湖北省黄石市西塞山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂西塞刑初字第00127号
公诉机关黄石市西塞山区人民检察院。
被告人陈某甲（下称陈某甲），原系大冶市还地桥镇（以下简称还地桥镇）党委委员、武装部长。因涉嫌犯行贿罪于2014年3月28日被刑事拘留，同年4月14日被依法逮捕，2016年2月4日经本院决定被取保候审。
辩护人李琼，湖北人本律师事务所律师。
辩护人尹章朝，湖北风劲律师事务所律师。
被告人胡某甲（下称胡某甲），原系还地桥镇招商分局副局长。因涉嫌犯受贿罪于2014年3月27日被刑事拘留，同年4月11日被依法逮捕，同年6月13日被取保候审，2015年3月31日经本院决定被取保候审，2016年3月31日经本院决定被监视居住。
辩护人谢喜华，湖北省鄂州市鄂城区法律援助中心律师。
被告人胡某乙（下称胡某乙），原系还地桥镇交通投资开发有限公司副经理。因涉嫌犯行贿罪于2014年3月28日被刑事拘留，同年4月14日被依法逮捕，2016年2月4日经本院决定被取保候审。
辩护人李海疆、卢倩，湖北人本律师事务所律师。
被告人柯某（下称柯某），系大冶市燎原冶金原料公司股东。因涉嫌犯行贿罪于2014年3月18日被刑事拘留，同年4月4日被依法逮捕，同年8月6日被取保候审，2015年4月1日经本院决定被取保候审，2016年4月1日经本院决定被监视居住。
辩护人缪文兵，湖北省鄂州市鄂城区法律援助中心律师。
黄石市西塞山区人民检察院以鄂黄西检刑诉（2014）111号起诉书指控陈某甲、胡某甲、胡某乙、柯某犯贪污、行贿罪；胡某甲犯非国家工作人员受贿罪，于2014年10月16日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西塞山区人民检察院指派检察员杨波出庭支持公诉，陈某甲、胡某甲、胡某乙、柯某及辩护人李琼、尹章朝、谢喜华、李海疆、卢倩、缪文兵到庭参加诉讼，本案经合议庭评议、审判委员会讨论决定，现已审理终结。本案公诉机关建议延期审理二次、经黄石市中级人民法院批准延长审限三个月、2015年8月17日公诉机关变更起诉，经最高人民法院两次批准延长审限共六个月。
公诉机关指控：一、贪污罪
2009年4月，还地桥镇人民政府、还地桥镇还地桥村民委员会（以下简称还桥村）与江苏南通天伦置业有限公司（以下简称南通天伦公司）签订三方协议，合作开发还地桥镇综合农贸市场（以下简称农贸市场）改扩建项目。该协议约定，一楼所有面积全部还建还桥村，二楼以上由开发商自行开发。同年5月，因南通天伦公司欲退出该项目，柯某邀约时任还地桥镇党委委员、武装部长陈某甲、还桥村书记胡某甲、镇招商办工作人员胡某乙等人入股，共同开发此项目。陈某甲、胡某甲、胡某乙、柯某为了达到增加收益的目的，利用陈某甲任该项目指挥部副指挥长，胡某甲、胡某乙任指挥部成员的职务之便，共同商议修改综合农贸市场改扩建项目协议，将协议中一层全部还建给还桥村改为“拆一还一”，扩建的800余平方米据为己有。经审计，该国有划拨建设用地面积825.19平方米，划拨总价值人民币196585元。
案发后，柯某退出赃款30万元。
二、行贿罪
1、陈某甲、胡某甲、胡某乙、柯某共同行贿犯罪事实：
2009年10月，陈某甲、胡某甲、胡某乙、柯某为了达到增加收益的目的，违反农贸市场项目规划，在原规划楼层的基础上加盖一层，还地桥镇城建办要求将加层部分予以拆除。陈某甲、胡某甲、胡某乙、柯某为防止拆除违规加层部分，商议向时任还地桥镇党委书记刘某（另案处理）行贿。同年底，在胡某甲的办公室，胡某乙、胡某甲送给刘某的妹夫余某现金6万元，委托余某将钱转交给刘某。事后，农贸市场违规加层部分没有被拆除。
