云南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）云刑终599号
原公诉机关云南省楚雄彝族自治州人民检察院。
上诉人(原审被告人)符史俊，男，1958年9月14日出生，汉族，海南省文昌县人，大专文化，原云南省楚雄交通运输集团有限公司（以下简称楚交集团）专职董事，住楚雄市。2015年5月13日因本案被楚雄市公安局刑事拘留，同年5月22日被释放，同年5月25日被楚雄市公安局取保候审，同年10月28日楚雄市人民检察院批准逮捕，2016年2月29日被逮捕。现羁押于楚雄市看守所。
云南省楚雄彝族自治州中级人民法院审理楚雄彝族自治州人民检察院指控原审被告人符史俊犯合同诈骗罪一案，于2017年3月17日作出（2016）云23刑初100号刑事判决。宣判后，原审被告人符史俊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷并讯问了上诉人符史俊，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2001年12月，楚交集团与云南云路房地产开发经营有限公司（以下简称云路公司）合资成立云南双通房地产开发经营有限公司（以下简称双通公司），法定代表人为蒋某，2011年11月变更为王某1。2002年2月，双通公司为了开发建设楚雄金水山居小区，向楚雄州工商局申请注册成立注册号尾号394号的云南双通房地产开发经营有限公司楚雄分公司（以下简称双通楚雄分公司）。2003年7月，楚雄金水山居小区项目完成，双通楚雄分公司的业务完结。因需要符史俊负责处理善后事宜，双通公司及双通楚雄分公司的公章仍由符史俊保管。2005年，双通楚雄分公司的负责人由蒋某变更为符史俊。2008年，符史俊利用保管双通公司公章的机会，假冒双通公司名义，向楚雄市发改委递交了《关于“金水山居”二期工程商品房建设项目投资计划的请示》，取得楚雄市发改委《关于新建“金水山居”二期工程商品房和会所项目登记备案的通知》。2011年，符史俊又假冒双通公司名义，申请取得“金水山居”二期工程民用防空地下室易地建设许可证和建设工程规划许可证。2013年12月，注册号尾号394号的双通楚雄分公司被注销，公司的公章被楚交集团收回。2014年4月，符史俊假冒双通公司名义和双通公司经理王某1的签名，制作了授权委托书、公司登记申请书和任命书，向楚雄市工商局申请注册成立注册号尾号159号的双通楚雄分公司，任命自己为公司总经理，并在楚雄市农村信用社团结路分社开立公司账户。2012年8月至2014年12月，符史俊虚构“金水山居二期”、“幸福家园小区”工程项目，利用自己保管双通公司的公章及上述文件、证照、账户等材料，假冒双通公司名义骗取他人信任，先后与13人签订施工合同，并以预收工程保证金或诚意金为名骗取他人现金共计916万元，归还了126.5万元，实得789.5万元。原审法院据此依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第六十七条第三款、第六十四条之规定，以合同诈骗罪判处符史俊有期徒刑十二年，并处罚金人民币50万元；符史俊所骗取的财物继续予以追缴。
宣判后，符史俊不服，上诉辩称其系依法履行经理职权报建项目，金水山居二期项目真实存在，后因市场因素不能履行合同；收取的保证金中，彭某的80万元和张某1的200万元系借款，根据刘某1的要求还给其手下施工员杨传清24万元，这三笔款共计304万元，应予剔除；所收取的保证金其全部用于楚交集团公司和双通公司的公家事务，故判处的罚金及未清退的保证金应由单位承担；其系归侨侨眷且年岁已近老年，结合本案的动机、情节，请求对其酌情从轻处理。
经审理查明，2012年8月至2014年12月期间，上诉人符史俊冒用双通公司的名义，虚构“金水山居二期”、“幸福家园小区”工程项目，先后与13人签订施工合同，并以预收工程保证金或诚意金为名骗取他人现金。其中，骗取彭某80万元，后退还28万元；骗取张某1200万元；骗取四川荣某公司60万元，后退还33.2万元；骗取刘某150万元；骗取张照明60万元，后退还47万元；骗取张某260万元，后退还18.3万元；骗取车某26万元；骗取杨某30万元；骗取欧某100万元；骗取刘某260万元；骗取刘巨浪60万元；骗取陈某70万元；骗取钟某60万元。
