浙江省乐清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温乐刑初字第7号
公诉机关浙江省乐清市人民检察院。
被告人陈中秋，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年10月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
辩护人叶魏魏，浙江天经律师事务所律师。
被告人吴育明，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年10月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
辩护人王加兵，浙江汉桥律师事务所律师。
被告人李立君，无业。因赌博于2013年10月26日被乐清市公安局决定罚款500元。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年10月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
乐清市人民检察院以乐检刑诉（2013）2470号起诉书指控被告人陈中秋、吴育明、李立君犯开设赌场罪，于2013年12月23日向本院提起公诉。本院适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。后乐清市人民检察院以乐检刑诉（2013）2470－1号起诉书向本院提出变更起诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。乐清市人民检察院指派检察员林时乐出庭支持公诉，被告人陈中秋及其辩护人叶魏魏、被告人吴育明及其辩护人王加兵、被告人李立君到庭参加诉讼。现已审理终结。
乐清市人民检察院指控，2013年10月9日左右开始，被告人陈中秋伙同被告人吴育明、李立君及江伟（另案处理）四人在乐清市湖雾镇外林村及中街村一带开设赌场，从中抽取头薪牟利，赌场以六名的方式进行赌博，每天进行二场赌场，每场参赌人数20人至30人，累计参赌人次达400人次以上；每场抽取头薪约800元，至2013年10月23日被查获，赌场共抽取头薪约40000元。对于以上指控事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、同案犯江伟的供述与辩解、辨认笔录、检查笔录等证据。公诉机关认为，被告人陈中秋、吴育明、李立君以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应以开设赌场罪追究刑事责任。三被告人到案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。提请本院判处被告人陈中秋、吴育明、李立君三年以上四年以下有期徒刑并处罚金。
被告人陈中秋、李立君当庭辩解赌场每场在场的人员有20－30人，但参赌人员每场仅约六、七人，其余人员均是围观群众，故起诉书指控参赌人次达400人次以上不属实。同时被告人陈中秋的辩护人提出本案应定性为赌博罪，建议对陈中秋适用缓刑。
被告人吴育明辩解其只去过赌场三天，具体参赌人次不清楚，其具有自首情节。其辩护人提出赌场参赌人次应为189人，不属于情节严重，且吴育明在共同犯罪中作用相对较小，具有自首情节，建议在三年有期徒刑以下量刑。
经审理查明，2013年10月9日左右开始，被告人陈中秋、吴育明、李立君伙同江伟（另案处理）四人在乐清市湖雾镇外林村及中街村一带开设赌场，四人平分赌场股份。赌场以“六名”的方式进行赌博并经常变化场地，每天进行二场赌博，每场均有两个庄家坐庄，被告人陈中秋等人向每个庄家抽取头薪获利；赌场每场参赌人数至少20人，每天抽取头薪至少3000元。截至2013年10月23日被查获，赌场累计参赌人次达400人次以上，共抽取头薪至少40000元。
以上事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的如下证据证实：
1.被告人陈中秋在侦查阶段的供述，证实2013年9月初其与江伟商量开办赌场。10月8日晚，其电话联系吴育明、李立君让两人一起开赌场，两人均同意了。后四个人商量决定赌场开起来后股份分为10份，每人2.5股。其四人是从2013年10月8日开始摆赌场的，一直到2013年10月23日被公安机关查获，共摆赌15天。赌场经常变换场地，在外林村的老年协会、老年协会后面的空地、大屋村的庙里、村民家里以及中街村都摆过。赌场以六名的方式进行赌博，每天下午和晚上均有开摆，一人坐庄结束算一场，下午和晚上各摆两场，每场向庄家抽取800元至1000元不等的头薪，每天能抽取约4000元的头薪，共抽取头薪约56000元。赌场每天每场有二三十人参与赌博。江伟负责管理赌场，包括找场地、安排放哨人员、联系赌博人员、抽取头薪；其与李立君都保管过头薪，其还负责监督江伟，吴育明没有具体分工，10月20日李立君曾提出退出股份，但之后又回来。
