甘肃省阿克塞哈萨克自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阿民初字第49号
原告杨得福，男。
委托代理人李正伟，男，汉族，敦煌市莫高镇法律服务所法律服务工作者。
被告张国明，男。
委托代理人张永峰，男，汉族，酒泉红柳律师事务所律师。
被告苗长军，男，系发生事故车辆新XXXX**号拖挂新XXX**挂车辆驾驶入。
被告乌鲁木齐鑫运捷汽车服务有限公同哈密分公司。
负责人：鲍文兵，职务：经理。
被告中国人民财产保险股份有限公司哈密市支公司三部。
负责人：艾尔肯亚合甫，经理。
委托代理人ＸＸ展，男，甘肃飞天律师事务所律师。
原告杨得福诉被告张国明、苗长军、乌鲁木齐鑫运捷汽车服务有限公司哈密分公司（以下简称鑫运捷公司）、中国人民财产保险股份有限公司哈密市支公司三部（以下简称保险公司）侵权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告杨得福及其委托代理人李正伟、被告张国明及其委托代理人张永峰、被告保险公司的委托代理人ＸＸ展到庭参加诉讼。经本院合法传唤被告苗长军、鑫运捷公司未到庭参加诉讼，缺席审理。本案现已审理终结。
原告杨得福诉称，原告被牛文灵所雇用，为牛文灵所承包工程驾驶工程自卸车，搞运输。2012年5月24日晚11时许，原告驾驶牛文灵所有的工程自卸车到被告张国明的汽车修理厂补胎，被告张国明的修理工在拆卸轮胎时，要求原告为他用手电照明，突然从被告张国明所修理的由被告苗长军所驾的被告鑫运捷公司所有的新XXXX**号拖挂新XXX**挂东风半挂牵引汽车下飞出的方木，将原告右腿砸伤。事故发生后，在场人员向阿克塞县公安局110报了案。原告被送至阿克塞县医院拍片，检查费200元由张国明垫付。原告被送至敦煌市医院救治，被诊断为腓骨骨折，在敦煌医院住院治疗17天，住院费8498.08元：出院时医生建议原告继续卧床休息两个月，定期复查。住院期间张国明垫付医疗费3000元。2013年7月15日原告向法院起诉时，被告苗长军提供其所驾车辆保单3份，被告苗长军所驾的新XXXX**号拖挂新XXX**挂东风半挂牵引汽车车主为鑫运捷公司，在被告保险公司不但投保了交强险，还对主车和挂车分别投保了第三者责任商业险。当时因被告主体不适格，原告撤回起诉，在原告撤回起诉期间，经甘肃科证司法鉴定所鉴定，原告伤残程度为九级，误工期限120天、护理期限为90天、营养期限为30天，后续治疗费为7000元。现诉至法院要求一、被告保险公司在其交强险理赔限额内赔偿原告100592，2元，其中保险公司应在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告90592.20元，其中1、残疾赔偿金68627．60元、2、护理费6345元、3、交通费250元、4、误工费15369.60元；保险公司应在医疗费用赔偿限额项下，各项赔偿款合计16778.08元中不分责任赔偿10000元，其中：1、医疗费15698．08元、2、住院伙食补助费680元、3、营养费600元。二、以上各项赔偿款合计16978.08元，不分责任理赔10000元，后剩余6978，08元，由保险公司在商啦险内予以赔偿，其中：1、对保险公司在医疗费用赔偿限额下理赔10000元后，所剩余6978.08元，由被告保险公司予以赔偿；2、对原告预交的鉴定费2970元，由被告保险公司予以赔偿。被告张国明垫付原告杨得福医疗费约3200元，在被告保险公司理赔后由原告杨得福退还被告张国明。三、本案诉讼费用等相关费用由被告保险公司承担。
被告张国明辩称，原告的诉求超过被告张国明承担的责任部分，依据事故发生的事实，第一被告苗长军应承担主要责任，因苗长军驾驶车辆己经购买交强险和商业险，因此依据保险法等相关法律，保险公司应当先在交强险范围内赔偿责任，超过的范围由商业险承担。
被告保险公司辩称，原告要求本公司交强险范围内承担赔偿责任没有事实依据，本案不属于交通事故。被告张国明未将修理厂内的障碍物及时清除，导致苗长军驾驶的半挂牵引车碾压障碍物，使障碍物将原告打伤，被告张国明也有－定的责任。原告杨得福未尽到安全的注意义务，因此原告也有责任。我公司不承担本案的诉讼费及鉴定费用。且我公司认为原告各项诉讼请求计算标准均过高的意见。
被告苗长军未出庭答辩。
被告鑫运捷公司未出庭答辩。
