福建省三明市梅列区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0402民初94号原告：喻赛琴，女，1968年11月14日出生，汉族，福建省三明纺织股份有限公司职工，住三明市梅列区。委托诉讼代理人：魏宝闽，福建夏申律师事务所律师。被告：福建省三明纺织股份有限公司，住所地三明市梅列区。法定代表人：翁宝华，董事长。委托诉讼代理人：出其峰，男，1973年4月28日出生，汉族，福建省三明纺织股份有限公司综合管理部职员，住三明市梅列区。原告喻赛琴与被告福建省三明纺织股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告喻赛琴及其委托诉讼代理人魏宝闽，被告福建省三明纺织股份有限公司的委托诉讼代理人出其峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。喻赛琴向本院提出诉讼请求：1.解除双方的劳动合同；2、福建省三明纺织股份有限公司支付喻赛琴经济补偿金42795.72元。事实和理由：2001年9月1日，喻赛琴到福建省三明纺织股份有限公司处参加工作，2008年4月1日，双方签定劳动合同，合同约定工作地点纺一分厂，岗位为辅料工段。2010年4月1日，双方签定无固定期限劳动合同，合同约定工作地点纺二分厂，岗位为纸管制作，实行标准工时工作制度；2016年8月30日，纸管生产停工人员分流，喻赛琴被安排到三班倒的岗位，造成皮肤过敏，近两个月未能安排合适的岗位，双方协商无果。喻赛琴向三明市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，2016年12月20日，仲裁委作出明劳人仲案[2016]第34号裁决书，一、解除喻赛琴与被告福建省三明纺织股份有限公司的劳动合同关系。二、驳回喻赛琴的其他仲裁请求。喻赛琴不服，向本院起诉。福建省三明纺织股份有限公司辩称，一、喻赛琴诉请主张经济补偿金缺乏事实依据。首先，喻赛琴称2001年9月1日起到福建省三明纺织股份有限公司处参加工作不属实。喻赛琴在2008年3月12日前曾有到福建省三明纺织股份有限公司处从事拣棉工的临时性工作，属《劳动合同法》第六十八条规定的非全日制用工。为此公司为其发放了“临时出入证”。故喻赛琴诉称2001年起到福建省三明纺织股份有限公司处参加工作与事实不符。其次，2008年3月12日，喻赛琴到福建省三明纺织股份有限公司从事纺一分厂辅料工段岗位工作，双方签订了《劳动合同书》。2010年1月22日，喻赛琴与福建省三明纺织股份有限公司签订无固定期限合同，从事纺二分厂纸管制作岗位工作。2016年9月起，福建省三明纺织股份有限公司对生产经营方式作调整，对纸管全部从外地采购，不再自行生产纸管。故原与喻赛琴合同约定的岗位无法履行。福建省三明纺织股份有限公司为了充分保护喻赛琴的合法权益，多次为其调整工作岗位，喻赛琴均以各种理由称无法胜任，有喻赛琴签字确认单为据。2016年10月17日喻赛琴缺岗旷工至今。故喻赛琴称近两个月福建省三明纺织股份有限公司未能安排其到合适岗位工作缺乏事实依据。二、福建省三明纺织股份有限公司诉请主张经济补偿金缺乏法律依据。1、2008年3月12日前喻赛琴曾有到福建省三明纺织股份有限公司处临时用工，属非全日制用工，根据《劳动合同法》第七十一条规定，非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿金。据此喻赛琴主张这一阶段的经济补偿金与上述法律规定不符。2、2008年3月12日以后，喻赛琴作为福建省三明纺织股份有限公司处员工，在福建省三明纺织股份有限公司因公司经营方式调整，原约定岗位无法履行时，福建省三明纺织股份有限公司希望喻赛琴能继续履行合同，并多次调整岗位，直至2016年11月福建省三明纺织股份有限公司还在为喻赛琴缴纳社保，但喻赛琴以不能胜任工作为由，提出解除劳动合同，其主张不符合《劳动合同法》第四十六条依法支付经济补偿金的法定情形。3、从2016年10月17日起，福建省三明纺织股份有限公司为其安排从事洗齿轮工作，但喻赛琴未到岗，无故旷工至今，其行为已严重违反福建省三明纺织股份有限公司的规章制度，根据《劳动合同法》第三十九条、第四十六条规定，福建省三明纺织股份有限公司也无需支付经济补偿金。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，案涉2008-2010二年期限劳动合同、2010无固定期限劳动合同、2015.1.-2016.10工资明细、2016年10月工资应发金额为1310元、福建省三明纺织股份有限公司为喻赛琴缴纳社会保险持续到2016年11月、明劳人仲案[2016]第34号裁决书、送达证明、《有关喻赛琴岗位变动情况汇报》等内容，有喻赛琴、福建省三明纺织股份有限公司的陈述及提供的有效证据予以证实，本院予以确认。