天津市静海县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）静刑初字第224号
公诉机关静海县人民检察院。
被告人唐玉芳。2014年3月17日因涉嫌犯职务侵占罪被天津市公安局取保候审，同年11月14日被静海县人民检察院取保候审。2015年6月26日经本院决定逮捕，同日由公安机关执行。现羁押于静海县看守所。
辩护人赵新伟、鲍红娟，天津孚惠律师事务所律师。
静海县人民检察院以津静检刑诉（2015）178号起诉书指控被告人唐玉芳犯职务侵占罪、挪用资金罪，于2015年4月27日向本院提起公诉。本院经审查于同年4月29日受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。静海县人民检察院指派检察员张宇出庭支持公诉，被告人唐玉芳及其辩护人赵新伟、鲍红娟�庭参加诉讼。静海县人民检察院于2015年7月16日以补充侦查证据为由建议本案延期审理，本院于同日决定延期审理。同年8月14日静海县人民检察院建议本案恢复审理，本院于当日恢复审理。现已审理终结。
静海县人民检察院指控：天津茂玉公路设施有限公司（以下简称茂玉公司）成立于2009年11月12日，注册地为天津市静海县经济开发区金海道3号。被告人唐玉芳担任公司的董事长、法人代表，实际占公司60%的股份，王某某担任公司的总经理，实际占公司40%的股份。
2010年初，被告人唐玉芳在该公司另一股东不知情的情况下，分别以茂玉公司的名义与天津市普瑞典当有限公司（以下简称普瑞公司）签订借款协议借款人民币600万元，与郑某某签订借款协议借款人民币3000万元，并将这两笔借款计入茂玉公司账目内。根据被告人唐玉芳的指令，天津市普瑞典当有限公司与郑某某将这两笔以茂玉公司名义借款中的300万元、850万元分别打入被告人唐玉芳个人账户内，其余款项打入茂玉公司账户内。
两笔借款到账后，被告人唐玉芳用个人账户的借款购买了三部汽车，成立了以被告人唐玉芳女婿纪某担任法人的玉成东鑫（天津）投资发展有限公司（以下简称玉成公司）。三部汽车分别落户于唐玉芳担任总经理的天津财富华威发展有限公司及被告人唐玉芳个人名下。
2010年3月份，被告人唐玉芳以茂玉公司的名义借款的事情被王某某发现。为掩盖事实真相，被告人唐玉芳找到李某某（后更名为常某某）协商后，先将玉成公司的法人变更为李某某，后以茂玉公司的名义与李某某签订虚假借款协议，以李某某帮助茂玉公司融资为名，将被告人唐玉芳购买汽车、成立玉成公司及部分个人使用的款项共计人民�255万元无偿借给玉成公司使用。被告人唐玉芳将此笔借款以应收款项的名义下入茂玉公司账目内，用以冲抵被告人唐玉芳个人账户使用的款项，该笔款项至今未还。
2010年初，被告人唐玉芳通过张某找到杨某，要求杨某帮助其出具账目手续，以掩盖其擅自使用茂玉公司资金的事项。在杨某的帮助下，被告人唐玉芳制作了虚假的借款协议，以天津市博豪房地产评估公司（以下简称博豪公司）帮助茂玉公司融资为名，以茂玉公司的名义借出人民币240万元。后被告人唐玉芳将此笔借款以应收款的名义下入茂玉公司账目内，用以冲抵被告人唐玉芳个人账户使用的款项。
2010年7月份，被告人唐玉芳在王某某不知情的情况下，以茂玉公司的名义与朱某某签订借款合同，向朱某某借款人民币2592万元，此笔借款未下入茂玉公司账目内。经查，借款中的部分款项用于偿还茂玉公司其他借款，被告人唐玉芳支取了此笔借款中人民币192万元用于个人使用。2014年3月17日，被告人唐玉芳经传唤到公安机关接受调查。
据上所述，公诉机关认为被告人唐玉芳以非法占有为目的，利用职务上的便利，将本公司财物非法占为己有，数额巨大；其利用职务上的便利，挪用本单位资金用于经营活动，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二百七十二条之规定，应当以职务侵占罪、挪用资金罪追究其刑事责任。被告人一人犯数罪，应对其数罪并罚，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定。在法庭主持下，公诉人当庭讯问了被告人，宣读了证人证言、出示了案件来源及抓获经过、书证等证据，以证明指控的事实，并提出量刑建议，提请本院依法判处。
