辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沈中民一终字第02582号
上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司，住所地沈阳市沈河区北站路59号财富中心E座10层。
负责人：刘培，该公司总经理。
委托代理人：高瞻，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：谭铮，男，汉族。
委托代理人：孟宇平，辽宁新霁律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：高中友，男，汉族。
被上诉人（原审被告）：高滢，男，汉族。
上诉人都邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司（简称保险公司）与被上诉人谭铮与高中友、高滢机动车交通事故责任纠纷一案，沈阳市沈河区人民法院于2014年10月15日作出（2014）沈河民一初字第1305号民事判决。宣判后，保险公司不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员孙悦担任审判长，与审判员范猛、代理审判员杜娟组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。
谭铮原审诉称，2013年12月11日1时10分，高中友驾驶辽AEJ8**号机动车，在沈河区奉天街教场路，与骑电动自行车正常行驶的谭铮发生交通事故，造成我受伤住院的严重后果。经交警部门认定，高中友负事故全部责任，我无责任。我起诉到法院，请求法院依法判决高中友、保险公司、高滢赔偿我医疗费73127.63元、误工费26644.95元、护理费22550.4元、交通费2000元、住院伙食补助费6250元、营养费2000元、鉴定费880元、残疾赔偿金102312元、精神损害抚慰金1万元、残疾辅助器具费955元、车辆维修费970元、复印费225元、二次手术费1万元，并承担案件受理费。
保险公司原审辩称，肇事车辆辽AEJ8**号车辆在我公司投保了交强险、三者险50万元含不计免赔。谭铮要求误工费过高，应提供正规劳动合同及完税证明。我方有车险人伤查勘表证明谭铮护理人每月收入1500元。残疾辅助器具费因没有医嘱不同意赔偿。交通费要求过高，复印费属于间接损失不予赔偿。鉴定意见书有异议，因谭铮本身内固定物未取出，伤情未治疗终结本就未达到可评残的标准，谭铮伤情未能达到九级伤残，故我公司申请鉴定人出庭作证。
高中友原审辩称，事发后我为谭铮垫付了医疗费585.60元，保险公司应予以返还。我同意承担本案诉讼费。
高滢原审未予答辩。
经原审查明，2013年12月11日1时10分，高中友驾驶辽AEJ8**号机动车，在沈河区奉天街教场路，与骑电动自行车的谭铮发生交通事故，造成谭铮受伤、电动车损坏的后果。本次事故经沈阳市公安局交警支队北站大队认定，高中友负事故全部责任，谭铮无责任。事故发生后，谭铮被送至中国人民解放军第202医院住院治疗125天，经诊断为右胫骨平台骨折、右膝外侧半月板断裂、右膝内侧副韧带断裂、右膝关节积液，77天一级护理，48天二级护理，普食。出院医嘱为“继续休息1个月，需家人进行陪护，注意防寒保暖，加强营养；每个月复查右膝关节影像学检查以了解病情变化；患者目前右下肢仍不能进行负重练习，可继续按康复医师所教康复方法进行自我锻炼，待其右下肢能进行负重练习，可继续进行康复治疗；针对其右膝关节固定物，可手术后1年于骨科门诊复诊，根据相关影像学检查结果，进行手术取出内固定物，费用一万元；病情变化，门诊随诊。”
谭铮共计花费医疗费83713.23元（其中原告自行支73127.63元，保险公司垫付1万元，高中友垫付585.6元），截止到定残前一日，原告共计误工152天。经沈阳市公安交警支队沈河大队委托，2014年5月13日，沈阳佳实司法鉴定所对原告损伤进行鉴定，鉴定结论为“谭铮右下肢膝关节术后下肢伤残等级为九级”。保险公司申请鉴定人出庭接受质询，经原审法院依法传唤鉴定人曹洪富出庭接受质询。2013年10月，谭铮工资为4501.32元，2013年11月，谭铮工资为5432.12元，2013年12月，谭铮工资为4808.43元，2014年1月，原告工资为779.50元，自2014年2月至6月，谭铮单位未向其发放工资。谭铮系城市户口。
另查明，辽AEJ8**号车辆所有人系高滢，高中友系肇事司机。该车在保险公司投保了机动车交通事故强制责任险及商业险50万元含不计免赔，事故发生时处于保险期间。
