广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）桂市民一终字第26号
上诉人（申请再审人、一审被告）莫某某。
委托代理人陈明。
被上诉人（被申请人、一审原告）何某某。
委托代理人张音芸，广西嘉合律师事务所律师。
上诉人莫某某因离婚纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2013）秀民再字第3号民事判决，向本院提出上诉。本院于2013年12月30日受理后，依法组成由审判员吴胜担任审判长，审判员关玉霞、庄良平参加的合议庭，于2014年2月20日公开开庭审理了本案。书记员黄艳华担任记录。上诉人莫某某及其委托代理人陈明，被上诉人何某某及其委托代理人张音芸到庭参加诉讼。本案经本院院长批准延长审限二个月。本案现已审理终结。
一审法院经再审查明：被申请人何某某与再审申请人莫某某于1999年2月登记结婚。1995年，再审申请人到桂林市排水工程管理处工作。2001年4月，再审申请人与排水工程管理处签订房改住房买卖契约约定：排水工程管理处将叠彩区环城北一路房屋出售给莫某某。该套房屋的产权人登记在再审申请人名下。双方婚后未生育子女，两人因工作关系，长期分居两地，双方缺乏足够的沟通、交流，致感情逐渐生疏，产生矛盾。2010年10月13日，被申请人以双方感情完全破裂、婚姻无法维持、夫妻关系已名存实亡为由起诉要求与再审申请人离婚。一审法院于2011年6月8日做出（2010）秀民初字第1036号民事判决，判决不准予双方离婚。2012年4月1日，被申请人再次向一审法院提起离婚诉讼。2012年7月24日，该院裁定（2010）秀民初字第1036号案件进行再审，并于2012年11月16日判决维持该院（2010）秀民初字第1036号民事判决。再审判决书载明“登记于被告莫某某名下的房屋有位于桂林市叠彩区环城北一路房改房一套（住宅面积68.36平方米）；桂林市象山区西环二路房屋一套（住宅面积90.43平方米）。2010年10月25日唐某某（一审被告莫某某母亲）以向莫某某购买的形式将桂林市象山区西环二路房产所有权人由莫某某变更登记为唐某某”。
一审法院审理认为：再审申请人与被申请人婚后初期感情尚可，之后因两人工作关系，长期分居两地，双方缺乏足够的沟通、交流，致感情逐渐生疏，产生矛盾。2011年6月8日本院判决驳回被申请人离婚诉请后，双方感情并未得到改善。虽然再审申请人认为双方的感情没有破裂，但从驳回离婚诉请后，再审申请人也只表示通过电话和短信联系被申请人而没有得到被申请人的回应，再审申请人也承认从2010年8月后双方就分开生活。在案件审理过程中，双方争论更多的是财产如何分割，并未有更多弥合双方感情的言行，看不到双方和好的可能。依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条“……人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：……（四）因感情不和分居满二年的；……”之规定，夫妻已分居两年有余，双方的感情已破裂，应准予离婚。对于夫妻共同财产的分割，因象山区西环二路房屋现已转至唐某某名下，该套房屋的拆迁补偿款不能认定为夫妻共同财产，故被申请人要求获得该拆迁补偿款一半的诉请，该院不予支持。被申请人认为再审申请人与唐某某恶意串通转移夫妻共同财产，由于涉及案外人唐某某，原告可另行起诉。而对于叠彩区环城北一路房改房，再审申请人认为购买该房使用的是婚前积蓄及母亲的资助，并使用了自己的工龄而没有计算被申请人的工龄，故该房不属于夫妻共同财产。本该院认为，购买公有住房给予的优惠是针对家庭，再审申请人也无证据证明购房款是母亲资助和自己婚前积蓄，而该套房屋是婚后购买，故应认定该套房屋是夫妻共同财产。虽然被申请人认为再审申请人有拖延诉讼、虚构债权债务、恶意转移财产等行为而应少分得相应份额，但就本案查明的事实无法证明再审申请人存在应当少分财产的情形，故对被申请人要求多分财产份额的请求不予支持。由于被申请人只要求叠彩区环城北一路房的份额补偿，而再审申请人主张该房屋的所有权，且一致认可该房的价值为20万元，故该房归再审申请人所有，再审申请人补偿被申请人一半的房屋价值10万元。