江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1322民初8327号原告：沭阳县中小企业信用担保有限责任公司，住所地江苏省沭阳县苏州西路207号（姑苏花苑1号楼）。法定代表人：殷正光，该公司董事长。委托诉讼代理人：肖建，该公司员工。委托诉讼代理人：马玉超，该公司员工。被告：沭阳县兴亚玩具厂，住所地江苏省沭阳县沂涛镇太平街北侧。主要负责人：刘永春，该厂投资人。被告：刘永春，男，1968年11月11日生，汉族，江苏省沭阳县人，居民，住所地江苏省沭阳县。委托诉讼代理人：周生乐，沭阳县沂涛法律服务所法律工作者。被告：张洪珍，女，1970年9月26日生，汉族，江苏省沭阳县人，居民，住所地江苏省沭阳县。被告：沭阳县沂涛镇人民政府，住所地江苏省沭阳县沂涛镇太平街。法定代表人：许明澳，该镇镇长。委托诉讼代理人：鲍军，该镇副书记。委托代理诉讼人：王辉，江苏序阳律师事务所律师。原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司（以下简称中小企业担保公司）诉被告沭阳县兴亚玩具厂（以下简称兴亚玩具厂）、刘永春、张洪珍、沭阳县沂涛镇人民政府保证合同纠纷一案，本院于2016年6月7日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年9月6日公开开庭进行了审理。原告中小企业担保公司的委托代理人肖建、被告刘永春的委托代理人周生乐、沭阳县沂涛镇人民政府的委托代理人王辉到庭参加诉讼，被告兴亚玩具厂、张洪珍经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告兴亚玩具厂给付原告代偿款817595.05元及利息（以800000元为基数，从2015年10月1日起按照年利率24%计算至实际给付之日止）；2、被告刘永春、张洪珍对兴亚玩具厂的上述债务承担连带责任；3、被告沭阳县沂涛镇人民政府对被告兴亚玩具厂不能偿还部分承担二分之一的赔偿责任；4、原告对上述款项对沭阳县房乡、镇他字第2741号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》项下财产拍卖、变卖所得款项享有优先受偿权；5、诉讼费由四被告负担。事实和理由：2013年8月20日，被告兴亚玩具厂为从江苏沭阳农村商业银行股份有限公司（以下简称贷款人）借款，与原告签订《最高额贷款担保合同》，约定原告为被告兴亚玩具厂从贷款人处借款800000元提供担保，期限自2013年8月20日至2015年8月16日；被告兴亚玩具厂提供反担保，并约定如未依照合同约定期限归还贷款，被告兴亚玩具厂应给付原告代偿款及实现债权的一切费用，并按逾期贷款日万分之八点三的标准向原告给付违约金至款还清之日止。为此，被告兴亚玩具厂与原告签订《最高额抵押反担保合同》，提供位于沭阳县沂涛镇科技路北侧建筑面积为3538.08平方米的房屋一幢作为抵押反担保，并办理了抵押登记。同日，被告刘永春、张洪珍、沭阳县沂涛镇人民政府分别与原告签订《最高额反担保合同》，自愿为兴亚玩具厂的贷款承担连带清偿责任，并约定如主合同项下除本保证外，又有物的担保的，反担保保证人就所担保的全部债务先于或同时于物的担保承担连带保证责任。同日，贷款人与原告、被告兴亚玩具厂签订《最高额保证担保合同》，贷款人与被告兴亚玩具厂签订《流动资金循环借款合同》，并于次日向被告兴亚玩具厂发放贷款800000元，到期日为2015年8月15日。贷款到期后，被告兴亚玩具厂未按约偿还借款本息，贷款人于2015年9月30日从原告帐户上扣划817595.05元，用于清偿被告兴亚玩具厂所欠的借款本息。因四被告至今未向原告清偿，因而成讼。被告兴亚玩具厂辩称：1、原告所诉上述内容均属实，但贷款系用于沭阳县沂涛镇人民政府的厂房建设，且镇政府曾经承诺待厂房完工后，给予兴亚玩具厂220000元的奖励，至今未兑现，故沭阳县沂涛镇人民政府应承担相应的还款责任。2、厂房抵押无效也无法实际履行。因为在办理抵押登记时，厂房还没有所有权证，抵押登记也不明确具体，且该房屋抵押前后，部分房产已被刘永春的合伙人抵押或出卖。3、如沭阳县沂涛镇人民政府能兑现奖励政策，刘永春同意每年还款200000元。