福建省明溪县人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0421民初619号原告（反诉被告）：福建明溪汇能环保科技有限公司，住所地福建省明溪县瀚仙镇石珩村。法定代表人：吴丽鸿，该公司董事长。委托诉讼代理人：李贵良，该公司员工。委托诉讼代理人：李式建，福建航嘉律师事务所律师。被告（反诉原告）：明溪县住房和城乡规划建设局，住所地福建省明溪县雪峰镇中山路846号。法定代表人：费宏笋，该局局长。委托诉讼代理人：刘智勇，该局副局长。委托诉讼代理人：阙勇刚，福建归化律师事务所律师。原告（反诉被告）福建明溪汇能环保科技有限公司（以下简称汇能公司）与被告（反诉原告）明溪县住房和城乡规划建设局（以下简称建设局）合同纠纷一案，本院于2016年1月5日立案受理后，于2016年6月30日作出（2016）闽0421民初23号民事判决，原告（反诉被告）汇能公司与被告（反诉原告）建设局均不服该判决，向福建省三明市中级人民法院提起上诉，福建省三明市中级人民法院于2017年6月28日作出（2016）闽04民终1112号民事裁定，裁定撤销本院（2016）闽0421民初23号民事判决，发回本院重审。本院于2017年7月26日重新受理，被告（反诉原告）建设局在举证期限届满前提出反诉请求，本院决定合并审理，并依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）汇能公司委托诉讼代理人李贵良、李式建、被告（反诉原告）建设局委托诉讼代理人刘智勇、阙勇刚到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）汇能公司向本院提出诉讼请求：1.被告建设局向原告偿付污水处理费9290387.11元；2.被告逾期支付污水处理费的违约金计算标准按月利率2%计算；3.被告向原告赔偿逾期付款违约金3407754.57元（暂计至2015年10月），并按欠付污水处理费9290387.11元为基数，月利率2%的标准计算至实际付清之日止；4.被告赔偿原告损失1225884.46元；5.本案诉讼款项产生的企业所得税由被告承担；诉讼费由被告承担。事实与理由：2008年11月，明溪县人民政府以特许经营方式实施明溪县城区污水处理项目，将明溪城市污水处理厂建设、城市污水管网建设和垃圾填埋场运营捆绑公开招标，统一经营。2009年2月12日，授权被告与原告签订《明溪县城区污水处理BOT项目特许经营协议书》（以下简称：协议书）。《协议书》约定了双方的权利义务及违约责任等内容。《协议书》生效后，原告依照约定进行污水处理厂工程建设，并足额支付工程款人民币1227000元，购买管道4111414.20元。2011年3月14日通过竣工验收并按约定进行备案，2010年1月25日进入试运营，2011年5月30日通过环评验收，进入正式运营。自试运营以来，被告以各种理由拖欠原告污水处理服务费，造成原告无法正常运营。为防止污水流入明溪县的自然环境，造成环境污染，原告被迫四处借贷维持污水厂的基本运营，借贷利息均超过月利率2%，但原告与被告双方签订的《明溪县城区污水处理BOT项目特许经营协议》第9.3条约定，对本协议项下任何逾期未付款项，应从到期应付之日起至收款方收到款项之日按同期银行贷款利率计息，该约定违约金支付标准明显过低，不足以弥补原告向民间借贷资金维持经营产生的利息损失，故原告依据《合同法》第114条第2款之规定，诉请人民法院予以变更为以欠付的污水处理费为基数，按月利率2%的标准计算。自2010年2月，原告按照《明溪县城区污水处理BOT项目特许经营协议》约定开始经营明溪县污水处理厂，被告就未按照协议约定支付污水处理费，原告认为被告从2010年3月起，就应按照月利率2%的标准计算并向原告支付逾期付款违约金，且自2010年6月起至2014年6月双方对付款达成一致前，被告所付款项依法应先抵充违约金和费用，最后才抵充主债务污水处理费。自2010年6月起至2014年6月，被告所付款项抵充违约金等费用后，被告尚欠污水处理费9290387.11元及违约金3407754.57元（暂计至起诉之日止）。