湛江经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湛开法民二初字第154号
原告：郑炳炎，男，汉族，住湛江市市辖区。
委托代理人：张瑞强，广东国邦律师事务所律师。
委托代理人：王凤丽，广东国邦律师事务所律师。
被告：广东大城建设集团有限公司。住所地：湛江市。
法定代表人：张海成，该公司总经理。
委托代理人：梁庆愉，广东鸿峰律师事务所律师。
委托代理人：招明月。
原告郑炳炎诉被告广东大城建设集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年7月28日立案受理后，依法适用普通程序，由审判员何昭峰担任审判长，与代理审判员秦舒颖和人民陪审员杨桃组成合议庭，书记员肖宜媚担任记录，于2015年9月2日、2015年10月20日公开开庭进行了审理。原告郑炳炎及其委托代理人张瑞强、王凤丽，被告广东大城建设集团有限公司的委托代理人梁庆愉、招明月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑炳炎诉称：原告于2013年7月被被告的项目部招聘入华都汇工地做杂工，双方未签订书面劳动合同，被告通过银行转账方式按月支付原告工资，双方成立用工关系。2014年6月26日，工地的管理人员安排原告加班。当晚，由于工作现场安全措施及管理不到位，工地的混凝土突然倒塌，砸到在附近的原告。现场工作人员立即将原告送至私人诊所医治。由于原告伤情严重，被告于2014年6月30日将原告送至湛江市霞山骨伤科医院治疗。治疗过程中，被告多次拖欠医疗费，导致尚在医疗期内的原告被医院强行要求办理出院手续。2014年10月21日，原告向被告提出对其在工作中受到的伤害进行补偿的书面申请，被告明确拒绝，并于2015年1月底强行解除与原告的工作关系，停发工资。经广东申正法医临床司法鉴定所（下称申正鉴定所）鉴定，上述事故导致原告左小腿粉碎性骨折，原告的伤情构成十级伤残。原告根据《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》，请求赔偿伤残赔偿金45638.18元、住院伙食补助费12100元、交通费及住宿费3000元、营养费3630元、误工费16582.50元、被扶养人（原告的妻子）生活费43390元、伤残鉴定费1300元、精神损害赔偿金6000元，合计131640.68元。被告已支付原告住院期间的医疗费，且安排护理人员护理，故此部分费用原告不再求偿。原告住院期间，被告已按每天35元的标准支付原告伙食费4235元，扣减后其还应支付原告的费用总额为127405.68元。据此，原告诉请判令：1、被告支付原告因伤残导致的各项费用127405.68元；2、被告承担本案诉讼费。
2015年10月20日，原告当庭变更误工费为24416元、被扶养人生活费为10847.50元，变更后的诉讼请求为判令：1、被告支付原告因伤残导致的各项费用102696.70元；2、被告承担本案诉讼费。
原告郑炳炎为证明其主张向本院提交了如下证据：1、原告的户口簿、身份证，证明原告的主体资格。2、被告的企业机读档案登记资料，证明被告的主体资格。3、存款分户明细帐，证明原、被告存在事实用工关系。4、住院病案、出院证、入院记录、出院记录、首次护理记录单、护理记录单、检查报告书、长期医嘱单、临时医嘱单、X光片，证明原告因伤住院的事实及伤情。5、广东增值普通发票，证明原告因伤残支出鉴定费用1300元。6、法医临床司法鉴定意见书，证明原告因伤导致十级伤残。7、常住人口登记卡、身份证、湛江市某村民委员会出具的证明、湛江市某派出所出具的证明、湛江市某村民小组出具的证明，证明原告妻子及子女的情况。原告的妻子杨雪琼年满63周岁无劳动能力，儿子郑勤奋在读高中，家庭经济极度贫困。8、通话录音、特种转账凭证（贷方），证明被告按月发放给原告工资，并在原告受伤后支付医疗费。
被告广东大城建设集团有限公司辩称：1、原告是被告雇佣的临时工，职务是打杂工，按工作量领取报酬。原告于2014年6月26日在被告的工地工作时受伤是事实。原告住院期间，被告积极配合原告的治疗，支付全部医疗费，不存在拖欠医疗费的情况。被告不仅安排人员护理原告和支付全部护理费用，而且支付了原告住院期间和出院后3个月的工资。2、原告计算各项损失没有事实依据和法律依据，夸大损失。（1）伤残赔偿金：被告对广申司鉴所（2015）临鉴字第537号《法医临床司法鉴定意见书》不服，认为原告的伤残程度不构成十级。（2）住院伙食补助费：被告已于2014年11月4日支付原告伙食补助费8540元，原告不能重复主张该费用。伙食补助费8540元是全部支付给原告的，其中不包含陪护人员的伙食补助费，因为被告已单独支付陪护人员的护理费用，不需再支付陪护人员伙食补助费。（3）交通费、住宿费：交通费应以正式票据为凭，有关凭据应与就医地点、时间、人数、次数相符合。被告已经按照原告的报销，支付了原告实际花费的326元交通费，原告不能重复主张该费用。