广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤06民终8192号
上诉人（原审原告）佛山市南海区西樵金兴家具有限公司，住所地广东省佛山市南海区西樵新田工业区，统一社会信用代码91440605688611845U。
法定代表人陈彩银，总经理。
委托代理人廖日生，广东天舜律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）植秀胜，男，汉族，1972年5月11日出生，住广东省怀集县。
委托代理人李兰，广东格然律师事务所律师。
委托代理人袁佳学，广东格然律师事务所律师。
上诉人佛山市南海区西樵金兴家具有限公司（以下简称“金兴家具公司”）因与被上诉人植秀胜劳动争议一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2016）粤0605民初12811号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现己审理终结。
原审法院经审理后，依照《工伤保险条例》第六十二条、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十七条的规定，判决如下：“一、原告佛山市南海区西樵金兴家具有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付停工留薪期工资差额4111元、一次性伤残补助金32480元、一次性伤残就业补助金20000元、一次性工伤医疗补助金5000元予原告植秀胜，双方终结工伤关系；二、原告佛山市南海区西樵金兴家具有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2016年2份工资1379元和2016年3月份工资5000元予被告植秀胜；三、原告佛山市南海区西樵金兴家具有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付鉴定费87元予被告植秀胜；四、驳回原告佛山市南海区西樵金兴家具有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，受理费减半收取5元（原告已预交），由原告负担。”
上诉人金兴家具公司不服上述判决，向本院提起上诉，其上诉的主要内容和请求是：原审判决按5151元/月来确定被上诉人解除劳动合同前12个月的具体工资数额，是错误的。根据《广东省工伤保险条例》第三十五条规定“计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算”，2015年7月至2016年4月，上诉人有为被上诉人参加社会保险，其中工伤保险缴费基数为4640元/月的60%，也就是说上诉人与被上诉人解除劳动关系前被上诉人十二个月平均月缴费工资为4640元/月。因此，应按4640元/月来确定被上诉人解除劳动合同前12个月的具体工资数额。综上，金兴家具公司请求：1.撤销广东省佛山市南海区人民法院（2016）粤0605民初12811号民事判决；2.改判金兴家具公司仅需向植秀胜支付一次性伤残就业补助金18560元（4640元/月×4个月）和一次性工伤医疗补助金4640元（4640元/月×1个月）；3.改判金兴家具公司仅需向植秀胜支付2016年2月份的工资960元（4640元/月÷29天×6天）和2016年3月份的工资4408元（4640元/月÷30天×28.5天）；4.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人植秀胜承担。
被上诉人植秀胜答辩称：一、金兴公司违法用工行为严重。植秀胜于2014年3月13日入职金兴公司担任排钻一职，双方签订劳动合同（金兴公司要求植秀胜在空白劳动合同上签名，合同上有关手写的内容是金兴公司未经与植秀胜协商擅自填写的）。金兴公司一直未为植秀胜购买社会保险，直至植秀胜在金兴公司处工作发生工伤之后，于2015年8月才给植秀胜购买社会保险。植秀胜的计件工资标准为每月保底5000元，如计件工资超过该金额的，按实际计件工资金额发放，而且金兴公司每月将植秀胜的工资拆分为两份工资表让植秀胜签名。2015年4月25日下午7点20分，植秀胜在金兴公司的木工生产车间操作排钻机过程中被排钻钻头击中右手食指指甲中间，随后送往佛山市高明区人民医院治疗，经主治医生诊断为食指指甲至骨头部分肌肉模糊，骨头破碎，随后作了处理，后于2015年7月19日被佛山市南海区人力资源和社会保障局认定为工伤，于2015年9月15日被佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍等级十级、停工留薪期为2个月。2015年11月24日佛山市劳动鉴定委员会的复查鉴定结论，以及2016年3月11日广东省劳动能力鉴定委员会的再次鉴定结论均为劳动功能障碍等级十级。但评定工伤至今，金兴公司拒不依法支付相应的赔偿款项。而且，金兴公司在停工留薪期间催促植秀胜回去上班，剥夺植秀胜的休息权利，其口头承诺应该给予的工伤待遇不会少，但又迟迟未兑现其承诺。另外，金兴公司不为植秀胜申报工伤，也不为植秀胜办理评残手续，植秀胜因此请假外出办理相关申报和评残手续，而金兴公司却以此为由克扣、拖欠2016年2月份、3月份的工资不发给植秀胜。因金兴公司不为植秀胜购买社保，不支付工伤赔偿，克扣、无故拖欠工资，植秀胜赖以生存的工作无以为继，生活毫无保障，只能被迫辞职，于2016年3月31日正式离开公司。二、植秀胜每月的实际工资5000元或以上。金兴公司主张3037元/月或4640元/月不是事实。金兴公司将植秀胜的工资拆分为两份工资表计算，利用其掌握证据的优势，举证一份工资表，隐匿另一份工资表，制造出植秀胜低工资收入的现象，以此规避法律、逃避法律责任的行为应当予以严惩。1、植秀胜的计件工资标准为每月保底5000元，如计件工资超过该金额的，按实际计件工资金额发放。金兴公司在佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会第一次开庭审理中确认其自身招聘广告“排钻师傅的保底工资为4500元至5200元”，完全印证植秀胜的工资主张。2、植秀胜在金兴公司任排钻师傅，排钻师傅的市场行情工资价位是4000元至8000元/月。