山东省金乡县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民重字第14号
原告耿德臣，农民。
委托代理人刘罡（特别授权），山东缗城律师事务所律师。
被告江苏华昊园林绿化有限公司，地址江苏省常州市武进区嘉泽镇成章街。
组织机构代码：25115571-X。
法定代表人严志华，总经理。
委托代理人王学刚，山东宁剑律师事务所律师。
委托代理人高玉青，山东宁剑律师事务所律师。
原告耿德臣诉被告江苏华昊园林绿化有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年5月20日作出（2012）金民初字第836号民事判决，江苏华昊园林绿化有限公司不服该判决，向济宁市中级人民法院提起上诉，济宁市中级人民法院于2014年3月12日作出（2013）济民终字第1824号民事裁定，以原审判决认定事实不清为由，发回本院重审。2014年6月16日重审立案受理后，本院依法另行组成合议庭，于2014年7月18日公开开庭进行了审理。原告耿德臣及其委托代理人刘罡，被告江苏华昊园林绿化有限公司的委托代理人王学刚、高玉青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告耿德臣诉称，原、被告双方在2010年5月1日签订金乡县羊山景区崇德寺大雄宝殿承包合同，合同约定：被告包工包料，合同总价款为178万元，定于2010年5月9日开工，2010年9月9日竣工。但被告方因资金短缺，于7月份停工，被告方代表高伯生更是不辞而别，造成中途停工三个月，使原告方无法按时完工，给原告方造成重大影响与经济损失。被告签署的《停工声明及合同转让协议》证明：1、被告停工是因自己资金短缺造成，无法按时履行合同，纯属于单方面违约。2、因被告方的中途违约停工，造成工程竣工延期，按照原合同规定，应该承担违约罚款：总合同款的20%，即：178万元×20%＝35.6万元，该违约金被告方应依法支付。但被告拒不支付。为此向贵院提起诉讼，请求依法判令被告支付违约金35.6万元，并由被告承担本案的诉讼费用。
被告江苏华昊园林绿化有限公司辩称：一、被答辩人耿徳臣在诉状中的陈述不属实，答辩人不存在违约的情形。其一，双方于2010年5月1日签订合同，因被答辩人未提供科学的地质勘验报告，当施工基础部分接近尾声时，被答辩人突然变更基础施工，给答辩人造成额外的施工费用13万余元，该事实由被答辩人签字认可的证据予以佐证。依据双方签订的合同第35条的规定，这属于被答辩人违约在先，工程的停工是被答辩人造成的。其二，在答辩人退出工程十天之后，即2010年8月15日，被答辩人即与案外人焦网忠签订了“劳务合同书”，将答辩人承包的剩余工程进行了转包。这一事实，与被答辩人诉状中所称“造成中途停工三个多月”的描述，是完全不相符的。由此也证明被答辩人的该次诉讼失去了基本的事实与法律基础。二、“停工声明及合同转让协议”不能作为答辩人违约并承担巨额违约金的依据。其一，协议转让合同不能视为违约。依据我国《合同法》第八十八条规定：“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人”。本案中，答辩人与被答辩人于2010年8月3日在自愿平等前提下签定的“停工声明及合同转让协议”，无疑属于合同权利与义务的概括转让类型。这种合意转让的方式是法律所允许的，因而不能也无法视为转让方违约。且该协议中只字未提答辩人违约之事，因为被答辩人清楚，答辩人的停工是被答辩人违约造成的。其二，何为“违约”合同中有明确约定。双方签定的建设工程施工合同第14条第2款中约定：“因承包人原因不能按照协议约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任”。这就是说，只有当承包人不能按时竣工时才承担相应的违约责任，除此之外的任何情形均不能主观地认定为承包方违约。其三，罚款≠违约金。按照我国《合同法》第114条的规定，违约金是在一方当事人违约时根据违约情况向对方支付一定数额的金钱，其性质主要是补偿性的，且是当事人通过约定而预先确定的数额；而罚款则属于行政处罚的范畴。由此可知，违约金与罚款二者是不能等同的。退一步讲，即便因答辩人合同转让视为拖延了工期而违约，也得不出“罚款按通常理解应是违约金”及应承担20%的巨额违约金的结论。综上所述，答辩人认为，被答辩人的起诉缺乏事实基础和法律依据，请求法院依法驳回其诉讼请求。
