江西省余干县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣1127刑初93号
公诉机关江西省余干县人民检察院。
被告人徐星星，男，1984年5月21日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省上饶市余干县，住余干县。2012年10月10日因贩卖毒品罪被万年县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年10月28日被余干县公安局刑事拘留，同年12月1日经余干县人民检察院批准逮捕，次日由余干县公安局执行逮捕。现羁押在余干县看守所。
辩护人章启春，江西方盈律师事务所律师。
江西省余干县人民检察院以余检公诉刑诉（2017）92号起诉书指控被告人徐星星犯贩卖毒品罪，于2017年6月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年7月5日公开开庭审理了本案。余干县人民检察院指派检察员刘林群出庭支持公诉，被告人徐星星及其辩护人章启春均到庭参加诉讼。现已审理终结。
江西省余干县人民检察院指控：
1、2016年8月15日19时许，被告人徐星星在余干县玉亭镇环山路三七化妆品店门口贩卖给艾某1冰毒0.5克，收取艾某1200元现金。当晚艾某1与谭某2共同吸食了该冰毒，艾某1吸毒后导致精神状态异常并将谭某2杀死，将谭某2头颅割下。
2、2016年10月的一天晚上，被告人徐星星在余干县玉亭镇休闲广场贩卖给舒某毒品约0.3克，舒某赊账。过后舒某给了徐星星200元。
3、2016年10月26日晚上20时许，被告人徐星星在余干县玉亭镇东山岭下坡处，向韩某贩卖约0.5克冰毒，韩某通过微信向徐星星支付200元。
4、2016年10月27日，被告人徐星星与徐某、舒某、谭某1、韩某等人约定，由徐星星到鹰潭市为其购买毒品，徐星星从中赚取每克20元的利润，并收取了舒某300元定金，在去往鹰潭市的途中，谭某1转账500元给徐星星。同时徐星星还向其母亲彭某谎称外出从其母亲处拿走了2000元。徐星星带着上述钱款，乘坐李某1的汽车去鹰潭购买了毒品后返回了余干县城。当天晚上18时许，徐星星在华旗宾馆吸食了冰毒，后在华旗宾馆二楼被余干县公安局干警盘查，徐星星遂将携带的冰毒及手机、钱包等物扔在楼梯台阶上，自己往楼下逃跑，后在一楼四平家电门口被抓获，并带至余干县公安局办案中心对其进行人身搜查，从其身上搜查到一小包冰毒和麻古，重量为0.82克。经上饶市公安鉴定中心鉴定，所扣押的冰毒及麻古均检测出甲基苯丙胺成分。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示、宣读了扣1、押毒品物证照片；2、微信转账记录、刑事判决等书证；3、证人韩某、艾某1等人的证言；4被告人徐星星的供述与辩解；5、毒品检验鉴定报告等鉴定意见；6、检查、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人徐星星违反国家毒品管理规定，明知是毒品而多次贩卖给艾某1、舒某、韩某，并从鹰潭购买冰毒用于贩卖，被告人徐星星的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款后段、第七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。同时其具有《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十八条之规定情节。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法惩处。
