广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤刑终1543号
原公诉机关广东省惠州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李世参，男，1984年8月24日出生，汉族，户籍所在地广东省惠东县，小学文化，曾因犯非法持有毒品罪于2011年9月28日被惠东县人民法院判处有期徒刑6个月，2011年12月26日刑满释放。因本案于2016年1月28日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现押于惠东县看守所。
辩护人冯毅、张泽鹏，广东汇和律师事务所律师。
广东省惠州市中级人民法院审理广东省惠州市人民检察院指控原审被告人李世参犯制造毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2017年9月7日作出（2016）粤13刑初120号刑事判决。宣判后，原审被告人李世参不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，提讯上诉人李世参，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定：2015年4月始，被告人李世参租住了惠东县平山街道某某苑A栋202房，同年11月后李世参在该房制造毒品。
2016年1月28日0时许，公安机关根据群众举报对该房屋进行搜查，被告人李世参拒不开门，并在厕所内用水冲走部分毒品氯胺酮。公安民警破门而入，将李世参抓获，并当场缴获搅拌机、压缩机等制毒工具，毒品甲基苯丙胺49.16克，含氯胺酮成分固体1828.69克，含氯胺酮成分液体8750克，3,4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）0.59克，氯胺酮及3,4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）171.24克，非那西丁及氯氮平15.31克，以及奈福泮26.74克、芬纳西泮19.59克、氨水等，和现金288650元。
同年3月11日，公安机关再次对上述房屋进一步搜查，又在隐密的厨房蓄水池内缴获3、4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）1186.91克,含氯胺酮成分固体11.78克，氯胺酮及尼美西泮16.35克，尼美西泮177.03克，461.96克咖啡因，以及芬纳西泮1763.31克、薄荷醇166.79克，在厨房阳台玻璃窗后面缴获氨水、活性炭等制毒辅料一批。
两次缴获的毒品，总共为甲基苯丙胺49.16克，3、4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）1187.5克，氯胺酮及3,4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）171.24克，含氯胺酮成分的固体1840.47克，含氯胺酮成分的液体8750克，氯胺酮及尼美西泮16.35克，咖啡因461.96克，尼美西泮177.03克。
原判认定上述事实有经一审法庭庭审质证并予以采信的下列证据证实：
1.到案经过证实，被告人李世参被抓获的过程以及不具有自首情节。
