湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终2068号
上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司长沙中心支公司，住所地湖南省长沙市雨花区雨花路181号省地税局培训中心大楼20层。
负责人：黄湘群，总经理。
委托诉讼代理人：杨薇，湖南昌祥律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张荣光，湖南昌祥律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：孔亚利。
委托诉讼代理人：扶招兵，湖南云天律师事务所律师。
原审被告：唐明华。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司长沙中心支公司（以下简称大地财险公司）因与被上诉人孔亚利、原审被告唐明华机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2016）湘0111民初8483号民事判决，向本院提出上诉，本院于2017年3月30日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
大地财险公司的上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判；2、二审诉讼费用由孔亚利承担。事实与理由：一、一审法院认定误工费错误。根据大地财险公司提交举证的询问笔录，孔亚利自诉其事故发生前是退休在家养老，无工作，该询问笔录上也由伤者本人签字确认。另根据孔亚利在一审中提交的相关误工证据，经大地财险公司核实，其工作单位并未实际经营，对此因大地财险公司确实因客观原因无法获取有效证据，已在一审举证期限内向法院提交调查取证申请书，但一审法院却对于大地财险公司提交的申请未作任何处理及回复。综上，大地财险公司认为一审法院认定误工费没有法律依据和事实基础，且程序不合法。二、一审法院认定的医疗费中有2917.86元属于重复计算。一审法院在认定孔亚利损失时，应当对伤者因本次事故造成的全部损失进行审理查明，不能将被保险人为伤者垫付的费用排除在外，这样既不仅导致了大地财险公司进行重复赔偿，也增加了当事人的诉累。孔亚利一审提交的医疗费中有2917.86元已于一审开庭前在大地财险公司进行了报销理赔，属于重复计算，一审法院认定事实不清。对此请求二审法院依法查明事实。
孔亚利发表答辩意见称：一、关于误工费，一审法院认定合理合法，符合法律规定。大地财险公司陈述单位没有经营是不符合事实的，该单位是在实际经营的。孔亚利没有退休工资，是靠在外工作赚取生活费，且法律没有规定60岁之后不能在外工作；二、医疗费是提供了发票原件的，大地财险公司之前预赔了费用，其发票已经提前给了大地财险公司，不存在重复计算的问题。
唐明华发表答辩意见称：孔亚利在医院住院期间我去给他交医疗费时，孔亚利说过她在外面工作；其他没有意见。
孔亚利向一审法院起诉请求：1、判令唐明华赔偿孔亚利各项损失共计95871.34元（医药费3804.86元、后期治疗费10000元、营养费5000元、住院伙食补助费2500元、护理费8400元、交通费1000元、残疾赔偿金83053.44元、误工费16800元、精神损失费10000元、鉴定费2515元）；2、判令大地财险公司在交强险和50万元商业三责险限额内对孔亚利的损失承担相应的赔偿责任；3、判令由孔亚利、大地财险公司承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年4月5日20时，唐明华驾驶湘Ａ×××××小型汽车沿xx大道由东向西行驶至xx小区前路段时，恰遇孔亚利牵着黄某在此处由北向南横过机动车道。由于孔亚利牵着黄某横过机动车道未走人行横道或过街设施，加之唐明华驾车未确保安全行驶，以致于唐明华所驾车左前部与孔亚利及黄某相碰撞，造成孔亚利及黄某受伤，车辆受损的交通事故。孔亚利及黄某在长沙正和骨科医院和长沙市中心医院治疗，其中孔亚利共计住院25天。孔亚利及黄某共花费医药85609.16元，其中唐明华支付68968.44元，大地财险公司支付10000元，孔亚利支付6640.72元。孔亚利出院诊断为骨盆骨折、左锁骨骨折、头部外伤、胸部外伤等。出院医嘱要求加强营养，定期复查，不适随诊等。2016年5月13日，长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出长雨公交认字[2016]第00085号《道路交通事故认定书》，认定孔亚利与唐明华承担同等责任，黄某不承担责任。湖南省文成司法鉴定中心作出[2016]第F1-364、444号《司法鉴定意见书》，孔亚利左锁骨骨折评定为十级伤残、肋骨骨折评定为十级伤残、骨盆骨折评定为十级伤残，伤后护理60日（含二期手术时间），伤后营养90日，误工期180日，建议后续治疗费10000元整。孔亚利花费鉴定费2515元。孔亚利系非农业家庭户口，已退休，但其受伤前在长沙鑫麟文化传播有限公司从事后勤工作。事故发生后，大地财险公司除之前支付的10000元医药费外，还向孔亚利支付了47201.96元，向唐明华支付了53890.44元，共计已支付111092.4元。