原告杨得福为证明其主张提供下列证据：证据1、原告户籍证明两份，公民身份证号码更正事项告知函一份，拟证明医疗资料中的杨德福与本案原告杨得福系同一个人；证据2、由阿克塞县人民医院出具的诊断报告一份，敦煌市医院出具诊断证明书一份、敦煌市医院住院费用结算单一份，拟证明事故对原告造成了损害，以及原告进行治疗所花费的医疗费用；证据3、原告伤残程度、误工期限、护理期限营养时限及后续治疗费数额的证据材料两份，拟证明原告受伤的误工期限；4、甘肃科证司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、司法鉴定发票各一份，拟证明事故导致原告伤残等级；5、原告的机动车驾驶证、道路运输业从业人员资格、雇佣合同各一份，拟证明原告从事运输业；6、交通费250元的票据，拟证明原告所花费的交通费金额；7、阿克塞县人民法院（2013）民初字70号民事裁定书，拟证明原告已向法院诉讼，因主体不适格撤诉；8、事故车辆的三份保险单，拟证明事故车辆已经购买保险。
被告保险公司对以上证据质证认为：证据1、2、3、6、7、8均无异议；对证据4（鉴定意见书）被告保险公司对鉴定意见书中误工期限及营养费有异议，期限的确定应当由医院出具的诊断书为证，原告所提出的二次手术费用尚未产生，因此不予认可；证据5被告保险公司对道路运输从业人员资格无异议，对雇佣合同上载明的劳务工资有异议。
被告张国明对以上证据质证，对证据1-8均无异议。
被告苗长军未出庭质证。
被告鑫运捷公司未出庭质证。
为证明其主张，被告张国明提供阿克塞县红柳湾镇派出所出具的苗长军的询问笔录1份。
原告杨得福：被告保险公司对该询问笔录无异议。
被告苗长军未出庭质证。
被告鑫运捷公司未出庭质证。
经本院审核，对原、被告无异议的证据本院予以确认。对原、被告有争议的证据，认证如下：原告提供的证据4（鉴定意见书）被告保险公司对误工期限、营养时限提出的异议，因该鉴定书是由具有鉴定资质的鉴定机构出具的，且具有鉴定资格的人员作出的，该鉴定书上载明的误工期限、营养时限的意见合理合法，予以采信；证据5被告保险公司对雇佣合同上载明的劳务工资的异议，原告杨得福的诉求中误工费未按雇佣合同上载明的劳务工资计算，雇用合同反映原告杨得福被牛文灵所雇用，并从事运输业，原告以该合同证明其从事运输业的事实，本院予以采信。
经审理查明，原告对牛文灵所雇用，为牛文灵所承包工程驾驶工程自卸车，搞运输期间，2013年5月24日晚23时许，原告驾驶牛文灵所有的工程自卸车到被告张国明的汽车修理厂补胎，突然从被告张国明所修理的由被告苗长军所驾的XXXXXX号拖挂新XXX**挂东风半挂牵引车车下飞出的方木将原告右腿击伤。事故发生后原告杨得福、被告苗长军向阿克塞县公安局报了案，原告被送到阿克塞县医院检查，后送至敦煌市医院，被诊断为用卜骨骨折，住院治疗17天，产生住院费8498.08元。被告张国明先后垫付原告杨得福医疗费、检查费3200元。2013年7月，原告向阿克塞人民法院起诉后，被告苗长军提供事故车辆新XXXX**号拖挂新XXX**挂东风半挂牵引的保险单三份，在被告保险公司投保了交强险，还对主车和挂车分别投保了第三者责任商业险。原告撤诉后，经甘肃科证司法鉴定所鉴定，原告伤残程度为九级误工期限为120天，护理期限为90天，营养时限为30天，后续治疗费为7000元。阿克塞县公安交警支队以该事故属于意外事故，未制作道路交通事故认定书。现诉至法院要求：一、被告保险公司在其交强险理赔限额内赔偿原告100592．2元，保险公司应在医疗费用赔偿限额项下：各项赔偿款合计16778．08元中不分责任赔偿10000元。二、以上各项赔偿款合计16978．08元，不分责任理赔10000元，剩余6978.08元，由保险公司在商业险内予以赔偿；2、对原告预交的鉴定费2970元，由被告保险公司予以赔偿。被告张国明垫付原告杨得福医疗费约、3200元，在被告保险公司理赔后由原告杨得福退还被告张国明。三、本案诉讼费用等相关费用由被告保险公司承担。
对原告杨得福诉求各项损失费用的认定：
1、医疗费的认定，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病例和诊断证明等相关证据认定，故原告花费住院费8498.08元予以认定。对于张国明垫付的门诊检查费200元，因原告未提供该检查费用的票据，本院不予认定。通过甘肃科证司法鉴定所鉴定后续治疗费7000元，予以认定》对原告杨得福所提赔偿医药费的诉求支持15498.08元。
2、护理费的认定，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限来确定。原告提供的甘肃科证司法鉴定所鉴定书中确定护理期限为90天。原告住院期间主要由从事农业的亲属护理，依甘公（交）发（2013）7号甘肃省公安厅《20工3年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》，2013年“农、林、牧、渔业的年人均工资25733÷365天×90天＝6345元。原告护理费6345元的诉求，应予支持。