2、胡某甲个人行贿犯罪事实：
2010年5月底，胡某甲为了能在日后工作和职务升迁等方面得到关照，在上海世博会参观时，送给时任还地桥镇副书记王某现金1万元。
三、非国家工作人员受贿罪
2008年6月至2010年间，胡某甲在担任还桥村党支部书记期间，利用职务之便为他人谋取利益，先后收受胡某戊现金1万元、肖某现金8000元、向辉强现金1万元、黄某丙现金1万元。案发后，胡某甲退出赃款15万元。
对上述事实，公诉机关提交了被告人的供述和辩解、证人证言、鉴定意见及相关书证证实。
公诉机关认为，陈某甲、胡某甲、胡某乙、柯某，利用陈某甲、胡某甲、胡某乙的职务之便，通过修改协议的方式，共同非法占有农贸市场面积825.19平方米，共计价值人民币196585元，其行为均已构成贪污罪。陈某甲、胡某甲、胡某乙、柯某为谋取不正当利益，共同给予国家工作人员财物共计人民币6万元、胡某甲单独给予国家工作人员财物共计人民币1万元，其行为均已构成行贿罪。胡某甲利用职务便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物共计人民币3.8万元，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。胡某甲向司法机关提供重要线索，得以侦破其他案件，属立功。提请本院依法判处。
对公诉机关指控的贪污罪的事实及罪名，陈某甲、胡某甲、胡某乙均提出未修改协议、土地的权属属于还桥村集体，未获得任何利益，不构成贪污罪，应构成职务侵占罪的自辩意见；柯某提出其未修改协议，不构成贪污罪的自辩意见。
对公诉机关指控的行贿罪的事实及罪名，陈某甲提出其只知道这件事，具体行贿的过程其不清楚的自辩意见；胡某甲提出其不是个人行贿，系为单位工作而送钱的自辩意见；胡某乙、柯某无异议。
对公诉机关指控的非国家工作人员受贿罪的事实及罪名，胡某甲不持异议。
陈某甲的辩护人提出陈某甲在农贸市场项目中负责招商引资，合同条款不是其决定，合同的相关事务不是他负责操作，与陈某甲的职务没有任何关系，其没有利用职务之便获取利益，本案应以职务侵占罪认定更为符合案件事实。陈某甲在本案中所起作用较小，应可认定为从犯，未获得利益，其行为属于犯罪未遂；行贿因系单位犯罪，未达到追诉标准，不能以犯罪论处。建议对陈某甲免予刑事处罚的辩护意见。
胡某甲的辩护人提出被告人胡某甲系非国家工作人员，土地权属属于村集体所有，涉案土地权属到案发时止并未变更，胡某甲应构成职务侵占罪（未遂）；行贿应属单位行贿，未达到单位行贿入刑的最低起点，不构成行贿罪；胡某甲主动供述未被司法机关掌握的受贿行为，属自首；揭发他人受贿犯罪的重大事实，属立功，建议对胡某甲免予刑事处罚的辩护意见。辩护人还向法庭提交了合作协议书、情况说明、捐款证明、病历、笔记本等证据材料。
胡某乙的辩护人提出公诉机关指控胡某乙犯贪污罪的事实不清、证据不足，胡某乙的行为不构成贪污罪。在共同行贿中应属行贿未遂、系从犯，在案发前主动交待了共同行贿行为，建议法庭在量刑时酌情从轻处罚的辩护意见。
柯某的辩护人提出公诉机关指控柯某犯贪污罪不当，根据事实应构成职务侵占罪；行贿是被告人柯某替南通公司履行合同内容，不是其个人在履行；被告人柯某因形迹可疑在纪检机关找其谈话教育后，主动交待犯罪事实，应属自首，积极退赃、系初犯，建议从轻处罚的辩护意见。
经审理查明：一、职务侵占
