山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）晋市法刑终字第61号
原公诉机关晋城市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵楠楠，小名南瓜，男，1991年10月15日出生，汉族，山西省泽州县人，中专文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2013年9月6日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，同年10月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被逮捕。现羁押于晋城市看守所。
原审被告人赵承林（绰号黑旦），男，1989年9月24日出生，汉族，山西省泽州县人，初中文化，在城区万苑村从事焊工工作。曾因犯盗窃罪于2011年8月10日被晋城市城区法院判处有期徒刑一年零三个月，2012年8月5日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，2013年9月6日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，同年10月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被逮捕。现羁押于晋城市看守所。
晋城市城区人民法院审理晋城市城区人民检察院指控被告人赵楠楠、赵承林犯贩卖毒品罪一案，于2014年1月20日作出（2014）城刑初字第38号刑事判决。被告人赵楠楠不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年8月底的一天，被告人赵楠楠、赵承林从一名叫“邝庆师”（谐音，男，30多岁，广东人，其他情况不详）的男子手中购买毒品冰毒20克，二人除供自己吸食外，还多次贩卖给吸毒人员陈XX、李X，具体如下：
1、2013年8月底的一天晚上，吸毒人员陈XX与被告人赵楠楠电话联系好购买毒品冰毒后，被告人赵楠楠、赵承林在晋城市城区欣美旅馆204房间以300元的价格卖给吸毒人员陈XX毒品冰毒1包，计1克。
2、2013年9月5日下午，吸毒人员李X与被告人赵楠楠电话联系好购买毒品冰毒后，被告人赵楠楠让其到欣美旅馆204房间找赵承林，李X到了欣美旅馆后将200元交给赵承林，赵楠楠、赵承林因不想让李X知道其二人持有毒品，赵楠楠称了0.5克冰毒交给赵承林后，赵承林带着该0.5克毒品到外面假装逛了一圈后回来，将其中的0.3克毒品冰毒称好后给了李X。
3、2013年9月5日下午，被告人赵楠楠、赵承林在晋城市城区欣美旅馆204房间以300元的价格卖给吸毒人员陈XX毒品1包，计1克。
2013年9月5日晚被告人赵楠楠、赵承林在一起唱歌时，赵楠楠担心放在欣美旅馆204房间内的毒品冰毒会出问题，便告知赵承林，赵承林后将房间内剩余的毒品冰毒放于自己穿着的黑色休闲西装口袋内。2013年9月6日0时许，被告人赵楠楠、赵承林等人在晋城市城区中原西街交警四队附近涉及一起打架事件，赵承林为防止其上衣口袋内的毒品被发现，故意将自己的黑色休闲西装穿在同伴常X身上，后赵承林等人被民警带回白水街派出所接受调查，民警当场从常X所穿的赵承林西装口袋内查获毒品冰毒1包。经晋城市公安司法鉴定中心鉴定，被告人赵楠楠、赵承林所持有的该包可疑毒品中含有甲基苯丙胺成分，计14.38克。
以上，被告人赵楠楠、赵承林贩卖毒品冰毒3次，计2.3克，共计获利800元。侦查人员查获二被告人时，从赵承林衣服口袋中查获二被告人共有的毒品冰毒1包，计14.38克。针对上述事实，公诉机关当庭出示有下列证据：
1、被告人供述
（1）被告人赵楠楠的供述，供认2013年8月25日左右邝庆师打电话说他有冰毒，问我有没有销路。因我自己没有钱，我便和赵承林说了我要卖毒品的事情，并让他一起出钱买毒品，挣了钱的话和他平分。8月底的一天晚上，我和赵承林买了20克的冰毒。当晚在我住的欣美旅馆204房间我以600元的价格卖给“XX”2克冰毒，以300元的价格卖给陈XX1克冰毒。2013年9月5日下午，陈XX的一个朋友打电话说要200元冰毒，我就让他到欣美旅馆204房间，他来了以后给了赵承林200元钱，赵承林拿着0.5克冰毒假装去外面转了一圈后回来，后把冰毒放在秤上给陈XX的朋友看，陈XX的朋友拿了0.3克冰毒就走了，留下了0.2克。之后陈XX以300元价格买了1克毒品，我把多的那0.2克冰毒也给了陈XX。我们一共卖给过三个人毒品，卖了1400元，其中900元当做购买毒品的费用给了邝庆师，剩余的500元我和赵承林花了。另外赵承林还借了600元给了邝庆师。
