成都市武侯区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）武侯民初字第11288号
原告（反诉被告）四川瑞钻矿山机械有限公司。住所地：成都市。
法定代表人张福庭，总经理。
委托代理人王云富，四川盛豪律师事务所律师。
被告（反诉原告）四川天齐盛合锂业有限公司。住所地：雅江县。
法定代表人李波，总经理。
委托代理人梁德金，北京市金开（成都）律师事务所律师。
委托代理人毛恩检，北京市金开（成都）律师事务所律师。
原告四川瑞钻矿山机械有限公司与被告四川天齐盛合锂业有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年12月10日受理后，依法由代理审判员于磊独任审判，被告四川天齐盛合锂业有限公司向本院提出反诉，本院依法予以受理，进行合并审理，于2016年1月6日公开�庭进行了审理，原告（反诉被告）四川瑞钻矿山机械有限公司的委托代理人王云富，被告（反诉原告）四川天齐盛合锂业有限公司的委托代理人梁德金到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）四川瑞钻矿山机械有限公司诉称，被告（反诉原告）通过招标方式购买一批机器设备，合同总价款955万元。双方于2012年2月8日签订采购合同。合同签订后，被告（反诉原告）按合同约定支付合同总价款40%，即382万元，原告（反诉被告）向生产商下了订单并支付了预付款。双方约定的交货时间为2012年10月，后双方变更约定交货时间为2013年4月10日至2013年4月30日之间。但应被告（反诉原告）要求，延后交货。双方于2014年1月23日、2014年7月7日先后两次签订合同延期履行谅解备忘录，约定双方一致同意延期履行合同，同时约定了提货流程及合同余款的支付方式。然而被告（反诉原告）于2015年7月20日单方面向原告（反诉被告）发出“解除合同通知书”，解除合同并要求原告（反诉被告）返还已支付的货款382万元。被告（反诉原告）的行为给原告（反诉被告）造成如下损失：1、直接利润损失（进销差价损失）166万元；2、原告（反诉被告）向生产商支付的违约金394500元；3、原告（反诉被告）需向生产商支付的仓储费及其他费用（从2012年10月起，按每月18000元计算，计算到被告（反诉原告）单方面解除合同为33个月，金额594000元）。故请求：被告（反诉原告）向原告（反诉被告）赔偿损失2648500元；
被告（反诉原告）四川天齐盛合锂业有限公司辩称并反诉称，被告（反诉原告）按合同约定支付了款项即合同总价款40%，无任何违约行为；事实不是被告（反诉原告）单方解除合同，而是原告（反诉被告）逾期供货构成违约，因此被告（反诉原告）书面通知了原告（反诉被告）解除双方签订的合同，原告（反诉被告）未提出异议，也未在法律规定的三个月内向法院提起确认解除合同效力之诉，双方签订的合同已经合法解除；原告（反诉被告）所主张的损失无法律依据，请求依法驳回原告（反诉被告）的诉讼请求。
2012年2月8日，双方签订《工矿产品订货合同》1份，约定被告（反诉原告）向原告（反诉被告）购买价值955万元的破碎机设备，货款分期支付，交货时间以反诉人发出的通知书为准。合同签订后，被告（反诉原告）支付了合同总价款的40%，即382万元。2012年9月26日，双方签订《山特维克破碎机延迟交货补充协议》1份，约定原告（反诉被告）于2013年4与10日至4月30日将货物送至被告（反诉原告）矿山所在地，但原告（反诉被告）未按约定履行。2013年10月16日，甘孜州人民政府向被告（反诉原告）及其他矿上企业下达了《关于塔公片区矿上立即停止生产和建设的通知》，责令被告（反诉原告）立即停止生产及建设。故被告（反诉原告）全面停止建设，撤离全部人员并通知了包括原告（反诉被告）在内的设备供货商及基建方。2014年7月7日，双方签订《设备采购合同延期履行谅解备忘录》，约定被告（反诉原告）的矿山建设遭遇政府禁建令不可抗力因素，经双方协商同意在不可抗力消除后，反诉人将尽快恢复建设，并在设备安装条件许可时，提前四个月书面通知原告（反诉被告）供货。但经多方协调亦未能复工建设，双方签订的买卖合同目的无法实现，为此，被告（反诉原告）于2015年7月20日向原告（反诉被告）发出了《解除合同通知书》，解除双方前述买卖合同、补充协议及备忘录，并要求被反诉人返还货款382万元。原告（反诉被告）并未对协议解除提出异议，但原告（反诉被告）未返还货款。故请求：原告（反诉被告）向被告（反诉原告）返还货款382万元。
