江苏省徐州市云龙区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0303民初4010号
原告：姚念刚，男，1970年5月6日生，汉族，住黑龙江省大庆市萨尔图区。
委托诉讼代理人：宋学民，江苏淮海明镜律师事务所律师。
被告：王振士，男，1977年5月3日生，汉族，住江苏省徐州市云龙区。
被告：浩鸣，男，1968年4月23日生，汉族，住江苏省徐州市鼓楼区。
第三人：阿尔法流体技术徐州有限公司，住所地江苏省徐州市云龙区圆梦花园小区E18-4-602室。
法定代表人：王振士，该公司董事长。
原告姚念刚与被告王振士、浩鸣、第三人阿尔法流体技术徐州有限公司（以下简称阿尔法公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2017年7月18日受理后，依法由审判员杨晓宇独任审判，公开开庭进行了审理，原告姚念刚的委托诉讼代理人宋学民，被告王振士并作为第三人阿尔法公司的法定代表人，被告浩鸣均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告姚念刚向本院提出诉讼请求：1、被告王振士、浩鸣共同向第三人阿尔法公司返还银行承兑汇票四张，金额合计213万（票号26512627金额150万、票号27440613金额3万、票号26111398金额50万、票号22905694金额10万）、返还已兑付的汇票款232万；2、被告王振士、浩鸣共同向第三人阿尔法公司赔偿利息损失45万元（以445万为本金，按银行同期贷款利率，从2015年11月1日起计算至实际返还之日止；3、诉讼费由二被告承担。
事实和理由：2009年7月29日，原告和被告王振士作为两股东，各自出资100万元，注册成立第三人阿尔法公司，被告王振士担任法定代表人。现第三人阿尔法公司已经停业多年。后经调查，被告浩鸣系实际出资人，被告王振士是被告浩鸣的挂名股东。2014年到2015年间，第三人阿尔法公司因与案外人徐州徐工物资供应有限公司货款纠纷提起诉讼，双方庭审中达成和解，案外人分批向第三人还款。该案涉及的部分货款445万元，由被告王振士个人在2015年6月2日全部领取，占为己有，拒不返还第三人公司，严重侵害了公司和其他股东权益。另，被告王振士称已经将部分款额转交给被告浩鸣。原告曾就上述侵占款纠纷提起诉讼，要求被告王振士按照两股东的先前保管协议向原告本人返还其中的50%，生效判决查明了被告王振士侵占资金的事实，但认为该笔资金属于第三人阿尔法公司的财产，双方约定无效，不应当向原告本人返还，故驳回了原告的诉讼请求。现原告以股东身份代第三人阿尔法公司提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。
被告王振士辩称、第三人阿尔法公司述称：第一、原告提起诉讼程序违法，在提起代表诉讼之前应请求公司的执行董事向人民法院起诉，而原告并未遵循该前置程序，提起诉讼程序违法。我是第三人的法人，对公司财产有权利进行分配，原告称我侵占公司财产，所诉主体不正确。第二、2015年6月2日公司尾款445万收回之后我曾多次联系两位实际股东，即被告浩鸣和梁兵，就目前公司的情况提出偿还公司外欠款，清算后再分配，但梁兵一直不同意，拒绝签字，故形成不了股东会议决议，另一实际股东即被告浩鸣同意，故我把其中一部分交由其保管，剩下的货款仍以承兑的形式存放，因此并不构成侵占。第三、2013年11月公司会计（梁兵的对象）到工行淮东支行办理公司账户的网银业务，后银行给我打电话，我才知道，予以终止，至今除公司法人章在我手上，其余全部章和资料都在梁兵手上，梁兵是实际出资人，原告是公司没有业务以后找的人，梁兵把股权过给原告。故钱无法打到公司账户，也不敢打到公司账户，而梁兵迟迟不同意偿还公司债务，不同意清算，也拒绝承担其所应承担的责任，故这笔钱一直没有给梁兵，仍以承兑形式在我手上保管。第四、公司设立之初有两个实际出资人，分别是浩鸣和梁兵，比例各占50%，公司以我名字注册但我未出资未参与经营，由浩鸣和梁兵经营，因为我当时有时间跑手续，后来经营我没有参与，一直到浩鸣和梁兵关系不好了，我才来帮他们协调关系，梁兵找来原告，提出要把一半股权转给原告，这样我在名义上有50%股权，同时我是法人，原告在名义上有50%股权，但实际上我和原告都没出资且互不认识。
被浩鸣辩称：第一、在第三人终止一切经营活动停业期间，原告成为公司挂名股东，实际出资人是梁兵，因此公司在经营期间的债权和所得应归公司所有，与原告无关，我们与原告从未见过面更谈不上了解和信任。第二、2015年6月在公司的应收账款清完后，我就公司清算的问题多次打电话与梁兵联系，但对方均不理睬，被告王振士以法人身份起草了公司清算协议与我商谈，我同意并在协议上签字。
