江苏省镇江市京口区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏1102刑初29号
公诉机关镇江市京口区人民检察院。
被告人牛某，无业。2006年11月因犯容留他人吸毒罪被判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元；2013年3月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，2013年8月12日刑满释放。因本案于2015年11月7日被刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现羁押于镇江市看守所。
辩护人张超，江苏瀛镇律师事务所律师
镇江市京口区人民检察院以京检诉刑诉（2016）25号起诉书指控被告人牛某犯贩卖毒品罪，于2016年2月2日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院受理后，于2016年2月22日变更简易程序为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。镇江市京口区人民检察院指派代理检察员刘丽萍出庭支持公诉，被告人牛某及其辩护人张超到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：1、2015年9月27日晚11时许，被告人牛某在本市润州区西门桥西侧人行道附近向吸毒人员胡某贩卖毒品海洛因1次，约0.08克，得款人民币100元。
2、2015年10月上旬的一天晚10时许，被告人牛某在本市京口区梦溪路15－6－2号绝味鸭脖店附近向吸毒人员胡某贩卖毒品海洛因1次，约0.12克，得款人民币150元。
3、2015年10月28日上午11时许，被告人牛某与吸毒人员胡某电话联系约定在本市润州区川福楼酒店附近向胡某贩卖人民币150元的毒品海洛因，后在途经本市润州区大西路263号工商银行附近时被事先获得线索的民警查获，现场缴获毒品海洛因0.15克。
为证实指控的事实，公诉人当庭讯问了被告人，并出示了相应的证据。公诉机关认为被告人牛某明知是毒品而予以贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。同时提出，被告人牛某系累犯，应当从重处罚；被告人牛某系毒品再犯，从重处罚。被告人牛某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。
被告人牛某及其辩护人对起诉书指控的事实及定性均无异议。
被告人牛某的辩护人提出：1、起诉书指控的第三起犯罪事实，系特情引诱，建议对被告人从轻处罚；2、起诉书指控的第三起犯罪事实，属于犯罪未遂，应当比照既遂犯从轻处罚。
经审理查明：
1、2015年9月27日晚11时许，被告人牛某在本市润州区西门桥西侧人行道附近向吸毒人员胡某贩卖毒品海洛因1次，约0.08克，得款人民币100元。
2、2015年10月上旬的一天晚10时许，被告人牛某在本市京口区梦溪路15－6－2号绝味鸭脖店附近向吸毒人员胡某贩卖毒品海洛因1次，约0.12克，得款人民币150元。
2015年10月28日上午11时许，经吸毒人员胡某在公安机关控制安排下与被告人牛某电话联系约定在本市润州区川福楼酒店附近向被告人牛某购买人民币150元的毒品海洛因后，被告人牛某在途经本市润州区大西路263号工商银行附近时被公安民警查获，现场缴获毒品海洛因0.15克。
另查明，在案件审理过程中，被告人牛某退出人民币250元。
上述事实，被告人牛某在开庭审理过程中无异议，并有证人胡某的证言，辨认笔录，通话记录，扣押物品清单、照片，收缴毒品专用收据，物证检验报告书，暂扣凭证，刑事判决书，释放证明，案发及抓获经过，户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人牛某明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人牛某犯贩卖毒品罪，罪名成立。
关于被告人牛某的辩护人提出的“起诉书指控的第三起犯罪事实，系特情引诱，且系犯罪未遂”的辩护意见，经查，起诉书指控的第三起犯罪事实，实为公安机关采取特情介入对被告人牛某实施抓捕的过程。被告人牛某在被抓获前已2次实施贩卖毒品的行为，其被抓获后，当场从其身上查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品，但对被告人就该部分贩卖毒品的数量，酌情从轻处罚，被告人的辩护人对此提出的部分辩护意见，可以采纳。
被告人牛某曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人牛某因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，从重处罚。被告人牛某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人牛某退出非法所得，酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十七条第一款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人牛某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月7日起至2016年10月6日止。罚金于本判决生效次日缴纳。）
二、退出的非法所得人民币250元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省镇江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 史友兴
人民陪审员 樊小玲
人民陪审员 伍云蓉
二〇一六年三月十七日
书 记 员 魏传娣
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。