2.现场勘验笔录、方位图、照片证实，现场位于惠东平山街道某某苑1栋A座202房。202房为两房一厅结构。客厅西北角壁柜上的1个黑色盒子里面有1包透明密封袋包装的灰色可疑晶体，1包米黄色可疑粉末，1包奶白色可疑粉末，46粒褐色可疑药丸，133粒橙色可疑药丸，197粒红色药丸，92粒白色药丸，2粒米黄色可疑药丸，18小包黄色塑料膜包装的橙色可疑粉末，105粒红色片剂塑料膜包装的橙色可疑药丸，1小包褐色可疑固体，125包橙色可疑粉末。饭厅内圆桌上有1个纸箱，1个粉红色塑料盒。杂物房内有1台黑色电磁炉，2个棕黄色陶瓷电热壶，1个银色含盖电磁锅，1个黑色含盖电磁煲，1瓶煤气瓶，1台电子称，1台封口机，1台压缩机，1台搅拌机，6个红色塑料勺盆，3个红色塑料盘，3个蓝色塑料盘，1个紫色塑料盘，2个透明塑料杯。洗手间内有1台银色海尔洗衣机，1台黑色煤气炉，1瓶煤气瓶，1瓶氨水，瓶内余二分之一氨水，1盒活性炭，1包白色滤水布，2个红色塑料桶，2个白色塑料桶，2个蓝色塑料桶，2个花纹塑料桶，3个红色塑料桶盖，1个蓝色塑料桶盖，1个粉红色塑料筛盘。次卧室内的储物箱内有1包可疑白色晶体。主卧室内的一张双人床脚下方有1个白色盒子，内有199900元；地面上的1个黑色盒子内有2包白色可疑晶体；保险柜内有88750元；房内的1张方桌上有1个自制吸毒工具，4粒可疑米黄色药丸，1小包白色可疑晶体，办公桌上有1个棕色捣盅，内有可疑白色晶体，烟灰缸内有3个“芙蓉王”字样烟头，烟灰缸旁有1个“王老吉润喉糖”字样铁盒，铁盒内有3小包白色可疑粉末。办公桌下方的泡沫箱子内有1小瓶湿润的白色可疑晶体，1小瓶白色可疑液体，2小包白色可疑晶体。主卧室西南的洗手间内有2个红色塑料桶盖，1个粉红色塑料盘，1个蓝色塑料盘，2个红色塑料盘，1个绿色筛盆，2个蓝色筛盆，1个白色瓶身有“10kg”字样的塑料瓶，2桶红色胶桶盛装的黑褐色可疑液体，洗手间东墙的1个厕纸桶内有1包黄色可疑粉末，浴缸内有1包白色可疑粉末，1小包白色可疑粉末，洗手间靠西墙上有1个红色塑料漏斗，1个银色铝制筛面。
厨房玻璃窗台后面有1瓶2500ML的氨水和1盒活性炭，储水池内有9744粒红色片剂塑料膜包装的橙色丸状可疑毒品，1包28cmx20cm大小的透明封口袋包装的白色可疑粉末，1包16cmx24cm大小的透明封口袋包装的白色可疑粉末，1包透明封口袋包装的可疑白色晶体，1小包透明封口袋包装的橙色可疑粉末，1小包透明封口袋包装的可疑白色晶体。
现场提取以上可疑毒品、电磁炉、搅拌机、芙蓉牌烟头3枚等制毒工具、现金。
3.搜查笔录、扣押物品清单证实，公安人员对惠东平山街道某某苑1栋A座202房两次进行搜查，现场发现可疑毒品、氨水、活性炭等，电磁炉、封口机、搅拌机、压缩机、漏斗等制毒工具一批，以及现金288650元、手机3部（132××××5733、183××××2839，另有1部无卡）、粤Ｌ×××××小车、李世参身上的现金190元、戒指、项链、笔记本电脑等物品，并予以扣押。
4.查获毒品情况说明证实，公安人员对惠东平山某某苑1栋A座202房两次搜查毒品的情况。
5.称量笔录证实，公安机关对在被告人李世参租住的惠东平山某某苑1栋A座202室两次查获毒品的重量。
6.广东省惠州市公安司法鉴定中心出具的惠市公（司）鉴（化）字［2016］133号刑事化验检验报告，鉴定意见:（1）现场客厅黑色盒子内缴获编号为1的1包灰色晶体状可疑毒品净重107.69克，检出氯胺酮成分，含量为79.19克/100克；（2）客厅黑色盒子内编号为2的1包米黄色粉末状可疑毒品净重95.9克，检出氯胺酮成分，含量为74.49克/100克；（3）客厅黑色盒子内编号为3的1包奶白色粉末状可疑毒品净重95.87克，检出氯胺酮成分，含量为69.89克/100克；（4）客厅黑色盒子内编号为4的46粒褐色药丸状可疑毒品净重15.31克，检出非那西丁及氯氮平成分；（5）客厅黑色盒子内编号为5的133粒橙色药丸状可疑毒品净重26.74克，检出奈福泮成分；（6）客厅黑色盒子内编号为6的197粒红色药丸状可疑毒品净重54.97克，检出氯胺酮成分，含量为10.96克/100克；（7）客厅黑色盒子内编号为7的92粒白色药丸状可疑毒品净重27.15克，未检出常见毒品成分；（8）客厅黑色盒子内编号为8的2粒米黄色药丸状可疑毒品净重0.59克，检出3,4