辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终13838号
上诉人（原审原告）：沈阳市大东区沈北建材经销处，住所地沈阳市大东区。
负责人：吴进梁，男，汉。
委托诉讼代理人：鲍伟，辽宁铭迅律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈阳顺天建设集团有限公司，住所地沈阳市大东区。
法定代表人：王立祥。
被上诉人（原审被告）：沈阳顺天建设集团有限公司顺鑫分公司，住所地沈阳市大东区。
负责人：诸景贵。
二被上诉人委托诉讼代理人：李广刚，男。
被上诉人（原审被告）：夏玉辉，男，汉族，住沈阳市皇姑区。
上诉人沈阳市大东区沈北建材经销处（以下简称：沈北经销处）因与被上诉人沈阳顺天建设集团有限公司（以下简称：顺天公司）、沈阳顺天建设集团有限公司顺鑫分公司（以下简称：顺鑫分公司）、夏玉辉买卖合同纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2016）辽0104民初7288号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成由审判员曹岩担任审判长、刘春杰主审、李涛参加的合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
沈北经销处上诉请求：二审法院判令被上诉人给付钢材款528,185.5元及利息21.50万元，合计74,185.50元。事实与理由：被上诉人欠付货款528,185.50元的计算依据为,被上诉人欠上诉人2012年和2013年货款总计为1,868,185.50元，已给付货款134万元，根据双方签订的供货合同和双方的结算对账单，尚欠上诉人钢材款及资金占用费528,185.50元。一审法院认定双方签订的钢材供货合同约定的如逾期未付款每拖延一日，每天每吨5元作为资金占用费的约定属于无效条款，是事实认定错误。根据被上诉人出具的结算对账单表明被上诉人已经认可了每天每吨5元作为资金占用费的事实，属于双方真实意思表示，一审法院认定双方已经确认的结算对账单，不能作为欠款证据，属于认定事实错误。请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。
夏玉辉辩称：对一审认定的本金数额予以认可，对利息不予认可。2012年双方商定当时每吨在基础价上加价200元，后期每吨加价5元的事是有，也签订了补充协议。并且约定补充协议是根据绿地和顺天公司之间的大合同的约定走，后期建材市场不好，从2012年至2015年8月共计支付114万元，我认为利息不应支付。理由是大合同里没有加价的约定。
顺天公司辩称：合同是夏玉辉与沈北经销处签订的，我方并不知情，材料是夏玉辉使用的，实际使用人是绿地公司。
顺鑫分公司辩称：同意顺天公司意见。
沈北经销处向一审法院起诉请求：要求被告共同给付欠款528,185.50元及利息21.50万元，共计743,185.50元；被告承担本案诉讼费。
一审法院认定如下事实：原告与被告夏玉辉于2012年开始业务往来，被告在原告处购买钢材，2013年4月15日，原告与沈阳顺天建设集团夏玉辉项目部签订《钢材采购合同》一份，由原告为被告夏玉辉实际施工的绿地剑桥3-6、3-7号楼工地供应钢材，双方所确定的单价为沈阳市场工程采购当日现款价格。按实际提货数量结算，采购方在提货前预先付有效的转帐支票一张，如采购方在提货当日不能以现货结算的，采购方所提钢材单价在双方确认单价的基础上每吨加价200元，第一批加价后的钢材款应自提货之日起30天之内全部付清。如逾期未付款，由担保方需在（未约定日期）之内扣除购货方部分工程款，补还给原告作为所供应的货款，每拖延一日，每天每吨钢材加价5元，作为资金占用费直至付清为止。该合同的最后没有担保方的签字及印章。合同签订后，原告于2013年4月16日至2013年5月19日止，按合同约定向上述工地供货，共计供货355.976吨，因被告夏玉辉未在提货当日与原告进行结算，故钢材单价在双方确认的单价的基础上每吨加200元，至2015年8月14日尚欠原告钢材款17.1万元。对原告提供的钢材采购合同的真实性双方均无异议，本院对该份证据予以确认。
