黑龙江省大庆高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑0691民初1340号
原告刘新波，男，1968年8月29日出生，汉族，无职业，住黑龙江省兰西县。
委托代理人胡志明，黑龙江君昌律师事务所律师。
被告大庆市博大建筑工程有限公司，住所地大庆市高新区中心二区兴化街40号。
法定代表人王忠志，该公司董事长。
委托代理人田力鹏，黑龙江油城律师事务所律师。
原告刘新波与被告大庆市博大建筑工程有限公司劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘新波及其委托代理人胡志明、被告大庆市博大建筑工程有限公司委托代理人田力鹏到庭参加了诉
讼。本案现已审理终结。
原告刘新波诉称，1、判令被告立即给付原告人工费913827.5元，并自2015年10月15日起按银行同期贷款利率向原告支付利息105213元；2、被告负担诉讼费用。事实与理由：2014年5月29日，原告与被告签订施工劳务承包协议，由原告承担被告承包的银河太阳城小区二期建设项目的B2、B3、B11号楼的劳务施工任务。协议签订后，原告全面履行了义务，该工程于2015年7月底全部完工，2015年10月13日通过验收并交付使用，但被告违反约定，没有及时支付人工费，根据建设单位恒基公司出具的情况说明和双方项目经理出具的说明，原告完成的B2、B3、B11号楼的施工应获取人工费3655310.3元，原告于2016年对被告到期应支付的75%人工费余额867302.7元提起了诉讼，并得到法院支持。现原告就已到支付时间的余下的25%人工费即913827.5元及自竣工验收之日起的欠款利息再次提起诉讼，要求被告立即支付，请求法院依法判决。
被告大庆市博大建筑工程有限公司（以下简称博大建筑公司）辩称，1、本案案外人扈海东是本案的诉讼参与人，应当参加本案诉讼，理由是本案被告将工程发包给扈海东，扈海东将承包工程的一部分转包给原告，并且在实际履行过程中，也是扈海东与本案原告进行相应结算，同时扈海东已将原告的工程款全部支付给了原告，在此情况下被告不拖欠原告工程款，扈海东本次开庭因特殊原因无法到庭，庭后将提交相应证据，证明工程款已全额支付本案原告，并申请参加本次诉讼。2、原告起诉的给付人工费数额被告认为计算有误，理由是依据（2016）黑0691民初152号民事判决书，原告施工的工程款总额为3587310.3元，原告已收到工程款项为1874180元，在该判决中判决支付工程款项867302.7元，涉案工程2015年10月13日竣工，其所施工工程依据建筑工程质量管理条例第40条规定，外墙面，防渗漏为五年，保修期自竣工验收合格之日起计算，因此原告涉案工程保修期应截止到2020年的10月14日，其主张工程款应扣除工程款总额即3587310.3乘以5%的质保金，综合以上扣除相应数额，现原告只能主张给付工程款数额为666462.08元，其主张的91万余元超出部分没有事实和法律依据。另外，其计算利息应当以666462.08元作为其相应基数。
原告举证如下：
一、施工劳务承包协议一份（复印件），欲证实被告将大庆市银河太阳城小区二期建设项目中的B2、B3、B11号楼清包给原告，每平方米的承包价格为450元，合同第七条明确规定，工程验收合格后被告支付全部工程款。经质证，被告认为1、该协议是案外人扈海东与本案原告签订的，本案被告从来没有刻制过该协议书中的银河太阳城第一项目部的公章，具体情况在扈海东参加诉讼后详细说明；2、该证据证明不了原告所欲证明问题，该协议书中第七条明确规定，工程全部竣工结算完毕后一个月内拨付全部工程款的95%，其余5%的工程款在质保期后无维修费情况下无息一次付清，可以证明在本案工程质保期未过的前提下，5%的质保金应当给予相应扣除。本院认为，该证据具有真实性，与其他证据相佐证，能够证实原告主张的事实，予以采信。
二、大庆市高新技术产业开发区人民法院（2016）黑0691民初152号民事判决书、大庆市（2016）黑06民终1983号民事判决书，欲证实被告为该工程的发包方，扈海东为被告单位委托的负责人，原告施工的总面积为9788.75平方米，工程款总计4404937.5元，减少的施工项目款为817627.2元，原告实际施工的工程款为3587310.3元，被告已向原告支付工程款1874180元，原告承包的工程在2015年10月13日竣工验收合格。经质证，被告对证据真实性没有异议，认为从两份判决书中可以证明被告在答辩中所提到的在不考虑扣除5%质保金前提下，原告只能主张金额为845827.6元，而不是诉讼中所称的913827.5元，原告计算错误，并且该判决能证实，恒基公司预留了5%质保金，并没有向本案被告支付，原告在计算其起诉金额时也应扣除其施工金额5%的质保金。本院认为，该证据具有真实性，与本案有关，予以采信。
三、大庆恒基兴业房地产开发有限公司和本案被告共同为原告出具的情况说明两份，欲证实原告的施工总面积以及原告承包的工程全部施工结束。经质证，被告认为该证据是复印件，对真实性有异议。本院认为，该证据与其他证据相佐证，能够证实原告主张的事实，予以采信。
四、原告施工过程中各工种负责人证明六份，欲证实原告已经按照合同约定进行了全面施工，以及欠各工种负责人款项情况。经质证，被告对证据真实性没有异议，对关联性有异议，该组证据中能够证明本案原告施工项目包括外墙施工，具体在2015年11月26日出具的证明中有苯板施工，应该适用五年质保期。本院认为，该证据具有真实性，能够证实原告主张，予以采信。
被告举证如下：