4、原告要求按照年利率24%计算违约金明显标准过高，仍要求按照年利率5.9%计算。被告沭阳县沂涛镇人民政府辩称：对提供反担保的事实无异议，但担保行为是政府职能行为，且我政府进行担保主体不适格，不应当承担反担保责任。另外，被告刘永春陈述其是受被告沭阳县人民政府欺骗而投资建厂房，且政府曾经承诺待厂房建成后给予其奖励均不是事实。被告兴亚玩具厂、张洪珍未作答辩。原告为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：1、2013年8月20日原告与被告兴亚玩具厂签订的《最高额贷款担保合同》。合同约定：原告为被告兴亚玩具厂从贷款人处借款800000元提供担保，期限自2013年8月20日至2015年8月16日止；如被告不能按合同约定期限归还贷款，按逾期贷款日万分之八点三收取违约金至还清款之日止。2、2013年8月20日原告与被告兴亚玩具厂签订的《最高额抵押反担保合同》。主要内容是：被告兴亚玩具厂为涉案借款提供反担保，担保范围为：原告为被告兴亚玩具厂代偿的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等）以及原告为实现债权所发生的费用（包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用）。3、编号为沭阳县房乡、镇他字第2741号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》，主要内容是被告兴亚玩具厂以其位于沭阳县沂涛镇科技路北侧、建筑面积为3538.08平方米的厂房作为抵押反担保，权利价值范围为1000000元，设定期限为2013年8月20日至2016年8月19日。4、沭阳县房权证村镇字第××号房产证、沭国用（2013）第20505号土地使用权证，证明抵押房产已经办理了房产证和土地使用权证，抵押权已经设立，原告享有优先受偿权。5、2013年8月20日被告沭阳县沂涛镇人民政府、刘永春、张洪珍分别与原告签订的《最高额反担保合同》，合同约定被告沭阳县沂涛镇人民政府、刘永春、张洪珍自愿为被告兴亚玩具厂的贷款承担连带清偿责任，并约定如主合同项下除本保证外，又有物的担保的，反担保保证人就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任，担保范围同上。6、2013年8月20日贷款人与原告、被告兴亚玩具厂签订的《最高额保证担保合同》，主要内容为原告与贷款人、被告兴亚玩具厂签订保证合同，原告为被告兴亚玩具厂从贷款人处贷款800000元提供担保，担保范围同上。7、2013年8月20日贷款人与被告兴亚玩具厂签订的《流动资金借款合同》及被告兴亚玩具厂向贷款人出具的《借款借据》，证明贷款人与被告兴亚玩具厂签订借款合同，贷款人并于2014年8月21日向被告兴亚玩具厂发放贷款800000元，到期日为2015年8月15日。8、特种转帐借方传票，证明被告兴亚玩具厂贷款到期后未清偿本息，贷款人于2015年9月30日从原告帐户上扣划817595.05元用于清偿被告兴亚玩具厂所欠的贷款本息。9、送达地址确认书，证明被告兴亚玩具厂在进行贷款、被告沭阳县沂涛镇人民政府、刘永春、张洪珍在提供担保、反担保时各自确认了自己准确的送达地址。10、被告兴亚玩具厂出具的具结保证书一份，证明被告兴亚玩具厂承诺在办理抵押登记后60日内将房产证和土地使用证办好并交由沭阳县住房和城乡建设局存档，否则愿意承担一切经济损失。被告刘永春对原告提供的证据1-3、5-10均无异议，对证据4的真实性有异议，请求由法院进行审核；被告沭阳县沂涛镇人民政府对原告提供的证据的真实性均无异议。被告刘永春、沭阳县沂涛镇人民政府未就自己的主张向本院提交相关证据。被告兴亚玩具厂、张洪珍未到庭举证、质证。本院认证意见为：原告提供的除第4份证据外，其他证据均系原、被告在借款、提供担保、反担保过程中形成，均有被告签名、盖章，证据来源及形式均符合法律规定，与本案具有关联性，本院依法予以认定。原告提供的证据4，经本院审核，对其真实性、合法性及关联性均予以确认。