江西省龙南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）龙刑初字第174号
公诉机关龙南县人民检察院。
被告人叶荣宾，男，1993年5月3日出生于龙南县，汉族，初中文化，务工，家住龙南县。因犯故意伤害罪于2015年5月18日被本院判处有期徒刑十一个月，刑期自2015年4月8日起至2016年3月7日止，本院于2015年6月2日交付执行。
辩护人廖伯灵，江西尚业律师事务所律师。
被告人廖文龙，男，1994年4月26日出生于龙南县，汉族，初中文化，务工，家住龙南县。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年5月28日被刑事拘留，同年7月6日被执行逮捕。
辩护人赖瑞杰，江西尚业律师事务所律师。
龙南县人民检察院以龙检刑诉[2015]162号起诉书指控被告人廖文龙、叶荣宾犯故意伤害罪，于2015年9月11日向本院提起公诉，本院于同月14日立案。在诉讼过程中，被害人邱某提起了附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭合并进行了审理。龙南县人民检察院指派检察员王恰出庭支持公诉，被害人邱某及其委托代理人钟瑜、被告人廖文龙及其辩护人赖瑞杰、被告人叶荣宾及其辩护人廖伯灵均到庭参加了诉讼。后本案经上级法院批准，依法延长审理三个月，现已审理终结。
龙南县人民检察院指控，2015年1月27日凌晨1时左右，蔡某和赖某、王某、叶某1等人吃完夜宵，蔡某说与被告人廖文龙因工作事情产生口角，要把廖文龙叫出来。其后，蔡某与廖文龙在宿舍（卓尔珠宝店楼上魅惑酒吧员工宿舍）楼下相见并理论动手。因双方均不服气，廖文龙便打电话给其“姐夫”叶荣宾并说被人打了邀其过来，叶荣宾便同赖炎明（另案处理）驾驶摩托车赶到现场；同时，蔡某因怕吃亏，也打电话叫邱某及郑涛来现场。被害人邱某先到现场，不久叶荣宾等也到现场并问“谁要打架”之类的话，后赖炎明用刀对着蔡某砍并砍到了蔡某的羽绒服，然后蔡某就跑，后砍邱某的肩背等部。经鉴定，被害人邱某人体损伤程度为重伤二级。
公诉机关认为，被告人廖文龙、叶荣宾持械聚众斗殴致他人重伤二级，其两人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条及第二百三十四条第二款之规定，应当以故意伤害罪追究其两人的刑事责任；被告人叶荣宾有漏罪情节应数罪并罚；被告人廖文龙有自首情节。针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据。
被告人廖文龙对指控的犯罪事实无异议，但辩称说，是蔡某先叫人来打他的，邱某到后掐过他脖子。其辩护人认为，一、廖文龙有自首情节。二、本案是被害人方主动挑衅引起的，被害人方某在先，被告人廖文龙是在遭到对方无辜殴打的情况下才打电话给叶荣宾的，被告人廖文龙并没有实施具体的伤害行为，应减轻其罪责。三、被告人廖文龙是初犯偶犯，应酌情从轻处罚。四、被告人廖文龙家属与被害人就民事部分已达成协议并已履行完毕。综上，请求法院对被告人廖文龙减轻处罚并适用缓刑。