2.被告人吴育明在侦查阶段的供述，证实2013年10月8日或9日开始，其与江伟、陈中秋、李立君四人开始办赌场，股份四人平均分，10月20日李立君退出。江伟负责赌场的管理，包括找场地、安排放哨人员、抽取头薪；李立君、陈中秋都有保管过头薪，其与李立君经常在赌场里赌博，主要在赌场里做事的是陈中秋和江伟。赌场以六名的形式赌博，每天下午、晚上都有开设，一天摆四场，每场大概有30人在赌博，赌场每场向庄家抽取头薪至少七、八百，每天至少抽取3000元，共摆了十四、五天，总共抽取头薪约4万多元。
3.被告人李立君在侦查阶段供述及辨认笔录，证实2013年10月10日左右，陈中秋打电话叫其一起办赌场，其答应了。当时商定赌场股份10股，其与江伟、陈中秋、吴育明每人2.5股股份。赌场以六名的方式赌博，并抽取头薪，自10月10日开始至被查获期间每天下午和晚上都有开摆，每天抽取的头薪至少3000元，总共抽取约4万多元的头薪。赌场基本上都是陈中秋和江伟负责，江伟负责找场地、联系赌博人员、抽取头薪。其与吴育明平时在赌场里赌博，没负责什么事，期间其曾保管过头薪。10月20日其提出退出赌场，但一、二天后又输了点钱，就重新加入股份。赌场里每场参与赌博的人数是二十多人。经照片辨认，确认江伟的身份情况。
4.同案犯江伟供述，其与陈中秋、吴育明、李立君四人经商量决定开设赌场，赌场共10股，每人平均分得2.5股，其负责在赌场里收取头薪，李立君负责保管头薪，吴育明来赌场比较少，陈中秋在赌场就赌博以及看看场子。2013年10月8日，其在乐清市湖雾镇外林村老年协会正式开摆，其安排王坚云、“庄生”放哨，每天支付200元的报酬。接下来变换场地在外林村、大屋村以及中街村一带开设赌场，直到2013年10月23日晚被公安人员查获，其摆了15天左右。赌场每天下午及晚上开摆，下午和晚上各两场，按“六名”的场次安排是一个场次换一个庄家，赌博人员基本不变，赌场对每场坐庄的庄家抽取头薪，庄家赢钱就会给1000元头薪，输了也会给500至800元不等的头薪，一天能抽取3000多元的头薪，赌场共抽取头薪4万到5万元。期间10月20日时，李立君跟陈中秋说要退出赌场，过了一两天后李立君又回到赌场。赌场每天有二三十人在赌博。赌场抽取的头薪有些用于日常花销，有些被吴育明与陈中秋分了，剩下的借给了赌博人员。
5.证人蔡某的证言及辨认笔录，证实2013年10月23日晚7时许，其到朋友江伟在乐清市大荆镇胡雾社区中街村陈通祖家经营的赌场内玩，其到赌场时有20多人在赌博六名，当时“妙义”坐庄，第一场还没结束就被公安人员查获。平时赌场由其朋友江伟及同村的陈中秋负责经营，其知道江伟会电话联系赌博人员来赌博。因其经常到赌场找江伟玩，所以知道赌场内部的情况。2013年10月8日其得知江伟和陈中秋开始在大荆镇湖雾社区外林村老年协会内摆赌，之后经常变换场地，分别在老年协会、外林村的山上空地、外林村的庙里、外林村的无人居住的空房子内以及民房里。江伟和陈中秋开设赌场至少有15天，平时大多是江伟抽取头薪，陈中秋偶尔也会来帮忙一起抽头薪，赌场内坐庄的赌博人员坐庄一场结束后，江伟等人就从坐庄的人处抽取头薪。赌场只有下午和晚上摆赌，每场赌博人员都在20人以上，每场至少抽取头薪1000元，一天至少4场，总共抽取头薪至少有6万元。经照片辨认，确认陈中秋及江伟的身份情况。
6.证人翁某的证言，证实其于2013年10月23日晚8时许在乐清市大荆镇中街村一民房以六名的方式赌博时，被公安机关当场抓获，当时参与赌博的有30多人。
7.证人金某的证言，证实其于2013年10月23日晚8时多在乐清市大荆镇中街村一民房以六名的方式赌博时，被公安机关当场抓获，当时参与赌博的有20多人。
8.证人王某甲的证言，证实其与王某乙于2013年10月23日晚8时许去中街村一户人家里赌博，当时有20多人围着一张桌子在赌六名，后被公安人员当场抓获。
9．证人王某乙的证言，证实其与王某甲于2013年10月23日8时许去中街村一户人家里赌六名，当时有10多个人赌博，后被公安人员当场抓获。
10.证人罗某甲的证言，证实2013年10月23日晚上8时许，其去中街村一户人家里赌博，当时有10多个人在赌六名，其也押了三手，后被公安人员抓获。
