陕西省延安市宝塔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕0602刑初365号
公诉机关延安市宝塔区人民检察院。
被告人杨某某，男，1978年1月23日出生，汉族，高中文化，户籍地陕西省延安市志丹县。2016年12月30日涉嫌职务侵占罪被延安市公安局宝塔分局刑事拘留，2017年1月7日被延安市公安局宝塔分局取保候审。2017年6月9日被本院取保候审。
延安市宝塔区人民检察院以宝塔区院刑诉（2017）373号起诉书指控被告人杨某某犯职务侵占罪，于2017年6月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭对本案进行了审理，延安市宝塔区人民检察院指派检察员贾晓龙出庭支持公诉，被告人杨某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
延安市宝塔区人民检察院指控，被告人杨某某于2014年2月到2015年12月25日在李某某挂靠的延安某某建筑工程有限公司担任办公室主任、出纳期间，负责给公司工地上支付材料款，杨某某利用职务之便，采取伪造领条、涂改领条、用领条和转账单重复报账等方式在公司报账，先后多次侵占公司现金160500元，侵占公司苹果笔记本电脑一台，价值5393元。杨某某将侵占公司的现金全部用于自己的吃喝开支，将侵占公司的苹果笔记本电脑隐藏在自己家中。案发后，被侵占的苹果笔记本电脑已追回发还被害人，被侵占的160500元已全部退还被害人，并取得被害人的谅解。
据此，公诉机关认为，被告人杨某某在李某某挂靠的延安某某建筑工程有限公司担任出纳期间，利用其负责给公司工地上支付材料款的职务便利，将本单位财物占为己有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任，请求本院依法惩处。
庭审中，被告人杨某某对起诉书指控犯罪事实无异议，但对指控的职务侵占罪名有异议，认为其行为并不构成职务侵占罪，理由是1、其和李某某之间是雇佣关系，是李某某雇佣的雇员，担任出纳工作。并不是李某某挂靠单位延安某某建筑有限公司的人员，他不是延安某某建筑有限公司出纳。职务侵占罪构成要件的主体是特殊主体，即公司、企业或者其他单位的人员。其不是延安某某建筑有限公司单位的人员，而是李某某雇佣的人员，同该公司没有劳动合同关系，指控其犯职务侵占罪的主体不合格，其不具备职务侵占罪的主体资格。公诉机关没有他是延安某某建筑工程有限公司单位人员的证据。他没有同延安某某建筑工程签字的劳动合同，工资发放表。2，职务侵占罪侵犯的客体是公司、企业或其他单位的财产所有权。其并没有侵占延安某某建筑有限公司的财物。本案“受害人”是李某某，其也将侵占的财物返还给了李某某。3、李某某与延安某某建筑有限公司是挂靠关系，实质是李某某借用延安某某建筑有限公司的资质，承接建筑工程自己施工，向延安某某建筑有限公司缴纳管理费。李某某与延安某某建筑公司是平等的法律主体关系，李某某是包工头、实际施工人，不是管理与被管理关系，李某某不是挂靠单位延安某某建筑有限公司的员工。李某某雇佣的其更不是延安某某建筑有限公司单位人员。李某某与延安某某建筑有限公司是两个主体，不能混淆。4、李某某与其的纠纷是民事纠纷不是刑事案件。综上，认为其不是延安某某建筑有限公司单位人员，与该公司没有劳动合同。犯职务侵占罪的主体不适格。“侵占”李某某的财物，应认定为侵占罪，应当按侵占罪定罪处罚。根据《刑法》270条第3款规定，构成本罪的，只有告诉才处理，没有李某某的告诉，法院不能追究行为人的刑事责任。故其不构成职务侵占罪，应宣告其无罪。
经审理查明，被告人杨某某于2014年2月到2015年12月25日在李某某挂靠的延安某某建筑工程有限公司第九项目部担任办公室主任、出纳期间，负责给公司项目的工地上支付材料款，杨某某利用职务之便，采取伪造领条、涂改领条、用领条和转账单重复报账等方式在公司报账，先后多次侵占公司现金160500元，侵占公司苹果笔记本电脑一台，价值5393元。被告人杨某某将侵占公司的现金全部用于自己的吃喝开支，将侵占公司的苹果笔记本电脑藏匿在自己家中。被告人杨某某离职后，项目部发现杨某某重复报账等侵占公司财物后报警。2016年12月29日，被告人杨某某被抓获。案发后，被侵占的苹果笔记本电脑已追回发还被害人，被侵占的160500元已全部退还被害人，并取得被害人的谅解。
