福建省闽侯县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0121刑初268号
公诉机关福建省闽侯县人民检察院。
被告人许善乐，男，1957年3月12日出生于福建省闽侯县，汉族，文盲，无固定职业，住福建省闽侯县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年2月18日被福州市公安局上街分局刑事拘留，同年3月3被逮捕，现羁押于福州市第一看守所。
辩护人李国兴，福建闽天律师事务所律师。
辩护人陈希，福建汇德律师事务所律师。
闽侯县人民检察院以侯检公诉刑诉[2016]224号起诉书指控被告人许善乐犯贩卖毒品罪，于2016年7月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。闽侯县人民检察院指派代理检察员张海燕、林品雪出庭支持公诉，被告人许善乐及其辩护人李国兴到庭参加诉讼。期间，闽侯县人民检察院建议延期审理二次。本案现已审理终结。
闽侯县人民检察院指控，2016年2月18日19时许（庭审中变更为：2016年2月17日，被告人许善乐在闽侯县某民房门口将两小袋的甲基苯丙胺（冰毒）以人民币900元贩卖给林某1时，被公安机关当场抓获。公安机关从被告人许善乐处缴获交易毒资人民币900元，在其位于闽侯县家中的三楼搜查出白色晶体两袋，从林某1处提取到两袋白色晶体和红色药丸。经现场称重，从被告人许善乐处查获的白色晶体重约13.728克，从林某1处查获的白色晶体和红色药丸重约4.212克。经福州市公安局物证鉴定所检验，查获的白色晶体及红色药丸均检出甲基苯丙胺成份。
公诉机关当庭宣读和出示了相关证据，通过举证，公诉机关认为，被告人许善乐贩卖毒品17.94克，应贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人许善乐及辩护人辩称及辩护意见：1、起诉书指控被告人犯罪的时间为2016年2月18日19时，而该时间被告人在押，被告人在该时间段无作案时间；2、被告人属犯罪引诱，查获的交易毒品数量远大于林某1和许善乐供述的数量，且没有对现场称重；3、没有证据证明搜出毒品的住宅房间是被告人居住的，指控该毒品为被告人所有缺乏证据；4、犯罪时间、毒品交易数量、同步录音录像视频、现场勘验、毒品称重等存在瑕疵或相矛盾，且公安机关不能作出合理解释。综上请求判处被告人无罪。
经审理查明，2016年2月17日12时许，林某1（已判刑）因涉嫌容留他人吸毒被福州市公安局上街分局抓获，并经搜身仅身上携带一手机后一直处于公安民警的控制之下。当日23时许，在公安机关的授意、出资900元并在公安民警在监视之下，林某1与被告人许善乐在闽侯县某民房门口铁门边进行毒品交易，林某1将900元现金交给被告人许善乐，被告人许善乐将两小袋的甲基苯丙胺（冰毒××交给林某1。交易完成后，民警对林某1及时进行了搜查，查获白色晶体2粒和红色药丸1粒共两袋。经称重，该白色晶体和红色药丸共净重4.212克。同时，民警也对被告人许善乐进行了及时抓捕，并从其身上查获交易毒资人民币900元。
民警在抓获被告人许善乐后，在被告人许善乐前妻沈丽华座落于闽侯县的三楼家中（无门牌号）搜查出白色晶体两袋。经称重，该白色晶体重13.728克。
经福州市公安局物证鉴定所检验，上述查获的白色晶体及红色药丸均检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，有下列证据予以证实：
1.户籍证明，证明了许善乐的身份情况，具有完全刑事责任能力；
2、证人林某1的证言及指认、辨认笔录，证明了2016年2月17日22时许，他通过电话联系了家住闽侯县的许善乐，他在电话中告诉许善乐，他想购买3个毒品，然后许善乐在电话中跟他说1个的价钱是300元人民币，3个总共900元。当日23时许，他就打的到了许善乐的家中，然后，他再打电话跟许善乐说他到许善乐家的房子门口了，大约了过了5分钟，许善乐就从房子里出来，他们就在房子门口进行交易。他将身上携带的900元现金交给许善乐，然后许善乐就从右口袋里拿出两小包冰毒给他，并跟他说已将3个冰毒都装在这两个小包里面了，他拿完从许善乐处购买的毒品后就走了，等走回的士时就被经办警察控制住了。然后，警察又冲到了许善乐的家中，将许善乐和他一起带回公安局。他之前向许善乐购买毒品时都是以“个”为单位购买的，许善乐卖给他的价格是1个毒品300元，至于具体1个毒品重量是多少他也不知道，大概0.8克左右，今天的毒品许善乐说是将3个毒品分装在两个白色的透明塑料小包袋里。并指认了交易地点、毒资900元、购买的2小包毒品、现场称重过程，还从一组照片中辨认出了许善乐。