11．证人李某的证言，证实赌场被查获当晚，其看到有20多个人在赌博。
12．证人陈某甲的证言，证实赌场被查获当晚，其看到有很多人从一民房里往外跑。
13.证人陈某乙的证言，证实赌场被查获当晚有30多人在赌博。
14.证人王以本的证言，证实赌场被查获当晚，有20多个人围着一张桌子，其中有10多个人在押注。
15.证人陈某丙的证言及辨认笔录，证实其曾在江伟的赌场里卖烟，2013年10月23日其打算到江伟摆在陈通祖家的赌场里卖香烟时，被公安人员抓获，江伟的赌场摆了有一个月左右，经常换场地。经照片辨认，确认江伟的身份情况。
16．检查笔录及情况说明，证实2013年10月23日晚公安人员在乐清市大荆镇中街村陈通祖家中查处赌博场所，并查获涉嫌赌博的人员金某等人，还有多名人员逃脱。
17.行政处罚决定书，证实赌场被查获当晚的参赌人员被行政处罚的情况。
18.到案经过，证实李立君、陈中秋于2013年10月23日被抓获，同日公安人员通过侦查掌握吴育明为本案犯罪嫌疑人的情况下在大荆派出所门口发现吴育明，将其口头传唤到案。
19.户籍证明，证实三被告人犯罪时已达完全刑事责任年龄。
庭审中，被告人陈中秋的辩护人提出被告人的行为应构成赌博罪。经查，本案赌博场所较为开放，参赌人员具有不特定性，开设赌场的时间具有持续性和稳定性，被告人的行为符合开设赌场罪的本质特征。该辩护意见，与查明的事实及法律规定不符，不予采纳。
关于本案参赌人次问题。被告人陈中秋、吴育明、李立君在侦查阶段均多次稳定供述赌场每场参赌人员至少20人，该供述与同案犯江伟的供述、证人蔡某的证言能够相互印证，本院予以采信。被告人陈中秋、李立君当庭辩解每场参赌人员六、七人，没有其他证据予以印证，且与被查获当晚证人翁某、金某、王某甲、王某乙、罗某乙等人陈述的情况矛盾，不予采信。被告人陈中秋、吴育明的辩护人的相关辩护意见，本院亦不予采信。结合该赌场开办时间、场次，公诉机关指控赌场累计参赌人次达400人次以上，予以采纳。
本院认为，被告人陈中秋、吴育明、李立君以营利为目的，开设赌场抽取头薪，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈中秋、李立君当庭翻供，不宜认定两被告人具有如实供述的情节，对陈中秋辩护人的相关辩护意见，不予采信。被告人吴育明及其辩护人提出吴育明具有自首情节。经查，被告人吴育明的供述及公安人员出具的抓获经过、情况说明，证实吴育明并不是直接向公安机关投案，而是公安人员在掌握其涉嫌本案的情况下在大荆派出所门外将其传唤到案，其行为不符合自动投案的规定，且其当庭推翻在侦查阶段对参赌人次等主要事实的供述，不应认定为自首。故该辩护意见与查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。被告人陈中秋、吴育明的辩护人所提的量刑意见，本院不予采纳。公诉机关提出判处被告人陈中秋、吴育明、李立君三年以上四年以下有期徒刑并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。综合本案犯罪事实、情节、危害后果及被告人认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈中秋犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币88000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月23日起至2017年4月22日止。）
二、被告人吴育明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币70000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月23日起至2016年10月22日止。）
三、被告人李立君犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币70000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月23日起至2016年10月22日止。）
四、追缴被告人陈中秋、吴育明、李立君共同违法所得40000元，予以没收，上缴国库。
以上罚金、违法所得限本判决生效之日起十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈修丽
人民陪审员 黄 晓
人民陪审员 蒋宙宙
二〇一四年三月十一日
书 记 员 郑斯斯