江苏省张家港市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）张民初字第1779号
原告何平，男，1977年3月9日生，汉族，户籍地陕西省安康市汉滨区巴山西路155号馨华园小区*栋*单元***室。
委托代理人马树立，北京市大成（苏州）律师事务所律师。
被告江苏天海建材有限公司。
法定代表人黄立平，该公司总经理。
委托代理人田卫东，该公司员工。
委托代理人余海华，江苏联合-合力律师事务所律师。
原告何平诉被告江苏天海建材有限公司（以下简称天海公司）劳动争议纠纷一案，本院于2013年8月12日受理后，依法由代理审判员许跃独任审判，于2013年9月17日公开开庭进行了审理。后该案依法转为普通程序，由审判员陈晓东担任审判长，与代理审判员许跃、人民陪审员钱汉珠组成合议庭，于2014年1月14日、1月26日公开开庭进行了审理。原告何平及其委托代理人马树立，被告天海公司的委托代理人余海华三次均到庭参加了诉讼，被告天海公司的委托代理人田卫东到庭参加了前两次庭审。本案现已审理终结。
原告何平诉称：被告未按照《2012年总经理目标责任书》的约定及原告的考核分数给付原告绩效工资36万元、被告未支付原告加班工资390055.26元、被告也未与原告及时签订书面劳动合同，应支付未签订劳动合同双倍工资差额65000元。原告自2013年3月8日离开单位，被告未向其支付2013年2月、3月的工资37500元。被告未向原告支付绩效工资，应当支付经济补偿即一个半月的工资37500元及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬经济补偿金。被告未按时向原告支付绩效工资，构成严重违约，故被告应向原告支付违约金15万元。综上，被告的上述行为已违反了相关劳动法律法规，故诉至法院，请求依法判令被告向原告支付绩效工资360000元、加班工资390055.26元、未签订劳动合同双倍工资差额65000元、工资37500元、经济补偿金221888.8元、违约金150000元，合计1224444.06元。
被告天海公司辩称，原告诉状中陈述的内容与事实和法律不符，恳请法庭驳回原告诉请。
经审理查明，何平于2012年2月26日进入天海公司，担任总经理一职。2012年6月18日，天海公司（甲方）与何平（乙方）签订《总经理聘用合同》，约定：1、聘用期限自2012年2月26日至2017年5月26日止，试用期自2012年2月26日至2012年5月25日止。2、试用期每月基本工资12000元、奖金8000元，转正后每月基本工资12000元、奖金13000元，基本工资与奖金之外的将作为绩效工资，年底发放绩效工资。3、甲方将提供生活住房一套、配备车辆一部，春节及假期期间乙方可享受公司用车。天海公司提供住房一套。4、乙方需接受职中和离任审计，未经离任审计不予办理离职手续。5、甲乙双方需共同遵守合同，出现违约将向对方支付壹拾伍万元违约金。
同日，甲乙双方签订《2012年总经理目标责任书》一份，约定：1、根据公司指标甲方支付不超过40万的绩效工资。2、乙方负责除销售、财务之外的公司内其余事务，并完成公司给予各项公司指标，具体如下：一、乙方2012年工作重点是加强基础管理建设，扭转管理现状，推进公司的管理升级，从制度建设、员工劳动纪律、工作效率、执行力、产品质量等方面要有明显改善，绩效考核切实落实到中层以上管理人员。二、产量。从2012年6月1日起至2012年12月31日天海公司除新车间以外完成年产量85万米。三、质量。乙方同时对甲方公司产品质量负主要责任，乙方有责任将废品率控制在0.3%以内，超过0.5%扣除1000元／月，次品率控制在4%之内，由于原材料问题导致的质量问题由材料厂家负责。四、成本。成本总额比率不得高于2011年。1、管桩车间（不含设备科部分）物料消耗A班0.75元／米，B班0.73元／米，C班0.80元／米，D班0.80元／米，编笼0.05元／米，铲车柴油（含小挖机、东风车）0.075元／米，铲车（含挖机东风车）修理费0.02元／米，目标比去年物料实际消耗降低25%（因去年未实行物料考核，整体浪费较大）。