湖南省衡南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）南法刑初字第8号
公诉机关湖南省衡南县人民检察院。
被告人王运生，绰号“长子”，男，1976年12月6日出生于湖南省衡南县，汉族，高中文化，无业；因犯贩卖毒品罪于2010年7月20日被衡南县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金一万元，因该案被羁押139日（2010年3月4日至2010年7月21日）；因涉嫌贩卖毒品罪于2013年11月6日被衡南县公安局刑事拘留，同年12月5日被逮捕，2014年1月27日被本院决定取保候审，羁押53日；现在家。
被告人文某某，女，1991年3月29日出生于湖南省祁阳县，汉族，初中文化，无业组；因涉嫌贩卖毒品罪于2013年11月6日被衡南县公安局刑事拘留，同年12月5日被逮捕；现羁押于衡南县看守所。
辩护人滕淑芝，湖南溥天律师事务所律师。
辩护人唐军华，湖南湘华律师事务所律师。
湖南省衡南县人民检察院以湘衡南检刑诉（2014）A04号起诉书指控被告人王运生、文某某犯贩卖毒品罪，于2014年1月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员陈三平担任审判长，人民陪审员贺雪梅、刘巧云参加的合议庭，于2014年3月3日公开开庭进行了审理。书记员朱叶担任庭审记录。衡南县人民检察院指派代理检察员龙丽娟出庭支持公诉，被告人王运生、被告人文某某及辩护人滕淑芝、唐军华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人王运生因犯贩卖毒品罪于2010年7月被判处有期徒刑三年，缓刑四年，其在缓刑考验期内不思悔改，继续贩卖毒品。因身体残疾、行动不便，被告人王运生多次通过其女友即被告人文某某向他人贩卖毒品冰毒、麻古。
2011年至2012年7、8月份，胡某某五次向被告人王运生购买毒品，王运生安排被告人文某某将毒品冰毒共约3.5克、麻古5粒送到衡南县云集镇雅园宾馆等地交给胡某某，得毒资1900元。
被告人文某某因长期帮助被告人王运生贩卖毒品，与买毒人员熟悉，有吸毒、贩毒人员直接向被告人文某某购买冰毒和麻古。2013年9月3日到同年10月3日，被告人文某某五次在云集镇家和超市楼道内等地共卖给粟某某冰毒3克、麻古5粒，得毒资1800元。
2013年11月5日，公安民警在抓获被告人王运生时，从其随身携带的皮包内查获冰毒2.38克，同日公安民警在被告人王运生、文某某位于云集镇天成大市场家和超市楼上的租住房内查获冰毒24.16克、麻古6.65克。
为证明上述事实，公诉机关提供了被告人王运生、文某某的供述与辩解，证人胡某某、阳某某等人的证言，搜查、销毁、辨认笔录，鉴定意见，到案经过、扣押清单等证据。
公诉机关认为，被告人王运生、文某某贩卖毒品冰毒、麻古近40克，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款之规定，应以贩卖毒品罪追究其二被告人刑事责任；在共同犯罪中，二被告人均系主犯，且被告人王运生在缓刑考验期间犯新罪，应撤销缓刑，特提请本院依法分别判处。
被告人王运生辩称：认罪，自己因身体不适而吸毒，以贩养吸；公诉机关所指控的在租住房内搜出的冰毒及麻古是自己购买的，与被告人文某某无关；指控查获的2.38克冰毒，不是在自己随身携带的皮包内找到的，是在车上找到的，不知道是谁的；是自己安排文某某每次送毒品，她不知情，不是主犯。
被告人文某某辩称：认罪，自己不是主犯，是从犯；卖给胡某某毒品时自己先不知情，每次都是王运生安排的，自己帮他送货；跟粟某某交易没有五次，不超过两次；租住房内搜出的冰毒及麻古是被告人王运生的，不是自己的；
辩护人滕淑芝、唐军华的辩护意见是，对案件定性没有异议；但查获随身包内冰毒2.38克、出租房冰毒24.16克、麻古6.65克为被告人王运生个人犯罪，与被告人文某某无关；被告人文某某不是主犯，是从犯，二被告人事前事后无计划无分工无约定无承诺，毒品的购买、毒资管理、贩卖交易都是王运生安排决定的，文某某只是跑腿送货，且卖给胡某某的毒品事先不知情，应不予认定；被告人文某某是初犯、偶犯，且认罪悔罪，危害不大，后果不严重，请求法院对其从轻或减轻处罚，适用缓刑。
经审理查明：被告人王运生、文某某系同居男女朋友关系，同租住在衡南县云集镇天成大市场二楼一出租房内。被告人王运生因头部受伤，行动不便，多次安排被告人文某某向他人贩卖毒品：2012年3月一天，被告人王运生两次安排被告人文某某在衡南县云集镇雅园宾馆向胡某某贩卖冰毒2克，麻古2粒，得毒资1000元；2012年7、8月一天，被告人王运生两次安排被告人文某某在衡南县云集镇兴源宾馆向胡某某贩卖冰毒1.2克，麻古2粒，得毒资600元。