针对公诉机关指控的犯罪事实，被告人徐星星提出了如下辩解：
第一、艾某1吸食毒品后杀死谭某2与其贩卖毒品给艾某1的行为没有关系；第二、起诉书指控其贩卖毒品给韩某不是事实，2016年10月26日韩某用微信发给其200元红包不是购买毒品的欠款，而是偿还2016年8月中旬韩某借了其200元的欠款；对公诉机关指控的其他犯罪事实不持异议。
被告人徐星星的辩护人提出如下辩护意见：
1、艾某1的杀人行为与徐星星的贩卖毒品行为没有因果关系，吸毒人员吸毒后不会必然导致实施杀人行为，艾某1的杀人行为只是碰巧在吸毒之后，纯属偶然。
2、公诉机关指控被告人徐星星贩卖毒品给韩某证据不足，认定这起犯罪事实的证据只有韩某的证言和200元微信红包记录，微信红包记录不能直接证实是韩某支付购买毒品的欠款。
3、被告人徐星星到鹰潭购买毒品是帮助他人代购毒品，不应该认定为贩卖毒品。徐星星提出每克毒品多收20元的价差，只是为了支付交通费等实际开支。
4、关于贩卖毒品数量的认定问题，徐星星贩卖给艾某1的毒品应当认定为0.12克；徐星星贩卖给舒某毒品约0.3克，约就是不准确。
5、被告人徐星星认罪态度较好，悔罪表现明显。
6、徐星星协助公安机关抓获贩卖毒品犯罪嫌疑人吴�某、徐某某，吴某某被判处有期徒刑八年一个月，并处罚金。依法可从轻减轻处罚。
经法庭审理查明：
1、2016年8月15日19时许，被告人徐星星在余干县玉亭镇环山路三七化妆品店门口贩卖给艾某1冰毒一小包冰毒，并收取艾某1200元现金。
2、2016年10月的一天晚上，被告人徐星星在余干县玉亭镇休闲广场贩卖给舒某毒品约0.3克，舒某赊账。之后舒某支付了徐星星200元购买毒品欠款。
3、2016年10月27日，被告人徐星星与徐某、舒某、谭某1、韩某等人约定，由徐星星到鹰潭市为其购买毒品，徐星星从中赚取每克20元的利润，并收取了舒某300元定金，在去往鹰潭市的途中，谭某1转账500元给徐星星。同时徐星星还向其母亲彭某谎称外出从其母亲处拿走了2000元。徐星星带着上述钱款，乘坐李某1的汽车去鹰潭购买了毒品后返回了余干县城。�天晚上18时许，徐星星在华旗宾馆吸食了冰毒，后在华旗宾馆二楼被余干县公安局干警盘查，徐星星遂将携带的冰毒及手机、钱包等物扔在楼梯台阶上，自己往楼下逃跑，后在一楼四平家电门口被抓获，并带至余干县公安局办案中心对其进行人身搜查，从其身上搜查到一小包冰毒和麻古，重量为0.81克。经上饶市公安鉴定中心鉴定，所扣押的冰毒及麻古均检测出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（一）物证
扣押毒品照片证实，2016年10月27日23时许，公安机关从徐星星身上扣押了3包疑似冰毒、1包疑似麻古，并进行称重，净重分别为36.56克、1.27克、0.70克、0.11克。
（二）被告人的供述和辩解
1、被告人徐星星的供述和辩解证实，2016年10月27日下午18时许，在余干县城迎宾大�华旗宾馆2楼和3楼中间的楼梯间的地方，公安干警对其进行盘查，在盘查过程中其趁机逃跑，从楼梯间逃到1楼，准备从左边转弯往“五一超市”方向逃跑，在华旗宾馆楼下四平家电门口被石头绊倒，被公安干警抓获。因为其身上携带了四十多克冰毒和一粒麻古，怕被公安查获，所以选择了逃跑。这些毒品是用三个塑料袋包裹的，一个大包的、二个小包的。其逃跑时把一个大包的和一个小包的毒品扔了出去，还有一个小包的在口袋里没有扔出去。
