安徽省巢湖市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0181刑初307号
公诉机关巢湖市人民检察院。
被告人赵伍伏，男，1992年6月9日出生，汉族，小学文化，无业，安徽省巢湖市人，户籍所在地安徽省巢湖市，住安徽省巢湖市。曾因犯寻衅滋事罪，于2010年12月31日被原巢湖市居巢区人民法院判处拘役六个月。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年12月15日被巢湖市公安局决定取保候审；因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年3月4日被巢湖市公安局刑事拘留，4月6日经巢湖市人民检察院批准逮捕，同日由巢湖市公安局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
辩护人黄建国，安徽海华律师事务所律师。
被告人朱毛毛，男，1993年7月9日出生，汉族，初中文化，无业，安徽省巢湖市人，户籍所在地安徽省巢湖市室，住安徽省巢湖市。因犯故意伤害罪，于2010年11月3日被原巢湖市居巢区人民法院判处管制一年；因犯故意伤害罪，于2012年3月6日被巢湖市人民法院判处拘役三个月；因犯寻衅滋事罪，于2014年8月14日被巢湖市人民法院判处有期徒刑十一个月，2015年3月7日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年4月24日被巢湖市公安局决定监视居住，6月21日被巢湖市人民检察院决定监视居住。2017年6月26日被本院决定逮捕，同年6月28日由巢湖市公安局执行逮捕。现羁押于巢湖市看守所。
巢湖市人民检察院以巢检刑诉[2017]第314号起诉书指控被告人赵伍伏、朱毛毛犯聚众斗殴罪，于2017年6月22日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。巢湖市人民检察院指派检察员李建设出庭支持公诉，被告人赵伍伏及其辩护人黄建国、被告人朱毛毛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：一、关于聚众斗殴的犯罪事实
2016年4月上旬，周凌瑞懿、陈子健(均已判决)在巢湖水泥厂附近一赌场上因利益分配问题与周瑞(已判决)等人发生矛盾。周瑞与周凌瑞懿电话相约邀集人员聚众斗殴了结此事。2016年4月10日左右的一天晚上，周瑞邀集被告人朱毛毛及丁明飞(已判决)等人至赌场，欲与周凌瑞懿等人斗殴。后周瑞一方的钱途(已判决)、曹国庆(另案处理)等人为周瑞一方邀集“阿山”、“阿健’’(均另案处理)等人乘车前往赌场，欲帮助周瑞等人斗殴，被误认为对方人员，砸坏车辆。同年4月13日晚，周凌瑞懿再次邀集陈子健等多人至周瑞等人所在的赌场，欲实施斗殴。因赌场大门关闭，周凌瑞懿等人持凶器将赌场大门砸坏后离去。次日凌晨，双方在巢湖市区牡丹宾馆楼下相遇，周瑞、张浩宇(已判决)等多人欲与周凌瑞懿、陈子健、司俊、郑天寒(均已判决)等人持械斗殴，周凌瑞懿因误认为周瑞一方持有枪支而放弃斗殴。后周瑞邀集被告人朱毛毛及夏超、沈小龙(均另案处理)、丁明飞、何春雨、吴社虎、鲁业鹏、陶冉、王启豪、杨争、张浩宇(均已判决)等多人携带砍刀、长矛与周凌瑞懿一方人员驾车在巢湖市区相互寻找对方斗殴。周瑞一方在巢湖市尚客优宾馆找到司俊、向勇后，用言语挑衅司俊、向勇。后双方驾车在街面追逐，并在巢湖市城南碧桂园小区门口相遇。被告人朱毛毛及周瑞、张浩宇、何春雨、丁明飞等人持械与被告人赵伍伏、郑天寒等人斗殴，郑天寒开枪还击，后被周瑞一方砍伤。周瑞一方的杨闯(另案处理)等人将对方遗留在现场的皖AAY7**大众轿车砸坏后逃离现场。经巢湖公安局刑事科学技术室鉴定，郑天寒损伤程度属轻伤一级。经巢湖市价格认证监测中心鉴定，皖AAY7**大众车被损坏配件价值12396元。经合肥市公安局刑事科学技术研究所鉴定，郑天寒斗殴时所持的“枪支”为射钉枪改制的单管枪，认定为枪支。
2017年3月3日，被告人赵伍伏在巢湖市滨湖南苑小区被巢湖市公安局民警抓获归案，次日被巢湖市公安局刑事拘留。2017年4月24日，被告人朱毛毛主动至巢湖市公安局卧牛派出所投案。
二、关于赌博的犯罪事实
2015年4月至5月，被告人赵伍伏同刘文(已判决)先后在巢湖市东庵林场附近鱼塘旁平房内、南坛村何超家、滨湖南苑小区刘伟家等处提供赌博场所，邀集赵某、叶某等人以“二八杠’’的方式聚众赌博，并从中抽头牟利。赌场约定每日抽头除去场地费、人员工资等开支后剩余部分由刘文与四名坐方参赌人员平分。刘文分得水钱后，再将犯罪所得的四分之一作为“人头费”分给赵伍伏。截止案发，赌场共抽头人民币30余万元，其中赵伍伏分得人民币15000余元。
被告人赵伍伏于2015年11月23日在巢湖市韦斯特酒店被巢湖市公安局民警抓获归案，当日被巢湖市公安局刑事拘留，2015年12月15日被巢湖市公安局决定取保候审。
上述事实，被告人在庭审中均无异议，并有受案登记表、立案决定书、汽车租赁合同、维修清单、刑事判决书、到案经过、户籍证明、辨认笔录、现场勘查笔录、同案犯周凌瑞懿、刘文等人的供述与辩解、证人赵某等人的证言、价格鉴定意见书、法医学人体损伤程度鉴定书、合肥市公安局刑事科学技术研究所鉴定意见等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人赵伍伏、朱毛毛伙同他人持械聚众斗殴，属于积极参加者，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款的规定，构成聚众斗殴罪，应予科刑。被告人赵伍伏伙同他人，以营利为目的，聚众赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款的规定，构成构成赌博罪，应予科刑。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人赵伍伏、朱毛毛在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可从轻或减轻处罚。被告人赵伍伏一人犯两罪，依法应数罪并罚。被告人朱毛毛曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。被告人赵伍伏在归案后能如实供述其罪行，系坦白，依法可从轻处罚。被告人朱毛毛能主动到案，如实供述其罪行，系自首，依法可从轻处罚。被告人赵伍伏赌博罪的违法所得15000元予以追缴，上缴国库。被告人赵伍伏的辩护人提出，被告人赵伍伏系从犯，坦白认罪，建议减轻处罚的辩护意见。经查属实，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人赵伍伏犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑二年零五个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月4日起至2019年7月11日止，已扣除之前羁押的23日。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人朱毛毛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零五个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月28日起至2019年11月27日止。）
三、对被告人赵伍伏的违法所得予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 周可平
审 判 员 丁 辉
人民陪审员 周顺成
二〇一七年七月二十一日
书 记 员 赵 静
附引用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。