江西省吉安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣08刑终319号
原公诉机关江西省安福县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李亮普，绰号“南乡”，男，1985年7月1日出生于江西省安福县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地安福县，现住安福县。2004年3月19日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，2004年11月25日刑满释放；2007年7月10日因犯盗窃罪被判处有期徒刑七年，2014年4月4日刑满释放。2015年8月16日因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，2015年9月23日被逮捕。
指定辩护人王小燕，江西钧略律师事务所律师。
江西省安福县人民法院审理安福县人民检察院指控原审被告人李亮普犯抢劫罪、信用卡诈骗罪一案，于二〇一六年十一月二日作出（2016）赣0829刑初88号刑事判决。原审被告人李亮普不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法为李亮普指定辩护人，并讯问了李亮普，听取了辩护人的意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原判认定，
一、抢劫罪
2015年8月13日21时许，被告人李亮普跟随刘某进入平都镇阁后路195号一房屋内，用随身携带的手铐将刘某的右手和左脚铐住，抢走刘某现金160元，后用仿真枪击打刘某。
2016年3月8日，江西精神病学司法鉴定所作出精神医学司法鉴定意见书，鉴定李亮普患有精神分裂症，作案时处患病期，抢劫行为与精神病性症状幻觉、妄想无关，由于精神病的原因，使其行为的控制能力削弱，评定为限定责任能力。
上述事实，有经一审庭审举证、质证并查证属实的下列证据证实：
1、被害人刘某的陈述：安福县平都镇阁后路×号是我舅舅彭某2013年买的，买了这栋房子后，我舅舅一直叫我看管房子。2015年8月13日21时许，我从文化路骑电动车到阁后路×号去拿东西。我到了那里之后用钥匙打开门，没开灯，只拿了一个手电进去了，我到里面房间时感觉后面有个人，我就转身看了一下，发现一个人跟进来了，我就问他干什么，对方说他是公安局的并拿出白色的铁质手铐，之后就铐住了我的右手，然后从右小腿处拿出一把手枪指着我说他在执行公务，我就没吭声了，他就把枪放在旁边的床上，接着就来扒我的上衣，我见他这样就说我今天来月经了，好脏不能做，之后他就松手了，要我拿钱给他，我就说没有钱，包就在那里不信可以自己去找，之后对方就用手铐铐住我的左脚，这样我的手和脚都不能动了，之后他就去翻我的包，把我包里的200多元现金和钥匙等物翻出来放在床上和沙发上，他问我怎么就这么点钱，就把钱和身份证放进口袋里，我说我的卡里面还有点钱，要的话就取给你，他看到我包里有好多串汽车钥匙，就说我是贼，还会偷东西，要我去公安局讲清楚并说车子就在门口，我就说我有亲戚在公安局，去就去，但是要把手铐解开，之后他就解开了手铐。我就走在前面他跟着我，我打开门发现外面没有车，要他把我的东西还给我，之后他就把我的身份证拿出来扔在沙发上，我说车钥匙，他说他没有拿，并举手想打我，我就抓着他的手在小手臂上咬了一口，之后他就拿枪砸了我的头部，并用手掐我的颈脖子，然后就用纸塞到我的嘴巴里面，之后就打开门往外面走，我把纸拿出来就跑到外面大叫救命，他听到之后就往对面林业局家属房的小区跑了。
2、证人周某1的证言：李亮普是我的男朋友，2015年3月份认识的李亮普，7月份开始，一起住在安福中学大门北侧一出租房内。自从我认识他的时候，他就没有吃过药，一直很正常。我们生活的经济来源是李亮普出钱，我问他钱是哪里来的，他说是跟朋友借来的，我不知道他在做什么事，只是每次出去就告诉我一声。2015年8月13日晚上，他大概是9、10点到家，第二天发现他右手臂受伤了，我问他怎么回事，他说他打了一个婆子，那个婆子咬了他，他也没告诉我为什么打那个婆子。民警在出租屋里找到的黑色的手枪是李亮普的，是一把假枪，前几天他拿给我看过，说是他一个朋友送给他的。那副手铐我没有看过，应该也是李亮普的。
