云南省威信县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云0629刑初50号
公诉机关云南省威信县人民检察院。
被告人朱某某。
被告人毛某某。
辩护人喻永伦，云南滇东北律师事务所律师。
威信县人民检察院以威检公诉刑诉（2016）46号起诉书指控被告人朱某某、毛某某犯贩卖毒品罪，于2016年4月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。威信县人民检察院指派检察员陈思兰出庭支持公诉。被告人朱某某、被告人毛某某及其辩护人喻永伦到庭参加诉讼。现已审理终结。
威信县人民检察院指控，2015年8月左右，被告人毛某某在威信县林凤镇金竹村烟坝安置地朱某某住房以300元的价格向陶某某（具体信息不详）购买一颗“马儿”和一小包“冰”。2016年1月13日，罗某与被告人朱某某联系购买毒品吸食，后朱某某与毛某某联系，毛某某将上述毒品一颗“马儿”和一小包“冰”给朱某某，朱某某在林风镇金鑫宾馆302房间将该毒品以200元的价格卖给罗某吸食时被公安人员当场抓获。公安人员从朱某某身上扣押现金200元，从房间桌子上查获0.1克粉末状的一小包“马儿”和0.18克的一小包“冰”。经昭通市公安司法鉴定中心鉴定，查获的上述毒品中均含有甲基苯丙胺成份。另查明，被告人朱某某于2016年1月8日以200元的价格卖了一颗“马儿”和一包“冰”给罗某吸食，同月12日以300元的价格卖了一颗“马儿”和一小包“冰”给罗某吸食。
针对指控的事实，公诉机关当庭出示了被告人朱某某、毛某某的供述，证人证言，现场辨认笔录及照片，辨认笔录及照片，尿液检测报告，司法鉴定意见书，扣押物品清单及照片，毒品称量记录，抓获经过、行政处罚决定书，刑事判决书，通话清单等证据，指控被告人朱某某、毛某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，请求依法判处，并提出对被告人朱某某、毛某某判处一年六个月以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议。
被告人朱某某认为自己从毛某某处拿的毒品是用来吸食，不是拿来贩卖。被告人毛某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名未提出异议；其辩护人辩称，被告人毛某某以300元的价格向“陶涛儿”购买毒品的目的是为了吸食还是为了贩卖的事实不清；被告人毛某某是否吸毒与贩卖毒品的行为有直接联系,而公诉机关对毛某某是否吸食毒品没有尿液检测记录；本案中毛某某如果是购买毒品拿给朱某某去贩卖，确为何没有从中获取任何利益？辩护人认为被告人毛某某购买毒品的行为和将毒品交给朱某某的行为只是一种违法行为，不构成贩卖毒品罪。
公诉机关针对被告人朱某某及其毛某某的辩护人提出的辩护意见综合答辩认为，朱某某将毒品贩卖给罗某的事实有相关证据予以证明。被告人毛某某的辩护人认为毛某某的行为不构成犯罪只是辩护人单方面的想法，庭审能够查明朱某某与毛某某于2015年8月向他人购买毒品，2016年1月13日，毛某某将毒品拿与朱某某贩卖，双方商议在贩卖毒品后再将所得的钱拿与毛某某，毛某某未得到利益是因为公安机关已将朱某某抓获，毒资已被扣押，毛某某未得到贩卖毒品所得的钱是在情理之中，且贩卖毒品罪的构成不是被告人要必然获取利益，只要行为人实施了贩卖的行为就构成犯罪；被告人毛某某是否吸毒，并不影响对其定罪。
经审理查明，2015年8月左右，被告人毛某某在威信县林凤镇金竹村烟坝安置地朱某某的住房以300元的价格向陶某某（具体信息不详）购买一颗“马儿”和一小包“冰”。2016年1月13日20时许，罗某与被告人朱某某联系购买毒品吸食，后朱某某与毛某某联系，毛某某将上述毒品一颗“马儿”和一小包“冰”交与朱某某。当日21时40分许，被告人朱某某在林凤镇金鑫宾馆302房间将该毒品以200元的价格贩卖给罗某吸食时被公安民警当场抓获，公安民警从朱某某身上扣押毒资200元，从宾馆房间桌子上查获疑似冰毒片剂物和疑似冰毒晶体物各一包，经称量，疑似冰毒片剂物一包称得毛重0.12克，净重0.10克；疑似冰毒晶体物一包称得毛重0.28克，净重0.18克。经昭通市公安司法鉴定中心鉴定，查获的上述毒品中均检出甲基苯丙胺成份。
