福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽05刑终542号
原公诉机关泉州市丰泽区人民检察院。
上诉人(原审被告人)江星，男，1989年9月28日出生于四川省岳池县，汉族，小学文化，无业，住岳池县。曾因犯盗窃罪于2009年7月22日被判处有期徒刑一年十个月，2010年12月8日刑满释放；因吸毒于2015年9月1日被行政拘留十日。现因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年9月22日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月29日被取保候审，2017年3月16日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
泉州市丰泽区人民法院审理泉州市丰泽区人民检察院指控原审被告人江星犯聚众斗殴罪一案，于2017年3月23日作出(2017)闽0503刑初13号刑事判决。原审被告人江星不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年6月21日中午，被害人李某1等人到丰泽区清源街道西郊大榕树下一露天赌场参与赌博，期间因琐事与赌场人员发生纠纷。同月22日上午，上述赌场陆续纠集人员在赌场聚集，并安排人员准备好汽车、砍刀等，欲教训李某1一方人员，其中，被告人江星纠集“啊玉”（另案处理）到上述赌场集合。当日中午，李某1等人到赌场查探发现上述情况后，立即返回丰泽区城东街道南埔社区，亦聚集了多人，并准备好锄头棍放置于车内做好殴斗准备。当日下午17时许，江星伙同沈某、付某2、张某1、陈某2、“啊玉”、“吴某”、“唐某”、“狗娃”、“海娃”、“伟儿”（以上人员均另案处理）等20余人，分别乘坐多部载有砍刀的汽车至上述南埔社区菜市场路口，见落单的李某1及王某1后，江星等人即持砍刀下车追砍李、王2人。其中，江星伙同他人持砍刀追砍王某1，因王逃离而追砍未果，部分同伙则持砍刀追砍李某1，致李全身多处刀伤。后江星等人立即驾车逃离现场。经法医鉴定，李某1右上臂刀砍伤致右上肢2处骨折并累及肘关节，经治疗痊愈，均属轻伤一级；左背外侧损伤致左侧肋骨2处骨折，右前臂13cm裂创，均属轻伤二级；右腰外侧皮肤裂伤，属轻微伤。案发后，李某1通过刘某收到了52000元的赔偿款。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人李某1的陈述，证实2015年6月21日，其与李某2、蔡某、李某3到西郊大榕树下赌场赌博，李某2等人与赌场的人争执，踢翻赌桌，踢了对方一男子，被他人劝解后，他们一起驾车离开。次日，李某2叫其与李某3、王某2、王某1、汪某、蔡某一起到上述赌场，后又返回南埔。李某2等人说“不搞他们真没面子”。其就回答说“跟你们咯，你们要怎么弄就怎么弄咯”，于是其又叫三个老乡，王某1则买了十几根锄头棍放在李某2闽Ｃ×××××号车后备箱。因刚好下雨，对方赌场可能没营业，他们就在南埔一棋牌室玩。同日17时许，其与李某2见来了两、三部车，李认出车上一人像是西郊赌场里的人，就招呼了几个人过去看，其与王某1快走到南埔社区居委会附近时，从一浅蓝色商务车上下来七、八个持关某刀、戴白手套的男子向他们追过来。其手、背等处被砍数刀。王某1往另一小巷跑。听说砍其的人是乘坐闽Ｃ×××××号丰田车离开的。后来对方安排刘某来调解，并赔偿了其52000元。
2、证人王某1的证言，证实因李某2与西郊赌场的人发生争吵，李某2叫其、李某1、王某2、汪某、蔡某一起开车去看一下，后又返回南埔。其后来还见到其他几个不认识的老乡。后李某1见赌场的人开了两部车来南埔，便让其拿了十二根锄头棍预备等下用，其将锄头棍交李某2放进李的车后备箱。后其与李某1走到南埔福利彩票店门口时，从一商务车上下来4个男子，左手持关某刀，右手带白手套。其中一男子持对讲机喊“砍”，李某1被两个男子砍伤。后来车上又下来几个男子，有三个男子追他，并用砍刀扔其，其被一砍刀砸中，但未受伤。其记得砍人的男子开一部闽Ｃ×××××号轿车及车牌有“86W”字样的商务车。
3、证人李某2的证言，证实2015年6月21日其与李某1、李某3、蔡某到西郊大榕树下赌场赌博，因李某3与赌场的人吵起来，其将赌桌拍翻，后经他人劝解，他们四人离开。次日中午，其和李某1、李某3、王某2、王某1、汪某、蔡某开车到西郊赌场看看对方有何反应，发现对方有一丰田轿车后备箱开着，旁边有很多人，他们就商量先回来准备东西，再去打赌场的人出气。他们返回南埔，又有人叫来两、三个老乡，共约十个人，商量怎么打对方。王某1买了十根锄头棍放到闽Ｃ×××××号车的车上作为打架要用的工具。同日17时30分许，来了一辆浅蓝色的丰田车，其认出开车的人像是西郊赌场里的人，就知道对方过来了。李某1与其他人走路过去，其载蔡某、王某2开车跟，但跟丢了。后接到王某1打来电话说被追，其开车过去，但没追到对方那些人。后看到警车过来，他们就各自散了。