被告人叶荣宾对指控的犯罪事实无异议。但辩称说，是邱某先打廖文龙的。其辩护人认为，一、本案案发时间是凌晨二点左右，案发地点是偏僻小巷，被告人方参与人数仅三人且其三人事前没有预谋，伤害后果也仅是对方一人。本案侵害的对象是特定明确的，本案并没有造成公共秩序的混乱，也没有损坏不特定的公共财物，故被告人叶荣宾的行为构成故意伤害罪而不是聚众斗殴罪。二、被告人叶荣宾仅是参与者而不是事发的主导者，被害人的伤也不是被告人叶荣宾所为，且其自己也受了伤。三、被告人叶荣宾归案后能坦白认罪，具有悔罪表现。综上，请求法院采纳其意见并作出公正判决。
经审理查明，蔡某与被告人廖文龙均是龙南魅惑酒吧的职员，其中蔡某是领班。2015年1月26日晚上班时其两人因廖文龙的着装问题发生过争吵。2015年1月27日凌晨1时左右，蔡某和同事赖某、王某、叶某1等人吃完夜宵后一起来到该酒吧宿舍（位于红旗大道卓尔珠宝店楼上）楼下，蔡某把被告人廖文龙从楼上宿舍叫到楼下的巷子里理论。但其两人在理论时矛盾激化，蔡某推了下廖文龙，两人因此动手。期间，廖文龙衣服被扯下。双方停手后，廖文龙打电话给其“姐夫”叶荣宾说被人打了邀其（指叶荣宾）过来。被告人叶荣宾接电话后又邀约到了赖炎明（已起诉）。被告人叶荣宾和赖炎明持刀器赶到红旗大道“兴业宾馆”前面时，廖文龙出去把其两人带到他与蔡某打架的巷子里。
期间，蔡某也打电话邀约邱某及郑涛前来。其中，邱某接电话后比叶荣宾、赖炎明先赶到现场。
叶荣宾、赖炎明到达现场在问清楚廖文龙“谁打的你”之后，赖炎明用菜刀砍蔡某但只砍到蔡某衣服，蔡某被砍转身就跑，邱某见状即上前拉对方，赖炎明、叶荣宾又将矛头指向邱某并用刀砍邱某。邱某被砍数刀后，廖文龙说被砍的人不是蔡某，叶荣宾和赖炎明（均持刀）、廖文龙便转身去追蔡某。但因蔡某躲进一网吧及叶荣宾小腿受伤（被赖炎明误砍造成）等原因，叶荣宾等人便放弃了追砍行为。
邱某被砍伤情为全身多处刀砍伤，左侧胸腔开放性气血胸、失血性休克、全身多处肌肉、肌腹断裂、左侧第7、8、9肋骨骨折、低蛋白血症。住院期间医院对邱某进行了左侧气胸胸腔闭式引流术+清创+伤口探查+左侧肋骨开放骨折内固定+左侧血胸胸腔闭式引流术+肌健探查吻合术。术中见邱某约第七肋长斜形骨折、骨折线整齐、胸膜破裂、伤口内左肺完全萎缩。后经江西赣州司法鉴定中心鉴定，被害人邱某的损伤程度为重伤二级，经龙南康泰司法鉴定中心鉴定，被害人邱某的伤残等级为九级。
另又查明，一、2015年5月28日，被告人廖文龙主动到龙南县公安局龙南镇派出所投案并如实交待了其主要犯罪事实。二、本案在审理期间，被告人廖文龙、叶荣宾家属就民事赔偿部分与被害人邱某达成了协议，被告人方已按协议赔偿经济损失90000元给被害人邱某。为此，邱某出具谅解书，表示对被告人廖文龙、叶荣宾的行为予以谅解，同时请求本院对被告人叶荣宾、廖文龙予以从轻、减轻处罚，并对被告人廖文龙适用缓刑。
一、上述关于案件起因、伤害后果、民事赔偿和谅解、被告人廖文龙归案和被告人叶荣宾漏罪等情况的事实，有书证常住人口信息表、归案情况说明、本院（2015）龙刑初字第74号刑事判决书、执行通知书回执、羁押证明、协议书、收条、刑事谅解书等；被告人廖文龙、叶荣宾及同案犯赖炎明供述；被害人邱某陈述；证人蔡某、罗某、赖某、叶某1、温某、王某证言和复验现场笔录、复验现场示意图、复验现场照片、视频监控截图及制作说明、辨认笔录、被辨认人身份情况说明、被辨认人照片列表及龙南康泰司法鉴定中心龙康司法鉴定中心[2015]残鉴字第112号司法鉴定意见书等证据证实，足以认定。
