江西省吉安市中级人�法院
民 事 判 决 书
（2017）赣08民终761号
上诉人（原审原告）：周芬虹，女，汉族，1990年1月2日生，住吉安县。
委托诉讼代理人：李天鸿，江西智桥律师事务所律师。
委托诉讼代理人：钟琳，江西智桥律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：红板（江西）有限公司，住所地吉安市井冈山经济技术开发区京九大道281号，统一社会信用代码91360800MA35F0113G。
法定代表人叶森然，该公司总经理。
委托诉讼代理人：蔡峰，江西钧略律师事务所律师。
上诉人周芬虹因与被上诉人红板（江西）有限公司劳动争议纠纷一案，不服吉安县人民法院（2016）赣0821民初1464号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
周芬�不服一审判决，上诉称，撤销原判，改判红板（江西）有限公司支付其赔偿款174900元，并为周芬虹缴纳2009年5月至2016年6月的住房公积金和基本医疗保险费用。事实和理由：红板（江西）有限公司提供的图片无法证实周芬虹参与了罢工，证人都是公司的员工，有利害关系，其证言不应采信。周芬虹处于哺乳期，即使旷工半天也不能开除。红板（江西）有限公司没有为周芬虹缴纳社会保险，应当支付经济补偿金。
红板（江西）有限公司辩称，2016年6月26日下午，周芬虹违反公司的规章制度和软板生产车间的同事集体罢工，导致公司生产经营出现问题，造成不良影响。多位公司员工指认周芬虹通知不用上班，到厂门口集合，可以确认周芬虹参与了罢工。红板（江西）有限公司根据公司的规章制度和相关法律法规解除与周芬虹的劳动合同关系正确。
周�虹向一审法院起诉请求:判令红板（江西）有限公司
支付其2016年6月份的工资5200元、2015年5月5日至2016年6月28日未订立无固定期限劳动合同二倍工资差额58750元、解除劳动合同代通知金5200元、解除劳动合同经济补偿金35250元、违法解除劳动合同赔偿金70500元并为周芬虹缴纳2009年5月—12月的基本养老保险费用、2009年5月至2016年6月基本医疗保险费用、2009年5月至2016年6月的住房公积金。
一审法院认定事实：2009年5月19日，周芬虹与红板（江西）有限公司签订了一份为期一年的劳动合同，即从2009年5月6日起至2010年5月5日止，第二次签订了为期五年的劳动合同即从2010年5月6日起至2015年5月5日止。2015年4月28日，双方签订了一份劳动合同变更协议书，载明劳动合同期限由上一份劳动合同约定的五年变更为九年即从2010年5月6日起至2019年5月5日止。2016年6月26日下午�软板生产图形和覆膜组发生数十名员工集体拒绝工作的事件。2016年6月26日下午，周芬虹未经提前请假与其丈夫均擅离岗位半天。2016年6月27日，依据《员工手册》，红板（江西）有限公司以周芬虹参与了2016年6月26日下午的软板生产图形和覆膜组的集体罢工事件，严重违反公司规章制度为由解除与周芬虹的劳动合同并不支付任何经济补偿。周芬虹不服，向吉安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决支持本案中周芬虹提出的诉讼请求。该委于2016年9月18日依法裁决支持周芬虹2016年6月份工资4700元及补缴社保费用、缴纳医保费用的仲裁请求，驳回了其他的仲裁请求。
另查明：红板（江西）有限公司《员工手册》第9章奖惩制度中人事违规处罚细则中第38条规定：消极怠工、鼓动他人或参与罢工者按解雇处理，周芬虹在手册末页签字确认。案外人梁明珍系覆膜组唯一的组长，系周芬虹（覆膜组高级组长）的直接下级，其亦为覆膜组所有普通员工的直接上级。周芬虹丈夫亦系覆膜组普通员工，周芬虹与其均自认其可直接向周芬虹口头请假。周芬虹庭审中称2016年6月26日下午，其以家中老人过世需要烧纸及家中小孩需要照料，需与其丈夫一起回永阳镇为由未正常上班，但其丈夫称2016年6月26日下午，其系因身体不舒服为由请假半天，但亦未办理请假手续。周芬虹孩子刘鑫宸于2015年7月27日出生。周芬虹离职前一年即2015年6月至2016年6月期间，其中2015年8月、9月、10月三个月在休产假，且周芬虹自认其月平均工资为4700元，故综合认定其月平均工资为4700元。
