福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽01刑终1304号
原公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。
上诉人(原审被告人)张贤来，男，1986年8月5日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住江西省上饶市铅山县。因本案于2017年3月4日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
上诉人（原审被告人）张辉，男，1985年6月10日出生，汉族，大学文化，无固定职业，住四川省中江县。因本案于2017年3月4日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
原审被告人吴思静，男，1988年3月18日出生，汉族，高中文化，无固定职业，住福建省柘荣县。因本案于2017年3月4日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
原审被告人张榕星，男，1993年3月2日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住福州市闽侯县。因本案于2017年3月4日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
原审被告人刘文，男，1990年4月8日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住湖北省襄阳市襄州区。因本案于2017年3月4日被刑事拘留，同年3月31日被取保候审。
原审被告人林凯，男，1994年1月15日出生，汉族，中专文化，无固定职业，住福州市仓山区。因本案于2017年3月4日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现取保候审。
福州市鼓楼区人民法院审理鼓楼区人民检察院指控被告人吴思静、张榕星、张贤来、张辉、林凯、刘文犯敲诈勒索罪一案，于2017年8月22日作出（2017）闽0102刑初582号刑事判决。宣判后，被告人张贤来、张辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年2月24日22时30分许，被告人吴思静邀请被告人张贤来、林凯、张辉及被害人林某1喝酒至次日凌晨，后又一起到福州市鼓楼区井大路“康某”足浴城按摩。其间，吴思静因怀疑林某1猥亵其女友林某2，遂叫林凯将林某1控制在足浴城326包厢内不让其离开，又联系被告人张榕星到场帮忙，并让张贤来联系被告人刘文等人到场帮忙。吴思静等人以女友被猥亵要报警威胁林某1，林某1迫于压力答应拿出人民币3万元作为赔偿，并为了脱身称其车上有2万元。吴思静和林凯至林某1的汽车内翻找财物未果，后返回足浴城326包厢。吴思静在张辉、张贤来等人的协助下，继续控制并胁迫林某1写下欠款人民币3万元的欠条。之后吴思静因怀疑林某1用手机向他人求救，遂拿走其手机并欲转移地点，林某1借故去小卖部之际逃离并报警。案发后，经民警电话通知，吴思静、刘文、张贤来于2017年3月2日到公安机关接受调查，但否认上述犯罪事实；张榕星、林凯、张辉于2017年3月3日到公安机关接受调查，如实供述犯罪事实。被告人林凯已赔偿被害人林某1人民币二万元，取得林某1的谅解。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人林某1的陈述，证实2017年2月24日22时30分许，其通过陌陌软件上网认识了一个自称“小杰”的男子，后跟对方一起喝酒并一起去鼓楼区井大路康某。刚开始一起打牌，因输了太多不想再玩就找了个借口出去找包厢睡觉，后误入“小杰”女朋友的包厢并把对方当做女技师摇醒，其当时就跟对方道歉了并回到原先打牌的包厢。