云南省陆良县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0322刑初249号
公诉机关陆良县人民检察院。
被告人卢周兵（绰号“猴子”），男，汉族，1985年5月22日生于云南省陆良县，小学文化，农民，住陆良县。2010年11月17日因犯敲诈勒索罪被本院院判处有期徒刑三年零六个月，2013年1月10日释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年4月25日被陆良县公安局刑事拘留，同年5月27日被执行逮捕。现羁押于陆良县看守所。
辩护人邵文华，云南同乐律师事务所律师。
被告人杨雄豪（曾用名“杨雄毫”、绰号“小豪”），男，汉族，1996年10月29日生于云南省陆良县，初中文化，农民，住陆良县。2014年5月14日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，缓刑考验期自2014年5月26日起至2017年5月25日止。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年4月25日被陆良县公安局刑事拘留，同年5月27日被执行逮捕。现羁押于陆良县看守所。
陆良县人民检察院以陆检公诉刑诉（2017）221号起诉书指控被告人卢周兵、杨雄豪犯贩卖毒品罪，于2017年7月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆良县人民检察院指派检察员潘鸿艾出庭支持公诉，被告人卢周兵、杨雄豪及辩护人邵文华均到庭参加诉讼。现已审理终结。
陆良县人民检察院指控，2017年1月起，被告人卢周兵多次向他人贩卖毒品海洛因。2017年3月至4月24日，被告人卢周兵雇佣被告人杨雄豪多次向多人贩卖毒品海洛因和“小麻”。2017年4月24日13时许，被告人杨雄豪在陆良县卫生防疫站附近被抓获，并从其身上查获海洛因可疑物9.23克，“小麻”2.22克，次日15时许，在杨雄豪的协助下，被告人卢周兵在陆良县小叮当幼儿园附近被抓获，并从其身上查获海洛因可疑物9.68克，“小麻”7.55克。经鉴定，查获的毒品可疑物中均检出海洛因或甲基苯丙胺。对其指控，公诉机关提交了相应的证据，并认为二被告人的行为已构成贩卖毒品罪。被告人卢周兵系主犯，累犯；被告人杨雄豪系从犯、有立功表现，缓刑考验期限又犯应当判处有期徒刑以上之罪，应数罪并。建议判处被告人卢周兵有期徒刑十一至十四年，判处杨雄豪有期徒刑五至八年。
被告人卢周兵辩解其没有雇佣杨雄豪贩卖毒品，其与杨雄豪只是买卖关系，杨雄豪身上的一部分毒品系其从他人初购买，被查获的小麻是用于自己吸食。辩护人认为对被告人卢周兵查获的小麻数量因定性为非法持有毒品。建议对被告人量刑八至十年。被告人杨雄豪对指控无异议。
经审理查明：2017年1月起，被告人卢周兵多次向他人贩卖毒品海洛因。2017年3月至4月24日，被告人卢周兵雇佣被告人杨雄豪多次向多人贩卖毒品海洛因和“小麻”（学名甲基苯丙胺）。2017年4月24日13时许，被告人杨雄豪在陆良县卫生防疫站附近被抓获，当场查获毒品海洛因可疑物9.23克，“小麻”2.22克。次日15时许，在杨雄豪的协助下，被告人卢周兵在陆良县小叮当幼儿园附近被抓获，当场查获毒品海洛因可疑物9.68克，“小麻”7.55克。经鉴定，被查获的毒品可疑物中均检出海洛因、甲基苯丙胺。
上述事实，有公诉机关提交的，并经法庭质证、认证的下列证据证实：
受案登记表、抓获经过证实，公安民警在工作中发现被告人卢周兵、杨雄豪向吸毒人员贩卖毒品。并组织民警对其抓捕，分别从二被告人身上查获毒品可疑物“小麻”、海洛因。
