广西壮族自治区陆川县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂0922民初1236号
原告吕观明，男，1983年5月4日出生，汉族，农民，住广西壮族自治区陆川县。
原告黄诗芬，女，1954年7月21日出生，汉族，农民，住广西壮族自治区陆川县。
原告吕玉珍，女，1982年3月23日出生，汉族，农民，住广西壮族自治区陆川县。
原告吕玉清，女，1985年12月9日出生，汉族，农民，住广西壮族自治区陆川县。
原告吕桂明，男，1989年3月29日出生，汉族，农民，住广西壮族自治区陆川县。
上述五位原告的共同委托代理人陈思远，广西华锦律师事务所律师。
被告吕炳武，男，1951年11月21日出生，汉族，农民，住广西壮族自治区陆川县。
委托代理人陈兆福，广西典圣律师事务所律师。
被告吕柏霖，男，1987年10月27日出生，汉族，农民，住广西壮族自治区陆川县。
委托代理人梁春，广西桂立恒律师事务所律师。
委托代理人肖乐，广西桂立恒律师事务所实习律师。
原告吕观明、黄诗芬、吕玉珍、吕玉清、吕桂明、吕炳武、吕柏霖与被告吕炳武、吕柏霖提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年6月1日立案受理后，依法由审判员彭冬梅适用简易程序进行审理，于2016年4月21日公开开庭进行了审理，书记员姚荣文担任记录，上列诉讼参加人除原告吕玉珍、吕桂明未到庭外，其他诉讼参加人依时到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，被告吕炳武在2015年9月领工到陆川温泉镇中屯村龙田队的被告吕柏霖家建楼房，被告吕炳武叫了原告的近亲属吕某等人来做工建楼房。2016年4月29日下午4点多左右原告亲属吕某在楼上装模板从楼房上掉下来，吕某被送到陆川骨科医院后转入陆川县人民医院抢救。经诊断吕某是因胸部外伤，左侧多根肋骨骨折，创伤性湿肺，气管断裂，头面部、颈部、胸腹部大量皮下气肿，于2016年4月30日凌晨三点经抢救无效死亡。原告认为被告吕炳武叫原告的亲属吕某来为被告吕柏霖建楼房，在提供劳务时因安全设施不安全，导致吕某发生意外从楼房上掉下来抢救无效死亡，对原告造成经济损失202947元，两被告应承担赔偿责任。但包工头被告吕炳武赔偿20000元、被告吕柏霖赔偿22000元之后不愿赔偿，为此原告特向法院起诉要求判决：1、两被告赔偿原告160947元（其中死亡赔偿金143735元、丧葬费23424元、精神抚慰金30000元，医疗费1676元、误工费1112元、交通费3000元共计202947元，减去已赔偿的42000元）。2、本案诉讼费由两被告承担。
原告对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：
1、身份证、户口簿，证明原告的身份情况及与吕某的亲属关系。
2、××证明书、收费票据，证明原告的亲属吕某的伤情、治疗情况及发生的费用。
3、陆川县公安局温泉派出所询问笔录，证明被告吕炳武领工后叫上吕某为被告吕柏霖建房，吕某建房时从楼房上掉下来的事实。
4、照片，证明吕某为被告吕柏霖建房的现场情况，施工现场没有安全防护措施，两被告有严重过错。
被告吕炳武辩称，一、被告吕炳武与死者均是提供技术为被告吕柏霖施工建住宅，不是原告认为的所谓的“工头”或者建房承包人。按照客观事实，被告吕柏霖因在中屯村龙田队建新住宅，于2016年3月20日17时，委托被告吕炳武请附近工匠为其房屋施工。为此，被告吕炳武和吕某、吕川、吕远波、吕玉官、陈家锋、尹华英、亚达、亚锋、亚坤等10人于同月25日先后进场施工，减去模板、顶木费用后，所得的工钱由参与人按照工天平均分配，被告吕炳武不是工头或者承包人。二、吕某在施工中因意外事故死亡，主要是因其操作不当造成损害结果，应当减轻赔偿义务人的民事责任。本案的施工死亡事故，吕仁兰有重大过错，至少应承担50%的赔偿责任，原告请求被告全额赔偿于理不合，于法无据。三、被告吕柏霖是施工建房的雇主和受益人，应当对雇工吕某的死亡承担赔偿责任。吕柏霖雇请被告吕炳武等为其建房，未签订施工协议，但有雇工事实存在，吕柏霖对参与施工人员未投保工伤险或意外伤害险，未提供施工安全的防护措施。由于吕柏霖与吕某之间存在雇工关系，且是施工成果的受益人，依据最高人民法院《赔偿解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，被告吕柏霖作为雇主应承担40%的赔偿责任，被告作为施工成员同意承担10%的赔偿责任。所以原告有权起诉被告吕柏霖和被告吕炳武赔偿，但应分清责任程度轻重，确定赔偿义务人合理的赔偿比例。四、原告请求赔偿的项目和数额与法定标准不符，请法庭调整。被告吕炳武认为，除医疗费、死亡赔偿金和丧葬费没有异议外，其他项目有异议。精神损害抚慰金应以1万元以下为宜，误工费应按农村标准按3人3天计算为667.53元，交通费过高认可300元。被告吕炳武对其的主张未提供有证据。