一审法院认为：一、关于周芬虹是否已与红板（江西）有限公司形成了无固定期限劳动合同关系。2015年4月28日，双方签订了一份劳动合同变更协议书，载明劳动合同�限由上一份劳动合同约定的五年变更为九年即从2010年5月6日起至2019年5月5日止。该变更属于合同履行期内劳动合同内容的重大变更，双方均签字认可，应视为合同的重大变更而非第三次签订劳动合同，周芬虹称双方形成了无固定期限劳动合同关系的主张不予采信。另，即使双方形成了无固定期限劳动合同关系，只要出现法律规定的劳动合同法定解除条件，无固定期限劳动合同也同样能够依法解除。二、关于周芬虹是否组织或参与了集体罢工事件。2016年6月26日下午，周芬虹作为软板生产覆膜组的高级组长，未经请假旷工半天，红板（江西）有限公司提供了公司覆膜组员工罗苏梅、王冬华、吴小燕、李才珍、罗富英的指认，其均系接到覆膜组唯一的组长梁明珍的通知2016年6月26日12时15分到厂门口集合，并与其一起于15时解散，且梁明珍指认其系接周芬虹的通知叫员工到厂门口商讨事情等相关证据证明周芬虹组织参与了集体罢工事件，周芬虹辩解称其系因家中老人过世需要烧纸及家中小孩需要照料与其丈夫一同回永阳镇，与其丈夫的陈述前后矛盾，该辩解不予采信。综合红板（江西）有限公司提交的有效的书证证据，可以认定系周芬虹组织或参与集体拒绝工作的事件，而数十名员工集体拒绝将近三个小时，对流水线生产作业的软板生产部门而言具有较大的面临停产的可能，故该集体拒绝工作行为性质应认定为集体罢工，属严重违反用人单位规章制度的行为。
三、红板（江西）有限公司无偿解雇周芬虹的行为是否合法有据。周芬虹称其小孩于2015年7月27日出生，2016年6月27日，其仍处在一年的哺乳期内，解除劳动关系非法。根据《中华人民共和国劳动法》第二十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同，但女职工如果在哺乳期内严重违反用人单位规章制度即不属于劳动法第二十六条、第二十七条的规定，用人单位亦可解除劳动合同。综上，红板（江西）有限公司依据《员工手册》第9章奖惩制度中人事违规处罚细则中第38条规定：消极怠工、鼓动他人或参与罢工者按解雇处理，经征求单位工会意见后作出解除与周芬虹的劳动合同的决定符合法律规定，不存在《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条支付赔偿金的情形，据此，吉安市劳动人事争议仲裁委员会对原告提起的仲裁申请适用法律并无不当。周芬虹诉请红板（江西）有限公司支付解除劳动合同代通知金、劳动合同赔偿金于法无据，不予支持。至于2009年5月—12月的基本养老保险费用，因在仲裁时已自动放弃该请求，即未经仲裁程序这一必经程序审理，不予审理。住房公积金依法不属于法院受理范围。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十九条第四款之规定，判决：驳回周芬虹的诉讼请求。案件受理费10元，由周芬红承担。
二审中，周芬虹向本院提交录音光盘一张，以证实其没有参与罢工。红板（江西）有限公司质证认为，此次录音系事发后一年才制作，且梁明珍的陈述和其书证相矛盾，真实性有异议。本院认为，梁明珍在事发后不久签字指认周芬虹参与了罢工，此次录音系事发后一年才制作，该陈述和其书证相矛盾，且梁明珍亦没有出庭作证，对该录音真实性、合法性、关联性不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，2016年6月26日下午红板（江西）有限公司发生软板车间多名员工罢工之时，周芬虹与其丈夫刘志云作为同一个车间的员工，未经请假擅自离岗，其对当天下午的去向及离岗事由多次陈述不一致，同时其丈夫刘志云对当天下午的去向及离岗理由所作出的解释与周芬虹的解释存在诸多矛盾之处，且梁明珍指认其系接周芬虹的通知叫员工到厂门口商讨事情，再结合红板（江西）有限公司所提供的其他证据，可以认定周芬虹参与了当天下午的罢工行为。周芬虹仍处在一年的哺乳期内，根据《中华人民共和国劳动法》第二十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同，但女职工如果在哺乳期内严重违反用人单位规章制度即不属于该法第二十六条、第二十七条的规定的情形，用人单位亦可解除劳动合同。红板（江西）有限公司依据公司的规章制度解除与周芬虹的劳动关系并无不当。
原审认定事实�楚，适用法律正确，但表述不够准确，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销吉安县人民法院（2016）赣0821民初1464号民事判决；
二、红板（江西）有限公司于本判决生效之日起三十日内支付周芬虹工资4700元；
三、红板（江西）有限公司于本判决生效之日起三十日内为周芬虹补办2009年5月—2016年6月的职工基本医疗保险，具体金额按照社保经办机构确定的标准确定；
四、驳回周芬虹的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由周芬虹负担。
本判决为终�判决。
审判长 张雪春
审判员 彭 箭
审判员 罗良华
二〇一七年七月十九日
书记员 王 婷