原告（反诉被告）四川瑞钻矿山机械有限公司反诉辩称，收到货款382万元无异议，但应扣减原告的损失后返还。
经审理查明，2012年2月8日，原告（反诉被告）四川瑞钻矿山机械有限公司与被告（反诉原告）四川天齐盛合锂业有限公司签订《工矿产品订货合同》1份（合同编号TQSH-2011-004），约定被告（反诉原告）以总价955万元向被告（反诉原告）购买颚式破碎机1套、圆锥破碎机及附件1套、圆锥破碎机及附件1套，该价格为固定总价合同，总价包括了设备出厂费、运输费、保险费、税金、安装调试、试运行、以及技术服务等相关所有费用；约定交货地点为四川雅江锂辉石矿采选一期工程项目现场；设备及部件应根�需方发出的《设备交货通知单》中供货时间要求合理安排生产任务，完成设备生产制造并具备出厂条件，需方发出通知单的时间应不晚于交货前7个月；在《设备交货通知单》通知前，供方必须在山特维克公司（设备制造商）下好订单，并提供山特维克公司的付款凭证复印件并验收原件及订货合同交需方。合同签订后，被告（反诉原告）向原告（反诉被告）支付预付款382万元。
2012年9月26日，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订《山特维克破碎机延迟交货的补充协议》1份，约定“原定今年10月交货的破碎设备，由于四川瑞钻矿山机械有限公司提出部分设备能否延迟交货，加之我公司矿山建设实际情况，经双方友好协商协商，决定将山特维克破碎机的交货时间，延迟至2013年4月10日至4月30日之间供货至矿上所在地，合同其他内容不变”。
2014年1月23日，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订《四川天齐盛合锂业有限公司设备采购合同延期履行谅解备忘录》，确认被告（反诉原告）雅江县措拉锂辉石矿项目的土建工程经过一年多的努力已经基本完成，因邻近的另一矿山选厂尾矿库下游河道发生大量鱼类死亡事件，引发大规模群体上访事件，为此甘孜国土资源局于2013年10月16日，下发了《关于塔公片区矿山立即停止生产和建设的通知》，责令包括被告（反诉原告）在内的三家矿山企业立即停产，因此，项目因不可抗力全面停工。当地政府多次协调并无进展，被告（反诉原告）无法按时履行合同。双方约定设备采购合同延期履行，在不可抗力因素消除后，被告（反诉原告）尽快恢复项目建设，并在设备安装条件许可时，提前四个月通知原告（反诉被告）供货。
2014年7月7日，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订第2份《四川天齐盛合锂业有限公司设备采购合同延期履行谅解备忘录》确认事实与第1份备忘录基本相同，同时约定前述采购合同延期履行，在不可抗力因素消除后，被告（反诉原告）尽快恢复项目建设并在设备安装条件许可时，提前四个月通知原告（反诉被告）供货；同时约定了验货、交付、调试等内容。
2015年7月20日，被告（反诉原告）向原告（反诉被告）发出《解除合同通知书》，以政府禁令未消除，工程恢复遥遥无期，合同目的无法实现为由，通知原告（反诉被告）解除双方签订的《工矿产品订货合同》、《补充协议》及《设备采购合同延期履行谅解备忘录》，并要求原告（反诉被告）15日内返还支付的货款382万元。
庭审中，原告（反诉被告）向本院提交《合同》1份，内容为原告（反诉被告）向山特维克矿山工程机械贸易（上海）有限公司购买案涉破碎机设备，价格789万元，签订时间2012年5月8日，交货日期2012年10月15日；合同第4.3条约定，如果买方要求延迟交货期或由于买方原因导致的迟交货，卖方有权向买方收取因延迟交货所产生的额外仓储费用及其他相关费用；4.4条约定由于买方原因导致合同货物发货延期超过2个月，如卖方有相同设备订单，买方有权自行处理货物；合同通用条款第5条约定，如任何一方违反合同规定，至合同无法执行或解除，违约方将向另一方支付合同总价款5%的违约金。同时原告（反诉被告）向本院提交通知书1份，内容为原告（反诉被告）因对山特维克矿山工程机械贸易（上海）有限公司违约，被告扣除394500元。被告（反诉原告）对原告（反诉被告）与山特维克矿山工程机械贸易（上海）有限公司签订的合同真实性无异议，但对扣除的违约款394500元不予认可。
庭审过程中，双方当事人对解除订货合同达成一致，原告（反诉被告）主张合同解除系被告（反诉原告）违约所致，要求扣除原告（反诉被告）各项损失后返还预付款；被告（反诉原告）主张原告（反诉被告）返还预付款382万元。
上述事实有采购合同、补充协议、备忘录2份、通知2份、合同通知各方当事人庭审陈述记录等证据收集在案，予以佐证。