对原告提供的有被告夏玉辉签字的对帐单确认的未付货款及加价每天每吨5元，计528,185.50元，被告提出异议，如何认定的问题，因双方签订的采购合同中，约定“如采购方在提货当日不能以现货结算的，采购方所提钢材单价在双方确认单价的基础上每吨加价200元”。该约定系双方当事人对未付货款价格的特殊约定，不违反法律规定，双方亦按此约定履行，应予确认，现尚欠货款17.1万元已包含每吨加价的200元。对于未付货款加价每天每吨5元的问题，因采购合同约定“如逾期未付款，由担保方需在（未约定日期）之内扣除购货方部分工程款，补还给原告作为所供应的货款，每拖延一日，每天每吨钢材加价5元，作为资金占用费直至付清为止”。但该合同既没有担保方，亦未约定日期，该条款属于无效约定，被告提出异议，原告要求被告给付欠款528,185.50元无事实依据，被告夏玉辉签字的对帐单不能作为欠款证据。
另查明，被告沈阳顺天建设集团有限公司顺鑫分公司系沈阳顺天建设集团有限公司的分公司。
一审法院认为：原告与顺天公司夏玉辉项目部签订的钢材采购合同系在平等、自愿的基础上签订的，不违反我国相关法律规定，属有效的民事法律行为，被告夏玉辉未按合同约定给付原告货款，系违约行为。原告所供的钢材实际用于顺鑫分公司施工的绿地剑桥3-6、3-7号楼工地，顺鑫分公司系顺天公司的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，公司可以设立分公司，分公司不具有独立的法人资格，其民事责任由公司承担。该分公司是签订合同的主体，夏玉辉是实际施工者，顺鑫分公司、夏玉辉对此欠款应承担给付责任，顺天公司作为其分公司的主管部门，对此欠款应承担共同给付责任。
关于原告主张的欠款利息21.50万元，是依据528,185.50元为基数，自2013年8月30日起计算有误，且现尚欠款17.1万元中已包含每吨加价的200元，是对违约方的惩罚，但被告迟延履行债务，欠款时间较长，确给原告造成很大经济损失，故可按照不超过合同未履行部分价值的30%，即以欠款17.1万元为基数，本院酌定被告给付原告违约金4万元。
一审法院依据《中华人民共和国合同法》第四十四条一款、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：一、被告沈阳顺天建设集团有限公司、沈阳顺天建设集团有限公司顺鑫分公司、夏玉辉于判决发生法律效力后10日内给付原告沈阳市大东区沈北建材经销处货款17.1万元；二、被告沈阳顺天建设集团有限公司、沈阳顺天建设集团有限公司顺鑫分公司、夏玉辉于判决发生法律效力后10日内给付原告沈阳市大东区沈北建材经销处违约金4万元；三、驳回原告其它诉讼请求。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；四、驳回原告其它诉讼请求。案件受理费13,232元，由原告负担8232元，被告沈阳顺天建设集团有限公司、沈阳顺天建设集团有限公司顺鑫分公司、夏玉辉负担5000元。
二审中，上诉人与被上诉人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。另查明，2013年8月30日，夏玉辉向沈北经销处出具两份夏玉辉签字的结算单，2012年交易结算单记载所供钢材总量合计111.658吨，钢材款总计515,582.08元，未付款金额109,522.38元，利息198,948.17元。
2013年结算单记载，供钢材总量合计355.976吨，木材款27,216元，钢材款计1,374,454.39元，未付钢材款利息158,044.56元。夏玉辉出具结算单后，又陆续付款7次，分别为2103年9月30日付款10万元，11月22日付款10万元，2104年1月6日付款40万元，7月1日付款40万元，2015年1月7日付款4万元，8月1日付款20万元，8月14日付款10万元，合计金额134万元。
本院认为：本案属买卖合同纠纷。关于本案付款责任如何承担的问题。沈北经销处与顺天公司夏玉辉项目部签订的钢材采购合同，顺天公司作为该项目部的设立单位应当依法对该项目部的合同行为承担法律责任，夏玉辉庭审中同意对17.1货款本金承担付款责任，应当视为自愿的债务加入行为，夏玉辉应对该部分款项承担共同付款责任。沈北经销处要求顺鑫分公司承担法律责任，无事实依据，本院不予支持。
