广东省中山市第二人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）中二法刑一初字第1061号
公诉机关中山市第二市区人民检察院。
被告人林煊敏（绰号“和尚”），男，1989年1月2日出生于广东省中山市，汉族，小学文化，农民。2008年3月12日因犯故意伤害罪被原中山市人民法院判处有期徒刑一年三个月，同年12月23日刑满释放。因本案于2012年12月11日被羁押，同年12月12日被刑事拘留，2013年1月15日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人陈伟强，广东衡德律师事务所律师。
被告人宁某某，男，1992年10月13日出生于广西壮族自治区玉林市，汉族，初中文化，农民。因本案于2012年12月11日被羁押，同年12月12日被刑事拘留，2013年1月15日被逮捕。现押于中山市看守所。
被告人冯某某（绰号“屎兜”），男，1991年2月20日出生于广东省中山市，汉族，初中文化，农民。因本案于2012年12月11日被羁押，同年12月12日被刑事拘留，2013年1月15日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人胡叶荣，广东泽荣律师事务所律师。
被告人李某甲，男，1989年6月14日出生于山东省嘉祥县，汉族，初中文化，农民。因本案于2012年12月11日被羁押，同日被刑事拘留，2013年1月15日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人刘凯麟，广东言泰律师事务所律师。
被告人方某，男，1980年1月21日出生于河南省新野县，汉族，初中文化，农民。2012年8月21日因犯盗窃罪被河南省邓州市人民法院判决有期徒刑七个月，缓刑一年。因本案于2012年12月11日被羁押，同年12月12日被刑事拘留，2013年1月15日被逮捕。现押于中山市看守所。
被告人马某，男，1988年10月18日出生于广西壮族自治区乐业县，汉族，初中文化，农民。因本案于2012年12月11日被羁押，同日被刑事拘留，2013年1月15日被逮捕。现押于中山市看守所。
中山市第二市区人民检察院以中检二区刑诉（2013）1596号起诉书指控被告人林煊敏、宁某某、冯某某、李某甲、方某、马某犯故意伤害罪，于2013年9月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年10月18日公开开庭审理了本案。中山市第二市区人民检察院指派检察员林萍、代理检察员王明明出庭支持公诉，被告人林煊敏及辩护人陈伟强、被告人宁某某、被告人冯某某及辩护人胡叶荣、被告人李某甲及辩护人刘凯麟、被告人方某、马某到庭参加诉讼。现已审理终结。
中山市第二市区人民检察院指控：2012年11月9日凌晨零时许，被告人林煊敏在我市小榄镇北区民安北路某酒吧内，因被害人植某甲等人将啤酒放于其订的桌子上而生怨恨，遂通过被告人宁某某、冯某某召集被告人李某甲、方某、马某与何某某等人（均另案处理）至上述酒吧。凌晨零时30分许，被害人植某甲等人离开酒吧后，被告人冯某某驾驶林煊敏的小轿车跟踪其至小榄镇竹源社区宝源路某饭店。随后，被告人宁某某、冯某某、马某驾车载被告人李某甲、方某及何某某等人至上述饭店外，由被告人宁某某指认目标后，被告人李某甲、方某与何某某等人持刀、铁管等工具冲入上述饭店将被告人植某甲、吴某某、植某乙等人砍伤后逃离现场。经中山市公安局法医鉴定，被害人植某甲、吴某某、植某乙的损伤程度为轻伤。
同年12月11日，公安人员在我市沙溪镇某宾馆内抓获被告人李某甲、马某，在小榄镇万华东一巷某号抓获被告人冯某某，在石岐区一食街内抓获被告人林煊敏、宁某某，在东升镇围堤的某饭店内抓获被告人方某。
