广东省中山市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）中一法刑一初字第1554号
公诉机关中山市第一市区人民检察院。
被告人董某甲，男，1983年6月20日出生于湖南省常宁市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地常宁市。因本案于2014年7月31日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人邹银辉，广东维纳律师事务所律师。
被告人董某乙，男，1977年4月30日出生于湖南省常宁市，汉族，小学文化，农民，户籍所在地常宁市。因本案于2014年7月31日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人陈炎辉，广东维纳律师事务所律师。
辩护人李娥娇，广东洋三律师事务所律师。
中山市第一市区人民检察院以中检一区刑诉（2014）2371号起诉书指控被告人董某甲、董某乙犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪，于2014年12月5日向本院提起公诉，同年12月19日转为普通程序审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中山市第一市区人民检察院指派代理检察员陈俊昇出庭支持公诉，董某甲及其辩护人邹银辉，董某乙及其辩护人李娥娇到庭参加诉讼。现已审理终结。
中山市第一市区人民检察院指控：2014年3月左右开始，被告人董某甲以牟利为目的，在位于中山市火炬开发区东利大街的“专业下载”商店内复制、贩卖淫秽视频牟利。同年7月31日下午5时许，董某甲向被告人董某乙教授复制、贩卖淫秽视频的方法后，由董某乙以人民币130元的价格，向朱某某销售U盘1个，并通过电脑向该U盘内复制、贩卖淫秽视频57个，随后被预伏的公安人员抓获。公安人员当场从董某乙处缴获所用台式电脑主机1台（经鉴定，内有11934个视频文件含有淫秽内容，属于淫秽物品）、介绍淫秽视频的目录5本及人民币130元等物，从朱某某处扣押U盘1个（经鉴定，内有57个视频文件含有淫秽内容，属于淫秽物品）。同日，董某甲自行到公安机关投案。归案后，董某甲、董某乙均如实供述自己的罪行。公诉机关出示了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等证据，以证实上述事实。并据此认为，董某甲、董某乙以牟利为目的，复制、贩卖淫秽物品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款，均应当以复制、贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。董某甲在共同复制、贩卖淫秽物品牟利犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；董某乙在共同复制、贩卖淫秽物品牟利犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。董某甲有自首情节，依法可以从轻处罚。董某乙如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人董某甲表示认罪，但辩称：其所知道的淫秽视频只有3000多个，目录本内容有重复，把视频编号输入电脑上的一个软件就可以下载相关视频。
被告人董某甲的辩护人辩称：一、根据现场缴获57部下载的片子和被告人供述，应认定董某甲完成复制贩卖交易的数量是100部，淫秽视频总数应以目录本数量扣减重复部分计算。二、董某甲犯罪情节轻微，有自首情节、坦白情节及悔罪表现，系初犯。辩护人并提交东利大街走廊押金收据1份，以证明董某甲于2014年3月承租该店。
被告人董某乙表示认罪，并供称：其看过目录本，知道那是淫秽物品，因不懂法仍予以贩卖。顾客翻看目录本找到视频编号，然后把编号告诉其，由其进行下载。
被告人董某乙的辩护人辩称：一、董某乙应只对57部淫秽视频承担责任，其临时被董某甲叫来帮忙看店，不可能知晓所有的情形。二、董某乙如实供述其罪行，是初犯，表示悔罪，希望对其适用缓刑。
