江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏09民终2389号
上诉人（原审原告）：沈荣。
委托诉讼代理人：沈林。
委托诉讼代理人：符为奇，江苏中盐律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：赵念东。
被上诉人（原审被告）:陈苏予。
委托诉讼代理人：路琇，江苏登瀛律师事务所律师。
上诉人沈荣与被上诉人赵念东、陈苏予民间借贷纠纷一案，不服盐城市亭湖区人民法院（2015）亭民初字第2347号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
沈荣的上诉请求：一、请求二审法院依法撤销一审判决第二项，改判上诉人对被上诉人赵念东所有的位于盐城市温馨花园xxx房屋享有优先受偿权；二、上诉费用由被上诉人赵念东承担。事实和理由：一、一审法院关于上诉人与被上诉人赵念东之间存在其他债权债务关系的认定是错误的，上诉人与被上诉人赵念东在2013年6月30日之前虽发生借款往来但已结清，被上诉人赵念东在本案并未提供证据证明双方在2013年6月30日之前有未结债权债务关系。二、一审法院将借条中的借款本金与抵押合同中的担保债权金额相比较的做法是错误的。抵押合同中的债权数额不仅指借款本金，还包括利息、罚息、违约金等，正常情况下抵押担保的债权数额都是高于借款本金。本案担保债权数额是20万元，借款本金是15万元，这种幅度差额在正常交易中是常见的，不违背法律规定。三、关于借款期限不一致问题。上诉人与被上诉人赵念东在抵押合同中约定借款期限为一年，而实际履行确定借款期限为一个月，借款期限长短是根据借款人实际需要确定的，只要借款期限不超过抵押合同约定期限，都符合常规，且不违背法律规定。综上，一审判决存在诸多错误，上诉人与被上诉人赵念东之间对温馨花园24幢105室、205室的房产设定的担保就是针对本案债权设定。
赵念东未到庭答辩。
陈苏予辩称，一、上诉人在一审、上诉状均自认与被上诉人赵念东之前发生经济往来，但对以前经济往来是否结清等情况上诉人并未提供证据证明；二、上诉人取得案涉他项权证书是用虚假公证书骗取得到的，故案涉他项权证是无效的；三、我方对于被上诉人赵念东与上诉人之间有无真实债权债务及何时形成均不清楚，双方2013年9月份协议离婚时约定案涉房产归被上诉人赵念东所有，故我方对案涉房屋不享有任何权利，也不存在法律约定义务。但我方认为抵押合同作为借款合同的从合同，约定的债权应当与本案债权相对应，上诉人主张的借款期限、债权数额等与抵押合同约定均不一致，且双方6月份之前已经发生过债权，一审法院在上诉人没有提供充足证据情况下，认定上诉人对案涉房屋不享有优先受偿权有法律依据的。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。
沈荣在一审的诉讼请求为：一、赵念东、陈苏予偿还借款15万元并承担从2013年8月7日至实际还款之日按同期银行贷款利率四倍计算的利息，并支付沈荣因追要借款产生的律师代理费7000元；二、沈荣对赵念东、陈苏予所有的位于盐城市区温馨花园xxx的房产享有优先受偿权。
一审法院认定的事实：2013年7月1日，沈荣与赵念东签订一份房地产抵押合同。合同约定：1.该房地产坐落于市区温馨花园xxx；2.本次抵押担保的债权数额为20万元；3.主债务履行期限为一年，从2013年7月1日起到2014年6月30日止。赵念东代陈苏予在该抵押合同上签字。2013年7月3日，盐城市房产交易登记中心向沈荣发放了上述房产的盐房他证市区字第00694**号他项权证书，登记的债权数额为20万元。
2013年7月7日，赵念东向沈荣出具借条一份，载明：“今借到沈荣人民币15万元。借款用途：经营周转。借款期限一个月，如逾期归还，自愿按中国工商银行同期贷款利率的四倍向出借人支付利息。如因借款不能及时归还引起诉讼，则双方约定由出借人所在地法院即盐城市亭湖区人民法院管辖，借款人并自愿承担因诉讼产生的诉讼费、律师代理费及平时追款所产生的费用。”赵念东在借款人处签名，并代陈苏予签名。后沈荣以赵念东、陈苏予未能偿还借款为由诉至法院，并与江苏因果律师事务所签订《诉讼委托代理合同》及支出律师代理费7000元。
赵念东在办理案涉他项权证书时向盐城市房产交易登记中心提供了署名为北京市利兆公证处于2013年6月5日出具的（2013）京利兆内民证字第1977号公证书，公证事项为：委托书签名、按指印公证。委托书内容为：陈苏予委托赵念东办理坐落于盐城市区人民中路91号尚城嘉园xxx、市区温馨花园xxx的房产抵押担保借款的一切相关事宜（包括签订借款合同、抵押合同、抵押登记、公证保险、注销抵押登记等）。2015年1月13日，北京市利兆公证处向陈苏予出具《陈苏予请求核实公证书真伪的复函》一份，载明：“我处收悉你请求核实（2013）京利兆内民证字第1977号公证书的函后，经查询。答复如下：我处公证员郭巍在二0一三年六月五日未出具过公证事项为委托书签名、按指印的（2013）京利兆内民证字第1977号公证书”。庭审过程中，沈荣自认办理他项权证书时系赵念东携带公证书原件和其他手续与其一起至房产交易部门办理，当时陈苏予并不在场。
