湖南省益阳市赫山区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0903民初249号原告（被告）：益阳市赫山区某土菜馆，经营场所益阳市赫山区龙岭工业园毛家塘村。经营者：胡某，男。委托诉讼代理人：薛周纯，湖南九方律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告（原告）：刘某，女。委托诉讼代理人：陈清,湖南大民律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告（被告）益阳市赫山区某土菜馆（以下简称原告）与被告（原告）刘某（以下简称被告）劳动争议一案，双方均不服劳动仲裁裁决，先后向人民法院提起诉讼，本院立案后，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定并案审理,并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人薛周纯、被告及其委托诉讼代理人陈清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令原告无需向被告支付解除劳动关系的经济补偿金14625元、失业保险损失12656元。事实与理由：一、因被告提出其已在农村缴纳各项社会保险不再重复缴纳的要求，原告同意，故双方在签订劳动合同时明确“甲方应为乙方缴纳的社会保险费用300元发放给乙方，委托乙方代为缴纳。甲方委托乙方代为缴纳的社会保险费用如乙方拒不缴纳，则乙方承担全部不利法律后果。”根据诚实信用原则，原、被告双方已就社会保险费用进行约定，如被告认为约定无效并以此为由解除劳动关系，则被告每月应退还300元给原告，如有效，则原告无需向其支付经济补偿金。二、劳动关系的解除是被告主动提出的，根据社会保险法第四十五条的规定，被告主动提出解除劳动关系属于因本人意愿中断就业，不符合领取失业保险金的法定条件，不应支持。被告辩称并向本院提出诉讼请求：判令原告立即向被告支付解除劳动合同经济补偿金17550元、双休加班工资77586元、年休假加班工资9310元、失业保险金待遇12656元，总计117102元。事实与理由：2010年3月2日，被告至原告处工作，工作地点在团圆南路的某土菜馆，工作岗位为楼面服务员，每天工作时间为上午九点至下午两点，下午四点半到晚上八点半，每月休假三天，其余天数正常上班。2016年6月26日，原告无理由要求解除与被告的劳动合同关系，不要被告再上班。被告离职前月平均工资为2700元。被告在职期间，原告没有发放各项加班工资以及为被告缴纳各项社会保险，现被告失业，原告应承担被告失业保险损失。益阳市赫山区劳动争议仲裁委员会认定事实不清、裁决错误，被告月工资应为2700元，而不是2250元，原告在仲裁阶段拒不提供工资发放表、考勤表，被告月工资发放情况应根据被告提供的工资卡流水来计算，原告应支付解除劳动合同经济补偿金17550元；根据仲裁阶段原告申请的证人证言以及被告提供的考勤表，被告在原告处存在双休加班、无年休假的基本事实，原、被告双方签订的劳动合同约定的甲方每月支付工资2250元（该工资已包含每周44小时法定工作时间之外的加班工资，节日加班工资在年底一次性发放），该合同条款并未明确被告的基本工资基数、加班工资的数额与计算方式，该合同条款不明确，原告作为格式合同的提供方应承担不利于己方解释的责任，被告的基本工资基数为2250元并未包含加班工资。被告在原告处工作75个月，每月加班5天，原告应向被告支付加班工资77586元、年休假加班工资为9310元。综上，为维护被告的合法权益特提起诉讼，请求依法驳回原告的诉讼请求，支持被告的诉讼请求。原告针对被告的起诉辩称，一、并非原告方无理由解除劳动关系，是被告擅自离职，经原告管理人员催促上班后，被告仍坚持辞职。二、双方的劳动合同约定被告月工资为2250元，社保单位应缴纳部分以现金形式发放300元，故被告月工资并不是2700元，应将300元社保费用剔除。三、劳动合同已明确实发工资中包括每周40小时之外的加班工资，该约定合法明确，劳动合同不是格式合同，劳动合同双方地位不平等，用人单位居管理方，且实际操作中由社保局提供标准模版。四、年休假工资已经在年底一次性发放。综上，请求驳回被告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：一、被告系农村居民。2010年3月2日，被告入职原告处从事服务员工作。2015年8月1日，双方签订了劳动合同，合同约定：1.试用期满后，被告按时按质按量完成工作任务的，原告每月支付工资2250元（该工资已包含每周44小时法定工作时间之外的加班工资，节日的加班工资在每年年底时一次性发放）；2.原告应为被告缴纳的社会保险费300元发放给被告，委托被告代为缴纳，原告委托被告缴纳的社会保险费用如被告拒不缴纳，则被告承担全部不利后果；3.合同期限自2015年8月1日至2016年7月31日。被告在职期间，原告未为被告购买失业保险等各项社会保险，但每月另支付了被告社会保险费用300元。被告离职前两年每月双休日共休息3天；遇法定节假日休息1天，法定节假日加班工资年底一次性发放；原告未安排被告休年休假。2016年2月5日，原告支付了被告720元，双方对该款项性质存在争议。二、自2016年7月份，被告未至原告处上班，一直处于失业状态。后被告以原告于2016年6月26日无故解除双方的劳动关系，且被告在职期间存在双休日加班、未休过年休假，原告未发放加班工资、未缴纳社会保险费的行为损害了被告的合法权益为由，向益阳市赫山区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请解除双方劳动关系并要求原告支付经济补偿金、双休日加班工资、年休假加班工资等，该仲裁委于2016年11月7日作出赫劳仲案字[2016]第049号仲裁裁决书，裁决：1.