新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州阿勒泰地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新43民终88号
上诉人（原审被告）：金占军，男，1979年11月17日出生，住新疆富蕴县。
委托诉讼代理人：吴鸿鸣，新疆振鑫律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：湛晓军，男，1987年8月26日出生，住新疆富蕴县。
委托诉讼代理人：湛晓云（系湛晓军弟弟），男，1989年5月23日出生，住新疆富蕴县。
被上诉人（原审被告）：湛晓峰，男，1980年8月20日出生，住新疆富蕴县。
委托诉讼代理人：宋继忠，新疆法爱律师事务所律师。
上诉人金占军因与被上诉人湛晓军、湛晓峰提供劳务者受害责任纠纷一案，不服富蕴县人民法院（2016）新4322民初1041号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人金占军及其委托诉讼代理人吴鸿鸣、被上诉人湛晓军的委托诉讼代理人湛晓云、被上诉人湛晓峰及其委托诉讼代理人宋继忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
金占军上诉请求：1、请求二审人民法院撤销原审判决改判金占军不承担赔偿责任，由湛晓峰承担全部赔偿责任；2、被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：原审法院认定事实与适用法律相矛盾。原审认定湛晓峰与金占军是承揽关系，湛晓峰安排湛晓军清理打瓜机时受伤，湛晓峰应当承担赔偿责任，湛晓军未提供证据证明其工作范围包括清理打瓜机上的瓜藤，原审法院未查明金占军选任上是否存在过错，金占军也没有安排湛晓军清理打瓜机上的瓜藤，在此情形下就�令金占军承担40%的赔偿责任不当。
湛晓军辩称，金占军与湛晓峰之间不存在承揽关系，湛晓峰一人无法独立完成打瓜的收获工作，其与金占军的其他雇员相互配合才能完成打瓜的收获工作，工作的时间、地点及先收哪一块地，再收哪一块地都由金占军指定，湛晓军作为金占军的雇员，工作范围没有明确，金占军提供的两张照片无法涵盖湛晓军的全部工作任务，请求二审人民法院驳回上诉，依法做出裁判。
湛晓峰辩称，湛晓峰与金占军之间不存在承揽关系，湛晓军起诉金占军是提供劳务者受害责任纠纷，雇佣过程中，湛晓军是被金占军另外一个雇员湛晓峰所伤，根据法律规定，金占军应当承担赔偿责任，湛晓峰如果有重大过错，应当承担连带责任，原审法院确认湛晓峰与金占军存在承揽关系不当，判令湛晓军自行承担10%的责任也不符合法律规定，请求二审人民法院驳回上诉，依法裁判。
湛晓军向一审法院起诉请求：1、依法判令金占军、湛晓峰赔偿伙食补助费6120元、医疗费60800元、伤残赔偿金52549.32元、误工费37527元、护理费15020元、后续治疗费7000元、鉴定费3100元、交通费2500元、精神损害抚慰金2万元，合计204616.32元。
一审法院认定事实：2015年9月13日，金占军雇佣湛晓军为其种植的打瓜地收打瓜，双方约定劳务费为150元／天。湛晓峰驾驶其所有的打瓜机在金占军的打瓜地为金占军的打瓜脱籽，双方约定100元／亩。2015年9月17日19时30分许，湛晓军在金占军打瓜地捡拾打瓜时，湛晓峰安排湛晓军为其打瓜机清理绞刀上的瓜藤，湛晓军在清理瓜藤过程中，湛晓峰突然启动拖拉机，导致打瓜机的绞刀转动，致使湛晓军右腿卷入�瓜机内绞伤。当天湛晓军被送往富蕴县人民医院，住院天数2天，出院诊断为:右足外侧挫裂伤并套脱皮；右足小指伸肌腱断裂并缺如；右足趾小指骨折；右侧胫腓骨下段骨折；右跟骨骨折；右踝舟骨，外侧楔骨，中间楔骨，内测楔骨。出院医嘱为转上级医院进一步诊疗。湛晓军在富蕴县人民医院产生医疗费2541.69元。