浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙02民终2822号
上诉人（原审原告、原审被告）：张海军，男，1966年12月16日出生，汉族，住宁波市海曙区。
委托诉讼代理人：陈建尧，浙江怡胜律师事务所律师。
上诉人（原审被告、原审原告）：浙江美世商业管理有限公司宁波日湖分公司。住所地：宁波市江北区人民路***弄130（1-6），132（1-7）江北区湖东路112（1-5），116（1-4），118（1-3）号。
代表人：贺世达，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：蒋高明，浙江民理律师事务所律师。
上诉人张海军、上诉人浙江美世商业管理有限公司宁波日湖分公司（以下简称美世公司日湖分公司）因劳动争议一案，均不服宁波市江北区人民法院（2017）浙0205民初1513号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2017年8月23日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。
张海军上诉请求：维持一审判决第一项、第二项，撤销第三项，改判美世公司日湖分公司支付周六加班工资、年休假工资。事实与理由：1.劳动合同明确约定工时制度为标准工时制，入职约定及实际工资薪酬均为每月6000元，美世公司日湖分公司每月发放的工资系依标准薪酬发放，不包含周六加班工资。2.张海军填写的转正申请，时间是2016年2月27日，而公司填写的时间为2016年3月14日，远在申请时间之后，且是在张海军完全不知情的情况下填写的，也未告知张海军。而且，申请表上的“单休”字体，与整体填写的笔迹不同，系伪造。因此即使依上述日期，无论是时间上还是真实性上，均存在问题，不能由此认定张海军的标准工资中已包含周六加班工资。2.根据《职工带薪年休假实施办法》、实施办法及相关规定，职工无论是在同一单位还是在不同单位连续工作12个月以上的，均可享受入职当年的带薪年休假，而张海军在入职美世公司日湖分公司前，在上一单位的连续工作时间远超过12个月，符合享受入职当年的带薪年休假的规定。一审以张海军重新就业前的失业时间，作为享受年休假与否的依据，不符合法律规定，显属适用法律错误。
美世公司日湖分公司答辩称：一审判决中已支付部分年休假工资。双方劳动合同中约定的是宁波市最低工资标准，岗位变更之后工资为6000元/月，含绩效20%、单休。
美世公司日湖分公司上诉请求：判决其无需支付违法解除劳动合同赔偿金18000元、法定节假日工资1823元、年休假工资856元。事实和理由：1.在张海军入职时，美世公司日湖分公司向其示明了公司规章制度，并由张海军签署了《员工入职须知》，包括公司规章制度、公司请假制度以及公司可根据表现上浮或下调其薪资。双方还签署了《关于所有门店的月销售排名评比通知》，对连续三个月排名末位的门店店长给予调岗。张海军在书城门店工作期间业绩多次排名末位，公司决定对其调岗、调薪符合相关规定，张海军拒绝调岗的行为违反劳动合同及双方签署的关于岗位调整的约定。2.美世公司日湖分公司在2017年3月发现张海军在2月份期间存在旷工情形，遂向其是否有调休、加班、请假单，病假有没有相关病历、就诊收费收据、县级以上医院的诊断证明等，其均答复没有。据此，美世公司日湖分公司按照规章制度，以旷工三天为由解除与张海军的劳动合同合理合法。且张海军向法院提交的证据明显存在伪造，医嘱建议“休息两天”的字迹与医生病历字迹明显不同，经美世公司日湖公司向医生核实，该医嘱并非医生所注，系张海军在事后自行添加。张海军的律师在仲裁庭审中明确陈述，病假证明是其在事后陪同张海军后补的，明显是为了逃避旷工责任后补材料，不应采信。3.美世公司日湖分公司已向张海军按月足额支付了法定节假日工资，加班的均给予调休，因此，并不存在拖欠加班工资、法定节假日三倍工资的情况。
张海军向一审法院起诉，请求判令美世公司日湖分公司：1.支付违法解除劳动合同赔偿金18000元（6000元/月×1.5月×2）；2.支付年休假工资14896元（6000元/月÷21.75天×18天×3）；3.支付2017年2月、3月工资8000元；4.支付法定节假日工资及加班工资36414元（法定节假日系2016年的法定节假日9天加上2016年的农历除夕1天，共计10天；加班工资指入职之日至2017年3月9日期间共计52周的周六加班工资）；5.出具解除劳动关系证明，并赔偿失业及医疗补助金损失至出具之日止。审理过程中，张海军将诉讼请求第5项变更为判令美世公司日湖分公司出具解除劳动关系证明。
美世公司日湖分公司亦不服同一仲裁裁决，向一审法院起诉：请求判令其无需支付张海军违法解除劳动合同赔偿金18000元、法定节假日工资1823元，年休假工资1196元。