被告人杨某某的上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证实，本院予以确认：
1、受案登记表、立案决定书，证实延安市公安局宝塔分局经侦大队于2016年11月17接日延安市公安局经侦支队移交，杨某某在延安某某建筑工程有限公司第九项目部担任出纳期间，利用职务之便侵占公司169600元，决定立案侦查。
2、报案材料，证实李某某于2016年10月24日报案称，他在2012年3月至2015年12月期间挂靠延安某某建筑工程有限公司承包了延长县杨家湾公租房和室外工程项目；挂靠延安某某建筑有限公司承包了延长县槐里坪新洲汇成4#、5#楼工程，杨某某在此期间聘用负责两个项目部财务工作。但杨某某在2015年12月25日离职之时，不仅未办理正规离职手续，还未对公司老板及财务交接相关的工作，公司后续清账过程中发现诸多账务问题，经核算杨某某在此期间侵占公司现金169600.54元。
3、授权委托书，证实李某某就其公司原职工杨某某涉嫌职务侵占问题，特委托惠某某代为履行：提出报案、参与谈话、提供相关证据、提供案情线索等全部事宜。
4、抓获经过，证实2016年12月29日13时51分许，接110指挥中心指令：在宝塔区尹家沟悦家宾馆304室房间有一名临时布控人员。接到指令后民警刘森与张涛等人迅速赶到尹家沟悦家宾馆304房间，经对304号房间里的男子现场比对，该男子叫杨某某，身份证号码：610625197801230531，系经侦大队网上临时布控人员。随即将杨某某带回宝塔派出所，后移交经侦大队。
5、接受证据材料清单及证据，证实公安机关接受被害人提供的被告人杨某某侵占延安某某建筑有限责任公司现金的证据材料。
6、扣押、发还物品清单，证实依法扣押被告人杨某某藏匿于家中的苹果MacBookPro笔记本电脑一台后发还被害人李某某。
7、延安某某建筑工程有限公司证明，证明李某某于2012年1月10日至2016年5月31日期间为延安某某建筑公司第九项目部负责人。
8、被害人李某某的陈述，证实他在2012年3月至2015年12月期间挂靠延安某某建筑工程有限公司承包了延长县槐里坪新洲汇城4#、5#楼工程。2014年4月份，他以延安市某某建筑工程有限公司第九项目部的名义招聘了一名叫杨某某的人担任他公司的出纳职务，主要负责他在延安市某某建筑工程有限公司第九项目部和延安某某建筑工程有限公司名下工程。负责给每个工地工人付工资，材料款和公司的日常零星支出等，杨某某在2015年12月25日离职时，未办理正规的离职手续，也未办理财物交接工作，杨某某离职后，他们公司在对账过程中发现杨某某在担任出纳期间有伪造、涂改领款条据，重复报账（走空账）的行为，侵占他公司公款169600.54元。
9、被害人惠某某的陈述，证实她老公李某某在2012年3月至2015年12月期间挂靠在延安市某某建筑工程有限公司承包了延长县槐李坪新洲汇城4#、5#楼工程。2014年4月份，公司招聘了一名叫杨某某的人担任公司出纳职务，主要负责给每个工地付人工工资、材料款和公司的日常零星支出等。杨某某在2015年12月25日离职时，未办理正规的离职手续，也办理财物交接工作，杨某某在离职后，公司在对账过程中发现杨某某在担任公司出纳期间有伪造、涂改领款条据，重复报账（走空账），行为，利用职务上的便利侵占了公司公款169600.54元。
10、证人闫某某的证言，证实她系延安某某建筑有限公司会计，杨某某在2015年12月25日辞职之前担任公司的出纳兼办公室主任。杨某某辞职时把自己的电话费、工资付清了，账还有390元，杨某某给了她400元，让她把钱给了老板李某某，账本没有交，后来公司算账把杨某某叫来，杨某某说他把账本及材料票据全部丢失了，至今没有把公司财务交代清楚。公司财务上只有她和杨某某两个人，公司的钱由杨某某管理支付，每个月她根据杨某某提供的条据，和杨某某对账，相吻合了她才做账，公司支付的人员工资、材料款、劳务费等公司的全部开资需要经过杨某某的手。赵某某2015年11月9日打的杨家湾室外工程款24000元的收条，杨某某重复报账了，当时赵某某只拿了5000元现金，杨某某让打了24000元的收条，公司打条子时工长苗某某也在了，苗某某给赵某某的工人支付了18000多元是某某建筑工程有限公司代付的，当时把钱打在了黑家堡政府任镇长的卡上，任镇长和苗某某一块给工人发放了，当时代付的是85000元，还有其他工人工资了，这笔钱和她们公司没有关系，没有公司的内部账务。