辽宁省阜新市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽09民终129号
上诉人(原审原告)：李洪艳。
委托诉讼代理人：齐林，辽宁凯旋律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：阜新市东芳温泉健康会馆有限公司。
法定代表人：王若，系公司董事长。
委托诉讼代理人：刘姝曲，辽宁海泉律师事务所律师。
上诉人李洪艳因与被上诉人阜新市东芳温泉健康会馆有限公司劳务合同纠纷一案，不服阜新市海州区人民法院（2017）辽0902民初1063号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李洪艳及委托诉讼代理人齐林，被上诉人阜新市东芳温泉健康会馆有限公司的委托诉讼代理人刘姝曲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李洪艳上诉请求：1.请求人民法院依法撤销一审法院作出的（2017）辽0902民初1063号民事判决书；2.请求人民法院依法改判被上诉人赔偿上诉人各项经济损失共计493922.99元，其中伤残赔偿金328760元，住院期间护理费23002.29元，营养费8850元，误工费90970.7元，住院伙食补助费8850元，交通费1770元，精神损害赔偿金30000元，鉴定费1720元。3.本案全部诉讼费用由被上诉人承担。
理由：上诉人与被上诉因劳务合同纠纷一案，经阜新市海州区人民法院审理后，作出（2017）辽0902民初1063号民事判决书，判决被上诉人赔偿上诉人各项经济损失合计107228.30元。上诉人认为该判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。一、一审判决认定上诉人与被上诉人系雇佣关系，但判决中又认定因上诉人存在违规操作，导致上诉人被熨烫机压烫伤，应按过错程度承担相应责任自相矛盾。1.上诉人与被上诉人之间形成的系雇佣关系，在一审判决中也明确认定“双方之间并非劳动关系及个人之间的劳务关系，应为单位雇主雇佣临时劳务人员的雇佣关系”。根据《最高人民法院人身损害赔偿司法解释》第九条第二款规定，前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。明确雇佣关系中的雇员是按照雇主的指示，在一定或不特定时间内为雇主提供劳务，雇主支付报酬，其工作场地，工作设备均由雇主提供，雇主即有保障雇员在工作时间及工作场所的人身安全的法定义务。2.上诉人接受被上诉人的雇佣，在被上诉人处从事熨烫工作，所使用的熨烫设备是由被上诉人提供。被上诉人应履行安全注意义务及安全培训义务。而被上诉人仅在事后提供了公示板照片、洗衣房岗位职责等静态的文件材料，不能证明其履行了对受雇人员上岗前进行安全培训义务。上诉人在被上诉人处工作期间，被上诉人从未组织过相关的安全培训活动，被上诉人在一审审理过程中未提供任何合法有效的证明用以证明其主张。所以原审判决认定上诉人存在重大过错，无事实及法律依据。3.因被上诉人未组织安全培训及未尽到安全注意义务，存在重大过错，直接导致上诉人人身损害，应承担全部责任。上诉人在被上诉人处工作期间，为抢救和保护被上诉人财产，导致上诉人被熨烫机烫伤，而该熨烫机在上诉人烫伤之前，也发生过数次类似的故障，被上诉人应及时更换机器或采取其他安全措施，有效的避免损害的发生。但被上诉人未能尽到注意义务，是导致上诉人人身损害的重要原因，所以被上诉人应承担全部的赔偿责任。二、一审判决适用法律错误，认定上诉人应承担过错责任无法律依据。1.被上诉人应承担的是无过错责任，一审判决划分双方过错比例无法律依据。原审判决认定上诉人与被上诉人之间形成的系“雇佣关系”，则应该适用《最高人民法院人身损害赔偿司法解释》第十一条，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故雇主对于雇员在工作期间的人身损害应承担无过错责任。