（2）被告人赵承林的供述，供认赵楠楠从他联系的一个广东男子那儿购买了20克毒品，因为我们没钱，就先给了这个男子900元钱，过了一两天我又给了这个男子600元钱。我们一共卖过四次毒品，2013年8月底9月初的一天晚上在欣美旅馆204房间赵楠楠给陈XX称了300元钱的冰毒，陈XX将钱给了赵楠楠后离开。同一天晚上也是在204房间，赵楠楠和那个广东人给“XX”称了2克冰毒，“XX”将600元钱给了赵楠楠。2013年9月5日下午，陈XX的一个朋友过来买冰毒给了赵楠楠200元钱，赵楠楠转手把钱给了我，为了不让对方知道我们有毒品，我拿着一包冰毒假装出去转了一圈，回来后我将那1克冰毒放在电子秤上让那个人看，那个人不知为什么给我们留了一点，拿上剩余的毒品走了。同日下午陈XX也在204房间里买了1克冰毒，赵楠楠把卖得的300元钱给了我，当晚在KTV花费了。毒品就放在旅馆房间的床底下，2013年9月5日晚上赵楠楠和我说怕放在房间里的冰毒出事情，我便拿上装在了西服口袋里，后在路上走的时候看见有公安局的人，我便让一个朋友穿上了我的衣服。
2、证人证言
（1）证人陈XX的证言，证实我在赵楠楠处买过两次毒品，2013年8月底的一天赵楠楠和我说他有“冰”，我便到他说的欣美旅馆204房间，赵楠楠拿出一小包“冰”给了我，我给了他300元。9月5日下午我和赵楠楠电话联系后，又去了欣美旅馆204房间，我把钱给了赵楠楠，他让“黑旦”去外面给我弄点，后“黑旦”拿着用纸包的“冰”回来后给了我。其听赵楠楠说张XX（即查明的张XX）也在他那儿买过毒品。
（2）证人李X的证言，证实2013年9月5日下午我联系楠楠（即赵楠楠）帮“三儿”买毒品，楠楠让我找他兄弟拿，后我和“三儿”到了欣美旅馆，上楼的时候我遇见了楠楠的兄弟便把200元钱给了他，他便下楼走了。我到了204房间和楠楠闲聊了一会儿，楠楠的那个兄弟回来后从身上一个烟盒里拿出冰毒后，楠楠用秤称了0.3克的冰毒给了我。
（3）证人常X的证言，证实2013年9月5日晚上我和“黑旦”等去交警四队找赵楠楠时看到有警车，便躲在附近巷子里，“黑旦”让我穿上了他的衣服。后我们被民警抓获，民警从这件衣服中搜查出一包放在红塔山香烟盒里的毒品。
（4）证人李X的证言，证实2013年9月5日下午我和常X、“黑旦”等在欣美旅馆204房间吸毒，9月6日凌晨，我和常X、“黑旦”等人一起去交警四队找赵楠楠时，看到有警察后躲在了旁边的巷子里，“黑旦”让常X穿上了他的衣服，后民警查获的那包毒品就在这件衣服里。
3、晋城市公安局城区分局出具的侦破经过及归案情况说明，证实2013年9月6日该局在办理一起打架事件时，从常X所穿的赵承林衣服内搜查出一包可疑毒品，在对赵楠楠、赵承林询问时，该二人主动供述了持有毒品、贩卖毒品的犯罪事实。
4、搜查笔录，证实公安人员抓获常X后，从其所穿的衣服口袋内查获可疑毒品1包。
5、晋城市公安司法鉴定中心（晋市）公鉴（理化）字（2013）846号理化检验报告，证实从赵承林衣服口袋内查获的可疑毒品净重14.38克，从中检出甲基苯丙胺成分。
6、晋城市公安局城区分局现场检测报告书，证实通过采用吗啡一甲基安非他明法对赵楠楠、赵承林样本进行检测，二人均呈阳性。
7、照片说明，证实查获的1包毒品冰毒以及包装冰毒的红塔山烟盒的情况。
8、辨认笔录和照片，证明常X、李X分别从10张不同男性照片中辨认出赵承林是持有毒品的“黑旦”，李X从10张不同男性照片中辨认出赵楠楠就是卖给其毒品的“楠楠”。
9、晋城市公安局城区分局扣押物品清单及涉案财物交接凭证，证实公安机关将搜查出的一包疑似冰毒予以扣押并集中保管。
10、晋城市公安局城区分局出具的情况说明，证实赵楠楠、赵承林曾供述二人于2013年8月底在欣美旅馆向“XX”（经查为张XX）贩卖毒品两克。后经公安人员侦查，未找到张XX，未能查证该起贩毒的犯罪事实。
