天津市第一中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）一中刑终字第0168号
抗诉机关天津市静海县人民检察院。
原审被告人田小浪，农民。2004年10月19日因犯盗窃罪被贵州省沿河土家族自治县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。2012年10月25日因犯盗窃罪被河北省涿州市人民法院判处有期徒刑一年十个月，2014年2月28日刑满释放。2014年3月10日因涉嫌犯盗窃罪被天津市公安局静海分局刑事拘留，同年4月4日被依法逮捕。现羁押于天津市静海县看守所。
原审被告人付荣中，农民。2009年3月4日因犯盗窃罪被河南省济源市人民法院判处有期徒刑四年六个月，2013年5月9日刑满释放。2014年3月9日因涉嫌犯盗窃罪被天津市公安局静海分局刑事拘留，同年4月4日被依法逮捕，9月13日被取保候审，同年12月14日被天津市静海县人民法院取保候审，2015年1月9日被依法逮捕。现羁押于天津市静海县看守所。
天津市静海县人民法院审理天津市静海县人民检察院指控原审被告人田小浪、付荣中犯盗窃罪一案，于2015年1月14日作出（2014）静刑初字第459号刑事判决。宣判后，在法定期限内，原审被告人田小浪、付荣中均未提出上诉，天津市静海县人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市人民检察院第一分院指派代理检察员杨慎鹏出庭履行职务。原审被告人田小浪、付荣中到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院判决认定，2011年11月份和2014年3月份，被告人田小浪单独或者伙同付东波、付青年及被告人付荣中经预谋后，携带事先准备的作案工具改锥、管钳子、帽子、口罩、手套等物品在天津市静海县静海镇的多个住宅小区，采用撬开防盗护栏、钻窗入室的方式多次入户实施盗窃，在静海县城商业街采取剪撬门锁的方式盗窃多个店铺的财物，盗窃所得财物全部被俵分挥霍。具体事实如下：
1、2011年11月17日凌晨，被告人田小浪伙同同乡付东波、付青年在静海县静海镇大安海福花园小区12-3-101号李六×家中，盗窃现金1600余元及铂金、钻石首饰和手机、照相机等物品。经鉴定，被盗铂金戒指价值1360.26元、钻石戒指价值3500元。
2、2011年11月17日凌晨，被告人田小浪伙同同乡付东波、付青年在静海县静海镇大安海福花园小区12-3-201号辛××家中，盗窃现金1180余元。
3、2011年11月17日凌晨，被告人田小浪伙同同乡付东波、付青年在静海县静海镇大安海福花园小区8-2-101号刘七×家中，盗窃衣服、手机及现金300余元。
4、2011年11月17日凌晨，被告人田小浪伙同同乡付东波、付青年在静海县静海镇塞维阳光小区6-1-101号王二×家中，盗窃金银首饰若干及手机等物品。经鉴定，被盗黄金手镯价值12874.40元、金戒指价值4380.4元、黄金锁价值1943.7元。
5、2011年11月17日凌晨，被告人田小浪伙同同乡付东波、付青年在静海县静海镇塞维阳光小区4-2-101号胡二×家中，盗窃手机一部。
6、2011年11月19日凌晨，被告人田小浪伙同同乡付东波、付青年在静海县静海镇新世纪小区11-1-201号韩××家中，盗窃华硕牌笔记本电脑一台。经鉴定，被盗电脑价值1200元。
7、2011年11月19日凌晨，被告人田小浪伙同同乡付东波、付青年在静海县静海镇新世纪小区11-2-201号于二×家中，盗窃现金52000余元。付青年将其中40000元藏于身上，据为己有，将剩余赃款12000元扔出窗外后三人俵分。
8、2011年11月19日凌晨，被告人田小浪伙同同乡付东波、付青年在静海县静海镇新世纪小区11-2-101号褚××家中，盗窃现金300元及皮外套一件，手机两部。
9、2011年11月19日凌晨，被告人田小浪伙同同乡付东波、付青年在静海县静海镇新世纪小区10-1-202号周××家中，盗窃现金5000元。
10、2011年11月19日凌晨，被告人田小浪伙同同乡付东波、付青年在静海县静海镇新世纪小区3-1-101号张九×家中，盗窃现金700余元。
11、2011年11月20日凌晨，被告人田小浪伙同同乡付东波、付青年在静海县商业街乐福百货超市内，盗窃香烟、饮料等物品，经鉴定，被盗香烟及饮料价值470元。
12、2011年11月20日凌晨，被告人田小浪伙同同乡付东波、付青年在静海县静海镇夏泰园小区2-4-101号刘九×家中，盗窃现金3500余元及衣服、皮带等物品。