公诉机关当庭宣读并出示了被害人植某甲、吴某某、植某乙、植某丙、李某乙的陈述、公安机关出具的抓获经过、缴获经过及扣押清单、现场勘验检查笔录及现场照片、《法医学人体损伤程度鉴定书》及伤情照片、相关书证及物证、证人刘某某、张某某、杜某某的证言及辨认笔录、证人欧某某、梁某某、卢某某、章某某、袁某、黎某某等证人的证言、同案人何某某的供述及辨认笔录、被告人林煊敏、宁某某、冯某某、李某甲、方某、马某的供述及辨认笔录等证据以证实上述指控。公诉机关据此认为，被告人林煊敏、宁某某、冯某某、李某甲、方某、马某无视国家法律，故意伤害他人身体，致3人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人林煊敏、宁某某、冯某某、李某甲在共同故意伤害犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人方某、马某在共同故意伤害中起次要作用，是从犯，均应当从轻处罚。被告人林煊敏在有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人方某在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人冯某某、方某、马某如实供述其罪行，依法可从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人林煊敏辩称，本案是由其引起，但其并未指使他人殴打被害人，请求从轻处罚。
被告人冯某某、李某甲辩称，其对公诉机关指控的罪名均没有异议，但其仅到了案发现场，并未动手殴打被害人，并请求从轻处罚。
被告人宁某某、方某、马某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有异议，被告人方某、马某并请求本院从轻处罚。
被告人林煊敏的辩护人辩称：1.本案因被告人林煊敏与被害人发生矛盾而起，但现有证据不能证实被告人林煊敏有指使他人殴打被害人，应认定被告人林煊敏为从犯，并对其从轻处罚；2.被害人对本案的发生存在过错，应减轻被告人的罪责。
被告人冯某某的辩护人辩称：1.本案的发生并非由被告人冯某某引起，其在被告人林煊敏的指使下召集人员去打架，且其仅负责驾车，并未动手殴打被害人，故应认定其是从犯；2.被告人冯某某能如实供述其罪行，且是初犯。综上，请求对被告人冯某某从轻处罚并适用缓刑。
被告人李某甲的辩护人辩称：1.对公诉机关指控的罪名没有异议，但被告人李某甲并未动手殴打被害人，应认定其是从犯；2.被告人李某甲能如实供述其罪行，且是初犯。综上，请求对被告人李某甲从轻处罚。
经审理查明，2012年11月9日凌晨零时许，被告人林煊敏在中山市小榄镇北区民安北路某酒吧内，因被害人植某甲等人将啤酒放于其订的桌子上而生怨恨，遂指使被告人宁某某、冯某某纠集多人报复，后被告人宁某某、冯某某纠集被告人李某甲、方某、马某与何某某等人（均另案处理）至上述酒吧。凌晨零时30分许，被害人植某甲等人离开酒吧后，被告人冯某某驾驶被告人林煊敏的小轿车跟踪其至小榄镇竹源社区宝源路某饭店。随后，被告人宁某某、冯某某、马某驾车载被告人李某甲、方某及何某某等人至上述饭店外，由被告人宁某某指认目标后，被告人李某甲、方某与何某某等人持刀、铁管等工具冲入上述饭店将被害人植某甲、吴某某、植某乙等人砍伤后逃离现场。经法医鉴定，被害人植某甲、吴某某、植某乙的损伤程度属轻伤。
2012年12月11日公安人员在中山市沙溪镇某宾馆抓获被告人李某甲、马某；在小榄镇万华东一巷14号抓获被告人冯某某；在东升镇围堤的某饭店内抓获被告人方某；在石岐区一食街内抓获被告人林煊敏、宁某某。案发后，被告人林煊敏的家属代为赔偿人民币10000元、被告人冯某某的家属代为赔偿人民币12000元、被告人李某甲的家属代为赔偿人民币5000元给被害人植某甲、吴某某、植某乙。
以上犯罪事实，有以下证据证实：
1.被害人植某甲的陈述及辨认笔录证实，2012年11月8日晚10时许，我与“欧仔”、“阿淑”、“阿波”、“阿升”等人在小榄镇某酒吧喝酒，期间酒吧的服务员称隔壁的吧台已经有人订了，并让我们将放在隔壁吧台上的啤酒拿走，但我见该吧台没人坐就没有拿走。上述空的吧台附近有几名男女在喝酒，其中一名为“阿昌”。后我与“阿波”等八人到宝源路一饭店内吃夜宵，约10多分钟后，突然有5、6名男子冲进我们的包房，并持刀、铁水管砍打我们，我左手臂被砍至骨折。其能辨认出被告人林煊敏、宁某某就是案发当晚与“阿昌”在某喝酒的男子，并辨认出刘某某就是“阿昌”。
