广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤刑终27号
上诉人（原审被告人）肖子翔，男，1991年11月3日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地广东省廉江市良垌镇。因本案于2014年11月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人郭少杰，男，1988年10月1日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地湖北省随县洪山镇。因本案于2014年11月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人孙伟（曾用名孙德华），男，1991年8月22日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地湖北省随县洪山镇。因本案于2014年11月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现押于中山市看守所。
广东省中山市中级人民法院审理广东省中山市人民检察院指控原审被告人郭少杰、孙伟、肖子翔犯贩卖毒品一案，于2015年12月3日作出（2015）中中法刑一初字第62号刑事判决。原审被告人肖子翔对刑事判决不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年11月21日下午5时许，被告人郭少杰欲向“阿军”贩卖毒品，在中山市某区某甲公寓地下车库被公安人员当场抓获，并缴获甲基苯丙胺49.1克，并从其暂住处缴获甲基苯丙胺392.07克。郭少杰主动向公安人员检举被告人肖子翔有贩卖毒品行为，并通过电话联系肖子翔购买“冰毒”，约定在某甲公寓交易。当晚8时许，肖子翔依约到某甲公寓准备交易毒品时被公安人员当场抓获，并被缴获甲基苯丙胺49.44克。随后，肖子翔主动向公安人员检举被告人孙伟有贩卖毒品行为，并通过电话联系孙伟购买“冰毒”，当晚10时许，孙伟依约到某乙足浴附近准备交易毒品时被公安人员当场抓获，并被缴获甲基苯丙胺一包98.07克，另一包16.34克，氯胺酮0.9克、电子秤二台等，从其暂住的某区××号××房缴获甲基苯丙胺11.34克、电子秤一台。综上，郭少杰贩卖毒品甲基苯丙胺441.17克，孙伟贩卖毒品甲基苯丙胺125.75克、氯胺酮0.9克，肖子翔贩卖毒品甲基苯丙胺49.44克。
原判认定以上事实有缴获的毒品甲基苯丙胺、氯胺酮、电子秤等物证，公安机关出具的抓获经过、户籍资料、手机清单等书证，证人彭某甲、许某甲等证人的证言，理化检验报告、电子物证检验报告等鉴定结论，被告人郭少杰、孙伟、肖子翔的供述等证据证实。
原判认为，被告人郭少杰、孙伟、肖子翔无视国家法律，其中郭少杰、孙伟贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，肖子翔贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪，均应依法惩处。郭少杰协助公安人员抓获肖子翔，肖子翔协助公安人员抓获孙伟，均有立功表现，依法均可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第六十八条、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决：（一）被告人郭少杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十五万元。（二）被告人孙伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元。（三）被告人肖子翔犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元。（四）缴获的毒品甲基苯丙胺616.36克、氯胺酮0.9克、毒资人民币11900元及手机、电子秤等贩毒工具均予以没收，由公安机关依法处理。
上诉人肖子翔上诉提出：毒品交易未成功，是犯罪未遂，本案有特情介入，是钓鱼执法，有犯意引诱和数量引诱，毒品尚未流入社会，社会危害性相对较小，请求减轻处罚。
