辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽02民终5916号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司,住所地大连市金州区斯大林路797号。
法定代理人:于立军。
委托诉讼代理人:任婧,辽宁兴中律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：关正军,住大连市金州区。
委托诉讼代理人:张继勇,辽宁生辉律师事务所律师。
原审被告：金伟键,住大连市金州区。
委托代理人:吕万利,辽宁澄宇律师事务所律师。
原审被告:王力夫,住大连市金州区。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司(以下简称保险公司)因与被上诉人关正军、王力夫、金伟键纠纷一案，不服大连市金州区人民法院（2014）金民重字第65号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人任静、被上诉人关正军及其委托诉讼代理人张继勇、原审被告金伟键的委托诉讼代理人吕万利、原审被告王力夫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：撤销原审判决并依法改判。事实和理由：原审被告应当按照交通事故责任相关法律规定和标准承担赔偿责任，伤者赔偿数额的确定，应当按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》准则进行鉴定和计算。原审判决依照职工工伤标准鉴定的伤残等级又按照交通事故的计算方式确定的赔偿数额错误。原告在提供劳务者受害责任纠纷中确定的赔偿数额不能适用于本案，与本案非同一法律关系。本案侵权行为系道路交通事故，鉴定标准和法律规定均应使用道路交通事故的标准。
关正军辩称，不同意上诉人上诉请求。我没有任何过错，我已经承担了全部赔偿责任，我有权追偿，我已经完成了举证责任。一审法院支持了我的诉讼请求完全正确，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，服从原审判决。
金伟键述称，不同意上诉人上诉请求，请求维持原判。侵权责任法作为上位法，明确发生与交通事故有关责任时保险公司在机动车交强险范围内优先赔偿，这个交强险责任的确定是种行政行为，不是意思自治的民事行为，原审判决确认上诉人在保险责任范围内优先支付保险费用是符合法律规定的。
王力夫述称,意见同金伟键。
关正军向一审法院起诉请求：2012年1月11日12时10分,被告王力夫驾驶×××号轿车到我承包经营的金州区南山辰旭刷车场内停车刷车时,将正在刷车的雇员迟延红撞伤,经认定,被告王力夫负事故全部责任,迟延红不负事故责任。迟延红以提供劳务者受害责任纠纷为由起诉,要求我赔偿其在事故中的损失。2012年12月10日,金州区人民法院作出(2012)金民初字第3636号民事判决书,判我赔偿原告损失并承担案件受理费。判决生效后,我以追偿权纠纷为由将本案三被告诉至法院。2013年1月25日,金州区法院作出(2013)金民初字第508号民事判决书,以我在未实际承担赔偿责任的情况下向三被告追偿于法无据,驳回了我的诉讼请求。我不服上诉,后撤回上诉,该判决亦生效。后迟延红申请执行,2013年9月2日,我向迟延红支付了(2012)金民初字第3636号生效民事判决书确定的全部损失费。为追回我代付的款项,故诉至法院,请求法院判令,1、要求三被告立即支付我代付款项113521元及利息,诉讼费损失1360元,合计114881元。2、要求太平洋财产保险公司在机动车交强险范围内优先偿付,不足部分由王立夫、金伟键共同承担。
一审法院认定事实：2012年1月11日12时10分,被告王力夫驾驶×××号轿车到原告关正军承包经营的金州区南山辰旭刷车厂内停车刷车时,将关正军的雇员延迟红撞伤。经交警部门认定,被告王力夫负事故全部责任,迟延红不负事故责任。迟延红事后以提供劳务者受害责任纠纷为由将关正军诉至本院,要求关正军赔偿其在交通事故中受到的损失。2012年12月10日,本院作出(2012)金民初字第3636号民事判决书,判令关正军赔偿迟延红各项损失共计106431.93元并负担案件受理费及鉴定费共计5510元(合计111941.93元)。判决生效后,关正军为向三被告追偿而起诉本案三被告。2013年1月25日,本院作出(2013)金民初字第508号民事判决书,认为关正军在未实际承担赔偿责任的情况下要求案涉事故的责任方承担赔偿责任于法无据,驳回其诉讼请求,该判决现亦已生效。后迟延红向本院申请执行,2013年9月2日,关正军向本院交付了执行款共计113521元(含执行费1579.07元)。另查,×××号轿车的登记车主为被告金伟键。被告王力夫与被告金伟键的妻子纪芹系同事关系,事故发生时,被告王力夫系为临时代替纪芹开车并经过了纪芹的同意。事故发生时,×××号轿车已向被告保险公司投保了交强险和商业险三者险、三者险不计免赔,其中商业三者险的保险金额为20万元,保险合同第十六条约定,保险机动车一方负全部事故责任的,保险人按100%事故责任比例计算赔偿。事故发生后,被告金伟键已为迟延红支付医疗费共计867.60元。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《人身损害赔偿解释》)第十一条第一款规定,雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的,赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任,也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后可以向第三人追偿。本案中,原告已经生效判决赔偿了其雇员的人身损害损失,依法取得向第三人追偿权。被告王力夫在刷车临时代为开车的行为,系无偿为被告金伟键帮工的行为,其在帮工过程中致人伤害,相应赔偿责任应由被帮工人即被告金伟键承担,但被告王力夫负交通事故全责,存有重大过失,故其与被告金伟键应当承担连带赔偿责任,故二被告属于《人身损害赔偿解释》上述规定中的第三人。原告主张的执行费1579.07元以及(2013)金民初字第508号案件的受理费1360元,均系原告未及时履行本院(2012)金民初字第3636号民事判决书而产生的损失,与本案被告无关,应由其自负,故本院对其该项诉讼请求不予支持。关于原告的利息请求,原告只对其向雇员承担的赔偿责任享有追偿权,故原告的主张没有法律依据,本院不予支持。