包头市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）包民二终字第248号
上诉人（一审被告）江苏南通六建建设集团有限公司，住所地：江苏省南通市如皋市。
法定代表人张彬，该公司董事长。
委托代理人苏宁，该公司员工。
委托代理人顾卫平，山东鹏飞律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）包头市铭锐商贸有限责任公司，住所地：内蒙古包头市青山区。
法定代表人张日霞，该公司总经理。
委托代理人田会坤，内蒙古万生律师事务所律师。
委托代理人张韡霆，内蒙古万生律师事务所律师。
上诉人江苏南通六建建设集团有限公司（以下简称江苏南通六建）因买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2014）包青商初字第74号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月7日受理后，依法组成由审判员蔚厉担任审判长，审判员乔瑞全、代理审理员贺颖参加的合议庭，并于2015年9月15日公开开庭进行了审理。上诉人江苏南通六建的委托代理人顾卫平，被上诉人包头市铭锐商贸有限责任公司（以下简称铭锐商贸公司）的委托代理人田会坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2011年1月5日，铭锐商贸公司与江苏南通六建熙城国际项目部签订了《钢材买卖合同》，合同约定钢材名称、质量、价款、违约责任等，钢材单价按当日兰格钢材网包头建筑钢材市场工地采购指导价格表基数＊（3）；钢材进场江苏南通六建熙城国际项目部收货验收签字为加价时间，并以每吨每天加7元作为铭锐商贸公司钢材价格补偿，直至付款为止。最长期限为六十天，超过六十天后每吨每天加10元。铭锐商贸公司如未按合同供应的时间供应钢材、供应的钢材有质量问题和在钢材价格下跌的情况下，铭锐商贸公司供应价格仍不下浮，江苏南通六建熙城国际项目部有权另找其他供应商；江苏南通六建熙城国际项目部如未按合同约定进行验收，赔偿因此给铭锐商贸公司造成的损失。若江苏南通六建熙城国际项目部不按合同约定支付铭锐商贸公司货款，铭锐商贸公司有权停止供货。在承接范围内铭锐商贸公司无违约行为，若江苏南通六建熙城国际项目部另找其他供应商，铭锐商贸公司有权停止供货，江苏南通六建熙城国际项目部应当给铭锐商贸公司所欠货款一次性付清。
合同签订后，铭锐商贸公司按照江苏南通六建熙城国际项目部的要求将钢材送到指定的施工现场，2012年9月8日、9月29日铭锐商贸公司供应两批钢材，合款365216.65元。2012年9月5日铭锐商贸公司出具《购销钢材结算确认单》写明：2010年8月17日到2012年8月31日给江苏南通六建熙城国际项目部共计供钢材7561.313吨，金额50635434.41元，收到钢材款38150855.02元，另收30000元，截止2012年8月31日欠款12514579.39元。以后未付吨位每日加价15415.22元（10元：945.398×10=9453.98元；7元：851.605×7=5961.24元），项目负责人张东瑞、安雪宁确认后签字并加盖了江苏南通六建熙城国际项目部的公章。此后，被告支付了上述钢材款，但延期两个月。
2012年11月28日由铭锐商贸公司出具《钢材结算说明》，该说明内容如下：“截止2012年11月27日江苏南通六建熙城国际项目，欠款金额为1706340.36元，人民币：壹佰柒拾万陆仟叁佰肆拾元叁角陆分。2012年11月26日我公司账务人员将相关账目与南通六建熙城国际会计郭丽茹已对清，详见郭丽茹签字确认表”。2012年11月30日江苏南通六建熙城国际项目部负责人员李振国及项目负责人张东瑞、安雪宁签字确认。此后，江苏南通六建未付款。铭锐商贸公司诉至法院请求判令：1、江苏南通六建给付货款1706340.36元，自起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率支付利息至款付清之日止；2、承担本案全部诉讼费用。
