辽宁省盘锦市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽11民终460号
上诉人（原审原告）张荣海，住辽宁省大洼县。
委托代理人苏春才，辽宁圣代律师事务所律师。
上诉人（原审被告）王希顺，住辽宁省大洼县。
委托代理人杨春广，盘锦市海盛法律服务所法律工作者。
上诉人张荣海与上诉人王希顺因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省大洼县人民法院作出的（2016）辽1121民初36号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人张荣海及其委托代理人苏春才，上诉人王希顺及其委托代理人杨春广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告张荣海一审时诉称：原告于2014年1月受雇于被告做司机，每月工资4100元。2015年8月8日凌晨三时原告在运输途中驾驶车辆发生交通事故后，被他人送到大洼县第一人民医院救治，病情诊断为：急性硬膜外血肿，脑挫裂伤、颅骨骨折、棘突骨折、头皮裂伤。原告身体受到严重伤害，落下残疾的后果，原告又到海城沈阳等地复查。原告伤情经鉴定为九级伤残。原告常年受雇于被告，为被告做司机工作，被告应当承担赔偿责任。现原告诉至法院，要求被告赔偿医药费、营养费、伙食补助费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、残疾补助费共计171651.8元。
原审被告王希顺一审时辩称：事故发生时原、被告不存在雇佣关系，原告是为他人运送货物时发生的交通事故，本次事故原告有重大过错，原告应负全部责任，依法驳回原告所诉请求。
原审法院查明：2014年1月，被告王希顺雇佣原告张荣海作为司机，约定月工资4100元，工作两天休息一天。2015年8月7日，被告王希顺指派原告张荣海驾驶辽L13G**号货车到海城运输猪肉到田庄台，因该日为原告休息日，被告王希顺通过罗政云给付原告加班费100元。2015年8月8日，原告将猪肉卸载完毕，3时30分原告由南向北行驶至向海大道42KM+500M处时，车辆失控，与路边东侧的路灯杆相撞，造成原告张荣海受伤，车辆及路灯杆受损的交通事故。经大洼县公安局交通警察大队认定，张荣海负此事故的全部责任。原告张荣海受伤后被送往大洼县第一人民医院住院救治86天（二级护理），病情诊断为脑挫裂伤、颅骨骨折、棘突骨折、头皮裂伤等。2015年10月23日原告到中国医科大学附属第一医院就诊。2015年11月5日由大洼县公安局交通管理大队委托，2015年11月19日经大洼县第一人民医院法医司法鉴定所鉴定，原告颈部损伤，颈椎骨折，多间盘突出，构成九级伤残。原告因涉案事故受到伤害共发生医疗费65211.09元（大洼县第一人民医院门诊医疗费1181.29元，大洼县第一人民医院住院医疗费63435.8元，海城市正骨医院门诊医疗费586元，中国医科大学附属第一医院门诊医疗费8元）、伙食补助费1290.00元(15元／天86天)、营养费860元（10元／天86天)、误工费13803元(4100元/月101天，从原告受伤至定残前一日为101天)、护理费8276.64元（35128元/365天86天，护理人员徐素荣，系原告妻子，按照居民服务业予以计算）、鉴定费840元，残疾赔偿金116328元(29082元／年20年20％，按城镇居民标准予以计算)，合计206608.73元。被告已垫付医疗费33000元。现原告诉至法院，要求被告赔偿各项经济损失。
