广东省河源市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤16刑终122号
原公诉机关广东省紫金县人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡柏坚，男，1991年9月27日出生，户籍登记地福建省安溪县，汉族，初中文化，捕前住福建省安溪县。因本案于2017年4月1日被刑事拘留，同年5月8日被逮捕。现羁押于广东省紫金县看守所。
辩护人潘光辉，广东正显律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）胡巧云，女，1994年10月21日出生，户籍登记地福建省安溪县，汉族，初中文化。因本案于2017年4月1日被刑事拘留，同年5月8日被逮捕。现羁押于广东省紫金县看守所。
辩护人李伟光，广东正显律师事务所律师。
原审被告人林海金，男，1988年4月10日出生，户籍登记地福建省安溪县，汉族，初中文化，捕前住福建省安溪县。因本案于2017年5月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于广东省紫金县看守所。
广东省紫金县人民法院审理广东省紫金县人民检察院指控原审被告人林海金、胡柏坚、胡巧云犯诈骗罪一案，于2017年8月21日作出（2017）粤1621刑初155号刑事判决。原审被告人胡柏坚、胡巧云不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷和审查上诉材料，依法讯问了上诉人胡柏坚、胡巧云以及原审被告人林海金，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定：2016年11月中旬开始，被告人林海金、胡柏坚、胡巧云在姚某（另案处理）的指使下，多次帮电信诈骗分子取款套现，主要犯罪事实如下：
1、2016年11月29日，被害人陈某在广东省河源市源城区被电信诈骗分子骗取人民币49988元后，被告人胡柏坚分7次在福建省厦门市海沧区一柜员机取走其中人民币14000元。
2、2017年3月23日，被害人何某在四川省绵阳市被电信诈骗分子骗取人民币6719元后，同年3月27日下午，被告人胡巧云在福建省厦门市湖里区一柜员机取走其中人民币5000元。
3、2017年3月27日，被害人段某在山东省济南市被电信诈骗分子骗取人民币6000元后，被告人胡巧云于同日下午在福建省厦门市湖里区一柜员机将款项取走。
2017年3月25日晚，姚某将取出的诈骗款人民币9100元存入指定上家的邮政储蓄银行（户名为赵某，账号621XXXXXXXXXXXXXX04），尔后，被告人林海金持该银行卡在江西省南昌市朱桥东路一柜员机上分4次将该款取走。
2017年3月27日晚，被告人胡巧云将取出的诈骗款人民币10600元存入上家指定的邮政储蓄银行（户名为赵某，账号621XXXXXXXXXXXXXX04），当晚11时27分被被告人林海金持该银行卡在江西省南昌市魏玛风尚一柜员机上分3次取走10500元。
另查明，被告人胡柏坚、胡巧云的家属代二人赔偿了被害人陈某、何某、段某的经济损失并获得其谅解。
上述事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实。
原判认为，被告人林海金、胡柏坚、胡巧云以非法占有为目的，伙同他人骗取公私财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，依法应予以刑罚处罚。被告人林海金、胡柏坚、胡巧云归案后均能如实供述各自犯罪事实；在共同犯罪中，均起次要作用，属从犯；且被告人胡柏坚、胡巧云具有悔罪表现，取得被害人谅解，依法可结合三被告人各自的犯罪情节等予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决一、被告人林海金犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币30000元。二、被告人胡柏坚犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。三、被告人胡巧云犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币15000元。四、随案移送的作案工具手机3部予以没收，上缴国库。