2.被害人吴某某的陈述证实，2012年11月8日晚，我与植某甲、植某乙、植某丙等八人在小榄镇某酒吧喝酒，至次日凌晨零时30分许，我们到了某饭店吃夜宵，约20分钟后，有5、6名手持砍刀的男子冲进我们的包房，并砍打我们，我腰背部、肩膀、腿部等多个部位受伤了。
3.被害人植某乙的陈述及辨认笔录证实，2012年11月8日晚，我与植某甲、“阿波”、“阿升”、“阿忠”、“欧仔”等八人在小榄镇某喝酒，期间我们将啤酒放在隔壁没有人坐的桌子上，后服务员称该桌子已经有人订了，并让植某甲将啤酒拿走，但我们没有将啤酒拿走，服务员走后，我见隔壁桌来了两名男子，其中一人为“阿昌”，植某甲就将啤酒拿开了，“阿昌”也过来与我们敬酒。后我们八人到了宝源路的一饭店吃夜宵，突然约5名男子冲进我们的包房，持刀砍打我们，我、植某甲、“阿波”等5人被砍伤了。其能辨认出刘某某就是“阿昌”。
4.被害人植某丙的陈述及辨认笔录证实，2012年11月8日晚9时许，我与“阿猛”、“阿荣”、“阿波”、“欧仔”等八人在小榄镇某喝酒，期间我们将啤酒放在隔壁一张空的桌子上，后服务员过来称该张桌子已被隔壁喝酒的人订了，让我们将啤酒拿走，后我见“阿昌”就在隔壁的桌子上喝酒。至次日凌晨，我们八人到了宝源路的一饭店吃夜宵，约1时许，有一帮手持刀具的人冲入我们的包房并砍打我们，我被砍中腿部及臀部。其能辨认出刘某某就是“阿昌”。
5.被害人李某乙的陈述证实，2012年11月8日晚，我与植某甲、吴某某、植某乙等八人在小榄镇某喝酒，期间一服务员过来让我们把放在隔壁桌子上的啤酒拿走，但我们没有理会该服务员。至次日凌晨，我们到了竹源社区一饭店吃夜宵，约1时许，有5、6名手持砍刀的男子突然冲进我们的包房砍打我们，我手掌及腰部受伤了。
6.中山市公安局小榄分局小榄派出所出具的抓获经过证实，2012年12月11日公安人员在中山市沙溪镇某宾馆抓获被告人李某甲、马某；在小榄镇万华东一巷某号抓获被告人冯某某；在东升镇围堤的某饭店内抓获被告人方某；在石岐区一食街内抓获被告人林煊敏、宁某某。
7.中山市公安局小榄分局小榄派出所出具的缴获车辆经过、扣押清单证实，公安人员在证人黄某某处缴获丰田牌锐志小轿车1辆。
8.中山市公安局小榄分局出具的现场勘验检查工作记录及现场照片证实，案发现场位于小榄镇竹源社区宝源路某饭店内。
9.中山市公安局司法鉴定中心出具的《法医学人体损伤程度鉴定书》及伤情照片、医疗诊断材料证实，被害人植某甲右肘关节创口长度达15cm，左肱骨远端骨折，损伤程度属轻伤；被告人吴某某头部创口累计长达8cm以上，腰背部创口长度10cm以上、右膝关节创口长度均10cm以上，腰2-4椎体左侧横突骨折，损伤程度属轻伤；被害人植某乙右肩部创口长度达11.7cm，损伤程度属轻伤。
10.监控录像视频截图证实，粤某号小汽车于2012年11月9日零时26、30、36分经过小榄镇环镇北路至建华路路口。
11.粤某号丰田牌小型轿车的车辆登记信息及行驶证证实，上述小车登记在黎某某名下。
12.原中山市人民法院作出的（2008）中法刑一初字第301号刑事判决书及中山市看守所出具的刑满释放证明书证实，被告人林煊敏于2008年3月12日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年三个月，于2008年12月23日刑满释放。
13.河南省邓州市人民法院作出的（2012）邓刑初字第458号刑事判决书证实，被告人方某于2011年8月26日因犯盗窃罪被邓州市公安局羁押，同年8月27日被取保候审，2012年8月21日被邓州市人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