2015年2月15日杨某某给了她一张支付彭某某10000元的转账回执，我没有认清字，2015年1月的收支明细表做账时就做成了郭某某，当时杨某某让彭某某打了16300元的收条，杨某某说全部给彭某某结清了，当天只给转了10000元，彭某某就又跑到她公司说杨某某说给他打16300元，只给其打了10000元，杨某某不在，彭某某让她接杨某某的电话，杨某某让她给彭某某打6300元水泥款欠条，她就给彭某某打了一张6300元的欠条，2015年2月后杨某某又给她拿了一张改过的彭某某于2015年12月15日打的6300元的借款单报账了，后来杨某某走后，彭某某又拿6300元的欠条问我要6300元的水泥款，她说钱已经给你付清了，她让彭某某看了其名字2015年12月15日打的6300元的借款单，彭某某说这是其2015年2月15日给杨某某打的16300元的收条，被涂改了，她这才知道杨某某多报了6300元，彭某某的水泥款6300元至今没有支付。2015年5月份杨某某给了她一张马某某2015年5月14日打的借款单，金额是25000元，已经做账了，后来发现是被涂改的条据，她公司在算账时候发现给马某某多支付了，马某某说不可能，其的材料款还没有支付够，在她公司查账时马某某说其2015年5月14日打的借支单是5000元，把其的借支单改成了25000元了。刘某平2014年12月3日打的30000元的沙子款和2015年1月16日打的50000元沙子款的两张借款单在她公司做账了，都是杨某某提供的。2014年10月5日由张某太审批的马某林4万元的水泥款，是杨某某拿的让副总张家泰审批后，杨某某把条子给了我做账了。她公司还欠杨某某4800元工资。
11、证人马某某的证言，证实延长县槐里坪新洲江城工地4#、5#楼2014年购买他公司的混凝土加气块款共计36442元，延长工地负责人李某红让他去李某某的公司找财务结账。2014年10月23日他到李某某向阳沟的公司，杨某某接待了他，他把材料单据给了杨某某，杨某某看了下，欠他公司混泥土加气块款36442元，杨某某说公司没有钱了，其先给他转账6442元，他说能行，杨某某让会计闫某某给他打了30000元的欠条，内容为今欠到他混泥土加气块款30000元，杨某某给他转了6442元，他在杨某某给的借支单上写领到加气块款6442元，签字并按了手印，到了2015年5月14日他又去李某某的公司要钱，杨某某给了他5000元现金，他在借支单上签字并盖了他公司的专用公章，2015年7月20日他又去李某某的公司找杨某某要欠他公司的账，杨某某给了他10000元现金，他在杨某某给提供的借支单上写了领到加气块款10000元并签了字盖了公司的专用章，杨某某说其公司有酒了，让他拿几件顶账了，他就拿了3件2880元，李某某公司还欠他公司加气块砖款12120元，2015年年底他去李某某公司要钱，公司查了下说给他支付超了，他看了下他2015年5月14日打的借支单发，他当时写的是5000元，被改成了25000元，公司让他向杨某某要钱，他给杨某某打电话，杨某某说他不在李某某公司干着了，让他问李某某要钱，后来杨某某发信息说其付过他5000元，李某某让他和杨某某针对了，至今没有把钱他。
12、收款收据、借支单、转账凭证、收条，证实杨某某向马某某支付材料款的收据、转账凭证等。
13、证人刘某平的证言，证实2013年3月份延安某某建筑工程有限公司的材料员某杰找到他让他给其工地送沙子，他给黑家堡杨家湾公租房工程及槐里坪新洲汇城4号、5号楼工地送沙子，他先后给工地大约送了一年，每平方沙子100元、105元不等，总共送了大约100多万的沙子，具体他也记不清了，延安某某建筑工程有限公司的财务人员杨某某也把他的沙子款全部给了他，2014年12月3日、2015年1月16日的30000元和50000元的借款单不是他打的，笔迹也不是他的，也没有按手印。
14、材料供货协议、借款单、转账凭证、收条，证实刘某平与延安某某建筑有限公司杨家湾项目部签订了供应沙子的协议，刘某平给李某某的公司供应沙子的借款单及李某某公司给刘某平付款的转账凭证，刘某平打的收条。
