湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘12刑终281号
原公诉机关湖南省沅陵县人民检察院。
上诉人（原审被告人）田长（绰号田晨），男，1991年7月12日出生于湖南省临澧县，汉族，初中文化，无业，住湖南省临澧县。因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月28日被湖南省沅陵县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年12月5日经湖南省沅陵县公安局决定对其取保候审。因涉嫌犯盗窃罪于2017年1月5日被湖南省慈利县公安局刑事拘留，同年1月20日湖南省沅陵县公安局决定对其解除取保候审，同年2月9日被逮捕。现羁押于沅陵县看守所。
湖南省沅陵县人民法院审理湖南省沅陵县人民检察院指控原审被告人田长犯盗窃罪一案，于2017年7月18日作出（2017）湘1222刑初66号刑事判决。原审被告人田长不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
湖南省沅陵县人民法院判决认定：2016年9月至10月期间，田长与李某2（另案处理）在湖南省慈利县、沅陵县、湖北省江陵县多次入户盗窃他人财物。在盗窃过程中，李某2主要负责使用锡纸等工具“技术开锁”并望风，田长则入室翻找财物实施盗窃9次，两人共计盗得现金人民币11000余元以及价值16089元的香烟、首饰。具体分述如下：
1、2016年9月6日，田长与李锋在湖南省慈利县江垭镇溇江星座小区2单元12楼1号被害人瞿某的家中，盗得价值人民币215元的黄芙蓉王香烟一条。
2、2016年9月6日，田长与李锋在湖南省慈利县江垭镇溇江星座小区2单元11楼3号被害人王某1的家中，盗得现金人民币900元和价值共计人民币1455元的2条硬蓝芙蓉王香烟、10包硬蓝芙蓉王香烟、9包软蓝芙蓉王香烟。
3、2016年9月6日，田长与李锋在湖南省慈利县江垭镇溇江星座小区2单元10楼2号被害人曾某家中，盗得现金人民币900余元和黄金项链1条、男式黄金戒指1枚。
4、2016年9月6日，田长与李锋在湖南省慈利县江垭镇溇江星座小区1单元14楼1号被害人黄某家中，盗得铂金项链1条、女式黄金项链1条、男式黄金戒指1枚。
5、2016年10月11日，田长与李锋在湖北省江陵县县城鸿缘御景1单元606号被害人王某2家中，盗得现金人民币3000余元和价值共计人民币3820元的2条软红珍黄鹤楼香烟、9条硬珍黄鹤楼香烟。
6、2016年10月18日，田长与李锋进入湖南省沅陵县沅陵镇从文广场2栋1单元603号被害人王某3和家中，未盗得任何财物。
7、2016年10月18日，田长与李锋在湖南省沅陵县沅陵镇品龙国际小区2栋1单元2403号被害人李某1家中，盗得现金人民币3100余元、价值共计人民币3174元的1条带吊坠的黄金项链及1对黄金耳环、价值共计人民币3174元的3条和天下香烟、1包软蓝芙蓉王香烟。
8、2016年10月19日，田长伙同李锋在湖南省沅陵县沅陵镇品龙国际小区1栋3单元2008号被害人杨某家中，盗得价值共计人民币4600元的1条硬蓝芙蓉王香烟、4条和天下香烟、5包和天下香烟、2包软蓝芙蓉王香烟。
9、2016年10月19日，田长与李锋在湖南省沅陵县沅陵镇品龙国际小区1栋3单元1909室被害人鲁某家中，盗得了现金人民币3100余元。
另查明，被告人田长、李某2在公安机关各退还赃款3万元。公安机关已发还被害人李某16000元、鲁某4000元、杨某4600元，其余赃款现扣押在湖南省沅陵县公安局。2016年10月28日，田长在常德市武陵区被湖南省沅陵县公安局抓获归案。
湖南省沅陵县人民法院认为，被告人田长伙同他人多次流窜入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。田长入户盗窃他人财物数额达到盗窃数额巨大标准的百分之五十，应认定为有其他严重情节。在共同犯罪中，田长起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，田长能如实供述自己的犯罪事实，并积极退赃，可对其从轻处罚。田长、李某2所退赃款公安机关已发还被害人14600元，未随案移送部分由公安机关负责处理，将财物发还给被害人瞿某、王某1、曾某、黄某、王某2。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条、第十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百六十五条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人田长犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。二、公安机关扣押被告人田长违法所得人民币二万二千七百元及其它物品未随案移送，由公安机关负责处理，将财物发还给被害人瞿某、王某1、曾某、黄某、王某2。
上诉人田长上诉提出：1、认定盗窃次数错误，在同一天进入同一个小区多户盗窃只能算一次。2、自己能如实供述自己的犯罪行为，认罪、悔罪，积极退赃或赔偿被害人经济损失，系初犯。请求二审宣告缓刑。3、自己相对同案人李某2犯罪较轻，但二人量刑一样，没有体现罪责相适应的原则。
湖南省沅陵县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已经在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列举的证据予以确认。
针对田长的上诉理由，根据本案的事实、证据以及相关法律规定，综合评析如下：
1、关于田长上诉提出认定其盗窃次数错误，在同一天进入同一个小区多户盗窃只能算一次的问题。经查：田长以非法占有为目的，伙同李某2对一小区居民实施入户盗窃犯罪行为之后，又在同一天内对同一小区的其他居民实施入户盗窃，前后入户盗窃的时间、地点均不同，一审法院据此认定田长、李某2二人共同盗窃的次数并无不当。且田长、李某2二人先后于2016年的9月6日、10月11日、10月18日、10月19日流窜多地实施入户盗窃，故田长提出的该上诉理由不能成立，不影响其多次入户盗窃的事实认定。
2、关于田长上诉提出其能如实供述自己的犯罪行为，认罪、悔罪，积极退赃或赔偿被害人经济损失，系初犯，请求二审作出缓刑判决的问题。经查：虽田长案发后能如实供述自己的犯罪事实、认罪态度较好，系初犯且能退缴全部赃款，但因田长多次入户盗窃且系流窜作案，具有其他严重情节，对社会的危害较大，不具备适用缓刑的法定条件。故田长上诉请求适用缓刑，本院不予支持。
3、关于田长上诉提出其相对同案人李某2犯罪较轻，但二人量刑一样，没有体现罪责相适应原则的问题。经查：（1）田长与李某2相互配合，由李某2负责开锁并望风，田长入室实施盗窃，二人在共同入户盗窃犯罪中的作用和地位相当，均起主要作用，均系主犯。故田长提出其相对于同案人李某2犯罪较轻与事实不符，不能成立，本院不予采纳。（2）一审法院充分考虑了田长犯罪的事实、性质、情节及其在共同犯罪中的作用和地位、其行为对于社会的危害程度等，所判处的刑罚适当，并不存在量刑失衡的问题。故田长的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人田长以非法占有为目的，伙同他人多次流窜入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。田长入户盗窃他人财物数额达到盗窃数额巨大标准的百分之五十，应认定为有其他严重情节。在共同犯罪中，田长起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，田长能如实供述自己的犯罪事实，并积极退赃，可对其从轻处罚。对田长应适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条、第十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百六十五条之规定进行处罚。
综上所述，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邵洪超
审 判 员 田 芳
审 判 员 荆 成
二〇一七年九月二十一日
法官助理 冯桂彬
书 记 员 蒋艳群
附件：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。