广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0107刑初27号
公诉机关广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民检察院。
被告人陆某，女，1991年8月6日出生于广西壮族自治区钦州市，汉族，中专文化，无业，户籍地在钦州市钦北区。因涉嫌贩卖毒品罪于2016年9月3日被抓获，同日因吸食毒品被南宁市公安局兴宁分局处以行政拘留十二日。同年9月15日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。
辩护人黄伯康，广西金益律师事务所律师。
南宁市西乡塘区人民检察院以南市西检刑诉［2017］25号起诉书指控被告人陆某犯贩卖毒品罪，于2017年1月9日向本院提起公诉。本院受理后适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理本案。南宁市西乡塘区人民检察院检察员白先亮，被告人陆某及其辩护人黄伯康到庭参加诉讼。现已审理终结。
南宁市西乡塘区人民检察院指控：2016年9月3日2时许，被告人陆某在南宁市西乡塘区友爱路东一巷278号锦桂苑二楼停车场，将一小包氯胺酮（俗称“K粉”，净重11.88克）贩卖给刘某时被公安机关当场抓获。后公安机关在陆某位于南宁市西乡塘区友爱路东一巷278号锦桂苑601号的住处查获四包毒品氯胺酮（分别净重25.47克、25.02克、25.90克、26.01克）
上述指控事实，公诉机关提供了相应的证据证实，并认为被告人陆某违反国家毒品管制制度，贩卖毒品氯胺酮114.28克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人陆某在庭审过程中对起诉书指控的事实及罪名无异议，并自愿认罪。但是其认为从其租住的南宁市西乡塘区友爱路东一巷278号锦桂苑601号房的床边的一个鞋盒内当场查获的四包毒品氯胺酮共计102.4克，是一个叫“隆先”（龙仙）的男子暂放于此的，不应计入贩卖毒品的总量。其辩护人提出以下辩护意见：1、对于被告人陆某贩卖毒品氯胺酮11.88克的犯罪事实无异议，但是被告人陆某属于吸毒人员，当时公安机关在其住处查获的毒品氯胺酮102.4克，是供其自身吸食，应认定为非法持有毒品的数量，本案应该按照贩卖毒品罪和非法持有毒品罪并罚；2、陆某贩卖给刘某的11.88克氯胺酮并未收到毒资，属于犯罪未遂；3、陆某归案后如实供述其罪行，认罪态度好；4、陆某没有犯罪前科，主观恶性不大，涉案毒品未流入社会，未造成危害后果；5、本案不排除有特情引诱的可能。综上辩护人建议对被告人判处三年以下有期徒刑、拘役或管制。
经审理查明：2016年9月3日2时许，被告人陆某在南宁市西乡塘区友爱路东一巷278号锦桂苑二楼停车场，将一小包氯胺酮（俗称“K粉”，净重11.88克）贩卖给刘某时被公安机关当场抓获。后公安机关在陆某位于南宁市西乡塘区友爱路东一巷278号锦桂苑601号的住处查获四包毒品氯胺酮（分别净重25.47克、25.02克、25.90克、26.01克）。
以上事实，有经庭审举证、质证的下列证据证明，足以认定：
1、刑事案件受理登记表，证实本案来源于公安机关于2016年9月3日在工作中发现。
2、抓获经过，证实2016年9月3日2时许，公安人员在南宁市西乡塘区万秀村友爱路东一巷一带巡逻打击涉毒犯罪，当巡逻至友爱路东一巷278号锦桂苑门口时见路边一男子形迹可疑，公安人员随即尾随观察，后该男子走入锦桂苑小区与一女子见面，公安人员立即上前盘查，当场在该男子即刘某处缴获人民币700元，在该女子即陆某处缴获K粉可疑物一包，经询问，陆某供述K粉是其准备以人民币1000元的价格贩卖给刘某的。公安人员在陆某居住的南宁市西乡塘区友爱路东一巷278号锦桂苑601号房间内缴获氯胺酮可疑物四包。公安人员将两人带回作进一步调查。
3、户籍证明，证实被告人陆某系1991年8月6日出生，犯罪时已达完全刑事责任年龄。
4、扣押清单、搜查笔录、扣押笔录，证实公安人员从陆某身上缴获氯胺酮可疑物一包，净重11.88克，从陆某居住的南宁市西乡塘区友爱路东一巷278号锦桂苑601号房间内缴获氯胺酮可疑物四包（分别净重25.47克、25.02克、25.90克、26.01克）；公安人员从刘某处缴获人民币700元（红色纸质，面额一佰元人民币共七张，一共700元人民币）。
5、称量笔录、毒品称量照片，证实公安人员对从陆某身上缴获的一包氯胺酮可疑物进行称量，净重为11.88克；将从陆某居住的南宁市西乡塘区友爱路东一巷278号锦桂苑601号房间内缴获的四包毒品氯胺酮可疑物编号为1号、2号、3号、4号进行称量，经称量，1号净重是25.47克、2号净重是25.02克、3号净重是25.90克、4号净重是26.01克。
