浙江省湖州市南浔区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湖浔民重字第1号
原告：浙江德程建设有限公司，住所地湖州市吴兴区织里镇织里南路15号。
法定代表人：宁云芳，该公司董事长。
委托诉讼代理人：徐学民，浙江本佳律师事务所律师。
委托诉讼代理人：俞桦，浙江本佳律师事务所律师。
被告：湖州南浔宏鑫置业有限公司，住所地湖州市南浔区南浔镇浔南村年丰路391号。
法定代表人：沈建国，该公司董事长。
委托诉讼代理人：俞强明，男，该公司员工。
原告浙江德程建设有限公司（以下简称德程公司）为与被告湖州南浔宏鑫置业有限公司（以下简称宏鑫公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2013年12月3日向本院起诉，本院受理后于2014年7月28日作出一审判决，原告德程公司在法定期限内提出上诉。浙江省湖州市中级人民法院经审理，于2015年3月30日作出（2014）浙湖民终字第463号民事裁定，裁定发回本院重新审理。本院于2015年4月14日受理重审案后，依法组成合议庭于2015年5月28日公开开庭进行了审理。原告德程公司的委托代理人徐学民、被告宏鑫公司的委托代理人俞强明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告德程公司起诉称：原告中标了被告开发建设的嘉丰金贸花苑住宅工程施工业务，双方于2012年2月17日签订了《建设工程施工合同》，合同签订后，原告按约进行了施工。但在施工过程中，被告因结欠他人债务未清偿，而被南浔区法院强制拍卖了建设项目，故施工停止。在执行过程中，原告依法向南浔区法院提出了优先受偿权之主张。南浔法院为此就原告已完成部分工程的造价委托湖州龙建工程审计事务所进行了审计，审计后确定的已完工造价为4388114元，但审计报告明确说明，该造价不包括下列三方面的内容：1、因2号楼北侧有高压线而搭设毛竹防护架而增加的费用20200元；2、民工工伤保险费差额18420.57元及危险作业意外伤害保险费差额7941.52元；3、现场留存的部分钢筋、周转材料和机械设备8万元。原告认为上述费用共计126562.09元应计入整个工程造价。被告至今未支付工程进度款，应返还的300万元保证金，仅返还100万元，其余200万元由被告代原告支付材料采购款。原告认为，因被告的原因导致整个建设工程被拍卖，故双方签订的施工合同已无法实际履行，原告要求解除合同请求符合法律规定，应予支持，为此，原告现根据《民事诉讼法》的规定，向法院提起诉讼，请求判令：1、解除原、被告双方于2012年2月17日签订的《建设工程施工合同》；2、被告立即支付原告工程折价款计4514676元；3、被告支付原告自起诉日始至生效判决确定付款日止欠款金额按银行逾期贷款年利率8.775％（5.85％×1.5倍）计算的利息损失；4、确认原告对被告所结欠的工程款在该工程折价、变卖或拍卖所得价款范围内享有优先受偿权；5、本案诉讼费用由被告承担。
原告为支持自己的诉讼请求及事实主张，向本院提交如下证据：
1，中标通知书1份，以证明原告经招投标程序后中标被告发包的案涉工程的事实。
2，建设工程施工合同1份，以证明原、被告双方于2012年2月17日签订建设工程施工合同，约定由原告承建被告开发建设的“南浔嘉丰金茂花苑”工程，并约定了各自权利义务的事实。
3，审计报告1份，以证明原告实际完成的工作量经审计确定为4388114元，但审计报告明确说明该造价不包括三方面内容的事实。
4，保证金冲抵货款协议1份，以证明双方于2012年2月17日就被告方应退还保证金冲抵货款达成一致意见的事实。
5，保证金收据1份，以证明原告于2011年10月29日向被告支付保证金300万元的事实。
6，联系函1份、答复函1份、通知书1份、执行裁定书2份、法院诉讼费专用票据（执行）1份，以证明涉案工程的土地使用权及地上建筑物已由南浔区人民法院依法处置，被告德程公司在法定期间内提出了优先权的申请，对涉案工程的拍卖或折价款依法享有优先受偿权的事实。
被告德程公司答辩称：1、对原告陈述的案件事实无异议；2、对审计报告中的造价及未列入造价的三项费用无异议；3、保证金交了300万元，已经返还100万元，还有200万元保证金，具体如何使用已经不清楚了，因为时间很久了。
被告宏鑫公司未向本院提交证据。
