份不能确定，现正在进一步调查核实中；据耿某甲供述，XX村一名叫“远的”的人和XX村一“姓裴的人”，调查发现其二人身份不能确定；据耿某甲供述，XX村的刘某乙现长期在外，调查发现刘某乙因为孩子的意愿长期居住在外地，现无法对其进行询问。耿某甲购药货款是通过银行已现金汇款方式支付的，经调查耿某甲已没有当时汇款凭证，耿某甲记不清具体时间现无法调取汇款凭证。
4、扣押物品、文件清单及照片，2013年7月16日，任县公安局将耿某甲持有甲茸壮骨通痹胶囊（假药）2瓶、复方川羚定喘胶囊（假药）32瓶扣押。
5、调取证据清单及照片，任县公安局将耿某甲4个包裹单复印件调取。
6、医疗机构执业许可证及乡村医生执业证书复印件。
7、任县食品药品监督管理局调查笔录、现场检查笔录及扣押物品清单，2013年7月16日，任县药品监督管理局执法人员对任县XX乡XX村卫生室进行现场检查、调查，将检查中发现的假药甲茸壮骨通痹胶囊（批号130502，产地河南省台前县）2盒、复方川羚定喘胶囊（批号121121，产地河南省台前县）32盒扣押。
8、邢台市食品药品监督管理局关于核查“复方川羚定瑞胶囊”等产品有关情况的复函、台前县食品药品监督管理局关于“复方川羚定瑞胶囊”等产品有关情况的复函，1、经向台前县城关派出所查证，台前县辖区无“河南省台前县西环路66号”、“河南省台前县西环路65号”地址；2、“复方川羚定瑞胶囊”（标示批准文号：豫卫药准字（1998）09014-01，标示地址：河南省台前县西环路66号。）；“甲茸壮骨通痹胶囊”（批准文号：濮卫药制注字（1999）DJ-21，标示地址：河南省台前县西环路65号。）药品，为假药；上述药品属于2005年国家食品药品监督管理局下发的《关于查处“复方川羚定喘胶囊”等43种假药的通知》（食药监市函（2005）180号）规定的假药品种。
9、证人徐某某证言，2013年2月份她去找耿某甲看腿疼，耿某甲给她介绍了一种《甲茸壮骨通痹胶囊》说效果不错，她买了一瓶，经向她出示扣押的《甲茸壮骨通痹胶囊》，她买的是这样的药，她一共从耿某甲诊所买过3瓶《甲茸壮骨通痹胶囊》，第一次价格是12元，后边两次都是每瓶13元。她服用《甲茸壮骨通痹胶囊》后没有不良反应。
10、证人耿某乙证言，大概是2012年6月份的时候，他因为腿疼去找本村耿某甲诊所买药，他向耿某甲说明症状后，耿某甲给他拿了《甲茸壮骨通痹胶囊》，他吃了后感觉腿不疼了，一直接着吃到2013年4月份，他大约每月吃2瓶，大约吃了有20多瓶，他是每瓶11元买的，他吃完药后感觉腿疼得轻了。
11、证人耿某丙证言，2012年8月份的一天，他因为腿疼的毛病去耿某甲诊所买药，耿某甲给他推荐了《甲茸壮骨通痹胶囊》，他一直用到2013年5月份，他是以每瓶11元的价格买的《甲茸壮骨通痹胶囊》，大概总共买了十六七瓶，他吃了《甲茸壮骨通痹胶囊》感觉效果不错，吃后腿不疼了。
12、被告人耿某甲供述，他从1995年到现在从事行医有二十几年了，他自2011年4月至今在本村经营XX村卫生室，他是XX村卫生室法人代表，XX村卫生室主要是他负责，他有任县卫生局颁发的从医资格证和任县卫生局发的医疗机构执业许可证。2012年具体时间记不清了，隆尧县邢村的一个56岁左右的老头（他不知道姓名），拿着一瓶《甲茸壮骨通痹胶囊》找到他诊所，问他有无这种药，他诊所当时没有这种药，后来他通过药瓶上的联系方式和这种药的经销者刘某甲联系上后，刘某甲说还有一种治疗哮喘的《复方川羚定喘胶囊》效果也不错，他们谈好后让刘某甲把每种药给他寄了50瓶，后他通过邮寄包裹的方式从刘某甲处先后四次进了200瓶《甲茸壮骨通痹胶囊》和200瓶《复方川羚定喘胶囊》，进价都是每瓶10.5元，一般是他先通过内丘县的一个邮政储蓄银行给刘某甲的账户汇1050元，然后过十几天刘某甲将药通过任县邮局给他寄来。他每次汇完款都把凭证扔了，对方账号太长他记不清了。经出示从任县邮局调取的回执单，就是他取包裹的四张回执单，其中两次是他本人取的，另外两次是他托邢衡高速5标段承建处的胡某某取的（其中一次是用他妻子张某某的身份证取的）。他和刘某甲只是通过电话没有见过面，听声音对方是个女的，有30多岁，说的是普通话，具体是什么地方人他不清楚。
本村的徐某某、耿某丙、耿某乙、XX村远的（不知道具体名字）从他诊所买过几次《甲茸壮骨通痹胶囊》，本村刘某乙和XX村一姓裴的人从他诊所买过几次《复方川羚定喘胶囊》，剩下的人他记不清了，销售价11－13元不等，《甲茸壮骨通痹胶囊》除了扣押的2瓶，他销售了198瓶，《复方川羚定喘胶囊》除了扣押的32瓶外，他妻子吃了一部分，他销售了130瓶左右，《甲茸壮骨通痹胶囊》盈利300多元，《复方川羚定喘胶囊》盈利100元左右，两种药共盈利400元左右。他从刘某甲处购进这两种药没有查验过有关的生产和销售许可证件，刘某甲只是告诉他这两种药是依照祖传秘方配置的，都是真药，但包裹单上写的是保健品，药取回后他从药瓶上看这两种药应该有问题，因为药瓶没有注明国药批号，他收到药后看了这两种药的包装很简单、粗糙，都是每10瓶用塑料薄膜封起来的，从外观看不像正规厂家的产品。他当时就知道这两种药不是正当渠道生产的药。他给厂家要过这两种药的生产和销售手续，厂家说这是祖传秘方他就没细问，按照规定不应该销售，因为有患者找，效果也不错他就一直销售了。他不清楚这两种药的成分，药非常有效可能有一定的激素成分，因为没有批准文号和生产许可证，药监局不允许像这样的药上架销售，因为没有两种药的相关手续，药有问题，他怕被药监部门看到没放到柜台上销售，只有在患者找的时候才拿出来销售。除这两种药外，他没有从刘某甲处购买过其他药品。
本院认为，被告人耿某甲违反国家药品管理法规，明知是假药而进行销售，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控犯罪事实清楚、证据确实充分、罪名正确，予以确认。念被告人耿某甲自愿认罪，主动缴纳违法所得，有悔罪表现，具有酌定从轻处罚情节。根据被告人的犯罪事实、情节、性质、悔罪表现，对被告人适用非监禁刑罚不致发生社会危险性，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人耿某甲犯销售假药罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元（限判决生效第二日起十日内履行完毕）。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）
二、违法所得，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邢台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 赵小军
审 判 员 田晓丽
人民陪审员 李文芳
二〇一四年六月二十五日
书 记 员 苗 芳