广西壮族自治区博白县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）博刑初字第348号
公诉机关广西壮族自治区博白县人民检察院。
被告人谢康，男，1994年2月26日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，初中文化，农民，住广西壮族自治区博白县。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年5月16日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。
辩护人张九尚，广西杜坤律师事务所律师。
广西壮族自治区博白县人民检察院以博检公诉刑诉〔2015〕280号起诉书指控被告人谢康犯故意伤害罪，于2015年9月6日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，因不宜适用简易程序于2015年9月18日转为普通程序，分别于2015年9月15日和同年12月8日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区博白县人民检察院指派检察员黄远志出庭支持公诉，被告人谢康及其辩护人张九尚到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区博白县人民检察院指控：2014年10月2日晚上，被告人谢康同村的谢某2等人在博白县沙河镇河东大酒店娱乐时与莫姓青年发生矛盾。次日晚上，被告人谢康与谢某2、谢某3、谢某4、谢某5、谢某6（均已另案起诉）、徐某（另案起诉）等人互相邀集，欲寻找昨晚与谢某2有矛盾的莫姓青年进行报复。后谢某2在河东大酒店找到疑似莫姓青年的被害人朱某8生等人，经密谋，由谢康和徐某、谢某4、谢某3回到徐某家取来两支猎枪，当晚23时许，谢康伙同谢某2、谢某4、谢某3、谢某5、谢某6、徐某共七人骑三辆摩托车到河东大酒店，由谢某2蒙面持一支短枪和谢某4进入到一楼王中王包厢，徐某持一支长枪和其他人在门外接应。谢某2闯进包厢朝朱某8生腿部开了一枪后，朱某8生跑到河东大酒店大门外，谢某2追出门口与徐某又朝朱某8生开枪。后谢康和谢某2、谢某6等人逃离现场，谢某4、谢某3被群众当场抓获交给公安机关。朱某8生受伤后被送往医院治疗无效而死亡。对指控的事实，公诉机关提交相应的证据材料证明，并认为被告人谢康伙同他人故意非法损害他人身体，致一人死亡，其行为构成故意伤害罪，不构成故意杀人罪。谢康在共同故意伤害犯罪中，起次要作用，是从犯。请求本院适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十七条之规定，对被告人谢康定罪处罚。
被告人谢康对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，辩称不构成故意杀人罪。
辩护人张九尚对公诉机关指控被告人谢康犯故意伤害罪的事实和罪名没有异议，辩护称谢康是从犯，坦白认罪，不构成故意杀人罪。
经审理查明，2014年10月2日晚上，被告人谢康同村的谢某2等人在博白县沙河镇河东大酒店娱乐时与莫姓青年发生矛盾。次日晚上，被告人谢康与谢某2、谢某3、谢某4、谢某5、谢某6（均已另案起诉）、徐某（另案处理）等人互相邀集，欲寻找昨晚与谢某2有矛盾的莫姓青年进行报复。后谢某2在河东大酒店找到疑似莫姓青年的被害人朱某8生等人，经密谋，由谢康和徐某、谢某4、谢某3回到徐某家取来两支猎枪，当晚23时许，谢康伙同谢某2、谢某4、谢某3、谢某5、谢某6、徐某共七人骑三辆摩托车到河东大酒店，由谢某2蒙面持一支短枪和谢某4进入到一楼王中王包厢，徐某持一支长枪和其他人在门外接应。谢某2闯进包厢朝朱某8生腿部开了一枪后，朱某8生跑到河东大酒店大门外，谢某2追出门口与徐某又朝朱某8生开枪。后谢康和谢某2、谢某6等人逃离现场，谢某4、谢某3被群众当场抓获交给公安机关。朱某8生受伤后被送往医院治疗，但因被枪弹致伤全身多处，导致胃肠穿孔，造成脓毒血症，多器官功能衰竭而死亡。