3、证人许某的证言，证明了他是红丰村的网格协管员，在上街怡山派出所工作。他与许善乐是同村关系，许善乐是红丰村的村民，并辨认了许善乐与沈某华夫妻的住所。
4、侦查人员陈某出庭及情况说明，阐述了林某1被抓获后，进行了例行全身检查，身上除了手机，没有其他任何东西，在与许善乐交易前一直被民警控制。在与许善乐交易时，他们民警都在现场，他们在车上，林某1从交易到回到车上，一直在他们民警的视线范围内。交易完后，他们民警及时对林某1进行了搜查，本案指控的4克多毒品就是从林某1身上搜出来的。许善乐则在交易后就回到其前妻的房子里，他们民警去敲门时，许善乐的前妻下楼来，他们于凌晨时抓获许善乐的。毒品是在三楼搜出来的，见证人是许善乐的前妻，许善乐就住在那栋房子里，二楼有许善乐的生活用品，称重是当着许善乐的面称的，一般一粒毒品的价格是150元左右，300元是行情比较好的时候才会有的。许善乐的现任妻子在街上开店，她与许善乐好多年没有住在一起，他们民警找过她，但她对许善乐的事情都不知道也不管，许善乐的现任妻子说许善乐住在那栋搜出毒品的房子里，但她不予配合，无法制作笔录。他们民警也找了许善乐的前妻，她都避而不见。林某1被抓后一直在办案中心，林某1与许善乐交易时，他们民警有全程监控，张某、黄某等好几个民警都在场，当时他们坐在前后两辆车上。交易完后有即时对林某1搜查。他们民警搜查出的13点多克的毒品是在许善乐前妻家里搜查出来的，因那栋房子没有门牌，他们就以许善乐的户籍门牌作为地点。搜查时许善乐在现场。他们没有发现许善乐的前妻有吸毒史。户籍地的宪窗12号与搜出毒品的房子是在同一铁门进去的一片，距离大几十米，那一片没有门牌号。关于同步录音录像的问题，全程录下来后，因电脑没有设音箱设备，不知办案中心的声控设备坏掉了，所以当时没发现，做完刻成盘后才发现录音的设备坏掉了。与书面材料不一致的，以这次出庭的为准。
4、被告人许善乐的供述与辩解及辨认笔录，证明了：
第一次讯问笔录（2016年2月18日16时23分-17时33分）：他现住闽侯县上街镇，没有上学经历，妻子叫沈某。昨天（2月17日）晚上23点左右，有个他认识的人打电话给他，问有没有3粒货。他说有，1粒300元，叫那人到他家铁门处交易。过了一会儿，那个人就到了，打电话给他叫他下去拿货给那人，他就从家中带了2小袋冰毒下去给那人。他们就在铁门处，那人在外面，他在里面，通过铁门的栏杆交易。那人拿了900元给他，他拿出2小袋冰毒给那人，告诉那人东西都在这两袋子了，实际上他只给那人300元的量。那人收好货他收好钱就回家了。过了一会儿，警察就来他家抓他，在他身上搜到900元毒资，并在他家三楼沙发靠背坐垫里找到2包冰毒，他就被带走了。他对上述4袋毒品的称重结果没有异议。正常情况下一粒毒品给0.5克装袋，卖200元。他有吸毒史，平时自己在家中吸食毒品。
第二次讯问笔录（2016年2月18日18时9分-42分），他供述的现住地点、交易过程及被搜查出的两袋毒品情况与第一次供述基本一致。
第三次讯问笔录（2016年2月19日15时2分-39分），他供述的现住地点、交易过程及被搜查出的两袋毒品情况与第一、二次供述基本一致。另外供述了他卖给那人的冰毒是两小包，他觉得就是平时他向人买时售价300元的量。公安将那两包标记为1号袋和2号袋冰毒，当场称重1号袋重量为1.43克，还有1粒麻古重为0.068克，2号袋冰毒净重2.714克。在他家搜出的那两包毒品是他平时吸食用的冰毒。公安将那两包标记为3号和4号袋冰毒，当场称重3号袋净重13.591克，4号袋净重为0.137克。
第四次讯问笔录（2016年3月3日10时14分-11时），他供述的现住地点与第一、二、三次笔录一致。对鉴定出被查获的4袋冰毒含有甲基苯丙胺成分不持异议。
第五次讯问笔录（2016年6月13日9时30分-10时），他供述了当时卖给林某1的毒品是两小包，重量3克左右，以1克300元价格卖给林某1，林某1共给他900元，具体重量他没有称。
许善乐指认了编号为1、2、3、4号四小袋交易和搜查出的冰毒。
5、福州市公安局物证鉴定所检验报告，证明了鉴定出送检的1、2、3、4号四小袋包装的晶体或红色药片均检出甲基苯丙胺成分；
