宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）卫民终字第168号
上诉人（原审被告）魏志智，男，住陕西省泾阳县。
委托代理人陈丽娟，宁夏君元律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）中宁县鑫迪工贸有限责任公司。住所地：宁夏回族自治区中宁县。
法定代表人尹红霞，该公司经理。
委托代理人李柯，该公司销售经理。
委托代理人陈国宝，宁夏中宝律师事务所律师。
原审被告中卫市宏伟建筑安装工程有限责任公司。住所地：宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。
法定代表人祝永红，该公司总经理。
上诉人魏志智为与被上诉人中宁县鑫迪工贸有限责任公司（以下简称鑫迪公司）、原审被告中卫市宏伟建筑安装工程有限责任公司（以下简称宏伟公司）买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区中宁县人民法院（2014）中宁民初字第991号民事判决，向本院提起上诉，本院于2015年3月30日受理后，依法组成合议庭，于2015年5月25日公开开庭进行了审理，上诉人魏志智及其委托代理人陈丽娟，被上诉人鑫迪公司的委托代理人李柯、陈国宝到庭参加了诉讼，原审被告宏伟公司经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。后各方当事人向法庭申请两个月期限进行庭外和解，本院予以准许，但各方未在该期限内达成和解，本案现已审理终结。
原审法院审理查明：鑫迪公司从事混凝土制作、销售等业务。2013年6月19日鑫迪公司与魏志智的工作人员王某某签订了一份《商品混凝土购销合同》，约定鑫迪公司为魏志智承建的中宁县石空工业城公租房五标段39号、44号楼供应不同规格的混凝土，还约定了供货强度、单价、现场验收确认方式及付款方式等内容。根据魏志智工作人员陈某、罗某某、王某某及其本人签字认可的结算单，2013年5月至同年11月24日，鑫迪公司共计向石空公租房三标段、五标段39号、44号楼、六标段5、6、7、8号楼工程供应混凝土的价款为2085480元。2013年10月26日，魏志智、宏伟公司向鑫迪公司出具《付款承诺书》一份，内容为：“本公司在承建的中宁县石空镇公租房第五标段39、44号楼项目中，使用了中宁县鑫迪工贸有限公司的混凝土。我公司现承诺于2013年11月30日前支付清所有货款，如到期不能支付清，则承担所欠金额银行同期四倍利率的违约金（利息从工程主体封顶之日起计算，按黄河商业银行同期贷款利率为基准）。承诺人签字：范某某、魏志智。2013年10月26日（加盖中卫市宏伟建筑工程有限责任公司中宁公租房项目部印章）。”自2013年9月13日至2013年11月30日，魏志智分五笔支付鑫迪公司货款95万元，尚欠鑫迪公司货款1135480元未付。为此，鑫迪公司诉至法院要求：1、判令宏伟公司、魏志智连带支付鑫迪公司混凝土款1135480元，支付逾期付款利息351317.51元（按照2013年宁夏黄河银行1年期贷款月利率11.05‰的四倍计算，自2013年11月30日至2014年6月30日），共计1486797.51元，以后利随本清；2、案件受理费由宏伟公司、魏志智承担。
原审法院认为：鑫迪公司与魏志智签订的《商品混凝土购销合同》符合相关法律规定，属有效合同。魏志智欠鑫迪公司混凝土款1135480元未付，属于违约，应承担相应的民事责任。宏伟公司与魏志智向鑫迪公司出具付款承诺书，承诺于2013年11月30日前支付清所有货款，如到期不能支付清，则承担所欠金额银行同期四倍利率的违约金。根据诚实信用原则，宏伟公司应当对魏志智欠鑫迪公司货款及利息承担连带清偿责任。故对鑫迪公司要求魏志智、宏伟公司连带支付混凝土款1135480元的诉讼请求予以支持。鑫迪公司以2013-2014年期间中宁县农村信用社贷款利率的四倍主张逾期付款利息351317.51元，虽然有宏伟公司、魏志智的承诺和其提供的证据佐证，但该数额明显高于鑫迪公司因欠款所受到的实际损失，依法应予调整，以按照同期中宁县农村信用社贷款利率的两倍计算为合理。故对鑫迪公司主张的逾期付款利息予以支持175658.76元（1135480元×11.05‰×2×7月（自2013年11月30日至2014年6月30日）］。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决：魏志智、中卫市宏伟建筑安装工程有限责任公司于判决生效后十日内连带支付中宁县鑫迪工贸有限责任公司货款1135480元、逾期付款利息175658.76元，共计1311138.76元。案件受理费18182元，由中宁县鑫迪工贸有限责任公司负担2149元，由魏志智、中卫市宏伟建筑安装工程有限责任公司连带负担16033元。