按照《明溪县城区污水处理BOT项目特许经营协议》第15.2约定，受损害的一方应有权从另一方获得为减轻损失而采取行动所发生的合理费用，鉴于原告请求变更违约金计算标准按月利率2%计算，欠付的污水处理费及违约金之外，未能弥补的损失为1225884.46元，故原告请求被告赔偿损失1225884.46元。在原告无力支撑运营后，自2012年5月开始，被告每月向原告支付11.2万元维持运营，余款污水处理服务费及违约金、损失仍未支付。该案因被告拖欠污水处理费，今后企业所得税将不在优惠期内，该责任应由被告承担。为此，原告特依法向人民法院提起诉讼。被告（反诉原告）建设局辩称：对原告在原审诉讼中的诉讼请求和本案变更后的诉讼请求均不予认可，原告的所有诉讼请求没有事实和法律依据，其诉请不能成立，应驳回原告诉讼请求。事实和理由：根据原告2009年8月26日向被告出具的《福建明溪汇能环保科技有限公司承诺函》，原告承诺，福建省地方债券资金600万元全部用于明溪县污水管网建设，且到期后，本息均由该公司负责偿还，若到期后该公司无法及时归还本息，同意被告将支付该公司明溪县生活垃圾无害化处理场、明溪县污水处理厂的垃圾处理费和污水处理费作为偿还福建省地方债券资金600万元的本息。因原告作出了上述的书面承诺后，2009年9月30日，明溪县财政局和被告签订了《明溪县地方政府债券资金借款合同》，明确借款项目系城市污水管网建设，借款方向明溪县财政局申请地方政府债券资金贷款600万元，贷款方根据借款方的借款用途同意贷款600万元，年利率按1.7%计算，贷款期限三年，自2009年6月9日至2012年6月8日，贷款方按照《三明市财政局关于下达2009年地方政府债券转贷资金额度的通知》相关规定向借款方按时收取利息、到期收回本金，约定借款方保证按照如下期限归还本金及利息：2010年6月8日前支付2009年6月9日至2010年6月8日利息；2011年6月8日前支付2010年6月9日至2011年6月8日利息；2012年6月8日前支付2011年6月9日至2012年6月8日利息；2012年6月8日前归还本金600万元整；如借款方不能按期归还借款本息，由明溪县财政局从借款单位或保证人的相关经费中收回。2009年10月13日，原告向被告出具号码为6037262的收款收据一张，次日，被告将从明溪县财政局申请地方政府债券资金贷款600万元转入原告收款收据上注明的9030×××00账户内。由于原告未按其承诺偿还已经到期的地方政府债券资金600万元的贷款本息，因此应按照约定应抵销相应污水处理费，其中抵销了贷款利息306000元、本金4983060元，本息合计5289060元，原告尚欠被告地方政府债券资金本金1016940元。在原告对污水管网工程施工建设期间，被告向原告转入了污水管网建设资金合计人民币970万元，被告确认原告施工建设的污水管网工程款共计10607828元，被告尚差907828元未支付。如果原告对被告确认的施工建设的管网工程款项合计10607828元无异议，被告同意将差额907828元在尚欠的1016940元地方政府债券资金贷款本金中抵扣907828元。如果原告有异议，由于管网工程款项争议属于另一法律关系，本案原告提起的是给付之诉，而非建设工程合同纠纷之诉，根据“不告不理”的民事诉讼原则，管网建设工程合同纠纷，当事人应当另案处理。综上所述，原告应当偿还已到期的地方政府债券资金贷款600万元的利息306000元、本金6000000元。原告收到被告转账支付的地方政府债券资金的贷款本金600万元，该事实清楚，证据确凿，被告根据《福建明溪汇能环保科技有限公司承诺函》抵销偿还了地方政府债券资金贷款600万元的利息306000元、本金4983060元，本息合计5289060元，合法有据。原告尚欠被告该地方政府债券资金的贷款本金1016940元，被告没有欠原告污水处理费，因此原告的全部诉讼请求和全部申请事项没有事实依据和法律依据。同时被告为了维护自己的合法权利，依法对本案提起反诉，要求原告对上述污水处理费和贷款本息进行抵销，且原告应偿还尚欠的贷款本金1016940元，以及该款从2012年6月9日起至还清贷款本金之日止按原约定的年利率1.7%计算的利息。