云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终1751号
上诉人（原审原告）：招商银行股份有限公司昆明分行。住所地昆明市五华区崇仁街*号招银大厦***层***室及****层***室。
负责人：彭才茂，行长。
委托诉讼代理人：宋国香、李云娇，北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：昆明永和经贸有限公司。住所地：昆明市经开区经开路*号科技创新园*******室。
法定代表人：汪秀英，总经理。
委托诉讼代理人：高暄，云南上义律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：云南瀚基融资担保有限公司。住所地：昆明市滇池路***号滇池大厦***室。
法定代表人：柴立波，董事长。
委托诉讼代理人：徐斌，男，公司员工，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：汪秀英，女，汉族，1978年7月22日出生，住址：四川省威远县。
委托诉讼代理人：高暄，云南上义律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：杨丽，女，汉族，1974年8月6日出生，住址：昆明市五华区。
委托诉讼代理人：高暄，云南上义律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人招商银行股份有限公司昆明分行（以下简称“招商银行”）因与被上诉人昆明永和经贸有限公司（以下简称“永和公司”）、云南瀚基融资担保有限公司（以下简称“瀚基公司）”、汪秀英、杨丽借款合同纠纷一案，不服云南省昆明市五华区人民法院（2016）云0102民初3348号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年3月13日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
招商银行上诉请求：1、判令永和公司向上诉人支付2016年3月21日至2016年5月6日的逾期利息41757.09元；2、判令永和公司向上诉人支付自2016年5月7日起至实际还清之日按年利率10.9125%计算的逾期利息和复利；3、判令永和公司承担上诉人应支付的除1万元前期费用外的剩余律师代理费；4、判令瀚基公司、汪秀英、杨丽对上述逾期利息、复利、律师代理费承担连带清偿责任；5、二审诉讼费用由四被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认为银行有条件有依据扣划瀚基公司保证金而不扣划属于未采取适当措施导致损失扩大，该认定属于事实认定不清，与事实不符。因为被上诉人永和公司在借款期限届满后，申请上诉人为其办理债务重组，在此过程中永和公司一直有还款事实、还款能力以及具备还款意愿。担保人瀚基公司在上诉人处的存款不足以清偿全部由该公司担保的借款余额。另外，该笔存款并非是本案项下债务的质押担保金，上诉人就本案债权对该笔存款不享有优先受偿权。上诉人在借款逾期后已经积极采取了适当的清收措施。且《担保法》明确规定了债权人有权在法定或约定的保证期间内要求保证人承担担保责任的权利，上诉人只要在此期限内及时向保证人主张权利的，保证人就应当依合同约定承担担保责任；2、本案上诉人已经积极向借款人及担保人主张权利并采取了适当的措施，不符合《合同法》第一百一十九条的情形，本案适用该条款系适用法律错误。
永和公司、汪秀英、杨丽辩称：1、上诉人第三项上诉请求是新的诉求，在二审中不应当进行审理；2、上诉人列举的理由不足以证明一审存在错误判决，根据上诉人与瀚基公司签订的合作协议约定，只要出现违约行为，上诉人有权从担保人的账户中扣去相关款项，上诉人不履行协议而产生的逾期利息我方不应当承担；3、请求驳回上诉维持原判。