被告人唐玉芳承认起诉书指控其挪用公司资金的事实及罪名。辩称：1、起诉书指控其侵占公司资金240万元不存在，该240万元融资款自己分期给了杨××，且计入公司的账目，属自己挪用的款项；2、起诉书指控自己侵占公司资金192万元不存在，该款是借款的利息，实际并未付款。其辩护人对起诉书指控被告人犯挪用资金罪无异议。认为，1、被告人就该罪有自首情节；2、被告人当庭表示认罪；3、被告人一贯表现良好，此次犯罪系初犯，主观恶性不深。故请法庭对被告人从轻处罚。其辩护人对起诉书指控被告人犯职务侵占罪有异议。认为起诉书指控被告人将公司240万元非法占为己有的事实不存在，证据证明被告人挪用了该款项；关于起诉书指控被告人将公司192万元非法占为己有的事实，证据不足，罪名不成立。
经审理查明，茂玉公司成立于2009年11月12日，住所地为天津市静海县经济开发区金海道3号。被告人唐玉芳担任该公司的法定代表人，占公司60%的股份，王一×占公司40%的股份。
被告人唐玉芳利用职务之便挪用茂玉公司人民币
共计495万元的事实如下：
1、2010年初，被告人唐玉芳在茂玉公司股东王一×不知情的情况下，以该公司的名义与普瑞公司签订借款协议，两次借款人民币共计600万元，其中有300万元打入被告人个人银行账户，其还以该公司名义与郑××签订借款协议，两次借款人民币3000万元，其中有850万元人民币打入被告人个人银行账户。剩余款均打入茂玉公司账户内。被告人用个人账户的借款购买了三部汽车，有两辆落户于唐玉芳担任总经理的天津财富华威发展有限公司名下，一辆落户于唐玉芳名下。被告人成立了以其女婿纪x担任法定代表人的玉成公司。
2010年3月份，被告人唐玉芳以茂玉公司名义借�的事情被王一×发现后，其便将玉成公司的法定代表人变更为李xx（常××），以茂玉公司的名义与李xx代表的玉成公司签订虚假借款协议，并以玉成公司帮助茂玉公司融资为名，将其购买的三部汽车、成立玉成公司及其个人使用的部分款项等共计人民币255万元无偿借给玉成公司使用。被告人将此笔借款以应收款项的名义下入茂玉公司账目内，用以冲抵其个人账户使用的借款。
2、2010年初，被告人唐玉芳通过张××找到杨××，要求杨××帮助其出具茂玉公司账目手续，以掩盖其擅自使用公司资金的事项。在杨××的帮助下，被告人制作了虚假的借款协议，以博豪公司帮助茂玉公司融资为名，以茂玉公司的名义借出人民币240万元。后被告人将此笔借款以应收款的名义下入茂玉公司账目内，用以冲抵其个人账户使用的借款。
以上，被告人唐玉芳两次挪用茂玉公司款项共计人民币495万元，至今未还。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、证人王一×的证言、举报材料，证明茂玉公司成立于2009年底，唐玉芳是公司法定代表人。自己投资1000多万元，占40%股份，唐玉芳占60%股份。在公司经营期间，通过公司账目发现唐玉芳在自己不知情的情况下以公司名义对外借款，侵占、挪用公司的资金。2010年3月1日，唐玉芳以公司名义向普瑞公司借款300万元。唐玉芳称还向普瑞公司借款300万元打到自己银行卡上。2010年3月，唐玉芳以公司名义向天津市国信投资担保有限公司借款1400万元，天津市仲裁委员会裁定公司向朱××借款2700多万元，可公司只收到1232万元。2010年1月6日，唐玉芳以公司名义借给玉成公司255万元，1月20日以公司名义借给博豪公司240万元，此款均让对方无偿使用，至今未归还。唐玉芳以公司名义向郑××借款3000万元，公司账目只进入1700万元。经查询不存在博豪公司等情况。
2、证人常××（曾用名李xx）的证言，证明2010年，自己出于为朋友唐玉芳帮忙将阎xx、郑××介绍给唐玉芳。唐玉芳以茂玉公司名义向阎xx所在的国信投资担保有限公司借款1400万元，向郑××借款3000万元。郑××的3000万元到位后，其中一部分款打到唐玉芳个人的账户，她用此款购买三辆汽车，其中有两辆车落户于唐玉芳担任法人的财富华威投资公司，一辆车唐玉芳自己使用。唐玉芳为了融资、处理账目方便成立了玉成公司，购买了办公用品。玉成公司的法定代表人纪x是唐玉芳的女婿。唐玉芳的这些行为，还有融资的事都是背着王一×干的。王一×发现这些情况后，唐玉芳为掩盖真相，提出将玉成公司法定代表人变成自己（李xx），唐玉芳以茂玉公司名义与自己代表的玉成公司签署了255万元的无偿使用借款协议，实际该款由唐玉芳自己使用等情况。
