辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2018）辽01民终5306号上诉人（原审原告、反诉被告）：泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司，已更名为江苏泰建建设集团有限公司）。法定代表人：周晖，该公司总经理。委托诉讼代理人：于晓彬，辽宁卓跞律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：辽宁东北参茸专业有限公司。法定代表人：陈安军，该公司总经理。委托诉讼代理人：薛永利，北京市大地律师事务所律师。上诉人泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）因与被上诉人辽宁东北参茸专业有限公司（简称东北参茸公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2016）辽0191民初3099号民事裁定，上诉至本院。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）上诉请求：撤销沈阳经济技术开发区人民法院（2016）辽0191民初3099号民事裁定；判令东北参茸公司给付泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）工程款109.7万元及逾期付款利息；判令东北参茸公司承担本案诉讼费用。事实及理由：1.泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）处于破产程序未终结的状态，且提供了江苏省泰州市中级人民法院受理破产申请的裁定等证据，足以证明诉讼主体资格合法存在；2.即使认定泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）主体不存在,也不应驳回泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）的诉讼请求。因原审判决发生法律效力后，东北参茸公司向检察机关提起申诉进入再审程序，若认定诉讼主体资格不存在，东北参茸公司提出的申诉也不符合案件受理条件，应驳回该公司的申诉申请；3.东北参茸公司拖欠工程款是不争的事实，应判令该公司给付工程款109.7万元及逾期付款利息。东北参茸公司辩称，1.泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）提供的证明其主体资格存在的材料不符合法律规定。该公司已经经过破产重整程序，不具备诉讼主体资格，故应驳回该公司的上诉；2.本案一审审理期间，泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）未在法院指定期间内提供合法的授权委托手续；3.泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）在诉讼过程中一直在提供虚假证明材料，伪造授权手续，东北参茸公司要求二审法院将涉嫌刑事犯罪的案件线索移送公安机关立案，追究不诚信的诉讼当事人及其代理人的刑事责任。泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）向一审法院起诉请求：东北参茸公司应支付工程款109.7万元；诉讼费由东北参茸公司承担。事实和理由：2006年7月22日，双方当事人签订工程合同，约定工程造价为每平方米510元，工程竣工后以实际建筑面积计算。合同签订后，泰州市第二建筑安装工程公司沈阳分公司组织人员进入施工现场，现场当时没有达到合同规定的三通一平，因当地停电、雨季、施工设计变更致使工程逾期交工。工程竣工后，2007年春季东北参茸公司强行占用本工程，泰州市第二建筑安装工程公司沈阳分公司多次找东北参茸公司组织验收，但东北参茸公司拒绝验收。按照合同约定工程总造价为207.22万元，东北参茸公司已经支付87.9万元，扣除东北参茸公司供材料款（灯具、洁具）1.03万元和钢结构差价8.63万元，东北参茸公司尚欠工程款109.7万元未付。诉讼过程中，泰州市第二建筑安装工程公司沈阳分公司注销，泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）以承接该分公司债权为由参加本案诉讼。一审法院认为，当事人向人民法院起诉应符合法定条件。东北参茸公司认为泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）并不存在，不具备本案诉讼主体资格。沈阳经济技术开发区人民法院当庭向泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）释明，告知其于庭后七日内提交其具备本案诉讼主体资格的相关证据，否则承担不利后果。泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）在指定期限内提交的泰州市第二建筑安装工程公司沈阳分公司企业机读档案登记资料（复印件）及关于泰州市第二建筑安装工程公司沈阳分公司注销善后处理的证明（复印件）不足以证明泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）主体仍然存在，具备本案诉讼主体资格，应由其承担不利后果。东北参茸公司提出的反诉请求，可待其明确泰州市第二建筑安装工程公司沈阳分公司债务承接人后，另行主张权利，本案不予处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一项、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，裁定驳回泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）的起诉及东北参茸公司的反诉。本院二审审理期间，根据泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）提交的工商档案材料显示，泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）于2014年1月8日更名为江苏泰建建设有限公司。江苏泰建建设有限公司于2014年9月28日更名为江苏泰建建设集团有限公司。江苏泰建建设集团有限公司目前处于正常营业状态，法定代表人为周晖，公司住所地为泰州市农业开发区中桥路9号。本院二审认为，本案所涉建筑工程施工合同关系的一方主体为泰州市第二建筑安装工程公司沈阳分公司。该公司系泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）设立的分公司。2013年8月15日泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）出具《关于泰州市第二建筑安装工程公司沈阳分公司注销善后处理的证明》，申请注销泰州市第二建筑安装工程公司沈阳分公司，同时表明泰州市第二建筑安装工程公司沈阳分公司注销后未尽事宜由该公司承担。泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）申请注销沈阳分公司的行为，属于公司基于经营发展需要对其分支机构的变更调整。根据《中华人民共和国公司法》第十三条的规定，公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。故在泰州市第二建筑安装工程公司沈阳分公司依法注销的情形下，其权利义务由泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）承受，故该公司在原审中申请参加诉讼并无不当。江苏省泰州市中级人民法院于2011年7月7日作出（2011）泰中商破字第0002-1号民事裁定，受理泰州市建筑工程管理局对泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）的破产清算申请，并指定江苏中兴会计师事务所有限公司作为该公司的破产清算管理人。根据泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）本次二审期间提交的工商档案材料显示，2013年9月3日江苏省泰州市中级人民法院作出（2011）泰中商破字第0002-4号民事裁定，裁定泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）重整。泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）于2014年1月8日变更公司名称为江苏泰建建设有限公司。2014年9月28日，江苏泰建建设有限公司再次更名为江苏泰建建设集团有限公司。上述事实表明，泰州华厦集团公司（泰州市第二建筑安装工程公司）与江苏泰建建设集团有限公司仅为变更前后公司名称的差异，实系同一法人，亦不影响公司基于独立法人性质行使其所享有的民事权利和民事义务，江苏泰建建设集团有限公司应作为原告参加本案诉讼，据此本院指令沈阳经济技术开发区人民法院对本案进行审理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条和《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条之规定，裁定如下：撤销沈阳经济技术开发区人民法院（2016）辽0191民初3099号民事裁定；二、指令沈阳经济技术开发区人民法院审理本案。审 判 长  韩 鹏审 判 员  戈利利审 判 员  安一凌二〇一八年七月三十日法官助理  陆政贤书 记 员  徐向同本裁定所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理。