二、上述关于案发过程的事实，有下列证据证实
1、证人温某证言证实，一、蔡某把廖文龙叫到楼下没多久，他在楼上听到蔡某和廖文龙的打架声。他下到楼下时廖文龙和蔡某已经不打架了，廖文龙在打电话叫人，并且叫蔡某不要走，蔡某看到廖文龙叫人，也打电话叫人。过了没一会，蔡某叫的人到了，那人到后就劝两人不要打架。劝着的时候，廖文龙接了个电话就出去了。后廖文龙和两男一女一起进来，其中两男子中一人拿的是菜刀，另一人拿的是有点尖且比较长的砍刀。两个男的问是谁打了廖文龙，廖文龙推了下蔡某说“就是他”，两个拿刀的男子就砍蔡某腰部一下，蔡某就跑，那两男子就去追。在追的时候，蔡某朋友也跟在后面，那两个男子就对着蔡某朋友乱砍。砍了多刀后，廖文龙说被砍的不是蔡某，廖文龙等三人就一起去追蔡某了。二、当时在场的人除他外还有罗某、赖某、两个魅惑酒吧服务员（叶某1和王某），还有就是双方发生打架及叫过来的人。
2、证人罗某证言证实，一、蔡某把廖文龙叫下楼后他在楼上听到楼下有叫喊声，他跑下去看到廖文龙带着两个砍人者来到楼下，其中一个砍人者冲上去砍蔡某，伤者上前拉了一下，砍人者就把矛头指向了伤者，蔡某就趁机逃跑。后他听到廖文龙说了句“不是他”，然后他们（指叶荣宾等人）就去追蔡某了。二、廖文龙叫来的两人中一人拿的是菜刀，另一人拿的是小型西瓜刀。
3、证人叶某1证言证实，一、蔡某和廖文龙在楼下理论时两人动手打了起来。他们上前将其两人拉开并劝其两人算了，但其两人均不服气，廖文龙打电话叫人过来，蔡某也打电话叫了邱某和郑涛。邱某到后就劝其俩人算了，但廖文龙不听，还叫蔡某不要走。过了一会儿，廖文龙叫的两名男子过来了并问“谁要打架”，廖文龙推了下蔡某说“就是他”，然后其中一男子就拿出菜刀砍蔡某，但只砍到衣服，蔡某就跑，邱某见状就上前拉住砍人男子的衣服，砍人男子转过身就砍邱某，砍人男子那边的人就抓住邱某，砍人男子又继续用刀砍邱某。砍了大概七八刀后，廖文龙就说“别打这个了，打那个（蔡某）”，然后他们就去追蔡某了。二、砍人男子所持的是一把菜刀，那菜刀是那男子带来的。
4、证人王某证言证实，一、蔡某和廖文龙两人在理论时发生了拉扯，廖文龙于是打电话叫人过来，蔡某也打电话叫邱某过来。邱某赶到后问蔡某和廖文龙为什么打架。后廖文龙叫的两个人也到了。那两人到后问是谁要打架，廖文龙指着蔡某说“是他”，那两人中个子较高的人就从背后掏出菜刀朝蔡某砍去，把蔡某衣服砍破了。蔡某见有刀就跑，那两个人就去追，邱某见状上前拉了下其中一个拿刀的男子，这名男子就转而挥砍邱某了，邱某被砍倒在地上，另一名持刀男子也过去拿刀挥砍地上的邱某。二、他看到两男子中其中一人拿着菜刀，他听叶某1说另一男子拿的是西瓜刀。
5、证人赖某证言证实，蔡某和廖文龙理论时动起手来，她们见状就上前把双方劝住了。后廖文龙不服说要叫人打蔡某并开始打电话，蔡某见廖文龙叫人，怕吃亏也打电话叫人。过了一会儿邱某就到了。邱某到后就劝廖文龙，但廖文龙不听。廖文龙叫的人过来后就问“是哪个”，廖文龙指着蔡某说“就是他”，砍人的男子就直接用刀砍蔡某，蔡某一躲只砍中衣服，蔡某就跑，邱某看到后就上前劝架，拿刀男子就开始砍邱某，砍完后又去追蔡某。
