新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）新27刑终52号
原公诉机关博乐市人民检察院。
上诉人（原审被告人）魏杰，男，1964年12月6日出生，住乌鲁木齐市。2016年8月19日，因涉嫌犯合同诈骗罪被博乐市公安局刑事拘留，同年8月30日，经博乐市人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于博乐市看守所。
博乐市人民法院审理博乐市人民检察院指控原审被告人魏杰犯诈骗罪一案，于2017年5月5日作出（2017）新2701刑初25号刑事判决。原审被告人魏杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博尔塔拉蒙古自治州人民检察院指派检察员查红强出庭履行职务。上诉人魏杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2014年11月，被告人魏杰通过克拉玛依的朋友张某1认识了左某。同年12月，经魏杰介绍左某与张掖市众鑫机械工程有限责任公司签订了兵团第五师87团二连地面光伏电站工程合同，合同签订后，左某陆续向张掖市众鑫机械工程有限责任公司交纳保证金188万元。被告人魏杰在该施工合同中并不享有相应的权利和义务，左某既未向魏杰授权对外代签合同也未与新疆胡杨河建筑安装工程有限公司或被告人魏杰签订过合伙协议。2015年6月15日，被告人魏杰向被害人韩某出示左某与张掖市众鑫机械工程有限责任公司签订的工程合同复印件，谎称自己与左某合伙承包了上述工程，该工程将于同年6月18日开工，只要交纳40万元保证金即可将上述工程分包给被害人韩某。同日被告人魏杰在左某并不知情的情况下，以新疆胡杨河建筑安装工程有限公司的名义与芦某、韩某就上述施工合同签订内部施工管理协议书。该协议书甲方打印为胡杨河建筑公司（左某）、乙方韩某、芦某，合同落款甲方签章为：新疆胡杨河安装工程有限公司及被告人魏杰的亲笔签名，乙方有韩某及芦某二人的签名。同日被害人韩某找到朋友司某协商，合伙承包上述工程，并由司某向被告人魏杰提供的帐户上转帐30万元工程保证金。被告人魏杰于收款当日给吕某归还债务25万元，向张某2转支5万元。同年6月17日，被害人韩某向郭某借款10万元，并用郭某的农行卡给被告人魏杰打了10万元保证金，该款亦被被告人魏杰用于公司的其它支出。2015年9月3日，魏杰又以阿拉山口工程需要资金周转为由向被害人韩某出具借据，借款3.5万，借款后被告人魏杰并未将该款用于该工程而是用作其它，也未实际承揽该工程。2015年10月，二被害人发现87团二连的地面光伏工程已经开工，但施工方是江苏南通九建，便向被告人魏杰追讨40万元工程保证金。同年11月22日，被告人魏杰通过班车给被害人韩某送来两张转帐支票，一张收款人为被害人韩某，面值为13.5万，一张收款人为司某，面值为30万元，同时电话告知被害人韩某1个月以后再去银行兑换。2015年12月27日，被害人韩某和司某持支票去银行兑换时才得知这两张支票无法兑换，自此之后再无法联系到被告人魏杰，便向公安机关报案。
另查，2015年6月15日，被害人韩某找到被害人司某协商合伙承包涉案工程，并于当日给司某出具证明书1份，内容为：”韩某与司某共同与芦某共同承建农师87团光伏工程，芦占50%，韩某与司某占50%。司某出资叁拾万元整作为保证金，后期投资由韩某、芦某投资见效，分25%红利，由韩某担保”。当日司某向被告人魏杰给被害人韩某提供的银行卡内转入保证金30万元。案发后被害人韩某向被害人司某返还保证金18.3万元。
上述事实，被告人魏杰在开庭审理时亦无异议，且有受案登记表、常住人口基本信息、抓获经过、合作协议书、内部施工管理协议书、证人芦某、郭某等人的证言、被害人韩某的陈述、被告人魏杰的供述等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人魏杰以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人财物，价值43.5万元，数额巨大，其行为已触犯了我国刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。对于被告人魏杰当庭辩称的其在与韩某签订合同时明确告知对方是代表左某签订的合同，且双方签订的合同上也写有左某的名字，因此在与韩某签订合同过程中并没虚构事实，隐瞒真相的辩解意见，经查，2015年6月15日被告人魏杰与韩某、芦某签订的合同上并无左某本人的签名，被告人魏杰也不能提供左某授权其对外代签合同的授权委托书或者与左某的合伙协议，且证人左某及甄某均证实被告人魏杰对涉案工程无对外转包的权利，上述证据足以形成证据锁链证实被告人魏杰在明知自己对涉案合同无对外发包权的情况下，隐瞒事实真相，骗取被害人工程保证金40万元，具有非法占有的目的，被告人魏杰的上述辩解无事实及法律依据，不予采信。