本院经审理认定事实如下：第三人阿尔法公司设立于2009年7月29日，注册资本200万元，出资人为王振士、王红，二人认缴出资额各100万元，实缴出资额各20万元，王振士为公司的执行董事兼经理，王红为公司的监事。2010年8月13日，第三人阿尔法公司股东变更如下：王振士认缴出资额20万元，实缴出资额20万元；王红认缴出资额20万元，实缴出资额20万元；杨友强认缴出资额160万元，实缴出资额160万元。2014年2月12日，第三人阿尔法公司股东变更如下：原股东杨友强将所持股权160万元中的100万元转让给新股东姚念刚，60万元转让给王振士，杨友强退出股东会；股东王红将所持股权20万元全部转让给股东王振士，王红退出股东会。变更后现股东为被告王振士、原告姚念刚，二人实缴出资额各100万元，持股比例各50%。同时免去王红监事职务，选举姚念刚为公司监事。第三人阿尔法公司章程规定，公司不设董事会，设执行董事一名，由股东会选举产生，执行董事任期三年，任期届满，可连选连任；公司不设监事会，设监事一名，监事的任期每届三年，任期届满，可连选连任。
阿尔法公司（甲方）、徐州徐工物资供应有限公司（乙方）为徐工集团工程机械股份有限公司科技分公司（丙方）的供应商，同时甲方与乙方也有业务合作，经三方友好协商于2013年3月1日达成转账协议：经甲、丙对双方往来账目核对确认，截至2013年2月28日丙方共计欠甲方货款5592677.73元、质量保证金250万元，甲方同意丙方将其在甲方财务账面的上述债务中货款5592677.73元全部转移给乙方，乙方同意接收。
阿尔法公司自2014年4月起除催收债权外停止了一切经营活动。阿尔法公司决定采取法律措施向债务人徐州徐工物资供应有限公司主张债权，为便于接收应收账款，2014年4月21日原告（乙方）、被告王振士（甲方）及阿尔法公司（第三人）在江苏禾嘉律师事务所张茂军律师（丙方）、江苏它石律师事务所高琪律师（丁方）参与下达成协议：甲、乙双方共同确认对徐州徐工物资供应有限公司的应收账款的回款按照股份比例即甲50%、乙50%的比例进行接收；甲、乙双方共同委托丙、丁作为阿尔法公司代理人向徐州徐工物资供应有限公司办理收款手续并代收承兑汇票或银行本票等（银行转账至阿尔法公司账户的除外）；甲、乙双方任何一方违反本协议约定的接收方式和接收比例接收案款，或隐瞒徐州徐工物资供应有限公司已经支付的案款的，按照擅自接收案款的两倍或隐瞒、转移的货款金额向另一方承担违约责任；第三人完全同意以上协议约定的条款内容等。
阿尔法公司就徐州徐工物资供应有限公司所欠货款起诉至江苏省徐州市中级人民法院，2014年7月2日阿尔法公司（乙方）与徐州徐工物资供应有限公司（甲方）自行达成和解协议：截至2014年5月31日止，甲方帐面欠乙方货款共13924409.46元，其中2014年度货物质量保证金甲方应保留为450万元，实际应付货款9424409.46元，甲方承诺：在乙方撤诉后3个工作日内甲方支付给乙方300万元；在第一期付款的次月甲方支付给乙方货款200万元；在第二期付款的次月甲方支付给乙方货款200万元；在第三期付款的次月甲方支付给乙方剩余货款2424409.46元。货物质量保证金在乙方停止供货一年后的第一个月内支付，具体的支付金额为货物质量保证金扣除乙方所供货物产生的质量索赔款金额。以上款项的支付以承兑方式支付。
2015年6月2日，被告王振士从徐州徐工物资供应有限公司接收货款233万元和返还的质量保证金212万元，上述445万元均以银行承兑汇票形式收取，票号分别为为26512627（金额150万）、27440613（金额3万）、26111398（金额50万）、22905694（金额10万）、23168804（金额200万）、21319019（金额30万）、23102512（金额2万）。被告王振士未按2014年4月21日协议书的约定原告、被告王振士各50%的比例分别持有上述接收的款项。
2015年7月22日，原告诉至本院，请求判令被告王振士向原告交付接收债权和保证金的50%即222.5万元的承兑汇票款。本院于2015年10月9日作出（2015）云商初字第990号民事判决书，被告王振士提起上诉，江苏省徐州市中级人民法院于2016年4月22日作出（2015）徐商终字第957号民事判决书。生效判决书认定：姚念刚无权主张要求王振士分割给付涉案款项。涉案款项系债务人支付给阿尔法公司的货款及质量保证金，该款项应属阿尔法公司财产，双方当事人对此亦没有异议。关于王振士、姚念刚于2014年4月21日签订的协议书的效力问题。该协议书约定，王振士、姚念刚按照各自的股权比例对阿尔法公司收回的应收账款进行接收，姚念刚亦是据此提起本案诉讼。阿尔法公司作为企业法人，享有独立的法人财产权。在阿尔法公司法人资格仍然存续的情况下，其财产应归属于公司，任何他人包括公司股东均无权私自占有、处分公司财产，即便公司已停产停业，在未履行法定清算程序前，股东亦无权对公司财产进行分配，因此，王振士、姚念刚签订的协议书损害了阿尔法公司的合法利益，应认定无效。姚念刚依据该协议书要求王振士分割给付涉案款项无事实及法律依据。因此，判决驳回了姚念刚的诉讼请求。
