新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阿民初字第49号
原告刘冬梅，女，1974年出生。
委托代理人蒲××，新疆天山律师事务所律师。
被告阿拉尔市尚都装饰装修有限责任公司。
法定代表人郑××，经理。
委托代理人肖×，新疆白水河律师事务所律师。
被告纪文世，男，1966年出生。
原告刘冬梅与被告阿拉尔市尚都装饰装修有限责任公司（以下简称尚都装修公司）、纪文世承揽合同纠纷一案，本院于2013年12月27日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘冬梅及其委托代理人蒲××，被告尚都装修公司法定代表人郑××及其委托代理人肖×、被告纪文世到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘冬梅诉称：2013年6月17日，原告与被告尚都装修公司签订《装修合同》，被告纪文世作为共同承揽人，约定被告尚都装修公司包工包料装修原告位于上海风情街6-302、402室共26间房间及过道的绿岛阳光酒店，施工期限自2013年6月18日至2013年9月28日。原告向两被告支付装修款700000元，但两被告未按合同约定将装修工作成果交付，因此原告诉至法院，请求依法判令两被告返还装修款300000元，并支付违约金540000元。
诉讼过程中，原告依法增加诉讼请求，要求判令两被告返还装修款362148.46元，并支付违约金540000元。
被告尚都装修公司辩称：1、尚都装修公司与原告刘冬梅签订的《装修合同》系原告用于贷款使用，实际工程装修人为被告纪文世。且合同中约定，尚都装修公司对原告的绿岛阳光酒店进行装修，合同造价为80万元，原告于7月上旬一次性支付工程款。但原告刘冬梅未按合同约定支付工程款，因此纪文世要求以尚都装修公司名义向原告追款，尚都装修公司于2013年7月23日开出20万元收据找原告刘冬梅追款，但原告未支付相关工程款，至此该合同从未实际履行。2、原、被告发生纠纷的原因在于原告私自撇开公司与纪文世进行装修，因此纪文世的行为与尚都装修公司没有任何关系，且合同履行中的过错在于原告未能在7月上旬将工程款一次性支付，导致工程延误，其责任应当由原告自行承担。3、2013年12月5日，原告刘冬梅与被告纪文世达成了《装修合同》解除的相关协议，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除导致合同关系归于消灭，因此原告刘冬梅要求被告承担54万元违约责任没有法律依据。同时被告尚都装修公司未收到原告刘冬梅任何装修款，因此要求被告尚都装修公司返还装修款的诉讼请求也没有事实与法律依据。因此，请求依法驳回原告对被告尚都装修公司的诉讼请求。
被告纪文世辩称：1、2013年5月底，原告刘冬梅找到被告纪文世要求对绿岛阳光酒店进行装修，双方口头约定造价80万元，由原告7月上旬一次性支付工程款，被告纪文世于2013年6月中旬开始组织人员装修。2013年6月17日，原告刘冬梅因信用社贷装修款时要求必须提交合同，因此要求被告纪文世找尚都装修公司出示装修合同。但由于原告刘冬梅未按约定支付工程款，而是分四次共计支付工程款50万元（分别是2013年7月9日支付20万元、2013年8月30日支付15万元、2013年9月24日支付10万元、2013年10月28日支付5万元）。而被告纪文世为此工程已经支付材料款及人工工资70余万元，无能力继续垫资，至此该合同未能履行完毕。2、原、被告合同履行中的过错在于原告未能在7月上旬将工程款一次性支付，导致工程延误，其责任应当由原告自行承担。3、2013年12月5日，原告刘冬梅与被告纪文世达成了《装修合同》解除的相关协议，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除导致合同关系归于消灭，因此原告刘冬梅要求被告承担54万元违约责任没有法律依据。4、被告纪文世只收到原告50万元，但已经完成70万元左右的工程，因此原告要求被告返还装修款的诉讼请求也没有法律依据。综上所述，请求依法驳回原告对被告纪文世的诉讼请求。
