广西壮族自治区桂林市中级人民法院民 事 裁 定 书（2017）桂03民终2679号上诉人（原审被告）：沈骏平，男，汉族，1965年5月25日出生，无业，住广西壮族自治区桂林市象山区。被上诉人（原审原告）：桂林福泰房地产开发有限公司。住所：广西壮族自治区桂林市。统一社会信用代码：91450300788431243M。法定代表人：梁锡伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：莫迎春，广西徐和徐律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周雪花，女，汉族，1976年12月10日出生，住广西壮族自治区桂林市秀峰区。上诉人沈骏平因与被上诉人桂林福泰房地产开发有限公司（以下简称福泰公司）、被上诉人周雪花房屋买卖纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市象山区人民法院（2016）桂0304民撤1号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人沈骏平、被上诉人福泰公司的委托诉讼代理人莫迎春到庭参加诉讼。被上诉人周雪花经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。沈骏平上诉请求：一、请求二审法院判决撤销广西壮族自治区桂林市象山区人民法院(2016)桂0304民撤l号判决，驳回被上诉人全部诉讼请求；二、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：原审法院认为被上诉人福泰公司的撤销之诉未超过法律规定的六个月期限是错误的。首先，原审法院于2016年1月11日开具给福泰公司的广西壮族自治区桂林市象山区人民法院(2009)象民初字第1123号民事判决生效证明并不合法，由于福泰公司并非该案件的当事人；其次，原审法院认为生效证明开具的时间为诉讼时效的起始时间，这与事实完全不符，事实是福泰公司早就知道广西壮族自治区桂林市象山区人民法院(2009)象民初字第1123号民事判决一事。理由如下：l、上诉人在起诉周雪花要求其过户涉案房屋之前曾找到被上诉人福泰公司协商，但遭到拒绝。2010年8月3日，上诉人向桂林市象山区人民法院申请执行(2009)象民初字第1123号民事判决，上诉人与执行主办法官曾多次找到被上诉人福泰公司要求其协助办理更名以及要求福泰公司提供周雪花的银行还贷款账号由上诉人代为偿还贷款，但都遭到福泰公司拒绝。由于福泰公司拒绝协助，因此强制执行工作无法继续下去，在2010年9月14日，执行法官给上诉人作了笔录，要求上诉人自行与福泰公司协商。2、2013年9月16日，工商银行起诉二被上诉人，2014年1月28日，桂林市秀峰区人民法院作出判决，在该案件审理过程中，工商银行曾在2013年11月25日复函桂林市象山区人民法院执行局，同意由上诉人代为偿还周雪花所欠贷款；3、2014年3月26日，福泰公司起诉周雪花过程中查封了涉案房屋，该查封为轮候查封，上诉人的查封为第一查封。由此可见，福泰公司早就知晓桂林市象山区人民法院(2009)象民初字第1123号民事判决一事。因此，被上诉人福泰公司的起诉早就超过了诉讼时效。福泰公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。一、福泰公司提供的证据是依法取得的合法有效的证据。二、上诉人主张福泰公司早已知晓(2009)象民初字第1123号民事判决，不符合事实。因为沈骏平起诉周雪花时没有将福泰公司列为该案当事人，而受诉法院明知福泰公司是该案争议标的的原始权利人，但并未依职权通知福泰公司参加该案诉讼，导致福泰公司未能参加(2009)象民初字第1123号案的诉讼。福泰公司在行使追偿权过程中，在执行阶段才从桂林市象山区人民法院执行局执行法官处了解到拍卖周雪花的房屋须先征得沈骏平的同意，但是执行法官也以福泰公司不是该案当事人为由拒绝向福泰公司提供(2009)象民初字第1123号案判决书。直至2016年1月11日，福泰公司委托律师至桂林市象山区人民法院档案室取得(2009)象民初字第1123号民事判决书，才得以知晓该案判决。上诉人没有提供任何证据证明福泰公司早己知晓该案判決，依法应承担举证不能的不利后果。周雪花未作答辩。福泰公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法撤销广西壮族自治区桂林市象山区人民法院（2009）象民初字第1123号民事判决，改判驳回被告沈骏平的全部诉讼请求；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2008年9月18日，被告周雪花作为买受人与原告福泰公司作为出卖人签订《商品房买卖合同》一份，购买位于桂林市房屋一套，房屋总价为374354元。