而一审判决在本院认为部分明确认定了上诉人与被上诉人之间系雇佣关系，却又适用了《侵权责任法》中第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。该法条适用的条件首先应是“劳务关系”而本案的争议双方系“雇佣关系”。其次该条适用的是“个人之间”形成的劳务关系，而本案的被上诉人系单位，所以本案双方当事人并非是个人之间的劳务关系，一审判决系适用法律错误。2.一审判决划分责任比例显然有失公平。被上诉人身为雇主，其承担的是无过错责任，而一审判决强行适用过错责任原则，在无法律依据及证据支持的情况下强行推定上诉人存在在重大过错，认定上诉人承担同等责任，以减少被上诉人应承担的赔偿责任，对上诉人显失公平。原审判决认定上诉人存在重大过错，而判决上诉人承担同等责任与事实不符，于法无据。综上所述，上诉人与被上诉人间形成的系雇佣法律关系，上诉人在被上诉人处工作期间，为了被上诉人的利益造成了严重的人身损害，根据《最高人民法院人身损害赔偿司法解释》第十一条规定，被上诉人应承担全部赔偿责任。一审判决认定事实不清，适用法律错误，且自相矛盾。为了维护上诉人的合法权益，特上诉至贵院，请求二审人民法院在查清事实的基础上，依法支持上诉人的全部上诉请求。
阜新市东芳温泉健康会馆有限公司的委托诉讼代理人辩称：对原审判定的金额及查明事实没有意见。原审适用的法律正确，请求二审法院依法支持。原审依据本案事实，在被上诉人与上诉人之间划分责任正确，请求二审法院予以维持。
李洪艳向一审法院起诉请求：2014年10月10日12时许，原告在被告处工作期间，被被告处的熨烫机压伤，造成原告身体严重损害，原告于当日23时35分经急诊入住中国医科大学附属第一医院住院治疗，经诊断为右侧尺桡骨骨折，右上肢热压伤,住院治疗5天。因原告伤情过于严重，于2014年10月14日转入中国人民解放军第二0二医院住院治疗，经诊断为右手、右前臂热压伤3%TBSAⅢ°-Ⅳ°,右尺挠骨骨折，右手前臂创面植皮感染，共计住院治疗125天。2015年2月16日原告遵医嘱，再次入中国人民解放军第二0二医院住院治疗，经诊断为右手前臂创面植皮感染，共计住院44天；原告于2015年11月25日再次入中国人民解放军第二0二医院住院治疗，诊断为右前臂热压伤术后瘢痕，共计住院治疗3天；原告共计住院治疗177天。原告于2017年3月3日至中国人民解放军第二0二医院复查，医嘱建议住院行瘢痕松解手术及瘢痕修复手术治疗，并建议至北京积水潭医院行功能重建手术。住院期间被告仅为原告支付了前期医疗费用，其它费用未予以赔偿，原告无力行再修复治疗手术。经阜新市中级人民法院委托，2017年7月17日阜新方正法医司法鉴定所作出阜方正[2017]临鉴字第159号司法鉴定意见书，认定原告的伤情构成六级伤残；原告的护理时间为177日，营养时间为177日。根据《侵权责任法》及相关司法解释规定，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求人民法院依法判令被告赔偿原告各项经济损失共计493922.99元；其中伤残赔偿金328760元，住院期间护理费23002.29元，营养费8850元，误工费90970.7元，住院伙食补助费8850元，交通费1770元，精神损害赔偿金30000元，鉴定费1720元。诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：原告李洪艳系城镇居民户口，于2014年7月退休，受雇于被告阜新市东芳温泉健康会馆有限公司，从事熨烫工作。2014年10月10日12时许，原告在工作期间，因违反操作规程，违章操作，被烫平机压伤，造成原告身体受伤，于当日经中国医科大学附属第一医院急诊后住院治疗，伤情诊断为右侧尺桡骨骨折，右上肢热压伤,至2014年10月15日住院治疗5天，出院医嘱：1.继续烧伤治疗。2.根据情况选择时机行骨折切开复位。3.病情变化随诊。