2008年，大雪压垮了还桥村农贸市场，因该村无钱修建，遂向还地桥镇政府报告，镇政府亦无资金投入，便决定由还桥村负责对农贸市场以招商引资的形式改扩建，由开发商投资兴建；时任还地桥镇党委委员、武装部长的陈某甲及招商办工作人员胡某乙负责招商。经胡某乙介绍，黄某乙拟借南通天伦公司名义承接该项目，并进行了实地考察和初步商讨该项目。因开发商提出扩大农贸市场面积，镇政府领导同意将旁边的空地并入扩建。2008年11月25日，成立农贸综合市场改扩建工程项目建设指挥部。该项目经磋商，确定了农贸市场一楼面积2300余平方米（含扩建面积）全部还建给还桥村；二楼以上面积归开发商所有，项目资金由开发商投入等合同主条款。后南通天伦公司法定代表人倪某因利润小等原因不同意与黄某乙合伙承接该项目。2009年4月22日，黄某乙在未获得南通天伦公司授权的情况下，以该公司代表的身份作为乙方与甲方还桥村及见证方还地桥镇政府签订“还桥村农贸市场合作协议书”，协议书三方各执一份。之后，黄某乙退出该项目，柯某承接该项目，为了达到增加收益的目的，经柯某提议，陈某甲、胡某甲、胡某乙、胡某丙等人商议，共同入股开发此项目，将农贸市场改扩建项目协议书中的“一层全部还建给还桥村”改为“拆一还一”（即还建给还桥村1400平方米），将扩建部分所有权改为归开发商所有，同时还商定了入股股份分配。之后，除胡某丙未入股外，四名被告人均入股该项目。由于签协议之日南通天伦公司未盖章，胡某乙遂私刻南通天伦公司印章加盖在协议上。经审计，该国有划拨建设用地面积825.19平方米，划拨总价值人民币196585元。
案发后，柯某退出赃款30万元。
二、非国家工作人员受贿
l、2008年6月，胡某甲在任还桥村党支部书记期间，将还桥村下属还地桥建筑工程有限公司（以下简称还地桥建筑公司）的资质借给个体经营者胡某戊，帮助其承接曼斯特服饰厂厂房工程。2009年下半年，胡某甲收受胡某戊现金1万元。
2、2008年l0月，胡某甲将还地桥建筑公司的资质借给个体经营者肖某，帮助其承接武广高铁专线一段钢筋制作的劳务工程。胡某甲以收管理费的名义收受肖某现金4000元。2009年下半年，胡某甲又将该公司的资质借给肖某，帮助其承接哈大铁路的一段钢筋制作的劳务工程。胡某甲以收管理费的名义收受肖某现金4000元。
3、2010年底，胡某甲帮助辖区内承建金桥工业区胡良纯大屋段土方工程的向辉强及时结算工程款，收受向辉强现金1万元。
4、2010年底，胡某甲为辖区内承建金桥工业区黄中尧段土方工程的黄某丙及时结算工程款，收受黄某丙现金1万元。
案发后，胡某甲主动交待未被司法机关掌握的受贿事实、检举揭发王某受贿事实、退出赃款15万元。
上述事实，有公诉机关及辩护人提供的下列经庭审质证、认证的证据证实，本院予以确认：
1、证人刘某的证言，证实其原系还地桥镇镇委书记，2008年还地桥镇农贸市场项目由还桥村负责改扩建，该项目由南通的开发商黄某乙承建。因黄某乙提出原有面积太小，不符合农贸市场的规划，要求增加面积，其同意将停车场用于做菜场。还桥村与黄某乙签了协议，镇政府作为第三方也在协议上签了字（因黄某乙要求镇政府减免权限范围内的规费和便于协调工农关系）。主要内容是在原址开发楼房，一楼全部面积给还桥村，共有2000多平方米（原面积加扩建的停车场面积的总和），二楼不记得了，楼上商品房归开发商；其不知停车场这块地已被镇里收储。后因开发商将规划的“六加一”建成“七加一”，镇里决定要拆除违建部分，其妹夫余某曾跟其说过胡某乙因农贸市场违规加层拆除一事给他五万元，让其帮忙不拆除，其让余某不要管这件事，余某称没有收这五万元。