为支持其诉讼请求，原告刘冬梅向法庭提交如下证据：
1.2013年6月17日，原告刘冬梅与被告尚都装修公司签订的《装修合同》原件一份，以此证明原、被告就上海风情街6-302、402室共26间房间及过道的绿岛阳光酒店达成装修合同，对装修具体事项进行了约定，并约定了违约责任为3000元／天；
被告尚都装修公司对该证据的真实性予以认可，但对原告要证明的问题不予认可，提出签订该合同的目的是原告贷款用，工程的实际承揽人为被告纪文世，原告未按合同支付给被告尚都装修公司任何工程款。而且合同约定由于原告自己的原因工程到期未完成自动延期，被告纪文世未完成工程是因为原告未按约定支付工程款。
被告纪文世对该证据的真实性认可，但对证明内容不予认可，提出按照合同约定，原告应当一次性向被告纪文世支付装修款，但原告未按合同约定支付工程款，因此工期可以自动顺延；而且实际上，原、被告未按该合同履行，而是口头约定分段施工。
2.被告提供的27间客房及走廊设计图纸三张，以此证明原、被告双方约定交付承揽合同所交付工作成果的标准；
被告尚都装修公司对该证据不予认可，提出该图纸上无尚都装修公司的公章，也不是尚都装修公司提供的，因此不予认可。
被告纪文世对该证据真实性予以认可，提出该图纸系其在打印店打印的，设计方案是网上下载的。
3.中国建设银行转账单3份、被告纪文世出具的收条一份，以此证明原告分别于2013年7月9日、8月30日、9月23日、10月29日向被告支付工程款50万元；
被告尚都装修公司对该证据不予认可，提出工程款未支付给被告尚都装修公司，恰恰证明原告未按合同约定支付工程款。
被告纪文世对该组证据予以认可，其确实收到原告分四次支付的工程款50万元。
4、2013年7月23日被告尚都装修公司出具的收据一份，以此证明原告于2013年7月23日向被告纪文世本人通过现金支付的方式支付了工程款20万元。
被告尚都装修公司对该证据的真实性予以认可，提出该收据是被告纪文世提出原告未按约定支付工程款，要求尚都装修公司开具的追款收据，但到目前为止该笔款项未支付至尚都装修公司的账户。
被告纪文世对该证据的真实性予以认可，但提出该收据是追款收据，原告并未支付该20万元款项。
5、阿拉尔市公证处2013年1104号公证书一份、现场录像资料1份，以此证明到2013年11月29日，被告未按合同约定向原告交付工作成果。
被告尚都装修公司对该证据的真实性予以认可，但提出的原告进行公证、录像时未告知被告，因此不知情，对该证据的证明力不予认可。
被告纪文世对该证据真实性予以认可。
6、阿拉尔方正工程造价咨询有限责任事务所出具的《工程预算书》一份，阿拉尔方正工程造价咨询有限责任事务所资质证书、企业法人营业执照、组织机构代码各一份，以此证明经过鉴定，截止2013年12月31日被告实际完成的工作量价值337851.54元，而原告已经支付工程款70万元，因此被告应当返还装修工程款362148.46元。
