云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终2069号
上诉人（原审被告）：厦门中联建设工程有限公司,住所地：福建省厦门市思明区台东路161号901-904单元。
法定代表人：林瑞龙，公司董事长。
委托诉讼代理人：代晨，北京大成（昆明）律师事务所律师。特别授权代理。
委托诉讼代理人：刘娜，北京大成（昆明）律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：云南富宝贸易有限公司，住所地：云南省安宁市太平社区宏信物流园C区1栋107号。
法定代表人：刘新华，公司总经理。
委托诉讼代理人：王家明，云南律道以和律师事务所律师。特别授权代理。
原审被告：厦门中联建设工程有限公司云南分公司。住所地：昆明市盘龙区北京路延长线住佳商宇*栋*层***号。
负责人：朱宗明。
原审被告：云南铭炽商贸有限公司。住所地：昆明市西山区西昌路**号中央丽城*栋*单元***室。
法定代表人:刀立兴，公司总经理。
上诉人厦门中联建设工程有限公司（以下简称厦门中联公司）因与被上诉人云南富宝贸易有限公司（以下简称云南富宝公司）、原审被告厦门中联建设工程有限公司云南分公司（以下简称厦门中联云南分公司）、原审被告云南铭炽商贸有限公司（以下简称云南铭炽公司）买卖合同纠纷一案，不服云南省安宁市人民法院（2015）安民初字第687号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月31日受理后，依法组成合议庭，于2017年6月30日公开开庭进行了审理。上诉人厦门中联公司的委托诉讼代理人刘娜，被上诉人云南富宝公司的委托诉讼代理人王家明到庭参加了诉讼,原审被告厦门中联云南分公司、云南铭炽商贸有限公司经本院依法公告开庭传票，无正当理由拒不到庭参加庭审，本院依法对其进行缺席审理，本案现已审理终结。
上诉人厦门中联公司的上诉请求：1、撤销（2015）安民初字第687号民事判决，改判驳回被上诉人云南富宝贸易有限公司的全部诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案存在较多疑点，仅凭真实性无法确认的《钢材购销合同》不能认定本案存在真实的买卖关系；二、一审判决认定事实错误，刀立兴没有合法、有效的授权委托书，其没有代理权限代表厦门中联云南分公司签订《钢材购销合同》或出具《欠条》；三、被上诉人未能充分举证欠款事实和欠款金额，一审法院不应认定厦门中联云南分公司尚欠被上诉人2645134.16元货款。四、本案不应直接判决由厦门中联公司承担责任，应由分公司在能力范围内先行承担。五、一审法院认定的资金占用利息损失按中国人民银行同期流动贷款利率上浮50%的罚息标准计收，没有事实和法律依据。
被上诉人云南富宝公司答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律准确，上诉人的上诉理由不能成立。请求驳回上诉人的全部上诉请求，维持原判。
被上诉人云南富宝公司向一审法院起诉请求：1、判令厦门中联公司、厦门中联云南分公司、云南铭炽商贸有限公司支付货款2645134.16元、补偿款75660元；2、判令上述三方支付自2014年12月5日起至货款付清之日止的违约金（按照人民银行同期贷款利率6%的1.5倍标准，以2787453.62元为基数计算）。3、判令上述三方承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年8月28日，甲方云南富宝公司与乙方厦门中联云南分公司签订《钢材购销合同》，约定：为确保乙方的昆明普尔顿环保科技股份有限公司工程需要，于2014年8月28日起至2014年11月30日止，所需钢材1000吨，全部由甲方负责供应，乙方不得虚报钢材的实际用量。对供货要求、供货价格及记量方式作出约定。乙方指定收货人闵治梁、王志均等为授权委托收货代表，所需钢材每批货到工地由其负责组织验收，并在送货单上签字，其签字的送货单据或收条上写清重量、单价、金额等，并以此作为甲乙双方结算的有效凭证。双方约定了违约责任。乙方若虚报钢材实际用量，虚报的钢材量以每吨贰佰元人民币作为补偿。签订合同时，乙方代表人为刀立兴，担保人为云南铭炽公司。合同签订后，甲方按照约定向乙方供应钢材，于2014年8月29日供应钢材259.827吨，金额为1162887.05元，2014年9月2日供应钢材361.873吨，金额为1616243.13元，以上合计2779130.18元，
