湖南省临湘市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）临刑初字第85号
公诉机关临湘市人民检察院。
被告人许某某，男，1982年9月9日出生于福建省XX县（居民身份号码：XXXXXXXX********），汉族，初中文化，无业，住福建省XX县XX镇*****号。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2013年11月24日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于岳阳市公安局直属分局看守所。
辩护人李筠，福建众高律师事务所律师。
被告人汪某某，男，1982年2月6日出生于湖南省XX市（居民身份证号码XXXXXXXX********），汉族，初中文化，经商，住XX市XX镇XX村**组，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2013年11月24日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于岳阳市公安局直属分局看守所。
辩护人邓曙明，湖南思阳律师事务所律师。
临湘市人民检察院以临湘市院公诉刑诉（2014）38号起诉书指控被告人许某某、汪某某均犯生产、销售伪劣产品罪，于2014年6月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。临湘市人民检察院指派检察员任其出庭支持公诉，被告人许某某及其辩护人李筠，被告人汪某某及其辩护人邓曙明到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2013年8月至同年11月22日，被告人许某某采取购进烟丝委托加工或购买假烟的方式，生产和购得假冒伪劣香烟芙蓉王等假冒伪劣香烟后，通过雇请“阿金”用东南面包车将假烟从福建省XX县送至本市或雇请吴X来（另案处理）通过物流运输至岳阳市，共销售给被告人汪某某3790条假烟，被告人许某某销售假烟累计人民币100200元，实得人民币40000元。2013年3月至同年11月22日，被告人汪某某为贩卖假烟，分别从上线“老大”和被告人许某某处购得4440条假冒伪劣香烟芙蓉王等假冒伪劣香烟。被告人许某某将其中的1665条假烟销售给黎X加，销售假烟累计人民币42487.50元。2013年11月22日，公机关在被告人汪某某经营的仓库及家里，送货途中查获被告人汪某某尚未销售的假冒卷烟2586.2条，货值金额人民币207951元。经鉴定，被查获的香烟均为假冒伪劣卷烟。案发后，被告人汪某某向临湘市人民检察院退赃人民币5100元，被告人许某某向临湘市人民检察退赃人民币10000元。其具体作案事实如下：
1、2013年3月，被告人汪某某从“老大”处，以假盖白沙21元1条、软白沙20元1条、黄芙蓉王54元1条、精品白沙27元1条的价格，购得假冒伪劣香烟芙蓉王（硬）、白沙（软）白沙（精品）、白沙（精品二代）、白沙（硬）共650元，购货价款人民币15250元，实际付款人民币15200元；
2、2013年10月18日，被告人许某某将自己组织生产的假冒伪劣香烟和直接购得的假冒伪劣香烟钻石芙蓉王、白沙（软）、白沙（硬）共1890条，雇请“阿金”用东南面包车将假烟从福建省XX县送至本市长塘镇，销售给被告人汪某某，销售价人民币42600元，被告人汪某某采取现金及汇款的方式共付货款人民币40000元；
3、2013年7月至同年9月，被告人许某某将得假冒伪劣香烟芙蓉王（硬）等假冒香烟共400条，雇请吴X来通过物流运输到岳阳市，销售给被告人汪某某，销售价人民币9000元（其中假冒蓝芙蓉王烟双方没有谈价）；
4、2013年3月至同年11月，被告人汪某某11次将购得的假冒伪劣香烟共1665条，销售给黎X加（其中225条假烟尚未付款），非法获利人民币42487.50元；
5、2013年11月21日，被告人许某某将购得的假冒伪劣香烟芙蓉王（硬）共150条，雇请吴X来通过物流运输到岳阳市，销售给被告人汪某某，销售价人民币8100元，后被公安机关扣押；
6、2013年11月22日，被告人许某某将购得的假冒伪劣香烟白沙（精品）等假冒伪劣香烟共1650条，雇请“阿金”用东南面包车将假烟从福建省XX县送至本市，销售给被告人汪某某销售价人民币40500元。被告人汪某某将运输假烟的车辆开回家卸货时被公安机关当场抓获。案发后，被告人汪某某向临湘市人民检察院退赃人民币5100元，被告人许某某向临湘市人民检察退赃人民币10000元。
上述事实，被告人许某某、汪某某在开庭审理过程中亦无异议，且有物证假烟照片及查获的运输假烟的车辆照片，书证线索来源及到案经过情况说明、户籍证明、快递票据、扣押决定书、清单、先行登记保存通知书、湖南省非税收入一般缴款书，证人黎X坤、葛X荣、万X燕的证言，同案人黎X加、吴X来及被告人许某某、汪某某的供述和辩解，湖南省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告书，湖南省岳阳市烟草专卖局估价意见书，辨认笔录、视听资料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人许某某、汪某某违反产品质量管理法规，以假充真，生产、销售伪劣产品，销售金额均达人民币五万元以上，其行为均已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控的罪名成立。对被告人许某某的辩护人提出“被告人许某某归案后，如实供述了自己的犯罪事实，可以从轻处罚；被告人许某某退赃人民币10000元，缴纳了部分罚金，具有悔罪表现，可酌情从轻处”的意见，经查，该意见与查明的事实相符，本院予以采纳。对被告人汪某某的辩护人提出“被告人许某某归案后，如实供述了自己的犯罪事实，可以从轻处罚；被告人汪某某退赃人民币5100元，缴纳了部分罚金，可酌情从轻处罚；被告人汪某某购进的假冒卷烟尚未销售，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。”的意见，经查，该意见与查明的事实相符，本院予以采纳。被告人许某某、汪某某退了部分赃款，缴纳了部分罚金，可酌情从轻处罚。被告人许某某、汪某某归案后如实供述了自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人汪某某购进的假冒卷烟尚未销售，由于被公安机关查获而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。本案应当将被告人汪某某销售伪劣烟草制品的货值金额折算成销售金额，再根据刑法有关规定的对应量刑档次对被告人汪某某进行量刑。据此，对被告人许某某适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十七条第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理生产、假冒伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第二条第一、三、四款之规定；对被告人汪某某适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第六十七条第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理生产、假冒伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第二条第一、三、四款之规定，分别判决如下：
一、被告人许某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五万元（罚金已缴纳二万元，余款限本判生效后一个月内缴纳）；
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月24日起至2014年7月23日止）。
二、被告人汪某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五万五千元（罚金已缴纳一万元，余款限本判生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月24日起至2014年7月23日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李跃进
代理审判员 李辉品
人民陪审员 沈国华
二〇一四年六月二十七日
书 记 员 刘映雪
附相关法律条文及司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。多次实施生产、销售伪劣产品行为，
第四款未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。