江苏省金湖县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金民初字第00627号
原告徐成林。
委托代理人王立飞，江苏柏玉潭律师事务所律师。
委托代理人刘红琴，江苏柏玉潭律师事务所律师。
被告朱伟。
被告安诚财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地南京市升州路122号。
负责人陈鸣，总经理。
委托代理人代礼军，该公司的职员。
原告徐成林诉被告安诚保险股份有限公司江苏分公司（以下简称保险公司）、被告朱伟机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年4月14日立案受理，依法由审判员邹正斌适用简易程序，于2015年7月7日公开开庭进行了审理。因案情复杂，本院依法组成合议庭，于2015年8月14日公开开庭进行审理。两次庭审，原告徐成林的委托代理人刘红琴、被告保险公司的委托代理人代礼军、被告朱伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐成林诉称：2014年12月9日，被告朱伟驾驶苏H×××××轻型货车在丹宝明线331省道与同方向吴九松驾驶的苏08E54**拖拉机追尾相撞，致原告受伤。经金湖县公安局交通巡逻警察大队认定，被告朱伟负此事故全部责任。现原告要求二被告保险公司赔偿各项损失55582元。
被告保险公司辩称，对发生交通事故以及事故责任、肇事车辆在其公司投保交强险和20万元商业第三者责任险的事实无异议，但是商业第三者责任险未投保不计免赔，应当扣除20%的不计免赔。关于费用提出：1、医疗费应当扣除10%的非医保用药；2、交通费认可400元；3、后续治疗费同意一并处理，但是认可5000元；4、住院伙食补助应当按照30天计算；5、护理费应当按照60元/天，天数为90天计算；6、误工费应当为180天、营养期限应为90天。
被告朱伟辩称：同意在保险责任范围之外承担相应的责任，自己已经垫付48000元，要求在本案中一并处理和返还，不同意承担鉴定费和非医保用药。
经审理查明：2014年12月9日，被告朱伟驾驶苏H×××××轻型货车在丹宝明线331省道与同方向吴九松驾驶的苏08E54**拖拉机追尾相撞，致原告受伤，两车损坏。经金湖县公安局交通巡逻警察大队认定，被告朱伟负此事故全部责任。原告受伤后，入住金湖县中医院住院36天，共花费医疗费合计48541.69元，吴九松的车损845元。在治疗过程中，原告朱伟垫付医疗费48000元。
另查明，本院同时查明被告朱伟的苏H×××××轻型货车在被告保险公司投保了交强险和20万元商业第三者责任险（未投保不计免赔），事故发生在保险期限。
本案在审理过程中，经原告徐成林的申请，本院依法委托金湖县人民医院司法鉴定所进行司法鉴定，认定原告徐成林误工期限为240天，营养期限120天，护理期限120天，后续治疗费7000元。
以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、医院病历、医疗费发票、出院记录、出院证、交强险保单、金湖县价格认证中心价格评估报告、司法鉴定报告书及当事人陈述在卷佐证，予以认定。
本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。被告朱伟驾驶车辆造成原告伤害，依法应当予以赔偿，因被告朱伟在被告保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，被告保险公司依法应当先行赔偿。被告朱伟对赔偿不足部分承担赔偿责任。关于原告主张的费用，因朱伟未投保不计免赔，其在事故责任中承担全部责任，被告朱伟在商业险范围内应承担20%的不计免赔，保险公司就此的抗辩本院予以支持。关于被告保险公司提出应当扣除10%非医保用药的问题，本院认为，由于被告保险公司没有提供证据证实，故本院不予采纳，即使存在非医保用药，根据江苏省高级人民法院《关于审理保险合同纠纷案件若干问题的讨论纪要》的通知第九条，被告也应当按照基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准赔付。被告保险公司就此的抗辩，本院不予支持。关于误工费、护理费、营养费的期限以及后续治疗费的数额，本院认为，金湖县人民医院司法鉴定所已经做出了鉴定，应当以鉴定结论为准，被告提出抗辩，但是未提供证据证实，本院不予支持。关于护理费的标准，本院酌情认定为80元/天。关于住院伙食补助，由于原告住院36天，应当以36天计算。关于车辆损失，原告提供金湖县价格认证中心的估价鉴定结论书，认定财产损失为8452元。被告保险公司未提交证据证实，就此抗辩，本院亦不予支持。关于交通费，原告未提供证据证实，本院酌情600元。主张的拖车费，因原告未提供正式票据，本院不予支持。关于误工费的标准，原告虽然提供了劳动合同，但是未提供支付凭证，只能按照城镇居民标准计算。原告主张，本院不予支持。综上，经本院重新核算，本次交通事故的总损失为91078.69元。（详见附表）
徐成林道路事故损害计算表
项目
标准
天数或基数
合计
备注
医疗费
48541.69
48541.69
交强险列支1万元
误工费
交强险列支
护理费
交强险列支
住院伙食补助费
在医疗费中列支赔付
营养费
在医疗费中列支赔付
交通费
交强险赔付
后续治疗费
财产损失
交强险赔付2000限额
总计
91018.69
被告保险公司在交强险范围内赔偿50629元。商业第三者责任险（91018.69-50629）×80%=32311.75元。被告朱伟应赔偿8077.94元。案发后，被告朱伟垫付48000元，本案中被告朱伟要求一并返还符合法律规定，本院予以支持。扣除被告朱伟应承担的部分，原告尚需返还39922.06元给被告朱伟。为此，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告安诚保险股份行有限公司江苏分公司于本判决生效后十日内在交强险范围内赔偿原告徐成林各项损失保险金50629元。
二、被告安诚保险股份行有限公司江苏分公司于本判决生效后十日内在商业第三者责任险范围内赔偿原告徐成林各项损失保险金32311.75元。
三、被告朱伟赔偿原告徐成林各项损失合计8077.94元，与被告朱伟垫付的48000元，抵冲原告徐成林在被告安诚保险股份行有限公司江苏分公司支付赔偿款后，同时退还被告朱伟已代垫款39922.51元。
四、驳回原告徐成林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2185元，鉴定费1909元，合计4094元，原告负担188元，被告保险公司负担1387元，被告朱伟负担2915元。（二被告承担的部分，原告已经支付，被告保险公司在履行判决时一并支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时向该院(开户行：江苏省淮安市农行城中支行，账号：34×××54)预交上诉案件受理费。
审 判 长 邹正斌
代理审判员 张艳勇
人民陪审员 吕 斌
二〇一五年八月二十一日
书 记 员 刘婷婷
附：相关法律条文及司法解释和履行地址
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
（三）交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
履行地址：
名称：金湖县人民法院
开户行：江苏金湖农村商业银行股份有限公司
账号：3208311701201000032545