云南省盐津县人民法院 民 事 判 决 书 （2014）盐民初字第882号 原告（反诉被告）刘振宏，男，生于1969年9月8日，汉族，重庆市荣昌县人，医生，住重庆市荣昌县。 委托代理人蒋佳，云南亨达律师事务所律师。 被告（反诉原告）吴顺均，男，生于1975年7月6日，汉族，四川省筠连县人，个体工商户，住四川省筠连县。 委托代理人刘文贵，四川玉壶律师事务所律师。 原告（反诉被告）刘振宏与被告（反诉原告）吴顺均合伙协议纠纷一案，本院于2014年10月27日受理后，依法组成合议庭。2014年12月11日，本院公开开庭审理了本案。原告（反诉被告）刘振宏及其委托代理人蒋佳，被告（反诉原告）吴顺均的委托代理人刘文贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）刘振宏诉称：2013年9月2日，原告（反诉被告）刘振宏与被告（反诉原告）吴顺均在盐津县普洱镇签订了《盐津普洱新区医院合伙经营协议》，协议约定：双方共同出资600万元，并由原告（反诉被告）刘振宏组建医疗团队，共同经营盐津普洱新区医院；双方在协议中约定了出资及股份，利润分配及亏损分担，双方的权利和义务。且在协议的第六条约定了合伙的经营期限“从本协议生效之日起，合伙经营该医院20年”。在第九条约定了违约责任为50万元违约金。原告（反诉被告）刘振宏与被告（反诉原告）吴顺均签订协议后，原告（反诉被告）刘振宏从2013年9月3日开始，迅速进场盐津普洱新区医院，并于当日开始经营。原告（反诉被告）刘振宏按协议约定履行了出资和组建医疗团队，经营至2013年12月下旬，被告（反诉原告）吴顺均突然通知：让原告（反诉被告）刘振宏停止经营盐津普洱新区医院。现请求判令被告（反诉原告）吴顺均返还原告（反诉被告）刘振宏出资款378000元并支付违约金500000元，合计878000元。 被告（反诉原告）吴顺均反诉称：2013年9月2日，原告（反诉被告）刘振宏与被告（反诉原告）吴顺均签订《盐津普洱新区医院合伙经营协议》属实。但《合伙协议》签订后，原告（反诉被告）刘振宏全面负责医院的经营营理活动，但未按时支付入伙费。经被告（反诉原告）吴顺均多次催收，原告（反诉被告）刘振宏才于协议签订后10日支付入伙费200000元，剩余200000元至今未付。更为严重的情形为：原告（反诉被告）刘振宏采取一些不正常措施，为了盐津仁爱医院的利益而损害普洱新区医院的利益。因双方在合伙过程中出现分歧而不愿继续合作。2014年1月1日，双方协商一致同意解散合伙，并于当日办理了移交手续。原告（反诉被告）刘振宏委派仁爱医院办公室人员熊启群等人与新区医院相关人员办理了系列移交手续，将新区医院固定资产及药品移交给被告（反诉原告）吴顺均一方。随后，由原告（反诉被告）刘振宏委派的会计何锡元公布了双方在合伙经营期间即2013年9月至12月普洱新区医院财务账，证实合伙经营期间一共亏损603164.43元。按照双方所占盈亏比列计算，原告（反诉被告）刘振宏应当承担亏损额度的40%即241265元。但原告（反诉被告）刘振宏至今仍未承担相应亏损。现请求判令原告（反诉被告）刘振宏与被告（反诉原告）吴顺均签订的《盐津普洱新区医院合伙经营协议》已于2014年1月1日解除；驳回原告（反诉被告）刘振宏的诉讼请求；由原告（反诉被告）刘振宏给付被告（反诉原告）吴顺均合伙经营损失241265元；由原告（反诉被告）刘振宏支付被告（反诉原告）吴顺均违约金500000元。 经审理查明：2013年9月2日，被告（反诉原告）吴顺均（盐津普洱新区医院股东、委托代表人）为甲方与原告（反诉被告）刘振宏为乙方签订了《盐津普洱新区医院合伙经营协议》。协议约定：“一。…。二、合伙经营出资与股份。1、甲方用苏良平名下的盐津普洱新区医院的现有用房作抵押，向宜宾市鑫马汽车贸易有限公司借款6000000元。用于购买该医院的房产、设施设备等全部资产。乙方承担上述借款2400000元及其银行利息，乙方持有该医院40%的股份；甲方承担上述借款3600000元及其银行利息，甲方持有该医院60%的股份。乙方负责组建医院团队和经营管理医院日常工作事务。甲乙双方按持股比例分摊该医院合伙经营后的债权和债务。2、…。3、…。4、医院合伙重组后，经营所需流动资金由甲乙双方按持股比例出资。5、本协议生效后3日内，乙方支付甲方400000元入伙费。6、该医院现有的可用药品和医院业务用得上的骨科材料折价后，作为甲方流动资金注入医院。7、签订本协议时，甲方需提供该医院现有全部资产清单，并负责清点交乙方。