安徽省黄山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）黄中法刑终字第00070号
原公诉机关安徽省黄山市徽州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）ＸＸ，男，汉族，1987年8月15日出生于安徽省黄山市屯溪区，无业，住黄山市屯溪区。因犯抢劫罪于2006年5月15日被黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑六个月，2006年7月11日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年7月18日被黄山市公安局徽州分局刑事拘留，同年8月23日经黄山市徽州区人民检察院批准逮捕，同日被黄山市公安局徽州分局执行逮捕。现羁押于黄山市看守所。
辩护人ＸＸＸ，安徽一飞律师事务所律师。
辩护人汪晓华，安徽一飞律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告人）江国富，男，汉族，1974年1月4日出生于安徽省黄山市屯溪区，无业，住黄山市屯溪区。因犯盗窃罪于1993年12月20日被黄山市中级人民法院判处有期徒刑三年零六个月；因犯盗窃罪于2003年5月19日被黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；因犯盗窃罪于2005年12月16日被黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑十年，2011年9月20日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年7月23日被黄山市公安局徽州分局刑事拘留，同年8月23日经黄山市徽州区人民检察院批准逮捕，同日被黄山市公安局徽州分局执行逮捕。现羁押于黄山市看守所。
辩护人张铎，安徽昌法律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王九，男，汉族，1962年10月21日出生于安徽省黄山市屯溪区，无业，住黄山市屯溪区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年7月18日被黄山市公安局徽州分局刑事拘留，同年8月23日经黄山市徽州区人民检察院批准逮捕，同日被黄山市公安局徽州分局执行逮捕。现羁押于黄山市看守所。
上诉人（原审被告人）陈秋光，绰号“小孩”，男，汉族，1984年3月10日出生于安徽省黄山市屯溪区，无业，住黄山市屯溪区。因犯盗窃罪于2003年7月25日被黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年7月18日被黄山市公安局徽州分局刑事拘留，同年8月23日经黄山市徽州区人民检察院批准逮捕，次日被黄山市公安局徽州分局执行逮捕。现羁押于黄山市看守所。
原审被告人黄某，绰号“光头”，男，汉族，1977年9月20日出生于安徽省黄山市屯溪区，无业，住黄山市屯溪区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年7月18日被黄山市公安局徽州分局刑事拘留，同年8月23日经黄山市徽州区人民检察院批准逮捕，同日被黄山市公安局徽州分局执行逮捕。2014年3月16日，因患严重疾病，被黄山市公安局徽州分局取保候审。2014年10月8日经黄山市徽州区人民法院决定逮捕，次日被黄山市公安局徽州分局执行逮捕。现羁押于黄山市看守所。
安徽省黄山市徽州区人民法院审理徽州区人民检察院指控原审被告人ＸＸ犯贩卖、运输毒品罪，江国富、黄某、王九、陈秋光犯贩卖毒品罪，ＸＸ、江国富、黄某、王九、陈秋光犯容留他人吸毒罪一案，于2014年9月26日作出（2014）徽刑初字第00027号刑事判决。原审被告人ＸＸ、江国富、王九、陈秋光不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄山市人民检察院指派代理检察员曹芊出庭履行职务。上诉人ＸＸ及其辩护人ＸＸＸ、汪晓华，上诉人江国富及其辩护人张铎，上诉人王九、陈秋光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
一、被告人ＸＸ贩卖、运输毒品，容留他人吸毒的事实
1.被告人江国富因得知ＸＸ能从外地购买比本地便宜的甲基苯丙胺（冰毒），于7月17日晚交给ＸＸ1.5万元让其代购，价格每克400元。2013年7月18日1时许，ＸＸ租乘皖J×××××出租车前往江西省景德镇市，在钟骏杰（另案处理）住处向其购得甲基苯丙胺净重99.14克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）20粒净重1.89克，并付现金2万元。当日5时许，ＸＸ乘坐皖J×××××出租车返回黄山市时，在G56高速皖赣收费站处被公安机关抓获。
2.2013年7月份，ＸＸ在黄山市屯溪区新潭镇梅林189号自己家中，两次出售给被告人陈秋光甲基苯丙胺各1克，陈秋光每次支付现金350元。
