江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）苏中民终字第1339号
上诉人（原审被告）宋志社。
被上诉人（原审原告）劳士领机械制造（昆山）有限公司，住所地江苏省昆山市玉山镇晨丰路238号5号房，组织机构代码73958109-3。
法定代表人RUEDIGERKEINBRGER，董事长。
委托代理人王莺，江苏华峡律师事务所律师。
上诉人宋志社因劳动报酬纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2013）昆民初字第4713号民事判决，向本院提起上诉，本院于2014年3月24日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：宋志社与劳士领公司于2011年4月18日签订劳动合同，合同期限至2014年4月17日止。劳士领公司为宋志社缴纳了社会保险。宋志社于2011年5月24日在上班途中发生交通事故（宋志社不负交通事故责任），2011年6月29日经昆山市人力资源和社会保障局认定为工伤，2011年10月27日经苏州市劳动能力鉴定委员会鉴定结论为不达级，2012年2月14日经江苏省劳动能力鉴定委员会鉴定认定被告致残程度不达级。宋志社受伤后于2011年5月31日住院治疗（腰部软组织损伤），于2011年6月9日出院。出院后被告继续上班，2011年7月20日之后，宋志社未再上班。
2011年11月28日劳士领公司出具了一份通知，告知宋志社，劳士领公司于2011年11月18日通知宋志社上班，但宋志社称自己伤病未痊愈而拒绝上班，该期间劳士领公司为宋志社报销医疗费，但宋志社拒绝提供医疗费发票原件而无法进行，现劳士领公司对宋志社停发工资，待宋志社交通事故处理完毕后，根据结果劳士领公司来承担相应的责任。该通知通过邮政特快专递邮寄给宋志社，宋志社拒收。2011年12月20日劳士领公司出具了一份开除宋志社的公告，该公告称鉴于事故发生已将近半年之久，且宋志社自11月份左右即未按照公司制度办理请假手续，故公司多次通知宋志社上班，但宋志社总是予以拒绝，并拒收公司发送的通知，故劳士领公司以连续旷工近两个月为由给予宋志社开除处分，而宋志社的2011年11月和12月工资也因劳士领公司认为宋志社未出勤不予支付。
2012年1月10日宋志社向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求劳士领公司：1、补发2011年11月至2012年1月期间的工资10045元和往后依次顺延发放2个月直至伤情基本康复去上班；2、补偿拖欠工资为宋志社造成伤害的经济补偿三个月工资10045元；3、继续履行个人劳动合同直至满三年后时再协调；4、承担宋志社工伤期间所有100%的医疗费、伙食费、护理费及通信费，具体数额以发票和收据为准，再次发生的以发票为准；5、预支治疗费20000元；6、电工证的审理费560元。该委于2012年3月16日作出昆劳人仲案字（2012）第0177号仲裁裁决书，裁决：一、劳士领公司支付宋志社2011年11月1日至2012年3月16日期间的工伤医疗期工资15067.49元；二、劳士领公司在本仲裁裁决书生效之日起十日内与宋志社恢复劳动关系；三、劳士领公司支付宋志社医疗费2756元，2011年5月31日至6月9日期间住院伙食补助费200元及护理费400元，三项合计3356元；四、驳回宋志社的其他仲裁请求。劳士领公司不服仲裁裁决，向原审法院提起诉讼。在案件审理过程中，劳士领公司对宋志社提交的医事证明书有异议，申请对宋志社的工伤医疗期即误工期进行鉴定，原审法院依法委托苏州大学司法鉴定所对宋志社的误工期进行了鉴定，鉴定意见为：宋志社的误工时限掌握在伤后180日内较为合适。本次鉴定费1680元由劳士领公司支付。另外，因宋志社生活困难，劳士领公司先予支付宋志社15000元。
