北京市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）京02刑终129号
原公诉机关北京市东城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）高国刚，男，1958年8月2日出生于北京市，汉族，大学文化，原系北京中侨联文化交流中心职员，住本市东城区；2007年1月因犯招摇撞骗罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年；因涉嫌犯诈骗罪，于2015年11月10日被羁押，同年12月17日被逮捕；现羁押在北京市东城区看守所。
辩护人杨大飞，北京市康达律师事务所律师。
辩护人罗娟，北京市康达律师事务所律师。
北京市东城区人民法院审理北京市东城区人民检察院指控原审被告人高国刚犯招摇撞骗罪一案，于2017年12月28日作出（2016）京0101刑初833号刑事判决。在法定期限内，原审被告人高国刚对原审判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人高国刚，审阅了高国刚辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
北京市东城区人民法院判决认定：被告人高国刚于2008年6月经他人介绍在本市东城区某会所与胡某相识，高国刚称其系北京中侨联文化交流中心（以下简称中侨联）的副主任，中侨联是国家安全部门的派出机构，自己是国家安全部门的副局长，胡某表示其亲戚张某1因涉黑被昌平公安机关拘押，希望高国刚帮忙“捞人”。后高国刚提出需胡某交纳人民币20万元，由中侨联向司法机关出具“保函”，使张某1能够得以释放。胡某向张某1女儿刘某1索得人民币20万元。后胡某在本市东城区金桥公寓交付10万元，高国刚向其出示了以中侨联名义给昌平区司法机关出具的要求从轻处理张某1的函件。同年7月，胡某按照高国刚的要求，将剩余10万元交予中侨联工作人员卢某，卢出具了收条。后胡某与高国刚失去联系，遂向北京市公安局（原）崇文分局刑侦支队以高国刚涉嫌诈骗报案。2009年7月17日，崇文分局刑侦支队约高国刚女友柴某到支队谈话时，发现其陪同人员即为高国刚，立即对高进行传唤。后高国刚于2011年以中侨联的名义退还张某1及其亲属人民币10万元。2015年11月10日，北京市公安局重案支队在本市朝阳区外交公寓将高国刚抓获。
原判认定上述事实的证据有：
1、被告人高国刚在侦查机关的供述证实，2008年6月间，其在东城区某会所与胡某相识，介绍自己是国家安全部下属单位工作人员。后胡某请求高国刚帮忙，将暴力抗法的张某1捞出来。经请示上级领导赵某同意，答应以中侨联名义给司法机关出具要求从轻处理张某1的函件，并提出由胡赞助为迎奥运而举办的书画笔会20万元。在中侨联办公室收取胡10万元，在温都水城笔会收取10万元。赵某出具了2份函件，交由其，其向胡某出示了上述函件，后由赵某在温都水城笔会上交给相关领导。2011年底，经朝阳刑警队的民警于某联系，其以中侨联名义退赔张某1家属10万元。
2、被害人胡某的陈述证实，2008年6月，其与高国刚在东城区某会所相识，高国刚介绍自己是中侨联的副主任，中侨联是国家安全部的派出机构。后其请高国刚帮忙办理张某1被释放的事。高国刚说自己是国家安全部的副局长，还给其看了安全部证件。当时高国刚还说他的车有好几副车牌，根据工作需要来换车牌照，他的车进出国家安全部都没有问题。后高国刚对其说已经跟局长说好，由中侨联出函将张某1保释。第二天在金桥公寓，应高国刚要求，胡某给了高10万元，高说钱是中侨联要的。随后，高国刚在翠微大厦后面小区里的1个咖啡店，给其看了1份以中侨联名义出具的函件。十几天后，应高国刚要求，其在温都水城见到赵某，赵某表示会跟相关部门打招呼，其拿出事先准备好的10万元，赵让把钱交给办公室主任卢某，卢手写了1个收条。其办理张某1的事，收取了张某1女儿刘某120万元。
3、证人赵某的证言证实，高国刚是中侨联外联干部，中侨联是安全部的派出机构，胡某是高国刚介绍来的，说他是做生意的，要赞助中侨联承办的迎奥运倒计时30天笔会活动，胡某的表姐因涉嫌违法犯罪被昌平公安机关拘留，希望本单位帮忙从轻处理，故其以中侨联的名义按照高国刚要求出了1份函给昌平公安机关。该函在笔会当天其交给了温都水城的办公室主任刘某2，让他转交给昌平办公室主任曹某。过了大约1个星期，其打电话问曹某，曹说这事不能管，已经涉黑了，所以后来就没管。胡某的赞助款是办公室副主任卢某收取的。其只在大厅见过胡某，双方相距几十米。
4、证人刘某3的证言证实，胡某想让高国刚帮忙“捞人”，高国刚说要花10万元或20万元经费，后在金桥公寓吃饭的时候，胡某交给高国刚1个装钱的袋子。
5、证人王某1的证言及其在侦查机关所做辨认笔录证实，高国刚自称是安全部的副局长，为帮助胡某捞人，能出证明文件，证明胡某要捞的人是安全部的，收了胡10万元。其去过高国刚在翠微路的办公室，在那里见过赵某，在温都水城也见过赵某。王某1辨认出高国刚。
