兰州市安宁区人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0105民初1884号原告（反诉被告）：兰州某某学能教育科技有限责任公司，住所地兰州市安宁区。法定代表人：闫某某，该公司独资股东。委托诉讼代理人：李某某，甘肃法成律师事务所律师。被告：兰州某某优成文化传播有限公司，住所地兰州市安宁区。法定代表人：马某，该公司经理。委托诉讼代理人：刘某某，甘肃合睿律师事务所律师。被告（反诉原告）丁某，女，汉族，住兰州市西固区。委托诉讼代理人：王某某（丁某之夫），住兰州市西固区。原告兰州某某学能教育科技有限责任公司（以下简称某某学能公司）与被告兰州某某优成文化传播有限公司（以下简称某某优成公司）、被告丁某合同纠纷一案，本院于2017年11月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告某某学能公司的法定代表人闫雅琪、委托诉讼代理人李虹烨及被告某某优成公司的委托诉讼代理人刘进忠、被告丁某的委托诉讼代理人王某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。某某学能公司向本院提出诉讼请求：1.请求某某优成公司终止小学部除一对一之外的全部业务；2.请求某某优成公司赔偿某某学能公司人民币10万元；3.请求某某优成公司股东丁某对此承担连带责任；4.案件受理费及律师费由某某优成公司、丁某负担。事实和理由：2016年4月，某某优成公司的投资人丁某在加盟优胜教育时，因距离1公里以内某某学能公司已经加盟了优胜教育并开设了优胜教育少年派安宁校区。根据总部的要求，某某优成公司的投资人丁某与某某学能公司法定代表人闫雅琪协商，达成协议（协议甲方某某某学能教育有限公司即本案原告，乙方为投资人丁某），约定：甲方（某某学能公司）承诺在1.5公里范围选址校区内不得开设经营与乙方（某某优成公司投资人丁某）利益冲突业务：小学学科”一对一”课程。乙方（某某优成公司投资人丁某）承诺在1.5公里范围选址校区内不得开设经营与甲方（某某学能公司）利益冲突业务，包括：小学小班教学（一人以上）、任何形式的小学作业辅导及答疑（课程后答疑除外）。协议同时约定：如乙方开设与甲方（某某学能公司）利益冲突业务，甲方有权利要求乙方终止乙方小学部全部业务，同时一次性赔偿甲方经济损失费10万元。协议同时约定，乙方所筹建的公司成立后，仍继续受协议约束。2016年7月14日，某某优成公司成立。注册资金100万元，其中丁某出资65万元。2017年3月起，某某优成公司违反约定，开设个性精品小班课，特推3-5人语数外小班，小一至小四新生报名一科1350元，两科2500元，三科3800元。小五报名一科1500元，两科2800元，三科4200元。某某优成公司的上述行为，违反合同约定，严重侵害了某某学能公司的合法权利，故诉至法院，请求判如所请。某某优成公司辩称：1.某某学能公司的诉讼请求没有事实依据。合作协议非某某优成公司所签订，某某优成公司不受该协议约束。合作协议并未生效，某某优成公司并未在该协议上盖章，尚属效力待定合同，在未经追认之前，不具有约束力。即使合作协议有效，某某优成公司并未违反约定条款。某某优成营业场地距离某某学能公司远远超过1.5公里，某某优成公司也没有开设一对一之外的小学课程。2.某某学能公司的诉讼请求没有法律依据。合作协议未生效，违约条款也不具有约束力。股东丁某是自然人，某某优成公司是法律拟制的人，二者主体平等，不存在承担连带责任的问题。丁某辩称：1.丁某非本案适格被告。根据法律规定只有法人应登记未登记、行为人的行为构成表见代理及法人终止三种情形，才能以行为人作为诉讼当事人。本案中，某某优成公司依法登记、至今存续，也不存在表见代理的情形，丁某的身份仅仅是一名股东，原告既列法人又列股东，主体混乱。且某某优成公司非一人有限公司，不存在人格混同及出资不实的情形。综上，从诉讼程序及实体分析，丁某均不是本案适格被告。应当驳回原告的起诉。丁某向本院提出反诉请求：1.判令解除某某学能公司与丁某签订的合作协议；2.本案反诉费用由某某学能公司负担。事实和理由：2016年4月15日，丁某与某某学能公司法定代表人签订了合作协议，后双方发生矛盾。某某学能公司亦未履行合作协议约定事项，致合作受阻。丁某认为，双方合作办学，系建立在互相信任、互相配合、互相支持的基础之上，有分歧应及时沟通，互谅互让，才能化解矛盾，获得共赢。然经多次协商，均无结果。现双方丧失信任基础，继续合作既无必要，也不可能。特诉至贵院，望判如所请。某某学能公司针对丁某所提出的反诉请求和理由，辩称：1.本案双方所签的协议，不存在合同法第九十四条所规定的解除条件。合同法第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案中，并不存在不可抗力或者某某学能公司不履行主要债务的情形。2.某某学能公司已经完全履行了协议所约定的义务。在协议签订后，某某学能公司严格遵守协议的约定，未在校区内开办与对方利益冲突业务，即小学学科一对一课程。3.本案中，双方所签的协议真实有效，某某优成公司及丁某理应严格按照协议约定承担违约责任。某某学能公司在与对方多次协商，未能得到对方的回复之后，不得已选择诉至法院以维护自身的合法权益。请求人民法院驳回对方的反诉，支持本诉诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2016年4月，某某优成公司的投资人丁某与某某学能公司法定代表人闫雅琪协商，达成协议（协议甲方某某学能公司，乙方为投资人丁某）。