江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏05民终64号
上诉人（原审原告）：余超，男，1994年2月28日生，汉族，住昆山市开发区。
被上诉人（原审被告）：南亚电路板（昆山）有限公司，住昆山经济技术开发区长江南路201号。
法定代表人：吴嘉昭，董事长。
委托诉讼代理人：赵巧全，江苏海联海律师事务所律师。
委托诉讼代理人：许峰，江苏海联海律师事务所律师。
上诉人余超因与被上诉人南亚电路板（昆山）有限公司（以下简称南亚公司）劳动合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2016）苏0583民初12064号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
余超上诉请求：撤销一审判决，改判南亚公司支付2016年4月21日至5月20日期间应得工资差额345.16元、2倍缺发工资赔偿金690.32元、经济补偿金1568.5元、赔偿金3000元、应得工资2倍赔偿金6274元。事实和理由：一审适用法律错误，认定事实不清，主要证据未经质证。南亚公司在限期整改指令书规定的最后期限内未支付一分钱，且至今未依法足额支付缺发工资及经济补偿金，南亚公司应支付赔偿金。2016年5月6日、7日、8日三天未报加班，2016年4月21日至5月20日期间平时加班被南亚公司违法换休了5月9日、20日两天，属于违法克扣工资，薪资单中本薪1225元低于当地最低薪资标准1820元。南亚公司违法扣除社会保险和住房公积金，扣除后实发工资低于当地最低薪资标准，绩效奖金和伙食津贴属于工资总额组成部分，不能作为基本工资的组成部分，南亚公司违法把绩效奖金和伙食津贴作为最低薪资的组成部分。余超依法解除劳动合同后，南亚公司未给予经济补偿。
南亚公司辩称，请求二审法院维持原判。
余超向一审法院起诉请求：1、南亚公司支付余超2016年4月21日至5月20日期间工资差额1916元；2、依据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第四十条第二款要求南亚公司支付一个月工资3200元；3、依据《江苏省工资支付条例》第五十四条第一、二、三款规定支付二倍赔偿金6400元；4、依据《劳动合同法》第八十五条第一、二、三、四款要求南亚公司支付赔偿金3000元；5、南亚公司支付余超诉讼期间一切损失3000元（包括南亚公司解除劳动合同未及时出具书面通知，未办理离职手续导致余超失业三个月，三个月期间的衣食住行费用，以及余超为诉讼支出的交通费、咨询费等）。
一审法院认定事实：余超于2016年4月19日进入南亚公司工作，双方签订了期限为2016年4月19日至2019年5月18日的劳动合同，试用期自2016年4月19日至2016年10月18日。劳动合同约定余超的工资为1820元/月，以1820元/月作为加班费计发基数。南亚公司为余超缴纳了社会保险费。余超在南亚公司的实际工资结构为本薪1225元+效率奖金210元+伙食津贴330元，合计1765元。2016年4月21日至5月20日期间，南亚公司将余超的平时加班（16小时）换休了5月9日、5月20日两天。2016年5月6日、7日、8日余超每天加班4小时，对于该部分加班工资，南亚公司于2016年6月已向余超进行了足额补发。余超在南亚公司工作至2016年6月26日，6月27日、28日余超请事假，自2016年6月29日起余超未到南亚公司上班。双方对于余超2016年6月29日起不来上班的理由存在争议。余超称是南亚公司于2016年6月27日口头告知解除与余超的劳动关系，并注销了余超的识别卡导致余超之后无法进入公司上班。南亚公司称余超的卡一直可以使用，余超自6月29日起自行未到公司上班属于旷工，因余超连续旷工三日，南亚公司（一审误写为余超）于2016年6月29日至7月6日期间口头告知余超解除与其的劳动关系，并于2016年7月6日作出书面的解除劳动关系通知书，南亚公司于当日通知余超来拿该解除通知书，但余超未前来领取。