15、证人马某林的证言，证实2014年3月份延安某某建筑工程有限公司的材料员某杰找到他和他签订了合同给延长县黑家堡杨家湾公租房工程及槐里坪新洲汇城4号、5号楼工地供水泥，他先后给工地送了大约一年，供了3000吨水泥，每吨330元，合计：1010870元，他每次送水泥有材料员苗某和一姓雇的男子给我料单，苗某和一姓雇的男子签字后给他了，他拿着材料单到李某某向阳沟明珠大厦公司找财务杨某某要钱，杨某某把材料单给了会计做账之后，杨某某给他打欠条，之后李某某的公司把水泥款打在他的农行账户上了（6228412920072440813），然后他去李某某的公司杨某某给他换条子（有时间让他签字，有时间让他打欠条），他的1010870元的水泥款全部是杨某某给他农行卡上多次转账给的，共给他打了1010800元，70元零钱没有给他，没有给过他现金，全部是转账给他转的，2014年5月5日他给杨某某打收条是今收到杨家湾工地水泥款40000元，是杨某某转账给他的，他给杨某某打了收条。
16、材料供货协议、借支单、转账凭证、收条，证实马某林与延安某某建筑有限公司杨家湾项目部签订了供应水泥的协议，马某林给李某某的公司供应水泥的借款单及李某某公司给马某林付款的转账凭证，马某林打的收条。
17、证人彭某某证言，证实2011年他给李某某在延长县槐里坪河提工程出售了46340元的水泥，到2014年还欠他16300元，2015年2月15日他去李某某公司要账，当时李某某公司的出纳杨某某收回欠他46340元的欠条，让他打了16300元的领条，下午就能给他把钱转过来了，他在杨某某提供的货款单上写了他的姓名及延长县槐里坪三十三、三十四标水泥款16300元，他分别大小写了，时间是2015年2月15日；当天下午杨某某给他农行卡上只打了10000元，还差6300元没有给他打，他就给杨某某打电话说还有6300元没有打过来，杨某某说不要了给他把钱拿回来，公司现在没有钱，他说公司没有钱，你也不能让他打16300元的欠条，他就又去杨某某的公司，杨某某不在公司，他给杨某某打电话杨某某让会计给他打了6300元的欠条，2015年后半年他又去李某某公司要钱，公司会计闫某某和一个妇女拿出一张借款单，就是他原来打的条子被修改了，时间由原来的的2015年2月15日改成12月15日了他写的大写壹万也被涂黑了，小写1也被涂黑了。他说条子被涂改过了，是他给杨某某当时打的条子，现在没有把6300元给了他。
18、借支单、转账凭证、欠条，证实彭某某给李某某的延长县槐里坪堤防工程供应水泥的的货款，彭某某预支的货款及彭某某收到转账的10000元水泥款。
19、证人赵某某证言，证实他每次在杨某某处领钱要先打条子、按手印，然后杨某某给他转账或是现金，最后还欠他5000元，2015年11月9日他到杨某某公司向杨某某要钱，杨某某让他打24000元的收条，杨某某说苗某某给他开的工人工资18127元没有打条子，他就给杨某某打了24000元的收条，其实他只拿到5000元现金，当时还有工长雷建华、工长苗某某在场。
20、室外工程承包合同、结算单、借支单、领款证明、转账凭证，证实赵某某与李某某的公司签订室外工程承包合同，并就工程进行了结算，赵某某预支工程款的借款单，领款证明。
21、开户许可证、税务登记证、营业执照、组织机构代码证、身份证明，证实延安某某建筑有限公司的资质，法人代表等相关情况。
22、工资表，证实被告人在李某某挂靠的延安某某建筑有限公司第九项目部工作时的工资发放情况。
23、和解协议、谅解书、收条，证实李某某与被告人杨某某家属就在李某某公司担任出纳侵占李某某公司财产，经双方协商被告人杨某某家属代杨某某向李某某赔偿李某某的损失160500元，李某某不再追究杨某某的责任。李某某领到杨某某技术退赔的侵占其公司现金160500元。
24、延安某某建筑有限公司证明，证实杨某某，男，于2014年4月至2015年10月在其公司担任出纳及办公室主任职务。
25、情况说明，证实关于杨某某侵占160500元，是由以下得来：1.2015年11月9日杨某某支付赵某某工程款5000元，让赵某某打了24000元的收条在公司报账，其中杨某某侵占19000元；2.2015年2月15日杨某某支付彭某某16300元的水泥款，彭某某打了16300元的收条，杨某某只给彭某某转账10000元，杨某某用给彭某某的10000元打款回执在公司报账后，又把彭某某打的条子涂改后在公司报账后，又把彭某某打的条子涂改后再公司报账6300元，杨某某侵占6300元；3.2014年5月5日杨某某转账支付马某林水泥款40000元，杨某某用转账回执在公司报账后，到2014年10月5日杨某某又用马某林打的40000元的收条重复报账，杨某某侵占40000元；4.2015年12月3日、2015年1月16日以刘某平的名字伪造了两张30000元、50000元的借款单在公司报账，侵占公司80000元；5.2015年5月14日杨某某给马某某支付了5000元材料款，后杨某某把马某某打的5000元借支单修改成25000元在公司报账，杨某某侵占公司20000元；以上5项共计：165300元，公司欠杨某某工资4800元扣除后，共侵占现金160500元。
