四川省资阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川20刑终1号
原公诉机关四川省简阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）汪勤凯，绰号“朵儿”，男，1984年9月6日出生于四川省安岳县，公民身份号码5110231984********，汉族，初中文化，无业。因犯盗窃罪于2006年10月24日被成都市新都区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元；因犯盗窃罪于2008年8月1日被四川省大英县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金五千元，2013年8月6日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月30日被简阳市公安局刑事拘留，同年5月5日被逮捕，现羁押于简阳市看守所。
原审被告人杨林，男，1981年6月21日出生于四川省乐至县，公民身份号码5110221981********，汉族，小学文化，无业。因犯盗窃罪于2008年11月26日被四川省射洪县人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金三千元，2010年1月27日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月30日被简阳市公安局刑事拘留，同年5月5日被逮捕，现羁押于简阳市看守所。
四川省简阳市人民法院审理简阳市人民检察院指控原审被告人杨林、汪勤凯犯盗窃罪一案，于2016年12月7日作出（2016）川2081刑初392号刑事判决，原审被告人汪勤凯不服，提出上诉。本院受理本案后，审阅了全案证据材料，依法提讯了上诉人汪勤凯和原审被告人杨林，认为本案事实清楚，证据充分，决定不开庭审理。经合议庭评议，现已审理终结。
原判认定，被告人杨林、汪勤凯共谋以砸汽车车窗的方式盗窃他人车内财物，由杨林负责使用自制工具砸车窗并盗取财物，汪勤凯负责驾车接应和望风。一、2016年3月24日，被告人杨林、汪勤凯驾驶一辆悬挂车牌号为贵AK53**的长丰猎豹牌汽车来到简阳市城区伺机盗窃。当日15时许，杨林、汪勤凯将被害人陈某某1停在简阳市射洪坝街道“东城华府B区”在建工地旁的车牌号为川AX4X**的银灰色奥迪牌A4L型轿车作为作案目标，按照分工将车内的一个男士挎包盗走，挎包内有现金14000余元。后二人将赃款平分。被告人杨林、汪勤凯到案后如实供述了上述事实，并赔偿了陈某某1的损失15000元，取得了谅解。上述事实，被告人杨林、汪勤凯在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书，户籍信息，强制措施文书，现场勘验笔录、平面图及照片，辨认笔录及照片，指认现场笔录及照片，通话记录，刑事判决书及释放证明书，谅解书，被害人陈某某1的陈述等证据证实，足以认定。
二、2016年3月24日15时40分许，被告人杨林、汪勤凯在简阳市盗窃后，驾车沿成渝高速公路到达重庆市永川区。次日9时许，杨林、汪勤凯将被害人李某某1停在重庆市永川区凤凰大道凤凰湖工业园管委会门口的车牌号为渝AH10**的黑色JEEP牌越野车作为作案目标，按照分工将车内的一台苹果牌IPADMINIMD531CH/A型平板电脑等物品盗走。经鉴定，被盗电脑价值400元，该电脑已于2016年6月10日发还李某某1。上述事实，公诉机关当庭出示了下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实案件来源、立案情况。
2.现场勘验笔录、平面图及照片，证实案发地点、位置及现场情况。
3.搜查笔录及照片，证实经对杨林住所进行搜查，查获了银色IPADMINI平板电脑、银色CASIO牌数码相机、黑色SONY牌数码相机及笔记本电脑、棕色LV牌钱包、银色IPAD平板电脑、黑色三星牌笔记本电脑各一部,T型自制铁质工具5根。
4.扣押决定书、扣押及发还清单、照片，证实对查获的电脑、钱包、数码相机、干扰器、车牌、自制T型工具等物品进行了扣押，其中银色苹果IPADMINI平板电脑的序列号为F7QLXE7KF196，有JCPAL牌棕色外壳；IPADMINI牌平板电脑已于2016年6月10日发还被害人李某某1。
5.苹果IPADMINI平板电脑的包装盒及保护套购买凭证，证实电脑的型号是MD531CH/A，序列号是F7QLXE7KF196；JCPAL牌棕色保护套及钢化玻璃膜于2014年2月22日购买。
