.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省平凉市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）甘08民终448号上诉人（原审被告）：张某1，甘肃省庄浪县人，住庄浪县。上诉人（原审被告）：张某2，甘肃省庄浪县人，住址同上。二上诉人共同委托诉讼代理人：牛某1，甘肃三重律师事务所律师（特别代理）。被上诉人（原审原告）：柳某，甘肃省庄浪县人，住庄浪县。被上诉人（原审原告）：牛某2，甘肃省庄浪县人，住庄浪县。二被上诉人共同委托代理人：李某，甘肃晨东律师事务所律师（一般代理）。上诉人张某1、张某2与被上诉人柳某、牛某2建设工程合同纠纷一案，不服庄浪县人民法院于2017年4月12日作出的（2017）甘0825民初152号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人张某1、张某2及其共同委托诉讼代理人牛某1、被上诉人柳某、牛某2及其共同委托诉讼代理人李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某1、张某2上诉请求：请求二审法院依法撤销一审判决，发回重审或驳回被上诉人诉讼请求；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审程序违法，依法应当撤销原判决、发回重审；2、一审法院认定主要事实错误，查明案件事实不清，证据不足，适用法律亦错误，应当驳回被上诉人的诉讼请求；3、一审法院适用法律错误。柳某、牛某2辩称：1、上诉人的上诉理由缺乏事实依据及法律根据，首先上诉人提出说一审程序违法，程序违法的理由恰恰没有法律依据，其提出要撤销原判、发回重审，法律以及最高院司法解释对发回重审案件有严格要求，上诉人提出的上诉理由不是撤销原判及发回重审的理由。上诉人认为一审法院错列当事人，但是一审中上诉人及被上诉人都有明确陈述，在一审判决中有明确反映，二审庭审中张某1也承认自己不会写字，所以合同是儿子张某2代他签字的，但是合同是张某1和柳某、牛某2履行的，张某1是合同权利义务真正的承担人之一，因此，一审法院没有错列当事人。在合同结算的过程中，张某1给柳某、牛某2共同打了欠条，如果说牛某2不是合同当事人，那么上诉人只需要向柳某一个人出具收据就可以了，因此为什么有的收据上诉人是向柳某、牛某2共同出具的，应当向法庭陈述清楚。张某1负责工程的修建及结算，是实际合同的履行者和执行者，没有必有把其他家庭成员列为被告。2、上诉人的第二点理由说原审法院的证据是什么，就是上诉人给被上诉人打的欠条，这个证据也是双方都认可的，没有违反法律程序。3、上诉人说其与被上诉人之间没有结算协议，不等于没有结算，打的欠条实际就是结算的结果，被上诉人在一审中提交了结算的过程，总共的工程款是80多万，减去已经支付和扣除的款项下剩26万多，这是结算的结果，不是一审法院捏造的，上诉人的上诉理由没有事实根据。4、上诉人说一审法院查明主要事实错误，认为对于本案欠款的事实认定错误，但是本案欠款多少应当是双方都没有异议的部分，被上诉人一审起诉了29万多，一审法院判处了26万多，减去的3万多元也是上诉人认可过的，因此欠款是清楚的，一审判决书中的法律依据讲的是很清楚的。建筑面积都是双方核定的，至于庄浪县当时修建房屋的价格是多少，上诉人在一审中没有提出任何依据。5、89万元在一审中认定的很清楚，并且都是有证据证实的，上诉人提出需要经过鉴定确定工程量，但是在一审中上诉人并没有提出哪一项需要经过鉴定，也没有向法院提出申请并交纳鉴定费。在一审中，上诉人提出差距是17万元，既然没有结算，那么怎么得来差距是17万元，并且一审中上诉人提交了很多证据，都没有证明差距是17万元。因此，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉。柳某、牛某2向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告给付原告工程价款261400元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：二原告系合伙关系，二被告系父子关系。2014年3月6日，原、被告经协商一致，签订了《房屋修建合同》，由原告承包修建被告位于××庄房，一层为框架结构，二、三、四层为砖混结构，屋顶为双屋面；承包方式为包工包料，工程价款按每平方米1250元核算；并约定了付款方式：进入工地付20%的进料款，一层封顶付20%，二层封顶付20%，三层封顶付20%，工程竣工后付20%，保留3%的维修款，一年后付清。合同签订当日，原告即带领工人进入工地施工，被告张某1监工。2014年10月，工程竣工，被告对工程进行了验收并使用。