经审理查明，2014年11月21日下午5时许，公安人员根据线报，在中山市某区某甲公寓地下车库，将欲向“阿军”贩卖毒品的原审被告人郭少杰抓获，公安人员当场从郭少杰身上缴获毒品一包（检出甲基苯丙胺成分，净重49.1克），接着，郭少杰主动向公安人员检举上诉人肖子翔有贩卖毒品行为，并通过电话联系肖子翔购买“冰毒”，约定在某甲公寓交易。当晚8时许，肖子翔到某甲公寓准备交易毒品时被公安人员抓获，公安人员当场从肖子翔身上缴获毒品一包（检出甲基苯丙胺成分，净重49.44克）。随后，肖子翔主动向公安人员检举原审被告人孙伟有贩卖毒品行为，并通过电话联系孙伟购买“冰毒”，当晚10时许，孙伟依约到某乙足浴附近准备交易毒品时被公安人员抓获，公安人员当场从孙伟身上缴获毒品二包（检出甲基苯丙胺成分，净重98.07克），从孙伟手袋内缴获毒品三包（其中二包检出甲基苯丙胺成分，净重16.34克，一包检出氯胺酮成分，净重0.9克）、电子秤二台。同日，公安人员从郭少杰租住的某甲公寓×××房缴获毒品五包（检出甲基苯丙胺成分，净重392.07克），从孙伟租住的某区××号××房缴获毒品二瓶（检出甲基苯丙胺成分，净重11.34克）和电子秤一台。
综上，郭少杰贩卖毒品甲基苯丙胺441.17克，孙伟贩卖毒品甲基苯丙胺125.75克、氯胺酮0.9克，肖子翔贩卖毒品甲基苯丙胺49.44克。
认定以上事实的证据如下：
（一）物证、书证
1、公安机关出具的缴赃情况说明、搜查笔录、扣押物品清单及物证照片证实：公安人员抓获郭少杰时，从其身上查获手机、毒资人民币11400元，同时在其身上一个芙蓉烟盒内查获白色晶体状疑似毒品一包，后又在其租住的某甲公寓×××房内沙发旁电脑包缴获白色晶体状疑似毒品四包、在床头柜台面手袋内一手机包装盒里查获红色药片状疑似毒品一包；公安人员在抓获孙伟时在其身上查获手机、毒资人民币500元、笔记本、电子秤，同时在其身上的一化妆品纸盒内查获晶体状疑似毒品二包，在其手袋内查获晶体状、红色药片状及粉末状疑似毒品各一包；后在孙伟位于某区××号××房的住处床头旁边的台面玻璃盘上查获红色药片和白色结晶体混合的疑似毒品二瓶及电子秤一台等物；公安人员在抓获肖子翔时，从其身上查获晶体状疑似毒品一包及手机二部。
2、公安机关出具的抓获经过证实：2014年11月21日下午5时许，公安人员在中山市某区某甲公寓停车场将郭少杰抓获，同日在郭少杰的协助下，在某甲公寓某楼通道抓获肖子翔，公安人员又在肖子翔的协助下在某区某乙足浴门口附近将孙伟抓获归案。
3、手机通话清单证实：郭少杰、肖子翔、孙伟三人之间有频繁的通话联系，案发当晚，郭少杰主叫肖子翔，通话51秒，随后肖子翔与孙伟、郭少杰均有多次通话记录。
4、现场检测报告书证实：郭少杰、肖子翔尿液样本呈冰毒阳性，孙伟的尿液样本呈冰毒阳性，吗啡弱阳性。
5、郭少杰、孙伟、肖子翔的户籍资料证实：三人的身份情况。
（二）证人证言
1、证人彭某甲、许某甲（公安人员）的证言：2014年11月21日下午4时30分许，我们在某区某甲公寓地下停车场附近预伏，将有贩毒嫌疑的郭少杰抓获，当场从其身上缴获了疑似毒品等物，郭少杰又带我们到某甲公寓×××房查获了疑似毒品等物。郭少杰被抓获后表示愿意协助我们约贩卖毒品的肖子翔出来交易，当日傍晚6时许，郭少杰打电话给肖子翔要求购买100克冰毒并约定在某甲公寓交易，当晚9时许，肖子翔携带毒品到时被我们抓获。肖子翔被抓获后表示愿意协助我们约贩卖毒品的孙伟出来交易，9时30分许，其打电话给孙伟要求购买70克冰毒，并约定在某甲公寓交易。当晚10时许，孙伟又打电话让肖子翔到某区某乙足浴门口交易，于是我们带着肖子翔到某乙足浴门口附近预伏，当晚10时30分许，孙伟到达某乙足浴门口时被我们抓获归案。
2、证人郑某甲的证言：2014年11月21日下午4时30分许，一名曾坐过我车的男子打电话让我去某区某甲公寓接他，当我到达某甲公寓楼下时，那名男子朝我走过来，但还没有走到我的小车，就有民警过来抓住他。
经辨认照片，郑某甲确认郭少杰就是被抓获的男子。
3、证人廖甲的证言：2014年11月21日傍晚6时许，公安人员从我租住的某甲公寓×××房的房间搜出两包冰毒，我朋友郭少杰昨天晚上在我这里过夜，可能是他把毒品放到我房间的。当日凌晨4时许，我和郭少杰在该房一起吸食了冰毒，冰毒是郭少杰提供的。
经辨认照片，廖甲确认郭少杰是其朋友。
4、证人刘某甲的证言：2014年11月21日晚上10时许，我在某区某栋××号睡觉时，我男朋友孙伟和公安人员一起来到该房，公安人员在房间一张台面的一个箱子里面找出了一些用瓶子装着的红色药片。今年11月18日，我从福建回来后就看到房间里面有那些红色药片了，孙伟也吸食一种红色药片状的毒品。我和孙伟在该房住，只有我和孙伟有房间钥匙。
经辨认照片，刘某甲确认孙伟是其男朋友。
5、证人程某甲的证言：2014年11月21日晚上10时许，孙伟打电话让我到某乙足浴门口接他，我开车到某乙足浴门口后，孙伟的一个朋友上车坐在后排，孙伟就站在某乙足浴门口。过了一会儿，公安人员来到将我和孙伟的朋友一起抓住。
6、证人张某甲的证言：2014年11月20日傍晚，我和孙伟等四名男子在一间旅店一起吸食了冰毒，次日晚10时许，我打电话找孙伟，他让我去某区附近找他，我到了之后，他叫我在车上等他，他说有些事要做，过了一会我和孙伟被公安人员抓获。