余超提供的昆山市便民服务中心网站的投诉发帖及回复打印件显示，余超于2016年6月30日发帖投诉南亚公司，人社局于2016年7月7日发帖回复：南亚电路板（昆山）有限公司系台资企业，经营地址昆山长江南路201号。针对反映事项，我监察机构于2016年7月1日再次前往该单位，现场对单位与投诉人进行协调。经了解，该单位与投诉人已于前期进行过协商，投诉人同意与单位解除劳动关系，单位愿意支付投诉人相应补偿共计9000元。但针对投诉人提出的额外要求，单位不能接受。现单位已与投诉人于2016年6月29日解除劳动关系并结清工资，关于其他诉请，投诉人将依法申请劳动仲裁处理。我监察机构也将持续关注。余超称上述“结清工资”是南亚公司强行与其解除劳动关系时余超要求南亚公司支付的6月份工资，但5月份的工资南亚公司尚未结清。南亚公司对该份投诉发帖与回帖本身的真实性无异议，但认为内容与事实不符。根据余超提供的《昆山市人力资源和社会保障局劳动保障监察限期整改指令书》，昆山市人社局于2016年7月8日向南亚公司发出限期整改指令，责令南亚公司支付余超低于市最低工资标准的差额部分和5月份未依法支付的延长工作时间的工资。南亚公司确认于当日收到。2016年8月15日，昆山市劳动部门出具了《昆山市企业职工解除（终止）劳动合同证明》，显示退工类型为解除合同，解除劳动合同原因为违规辞退。2016年7月1日，余超向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求南亚公司：1、南亚公司支付余超2016年4月21日至5月20日期间工资差额2320.1元；2、依据《劳动合同法》第四十条第二款要求南亚公司支付一个月工资3200元；3、依据《江苏省工资支付条例》第五十四条第一、二、三款规定支付二倍赔偿金6400元；4、依据《劳动合同法》第八十五条第一、二、三、四款要求南亚公司支付赔偿金3000元。该委作出裁决：1、南亚公司支付余超2016年（一审误写为2015年）5月工资差额306.04元；2、驳回余超的其他请求。仲裁裁决为非终局裁决，余超不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。
以上事实由仲裁裁决书、劳动合同书、昆山市人社局的网上回复及当事人陈述等证据所证实。
一审法院认为，对于余超诉请的南亚公司支付余超2016年4月21日至5月20日期间工资差额，其中2016年5月6日、7日、8日的加班工资南亚公司已于2016年6月予以补发，余超也确认于2016年6月收到，故不存在争议。对于余超诉请的该期间的平时加班工资，因南亚公司对余超进行了换休5月9日、5月20日两天处理，一审法院认为，平时加班用人单位无权调休，故南亚公司应当依法补发余超两天即16小时的平时加班工资。因双方在劳动合同中约定加班工资基数按照1820元/月计算，故南亚公司应当补发余超251.04元。此外，南亚公司向余超支付的5月工资为1765元（本薪1225元+效率奖金210元+伙食津贴330元），昆山市最低工资标准为1820元/月，故南亚公司应向余超支付最低工资差额55元。综上，南亚公司应支付余超2016年4月21日至5月20日期间工资差额合计306.04元。现余超确认南亚公司已于2016年8月10日向余超支付237.4元，于2016年8月15日向余超支付73.6元，合计311元，故南亚公司已支付了该部分差额，故一审法院对于余超的该项诉讼请求不予支持。