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）成分；（9）客厅黑色盒子内编号为9的18小包橙色粉末状可疑毒品净重20.32克，检出氯胺酮及3,4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）成分，氯胺酮含量为8.05克/100克，3,4-亚甲基二氧基甲基安非他明含量为2.25克/100克；（10）客厅黑色盒子内编号为10的105粒橙色药丸状可疑毒品净重19.59克，检出芬纳西泮成分；（11）客厅黑色盒子内编号为11的1小包褐色固体状可疑毒品净重1.81克，检出氯胺酮成分；（12）客厅黑色盒子内编号为12的125包橙色粉末状可疑毒品净重150.92克，检出氯胺酮及3,4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）成分，氯胺酮含量为7.37克/100克，3,4-亚甲基二氧基甲基安非他明含量为1.35克/100克；（13）次卧室内编号为13的白色晶体状可疑毒品净重240.14克，检出氯胺酮成分，含量为78.53克/100克；（14）主卧洗手间内编号为14的1包黄色粉末状可疑毒品净重141.06克，检出氯胺酮成分，含量为74.57克/100克；（15）主卧室门口黑色盒子内编号为15的1包白色晶体状可疑毒品净重818.89克，未检见常见毒品成分；（16）主卧室门口黑色盒子内编号为16的1包白色晶体状可疑毒品净重1565.97克，未检见常见毒品成分；（17）主卧室洗手间内编号为17的1包白色粉末状可疑毒品净重8.29克，检出氯胺酮成分；（18）主卧室洗手间内编号为18的1小包白色粉末状可疑毒品净重10.16克，检出氯胺酮成分；（19）主卧室办公桌上王老吉润喉糖铁盒内编号为19的1小包白色晶体状可疑毒品净重15.34克，检出甲基苯丙胺成分；（20）主卧室办公桌上王老吉润喉糖铁盒内编号为20的1小包白色晶体状可疑毒品净重10.86克，检出甲基苯丙胺成分；（21）主卧方桌上编号为21的4粒米黄色药丸状可疑毒品净重1.08克，检出甲基苯丙胺成分；（22）主卧室办公桌上王老吉润喉糖铁盒内编号为22的1小包白色粉末状可疑毒品净重0.57克，检出氯胺酮成分；（23）主卧方桌上编号为23的1小瓶白色晶体湿润状可疑毒品净重7.56克，检出甲基苯丙胺成分；（24）主卧办公桌下的泡沫箱子内编号为24的1小瓶白色晶体状可疑毒品净重1.79克，检出甲基苯丙胺成分；（25）主卧办公桌下的泡沫箱子内编号为25的1小瓶白色液体状可疑毒品净重11.63克，检出甲基苯丙胺成分；（26）主卧办公桌下的泡沫箱子内编号为26的1小包白色粉末（含水）状可疑毒品净重954.93克，检出氯胺酮成分；（27）主卧办公桌下的泡沫箱子内编号为27的1小包白色粉末（含水）状可疑毒品净重91.97克，检出氯胺酮成分；（28）主卧洗手间红色胶桶内编号为28的1桶黑褐色液体状可疑毒品净重6700克，检出氯胺酮成分；（29）主卧洗手间红色胶桶内编号为29的1桶黑褐色液体状可疑毒品净重2050克，检出氯胺酮成分；（30）现场主房厕所1红色胶盆内提取的白色糊状可疑毒品净重15.33克，检出氯胺酮成分；（31）现场主房厕所浴缸内提取的白色液体带有晶体沉淀物的可疑毒品净重10克，检出氯胺酮成分；（32）现场主房1棕色瓷皿内提取的1份白色晶体状可疑毒品净重0.9克，检出甲基苯丙胺成分。