在中国医科大学附属第一医院治疗过程中于2014年10月14日转入中国人民解放军第二0二医院住院治疗，经诊断为右手、右前臂热压伤3%TBSAⅢ°-Ⅳ°,右尺挠骨骨折，至2015年2月16住院治疗125天。出院医嘱：1.建议休息一个月。2.建议继续右前臂换药治疗。3.继续右前臂外固定治疗。4.继续右手及前臂功能锻炼。5.门诊随访一个月，不适随诊。2015年2月16日原告继续入住中国人民解放军第二0二医院住院治疗，经诊断为右手前臂创面植皮感染，至2015年4月1日住院治疗44天。出院医嘱：1.继续带药治疗，注意休息，加强营养。2.继续康复科行右手功能锻炼。3.继续右前臂外固定治疗，每月来院复查X线，如骨折不愈合或再次出现窦道需行手术治疗。4.如右前臂桡骨骨折愈合后需行右手功能重建。5.门诊随访六个月，不适随诊。原告于2015年11月25日再次入中国人民解放军第二0二医院住院治疗，诊断为右前臂热压伤术后瘢痕，至2015年11月28日住院治疗3天。出院医嘱：1.建议患者住院切除瘢痕手术治疗。2.注意休息，加强营养，积极抗瘢治疗。3.建议康复科功能锻炼。4.每周门诊复查，医师指导下功能锻炼，病情变化随诊。原告于中国医科大学附属第一医院、中国人民解放军第二0二医院共计住院治疗177天，其中Ⅰ级护理12天，Ⅱ级护理165天。住院期间由其丈夫滕凤志及其子护理，滕凤志月平均工资为3839.38元。
原告于2016年1月22日至中国人民解放军第二0二医院门诊复查，初步诊断：右前臂及右手热压伤术后功能障碍。处置：1.继续加强功能锻炼，如有条件至康复理疗科行关节被动锻炼，以改善关节僵硬。2.可以考虑行右前臂及右手肌腱松解，瘢痕切除皮肤修复，以改善患手主动活动功能。3.建议患者到北京积水潭医院等国内知名医院，能否行右前臂右手功能重建。2017年3月3日原告再次至中国人民解放军第二0二医院门诊复查，诊断右前臂及右手热压伤术后功能障碍。医嘱：1.建议住院行瘢痕松解手术及瘢痕修复手术治疗，2.建议至北京积水潭医院等各知名医院，能否行功能重建手术。
原告伤情经阜新市中级人民法院委托，2017年7月17日阜新方正法医司法鉴定所作出阜方正[2017]临鉴字第159号司法鉴定意见书，认定原告的伤情构成六级伤残；原告的护理时间为177日，营养时间为177日。花鉴定费1720元。
原告受伤住院期间，被告为原告支付医疗费246466.47元，护理费15000元，医药费3000元，合计264466.47元。
一审法院审理认为，本案原告系办理退休手续之后在被告单位工作过程中受伤，双方之间并非劳动关系及个人之间的劳务关系，应为单位雇主雇佣临时劳务人员的雇佣关系。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第十一条，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。司法解释系对法律的补充的具体化，在法律有明确规定的情况下，应依据法律。本案原、被告为单位雇主雇佣临时劳务人员的雇佣关系，原告在工作中受伤，应参照《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国民法通则》规定的原则，按“双方各自的过错承担相应的责任”。关于过错责任问题，根据双方陈述、答辩，本院询问笔录，照片等，本院认为，本案原告在工作过程中违反操作规程、违章作业，自身对损害的发生亦应承担相应的过错责任，结合本案具体情况，本院认定双方对本次事故应承担均等的过错责任。关于原告的合理经济损失本院认定如下：1.残疾赔偿金328760元[32876元/年×20年×50%]；2.护理费23002.29元[（90.07元×12天）+（123.85元×177天）]，护理人员滕凤志月工资3839.38元，日工资123.85元，原告之子系按《辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准》城镇常住居民人均可支配收入计算为日90.07元，本院予以认可；3.营养费8850元[50元×177天]；4.