河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终1949号
上诉人(原审被告):河南通达车轮有限公司，住所地:河南省许昌市魏都民营科技园1号。
法定代表人：耿保珠,系公司总经理。
委托诉讼代理人：菅鹏伟，河南君志合律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：袁国明，男，1977年1月26日出生，汉族，住河南省许昌市魏都区。
委托诉讼代理人：姚怀喜，河南天时达律师事务所律师。
原审被告：张建辉，男，1978年6月24日出生，汉族，住河南省许昌市魏都区。
原审被告：许昌鹿鼎实业发展有限公司，住所地：河南省许昌市魏都民营科技园区西区朝阳路北段东侧。
法定代表人：张运安，系公司总经理。
原审被告：张运安，男，1953年10月22日出生，汉族，住河南省许昌市魏都区。
原审被告：许昌鼎元钢结构发展有限公司，住所地:河南省许昌市东城区邓庄食品工业园区。
法定代表人：张军殿，系公司总经理。
原审被告：张军殿，男，1974年10月1日出生，汉族，住河南省许昌县。
原审被告：许昌市东翱食品有限公司，住所地：河南省许昌市魏都区八一路西段（魏都民营科技园西区）。
法定代表人：杨金顶，系公司执行董事。
原审被告：杨金顶，男，汉族，1953年5月28日出生，住河南省许昌市魏都区。
上诉人河南通达车轮有限公司（以下简称河南通达公司）因与被上诉人袁国明及原审被告张建辉、许昌鹿鼎实业发展有限公司（以下简称许昌鹿鼎公司）、张运安、许昌鼎元钢结构发展有限公司（以下简称许昌鼎元公司）、张殿军、许昌市东翱食品有限公司（以下简称许昌东翱公司）、杨金顶民间借贷纠纷一案，不服许昌市魏都区人民法院（2016）豫1002民初5072号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
河南通达公司上诉请求：1、一审判决将87.525万元冲抵逾期利息及自2015年6月28日起按年利率24%计算利息错误，请二审法院查明事实，依法改判或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决将上诉人已经支付的超出年利率36%的部分共计87.525万元冲抵本案借款利息，违背事实与法律，该87.525万元依法应冲抵443.25万元借款本金，剩余借款本金应为355.725万元。1、一审已经查明，截止2014年8月9日上诉人向被上诉人出具450万元借条之日，上诉人支付的超出年利率36%的部分共计87.525万元。且截至2014年8月9日，上诉人不欠被上诉人任何利息，即该笔87.525万元是2014年8月9日之前被上诉人就应当予以返还的，一审将上诉人在2014年8月9日之前多支付的利息抵充2014年8月9日之后的利息，没有事实及法律依据。2、一审中，上诉人已经明确要求将被上诉人多收取的87.525万元的利息以抵充本案借款本金的方式予以返还。上诉人的主张符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款之规定，也符合最高法关于遏制利用高利贷等手段谋取非法利益，维护实体经济健康发展，平衡各方利益的精神。二、一审判决上诉人自2015年6月28日起按年利率24%支付利息，没有法律及事实依据，超出了上诉人与被上诉人的合同约定，违背了双方的意思自治。1、上诉人与被上诉人在2014年8月9日明确约定的违约金为借款总额的20%，双方并未约定逾期利息。无论是违约金，还是逾期利息均是违约责任的承担方式，双方有权利在订立合同时进行选择使用，本案中双方在订立合同时选择使用违约金不违反法律规定，且系双方的真实意思表示，更是双方对各自权利义务的承认与放弃。一审决定支持逾期利息没有事实依据。2、双方合同约定的违约金为借款总额的20%，未超出年利率不得高于24%的法律规定，双方约定合法有效。一审判决否认双方的自愿约定，没有法律依据，违反《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定的“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定”。3、《合同法》第八条规定“依法成立的合同，对当事人双方具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更和解除合同”。本案中，被上诉人在与上诉人签订借款合同时，已经对合同在履行中的风险予以明确，约定对双方具有法律约束力，现被上诉人违背约定，要求按照年利率24%支付利息超出了双方合同约定的20%的违约责任。综上所述，一审判决认定事实及适用法律错误。
