浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙绍民终字第1176号
上诉人（原审被告）绍兴一奇皮塑有限公司。
法定代表人沈济洲。
委托代理人（特别授权）朱妙杰。
被上诉人（原审原告）袁章乾。
委托代理人（特别授权）徐伟芳。
委托代理人（特别授权）杨盛松。
上诉人绍兴一奇皮塑有限公司因劳动争议纠纷一案，不服绍兴市柯桥区人民法院（2013）绍民初字第4140号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理认定，2009年6月19日，原告进入被告处工作。自2012年3月开始被告为原告缴纳工伤保险，2013年7月，绍兴鸿泰皮革制品有限公司为原告参加工伤保险。2009年9月28日，原告向被告提出辞职申请；2012年10月26日，原告又再次向被告提出辞职申请。2013年6月18日，被告出具工作调动联系单一份，将原告调入揉纹车间工作。同月20日，原告向被告邮寄关于解除劳动关系的函，要求解除劳动关系，被告支付5个月的工资的经济补偿金及补交社会保险。原告于2013年11月14日向原绍兴县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，但在法定期限内未被仲裁机构受理，遂成讼。
原审法院审理认为，劳动者和用人单位的合法权益依法应予保护。本案的争议焦点有六。争议焦点一是双方劳动关系的存续期间。原告主张双方的劳动关系存在于2009年6月至2013年7月，被告辩称双方的劳动关系分别于2009年9月28日、2011年12月、2012年10月26日三次中断，并提供辞职书予以证明，原告对该证据的真实性无异议，但认为实际仍在上班，原审法院认为，被告提交的2009年9月28日的辞职报告，未有被告单位负责人的审批意见，现被告亦未能提供其他证据佐证原告离职的事实，故该证据尚不能证明原告实际离职的事实；2012年10月26日的辞职报告，虽有被告单位负责人的审批意见，但是结合2012年10月之后被告仍为原告参加工伤保险及被告实际仍向原告银行卡账户支付工资的事实，原审法院确认原告并未实际离职的事实。因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生争议的，由用人单位对决定所依据事实和法律负举证责任。现被告未能提供充分有效的证据证明原告的入职时间，故根据原告所主张的2009年6月19日予以确认；2013年6月20日原告向被告邮寄函件要求解除劳动关系，并已与被告结清2013年6月份的工资，故确认原、被告双方自2009年6月19日至2013年6月止存在事实劳动关系。
争议焦点二是被告应否退还违法罚款。原告主张被告扣除2013年6月份罚款2300元，被告不予认可，原审法院认为，原告提交的2013年6月18日的处罚通知系复印件，未有被告公司盖章，原告亦未能提供其他证据予以印证，故对该罚款1000元的事实不予认定；2013年6月19日的产质量处罚通知系复印件，且该复印件的内容写明“扣产质量奖1300元，如有异议，请于通知之日起七日内到生产部提出争议”，现原告未能提供充分有效的证据证明该产质量奖已经予以扣减的事实，且原、被告在庭审中陈述一致2013年6月份的工资已经全部结清，故对于原告要求被告退还违法罚款的主张不予支持。
争议焦点三是被告应否支付原告加班工资。当事人对自己提出的请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告主张加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任，因原告提交的考勤表未有考勤人员的签名、亦未有被告公司的确认，对该证据的证明力不予确认，现原告亦未能提供其他证据证明加班事实，对此应承担举证不能的法律后果，故对于原告要求被告支付加班费的主张不予支持。
争议焦点四是被告应否支付带薪年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”现被告辩称原告工作时间不连续，未工作满一年，原审法院认为，被告对此未能提供充分有效的证据予以证明，现被告未为原告安排年休假的事实清楚，被告应当支付带薪年休假工资。原告自2009年6月19日进入被告处工作，自2010年6月19日开始享有年休假，根据折算，原告可享有的年休假天数分别为2010年2天、2011年5天、2012年5天、2013年2天。计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算，且应当按照职工应休未休年休假天数，额外支付职工相当于其日工资收入2倍的年休假工资报酬，原告主张其工资5800元／月，但未能提供充分有效的证据予以证明，不予支持，现根据原告提交的银行明细单确认原告2011年的月平均工资为2640.33元、2012年的月平均工资为2895.55元。因原告的工资自2010年3月开始以银行卡的形式发放，且2010年度发放月份不完整，现被告亦未能提供证据证明原告的工资收入，故参照2009年度、2010年度绍兴县在岗职工月平均工资予以确认，确定被告应支付给原告年休假工资为3355.96元［（2304.75元／月÷21.75天／月×2天＋2578.75元／月÷21.75天／月×5天＋2640.33元／月÷21.75天／月×5天＋2895.55元／月÷21.75天／月×2天）×2］。
争议焦点五是被告应否支付原告经济补偿金。原告以被告未为其缴纳社会保险、未及时足额支付工资、随意罚款及任意调动岗位为由，要求被告支付经济补偿金，现被告已为原告缴纳社会保险，且原告未能提供充分有效的证据证明被告随意罚款的事实，故据此主张经济补偿金不予支持。现被告未及时足额支付年休假工资的事实清楚，被告辩称其还在与原告协商工作调动事宜，原审法院认为，根据工作调动联系单载明的内容，被告确已调动原告工作岗位至揉纹车间，现被告未能提供证据证明原告不能胜任原岗位工作，亦对原告提交的处罚通知不予认可，原告据此提出解除劳动关系，符合《劳动合同法》第三十八条规定之情形，被告应当支付经济补偿金。经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月的工资。结合原告在被告处的工作年限以及原告月平均工资为2895.55元的事实，确定被告应当支付给原告经济补偿金13029.98元。
