广东省清远市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤18民终809号
上诉人（原审被告）：步威（清远）皮革有限公司，住所地：清远市清城区。
法定代表人：吴志明。
委托代理人：黄艳明、郑崇伟，广东金亚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：何圣告，男，汉族，汉族，住湖南省道县。
被上诉人（原审被告）：何伟荣，男，汉族，住清远市。
上诉人步威（清远）皮革有限公司（以下简称步威公司）与被上诉人何圣告、何伟荣因健康权、身体权纠纷一案，不服清远市清城区人民法院（2015）清城法横民初字第274号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年12月18日06时30分，步威（清远）皮革有限公司的工人何圣告在上班途中与该公司保安何伟荣在步威（清远）皮革有限公司门口的保安亭处相互推搡，何圣告因此倒地受伤，致使何圣告左股骨骨折、胸9椎体压缩性骨折、腰3椎体内后滑脱等，何圣告为此在清远市人民医院住院治疗27天，医嘱证明其住院期间陪护一人，期间医疗费为35426.38元，2015年3月8日，广东荆圣司法鉴定所出具鉴定报告书，认定何圣告构成九级伤残，何圣告为此支付了1500元的鉴定费用。
原告向原审法院提起诉讼，请求：1、判令被告向原告赔偿医疗费35426.38元、护理费2700元（按100元／天×27天计算）、住院伙食费2700元（按100元／天×27天计算）、伤残鉴定费1500元、九级伤残赔偿金28006.344元（按11669.31元／年×12年×20%计算），以上共计70332.724元。2、本案诉讼费由被告承担。
原审法院认为，原告何圣告与被告何伟荣相互推搡的行为是导致原告何圣告倒地受伤的原因，而推搡是相互的，故原告何圣告与被告何伟荣应对此次事件承担同等责任。原告在此次事故中的损失按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》的规定计算，即：1、医疗费35426.38元，2、护理费2700元（原告诉求的标准未超过合理范围，予以照准），3、住院伙食补助费2700元，4、残疾赔偿金28006.32元（11669.3元／年×12年×20％），5、伤残司法鉴定费1500元。上述原告的损失合共70332.7元，该损失由被告何伟荣赔偿50%（即35166.35元），被告步威（清远）皮革有限公司作为被告何伟荣的雇主，其应当对雇员因执行工作任务导致他人受伤的侵权行为承担赔偿责任，故上述赔偿责任由被告步威（清远）皮革有限公司承担。
综上，原审法院作出判决如下：被告步威（清远）皮革有限公司应于判决生效之日起七日内赔偿原告何圣告35166.35元。本案受理费779元，由原告何圣告负担389元，被告步威（清远）皮革有限公司负担390元。
原审判决宣判后，上诉人步威（清远）皮革有限公司不服上述判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原审判决，驳回被上诉人何圣告的诉讼请求。2、本案的一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决未查明案件事实，作出错误的责任认定。被上诉人何伟荣并非在执行工作任务中与被上诉人何圣告发生纠纷，故上诉人无须承担责任。根据《民法通则》第一百二十一条规定“国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中，侵犯公民、法人的合法权益造成损害的，应当承担民事责任”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条规定“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照《民法通则》第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任”，以及第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。所谓“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。而认定是否执行工作任务，是否属于职务行为，主要从以下几个方面把握：一是行为是否有经营者的授权，是否由有雇佣关系的工作人员所为，二是行为是否发生在工作时间、工作场所，三是行为是否以经营者的名义或身份实施，四是行为与职务是否有内在联系，如行为的内容是否是工作需要，是否符合雇主雇用的目的，行为是否具有为法人谋利的意思。本案中，结合当事人各方的证据、庭审笔录以及派出所笔录，何圣告与何伟荣因打闹相互推搡，导致何圣告倒地受伤。根据前述对职务行为的认定，何伟荣在此事件中不是在执行工作任务，并非职务行为，因此其行为产生的后果不能归属于上诉人，即上诉人无须承担此次事件的任何责任。二、被上诉人何圣告自身有过错，对损害结果应承担责任。从本次事件发生的前因后果来看，事发时何圣告先挑起事端，主动侵犯何伟荣，因而发生纠纷导致损害结果。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十七条规定“损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任”，因此何圣告应承担此次损害结果的全部责任。综上，原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法予以改判。
被上诉人何圣告在二审诉讼期间口头答辩称：对一审判决没有意见。
被上诉人何伟荣经本院传票传唤，未到庭参加本案诉讼，亦未提交书面答辩意见。
本院二审审理查明的事实与原审法院在一审诉讼期间审理查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案系健康权、身体权纠纷。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人的上诉请求范围进行审理。根据双方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案的争议焦点为侵权责任如何分担。本案中，何圣告和何伟荣均是步威（清远）皮革有限公司的员工，其中何伟荣是该公司保安。事发当天，因何圣告上班时去公司保安亭看日历，在保安亭门口与何伟荣发生口角，何伟荣用手推了几下何圣告，致使何圣告往后退了约五米，后双方抱在一起并倒地，造成何圣告受伤。何伟荣在事发时虽在上班，但没有证据证实何伟荣与何圣告产生口角问题而打架属于履行保安的工作职责的职务行为。因此，本案的侵权赔偿责任应由何伟荣承担。
综上所述，上诉人步威（清远）皮革有限公司的部分上诉理由充分，本院予以支持。原审法院对本案事实认定不清，适用法律错误，导致实体处理不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持清远市清城区人民法院（2015）清城法横民初字第274号民事判决第二项。
二、撤销清远市清城区人民法院（2015）清城法横民初字第274号民事判决第一项。
三、何伟荣应于本判决生效之日起七日内赔偿何圣告35166.35元。
一审案件受理费779元，由原告何圣告负担389元，被告何伟荣负担390元。二审案件受理费679元，由被上诉人何伟荣负担。
本判决为终审判决。
审判长 房志伟
审判员 张廷青
审判员 赖广鑫
二〇一六年七月二十九日
书记员 林 花
附引用的相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。