山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁02民终593号上诉人（原审原告）：青岛润华高科环保有限公司。法定代表人：孙兴华，经理。委托诉讼代理人：李升辉，山东天正平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：侯开友。上诉人青岛润华高科环保有限公司（以下简称润华公司）因与被上诉人侯开友工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2016）鲁0283民初5337号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人润华公司的委托代理人李升辉、被上诉人侯开友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。润华公司上诉请求：1.撤销山东省平度市人民法院（2016）鲁0283民初5337号民事判决书；2.侯开友负担本案诉讼费。事实和理由：双方未建立任何形式的劳动合同关系，故一审判决认定事实有误，应予纠正，并申请对侯开友伤情进行司法鉴定。侯开友辩称，不同意上诉人的意见，认可一审判决。润华公司向一审法院起诉请求：判令润华公司不向侯开友支付一次性伤残补助金34815.87元、一次性伤残就业补助金48456元、一次性工伤医疗补助金28266云、停工留薪期工资15473.72元，共计127011.59元，诉讼费由侯开友承担。原审经审理查明，侯开友自2014年1月19日到润华公司工作，双方建立劳动关系，但双方未签订劳动合同，润华公司也未为侯开友缴纳工伤保险费。2014年2月19日9时许，侯开友在润华公司承揽的黄岛区赛轮股份有限公司赛轮热源厂升级改造脱硫塔工程工作中，不慎被脱硫塔壁上脱落的结晶块伤及左足及左膝部，被送往黄岛区辛安街道社区卫生服务中心治疗。2014年3月14日，侯开友去平度市人民医院检查后于当月18日住院治疗，经医院诊断为：左足第一趾骨骨折、左足甲床修补术后、左足第二趾骨骨折、左膝内侧副韧带损伤、左胫骨骨挫伤。润华公司已付给侯开友医疗费13500元。侯开友在受伤前实际在润华公司工作14天，润华公司发给其工资2600元。2014年8月29日，侯开友向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与润华公司之间存在劳动关系，2014年10月16日，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字（2014）第397号裁决书，确认侯开友与润华公司自2014年1月19日至2014年8月29日期间双方存在劳动关系。润华公司不服仲裁提起诉讼，2015年2月2日，平度法院一审维持了仲裁裁决确认的双方劳动关系存续时间段，润华公司不服提起诉讼，2015年5月7日，因润华公司经传票传唤未到庭，本院二审按撤回上诉处理。2015年5月11日，平度市人力资源和社会保障局认定侯开友受到的事故伤害属于工伤认定范围，依法予以认定工伤。润华公司不服该工伤认定决定，依法提起行政诉讼，要求撤销该工伤认定决定，2015年11月20日，平度法院一审判决驳回了润华公司的诉讼请求，润华公司不服一审判决上诉，2016年2月2日，因润华公司经传票传唤未到庭，本院二审按撤回上诉处理。2015年10月16日，经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定，侯开友劳动功能障碍程度为玖级，无生活自理障碍。2015年11月2日，侯开友向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求如下：1、裁决润华公司支付侯开友一次性伤残补助金64800元；2、裁决润华公司支付侯开友医疗费13600元；3、裁决润华公司支付侯开友住院伙食补助费952元；4、裁决润华公司支付侯开友护理费2040元；5、裁决润华公司支付侯开友停工留薪期工资72000元；6、裁决润华公司支付侯开友交通费2000元；7、申请解除与润华公司之间的劳动关系；8、裁决润华公司支付侯开友一次性工伤医疗补助金24899元；9、裁决润华公司支付侯开友一次性伤残就业补助金42684元。2016年4月14日平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字（2015）第577号裁决书，裁决如下：1、润华公司、侯开友之间的劳动关系自2015年10月27日解除。2、润华公司于裁决生效后10日内付给侯开友一次性伤残补助金34815.87元、一次性伤残就业补助金48456元、一次性工伤医疗补助金28266元、停工留薪期工资15473.72元，共计127011.59元。