河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀04民终4156号
上诉人（原审原告）：申粮廷，女，1962年11月8日出生，汉族，职业，现住永年县。
委托代理人：崔利芹，永年县法律援助中心法律工作者。
被上诉人（原审被告）：武民朝，男，1911年11月11日出生，汉族，职业，现住永年县。
被上诉人（原审被告）：武朋飞，男，1972年4月30日生，汉族，农民，住永年县。
被上诉人（原审被告）：武国科，男，1977年6月19日生，汉族，农民，住永年县。
被上诉人（原审被告）：武利朋，男，1977年6月19日生，汉族，农民，住永年县。
武利朋委托代理人：刘学敏，女，1979年7月7日生，汉族，农民，住永年县。系武利朋妻子。
被上诉人（原审被告）：武新永，男，1976年12月8日生，汉族，农民，住永年县。
被上诉人（原审被告）：宋生田，男，1971年5月29日生，汉族，农民，住永年县。
宋生田委托代理人：武挪娥，女，1973年6月20日生，汉族，农民，住址同上。被告宋生田妻子。
宋生田委托代理人：杨建波，河北守敬律师事务所律师。
上诉人申粮廷因与被上诉人武民朝、武朋飞、武国科、武利朋、武新永、宋生田生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服原河北省永年县人民法院（2016）冀0429民初465号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月21日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
申粮廷上诉请求：1、依法撤销一审判决，增判六被上诉人赔偿上诉人64661.3元，且承担连带责任；2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：上诉人抬架板是被上诉人安排的工作，场地平整，符合安全要求是被上诉人的责任，不是上诉人所能控制的。宋生田的房屋建设没有及时清理院落中的垃圾，路面不平，导致上诉人受伤，宋生田即使没有给第一至第五被上诉人开工资，但是其将工资交给其中一人，也视为对他们五人开工资，更不应以宋生田系一层建筑即认定其与第一至第五被上诉人系承揽关系，而让宋生田不承担责任，其应与第一至第五被上诉人承担连带赔偿责任，上诉人没有任何过错，不应承担50%的责任；上诉人的误工期经专业的鉴定机构评定为150日，符合胫腓骨骨折120日-180日的评定标准，一审判决判定120日明显错误。上诉人按照被上诉人给付的70/日计算并无不妥，一审判决按照农林牧渔业标准计算无依据。上诉人的次子武宝农对上诉人进行陪护，其工资标准上诉人已经提交了误工证明等相关证据，其务工单位就在本村，被上诉人明知，可以随时了解武宝农的工作和收入情况。精神抚慰金应予支持，一审以上诉人存在较大过错而不予支持没有法律依据；一审认定上诉人与被上诉人之间系雇佣关系，但是却适用《中华人民共和国侵权责任法》关于劳务关系的条款属适用法律错误。
武民朝、武朋飞、武国科、武利朋、武新永、宋生田均未提交书面答辩状。
申粮廷向一审法院起诉请求：请法院判令被告连带赔偿原告医疗费等各项费用105537.3元；本案的诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年7月17日，原告与前五被告为第六被告宋生田家内墙抹灰。原告在与被告武朋飞抬“架板”的过程中后退摔倒受伤。原告被送到永年县西召庄骨科医院急救，2015年7月17日至2015年8月6日在永年县第一医院住院手术治疗。出院诊断为，右胫骨中下段粉碎性骨折、右腓骨中上段粉碎性骨折。原告主张第一至五被告为合伙关系，申请证人武某1、武某2到庭作证。1、武某1证言，2015年7月原告和前五被告在石北口干活，原告把腿砸伤了，原告儿子找到我让我调解此事，我找到武民朝，武民朝说不是我一个人的事，我得和伙计们商量一下，（武民朝说的伙计）就是2-5被告，武民朝说商量的没有结果，让原告该告就告吧。2、武某2证言，我和武红杰、武民朝、武某1四个人就原告受伤的事跟几个被告调解过，没有商量通。被告质证意见如下：被告武民朝称，15000元承包的宋生田家（抹灰）的活，去掉小工工资后，还剩12000多元，我和2-5被告平分每天按160元算工资。证人说的是事实。我一天160元，干了23天，一共3600元。其他给另外几个被告和小工开资。被告武朋飞称，我们不是合伙干的，武民朝找我们干活的。证人说的情况我不知道，没有找我调解。我干了15天，一天160元，共领了2400元。