14.广东省中山市公安局小榄分局、广西玉林市公安局成均派出所、山东省嘉祥县公安局老僧堂派出所、广西乐业县公安局逻沙派出所、河南省新野县公安局上庄派出所出具的户籍证明证实，被告人林煊敏于1989年1月2日、被告人冯某某于1991年2月20日出生于广东省中山市；被告人宁某某于1992年10月13日出生于广西玉林市；被告人李某甲于1989年6月14日出生于山东省嘉祥县；被告人马某于1988年10月18日出生于广西乐业县；被告人方某于1980年1月21日出生于河南省新野县。
15.证人梁某某的证言证实，2012年11月9日凌晨零时30分许，我与欧某某、“肥仔荣”、“波仔”、“阿猛”等人到小榄镇宝源路的某饭店吃夜宵，突然有4、5名陌生男子冲进我们的包房，一名黑衣男子拔刀就向“阿猛”砍去，其余陌生男子也持刀向其他人砍去，我感到非常害怕遂低头躲避，后被吓晕过去了。
16.证人欧某某的证言及辨认笔录证实，2012年11月8日晚，我与梁某某、“阿荣”、“星仔”等人在小榄镇某酒吧喝酒，后到竹源社区的某饭店吃夜宵，期间，有4、5名男子突然冲进我们的包房，持刀对我们乱砍，砍打过程中，我见到“小明”也在包房中，约2、3分钟后，包房门口的一名男子一挥手，砍人的男子就马上逃离现场了，我和梁某某没有受伤，而“阿荣”、“星仔”等人被砍伤了。其能辨认出被告人林煊敏、刘某某是案发当晚在某喝酒的男子，辨认出被告人宁某某就是“大粒麦”，其在案发当晚有在“壹号酒吧”喝酒，辨认出被告人李某甲就是“小明”。
17.证人植某丁的证言证实，2012年11月9日凌晨，我、植某甲、“阿忠”、“欧仔”、“阿淑”及几名老乡到了小榄镇宝源路的一饭店内吃夜宵，约凌晨1时许，我走出包房上洗手间，当再回包房时，见有几名男子拿着刀从我们的包房出来，并与站在饭店外十几名男子逃离现场。我马上进入包房，见植某甲、“阿猛”、“阿波”等人被砍伤，后我将他们送至医院。
18.证人卢某某的证言证实，2012年11月9日凌晨零时30分许，有8名客人到我经营的饭店2号房吃夜宵，约30分钟后，有4、5名持刀的男子冲进上述2号房，几分钟后，上述持刀的男子就往竹源小学方向逃跑了。
19.证人章某某的证言证实，2012年11月9日凌晨1时许，我路过宝源路时见约10名手持工具的男子从一饭店冲出来往竹源小学方向逃跑，后有几名手脚受伤的男子从上述饭店走出来，其中一人为“阿忠”。
20.证人袁某的证言证实，2012年11月9日凌晨零时30分许，有一伙男子聚集在某门口，后见他们分坐三辆车离开，其中有一辆为丰田牌锐志车，另留有4、5名男子在门口。约到了凌晨1时10分左右，上述4、5名男子从1号公馆后的停车场走上围堤，分乘刚才那3辆小车离开了。
21.证人张某某的证言及辨认笔录证实，2012年11月的一天晚11时许，“屎兜”致电邀我到小榄镇某酒吧喝酒，约30分钟后，我驾驶一本田牌雅阁车搭载方某、“阿永”、“阿五”过去，我们进去酒吧后，“阿尚”、“阿昌”、“大马”等人向我走来，“大马”拿了我的车钥匙，后我跟他们到了酒吧门口，见“屎兜”已坐在一丰田牌锐志车的驾驶位上，刘某某见我即对我说“阿尚”想去打“欧仔”的人，让我帮忙劝“阿尚”不要去打人，故我与刘某某、“阿永”将“阿尚”拉下车，稍后，“阿尚”的手机响起了，他听完电话就对我说已经打完了。后“屎兜”驾驶上述丰田牌锐志车到酒吧后的围堤处，“阿尚”驾车搭载“屎兜”、刘某某和我到了横栏镇吃夜宵，不久，“大马”、“小马”、“小明”等人也到了，并与“阿尚”、“屎兜”讨论在竹源社区一饭店内持刀、铁管打架的事，我与刘某某即骂他们并要回那辆雅阁车回去了。在回去的路上，刘某某告诉我，他在某喝酒期间，因“欧仔”那边的人将酒放在“阿尚”、“屎兜”喝酒的桌子上，故“阿尚”、“大马”等人找人打“欧仔”。其能辨认出被告人林煊敏就是“阿尚”、被告人冯某某就是“屎兜”、被告人宁某某就是“大马”、被告人马某就是“小马”，辨认出被告人方某，辨认出杜某某就是“阿永”及辨认出刘某某，并能辨认出其劝说林煊敏不要去打架的地点。