本案的争议焦点在于：福建省三明纺织股份有限公司是否应支付喻赛琴经济补偿金42795.72元的问题。根据双方当事人陈述、举证、质证情况，本院作如下分析、认定：喻赛琴主张，2001年9月1日，喻赛琴到福建省三明纺织股份有限公司处参加工作，2008年4月1日，双方签定二年期限劳动合同，2010年4月1日，双方签定无固定期限劳动合同。因岗位变动，福建省三明纺织股份有限公司未能安排合适的岗位，均未经双方协商，而且在劳动关系存续期间，福建省三明纺织股份有限公司未依法支付2017年1月的工资，属未支付工资的法定情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款，第四十六条第三款，应当依法解除劳动合同。喻赛琴2001年9月1日到福建省三明纺织股份有限公司处参加工作，计算至起诉之日是16.5年工龄，喻赛琴月平均工资（2015年10月至2016年9月）为2593.68元，总计经济补偿金为42795.72元。福建省三明纺织股份有限公司认为，1、喻赛琴在2008年3月12日前曾有到福建省三明纺织股份有限公司处从事拣棉工的临时性工作，属《劳动合同法》第六十八条规定的非全日制用工。2、2016年9月起，福建省三明纺织股份有限公司对生产经营方式作调整，原与喻赛琴合同约定的岗位无法履行。福建省三明纺织股份有限公司多次为其调整工作岗位，喻赛琴均以各种理由称无法胜任。3、2008年3月12日前喻赛琴在福建省三明纺织股份有限公司属非全日制用工，根据《劳动合同法》第七十一条规定，非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿金。4、福建省三明纺织股份有限公司因公司经营方式调整，原约定岗位无法履行，福建省三明纺织股份有限公司多次为喻赛琴调整岗位。但喻赛琴以不能胜任工作为由，2016年10月17日起，喻赛琴未到岗，无故旷工至今并提出解除劳动合同。喻赛琴2016年10月工资应发金额为1310元，直至2016年11月福建省三明纺织股份有限公司还在为喻赛琴缴纳社保，其主张不符合《劳动合同法》》第三十九条、第四十六条依法支付经济补偿金的法定情形。本院认为，由于福建省三明纺织股份有限公司生产经营方式调整，喻赛琴原所在的纸管岗位撤销，为此，福建省三明纺织股份有限公司多次为喻赛琴调整工作岗位，喻赛琴均以各种原因为由不能胜任。2016年10月17日，福建省三明纺织股份有限公司安排喻赛琴从事洗齿轮工作，但喻赛琴再未到岗上班，并于2016年10月26日申请劳动争议仲裁，根据《劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。对喻赛琴要求解除与福建省三明纺织股份有限公司之间的劳动合同关系的请求，本院予以支持。福建省三明纺织股份有限公司为喻赛琴缴纳社会保险持续到2016年11月，说明福建省三明纺织股份有限公司并未提出与喻赛琴解除劳动合同关系，不符合《劳动合同法》第四十条所规定的情形。福建省三明纺织股份有限公司支付喻赛琴2016年10月份工资应发金额为1310元，因喻赛琴10月只上班到17日，其情形也不符合《劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项的规定。综上所述，依据《劳动合同法》第四十六条的相关规定，对喻赛琴要求福建省三明纺织股份有限公司支付经济补偿金42795.72元的请求，本院不予支持。综上所述，本院认为，2016年10月17日起喻赛琴再未到岗上班，并于2016年10月26日申请劳动争议仲裁，根据《劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。故喻赛琴诉请本院要求解除与福建省三明纺织股份有限公司之间的劳动合同关系的请求，本院予以支持。对喻赛琴提出的要求福建省三明纺织股份有限公司支付经济补偿金42795.72元的请求，因福建省三明纺织股份有限公司并未提出与喻赛琴解除劳动合同关系，且福建省三明纺织股份有限公司有及时足额支付劳动报酬，对此本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条第一款（二）项、第四十条、第四十六条的规定，判决如下:一、喻赛琴与福建省三明纺织股份有限公司之间的劳动合同关系解除；二、驳回喻赛琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收费5元，由喻赛琴负担（该款应于判决生效之日起十日内向本院缴纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。审判员  陈忠二〇一七年六月二十日书记员  吕文附：本判决所依据的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。