2016年1月5日，二原告与被告张某1对工程造价及工程欠款进行了核算，工程造价按每平方米1200元核算为89万元，扣减被告已支付工程款47.8万元和被告自行施工工程款114789元，被告尚欠原告297211元，被告张某1向原告出具了数额为297000元的欠条一张，之后，在原告的催要下，被告又支付35600元，至今尚欠261400元工程款未付，无奈，原告于2016年11月23日向法院起诉，在法院审理期间，被告承诺尽快付款，原告遂撤回诉讼，可之后，经原告多次催要，被告拒绝支付原告欠款。被告之行为，严重损害了原告的经济利益，为维护原告的合法权益，特具状人民法院，具体诉讼请求如上。一审法院认定事实：1、关于原告牛某2、被告张某1诉讼主体是否适格的问题。原告柳某与原告牛某2系合伙承包修建被告楼房，依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十条的规定，在诉讼中，未依法登记领取营业执照的个人合伙的全体合伙人为共同诉讼人。因此，牛某2作为原告起诉被告符合法律规定。根据被告的辩称，被告张某1因不识字未在合同上签字，但合同内容是由其负责与原告协商，在工程建设中负责监工，又与二原告进行工程结算，因此，张某1作为被告参加诉讼，有利于查明案件事实，符合法律规定。2、关于工程造价问题。原、被告在签订合同时，对工程造价未有书面约定，存在瑕疵，双方均有过错，以致双方对于工程造价约定有分歧，但在2016年1月5日，二原告与被告张某1在结算时按每平方米1200元进行结算，可认定双方对工程造价的重新确认，双方在此基础上对工程款进行结算，并对工程欠款数额签字盖指印予以确认，被告张某1向二原告出具的欠条具有法律效力。对于被告辩称是在原告的强逼下结算并出具欠条的陈述不予采信，因为被告除其陈述外未有其他证据证明，而原告提供的证人赵某在法庭中的证言可证明双方是在自愿协商的基础上进行结算的。至于被告辩称工程交工日期，因原告在庭审中对于延期付款利息的请求已放弃，故不再认定。一审法院认为，根据庭审查明的事实及原告的诉讼请求，二原告合伙为被告家修建四层楼房，双方为此在自愿协商的基础上签订了《房屋修建合同》，但因二原告未有相应建筑资质，故原、被告所签订《房屋修建合同》应为无效合同。合同虽然无效，但二原告所承包修建楼房被告已占有使用，被告应依双方结算支付原告工程款，工程款的数额应以原、被告结算数额89万元为准，扣减被告已支付工程款和被告自行施工工程款，至今尚欠原告261400元工程款未付，故二原告的诉讼请求符合法律规定，应予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十七条及《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》之相关规定，判决如下：被告张某1、张某2在本判决生效后两个月内清偿原告柳某、牛某2建设工程款261400元。二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。二审中，张某1、张某2提交房屋修建情况的照片12张及2016年1月5日欠条1张。经质证，本院认为，张某1、张某2提交的该照片因无拍摄时间，无法证明系柳某、牛某2承建期间的房屋状况，故不予认定；张某1、张某2提交的2016年1月5日欠条1张，因与柳某、牛某2持有欠条的内容完全一致，且双方当事人均认可该欠条系一式两份，故本院应予认定。本案争议的焦点问题有二，一是诉讼主体是否适格，二是工程欠款是否属实。本院认为，上诉人张某2一审中辩称，张某1因不识字未在合同上签字，双方对合同造价未做约定，均由张某1与被上诉人在合同履行期间对房屋造价进行协商和结算，故张某1系该合同的实际履行人；柳某与牛某2系合伙承包修建上诉人楼房，依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十条的规定，在诉讼中，未依法登记领取营业执照的个人合伙的全体合伙人为共同诉讼人，且张某1出具的工程款欠条明确罗列牛某2为共同债权人，故牛某2是适格的诉讼主体，上诉人张某1、张某2提出诉讼主体错误的上诉理由不能成立，本院不予支持。张某1、张某2提出2016年1月5日出具的工程款欠条，与被上诉人实际施工的工程量及2014年庄浪县私人修建房屋的市场价不符，因该欠条系一式两份，上诉人与被上诉人各持一份，欠条明确载明”今欠到柳某、牛某2工程款297000元，欠款人张某1。”欠条是双方当事人对工程造价、给付工程款数额等进行结算后才能形成，且张某1、张某2也未提交证据证明其出具的欠条不是真实工程价款的结算结果，该上诉理由亦不能成立。综上，上诉人张某1、张某2提出的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5800元，由上诉人张某1、张某2负担。本判决为终审判决。审判长孙玉强审判员摆建军审判员尚楷耘二〇一七年十一月二十日法官助理朱金花书记员杨柳青