辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终11216号
上诉人（原审原告）：刘某，女。
委托诉讼代理人：于鹏，辽宁恒生律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：沈阳市某宾馆有限公司。
法定代表人：齐丽艳，该公司总经理。
委托诉讼代理人：代文波，辽宁华恩律师事务所律师。
上诉人刘某与上诉人沈阳市某宾馆有限公司（简称某宾馆）肖像权纠纷一案，双方均不服康平县人民法院（2016）辽0123民初1080号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年10月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘某的委托代理人于鹏，上诉人某宾馆的委托代理人代文波到庭参加了诉讼，本案�已审理终结。
上诉人刘某向本院提出上诉称：1、请求人民法院依法改判，支持原告一审诉讼请求赔偿原告肖像使用费50,000元；2、请求人民法院依法改判，支持原告一审诉讼请求判令被告在《沈阳晚报》显著位置连续30天发布对原告的致歉声明，澄清事实，恢复名誉，消除影响。幅面不小于9.CM×14.OCM；3、请求人民法院依法改判，支持原告一审诉讼请求判令被告在G203国道高家窝堡村永泰居公墓入口处，原侵权广告牌上用同等幅面持续30天发布对原告的致歉声明，澄清事实，恢复名誉，消除影响。4、本案的诉讼费用由被上诉人承担。﻿其主要上诉理由：1、一审判决以原告主张50,000元经济损失过高为由，认定被告赔偿原告15,000元偏低；2、一审法院未支持原告恢复名誉，消除影响，赔礼道歉是请求，不正确。
﻿某宾馆向本院提出上诉称：1、请求撤销�审判决，依法改判驳回刘某诉讼请求；2、本案诉讼费用由对方承担。其主要理由：1、一审法院认定某宾馆侵犯刘某肖像权证据不足；2、一审法院酌定某宾馆赔偿刘某经济损失15,000元及精神抚慰金2000元无事实依据。
刘某向一审法院起诉请求：1、请求判令被告向原告赔偿肖像商业化利用所获经济利益和经济损失，肖像使用费5万元整；2、请求判令被告在《沈阳晚报》显著位置连续30天发表对原告的致歉声明，澄清事实，恢复名誉，消除影响，幅面不小于9.0CM×14.0CM；3、请求判令被告在G203国道高家窝堡村永泰居公墓入口处，原侵权广告牌上用同等幅面持续30天发布对原告的致歉声明，澄清事实，恢复名誉，消除影响；4、请求判令被告赔偿原告精神损失费8000元；5、本案的诉讼费及与本案有关的其他费用由被告承担。
一审法院认定事实如下：1、原告�某系南航职员，从事乘务员工作，对此双方无异议，一审法院予以认可；2、原告提供照片十一张及视频光盘一张，证明被告未经原告许可擅自使用其肖像，被告予以否认，认为照片不能证明其与所称的侵权肖像具有一致性，且视频中原告所称的侵权广告牌并不是原告肖像，且以前从未使用过原告肖像，且拍摄无时间地点。同时其中一张照片上南航培训部的盖章真实性有异议，而且没有经办人签字及信息，但对该异议被告未能提供相关证据予以证明，对此证据真实性一审法院予以认可。被告虽否认其对原告的肖像侵权行为，但就原告向一审法院提交的视频可以看出，在康平县境内G203国道高家窝堡村的一处巨幅广告牌上确曾有被告公司的广告出现，而且人物的脸部姿容清晰可辨，与原告具有一致性，被告未能就广告牌上所使用照片说明合法来源，而且根据已知的事实�日常生活经验法则，同时，依据原告提交的身份资料的照片与涉案广告牌的图像对比，结合原告本人的面貌特征，以一般人的认知标准，可以认定被告未经原告许可，在本案所涉巨幅广告牌中擅自使用原告照片，已侵犯原告的肖像权；3、原告举证委托培训协议书一份、交易明细一份、奖状10份、奖杯3个及百度搜索南航刘某图片打印纸一页，证明原告所具有的知名度、社会影响力及商业价值。被告认为该证明都与本案无关，原告除了是南航的职员外并没有享有公众普遍认可的荣誉，不能证明原告享有很高的知名度和社会影响力。考虑到原告作为南航代言人之一，经常以其形像及专业知识参与一些商业活动及培训，以此赚取一定报酬，具有一定的社会知名度，其肖像具有一定商业价值，被告擅自使用原告照片用于商业用途，对原告肖像权造成一定损害，故一审法院根据被告使用照片情况及原告的知名度等对原告要求赔偿经济损失的请求酌情予以支持。4、原告举证律师委托代理合同，证明原告为此事件支付律师费5000元，被告认为与本案无关。在庭审中原告已明确放弃对律师费的诉讼请求，故对该事实一审法院情况不予审理。
一审法院认为：公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。公民有权以任何方式使用自己的肖像并许可或禁止他人使用自己的肖像。根据法律规定，公民的肖像权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。本案中，被告作为经营单位未经原告同意擅自使用原告的肖像为其公司进行宣传，具有营利目的，现被告未能提供涉诉照片的合法来源，亦未举证证明其使用涉诉照片经过原告同意，故被告的行为构成对原告肖像权的侵犯，其应当承担相应的侵权责任。原告主张被告侵害其肖像权，符合法律规定，一审法院予以支持。
