广西壮族自治区百色市右江区人民法院民 事 判 决 书（2016）桂1002民初2128号原告：梁家生，男，1977年10月15日出生，住址广西百色市右江区，现租住广西百色市右江区。委托诉讼代理人：林燕光，百色市右江区法律援助中心律师。被告：广西旭峰建设工程有限公司。地址广西百色市右江区那毕大道新环球商业广场百色投资大厦东塔楼**层****号。法定代表人：罗若溪，该公司总经理。委托诉讼代理人：关浩，广西知君律师事务所律师。被告：林昌卫，男，汉族，1958年12月8日出生，住址广西合浦县。被告：林昌平，男，汉族，1962年9月3日出生，住广东省广州市东山区。原告梁家生与被告广西旭峰建设工程有限公司（以下简称旭峰公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年8月4日立案后，根据被告旭峰公司申请依法追加林昌卫、林昌平为本案共同被告参加诉讼，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告及委托诉讼代理人、被告旭峰公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告林昌卫、林昌平经公告传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向法院提起诉讼请求：判令被告广西旭峰建设工程有限公司支付其拖欠原告的材料款42887元，并承担本案诉讼费用。事实与理由：被告旭峰公司将其承建的右江区拉浩水库和百便水库除险加固工程发包给林昌平，林昌平与原告商定雇请原告于2015年3月至2015年10月为拉浩水库、2015年3月至12月为百便水库提供施工材料。经核算，林昌平应付原告拉浩水库材料款102351元，已支付87600元，尚欠14751元；应付百便水库材料款191736元，已支付135000元，尚欠56736元。被告旭峰公司承诺代林昌平从右江区财政局拨付的该工程进度款中支付，右江区财政局已分别于2016年3月29日和2016年7月8日将百便水库工程进度款共203004.76元及拉浩水库工程进度款共433641.35元拨付给被告旭峰公司，但被告旭峰公司仅从拉浩水库进度款中支付8100元给原告，尚余6651元未付；从百便水库进度款中支付20500元，余下36236元未付。未付工程款共42887元。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求支持原告的合法权益。原告就其主张提供如下证据：1、被告旭峰公司于2016年2月28日出具给原告的两份承诺书，证实被告承诺进度款到位后代林昌平支付欠款；2、2016年3月30日原告收到被告旭峰公司支付百便水库材料供应款20500元的收据；3、2016年7月25日原告收到被告旭峰公司支付拉浩水库工程款8100元收据；4、右江区财政局2016年3月29日支付百便水库第二次工程进度款203004.76元的财政直接支付凭证；5、百色市右江区财政局支付被告旭峰公司拉浩水库433641.35元业务回单。被告旭峰公司辩称，一、被告不是原告的债务人，原告请求被告直接向原告支付工程款依法无据。本案中，被告从未与原告签订任何协议，原告也从未帮被告履行任何义务。原告是与林昌平有经济合同，该行为与被告无关。如果林昌平尚欠原告工程款，应由原告通过协商方式或向法院提出要求林昌平履行支付义务的诉讼请求。二、被告支付给原告的工程款仅仅是从林昌卫、林昌平应得的工程款中代付，是代付法律关系，该款项并不是被告欠原告的工程款。且该工程款尚未结算完结，原告的诉讼请求不应得到支持。首先，根据被告与业主签订的合同，六浩水库总工程款为1880502元，拉浩水库总工程款为1110984元，百便水库总工程款为972994元；在工程施工过程中，因只有拉浩水库和百便水库两个水库是由被告与林昌卫共同施工，六浩水库则由被告自行施工。截止2016年1月份，共完成百便水库工程695001.39元，完成拉浩水库工程567812.7元，总完成金额为1262814.09元。扣除林昌卫应支付的税款、质保金、管理费用为239934.7元。因此，旭峰公司应向林昌卫支付其已完工工程总金额为1022879.39元。其次，被告之所以向原告出具《承诺书》，是因重大误解和受胁迫情况下作出承诺，被告不得不为林昌为卫、林昌平代付工程款，但从《承诺书》内容可知，该工程款需在项目法人支付工程款（包括进度款和尾款）后，方能结算给原告。然而，截止2016年12月16日开庭时，业主仅向被告支付总工程款为1759141.76元。扣减六浩水库工程款、相关税费及管理费后，被告已按比例将所得工程款支付给林昌卫及代林昌卫支付给原告。因业主没有向被告支付全部工程款，被告不可能用自己的钱代林昌卫、林昌平支付工程款。综上，被告认为，被告不是原告的债务人，被告所支付给原告的工程款只是代林昌卫支付，且在支付过程中，应根据所得款的比例予以支付，现因业主未将全部工程款支付给被告，因此，被告没有直接履行付款给原告的义务。请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。