后在房间等技师的时候，“小杰”带着八名男子进来，质问其是否进了他女朋友房间，还对其进行殴打，“小杰”说“今天这事情你看怎么解决？我叫过来的这些兄弟每人至少5000元，还有我女朋友的精神损失费，你自己看着办”。其一直解释，但对方表示不相信，其怕再遭殴打，就跟对方商量赔偿3万元。其拿到手机给朋友小辉打电话、发短信和微信，试图向小辉求救。后对方还写了一张欠条让其抄下来。其为了找机会逃跑跟对方说自己车上有2万元现金，后对方发现其车上没有2万元现金就让其读欠条并拍了视频。后在给小辉发求救短信的时候被对方发现，对方将其手机拿走，要将其带至别处。“小杰”还让其将所有人的账都结了。其为了逃跑就找借口去旁边的便利店并买了一把水果刀，结果被对方一个高个子的男子看见，高个子的男子也从随身背着的包里拿出一把砍刀，其就拿着水果刀朝对方冲去并赶紧开车走了，到派出所报警。
经其辨认，“小杰”即为被告人吴思静；写欠条让其抄的人即为被告人张辉；与其打牌，一直跟着其的人即为被告人林凯；在包厢打其以及之后拿刀的人即为被告人张榕星；“小杰”女朋友即为林某2；当晚一起在包厢打牌的人还有被告人张贤来；范某、赵某、刘文均是“小杰”叫来的人。
2、证人江某的证言，证实2017年2月25日凌晨4时50分左右，其接到朋友林某1的电话，称在康某被人围了，问有无3万元。其说没有，电话就被挂了。4时53分，接连收到对方发来的短信和微信求救。其当时也没有办法就劝对方报警。大概到了8点多，林某1在微信上说没事了，已经到派出所了，手机、车钥匙、钱都被抢走了。
3、证人林某2的证言，证实2017年2月24日晚，其与吴思静、张辉、林凯、林某1、张贤来一起喝酒后又一起到康某。其因喝多了就先去小包厢睡觉。凌晨2点50分左右，感觉有人躺到边上抱了其还试图去解其裤子的扣子，睁开眼发现是林某1，就马上推开他。想要起身时林某1又压了其一下不让其起身，后其用脚踢他并质问他，他说认错人了，就离开了。其打电话给吴思静，吴思静听后很生气，就打电话让“荣某”过来帮忙。过了一会儿，“荣某”就到了，还背着一个黑色的双肩包。其怕“荣某”太冲动，就把“荣某”的包藏起来，后来他们就去了林某1所在的包间。期间，其有过去看到吴思静在和林某1理论，其他人站在边上，林某1刚开始不承认，其也上去质问林某1，后回到刚才的包间休息。凌晨5点多，吴思静说回家了，其跟着下楼，后林某1到隔壁的超市拿出一把水果刀朝她们冲过来，其就跑回康某去找吴思静，后来就各自回家了。
4、提取笔录，证实被告人吴思静的陌陌信息及被害人林某1向江某求救的内容。
5、被告人吴思静、张榕星、张贤来、张辉、林凯、刘文对作案地点、被害人林某1、视频截图的辨认及相互之间的辨认；被害人林某1对各被告人及视频截图的辨认；证人江某对短信及微信截图的辨认等。
6、福州市公安局鼓楼分局提供的案发当天康某的视频。
7、户籍证明、前科材料、到案经过、被告人张辉书写的让被害人林某1抄写的欠条、被害人林某1出具的对被告人林凯的谅解书等。
8、被告人吴思静的供述，证实2017年2月24日晚，其通过手机“陌陌”软件认识了“小也”，并于当晚约至酒吧喝酒，至次日凌晨1点多，其提议去“康某”做推拿并过夜，“小也”同意了。其与女友林某2及张贤来、林凯、张辉、“小也”到了鼓楼区井大路“康某”，林某2说喝多了先去休息，其他人一起到大包厢打牌。玩了一会儿，“小也”说出去小便，过了好一会才回来。大家都觉得很累就想找包厢睡觉。后来林某2打电话给说“小也”跑到她床上摸她，想脱她裤子，其就打电话给张贤来、林凯、张榕星，叫他们过来帮忙。张榕星到了后，其就去“小也”的包厢找他理论，这时张贤来叫来的刘文、赵某、范某也到了。其进去后把正在睡觉的“小也”叫醒要他给个说法，“小也”说他认错人了，以为是技师。其当时很生气，就用手肘顶了“小也”的胸口几下，有人还摔了“小也”一巴掌。其问“小也”今晚这件事打算怎么办并提出要报警，“小也”一直认错请求不要报警，并提出愿意赔偿。