合同约定买受人采取银行按揭方式付款，须于签订合同时付清按揭首期款计114354元，余款260000元即在2008年8月30日交与贷款银行办理完按揭贷款手续，签署《借款合同》、《抵押合同》……其中《商品房买卖合同》附件4《合同补充协议》第6条约定：在《商品房买卖合同》备案后，买受人要求加减名或更名的，将买受人权利义务转移给他人的，须书面征得房产主管部门和出卖人同意，且向房产主管部门缴纳办理更名手续费和向出卖人交纳合同总房价2%的手续费。方可办理加减名或更名手续……该《商品房买卖合同》已于2008年9月19日在桂林市房产管理局备案。2008年10月15日，被告周雪花作为借款人、中国工商银行股份有限公司桂林市西城支行（以下简称工行桂林市城支行）作为贷款人、原告福泰公司作为保证人三方共同签订了《个人购房借款／担保合同》，约定（节录）：工行桂林市城支行向周雪花发放个人购置住房贷款260000元用于其购买桂林市；贷款期限为15年；贷款利率以中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率，下浮15%，据此确定年利率为6.3495%;贷款发放后遇基准利率调整，自每次基准利率调整之日的次年1月1日开始，按该次调整后的基准利率及上述约定的利率浮动比例确定并执行新的利率；周雪花以按月等额本息还款法（按月计息）归还贷款本息，每期还款日为实际放款日次月起的每期对应日，无对应日的，还款日为该期最后一日，最后一期还款日为贷款到期日；被告周雪花未按合同约定日期（包括被宣布提前到期）偿还的贷款，贷款人有权按罚息利率按日计收利息，对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利，罚息利率按前述贷款利率基础上加收50%；周雪花连续3个月或累计6次未按时足额偿还贷款本息，或发生其他违约情形的，贷款人有权停止发放尚未发放的贷款，宣布贷款提前到期，要求借款人提前清偿全部或部分贷款，以及所产生的利息、罚息及其他费用，直至解除合同；订立和履行本合同所需的登记、公证、评估等费用，以及由于借款人和担保人没有按照合同约定履行各自的义务，贷款人为实现债权而产生的律师费、评估费、拍卖费等所有费用由借款人承担；周雪花以其购买的位于桂林市作为该笔借款之抵押担保，抵押担保范围为本合同项下贷款本金、利息、罚息、复利、违约金以及贷款人实现债权的费用等；福泰公司自愿向贷款人提供阶段性连带责任保证，即对本合同项下全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、贷款人实现债权的费用和借款人所有其他应付费用承担连带保证责任，但如下列条件同时满足的，保证人对该等条件同时满足之日后到期的借款人的债务免除保证责任：A、本合同约定的涉案房产的正式抵押登记手续已办理完毕，B、贷款人已收到记载有上述正式抵押登记信息的房屋他项权证书；保证人不按本合同约定履行保证担保责任的，保证人授权贷款人从保证人开立在中国工商银行及其分支机构的所有账户中扣收相应款项用以清偿；主债权同时存在一个或多个物的担保或第三人保证的，不论相关物的担保是由借款人提供还是由第三人提供，贷款人有权自行选择实现担保的顺序，即贷款人有权选择先就任何物的担保实现债权，或先要求保证人承担保证责任，或同时要求借款人与保证人、物的担保人同时履行担保责任，担保人放弃针对贷款人选择清偿顺序的抗辩权等等。2008年10月29日，工行桂林市城支行依约向周雪花发放了贷款260000元。2008年11月3日，工行桂林市城支行与周雪花、福泰公司于桂林市房产管理局办理了涉案房产的房屋期权抵押登记证明。2009年5月1日，被告沈骏平与被告周雪花经协商，签订了一份《二手房买卖合同》，合同约定被告周雪花将其购买的桂林市象山区凯风路80号御林湾10号楼1—4—2号房屋转让给沈骏平，总价款260000元，合同签订之日沈骏平付定金100000元，剩余房款160000元待房产证、土地所有权证转移到沈骏平名下后，由沈骏平办理银行按揭。被告周雪花应在收到购房定金120天内将该房屋所有权证及土地所有权证转移到被告沈骏平名下，并将该房产全部交付给被告沈骏平使用……被告沈骏平在接收到该房产后30天内将剩余房款一次性支付给周雪花及产权共有人。合同签订后，被告沈骏平向被告周雪花支付了购房定金100000元，被告周雪花书写收条一张交被告沈骏平收执。此后，被告周雪花未按合同约定办理该房屋产权变更登记手续。