江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏09民终3946号
上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地南京市中山北路30号益来国际广场39层。
负责人：全先刚，该公司总经理。
委托诉讼代理人：潘正卉，该单位工作人员。
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司，住所地：盐城市人民南路1号华邦国际。
负责人：陈新初，该公司总经理。
委托诉讼代理人：苏建虎，江苏因果律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司盐城中心支公司，住所地盐城市府西路1号。
负责人：马吉良，该公司总经理。
委托诉讼代理人：茆长伟，男，该单位工作人员。
被上诉人(原审原告)：江桂根，男，1961年2月5日出生，汉族，住东台市。
委托诉讼代理人：徐赞，男，1956年2月12日出生，汉族，住东台市。
被上诉人（原审被告）：汤育飞，男，1990年6月19日出生，汉族，住东台市。
被上诉人（原审被告）：汤龙官，男，1965年12月17日出生，汉族，个体工商户，住东台市。
被上诉人（原审被告）：吴晓兵，男，1974年8月9日出生，汉族，农民，住东台市。
被上诉人（原审被告）：杨如平，男，1969年7月24日出生，汉族，住东台市。
上诉人安邦财产保险股份有限公司江苏分公司（下称安邦财保江苏公司）、中国平安保险股份有限公司盐城中心支公司（下称平安财保盐城公司）因与被上诉人江桂根、汤育飞、汤龙官、吴晓兵、杨如平、紫金财产保险股份有限公司盐城中心支公司（下称紫金财保盐城公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服东台市人民法院（2017）苏0981民初453号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月29日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人安邦财保江苏公司的委托诉讼代理人潘正卉、平安财保盐城公司的委托诉讼代理人苏建虎、被上诉人江桂根的委托诉讼代理人徐赞、紫金财保盐城公司的委托诉讼代理人茆长伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安邦财保江苏公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判。2、被上诉人承担本案的诉讼费用。事实与理由：1、我公司承保的车辆在事故中应当是无责的；2、一审支持误工费没有事实及法律依据，受害人未能提供因事故导致收入减少的证据；3、应当支持我公司关于非医保用药组成的鉴定申请，并依法扣除非医保用药的费用；4、受害人不构成十级伤残，法医学鉴定结论明显不当；5、伙食补助、误工护理期限明显违反法律规定，因为不构成伤残所以不应当支持。
平安财保盐城公司上诉请求：1、请求依法撤销原一审判决，依法改判或发回重审；2、上诉诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：同安邦保险公司的第2和第4点上述理由，同时我方还认为一审将诉讼费判由我方承担不当。
江桂根答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人的上诉理由不能成立。1、被上诉人又进行了手术后在本案中申请伤残鉴定，在本案鉴定过程中鉴定人也到一审法院进行质证，没有证据证明第二次鉴定存在错误，更没有依照法律规定申请人民法院重新鉴定，所以不构成伤残没有事实依据；2、关于误工费，被上诉人提交了个体工商户的营业执照，可以证实其从事建材销售工作；3、关于非医保用药的问题，因为本案医药费没有超过交强险限额，所以不存在扣除非医保用药的问题；4、根据保险法的相关规定，保险合同产生的诉讼费应当由保险人承担，所以一审判决保险公司承担保险费用符合法律规定。
紫金财保盐城公司答辩称：同两上诉人的意见。
汤育飞、汤龙官、吴晓兵、杨如平未到庭参加诉讼，亦未作答辩。
