山西省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋民终120号
上诉人（原审被告）：中色十二冶金建设有限公司。住所地：太原市杏花岭区胜利街***号。
法定代表人：畅耀民，该公司总经理。
委托代理人：段拥军，男，汉族，1969年9月16日出生，幸福里项目部员工。
委托代理人：孙国防，男，汉族，1956年3月12日出生，幸福里项目部员工。
被上诉人（原审原告）：重庆市云翔建筑劳务有限公司。住所地：重庆市江北区杨河二村**号37-2-2.
法定代表人：杨军，该公司总经理。
委托代理人：唐春雨，四川万盛律师事务所律师。
原审被告：中色十二冶金建设有限公司第一分公司。住所地：太原市杏花岭区胜利街***号。
负责人：吴杰，该公司经理。
上诉人中色十二冶金建设有限公司（以下简称十二冶公司）为与被上诉人重庆市云翔建筑劳务有限公司（以下简称云翔公司）、原审被告中色十二冶金建设有限公司第一分公司（以下简称一分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服运城市中级人民法院（2014）运中商初字第117号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。十二冶公司的委托代理人段拥军、孙国防，云翔公司的委托代理人唐春雨到庭参加诉讼。原审被告一分公司经合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2010年12月27日，十二冶公司与运城市瑞泽城房地产有限公司签订《山西省建设工程施工合同》，承建瑞泽城·幸福里项目。2011年1月18日，十二冶公司为工程总承包人与云翔公司为劳务分包人签订《建设工程施工劳务分包合同》，一分公司及负责人在该合同上签章并签名，云翔公司及法定代表人杨军，委托代理人许思俊在合同上签章并签名。劳务分包合同对劳务分包工作对象及提供劳务内容、劳务报酬计价方式、支付方式等进行了约定。该《建设工程施工劳务分包合同》约定：……鉴于十二冶公司（以下简称为“发包人”）与建设单位已经签订施工总包合同（以下简称总包合同），双方就劳务分包事项协商一致，订立本合同。4、质量标准工程质量：按总包合同有关质量的约定、国家现行的《建筑安装工程施工及验收规范》和《建筑安装工程质量评定标准》，本工作必达到质量评定合格等级。19、劳务报酬的中间支付：（2）第一次支付时间为四层结构完成后，+0.00以上部分按70％支付。以后每月按进度的70％支付：其余部分按建设单位合同执行。24.2、工程承包人收到劳务分包人提交的结算资料后14天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。工程承包人确认结算资料后14天向劳务分包人支付劳动报酬尾款。25.2、工程承包人不按约定核实劳务分包人完成工程量或不按约定支付劳动报酬或劳务报酬尾款时，应按照劳务分包人同期向银行贷款利率向劳务分包人支付拖欠劳务报酬的利息。十二冶公司与运城市瑞泽城房地产有限公司签订《山西省建设工程施工合同》及附件二付款办法：6、工程结算完成后付款至结算额的95％，剩余5％作为质保金。质量保修期。3、装修工程为2年。2013年8月和11月云翔公司与一分公司对完成的工程进行了两次结算，确认总工程劳务报酬23434225元。一分公司在施工过程中以项目部和十二冶公司的名义付款17554298元，双方协商用伊兰特轿车一辆抵顶工程款70000元，奔驰车一辆抵顶工程款400000元，十二冶公司为云翔公司垫付工人医疗费27000元、垫付机械费用80000元，共计18131298元。云翔公司与十二冶公司结算后，云翔公司完成部分劳务工程由十二冶公司返工维修费用291567元。
一审法院认为：本案中，一分公司根据十二冶公司与运城市瑞泽城房地产有限公司签订的《山西省建设工程施工合同》（以下称总承包合同），以其名义与云翔公司签订的《建设工程施工劳务分包合同》，（以下称劳务分包合同）双方当事人意思表示真实，合同不违反法律、行政法规关于效力性的强制性规定，依法应为有效合同。合同各方应按照合同条款的约定，全面履行各自的义务。云翔公司经与一分公司结算，其完成总工程劳务报酬23434225元，该院予以确认。一分公司以转账汇款、抵顶、垫付等方式共计支付劳务报酬18131298元，应予扣减。按照劳务分包合同中其他付款方式按总承包合同执行及总承包合同中关于质保金5％约定，质保金应为1171711.25元。由于云翔公司未能提供证据证实完成劳务分包工程完工验收的时间，按照质保期2年的约定，其完成工程的质保期应以最后一次结算时间即2013年11月起至2015年11月止，现质保期尚未届满，质保金支付的期限未到，该质保金1171711.25元亦应予扣减。扣除上述款项一分公司在结算后尚欠劳务款4131215.75元未支付，其行为构成违约。因一分公司系十二冶公司设立的分支机构，不能独立承担民事责任，该分公司的相关民事责任，依法应由设立分公司的法人十二冶公司承担。十二冶公司应承担继续履行支付劳务欠款4131215.75元及利息的违约责任。欠款利息以云翔公司与一分公司最后一次结算时间2013年11月起按照同期银行贷款基准利率支付至欠款归还完毕止。一分公司提供的支付房租、电费的证据，仅证实其支付了相关费用的事实，并末证实该费用系由云翔公司施工产生，且云翔公司对该两笔费用不予认可，一分公司关于应将房租65600元、电费87636.78元予以扣减的主张，该院不予支持。一分公司辩称因云翔公司完成的劳务工程存在质量问题导致现已发生返修费用291567元及后续费用和因质量不合格的违约金50000元应予扣除，现质保期尚未届满，扣除因质量问题产生的返修费用和违约金的条件未成就，一分公司该主张，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，故判决：一、十二冶公司于本判决生效后十五日内支付云翔公司劳务报酬4131215.75元及利息；（利息按照同期同类银行贷款基准利率计算自2013年11月起至劳务报酬支付完毕止）。二、驳回云翔公司其他诉讼请求。