7.广东省惠州市公安司法鉴定中心出具的惠市公（司）鉴（化）字［2016］338号刑事化验检验报告，鉴定意见：⑴现场蓄水池内编号为1的8804粒橙色药丸状可疑毒品净重1763.31克，检出芬纳西泮成分；⑵蓄水池内编号为2的989粒灰色药丸状可疑毒品净重296.39克，检出3、4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）成分，含量为13.45克/100克；⑶蓄水池内编号为3的989粒灰色药丸状可疑毒品净重296.85克，检出3、4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）成分，含量为15.32克/100克；⑷蓄水池内编号为4的989粒灰色药丸状可疑毒品净重296.61克，检出3、4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）成分，含量为12.19克/100克；⑸蓄水池内编号为5的998粒灰色药丸状可疑毒品净重297.06克，检出3、4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）成分，含量为16.08克/100克；⑹蓄水池内编号为6的940粒橙色药丸状可疑毒品净重177.03克，检出尼美西泮成分；⑺蓄水池内编号为7的1包白色粉末状可疑毒品净重210.62克，检出咖啡因成分；⑻蓄水池内编号为8的1包白色粉末状可疑毒品净重251.34克，检出咖啡因成分；⑼蓄水池内编号为9的1包白色晶体状可疑毒品净重166.79克，检出薄荷醇成分；⑽蓄水池内编号为10的1小包橙色药丸状可疑毒品净重16.35克，检出氯胺酮及尼美西泮成分，氯胺酮含量为0.45克/100克；⑾蓄水池内编号为11的1小包白色粉末状可疑毒品净重11.78克，检出氯胺酮成分，含量为11.45克/100克。
8.广东省惠州市公安司法鉴定中心出具的惠市公（司）鉴（法物）字［2016］201号、322号法医学物证检验鉴定书、［2017］1243号法庭科学DNA鉴定意见书，鉴定意见：⑴现场提取的主卧室办公桌上烟灰缸内芙蓉王牌烟头③上检见嫌疑人李世参血的STR分型；⑵现场提取的主卧室办公桌上烟灰缸内芙蓉王牌烟头④检见一未知男性的STR分型；⑶现场提取的主卧室内方桌冰壶上吸管上检见混合STR分型，包含嫌疑人李世参血的STR分型；⑷现场提取的客房内自制吸毒工具上吸管上检见混合STR分型，不包含嫌疑人李世参及上述未知男性的STR分型。
9.证人练某（巡查民警）证言证实，2016年1月25日凌晨0时许，有群众向我们反映，平山某某苑小区附近闻到刺鼻气味，禁毒大队林副大队长指示我到小区秘密摸查。27日晚9时，我们闻到某某苑小区1栋A座飘出氨水刺鼻气味，我们估计嫌疑人在制毒。我们还闻到某某苑A栋A座202房后面排水管墙壁渗出的水中有明显氨水臭味，我们确定有人在202房制毒。28日凌晨0时许，我们冲上202房抓人，我们大声敲门并表明身份，几分钟后仍没有人开门，而且从里面散发出一阵阵刺鼻的氨水味道，我们怕嫌疑人将毒品从下水道冲走，就撬门进入202房，房内氨水味非常浓，在一间带有厕所的房间内发现有疑似制毒工场，厕所内有制毒工具、毒品，在浴缸内还有未冲完的疑似毒品k粉，我们在那间地板铺有海绵的房间抓获1名嫌疑男子。
10.证人赖某1（某某苑保安）证言证实，我从2004年开始在某某苑小区做保安至今，还有另一个保安马某1。小区1栋A座202房房东是雷某，2015年4月1日他出租给1个男青年。小区管理费一直是由我收取的。202房住着现在被抓男子夫妇2人和他们的1个小孩。2015年8月，我跟202房的男子收过3个月管理费，11月份时他又交了3个月管理费给我。我平时没有看到有其他陌生男子出入202房。平时被抓男子的老婆早上10点外出买菜，有时下午4、5点出去，在2015年10月底或11月开始没有看到她外出买菜了。案发当天，南湖派出所民警来我物业叫我通知某某苑1栋A座202房房东把撬坏的门锁修好，屋里的东西不要动。我打电话告诉雷某，雷某说会来处理。过了约1小时，雷某来到某某苑，我告诉了他。当天上午，他请来师傅在202房安装了外锁。雷某修好门锁后没有再出租给别人。
证人马某1也作了相应的证言。