被告尚都装修公司对该证据的合法性、关联性、客观性不予认可，提出原告将该工程预算书作为鉴定结论使用，但阿拉尔方正工程造价咨询有限责任事务所不是新疆司法厅选定的司法鉴定机构，没有鉴定许可证，且原告系自行单方面委托，不是国家、政府等有权部门委托，因此不合法；其次程序违法，阿拉尔方正工程造价咨询有限责任事务所受理原告委托后，未通知被告，也未要求被告提供相关资料，现场勘验是否进行被告不知情，所计算的工程量未经过被告认可，有漏项与实际不相符，计算费用不合理，少计算工程款175656.9元，工程预算书也未向被告送达，因而无效。本案诉争的是已完成的工程价格的决算，而非工程预算，因而该预算书与本案无关。
被告纪文世对该证据不予认可，对资质同意被告尚都装修公司的质证意见，而且该预算书的单价与实际单价不相符，预算书是按照一般的造价计算，但本案中原告有指定品牌产品，如预算书第四页大理石门头的预算价格为200多元，但实际原告定的品牌价为380元每平方米，施工过程中的正常耗损也没有计算在内，且还存在漏项，如地暖、防水等工程量未计算。
7、2013年12月5日，原告依法向被告书面送达的解除合同通知书，以此证明被告于2013年12月5日收到了原告的解除合同通知书，被告行使异议权的起算时间为2013年12月5日，原告与被告依法解除了合同关系。
被告尚都装修公司对该组证据的真实性认可，但提出该组证据证明了原告违约在先，没有支付工程款，因此原告要求被告承担违约责任的请求不能成立。
被告纪文世对该组证据不予认可，提出其本人不同意签字，系原告强迫其按手印的，且原告还有人殴打了被告纪文世，并在派出所报警备案了。
为支持其答辩意见，被告尚都装修公司向法庭提交如下证据：
1、原告刘冬梅与被告尚都装修公司签订的《装修合同》，以此证明该合同有特别约定原告是为了贷款，原告违约在先，按照合同的约定工期是可以顺延的，而且被告尚都装修公司没有和原告实际履行该合同。
原告刘冬梅对该证据的真实性予以认可，但提出第十四条是特别约定的，因为原告贷款没有成功，所以分期支付的工程款，被告对此是认可的，而且按照交易惯例，装修也没有一次性付款的。
被告纪文世对该证据予以认可。
2、尚都装修公司2013年7月23日收据原件一份，以此证明该收据是追款用的，并不是实际收到该款项的收据，该收据一直在原告处，但原告没有实际支付该款项。
原告刘冬梅对该证据真实性予以认可，提出该证据证明工程款支付给了被告尚都装修公司的法定代表人郑媛媛。
被告纪文世对该证据予以认可，提出收据确系其在尚都装修公司开具的，但原告没有支付该笔款项。
3、尚都装修公司章程及章程修订案（加盖阿拉尔工商行政管理局档案管理资料查询专用章）、成立纪要、法定代表人兼执行董事任职文件、监事任职文件复印件各一份，以此证明该公司系依法成立。
原告刘冬梅对该证据不予认可，提出该证据系复印件，应当提交原件进行核对，且该证据与本案不具有关联性，公司章程的变更不影响其对外承担法律责任。
被告纪文世对该证据予以认可。
为支持其答辩意见，被告纪文世向法庭提交如下证据：
1、《律师事务所宾馆装修报价》一份，以此证明工程的计算和工程量。
原告刘冬梅对该证据不予认可，提出原被告之间签订了合同，合同约定的很清楚，而且还有8个合同附件，但被告未提供，按照合同约定，装修材料必须要经过原告签收的，这份装修报价上没有原、被告双方签字确认。
被告尚都装修公司对该证据予以认可，提出尚都装修公司与原告之间未实际履行合同，对工程价款及工程量也不清楚。
2、《绿岛阳光酒店大厅及楼梯（增项）装修报价》、《绿岛阳光酒店门面（增项）装修报价》各一份，以此证明在装修合同之外，又增加了20多万元的装修工程。
原告刘冬梅对该证据不予认可，提出按照合同约定，增加内容必须重新签订合同，但原、被告之间未签订任何增加内容的合同。
被告尚都装修公司对该证据予以认可，提出尚都装修公司不是实际承揽人，对此也不知情。
3、《绿岛阳光酒店完成装修工程量及代购电器总价》一份，以此证明2013年11月25日前已经完成的工程量。