雇员迟延红因人身损害而产生的各项合理损失经本院生效的(2012)金民初字第3636号民事判决书确认为:1、医疗费14593.93元;2、残疾赔偿金68796元(含被抚养人生活费20244元);3、误工费10800元;4、护理费6200元;5、住院伙食补助费3010元;6、营养费3010元;7、交通费22元;8、案件受理费及鉴定费5510元,合计111941.93元。在原告承担了上述损失费赔付义务后,应由被告王力夫与被告金伟键向原告承担连带赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,由保险公司在保险责任限额范围内予以赔偿。在本案中保险公司应当承担的赔偿责任为,交强险赔偿95818元(1万元+残疾赔偿金68796元+误工费10800元+护理费6200元+交通费22元),商业险赔偿10613.93元(医疗费14593.93元+住院伙食补助费3010元+营养费3010元一1万元),综上保险公司共计赔偿原告106431.93元。案件受理费及鉴定费用5510元由被告王力夫与被告金伟键承担连带责任。判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司于本判决生效后十日内赔偿原告关正军人民币106431.93元;二、被告王力夫与被告金伟键于本判决生效后十日内连带赔偿原告关正军人民币5510元;三、驳原告关正军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2600元(原告已预交),由被告王力夫、金伟键共同负担。
二审中，当事人没有提交新证据。经审查，一审查明事实属实。
另查，在迟延红诉关正军提供劳务者受害责任纠纷一案中即（2012）金民初字第3636号案件中，大连科华司法鉴定中心依据（GB/T16180-2006）《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》作出大科司临鉴字第903号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人迟延红因本次外伤致“右膝内外侧副韧带损伤、内外侧半月板损伤，前交叉韧带损伤、关节腔积液”，构成十级伤残。2、查阅伤后病志及遗嘱，针对本次损伤治疗用药属合理。3、治疗时限为伤后12个月。4、合理休息时间为伤后6个月，住院期间需1人陪护。5、住院期间可适当增加营养。6、无后续治疗费。在该案中，最终以该鉴定意见为依据确认了雇主关正军应向雇员迟延红承担的赔偿数额。
本院认为，依据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。
第三人造成雇员人身伤害，雇主责任与第三人侵权责任系同时存在的不真正连带责任。直接侵权人依法应当承担侵权赔偿责任；而雇主对于雇员的人身安全负有保护责任，雇员在为其工作中受到伤害，雇主亦应承担赔偿责任，实际侵权人与雇主二者承担责任的原因是不同的。本案中，雇主即本案被上诉人关正军在雇主赔偿案件中向雇员迟延红履行了雇主赔偿责任后向实际侵权人行使追偿权符合法律规定，但其依法能够获得追偿的数额不应超出其已经承担的赔偿数额也不能超出实际侵权人因侵权行为应依法承担的赔偿数额。实际侵权人王力夫系因机动车交通事故对被上诉人关正军的雇员迟延红实施了侵权行为，其应承担的赔偿数额应当依法按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准作出的鉴定结论计算得出。现被上诉人关正军以其在雇主责任案件中依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准作出的鉴定结论计算得出的赔偿数额向实际侵权人追偿，不符合法律规定，应当承担举证不能的不利后果。一审法院将该金额直接认定为原审被告王力夫、金伟键应当连带承担的赔偿数额并当然用于确认上诉人保险公司应当承担的理赔数额缺乏事实及法律依据。上诉人保险公司的上诉请求于法有据。
被上诉人关正军在雇主责任案件中赔偿雇员迟延红医疗费14593.93元、残疾赔偿金48552元，误工费10800元、护理费6200元，住院期间伙食补助费3010元，营养费3010元、被抚养人生活费20244元，交通费22元，共计人民币106431.93元。其中残疾赔偿金、被抚养人生活费系依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准鉴定出的伤残等级计算得出，不能直接用以确定原审被告王力夫、金伟键因机动车交通事故侵权行为应承担的赔偿数额及保险公司应承担的理赔数额，对该两部分数额的追偿请求因证据不符合法律规定，本院不予支持。对于剩余数额，因医疗费、住院期间伙食补助费、营养费系以伤后实际住院治疗情况确定的，具有客观真实性，本院予以认定；误工费、护理费虽是根据雇主责任案件中的鉴定结论具体计算而来，但主要也是基于住院时间及伤后修治时间得出的，对该两部分，本院酌情予以认定。故依据现有证据，对被上诉人关正军在本案中请求追偿的数额中医疗费14593.93元、误工费10800元、护理费6200元，住院期间伙食补助费3010元，营养费3010元、交通费22元，共计37635.93元，本院依法予以确认，并由保险公司在保险责任限额范围内予以赔偿。
综上所述，上诉人保险公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持大连市金州区人民法院（2014）金民重字第65号民事判决第二项;
二、撤销大连市金州区人民法院（2014）金民重字第65号民事判决第三项；
三、变更大连市金州区人民法院（2014）金民重字第65号民事判决第一项为：上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人关正军人民币37635.93元；
四、驳回上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司的其他上诉请求；
五、驳回被上诉人关正军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2600元(被上诉人关正军已预交),由被上诉人王力夫、金伟键共同负担1002元，由被上诉人关正军负担1598元；二审案件受理费2600元（上诉人保险公司已预交），由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司负担874元，由被上诉人关正军负担1726元。
本判决为终审判决。
审判长 吕风波
审判员 孙 皓
审判员 阎 妍
二〇一六年十二月十九日
书记员 邵 将