魏志智不服原审法院的上述民事判决，向本院提起上诉称：1、上诉人与被上诉人就货款并未全部进行结算，一审法院依据被上诉人出具的结算单认定上诉人欠付被上诉人货款的金额，明显不符合对证据的认定规则，一审对案件基本事实没有查清。2、双方签订的《商品混凝土购销合同》虽然对供货期限没有进行明确约定，但是在付款方式中约定“主体封顶前支付累计混凝土供应量90%的货款，主体封顶后30日内付清尾款”。从该约定可以推定：被上诉人对上诉人的供货期限应到主体封顶之时。但被上诉人却提前停止供货，其行为构成违约，因此上诉人有权拒绝付款。3、2013年9月5日，被上诉人供应混凝土泵车出现问题，上诉人停工多日，后上诉人向施工人支付误工费3000元，该费用应由被上诉人承担。4、根据承诺书，如逾期付款，上诉人向被上诉人支付违约金（银行同期四倍利率）和利息（黄河商业银行基准利率），但在起诉时鑫迪公司仅主张银行四倍利率的利息，并未主张违约金，应视为被上诉人放弃违约金。而对于利息，应按照人民银行同期同类贷款基准利率进行计算。一审以中宁县农村信用社同期贷款利率的两倍计算利息，明显过高，应予纠正。综上，请求二审法院：1、撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人的上诉请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
鑫迪公司针对魏志智的上诉意见答辩称：1、庭审中，双方均认可涉案总货款2085480元，上诉人已支付货款95万元的事实，结合我方一审提交的证据，可以清楚证实上诉人拖欠被上诉人货款1135480元。2、按照双方合同第五条约定的付款方式，上诉人应当按照工程进度付款，截止诉讼时上诉人仅支付了95万元货款，连50%的付款比例都达不到。因此，被上诉人没有违约，违约的是上诉人。3、双方在合同中明确约定，混凝土实际结算数量以上诉人监磅人员或施工现场专人签收的发货单为准，本案中涉案混凝土是按照上诉人要求的规格等技术标准制作的特定物，过磅单均有现场人员的签字，因此一审确定的供货数量正确无误。4、本案利息是按照上诉人出具的书面承诺书进行主张的，一审时上诉人没有向法庭请求降低利息，但一审法院还是在承诺书的基础上降低了利息，该利息已远远低于承诺书中的计算标准，不应再予扣减。5、对于上诉人提到因泵车出现问题，产生误工费3000元的问题，我方予以认可。
二审中，魏志智向法庭提交如下证据：
1、转账凭条3份、存款回单1份、收款收据2份、收条1份。证明：上诉人分六次向被上诉人支付货款96万元，代被上诉人支付误工损失3000元，共计963000元的事实。
2、宏伟公司出具的涉案工程封顶报告1份、监理公司出具的情况说明1份。证明：涉案工程39、44号楼于2014年6月15日主体封顶的事实。
3、鑫迪公司出具的发货单6张。证明：被上诉人给上诉人供货至2013年6月18日的事实。
鑫迪公司质证认为：1、上诉人提出给我方支付了96.3万元，实际支付了95万元，其中2013年9月13日我方向上诉人出具收款收据金额为10万元，对方实际支付9万元，因泵车故障造成的3000元误工费我方认可。2、对第2份证据不予认可，宏伟公司与上诉人有利害关系，其出具的封顶报告没有说服力，监理公司出具的情况说明不属实，我方不认可。3、上诉人认为我方于2013年6月18日停止供货，事实上我方2013年6月19日才与上诉人签订合同，上诉人的说法不符合逻辑，我方最后一次供货时间是2013年11月24日。
二审中，鑫迪公司未向法庭提交新的证据。
宏伟公司经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未向法庭提交书面答辩意见和证据。
