温州市龙湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）温龙民初字第666号
原告：杨园华。
委托代理人：黎斌。
被告：潘孙武。
原告杨园华为与被告潘孙�劳动争议一案，于2013年11月25日向本院起诉。本院于同日受理后，依法由代理审判员周小凤适用简易程序进行审理。庭审过程中，被告提出鉴定申请，本院依法委托鉴定，因被告在本院指定的期限内不预交鉴定费用，鉴定终结。后发现案情复杂，本案依法转为普通程序，由审判员李以后担任审判长，与代理审判员周小凤、人民陪审员陈进波组成合议庭进行审理。本案于2013年10月21日、2014年4月11日公开开庭进行审理，原告杨园华及其委托代理人黎斌、被告潘孙武到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2013年2月25日被被告招聘为职工，从事打螺丝工作，月平均工资5000元，2013年4月16日下午17时许，原告在工作中左手不慎被机器压伤。事故发生后，原告被送往温州市龙湾区人民医院治疗，被诊断为左食指开放性损伤、左食指中末节粉碎性骨折。原告受伤后住院14天，被告支付了全部医疗费用。2013年7月29日，经原告申请温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴（2013）1352号劳动能力鉴定结论，评定原告的因工致残等级为玖级。基于上述事实，原告与被告之间形成事实上的劳动关系，原告在被告处工作中受伤，依法享有工伤保险待遇。故诉请判令：被告支付原告工伤损赔93848元（赔偿清单：停工留薪福利工资4个月×5000元＝20000元；一次性伤残补助金9个月×5000元＝45000元；一次性工伤医疗补助金4个月×3341元／月＝13364元；一次性伤残就业补助金4个月×3341元／月＝13364元；鉴定费300元；受伤住院期间护理费14天×100元＝1400元；住院期间伙食补助费14天×30元＝420元。共计93848元）。后原告增加诉讼请求为：本案诉讼费由被告负担。并当庭补充称：当时与被告口头说好承包一个产品由原告做（但工作量没有承包），工资约定保底8500元�计件，除去一个普工的工资3500元外，原告作为师傅是5000元一个月保底。现起诉是基于原告受到被告雇佣期间造成损害。其庭后补充称，如果原、被告属非法用工关系，原告诉请的停工留薪福利工资20000元明确为生活费，一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金13364元、一次性伤残就业补助金13364元三个项目明确为一次性赔偿金。
被告辩称：原告诉称的事实与理由被告不知道。被告不认识原告，他不是被告的员工，没有招聘过他。被告没有在2013年2月25日办厂，也没有从事打螺丝。
原告在本院指定的举证期限内提供了如下证据：1.居民身份证，证明原告诉讼主体资格。2.协助调查函，证明被告主体资格。3.门诊病历出院录，证明原告受伤治疗情况。4.工伤认定不予受理通知书，证明原告按法律规定主张权利。5.仲裁不予受理仲裁申请书，证明原告按法律规定主�权利。6.伤残鉴定书，证明原告伤残等级玖级。7.鉴定费，证明原告支出的费用。8.录音记录、光盘（录音是2013年6月6日上午用原告手机打给被告时录下来的，录音是用手机录的，原告在被告厂里工作的时候，所有工人都叫他孙武，后来通过派出所查询，是叫潘孙武），证据9证人周德刚谈话笔录（笔录是原告委托东城法律服务所针对证人所做的谈话笔录。），证据10证人周德刚证言，证据8-10证明原、被告存在劳动关系。
被告在本院指定的举证期限内没有提供证据。
上述证据经庭审出示质证，被告质证认为，证据1-5无异议。证据6系原告单方鉴定，被告不清楚，真实性也有异议，也没有收到。证据7不清楚。证据8录音不知道是什么时候讲的，要求原件提供录音原件进行核实，原告有无给被告打过这个电话，因为时间很久忘记了。不确认录音里的声音是被告本人的，要求原告提供录音的原始载体进行鉴定是否是被告本人的声音。证据9证人的父亲在被告堂兄弟厂里上班，经常有在被告门前路上来往，证人没有在被告厂里上班，是今年8、9月份认识的。证据10证人陈述的内容被告都不知道，与被告没有关系，被告是搞融资的，在2010年之前有做过五、六年的螺丝，后来不做了，没有办厂了。
本院审查认为，证据1-5质证方没有异议，符合证据的真实性、合法性、关联性，其证明力本院予以确认。证据6系温州市劳动能力鉴定委员会出具的劳动能力鉴定结论，可证实原告致残等级为玖级，其证明力本院予以确认。被告辩解其没有收到，但在本院送达之后至今未提出再次鉴定申请，其异议本院不予采纳。证据7温州市人力资源和社会保险局出具的正式发票，可证实原告支出鉴定费用300元。证据8被告虽提出异议，但其提出鉴定申请后，本院指定原告提供录音原始载体（手机）后，未在本院指定的期限内预交鉴定费用，视为其放弃鉴定申请，故录音中原告指称是被告陈述的部分，本院确认为被告本人所讲，至于对本案的影响，本院下文再阐述。证据9-10结合证据8，可证实原、被告存在用工关系及原告于2013年4月16日在被告工厂上班时受伤的情况，其证明力本院予以确认。
