山西省长治市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）长刑终字第259号
原公诉机关壶关县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王招仙，女。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年12月4日被取保候审，2015年5月5日被监视居住。
壶关县人民法院审理壶关县人民检察院指控原审被告人王招仙犯贩卖毒品罪一案，于2015年5月7日作出（20l5）壶刑初字第8号刑事判决。原审被告人王招仙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审查明:2013年11月30日，被告人王招仙在其位于壶关县集店乡南皇村的小卖铺，贩卖给盖平毒品甲卡西酮（俗称“筋”）2克，获利750元。
2013年12月3日，壶关县公安局民警在王招仙的衣服和其小卖铺内当场查获四种包装规格的疑似毒品八十包，重21.69克。经长治市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人王招仙衣服和小卖铺查获的疑似毒品中均检出甲卡西酮成分。
原审经庭审举证、质证，认定上述事实的证据有:
1、受案登记表，证明壶关县公安局民警在办理一起涉毒案件时发现王招仙有贩卖毒品的嫌疑。
2、到案经过，证明民警于2013年12月3日将王招仙口头传唤至集店派出所接受讯问。
3、现场检测报告书、尿检照片、行政处罚决定书，证明盖平尿液检测甲基安非他明呈阳性，被壶关县公安局处以行政拘留十五日并罚款1500元。
4、王招仙户籍证明。
5、前科劣迹调查情况说明，证明被告人王招仙过去无违法犯罪记录。
6、壶关县公安局民警王文孝、郭亚楠关于盖平吸毒被查获的情况说明，证明2013年12月3日，民警王文孝、郭亚楠将王招仙口头传唤至集店派出所，并对案件展开调查，王招仙于当日12时到达集店派出所后，有人使用手机（1383556****）给王招仙随身携带的手机（1310345****）打电话，要联系购买毒品，民警接起电话，该人说已经到达南皇村附近，民警立即赶到，将涉嫌吸食毒品的盖平抓获，并口头传唤至集店派出所，经询问，盖平对其吸食毒品和电话联系王招仙购买毒品的事实供认不讳。
7、证人路贵云证言，证明我家小卖铺的毒品我当时不知道是怎样来的，后来我媳妇王招仙跟我说过，有一天有个男的买
东西呢，问了烟的价钱后拿出一包塑料袋包装的毒品，说要换几条烟，我媳妇就换下了，我不知道我媳妇是否贩卖毒品，我没有参与过，我在外面住的时间长，偶尔有事了在家，平时就是王招仙在家。
8、证人盖平证言，证明2013年11月30日上午10时许，我开车途经南皇村时，突然想起有位送料的司机说过南皇村有个小卖铺卖“筋”，我就想随便去小卖铺看看有没有，当时我开车进南皇村时行驶方向是从北往南，进村后我看见第一个小卖铺我停下车进去了，进去后我问有没有牡丹烟，有个中年妇女说没有，然后我就问她有没有“筋”，她说:“有”，我问她多少钱，她说:“200块钱一袋，大约半克。”然后我就说给我拿上四袋，随后中年妇女就给我拿了四袋，她拿出来我就从身上掏钱，掏出钱后一看不够800，我就说:“不够800呀怎么办?”中年妇女没说话，我就把750元钱给她放下，拿上“筋”就走了。第二次是2013年12月3日12时许，我打电话给南皇村小卖铺那个人，号码是1310345****，让她给我送5克“筋”到北皇村十字路口，在我去十字路口拿“筋”的时候，被公安机关抓获。这个号码是我第一次去南皇买“筋”的时候，那个中年妇女告诉我的。第一次买的“筋”我分三次在西庄村的一个建筑工地的工房内吸食了。
9、辨认笔录，证明2013年12月3日，在壶关县公安局民警主持下，盖平从12张不同女性照片中辨认出6号王招仙是卖给其毒品的中年妇女。
10、搜查笔录、现场搜查照片，证明2013年12月3日对王招仙住所及人身随身物品进行搜查，在王招仙衣服内，其小卖铺擀面柜抽屉、窗台的香笔盒和柜台上香盒内搜出疑似毒品的透明塑料袋包装的土黄色粉末状固体80包（透明塑料袋包装，白色、土黄色粉末状固体，毛重约37克），并在其堂屋洗衣机内搜出疑似毒资人民币59600元整。
11、发还清单，证明2014年9月30日，壶关县公安局将59600元发还被告人王招仙。
12、壶关县公安局集店派出所民警关于查获毒品鉴定的情况说明，证明2013年12月6日壶关县公安局集店派出所民警王文孝、郭亚楠将2013年12月3日在王招仙家查获的疑似毒品共80包送至长治市公安局司法鉴定中心，进行毒品主要成分定性检验，长治市公安司法鉴定中心工作人员依据相关规定，对送检的疑似毒品进行观察，并对两类颜色相近的毒品进行随即抽取，塑料袋包装的白色粉末抽取了两包，塑料袋包装的土黄色粉末抽取了一包，对抽取的三包疑似毒品进行检验。