13、2011年11月20日凌晨，被告人田小浪伙同同乡付东波、付青年在静海县商业街国海钢铁公司内，将财务室的三台保险柜盗走后撬开，未窃得财物。
14、2011年11月20日凌晨，被告人田小浪伙同同乡付东波、付青年在静海县商业街富豪科技发展有限公司行窃，未窃得财物。
15、2014年3月2日凌晨，被告人田小浪在静海县静海镇金城公寓7-1-201号张一×家，爬窗欲进屋实施盗窃时被发现后逃走。
16、2014年3月4日凌晨，被告人田小浪在静海县静海镇长虹公寓4-3-101号刘六×家中，盗窃现金80余元及手机等物品。
17、2014年3月6日凌晨，被告人田小浪、付荣中在静海县静海镇长虹公寓5-3-101号董××家中，盗窃现金3000余元。
18、2014年3月6日凌晨，被告人田小浪、付荣中在静海县静海镇长虹公寓4-2-102号李二×家中，盗窃现金1300余元。
19、2014年3月6日凌晨，被告人田小浪、付荣中在静海县静海镇长虹公寓3-2-102号赵二×家中，盗窃现金3000余元。
20、2014年3月7日凌晨，被告人田小浪、付荣中在静海县静海镇塞维阳光8-1-102号李一×家中，盗窃现金2000余元及白金戒指、玉手镯等物品。
21、2014年3月7日凌晨，被告人田小浪、付荣中在静海县静海镇塞维阳光6-1-101号张六×家中，盗窃现金1300余元。
22、2014年3月7日凌晨，被告人田小浪、付荣中在静海县静海镇长虹公寓2-1-101号李四×家中，盗窃现金3500余元。
23、2014年3月7日凌晨，被告人田小浪、付荣中在静海县静海镇长虹公寓2-2-101号孙一×家中，盗窃现金140元。
24、2014年3月8日凌晨，被告人田小浪、付荣中在静海县静海镇碧水园小区10-103号李三×家中，盗窃黑色裤子一条，内有现金5元及银行卡等物品。
25、2014年3月8日凌晨，被告人田小浪、付荣中在静海县静海镇东方家园小区8-2-101号刘五×家中，盗窃现金800余元。
26、2014年3月8日凌晨，被告人田小浪、付荣中在静海县静海镇东方家园小区3-1-101号赵一×家中，盗窃现金200余元及手包等物品。
27、2014年3月8日凌晨，被告人田小浪、付荣中在静海县静海镇东方家园小区10-3-102号于一×家中，实施盗窃时被发现后逃走。
28、2014年3月8日凌晨，被告人田小浪、付荣中在静海县静海镇东方家园小区8-6-101号张七×家中，盗窃现金1100余元。
29、2014年3月8日凌晨，被告人田小浪、付荣中在静海县静海镇东方家园小区8-5-202号马二×家中，盗窃现金500余元及手机等物品。
30、2014年3月8日凌晨，被告人田小浪、付荣中在静海县静海镇东方家园小区1-1-102号刘四×家中，盗窃现金3000余元。
31、2014年3月9日凌晨，被告人田小浪、付荣中在静海县静海镇碧水园小区7-7-107号胡一×家，盗窃现金700余元及手表、金饰品等物品。
32、2014年3月9日凌晨，被告人田小浪、付荣中在静海县静海镇碧水园小区3-1-301号曾××家中，盗窃现金1000余元。
33、2014年3月9日凌晨，被告人田小浪、付荣中在静海县静海镇碧水园小区4-2-301号赵三×家中，盗窃现金70余元。
34、2014年3月9日凌晨，被告人田小浪、付荣中在静海县静海镇碧水园小区3-2-302号纪二×家中，盗窃现金30余元。
2014年3月9日4时30分许，民警在静海县静海镇碧水园小区附近巡逻蹲堵时，将被告人田小浪、付荣中抓获归案。
经查明认定的第7起事实中，付青年只身潜入被害人家中窃得现金52000元，后将其中40000元据为己有，对在户外望风等候的付东波及被告人田小浪隐瞒了实际盗窃数额。因此，付青年应对其所盗窃的52000元承担责任，付东波及被告人田小浪对其所知悉并分赃的12000元承担责任。
另查明，付青年、付东波均因犯盗窃罪于2012年9月5日被天津市静海县人民法院分别判处有期徒刑十年四个月和有期徒刑六年八个月。被告人田小浪、付荣中被抓获时公安机关当场查扣二人随身携带的现金3056元及作案工具改锥一把、管钳子一把、帽子一顶、口罩一个、手套两副。后公安机关将上述现金中的1100元分别发还相关被害人（余款尚未处理）。田小浪、付青年及付东波共同盗窃所得的华硕牌笔记本电脑一台、黄金手镯一个、黄金戒指一枚、黄金锁一个、白金戒指一枚、钻石戒指一枚亦已发还相关被害人。
综上，被告人田小浪参与盗窃作案34起，涉案金额72033.76元；被告人付荣中参与盗窃作案18起，涉案金额21645元。