一审法院认定事实：2016年1月5日，张海军进入美世公司日湖分公司工作，双方于当天签订了书面劳动合同，约定劳动合同期限自2016年1月5日起至2018年1月4日止，其中试用期2个月，自2016年1月5日起至2016年3月4日止；岗位为非销售工作，工作地点宁波，实行标准工时工作制、计时工资，试用期和试用期满后的月工资均为宁波法定最低标准工资，加班工资、休假日工资、津贴、补贴、奖金的确定和发放以及特殊情况下的工资支付，均按有关法律、法规、规章以及美世公司日湖分公司依法制定的有关规章制度执行；合同另行约定了社会保险，合同的变更、解除和终止等条款。2016年2月26日，张海军向美世公司日湖分公司申请转正并填写试用员工转正申请表。2016年3月14日，美世公司日湖分公司作出准许转正决定，转正日期为2016年3月5日，明确张海军岗位为店长，薪酬为每月6000元，含绩效20%，单休。张海军、美世公司日湖分公司在庭审中确认张海军实际每周上班六天，周日休息，月工资为6000元。根据张海军工资单显示，张海军转正后具体的工资结构组成为底薪工资5200元+岗位津贴300元+交通补贴200元+通讯补贴300元+其他加班津贴。
2017年3月2日，美世公司日湖分公司人力资源部以微信方式通知张海军2017年3月3日前往美世公司日湖分公司学府店报到，最晚于2017年3月7日在学府店上班。3月3日至3月6日工作交接，交接人为韩燕燕。张海军在微信中明确回复公司将其从书城店店长岗位调整至学府店主管岗位，并将工资直接从6000元调减为3860元，对此变动不予同意。
2017年3月7日，美世公司日湖分公司制作劳动合同解除通知书，载明依据《员工手册》第四章第4条3款，张海军2017年2月份旷工三天视为自动离职，决定从本通知书寄到张海军住址之日起解除劳动合同。如存在法律规定合同不得解除情形的或对该情形存有疑义的，在收到本通知三日内书面告知公司，经核实确有有误的本通知可以撤销。如无异议的，3月10日前办理完成工作及业务交接等事宜；3月15日前结算工资等相关费用。2017年3月8日，美世公司日湖分公司以微信方式向张海军发送上述劳动合同解除通知书。张海军在微信中回复，本人对公司认定其二月份的三天旷工有异议，其中一天是补休，2017年2月17日、2月18日是因工受伤病休二天，并已向公司提交病假证明。故公司以此缘由解除其劳动合同是错误的，特提出异议。经庭审查明，根据张海军提供的病历记载，2017年2月16日，张海军因腰痛一天前往宁波市海曙区段塘街道社区卫生服务中心南苑卫生院门诊治疗，医嘱载明建议休息两天，同时该医院也出具了诊断意见书，诊断意见为腰痛（急性期），建议休息贰天。2017年2月16日当晚，张海军通过微信已向其主管表明其在当天工作中受伤，走路困难，故明后天不能正常上班，其主管也回复微信表示“好的，小心身体”。美世公司日湖分公司的员工手册中第四章考勤制度第4.4条载明，凡无故旷工者，扣罚当天总额，取消当月全部绩效工资，旷工累计超过3天，公司可与劳动者解除劳动关系，且不需要支付经济补偿金；第4.8.1条载明，员工患病或非因工受伤需要请假，必须提供县级以上（含县级）医院的诊断证明、门诊病历、就诊收费收据等证明材料，未能及时提供病假证明材料的，视为事假。遇紧急情况下不能及时请假者，由部门负责人代其请假。
查明，1.根据美世公司日湖分公司提供的2016年度加班单、调休申请单载明，2016年度的国家法定节假日，张海军存在加班情形有2016年春节正月初一、初二、清明节、劳动节、端午节、中秋节、国庆节3天，合计9天。美世公司日湖分公司对此无异议，但认为张海军2017年1月27日（农历除夕）并未上班。一审法院认为，虽然2016年度加班单、调休单并未显示张海军2017年1月27日（农历除夕）的加班调休记录，但根据美世公司日湖分公司提供的2017年1月份员工排班表显示，张海军2017年1月27日（农历除夕）有排班记录，美世公司日湖分公司又未提供张海军考勤记录予以反驳，美世公司日湖分公司对此应承担不利的法律后果，因此，一审法院采信张海军的主张并确认张海军2017年1月27日（农历除夕）上班的事实，加上美世公司日湖分公司无异议的张海军2016年度法定节假日上班9天，对于张海军主张2016年度法定节假日上班10天的事实，予以认定。
.美世公司日湖分公司未为张海军缴纳2017年3月社会保险费，根据张海军提供的社会保险费缴纳记录及视作缴费年限证明，张海军的工龄累计已达二十年以上。
3.申请人张海军与被申请人美世公司日湖分公司有关违法解除（终止）劳动合同赔偿金等劳动争议一案经宁波市江北区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，该委员会于2017年4月27日作出了甬北劳仲案字[2017]第124号仲裁裁决，裁决：一、美世公司日湖分公司应于裁决生效之日起5日内支付张海军违法解除劳动合同的赔偿金18000元、法定节假日工资1823元、年休假工资1196元、劳动报酬7729元，合计28748元；二、美世公司日湖分公司应于裁决生效之日起5日内向张海军出具解除劳动关系证明书；三、驳回张海军的其他仲裁请求。双方对此不服均起诉到法院。
