连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0706民初4919号原告：连云港世纪缘酒店有限公司，住所地连云港市海州区海连中路10号连云港国际贸易中心。法定代表人：纪国良，董事长。委托诉讼代理人：许海斌，江苏中瀛律师事务所律师。被告：刘立春，男，1971年5月9日出生，汉族，住江苏省灌云县，委托诉讼代理人：赵坚，江苏顺维律师事务所律师。委托诉讼代理人：倪善发，江苏顺维律师事务所律师。被告：陶克旺，男，1962年6月26日出生，汉族，住南京市六合区，委托诉讼代理人：陈莉，江苏苍梧律师事务所律师。第三人：刘立兵，男，1967年9月24日出生，汉族，住江苏省灌云县，原告连云港世纪缘酒店有限公司（以下简称世纪缘酒店）与被告刘立春、陶克旺、第三人刘立兵生命权、身体权、健康权纠纷一案，本院于2016年7月14日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告世纪缘酒店委托诉讼代理人许海斌、被告刘立春委托诉讼代理人赵坚、倪善发、被告陶克旺委托诉讼代理人陈莉�庭参加诉讼。第三人刘立兵经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。原告世纪缘酒店向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告刘立春返还代垫款55万元及代垫期间的银行利息（2014年11月11日至偿还款项之日）。2.被告陶克旺承担连带责任。事实和理由：被告刘立春与原告订有装修拆除及垃圾清运承包合同，被告陶克旺与原告订有装修施工合同。2014年11月9日，被告刘立春雇工施工时管子丢落致被告陶克旺雇工陶立邦死亡。事故发生后，因被告刘立春、陶克旺不参加协商赔偿，为及时化解社会矛盾，保证装修工程顺利进行，原告经与死者家属协商一致，代为垫付赔偿费用55万元，并就此获得该事故赔偿追偿权。垫付后，原告多次找寻两被告，要求承担垫付款责任，两被告至今未付分文。为此，特诉至人民法院，请�判决！被告刘立春辩称，1.原告给付的死亡赔偿款并非代垫款，无权向被告刘立春追索。2.原告与被告刘立春签订的承包协议属于无效协议，被告刘立春不具备拆除资质。拆除管道并不在合同范围内，所有后果应由受益人即原告承担。3.原告是与张尧顺建立劳动关系的单位，其应该承担相应后果，被告刘立春不具备用工主体资格，不承担单位责任。4.原告作为该工程的业主及发包人没有尽到管理义务，现场无任何施工监管，也没有协调被告刘立春和陶克旺的工作时间和工作地点等，导致死亡惨剧发生，应承担全部责任。5.被告陶克旺本身也没有尽到管理责任和义务，没有现场监管其施工现场，也没有施工资质，应当承担相应责任。综上，被告刘立春对于本案无任何过错和责任，应驳回原告对被告刘立春的诉求。被告陶克旺辩称，一、原告自愿赔偿�受害人家属的损失与被告陶克旺无关。1.原告诉称替被告陶克旺垫付赔偿款，不符合客观事实，被告陶克旺从未委托原告垫付赔偿款。2.根据刑事诉讼法第七十条“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼”，仅仅针对的是物质损失，因此，被告人仅需要赔偿丧葬费等直接损失，最多赔偿2万余元，而本案原告自愿赔偿55万元，该赔偿款未经法院确认，赔偿数额过高，与被告陶克旺无关。二、原告作为发包人，选任、管理不当，其自愿承担承担赔偿义务合理合法。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。原告本身系赔偿义务人，其自愿与受害人家属签订了赔偿协议，自愿赔�55万元合理合法。三、本案中雇员的损害系第三人造成的人身损害。就算被告陶克旺是受害人雇主，而原告作为发包人本身选任、管理刘立春不当，存在过错，是赔偿权利人，受害人亲属要求的是原告作为发包方承担赔偿责任，而未要求雇主被告陶克旺承担。因此，被告陶克旺不应当承担赔偿责任。四、事故发生时，受害人已佩戴安全帽，死亡事件是无法避免的，被告陶克旺在事故发生时已做到安全保障义务，不存在任何过错，否则已被公安机关刑事拘留。五、被告陶克旺没有施工资质，与原告签订的装修施工合同本身无效。合同中关于：“施工和保修期间乙方工程施工人员发生的所有民事、刑事责任由乙方承担”的约定当然无效。