被告就其主张提供如下证据：1、旭峰公司与林昌卫的联营施工协议书；2、林昌卫的身份证复印件；3、梁家生向旭峰公司作的承诺书及江锡乾为梁家生作的保证书；4、林昌平向梁家生出具的欠条，证实林昌平是债务人，林昌卫不是梁家生的债务人；5、监理单位签署的拉浩水库进度款付款证书上、工程进度款付款审核汇总表；6、旭峰公司付款给梁家生的客户回单。被告林昌卫、林昌平未作答辩。对原告梁家生、被告旭峰公司双方的证据，对方当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明，2015年3月至2015年12月间，原告为位于百色市右江区四塘镇的拉浩水库和位于永乐乡的百便水库除险加固工程提供沙、石、水泥等施工材料。2015年12月8日、12月10日、12月18日，林昌卫从其农业银行账号（62×××18）转账支付原告部分材料款。经结算，林昌平于2016年元月11日向原告出具欠条，尚欠梁家生2015年3月28日至12月24日材料费共计98287元。2016年1月20日，林昌卫又从上述银行账号转账支付原告部份材料款。由于被告林昌平、林昌卫退出施工，原告及旭峰公司均无法与林昌平、林昌卫联系，为解决工程款正常支付问题，2016年2月28日，被告旭峰公司经核查，确认原告在拉浩水库尚有材料款14751元未支付，在百便水库尚有56736元未支付，并向原告出具两份承诺书，承诺在收到项目法人的工程进度款后按比例支付给原告。2016年3月30日，被告旭峰公司支付原告百便水库材料款20500元，2016年7月25日，支付原告拉浩水库材料款8100元。截至诉讼时，原告尚有百便水库材料款36236元，拉浩水库材料款6651元，共计42887元未结清。另查明，被告旭峰公司依据其与右江水电工程管理站签订的百色市右江区百便、拉浩、六浩水库除险加固工程建设工程施工合同，于2015年1月26日，与林昌卫（乙方）就百色市右江区百便、拉浩、六浩水库除险加固工程签订“建设工程联营施工协议书”，甲方（即旭峰公司）成立项目经理部并进驻工地，林昌卫系乙方驻工地代表，职务公司副总经理。协议约定乙方负责项目工程投标保证金、履约保证金、维修保函、材料购置、人工费预付等项目垫资、融资，组织、指导工程全面开展施工工作；乙方履行总包合同所约定的全部内容、责任、义务；乙方对承包的工程项目自负盈亏，甲方不承担盈亏责任等。被告旭峰公司在2016年2月28日出具给原告的承诺书确认林昌平负责拉浩及百便水库的融资及施工。被告林昌平与林昌卫是兄弟关系。本案在审理过程中，经本院释明，原告增加请求，由被告林昌平、林昌卫与被告旭峰公司共同承担给付义务。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百三十条规定，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，原告向百便、拉浩水库施工提供沙、石、水泥等材料，平时交易由被告林昌卫支付货款，被告林昌平以欠条形式确认尚欠租金，被告林昌平作为债务人应清偿债务。庭审中被告旭峰公司虽然陈述不清楚林昌平与工程的关系，但在其出具给原告的承诺书中确认林昌平是工程的实际融资及施工人，对于被告旭峰公司的自认，本院予以确认，被告林昌卫作为“联营协议”中约定的实际施工方与被告林昌平对工程欠款应共同承担给付义务。原告主张的欠款42887元，经被告旭峰公司的确认，原告主张的欠款有事实依据和法律依据，本院予以支持。《中华人民共和国民法通则》第五十一条规定，联营是两个以上法人组成新的经济实体，独立承担民事责任，具备法人条件，经主管机关核准登记，取得法人资格。本案中，旭峰公司与林昌卫之间的“联营”明显与法律规定不符，双方之间名为联营，实为挂靠的合同关系。《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条规定，以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。被告旭峰公司作为与挂靠人林昌卫、林昌平的挂靠公司，对其挂靠人的工程债务应依法承担相应的连带责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条规定，判决如下：一、由被告林昌平、林昌卫支付原告梁家生材料款42887元；二、被告广西旭峰建设工程有限公司在被告林昌平、林昌卫上述给付责任范围内承担连带责任。案件受理费872元（原告已预交436元），公告费700元由三被告负担。上述应付的款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。义务人逾期不履行的，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行，逾期则视为自动放弃权利。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费元（户名：待结算财政款项—法院诉讼费专户，帐号：60×××97，开户行：农行百色分行营业部）。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 员  梁 琳人民陪审员  黄福宁人民陪审员  罗金福二〇一七年一月九日书 记 员  谭英华