赵念东分别于2013年8月11日、13日、19日、30日、30日向王彤账号为62×××16的农行卡汇款2000元、2000元、3000元、3000元和7000元。
赵念东、陈苏予原系夫妻关系。赵念东原在工商部门工作，后因举债较多现下落不明，陈苏予系盐城供电公司职工。2004年，赵念东、陈苏予购置市区招商公寓4号楼504室房产一套，面积141.04㎡，同年陈苏予以自己名义向银行贷款购买了市区温馨花园24幢105室房产一套。2011年，陈苏予姐姐陈萍通过银行贷款购买市区人民中路91号尚城嘉园xxx，后该房由陈萍转卖给陈苏予，陈苏予亦于2013年2月8日向陈萍出具含购房款69万元和欠款11万元合计为80万元的借条，后因陈苏予未能偿还银行贷款本息，陈萍遂于2013年9月18日向银行支付302100元贷款本息，陈苏予亦于当日向陈萍出具302100元借条，并于同月22日将上述房产抵押给陈萍。2013年9月18日，赵念东、陈苏予在盐城市亭湖区民政局协议离婚，双方对财产及债务约定：温馨花园xxx归赵念东，贷款归赵念东偿还，尚城嘉园xxx归陈苏予，贷款归陈苏予偿还；苏A×××××号轿车归赵念东；各自名下债权债务归各自享有和承担，各自私自负债由借款人偿还。
以上事实，由双方当事人的当庭陈述、借条、房地产抵押合同、《陈苏予请求核实公证书真伪的复函》、农业银行明细单、他项权证书、结婚证、离婚协议书、（2014）都民初字第0074号民事判决书等证据在卷证实。
本案的争议焦点为：1.沈荣与赵念东之间是否存在合法有效的借贷关系。2.赵念东是否应当承担律师代理费。3.案涉债务是否属于夫妻共同债务的问题。4.沈荣对座落于盐城市区温馨花园xxx的房产是否享有优先受偿权。
一审法院认为，合法的借贷受法律保护。
（一）沈荣与赵念东是否存在借贷关系的问题。赵念东向沈荣借款且出具一份15万元的借条，双方之间形成借贷的合意。庭审过程中赵念东自认其已收到案涉借条上的15万元款项，沈荣作为出借人已完成交付的义务，双方之间的借贷关系成立并生效。赵念东作为借款人未能履行还款的义务，应承担相应的民事责任。故沈荣要求赵念东偿还借款15万元的诉请，依法予以支持。关于利息，双方在借条上明确约定逾期利息的标准为中国工商银行同期贷款利率的四倍，该标准未超出法律保护的范围，故沈荣主张的利息的诉请应予支持。关于赵念东辩称向沈荣偿还借款17000元的意见，因未能举证证明其向王彤农行卡所汇的17000元系案涉借款的还款，故对该辩称意见不予采信。
（二）赵念东是否应当承担律师代理费的问题。赵念东在借条中明确约定“如到期不能及时归还引起诉讼，借款人自愿因诉讼产生的律师代理费，故赵念东应承担合理合法范围内的律师代理费用。沈荣提供的发票证明其已向江苏因果律师事务所缴纳7000元的律师代理费，且该费用符合《江苏省律师收费标准》的规定。故沈荣要求赵念东承担其支付的7000元律师代理费的诉讼请求，依法予以支持。
（三）上述债务是否属于夫妻共同债务的问题。关于沈荣要求陈苏予承担共同偿还责任的请求，1.从赵念东、陈苏予婚姻关系存续期间取得的财产来看，招商公寓xxx室和温馨花园xxx均在赵念东向沈荣借款之前多年即已取得，而尚城嘉园xxx室则是在2011年由陈萍购买，后转卖给陈苏予，而陈苏予为此支付了相应对价或向陈萍出具了借条，故赵念东、陈苏予婚姻关系存续期间购置的房产应当与案涉借款无涉；2.陈苏予系市供电局的工作人员，有较高的固定收入，能够满足其日常家庭生活所需，而赵念东近年来因举债较多而外出不归，故案涉借款用于家庭生活所需的可能性极小；3.赵念东向沈荣借款时并办理抵押时向房产部门提交的公证书经利兆公证处证实并非该公证处出具，由此推定赵念东系故意隐瞒，而陈苏予对案涉借款不知情。综上，案涉借款系并非用于赵念东、陈苏予家庭共同生活，依法应认定为非夫妻共同债务，故陈苏予不应当承担共同还款责任。
（四）沈荣对座落于盐城市区温馨花园xxx的房产是否享有优先受偿权的问题。抵押是指债务人或第三人不转移对抵押财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿，抵押合同是借款合同的从合同，故抵押合同中约定的债权应当与借款合同相对应。本案中，抵押合同约定的债权的金额、借款期限与沈荣提供的借条中的债权金额及借款期限均不一致，且沈荣、赵念东之间存在其他债权债务关系，沈荣提供的证据不足以证实赵念东的房产是为本案债权设定的担保。故对该诉请，依法不予支持。
综上，一审法院判决：一、赵念东偿还沈荣借款人民币15万元，并承担利息（利息计算期间及标准：从2013年8月7日起至实际给付之日止，按中国工商银行同期同档贷款利率的四倍计算）及律师代理费人民币7000元。二、驳回沈荣的其他诉讼请求。案件受理费3980元，由赵念东负担。
本院二审查明的事实与一审查明的事实无异，对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为，根据上诉人的诉称及被上诉人的辩称，本案的争议焦点为：（一）案涉抵押房产是否为案涉债权设定的担保；（二）出借人对案涉抵押房产是否享有优先受偿权。
（一）关于案涉抵押房产是否为案涉债权设定的担保问题