另查明，被告人朱某某于2016年1月初、1月12日分别以200元和300元的价格卖了一颗“马儿”和一包“冰”给罗某吸食。2016年1月25日，被告人朱某某供述其于2016年1月13日贩卖给罗某的毒品是被告人毛某某所提供，公安民警于当日12时将毛某某抓获。被告人朱某某、毛某某曾因犯盗窃罪被本院以（2012）威刑初字第101号刑事判决书分别判处二人有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币25,000元（罚金已缴纳）,缓刑考验期限自2012年12月3日起至2016年12月2日止。其中被告人朱某某实际羁押时间自2012年7月5日起至2012年11月22日止，共计羁押4个月零18天；被告人毛某某实际羁押时间自2012年6月9日起至2012年7月9日止，共计羁押1个月零1天。
以上事实，公诉机关有以下证据予以证明：
1.被告人朱某某供述：2016年1月13日下午5点左右，罗某打电话来叫我卖500元的“马儿”和“冰”给他，我就打电话问毛某某有没有那么多毒品，毛某某说他现在只有200元的毒品，我又打电话给罗某，罗某说200元的也要。我就叫毛某某给我送到家里来，是一颗“马儿”和一小包“冰”。晚上8时左右，罗某开车到我家，说已经在金鑫宾馆开好房了，叫我与他一起去吸毒。我们到麟凤街上金鑫宾馆的302房间后，罗某拿了300元钱给我，我只收了他200元钱，我把“马儿”和“冰”拿给罗某，罗某把吸毒工具拿出来摆在电脑桌上，把“马儿”和“冰”碾碎后混在一起吸食，我也吸食了几口。我们正在吸食的时候警察进屋来把我们抓了。我是从2015年12月左右开始帮毛某某贩卖毒品的，因为我吸毒被公安机关处罚过2,000元钱，当时是毛某某帮我垫付的。后来他叫我帮他联系买毒品的人，只要我帮他卖毒品，我就不用还他的2,000元钱了。我一共贩卖过三次毒品给罗某，三次的毒品都是毛某某提供给的，第一次是前个星期四或星期五（具体时间记不清楚），罗某来我家买了200元的毒品，第二次是2016年1月12日买了300元的毒品，第三次就是2016年1月13日晚上这次，所卖毒品的200元毒资被警察当场扣押了。毛某某拿给我贩卖的毒品我只知道庙沟一个绰号叫“陶涛儿”的男子卖过一次给他，当时陶某某是把毒品送到我家里，我打电话叫毛某某过来拿，陶某某从他的腰包内拿给毛某某一小包“冰”和一小颗“马儿”，“马儿”是用白色小塑料袋包装好的，毛某某接过毒品后给了陶某某300元钱。我不清楚毛某某买毒品是做什么，但知道毛某某也是吸毒的。
2.被告人毛某某供述：2015年农历8月朱二娃（朱某某）给我讲：“庙沟乡有个卖毒品的人找钱得很，我们怕拿点来卖哦”，我说：“那你叫庙沟那个人跟我送300元的毒品过来”。当天晚上23时左右，朱二娃打电话给我说：“庙沟那个送毒品的过来了，你马上过来嘛”。我到他家后，庙沟卖毒品的那名男子从腰包上给了我一小包“冰”和一颗“马儿”，我付了300元给这名男子。我将毒品藏到了金竹烟站后一个废弃的沙场内的一堆烂烟叶下面。十天前的一天凌晨6时左右，朱二娃发了一条信息给我，大致是罗某要500元的毒品。当天8时左右我主动回电话给朱二娃，说只有300元的东西，朱二娃说他拿去卖500元。中午11时左右我把藏在沙场内的那一小包“冰”和一颗“马儿”拿给朱二娃，朱二娃说他卖了再给我钱。之后的事情我就不清楚了。并供述在三个月前朱某某因为吸毒被公安机关拘留五日并处2000元的罚款，当时他的2000元罚款是我帮他出的，至今我帮他出的2000元朱某某还没有还我。
