江西省赣州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣07刑终471号
原公诉机关江西省兴国县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭太阳保，男，汉族，1963年9月15日出生于江西省于都县，文盲，农民，家住于都县。因犯盗窃罪，于1999年12月28日被龙南县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金三千元；因犯盗窃罪，于2011年8月10日被于都县人民法院判处有期徒刑四年三个月，并处罚金一万元，于2014年12月31日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪被兴国县公安局列为网上在逃人员，于2017年1月7日在赣州市南康区西南城墙路一麻将馆内被兴国县公安局民警抓获，次日被刑事拘留，同年1月20日被逮捕。现羁押于兴国县看守所。
江西省兴国县人民法院审理江西省兴国县人民检察院指控原审被告人郭太阳保犯诈骗罪、盗窃罪一案，于2017年7月11日作出（2017）赣0732刑初89号刑事判决。原审被告人郭太阳保不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，对上诉理由进行认真评议，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：一、诈骗
（一）2016年10月4日，被告人郭太阳保在兴国县兴国大道“安然纳米汗蒸馆”结识被害人黄某。为了骗取被害人好感，郭太阳保谎称自己叫“钟建平”，福建省漳州市人，从事钨矿生意。在取得黄某信任后，郭太阳保带黄某来到兴国县“金福花园”售楼部假装看房，同时虚构其朋友是该楼盘开发商，可以低价购买到商品房。郭太阳保谎称自己会帮忙垫付部分首付款，黄某只需支付3.5万元。10月8日下午，黄某在兴国县五福广场非凡酒店四楼的咖啡厅拿了3.5万元现金给郭太阳保，郭太阳保骗到钱后变更联系电话逃离兴国。
（二）2015年5月20日，被告人郭太阳保结识被害人朱某，为了骗取被害人好感，郭太阳保谎称自己从事矿石生意，在南京市和于都县都承包了矿山。5月31日，郭太阳保谎称其承包于都县盘古山窑口需要支付定金，向朱某借了6万元现金，之后分两次归还了5万元给朱某；6月23日，郭太阳保以购买设备缺少资金为由向朱某借了1.5万元。骗取朱某的2.5万元都被郭太阳保个人挥霍掉了。
二、盗窃
2015年6月25日，被告人郭太阳保带被害人朱某来到赣州市区，谎称找化验所化验其带来的钨矿石纯度，当晚二人入住赣州市铂瑞酒店616房。6月26日早上，郭太阳保趁朱某不注意，将朱某包内的4000元现金盗走后逃离，之后郭太阳保关闭手机断绝与朱某的联系。
原审判决认定上述事实的证据有：常住人口信息表、在逃人员登记信息表、在逃人员登记／撤销表、归案情况说明、江西省于都县人民法院（2011）于刑初字第81号刑事判决书、刑满释放人员通知书、江西省赣州监狱狱政管理科出具的《证明》、被害人黄某的中国邮政储蓄银行存折、取款凭单复印件和农村信用社简易明细、证人温某、徐某的证言、被害人黄某、朱某的陈述、辨认笔录、被告人郭太阳保的供述等。
原审法院认为，被告人郭太阳保以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；被告人郭太阳保以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。公诉机关指控被告人的罪名成立。被告人郭太阳保犯有二罪，依法应当数罪并罚。被告人郭太阳保曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。为维护社会治安秩序，保护公私财产不受侵犯，惩治犯罪，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人郭太阳保犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万二千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币一万四千元。二、责令被告人郭太阳保退赔被害人经济损失人民币64000元（其中黄某35000元、朱某29000元）。
上诉人郭太阳保上诉提出，其只骗取黄某2万元，而非一审判决认定的3.5万元；其向朱某的借款已全部归还，其并未骗取朱某2.5万元；其从朱某包里拿的4000元钱是其自己的钱，其并未窃取朱某财物，其行为不构成盗窃罪；原审判决量刑过重，请求二审从轻处罚。
