安徽省马鞍山市花山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0503民初3095号
原告：马鞍山市公共交通集团有限责任公司。
委托诉讼代理人：滕海涛，安徽净源律师事务所律师。
委托诉讼代理人：禇云，安徽净源律师事务所律师。
被告：杨华。
委托诉讼代理人：陶著华，安徽长城律师事务所律师。
委托诉讼代理人：聂芳，安徽长城律师事务所实习律师。
第三人：马鞍山市劳动职业介绍所。
委托诉讼代理人：何柳枝，安徽华冶（博望）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张静，安徽华冶(博望)律师事务所实习律师。
原告马鞍山市公共交通集团有限责任公司（简称公交集团公司）与被告杨华、第三人马鞍山市劳动职业介绍所（简称职介所）劳动争议一案，本院于2016年7月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告公交集团公司的诉讼代理人禇云，被告杨华的诉讼代理人陶著华、聂芳及第三人职介所的诉讼代理人何柳枝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公交集团公司向本院提出诉讼请求：判令原告无需支付第一被告经济赔偿金26406.2元。事实和理由：原、被告劳动争议一案经马鞍山市劳动人事争议仲裁委员会审理并裁决，原告认为该裁决书违背查明的事实，缺乏事实依据及适用法律错误，有失公平、公正，理由为：一、仲裁裁决认定原告将被告杨华退回被告职介所不符合法律规定，属于认定事实不清。从仲裁庭审调查、举证质证来看，原告将被告杨华退回被告职介所是因为杨华多次违反驾校的管理规定，根据原告在仲裁阶段所提出的《驾驶员变更工作岗位与解除劳动关系管理规定》及各项统计表，被告已经满足被退回的条件，即被告存在连续三个月考试合格率达不到平均合格率，且倒数第一或一年内累计三个月毕业人数倒数第一。从被告杨华于2015年8月10日向原告提供的承诺书以及与原告的谈话记录来看，被告杨华本人对其2015年上半年所有业绩均是倒数第一的事实及按制度连续3个月倒数第一就要终止劳务派遣表示确认。但在2015年度末，被告杨华所在的科目二考试情况统计表看，其考试合格率仍达不到平均合格率且倒数第一。据此，杨华本人这一行为严重违反公司规章制度，依据《劳动合同法》第六十五条的规定，原告可以将其退回劳务派遣单位。二、仲裁裁决认定原告对被告杨华的经济赔偿金请求承担连带赔偿责任属认定事实不清，适用法律错误。原告将被告杨华退回职介所是有充足事实和法律依据的，无需承担或连带承担任何形式的补偿责任；被告杨华与职介所签订的是劳务派遣合同，原告将其退回劳务派遣单位，劳务派遣单位有义务和责任按照不低于所在地人民政府规定的最低工资标准向其按月支付报酬或者为其安排其他工作，而被告职介所却径直与其解除劳动合同，依法应当承担相应的法律责任。
杨华辩称，仲裁裁决事实认定清楚，适用法律正确，法院应予以维持。原告以严重违反公司规章制度为由将第一被告退回第二被告处，第二被告以违纪为由解除与第一被告的劳动关系，属于违法。原告的规章制度未经合法程序制定，且未向劳动者公开，不能作为本案审理的依据。根据《劳动合同法》的相关规定，本案第二被告在未对第一被告培训或进行岗位调换的情况下，解除与第一被告的劳动关系，明显违法。原告在使用劳动者的过程中，存在强权和违法的行为，本案中出现两份考核表，均出自原告处，两份考核表的排名出现偏差，原告凭借单方制作的排名表就退回第一被告不符合法律规定。在第一被告提出劳动仲裁后，原告单方通知学员进行谈话，目的是为了证明第一被告有违反职业道德的行为，但这与原告退回第一被告的理由不相符。第一被告所从事的职业是教练员，不属于原告单位的临时性、辅助性和替代性岗位，不可以进行派遣，原告存在违法用工情况，第一被告保留向劳动监察部门投诉的权利。
职介所述称，原告将第一被告退工系合法行为，第二被告予以认可，第二被告依据原告的退工行为解除与第一被告的劳动关系也是合法的，第二被告对原告的行为无需进行实质性审查。原告与第二被告之间是劳务派遣关系，实质上是委托服务关系，第二被告按照人头收费，在劳动派遣协议上有明确约定，不完全是劳务外包，故在第二被告没有过错的情形下，第二被告不应承担用工单位与派遣人员之间因法律纠纷而产生的赔偿责任。实际上，解除劳动关系是原告要求的，因为原告无法解除所以只能退工，要求第二被告办理解除劳动关系手续。即使最终认定本案的劳动关系是违法解除，第二被告也不应该承担赔偿责任。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的营业执照、变更登记公告、仲裁裁决书、马鞍山市劳务派遣协议书、劳务派遣劳动合同书、2013年8月1日的谈话记录、续签函、退回函、解除劳动合同证明书、2015年度科目二考试情况统计表（包括C1、C2等各种车型）、工资卡转账记录、劳务派遣人员协议书等证据，本院予以确认并在卷佐证。
