甘肃省酒泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘09民终92号
上诉人（原审原告）：曹桂兰，女，生于1967年10月4日。
委托诉讼代理人：张龙，甘肃神舟律师事务所律师。（法律援助）
被上诉人（原审被告）：刘辉，男，生于1973年10月7日。
被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司甘肃分公司靖远营销服务部，统一社会信用代码×××。
负责人：王雅娟，该公司总经理。
委托诉讼代理人：闫小梅，该公司法律顾问。
被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司白银中心支公司，统一社会信用代码×××。
负责人：ＸＸ，该公司总经理。
委托诉讼代理人：朱晓光，男，该公司员工。
原审被告：白银银冠汽车运输（集团）有限责任公司，统一社会信用代码×××。
法定代表人：马景风，该公司董事长。
上诉人曹桂兰因与被上诉人刘辉、中国大地财产保险股份有限公司甘肃分公司靖远营销服务部、阳光财产保险股份有限公司白银中心支公司、原审被告白银银冠汽车运输（集团）有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2016）甘0902民初2074号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年1月18日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人曹桂兰及其委托诉讼代理人张龙、被上诉人刘辉、被上诉人中国大地财产保险股份有限公司甘肃分公司靖远营销服务部(以下简称大地财险靖远营销服务部)的委托诉讼代理人闫小梅、被上诉人阳光财产保险股份有限公司白银中心支公司(以下简称阳光财险白银公司)的委托诉讼代理人朱晓光到庭参加了诉讼。原审被告白银银冠汽车运输（集团）有限责任公司（以下简称白银银冠公司）经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
曹桂兰上诉请求：请求变更上诉人误工费为12660元、护理费为6330元，判令被上诉人赔偿上诉人西红柿损失2000元。事实和理由：1.鉴定机构确定上诉人误工期限为120天、护理期限为60天，一审判决将上诉人的误工期限调整为90天，护理期限调整为40天，无依据。2.事故导致上诉人的一车西红柿全部毁损，被上诉人定损为2000元，被上诉人应予以赔偿。
刘辉以肇事车辆投保了保险，应由保险公司承担责任为由进行了答辩。
大地财险靖远营销服务部辩称，一审判决对曹桂兰的误工费、护理费、营养费认定适当，应予维持。西红柿损失曹桂兰在一审时未起诉，不应支持。
阳光财险白银公司辩称，肇事车辆在本公司只投保了交强险，本公司只在交强险责任限额内承担理赔责任。
白银银冠公司未答辩。
曹桂兰向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费2205.42元、营养费600元、住院伙食补助费1000元、伤残鉴定费2310元、精神损害赔偿金1000元、车费50元、误工费12660元、护理费6330元、伤残赔偿金47534元，以上共计73689.42元。2、诉讼费用由各被告支付。
一审法院认定事实：2015年8月20日0时15分，在国道312线2850KM+100M处，被告刘辉雇佣的驾驶员裴育果驾驶×××号大型普通客车由东向西行驶时，与同方向由原告丈夫段兴宏驾驶的甘NJ**-37101号四轮拖拉机尾部相撞，致原告曹桂兰及丈夫段兴宏受伤，四轮拖拉机损坏。事故发生后，酒泉市公安局肃州分局交警大队作出了第6221024201500269号道路交通事故认定书，认定×××号大型普通客车驾驶人裴育果对该事故负全部责任，曹桂兰及段兴宏无责任。原告曹桂兰因交通事故受伤在酒泉市人民医院住院治疗26天，被诊断为：头皮挫伤、脑外伤后神经反应、右股骨外侧髁骨骨折等伤情，治疗期间，被告刘辉支付住院费8722.98元、门诊费1080.4元，原告曹桂兰花费1341.71元。2016年1月23日，经甘肃诚信司法鉴定所鉴定原告所受伤构成十级伤残。另外，×××号大型普通客车系被告刘辉购置并挂靠在被告白银银冠公司名下从事客运经营。×××号大型普通客车在被告阳光财险白银公司投保有交强险，在被告大地财险靖远营销服务部投保有第三者责任险，事故发生在保险期间内。原告现诉至法院，要求被告赔偿。
一审法院认为，被告刘辉、白银银冠公司、大地财险靖远营销服务部、阳光财险白银公司均承认原告曹桂兰在本案中主张的事实，故对原告曹桂兰主张的事实予以确认。行为人因过错侵害他人合法权益，应当承担侵权责任。本案中，根据交警部门对交通事故的认定及责任的划分，被告刘辉雇佣的驾驶员裴育果承担事故的全部责任，原告曹桂兰无责任，应当由被告刘辉承担全部的赔偿责任，被告白银银冠公司不是实际车主，也未雇佣驾驶员裴育果，不承担赔偿责任。×××号大型普通客车在被告阳光财险白银公司投保有机动车交通事故责任强制险，在被告大地财险靖远营销服务部投保有第三者责任险，因此根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条”同时投保机动车第三者责任强制保险（交强险）和第三者责任商业保险（商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照以下规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，原告曹桂兰的全部经济损失应先由被告阳光财险白银公司在交强险限额内承担，不足部分再由被告大地财险靖远营销服务部承担，如仍不足以赔偿，则由被告刘辉承担剩余金额。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条”同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额”的规定，根据二人的实际损失确定各自交强险赔偿的数额，交强险不足赔偿部分再在第三者责任保险限额内由被告大地财险靖远营销服务部承担。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费等为治疗和康复支出的合理费用。