2、设备科物料消耗0.68元／米以下（大修除外）。3、蒸汽水电费控制目标（含高压釜）。蒸汽（含高压釜）控制为：11-2月份每米6.5元以内，3-10月份每米6.0元以内，车间电费控制在1.7元／米，全厂电费控制在2.2元／米。4、以上考核内容比目标降低部分30%奖励给相应班组，10%奖励给乙方个人（以上所有指标之和）。未能完成目标，按超目标部分10%处罚乙方。个别特种特大设备大修不包含在此。奖金在年底统一发放，30%奖励分配方式由乙方提出，经过董事长签字认可后发放。4、大宗材料。黄沙、石子控制在理论用量的＋-0.5%以内；水泥、矿粉控制在理论用量的＋-0.3%以内；减水剂控制在理论用量的＋-1%以内；钢棒节约比例2%，螺旋筋节约比例为1.5%。五、安全。发生伤残评级10级以上1次处罚1000元。六、全年经营不得亏损。
何平入职后，先是住在天海建材提供的办公套房内，后何平于2012年7月租赁房屋一套，何平支付了2012年7月8日至2013年7月7日止的租金20000元。2012年7月10日，何平向天海公司报销了该租金20000元。
2013年3月8日，何平向天海公司邮寄了辞职通知，内容为：“因贵公司未按与我签订劳动合同的约定向我支付绩效工资及加班工资，贵方的行为已违反《中华人民共和国共和国劳动合同法》，为维护本人的合法权益，现本人予以辞职！”之后何平未再至天海公司上班，也未办理工作交接。
另查明，天海公司的公司章程第三十六条为“总经理的任期为四年，经董事会聘请，可以连任。”
2013年3月13日，何平向张家港市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求天海公司支付绩效工资、加班工资、2012年3月至2013年1月未签订劳动合同的双倍工资差额、2013年2-3月工资、经济补偿金、违约金共计1274444.06元。2013年6月5日，张家港市劳动人事争议仲裁委员会作出张劳人仲案字（2013）第266号仲裁裁决书，裁决天海公司支付何平2013年2-3月工资25000元，何平支付天海公司安全罚款3000元，故天海公司应支付何平22000元。审理中，天海公司表示对于原告应支付的安全罚款3000元予以放弃，不再向何平主张。
上述事实，有《总经理聘用合同》、《2012年总经理目标责任书》、房屋租赁合同、收据、报销单、借据、辞职通知、公司章程、仲裁裁决书、调查笔录及庭审笔录等证据予以证实。
本案争议焦点如下：
1、被告是否应向原告支付绩效工资？
原告提供了落款时间为2012年4月26日的《江苏天海建材有限公司绩效考核方案》（以下简称4月26日考核方案）及《2012年度绩效考核分数统计》（以下简称考核分数表）。4月26日考核方案第（一）条为“本考核方案适用于公司所有员工，包含工段长、班长、车间主任、部门经理、副总及总经理。”第三条为“绩效系数为85-89，奖励办法为90%绩效奖金。”考核分数表上有生产部等9个部门35名员工2012年6-12月的分数，公司平均考核分数为89.99，备注2中写明“没有考核的其他人员按照上述人员平均分，作为2012年度考核分，公司平均考核分为89.99分，作为绩效工资发放依据。”考核分数表有天海公司盖章及董事长周兆弟签名。
原告主张2012年原告的考核分为89.99分，原告应当获得90%的绩效奖金即40万×90%=36万元。
被告对上述证据的真实性没有异议，但被告认为考核分数表不适用原告，因为原告与被告已签订明确的目标责任书，同时该分数统计也违背了原告之后制作的2012年6月30日的《江苏天海建材有限公司绩效考核方案》（以下简称6月30日考核方案）。被告称6月30日考核方案在董事长的要求下删去了包含总经理的条款，删去了没有参与考核的人员以公司平均考核分来计发绩效工资，已实际替代4月26日考核方案。6月30日考核方案确实删除了适用对象包括总经理的条款，以及没有评价考核分数的人员按照公司平均考核分数发放绩效工资的条款。
