上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第42654号
原告崔XX，女，1964年6月15日生，汉族，户籍地山东省淄博市临淄区稷下路稷下南生活区**号，现住上海市浦东新区凌兆路**号***室。
委托代理人朱XX，上海XX律师事务所律师。
委托代理人朱X侠，上海XX律师事务所律师。
被告上海XX客运有限公司，住所地上海市浦东新区康桥镇康士路XX号305室。
法定代表人李XX，董事长。
委托代理人苏XX，男，上海XX客运有限公司工作。
委托代理人黄XX，男，上海XX客运有限公司工作。
被告XX汽车保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区四川北路XX号2505、2506室。
法定代表人张XX，总经理。
委托代理人王XX，上海XX律师事务所律师。
原告崔XX诉被告上海XX客运有限公司（以下简称XX公司）、被告XX汽车保险股份有限公司上海分公司（以下简称XX上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年11月27日受理后，依法适用简易程序并经当事人合意延长简易程序适用期间，于2014年12月19日公开开庭进行了审理。原告崔XX之委托代理人朱XX，被告XX公司之委托代理人黄XX，被告XX上海公司之委托代理人王XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告崔XX诉称，2014年4月25日19时27分许，被告XX公司员工杨钧驾驶沪XX小型轿车在上海市浦东新区长清路进华夏西路南约30米处与骑电动车的原告相撞，照成原告受伤、车辆损坏。经交警认定，杨钧承担次要责任。被告XX上海公司为被告XX公司事故车辆承保交强险及商业三者险。经司法鉴定原告的伤势构成十级伤残，予以休息180天、营养90天、护理90天。现原告起诉要求：1、判令被告赔偿原告医疗费人民币89，251.52元（以下币种均为人民币）、二次手术费20，000元、住院伙食补助费250元、营养费3，600元、护理费3，600元、误工费12，600元、残疾赔偿金87，702元、交通费641元、精神损害抚慰金5，000元、停车费50元、衣物损失费500元、车辆损失1，000元、鉴定费1，900元、律师费5，000元，以上损失由被告XX上海公司在保险范围内承担赔偿之责（商业三者险部分按40%赔付），超出部分由被告XX公司承担赔偿责任；2、判令被告承担案件受理费。
被告XX公司辩称，对本起交通事故经过及责任认定、原告的就医及法医鉴定等均无异议。原告的合理损失应由保险公司在两份保险范围内先行赔偿，差额部分由被告XX公司承担，责任比例由法院确定；被告XX公司已在事故发生后向原告支付20，000元，要求一并处理。
被告XX上海公司辩称，对本起交通事故经过及责任认定、原告的就医及法医鉴定等均无异议。被告驾驶车辆由其承保交强险和商业三者险，同意在保险范围内承担合理赔偿责任；本次事故中原告有多项违章行为，包括逆向行驶、违章搭载等，其应当承担80%责任。
经审理查明，2014年4月25日19时27分，原告崔XX驾驶无牌电动自行车搭载案外人王X琪沿上海市浦东新区长清路由北向南逆向行驶进华夏西路南约30米处时，遇被告XX公司员工杨钧驾驶该公司所有的牌号为沪XX小型轿车沿长清路由南向北行驶至此，两车相撞造成原告及乘客王X琪受伤、两车受损的交通事故。经上海市公安局浦东分局交警支队认定，原告崔XX承担主要责任，被告XX公司员工杨钧承担次要责任。事故发生后原告被送往上海市东方医院救治，经诊断为左胫骨平台骨折、左髌骨骨折，左侧腘窝皮肤挫裂伤、头部外伤、脑震荡、全身多处软组织挫伤等并住院治疗，期间行左胫骨平台骨折切开复位、植骨内固定术后于同年5月8日出院，之后原告继续在该院接受门诊治疗，共花费医疗费89，251.52元，其中被告XX公司支付20，000元，其余由原告自行支付。2014年8月13日，上海市公安局浦东分局交警支队委托上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所对原告交通事故损伤后的伤残等级、休息、营养、护理期限及后续治疗进行评定。该所于同年8月26日作出鉴定意见书，结论为：被鉴定人崔XX因交通事故致左胫骨平台粉碎性骨折，左髌骨撕脱性骨折，其所受损伤后遗症构成十级伤残。其损伤后的休息期180日，营养期90日，护理期90日（包括后续治疗）。鉴定费1，900元由原告支付。原告为赔偿诉讼委托上海众华律师事务所，支付律师代理费5，000元。
另查明，被告XX上海公司为被告XX公司的事故车辆（沪XX小型轿车）承保交强险及第三者责任险（50万元）及附加不计免赔率特约险，本起事故发生在保险期间内。
还查明，原告户籍所在地山东省淄博市临淄区稷下路稷下南生活区42号楼0603号户籍性质为非农；其与丈夫王胜平、女儿王X琪自2012年7月起居住于上海市浦东新区凌兆路XX号103室。原告自2014年1月起在成都XX实业有限公司上海办事处从事保洁工作，按每月21天、每天4小时、每小时25元结算报酬，每月为2，100元。
再查明，因本起事故受伤的另一伤者王X琪向本院起诉后未缴纳案件受理费，经本院裁定按撤诉处理。
审理中，原、被告对原告主张的以下赔偿项目数额予以确认：医疗费89，251.52元、住院伙食补助费250元（20元／天＊12.5天）、残疾赔偿金87，702元（43，851元＊20年＊0.1）护理费3，600元（40元／天＊90天）、停车费50元、物损费500元（含衣物损失费和车辆损失费）、鉴定费1，900元、律师费5，000元。但双方对以下赔偿项目意见不一：1、医疗费。被告要求扣除自费部分计51，622.60元，且不同意在本案中一并处理二次手术费用。2、营养费。原告要求按每天40元标准结合一、二期营养期90天主张3，600元；被告对营养期无异议，同意按照每天30元赔偿。3、误工费。原告主张按每月2，100元计算6个月计12，600元；被告认为原告已到退休年龄，不同意赔偿。4、精神损害抚慰金。原告根据伤残等级主张5，000元；被告认可1，000元。5、交通费。原告主张641元，并提供交通费发票；被告对证据的关联性不予认可，根据原告就医记录等酌情认可400元。6、鉴定费的承担。被告XX公司认为根据保险法的规定，该费用应当由被告XX上海公司承担；被告XX上海公司则认为虽然保险合同条款没有明确约定鉴定费是否赔偿，但根据惯例，该费用不属理赔范围。7、责任比例。原告要求被告承担不属于交强险范围的40%损失；被告XX上海公司同意赔付20%。因双方意见分歧，致本院调解不成。
