青海省西宁市城西区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）西刑初字第149号
公诉机关青海省西宁市城西区人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某甲，男，汉族，1971年10月10日出生于青海省西宁市，大学文化。
委托代理人刘建东，青海晨雨阳律师事务所律师。
被告人李某乙，男，汉族，1966年4月23日出生于山西省泾阳县，大学文化。因涉嫌故意伤害于2014年4月2日被取保候审。
辩护人雷建宁，青海西海律师事务所律师。
青海省西宁市城西区人民检察院以西检公诉刑诉（2014）132号起诉书指控被告人李某乙犯故意伤害罪，于2014年5月22日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李某甲以赔偿经济损失为由向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭公开开庭进行了合并审理。西�市城西区人民检察院指派检察员乔海琴出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李某甲的委托代理人刘建东、被告人李某乙及其辩护人雷建宁到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年2月5日15时30分许，被害人李某甲到本市城西区胜利路赛博数码广场三楼金灵电子商铺前去调换以前购买的电子播音器时与候某某（李某乙妻子）发生争执，而后被告人李某乙又与李某甲发生争执，在争执过程中李某甲用脚踢被告人李某乙时，被告人李某乙将其脚用双手抓住后推倒在地，致被害人李某甲左肩关节脱位。经法医学鉴定意见书鉴定：李某甲身体损伤属轻伤二级。
针对上述指控的事实，公诉人出示了报案材料、到案经过、常住人口基本信息、证明、证人侯某某、王某某、李某、李某丙、金某某的证言、被害人李某甲的陈述、被告人李某乙的供述、法医学人体损伤程度鉴定意见书、视听资料等证据。公诉机关据此认定被告人李某乙的行为，已构成故意伤害罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，提请本院依法惩处。并建议对被告人李某乙在有期徒刑六个月至一年间科处刑罚。
附带民事诉讼原告人李某甲诉称，2014年2月5日15时30分许，在西宁市城西区赛博数码广场受到的殴打，至左肩关节脱位。经西宁市公安局城西公安分局刑事科学技术室鉴定，其伤情为轻伤二级。后经青海大学附属医院、青海省人民医院诊断，其左肩关节脱位、关节囊撕裂并引起左肩肱骨头腔水肿、左肩关节积液、关节周围粘连。因其左肩无法正常活动，聘用一名护理人员。被告人李某乙的犯罪行为给其造成了经济损失，请求判令被告人李某乙赔偿医药费、营养费、护理费、交通费、后期治疗费、精神损失抚慰金等共计80000元。
针对上述诉讼请求，附带民事诉讼原告人李某甲的委托代理人宣读出示了青海省人民医院核磁共振报告单、病例4本、青海省中医院针灸证2本、离婚证、护理协议、收条4份、青海大学附属医院门诊收费票据4张、青海省人民医院门诊收费票据6张、青海省中医院门诊收费票据29张、青海春天医药连锁有限公司收费收据7张、青海九康医药连锁有限公司发票2张、西宁市城中区真壹堂药店收费收据2张、西宁城通交通投资有限公司出租车运营分公司通用定额发票380张等证据。
被告人李某乙对起诉书指控其犯故意伤害罪的事实及罪名没有异议；对民事赔偿部分主动要求赔偿，但其认为附带民事诉讼原告人的诉讼请求过高。其辩护人提出被告人李某乙的行为系正当防卫，且被害人存在过错；被告人主动投案，属自首，建议对被告人李某乙免于刑事处分的辩护意见。
经审理查明，2014年2月5�15时30分许，被害人李某甲到本市城西区胜利路赛博数码广场三楼金灵电子商铺调换以前购买的电子播音器时与候某某（李某乙妻子）发生争执，而后被告人李某乙又与李某甲发生争执，在争执过程中李某甲用脚踢被告人李某乙时，被告人李某乙将其右脚用双手抓住后推倒在地，致被害人李某甲左肩关节脱位。经法医学鉴定意见书鉴定，李某甲因间接暴力作用于左上肢，致左肩关节脱位，其损伤属轻伤二级。
另查，2014年2月5日附带民事诉讼原告人李某甲被致伤后，在青海大学附属医院门诊治疗，诊断为左肩关节脱位，进行了关节复位、左上肢制动的治疗；2014年2月22日、2014年2月28日、李某甲在青海省中医院门诊治疗，诊断为左肩脱位，继续悬吊固定，行消炎、关节功能锻炼；2014年3月20日，李某甲在青海省人民医院诊断为左侧肩关节肱骨头髓腔水肿、左侧肩关节囊内少量积液；2014年3月31日、2014年4月30日，李某甲在青海省中医院门诊诊断为左肩关节疼痛、活动受限，行激光、中频脉冲电治疗、关节功能锻炼治疗。以上检查治疗及购买药品共计花费10234.8元。