原告（反诉被告）汇能公司对被告（反诉原告）建设局的反诉辩称：欠付政府债券资金这是一种借贷的法律关系，而本案的本诉是请求污水处理费，二者的法律关系不同，不属于反诉的范畴；反诉人的反诉主体不适格，债券资金权利人是明溪县财政局，反诉人无权主张权利；反诉人也未偿还给明溪县财政局，并未取得追偿权的资格；依据民事诉讼法的规定，该反诉已超过诉讼时效；抵销是双方互付到期债务，反诉人从2010年开始就拖欠原告污水处理费，不能进行抵销；综上所述，本案的反诉不符合法律规定，请求驳回反诉人的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求在原审和本案诉讼中依法提交了证据，当事人原审所举证据及证据证明主张、质证意见与本案诉讼意见一致，有变更的，对变更部分进行了陈述。在本案中提交的新证据，本院重新组织双方当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2009年2月12日，原告（反诉被告）汇能公司与被告（反诉原告）建设局签订了《明溪县城区污水处理BOT项目特许经营权受让协议》（以下简称协议书）。双方约定：原告（反诉被告）汇能公司取得明溪县城区污水处理厂运营权利，有权收取污水处理服务费及其他权利，经营期为30年；污水处理厂运营后，被告（反诉原告）建设局支付原告（反诉被告）汇能公司污水处理费前三年保底量为每日0.8万吨，从第四年起每日1万吨；污水处理服务费单价为0.76元／立方米；进入污水处理厂的污水量低于或等于保底量时，按保底量计算污水处理服务费，超过的部分按同价另外计算超出的污水处理服务费；原告（反诉被告）汇能公司应在每个运营月结束后的5个工作日内按照计算的污水处理服务费金额向被告（反诉原告）建设局开具账单或付款通知，被告（反诉原告）建设局收到付款通知后，如有争议的，3日内通知对方，并进行协商，无争议的收到付款通知后5日内支付污水处理服务费；污水处理服务费由县财政从征收的城市污水处理费专户中按月核拨（不足部分由县财政另行安排支付）；本协议项下任何逾期未付款项，应从到期应付之日起至收款方收到款项之日按同期银行贷款利率计息。2009年7月1日，三明市财政局下发了《三明市财政局关于下达2009年地方政府债券转贷资金额度的通知》，明溪县获得800万元额度的用于城市污水管网建设的债券资金，同时载明该债券期限为3年，年利率为1.7%，利息按年支付，2009年6月9日开始计息，从2010年起，每年6月9日支付利息，2012年6月9日偿还本金及最后一年利息。2009年8月26日，原告（反诉被告）汇能公司向被告（反诉原告）建设局出具书面承诺：福建省地方债券资金600万元全部用于明溪县污水管网建设，且到期后，本息均由该公司负责偿还，若到期后该公司无法及时归还本息，同意被告（反诉原告）建设局将支付该公司明溪县生活垃圾无害化处理场、明溪县污水处理厂的垃圾处理费和污水处理费作为偿还福建省地方债券资金600万元的本息。2009年9月30日，被告（反诉原告）建设局与明溪县财政局签订了《明溪县地方政府债券资金借款合同》，债券资金使用期限从2009年6月9日至2012年6月8日，每年6月8日前支付上一年度的利息，2012年6月8日前偿还最后一期利息和本金600万元，同时约定如被告（反诉原告）建设局不能按期归还该借款本息，则由明溪县财政局从该单位的相关经费中收回，被告（反诉原告）建设局由此获得了地方政府债券资金贷款600万元，被告（反诉原告）建设局并于2009年10月14日将600万元转入原告（反诉被告）汇能公司账户。原告（反诉被告）汇能公司至今未直接偿还上述政府债券贷款本金600万元和利息306000元，也未将该款用于抵偿明溪县生活垃圾无害化处理场的垃圾处理费；2015年2月26日，明溪县财政局发函被告（反诉原告）建设局，要求尽快归还地方政府债券本金600万元及利息，该款已由县财政代垫归还上级财政部门。2010年2月起，原告（反诉被告）汇能公司经营的明溪县城区污水处理厂开始运营，每日产生的污水处理服务费及单价双方均无异议。被告（反诉原告）建设局分别于以下时间支付相应污水处理服务费：2010年6月11日支付729600元、2011年5月25日支付200000元、2012年4月支付386020元、2012年5月至2014年5月期间，每月至少支付112000元（其中2012年7月支付432000元、2012年10月支付157000元、2013年10月支付362000元、2014年1月支付362000元、2014年3月支付192000元），2014年6月起至今，均有按照该月产生的污水处理服务费，足额进行支付。