3.2013年初至7月份，ＸＸ多次容留陈秋光在屯溪区新潭镇梅林189号自己家中吸食毒品。
原判认定上述事实的证据有：1.搜查笔录、扣押清单及照片、毒品疑似物称量记录；2.检验报告；3.证人证言及辨认笔录；4.被告人供述和辩解及辨认笔录。
二、被告人江国富贩卖、运输毒品，非法持有毒品，容留他人吸毒的事实
1.2013年7月17日下午，江国富电话联系被告人黄某问其是否需要甲基苯丙胺，得到肯定答复后便让其准备现金，黄某分两次将现金8000元交给了江国富。当晚，江国富交给ＸＸ1.5万元现金（含江国富自己7000元）让其代购甲基苯丙胺，每克400元。次日ＸＸ从景德镇购买甲基苯丙胺返回的路上，被公安机关当场查获。
2.2013年5月至6月份，江国富先后3次容留查某在屯溪区屯光镇尤溪玉兰亭3号自己家中吸食毒品。
原判认定上述事实的证据有：1.搜查笔录、扣押清单及照片、毒品疑似物称量记录；2.证人证言；3.被告人供述和辩解及辨认笔录。
三、关于被告人黄某非法持有毒品，容留他人吸毒的事实
1.2013年7月17日，黄某交给被告人江国富现金8000元，以每克400元的价格代购甲基苯丙胺，代购途中被公安机关查获。2013年7月18日，黄某被公安机关抓获，并当场从其身上查获甲基苯丙胺三包，其中从被告人王九处购买的一包净重3.995克，另两小包净重分别为0.291克、0.326克，共计4.612克。
2.2013年7月份，黄某先后2次容留吕某在屯光镇湖边洪天塘20号自己家中吸食毒品。
原判认定上述事实的证据有：1.搜查笔录、扣押清单及照片、毒品疑似物称量记录；2.检验报告；3.证人证言；4.被告人供述和辩解及辨认笔录。
四、被告人王九贩卖毒品，容留他人吸毒的事实
1.2013年7月18日，王九容留被告人黄某在自己租住的屯溪区仙人洞路18号1－2－302室内吸食毒品，并以1600元向其出售甲基苯丙胺净重3.995克。7月19日，公安机关在王九住处查获白色晶状物质和白色粉末净重共计7.073克，均检出甲基苯丙胺成分。
2.2013年初至7月份，王九多次容留方某、刘某在自己租住的屯溪区仙人洞路18号1－2－302室内吸食毒品。
原判认定上述事实的证据有：1.物证；2.搜查笔录、扣押清单及照片、毒品疑似物称量记录；3.检验报告；4.证人证言；5.被告人的供述和辩解及辨认笔录。
五、关于被告人陈秋光贩卖毒品，容留他人吸毒的事实
1.2012年11月底至12月初的一天，陈秋光在黄山市屯溪区广宇桥头处以1500元的价格出售给被告人王九3克甲基苯丙胺。
2.2013年年初，陈秋光以4克甲基苯丙胺折抵其向王九借款1500元。
3.2013年初至7月初，陈秋光多次出售甲基苯丙胺给方某，共计1克，方某均用游戏币折抵购毒款。
4.2013年1月份、7月份，陈秋光2次出售甲基苯丙胺给吴某，每次1克，吴某每次支付现金600元。
5.2013年5月份，陈秋光先后3次出售甲基苯丙胺给汪某，每次0.4克左右，汪某每次支付现金300元。
6.2013年陈秋光多次容留ＸＸ、魏某等人在屯溪区新潭镇梅林下街14号其家中吸食甲基苯丙胺。
原判认定上述事实的证据有：1.证人证言及辨认笔某2.被告人供述和辩解及辨认笔录。
原审另查明被告人ＸＸ、江国富、黄某、王九、陈秋光五人身份信息、抓获经过、五被告人都是吸毒者的事实以及ＸＸ、江国富、陈秋光三人的犯罪前科情况。
根据以上事实和证据，原审法院认为：被告人ＸＸ、江国富、黄某、王九、陈秋光违反国家毒品管理法规，其中ＸＸ贩卖、运输甲基苯丙胺101.14克、甲基苯丙胺片剂1.89克，其行为构成贩卖、运输毒品罪；江国富贩卖、运输甲基苯丙胺20克，非法持有甲基苯丙胺17.5克，其行为构成贩卖、运输毒品罪和非法持有毒品罪；黄某非法持有甲基苯丙胺24.612克，其行为构成非法持有毒品罪；王九贩卖甲基苯丙胺11.068克，陈秋光贩卖甲基苯丙胺11.20克，两被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。ＸＸ、江国富、黄某、王九、陈秋光为他人提供场所，容留他人吸食毒品，五被告人的行为均已构成容留他人吸毒罪。江国富在有期徒刑执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，依法应当从重处罚；ＸＸ、陈秋光有前科劣迹，酌情从重处罚。江国富明知ＸＸ实施毒品犯罪，而为他人代购毒品，以共犯论处。在本次毒品犯罪中，ＸＸ起主要作用，是主犯；江国富起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。五被告人均是毒品吸食者，又自愿认罪，可以从宽处罚。五被告人均一人犯数罪，应数罪并罚。据此，根据ＸＸ、江国富、黄某、王九、陈秋光的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第三百四十八条、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十九条、第六十五条第一款、第五十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人ＸＸ犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑十五年六个月，并处没收财产人民币二万元，罚金人民币五千元。