江苏省东海县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东商初字第0010号
原告黄伟国。
委托代理人辛长林，江苏东方金牛律师事务所律师。
被告连云港隆源房地产开发有限公司，住所地东海县平明镇平明村。
法定代表人李开文，执行董事。
被告李开文。
被告孔志林。
被告连云港隆源房地产开发有限公司、李开文、孔志林的共同委托代理人殷维君。
原告黄伟国与被告连云港隆源房地产开发有限公司、李开文、孔志林公司决议撤销纠纷一案，本院于2013年12月24日立案受理后，本院�法组成合议庭，于2014年4月30日公开开庭审理了本案。原告黄伟国的委托代理人辛长林，被告连云港隆源房地产开发有限公司、李开文、孔志林及其共同委托代理人殷维君，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄伟国诉称，原告与被告李开文、孔志林同为连云港隆源房地产开发有限公司（以下公司）的股东。2009年12月连云港隆源房地产开发有限公司成立。经公司股东会决议，选举原告未公司的执行董事，并未公司的法定代表人。同时选举被告李开文未公司的监事。2013年11月2日，被告李开文、孔志林相互串通，在未通知原告的情况下，自行召开了临时股东会，免去了原告的执行董事的职务，并不再担任法定代表人，同时选举被告李开文未公司为公司的执行董事，并担任公司的法定代表人。原告我认为，2013年11月2日召开的临时股东会在召集程序上违反了法律和公�章程的规定，同时，该临时会议的决议内容也违反了法律及公司章程的规定，该临时股东会决议侵害了原告的股东权利，故申请法院对公司于2013年11月2日的临时股东会决议确认无效或者予以撤销。请求判令确认连云港隆源房地产开发有限公司2013年11月2日的临时股东会决议确认无效。
原告提供以下证据
1、2009年12月6日股东会决议，证明原告被选举为公司董事，被告李开文是监事；
2、2013年8月16日被告1股东会决议，决议内容免去黄伟国执行董事职务，证明该决议系伪造，没有通知黄伟国，也没有原告签名；
3、2013年10月15日召开临时股东会通知书，其第四项内容为法定代表人变更，证明该通知中没有变更执行董事及监事的会议内容；
4、2013年10月30日公司股东会决议，内容为免去李开文执行董事职务，选举原告为执行董事；
5、2013年11月2日，临时股东会决议，内�为免去原告公司执行董事职务，选举李开文为执行董事；
6、新沂市人民法院的（2013）新执字第3916号民事执行裁定书，证明李开文负巨额到期债务；
（2013）新民初字第1966号民事判决书复印件，证明被告李开文欠他人到期借款14万元、（2013）新民初字第3480号民事调解书，证明李开文欠到期债务40万元、（2013）新民初字第1328号民事判决书，证明李开文欠到期债务48万元、（2013）新民初字第2134号民事判决书，证明李开文欠到期借款40万元、（2013）新民初字第1581号民事判决书，证明李开文欠到期债权35万元，
证明被告李开文拖欠他人巨额到期债权这一事实；
7、全国法院被执行人信息查询单一份，证明李开文还是（2013）新执字第05381、05259、04934三个执行案件的被执行人，证明其负到期巨额债务；
8、原告根据知晓的李开文欠款情况整理的记录，证明被告李开文负巨额到期债务；
9、连云港隆源房地产开发公司的公司章程，证明2013年11月2日召开的临时股东会程序不符合章程规定。
三被告对原告提供证据的质证意见：对证据1的真实性无异议。对证据2的三性均有异议，该证据是原告在2013年8月20日下午委托他人代理签名的，与公司无关。对证据3的真实性无异议。原告已经收到召开会议的通知书，与其所称的其不知情相矛盾。对证据4的三性有异议。该会议没有开会的通知，原告也没有当场签名，是在东海县工商局二楼会议室经东海县监察科调解时候原告所做的决议，与被告无关。对证据5的三性无异议。2013年11月2日的决议是公司与被告1及被告2向原告送达了召开临时股东会的通知，其通知期限是15日内送达。且该决议是由两被告代表62.5%的股权一致通过的。对证据6的三性有异议，认为与本案无关。对证据7认为是复印件，不能证明�据的真实性，且与本案也无关联性。对证据8的三性有异议，认为不能证明与公司股东会有关。对证据9无异议。
被告连云港隆源房地产开发有限公司、李开文、孔志林辩称，
被告连云港隆源房地产开发有限公司、股东李开文、孔志林2013年11月2日所召开的临时股东会议合法有效，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。
被告连云港隆源房地产开发有限公司提供以下证据：
1、通知单一份，证明公司召开股东会依照章程向原告送达通知；
2、证明一份，证明2013年11月2日下午原告在接到通知后向被告2寄送回复；
