大连市沙河口区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沙民初字第471号
原告（反诉被告）大连冶电仪表有限公司。
法定代表人李洪民，总经理。
委托代理人王洪亮，该公司职员。
被告（反诉原告）大连大鑫建筑装饰工程有限公司。
法定代表人王邱鑫，经理。
委托代理人吕玉申，该公司职员。
委托代理人高正科，辽宁诚至律师事务所律师。
原告（反诉被告）大连冶电仪表有限公司与被告（反诉原告）大连大鑫建筑装饰工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年1月5日受理后，依法组成合议庭，于2014年3月27日、7月31日、12月3日公开开庭进行了审理。原告大连冶电仪表有限公司的法定代表人李洪民、委托代理人王洪亮、被�大连大鑫建筑装饰工程有限公司的委托代理人吕玉申、高正科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年11月19日、12月31日，原告与被告先后签订贝贝特婴幼园主楼装修和外楼承建合同。双方约定了开、竣工时间、价款、工艺、原材料、质量和违约责任等。开工后，原告按照约定支付了工程款132万元，但被告多次违约，不仅在装修、承建的材料、工艺上存在瑕疵和质量问题，而且多次迟延竣工时间。至今室外地面施工仍未完工，导致原告未能按计划开业，造成了经济损失10.4万元。所以原告请求判令：1、被告继续履行合同，完成婴幼园地面铺设（操场草坪铺设）；2、赔偿因被告迟延交付使用产生的经营损失10.4万元。
被告辩称，原、被告双方在合同中并没有约定被告为原告种植草皮的工程内容，所以被告不同意原告的第一项诉讼请求。原告在施工过程中并没有按期支付工程款，所以工程延期系原告原因导致。工程完工后的2013年9月份，原告已经如期开园，所以原告没有经济损失。由于原告拖欠工程款，被告不同意原告诉讼请求。
被告反诉称，原告与被告签订婴幼园主楼装修合同和外楼承建合同。在施工过程中，原告随意改动合同内的项目内容，随意增加合同外的工程项目，导致出现工程增项。而且原告不按工程进度支付工程款，原告已支付工程款132万元，但存在欠付工程款的情况。根据鉴定机构对工程造价鉴定的结论，在不含水电工程的情况下，工程造价为1419965.68元，按照原告与被告合同约定的水电工程报价218965元，扣除原告已支付132万元，请求判令原告给付被告工程款318930.68元。
原告反诉辩称，原告作为案涉工程的发包方，在施工开始至消防验收合格期间，一直在履行着付款义务，�被告一直在以自己的报价作为工程价格向原告索要工程款，被告陈述的增项部分并不存在，双方在工程完工后没有进行过决算，原告的增项也没有经过双方的认可。原告与被告签订的合同已经明确约定主楼的装修工程造价为99万元，外楼工程为36万元，现场所有的工程都为被告施工，工程造价也应以合同及预算清单来认定工程款，而鉴定机构所做的鉴定，价格偏高，原告对此不予认可。所以原告并未拖欠被告款项，不同意原告的诉讼请求。
经审理查明，案涉工程系原告所有，原告用于经营大连市沙河口区贝贝特婴幼园。
2012年11月19日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《装饰装修工程合同书》，约定被告为原告位于大连市沙河口区河川街15号的工程进行装修施工，工期为2012年11月20日至2013年2月28日，工程造价以甲乙方认同预算清单为准。工程竣工验收�格后，甲方扣留5%保证金（五万元），双方约定保证金1年以后付款。本工程报价外的工程或工程项目的材质、工艺发生变化时，需甲方认定综合单价后，以“现场签证形式”由甲方现场负责人签字为准，并列入竣工决算追加当中。工程质量发生变化时，双方需以书面形式确认，单方变化无效。竣工后变化部分按工程审计的工程量计算为准。在庭审中，双方均认可该份合同的工程报价为99万元。
同年12月31日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《装饰装修工程合同书》，约定工程建筑内容为轻钢彩板房施工，工程造价为36万元，施工工程为2012年12月15日至2013年1月15日。合同签订后，乙方先给甲方垫付工程款总造价的10%（三万），按工程进度，以此类推。工程竣工验收合格后，甲方扣留5%保证金（一万五千元）双方约定保证金一年以后付款（即2013年12月30日）。
2013年6月9日，原告与被告签订《贝贝特婴幼园室外施工协议》，约定被告于6月26日前施工完毕，原告先支付被告15万元。
2013年8月13日，案涉工程取得大连市公安消防局《建设工程消防验收意见书》。
2013年8月15日，原告方与被告方人员签订《室内外增项目》，该文件载明“一、增项明细：1、后一楼食堂第一次报价88865元。2、后一楼食堂四周砌墙、粘瓷砖二次增加41360元。3、后二楼装修部分104583元。4、一至四楼第一次增项152389元。室外第一次增项：167260元。6、室外第二次增项：58470元。小计612927元（2013年5月9日前）。二、减项：31600元。三、612927-31600=581327元＋107980元（最后增项）＋50000税金，共计739307元。”原告方人员在该文件中写明“价格无法确认”。