袁国明辩称：第一，关于上诉人河南通达公司认为本案自2015年6月28日起按年利率24%支付利息无事实及法律依据，超出了上诉人与被上诉人的合同约定，违背双方意思自治的主张。上诉人在一审答辩中认为“民间借贷作为实践性行为，依法应当以双方的真实交付金额为准”，那么本案中的借款合同的实际成立并生效的时间也应为2013年而非2014年8月9日。且一审中上诉人自认，上诉人一直是按照月利率4.5%支付被上诉人利息至2014年8月30日，虽然上诉人与被上诉人在核算后于2014年8月9日出具的借条只约定逾期支付本金或利息应承担20%的违约金，根据民间借贷的实践性，双方之间的借款合同约定应以上诉人按照月利率4.5%支付被上诉人利息的实际行为为准。故本案中借款合同实际约定利息为4.5%。上诉人称其与被上诉人在2014年8月9日签订借款合同时未约定利息，但根据一审中上诉人提供的第十五组及第十六组证据也可以看出，上诉人在2014年8月9日签订借款合同后，仍是以借款本金450万元为基数，按照月利率4.5%分别于2014年8月29日、2014年10月21日向被上诉人支付利息，完全可以证明双方签订借款合同时仍约定有月利率4.5%的利息，且被上诉人按照合同约定的义务支付利息至2014年9月1日。即使法院认为双方签订借款合同时没有约定利息，但上诉人于2014年8月29日、2014年10月21日向被上诉人支付利息的行为也应视为双方对合同的变更，且上诉人对合同的变更予以认可。该变更约定是双方真实意思表示，对上诉人具有法律约束力。法律虽然规定当事人可以选择适用逾期利息、违约金等违约责任承担方式，但是法律并没有逾期利息和违约金同时使用的禁止性规定，被上诉人请求的逾期利息及违约金并没有超出法律法规年利率24%的强制性规定，一审判决合法有据。第二，关于上诉人河南通达公司认为本案中其支付的超出年利率36%的部分共计87.525万元应依法冲抵443.25万元借款本金的主张。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十一条之规定“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”，故本案中，上诉人超出年利率36%已经支付的87.525万元利息应首先折抵本案443.25万元借款本金的利息。综上所述，本案借款合同约定的月利率为4.5%，上诉人支付的超出年利率36%的利息部分应依法先予冲抵443.25万元借款本金的利息。上诉人的主张于法无据，故请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。
袁国明向一审法院起诉请求：1.被告河南通达公司、张建辉返还原告借款本金4500000元，并支付利息（2014年8月30日起至还清之日止按年利率24%计算）；2.被告许昌鹿鼎公司、张运安、许昌鼎元公司、张军殿、许昌东翱公司、杨金顶对第一项承担连带责任；3.本案诉讼费由八被告连带负担。
一审法院认定事实：2013年7月2日，被告河南通达公司向原告借款3000000元，双方约定月利率4.5％，即每月利息为135000元，原告通过银行转账给时任其法定代表人的张建辉。2013年7月25日，被告河南通达公司向原告借款1000000元，原告实际支付865000元，已扣除前一笔3000000元一个月的利息。原告通过银行转账给时任其法定代表人的张建辉。该1000000元约定月利率4.5％，即每月利息为45000元。该公司于2013年8月16日支付2013年8、9月利息共计90000元，该笔借款于2013年10月17日还清。被告河南通达公司将上述3000000元借款的利息支付至2013年11月1日，共计540000元。2013年11月1日，被告河南通达公司向原告借款1500000元，约定本金为1500000元，月利率4.5％，原告扣除一个月利息67500元，实际支付1432500元。2014年8月9日，被告河南通达公司、张建辉向原告出具借条一份，借条载明：“借条今借袁国明人民币4500000元（大写肆佰伍拾万元），借款期限为2个月，自2014年8月30日起至2014年10月29日止，利息为20．25万元。如没有按时偿还任何一期利息或本金，愿承担借款总额百分之二十的违约金。许昌市东翱食品有限公司、杨金顶、许昌鼎元钢结构发展有限公司、张军殿、许昌鹿鼎实业发展有限公司、张运安为本借款的连带责任保证人，保证期间为上述借款到期之日起两年，保证范围为本金、利息、违约金、实现债权的费用借款人：河南通达车轮有限公司、张建辉保证人：许昌市东翱食品有限公司、杨金顶、许昌鼎元钢结构发展有限公司、张军殿、许昌鹿鼎实业发展有限公司、张运安。”该借条有相关被告公司公章及个人签名。同日，被告许昌市东翱食品有限公司、杨金顶、许昌鼎元钢结构发展有限公司、张军殿、许昌鹿鼎实业发展有限公司、张运安向原告出具保证书一份，愿意为该笔借款承担连带保证责任。被告河南通达公司自2013年11月2日起至2014年9月1日，以本金4500000元按月利率4.5％计算共支付10笔利息，共计2025000元。后原告要求八被告返还借款无果，遂于2016年10月26日诉至本院。
