四川省乐山市沙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）沙湾刑初字第18号
公诉机关乐山市沙湾区人民检察院。
被告人吴某某。因犯盗窃罪于1996年5月16日被判处有期徒刑七年，经减刑后于2001年4月11日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月9日被刑事拘留，同年5月15日被取保候审，2014年4月15日经本院批准被执行逮捕。现羁押于沙湾区看守所。
辩护人史利民，四川乐嘉律师事务所律师。
乐山市沙湾区人民检察院以乐沙检刑诉（2014）16号起诉书指控被告人吴某某犯贩卖毒品罪，于2014年4月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐山市沙湾区人民检察院指派代理检察员王琴出庭支持公诉，被告人吴某某及其辩护人史利民到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，并经本院审判委员会讨论作出决定。现已审理终结。
乐山市沙湾区人民检察院指控，2013年4月8日，被告人吴某某与雷某在乐山市沙湾区一茶楼内商谈毒品海洛因交易事宜，吴某某答应以每克人民币420元的价格贩卖30克毒品海洛因给雷某，在茶楼内雷某先行支付10000元毒资。当日17时许，吴某某联系雷某，二人约好在乐山市沙湾区德胜国际酒店电影院外进行毒品交易。在电影院外雷某驾驶的车辆内，吴某某将30克海洛因贩卖给雷某，雷某将剩余的2600元毒资交予吴某某。2013年4月11日，公安机关办案民警在雷某住宅内查获吴某某贩卖给雷某的部分疑似毒品海洛因，经称量，净重10.20克。经鉴定，疑似毒品海洛因中检出海洛因成份。
2013年4月9日，吸毒人员宋某打电话向被告人吴某某购买海洛因，二人约好在乐山市沙湾区“唯一”歌城外进行毒品交易。吴某某搭乘一辆摩托车到达“唯一”歌城，宋某将购买毒品的250元现金拿给吴某某后，吴某某即将一包用红色塑料袋包装的海洛因贩卖给宋某。二人交易完毕后分别离开，民警在途中将其抓获，从吴某某、宋某身上查获相应毒资和疑似毒品海洛因，疑似毒品海洛因经称量净重0.33克。经鉴定，疑似毒品海洛因中检出海洛因成分。
根据上述指控事实，公诉机关认为被告人吴某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处其七年以上有期徒刑，并处罚金。并提供了物证、书证、鉴定意见、电子数据、辨认笔录、证人证言及被告人供述等证据。
被告人吴某某对贩卖0.33克海洛因的事实及罪名无异议，对贩卖30克海洛因的事实有异议，辩解称：1、雷某向其借20000元没借到，遂对其进行陷害；2、雷某与闵某某系同居关系，二人证言不可信；3、根据监控视频，其出现在现场，但不代表是在贩卖毒品。
其辩护人提出如下辩护意见：
1、公诉机关主要依据雷某和闵某某的证言认定吴某某贩卖30克海洛因给雷某，雷某被抓获时间是4月11日，与指控交易时间4月8日相差3天，雷某的毒品除来源于吴某某外，还有其他人，公安机关未现场抓获吴某某贩卖海洛因给雷某，毒资数额、交付方式、时间、地点都是依据雷某的证言认定，公安机关在雷某住所内只查获10.20克海洛因，雷某所说转卖、吸食了一部分只是其一面之词，不应采信，本案无直接证据证明吴某某贩卖30克海洛因给雷某，指控证据明显不足，根据疑罪从无原则，指控事实不应认定；
2、被告人吴某某有前科在量刑时不应予以考虑，公诉机关认为其有前科，属有酌情从重处罚情节的意见不当；
3、被告人吴某某对贩卖0.33克海洛因的事实供认不讳，自觉认罪，属如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。