2、证人胡某丙的证言，证实其系还地桥镇政府党委委员、副镇长。2008年其系还地桥镇经济发展办公室副主任，2008年初，大雪将农贸市场快压垮了，还桥村书记胡某甲向镇领导进行了汇报，镇里决定以招商引资方式开发还建农贸市场。其与陈某甲一起负责招商，其下属胡某乙向陈某甲推荐了南通天伦公司黄某乙承建还桥村农贸市场项目。五、六月份，黄某乙一行来考察项目时觉得面积小了，想将农贸市场旁边一块空地扩建进来。经陈某甲请示刘某书记同意农贸市场扩建改造。经商谈，初步确定了合同主要内容，主要是整个一层包括扩建部分全部做成农贸市场，还建给还桥村等。过了几个月，还桥村将农贸市场改扩建的请示报告报到镇政府，报告的核心内容是扩建后建成的农贸市场一楼全部还建给还桥村，二楼及以上归开发商以及相应农贸市场建成后的配套管理。2009年初签的合同，合同主要内容是第一层面积全部还建，二层及以上归开发商所有等，一层有2400平方米（原有面积1500平方米）。合同签了没多久，黄某乙不想做了，柯某想做，有一天上午，其与陈某甲、胡某甲、胡某乙在胡某甲办公室，柯某提议大家都入股，赚钱大家分，将一层扩建的面积改为归开发商所有，其未表态，陈某甲、胡某甲、胡某乙均同意，同时还商量了入股比例分配。该合同由胡某乙拿去改的，改的内容即只还建给还桥村1500平方米，扩建部分归开发商所有，减免城市配套费。
3、证人胡某丁的证言，证实其系还桥村书记、主任。2008年初，其时任还桥村主任，农贸市场被雪压垮，经还桥村向还地桥镇政府请示，因镇、村均无钱，决定招商引资，由还桥村出土地，开发商出钱，对农贸市场进行改建。由陈某甲负责招商。后听说黄某乙同意投资。在整个农贸市场项目中，其负责处理工农关系，协议的具体内容不知。
4、证人戴某的证言，证实其在2008年10月左右任还地桥镇副书记、常务副镇长。2009年4月份，还地桥镇农贸市场项目签协议，其作为见证方在协议书上签字，这个项目在镇党委会议讨论过，协议内容其没有看。农贸市场在重建时面积扩大了，将停车场面积纳入进来，还占了小水塘一部分面积，土地属还桥村。
5、证人陈某乙的证言，证实其原系还地桥镇纪委书记。还桥村原农贸市场边有块空地，原先属于还桥村，后来被镇里征收了。
6、证人黄某甲均的证言，证实其曾系还地桥镇农贸市场项目部指挥长，2008年农贸市场改扩建项目，镇里决定招商引资对农贸市场进行改造，产权属还桥村，改建以村为主。镇党委会决定还桥村为农贸市场改造主体，改造后的整个一楼还建给村里，镇里成立专班负责协调该项目。党委会只确定了原则性意见，一楼整个归村里所有，楼上商品房归开发商，具体由还桥村负责落实。建设过程中发现开发商将停车场（约900平方米）和水塘也占了。其听胡某甲说过，扩建后的农贸市场整体一楼还建给还桥村，二楼是小商品市场。整个项目都是还桥村负责，镇里只负责协调。其未见过2009年4月22日那份协议，扩建面积由乙方自主经营的事其没听说过。
7、证人王某的证言，证实其原系还地桥镇镇长。农贸市场项目的招商主体是还桥村，还桥村主要由村书记胡某甲负责，还地桥镇主要是分管招商引资工作的陈某甲负责，业主方是还桥村。听说是江苏南通一家开发公司做这个项目。2010年5、6月份，其带领二十几人到上海考察，在参观世博园时，胡某甲送其1万元，其认为胡某甲系基于其系直属领导，主要是想与其维护好关系，在工作中能得到关照与支持才送的钱。
8、证人黄某乙的证言，证实其与南通天伦公司的法定代表人倪某是朋友关系。2008年，还地桥镇负责招商引资的胡某乙与还桥村书记胡某甲介绍了农贸市场情况。2009年2月份，其到还地桥镇与胡某甲等人谈好一些框架性条件，由南通天伦公司承建农贸市场改造，一楼市场全部还给还桥村，二层以上全部归其所有。后其发现市场边有块空地，其提出想一并纳入开发。因未收到答复，同时还听说该项目相关手续不全，项目太小，不想做了，便打电话告知了胡某乙。后来胡某乙打电话其说柯某想做。过了一段时间，胡某乙又打电话说由于前期都是以招商引资名义搞开发，为不影响他们的考核任务，希望其配合出席签订仪式。其便以南通天伦公司名义签订了协议，但此事其未跟倪某说过，协议也未盖章。之后，其妻赵某收到胡某乙支付给其的前期费用支出补偿款4万元。
