广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤13民终3786号
上诉人(原审被告一)：广东五华二建工程有限公司惠州分公司，营业场所：惠州市演达大道11号港惠新天地商业广场二期2座28层12、13号房。
负责人：杨尚华。
委托诉讼代理人：曾健明，均系广东知明律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：杨ＸＸ，男，汉族，1968年1月23日出生，住址：湖南省岳阳市岳阳楼区。
委托诉讼代理人：胡开泽，系广东南方福瑞德律师事务所律师。
原审被告二：广东五华二建工程有限公司，住所：五华县水寨镇华侨直街174号。
法定代表人：曾庆平。
委托诉讼代理人：曾健明，均系广东知明律师事务所律师。
原审被告三：王四家，男，汉族，1958年8月8日出生，住址：广东省深圳市福田区。
原审被告四：张辉，男，汉族，1974年3月18日出生，住址：广东省深圳市宝安区。
上诉人广东五华二建工程有限公司惠州分公司与被上诉人杨ＸＸ及原审被告广东五华二建工程有限公司、王四家、张辉因建设工程施工合同纠纷一案，不服广东省惠州市（2015）惠城法民一初字第1627号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
当事人原审的意见
2015年5月5日，原审原告向原审法院提起诉讼，请求法院：1、判令第一被告支付工程款项222471元及利息116797元共339268元（利息从2007年10月26日开始以同期贷款年利率百分之七计，直至还清款项之日止，现暂计至起诉日）。2、判令第一被告赔偿机械设备损失15530元。3、判令第二被告对第一被告之债负连带清偿贵任。4、本案诉讼费用由两被告共同承担。
主要事实和理由：2007年3月26日，湛江市建筑工程公司惠州分公司（甲方）与广东省五华二建分公司（乙方)、王四家、张辉签订《山水江南项目建设工程合作施工协议书》约定，甲方将山水江南项目其中14栋商住楼的建筑工程施工分包给乙方承建。2007年4月11日，王四家、张辉二人将承建的商住楼项目以分包方式发包给杨ＸＸ施工队负责建筑施工。施工过程中，施工负贵人王四家病重住院，另一负责人张辉也于2007年9月27日突然出走，不知所踪，导致工地从2007年10月8日开始全面停工。工人因工程停工，担心血汗钱付诸东流，于是天天逼着原告要工资，原告万般无奈的情况下，只好出面和工人一起向劳动部门维权。2007年10月8日，原告和第一被告在惠城区惠环街道办事处、惠城区劳动局、惠城区建设局的协调下签订了《结账书》。2007年10月26日晚8时许，原告等人应第一被告之约到山水江南办公室领取《结账书》约定的未支付款项63万元及农业银行现金支票（金额222471元）时，随即在办公室被公安抓捕，现金、支票被惠城区公安分局扣押。该案历经侦查、起诉、审判、发回重审、相对不起诉、绝对不起诉等一系列法律程序，原告终获自由。另，原告被抓后，经登记的机械设备价值5530元；未登记的设备、办公用品、材料、用具价值约23万元（有库存铁钉、铁丝、绑扎丝、焊条、劳保用品、斗车、振动棒、振动器、电钻、电锤、经纬仪、水平仪、空调和小型工具）；2007年8月和9月，原告在第一被告沃尔玛工地地下室基础开挖人工清土、测量放线、人工挖土、做砖胎膜、打垫层砼用工600多个工日按现在价格计算12万元以上。合计未登记财产在35万元以上，都被第一被告以原告诈骗为由侵占至今。综上所述，由于第一被告的诬告陷害，造成机械设备被侵占的同时，还使原告至今没有拿到第一被告在2007年10月23日就应支付的工程款222471元，为此，原告先行追究第一被告、第二被告以上证据充足部分的经济损失354798元及承担本案的诉讼费，证据不足的35万多元和相关人员刑事责任保留追究。
