江西省景德镇市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣02民终332号
上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司，住所地景德镇市昌江大道新枫小区E栋1号。
负责人余毅，该公司总经理。
委托代理人：胡忠铭，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：黄美芳，农民。
委托代理人：邹金福。
被上诉人（原审被告）：程庆海，农民。
上诉人天安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司（以下简称为天安保险景德镇公司）因与被上诉人黄美芳、程庆海机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省乐平市人民法院（2015）乐接民初字第353号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年12月10日8时30分许，程庆海驾驶赣H×××××小客车沿乐江线由众埠镇往乐平方向行使，途径接渡镇林里邹家路口地段时不慎碰撞路边行人黄美芳，导致黄美芳受伤。事故发生后，黄美芳被送往乐平市人民医院住院治疗68天，用去医疗费46125.71元（医疗费全部由程庆海垫付）。黄美芳出院后，委托相关的司法鉴定机构对其伤情进行鉴定，鉴定结论为：一处九级伤残和一处十级伤残，营养期、误工期、护理期分别为90天、180天、60天，后续医疗费为10000元。由于协商未果，黄美芳于2015年7月13日诉至法院，请求两被告赔偿其各项经济损失120073.4元。庭审时，黄美芳增加诉讼请求，要求被告赔偿医疗费46125.71元。
另查明，程庆海驾驶的赣H×××××小客车的车辆所有权人为程庆海，该车在天安保险景德镇公司投保了交强险和商业险，发生事故时，尚在保险期内。黄美芳的母亲�梅香出生于1941年5月11日，王梅香生育四名子女均以成年。此外，发生交通事故后，经乐平市公安局交警大队作出事故责任认定，程庆海负事故全部责任，黄美芳不负事故责任。在庭审前，天安保险景德镇公司申请对黄美芳的伤残等级进行重新鉴定。原审法院委托鉴定机构重新鉴定，结论与前次鉴定意见一致。
原审法院认为，公民的身体权、健康权等合法权益应当受到法律的保护。本案本案的争议焦点为：黄美芳因机动车交通事故致使身体受到伤害的各项经济损失如何分摊赔偿责任。
本案交通事故发生后，乐平市公安局交警大队对此作出了道路交通事故责任认定，认为程庆海负事故全部责任，黄美芳不负事故责任。当事人收到事故责任认定书后，在法定期限内均未申请复议。因此，该事故责任认定书予以采信。程庆海作为事故车辆的所有权人，�黄美芳因机动车交通事故致使身体受到伤害的合理的经济损失应当承担全部的赔偿责任。因事故车辆在天安保险景德镇公司投保了交强险和商业险，在发生交通事故时，车辆尚在保险期内，根据保险合同的约定，对黄美芳因伤造成的经济损失，保险公司应当在合同约定的限额内承担理赔责任。
黄美芳诉请医疗费46331.71元、鉴定费1800元、交通费2000元、后续治疗费10000元，有药费发票、住院小结、医疗费用清单及相关票据、司法鉴定意见书予以证实，故对上述费用予以支持。
黄美芳诉请误工工资23580元（黄美芳的误工时间经鉴定为180天，误工工资要求按照2014年度江西省在岗职工工资标准每天131元计算，合计误工工资总额为23580元）。根据查明的事实，黄美芳属于农村居民，虽然其提供了红砖厂的劳务工资证明材料，由于证人未出庭作证，该证明材�不具有证据效力。因此，其诉请的误工工资只能按照农村居民实际情况核算，应当按照每天100元计算，即误工费应为18000元。此外，黄美芳诉请护理费6800元（住院68天，护理费按每天100元计算），根据江西省2014年度全省农村居民人均纯收入的标准为每人每年10117元，黄美芳诉请护理费按每天100元计算，超过相关的规定，故认定其护理费按照每天80元计算较妥，其护理期限经鉴定为60天，即护理费为60天×80元／天＝4800元。
黄美芳诉请营养费2700元、住院期间伙食补助费3400元。黄美芳因伤住院68天，其诉请的营养费、住院伙食补助费分别按照30元、50元计算，诉请的计算标准偏高，应当分别按照每天15元、30元计算。故其营养费为1350元、住院伙食补助费2240元。
此外，黄美芳诉请精神抚慰金12000元，由于其伤情分别构成一处九级伤残和一处十级伤残，其诉请的精神抚慰金偏高，酌情认定为11000元。
黄美芳诉请残疾赔偿金42491.4元，根据江西省2014年度农村居民人均纯收入为每年10117元，其诉请的残疾赔偿金为10117元／年×21％×20年＝42491.4元，没有超出相关标准，予以确认。
黄美芳诉请被抚养人生活费15096元，其母亲王香梅年龄已超过70周岁，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，其被抚养人生活费应计算为7548元／年×21％×6年×25％＝2377.62元。
综上，黄美芳的各项经济损失合计为142390.73元。对此损失，程庆海应当承担赔偿责任，天安保险景德镇公司应当在交强险和商业险的限额内承担理赔责任。由于黄美芳在住院期间程庆海已垫付46125.71元，故黄美芳在收到天安保险景德镇公司的理赔款后返还46125.71元给程庆海。