6、现场勘验笔录（2016年2月18日0时28分-1时53分）、现场照片、房间结构平面图等，勘验出现场位于闽侯县上街镇红丰村，中心现场位于红丰村，该房子为一栋三层民房。民警进入该栋楼的三层房间进行勘查。该房间为一防盗门，入门在西墙为一内置的储物柜，东墙为一茶桌，在茶桌东侧为一沙发，沙发紧靠东墙，南墙为一门，入门为洗手间，在洗手间门西侧为一木质的太师椅，在太师椅上放置着沙发的床褥，在太师椅西侧地面上的床褥中搜出两包用塑料袋包装的物品，物品呈白色晶体状，放置比例尺直接拍照并实物提取，疑似毒品的白色晶体移交给禁毒中队的民警。照片中记载了搜查出毒品的原始状态。
现场勘验笔录（2016年2月18日0时28分-1月53分）平面图、交易地点照片，勘验出交易地点的中心现场位于红丰村宪窗12号大门为一铁门，许善乐在铁门内将毒品贩卖给铁门外的他人，平面图和交易地点照片均指向铁门边。
7、提取笔录、扣押清单、实物缴交收据，证明了公安机关提取了查获的毒品，在被告人许善乐的见证下称重，并扣押了1号袋冰毒1.43克、2号袋冰毒2.714克、红色药丸0.068克；3号袋冰毒13.591克、4号袋冰毒0.137克；人民币900元，并将上述毒品扣除取样留存后的毒品净重17.672克缴交给了禁毒大队；
8、抓、破案经过，公安机关先后出具了两份抓、破案经过，第二份抓破经过证明了2016年2月17日晚22时许，福州市公安局上街分局接到吸毒人员林某1举报闽侯县上街镇红丰村宪窗许善乐有贩卖毒品行为。该局民警立即赶到宪窗布控。2016年2月18日0时20分许，在林某1和许善乐交易后，民警立即组织抓捕，在红丰村宪窗12号当场抓获交易后回家的许善乐，并在许善乐身上缴获交易毒资900元，在其家三楼搜查出冰毒13.728克冰毒。第一份抓、破经过与第二基本相同，只是时间表述为2016年2月18日，没有具体到小时和分钟。
9、福州市公安局上街分局情况说明，2016年2月17日12时,该局在闽侯县上街镇博仕后广场摩尔网吧抓获吸毒人员林某1。经过预审,当晚22时在该局执法办案中心里林某1表示愿意举报立功,他举报闽侯县上街镇红丰村的许善乐长期贩毒。经民警同意,林某1于2016年2月17日23:34用其手机150XXXX****拨打许善乐手机130XXXX****,告诉许善乐他要3粒货,许善乐回复说3粒要900元。23:37许善乐手机130××××7792拨打林某1问询什么时间过去并告诉他在他家铁门处碰头。由于林某1被该局抓获时己身无分文且全身上下除手机外无任何物品,民警就拿了900元现金交给林某1做为交易资金。23:40林某1回电话给许善乐说马上就过去了。考虑到林某1本身涉嫌容留他人吸毒案,为防止他借交易之机逃跑,该局民警雇佣了一辆的士,民警乔装的士司机载林某1前往上街镇红丰村宪窗许善乐家,其余民警乘坐一辆地方牌面包车跟在的士后面。2016年2月18日0时左右,林某1到达许善乐家院子外,在许善乐院子外的铁门栏杆处拨打一下电话给许善乐并未等到拨通就摁掉电话,提示许善乐他已到达。许善乐就从院子里的一栋三层楼房子出来,走到院子铁门处和林某1聊了两句就进行交易,林某1拿了900元钱给许善乐,许善乐拿了两小包冰毒交给林某1。两人聊了就分开,许善乐转身回屋,林某1回的士上将交易所得的两包冰毒共4.212克上缴。由于两人隔着铁门栏杆处交易,抓捕许善乐时机不成熟,民警便等许善乐进屋后再翻墙进去包围许善乐所在房屋。在房屋东侧门处民警敲门一会,里面传出许善乐问话声拒不开门,民警就踹开东侧门,在房屋楼梯处抓获正欲往三楼跑的许善乐,当场从许善乐身上裤袋里搜查出毒品交易所得的900元现金。许善乐看到被民警缴获毒资,就开始装死,躺在地上打滚打寒颤。与他住在一起的他老婆沈某和孙女就开始从二楼房间里面出来吵闹,民警就开始控制场面安抚许善乐家人情绪,并对许善乐进行一定的救护。等其家人情绪稳定后,18日1时20分民警开始对许善乐住所进行搜查,在其三楼太师椅边地上沙发床褥里搜出两包冰毒共13.728克,当场让许善乐确认后,于2016年2月18日2时许将许善乐以及缴获的毒资、冰毒带回分局审查。
关于被告人许善乐是否实施了贩卖毒品给林某1的行为问题。经查，被告人许善乐贩卖毒品给林某1是经公安机关授意实施的一种“犯意引诱”犯罪行为。交易当日，林某1因涉嫌毒品犯罪被公安机关抓获并一直处于公安民警的控制之中，期间，公安民警对其进行了搜身，在引诱被告人许善乐贩卖毒品之前，林某1身上除了手机和公安机关给予的用于购买毒品的900元外，身上未携带其他物品。在交易过程中，公安民警一直在现场监视。林某1与被告人许善乐交易完成后，公安民警及时对林某1进行了搜查，搜出的毒品净重为4.212克，且民警在被告人许善乐的身上搜出了900元的毒资。虽然被告人许善乐和林某1在供述中对每粒毒品的重量不一致且均小于4.212克，但从现有证据来看，足以排除林某1事先身上藏毒的可能性，即从林某1身上查获的毒品应认定就是被告人许善乐贩卖的毒品。据此，对被告人许善乐及其辩护人关于被告人未实施贩卖4.212克毒品行为的相关辩解及辩护意见，理由不能成立，不予采纳。
