广东省江门市蓬江区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0703民初3224号
原告：江门市蓬江区大昌荣货运部，所在地广东省江门市高沙港门前8号。
投资人：蔡俊威，该公司总经理。
委托代理人：郑英杰，广东定海针律师事务所律师。
被告：许荣盛，男，汉族，1973年10月13日出生，身份证登记地址广东省江门市蓬江区，
委托代理人：杨志军，广东祥兴律师事务所律师。
原告江门市蓬江区大昌荣货运部（以下简称大昌荣货运部）诉被告许荣盛劳动争议和工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年5月3日立案受理后，依法适用普通程序，分别于2017年6月22日和7月18日，公开开庭进行了审理。原告大昌荣货运部的委托代理人郑英杰和被告许荣盛及其委托代理人杨志军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告大昌荣货运部诉称：被告于2015年4月入职原告处，从事司机工作。签有书面劳动合同和购买有社保，保底工资为1350元/月另加提成，便是被告每月的实际收入；被告每月在工资表上签名后通过银行卡转账支付。被告在2015年10月14日受伤后，原告支付了医药费和部分护理费，并为其申请工伤并评残为玖级。经被告申请，于2017年3月23日作出江劳鉴蓬工确[2017]13号的《停工留薪期确认书》，依法确认了被告的停工留薪期。因伤后被告要求原告每月借支一部分钱供其家庭开销之用，故原告每月通过银行借支给被告部分金钱且由其签名确认直到2016年12月份。原告对于仲裁委的仲裁不服，向贵院起诉有如下几点理由：一、对伤残赔偿金计算基数不服，应为伤前的平均工资4193元/月，并依此标准进行计算伤残就业补助金，因为合同已载明底薪即为22天/月法定工资，无论有否工开，原告会支付基本工资，提成多劳多得，不存在照天计算的问题；二、被告在申请仲裁时，明确要求按2000元/月来计算停工留薪期的工资，根据国务院和省《工伤保险管理条例》之规定，只能按确认书确认的期限并按被告申请仲裁时的工资标准进行计算，条例并没有规定非停工留薪期的工资应由原告来负担，这项仲裁于法无据，因为在出院后，原告曾多次求被告上班，但被告均用各种借口来搪塞，拒不上班；三、被告受伤后，曾多次向单位要求每月借支部分金钱供其家庭和本人的开支，故原告每月借支直到2016年12月止，共借支34476元，且有被告的签名确认。但仲裁委在原告提交了证据且被告在仲裁时也完全承认其事实的情况下，并未支持原告的答辩意见，没有从被告的应得款项中扣减已借支的金额。这属于明显的仲裁错误。为了维护原告的合法权益，现依法提起诉讼，现请求判令：1、原告向被告只需支付停工留薪期的工资为16866.67元；2、原告向被告支付住院期间的护理费2400元；3、原告向被告支付一次性伤残就业补助金33544元；4、被告偿还从受伤后在原告处借支的34476元；5、本案诉讼费由被告承担。
原告大昌荣货运部在举证期限内提供的证据有：
第1营业执照；2、《工伤认定决定书》、《江门市工伤劳动能力初次鉴定结论书》、《江门市工伤职工停工留薪期确认书》；3、蓬江劳人仲字（2017）0358号《仲裁裁决书》、送达回证；4、《劳动合同书》；5、《工资发放签收表》和借支签收表。
被告许荣盛口头答辩称：1、本案已经蓬江区仲裁委审理，仲裁委认定事实清楚、适用法律正确，其仲裁裁决结果合理合法，应依法维持；2、原告拒绝配合被告办理工伤赔偿，拒绝在被告提供的工伤保险待遇申请表的用人单位栏盖章，导致被告至今不能办理一次性伤残补助金、一次性医疗补助金，向社保局领取资金手续；3、34476元并非是被告的借支款，是原告在被告停工期所发放的部分工资；4、被告在仲裁请求中是明确请求原告按2000元/月的标准补足停工期的工资差额，并非只按2000元/月计算被告的停工期工资。
被告许荣盛在举证期限内提供的证据有：
1、工资发放银行卡帐户流水清单；2、医疗收费票据；3、门诊病历、出院记录和疾病证明书；4、《工伤认定决定书》和《江门市工伤劳动能力初次鉴定结论书》；5、《辞职并解除劳动合同通知书》和快递单；6、人员参保历史查询。
经审理查明：被告许荣盛于2015年4月8日入职原告大昌荣货运部，工作岗位为司机，双方有签订劳动合同并建立了社会保险关系，约定每月底薪1350元，按月通过银行转帐发放，另有按货柜的货物销售价的14%计算提成给被告，提成款是现金支付，需要签名。原告为被告建立了社会保险关系，并缴纳了2015年8月至2017年1月期间的社会保险费。
