四川省峨边彝族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川1132刑初20号
公诉机关四川省峨边彝族自治县人民检察院。
被告人余鲁挖沙，男，1978年7月8日出生于四川省峨边彝族自治县，彝族，小学文化，务农，住峨边彝族自治县。2016年6月28日因涉嫌犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪、非法出售珍贵、濒危野生动物罪被刑事拘留，同年8月3日被逮捕。现押于夹江县看守所。
辩护人杨力，四川印诺律师事务所律师。
四川省峨边彝族自治县人民检察院以峨检诉刑诉（2017）23号起诉书指控被告人余鲁挖沙犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪，于2017年3月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，分别于2017年4月30日、5月18日公开开庭审理了本案。峨边彝族自治县人民检察院指派检察员杨航宇、代理检察员陈霄出庭支持公诉，被告人余鲁挖沙及其辩护人杨力到庭参加诉讼。现已审理终结。
四川省峨边彝族自治县人民检察院指控：2015年12月至2016年1月，被告人余鲁挖沙以安放猎套的方式先后三次在本县白杨乡月河村三组“白热哦勒”（小地名）套得“野鸡”7只，分三次出售给汤某某、王某某（均另案处理）。经四川星辉林业司法鉴定中心鉴定：在汤某某家中查获的11只“野鸡”均为国家Ⅱ级重点保护野生动物白腹锦鸡。2016年5月31日，被告人余鲁挖沙主动到案，供述了以上犯罪事实。
为证明上述事实，公诉机关当庭提交相关书证、现勘笔录、辨认笔录、鉴定意见、视听资料、证人证言以及被告人供述等证据。峨边彝族自治县人民检察院认为，被告人余鲁挖沙违反野生动物保护法规，猎捕、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物园，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法出售珍贵、濒危野生动物罪追究其刑事责任。被告人余鲁挖沙有自首情节，可以从轻处罚。公诉机关当庭建议判处被告人余鲁挖沙五年以上八年以下有期徒刑。
被告人余鲁挖沙对起诉书指控的事实和罪名无异议，但当庭辩称自己卖给汤某某的野鸡不是原在公安机关所供述的12只，而只有7只。
辩护人辩称本案事实不清、证据不足，无法证实被告人犯罪：1.余鲁挖沙出售的7只野鸡是涉案11只野鸡中的哪7只，且11只野鸡是在汤某某家搜出来的，与被告人无关，故指控事实不清；2.汤某某、王某某和余鲁挖沙的供述在数量上不能相互印证，无法确定余鲁挖沙到底出售了多少只野鸡给汤某某和王某某；3.在案证据不能证实在汤某某家搜查出的野鸡就是余鲁挖沙出售给汤某某的。在第一次庭审时，辩护人对公诉机关出示的鉴定意见有异议，申请重新鉴定。
经审理查明，2015年12月至2016年1月，被告人余鲁挖沙以安放猎套的方式先后三次在本县白杨乡月河村三组“白热哦勒”（小地名）套得“野鸡”7只，分三次出售给汤某某、王某某（均另案处理）。经四川星辉林业司法鉴定中心鉴定：在汤某某家中查获的11只“野鸡”均为国家Ⅱ级重点保护野生动物白腹锦鸡。2016年5月31日，被告人余鲁挖沙主动到案，供述了以上犯罪事实。
上述事实，有以下经过当庭举证、质证、认证的证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、常住人口登记表、归案经过。证实2016年7月25日，本县森林公安局在侦办汤某某、王某某案件时发现被告人余鲁挖沙涉嫌犯罪而受案；当日立案侦查；2016年6月28日，余鲁挖沙被刑事拘留，同年8月3日被执行逮捕；余鲁挖沙是具有完全刑事责任能力的自然人；2016年5月31日，余鲁挖沙到白杨乡政府投案。
2.调取证据通知书、通话记录。证实2015年12月到2016年1月，被告人余鲁挖沙与汤某某、王某某的通话情况。
3.野生动植物宣传情况说明、野生动植物宣传资料、宣传图片、情况说明。证实峨边县林业局、森林公安局在白杨乡各村进行野生动植物宣传，张贴图片，发放宣传资料；白杨乡林业站将野生动植物宣传资料发放到各个村组，并进行讲解，要求村组将宣传资料发放到每家每户，并进行讲解；余鲁挖沙在猎捕现场指认发现的羽毛，侦查人员予以提取，存放于峨边县森林公安局沙坪派出所，但未对现场发现的套野鸡的绳子提取；扣押在王某某家的三只活体白腹锦鸡因下大雨从笼中逃走。
4.现场勘验笔录、现场图和照片。证实现场位于白杨乡月河村三组小地名“白热哦勒”，余鲁挖沙分别安装了20个套子，民警对对20个点分别进行GPS定位，在2、4、9、12、17、18、19点发现用于制作套子的白色化学绳、竹竿，在18点发现4根羽毛以及现场的方位图、运输工具二轮摩托车和细目照。
5.辨认笔录。证实被告人余鲁挖沙从12张不同种类野生动物照片中指出第7号照片中的野生动物就是自己猎捕并出售给汤某某的那种野鸡，即白腹锦鸡；余鲁挖沙从12张不同男性免冠照片中辨认出10号照片中的人就是汤师傅（汤某某）；汤某某从12张不同男性免冠照片中辨认出6号照片就是白杨乡出售白腹锦鸡给自己的彝族（余鲁挖沙）；汤某某从12张不同种类野生动物照片中辨认出7号照片就是白杨乡那个彝族出售给自己的白腹锦鸡。