3.证人罗某证言，证明他总共向朱二娃购买过三次毒品，都是“冰”和“马儿”。第一次是2016年1月初，他在朱二娃家中购买了200元钱的毒品；第二次2016年1月12日20时左右在林凤金鑫宾馆304房间向“朱二娃”购买了300元钱的毒品；第三次是1月13日20时左右在金鑫宾馆302房间向“朱二娃”购买了200元钱的毒品。在购买过第二次毒品后，他又问朱二娃是否还有毒品，他还要500元的毒品。2016年1月13日18时3分时，朱二娃发短信给他说只有300元钱的，问他要不，他看到短信后于当晚20时许在金鑫宾馆302宾馆开好房后打电话给朱二娃，叫其带300元的毒品过来，朱二娃到了宾馆后，他给了朱二娃300元钱，但朱二娃说毒品有点少，只收了他200元钱。
4.证人江某某、熊某的证言，证明毛某某与朱某某是亲戚关系，朱某某平时叫毛某某“二爸”。
5.扣押笔录、扣押清单及照片，证明2016年1月13日21时42分至47分，公安机关将从被告人朱某某身上搜出的200元毒资及在林凤金鑫宾馆302房间的电脑桌上缴获的疑似冰毒片剂物一包和疑似冰毒晶体物一包予以扣押并对扣押情况进行拍照。2016年1月14日，公安民警将朱某某贩卖毒品时所使用的作案工具手机一部予以扣押，并将手机上所发短信的内容及手机进行拍照。
6.毒品称量笔录及照片，证明在2016年1月13日22时10分至27分，公安机关对从林凤金鑫宾馆302房间的电脑桌上缴获的疑似冰毒片剂物一包和疑似冰毒晶体物一包予以称量，疑似冰毒片剂物称得毛重0.12克，净重0.10克；将疑似冰毒晶体物称得毛重0.28克，净重0.18克。
7.司法鉴定意见书，证明公安机关将查获的毒品冰毒片剂和冰毒晶体物送昭通市公安司法鉴定中心鉴定，送检的两份毒品中均检出甲基苯丙胺成份。
8.尿液提取笔录及检测笔录，证明公安机关对被告人朱某某的尿液提取并检测出尿液呈阳性。
9.现场辨认笔录及照片，证明2016年1月14日4时6分至4时17分，被告人朱某某带领公安人员到林风镇金鑫宾馆302房间对其作案的现场概貌进行辩认的事实。
10.辨认笔录及照片，证明2016年1月14日3时0分至3时35分，罗某在10张不同男性正面免冠照片中，辨认出5号照片上的人（朱某某）就是卖毒品给他的人。
11.物证手机一部，证明被告人朱某某贩卖毒品时所使用的作案工具手机。
12.调取通话清单，证明公安机关对被告人朱某某使用的电话号码为1524080****的通话清单予以调取。
13.物品移交清单，证明公安机关将从朱某某处扣押的手机及毒资200元予以移交。
14.情况说明，证明朱某某、毛某某曾供述，毛某某从庙沟乡一个叫陶某某的男子手里购买过300元的毒品，因二人均不知道陶某某的真实姓名及住址，公安机关经多方努力至今未查获该男子。
15.抓获经过，证明公安民警于2016年1月13日21时25分，接到一匿名电话举报称有人在威信县林凤镇金鑫宾馆进行毒品交易。公安民警即展开布控，于当日21时40分将正在进行毒品交易的朱某某和罗某抓获，当场从朱某某身上缴获毒资200元，从该宾馆302房间的电脑桌上缴获疑似冰毒片剂物和疑似冰毒晶体物各一包。2016年1月25日，被告人朱某某供述其贩卖给罗某的毒品是被告人毛某某所提供，公安民警于当日12时将毛某某抓获。
16.行政处罚决定书，证明公安机关于2015年10月26日，对吸食毒品的朱某某予以行政拘留10日，并处2,000元罚款；于2016年1月14日，对购买毒品吸食的罗某予以行政拘留13日。
17.威信县人民法院（2012）威刑初字第101号刑事判决书，证明被告人朱某某、毛某某曾于2012年11月21日经本院以盗窃罪判处二人有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币25,000元。
18.户口证明，证明二被告人的出生年月日的基本情况。