6、情况说明，证明该案没有特情人员介入。
7、南公兴行罚决字[2016]01859号行政处罚决定书，证明2016年9月3日陆某因吸食毒品被南宁市公安局兴宁分局处以行政拘留十二日，即从2016年9月3日至2016年9月15日止。
8、检定证书，证明本案中毒品称量所用的电子天平检定日期为2016年8月2日，有效期至2017年8月1日。
9、证人刘某的证言及辨认笔录，证实2016年9月3日2时许，当时其在家觉得无聊想买些K粉来玩，于是其打电话给“明霞”问她半盎K粉要多少钱，“明霞”说要1000元人民币，其同意后，“明霞”就约其到南宁市西乡塘区万秀村友爱路东一巷278号锦桂苑二楼停车场见面交易，大概过了半个小时左右，其去到了“明霞”所说的地点打电话给“明霞”说其到了，“明霞”说在锦桂苑二楼停车场的楼梯处等其，其就过去跟“明霞”见面了，当时见面后就被公安人员抓获，公安人员在其处缴获了700元人民币，其表示其与“明霞”已经认识几年了，本想让“明霞”先给其K粉，其先给“明霞”700元，欠“明霞”300元，如果“明霞”不同意，其就先向“明霞”买700元钱的K粉。刘某能够辨认出向其贩卖毒品K粉的女子“明霞”即陆某。
10、被告人陆某的供述和辩解及辨认笔录，证实2016年9月3日2时许，当时其在居住的南宁市西乡塘区友爱路东一巷278号锦桂苑601号房内休息，后来向其购买K粉的那个叫“挣”的男子打电话给其，“挣”问其有没有K粉，其说有，并问“挣”要多少，“挣”就说要购买半盎钱的K粉，然后其就说半盎要1000块钱，然后其就叫“挣”到其住的地方的停车场找其。过了不久，“挣”给其打电话说到了，然后其就和“挣”在二楼的停车场见面了，见面后聊了下天，后来就有警察过来盘问并把二人抓获了。警察当时在其身上缴获那一包其准备贩卖给“挣”的那包K粉，然后公安人员对其居住的南宁市西乡塘区友爱路东一巷278号锦桂苑601号房进行搜查时，在房间床边的一个鞋盒内又缴获了四包K粉。陆某能够辨认出向其购买毒品K粉的男子“挣”即“刘某”。
11、南公刑鉴（化）[2016]1539号理化检验鉴定报告，证实涉案毒品检材均检出氯胺酮成分。
12、现场指认笔录及照片，证实被告人陆某对作案现场的指认及现场概貌。
以上证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容客观真实，本院依法予以确认。
本院认为，被告人陆某违反国家毒品管理制度，贩卖毒品氯胺酮114.28克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人及其辩护人提出在被告人陆某居住的南宁市西乡塘区友爱路东一巷278号锦桂苑601号房的床边的一个鞋盒内当场查获的102.4克氯胺酮应认定为非法持有毒品的数量的辩护意见，按照相关法律规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，因此，本案中从陆某住处查获的毒品数量应当计入本案贩卖毒品的数量。陆某虽辩解称该102.4克氯胺酮系一个叫“隆先”（龙仙）的男子暂放于其住所，但是未能提供关于该人的真实信息，其辩解无法查实，被告人及辩护人提出从陆某住处查获的毒品应认定为非法持有毒品的意见，本院不予采纳。关于辩护人提出陆某向刘某贩卖毒品11.88克属于犯罪未遂的问题，经查实，陆某向刘某贩卖毒品已经双方事先商议，陆某携带毒品如约前往约定地点，毒品进入了交易环节，陆某既有贩卖毒品的主观故意，又有贩卖毒品的客观行为，其行为已经构成贩卖毒品罪的既遂，辩护人关于陆某犯罪未遂的辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出该案可能存在特情引诱的问题，经查实，在案证据材料尚未能印证辩护人的推测，本院对此不予采纳。陆某归案后如实供述其罪行，认罪态度好，可以从轻处罚。辩护人基于上述理由提出对陆某从轻处罚的建议，本院予以采纳。陆某因吸食毒品被行政处罚，与本案不属于同一法律事实，其被行政处罚的期间不折抵本案刑期。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人陆某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月15日起至2023年9月14日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李颖宜
人民陪审员 黄 润
人民陪审员 何曼玲
二〇一七年四月六日
书 记 员 肖晓芸
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。