湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1129民初1461号原告：义桂玲，女，1975年9月19日生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人。委托诉讼代理人：刘国江，ＸＸ瑶族自治县法律援助中心律师。被告：蒋章世，男，1990年1月10日生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人。被告：中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司。住所地：东莞市东城区东城中心东源路人保大厦。统一社会信用代码：91441900707836565X。负责人：王焱辉，系该公司经理。委托诉讼代理人：张剑锋，湖南金钰律师事务所律师。原告义桂玲与被告蒋章世、中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司（以下简称东莞人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年8月1日立案受理，依法由审判员何少萍适用简易程序公开开庭进行了审理。原告义桂玲及其委托诉讼代理人刘国江，被告蒋章世，被告东莞人保公司的委托诉讼代理人张剑锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告义桂玲向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、康复费、法医鉴定费、手机损失费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金，共计65828.3元。事实与理由：2017年2月1日17时，在G207线ＸＸ瑶族自治县大路铺镇邓家湾村路段，原告义桂玲搭乘沈君能驾驶的湘MX二轮摩托车与被告蒋章世驾驶的粤SX小型轿车发生交通事故，造成原告义桂玲受伤的交通事故，经交警认定，被告蒋章世承担事故全部责任。原告义桂玲受伤后送到ＸＸ瑶族自治县人民医院住院治疗，经鉴定，构成十级伤残，误工5个月、护理3个月、营养2个月，康复费2000元。该事故造成原告义桂玲损失73828.3元，被告蒋章世给付了住院期间的医药费8000元，剩余部分未付。庭审时将护理费由8391.6元变更为10440元。被告蒋章世辩称：发生交通事故是实，对责任划分无异议；被告蒋章世为原告义桂玲垫付了医疗费8000元，应在本案一并处理；被告蒋章世驾驶的车辆购买了保险，原告义桂玲的损失由保险公司进行赔偿。被告东莞人保公司辩称：一是原告义桂玲要求100元/天的住院伙食补助费过高，可按50元/天计算。二是原告义桂玲未提供出有骨盆两处以上骨折或者粉碎性骨折、畸形愈合的病历资料，鉴定机构评定为十级伤残不符合客观事实，依据不足，在庭审后七日内审查原告义桂玲的相关病历资料再决定是否申请对原告伤残等级重新鉴定。三是原告义桂玲营养期为2个月，按20元/天计算应该为1200元。四是原告义桂玲未提供收入依据，对误工费、护理费按农村标准计算。五是原告义桂玲未提供手机修理费发票及受损依据，不应支持。六是被告蒋章世垫付原告义桂玲8000元，应予抵扣，多垫付的费用予返还。七是本案的诉讼费、鉴定费不是保险公司的赔偿范围。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案的法律事实如下：2017年2月1日17时，被告蒋章世驾驶粤SX20**号小型轿车从ＸＸ瑶族自治县沱江镇向白芒营镇方向行驶，行驶至G207线ＸＸ瑶族自治县大路铺镇邓家湾村路段时，被告蒋章世驾车超车时，与同向行驶在前的沈君能驾驶湘MX二轮摩托车相刮撞，造成原告义桂玲受伤、两车部分机件受损的交通事故。ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队以简易程序作出第20170201号道路交通事故认定书，认定被告蒋章世承担该起事故的全部责任。原告义桂玲受伤后送到ＸＸ瑶族自治县人民医院住院至2017年4月4日，住院62天，花住院费11817.86元、门诊费574.5元。2017年7月14日，经ＸＸ瑶族自治县法律援助中心委托，永州市冯河司法鉴定所作出永冯司鉴所[2017]临鉴字第226号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人义桂玲所受伤害属轻伤二级，构成十级伤残。2.误工5个月，护理3个月，营养2个月。康复费用2000元。花鉴定费800元。事故发生后，被告蒋章世给付原告医疗费8000元。同车人沈君能在本次事故中受轻微伤，未产生损失。被告东莞人保公司向本院申请对原告义桂玲的营养天数、护理天数、误工天数、康复费以及伤残等级进行重新鉴定。