广西壮族自治区浦北县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0722刑初114号
公诉机关广西壮族自治区浦北县人民检察院。
被告人覃家寿，绰号：“马骝寿”，男，1974年2月5日出生于广西壮族自治区浦北县，汉族，初中文化，农民，住广西壮族自治区浦北县。因涉嫌犯贩卖毒品罪,于2016年3月28日被刑事拘留，同年4月6日被逮捕。现羁押于浦北县看守所。
指定辩护人李廷全，浦北县法律援助中心律师。
被告人马锦跃，绰号：“老表”，男，1973年7月10日出生于广西壮族自治区浦北县，汉族，初中文化，农民，住广西浦北县。因涉嫌犯贩卖毒品,于2016年3月3日被刑事拘留，同年4月6日被逮捕，现羁押于浦北县看守所。
指定辩护人夏玲，浦北县法律援助中心律师。
浦北县人民检察院以浦检刑诉[2016]98号起诉书指控被告人覃家寿、马锦跃犯贩卖毒品罪，于2016年6月3日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年6月20日公开开庭进行了审理。浦北县人民检察院指派检察员吴某1出庭支持公诉，被告人覃家寿及指定辩护人李廷全、被告人马锦跃及指定辩护人夏玲到庭参加了诉讼。现已审理终结。
浦北县人民检察院指控，2015年6月至2016年3月期间，被告人覃家寿多次通过本人或者指使被告人马锦跃、陆某（已判刑）、覃宗南（在逃）贩卖毒品海洛因、冰毒给他人，从中获利。其中：
1、2015年6月13日至6月23日期间，陆某为获得报酬，受被告人覃家寿的指使，多次携带毒品到浦北县寨圩镇土东村委、柘木村委等地贩卖给吸毒人员，从中获得300元（人民币，下同）报酬。2015年6月23日19时许，陆某受被告人覃家寿的指使，驾驶摩托车窜至浦北县乐民镇高山村委会长踏村往寨圩镇柘木村委一上坡公路路段的香蕉树旁，与吸毒人员韦某进行毒品交易时，被民警当场抓获。经鉴定，从现场扣押的净重0.61克疑似毒品中检测出海洛因成分。
2、为筹措毒资，被告人马锦跃接受被告人覃家寿的邀请，帮助其贩卖毒品。2015年10月至11月2日期间，被告人马锦跃多次自己或者伙同被告人覃家寿携带毒品到浦北县乐民镇高山村委和寨圩镇柘木村委一带贩卖给吸毒人员。2015年11月2日15时许，被告人覃家寿、马锦跃窜到浦北县乐民镇高山村委长踏村石口岭旧打石场瓦屋向吸毒人员甘某、蒋某、覃某1、覃某2、吴某3等人贩卖毒品，公安民警当场抓获了被告人马锦跃以及吸毒人员吴某3等人，被告人覃家寿则跳窗逃跑。公安机关当场从被告人马锦跃身上搜缴了疑似毒品海洛因6小包（净重0.8克），疑似毒品冰毒3小包（净重1克），从吴某3身上搜缴了疑似毒品海洛因1小包（净重0.24克），从覃某2身上搜缴了疑似毒品冰毒1小包（净重0.2克），从蒋某身上搜缴了疑似毒品海洛因0.05克。经鉴定，搜缴的疑似毒品海洛因均检出海洛因成分，搜缴的疑似毒品冰毒均检出甲基苯丙胺成分。
3、2016年2月至3月期间，吸毒人员吴某2多次联系被告人覃家寿购买毒品。2016年3月16日15时许，吸毒人员吴某2电话联系被告人覃家寿欲购买毒品，双方约定在浦北县寨圩镇柘木村委古塘村路边一个废弃窑洞口进行交易，而后两人在约定的地点交易了50元的毒品海洛因。后两人被公安机关当场抓获，公安机关从现场提取了一盒毒品可疑物，内装41小包疑似毒品（净重5.39克），从吴某2身上搜缴了疑似毒品1小包（净重0.07克）。经鉴定，被缴获的疑似毒品中均检出海洛因成分。
公诉机关提供了相应的证据支持其指控，认为被告人覃家寿、马锦跃明知是毒品海洛因、毒品冰毒而向多人贩卖，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
庭审调查阶段，被告人覃家寿对公诉机关指控的罪名没有异议，对公诉机关指控其指使陆某贩卖毒品的事实没有异议。对指控其于2015年11月2日贩卖毒品的犯罪事实有异议，提出其不认识上述事实中的吸毒人员。对指控其于2016年3月16日贩卖毒品给吴某2的犯罪事实有异议，提出公安机关在案发现场搜缴的毒品41小包（净重5.39克）不是其持有的。法庭辩论阶段，被告人覃家寿对指控的犯罪事实及罪名表示没有异议，请求法院对其从轻处罚。
