湖南省湘乡市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0381刑初182号
公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。
被告人刘某，男，1970年9月8日出生，汉族，湖南省湘乡市人，中专文化，经商，因涉嫌犯信用卡诈骗罪于2015年12月2日由湘乡市公安局决定取保候审，2017年6月21日由本院决定取保候审。
辩护人刘济忠，湖南湘原律所事务所律师。
湘乡市人民检察院以湘乡检公诉刑诉[2017]138号起诉书指控被告人刘某犯信用卡诈骗罪，于2017年6月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。湘乡市人民检察院指派检察员刘湘辉出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人刘济忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湘乡市人民检察院指控：2010年11月24日，被告人刘某在中国农业银行湘乡支行办理了卡号为622820XXX4021873的准贷记卡，此后直至2014年7月8日，刘某一直保持该卡内的支付平衡。自2014年7月9日开始，刘某恶意透支该卡上的本金人民币165182元。经银行工作人员于2014年11月17日、12月19日二次催收，三个月后，刘某没有归还。
2015年11月28日，刘某归案后，于同年12月2日归还本金10万元，本金余额于2016年11月21日前已全部归还。
为证明上述犯罪事实，该院向本院提供了被告人供述和辩解、书证、证人证言等证据。该院认为，被告人刘某恶意透支，数额巨大，其行为已构成信用卡诈骗罪。诉请本院依法判处。
被告人刘某对指控的事实无异议，但辩解其主观上无非法占有的目的，请求从轻处罚。
辩护人刘济忠提出，刘某系善意透支，主观上无非法占有的目的，其行为不构成信用卡诈骗罪。
经审理查明：2010年11月24日，被告人刘某在中国农业银行湘乡支行办理了卡号为622820XXX4021873的准贷记卡，此后直至2014年7月8日，刘某一直保持该卡内的支付平衡。自2014年7月9日，刘某在该卡上透支后未能正常还款。经中国农业银行湘乡支行工作人员于2014年11月17日、12月19日二次书面催收，直至2015年11月28日，刘某被公安机关抓获归案，其在该卡上有160207.20元本金未能偿还。
2015年12月2日，刘某归还中国农业银行湘乡支行透支本金10万元，本息余额于2017年8月31日全部偿还，并取得了的谅解。
上述事实，有经本院查证属实的如下证据予以证明：
1、书证。
报案材料、中国农业银行湘乡支行执照和受案登记表。证明被害单位及案发情况。
办理准借贷卡开户资料、交易明细查询、牡丹卡透支逾期还款通知书及催收回执（二份）。证明被告人刘某办理信用卡，恶意透支经开户银行多次催收，拒不偿还的事实。
抓获经过。证明被告人刘某系网上追逃抓获归案。
还款情况说明。证明刘某于2017年8月31日已全部归还透支本息，并取得了谅解的事实。
户籍证明。证实被告人刘某在实施被指控的犯罪时已经达到完全刑事责任年龄。
2、证人证言。
证人张某某的证言。证明：2010年11月24日，刘某在中国农业银行湘乡支行办理了卡号为622820XXX4021873的准贷记卡，此后直至2014年7月8日，刘某一直保持该卡内的支付平衡。自2014年7月后就没有正常还款，银行工作人员多次对刘某进行催收。
证人刘某、李某某的证言。证明：他们对刘某钱款进行了电话和书面催收的事实。
3、辨认笔录。辨认人刘某、李某某均对刘某进行了辨认。
4、被告人刘某的供述，对上述事实供认不讳。
辩护人刘济忠提交了刘某经营的湘乡市华瑞贸易有限公司的基本情况资料、建设银行未对该公司发放贷款的证明、刘某与他人签订的经营合同，以证明刘某是经营不善而未能还款，主观上不具有非法占有的目的。本院审查认为，上述证据不足以达到证明目的。
本院认为，被告人刘某无视国家法律，以非法占有为目的，恶意透支信用卡，数额巨大，其行为已构成信用卡诈骗罪。公诉机关指控被告人刘某的犯罪事实清楚、证据确实、充分，罪名成立。对辩护人所提“刘某不构成信用卡诈骗罪”的辩护意见，不予采纳。刘某归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。鉴于刘某在判决宣告前已偿还全部透支款息，根据《最高人民法院最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条第五款的规定，结合本案的具体案情，对刘某可以免除刑事处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条、第三十七条、第六十七条第三款，《最高人民法院最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
被告人刘某犯信用卡诈骗罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（本页无正文）
审 判 长 唐文乐
人民陪审员 彭夏果
人民陪审员 谢 瑜
二〇一七年九月十五日
书 记 员 周彩红
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
(一)使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的;(二)使用作废的信用卡的;(三)冒用他人信用卡的;(四)恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第六条持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行两次催收后超过3个月仍不归还的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“恶意透支”。
有以下情形之一的，应当认定为刑法第一百九十六条第二款规定的“以非法占有为目的”：
（一）明知没有还款能力而大量透支，无法归还的；
（二）肆意挥霍透支的资金，无法归还的；
（三）透支后逃匿、改变联系方式，逃避银行催收的；
（四）抽逃、转移资金，隐匿财产，逃避还款的；
（五）使用透支的资金进行违法犯罪活动的；
（六）其他非法占有资金，拒不归还的行为。
恶意透支，数额在1万元以上不满10万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在10万元以上不满100万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在100万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。
恶意透支的数额，是指在第一款规定的条件下持卡人拒不归还的数额或者尚未归还的数额。不包括复利、滞纳金、手续费等发卡银行收取的费用。
恶意透支应当追究刑事责任，但在公安机关立案后人民法院判决宣告前已偿还全部透支款息的，可以从轻处罚，情节轻微的，可以免除处罚。恶意透支数额较大，在公安机关立案前已偿还全部透支款息，情节显著轻微的，可以依法不追究刑事责任。