上述事实，有公诉机关提交的并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
（一）物证、书证
1、受案登记表，证明2014年10月3日23时许，博白县公安局沙河派出所接到匿名电话报称：在沙河镇河东路河东大酒店有蒙面男子闹事。
2、扣押物品、文件清单，证明从朱某7处扣押金属圆柱体3粒。
3、人身检查提取物证、痕迹笔录，证明分别提取朱某9、付乃英、谢某4、谢某2、谢某3的血样。
4、入院记录、手术记录、诊断报告书、死亡记录等材料，证明朱某8生受伤后被送到玉林市第一人民医院治疗无效，于2014年10月22日7时死亡。
5、抓获经过，证明2015年5月16日0时许，深圳市塘尾派出所接到网络矩阵系统报警，在深圳市宝安区福水街道塘尾十三区一巷26号258号房入住的网上追逃人员谢康抓获归案。
6、户籍证明，证明被告人谢康出生于1994年2月26日。
（二）证人证言
1、证人符某的证言，证明2014年10月3日21时许，其与朱某8生等人在沙河镇河东大酒店的王中王包厢喝酒、唱歌，到23时许，有两个蒙面人进入包厢，其中一个蒙面男子持枪对着朱某8生的大腿开了一枪，朱某8生往门口跑，两个蒙面人跟着追出去，后又听到有枪声响。其走出寻找朱某8生，发现朱某8生躺倒地上，后来被人送去医院。
2、证人朱某1、朱某2、陈某1、朱某3、朱某4、朱某5的证言，证明案发当晚，朱某8生等十多人在王中王包厢唱歌，有两个蒙面人闯进包厢后，朱某8生被一个蒙面人开枪打伤，朱某8生逃跑出包厢后，两个蒙面人继续追打。朱某5还证明作案前凶手及其同伙驾三辆摩托车来酒店作案，有四个同伙坐在酒店外面的摩托车上，朱某8生跑出来时被坐在摩托车上的一个持枪男子追打。现场有两个男子逃跑时被群众抓住交给公安机关。
3、证人陈某2、朱某6的证言，证明2014年10月3日23时许，有两个蒙面人闯入河东大酒店一楼王中王包厢，不久从包厢传出枪声，接着从包厢跑出来一个人，两个蒙面男子跟着追了出来。朱某6还证明在包厢里被追出来的那个人是朱某8生，朱某8生被追到酒店大厅门口处被追出来的其中一个蒙面人开了二枪。陈某2还证明蒙面的两个男子从包厢追出来时，两个人手上都持有枪，听到在酒店大门口处响了三声枪声，一个蒙面的男子坐上未蒙面的人的一辆摩托车逃跑了，另一个蒙面男子想坐上另一个未蒙面男子的摩托车时被群众抓获。
4、证人朱某7的证言，证明其将三颗圆柱体金属交给公安人员。这三颗金属柱体是其弟朱某8生在医院做手术时从体内取出来的，主刀医生说，其中一颗是从朱某8生的大腿取出的，有两颗是从朱某8生的内脏取出的。
5、证人潘某、刘某、吴某、莫某1、黄某、莫某2的证言，证明2014年10月2日晚上，谢某2与长远村的莫姓青年在沙河镇河东大酒店娱乐时双方发生冲突，引起打架。
6、同案人谢某4、谢某3、谢某2、谢某5、谢某6的供述，证明2014年10月2日晚上，谢某2等人在博白县沙河镇河东大酒店娱乐时与莫姓青年发生矛盾。次日晚上，被告人谢康与谢某2、谢某3、谢某4、谢某5、谢某6、徐某等人互相邀集，欲寻找昨晚与谢某2有矛盾的莫姓青年进行报复。后谢某2在河东大酒店找到疑似莫姓青年的被害人朱某8生等人，经密谋，由谢康和徐某、谢某4、谢某3回到徐某家取来两支猎枪，当晚23时许，谢康伙同谢某2、谢某4、谢某3、谢某5、谢某6、徐某共七人骑三辆摩托车到河东大酒店，由谢某2蒙面持一支短枪和谢某4进入到一楼王中王包厢，徐某持一支长枪和其他人在门外接应。谢某2闯进包厢朝朱某8生腿部开了一枪后，朱某8生跑到河东大酒店大门外，谢某2追出门口与徐某又朝朱某8生开枪。后谢某2跳上谢康的摩托车伙同谢某6等人逃离现场，谢某4、谢某3被群众当场抓获交给公安机关。
7、证人谢某1的证言，证明因其儿子谢某2参与沙河镇河东大酒店发生的故意伤害案，其带谢某2到公安机关投案。
（三）被告人供述和辩解
被告人谢康供述：2014年10月2日晚上，其与谢某2等人在沙河镇河东大酒店娱乐时，谢某2与他人发生冲突，引起打架。到了次日晚上，其和谢某2、谢某3、谢某4、谢某5、徐某等人商量决定要报复殴打谢某2的人，然后由其和徐某、谢某4、谢某3到徐某家取来枪支，大家驾驶三台摩托车到河东大酒店，由谢某4和谢某2戴头套持枪进入酒家找人，其和其他人在酒家外面，其在外面看到谢某2和徐某朝从酒家跑出来的人开了枪，然后其驾驶摩托车搭乘谢某2逃跑。