2012年7月17日宋志社就交通事故损害赔偿提起民事诉讼（没有伤残等级），法院认定宋志社误工期为伤后180天（鉴定结论），误工费为38010元（2011年5月24日至2012年1月23日期间，按6335元／月计算），交通费3000元等，并作出判决。
原审法院于2012年8月28日作出判决（劳动争议案）：一、劳士领公司与宋志社在判决生效后十日内恢复劳动关系。二、劳士领公司于判决生效后十日内支付宋志社医疗费3976.5元、住院伙食补助费200元、护理费400元（已履行）。三、劳士领公司于判决生效后十日内支付宋志社2011年11月1日至11月24日工资4463.18元（已履行）。四、劳士领公司支付给宋志社的15000元，扣除上述第二项、第三项的金额，余款5960.32元宋志社无需返还，此后继续履行劳动合同时一并结算。劳士领公司不服判决提起上诉。2013年1月25日苏州市中级人民法院作出二审判决：一、维持江苏省昆山市人民法院民事判决主文第二项、第三项。二、撤销江苏省昆山市人民法院民事判决主文第一项、第四项。三、确认劳士领公司于2011年12月20日作出的解除与宋志社间劳动合同违法，劳士领公司与宋志社间的劳动合同继续履行。四、劳士领公司支付宋志社劳动争议期间损失61096元（2011年11月24日至2013年1月25日，按5455元＊80%＊14计算）。五、本判决第一项、第四项劳士领公司应支付宋志社70135.68元，扣除劳士领公司已经支付15000元，余款55135.68元，于判决生效后十日支付。六、驳回劳士领公司的其他诉讼请求。判决为终审判决。
之后宋志社没有上班（宋志社认为已向劳士领公司请假）。2013年3月5日劳士领公司向宋志社出具函：劳士领公司与宋志社继续履行2011年4月18日签订的劳动合同，同时劳士领公司按劳动合同规定来支付其工资。宋志社仍没有上班（宋志社认为已向劳士领公司请假）。2013年6月6日劳士领公司向宋志社发出解除劳动合同通知书，认为2013年1月25日苏州市中级人民法院作出判决劳士领公司与宋志社继续履行劳动合同，但宋志社一直未上班，2013年3月5日劳士领公司出具书面文件，与宋志社继续履行劳动合同，而宋志社没有上过班。如因为工伤病假，鉴定结论已明确宋志社的医疗期为180天。宋志社收到判决书应当上班，2013年1月26日至2013年6月5日宋志社未提供劳动，不应支付宋志社工资。基于宋志社长期不上班行为，劳士领公司决定与宋志社解除劳动合同。
2013年8月27日宋志社向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求劳士领公司支付2013年1月25日至裁决生效之日工资及经济补偿69824元，要求继续履行劳动合同，支付工伤期间的交通费用14082.80元。该委于2013年10月18日作出裁决：一、劳士领公司支付宋志社2013年1月26日至2013年10月18日期间工资47863元；二、确认劳士领公司于2013年6月6日作出的解除与被告劳动合同的决定违法，恢复双方劳动关系；三、劳士领公司支付宋志社就医期间交通费3964元。仲裁裁决为非终局裁决，劳士领公司不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。
原审原告劳士领公司的诉讼请求为：请求法院判决不支付宋志社工资和交通费。
原审法院认为：宋志社进入劳士领公司处工作，依法建立了劳动关系。在劳动合同期间，宋志社发生交通事故，经昆山市人力资源和社会保障局认定宋志社为工伤，伤残等级为不达级。宋志社的工伤待遇标准适用《工伤保险条例》的有关规定。根据法律规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照规定享受伤残待遇。根据苏州大学司法鉴定所对宋志社的工伤医疗期鉴定及交通赔偿案件的鉴定，宋志社工伤医疗期（误工期）在伤后180日内较为合适。宋志社于2011年5月24日发生工伤（伤残不达级），依法享受相应的工伤医疗待遇，宋志社的停工留薪期应至2011年11月24日止，以后不再享受工伤待遇，如宋志社应当继续休息的，法院依法审理。
