江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宁商终字第282号
上诉人（原审被告）南京东方仙境酒店管理有限公司，住所地在江苏省南京市江宁区汤山街道温泉路8号。
法定代表人赵敏，该公司经理。
委托代理人李春香，江苏宏林律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）于捷，男，1961年10月22日生，汉族。
委托代理人高成干，北京市康达（南京）律师事务所律师。
原审被告周琳，女，1957年4月2日生，汉族。
原审被告袁光佩，男，1968年11月9日生。
原审被告陈辉，男，1954年8月5日生。
原审被告陈虹，女，1948年7月6日生，汉族。
原审被告张华德，男，1941年11月6日生，汉族。
上诉人南京东方仙境酒店管理有限公司（以下简称东方仙境公司）因与被上诉人于捷、原审被告周琳、陈辉、袁光佩、陈虹、张华德民间借贷纠纷一案，不服南京市鼓楼区人民法院（2012）鼓商初字第1032号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月24日立案受理，并依法组成合议庭，于2014年5月26日公开开庭进行了审理。上诉人东方仙境公司的委托代理人李春香、被上诉人于捷的委托代理人高成干到庭参加诉讼。原审被告周琳、陈辉、袁光佩、陈虹、张华德经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
于捷一审诉称：2010年11月17日，东方仙境公司向于捷借款15万元用于支付律师咨询费。同年11月23日、11月29日、12月6日，东方仙境公司分别向于捷借款100万元、100万元、135万元，用于购买房屋及土地。2011年2月，东方仙境公司向于捷借款6万元用于支付律师费。同年5月11日，东方仙境公司向于捷借款64.8万元用于支付其他债权人的利息。此外，于捷代东方仙境公司支付工人工资及社保费14475元，并垫付招待费。请求判令：一、东方仙境公司偿还借款本金4222475元，并支付利息（其中本金70万元自2012年1月16日起至2012年5月16日止按同期银行贷款利率计算，自2012年5月17日起至实际给付之日止按同期银行贷款利率的四倍计算，本金350万元自2011年8月16日起至2011年11月15日止按月利率1%计算，自2011年11月16日起至2012年5月16日止按月利率1.5%计算，自2012年5月17日起至实际给付之日止按同期银行贷款利率的四倍计算）；二、周琳、袁光佩、陈辉承担连带清偿责任；三、陈虹、张华德在继承张弛遗产的范围内承担连带清偿责任。
东方仙境公司、周琳、袁光佩、陈辉一审辩称：于捷与东方仙境公司之间不存在借贷关系，其提供的款项系其作为股东的出资，其支付律师费、工人工资、社保费及招待费均系投资行为。而且，周琳、袁光佩、陈辉并未提供担保，不应承担担保责任。请求法院判决驳回于捷的诉讼请求。
陈虹、张华德一审辩称：陈虹、张华德对张弛生前所从事的经营活动并不知情，请求法院依法处理。
原审法院经审理查明：2010年10月，王康、季凡、陈辉、周琳、张弛出资设立东方仙境公司，张弛任该公司法定代表人。2010年11月15日，东方仙境公司向于捷出具指示交付委托书，要求于捷将东方仙境公司所借的350万元中的15万元于2010年11月17日汇入周露璐帐户，用于支付律师咨询费，其中的100万元、100万元、135万元分别于2010年11月23日、11月29日、12月6日汇入东方仙境公司账户，均用于购买房屋及土地。于捷收到上述指示交付委托书后，即按东方仙境公司的要求履行了交付借款350万元的义务。2011年2月，东方仙境公司向于捷借款6万元，由付德佳交陈辉支付律师费。2011年5月11日，张春阳向于捷出具收条，收到于捷转交东方仙境公司用于支付利息及综合费用的款项合计64.8万元，其中现金32.4万元，另转帐32.4万元。2011年5月26日，于捷代东方仙境公司向付德佳支付工人工资及社保费14475元。2011年8月18日，周琳、袁光佩、张弛、陈辉形成了东方仙境公司“全体股东决议”，并加盖了东方仙境公司的公章，其主要内容为：周琳于2011年8月16日接管东方仙境公司，并负责至2012年1月15日支付于捷个人借给公司的约70万元（以实际票据结算数为准），自2011年8月16日起对350万元按月利率1%计算利息，自2011年11月16日止按月利率1.5%计算利息，于2012年5月16日支付完毕，如不能按期支付，于捷同意顺延三个月，三个月的利息按实际结欠本金以3%计算利息，自该决议生效起于捷、张弛不再是公司股东，不再承担公司的风险，也不再享有公司股东的权益。2012年7月，东方仙境公司的股东变更为赵敏、陈泾，赵敏为该公司法定代表人。2012年9月4日，张弛在上述款项的帐目清单上注明“以上为东方仙境公司向于捷的个人借款，由股东签字担保，情况属实”，张弛、周琳、袁光佩、陈辉均在该帐目清单上签字确认。后张弛去世，其法定继承人为陈虹、张华德。于捷索款未果，诉至法院。