二、被告人江国富犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币二万五千元。三、被告人王九犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币一万五千元。四、被告人陈秋光犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币一万五千元。五、被告人黄某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币一万五千元。六、随案移送物证：电子秤二个，予以没收。
上诉人ＸＸ提出原审部分事实不清，证据不足，法律适用不当，且量刑过重。理由如下：1.原判认定其于2013年7月份两次贩卖甲基苯丙胺给陈秋光的证据不足；2.2013年7月18日携带的毒品中，有61.64克甲基苯丙胺和20粒甲基苯丙胺片剂系为自己吸食而购买，认定为运输毒品定性不当，应为非法持有毒品；3．认定其容留陈秋光在家中吸毒的证据不足。
上诉人ＸＸ的辩护人除提出与ＸＸ上诉理由基本相同的辩护意见外，还提出以下辩护意见：江国富委托ＸＸ代购甲基苯丙胺的价格是450元／克，故ＸＸ贩卖给江国富的毒品应为33.33克。
上诉人江国富提出原审部分事实不清，法律适用不当，量刑过重。理由如下：1.帮黄某带钱给ＸＸ系朋友间帮忙，并非为黄某代购毒品，也不是为ＸＸ居间介绍或代卖毒品，不构成贩卖、运输毒品的共同犯罪；2.ＸＸ代购的毒品没有交付给其即案发，其非法持有毒品应属未遂；3.因长期吸食甲基苯丙胺致供述时神志不清，且审讯时有诱供行为，其在侦查机关的供述不能作为定案依据。
上诉人江国富的辩护人除提出与江国富上诉理由基本相同的辩护意见外，还提出以下辩护意见：1.江国富委托ＸＸ代购的甲基苯丙胺价格为450元／克，认定其犯罪所涉毒品的数量有误；2.江国富容留他人吸毒有自首情节。
上诉人王九提出在其住处查获的7.073克甲基苯丙胺系用于自己吸食，原审对该部分毒品定性不当，量刑过重。
上诉人陈秋光提出原审部分事实不清，量刑过重。理由如下：1.其提供甲基苯丙胺给方某吸食系人情往来，不以交易为目的；2.原判认定其于2012年11月底至12月初的一天出售给王九3克毒品的事实有误，当时二人尚未相识，不可能交易毒品；3.其用于折抵王九1500元欠款的甲基苯丙胺实际克数为2.4克。
出庭履行职务的检察人员认为：原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明：原判认定上诉人ＸＸ、江国富贩卖、运输毒品，王九、陈秋光贩卖毒品，上诉人江国富和原审被告人黄某非法持有毒品，上诉人ＸＸ、江国富、王九、陈秋光和原审被告人黄某容留他人吸毒的犯罪事实分别有原判列述的相应证据证实，所列证据均经一、二审庭审举证、质证并查证属实，本院对一审所认定的事实、证据予以确认。
针对上诉人ＸＸ、江国富、王九、陈秋光所提上诉理由及ＸＸ、江国富的辩护人所提辩护意见，根据本案的事实、证据及有关法律规定，本院评判如下：
1.对于上诉人ＸＸ、江国富的辩护人提出ＸＸ为江国富、黄某代购毒品价格为450元／克，实际代购数量应少于原判认定的37.5克的辩护意见，经查，ＸＸ在侦查阶段多次供述江国富给其15000元，要其代购至少50克甲基苯丙胺，即价格为300元／克，其向他人贩卖毒品的价格一般是300-350元／克；原审被告人黄某在侦查阶段供述当日江国富打电话问其是否需要代购甲基苯丙胺，价格400元／克，其嫌太贵后江国富同意以350元／克的价格帮忙代购。从二人供述及其他在卷证据来看，ＸＸ为江国富、黄某代购毒品的实际价格不高于400元／克。原审按照有利于被告原则认定代购价格为400元／克，实际代购数量为37.5克并无不当。ＸＸ、江国富辩护人提出的前述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
2.对于上诉人ＸＸ及其辩护人提出原判认定其贩卖、运输毒品部分事实不清、证据不足的上诉理由和辩护意见，经查，2013年7月份ＸＸ二次贩卖毒品给陈秋光的事实有二人在侦查机关所作供述相互印证，同年7月18日ＸＸ从景德镇市购买的甲基苯丙胺中，亦有37.5克系为牟利而为江国富、黄某代购，应以贩卖毒品罪定罪，结合其他在案证据可以证实，ＸＸ系以贩养吸的被告人，依据有关法律规定，其被查获的甲基苯丙胺99.14克、甲基苯丙胺片剂20粒皆应认定为其贩卖、运输毒品犯罪的数量。对其吸食毒品的情节，原审法院在量刑时已予考虑。ＸＸ及其辩护人提出的前述上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
3．对于ＸＸ及其辩护人提出原判认定其容留陈秋光在家中吸毒证据不足的上诉理由和辩护意见，经查，该容留吸毒犯罪事实有ＸＸ和陈秋光在侦查机关的供述相互印证，二人经常在各自住处一起吸毒。ＸＸ及其辩护人提出的前述上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