本院认定的上述事实，由双方举证、质证的以下证据确认：《明溪县城区污水处理BOT项目特许经营权受让协议》、《三明市财政局关于下达2009年地方政府债券转贷资金额度的通知》、原告（反诉被告）汇能公司承诺函、《明溪县地方政府债券资金借款合同》、原告（反诉被告）汇能公司600万元的收款收据以及原告（反诉被告）汇能公司、被告（反诉原告）建设局的陈述等。原告（反诉被告）汇能公司、被告（反诉原告）建设局所举的其他证据或与本案事实和法律关系无关联性或缺乏合法性、真实性，故不予采纳。本院认为，原告（反诉被告）汇能公司与被告（反诉原告）建设局双方签订的《明溪县城区污水处理BOT项目特许经营权受让协议》系双方真实意思表示，双方成立的合同关系合法有效，双方应当依照合同约定履行相关义务、主张相应权利。原告（反诉被告）汇能公司经营的明溪县城区污水处理厂于2010年2月起开始运营，并由此开始产生相应的污水处理服务费，原告（反诉被告）汇能公司也因此具有向被告（反诉原告）建设局主张污水处理服务费的权利，被告（反诉原告）建设局应履行按期支付污水处理服务费的义务。被告（反诉原告）建设局于2010年6月11日才开始支付第一笔污水处理服务费，且在2014年6月之前，均未直接按期足额支付相应污水处理服务费。但原告（反诉被告）汇能公司至今未直接偿还政府债券贷款本金600万元和利息306000元，也未将该款用于抵偿垃圾处理费，因此按照原告（反诉被告）汇能公司作出的承诺，被告（反诉原告）建设局可以将支付给原告（反诉被告）汇能公司的污水处理服务费用于偿还原告（反诉被告）汇能公司未偿还的到期债券贷款资金本息；原告（反诉被告）汇能公司提出，债券贷款资金600万元属借贷关系，且债权人为明溪县财政局，至今已过诉讼时效，被告（反诉原告）建设局不能主张抵销，原告（反诉被告）汇能公司的该项意见与双方的约定意思表示不相符，且被告（反诉原告）建设局从明溪县财政局取得600万元债券贷款资金后，即取得该款的所有权，被告（反诉原告）建设局再转账给原告（反诉被告）汇能公司使用，双方已成立新的债权债务关系，被告（反诉原告）建设局是否将该笔资金及时偿还给明溪县财政局，不影响原告（反诉被告）、被告（反诉原告）之间对该笔资金的债权债务关系（因建设局与县财政局已约定，如不能按期归还该借款本息，则由明溪县财政局从建设局的相关经费中收回），故被告（反诉原告）建设局可以根据原告（反诉被告）汇能公司作出的承诺，直接与污水处理服务费进行抵销，且该抵销属于双方协议抵销，无需债权人一方另行通知后才能生效，因此原告（反诉被告）汇能公司认为已过诉讼时效的意见不予采纳。被告（反诉原告）建设局未按约定支付污水处理服务费，已构成违约，应承担相应违约金，按照双方约定，被告（反诉原告）建设局应承担逾期支付期间按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息，原告（反诉被告）汇能公司主张违约金按月利率2%计算，无事实与法律依据，本院不予支持。污水处理服务费金额及支付情况、逾期支付产生的违约金以及与到期未偿还的600万元政府债券贷款本息进行抵销的具体情况如下：2010年2月至5月产生的污水处理服务费729600元均未按期支付，至2010年6月8日因债券贷款产生利息102000元，2010年6月11日被告（反诉原告）建设局直接支付污水处理服务费729600元，贷款利息和直接支付的款项用于偿还2010年2月至5月的污水处理服务费及违约金，违约金共计4334元（银行同期同类贷款利率4.86%），剩余贷款利息97666元用于抵销2010年6月份产生的污水处理服务费，2010年6月份污水费182400元，抵销后尚有84734元未支付；2010年6月至2011年5月的污水处理服务费未按期支付，至2011年5月25日被告（反诉原告）建设局才支付了200000元，2011年6月8日又产生债券贷款利息102000元，2010年7月至2011年6月上旬期间产生违约金共计50284元（该期间银行同期同类贷款利率多次调整，5.31%、5.56%、5.35%、5.6%、5.85%），两笔资金优先支付违约金后，2010年6月尚欠的污水处理服务费已支付完毕，2010年7月的污水处理服务费已支付166982元，尚欠21498元未支付；至2012年4月被告（反诉原告）建设局又支