在一审开庭审理中，江苏南通六建提供铭锐商贸公司送交审核的合同1份、清单127份、结算说明1份，并称：经其公司审查核实，不欠铭锐商贸公司钢材款，已支付的现金已远远超出了铭锐商贸公司供应钢材的款额，应当驳回铭锐商贸公司的诉讼请求。
在一审审理过程中，铭锐商贸公司撤回对江苏南通六建熙城国际项目部的起诉，法院予以准许。
一审法院认为：铭锐商贸公司与江苏南通六建的熙城国际项目部签订的《钢材买卖合同》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反国家法律的禁止性规定，是合法有效的。江苏南通六建的熙城国际项目部收到铭锐商贸公司供应的钢材就应该按照合同约定支付相应的价款，2012年11月30日、12月10日江苏南通六建熙城国际项目部相关负责人员签字确认，欠铭锐商贸公司钢材款1706340.36元，该项目部负责人均是江苏南通六建指派且先后更换三人。江苏南通六建应该就该笔欠款承担付款责任，铭锐商贸公司的该项请求应当予以支持。因双方没有约定付款期限及利息，故铭锐商贸公司主张的利息不予支持。江苏南通六建的辩解意见，无事实及法律依据，不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决：一、被告江苏南通六建建设集团有限公司给付原告包头市铭锐商贸有限责任公司钢材款1706340.36元，于判决生效之日起3日内付清。二、驳回原告包头市铭锐商贸有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费20160元，由被告江苏南通六建建设集团有限公司负担，随上述款项一并给付原告。
宣判后，江苏南通六建不服，向本院提出上诉，请求撤销一审判决，依法改判或发回重审；一、二审诉讼费由铭锐商贸公司承担。其主要上诉理由：一、一审判决认定事实不洁，证据不足。双方之间的钢材款并没有最终结算，2014年10月27日，铭锐商贸公司的代理人陈埃云，将全部的《送货清单》共计127份，计算说明一份，报送江苏南通六建处，要求江苏南通六建审核，由此可以看出，以前的钢材款和计算说明并非江苏南通六建最终确认的数额。从铭锐商贸公司提交的《送货清单》可以看出，除了铭锐商贸公司外，还有包头市高新商贸有限责任公司的供货，而铭锐商贸公司供货钢材是5658.746吨，包头市高新商贸有限责任公司供货是1902.56吨，一审判决将其他公司的供货量记录到铭锐商贸公司处。《供货清单》是双方买卖合同实际履行供货数量和价格的最原始的凭证，也是双方结算货款的唯一依据，江苏南通六建对铭锐商贸公司提交的《结算说明》不予认可，因为和实际供货量和价格不符，供钢材7561.313吨，实际是铭锐商贸公司和包头市高新商贸有限责任公司供货数的合计量，而合计金款50635434.41元，是钢材款和违约金加价的合计数，而且江苏南通六建在一审庭审中反复强调，双方合同第三条第二款约定的延迟付款加价实际是违约金计算方法，也提出了违约金过高，要求减少违约金的抗辩意见。在2012年11月28日《钢材款计算说明》之后，江苏南通六建还支付过款项，一审判决未对此予以核减。
二、一审判决适用法律错误。一审判决依据的《购销钢材计算确认单》、《钢材款结算说明》记载的均不是实际的钢材欠款，而是铭锐商贸公司通过利滚利层层加价计算出的违约金加钢材款的总数，江苏南通六建对铭锐商贸公司的2012年11月28日《钢材款计算说明》不予认可，因为和实际供货量和价格不符，江苏南通六建为此提供了证据证实《结算说明》、《购销钢材结算确认单》的虚假性。并且铭锐商贸公司的代理人陈埃云在2012年11月28日《钢材款计算说明》写下“同意南通公司审核”的意见，表明双方之间欠款还没有最后确认。?