4、证人付某1的证言及辨认笔录，证实2015年6月22日晚江星用别人的手机打电话给其，说他参与了南埔菜市场的打架，现场的一辆车是他租来的。一个月后，陈某2、付某2也说参与了那天的打架。
5、证人陈某1的证言及辨认笔录，证实2015年6月22日晚，江星到其租房，说他的一个“哥哥”在西郊与别人争赌场后发生冲突。“哥哥”让他带人去打对方，他有到车行租车，还带了付某2去，并参与打架，对方一个人被打得进了医院。
6、证人付某2的证言及辨认笔录，证实因“伟儿”要求，其叫江星帮忙租车，费用是“伟儿”出的。2015年6月22日其与江星等十人一起，其在车上待命后睡着，睡醒后其发现车与其他三、四辆车停在一个地方，有人拿铁棍和砍刀往一个方向跑过去，其也从车上拿了钢管朝同一方向追。不久对方往回跑，其也上车离开现场。参与打架的有张某1、江星、陈某2、“海娃”、“狗儿”、“伟儿”等十多个人。
7、证人陈某2的证言及辨认辨认笔录，证实其与付某2、江星一起去租车，其提供了“徐某”的驾驶证，江星提供了自己的驾驶证。吴某要其帮忙开车去南埔与对方打架。2015年6月22日17时许，其开着一黑色轿车与其他等共五辆车到南埔，在一个菜市场停车后，车上的人都拿西瓜刀、木棍等工具往前冲。对方好像没拿工具，看到他们这方的人持刀冲上去，就四处逃窜。其没注意哪些人打架，后他们就返回西郊。
8、证人沈某的证言及辨认笔录，证实2015年6月21日有人在西郊赌场和其老乡争吵后。次日其听说对方又来骂其老乡，并说要教训其老乡。其与老乡等很生气，要去南埔教训地方。他们开了四、五辆车到南埔，后来发现一光头样的男子和几个人走在一起，有一辆车上的人就下车，并手拿砍刀及钢管等工具朝光头男子那伙人砍去，对方到处逃窜，光头男子被砍后朝其这边跑来，又被其老乡持刀追上乱砍，不久他们就上车离开了。并证实其是被“狗娃”叫去的，张某1是其叫去的。到现场的有江星、付某2、吴某、陈某2、张某1、“唐某”等，其有看到“狗娃”拿砍刀往那光头男子身上乱砍。
9、证人张某1的证言及辨认笔录，证实南埔一伙人在西郊与其老乡起纠纷，“唐某”告诉其沈某等人要去南埔打架，其与“唐某”和沈某会合后，共五辆车的人一起去南埔。2015年6月22日17时30分许，其开车停在进南埔的第一个路口处，与“唐某”在车上等，十分钟后其看到另外四部车上下来十几个人，手上拿着砍刀和棍棒，对方十几个人开始跑，其中一男子跑在后面，像被他们这边的人砍了几刀。一、二分钟后，四部车陆续开出来，其也跟着开车离开。
10、证人张某2的证言，证实其丈夫李某1于2015年6月22日下午17时许被人砍伤。
11、证人刘某的证言，证实其是李某1的朋友，西郊河沟边一无名棋牌室老板“小李”让其出面与李某1调解，后“小李”拿了52000元让其转交给李某1，李某1收了钱。
12、证人漆某的证言及辨认笔录，证实2015年6月21日，江星、“徐某”到一路通汽车服务中心租了闽Ｃ×××××号轿车，次日20时许还车。
13、法医学人体损伤程度鉴定书、疾病就诊证明书，证实李某1的伤情情况。
14、现场监控视频，证实本案的相关犯罪事实。
15、汽车租赁合同，驾驶证、身份证，证实涉案闽Ｃ×××××号轿车系江星以其名义租赁的。
16、（2009）泉刑终字第874号刑事裁定书、罪犯档案资料、行政处罚决定书、户籍证明、常住人口基本信息、到案经过、工作说明等，证实江星的前科、身份、归案情况等。
17、被告人江星的供述及辨认笔录，证实归案后，江星对其犯罪行为供述不讳。
原判认为，被告人江星的行为已构成聚众斗殴罪。被告人江星系累犯，应从重处罚。被告人江星归案后能如实供述罪行，可从轻处罚。被害人李某1的伤情并非江星的行为直接造成，对江星酌情从轻处罚。据此，依法判决：被告人江星犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月。
上诉人江星诉称，其系受纠集参与斗殴，未砍伤被害人；被害人已收到赔偿款；其作用相对较小，起次要、辅助作用，应认定系从犯并从轻、减轻处罚。原判量刑过重，请求从轻改判。
经审理查明，原判认定上诉人江星犯聚众斗殴罪的事实清楚，据以认定该事实的证据，均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作定案依据，本院予以确认。
本院认为，上诉人江星伙同他人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。上诉人江星提出其在本案斗殴犯罪中起次要、辅助作用，应认定其系从犯的上诉意见，无事实和法律依据，不予采纳。上诉人江星前罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯本案之罪，系累犯，应当从重处罚。原判定罪准确，审判程序合法，综合考量上诉人在在共同犯罪中的地位、作用，以及认罪、悔罪态度，所作出的量刑适当。故上诉人江星诉称原判量刑过重，请求从轻改判的理由缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈俊鸿
代理审判员 吴飞普
代理审判员 黄 霖
二〇一七年五月二十六日
书 记 员 庄惠平