上述事实有下列经当庭质证的证据证实：
1、报案材料，证实2014年2月5日15时30分许，被告人李某乙与被害人李某甲，因调换电子播音器发生争执，在李某甲踢李某乙时，被李某乙抓住右脚推到，致李某甲左肩关节脱位的事实；
2、常住人口基本信息，证实被告人李某乙系完全刑事责任能力人；
3、到案经过，证实2014年3月17日9时50分被告人李某乙经西宁市公安局城西分局胜利路派出所民警电话传唤后主动到派出所接受询问的事实；
4、证人侯某某、王某某、李某、李某丙、金某某的证言，证实2014年2月5日15时30分许，被告人李某乙与被害人李某甲，因调换电子播音器发生争执�在李某甲踢李某乙时，被李某乙抓住右脚推到，致李某甲左肩关节脱位的事实；
5、被害人李某甲的陈述，证实2014年2月5日15时30分许，其因调换以前购买的播音器时，与被告人李某乙夫妇发生争执，在争执过程中被告人李某乙对其殴打，其在踢李某乙时，被李某乙抓住右脚将其推倒在地，至其左肩关节脱位；
6、西宁市公安局城西分局刑事科学技术室（宁西）公（刑）鉴（法伤）字（2014）017号法医学人体损伤程度鉴定意见书、青海正信司法鉴定所青正信司鉴所（2014）临检字第401号《青海正信司法鉴定所评定李某甲损伤程度的司法鉴定意见书》，证实被害人李某甲的伤情属轻伤二级；
7、青海大学附属医院门诊收费票据4张、青海省人民医院门诊收费票据6张、青海省中医院门诊收费票据29张、青海春天医药连锁有限公司收费收据7张、青海九康医药连锁有限公司发票2张、西宁市城中区真壹堂药店收费收据2张，证实李某甲受伤后在治疗过程中花费医疗费10234.68元的事实；
8、病例4本、青海省中医院针灸证2本，证实李某甲受伤后在青海大学附属医院、青海省中医院、青海省人民医院检查治疗39天（次）的事实。
本院认为，被告人李某乙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李某乙当庭自愿认罪，积极赔偿可对其酌情从轻处罚。辩护人提出被告人李某乙的行为系正当防卫；被告人主动投案，属自首，建议对被告人李某乙免于刑事处分的辩护意见与事实不符，不予采信。关于附带民事诉讼原告人提出的诉讼请求合法合理部分应予支持。精神损失赔偿金的诉求，因不符合刑事附带民事诉讼的法律规定，不属于刑事附带民事诉讼收案范围，不予支持。营养费应根据受害人伤情参照�疗机构的意见确定，但附带民事诉讼原告人对此未提供证据证实，不予支持。后期治疗费应根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，但附带民事诉讼原告对此未提供证据证实，不予支持，可待实际发生后另行起诉。护理费应有医疗机构或者鉴定机构的意见确定，附带民事诉讼原告人虽提交了协议书及收条，但不能证实对其进行了护理，对其护理费的诉讼请求不予支持。交通费系受害人就医治疗中实际发生的费用，但其所提交的票据系连号发票不能证明实际发生的数额。依据其提交的病例、医药费票据、治疗记录统计，其共去医院治疗39天，故其交通费予以适当支持。因附带民事诉讼原告人李某甲在本案中有一定的过错，亦应承担一定责任。鉴于被告人李某乙犯罪情节、悔罪表现，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可依法对其宣告缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款（七）项、第一百三十一条之规定，判决如下：
一、被告人李某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
二、附带民事诉讼原告人李某甲医疗费10234.68元、交通费780元（39天次×20元），以上共计11014.68元。由被告人李某乙赔偿80%即8811.74元（于判决生效后十日内付清）。附带民事诉讼原告人李某甲自行承担11014.68元的20%即2202.94元。
三、驳回附带民事诉讼原告人李某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 �喇玮
代理审判员 马 志 峰
人民陪审员 沙 成 方
二〇一四年七月三十一日
书 记 员 吴 彦 良
附：《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考�期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前抚养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：
停止侵害；
排除妨碍；
消除危险；
返还财产；
恢复原状；
修理、重作、更换；
赔偿损失；
支付违约金；
消除影响、恢复名誉；
赔礼道歉。
以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。