9、证人倪某的证言，证实其系南通城山建设工程有限公司法定代表人。2006年其与其他股东成立了南通天伦公司，任董事长，2010年或2011年，其退出该公司。其与黄某乙系朋友关系，2009年其与黄某乙等人到还桥村实地考察农贸市场项目，是一个叫长生的人接待的，因手续不全、利润小，其看后不同意与黄某乙合伙做该工程，其未同意黄某乙使用其公司印章。
10、证人赵某的证言，证实其系黄某乙之妻。2008年受胡某乙邀约，其与黄某乙等人到还桥村考察农贸市场项目，之后双方多次洽谈具体事宜。2009年上半年，其听黄某乙说农贸市场手续不全，投资有风险就没搞了。听胡某乙说是柯某接手了这个工程。之后胡某乙分二次给其4万元弥补他们的前期考察费用。
11、证人余某的证言，证实2009年下半年一天，胡某甲打电话其说有点事，让其去他办公室。去后胡某乙对其说是违规加层拆除一事，让其帮忙给其姐夫刘某做工作不拆，并拿出一个装有钱的大信封放在茶几上，估计有三至五万，让其拿去，其未收。胡某乙接了个电话就先走了，胡某甲过来让其收下钱去做刘某的工作，其将钱推还给胡某甲让退给胡某乙。其回去后给刘某说了此事，刘让其不要管，其第二天给胡某甲打电话告知帮不了，让他们自己想办法解决。
12、证人胡某戊的证言，证实2008年期间，其借用还地桥建筑公司的资质承接曼斯特服饰厂厂房工程，为了感谢胡某甲，2009年下半年，其到胡某甲家中送其1万元现金。
13、证人肖某的证言，证实2008年10月、2009年下半年期间，其通过胡某甲帮忙借用还地桥建筑公司的资质承接工程项目，为表示感谢，其先后两次各送胡某甲1万元现金，胡某甲共给其开了6000元的收取管理费的收据。
14、证人向辉强的证言，证实2010年腊月期间，其为了金桥工业园的土方工程款能顺利结算，在胡某甲开的一辆黑色轿车上送他1万元现金。
15、证人黄某丙的证言，证实为了尽快结清金桥工业园土方工程款，2010年年底或2011年年初其至胡某甲家中，送胡1万元现金。
16、湖北益欣成土地房地产估价经纪有限公司（黄石）yxc（2015）（估）字第175号土地估价报告，证实还地桥镇农贸市场国有划拨建设用地面积825.19平方米，划拨总价值人民币196585元。
17、湖北省人民检察院检验鉴定文书鄂检技鉴字（2016）4号文件检验鉴定书，证实《合作协议书》中“南通天伦置业有限公司”印文与样本印文是不同印章所盖。
18、到案经过，证实2014年3月27日、28日，西塞山区人民检察院侦查人员分别将胡某甲、陈某甲、胡某乙从黄石市纪律检查委员会带至该院办案区进行调查；3月7日将柯某带至该院办案区进行调查。
19、情况说明，证实胡某甲在如实交待行贿事实后，主动交待检察机关尚未掌握的其在任还桥村书记期间收受他人财物的事实，同时还检举揭发还地桥镇副镇长王某利用职务之便收受他人贿赂的事实，黄石市检察院以受贿罪对王某立案侦查。
20、户籍证明，证实四被告人的基本身份情况。
21、票据，证实柯某退赃30万元、胡某甲退赃15万元。
22、还地桥镇还桥村农贸市场合作协议书，证实2009年4月22日签订了协议。
23、还地桥镇党政综合办公室还办发（2008）101号文件，证实2008年11月25日成立农贸综合市场改扩建工程项目建设指挥部。指挥长黄某甲均，副指挥长黄咏洲、陈某甲（常务），成员胡某丙、胡某甲、胡某乙等8人，胡某丙兼任指挥部办公室主任，办公地点设在还桥村。
