黑龙江省绥芬河市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑1081民初642号
原告：何庆玉,男，1969年7月10日出生，汉族，无职业，经常居住地黑龙江省绥芬河市。
委托诉讼代理人：吕成宏，黑龙江阜华律师事务所律师。
被告：徐龙河，男，1970年3月27日出生，汉族，无职业，经常居住地黑龙江省绥芬河市。
被告：中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司绥芬河支公司。住所地黑龙江省牡丹江市绥芬河市花园路东、梨树街北、花园小区四号楼80幢1层05。组织机构代码68486008-6。
负责人：孙欣宁，该公司总经理。
委托诉讼代理人：潘恩东，黑龙江正义律师事务所律师。
原告何庆玉与被告徐龙河（以下简称被告一）、中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司绥芬河支公司（以下简称被告二）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年6月1日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何庆玉及其委托诉讼代理人吕成宏、被告徐龙河、中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司绥芬河支公司委托诉讼代理人潘恩东到庭参加诉讼。2016年6月28日，原告提交司法鉴定申请书。牡丹江市第一人民医院司法鉴定所于2016年8月17日作出[2016]临鉴字第168号司法鉴定意见书。2016年9月8日，被告提交重新司法鉴定申请书。牡丹江市第一人民医院司法鉴定所于2016年10月19日作出[2016]临鉴字第207号司法鉴定意见书。本案现已审理终结。
原告何庆玉向本院提出诉讼请求：二被告赔偿医疗费28605.28元、住院伙食补助费2500元、伤残赔偿金为45218元、误工费为24589.50元、护理费15771元、二次手术费6000元、二次手术误工费3604.50元、二次手术护理费2150元、精神损害抚慰金5000元、司法鉴定交通费144.5元、司法鉴定费2700元、合计136282.78元。事实和理由：2016年1月21日22时许，被告一驾驶黑C934**号汽车吊并雇佣原告做司索工，原告在作业时，当汽车吊挂上头一道索时，原告后退三米后，突然弹出一根原木将原告右腿砸伤。原告受伤后报警，经牡丹江铁路公安处绥芬河站派出所出具的“证明”，证实了上述事实。原告受伤后，被送往牡丹江林业中心医院救治，经医生诊断原告所受伤害为右腓骨多发性骨折。原告住院治疗25天，支付医疗费用28605.28元（含司法鉴定医疗费）。
被告徐龙河辩称，被告一的车是特种行业中联牌ZLG5239JQZ16H汽车起重机，车牌号黑C934**号。被告一的车是在作业中导致雇工何庆玉受伤，该车已经参加了交强险和特种车辆商业险，被告二理应在险内赔偿。
被告中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司绥芬河支公司辩称，1.原告受伤的事实不清，没有公安机关出具的事故责任认定书予以认定，不能认定此起事故的发生，更不能确定是交通事故；2.原告主张要求被告二在商业保险和交强险赔偿应提供相应的依据；3.原告所主张的各项赔偿项目及数额待其向法庭提供充分的证据后被告二在发表意见；4.本案原告所主张的是提供劳务者受害责任，也就是说原告是向其雇主本案的被告一主张赔偿而被告二仅仅是被告一车辆的投保单位，被告二只有在发生交通事故的时候才承担赔偿责任，所以被告二在原告主张的此起事故中不应该承担赔偿责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院开庭审理进行了质证。经质证，二被告对原告提供的证据三、病例一份；证据四、医疗费票据5份、费用明细单的形式要件及证明的问题均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和和事实，本院认定如下：原告提供证据：证据一、牡丹江铁路公安处绥芬河站派出所2016年1月22日出具的证明；证据二、机动车交通事故责任强制保险单一份、特种车综合商业保险单一份；证据五、司法鉴定意见书一份、户口簿复印件三份、护理人员身份证复印件二份、鉴定费收据一份，交通费票据六份；证据六、原告在第二次司法鉴定医药费票据一张、交通费票据火车票三张。经质证，被告一对以上证据形式要件及证明问题均无异议；被告二对以上证据形式要件无异议，对证明问题有异议。本院认为，牡丹江市第一人民医院司法鉴定所于2016年8月17日作出[2016]临鉴字第168号司法鉴定意见为原告的伤残等级为九级。