四川省珙县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜珙民初字第2035号
原告张祥均，男。
委托代理人张洪兵，珙县珙泉法律服务所法律工作者。
被告四川省珙县巡场矿业有限责任公司柏杨坡煤矿（简称柏杨坡煤矿）。
法定代表人孙飞，矿长。
委托代理人秦新高，该煤矿法律顾问。
原告张祥均与被告珙县巡场矿业有限责任公司柏杨坡煤矿工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告张祥均及其委托代理人张洪兵到庭参加了诉讼，被告及其委托代理人经依法传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张祥均诉称，原告是被告单位职工，于2008年到该单位上班。2012年1月6日，原告在工作时受伤并于当天入住珙县大众医院，住院治疗188天于2012年7月12日出院。2012年4月26日经宜宾市人力资源和社会保障局认定为工伤，2013年8月30日经宜宾市劳动能力鉴定委员鉴定为8级伤残，原告不服，申请到四川省劳动能力鉴定委员会进行鉴定，于2013年12月25日鉴定为7级伤残。原告于2014年收到该决定书，并于2014年1月10日申请仲裁，仲裁委收到申请后没有进行仲裁，原被告协商未果，该仲裁委员会于2014年7月2日作出了不予受理通知书。综上，请求法院判决：1、原告与被告解除劳动关系；2、被告向原告支付一次性伤残补助金52000元、一次性医疗补助金和一次性就业补助金147060元、住院护理费19552元、住院期间伙食补助费3120元、停工留薪待遇92000元、鉴定费400元、检查费1700元、住宿费200元、出差伙食补助费100元、交通费3500元，各项待遇共计272832元。
被告柏杨坡煤矿书面辩称，本案应先由劳动人事争议仲裁委员会裁决；原告诉请的一次性伤残补助金应按照受伤上年度宜宾市平均工资予以计算；原告为诉请解除劳动关系，其一次性工伤医疗补助金和就业补助金不应支持；住院护理费计算天数有误，标准过高；停工留薪期待遇应按照实际接受工伤医疗的期限计算，计算标准为宜宾市上年度平均工资；其余不符合标准的费用请求人民法院依法调整；原告在发生工伤事故后向单位领取了现金11000元，同意在本案中予以扣除。
经审理查明，原告张祥均于2008年5月进入被告单位上班。被告为原告在珙县人力资源和社会保障部门所属社保经办机构参加了工伤保险。2012年1月6日，原告在被告处工作时受伤，同日经珙县大众医院诊断为：腰3椎爆裂性骨折并双下肢截瘫。原告住院治疗188天后于2012年7月12日出院。2013年5月6日原告因内固定物取除术在珙县巡场发科骨科医院住院治疗，于2013年5月27日出院。被告已支付原告住院期间的医疗费。2012年4月26日经宜宾市人力资源和社会保障局认定原告属工伤。2013年8月30日经宜宾市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为8级伤残。原告不服该鉴定结论，于2013年9月27日向四川省劳动能力鉴定委员会申请工伤伤残等级再次鉴定，该委员会于2013年12月25日鉴定原告为7级伤残，原告为此支付鉴定费400元。2014年7月2日珙县劳动人事争议仲裁委员会对原告的仲裁申请作出不予受理通知书。
另查，2014年5月23日珙县人民政府发布关于2013年第三批关闭煤矿的决定，第三批关闭煤矿名单中有珙县巡场矿业有限责任公司柏杨坡煤矿。
庭审中，原告自认其工资形式系计件工资，被告单位是以劳动者所在班组的形式造工资表，再由所在班组统一领取后发放给所在班组里的劳动者个人；原告自认被告单位已支付其检查费1700元，故放弃该项诉请；原告认可因本案工伤事故受伤后在被告单位已领取现金11000元，该款在本案中予以品迭；原告自认其停工留薪期的延长未经劳动能力鉴定委员会确认。
上述事实，有以下经庭审举证质证的证据予以证实：1、原告身份证、被告工商登记基本情况表；2、认定工伤决定书；3、伤残程度鉴定表2份及鉴定费发票；4、仲裁申请书及不予受理通知书；5、住院病历；6、原告的陈述等。
本院认为，原告张祥均是被告柏杨坡煤矿的职工，被告已为原告参加工伤保险。原告在工作中受伤，认定为工伤，经鉴定为7级伤残，故被告应按照国务院制定颁布的《工伤保险条例》的规定支付原告一次性伤残补助金等工伤伤残待遇。原告要求与被告解除劳动关系，本院予以确认。