再审申请人要求对案外人债权进行确认分割的请求，由于涉及案外人，在案外人没有到场的情况下，不能仅凭原、被告的说辞或推理就给他人设定债务，对所谓的债权进行分割。故该院对该部分请求不予处理，当事人可另案起诉。原审依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第（四）项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条、第六十九条第（五）项之规定，作出（2012）秀民初字第381号民事判决书，判决：一、准予原告何某某与被告莫某某离婚；二、桂林市叠彩区环城北一路房归被告莫某某所有，被告莫某某补偿原告何某某该房一半房款10万元；三、驳回原告何某某其他诉讼请求；四、驳回被告莫某某其他诉讼请求。
再审申请人莫某某不服广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2012）秀民初字第381号民事判决书，向该院申请再审。再审申请人莫某某述称：（2012）秀民初字第381号判决对再审申请人和被申请人都认可的由被申请人借出去的12万元债权错误的以涉及案外人为由不予确认，损害了申请人的权利，故请求法院再审维持（2012）秀民初字第381号准予双方离婚的判决，对桂林市叠彩区环城北一路房归申请人所有，对申请人依法应享有的6万元债权予以确认（即被申请人借出的12万元债权的一半），若被申请人拒不出示12万的借条或阻挠申请人享有6万元债权，请求法院将此12万元债权判归被申请人，申请人将根据从取得的桂林市叠彩区环城北一路房估价款数额（20万），补4万元给被申请人。
被申请人何某某答辩称：一、二人在婚姻存续期间并不存在夫妻共同债权，再审申请人提交的用以证明在婚姻存续期间被申请人与王某某有借款的录音没有证明效力。其中对王某某的10万元债权已在一审时提交了债务人王某某的情况说明。对韩某所享有的2万元债权，再审申请人也一直提不出任何证据证明；二、再审申请人莫某某的再审申请不符合《民诉法》规定，原审（2012）秀民初字第381号民事判决是一个正确的判决，申请人莫某某对一个正确的判决提起再审申请不符合法律规定。故请求法院驳回再审申请人的再审请求。
一审法院再审查明：被申请人何某某与再审申请人莫某某系同学关系，于1992年读大学时相识，1999年登记结婚。双方婚后未生育子女。两人因工作关系，长期分居两地，双方缺乏足够的沟通、交流，致感情逐渐生疏，产生矛盾。2010年被申诉人以双方感情完全破裂，婚姻无法维持，夫妻关系已名存实亡为由，诉至一审法院。该院于2011年6月8日作出（2010）秀民初字第1036号判决书判决不准予双方离婚。2012年4月1日被申诉人再次向该院提起离婚诉讼。该院于2012年12月17日作出（2012）秀民初字第381号民事判决书判决准予双方离婚，再审申请人莫某某补偿被申请人何某某桂林市叠彩区环城北一路房屋补偿款10万元，驳回双方的其他诉讼请求。同时查明，被申请人何某某在（2010）秀民初字第1036号案2011年4月6日的庭审中对债权债务的陈述：“王某借了我10万元，婚前8万，婚后2万，韩某借了2万”。在（2012）秀民初字第381号案2012年12月7日庭审中陈述：“从92年到96年我陆续借了6万多元给王某某，于是我们就约定利息，算上利息现在就达到10万元了。1997年因为他犯了个刑事案件，我们就没有什么财务上的往来了，……”。再审庭审中证人王某某作证陈述：“1997年2月为做生意向何某某借了10万元，没有约定利息，此款于1997年底还清”。一审对再审申请人提出的12万元的债权（王某某10万、韩某2万）分割主张，以案外人未到场，不能仅凭原、被告双方的说辞和推理就给他人设定债务，并予以分割为由，不予处理。
