河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2018）豫10民终1215号
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司。住所地：许昌市毓秀路**号。
负责人：王建新，该公司经理。
委托诉讼代理人：李南奇，河南杰昇律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：许福乾，男，1947年6月8日生，汉族，住河南省长葛市。
委托诉讼代理人：许文军，男，1970年6月11日生，住河南省长葛市,系许福乾之子。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司因与被上诉人许福乾机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2017）豫1082民初2756号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司的委托诉讼代理人李南奇、被上诉人许福乾及其委托诉讼代理人许文军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不承担非医保费用、后续治疗费和精神抚慰金，二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决没有扣除非医保用药属于认定事实不清，适用法律错误。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第七条的规定，保险公司承担的医疗费需符合国家基本医疗保险标准和交通事故人员创伤临床诊疗指南的规定，本案许福乾自身患有××，治疗该疾患的医疗费没有扣除。根据日常医院诊疗和用药情况，上诉人要求扣除15%左右的非医保用药有事实和法律依据。一审判决精神抚慰金没有依据。刑诉法解释第138条第2款规定，犯罪受到侵害提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼，要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。本案肇事司机已构成交通肇事罪，其与许福乾的赔偿也是为争取谅解希望法院量刑的证据之一。根据法律规定，精神抚慰金不在法院受理范围内，不应支持。其次，双方赔偿协议中驾驶员已赔偿被上诉人精神抚慰金，其再次获得该费用违反了人身损害的补偿原则，且精神抚慰金应由侵权人承担。一审判决后续治疗费缺乏事实依据，被上诉人在实际治疗后另行主张，更符合医疗规律，不会加重上诉人的负担。
许福乾辩称，一审认定事实清楚，判决合理，请求二审驳回上诉，维持原判。
许福乾向一审法院起诉请求：被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等共计105727.83元。
一审法院认定事实：2017年3月26日21时许，在107国道长葛境增福庙路口，驾驶人朱亚柠持C1证驾驶豫Ｋ×××××号小型轿车南向北行驶时与行人朱明智、许福乾步行由西向东过道路时发生相撞，造成朱明智、许福乾二人受伤，后朱明智经抢救无效死亡，车辆受损的交通事故。该事故发生后原告被送往长葛市人民医院住院治疗44天，花费医疗费53054.64元。2017年4月10日长葛市公安局交通管理大队作出长公交认字【2017】第1704122号事故认定书，认定驾驶人朱亚柠负该事故的全部责任，原告许福乾及受害人朱明智不负该事故责任。2017年11月13日许昌诚运法医临床司法鉴定所作出许诚司鉴所【2017】残鉴字第341号司法鉴定意见书，被鉴定人许福乾颈髓损伤、颈6椎体左侧椎板骨折书后致颈部活动度部分丧失的伤残等级属十级；取出颈椎3个钢板、6枚螺钉、右侧胫骨钢板内固定装置的医疗费用约需壹万元左右；住院期间需人护理，2017年5月9日出院后的护理期限需30-60日。2017年5月8日驾驶人朱亚柠之父朱保明作为甲方、原告许福乾之子许文军作为乙方，双方签订一份协议书，其协议内容为“一、甲方自愿额外赔偿给许福乾精神损害抚慰金共计10000元人民币，许福乾的医疗费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金等其他损失在保险范围内甲方不再承担。二、甲方自愿配合乙方向保险公司理赔，乙方的损失在超出保险公司限额的部分甲方愿意继续赔偿……。甲方签字：朱保明乙方签字：许文军”。后为赔偿事宜未达成协议，原告诉至一审法院，要求被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等共计105727.83元。
另查明，豫Ｋ×××××号小型轿车在被告人寿财险许昌市中心支公司投保有交强险和保险限额为300000元的第三者责任保险，该事故发生在保险期间内。