对于余超请求南亚公司依据《劳动合同法》第四十条第二款向余超支付一个月工资3200元，因《劳动合同法》第四十条第二款是指劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作的情况下，用人单位应提前三十日以书面形式通知劳动者本人解除劳动合同，或者额外支付一个月工资后方可以解除劳动合同。双方对解除劳动关系的时间和原因存在争议，余超认为，南亚公司工作人员于6月27日口头告知余超公司不要余超上班，理由是余超去劳动部门投诉了南亚公司，6月29日起余超无法进入南亚公司，真正解除的时间根据人社局在网站上的回复可以证明是2016年6月29日，南亚公司未向余超出具书面的解除通知书。南亚公司认为与余超解除劳动合同的时间是2016年7月6日，解除理由是旷工三日，违规辞退，有人社局备案的解除劳动合同证明为证。一审法院认为，无论是双方陈述的上述哪种情况，均不属于因余超（一审误写为南亚公司）不能胜任工作从而解除劳动关系，余超未举证证明南亚公司与余超解除劳动关系是基于余超（一审误写为南亚公司）不能胜任工作的情形，故余超诉请依据该法条规定要求南亚公司支付一个月工资的请求，难以支持。
对于余超要求南亚公司依据《江苏省工资支付条例》第五十四条第一、二、三款规定支付二倍赔偿金6400元，以及依据《劳动合同法》第八十五条第一、二、三、四款支付赔偿金3000元的诉讼请求，因劳动行政部门已向南亚公司发出限期整改指令，南亚公司事后也已经向余超支付了工资差额，故对于余超的该项诉讼请求一审法院不予支持。
对于余超请求南亚公司支付余超诉讼期间一切损失3000元（包括南亚公司解除劳动合同未及时出具书面通知，未办理离职手续导致余超失业三个月，三个月期间的衣食住行费用，以及余超为诉讼支出的交通费、咨询费等），由于余超对该损失未提供证据证明，一审法院不予支持。
据此判决，驳回余超的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由余超负担。
二审中，上诉人提供借记卡账户历史明细清单，证明被上诉人在限期整改指令规定的最后期限2016年8月5日前未支付工资差额，逾期后被上诉人也未足额支付工资。被上诉人质证认为，交易明细中涉及2016年9月20日的92元，属于二季度的绩效奖，不在仲裁纠纷范围之内，对于限期整改指令的期限，被上诉人公司付款有内部流程，当时向劳动监察部门报备，款项基于流程可以在8月12日前进行支付，双方围绕仲裁纠纷从2016年7月开始直到目前为止，这期间被上诉人已经按照仲裁裁决向上诉人支付了所有款项，被上诉人于2016年8月12日向上诉人打入最后一笔工资。
被上诉人提供情况说明、申请，证明被上诉人对劳动监察限期整改期限向劳动部门进行说明，期限上延期到8月12日，情况说明也证明向劳动监察大队申报向上诉人付款的说明。上诉人质证认为，情况说明没有法律效力，被上诉人如需延期支付工资的，应该与上诉人本人协商，被上诉人应按劳动监察大队指令期限向上诉人支付工资。
本院认为，上诉人入职被上诉人期间，存在加班事实，被上诉人应依法支付上诉人工资。被上诉人已补发上诉人2016年5月6日、7日、8日的加班工资，双方对此并无争议。被上诉人对上诉人进行了换休5月9日、5月20日两天处理，因平时加班用人单位无权调休，故被上诉人应当依法补发上诉人两天即16小时的平时加班工资，按劳动合同约定加班工资基数1820元/月计算，被上诉人应当补发上诉人251.04元。被上诉人向上诉人支付的5月工资1765元（本薪1225元+效率奖金210元+伙食津贴330元），低于最低工资标准1820元/月，被上诉人应向上诉人支付最低工资差额55元。综上，被上诉人应支付上诉人2016年4月21日至5月20日期间工资差额306.04元。双方确认被上诉人于2016年8月10日支付上诉人237.4元，于2016年8月15日支付上诉人73.6元，合计311元，被上诉人已支付工资差额，故本院对上诉人主张的2016年4月21日至5月20日期间工资差额345.16元不予支持。上诉人以《江苏省工资支付条例》第五十四条及《劳动合同法》第八十五条规定，主张被上诉人支付二倍赔偿金、赔偿金，鉴于被上诉人已按劳动行政部门限期改正指令向上诉人支付工资差额，故本院对上诉人该主张难以采信。上诉人主张的经济补偿金未经劳动仲裁审理，本院不予理涉。
综上所述，上诉人余超的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人余超负担。
本判决为终审判决。
审判长 蔡燕芳
审判员 林李金
审判员 祝春雄
二〇一七年二月十日
书记员 龚璐瑾