2015年9月20日，湛晓军入住新疆医科大学第六附属医院，住院天数49天，住院期间产生医疗费68294.1元，出院诊断为：右足开放性毁损伤：大面积撕脱伤术后、大面积皮肤坏死、骰骨骨折、跟骨骨折、第一、四、五近趾骨骨折、第五趾趾长伸肌腱断裂；右胫骨远端骨折；右外踝骨折。经湛晓军申请，原审法院委托阿勒泰地区明正司法鉴定所对湛晓军伤残程度、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定。阿勒泰地区明正司法鉴定所作出阿地明正法临鉴字�2016】第92号鉴定意见书的鉴定意见为：1、湛晓军右足损伤应属X（十）级伤残；2、后续行内固定物取出术相关费用大致预算人民币柒仟元；3、湛晓军误工期限以180日为宜，护理期限以90天为宜，营养期限以60日为宜（以上期限包括医疗期及功能恢复期）。另查明，湛晓峰已支付湛晓军赔偿款58000元；金占军已支付湛晓军赔偿款12000元。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，湛晓军受雇于金占军，湛晓军在雇佣过程中受伤，金占军作为雇主应当承担赔偿责任。湛晓军在清理打瓜机绞刀时未尽到安全注意义务，其自身亦应承担相应责任。《最高人民法院关于审�人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过错的，应当承担相应赔偿责任。本案中，湛晓峰为金占军的打瓜脱籽，其与金占军之间形成承揽合同关系。湛晓峰在更换拖拉机，安排湛晓军为其打瓜机绞刀清理瓜藤，湛晓峰未尽到安全注意义务，开动拖拉机带动打瓜机，导致正在清理瓜藤的湛晓军受伤，湛晓峰应承担赔偿责任。湛晓军、湛晓峰和金占军承担赔偿责任的比例为10%、50%、40%。湛晓军的各项经济损失为：1、医疗费70835.79元；2、伤残赔偿金18850元（9425.08×20×10%）；根据上一年度农村居民人均可支配收入9425.08元计算20年，按伤残等级十级标准计算；3、误工费30040元；根据上一年度新疆职工年平均工资60914元计算�60914元÷365天×180天）；4、护理费7542元；根据阿勒泰地区2015年度部分行业、部分工种（岗位）劳动力市场工资指导价位表护理员工资中位数2514元／月，计算90天。5、今后治疗费7000元；6、住院伙食补助费6120元（120×51=6120）。参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。阿勒泰地区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为120元／天，原告住院天数为51天。7、交通费2500元，湛晓军虽然未提供交通费票据，但根据湛晓军的伤情及住院地点，必然会产生交通费用，酌定认定交通费为2500元；8、鉴定费3100元。9、精神损害抚慰金8千元，根据湛晓军受伤程度和十级伤残等级标准，精神损害抚慰金确定为8千元。湛晓军的各项经济损失为153987.79元。金占军向湛晓军给付1.2万元、湛晓峰向湛晓军给付5.8万元，其余经济损失为83987.79元。根据上述确定的赔偿比例�湛晓军自行承担15398.77元，湛晓峰承担76993.89元，扣除已付5.8万元，余款18993.89元。金占军承担61595.11元，已付1.2万元，余款49595.11元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条，第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题》的解释第十条、第十一条，第十七条第一款、第十七条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告湛晓峰于本判决生效后十日内赔偿原告湛晓军经济损失18993.89元；二、被告金占军于本判决生效后十日内赔偿原告湛晓军经济损失49595.11元；三、驳回原告湛晓军其他诉讼请求。案件受理费2968元（原告预交1484元），由原告湛晓军负担1974元，由被告湛晓峰负担275元，由被告金占军负担719元。
