湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0104民初6008号原告吴应明，男，1986年2月21日出生，汉族，住湖南省涟源市。委托代理人康海辉，广东君言（长沙）律师事务所律师。委托代理人廖智星，广东君言（长沙）律师事务所律师。被告湖南达沃森建筑有限公司，住所地：长沙市岳麓区枫林三路822号湖南涉外经济学院内涉外花园外教楼一楼。法定代表人张元元。委托代理人郭谷良，男，1986年9月14日出生，汉族，住湖南省桃江县。第三人刘建希，男，1962年11月17日出生，汉族，住长沙市岳麓区。原告吴应明诉被告湖南达沃森建筑有限公司（以下简称“达沃森公司”）、第三人刘建希劳动争议纠纷一案，本院于2017年7月26日立案受理后，依法由本院审判员石志刚适用简易程序公开开庭进行了审理，书记员伍喆担任法庭记录。原告吴应明及其委托代理人康海辉、第三人刘建希到庭参加诉讼，被告湖南达沃森建筑有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，本案现已缺席审理终结。原告吴应明诉称：原告系被告天元涉外景园项目的安装锌钢的工人，被告将该项目安装锌钢工程转包给了不具备用工主体的第三人刘建希。2016年8月8日原告在被告承建的天元涉外景园项目工地工作时不慎高处摔落受伤，经诊断为：盆骨多发骨折、右侧10-12后肋，2-4前肋骨骨折等多处受伤。2017年3月29日长沙市人力资源和社会保障局作出长人社工伤认字（2017）081号《工伤认定决定书》，认定原告所受伤害为工伤。2017年6月21日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出长劳鉴201706029号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定原告伤残等级为九级伤残。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判令被告、第三人连带支付原告工伤保险待遇：一次性伤残补助金54000元（6000元/月*9月）、一次性工伤医疗补助金48000元（6000元/月*8月）、一次性伤残就业补助金48000元（6000元/月*8月）、停工留薪待48000元（6000元/月*8月）、后续治疗费5000元、交通费2000元、鉴定费1000元、住院护理费4950元（150元/天*33天）、住院伙食补助费2640元（80元/天*33天）等费用总计213590元。第三人刘建希辩称：原告事实是摔了，我出了全部医药费和护理费、营养费、伙食费。原告跟我说要赔点钱，我就跟原告说找项目部。项目部承诺去找保险公司，保险公司的负责人在汉寿工作，要他来，保险公司的人有事就没有来。项目部要原告不要吵，最后原告不信，要她母亲在施工项目的32楼跳楼，还喊来了交警、武警消防车和电视媒体来。是达沃森公司项目部把护栏那一部分给我做，我找锌钢厂买材料，锌钢厂介绍原告来我这里做事。我和原告签了一个工程量的合同（费用包括做工多少钱一米、包括安全事故由自己负责。）他摔了，不应由我来负责。那个楼盘的电梯还没有完工本来是不能使用的，电梯本来有专门负责开的人。然后原告出事的早上就要去那个电梯，开电梯的人说当时，门还没有打开原告就掉下去了。原告摔了的时候我并不在现场，是项目部的负责人一个姓戴（音译）打电话给我，我才赶过来把原告送来航天医院去治疗。原告告我第三人没有用，要告就告达沃森公司。我和原告签订的合同已经约定了安全事故由自己负责，原告应该自己避免安全事故的发生。被告达沃森公司经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见，视为放弃答辩权利。经审理查明，被告将自己的天元涉外景园项目中护栏部分工程分包给不具备用工主体资格的第三人刘建希施工，原告系第三人聘请的锌钢安装工人。2016年8月8日，原告在工地工作时不慎摔伤，被送至医院治疗。经诊断为：头皮裂伤、全身多处皮肤软组织挫擦伤、右侧10-12后肋、2-4前肋肋骨骨折。原告在湖南航天医院住院33天。原告向长沙市人力资源和社会保障局提出工伤责任认定，该局于2017年3月29日作出长人社工伤认字(2017)081号工伤认定书，认定原告所受伤害为工伤。2017年6月21日长沙市劳动能力鉴定委员会作出长劳鉴201706029号劳动能力鉴定结论书，鉴定原告工伤伤残等级为玖级。原告向长沙市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、伙食补助费、营养费、交通费等费用。2017年7月26日，该仲裁委员会以该案不属于劳动人事争议仲裁受理范围为由出具不予受理通知书。原告遂诉至本院。另查，原告为鉴定伤残等级花费1000元鉴定费。原告住院期间的医疗费、伙食费以及4000多元护理费均由第三人刘建希垫付。上述事实，有原、被告当庭陈述，原告提交并经庭审举证、质证的不予受理通知书、《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论书》、病历、发票等证据证实，本院予以认定。本院认为，劳动者的合法权利应当得到尊重并依法保护。首先，原告在被告项目部工作时受伤，现已经认定构成工伤，并经劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残，依法可以享受工伤保险待遇。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，建筑施工用人单位将工程发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。