上述事实，有被害人董××、胡一×、康××、李一×、章××、曾××、刘三×、张五×、刘四×、李二×、李三×、王一×、李四×、杨××、孙一×、李五×、张六×、王二×、刘五×、赵一×、赵二×、赵三×、纪二×、于一×、张七×、刘六×、马一×、马二×、蔡一×、韩××、褚××、李六×、张八×、辛××、刘七×、胡二×、张一×、于二×、程二×、周××、宫××、张九×、刘八×、孙二×、蔡二×、刘九×的陈述，证人张二×、纪一×、刘一×、张一×、张三×、张四×、程一×、刘二×的证言，同案人付青年、付东波的供述，被告人田小浪、付荣中的供述，现场勘查检验笔录、现场图及照片，辨认笔录，鞋印鉴定书，价格鉴定结论书，扣押、发还物品清单，贵州省沿河土家族自治县人民法院（2004）沿刑初字第120号刑事判决书、河北省涿州市人民法院（2012）涿刑初字第216号刑事判决书、河南省济源市人民法院（2009）济刑初字第55号刑事判决书、天津市静海县人民法院（2012）静刑初字第302号刑事判决书，释放证明书，常住人口基本信息，案件来源及抓获经过等证据予以证实，足以认定。
原审法院认为，被告人田小浪、付荣中以非法占有为目的，共同多次入户盗窃他人财物，田小浪还伙同付青年、付东波多次入户盗窃他人财物，其中田小浪盗窃数额巨大，付荣中盗窃数额较大，二人均已构成盗窃罪。二被告人因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，且二人选择深夜进入居民家中实施盗窃，具有严重的人身危险性和社会危害性，均应依法从重处罚。被告人付荣中归案后能如实供述自己的罪行，被告人田小浪在庭审中能如实供述犯罪事实，二人当庭均能认罪、悔罪，可依法予以从轻处罚。本案部分被盗物品未能进行价格鉴定及部分被盗财物已发还被害人的情节，量刑时酌情予以考虑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项及第三条第一款、第二款之规定，认定被告人田小浪犯盗窃罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币70000元；被告人付荣中犯盗窃罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币20000元；扣押的作案工具改锥一把、管钳子一把、帽子一顶、口罩一个、手套两副，依法予以没收；继续追缴尚未挽回的涉案损失，并依法发还被害人。
宣判后，天津市静海县人民检察院提出抗诉。
天津市静海县人民检察院的抗诉意见及天津市人民检察院第一分院的支持抗诉意见均为：1、对本案第七起犯罪事实，付青年钻窗入室盗窃于二×家现金52000元，田小浪、付东波在外望风接应，虽然付青年向田小浪、付东波隐瞒了其中40000元钱款，但三人是在一个犯罪故意下共同实施的盗窃行为，均应对实际盗窃数额52000元承担刑事责任。故一审判决仅认定田小浪的犯罪数额为12000元，没有认定付青年私自藏匿的40000元为其犯罪数额，属于事实认定错误。2、一审判决错误认定田小浪的犯罪数额，且被告人田小浪因盗窃犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕之后又多次入户盗窃，社会危害性严重，应从重处罚，故一审法院对被告人田小浪的量刑不当。
经二审审理查明，原审被告人田小浪及付东波、付青年预谋实施盗窃。2011年11月19日凌晨，三人携带改锥、管钳子、帽子、口罩及手套等作案工具窜至天津市静海县静海镇新世纪小区，付青年采取撬开防盗护栏、钻窗入室的方式进入该小区11-2-201号于二×家中实施盗窃行为，田小浪、付东波在外望风接应。付青年窃得现金52000余元后，将其中40000元藏于身上据为己有，将剩余赃款12000元扔出窗外。后被告人田小浪及付东波、付青年俵分了12000元。上述事实有被害人于二×、程二×夫妇的陈述及银行取款记录，证人程一×的证言及公安机关出具的案件来源、现场勘验笔录等证据予以证实。该起盗窃事实中，田小浪的盗窃数额为52000元。
本院查明原审被告人田小浪、付荣中的其他盗窃事实及采信的证据与一审判决一致。
原审被告人田小浪参与盗窃作案34起，涉案金额112033.76元；被告人付荣中参与盗窃作案18起，涉案金额21645元。