云南富宝公司自认刀立兴之后又支付133996.02元，现尚欠2645134.16元。另查明：1、2012年10月15日,厦门中联云南分公司出具授权委托书，委托刀立兴作为普尔顿海口基地多层钢结构车间工程项目中厦门中联公司的代理人。委托期限为2012年10月15日至2014年10月15日。2、厦门中联云南分公司无独立法人主体资格。
一审法院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中云南富宝公司与厦门中联云南分公司在平等自愿的基础上签订《钢材购销合同》，内容未违反国家法律法规的禁止性规定，合同自成立时生效。作为买受人的厦门中联云南分公司在云南富宝公司向其供应了合同约定的标的物后，应及时向云南富宝公司支付货款。关于双方争议的双方之间是否存在真实的买卖合同关系，认为：首先，经庭审查明，云南富宝公司与厦门中联云南分公司真实签订了《钢材购销合同》，销货清单上由刀立兴签收，并对钢材名称、型号、单价、金额作出结算。其次，《授权委托书》的委托单位虽然写的是厦门中联公司，但该委托书上加盖的是厦门中联云南分公司印章，因此只能视为该授权委托书是厦门中联云南分公司对刀立兴的授权。第三、《钢材购销合同》是由刀立兴作为厦门中联云南分公司的代表人签定，刀立兴的以上行为均在授权期限以内。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”刀立兴的以上行为应视为厦门中联云南分公司的行为。关于厦门中联公司认为厦门市公安局思明分局已对厦门中联公司印章被伪造一案予以立案，厦门中联云南分公司没有总公司的授权下签订《钢结构车间承建合同》，因此厦门中联公司不应承担责任的辩称，庭审中，厦门中联公司对承建合同中云南分公司印章的真实性认可，但未授权云南分公司签订此合同，故认为其对云南分公司是否授权是其内部追究责任的范畴，但对外不具有对抗力，且厦门市公安局思明分局的立案针对的是伪造厦门中联公司印章，本案相关证据涉及的厦门中联公司云南分公司的印章经鉴定均为真实的，因此对厦门中联公司的此辩称不予支持。关于厦门中联公司与厦门中联云南分公司的责任承担，认为，根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”故厦门中联云南分公司的民事责任应由厦门中联公司与厦门中联云南分公司承担。关于货款金额及违约责任的承担，认为，云南富宝公司提交的销货清单明确记载供货的吨数、单价等情况，并有厦门中联云南分公司的委托人刀立兴的签字认可，因此能够认定供货总金额为2779130.18元。对于刀立兴书写的欠条，虽然出具时间不在厦门中联公司云南分公司授权的期限内，不是公司行为，厦门中联云南分公司未能提交证据证实已给付的金额，现云南富宝公司认可该欠条上记载的金额，视为云南富宝公司的自认，因此，确认厦门中联云南分公司尚欠云南富宝公司货款金额为2645134.16元。关于违约责任的承担，因厦门中联云南分公司收货后未能支付货款构成违约，给云南富宝公司公司造成资金占用的利息损失，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮50%的罚息标准，自出具欠条的时间次日起即2014年12月5日计至款项付清时止。对于云南富宝公司要求的虚报钢材量的补偿款75660元，认为，双方签订合同时虽然约定供应1000吨钢材量，但同时约定所需钢材规格、数量需提前3天传真（订货单）通知云南富宝公司，不得虚报钢材的实际用量，故本案中，传真（订货单）才是厦门中联云南分公司实际报送的需求量，以上的1000吨只是签订合同时的预估量，云南富宝公司也未能举证证实厦门中联云南分公司虚报钢材量及对其造成损失，故对此诉请不予支持。关于云南铭炽公司的责任，认为，双方在合同中并未约定保证方式，根据《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人在保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之后起6个月要求保证人承担保证责任。”的规定，本案中云南铭炽公司应承担连带责任。本案中，云南富宝公司与厦门中联云南分公司并未约定履行期限，因此保证期间应从云南富宝公司要求厦门中联云南分公司承担责任之日起即起诉之日起6个月内要求云南铭炽公司承担，因此云南富宝公司是在保证期间内要求云南铭炽公司承担保证责任，符合法律规定，应予以支持。云南铭炽公司在承担保证责任后，有权向厦门中联公司及云南分公司追偿。