山西省长治市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民终字第00172号
上诉人（原审原告）陈增民，男。
上诉人（原审原告）张素玲，女。
二原告委托代理人段宏坤、彭新，山西振坤律师事务所律师。
上诉人（原审被告）李庆，男。
委托代理人米琳霞、任建民，潞城市法律援助中心法律工作者。
被上诉人（原审第三人）山西长信工业有限公司。
法定代表人常元光，职务总经理。
委托代理人王志斌，该公司法顾处处长，特别授权。
原审第三人天安财产保险股份有限公司长治中心支公司。
负责人郝军宏，职务总经理。
上诉人陈增民、张素玲及上诉人李庆因劳动争议纠纷一案，不服潞城市人民法院（2014）潞民初字第450号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人陈增民、张素玲的委托代理人段宏坤、彭新，上诉人李庆的委托代理人米琳霞、任建民，被上诉人山西长信工业有限公司的委托代理人王志斌，原审第三人天安财产保险股份有限公司长治中心支公司的委托代理人靳虎均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：原告陈增民与张素玲在潞城市翟店镇河移村开办选矿厂，经营钢渣筛选，有固定的经营场地、必要的生产设备和十几个工人，但未进行工商注册登记。2010年被告李庆进入二原告开办的渣场工作，2012年10月20日上午9时许李庆在工作过程中，右臂被卷入破碎机中受伤，后被送至长治市医学院附属和济医院救治。经诊断为右肩离断伤、右上肢碾挫伤、创伤性休克、右侧多发肋骨骨折、胸腔积液、头皮挫裂伤，后于2012年10月27日行右上肢截肢术，原告支付住院花费医疗费76750元，2013年1月28日被告出院，原告另外支付被告15000元。原告在被告住院期间派人护理40天，该期间伙食补助费由原告支付。2013年7月4日被告申请劳动能力程度鉴定，同年8月19日长治市劳动能力鉴定委员会作出长劳鉴委字(2013)11-2号长治市职工非因工及其它劳动能力鉴定结论通知书：被告劳动能力程度鉴定为三级，生活自理障碍程度为部分护理，医疗依赖程度无。2013年10月17日潞城市劳动争议仲裁委员会作出(2013)潞劳仲裁字第05号仲裁裁决书，仲裁委认为原告陈增民、张素玲在未领取营业执照的情况下，招用被告从事生产经营活动，属非法用工。被告受伤后被鉴定为三级伤残，部分护理，原告应当按照“非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法”之规定支付被告赔偿费用。依据“工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第二、三款、第三十四条第二款，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条、第五条、第七条之规定裁决：二原告共同支付被告生活费18252.5元（已扣除被告领取的15000元）、住院期间护理费9000元、住院期间伙食补助费4000元、一次性赔偿金478836元、护理费239418元。二原告不服该裁决诉至法院。
原审法院认为，原告陈增民、张素玲经营的选矿厂作为营利性组织，经营时间较长，有固定的经营场地和必要的生产设施，且有较为稳定的从业人员，该厂符合用人单位的实质要件，但由于其没有进行工商登记领取营业执照，应当属于非法用工。被告进入原告选矿厂工作两年，原告为被告提供劳动工具、机器设备、食宿，并定期发放工资，原被告之间应为非法用工关系。被告在工作期间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，原告应当依据“非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法”承担赔偿责任。因此原告诉称原、被告为雇佣关系无事实和法律依据，不予支持。原告又称潞城市劳动争议仲裁委员会在未经工伤认定的情形下受理案件程序违法，该理由无法成立。工伤认定是依据《工伤保险条例》设置，目的是为了保障劳动者依法获得工伤保险待遇，主体为合法用工主体。而原告非法用工无法适用该项规定。因而，长治市劳动能力鉴定委员会作出非因工劳动能力鉴定通知书，潞城市劳动争议仲裁委员会以此为据受理案件并不违反法律规定。
第三人山西长信工业有限公司认可其与原告陈增民之间为承包关系，原告陈增民以长信公司名义为雇佣人员（包括被告李庆）投有团体意外伤害保险，目的是发生事故后能减轻用人单位的负担。故保险公司的赔偿款应包括在用人单位赔偿款总额之内。
关于赔偿项目，按照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》规定，包括生活费、医疗费、护理费、住院伙食补助费以及一次性赔偿金等。本案赔偿数额及计算方法如下：1、生活费，原告自受伤至作出劳动能力鉴定10个月，故生活费为33252.5元（3325.25元／月×10月），扣除原告已经支付的15000元，尚需支付18252.5元。2、护理费，住院护理费为9150.6元（151元／天×101天×60%），生活护理费239418元(39903元／年×20年×30%)。3、住院伙食补助费，原告已经支付被告住院期间40天的生活费，还应支付住院伙食补助费2440元（20元／天／人×61天×2人）。4、一次性赔偿金478836元（39903元×12）。以上共计748097.1元。第三人山西长信工业有限公司为被告在第三人天安财产保险股份有限公司长治中心支公司投有团体人身意外伤害保险，意外身故、残疾保险金额150000元，意外全残收益补偿33750元，意外医疗10000元（免赔额100元，给付比例80%）。