24、四被告人历次的供述，证实大约在2008年时，还地桥镇农贸市场被大雪压垮，还桥村书记胡某甲和村长胡某丁向镇里反映，镇委书记刘某鉴于村、镇均无钱，决定以招商引资的形式来改建，经胡某乙介绍，黄某乙意欲承接该项目，并成立了项目指挥部，由还地桥镇镇委委员、武装部长陈某甲任还地桥镇综合农贸市场项目指挥部常务副指挥长，负责该项目日常工作。因开发商提出要扩大农贸市场面积，刘某决定将农贸市场旁边停车场的面积并入一起开发。2009年4月，还桥村与开发商南通天伦公司为合同双方当事人，镇委副书记戴某代表镇政府作为见证方，三方签订了合同，约定一层面积（含原农贸市场一层面积及扩建面积）约2300平方米还建给还桥村，二层以上归开发商所有。南通天伦公司因故退出，经胡某乙引荐，柯某想接手该项目。为了获取个人利益，柯某提议将原农贸市场的面积约1500平方米还建给还桥村，扩建部分归开发商所有并邀约陈某甲、胡某甲、胡某乙、胡某丙等人入股，经商议，大家均表示同意，并商定了对合同进行修改及入股比例分配，修改合同事宜由胡某乙经办。此事未向镇政府相关领导报告，至案发时止，未分得利润。同时四被告人还证实为了违规加层不被拆掉，经四人商议，陈某甲安排柯某取钱，胡某甲联系刘某的妹夫余某到胡某甲的办公室，由胡某乙送给余某6万元现金让他找刘某提供帮助。胡某甲的供述还证实了以下事实：①合同的第一页是修改了的，修改后合同的两张纸的颜色不一样；②2010年6月，其与胡某丁等人商量，因村里工作需要王某副镇长的关照、支持，为搞好关系，其借参观上海世博园之机，送给王某现金1万元，钱是从村里财务领出来的；③2006年至2008年，胡某戊找其帮助承接曼斯特服饰厂厂房工程，因该厂的土地系还桥村的，其当时是村支部书记，有很多事情需要其协调，其找了该厂老板黄玉望将该工程承接下来，胡某戊送其现金1万元以示感谢；肖某借用还地桥建筑公司（还桥村下属单位）资质做工程，送其现金4000元以示感谢；2011年，向辉强为感谢其推荐他做了金桥工业园区土方工程，送其现金1万元；2010年上半年，黄某丙在还桥村承接土方工程，其让黄某丙及时拿到了工程款，黄某丙送其现金1万元以示感谢。胡某乙还证实合作协议书中所盖南通天伦公司印章系其私刻。
关于胡某甲的辩护人提供的下列证据：1、还桥村农贸市场合作协议书一份，因公诉机关第一次开庭时已作为证据出示，公诉机关提供的是复印件，辩护人提供的是原件，故以原件作为本案证据为宜。该份协议书在第三次庭审中查明合同乙方代表签字人员黄某乙未获得南通天伦公司授权，无权代表该公司，南通天伦公司印章系胡某乙私自刻制加盖，除签订时间外，该份协议内容不具有真实性，故对辩护人用以证明还建约定的面积情况以及合同第五条乙方权利约定并未更改合同面积的证明目的不予采信，只对该份协议签订时间予以采信；2、还桥村出具的关于还桥村原农贸市场改造扩建面积的情况说明及黄太佑等六人签名的关于还桥村农贸市场改造情况说明，以证实原农贸市场的测量面积为1445平方米，除消防通道外，还建1400平方米，扩建面积由开发商与政府及农户磋商商定的证明目的，因无相关书证证实，且与本案其他证据证实内容相矛盾，故不予采信；3、还地桥镇福利院出具的捐款证明、还桥村胡养纯湾村民代表胡金中四人出具的证明、中华胡姓联谊会湖北大冶分会还地桥十四庄理事会出具的证明、喻明章出具的证明，以证实胡某甲多次将收受的财物捐赠他人的证明目的，因上述证明不能证实款项的出处，无法达到辩护人想要证明的目的，故不予采信；4、胡某甲病历，以证明胡某甲身患多种疾病，不宜判处监禁刑的证明目的，因与本案的定罪及量刑无关，故不予采信；5、会议记录本，以证实将农贸市场一楼扩建面积给开发商系经还桥村委员会讨论决定，协议内容是根据该决定所订，胡某甲等人未修改原协议的证明目的，因会议记录未附提取笔录，无法证实证据来源，且其中记载为村委会的会议记录中有关农贸市场面积的会议时间为2010年2月20日，另一份会议记录（胡某甲个人）记录的有关农贸市场还建面积的会议时间为2009年10月15日，均在签订协议时间2009年4月22日之后，无法证实协议签订前还桥村委员会已作出将一楼扩建面积给开发商的决定，不能达到辩护人的证明目的，故不予采信。
