广东省普宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤5281刑初735号
公诉机关普宁市人民检察院。
被告人黄少武,男，1965年4月4日出生，汉族，广东省普宁市人,小学文化程度，住普宁市。1996年10月因犯抢劫罪被普宁市人民法院判处有期徒刑十年，2004年11月4日刑满释放。因本案于2017年4月22日被刑事拘留，同月28日被普宁市公安局取保候审，同年8月8日被普宁市人民检察院取保候审，同月16日被普宁市人民法院取保候审。
被告人陈洪标,男，1996年6月2日出生，汉族，广东省普宁市人,小学文化程度，住普宁市。因本案于2017年4月22日被刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现押于普宁市看守所。
普宁市人民检察院以普检诉刑诉〔2017〕611号起诉书指控被告人黄少武、陈洪标犯开设赌场罪，于2017年8月16日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，在审理过程中，因发现不适宜适用简易程序审理，依法变更为适用普通程序审理，于2017年8月30日公开开庭审理了本案。普宁市人民检察院指派检察员颜展安出庭支持公诉，被告人黄少武、陈洪标均到庭参加诉讼。现已审理终结。
普宁市人民检察院指控，被告人黄少武、陈洪标以非法牟利为目的，于2017年3月28日开始，在普宁市XX开设的“鱼虾蟹”赌摊自己做庄聚众赌博，吸引参赌人员刘某、张某1、罗某、肖某、张某2等人前来参赌，并以每天人民币100元雇佣陈洪标在该赌摊充当“陪食”帮工。该赌摊每天约有20多名不同的人参赌，至同年4月22日被公安机关查获。黄少武、陈洪标及参赌人员刘某、张某1、罗某、肖某、张某2等人被现场抓获。
普宁市人民检察院向法庭提供了作案地点、赌具和赌资的相片，提取笔录，扣押清单，行政处罚决定书，辨认笔录，证人证言，被告人供述等证据，认为被告人黄少武、陈洪标的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，已构成开设赌场罪。提请本院依法判处。
被告人黄少武、陈洪标对公诉机关指控的事实供认不讳。黄少武辩解其行为构成赌博罪，不构成开设赌场罪。
经审理查明，被告人黄少武以非法牟利为目的，于2017年3月28日开始，在普宁市流沙明华公园开设“鱼虾蟹”赌摊做庄聚众赌博，吸引刘某、张某1、罗某、肖某、张某2等人前来参赌。黄少武雇佣被告人陈洪标在该赌摊帮工。该赌摊每天约有20多名不同的人参赌，至同年4月22日被公安机关查获。黄少武、陈洪标及参赌人员刘某、张某1、罗某、肖某、张某2等人被现场抓获。
认定上述事实，有公诉机关提供并经庭审示证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1.经被告人黄少武、陈洪标辨认无误的作案现场及查获赌具、赌资的相片。
2.提取笔录、扣押清单，证明：侦查机关在现场扣押到赌资人民币2200元及赌具的情况。
3.行政处罚决定书，证明:刘某、张某1、罗某、肖某、张某2等人因参与本案赌博被行政处罚的情况。
3.证人刘某、张某1、罗某、肖某、张某2的证言及辨认笔录，分别证明：2017年4月22日下午，他们在普宁市流沙明华公园的“鱼虾蟹”赌摊参与赌博，该赌摊的庄家是一名跛脚的男子，赌具也是该跛脚的男子提供的，现场还有一名20多岁的男子在帮忙。后来他们被公安机关抓获，现场查获若干赌资及赌具等物品。其中张某1还证实其于同年3月2日开始到该赌摊赌博，现场是该名跛脚男子做庄及那名年轻男子在帮忙；刘某、张某1、肖某均证实曾多次到该赌摊赌博，每次现场有10多人在赌博。上述证人从侦查机关提供的多张相片中分别指认出黄少武、陈洪标就是该跛脚男子和年轻男子。
4.被告人黄少武的供述，证明：2017年4月14日开始，他在普宁市流沙明华公园摆放了一块木板，并在木板上贴上“鱼虾蟹”等字样的图案，还摆放了几张椅子，开设赌摊并自己做庄聚众赌博，每天参赌的有20多人。他还雇了一名叫“臭弟”的男青年在赌摊帮忙。他赢了2000元左右，付给“臭弟”工钱约1000多元。同年4月22日，他与“臭弟”等人被公安机关被现场抓获。
5.被告人陈洪标的供述，证明：其于2017年3月28日开始被黄少武雇佣到普宁市流沙明华公园的“鱼虾蟹”赌摊帮忙。黄少武提供赌具并在现场摇骰子，每天约有20名不同的人参赌，至被抓获约有500名不同的人参赌。同年4月22日，他与黄少武等人被公安机关被现场抓获。
6.释放证明书，证明:1996年10月24日，黄少武因犯抢劫罪被普宁市人民法院判处有期徒刑十年，2004年11月4日刑满释放。
7.医学鉴定书，证明：经揭阳市人民医院医学鉴定，黄少武患有：1.高血压2级（很高危组）右侧颈动脉斑块形成；2.冠状动脉粥样硬化性心脏病（三支病变）；3.脑梗死；4.脑梗死后遗症期。
8.户籍书证，证明：被告人黄少武、陈洪标的身份情况。
本院认为，被告人黄少武、陈洪标以非法牟利为目的，在公众场所聚众赌博，其行为妨碍社会管理秩序，已构成赌博罪。依法应予惩处。因黄少武在客观方面表现为在公共场所做庄聚众赌博，并非提供场地和赌具供人赌博并从中抽头渔利，其行为不符合开设赌场罪的犯罪构成要件，故公诉机关指控黄少武、陈洪标犯开设赌场罪罪名不当，不予支持。黄少武辩解其行为不构成开设赌场罪，理由成立，予以采纳。黄少武在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚；陈洪标系受他人雇用参与聚众赌博，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法予以从轻处罚。鉴于黄少武、陈洪标均能自愿认罪，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。结合本案实际情况，对黄少武可依法宣告缓刑。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，第二十七条，第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（三）项的规定，判决如下：
一、被告人黄少武犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。罚金应于本判决生效后一个月内缴清。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起开始计算）。
二、被告人陈洪标犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。罚金应于本判决生效后一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月22日起至2017年12月21日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈叶枫
人民陪审员 江红星
人民陪审员 王兰芳
二〇一七年十二月一日
代书 记员 王跃龙
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。