福建省福州市晋安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0111刑初451号
公诉机关福州市晋安区人民检察院。
被告人尧金发，男，1972年11月10日出生于江西省抚州市，汉族，小学文化，无业，住江西省抚州市黎川县。因本案于2015年11月7日被福州市公安局晋安分局刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
辩护人叶小毛，江西诚浩律师事务所律师。
被告人尧金根，男，1974年12月7日出生于江西省抚州市，汉族，初中文化，无业，住江西省抚州市黎川县。因本案于2015年11月7日被福州市公安局晋安分局刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
辩护人刘易斯，江西诚浩律师事务所律师。
福州市晋安区人民检察院以晋检诉刑诉（2016）446号起诉书指控被告人尧金发、尧金根犯非法经营罪,于2016年7月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市晋安区人民检察院指派检察员陈冰出庭支持公诉，被告人尧金发及其辩护人叶小毛、被告人尧金根及其辩护人刘易斯均到庭参加了诉讼。期间公诉机关提出延期审理一次。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年3月份期间，被告人尧金发伙同一名男子（另案处理）未经工商等有关部门批准，在明知私宰生猪是非法经营行为情况下，租赁福州市晋安区鼓山镇洋里中下村一民房临时搭盖一个宰杀生猪工棚，非法从福州市晋安区鼓岭等地方收购生猪20多头，将生猪放在洋里中下村宰杀工棚中进行宰杀，后将宰杀好生猪运到鼓山镇远东村菜市场内贩卖。
2015年8月份初至11月6日期间，被告人尧金发又伙同被告人尧金根未经工商等有关部门批准，在明知私宰生猪是非法经营行为情况下，为了获取更多非法利益，非法从福州市晋安区鼓岭等地方收购生猪180多头，将生猪放在洋里中下村宰杀生猪工棚中进行宰杀，后将宰好生猪运到鼓山镇远东村菜市场内贩卖。
针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人尧金发、尧金根结伙违反国家规定，私设生猪屠宰场，从事生猪屠宰、销售等经营活动，其中被告人尧金发经营金额为381800元人民币，被告人尧金根经营金额为343620元人民币，均情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。
被告人尧金发当庭提出，对起诉书指控的屠宰生猪的数量有意见，并没有那么多，所屠宰的生猪大小不一样，价格也存在差异。同时他也有从正规市场购买过猪肉用于贩卖。
辩护人叶小毛提出如下辩护意见：1、起诉书指控被告人尧金发伙同他人私宰生猪20头的事实只有被告人尧金发的供述，是孤证，不能证实。2、起诉书指控被告人尧金发伙同尧金根非法屠宰生猪200头依据不足，两被告人对于屠宰生猪头数前后做过不同的供述，不能按照被告人的供述来认定。
被告人尧金根当庭提出，对起诉书指控的屠宰数量有异议，屠宰数量没有那么多。
辩护人刘易斯提出如下辩护意见：本案起诉书指控的犯罪事实和金额只有被告人及同案人的供述，不能作为定案依据，指控被告人尧金根犯非法经营罪事实不清，证据不足。
经审理查明，2015年8月份初至11月6日期间，被告人尧金发伙同被告人尧金根未经工商等有关部门批准，在明知私宰生猪是非法经营行为情况下，为了获取更多非法利益，租赁福州市晋安区鼓山镇洋里中下村民房，临时搭盖工棚，非法从福州市晋安区鼓岭等地方收购生猪80头，将生猪放在该工棚中进行宰杀，后将宰好生猪运到鼓山镇远东村菜市场内贩卖，屠宰一头猪非法获利200余元，共计非法获利16000元。2015年11月6日，被告人尧金发、尧金根在上述的私宰生猪点屠宰生猪时被公安机关查获。当场查获生猪9头，经价格评估价值为人民币17177元。涉案生猪经福州市动物疫病预防控制中心对猪瘟病毒进行检验为阴性，涉案生猪经中国检验认证集团福建有限公司对瘦肉精进行检验未检出瘦肉精成分。
另查明，2015年3月份期间，被告人尧金发伙同他人在上述私宰点屠宰生猪用于贩卖。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、提取笔录、扣押清单及证明、过磅单，证实2015年11月6日在福州市鼓山镇洋里中下村民房一工棚内提取到被告人尧金发、尧金根用于屠宰的生猪9头，重量1051.875公斤。