被告二申请司法鉴定后，牡丹江市第一人民医院司法鉴定所于2016年10月19日作出[2016]临鉴字第207号司法鉴定意见为原告鉴定的伤残等级为十级。故对原告证明原告鉴定的伤残等级为九级不予确认。因二被告对以上证据形式要件均无异议，本院予以确认。被告二提供证据：牡一院司鉴所[2016]林临鉴字第207号司法鉴定意见书1份、鉴定费票据一张。经质证，原告、被告一对该证据形式要件及证明的问题均无异议，本院予以确认并在卷佐证。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认案件事实如下：被告徐龙河具有起重机械作业资格证。被告徐龙河雇佣原告做司索工。2016年1月21日22时许，在绥芬河铁路车站三十七道作业点，被告徐龙河驾驶黑C934**号汽车吊从火车上往汽车上装卸木头，当汽车吊挂上头一道索时，原告后退三米后，突然弹出一根原木将原告右腿砸伤。原告受伤后报警，经牡丹江铁路公安处绥芬河市站派出所出具的“证明”，证实了上述事实。原告受伤后，被送往牡丹江林业中心医院救治，经医生诊断原告所受伤害为右腓骨多发性骨折。住院治疗25天，支付医疗费用28344.28元（第一次司法鉴定中支付医疗费105元，第二次司法鉴定中支付医疗费156元，合计28605.28元）。牡丹江市第一人民医院于2016年8月17日作出[2016]临鉴字第168号司法鉴定意见：1.何庆玉胫骨骨折切开复位钢板及外固定支架固定，达伤残九级；2.根据伤情，其医疗终结时间（误工日）为评残日止；3.根据伤情，住院期间需2人护理，继之1人护理60日；4.根据伤情，临床治愈后择期行右腓骨固定物取出术，其医疗费用约6000元或以实际合理发生为准；其医疗终结时间（误工日）为30日，需1人护理2周。牡丹江市第一人民医院司法鉴定所于2016年10月19日作出[2016]临鉴字第207号司法鉴定意见为原告鉴定的伤残等级为十级。被告二支付鉴定费900元。原告受伤时系非农业家庭户口，在绥芬河铁路车站三十七道从事木材装卸工作。原告在此次交通事故住院时的护理人是原告的妻子李秀梅、女儿何颖，李秀梅、何颖均无职业。
另查明，被告一驾驶黑C934**号汽车吊，在被告二处投保了机动车交通事故责任强制强险（保险期间自2014年6月14日至2015年6月13日，死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费赔偿限额为10000元）与特种车综合商业保险（保险期间自2016年1月1日至2016年12月31日，保险责任限额为200000元，不计免赔）。
2016年1月21日22时许，事故发生当时，被告一就打电话报案，被告二工作人员答复先给伤者看病。第二天下午16时左右，被告二的工作人员在事故现场拍照，查看被告一的驾驶证和操作证，并到被告二单位给被告一做了笔录。
本院认为，被告一驾驶黑C934**号汽车吊系特种车，投保了机动车交通事故责任强制强险。《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十三条“机动车在道路以外的地方通行时发生事故，造成人身伤亡、财产损失的赔偿，比照适用本条例。”被告一驾驶黑C934**号汽车吊在作业时，致使原告伤害。该条例并没有规定特种车在作业时发生事故，致使第三人受到伤害不予赔偿。机动车在道路以外的地方通行时引发的损害赔偿案件，可以参照交通事故进行处理。故本案案由应为机动车交通事故责任纠纷。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”
被告一在驾驶黑C934**号汽车吊从事吊装作业过程中，致使原告受伤，被告一在被告二投保交强险及商业第三者责任险，且本次事故发生在保险期间，故被告二应当先在其承保的交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由被告二在其承保的商业第三者险根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人被告一赔偿。
关于原告何庆玉诉请的各项赔偿项目：
一、医疗费28605.28元，符合法律规定，本院予以支持；
二、住院伙食补助费2500元，按当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算，住院治疗25天为2500元，符合法律规定，本院予以支持；
三、伤残赔偿金为45218元，原告为伤残十级，标准为城镇居民上年度可支配性收入22609元×20年×10%=45218元，符合法律规定，本院予以支持；
四、误工费为24589.50元，原告误工损失日为6个月零25天(根据鉴定书确定的误工损失日2016年1月21日至2016年8月17日)，原告在绥芬河铁路车站三十七道从事木材装卸工作，按上年度本省制造业每月工资3604.50元,则日工资为118.50元,误工费为24589.50元，符合法律规定，本院予以支持；