指定辩护人李廷全对公诉机关指控被告人覃家寿的罪名及犯罪事实没有异议，提出被告人有坦白情节，建议对其从轻处罚。
被告人马锦跃对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，请求法院对其从轻处罚。
指定辩护人夏玲对公诉机关指控被告人马锦跃的犯罪事实及罪名均无异议，提出被告人为筹措毒资而接受被告人覃家寿指使实施犯贩卖毒，是以贩养吸，且被告人有坦白情节，建议法庭对被告人马锦跃从轻或减轻处罚。
经审理查明，2015年6月至2016年3月期间，被告人覃家寿多次通过本人或者指使陆某（已判刑）、覃宗南（在逃）、被告人马锦跃贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺给他人，从中获利。其中：
1、2015年6月13日至6月23日期间，陆某为获得报酬，受被告人覃家寿的指使，多次携带毒品到浦北县寨圩镇土东村委、柘木村委等地贩卖给吸毒人员，从中获得300元（人民币，下同）报酬。2015年6月23日19时许，陆某受被告人覃家寿的指使，驾驶摩托车到浦北县乐民镇高山村委会长踏村往寨圩镇柘木村委一上坡公路路段的香蕉树旁，与吸毒人员韦某进行毒品交易时，被民警当场抓获，并缴获陆某持有的疑似毒品海洛因（净重0.61克）。经钦州市公安局物证鉴定所鉴定，从现场缴获的疑似毒品中检测出海洛因成分。
2、为筹措毒资，被告人马锦跃接受被告人覃家寿的邀请，帮助其贩卖毒品。2015年10月至11月2日期间，被告人马锦跃多次自己或者伙同被告人覃家寿携带毒品到浦北县乐民镇高山村委和寨圩镇柘木村委一带贩卖给吸毒人员。2015年11月2日15时许，被告人覃家寿、马锦跃窜到浦北县乐民镇高山村委长踏村石口岭旧打石场瓦屋向吸毒人员甘某、蒋某、覃某1、覃某2、吴某3等人贩卖毒品，公安民警当场抓获了被告人马锦跃以及吸毒人员吴某3等5人，被告人覃家寿则趁乱跳窗逃跑。公安民警当场从被告人马锦跃身上搜缴了疑似毒品海洛因6小包（净重0.8克），疑似毒品甲基苯丙胺3小包（净重1克），从吴某3身上搜缴了疑似毒品海洛因1小包（净重0.24克），从覃某2身上搜缴了疑似毒品甲基苯丙胺1小包（净重0.2克），从蒋某身上搜缴了疑似毒品海洛因0.05克。经钦州市公安局物证鉴定所鉴定，现场搜缴的疑似毒品海洛因均检出海洛因成分，搜缴的疑似毒品冰毒均检出甲基苯丙胺成分。
3、2016年2月至3月期间，吸毒人员吴某2多次联系被告人覃家寿购买毒品。2016年3月16日15时许，吸毒人员吴某2电话联系被告人覃家寿欲购买毒品，双方约定在浦北县寨圩镇柘木村委古塘村路边一个废弃窑洞口进行交易。两人在约定的地点交易了50元的毒品海洛因后，被公安机关当场抓获，公安机关从现场提取了一盒毒品可疑物，内装41小包疑似毒品海洛因（净重5.39克），从吴某2身上搜缴了疑似毒品1小包（净重0.07克）。经钦州市公安局物证鉴定所鉴定，被缴获的疑似毒品中均检出海洛因成分。
上述事实，被告人覃家寿、马锦跃在庭审过程中无异议，且有经庭审质证的受案登记表、户籍证明、吸毒人员陆喜钦、蒋某、覃某1、马锦跃的手机通讯录及与覃家寿的通话记录、覃家寿与韦树山、吴某2的通话记录、证人吴创贤、蒋某、覃某1、甘某、覃某2、吴某2等人的证言及现场尿检报告及指认尿检被告的照片、陆喜钦指认作案现场、指认毒品称量及封存送检照片、吴创贤、蒋某、覃某2、吴某2等人指认毒品称量照片、被告人覃家寿、马锦跃指认作案现场照片及指认毒品称量照片、现场勘验检查、辨认笔录、现场图、现场照片、视听资料、扣押清单、毒品交接清单、钦州市公安局物证鉴定所钦公物鉴（理化）字[2015]309号、487号、[2016]102号检验报告、抓获经过、办案说明、被告人覃家寿、马锦跃的供述等证据证实，足以认定。