协议第一条约定：甲方同意乙方在校址1.5公里内选址，开办北京优胜辉煌教育科技有限公司旗下的优胜教育。协议第二及第三条约定：甲方承诺在1.5公里范围选址校区内不得开设经营与乙方利益冲突业务：小学学科一对一课程。乙方承诺在1.5公里范围选址校区内不得开设经营与甲方利益冲突业务，包括：小学小班教学（一人以上）、任何形式的小学作业辅导及答疑（课程后答疑除外）。协议第五条违约责任约定：如乙方开设与甲方利益冲突业务，甲方有权利要求乙方终止乙方小学部全部业务，同时一次性赔偿甲方经济损失费10万元。如甲方开设与乙方利益冲突业务，乙方有权利要求甲方终止一对一业务，同时一次性赔偿乙方经济损失费10万元。协议第六条约定，本协议有效期暂定三年，自双方代表签字之日起计算。协议第七条约定，若甲乙双方中任一方解除北京优胜辉煌教育科技有限公司的加盟，则本协议自动解除。协议第九条同时约定，乙方所筹建的公司成立后，仍继续受协议约束。2016年7月14日，某某优成公司成立。丁某为某某优成公司股东。2017年3月起，某某优成公司开设个性精品小班课，特推3-5人语数外小班，小一至小四新生报名一科1350元，两科2500元，三科3800元。小五报名一科1500元，两科2800元，三科4200元。另查明，某某学能公司所在的宝迪大厦与某某优成公司所在的瑞南紫郡，步行距离不足1.5千米。上述事实，有合作协议、优胜教育个性精品小班课宣传页、报名收据、百度地图截图等在卷佐证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，本案双方当事人之间存在的主要争议焦点是:1.双方所签的合作协议是否生效。2.合作协议是否符合解除条件。3.合作协议是否对某某优成公司有约束力。关于双方所签的合作协议是否生效。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。双方所签的合作协议系丁某为开办优胜教育而与某某学能公司所签订，该协议不违反法律法规的禁止性规定，故依法应认定有效。在该协议所约定的有效期内，各方当事人应当按照协议约定，全面履行自己的义务。关于合作协议是否符合解除条件。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案中，双方所签的合作协议第七条约定，若甲乙双方中任一方解除北京优胜辉煌教育科技有限公司的加盟，则本协议自动解除。丁某并未向法院提交任何证据，以证明甲乙双方中任一方已经解除了北京优胜辉煌教育科技有限公司的加盟，双方约定的解除条件已经成就，亦并未向法院提交任何证据，以证明在该协议履行过程中，存在不可抗力致使不能实现合同目的或者某某学能公司未履行主要义务的情形。故丁某反诉请求解除合同的诉请，因缺乏证据，不予支持。关于合作协议是否对某某优成公司有约束力。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）第二条》规定，发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。本案中，某某优成公司虽对该协议不予认可，但丁某为加盟优胜教育而与某某学能公司签订协议，在某某优成公司成立后，丁某为公司股东，且根据该合作协议，某某学能公司承诺在1.5公里范围选址校区内不得开设经营与乙方利益冲突业务如小学学科一对一课程。某某优成公司并未向法院提交证据证明某某学能公司违反了该约定。故某某优成公司已经实际享有合同权利，故该合作协议对某某优成公司同时具有约束力。关于违约责任的认定。某某学能公司所提交的宣传页及收据，相互之间互相印证，形成了完整的证据链条，且已经尽到了证明责任，可以证明某某优成公司在办学中存在违反该协议约定的行为。某某优成公司虽对该收据上的财务专用章不予认可，但经法庭释明，未申请鉴定，故对其辩称财务专用章不属于该公司所有的答辩意见不予采信。某某优成公司应按照协议约定承担相应的违约责任。关于律师费的承担。因某某学能公司并未向法院提交聘用律师的委托合同及收费发票，故对该诉讼请求不予支持。综上，某某学能公司的部分诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。丁某的反诉请求因无任何证据予以佐证，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款及第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）第二条》、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、兰州某某优成文化传播有限公司终止小学部除一对一之外的全部业务。二、兰州某某优成文化传播有限公司赔偿兰州某某学能教育科技有限责任公司人民币10万元。丁某对此承担连带责任。三、驳回兰州某某学能教育科技有限责任公司的其他诉讼请求。四、驳回丁某的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元，由兰州某某优成文化传播有限公司负担。反诉案件受理费50元，由丁某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交正本一份、副本两份，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。本判决书发生法律效力后，义务方在履行期限内拒不履行判决书的，权利方应当在履行期限届满即日起二年内向本院申请执行，逾期申请的视为放弃执行。审判员  刘光临二〇一八年三月二十七日书记员  陈 琛