安徽省合肥市庐阳区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0103民初10号原告（被告）：施广伍。委托代理人：任远洋，安徽至达律师事务所律师。委托代理人：魏奇，安徽至达律师事务所律师。被告（原告）：合肥建业建筑劳务有限公司，住所地安徽省合肥市沿河路218号金蓝湾1幢303室。法定代表人：张本理，总经理。委托代理人：刘罡，安徽华人律师事务所律师。委托代理人：胡志，安徽华人律师事务所律师。施广伍与合肥建业建筑劳务有限公司（以下简称建业公司）劳动争议一案，本院于2016年1月4日立案受理；建业公司与施广伍劳动争议一案，本院于2016年1月26日立案受理，后案并入前案，依法由审判员彭举适用简易程序于2016年3月2日公开开庭进行了审理。施广伍及其委托代理人任远洋、建业公司的委托代理人胡志到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。施广伍诉称：施广伍于2014年12月到建业公司承建的位于合肥市门路与路交口的皖投天下锦城三期工程从事木工工作，约定工资为230元每天。2015年3月20日，施广伍在天下锦城三期4#-5#楼地下车库内制模板时，左手拇指不慎被电锯切割受伤，后被紧急送往安徽中医学院中西医结合医院住院治疗，诊断为左手拇指末节不全离断。2015年8月14日，经合肥市人社局认定施广伍遭受的伤害属工伤，2015年9月17日，经合肥市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定评定为九级伤残。施广伍在劳动关系存续期间，建业公司未支付2015年3月份的工资，未签订任何的劳动合同，也未为施广伍办理社会保险，施广伍现要求解除双方之间的劳动关系，并要求享受工伤待遇，但建业公司拒绝给付工伤待遇。后施广伍依法申请劳动仲裁，经仲裁裁决后，施广伍对裁决不服。故施广伍提起诉讼，请求判令：1、解除施广伍与建业公司之间的劳动关系；2、建业公司支付施广伍医疗费76元、住院伙食补助费540元、护理费2403.3元、停工留薪期工资41400元、一次性伤残补助金62100元、一次性工伤医疗补助金30040.8元、一次性伤残就业补助金50068元、交通费800元、鉴定费280元、2015年3月份的工资4600元、解除劳动关系经济补偿金6900元、未签订劳动合同双倍工资差额20700元，合计219908.1元；3、建业公司为施广伍补办2014年12月至2015年10月的期间社会保险。建业公司辩称并诉称：施广伍与建业公司之间因劳动争议，经合肥市庐阳区劳动争议仲裁委员会仲裁，并作出（2015）庐劳仲裁字第329号仲裁裁决书，建业公司不服该裁决，理由如下：1、裁决建业公司向施广伍支付双倍工资差额9858元、补办2014年12月至2015年3月期间的社会保险无事实依据，施广伍在申请劳动仲裁时未提供任何证据证明劳动关系起始时间，故仲裁裁决认定双方劳动关系建立时间为2014年12月是错误的，据此裁决支付双倍工资及补办社保是错误的。2、施广伍的伤情不符合工伤九级的标准，仲裁裁决书依据九级工伤标准裁决建业公司支付各项工伤待遇显然不合理。根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/16180-2014）中华人民共和国国家标准第5.9.2（15）规定，一拇指末节部分1/2缺失才能构成工伤九级。本案中，根据施广伍提供的病历记录，施广伍的关节融合处愈合良好，掌指关节活动欠佳，也就是说明施广伍的左手受伤拇指在手术后并未有缺失情况，且手指恢复良好，故其伤情显然不能达到工伤九级的标准，应当对工伤等级重新进行评定，建业公司在仲裁阶段申请对工伤等级进行重新评定，仲裁委员会在明知《因公负伤劳动能力鉴定结论书》存在错误的情况下，仍按该结论裁决是错误的。综上，建业公司诉至法院，请求判令：1、驳回施广伍对建业公司主张的解除劳动关系经济补偿金、双倍工资差额、交通费、补缴社保等请求；2、对施广伍的工伤伤残等级重新鉴定并按鉴定后结果判定建业公司应支付的一次性就业补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残补助金；3、本案诉讼费用由施广伍承担。经审理查明：2014年12月20日，施广伍至建业公司承建的位于合肥市门路与路交口的皖投天下锦城三期工程从事木工工作。2015年3月20日，施广伍在前述工程4#-5#楼地下车库内制模板时，左手拇指不慎被电锯割伤，后被紧急送至安徽中医学院中西医结合医院住院治疗，诊断为左手拇指末节不全离断，于2015年4月6日出院，施广伍又于2015年5月7日、6月18日至该院门诊复查。前述诊疗期间，施广伍自行支付医疗费76元。2015年8月14日，施广伍因事故遭受的伤害经合肥市包河区人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年9月17日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳鉴（2015）第2475号因工负伤劳动能力鉴定结论书，认定施广伍因工伤构成劳动功能障碍为九级。施广伍为此支付鉴定费280元。之后，施广伍因与建业公司因工伤赔偿事宜未能协商一致，遂于2015年10月15日向合肥市庐阳区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2015年12月17日，该仲裁委员会作出庐劳仲裁字[2015]329号仲裁裁决书，施广伍、建业公司均不服该裁决，故诉至本院，请求判如所请。另查明：施广伍于2015年3月20日发生工伤事故后，未再至建业公司工作，建业公司未支付施广伍2015年3月份工资。在施广伍工作期间，建业公司未与施广伍订立劳动合同，亦未为施广伍办理社会保险。上述事实，由施广伍提交的仲裁裁决书、送达回证、企业基本注册信息查询单、工伤认定决定书、因工负伤劳动能力鉴定结论书、门诊病历、出院记录、医疗费发票、鉴定费发票，建业公司提交的仲裁裁决书以及双方当事人庭审陈述等予以证实。本院认为：对施广伍与建业公司之间形成劳动关系，以及施广伍在劳动过程中遭受工伤的事实，双方均不持异议，本院予以确认。建业公司虽对施广伍于2014年12月20日进入其承建工程项目工作有异议，但未能提供任何证据予以证明，故本院不予采信，本院确认施广伍与建业公司之间建立劳动关系的时间为2014年12月20日。