上诉人胡柏坚的上诉理由和辩护人的辩护意见主要有：1、上诉人胡柏坚虽犯诈骗犯罪，但上诉人胡柏坚只是受指使从柜员机支取诈骗赃款，属从犯，且上诉人是初犯，归案之后自愿认罪，积极要求家属代为退赔受害人损失并取得受害人谅解，原审法院判处上诉人胡柏坚有期徒刑一年六个月，没有充分考虑上诉人胡柏坚的以上从轻量刑情节，量刑过重；2、上诉人涉案金额仅14000元，原审对上诉人胡柏坚并处罚金20000元不当。综上，请求二审法院撤销原判，对上诉人胡柏坚减轻处罚并对罚金予以调整。
上诉人胡巧云的上诉理由和辩护人的辩护意见主要有：上诉人胡巧云因无法推托丈夫姚某的吩咐，两次取走上家实施诈骗所得款项共11000元，实施了诈骗犯罪，属从犯。且上诉人胡巧云是初犯，归案之后自愿认罪，积极要求家属代为退赔受害人损失并取得受害人谅解，原审法院判处上诉人胡巧云有期徒刑一年二个月，没有充分考虑上诉人胡巧云的以上从轻量刑情节，量刑过重；2、上诉人胡巧云涉案金额仅11000元，原审对上诉人胡巧云并处罚金15000元不当。综上，请求二审法院充分考虑上诉人胡巧云的上述从轻、减轻量刑情节，并考虑家中仍有两个年幼小孩需要照顾的客观实际，对上诉人胡巧云减轻处罚和适用缓刑并对罚金予以调整。
经审理查明：2016年11月中旬开始，原审被告人林海金和上诉人胡柏坚、胡巧云明知他人实施电信诈骗，仍多次帮诈骗分子取款套现。
1、2016年11月29日，被害人陈某在广东省河源市源城区被电信诈骗分子骗取人民币49988元后，上诉人胡柏坚分7次在福建省厦门市海沧区一柜员机取走其中人民币14000元。
2、2017年3月23日，被害人何某在四川省绵阳市被电信诈骗分子骗取人民币6719元后，同年3月27日下午，上诉人胡巧云在福建省厦门市湖里区一柜员机取走其中人民币5000元。
3、2017年3月27日，被害人段某在山东省济南市被电信诈骗分子骗取人民币6000元后，上诉人胡巧云于同日下午在福建省厦门市湖里区一柜员机将款项取走。
2017年3月25日晚，姚某（另案处理）将上诉人胡柏坚、胡巧云取出的9100元诈骗所得款存入指定上家的邮政储蓄银行（户名为赵某，账号621XXXXXXXXXXXXXX04），尔后，原审被告人林海金持该银行卡在江西省南昌市朱桥东路一柜员机上分4次将该款取走。
2017年3月27日晚，上诉人胡巧云将取出的诈骗所得款人民币10600元存入上家指定的邮政储蓄银行（户名为赵某，账号621XXXXXXXXXXXXXX04），当晚11时27分被原审被告人林海金持该银行卡在江西省南昌市魏玛风尚一柜员机上分3次取走10500元。
另查明，上诉人胡柏坚、胡巧云的家属代二人赔偿了被害人陈某、何某、段某的经济损失并获得其谅解。
上述事实，上诉人胡柏坚、胡巧云和原审被告人林海金在原审庭审过程中表示无异议，并有被害人陈某、何某、段某陈述，同案人姚某供述，受案登记表、立案决定书，扣押物品清单，银行账户交易明细，取款截图、手机界面拍照、视频资料及确认材料、情况说明材料，收条、谅解书，抓获经过，户籍材料以及证明材料，被告人林海金、胡柏坚、胡巧云供述等证据予以证实。
本院认为，上诉人胡柏坚、胡巧云、原审被告人林海金以非法占有为目的，伙同他人骗取公私财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，依法应予以刑罚处罚。上诉人胡柏坚、胡巧云和原审被告人林海金在共同犯罪中，起次要作用，属从犯，依法可以从轻或减轻处罚。上诉人胡柏坚、胡巧云和原审被告人林海金归案后如实供述其犯罪事实，有悔罪表现，上诉人胡柏坚、胡巧云退回赃款，取得被害人谅解，依法可以从轻处罚。对于上诉人胡柏坚、胡巧云的上诉理由和辩护人的辩护意见，本院评判如下：上诉人胡柏坚、胡巧云和原审被告人林海金的诈骗数额均达到了数额较大，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十六条规定应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或单处罚金。原判根据上诉人胡柏坚、胡巧云的犯罪事实在对上诉人量刑时已充分考虑了上诉人属从犯、认罪悔罪以及退回赃款取得被害人谅解等从轻量刑情节，所作的量刑已对上诉人从轻处罚，同时，根据上诉人的犯罪情节决定的罚金数额也无不当，上诉人及其辩护人再以以上理由要求从轻处罚和要求对罚金数额进行调整的请求理由不充分，本院不予支持。原判认定事实清楚和证据确实充分，审判程序合法，量刑恰当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 崔春柳
审判员 雷志平
审判员 许 科
二〇一七年十一月十六日
书记员 伍福明