江桂根向一审法院起诉请求：判令汤育飞、汤龙官、吴晓兵、杨如平、平安财保盐城公司、安邦财保江苏公司、紫金财保盐城公司赔偿江桂根因交通事故造成的各项损失合计240633.56元并承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2015年8月13日10时45分，汤育飞驾驶苏Ｊ×××××小型轿车，沿伟嘉装饰城内由东向西行驶至交叉路口处，与从停放在道路中间苏Ｊ×××××小型普通客车（杨如平）、苏Ｊ×××××小型普通客车（吴晓兵）后边由南向北行驶的江桂根驾驶的电动自行车相撞，致江桂根受伤，两车受损。经东台市公安局交通警察大队认定，汤育飞负事故的主要责任，江桂根、杨如平、吴晓兵分别各负事故的次要责任。事故后，江桂根于2015年8月13日至24日在东台市人民医院住院治疗，后于2015年8月24日至10月8日、2015年11月27日至12月25日、2016年5月17日至23日在东台富腾微创医院住院治疗。对江桂根伤情，经依法鉴定，建湖县人民医院司法鉴定所的鉴定意见为：1、江桂根外伤致右足损伤已构成十级伤残；江桂根其误工期限以12个月为宜，护理期限以9个月为宜，人数一人，营养期限以6个月为宜。因汤育飞驾驶的车辆在平安财保盐城公司投保交强险和50万元不计免赔商业三者险，杨如平所有的车辆在安邦财保江苏公司投保了交强险，吴晓兵所有的车辆在紫金财保盐城公司投保交强险和50万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期内。
一审法院认为，一、医疗费。平安财保盐城公司、安邦财保江苏公司、紫金财保盐城公司均提出扣除15%的非医保用药，但均未提供证据证明，故不予扣除。关于江桂根第三次住院8274.4元，安邦财保江苏公司申请对用药合理性进行鉴定，庭后，江桂根提交书面申请，因其患有高血压2级（极高危），为及时得到理赔、及时治疗，对该住院费用，本案中不予主张，可予扣减，本案中不予处理。综上，经审核确认医疗费为26967.66元（其中汤龙官垫付6718.67元）。二、伤残问题。江桂根首次诉讼于2016年3月15日立案，在审理中法院依法委托盐城市第一人民医院司法鉴定所于2016年5月7日对其伤情进行鉴定，鉴定结论为其右足伤情尚未构成等级伤残。2016年5月17日至5月23日，江桂根又因右足行走疼痛、麻木入住东台富腾微创医院治疗，入院后于2016年5月19日行右足趾骨剔除术+第一趾腓侧趾神经及动脉吻合术+石膏外固定术。出院后，江桂根申请重新鉴定，平安财保盐城公司、安邦财保江苏公司、紫金财保盐城公司认为，该手术与交通事故没有关联性，不同意重新鉴定。鉴定人派员到庭质证认为，根据首次鉴定后的诊疗资料分析，江桂根的相关治疗与交通事故致伤之间存在直接因果关系，但治疗刚终结，不符合鉴定条件，需在手术后的三至六个月后进行。鉴定人还认为，对该手术愈后，术后伤情有三种可能，即功能向好的方向或坏的方向发展，功能没有变化。对鉴定人的质证意见，平安财保盐城公司、安邦财保江苏公司、紫金财保盐城公司当时均无异议，汤育飞、汤龙官、吴晓兵表示依法处理。由于鉴定时机不成熟，江桂根撤回起诉。因此，本次诉讼中江桂根申请并经依法委托鉴定，汤育飞、汤龙官、吴晓兵、杨如平、平安财保盐城公司、安邦财保江苏公司、紫金财保盐城公司是认同的。汤育飞、汤龙官、吴晓兵、杨如平、平安财保盐城公司、安邦财保江苏公司、紫金财保盐城公司对江桂根十级伤情提出异议，鉴定人建湖县人民医院司法鉴定所派员到庭进行质证。经过质询，鉴定人认为，医方开始治疗的重点在江桂根右足背坏死及反复植皮，最后一次手术时切开右足拇指皮肤才发现拇指动脉、神经断裂，从而行动脉、神经吻合术，根据鉴定当时情况，其右足损伤构成十级伤残，但其鉴定书分析表述规范性不够。从两次鉴定分析说明可以看出，首次鉴定前，江桂根因本起交通事故住院，期间所行手术，主要是针对其右足被碾压后右足背坏死的扩创、取皮和植皮手术，对右足第一趾所受伤，只作“甲床色黑”“见长约4*5Cm创面”“跖趾关节僵硬”等描述，未见明确针对性手术处理，首次鉴定报告的“检验过程”中，仅见右足拇趾趾间关节功能受限，分析说明也仅对右足背坏死皮肤切除后的植皮手术，作出“目前临床效果相对稳定，相关功能恢复尚可”的分析，在此分析的基础上作出尚未构成等级残疾的结论，而本次诉讼之鉴定，是在其第一趾骨剔除手术+第一趾侧神经及动脉吻合术后，即增加了新的部位手术后所作的鉴定，鉴定程序合法，鉴定机构是具备鉴定资质，具有鉴定的客观病理基础，其结论并无明显不当，予以采纳。