一审法院认为原告作为南航形像代言人之一，且时常参与一些商业活动获得报酬，其形象具有一定商业价值，故被告应合理赔偿原告经济损失。原告主张50,000元的经济损失过高，结合原告的知名度及被告的侵权方式、过错程度以及侵权行为造成的影响和后果及本地收入消费水平等因素，酌定被告赔偿原告经济损失15,000元。
对于原告要求被告在《沈阳晚报》显著位置连续30天发表对原告的致歉声明，澄清事实，恢复名誉，消除影响，且幅面不小于9.0CM×14.0CM，要求被告在原侵权广告牌上用同等幅面持续30天发布对原告的致歉声明，澄清事实，恢复名誉，消除影响的诉讼请求，原告并无证据证明被告的行为降低了原告的社会评价，被告在肖像的使用产生争议�，及时更换了广告牌上的照片，而且被告的侵权行为并未丑化、侮辱原告的个人形象，故一审法院对原告要求被告赔礼道歉的诉讼请求不予支持。
原告主张精神损失费8000元。一审法院认为，精神抚慰金的本意在于行为人的侵权行为造成受害人精神上的痛苦和心灵上的创伤，造成精神利益的损害，通过一定的经济补偿，使其心灵上得到抚慰。精神损害的赔偿应结合被告的过错程度、侵权的手段、场合、行为方式等具体情节、原告因侵权所受损失大小及造成不良影响的范围等多种因素加以确定。本案中，被告侵害原告肖像权，在客观上给原告精神造成一定损害，一审法院酌情确定精神抚慰金2000元。
综上，原告主张被告侵害其肖像权，符合法律规定，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百条、第一百二十条第一款，《中华人�共和国侵权责任法》第二条、第三条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告沈阳市某宾馆有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告刘某经济损失15000元；二、被告沈阳市某宾馆有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告刘某精神抚慰金2000元；三、驳回原告刘某的其他诉讼请求。
本院二审期间，各方当事人没有提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：根据刘某在一审提交的视频可以看出，在康平县境内G203国道高家窝堡村的一处巨幅广告牌上确曾有某宾馆的广告出现，而且人物的脸部姿容清晰可辨，与刘某具有一致性，某宾馆未能就广告牌上所使用照片说明合法来源，而且根据已知的事实和日常生活经验法则，同时，依据刘某提交的身份资料的照片与涉案广告牌的图像对比，结合刘某本人的面貌特征，以一般人的认知标准，可以认定某宾馆未经原告许可，在本案所涉巨幅广告牌中擅自使用刘某照片，已侵犯刘某的肖像权。
本院认为，公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。公民有权以任何方式使用自己的肖像并许可或禁止他人使用自己的肖像。根据法律规定，公民的肖像权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。本案中，某宾馆作为经营单位未经刘某同意擅自使用其的肖像为其公司进行宣传，具有营利目的，某宾馆未能提供涉诉照片的合法来源，亦未举证证明其使用涉诉照片经过刘某同意，故某宾馆的行为构成对刘某肖像权的侵犯，一审法院酌定某宾馆赔偿刘某一定的经济损失及精神抚慰金，本院认为并无不当。上诉人某宾馆主张一审法院认定某宾馆侵犯�某肖像权证据不足以及一审法院酌定某宾馆赔偿刘某经济损失及精神抚慰金无事实依据的主张，理由并不充分，证据不足，本院不予支持。
刘某作为南航形像代言人之一，其形象具有一定商业价值，一审法院结合刘某的知名度及某宾馆的侵权方式、过错程度以及侵权行为造成的影响和后果及本地收入消费水平等因素，酌定某宾馆赔偿原告经济损失15,000元，并无不当，本院应予维持。上诉人刘某提出一审判决经济15,000元偏低的主张，理由并不充分，证据不足，本院不予支持。
关于刘某提出一审法院应支持原告恢复名誉，消除影响，赔礼道歉的请求的主张。因刘某并无证据证明某宾馆的行为降低了刘某的形象和社会评价，且某宾馆在肖像的使用产生争议后，及时更换了广告牌上的照片，某宾馆的侵权行为并未丑化、侮辱刘某的个人形象，一审法院�刘某要求某宾馆赔礼道歉的诉讼请求不予支持，本院认为并无不当。
综上所述，上诉人刘某和上诉人某宾馆的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1100元，由上诉人刘某、上诉人沈阳市某宾馆有限公司各负担550元。
本判决为终审判决。
审判长 王庆利
审判员 冯立波
审判员 孔祥政
二〇一六年十一月三日
书记员 董 妍
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）�判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。