瀚基公司辩称：1、上诉状中没有明确是改判还是发回重审，而是提出了新的诉讼请求，不应当在二审中进行审理；2、瀚基公司承担连带保证责任，对于上诉人实现债权造成的损失不应承担，双方没有约定保证金对专款项目的扣划，对于保证金的扣划方式是上诉人单方面的意思表示；3、请求驳回上诉维持原判。
招商银行向一审法院起诉请求：1、永和公司偿还借款本金2991312.5元、自2016年3月21日起至2016年5月6日的逾期利息41757.09元及自2016年5月7日起至实际还清之日按年利率10.9125%计算的逾期利息和复利；2、永和公司向招商银行支付招商银行为实现债权而支出的律师代理费；3、瀚基公司、汪秀英、杨丽对上述借款本金、逾期利息、复利及律师代理费承担连带还款责任；4、本案的诉讼费、保全费、公告费等招商银行为实现债权而产生的所有费用由永和公司、瀚基公司、汪秀英、杨丽承担。
一审法院认定事实：2014年7月8日，招商银行与永和公司签订《授信协议》，约定招商银行向永和公司提供500万元的授信额度，授信期间为12个月，即从2014年7月8日起至2015年7月7日止；协议项下永和公司所欠招商银行的一切债务由瀚基公司、汪秀英、杨丽作为连带责任保证人。2014年7月8日，瀚基公司、汪秀英、杨丽分别向招商银行出具《最高额不可撤销担保书》，自愿为招商银行与永和公司的《授信协议》提供连带责任保证，担保的范围为招商银行根据《授信协议》在授信额度内向永和公司提供的借款及其他授信本金余额之和（最高限额为500万元），以及利息、罚息、复息、违约金、保理费用和实现债权的其他相关费用等。2015年7月2日，招商银行与永和公司在上述《授信协议》基础上签订《借款合同》，约定永和公司向招商银行借款500万元，用于生产经营所需流动资金；借款期限为6个月，即2015年7月3日至2016年1月3日；借款利率为固定利率，即年利率为4.8%；永和公司未按期还款的，招商银行有权对其未偿还部分从逾期之日起改按在原利率基础上加收50%计息；计息日为每季末月的20日，永和公司须于每一计息日当日付息，招商银行可以从其存款账户中直接扣收，永和公司未按时付息，招商银行有权按同期贷款利率就未付利息加收复息；永和公司不能按期归还合同项下借款本息和偿付应付费用情况下，招商银行为实现债权而支付的律师费、诉讼费、差旅费等所有费用由永和公司承担；永和公司未按合同约定按时足额偿还借款本息，招商银行有权提前收回已发放的借款本息和相关费用等主要内容。2015年7月3日，招商银行将借款500万元发放至上述借款合同约定的账户。永和公司于2016年1月3日，即借款合同期限届满之日起逾期还款。合同期限届满后，招商银行分四次扣划永和公司账户款项用于清偿借款本息，共计1082085.94元，分两次扣划瀚基公司保证金账户款项用于清偿借款本息，共计1037037.5元。截至2016年3月21日，永和公司尚欠招商银行借款本金2991312.5元。另，招商银行与瀚基担保公司于2014年12月12日签订《融资性担保公司担保合作协议》，约定甲方（即招商银行）向符合授信条件的债务人进行公司授信或提供个人贷款，乙方（即瀚基公司）为债务人在甲方续做的授信或贷款提供不可撤销的连带责任保证，乙方应在甲方开设保证金账户并存入保证金，该笔资金进入保证金账户即视为特定化和移交甲方占有，用以担保主合同项下债务人义务的全面执行，未经甲方许可乙方不得动用，被担保的具体债务逾期或出现其他违约情形，甲方（即招商银行）有权随时从乙方在甲方开设的账户中扣收用于清偿所担保债务款项，主合同债务到期时，甲方有权从保证金账户中扣收相应金额偿还相应债务等主要内容。截止2016年7月1日，瀚基公司在招商银行处账户为87×××39的保证金账户内余额为445万元。招商银行为实现债权而支出的律师代理费为10000元。