住宿费是指受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费。原告未提供证据证明其到外地治疗的情况，其根本未到外地治疗，不能主张该费用。（4）营养费：原告没有提供加强营养的医嘱证明，应不予支持。（5）误工费：首先，在原告2014年6月30日至2014年10月29日住院期间，以及原告出院后至2015年2月13日，被告一直发放工资给原告，这期间不存在误工费。原告治疗终结后，被告不再雇佣原告，此后更不存在误工费的问题。其次，我国法律规定男性劳动者的退休年龄为60周岁，原告隐瞒其真实年龄入职时已达65周岁，超出法定工作年龄，属于退休人员。另外，原告于1969年4月入伍，于1973年3月退伍，是湛江经济技术开发区60岁以上农村籍退役士兵，每月在该区民政局领取生活补贴75元，谈不上有误工损失。再者，原告主张受伤前一年的月均收入为3052元无依据。原告作为打杂工，收入不固定，若存在误工费的问题，应根据《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》一般地区人均可支配收入32598.70元／年计算。（6）被扶养人生活费：被扶养人是指受害者依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。原告的儿子于1996年出生，现已成年。现有的证据不能证明原告的妻子是否具有劳动能力和经济来源。因此，被告不予认可该部分费用。（7）伤残鉴定费：被告不认可广申司鉴所（2015）临鉴字第537号《法医临床司法鉴定意见书》，待重新鉴定结果出来后，若原告构成伤残等级，被告再支付伤残鉴定费。（8）精神损害赔偿金：原告住院期间，被告积极配合其治疗，原告的身体状况恢复良好，是否构成伤残等级还有待进一步鉴定。此次受伤不影响原告的日常生活，对原告的身体伤害不是很严重，原告的生活完全可以自理。被告认为原告主张的精神损害赔偿金过高，应赔偿2000元比较合理。综上所述，原告在被告的工地工作时受伤是事实，但被告已根据法律的规定和原告的实际花费支付相关费用。请法院查清事实，公正判决。
被告广东大城建设集团有限公司为证明其主张向本院提交了如下证据：1、营业执照、组织机构代码证，证明被告的基本情况。2、原告的真实身份证、虚假身份证，证明原告的基本情况，其入职时提供了虚假身份证，当时其年龄已超过60岁，不符合被告招工的条件。3、湛江经济技术开发区民政局出具的证明，证明原告于1973年3月退伍，是60岁以上农村籍退役士兵，在该局领取生活补贴每月75元。4、费用报销单及凭证，证明被告已支付原告伙食补助费8540元、交通费326元、护理人员补助费4800元、陪护费及药费1026.70元、医药费1444.90元；5、费用报销单、意外健康险赔款／费用计算书、保险单、广东省医疗收费票据，证明被告已支付原告住院费用16085.05元，其中7531.08元为被告为原告购买的保险赔款，剩余8553.97元由被告支付。6、交易明细，考勤工资发放表，证明被告一直发放工资给原告，不存在误工费。
经审理查明：2013年7月12日，被告雇请原告在其承建的华都汇项目工地打杂，负责搬东西和清理工地等工作。期间，原告在工地的员工工棚居住。2014年6月26日晚上，被告安排原告加班。工地上一面用混凝土和水泥浇筑的护壁因尚未凝固而倒塌，砸伤了正在工作的原告。事故发生后，现场工作人员将原告送至诊所医治。由于原告伤情严重，在诊所医治效果不理想，被告于2014年6月30日将其送至湛江市霞山骨伤科医院住院治疗，至2014年10月29日出院。原告住院治疗121天，湛江市霞山骨伤科医院对原告的出院诊断为左胫骨中下段骨折，出院医嘱为：1、加强患肢功能锻炼；2、定期门诊复查，不适随诊。湛江市霞山骨伤科医院的《护理记录单》中，2014年6月30日、7月2日、7月21日、8月25日、10月24日的“特殊情况记录”栏均记载了建议饮食宜活血化瘀之品如田七猪骨汤、宜补钙之品如海马田鸡汤等内容。
2015年7月9日，原告自行委托申正鉴定所对其伤残程度进行鉴定。该所于同年7月13日作出广申司鉴所（2015）临鉴字第537号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告的伤残程度为十级伤残。司法鉴定费1300元已由原告支付。
另查明：被告已支付了原告受伤后治疗的医疗费，并在原告住院期间为其安排护理人员及支付了护理费用，故原告在本案中不主张医疗费、护理费。
原告于2014年11月4日、2015年2月3日向被告分别报销领取了交通费190元和76元，《费用报销单》的“领款人”处签名为“郑炳炎”。被告主张其还支付了原告交通费60元，并向本院提交了2014年12月10日的《费用报销单》。该《费用报销单》的“领款人”人处签名为“代：郑炳炎”。