争议焦点六是被告应否支付失业保险赔偿金。结合原、被告劳动关系解除事实，原告虽主动提请离职，但符合劳动者非因本人意愿中断就业之情形。根据《浙江省劳动和社会保障厅关于失业保险费补缴有关问题的批复》第二条规定“用人单位与职工终止或者解除劳动关系后，不得再为该失业人员补缴”；第三条规定“因用人单位补缴时间不足，或者少保、漏保等不按照规定参加失业保险、不按照规定交纳失业保险费，造成失业人员不能按照规定享受失业保险待遇、农民合同制职工不能按照规定享受一次性生活补助的，用人单位应当按照其失业保险待遇损失或者一次性生活补助损失总额的二倍给予赔偿。”同时根据《浙江省失业保险条例》第二十三条“失业人员享受失业保险待遇的期限，根据本人及其失业前所在单位累计缴纳失业保险的时间（缴费时间）确定：（一）缴费时间不满一年的，不领取失业保险金；（二）缴费时间满一年的，领取二个月失业保险金；（三）缴费时间一年以上的，一年以上的部分，每满八个月增发一个月失业保险金，余数超过四个月不满八个月的，按照八个月计算的，但享受待遇期限最长不超过二十四个月。”现原告主张按照统筹地区城镇职工可以享受失业保险金（不包括医疗等补助金）总额的40%计算，未违反法律规定，予以准许，并根据原告在被告处的工作年限，确定被告应支付给原告一次性生活补助赔偿金5868.80元（1048元／月×7个月×40%×2）。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、被告绍兴一奇皮塑有限公司应支付原告袁章乾年休假工资3355.96元、经济补偿金13029.98元、一次性生活补助赔偿金5868.80元，合计22254.74元，款于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告袁章乾的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告绍兴一奇皮塑有限公司负担，限于本判决生效后七日内向本院缴纳。
上诉人绍兴一奇皮塑有限公司不服原判，提起上诉称：一、一审法院判令上诉人支付被上诉人经济补偿金错误。上诉人已为被上诉人缴纳了社会保险，一直给被上诉人支付工资，上诉人根据公司制订的规章制度，为维护公司正常生产经营进行必要罚款，且罚款都有相关程序并经领导审核，至于调动岗位一事，由于被上诉人在生产经营过程中，多次产生生产质量上的缺陷，已经严重影响上诉人的正常生产经营，对其调动工作是经过公司领导商量后慎重决定的，并非上诉人所说的任意调动。相反，被上诉人多次提出辞职要求，没有很好完成生产任务。被上诉人主动辞职，并给上诉人带来经济损失，上诉人不应支付给被上诉人经济补偿金。二、一审法院判令上诉人支付被上诉人一次性生活补助金错误。被上诉人离职后，马上进行了就业，就职于绍兴鸿泰皮革制品有限公司，不应享受失业保险待遇。综上，请求二审法院撤销原判，发回重审或依法改判驳回被上诉人一审的诉讼请求；本案一、二审诉讼费均由被上诉人承担。
被上诉人袁章乾答辩称：被上诉人自2009年6月19日进入上诉人公司工作，工作期间，上诉人未依法为被上诉人缴纳社会保险，也未及时足额支付劳动报酬。被上诉人在离职前12个月的平均工资为5800元／月（现金发放2200元，其余银行卡代发）。2013年6月18日，上诉人未经被上诉人同意，出具工作调动联系单一份，将被上诉人调入揉纹车间工作，还降低被上诉人工资。被上诉人找上诉人协商未果，被迫于同月20日书面通知上诉人解除双方劳动关系。上诉人收到通知后，就不让被上诉人进车间上班，不给考勤也不结算拖欠的工资，再次迫使被上诉人以请假一个月的方式等待结算工资。在此期间，被上诉人无奈到绍兴鸿泰皮革制品有限公司兼职打零工20多天。综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
双方当事人在二审中均未提供新的证据。
二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院围绕上诉请求和理由审理认为，首先，关于经济补偿金问题：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的…”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的…”结合本案，上诉人未及时足额支付被上诉人年休假工资事实清楚；此外，上诉人将被上诉人工作岗位调至揉纹车间，且未能举证证明被上诉人不能胜任原岗位工作。被上诉人据此解除劳动合同，符合上述法律规定，被上诉人要求上诉人支付经济补偿金，于法有据，本院予以支持。其次，关于一次性生活补助损失问题：《浙江省劳动和社会保障厅关于失业保险费补缴有关问题的批复》第三条规定：“因用人单位补缴时间不足，或者少保、漏保等不按照规定参加失业保险、不按照规定交纳失业保险费，造成失业人员不能按照规定享受失业保险待遇、农民合同制职工不能按照规定享受一次性生活补助的，用人单位应当按照其失业保险待遇损失或者一次性生活补助损失总额的二倍给予赔偿。”本案被上诉人属于非本人意愿中断就业之情形，且由于上诉人未按规定交纳失业保险费，造成被上诉人不能享受一次性生活补助，则应由上诉人予以赔偿。上诉人虽主张被上诉人离职后即马上就业，但未提供足够充分有效之证据加以证明，且不能据此免除其赔偿之责任。上诉人关于不应赔偿被上诉人一次性生活补助损失的请求，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。
综上，上诉人提出的上诉理由不足，其上诉请求本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人绍兴一奇皮塑有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 金湘华
审 判 员 楼晓东
代理审判员 冯 奇
二〇一四年十月九日
书 记 员 陈赛赛