宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁01民终2942号
上诉人（原审被告）：宁夏银德房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区北京中路瑞银财富中心第二幢26层1号房。
法定代表人：殷淑勇，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王虎，宁夏综义律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘苍，男，1959年5月5日出生，回族，农民，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：刘亚东，宁夏永合律师事务所律师。
原审被告：宁夏石元建筑工程有限公司，住所地宁夏回族自治区石嘴山市惠农区新建路。
法定代表人：张治剑，该公司董事长。
原审被告：宁夏石元建筑工程有限公司第八分公司，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区宁祥园8-1号、8-3号营业房。
负责人：肖锋，该分公司经理。
上述原审被告共同委托诉讼代理人：王阳，石嘴山市惠农区北街法律服务所法律工作者。
上诉人宁夏银德房地产开发有限公司因与被上诉人刘苍、原审被告宁夏石元建筑工程有限公司、宁夏石元建筑工程有限公司第八分公司买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2016）宁0106民初5578号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月19日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九第一款规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
宁夏银德房地产开发有限公司（以下简称银德公司）上诉请求：1.撤销原判，改判上诉人宁夏银德房地产开发有限公司不承担支付被上诉人刘苍货款30万元、违约金35550元的责任。2.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决查明事实不清，适用法律有误。一、原审判决认定事实不清。1、上诉人并未欠付原审被告宁夏石元建筑工程有限公司（以下简称石元公司）及宁夏石元建筑工程有限公司第八分公司（以下简称八分公司）工程款，事实上，上诉人按和八分公司达成的相关施工合同及协议，上诉人已将工程款付超。2、八分公司未能及时按相关施工合同及协议进行施工，导致上诉人开发建设的中卫兴仁综合商贸项目工程迟迟未完工，已给上诉人造成巨大损失。3、若被上诉人及石元公司、八分公司认为上诉人仍欠付石元公司及八分公司工程款，应通过造价审核结算或诉讼程序予以依法认定。在此之前，上诉人没有义务向石元公司及八分公司支付工程款，更没有义务向被上诉人支付所谓”货款”。否则，上诉人会存在进一步超付的风险。二、关于《工程委托支付单》和《付款协议》，原审法院认定上诉人系自愿作为债务人加入涉案法律关系并承诺还款，存在以下错误：1、工程委托支付单的法律性质是施工单位通过与建设单位协商，施工单位委托建设单位代为支付材料款。其本质是一种”委托支付”行为。故其名称为工程”委托支付”单。2、既然是”委托”，则由委托人即施工单位对受托人即建设单位的受委托行为承担民事责任，受托人不应代替委托人承担法律责任。3、”委托支付”只是相较于直接支付的一种变通”支付”方式，并没有改变建设单位、施工单位、材料供应单位三者之间的法律关系。在此情况下，施工单位与材料单位之间，是买卖合同关系。施工单位与建设单位间，是工程施工合同关系。4、在工程施工管理中，施工单位出具委托手续后建设单位将应付的工程款支付给施工单位欠付的材料供应单位，是出于对支付的工程款用途进行监督管理的目的，并不是建设单位要替施工单位承担债务的意思。”委托支付”仅仅是一种变通”支付”方式，绝不是债权转让或债务承担。5、付款协议不是还款协议，上诉人并没有表示成为债务承担者，只是表示在资金充裕的情况下会安排支付款项。6、被上诉人和八分公司提交工程委托支付单的时间是2016年6月7日，上诉人和被上诉人形成付款协议的时间是2016年6月22日，上诉人确认工程委托支付单的时间是2016年7月1日。付款协议仍然在三方达成工程委托支付单合意的过程和范围之内，否则没有必要在达成双方付款协议后又达成三方工程委托支付单。7、书证应严格按照文字记载的内容为判断依据，工程委托支付单不是工程结算单，付款协议不是还款协议，上诉人并没有当然地成为债务承担者。综上，即便建设单位没有向材料供应单位付款，材料供应单位也无权要求建设单位这一受委托人进行支付，其债权仍应向原委托人即施工单位主张。至于建设单位没有向材料供应单位付款，是否应向施工单位承担责任，那应由施工单位与建设单位之间按照施工合同及其他协议尤其是其中关于工程款支付的相关约定依法予以认定。三、关于违约金，原审法院认定存在以下错误：1、原审法院认定关于违约金，当事人在买卖合同中有明确约定，但此当事人系被上诉人与第三人自行达成，与上诉人无关。2、上诉人与被上诉人没有达成关于违约金的任何协议。3、原审认定违约金属约定不明，酌定万分之五的标准，但不应认定上诉人也承担支付违约金的责任。综上，请支持上诉人的上诉请求。
刘苍答辩称：上诉人向原审被告超付工程款及双方之间存在工程未完工损失的事实与本案没有关联性；上诉人认为其与本案原审被告之间系委托关系的陈述与本案事实不符，依法不能成立；原审法院认定上诉人自愿作为债务人加入涉案法律关系并承诺还款的事实清楚，适用法律正确，应当维持；一审法院对违约金认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。