被告主张原告对于总经理目标责任书中的考核项目基本都未完成，被告提供了其制作的总经理目标考核表以及相关的废次品日报表、质量统计表、蒸汽、用电耗用情况统计表、入库单等。总经理目标考核表显示，包括利润、安全、产量、质量等在内的22个考核目标，有19个均未完成。被告还提供了2012年度经审计的财务报表，显示2012年度天海公司净利润为负6654753.13元。
被告还主张虽然根据总经理目标责任书因公司亏损而无须支付原告绩效工资，但考虑原告的苦劳，故而发放了原告25000元的绩效工资。为此被告提供2013年2月4日借据一份，借据用途一栏为“绩效奖励”，金额25000元，借款人：何平。在该借据左下方注明：董事长已同意作费用支出，周小军。”
原告对2012年度绩效考核汇总表的真实性无异议，但与本案无关。对6月30日考核方案的真实性无异议，但认为该考核方案中未明确适用对象不包含总经理，作为公司文件应适用于公司的全体员工即包含总经理在内，该方案和原告提供的4月26日考核方案其实是相同的。2013年2月4日借据上原告的签名并非原告所签，该份借据不能证明被告已向原告支付了绩效工资，在借据左下方明确注明董事长已同意本借据中的款项作为费用支出。但原告认可收到该25000元。原告主张该25000元是经公司同意发放给裴晓清、臧长征、杨志刚在内的十名员工的红包。原告提供《江苏天海建材有限公司2012年工资及考核》复印件一份、署名为臧长征、杨志刚的两份收条。《江苏天海建材有限公司2012年工资及考核》复印件载明裴晓清在内的十名人员有1000元至4000元不等的考核工资。臧长征、杨志刚收条的内容为：今收到江苏天海建材有限公司总经理何平发放的2012年绩效奖励壹仟元。证明该份借据上的25000元作为2012年底的“红包”由原告作为总经理发放给明细表中的十个人。
被告对《江苏天海建材有限公司2012年工资及考核》复印件的真实性有异议，对收条真实性不予认可，理由是臧长征、杨志刚并未到庭作证。被告申请“2012年工资及考核”发放明细表所列人员中的李小芳、孙国琴、徐丽娜出庭作证。三人均陈述，2012年度没有绩效考核，也没有绩效工资。关于2012年底的“红包”是否拿到，李小芳和徐丽娜陈述不记得了，孙国琴陈述：“2012年底的“红包”我拿到的，是老板周兆弟给我的2000左右，具体多少我记不起来了，只知道是一个月工资。”对于上述证人证言，原告认为证人没有如实反映真实情况。
审理中，被告提供：1、2012年度总经理目标考核表及统计实际完成情况的有关资料，并说明原告除完成了黄沙、矿粉、减水剂、铲车用油四项外，其他指标均未完成。2、2012年度公司审计报告，其中利润表反映2012年度被告亏损6654753.13元。
原告质证意见，对总经理目标考核表中考核项目、目标定额这两栏及安全指标“4人扣4000”予以认可，对于实际完成数据的统计是被告单方制作的，不予认可。对实际完成情况的有关资料不清楚。原告补充说明指标当中很多数据都是涉及到公司销售业务，而公司销售业务都是由老板周兆弟负责的。从2012年9月份开始，公司的销售出现滑坡，使相关指标有所降低，不能把责任推到原告身上。对该审计报告的真实性没有异议，但该份证据不能推翻原告2012年度的绩效考核分数及应支付给原告的绩效工资。在原、被告签订的《2012年总经理目标责任书》中约定总经理负责除销售、财务以外的公司具体事务，但如果总经理没有销售权，对企业的利润也无从谈起。《总经理聘用合同》约定总经理是全面管理，但目标责任书剥夺了总经理的销售权，两者相冲突。
审理中，对于《2012年总经理目标责任书》中“六、全年经营不得亏损。”原告认为，这是考核的其中一个指标，未达该项指标，会扣一定的考核分数，该条款并不是被告不支付给原告绩效工资的唯一条件。被告认为，这是一个兜底条款，是对总经理目标责任书中各项指标的最终考核，如果出现经营亏损绩效工资就不应发放。