4.对于江国富及其辩护人提出其帮黄某带钱给ＸＸ系朋友间帮忙，并非为黄某代购毒品，也不是为ＸＸ居间介绍或代卖毒品，原判认定其贩卖、运输毒品定性不当的上诉理由和辩护意见，经查，江国富明知ＸＸ从外地购买低价毒品到黄山市贩卖从中牟利，而为其居间介绍黄某购买的事实，有江国富、黄某在侦查机关的多次稳定供述相互印证，ＸＸ和黄某的供述中也从未提及二人曾直接联系，要江国富帮忙带钱的事。依据有关法律规定，明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍、代购代卖的，无论是否牟利，都应以相关毒品犯罪的共犯论处，故江国富和ＸＸ构成贩卖、运输毒品的共同犯罪。至于江国富提出因经常吸食甲基苯丙胺致供述时神志不清，审讯时有诱供行为等无相应证据证明，不予采信。江国富及其辩护人提出的前述上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
5.对于上诉人江国富及其辩护人提出ＸＸ为其代购毒品未及交付即被抓获，非法持有毒品应属未遂的上诉理由，经查，江国富向ＸＸ预付毒资委托其代购毒品，ＸＸ到景德镇买得毒品后，江国富即取得了对该毒品事实上的支配力，形成了间接的持有状态，非法持有毒品构成既遂。江国富及其辩护人提出的前述上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
6.对于上诉人江国富的辩护人提出江国富容留他人吸毒有自首情节的辩护意见，经查，江国富与证人查某于2013年7月23日下午同时被公安机关抓获，而江国富供述其曾多次容留查某吸毒系在查某交代之后，其供述的是公安机关已经掌握的犯罪事实，依法不构成自首。江国富的辩护人提出的前述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
7.对于上诉人王九提出在其住处查获的7.073克甲基苯丙胺系用于自己吸食，原审对该部分毒品定性不当、量刑过重的上诉理由，经查，2013年7月18日，王九在自己住处向黄某出售毒品后被当场抓获，次日公安机关在其住处查获该7.073克甲基苯丙胺。收集在卷的证据证实，王九系以贩养吸的吸毒者，根据相关法律规定，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，其吸食毒品的情节在量刑时应予考虑，但并不影响贩卖毒品的定性。王九提出的前述上诉理由不能成立，本院不予采纳。
8.对于上诉人陈秋光提出原判部分事实不清的上诉理由，经查，陈秋光本人供述及证人方某的证言证实，陈秋光多次在方某家中出售甲基苯丙胺给其吸食，不收方某现金，只收游戏币，二人之间系交易关系；2012年11月底至12月初的一天，陈秋光在广宇桥头以1500元出售给王九3克甲基苯丙胺，以及2013年过年后以4克甲基苯丙胺折抵其向王九借款1500元的事实，亦有二人在侦查机关的详细供述相互印证。陈秋光提出的前述上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人ＸＸ、江国富、王九、陈秋光和原审被告人黄某违反国家毒品管理法规，其中ＸＸ贩卖、运输甲基苯丙胺101.14克、甲基苯丙胺片剂1.89克，其行为构成贩卖、运输毒品罪；江国富贩卖、运输甲基苯丙胺20克，非法持有甲基苯丙胺17.5克，其行为构成贩卖、运输毒品罪和非法持有毒品罪；黄某非法持有甲基苯丙胺24.612克，其行为构成非法持有毒品罪；王九贩卖甲基苯丙胺11.068克，陈秋光贩卖甲基苯丙胺11.20克，二上诉人的行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人ＸＸ、江国富、王九、陈秋光和原审被告人黄某为他人提供场所，容留他人吸食毒品，五人的行为均已构成容留他人吸毒罪。江国富在有期徒刑执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，依法应当从重处罚；ＸＸ、陈秋光有前科劣迹，酌情从重处罚。江国富明知ＸＸ实施毒品犯罪，而为其居间介绍购毒者，以共犯论处。在本次毒品犯罪中，ＸＸ起主要作用，是主犯；江国富起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。上诉人ＸＸ、江国富、王九、陈秋光和原审被告人黄某系毒品吸食者，又自愿认罪，可以从宽处罚。五人均一人犯数罪，应数罪并罚。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。履行职务检察员的出庭意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡秀萍
审 判 员 沈梦平
代理审判员 吴天石
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 汪筱颖
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；