11.证人赖某2证言证实，2015年6、7月份，李世参打电话给我们，叫我们把惠东平山街道某某苑1栋A座202房内摆放观音像的架子拿走，我上去看到屋里有李世参和他老婆、1个男孩，当时没有闻到异味。2015年11月的一天下午，我到202房收租金，看见里面只有李世参1人，我还在屋内四处看看，感觉正常，没有闻到刺鼻气味。我两次上到202房都没有看到有其他男子在房内。房内的洗衣机、电子称、封口机、压缩机、搅拌机、氨水、活性炭以及塑料桶不是我们留下的。2016年1月28日民警在202房查获毒品后，由于门锁被撬坏，民警吩咐我们把门锁更换掉，且未经公安机关许可，不能出租或出卖该房。当天我的家公雷某叫修理人员更换了门锁，钥匙我们保管，没有人进入过202房。直至2016年3月11日上午10时，我找到民警，询问什么时候可以清理202房内的物品。当天中午，民警跟我一起到出租屋，再次对202房进行检查，我想看看厨房的水池内有无长虫子，由于我的水池上盖着1个不锈钢盖，盖上还放着1个砧板，外人不容易发现水池口，我拿掉砧板和不锈钢盖，看到干枯的水池底放有几袋东西，我叫民警过来查看，民警看到就打电话叫人过来。10多分钟后，公安人员就过来现场，他们在水池里查获1个由黄色环保袋包装的大包可疑毒品、2个纸盒装的可疑毒品，后又在厨房玻璃窗后查获2瓶用红色塑料袋包装的物品。2014年6、7月份，我母亲刘桂英和父亲赖俊祥来惠东治病期间在某某苑1栋202房住过几天，断断续续直到2014年12月份左右就没有在202房住了。他们在202房住时，我经常过去煮饭给他们吃，我时不时会打开厨房蓄水池看里面有没有生虫子，当时我母亲他们也没有用水池蓄水，我从来没有看过水池里面有其他东西。当时只在杂物房的厕所安装抽风机，现在房间安装了3、4个抽风机。
经混杂照片辨认，赖某2辨认出李世参。
12.证人雷某证言证实，惠东平山顿场某某苑A栋202室是我的，是从2015年4月1日租给李世参的，双方签有协议，是李世参签的，租期到2017年3月30日，每月900元，收了对方保证金2000元。李世参电话是183××××2839、132××××5733。2015年5月份一天，李世参打电话给我，说房内灯坏了，下水道也塞了，我过去处理，当时屋内有他老婆和1个刚学步的小孩，没有什么异常。11月7日，我儿媳赖某2去收房租，她看过房子也没有发现异常。我有5次向李世参收过房租，分别是2015年4月2次，5、6、7月各1次，没有发现什么异常，每次租金都是由李世参本人给的。我3次上去202房除了李世参外，都没有看到有其他男子在房内。我将平山某某苑1栋202房租给李世参时给了1串钥匙给他，我没有保留钥匙。2016年1月28日，民警在202房抓捕李世参后，我更换了大门钥匙，大门钥匙有3把，我放在我的房间书柜里。由于公安人员吩咐过我们：没有公安机关同意不能让人进入该房，我们都没有进去过202房，也没有别人进去过。直到2016年3月11日，公安人员叫我儿媳赖某2开门进去。
经混杂照片辨认，雷某辨认出租房子的李世参。
13.证人陈某证言证实，我与李世参在2015年5月份租住平山某某苑1栋A座202房，平时我负责做饭、带小孩。在2015年9月初我小孩到新徽学校读书，我租住了平山旗望阁1栋902房。在202房住时，李世参睡在主卧室内，我睡在那间铺有泡沫的房间，期间没有其他亲友在202房住。我家公李某1有1辆小车，是他购买的。我不知道民警在202房查获大量毒品。我跟李世参闹离婚，因此在202房租期未满的情况下我搬出去住。我没有看过李世参带他的朋友到202房吸毒和干别的什么事情。
14.证人李某1证言证实，2015年5、6月份，我和妻子去过李世参在平山华侨城二楼的住处，当时家中只有李世参妻子陈某和两个小孩。粤Ｌ×××××小车是我于2015年拿了3.8万元给我媳妇陈某跟别人购买的，李世参没有出钱。现在登记在我名下。我两个儿子李世参、李某2都有使用。李世参在被抓前在他叔叔李伟军在大岭瓷片店做了1年左右的工作，主要推销瓷片。