被告广东五华二建工程有限公司惠州分公司、广东五华二建工程有限公司辩称：1、被告认为原告与广东五华二建工程有限公司作为被告是诉讼主体的错误，因根据原告对事实的陈述及相关证据资料显示，原告实际上与本案的王四家、张辉之间存在劳务分包的关系，而本案的被告在2007年10月支付给原告的工人工资，保证金等费用是代本案的王四家、张辉支付的，被告支付给原告之后已向深圳市人民法院已出具判决，王四家、张辉应将垫付的款项返还给被告，故本案的合同法律的主体是原告和王四家、张辉，与被告无关。2、惠州市惠城区检察院在2009年作出2009第28号起诉书，相应的决定书，对原告敲诈行为给予认定，并且在对原告涉案的劳务分包工程的工程造价和定为2115082.6元，并认定原告敲诈勒索12万元，因此本案的被告实际上超额支付了12万元的相关款项给原告，且被告在2007年10月18日与原告所核对的结账书中，涉及金额外，又额外支付了原告机械材料款285584元，及停工费88978元，上述款项超额支付了近50万元，被告将起诉方式向原告进行索赔。3、涉案的款项在2007年8月18日由原告及被告进行了结算核对，那么从2007年8月18日至2015年5月5日，近8年时间原告才提出诉讼，超过了民法诉讼中的规定，因此被告认为原告要求被告来支付22万多的款项无法律依据，请法院依法驳回。
被告王四家、张辉既没有提出答辩意见，也没有提交证据。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明：2007年3月26日，案外人湛江市建筑工程公司惠州分公司将位于惠州市古塘坳尖峰山下的山水江南花园工程分包给被告一，被告一指定王四家、张辉为委托代理人。随后，被告王四家、张辉口头将部分涉案工程转包给原告。原告组织人员进场施工，2007年10月，因各种原因，工程全面停工。2007年10月18日，原告与被告一签订一份《结账书》，确认：被告一还应支付157.5万元给原告。截止至2007年10月27日，被告一仍欠原告852471元。被告一约原告前往其办公室领取63万元现金及面值222471元支票，但被告一事先向惠城区公安分局报警，导致原告涉嫌敲诈勒索罪被逮捕。原告被逮捕时，其所有的一批机械设备仍保留在被告一监管的工地上，被告一在一张《机械设备清单》上盖章确认，该批机械设备价值15530元。2011年1月10日，惠城区人民检察院作出惠城检刑申复决[2010]第1号《刑事申诉复查决定书》，决定：维持不起诉杨ＸＸ决定。2014年11月11日，惠州市中级人民法院作出（2013）惠中法委赔字第4号《国家赔偿决定书》，决定：一、撤销惠州市惠城区法院于2013年7月19日作出的（2011）惠城法赔字第4号《不予赔偿决定书》；二、惠州市惠城区人民法院于本决定书生效之日起十日内赔偿杨ＸＸ人民币87099.46元。原告被释放后，惠城区公安局将扣押的63万元现金返还给了原告。截止至目前为止，原告仍未取得被告一出具的面值222471元支票的款项。
另查明，被告一是被告二设立的不具备独立法人资格的分支机构。
再查明，原告作为实际施工人，不具备建筑施工企业资质。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……”第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案中，原告作为实际施工人未取得建筑施工企业资质，故其与被告王四家、张辉的口头约定系无效约定，涉案工程已经过原告与被告一结算，视为被告一对其委托代理人王四家、张辉行为的追认，现原告主张被告一支付面值222471元支票款，具有事实和法律依据，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。”被告一在《结账书》上盖章的时间为2007年10月18日，故222471元的利息应从2007年10月18日起计算，但原告诉求从2007年10月26日起至实际支付之日止计算利息，本院予以尊重，利息按中国人民银行同期同类贷款利率计算。原告被逮捕时，其所有的一批机械设备仍保留在被告一监管的工地上，被告一在一张《机械设备清单》上盖章确认，该批机械设备价值15530元，被告一对该批机械设备有看管的义务，目前被告一仍未将该批设备返还给原告，故原告诉求被告一赔偿机械设备损失15530元，本院予以支持。