上述证据，经法庭主持质证，被告人朱某某对其供述提出部分异议，认为他没有说过毛某某叫他卖毒品，毛某某帮他交的罚款就不用还了的话；被告人毛某某对朱某某供述其拿过三次毒品给其贩卖不属实，认为自己只拿过一次毒品给朱某某贩卖且认为自己没有吸毒。其辩护人认为被告人朱某某的供述与庭审中供述的内容不一致；公安机关对毛某某没有进行尿检，对其余证据未提出实质性的异议。本院认为，被告人朱某某提出的异议，有被告人朱某某、毛某某的供述在卷佐证，对其提出的证据异议，本院不予采信；毛某某提出朱某某供述其拿过三次毒品给朱某某贩卖及朱某某供述其吸毒的证据异议，只有朱某某一人供述，没有其它证据相互佐证，故对毛某某提出的证据异议，本院予以采信，但毛某某提出的该证据异议，不影响对其贩卖毒品事实的认定。其辩护人提出的证据异议，有被告人朱某某、毛某某的供述相互印证，公安机关对毛某某是否进行尿检也不影响对毛某某贩卖毒品的事实。对其辩护人提出的证据异议，本院不予采信。公诉机关所举证据来源合法，内容客观、真实，可作为认定本案二被告人犯罪的依据予以采信。
本院认为，被告人朱某某、毛某某违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺0.28克的行为已触犯刑律，均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人朱某某、毛某某犯罪的事实清楚、证据确实、充分、罪名成立，依法应予以支持。本案系共同犯罪，被告人朱某某在本案中积极主动将毒品贩卖给他人，所起作用较大，系主犯，被告人毛某某所起作用相对较小，系从犯，可依法对其从轻、减轻或免除处罚。被告人朱某某到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻判处。被告人朱某某、毛某某曾因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，二人在缓刑考验期内又继续犯罪，应依法对二人撤销缓刑，将前罪和后罪所判处的刑罚依照本法第六十九条的规定对二被告人予以定罪处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。对被告人朱某某及被告人毛某某的辩护人提出的辩护意见，与本案的客观事实不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十九条、第七十七条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销威信县人民法院（2012）威刑初字第101号刑事判决书对罪犯朱某某、毛某某犯盗窃罪判处有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑判决。
二、被告人朱某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2,000元；与原来犯盗窃罪判处有期徒刑三年实行并罚；被告人朱某某的总和刑期为三年十个月，罚金2,000元，决定执行有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，减除被告人犯盗窃罪被羁押的刑期4个月零18天，即自2016年1月14日起至2019年2月23日止），并处罚金人民币2,000元（罚金限判决生效后三个月内缴纳）。
三、被告人毛某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1,000元；与原来犯盗窃罪判处有期徒刑三年实行并罚；被告人毛某某的总和刑期为三年七个月，罚金1,000元，决定执行有期徒刑三年三个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，减除被告人犯盗窃罪被羁押的刑期1个月零1天，即自2016年1月25日起至2019年3月23日止），并处罚金人民币1,000元（罚金限判决生效后三个月内缴纳）。
四、作案工具手机一部，毒品甲基苯丙胺0.28克，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张晓琴
审 判 员 罗光宇
人民陪审员 杨远江
二〇一六年六月十二日
书 记 员 白春银