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国公司法》第十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百三十条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、第三十一条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、由厦门中联建设工程有限公司、厦门中联建设工程有限公司云南分公司支付云南富宝贸易有限公司钢材货款2645134.16元，并支付逾期违约金（以2645134.16元为本金，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮50%的罚息标准，自2014年12月5日计至款项付清时止）；二、由云南铭炽商贸有限公司对厦门中联建设工程有限公司、厦门中联建设工程有限公司云南分公司上述债务承担连带保证责任，云南铭炽商贸有限公司承担保证责任后，有权向厦门中联建设工程有限公司、厦门中联建设工程有限公司云南分公司追偿；三、驳回云南富宝贸易有限公司的其他诉讼请求。
本案二审期间，上诉人厦门中联公司提交了照片、对账单、储蓄存款凭证和合同结算书，欲证明不存在真实的钢材交易，以及刀立兴向案外人旷中华借款400000元用于向云南富宝公司支付《钢材购销合同》约定的预付款。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认为，厦门中联公司提交的照片、对账单和合同结算书并不能证明厦门中联云南分公司与云南富宝公司之间未建立钢材买卖合同关系。至于案外人旷中华与云南富宝公司法定代表人刘新华之间的款项往来，没有证据证明与涉案的《钢材购销合同》有关。
本案二审经审理查明事实与一审判决确认事实一致，本院予以确认。
本院认为，根据在案证据，能够证明厦门中联云南分公司与云南富宝公司之间建立了真实的钢材买卖合同关系。刀立兴作为厦门中联云南分公司的授权人，其行为后果应由厦门中联云南分公司承担。厦门中联云南分公司在云南富宝公司供货后未如期支付钢材款，应承担相应的支付货款和违约责任。一审法院对厦门中联公司应当支付的货款以及因未及时支付货款而应承担的违约责任认定准确，本院予以支持。厦门中联公司关于厦门中联云南分公司与云南富宝公司之间没有真实的钢材买卖合同关系、刀立兴没有合法、有效的授权委托书以及按银行同期贷款利率上浮50%的罚息计算过高等上诉理由，缺乏相关证据予以证明，其上述上诉观点不能成立。至于厦门中联公司应承担的责任，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，由于厦门中联公司与厦门中联云南分公司系设立法人与分支机构的关系，厦门中联云南分公司为厦门中联公司的分公司，应在其财产范围内对原告的债务承担清偿责任，不足部分，由被告厦门中联公司承担补充清偿责任。一审法院判决厦门中联公司与厦门中联云南分公司共同承担责任不当，本院予以调整。
综上，上诉人厦门中联公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审法院认定事实清楚，但处理不当，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销云南省安宁市人民法院（2015）安民初字第687号民事判决；
二、由厦门中联建设工程有限公司云南分公司在其财产范围内支付云南富宝贸易有限公司钢材货款2645134.16元，并支付逾期违约金（以2645134.16元为本金，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮50%的罚息标准，自2014年12月5日计至款项付清时止）；
三、由厦门中联建设工程有限公司对本判决第二项确定的债务承担补充清偿责任；
四、由云南铭炽商贸有限公司对本判决第二项确定的债务承担连带保证责任，云南铭炽商贸有限公司承担保证责任后，有权向厦门中联建设工程有限公司云南分公司追偿，厦门中联建设工程有限公司云南分公司不能清偿时，由厦门中联建设工程有限公司承担补充清偿责任；
五、驳回云南富宝贸易有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费29100元，鉴定费10800.8元，公告费500元，保全费5000元，合计人民币45400.8元，由云南富宝贸易有限公司承担1361.8元，由厦门中联建设工程有限公司云南分公司、云南铭炽商贸有限公司承担44039元。二审案件受理费29100元，由厦门中联建设工程有限公司承担9100元，由云南富宝贸易有限公司承担20000元。
本判决为终审判决。
审判长 杨 越
审判员 郑会利
审判员 姚永祥
二〇一七年八月二十八日
书记员 陈 瑞