因被告一是被告二设立的不具备独立法人资格的分支机构，现与原告诉求被告二对被告一的债务承担连带清偿责任具有事实依据，本院予以支持。被告王四家、张辉经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，不影响本案审理，应以缺席作出判决。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告广东五华二建工程有限公司惠州分公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告杨ＸＸ支付工程款222471元及利息（从2007年10月26日起至实际支付之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息）。
二、被告广东五华二建工程有限公司对被告广东五华二建工程有限公司惠州分公司的上述债务承担连带清偿责任。
本案受理费6622元（已预交3311元，仍欠交3311元），由被告广东五华二建工程有限公司惠州分公司、广东五华二建工程有限公司负担。
当事人二审的意见
上诉人广东五华二建工程有限公司惠州分公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：一、依法撤销（2015）惠城法民一初字第1627号民事判决书，发回重审或者依法改判；二、由被上诉人承担一、二审诉讼费用。
主要事实和理由：原审判决认定事实不清、适用法律错误。一、上诉人已超额支付被上诉人各项费用约50万元。（1）、根据惠州市惠城区人民检察院作出的惠城检[2009]28号不起诉决定书，认定被上诉人涉嫌敲诈勒索罪（未遂）、情节轻微而决定不起诉，但同时又认定被上诉人涉嫌敲诈勒索金额为人民币12万元。（2）、上诉人额外支付给被上诉人的285584元材料款、88978元停工费并不是结账书所约定的款项，因而广东省深圳市中级人民法院（2012）深中法房终字第1424号生效的民事判决书中也未判决由原审被告三、原审被告四偿还，因此，上诉（1）、（2）项所涉款项应该由被上诉人返还给上诉人或者依法抵扣。
二、被上诉人提出诉讼时效已超过了法定的诉讼时效。涉案款项从2007年10月18日达成结账书至2015年5月5日已近8年时间，远远超过民法通则中所规定的两年的诉讼时间。综上所述，上诉人认为：由于原审判决认定事实不清，必然导致适用法律错误、判决不公。因此，为维护上诉人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，特向贵院提起上诉，望二审法院查清事实，依法支持上诉人的上诉请求。上诉人广东五华二建工程有限公司惠州分公司在本案二审庭审中补充意见称：第一，关于材料款28万多元及8万多元的停工费，在被上诉人一审提交的结账书中是没有这些应付款项，当时是因为一审被告三、四没有参与具体的处理，而被上诉人又聚焦众多工人及材料供应商等，强制要求上诉人支付这两个款项，后来上诉人被迫支付完这两项费用后，向深圳宝安法院要求原审被告三、四返还这两笔费用，深圳市中级人民法院都认定这两笔费用均不是结账书所约定的款项，深圳中院判决书明确上诉人可以向杨ＸＸ主张权利要求返还，但惠城区人民法院并没有就该两项费用进行处理。上诉人与被上诉人之间的支付依据就是结账书，但结账书没有这两项费用，所以我方认为应该要抵扣。第二，关于被上诉人提出诉讼时效问题，一审法院审理过程中并没有就时效问题进行调查和了解，而且被上诉人在一审也没证据来证明本案没有超过两年的诉讼时效，本案从2007年至今，已超过八年时间，远超过时效，一审法院对该问题没有充分的调查及合理合法的认定。第三，被上诉人在一审时提出的诉讼请求第三项，判令被告二、被告三承担连带责任，被告二应是补充责任，而不是连带责任。