依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决：一、程庆海应在本判决生效后三十天内赔偿黄美芳因机动车交通事故致使身体受到伤害的各项经济损失142390.73元；二、天安保险景德镇公司对本判决第一项确定的赔付义务在交强险和商业险的限额内承担理赔责任；三、黄美芳在收到保险公司的理赔款后当天返还46125.71元给程庆海；四、驳回黄美芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五�三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3624元，由程庆海承担。
上诉人天安保险景德镇公司上诉请求：请求二审法院依法改判上诉人少承担赔偿款17026.3元。其主要理由：1、原审原告并未将医疗费列入诉讼请求中，原审法院未按保险合同约定核对医疗费用。2、鉴定费用不属于保险理赔范围，不应由保险公司承担。3、原审判决黄美芳的误工费、护理费、精神抚慰金过高。
被上诉人黄美芳、程庆海辩称，原判事实清楚，适用法律正确，要求维持原判。
二审中，各方当事人均未提交新证据。程庆海为赣H×××××小客车投保了交强险和不计免赔的商业第三者责任保险，双方约定商业第三者责任保险责任限额300000元。第一次鉴定费1800元是黄美芳交纳的，第二次鉴定是天安保险景德镇公司申请，费用由保险公司交纳，但未向�院提交重新鉴定的费用票据。其他事实与原审法院认定的事实一致。
根据上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩意见，归纳本案二审争议焦点为：1、关于非医保用药的认定问题；2、关于鉴定费用的承担问题；3、原审对上诉人上诉提出的有关费用的计算是否过高的问题。
本院认为，一、对上诉人天安保险景德镇公司提出黄美芳未将医疗费列入诉讼请求且原审法院未按保险合同约定核对医疗费用的主张。本院认为，黄美芳在起诉时是要求赔偿其120073.4元，其中医疗费206元，但在原审庭审中当庭增加了诉讼请求46125.71元（程庆海垫付的医疗费用）。对于上诉人提出的非医保用药问题，由于属于免责条款，上诉人未有证据证实对免责条款尽到提示和明确说明义务，该约定不产生效力。故对上诉人该主张不予支持。
二、对上诉人天安保险景德镇公司提出鉴定费用的主张。本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”，由于保险合同条款中已约定保险人不承担鉴定费用，该笔鉴定费用应由侵权人程庆海承担。同时，鉴定费不计入受害人损害赔偿总额中，纳入诉讼费用中一并处理。
三、对上诉人天安保险景德镇公司提出原审判决黄美芳的误工费、护理费、精神抚慰金过高的主张。本院认为，原审法院计算黄美芳的误工费、护理费的标准基本恰当，且根据黄美芳的伤残等级酌定精神抚慰金为11000元，符合相关规定标准。故对上诉人该主张不予支持。
综上所述，原审法院认定事实清楚，但适用法律�准确。上诉人天安保险景德镇公司除鉴定费用的上诉理由予以采纳外，其他上诉理由不成立，不予支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销江西省乐平市人民法院（2015）乐接民初字第353号民事判决；
二、天安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司于本判决书送达后十五日内赔偿黄美芳因机动车交通事故致使身体受到伤害的各项经济损失94465.02元；
三、天安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司于本判决书送达后十五日内支付程庆海的垫付款46125.71元；
四、驳回黄美芳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3624元，由程庆海承担。
一审案件受理费3624元，鉴定费1800元，由程庆海承担；二审案件受理费226元，由天安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘亮常
代理审判员 盛 强
代理审判员 余 佳
二〇一六年八月二日
书 记 员 吴维波
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第16条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第18条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第19条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。……
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残之日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭�有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一年减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条第一款被抚养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年人的，计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生�来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一年减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）……；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）……