关于在被告人前妻家查获的13.728克毒品是否为被告人许善乐所有的问题。经查，被告人许善乐曾先后有两任妻子，现任妻子名叫林某，住红丰村，而前任妻子名叫沈某，已离婚多年，住在红丰村附近，无门牌号。从勘验笔录、照片等材料及经办民警的说明、被告人许善乐的供述来看，公安机关查获的13.728克毒品地点是在被告人许善乐的前妻房屋里，而不是起诉书指控的红丰村。作为房屋的主人即被告人许善乐前妻沈某存在合理怀疑，公安机关应对其进行调查，但本案中，沈某未到案，也无其相关笔录。被告人许善乐以与前妻离婚20多年，也并未居住在前妻家里为由否认对该毒品的持有，因现有证据并未排除对沈某持有毒品的合理怀疑，也就无法推定出该毒品为被告人许善乐单独或共同持有的唯一性结论。虽然被告人在庭前有供认，但在庭中提出他是文盲不识字且听不懂普通话，并以在侦查机关作笔录时侦查人员没有说福州话和所作的笔录没有读给他听为由予以了翻供。鉴于侦查机关未能提供有声音的同步录音录像来推翻被告人的庭中供述，也无其他证据予以佐证，那么就不能以被告人的庭前供述为由来认定其持有该13.728克的毒品。故对被告人许善乐及其辩护人关于现有证据不足以认定被告人持有上述毒品的辩解及辩护意见，理由成立，予以采信。
关于被告人的抓、破案经过及同步录音录像的问题。经查，对被告人的抓、破案经过，公安机关先后出具了两份材料，第一份材料载明被告人到案的时间是2016年2月18日，第二份则载明的时间是2016年2月18日0时20分许，第二份是第一份的补充，两份材料并无矛盾。对于同步录音录像没有声音的问题，公安民警在出庭中予以了说明，即录音设备出现了故障，基本上可以排除侦查人员的人为因素所致。综上，对被告人及辩护人关于抓破案经过及同步录音录像等相关问题的辩解及辩护意见，理由不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人许善乐违反国家禁毒法规，明知是毒品而贩卖甲基苯丙胺4.212克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。但公诉机关将在被告人前妻家中查获的13.728克甲基苯丙胺指控为被告人许善乐贩卖的毒品，因存有合理怀疑对象的被告人前妻未到案或提供相关笔录，现有证据不足以证明该毒品为被告人所有，指控证据不充分，对该部分的指控，本院不予支持。鉴于被告人贩卖毒品是犯意引诱犯罪，可酌情从轻处罚。被告人及辩护人关于认定被告人无罪的相关辩解和辩护意见，于法无据，不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人许善乐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月18日起至2017年7月17日止。罚金应于本判决生效后三个月内缴纳。）
二、查获在案的毒品及毒资，由查获单位福州市公安局上街分局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李贤森
人民陪审员 程文泽
人民陪审员 江月钗
二〇一七年四月二十八日
书 记 员 李大权
杨璐滢
附：
本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【走私(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?smuggle”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)、贩卖、运输、制造毒品(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?drug”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)罪】走私(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?smuggle”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)、贩卖、运输、制造毒品(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?drug”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?smuggle”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)、贩卖、运输、制造毒品(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?drug”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?smuggle”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?drug”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)数量大的；（二）走私(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?smuggle”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)、贩卖、运输、制造毒品(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?drug”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)集团的首要分子；（三）武装掩护走私(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?smuggle”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)、贩卖、运输、制造毒品(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?drug”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?smuggle”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?drug”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?smuggle”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?drug”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?smuggle”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)、贩卖、运输、制造毒品(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?drug”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)，或者向未成年人出售毒品(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?drug”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)的，从重处罚。
对多次走私(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?smuggle”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)、贩卖、运输、制造毒品(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?drug”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)，未经处理的，毒品(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?drug”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)数量累计计算。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?move”\\\t”http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)和自行处理。
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