陕西省西安市新城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕0102民初4193号
原告：马秋玉，男，1967年8月12日出生，汉族，西安市义乌商城打工，住西安市新城区。
委托诉讼代理人：王飞，陕西元智律师事务所律师。
被告：赵鹏，男，1977年10月29日出生，汉族，天子出租车司机车主，住西安市灞桥区。
被告：赵虎，男，1986年2月19日出生，汉族，天子出租车司机，住西安市灞桥区。
被告：中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司（以下简称“联合财保西安中心支公司”），所在地西安市高新区。
法定代表人：雷兴权，总经理。
委托诉讼代理人：王栋，男，1985年8月2日出生，汉族，该公司职员，住该公司。
委托诉讼代理人：何东来，男，1983年7月8日出生，汉族，该公司职员，住该公司。
原告马秋玉诉被告赵鹏、被告赵虎、被告联合财保西安中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马秋玉及其委托代理人王飞、被告赵鹏、被告赵虎、被告联合财保西安中心支公司委托代理人王栋、何东来到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马秋玉诉称，2017年1月16日8时许，被告赵虎驾驶车主赵鹏的陕AT60**号小型轿车沿长乐西路由东向西行驶至西京医院附近时，搭乘该车辆的后排乘客杨增鹰推开车右后门时与同方向骑行自行车行驶至此的原告马秋玉相撞，致马秋玉受伤，车辆受损，造成交通事故。事故发生后，原告先后被送至西京医院，西安市北方医院治疗并住院15天，共花费医疗费16215元，出院诊断为：右胫骨下段粉碎性骨折、右腓骨上端骨折。出院医嘱：卧床佩戴右下肢具休息至伤后6周
--3月内不可完全负重，术后12--
18周决定取出内固定，加强进食高钙类食物。2017年2月28日，西安市公安局交通警察支队新城大队作出的西公交新认字（2017B）第40号道路交通事故认定书，认定被告赵虎、杨增鹰共同负事故全部责任，原告马秋玉无事故责任。被告赵鹏为其所有的车辆在被告联合财保西安中心支公司处投保了交强险和第三者责任险，起诉请求法院支持原告诉请：1、判令被告赵鹏、赵虎连带赔偿原告医疗费16215元、住院伙食补助1200元、护理费10500元、误工费12250元、交通费1000元、残疾赔偿金56880元、残疾辅助器费1000元、司法鉴定费3000元、营养费1000元、精神损害抚慰金5000元、二次治疗费10000元，共计118045元；2、被告中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司在被告赵鹏购买的交强险、第三者责任险赔偿范围内承担责任。3、本案律师费5000元由被告承担。4、本案诉讼费由被告承担。
被告赵鹏辩称：交通事故属实，自己是肇事车辆车主。对原告诉讼请求中的合理合法部分表示认可，愿意部分赔偿。
被告赵虎辩称，自己是赵鹏雇佣的司机，交通事故属实，对原告诉讼请求中的合理合法的部分认可，表示同意部分赔偿。
被告联合财保西安中心支公司辩称，事故车辆在其处投有交强险和商业险，事故发生在保险期间内，商业险中的第三者责任险限额30万元，但没有购买不计免赔险，且本次事故负全部责任需在商业险扣除20%的免赔额（后在法庭审理中变更为10%的不计免赔率），表示同意原告的部分诉讼请求，但不承担本案诉讼费鉴定费。
经审理查明，2017年1月16日8时许，被告赵虎驾驶车主赵鹏的陕AT60**号小型轿车沿长乐西路由东向西行驶至西京医院附近时，搭乘该车辆的后排乘客杨增鹰推开车右后门时与同方向骑行自行车行驶至此的原告马秋玉相撞，致马秋玉受伤，车辆受损，造成交通事故。事故发生后，赵虎驾驶陕AT60**号小型轿车驶离了事故现场，后于2017年1月24日去交警大队接受处理。原告受伤后，当天分别在北方医院和西京医院就诊，诊断为右腓骨上段骨折及右胫骨下段粉碎性骨折，并于当天在西安市北方医院住院治疗，共计住院15天，共花费医疗费16215元。出院医嘱：卧床佩戴右下支具休息至伤后6周；5天后换药可根据情况拆线；术后6周、3月、6月来院复查；3月内不可完全负重，术后12
--18月决定取出内固定。加强进食高钙类食物；不适随诊。
2017年2月28日，西安市公安局交通警察支队新城大队作出的“西公交新认字（2017B）第040号道路交通事故认定书”认定被告赵虎、杨增鹰共同负事故全部责任，原告马秋玉无事故责任。
另被告赵鹏为肇事车辆在被告联合财保西安中心支公司处投保了交强险和商业险，商业险保险期间为2016年2月24日0时至2017年2月13日23：59：59止，交强险保险期间为2016年2月21时至2017年2月20日23：59：59止，事故发生在该保险合同期限内。商业险中第三者责任险赔付限额为30万元整，没有购买不计免赔险种。
本案在审理中，经原告申请，本院通过西安市中级人民法院委托陕西蓝图司法鉴定中心对原告的伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限进行了鉴定。2017年7月26日，《陕蓝司鉴中心（2017）法医鉴字第286号司法鉴定意见书》鉴定意见：1、被鉴定人马秋玉右胫骨下段粉碎性骨折，经治疗后，右踝关节活动受限，不构成伤残。2、被鉴定人马秋玉还需择期接受右胫骨骨折内固定取除术，后续治疗费经评估，约需人民币8000－10000元（以上费用仅供参考，实际支出因各级医院收费标准不同，存在差异）。3、被鉴定人马秋玉本次损伤，误工期限为180天，护理期为60日。原告为该鉴定共垫付鉴定费2400元整。
