江西省万年县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）万刑初字第48号
公诉机关江西省万年县人民检察院。
被告人艾飞。因犯盗窃罪于1990年7月11日被江西省南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑六年。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年11月14日被万年县公安局抓获，次日被万年县公安局刑事拘留；同年12月19日经万年县人民检察院批准逮捕，次日由万年县公安局执行逮捕。现羁押于万年县看守所。
辩护人熊朗秋，江西朗秋律师事务所律师。
辩护人陈霞，江西朗秋律师事务所律师。
江西省万年县人民检察院以万检公诉刑诉（2015）38号起诉书指控被告人艾飞犯贩卖毒品罪，于2015年6月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省万年县人民检察�指派检察员蔡明筱出庭支持公诉，被告人艾飞及其辩护人熊朗秋、陈霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2014年11月14日下午，徐某甲电话与被告人艾飞联系好，向艾飞以80元／克价格购买100克甲基苯丙胺（冰毒，下同）和以40元／颗价格购买200颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”，下同），并由被告人将毒品送到万年县城。当天下午6时左右，徐某甲通过被告人艾飞提供的中国工商银行账户（账号62×××83，户名徐某乙）汇款9，800元给被告人艾飞。被告人艾飞收到汇款后，带着邱某乘坐租用徐某乙驾驶的车辆赶赴万年县。当天晚上11时左右，被告人艾飞与徐某甲在万年县陈营镇（县城）“长林园景苑”小区一商品房内进行交易，并收取徐某甲支付的毒资余款6，200元和车费500元。后万年县公安局禁毒大队民警在“长林园景苑”小区内将被告人艾飞�获，并缴获被告人艾飞贩卖给徐某甲的甲基苯丙胺98.971克、甲基苯丙胺片剂197颗18.665克。为了证明上述事实，公诉机关出示了相关证据。据此，公诉机关认为，被告人艾飞的行为构成贩卖毒品罪，同时具有坦白、特情介入、犯罪前科等量刑情节，综上，建议对被告人艾飞以贩卖毒品罪判处有期徒刑十五年，并处没收财产。
被告人艾飞对公诉机关指控的事实和出示的证据均无异议，请求法庭对其从轻处罚。
被告人艾飞的辩护人对公诉机关指控被告人的行为构成贩卖毒品罪不持异议，其认为被告人具有以下量刑情节：1、本案存在犯罪停止形态，属不能犯未遂。本案被告人贩卖毒品交易对象是公安机关安排的特情人员，双方在“长林园景苑”小区一商品房内进行交易时，被告人已经处在公安机关的完全控制之中，只是被告人对交易对象身份这一事实认识错误，交易不会实际完成，被告人不可能实现其贩毒的犯罪目的，属“不能犯未遂”，应比照既遂从轻或减轻处罚。2、本案被告人本没有实施毒品犯罪的主观故意，其与特情人员徐某甲并不认识，是徐某甲主动联系被告人，先行汇毒资、安排好交易地点，属于典型的“犯意引诱”犯罪，应当从轻处罚。3、本案被告人贩卖毒品的数量是公安机关安排的，如法庭不考虑公安特情人员引诱对被告人犯罪所起的作用，仅对被告人从轻而不减轻处罚，违背刑法的罪行相适应原则。4、被告人艾飞自愿认罪，到案后又如实供述，有悔罪表现，且该案所涉及毒品没有流向社会，没有对社会造成实际危害，可酌情从轻处罚。综上，建议法庭对被告人减轻处罚，处以十年以下有期徒刑。
经审理查明：2014年11月14日下午，徐某甲（特情人员）与被告人艾飞电话联系，双方约定以80元�克的价格购买100克甲基苯丙胺（冰毒，下同）和以40元／颗的价格购买200颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”，下同），并由被告人艾飞把毒品送至万年县城。当天下午6时许，徐某甲通过被告人艾飞提供的户名为徐某乙的中国工商银行账户（账号为62×××83），汇款9，800元给被告人艾飞。被告人艾飞收到汇款后，与徐某乙谈好以500元价格租用其车辆并带着其朋友邱某赶赴万年县城。当天晚上11时许，被告人艾飞与徐某甲、“强强”在万年县陈营镇（县城）“长林园景苑”小区一商品房内进行交易，交付毒品给徐某并收取徐某甲支付的毒资余款6，200元和车费500元。双方交易完成后，万年县公安局禁毒大队民警在“长林园景苑”小区内将被告人抓获，并缴获被告人贩卖给徐某甲的甲基苯丙胺98.971克、甲基苯丙胺片剂197颗18.665克。
上述事实，有以下证据予以证实：
一、书证：1、常住人口信息（见证据卷95页），证实被告人艾飞已达到完全刑事责任年龄。
2、受案登记表（见证据卷5页），证实2014年11月14日23时40分许，万年县公安局禁毒大队在万年县陈营镇“长林园景苑”B栋抓获被告人艾飞，并当场从被告人艾飞身上查获麻古49粒，查获徐某甲向艾飞购买的冰毒一包、麻古约200颗。
3、归案情况说明（见证据卷4页），证实被告人艾飞于2014年11月14日23时30分许，在万年县陈营镇“长林园景苑”小区被万年县公安局禁毒大队民警抓获，并从其身上查获麻古49颗、毒资6，700元。