关于天津市静海县人民检察院及天津市人民检察院第一分院所提在第七起盗窃事实中，原审被告人田小浪应对实际盗窃数额52000元承担刑事责任，一审判决认定田小浪的犯罪数额有误的抗诉意见。经查，在第七起盗窃事实中，付青年伙同田小浪、付东波入户盗窃他人现金52000元，虽然付青年私藏了其中40000元，和田小浪、付东波只俵分了12000元，但三人在同一个犯罪故意的支配下，分工协作，互相配合，共同实施、完成盗窃行为，付青年私藏的40000元钱款并未超出三人共同盗窃犯罪故意的范围，因此，田小浪应对付青年窃取的52000元承担刑事责任，其未参与俵分其中的40000元，可在量刑时予以从宽考虑。原审被告人田小浪盗窃作案34起，犯罪数额为112033.76元。一审法院认定原审被告人田小浪的犯罪数额有误，应予纠正。抗诉机关的上述抗诉意见，本院予以采纳。
本院认为，原审被告人田小浪单独或伙同付青年、付东波及原审被告人付荣中，多次入户盗窃他人财物，其中田小浪犯罪数额112033.76元，属数额巨大；付荣中盗窃数额21645元，属数额较大，原审被告人田小浪、付荣中的行为均已构成盗窃罪，应依法追究刑事责任。原审被告人田小浪、付荣中系累犯，依法均应从重处罚；二人能如实供述犯罪事实，有认罪悔罪表现，均可酌情从轻处罚。原审判决认定原审被告人田小浪、付荣中犯盗窃罪的定性准确，对付荣中的量刑适当，但对田小浪的犯罪数额认定有误，量刑不当，本院依法予以纠正。原审被告人田小浪多次入户盗窃，且系累犯，主观恶性深，社会危害性大；其庭审中有认罪、悔罪表现，未俵分部分赃款等情节，本院在量刑时综合予以考虑。天津市静海县人民检察院的抗诉意见及天津市人民检察院第一分院的支持抗诉意见，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持天津市静海县人民法院（2014）静刑初字第459号刑事判决第一项中对被告人付荣中的定罪量刑及第二项，即被告人付荣中犯盗窃罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币20000元；扣押的作案工具改锥一把、管钳子一把、帽子一顶、口罩一个、手套两副，依法予以没收；继续追缴尚未挽回的涉案损失，并依法发还被害人。
二、撤销天津市静海县人民法院（2014）静刑初字第459号刑事判决第一项中对被告人田小浪的定罪量刑，即被告人田小浪犯盗窃罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币70000元。
三、原审被告人田小浪犯盗窃罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币110000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年3月10日起至2021年9月9日止，罚金于本判决生效后十日内执行）
本判决为终审判决。
审 判 长 张 颖
审 判 员 邓俊岭
代理审判员 左树芳
二〇一五年四月二十二日
书 记 员 康 朝
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文
1、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条
盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
2、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
3、《中华人民共和国刑法》第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
4、《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款
被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
5、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
6、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条
二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。
非法进入供他人家庭生活、与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。
7、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
……
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。
……