6.简价认定〔2016〕119号价格认定意见书，证实被盗苹果牌IPADMINIMD531CH/A型平板电脑价值400元。
7.通话清单及基站位置信息，证实2016年3月25日上午9点36分57秒，被告人汪勤凯的手机号码（1862885****）与杨林使用的号码（1328105****）通话时基站位置位于重庆市永川区花果路，距李某某1被盗地点800米。杨林的位置也在重庆。
8.车辆进出高速公路记录，证实车牌号为贵AK53**的车辆于2016年3月24日15:44:29进入成渝石桥站，当日17:17:53驶出隆纳高速隆昌站，21:31:12从荣昌东站进入高速，21:51从永川站驶出高速。
9.永川城区道路监控照片，证实车牌为贵AK53**的长丰猎豹牌汽车于2016年3月24日21:51从重庆永川站驶出高速进入永川区城区。次日行经永川区博物馆路口、祥龙路、盛安路、和顺大道等处，9:05:42行至老永津路永川中学南门北侧，此处距案发地点三公里左右。
10.被害人李某某1的陈述，证实2016年3月25日9时40分许，他把其车牌号为渝AH10**的黑色吉普大切诺基车停到重庆市永川区凤凰湖工业园区管委会门口后去办事。大概11时10分，他回到停车的地方，发现车子的右后方车窗玻璃被砸了，他放在车后座地上的DNG牌深灰色豹纹背包被盗，里面有BV牌钱包，钱包内有10000元左右现金、5张银行卡、驾驶证、身份证、两个笔记本，还有一个放在车后座上的黑色新秀丽帆布包被盗，内有一个苹果IPADMINI平板电脑、衣服鞋子、白色项链及玉质车辆内饰挂件。DNG包价值7822.3元，BV钱包价值6000元左右，新秀丽包值3000元左右，苹果IPADMINI是朋友送的，价值2000元左右，首饰现值5000元左右。苹果IPADMINI是银色16GB的，有个棕红色JCPAL牌皮外壳，有购买票据，型号是MD531CH/A，序列号是F7QLXE7KF196。
11.被告人汪勤凯的供述与辩解，证实2016年3月22日左右的一天晚上，杨林打电话约他一起去挣点钱，即去偷车子里的财物。当晚他驾驶他父亲买的号牌为川M83B**长丰猎豹SUV到了成都。第三天中午，他开车到了成都成华区杨林住的小区门口接到杨林，杨林背了个包包，里面有一副假车牌和丁字形工具。他们走成简快速到简阳，在途中把车牌换成了贵AK53**的假车牌。当天下午三时许，他们到了简阳河东新区河边一条新修公路，在路边上停了一辆银灰色奥迪A4轿车，杨林就说偷那个车，他在车上接应和望风，杨林拿着工具把车子后排玻璃敲碎，拿了一个男式手提包出来，他们随后开车从石桥上高速往重庆方向去了。包内有1万4千多的现金，二人平分了。他和杨林没有去过重庆永川和璧山。假车牌是杨林从“狗羊子”那里以200元一副买的。他的手机号为1862885****。他被挡获是驾驶的车牌为川MF33**的黑色凯美瑞轿车是他在简阳租的，为了出去作案用。
12.被告人杨林的供述与辩解，证实2016年3月24日，汪勤凯开其酒红色越野车到成都市成华区东沙街50号的一老小区，他备好一副贵字头的假车牌和两三个自制丁字形铁质工具，他们从成简快速前往简阳。在途中他下车把假车牌换到汪勤凯的车上。下午三时许，汪勤凯开车到一个新修工地靠河边的一条路上。汪勤凯在车上望风，他用丁字形工具把一辆奥迪A4轿车的驾驶室侧后门那块玻璃撬烂，从奥迪车中央扶手箱上拿到一个单肩挎包，包内有14000多现金、几张银行卡、身份证、驾驶证、行驶证、两三包烟，然后汪勤凯开车就往石桥走上了高速。他和汪勤凯平分了现金，每人分了7000多元。他和汪勤凯随后开车到重庆去旅游散心，只晓得去的重庆，具体是不是永川和璧山就不清楚了。从他车牌号为川A2BH**黑色丰田凯美瑞轿车上查获的五副汽车号牌是其朋友王强给他的，干扰器是他出了1200元给王强，王强帮他买的。从他家里搜查的相机、笔记本电脑是他买的，5个十字锥是他焊来挑瓷砖缝的。汪勤凯的手机号是1862885****，他有一部苹果手机，号码是1328105****。
上述证据经当庭质证，被告人杨林、汪勤凯否认参与了该起盗窃。合议庭评议认为，上述证据系侦查机关依法收集，相互印证，形成了证据锁链，能够证实杨林、汪勤凯共同秘密窃取李某某1车内财物的事实，对以上证据予以确认并作为定案依据。
三、被告人杨林、汪勤凯在重庆市永川区盗窃后，于2016年3月25日12时许驾车来到重庆市璧山区，将被害人江某某1停在重庆市璧山区璧泉街道银山路1号“欧鹏凤凰城”售楼部门口的车牌号为渝BMJ2**的白色宝马牌越野车作为作案目标，按照分工将车内的一个女士手提包盗走，包内有现金2000余元及价值2000元的航天币等物。杨林、汪勤凯当庭如实供述了前述事实。