这些被公安机关扣押的毒品是其从李某3那里购买的。因为平时其和章某聊天，说到余干没有货；章某说他可以买到货，于是其就叫章某帮忙买点货。直到2016年10月27日中午，章某通过电话联系其，叫其到鹰潭找李某3就可以，并将李某3的手机号码告诉了其。2016年10月27日13时许，其坐李某1的出租车来到鹰潭市区一个地方和李某3见了面。其给了2500元现金和微信转账500元给李某3，李某3叫其在原地方等他；没过多久，李某3拿来了一大包冰毒和3个麻古给其，并说这里有四十多克冰毒。买到冰毒后，其就回余干。其来到余干县玉亭镇华旗宾馆999房间和一个叫“看狗”的女子一起吸毒，之后将从鹰潭买来的毒品分开包裹好放在口袋里，准备离开华旗宾馆；当其走到二楼至三楼的楼梯处时正好碰到公安干警盘查，其趁机逃跑，并将口袋中的毒品随手一扔。最后还是被公安干警抓获。李某3是其同学，李某3的手机号码是159××××2334，在其手机中存的名字是“同学”。
关于去鹰潭购买毒品的资金来源问题，2016年10月27日中午其在徐某家吃中饭，其问徐某有没有钱，因为其知道徐某手里没有毒品，徐某叫其帮忙购买10克冰毒，徐某付了300元定金。从徐某家出来后，其打电话给舒某说�其要到鹰潭进货问舒某身上有多少钱。舒某说帮他购买10克冰毒，当时在千百度酒店附近付了300元定金，剩余欠款以后给。之后其又打电话给韩某，韩某来到其家里一起吃中饭；准备走的时候，其告诉母亲彭某说公安局要抓其，其准备逃到外面打工，叫彭某给点钱给其；于是其母亲彭某给了2000元现金给其。临走时韩某和其一起坐在李某1的车内，其叫韩某一起到鹰潭去，韩某说他身上没有钱，他就不去鹰潭，等他在家里借到钱再把钱打给其，于是在余干县自来水公司附近韩某就下了车。其和李某1一起去鹰潭，在余干县白马桥乡李某1还带了一个妇女去鹰潭火车站，并收取了30元车费。到了鹰潭祥和家园后，因为少了钱，其打电话给余干县玉亭镇北京布鞋店的老板谭某1转点钱过来，谭某1转了500元给司机李某1的银行卡上，然后李某1通过微信发了500元红包给其，谭某1叫�帮忙购买10克冰毒。这次总共其带了3300元到鹰潭购买毒品。
在鹰潭交易的经过是，其到了鹰潭祥和家园后找到李某3（号码159××××2334）购买毒品，李某3一共给了其50克冰毒共计5100元（价格100元/克，三粒麻古），100元零头李某3说抹掉，只要其付5000元就可以；其付了2500元现金给李某3，微信转账500元给李某3；剩下欠的2000元由章某担保，待其卖掉毒品后再付给李某3或章某。李某3当时同意了。回到余干后，其身上已经没有钱付李某1的车费；于是其联系朋友“钢钢”借了300元付车费，“钢钢”用微信发了300元红包给李某1。
从李某3处购买来的毒品进价是100元/克，其转卖给徐某、舒某、谭某1、韩某的价格是120元/克；但是还没有来得及转卖给他们，就被公安机关抓获扣押了。
2016年8月15日下午19时许，艾某1打电话约其到“过把瘾”网吧下面的“三七化妆品”店门口见面，见面后艾某1问其有毒品吗？其说有，并伸手从口袋拿出大约0.12克冰毒给艾某1，艾某1付给其200元现金。因为有事，其借了艾某1的电动车用。第二天其将电动车还给艾某1，电话一直打不通，直到晚上17时许才知道艾某1昨天将谭某2杀死了。
2016年10月17日左右的一天晚上，其在余干县玉亭镇休闲广场碰到舒某，问其有没有毒品？其回答有。于是其给了大约0.3克冰毒给舒某，因为其和舒某关系好，所以答应了舒某赊账。大约是两三天后晚上10点多钟，在余干县玉亭镇德胜大道城北菜市场附近舒某给了其300元，其中200元是购买冰毒的钱，100元是付聚缘宾馆的房费。
（三）证人证言