合作协议书复印件一份（复印件与原件核对无异），是本案被告与案外人扈海东签订的，欲证明1、本案涉案工程是本案被告发包给案外人扈海东，扈海东将工程的一部分转包给本案原告，本案原告与被告不存在合同关系，其主张工程款应向扈海东主张。经质证，原告对证据真实性和证明的问题均有异议，认为在以前案件的庭审中，被告并没有提交该合作协议，不排除补签的可能。该工程已经通过法院生效判决确认本案被告为发包方，而并非是扈海东，该合作协议只能证实本案被告和扈海东的法律关系，和本案无关。本院认为，该证据无其他证据相佐证，不能证实被告主张，不予采信。
经审理查明，大庆恒基兴业房地产开发有限公司作为发包人与大庆市博大建筑工程有限公司作为承包人签订建设工程施工合同，约定工程项目为银河太阳城小区二期，工程内容为B-1-3号、B-11-13号楼。2014年5月29日，原告刘新波与案外人扈海东签订施工劳务承包协议，双方约定工程名称为银河太阳城小区（二期）建设项目，工程地点B-2号、B-3号、B-11号楼，承包方式为大清包（辅材及人工费），承包价格450元/每平方米，拨款方式为以发包方与建设方签订的合同为准，主体封顶拨付该主体项目工程款的50%，以后每月按完成形象进度的50%拨付工程款，工程全部竣工验收合格决算完毕后一个月内拨付全部工程款的95%，其余5%的工程款在质保期后无维修费情况下无息一次付清，原告刘新波在承包人处签名，扈海东在发包人处签名，并加盖了大庆市博大建筑工程有限公司银河太阳城第一项目部印章。合同签订后，原告进行了施工，并于2015年10月13日竣工。原告施工的总面积为9788.75平方米，劳务费总计4404937.5元，扣除原告没有实际施工的项目款817627.2元，原告实际施工的劳务费为3587310.3元，其中苯板施工每平方米32元，劳务费共计313240元。被告已向原告支付工程款1874180元。2016年，原告向本院提起诉讼，要求被告支付劳务费867302.7元，返还工程保证金20万元，返还用于折抵劳务费房屋差价115000元。本院做出（2016）黑0691民初152号民事判决书，依法支持了原告的诉讼请求。现原告有剩余劳务费845827.6元，被告尚未支付原告，其中原告施工的苯板工程项目因涉及防水，尚未过五年质量保修期。
另查，被告主张其公司与案外人扈海东签订合作协议书，约定合作方式为由扈海东代表被告方承揽工程并独立完成工程项目，原告对此不予认可。
本院认为，大庆恒基兴业房地产开发有限公司与博大建筑公司签订涉案建设工程施工合同事实存在。案外人扈海东以博大建筑公司银河太阳城第一项目部的名义与原告刘新波签订涉案工程施工劳务承包协议，原告随后对涉案工程进行了实际施工，被告博大建筑公司未提出异议，故原告与被告之间存在劳务合同关系。因原告不具有建设工程劳务施工的资质，该劳务承包协议违反法律规定，应属无效。现该工程已竣工，原告作为承包人请求参照合同约定支付劳务费，应予支持。被告已支付原告部分劳务费，应继续履行支付剩余劳务费的义务。依据涉案合同约定，工程竣工验收之后一个月之内给付全部工程款的95%，原告施工工程于2015年10月13日竣工验收，被告没有按照约定时间支付剩余工程款，已造成原告经济损失，应当按合同约定自涉案工程竣工之日起一个月后按照银行同期贷款利率支付利息。原告主张其施工前为被告垫付板房建设费用，因未提供相关证据，本院不予支持。被告主张将涉案工程已第一手分包给了案外人扈海东，扈海东将一部分工程转包给本案原告，原告应向扈海东主张劳务费，因原告提供的证据施工劳务承包协议中记载，扈海东并不是以其个人名义与原告签订劳务承包协议，被告亦无证据证实扈海东明确告知原告其是个人承包涉案工程，被告所举证据不能推翻原告的证据，其主张不能成立，本院不予支持。被告主张其不清楚承包协议上的公章是否是其公司项目部章，未提供相关证据，本院不予支持。被告主张已付清劳务费，缺乏事实依据，本院不予支持。被告主张应当扣除5%的质保金，依据涉案合同双方约定，“其余5%的工程款在质保期后无维修费情况下无息一次付清”，视为双方自愿约定，应具有约束力，原告施工的苯板尚未过质保期，根据原告提供的相关证据，其苯板劳务费为313240元，应以此为基数扣除5%计15662元作为质保金。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条（五）项、《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告大庆市博大建筑工程有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告刘新波劳务费830165.6元，并支付利息（以666462.1元为基数自2015年11月13日起按银行同期贷款利率支付利息至实际给付之日）；
二、驳回原告刘新波其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。
案件受理费6924元（已减半收取），由原告刘新波承担473元，由被告大庆市博大建筑工程有限公司承担6451元。
如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大庆市中级人民法院。
本判决书生效后，义务人在规定的时限内不履行义务的，权利人可向本院申请执行，提出申请执行的期限，为本判决书规定的履行期限届满后次日起二年内。
（本案所涉币种均为人民币）
审判员 夏英红
二〇一七年十一月十日
书记员 王 凯
附法律条文:
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条、当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。