2013年11月5日，公安民警对二被告人在天成大市场二楼租住房内进行搜查时，查获被告人王运生尚未卖出的冰毒一包计10克、麻古6.65克。
因与买毒人员熟悉，被告人文某某亦直接贩卖毒品，2013年9月3日、11日、13日、25日、10月3日，被告人文某某先后五次在其租住的天成大市场楼道内向粟某某贩卖毒品冰毒3克、麻古5粒，得毒资1500元。
另查明，被告人王运生患有慢性中毒性脑部、共济失调、小脑萎缩，经衡阳市中心医院2013年12月16日鉴定，符合保外就医条件。
上述事实，有公诉机关提供的被告人王运生、文某某的供述和辩解，证人胡某某、阳某某、龙某某、粟某某、张某某、彭某某等人的证言，辨认笔录，搜查笔录，销毁笔录，理化鉴定书、医学鉴定书，扣押决定书、扣押清单，电话清单，收缴收据，现场照片，刑事判决书，常住人口信息等证据，经庭审质证核实，予以认定。
本院认为：被告人王运生与被告人文某某共同贩卖冰毒3.2克、麻古4粒，个人贩卖冰毒10克、麻古6.65克，被告人文某某与被告人王运生共同贩卖冰毒3.2克、麻古4粒，个人贩卖冰毒3克、麻古5粒，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人王运生、文某某犯贩卖毒品罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。公诉机关指控，在出租房内搜出的冰毒为24.16克，为二被告人共同犯罪，在卷证据证实，公安机关在搜查租住房时，对查获的冰毒疑似物一包，没在当场扣押封存称重取样并及时交被告人王运生辨认，且搜查笔录、扣押文书、讯问笔录、收缴清单中对该该包冰毒疑似物所记载的数量前后不一，并有更改，无法排除合理怀疑，按照有利于被告人的原则，本院认定以上述文书中记载的最小数量10克为该包冰毒数量；二被告人均承认租住房内搜出的毒品，为被告人王运生出资购买、控制管理、为被告人王运生所有，且本案证据亦无反证对此予以否认，故本院对被告人文某某及其辩护人辩称此毒品不计入被告人文某某犯罪数额的辩护意见予以采纳；认定该毒品为王运生个人犯罪。公诉机关还指控在被告人王运生随身包内查获冰毒2.38克，公诉机关没有提供相应的扣押决定、清单等法律文书等证实，本院不予认定。庭审时，被告人王运生自认其安排被告人文某某向粟某某贩卖毒品、被告人文某某及其辩护人辩称被告人文某某向粟某某贩卖毒品是被告人王运生安排，次数不超过两次以及向胡某某贩卖毒品时被告人文某某不知情的辩护意见，与本案证据证实的事实不符，本院不予采信。在向胡某某四次贩卖毒品共同犯罪中，被告人王运生控制着毒资毒品及交易，起主要作用，是主犯；被告人文某某帮助王运生贩毒，起次要作用，是从犯，依法应比照主犯从轻或减轻处罚。被告人王运生因贩卖毒品罪被判处缓刑，在缓刑考验期内仍不思悔改，再犯毒品犯罪，应依法撤销原缓刑判决，从重处罚。庭审中，二被告人自愿认罪，态度较好，可酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十九条、第七十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、撤销湖南省衡南县人民法院2010年7月20日作出的（2010）南法刑初字第89号刑事判决书对被告人王运生宣告的缓刑，执行该判决对被告人王运生判处的有期徒刑三年，并处罚金一万元的刑罚；被告人王运生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金一万五千元，与前罪判处的三年有期徒刑，并处罚金一万元，合并决定执行有期徒刑十年三个月，并处罚金二万五千元（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限本判决生效后十日内缴清）；
二、被告人文某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即刑期从2013年11月6日起至2015年11月5日止；罚金限判决生效后十日内缴清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 陈三平
人民陪审员 刘巧云
人民陪审员 贺雪梅
二〇一四年三月十八日
书 记 员 朱 叶
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一、三、四、七款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。