江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0583民初713号原告苏州长风投资管理有限公司，住所地江苏省昆山开发区新都银座3号楼1502室，组织机构代码07473786-5。法定代表人陆依诚，该公司执行董事。委托代理人谢波，江苏沉浮律师事务所律师。被告昆山惠鸿精密五金有限公司，住所地江苏省昆山开发区太湖南路18号2幢，组织机构代码86023738-4。法定代表人顾敏。委托代理人薛炽，昆山市开发区律胜法律服务所法律工作者。被告昆山惠宇包装制品有限公司，住所地江苏省昆山市周市镇宋家港路269号，组织机构代码71150803-8。法定代表人杨仁其。原告苏州长风投资管理有限公司（以下简称“长风公司”）与被告昆山惠鸿精密五金有限公司（以下简称“惠鸿公司”）、昆山惠宇包装制品有限公司（以下简称“惠宇公司”）委托合同纠纷一案，本院于2016年1月11日立案受理后依法由代理审判员柴敏娟独任审理，后依法组成合议庭适用普通程序进行审理，并于2016年2月25日、2016年5月20日公开开庭进行了审理。原告长风公司委托代理人谢波、被告惠鸿公司法定代表人顾敏及其委托代理人（参加2016年5月20日庭审）薛炽、被告惠宇公司法定代表人杨仁其到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告长风公司诉称：2015年4月12日，原告与两被告约定，被告惠鸿公司委托原告办理其名下位于昆嘉路南侧、夏西街西侧资产（厂房及土地）过户手续，服务费用为过户实际支付税费与前期预计税费500万元的差额，按委托人和受托人各50%享受差额，法务人员的费用按转让标的金额的0.5%另行付费，并且约定委托不得撤销，否则委托人应向受托人按转让标的物金额的1%承担违约责任，被告惠宇公司承担担保责任。原告为上述资产过户收集了相关的资料，做了大量的准备工作，并聘请评估公司对资产进行评估，垫付评估费用8万元，但被告惠鸿公司擅自毁约，自行或委托他人办理了过户手续，违反了约定和诚实信用原则，被告惠宇公司应承担保证责任，故起诉至法院，请求判令：一、被告惠鸿公司立即支付违约金290000元（按转让标的额2900万元的1%计算）和支付垫付费用83000元（含评估费、制作财务报表垫付费）；二、被告惠宇公司对上述第一项请求承担连带保证担保责任；三、本案诉讼费用由被告承担。被告惠鸿公司辩称：委托书只是双方的委托意向，对于委托办理的具体事项等内容并未进行明确约定；另委托书中约定“委托不得撤销，否则委托人应向被委托人按转让标的物金额的1%承担违约违约责任”，明显的违反法律规定，即使被告存在违约，该违约条款亦无效，退一步讲，如果该条款有效，按照约定的计算标准违约金也过高，法院应酌情调整，调整的金额也应以原告的实际损失为依据，但是实际上，本案原告并没有实际损失；该案中实际违约的应是原告，作为一个受托方，基本义务应该是向委托人及时报告委托事务的处理情况，但是原告直至庭审，对受托方的联系人的基本信息均不知情，原告也未提供任何证据证明其提供了相应的服务。综上，原告主张违约金的费用没有任何事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告惠宇公司辩称：我方没有提供担保，不应承担担保责任。经审理查明：2015年4月12日，惠鸿公司出具授权委托书给长风公司收执，授权委托书载明，惠鸿公司名下位于昆嘉路南侧、夏西街西侧资产（厂房约12000平方米，土地约20亩）转让给昆山科森科技股份有限公司，此项转让有惠宇公司提供担保，前期预计过户费用，即买卖双方应交税、费为500万元，现委托长风公司办理该项工作，在不影响过户的前提下，遵守法律的基础上达成完成此项产权过户，采用厂房土地按照评估价格过户，不足29000000元的部分提供基础设施发票给受让人，过户实际支付税费与前期预计税费的差额，按委托人和被委托人双方各50%享受差额，法务人员的费用按转让标的物金额的0.5%另行付费，此项委托不得撤销，否则委托人应向被委托人按转让标的物金额的1%承担违约责任。委托人为惠鸿公司，惠宇公司在该授权委托书中盖章确认。