简阳市公安局民警接陈某某1报警后，经侦查确定被告人杨林、汪勤凯有重大作案嫌疑，于2016年3月29日在成都市成华区东沙街将杨林、汪勤凯挡获。民警从杨林驾驶的车牌号为川A2BH**的广汽丰田牌车上查获假车牌五副和汽车干扰器一个，从杨林位于成都市成华区东沙街50号9栋2单元408号的住所内查获苹果IPADMINI平板电脑、CASIO牌数码相机、SONY牌数码相机及笔记本电脑、LV牌钱包、IPAD平板电脑、三星牌笔记本电脑各一部,T型自制铁质工具5根等物品。
上述事实，被告人杨林、汪勤凯在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书，到案经过，强制措施文书，现场勘验笔录、平面图及照片，搜查笔录及照片，检查笔录及照片，检查人身笔录及照片，辨认笔录及照片，扣押决定书及扣押清单，高速公路出入记录及卡口照片，基站位置，毒品检测样本提取笔录及现场检测报告书，被害人江某某1的陈述，证人周宏宇、刘坤龙、贾佳的证言等证据证实，足以认定。
简阳市人民法院认为，被告人杨林、汪勤凯以非法占有为目的，采用破坏性手段多次秘密窃取他人财物且数额较大的行为，构成了盗窃罪，且系共同犯罪。汪勤凯因故意犯罪在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。杨林、汪勤凯赔偿了被害人陈某某1的损失，取得了谅解，酌情予以从轻处罚。公诉机关指控的事实、罪名及量刑情节成立。
关于被告人杨林、汪勤凯辩称没有盗窃李某某1车内财物，杨林还辩称从其家中搜出的苹果牌IPADMINI平板电脑是其在成都市太升南路流动摊贩处购买的辩解意见。经查：1.受案登记表、现场勘验笔录及被害人李某某1的陈述等证据，能够证实2016年3月25日9时40分李某某1停在重庆市永川区凤凰湖工业园区管委会门口的渝AH10**的黑色吉普车车窗被砸，车内的苹果牌IPADMINI平板电脑等财物被盗，以及被盗平板电脑的品牌、型号、序列号等情况。2.永川城区道路监控照片、通话清单及基站位置信息等证据，能够证实在案发时段二被告人驾车出现在案发现场附近，且二被告人的手机通话基站位置处于案发现场附近。3.搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押及发还清单、苹果IPADMINI平板电脑的包装盒及保护套购买凭证等证据，能够证实从杨林住所搜查出的苹果IPADMINI平板电脑的序列号及JCPAL牌棕色保护套与被害人李某某1被盗平板电脑的序列号及保护套一致。前述证据相互印证，形成了证据锁链，能够证明杨林、汪勤凯共同盗窃了李某某1车内财物的事实，杨林辩称从其家中搜出的苹果牌IPADMINI平板电脑是其在成都市太升南路流动摊贩处购买的辩解意见，无证据证明，故对二被告人的辩解意见本院不予采纳。
综合被告人杨林、汪勤凯犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度及悔罪表现，为保护公民财产权利，惩罚犯罪，以被告人杨林犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金五千元；被告人汪勤凯犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金五千元；责令被告人杨林、汪勤凯对被害人江某某1的损失4000元予以退赔;对扣押在案的作案工具予以没收。
被告人汪勤凯的上诉理由：第一，是本案从犯；第二，没有参与重庆永川的盗窃案；第三，量刑过重。
经二审审理查明的事实证据与原判一致，本院予以采信。
本院认为，原审被告人杨林、汪勤凯以非法占有为目的，采用破坏性手段多次秘密窃取他人财物且数额较大的行为，构成了盗窃罪，且系共同犯罪。汪勤凯因故意犯罪在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。杨林、汪勤凯赔偿了被害人陈某某1的损失，取得了谅解，酌情予以从轻处罚。汪勤凯上诉认为是本案从犯的意见，经查，虽然杨林、汪勤凯共谋以砸汽车车窗的方式盗窃他人车内财物，由杨林负责使用自制工具砸车窗并盗取财物，汪勤凯负责驾车接应和望风，但正是二人的配合才完成了全部的盗窃犯罪，汪勤凯的地位作用与杨林的地位作用相当，不宜划分主从犯；其上诉认为没有参与重庆永川盗窃案的意见，原判对此已做了充分的评析，本院予以采信；其上诉认为量刑过重的意见，由于其系累犯，依照刑法第六十五条的规定，应当从重处罚，原判量刑在幅度之内。故对汪勤凯的上诉理由不予采纳。原判认定事实及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判员 黄 天 勇
审判员 黄 竞
审判员 刘 枫 丹
二〇一七年一月十日
书记员 苏琦（代）