经辨认照片，张某甲确认孙伟是其朋友。
（三）鉴定意见
1、广东省中山市公安司法鉴定中心出具的理化检验报告证实：从郭少杰身上缴获的一包白色结晶体检出甲基苯丙胺成分，净重49.1克，甲基苯丙胺含量为71.6%；从某甲公寓×××房内缴获的四包白色结晶体检出甲基苯丙胺成分，净重309.63克，甲基苯丙胺含量为68.8%，一包红色药片检出甲基苯丙胺成分，净重82.44克，甲基苯丙胺含量为13.3%；从孙伟身上缴获白色结晶体二包检出甲基苯丙胺成分，净重98.07克，甲基苯丙胺含量为71.3%，从孙伟手袋内缴获的一包红色药片检出甲基苯丙胺成分，净重7.16克、一包白色结晶体检出甲基苯丙胺成分，净重9.18克、一包白色粉末检出氯胺酮成分，净重0.9克；从某区××号××号缴获的红色药片与白色结晶体混合物2瓶检出甲基苯丙胺成分，净重11.34克;从肖子翔身上缴获白色结晶体一包检出甲基苯丙胺成分，净重49.44克。
2、广东省中山市公安司法鉴定中心出具的电子物证检验报告证实：从郭少杰手机中检测出疑似毒品交易的信息。
（四）上诉人、原审被告人的供述
1、原审被告人郭少杰的供述：2014年11月21日下午6时许，我准备从某区某甲公寓地下停车场出去卖毒品给别人，刚到停车场就被公安人员抓获，并从我身上查获一包用芙蓉牌香烟盒装着的冰毒、一包红色塑料封装的麻古及约一万元人民币，烟盒里的冰毒是我准备卖给“阿军”的。后我带公安人员到我某甲公寓×××房检查，公安人员在沙发右侧一个电脑手提包里查获四包冰毒及在房间床头柜手提袋内查获一包麻古。我又协助公安人员将贩卖毒品的肖子翔约到某甲公寓，公安人员也将他抓获，我曾见过二次肖子翔贩卖毒品给别人。我以前曾帮一个叫“阿勇”的男子贩卖了十克冰毒给一个叫“阿基”的男子。
经辨认照片，郭少杰确认孙伟、肖子翔，并指认了某甲公寓×××房及房内搜出毒品的位置。
2、原审被告人孙伟的供述：我没有贩毒，身上毒品系自己吸食所用，手袋内的毒品和电子秤是“阿青”的，在我的房间内缴获的麻古和电子秤是“阿华”的。
孙伟指认某区××号××号是其与女朋友刘某甲一起租住的地方；经辨认照片，孙伟确认郭少杰、肖子翔。
3、上诉人肖子翔的供述：2014年11月21日晚上7时许，郭少杰打电话找我要100克冰毒，我就打电话给孙伟买毒品，孙伟说先拿30克给我。然后我联系郭少杰，他让我将冰毒送到某甲公寓楼梯间，我就让孙伟将毒品送到某甲公寓。当晚9时许，孙伟打电话说他让人将冰毒放在某区某甲公寓一个垃圾桶旁，并让我取到毒品后将钱也放在该处。我到垃圾桶旁边后发现一个红色五叶神的烟盒，里面有白色塑料袋包装的约30克毒品，我就放了1100元人民币在垃圾桶旁边，我准备从另外一边楼梯将毒品送给郭少杰，还没走到楼梯口就被公安人员抓获。当晚9时30分许，我打电话给孙伟，让他再送70克冰毒到某甲公寓，并让他自己过来收钱。十多分钟后，孙伟打电话过来说某甲公寓有公安查房不安全，要我去他家里拿货。我到了之后打电话说赶时间让他送货下来，当我发现孙伟在某丙酒店对面的某乙足浴门口出现时，就告诉了公安人员。郭少杰让我帮他拿毒品，因为他和孙伟之间有矛盾，我多次见过郭少杰贩卖冰毒、K粉等毒品给他人。
经辨认照片，肖子翔确认孙伟就是贩卖毒品给他的人，确认了郭少杰，指认某甲公寓电梯口一个垃圾桶旁是其取冰毒的地方。
综上，郭少杰贩卖毒品甲基苯丙胺441.17克，孙伟贩卖毒品甲基苯丙胺125.75克、氯胺酮0.9克，肖子翔贩卖毒品甲基苯丙胺49.44克。
对上诉人肖子翔的上诉理由，经查，肖子翔作为贩卖毒品的卖家，依约携带毒品到达交易地点准备卖给郭少杰，构成贩卖毒品罪。其上诉提出是未遂明显与事实不符，不予支持。肖子翔在接到郭少杰购买毒品的电话后三个小时内即携带49克毒品到达约定的地点，证实其不但有稳定的货源，而且主观上有贩卖毒品的故意，因此，上诉提出犯意引诱、数量引诱理据不足，不予支持。一审判决已经认定肖子翔构成立功，并考虑毒品已被缴获等情节，对其从轻处罚，上诉请求再减轻处罚，不予采纳。
本院认为，上诉人肖子翔、原审被告人郭少杰、孙伟无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中郭少杰、孙伟贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，肖子翔贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克。郭少杰、肖子翔均有立功表现，依法均可以从轻处罚。上诉人肖子翔的上诉理由，经查不成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈小飞
代理审判员 张 梁
代理审判员 李婉鸣
二〇一六年五月六日
书 记 员 韩音洁