SHAPE*MERGEFORMAT福建省龙岩市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽08民终158号上诉人（原审原告）：梁在祥，男，1960年7月14日出生，汉族，住福建省上杭县。被上诉人（原审被告）：龙岩市锐美家装饰材料有限公司，住所地福建省上杭县临城镇工业园区三期，统一社会信用代码91350823337660864H。法定代表人：陈汉宜，总经理。上诉人梁在祥因与被上诉人龙岩市锐美家装饰材料有限公司（以下简称锐美家装饰材料公司）劳动争议纠纷一案，不服福建省上杭县人民法院（2016）闽0823民初1584号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年2月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人梁在祥、被上诉人锐美家装饰材料公司的法定代表人陈汉宜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。梁在祥上诉请求：1.锐美家装饰材料公司支付梁在祥因未签订劳动合同双倍工资2200元×5个月=11000元；2.锐美家装饰材料公司支付梁在祥加班工资632小时×15元/小时=9480元；3.锐美家装饰材料公司支付梁在祥节假日加班工资5天×200元/天=1000元；4.锐美家装饰材料公司支付梁在祥双休日加班工资40天×200元/天=8000元。事实和理由：1.证人陈某是本公司和本厂的职工，上班、下班都是同样的时间段，上班12个小时，应该可以证明这个案件的事实；2.证人范某的证言没有明确说明梁在祥拒签劳动合同，她说的不清楚；3.梁在祥有申请法院向锐美家装饰材料公司调取拒签劳动合同的录像、2015年9月至2016年1月份的生产车间监控录像和员工上下班手指打卡记录，原审法院未能调取，借口说内存限制。一审法院可以去调查辞职的或在职的员工；4.工资表上有员工签名，明明是按天计酬；5.梁在祥在一审开庭时有申请增加双休日加班工资的诉讼请求，审判长不同意；6.确认函、入职声明没有梁在祥的亲笔签名，说明送达签订劳动合同是造假的。锐美家装饰材料公司辩称，1.梁在祥请求锐美家装饰材料公司支付双倍工资没有依据，未签订劳动合同的原因不在锐美家装饰材料公司。2015年5月份锐美家装饰材料公司公司成立，梁在祥于2015年10月13日至锐美家装饰材料公司处登记申请入职，锐美家装饰材料公司公司于2015年10月28日正式投入生产，梁在祥于2015年11月22日才到锐美家装饰材料公司工厂上班。锐美家装饰材料公司分别于11、12月份多次向梁在祥提出签订劳动合同，梁在祥以随时可离开为由不签合同。因此，锐美家装饰材料公司未与梁在祥签订劳动合同，是由于梁在祥拒绝签订导致，其请求锐美家装饰材料公司支付双倍工资没有依据；2.锐美家装饰材料公司以计件方式发放薪水，从未安排梁在祥进行加班，也未在法定节假日安排梁在祥上班，梁在祥请求加班工资与法定节假日工资没有事实依据。锐美家装饰材料公司依法安排梁在祥休息时间，并未安排梁在祥加班，因此，梁在祥请求加班、法定节假日上班工资没有事实依据。综上所述，请求驳回上诉，维持原判。梁在祥向一审法院起诉请求：1.锐美家装饰材料公司支付梁在祥因未签订劳动合同双倍工资2200元×5个月=11000元；2.锐美家装饰材料公司支付梁在祥加班工资632小时×15元/小时=9480元；3.锐美家装饰材料公司支付梁在祥节假日加班工资4天×200元/天=800元。一审法院认定事实：1.证人汤六妹在另一案以同样的事实和理由起诉要求锐美家装饰材料公司支付加班工资，其证言不能单独作为认定事实的依据，证人陈某的陈述与其签订的劳动合同和公司制定的车间计件工资制度不一致，梁在祥未提供证据佐证加班事实的存在，证人证言不能证明梁在祥存在加班事实的主张；2.社保缴纳记录结合工资表，可认定梁在祥自2015年10月份起在锐美家装饰材料公司工作；3.车间计件工资制度和底纸机计量器照片可证明锐美家装饰材料公司对车间员工实行计件工资；4、证人范某和林某的证言，以及结合签订劳动合同的确认函中对拒签合同的说明，可证明锐美家装饰材料公司要求梁在祥签订劳动合同，梁在祥拒绝签订。一审法院认为，建立劳动关系，应当签订劳动合同。梁在祥到锐美家装饰材料公司工作后，公司要求梁在祥签订劳动合同，梁在祥拒绝签订，其要求锐美家装饰材料公司支付未与劳动者签订劳动合同的双倍工资，没有事实和法律依据，不予支持。梁在祥未提供证据证明在锐美家装饰材料公司工作期间存在加班事实，其要求锐美家装饰材料公司支付延长工作时间和节假日的加班工资，无事实依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条和最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决如下：驳回梁在祥的诉讼请求。