太原市小店区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）小民重字第36号
原告（反诉被告）山西金鼎力工程机械有限公司，住所地太原市小店区西温庄乡武宿村张钟木器厂院内，组织机构代码55145160-9。
法定代表人林光裕，总经理。
委托代理人郭俊忠，山西百会律师事务所律师。
委托代理人张朋飞，山西百会律师事务所律师。
被告（反诉原告）张满良。
委托代理人宿建华，女，农民，系张满良之妻。
原告（反诉被告）山西金鼎力工程机械有限公司（以下简称“金鼎力公司”）与被告（反诉原告）张满良买卖合同纠纷一案，本院于2013年8月29日立案受理后，依法由审判员王继萍、人民陪审员秦爱梅、人民陪审员于树英组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。2013年10月21日，本院作出（2013）小民初字第1467号民事判决书。被告（反诉原告）张满良不服该判决提起上诉。太原市中级人民法院于2014年5月27日作出（2014）并民终字第433号民事裁定书，裁定本案发回重审。案件重审中，另行由审判员张潘潘、人民陪审员刘少峰、人民陪审员张铁牛组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）金鼎力公司的委托代理人郭俊忠及张朋飞，被告（反诉原告）张满良及其委托代理人宿建华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）金鼎力公司诉称，2013年4月15日，我公司与张满良签订《工程机械分期付款买卖合同》及《货款协议书》各一份，协议约定，张满良以分期付款方式向我公司购买全新玉柴牌YC60-8型挖掘机一台，张满良支付首付款60000元，余款300000元从2013年5月15日至2015年4月15日分24期付清，每期支付12500元。截至2013年8月18日，张满良未按合同约定付款。根据《货款协议书》的约定，拖欠任一期款项的，即视为违约，张满良拒不付款，我公司多次催要无果。特诉至法院，请求依法判令：1、张满良支付金鼎力公司欠付货款300000元；2、张满良向金鼎力公司支付截止到2013年8月18日的违约金1225元，同时支付自2013年8月19日至给付之日的违约金；3、张满良承担本案诉讼费用。
被告（反诉原告）张满良辩称，金鼎力公司出卖的挖掘机存在严重质量问题（很可能系翻新机），无法正常营运是导致我未能按合同交付货款的唯一原因。2013年4月15日，我与金鼎力公司签订合同后，金鼎力公司即将挖掘机运到我家，当时挖掘机显示的使用时间为39小时。我在使用挖掘机120小时后，挖掘机就不断出现液压泵漏油、马达漏油、仪表按键失灵、大臂及小臂在工作时响声异常、工作缓慢等质量问题。我进一步检查发现该车的收音机及点烟机失灵，底盘大架存在严重损伤，有几处系打过腻子后涂漆，挖掘机没有使用说明书、操作手册等，该车明显不是全新车很可能是翻新车。我多次向金鼎力公司反映，金鼎力公司也曾派人做过修理，但因质量问题严重并非维修能解决，挖掘机刚买下几天就不能工作，一直处于停放状态；《工程机械分期付款买卖合同》中“乙方不得以机器质量问题等任何理由拒绝付款”的约定系格式条款，减轻或免除经营者责任、加重了消费者责任，系无效条款。在金鼎力公司未解决挖掘机修复、更换或退货之前，金鼎力公司索要余款不能成立。在案件重审中，张满良增加变更了其原来的反诉请求，现诉讼请求为：1、解除金鼎力公司与张满良签订的《工程机械分期付款买卖合同》，金鼎力公司退还张满良货款60000元，张满良退还金鼎力公司挖掘机一台；2、金鼎力公司赔偿张满良360000元。
针对张满良的反诉请求，金鼎力公司辩称，1、张满良要求解除合同的前提是合同合法有效，我公司已将质量合格的产品交付张满良，张满良仅支付部分款项，合同应当继续履行；2、张满良不存在损失；3、本案不适用《中华人民共和国消费者权益保护法》，该法保护的对象是为了生存需要的消费品，本案挖掘机是生产用品；4、张满良要求解除《工程机械分期付款买卖合同》，但双方还签订了其他合同，因此合同不应当解除。