铭锐商贸公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。双方订立的钢材买卖合同合法有效，没有违反法律禁止性规定，且是双方真实意思表示，铭锐商贸公司是依据经过双方认可的《钢材款结算说明》要求江苏南通六建支付剩余钢材款项，在《钢材款结算说明》上有双方负责人的签字捺印，双方之前依据钢材买卖合同发生的业务往来，已结算完毕，仅剩余《钢材款结算说明》中双方认可的尾款1706340.36元，尚未支付铭锐商贸公司，《钢材买卖合同》中约定了合同价款，也未违反法律禁止性规定。
二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。
另查明，江苏南通六建在一审审理时向法庭提交的2013年1月31日南通六建北京公司借款借据中载明：借款人陈埃云，金额5万元。江苏南通六建认为在2012年11月28日铭锐商贸公司出具《钢材款计算说明》之后付过5万元的钢材款；铭锐商贸公司认为是陈埃云的个人借款，该笔款不是打给公司的。
再查明，江苏南通六建在二审开庭审理时向法庭提交其持有的2012年11月28日《钢材款计算说明》的复印件上有铭锐商贸公司工作人员陈埃云于2014年10月27日签字说明“合同清单127份、结算说明一份以同意南通公司审核”，江苏南通六建以此证明双方之间的欠款还没有最后确认。陈埃云对此解释称，我拿着《钢材款计算说明》去要钱，江苏南通六建经常换负责人，他们说要提交材料再审核后付款。
本院认为，本案争议焦点一是关于江苏南通六建欠钢材款的问题。首先，江苏南通六建熙城国际项目部相关负责人于2012年9月5日、2012年11月30、12月10日在《购销钢材结算确认单》及《钢材款结算说明》签字确认，均是其真实意思表示，江苏南通六建没有证据证明《购销钢材结算确认单》及《钢材款结算说明》是虚假的；其次，铭锐商贸公司与江苏南通六建的熙城国际项目部签订的《钢材买卖合同》中明确约定“钢材进场江苏南通六建熙城国际项目部收货验收签字为加价时间，并以每吨每天加7元作为铭锐商贸公司钢材价格补偿，直至付款为止。最长期限为六十天，超过六十天后每吨每天加10元”，该条约定并未违反法律禁止性规定。江苏南通六建没有证据证明2012年9月5日《购销钢材结算确认单》中所记载的钢材款金额50635434.41元是铭锐商贸公司通过层层加价计算出的违约金加钢材款的总数。江苏南通六建在二审开庭审理时主张钢材款金额应当是38542659.51元，但该数额系其委托代理人单方计算所得出的，并未经过双方确认；第三，江苏南通六建认为其已支付4444万元钢材款，但是以上付款除2013年1月31日南通六建北京公司借款借据中载明金额5万元外，其余均发生于2012年11月28日的《钢材款结算说明》之前；第四，虽然江苏南通六建所持有《钢材款结算说明》中有陈埃云签字说明“同意南通公司审核”，但是直至二审开庭审理时江苏南通六建也未能举证证明其审核结果，江苏南通六建以此来证明双方之间的欠款还没有最后确认的主张违反诚实信用原则，其应承担举证不能的法律后果。综上，江苏南通六建在没有证据否认2012年11月28日的《钢材款结算说明》的真实性的情况下，本院对于江苏南通六建熙城国际项目部相关负责人员于2012年11月30日、12月10日签字确认欠铭锐商贸公司钢材款1706340.36元的事实予以确认。
本案争议焦点二是陈埃云于2013年1月31日借款5万元性质的问题。首先，江苏南通六建向法庭提交的付款凭证中有陈埃云以个人名义出具的借款借据，而且江苏南通六建大部分的付款收款人均是陈埃云；其次，铭锐商贸公司也没有证据能够证明该笔款是陈埃云的个人借款。故陈埃云于2013年1月31日借款5万元应认定为江苏南通六建支付的钢材款，江苏南通六建应支付铭锐商贸公司钢材款应为1656340.36元（1706340.36元-50000）。
综上所述，江苏南通六建关于2012年11月28日《钢材款结算说明》之后还支付钢材款的上诉主张成立，本院予以支持，一审法院关于这部分事实认定有误，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2014）包青商初字第74号民事判决第二项，即驳回原告包头市铭锐商贸有限责任公司的其他诉讼请求；
二、变更内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2014）包青商初字第74号民事判决第一项“被告江苏南通六建建设集团有限公司给付原告包头市铭锐商贸有限责任公司钢材款1706340.36元，于判决生效之日起3日内付清”为“上诉人江苏南通六建建设集团有限公司给付被上诉人包头市铭锐商贸有限责任公司钢材款1656340.36元，于判决生效之日起3日内付清。”
一、二审案件受理费共计40320元，由江苏南通六建建设集团有限公司承担39110.4元，包头市铭锐商贸有限责任公司承担1209.6元。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔚 厉
审 判 员 乔瑞全
代理审判员 贺 颖
二〇一五年十一月三日
书 记 员 常慧青
附本判决所适用法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；