石元公司、八分公司述称：请求依法判决。
刘苍向一审法院起诉请求：1.判令被告共同支付原告钢管费30万元、违约金6万元；2.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实，2014年12月19日，原告刘苍与被告八分公司签订了一份《有偿转让合同》，约定由刘苍将49134米的架杆转让给八分公司，转让总价为50万元；2015年5月1日前付款20万元、6月1日前付款15万元，下剩的15万元于当年7月1日前付清；”如乙方不能按合同约定按时付清货款，每拖一天则按该笔货款总额每日5‰的违约金支付给甲方，直至付清货款”。上述合同签订后，被告八分公司支付了其中的20万元，但就下剩的30万元一直未予清偿。为履行上述协议，原告刘苍与被告八分公司于2016年6月7日签订《工程委托支付单》一份，在该单据中载明委托银德公司支付剩余的30万元货款。同年7月1日，银德公司在《工程委托支付单》上签章确认。同年6月22日，被告银德公司又与原告刘苍签订《付款协议》一份，约定在2016年7月1日至9月1日付款10万元，2016年11月30日前付清全部款项。现因被告未履行还款义务，原告遂诉至法院，请求判如所请。
另查明，原告诉请的6万元违约金，系按照30万元欠款的20%计算所得。
一审法院认为，原告刘苍与被告八分公司之间成立买卖合同关系，被告银德公司与涉案买卖合同无关。但是通过刘苍、八分公司、银德公司协商签订《工程委托支付单》及刘苍与银德公司签订《付款协议》的行为可知，被告银德公司系自愿作为债务人加入涉案法律关系并承诺还款，现因债务人未履行清偿义务，债权人诉请支付，法院依法予以支持。因被告八分公司系石元公司依法设立的分支机构，其本身并非独立法人，故八分公司的民事责任应由石元公司承担。对于违约金，当事人在买卖合同中有明确约定，但在《付款协议》中仅约定了付款时间，上述情况应属约定不明，故法院酌定按照日万分之五的标准，自2016年12月1日起支持计付违约金至2017年7月26日，共计35550元（30万元×0.5‰×237天）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决：被告宁夏银德房地产开发有限公司、宁夏石元建筑工程有限公司及其第八分公司于本判决生效后十日内支付原告刘苍货款30万元、违约金35550元，共计335550元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6700元，保全费2320元，共计9020元，由被告宁夏银德房地产开发有限公司、宁夏石元建筑工程有限公司及其第八分公司负担。
本院二审期间，上诉人、被上诉人未提交新证据。
二审查明的事实与一审法院认定的事实一致，一审法院认定的事实本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点为上诉人银德公司应否对原审被告八分公司所欠被上诉人刘苍货款承担付款及违约金的责任。本案中，因原审被告八分公司与被上诉人刘苍之间签订《有偿转让合同》，刘苍将其钢管转让给八分公司，因此，双方间产生买卖合同关系，上诉人银德公司与被上诉人刘苍之间无买卖合同关系，银德公司本应不承担向刘苍付款的法律责任。因八分公司未能向刘苍付款，经刘苍、八分公司、银德公司协商签订《工程委托支付单》及刘苍与银德公司签订《付款协议》，上诉人银德公司自愿作为债务人加入涉案法律关系并承诺付款，现因八分公司、银德公司均未履行清偿义务，刘苍诉请由八分公司、石元公司及银德公司承担支付货款的责任，一审法院据此认定银德公司与石元公司、八分公司承担向刘苍付款的民事责任，一审法院对此处理并无不当，故上诉人银德公司对此所提上诉理由不能成立；关于银德公司在本案中应否承担违约责任。因上诉人银德公司与被上诉人刘苍间签订的《付款协议》中对未付款的后果未作约定，亦未约定在未付款情况下适用刘苍与八分公司间关于违约责任的约定，故上诉人银德公司不应承担被上诉人刘苍与原审被告八分公司间关于未付款违约责任的约定后果，一审法院判决上诉人银德公司承担违约责任的处理不当；一审判决后，原审被告石元公司、八分公司未提出上诉，视为对原审判决结果的认可。综上，上诉人银德公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第八十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2016）宁0106民初5578号民事判决；
二、上诉人宁夏银德房地产开发有限公司、原审被告宁夏石元建筑工程有限公司、宁夏石元建筑工程有限公司第八分公司于本判决生效后十日内支付被上诉人刘苍货款30万元。
三、原审被告宁夏石元建筑工程有限公司、宁夏石元建筑工程有限公司第八分公司向被上诉人刘苍支付违约金35550元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6700元，保全费2320元，共计9020元，由原审被告宁夏石元建筑工程有限公司、宁夏石元建筑工程有限公司第八分公司负担；二审案件受理费6700元，由上诉人宁夏银德房地产开发有限公司负担6000元，由原审被告原审被告宁夏石元建筑工程有限公司、宁夏石元建筑工程有限公司第八分公司负担700元。
本判决为终审判决。
审判长 陈勇军
审判员 杨巧玲
审判员 黑 琴
二〇一七年十一月十六日
书记员 袁 萍
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
......
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
......
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。