安徽省合肥市瑶海区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0102民初1881号
原告:卢佑胜，男，1990年5月16日出生，汉族，住安徽省池州市东至县。
委托代理人：王荃，安徽君聚律师事务所律师。
被告:赵道良，男，1975年8月19日出生，汉族，住安徽省合肥市经济技术开发区。
委托代理人：赵道胜(系赵道良弟弟)，男，1978年10月20日出生，汉族，住安徽省合肥市经济技术开发区。
被告：合肥瀚阁装饰工程有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区与潜山路交口港汇广场B区商业AA-1811室，统一社会信用代码340100000786399。
法定代表人：董云凤，总经理。
原告卢佑胜与被告赵道良、合肥瀚阁装饰工程有限公司（以下简称瀚阁公司）提供劳务者受害责任纠纷一案,本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告卢佑胜及其委托代理人王荃，被告赵道良的委托代理人赵道胜到庭参加诉讼。被告合肥瀚阁装饰工程有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告卢佑胜诉称：2015年3月，我经人介绍到赵道良承包的位于合肥市瑶海区佳海工业城汇德祥工地从事水电工劳务，双方口头约定，每天劳动报酬200元，按天结算。2015年6月12日上午11时，我在工地上从3米多高的脚手架上摔下，赵道良当即安排将我送往合肥市第二人民医院抢救治疗，当天我又被转至合肥东南骨科医院治疗。医院诊断结果：右跟骨粉碎性骨折，跟骨结关节角0度，手术治疗内置钢板。2015年7月1日出院，住院20天。因双方未就赔偿达成一致，原告于2015年8月起诉至法院，2016年2月24日，在法院主持下，原告与被告赵道良就原告第一次住院期间的营养费、伙食补助费、护理费、交通费达成协议。2016年2月17日，原告再次住院7天,取出内固定。原告自2013年7月从学校毕业后，就到浙江桐乡市打工直至今年3月来合肥，现人事档案仍在原校。我作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，赵道良作为雇主应当承担赔偿责任。瀚阁公司作为发包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。为维护自身合法权益，诉讼至法院，请求依法判决：被告赵道良赔偿原告各项损失10274.34元；被告瀚阁公司承担连带赔偿责任。伤残等级鉴定后变更为：被告赵道良赔偿原告各项损失136282.25元(医药费6963.35元、住院伙食费210元、护理费6960元、误工费24444元、残疾赔偿金53872元、精神抚慰金8000元、被扶养人女儿生活费14648.90元、被扶养人父亲生活费17234元、交通费500元、鉴定费1650元；被告瀚阁公司承担连带赔偿责任。
被告赵道良辩称：1、原、被告之间并非雇佣关系，原告所述不属实，我们是工友关系。原告没有证据证明我们是雇佣关系，是被告瀚阁公司承包了项目工程，并由项目经理负责项目的具体实施，应当由瀚阁公司承担对原告受伤的赔偿责任。
被告瀚阁公司在法定答辩期限内未作答辩。
经审理查明：2015年3月，卢佑胜经其同学吕传奇介绍认识赵道良，跟随赵道良学习并从事水电安装工作。双方口头约定前期每天工资为100元，6月份每天120元，工作听从赵道良指挥，报酬以现金形式支付。2015年6月，赵道良经瀚阁公司项目经理介绍到汇德祥工地从事装修工作，赵道良联系卢佑胜等人在汇德祥工地安装水电，卢佑胜听从赵道良指挥，工资报酬由赵道良从项目部领取后支付。6月12日11时，卢佑胜从工地上3米多高的脚手架上不慎摔下，当即被赵道良等人送往合肥市第二人民医院抢救治疗，当天又转至合肥东南骨科医院治疗，诊断为：右跟骨骨折（粉碎性）。于2015年7月1日出院，住院19天。出院医嘱：注意休息、加强营养，加强患肢功能训练；术后严格卧床8周，8周内行右下肢功能股四头肌功能训练，8周后可在拐杖和助行器的辅助下下地负重行走；骨折愈合一年后可考虑行固定取出术；定期复查，门诊随访。赵道良为卢佑胜先行支付了医疗费16136.02元。卢佑胜与赵道良因赔偿事宜协商未果，卢佑胜遂诉讼来院。本案在审理过程中，双方达成调解协议一、被告赵道良赔偿原告卢佑胜第一次住院期间的营养费、伙食补助费、护理费、误工费、交通费共计人民币3500元，于2016年3月20日之前付清。本院制作(2015)瑶民一初字第04384号民事调解书予以确认。被告赵道良已履行该协议中赔偿义务。2016年2月17日，原告到合肥东南骨科医院行内固定取出手术，住院至2016年2月24日，原告支付医药费6963.35元。原告于2016年3月22日再次诉讼来院，提出诉请。