2014年11月4日，原告向被告报销领取了8540元，《费用报销单》的“用途”栏内容为“杂工郑炳炎跌伤住院伤者、陪护人员的伙食补助费”。
自原告开始工作至2014年8月31日，被告按90元／天的标准给原告计发劳务费。自2014年9月1日起，被告将原告等打杂工的劳务费标准调整为100元／天。原告受伤后不再工作，被告继续向其发放劳务费至2015年1月31日，其中2014年8月15日发放2790元、2014年9月15日发放2790元、2014年10月15日发放3000元、2014年11月17日发放3100元、2014年12月15日发放3000元、2015年1月15日发放3100月、2015年2月13日发放3100元，共计20880元。此后，被告不再雇请原告。
再查明：原告出生于某年某月某日，系农业户口。原告的妻子杨雪琼出生于某年某月某日。原告和杨雪琼共生育了3个子女，均已成年。原告诉请赔偿其妻子的生活费，向本院提交了某村民小组、某村委会分别出具的《证明》。该两份《证明》中记载杨雪琼“长期患有胃痛病，常年求医食药”、“无有劳动能力及经济来源”。
本案审理过程中，根据被告的申请，本院依法委托广东中博法医临床司法鉴定所（下称中博鉴定所）对原告的伤残等级进行鉴定。该所于2015年9月30日出具粤中博司鉴所（2015）临鉴字第308号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告的损伤伤情稳定，构成Ⅹ（十）级伤残。司法鉴定费2650元已由被告支付。
以上事实，有身份证、常住人口登记卡、存款分户明细帐、住院病案、出院证、入院记录、出院记录、首次护理记录单、护理记录单、检查报告书、长期医嘱单、临时医嘱单、X光片、广东增值普通发票、司法鉴定意见书、证明、费用报销单及凭证、意外健康险赔款／费用计算书、保险单、广东省医疗收费票据、交易明细，考勤工资发放表及当事人陈述等予以佐证。
本院认为：本案属于提供劳务者受害责任纠纷。公民的生命健康权受法律保护。被告雇请原告在其承建的华都汇项目工地提供劳务，双方之间形成雇佣关系。原告在工作时间、工作地点被工地倒塌的护壁砸伤，该事实原、被告均承认，本院予以认定。原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，系因工地的安全措施不完善及被告对工地的相关管理不到位所致，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，被告应对原告的损失承担赔偿责任。本案辩论终结时间为2015年10月20日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条之规定，应适用广东省2015年度人身损害赔偿计算标准计算赔偿数额。被告应赔偿原告的损失项目及数额如下：
1、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）：原告虽为农业户口，但其在城市务工并居住在工地，其经常居住地和主要收入来源均为城市。根据（2005）民他字第25号《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的规定，原告的有关损失应根据城镇居民的标准计算。中博鉴定所具备伤残评定专业资质，其作出的粤中博司鉴所（2015）临鉴字第308号《法医临床司法鉴定意见书》程序合法，适用的评定标准正确，本院予以采信，并据此认定原告的损伤构成Ⅹ（十）级伤残。由于原告自行委托申正鉴定所进行伤残鉴定时医疗已终结，伤情已稳定，且申正鉴定所作出的鉴定意见也与上述鉴定意见一致，故应认定该所作出鉴定意见的时间即2015年7月13日为原告的定残时间。原告定残时为66周岁，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款之规定，其残疾赔偿金应计算14年，按照本院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算为42270.06元（30192.90元／年×14年×10%）。
原告的妻子杨雪琼在原告定残之日年满62周岁，已远超法定退休年龄，在没有相反证据的情况下应推定其无劳动能力。某村委会出具的《证明》显示，杨雪琼也没有其他生活来源。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，原告诉请赔偿杨雪琼的生活费于法有据，本院予以支持。杨雪琼的年龄为62周岁，其生活费本应计算18年，但考虑到原告的年龄及其劳动能力可能存续的时间等因素，本院酌情确定计算10年为宜。原告与其3个成年子女共同扶养杨雪琼，故原告应承担的被扶养人生活费按照本院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算为5542.98元（22171.90元／年×10年÷4人×10%）。