22.证人杜某某的证言及辨认笔录证实，2012年11月8日晚6时许，林煊敏致电邀我去喝酒，当晚11时许，我独自到了某酒吧找林煊敏，在去酒吧的路上，我与“大粒麦”通了电话，他告诉我要去打架，进入酒吧后，我见林煊敏、“阿昌”、“肥仔”及2名女子在喝酒，不久就见到“大粒麦”、“小沛”、方某等10多名男子走过来，后林煊敏、“阿昌”与上述男子到了酒吧门口，我见状也跟了出去，林煊敏称其在某订了两张桌子，隔壁桌的男子把啤酒放在他订的桌子上，林煊敏等人让他们拿走上述啤酒，对方很嚣张地说不拿走。后我见“大粒麦”、“屎兜”等10余名男子上了车，我意识到他们去打架，就没有跟上车了。其能辨认出被告人林煊敏、被告人冯某某就是“屎兜”、被告人宁某某就是“大粒麦”，辨认出被告人方某及辨认出刘某某，其并能辨认出被告人宁某某等人准备打架上车的地点。
23.证人刘某某的证言及辨认笔录证实，2012年11月的一天晚11时许，“大粒”致电我到某酒吧喝酒，并驾车接我到了上述酒吧，我见肇庆男子“阿荣”、中山男子“欧仔”等人在喝酒，遂与他们敬酒后回到“和尚”、“大粒”的桌子喝酒，“和尚”问我是不是跟“阿荣”很熟，我称是他们是以前的同事，我见“和尚”有点不高兴，后“大粒”称“阿荣”那桌子的人将酒放在我们的桌子上。约半小时后，“欧仔”他们离开了，“和尚”和“大粒”走到酒吧门口，我在门口见到张某某、“阿永”，遂跟张某某说了“和尚”和“欧仔”他们发生矛盾的事，此时，“大粒”已驾驶了一辆白色小车过来，“和尚”就坐上副驾驶的位置，我意识到他们要去打架，遂与张某培、“阿永”把“和尚”拉下车，但“大粒”还是把车开走，稍后，“和尚”接到了一个电话。不久，“大粒”驾车回来了，下车后由“和尚”驾车，并搭载我、“大粒”、张某某等人到了横栏镇吃夜宵，后“小明”、“小马”、“阿辉”等十余名男子也到场与我们吃夜宵，期间我得知他们与对方打架了。其能辨认出被告人林煊敏就是“和尚”、被告人宁某某就是“大粒”、被告人李某甲就是“小明”、被告人马某就是“小马”、被告人方某就是“阿辉”，辨认出张某某、杜某某，其并能指认出某酒吧的具体位置。
24.证人黎某某的证言证实，丰田牌锐志小轿车登记在我名下，但该车是由林煊敏于2011年出资购买，并由林煊敏实际使用，林煊敏外号“和尚”。
25.证人黄某某的证言证实，2012年11月的一天，“大粒麦”与一名陌生男子将某丰田牌锐志小轿车抵押至我所在的东凤镇合兴财务公司并向我司贷款8万元，另我私下也贷款给其2万元，后我驾驶上述车辆至105国道东升镇坦背路段时被公安人员查获了。
26.同案人何某某的供述及辨认笔录证实，2012年11月的一天晚10时许，“屎兜”致电我让我到某酒吧找他，到后我见“屎兜”坐在一辆车中，该车后座有两名男子，“大粒麦”驾驶另外一辆小车，“屎兜”让我坐他车副驾驶的位置，并告诉我要去打架，我同意便上车。后我们来到一饭店门口，“屎兜”从其车尾箱拿出木棍，车上另外二名男子拿了西瓜刀及铁管，另外车辆的5、6名男子也分别拿到刀具及铁管，而一名身材高大的男子则手持长约60厘米的木棍。“屎兜”向我们说，该饭店房里的人就是我们要打的人，于是我就和几名男子冲进“屎兜”指定的房里打人，我持木棍打伤了一名男子，约1分钟我就逃离现场。其能辨认出被告人林煊敏就是“和尚”、被告人冯某某就是“屎兜”、被告人宁某某就是“大粒麦”、辨认出被告人李某甲就是身材高大的男子。
27.被告人林煊敏的供述及辨认笔录证实，2012年11月8日晚，我因被害人将酒放在我们的卡座上与对方发生争吵，遂我叫宁某某等人过来帮我出气，当被害人走后，我就跟着宁某某等人出去并坐上车，但有人将我拉了下来，后他们回来后我才知道他们打了对方。其能辨认出被告人宁某某、被告人李某甲就是“小明”，辨认出被告人方某，辨认出杜某某就是“阿永”、张某某就是“阿沛”、刘某某就是“阿昌”，其并能指认出某酒吧的具体位置。