3、营养费的认定，应根据被侵权人伤残情况参照医疗机构意见确定。原告所举证据4甘肃科证司法鉴定所的司法鉴定意见书载明营养时限为30天，结合酒泉市市民生活水准和经济收入状况确定为20元／天为宜，30天×20元＝600元。对原告杨得福所提的600元的营养费的诉求应予支代。
4、住院伙食补助费的认定，应根据当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定。敦煌市医院的出院证明、住院结算单载明原告住院17天。酒泉市阿克塞县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，依甘（交）发（2013）17号甘肃省公安厅《2013年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》，应确定为40元／天，应计算为17天又40元：680元。对原告住院伙食补助的680元的诉求应予以支持。
5、交通费的认定，应根据侵权人及其必要的陪护人员就医或转院医疗实际发生的费用计算，应以正式票据为凭。原告提交了250元交通费的票据是有效发票，是反映原告住院期间，原告杨得福及其陪护人员实际产生的交通费用，对原告交通费250元的诉求应予支持。
6、残疾赔偿金的认定，应根据被侵权人丧失劳动能力程度或伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算。司法鉴定文书载明原告因本次事故致右腿腓骨骨折，伤残程度为九级。原告所举户籍证明的反映，原告杨得福系甘肃省定西市人，自2000年12月26日至今居住于该市，虽是农业户口，但其生活、居住均在城镇。应以城镇居民人均支配收入计算残疾赔偿金。原告于1964年12月26日出生，现年不满60岁，应计算20年，依甘公（交）发（2013）7号甘肃省公安厅《2013年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》，2013年度城镇居民人均可支配收入为1715690元／年×20年×20％＝68627.6元，对原告的残疾赔偿金68627.60元的诉求应予支持。
8、伤残鉴定费的认定，应根据鉴定机构出具的有效收费票据认定，因原告提供了鉴定费收费票据，故对鉴定费2970元，应予支持。
9、误工费的认定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的、误工费按照实际减少的收入计算。依甘肃省公安厅甘公（交）发（2013）7号《甘肃省2013年道路交通事故人身损害赔偿标准》甘肃省上一年度各行各业人均工资交通运输、仓储和邮政业46750元／年，原告杨得福从事交通运输业，误工期限被鉴定为120天。应计算为46750元／年÷365天×120天×1人：15369.60元，对原告误工费15369，60元的诉求应予支持。
综上，原告杨得福因本次交通事故受伤所产生各项费用共计：107370.28元
关于本案是否属于交通事故及责任如何划分的问题，本院认为，按照《中华人民共和国道路交通安全法》第一百－十九条第一款第五项之规定，交通事故是指车辆在道路上因过错或者意外造成人身伤亡或财产损失的事件。该条第一项规定，道路是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公共通行的场所。该法七十七条规定，车辆在道路以外通行时发生事故，公安机关交通管理部门接到报案的，参考本法有关规定办理。本案双方当事人在事故发生时已向公安局机关报了案，本案事故发生于修理厂，事故发生时涉案机动车处于行驶状态，同时公安局派出所的询问笔录反映了本案事故发生的时间、地点、车辆行驶状态，且该事故发生在被告位于国道215线沿边商业街的修理厂，为公众修车，属于公众通行的场所、允许诸多机动车通行的地方，因而本起事故属交通事故。