湘Ａ×××××小型汽车登记车主是唐明华，在大地财险公司购买了交强险和不计免赔50万元的商业三责险。在一审法院主持下，当事人协商同意非医保用药的核减比例为20%。当事人各方均同意黄某的医药费在本案中一并处理。
本案经一审法院主持调解，双方当事人未能达成协议。
一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，造成人身损害的，应该承担赔偿责任。
一、关于责任主体。机动车发生交通事故造成公民身体损害的，应当依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出的长雨公交认字[2016]第00085号《道路交通事故认定书》，内容真实，程序合法，一审法院予以采信，孔亚利与唐明华承担事故的同等责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，孔亚利所受损失，先由大地财险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，根据本次交通事故的责任划分，由唐明华承担60%，由孔亚利承担40%。因湘Ａ×××××小型汽车在大地财险公司购买了不计免赔50万元的商业三责险，大地财险公司应根据保险合同予以赔偿。若仍有不足的，由唐明华按比例赔偿。
二、关于孔亚利可获赔偿的范围
（一）医疗费用
1、医药费。孔亚利及黄某因交通事故受伤花费医药费85609.16元，其中唐明华支付68968.44元，大地财险公司支付10000元，孔亚利支付6640.72元。
2、后续治疗费。根据鉴定结论，后续治疗费为10000元。
3、住院伙食补助费。孔亚利共计住院25天，按60元/天的标准计算住院伙食补助费为1500元（60元/天×25天）。
4、营养费。根据孔亚利的受伤情况，一审法院酌情予以支持1000元。
以上1-4项共计98109.16元，由大地财险公司在交强险医疗费用范围内赔偿10000元。
（二）伤残赔偿费用
1、残疾赔偿金。孔亚利为非农业家庭户口，一审法院按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。孔亚利构成三处十级伤残，已年满62周岁，残疾赔偿金计算为83053.44元（28838元/年×18×16%）。
2、护理费。根据鉴定结论，孔亚利伤后护理60日（含二期手术时间），护理费按照100元/天的标准计算，共计6000元（100元/天×60天）。
3、误工费。孔亚利虽已退休，但其受伤前在长沙鑫麟文化传播有限公司从事后勤工作，依法应计算误工费。根据鉴定结论，孔亚利误工期为180日。由于孔亚利未能举证证明受伤前三年的工资情况，一审法院参照上一年度城镇私营单位居民服务业从业人员年平均工资32933元/年计算，认定误工费为16240.93元（32933÷365×180天）。
4、交通费。考虑到孔亚利的治疗时间和实际需要，一审法院酌情支持300元。
5、精神损害抚慰金。根据孔亚利的伤残等级以及交通事故的责任划分，一审法院支持3000元。
以上1-5项，合计108594.37元，由大地财险公司在交强险伤残赔偿范围内赔偿。
（三）鉴定费用。孔亚利花费鉴定费2515元，提供了鉴定费票据，一审法院予以支持。
上述（一）至（三）项，孔亚利总损失为209218.53元。
三、关于赔偿责任的具体计算。
1、孔亚利的总损失209218.53元（医疗费用98109.16元+伤残赔偿费用108594.37元+鉴定费2515元）。
2、交强险赔偿范围。大地财险公司在交强险限额范围内赔偿118594.37元（医疗费用10000元+伤残赔偿费用108594.37元）。
3、交强险以外孔亚利的损失为90624.16元（209218.53元-118594.37元，其中2515元为鉴定费），由唐明华赔偿60%，为54374.5元（其中1509元为鉴定费），由孔亚利承担40%，为36249.66元（其中1006元为鉴定费）。
