天津市红桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）津0106刑初113号
公诉机关天津市红桥区人民检察院。
被告人李××，男，1988年6月11日出生于天津市，汉族。2015年9月25日因涉嫌犯诈骗罪被天津市公安局红桥分局刑事拘留，2015年10月29日被逮捕。现羁押于天津市红桥区看守所。
辩护人王一品，天津则立律师事务所律师。
天津市红桥区人民检察院以津红检公诉刑诉[2016]87号起诉书指控被告人李××犯诈骗罪，于2016年3月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年4月20日公开开庭审�了本案。天津市红桥区人民检察院指派代理检察员朱丽云出庭支持公诉，被告人李××及其辩护人王一品，被害人查××到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年7月，被告人李××虚构刘×的身份借给被害人查××16万元，后以帮查××倒卖房子获取溢价款为由，将其在南开区风湖里的房屋卖掉。2015年8月31日，在本市红桥区芥园道建设银行门口，李××谎称为查××办理南开区龙井里房屋的过户手续，将其70万元房款骗走，后将赃款挥霍。2015年9月25日，李××被抓获归案，案发后李××家属退赔查××31万元。
公诉机关提交了有关被害人陈述、证人证言、书证、物证照片、被告人供述等证据材料，认为被告人李××以非法占有为目的，骗取被害人房款，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。
被害人查××提出的辩论意见是：其被李××骗取的70万元中不包括应当向李偿还的借款16万元，该16万元二人约定在房屋置换完毕后再归还，其要求李××全额退赔诈骗款项。
被告人李××辩称，其借给被害人查××172000元，查××欲变卖自己风湖里的房屋还款，亦明知龙井里的房屋系其租赁，其未许诺帮查××购买该处房屋，仅答应帮助查购房，且让他将卖房款给其放在中介公司，以免除一部分费用。案发当天，查××取钱后在马路边打开包装，拿走5万元，给其65万元，包括向其的还款172000元，其诈骗数额应为478000元。
辩护人王一品提出的辩护意见是：1、公诉机关指控被告人李××收取被害人70万元的事实不清，被告人关于给付65万元现金的供述一直稳定，关于给付70万元的事实，仅有被害人陈述，证据不足；2、被告人李××的借贷行�不存在犯罪故意，被害人向李××的借款172000元不应认定为犯罪金额；3、被害人在公安机关的询问笔录及报案材料，均陈述诈骗数额为54万元，与庭审时的陈述相矛盾；4、被告人李××系初犯，归案后自始如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，积极配合公安机关退赃；5、被害人通过高利贷的方式向被告人借款，在不能按期还款的情况下，期望以违背常理的方式获得利益，自身存在过错，致使犯罪行为发生。故请求法庭对被告人从轻处罚。
经审理查明，2015年7月底，被害人查××因公司经营需资金欲进行贷款，经他人介绍，被告人李××虚构“刘×”的身份先后借给查××人民币16万元。后李××谎称自己系房产中介的工作人员，可以帮查倒卖房屋获取溢价款。李××找到买房人，以虚假身份租赁天津市南开区龙井里房屋，对查××谎称为中转房屋，待查搬至该�后，将其在天津市南开区风湖里的房屋变卖。2015年8月31日，在天津市红桥区芥园道建设银行，购房人将买房款人民币70万元转账给查××，因李××谎称为其办理龙井里房屋的过户手续，查随即全部提取现金，将人民币70万元交予李××。后李××失去联系，查××发现被骗遂报警。
2015年9月25日，公安机关将被告人李××抓获归案，同时查获其用赃款购买的黄金戒指、白金戒指各一枚，其余赃款均被其挥霍。案发后，李××亲属退赔被害人查××人民币31万元。
上述事实，经当庭举证、质证，有相关案件来源及抓获经过，被害人查××的陈述及辨认笔录，证人邵一×、刘一×、邵二×、高××、骆××、徐××、刘二×、闫××、袁××、王××的证言，扣押笔录、扣押物品清单及接受证据材料、发还物品清单，南开区鞍山西道龙井里房产证复印件，房屋租赁合同复印�，天津市国土资源和房屋管理局出具的证明，被告人李××名下信用卡交易记录，被害人查××名下中国建设银行、天津银行账号明细，天津市津房置换有限责任公司提交的房屋交付确认书、公有住房使用权回购协议书、申请书及付款单复印件，手机通话记录，查××与李××之母签订的协议书及查××出具的谅解书，从李××处查获的其用赃款归还欠款的三张信用卡及购买的两枚戒指的照片，建设银行监控视频录像光盘，公安机关出具的情况说明，被告人李××的身份证明及供述等证据材料予以证实，事实清楚，证据充分，足以认定。
