安徽省蚌埠市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）蚌民二终字第00143号
上诉人（原审原告）：张俊美，女，1952年6月10日出生，汉族，住安徽省蚌埠市龙子湖区，323地质队退休工人，系骆云峰母亲。
上诉人（原审原告）：蒋道芳，女，1980年6月16日出生，汉族，无职业，户籍地安徽省明光市，现住址同上，系骆云峰妻子。
上诉人（原审原告）：骆紫玥，女，2003年7月6日出生，汉族，住址同上，蚌埠市凤一小6年级学生，系骆云峰女儿。
法定代理人：曹桂红，系骆紫玥母亲。
三上诉人共同委托代理人：邹平，安徽冠亚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：蚌埠市康华国际旅游有限责任公司，住所地安徽省蚌埠市。
法定代表人：黄永翠，经理。
委托代理人：周文，安徽治邦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：青岛恒诚国际旅行社有限公司，住所地山东省青岛市市北区。
法定代表人：张文治，总经理。
委托代理人：朱江，山东恒盛德律师事务所律师。
委托代理人：于晓枫，山东恒盛德律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）：都邦财产保险股份有限公司安徽分公司蚌埠营销服务部，住所地安徽省蚌埠市蚌山区。
负责人：许红，总经理。
委托代理人：侯磊磊，安徽儒圣律师事务所律师。
上诉人张俊美、蒋道芳、骆紫玥诉与被上诉人蚌埠市康华国际旅游有限责任公司（以下简称康华旅游公司）、青岛恒诚国际旅行社有限公司（以下简称恒诚旅游公司）、都邦财产保险股份有限公司安徽分公司蚌埠营销服务部（以下简称都邦保险公司）旅游合同纠纷一案，安徽省蚌埠市蚌山区人民法院于2015年5月20日作出（2015）蚌山民二初字第00004号民事判决。宣判后，张俊美、蒋道芳、骆紫玥不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年8月6日公开开庭进行了审理。上诉人张俊美、蒋道芳、骆紫玥的共同委托代理人邹平，被上诉人康华旅游公司的委托代理人周文，被上诉人恒诚旅游公司的委托代理人于晓枫、被上诉人都邦保险公司的委托代理人侯磊磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2014年8月初，张俊美、骆紫玥、骆云峰三人委托赵玉琴与康华旅游公司签订了《安徽省旅游服务合同》，参加康华旅游公司组织的“日青黄三日游”，合同约定：“旅游时间为2014年8月8日至2014年8月10日三天两夜，途经地：蚌埠-
日照-
青岛，旅游行程中由被告安排2早3正餐，于2014年8月8日早上5：30分在南洋风情大浴场集合。”合同签订后，张俊美、骆紫玥、骆云峰交纳了旅游费用，并按合同约定的时间到达集合地，乘坐康华旅游公司提供的旅游客车出发，由恒诚旅游公司派出的导游王晓飞随团同行。当日晚旅游团到达青岛，导游将游客带到宾馆安排好住宿，告知游客应注意的事项后，游客自行解决晚餐。张俊美、骆紫玥、骆云峰与同团的朋友赵玉琴等十几人外出就餐，在晚餐结束返还宾馆的途中骆云峰摔倒在地，同行的朋友拨打了120救护车及导游的电话，导游王晓飞迅速赶往事发地点，看到骆云峰倒在地上，地上有骆云峰的呕吐物，并有酒味。随后，120急救车到来，将骆云峰送往医院，经医院抢救无效骆云峰于次日早晨死亡。
另查明：张俊美与骆孝斌于1976年结婚，婚后生育一女骆云霞、一子骆云峰，骆孝斌于2009年4月死亡。骆云峰与曹桂红于2001年结婚，2003年7月6日生一女骆紫玥，2009年8月离婚。2010年8月骆云峰与蒋道芳再婚。张俊美系三二三地质队退休工人，退休工资为每月2600-2700左右。