一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。针对张海军的各项诉讼请求，分述如下：
.关于违法解除劳动合同的赔偿金。美世公司日湖分公司以张海军2017年2月10日、17日、18日未出勤旷工累计超过三天，违反公司规章制度为由，根据《员工手册》第四章第4条3款的规定解除双方之间的劳动合同，但结合张海军提供的医院门诊病历本和诊断意见书载明的内容，表明张海军确实于2017年2月16日因腰痛前往医院门诊治疗，且医嘱建议张海军休息两天。美世公司日湖分公司辩称其事后调查得知张海军提供的门诊病历本和诊断意见书不真实，医生并未建议张海军休息两天，但并未提供相应的证据予以证明，因此，对于上述抗辩意见，不予采纳。同时，结合张海军提供的其于2017年2月16日晚与公司主管的微信聊天记录内容，表明张海军受伤当晚即与主管说明情况并要求休息两天，主管表示认可，根据《员工手册》第四章第4.8条病假规定的内容“遇紧急情况下不能及时请假者，由部门负责人代其请假”，张海军已及时履行了病假请假程序。即使张海军未能及时提供病假证明材料，根据《员工手册》第四章第4.8条病假规定的内容“未能及时提供病假证明材料的，视为事假”，美世公司日湖分公司在未进行核实的情况下即认定张海军2017年2月17日、18日构成旷工，并以张海军违反规章制度为由解除双方之间的劳动合同，依据并不充分，违反了《中华人民共和国劳动合同法》关于劳动合同解除的相关规定，属于违法解除劳动合同的情形，依法应当支付张海军违法解除劳动合同的赔偿金。张海军累计该公司工作一年两个月有余，结合美世公司日湖分公司提供的张海军工资单，张海军诉请违法解除劳动合同的赔偿金18000元（6000元／月×1.5月×2），符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，予以支持。
.关于周六加班工资和法定节假日加班工资。双方订的《劳动合同》约定实行标准工时工作制，试用期和试用期满后的月工资均为宁波法定最低标准工资。张海军在实际工作中每周上班六天，周日休息，2016年1月、2月工资分别为4889元、6000元，经核算，美世公司日湖分公司已足额支付2016年1月、2月的周六加班工资。2016年2月26日，张海军申请转正。2016年3月14日，美世公司日湖分公司作出准许转正决定，转正日期为2016年3月5日，明确张海军岗位为店长，薪酬为每月6000元，含绩效20%，单休，且结合工资单，自2016年3月起一直按每月薪酬6000元标准计发工资，视为双方已书面变更了劳动合同约定，另行明确约定了月工资及上班天数（单休），应当认定张海军每月薪酬6000元已包含了周六加班工资。张海军诉请美世公司日湖分公司支付入职之日至2017年3月9日期间共计52周的周六加班工资，缺乏事实和法律依据，不予支持。关于张海军主张的法定节假日加班工资，其2016年度法定节假日上班共计10日，虽然部分节假日给予调休，但根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，法定节假日调休和计薪，不影响加班工资的计付。劳动者在法定节假日工作的，加班工资应当按照百分之三百工资报酬标准另行计付。结合双方无争议的日工资收入（214元／日），美世公司日湖分公司应当支付2016年度法定节假日工资6420元（10×214元×300%），已支付4596.54元，尚需支付1823.46元（6420元-4596.54元）。
.关于年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条规定，张海军的工龄累计已达二十年以上，应当享受年休假15天，但劳动者享受年休假的前提条件是劳动者连续工作满12个月以上。根据张海军提供的浙江省职工基本养老保险历年参保证明显示，张海军入职美世公司日湖分公司前的2015年10月、11月、12月参保信息为失业、补缴，而张海军2016年度在美世公司日湖分公司工作尚不满12个月，因此，张海军主张2016年度的年休假工资，不符合《职工带薪年休假条例》第二条以及《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条的规定，不予支持。张海军在美世公司日湖分公司实际工作至2017年3月9日，已连续工作满12个月以上，符合享受年休假条件，但美世公司日湖分公司已解除双方之间的劳动合同，根据《职工带薪年休假条例》第五条以及《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条规定，张海军2017年度在美世公司日湖分公司处的工作时间为2017年1月1日至2017年3月9日共计68日，经折算，其2017年度应休未休年休假天数为2日（68÷365×15＝2.79，折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬），张海军2017年度年休假工资为856元（2×214×200%）。