根据有关规定，宋志社的医疗期为3个月（入职时间不满一年），即至2012年2月23日止。苏州市中级人民法院终审判决（2011年11月25日至2013年1月25日期间的工资，按宋志社工资5455元的80%计算），原审法院对该期间的工资不再审查。2013年1月25日苏州市中级人民法院作出了终审判决，双方继续履行劳动合同（应为判决生效后即时继续履行），双方应当继续履行劳动合同约定义务，宋志社也知道劳动合同继续履行之事实，即劳士领公司无须履行通知宋志社上班之义务，但宋志社没有继续履行劳动合同义务（上班）。
根据上述认定，宋志社的停工留薪期和医疗期均已结束，即宋志社应当可以上班（生效之日即时继续履行合同），而宋志社认为不上班已向劳士领公司请病假，以邮寄方式请假事先获得了劳士领公司的许可，并提供短信及请假挂号信函收据予以证明。劳士领公司不认可，认为原劳士领公司请假是有明确规定的，宋志社应按规定履行请假手续并须提交医疗记录。在审理中，宋志社又认为之前伤情未愈不能上班，现在可以上班，可以继续做设备维修，要求继续履行劳动合同，而宋志社提供的医事证明休息至2013年11月25日（手机短信请假至2014年12月21日，称医事证明分批寄）。
宋志社软组织损伤为发生交通事故受伤所致，工伤等级鉴定不达级，且180天的医疗期已满，应当认定宋志社软组织损伤（工伤）已治愈，不应当继续休息。宋志社没有提供证据证明其因工伤产生的后遗症与劳士领公司有着直接的关系（上述已认定），原审法院不予认定。宋志社认为应当继续休息（病假），提供了病历（腰痛复诊）、医事证明（编号为联号较多），医事证明均为腰痛伴软组织损伤，而腰痛为常见病，且软组织损伤已治愈，医事证明编号为联号，也有理由相信宋志社的病历为后补（为了休息不上班而开具），同时宋志社也没有履行正常请假手续（仅以邮寄医事证明及短信方式请假），而宋志社腰痛也不影响其正常上班，宋志社也不能提供证据证明因腰痛而不能上班之事实，即宋志社休息（病假）不符合实际情况，原审法院对宋志社提供的医事证明不予认定，应当认定2013年1月26日至2013年6月5日期间宋志社无正当理由而不上班（不提供劳动而旷工），宋志社要求劳士领公司支付上述期间的工资，没有事实和法律依据，原审法院不予支持。
2013年6月6日劳士领公司以宋志社长期不上班为由，对宋志社作出解除劳动合同决定。根据上述认定，宋志社长期不继续履行劳动合同义务（判决）而要求劳士领公司支付工资，应当认定宋志社的行为构成营私舞弊、严重失职，给用人单位造成重大损害（法定解除情形），应当认定劳士领公司对宋志社作出解除劳动合同决定，符合法律规定，故宋志社要求劳士领公司继续履行劳动合同，没有事实和法律依据，原审法院不予支持。劳动合同已确认解除，宋志社要求劳士领公司支付解除劳动合同后的工资，没有事实和法律依据，原审法院不予支持。在审理中，劳士领公司愿意按照最低工资的80%支付被告病假期间工资（至解除劳动合同决定之前），原审法院予以认定（不影响对案件事实的认定）。劳士领公司应当支付宋志社自2013年1月26日至2013年6月6日期间病假工资，按最低工资标准1370元的80%计算，计4785.87元。
根据上述认定，2011年11月25日起宋志社已不再享受工伤待遇（含交通费等），应按正常病假处理。宋志社要求劳士领公司支付包括因工伤产生的所有交通费14800元，没有法律依据。同时，宋志社在交通事故赔偿案件中已得到交通费3000元的赔偿，故宋志社要求劳士领公司支付交通费，故宋志社要求劳士领公司再支付交通费理由不成立，原审法院不予支持。劳士领公司要求宋志社支付拖欠工资的经济补偿金，没有法律依据，且宋志社在仲裁裁决后也没有提起诉讼（仲裁没有支持被告该项请求），应当认定宋志社服从仲裁裁决事项，宋志社提出支付的，原审法院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第二十五条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、确认劳士领机械制造（昆山）有限公司与宋志社之间劳动合同自2013年6月6日起解除。二、劳士领机械制造（昆山）有限公司支付宋志社2013年1月26日至2013年6月5日期间病假工资4785.87元。三、劳士领机械制造（昆山）有限公司不支付宋志社交通费。如未按判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由劳士领机械制造（昆山）有限公司负担。