本院认为，原告为被告所聘用的总经理，岗位特殊，且负责拟定被告考核方案，且时间较后的6月30日考核方案规定总经理为考核组组长，并且6月30日的考核方案也将4月26日考核方案中的总经理排除在外。原、被告之间已签订《总经理聘用合同》和《2012年总经理目标责任书》，故对于原告，不应当适用6月30日的考核方案，而应当按照《总经理聘用合同》和《2012年总经理目标责任书》进行考核。《2012年总经理目标责任书》规定“并完成公司给予各项公司指标”后支付不超过40万元的绩效工资。从文义上来理解应当是所有指标都完成的前提下公司给与一定的绩效工资。特别是约定“公司经营不得亏损”，现被告2012年度亏损600多万元，被告不支付绩效工资符合约定，也未显失公平。原告主张应当按照考核分数表上载明的其他人员按照公司平均考核分考核，但考核表上其他人员是否按照平均分发放考核工资，原告并未举证证明，也不能明确其他人员的名单；退一步讲，即便其他人员按照公司平均考核分数考核，但这个其他人员不应当包括作为考核组组长的原告，如包括的话则相当于自己考核自己，有违公平的原则。至于原告主张被告提供的借据上的25000元绩效工资已经作为红包发给公司其他10名员工，与原告是否应该获得绩效工资并无关联。因此，原告主张被告支付绩效工资的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。
2、被告是否应向原告支付加班工资
原告认为，被告强迫原告加班，原告向被告董事长提出要加班工资，董事长承诺年底支付，于是原告自己制作了考勤及工资表，并由董事长盖章。审理中，原告提供考勤及工资表一份，证明被告应向原告支付加班工资390055.26元，该表上注明原告除了正常上班外，还包括处理工亡事故、罢工事件、接待检查、外出考察、招工和催款的工作内容。
被告质证认为，该证据明显是伪造的，理由：1、考勤和工资涉及两个部门，原本应该有两个部门分开来做，即考勤应当由公司办公室制表，工资由公司财务部制表，而被告公司办公室和财务部均未制作该表，显然是原告伪造。2、考勤和工资表本应是由办公室和财务部每月即时制作，而原告提供的考勤工资表共计十三页系一次性完成，且盖章也是一次性完成，印章为同一方向和角度，伪造痕迹显而易见。3、原告系被告公司总经理，利用职权轻而易举地使用印章，然而原告忘记平时公司的工资发放均是由总经理签字和财务部门盖章确认，即使盖章，也应当盖财务部门的印章才对。原告十三页的考勤工资表需要有办公室工作人员徐丽娜和办公室主任田卫东共同签字审核确认。2012年3月16日至25日后面备注里的内容“由我全权处理”这几个字显而易见地反映该表是原告自己做的。办公室的印章不在原告身边，印章取得来源值得怀疑。
审理中，被告提供了一份2012年4月至2013年3月有关原告的考勤机实际打卡明细，其上注明原告多有旷工、迟到等情况。原告对该证据的真实性无异议。
本院认为，高级管理人员与用人单位发生加班工资争议，用人单位虽未办理不定时工作制审批手续，但高级管理人员的工作性质、工作岗位符合不定时工作制特点，依据标准工时制计算加班工资明显不合理，或者工作时间无法根据标准工时制进行计算的，可以认定高级管理人员实行的是不定时工作制，用人单位不需支付加班工资。本案中，原告系被告聘用的总经理，即便根据原告提供的考勤记录，其工作内容包括处理工亡事故、罢工事件、接待检查、外出考察、招工和催款等，工作时间不定，对其适用不定时工时制较为合理，故原告主张被告支付加班工资的请求，没有法律和事实依据，本院不予支持。
3、被告是否应向原告支付未签订劳动合同的双倍工资差额？
原告认为其自2012年2月26日进入被告单位工作，而被告却于2012年6月18日与原告签订劳动合同，根据劳动法律法规，被告应向原告支付未签订劳动合同的双倍工资差额。
被告认为，原告系被告公司的总经理，负责管理公司的大小事务，并有权聘任或解聘公司的管理人员，也即被告单位员工签订劳动合同是原告份内之事。但虽经被告董事长多次要求原告签订合同，原告总是找借口迟迟不签。后在董事长的强烈要求下，原告才与被告签订了《总经理聘用合同》。
本院认为，被告公司章程明确总经理应由董事会聘任，原告是属于公司章程规定应由董事会聘任的公司总经理，故原告主张被告支付未签订劳动合同双倍工资的请求，本院不予支持。