6.鉴定意见及通知书、鉴定人出庭就鉴定过程进行说明。证实经四川星辉林业司法鉴定中心鉴定：14、15、16、36、37、38、39、40、41、42、43号检材对应物种为白腹锦鸡，个体数量共11只，白腹锦鸡是我国国家Ⅱ级重点保护野生动物；该鉴定意见已告知被告人余鲁挖沙；鉴定人就涉案的11只白腹锦鸡的鉴定过程进行说明，鉴定人到王某某家进行现场取样，对在案的3只活体白腹锦鸡是根据其外形特征进行鉴定，8只死体白腹锦鸡是提取了其中两个样本，通过DNA分析进行的鉴定。
7.证人王某某、汤某某的证言。证实2016年1月，汤某某给王某某打电话说有一个人要带个野鸡来卖，并给了王某某一个电话号码，王某某说哪里的人，汤某某说白沙河的人，王某某就把电话号码存在手机里面并备注姓名“白沙河”。过了一会儿，“白沙河”打电话过来说来王某某的家了，王某某看他骑摩托车来的，带来了7只野鸡（白腹锦鸡），其中5只是死的，2只是活的，死的30元1只，活的80元1只。汤某某在白杨那个彝族手中共买两次白腹锦鸡，共5只，都是死的，全部冻在冰柜里面。
8.证人邛某某某、阿某某某的证言。证实2014年至2015年峨边县森林公安局和县林业局都在白杨乡开展过保护野生动植物资源的宣传活动，主要是通过发宣传单、展示宣传图片、给农户讲解的方式进行宣传。乡上开会给他们讲解后，他们回去就通知组上的村民开会，发宣传资料给村民，并给村民讲：宣传资料拿回去贴在门上，山上的树木不能乱砍乱伐，野生动物不能去整（猎捕）。山上的“阿牛”即猴子、“尼”即红腹锦鸡、“哈”即白腹锦鸡、“布”即猫头鹰、小熊猫、蛇、“果补”即长耳鸮等野生动物都是国家保护的，不能去整。2014年至2015年该组至少开过6、7次会宣传保护野生动植物，每户都人都参加过会议。村委会张贴栏张贴了林业局发的宣传资料。
9.被告人余鲁挖沙的供述及视听资料。证实汤师傅（汤某某）给他说其有喂养野生动物的证件，叫他抓到野生动物就卖给汤师傅。2015年12月中旬，他在白杨乡三组的“白热哦勒”安装了大约20个套子。两、三天后，套到了4只野鸡，其中1只已死，他给汤师傅打电话联系后，将3只活的野鸡送到汤某某家，以每只50元的价格卖给汤某某。之后又过了四、五天，又套到6只野鸡（余鲁挖沙在公诉机关的供述称套到2只活的野鸡，卖了130元），只有2只是活的，又过了两天，他将7只（加上上次套的1只已死的）送到汤师傅家，活的那只公鸡70元一只，活的那只母鸡50元一只，死的30元一只卖给了汤师傅的老婆。2016年1月，他重新安装了20个套子，第二天，套到2只母野鸡（余鲁挖沙在公诉机关的供述称套到1只，卖了70元），与汤师傅联系后，以100元的价格将两只母鸡送到汤师傅家卖给汤师傅。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人余鲁挖沙违反野生动物保护法规，非法出售国家Ⅱ级重点保护动物白腹锦鸡7只，其行为已触犯刑律，构成非法出售珍贵、濒危野生动物罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实和罪名成立。案发后，被告人余鲁挖沙自动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法应从轻处罚，对于辩护人所作的无罪辩护不影响被告人如实供述事实的认定。被告人余鲁挖沙辩称出售给汤某某的野鸡是7只的辩解意见与查明的事实相符，本院予以采纳；被告人余鲁挖沙的辩护人辩称在案无证据证实从汤某某家中查获的白腹锦鸡中包括被告人余鲁挖沙出售给汤某某的，且出售的数量无法确定，本案事实不清、证据不足的辩护意见，经查，根据现场指认照片、被告人指认白腹锦鸡照片及笔录、证人证言及被告人供述等在案证据，余鲁挖沙的多次供述及当庭供述皆与汤某某、王某某的供述一致，足以认定被告人余鲁挖沙出售7只白腹锦鸡给汤某某和王某某的事实，故对该辩护意见不予采纳；辩护人就鉴定意见提出重新鉴定的申请，通过鉴定人出庭，就鉴定的程序、方法及结论作出说明，该鉴定意见程序、资质合法、方法符合行业规范、且技术成熟，而申请人申请重新鉴定没有提出事实和理由，不符合法律规定，故对该申请本院予以驳回。综合被告人的犯罪性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人余鲁挖沙犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月28日起至2021年6月27日止。罚金应于本判决生效后十日内一次性向本院缴纳，逾期未缴，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗振宇
代理审判员 刘 华
人民陪审员 周 民
二〇一七年五月十八日
书 记 员 王玉茹
附：本判决书适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十一条非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。