另查：本案在审理中，原告向本院提出伤残等级及误工期、营养期、护理期进行鉴定的申请，本院委托安徽爱民司法鉴定所对其申请事项进行鉴定。该所经鉴定，作出﹝2016﹞法临鉴第568号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人卢佑胜因意外受伤致右跟骨粉碎性骨折，经手术治疗后目前遗留有左足弓轻度畸形，构成相当于道路交通事故十级伤残，误工期按伤后180日、营养期按伤后60日、护理期按伤后60日。原告支付鉴定费1650元。原告主张于2014年8月至受伤前在浙江省桐乡波力科技复材用品有限公司工作，提供与该公司签订的《劳动合同》及社保卡；被告赵道良质证时，对《劳动合同》真实性有异议，认为原告在原合同期内,怎么回合肥上班，对社保卡真实性无异议。原告主张其父卢传红(1964年3月8日出生，视力盲)、女儿卢秀菡需其扶养，其父育有两子女，被扶养人卢传红、卢秀菡均系农村居民。提供户口簿、卢传红的残疾证予以证实；被告赵道良对此无异议。被告赵道良主张原告是受瀚阁公司项目经理召集，由瀚阁公司向其发放工资报酬，提供瀚阁公司出具的《证明》一份；原告质证时对该《证明》真实性提出异议。
上述事实，有原告提供的出院小结、医药费票据、户口簿、《劳动合同》、社保卡、《司法鉴定意见书》、(2015)瑶民一初字第04384号民事调解书，及原告、被告赵道良当庭陈述予以证实。
本院认为：卢佑胜经人介绍，跟随赵道良学习并从事水电安装工作，听从赵道良指挥，相应工资报酬亦由赵道良发放，故可确认卢佑胜与赵道良之间具有雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中没有有效证据表明卢佑胜实际接受瀚阁公司的管理和约束，也没有形成身份上的隶属关系，故双方不具有劳动关系。赵道良辩称其与卢佑胜同时受雇于瀚阁公司，要求瀚阁公司承担民事责任，因其提供证据不足以证实其主张，本院对此辩称不予采信，原告主张瀚阁公司作为发包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任,因被告瀚阁公司具有室内装饰资质，卢佑胜未能举证证实瀚阁公司其与赵道良之间存在分包关系，故对卢佑胜要求瀚阁公司承担连带赔偿责任的请求不予支持。由于卢佑胜在施工过程中，未能充分注意自身安全和观察周围环境，疏于防范可能出现的安全风险，从脚手架上不慎摔落，对本起事故的发生亦存有一定过错，应自行承担相应民事责任。赵道良作为雇主，疏于工地管理和安全防范，对于卢佑胜在施工期间受伤造成的合理损失，应当依法承担相应民事责任。本院酌情确定赵道良承担80%赔偿责任，卢佑胜自负20%民事责任。
关于卢佑胜主张的各项损失：医药费6963.35元，举证证实，应予认定；其第二次住院共计7天，住院期间伙食补助费应为210元（7天×30元）；营养费，营养期经鉴定按伤后60日，扣除第一次治疗住院期19天，应以41天，按每天30元计算，即为1230元（41天×30元/天）护理费，经鉴定护理期按伤后60日，扣除第一次治疗住院期19天，应以41天，按2015年度安徽省居民服务业年收入标准41690元(114.22元/天)计算，即为4683.02元（41天×114.22元/天）；误工费，卢佑胜并未提供证据证明，赵道良认可卢佑胜每日工资为100元，本院予以认定，经鉴定误工期按伤后180日，扣除第一次治疗住院期19天，应以161天计算，即为16100元（161天×100元/天）；原告主张其在城镇工作满一年以上，举证证实，应予认定，其伤经鉴定构成相当于道路交通事故十级伤残，残疾赔偿金，按2015年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准26936元计算，即为53872元（26936元/年×20年×10%）；本起事故致卢佑胜十级伤残，对其主张的精神抚慰金，本院酌定为7000元；对其主张的被扶养人生活费，因其女儿、父亲均系农村居民，被扶养人生活费应按2015年度安徽省农村居民人均年生活消费支出额8975元计算，其中被扶养人女儿卢秀菡生活费为7628.75元(8975元÷2×17年×10%)、被扶养人父亲卢传红生活费8975元(8975元÷2×20年×10%)关于交通费，本院酌定300元；鉴定费1650元；以上各项合计108612.12元。赵道良应赔偿卢佑胜其中80%，即86889.70元，余款21722.4元由卢佑胜自行负担。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告赵道良于本判决生效后十日内赔偿原告卢佑胜86889.70元；
二、驳回原告卢佑胜的其他诉讼请求。
案件受理费780元，公告费400元，合计人民币1180元，由原告负担690元，被告赵道良负担490元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审 判 长 王辉胜
人民陪审员 管怀庆
人民陪审员 李孝年
二〇一七年三月十日
书 记 员 叶 蓓
附：判决书引用法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的民事责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：(一)侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；(二)侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；(三)侵权行为所造成的后果；(四)侵权人的获利情况；(五)侵权人承担责任的经济能力；(六)受诉法院所在地平均生活水平。
最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。