13、毒化检验报告，证明民警在对王招仙家中查获的疑似毒品采样编号为1号、2号及3号，经长治市公安司法鉴定中心鉴定，编号为1号、2号的检材中均检出甲卡西酮成分，编号为3号的检材中检出甲卡西酮及咖啡因成分。
14、壶关县公安局在王招仙家搜查到的毒品称重明细表、毒品称重照片，证明查获的毒品共80包，净重21.69克。
15、被告人王招仙的供述与辩解，证明2013年阴历十月十七或十八日晚上8点多，我在我的门市部火炉跟前端着碗正吃饭，一个男的进来问我笑蓉王烟多少钱一条，我说:“一条230元。”他说:“给我拿两条笑蓉王烟。”后来他又让我给他拿了三条红塔山烟，接着他就从口袋拿出这个东西，并对我说:“给你这个东西，保险叫你挣了钱，这个东西是叫人吸的。”然后他放下透明塑料袋包装的黄色粉末状东西，并告诉我最大包装的卖200元一包，小一点的卖100元一包，再小一点的卖80元一包，最小的卖50元一包，然后他说这些东西就放下顶了烟钱，说完拿了烟就走了，这段时间大包装和小包装一共卖了不到十包，得了700元人民币，我没有吸食过这些毒品。买的人我都不认识，听口音都是本地人。
原审认为，被告人王招仙贩卖毒品甲卡西酮，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人王招仙贩卖毒品甲卡西酮2克给吸毒人员盖平，公安机关在王招仙经营的小卖铺查获甲卡西酮21.69克，查获的毒品数量应当认定为王招仙贩卖的数量，被告人王招仙贩卖毒品甲卡西酮的数量应认定为23.69克，属于《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定的“贩卖其他毒品数量较大”的情形。关于公诉机关指控王招仙贩卖25.19克的意见，经过补充侦查，侦查机关对查获的毒品重新称重，数量为21.69克，计入贩卖数量后，王招仙贩卖毒品的数量应认定为23.69克。故依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人王招仙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。二、被告人王招仙非法所得七百五十元，予以追缴，上缴国库。
判后，原审被告人王招仙不服，提出上诉。认为原判认定事实不清，证据不足，公安机关提供证明其贩卖毒品的证据仅有盖平的证言及辨认笔录，没有其他证据予以佐证；其系文盲，不知道白色粉末的性质，主观上不知道贩卖的是毒品，没有贩卖毒品的主观故意。
经审理查明，2013年11月30日，原审被告人王招仙在其位于壶关县集店乡南皇村的小卖铺，贩卖给盖平毒品甲卡西酮（俗称“筋”）2克，获利750元。
2013年12月3日，壶关县公安局民警在王招仙的衣服和其小卖铺内当场查获四种包装规格的疑似毒品八十包，重21.69克。经长治市公安司法鉴定中心鉴定，从王招仙衣服和小卖铺查获的疑似毒品中均检出甲卡西酮成分。
认定上述事实的证据有:1、受案登记表。2、到案经过。3、现场检测报告书、尿检照片、行政处罚决定书。4、王招仙户籍证明。5、王招仙前科劣迹调查情况说明。6、壶关县公安局民警王文孝、郭亚楠关于盖平吸毒被查获的情况说明。7、证人路贵云证言。8、证人盖平证言。9、盖平辨认笔录。10、搜查笔录、现场搜查照片。11、发还清单。12、壶关县公安局集店派出所民警关于查获毒品鉴定的情况说明。13、毒化检验报告。14、壶关县公安局在王招仙家搜查到的毒品称重明细表、毒品称重照片。15、原审被告人王招仙的供述与辩解。
本院认为，上诉人（原审被告人）王招仙贩卖毒品甲卡西酮，其行为确已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。王招仙贩卖毒品甲卡西酮的数量为23.69克，属于《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定的“贩卖其他毒品数量较大”的情形。依法应当在七年以上量刑。针对上诉人王招仙的上诉理由，经审理认为，王招仙在公安机关的两次讯问笔录以及一审庭审中均供述其向他人出售毒品几小包，得赃款700元的事实，与吸毒人员盖平向王招仙购买毒品的证言及辨认笔录、壶关县公安局民警在王招仙的衣服和其小卖铺内当场查获毒品以及对查获毒品的鉴定结论能够形成完整的证据链，足以认定王招仙贩卖毒品的犯罪事实。关于王招仙认为其系文盲，不知道白色粉末的性质，主观上不知道贩卖的是毒品，不能作为减轻处罚的理由。故其上诉理由，本院不予采信。原判认定事实清楚、证据确实充分，适用法律正确，定性准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 付丽萍
代理审判员 韩海林
代理审判员 史 蕾
二〇一五年六月十八日
书 记 员 李 妍