十二冶公司上诉称，（一）原判关于一分公司与云翔公司结算的工程总价款认定有误。本案工程总价款应为23424225元，该数字当庭也已经过双方当事人的核对认可，二、十二冶公司代云翔公司垫付的房屋租金及生活用电费用，理应从总工程款中予以扣减。为了方便施工，一分公司在施工前租赁了路小旺的42间房屋，供工程队作为现场办公及住宿使用，双方口头约定该笔费用由云翔公司承担。后云翔公司欠付房屋租金65600元、生活用电87636.78元。三、本案劳务报酬利息应从2013年12月5日开始计算。双方最终确认结算的时间为2013年11月20日，《建设工程施工劳务分包合同》第24.2条约定，十二冶公司支付劳务报酬的起始时间应为最终结算完后14天，即2013年12月5日。
云翔公司答辩称，第一，十二冶公司主张的工程总价款为23424225元我们认可；关于劳务报酬利息的计算时间我们也没有异议。第二，十二冶公司主张的房屋租金、生活用电费用应当在工程款中扣除的诉求，我们认为不成立。按照双方所签合同第16条第五项的约定，生活用水、用电费应该由十二冶公司承担。云翔公司只承担超出部分的费用。而在原审中十二冶公司没有提供超出合同约定的水、电费的证据；关于房租费的问题，按照合同约定，该费用应由十二冶公司承担。第三，一审认定已收工程款1813余万元是错误的，按照双方在一审中核对的已付金额为1746万元，已付款数额和确定的数额相差9万元；质保金于2015年11月份到期，建议二审将质保金117万元判决给我们。
本院认为，本案二审的争议焦点为：（一）案涉工程总价款究系多少？（二）原判决认定十二冶公司支付欠付款项利息起算时间是否正确；（三）十二冶公司主张的应由云翔公司支付房屋租金65600元、生活用电87636.78元有无事实依据。
（一）关于案涉工程总价款究系多少的问题。十二冶公司主张双方结算的工程总价款为23424225元。本院认为，2013年8月30日和11月20日，云翔公司与一分公司依据《工程量结算确认单》，对劳务分包工程进行了结算，最终确认劳务报酬为23424225元，且在二审庭审中，云翔公司亦明确表示，对十二冶公司主张工程总价款应为23424225元予以认可。因此，原判决以23434225为基数计算已付和应付工程款数额有误，应当予以纠正，即23424225元－18131298元（转帐汇款、抵顶、垫付）－1171711.25元（5%质保金）=4121215.75元。十二冶公司应付云翔公司劳务报酬为4121215.75元。
（二）关于原判决认定十二冶公司支付欠付款项利息起算时间是否正确的问题。《建设工程施工劳务分包》合同第24.2条约定，工程承包人收到劳务分包人递交的结算资料后14天内进行核实，给予确认或提出修改意见。工程承包人确认结算资料后14天内向劳务分包人支付劳务报酬尾款。十二冶公司主张支付劳务报酬及利息的起始计算时间应为最终结算完后14天，即从2013年12月5日开始计算利息具有合同依据。云翔公司在答辩时亦表示，对十二冶公司提出的关于劳务报酬利息的计算时间我们没有异议。原判决认定自2013年11月起算利息亦无事实依据，本院予以纠正。
（三）关于十二冶公司主张应由云翔公司支付房屋租金65600元、生活用电87636.78元的问题。十二冶公司与云翔公司所签《建设工程施工劳务分包合同》第10.2.6条约定，在2011年2月20日前向劳务分包人提供下列生产、生活临时设施：其交验要求与保护责任为，交付使用并负责保管及文明施工，生活清理达到文明施工的标准。云翔公司质证时称，这里所指的临时设施就是施工队的生活居住设施。对此约定及云翔公司的质证意见，十二冶公司并未提供足以反驳的相关证据和理由，故对应由云翔公司支付65600元房屋租金的上诉理由本院不予支持。
关于生活用电87636.78元的问题。十二冶公司主张生活用电应由云翔公司支付。云翔公司辩称该笔费用应由十二冶公司承担，其只承担超出部分的费用，十二冶公司并未提供超出合同约定的证据。合议庭认为，《建设工程施工劳务分包合同》第16.5条约定，承包人负责国家规定含量内的生活用水、用电费用，超出部分由劳务分包自己承担（劳务分包必须安装电表及水表）。因此，十二冶公司该项上诉请求无事实依据，本院不予支持。
另，关于质保金应否支付的问题。二审庭审中，云翔公司答辩称，质保金于2015年11月份到期，建议二审将117万余元的质保金判决支付给我们。对此，本院认为，根据最高人民法院《关于民事诉讼法司法解释》第323条，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理的规定，因云翔公司在一审宣判后并未对此主张提出上诉，且双方当事人对此存有争议，故对此主张本院不予审理，云翔公司应另择途径解决。
综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持运城市中级人民法院（2014）运中商初字第117号民事判决第二项；
二、变更运城市中级人民法院（2014）运中商初字第117号民事判决第一项为：中色十二冶金建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付所欠重庆市云翔建筑劳务有限公司劳务报酬4121215.75元及利息（自2013年12月5日起至劳务报酬支付完毕止）。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费3555元，由中色十二冶金建设有限公司负担2133元，重庆市云翔建筑劳务有限公司负担1422元。
本判决为终审判决。
审 判 长 成 堃
代理审判员 李永静
代理审判员 刘学仲
二〇一六年七月二十八日
书 记 员 张 橙