沈阳市和平区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽0102民初5066号
原告单国孚，男，1965年9月25日出生，汉族，住黑龙江省巴彦县。
委托代理人鞠颖，系辽宁兴桓律师事务所律师。
委托代理人可抒楠，系辽宁保兴律师事务所律师。
被告大连奥格窗业有限公司，住所地辽宁省大连市中山区上海路42号6层19号，组织机构代码76075619-3。
法定代表人张洪利，系该公司经理。
委托代理人王善忠，系辽宁王善忠律师事务所律师。
委托代理人钟莹，系辽宁王善忠律师事务所律师。
原告单国孚诉被告大连奥格窗业有限公司（以下简称“奥格窗业公司”）提供劳务受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员王国锋适用简易程序，于2016年6月29日公开开庭进行了审理。原告单国孚委托代理人鞠颖、可抒楠，被告奥格窗业公司委托代理人钟莹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告单国孚诉称：原告近年来多次接受被告雇佣，从事被告承揽的建筑工程塑钢窗安装工作。2014年4月，被告雇佣原告在其在中国建筑第八局承揽的沈阳市和平区南京街北约克置地广场从事安装塑钢窗工作。2014年9月4日下午，原告从施工现场摔落。同日送中国人民解放军202医院就医，诊断为左髌骨骨折，进行复位内固定手术治疗。2015年4月12日，经沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民一初字第726号民事判决书判决，原告承担20%责任，被告承担80%责任，并同时确认了误工费金额。原告于2016年1月26日于黑龙江省巴彦县第二人民医院进行了左髌骨固定物取出术，住院4天。原告伤愈后，经合法程序进行了医疗鉴定，鉴定报告表明原告伤残等级为十级。关于误工费，在第一次判决中按3,421元／月标准计算，因原告自受伤后一直处于休息状态，且该工资系被告在第一次诉讼时自认，故本次诉讼也按该标准主张。因原告老家不在沈阳，原告从二○二医院出院后没有经济实力在沈阳的医院复查，只能回老家复查。关于出院后的护理费，因经济原因原告没有经济实力一直在医院住院，故只能在家休养并需要人护理。通过原告出具的两份暂住证可以证明原告到被告处工作之前就已经在城市居住一年以上，并且在城市靠打工生活。原告从2013年开始在哈尔滨一家装修公司工作，在哈尔滨时做被告的工程，后来经被告公司的人介绍到沈阳给被告做工程。现原告诉至法院，请求判令被告赔偿原告医疗费6,525.05元、护理费26,600元、误工费53,223元、交通费200元、住院伙食补助费400元、营养费16,950元、残疾赔偿金58,164元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费800元；被告承担诉讼费。
被告奥格窗业公司辩称：对于原告的主张，我公司不予认可。对于原告提供住院病案真实性无异议，从2015年3月7日开始的门诊手册没有异议，但是对其要证明的误工时间有异议，门诊手册的时间是从2015年3月份、4月份、6月份、7月份、8月份、9月份、10月份、11月份、12月份，这几月份的门诊手册是原告在二次住院前的医院开的需要陪护的日期，被告不认同，原告第一次住院是在二○二医院住院，如果需要开术后的休息证据证明应该由第一次手术的医院所出具，第二次手术的医院是不能开休息诊断证明的，巴彦县医院二次手术住院后才有权利出具其休息误工的时间以及陪护的人员，巴彦县两次的增强营养的建议休息一个月证明不符合法律规定，在出院期间的病案上及出院记录上并没有确认该患者出院以及住院的时间需要一人陪护，也没有记载出院后应休息多长时间，很显然这是原告在意识到这个问题后在出院将近一个月之后到医院开具了增强营养的证明，从日期上我不认可，与出院记录上记载相违背，对其他证据无异议。关于误工的标准，原告主张每月3,421元，对此被告认为3,421元只是在第一次原告受伤的当时其自认被告给付工资的数额，但原、被告系劳务关系，被告雇佣原告只是当时在沈阳承揽一个工程，只是为这一个工程临时雇佣的原告，在原告受伤后原、被告之间就不存在劳务关系，也不存在3,421元延续到至今的问题，原告没有固定收入应按人身司法解释的数额规定来计算标准。在第一次起诉时的误工时间被告已给付完毕，原告主张其本判决生效后一直到二次手术前的误工没有证据，其提供的门诊记录上只是单纯体现了建议休息天数，没有任何复查资料，而且巴彦县医院在二次手术前没有资格和权利来向原告出具休息时间的证明。