28.被告人宁某某的供述及辨认笔录证实，2012年11月9日凌晨，我与林煊敏到小榄镇某酒吧喝酒，我们订了两张桌子。后隔壁喝酒的几名男子将他们的啤酒放在我们预订的桌子上，我们遂叫服务员将上述男子的啤酒拿开，但服务员过去拿时，上述男子不许拿走。后“阿昌”来到了酒吧，称认识上述男子，并过去跟对方敬酒和解这事。但我致电“小明”，让其带人过来打架，并叫“小沛”、“嗨伟”多带几个人来喝酒。后“小明”带了“小马”及两名外地男子过来，我见上述男子走后便叫“屎兜”跟踪他们。约2分钟后，“屎兜”称对方到了竹源小学附近，而此时，“小沛”也带了方某及“阿永”过来。随即我致电“阿泽”让其开一辆雅阁车过来。后我们到酒吧门口，我对“小明”、“屎兜”、方某、“嗨伟”、“小马”称跟我去打人，并分别上了上述雅阁车、锐志车及一辆旧款黑色小车来到竹源小学一红绿灯附近，我见对方在一饭店的玻璃房中吃夜宵，遂叫方某等人打玻璃房里的男子，我、“屎兜”、“小马”留在车上，而“小明”手持西瓜刀，方某等其他人持铁管冲进上述玻璃房中，约2分钟后，他们就出来并坐我们的车逃离现场了。后我将“和尚”的某号丰田牌锐志车抵押给“阿建”。其能辨认出被告人林煊敏就是“和尚”、被告人冯某某就是“屎兜”、被告人李某甲就是“小明”，辨认出被告人方某，辨认出张某某就是“小沛”、刘某某就是“阿昌”、杜某某就是“阿永”，并能辨认出作案现场。
29.被告人冯某某的供述及辨认笔录证实，2012年11月8日晚11许，我、“和尚”、“大粒马”到某酒吧喝酒，我们订了两张吧台，其中一张是空着的，约10多分钟后，隔壁桌的一名男子过来与“和尚”说话，“和尚”看上去很生气。10多分钟后，“和尚”就让我到门口打电话给“小明”、“阿优”，让“小明”、“阿优”叫人过来打架。约15分钟后，隔壁桌喝酒的男子开始离开，“和尚”马上叫“大粒马”跟踪对方，但“大粒马”把“和尚”的锐志小车钥匙交给我，让我去跟踪对方，我遂跟踪对方至宝源路一饭店处，后我原路返回某，在门口就见到“小明”、“小沛”、“阿优”、“小马”、“阿豪”及方某，另有4、5名外地男子。“大粒马”驾驶一辆雅阁车，“小马”驾驶一辆黑色凌志车，我驾驶上述锐志车，“和尚”上了我的锐志车，但被“阿昌”拉下去了，后我与“大粒马”等10多人到了上述饭店外，“大粒马”说玻璃房里的人就是我们要打的人，“阿豪”持刀、另外一名男子持铁管，他们几个人就冲进了该饭店，我和“大粒马”则留在车上，不久，“阿豪”他们就冲出来坐上我们的车回到某，接上“和尚”、“小沛”、“阿昌”到横栏镇吃夜宵，在去横栏镇的路上，“和尚”告诉我刚才在某喝酒时，隔壁桌的男子称我们喝酒的那张桌子是他们订的，要赶我们走，所以和对方发生争吵。其能辨认出被告人林煊敏就是“和尚”、被告人宁某某就是“大粒马”、被告人李某甲就是“小明”、被告人马某就是“小马”、同案人何某某就是“阿优”，辨认出被告人方某，辨认出张某某就是“小沛”、刘某某就是“阿昌”，并能辨认出作案现场。
30.被告人李某甲的供述及辨认笔录证实，2012年11月初的一天晚上，“屎兜”致电让我到小榄镇某酒吧找“和尚”，我和“小马”、“阿豪”等五人开了一辆小车到了某，到酒吧后“和尚”叫我跟着“大粒麦”去打架，后我们到了一红绿灯附近的大排档外，“大粒麦”指了指靠路边的房间，让我们打房里的人，后“阿豪”及几个人冲进上述房内砍打房里的人，而我则站在大排档门口看着，后他们就冲出饭店上了车，“阿豪”交给我一把带血的刀，后我们回到某的河边，把刀扔进河里，“和尚”等人与我们汇合，并到横栏镇吃夜宵。其能辨认出被告人冯某某就是“屎兜”、被告人马某就是“小马”。
31.被告人方某的供述及辨认笔录证实，2012年11月初的一天晚11时许，我与张某某、“阿永”等人在横栏镇一大排档吃夜宵，期间张某某接了一个电话，后对我们称要去打架，并让我们跟他到某酒吧，我见“和尚”、“阿昌”、“大粒麦”在喝酒，约10多分钟后，“小明”带了几名男子来喝酒，后“和尚”、“大粒麦”、“阿昌”等10多名男子就走出酒吧门口，“大粒麦”叫我跟他去打人，后我们分别上了几辆车，而“和尚”、“阿昌”等人就留下来了。我们去到小榄镇竹源社区一红绿灯附近一饭店外，“大粒麦”称饭店玻璃房里的人就是我们要打的人，我见“小明”车上的人带了铁管，并分给我一根，我、“小明”等人就冲进该饭店，我站在饭店玻璃房的门口，其余3、4人则冲进房中打人，约1分钟后，我们就马上坐车逃跑了。后我们的车再次来到某附近，见“大粒麦”下车和“和尚”说了几句话，并与我们一起到了横栏镇吃夜宵。其能辨认出被告人林煊敏就是“和尚”、被告人宁某某就是“大粒麦”、被告人冯某某就是“屎兜”、被告人李某甲就是“小明”，辨认出刘某某就是“阿昌”、张某某就是“小沛”、杜某某就是“阿永”，并能辨认出作案现场。