1、证人李某1的证言证实，2016年10月27日13时10分韩某打电话叫其到徐家湾村口接他，到了徐家湾村口韩某上了其出租车，又叫其到开车送他到汽车站停车场；到了汽车站韩某下了车，过了几分钟韩某又上了车，韩某叫其开车到徐家湾村口，在徐家湾村口徐星星上了其的出租车；之后韩某下了车，其和徐星星一起到鹰潭去；在路过白马桥乡路段，其顺路带了一个妇女去鹰潭火车站并收了35元车费。送了那个妇女到鹰潭火车站后，按照徐星星的指引其将车开到指定地点停了下来；徐星星在车上打电话问一个人怎么还没有把红包发过来，徐星星说他没有银行卡，徐星星问其是否有银行卡，其回答有银行卡；接着有人打了500元到其银行卡上，其通过微信分三次共发了500元红包给徐星星。不久一辆别克轿车来到其车前面，徐星星下了其的车，上了别克轿车并在车内呆了两三分钟，然后又回到其车上，叫其直接开车回余干。其开车从国道回余干，在黄金埠高速入口附近，其看见一辆出租车，就问出租车司机有人回�干吗？出租车司机说有三个人回余干。于是其带了三名客人回余干，收了30元车费。当天17时许，其和徐星星回到余干县玉亭镇今夜主题宾馆后面的停车场，其向徐星星索要300元车费，徐星星说身上没有钱等下次给。其说这个车费怎么好欠账呢，停车场内的另外一个男子说给其算了，于是该男子用微信支付了300元给其。
2、证人舒某的证言证实，2016年10月的一天晚上，其在余干县玉亭镇休闲广场散步，遇见徐星星谈到吸食毒品的事，随便问了一句徐星星是否有毒品；徐星星说红的白的都有，于是其买了100元红的（麻古）和100元白的（冰毒）；因为其身上没带钱，所以就欠徐星星200元购买毒品的钱，徐星星也同意其欠200元。之后徐星星多次打电话向其收取200元欠款，2016年10月27日上午11：30左右，其在余干县人民医院附近还了购买徐星星毒品的200元欠款。
3、证人艾某1的证言证实，2016年8月15日下午其在余干县玉亭镇迎宾大道“过把瘾”网吧附近和徐星星见了面，购买了200元冰毒。之后徐星星借走了其的电动车。后来其就打谭某2的电话，约他在余干县玉亭镇步行街见面。见面后其和谭某2坐出租车去白马桥乡向古埠，到了古埠其和谭某2下了出租车，其付了车费，就往田埂上走，到了山上其和谭某2开始吸食冰毒。吸食毒品后其产生了幻觉，将谭某2杀死了。
4、证人韩某的证言证实，2016年10月26日晚上20时许，其打电话给徐星星购买冰毒。徐星星约其到余干县城东山岭下坡处嘉豪酒店附近，其用微信发了200元红包给徐星星，徐星星给了一小包冰毒给其。2016年10月27日中午，徐星星打电话叫其到他家吃饭，其没有去。下午13时许徐星星又打电话给其，帮他叫一辆出租车，徐星星要到鹰潭购买毒品，并叫其多带些钱。其叫了李某1的出租车，并坐着出租车一起来到徐星星家附近。徐星星上了车，说他到鹰潭去购买毒品，并叫其一起去。其说没有钱，去了也没有用，不如在余干筹钱，筹到钱再打给徐星星，徐星星说这样也可以。其就在余干县玉亭镇干越大道自来水公司附近，下了出租车。后来因为没有筹到钱，所以也没有给徐星星打钱过去。
5、证人徐某的证言证实，2016年10月底的一天早上，徐星星打电话给其，问其在哪里？其说自己在千百度大酒店附近的出租房里。不久徐星星来到其住处，徐星星说他要到鹰潭进货（购买毒品），问其要不要带些东西（毒品）？其说那就帮忙带5至10克毒品吧，价格按照余干的行价120元/克。其和徐星星说好后，徐星星离开了。下午三四点钟左右，徐星星打电话给其，叫其用转账方式预付一些钱给他，其说等收到货的时候再付钱。后来听说徐星星被公安机关抓获。
6、证人谭某1的证言证实，2016年10月底的一天中午，徐星星打电话说他要去外面拿货（购买毒品），身上钱不够，问其要不要货（毒品）？其回答要货，要500元，价格按照200元一个货，500元两个半货（毒品）。双方谈好后，徐星星叫其先付500元定金，其同意了。接着徐星星用微信发了一张卡号过来，其用支付宝转了500元给徐星星。后来听说徐星星被公安机关抓获，货（毒品）没有拿到。
