福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岩民终字第452号
上诉人（原审被告）福建省长汀县妇幼保健院，住所地长汀县。
法定代表人黄钢灵，院长。
委托代理人胡春雷，男，系长汀县妇幼保健院医事法务工作者，住福建省长汀县。
委托代理人包芳芳，女，系保健院副院长，住福建省长汀县。
被上诉人（原审原告）彭丽萍，女，汉族，住福建省长汀县。
委托代理人彭丽娟，女，汉族，住龙岩市新罗区。
上诉人福建省长汀县妇幼保健院（简称保健院）因与被上诉人彭丽萍医疗损害责任纠纷一案，不服长汀县人民法院（2013）汀民初字第444号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人保健院的委托代理人包芳芳、胡春雷，被上诉人彭丽萍的委托代理人彭丽娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，2012年2月2日，原告到被告处进行孕期产检，被告检查后出具了《超声图文报告单》一份，该报告单中的超声提示为“宫内单胎妊娠，中妊位”。2012年2月25日，原告出现腹痛、呕吐现象，在其丈夫的陪同下由“120”救护车送往汀州医院治疗，该院初步诊断原告为宫角妊娠，在原告的要求下用救护车将原告送往福建省龙岩市第一医院治疗。入院诊断为：1、腹腔内出血待查，宫角妊娠破裂出血？2、宫颈炎。次日，该院对原告行右侧输卵管部分切除术。2012年2月29日，原告办理出院手续，出院诊断为：1、右侧输卵管壶腹部妊娠破裂出血，2、宫颈炎。出院医嘱为：注意营养及休息，术后第7天术口拆线。此后，原告多次（2012年3月15日、17日，5月24日）前往汀州医院门诊治疗。原告在汀州医院治疗花费1424.3元，在龙岩市第一医院花费6669.88元。2012年12月24日，原告委托福建闽西司法鉴定所对其伤残等级进行评定，该所于2013年1月7日出具了闽西司法鉴定所医（2013）残鉴字第010号《鉴定意见书》一份，认定原告损伤的伤残等级为“交通”十级。原告为此支付鉴定费600元。此后，原告因赔偿事宜与被告进行过多次协商，因协商无果，原告诉至法院，请求被告赔偿原告各项损失共计87064.18元并承担本案诉讼费用。案件审理过程中，被告于2013年3月12日向一审法院提出申请，要求调取原告在龙岩市第一医院的住院病历，一审法院依其申请调取了该病历。2013年5月30日，原告向一审法院提出申请，要求对被告对原告在整个孕检、诊疗过程中是否存在医疗过错，以及其医疗过错行为与申请人错过治疗时间最终行切除输卵管术造成“交通”十级伤残之间是否存在因果关系进行鉴定。原、被告均同意一审法院委托鉴定机构进行鉴定，一审法院为此委托福建闽西司法鉴定所进行鉴定。该所于2013年8月21日以鉴定材料不全为由，向一审法院出具回复函一份，不予受理一审法院的委托。
原审判决认为，原、被告间形成了孕期产检的医疗服务合同关系，现原告以在接受被告诊疗活动中受到损害而选择侵权作为诉因，符合《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条的规定，予以准许。依我国侵权责任法规定，除该法第五十八条规定的推定过错外，对于侵权责任的诸构成要件应由权利主张人承担举证责任。本案中，被告在孕期产检的诊疗活动中虽有误诊，但原告未举证证明其右侧输卵管部分切除的后果与被告的误诊行为间具有法律上的因果关系，不能排除即使产检正确也需行使该切除手术的可能。同样，也不能排除因被告的误诊而贻误最佳治疗时间，致原告被迫行使了右侧输卵管部分切除手术。据此，一审法院根据被告确有误诊的事实，参考相关医学理论，结合该误诊行为导致右侧输卵管部分切除手术的可能概率，酌定被告应对原告的治疗费用承担30%的赔偿责任。