本院认为，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订的《工矿产品订购合同》、《山特维克破碎机延迟交货的补充协议》及两份备忘录系双方当事人真实的意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定、合法有效。庭审中双方当事人对合同解除已达成合意，但对合同违约责任主体及赔偿损失问题存在争议。对此，本院评析如下：根据双方签订的补充协议及两份备忘录可以�定，被告（反诉原告）因工程项目涉及环保问题被行政机关责令停产，系导致合同未能履行的事实原因，且该事实并不构成法律意义上的不能预见、不能抗拒、不能避免的不可抗力事由，被告（反诉原告）发出的解约通知应视为拒绝履行的违约行为，应向原告（反诉被告）赔偿违约所造成的损失。
原告（反诉被告）请求的损失金额由以下三项构成：1、直接利润损失（进销差价损失）166万元，2、原告（反诉被告）向生产商支付的违约金394500元，3、原告需向生产商支付的仓储费及其他费用（从2012年10月起，按每月18000元计算，计算到被告单方面解除合同为33个月，金额594000元）。对于利润损失法律性质属于可得利益，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”，本案中，根据原告（反诉被告）提供的合同可以认定进销案涉设备的差额为166万元，但该进销差首先应扣减双方继续履行合同所存在的交易费用（双方合同也约定了总价款包含运输费、保险费、税金、安装调试等相关费用），对此费用双方均未向本院提供证据证明；其次，综合本案查明的基本事实，被告（反诉原告）虽有违约行为，但对造成合同为继续履行的事由确有一定的不可预见性，综合上述事实，对原告（反诉被告）主张的可得利益，本院酌定支持100万元。
对于原告（反诉被告）主张的支付山特维克矿山工程机械贸易（上海）有限公司违约394500元损失，原告（反诉被告）提交了山特维克矿�工程机械贸易（上海）有限公司扣款通知书，结合本案双方当事人在合同中的约定，“供方必须在山特维克公司（设备制造商）下好订单，并提供山特维克公司的付款凭证复印件并验收原件及订货合同交需方”，本院对原告（反诉被告）向山特维克矿山工程机械贸易（上海）有限公司支付违约金394500元的事实予以采信，被告（反诉原告）对该损失应予以赔偿。
对于原告需向生产商支付的仓储费及其他费用的诉讼请求（从2012年10月起，按每月18000元计算，计算到被告单方面解除合同为33个月，金额594000元），原告（反诉被告）并未向本院提交证据证明该损失实际发生；此外，根据双方补充协议、及备忘录的约定可以看出，双方对履行期限多次自愿变更，并未提及仓储费用，原告（反诉被告）主张的计算方法缺乏事实依据，故该项诉讼请求本院不予支持。综上，被告（反诉原告）应向原告（反诉被告）赔偿损失1394500元。
关于被告（反诉原告）主张返还货款382万元的诉讼请求，因双方已对解除双方签订的《工矿产品订货合同》达成合意，该笔货款原告（反诉被告）应当予以返还，故该项诉讼请求，本院予以支持。
据此，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百一十三条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）四川天齐盛合锂业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告（反诉被告）四川瑞钻矿山机械有限公司损失1394500元；
二、原告（反诉被告）四川瑞钻矿山机械有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告（反诉原告）四川天齐盛合锂业有限公司货款382万元；
三、驳回原告（反诉被告）四川瑞钻矿山机械有限公司的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本诉案件受理费27988元，减半收取13994元，由原告（反诉被告）四川瑞钻矿山机械有限公司负担6600元，被告（反诉原告）四川天齐盛合锂业有限公司负担7394元。反诉案件受理费18680元，由原告（反诉被告）四川瑞钻矿山机械有限公司负担
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
代理审判员 于磊
二〇一六年三月九日
书 记 员 薛敏