再查明：康华旅游公司向都邦保险公司投保了旅行社责任保险，累计赔偿限额1200000元，每人赔偿限额100000元，每次事故赔偿限额200000元，保险期限自2014年7月17日0时起至2015年7月16日24时止。康华旅游公司还投保了旅游安全人身意外险，其中意外伤害身故××保险金60000元、意外伤害医疗保险金15000元、丧葬保险金额5000元、急性病医疗保险金额10000元，累计保险金额100000元，保险期限自2014年8月8日0时起至2014年8月10日24时止。
还查明：骆云峰出事后，其亲属骆云霞、蒋道芳、董斌即赶赴青岛处理相关事宜，2014年8月10日，康华旅游公司给付骆云峰家属2万元，用以办理骆云峰前期丧葬事宜的费用。骆云霞给康华旅游公司出具了收条。
原判认为：康华旅游公司与恒诚旅游公司之间订有长期的《国内旅游组团社与地接社合作合同》，三原告委托赵玉琴与康华旅游公司签订的《安徽省旅游服务合同》中明确约定，如不同意转团可解除合同，但三原告已按合同约定的时间随团出发，应视为怠于行使合同解除权。骆云峰作为完全民事行为能力人，应当对自己的行为后果有充分的预料，其在自行安排活动期间酒后摔倒经抢救无效死亡，此时的骆云峰已脱离导游的控制范围，导游对于其可能发生的危险无法预知也无法控制，且导游已尽到事先的提示义务和事后的救助义务。因此，骆云峰的死亡并非旅游经营者提供的服务所造成，其应对自己的行为后果承担责任，康华旅游公司与恒诚旅游公司不应当承担责任，故对三原告的诉讼请求，依法不予支持。依据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条、第七条、第十条、第十九条、第二十五条之规定，判决：驳回原告张俊美、蒋道芳、骆紫玥的诉讼请求。案件受理费11542元，由原告张俊美、蒋道芳、骆紫玥负担（已预交）。
三上诉人共同上诉称：康华旅游公司单方面转团给恒诚旅游公司，存在明显地违约行为，恒诚旅游公司的导游未尽提示和救助义务。骆云峰在旅游过程中死亡，康华旅游公司有违约行为，应当承担赔偿责任，恒诚旅游公司应承担连带赔偿责任，都邦保险公司应在承保范围内承担保险责任。请求二审法院依法改判。
被上诉人康华旅游公司辩称：游客骆云峰的死亡原因是猝死，旅游过程中导游已尽了提示和救助义务，上诉人没有证据证明康华旅游公司存在过错。请求二审法院依法维持原判。
被上诉人恒诚旅游公司辩称：导游在本案中已尽相应的告知和救助义务，旅行社在本案中不应承担责任。本案上诉人起诉的是违约之诉，本社不应承担连带责任。请求二审法院依法维持原判。
被上诉人都邦保险公司辩称：由于康华旅游公司投保的是旅行社责任保险，而旅行社在本案中不存在过错，不承担责任，所以本公司亦不应承担保险责任。请求二审法院依法维持原判。
本院二审判决查明事实同原判认定事实。
本院认为：上诉人张俊美、骆紫玥、骆云峰三人委托赵玉琴与康华旅游公司签订了《安徽省旅游服务合同》，系各方当事人真实意思表示，合法有效。根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十九条的规定，在旅游者自行安排活动期间，作为合同履行过程中附随义务，旅游经营者在旅游者遭受人身损害时，应尽必要的求助义务，即旅游经营者有义务实施积极救助行为，积极协助有关部门对伤者进行抢救和治疗。本案中，在得知游客骆云峰摔倒后，随团导游虽赶到现场，但之后并未跟随护送骆云峰到医院救治，而是由团内的其他游客协助护送骆云峰到医院救治，自己则返回宾馆休息，直到其他协助救治的游客电话告知“人不行了”后，方才赶往医院，随团导游在旅客意外摔倒后未积极实施救助行为，对旅客骆云峰的损失，旅游经营者康华旅游公司应承担相应的赔偿责任，介于本案具体情况，康华旅游公司应承担20%损失为宜。