湖南省株洲市荷塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）株荷法刑初字第38号
公诉机关湖南省株洲市荷塘区人民检察院。
被告人余利新，男，1966年7月9日出生于湖南省冷水江市，身份证号码：4325021966********，汉族，初中文化，无业，家住湖南省冷水江市毛易镇群丰村*组***号。2013年6月18日因犯诈骗罪被湖南省洞口县人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年9月6日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于株洲市公安局第二看守所。
被告人余某，男，1981年7月4日出生于湖南省冷水江市，身份证号码：4325021981********，汉族，初中文化，无业，家住湖南省冷水江市毛易镇沙塘湾办事处筻溪居委会*组*号。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年9月6日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕，2013年10月19日被取保候审。
湖南省株洲市荷塘区人民检察院以株荷检公刑诉（2014）11号起诉书指控被告人余利新、余某犯诈骗罪，于2014年1月23日向本院提起公诉。本院受理后，由审判员余岚担任审判长，人民陪审员周根新、邓咏李组成的合议庭，公开开庭进行了审理，书记员肖德光担任记录。湖南省株洲市荷塘区人民检察院指派检察员林卫兵出庭支持公诉。被告人余利新、余某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湖南省株洲市荷塘区人民检察院指控，2013年8月19日13时许，被告人余利新伙同杜某某、阳某某（均在逃）乘坐被告人余某驾驶的黑色东风风神轿车，悬挂从邵阳市盗来的湘E0JL**的牌照，窜至株洲市荷塘区向阳广场的建行向阳村支行，寻找诈骗的目标，发现在银行存钱的被害人张某某后，按事先分工，阳某某以假装认识张某某的儿子为由，将从银行存钱出来的张某某拦住，说自己欠了其儿子钱要张某某将钱带给他儿子。张某某信以为真，随阳某某上了余某开的黑色轿车。上车后，阳某某在后排座位上“发现”一个钱包，阳某某叫张某某不要做声，到时两人一起分钱。车开了没多远，杜某某上了车，假装寻找丢失的钱包，张某某为了证实自己的清白，将自己刚在银行存了10，000元现金的存折和身上的700元现金给了杜某某，杜某某将存折偷偷交给了坐在副驾驶室的余利新，余利新接到存折后，提前下车并乘坐出租车到了株洲市荷塘区红旗广场的建行320支行，在车上，杜某某以要到银行证实张某某的存折里存款为由，将张某某存折密码套出，并打电话告诉了余利新，余利新接到电话后，在建行320支行，冒充张某某的签名，将张存折中的10，000元现金取走。钱到手后，杜某某等人在株洲市荷塘区戴家岭领秀天下将张某某骗下车，在红旗广场将余利新接上后迅速开车逃离株洲市。余某等人将车开至浏阳市永安镇后，于当日晚，在浏阳永安镇盗得刘冰宇的湘A804**车牌，并用盗来的车牌将原来悬挂在车上的湘E0JL**的牌照换下，经浏阳、岳阳、韶山、娄底返回冷水江。
案发后，被告人余利新、余某能如实供述自己的犯罪事实，赔偿被害人的经济损失10，700元。
公诉机关提供的证据有：被害人的报案及陈述、被告人的供述及辩解、证人证言、鉴定意见、书证等证据。该院认为，被告人余利新、余某伙同他人，以非法占有为目的，诈骗公民财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。本案系共同犯罪，被告人余利新起主要作用，系主犯，被告人余某起次要作用，系从犯，案发后，被告人余利新、余某能如实供述自己的犯罪事实。请依法判处。
被告人余利新、余某对公诉机关指控其犯诈骗罪的事实及定性均无异议，请求法庭从轻处罚。
经审理查明，2013年8月19日13时许，被告人余利新伙同杜某某、阳某某（均在逃）乘坐被告人余某驾驶的黑色东风风神轿车，悬挂从邵阳市盗来的湘E0JL**的牌照，窜至株洲市荷塘区向阳广场的建行向阳村支行，寻找诈骗的目标，发现在银行存钱的被害人张某某后，按事先分工，阳某某以假装认识张某某的儿子为由，将从银行存钱出来的张某某拦住，说自己欠了其儿子钱要张某某将钱带给他儿子。张某某信以为真，随阳某某上了余某开的黑色轿车。上车后，阳某某在后排座位上“发现”一个钱包，阳某某叫张某某不要做声，到时两人一起分钱。车开了没多远，杜某某上了车，假装寻找丢失的钱包，张某某为了证实自己的清白，将自己刚在银行存了10，000元现金的存折和身上的700元现金给了杜某某，杜某某将存折偷偷交给了坐在副驾驶室的余利新，余利新接到存折后，提前下车并乘坐出租车到了株洲市荷塘区红旗广场的建行320支行，在车上，杜某某以要到银行证实张某某的存折里存款为由，将张某某存折密码套出，并打电话告诉了余利新，余利新接到电话后，在建行320支行，冒充张某某的签名，将张存折中的10，000元现金取走。钱到手后，杜某某等人在株洲市荷塘区戴家岭领秀天下将张某某骗下车，在红旗广场将余利新接上后迅速开车逃离株洲市。余某等人将车开至浏阳市永安镇后，于当日晚，在浏阳永安镇盗得刘冰宇的湘A804**车牌，并用盗来的车牌将原来悬挂在车上的湘E0JL**的牌照换下，经浏阳、岳阳、韶山、娄底返回冷水江。