吸毒人员证言：（1）付元某的证言证实，我吸食毒品小麻，小麻是我女朋友续开兴帮我找“猴子”和“小豪”买的。2017年1月份的时候，他和我说他卖着海洛因和小麻，告诉我有人要着介绍找他买。2017年3月份，我和续开兴处朋友，续开兴也认识“猴子”，她就打电话找“猴子”买海洛因零包，有时候也会买小麻。从2017年4月初开始，我们找“猴子”买毒品时，他就会叫我们打电话给“小豪”，找“小豪”买毒品，当时听“小豪”说他是帮着“猴子”卖的。我和续开兴一共找“猴子”和“小豪”买过七、八次毒品。有两三次都是买200元钱的，200元包括4颗小麻和一个100元的海洛因零包；另外5、6次都是只买一个100元的零包。总共买了至少8颗小麻和5个海洛因零包。我的电话是158××××6523，续开兴的号码是156××××2582。并证实猴子和小豪的基本情况。（2）张旗的证言证实，2017年4月24日我去找“猴子”买毒品被警察抓了。我找“猴子”买过两次毒品，第二次就被抓了。2017年4月19日下午17时左右，我朋友“狗狗”带着我找“猴子”买毒品，我们打电话给“猴子”他告诉我们在九中桥那里等他，我们到的时候“猴子”和另外一个小娃已经到了，小娃就拿了一个海洛因零包给“狗狗”，“狗狗”给了100元钱，我们就离开了。“小娃”有20岁左右，偏瘦，高约170，长发。2017年4月24日我问“狗狗”要了猴子的电话，我记得是132开头的，我就打电话给“猴子”，他叫我去到中国银行那里，我刚到就被抓了。（3）曹某的证言证实，2017年4月24日我找“猴子”买毒品就被抓了，我找猴子一共买过两次毒品。大概半个月前的下午20时左右我打电话给“猴子”买毒品，“猴子”就告诉我去到金辉商业城狗肉馆子门口等着，等了两分钟“猴子”就来了，给了我10颗小麻，我给了他300元钱。2017年4月24日下午18时左右我打电话给“猴子”问他给有东西，他说有，并且告诉我找个小娃拿，并把电话告诉我，我刚到中国银行就被抓住了。（4）方某证言证实，2017年4月21日22时左右，我出去遇到王路刚，他就让我跟他去玩，我们到陆良县城窑上，王路刚把车停在路边，他一个人下去掉，我在车上等着，过了六七分钟他就回来，我只知道王路刚用100元钱买了一个海洛因零包。第二次是2017年4月22日16时左右，我和王路刚一起开车到县城，路上王路刚就打电话，后我们去到县城春光路上，就上来一个20多岁的小伙子，王路刚用100元钱向那个小伙子买了一个零包，后来听王路刚说那个小伙子叫“小豪”。（5）王某2的证言证实，我从2017年4月20日前后开始吸毒，4月23日我去找杨雄豪购买了一个海洛因零包吸食，4月24日准备再去买零包就被抓到了。（6）岳玲的证言证实，我吸食海洛因，向“猴子”和“小娃”买的。今年4月中旬我问我朋友“石头”要一个发药的人的号码，他就把“猴子”的号码发给我，并且告诉我叫“猴子”，之后我就打电话给“猴子”问他给有东西，并告诉他说我叫我朋友开车去找他拿去，“猴子”就告诉我叫我朋友打电话给他，几个小时后我朋友就把海洛、因零包送来了，我给了他100元，后来“猴子”就把小娃的电话发给我，之后一天晚上19时左右，我就打电话给小娃，他告诉我去建材市场门口找他，后来我到建材市场门口找到小娃给了他100元，买了一个海洛因零包。我给他们买的海洛因零包都是用白色透明自封袋包装。（7）谷某的证言证实，我因吸食海洛因被送来强制戒毒。我的海洛因是向“猴子”和“小娃”买的。2017年4月22日晚22时许，我在手机里面翻找到“猴子”的电话号码（是之前我朋友给我的，说这个人在卖毒品，我就一直存在手机里），我就打电话给“猴子”问他给有海洛因，他说有，叫我等哈，过了一会“小娃”就打电话给我了，告诉我去金辉商业城找他，我去就见到“猴子”和“小娃”，我给了“小娃”100元，他给了我一个海洛因零包我就走了，到了4月24曰12时左右我打电话给“小娃”，刚去到中国银行门口就被警察抓获了。我的电话号码是152××××2546，小娃和猴子的我记不得。