内蒙古自治区鄂伦春自治旗人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂民初字第863号
原告翁学春，男，汉族，无职业，现住址内蒙古自治区鄂伦春自治旗。
委托代理人潘峰，黑龙江洪浩律师事务所律师。
被告丁立军，男，汉族，无职业，现住址内蒙古自治区鄂伦春自治旗。
委托代理人王立众，内蒙古守正律师事务所律师。
原告翁学春诉被告丁立军追偿权纠纷一案，本院于2014年7月21日受理后，依法适用简易程序由审判员刘亚东独任审判。后因案情疑难、复杂，将本案转入普通程序审理，组成由审判员荣锦光担任审判长，审判员刘亚东、人民陪审员张莉苑参加的合议庭，由审判员刘亚东主审本案，分别于同年9月5日、11月19日公开开庭进行审理。原告及其委托代理人潘峰、被告委托代理人王立众到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告翁学春诉称，2009年，被告与案外人魏某某签订了甘河农场小康房建设分包合同。被告与原告一同到案外人尹某某处赊购了价值177535元的塑钢窗。2011年4月，尹某某将原、被告起诉，后鄂伦春旗法院作出（2011）鄂民初字第345号民事判决，判决原、被告连带给付尹某某177535元。现该判决已执行完毕。原告给付了其中9.2万元。被�与原告签订一份债权协议，双方约定，将案外人魏某某欠被告的21.4万元工程款的一半10.7万元要回后给付原告。如魏某某不欠上述工程款，被告丁立军赔偿原告翁学春给付尹某某的执行款9.2万元。协议同时约定，签订协议后15日内，被告应和原告一起对魏某某起诉。现案外人魏某某已死亡，其亲属否认魏某某欠被告工程款。因此，原告根据双方协议约定，要求被告赔偿原告人民币9.2万元。
被告丁立军辩称，一、我不应给付9.2万元。根据协议约定，双方应在签订协议后15日内一起对魏某某提起民事诉讼。至今双方未起诉，因此我不应给付。二、原告的诉讼请求没有证据支持。根据双方协议，如魏某某未欠被告丁立军21.4万元工程款，被告赔偿原告9.2万元。在双方诉讼魏某某，法院作出裁判前，原告没有证据证明“魏某某未欠丁立军21.4万元工程款”的事实，因此原告的�张不能成立。三、原告的诉讼请求没有法律根据。双方在甘河农场承揽工程是合伙关系。合伙人应共同投资、共同经营、风险共担、利益共享。而原告只享有10.7万元的权益，不承担9.2万元的债务。综上，请求法院依法查明事实，驳回原告的诉讼请求。
本案的争议焦点为：被告有无甘河农场小康房建设工程债权及实际债权余额是多少。
原告为支持其诉讼请求提供证据为：
债权协议一份。用以证明原、被告不是合伙关系；原告替被告管理工地期间，与被告共同赊购案外人门窗，因欠款被起诉并执行，原告无辜替被告和施工单位垫付9.2元。被告质证后对其真实性无异议。但提出协议系附条件合同。可以体现双方是合伙关系。本院认证意见：鉴于被告对书证真实性无异议，本院予以采信。
人民币9.2万元收条一份。证明对象同上。被告质证后认为，收条与本案无关。�院认证意见：该收条能够证明原告在本院执行尹某某一案时，原告支付9.2万元的事实，故本院予以采信。
3.（2013）莫民初字第0530号民事裁定书一份（系原告申请本院调取）。用以证明被告曾于2013年就工程款债权在莫旗法院起诉，法院审理后，发现魏某某不欠被告钱，后被告申请撤诉。被告质证后认为，真实性、合法性无意见，该裁定书能够证明原、被告曾另案起诉郝东斌及哈尔滨百世兴建筑公司。原告补充陈述，自己未去莫旗法院起诉，不知撤诉原因。本院认证意见：对裁定书真实性，双方均无异议。该裁定书能够证明被告以两人名义在莫旗甘河农场法庭起诉要求赫某某、哈尔滨百世兴建筑有限公司、魏某某遗孀韩某某及儿子魏某甲给付工程款的事实，本院予以采信。