上诉人宋志社不服上述民事判决向本院提起上诉称：由于工伤被拖延治疗导致落下后遗症，至今未完全康复。现上诉请求二审判令劳士领公司支付康复期间病假治疗工资70915元直至判决生效之日止，因本次工伤产生的所有交通费14082元，以及继续履行劳动合同。
被上诉人劳士领公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
本院查明事实与原审查明事实相一致。
本院认为：在劳动合同期间，宋志社发生交通事故，经昆山市人力资源和社会保障局认定宋志社为工伤，伤残等级为不达级。根据苏州大学司法鉴定所对宋志社的工伤医疗期鉴定及交通赔偿案件的鉴定，宋志社工伤医疗期（误工期）在伤后180日内较为合适。宋志社于2011年5月24日发生工伤，依法享受相应的工伤医疗待遇，停工留薪期应至2011年11月24日结束。因宋志社入职时间不满一年，其医疗期为3个月即至2012年2月23日止。
2013年1月25日苏州市中级人民法院作出终审判决，判令双方继续履行劳动合同，判决生效后双方应即时继续履行。宋志社理应知道劳动合同继续履行，劳士领公司无须再履行通知宋志社上班之义务，但宋志社没有继续履行劳动合同义务（上班）。宋志社认为不上班已向劳士领公司请病假，以邮寄方式请假事先获得了劳士领公司的许可，并提供短信及请假挂号信函收据、医事证明等证据。劳士领公司对此不予认可，认为公司请假是有明确规定的，宋志社应按公司规章制度履行请假手续，并须提交医疗记录。医事证明为腰痛伴软组织损伤，而腰痛为常见病，且医事证明编号为联号，不符合常理，有理由相信宋志社的病历为后补，故对宋志社提供的医事证明，本院不予认定。宋志社没有履行正规的请假手续，应当认定2013年1月26日至2013年6月5日期间宋志社无正当理由而不上班（不提供劳动而旷工），其行为系严重失职，给用人单位造成重大损害（法定解除情形），故2013年6月6日劳士领公司以宋志社长期不上班为由，对宋志社作出解除劳动合同决定，符合法律规定。宋志社要求劳士领公司继续履行劳动合同，并要求劳士领公司支付2013年1月26日至2013年6月5日期间的工资，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
劳动合同已确认解除，宋志社要求劳士领公司支付解除劳动合同后的工资，没有事实和法律依据，本院碍难支持。二审期间，劳士领公司从维护社会和谐角度出发，自愿补偿宋志社2013年6月6日起至2014年4月17日期间按最低工资标准1370元的80%计算，计10960元，本院予以准许。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人宋志社的上诉理由不能成立。鉴于二审期间劳士领机械制造（昆山）有限公司自愿补偿宋志社10960元，故二审予以加判。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持江苏省昆山市人民法院（2013）昆民初字第4713号民事判决；
二、劳士领机械制造（昆山）有限公司于本判决生效之日起十日内支付宋志社补偿款10960元。
二审案件受理费10元，由上诉人宋志社负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱 立
审判员 徐 辉
审判员 朱婉清
二〇一四年六月十四日
书记员 芮 园