经审理查明，2013年4月14日，金鼎力公司（甲方）与张满良（乙方）及赵文庆（丙方）签订《工程机械分期付款买卖合同》一份，合同约定，乙方以分期付款方式向甲方购买由玉柴重工（天津）有限公司生产的全新玉柴牌YC60-8型挖掘机一台，机号853D1409801，发动机号G3269，该设备价值人民币340000元；交付地点为忻州市忻府区。乙方向甲方支付60000元作为首期款，其余货款280000元作为欠款由乙方按计划分24期支付甲方。乙方保证其本人或其机器实际使用人只能在甲方同意或指定的山西区域内使用，乙方不得以机器质量问题等任何理由拒绝付款。如发生含但不限于未按时支付到期货款或未报告甲方或玉柴重工（天津）有限公司就擅自将机器运离指定的使用区域等行为，视为违约行为，乙方和丙方自愿同时接受以下处理：甲方有权宣告乙方未到期的所有未付款项自动到期，有权要求乙方一次性偿还已经逾期但未足额支付部分和上述还款计划表中未到期的所有欠款。同时乙方同意按全部未付货款（含未到期但自动到期的未付货款）为基数以每天3‰的标准向甲方计付违约金。乙方愿意自行交回机器，甲方不予退还乙方已支付的首期款及已付到期货款、有关费用；如乙方不自行交回机器，乙方同意由甲方收回挖掘机，甲方不予退还乙方已支付的首期款及已付到期货款、有关费用，回收机器的一切费用由乙方支付；乙方在未付清货款前，挖掘机的产权仍属甲方所有；乙方只有使用权和保养、维修义务和保全责任，如因乙方使用、保养、维修、保全不当等乙方责任造成对机器损害的，由乙方赔偿相关损失。丙方自愿为乙方承担连带责任保证。合同的最后期限为乙方付清货款日，如乙方提前全部付清本合同项下的货款及有关费用后，本合同自动终止。合同还约定了其他权利义务。同日，作为债权人的金鼎力公司（甲方）与债务人张满良（乙方）及担保人赵文庆（丙方）签订《货款协议书》一份，约定乙方以分期付款方式购买甲方玉柴挖掘机一台，机价340000元，资金占用费20000元，合计360000元。现乙方支付甲方首付款60000元，尚欠余款300000元。经双方友好协商，自愿达成还款协议，从2013年5月15日起至2015年4月15日止分24期付清，每期还款额12500元。乙方如拖欠上述任一期（一次）款项的，即视为违约，甲方有权要求乙方一次性偿还已经逾期但未足额支付部分及上述列表中未到期的所有欠款，乙方对所有欠款（包含已经逾期但未足额支付部分及上述列表中未到期的所有欠款）按日5‰支付违约金。乙方出现违约，丙方自愿为乙方承担连带保证责任。协议中还约定了其他条款。合同签订后，张满良支付金鼎力公司首付款60000元，并在合同签订当日向金鼎力公司出具300000元的欠条一份。后金鼎力公司将涉案挖掘机交付张满良，张满良在《整机签收单》上签字确认检收设备。2013年4月17日，涉案挖掘机出现发动机启动异常的问题，金鼎力公司派人维修，经分析故障原因为“挖机出厂时燃油管路未紧固，导致燃油通进气致使发动机启动异常”，遗留问题及造成原因“液压泵与发动机飞轮连接处漏液压油，正在做重大故障鉴定申请，暂时不作处理”。
因张满良在接收挖掘机后一直未支付分期款，金鼎力公司诉来本院。案件审理过程中，张满良申请对挖掘机是否存在质量问题进行司法鉴定，本院根据张满良的申请，依法委托山西省机械产品质量司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心立案后，要求张满良支付鉴定费30000元，因张满良一直未支付30000元鉴定费，山西省机械产品质量司法鉴定中心于2015年6月18日出具函一份，终止了本案的鉴定程序。
确认以上事实的证据有《工程机械分期付款买卖合同》1份、《货款协议书》1份、产品合格证1份、整机签收单1份、欠条1份、维修报告2份等，上述证据经当庭举证、质证及本院审查，另有本案庭审笔录在卷佐证，足以采信。