原审法院认为：于捷根据东方仙境公司指示交付委托书交付的借款350万元，由付德佳经办向于捷借款用于支付东方仙境公司应付的律师费6万元，由张春阳经办收到于捷转交东方仙境公司用于支付利息及综合费用的款项64.8万元，以及于捷代东方仙境公司向付德佳支付的工人工资及社保费14475元，上述款项后经东方仙境公司在“全体股东决议”上加盖公章进行确认，并明确了还款期限和利息的计算标准，故于捷与东方仙境公司之间的借款合同成立，东方仙境公司应按约定履行还本付息的义务。东方仙境公司、周琳、袁光佩、陈辉关于于捷与东方仙境公司之间不存在借贷关系，于捷提供的款项系其作为股东的出资，其支付律师费、工人工资、社保费及招待费均系投资行为的抗辩观点，不能成立，不予采纳。因东方仙境公司承诺的逾期偿还借款顺延三个月而按月利率3%计算利息的标准过高，于捷主动将标准调低为银行同期贷款利率的四倍，符合法律规定，予以支持。鉴于张弛于2012年9月4日在帐目清单上注明“以上为东方仙境公司向于捷的个人借款，由股东签字担保”，且实际张弛、周琳、袁光佩、陈辉均在该帐目清单上签字，其签字行为均应认定提供保证的真实意思表示，因未明确约定保证方式，故其均应按照连带责任保证承担保证责任。周琳、袁光佩、陈辉关于其未为东方仙境公司的债务提供担保的理由，不能成立，不予支持。在张弛去世后，其法定继承人陈虹、张华德应在继承张弛遗产的范围内承担连带保证责任。周琳、袁光佩、陈辉、陈虹、张华德在承担保证责任后，就其实际清偿部分有权向东方仙境公司追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国继承法》第三十三条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第一条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原审判决：一、东方仙境公司于判决生效之日起十日内一次性偿还于捷借款本金4222475元，并支付利息（其中本金70万元自2012年1月16日起至2012年5月16日止按同期银行贷款利率计算，自2012年5月17日起至实际给付之日止按同期银行贷款利率的四倍计算，本金350万元自2011年8月16日起至2011年11月15日止按月利率1%计算，自2011年11月16日起至2012年5月16日止按月利率1.5%计算，自2012年5月17日起至实际给付之日止按同期银行贷款利率的四倍计算）；二、周琳、袁光佩、陈辉对东方仙境公司本案债务承担连带清偿责任，陈虹、张华德在继承张弛遗产的范围内承担连带清偿责任，在承担保证责任后，有权就其实际清偿部分向东方仙境公司追偿。一审案件受理费49760元、保全费5000元，合计54760元，由东方仙境公司负担（此款于捷已预交，东方仙境公司于判决生效之日起十日内直接给付于捷）。
东方仙境公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定事实不清，证据不足。原审认定2011年8月18日周琳、袁光佩、张驰、陈辉形成的东方仙境公司全体股东决议至今生效的事实不能成立。该决议第四条规定“股东张驰投资30万元由周琳负责退还给张驰（退款方法和利息参照支付于捷的方案执行）。考虑公司项目的延续性，其他股东权益由周琳与其再议。在约定期限内，如有股东不配合办理相关手续，或造成周琳无法接管公司，本协议将自动失去约定法律效力”。该决议第五条规定“自本决议开始生效起于捷、张弛两位将不再是公司股东，不再承担公司的风险，也不再享有公司股东的权益”。该协议的生效时间为2011年8月18日下午4时30分。该协议的生效条件包括两个方面，一是其他股东应配合周琳办理法定代表人变更登记等手续；二是周琳正式接管东方仙境公司。显然这两个条件都未成就。因为该案中上诉人协议后并未向工商部门申请公司法定代表人变更登记，该公司法定代表人仍为张驰，故可见周琳并未实际接管公司，符合协议失效条款的规定。上诉人2011年9月12日的股东大会召集人和主持人都是张驰，该会议纪要可以显示张驰在“决议”生效后仍为公司股东且行使股东权利，这明显违反了决议第五条规定。二、原审法院由“账目清单”认定上诉人确认该笔借款及周琳、袁光佩、陈辉、张驰的继承人陈虹与张华德五人对此承担连带保证责任的事实不能成立。由于“账目清单”上张驰2012年9月4日所签的“以上为东方仙境公司向于捷的个人借款，由股东签字担保，情况属实”的说明之前，上诉人已因欠账而转手他人，法定代表人由张驰更换为赵敏，同时该“账目清单”上张弛所签的“说明”、笔迹也与张驰、周琳、袁光佩、陈辉当时所签的笔迹不一致，故张驰完全存在恶意证明的可能性。该“说明”不足以证明存在上诉人确认该笔借款及担保人承担担保责任的事实。请求二审法院撤销原审判决，依法改判或发回重审，一、二审诉讼费用全部由被上诉人负担。
上诉人东方仙境公司为支持其上诉请求，二审中提供股东会议记录、增资协议、股东会决议、股东会签到记录、保密合同等证据复印件，欲证明被上诉人是上诉人的股东，且被上诉人一直以股东身份参与上诉人的经营管理，上诉人的公章大部分时间都是在被上诉人处保管，被上诉人曾经任上诉人的总经理。