一审法院认为：招商银行与永和公司签订的《授信协议》及《借款合同》系双方真实意思的表示，合同内容不违反国家法律规定，属合法有效的合同，应受法律保护，双方均应当按照合同约定全面履行各自的合同义务。在合同履行过程中，招商银行依约发放了借款，但永和公司未按约还款，其行为已构成违约，理应承担相应的违约责任，双方对违约责任也已明确约定，故招商银行要求永和公司归还借款本金2991312.5元的诉讼请求，有事实和合同依据，予以支持。自2016年3月21日起，永和公司的借款已经处于逾期状态，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条第一款：“当事人一方违约后，对方应采取适当措施防止损失的扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。”的规定，招商银行与瀚基公司签订的《融资性担保公司担保合作协议》第六条第二款约定“被担保的具体债务逾期或出现其他违约情形，甲方（即招商银行）有权随时从乙方在甲方开设的账户中扣收用于清偿所担保债务款项……”，第六条第四款第二项约定：“主合同债务到期时，甲方有权从保证金账户中扣收相应金额偿还相应债务”，被告瀚基公司提交的《保证金确认书》、《招商银行账户交易明细列表》亦可以证明招商银行在永和公司逾期还款之后曾分两次从其保证金账户上扣划相应款项用于偿还永和公司的欠款本息，截止2016年7月1日，瀚基公司保证金账户上仍有445万元，且该保证金账户未被查封或冻结，招商银行有权随时扣划，而招商银行未及时进行扣划用于清偿永和公司的债务，致使永和公司的欠款自2016年3月21日之后仍未清偿，故永和公司的欠款自2016年3月21日之后因逾期产生逾期利息、复利属于招商银行未采取适当措施所导致的扩大的损失，招商银行无权对该部分款项要求由永和公司进行清偿，故四被告主张的永和公司的逾期款项自2016年3月21日之后所产生的逾期利息、复利是由于招商银行不扣划用于担保的保证金偿还借款本息所产生的，不应当由四被告承担偿还责任的抗辩事由，予以支持。至于招商银行主张的由永和公司承担其为实现债权而支出的律师代理费10000元，因该费用的承担在《借款合同》中已予以明确约定，且计算标准在合理范围内，故招商银行的该项诉讼请求，予以支持。瀚基公司、汪秀英、杨丽自愿为招商银行与永和公司的《授信协议》提供连带责任保证，故招商银行要求其对永和公司的上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，予以支持。据此，判决：一、永和公司于本判决生效之日起十日内向招商银行偿还借款本金2991312.5元；二、招商银行为实现债权而支出的律师代理费用10000元，由永和公司承担；三、瀚基公司、汪秀英、杨丽对永和公司的上述债务承担连带清偿责任，瀚基公司、汪秀英、杨丽承担债务后，在其承担债务范围内，有权向永和公司追偿；四、驳回招商银行的其他诉讼请求。案件受理费31065元，保全费5000元，由永和公司、瀚基公司、汪秀英、杨丽共同承担。
二审期间，招商银行提交以下证据：1、《授信协议》、《借款合同》、《最高额不可撤销担保书》、《贷款对保书》、《借款借据》（昆明欣融实业有限公司）、担保履约通知书、准予变更登记通知书，欲证明瀚基公司在上诉人处为昆明欣融实业有限公司500万元借款提供但保，借款于2015年11月15日到期，截止2016年1月3日本案借款期限届满时尚有239万元未进行偿还；2、《授信协议》、《最高额不可撤销担保书》《贷款对保书》（沾益县盛和采石有限公司），欲证明瀚基公司在上诉人处为沾益县盛和采石有限公司500万元借款提供担保；3、瀚基公司在保业务情况，欲证明瀚基公司截止本案一审开庭前，在上诉人处进行担保的到期欠款为1785.95万元；4、协助执行通知书，欲证明永和公司名下尚有位于西双版纳勐腊县的一处林权（1600亩），永和公司在本案借款到期后自身有还款能力。经质证，永和公司、汪秀英、杨丽对上述证据1、2的真实性认可，合法性、关联性不认可；对证据3的三性均不认可，对证据4的真实性认可，证明内容不认可。瀚基公司对上述证据1、2的真实性认可，关联性、合法性、证明内容不认可；对证据3的三性均不认可，对证据4的三性均不认可。本院认为，永和公司、汪秀英、杨丽、瀚基公司对证据1、2的真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认，能否证明其观点下文综合评述。