2015年10月14日上午，被告驾驶原告单位车辆前往江门市高沙码头交货柜，10时左右，被告在该码头工作时从货柜车上跌落导致受伤，后被送往江门市中心医院诊治至同年11月5日出院（共22日），经诊断为右股骨近端粉碎骨折。2016年10月25日至同年11月2日（共8日），被告再次住进江门市中心医院行拆除内固定手术治疗。被告受伤后一直没有回原告处上班。被告受伤前的工资原告已结清。被告2015年4月至同年9月的应发工资分别为：1893元、5003元、3721元、4826元、5326元、4886元。2015年11月至2016年12月期间，除原告支付被告10月2685元（1485元+1200元）和2016年1月3900元（2400元+1500元）外，其余月份均支付被告应发工资2400元；原告通过银行支付被告2017年1月的工资1350元，并垫付了被告该月的社会保险个人缴费费用为283.39元，共发放了36733.39元。
2015年12月18日，江门市蓬江区人力资源和社会保障局作出蓬人社工认〔2015〕B1207号《工伤认定决定书》，认定被告于2015年10月14日所受的右股骨上段粉碎性骨折为工伤。2017年1月9日，江门市劳动能力鉴定委员会作出江劳鉴蓬[2017]29号《江门市工伤劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定结论为被告的劳动功能障碍程度为伤残玖级。同年3月23日，江门市劳动能力鉴定委员会作出江劳鉴蓬工确[2017]13号《江门市工伤职工停工留薪期确认书》，确认2015年10月14日至2016年4月14日、2016年10月25日至2017年1月8日为被告的工伤停工留薪期。2017年1月23日，被告向原告邮寄《辞职并解除劳动合同通知书》，要求解除双方的劳动关系。
原告于2017年1月24日向江门市蓬江区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称蓬江区仲裁委）申请劳动争议和工伤待遇仲裁。该委于2017年4月18日作出蓬江劳人仲字[2017]0358号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认许荣盛与大昌荣货运部的劳动关系于2017年1月23日解除；二、大昌荣货运部应在本裁决生效之日起三日内按以下工伤待遇款合计68073.48元支付给许荣盛。具体包括：1、停工期工资差额27654.28元；2、住院护理费2400元；3、一次性伤残就业补助金38019.2元；三、驳回许荣盛的其他仲裁请求。原告大昌荣货运部不服该裁决，遂诉至法院，提出前述诉讼请求；被告许荣盛则表示对仲裁裁决没有异议。
庭审中，原、被告均确认双方劳动关系于2017年1月23日解除，及原告应支付被告住院护理费2400元，均没有表示异议。
本院认为：本案属于劳动争议和工伤保险待遇纠纷。本案中，原、被告对《仲裁裁决书》裁决双方劳动关系于2017年1月23日解除及原告应支付被告住院护理费2400元，均没有表示异议，对此，本院予以确认。综合原、被告的诉辩意见和庭审中的陈述意见，本案的争议焦点：被告的工伤待遇的计算标准问题。
第一，关于被告受伤前的平均工资问题。被告2015年4月8日入职，实际领取了该月工资1893元，经折算，被告该月满勤收入应为2469.13元（1893元÷23天×30天）。因双方对被告受伤前的各月应发工资无异议，经核算，被告受伤前的月平均工资为4371.36元[（2469.13元+5003元+3721元+4826元+5326元+4886元）÷6]。
第二，关于被告主张的停工薪留期工资的计算问题。《广东省工伤保险条例》第二十六条规定了“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇”，第六十六条又规定了“本条例中下列用语的含义：……（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。”首先，本案中，综合原、被告的陈述及本案现有的证据，可以确认以下事实：①被告受伤后，先后两次住院治疗和住院手术拆除内固定，并经江门市劳动能力鉴定委员会作出的《江门市工伤职工停工留薪期确认书》，确认其两次住院的停工留薪期分别为2015年10月14日至2016年4月14日（184天）和2016年10月25日至2017年1月8日（76天）；②原告已结清被告受伤前的工资；2015年11月至2016年12月期间，除原告支付被告10月2685元（1485元+1200元）和2016年1月3900元外，其余月份均支付被告应发工资2400元；2017年1月，原告通过银行支付被告的工资1350元，并垫付了被告该月的社会保险个人缴费费用为283.39元;③鉴于被告的工资约定为基本工资加提成工资，而被告在2016年4月15日至同年10月24日间（非停工留薪期），被告既没有回原告单位上班，也没有提交门诊医嘱证明需要继续休息，也没有办理相关的请假手续，根据《广东省工资支付条例》第二十五条关于“劳动者因事假未提供劳动期间，用人单位可以不支付工资”的规定，上述期间，应视为被告缺勤，没有产生应计发的工资。