（8）计某的证言证实，2017年4月下旬，我在同乐桥找“小娃”买了一个100元的海洛因零包，过了两天，在圣邦酒店门口那条路上，我向“小娃”和“猴子”又买了一个100元的海洛因零包。有一次我去找小娃买毒品，但没有钱，就和他套近乎吹牛得知小娃是帮他哥哥“猴子”在卖毒品，平时要么是他一个人送毒品，要么是跟“猴子”一起。他们的真名不知道，“小娃”大概20岁左右，偏瘦，“猴子”大概30岁左右，偏瘦，其他情况不知。（9）续开兴的证言证实，我因吸食海洛因被公安机关查获，海洛因是向“猴子”和“小娃”买的。今年一月份我通过朋友认识猴子，家是马街赵官坝的，30岁左右，“小娃”是猴子告诉我才认识的，19岁。2017年1月开始找小娃和猴子总共拿着30多次，其中七八次是和付元某在一起。2017年1月份的一天，“荣飞”开车带着我去马街赵官坝“猴子”家里买了一个100元的海洛因零包，后来我和“荣飞”陆陆续续又去找“猴子”买了10多次。之后我认识了付元某，付元某也认识猴子，3月中旬的一天，我们打电话给“猴子”问他给有东西，他告诉我们去找“小娃”拿去，并且把“小娃”的电话发给我们，后来我和付元某就认识了“小娃”，我们要着东西就会先打电话给猴子，如果猴子不在县城就会打电话给小娃，我自己一个人去找猴子买过10多次，找小娃买过2、3次。我的电话是156××××2582，付元某的电话是158××××6523，猴子的电话我只记得前几位，其他号码记不得了。
3、通话清单证实，被告人卢周兵151××××8274与被告人杨雄豪132××××3732自2017年3月21日至2017年4月23日共计460余次通话，卢周兵151××××5104与杨雄豪132××××3732自2017年3月31日至4月23日共计240余次通话。卢周兵151××××8274与付元某158××××6523自2017年1月27日至2017年4月23日共计140余次通话，卢周兵151××××5104与付元某158××××6523自2017年2月22日至4月23日共计通话140余次。卢周兵151××××8274与谷某152××××2546自2017年3月10日至4月11日共计12次通话，卢周兵151××××5104与谷某152××××2546自2017年3月14日至4月19日有45次通话。卢周兵151××××8274与王某2159××××7040自2017年4月20日至22日有3次通话，卢周兵151××××5104与王某2159××××7040自2017年3月23日止4月22日通话22次。卢周兵151××××8274与方某152××××7440于2017年4月23日通话3次。卢周兵151××××8274与续开兴156××××2582自2017年4月17日至19日有15次通话，卢周兵151××××5104与续开兴自2017年4月17日至23日通话19次。
4、被告人供述：（1）被告人卢周兵的供述证实，我绰号叫“猴子”。我从今年2月份开始贩卖毒品的，贩卖的毒品是从别人处得知三岔河镇杨家坝村一个人的电话，我打电话让他送出来的，我给他买过四五次，第一次是今年2月份向他买了2000元钱的毒品，买得60颗小麻。第二次是今年2月底，我花1000元钱向他买了30颗小麻。第三次是今年3月中旬，我向他购买了600元钱的小麻，买了15颗。第四次是4月22日晚上十点左右，我花2000元钱向他买了70颗小麻，还花1800元向他叫王和生购买了6克海洛因。他的电话在我手机通讯录里，名字是“生何地”，他家是杨家坝村的，每次跟他约好买海洛因都是他一个人走路送到杨家坝村外的明珠加油站附近，有40多岁，中等偏瘦身材。159××××6014是王和生的电话，都是因为向他买毒品才打交道的。他卖给我的小麻是用大号的塑料自封袋包装的，海洛因也是用白色塑料自封袋包装的，买来后我又分成小份，大约是1克分成5小袋，每袋我卖100元。