原、被告解除劳动关系；2.原告支付被告解除劳动关系的经济补偿金14625元；3.原告支付被告失业保险损失12656元；4.驳回被告要求原告支付其双休日加班工资、年休假加班工资的仲裁请求。以上2、3项合计27281元，限裁决书生效之日起十日内付清。对于双方当事人没有争议的上述事实，本院予以确认。双方当事人有争议的事实：2016年2月5日原告支付给被告720元的款项性质。原告认为，该笔款项是支付给原告2015年未休年休假工资；被告认为，该笔款项不是未休年休假工资，是2015年开瓶费或是2015年法定节假日加班工资。本院认为，用人单位应根据工资支付周期编制工资支付凭证备查，原告提供的证据不足以证明该笔720元系被告未休年休假工资，应承担不利后果，故本院认定原告未支付被告未休年休假工资。本院认为，关于原告是否应支付被告解除劳动关系的经济补偿金的问题。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。虽原、被告双方约定单位应缴纳社会保险费部分以货币形式发放给被告，由被告代为缴纳，系双方自愿但不符合法律规定，应属无效约定，原告应当为被告补缴社会保险费，被告应当返还社会保险费补贴，因原、被告双方均未就此提出仲裁和诉讼请求，故本院在本案中不予处理。鉴于原告确未为被告缴纳社会保险费、既未安排被告年休假又未支付未休年休假工资，损害了被告的合法权益，被告以此为由申请劳动仲裁要求解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项和第四十六条第（一）项规定，原告应支付被告解除劳动关系的经济补偿金14625元（2250元／月×6.5月），对被告主张的超出部分不予支持。关于原告是否应支付被告失业保险损失的问题。根据《失业保险条例》第二十一条、《湖南省实施办法》第五条、第十条、第十五条的规定，被告系合同制农民工，被告享有一次性生活补助金。另，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第四条的规定，缴纳社会保险费是单位和个人的法定义务，原告未为被告缴纳失业保险费，双方在合同中约定用人单位将失业保险费等社会保险费以货币形式支付给个人代为缴纳，免除自己的法定义务，损害了正常的劳动秩序，最终也直接损害的是劳动者的利益，且本案被告系被迫解除劳动关系，原告作为用人单位和管理者，应赔偿被告因此遭受的损失5424元（1130元／月×80%×6月），对被告主张的超出部分不予支持。关于原告是否应支付被告双休日加班工资的问题。用人单位依法安排劳动者在标准工作时间以外工作的，应当按照法定标准支付劳动者加班工资。本案中，被告离职前两年每月双休日仅休息3天，存在双休日加班的事实，原告应支付被告双休日加班工资。又因原、被告双方在劳动合同中约定，原告每月支付的2250元工资中包含了标准工作时间工资和加班工资，且根据原告支付的工资数额以及被告每月的双休日加班天数，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项规定折算后的标准工作时间工资不低于本市最低工资标准，故本院认定原告已支付的工资中包含了加班工资，原告无需再支付被告双休日加班工资，因此，对被告的主张的双休加班工资77586元，本院不予支持。关于原告是否应支付被告未休年休假工资的问题。被告在原告处连续工作一年以上，享受带薪年休假，因工作需要不能安排年休假的，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十条、第十一条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，原告应按被告日工资收入的300%支付被告未休年休假工资报酬，扣除已支付的一倍工资，仍需支付2069元（2250元／月÷21.75天×10天×200%），对被告主张的离职前两年之外的部分，被告未提供证据予以证明，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《失业保险条例》第二十一条、《失业保险条例》第二十一条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告（被告）益阳市赫山区某土菜馆与被告（原告）刘某的劳动关系解除；二、原告（被告）益阳市赫山区某土菜馆于本判决生效之日起三日内支付被告（原告）刘某解除劳动关系的经济补偿金14625元；三、原告（被告）益阳市赫山区某土菜馆于本判决生效之日起三日内支付被告（原告）刘某失业保险待遇损失5424元；四、原告（被告）益阳市赫山区某土菜馆于本判决生效之日起三日内支付被告（原告）刘某未休年休假工资2069元；五、驳回被告（原告）刘某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告（被告）益阳市赫山区某土菜馆负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。审判员  伍敏菁二〇一七年四月五日书记员  皮 霞附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；第四十六条第（一）项有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《失业保险条例》第二十一条单位招用的农民合同制工人连续工作满１年，本单位并已缴纳失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由社会保险经办机构根据其工作时间长短，对其支付一次性生活补助。补助的办法和标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。