3、驳回侯开友对润华公司的其他仲裁请求。润华公司不服该仲裁裁决，于2016年6月1日诉至法院，要求处理。本案在一审审理过程中，润华公司申请对侯开友的劳动功能障碍程度进行复查鉴定。经审查，侯开友的玖级伤残鉴定结论作出后至今不足1年，润华公司的申请不符合复查鉴定条件，故对润华公司的申请法院未予准许。一审法院认为，润华公司、侯开友对平劳人仲案字（2015）第577号仲裁裁决书第一条双方的劳动关系自2015年10月27日解除均无异议，一审法院予以确认。侯开友提供的法院生效判决书、裁定书，已经确认了侯开友在润华公司工作期间发生工伤的事实。润华公司未依法为侯开友缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款，《山东省贯彻实施办法》第十条、第二十五条第五款规定，润华公司应当付给侯开友相关工伤保险待遇。润华公司、侯开友对侯开友的月平均工资情况均未提供证据，结合侯开友在润华公司实际工作14天、润华公司为其发放工资2600元的事实，一审法院认为侯开友受伤前的月平均工资应当为3868.43元（2600元÷14天×20.83天）。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款，润华公司应以侯开友的月平均工资3868.43元支付侯开友9个月的一次性伤残补助金34815.87元（3868.43元×9个月）。侯开友经医院诊断为：左足第一趾骨骨折、左足甲床修补术后、左足第二趾骨骨折、左膝内侧副韧带损伤、左胫骨骨挫伤，根据《山东省工伤职工停工留薪分类管理目录》，侯开友应当享受4个月的停工留薪期，润华公司应当付给侯开友停工留薪期工资15473.72元（3868.43元×4个月）。根据《关于工伤保险有关问题的通知》[青政办字（2011）143号]第十五条、《山东省贯彻实施办法》[鲁政发（2011）25号]第二十五条第二款之规定，润华公司应以2014年青岛市在岗职工月平均工资4038元为基数付给侯开友12个月的一次性伤残就业补助金48456元、7个月的一次性工伤医疗补助金28266元。仲裁裁决书作出后侯开友没有在法定期间内起诉，视为对仲裁裁决的认可，故对于仲裁裁决书驳回侯开友主张的交通费、医疗费、住院伙食补助费、护理费的裁决结果，一审法院予以确认。依照《工伤保险条例》第二十八条、第三十七条第二款、第六十二条第二款，《山东省贯彻实施办法》[鲁政发（2011）25号]第二十五条，《关于工伤保险有关问题的通知》[青政办字（2011）143号]第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决：一、侯开友与润华公司之间的劳动关系自2015年10月27日解除；二、润华公司于判决生效后10日内付给侯开友一次性伤残补助金34815.87元；三、润华公司于判决生效后10日内付给侯开友停工留薪期工资15473.72元；四、润华公司于判决生效后10日内付给侯开友元一次性伤残就业补助金48456元；五、润华公司于判决生效后10日内付给侯开友元一次性工伤医疗补助金28266元；六、驳回润华公司的诉讼请求；（上述一至五条共计127011.59元，润华公司应于判决生效后10日内付给侯开友）如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费10元，由润华公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。经审理查明，本院查明的事实与一审一致。本院认为，关于润华公司与侯开友之间是否存在劳动关系，业已生效的法院裁判文书确认润华公司与侯开友之间存在劳动关系，润华公司无充分证据推翻该事实，亦无证据证明相关生效的裁判文书被撤销，故润华公司上诉主张双方未建立任何形式的劳动合同关系，不能成立，本院对此不予支持。关于润华公司二审期间申请对侯开友的伤情进行司法鉴定，但根据工伤保险条例规定，工伤的鉴定应当向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，劳动能力的鉴定应当向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，故润华公司于本案中向本院提出对侯开友对伤情进行司法鉴定，缺乏法律依据，本院对此不予支持。综上，润华公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人青岛润华高科环保有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 孙 琦代理审判员 王 楷代理审判员 甘玉军二〇一七年四月十日书 记 员 孔 怡书 记 员 李珊珊