对当事人有异议的证据，本院认定如下：对于公交集团公司提供的证据。1.企业缴纳保险费、劳务派遣费、应发工资明细表，与本案当事人之间的争议内容没有直接联系，不予认定；2.考勤表，因无劳动者杨华的签字，且杨华对此不予认可，故不予认定；3.处理决定、满意度调查表汇总、情况记录，该证据系公交集团公司单方制作，无其他证据予以佐证，且杨华对此不予认可，故不予认定；3.2015年8月10日的谈话记录，杨华虽然不予认可，但其作为具备完全民事行为能力的成年人，在该谈话记录上签字确认，应当视为其知晓谈话内容，故对该谈话记录予以认定；4.2015年度科目二考试情况统计表（仅含C1车型），虽然该统计表仅是部分教练员教学成绩的统计，但该统计表上显示的数据与杨华提供的完整统计表上相对应人员的统计数据相同，故予以认定；5.签到表、管理规定，因签到表上记录的会议主要内容是讨论通过管理规定等制度，能够反映本案有关事实，且杨华在签到表上签字，故对该组证据予以认定。对于杨华提供的签名台账、培训情况登记表，因该证据不能完整反映杨华的上班时间，无法达到杨华的证明目的，故不予认定。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年8月1日，马鞍山中北巴士有限公司（简称中北公司）与职介所签订《马鞍山市劳务派遣协议书》，约定由职介所为在中北公司工作的员工提供劳务派遣服务，即为在中北公司工作的员工缴纳社会保险、进行用工登记及人事档案保管、签订劳动合同及负责办理劳动关系解除等相关手续；协议期限自2011年8月1日起至2013年7月31日止，双方在协议期限届满前30日无书面通知对方，则协议自动顺延；中北公司按50元/人/月向职介所支付服务费；中北公司中止使用员工的，需提前30日通知职介所，如涉及工资、经济补偿金等费用，按《劳动合同法》规定，由职介所负责协调，中北公司支付费用。该派遣协议签订后，职介所按约向中北公司派遣了员工。2011年8月12日，杨华与职介所签订了《劳务派遣劳动合同书》，约定自2011年8月15日起至2013年8月14日止，杨华由职介所派遣到中北公司的中北驾校从事教练员工作。2013年8月1日，在中北驾校领导找杨华谈话时，杨华承认其收取了学员200元的购物卡，该领导对杨华进行了批评教育，杨华表示愿意接受处理。2014年10月14日，中北公司的企业名称经核准变更为公交集团公司。2015年8月10日，中北驾校的工作人员与杨华进行交谈，告知杨华其上半年所有业绩是倒数第一，按照制度规定连续三个月倒数第一就要终止合同，但公司暂时同意续签合同，还要继续观察其表现和业绩。同日，公交集团公司向职介所发出《关于同意与杨华等同志续签的函》，决定继续与杨华等人签订劳务派遣劳动合同，合同期为两年。2015年8月13日，杨华与职介所签订了《劳务派遣劳动合同书》，约定自2015年8月15日起至2017年8月14日止，职介所继续派遣杨华到公交集团公司从事教练员工作。同年8月14日，职介所与杨华签订《劳务派遣人员协议书》，约定职介所以劳动派遣代理形式派杨华到公交集团公司工作，如杨华严重违反用工单位劳动纪律和规章制度或因用工单位绩效考核被淘汰时，职介所可以终止本协议。2015年年底，中北驾校对2015年度科目二考试情况进行了统计，作为C1车型的教练员，杨华所教授学员的考试合格率为68%，该成绩在所有车型（包括C1、C2、VIP）的12名教练员中排名第九、综合排名并列第七，该成绩在10名C1车型的教练员中排名垫底。2016年2月26日，公交集团公司向职介所出具退工函，以杨华严重违反公司规章制度为由，将杨华退回职介所。职介所以杨华违纪为由，于2016年3月7日解除了与杨华的劳动合同。后杨华向马鞍山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求公交集团公司、职介所连带支付加班费、工资、赔偿金及失业金，该委于2016年5月27日作出仲裁裁决，裁决职介所向杨华支付赔偿金26406.2元，公交集团公司对此承担连带赔偿责任。公交集团公司对该裁决不服，以致成讼。
另查明：杨华在劳动合同解除前十二个月的平均工资为2640.62元/月。公交集团公司制定了《驾校员工变更工作岗位与解除劳动关系管理规定》，该管理规定于2015年2月3日经包括杨华在内的员工讨论通过。该管理规定第三条考核标准中的第三款第一项、第七项分别规定，员工的工作责任心不强，工作效率、工作能力低，连续3个月考试合格率达不到平均合格率以上，且倒数第一的；存在“吃、拿、卡、要”行为被学员举报或投诉的，劳务派遣人员将被终止派遣。庭审中，公交集团公司表示其是依据上述第三条考核标准中的第三款第一项、第七项规定将杨华退回职介所的。
