广西壮族自治区象州县人民法院民 事 判 决 书（2016）桂1322民初1432号原告：广西象州星球混凝土有限公司，住所地：广西象州县象石路周家槽。统一社会信用代码：914513225794140335。法定代表人：李建良，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭松青，该公司职员。委托诉讼代理人：陈娟，广西思齐律师事务所律师。被告：广西建大建设集团有限公司，住所地：广西陆川县温泉镇园西一路。统一社会信用代码：91450922729778802E。法定代表人：杨明，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨如敏，北京大成（南宁）律师事务所律师。被告：温小电，男，1954年8月6日出生，汉族，住广西陆川县。原告广西象州星球混凝土有限公司诉被告广西建大建设集团有限公司、被告温小电买卖合同纠纷一案，本院2016年11月16日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广西象州星球混凝土有限公司的委托诉讼代理人郭松青、陈娟，被告广西建大建设集团有限公司的委托诉讼代理人杨如敏到庭参加诉讼。被告温小电经本院合法传唤,无正当理由,拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告广西象州星球混凝土有限公司向本院提出如下诉讼请求:判决二被告连带偿还货款110475元，违约金80400元(计算至2016年10月，之后另行计算)，合计190875元。事实和理由:广西建大建设工程有限公司承建象州工业园区石龙片区自来水厂工程项目。2013年11月3日，广西建大建设集团有限公司委托工程负责人温小电与原告签订《预拌混凝土购销合同》，合同对混凝土交货时间、地点、数量、质量、价款、货款支付方式、违约责任等进行了约定，同日，双方还对价格变更签订了《补充协议》。原告己依约向被告供应混凝土共计3723.5方，价值1228148.5元，截止到2014年9月2日，被告共支付货款1117800元，尚欠货款110475元。原告多次找二被告协商，其都以种种理由推托，拒不付款。《预拌混凝土购销合同》第四条第3款约定“从停止浇筑混凝土之日起，需方必须在16个工作日内办理结算并付清所有混凝土货款;如需方无法在约定日期内付清货款，视为违约，供方按需方所欠货款折算为商品砼方量每月向需方收取10元/方违约金”。被告欠货款110475元，折算为商品砼方量为110475÷329.5(均价)=335方，每月违约金:335×10=3350元，原告最后一次送货时间是2014年7月31日，被告最后一次付款时间是2014年9月2日，至2016年10月16日，被告违约时间24个月，则违约金共:3350×24=80400元。2015年5月25日，广西建大建设工程有限公司变更为广西建大建设有限公司，2015年7月16日，广西建大建设有限公司变更为广西建大建设集团有限公司，即被告一。原告认为，《预拌混凝土购销合同》是双方真实意思表示，合法有效，被告应当依照合同约定全面履行义务，被告不按合同约定支付货款构成违约，企业名称变更不影响被告承担民事责任。原告于2016年1月8日起诉至法院要求二被告偿还货款，象州县人民法院当日受理，2016年7月8日原告申请撤诉，象州县人民法院2016年7月8日裁定准许撤诉。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第12条规定：“当事人一方向人民法院提交起诉状或者口头起诉的，诉讼时效从提交起诉状或者口头起诉之日起中断。”为维护原告合法权益，根据《民事诉讼法》第119条规定，特提起诉讼，请法院依法判决支持原告的诉讼请求。被告广西建大建设集团有限公司答辩称，一、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款规定“没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。在本案中，被答辩人作为案件的原告，应对其主张负责提供充分切实的证据予以证明，若所提供的证据不足以证明其待证事实的，应依法承担举证不能的后果。(一)被答辩人关于答辩人尚欠其货款110475元的主张没有充分的证据予以支持。被答辩人在其《民事起诉状》中关于“原告己依约向被告供应混凝土共计3723.5方，价值1228148.5元”的主张没有充分的证据予以支持，实际上，从被答辩人提供的证据找不出支持“3723.5方混凝土价值1228148.5元”的依据。因此，被答辩人关于答辩人尚欠其货款110475元的主张没有充分的证据予以支持。(二)被答辩人关于“折算为商品砼方量为110475方”的计算公式主张没有充分的证据予以支持。首先，被答辩人的证据不足以证明答辩人尚欠其货款110475元。其次，被答辩人无法证明答辩人尚欠其货物(若有)的单价能被均价为329.5元每立方米。上述两个待查明的事实都是本案的基本事实，被答辩人作为原告并不能就其主张提出充分的证据予以证实。二、退一万步讲，即便经庭审法院认定答辩人应付被答辩人违约金的，被答辩人所主张的违约金过高。若有尚欠货款的，考虑到买卖合同的性质，其违约金也应依法在尚欠货款的5%范围内收取为宜。综上，答辩人认为被答辩人的诉请缺乏事实与法律依据，请求人民法院依法公平公正判决。被告温小电没有向本院提出答辩意见，也没有向本院提交证据材料。经审理查明，被告广西建大建设工程有限公司承建象州工业园区石龙片区自来水厂工程项目。2013年11月3日，广西建大建设工程有限公司（被告前身）委托被告温小电与原告广西象州星球混凝土有限公司签订《预拌混凝土购销合同》及《补充协议》，被告温小电是该项目的负责人及实际施工人。合同对混凝土交货时间、地点、数量、质量、价款、货款支付方式、价格变更以及违约责任等进行了约定。合同签订后，原告按被告温小电的要求多批次向位于象州工业园区石龙片区自来水厂工程项目提供商品混凝土，被告温小电也按工程进度共计向原告预付货款1117800元。2014年，该项目因发生安全事故长期停工，双方对工程使用的混凝土数量及货款没有进行最终结算。原告提供的混凝土送货单，除被告温小电签收4车、证人黄某签收6车外，其余签收人还有13人，证人黄某只认识其中2人。2015年5月25日，广西建大建设工程有限公司变更为广西建大建设有限公司，2015年7月16日，广西建大建设有限公司变更为广西建大建设集团有限公司。本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供相应的证据。原告提供的系列证据表明，原告广西象州星球混凝土有限公司与被告广西建大建设集团有限公司存在商品混凝土购销关系，原告按合同约定和被告温小电的要求履行了供货义务，双方对工程使用的混凝土数量及货款没有进行最终结算，责任在被告广西建大建设集团有限公司，但原告提供的混凝土送货单，只有10车是被告温小电签收和证人黄某签收，其余送货单没有得到两被告的确认，原告无证据证实这些商品混凝土是被告广西建大建设集团有限公司的员工或两被告指定的人签收，也无法证实这些商品混凝土确已送达合同约定的工地，双方的权利义务并不明确，原告主张的货款和违约金，证据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告广西象州星球混凝土有限公司的诉讼请求。案件受理费4118元，由原告广西象州星球混凝土有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区来宾市中级人民法院。审 判 长  阳 磊人民陪审员  莫小华人民陪审员  黎秉恒二〇一七年五月八日书 记 员  谢杰作附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。