被上诉人杨ＸＸ答辩称:第一，上诉人说已超额支付被上诉人费用，从情理上讲是不可能，如果已经超过付杨ＸＸ50万元，为何最后一笔款项还带现金及支票给被上诉人。第二，实际上法院认定杨ＸＸ无罪，且已经获得赔偿，所以不存在敲诈勒索。第三，深圳中院的生效判决，认为8万多元的停工费是没有结账书约定事项。停工费确实不是结账书约定的事项，因为是上诉人原因导致停工，但停工已由工人领取，结账书172.4万元包含了285580元材料款，材料款是结账书中的一笔款项，因为杨ＸＸ没参与深圳中院的诉讼，所以深圳中院不清楚这笔款项。172.4万元是需要加上工程保证金。关于诉讼时效，惠州中院赔偿委员会的赔偿书里已经说时清楚，杨ＸＸ并没超过诉讼时效，为何长达八年才起诉，是因为上诉人的诬告陷害，使杨ＸＸ深陷牢狱。
本案二审中，被上诉人杨ＸＸ提交一组新证据：《山水江南项目（二区）杨ＸＸ施工队工资发放表》及收款收据。画黄色部分是停工费。没有原件，根据最近原则，该证据应由上诉人提交。
上诉人广东五华二建工程有限公司惠州分公司对上述证据的质证意见：对真实性无法确实，对该证据不予认可。10月26日收到28.8万多元我方认可，我方一审也提交过。对于其他收款情况，因为没有原件无法确认真实性。对关联性有异议，28万多元的收款收据证明了所谓的材料款与结账书没有任何关系，结账书没有材料款这一项，材料款是被上诉人带着员工围着我方项目部被迫支付，所以我方认为这笔款项不是我方应付款项，应予以抵扣。
二审查询结束后，上诉人提交了两份新证据，分别为公证书两份，收款收据十一份，拟证明其已经超额支付给被上诉人各项费用约50万元。被上诉人杨ＸＸ对此发表了质证意见。
原审被告王四家、张辉未到庭应诉及发表意见。
本院查明的事实及裁判理由和结果
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。根据各方在二审诉讼中的诉辩主张，现本案争议的焦点是：1、材料款285584元与停工费88978元应否在结账书中扣除；2、本案是否超过诉讼时效。
关于第一个争议焦点，审核各方提交的证据《结账书》、《山水江南项目二区杨ＸＸ施工队工资发放明细》及当事人的自认，材料款285584元是包含在上诉人应向被上诉人支付的工程款中。上诉人主张依据深圳市宝安区人民法院（2011）深宝法民三重字第6号判决书中认定材料款285584元未在结账书中约定，故而应扣除该部分款。对此，本院认为，该案的审理过程中杨ＸＸ因为被限制人身自由未能参加该案的诉讼，未对结账书的内容发表意见。同时，上诉人应对结账书中确认的157.5万元的明细承担相应的举证责任，而在深圳市宝安区人民法院（2011）深宝法民三重字第6号案中，上诉人却未提交《山水江南项目二区杨ＸＸ施工队工资发放明细》予以证实，故而深圳市宝安区人民法院未认定结账书确定的工程款包含了材料款。结合以上分析，本院认定材料款285584元是包含在结账书中，上诉人应向被上诉人支付该笔款项，无需扣除。关于停工费88978元的问题，该费用系上诉人支付给工人的停工补偿，该费用已由工人全部领取完毕，与被上诉人无关。故上诉人要求扣除的请求，本院不予支持。
关于诉讼时效的问题，被上诉人自2007年10月因上诉人的举报导致涉嫌敲诈勒索罪被逮捕羁押，其后经历侦查、起诉、审判、发回重审、相对不起诉、绝对不起诉、国家赔偿等一系列法律程序。以上诉讼均是围绕本案的工程款纠纷产生，依据“先刑后民”的处理原则，被上诉人主张工程款的权利需待刑事案件审结后方能开展。故结合本案民事诉讼的立案时间可知，本案并未超过诉讼时效。
综上所述，上诉人广东五华二建工程有限公司惠州分公司的上诉主张没有事实依据和法律依据，对其上诉请求本院不予支持。原审认定的事实和适用法律正确，实体处理得当，其判决本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币6622元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 杰
审 判 员 黄宇乐
审 判 员 寇 倩
二〇一七年四月十二日
法官助理 陈 静
书 记 员 彭科梅
附：相关裁判依据：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；