其说“今晚这么多兄弟过来，不可能白跑一趟，至少每人给5000元，我不要钱没事，但是我兄弟们不给不行”。“小也”觉得太多，商量后同意给30000元。“小也”打电话联系朋友送钱，但是联系了很久都没人送钱过来，后“小也”说车上有20000元现金，其与林凯拿了车钥匙去找“小也”的车，车上就100多元钱。其与林凯把“小也”的车子开回到康某。在包厢门口张贤来告诉其，张辉写了欠条让“小也”抄，后其让“小也”读着欠条并用手机拍了视频，然后让“小也”继续发信息找人拿钱。期间“小也”提出把车子押在这里让他先离开，但是均被其和朋友拒绝了。后来其怀疑“小也”联系朋友叫人过来，就抢了对方的手机不让他打电话，并和张榕星、张贤来商量转移到其他地方。张贤来要和叫来的朋友留在康某过夜，于是其与张榕星、林凯、林某2带着“小也”去结账打算离开。后“小也”趁着去超市时买了把水果刀并开车跑了。经辨认，“小也”即为被害人林某1。
9、被告人张榕星的供述，证实2017年2月25日凌晨3点左右，吴思静打电话说女朋友被人调戏了，其从家里拿了一把水果刀放在背包里，去康某找吴思静。到了包厢后发现还有林凯、张贤来、张辉、“小也”、刘文及一个不认识的人在玩游戏。吴思静叫起“小也”后，问他到底有没有脱林某2裤子，“小也”开始一直否认说没有，其说直接报警吧，“小也”听说要报警就害怕了，说不要报警，他以前有前科，如果报警抓进去的话就都完了，并说愿意拿钱赔偿。吴思静说“我今天叫过来的这些兄弟至少每人要拿到5000”，“小也”跟吴思静说他车上有2万元现金，还把钥匙给吴思静。吴思静带林凯去酒吧开车，不到半小时就回来质问“小也”车上为何没有钱，“小也”提出把车押给吴思静，吴思静说“我不要车，你自己和朋友借2万赔，要是这个事情没弄清楚就报警了”。“小也”听了就开始打电话和发短信向朋友借钱，但都没有人借给他。于是吴思静就让小也写了一张欠条并拿起手机录制视频。后吴思静怀疑“小也”叫人来帮忙就跟其和张贤来商量换个地方。其与吴思静、林某2、林凯及“小也”就准备离开康某，吴思静回康某拿“小也”的手机和车钥匙，“小也”进了康某旁边的一家六意超市，出来后拿着刀要捅其，其就把背包里的刀拿出来，但是“小也”一直冲过来，其就跑进康某，从后门下楼打车回家了。经辨认，“小也”即为被害人林某1。
10、被告人张贤来的供述，证实2017年2月24日晚，其与吴思静、林某2、林某1、张辉等人一起喝酒到次日凌晨2点左右，吴思静邀请大家一起到鼓楼区井大路康某做推拿。到了康某后，林某2先去休息，其和吴思静、张辉、林某1、林凯在棋牌室打牌。玩了几十分钟后，林某1就不玩了，出去十多分钟后才回来，后大家就准备去包间推拿。其接到吴思静的电话，称林某1刚才从牌桌出去后，到林某2的包间摸林某2还要去脱林某2的裤子，吴思静很生气，让其帮忙找人来撑场面。其打电话联系刘文过来。这时林凯接到吴思静的电话也过来了，吴思静让林凯先把林某1稳住。其去找张辉，张辉也去了吴思静所在的包间。过了半个小时，张榕星背着一个黑色的双肩包来了，其和吴思静、林凯、张辉、张榕星、林凯的朋友共六人到林某1的包间，吴思静质问林某1为什么去非礼林某2，林某1一开始不承认，说喝多了以为林某2是技师。期间吴思静用手肘打了林某1胸口几下，张辉上前打了林某1一巴掌，张榕星也推了林某1一下，其和吴思静他们说要报警，林某1被打后说他错了，愿意用钱来赔偿，说他曾经被抓过，这次如果被抓就毁了，请求不要报警。吴思静说“我这些兄弟不能白来，一人5000块”。这时刘文带着两个朋友敲门了，其就出去跟刘文说不要插手这件事，坐在包厢撑下场面就好。之后其又进入包间，林某1说他车子后备箱有2万元现金，吴思静和林凯就拿着林某1的车钥匙出去了，过了十几分钟，吴思静打电话说林某1的车上根本没有钱。吴思静回来后问了张辉，张辉说要林某1写欠条，后张辉就写了个范本让林某1照抄，吴思静还拍了视频和照片。后林某1一直筹不到钱，吴思静怀疑林某1叫了朋友过来，就想把林某1带到其他地方。之后，吴思静、张榕星、林凯、林某2就带着林某1走了，其与刘文到包厢准备睡觉，吴思静称林某1拿着刀跑了，其也没管吴思静，就去睡觉了。