小麻我买回来后用喝饮料的吸管包装起来，有的包10颗，有的包15颗，还有包12颗的。海洛因分装好后我卖给吸毒人员（我认不得这些吸毒人员的名字，今天你们抓来的这些吸毒人员，大部分都向我买过海洛因。我知道有三岔河棠梨村的“东东”，30岁左右，真实姓名不知道），小麻我自己吸食。之前我还向一个陌生人购买过海洛因，是王和生打电话给那个陌生人，让他送到中枢大厦前面的广场处卖给我的，我花500元给他买了2.5克海洛因。吸毒人员找我购买海洛因有的打电话，有的发QQ或微信。我有两张电话卡，号码分别为：151××××5104；151××××8274。杨雄豪和我只是普通朋友关系。五六天前一天晚上20时左右，他打电话找我买毒品，我告诉他在金辉商业城那里等我，我送给他时他给了我100元钱。十多天前的一天早上10时左右，他打电话找我买毒品，我叫他在建材市场门口等着我，我开车就送去给他了，他给了我500元钱。另外有人打电话给我，因为我不想卖毒品了，我找杨雄豪买过毒品，我就叫他们去找杨雄豪拿毒品。他的毒品是哪里买的我不清楚。第一次我叫杨雄豪卖毒品，他来找我拿了200元钱的海洛因，这次我没有给他提成；第二次我给他500元的海洛因，他卖完后，我就给了他20元的提成。他平时会叫我“猴庆哥”。（2）被告人杨雄豪的供述证实，我的绰号叫“小豪”、“雄豪”。从我上衣右口袋里搜出一个白色塑料瓶，在这个瓶子里装有一些小号白色塑料自封袋包装的毒品海洛因，还装着一些用黄色、红色、蓝色吸管包装的小麻，小麻共有二十三颗；在我右边裤包内装着一包紫云烟，烟盒的塑料薄膜和烟盒中间装有一个海洛因零包，这个海洛因零包是用小号白色塑料自封袋包装的；右边裤包内一张餐巾纸中间包裹有一袋海洛因是用中号白色塑料自封袋包装的；在我右边的小裤包内装有一个海洛因零包是用绿色吸管包装的。用餐巾纸包裹的那袋海洛因零包是块状的，其余的海洛因零包都是粉末状的。海洛因都是我用来贩卖的，小麻是我自己用来吸食的。我是从十多天前开始贩卖毒品的，具体时间我记不清了，是“猴子”拿给我的，他叫我帮他卖海洛因零包，每卖掉1克海洛因零包他给我30元。第一次“猴子”给了我3克左右的海洛因，当时他给我的海洛因零包有的多，有的少，他告诉我有四五个数量少的那个零包卖100元一个；有四五个数量0.5克左右的零包卖200元一个。我拿到这些海洛因后，“猴子”就会时不时发短信给我，告诉我一个电话号码，说这个人要多少海洛因，之后我就会按照他发的这个号码打电话过去给对方，然后跟对方说好一个地方，我到这个地方去送海洛因给对方，对方将钱给我就完成一次交易了。这些海洛因零包我卖了两天，总共卖了1000多元钱，之后我将卖海洛因的钱给“猴子”，他按照1克30元的返点给我钱。此后，我一共找“猴子”拿了10多次海洛因零包，每次海洛因数量不一，有时3克左右，有时4克左右，多的时候有5克多。今天搜出的毒品海洛因是昨晚6点多钟，海洛因卖完了，我就到金辉商业城路口找“猴子”，他开车找到我，我在车内把卖海洛因的钱给他，他将返点钱给我，之后他又给我一些海洛因零包，然后我就回租房了。今天下午2点钟左右我在双箐口车站就被你们公安抓获了，从我身上搜出一些海洛因零包，一些是昨晚“猴子”给我卖的，一些是昨晚我帮“猴子”卖了剩下的。总共到现在我卖了10000多元的海洛因，卖掉数量我不清楚。我手机里面“猴哥”的电话是151××××8247。今天被你们抓获的几个人，他们的混名叫“老赵”、“红某”、“小伟”、“艳波”，他们几个自从我帮“猴子”卖海洛因零包开始，基本每天都来找我买，买的数量不一定，多的时候0.5克左右，少的时候0.1克左右，其他找我买过海洛因零包的人我不知道他们的名字。从我身上搜出的小麻，是我找一个叫赵某的人那里买来的。我还帮卢周兵卖过两次小麻，每次卖100元，三颗或者四颗小麻，两次都是卖给中枢镇盘新村一个叫元某的人。卖毒品得来的钱大部分是通过微信转账给卢周兵的，以现金的方式给过他1000多元。吸毒人员向我购买毒品大部分是通过微信红包及微信面对面扫二维码的方式付钱给我。我从帮卢周兵卖毒品开始，卢周兵现金给过我500多元钱，我吸食的海洛因及小麻他免费提供。