被告武国科称，我们干一年的活里，有包工有日工，日工就是事主每天给结算，包工是去掉小工工资后，我们5人（被告1-5）平分。这次在宋生田家干活我是大工，每天160元工资。我也不知道证人说的这个事，没有找我调解。我也是每天160元，共领了3000多元，具体干了几天忘了。被告武利朋称，五人不是合伙关系，同武朋飞意见。我干了两天，领了320元。工具是我家的，都是邻居无偿使用的。被告武新永称，以前在村委会干的活是合伙，这次（在宋生田家）干活是按每天160元工资开的，其他同武朋飞意见。我每天160元，一共领了3000元左右。被告宋生田称，1-5被告是合伙关系。原告主张医疗费18583.3元、误工费10500元、护理费10350元、住院生活补助费1000元、营养费4500元、二次手术费6000元、伤残赔偿金44204元、精神抚慰金8000元、交通费500元、鉴定费1900元，合计105537.3元。原告为证明主张提交以下证据：1、原告及武宝农（原告儿子）身份证、户口页复印件各一份，证明原告、护理人员身份。2、永年县第一医院住院病历（2015年7月17日至2015年8月6日）、诊断证明：右胫骨中下段粉碎性骨折、右腓骨中上段粉碎性骨折、住院票据、费用明细单各一份。证明原告受伤后的治疗及费用等情况。3、永年县司法医学鉴定中心2015年12月28日出具司法医学鉴定意见书一份，鉴定意见：申粮廷右小腿外伤后，其损伤程度评定为伤残九级；后期治疗费行“右胫骨骨折内固定物取出术”，临床估价为陆仟元（6000元）；误工期、护理期、营养期分别为：误工150日，护理90日，营养90日。4、永年县小油村冠华标准件厂工资表13份、营业执照复印件及误工证明、负责人身份证复印件各一份。证明护理人员武宝农收入和误工损失。5、车票5张，证明原告交通费支出。6、鉴定费票据3张，证明原告鉴定费。第一至六被告质证意见为，对原告方提交的第一组证据没有异议。只能证明原告叫申粮廷，不是申粉廷。第二组证据诊断证明有异议，按其病历住院时间是在2015年7月17日到8月6日，但其诊断证明的落款是2016年1月27日，根据其病历显示原告住院20日，陪床人员不应按70天计算。病历中及医嘱部分没有加强营养，原告要求营养费没有依据。法院应支持一人陪床。司法鉴定意见书委托人是原告自己委托，并没有与被告协商，也不是执法机关委托，对鉴定不予认可。第四组证据，武宝农和小油村冠华标准件厂业主武某2有亲属关系，因此工资表真实性有异议。月工资超过3500元的没有代扣代缴税务证明。营业执照不确定真假。原告应该让其家中低收入者进行陪床。对负责人身份证复印件没有异议。第五组证据是原告随便找的五张交通票据，票据上也没有使用时间和使用人。第七组证据中，原告做一个鉴定，但鉴定费票据有三份。被告宋生田房屋为一层农村建房。2015年度农村居民人居可支配收入11051元，农林牧渔业平均工资15410元。根据中华人民共和国公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》胫腓骨骨折120日。
一审法院认为，通过原、被告诉辩及当庭陈述，可以认定第一至第五被告属于松散型合伙关系。原告受第一至第五被告雇佣，与其五人形成雇佣关系，原告在从事雇佣活动中受伤，第一至第五被告应承担赔偿责任。原告申粮廷作为成年人，且为熟练工对其工作应尽到相应的注意义务，原告对损害的发生也有过错，应减轻五被告的责任，综合本案实际情况，原告对其损失承担50%的责任，五被告承担50%的责任，五被告之间互负连带赔偿责任。被告宋生田与第一至第五被告之间应为承揽关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干规定》第三条三项，被告宋生田所建房屋为一层农村建房，法律无明确的资质要求，故宋生田无选任过失。对原告要求宋生田承担赔偿责任的请求，不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，确定原告损失如下：1、医疗费：根据原告提交永年县第一医院住院费收据，医疗费确定为18583.3元。2、误工费：原告虽为从事抹灰工受伤，但并非长期工作，遂原告误工费参照2015年度农林牧渔业平均工资15410元计算，误工时间应依据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》胫腓骨骨折120日，计算为15410元÷365天×120天=5066元。原告虽为从事抹灰工受伤，但并非长期工作，原告要求误工时间按150天，不予支持。3、护理费：原告的护理期限为90日，一人护理，费用参照2016年河北省农林牧渔业年平均工资为15410元计算。15410元÷365天×90天=3800元。原告的护理人员武宝农为农业户口，因此原告请求护理费按日工资90元标准给付，不予支持。