3、证人周某2的证言：我认识李亮普，因为我老婆以前在赌博圈子里玩，估计是我老婆借了他的钱，李亮普就找到我的店里要我认账还钱。2015年6月份的一天下午，李亮普到我店里，背了一个包，他在包里拿了一把黑色的弹珠枪，告诉我他有枪。还有一次，李亮普到我店里来，调戏路过的妇女，还拿把匕首在门口削东西，我看不惯报了警。其他时候李亮普来就是找我要钱，问我要快餐吃。李亮普还说他有精神病，他杀人政府都管不了。2015年8月份的时候，李亮普没有来过我店里。
4、证人姚某的证言：李亮普是我的亲哥哥，但是我们从小不在一起生活，我五岁的时候被人抱养到现在的家庭生活，我和生母那边有联系，但是养父这边不让我们经常来往。我听说我的生父在我被人抱养后不到半年的时间就去世了，生母2014年出车祸也去世了，现在只剩李亮普一个人。我是听我姑姑说过，我的生父在精神方面有些问题，具体什么情况我也不清楚。我感觉李亮普说话不着调，在我面前喜欢吹牛，在赣江监狱服刑期间，听我的生母讲过李亮普因为脑子有问题住院了，我的舅舅到监狱看过他。
5、证人李某1的证言：李亮普是我们村李长根的继子，小时候就随他的母亲改嫁过来的，跟我是隔壁邻居。他小时候到后来坐牢之前，一直在我们村长大，2014年坐牢出来后，表现一直还好，在村里没有什么异常的表现，但很少住家里，对周围的邻居都还比较礼貌，精神方面也没发现什么异常，没有听说过他有精神病。
6、证人罗某的证言：李亮普是我们村1组的村民，他十几岁的时候随他母亲改嫁到我们村来的，嫁给我们村的李长根。他平时很少待在家里，2014年坐牢才出来，也很少交往，比较喜欢赌，平时看到他也没有太多精神异常，没有听说过他患有精神病。他母亲精神正常，2014年因车祸去世了。
7、证人周某3的证言：2014年李亮普出狱时叫我们村干部吃过一次饭，通过跟他交往，我也没有觉得他有什么不正常的行为。2013年下半年时，他所在的监狱打电话过来，说李亮普在监狱里有精神不正常的行为，叫家里派人过去看一下，他母亲去了一趟，后来也没跟我们村干部说他是否有精神病。不清楚他的家族是否有精神病遗传，他母亲没有。
8、被告人李亮普的供述和辩解：2014年，周某2的老婆借了我的钱还不起，我就去找周某2，周某2答应还钱，我就经常到听鱼轩找周某2。2015年8月13日晚上8时许，我从安福中学坐黄包车到浅水湾听鱼轩找周某2，没有找到。我就坐黄包车去小康村一个麻将馆看别人打麻将，走到阁后路甘雨亭超市那里我下车了，当时在下雨我就在那里躲雨。我站了十多分钟，一个女人把我带到店里面去了，里面是个套间，靠外面的房间没有灯，后我和那个女人发生纠纷，我恼火了，就从口袋里面掏出手铐将那个女人一只手铐住，准备去铐另外一只手的时候，那个女人就反抗，我就顺势将手铐铐住那个女人一只脚。那个女人就说她的包里有钱，我就翻了她的包，在包里发现了几串钥匙和她的身份证及160元现金，我把她的身份证和现金拿出来放在我身上，说她怎么有这么多串汽车钥匙，是做贼的，那个女人说不是，之后那个女人就求我把手铐解开，解开后我就往门口走，那个女人就朝我的手臂咬了一口，我见她咬我，就用手掐住她的脖子并从口袋里面掏出把仿真枪朝她的头部砸了一下，我打开门往外跑，听到她在喊救命。枪是我在安福县泸潇市场玩具店花40元购买的仿真枪，手铐是在别人那里拿的，因为我在社会上和很多人发生了冲突，怕别人报复，我带这两样东西在身上吓别人。
9、精神医学司法鉴定意见书，证实2016年3月8日，江西精神病学司法鉴定所作出鉴定，李亮普患有精神分裂症，作案时处患病期，抢劫行为与精神病性症状幻觉、幻想无关，由于精神病的原因，使其行为的控制能力削弱，评定为限定责任能力。
10、痕迹检验鉴定书，证实作案使用的枪支系仿真枪。
11、生物物证鉴定书，证实送检的卫生纸上获得STR分型，经15个STR基因分型支持为刘某所留。
12、搜查笔录、提取笔录、登记表及扣押决定书、扣押清单，证实2015年8月15日，侦查人员对李亮普的住处进行了搜查，在李亮普租住的二楼房间走廊桌子的抽屉内发现一把黑色的仿真手枪和一副铁质手铐。侦查人员拍照后，将仿真手枪和手铐提取并予以了扣押。
13、现场勘查笔录、示意图及照片，证实案发现场情况。
14、辨认笔录，证实经刘某辨认，2015年8月13日晚上抢劫其钱财的人是李亮普。
