湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘12民终287号
上诉人（原审原告）田波，男，汉族，1985年3月24日出生，现住怀化市经济技术开发区。
上诉人（原审原告）张文艳，女，汉族，1985年9月21日出生，现住怀化市经济技术开发区。
上诉人（原审被告）怀化天庆房地产开发有限公司，住所地湖南省怀化市经开区德善路428号天庆大厦24楼，统一社会信用代码91431200706457648。
法定代表人周庆生，该公司董事长。
委托代理人米艳艳（特别授权），湖南宏峰律师事务所律师。
委托代理人补新泉，湖南宏峰律师事务所律师。
上诉人田波、张文艳因与上诉人怀化天庆房地产开发有限公司商品房预售合同纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2017）湘1202民初3436号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月28日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
田波、张文艳上诉请求为：一、撤销原判第二项，改判怀化天庆房地产开发有限公司于判决生效之日起10日内支付田波、张文艳逾期办理不动产权证的违约金（以已交房款446766元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%，自2014年3月19日起计算至办理好该房屋不动产权证书之日止；二、判令怀化天庆房地产开发有限公司承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：田波、张文艳与怀化天庆房地产开发有限公司签订的《商品房买卖合同》中约定逾期交房违约金以已交房款（不含按揭贷款）为基数，但并未约定逾期办证违约金，原审即以合同约定的逾期交房违约金用于逾期办证违约金，显然不妥；因为合同双方并未约定逾期办证违约金，则应按《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定计算违约金，基数是包括首付款134766元和银行按揭贷款共446776元，一审未将按揭款计算在内不当。故提起上诉。
怀化天庆房地产开发有限公司上诉请求为：一、撤销原判第二项，驳回田波、张文艳的诉讼请求；二、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：《商品房买卖合同》仅约定了办证期限，合同双方并未约定逾期办证违约金，且本公司已按约交付房屋，产权证未办理并未给对方造成实际损失，一审判决本公司按照中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%支付违约金为错误判决，上浮30%没有法律依据。按照双方合同约定的办证期限已经过了四年多时间，在这期间，田波、张文艳从未要求本公司支付违约金，已经超过诉讼时间效。
怀化天庆房地产开发有限公司二审针对田波、张文艳的上诉主张及理由答辩称：一审法院判决房款基数以首付款为准没有任何异议，按合同约定，如果天庆房地产开发有限公司逾期交房违约金应以业主实际付款为基数，不包含按揭贷款，那么逾期办证支付违约金应当参照该款。
田波、张文艳二审针对怀化天庆房地产开发有限公司的上诉主张及理由答辩称：请求二审按总房款计算违约金。上诉人天庆房地产开发有限公司一审并未提到诉讼时效问题，且未完成办证义务，办证义务仍在履行之间，故不存在超过诉讼时效的问题。上诉请求不能成立，请求二审法院维持一审判决。
田波、张文艳向一审法院所提诉讼请求为：1、判令被告立即退还多收的房款14176.8元和代收多的办证费、契税、住房维修基金652.13元，共计14828.93元，并支付利息（以14828.93元为本金，自起诉之日起按同期人民银行公布的贷款利率标准计算到支付完毕止）；2、判令被告立即为原告办理好所购怀化市经济技术开发区德善路428号天庆大厦23楼2313室房屋的不动产权证书，并支付逾期办理不动产权证书的违约金（以房款446766元为本金，自2014年3月16日起参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准年利率7.125%计算至不动产证书办妥且交付原告之日止，暂计算到起诉之日违约金114064.94元）。3、判令被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2011年9月26日，原、被告签订《商品房买卖合同》，合同第一条约定，原告购买被告开发的天庆大厦23楼2313室房屋，单价为每平方米3580元，建筑面积125.27平方米，总金额为448466元；第二条约定，合同约定的面积与产权登记面积有差异的，以产权登记面积为准，并按合同单价进行多退少补；第三条约定，原告实行一次性付款，被告优惠1700元后，实际购房款为446766元，原告在签订合同时交清总房款的30%，计金额134766元，余款312000元向银行办理贷款手续；第四条约定，原告按总房款的2%缴纳契税、总房款的2%缴纳住房维修基金，办理房产证费用为总房款的0.6%，土地使用证代办费为每户2490元，均在2011年9月26日前一次性付清；第六条约定，交房时间为贷款到被告账上即前将验收合格的房屋交付原告使用；第七条约定，被告逾期交房，按原告已交房款的1‰的月利率支付补偿金（已交房款不含代收款项和按揭贷款）；第十一条约定，原告付清全部款项（含房产证、土地使用证代办费及维修基金等费用），该房屋交付给原告后，被告在360个工作日内代办完成房产证，土地使用证在房产证办好之日起180个工作日天内代办完成（完成时间均以房产、土地使用证上的核发时间为准）。合同签订后，原告依约定将房款446766元及相关税费支付给被告。2012年1月16日，原、被告办理了房屋交接手续。之后，因被告未能依约办理房屋产权证书，怀化经济开发区管理委员会于2014年3月17日就天庆大厦未办理房产证、电梯存在安全隐患等相关事宜组织相关部门进行协调，要求天庆公司尽快到房产部门办理房产证，但被告至今未办理房屋不动产权证。
