山东省莱芜市莱城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）莱城刑初字第521号
公诉机关山东省莱芜市莱城区人民检察院。
被告人朱某甲，中共党员，原莱芜市莱城区张家洼街道办事处王家庄村党支部书记。2014年10月12日因涉嫌犯贪污罪被莱芜市莱城区人民检察院取保候审。
辩护人张明、曹前前，山东圣宏律师事务所律师。
被告人朱某乙（曾用名朱尔勤），中共党员，原莱芜市莱城区张家洼街道办事处王家庄村党支部委员。2014年10月12日因涉嫌犯贪污罪被莱芜市莱城区人民检察院取保候审。
辩护人张祥锋、亓旭，山东鲁盈律师事务所律师。
莱芜市莱城区人民检察院以莱城检公刑诉（2014）618号起诉书指控被告人朱某甲、朱尔强犯贪污罪，向本院提起公诉。本院于2014年12月29日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莱芜市莱城区人民检察院指派检察员白莹洁出庭支持公诉，被告人朱某甲及辩护人张明、曹前前、被告人朱某乙及辩护人张祥锋、亓旭到庭参加诉讼。现已审理终结。
莱芜市莱城区人民检察院指控，被告人朱某甲在担任莱芜市莱城区张家洼街道办事处王家庄村党支部书记期间，伙同时任该村支部委员的被告人朱某乙，于2011年3月，在协助张家洼街道办事处统计中南铁路占地（坟头占地）过程中，虚报中南铁路占用王家庄村坟头276座的事实，并于2011年4月1日领取上级拨付的坟头迁移费41400元。2013年12月，被告人朱某甲、朱某乙将41400元坟头款分给本村村民亓某等27人。
就上述指控的事实，公诉机关向法庭提供了户籍证明、任职简历、亓某等证人证言、两被告人的供述和辩解等证据予以证实。公诉机关认为，被告人朱某甲、朱某乙的行为已构成贪污罪，提请法院依法判处。
被告人朱某甲、朱某乙对起诉书指控的事实和罪名均无异议。
被告人朱某甲的辩护人张明、曹前前的辩护意见是：本案事实不清，证据不足，没有证据证实涉案款项的来源及性质；被告人朱某甲不具备贪污罪的主体资格；被告人主观上不具有非法占有的目的，综上，认为被告人朱某甲不构成贪污罪。
被告人朱某乙的辩护人张祥锋、亓旭的辩护意见是：被告人朱某乙构成从犯；主观恶性较小；张家洼办事处协调办有过错；愿积极退赃。综上，建议法庭对被告人朱某乙免予刑事处罚。
经审理查明，被告人朱某甲在担任莱芜市莱城区张家洼街道办事处王家庄村党支部书记期间，伙同时任该村支部委员的被告人朱某乙，于2011年3月，在协助张家洼街道办事处统计中南铁路占地（坟头占地）过程中，虚报中南铁路占用王家庄村坟头276座的事实，并于2011年4月1日领取上级拨付的坟头迁移费41400元。2013年12月，朱某甲、朱某乙将41400元坟头款分给本村村民亓某等27人。其中被告人朱某甲个人分得赃款3000元，被告人朱某乙个人分得赃款1000元。
本案在审理过程中，被告人朱某甲退赃3000元，被告人朱某乙退赃1000元。
上述事实有以下证据证实：
1、证人朱某丙（王家庄村村民小组长）证言，证实中南铁路征地时，没占村里的坟头，书记朱某甲安排虚报坟头，领取了坟头补偿款41400元。2011年3、4月份，朱某乙让其整理过中南铁路占用坟头数量的单子。2013年下半年，村里传言村干部要出事，年底朱某乙让朱某丙一起去发虚报的坟头款，朱某丙分了2500元；
2、证人朱某丁、亓某、李某甲、朱某戊、朱某己、朱某庚、朱某辛、朱某壬、朱某癸、朱某子、李某乙、朱某丑、李某丙、颜某、吕某甲、朱某寅、李某丁、王某、朱某卯、朱某辰、吕某乙、朱某巳、朱某午、朱某未、朱某申（均系王家庄村村民）证言，证实2013年农历年底，朱某乙给村民分中南铁路占地给的坟头补偿款，让村民打了收条，时间写到了2011年，而实际上修铁路并未占坟头，也没有测量清点过；
3、户籍证明及两被告人的任职简历，证实两被告人的身份情况；
4、张家洼街道办事处出具的证明材料，证实山西中南铁路途径张家洼街道办事处，王家庄村所占坟头数由王家庄村党支部书记朱某甲签字，村委盖章后，朱某乙上报张家洼街道办协调办公室；
5、王家庄村《中南铁路（莱芜）地上附着物资金补偿表》、付款凭证、收款收据、支票存根、铁路占地附属物补偿表，银行帐户明细，证实张家洼街道办事处王家庄村上报被占坟头数量276座，补偿标准150元每个，共计41400元，补偿款于2011年4月1日支付；
6、记账凭证、转账支票，证实朱某乙于2011年4月1日将王家庄村41400元坟头款转账支票背书给颜廷永；
7、账目及收到条，证实王家庄村委将坟头款41400元付给亓某等27户村民；
8、山东省人民政府办公厅文件、土地征收补偿安置协议、莱芜市人民政府关于调整征地地上附着物补偿标准的通知，证实山西中南部铁路通道莱城段项目系国家征地行为，同时证实相关的补偿标准；
9、发破案经过，证实本案的案件来源及被告人的到案情况；
10、被告人朱某甲、朱某乙的供述与辩解，与上述证据相互印证。
以上证据均经当庭质证，本院予以确认。
本院认为，被告人朱某甲、朱某乙作为村基层组织人员，在协助政府从事行政管理工作过程中，利用职务上的便利，骗取公共财物后予以私分，其行为均已构成贪污罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以确认。被告人朱某甲的辩护人关于朱某甲不构成贪污罪的辩护意见，本院不予采纳。被告人朱某乙在共同犯罪中，负责制作、上报统计报表，并非起次要或者辅助作用，不构成从犯，但其作用相对较小，可酌情从轻处罚。被告人朱某乙的辩护人关于朱某乙构成从犯的辩护意见，本院不予采纳。被告人朱某甲、朱某乙归案后如实供述犯罪事实，并主动退缴个人分得赃款，可予从轻处罚。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条、第三百八十二条、第三百八十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《全国人民代表大会常务委员关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》之规定，判决如下：
一、被告人朱某甲犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年。
被告人朱某乙犯贪污罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑二年。
两被告人的缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。
二、被告人朱某甲、朱某乙退缴的赃款四千元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向莱芜市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 崔永振
代理审判员 王秀霞
人民陪审员 孙玉娥
二〇一五年三月二十六日
书 记 员 亓 华
相关法律链接附后：
《中华人民共和国刑法》第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释》：
全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；
（二）社会捐助公益事业款物的管理；
（三）国有土地的经营和管理；
（四）土地征用补偿费用的管理；
（五）代征、代缴税款；
（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；
（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。
村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。