原告曹桂兰医疗费为11145.09元，其中被告刘辉支付住院费8722.98元、门诊费1080.4元，原告支付门诊费用1341.71元。对于原告主张的精神抚慰金1000元、交通费50元，符合法律规定，予以支持；对于其主张的住院伙食补助费1000元，没有超过法律规定标准，亦予以支持。对原告主张的营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金，结合原告住院天数、出院医嘱及伤残程度，按照相应赔偿标准计算；鉴定费2310元，由鉴定费票据予以证实，予以支持。对于被告阳光财险白银公司认为原告曹桂兰的伤不构成十级伤残的辩解意见，经查，该鉴定机构具有鉴定资质，鉴定程序合法，且被告阳光财险白银公司提出的意见无相关证据证实，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、原告曹桂兰的医疗费11145.09元（被告刘辉已付9803.38元，原告曹桂兰已付1341.71元）、住院伙食补助费1000元、营养费260元(10元/天×26天)，合计12405.09元，由被告阳光财产保险股份有限公司白银中心支公司在交强险医疗责任限额10000元内赔偿27.6%即2760元，不足部分9645.09元，由被告中国大地财产保险股份有限公司甘肃分公司靖远营销服务部在第三者责任商业保险限额内赔偿。二、原告曹桂兰的误工费9495元（105.5元/天×90天）、护理费3165元（105.5元/天×30天）、交通费50元、伤残赔偿金47534元（23767元/年×20年×10%）、精神抚慰金1000元，合计61224元，由被告阳光财产保险股份有限公司白银中心支公司在交强险赔偿限额110000元内赔偿49.6%即54560元，不足部分6664元，由被告中国大地财产保险股份有限公司甘肃分公司靖远营销服务部在第三者责任险限额内赔偿。三、原告曹桂兰的司法鉴定费2310元，由被告刘辉承担。四、驳回原告曹桂兰的其他诉讼请求。以上一至三项被告阳光财产保险股份有限公司白银中心支公司共计赔偿原告曹桂兰57320元，被告中国大地财产保险股份有限公司甘肃分公司靖远营销服务部共计赔偿原告曹桂兰16309.09元，被告刘辉赔偿原告曹桂兰2310元，被告刘辉已垫付原告医疗费9803.38元，折抵后原告曹桂兰应返还被告刘辉垫付款7493.38元，以上款项限于判决生效后十日内履行。案件受理费1642元，由被告刘辉承担。
二审中，上诉人曹桂兰提交了拖拉机修理费发票一张，拟证明保险公司定损的财产损失5400元只是车辆的修理费，不包括车上货物损失。二审查明，本次事故造成曹桂兰及其丈夫段兴宏受伤，段兴宏驾驶的拖拉机及拖拉机上的西红柿受损。段兴宏对其因伤造成的损失和拖拉机的损失另案提起了诉讼。还查明曹桂兰住院期间未进行手术治疗，甘肃诚信司法鉴定所评定曹桂兰的误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日。二审查明的其他事实与一审认定的事实一致，予以确认。
本院认为，一审判决确定的责任承担比例及赔偿顺序符合法律规定，各方当事人均无异议，本院予以确认。经在互联网查询，本次事故造成曹桂兰的右股骨外侧髁骨骨折属股骨远端骨折。根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规定》（GT/A1193-2014），股骨远端骨折非手术治疗的误工期为90-180日，护理期为60-120日，营养期为30-90日。一审法院认定曹桂兰的护理期、营养期低于评定规范确定的期限，依据不足，应予纠正。甘肃诚信司法鉴定所评定的曹桂兰的误工期、护理期、营养期均未超出评定规范确定的期限，应予采信，对曹桂兰的误工费、护理费、营养费按照鉴定意见评定的期间计算。但曹桂兰对一审判决确定的营养费未提出异议，二审仅对误工费和护理费予以纠正，曹桂兰的误工费应为12660元（105.5元/天×120天）、护理费应为6330元（105.5元/天×60天）。对曹桂兰主张的西红柿的损失，属二审增加的诉讼请求，经本院主持调解不成，各被上诉人均不同意本院一并处理，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百二十八条之规定，曹桂兰应另行起诉。
综上所述，上诉人曹桂兰的上诉理由部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2016）甘0902民初2074号民事判决第一、三项；
二、撤销甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2016）甘0902民初2074号民事判决第二、四项及合计部分；
三、上诉人曹桂兰的误工费12660元、护理费6330元、交通费50元、残疾赔偿金47534元（23767元/年×20年×10%）、精神抚慰金1000元，合计67574元，由被上诉人阳光财产保险股份有限公司白银中心支公司在交强险限额内赔偿54989元，不足部分12585元，由被上诉人中国大地财产保险股份有限公司甘肃分公司靖远营销服务部在第三者责任险限额内赔偿；
四、上诉人曹桂兰在收到被上诉人阳光财产保险股份有限公司白银中心支公司、中国大地财产保险股份有限公司甘肃分公司靖远营销服务部的赔偿款后，退回被上诉人刘辉垫付的医疗费9803.38元；
五、驳回上诉人曹桂兰的其他诉讼请求。
以上，被上诉人阳光财产保险股份有限公司白银中心支公司合计赔偿上诉人曹桂兰57749元，被上诉人中国大地财产保险股份有限公司甘肃分公司靖远营销服务部赔偿上诉人曹桂兰22230.09元，上诉人曹桂兰退回被上诉人刘辉9803.38元，限于本判决生效后15日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1642元，由被上诉人刘辉负担。二审案件受理费325元，由上诉人曹桂兰负担75元，由被上诉人中国大地财产保险股份有限公司甘肃分公司靖远营销服务部负担125元，被上诉人中国大地财产保险股份有限公司甘肃分公司靖远营销服务部负担125元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张耀泽
审 判 员 张小青
代理审判员 茹丽霞
二〇一七年四月一日
书 记 员 高 妍