原审法院认为，公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本次交通事故中，高中友驾驶辽AEJ8**号车辆将谭铮撞伤，应当承担赔偿责任。由于本案肇事车辆在保险公司处投保了机动车交通事故强制责任险及商业险，故应当由保险股份公司在保险责任限额内直接对谭铮承担赔偿责任。关于谭铮要求赔偿医疗费73127.63元的问题，经核实相关医疗费票据，确定实际产生医疗费83713.23元，其中保险公司垫付1万元，高中友垫付585.6元，谭铮自行支付73127.63元。保险公司应再向谭铮承担73127.63元的赔偿责任，并给付高中友垫付的585.6元。关于谭铮要求赔偿误工费26644.95元的问题，结合谭铮所提供的工资银行流水，计算误工费为24117.88元［（4501.32元＋5432.12元＋4808.43元）÷90天×152天-779.50元］，对其超出该金额部分的诉讼请求，不予支持。
关于谭铮要求赔偿护理费22550.4元的问题，因保险公司庭审中提供的车险人伤查勘表载明护理人员系谭铮母亲何桂杰，以及护理人月收入1500元，并有谭铮本人签字，谭铮辩称其是在其意识不清楚的情况签字，且签字时表格为空白，并主张护理人的工资标准是超过居民服务业标准的，但谭铮并未提供证据证明护理人误工实际损失，故对保险公司提供的车险人伤查勘表予以认定，对谭铮住院期间二级护理部分按照1500元每月计算，对一级护理及出院后护理部分按照辽宁省2014年度居民服务业平均工资标准计算，结合谭铮住院天数及护理情况，计算护理费为16508.81元（1500元÷30天×125天＋34995÷365天×（77天＋30天）］。关于谭铮要求赔偿交通费200元的问题，根据谭铮住院治疗天数，酌情确定为1000元。关于谭铮要求赔偿住院伙食补助费6250元的问题，根据法律规定，此款系对谭铮实际住院治疗期间饮食支出的补偿，现谭铮病历记载其住院治疗125天，故对其住院伙食补助费予以支持（50元×125天）。关于谭铮要求赔偿营养费2000元的问题，结合谭铮的加强营养出院医嘱，酌情确定营养费为600元。关于谭铮要求赔偿鉴定费880元的问题，此系原告的合理损失，予以支持。关于谭铮要求赔偿残疾赔偿金102312元的问题，案件审理过程中，保险公司申请鉴定人出庭作证，主张谭铮体内存在钢板，在没有治疗结束的情况下评定伤残不合理，而且鉴定报告中描述谭铮膝关节活动度ROM40-30度，本身就是一个错误的描述，因为ROM是一个综合性的指标，并不单纯是一个数字，按照鉴定报告所描述的，谭铮右膝关节最低活动度是30度。而正常肢体的活动度是0-120度，通过量化计算他的膝关节的功能丧失是75%，谭铮右下肢功能丧失21%，而并不符合右下肢功能丧失25%的结论，二者相互矛盾，鉴定结论不客观不准确。依法传唤鉴定人曹洪富出庭接受质询，曹洪富解释为：钢板是否取出与鉴定结论无关，在临床出院小结中已注明临床治愈或好转，在钢板固定手术后，在剩余住院治疗当中主要是治疗预防感染和并发症，钢板可以放几年都不取也可以在三个月后取出，具体说钢板的取出与否是康复问题不是治疗问题。谭铮关节活动度经测量是40度到负30度，伤者不能完全伸直，就不能走路。关节活动度是考评的参考指标，不是唯一指标，还包括是否疼痛及负重功能，而且疼痛及负重功能的比例比较大。何况谭铮还存在内侧半月板撕裂、内侧副韧带断裂，这两个任何一个都可以评定为十级伤残，再加上粉碎和压缩性骨折，可以评定九级伤残。原审法院认为，产生该分歧系由于保险公司与鉴定机构对《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.9.9.i）的理解不同，因保险公司及鉴定机构均不能对4.9.9.i）提供经国家权威机构公布的操作细则，认为鉴定人具有鉴定资质，且沈阳佳实司法鉴定所系专业的鉴定机构，故对鉴定机构的解释予以认可，认定鉴定机构的司法鉴定意见书意见。结合谭铮受伤程度、年龄及本地区经济水平，对原告残疾赔偿金的主张予以支持（25578元×20年×20%）。关于谭铮要求赔偿精神损害抚慰金1万元的问题，结合受伤情况及双方过错程度，认为谭铮主张合理，予以支持。关于谭铮主张残疾辅助器具费955元的问题，系谭铮遵医嘱购买轮椅及拐杖的费用，此系谭铮合理损失，予以支持。关于谭铮主张电动自行车损失费970元的问题，结合谭铮所提供的沈阳文兴达电动车销售有限公司维修收据，认为原告主张合理，予以支持，由保险公司在交强险范围内向谭铮承担赔偿责任。关于谭铮主张复印费赔偿225元的问题，此系谭铮合理损失，予以支持，此费用由高中友承担赔偿责任。关于谭铮主张赔偿二次手术费1万元的问题，因该笔费用并未实际发生，不予支持，谭铮可待该费用实际发生后另行起诉。