针对被告人及辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
1、对于被告人覃家寿请求从轻处罚，以及辩护人提出被告人覃家寿有坦白情节，建议对被告人从轻处罚的辩护意见。
经查，被告人覃家寿归案后及法庭调查阶段，只如实供述其指使陆某贩卖毒品给韦某的犯罪事实，对公诉机关指控的其余犯罪事实予以否认，但在法庭辩论时对公诉机关指控的犯罪事实及证明表示没有异议，可视为坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。故被告人及辩护人的上述辩护人意见成立，本院予以采纳。
2、对于被告人马锦跃请求从轻处罚，以及辩护人提出被告人马锦跃是以贩养吸，且有坦白情节，建议对被告人减轻处罚的辩护意见。
经查，辩护人提出被告人马锦跃以贩养吸，不属被告人法定、酌情从轻处罚情节。但被告人马锦跃在与被告人覃家寿贩卖毒品的共同犯罪中，毒品由被告人覃家寿持有并指使被告人马锦跃贩卖，起次要作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条第三款的规定应当从轻、减轻处罚。被告人归案后，如实供述自己的罪行，是坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。故被告人马锦跃请求从轻处罚及辩护人建议对被告人从轻或减轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人覃家寿、马锦跃反国家毒品管理规定，明知是毒品海洛因、甲基苯丙胺而向多人贩卖，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。二被告人在实施贩卖毒品的共同犯罪中，被告人覃家寿持有毒品实施贩卖，并指使被告人马锦跃贩卖，被告人覃家寿起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参加的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人马锦跃起次要作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条第三款的规定应当从轻、减轻处罚。二被告人归案后，如实供述自己的罪行，是坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。综上，决定对被告人覃家寿、马锦跃从轻处罚。但毒品是被告人覃家寿提供，量刑时应有所区别。公安机关扣押在案的毒品，依法应予以没收。
本院根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条的规定，判决如下：
一、被告人覃家寿犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月28日起至2021年6月27日止。罚金于本判决生效后30日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。
二、被告人马锦跃犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月3日起至2019年10月2日止。罚金于本判决生效后30日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。
三、公安机关扣押在案的毒品海洛因7.16克、甲基苯丙胺1.2克，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交正本一份，副本五份。
审 判 长 何相庆
代理审判员 冯春鹏
人民陪审员 谢永康
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 陆业辉