安徽省芜湖市鸠江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0207刑初99号
公诉机关安徽省芜湖市鸠江区人民检察院。
被告人徐可富，男，1966年9月12日出生于安徽省无为县，汉族，初中文化，户籍地与住址地均为安徽省芜湖市鸠江区。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年6月28日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年7月5日被该局变更为取保候审，2018年1月10日被芜湖市鸠江区人民检察院取保候审，同年4月25日被本院决定取保候审。
辩护人姚院生，安徽盛国律师事务所律师。
安徽省芜湖市鸠江区人民检察院以鸠检刑诉[2018]88号起诉书指控被告人徐可富犯非法经营罪，于2018年4月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年5月30日公开开庭进行了审理。芜湖市鸠江区人民检察院指派检察员朱睯出庭支持公诉，被告人徐可富及其辩护人姚院生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省芜湖市鸠江区人民检察院指控：被告人徐可富在没有农作物种子生产经营许可证，在无农作物种子经营资质的情况下，违反国家规定，于2016年12月上旬，从合肥市庐江县盛桥镇沈某2、管某处以1.3元/斤的价格购买了自留小麦种子19500斤，后按照1.6元/斤的价格，通过中间人赵某，销售给承包农户姜某3用于播种种植，非法所得约5850元。
2016年12月中旬，被告人徐可富再次从合肥市庐江县盛桥镇沈某2、管某处，以1.27元/斤的价格购买了小麦30000斤。按照1.6元/斤的价格，通过中间人赵某销售给承包农户姜某3用于种植，违法所得约9900（不含运费）元。姜某3使用其中的28900斤作为小麦种播种种植，多余1100斤赵某作为小麦种留作自己种植。
被告人徐可富两次非法经营种子数额达79200元，非法所得约15750元。2017年6月28，被告人徐可富自行到芜湖市公安局白茆派出所接受调查，如实供述自己罪行。
公诉机关指控上述事实的证据有书证、证人证言、被害人陈述、现场勘验笔录、鉴定意见、被告人的供述与辩解等。
公诉机关认为，被告人徐可富违反国家规定，在没有农业种子生产经营资质情况下，非法经营小麦种子，扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人徐可富系自首。建议根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款的规定，判处被告人徐可富刑罚。
被告人徐可富对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，未作辩解。其辩护人提出的辩护意见是：对被告人徐可富构成非法经营罪不持异议，但认为其具有以下量刑情节：（一）系自首；（二）主观恶性较小，与其法律意识淡薄有关；（三）认罪态度较好，具有明显的悔罪表现，积极退出违法所得，且系初犯。综上，被告人徐可富具有一系列从轻、减轻处罚的情节，恳请法庭综合以上情节对其免于刑事处罚或适用缓刑。
经审理查明：被告人徐可富在没有农作物种子生产经营许可证的情况下，违反国家规定两次向姜某1、姜某2贩卖小麦种子，非法经营数额为79200元，违法所得约15750元。2017年6月28日，被告人徐可富自行到公安机关投案，如实供述其犯罪事实。具体事实如下：
1.2016年12月，被告人徐可富经沈某1介绍在高某经营的东岳米厂以1.3元/斤的价格购买了自留小麦种子19500斤，后按照1.6元/斤的价格通过中间人赵某销售给承包农户姜某3、姜某2用于种植，被告人徐可富违法所得约5850元。
2.2016年12月中旬，被告人徐可富通过沈某2、管某在孙某处以1.27元/斤的价格购买30000斤小麦种子，后按照1.6元/斤的价格通过中间人赵某销售给承包农户姜某3、姜某2用于种植，其中姜某3使用28900斤，赵某留下1100斤自用。被告人徐可富违法所得约9900元。
在本案审理中，被告人徐可富向本院退出违法所得15750元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1.户籍信息材料，证实被告人的身份等事项。
2.到案经过，证实2017年6月28日9时许，被告人自行到公安机关接受调查，如实供述其售卖小麦种子给赵某、姜某3的事实。
3.受案登记表，证实2017年5月27日姜某3报案称可能买到假种子，公安机关受案予以调查的事实。
4.证人赵某证言，证实姜某1、姜某2在白茆镇承包900多亩地，找赵某购买小麦种子，赵某找到被告人，2016年12月中旬，被告人带来19500斤小麦种子，以1.6元/斤的价格卖给赵某，赵某以1.65元/斤卖给姜某1、姜某2，过了几天被告人又拉来3万斤小麦种子按照之前的价格卖给赵某，赵某将其中28900斤卖给姜某1、姜某2，1100斤留下来自用的事实。
5.证人姜某1、姜某2证言，证实姜某1与姜某2在白茆镇承包约1000亩农田，通过赵某购买小麦种子，2016年12月中旬赵某和被告人拉来19500斤小麦种子，价格是1.65元/斤，姜某1和姜某2共支付被告人32675元（含500元车费），几天后姜某1和姜某2又通过赵某从被告人处购买28900斤小麦种子，每斤1.65元，总共支付49985元（含2000元运费和300元卸装费），但小麦种子出种率很低的事实。
6.证人沈某1、高某证言，证实2016年12月沈某1介绍被告人到东岳米厂高某处购买小麦种子，按照1.3元/斤买了至少6吨半小麦种子的事实。
7.证人管某、沈某2证言，证实2016年12月15日左右，被告人联系沈某2购买小麦种子，沈某2和管某打听到孙某家还有，被告人就安排一个驾驶员自己开车在管某带领下在孙某的烘干房购买小麦种子，按照1.27元/斤和管某结账，管某以1.2元/斤和孙某结账的事实。
8.证人孙某证言，证实2016年12月，管某带被告人在孙某的烘干房购买15吨小麦种子，孙某和管某按照1.2元/斤的价格结账的事实。
9.证人吴某证言，证实2016年底吴某替被告人在庐江县管某处购买了约3万斤小麦种子，被告人给其3万多元的事实。
10.证明，证实被告人未在芜湖市鸠江区农业和林业局办理种子生产经营许可证的事实。
11.收据，证实被告人向本院退出违法所得15750元的事实。
12.被告人徐可富的供述与辩解，证实（1）2016年12月赵某找到被告人给姜某1等买小麦种子，被告人经过联系在庐江县岳米厂以1.45元的价格购买了19500斤自留小麦种子，然后以1.6元/斤加200元运费和赵某结账；（2）2016年12月中下旬，赵某找到被告人给姜某1卖3万左右小麦种子，被告人从沈某2、管某处以1.27元/斤的价格购买了3万斤小麦种子，然后由吴某开车拉回，后与赵某以1.6元/斤的价格结账；（3）被告人没有种子销售资质的事实。
上述证据来源合法，证据内容能相互印证，符合证据的合法性、客观性、关联性，本院对其证明效力予以确认。
本院认为：被告人徐可富违反国家规定，未经许可买卖农业种子，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。案发后被告人徐可富自动投案，能如实供述其主要犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。被告人徐可富能积极退出违法所得，酌定予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐可富犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币二万五千元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内一次性缴纳）。
二、违法所得一万五千七百五十元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周 洁 淳
人民陪审员 胡 小 军
人民陪审员 龚 保 有
二〇一八年六月十五日
法官 助理 欧阳巍林
书 记 员 王 澍
附：相关法律条文
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。