台州市椒江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1002刑初502号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人胡欣，男，1993年3月15日出生于湖南省临武县，汉族，初中文化，农民，住临武县。2016年11月8日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年12月15日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人郑春天，浙江鼎鑫律师事务所律师。
被告人胡明番，男，1997年5月17日出生于重庆市永川区，汉族，初中文化，无业，住重庆市永川区。2016年11月7日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年12月14日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人陆莎莎，台州市椒江区法律援助中心律师。
被告人胡明，男，1996年12月28日出生于湖南省临武县，公民身份号码4310251996********，汉族，初中文化，农民，住临武县岚桥镇杉树村委*组**号。2016年11月7日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年12月14日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人蒋晓红，台州市椒江区法律援助中心律师。
被告人胡建立，男，1997年5月15日出生于湖南省临武县，汉族，初中文化，农民，住临武县。2016年11月8日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年12月15日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人叶燕芝，台州市椒江区法律援助中心律师。
台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉〔2017〕495号起诉书指控被告人胡欣、胡建立、胡明番、胡明犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院检察员顾某、上列被告人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2016年10月19日至31日间，被告人胡欣先后伙同他人以低价出售游戏装备、游戏币及代练游戏等为由，先获取购买者支付宝或绑定银行卡的账户余额，再使用秒单小助手制作“木马”病毒支付链接发送给购买者，以显示小额订单迷惑购买者，购买者点击该链接支付或胡欣等人通过远程协助操控购买者的电脑支付，分别骗得林某、陆某、刘某1、王某1、刘某2支付宝或银行卡内的人民币1966元、2598元、2501元、3988元、9892元。
同年11月7日，被告人胡欣伙同被告人胡建立以魔兽世界带队打副本游戏装备为由，后向陈某2发送“木马”病毒支付链接，骗得陈某2银行卡内的人民币5000元。
同年10月21日，胡明番从“丢单手”处获得客户信息，以发货客服身份与隋某联系，向隋某发送“木马”病毒支付链接，通过远程协助操控隋某电脑，隋某输入支付密码，骗得隋某的母亲张某支付宝内共计人民币19998元。
同年11月2日下午，被告人胡明从“丢单手”处获得客户信息，向陈某1发送“木马”病毒支付链接，以显示小额订单迷惑陈某1支付，骗得陈某1银行卡内921元；接着，胡明以向陈某1退款为由，要陈某1与QQ为15×××88的联系，后又以同样的方式，骗得陈某1银行卡内的人民币10000元。胡明分得赃款6000元。
同年11月8日，被告人胡欣、胡建立在湖南省临武县舜峰镇老街5巷3号被民警抓获，在审理过程中，被告人胡建立退出赃款5000元。同月7日，被告人胡明番在重庆市永川区中山路街道红河中路1111号三华苑3幢5单元3-3号被民警抓获，被告人胡明在湖南省临武县城关镇老邮局家属区4号楼2单元301室被民警抓获。
上述事实，被告人胡欣、胡建立、胡明番、胡明在开庭审理过程中亦无异议，并有扣押物品清单及照片，被害人林某、陆某、刘某1、王某1、刘某2、陈某2、隋某、陈某1的陈述，证人王某2、黄某等人证言，同案犯陈思奇、许某等人的供述，辨认笔录，银行交易明细单，交付宝交易明细单，短信、聊天记录截图，现场勘验、检查笔录及照片，收款收据，抓获经过，户籍证明，电子数据光盘等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人胡欣、胡建立、胡明番、胡明以非法占有为目的，采用“木马”病毒链接的方式，骗取他人钱财；其中，胡欣涉案金额共计人民币25945余元，属其他严重情节，胡明番涉案金额19998余元，胡明涉案金额10921余元，胡建立涉案金额5000余元，均属数额较大，其行为均构成诈骗罪。公诉机关指控上列被告人的罪名成立。被告人胡欣、胡明番、胡明、胡建立当庭认罪，且胡建立已退赔，酌情予以从轻处罚。被告人胡欣辩解其行为构成盗窃罪，要求从宽处理；其辩护人辩称被告人胡欣是通过发送木马软件获取被害人的支付宝账号及密码，后秘密窃取被害人账户内的钱财，应构成盗窃罪，认罪态度好，请求从轻处罚。审理认为，被告人胡欣是使用了许某提供的木马小助手，把实际大额交易订单改成小额交易订单，以此迷惑被害人并信以为真，作出错误判断，输入支付密码及验证码完成交易，骗取被害人的钱财，其行为符合诈骗罪的特征，应以诈骗罪处罚；事实上，该“木马”程序是无法获取被害人的支付密码等信息的，故被告人胡欣及其辩护人关于胡欣系通过发送木马软件获取被害人的支付宝密码等信息的意见与事实不符，也与在案的证据相佐，故对关于胡欣构成盗窃罪的辩解及辩护意见不予采纳。被告人胡建立要求从宽处理，其辩护人辩称胡建立认罪态度好，系初犯，已退出赃款，请求从轻处罚；被告人胡明番、胡明要求从宽处理，其辩护人辩称被告人认罪态度好，系初犯，请求从轻处罚。审理认为，所辩属实，予以采纳。为了保护公民的财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人胡欣犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一六年十一月八日起至二0二0年二月七日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
二、被告人胡明番犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一六年十一月七日起至二0一八年十一月六日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
三、被告人胡明犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一六年十一月七日起至二0一八年二月六日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
四、被告人胡建立犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一六年十一月八日起至二0一七年八月七日止。罚金已缴纳）。
五、已退出的赃款计人民币五千元予以追缴，责令被告人胡欣、胡明番、胡明分别退赔赃款共计人民币二万零九百四十五元、一万九千九百九十八元、一万零九百二十一元，均返还被害人（限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 王鹏翔
人民陪审员 徐恩斌
人民陪审员 孙良明
二〇一七年七月二十日
书 记 员 徐海丽
附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。