对原告提交的证据，经被告宏鑫公司质证后均无异议。本院审核后认为：原告提交的证据经被告质证后均无异议，且能够与原告陈述的事实相一致，符合证据有效要件，本院均予以认定。
根据本院认定的有效证据，结合原、被告的陈述及本院作出的（2015）湖浔民重字第1号民事判决书及湖州市中级人民法院作出的（2016）浙05民终356号民事调解书，本院认定本案事实如下：
原告德程公司于2011年11月16日通过招投标程序中标被告宏鑫公司开发的坐落于南浔镇××××南浔嘉丰金茂花苑工程，双方于2012年2月17日签订了《建设工程施工合同》一份，就双方权利义务等事项进行了约定。
2012年2月17日，案外人卢金声与原告德程公司、被告宏鑫公司签订了《工程施工三方协议》，约定，因原告原项目施工负责人不能继续履约，由案外人卢金声作为项目负责人在交付50万元工程保证金后，按原、被告签订的施工合同、补充协议以及其他有关书面文件的约定进行施工管理，处理施工过程中的有关事宜，指挥项目建设的生产经营活动，并对工程质量、盈亏、安全等承担全部责任。协议签订后，案外人卢金声又与原告签订了《施工承包协议书》，约定卢金声作为被告德程公司的项目管理人员进场施工，由被告德程公司按工程总造价扣除8%作为公司收取的企业管理费用、税金等，余款全部作为工程成本。
上述协议签订后，案外人卢金声向被告交付了50万元保证金并作为实际施工人进行了建设施工，因被告宏鑫公司未按约支付工程款，案外人卢金声于2012年6月26日停止施工，后与被告宏鑫公司协商后确认不再作为实际施工人继续施工，转而从事涉案工程的施工管理工作。2012年8月21日，被告宏鑫公司另行与案外人欧阳运洪、周朝付、李本勇、方庭增、代文军等人签订单项承包合同，分别将工程的钢筋工、木工、泥工及模架工等施工任务交由他们进行施工建设，并与之另行结算。
原告德程公司于2011年10月29日向被告宏鑫公司支付保证金300万元，之后被告返还了其中100万元，双方于2012年2月17日签订《协议》一份，约定：“根据约定，乙方（被告德程公司）向甲方（被告宏鑫公司）支付了保证金贰佰伍拾万元。双方现经充分协商，就材料款冲抵保证金一事，达成如下一致条款，以共同遵守：一、双方一致同意，甲方本应退回乙方的保证金，甲方暂不退还。二、双方同意本应由乙方购买并支付的部分建筑材料价款，由甲方直接向材料商支付。三、双方同意，以甲方直接支付给材料款商的材料款，冲减甲方应退还给乙方的保证金。工程完工后十天内，双方对甲方直接支付的材料款进行确认。如甲方支付的材料款大于保证金，则冲抵后超过保证金部分款项，视为甲方已经支付的工程款；如小于保证金的，则甲方应在工程完工后十五天内将不足部分支付给乙方……”。
另查明，后因被告结欠他人债务未能清偿，案涉工程被本院强制拍卖，故施工停止。本院在执行（2012）湖浔执民字第973号案件过程中，对涉案工程的土地使用权和在建工程进行了三次拍卖均流拍，于2013年9月27日作出裁定，将被执行人即本案被告宏鑫公司所有的涉案工程的土地使用权作价1661.1886万元交付申请人执行沈家顺，同时，申请执行人沈家顺需补交差价款2182468元；于2013年9月29日作出裁定，将被执行人即本案被告宏鑫公司所有的涉案在建工程作价438.8114万元交付申请人执行，同时，申请执行人沈家顺需缴纳2182468元。且沈家顺已将上述款项交付至本院。
执行过程中，本院就案涉工程已完成部分的造价委托湖州龙建工程审计事务所进行了审计，审计后确定的已完工造价为4388114元，但该造价不包括下列三方面的内容：1、因2号楼北侧有高压线而搭设毛竹防护架而增加的费用；2、民工工伤保险费差额18420.57元及危险作业意外伤害保险费差额7941.52元；3、现场留存的部分钢筋、周转材料和机械设备。双方在庭审中对上述三项费用进行了确认，合计为126562.09元。
再查明，原告德程公司于2012年11月21日向本院主张其在总工程价款4872946元范围内，对涉案工程的变卖或拍卖价款享有优先受偿权。