3、投递邮件清单一份，证明2013年11月2日下午原告向被告2邮寄邮件，单号为1016386284903，因李开文不是平明镇人，该邮件无法送达被退回的事实；
4、判决书一份，证明原告在做法人期间未经公司股东会决议，私自为他人担保，造成公司巨大损失；
5、农业银行转账支票一份，证明2013年9月12日原告私自将公司账户上的18万元转至其儿子的账户中，严重损害公司利益；
6、借条三份，证明原告在2013年元月28日、元月31日及2013年2月1日五日内向他人借款788500元，并且没有入公司账，以公司名义借款，严重损害公司利益；
7、公司股东会决议一份，证明2013年11月2日上午十时在平明新村原售楼处二楼召开临时股东会，会议内容撤销公司10月30日的股东会决议，免去原告公司执行董事职务，选举李开文为公司执行董事，担任法定代表人；
8、2013年4月12日公司股东会决议，选举李开文为执行董事；
9、东海县人民法院房山法庭受理案件的诉状一份，证明原告用公司公章在外私自债款237.9万元，在未与公司另外股东协商的情况下，借款自用，并盖公司合同及财务印章、公章，给公司造成巨大损失；
10、2013年11月2日的股东会会议记录，证明�东会召开的股东会议的过程及形成公司决议的事实。
原告对被告连云港隆源房地产开发有限公司提供证据的质证意见：对证据1的合法性及关联性有异议，根据核实章程二十四条规定，监事有权提议召开，但无权召集股东会，因此该通知不具有合法性。该通知未注明11月2日股东会有执行董事及监事选任的内容，其通知会议内容不明，也不具有合法性。对证据2、3有异议认为该证据与本案无关，不能证明被告于11月2日召开的股东会合法有效。对证据4、5、6有异议认为与本案无关联性，不能证明被告于11月2日召开的股东会程序和内容合法。对证据7的合法性及真实性有异议，根据被告提供的10月15日的会议通知，该会议撤销了10月30日的股东会决议，明显不合法，10月15日的会议通知中法定代表人的变更应理解为对10月15日之前的法定代表人的身份变更，而不是10月30日法定代表人身份变更。因此，11月2日的股东会因未通知原告，不产生法律效力，不具有合法性。对证据8有异议认为证据不具有合法性，因李开文在2013年4月12日仍具有公务员身份，不得担任营利性组织的法定代表人，该决议违反法律规定，应视为无效。对证据9有异议，认为该证据与本案无关。不能证明法庭分配给被告的证明目的。该证据不能证明2013年11月2日召开的股东会程序集内容合法有效。原告对证据10提出异议，认为该记录不具有真实性及合法性。公司股东为三人，原告没有参加股东会，但是该股东会记录的出席人数为4人，明显错误。该股东会决议内容没有免除李开文的监事职务，违反了公司法的强制性规定，该决议内容无效。
被告李开文、孔志林对被告连云港隆源房地产开发有限公司所提供的证据无异议。
被告李开文提供以下证据：
连云港东海工商行政管理局文件，证明被告1在2013年11月2日召开临时股东会决议的通知及会议内容均合法有效，且有东海县公证处两份公证书为证。东海县工商局依据合法有效的临时股东会决议和公证处的公证书及被告李开文的退休证明为公司颁发营业执照。
原告对该证据提出异议，认为证据不具有合法性，因其据以作出的2013年11月2日的股东会决议效力需要法庭在审理后予以认可，故工商机关依据该股东会决议作出的变更其效力待定。
被告连云港隆源房地产开发有限公司、孔志林对被告李开文提供的证据无异议。
经审理查明：2009年12月16日，原告黄伟国、被告李开文、孔志林作为股东，注册登记成立了连云港隆源房地产开发有限公司。公司章程第10条规定，黄伟国出资300万元，占公司注册资本的37.5%，李开文出资300万元，占公司注册资本的37.5%，孔志林出资200万元，占公司注册资本的25%。�21条规定股东会按照规定的出资比例行使表决权。第24条规定股东会会议，应当于会议召开前15日前以书面形式通知全体股东。临时股东会议由代表十分之一表决权的股东或者监事提议召开。股东出席会议也可书面委托他人出席会议，行使委托书载明的权利。2009年12月6日，公司股东会决议由原告黄伟国担任公司的执行董事（公司的法定代表人），任期3年，被告李开文为公司监事，任期3年。2013年4月12日公司股东会议决议选举黄伟国、李开文、孔志林为董事，李开文为公司执行董事，黄伟国为监事，聘请孔志林为总经理，谢春光未财务负责人。2013年10月15日，被告孔志林作为申请人申请，公司监事被告李开文提议召开临时股东会议，并向原告发出了召开《临时股东会通知书》，通知书通知定于2013年11月2日上午10时整在东海县平明新村销售处2楼（3号楼201室）召开股东会�，会议的主要内容包括法定代表人变更、任命公司总经理、副经理和聘请公司法律顾问等内容。原告于2013年10月17日收到召开临时股东会会议通知书。在此期间，2013年10月30日，公司又召开股东会议决议免去李开文公司执行董事的职务，不再担任公司法定代表人；选举黄伟国为公司执行董事，担任法定代表人，任期三年。