上述事实清楚。公安机关出具的“抓获经过”材料，证实公安人员抓获符史俊的时间、地点及经过。受害人彭某、张某1、刘某1、张照明、张某2、车某、杨某、欧某、刘某2、刘巨浪、陈某、钟某、荣某公司的刘某3等人的报案记录和陈述，以及被害人提供的“工程施工意向协议书”、“进账单”、“收据”、“打款明细”、“转帐凭条”等证据证实了符史俊以双通公司的名义，分别与各受害人签订金水山居二期、会所及幸福家园工程项目，并收取保证金或诚意金的事实。双通公司及新旧双通楚雄分公司“营业执照”，“税务登记证”，“工商公示信息表”，“公司章程”，“公司登记申请书”，“代理人授权委托书”、“笔迹鉴定书”、“建设工程规划许可证申请表”及其“许可证”等材料以及楚交集团、双通公司、楚雄市发展和改革局、楚雄市住房和城乡建设局出具的“情况说明”证实了双通楚雄分公司的营业执照于2003年12月被吊销后，符史俊以双通公司名义提出申请并伪造双通公司法定代表人王某1的签名，成立了新的“双通楚雄分公司”，以及其以双通公司名义先后取得了《“金水山居”二期商品房和会所项目登记备案的通知》、《建设工程规划许可证》、《“金水山居”二期工程民用防空地下室易地建设许可证》等相关文件的事实。楚交集团、云某公司、双通公司出具的“情况说明”，会议纪要，证人王某1（楚交集团董事长）、蒋某（原云路公司总经理）、李某1（楚交集团工会主席）、颜某（楚交集团规划部部长）、曾某（楚交集团副总经理）、王某2（楚交集团会计兼双通公司出纳）、李某2（楚交集团办公室主任）、周某（楚交集团副总经理）的证言等证据证实，楚交集团和云某公司为开发“金水山居”项目而设立双通公司及双通楚雄分公司；双通楚雄分公司系双通公司的下属企业，所有业务必须由双通公司发文授权，而双通公司自金水山居项目完成后从未参与和开展其他经营活动，且金水山居小区建有别墅108幢及小区物业管理办公会所，已无空置土地，加之小区主管路委会不同意对办公会所进行开发，所以并未有任何项目启动，符史俊本人更无权对小区项目进行开发；楚雄分公司的帐号自2008年12月以来再无业务往来，对符史俊新开设的帐号及收取保证金之事，楚交集团、双通公司和公司股东从不知情，也未从中收取任何现金。符史俊的供述和辩解，其承认以建设“金水山居二期”和“幸福家园小区”项目的名义收取了工程保证金；称“幸福家园”拟建在楚雄市开发区火车站后面雄海油库里，该地块属于雄海石化有限公司且已被法院查封，其只是顺便一提，真正的工程是“金水山居二期”，欲建盖在“金水山居小区”内，已取得规划许可，只是因市场原因未落实；未通过双通公司授权申请成立双通楚雄分公司及申请“金水山居二期”工程项目是事实，但这些在其职权范围内，无须授权。符史俊于2015年7月21日出具的“情况说明”材料一份，承认其未经双通公司股东同意，以双通公司及法定代表人王某1的名义成立了双通公司楚雄分公司，后又以双通公司名义任命自己为新分公司总经理，继而利用注册的营业执照等证件设立了新的公司账号，而进入账号的所有款项也全由其个人支配。公安机关出具的“情况说明”材料证实，经公安机关查询，符史俊通过银行打款给杨传清10.5万元，公安多方查找未能找到杨传清。受害人刘某1明确证实，其未委托任何人代其收取符史俊的退款。
本案证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人符史俊无视国家法律，为牟取非法利益，采用虚构工程项目收取施工保证金的方式，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯刑律，构成合同诈骗罪，应依法惩处。双通楚雄分公司作为双通公司的下属机构，没有独立承接工程的资格，符史俊本人无权以双通公司的名义开发基建项目，且符史俊并无任何可以开发建设“幸福家园”及“金水山居二期”项目工程的土地使用权，该项目本身就没有实施的可能，并非市场因素使然。彭某支付的80万元及张某1支付的200万元，有符史俊签订的书面合同、签发的收据及二被害人的陈述为证，足以证明确系彭某和张某1为承建“金水山居二期”工程而支付的保证金，并非借款。符史俊声称通过杨传清退还给刘某124万元的上诉理由没有证据证实。双通公司已证实未收取过符史俊的任何现金，对此符史俊本人亦出具了“情况说明”予以认可，符史俊认为其收取保证金用于双通公司公务并要求由双通公司承担罚金和保证金的上诉理由没有依据。原审法院已根据符史俊的认罪态度和犯罪情节给予其罪刑相适应的判处，其是否侨眷不影响本案的定罪量刑。符史俊的上诉理由均不能成立，本院予以驳回。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 马丽华
审判员 何 玲
审判员 王艳磊
二〇一七年七月七日
书记员 金玉昆