6、证人蔡某陈述说，他把廖文龙叫到楼下的巷子里理论时两人打了起来。后王某上前抱着廖文龙进行劝阻，他就抓住廖文龙的拳头，廖文龙就顺势脱下身上穿的针织衫。廖文龙脱下针织衫后对他说有本事就不要走，廖文龙还说会叫人过来然后就拿手机打电话。他见廖文龙真的打电话叫人，怕打起来吃亏也先后打电话给郑涛（没打通）和邱某。过了不久，邱某和郑涛过来了。后廖文龙接了个电话就去了巷口。过了没一会，廖文龙带着两名男子进到了巷子里。其中一男子问廖文龙“是哪个人”，廖文龙指了下他说是“他”，对方两名男子就朝他走过来，其中一男子拿出刀向他砍过来，他就下意识地侧身闪了下，刀就砍在他后背部左下角位置，他就往巷子另一头跑，对方两男子就朝他追过来，后他跑到网吧躲起来了。
7、被害人邱某陈述说，他接到蔡某电话叫郑涛将他送到红旗大道卓尔珠宝店后面的巷子里后见蔡某和廖文龙正在争吵，他就问蔡某是什么事情，蔡某叫他去问廖文龙，他问廖文龙时廖文龙说不要问他。之后廖文龙就打电话给别人说有人要打他。过了没几分钟，有两名男子持刀走进了巷子。两名男子到后问廖文龙谁要打他，廖文龙用手指了下蔡某说是这个人，然后持菜刀男子就用菜刀砍蔡某，蔡某躲开只砍中后背部，蔡某见状转身就跑，廖文龙等三人就追，他就上前劝两名男子说“哎，有什么事情好好说”，对方持菜刀男子转身对他讲了句脏话后就用菜刀砍他，之后又踢了一下他的后腰部，然后他就倒地了。之后持菜刀男子和持刀男子就一起砍他。后有人说了句“砍错人了，不是这个”，那两名持刀男子就跑掉了。
8、被告人廖文龙供述说，蔡某把他叫到巷子里后，他见王某、叶某1等十多人站在那里，过了一两分钟后邱某也过来了。蔡某当时跟他说“今晚打死你，都没人晓得”，讲完之后，蔡某就用拳头打他头部，邱某也上来掐着他的颈脖子说“我掐死你去”，掐得他喘不过气来，这时王某、叶某1等五、六个人也上前对他拳打脚踢，他的手机被对方打得掉在地上摔破了，他的衣服也被扯拦了。对方停手后，他捡起手机打了个电话给他姐夫叶荣宾说有人打他。蔡某见他打电话叫人，也打电话出去。叶荣宾及其朋友过来后问“哪个人打了你”，他用手指着蔡某说“是他，还有他的朋友”。邱某看见后就上来打叶荣宾，叶荣宾朋友不知从哪里拿到菜刀就上前砍邱某，他当时想上去拦，但拦不住。蔡某看见邱某被砍就往“一线缘”网吧方向跑，叶荣宾就去追，他怕事情闹大，就追上去叫叶荣宾别打了，这时他见叶荣宾手上也拿着一把菜刀。
9、被告人叶荣宾供述说，他接到廖文龙说被人打了的电话后对赖炎明说“我小舅子被人打了，走过去看一下情况”。到后他见廖文龙上身打赤膊，边上站着八、九个人。他问廖文龙“谁打的你”，廖文龙用手指着对方说“就是这些人”。这时对方一名男子冲上来打他，他也还手打对方。那男子没打赢就跑到一角落里弯腰捡东西，他看见后就跑过去抢，在抢时他发现是把菜刀。后赖炎明上前抢过那把菜刀并朝对方背部砍了几下。这时对方有一男子见状就跑，他以为对方是去拿刀之类的东西，他就叫赖炎明把菜刀扔给他，他捡起赖炎明扔的菜刀就去追那逃跑的男子。