32.被告人马某的供述及辨认笔录证实，2012年11月一天晚9时许，我应“小明”的邀请外出喝酒，约半小时后，“小明”及其两位朋友驾驶一辆凌志车接我到了某酒吧。“小明”和“和尚”、“河南昌”喝酒。约半小时后，“和尚”、“河南昌”、“小明”等人均走到酒吧门口，我见状就跟了出去，“小明”让我去驾车，并与其两位朋友上了我的车，其余男子就上了一辆丰田车及一辆黑色小车，“和尚”、“河南昌”、“小培”则留在酒吧喝酒。后我们三辆车来到了竹源社区一饭店外，“小明”让我在车上等他们，此时我意识到他们要去打架了，我见“小明”及其两位朋友从车尾箱拿出刀具及铁管，另外车上的男子也拿着刀具或铁管下车，后他们就冲进上述饭店，我马上驾车掉头接应他们，不久，他们就出来并坐上车，我见“小明”把刀及铁管放到副驾驶位的脚踏处。后我按“小明”的指示回到了某，一名陌生男子上了我的车，并与我们一起到了横栏镇喝酒，后我通过“小明”得知，因“和尚”与对方发生矛盾才与对方打架。其能辨认出被告人林煊敏就是“和尚”、被告人李某甲就是“小明”，辨认出张某某就是“小培”、刘某某就是“河南昌”，并能辨认出作案现场。
以上证据均经庭审举证质证，本院予以确认。
对被告人林煊敏及其辩护人辩称被告人林煊敏并未指使同案人殴打被害人，被告人林煊敏是从犯及辩护人辩称被害人存在过错的意见，经查，被告人林煊敏庭审时供述其因被害人将酒放在其预订的桌子上，遂与对方发生矛盾，并让被告人宁某某等人到场帮其出气；被告人冯某某的供述证实其在被告人林煊敏的指使下纠集被告人李某甲、同案人何某某等人去打架，被告人林煊敏亦坐上准备驶向某饭店的小汽车上，后被人拉下车；被告人李某甲在公安机关的供述也能证实，其接到被告人冯某某的通知后即到了某酒吧，被告人林煊敏让其与被告人宁某某等人殴打被害人；证人刘某某的证言证实，案发当晚被告人林煊敏与被害人发生矛盾，并与被告人宁某某等人驾车去殴打对方，后其将被告人林煊敏拉下车，另有证人张某某的证言予以佐证。以上证据能互相印证，能证实被告人林煊敏在与被害人因琐事发生矛盾后指使被告人宁某某、冯某某纠集多人报复，被害人对本案的发生并不存在过错，被告人林煊敏在本案中所起作用积极，不应认定其是从犯，对被告人林煊敏及辩护人所提上述意见，本院不予采纳。
对被告人冯某某的辩护人辩称被告人冯某某在被告人林煊敏的指使下召集人员去打架，其仅负责驾车，并未动手殴打被害人，应认定其是从犯的意见，经查，被告人冯某某的供述证实，其在被告人林煊敏的指使下纠集被告人李某甲、何某某等人去打架，并驾车跟踪被害人后带领被告人宁某某等人到达被害人就餐的地点，由同案人砍打被害人，另有被告人李某甲、同案人何某某的供述予以印证。可见，被告人冯某某虽没有殴打被害人，但其纠集多人前去打架，并负责跟踪被害人及带领同案人到场殴打被害人，其所起作用积极，不应认定其是从犯，对辩护人所提该点意见，本院不予采纳。另对辩护人辩称被告人冯某某能如实供述其罪行，且是初犯的意见，经查，被告人冯某某归案后能如实供述其主要的犯罪事实，庭审上也能自愿认罪，故对辩护人所提上述意见，本院予以采纳。