5、搜查笔录及照片、提取、称量笔录及照片证实，对被告人卢周兵查获的毒品可疑物称重海洛因共计9.68克，甲基苯丙胺共计7.55克。被告人杨雄豪查获的毒品可疑物称重海洛因共计9.23克，甲基苯丙胺2.22克。
6、鉴定意见书证实，被告人卢周兵身上查获的毒品可疑物，分别取样检出甲基苯丙胺、海洛因；被告人杨雄豪身上查获的毒品可疑物分别取样检出甲基苯丙胺、海洛因。
7、人像辨认笔录及照片证实，吸毒人员张旗、方某、曹某、王某2、付元某、岳玲、谷某、续开兴、计某等人通过人像辨认指出“猴子”（卢周兵）、“小娃”（杨雄豪）为贩卖毒品给其吸食的人。
8、被告人杨雄豪的手机信息提取笔录记照片证实，被告人杨雄豪的手机微信查看微信钱包转账记录，杨雄豪微信名为“阿阿阿豪”，其通讯录中卢周兵微信名为“侯庆哥”，从3月21曰至4月24日，杨雄豪多次向“侯庆哥”转账，转账金额从240元到590元不等，转账金额共计6120元，“侯庆哥”两次向杨雄豪转账，金额都是100元，共计200元。
9、户口证明证实，二被告人系成年人。（2010）陆少刑初字第57号刑事判决书、（2014）陆少刑初字第17号刑事判决书、释放通知书、释放证明等证据证实二被告人的前科情况。说明材料证实，被告人杨雄豪配合公安机关抓获同案被告人卢周兵及其他吸毒人员。
上述证据形成锁链，足以认定。被告人的辩解的没有雇佣杨雄豪与查明的事实不符，不予采信。
本院认为，被告人卢周兵、杨雄豪无视国法法律，向他人贩卖数量较大的毒品海洛因和甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人卢周兵系主犯。且被告人卢周兵在刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。辩护人的观点不予采纳。被告人杨雄豪系从犯，且有立功情节，可对其减轻处罚。被告人杨雄豪在缓刑考验期限内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。二被告人因吸食毒品又贩卖毒品，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十八条、第七十七条第一款、第六十九条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人卢周兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月25日起至2029年4月24日止。罚金限判决生效后缴纳）。
二、撤销本院（2014）陆少刑初字第17号刑事判决书主文缓刑部分。
三、被告人杨雄豪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币伍千元；合并原判有期徒刑二年，并处罚金人民币八千元，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币一万三千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月25日起至2024年1月11日止。已扣除先行羁押时间103天，罚金八千元已缴纳，剩余部分限判决生效后缴纳）。
四、查获的毒品甲基苯丙胺9.77克、海洛因18.91克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐吉华
人民陪审员 张绍桥
人民陪审员 俞伟琦
二〇一七年九月二十一日
书 记 员 刘栩洁