2009年9月21日被告沈骏平向一审法院起诉，请求判令被告周雪花继续履行双方签订的《二手房买卖合同》，并承担本案诉讼费用。2010年4月6日，一审法院作出（2009）象民一初字第1123号民事判决，判决周雪花继续履行2009年5月1日与沈骏平签订的《二手房买卖合同》，协助沈骏平办理桂林市象山区凯风路80号御林湾10号楼1-4-2号房屋的产权变更登记手续。2013年9月16日，工行桂林市西城支行作为原告起诉被告周雪花、福泰公司到桂林市秀峰区人民法院要求解除工行桂林市城支行与被告周雪花之间的《个人购房借款/担保合同》等，2014年1月28日，桂林市秀峰区人民法院作出（2013）秀民初字第886号民事判决书，判决：一、解除中国工商银行股份有限公司桂林市西城支行与周雪花、桂林福泰房地产开发有限公司于2008年10月15日签订的《个人购房借款/担保合同》；二、周雪花返还中国工商银行股份有限公司桂林市西城支行借款本金192403.08元并支付利息（截止至2014年1月23臣止的利息为1658.52元，此后对逾期未还借款计收罚息至周雪花实际还清借款之日止，对逾期未还罚息部分按罚息利率计收复利至周雪花实际还清罚息之日止，上述罚息利率按中国人民银行同期同档次贷款利率上浮27.5%计付）；三、周雪花赔偿中国工商银行股份有限公司桂林市西城支行为实现本案债权所支出的律师代理费8771元；四、中国工商银行股份有限公司桂林市西城支行对抵押财产—桂林市经依法处分后所得价款优先受偿；五、桂林福泰房地产开发有限公司于桂林市的房屋他项权证办妥之前对周雪花的上述债务承担连带清偿责任；六、驳回中国工商银行股份有限公司桂林市西城支行的其他诉讼请求。因被告周雪花发生逾期还款，自2009年11月3日起截至2014年3月14日，工行桂林市城支行累计从原告福泰公司账户扣收314037.3元（含贷款本金、利息、复息以及罚息)。2014年3月26日，福泰公司作为原告起诉被告周雪花到桂林市秀峰区人民法院要求被告周雪花向原告福泰公司支付代其偿还工商银行的贷款314037.3元等，桂林市秀峰区人民法院于2014年6月19日查封了周雪花名下的坐落于桂林市屋，并于2014年7月24日作出（2014）秀民初字第319号民事判决书，判决被告周雪花向原告福泰公司支付代偿款314037.3元。2016年1月11日，原告福泰公司到一审法院档案馆调取（2009）象民一初字第1123号民事判决书。一审法院并于当日向福泰公司开具该判决的生效证明，福泰公司遂于2016年1月14日向一审法院提起第三人撤销之诉。另查明，至本案庭审辩论终结之时，涉案房产的房屋所有权证及记载有该房产正式抵押登记信息的房屋他项权证均尚未办理完毕。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提供的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”结合本案，原告已举证其于2016年1月11日方知晓本判决，并于2016年1月14日向该院提起第三人撤销之诉，被告沈骏平在庭审中称原告早已知晓桂林市象山区人民法院的（2009）象民一初字第1123号民事判决，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百九十二条的规定“第三人对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书提起撤销之诉的，应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内”，但被告沈骏平并未提供充分证据证明对方对于该判决早已知晓，因此，被告沈骏平应当承担举证不能的后果。被告沈骏平与被告周雪花签订的《二手房买卖合同》是在平等、自愿的基础上签订的合同，系双方真实意思表示，该合同合法有效。但因原告与被告周雪花于2008年9月18日签订的《商品房买卖合同》附件4《合同补充协议》第6条约定：在《商品房买卖合同》备案后，买受人要求加减名或更名的，将买受人权利义务转移给他人的。须书面征得房产主管部门和出卖人同意，且向房产主管部门缴纳办理更名手续费和向出卖人交纳合同总房价2%的手续费。方可办理加减名或更名手续……该《商品房买卖合同》已于2008年9月19日在桂林市房产管理局备案。2008年11月3日，工行桂林市城支行与周雪花、福泰公司于桂林市房产管理局办理了涉案房产的房屋期权抵押登记证明。根据《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款规定：“抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。”