庭审中,原告提交西安义乌商城批发商场食品街证明一份,用以证明其在西安市长乐中路182号西安市新城区海灿食品商店就职,月薪3500元,被告对此不认可,但联合财保西安中心支公司在法庭调解中表示对原告的误工费按每天80元,共计180天14400元计付，另对原告的其它损失亦表示同意按以下标准赔付：医疗费按票据金额计算，住院伙食补助费按每日30元计15天，营养费没有医嘱，不认可；后续治疗费9000元；护理费每天80元,计60天4800元；交通费300元；残疾辅助器具费及二次治疗误工费和护理费没有依据，不认可。鉴定费不承担，以上费用在交强项分项限额内优先赔偿，超出部分在商业险中按事故责任比例承担属于赵虎的60%的责任，并扣除10%的不计免赔后予以赔付。并表示该调解意见可以作为判决意见。保险公司表示对乘客的责任不应由保险公司承担。
另本案起诉时原告将乘客杨增鹰列为共同被告，但在开庭前撤销了对被告杨增鹰的起诉。
上述事实，有原被告陈述、开庭笔录、交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、门诊病历、住院病历、诊断证明书、医疗费票据、鉴定意见书等证据在卷佐证。
本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。依照交警队的责任认定书，被告司机赵虎及车上乘客杨增鹰在本次交通事故中承担全部责任，原告马秋玉无责任。对此，被告主张保险公司只承担属于司机赵虎的那部分责任，对乘客的责任不应由保险公司承担，故其只愿意承担60%的责任比例。对此，本院认为，按照保险合同，虽然被保险人是车主赵鹏，但保险车辆均为陕AT60**号车，即保险公司承保的是车辆责任险，并未具体区分司机责任或车上乘客责任，而原告正是被肇事车辆撞伤的，故保险公司的抗辩权不成立。另本案中司机赵虎与乘客杨增鹰对原告马秋玉的损伤系共同实施侵权行为造成的后果，依法应承担连带责任，按照法律规定，原告有权选择连带责任人之一即司机赵虎来提起诉讼，对原告撤销对乘车人杨增鹰的起诉予以准许。赵虎在承担责任后，可以依据事故责任认定书向另一肇事人杨增鹰追偿。鉴于赵虎是车主赵鹏的雇佣司机，依法应当在保险公司赔付不足的情况下，由雇主赵鹏承担下余的赔偿责任。对原告的各项损失额认定如下：医疗费16215元；住院伙食补助费参照国家机关工作人员差旅费补助标准，以每日100元标准，住院15天，共计1500元；营养费以每日20元，住院15天，共计300元；后续治疗费依照鉴定意见书认定为9000元；二次治疗的误工费和护理费请求没有依据，不予认定；护理费结合原告的伤情，依法采信保险公司的赔偿意见，即认定为4800元；误工费损失采信保险公司的赔偿意见，即认定为14400元；交通费结合原告伤情酌情认定为300元；伤残赔偿金按照鉴定意见书不予认定；残疾辅助器具费没有证据支持不予认定；精神损害抚慰金没有证据支持不予认定；律师费证据支持不予认定。以上共计46515元，由保险公司对受害人的损失在其交强险保额范围内先行赔付：医疗费项下10000元（含医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费）+护理费4800元+误工费14400元+交通费300元，共计29500元。不足部分在商业险保额范围内扣除不计免赔部分，以90%予以赔付：（46515－29500）*90%＝15313.5元；再不足部分由被告赵鹏承担：46515－29500－15313.5＝1701.5元。综上，对原告的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、
《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第八条、第十三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十七条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
一、被告中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效后十日内在交强险保额范围内赔偿原告马秋玉因本次交通事故产生的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费等共计29500元；在商业险保额范围内赔偿原告15313.5元，共计赔偿原告44813.5元。
二、被告赵鹏在本判决生效后十日内赔偿原告马秋玉1701.5元。
三、驳回原告马秋玉其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费5161元（含诉讼费2761元，鉴定费2400元）由被告赵鹏、赵虎共同负担3700元，原告自行负担1461元(原告已预交，被告于本判决生效后十日内给付原告)。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审判长 陈洪宾
审判员 袁建雯
审判员 王 洋
二〇一七年十二月六日
书记员 康 菲