案发后，被告人余利新、余某能如实供述自己的犯罪事实，赔偿被害人的经济损失10，700元。作案车辆黑色风神牌湘KJ29**已被公安机关扣押。
上述事实，有下列经过庭审查证属实的证据予以证明：
1、被害人张某某的报案及陈述，证明了2013年8月19日13时许，其在株洲市荷塘区向阳广场的建设银行存完钱出来，有个男子说欠了我儿子的钱，要我去坐车去拿，其上车后被车上四名男子骗走存折里的人民币10，000元和现金700元的事实。
2、证人彭某某的证言，证明了2013年7月28日其车牌湘E0JL**被盗的事实。
3、辨认笔录，证明了经被害人张某某辨认，指认出被告人余利新就是诈骗其钱财的男子。经被告人余利新、余某相互辨认，均指认出对方就是同案犯的事实。
4、收条，证明了被告人余利新、余某已退还被害人张某某现金人民币10，700元，并表示谅解两名被告人的事实。
5、对案笔录，证明了被告人余利新、余某带公安机关到犯罪现场对案的情况。
6、抓获材料，证明了抓获被告人余利新、余某的经过。
7、扣押物品清单，证明了公安民警扣押了作案车辆黑色风神牌湘KJ29**的事实。
8、刑事判决书，证明了被告人余利新20**年6月18日因犯诈骗罪被湖南省洞口县人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年。2011年8月24日被刑事拘留，同年9月29日变更为取保候审的事实。
9、被告人余利新、余某的供述及辩解，证明了2013年8月19日13时许，被告人余利新伙同杜某某、阳某某（均在逃）乘坐被告人余某驾驶的黑色东风风神轿车，窜至株洲市荷塘区向阳广场的建行向阳村支行，将被害人张某某骗上车，以找钱包为由，骗走被害人张某某存款人民币10，000元及现金700元的事实。
10、户籍证明，证明了被告人余利新、余某的身份情况及出生日期。
本院认为，被告人余利新、余某以非法占有为目的，采取秘密窃取的方式，诈骗他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人余利新、余某犯诈骗罪的罪名成立。本案系共同犯罪，在共同犯罪中被告人余利新起主要作用，系主犯，依法应当按其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人余某起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人余利新、余某到案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人余利新在缓刑考验期限内重新犯罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚；对公安民警扣押的作案车辆湘KJ29**黑色风神牌汽车，依法应当予以收缴。据此，对被告人余利新适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款第五十二条、第五十三条之规定，对被告人余某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人余利新犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元；撤销原犯诈骗判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币一万元之缓刑，数罪并罚，合并决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币三万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年9月6日起至2017年3月30日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人余某犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币二万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。被告人余某应自判决生效之日起十日内，持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正，同时到居住地派出所报到。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人余某所有的湘KJ29**黑色风神牌汽车一辆系作案工具，依法予以没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余 岚
人民陪审员 周根新
人民陪审员 邓咏李
二〇一四年二月十九日
书 记 员 肖德光
附：判决书引用的法律法规条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。