2017年10月16日，湖南省人民医院司法鉴定中心作出省人医司鉴中心[2017]临鉴字第909号，鉴定意见：被鉴定人义桂玲因交通事故致骨盆骨折并畸形愈合，评定为十级伤残。被鉴定人伤势基本恢复稳定，现已医疗终结。根据“GA/T1193-2014”相关规定，结合其损伤恢复情况，建议被鉴定人护理期按实际住院天数计算，营养期为60日。被告东莞人保公司支付鉴定费用，原告义桂玲支付医疗费150元。粤SX20**车所有人为蒋章世，购买交强险及50万元商业三者险，约定不计免赔。被告蒋章世准驾车型C1。根据上述查明的事实和法律规定，本院确定原告义桂玲的损失为65839.2元。其中：1.原告义桂玲医疗费12392.36元，有病历资料、医疗费收据证实，可以认定。原告义桂玲在做重新司法鉴定时支付150元可以支持。2.住院伙食补助费：参照受诉法院地国家机关一般工作人员的出差伙食补助30元/天标准，按住院天数计算，确定损失为1860元。3.营养费：参照原告义桂玲十级伤残情形，支持500元。4.康复费2000元有司法鉴定建议，可以支持。5.护理费：按照住院天数，参照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资46458元计算，原告义桂玲护理费确定为7891.5元（46458元÷365天×62天）。6.误工费：参照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工农业岗位年平均工资34031元，按照司法鉴定建议天数计算，原告义桂玲主张误工费13985.34元可以支持。7.残疾赔偿金，根据原告义桂玲十级伤残等级，按照湖南省上一年度农村居民人均可支配收入标准11930元计算，原告义桂玲主张残疾赔偿金为21260元可以支持。8.精神损害抚慰金，根据原告义桂玲的伤残等级及责任比例等因素考虑支持5000元。9.司法鉴定费800元可以支持。原告义桂玲主张赔偿手机费用，提供的证据为事故发生以后购买手机的发票，不能证实原告义桂玲的手机损失情况及损失大小，不予支持。本院认为，本案定性为机动车交通事故责任纠纷。原、被告对道路交通事故认定书认定的事故发生经过无异议，确定被告蒋章世承担事故全部责任，并以此作为划分本案民事责任的依据。被告东莞人保公司在交强险限额范围内赔偿原告义桂玲损失60136.84元（医疗费用赔偿限额项下10000元，伤残赔偿限额项下50136.84元）。原告义桂玲剩余损失，按责任划分由被告蒋章世承担，因被告蒋章世驾驶的车辆购买了商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，由被告蒋章世承担的赔偿责任，依法由被告东莞人保公司根据保险合同予以赔偿。被告蒋章世垫付的8000元，视为替被告东莞人保公司赔偿的行为，从保障受害人获取赔偿及鼓励机动车一方积极垫付费用抢救伤者的原则，垫付的费用可由被告东莞人保公司直接支付给被告蒋章世。被告东莞人保公司应赔偿原告义桂玲57839.2元（65839.2元-8000元）。关于鉴定费用是否由被告东莞人保公司在商业三者险中承担的问题，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，本院认为本案中的鉴定意见是查明和确定保险标的的损失程度所要支付的必要的费用。根据《中华人民共和国合同法》第三十九条第一款“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”的规定，被告东莞人保公司未提供有明确规定“鉴定费用”是免赔或保险人不负责赔偿的范围之内的合同约定，故对被告东莞人保公司不承担鉴定的主张不予采信。重新鉴定的费用承担，因重新鉴定的伤残等级仍为十级，故被告东莞人保公司申请重新鉴定既无必要，又不是查明本案事实所必须的，根据谁主张谁负担的原则，该费用由被告东莞人保公司负担。原告义桂玲要求被告东莞人保公司先在交强险范围内担责，不足部分按责任划分承担的诉请合法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司自本判决生效之日起七日内赔偿原告义桂玲损失57839.2元；二、限被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司自本判决生效之日起七日内给付被告蒋章世垫付的8000元；三、驳回原告义桂玲其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1444元，减半收取722元，由被告蒋章世负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审判员  何少萍二〇一七年十一月七日书记员  屈孝国附：相关法律条款《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。