本案庭审过程中，被告王振士陈述，2015年6月2日被告王振士从徐州徐工物资供应有限公司接收货款和质量保证金合计445万元的银行承兑汇票后，被告王振士将其中的232万元银行承兑汇票［票号分别为23168804（金额200万）、21319019（金额30万）、23102512（金额2万）］交由第三人阿尔法公司的实际出资人即被告浩鸣保管，剩余的银行承兑汇票213万［票号分别为为26512627（金额150万）、27440613（金额3万）、26111398（金额50万）、22905694（金额10万）］仍在被告王振士处。被告浩鸣陈述，收到被告王振士交付的232万元银行承兑汇票［票号分别为23168804（金额200万）、21319019（金额30万）、23102512（金额2万）］，并且其已于2015年10月兑付，已兑付的232万元现金在浩鸣处。
本院认为，根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。董事、高级管理人员有上述情形的，有限责任公司的股东可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；不设监事会的有限责任公司的监事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。本案中，被告王振士从徐州徐工物资供应有限公司接收的货款和质量保证金合计445万元（银行承兑汇票），上述款项系债务人支付给第三人阿尔法公司的货款及质量保证金，应属第三人阿尔法公司财产。第三人阿尔法公司作为企业法人，享有独立的法人财产权。在阿尔法公司法人资格仍然存续的情况下，其财产应归属于公司，任何他人包括公司股东均无权私自占有、处分公司财产，即便公司已停产停业，在未履行法定清算程序前，股东亦无权对公司财产进行分配。被告王振士作为公司的执行董事兼经理，擅自将其中的部分款项交由被告浩鸣，并独自占有剩余的款项，其行为损害了第三人阿尔法公司的权利。原告作为第三人阿尔法公司的股东和监事，有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。被告王振士辩称原告在提起代位诉讼之前应请求公司的执行董事向人民法院起诉，而原告并未遵循该前置程序，提起诉讼程序违法。本院认为，第三人阿尔法公司仅有两名股东，即原告与被告王振士，原告同时兼任第三人阿尔法公司监事，在被告王振士损害公司利益时，原告有权基于其特殊身份提起代位权诉讼。根据庭审已查明的事实，涉案银行承兑汇票213万［票号分别为为26512627（金额150万）、27440613（金额3万）、26111398（金额50万）、22905694（金额10万）］在被告王振士处，剩余银行承兑汇票232万元［票号分别为23168804（金额200万）、21319019（金额30万）、23102512（金额2万）］被告王振士交由被告浩鸣，并由被告浩鸣于2015年10月兑付现金。故，被告王振士应当向第三人阿尔法公司返还银行承兑汇票213万［票号分别为为26512627（金额150万）、27440613（金额3万）、26111398（金额50万）、22905694（金额10万）］，被告王振士、浩鸣共同向第三人阿尔法公司返还银行承兑汇票款232万元。由于被告王振士、浩鸣擅自处置了第三人阿尔发公司的部分财产，原告诉请要求被告王振士、浩鸣共同向第三人阿尔发公司赔偿利息损失的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持，但应当以已经兑付的汇票款232万元为本金，按中国人民银行同期贷款利率，从2015年11月1日起计算至实际返还之日止，同时不超过原告诉请中主张的45万元。
综上，依照《中华人民共和国公司》第一百五十条、一百五十二条之规定，判决如下：
一、被告王振士于本判决生效之日起五日内，返还第三人阿尔法流体技术徐州有限公司213万元的银行承兑汇票［票号分别为为26512627（金额150万）、27440613（金额3万）、26111398（金额50万）、22905694（金额10万）］。
二、被告王振士、浩鸣于本判决生效之日起五日内，返还第三人阿尔法流体技术徐州有限公司232万元，并赔偿利息损失（以232万元为本金，按中国人民银行同期贷款利率，从2015年11月1日起计算至实际返还之日止，同时不超过原告诉请中主张的45万元）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费46000元，减半收取为23000元，由被告王振士、浩鸣负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。
审判员 杨晓宇
二〇一七年九月二十一日
书记员 宋神保