四川省绵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川07民终463号
上诉人（原审被告）：江油市瑞康恒一建材有限公司，住所地四川省江油市。
法定代表人：黄国胜，该公司总经理。
委托诉讼代理人：蒋少林，四川太白律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：樊磊，男，汉族，生于1991年6月22日，住四川省简阳市。
委托诉讼代理人：袁小飞，四川时代经纬律师事务所律师。
上诉人江油市瑞康恒一建材有限公司（以下简称江油瑞康恒一建材公司）因与被上诉人樊磊劳动争议纠纷一案，不服江油市人民法院（2016）川0781民初4380号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人江油市瑞康恒一建材有限公司的委托诉讼代理人蒋少林，被上诉人樊磊及其委托诉讼代理人袁小飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
江油市瑞康恒一建材有限公司上诉请求：一、撤销原审判决，并依法改判。二、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定被上诉人基本工资为4500元/月，绩效工资为0.6元/平方米错误。二、一审法院判决支持被上诉人5个月的双倍工资，适用法律明显错误。
被上诉人樊磊辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请二审法院依法维持原判决。
樊磊向一审法院起诉请求：1、原、被告于2016年7月18日起解除劳动关系；2、被告支付原告拖欠的2015年2月至2016年7月的工资29,972.68元；3、被告向原告支付未签订书面劳动合同而应当向原告每月支付二倍的工资，即11月的工资赔偿共计88,000.00元；4、被告支付经济补偿金16,000.00元；5、被告支付原告2015年8月至2016年7月的加班工资33,000.00元；6、被告支付原告因工作原因开支报销2,165.00元；7、被告补交于2014年12月开始参保至今的社会保险费（包括基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险）或直接向原告进行经济补偿。
一审法院认定事实：原告于2014年12月到被告公司工作，后被派驻到重庆华南城项目工作，主要负责项目的日常协调管理工作。原告在职期间，原、被告未签订书面劳动合同，被告也未为原告购买社会保险。
原告在被告公司工作期间，原告的工资是由基本工资和绩效组成，绩效是按照原告工作的重庆华南城项目的工程量计算，双方未约定工资定时定额支付。原告在被告公司工作期间，被告通过银行转款方式（其中有8,500.00元费用是领取的现金）陆续向原告支付款项。2014年12月和2015年1月双方的费用已经结清。2015年2月1日至2016年1月31日期间，被告共计向原告支付了257,625.00元，其中包含原告代被告支付的其他工人的费用177,448.00元，实际支付给原告的费用为80,177.00元；2016年1月1日之后共计向原告支付了21,100.00元，其中包含原告代被告向其他工人支付的费用13,000.00元，实际支付给原告的费用为8,100.00元。2015年2月1日之后，被告共计支付给原告的费用为88,277.00元。
2016年6月28日，原告以被告长期拖欠工资为由，到被告公司口头表示要辞职，但未向被告提交书面的解除劳动合同的申请，仅制作了工作交接清单，被告公司工作人员冯剑于2016年7月2日在工作交接清单上签字。之后，原告未到被告公司上班。2016年7月8日，被告制作了书面通知，通过微信的方式通知了原告，该通知载明：“樊磊同志：你于2016年6月24日离开重庆华南城工地后，至今未回公司上班，经多方查证，情况属实。根据公司管理制度，为维护公司利益，避免损害的发生，公司现书面通知你于2016年7月9日回公司上班。如接通知后仍不回公司上班，视为本人旷工、离职。”。之后至今，原告樊磊仍未回被告公司上班，亦未到被告处办理相应的离职手续。
2016年7月22日，原告向江油市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、原、被告于2016年7月18日解除劳动关系；2、被告支付原告拖欠的2015年2月至2016年7月的工资29,972.68元；3、被告向原告支付未签订书面劳动合同而应当向原告每月支付二倍的工资，即11月的工资赔偿共计88,000.00元；4、被告支付经济补偿金16,000.00元；5、被告支付原告2015年8月至2016年7月的加班工资33,000.00元；6、被告支付原告因工作原因开支报销2,165.00元。2016年9月20日，江油市劳动争议仲裁委员会作出江劳人仲案（2016）275号仲裁裁决书，裁决：被告向原告支付拖欠的2015年度工资824.84元、2016年度工资7,200.00元，合计8,024.84元；驳回原告的其他仲裁请求事项。该份仲裁裁决书，原告于2016年10月22日签收，被告于2016年10月19日签收，被告在法定期限内未向绵阳市中级人民法院申请对相关仲裁事项进行撤销，也未提起民事诉讼；原告不服该裁决书的裁决内容于2016年11月3日向江油市人民法院邮寄送达了民事起诉状，提起民事诉讼，江油市人民法院依法审查后，于2016年11月17日立案受理。
另查明：重庆华南城项目现已完工，该项目的工程量总计有49,416.14平方米。原告自在被告公司工作以来，一直在该项目工作。