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、都邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司判决生效后10日内，一次性赔偿谭铮医疗费83127.63元（已支付1万元）；二、都邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司本判决生效后10日内，一次性赔偿谭铮误工费24117.88元；三、都邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于判决生效后10日内，一次性赔偿谭铮护理费16508.81元；四、都邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于判决生效后10日内，一次性赔偿原告谭铮交通费1500元；
五、都邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于判决生效后10日内，一次性赔偿谭铮住院伙食补助费6250元；六、都邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于判决生效后10日内，一次性赔偿谭铮营养费600元；七、都邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于判决生效后10日内，一次性赔偿谭铮鉴定费880元；八、都邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于判决生效后10日内，一次性赔偿谭铮残疾赔偿金102312元；九、都邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于判决生效后10日内，一次性赔偿原告谭铮精神损害抚慰金1万元；十、都邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于判决生效后10日内，一次性赔偿谭铮残疾辅助器具费955元；十一、都邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于判决生效后10日内，一次性赔偿谭铮电动自行车损失费970元；十二、都邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于判决生效后10日内，一次性给付高中友垫付的医疗费585.6元；十三、高中友于判决生效后10日内，一次性赔偿谭铮复印费225元；十四、驳回谭铮的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5000元，由高中友负担，鉴定人出庭费400元，由都邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司负担。
宣判后，保险公司不服，向本院提出上诉称，1、谭铮鉴定时治疗并未结束，伤情不足以达到九级水平，且对二次手术的费用进行鉴定不合法；2、原审法院不应认定给付营养费。
谭铮辩称，原审判决正确，希望维持原判。
高忠友辩称，我的意见同保险公司。
高滢原审未答辩。
本院二审查明的其他事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，本案争议的焦点是固定物未取出的情况下能否进行伤残及二次手术费用的鉴定，保险公司是否应该给付营养费。
关于谭铮在固定物未取出的情况下能否进行伤残及二次手术费用的鉴定问题，因鉴定时谭筝已出院，不再治疗，视为临床医学治疗终结，原审法院依法委托鉴定部门对谭铮的伤残等级及二次手术的费用进行鉴定并无不当，且保险公司无充分证据证明该鉴定有误，鉴定人且依保险公司要求出庭接受了质询，解释了谭铮构成伤残等级的原因，谭铮进行二次手术费用的鉴定亦符合法律规定，原审法院依此结论判决并无不妥，本院予以确认。
关于保险公司是否应该给付谭铮营养费的问题，治疗医院在出院医嘱中已明确载明需加强营养，原审法院据此认定赔偿谭铮营养费并无不妥，本院予以确认。
综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5000元，由都邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙悦
审 判 员 范猛
代理审判员 杜娟
二〇一四年十二月九日
书 记 员 桂芸
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定，第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。