7、证人彭某的证言证实，2016年10月27日十一点半左右，徐星星一个人回家。在吃饭的时候跟其说，他要去福建石狮打工叫其给些给他。吃完饭后徐星星就洗了澡并叫其帮他拿好衣服和身份证，洗澡出来后其就给了2000元他，徐星星拿着钱、身份证和衣服一个人便出了门。
（四）书证
1、常住人口信息证实，被告人徐�星的出生年月日、户籍所在地、身份证号码等信息。
2、受案登记表证实，2016年10月27日下午18时许，余干县公安局禁毒大队民警根据线索，前往余干县玉亭镇华旗宾馆进行检查，在华旗宾馆二楼至三楼楼道处盘查可疑人员时，现场查获一名涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人徐星星，现场扣押疑似冰毒两包、麻古一粒。经讯问，徐星星于2016年10月27日从鹰潭购得冰毒约45克、麻古3粒，准备带回余干贩卖。
3、到案情况说明证实，被告人徐星星系2016年10月27日18时许，余干县公安局禁毒大队接到线索反映，有人在余干县玉亭镇华旗宾馆吸食毒品。禁毒大队民警赶到现场准备对华旗宾馆进行检查，行至二楼楼梯处发现一名可疑男子徐星星。在民警对其进行盘查时，犯罪嫌疑人徐星星从口袋中抛掉一包疑似冰毒物品并往楼下逃跑，民警立即追赶，在迎宾大道四平�电拐角处将其抓获。经现场指认、扣押，徐星星抛弃在现场的大包冰毒一包、小包冰毒一包。经人身检查，发现徐星星裤子口袋内还有小包冰毒一包、麻古一粒。经讯问，徐星星对其于2016年10月27日到鹰潭购买毒品准备回余干贩卖的犯罪事实供认不讳。
4、抓获情况说明、关于徐星星立功表现的说明以及刑事判决书证实，被告人徐星星于2016年10月27日晚上被抓获后，为争取宽大处理主动供述曾经向吴某某、徐某某等人购买过冰毒的事实，并带领公安干警指认吴某某、徐某某的住所。2016年11月5日晚19时许，余干县公安局干警组织对犯罪嫌疑人吴某某、徐某某、朱某某实施抓捕；抓获了犯罪嫌疑人吴某某、徐某某。被告人吴某某、朱某某、徐某某于2017年6月19日分别被余干县人民法院判处有期徒刑八年一个月、五年十一个月、十个月，并处罚金。
5、万年县人民法院刑事判决书复印件证实，被告人徐星星因贩卖毒品罪于2012年10月10日被万年县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
6、现场检测报告证实，使用甲基安非他明检测试剂，于2016年10月28日对被告人徐星星、证人舒某的尿液进行检测，2016年11月1日对证人李某1、韩某的尿液进行检测；结果显示：徐星星、舒某呈阳性，李某1、韩某呈阴性。
7、银行卡交易查询证实，证人李某1卡号为62×××00中国建设银行卡于2016年10月27日有一笔从谭某1支付宝转入的500元。
8、微信转账记录截图证实，2016年10月27日下午15时28分左右李某1通过微信三次发红包共计500元给徐星星，2016年10月27日下午15时29分徐星星转账500元给李某3，以及2016年10月26日韩某用微信发了200元红包给徐星星的事实。
9、电话通话记录证实，2016年9月、10月�告人徐星星与李某3、徐星星与章某，以及章某与李某3之间的通话情况。
（五）鉴定意见
毒品鉴定意见书证实，毒品鉴定意见书证实，2016年10月27日从被告人徐星星身上搜查到的一小包疑似冰毒和疑似麻古0.81克，经上饶市公安司法鉴定中心鉴定，检测出甲基苯丙胺成分。
（六）人身检查笔录和辨认笔录