根据上述确认的证据，结合原、被告陈述，本院认定事实如下：被告系经营位于龙湾区瑶溪街道龙东村一未办理营业执照的生产螺丝工厂的经营者。2013年2月被告招聘原告为职工，从事打螺丝工作，约定工资以保底加计件方式计算。2013年4月16日下午17时许，原告在工作中左手不慎被机器压伤。事故发生后，原告被被告送往温州市龙湾区人民医院治疗，被诊断为左食指开放性损伤、左食指中末节粉碎性骨折、左食指部分？？缺损，住院治疗至2013年4月29日出院。被告支付了全部医疗费用。
2013年6月13日，原告向温州市龙湾区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局同日以被申请人（潘孙武）主体不适格（无营业执照）为由，作出不予受理通知书。
2013年7月29日，经原告申请，温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴（2013）1352号劳动能力鉴定结论，评定原告的因工致残等级为玖级。原告为此支付鉴定费用300元。
2013年8月6日，原告向温州市龙湾区劳动人事争议仲裁委员申请仲裁裁决：1.解除双方劳动关系。2.被告支付原告停工留薪工资福利4个月×5000元＝20000元；一次性伤残补助金45000元；一次性工伤医疗补助金13364元；一次性伤残就业补助金13364元；鉴定费300元；受伤住院期间护理费1400元；住院期间伙食补助费420元，共计93848元）。该委同日以被申请人（潘孙武）主体不适格（无营业执照）为由，作出不予�理案件通知书。
2013年11月25日，原告提起本案诉讼。审理过程中，被告提出对手机录音是否其本人声音进行鉴定，后在本院指定期限内未预交鉴定费用。在庭审过程中，被告确认原告提供的病历封面上记载电话138××××8775系被告本人的。
另查明，2013年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资44513元。
本院认为：本案中被告潘孙武经营的对外从事生产螺丝作业的工厂，没有办理营业执照，招聘原告从事生产螺丝，属于非法用工单位。因此因原告在劳动过程中受伤所生产的争议属于劳动争议的范畴，并已经仲裁前置程序。原告杨园华受被告潘孙武招聘，并在其经营的工厂工作时受伤的事实清楚。被告潘孙武辩解自己没有办厂，其与原告之间不存在雇佣或劳务关系，但其与原告的通话中承认其送原告去医院，并陈述到“不关我的事，我是承包给你，----我不管你的啊”�与证人周德刚陈述的原告在被告工厂工作时受伤，并由被告送到医院治疗的内容相符，且被告确认原告提供的病历封面上记载电话138××××8775系被告本人的，而该病历系事故发生当天办理，故足以认定原告是在被告经营的工厂上班时受伤。故被告相应的辩解没有事实与法律依据，本院不予采纳。至于原、被告在录音中陈述的“承包”情况，原告主张是被告提供的场地，使用被告提供的机器，按保底加计件方式计算工资的情形，与证人周德刚陈述的内容一致，该“承包”实质系一种计薪方式，并非法律意义上的承揽关系，不影响双方之间用工关系的成立。
原告在工作中因工致残，是本案的赔偿权利人。被告潘孙武作为上述非法用工单位的经营者，系本案赔偿义务人。根据《工伤保险条例》第六十六条规定，非法用工单位的职工受到事故伤害的，由该单位向伤残职工�予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第五条，九级伤残的一次性赔偿金为单位所有工伤保险地区上年度职工年平均工资的2倍。故原告明确的一次性赔偿金：一次性伤残补助金（45000元）、一次性工伤医疗补助金（13364元）、一次性伤残就业补助金（13364元）总金额共计71728元，未超出上年度浙江省在岗职工年平均工资的2倍，本院予以支持。因被告属于非法用工，原告明确的治疗期间的生活费20000元过高，结合其治疗及伤残情况，本院确认原告治疗、恢复时间为3个月，期间的生活费本院按2013年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资44513元计算，为3月×44513元／年＝11128.25元。原告诉请鉴定费300元因本案事故实际发生，本院予以支持。原告住院14天，其诉请住院期间护理费1400元，住院期间伙食补助费420元，未出超出相关规定标准，本院予以支持。故被告应赔偿原告的项目确定如下：一次性赔偿金71728元，生活费11128.25元，鉴定费300元，住院期间的护理费1400元，住院期间伙食补助费420元，合计84976.25元。综上，原告相应的诉讼请求，本院予以支持，超出部分，本院予以驳回。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第六十六条、人力资源和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条之规定，判决如下：
一、被告潘孙武于本判决生效之日起十日内支付原告杨园华非法用工待遇84976.25元。
二、驳回原告杨园华的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务�息。
本案受理费5元，本院予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审 判 长 李以后
代理审判员 周小凤
人民陪审员 陈进波
二〇一四年六月二十三日
书 记 员 夏达辉