本院认为，被告人陈某甲、胡某甲、胡某乙、柯某，利用胡某甲管理村公共事物的职务便利，通过修改协议的方式，共同非法占有还桥村集体财产一楼农贸市场土地面积825.19平方米，计划拨价值人民币196585元，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名不成立。胡某甲向司法机关提供重要线索，得以侦破其他案件，属立功，可以从轻处罚。柯某退出赃款30万元，可酌情从轻处罚。鉴于本案犯罪情节轻微，对四被告人可免除处罚。对于辩护人提出的从轻及免予刑事处罚的辩护意见予以支持。
关于公诉机关对四被告人犯贪污罪的指控，根据查明的事实，四被告人非法占有的土地是村属集体财产，陈某甲虽系国家工作人员，其伙同胡某甲等人通过修改协议的方式将村属集体土地非法占有的行为，不是利用其国家工作人员身份实施，而是利用胡某甲为业主方还桥村村支部书记掌管村公共事物的职务便利实施，不符合贪污罪的构成特征，故不予支持；对四被告人犯行贿罪的指控，根据查明的事实，不足以证实余某收受了5万元的行贿款；胡某甲送给王某现金1万元，系代表还桥村为与王某搞好关系而送，目前证据不能证实胡某甲系为个人谋取不正当利益而向王某行贿，故不予支持。公诉机关对胡某甲构成非国家工作人员受贿罪的指控，因《中华人民共和国刑法》已作修改，未达到非国家工作人员受贿罪的立案标准，根据修改后的新规定及从旧兼从轻原则，不应作为犯罪处理，故不予支持。
关于四被告人提出的未修改协议的辩解意见，与本院查明的事实不符，故不予支持。关于陈某甲、胡某甲、柯某的辩护人提出的本案属犯罪未遂的辩护意见，经审理认为，本案四被告人虽未取得土地使用权证，陈某甲、胡某甲、胡某乙到案发前亦未实际分得收益，但因与柯某系共同犯罪，其三人均明知所建摊位已被售出获得收益，该土地的使用权已被柯某实际控制，故应认定为既遂，对该辩护意见不予支持。对陈某甲、胡某甲、柯某及其辩护人提出的本案应构成职务侵占罪的自辩、辩护意见予以支持。关于陈某甲的辩护人提出陈某甲为从犯的辩护意见，根据本案查明的事实，本案四被告人的地位作用无明显区别，无需区分主从，故不予支持。对胡某甲的辩护人提出的胡某甲有立功的量刑情节的辩护意见予以支持。对胡某乙的辩护人提出公诉机关指控的贪污事实不清、证据不足的辩护意见，根据已查明的事实，胡某乙伙同本案另三名被告人共同侵吞还桥村土地的事实清楚，故不予支持。关于柯某的辩护人提出的柯某有自首情节的辩护意见，因辩护人未提供相关证据证实，且柯某在庭审中对其主要犯罪事实未如实供述，故不予支持。关于各被告人对行贿、各辩护人对行贿、非国家工作人员受贿罪的辩解及辩护意见，因未作为犯罪处理，故在本案中不作评判。根据四被告人犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第三十七条、第六十八条、第十二条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条第一款的规定，判决如下：
一、被告人陈某甲犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
二、被告人胡某甲犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
三、被告人胡某乙犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
四、被告人柯某犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余佳润
人民陪审员 童清明
人民陪审员 柯有广
二〇一六年五月十三日
书 记 员 胡 睿