本院认为，根据已查明的事实，可以认定杨华系受职介所派遣在公交集团公司的中北驾校工作，职介所为用人单位，公交集团公司为用工单位，职介所与杨华之间存在劳动关系，职介所与公交集团公司均应依法履行各自义务。本案的争议焦点是公交集团公司将杨华退回职介所的行为是否符合法律规定，以及职介所依据公交集团的退工理由作出解除劳动合同的决定是否符合法律规定。
一、公交集团公司将杨华退回职介所的行为是否合法。《劳动合同法》规定，被派遣劳动者存在严重违反用人单位规章制度，或者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作等情形时，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位。本案中，公交集团公司制定的《驾校员工变更工作岗位与解除劳动关系管理规定》系2015年2月3日由杨华等员工讨论通过，制定程序符合法律规定，杨华应当知晓并遵守该管理规定。公交集团公司在对教练员的教学成绩进行评比时没有事先制定明确的考核规则，并将考核规则告知员工，致使杨华在2015年度科目二考试中的教学成绩在不同的范围内比较出现排名不同的情况，公交集团公司仅以杨华年度内的教学成绩在某种范围内的排名作为认定杨华工作责任心不强，工作效率、工作能力低，连续3个月考试合格率达不到平均合格率以上且倒数第一的理由和依据，显然不具备合理性和正当性。同时，《驾校员工变更工作岗位与解除劳动关系管理规定》第三条考核标准中的第三款第一项规定与法律规定的用人单位在劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作时才能解除劳动合同的规定不符，故公交集团公司以杨华违反《驾校员工变更工作岗位与解除劳动关系管理规定》第三条考核标准中的第三款第一项规定为由将杨华退回职介所不符合法律规定。公交集团公司提供的证据可以证明杨华在2013年度收受了学员200元的购物卡，杨华的该行为在当时受到了驾校领导的批评教育。由于公交集团公司在此后两次与杨华续签合同时均未提及和处理该行为，且《驾校员工变更工作岗位与解除劳动关系管理规定》系2015年通过的规章制度，公交集团公司在第三次合同期限内以新制定的规章制度对第一次合同期限内出现的违规现象进行处罚，亦不符合法律规定。综上，公交集团公司以杨华严重违反公司规章制度为由将其退回职介所，依据不足，系违法退工行为。
二、职介所以违纪为由解除与杨华劳动合同的行为是否合法。用工单位合法将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依法可以与劳动者解除劳动合同。本案中，由于公交集团公司系违法退回杨华，故职介所以违纪为由解除与杨华的劳动合同，缺乏依据，也属违法。
三、公交集团公司与职介所的责任承担。法律规定，用人单位违反规定解除劳动合同的，应当向劳动者支付赔偿金。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案中，公交集团公司的违法退工行为和职介所违法解除劳动合同的行为共同造成了杨华的损害，作为用人单位，职介所应当向劳动者支付违法解除劳动合同赔偿金26406.2元（2640.62元/月×5个月×2），公交集团公司对该款项应承担连带赔偿责任。因劳务派遣协议书系职介所与公交集团公司签订，该协议中关于费用的承担问题仅能约束合同相对方，不能对抗杨华，故对于职介所提出的其不承担本案赔偿责任的观点，本院不予采纳。
至于杨华在劳动仲裁阶段主张的加班工资、工资及失业金，因该请求未获得仲裁裁决的支持，且杨华对仲裁裁决并无异议，故对该部分请求，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十七条、第六十五条、第八十七条、第九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、驳回原告马鞍山市公共交通集团有限责任公司的诉讼请求。
二、第三人马鞍山市劳动职业介绍所于本判决生效之日起十日内向被告杨华支付违法解除劳动合同赔偿金26406.2元；原告马鞍山市公共交通集团有限责任公司对前述款项承担连带赔偿责任。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取计5元，由原告马鞍山市公共交通集团有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。
审判员 张 晔
二〇一六年九月二日
书记员 潘家旻
附：本案适用的法律条款
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第六十五条被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。
被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。
劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。