浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙01民终3692号
上诉人（原审被告）：陈良波，男，1973年6月23日出生，汉族，住浙江省诸暨市。
委托代理人：赖其良，浙江凯旺律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵成坤，男，1978年3月11日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。
委托代理人：朱金荣，浙江巨诚律师事务所律师。
上诉人陈良波因与被上诉人赵成坤工伤保险待遇纠纷一案，不服杭州市余杭区人民法院（2017）浙0110民初1928号民事判决，向本院提出上诉，本院于2017年5月27日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院根据有效证据及双方当事人的庭审陈述认定事实如下：
杭州余杭区良渚煜陈五金加工厂（以下简称煜陈五金加工厂）系个体工商户，2010年11月19日成立，经营者为陈良波。2017年1月6日，煜陈五金加工厂因自行停业原因被注销。赵成坤系煜陈五金加工厂的员工，赵成坤在职期间煜陈五金加工厂未为赵成坤缴纳工伤保险。2015年9月14日，赵成坤在煜陈五金加工厂车间工作时不慎被坠落的铁块砸伤左足踇趾。当日，赵成坤前往杭州詹氏中医骨伤医院治疗，并于2015年10月3日出院。杭州詹氏中医骨伤医院住院病历出院诊断赵成坤为左足踇趾压砸伤、左足踇趾末节趾骨开放粉碎性骨折、左足踇趾挫裂伤，并建议赵成坤休息三个月。2016年4月1日，杭州市余杭区人力资源和社会保障局作出余人社工认【2016】第15号《认定工伤决定书》，认定赵成坤受到的事故伤害为工伤。2016年11月18日，杭州市劳动能力鉴定委员会鉴定赵成坤的职工劳动功能障碍程度符合拾级，生活自理障碍程度未达到护理等级。赵成坤支付鉴定费280元。后，赵成坤因工伤待遇以煜陈五金加工厂为被申请人向杭州市余杭区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。杭州市余杭区劳动人事争议仲裁委员会在审理中，因煜陈五金加工厂经杭州市余杭区市场监督管理局核准注销，其主体资格在法律上消灭，作出余劳人仲案字〔2016〕第699号仲裁决定书，决定终止审理。赵成坤于2017年2月10日向法院提起诉讼，请求判决陈良波支付一次性伤残补助金31500元、一次性工伤医疗补助金8619.83元、一次性伤残就业补助金8619.83元、停工留薪期工资22500元、医疗费249元、住院伙食补助费300元、交通费500元、劳动鉴定费280元，以上合计72568.66元并由陈良波承担本案诉讼费。
另查明，陈良波支付赵成坤在杭州詹氏中医骨伤医院住院费用（包含住院伙食费）。赵成坤自行支付因本次工伤的医疗费102元。2015年10月1日，陈良波向赵成坤的中国农业银行账户（62×××17）转账4500元。
原审法院认为，赵成坤因工作时受伤被认定为工伤，依法可享受工伤保险待遇。因煜陈五金加工厂未为赵成坤参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，应由煜陈五金加工厂按工伤保险待遇项目和标准支付赵成坤工伤待遇。煜陈五金加工厂系个体工商户，应由经营者对其债务承担责任，故应由煜陈五金加工厂的经营者即陈良波承担债务责任。煜陈五金加工厂虽已经注销，但并不免除陈良波责任的承担。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。赵成坤所受伤害系工伤，根据赵成坤的住院时间及出院的建休时间，赵成坤停工留薪期为2015年9月14日至2016年1月3日。关于赵成坤的工资标准，赵成坤主张每月4500元，并提供了农业银行账户交易明细予以证明。陈良波作为用人单位煜陈五金加工厂经营者掌握劳动者的工资发放情况，虽对赵成坤的农业银行账户交易明细有异议，但未能提供足以反驳的相反证据，应承担不利后果，故确认赵成坤的月工资4500元。综上，赵成坤的停工留薪期原福利待遇为16603.45元。庭审中，赵成坤和陈良波均确认赵成坤自工伤后未到陈良波经营的煜陈五金加工厂上班，应视为双方已于赵成坤停工留薪期满即2016年1月3日后解除劳动关系。结合赵成坤的劳动能力障碍程度拾级，赵成坤的一次性伤残补助金为31500元、一次性工伤医疗补助金8619.83元、一次性伤残就业补助金8619.83元、医疗费102元。赵成坤主张的住院伙食费，因庭审中赵成坤陈述其住院期间陈良波已支付，故不予支持。赵成坤主张的交通费500元，未提供有效证据证明，不予支持。赵成坤主张的鉴定费280元，系因赵成坤工伤产生，应由陈良波承担。陈良波主张在赵成坤受伤后，支付现金3000元，因未提供证据证明，不予采信。据此，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、陈良波应于判决生效后十日内一次性支付赵成坤医疗费102元、鉴定费280元、停工留薪期原工资福利待遇16603.45元、一次性伤残补助金31500元、一次性工伤医疗补助金8619.83元、一次性伤残就业补助金8619.83元，以上共计65725.11元。二、驳回赵成坤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由赵成坤负担1元，由陈良波负担4元。