本案中，被告将自己工程中的护栏部分分包给不具备用工主体资格的第三人刘建希，刘建希再聘请原告进行锌钢安装工作，故被告应承担用工主体责任。原告主张被告支付相应的工伤保险待遇，本院予以支持。其次，根据劳动合同法第九十四条规定：“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”故第三人虽然不具备用工主体资格，但应根据上述规定，对原告的损失与被告承担连带赔偿责任。原告主张第三人支付相应的工伤保险待遇，本院予以支持。依据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，九级伤残的标准为9个月的本人工资。参照《湖南省实施办法》第二十九条：“……一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，九级伤残为8个月的本人工资，一次性伤残就业补助金，九级为8个月的本人工资。”由于原、被告以及第三人均未举证证明原告的工资标准，本院参照适用被告受伤时其统筹地区上年度职工平均工资即湖南省2015年度职工平均工资4491元确定原告的工伤保险待遇。故原告的工伤保险待遇应当为：一次性伤残补助金40419元；一次性工伤医疗补助金35928元，一次性伤残就业补助金35928元。关于停工留薪期工资问题，参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》之规定，结合被告的伤情，本院酌情认定被告的停工留薪期为4个月，原告应当支付停工留薪期待遇4491×4=17964元。对原告主张的住院护理费、住院伙食补助费，庭审中原告与第三人当庭确认该费用均已由第三人支付，原告诉请该两项费用，本院不予支持。原告主张的后续治疗费并无明确依据和标准，系其主观上的估计，本院不予支持。关于交通费，原告伤后共住院治疗33天，本院酌情确定由被告及第三人支付原告交通费500元。关于鉴定费，根据原告提供证据共花费1000元，被告及第三人应向原告支付该笔费用。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第二项、《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第五十四条，参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条，《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条、劳社部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条之规定，判决如下：一、限被告湖南达沃森建筑有限公司和第三人刘建希于本判决生效之日起十日内连带支付原告吴应明一次性伤残补助金40419元、一次性工伤医疗补助金35928元、一次性伤残就业补助金35928元、停工留薪期待遇17964元、交通费500元、鉴定费1000元，共计130740元；二、驳回原告吴应明的其他诉讼请求。如被告湖南达沃森建筑有限公司及第三人刘建希未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告湖南达沃森建筑有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  石志刚二〇一七年十月二十三日书记员  伍 喆附本案相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。《关于确立劳动关系有关事项通知》第四条建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。《中华人民共和国社会保险法》第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。《工伤保险条例》第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患职业病的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第五十四条职工与用人单位发生工伤待遇方面的争议，按照处理劳动争议的有关规定处理。湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十九条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十五条的规定由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金，七级为15个月的本人工资，八级为10个月的本人工资，九级为8个月的本人工资，十级为6个月的本人工资。湖南省劳动和社会保障厅关于印发《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》的通知第十六条本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前1２个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满１年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算。双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满１月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放。该标准根据职工年平均工资和生活费用变化等情况由省人力资源和社会保障厅、省财政厅适时调整。