8、…。三、1、…。2、…。3、医院提取风险备用金、支付各种费用及税收后的利润或亏损，甲乙双方按持股比例分摊。…。4、…。四、1、（1）…。（2）…。（3）由甲方委派出纳一名，乙方委派会计一名共同参与医院财务管理。2、甲方特定义务。协议生效后，甲方须在1个月内将该医院的法定代表人变更为乙方刘振宏。五、…。六、合伙经营年限。从本协议生效之日起，合伙经营该医院20年。除非甲方或乙方全额收购对方全部股份时，或甲乙双方另有约定，合伙经营终止。七、…。八、合伙医院的解散、清算。1、有下列情形之一，合伙医院解散：（1）…。（2）甲乙双方同意决定解散；（3）协议约定的事项未能实现或无法实现；（4）…。（5）…。2、…。九、违约责任。1、本协议签字生效后，凡违反上述任一条均属违约，违约方除向守约方支付500000元的违约金外，还须承担违约造成的直接经济和法律连带责任。2、…。十、附则。1、本协议一式三份，甲乙双方签字、盖章生效后，共同到协议所在地公证处公证，甲乙双方各执一份，公证机关备存一份。…。十一、附件。…。”2013年9月3日，原告（反诉被告）刘振宏组建的医院团队开始经营管理医院日常工作事务。2013年9月15日，原告（反诉被告）刘振宏通过中国农业银行以户名为盐津仁爱医院付给被告（反诉原告）吴顺均200000元。2014年1月1日，原告（反诉被告）刘振宏与被告（反诉原告）吴顺均协商解散了合伙关系。原告（反诉被告）刘振宏并于当日将盐津普洱新区医院移交给了被告（反诉原告）吴顺均。经清算，原告（反诉被告）刘振宏在负责经营盐津普洱新区医院期间亏损603164.43元（含盐津仁爱医院为盐津普洱新区医院发放工资139983元，借用药品折价19204.36元，垫付日常支出15036元，垫付卫生监督所罚款4000元，合计178223.36元）。上述事实，有原告（反诉被告）刘振宏、被告（反诉原告）吴顺均的陈述。原告（反诉被告）刘振宏提交的《盐津普洱新区医院合伙经营协议》。被告（反诉原告）吴顺均提交的该医院会计何锡元出具的《盐津普洱新区医院9至12月报表有关数据及清算草案的说明》等在卷印证。 本院认为：原告（反诉被告）刘振宏与被告（反诉原告）吴顺均自愿订立了《盐津普洱新区医院合伙经营协议》，原告（反诉被告）刘振宏按照该《协议》负责经营管理盐津普洱新区医院三个月期间，双方均未按《协议》约定履行各自义务后又自愿解除《协议》，被告（反诉原告）吴顺均同意原告（反诉被告）刘振宏退伙。故被告（反诉原告）吴顺均应当返还原告（反诉被告）刘振宏的入伙费。原告（反诉被告）刘振宏请求被告（反诉原告）吴顺均返还盐津仁爱医院为盐津普洱新区医院支付的工资、借用药品价款、垫付日常支出费及卫生监督所罚款。因原告（反诉被告）刘振宏未提交证据证明其与盐津仁爱医院之间属什么关系。故原告（反诉被告）刘振宏提出由被告（反诉原告）吴顺均返还盐津仁爱医院为盐津普洱新区医院支付的工资、借用药品价款、垫付日常支出费及卫生监督所罚款的请求，本院不予支持。原告（反诉被告）刘振宏与被告（反诉原告）吴顺均提出的支付违约金的请求，因双方均未按《协议》约定履行各自义务。本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、由被告（反诉原告）吴顺均返还原告（反诉被告）刘振宏的入伙费200000元； 二、由原告（反诉被告）刘振宏付给被告（反诉原告）吴顺均合伙期间的亏损241265元； 上述一、二项折抵后，由原告（反诉被告）刘振宏付给被告（反诉原告）吴顺均41265元。限判决生效后30日内付清。 三、驳回原告（反诉被告）刘振宏、被告（反诉原告）吴顺均的其他诉讼请求。 诉讼费18790元（其中反诉费6210元）。由原告（反诉被告）刘振宏负担14490元，被告（反诉原告）吴顺均负担4300元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。 审 判 长  葛兴明 人民陪审员  杨学彬 人民陪审员  罗奎西 二〇一四年十二月十六日 书 记 员  艾 夕 附件 本案引用的法律条文 一、《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术，合伙经营、共同劳动。 第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。 合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。