11、晋城市城区人民法院（2011）城刑初字第317号刑事判决书，证实赵承林曾因犯盗窃罪于2011年8月10日被判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金4000元。
12、晋城市看守所刑满释放证明书，证实赵承林于2012年8月5日刑满释放。
13、晋城市公安局城区分局行政处罚决定书，证实李X、陈XX、李X因吸毒分别被给予行政拘留十五日的处罚，其中李X因未满十八周岁，决定对其不执行。
14、户籍证明和照片，证明被告人赵楠楠、赵承林的个人基本情况。
以上证据经当庭质证，被告人赵楠楠对证人陈XX、李X的证言有异议，认为其并未在欣美旅馆204房间向该二人贩卖毒品，而是由赵承林贩卖的，对其他证据无异议。被告人赵承林对证据无异议，原审认为，证人陈XX、李X的证言系该二人真实意思表示，且二人所证实赵楠楠在欣美旅馆204房间贩卖毒品的犯罪事实，与被告人赵楠楠、赵承林在公安机关的供述相互印证，均可证明赵楠楠贩卖毒品的犯罪事实。故公诉机关所举证据之间相互印证，能够证明以上事实，予以确认。
原审认为，被告人赵楠楠、赵承林以贩养吸，购买毒品后除供自己吸食外，还多次故意向他人进行贩卖，该二被告人的行为严重侵犯了国家对毒品的监管制度和公民的生命健康，均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。公安机关所查获被告人赵楠楠、赵承林毒品14.38克，现有证据能够证明二被告人以贩卖毒品为目的而实施了购买毒品的行为，该毒品应认定为贩卖数量。但在量刑时应考虑二被告人吸食毒品的情节，且事实上二被告人已将部分毒品贩卖给他人，故查获的毒品应认定为犯罪既遂。公诉机关指控该查获毒品为未遂不妥。在共同犯罪中，被告人赵楠楠、赵承林所起作用基本相当，可不区分主、从，依各自所起的作用予以相应的处罚。被告人赵承林因涉嫌治安案件依法接受公安机关讯问时，被公安机关查获毒品后，主动交代了其贩卖毒品的犯罪事实，符合自首的立法本意，可认定为自首，可从轻处罚。被告人赵楠楠虽在公安机关供述其贩卖毒品的犯罪事实，但在庭审中部分事实翻供，对其如实供述部分可认定为自首，可从轻处罚。被告人赵承林曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯新罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应从重处罚。被告人赵楠楠关于其2013年9月5日下午未在欣美旅馆卖给陈XX、李X毒品及不构成贩卖毒品罪的辩解，关于该两起犯罪事实，被告人赵承林的供述、证人陈XX、李X的证言与被告人赵楠楠在公安机关的供述相互印证，均能证实该两起犯罪事实的发生，故对于赵楠楠的辩解，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人赵楠楠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人赵楠楠的刑期自2013年9月6日起至2020年9月5日止，罚金在本判决生效后一个月内缴纳。）二、被告人赵承林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零八个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人赵承林的刑期自2013年9月6日起至2021年5月5日止，罚金在本判决生效后一个月内缴纳。）三、被告人赵楠楠、赵承林违法所得800元予以追缴。
赵楠楠上诉理由：其只是负责联系卖毒品，原判量刑重。
二审审理查明的事实及证据与一审认定一致。
本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。赵楠楠上诉所提其只是负责联系卖毒品，原判量刑重的理由，因证据证明赵楠楠与赵承林共同预谋贩毒，赵楠楠联系购买毒品，赵楠楠与赵承林共同卖给陈XX、李X毒品，所起作用不仅只是负责联系卖毒品，故所提原判量刑重的理由不正确，不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 霍敏翔
审判员 翟春祥
审判员 秦树杰
二〇一四年二月二十七日
书记员 郭红霞