2、福州市动物卫生监督所检疫处理通知单、处理凭证，证实扣押到的生猪已经全部销毁处理。
3、抓获经过，证实被告人尧金发、尧金根于2015年11月6日凌晨被抓获归案的经过。
4、福州市晋安区农林水局说明，证实本案中涉案的鼓山镇洋里中下村民房的生猪宰杀点不是合法的定点屠宰场。
5、办案机关出具的情况说明，证实本案根据被告人尧金发供述的2015年3月份与其参与共同私宰生猪的同案人无法查找，具体情况不详。
6、户籍证明，证实各被告人的身份户籍情况。
7、证人江某某的证言及辨认笔录，证实他是福州市晋安区鼓山镇远东村菜市场的管理员，他证实尧金发是2015年3月份有在菜市场摆摊卖猪肉，尧金根是2015年8月份开始在菜市场摆摊卖猪肉。
8、证人林某某的证言及辨认笔录，证实2015年3月份尧金发有向她租赁了福州市晋安区鼓山镇洋里中下村民房，临时搭盖工棚，用于屠宰生猪，之后有停用了一段时间，后来到了8月份又开始屠宰生猪了。
9、证人孙某某的证言及辨认笔录，证实尧金发于2015年3月份有在远东村菜市场摆摊卖猪肉，4月到7月没有卖，后来到了8月份尧金发和尧金根又一起开始摆摊卖猪肉了。每天大约卖200斤左右的猪肉，每一个月会休息2-3天。不知道其猪肉的来源。
10、被告人尧金发的供述及辨认笔录，证实2015年3月他在福州市晋安区鼓山镇洋里中下村废弃拆迁房临时搭盖工棚，与一个福州人一起私宰生猪用来贩卖，做了一个月后不做了，大概屠宰了约20头生猪。到了2005年8月份开始与尧金根一起又在上述工棚内私宰生猪卖肉赚钱，后来于2015年11月6日，被告人尧金发、尧金根在上述的私宰生猪点屠宰生猪时被公安机关查获。当场查获生猪9头，经价格评估价值为17177元。关于私宰的生猪数量上，被告人尧金发在侦查阶段供述过每一天屠宰2头，一共屠宰了180头；之后又供述一共屠宰150头。在庭审中提出因为要扣除休息的时间，一共屠宰80头左右的生猪。每头猪净赚200元左右。
11、被告人尧金根的供述及辨认笔录，证实2005年8月份开始与尧金发一起在福州市晋安区鼓山镇洋里中下村废弃拆迁房临时工棚内私宰生猪卖肉赚钱，后来于2015年11月6日，被告人尧金发、尧金根在上述的私宰生猪点屠宰生猪时被公安机关查获。当场查获生猪9头，经价格评估价值为17177元。关于共私宰的生猪数量上，被告人尧金根在侦查阶段供述过每月屠宰60头，一共屠宰了180头；之后又供述每月屠宰50头，一共屠宰150头。在庭审中提出因为要扣除休息的时间，一共屠宰80头左右的生猪。每头猪净赚200元左右。
12、检验报告，证实涉案生猪经福州市动物疫病预防控制中心对猪瘟病毒进行检验为阴性，涉案生猪经中国检验认证集团福建有限公司对瘦肉精进行检验未检出瘦肉精成分。
13、价格鉴定结论，证实现场所扣押的9头生猪共价值17177元。
14、现场勘查笔录及现场照片。
15、同步录音录像。
以上证据来源合法，各证据间能够相互印证，并经庭审举证、质证，可以作为本案的定案依据。
本院认为，被告人尧金发、尧金根结伙违反国家规定，私设生猪屠宰场，从事生猪屠宰、销售等经营活动，非法获利额为16000元，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。辩护人提出起诉书指控被告人的犯罪金额过高的辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条之规定，判决如下：
一、被告人尧金发犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月7日起至2017年3月6日止。罚金于判决生效后三个月内缴纳。）
二、被告人尧金根犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月7日起至2017年3月6日止。罚金于判决生效后三个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 林国童
人民陪审员 吴 莺
人民陪审员 黄燕玲
二〇一七年二月二十日
书 记 员 兰桂萍
附：本案引用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十二条违反国家规定，私设生猪屠宰厂（场），从事生猪屠宰、销售等经营活动，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。
实施前款行为，同时又构成生产、销售不符合安全标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。