4、账号为62×××83，户名为徐某乙的牡丹灵通卡账户明细清单（见证据卷73页），证实该卡于2014年11月14日存入人民币9，800元。
5、汇款凭证（见证据卷75页），证实徐某甲于2014年11月14日向徐某乙的账户汇入人民币9，800元。
6、艾飞（号码为157××××6339）、徐某甲（号码为187××××4858）、邱某（号码为182××××2584）、徐某乙（号码为139××××5205）的通话详单（见证据卷76-86页、补充材料），证实被告人艾飞与徐某甲2014年11月4日、11月14日电话联系情况。
7、南昌市西湖区人民法院刑事判决书（见补充材料），证实被告人艾飞于1990年7月11日因犯盗窃罪被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑六年。
8、关于本案涉案人邱某和徐某乙的涉案情况说明（见补充侦查卷5页），证实涉案人邱某、徐某乙已经被终止侦查。
9、关于“艾飞贩卖毒品案”中“强强”的情况说明（见补充侦查卷6页），证实“强强”系万年县公安局禁毒大队安排在毒品交易现场的侦查员。
10、关于“艾飞贩卖毒品案”中毒资处理的情况说明（见补充侦查卷7页）。证实本案中徐某甲通过银行转账的9�800元毒资已被被告人艾飞用于购买毒品，在被告人艾飞被抓时万年县公安局民警从其身上扣押的徐某甲购买毒品支付的现金6，700元钱，该6，700元钱是万年县公安局禁毒大队向徐某甲提供购买毒品的，该6，700元钱在扣押后被万年县公安局禁毒大队收回。
二、证人证言：1、证人徐某甲的证言（见证据卷49-54页），证实案发时前一个星期的样子，其联系“南昌佬”（指被告人）向他买毒品，“南昌佬”要求其把买毒品钱全部打给他，其不放心交易就取消了。直到今天（指案发时2014年11月14日）下午，其和“南昌佬”联系上了，这一次是和“强强”一起联系的，双方约定好购买100个冰毒和200个麻古，冰毒价格80元／个，麻古40元／个。“南昌佬”发了一个工行的账号（账号为62×××83，户名为徐某乙）给其，其取了10，000元钱后，因200元钱存不进去，只打了9，800元给“南昌佬”。打了钱以后，其和“强强”就在县城的长林园景苑等，晚上11时左右，“南昌佬”打电话来说到了，叫“强强”接下他，过了十来分钟“强强”就带来了一个男的和一个女的，都是南昌口音。其试了一下他们带来的毒品，说“东西”可以。并数了下毒品的数量，“强强”叫其在他手提包里拿钱，其付了6，700元给“南昌佬”男的，“南昌佬”男的拿到钱后就和那女的离开了。十几分钟以后，几个民警将其向“南昌佬”购买的毒品全部扣押了。
2、证人邱某（“老马”）的证言（见证据卷29-37页），证实2014年11月14日晚上6时许，其到艾飞家里买毒品，并吸了一些艾飞吸剩下的冰毒和麻古，艾飞对其讲要不要到万年，其表示好的，正好去散散心。其和艾飞乘坐一辆由另一个男的开的轿车来到万年，后来了一辆银灰色轿车，把其的车子带到了一个小区，其和艾飞一起上了楼，到了开银灰色轿车男的家里面。到他家后，看到里面还有一个女的，那个女的拿了一个麻古，吸完后说“还可以”，并开始数数量。其听到她说一共有197颗，就感觉害怕，就说要走，艾飞说等一下还有东西没拿。那个女的就把钱拿出来数了下有6200元，后又拿了500元，拿到钱后其和艾飞一起下楼，走到单元门后时被警察给抓了。
3、证人徐某乙的证言（见证据卷42-48页），证实其系出租车司机。2014年11月14日下午2时许，其舅舅艾飞打电话给其说一个朋友会给他转账，用一下他的工行卡，其就把卡给了艾飞，艾飞用手机拍了此工行卡号后说，今天可能会去万年，想到能挣点路费，就借其哥哥的私家车，带着艾飞和“老马”晚上8点多钟出发来万年，并将卡上收到的约9700元钱（扣除了一定的手续费）给了艾飞。10点多来到万年一公园后，一个人开�一辆车来接，来到一个小区后，艾飞和“老马”下了车，其将车子停在路边等，过了没多久就听到“老马”叫，因其在南昌听说艾飞会卖毒品，当时怕被连累，其就开车逃离了现场。
三、被告人艾飞的供述（见证据卷7-24页）；证实案发的一个多星期以前，一个女的打被告人电话，问能否弄到毒品，其表示可以，但要赚得到钱才行。其叫那个女的先打钱，女的没同意，交易没谈成。今天（指2014年11月14日）那个女的又打电话叫被告人帮她拿一下，被告人坚持先打钱，女的说，先打一万元，拿100个“白的”（指冰毒），200个“红的”（指麻古），东西送到后好再给剩余的钱。下午4点多，那个女的和她老公打电话叫发个银行账号给她，被告人给了个徐某乙的工行银行账号。被告人收到9800元钱后，买了100个“白的”和200个“红的”，以500元钱租用徐某乙车子带着�友“老马”来万年，到万年一公园门口，被告人打电话给那个女的，女的老公接了电话，并过来接了他们到住的地方，被告人和“老马”上去了，徐某乙在车上等。那个女的试了下“东西”说还可以，并算了下数量，那个女的算了6200元钱给被告人，被告人说还有500元车费，那个女的又算了500元给被告人，被告人拿到钱后就和“老马”下了楼，在楼下就被警察抓住了。
四、鉴定意见：1、现场检测报告书（见证据卷91-94页），证实被告人艾飞和证人徐某甲的尿检均为阳性。