一审法院认为：公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。长葛市公安局交通管理大队作出长公交认字【2017】第1704122号事故认定书，认定驾驶人朱亚柠负该事故的全部责任，原告许福乾及受害人朱明智不负该事故责任。该事故认定书所依据的事实清楚，予以确认。本案驾驶人朱亚柠之父朱保明与原告许福乾之子许文军双方签订的协议，系双方的真实意思表示，且该协议并未增加被告人寿财险许昌市中心支公司的赔偿数额，该院予以确认。被告人寿财险许昌市中心支公司作为豫Ｋ×××××号小型轿车的保险人，应当按照法律规定及保险合同的约定，在保险范围内承担赔偿责任。本案原告许福乾已年满60周岁，原告诉请要求被告给付其误工费无法律依据，对原告该部分之请求不予支持。原告许福乾经许昌诚运法医临床司法鉴定所作出评估意见：取出颈椎3个钢板、6枚螺钉、右侧胫骨钢板内固定装置的医疗费用约需壹万元左右，出院后的护理期限需30-60日，综合考虑原告的伤情，该院对原告要求的护理期限酌定为50日，后续治疗费酌定为10000元。对原告许福乾因本次交通事故所造成的损失一审法院依法核定为：医疗费53054.64元、后期治疗费10000元、护理费8719.33元{（33857元÷365天）×（44天＋50天）}、住院伙食补助费1320元（30元×44天）、营养费880元（20元×44天）、残疾赔偿金11696.74元（11696.74元×10年×10%）、精神抚慰金3500元、交通费440元、鉴定费1900元，以上共计91510.71元。因本次交通事故致朱明智死亡，朱亚柠受伤，且在本次事故中驾驶人朱亚柠承担事故的全部责任，被告人寿财险许昌市中心支公司在交强险范围内应赔偿的部分已全部赔偿给了受害人朱明智的亲属，本案在交强险部分不再进行平均分配，被告人寿财险许昌市中心支公司在第三者责任保险范围内赔偿原告许福乾的数额为89610、71元（91510.71元－1900元）。原告的其他诉讼请求，因无证据予以证明，不予支持。
判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司于判决书生效后十日内赔偿原告许福乾医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计89610、71元。二、驳回原告许福乾的其他诉讼请求。案件受理费2414元由原告许福乾承担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据各方的上诉及答辩意见，并征求各方意见，本院确定本案的争议焦点为：1、医疗费中是否扣除非医保用药及相应费用；2、一审支持精神抚慰金有无相应依据；3、一审支持后续治疗费是否有相应依据。
关于焦点1，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定……”，表明对医疗费的赔偿确定并非限定在医保用药范围，本案上诉人诉称保险合同约定只承担国家医保范围内用药，上述约定对保险公司承担责任范围予以缩小，对于该格式限责条款保险公司应当在订立合同时尽到法律规定的明确说明或特别解释义务，以使投保人对该条款知晓并理解产生的法律后果，因上诉人未举证证明尽到了法定义务，该条款不生效，其诉求扣除非医保用药缺乏依据；上诉人诉求扣除其他费用但未举证证明其主张，该上诉理由缺乏依据，本院不予支持。
关于焦点2，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第三款规定“驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任”。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动发生交通事故造成人身伤亡、财产损失由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照下列规定承担赔偿责任……”，上述法律并未将精神抚慰金排除在赔偿范围之外，表明受害人或其家属可获得的赔偿包括物质损失和精神损失，故一审支持精神抚慰金并不违反法律规定。上诉人诉称侵权人方已经赔偿被上诉人精神抚慰金，经查，根据当事人之间达成的协议内容，朱亚柠方支付给许福乾的款项系保险范围之外的补偿，并非全额支付的精神抚慰金，故上诉人的该上诉理由缺乏事实依据，本院不予支持。
关于焦点3，根据许福乾的手术记录，治疗机构已对其实施切开复位内固定术，表明其需进行内固定取出手术的必要性，且鉴定部门对被上诉人取出内固定装置费用作出了评估意见，被上诉人的该费用支出客观、明确，一审法院根据被上诉人的伤情需要，支持后续治疗费并无不当。
综上所述，中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔 君
审 判 员 李艳伟
代理审判员 陈改娜
二〇一八年五月十六日
书 记 员 胡慧贞
执行催告通知书
履行义务人：
根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：
1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。
3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。
4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。
5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。
7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。
邮编：461000
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