本院经审理认定事实如下：2013年8月20日，被告兴亚玩具厂与原告签订《最高额抵押反担保合同》，约定原告为被告兴亚玩具厂从江苏沭阳农村商业银行股份有限公司的借款800000元提供担保，被告兴亚玩具厂提供位于沭阳县沂涛镇科技路北侧建筑面积为3538.08平方米的房屋一幢作为抵押反担保，并在沭阳县住房和城乡建设局办理了抵押物登记，登记证书为沭阳县房乡、镇他字第2741号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》，权利价值为1000000元，担保范围为：原告为被告兴亚玩具厂代偿的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、违约金、手续费等其他费用和损失）以及原告为实现债权所发生的费用（包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用）。2013年8月20日，原告与被告沭阳县沂涛镇人民政府、刘永春、张洪珍签订《最高额反担保合同》，三被告均自愿为兴亚玩具厂的贷款承担连带清偿责任，并约定如主合同项下除本保证外，又有物的担保的，反担保保证人就所担保的全部债务先于或同时于物的担保承担连带保证责任，担保范围同上。2013年8月20日，被告兴亚玩具厂为贷款与原告签订《最高额贷款担保合同》。合同约定原告为被告兴亚玩具厂从贷款人借款800000元提供担保，期限自2013年8月20日起至2015年8月16日止；被告兴亚玩具厂提供反担保，约定如未依照保证合同约定期限归还贷款的，被告兴亚玩具厂应给付原告代偿款及实现债权的一切费用，并按逾期贷款日万分之八点三的标准向原告给付违约金至代偿款还清之日止。同日，贷款人与原告、被告兴亚玩具厂共同签订《最高额保证担保合同》，约定由原告为被告兴亚玩具厂在贷款人处形成的主债务800000元提供连带责任担保；贷款人与被告兴亚玩具厂签订《流动资金借款合同》，并于2014年8月21日向被告兴亚玩具厂发放贷款800000元，到期日为2015年8月15日。贷款到期后，被告兴亚玩具厂未按约偿还借款本息，贷款人于2015年9月30日从原告账户上扣划817595.05元用于清偿被告兴亚玩具厂所欠的贷款本息。因四被告至今未向原告清偿。故原告诉至法院，请求处理。因双方约定的违约金计算标准过高，原告自愿将其调整为以800000元本金为基数，从代偿之次日起按照年利率24%计算至款还清之日止。另查明：编号为沭阳县房乡、镇他字第2741号他项权证下抵押登记的房屋分别于2013年11月25日取得了房权证、于2013年9月24日取得了土地使用证。本院认为：贷款人与被告兴亚玩具厂签订借款合同，原告为被告兴亚玩具厂贷款提供担保，被告兴亚玩具厂、刘永春、张洪珍、沭阳县沂涛镇人民政府向原告提供反担保，均系合同双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同各方应当依照合同约定行使权利，履行义务。贷款人向被告兴亚玩具厂发放贷款后，被告兴亚玩具厂未按合同约定清偿贷款本息，从原告的帐户中扣划款项用于清偿该笔贷款本息后，原告依法有权向被告兴亚玩具厂追偿。对合同约定的违约金部分，虽然合同双方作出了明确约定，即按照按照日万分之八点三计算违约金，但该标准明显过高，现原告自愿调整为以800000元本金为基数，从代偿之次日起按照年利率24%计算至款还清之日止，不违反法律规定，本院依法予以准许。关于抵押合同是否有效及抵押权是否设立问题。虽然涉案房屋在办理抵押登记时尚未取得房权证和土地使用权证等，但物权能否实现并不影响合同的效力，物权行为与债权行为是并行的两个概念，不能以物权行为的效力来推定债权行为的效力。该类抵押物只是在进行抵押时没有合法的审批手续，违反了行政管理方面的要求，但其违法性尚不足以否定抵押合同的效力，据此，依合同缔约自由原则，本院认定抵押合同有效。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条之规定，债务人或第三人有权处分的建筑物等财产可以抵押。“有权处分”的前提是财产必须合法且可以流通、转让。原、被告双方就涉案财产设立担保的目的是抵押人不履行到期债务时，抵押权人可以对抵押的财产依法进行转让、变价以清偿债务，从而实现抵押担保的目的；若不具备转让性，则抵押财产无法实现其价值，亦难以实现抵押担保的目的，设立抵押权变得没有意义。