关于施广伍要求解除其与建业公司之间劳动关系的诉请，施广伍于2015年3月发生工伤及治疗结束后虽未回建业公司上班，但建业公司亦未通知施广伍解除劳动关系，故双方之间的劳动关系并未解除，施广伍于2015年10月提起劳动仲裁，要求解除其与建业公司之间的劳动关系，建业公司对仲裁裁决中解除双方劳动关系的裁决内容未提起诉讼，故本院确认施广伍与建业公司之间的劳动关系于2015年10月解除。建业公司对施广伍因工伤构成劳动功能障碍为九级持有异议，但其未在《因工负伤劳动能力鉴定结论书》送达之后的法定期限内提出重新鉴定，且未提供其他充分有效证据予以反驳，故其异议理由不能成立，本院不予采信，对施广伍因工伤构成劳动功能障碍为九级的鉴定结论，本院予以确认。施广伍与建业公司均未举证证明施广伍的实际工资数额，本院确定施广伍的工资按照安徽省建筑行业木工工资计算，即4929元/月。施广伍在建业公司工作期间，建业公司未与施广伍订立书面劳动合同，亦未为施广伍办理社会保险，故建业公司应当支付施广伍经济补偿金，结合施广伍的工作年限，应当支付一个月工资作为经济补偿，即4929元。关于施广伍要求建业公司支付其2015年3月份工资的诉请，建业公司未举证证明其已向施广伍支付该月工资，故对该项诉请，本院予以支持，计为3286元（4929元/月÷30天20天）。关于施广伍主张的未签订劳动合同双倍工资的诉讼请求，根据劳动法律规定，用人单位在与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，施广伍于2014年12月20日进入建业公司工作，故施广伍应得的未签订劳动合同双倍工资的期间为2015年1月20日至2015年3月20日，计为9858元（4929元/月2个月）。建业公司作为用人单位，应当依法为劳动者施广伍办理社会保险，缴纳社会保险费，故建业公司应当为施广伍补办2014年12月至2015年10月期间社会保险。关于施广伍的工伤保险待遇，建业公司未依法为施广伍办理工伤保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条之规定，施广伍的工伤相关待遇应当由建业公司支付。对施广伍的工伤保险待遇及数额，本院认定如下：1、医疗费76元，结合门诊病历及医疗费发票，本院予以确认；2、住院伙食补助费，施广伍因工伤住院治疗17天，按照每天30元的标准计为510元；3、护理费，施广伍因伤住院治疗17天，该期间确需护理，根据《安徽省实施办法》第二十九条之规定，护理费计为2269.8元（5006.8元/月80%÷30天17天）；4、停工留薪期工资，依据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》及《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，施广伍的停工留薪期为6个月，故停工留薪期工资计为29574元（4929元/月6个月）；5、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，施广伍因工伤致九级伤残，一次性伤残补助金为9个月的本人工资，故计为44361元（4929元/月9个月）；6、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，根据《安徽省实施办法》第二十五条之规定，一次性工伤医疗补助金以2014年度合肥市在岗职工月平均工资为基数计算6个月，即30040.8元（5006.8元/月6个月），一次性伤残就业补助金以2014年度合肥市在岗职工月平均工资为基数计算10个月，即50068元（5006.8元/月10个月）；7、交通费，《工伤保险条例》规定：职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定，基于施广伍受伤的实际状况及其住所位于安徽省肥东县的实际情况，本院酌定为400元；8、鉴定费280元，系施广伍为明确工伤等级而实际支出的费用，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除施广伍与合肥建业建筑劳务有限公司之间的劳动关系；二、合肥建业建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付施广伍医疗费76元、住院伙食补助费510元、护理费2269.8元、停工留薪期工资29574元、一次性伤残补助金44361元、一次性工伤医疗补助金30040.8元、一次性伤残就业补助金50068元、交通费400元、鉴定费280元，合计157579.6元；三、合肥建业建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付施广伍解除劳动关系经济补偿金4929元、2015年3月份工资3286元、未签订劳动合同双倍工资9858元，合计18073元；四、合肥建业建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内为施广伍补办2014年12月至2015年10月期间的社会保险，具体标准由社会保险经办机构核定，所需费用由双方按规定比例各自承担；五、驳回施广伍的其他诉讼请求；六、驳回合肥建业建筑劳务有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为10元，由合肥建业建筑劳务有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员 彭 举二〇一六年三月十七日书记员 卫志莲附本案适用法律条文：《中华人民共和国劳动法》第七十二条：社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第七条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。《工伤保险条例》第三十条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第六十二条第二款：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条：本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《安徽省实施办法》第二十五条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。第二十九条：工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。