一审法院认为，借款人应当按照约定的期限返还借款。借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。借贷双方约定的利率超过年利率36％，超过部分的利息约定无效。本案原告与被告河南通达公司、张建辉之间系民间借贷关系，该二被告在借款期满后不返还借款是造成本案纠纷的原因，应当承担本案纠纷的民事责任。原告要求被告河南通达公司、张建辉返还借款并支付利息的请求，符合法律规定，本院予以支持。借款本金为3000000元＋1432500元=4432500元。双方约定月利率4.5％，即年利率54％，超出年36％的规定上限，超出部分无效，超出部分应折抵此后利息。2013年7月2日至2013年11月1日利息为3000000元×3％×4个月=360000元。2013年11月2日至2014年9月1日利息为4432500元×3％×10个月=1329750元。以上共计1689750元。被告河南通达公司已付利息540000元＋2025000元=2565000元。冲抵后下余875250元。因原告主张自2014年8月30日起按年利率24％计算，即月利率2％，2014年9月2日后每月利息为4432500元×2％=88650元，875250元÷88650元=9个月26天，已付利息折抵至2015年6月27日。2015年6月28日起的利息按年利率24％计算。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满前没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。被告许昌鹿鼎公司、张运安、许昌鼎元公司、张军殿、许昌东翱公司、杨金顶在借条中约定保证期限为借款期满后两年，该六被告作为本案借款的担保人应当承担保证责任。遂判决一、被告河南通达车轮有限公司、张建辉于本判决生效之日起十日内返还原告袁国明借款本金4432500元，并支付利息（利息自2015年6月28日起至还清借款之日止按年利率24%计算）；二、被告许昌鹿鼎实业发展有限公司、张运安、许昌鼎元钢结构发展有限公司、张军殿、许昌市东翱食品有限公司、杨金顶对上述款项承担连带清偿责任。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院二审审理查明事实与一审一致。
本院认为，本案二审争议焦点为：1、河南通达公司已经支付的超出年利率36%的部分共计87.525万元是否应当冲抵本案借款本金；2、对河南通达公司逾期还款利息按年利率24%认定是否适当。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”本案双方约定借款月利率为4.5%，年利率达54%，超过年利率36%部分应认定为无效，应予以返还。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十一条之规定“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”本案因超过年利率36%部分的利息不足以清偿本息全部债务，应优先抵充借款利息，有剩余部分用于抵充本金。故超过年利率36%部分的利息应优先抵充利息，因本案超出年利率36%部分的利息根本不足以支付所欠剩余借款利息，不存在有剩余部分用于抵充本金的情形。一审以超过年利率36%部分的利息部分87.525万元抵充借款利息至2015年6月27日不违反法律规定，上诉人以该部分抵充本金的上诉理由不成立。
本案双方未约定逾期利息，但约定有20%的违约金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项和第三十条规定，逾期利息和违约金总计不得超过年利率24%。一审按年利率24%计算逾期利息并无不当。
综上所述，河南通达公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12552元，由上诉人河南通达车轮有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 信宏敏
审判员 谢新旗
审判员 徐瑞娟
二〇一七年九月六日
书记员 李向阳
执行催告通知书
履行义务人：
你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口