一审法院再审认为：对于再审申请人莫某某诉请的何某某对王某某享有的10万元债权是夫妻共同债权，被申请人何某某在第一次离婚诉讼中对夫妻共同债权债务情况陈述有2万元为婚后债权，该陈述与后两次的离婚诉讼中对债权的陈述相矛盾，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条：“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外”之规定，被申请人何某某并没有提供充分的证据推翻其在2011年4月6日离婚诉讼中对债权债务所作的陈述，故该院对被申请人何某某在2011年4月6日第一次离婚诉讼中对债权的陈述予以确认，即再审申请人莫某某与被申请人何某某的夫妻共同债权为2万元；另8万元被申请人第一次庭审即陈述为婚前债权，再审申请人主张为夫妻共同债权，未提供任何证据予以证实，该院不予认定。对于再审申请人诉请的何某某对韩某享有的2万元债权是夫妻共同债权还是婚前债权，再审申请人与被申请人均没有提供有力证据予以证明，被申请人在2011年4月6日的第一次离婚诉讼中并没有明确表述该2万元债权为婚前债权还是婚后夫妻共同债权，根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第七条：“对个人财产还是夫妻共同财产难以确定的，主张权利的一方有责任举证。当事人举不出有力证据，人民法院又无法查实的，按夫妻共同财产处理。”之规定，该院对再审申请人诉请的何某某对韩某享有的2万元债权是夫妻共同债权予以确认。综上，再审申请人与被申请人婚姻存续期间的共同债权共计4万元（王某某2万，韩某2万），依法应由双方各享有二分之一份额，鉴于被申请人陈述债权均已全部归还给被申请人，因此，判决由被申请人何某某补偿再审申请人莫某某2万元。再审申请人莫某某与被申请人何某某对原审判决的桂林市叠彩区环城北一路房屋的财产分割没有异议，故本案在庭审时对该财产的分割不作审理。原审判决对分割夫妻共同债权的诉讼请求，以案外人未到场，不能仅凭原、被告双方的说辞和推理就给他人设定债务，并予以分割为由，不予处理，属漏判，再审应予纠正。据此，依照《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条之规定，判决：一、维持广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2012）秀民初字第381号民事判决第一项：“准予原告何某某与被告莫某某离婚”；二、维持广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2012）秀民初字第381号民事判决第二项：“桂林市叠彩区环城北一路房归被告莫某某所有，被告莫某某补偿原告何某某该房一半房款10万元”；三、撤销广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2012）秀民初字第381号民事判决第三项：“驳回原告何某某其他诉讼请求”和第四项：“驳回被告莫某某其他诉讼请求”，变更为夫妻共同债权4万元归被申请人何某某享有，由被申请人何某某补偿再审申请人莫某某2万元；四、驳回再审申请人莫某某的其他诉讼请求。
上诉人莫某某不服一审判决，上诉称：一审法院对被上诉人借给王某某的10万元，只认定其中2万元是共同债权，余下8万元认定是婚前借出，与事实不符。被上诉人没有向法院提供任何有效证据证明该8万元是婚前借出，而上诉人有录音证据证实被上诉人是在婚后借给了王某某10万元。一审法院的判决不符合《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第七条规定。请求：1、维持一审判决第一、二项；2、撤销一审判决第三、四项，维持被上诉人向上诉人支付债权补偿2万元的基础上，改判被上诉人在夫妻关系存续期间借给王某某的8万元系夫妻共同债权，由被上诉人补偿上诉人4万元。
被上诉人何某某辩称：上诉人与被上诉人在夫妻关系存续期间不存在12万元的共同债权。上诉人证明存在12万元共同债权的证据不具证明效力。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
综合诉辩双方的意见，当事人对一审查明的事实没有异议，本院予以确认。
本院另查明：2011年4月，上诉人莫某某分别与何某某、王某某的电话通话中就何某某借给王某某的10万元进行了确认。莫某某问何某某：王某某欠你10万元，给你写了欠条？何某某回答：那是当然。莫某某问王某某：你是不是还欠他（何某某）10万元？打了借条给他吧？王某某回答：对的。是08年11月份吧。该录音资料，证明何某某借给王某某10万元，王某某向何某某写有借条。