再查明，案外人卢金声为与原、被告建设工程施工合同纠纷一案，于2013年11月14日向本院起诉，本院受理后于2014年7月28日作出一审判决，卢金声在法定期限内提出上诉，湖州市中级人民法院经审理，于2015年3月20日作出（2014）浙湖民终字第455号民事裁定，裁定发回本院重新审理。本院于2015年4月14日受理并审理后，作出判决如下：一、德程公司应于判决生效之日起十日内返还卢金声垫付的工程款988801元。二、宏鑫公司对德程公司上述债务承担连带清偿责任。三、卢金声在上述第一项判决的款项范围内对其实际施工的嘉丰金茂花苑工程的建筑物（不含土地）变卖款享有优先受偿权。四、驳回原告卢金声的其他诉讼请求。卢金声在法定期限内提出上诉，该案经湖州市中级人民法院主持调解，三方达成调解协议如下：一、德程公司、宏鑫公司于2017年1月20日前共同返还卢金声垫付的工程款125万元，该款项在南浔区人民法院拍卖款中优先支付。二、本案案涉工程的材料款、民工工资全部由湖州南浔宏鑫置业有限公司承担，与卢金声无关。三、本案一审案件受理费30473元，由卢金声负担20290元，由德程公司、宏鑫公司负担10183元。二审案件受理费6550元，减半收取3275元，由卢金声负担。
本院认为，对原告德程公司与被告宏鑫公司之间关于案涉工程的建设工程施工合同，已实际停止履行，亦无法继续履行，原告诉请解除，被告当庭予以认可，应视为双方当事人就合同解除事项达成合意，故上述合同应予解除。双方对已经完工工程的造价为4388114元（不含审计报告中未列入部分）予以确认，对审计报告中未列入的三项费用合计为126562.09元亦予以确认，故本院对上述款项均予以认可，合计工程款为4514676元。其中双方及案外人卢金声已就卢金声施工部分的工程款予以确认并达成协议，故该部分工程款即125万元应在本案中予以扣除，故本院确认本案工程款合计为3264676元。对被告未返还的200万元保证金，双方已经约定由被告在购买材料过程中予以冲抵，现被告未能举证证明其在该款项外尚有其他垫付款项，故上述工程款应全部支付给原告。虽然涉案工程未实际竣工并验收合格，但原告德程公司已实际完成了涉案工程的部分施工任务，且工程未完工的原因并非原告造成，故原告有权在相关工程款范围内，对其施工的建设工程（不含土地）的折价款或拍卖、变卖款行使优先受偿权，涉案工程因其他案件被法院依法处置过程中，原告已经在法定期间内向法院主张优先受偿权，故其有权在4514676元款项范围内，对其施工的建设工程（不含土地）的拍卖款行使优先受偿权，扣除应支付给卢金声的125万元后，在余款3264676元款项范围内，对其施工的建设工程（不含土地）的拍卖款行使优先受偿权。对原告诉请的逾期付款利息损失，本院酌情参照人民银行公布的同期同档次贷款基准利率，自起诉之日即2013年12月3日起计算至本判决确定的履行之日止。综上，本院对原告的部分诉请予以支持，其他诉讼请求缺乏相关事实和法律依据，依法予以驳回。据此，为维护正常的社会主义市场经济秩序，保护当事人合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条第一款、第二百六十九条、第二百八十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条第一款第（一）项、第十条、第十七条、第十八条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、解除原告浙江德程建设有限公司与被告湖州南浔宏鑫置业有限公司于2012年2月17日签订的《建设工程施工合同》。
二、被告湖州南浔宏鑫置业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告浙江德程建设有限公司工程款3264676元。
三、被告湖州南浔宏鑫置业有限公司应于本判决生效之日起十日内参照人民银行公布的同期同档次贷款基准利率，支付原告浙江德程建设有限公司自2013年12月3日起至本判决确定的履行之日止的逾期付款利息损失。
四、原告浙江德程建设有限公司在上述第二项判决的工程款范围内对其施工的嘉丰金茂花苑工程的建筑物（不含土地）变卖款享有优先受偿权。
五、驳回原告浙江德程建设有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案受理费42917元，由原告浙江德程建设有限公司负担11883元，由被告湖州南浔宏鑫置业有限公司负担31034元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。
审 判 长 熊志亮
审 判 员 费张正
人民陪审员 陆伟东
二〇一七年一月十日
书 记 员 潘晓勤