河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）汴民终字第97号
上诉人（一审第三人）开封青年国际旅行社有限责任公司。
住所地：开封市。
委托代理人焦某，公司员工。代理权限：特别授权。
委托代理人李书成，河南世纪行律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（一审原告）陈某甲。
被上诉人（一审原告）陈某乙。
被上诉人（一审被告）张某某。
委托代理人卓坦运，河南金杞律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（一审被告）杞县五合搬运有限公司。
住所地：杞县。
法定代表人朱某某，公司经理。
委托代理人卓坦运，河南金杞律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（一审被告）李某某，城镇居民。
被上诉人（一审被告）中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司。
住所地：开封市。
负责人杨某某，公司经理。
原告陈某甲、陈某乙诉被告张某某、杞县五合搬运有限公司、李某某、中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司及第三人开封青年国际旅行社有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，2012年11月21日，杞县人民法院作出（2012）杞民初字第921号民事判决，第三人开封青年国际旅行社有限责任公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
一审审理查明，原告陈某甲、陈某乙系夫妻关系，二人系城关镇居民，非农业户口。2012年4月26日，两人报名并交纳了相关费用，参加第三人开封青年国际旅行社有限责任公司组织的鸡冠洞、重渡沟两日游活动。2012年4月30日5时5分，二原告及另外参加旅游的四人乘坐第三人开封青年国际旅行社有限责任公司安排的由被告李某某驾驶的豫B××××2号小型普通客车，沿S327线由东向西行驶至229KM＋712M处，与相对方向边某某驾驶的豫B××××0号货车发生相撞，造成二原告和其余四位豫B××××2号小型普通客车乘坐人陈某丙、徐某某、杨某某、任某某受伤，两车不同程度损坏的交通事故。经开封县公安局交通警察大队作出的豫公交认字（2012）第00028号道路交通事故认定书认定：边某某驾驶机动车未实行右侧通行，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条之规定，负事故的主要责任。李某某驾驶机动车未确保行车安全，负事故次要责任。陈某甲、陈某乙、陈某丙、徐某某、杨某某、任某某不负事故责任。豫B××××0号货车登记车主为被告杞县五合搬运有限公司，实际车主为被告张某某，边某某为被告张某某星雇用的司机，该车在中国平安财产保险股份有限公司杞县支公司投保有交强险和第三者责任保险，保险期间均为2011年11月23日至2012年11月22日，其中第三者责任保险限额为20万元，未购买不计免赔。陈某丙、徐某某、杨某某、任某某受伤后，赔偿问题已与开封青年国际旅行社有限责任公司协商解决。
原告陈某甲受伤后当天在开封县第二人民医院抢救治疗，支付各项费用合计871.4元，同日转入河大一附院抢救和住院治疗，6月5日出院，支付住院费用等合计58997.87元，两院共计花费59869.27元。以上费用已由开封青年国际旅行社有限责任公司垫付。2012年7月9日，在杞县人民医院支付检查费180元。2012年8月6日，经开封金杞法医临床司法鉴定所鉴定，陈某甲胸部的损伤系十级残，左上肢的损伤目前系十级残，后期医疗费用约需陆仟元。原告陈某甲支付鉴定费600元。
原告陈某乙受伤后当天在开封县第二人民医院抢救治疗，支付各项费用合计823.2元，同日转入河大一附院抢救和住院治疗，6月5日出院，支付住院费用等合计32431.46元，共计33254.66元。以上费用已由开封青年国际旅行社有限责任公司垫付。2012年7月9日，在杞县人民医院支付检查费180元。2012年8月2日，在中国人民解放军第一五五中心医院支付检查费840元。2012年8月6日，经开封金杞法医临床司法鉴定所鉴定，陈某乙胸部的损伤系九级残，左上肢的损伤目前系十级残。原告陈某乙支付鉴定费600元。
二原告系城镇居民，2011年河南省城镇居民人均可支配收入为18194.80元，原告陈某甲的各项损失按照法律规定标准计算分别为：医疗费为60049.27元，误工费为4880.4元（计算至定残前一日98日×49.8元／日），原告住院37日，其护理费为1842.6元（37日×49.8元／日），营养费为370元（37日×10元／日），住院伙食补助费为1110元（37日×30元／日），残疾赔偿金40028.56元（18194.8元×20年×11%），法医鉴定费600元，精神损害抚慰金酌定为3500元，交通费酌定为500元。