对一审判决确认的事实，经询问当事人，被上诉人无议，上诉人则认为一审遗漏了截止一审开庭时瀚基公司仍有1786.95万元的在保欠款这一事实。对上诉人认为遗漏的事实，因有相应的证据实，本院予以采信。其他一审认定事实当事人无异议，本院予以确认。
综合诉辩主张，本案争议是：上诉人招商银行要求被上诉人支付涉案欠款自2016年3月21日后的逾期利息、复息及承担除1万元前期费用外的剩余律师代理费的请求是否成立？
本院认为：本案中，一审法院认为上诉人有条件、有依据扣划被上诉人瀚基公司的保证金而不扣划，属于未采取适当措施导致损失扩大，致使永和公司的欠款自2016年3月21日之后仍未清偿，之后因贷款逾期产生逾期利息、复利属于上诉人招商银行未采取适当措施所导致的扩大的损失，上诉人招商银行无权对该部分款项要求由永和公司进行清偿。对此本认为，据于上诉人招商银行与被上诉人永和公司之间的借款合同关系形成的被上诉人瀚基公司、汪秀英、杨丽与银行间的担保合同关系是从合同的关系，依主全同即借款合同的约定，未按约定期限履行还款务义，借款人永和公司应承担支付逾期利息、复利的责任，依担保合同，担保人瀚基公司、汪秀英、杨丽对此也应承担相应的连带责任。而还款逾期可扣划保证金，是在瀚基公司与银行之间担保合同中所作的约定，根据双方的约定，是限额授信担保，瀚基公司担保的是多笔贷款，虽然合同未约定保证金对专款项目的扣划，但银行未全额扣划偿还欠款，并不产生免除主合同借款人承担还款产生的逾期利息、复利义务的效力。依法律规定或合同约定，在主合同借款人义务未免除的情况下从合同担保人的担保义务自不应免除，故本案被上诉人永和公司的借款自2016年3月21日之后逾期未清偿产生的逾期利息、复利，应由被上诉人永和公司承担清偿责任，汪秀英、杨丽、瀚基公司承担连带偿还义务。一审法院认为被上诉人不承担案涉案贷款逾期利息、复利的义务，适用法律错误，本院依法予以改判。关于上诉人要求被上诉人承担除1万元前期费用外的剩余律师代理费的问题。虽然对实现债权的律师代理费当事人的合同对此有约定，但根据上诉人与律师事务所合同的约定，1万元前期费用外的剩余律师代理费尚未实际发生，且一审时上诉人也未予明确主张，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持云南省昆明市五华区人民法院（2016）云0102民初3348号民事判决第二、三项，即：“二、招商银行为实现债权而支出的律师代理费用10000元，由永和公司承担；三、瀚基公司、汪秀英、杨丽对永和公司的上述债务承担连带清偿责任，瀚基公司、汪秀英、杨丽承担债务后，在其承担债务范围内，有权向永和公司追偿；”
二、撤销云南省昆明市五华区人民法院（2016）云0102民初3348号民事判决第一、四项，即：“一、永和公司于本判决生效之日起十日内向招商银行偿还借款本金2991312.5元；四、驳回招商银行的其他诉讼请求；”
三、由永和公司于本判决生效之日起十日内向招商银行偿还借款本金2991312.5元；支付2016年3月21日至2016年5月6日的逾期利息41757.09元；支付自2016年5月7日起至实际还清之日按年利率10.9125%计算的逾期利息和复利。
本案一、二案件受理费合计35443元，保全费5000元，由永和公司、瀚基公司、汪秀英、杨丽共同承担。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行：申请强制执行的期间为两年。
审判长 陆有林
审判员 陈 红
审判员 方云红
二〇一七年五月十日
书记员 韩佩君