其次，原告提交的《工资发放签收表》中显示原告支付给被告的2015年10月的工资中有“补助15天/80元”共1200元，原告在庭审中认为该款实际是支付被告的护理费，但未能提交其它证据予以佐证，且被告予以否认，故本院对原告该主张意见，不予支持；同时，双方在仲裁时均确认原告支付该月的工资是其整月的工资，无法区分受伤前、后的数额，因此，结合本院认定的被告受伤前的工资，经折算被告该月受伤后的工资应为1099.85元[（1485元+248元+1200元）-4371.36÷31×13]。最后，被告于2017年1月9日被评定伤残等级玖级，故被告主张请求的2017年1月9日之后的停工留薪期工资缺乏依据，本院不予支持。综上，如前所述，已认定被告受伤前的平均工资为4371.36元，原告受伤后的应发的停工留薪期工资为：①2015年10月14日至2016年4月14日期间的应发工资应为24996.62元（1099.85+4371.36×5+4371.36÷30×14）；②2016年10月25日至2017年1月8日期间的应发工资应为10857.89元（4371.36÷31×7+4371.36×2+4371.36÷31×8）；扣减原告已经发放的工资额，原告应支付被告停工留薪期期间的工资差额应为1978.73元（24996.62+10857.89-1099.85-36733.39）；对被告该项请求超出的数额部分，因依据不足，本院不予支持。
第三，关于被告主张的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的计算问题。《广东省工伤保险条例》第三十四条规定了：“职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为九个月的本人工资……七级至十级伤残职工依法与用人单位解除和终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为……九级伤残为二个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为……九级伤残为八个月的本人工资”，第三十五条规定“计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工月平均的百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算”，第六十六条规定“（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳的工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算”，以及第五十八条规定了“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成职工享受的工伤保险待遇降低，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足”，根据上述规定，因原告已为被告参加了社会保险，故被告的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金计发，本案不予调整，待工伤保险基金核付后，如存在差额，被告可就差额部分另行申请仲裁处理。如前所述，本院已认定双方的劳动关系于2017年1月23日解除及被告的受伤前的月平均工资为4371.36元，故原告应支付被告一次性伤残就业补助金34970.88元（4371.36元/月×8），对被告请求超出的数额部分，依据不足，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项、第四十六条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十八条及第六十六条、《广东省工资支付条例》第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、确认被告许荣盛与原告江门市蓬江区大昌荣货运部的劳动关系于2017年1月23日解除。
二、原告江门市蓬江区大昌荣货运部应在本判决生效之日起三日内按以下工伤待遇款合计人民币38470.73元支付给被告许荣盛。具体包括：
1、停工期工资差额1099.85元；
2、住院护理费2400元；
3、一次性伤残就业补助金34970.88元。
三、驳回原告江门市蓬江区大昌荣货运部的其它诉讼请求。
本案受理费人民币10元，由原告江门市蓬江区大昌荣货运部负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定的期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。
审 判 长 陈佩琴
人民陪审员 钟广成
人民陪审员 刘 颖
二〇一七年八月二十八日
法官 助理 吴明欣
书 记 员 赵新民