误工费90970.70元[90.07元×1010天]，自原告受伤之日起计算至定残前一日符合法律规定，本院予以支持；5.伙食补助费8850元[50元×177天]；6.交通费1770元[10元×177天]；7.精神抚慰金本院酌定15000元；8.鉴定费1720元。上述费用合计478922.99元，按双方责任比例划分，各自承担50%的经济损失，即被告赔偿原告239461.50元，原告自负剩余部分。被告先期支付费用264466.47元，双方亦应各负担50%，即自原告应得赔偿中扣除132233.20元。故被告需向原告赔偿经济损失数额合计为107228.30元。一审据此判决被告阜新市东芳温泉健康会馆有限公司赔偿原告李洪艳各项经济损失合计107228.30元，上款自本判决生效之日起十日内付清当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，由被告阜新市东芳温泉健康会馆有限公司承担。
二审中，上诉人李洪艳申请证人夏某某出庭用以证明上岗之前该单位并未组织人员进行上岗培训。被上诉人质证意见认为与事实不符。
对当事人二审争议的事实，本院认定事实如下：本院审理查明的事实与一审法院认定的事实相一致。
本院认为，上诉人李洪艳与被上诉人阜新市东芳温泉健康会馆有限公司形成了劳务关系。接受劳务者作为劳务活动的组织、指挥、监督者和风险防范者，对提供劳务者具用安全保障和安全注意义务，应提供安全的工作场所和劳动条件。一般情况下，提供劳务者对自身在劳务活动中的人身安全应尽一般注意义务。本案中上诉人李洪艳在工作中违反操作规程，因未尽到安全注意义务，也是本次事故发生的原因。对损害的发生也有过错，应自负相应的民事责任。具体到本案考虑到接受劳务者即阜新市东芳温泉健康会馆有限公司作为劳务活动的受益人，承担主要责任符合社会利益公平原则，另上诉人李洪艳承担同等则违反公平原则，原审法院判决由上诉人李洪艳承担同等责任不妥，上诉人李洪艳本人应自负30%的次要责任，其合理损失有：1.残疾赔偿金328760元[32876元/年×20年×50%]；2.护理费23002.29元[（90.07元×12天）+（123.85元×177天）]，护理人员滕凤志月工资3839.38元，日工资123.85元，李洪艳之子系按《辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准》城镇常住居民人均可支配收入计算为日90.07元，本院予以认可；3.营养费8850元[50元×177天]；4、误工费90970.70元[90.07元×1010天]，自李洪艳受伤之日起计算至定残前一日；5.伙食补助费8850元[50元×177天]；6.交通费1770元[10元×177天]；7.精神抚慰金本院酌定15000元；8.鉴定费1720元。上述费用合计478922.99元，另外被上诉人阜新市东芳温泉健康会馆有限公司已支付，上诉人李洪艳医疗费246466.47元，护理费15000元，医药费3000元，合计264466.47元。上述合计为743389.46元。由被上诉人阜新市东芳温泉健康会馆有限公司承担赔偿责任为主要责任即70%的责任。
上诉人李洪艳的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销阜新市海州区人民法院（2017）辽0902民初1063号民事判决；
二、被上诉人阜新市东芳温泉健康会馆有限公司赔偿上诉人李洪艳各项损失743389.46元的70%，即520372.62元，扣除被上诉人阜新市东芳温泉健康会馆有限公司已支付的264466.47元，余款255906.152元于判决发生法律效力后十日内给付。
当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费500元，由被上诉人阜新市东芳温泉健康会馆有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 乔丹青
审 判 员 吴晓东
代理审判员 黄 华
二〇一八年三月二十八日
书 记 员 赵兴国