宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）银刑终字第277号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孟某某（绰号“B霸”），男，X年X月X日出生于宁夏银川市，公民身份号码XXXX，汉族，中专文化，无业，住宁夏银川市兴庆区***号。2001年4月20日因犯盗窃罪被宁夏回族自治区银川市原城区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二千元；2005年3月30日因犯寻衅滋事罪被宁夏回族自治区银川市中级人民法院判处有期徒刑四年，2007年12月17日刑满释放；2008年8月13日因吸食毒品被银川市公安局兴庆分局行政拘留十日；2012年2月18日因吸食毒品被银川市公安局兴庆分局行政拘留十五日，并责令社区戒毒三年；2013年8月23日因吸食毒品被银川市公安局兴庆分局行政拘留十五日，并强制隔离戒毒二年。2015年5月12日因涉嫌非法持有毒品罪被银川市公安局宁东公安分局刑事拘留，2015年5月22日经宁夏灵武市人民检察院批准于当日由银川市公安局宁东公安分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人马晓明，宁夏塞上律师事务所律师。
宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院审理宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指控原审被告人孟某某犯贩卖毒品罪一案，于2015年10月29日作出（2015）金刑初字第238号刑事判决。原审被告人孟某某不服，提出上诉。本院受理后，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人孟某某，询问辩护人，听取了检察人员的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原判认定：2015年5月上旬，被告人孟某某联系广东一名叫“豆豆”的女子，商定从“豆豆”处购买九千元的冰毒，后被告人孟某某通过支付宝及微信钱包向“豆豆”转款九千元。“豆豆”从广东通过快递方式将冰毒邮寄给被告人孟某某，同时“豆豆”在邮件中还给一名叫卢某（另案处理）的男子夹带了一小包冰毒。2015年5月11日晚，被告人孟某某到银川市金凤区尹家渠街“优速”快递公司将邮件取回，藏匿于被告人孟某某位于银川市金凤区五里湖畔76-2-701室家中，后被告人孟某某携带“豆豆”给卢某夹带的冰毒和自己的一些冰毒，与卢某约定在被告人孟某某租住在位于银川市金凤区艾依水郡公寓楼612室见面，卢某叫上刘某某（另案处理），三人在位于银川市金凤区艾依水郡公寓楼612室房间内吸食冰毒后被公安机关当场抓获。公安机关侦查人员从被告人孟某某身上搜查出冰毒疑似物4.78克及位于银川市金凤区五里湖畔76-2-701室家中搜查出冰毒疑似物84.4克，共计毒品疑似物89.18克；从卢某身上搜查出冰毒疑似物6.1克。经银川市公安局物证鉴定所检验，从被告人孟某某身上和住处搜查出的冰毒疑似物89.18克及卢某身上搜查出的冰毒疑似物6.1克均检出甲基苯丙胺成分。破案后，银川市公安局宁东公安分局于2015年7月8日将上述毒品上缴银川市禁毒工作领导小组办公室。被告人孟某某归案后如实供述了自己的罪行。
上述事实，有公诉机关向法庭出示并经当庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.受案登记表、立案决定书，证实公安机关在工作中发现，立案、侦查本案的经过及抓获被告人孟某某的事实。
2.常住人口基本信息，证实被告人孟某某犯罪时系成年人。
3.刑事判决书、刑事附带民事判决书、释放证明书及公安行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人孟某某于2001年4月20日因犯盗窃罪被宁夏回族自治区银川市原城区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二千元；2005年3月30日因犯寻衅滋事罪被宁夏回族自治区银川市中级人民法院判处有期徒刑四年，2007年12月17日刑满释放；2008年8月13日因吸食毒品被银川市公安局兴庆分局行政拘留十日；2012年2月18日因吸食毒品被银川市公安局兴庆分局行政拘留十五日，并责令社区戒毒三年；2013年8月23日因吸食毒品被银川市公安局兴庆分局行政拘留十五日，并强制隔离戒毒二年。
4.搜查笔录、搜查照片及扣押物品、文件清单，证实2015年5月12日凌晨，公安机关从被告人孟某某租住的银川市金凤区艾依水郡公寓612室将其抓获，并从被告人孟某某左侧裤兜内搜查出一小包塑料自封袋包装的冰毒疑似物，搜查出其用于联系购买冰毒疑似物的三星W2015手机一部。后将被告人孟某某押解至其位于银川市金凤区五里湖畔76-2-701室家中，搜查出用塑料自封袋包装的冰毒疑似物一包。公安机关将上述物品予以扣押。
5.物证及手机短息、微信资料、转账记录照片，证实被告人孟某某用此手机与“豆豆”等人联系购买毒品的事实。
6.称量笔录及称量照片，证实公安机关对从被告人孟某某身上查获的毒品冰毒疑似物进行称量，净重4.78克；对从被告人孟某某家中查获的毒品冰毒疑似物进行称量，净重84.4克，总重量为89.18克。
7.银川市公安局物证鉴定所毒品检验鉴定报告，证实经检验，从被告人孟某某、证人卢某处缴获的毒品疑似物中均检测出甲基苯丙胺成分。
8.银川市禁毒工作领导小组办公室毒品收据，证实涉案毒品均已依法上缴。
9.辨认笔录及照片，证实经被告人孟某某、证人卢某指认，一名叫况庆茹的女子就是向他们提供毒品的人，绰号叫“豆豆”。