原告刘冬梅对该证据不予认可，提出按照合同约定，必须原告签字验收，但该报价上无原告签字。
被告尚都装修公司对该证据予以认可，提出尚都装修公司不是实际承揽人，对此也不知情。
4、《没有单据产品装修报价》一份、《绿岛阳光酒店人工费装修报价》一份、购买装修材料收据一份、出库单两份、销售清单42份、工人工资收条原件一份，以此证明被告已经实际产生的装修费用达70多万元。
原告刘冬梅对该证据不予认可，提出被告所有的材料均未经过原告签字验收，没有确认，而且即使购买了装修材料，也应该在装修过程中使用了，原告已经进行评估了，价值已经计算在评估的价格内了。
被告尚都装修公司对该证据予以认可，提出尚都装修公司不是实际承揽人，而且合同约定只有检验，没有约定必须要原告签字确认。
5、阿拉尔医院住院病案一份，以此证明2013年12月5日，原告找人在其办公室内殴打了被告纪文世，导致被告纪文世患病住院。
原告刘冬梅对该证据真实性予以认可，但提出该证据不能证明原告殴打被告的事实。
被告尚都装修公司对该证据的真实性予以认可，同时提出惊吓、恐吓是导致被告纪文世患分离性障碍的因素。
6、被告纪文世银行卡客户交易查询／打印7份、中国农业银行金穗借记卡明细对账单4份、中国农业银行借记卡一账户历史明细查询单两份，以此证明原告只支付了工程款50万元。
原告刘冬梅对该证据的真实性予以认可，提出通过银行转账确实支付了50万元，还有20万元是支付的现金。
被告尚都装修公司对该证据认可。
7、原告提交的工程预算书漏项问题说明，以此证明阿拉尔方正工程造价咨询有限责任事务所做出的《工程预算书》存在漏项、少计算工程量，工程计算单价不符合实际的情况。
原告刘冬梅对该证据不予认可，提出该内容系被告自行书写。
被告尚都装修公司对该证据予以认可。
8、阿拉尔方正工程造价咨询有限责任事务所做出的其他工程《分部分项工程量清单计价表》复印件两份，以此证明相同的工程，该事务所做出不同的预算价格，因此原告提供的《工程预算书》不客观。
原告刘冬梅对该证据不予认可，提出该证据为复印件，未加盖公章，不能作为证据使用。
被告尚都装修公司对该证据予以认可。
9、飞机票原件四张、《认购协议书》复印件一份、仪征滨城房产置业有限公司收据复印件一份，以此证明被告纪文世2013年7月23日回江苏扬州购买房子，其本人不在本地，因此原告刘冬梅陈述2013年7月23日向被告纪文世本人支付20万元工程款系虚假陈述，被告尚都装修公司开具的收据是催款收据，原告并未支付该笔款项。
原告刘冬梅对该证据不予认可，提出该证据能够被告纪文世2013年7月21日离开阿克苏回南京，7月30日从南京回阿克苏，但无法证实在此时间段间被告纪文世未回阿拉尔市。
被告尚都装修公司对该证据予以认可。
10、证人贺××、朱××出庭作证施工情况及施工中的日常管理，工资发放情况。
原告刘冬梅对该证人证言不予认可，提出证人并不知道工程款支付具体情况，向工人支付工钱与原告无关。
被告尚都装修公司对证人证言予以认可。
为证实其被原告找人殴打、强迫在解除合同通知书上按手印的事实，被告纪文世申请法院调取阿拉尔市城区公安局幸福路派出所对赵××、纪文世、刘冬梅、朱×、南××询问笔录各一份。但从该无份笔录中，无法证实被告纪文世系被原告殴打并强迫按手印的事实。
原告刘冬梅对其中被告纪文世的询问笔录不予认可，其他询问笔录予以认可。
被告尚都装修公司对该证据予以认可，但提出当时派出所还拍了照片，从照片上看被告纪文世确实有伤，因此南伟辉的陈述不属实。