关于营养费，在住院病案上都没有体现原告需要加强营养，故原告主张营养费依据不足，所谓有营养的字样只是在原告提供了2016年2月份门诊手册上有记载，同样认为最准确的第二次住院病案上都没有记载原告需要加强营养，更在一个月后的门诊手册上没有任何复查记录的基础上只单单提出了营养和误工的时间，我认为证据的出具是有瑕疵的，不能证明原告需要加强营养的事实。关于护理费，原告所依据的护理费只是住院病志上所体现了二次护理，但是该二次护理并非是原告需要人陪护的依据，××人应该采取什么样的护理方式，所以这并不是原告要求陪护的依据，如果这个算依据那么原告根本就没有损失，对护理费的计算标准也不认可。关于伤残赔偿金，原告按照城镇生活标准来计算，我认为原告只提供了两个暂住证，分别为2013年和2014年，暂住证只能证明其经常居住地为城镇，并没有证明收入来源也是城镇。关于交通费原告没有提供相关票据。
经审理查明：原告单国孚受雇于被告奥格窗业公司，从事塑钢窗安装工作。2014年9月4日，原告单国孚在被告奥格窗业公司承揽的北约客置地广场工程安装塑钢窗时，在上楼梯过程中摔下受伤。原告受伤后，被送往中国人民解放军二○二医院治疗，诊断为左髌骨骨折，住院22天。原告就其前期部分损失诉至本院，本院经审理于2015年3月11日作出（2010）沈和民一初字第726号民事判决书。现该判决已生效并履行完毕。该判决中，确定被告奥格窗业公司向原告单国孚承担80％赔偿责任。
原告单国孚因伤情需要于2016年1月2日入住巴彦县第二人民医院，诊断为“骨折术后”，于2016年1月6日出院，住院4天期间均为二级护理。原告于2015年3月7日、2015年4月6日、2015年5月5日、2015年6月5日、2015年7月4日、2015年8月2日、2015年9月1日、2015年10月30日、2015年11月29日到巴彦县第二人民医院门诊复查，医嘱均建议“需陪护一人，建议休息一个月”；原告于2015年12月29日、2016年1月28日、2016年2月26日到巴彦县第二人民医院门诊复查，医嘱均建议“需适量运动，增强营养，建议休息一个月”。原告因本次治疗花费医疗费6,525.05元。原告的伤情经本院委托由沈阳医学院司法鉴定所鉴定，该鉴定所于2016年5月31日作出沈阳医学院司法鉴定所[2016]沈医临鉴字第317号《鉴定意见书》，评定原告单国孚“左下肢损伤十级伤残。原告支付鉴定费840元，原告定残时年满50周岁。
另查明，已生效的（2010）沈和民一初字第726号民事判决书中确认原告单国孚每月工资为3,421元，并支持原告时间为111天。原告单国孚户籍为黑龙江省巴彦县万发镇兴北村裴家窝棚屯，其于2013年1月在黑龙江省哈尔滨市道理区居住并务工。
上述事实，有原、被告的当庭陈述笔录，（2015）沈和民一初字第726号民事判决书、原告病历材料、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、原告暂住证、等证据在卷佐证，这些证据材料已经庭审质证及审查，本院予以确认。
本院认为，根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方之间的过错承担相应的赔偿责任。法律还规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。同时，根据法律规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告单国孚作为雇员受雇于雇主即被告奥格窗业公司，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，作为雇主的被告奥格窗业公司应当承担相应的赔偿责任。另外，原告单国孚作为完全民事行为能力人，应具备相应的风险识别及防范意识，应当知道该项工作的风险性，但原告在工作时风险意识不足，致使自己摔伤。由此，原告在本次事件中也存在一定过错，应对其所受损害承担相应责任。根据已生效的（2010）沈和民一初字第726号民事判决书已确定被告奥格窗业公司承担原告损失的80％的赔偿责任，故对于原告本次诉讼中的损失，原告自行承担其损失的20%，被告奥格窗业公司承担80%。
关于原告的具体损失，如下：
1、医疗费。本院结合医疗机构出具的病历材料及费用收据等，确认原告因本次事故治疗伤病花费医疗费6,525.05元。该项费用的80%部分即5,220.04元，应由被告奥格窗业公司承担。