对被告人李某甲及其辩护人辩称，被告人李某甲并未动手殴打被害人，应认定其是从犯的意见，经查，被告人李某甲供述其而仅站在案发饭店门口，并未入内；而被告人宁某某、方某、马某的供述均能证实，被告人李某甲案发时手持工具冲进该饭店内；被害人植某甲、吴某某、植某乙、植某丙、李某乙的陈述均证实，案发时有4、5名男子冲进包房内对他们进行砍打；而证人欧某某的证言则证实案发时被告人李某甲就该包房中。可见被告人李某甲未如实供述其罪行，且以上证据也能证实被告人李某甲所起作用积极，故不应认定其是从犯，对被告人李某甲及其辩护人所提上述意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人林煊敏、宁某某、冯某某、李某甲、方某、马某无视国家法律，故意伤害他人身体，致三人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，应依法惩处。被告人林煊敏、宁某某、冯某某、李某甲在故意伤害共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人方某、马某在故意伤害共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人林煊敏在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人方某在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人冯某某、方某、马某归案后如实供述其罪行，依法可从轻处罚。被告人宁某某能当庭认罪，可酌情从轻处罚。被告人林煊敏、冯某某、李某甲案发后能赔偿被害人的损失，可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人林煊敏、宁某某、冯某某、李某甲、方某、马某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。对被告人林煊敏、冯某某、李某甲及三名辩护人所提辩解意见，经上述分析，有理部分予以采纳。对被告人林煊敏、冯某某、李某甲、方某、马某请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。根据被告人冯某某的犯罪情节及对社会的危害程度，不符合法律规定适用缓刑的条件，故对辩护人请求对被告人冯某某适用缓刑的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款条之规定，判决如下：
一、撤销河南省邓州市人民法院作出的（2012）邓刑初字第458号刑事判决书对被告人方某判处的缓刑；
二、被告人林煊敏犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年二个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月11日起至2015年2月10日止。）
三、被告人宁某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月11日起至2014年12月10日止。）
四、被告人冯某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月11日起至2014年10月10日止。）
五、被告人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月11日起至2014年10月10日止。）
六、被告人方某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月，前罪有期徒刑七个月，并处罚金二千元，总和刑期一年十个月，并处罚金二千元，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金二千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月11日起至2014年6月10日止。罚金已向河南省邓州市人民法院缴纳）
七、被告人马某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月11日起至2014年3月10日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周静宜
代理审判员 李肖霞
人民陪审员 陈 燕
二〇一四年二月十八日
书 记 员 黄露舒