2、住院伙食补助费：被告主张其已支付原告住院伙食补助费8540元，其中不包括给护理人员的伙食补助费，但该主张与其提供的伙食补助费《费用报销单》中“用途”栏记载的内容“杂工郑炳炎跌伤住院伤者、陪护人员的伙食补助费”相矛盾，故本院不予支持。据此，本院认定被告已向原告支付的伙食补助费金额为4270元（8540元÷2人）。原告住院治疗121天，住院伙食补助费参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》按100元／天计算，为12100元（100元／天×121天）。扣减已支付的4270元，被告还需支付7830元。
3、交通费：被告主张其已支付原告交通费326元，并提供了三份《费用报销单》证明。原告只承认领取了其中的266元，否认领取了其余60元。由于该60元的《费用报销单》“领款人”处签名为“代：郑炳炎”，并非原告所签，在没有其他证据佐证的情况下，本院对被告的上述主张不予支持。据此，本院认定被告已支付给原告的交通费金额为266元。原告主张交通费，但未提供证据证明。考虑到原告及其护理人员就医过程中确实发生了交通费，本院根据实际情况酌情认定交通费为1500元。扣减已支付的266元，被告还需支付1234元。
4、营养费：根据湛江市霞山骨伤科医院的《护理记录单》中对原告的饮食建议，结合原告的伤残情况，本院认定原告住院期间需加强营养，并酌情确定营养费为30元／天，即营养费为3630元（30元／天×121天）。
5、误工费：原告在本案事故发生时虽已达退休年龄，但仍正常从事有偿劳动，故其诉请赔偿误工费应予支持。根据被告提供的《交易明细》《考勤工资发放表》显示，被告在事故发生后仍向原告发放了劳务费20880元，原告亦承认，本院予以确认。原告因伤致残持续误工，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，其误工时间应计算至定残日前一天即2015年7月12日，为381天。原告受伤前有固定收入，误工费应按照其实际减少的收入计算。原告受伤后至2014年8月31日（共66天）的劳务费为90元／天，2014年9月1日起（共315天）的劳务费为100元／天，故其误工费应为37440元（90元／天×66天＋100元／天×315天）。扣减已支付的20880元，被告还需支付16560元。
6、伤残鉴定费：原告在起诉前自行委托鉴定伤残程度支出司法鉴定费1300元，并提供了发票证明，本院予以认定。由于该次鉴定的意见与本院依法委托的鉴定机构所作鉴定意见相同，故上述鉴定费属于原告因伤支出的必要、合理费用，应由被告赔偿。
7、精神损害赔偿金：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定，综合考虑本案事故的责任、原告的伤残程度等，本院酌情认定精神损害赔偿金为5000元。
原告诉请赔偿住宿费，但并未提供其到外地治疗的相关证据，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第二款的规定，本院不予支持。综上，被告应赔偿原告损失共计83367.04元。
由于本院依法委托的鉴定机构与原告自行委托的鉴定机构作出的鉴定意见一致，故本案鉴定费2650元应由申请鉴定的被告负担。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十八条第一款、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款及《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》之规定，判决如下：
一、限被告广东大城建设集团有限公司在本判决生效之日起10日内赔偿人民币83367.04元给原告郑炳炎；
二、驳回原告郑炳炎的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2354元，由原告郑炳炎负担443元，被告广东大城建设集团有限公司负担1911元；鉴定费2650元，由被告广东大城建设集团有限公司负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本一式四份，上诉于广东省湛江市中级人民法院。
审 判 长 何昭峰
代理审判员 秦舒颖
人民陪审员 杨 桃
二〇一五年十二月二十三日
书 记 员 肖宜媚
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》
云南省高级人民法院：
你院《关于罗金会等五人与云南昭通交通运输集团公司旅客运输合同纠纷一案所涉法律理解及适用问题的请示》收悉。经研究，答复如下：人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。本案中，受害人唐顺亮虽然农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。