本院认为：本案争议的焦点是：一、上诉人莫某某与被上诉人何某某在夫妻关系存续期间是否存在12万元债权；二、被上诉人何某某借给王某某债权中的8万元是婚前个人债权还是婚后共同债权。
关于上诉人与被上诉人在夫妻关系存续期间是否存在12万元债权问题。本案中，上诉人莫某某诉请何某某对王某某享有10万元债权是夫妻共同财产，并提供了上诉人与被上诉人何某某及王某某通话的录音证据证实其主张。被上诉人何某某在秀峰区人民法院（2010）秀民初字第1036号民事判决离婚一案中，对该诉请陈述：“王某借了我10万元，婚前8万，婚后2万，韩某借了2万”。说明被上诉人何某某认可有该12万元债权的存在。因此，本院确认被上诉人何某某有12万元债权。一审法院根据被上诉人何某某的自认以及根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条：“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外”之规定，确认被上诉人何某某借给王某某10万的债权中有2万元为夫妻共同债权；对于被上诉人何某某对韩某享有的2万元债权，一审法院根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第七条规定，认定被上诉人何某某对韩某享有的2万元债权是夫妻共同债权。对一审法院认定的4万元债权，被上诉人何某某并未提出异议，本院予以确认。一审法院再审时认为，原审判决对分割夫妻共同债权的诉讼请求，以案外人未到场，不能仅凭当事人双方的说辞和推理就给他人设定债务，予以分割为由，不予处理，属漏判，予以纠正的认定并无不当。本院予以维持。
对被上诉人何某某借给王某某10万元债权中的8万元是婚前个人债权还是婚后共同债权的问题。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。上诉人莫某某诉称被上诉人何某某借给王某某的10万元债权是在夫妻关系存续期间所借，应属夫妻共同财产。对该诉请，上诉人莫某某提供了与被上诉人何某某及债务人王某某的录音证据证实其主张。被上诉人何某某认可该10万元债权的存在，但辩称只有2万元为婚后财产，有8万元为婚前财产。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，对该8万元是否是婚前个人债权的举证责任应在被上诉人何某某，现被上诉人未提供充分证据推翻上诉人的诉请，亦无证据证实该8万元是其婚前个人债权的主张。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第七条：“对个人财产还是夫妻共同财产难以确定的，主张权利的一方有责任举证。当事人举不出有力证据，人民法院又无法查实的，按夫妻共同财产处理。”之规定，对被上诉人何某某借给王某某10万元债权中的8万元应认定为婚后共同债权。一审法院以上诉人主张8万元为夫妻共同财产，但未提供证据证实而不予认定不妥，本院予以纠正。上诉人的上诉请求理由成立，本院予以支持。
综上所述，一审法院判决查明事实清楚，实体处分有误部份，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第七条之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2013）秀民再字第3号民事判决第一、二、三项；
二、撤销广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2013）
秀民再字第3号民事判决第四项；
三、上诉人莫某某与被上诉人何某某在夫妻关系存续期间的共同债权8万元归被上诉人何某某享有，由被上诉人何某某补偿上诉人莫某某4万元。
本案二审案件受理费2700元（上诉人已预付），由被上诉人何某某负担。
上述债务，义务人应于本判决送达之日起十五日内履行完毕，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内，向一审人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审判长 吴 胜
审判员 关玉霞
审判员 庄良平
二〇一四年四月八日
书记员 黄艳华