争议焦点有：1、护理费。《工伤保险条例》第三十三条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。原告2012年1月6日受伤入住珙县大众医院，于2012年7月12日出院；又于2013年5月6日入住巡场发科骨科医院，于2013年5月27日出院，其诉请护理天数按208天计算并无不当，本院予以确认。即护理费为12480元（208天×60元／天）。2、停工留薪期待遇。《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇”。工伤保险条例所称本人工资，是指工伤职工因工受伤前12个月的平均缴费工资。本案中，原告是2012年1月6日受伤，2013年8月30日评残，因原告工资形式系计件工资，且单位是以班组方式予以发放，无法确定原告每月平均工资，故应以原告受伤时上一年度即2011年宜宾市职工月平均工资2462元／月予以计算。原告停工留薪期的延长未经劳动能力鉴定委员会确认，故原告主张停工留薪期计算23个月于法不符，本院不予支持。即原告的停工留薪期为12个月，停工留薪期待遇为29544元（12个月×2462元／月）。3、一次性伤残就业补助金计算标准。《工伤保险条例》第三十六条“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系……由用人单位支付一次性伤残就业补助金……具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、〈四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改《工伤保险条例》决定的通知〉第二条（三）项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同……享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。一次性伤残就业补助金……7级伤残26个月”。本案中，原告要求按2013年全省在岗职工平均工资4084.83元／月予以计算一次性伤残就业补助金于法不符，本院不予支持。原告提出与被告解除劳动关系的时间是2014年1月申请仲裁时，柏杨坡煤矿于2014年5月23日才被责令关闭，故原告一次性伤残就业补助金应按2013年度宜宾市职工月平均工资2889元／月予以计算，即一次性伤残就业补助金为75114元（26个月×2889元／月）。4、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和住院伙食补助费。《工伤保险条例》第三十条“职工住院治疗工伤的伙食补助费……从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”、第三十七条“（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金……（二）……由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金……”、第四十六条“经办机构具体承办工伤保险事务，履行下列职责：（五）按照规定核定工伤保险待遇”。本案被告已为原告参加了工伤保险，因此原告主张的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和住院伙食补助费应在工伤保险基金中予以支付。在工伤保险基金中应支付原告的工伤保险待遇，由被告代为申报领取后，再转支付原告。对原告主张的交通费，本院酌情支持500元。原告主张的住宿费及出差伙食补助费证据不足，本院不予支持。
原告因本次工伤事故所享受的工伤保险待遇有：护理费12480元（208天×60元／天）；停工留薪期待遇29544元（12个月×2462元／月）；一次性伤残就业补助金75114元（26个月×2889元／月）；交通费500元；5、鉴定费400元，共计118038元。被告因本案工伤事故已支付原告现金11000元，应予以扣减。据此，依照国务院《工伤保险条列》的相关规定，判决如下：
一、原告张祥均与被告四川省珙县巡场矿业有限责任公司柏杨坡煤矿解除劳动关系。
二、由被告四川省珙县巡场矿业有限责任公司柏杨坡煤矿于本判决生效后十日内支付原告张祥均护理费、停工留薪期待遇等工伤保险待遇107038元（118038元－11000元）；其他应由县人力资源和社会保障局所属社保经办机构在工伤保险基金中支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费，由被告代为申报领取后，再转支付原告张祥均。
三、驳回原告张祥均的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告四川省珙县巡场矿业有限责任公司柏杨坡煤矿承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。
审 判 长 罗钰红
代理审判员 倪 芳
人民陪审员 熊文菊
二〇一四年九月二十二日
书 记 员 李玉兰