6、证人陈某的证言及其在侦查机关所做辨认笔录证实，高国刚自称国家安全局的局长，能帮胡某的大姐出份安全局的函，用这份函就能把人捞出来，办成这件事需要20万元，前期先付10万元。在金桥公寓吃饭当晚，胡某给了高国刚10万元，后去了高国刚办公室。陈某辨认出高国刚。
7、证人卢某的证言证实，高国刚是中侨联副主任，在温都水城笔会当天，应高国刚要求并请示赵某，接收姓胡的赞助费10万元，并出具了收条。所收钱款经赵某同意发放给与会画家。
8、证人姚某的证言证实，2008年7月，中侨联在温都水城举办笔会，将收取的胡某赞助费全部发给与会书画家，每位画家发多少钱由赵某定。
9、证人刘某2的证言证实，赵某在筹办笔会期间为东小口的村长被抓之事，要求其向昌平区委办公室递交1张函件。
10、证人曹某证言证实，其参加过温都水城笔会，赵某从来没有跟其提过想要帮什么女村长的事儿。
11、证人柴某的证言证实,高国刚是中侨联的副主任，其见过聘书，中侨联给高国刚发工资，其见过工资条。
12、证人刘某1的证言证实，其母亲张某1被抓后，其找胡某帮忙，胡说他可以找1个安全局的老高，帮忙铲这事，其在河南大厦给了胡某20万元。后通过民警于小路，这个姓高的退回10万元。
13、证人张某1的证言证实，其因暴力抗法被抓后，女儿刘某1给了胡某20万元求胡某帮忙铲事。在其刑满释放后，通过他人索回10万元。
14、证人于某的证言证实，其于2011年帮张某1从高国刚处追回10万元。
15、证人王某2、王某3的证言证实，2011年于某帮张某1从高国刚处追回10万元。
16、保证书复印件1份证实，张某1、刘某1收到中侨联10万元。
17、工商税务登记材料等证实，赵某曾任北京中侨联文化交流中心法定代表人。
18、中侨联出具的证明证实，2008年7月8日温都水城“中国根”奥运专题笔会收到胡某赞助款并全部直接给书画家作为润笔费，没有出入账记录。
19、刑事判决书证实了张某1因犯妨害公务罪被判处刑罚的情况。
20、刑事判决书及证人张某2的证言证实了被告人高国刚曾被刑事处罚的情况。
21、北京市公安局（原）崇文分局出具的到案经过证实，2009年7月17日，崇文分局刑侦支队约高国刚女友柴某来支队谈话时，发现其陪同人员即为高国刚，立即对其进行传唤的情况。
22、北京市公安局重案支队出具的到案经过证实，该支队民警于2015年11月10日在本市朝阳区外交公寓7楼442号内将高国刚抓获。
23、北京市公安局人口信息查询打印表证实了被告人高国刚的身份情况。
根据上述事实及证据，北京市东城区人民法院认为，被告人高国刚曾因犯招摇撞骗罪被判处有期徒刑，但其不思悔改，在缓刑考验期内，又冒充国家机关工作人员招摇撞骗，其行为妨害了社会管理秩序，已构成招摇撞骗罪，依法应予刑罚处罚。故判决：一、撤销河北省沧州市中级人民法院（2006）沧刑终字第258号刑事判决书，以招摇撞骗罪判处被告人高国刚有期徒刑三年，缓刑四年之缓刑；二、被告人高国刚犯招摇撞骗罪，判处有期徒刑二年；与前罪所处有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑四年。
高国刚的上诉理由为：原判量刑过重。其辩护人杨大飞、罗娟的辩护意见为：原判认定事实不清，高国刚并没有故意虚构国家安全部工作人员的身份，不构成招摇撞骗罪；高国刚已经退赔，故即使认其构成犯罪，亦属情节显著轻微，建议二审法院对高国刚从轻处罚或免于刑事处罚。另，原审法院审理期限过长，程序违法。
经二审审理查明，原判认定高国刚犯招摇撞骗罪的事实是正确的。证明上述事实的证据经原审法院举证、质证，本院审核属实，予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）高国刚曾因犯招摇撞骗罪被判处刑罚，仍不思悔改，在缓刑考验期内，又冒充国家机关工作人员招摇撞骗，其行为妨害了社会管理秩序，已构成招摇撞骗罪，依法应予惩处。高国刚辩护人所提原判认定事实不清，高国刚并没有故意虚构国家安全部工作人员的身份，不构成招摇撞骗罪；原审法院审理期限过长，程序违法的辩护意见，经查，高国刚冒充国家安全机关工作人员的犯罪事实，有证人证言在案为证，且其亦曾予以供述，足以认定；原审法院审理该案件时间较长，系经检察机关延期审理及依据法律程序延长审理期限，符合刑事诉讼法规定，并不存在程序违法情况，故对上述辩护意见，本院不予采纳。高国刚关于原判量刑过重的上诉理由及其辩护人所提高国刚已经退赔，其情节显著轻微，建议二审法院对高国刚从轻处罚或免于刑事处罚的辩护意见，经查，原审法院已充分考虑了高国刚的犯罪行为、社会危害性、认罪态度，以及其所具有的退赔等酌定情节，对其作出了罪刑相适应的判决，其所犯罪行并非情节轻微，不符合免于刑事处罚条件，故对高国刚的上诉理由及其辩护人的此节辩护意见，本院不予支持。一审法院根据高国刚犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度所作出的判决，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉人高国刚的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 硕
审判员 金昌伟
审判员 韩绍鹏
二〇一八年三月二十日
书记员 沈新宇