宣判后，陈良波不服，向本院提出上诉称：一、原审判决书仅凭陈良波于2015年10月1日向赵成坤的中国农业银行账户仅有的一次转账4500元，便认定为陈良波原所属的煜陈五金加工厂给赵成坤的月工资标准是4500元，有违法律的公正性、中立性，以此作为证据是无证明力的。1、陈良波的原煜陈五金加工厂是属于机械产品的机械加工类，是技术要求较高的岗位。赵成坤是2015年4月22日通过中介介绍过来的，他不熟悉厂里的机器及产品，没有机械加工的从业经验，是作为学徒工招聘进厂的，需要厂里老师傅的传、帮、带，实习期至少要6个月(是行规)。进厂前陈良波就向赵成坤说明像他这种履历，入职后的6个月内在厂的月总收入为叁仟元整(含保险)，赵成坤无异议；且赵成坤说他是外地的，家里也急需钱，不要交保险也无需签订劳动合同，将保险打包到月收入中，每月直接给叁仟元钱即可。由于陈良波文化程度不高(只有初中学历)，也没有什么法律知识，凭感情做事，就同意了他“良苦用心”的要求。在当时除了他之外，其他的员工都交了保险也签订劳动合同，有关此证据事后向良渚镇劳动仲裁提交过。赵成坤于2015年9月14日因其本人操作失误致使自己左足受伤，距进厂之日不到五个月，还在实习期，在我们这样的小厂，有些老师傅月工资还不到4500元，更何况作为实习生的赵成坤？2、陈良波缺乏办厂经验，经营能力弱，厂的规模又小，给员工发工资是陈良波老婆(小学文化程度)负责的，全部以现金支付(从一审赵成坤的口述中也能证明这一事实)，从未有过发工资是采用银行转账方式进行的。赵成坤于2015年9月14日因其本人操作失误致使自己左足受伤后，陈良波及时送其去医院医治，并24小时持续护理，直至2015年10月3日康复出院。考虑其是在工作期间受伤的，陈良波也心感内疚，在2015年9月底就把9月份的叁仟元工资提前以现金的方式交给他。2015年10月1日陈良波去医院看望赵成坤，赵成坤说家里农忙急需钱，我和他都有农行卡，希望我往他农行卡汇4500元以作为给他的补助金，从人道主义考虑，陈良波觉得也应该。这样就出现了赵成坤事前有预谋的唯一的一笔银行转账。另，康复出院后也应赵成坤的要求，陈良波还给赵成坤3000元的补助金(现金二次：一次是壹仟元，另一次是贰仟元)。3、赵成坤康复出院后陈良波也叫其来厂里上班，赵成坤说不来上班，要求陈良波赔偿他因工伤造成的损失，双方协商过程中在陈良波不知情的情况下他也录了音，这个录音情况是在余杭区劳动仲裁时他提供此录音证据时才知道的。在赵成坤的录音证据中，赵成坤说陈良波原厂给他上班的日工资是173元。即使按赵成坤自己说的173元日工资，按照《劳动法》第五十一条的规定，月计薪天数=(365天-104天)÷12月=21．75天，依此规定赵成坤的月工资=21.75天／月×173元／天=3762．75元／月。4、赵成坤康复出院后，陈良波从不回避赵成坤的工伤补助问题，因赵成坤要求陈良波赔偿其不符合实际也不合法的工伤补助，最终双方无法协商成功。陈良波也积极向有关上级部门良渚劳动仲裁、余杭区劳动仲裁如实汇报此事，寻求合理合法的解决办法，因赵成坤不合理也不合法的要求，陈良波无法也没能力接受其无理要求。综上所述，依据2015年2月4日起施行《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)的解释》中的第一百零五条人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果的条款。一审判决书认定赵成坤按月工资4500元标准计算补助金是不符合客观事实的。实际情况是：这4500元是基于陈良波因考虑赵成坤工伤而提前支付的补助金，因赵成坤要求汇款而进行转账的。陈良波请求按实际月工资3000元标准计算工伤补助金额；不能按赵成坤录音中讲的日工资173元，即月工资3762．75元的标准；更不能将唯一的一次4500元转账汇款作为其月工资的依据。二、恳求二审法院关注陈良波的下述情况：1、赵成坤发生工伤后，陈良波良好的处理事情的态度和做法：立即送医院医治，住院期间24小时持续护理直至康复出院，出院后仍一直照料痊愈(一审赵成坤的口述也证明了这一事实)，待其修养正常后通知赵成坤及时上班；2、因市场竞争激烈及陈良波极差的经营能力，煜陈五金加工厂已于2017年1月6日因资不抵债而破产倒闭，并已经注销。