浙江省嘉善县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）嘉善刑再第1号
抗诉机关浙江省嘉兴市人民检察院。
原审被告人罗晓。2005年7月6日因犯盗窃罪被嘉善县人民法院判处有期徒刑二年三个月，并处罚金8000元，于2007年6月23日刑满释放；2011年11月17日因犯盗窃罪被海宁市人民法院判处有期徒刑三年十个月，并处罚金23000元。现羁押于嘉善县看守所。
指定辩护人：陈洁。
原审被告人王乾波。2011年11月17日，因犯盗窃罪，被海宁市人民法院判处有期徒刑四年八个月，并处罚金27000元。现在南湖监狱服刑。
原审被告人罗宏飞。因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，2010年8月10日被浙江省奉化市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元；2011年11月17日，因犯盗窃罪，被海宁市人民法院判处有期徒刑四年八个月，并处罚金27000元。现在南湖监狱服刑。
原审被告人杨通毫。因犯抢劫罪，2006年9月8日被江苏省靖江市人民法院判处有期徒刑六年，剥夺政治权利一年，并处罚金5000元；2011年11月17日，因犯盗窃罪，被海宁市人民法院判处有期徒刑四年三个月，并处罚金23000元。现在南湖监狱服刑。
海宁市人民检察院指控原审被告人王乾波、罗宏飞、杨通毫、罗晓犯盗窃罪，海宁市人民法院于2011年11月17日作出（2011）嘉海刑初字第702号刑事判决。该判决已经发生法律效力。嘉善县人民检察院在另案审查起诉过程中提取了原审被告人罗晓曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑的前科证据，为此提请嘉兴市人民检察院抗诉。嘉兴市人民检察院于2013年6月21日以浙嘉检刑抗字（2013）3号对海宁市人民法院（2011）嘉海刑初字第702号刑事判决提出抗诉。嘉兴市中级人民法院于2013年7月1日作出（2013）浙嘉刑抗字第2号再审决定书，指令本院对本案进行再审。本院依法组成合议庭，于2013年8月13日公开开庭审理了本案。嘉兴市人民检察院指派检察员马媛、代理检察员陈申骁出庭履行职务，原审被告人罗晓及其指定辩护人陈洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
嘉兴市人民检察院抗诉认为，有新的证据证明海宁市人民法院（2011）嘉海刑初字第702号刑事判决书对原审被告人罗晓作出判决时，未认定其累犯这一从重情节，也未适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，在量刑时未体现从重处罚，直接影响了对其的量刑，属于适用法律错误，要求法院依法纠正。
原审被告人罗晓辩称，当时审讯人员没有问及，故对前科没有交代，愿接受法律制裁。
原审认定：2011年6月6日下午，被告人王乾波、罗宏飞及吴应贵、罗贵、罗仕平（均另行处理）经预谋后，结伙乘坐被告人罗宏飞驾驶的轿车窜至浙江省桐庐县伺机盗窃作案。6月7日凌晨，由被告人罗宏飞驾车，被告人王乾波及吴应贵一组，罗贵、罗仕平一组，分头实施盗窃。罗贵、罗仕平翻墙进入桐庐县城南街道罗兰公寓，由罗仕平望风，罗贵采用攀爬落水管、钻窗等手段先后进入该小区11幢4单元408室、508室、307室，窃得被害人吴某甲家中的索尼牌TT45型笔记本电脑、宏基牌4736型笔记本电脑各1台及富士牌数码相机1部，在被害人王某家中未窃得财物，窃得被害人吴某乙家中的现金450元。共计价值7830元。随后由罗贵望风，罗仕平采用同样手段攀爬至该小区11幢2单元204室窗台欲进入行窃时，因被害人邱某发现而逃离现场。窃后，被告人罗宏飞将赃物销赃。同日凌晨，罗贵、罗仕平被桐庐县公安机关抓获。
2011年6月25日晚，被告人王乾波、罗宏飞、杨通毫、罗晓及吴应贵经预谋后，结伙乘坐被告人罗宏飞驾驶的轿车窜至浙江省海宁市伺机盗窃作案。6月26日凌晨，由被告人罗宏飞驾车，被告人王乾波、杨通毫一组，被告人罗晓及吴应贵一组，在海宁市海洲街道联合路319号处下车后分头实施盗窃。
被告人王乾波、杨通毫翻墙进入海宁市海洲街道紫薇花园后，由被告人杨通毫在楼下望风，被告人王乾波采用攀爬阳台、落水管及钻窗等方式先后进入该小区71幢1单元102室，75幢1单元201室、302室，分别窃得被害人陈某家中的现金16000余元、奥林巴斯牌数码相机1部，被害人张某甲家中的三星牌笔记本电脑1台，被害人张某乙家中的现金1500元。共计价值18600余元。窃后，被告人王乾波、罗宏飞、杨通毫将赃款平分，被告人罗宏飞分得笔记本电脑，被告人杨通毫分得数码相机。大部分赃款均已挥霍。
被告人罗晓及吴应贵翻墙进入海宁市海洲街道凯旋景苑，由被告人罗晓在楼下望风，吴应贵采用攀爬阳台、钻窗等方式进入该小区4幢3单元305室，窃得被害人高某家中的现金8100元及女式拎包1只，共计价值8340元。窃后将拎包丢弃于楼下草坪上，后被失主寻回。被告人罗宏飞、罗晓及吴应贵将赃款平分。大部分赃款均已挥霍。