二审中，双方当事人对原审出示的证据没有新的证明目的和新的质证意见，二审期间，当事人未提供新证据。对当事人二审争议的事实本院认定如下：原审法院查明的事实与本院查明的事实一致，予以确认。
另查明，湛晓军清理打瓜机绞刀上的瓜藤时，打瓜机处于停止状态，湛晓军在更换牵引拖拉机后，重新安装牵引钩时启动拖拉机，导致打瓜机的绞刀转动，致使湛晓军右腿卷入打瓜机内绞伤。
再查明，湛晓峰驾驶拖拉机牵引着打瓜机为金占军收获打瓜时，另有金占军雇佣的5至6人共同参与打瓜的收获工作。同时湛晓峰及金占军的其他雇员每天的工作时间及工作地点均由金占军确定。
本案的争议焦点为，金占军、湛晓峰是否均应当承担赔偿责任，如何承担赔偿责任。
本院认为，湛晓峰驾驶拖拉机牵引着打瓜机为金占军收获打瓜，口头约定每亩地100元。金占军主张其与湛晓峰之间系承揽关系，因此不应当承担赔偿责任。但承揽关系是指，承揽人按照定做人的要求完成工作，并交付工作成果，定做人给付报酬的合同，其显著特征是，承揽人以自己的设备、技术和劳动独立的为定做人完成一定的工作，并交付工作成果，定做人所需要的不是承揽人单纯的提供劳务，承揽人在完成工作过程中不受定做人的支配和管理。而本案中，湛晓峰提供的是驾驶拖拉机牵引着打瓜机为金占军收获打瓜，金占军支付相应报酬的活动，虽然表象上符合承揽合同的特征，但实质上，收获打瓜的整个过程需要大量的人员相互配合才能完成，但湛晓峰仅有一人，其他大量配合其劳动的人员均系金占军的雇员，湛晓峰虽然提供了自己的设备、技术及劳动，但其并没有独立完成打瓜的收获工作，即打瓜籽的交付并不是湛晓峰一人独立完成或由湛晓峰自行雇佣人员配合劳动所完成的，且湛晓峰的工作时间及工作地点均由金占军确定，二人存在管理与被管理的关系，湛晓峰为金占军提供的仅是需要一定设备、具有一定技术含量的劳务，该劳务是金占军收获打瓜整个过程的组成部分，因此湛晓峰仅是金占军的众多雇员之一。原审法院确认湛晓峰与金占军系承揽关系不当，应予纠正。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任�同时《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条进一步规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本案中，湛晓军清理打瓜机绞刀上的瓜藤时，打瓜机处于停止状态，湛晓军在更换牵引拖拉机后，重新安装牵引钩时启动拖拉机，导致打瓜机的绞刀转动，致使湛晓军右腿卷入打瓜机内绞伤。对于伤害事故的发生，湛晓军具有重大过失，根据上述规定，湛晓峰应当与雇主金占军承担连带赔偿责任。各方当事人对原审法院确定的赔偿总额153987.79元均无异议，湛晓军对自行承担10%的责任即15398.78亦无异议，本院予以确认。扣除湛晓峰已向湛晓军支付的58000元及金占军已向湛晓军支付12000元，湛晓峰与�占军还应当连带赔偿湛晓军68589.01元，金占军承担赔偿责任后可以向湛晓峰追偿。
综上所述，金占军的上诉请求不能成立。原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销富蕴县人民法院（2016）新4322民初1041号民事判决；
二、被上诉人湛晓峰与上诉人金占军于本判决生效后十日内连带赔偿被上诉人湛晓军各项损失共计68589.01元；
三、驳回被上诉人湛晓军的其他诉讼请求。
一审案件受理费2968元，二�案件受理费1339元，一、二审案件受理费共计4307元，由上诉人金占军、被上诉人湛晓峰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 强 辉
审 判 员 亚里坤吾斯满
代理审判员 巴 燕 叶 留
二〇一七年三月十六日
书 记 员 汪 丹