（四）鉴定意见
1、博白县公安局物证鉴定室法医学尸体检验鉴定书、解剖尸体照片，证明朱某8生是被他人用枪弹致伤全身多处，导致胃肠穿孔，造成脓毒血症、多器官功能衰竭而死亡。
2、生物物证/遗传关系鉴定书，证明提取死者朱某8生的血样检材与从死者朱某8生体内提取圆柱金属3枚检材在D8S1179等基因座基因型一致。
（五）勘验、检查、辨认等笔录
①现场勘查笔录、现场勘验笔录、现场平面示意图、现场图、现场照片等，证明中心现场位于博白县沙河镇河东路河东大酒店一楼南侧的王中王包厢；河东大酒店北边的河东路段即阿龙夜宵摊门口，地面躺有两个受伤的青年男子，地面有一顶黑色冷帽，有几张被打坏的椅子。
②现场辨认笔录、辨认照片，证明谢某2辨认出其第一次向朱某8生开枪射击的地点是沙河镇河东大酒家王中王包厢的中部，被枪击的男子站在包厢内的沙发前；第二次开枪地点是在河东大酒店大堂内部，被枪击的男子站在河东大酒店大门口外侧。谢某3辨认出当晚其开车搭谢康和谢某2到沙河镇河东大酒店后，其站在河东大酒店对面西侧的路边。
③辨认笔录、辨认照片，证明谢某4、谢某2、谢某3分别辨认出谢康伙同谢某5、谢某6、徐某等人参与故意伤害朱某8生一案。
对公诉机关指控被告人谢康犯故意伤害罪；被告人谢康及其辩护人张九尚认为谢康的行为构成故意伤害罪和谢康是从犯的意见，评析如下：经核查，谢康伙同谢某2等人商量决定要报复与谢某2有矛盾的人后，分工由谢康等4人取来2支枪支，然后由谢某2持枪和谢某4进入酒家找要报复的人，谢康和其他人则在酒家门口接应。当谢某2朝朱某8生腿部开枪射击打伤了朱某8生后，当朱某8生受伤后逃跑时，谢某2等人继续不计后果的朝朱某8生腹部开枪射击，放任被害人死亡结果的发生，最终致被害人死亡，其行为符合故意杀人罪的构成要件。谢康伙同谢某2等人构成共同犯罪，谢康的行为构成故意杀人罪。故公诉机关指控被告人谢康犯故意伤害罪和谢康及其辩护人辩护称谢康犯故意伤害罪，与查明的事实和法律规定不符，不予采信。辩护人提出被告人谢康在本案中所起作用较小，是从犯，以及谢康坦白认罪的辩护意见与查明的事实相符，予以采纳。
本院认为，被告人谢康结伙持械，报复行凶，非法剥夺他人生命，致一人死亡，其行为已构成故意杀人罪。公诉机关指控被告人谢康犯故意伤害罪和谢康及其辩护人辩护称谢康犯故意伤害罪的理由不成立，不予采纳。谢康伙同他人共同实施故意犯罪，是共同犯罪。在共同故意杀人犯罪中，谢康起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。谢康归案后如实供述犯罪事实，当庭认罪，属坦白，依法可以从轻处罚。根据被告人谢康的犯罪事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，决定对谢康从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款之规定，判决如下：
被告人谢康犯故意杀人罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2015年5月16日起至2025年5月15日止。剥夺政治权利的刑期，从徒刑执行完毕之日或者从假释之日起计算。)
如不服本判决，可在收到判决书之次日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 邹异仁
审 判 员 钟明正
人民陪审员 张志勇
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 汤学强
附本案适用法律
《中华人民共和国刑法》：
第二百三十二条故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有其期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。