关于货款数额问题，上诉人主张一审法院认定数额有误。一审中，沈北经销处提供了两张结算单均记载了加价款明细及计算方法，与合同约定的加价条款相符，一审法院未予认定加价款不妥，应予更正。
经查，2012年所供钢材年加价金额合计为203,775.85元（111.658元×5元/天×365天），年加价比例为39.52%（515,582.08元/203,775.85元）。因该加价款比例过高，本院酌定按24%标准进行调整,调整后2013年8月30日前的加价款合计应为120,818.73元(198,948.17×24%÷39.52%)。
2013年钢材款加价金额合计649,656.20元（355.976元×5元/天×365天）,年加价比例为47.27%(1,374,454.39元/649,656.20元),因加价款比例过高，本院酌定按24%的标准进行计算，2013年8月30日前的加价款合计80,242.64元（158,044.56元×24%÷47.27%）。因此后发生七次付款，每次付款均应扣除应付利息及部分本金后，以新的本金为基数继续计算利息。2013年9月1日至2013年9月30日（共30天）调整为24%后新发生加价款为27,112.52元（1,374,454.39元×24%/365天×30天）扣减当日所付10万元货款后，余额1,301,566.91元（1,374,454.39元+27,112.52元-100,000元）。依此类推计算至2015年8月14日最后一笔付款后,合计欠钢材款本金405,585.54元。
综上所述，2012年供货应付款合计钢材款本金109.522.38元及该本金的利息（按年利率24%的标准，从2013年9月1日起计算仅计算至实际付款之日止）及2013年8月30日前的利息120,818.73元。2013年供货的钢材款本金为405,585.54元及该本金的利息（按年利率24%，从2015年8月15日起计算至实际付款之日止），2013年8月30日前的利息为80,242.64元，应付木材款金额为27,216元。
本院认定货款金额为542,323.92元（109,522.38元+405,585.54元+27,216元）。2013年8月30前的利息金额合计201,061.37元（120,818.73元+80,242.64元），该利息再加上2012年供货应付款合计钢材款本金109.522.38元从2013年9月1日计算至法庭驳论终结前的利息及2013年供货的钢材款405,585.54元从2015年8月15日起算至法庭驳论终结前的利息，利息总和已超过沈北经销处的诉讼请求，因此，沈北经销处一审的诉讼请求应当依法予以支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法第》一百零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、撤销沈阳市大东区人民法院（2016）辽0104民初7288号民事判决第三项、第四项；
二、变更沈阳市大东区人民法院（2016）辽0104民初7288号民事判决第一项为：沈阳顺天建设集团有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付沈阳市大东区沈北建材经销处货款528,185.50元；
三、夏玉辉对上述528,185.50元货款中的17.10万元款项承担共同给付责任；
四、变更沈阳市大东区人民法院（2016）辽0104民初7288号民事判决第二项为：被告沈阳顺天建设集团有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付沈阳市大东区沈北建材经销处利息21.50万元；
五、驳回沈阳市沈北建材经销处其它上诉请求。
如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
一审案件受理费13,232元,二审案件受理费13,232元，由沈阳顺天建设集团有限公司及夏玉辉共同负担。
本判决为终审判决。
审判长 曹 岩
审判员 李 涛
审判员 刘春杰
二〇一七年三月二十六日
书记员 张 冲
本案裁判所依据的相关法律
一、《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。