五、护理费15771元，原告住院时的护理人是原告的妻子李秀梅、女儿何颖，二人均无职业，原告住院25天需2人护理,继之需1人护理60日,共计为110天,按上年度本省居民服务业和其他服务业平均日工资143.38元计算，护理费为15771元，符合法律规定，本院予以支持；
六、二次手术费6000元，司法鉴定意见为二次手术费6000元，符合法律规定，本院予以支持；
七、二次手术误工费3604.50元，二次手术误工费1个月3604.50元(按上年度本省制造业每月工资3604.50元计算);符合法律规定，本院予以支持；
八、二次手术护理费2150元，二次手术护理费(2周即14天按上年度本省居民服务业和其他服务业平均日工资143.38元计算)为2007元，本院予以支持，超出部分本院不予支持；
九、精神损害抚慰金5000元，原告伤残等级为十级，由于伤残对其精神受到一定伤害，故精神损害抚慰金确定为1000元，超过部分不予支持。
十、司法鉴定交通费144.5元，符合法律规定，本院予以支持；
十一、司法鉴定费2700元，第一次鉴定中伤残赔偿金、误工费、护理费应在交强险限额之内予以赔偿。根据交强险不承担鉴定费，这三项产生的鉴定费用伤残赔偿金900元、护理费600元、误工费600元，合计2100元，交强险公司不应该承担责任。被告一承担第一次鉴定费2100元，被告二承担第一次鉴定费600元。
交强险应赔偿：医疗费10000元(医疗费28605.28元、住院伙食补助费2500元、二次手术医疗费6000元、合计37105.28元，减去交强险应赔偿10000元，超出部分27105.28元,由被告二在商业险中予以赔偿。)、伤残赔偿金十级为45218元、误工费24589.50元、第一次护理费15771元、二次手术费误工费3604.50元、第二次护理费2007元、精神损害抚慰金1000元、司法鉴定交通费144.50元。
特种车辆商业险（不计免赔率）应赔偿:超出交强险部分的医疗费住院伙食补助费、医疗费、二次手术医疗费27105.28元。原告在作业时，当汽车吊挂上头一道索时，虽然原告后退三米后，突然弹出一根原木将原告右腿砸伤，但原告没有做到谨慎安全注意事项。故原告负此事故的次要责任（10%），原告负担2710.53元，被告一负此事故的主要责任（90%），因被告一在被告二处投保了特种车综合商业保险，被告二负担24394.75元。第一次鉴定鉴定费600元，由被告二负担。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十三条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司绥芬河支公司在交强险内赔偿原告何庆玉医疗费10000元、伤残赔偿金45218元、误工费24589.50元、第一次护理费15771元、二次手术费误工费3604.50元、第二次护理费2007元、精神损害抚慰金1000元、司法鉴定交通费144.50元；在特种车辆商业险赔偿医疗费、住院伙食补助费、二次手术医疗费24394.75元、第一次鉴定鉴定费600元，合计127329.25元，于本判决生效之日起三日内履行完毕；
二、驳回原告何庆玉的其他诉讼请求。
负有给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3926元，减半收取1963元，由被告中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司绥芬河支公司负担1423.3元，原告何庆玉负担539.7元；被告中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司绥芬河支公司将其负担的案件受理费1423.3元于本判决发生法律效力之日起三日内给付原告何庆玉；第一次鉴定费2100元，由被告徐龙河负担，被告徐龙河将其负担的鉴定费2100元于本判决发生法律效力之日起三日内给付原告何庆玉，第二次鉴定费900元，由被告徐龙河负担，被告徐龙河将其负担的鉴定费900元于本判决发生法律效力之日起三日内给付被告中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司绥芬河支公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。
如当事人在规定的期限内未提出上诉，本判决书即发生法律效力。权利人可以向本院申请执行。申请执行的期限为二年。上述期限从本判决书规定履行期间的最后一日起计算（对于分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算）。逾期申请执行的，人民法院将不予受理。
审判员 赵庆玉
二〇一六年十一月二十四日
书记员 戴 静