1、人身检查笔录证实，公安机关于2016年10月27日18：30至18：40对被告人徐星星人身及随身物品进行检查，发现其裤子口袋内有一小包冰毒和一粒麻古。经过称重小包冰毒净重为0.70克，麻古净重为0.11克。
2、辨认笔录证实，2016年11月1日被告人徐星星分别辨认出李师傅（李某1）、徐某、章某、舒某、韩某、李某3，2017年2月21日徐星星辨认出谭某1；2016年10月28日证人舒某辨认出徐星星；2016年11月1日证人韩某辨认出李某1、徐�；2017年2月9日章某辨认出李某3。
针对被告人及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下:
1、关于艾某1的杀人行为与徐星星的贩卖毒品行为没有因果关系的辩解和辩护意见。经查，艾某1吸食了被告人徐星星贩卖的毒品后杀死谭某2，与被告人徐星星的贩卖毒品行为没有直接的因果关系，系被告人徐星星无法预见的意外事件，故不得作为被告人徐星星从重处罚的情节。
2、关于被告人徐星星贩卖毒品给韩某证据不足的辩解和辩护意见。经查，认定这起犯罪事实的证据只有韩某的证言和韩某发给徐星星的200元微信红包记录；被告人徐星星当庭辩解，该微信红包记录系韩某偿还借款，而不是支付购买毒品的欠款。韩某的证言没有其他证据印证，故该起犯罪事实不予认定。
3、关于被告人徐星星到鹰�购买毒品是帮助他人代购毒品，不应该认定为贩卖毒品的辩护意见。经查，被告人徐星星提出的每克价格增加20元，其盈利总数额超出其到鹰潭购买毒品的其他实际开支，不得认定为代购，应当认定为贩卖毒品。该辩护意见与事实不符，不予采纳。
4、关于贩卖毒品数量的认定问题。根据存疑有利于被告人的原则，对毒品数量的认定，证据之间能印证的按照印证的数量认定，证据之间关于数量表述不一致的按照就低原则认定，证据之间没有关于数量表述的按照贩卖毒品的次数认定。该辩护意见符合法律规定，予以采纳。
5、关于被告人徐星星认罪悔罪态度较好，以及具有立功情节的辩护意见。经查，该辩护意见与事实和法律相符，予以采纳。
本院认为，被告人徐星星违反国家毒品管理法规，明知是毒品而多次贩卖，情节严重，其行为触�刑法，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人徐星星犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，应予以支持。公诉机关指控被告人徐星星向韩某贩卖毒品，证据不足，不予支持；公诉机关指控被告人徐星星贩卖毒品给艾某1，导致艾某1吸食毒品后杀死谭某2，建议对被告人徐星星从重处罚的公诉意见，与法律不符，不予采纳。被告人徐星星协助公安机关抓获涉嫌贩卖毒品罪的被告人吴某某、徐某某，具有立功情节，依法可从轻处罚；被告人徐星星认罪悔罪态度较好，可酌情从轻处罚；被告人徐星星系毒品犯罪累犯、再犯，依法应当从重处罚。根据被告人徐星星犯罪事实、性质、情节和对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第六十八条、第三百四十七条第四款、第三百五十六条之规定，判决如下：
一、被告人徐星星犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月28日至2019年10月27日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、在案扣押的毒品由公安机关依法予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何少良
人民陪审员 余丽琴
人民陪审员 张秀琴
二〇一七年七月八日
书 记 员 胡美艳