新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新01民终1766号
上诉人(原审原告)：江几北，男，1984年10月26日出生，汉族，乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店负责人。
委托诉讼代理人：陈新红，新疆资本律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘宇，新疆资本律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：闫晓荣，女，1983年6月9日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市百园路**号通嘉世纪城*期*号楼*单元***室。
委托诉讼代理人：栾永春，新疆银石律师事务所律师。
上诉人江几北因与被上诉人闫晓荣劳动争议一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2017）新0104民初8667号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月3日立案后，依法组成合议庭，于2017年5月16日公开开庭进行了审理，上诉人江几北的委托诉讼代理人陈新红、刘宇，被上诉人闫晓荣的委托诉讼代理人栾永春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
江几北的上诉请求：撤销一审判决，改判支持我一审的诉讼请求。事实和理由：乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店于2015年5月18日登记设立，闫晓荣提供的证据不能证明其与乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店之间存在劳动关系，一审法院依此判决我补缴闫晓荣的社会保险查明事实不清，另一审法院对于我诉讼请求中不予支付闫晓荣加班费和带薪年休假两项请求，未予审理。请求二审法院依法改判。
闫晓荣辩称，不同意江几北的上诉请求。江几北的诉求与事实不符。乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店尚未进行工商登记营业时我就在乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店上班，从事凉菜师工作。乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店注册登记成立后我继续在乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店。我与乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店存在劳动关系。现乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店已注销，江几北作为经营者理应依法乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店注销后的劳动用工责任。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。
江几北向一审法院起诉请求：要求解除与闫晓荣的劳务关系；不支付闫晓荣解除劳动关系经济补偿金4200元；不支付未签订劳动合同二倍工资46200元；不支付2015年5月8日至2016年9月1日双休日加班费53268元和未享受带薪年休假的劳动报酬965元和未付加班费经济补偿27116元；不补缴闫晓荣2015年5月至2016年9月期间的社保费用和期间的利息，并要求闫晓荣支付本案的诉讼费用。
一审法院认定事实，2015年5月8日，闫晓荣入职江几北经营的乌鲁木齐高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店工作，双方未签订书面劳动合同，江几北未为闫晓荣缴纳社会保险费。闫晓荣在江几北处工作期间工资为4200元/月。2016年7月闫晓荣离职。另查明，乌鲁木齐高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店于2015年5月18日注册成立，于2016年11月11日注销。江几北系乌鲁木齐高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店经营者。后闫晓荣因解除劳动关系、支付经济补偿金、未签订劳动合同二倍工资差额、加班工资、带薪年休假工资、补缴社保费等产生劳动争议。闫晓荣向乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年12月7日，该仲裁委员会作出乌高（新）劳仲[2016]第1105号仲裁裁决书，裁决：一、闫晓荣与乌鲁木齐高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店解除劳动关系；二、乌鲁木齐高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店支付解除劳动关系的经济补偿金4200元；三、乌鲁木齐高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店向闫晓荣支付2015年6月8日至2016年5月8日未签订劳动合同二倍工资差额部分誉奖46200元；四、乌鲁木齐高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店应按社会保险经办机构核定的缴费数额为闫晓荣补缴2015年5月8日至2016年7月1日期间的社会保险费，期间利息由乌鲁木齐高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店承担；五、驳回闫晓荣其他仲裁请求。江几北不服该仲裁裁决，提起诉讼。
一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。本案中，闫晓荣基于劳动关系主张各项权利，江几北予以否认，但江几北未提交充分的证据证明其主张，经一审法院释明，江几北亦未能提供其考勤表及会计原始凭证中的工资表，应当承担举证不能的不利后果。闫晓荣提交证据具有一定的客观性，可以证实江几北与闫晓荣之间存在劳动关系，因此一审法院对闫晓荣的陈述予以采信，对江几北的抗辩理由不予采信。故确认双方劳动关系存续期间为2015年5月8日至2016年7月1日。闫晓荣于2016年7月1日以后再未提供劳动，且乌鲁木齐高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店于2016年11月11日注销，因此，双方的劳动关系已实际解除。江几北要求解除劳动关系，予以支持。由于江几北、闫晓荣均陈述闫晓荣的报酬以现金形式支付，江几北未提交现金支付工资的会计原始凭证，应承担不利后果，故认可闫晓荣陈述的工资为4200元/月。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；…”。本案中，江几北未为闫晓荣缴纳社保。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，用人单位应当支付劳动者经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。双方劳动关系存续期间为2015年5月8日至2016年7月1日，闫晓荣的工资标准为4200元/月，故江几北应支付闫晓荣经济补偿金6300元（4200元/月×1.5个月）。因闫晓荣在仲裁申请书中主张的经济补偿金为4200元，故以闫晓荣申请的数额为准。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法的第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资”。本案中，江几北作为用人单位未与闫晓荣签订书面劳动合同，因此，江几北应当支付闫晓荣2015年6月8日至2016年5月8日未签订劳动合同二倍工资差额部分46200元（4200元/月×11个月）。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记”。为劳动者缴纳社会保险费，是用人单位的法定义务。本案中，江几北未按时足额为闫晓荣缴纳劳动关系存续期间的社会保险费，应予补缴。故江几北应按照社会保险经办机构核准的缴费基数和缴费比例为闫晓荣补缴2015年5月8日至2016年7月1日期间应由企业承担的养老、失业保险费，期间的利息由江几北承担。对于江几北要求不支付2015年5月8日至2016年9月1日双休日加班费53268元和未享受带薪年休假的劳动报酬965元和未付加班费经济补偿27116元的主张，因仲裁裁决并未支持闫晓荣的该项仲裁申请事项，且闫晓荣亦未对该主张提起诉讼，故对该主张不予处理。