被上诉人于捷辩称：一、原审认定事实清楚，适用法律正确，认定借贷关系的证据充分。2011年8月18日上诉人的股东会决议不论从形式上还是内容上均证明了上诉人与被上诉人之间形成的民间借贷关系及借款数额、借款期限、利息标准等这一客观事实。从形式上看，有周琳、陈辉等人的签字确认，并且加盖了上诉人公司的公章予以认可，从内容上看，明确清楚地确认了上诉人的借款期限、还款数额、利息标准，结合被上诉人原审中提供的指示交付委托书、银行转账记录凭证、上诉人的现金记账等交付证据，以及原审被告签字的2012年9月4日账目清单等相关证据，足以证明被上诉人与上诉人之间的借贷关系，借款数额，还款期限及利息约定等一系列事实都是当事人的真实意思表示。二、2012年9月4日的账目清单，原审认定周琳、陈辉等对债务的担保清楚，账目清单清楚写明股东担保，原审被告均签字确认，应该依法承担连带责任，且该证据证明了上诉人和被上诉人借款关系的事实，上诉人主张因签字时股东的股份已经转让给了他人，故股东不承担担保责任是没有任何法律依据的。依据担保法规定，上诉人的该理由不是担保无效的法律事由，且周琳、陈辉等人在账目清单上签字的时候对于股份已经转让是明知的，故周琳、陈辉等人承担担保责任依法成立。上诉人主张账目清单上说明不是张驰所写，没有提供证据证明，又没有申请司法鉴定，根据担保法的规定该情形不影响担保的效力。上诉人主张张驰存在恶意证明的可能性，纯属上诉人的猜测，没有证据证明。原审判决事实认定清楚，判决正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
对上诉人二审中提供的证据，被上诉人认为没有原件，无法判断该证据的真实性，被上诉人不是上诉人的股东，即使这些证据是真实的，也不能证明被上诉人是上诉人的股东；因为从增资来看，上诉人的注册资本是50万元，到2012年7月上诉人的股东变更为赵敏、陈泾后，注册资本仍然是50万元，所以不存在增资一说；上诉人提供的证据没有一份是股权转让协议，且上诉人二审中提供的证据不属于新证据；这些复印件只能说明于捷曾经有过想做股东的意思表示，但是事实表明最终于捷没有成为上诉人的股东；于捷确实曾经担任过上诉人公司的总经理。
因上诉人二审中提供的证据均系复印件，且被上诉人对该证据的真实性未予确认，故本院对该证据的真实性不予认可。
上诉人东方仙境公司与被上诉人于捷对原审法院查明的事实无异议，但上诉人认为原审遗漏了被上诉人实际上把借款作为投资款或者是受让股权的转让款投入公司的事实，双方之间名为借款实为增资或股权转让关系。本院对原审查明的事实予以确认。
本院另查明，2011年8月18日张驰、周琳、袁光佩、陈辉签字的东方仙境公司全体股东决议第四条内容为“股东张驰投资30万元由周琳负责退还给张驰（退款方法和利息参照支付于捷的方案执行）。考虑公司项目的延续性，其他股东权益由周琳与其再议。在约定期限内，如有股东不配合办理相关手续，或造成周琳无法接管公司，本协议将自动失去约定法律效力”。
经当事人确认，二审归纳争议焦点为：一、2011年8月18日的全体股东决议是否生效；二、被上诉人与上诉人之间是借款关系还是投资或股权转让关系。
本院认为，关于2011年8月18日的全体股东决议是否生效的问题。2011年8月18日的全体股东决议第四条虽明确“在约定期限内，如有股东不配合办理相关手续，或造成周琳无法接管公司，本协议将自动失去约定法律效力”，但上诉人未能提供证据证明该决议形成后，有股东不配合办理相关手续或造成周琳无法接管公司的情形，故上诉人主张该决议未生效，缺乏依据，本院不予采信。关于被上诉人与上诉人之间是借款关系还是投资或股权转让关系的问题。被上诉人要求上诉人返还的4222475元借款均有相应证据印证，其中350万元有2010年11月15日的指示交付委托书、支付凭证、2011年8月18日的全体股东决议及2012年9月4日的账目清单等证据印证，其余722475元，也有相应收条、现金账、2011年8月18日的全体股东决议及2012年9月4日的账目清单等证据印证，故应当认定被上诉人与上诉人之间是借款关系。上诉人主张被上诉人与上诉人之间是投资或股权转让关系，依据不足，本院亦不予采信。2012年9月4日的账目清单上已经明确由股东签字为上诉人向被上诉人的上述借款担保，张驰、周琳、陈辉、袁光佩四人在该账目清单上签字，故张驰、周琳、陈辉、袁光佩四人应对上诉人向被上诉人的上述借款承担担保责任。上诉人主张张驰存在恶意证明的可能性，没有依据，不应予以采信。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第（一）项第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费49760元、公告费600元，合计50360元，由上诉人东方仙境公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏云义
审 判 员 刘阿珍
代理审判员 王方方
二〇一四年六月六日
书 记 员 唐姮鑫