上述事实，由原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、保单、出院记录、司法鉴定意见书、鉴定费发票、用工协议、误工证明、户口簿、上海市房地产权证、居住证明、律师费发票、停车费发票等证据，被告XX公司提供的住院费收据、费用清单、商业保险条款等证据以及原、被告的当庭陈述在案佐证，本院对此予以确认。
本院认为，公民享有生命健康权。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿就医疗支出的各项费用以及因误工减少的损失。本院对双方有争议的赔偿项目认定如下：1、医疗费。被告关于不同意赔偿非医保部分的辩称缺乏法律依据，本院难以采信。原告的二次治疗尚未发生，医疗费的实际数额亦无法明确，可待该损失发生后再行主张。2、营养费。根据原告伤情，本院确定营养费标准为每天35元，结合一、二期营养期确定该损失数额为3，150元。3、误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；现行法律中对已到退休年龄公民通过劳动获取报酬亦无禁止性规定，故根据原告的年龄、身体状况以及其提供的证据，其主张的误工费尚属合理，本院依法支持。4、精神损害抚慰金。根据事故责任认定，确定该损失数额为2，000元。5、交通费。根据原告就医等记录以及其受伤部位等本院酌定该损失数额为500元。6、鉴定费的承担。根据保险条款中的约定，保险公司免赔条款中并未列明鉴定费，故被告XX公司要求其按比例承担赔付义务的请求本院依法支持。7、责任比例。根据法律规定，本院确定被告承担责任比例为40%。双方对其余损失的数额意见一致，且有相关证据加以证明，本院予以确认。《中华人民共和国道路交通安全法》规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超出责任限额的部分，按照规定方式承担责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。据此，原告的损失由被告XX上海公司在交强险内赔付，不属于保险范围及超出部分的损失根据事故责任之认定由被告XX上海公司在第三者责任险内承担40%的赔偿之责。被告XX公司先行支付费用在本案中一并结算。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款、第十条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条的规定，判决如下：
一、被告XX汽车保险股份有限公司上海分公司应在交通事故责任强制保险内赔付原告崔XX医疗费人民币89，251.52元、住院伙食补助费人民币250元、营养费人民币3，150元，以上共计人民币92，651.52元中的人民币10，000元，该款于本判决生效之日起十日内支付；
二、被告XX汽车保险股份有限公司上海分公司应在交通事故责任强制保险内赔付原告崔XX残疾赔偿金人民币87，702元、护理费人民币3，600元、误工费人民币12，600元、精神损害抚慰金人民币2，000元、交通费人民币500元，以上共计人民币106，402元，该款于本判决生效之日起十日内支付；
三、被告XX汽车保险股份有限公司上海分公司应在交通事故责任强制保险内赔付原告崔XX衣物损失费、车辆修理费共计人民币500元，该款于本判决生效之日起十日内支付；
四、被告XX汽车保险股份有限公司上海分公司应在第三者责任险内赔付原告崔XX医疗费余额人民币82，651.52元、鉴定费人民币1，900元，以上共计人民币84，551.52元中的40%计人民币33，820.61元，该款于本判决生效之日起十日内支付；
五、被告上海XX客运有限公司应赔偿原告崔XX停车费人民币50元、律师费人民币5，000元，以上共计人民币5，050元中的40%计人民币2，020元，与其先行支付的人民币20，000元相抵扣，原告崔XX应返还被告上海XX客运有限公司人民币17，980元，该款于本判决生效之日起十日内支付；
六、驳回原告崔XX其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3，260元，减半收取人民币1，630元，由原告崔XX负担人民币978元，被告上海XX客运有限公司负担人民币652元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 乔亚敏
二〇一五年三月十六日
书记员 楼 毅
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超出责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……
（二）、机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿人应当予以赔偿。
…
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
……
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
…
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁较少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉要求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权。
……
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
七、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。