原告陈某乙的各项损失按照法律规定标准计算分别为：医疗费为34274.66元，误工费为4880.4元（计算至定残前一日98日×49.8元／日），原告住院37日，其护理费为1842.6元（37日×49.8元／日），营养费为370元（37日×10元／日），住院伙食补助费为1110元（37日×30元／日），残疾赔偿金76418.16元（18194.8元×20年×21%），法医鉴定费600元，精神损害抚慰金酌定为5000元，交通费酌定为500元。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护。开封县公安局交通警察大队对该事故作出的交通事故认定书，具有事实根据和法律依据，本院予以采信。根据交通事故责任认定书对此次事故责任的认定，本院酌定由被告张某某承担70%的赔偿责任。因肇事车辆在中国平安财产保险股份有限公司杞县支公司投保有交强险和商业第三者责任险，被告张某某承担责任部分由被告中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司在交强险和商业第三者责任险的保险限额内予以赔偿。因肇事车辆未投保不计免赔，在交强险限额外的第三者责任险范围内扣除15%的免赔责任、因二原告受伤发生在第三人开封青年国际旅行社有限责任公司组织的旅游活动中，开封青年国际旅行社有限责任公司有保障游客生命财产安全的义务，故在直接侵权行为人所投保的保险公司在保险限额内赔偿后，其余损失，第三人开封青年国际旅行社有限责任公司应予赔偿，开封青年国际旅行社有限责任公司赔偿后，可向其投保旅行社责任险的保险公司进行理赔。原告请求的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金等各项损失，未超出法律规定部分，本院予以支持，超出法律规定部分，不予支持。后续治疗费，尚未实际发生，如今后实际发生，可在实际发生后另行起诉。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司在交强险范围内赔偿原告陈某甲医疗费5000元、误工费4880.4元、护理费1842.6元、精神损害抚慰金3500元、交通费500元、鉴定费600元、残疾赔偿金40028.56元，合计56351.56元；在交强险范围内赔偿原告陈玉玲医疗费5000元、误工费4880.4元、护理费1842.6元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费600元、残疾赔偿金45825.44元，合计63648.44元。以上共计120000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司在第三者责任险范围内赔偿原告陈某甲医疗费55049.27元、营养费370元、住院伙食补助费1110元，合计56529.27元70%的85%即33634.9元；在第三者责任险范围内赔偿原告陈某乙医疗费29274.66元、营养费370元、住院伙食补助费1110元、残疾赔偿金30592.72元，合计61347.38元70%的85%即36501.69元。以上共计70136.59元；三、第三人开封青年国际旅行社有限责任公司赔偿原告陈某甲医疗费55049.27元、营养费370元、住院伙食补助费1110元，合计56529.27元中剩余的22894.37元；赔偿原告陈某乙医疗费29274.66元、营养费370元、住院伙食补助费1110元、残疾赔偿金30592.72元，合计61347.38元中剩余的24845.69元。（已执行，开封青年国际旅行社有限责任公司已经为陈某甲垫付医疗费59869.27，多垫付36974.9元；为陈某乙垫付医疗费33254.66元，多垫付8408.97元。二原告在领取上述第一、二项判决执行款时扣除后退还给开封青年国际旅行社有限责任公司。）；四、驳回原告陈某甲的其他诉讼请求；五、驳回原告陈某乙的其他诉讼请求。上述第一、二项于判决生效后十日内履行。案件受理费6070元、财产保全费1620元，合计7690元，由二原告共同负担3308元，被告张某某负担3553元，被告李某某负担829元。
开封青年国际旅行社有限责任公司上诉称：1、李某某驾驶的小客车在本车道正常行驶，没有违章和过失，本事故的发生系边某某驾驶的大货车违章超车，越过中心黄线所造成，应承担事故的全部责任；2、除判令平安保险公司承担的赔偿责任外，应当判令肇事车辆责任人承担相应的责任，再由上诉人承担补充责任；3、本案中上诉人承担的系合同责任，一审适用侵权责任判令上诉人承担责任，适用法律不当。综上，请求撤销一审判决，依法改判。
陈某甲、陈某乙答辩称：被上诉人的损失应由以上被告及第三人承担，一审判决认定事实清楚，判决并无不当。
张某某、杞县五合搬运有限公司答辩称：本案系上诉人组织的旅游活动中发生的交通事故，属于侵权责任与旅游服务合同责任之竞合，一审判令保险公司在交强险和商业险范围内承担部分赔偿责任后，其他损失由上诉人承担合同责任正确。一审判决认定事实清楚，判决并无不当，上诉人的上诉理由不能成立。
二审经审理查明的事实与一审一致。
本院认为，被上诉人陈某甲、陈某乙在上诉人组织的旅游活动中，因发生交通事故受到伤害，其损失可以依据侵权责任向肇事车辆责任人要求赔偿，也可以因上诉人未尽到保障游客生命财产安全的义务，以合同责任要求赔偿，上诉人赔偿后，可以向其他责任主体行使追偿权。本案中，被上诉人陈某甲、陈某乙请求肇事车辆责任人及上诉人承担赔偿责任，一审判令肇事车辆的保险人在交强险及商业险范围内承担了部分赔偿责任，对于其他损失由上诉人在合同责任范围内予以承担并无不当。
关于上诉人主张边某某驾驶的大货车违章超车，越过中心黄线导致该交通事故，其应承担事故的全部责任问题。该交通事故责任已经交警部门认定，双方也均未申请复议，且上诉人也未能提交新的证据予以证明，对该上诉理由本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，且认定上诉人承担合同责任正确，适用法律时未引用合同法相关条款不当，但判决结果无误，本院予以维持。上诉人承担合同责任赔偿后，可以向其他责任主体行使追偿权。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费994元，由上诉人开封青年国际旅行社有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 刘庆龙
审判员 周超举
审判员 李曼曼
二〇一三年一月十六日
书记员 张世杰