经查，案涉抵押合同与借条约定的债权数额、借款期限虽不一致，但并未违反法律规定和常理，结合上诉人沈荣提供的借条、抵押合同及他项权证书，可以认定案涉抵押房产系为案涉债权设定的担保。被上诉人赵念东主张案涉抵押房产系为双方其他债务设定担保，未能提供相应的证据予以证明，一审法院将举证责任分配给上诉人沈荣明显不当，故案涉抵押房产应认定为案涉债权设定的担保。
(二)关于出借人对案涉房产是否享有优先受偿权的问题
1.关于案涉抵押合同的效力问题。根据《合同法》第五十一条规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无权处分的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。本案中，案涉抵押房产在上诉人沈荣与被上诉人赵念东签订抵押合同、办理他项权证书时，系被上诉人赵念东、陈苏予夫妻共同财产，被上诉人赵念东未经过被上诉人陈苏予同意签订抵押合同并办理他项权证书的行为，应为无权处分。但被上诉人赵念东、陈苏予协议离婚时明确约定案涉抵押房产即温馨花园xxx房屋归被上诉人赵念东个人所有，被上诉人赵念东在双方协议离婚后即取得对案涉抵押房产的处分权，故案涉抵押合同应为有效合同。
2.关于案涉抵押权是否设立的问题。根据《物权法》第一百八十条规定、第一百八十七条规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押”、“以本案第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”。本案中，被上诉人赵念东在办理案涉他项权证书时，向房产部门提交的公证书虽然不是利兆公证处出具，但被上诉人赵念东、陈苏予并未提供证据证明上诉人沈荣对此行为明知，该行为在案涉抵押房产为夫妻共同财产时虽损害被上诉人陈苏予对案涉抵押房产的处分知情权，但该房产现已为被上诉人赵念东个人所有，故该行为并不影响案涉他项权证效力，案涉抵押权自案涉他项权证书办理时设定，上诉人沈荣有权就案涉抵押房产即盐城市区温馨花园xxx的房产折价或拍卖、变卖所得价款在20万元范围内享有优先受偿权
综上所述，上诉人沈荣的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十一条、《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江苏省盐城市亭湖区人民法院（2015）亭民初字第2347号民事判决第一项即“赵念东应于本判决生效之日起十日内偿还沈荣借款人民币15万元，并承担利息（利息计算期间及标准：从2013年8月7日起至实际给付之日止，按中国工商银行同期同档贷款利率四倍计算）及律师代理费人民币7000元”；
二、撤销江苏省盐城市亭湖区人民法院（2015）亭民初字第2347号民事判决第二项即“驳回沈荣的其他诉讼请求”；
三、沈荣对赵念东所有的位于盐城市区温馨花园xxx室的房产折价或拍卖、变卖所得价款在20万元范围内享有优先受偿权。
四、驳回沈荣的其他诉讼请求
一审案件受理费3980元、二审案件受理费80元，合计4060元，由赵念东负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨曦希
代理审判员 高 翔
代理审判员 唐艳玲
二〇一六年八月三十一日
书 记 员 袁佳丽
附录法律条文
1.《中华人民共和国合同法》
第五十一条无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。
2.《中华人民共和国物权法》
第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：
（一）建筑物和其他土地附着物；
（二）建设用地使用权；
（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；
（四）生产设备、原材料、半成品、产品；
（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；
（六）交通运输工具；
（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。
抵押人可以将前款所列财产一并抵押。
第一百八十七条以本案第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立
3.《中华人民共和国担保法》
第三十三条本法所称抵押，是指债务人或第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折旧或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
4．最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》法（民）[1991]21号
第六条民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况掌握，但最高不超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超过此限度的，超出部分的利息不予保护。
5.《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。