被告应得赔偿款为150000×50%+（10000×80%-100）=82900元。原告实际应还支付被告赔偿款为665197.1元（748097.1-82900）。综上，依据《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第三款、第三十四条第二款、第六十六条、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条、第五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条之规定，判决：一、原告陈增民与原告张素玲于本判决生效之日起十日内连带赔偿被告李庆生活费、护理费、住院伙食补助费、一次性赔偿金665197.1元。二、第三人天安财产保险股份有限公司长治中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿被告李庆82900元。三、第三人山西长信工业有限公司在本案中不承担赔偿责任。四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，由二原告承担。
判后，陈增民、张素玲不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，发回重审或依法改判；本案的诉讼费用由被上诉人承担。理由为：1、一审判决认定基本事实错误，对被上诉人李庆发生事故的工作地点认定错误。非法用工作为工伤赔偿案件的一种特殊存在形式，同样接受上位法《工伤保险条例》的规束。劳动者构成工伤或者要求非法用工一次性赔偿的前提基础，依然需要满足《工伤保险条例》所规定的三个基本要素即工作时间、工作地点以及因工作原因受到事故伤害。李庆的受伤地点是在山西长信工业有限公司的溶剂分厂铸渣盆车间内，有李庆的工友及山西长信工业有限公司的职工的证言可以证明，基此，山西长信工业有限公司才给包括李庆在内的其他工友，投保了意外伤害保险。2、一审判决适用法律错误，本案中谁应是工伤赔偿责任的承担主体法律有明确的规定。依据劳社部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，山西长信工业有限公司应承担用工主体的责任。3、一审判决违反法定程序。一审在未经工伤认定程序迳行裁判程序违法。4、一审判决在计算护理费的过程中，擅自增加赔偿项目，于法不符。《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》规定的护理费赔偿一项仅指住院期间的护理费，并不存在住院外生活护理费的赔付。
李庆不服上诉称，一审判决的生活费、护理费、住院伙食补助费、一次性赔偿金明显偏低，且未支持上诉人交通费的请求，未全面保护上诉人的合法权益。撤销一审判决第一项，改判被上诉人连带赔偿上诉人生活费、护理费、住院伙食补助费、一次性赔偿金共计748097.1元；维持一审判决第二项、第三项内容。
山西长信工业有限公司答辩称请法庭认定出事地点，依法判决。
天安财产保险股份有限公司长治中心支公司答辩同意一审判决认定，请求维持原判。
经审理查明，李庆发生事故的地点在山西长信工业有限公司溶剂分厂铸渣盆车间内。
本院查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，被上诉人山西长信工业有限公司将其溶剂分厂铸渣盆工程外包给不具有用工主体资格的上诉人陈增民，上诉人李庆被陈增民雇佣在该厂铸渣盆车间内工作时受伤，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条的规定，山西长信工业有限公司与陈增民应当对李庆的损失承担连带赔偿责任。由于上诉人陈增民、张素玲经营的选矿厂未进行工商登记无营业执照，其用工的行为属于非法用工，一审按照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》所规定的赔偿项目计算李庆的损失并无不当。故山西长信工业有限公司与陈增民、张素玲应连带赔偿李庆的各项损失748097.1元，除去天安财产保险股份有限公司长治中心支公司应赔偿李庆的保险赔偿款82900元外，山西长信工业有限公司与陈增民、张素玲还应连带赔偿李庆665197.1元。综上，一审法院认定事实不清，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持潞城市人民法院（2014）潞民初字第450号民事判决第二项、第四项，即第三人天安财产保险股份有限公司长治中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿被告李庆82900元；驳回原告的其他诉讼请求。
二、撤销潞城市人民法院（2014）潞民初字第450号民事判决第一项、第三项，即原告陈增民与原告张素玲于本判决生效之日起十日内连带赔偿被告李庆生活费、护理费、住院伙食补助费、一次性赔偿金665197.1元；第三人山西长信工业有限公司在本案中不承担赔偿责任。
三、被上诉人山西长信工业有限公司与上诉人陈增民、张素玲于本判决生效之日起十日内连带赔偿上诉人李庆生活费、护理费、住院伙食补助费、一次性赔偿金665197.1元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费100元，二审案件受理费200元，共计300元，由上诉人陈增民、张素玲承担200元，上诉人李庆承担100元。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗建华
代理审判员 冯振旗
代理审判员 成艳梅
二〇一五年三月十日
书 记 员 魏少峰