2、上饶市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定报告（见证据卷29-31页），证实从送检的1号检材中检出甲基苯丙胺成份，净重98.971克；从送检的2号检材中检出甲基苯丙胺和咖啡因成份，净重18.665克；从送检的3号检材中检出甲基苯丙胺成份和咖啡因成份，净重4.508克。
五：1、证人徐某�、邱某的辨认笔录（见证据卷38-40页、55-57页），证实经证人徐某甲、邱某的辨认，被告人艾飞系当天进行毒品交易的人。
2、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片（见证据卷61-70页）。证实万年县公安局禁毒大队民警从被告人艾飞处扣押毒资6700元，疑似麻古的药丸物品49颗；从徐某甲处扣押疑似冰毒的晶体状物品1包，疑似麻古的药丸状物品197颗，以及吸毒工具。疑似毒品物质由被告人艾飞指认并当场称重。
公诉机关提供的上述五组证据，经当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，证据间相互印证，本院予以采信。
另查，1、本案存在特情介入情形，因涉及相关特情人员绝密档案及对特情人员的保护，在开庭前本合议庭召开庭前会议，就特情介入的情形控辩双方交流了意见，控辩双方均无异议，特情介入的情形本院在庭前会议予以确认。
2、在开庭前，被告人辩护人对公诉机关出示的被告人的供述、证人徐某甲的证言，毒品等证据认为存在非法收集证据情形，向本院提出请求排除上述非法证据的申请。其认为本案存在公安人员引诱他人犯罪情形；侦查人员直接参与了贩卖毒品的全过程，超出了《刑诉法》第151条规定的“控制下交付”范围。本院结合被告人当庭供述及其他证据，对上述证据综合审查后认为毒品案件运用特情介入侦破存在“犯意引诱”、“数量引诱”等情形，公安人员参与毒品的交易是根据侦查的需要，对涉案毒品予以严密控制，其性质属于秘密性侦查措施，其目的是查明案情，且辩护人未提供涉嫌非法取证的相关线索或材料，也无证据表明上述证据存在刑讯逼供、暴力、威胁等非法的取证方式，故对辩护人提出的非法证据排除不予支持，对上述证据本院确认其合法有效，�为定案的根据。
本院认为，被告人艾飞以牟利为目的，违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而向他人贩卖，共计贩卖甲基苯丙胺（冰毒）98.971克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）18.665克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。江西省万年县人民检察院指控被告人艾飞犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。被告人辩护人认为被告人贩卖毒品的行为，处在公安机关的掌握之中，涉案毒品不会实际的完成交易，其行为属于不能犯未遂，本院认为被告人为贩卖毒品而向他人购买了毒品，具有贩卖毒品的故意，被告人虽然不明知交易对象具体身份，但交易并没有违背其本来意愿，特情人员的介入仅是促成了毒品交易的实现，且被告人现实的把毒品带入了交易环节，�成了交易过程，被告人的行为已经具备了贩卖毒品罪构成的全部要件，属于既遂，故辩护人认为被告人的行为构成不能犯未遂的理由不成立，本院不予采纳。被告人因犯盗窃罪于1990年7月11日被江西省南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑六年，属犯罪前科，依法酌情从重处罚，鉴于被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，该起案件系公安机关利用特情介入侦破，且该案所涉及毒品没有对社会造成实际危害，被告人辩护人认为被告人可从轻处罚的理由成立，本院予以采纳，依法对被告人从轻处罚。公诉机关所提出的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳。此外，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔，违禁品和供犯罪所用的本人财物应当予以没收。”的规定，公安机关缴获的毒品予以销毁；供被告人作案所用的通讯工具白色诺基亚牌手机一部，予以没收，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人艾飞犯贩卖毒品，判处有期徒刑十五年，并处没收财产二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月14日起至2029年11月13日止。没收财产于判决生效之日起十日内全部缴纳。）
二、公安机关收缴的毒品甲基苯丙胺（冰毒）98.971克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）18.665克，予以销毁；毒资6，700元予以没收，上缴国库；供被告人作案所用的通讯工具白色诺基亚牌手机一部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上�市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭均发
审 判 员 汤颖青
人民陪审员 曹晓明
二〇一五年七月七日
书 记 员 左 月