经原、被告质证，本院对原告刘冬梅提交的证据1、3、5、7，被告尚都装修公司提交的证据1、2、3，被告纪文世提交的证据6，因当事人予以认可，依法予以采信。对原告提交的证据2，因无被告尚都装修公司盖章确认，依法不予采信；对原告提交的证据4的真实性予以认可，但因被告纪文世提交的飞机票等证据能够证实2013年7月23日其本人不在阿拉尔市，因此对该证据不予采信；对原告提交的证据6，因阿拉尔方正工程造价咨询有限责任事务所无鉴定资质，且所提交的为工程预算书，不能证明被告纪文世实际完成的工程价值，因此不予采信；对被告纪文世提交的证据9，虽然原告不予认可，但该证据系原件，且与《认购协议书》、仪征滨城房产置业有限公司收据能够互相印证，对该证据的证明力依法予以确认；对被告纪文世提交的证据1、2、3、4、5、7、8，因系被告纪文世单方面出具，切无原告签字确认，依法不予认可；对被告纪文世提交的证人证言，因证人出庭的证言无法证实被告纪文世需要证明的内容，依法不予采信。
经审理查明：1、2013年6月17日，原告刘冬梅（发包人）与被告尚都装修公司（承包人）签订《装修合同》，装修的具体事项进行了约定，其中合同第一条约定，被告尚都装修公司为原告装修位于阿拉尔市上海风情街6-302、402室及过道，共计27间客房（暂定）（1.1）；承包方式为承包人包工包料（1.3）；工程期限为102天，开工日期2013年6月18日，竣工日期2013年9月28日（1.4）；工程总造价为80万元（1.5）。关于工程变更，双方约定，工程项目及施工方式如需变更，双方应协商一致，签订书面变更协议，同时调整相关工程费用及工期（第五条）；对材料的提供上，双方约定，由承包人提供的材料、设备，承包人应当在每批材料、设备运到施工现场前通知发包人，并接受发包人检验（第六条）；对工期延误（第七条），双方约定，对以下原因造成竣工日期延误，经发包人确认，工期相应顺延：⑴工程量变化和设计变更；⑵不可抗力；⑶发包人同意工期顺延的其他情况（7.1）。发包人未按期支付工程款，合同工期相应顺延（7.2）。因承包人责任不能按期开工或无故中途停工而影响工期的，工期不顺延；因承包人原因造成工程质量存在问题的，返工费用由承包人承担，工期不顺延（7.3）。工程款支付方式，双方约定（第十条），合同生效后，发包人按约定直接向承包人支付工程款，一次性付款，于七月上旬支付。双方约定违约责任（第十一条），由于承包人原因致使工期延误，每延误一天向对方支付违约金3000元（11.6）。双方特别约定条款（第十四条），因发包方申请装修贷款200万元将一次性转入承包方尚都装修公司账户，故尚都装修公司在收到该笔装修款项后3天内将其余126万元转入发包方指定账户。（装修款80万元，将保留5%的保修款4万元，故余126万元），如承包方未按此约定履行义务，将承担30万元违约责任。
2、被告纪文世作为该装修工程的实际承揽人，合同签订后即对阿拉尔市上海风情街6-302、402室及过道，共计27间客房进行了装修施工。
3、原告刘冬梅分别于2013年7月9日、9月23日、10月29日分三次通过中国建设银行转账的方式向被告纪文世支付工程款35万元；2013年8月30日，被告纪文世向原告刘冬梅出具收条一份，内容为：“收条，纪文世带（书写错误，应为代）尚都装饰公司收工程款壹拾伍万元，纪文世，2013.8.30。”以上原告刘冬梅共计向被告纪文世支付工程款50万元（35万元＋15万元）。
4、2013年7月23日，被告尚都装饰公司向原告刘冬梅开具收据一张，用以催要工程款20万元。
5、2013年7月21日，被告纪文世从阿克苏市乘坐飞机回南京，2013年7月30日与征仪滨城房产置业有限公司签订《认购协议书》，购买位于滨城溪上明堂的59-04房屋一套，后于2013年7月31日从南京乘飞机回阿克苏市。