第三人刘立兵未到庭答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当�人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告世纪缘酒店提供的赔偿协议书，被告陶克旺不予认可，（2015）海刑初字第00293号刑事判决书已经认定原告世纪缘酒店与陶立邦亲属就民事赔偿达成协议并履行完毕，结合原告世纪缘酒店提供的支付款凭证及收条，本院对该赔偿协议书予以确认，作为定案证据采信。2.原告世纪缘酒店提供的承包协议书，被告刘立春不予认可，因该承包协议书有双方当事人的签字，故本院予以确认，作为定案证据采信。3.原告世纪缘酒店提供的证明，两被告均不予认可，因死者亲属来往南京确需支出交通费用，原告世纪缘酒店垫付该费用符合常情，故本院予以确认，作为定案证据采信。根据以上采信的证据及当事人陈述，本院认定事实如下：2014年10月28日，原告世纪�酒店（甲方）与被告刘立春（乙方）签订《承包协议书》，约定甲方租赁的连云港市海连中路10号房屋需要重新装修，因此将原房屋装修拆除及垃圾清运工作承包给乙方，经双方协商，达成协议如下：1.甲方将国贸中心大厦2-5楼房屋旧装修拆除及垃圾清运工作承包给乙方，承包费用为7万元……4.乙方必须保证拆除工作安全进行、拆迁期间产生的一切安全问题，责任全部由乙方承担、如出现安全问题，甲方概不承担法律及经济责任。备注：（1）2-5楼所有墙体拆除；（2）2-5楼柱子拆除；（3）2-5楼垃圾清理干净；（4）5楼垃圾清理到4楼回填，剩下垃圾全部拉走；（5）开洞及各楼层垃圾运走。《承包协议书》签订后，第三人刘立兵受被告刘立春委托，雇佣了张尧顺等人对上述工程进行施工。2014年10月28日，原告世纪缘酒店与被告陶克旺也签订了一份《装修施工�同》，约定原告世纪缘酒店将裙楼三楼、四楼全部装饰装修工程承包给被告陶克旺，被告陶克旺保证施工现场整洁、每日完工后清扫施工现场、清运垃圾至世纪缘酒店指定地点；施工和保修期间工程施工人员所发生的所有民事、刑事责任由陶克旺承担。陶立邦（1953年3月15日出生）受雇于被告陶克旺，从事上述装修工作。2014年11月9日11时许，张尧顺在工作过程中，在未确保安全的情况下，从三楼往下扔通风罩接头时，将一楼的陶立邦砸伤，后经抢救无效死亡。对于张尧顺的犯罪行为，2015年8月17日，本院作出（2015）海刑初字第00293号刑事判决书，判决张尧顺犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑一年六个月。2014年11月10日，原告世纪缘酒店与死者家属签订《赔偿协议书》，约定世纪缘酒店一次性支付55万元（该费用包括死亡赔偿金、丧葬费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、误工费等），该协议书载明陶立邦的直系亲属为：长子陶德才、次子陶德雷、母亲王秀英（1922年5生，住南京市××××村陶云18号），双方还约定，支付款项后，死者亲属同意世纪缘酒店享有追偿权。当日，原告世纪缘酒店向陶德才支付55万元。据此，原告世纪缘酒店提起本案诉讼，并坚持要求被告刘立春返还代垫款55万元及代垫期间的银行利息（2014年11月11日至实际返还之日止）；被告陶克旺承担连带责任。对于55万元的构成，原告世纪缘酒店主张死亡赔偿金493886.25元（32538×19＝618222元，主张493886.25元）、被抚养人生活费25463.75元（20371/4×5）、丧葬费30890元（61780/2）、交通费3200元，总计55万元。本院认为，本案争议焦点为：一、原告世纪缘酒店是否有权主张返还款项；二、承担返还款项的责任人；三、返还款项的范围及数额。关于争议的第一个焦点:原告世纪缘酒店将工程承包给被告刘立春，双方之间系承包关系。因张尧顺的侵权行为，陶立邦被砸伤死亡，张尧顺是直接的侵权人。张尧顺虽受雇于被告刘立春，但与原告世纪缘酒店之间并无雇佣关系，原告世纪缘酒店并无代替张尧顺承担赔偿责任的义务。原告世纪缘酒店作为发包人参与调解，并与陶立邦亲属签订《赔偿协议书》，陶立邦亲属同意原告世纪缘酒店拥有赔偿追偿权，原告世纪缘酒店也实际赔付给陶立邦亲属55万元，因此，原告世纪缘酒店有权主张返还款项。