2013年11月2日上午10时整，已通知的临时股东会议如期在东海县平明新村销售处二楼（3号楼201室）召开，应被告的邀请，东海县公证处派员倪叶其、桑宏华到会，对出席会议的被告孔志林、李开文以及殷维君、王玥签名的《会议签到表》予以了公证留存。原告黄伟国未出席该会议。会议由公司的工作人员王玥担任记录。临时股东会议作出决议：“免去黄伟国在连云港隆源房地产开发有限公司执行董事职务，不再担任法定代表人；选举李开文为连云港隆源房地产开发有限公司执行董事，担任法定代表人，任期三年”。该决议由被告李开文、孔志林以股东身份签名，决议加盖了被告连云港隆源房地产开发有限公司的公章。2013年12月2日，被告连云港隆源房地产开发有限公司的企业法人营业执照法定代表人由黄伟国变更为李开文。
另查明，2013年6月26日，江苏省新沂市人民法院判决被告李开文偿还他人借款351000元及利息。2013年7月5日、8月8日，江苏省新沂市人民法院判决被告李开文及其前妻宗学荣偿还借款合计88万元及利息。2013年9月3日，江苏省新沂市人民法院民事调解书调解，被告李开文为他人借款40万元承担连带清偿责任。
以上事实，有书证公司章程、企业法人营业执照、临时股东会通知书、会议签到表、会议记录、公证书、连云港隆源房地产开发有限公司2013年11月2日临时股东会决议、当事人陈述及辩解等证据以及庭审笔录在卷佐证。
本院认为：被告李开文作为公司的监事提议于2013年11月2日召开临时股东大会，其作为召开会议的提议人的资格、方式符合公司法的相关规定。在召开会议前15日，公司向原告发出了会议通知书，通知召开会议的时间、地点。临时股东会议届时召开，原告在接到通知书后未参加会议、被告李开文、孔志林准时参加了会议。在临时股东会议上，被告李开文、孔志林作为合计占公司出资比例62.5%的股东行使了表决权，此次会议作出了决议。该次临时股东会议的召集程序、表决方式符合公司章程规定及法律、行政法规规定，但临时股东决议中：“选举李开文为连云港隆源房地产开发有限公司执行董事，担任法定代表人，任期三年”的内容，因被告李开文个人所负数额较大债务到期未清偿，属于法定的不得担任该职务的情形，故该部分无效。对原告的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十二条第一款、第四十条、第四十一条第三款、第四十二条、第四十三条、第四十四条，第一百四十七条第一款第（五）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、连云港隆源房地产开发有限公司2013年11月2日的的临时股东会议的决议中“选举李开文连云港隆源房地产开发有限公司执行董事，担任法定代表人，任期三年”的内容无效。
二、驳回被告驳回原告黄伟国的其他诉讼请求。
案件受理费500元，由被告黄伟国负担250元，被告连云港隆源房地产开发有限公司负担250元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费500元。连�港市中院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94，也可到农行东海县支行营业厅交款。
审 判 长 肖汉江
审 判 员 朱 江
人民陪审员 马长宜
二〇一四年四月三十日
书 记 员 李 晓
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）、《中华人民共和国公司法》
第二十二条【无效决议及其法律后果】公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或�撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。
第四十条股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。
第四十一条有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以�行召集和主持。
第四十二条召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。
第四十三条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。
第四十四条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。
第一百四十七条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。
（二）、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。