11、被告人张辉的供述，证实2017年2月24日晚22时许，其和林某1、“小奇”、“小奇”女朋友、“张某”还有两个男的一起喝酒到次日凌晨2时许，“小奇”请大家去鼓东辖区康某推拿。到了康某后，其和林某1、“小奇”、“张某”在包厢内打牌，期间林某1离开了大约有二十多分钟，后其就回自己包厢睡觉了。“张某”找到其说“小奇”的女朋友被人非礼了，叫其一起过去理论。“小奇”、“张某”、“荣某”和另外一个男子就到林某1的包厢，刚开始林某1不承认，“小奇”用右手肘推了林某1胸口两三下，“荣某”也上去打了林某1一巴掌，林某1承认说当时看错人了，还说不要报警，因为他之前有案底，说愿意赔偿。包厢内又来了三、四个陌生男子，其刚开始有听到“小奇”跟林某1说到场的兄弟每人要给五千，林某1说没那么多钱，后来他们商量说赔偿三万元，林某1还说他宝马车上有两万块钱，“小奇”为了不让林某1逃跑就拿了车钥匙去开林某1的车。大约过了十来分钟，“小奇”打电话说林某1车上没钱，这时有人提议说要让林某1写下三万元的欠条，当时“张某”说其学历高让其教林某1写，林某1在其帮助下写了一张三万元的欠条，之后其就回包厢睡觉了。
经其辨认，“荣某”即为被告人张榕星；“张某”即为被告人张贤来；“小奇”即为被告人吴思静；“小奇”女朋友即为林某2；林凯、范某、赵某、刘文当晚均有在现场。
12、被告人林凯的供述，证实2017年2月24日晚，其和“小齐”、林某2、张辉、林某1以及“小齐”的几个朋友一起喝酒，后“小齐”和张辉提议一起去按摩，于是大家就一起去了井大路康某。其和张辉、林某1、“小齐”和“小齐”的一个朋友一起打牌，期间林某1出去了一会才回来，后来大家就各自回自己的包厢，其也准备下楼回家了。这时“小齐”打电话让其上楼，称林某2被林某1猥亵了，让其留在包厢门口看着林某1，不要让林某1走。过了一会儿，“荣某”来了，其就和“小齐”、“荣某”、张辉等人一起到林某1的包厢质问林某1，“小齐”和“荣某”均有对林某1动手，后“荣某”说要报警，林某1不让报警。这时“小齐”的三、四个朋友来了，其就去了林某2的房间。后“小齐”拿着车钥匙让其一起去林某1的车上拿2万现金，但林某1车上只有一百多元，其和“小齐”就把林某1的车开回康某。后其看见林某1写欠条，“小齐”还拍了照，写完后其就下楼等“小齐”他们，之后就看见林某1拿着一把水果刀从便利店出来朝其和“荣某”他们过来，“荣某”就往后面先跑了，林某1就上了他的车开走了。
经其辨认，“荣某”即为被告人张榕星；“小齐”即为被告人吴思静；范某、赵某、张贤来、刘文当晚均在场。
13、被告人刘文的供述，证实2017年2月25日凌晨3时许，张贤来打电话称“小齐”女朋友被调戏了，叫其到井大路康某，其就叫上范某和赵某一起过去。张贤来将他们带到326包厢，包厢里有7个人，其只认得“小齐”和“小齐”的女朋友。其问张贤来什么事，张贤来说没事，让其随便坐，于是范某和赵某就坐到角落的按摩床去了，其就趴在旁边的床铺上看电影。其听到他们大概是说“小齐”女朋友被一个叫“小也”的男的调戏了，商量要怎么处理。“小也”一直在认错，“榕星”和“小齐”说要报警，“小也”不让报警，之后“小也”提出要赔偿，“小齐”就说“可以赔偿，但是今天在场来的都是兄弟，你要给他们每人5000元”，后“小也”说他车上有2万元现金，“小齐”和他朋友离开包厢后一段时间又回来，说“小也”骗他们，然后他们就让“小也”写欠条。过了一段时间后他们就都离开了，其就和范某、赵某、张贤来一起去做推拿了。
经其辨认，“小齐”即为被告人吴思静；“小也”就是林某1；“小齐”女朋友为林某2。