上诉人在诉讼中称，本案的赔偿损失为医疗费1609.87元、交通费2894元、死亡赔偿金665842.5元（按照城镇居民上一年人均收入23114元×20年＝462280元，被抚养人生活费张俊美按人均消费信用支出每年16285元×18年÷2=146565元，骆紫玥生活抚养费是每年16285元×7年÷2=56997.5元，计665842.5元）、丧葬费（按上一年年工资平均收入的一半进行计算）23903元,合计694249.37元。对此，被上诉人康华旅游公司、都邦保险公司对交通费、殡仪费提出异议，被上诉人恒诚旅游公司则称张俊美系退休工人，有经济来源，法院不应支持其被抚养人生活费。经查，交通费、殡仪费系死者家属处理后事的必然开销，康华旅游公司、都邦保险公司并未提供相应的反驳证据，异议不能成立。上诉人张俊美在原审庭审中自认系退休工人，每月有2000余元收入，故对其诉请的被抚养人生活费146565元不予支持，本案的合计损失应为547684.37元。本案应赔偿份额为547684.37×20%＝109536.87元，其中，都邦保险公司应依据旅行社责任保险合同约定，在最高保险限额范围内承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条第(二)款规定，责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接对第三人赔偿保险金。依据此规定，都邦保险公司应直接向原告赔偿保险金10万元，余款9536.87元，应由康华旅游公司给付，但由于康华旅游公司先前已向骆云峰家属垫付20000元，故不应再承担给付责任。虽然康华旅游公司没有举证证明转团给恒诚旅游公司事前已告知上诉人，但三上诉人已按合同约定的时间随团出发，应视为怠于行使合同解除权，且当事人在合同中对转团违约责任的承担亦未作出明确约定，上诉人要求康华旅游公司就此承担违约责任，依据不足。本案上诉人选择起诉的是违约之诉，而恒诚旅游公司并不是涉案合同的当事人，该合同不能约束实际提供旅游服务的恒诚旅游公司，最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十五条规定，签订旅游合同的旅游经营者将其部分旅游业务委托旅游目的地的旅游经营者，因受托方未尽旅游合同义务，旅游者在旅游过程中受到损害，要求作出委托的旅游经营者承担赔偿责任的，人民法院应予支持，故上诉人要求恒诚旅游公司承担连带赔偿责任于法无据。最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条规定，旅游经营者已投保责任险，旅游者因保险责任事故仅起诉旅游经营者的，人民法院可以应当事人的请求将保险公司列为第三人。原判将都邦保险公司列为本案被告不当，应予更正。上诉人在诉讼中未提起旅游意外伤害险的诉请，故该险种不在本案审理范围。综上，原判适用法律部分错误，上诉人的上诉理由部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省蚌埠市蚌山区人民法院第（2015）蚌山民二初字第00004号民事判决。
二、都邦财产保险股份有限公司安徽分公司蚌埠营销服务部给付张俊美、蒋道芳、骆紫玥保险金100000元。
三、驳回张俊美、蒋道芳、骆紫玥的其他诉讼请求。
一审案件受理费11542元，上诉人张俊美、蒋道芳、骆紫玥负担3848元，被上诉人蚌埠市康华国际旅游有限责任公司负担3847元，被上诉人都邦财产保险股份有限公司安徽分公司蚌埠营销服务部负担3847元；二审案件受理费11542元，上诉人张俊美、蒋道芳、骆紫玥负担3848元，被上诉人蚌埠市康华国际旅游有限责任公司负担3847元，被上诉人都邦财产保险股份有限公司安徽分公司蚌埠营销服务部负担3847元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 青
审 判 员 陆潇茹
代理审判员 石克链
二〇一五年九月二十三日
书 记 员 吴顺娟
附相关法律条文：
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；