10、同案犯赖炎明供述说，一、廖文龙打叶荣宾免提电话时说“你在哪里,我在龙门（案发地所在小区）这里打架,你快点过来”。叶荣宾接电话后叫他一起去打架。他和叶荣宾走到红旗大道“兴业宾馆”前面时廖文龙出来把他们带到边上一个巷子里。当时那里站着十五、六个人，他问廖文龙“哪个人打了你”，廖文龙用手指了对方中的一个人。这时对方邱某、蔡某等四人向他们走过来，叶荣宾见状就从身上拿了一把菜刀给他。叶荣宾自己拿着一把菜刀并上前砍蔡某，但没砍到。蔡某被砍后就跑了。对方其他人看见有刀也跑开了，唯独邱某没跑并向他们走来。他看见叶荣宾拿到菜刀砍了邱某几刀，把邱某砍倒在地。他见状也拿起菜刀过去砍邱某。他砍邱某时叶荣宾又用脚踢邱某，他的刀就砍在叶荣宾脚上。后他们三人（其中他和叶荣宾持刀）又去追蔡某。二、他们打架用的是两把菜刀，是叶荣宾从他们住的地方拿去的。前去打架时他曾问叶荣宾要不要叫人拿到刀来，叶荣宾说不要叫。到现场后他见叶荣宾拿出两把菜刀。打完架回到住的地方后，他发现少了两把菜刀。
11、辨认笔录、被辨认人身份情况说明、被辨认人照片列表等证据证实，证人叶某1通过对办案单位提供的一组十二张照片进行辨认，指认出八号照片就是砍伤邱某的男子的照片，而八号照片是同案犯赖炎明照片。
上述证据证实，一、邱某是在蔡某与廖文龙的肢体冲突行为停止后被蔡某邀约过来的。二、廖文龙是在其与蔡某的肢体冲突行为停止后不服气而打电话邀约叶荣宾的。叶荣宾接电话后邀约赖炎明前来打架走到红旗大道“兴业宾馆”前面时被廖文龙带到了蔡某等人聚集的巷子里，然后导致了本案的发生。
三、关于邱某损伤程度的事实，有下列证据证实
1、龙南县中医院医嘱、诊断报告单、病历证实，一、邱某2015年1月27日入院时的专科情况是：左上臂后侧见一长约10㎝伤口，边缘整齐，深达肌肉，见左侧肱三头肌腱大部分断裂；左肩胛部肩胛冈处见有横形伤口长约15㎝，边缘整齐，渗血明显，深达肌肉、骨质；此切口下方见两处长约3－4㎝伤口，渗血明显，部分肌肉断裂；在肩胛下方约第7肋处见一长约16㎝伤口，边缘整齐，渗血严重，可见肌肉，肋骨骨折，骨折线整齐，胸膜破裂，伤口内可见左肺萎缩。肺听诊左侧呼吸音消失，心音遥远。二、诊断结果是：全身多处刀砍伤；左侧胸腔开放性气血胸；失血性休克；全身多处肌肉、肌腹断裂；左侧第7、8、9肋骨骨折；低蛋白血症。
2、龙南县中医院2015年1月27日多层螺旋CT诊断报告书（影像检查号102852）及CT片证实，一、被检查人邱岩（邱某曾用名）左侧肺野见大片无肺纹理透亮区，肺体积被压缩，气管及纵膈向右侧移位，左侧见弧形液性密度影，左侧胸背下部见皮下气肿影及刀口影。影像学诊断结果是左侧液气胸、左侧胸背下部刀口影及皮下气肿影。二、拍片时间是2015年1月27日2时22分至24分间。
3、龙南县中医院手术记录单、麻醉记录单证实，一、邱某受伤后于2015年1月27日行左侧气胸胸腔闭式引流术+清创+伤口探查+左侧肋骨开放骨折内固定+左侧血胸胸腔闭式引流术+肌健探查吻合术。二、手术麻醉时间是2：30至6：10。三、手术中所见肺部情况是：在肩胛下方约第7肋处见一长约16㎝伤口，边缘整齐，渗血严重，可见部分斜方肌、背阔肌、肌间肌断裂，约第七肋长斜形骨折，骨折线整齐，胸膜破裂，伤口内可见左肺完全萎缩。
4、本院对邱某主治医生廖瑜所作电话询问笔录及廖瑜发给本院办案人员的微信截图说，邱某当时的病情非常严重，其背部三根肋骨断了，肺部已完全萎缩。但因为医学上对肺压缩程度没有客观、严谨的测量标准，他个人认为邱某的肺压缩大于70%。