付了386020元，2010年7月至2012年3月因未支付的污水处理服务费，在2011年6月中旬至2012年4月上旬期间，产生违约金136148元，优先支付违约金后，2010年7月、8月尚欠的污水处理服务费已支付完毕，2010年9月的污水处理服务费已支付39894元，尚欠142506元未支付；从2012年5月起，被告（反诉原告）建设局每月均有支付污水处理服务费，均在112000元以上不等金额，且2012年6月8日政府债券贷款资金本金及最后一年利息102000元均已到归还期限（应用于抵销污水处理服务费及违约金），2010年9月至2012年6月上旬因未支付尚欠的污水处理服务费，在2012年4月中旬至2012年6月上旬期间，产生违约金37198元；2010年9月至2012年6月上旬前，尚欠污水处理服务费共计3845226元，该款从已直接支付的224000元及到期贷款本息6102000元中优先扣除违约金37198元后再进行抵销，抵销后政府债券贷款本金仍有2443576元；2012年6月至2013年12月产生污水处理服务费4028000元，2012年7月至2014年1月已直接支付污水处理服务费2993000元，政府债券贷款本金被抵销1035000元，抵销后政府债券贷款本金剩余1408576元；2014年1月至5月产生污水处理服务费1147600元，2014年2月至6月已直接支付528000元（2014年5月31日及2014年7月2日支付的228000元用于支付2014年6月产生的污水处理服务费），政府债券贷款本金被抵销619600元，抵销后政府债券贷款本金剩余788976元。2014年6月之后，均有相应支付污水处理服务费，未产生违约金，也无需与政府债券贷款资金进行抵销。从上述污水处理服务费及违约金与到期未偿还的600万元政府债券贷款本息进行抵销的结果看，被告（反诉原告）建设局已不再拖欠原告（反诉被告）汇能公司污水处理服务费，而原告（反诉被告）汇能公司仍有788976元政府债券贷款本金未偿还，被告（反诉原告）建设局作为该款的债权人，有权向原告（反诉被告）汇能公司主张返还，被告（反诉原告）建设局提出该项反诉意见予以采纳；但双方对该款超过3年的债券贷款未约定逾期还款利率，也未约定违约金，被告（反诉原告）建设局主张按原约定的年利率1.7%计算，无事实和法律依据，本院不予支持。原告（反诉被告）汇能公司主张因被告（反诉原告）建设局逾期支付污水处理服务费，而导致高额借款利息的损失赔偿权利，因该损失与被告（反诉原告）建设局逾期支付污水处理服务费的违约行为无必然因果关系，故其该项诉讼主张不予支持。本案诉争的污水处理服务费实际上原告（反诉被告）汇能公司与被告（反诉原告）建设局已通过政府债券贷款资金进行抵销后结算完毕，且原告（反诉被告）汇能公司主张的企业所得税并未实际发生，故原告（反诉被告）汇能公司主张的企业所得税诉求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）福建明溪汇能环保科技有限公司的诉讼请求；二、原告（反诉被告）福建明溪汇能环保科技有限公司应偿还被告（反诉原告）明溪县住房和城乡规划建设局政府债权贷款资金788976元，该款应于本判决生效之日起二十日内付清；三、驳回被告（反诉原告）明溪县住房和城乡规划建设局的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费105344元，反诉费28288.50元，合计133632.50元，由原告（反诉被告）福建明溪汇能环保科技有限公司负担132223元，被告（反诉原告）明溪县住房和城乡规划建设局负担1409.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。审 判 长  杨建玲审 判 员  黄太有人民陪审员  张福荣二〇一七年十二月二十九日书 记 员  汤敏晶附：(2017)闽0421民初619号民事判决书适用法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。(?http:?/??/?www.sikao8.com”t”_self?)第一百条当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。