15、归案说明，证实李亮普在安福中学附近的一出租房被民警抓获。
16、办案说明，证实2015年8月13日晚上11时许，被害人刘某到安福县公安局刑侦大队报案称其在安福县阁后路195号遭人抢劫，在抢劫的过程中被人用“手枪”敲击了头部，手和脚被手铐弄破了皮，脖子也被掐红了。根据刘某的陈述，办案民警查看了她的伤情，情况属实。当时已经拍照固定了伤情，但是照片无法找到。
17、刑事判决书、释放证明书，证实李亮普的前科情况。
18、常住人口查询，证实李亮普达到刑事责任年龄。
二、信用卡诈骗罪
2015年7月22日18时53分许，李某2在平都镇浅水湾工商银行自助营业厅一取款机上办理存款业务后，将银行卡遗忘在该取款机内。被告人李亮普发现李某2的银行卡遗留在取款机上没有退出后，在该取款机上直接操作取现，分4次取出现金2万元。
上述事实，被告人李亮普无异议，并有经一审庭审举证、质证并查证属实的被害人李某2的陈述及其银行卡凭条、历史明细清单、工商银行证明，证人周某1证言，视听资料，归案说明，刑事判决书、释放证明书，常住人口查询，被告人李亮普的供述和辩解等证据证实。
原判认为，被告人李亮普以暴力、胁迫方法抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪；被告人李亮普冒用他人信用卡取款2万元，数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李亮普曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人李亮普犯抢劫罪时系限定刑事责任能力，依法可以从轻处罚。被告人李亮普如实供述信用卡诈骗的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人李亮普当庭认罪，酌情可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第一百九十六条、第十八条第三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人李亮普犯抢劫罪，判处有期徒刑三年十一个月，并处罚金人民币一千元，犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币二万一千元。
李亮普上诉提出，其没有抢劫的故意，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
辩护人辩护提出，李亮普系限制刑事责任能力人，具有酌定的从轻、减轻处罚情节，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明，一审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
本院认为，上诉人李亮普以暴力、胁迫方法抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪；李亮普冒用他人信用卡取款2万元，数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪。李亮普曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。李亮普犯抢劫罪时系限制刑事责任能力，依法可以从轻处罚。李亮普如实供述信用卡诈骗的犯罪事实，依法可以从轻处罚。关于李亮普上诉提出其没有抢劫故意的意见，李亮普在侦查阶段的供述及被害人刘某的陈述均证实了李亮普用手铐铐住被害人的手脚，并当场劫取财物160元的事实，故李亮普提出其无抢劫故意的意见与查明的事实不符，依法不予采纳。原判依据本案事实及量刑轻重情节，对李亮普所处刑罚适当，故李亮普及其辩护人提出原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚的意见依法不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗彩萍
代理审判员 甘国飞
代理审判员 李 毅
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 潘盈盈