经审理查明，2010年5月1日，金乡县崇德寺管理委员会作为发包人，被告江苏华昊园林绿化有限公司作为承包人，签订了建设工程施工合同一份，工程名称为护国崇德寺大雄宝殿，开工日期：2010年5月9日，竣工日期：2010年9月9日，合同工期总日历天数120天。合同价款为金额（大写）：壹佰柒拾捌万元（人民币）￥：1780000元。在该合同第47条补充条款处载明：本合同双方共同执行不得违约，如有违约按20%罚款（按总造价）。金乡县崇德寺管理委员会在发包人处加盖了公章，原告耿德臣在法定代表人处签名。被告江苏华昊园林绿化有限公司在承包人处加盖了“江苏华昊园林绿化有限公司合同专用章”，高伯生在委托代理人处签字盖章。合同签订后，高伯生作为被告的施工负责人，以被告江苏华昊园林绿化有限公司的名义进场施工。工程施工到基础完成后，被告因资金短缺，高伯生从施工现场不辞而别，造成工程停止施工至少一个多月，原告多方打探联系要求其继续施工未果。直到同年8月3日，高伯生向原告方递交了一份带有高伯生签字的《停工声明及合同转让协议》，内容为：关于羊山崇德寺大雄宝殿承包合同，我方（乙方）因资金短缺，造成中途停工，无法继续履行合同，为不影响甲方工程建设，现同意甲方再寻找第三方继续工程建设，原合同继续生效，第三方承包人不承担乙方以前一切债务与工程质量等责任，原乙方以前投资经甲乙双方清算核定后备案，根据最后总投资金额按照投资比例算作股份，完工后，甲方付款时，将按照股份比例分别付给乙方和第三方。特此立据。备注：乙方停工前总投资核算清单作为该协议附件与本协议签字后同时生效。该停工声明向原告送达后，双方对被告的总投资进行了核算。此后，原告无奈之下又寻找到湖北殷祖古建园林工程有限公司，并于2010年8月20日签订了工程合同，合同约定于2010年9月1日对该工程进行了施工，竣工日期为2011年3月31日，工程价款为220万元。羊山大雄宝殿建设工程结算清单显示原告与湖北殷祖古建园林工程有限公司结算了工程款2235658.5元。
又查明，护国崇德寺大雄宝殿工程在基础建设中有所变更，即有所增加也有所减少，增加了14项，价款135483.37元，减少了9项，价款102906.37元，工程变更款差价共计32577元（135483.37－102906.37＝32577元），该款已由高伯生于2010年7月16日领取完毕。
另查明，金乡县崇德寺管理委员会系民办非企业单位，由金乡县民间组织管理局于2010年4月20日颁发登记证书，法定代表人耿德臣，开办资金叁万元，业务主管单位：金乡县民族事务宗教局，业务范围：从事佛教文化交流、慈善活动、法会活动等。2011年12月2日，金乡县民间组织管理局出具证明：金乡县崇德寺管理委员会于2010年4月20日注册登记，但在注册登记后，不服从登记管理机关的管理，根据国务院《民办非企业单位登记管理暂行条例》中的相关规定，经研究，在2011年7月份年检结束后，作出金民管字（2011）13号通告，予以注销登记，特此证明。金乡县民间组织管理局2011年12月2日。金乡县民间组织管理局加盖了印章。
上述事实，有原、被告陈述，原告提交的建设工程施工合同二份、停工声明及合同转让协议、2010年6月20日崇德寺大雄宝殿基础增加、减少项目明细表、2010年7月16日高伯生的收条、羊山大雄宝殿建设工程结算清单等证据在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。
本院认为，民事活动应当遵循自愿、公平、诚实信用的原则。本案中，原告与被告于2010年5月1日订立的建设工程施工合同是双方当事人的真实意思表示，不违反法律或者社会公共利益，为有效合同，双方当事人均应当自觉遵守，自觉按合同约定履行义务，承担责任。合同履行过程中，被告方施工负责人高伯生在刚完成基础工程后即擅自离开施工现场，造成工程停工，构成违约，被告方应因此承担违约责任。因双方当事人在施工合同中已明确约定“如有违约按20%罚款（按总造价）”，且从2010年8月3日被告方施工负责人高伯生向原告提交的《停工声明及合同转让协议》可以看出，被告方是因自身的资金短缺原因擅自停止施工，并非因原告不履合同义务造成停工；同时原告作为发包人，自始至终并未放弃要求被告承担违约责任的意思表示，因而其有权请求被告承担违约责任。原告要求被告承担违约责任的主张，证据充分，本院应予支持。被告的辩驳，不足以排除其违约的事实，且其证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第一款之规定，判决如下：
被告江苏华昊园林绿化有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告耿德臣违约金35.6万元（合同总价款178万元×20%）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6640元，由被告江苏华昊园林绿化有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审判长 赵秀芝
审判员 董钦锋
审判员 王瑞华
二〇一四年十二月九日
书记员 杨 纳
附法律条文：
《中华人民共和国民法通则》第四条：
【自愿、公平、等价有偿、诚实信用原则】民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。
《中华人民共和国合同法》第六十条：
当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款：
当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。