4、交通费，根据本案实际情况酌情确定为400元。5、住院伙食补助费：参照河北省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天为50元，20天×50元/天=1000元。6、营养费，酌情确定800元。7、伤残赔偿金：原告的伤残等级为九级。按照2015年农村居民年均纯收入是11051元，确定原告残疾赔偿金为11051元×20年×20%＝44204元。8、后续治疗费：根据永年司法鉴定中心鉴定意见确定为6000元。9、伤残鉴定费：根据票据确定为1900元。以上各项损失共计81753.3元。武民朝等五被告负担50%，为40876元。五被告各承担8175.3元，并互负连带责任。因原告对其损害后果有较大过错，原告关于精神抚慰金的请求，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十六条、第三十五条之规定，应判决如下：一、被告武民朝、武朋飞、武国科、武利朋、武新永于本判决生效之日起十日内各赔偿原告申粮廷各项损失8175.2元。五被告互负连带赔偿责任；二、驳回原告申粮廷的其他诉讼请求。案件受理费2342元，由原告负担1242元，第一至第五被告各负担220元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据，根据一审卷宗材料和各方当事人陈述，本院查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，第一至第五被上诉人为松散型合伙关系一审认定正确，被上诉人武朋飞、武国科、武利朋对此虽有异议，但并未上诉，应视为对这一关系的认可。上诉人申粮廷受雇于第一至第五被上诉人，双方形成雇佣关系，相对应于《中华人民共和国侵权责任法》来说，应依据其第三十五条之规定，认定双方形成劳务关系，一审法院适用该条规定不属适用法律错误。上诉人申粮廷在提供劳务过程中受伤，应适用过错原则，在其与武朋飞抬架板时不慎摔倒致伤，本身存在过错，应减轻第一至第五被上诉人的赔偿责任，以减轻40%的责任为宜，一审法院让其承担50%的责任欠妥，本院予以纠正。被上诉人宋生田与第一至第五被上诉人之间为承揽关系，一审法院认定正确。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干规定》第三条三项，被上诉人宋生田所建房屋为一层农村住房，法律无明确的资质要求，被上诉人宋生田无选任过失。上诉人上诉请求其与第一至第五被上诉人承担连带赔偿责于法无据，不予支持；上诉人申粮廷的误工期经永年法医学鉴定中心鉴定，其出具的鉴定意见系误工为150日，且其经鉴定为九级伤残，存在持续误工的情形，一审判决却按120日计算误工期不妥，本院予以纠正。上诉人申粮廷从事劳务没有固定期限，时有时无并非固定，一审判决按照农林牧渔业标准计算其误工费并无不当。故上诉人申粮廷的误工费应为：15410元÷365天×120天=6333元。上诉人申粮廷受伤住院期间是否为其次子武宝农进行陪护，未能令被上诉人予以确认，因其系农村居民，据此一审法院未予采信其提交的证据，而按农村居民标准计算其护理费并无不当。上诉人申粮廷因提供劳务受伤致九级伤残，给其身心造成很大痛苦，应给予精神抚慰，一审法院未支持其精神抚慰金不当，本院予以纠正，根据其伤残等级酌情给予其精神抚慰金7000元为宜。上诉人申粮廷的各项损失共计为：医疗费18583.3元+误工费6333元+护理费3800元+交通费400元+住院伙食补助费1000元+医药费800元+伤残赔偿金44204元+后续治疗费6000元+精神抚慰金7000元+鉴定费1900元=90020元。由第一至第五被上诉人负担60%为54012元，第一至第五被上诉人各承担为10802.4元，并互负连带责任。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项的规定，判决如下：
一、维持原河北省永年县人民法院（2016）冀0429民初465号民事判决第二项；
二、变更原河北省永年县人民法院（2016）冀0429民初465号民事判决第一项为：被上诉人武民朝、武朋飞、武国科、武利朋、武新永于本判决生效之日起十日内各赔偿上诉人申粮廷各项损失10802.4元。五被上诉人互负连带赔偿责任；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费负担不变；二审案件受理费465元，由被上诉人武民朝、武朋飞、武国科、武利朋、武新永各负担50元，由上诉人负担215元。
本判决为终审判决。
审判长 王双振
审判员 王一民
审判员 田 莉
二〇一七年九月十二日
书记员 温雅洁