本案在审理期间，被告提出对全部工程造价进行鉴定的申请，对此原告表示，如评估价格高于原告已付款价格，原告按评估价格付款，如果低于原告已付价格，原告也会追回已付价款。经本院委托，辽宁东正工程造价咨询事务所对案涉工程的造价进行鉴定。2014年7月3日，辽宁东正工程造价咨询事务所出具辽东鉴字（2014）第005号鉴定报告，确定工程造价为1282625.76元。后因该份报告存在疏漏，该所于2014年11月12日出具补充报告，确定贝贝特婴幼园装修及墙体板房建设等总造价为1419965.68元。同时，由于被告未能提供案涉工程的水、电施工图纸，该工程造价中未含水、电隐蔽工程的工程造价。
另查，原告在被告施工期间，共计支付工程款132万元。被告认可在室外操场的施工中，对操场进行了塑胶施工，且只进行了基层施工，表层施工未进行。2013年9月，案涉工程投入使用。
上述事实，有原告提供的起诉状、《装饰装修工程合同书》2份、《承诺书》、《贝贝特婴幼园室外施工协议》、被告提供的反诉状、《装饰装修工程施工合同书》2份、《大连大鑫装饰室内工程预算计划清单》、《室内外增项目》、大连市公安消防局《建设工程消防验收意见书》以及双方当事人当庭陈述笔录在案为凭，经本院的审查，应予采信。
本院认为，原告与被告签订《装饰装修工程合同书》是双方的真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同的约定履行各自的义务。虽然原、被告双方均确认案涉两份合同约定的工程报价合计为135万元，但双方对于在被告实际施工过程中是否存在增项存在争议，被告申请对整体工程造价进行鉴定，原告亦当庭表示“如评估价格高于原告已付款价格，原告按评估价格付款，如果低于原告已付价格，原告也会追回已付价款”，应当认定原、被告双方已协议变更了合同约定的工程总价款的计算方式。且2013年8月15日，原告与被告签订《室内外增项目》，原告的工作人员在该文件中签字，虽然原告人员写明“价格无法确认”，但其并未否认存在增项，故应认定案涉工程施工存在增项。由于双方未对案涉工程进行决算且对工程造价存在争议，经被告申请、本院委托，辽宁东正工程造价咨询事务所对案涉工程出具鉴定报告，确定案涉工程除水、电隐蔽工程外，总造价为1419965.68元。该鉴定结论系依法定程序取得，对该结论本院予以采信。
关于原告要求被告继续履行合同完成场地草坪铺设的诉请，本院认为，原告并未提供证据证明双方在合同中约定对案涉工程的室外操场进行草坪铺设施工，也未能提供证据证明原告已经支付的工程款中包含草坪铺设的费用，且被告已明确拒绝继续进行草坪铺设，故原告该项诉请没有事实及法律依据，本院不予支持�
关于原告要求被告赔偿迟延交付使用产生的经营损失10.4万元的诉请，本院认为，在本案庭审中，被告认可存在工程延期的情况，如被告的延期竣工行为违反了双方的合同约定，原告可依据合同另行主张被告的违约责任。而逾期竣工与经营损失之间并不存在必然的因果联系，且在本案中原告未能提供证据证明经营损失的客观发生，故对原告该项诉请，本院不予支持。
关于被告要求原告给付工程款318930.68元的诉请一节，本院认为，根据辽宁东正工程造价咨询事务所出具的鉴定结论，案涉工程不含水电隐蔽工程的工程造价为1419965.68元，原告已支付的工程款为132万元，故原告欠付的工程款为99965.68元。虽然被告对案涉工程的水电隐蔽工程进行了施工，但被告作为施工方，对工程施工的情况负有举证责任，由于被告未能提供水电施工图纸，致使水电隐蔽工程�具备工程造价的鉴定条件，该责任应由被告自行承担。由于双方已重新约定了工程款的计算方式，被告现依据合同报价确定水电工程的费用，缺乏客观性。关于水电工程款一节，被告可在取得相应证据后另行告诉。故对被告的该项诉请，本院支持为原告给付被告工程款99965.68元。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百六十九条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、原告大连冶电仪表有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告大连大鑫建筑装饰工程有限公司工程款99965.68元；
二、驳回原告的诉讼请求；
三、驳回被告的其他反诉请求。
案件受理费2380元（原告已预交），由原告负担；反诉费3040元（被告已预交），由被告负担1890元，原告负担1150元；鉴定费用17040元（被告已预交），由原告负担8520元，被告负担8520元，上述费用给付时间同上。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。
审 判 长 孙 莹
人民陪审员 张桂兰
人民陪审员 王 芳
二〇一四年十二月三十一日
书 记 员 王 璐
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决�裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。