呼和浩特铁路运输法院
刑 事 判 决 书
（2013）呼铁刑初字第20号
公诉机关呼和浩特铁路运输检察院。
被告人黄某，男，1960年6月28日出生于内蒙古呼和浩特市，汉族，高中文化，捕前系呼和浩特铁路环保设备厂厂长（受呼和浩特铁路焊轨段委派，国有企业副科级干部），捕前住呼和浩特市。2013年4月19日因涉嫌犯贪污罪被呼和浩特铁路运输检察院刑事拘留，同年5月3日被逮捕。现羁押于内蒙古呼和浩特市第一看守所。
辩护人冯勇、佟龙泽，内蒙古河洋律师事务所律师。
呼和浩特铁路运输检察院以呼铁检公刑诉（2013）17号起诉书指控被告人黄某犯贪污罪，于2013年8月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年9月24日公开开庭审理本案，由于事实不清，证据不足，公诉机关于2013年10月30日提出补充侦查，建议本院延期审理。同年11月29日补充侦查完毕，建议恢复法庭审理，并于同年12月6日对黄某为李某甲非法占有虚报工程款提供帮助，涉嫌共同贪污变更起诉一起。本院于2014年1月10日、21日再次公开开庭审理了本案。呼和浩特铁路运输检察院指派检察员王建刚、赵颖出庭支持公诉，被告人黄某及其辩护人冯勇、佟龙泽到庭参加诉讼。现已审理终结。
呼和浩特铁路运输检察院指控，2004年7月至2013年3月，被告人黄某在任呼和浩特铁路环保设备厂厂长期间，利用其职务之便，指使厂财务人员做虚假工资、套取人民币1282900元；采取收取单位出租房租金不入单位账的方法，形成账外资金176317.67元，为非法侵占单位公款创造方便条件，其采取加大支出数额，虚构送出好处费等手段，共计13次侵吞、骗取、单位公款69120元。呼和浩特铁路运输检察院又于2013年12月6日变更起诉追加指控被告人黄某在2011年12月利用职务便利帮助李某甲（已判刑）非法占有锅炉更新款12000元，在该起共同贪污的事实上起辅助作用，系从犯。其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第二十五条、第二十七条的规定，应以贪污罪追究刑事责任。被告人黄某到案后揭发多人犯罪行为，符合《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定。所附证据有身份证明、职务证明、书证、扣押清单、证人证言和被告人供述等。
被告人黄某承认起诉书指控事实，但其辩解，以小金库的账外资金支出主要是为了企业的生存，其给相关人员送钱，别人不认帐也没办法。辩护人辩护认为，（1）对公诉机关指控黄某构成贪污罪的罪名不持异议，但部分犯罪事实不清，证据不充分。（2）起诉书追加黄某构成共同贪污一事，不能成立。
经审理查明：
2004年7月至2013年3月，被告人黄某任呼和浩特铁路环保设备厂厂长期间，利用其职务便利，指使该厂会计胡某某、出纳员高某某制作10名员工的虚假工资，套取人民币1282900元；采取收取单位出租房租金不入单位账的方法，形成账外资金176317.67元，为其侵吞公款创造条件，其采取加大支出数额，虚构送出好处费等手段，骗取、侵吞单位公款，具体事实如下：
1、2010年2月9日，被告人黄某以年终业务费的名义，从该厂出纳员高某某保管的账外资金中提取人民币15000元，给呼铁局焊轨段有关科室负责人送出好处费4500元，其将剩余款10500元据为己有。
2、2012年9月26日，被告人黄某以支付呼铁局总工室计量所检定压力表和温度计费用的名义，从该厂出纳员高某某保管的账外资金中提取人民币4300元，实际付给检验员曲某某1480元，其将剩余款2820元据为己有。
3、2011年11月22日，被告人黄某以给集宁机务段有关人员好处费的名义，从该厂出纳员高某某保管的账外资金中提取人民币10000元，给集宁机务段有关人员送出好处费6000元，其将剩余款4000元据为己有。
4、2013年1月29日，被告人黄某以给集通后勤管理段丛某某好处费的名义，从该厂出纳员高某某保管的账外资金中提取人民币3000元。经查，丛某某没有收到该款。黄某将该款据为已有。
5、2008年12月25日，被告人黄某以给时任呼铁电务段计划员庞某送好处费的名义，从该厂会计胡某某保管的账外资金中提取人民币4000元。经查，庞某没有收到该款，只是让黄某给报销过1800元的饭费。黄某将剩余款2200元据为己有。
6、2009年12月14日，被告人黄某以给呼铁局安监室特种设备科检验员韩某某儿子当兵送礼的名义，从该厂会计胡某某保管的账外资金中提取人民币3000元。经查，韩某某没有收到黄某送给其的2000元，剩余1000元称请有关人员吃饭，也没有证据证明属于合法支出，黄某将该款3000元据为己有。
7、2008年9月14日，被告人黄某以给呼铁局安监室特种设备科副科长孔某某送好处费的名义，从该厂会计胡某某保管的账外资金中提取人民币2000元。经查，孔某某没有收到该款，黄某将该款2000元据为己有。
8、2009年1月6日，被告人黄某以给呼铁局恒诺集团呼和公司技术科副科长柴某某送好处费的名义，从该厂会计胡某某保管的账外资金中提取人民币2000元。经查，柴某某没有收到该款，黄某将该款2000元据为己有。
9、2008年12月15日，被告人黄某以给呼铁局恒诺房建生活段张某甲送好处费的名义，从该厂会计胡某某保管的账外资金中提取人民币1500元。经查，张某甲没有收到该款，黄某将该款1500元据为己有。