本案中，涉案抵押房屋已经取得相关审批手续，并已办理了房权证和土地使用权证，房屋已经具备可转让性，并能进入流通领域实现其交换价值，抵押权人欲以拍卖、变卖涉案抵押物所得价款优先受偿的目的能够实现，故抵押权已经设立。综上，原告要求对涉案抵押房屋拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权的诉讼请求成立，本院依法予以支持。关于被告沭阳县沂涛镇人民政府是否应承担保证责任及责任如何确定问题。被告沭阳县沂涛镇人民政府系国家机关，其与原告签订的《最高额反担保合同》违反了法律的强制性规定，属无效合同。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定：主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。原告及沭阳县沂涛镇人民政府对该保证合同无效均具有过错且过错程度相当，沭阳县沂涛镇人民政府应对被告兴亚玩具厂不能清偿债务部分的二分之一承担赔偿责任，故原告的该部分诉讼请求，有事实和法律依据，本院依法予以支持。关于被告刘永春辩解其系受被告沭阳县沂涛镇人民政府欺骗而投资建设厂房、镇政府应对其进行奖励等，因被告沭阳县沂涛镇人民政府予以否认，被告刘永春亦未提供证据证实，且与本案不具有关联性，故对其辩解意见，本院在本案中不作审理。被告刘永春、张洪珍自愿为被告兴亚玩具厂的贷款向原告提供连带责任保证，合同对保证范围、保证方式、保证期间等都作出了明确约定，且约定了在既有保证又有物的担保的情况下，保证人自愿就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任，故应承担连带保证责任。被告兴亚玩具厂、张洪珍经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案的正常审理。综上，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告沭阳县兴亚玩具厂于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司代偿款817595.05元及违约金（以800000元为基数，从2015年10月1日起按照年利率24%计算至实际给付之日止）；二、被告刘永春、张洪珍对本判决确定的上述第一项债务承担连带清偿责任；三、原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司有权在1000000元限额内就被告沭阳县兴亚玩具厂提供抵押的登记编号沭阳县房乡、镇他字第2741号他项权证下的房屋的拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权；四、被告沭阳县沂涛镇人民政府对本判决第一项确定的债务就被告沭阳县兴亚玩具厂不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13276元，已减半收取6638元，保全费5000元，共计11638元，由被告沭阳县兴亚玩具厂、刘永春、张洪珍、沭阳县沂涛镇人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费13276元（该院开户行：中国农业银行宿城支行，户名：宿迁市财政局国库处，帐号：46×××80）。审 判 员 祝红娟二〇一六年九月六日法官助理 沃律江书 记 员 周纪昕书 记 员 蒿美婷附录法律条文《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十六条被担保的债权既有物权的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证人担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效的，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。