对于被告人魏杰辩称的3.5万元是借款且打了欠条，约定了利息，不能认定为诈骗的辩解意见，经查，证人芦某证实被告人魏杰尚欠其10几万元未偿还，故在其2015年6月15日与被害人韩某、魏杰签订合同时，将魏杰的欠款顶作合同保证金，同时证实被告人魏杰还欠左某的钱；证人杜某2015年7月魏杰以交工程保证金为由向其借款27万未还；被告人魏杰在向公安机关供述时称：”新疆胡杨河建筑安装工程有限责任公司2015年8月以后就剩自己一个人了”，结合被告人魏杰的银行卡交易明细清单及被告人魏杰在被害人索款时出具的空头支票，足以形成完整的证据锁链证实被告人魏杰在2015年7月之后欠下外债未偿还，且无稳定收入来源，处于无力偿债的财务情况，在这种情况下，被告人魏杰虚构在阿拉山口有工程的事实，许以高额利息，使被害人韩某认为被告人魏杰有偿还能力，而将现金3.5万元交被告人打点工程使用，该款被告人魏杰并未用在其所称的阿拉山口工程打点上，而是挪作它用。在被害人向被告人魏杰索款时，被告人魏杰又向被害人出具1个月后才能兑换的空头支票，故被告人魏杰给被害人韩某出具的3.5万元借据虽然名义上是借贷关系，但实质上被告人魏杰是在无偿还能力的情况下，以借为名，骗取他人财物，具有非法占有的目的，故对被告人魏杰的上述辩解意见，不予采信。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决：一、被告人魏杰犯诈骗罪，判处有期徒刑八年四个月，并处罚金100000元。二、责令被告人魏杰退赔被害人韩某经济损失31.8万元、退赔被害人司某经济损失11.7万元。
宣判后，上诉人魏杰提出上诉称其主观上没有以非法占有为目的，其只是挪用了韩某交纳的保证金，其与韩某签订合同时明确告诉该工程是左某所承接，故合同也是以左某的名义与韩某签订，没有虚构事实和隐瞒真相。上诉人向韩某借款3.5万元，出具了借条，约定了利息，其行为不应认定为诈骗罪。上诉人接到公安机关电话后就来到博乐市公安局，具有自首情节，原判量刑过重。请求二审法院依法改判。
博尔塔拉蒙古自治州人民检察院派员出庭意见为，原判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，程序合法，上诉人魏杰的上诉理由不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原判决认定上诉人魏杰的行为构成诈骗罪的事实正确，认定该事实的证据已经庭审质证程序查证属实，证据来源合法，可以相互印证案件事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人魏杰以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱款43.5万元，数额巨大，其行为已触犯我国刑律，构成诈骗罪。上诉人魏杰提出上诉称其主观上没有以非法占有为目的，只是挪用了韩某交纳的保证金，其与韩某签订合同时明确告知该工程是左某所承接，合同也是以左某的名义与韩某签订，没有虚构事实和隐瞒真相；其向韩某借款3.5万元时，出具了借条，约定了利息，上诉人的上述行为不构成诈骗罪。另，上诉人接到公安机关电话后就来到博乐市公安局，如实供述所有事实，具有自首情节，原判量刑过重，请求二审法院依法改判。经查证，上诉人魏杰向被害人韩某谎称其所在公司承接了87团光伏发电工程，并以其公司名义与韩某签订《内部施工管理协议》，使被害人韩某误认为上诉人魏杰有可靠的投资项目而向其交纳40万元保证金，上诉人魏杰将该款用于偿还个人债务。之后，上诉人魏杰又以其承包工程需交保证金为由向被害人韩某借款3.5万元，并将该款用于个人消费。据此可认定，上诉人魏杰主观上具有以非法占有为目的，客观上实施了以虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物的行为，原判认定其行为构成诈骗罪定性准确，其关于不构成诈骗罪的上诉理由缺乏事实根据和法律依据，不能成立。另查证，公安机关接到被害人韩某报案后于2016年4月19日立案侦查，上诉人魏杰接到公安机关电话后于2016年7月12日到公安机关接受传唤调查，其并未如实供述所犯罪行，且不认为其行为构成犯罪，故不应认定为自首，其该项上诉理由不能成立。鉴于原判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 阿勒腾别克
审判员 林 静
审判员 赵 鑫
二〇一七年七月二十四日
书记员 莫 俊 华