2、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。关于原告的误工时间，原告本次诉讼的误工时间自2015年3月7日至2016年3月26日，扣除没有医嘱的时间共计355天。关于原告的收入状况，根据已生效的（2010）沈和民一初字第726号民事判决书已确定原告工资为3,421元／月，因原告一直处于休息状态，故本次诉讼中原告收入应以3,421元／月予以核算。故原告误工费应为40,481.83元（3,421元／月÷30天/月×355天）。该项费用的80%部分即32,385.46元，应由被告奥格窗业公司承担。
3、护理费。根据医嘱记载，原告自2015年3月7日至2015年12月29日（300天）“需陪护一人”，说明此期间原告有需要护理的必要性。另，原告住院期间“二级护理”（按1人护理计算）4天，故原告一共需要护理时间为304天。关于原告的护理费计算标准，原告虽然向本院提供一些证据，但不足以对其主张予以佐证，本院根据2015年辽宁省居民服务、修理和其他服务业年均收入标准予以核算，所以，原告主张的护理费应为29,257.29元（35,128元/年÷365天/年×304天×1人）。该项费用的80%部分即23,405.83元，应由被告奥格窗业公司承担。
4、住院伙食补助费。原告住院4天，故该项费用应为400元（4天×100元/天）。该项费用的80%部分即320元，应被被告奥格窗业公司承担。
5、交通费。本院根据原告的受伤情况及复查次数并考虑被告奥格窗业公司承担的责任比例，原告主张交通费200元，系合理诉求，应由被告奥格窗业公司承担。
6、营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告于2015年12月29日、2016年1月28日、2016年2月26日到巴彦县第二人民医院门诊复查，医嘱均建议“需适量运动，增强营养，建议休息一个月”，可以认定原告具有加强营养的必要性及合理性，根据原告受伤并致残的实际情况，并考虑受害人及被告方的过错程度，本院酌情确定被告承担该项为2,000元。
7、残疾赔偿金。根据原告十级伤残和原告多年连续在城市居住生活的事实，原告的残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入的标准予以计算20年，故原告的残疾赔偿金应为58,164元（29,082元/年×20年×10%）。该项费用的80%部分即46,531.20元，应由被告奥格窗业公司承担。
8、鉴定费。原告为评定伤残程度支付鉴定费840元，属合理性支出，本院予以支持。该项费用的80%部分即672元，应由被告奥格窗业公司承担。
9、精神损害抚慰金。由于此次事故造成原告十级伤残，给原告造成了一定的精神伤害，故本院对原告主张的精神损害抚慰金予以支持，但本案原告主张的精神损害抚慰金数额过高，根据受害人及被告方的过错程度，结合本案实际情况，本院酌情确定该项精神损害抚慰金为3,000元，应由被告奥格窗业公司承担。
综上，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告大连奥格窗业有限公司赔偿原告单国孚医疗费5,220.04元；
二、被告大连奥格窗业有限公司赔偿原告单国孚误工费32,385.46元；
三、被告大连奥格窗业有限公司赔偿原告单国孚护理费23,405.83元；
四、被告大连奥格窗业有限公司赔偿原告单国孚住院伙食补助费320元；
五、被告大连奥格窗业有限公司赔偿原告单国孚交通费200元；
六、被告大连奥格窗业有限公司赔偿原告单国孚营养费2,000元；
七、被告大连奥格窗业有限公司赔偿原告单国孚残疾赔偿金46,531.20元；
八、被告大连奥格窗业有限公司赔偿原告单国孚鉴定费672元；
九、被告大连奥格窗业有限公司赔偿原告单国孚精神损害抚慰金3,000元；
上述第一项至第九项，共计113,734.53元，由被告大连奥格窗业有限公司于本判决生效之日起十五日内赔付原告单国孚；
十、驳回原告单国孚的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费622元，减半收取311元，由原告单国孚承担62.20元，被告大连奥格窗业有限公司承担248.80元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审判员 王国锋
二〇一六年七月七日
书记员 安 姝
本判决所依据的相关法律规定
《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。