对于魏志智提交的证据，本院认定如下：证据1中，对于代为支付的3000元误工费，鑫迪公司予以认可，本院予以确认；对于96万元货款，上诉人向法庭提交了书面付款凭证，被上诉人虽对其中的1万元提出异议，但并未向法庭提交书面证据，故本院对该96万元货款予以确认。对于证据2，因宏伟公司与魏志智有利害关系，故对宏伟公司出具的封顶报告的证明效力不予认定；魏志智未举证证明该监理公司系涉案工程合法的监理公司，且鑫迪公司对监理公司出具的情况说明不予认可，故对该情况说明的证明效力不予认定。证据3中2013年6月18日的发货单仅能证明鑫迪公司于2013年6月18日给魏志智供过货，并不能证明鑫迪公司给魏志智最后一次供货是2013年6月18日，故对其证明效力不予认定。
本院经审理查明：2013年9月5日，鑫迪公司混凝土泵车出现问题，产生误工费3000元，后魏志智代鑫迪公司向施工人垫付误工费3000元。自2013年9月13日至2013年11月30日，魏志智共计向鑫迪公司支付货款96万元。除以上事实外本院对原审查明的其他事实予以确认。
本院认为：鑫迪公司与魏志智签订的《商品混凝土购销合同》中约定“工程主体封顶前支付累计混凝土供应量90%的货款，尾款在工程主体封顶后30日内付清”。该内容系双方对于付款时间的约定，并未涉及供货时间的问题，不能证明鑫迪公司对魏志智的供货期限应到主体封顶之时。不能由此认定鑫迪公司供货存在违约，故魏志智上诉认为鑫迪公司供货违约在先，其有权拒绝付款的上诉意见，本院不予支持。
魏志智上诉认为其与鑫迪公司就货款问题并未全部进行结算，在结算完成前其不应向鑫迪公司支付货款。本案中，鑫迪公司给魏志智供应混凝土货款总价值为2085480元，魏志智已向鑫迪公司支付96万元，下欠货款为1125480元。另魏志智代鑫迪公司向施工人支付误工费3000元，该款项应从下欠货款中予以扣除，魏志智仍欠付鑫迪公司混凝土货款1122480元。以上事实清楚，魏志智均予以认可，其负有支付下欠货款的责任。故对魏志智的该上诉意见，本院不予采纳。
根据付款承诺书的约定，魏志智与宏伟公司于2013年11月30日前支付清所有货款，如到期不能支付清，则向鑫迪公司支付违约金（按银行同期四倍利率计算）及利息（按黄河商业银行同期贷款利率计算）。一审起诉时鑫迪公司并未主张违约金，应视为其对违约金的放弃。对于利息，鑫迪公司主张按照黄河农村商业银行同期贷款月利率11.05‰的四倍进行计算（自2013年11月30日至2014年6月30日），该计算标准违反了双方关于利息的约定，在付款承诺书中魏志智与宏伟公司承诺，如不能按期支付货款即按黄河商业银行同期贷款利率向鑫迪公司支付利息。该承诺系当事人真实意思表示，亦未超出法律保护的利息范围，应以该利息计算标准作为本案确定利息的依据。结合二审中查明的付款数额及以上利息计算标准，本案欠付货款利息应确定为86823.83元（1122480元×11.05‰×7月（自2013年11月30日至2014年6月30日）］。
综上，原审认定部分事实不清，判决结果欠妥，依法应予纠正。上诉人魏志智的上诉理由部分成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（三）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区中宁县人民法院（2014）中宁民初字第991号民事判决；
二、上诉人魏志智、原审被告中卫市宏伟建筑安装工程有限责任公司于判决生效后十日内连带支付被上诉人中宁县鑫迪工贸有限责任公司货款1122480元、利息86823.83元，共计1209303.83元；
三、驳回被上诉人中宁县鑫迪工贸有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费18182元，由中宁县鑫迪工贸有限责任公司负担3393元，魏志智、中卫市宏伟建筑安装工程有限责任公司连带负担14789元；二审案件受理费18182元，由中宁县鑫迪工贸有限责任公司负担3393元，魏志智、中卫市宏伟建筑安装工程有限责任公司连带负担14789元。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒋玉春
代理审判员 杨 涛
代理审判员 孙 静
二〇一五年七月七日
书 记 员 王 军
本案适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》
第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。