4.工程承包协议复印件一份（甲方：哈尔滨百世兴建筑公司魏某某；乙方：谭雷财、丁立军；�原告申请本院调取，现存档于莫旗法院（2013）莫民初字第0530号丁立军、翁学春诉韩某某、魏某甲、哈尔滨百世兴建筑有限公司农村建房合同一案卷宗）。用以证明被告承包的甘河农场小康房工程与原告没有任何关系，合同双方是被告与案外人。被告质证后认为，非原件，真实性无法确认。百世兴公司与魏某某没有关系。本院认为，在本院审理的（2011）鄂民初字第345号尹某某诉丁立军、翁学春承揽合同一案中，被告丁立军曾当庭出示该承包协议用以证明其从哈尔滨百世兴公司分包甘河农场四队（委）、五队（委）危房改造工程的事实，而在本案庭审中，对该协议予以否认，有违诚信。本院依法确认该协议的证明力。
5.莫旗法院询问赫某某笔录一份（系原告申请本院向莫旗甘河农场法庭调取）。用以证明魏某某所代表的建筑施工方根本不欠丁立军工程款。被告质证�认为，赫某某事实上承认欠21.4万元工程款，只是提出尚欠应冲减工人工资、税金等账目。我方对赫所提冲账项目的真实性有异议。原告应与我方共同诉讼。本院认证意见：该笔录系法院办案中依职权取得，对笔录本身的真实性，本院予以确认。但内容是否属实，须待双方结算或另案诉讼，本院不予确认。
6.莫旗法院询问魏某某遗孀韩某某笔录一份（系原告申请本院向莫旗甘河农场法庭调取）。用以证明魏某某所代表的建筑施工方根本不欠丁立军。被告质证后认为，真实性无法确认。且与魏某某有利害关系。法院不应采信。本院认证意见：该笔录系法院办案中依职权取得，对笔录本身的真实性，本院予以确认。但内容是否属实，须待双方结算或另案诉讼解决，本院不予确认。
7.赫某某常住人口信息登记卡、手机用户信息表、机动车登记信息表各一份（系原告申请�院向莫旗甘河农场法庭调取）。用以证明赫某某的身分情况。被告质证后无异议。本院认证意见：上述证据均来自莫旗法院诉讼卷宗，被告对以上书证无异议，本院予以采信。
被告丁立军为证明其抗辩理由提供证据为：
1.（2011）鄂民初字第345号民事判决书一份。用以证明法院在该案判决中未认定原、被告系帮工关系，因此结合其他证据分析，应认为双方系合伙关系。原告质证后认为，真实性、合法性无异议。该判决也没有认定双方系合伙关系，被告不能单方主观臆测。本院认证意见：鉴于双方对该判决书的真实性无异议，本院依法确认其证明力。
2.赫某某工地个人存款账复印件一份（2010年11月18日制）。用以证明被告享有214008元工程款债权，即本案债权协议中的21.4万元。原告质证后认为，无本人签名，也未盖公章，不予认可。被告说明证据来源：赫某某是甘河�场工会主席魏某某亲戚。赫某某找到百世兴建筑公司用该公司建筑资质承揽了甘河农场小康房工程。赫与魏是合伙关系。因魏是工会主席，不能对外公开。本案原、被告合伙从赫与魏手中分包一些活儿，但双方未签订书面合伙协议。甘河农场小康房工程是赫某某以百世兴建筑公司名义签的。上述工地欠款账目是赫的会计作的统计表。复印件是被告从赫某某手中取得的。原件在赫的会计手中。本院认证意见：该账目与赫某某在接受莫旗甘河农场法庭调查时的陈述、提供给甘河农场法庭的应冲减丁立军工程款账目明细单及本院审理尹某某案查明的事实相互印证，本院依法确认其证明力。
3.账目明细单一份（内容为应冲减丁立军工程款账目；系赫某某提交莫旗甘河农场法庭）。用以证明被告确有21.4万元工程款债权，但对赫某某列出的应冲减项目系本案原告私自发生的，被告不知是否真实，因此对以上冲减项目不予认可。原告质证后认为，从证据内容看，魏某某现不欠被告钱。本院认证意见：该账页系赫某某提交给莫旗甘河农场法庭的证据，在调查笔录中亦曾提及，对该证据本身的真实性，本院予以确认，但证据内容是否真实，须待双方结算或另案诉讼，本院不予认定。
4.中通速递详情单一份。用以证明被告曾快递信函给原告要求与其共同起诉。原告质证后认为，未收到这份专递函件。按协议约定应在15日内起诉，从快递时间看，已经超期了。本院认证意见：该专递回执无中通公司签章，日期模糊，辩识不清，真实性无法确认，本院不予采信。