15.证人张某证言证实，惠东平山旗望阁902房是我的，我在2015年9月1日租给一个叫陈某的妇女，租金1400元，该房住了陈某和他丈夫以及2个小孩。2015年11月底我去过902房，当时陈某丈夫和1个小孩在房内。
经混杂照片辨认，张某辨认出李世参。
16.房屋租赁合同、收款收据证实，证人雷某和被告人李世参签订了李世参租住雷某位于惠东平山顿场某某苑A栋202室的房子，租期2年，从2015年4月1日到2017年3月30日，租金每月900元，以及李世参交纳的押金和2015年4月到11月的房租。
17.某某苑住户缴交管理费明细表证实，惠东平山某某苑1栋A座202房从2015年1月到12月均有缴费。
18.提取笔录证实，公安机关提取了被告人李世参132××××5733手机内的录像、相片的过程；以及202房内的1本笔记本电脑内的录像资料，该笔记本电脑连接着阳台出入口的1个摄像头。
19.从李世参号码为132××××5733的苹果手机提取的相片证实，李世参在被抓获前住在202房的事实。
20.房屋租赁合同、收据证实，陈某从2015年9月1日起租住张某位于惠东平山旗望阁一单元902的房子，租期1年，每月租金1400元，以及陈某交纳的房租和押金收据。
21.通话清单证实，电话为132××××5733、183××××2839（均为李世参电话）的开户信息及2015年11月1日至2016年1月的通话情况，没有与17078299870的通话记录。
22.银行流水记录证实，李世参的建设银行卡号为62×××80以及农业银行账号为62×××16的流水记录。
23.车辆检验证明、车辆登记证书、保险单据证书证实，粤Ｌ×××××黑色本田小车的车架号、发动机号均为原号码以及粤Ｌ×××××雅阁小车原所有人陈某（原车牌粤Ｌ×××××），后于2015年10月23日转移到李某1名下。
24.卡口视频截图证实，李世参驾驶粤Ｌ×××××小车的情况。
25.现场检测报告证实，李世参吸食冰毒、氯胺酮。
26.入所体检表，证实李世参入所体表检查无异常。
27.发还物品清单，在李世参身上缴获的190元以及李世参身份证发还给李世参哥哥李伟军。
28.户籍证明、刑事判决书及释放证明证实，李世参的出生日期等个人基本情况以及前科情况。
29.被告人李世参供述称，惠东平山某某苑1栋A座202房是我于2015年7月份租的，签订有租房协议，每月900元，我付款给屋主的媳妇赖某2，每3个月交一次租，都是赖某2过来拿租金。202房有2套钥匙，我和“小白”（17078299870）每人1套，以前小白一起住过，后来几个月都是我一个人住。公安机关在我睡房缴获“K粉”1包约200克是我在2个月前向小白买的，当时买了700克，用于自己吸食，其他400克“K粉”和3包可疑毒品在民警进来抓我时被我倒入浴缸用水冲走了。客厅内的“摇头丸”、“Y仔”、“奶茶”等可疑毒品是小白留下的，我没有贩卖或吸食。另一间有厕所的房间（主卧室）内缴获可疑毒品9包，其中用封口透明塑料袋装有3大包（1包灰色，2包白色），是我从客厅拿到厕所准备倒掉的，是“小白”的；另有6小包透明塑料袋包装的是冰毒，3瓶透明玻璃瓶装的也是冰毒，是我2个月前向“小白”购买的。在厕所内缴获有用2个红色塑料桶盛装有黑色液体的液体毒品及1小包用黑色塑料袋内装有白色封口透明塑料袋盛装的2包可疑毒品，这些毒品是“小白”留下的。封口机和1部旧的洗衣机是以前小白留下的，其余东西是我的，红色胶桶是用来装“K粉”和底粉，另一部旧洗衣机沾有毒品是我的。红色胶盆和旧洗衣机内沾有毒品是我将毒品倒入浴缸内时，以及我倒毒品不小心倒到洗衣机内留下的。我不知道厨房蓄水池内藏有毒品，以及厨房玻璃窗外有配料，那些毒品、配料不是我的。主卧室内查获的吸毒工具我不知是谁制作和使用的。在出租屋内查获的保险柜是我的，里面的5万元是我在大岭镇高级中学对面经营“我的E家”陶瓷店赚来的。在有厕所的那间房内床边一个鞋盒内放有20万元是我以前经营陶瓷店、纸巾厂收到的货款。在主卧室房内1台手提电脑连接着监控视频的是“小白”装的，我没有使用过这台电脑。我和“小白”联系都是打他的17078299870的电话。我还租用了旗望阁2单元902房，租期从2015年3月到12月。