金兴公司在佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会第一次开庭审理中确认了《佛山金牌人才市场招聘信息》排钻师傅工资的市场价格。植秀胜主张5000元/月的工资标准完全符合市场及行业惯例。3、植秀胜提供的2014年10月、11月的工资明细证明了植秀胜的工资有5000元以上。4、金兴公司每月现金发放工资，不给工资条，发放工资时要求植秀胜签两份工资表，两份工资表合计金额就是植秀胜的实际工资。金兴公司只提交其中一份工资表作为证据，其行为完全是利用自身的证据优势与用人单位的强势来规避用工风险。金兴公司该消极举证的行为已严重违反了民事诉讼法及民事诉讼证据规则关于诉讼当事人应当积极举证的法定义务，应当承担全部不利后果与法律责任。三、金兴公司应当按5000元/月的本人工资标准依法承担植秀胜十级伤残的全部工伤待遇。金兴公司未依法为植秀胜缴纳社会保险费，未为植秀胜购买工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”以及《广东省工伤保险条例》第五十七条第二款规定：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。”金兴公司应当立即依法定标准向植秀胜支付：1、工伤停工留薪期工资10000元（5000元/月×2个月）；2、一次性伤残补助金35000元（5000元/月×7个月）；3、一次性伤残就业补助金20000元（5000元/月×4个月）；4、一次性伤残医疗补助金5000元（5000元/月×1个月）；5、劳动能力鉴定复查费用218.1元。四、根据仲裁裁决认定的事实，植秀胜2016年2月份的工资应实际出勤的天数6天加上春节放假的法定假期7天，当月的工资应为2988.5元（5000元/月÷21.75×13天）；植秀胜2016年3月的工资为5000元。综上所述，因金兴公司不为植秀胜购买社保，不支付工伤赔偿，克扣、无故拖欠工资，植秀胜赖以生存的工作无以为继，生活毫无保障，只能被迫辞职，于2016年3月31日正式离开公司。金兴公司的全部诉讼请求不应得到支持，请二审法院依法驳回金兴公司的全部上诉请求。
上诉人金兴家具公司在二审期间提交了植秀胜在2015年7月2016年4月期间缴纳社保情况统计表，拟证明金兴家具公司在上述期间为植秀胜购买工伤保险的工资缴费基数为2784元（4640元/月的60%）。被上诉人植秀胜质证后认为，对该证据的真实性予以确认，对合法性、证明内容与关联性不确认。只能证明公司在2015.72016.6的参保情况，该参保情况并没有根据法律规定从订立劳动合同时候参保，参保工资没有依照法律规定依照员工的实际工资参保。金兴家具公司的主张违反社保法相关强制性规定，缴费参保基数没有任何依据。对于金兴家具公司在二审期间提交的证据，本院在本案论述部分一并阐述。
被上诉人植秀胜在二审期间没有提供新证据。
经审查，本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：本案系劳动争议。在二审庭审过程中，上诉人金兴家具公司明确表示对原审判决第一项中的停工留薪期工资、一次性伤残补助金的判决内容以及原审判决第三项、第四项均无异议，植秀胜也未提起上诉，视为服判，故本院对上述判决内容不予审查，迳行维持。综合当事人的诉辩及本案查明的事实，本院对本案在二审期间争议的问题综合分析认定如下。
关于植秀胜解除劳动合同前的12个月平均工资的问题。金兴家具公司上诉主张解除劳动关系前植秀胜12个月平均月缴费工资为4640元/月，因此应按4640元/月来确定植秀胜解除劳动合同前12个月的具体工资数额。本院认为，金兴家具公司提交的工资结算表显示解除劳动合同前2015年4月至2016年3月植秀胜的每月实发工资数额，除了2016年2月为316元以外，其余月份均在1184元至2826元之间，与金兴家具公司的招聘广告中排钻师傅的保底工资为4500元5200元相比，存在较大差距，与佛山地区同行业的职工工资水平也不相符。金兴家具公司在二审提交的植秀胜在2015年7月2016年4月期间缴纳社保情况统计表，只能证实金兴家具公司为植秀胜在受伤后为其购买社保的情况，无法证明植秀胜解除劳动合同前12个月的实际工资收入情况，与本案的处理并无关联，故本院不予采信。因双方均未举出充分的证据证明解除劳动关系前植秀胜12个月平均工资数额，故原审以双方解除劳动关系的上一年度即2015年度佛山市职工平均工资5151元/月作为植秀胜解除劳动合同前12个月的月平均工资，符合法律规定。金兴家具公司上诉请求理据不足，本院不予支持。植秀胜于2015年4月25日受伤后，于2015年5月3日回到金兴家具公司上班，一直工作到2016年3月31日辞职。根据《广东省工伤保险条例》第三十五条的规定“计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同前本人十二个月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前十二个月缴费工资计发”，原审按照双方劳动关系解除前12个月植秀胜的月平均工资5151元/月核算一次性伤残就业补助金20604元（5151元/月×4个月）、一次性工伤医疗补助金5151元（5151元/月×1个月）正确。鉴于仲裁裁决金兴家具公司需向植秀胜支付一次性伤残就业补助金20000元和一次性工伤医疗补助金5000元，植秀胜没有起诉，视为服裁，故原审判决金兴家具公司需向植秀胜支付一次性伤残就业补助金20000元和一次性工伤医疗补助金5000元，并无不当，本院予以维持。
关于2016年2月、3月的工资问题。如前所述，本院认定植秀胜解除劳动合同前12个月的月平均工资为5151元/月，原审据此核算植秀胜2016年2月工资1552元、2016年3月工资5151元正确。鉴于仲裁裁决金兴家具公司需向植秀胜支付2016年2月工资1379元、2016年3月工资5000元，植秀胜没有起诉，视为服裁，故原审判决金兴家具公司需向植秀胜支付2016年2月工资1379元、2016年3月工资5000元，并无不当，本院予以维持。
综上所述，上诉人金兴家具公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人佛山市南海区西樵金兴家具有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋 川
审 判 员 谢达辉
代理审判员 钟 玲
二〇一七年一月十三日
书 记 员 李晓霖