关于责任划分的问题，驾驶员苗长军违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶员应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”的规定：在驶过有障碍物的道路时，未避让障碍物，导致本案交通事故的发生。驾驶员苗长军是被告鑫运捷公司驾驶员，是在履行职务过程中发生交通事故。按照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”的规定，驾驶员苗长军在履行职务过程中发生交通事故造成的后果，应当由被告鑫运捷公司承担赔偿责任。被告苗长军补完轮胎未确定路面上的修车工具是否完全清理的情况下行驶所驾车辆，并且在驶过由障碍物的道路时，未避让障碍物导致该事故的发生，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条的规定，应负此事故的主要责任、应当承担7嗾的责任。被告张国明补完被告苗长军所驾车辆轮胎后，未清理补轮胎所用的为防止车轮滑动垫在车轮下的方木。在车辆运行过程中，车辆碾压该方木飞起将原告的右腿击伤，被告张国明未尽到修车人员的安全保障义务，对该事故负次要责任，应承担20％的责任。被告张国明的修理厂位于国道215线沿边的商业一条街，为公众修车（补轮胎），允许诸多机动车辆通行的地方，原告杨得福作为成年人，在该地段补轮胎，应当预见存在一定的危险性，未履行自身安全保护义务，对该事故的发生负次要责任，应当承担10％的责任。
对于是否适用交强险和第三者责任商业险的问题，本院认为，按照《中华人民奥和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任，（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足部分依据道路交通安全法和侵权责任法相关规定由侵权人予以赔偿之规定，被保新XXXX**号拖挂新XXX**挂东风半挂牵引汽车发生道路交通事故造成原告受伤，被告保险公司交强险和商业三者险额范围内予以赔偿，不足部分由被告张国明和原告杨得福承担赔偿责任。
一、保险公司应在死亡伤残赔偿限额110000元项下赔偿原告90592.20元；
残疾赔偿金6862760元＋护理费6345元＋交通费250元十误工费15369.60元＝90592.2元；
二、保险公司在医疗费用赔偿限额项下，不分责任理赔10000元；
三、剩余医疗费5498.08元＋住院伙食补助费680元＋营养费600元＝6778.08元。
保险公司在商业险范围内赔偿（6778.08元×70％＝4744．66元）4744.66元；被告张国明应赔偿（6778.08×20％＝1355.6元）1335.6元；原告杨得福承担（6778.08×10％：677.8元。）677.8元。鉴定费2970元，由被告保险公司承担（2970×70％＝2079元）2079元；由被告张国明承担（2970×20％＝594元）594元；原告杨得福承担（2970×10％＝297元）297元。
为了正确调整民事关系，化解民事矛盾，切实保障当事人的合法权益，促进社会和谐稳定，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第七十六条一款（二）项、第七十七条、第一百一十九条（一）、（五）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十九条一、二款，第二十条一、二、三款，第二十一条一、二、三款，第二十二条、第二十四条、第二十五条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第三十四条之规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司哈密市支公司三部给付赔偿原告杨得福各项经济损失共计105336.86元，限于在本判决生效之日起十五日内给付。
二、由被告张国明赔偿原告杨得福人身损害赔偿1355.62元从被告张国明已垫付的3000元中抵顶。
三、鉴定费2970元，由被告中国人民财产保险股份有限公司哈密市支公司三部承担2079元；由被告张国明承担594元；原告杨得福承担297元。
四、从被告张国明已垫付原告杨得福的3000元中，扣除被告张国明应赔偿原告杨得福人身损害赔偿款1355.62元、鉴定费594元后，剩余1050.38元由原告杨得福在本判决生效之日起十五日内退还被告张国明。
案件受理费2447元，由被告中国人民财产保险股份有限公司哈密市支公司三部承担1712．9元；由被告张国明承担489．4元；原告杨得福承担244元，限于本判决生效后十日内交纳。
申请执行的期限为本判决书规定的履行期间的最后一日起二年内。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。
审 判 长 古丽巴合
审 判 员 王 俊 文
人民审判员 布 尔 剑
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 马 红 春