一审法院认为：原、被告签订的《商品房买卖合同》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，合同双方应严格履行合同约定的义务。原告依约交清了购房款及相关办证费用，依照合同约定，被告应当按照合同约定为原告办理好房屋所有权证和土地使用权证，鉴于政策现已发生变化，即房屋两证合为即不动产权证，故原告要求被告立即为原告办好天庆大厦2313号房屋的不动产权证书的诉讼请求，予以支持；《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定：“……合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算”，本案原、被告在签订《商品房合同》中未约定逾期办证的违约金，故被告应按原告已付房款，参照逾期贷款利息的标准向原告支付逾期办证违约金。双方签订的《商品房买卖合同》约定被告在房屋交付给原告之后360个工作日内代办完成房产证，土地使用证在房产证办好之日起180个工作日天内代办完成，本案原、被告在2012年1月16日办理了房屋交接手续，据此，被告应在540个工作日内为原告办理好不动产权证，即在2014年3月19日前为原告办理好不动产权证。因原、被告签订的《商品房买卖合同》中约定逾期交房违约金以已交房款（不含按揭贷款）为基数，故本案逾期办证违约金以原告已交房款134766元为基数予以计算。对于逾期贷款利息的标准，本院酌情认定以中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%予以计算。原告要求被告退还多收房款及代收多的办证费、契税、住房维修基金求，因被告至今未为原告办理好不动产权证，故无法确定案涉房屋是否存在合同约定面积与产权登记面积有差异，待相关部门核发不动产权证时，原告可另行主张权利，故被告抗辩房产证尚未办好，双方无法进行结算的辩称理由成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条和《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定，判决如下：
一、被告怀化天庆房地产开发有限公司于本判决生效之日起三十日内为原告田波、张文艳代办好怀化市河西天庆大厦2313号房屋的不动产权证；
二、被告怀化天庆房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告田波、张文艳逾期办理不动产权证的违约金（以已交房款134766元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%自2014年3月19日起计算至办理好该房屋不动产权证书之日止）；
三、驳回原告田波、张文艳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2878元，由原告田波、张文艳负担878元，被告怀化天庆房地产开发有限公司负担2000元。
二审期间，天庆房地产开发有限公司提交证据材料如下：证据一、户室面积对照表，证据二、关于请求重新测量“天庆大厦”项目的报告湖南怀化经济开发区管理委托员收文处理单，用以证明：1、房屋面积经过房产局六次测量结果均不一致，导致房产证办不下来政府也存在原因；2、为了确认房产面积，天庆公司请示经开区重新测量，经开区回复可以再做最后一次测量，那么房产面积没有确定之前，一审法院根据房产局的产权信息表判决天庆公司退还部分房款没有事实依据。田波、张文艳对上述证据分别质证意见为：与本案无关联，对上述证据不认可。
本院认为：因天庆房地产开发有限公司提交的上述证据，证明的是关于房屋面积重新测量的事实，但并未否定怀化市房产管理局核发的房屋所有权信息表所登记的建筑面积，故不予采信。
一审法院对证据的采信和对事实的认定正确。本院二审予以确认。
本院认为：田波、张文艳与上诉人怀化天庆房地产开发有限公司签订的《商品房买卖合同》出于双方当事人真实意思表示，且不违反法律强制禁止性规定，为有效协议，双方当事人均应遵照履行。怀化天庆房地产开发有限公司未按合同约定的期限为田波、张文艳办理产权证，逾期办理产权证的事实客观存在。由于双方未对逾期办理产权证的违约金问题进行约定，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条“由于出卖人的原因，买受人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的，除当事人有特殊约定外，出卖人应当承担违约责任：（一）商品房买卖合同约定的办理房屋所有权登记的期限；（二）商品房买卖合同的标的物为尚未建成房屋的，自房屋交付使用之日起９０日；（三）商品房买卖合同的标的物为已竣工房屋的，自合同订立之日起９０日。合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算”之规定，怀化天庆房地产开发有限公司应以田波、张文艳已付房款总额为基数、参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算向田波、张文艳支付逾期办证违约金。按揭贷款是田波、张文艳通过向银行借贷后向怀化天庆房地产开发有限公司所付的房款，属于田波、张文艳已付房款总额范围，原审将该按揭贷款除开，只将田波、张文艳首付房款作为田波、张文艳已付房款不当；同时原审将利息的标准按中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%没有法律依据。怀化天庆房地产开发有限公司提出不应向田波、张文艳支付办证违约金的上诉主张及理由不能成立。田波、张文艳提出应将首付房款和按揭贷款认定为已付房款总额并以此来确定办证违约金的上诉主张予以支持，但其提出办证违约金还应按照中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%的上诉主张不予支持。
另外，怀化天庆房地产开发有限公司至今未给田波、张文艳办理好土地使用证，违反了合同约定，违约行为一直延续至今，故田波、张文艳起诉主张办证违约金并未超过诉讼时效。怀化天庆房地产开发有限公司提出田波、张文艳诉请支付办证违约金已经超过诉讼时效的上诉主张及理由不能成立。
综上，怀化天庆房地产开发有限公司的上诉请求不能成立。田波、张文艳的部分上诉请求成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省怀化市鹤城区人民法院（2017）湘1202民初3436号民事判决第一项及案件受理费承担部分；
二、撤销湖南省怀化市鹤城区人民法院（2017）湘1202民初3436号民事判决第二、三项；
三、限怀化天庆房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付田波、张文艳逾期办理不动产权证的违约金（以已交房款446766元为基数，自2014年3月19日起按中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算至办理好该房屋不动产权证书之日止）；
四、驳回田波、张文艳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费3586.3元，由上诉人怀化天庆房地产开发有限公司负担1005元，上诉人田波、张文艳负担2581.3元。
本判决为终审判决。
审判长 杨代绪
审判员 刘士平
审判员 黄丽霞
二〇一八年四月二十日
书记员 戴蚁玲