原审认为，被告人王乾波、罗宏飞、杨通毫、罗晓以非法占有为目的，多次结伙入户秘密窃取公民私有财物，其中被告人王乾波、罗宏飞盗窃价值34770元，被告人杨通毫、罗晓盗窃价值26940元，均属数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控四被告人所犯罪名成立。被告人杨通毫曾犯抢劫罪被判处有期徒刑并处剥夺政治权利，在执行剥夺政治权利期间又犯新罪，依法应当数罪并罚。在被告人王乾波、罗宏飞、杨通毫、罗晓分别结伙参与的共同犯罪中，被告人等分工明确、配合密切，地位、作用相当，不区分主从犯。二辩护人所提系从犯的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。被告人罗宏飞、杨通毫在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法均应从重处罚。被告人王乾波、罗宏飞、杨通毫、罗晓归案后均能如实供述所犯罪行，庭审中自愿认罪，可分别予以从轻处罚。据此，原判以被告人王乾波犯盗窃罪判处有期徒刑四年八个月，并处罚金27000元；被告人罗宏飞犯盗窃罪判处有期徒刑四年八个月，并处罚金27000元；被告人杨通毫犯盗窃罪判处有期徒刑四年三个月，并处罚金23000元；被告人罗晓犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金23000元。
再审决定书送达后，抗诉机关向本院提交1.（2005）善刑初字第270号刑事判决书一份，证明罗晓于2005年7月6日因犯盗窃罪被嘉善县人民法院判处有期徒刑二年三个月，并处罚金8000元；2.案犯档案资料一份，证明被告人罗晓（又名罗武）2005年7月20日至2007年6月23日因盗窃罪在浙江省南湖监狱服刑情况；3.海宁市人民法院（2011）嘉海刑初字第702号刑事判决书一份，证明原审判决书没有对被告人罗晓是累犯的事实做出认定；4.善公司鉴（痕）字（2013）13号手印鉴定书一份，证明经嘉善县公安司法鉴定中心2013年5月8日鉴定，2005年3月24日罗晓因盗窃在嘉善县公安局魏塘派出所制作的留有指纹的讯问笔录中所留的指纹和2012年12月17日因盗窃在大云派出所采集的样本指纹，均系罗晓右手食指所留；5.贵州公安综合信息查询系统提供的身份资料一份，证明被告人罗晓的身份情况与海宁市人民法院判决中的身份情况相吻合；6.讯问笔录一份，证明罗晓曾用名罗武的自认过程，在海宁没有交代前科情况。抗诉机关当庭宣读、出示了上述证据，证明罗晓未交代前科事实。经再审庭审质证，原审被告人罗晓无异议。
原审被告人罗晓在再审庭审中对原判认定的罪名、犯罪事实与证据均无异议。
经再审开庭审理查明罗晓犯盗窃罪的犯罪事实与原审查明的事实一致。
另查明，2005年7月6日罗晓因犯盗窃罪被嘉善县人民法院判处有期徒刑二年三个月，并处罚金8000元，于2007年6月23日刑满释放。
本院认为，原审被告人罗晓以非法占有为目的，多次结伙入户秘密窃取公民私有财物，盗窃价值26940元，按判时标准属数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，依法予以支持。原审对被告人王乾波、罗宏飞、杨通毫定性准确，量刑得当，再审应予维持。原审认定被告人罗晓盗窃罪的定性正确，事实清楚，但由于原审未取得罗晓前科证据，而没有认定被告人罗晓系累犯，未体现从重处罚，检察机关抗诉理由予以采纳，再审予以纠正。原审被告人罗晓在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第七十一条、第六十九条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百八十九条第（三）项之规定，判决如下：
一、维持海宁市人民法院（2011）嘉海刑初字第702号刑事判决第一、第二、第三项，即对被告人王乾波、罗宏飞、杨通毫定罪量刑部分；
二、撤销海宁市人民法院（2011）嘉海刑初字第702号刑事判决第四项，即“被告人罗晓犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金23000元”；
三、原审被告人罗晓犯盗窃罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金23000元；
（刑期从判决生效之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年6月28日起至2015年9月27日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 朱 晓
审判员 周 焰
审判员 王静中
二〇一三年八月二十三日
书记员 吴明莉