5、证人叶某2（龙南县中医院骨伤科主治医生，副院长、法医）证言证实，经他阅读邱岩（邱某）2015年1月27日片号为102852的CT影像检查片，邱岩的左肺气胸已压缩到心脏的边缘，左肺压缩达70%以上。
6、证人唐某（龙南县中医院放射科影像主治医生，主任）说，一、他看了邱岩（邱某）2015年1月27日片号为102852的CT影像检查片后，他测算了一下，他认为邱岩的左肺压缩程度是50%左右。二、拍片时间距手术时间有一个过程，在这段时间内肺的萎缩程度会随时发生变化。三、肺压缩程度的计算方法有多种，大家都是根据个人的经验进行测算的。
7、江西龙南康泰司法鉴定中心龙康司法鉴定中心[2015]检鉴字第28号《关于邱某人体损伤程度的司法鉴定意见书》证实该中心所鉴定的邱某伤情情况。其中，一、邱某影像学资料提示其左侧血气胸、左肺压缩65%－75%。二、该中心根据邱某损伤的形态特点分析认为其损伤程度符合：赣高法[2013]226号《人体损伤程度鉴定标准》第5.12.4f）[各种损伤引起休克（轻度）]、5.6.4b）（肋骨骨折2处以上）条之规定，属于轻伤二级；符合第5.11.2b）（创口或者瘢痕长度累计40.0cm以上）、5.6.3e）（血胸、气胸或者血气胸，伴一侧肺萎陷30%以上，或者双侧肺萎陷均在20%以上）条之规定，属于轻伤一级。最后结论为：邱某全身多处刀砍伤，79后肋骨骨折、失血性休克（轻度休克）、血胸气胸，鉴定其损伤程度为轻伤一级。
8、江西赣州司法鉴定中心赣虔司鉴中心[2015]（损伤）鉴字第34号《关于邱某损伤程度的司法鉴定意见书》证实该中心所鉴定的邱某伤情情况。其中，一、鉴定检验过程包括：1、龙南县中医院病历摘要。2、法医检查：创口情况（略）；阅龙南县中医院CT（2015－1－27，102852）见气管及纵膈向右侧移位；左侧液气胸，左肺压缩超过70%；阅龙南县中医院DR（2015－1－28，00025218）见：左侧胸腔闭式引流术后改变，左侧7－9后肋骨折。二、该中心分析认为，邱某被人砍伤，法医检查见其左上臂、左肩胛区、左胸背部4处已缝合创口累计达48.2cm，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.11.2.b“创口或者瘢痕长度累计40.0cm以上”构成轻伤一级之规定，评定邱某该项损伤程度为轻伤一级。医院DR检查见左侧第7－9后肋骨折，依据《人体损伤鉴定标准》第5.6.4.b“肋骨骨折2处以上”构成轻伤二级之规定，评定邱某该项损伤程度为轻伤二级。法医检查见邱某左胸背部见14cm已缝合创口。医院CT检查见气管及纵膈向右侧移位，左侧液气胸，左肺压缩超过70%。依据《人体损伤鉴定标准》第5.6.1.g（实为5.6.2.g）“血胸、气胸或者血气胸，伴一侧肺萎陷70%以上，或者双侧肺萎陷均在50%以上”构成重伤二级之规定，评定邱某该项损伤程度为重伤二级。最后综合评定邱某损伤程度为重伤二级。