.关于2017年2月、3月的工资。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。美世公司日湖分公司应支付张海军2017年2月工资5652元，2017年3月工资2077元，合计7729元。
5.关于解除劳动关系证明书。张海军诉请美世公司日湖分公司出具解除劳动合同证明书，符合《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，予以支持。
据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十五条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项、第四十五条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，作出判决：一、浙江美世商业管理有限公司宁波日湖分公司支付张海军违法解除劳动合同赔偿金18000元、年休假工资856元、2017年2月、3月的劳动报酬7729元、法定节假日工资1823.46元，合计28408.46元，限于判决生效之日起十日内付清；二、浙江美世商业管理有限公司宁波日湖分公司于判决生效之日起十日内向张海军出具解除劳动合同证明书；三、驳回张海军的其他诉讼请求；四、驳回浙江美世商业管理有限公司宁波日湖分公司的诉讼请求。
二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，关于违法解除劳动合同赔偿金，美世公司日湖分公司以无故旷工为由作出与张海军解除劳动合同的决定，但根据张海军提供的病历、微信记录等内容，其确曾因身体不适前往医院就诊，并已通过微信向其主管领导请假且得到允许，不应认定为“无故旷工”。即使张海军未及时提供请假单、病历以及诊断证明系事后补开属实，依照美世公司日湖分公司的员工手册，该行为亦应被“视为事假”而非旷工。因此，一审法院认定美世公司日湖分公司违法解除劳动合同并判令其支付赔偿金并无不当。
关于周六加班工资，由于美世公司日湖分公司与张海军签订的劳动合同中约定工资标准为宁波市最低工资，但其自2016年3月起每月实际发放6000元，远高于约定标准，同时结合张海军在职期间每周六均常规出勤、期间未就周六加班工资提出异议等情况，一审法院对认定双方已对劳动合同作出变更，并据此对张海军主张的入职之日至2017年3月9日期间共计52周的周六加班工资未予支持，并无不当。
关于法定节假日加班工资，美世公司日湖分公司提供的证据不足以证明其已足额支付相应的加班费，部分节假日虽给予调休，但由于节假日的特殊意义及不可替代性，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，仍应当按照百分之三百工资报酬标准另行计付加班费。
年休假制度的意义在于，保障长期间连续工作的职工得到及时、充分的休息和调整，保护职工的身体健康。本案中，关于张海军能否享有2016年度的年休假，关键在于其是否符合《职工带薪年休假实施条例》第二条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定的“连续工作满12个月以上”这一条件。根据已查明的事实，张海军于2016年1月5日入职美世公司日湖分公司，至2016年年底未达到“连续工作满12个月以上”，张海军亦未提供证据证明其系从其他用人单位离职后直接入职美世公司日湖分公司，即未证明两个单位之间的“连续”，相反地，其提供的历年参保证明显示，其2015年10月、11月、12月参保信息为失业、补缴，在上诉状中亦陈述其存在“重新就业前的失业时间”，因此，一审法院以张海军2016年度未达到“连续工作满12个月以上”而对其该年度年休假工资不予支持并无不当。
综上所述，张海军、美世公司日湖分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
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审 判 长 赵 晖
审 判 员 樊瑞娟
代理审判员 龚 静
二〇一七年十月十七日
书 记 员 吴佳易