3、证人杨××的证言，证明自己通过张××介绍认识的唐玉芳，张××、唐玉芳与自己说唐玉芳名下有一茂玉公司需融资，问自己有没有客户可以帮忙。当时自己在民生银行做信贷，帮唐玉芳介绍了郑××，唐玉芳以茂玉公司名义向郑××借款3000万元。关于博豪公司向茂玉公司借款一事，当时是唐玉芳找自己说能否找个企业帮忙挂账，他们股东王一×要查她的账。因有240万元给她女儿购房了，对不上账。自己有个客户说可以帮忙，这样从博豪公司给茂玉公司开了240万元的收据挂账，博豪公司未见到钱，就是帮忙。就此事唐玉芳给自己写了承诺书，这240万元与自己无关，一切事情由唐玉芳负责。唐玉芳未找自己追过这笔款，自己也未答应唐玉芳追回这笔钱等情况。
4、证人张××的证言，证�自己认识唐玉芳、杨××。唐玉芳认识杨××是通过自己和李xx介绍的，时间是2010年或2011年。原因是唐玉芳想找私人贷款，她说茂玉公司有前景，需要资金。当时杨××在民生银行工作，自己想到了杨××。唐玉芳与郑××之间的借贷，是他们二人谈的。唐玉芳向郑××借款后，用打到她个人卡上的钱购买三辆汽车，其中两辆车的户头是唐玉芳的财富华威公司，一辆是唐玉芳自己名下的。另唐玉芳的茂玉公司有一笔240万元的资金对不上账目，让杨××帮忙找个公司打个收据入单位的账，根本不存在借款的事，这也是杨××让唐玉芳写承诺的原因。唐玉芳说有240万元给她女儿买房了，自己不清楚是不是该款等情况。
5、证人王二×的证言，证明自己是茂玉公司的会计，2012年离开该公司。自己任职期间公司对外有很多借款，好多借款都打在唐玉芳个人的卡上了，形成了唐玉芳对公司的借款。公司账上有一笔255万元是茂玉公司对玉成公司的融资款，唐玉芳用该款冲抵她个人对公司的欠款。茂玉公司对博豪土地的240万元的融资款，在公司账目上也冲抵了她个人对公司的欠款等情况。
6、证人藤××的证言、借款合同，证明其是瑞普公司负责人。2010年3月份，茂玉公司法定代表人唐玉芳以公司名义向自己所在公司两次借款600万元等情况。
7、证人郑××的证言、借款协议，证明其2010年1月12日，茂玉公司的法定代表人唐玉芳以公司名义向其两次借款3000万元以及有850万元打到唐玉芳个人账户等情况。
8、被告人唐玉芳的供述，证明2009年12月成立的茂玉公司，自己是公司的法定代表人，股东有自己与王一×。公司账目显示欠王xx1400万元，欠郑××3000万元，欠阎xx100万元，欠天津源驰投资发展有限公司150万元。自己以茂玉公司名义还向普瑞公司借过600万元，其中有300万元打到自己银行卡上。借郑××的钱，也是自己以公司名义借的，其中有850万元打到自己银行卡上。打到自己卡上的钱算是借公司的。后来这些钱都用在公司了。包括借给玉成公司的255万元，借给博豪公司的240万元，均冲抵了自己对公司的借款，计入公司的账目。借给玉成公司的255万元没给钱，是用财产代替的等情况。
9、承诺书，证明被告人唐玉芳以茂玉公司名义向杨××承诺，茂玉公司借给博豪公司240万元与杨××无关，一切损失由茂玉公司负责等情况。
10、被告人唐玉芳理财金账户历史明细清单，证明其借贷发生额及交易的时间情况。
11、茂玉公司财务记账凭证、票据复印件，证明茂玉公司支付购买设备款以及被告人唐玉芳以茂玉公司名义将借给博豪公司240万元、借给玉成公司255万元计�茂玉公司账目用以冲抵其个人对公司借款等情况。
12、借款协议、往来收据，证明博豪公司与茂玉公司签订240万元的借款协议等情况。
13、情况说明、天津市工商局档案馆出具的证明，证实截止到2014年9月16日，未检索到博豪公司在天津市的注册信息等情况。
14、融资协议书、协议书、补充协议书、车辆款项债务说明、盘账明细表等证据，证明玉成公司法定代表人的变更以及唐玉芳以茂玉公司名义将255万元资金借给李xx代表的玉成公司使用等情况。
15、工商登记、车辆登记查询，证明玉成公司的成立日期、经营范围、法定代表人变更以及号牌为JZWxxx、津J×××××雷克萨斯车辆所有人为天津财富华威发展有限公司，号牌为JTW003丰田牌汽车所有人为唐玉芳等情况。
上述证据经当庭质证，相互印证，能够证明被告人唐玉芳利�职务之便，两次挪用茂玉公司资金共计人民币495万元的事实，应作为认定本案事实的依据予以确认。
二、被告人唐玉芳利用职务之便侵占茂玉公司人民币192万元的事实如下：
2010年7月份，被告人唐玉芳在王一×不知情的情况下，以茂玉公司的名义与朱××签订借款合同，向朱××借款人民币2592万元，被告人收取了其中192万元现金占为己有。
2014年3月17日，被告人唐玉芳被传唤到公安机关。