原审法院认为，被告人吴思静、张贤来、张榕星、张辉、刘文、林凯结伙以非法占有为目的，勒索他人财物，共计人民币3万元，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪。六名被告人已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。被告人张榕星、张辉、林凯犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可从轻处罚。被告人张贤来、刘文如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人刘文在共同犯罪中所起的作用较小，可酌情从轻处罚。被告人林凯案发后已赔偿被害人并取得谅解，可酌情从轻处罚。据此，作出判决：一、被告人吴思静犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。二、被告人张贤来犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。三、被告人张榕星犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。四、被告人张辉犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。五、被告人刘文犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。六、被告人林凯犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
上诉人张贤来上诉理由：被害人存在重大过错在先，且被害人为了不让报警，主动提出赔偿；吴思静让其打电话叫人来撑场面，其出于朋友义气才叫人来，未对被害人进行辱骂殴打，且是吴思静提出一人给五千；其到案后积极配合公安机关调查，一审量刑偏重，请求二审从轻处罚。
上诉人张辉上诉理由：其自始至终只是消极、被动的参与，在共同犯罪中起次要、辅助作用，不应认定为主犯；其是犯罪未遂，没有殴打被害人，社会危害性较小，主观恶性不大，且具有自首情节，系初犯、偶犯，认罪态度好，一审量刑偏重，请求二审从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，原判认定事实清楚，有被告人供述、被害人陈述、相关证人证言、辨认笔录、提取笔录、监控视频、谅解书、户籍证明、到案经过及其他书证材料等证据为证，证据间能相互印证，足以认定。上述证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人张贤来、张辉、原审被告人吴思静、张榕星、刘文、林凯结伙以非法占有为目的，勒索他人财物，数额较大，六人的行为均已构成敲诈勒索罪；六人已着手实施犯罪，但因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。上诉人张辉、原审被告人张榕星、林凯在案发后主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可从轻处罚。关于张贤来、张辉的上诉理由，经查，本案系因吴思静怀疑女友遭被害人林某1猥亵而引发，张贤来联系人员到场帮忙，与吴思静、张辉等人共同对被害人实施控制，以报警相威胁勒索财物，并胁迫被害人写下欠条，应共同对犯罪行为及后果承担责任；张辉在共同犯罪中作用积极主动，不应认定为从犯；张贤来虽在接到民警电话通知后前往公安机关接受调查，但未能如实供述主要犯罪事实，直到公安机关掌握其罪行后才作供述，不应认定为自首；一审已鉴于张辉系自首、张贤来较好的认罪态度及本案系犯罪未遂等情节对二上诉人予以从轻处罚，量刑并无不当，相关上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第一款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林朝晖
审 判 员 郭 翔
审 判 员 程 颖
二〇一七年十一月十四日
法官助理 邱 宁
书 记 员 刘小明
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。