三、误工期限、护理期限、营养期限。综合江桂根的年龄、伤情及心脏疾病等因素，误工、护理、营养期限可分别考虑为12个月、6个月、（1人护理）、4个月。四、误工标准。江桂根实际从事玻璃加工、销售，应按照建筑业中的批发和零售业行业在岗职工年平均工资64090元计算。五、精神抚慰金。酌定为4000元。六、车损。未经定损，未提供证据证明，不予认定。七、交通费。酌情认定800元。其他赔偿项目按规定标准评估计算。综上事实和相关证据，确认江桂根的合理损失如下：1、医疗费：26967.66元；2、住院伙食补助费：18元/天*90天=1620元；3、营养费：9元/天*120天=1080元；4、误工费：64090元/*1年=64090元；5、护理费：85元/天*180天=15300元；6、残疾赔偿金：80304元；7、精神抚慰金：4000元；8、交通费：800元；合计194161.66元，江桂根另花去鉴定费1360元。汤龙官在事故后垫付6718.67元。江桂根对因本次交通事故造成的合理损失，有主张赔偿的权利，其合理的诉求依法支持，平安财保盐城公司、安邦财保江苏公司紫金财保盐城公司应在交强险限额内均等赔偿。汤龙官垫付款在本案中一并处理。吴晓兵、杨如平经传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应承担由此可能引起的对其不利的法律后果，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、中国平安保险股份有限公司盐城中心支公司、安邦财产保险股份有限公司江苏分公司、紫金财产保险股份有限公司盐城中心支公司于判决生效后30日内在交强险限额内各自分别赔偿江桂根各项损失64720.55元，（账户名：江桂根，开户银行：中国农业银行东台支行，卡号：62×××77）。其中中国平安保险股份有限公司盐城中心支公司给付江桂根59203.88元，返还汤龙官5516.67元，（账户名：汤龙官，开户银行：东台农村商业银行，卡号：62×××64）。二、驳回江桂根的其他诉讼请求。案件受理费4785元，鉴定费1360元，合计6145元，由江桂根负担347元，汤龙官、杨如平、吴晓兵各负担1202元（汤龙官承担部分已在垫付款中扣减），中国平安保险股份有限公司盐城中心支公司负担2000元。
二审审理中，平安财保盐城公司提交一份由其委托南京长阳法律咨询服务有限公司出具的江桂根伤残程度鉴定意见的文证意见，并以此主张江桂根不构成残疾。江桂根对此不予认可。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于事故责任认定是否适当的问题，经查，交警部门出具的道路交通事故认定书中已就各方过错及责任进行了详尽的说明，安邦财保江苏公司未能提供充分证据证明其主张，本院对其主张承保车辆无责的上诉理由不予采信。关于误工费损失是否支持的问题，经查，根据江桂根在一审中提供的证据，可以证实其从事加工、批发玻璃业务，而交通事故必然对其正常生产经营以及收入产生影响，故一审参照相关行业标准支持江桂根误工费损失并无不当。关于非医保用药扣除的问题，因江桂根医疗费损失并未超过各保险公司交强险限额，故不涉及非医保用药费用扣除问题，一审未允许安邦财保江苏公司鉴定申请亦无不当。关于江桂根是否构成十级伤残的问题，经查，案涉伤残鉴定结论是在江桂根最后一次手术后由有资质的法医学鉴定机构对其受伤部位进行活体检验后得出，鉴定人员在一审中亦到庭接受质询说明情况，在没有充分证据证明医院的治疗行为存在过错的情况下，一审认定该鉴定结论的效力符合法律规定。此外，一审认定住院伙食补助期、误工期、护理期并不过长，与客观实际情况比较吻合，应予采纳。一审根据判决结果在当事人之间分担诉讼费亦符合法律规定。
综上所述，安邦财保江苏公司、平安财保盐城公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9570元，由安邦财保江苏公司、平安财保盐城公司各负担4785元。
本判决为终审判决。
审判长 杨曦希
审判员 吕伟平
审判员 荀玉先
二〇一七年十一月二十五日
书记员 张 欣