原告主张的医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金，符合法律规定，予以认定；误工天数按住院天数加上出院医嘱休息天数（7天）再加上门诊治疗天数（3天），共计15天，误工费为15天×100元／天＝1500元；护理费按住院期间每天90元计为450元；营养费按住院天数计算为5天×20元／天＝100元；原告主张的护理人员食宿费，因无证据，不予支持；原告主张的精神损害抚慰金数额偏高，一审法院根据其伤残程度，酌定为3000元；交通费，一审法院酌定按2人从龙岩返回长汀（去龙岩已由救护车护送）每人45元计算为90元。综上，原告的损失额为70004.18元。依照《《中华人民共和国侵权责任法》、第十六条、第二十二条、第五十四条的规定，判决：一、被告保健院应赔偿原告彭丽萍治疗费用70004.18元的30%，即21001.25元，此款于本判决生效后三日内履行。二、驳回原告彭丽萍的其他诉讼请求。一审案件受理费1819元，减半收取为909.5元，由原告彭丽萍负担690元，被告保健院负担219.5元。
宣判后，原审被告保健院不服，向本院提起上诉。
上诉人保健院上诉称，一、2012年2月2日，被上诉人已怀孕14周，其输卵管位置异常等疾病特点，决定手术治疗系最佳选择，其主张的损失系治疗自身疾病的必然结果。二、从上诉人提供的证据可以看出，单次B超检查的检出率约70%左右，上诉人不存在误诊行为。被上诉人未能证明上诉人的B超行为存在过错及该医疗行为与其损害后果之间存在因果关系。三、本案医疗损害纠纷案件不适用推定过错归责原则。请求二审法院撤销一审判决，并改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人彭丽萍答辩称，一、上诉人的误诊行为延误治疗时间，导致被上诉人宫外孕大出血，危及生命，造成右部输卵管被切除，导致自主怀孕机率严重下降，足以确定上诉人在诊疗过程中存在过错行为。二、上诉人没有证据证明其对伤害有免责事由，应当承担由于医疗诊治过错导致被上诉人伤害的全部责任。三、上诉人违反医疗规范，严重不负责，造成孕检错误，应当承担全部责任。四、被上诉人一审聘请的代理人在代理过程中，存在违反法律职业道德行为，没有维护当事人的合法利益，导致被上诉人的合法利益得不到保护。被上诉人已构成伤残等级，其精神损失费应在5000元至8000元间赔偿，误工费应赔偿6000元，营养费应赔偿1200元，护理费应赔偿4000元，交通费损失应赔偿1257元。请求二审法院依法支持被上诉人的答辩请求。
经审理查明，上诉人保健院，被上诉人彭丽萍对一审判决认定的事实无异议。本院对双方当事人无异议的事实依法予以确认。
二审期间，上诉人保健院，被上诉人彭丽萍未提供新证据。
本院认为，被上诉人彭丽萍到上诉人保健院进行孕期产检，双方形成了孕期产检的医疗服务合同关系。2012年2月25日，彭丽萍腹痛、呕吐，先后被送往汀州医院、龙岩市第一医院治疗，并诊断为右侧输卵管壶腹部妊娠破裂出血，在福建省龙岩市第一医院做右侧输卵管部分切除术，经福建闽西司法鉴定所对彭丽萍伤残等级进行评定为“交通”十级。一审法院对彭丽萍在保健院孕检、诊疗过程中保健院是否存在医疗过错，以及医疗过错与彭丽萍切除输卵管术造成伤残是否存在因果关系委托福建闽西司法鉴定所进行鉴定。由于鉴定材料不全，福建闽西司法鉴定所复函，对一审法院的委托鉴定不予受理。因此，一审法院根据保健院在彭丽萍孕期产检的诊疗活动中确有误诊延误了治疗时间及相关医学理论，结合该误诊行为导致右侧输卵管部分切除手术的可能概率，酌定保健院对彭丽萍的治疗费用等承担30%的赔偿责任，并无不当，本院予以维持。保健院主张，彭丽萍行右侧输卵管部分切除术系其自身疾病的必然结果及彭丽萍右侧输卵管壶腹部妊娠的单次B超检查的检出率约70%左右，保健院不存在误诊行为，但保健院未提供充分的证据予以证明，本院不予采信。综上，原审判决认定基本事实清楚，适用法律正确。保健院的上诉理由不足，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉人福建省长汀县妇幼保健院的上诉，维持原判。
二审案件受理费1819元，由上诉人福建省长汀县妇幼保健院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 小 东
审 判 员 徐 苏 闽
代理审判员 阙 美 琴
二〇一四年六月三十日
书 记 员 董宇菲（代）