二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，具有关联性、合法性、客观性，本院予以确认。
关于上诉人郭太阳保上诉提出，其只骗取黄某2万元，而非一审判决认定的3.5万元的问题。经查，①上诉人郭太阳保对诈骗黄某的供述：在侦查阶段供述，其带黄某去“金福花园”看房，虚构其朋友是该楼盘开发商，并向黄某许诺可以53万元购入一套140m2商品房，但需先支付23万元首付，余款待办理房产证时付清即可。因黄某称她只能拿出2万元，其便答应，剩下的首付款其会代替支付。在二审期间供述，其带黄某去看房后，虚构其朋友是该楼盘开发商，但未向黄某许诺楼房的具体售价，其要求黄某支付2-3万元零头，同时其答应为黄某支付20万元首付款。可见，上诉人郭太阳保对以低价购入商品房骗取黄某钱款的供述不一致，且在未商定楼房具体交易价格的情况下，即计算出楼房的首付款金额及零头，不符合逻辑。上诉人郭太阳保对诈骗被害人黄某的供述所得赃款，不予采纳。②受案登记表、被害人黄某的中国邮政储蓄银行存折、取款凭单复印件和农村信用社简易明细、被害人黄某的陈述和辨认笔录等证据能够相互印证，形成完整的证据链条，共同证实上诉人郭太阳保在取得黄某信任后，带黄某来到楼盘假装看房，同时虚构其朋友是楼盘开发商，并向黄某许诺可低价购买到商品房。上诉人郭太阳保谎称自己会帮忙垫付部分首付款，黄某只需支付3.5万元。后黄某拿了3.5万元现金给郭太阳保，郭太阳保骗到钱后变更联系电话逃离兴国。被害人黄某依法辨认出上诉人郭太阳保。综上，上诉人郭太阳保的该点上诉理由与查明的事实、证据不符，不能成立。
关于上诉人郭太阳保上诉提出，其向朱某的借款已全部归还，其并未骗取朱某2.5万元的问题。经查，①上诉人郭太阳保在侦查阶段的第二、第四次供述证实，他以经营矿石和木头生意需要资金周转为由，向朱某借款共计6万元，分两次归还5万元，仍欠朱某1万元；后他在赌场输钱，赌场的工作人员跟随他一起找到朱某，他又向朱某借款1万元，至今未还，他共计欠朱某2万元。②上诉人郭太阳保在原审庭审供述证实，他之前向朱某的借款6万元已全部还清，后他因为赌博输钱，又向朱某借钱，朱某当时刷卡刷了1.5万元给他。后来，他赌博赢了钱，就还了朱某1.5万元。③受案登记表、被害人朱某的陈述证实，上诉人郭太阳保谎称他从事矿石生意，以承包于都县盘古山窑口需要支付定金为由，向其借款6万元，后分两次归还5万元，仍欠1万元；后又以购买设备缺少资金为由向其借款1.5万元，她从银行取钱后，直接把1.5万元交付给郭太阳保带过来所谓的销售设备公司的老板的儿子。截至目前，郭太阳保共计骗取她2.5万元未还。综上，可以证实，上诉人郭太阳保虚构事实，共计骗取朱某7.5万元（已退还5万元）。上诉人郭太阳保在原审庭审及二审期间供述，其已归还朱某全部借款，并未提供相应证据予以证明，上诉人翻供不能说明合理的翻供理由。综上，上诉人郭太阳保的该点上诉理由与查明的事实、证据不符，不能成立。
关于上诉人郭太阳保上诉提出，其从朱某包里拿的4000元是其自己的钱，其并未窃取朱某财物，其行为不构成盗窃罪的问题。经查，被害人朱某的陈述及上诉人郭太阳保在侦查阶段的第二、第三、第四、第五次供述均证实，2015年6月底，他和朱某入住赣州一宾馆，他趁朱某不注意，偷偷从朱某包内取走4000元后离开。郭太阳保在原审庭审及二审期间供述，其从朱某包里拿的4000元钱是其自己的钱放在朱某包内，不符合生活常理，上诉人郭太阳保翻供不能说明合理的翻供理由。综上，上诉人郭太阳保的该点上诉理由与查明的事实、证据不符，不能成立。
本院认为，上诉人郭太阳保以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法均应予惩处。上诉人郭太阳保犯有数罪，依法应当数罪并罚。上诉人郭太阳保曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人郭太阳保的犯罪行为给被害人造成的经济损失，应责令退赔。原审法院根据上诉人郭太阳保的犯罪事实、性质、后果，依法作出相应的刑事处罚，罚当其罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人郭太阳保要求再予从轻处罚的上诉理由于法无据，不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄 璐
审 判 员 李 平
审 判 员 肖昌明
二〇一七年九月二十日
代理书记员 张百顺
代理书记员 兰光东