一审法院判决：一、江几北与闫晓荣解除劳动关系；二、江几北支付闫晓荣解除劳动关系经济补偿金4200元；三、江几北支付闫晓荣未签订劳动合同二倍工资差额46200元；四、江几北按照社会保险经办机构核准的缴费基数和缴费比例为闫晓荣补缴2015年5月8日至2016年7月1日期间应由企业承担的养老、失业保险费，期间的利息由江几北承担（于本判决生效后一个月内补缴）；五、驳回江几北其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人未提供新证据。本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，本案争议焦点，一、闫晓荣与乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店之间是否存在劳动关系。原劳动和社会保障部劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》中第一条的规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定，“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）。缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等，其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中，乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店自2015年5月18日注册成立时享有用工主体资格，闫晓荣提供的工作牌、健康证明、大成小区人员出入证、银行卡交易流水单，可以相互印证，闫晓荣在乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店工作期间，受乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店的管理，从事乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店安排的有报酬的劳动，且闫晓荣提供的劳动亦是乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店的组成部分。乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店未能提供由该店掌握管理的考勤表及工资表，应当承担举证不能的不利后果。一审法院依此确认，乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店与闫晓荣之间存在劳动关系，本院予以维持。
二、闫晓荣的入职、离职时间。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“……用人单位应当建立职工名册备查。”职工名册包括劳动者姓名、性别、公民身份证号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同等内容，用人单位招用劳动者，应依法办理招工登记备案手续。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，用人单位负举证责任。”由此可见，建立职工名册，为劳动者办理招工登记备案手续均系用人单位的法定义务，故用人单位应对劳动者用工起始时间即入职时间、离职时间负举证责任。本案中，闫晓荣自述其于2015年5月8日入职乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店，2016年7月1日离开乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店，乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店对闫晓荣所述入职、离职时间均不认可，但未提供任何证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果。乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店于2015年5月18日注册成立，享有用工主体资格，闫晓荣于2016年7月1日再未给乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店提供劳动，故本院确认闫晓荣入职乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店时间为2015年5月18日，离职时间为2016年7月1日。一审法院确认双方劳动关系存续期间认定日期有误，本院予以纠正。
四、闫晓荣的月工资标准。本案中，乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店与闫晓荣均认可闫晓荣工作期间工资以现金形式发放，闫晓荣提供的银行卡交易明细清单，显示其月工资为4200元，一审法院以4200元/月，作为闫晓荣月工资标准，并无不妥，本院予以维持。
五、江几北应当为闫晓荣补缴劳动关系存续期间的养老、失业保险。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。《社会保险费征缴暂行条例》第四条规定“缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费”。本案中，双方劳动关系存续期间，乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店作为用人单位，为劳动者缴纳社会保险是其法定义务，乌鲁木齐高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店于2016年11月11日注销，江几北作为乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店的经营者，应当补缴闫晓荣劳动关系存续期间的社保。因养老、失业保险费系按月缴纳，而闫晓荣2015年5月18日入职，当月工作不足15天，为体现公平原则，江几北应当缴纳闫晓荣2015年6月1日至2016年7月1日期间的养老、失业保险费，期间的利息由江几北承担。
六、江几北是否应当支付闫晓荣解除劳动关系经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同…（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的…”。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的…”。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。本案中，乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店在与闫晓荣劳动关系存续期间，存在未给其缴纳社会保险的情形，故江几北应当支付闫晓荣解除劳动关系经济补偿金6300元。
七、江几北是否应当支付闫晓荣未签订劳动合同二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无因定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”本案中，乌鲁木齐市高新技术产业开发区鑫山泉牛肉拉面天津路店在与闫晓荣劳动关系存续期间，未与闫晓荣签订书面劳动合同，即江几北应当依法支付闫晓荣2015年6月18日至2016年5月18日期间的未签订劳动合同二倍工资46200元。
八、对于江几北上诉称一审法院未对其不予支付闫晓荣加班费及未休年休假工资进行审理的问题。一审法院已释明，因仲裁裁决并未支持闫晓荣该两项请求，闫晓荣对此亦未提起诉讼，故一审法院对江几北的该两项诉讼请求不予处理，与法有据，本院予以维持。
依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市新市区人民法院（2017）新0104民初8667号民事判决第一、二、三、五项，即江几北与闫晓荣解除劳动关系；江几北支付闫晓荣解除劳动关系经济补偿金4200元；江几北支付闫晓荣未签订劳动合同二倍工资差额46200元；驳回江几北其他诉讼请求。
二、变更乌鲁木齐市新市区人民法院（2017）新0104民初8667号民事判决第四项，即江几北按照社会保险经办机构核准的缴费基数和缴费比例为闫晓荣补缴2015年5月8日至2016年7月1日期间应由企业承担的养老、失业保险费，期间的利息由江几北承担（于本判决生效后一个月内补缴）为：江几北按照社会保险经办机构核准的缴费基数和缴费比例为闫晓荣补缴2015年6月1日至2016年7月1日期间应由企业承担的养老、失业保险费，期间的利息由江几北承担。
上述江几北应给付闫晓荣的款项，于本判决生效后十日内一次性付清，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费10元，减半收取5元，由江几北负担，余款5元由一审法院退还；二审案件受理费10元，由江几北负担（已付）。
本判决为终审判决。
审判长 王 宏
审判员 王 晴
审判员 胡 颖
二〇一七年五月二十三日
书记员 瞿佩茹