福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）闽06刑终182号
原公诉机关福建省龙海市人民检察院。
上诉人（原审被告人）林清秀，女，1987年8月2日出生于福建省龙海市，汉族，小学文化，农民，住福建省漳州台商投资区。因犯盗窃罪于2016年9月5日被判处有期徒刑7个月，并处罚金人民币3000元，2017年2月7日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2017年11月10日被刑事拘留，同年12月16日被逮捕。现羁押于漳州市女子看守所。
福建省龙海市人民法院审理福建省龙海市人民检察院指控原审被告人林清秀犯盗窃罪一案，于2018年3月21日作出（2018）闽0681刑初179号刑事判决。原审被告人林清秀不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人林清秀的上诉理由，并讯问上诉人林清秀，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定的事实：
1．2017年7月，被告人林清秀在漳州台商投资区角美镇东山村刘宅30号谢某1家中居住时，盗走谢某1放在卧室衣橱抽屉内的人民币10000元（以下币种均为人民币）、一条黄金项链（价值3052元）和一个黄金耳钉（价值436元）。
2．2017年10月18日14时许，被告人林清秀到漳州台商投资区角美镇恒苍村吟兜36号谢某2家中，盗走谢某2放在楼梯口钱包内的现金130元、二楼卧室书桌抽屉内的16000元及一条男式黄金项链（价值6738元）。
3．2017年11月10日12时许，被告人林清秀到漳州台商投资区角美镇流传村流传608号李某家中，盗走李某放在二楼主卧床头柜抽屉内9000元和两个黄金坠子（价值分别为1329元、454元）、次卧衣柜内1800元，后被当场发现并抓获。
另查明，被告人林清秀将第1条盗窃事实中的黄金项链和黄金耳钉销赃给他人，得款2700元；将第2条盗窃事实中的男式黄金项链向林某1置换一枚男式黄金戒指、一枚女式黄金戒指、一条女式黄金项链和一个黄金吊坠，并向林某1补2130元的差价，后又将上述4件金器销赃给欧某1、欧某2，得款6515元。
原判认定的事实依据：
有被害人谢某1、谢某2、李某的陈述；证人周某、高某、郭某、林某1、欧某1、欧某2、林某2的证言；指认笔录、辨认笔录；现场勘验笔录及照片；扣押决定书、扣押清单及照片、发还清单；视听资料说明书、视听资料；漳州市价格认证中心出具的价格认定结论书、厦门地质宫黄金珠宝检测中心出具的检测报告；公安机关出具的发破案报告、到案经过；户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明；接受证据材料清单、记账本等及被告人林清秀的相关具体供述等证据证实。
上述证据，经庭审举证、质证属实，予以确认。
原判认为，被告人林清秀以非法占有为目的，三次秘密窃取他人财物，既遂价值36356元，未遂价值12583元，其行为已构成盗窃罪。被告人林清秀曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。案发后，被告人林清秀能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人林清秀盗窃既有既遂，又有未遂，且均达到同一量刑幅度，应当以盗窃既遂处罚；盗窃未遂价值12583元，在量刑时予以综合评价。原审依法判决，一、被告人林清秀犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金八千元；二、继续追缴被告人林清秀的违法所得33215元，并分别退赔给被害人谢某112700元、被害人谢某220515元；责令被告人林清秀继续分别退赔给被害人谢某1财物损失788元、被害人谢某2财物损失2353元。
上诉人林清秀提出的上诉理由，其认罪态度好，积极退还赃款，要求从轻处罚。二审提审，林清秀供述其没有退赃，系她人帮其写上诉书后，有将上诉书的内容念给其听，其没有听清楚，就在上诉书签名。
经二审审理查明：
原判认定上诉人林清秀犯盗窃罪的事实清楚。二审认定的事实、证据与一审相同。上述证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人林清秀以非法占有为目的，3次秘密窃取他人财物，其中2次属入户盗窃，盗窃既遂价值36356元，盗窃未遂价值12583元，其行为已构成盗窃罪。林清秀曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。案发后，林清秀能如实供述自己的罪行，认罪态度好，可以从轻处罚。林清秀盗窃既有既遂，又有未遂，且均达到同一量刑幅度，应当以盗窃既遂处罚；盗窃未遂价值12583元，在量刑时予以综合评价。原审龙海市人民法院根据本案查明的具体事实、情节依法对林清秀进行定罪、处刑并处罚金、继续追缴林清秀的违法所得退赔给被害人、责令林清秀继续退赔给被害人财物损失等均是正确的。林清秀提出，其认罪态度好，要求从轻处罚的上诉理由，经查，案发后，林清秀能供述自己的犯罪事实，认罪态度好，原审在处罚时已予充分考虑，林清秀以此为由要求从轻处罚的不能采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款、第三条第一款、第二款、第十二条第二款、第十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 盖志凌
审判员 庄永明
审判员 杨 健
二〇一八年四月二十六日
书记员 林潇璇
附相关法律法规
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条
盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十五条
被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条
对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第五十二条
判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条
盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。
盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。
第三条
二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。
非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。
携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。
在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。
第十二条
盗窃未遂，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任：
（一）以数额巨大的财物为盗窃目标的；
（二）以珍贵文物为盗窃目标的；
（三）其他情节严重的情形。
盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。
第十四条
因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。