原审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。提供劳务者受害责任是指在个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务的一方因劳务活动自身受到伤害的，在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。本案中，原告张荣海在从事运输活动中，因未安全文明驾驶与路边路灯杆相撞造成其自身受伤；被告王希顺在原告工作两天后的休息日指派原告从事运输活动，双方均存在明显过错，故双方对原告的损失应承担相应的赔偿责任，综合考虑双方过错对损害结果的影响力，确定被告承担40%的责任，原告自行承担60%的责任。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，作出如下判决：被告王希顺于本判决生效后十日内给付原告张荣海损失人民币49643.50元（206608.73元40%-33000元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3733元（已预交），减半收取1866.5元，由原告张荣海承担1119.9元，被告王希顺承担746.6元。
一审宣判后，原审原告张荣海、原审被告王希顺不服判决，向本院提起上诉。
原审原告张荣海的上诉请求及理由是：我受雇于王希顺，在雇佣活动中受到伤害，雇主王希顺应当承担全部赔偿责任，一审法院责任划分不当，应当重新划分责任，由王希顺承担全部赔偿责任。
原审被告王希顺的上诉请求及理由是：张荣海虽然因交通事故受到伤害，但不是从事雇佣活动，是为他人提供服务时受到的伤害，王希顺不应该承担赔偿责任。
本案的争议焦点：事发时张荣海受雇于谁；赔偿责任如何划分。
上诉人张荣海二审没有提供新的证据，但认为：1、张荣海于2014年1月就受雇于王希顺，是王希顺常年雇佣的固定司机，每月固定工资4100元。本次交通事故发生在2015年8月8日凌晨3时许，是张荣海的休息日，之前两天张荣海一直在出长途。本次事故出车前张荣海接到雇主王希顺的电话指令要求去海城市拉肉，张荣海当时跟雇主王希顺说我今天是休息日，也不应该出车，但是雇主的指令不得不服从，因此，张荣海出车给谁拉肉与本案无关，而是受雇主王希顺的指令去拉肉，因此确定受雇于王希顺，又因为王希顺的车辆是营运车辆，不会无偿的让张荣海给别人拉肉，从此说明张荣海受雇于王希顺，至于王希顺辩称去给他人拉肉一说，抗辩不能成立。2、本案责任应当全部归责于雇主，《侵权法》第35条及《关于人身损害赔偿适用法律》第11条第1款的规定，应当由雇主担责，本案确系张荣海疲劳驾驶，责任应归咎于王希顺，因为出车的指派是老板指派，作为雇员从实践中应绝对服从于老板，王希顺也明知张荣海两天出长途的情况下，加之张荣海也不想去出车，最后给了100元的加班费，因此王希顺应承担本案的全部责任。
上诉人王希顺提供提供海城市天合禽畜食品有限公司证明一份，证明王希顺与海城市天合禽畜食品有限公司没有业务往来，并称海城肉联厂与我没有业务往来，肉联厂必须出示肉品合格证，必须写上货主的名字，张荣海给罗正云出车，罗正云给了张荣海100元钱，张荣海为了挣100元钱给罗正云出车，要求撤销大洼县法院一审判决，不承担赔偿责任。1、本案张荣海受雇于罗正云，并收取100劳务费，因此本次交通事故发生时张荣海并不是在为王希顺工作；2、张荣海在开车驾驶过程中睡着了，作为司机应当知道疲劳驾驶的后果，而张荣海没有避免，那么张荣海在交通肇事中存在重大过错，应担承担全部责任；3、本案中不存在王希顺指令张荣海出车的问题，因为雇佣关系双方主体是平等的，是否出车由双方商量决定，不存在强制指令；4、王希顺不应承担赔偿责任，张荣海并不是在从事于王希顺雇用活动中受到的伤害，张荣海在驾驶中存在重大过错，王希顺不应承担赔偿责任。
二审查明的事实与一审查明事实一致。
本院认为，公民的健康权受法律保护。本案中，上诉人张荣海在从事运输活动中，未安全文明驾驶，发生交通事故，且为全部责任，应当自行承担经济损失。但上诉人王希顺作为雇主，清楚知道上诉人张荣海已经连续工作两天，在其休息日还要求其出车，对事故的发生应承担一定的责任。原判责任划分合理，二上诉人的上诉请求不成立，本院不予支持。
综上，原审判决并无不当，应予维持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3733.00元，由上诉人（原审原告）张荣海承担1866.50元，由上诉人（原审被告）王希顺承担1866.50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张彦东
审 判 员 李宝明
代理审判员 王 丹
二〇一六年六月二十日
书 记 员 杨皓博