李世参指认了其租住的地点、缴获的毒品。
原审法院认为，被告人李世参无视国法，制造毒品，数量大，其行为构成制造毒品罪。在李世参住处缴获的毒品均应当认定为制毒的数量，其行为不另构成非法持有毒品罪。李世参制造数量大的毒品，社会危害性大，因依法惩处；其曾因非法持有毒品罪被判处有期徒刑的刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯制造毒品罪，是累犯，也是毒品再犯，应从重处罚。对于缴获的现金，应当继续扣押，在执行财产刑时予以执行。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第五十七条、第六十四条、第六十五条、第三百五十六条之规定，判决如下：
一、被告人李世参犯制造毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；
二、缴获的毒品、制毒工具、手机予以没收，由公安机关依法处理。
上诉人李世参上诉提出，请求二审法院依法作出改判或发回重审。理由：1.上诉人没有制造毒品，在涉案房屋的睡房里缴获的204.14克氯胺酮是其向“小白”购买用于吸食的，其他所谓的制毒工具、制毒辅料、50.68克甲基苯丙胺以及公安机关第二次缴获出来的所谓制毒原料均不是上诉人的。2.涉案的202房不是上诉人一个人居住的，且公安机关第二次搜查的时间与第一次搜查的时间间隔43天，第二次缴获的制毒原料也没有上诉人的指纹，这些涉案物品不是上诉人的，同时也不排除期间有人出入过涉案的出租屋。3.公安机关扣押的现金是其叔父李伟军经商的物款，应依法归还给其叔父。
其辩护人辩护提出：原审判决认定事实不清，据以定罪量刑的证据不足，无法排除合理怀疑，应发回重审。理由：1.无法排除在侦查机关第一次勘验现场后有其他人进入涉案房屋，也无法排除2017年3月11日所搜出的毒品是在1月28日后由他人带入现场的可能性。2.不能排除有第三方与李世参一起租用涉案房屋的可能性。3.涉案的制毒工具、制毒辅料、毒品是案外人“小白”所有的。4.本案存在大量的证人证言其中包括侦查机关的办案人员，但证人均未到庭接受法庭各方的询问调查，不应作为定案的依据。
二审经审理查明，原审判决认定上诉李世参租住惠东县平山街道某某苑202房，后在该房内制造毒品，于2016年1月28日零时许被公安机关抓获，公安机关于同年1月28日、3月11日先后两次对该202房进行了搜查，两次缴获的毒品，总共为甲基苯丙胺49.16克，3、4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）1187.5克，氯胺酮及3,4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）171.24克，含氯胺酮成分的固体1840.47克，含氯胺酮成分的液体8750克，氯胺酮及尼美西泮16.35克，咖啡因461.96克，尼美西泮177.03克的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对于李世参上诉及其辩护人辩护所提意见，经查证并综合评议如下：（一）现有证据足以证实李世参制造毒品的犯罪事实。1.根据公安机关出具的抓获经过、证人雷某、赖某1、马某1等人的证言以及上诉人李世参的供述证实，公安机关是在李世参租住的位于惠东县平山街道某某苑A栋202房内将李世参现场人赃俱获的，并先后两次在该202房内查获了大量不同种类的毒品以及搅拌机、压缩机、氨水、活性炭等一批制毒工具和辅料。2.