10.手机短息照片，证实被告人孟某某与证人卢某之间具有毒品往来的事实，同时证实涉案人员“豆豆”给被告人孟某某邮寄毒品时给证人卢某带了一些毒品的事实。
11.视听资料，证实公安机关依法对被告人孟某某住处进行搜查时的相关情况。
12.证人卢某的证言，证实2015年5月11日12时许，其接到身在广州的况庆茹（外号“豆豆”）打来的电话，况庆茹说给孟某某发了一些冰毒，同时还给其带了一些。当天下午，其打电话联系孟某某，二人约定在孟某某租住的艾依水郡公寓612房间见面，后其带着朋友刘某某到公寓与孟某某见面。孟某某将装有冰毒的一个塑料袋交给其，接着孟某某从衣柜内拿出一个事先做好的“壶壶”和两条锡纸，其从塑料袋内取出了一部分冰毒，三人以烫吸的方式吸食冰毒。后三人一起坐着聊天，在聊天过程中，由于刘某某在，其说话不方便，就发短信问孟某某能不能卖给其15克毒品，孟某某说他那里也不多，只能给卢某匀出来10克。三人聊完天准备回家时被公安民警抓获的事实。
13.证人刘某某的证言，证实2015年5月11日13时许，其和卢某聊天，聊至15时许让卢某开车送其回家，其刚坐到卢某的车上，卢某就给孟某某打电话问在哪？有没有东西？通话结束后，卢某带着其到艾伊水郡公寓找孟某某去吸食冰毒，三人到公寓后，孟某某从衣柜里拿出两个吸食冰毒的“壶壶”，并从裤子口袋里掏出来一袋两三克左右的冰毒扔给卢某，其去了卫生间，从卫生间出来看见卢某和孟某某在吸食毒品，其也吸食了两口，吸完三人坐在沙发上聊天，一直到18时许其和卢某准备回家时，卢某把茶几上剩余的冰毒放在一个小密封塑料袋内装在裤子口袋里，起身打开门被公安机关抓获的事实。
14.证人刘某甲的证言，证实其与孟某某系夫妻关系。孟某某很少在家，因2011年被公安机关抓获时才知道其吸食毒品，平时在家里听见过孟某某给别人打电话说“找点东西耍”，其不知道孟某某在外面是否有租住的房屋。2015年5月8日，其听见孟某某给别人打电话问有没有东西弄点“耍耍”。2015年5月11日18时许，孟某某给其打电话要车去见朋友，其将车给了孟某某，后其打电话问孟某某情况，孟某某说和卢某找卢某的父亲谈事情，再后来孟某某的电话就打不通的事实。
15.被告人孟某某的供述，证实其于两年前认识了一名叫“豆豆”的女子，后二人互相加了微信。2015年5月的一天，其和“豆豆”在微信上聊天时，“豆豆”说在广东能弄到又便宜又好的冰毒，其让“豆豆”给弄九千元的冰毒。过了两天，其用自己的支付宝给“豆豆”转账四千元，又用微信钱包给“豆豆”转账五千元，“豆豆”将冰毒通过邮寄的方式邮寄给其，并给卢某夹带了一小包冰毒，让其交给卢某。5月11日17时许，其接到快递公司客服电话，打车到银川市金凤区尹家渠优速快递公司取邮件，又打车回到五里湖畔家中将邮件拆开，里面装有一大包约80多克重和一小包约5克左右重的冰毒。后其拿着大约5克左右毒品和“豆豆”带给卢某的一小包冰毒到艾依水郡公寓612室与卢某见面，见面后将“豆豆”带给卢某的一小包冰毒交给卢某，卢某带来一名叫刘二宝（刘某某）的男子和其在公寓一起吸食冰毒。后三人一起聊天，期间卢某用手机给其发短信说让其再给他15克冰毒，价格算便宜点，不要挣他钱，其给卢某回信息说自己现在也不多了，只能给卢某10克，三人聊天结束准备离开公寓时被公安机关抓获的事实。同时证实公安机关民警从其身上搜查出一小包冰毒，从卢某身上搜查出一小包冰毒，在其居住的五里湖畔家中搜查出大约80多克冰毒。
原判认为，被告人孟某某违反国家毒品管制法规，非法持有毒品甲基苯丙胺89.18克，其行为已构成非法持有毒品罪，应予刑事处罚。公诉机关指控被告人孟某某犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控成立。被告人孟某某及辩护人关于对本案的定性和被告人孟某某具有坦白情节、具有悔罪表现的辩护意见予以采纳，其他辩护意见不予采纳。被告人孟某某案发后如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳；辩护人的量刑意见不符合罪刑相适应原则，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人孟某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万五千元；二、随案移交的三星W2015手机一部予以没收。
上诉人孟某某及其辩护人的上诉理由是，原判对孟某某贩卖毒品罪的量刑过重。上诉人孟某某具有坦白情节、毒品未实际流入社会。
履行职务的检察人员认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，证据确实充分，审判程序合法，应驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实及采纳的证据与一审相同。
本院认为，上诉人孟某某违反国家毒品管制法规，非法持有毒品甲基苯丙胺89.18克，其行为已构成非法持有毒品罪，应予刑事处罚。原公诉机关指控的罪名成立。关于上诉人及其辩护人提出的原判量刑过重的上诉意见及辩护观点，经查，原判量刑并无不当，故上诉人及辩护人的相应上诉意见及辩护观点，本院不予采纳。银川市人民检察院提出驳回上诉、维持原判的意见予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郭 鹏
审 判 员 李 刚
代理审判员 ＸＸ程
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 田 晨
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》：
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。