26、搜查笔录及照片，证实宝塔分局民警在万花乡朗润小区6号楼3单元502室被告人杨某某家中搜出其侵占的苹果笔记本电脑（MacbooKPro）。
27、价格鉴定意见，证实经宝塔区价格认证中心延区价认（2017）字第13号价格认定结论书认定，苹果MacBookPro型笔记本电脑价值为5393元。
28、被告人杨某某的供述，证实他2014年2月18日至2015年12月25日在李某某挂靠的延安某某建筑工程有限公司和延安某某建筑工程有限公司担任办公室主任、出纳。当时办公地点在东方明珠2号楼1单元19C办公，门口挂的是延安某某建筑有限公司第九项目部，他主要负责工程款。他通过重复报账，一个帐报两次，用打款单、借条重复报账等方式先后侵占了公司165300元。2015年11月9日赵某某来找他要工程款5000元，他就让赵某某在收条上打了24000元的条子，他把赵某某打的24000元的条子拿让公司会计闫某某报账了，多报的19000元他自己拿走了；2015年2月15日彭某某来到他公司要公司欠彭某某的16300园丁水泥款，他就让彭某某打了16300元的条子，他当天就给彭某某转了10000元，彭某某收到10000元后说其打了16300元的条子，怎么给他转了10000元，后来彭某某又去他公司找他，他不在就给会计闫某某打电话说给彭某某打6300元的欠条，他当月把给彭某某打款的条子报账了，2015年12月15日他就把条子壹万勾掉，改成了6300元，他也在会计闫某某那报账了，报的6300元他自己把钱拿的花了；2014年5月5日他给马某林支付了4万元的水泥款，是银行给转账的，他就让马某林打了收条，当月他就用打款回执报账了，到2014年10月5日，他就又用马某林打的收条报的40000元，多报的40000元他自己花了；李某某公司欠刘某平沙子钱，刘某平就阻挡工地施工，当时不知道谁让刘某平打了两张借款条，准备用了，当时没有用，他就把这两张条子在财物处报账了一张是2014年12月3日刘某平打的30000元的收条，一张是刘某平2015年4月16日打的50000元的收条，他就多报了80000元，钱都他自己花了；2015年5月14日他给马某某支付加气块钱5000元，他就让马某某打了25000元的收条，后他把马某某的收条改成了25000元，在财务处把账报了多报的20000元他自己花了，他在离职的时间拿走了公司的一台苹果笔记本电脑，一共在李某某公司多报了165300元，钱都让他吃喝花了。公司现在还欠他4800元工资没有付。
29、户籍信息，证实被告人杨某某出生于1978年1月23日，作案时已达到刑事责任年龄。
综上被告人杨某某职务侵占现金160500元，电脑价值5393元，共计职务侵占数额165893元。
以上证据来源合法，内容真实，能相互关联、相互印证，本案事实清楚，证据确实充分，足以定案。
本院认为，被告人杨某某利用其担任延安某某建筑工程有限公司第九项目部出纳的职务便利，以涂改票据、谎报重报等方式将本单位财物非法占为己有，数额较大，公诉机关指控其所犯职务侵占罪成立，应当依法予以惩处。被告人杨某某在庭审后对公诉机关指控其所职务侵占罪表示认罪，并悔罪，依法可以酌情从轻处罚。案发后，被告人已将侵占的苹果笔记本电脑及160500元全部退还被害人，并取得被害人的谅解，未造成严重的社会危害后果，可对其从轻处罚并适用缓刑。根据被告人杨某某的犯罪事实、性质、情节、认罪态度以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第十四条、第四十五条、第四十七条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
被告人杨某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑，缓刑考验期为一年又六个月（刑期自判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉，书面上诉时，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 袁 羊
代理审判员 杨 英
人民陪审员 常浩前
二〇一七年九月六日
书 记 员 张娅莉