福建省南靖县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）靖刑初字第130号
公诉机关福建省南靖县人民检察院。
被告人杨国良，男，1961年4月18日出生。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年8月6日被南靖县公安局取保候审，于2014年7月15日被逮捕，现羁押于南靖县看守所。
被告人张少岳，男，1976年2月22日出生。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年1月24日被南靖县公安局取保候审，于2014年1月23日被南靖县人民检察院取保候审，于2014年7月15日被逮捕，现羁押于南靖县看守所。
福建省南靖县人民检察院以靖检公刑诉（2014）35号起诉书指控被告人杨国良、张少岳犯非法经营罪，于2014年5月16日向本院提起公诉。本院于同月22日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南靖县人民检察院指派代理检察员黄国华出庭支持公诉，被告人杨国良、张少岳均到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省南靖县人民检察院指控：2012年2月至3月23日间，被告人杨国良、张少岳伙同罗贵良（已判刑）等人未经烟草专卖行政主管部门许可，在南靖县金山镇五云寺后山山上设立假烟制造窝点，生产“石狮”、“云烟”、“七匹狼”、“中华”等品牌假烟。在该制假窝点，被告人杨国良出资人民币5万元，并负责望风；被告人张少岳出资人民币2万元，并负责管理财务。2012年3月23日，南靖县公安局查获该制假窝点，现场缴获YJ14-22型卷接烟机1台套、半成品假烟44件、烟丝360袋、盘纸140盘、滤咀棒21件、水松纸50盘等物品。经南靖县价格认证中心鉴定，现场查扣的烟草专卖品价值计人民币109.4789万元。被告人张少岳、杨国良在案发后外逃，后分别于2013年1月23日、8月6日主动到南靖县公安局投案，并如实供述自己的犯罪事实。
针对上述指控，公诉机关出示并当庭宣读了相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人杨国良、张少岳未取得烟草专卖行政主管部门许可，参与非法生产制造假烟，情节特别严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人杨国良、张少岳在共同犯罪中均起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人杨国良、张少岳主动到公安机关投案，并能如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚。
被告人杨国良、张少岳对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有异议，并当庭表示自愿认罪。
经审理查明：2012年2月至3月23日间，被告人杨国良、张少岳伙同罗贵良（已判刑）等人，未经烟草专卖行政主管部门许可，在南靖县金山镇五云寺后山山上设立假烟制造窝点，合伙生产假冒的“石狮”、“云烟”、“七匹狼”、“中华”等品牌香烟。其中，被告人杨国良出资人民币5万元参股经营，同时参与为该制假窝点望风，被告人杨国良于2012年1月26日将出资款人民币5万元汇给罗贵良，罗贵良将该款交给被告人张少岳保管；被告人张少岳主要负责管理制假窝点购买生活用品、保管部分制假资金等方面的财务，并为制假窝点购买所需要的生活用品等物品；罗贵良还负责制假窝点的修路及管理工人等工作；张某某（已判刑）受罗贵良的雇请，到该制假窝点参与望风及负责安排伙食等后勤管理工作。2012年3月23日，南靖县公安局查获该制假窝点，现场缴获的物品有YJ14-22型卷接烟机1台套、半成品假烟44件、烟丝360袋、盘纸140盘、滤咀棒21件、水松纸50盘等。经福建省烟草质量监督检测站鉴定，查扣的香烟是假冒注册商标且属伪劣卷烟；经南靖县价格认证中心鉴定，现场查扣的烟草专卖品价值计人民币109.4789万元（其中，YJ14-22型卷接烟机1台套价值人民币44万元、半成品假烟价值计人民币29.2429万元，原辅材料价值计人民币36.236万元）。同日上午，南靖县公安局接群众举报后，在319国道金山镇“多棱制造厂”门口将罗贵良、张某某抓获归案。
被告人张少岳、杨国良在案发后外逃，后分别于2013年1月23日、8月6日主动到南靖县公安局投案，并如实供述自己的犯罪事实。南靖县公安局于2013年1月23日向被告人张少岳扣押杨国良的出资股金人民币5万元。在本院审理期间，被告人张少岳向本院预交相关款项人民币1.5万元。
上述事实，被告人杨国良、张少岳在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍证明、南靖县公安局扣押物品、文件清单、移送财物清单、漳烟专（2012）78号漳州市烟草专卖局关于销毁涉案烟叶（丝、梗）的通知、中国农业银行借记卡账户明细查询材料、南靖县公安局治安管理大队出具的情况说明、南靖县烟草专卖局出具的情况说明、（2012）靖刑初字第266号南靖县人民法院刑事判决书、在逃人员登记／撤销表、南靖县公安局投案证明书、南靖县公安局龙山派出所出具的证明、云霄县公安局刑事侦查大队出具的证明、代保管标的款专用票据、证人张某甲、吴某某、吴某甲、朱某某、陈某某、王某某的证言、同案犯罗贵良、张某某的供述与辩解、证人吴某某、张某甲的辨认笔录、同案犯罗贵良、张某某的辨认笔录、被告人杨国良、张少岳的辨认笔录、现场勘查笔录、现场示意图、现场照片、福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价值确认书、靖价鉴（2012）第44号南靖县价格认证中心价格鉴定结论书、被告人杨国良、张少岳的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，公诉机关指控被告人杨国良、张少岳参与生产假烟的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人杨国良、张少岳伙同他人违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证，非法经营烟草专卖品，非法经营数额计人民币109.4789万元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。被告人杨国良、张少岳与他人合伙生产假烟，其中被告人杨国良入股5万元，并参与为制假窝点望风；被告人张少岳主要负责管理制假窝点购买生活用品、保管部分制假资金等方面的财务，并为制假窝点购买所需要的生活用品等物品，二人在共同犯罪中，均起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人杨国良、张少岳均自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚。被告人张少岳向本院预交相关款项，可酌情从轻处罚。综合被告人杨国良、张少岳犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第五条、第九条的规定，判决如下：
一、被告人杨国良犯非法经营罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币八万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月15日起至2018年9月14日止。罚金限判决生效后十日内缴清）。
二、被告人张少岳犯非法经营罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月15日起至2018年4月14日止。罚金已缴交人民币一万五千元，余款限判决生效后十日内缴清）。
三、南靖县公安局扣押的被告人杨国良出资股金人民币五万元，予以没收，由暂扣单位南靖县公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王锡福
审 判 员 韩佳福
人民陪审员 林荣全
二〇一四年七月十五日
书 记 员 肖春妮
附相关法律及司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。
本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。
本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。