本院依职权调查取得的证据为：
1.本院（2012）鄂执字第111号民事裁定书一份。该裁定书内容为本院办理尹某某申请执行丁立军、翁学春承揽合同纠纷一案，在执行中，被告丁立军、翁学春已自动清偿债务177535元、案件受理费3850元、执行费1570元。该案已执行终结。原、被告质证后均无异议。本院予以采信。
2.（2013）鄂民初字第340号民事判决书一份。该裁定书内容为翁学春诉丁立军债权转让纠纷一案，翁学春因需补充证据而申请撤诉，本院予以准许。双方质证后均无异议。本院予以采信。
3.（2013）鄂民初字第340号翁学春诉丁立军债权转让纠纷一案立案、审判流程信息表一份。内容为翁学春诉丁立军债权转让纠纷一案立案、审判流程及结案时间等情况。双方质证后均无异议。本院予以采信。
根据上述证据及当事人陈述，本院经审理查明，2011年，丁立军、翁学春因拖欠案外人尹某某承揽费用177535元而被尹某某起诉。本院于2011年9月15日作出（2011）鄂民初字第345号民事判决，判决丁立军、翁学春连带给付尹某某承揽费用177535元。后经本院执行，丁立军�翁学春清偿了上述全部债款及诉讼费用（其中：案件受理费3850元、执行费1570元）。翁学春给付了其中9.2万元。2012年5月26日，丁立军、翁学春达成协议，双方约定：魏某某欠丁立军工程款21.4万元。因翁学春与丁立军共同偿还了尹某某塑钢窗及钢质门款，魏某某所欠工程款的一半10.7万元归翁学春所有。如魏某某未欠丁立军21.4万元工程款，丁立军赔偿翁学春给付的执行款9.2万元。双方特别约定，丁立军应与翁学春一同向魏某某提起诉讼；如丁立军自行起诉，应赔偿翁学春10.7万元。双方自签订该合同15日内共同起诉魏某某。2013年4月15日，翁学春以受让债权不存在为由，向本院起诉，要求丁立军依照协议约定赔偿其人民币9.2万元及利息损失。该案审理期间，丁立军为证明其确有21.4万元工程款，遂以自己及翁学春名义在莫旗甘河农场法庭将赫某某、哈尔滨百世兴建筑公司�魏某某遗孀韩某某及其子魏某甲起诉，追索工程款。2013年7月23日，丁立军以和上述被告自行协商解决为由申请撤诉。同日，莫旗甘河农场法庭裁定准许。2014年5月7日，翁学春以需补充证据为由向本院申请撤诉，本院裁定予以准许。2014年7月31日，翁学春再次诉至本院，请求判令丁立军赔偿其9.2万元；并支付违约损失（按银行同期同类贷款利率计付自2013年1月起至付清之日止）。
庭审中，被告主张当时与原告是合伙关系。原告予以否认。主张当时是替被告管理施工现场。双方均未提供充分证据证明。
庭审中，被告出示赫某某工地个人存款账页复印件一份，账目中确有丁立军个人存款214008元的记载，但其后备注栏中注明“另外有账另算”。
庭审中，经本院询问，原告明确表示可由被告丁立军自行诉讼，追索工程款债权。原告放弃协议约定的因丁立军自行提起工程款�讼而应赔偿原告10.7万元的权利。本院依法责令被告20日内向有管辖权的法院提起诉讼。指定期间届满，被告未提供立案受理证据。
另查明，2013年1月19日，案外人魏某某因冠心病死亡。2014年2月，应被告丁立军要求，莫旗甘河农场法庭赴黑龙江省双城市对赫某某及魏某某遗孀韩某某进行了调查［形成调查笔录两份；提取账目明细单（内容为应冲减丁立军工程款项目明细）一份］。笔录中，韩某某称，魏某某于2013年1月份去世。其生前经手的事情，家人不知道。2013年5月份，丁立军来过，让证明赫某某欠账的事。魏某某去世时未留下遗产。赫某某在笔录中称，2009年春天，我承包甘河农场工程，共1万多平方米。到2010年秋天施工结束。该工程由百世兴公司承包，我是公司代表，有法人授权。其中转包给丁立军造价三百多万元工程。我和丁立军于2010年11月18日结算，当时账面上丁立军确有214008元存款。但因丁立军在施工中拖欠农民工工资、未完工程修复款、农场支付相关部门的税金及邵长艳4677元等共计253976元，是我支付的，冲减后，丁立军欠我39968元。我有相应票据可以算账。我曾跟丁立军通过话，他认可一部分。有通话录音证明。因魏某某在农场主管工程，所以工程合同是魏某某签的字。根据两人以上陈述，本院认为，丁立军工程款债权并未结算完毕，承发包双方存在争议，实际债权余额无法确定。