经审理查明，2013年4月9日，公安机关获得吸毒人员宋某将向被告人吴某某购买毒品海洛因的线索，遂对该起贩卖毒品犯罪实施控制下交付。上午11时许，宋某打电话向吴某某提出购买海洛因，二人约好在乐山市沙湾区“唯一”歌城外进行毒品交易。随后，吴某某搭乘一辆摩托车到达“唯一”歌城外，宋某拿给吴某某250元现金（系公安机关提供），吴某某拿给宋某一包红色塑料袋包装的海洛因。二人在交易完成后离开途中分别被民警抓获，从吴某某身上查获毒资250元和供犯罪使用的HTC牌手机一部，从宋某身上缴获疑似毒品海洛因一包。经鉴定和称量，查获的疑似毒品海洛因检出海洛因成分，净重0.33克。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书、拘留证、取保候审决定书、逮捕决定书、逮捕证，证实本案案件来源及对吴某某采取的强制措施等情况。
2、被告人吴某某的基本情况、户籍信息查询资料，证实吴某某出生日期及其他身份信息，其已达到完全刑事责任年龄。
3、本院（1996）乐沙刑初字第25号刑事判决书、刑满释放人员通知书，证实吴某某在1996年5月16日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑七年，经减刑后于2001年4月11日刑满释放。
4、乐山市公安局沙湾区分局出具的抓获经过、情况说明，证实民警在2013年4月9日根据获取的毒品交易线索在“唯一”歌城附近埋伏并伺机抓捕，上午11时，吴某某乘坐摩托车到达“唯一”歌城外与宋某交易毒品后又乘坐摩托车离开，在沙湾花园街“黄角树”处被抓获，同时在“唯一”歌城外将宋某抓获。
5、扣押决定书、扣押清单及照片，证实民警依法对吴某某身上查获的作案工具HTC牌手机一部和宋某身上查获的疑似毒品海洛因一包予以扣押并拍照。
6、称量笔录、称量照片，证实从宋某身上查获的疑似毒品海洛因经称量净重0.33克。
7、提取笔录、乐山市公安局物证鉴定所川乐公物鉴毒品字（2013）102号理化检验鉴定报告、鉴定意见通知书，证实经对依法查获并扣押的0.33克疑似毒品提取检材送检，检出海洛因成份，鉴定意见已依法进行告知。
8、尿液检测样本提取笔录、现场检测报告书，证实宋某系吸毒人员。
9、调取证据清单、IMEI码对应手机号码查询、通话清单、通话记录拍照，证实吴某某在2013年4月9日11时40分许与宋某共有2次手机通话记录。
10、乐山市公安局沙湾区分局出具的关于从吴某某处查获毒资的情况说明，证实公安机关在2013年4月9日接到线索反映吸毒人员宋某将向被告人吴某某购买毒品海洛因，遂决定对二人的毒品交易实施控制下交付，从吴某某处查获的250元毒资系公安机关给予宋某向吴某某购买毒品的资金。
11、毒品称量录像光盘、光盘制作说明，证实民警在宋某见证下对其身上查获的一包用红色塑料纸包装的疑似毒品海洛因进行称量并提取检验标本，称量情况与称量笔录、称量照片相吻合。
12、证人宋某的证言及辨认笔录，证实2013年4月9日11时许，宋某用手机打“胖儿”的手机购买半克海洛因，“胖儿”叫宋某在沙湾“唯一歌城”外等候，过了几分钟，“胖儿”搭乘一辆“摩的”到了该处。“胖儿”坐在摩托车上，宋某拿了250元给“胖儿”，“胖儿”顺手拿了一包用红色塑料口袋包装的海洛因给宋某，然后坐着摩托车走了。宋某被抓时从其衣服口袋内找到刚从“胖儿”处购买的半克海洛因。
通过辨认，宋某辨认出吴某某就是向其贩卖海洛因的“胖儿”。
13、证人邹某某的证言及辨认笔录，证实2013年4月9日11时许，“胖儿”碰到邹某某后叫邹某某送他到“唯一”歌城，邹某某驾驶摩托车把“胖儿”宋到“唯一”歌城外，“胖儿”没有下车，歌城外站着一名男子，那名男子走到邹某某的摩托车前从身上拿出250元（2张100元的，1张50元的）给“胖儿”，“胖儿”接过钱后，顺手拿了一个东西给那个男子，那个男子就走了。