10、2008年12月24日，被告人黄某以给呼铁局集宁北站梁某某水箱款的名义，从该厂会计胡某某保管的账外资金中提取人民币1300元。经查，梁某某没有收到该款。黄某将该款据为己有。
11、另查明，2011年12月，黄某利用职务便利为包头工务段办公室管理员李某甲虚报锅炉更新款，非法占有12000元，提供了帮助的事实。
认定上述事实的证据有：
1、转正任职命令证实，黄某系国有铁路企业委派到非国有企业从事公务的人员。2、企业法人营业执照复印件证实，呼和浩特铁路环保厂法人代表、经济性质、经营方式、经营范围等。发照机关为呼和浩特市工商行政管理局新城分局。3、证人高某某、胡某某证实，小金库的来源、数额及各自分工。4、借款单证实，黄某每次的借款时间与金额。5、证人王某甲证言证实，收到了黄某给的1000元，并不是3000元的事实。6、证人曲某某、朱某某证言证实，只收过黄某交来的2012年的检验费1480元，此后黄某再没有来交过检验费的事实。7、呼铁局财务明细查询证实，黄某从2009年9月交过环保厂的检测费1584元后再没有来过的书证。8、证人郑某证言证实，收到黄某给的人民币2000元，景某某、巩某某、王某乙、徐某某等人均证实每人收到了1000元（共计6000元）的事实。9、证人于某某、张某乙、张某丙、李某乙、崔某某、蔡某某、丛某某、韩某某、孔某某、柴某某、张某甲、梁某某等人均证实没有收到过黄某给的钱。庞某证实，2008年没有收到黄某给的4000元，只是让黄某报销过1800元的饭费。10、被告人黄某供述证实，小金库的来源、数额。
另外，公诉方集中出示了被告人黄某的身份证明，组织机构代码证复印件，帐外资金的来源，扣押的银行卡，账本及设备厂虚列工资单复印件，租房人的证言，协议，收据以及副厂长赵某某的证言，李某甲的证言，呼和浩特铁路运输法院刑事判决书和被告人黄某的立功情况说明等证据。
上述证据经法庭质证，证据之间相互印证，表明本案被告人黄某贪污事实的成立，本院予以确认。
本院认为，被告人黄某身为国家工作人员，在任呼和浩特铁路环保设备厂厂长期间，利用其职务的便利，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，指使厂会计、出纳私设小金库，多次侵吞公款共计人民币44320元，其行为明显触犯法律，构成贪污罪。呼和浩特铁路运输检察院指控罪名成立。关于辩护人提出起诉书指控的部分事实不清，证据不足的意见，经查，对起诉书指控的第一起、第二起的事实，在现有证据中被告人黄某供述与证人证言所证情况不一，且无证据证实黄某将钱款送于他人的证据，本院对辩护人的辩护意见不予采纳。对起诉书指控的第四、第五、第七、第十三起的事实，经查，白旗锅炉房和曹不罕锅炉房的建安工程均由副厂长赵某某负责现场管理，经赵某某证实，白旗工务段锅炉大修时，确实用了周某的料，过后给钱时，黄某说，工程完工后还涉及到垃圾的事，一共给了黄某5000元；同时还证实了，曹不罕锅炉房工程安装时，从黄某手中拿过5000元，用于吊装费和电费的证言；对起诉书指控的第七起事实，经查，庞某证实，2008年在呼和电务负责锅炉大修的计价工作，因他们工作完成后要款找过我几次，叫我吃过几次饭，但我都没去，只是让黄某给报销过1800元的饭费钱；对起诉书指控的第十三起事实，经查，在现有证据中只有被告人黄某的供述，没有其他证据证实，排除不了合理怀疑，故对上述所列数额，应予以核减，辩护人提出的部分事实不清，证据不足，本院予以采纳。对公诉方变更起诉决定书，认为黄某为包头工务段办公室管理员李某甲非法占有虚报工程款提供帮助，构成共同贪污，是从犯的事实，本院予以支持。被告人黄某到案后，如实供述所犯罪行，认罪态度较好，且退缴了全部赃款并有立功情节，本院决定对其从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十八条、第七十二条的规定，判决如下：
一、被告人黄某犯贪污罪判处有期徒刑三年，缓刑四
年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、退缴的赃款人民币32320元，依法没收，上缴国库。
三、随案移送的虚假工资卡、2002年度库存现金日记帐本及练习本，予以没收，备案存查。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼和浩特铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 姚振明
审判员 申东晨
审判员 么 英
二〇一四年一月二十一日
书记员 刘 波
适用条款：《中华人民共和国刑法》
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
4、第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
5、第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
6、第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
7、第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。