上述证据中，虽然江西龙南康泰司法鉴定中心认为邱某影像学资料显示邱某的左肺压缩程度是65%－75%，龙南县中医院放射科影像主治医生唐某认为他根据邱某2015年1月27日片号为102852的CT影像检查片测算的邱某的左肺压缩程度是50%左右。但，一、龙南县中医院病历资料、多层螺旋CT诊断报告书及CT片、手术记录单、麻醉记录单等证实，邱某入院时肺部情况是左肺萎缩，医院在入院当天的2时22分至24分间对其进行了拍片检查，在当天的2时30分至6时10分对其进行了手术治疗。手术时医生所见的邱某肺部情况是左肺完全萎缩。二、邱某主治医生廖瑜说邱某的左肺压缩程度大于70%。三、龙南县中医院骨伤科主治医生、具有法医鉴定资质、原本院法医叶某2认为邱某2015年1月27日片号为102852的CT影像检查片显示的邱某左肺的压缩程度已达70%以上。本院综合上述证据后，认为江西赣州司法鉴定中心赣虔司鉴中心[2015]（损伤）鉴字第34号《关于邱某损伤程度的司法鉴定意见书》程序合法，鉴定过程和方法符合规范要求，其鉴定结论可以作为认定本案伤者邱某伤情的依据。
本院认为，被告人廖文龙在其与蔡某的肢体冲突行为停止后因不服气而邀约被告人叶荣宾前来、被告人叶荣宾受邀后又邀约同案犯赖炎明然后一起持械前来殴打对方，被告人廖文龙、叶荣宾主观上具有报复对方的故意，客观上实施了纠集三人结伙斗殴的行为，被告人廖文龙、叶荣宾的行为侵犯了社会公共生活中应当遵守的共同生活规则和秩序，其两人的行为均构成聚众斗殴罪。被告人廖文龙、叶荣宾等人持械聚众斗殴致对方一人重伤二级，依法应以故意伤害罪对其二人定罪处罚，公诉机关指控的罪名成立。被告人叶荣宾、廖文龙等人持凶器实施伤害行为，应酌情从重处罚。被告人廖文龙自动投案，归案后供述了其主要犯罪事实，是自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人叶荣宾当庭认罪，可酌情从轻处罚。被告人叶荣宾在判决宣告后，刑罚执行完毕以前，发现有漏罪，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚进行数罪并罚。本案在审理期间，被告人家属与被害人就民事赔偿部分达成了协议并已履行完毕，两被告人的行为取得了被害人的谅解，可对被告人叶荣宾、廖文龙酌情从轻处罚。另外，被告人叶荣宾是受被告人廖文龙邀约、同案犯赖炎明又是受被告人叶荣宾邀约参与作案的，故被告人廖文龙、叶荣宾应对全案承担责任。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六第第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十九条、第七十条之规定，判决如下：
一、被告人叶荣宾犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年四个月；原犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。总和刑期有期徒刑四年三个月，决定执行有期徒刑四年。
二、被告人廖文龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人叶荣宾的刑期自2015年4月8日起至2019年4月7日止；被告人廖文龙的刑期自2015年5月28日起至2017年11月27日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 ：刘胜林
审 判 员 ：林福媛
人民陪审员 ：胡传柏
二〇一六年二月二十四日
书 记 员 ：张小华