对于被告刘立春辩称拆除通风罩并不在其与原告世纪缘酒店签订的承包协议书范围内，系原告世纪缘酒店要求第三人刘立兵帮忙施工，但未提供证据予以证实，本院不予采纳。关于争议的第二个焦点：根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担其侵权责任。张尧顺未确保安全致人死亡，被告刘立春作为其雇主，应当承担侵权责任。原告世纪缘酒店及被告刘立春未能提供充分的证据证明被告陶克旺与陶立邦的雇佣关系对陶立邦的死亡后果存在直接的因果关系，因此，在本案中被告陶克旺不应当承担返还款项的责任。综上，被告刘立春应当承担向原告世纪缘酒店返还款项的责任。关于争议的第三个焦点：根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条的规定，附带民事诉讼只赔物质损害，因此，刑事被害人一方要求赔偿死亡赔偿金、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）损失的，不予支持。本案中，张尧顺已被追究刑事责任，其雇主被告刘立春承担赔偿责任应仅限于张尧顺的刑事附带民事诉讼赔偿范围。按照原告世纪缘酒店与陶立邦亲属签订的《赔偿协议书》，所赔偿55万元包括死亡赔偿金、丧葬费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、误工费，但是双方并没有在《赔偿协议书》中列明各项具体数额。对原告世纪缘酒店主张各项费用情况结合相关法律法规，本院确定如下：1.死亡赔偿金493886.25元、被抚养人生活费25463.75元，因超过张尧顺的刑事附带民事诉讼赔偿范围，且未得到被告刘立春的认可，本院不予支持；2.丧葬费30890元，未超过法律规定范围，应予以支持；3.交通费3200元，确为处理丧葬事宜所需，应予以支持。上述费用合计34090元。关于原告世纪缘酒店主张利息问题，本院认为，2014年11月10日，原告世纪缘酒店与陶立邦亲属签订《赔偿协议书》，陶立邦亲属同意原告世纪缘酒店拥有赔偿追偿权，因此，利息应�34090元为基数按照中国人民银行同期贷款利率自2014年11月11日计算至实际给付之日止。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条、第一百六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘立春于本判决生效后十日内给付原告连云港世纪缘酒店有限公司34090元及利息（以34090元为基数按照中国人民银行同期贷款利率自2014年11月11日计算至实际给付之日止）；二、驳回原告连云港世纪缘酒店有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟�履行期间的债务利息。案件受理费9500元（原告已预交），由原告连云港世纪缘酒店有限公司承担8912元，由被告刘立春承担588元，被告负担部分于给付上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费9500元，连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94。审 判 长  杜秀丽人民陪审员  王 超人民陪审员  梁建平二〇一七年六月五日书 记 员  王淑静法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担其侵权责任。（二）《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗可康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬等费用。第一百六十四条被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提供的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费�交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。