本案受理费10元，由梁在祥负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，梁在祥对一审判决查明的以下事实有异议：1.对梁在祥不存在加班的事实有异议，认为陈某的证言能够证明梁在祥存在加班的事实；2.对锐美家装饰材料公司要求梁在祥签订劳动合同，梁在祥拒绝签订的事实有异议，认为梁在祥没有拒绝签订劳动合同；对其余事实无异议。锐美家装饰材料公司对一审判决查明的事实无异议。本院对双方当事人无异议的事实予以确认。另查明，梁在祥自2015年10月起到锐美家装饰材料公司从事操作底纸机工作，双方未签订书面劳动合同。2015年10月14日，锐美家装饰材料公司为梁在祥缴纳工伤保险。梁在祥自入职后已领取每月工资，梁在祥2015年12月的工资为2450.7元、2016年1月的工资为2107元。2016年1月5日，梁在祥以家中房屋装修为由向锐美家装饰材料公司提交辞职书，要求辞职并表示愿意上班到2016年1月底。2016年4月，梁在祥向福建省上杭县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求锐美家装饰材料公司支付未签订劳动合同的双倍工资、延长工作时间加班工资、节假日加班工资、经济补偿金、医疗费。2016年4月29日，福建省上杭县劳动人事争议仲裁委员会作出杭劳人仲〔2016〕41号裁决书，裁决驳回梁在祥的仲裁请求。本院认为，本案双方当事人争议的焦点为：1.梁在祥有无拒签劳动合同，锐美家装饰材料公司应否支付梁在祥未签订劳动合同的双倍工资？2.锐美家装饰材料公司有无安排梁在祥加班，应否支付加班工资？一、用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。锐美家装饰材料公司自用工之日起未与梁在祥订立书面劳动合同。梁在祥主张锐美家装饰材料公司从未提出与其签订劳动合同。锐美家装饰材料公司抗辩称公司已提出与梁在祥签订劳动合同，梁在祥拒绝签订。锐美家装饰材料公司作为用人单位有责任对其主张的事实提供证据加以证明。一审诉讼中锐美家装饰材料公司提供了确认函以及范某、林某的证词。经审查，确认函系锐美家装饰材料公司单方制作，并无梁在祥签字确认。证人范某、林某均系锐美家装饰材料公司员工，与公司存在人身隶属关系，其二人作为利害关系人所作的证言的证明力较低，内容的真实性无法确认。在无其他证据相互佐证的情况下，仅凭上述证据不足以证明锐美家装饰材料公司有提出与梁在祥签订书面劳动合同、梁在祥拒绝签订的事实。原审判决认定梁在祥拒签劳动合同，属认定事实不清，本院予以纠正。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”锐美家装饰材料公司未与梁在祥订立书面劳动合同，应当向梁在祥每月支付双倍工资。梁在祥已领取每月工资，锐美家装饰材料公司应当支付另一倍工资。结合工伤保险缴费记录及当事人陈述，本院认定双方的劳动关系存续时间大约为4个月，梁在祥自认月平均工资为2200元，锐美家装饰材料公司应当支付梁在祥的双倍工资差额为6600元（2200元×3个月＝6600元）。二、劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。梁在祥主张锐美家装饰材料公司安排其每天工作12小时、节假日还加班，梁在祥应当就加班的事实承担举证责任。梁在祥未能提供充分证据证明其主张的事实，且一审法院根据梁在祥的申请，向锐美家装饰材料公司调取2015年9月至2016年1月生产车间监控录像和员工打卡记录，因监控和打卡机内存的限制，无法调取到相关记录。梁在祥主张每天工作12小时和节假日加班的事实无充分证据支持，不予采信。梁在祥要求锐美家装饰材料公司支付延长工时加班工资9480元及节假日加班工资1000元，无事实和法律依据，不予支持。梁在祥要求锐美家装饰材料公司支付休息日加班工资8000元的上诉请求，在一审诉讼中并未提出，属于二审诉讼中新增加的诉讼请求，本院不予审理。综上所述，梁在祥的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销福建省上杭县人民法院（2016）闽0823民初1584号民事判决；二、龙岩市锐美家装饰材料有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付梁在祥未签订书面劳动合同的双倍工资差额6600元；三、驳回梁在祥的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由梁在祥、龙岩市锐美家装饰材料有限公司各负担5元。一审案件受理费10元，变更为由梁在祥、龙岩市锐美家装饰材料有限公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长 李 小 东审判员 许 培 清审判员 陈 小 曼二〇一七年三月二十七日书记员 熊枫（代）附主要法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果