6、2013年12月5日，原告刘冬梅向被告尚都装修公司发出《解除合同通知书》，并于当天送达被告纪文世，纪文世在《解除合同通知书》上按手印确认，并通过国内特快专递邮件方式向被告尚都装修公司送达，田叙委签收。
7、2013年12月5日，被告纪文世因分离性障碍入住阿拉尔医院，并于当天21时许，向阿拉尔市城区公安局幸福路派出所报警，称被人殴打。阿拉尔市城区公安局幸福路派出所对赵××、纪文世、刘冬梅、朱×、南××进行了询问，并制作了询问笔录。
本院认为：本案系承揽合同纠纷，原、被告签订的《装修合同》系当事人真实意思表示，合法有效，本院予以确认，双方应按约定全面履行合同。本案争议焦点有两个：1、原告刘冬梅是否多支付了工程款；2、被告是否应当承担违约责任。
焦点1、原告刘冬梅是否多支付工程款。原告刘冬梅通过中国建设银行、现金支付的方式向被告纪文世支付工程款50万元，因被告纪文世予以认可，本院对原告支付50万元工程款的事实依法予以认定。对原告刘冬梅主张的2013年7月23日通过现金支付的方式向被告纪文世支付20万元工程款的事实，因在法庭调查阶段，原告刘冬梅再三向法庭陈述该笔款项系向被告纪文世本人支付的现金，但从被告纪文世向法庭提交的飞机票等证据可以证实，2013年7月21日被告纪文世从阿克苏飞回南京，其不可能在2013年7月23日到原告处领取工程款，因此对原告主张的向被告纪文世支付20万元工程款的事实，依法不予采信。在签订《装修合同》后，被告纪文世按照合同的约定进行施工，至2013年12月5日原告要求解除装修合同，并由被告纪文世按手印确认，同时依法送达被告尚都装修公司。原告在解除合同之后，对被告已经完成的工程量未会同被告进行确认，而是委托阿拉尔市公证处进行证据保全公证，但公证的照片无法反映出已经完成的工程全貌，录像资料记载也不完整，对被告已经完成的工程量无法确认。原告单方委托阿拉尔方正工程造价咨询有限责任事务所对已经进行的工程价值进行鉴定，但由于阿拉尔方正工程造价咨询有限责任事务所的经营范围仅为工程造价咨询，其本身不是司法鉴定机构，不具备司法鉴定的主体资格，且阿拉尔方正工程造价咨询有限责任事务所出具的《工程预算书》，从其证据形式上看，为工程预算，不能证明被告纪文世实际已经完成的工程价值，因此原告是否多支付工程款，无法确认。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”因此，对原告要求被告返还多支付的工程款362148.46元的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。
焦点2、被告是否应当承担违约责任问题。原、被告签订的《装修合同》第十条约定，合同生效后，发包人按约定直接向承包人支付工程款，一次性付款，于七月上旬支付。但在合同的实际履行过程中，原告采取分期付款的方式支付工程款，即合同的实际履行进行了变更。原告刘冬梅支付的最后一笔工程款是在2013年10月29日，而双方约定的竣工日期为2013年9月28日，即对被告延期交付工作成果，原告予以认可。同时《装修合同》第七条7.2约定，发包人未按期支付工程款，合同工期相应顺延。因此对原告要求被告承担违约责任的诉讼请求，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告刘冬梅的诉讼请求。
案件受理费12821元，财产保全费3220元，合计16041元，由原告刘冬梅负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第一师中级人民法院。
审 判 长 刘迎春
审 判 员 李文化
代理审判员 牛少林
二〇一四年六月十八日
书 记 员 陈 燕