被告吕柏霖辩称，一、被告吕柏霖与被告吕炳武属于承揽合同关系，吕炳武所请的工人吕某在履行该合同过程中意外死亡，被告吕柏霖作为定作人，对吕某的死亡依法不应承担赔偿责任。2015年9月，被告吕柏霖与被告吕炳武以口头方式将自己位于温泉镇中屯村龙田队的农村房屋交与吕炳武承建，拟建一层，包工不包料，其中石脚按90元每立方米计算，地龙按50元每米计算，主体按138元每平方米计算工钱。2016年春节左右已建好地基与地龙，吕柏霖与吕炳武已结算了地龙及石脚的工钱，共计支付9840元给吕炳武。2016年4月29日，工程进行到一层楼面装模板的时候，被告吕炳武叫来的工人吕某不小心从一层楼面摔落到楼下，经治疗后死亡。被告吕柏霖拟建的房屋于农村房屋，依据《建筑法》第83条第3款的规定：农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。建设部于2004年12月6日下发的《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第3条第3项规定：对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅，县级建设行政主管部门的管理以农民提供技术服务和指导作为主要工作方式。从以上规定可以看出，被告所建房屋并不要求所请工匠必须取得资质证书，也没有要求施工人具有施工资质。被告吕柏霖与被告吕炳武之间的合同属于承揽合同而非建设合同。被告吕柏霖将两层房屋的建设包给吕炳武采取包工不包料的形式，对吕炳武组织人员施工和管理不参与，不指示，只要求吕炳武按照要求将房屋建成，因此，双方的合同关系是承揽关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第10条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。据此，法律对农民自建一层房屋不要求资质，吕柏霖将房屋交与吕炳武建设没有选任过失，死者吕某是吕炳武所请工人，被告吕柏霖与死者吕某之间没有直接的法律关系，所以本案中吕柏霖作为承揽合同中的定作人，对吕某的死亡损害不承担赔偿责任。二、本案原告应当自行承担一定的过错责任。死者吕某是吕炳武所请工人，其属于完全民事行为能力人，其在施工过程中，自我保护意识不强，没有采取任何安全保障措施，在尚未固定好的楼面模板上行走，导致摔落，其自己也应对损害承担一定的责任。根据《民法通则》第131条规定：受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。综上所述，本案吕柏霖无赔偿责任，应由被告吕炳武承担赔偿责任，受害人吕某也有一定责任，应承担相应的责任。被告吕柏霖对其的主张没有提供证据。
经庭审质证，被告吕炳武对原告提供的证据1没有异议，对证据2疾病证明书、收据的真实性没有异议，但不能证明吕某的死亡原因，没有医学鉴定，而是存医疗过错，骨头堵住气管而不及时处理，是医疗机构的过错。对证据3派出所的询问笔录无异议，但不能证实原告的主张。吕某入院时是能行走的，是骨科医院处置不当，不插气管所致。吕某在工作中有过错，不戴安全头盔，且吸烟，为此其存在过错，应承担相应的过错责任。吕炳武不是带班的，而是合伙施工，收益平均分配。对证据4照片的真实性没有异议，但对安全设施问题有异议，不应由吕炳武提供安全设施。而是由吕柏霖提供安全设施。
被告吕柏霖对原告提供的证据1、4没有异议；对证据2的真实性没有异议，但缺少入院记录、抢救记录、死亡证明、用药清单，对证据3询问笔录的真实性、关联性没有异议，但不能证明原告的主张，不构成劳务关系。
经审查，原告提供的证据1、4被告无异议，依法采纳为本案的定案依据。被告吕炳武、吕柏霖虽然对证据2、3的真实性没有异议，对证明的事实问题有异议，但系相关部门出具，内容、形式及来源均合法，符合证据真实性、合法性、关联性，依法采纳为本案的定案依据。
综合原告的起诉和庭审笔录、以及本院对全案证据的认证意见，本院确认以下法律事实：