上述事实，有下列证据予以证实
1、证人阎××的证言、借款合同、抵押合同、个人无限连带责任保证函，证明其在天津市国信投资担保有限公司工作。公司在2010年3月份和茂玉公司做了一笔借款。茂玉公司向我公司借款1400万元，其公司用房产证做了抵押。当时是茂玉公司法定代表人唐玉芳和我们谈的借款。后来这笔借款转到王xx名下，�王xx替茂玉公司还我公司1400万元。之后王xx的该笔债权转给朱××，唐玉芳和朱××签了借款协议等情况。
2、证人朱××的证言、借款合同、保证书、现金收条，证明2010年7月23日，茂玉公司法定代表人唐玉芳与其签订借款协议，向其借款2592万元，其按唐玉芳指定的账户打款2400万元，另给付唐玉芳192万元现金等情况。
3、被告人唐玉芳的供述，证明2009年12月成立的茂玉公司，自己是公司的法定代表人，股东有自己与王一×。2010年7月23日，自己以公司名义向朱××借款2592万元，实际该款是公司在天津市国信投资担保有限公司借款转来的，其中增加了利息。自己以公司名义给朱××打了192万元的现金收条并未收到现金等情况。
4、往来收据、业务委托书、中国农业银行个人结算业务申请书，证明茂玉公司收到天津市国信投资担保有限公司借款1400�元等情况。
5、企业法人营业执照、开户许可证、税务登记证复印件、静海县工商局出具的证据，证明茂玉公司成立的时间、法定代表人为唐玉芳及其公司的住所、经营范围等情况。
6、验资报告，证明茂玉公司股东向公司注资等情况。
7、举报材料，证明茂玉公司股东王一×举报唐玉芳侵占、挪用茂玉公司资金等情况。
8、情况说明，证明民警经与朱××、纪x等人联系，均无法配合取证工作等情况。
9、常住人口信息，证明被告人唐玉芳，证人的基本情况。
10、案件来源、抓获经过，证明公安机关接王一×举报，对唐玉芳涉嫌挪用资金案于2010年11月29日受理，2011年1月15日立案侦查，2014年3月17日，民警将被告人传唤至公安机关的情况。
上述证据，经当庭质证，相关书证与证人证言等证据能够相互印证�足以证明被告人唐玉芳利用职务上的便利，侵占茂玉公司人民币192万元的事实，应作为认定本案事实的依据予以确认。
本院认为，被告人唐玉芳利用职务之便，挪用本单位资金归个人使用且超过三个月未还，数额达到较大以上标准，其行为构成挪用资金罪；其利用职务上的便利，将本公司财物非法占为己有，数额达到较大以上标准，其行为构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名成立。被告人挪用资金、职务侵占数额均达到数额巨大，具有法定加重处罚情节。关于公诉机关对被告人侵占茂玉公司240万元的指控，证据不足。本案现有证据表明，被告人将该款以应收款方式挂账，并未充平账目，应认定挪归其个人使用，且在法律规定的期限内未予归还，该项事实为挪用资金犯罪性质。被告人一人犯数罪，依法予以数罪并罚。经查，被告人在尚未受到办案机关调查�话、讯问、或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，其接到口头通知到公安机关如实供述挪用茂玉公司资金的主要犯罪事实，是自首，具有法定可从轻或减轻处罚情节；被告人及其辩护人关于240万元不构成职务侵占罪的辩护意见，本院予以采纳。其辩护人关于被告人犯挪用资金罪构成自首的辩护意见，本院予以采纳。综上情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第五十六条、第六十四条、第六十九条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人唐玉芳犯职务侵占罪，判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利一年；犯挪用资金罪，判处有期徒刑五年。决定执行有期徒刑十四年六个月，剥夺政治权利一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即�2015年6月26日起至2029年12月25日止）。
二、被告人唐玉芳挪用、侵占天津茂玉公路设施有限公司共计人民币687万元，依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 崔景顺
人民陪审员 曹树菊
人民陪审员 杨玉爱
二〇一五年十一月九日
书 记 员 魏克东
商晔