被告周雪花将涉案房屋转让给被告沈骏平时并未征得原告及工行桂林市城支行的同意，并且被告沈骏平并未代被告周雪花清偿完其在工行桂林市城支行的抵押贷款。至本案庭审辩论终结之时，涉案房产的房屋所有权证及记载有该房产正式抵押登记信息的房屋他项权证均尚未办理完毕，且该房屋已于2014年6月19日被桂林市秀峰区人民法院查封，故该院作出的（2009）象民一初字第1123号民事判决，判决“周雪花继续履行2009年5月1日与沈骏平签订的《二手房买卖合同》，协助沈骏平办理桂林市象山区凯风路80号御林湾10号楼1-4-2号房屋的产权变更登记手续。”的内容确属错误，应予撤销。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第二百九十二条，第三百条第一款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：撤销本院作出的（2009）象民一初字第1123号民事判决“周雪花继续履行2009年5月1日与沈骏平签订的《二手房买卖合同》，协助沈骏平办理桂林市象山区凯风路80号御林湾10号楼1-4-2号房屋的产权变更登记手续。”的内容。本案案件受理费100元，公告费700元，合计800元（原告均已预交），由被告沈骏平负担50元，余款750元由被告周雪花负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院另查明，被上诉人福泰公司在二审庭审辩论中认可于2015年4月行使追偿权过程中，已了解到拍卖周雪花的房屋须先征得沈骏平的同意。综合诉辩双方的意见，归纳本案争议焦点为：被上诉人福泰公司提起的第三人撤销之诉是否超过六个月的除斥期间？本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定：“对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。”《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第一百二十七条规定：“民事诉讼法第五十六条第三款、第二百零五条以及本解释第三百七十四条、第三百八十四条、第四百零一条、第四百二十二条、第四百二十三条规定的六个月，民事诉讼法第二百二十三条规定的一年，为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断、延长的规定。”第二百九十二条规定：第三人对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书提起撤销之诉的，应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提出。综合以上法律规定，当事人提起第三人撤销之诉的六个月除斥期间是不变期间；超过六个月期间，第三人提起撤销之诉的，人民法院不予受理。本案上诉人沈骏平在2010年8月3日向桂林市象山区人民法院申请执行该院作出的（2009）象民一初字第1123号民事判决时，对涉案房屋进行了查封；2014年3月26日，被上诉人福泰公司作为原告起诉周雪花支付代偿工商银行贷款纠纷一案，申请桂林市秀峰区人民法院查封涉案房屋时，因上诉人沈骏平查封在前，该院于2014年6月19日查封时，属轮候查封，此时，被上诉人福泰公司即应当知道其民事权益受到损害，且被上诉人福泰公司在本案二审庭审辩论中亦认可于2015年4月行使追偿权过程中，已了解到拍卖周雪花的房屋须先征得沈骏平的同意，此时，福泰公司再次明确知道其民事权益受到损害。因此，福泰公司提起撤销之诉的时间最迟应该为2015年10月，福泰公司于2016年1月14日才向一审法院提起第三人撤销之诉已过六个月的除斥期间，因此，福泰公司已丧失提起第三人撤销之诉的程序条件，本院对其起诉予以驳回；其主张的实体权利，本院不再审查。综上所述，沈骏平的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第一百二十七条、第二百九十二条、第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销广西壮族自治区桂林市象山区人民法院（2016）桂0304民撤1号民事判决；二、驳回被上诉人桂林福泰房地产开发有限公司的起诉。一审案件受理费100元，由一审法院退回被上诉人桂林福泰房地产开发有限公司，公告费700元，由被上诉人周雪花负担；上诉人沈骏平预付的二审案件受理费100元，本院予以退回，公告费700元，由被上诉人周雪花负担本裁定为终审裁定。审判长 陈 卉审判员 容 艳审判员 关玉霞二〇一八年二月二十八日书记员 秦 婧