被告公司的办公室主任周拥军于2016年3月8日在方量和工资等费用表上签字，该费用表上载明原告12个月的工资为54,000.00元即每月4,500.00元，绩效0.60元每平方米，总绩效为29,649.68元。被告对费用表真实性持有异议，但未申请进行鉴定。
一审法院认为，原告自2014年12月开始在被告公司工作，没有签订书面劳动合同，被告也没有为原告购买社会保险，双方存在事实劳动合同关系，原、被告对这一事实均予以了认可，本院予以确认。
原告在2016年6月28日制作了工作交接清单，被告公司的工作人员冯剑于2016年7月2日在工作交接清单上签字进行了接收，被告公司办公室主任周拥军陈述原告在2016年6月28日到公司口头表示要辞职，可以证明原告与被告办理工作交接的目的是因原告要求解除与被告之间的劳动合同关系，虽然没有发出书面通知，但被告的工作人员进行了确认，并办理了工作交接，证明原告向被告提出解除劳动合同后，被告同意与原告解除劳动合同关系，系双方协商一致解除劳动合同。被告认为办理工作交接是针对重庆华南城项目完工后的工作交接，没有证据支持，本院不予认可。双方解除劳动合同关系的时间应当为被告确认并与原告办理工作交接之日即2016年7月2日。原告共计在被告处工作的时间为2014年12月至2016年7月2日，共计19个月。
原告称因被告长期拖欠工资报酬，所以自己提出解除劳动合同关系。本院认为，双方在劳动关系存续期间，并未就具体的工资报酬支付时间、金额进行约定，也没有证据证明工资报酬是约定的按时按月定额发放，实际是被告陆续不定时、不定额向原告支付款项，其中还包含原告代被告支付给其他人的费用，并未进行结算，因此，事实上被告不存在无故拖欠工资报酬、拒不支付工资报酬的行为，也不存在未及时足额支付劳动报酬的行为，对于原告所起诉要求被告支付的工资报酬，应当进行结算，再确定金额。
在本案中双方争议的原告的基本工资和绩效工资的金额如何确认。原告提交了有被告办公室主任周拥军签名的金额结算表，载明的基本工资12个月54,000.00元，即月均基本工资为4,500.00元；绩效为0.60元一平方米，原、被告均确认整个重庆华南城项目的工程量为49,416.14平方米，在双方提供的方量计算上也可以确认整个重庆华南城项目的工程量为49,416.14平方米，即原告在整个工程量的绩效工资应当为29,649.68元，原告一直在重庆华南城项目工作，该项目在原告提出解除劳动关系时已经完工，原告共计在被告处工作的时间为19个月，以整个工程的绩效工资平均到工作的时间来计算月均绩效工资，即月均绩效工资应为1,560.51元。
被告针对原告的工资组成也向本院提交了一份工资费用结算表，载明基本工资为3,000.00元每月，绩效是0.30元一平方米，整个华南城项目的工程量的绩效应当为14,824.84元，该结算表是其内部出具的结算表，没有原告的签字认可，对此原告也予以了否认，被告认为原告提交的结算表不能确定真实性、周拥军不是被告公司的财务人员无法对此事进行结算，本院认为被告没有举证证明其工资结算、内部管理、人员权限的证据，且其提交的费用结算表没有劳动者确认，原告提交的结算表有被告的办公室主任签字，被告虽然持有异议，但并未申请进行鉴定，因此，本院认为原告提交的证据的证明效力大于被告提交的证据的证明效力，对原告所提交的费用结算表本院予以采信，认定原告在被告公司工作期间的月基本工资为4,500.00元，每月绩效工资为1,560.51元，原告每月的工资报酬应当为基本工资和绩效工资的总金额，即6,060.51元。
根据劳动合同法相关规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，应当签订书面劳动合同，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月订立书面劳动合同。被告应当自原告实际到被告公司工作之日起一个月内即2015年1月内与原告订立书面劳动合同，而被告违反法律规定未与原告签订书面劳动合同违反了法律规定。被告认为是原告不愿意签订书面劳动合同，而非被告不愿意与原告签订书面劳动合同，称原告是公司的项目负责人、原告的职责范围包括签订劳动合同，均没有提交相应证据予以证明，且被告作为用人单位，应当自用工之日起一个月内，书面通知原告签订书面劳动合同，这是被告作为用人单位的法定的义务；若是原告不与被告签订书面劳动合同，被告应当书面通知劳动者终止劳动关系，因此，被告的辩解理由不成立，其未与原告签订书面劳动合同，应当向原告支付相应的双倍工资。
被告认为原告主张双倍工资超过了诉讼时效，依照法律规定，被告自用工之日起满一年未与原告订立书面劳动合同，自用工之日起满一个月的次日即2015年1月起至满一年的前一日即2015年12月向原告支付两倍的工资。因申请仲裁的时效为一年，原告是2016年7月22日提起劳动仲裁主张权利，应当从2016年7月22日向前倒推一年，即2015年7月22日至2015年12月的共计5个月的双倍工资应予支持，2015年7月22日之前的双倍工资已经超过诉讼时效，因此不予支持。被告应当支付原告的双倍工资按照每月6,060.51元计算5个月共计30,302.55元。
原告2014年12月、2015年1月的费用已经结清。2015年2月起至2016年6月共计17个月期间，基本工资按照4,500.00元每月计算，原告应得的基本工资共计76,500.00元；绩效工资按照月均绩效1,560.51元计算，原告应得的绩效工资共计26,528.67元；因此，2015年2月起至2016年6月共计17个月期间，原告应得到的工资收入应为基本工资加绩效工资共计103,028.67元，扣除被告已经支付的原告实际得到的款项88,277.00元（2015年2月至2016年1月实际支付给原告的80,177.00元+2016年2月之后实际支付给原告的8,100.00元），被告还应向原告支付14,751.67元。