4、被告是否应向原告支付2013年2-3月的工资？
原告认为，2013年2-3月的工资至今未发，公司考勤是从每月25日开始记入下月，应发一个半月工资37500元。
被告认可未向原告支付2013年2-3月的工资，但原告突然离职未与被告办理离职交接手续，造成被告有些事务无法完成，原告向被告借用的备用金14000元（三张借据，金额分别为10000元、1500元、2500元）、房屋租金6666元（2013年3月8日至7月7日计4个月租金6666元）、三星手机价值5000元左右均没有前来报销、抵扣和归还，上述三项相抵，故被告无需向原告支付2013年2-3月的工资。审理中，被告提供了三份借据，即2012年7月23日借款备用金10000元、2013年2月26日业务招待2500元、2013年3月6日安徽客人招待1500元。
原告质证认为，对上述三份借据的真实性没有异议，借据是暂借公司的钱，将来是要还的。原告事后没有报销相应的票据，也没有将借款归还被告。
本院认为，首先，根据被告聘用原告的工资、奖金待遇标准及出勤天数，原告2013年2-3月的工资应为34195.4元（25000元＋25000元÷21.75×8）。其次，原告对于上述三份借据并无异议，从三份借据的用途分析，该借款并非原告个人所用，故不应在其工资内予以抵扣。上述房屋租金与本案不属同一法律关系，本案中不予理涉。被告未能提供证据证明原告所用三星手机系被告所有，该手机相应的价值不应抵扣原告的工资。
5、被告是否应向原告支付经济补偿金和违约金？
原告认为，被告未按时向原告支付绩效工资和基本工资，根据劳动法律法规，被告除应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金外，还应向原告支付拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬经济补偿金。同时，根据合同约定被告构成违约，应支付原告违约金15万元。
被告认为，原告系主动辞职，被告无需向其支付经济补偿金。原告先自行离开公司，之后再邮寄《辞职通知》告知被告其辞职的行为，严重违反了双方签订的《总经理聘用合同》，该合同第二条“乙方权责与义务”中二乙方的责任第八条约定：乙方需接受职中和离任审计。原告未经离任审计即自动离职，被告无需向其支付违约金。
本院认为，劳动者以相关法定事由提出解除劳动合同的，在履行法定告知程序后，可以要求用人单位支付经济补偿金。原告以被告未按约定支付绩效工资和加班工资为由向被告寄发了辞职通知，要求解除劳动关系并要求被告支付经济补偿金。本院认为，被告并不存在原告辞职通知上所述情形，故原告要求被告支付经济补偿金的请求，没有法律和事实依据。并且，原告作为被告聘用的总经理，在发生劳动争议后，应与公司友好协商，原告未经离任审计即离开公司，违反了《总经理聘用合同》的有关约定。综上，原告主张被告支付经济补偿金和违约金的请求，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条、第三十八条、第四十六条、《江苏省工资支付条例》第十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条等其他法律规定，判决如下：
一、被告江苏天海建材有限公司应支付原告何平2013年2-3月的工资34195.4元。限于判决生效后10日内履行（如采用转账方式支付，汇入原告指定账号；或汇入张家港市人民法院，开户行：张家港市农村商业银行杨舍支行，账号：800063853301018）。
二、驳回原告何平的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行债务期间的利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：苏州市农业银行园区支行，帐号：10-550101040009599。
审 判 长 陈晓东
代理审判员 许 跃
人民陪审员 钱汉珠
二〇一四年二月十日
书 记 员 钱佳宇