惠鸿公司提供了涉案待转让厂房房产证、土地证、惠鸿公司及昆山科森科技股份有限公司的营业执照、组织机构代码复印件给长风公司，以便长风公司开展受委托事项的办理事宜。长风公司为完成受委托事项提供了如下服务：1、至昆山市国土资源局调取惠鸿公司所有的待转让土地使用权情况；2、委托昆山星源房地产评估咨询有限公司对转让的厂房进行交易评估及重置评估，2015年4月25日，评估公司出具房产评估报告，确定委托房产在估价时点2015年4月24日的评估价格为16209002元，重置价为14730771元；3、委托昆山华源土地评估咨询有限公司对涉案土地进行评估，2015年5月20日，评估公司出具土地评估报告，在估价基准日2015年5月19日的评估价为4377947元；上述评估花费80000元，由长风公司垫付；4、长风公司根据惠鸿公司提供的账目，对外委托昆山众之信企业管理咨询有限公司为惠鸿公司制作财务报表，垫付3000元。另查明：长风公司提供2015年1月7日由惠鸿公司与昆山科森科技股份有限公司签订的《土地及厂房转让协议》一份，由惠宇公司提供担保，其中约定惠鸿公司出让其拥有的昆国用（2013）第DW481号国有土地使用权及建造的三幢厂房、一间门卫室（含水、电、变压器等全部附属设施）给昆山科森科技股份有限公司，转让价格为2900万元，相关土地、厂房等评估手续由惠鸿公司完成并承担相应的费用。另，同日惠鸿公司另与昆山科森科技股份有限公司签订一份《厂房土地转让合同》，约定，昆山科森科技股份有限公司向惠鸿公司购买厂房及土地、其中厂房坐落于昆山开发区太湖南路支二路8号1-4号，土地坐落于昆山××××路南侧、夏西街西侧，面积13347.4平方米，土地证号为昆国用2013字第DW4**号，厂房及土地的转让的价格为2600万元。2015年1月13日，昆山科森科技股份有限公司向惠鸿公司支付600万元，2015年2月3日支付1000万元，2015年4月9日支付800万元，2015年10月分两次支付70万元、400万元，共计2870万元。惠鸿公司在2016年2月25日庭审中质证认为长风公司提供的合同已被取代，但是在2016年5月20日庭审中又陈述实际履行的是长风公司提供的合同，并且实际收到昆山科森科技股份有限公司支付了2900万元，但没有提供证据证实。又查明：2015年9月，昆山科森科技股份有限公司（甲方）委托江苏六典律师事务所（乙方）就上述厂房及土地过户事宜提供法律服务：厂房及土地相关情况，申报清缴房产税、土地使用税；厂房及土地过户税费申报营业税及附加、土地增值税、契税等；委托办理土地他项权证注销、房屋、土地过户登记；提供就受让资产过户登记事宜的其他法律事项咨询。乙方提供专项法律服务的服务费为25万元（含税）；乙方完成甲方受让房产过户并取得房产证后，支付律师费15万元，完成土地过户并取得土地证后支付剩余服务费10万元；乙方受托向第三方支付的费用（包括但不限于差旅费、查档费、行政登记费、税金、评估费等）均由甲方承担，未包含在本合同服务费内。2015年10月29日，涉案转让的厂房已全部登记在昆山科森科技股份有限公司名下，并由其挂牌使用。因长风公司在为惠鸿公司办理厂房转移登记时发现厂房已经转让，无法继续为惠鸿公司办理受委托手续，故以惠鸿公司违约为由起诉至本院，引发本案纠纷。上述事实，有厂房土地转让合同、授权委托书、土地及厂房转让协议、原厂房房产证、土地证复印件、现厂房产权证复印件、收据、营业执照、组织机构代码、土地使用权出让合同及补充条款、房产交易评估报告、房产重置评估报告、土地估价报告、土地估价报告备案表、评估费支付凭证、财务报表收费凭证、房屋转移登记申请资料、非诉业务专向合同、照片、说明、汇款凭证、原被告双方在庭审中陈述等在卷予以证实。本院认为：2015年4月12日，惠鸿公司出具给长风公司的授权委托书表明，长风公司受惠鸿公司委托代为办理惠鸿公司转让给昆山科森科技股份有限公司的厂房土地过户手续事宜，双方形成委托合同关系。本案争议焦点一、授权委托书中“此项委托不得撤销，否则委托人应向被委托人按转让标的物金额的1%承担违约责任。”条款的效力。