2016年3月20日17时，被告吕柏霖因在中屯村龙田队建新住宅到被告吕炳武家请吕炳武为其建房。同年同月25日，被告吕炳武、吕某、吕川、吕远波、吕玉官、陈家锋、尹华英、亚达、亚锋、亚坤等10人先后进场施工。工钱结算方式为：吕柏霖与吕炳武按工程量结算（其中石脚按90元每立方米计算，地龙按50元每米计算，主体按138元每平方米计算）。2016年春节前后已建好地基与地龙，吕柏霖支付了9840元给吕炳武。2016年4月29日下午，吕某在建房屋第一屋装模板施工时，不慎从天棚摔到地面。吕某受伤后先被送到陆川县中西医结合骨科医院进行抢救，后伤势严重被送到陆川县人民医院抢救，次日3时因抢救无效死亡。用去医疗费1676元。事故发生后，被告吕炳武赔偿了20000元给原告，被告吕柏霖赔偿了22000元给原告。此次事故给原告方造成经济损失及精神伤害，双方就赔偿问题协商未果，原告遂向本院起诉，要求处理。
另查明，死者吕某1955年4月28日出生，汉族，系陆川县温泉镇中屯村路边田村民小组人。与黄诗芬（1954年7月21日出生）是夫妻关系，两人共同生育了四个孩子（二个儿子二个女儿），分别是大儿子吕观明、二儿子吕桂明，大女儿吕玉珍、二女儿吕玉清；四个孩子均已成年。又查明，死者吕某是被告吕炳武叫来为被告吕柏霖建房的工人。吕某在事故发生时吸着一支烟在屋梁上边走边叫吕华英举木料，走到一楼楼面左前梁屋角时，不慎从楼面摔到地面。
再查明，被告吕炳武在与被告吕柏霖之间口头约定，吕炳武负责主体砌砖、倒制、扎铁、装模板的工程。
根据原告的请求和本案的事实，依照法律和参照2015年8月18日起实施的广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准，本院核定本案原告因本案交通事故造成的各项损失为：死亡赔偿金143735元（按农、林、牧、渔业7565元／年×19年=143735元）、丧葬费23424元（3904元×6个月）、精神损害抚慰金30000元、医疗费1676元、误工费
815.82元（按农、林、牧、渔业计算，住院2天2人，处理丧葬事宜3人3天）、交通费600元（法院酌情确定）、合计200250.82元。
本院认为，被告吕柏霖与被告吕炳武之间形成的是一种承揽关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第10条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”法律对农民自建一层房屋不要求资质，吕柏霖将房屋交与吕炳武建设没有选任过失，死者吕某是吕炳武所请工人，被告吕柏霖与死者吕某之间没有直接的法律关系，所以本案中吕柏霖作为承揽合同中的定作人，对吕某的死亡损害依法不承担赔偿责任。吕某是被告吕炳武叫来干活的，被告吕炳武与吕某之间形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，被告吕炳武没有提供安全头帽，也没有架设有安全防护网，应承担相应的侵权赔偿责任，以40%为宜，即应赔偿死亡赔偿金、丧葬费、精神损害抚慰金、医疗费、误工费、交通费合计60075.25元（200250.82元×40%=80100.33元），已赔偿了20000元，尚应赔偿60100.33元。吕某在事故发生时吸着一支烟在屋梁上边走边叫吕华英举木料，走到一楼楼面左前梁屋角时，不慎从楼面摔到地面，自身有一定的过错。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”吕某作为完全民事行为能力，在工作中自我保护意识不强，没有采取任何安全保障措施，没有尽到安全注意义务而导致事故的发生，也应承担相应的赔偿责任，以60%为宜。被告吕炳武主张其与工人之间减去模板、顶木费用后所得工钱由参与工人按照工天平均分配，但未能提供未何证据予以佐证，依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第三十五条之规定，判决如下：
被告吕炳武应赔偿死亡赔偿金、丧葬费、精神损害抚慰金、医疗费、误工费、交通费合计60100.33元给原告。
驳回原告的其它诉讼请求。
本案依法减半收取受理费1759元（原告已预交1759元），由原告负担1102元，被告吕炳武负担657元。
上述款项，限义务人在本案判决生效之日起十日内履行完毕，并把赔偿款汇入本院账户（户名：陆川县人民法院，开户行：中国农业银行陆川县支行，账号：43×××08），由本院转交给权利人。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。于上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费3519元（受理费户名：广西壮族自治区玉林市中级人民法院，帐号：20×××57，开户行：中国农业银行股份有限公司玉林城东支行），逾期不交，也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审判员 彭冬梅
二〇一六年八月三十日
书记员 姚荣文