通过辨认，邹某某辨认出宋某就是在“唯一”歌城外与“胖儿”见面的男子，吴某某就是坐其摩托车到过“唯一”歌城外的“胖儿”。
14、被告人吴某某的供述及辩解，证实2013年4月9日11时许，宋某打电话向吴某某提出购买半克海洛因，吴某某叫宋某到沙湾“唯一”歌城外等候，吴某某搭乘一辆“摩的”到了“唯一”歌城门口后没有下摩托车，宋某拿了250元给吴某某，吴某某拿了一包用红色塑料纸包装的海洛因给宋某，交易完后吴某某继续乘坐“摩的”离开现场，在到达沙湾花园街黄角树处时就被抓了，在吴某某身上查获贩卖毒品的毒资250元和HTC牌手机一部。
本院认为，被告人吴某某违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品海洛因0.33克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人吴某某在本案审理过程中对指控其贩卖0.33克毒品海洛因的犯罪事实予以供认，并当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。
关于公诉机关指控被告人吴某某贩卖30克海洛因的事实，所提供的指控证据主要有证人雷某的证言证实了吴某某向其贩卖30克毒品海洛因的事实，证人闵某某的证言证实了吴某某与雷某见过面商谈过交易事宜，闵某某分两次拿给了雷某12600元用于购买毒品，雷某出门与吴某某交易，返回住处后称量毒品确认30克，证人乃用加取莫的证言及德胜国际酒店电影院外的监控录像证实了吴某某在德胜国际酒店电影院外与雷某见面并上了雷某驾驶的驾车，电话通话清单证实雷某与吴某某有过电话通话记录等，但雷某和闵某某的证言所证实的雷某向吴某某提出并商谈购买30克海洛因的时间、方式内容相互矛盾，雷某证实吴某某在下午17时许打电话告诉其从乐山拿回了毒品让其出门交易与电话通话记录并不吻合，雷某证实吴某某在其驾驶的轿车内将30克毒品海洛因交给他亦无其他证据予以佐证，公诉机关为支持指控贩卖30克毒品海洛因事实提供的证据无法形成完整的证据锁链，指控证据不足，指控事实不能成立，本院不予支持，吴某某提出的监控视频显示其出现在现场不代表是在贩卖毒品、雷某与闵某某系同居关系，二人证言不可信的辩解意见，其辩护人提出的没有直接证据证明吴某某贩卖30克海洛因给雷某，指控证据不足，指控事实不成立的辩护意见，本院予以采纳。
对被告人吴某某提出的雷某向其借款未借到而进行陷害的辩解意见，因无证据予以证实，本院不予采纳。
对被告人吴某某的辩护人提出吴某某有前科在量刑时不应予以考虑，公诉机关认为吴某某有前科属有酌情从重处罚情节的意见不当的辩护意见，与法律规定不相符合，理由不成立，本院不予采纳。
对被告人吴某某的辩护人提出吴某某对贩卖0.33克海洛因的事实供认不讳，自觉认罪，属如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚的辩护意见，经查，吴某某归案后在公安机关对其侦查讯问过程中对贩卖0.33克海洛因的犯罪事实未作如实供述，不符合坦白的法律规定，对此辩护意见本院不予采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条之规定，判决如下：
一、被告人吴某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除逮捕前羁押时间即自2014年4月15日起至2016年3月8日止。罚金在判决生效之日起三十日内缴纳。）
二、扣押在案的作案工具HTC牌手机一部、毒品海洛因0.33克，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐立才
审 判 员 向洪彩
人民陪审员 张怀均
二〇一四年九月二十四日
书 记 员 吕 倩