湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘03刑终244号
原公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯磊，男，1984年1月18日出生于湖南省湘潭市，汉族，初中文化，个体户。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年11月17日被湘潭县公安局刑事拘留，同年12月2日被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。
辩护人刘静虹、朱峰，湖南湘剑律师事务所律师。
原审被告人何俊，男，1983年7月3日出生湖南省湘潭县，汉族，初中文化，个体户。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年11月18日经湘潭县公安局决定被取保候审。2017年3月9日经湘潭县人民法院决定被监视居住。
湖南省湘潭县人民法院审理湖南省湘潭县人民检察院指控原审被告人冯磊、何俊犯寻衅滋事罪一案，于二〇一七年六月五日作出(2017）湘0321刑初108号刑事判决。原审被告人冯磊不服，提出上诉。本院于2017年7月3日受理后，依法组成由审判员郑红担任审判长，审判员徐辉、代理审判员唐玉露参加的合议庭进行了审理，代理书记员曾苗担任记录。经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本院现已审理终结。
原审判决认定：2016年10月8日13时许，被告人冯磊的岳父胡和维（胡某华叔叔）与邻居李金芳（已另案处理）及李金芳妻子胡某华因进出路问题发生纠纷，胡某华持竹竿将胡某维头部打伤。冯磊得知此情况后，即用电话纠集被告人何俊及黄虎、廖湘波、陈思志等人赶至胡某维家。冯磊当场扬言要将胡某华夫妇打一顿，并要胡某华夫妇跪地赔礼道歉，当晚18时许，冯磊见胡某华家有灯，并纠集胡建军（胡某维儿子）、何俊三人来到胡某华家，采用喊门及踢门的方式要求胡某华夫妇开门，李金芳即持杀猪刀守在堂屋门后，当门被踢开后，李金芳持杀猪刀将站在堂屋门外位置的胡建军左面部及左手臂砍伤，接着又将冯磊、何俊砍伤。后双方扭打在一起，冯磊、何俊地上捡起木棍将李金芳及妻子胡某华打伤。经湘潭县公安局物证鉴定室鉴定，胡建军身体所受损伤属于轻伤一级，何俊身体所受损伤属于轻伤一级，冯磊、胡某华、李金芳等人身体所受损伤属于轻微伤。
案发后，被告人冯磊、何俊均主动到公安机关投案，均如实供述了犯罪事实，被告人冯磊的行为获得了何俊、胡建军的谅解，被告人何俊的行为获得了胡建军的谅解。
证明上述事实的证据有：受案登记表；被告人冯磊、何俊的供述；被害人胡某维、胡某华、李金芳的陈述；证人胡某中、黄某、陈某志、廖霜波、胡某军的证言；湘潭县公安局制作的辨认笔录及照片；湘潭县公安局勘验笔录及照片；湘潭县公安局物证鉴定室潭法验字[2016]法鉴字第561、562、563、568、569、559号人体损伤程度鉴定意见书；湘潭县发展与改革局价格认证中心潭县价认定（2016）167号价格认定结论书；胡建军、何俊分别出示的谅解书；被告人冯磊、何俊的户籍资料；到案经过说明等证据。
原审判决认为：被告人冯磊、何俊因介入冯磊岳父胡某维与邻居胡某华道路相邻关系引发的斗殴纠纷，随意殴打他人，致被害人胡某华、李金芳轻微伤；胡建军、何俊均被李金芳致轻伤一级，冯磊被李金芳致轻微伤，情节恶劣，二被告人的行为均已构成了寻衅滋事罪。案发后，被告人冯磊、何俊均主动到公安机关投案，均如实供述了犯罪事实，均系自首，均依法可从轻处罚。在共同犯罪中，被告人冯磊系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人何俊系从犯，应当从轻处罚。案发后，被告人冯磊的行为获得了何俊、胡建军的谅解，被告人何俊的行为获得了胡建军的谅解，均可酌情从轻处罚。根据被告人何俊的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，对其所居住的社区没有重大不良影响，可以对被告人何俊宣告缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第四十五条，第四十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定，遂判决：被告人冯磊犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；被告人何俊犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
宣判后，原审被告人冯磊不服，以原审判决量刑过重为由提出上诉，请求从轻处罚。其辩护人提出上诉人冯磊不具有寻衅滋事的故意，其行为不构成寻衅滋事罪。
经审理查明，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，足以认定，本院予以确认。
另查明，上诉人冯磊在二审期间主动向湘潭县人民法院缴纳五千元作为对被害人的补偿。
本院认为：上诉人（原审被告人）冯磊、原审被告人何俊因介入他人相邻关纠纷，随意殴打他人，致他人损伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。案发后，上诉人冯磊、原审被告人何俊均主动投案，并如实供述了犯罪事实，均系自首，依法可从轻处罚。在共同犯罪中，上诉人冯磊系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。原审被告人何俊系从犯，应当从轻处罚。根据原审被告人何俊的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，对其所居住的社区没有重大不良影响，可以对原审被告人何俊宣告缓刑。
上诉人冯磊上诉提出的原审判决量刑过重的上诉理由，经查，原审判决是在法定的量刑内量刑，量刑适当。但鉴于上诉人冯磊主动补偿被害人的经济损失，对其可以酌情从轻处罚。上诉人冯磊的上诉理由成立，本院予以采纳。对于上诉人冯磊的辩护人提出其不构成寻衅滋事罪的辩护意见，经查，上诉人冯磊介入其岳父与邻居胡某华、李金芳的邻里纠纷，纠集人员，逞强耍横，随意殴打他人，致两被害人轻微伤，其行为构成寻衅滋事罪。上诉人冯磊的辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，冯磊二审期间补偿被害人损失，对其可以酌情从轻处罚，二审依法予以改判。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第四十五条，第四十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省湘潭县人民法院（2017）湘0321刑初字108号刑事判决对上诉人（原审被告人）冯磊犯寻衅滋事罪定罪部分，对原审被告人何俊犯寻衅滋事罪的定罪量刑部分；
二、撤销湖南省湘潭县人民法院（2017）湘0321刑初字108号刑事判决对上诉人（原审被告人）冯磊犯寻衅滋事罪的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）冯磊犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月(刑期从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即从2016年11月17日起至2017年10月16日止)。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 红
审 判 员 徐辉代理审判员唐玉露
二〇一七年十月十二日
代理书记员 曾 苗
附：本判决适用的法律条文
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的；
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
……