原告主张被告支付2016年7月的工资，因原、被告在2016年7月2日办理工作交接后就解除了劳动合同关系，因此，2016年7月原告并未在被告公司工作，因此，对原告这一主张，本院不予支持。
原告主张经济补偿，本案原告是以被告拖欠工资报酬要求解除合同，但事实上被告不存在无故拖欠工资报酬或拒不支付工资报酬的行为，在原告提出要求后，双方协商一致解除了劳动合同，因此，被告不应支付经济补偿。
被告认为在2016年7月8日向原告通过微信方式发出了通知，原告未按照通知要求回公司上班应当认定为旷工、视为原告自动离职。本院认为，双方已办理解除劳动关系的工作交接，被告在劳动合同解除后向原告发出的通知不具有实质上的意义，对原告不产生法律效力，因此，被告的这一主张本院不予认可。
原告要求支付加班工资，未举证证明加班的事实，因此本院不予支持。
原告要求被告支付因工作原因开支报销2,165.00元，和原、被告之间的劳动合同关系履行相关，为减少当事人诉累，根据实际情况予以认定和处理，原告所提交的报销单票据中，2016年5月28日的费用报销单金额804.00元、2016年4月2日费用报销单金额1,301.00元，有被告公司的工作人员冯剑、办公室主任周拥军签字认可，该两笔费用被告应当向原告报销支付，其余费用本院不予支持。
原告要求被告补交2014年12月开始的社会保险费用，虽然被告确未为原告缴纳社会保险，但原告没有证据证明社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇；原告已就此事向劳动监察部门投诉，劳动监察部门正在予以处理，且该项请求不属于本案的审理范畴，因此，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”、第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”、第十四条“……用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”、第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”、第三十七条“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”、第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。”、第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”、第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，判决如下：一、原告樊磊和被告江油市瑞康恒一建材有限公司于2016年7月2日解除劳动合同关系；二、被告江油市瑞康恒一建材有限公司还应向原告樊磊支付工资14,751.67元，此款由被告于本判决生效后十日内向原告付清；三、被告江油市瑞康恒一建材有限公司向原告樊磊支付未签订书面劳动合同的双倍工资30,302.55元，此款由被告于本判决生效后十日内向原告付清；四、被告江油市瑞康恒一建材有限公司向原告樊磊支付原告因工作垫付的费用2,105.00元，此款由被告于本判决生效后十日内向原告付清；五、驳回原告的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审一致。
本院认为，本案的争议焦点在于樊磊的工资、绩效标准以及双倍工资是否应予支持。双方已就樊磊工资及绩效标准各自举出了相应证据，但上诉人的证据未有被上诉人签字确认，被上诉人所举证据有上诉人办公室主任签字予以确认，根据《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果”、《工资支付暂行规定》第六条：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付时应向劳动者提供一份其个人的工作清单”之规定，用人单位应当对于工资支付等应当予以书面记录并经由领取人签字，现上诉人所举证据并不能证明其所述工资及绩效标准经劳动者确认，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”、第七十二条“一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力”之规定，一审法院根据樊磊所举证证据认定其工资及绩效标准，并无不当。对于上诉人的上诉主张，无事实及法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”之规定，一审法院支持樊磊主张的2015年7月22日至2015年12月的双倍工资并无不当，上诉人认为超过仲裁时效，无事实及法律依据，本院不予支持。
综上所述，江油市瑞康恒一建材有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人江油市瑞康恒一建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 谭 红
审判员 刘立冬
审判员 马翰霖
二〇一七年三月七日
书记员 欧阳未