4、湘Ａ×××××小型汽车在大地财险公司购买了不计免赔50万元的商业三责险，大地财险公司应按合同约定承担相应的理赔责任。各方当事人确认的非医保用药的核减比例为20%，故非医保用药应计算为9073.1元[(85609.16元-10000元)×60%×20%]。综上，大地财险公司应在商业三责险限额范围内赔偿43792.4元（54374.5元-9073.1元-1509元）。
5、唐明华的赔偿金额为10582.1元（54374.5元-43792.4元）。
综上所述，孔亚利因交通事故造成的各项损失合计209218.53元，其中由大地财险公司在交强险和商业第三者责任险限额内承担162386.77元（交强险118594.37元+商业第三者责任险43792.4元），由唐明华承担10582.1元，由孔亚利承担36249.66元。因唐明华已经支付孔亚利医药费68968.44元，超出了其应负担损失58386.34元（68968.44元-10582.1元）。为了减轻当事人诉累，可由大地财险公司在支付给孔亚利的保险金中将该部分款项直接支付给唐明华。因大地财险公司已支付唐明华53890.44，故还应支付唐明华保险金4495.9元。大地财险公司应支付孔亚利保险金104000.43元（162386.77元-58386.34元）。因大地财险公司已支付孔亚利57201.96元（10000元+47201.96元），故还应支付孔亚利保险金46798.47元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司长沙中心支公司自本判决生效之日起5日内支付孔亚利保险金46798.47元；二、中国大地财产保险股份有限公司长沙中心支公司自本判决生效之日起5日内支付唐明华保险金4495.9元；三、驳回孔亚利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费758元，因适用简易程序减半收取379元，由孔亚利负担150元，由唐明华负担229元。
本院审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为：本案的争议焦点主要是以下两点：一、孔亚利误工费的认定问题；二、医疗费2917.86元是否存在重复计算的问题。
一、孔亚利误工费的认定问题。大地财险公司主张孔亚利误工费的认定有误，不应支持其误工费。本院经审查认为，孔亚利虽提供了《劳务合同》和工资单等证据证明其受伤前在长沙鑫麟文化传播有限公司工作，但上述证据仅加盖长沙鑫麟文化传播有限公司的公章，证明效力较弱，且未提供其它有效证据予以佐证，根据大地财险公司提交的《保险事故查勘询问笔录》的内容，孔亚利陈述自己是退休工人，在家养老，无工作，该询问笔录也经孔亚利签字确认，另查询孔亚利的养老保险个人账户，其发放记录显示孔亚利每月领取了养老保险，该询问笔录的内容系事故发生后孔亚利的自身陈述，证明效力较高，该陈述内容与其提供的务工证据自相矛盾，故对孔亚利主张受伤前在长沙鑫麟文化传播有限公司工作的事实，本院不予采信。现有证据不能证明孔亚利因本次事故导致误工，一审法院支持孔亚利的误工损失，缺乏事实和法律依据，本院予以纠正。
二、医疗费2917.86元是否存在重复计算的问题。大地财险公司主张孔亚利医疗费2917.86元在一审开庭前已进行理赔，损失不应重复计算。根据孔亚利提供的由长沙市中心医院开具的《医疗住院收费票据》，医疗费数额已经本院核实，本院予以认可。大地财险公司主张其中有2917.86元医疗费重复计算损失，大地财险公司应承担举证责任，因大地保险公司未提供有效证据证明其曾就该部分费用进行过理赔，其应承担举证不能的不利后果，对大地财险公司的该主张本院不予采纳，故一审法院对孔亚利医疗费认定无误，本院予以确认。
综上所述，大地财险公司的上诉理由部分成立，一审法院在处理方面有不当之处，本院予以纠正。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖南省长沙市雨花区人民法院（2016）湘0111民初8483号民事判决第二项；
二、撤销湖南省长沙市雨花区人民法院（2016）湘0111民初8483号民事判决第一项、第三项；
三、限中国大地财产保险股份有限公司长沙中心支公司于本判决生效之日起五日内支付孔亚利保险金30557.54元；
四、驳回孔亚利的其他诉讼请求。
二审案件受理费758元，由中国大地财产保险股份有限公司长沙中心支公司负担379元，孔亚利负担379元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张玉霞
代理审判员 刘忠二
代理审判员 黄雀艳
二〇一七年六月十三日
书 记 员 文 慧
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。