现陈良波也四处找工作以维持生计。陈良波能力有限，日常的劳动所得除了维持必要的生活开支外，所剩无几，过日子很艰难。陈良波的上述情况，同意由陈良波分期向赵成坤支付最终由法院裁定的工伤补助金额，取消“加倍支付延迟履行期间的债务利息”条款。请求撤销原判第一项，依法改判按陈良波付给赵成坤符合客观实际情况的月工资3000元标准计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金；煜陈五金加工厂因激烈的市场竞争及陈良波自身能力问题已经破产并注销。陈良波能力有限，过日子很艰难。请求分期支付工伤补助金额，取消“加倍支付延迟履行期间的债务利息”条款。
被上诉人赵成坤辩称：一审法院关于工资标准认定完全正确，与事实相符。赵成坤2015年3月入职煜陈五金加工厂，与经营者陈良波约定月工资4500元，陈良波于2015年10月1日转账的4500元，确系赵成坤2015年8月份的工资。陈良波作为煜陈五金加工厂经营者，未提供任何证据证明发放工资的情况（一般如员工签字的工资领取清单），赵成坤作为劳动关系的弱势一方，难以取得此类清单进一步证实，且举证责任也在陈良波。陈良波称4500元是受伤补助费，系信口雌黄。2016年1月29日，双方在余杭区良渚街道办事处协商工伤赔偿事宜时，若为受伤补助，陈良波完全可以告知已支付部分，却只字未提。因此，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人赵成坤在二审期间未向本院提交新的证据；上诉人陈良波向本院提交了参保花名册、劳动合同并申请证人姚某出庭作证，欲证明厂里的社保都是交的，是赵成坤说交农保了，要求不交，陈良波不太懂法律，既然员工要求，就没有交。证人的工资是3200多，赵成坤的工作要简单很多，工资就3000元左右。经质证，被上诉人赵成坤认为不能达到陈良波的证明目的，从证人的陈述可以看出，赵成坤发放工资时，证人不在场，对工资情况也是不了解的。本院认为上诉人陈良波向本院提交了参保花名册、劳动合同以及申请证人姚某的出庭作证，既不能证明未为赵成坤交纳社保的合法性，也不能证明赵成坤每月发放的基本工资数额，上述证据与本案均缺乏直接关联，故本院均不予采纳。
经二审审理查明，原审法院所认定的事实正确，本院予以确认。
本院认为，赵成坤作为煜陈五金加工厂的员工，在工作时受伤，经杭州市余杭区人力资源和社会保障局认定为工伤，并经杭州市劳动能力鉴定委员会鉴定评定为工伤致残拾级。赵成坤可按照《工伤保险条例》享受工伤保险待遇。因煜陈五金加工厂未为赵成坤参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定：“依照本条例规定应当参加工单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”因此伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人原审法院确定由煜陈五金加工厂按工伤保险待遇项目和标准支付赵成坤工伤待遇并无不当。又因煜陈五金加工厂已被注销，煜陈五金加工厂系个体工商户，应由经营者陈良波承担责任。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”原审法院根据赵成坤的住院时间及出院的建休时间，确定赵成坤停工留薪期为2015年9月14日至2016年1月3日并无不当。因此本院对陈良波申请要求对赵成坤停工留薪的时间进行鉴定不予准许。关于赵成坤的工资标准，赵成坤主张每月4500元，并提供了农业银行账户交易明细予以证明。陈良波作为用人单位煜陈五金加工厂经营者掌握劳动者的工资发放情况，虽对赵成坤的农业银行账户交易明细有异议，但未能提供足以反驳的相反证据，应承担不利后果，故原审法院确定赵成坤的月工资为4500元并以月工资4500元标准计算赵成坤的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金并无不当。至于陈良波提出：“分期支付工伤补助金额及取消加倍支付延迟履行期间的债务利息”的上诉请求，没有法律依据。综上，陈良波的上诉理由依据不足，不能成立，本院不予采纳。原审判决适用法律和实体处理正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由陈良波负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵为民
代理审判员 睢晓鹏
代理审判员 秦海龙
二〇一七年七月二十六日
书 记 员 项 琳