根据《中华人民共和国合同法》第四百一十条的规定“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失”，此条规定赋予委托人与受托人任意解除合同的权利，故委托书中“此项委托不得撤销”的约定违反法律规定应认定无效，但“否则委托人应向被委托人按转让标的物金额的1%承担违约责任”的约定，应视为委托人没有法定或者约定事由解除委托合同的，应该向受托人承担的违约责任，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金”，故双方当事人对解除委托合同的违约金约定，不违反法律规定，应视为有效。争议焦点二违约金的确定。根据庭审调查，长风公司受委托办理的事项已由昆山科森科技股份有限公司委托他人办理完毕，惠鸿公司在未通知长风公司也未解除委托合同的情况下，另行委托他人办理委托事务，过错明显，惠鸿公司应承担违约责任。授权委托书中的约定向长风公司按转让标的额的1%承担违约责任，惠鸿公司答辩中提出如果该条款有效，按照约定的计算标准违约金也过高，请求法院酌情调整。本案中长风公司收集了相关的资料并委托评估公司对转让资产进行了评估以及其他相应的准备工作。本院结合长风公司为委托事项实际付出的工作情况、转让价格，以实际损失为基础（如仅法务费用一项，即按转让标的的0.5%计算为145000元），兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，确定违约金为200000元。对于垫付费用83000元，因受委托事项已终止，过错不在于长风公司，故长风公司为办理过户事宜所支出的费用由惠鸿公司承担。争议焦点三惠宇公司是否应承担连带责任。授权委托书载明，惠鸿公司名下位于昆嘉××南侧、夏西街西侧资产转让给昆山科森科技股份有限公司，此项转让有惠宇公司提供担保。从该约定的内容来看，无法认定惠宇公司系为惠鸿公司该委托合同的履行提供担保，长风公司亦未能提供其他证据予以印证，故本院对于长风公司要求惠宇公司承担连带保证责任的诉讼请求不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第三百九十六条、第三百九十七条、第三百九十八条、第四百一十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告昆山惠鸿精密五金有限公司支付原告苏州长风投资管理有限公司违约金200000元及垫付费用83000元，合计283000元，于本判决生效后十日内履行完毕。二、驳回原告苏州长风投资管理有限公司的其他诉讼请求。（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号或汇入昆山市人民法院财务结算中心，开户行：中国建设银行昆山市支行营业部，账户：32×××60）。如未按本判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如一方当事人不履行义务，可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，在法定期限内向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年，申请执行时效中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定，执行期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期限的最后一日起计算，法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。案件受理费6850元，由原告苏州长风投资管理有限公司负担1305元，被告昆山惠鸿精密五金有限公司负担5545元，此款原告苏州长风投资管理有限公司已预交，本院不再退还，被告昆山惠鸿精密五金有限公司在履行上述款项的同时一并支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名苏州市中级人民法院，开户行中国农业银行苏州苏福路支行，账号10×××76。审 判 长  柴敏娟人民陪审员  汤永兴人民陪审员  沈明坤二〇一六年五月二十五日书 记 员  戴弘娇