再查明，案外人赫某某以哈尔滨百世兴建筑公司名义承揽甘河农场小康房建设工程（职工平房改造）。被告丁立军分包其中部分工程，签订了工程承包协议。该协议分别由时任甘河农场工会主席魏某某代表发包方签名，承包方签约人为谭雷财、丁立军。合同写明工程发包方为哈尔滨百世兴建筑公司，但该公司未签章。
本院认为，原、被告对案外人尹某某承揽费用负连带清偿责任。迫于法院强制执行压力，原告给付案外人尹某某9.2万元。被告承诺将工程款债权转让给原告以补偿其所付执行款项，双方因而达成的债权协议系双方真实意思表示，不违反法律规定，为有效协议。双方均应依照协议约定履行自己的义务。依照合同法关于债权让与的规定，债权让与人应担保转让的债权有效存在且无权利瑕疵。分析本案现有证据，被告据以证明债权存在的证据—“赫某某工地个人存款账”中明确注明“另外有账另算”，而相关债务人魏某某遗孀韩某某及赫某某对被告主张的工程款债权均予以否认。被告亦未在本院指定的期限内向债务人提起诉讼。因此，因被告未能证明所转让债权有效存在，应依照债权协议的约定，给付原告9.2万元并赔偿相应违约损失。原告主张自2013年1月起至付清日止按同期银行贷款利�计付该违约损失，于法、于理有据，本院予以支持。根据上述事实和理由，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第七十九条、第一百零七条、第一百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百五十二条的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告丁立军在本判决生效后十日内给付原告翁学春人民币92000元，并赔偿其违约损失（按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付；自2013年1月1日起至判决确定的履行期间届满止）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2100元，由被告丁立军负担。
如不服本判决，可在本判决书送达的第二日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。
审 判 长 荣锦光
审 判 员 刘亚东
人民陪审员 张莉苑
二〇一五年一月八日
书 记 员 葛 静
本判决所依据的相关法律规定：
1.《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：
（一）根据合同性质不得转让；
（二）按照当事人约定不得转让；
（三）依照法律规定不得转让。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务�符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。
2.《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：
（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；
（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；
（三）判决结果和诉讼费用的负担；
（四）上诉期间和上诉的法院。
判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。