房东雷某和赖某2、某某苑保安某红以及陈某、张某等证人证言证实涉案的202房是由李世参与雷某签订的租房合同，李世参一家人居住在该202房内，陈某于2015年9月份搬离了该住处，赖某211月份来到202房收房租时没有看到其他人，赖某1证言证实平时没有看到有其他陌生人出入202房。李世参及其辩护人提出202房查获的毒品及制毒物品是跟其一起合住的“小白”的，但李世参却不能说出“小白”的完整信息，李世参供述称平时跟小白有过电话沟通，并提供了“小白”的联系方式，但经查实，二人之间未有任何通话记录，李世参及其辩护人提出有关“小白”合租计毒品是“小白”的意见，只有李世参本人供述，没有其他证据印证，且前后矛盾，与常理和现有在案证据不符，不予采纳。此外，李世参通过手机发布的微信里含有李世参居住在202房的照片。以上证据足以证实李世参居住在202房的事实。3.根据证人练某证言证实在案发前几日即已发现从涉案的202房中飘出氨水刺鼻味道，并确定有人在制造毒品，该证言与公安机关现场缴获的毒品、制毒工具及毒品原料能相互印证；李世参本身是吸毒的，对毒品犯罪更加警觉，李世参在案发当日发现公安民警前来搜查时，迟迟未开门，却在涉案的202房厕所内用水处理并冲走毒品，最后是公安民警破门而入将李世参抓获的，现场也没有涉案的第三人存在，可以证实李世参对涉案的202房内的毒品、制毒工具及原料是明知的。上述证据足以证实李世参在涉案的202房有制毒的行为。4.根据雷某、赖某2证言证实公安机关第一次搜查涉案的202房后，房东雷某及时换了大门钥匙，没有人再进入过202房，证言赖某1证言也证实案发后雷某在202房安装了外锁，后来没有再出租给别人，上述证言能相互印证，证实公安机关第一次搜查后至第二次搜查期间没有人进去过202房。此外，公安机关在涉案的202房两次缴获的毒品均含有药丸状、粉末状等形状的3、4-亚甲基二氧基甲基安非他明、氯胺酮等相类似的毒品以及氨水，且这些毒品均藏在较为隐蔽的厨房蓄水池内。上述证据足以认定公安机关第二次在涉案的202房缴获的毒品是李世参租住期间已存在该房的毒品。综合上述证据，足以证实李世参在租住的202房内制造毒品的犯罪事实。
（二）本案的证人虽然未出庭作证，但证人证言的收集过程和方式均符合法定程序，未发现侦查机关有以非法方法收集证据的情形，且证人证言在一审庭审时依法予以了质证且查证属实，应当作为定案的依据，李世参的辩护人提出的证人未出庭作证，其证言不能作为定案依据的意见，与法律规定不符，不予采纳。
（三）根据本案的事实、性质、情节和对社会的危害程度，在充分考虑李世参认罪态度、累犯、毒品再犯等情节的基础上，原判对李世参的定罪准确，量刑适当，且对缴获的现金也依法作了处理。
本院认为，上诉人李世参无视国法，制造毒品，其行为已构成制造毒品罪，且制造毒品的数量大，依法应予惩处。李世参曾因非法持有毒品罪被判处有期徒刑的刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯制造毒品罪，是累犯，也是毒品再犯，应从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人李世参上诉及其辩护人辩护所提意见，经查与事实和法律不符，不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条的规定，本裁定即为核准广东省惠州市中级人民法院（2016）粤13刑初120号以制造毒品罪判处李世参死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。
审 判 长 李 兵
审 判 员 向玉生
审 判 员 马建兵
二〇一七年十二月二十二日
法官助理 王东宇
书 记 员 曾银苑
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十七条中级人民法院判处死刑缓期二年执行的案件，由高级人民法院核准。