针对本案的争议焦点，即被告人李××的诈骗数额，经查：第一，被害人确向李××借款16万元，李××主张的另12000元系其为让被害人腾房垫付的租房费及住宿费，不应计入被害人借款的数额；第二，案发现场银行的监控录像证实，被�人系提前预约取款，银行工作人员直接将打包好的七捆现金交给被害人，被害人还表示不再查验，直接放入双肩背包中。被害人陈述该现金包装系塑料薄膜包裹，无法直接用手打开。因系大额现金，该陈述具有一定合理性。而李××辩称被害人出银行后在马路边将现金包裹撕开抽取5万元，与常理不符，故应当认定被害人给予李××70万元；第三，无其他证据证实被害人与被告人就70万元是否包括被害人的还款达成合意，被告人始终供称70万元中包括还款，其仅想占有剩余的钱款，被害人当庭虽表示70万元不包括还款，但其在侦查阶段的陈述及报案材料中，均称被骗54万元，即认为70万元中已包括其向李××的还款，基于对被告人有利原则，应当认定70万元中包含被害人向李××的还款16万元。综上，本院认为，被告人李××的诈骗数额应认定为人民币54万元，对李××及其辩护人的相关辩解辩护意见，本院酌情予以采纳。
对被告人李××关于未虚构倒卖房屋的辩解意见，经查：第一，在案被害人陈述与证人邵一×、骆××的证言能够相互印证，证实李××虚构了帮助被害人倒卖房屋的事由以骗取卖房款；第二，无证据证实被害人有变卖自身住房来归还借款的意愿和必要性，而在被害人借款后较短时间内即卖房，即可印证系为倒卖房屋；第三，李××以虚假的身份租赁房屋让被害人入住，印证其主观上具有欺骗被害人的目的；第四，李××辩称其仅答应帮被害人买房，而被害人将大额的全部卖房款给其，明显与常理不符。综上，被告人李××的辩解意见无证据予以支持，且不能做出合理解释，本院不予采纳。
本院认为，被告人李××以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，达到数额较大，其行为已构成诈骗罪，且属数额特别巨大，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。李××此次犯罪系初犯，其当庭自愿认罪，且其亲属退赔了被害人部分经济损失，量刑时可酌情从轻处罚。
对辩护人关于被告人归案后自始如实供述犯罪事实的辩护意见，经查，李××归案后并未如实供述虚构事实，骗取被害人卖房款的事实，且其当庭供述亦与经审理查明的事实不符，故本院不予采纳。对辩护人关于被害人存在过错的辩护意见，本院认为，被害人系因被告人的诈骗行为而将钱款交予被告人，且如何还款系双方约定，不能因此而认定被害人对被告人的诈骗行为负有责任，故本院不予采纳。对其他辩护意见，本院酌情予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李××犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月25日起至2025年9月24日止。所判罚金应于判决生效后三个月内缴纳。）
二、责令被告人李××退赔被害人查××财产损失人民币二十三万元，案获被告人李××用赃款购买的黄金戒指、白金戒指各一枚依法由公安机关变价后发还被害人查××，所得款项从应退赔款项中扣除。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 蔡 江
代理审判员 吴 启 敏
人民陪审员 王 皓
二〇一六年五月三十一日
书 记 员 穆 嵩
速 录 员 �敬思
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文
1、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条：
诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
2、《中华人民共和国刑法》第六十四条：
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。