本案经本院审判委员会研究后认为，金鼎力公司与张满良签订的《工程机械分期付款买卖合同》所约定的“张满良不得以机器质量问题等任何理由拒绝付款”的条款，系免除金鼎力公司责任、排除张满良主要权利的条款，应属无效条款，但该无效条款并不影响合同其他条款的法律效力。依据合同约定，金鼎力公司负有向张满良交付质量合格挖掘机的义务，张满良在接收挖掘机后应按照《货款协议书》的约定按期履行支付分期款的义务。现金鼎力公司已履行交付义务并提供合格证证明挖掘机系质量合格的挖掘机，张满良只有在充分证明涉案挖掘机确实存在质量问题的前提下方可拒付分期款，即张满良作为抗辩方应承担举证责任证明挖掘机存在质量问题。张满良虽在案件审理中向本院申请对挖掘机是否存在质量问题进行司法鉴定，在本院启动鉴定程序后却拒不按照鉴定机关要求预交鉴定费，致使鉴定程序终止，应视为其放弃鉴定的权利，结合张满良现向本院提供的证据亦不足以证明挖掘机存在质量问题，故张满良应承担举证不能的法律责任，本院据此推定金鼎力公司所交付的挖掘机质量合格，张满良迟延支付分期款的行为系违约行为，应承担违约责任。金鼎力公司依照《工程机械分期付款买卖合同》要求张满良支付全部分期款300000元，理由充分，本院予以支持。关于金鼎力公司主张的按照日万分之五计算的违约金，因其主张的300000元未付款中已包含了20000元的资金占有费，故对其主张的违约金，本院不再支持。因张满良未能举证证明挖掘机存在质量问题，其在挖掘机存在质量问题的基础上所提出的解除合同、退还挖掘机并要求金鼎力公司退还60000元首付款并赔偿360000元损失的诉求，缺乏事实、证据及法律支持，本院不予支持。对张满良提出的本案适用于《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定，因此应由金鼎力公司自证其交付的挖掘机质量合格的抗辩意见，依据《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条“消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其他有关法律、法规保护”的规定可知，该法适用的范畴系为生活需要而购买的商品及服务，而涉案挖掘机属于生产需要所购的商品，故本案金鼎力公司与张满良之间的纠纷不受《中华人民共和国消费者权益保护法》的调整和约束。关于张满良辩称的应由金鼎力公司预交鉴定费的抗辩意见，《诉讼费交纳办法》第十二条第一款规定“诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、仓储、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或单位，人民法院不得代收代付”，由此可知，张满良作为鉴定申请方，应由其预交鉴定费用，故张满良该项答辩意见缺乏法律依据，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第四十四条第一款、第六十条、第一百一十四条、第一百三十条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第十条、《诉讼费交纳办法》第十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）张满良于本判决生效后十日内给付原告（反诉被告）山西金鼎力工程机械有限公司货款300000元。
二、驳回原告（反诉被告）山西金鼎力工程机械有限公司的其他诉讼请求。
三、驳回被告（反诉原告）张满良的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费5818元（金鼎力公司已预交），由张满良负担。反诉案件受理费3800元（张满良）已预交，由张满良负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于太原市中级人民法院。
审 判 长 张潘潘
人民陪审员 刘少峰
人民陪审员 张铁牛
二〇一五年七月二日
书 记 员 张少华
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