经审理查明：2014年3月左右开始，被告人董某甲在经营位于中山市火炬开发区东利大街的“专业下载”店铺期间，使用电脑等设备向他人复制、贩卖淫秽视频，进行牟利。同年7月31日下午5时许，董某甲向被告人董某乙教授复制、贩卖淫秽视频的方法后，由董某乙以人民币130元的价格，向朱某某销售U盘1个并复制、贩卖淫秽视频57个，随后被预伏的公安人员抓获。公安人员当场从董某乙处缴获所用台式电脑主机1台（经鉴定，内有11934个视频文件含有淫秽内容，属于淫秽物品）、淫秽视频目录本5本（载不同视频编号共3175个）及人民币130元等物，从朱某某处扣押U盘1个（经鉴定，内有57个视频文件含有淫秽内容，属于淫秽物品）。同日，董某甲自行到公安机关投案。归案后，董某甲、董某乙均如实供述以上罪行。
上述事实，有以下证据证实：
1.抓获经过，证明董某乙、董某甲先后到案的经过。
2.缴赃经过、搜查笔录、扣押清单、扣押笔录、处理物品、文件清单，证明公安机关从案涉商店查获台式电脑主机1台、移动硬盘1个、U盘3个、淫秽书刊（目录本）5本、歌曲目录1本，从董某乙身上查获人民币130元。从朱某某处扣押U盘1个。
3.“生活片”目录本5本，证明视频名称、编号的情况，目录本上并注明“下载请写编号”。其中第一册（蓝星下载）编号为800288-800331、810287-811302，第二册（蓝星下载）编号为800332-800418、809098-810286，第二册编号为801095-801854，第三册编号为809098-809192、809225-810286，第四册编号为810287-810957、810990-811381，实际含不同编号共3175个。
4.户籍证明，证明董某甲、董某乙的身份情况。
5.证人朱某某的证言及辨认笔录，证明2014年7月31日下午4时许，其到东利大街专业下载商店，问该店内的唯一一名男子（经辨认为董某乙）有没有卖“黄片”的，董某乙答有，其就用88元向他购买1个U盘，他复制57部“黄片”在U盘上又收费42元，后公安人员当场抓获董某乙。
6.被告人董某甲的供述和辩解及辨认笔录，证明其在经营案涉店铺做下载生意期间，卖“黄片”即淫秽影片有3个月左右，每部收费1元。电脑主机、淫秽影片和影片目录由其从一名男子处买来，其不了解电脑里有11934部淫秽影片。案发当天，其让哥哥董某乙代为看店，并教董某乙操作电脑下载影片。董某甲并辨认了董某乙及现场、案涉电脑主机、移动硬盘、目录本、U盘。
7.被告人董某乙的供述和辩解及辨认笔录，证明案发当天，其帮弟弟董某甲看店，以88元的价格卖了1个U盘给1名顾客，并通过被扣押的电脑下载57部“黄片”即做爱的淫秽影片给他，又收了42元。店内有5本淫秽影片目录，顾客要下载什么就写下编号，由其下载给顾客。电脑和淫秽影片是董某甲的，董某甲教其下载，其不了解电脑里有多少淫秽影片。其并辨认了董某甲及现场、案涉电脑主机、移动硬盘、目录本、U盘等。
8.现场照片，证明案发现场中山市火炬开发区东利大街“专业下载”店铺的情况。
9.中山市公安局的山安治鉴字（2014）134号、135号、151号、152号、（2015）004号淫秽物品审查鉴定书，证明查获的台式电脑、移动硬盘、U盘中储存文件的情况。
（1）送检的1台台式电脑内有11934个视频文件含有淫秽内容，属于淫秽物品。储存淫秽视频的文件夹创建于2012年5月至2013年1月间，其中5个文件夹（含淫秽视频文件2362个）于2014年3月30日至7月22日间进行了修改。
（2）送检的1个移动硬盘内有4个视频文件含有淫秽内容，属于淫秽物品。
（3）送检的3个U盘，第1个打不开，无法识别；第2个实为手机内存卡，并与读卡器相连，不含有淫秽内容；第3个实为手机内存卡，并与读卡器相连，内有12个视频文件含有淫秽内容，属于淫秽物品。
（4）送检的1个U盘，内有57个视频文件含有淫秽内容，属于淫秽物品。
以上证据均经庭审举证、质证，本院予以认定。
本院认为，被告人董某甲、董某乙无视国家法律，以牟利为目的，复制、贩卖淫秽物品，其行为均已构成复制、贩卖淫秽物品牟利罪，应依法惩处。董某甲在复制、贩卖淫秽物品牟利共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；董某乙在复制、贩卖淫秽物品牟利共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。董某甲有自首情节，董某乙归案后如实供述其罪行，依法均可以从轻处罚。违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。公诉机关指控董某甲、董某乙犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持；但指控董某甲、董某乙犯本罪情节特别严重，依据不足。经查，董某甲将存有淫秽视频的电脑放置在公开的经营场所，并提供淫秽视频目录给不特定人选择，进行淫秽视频有偿复制下载，其将淫秽视频复制、贩卖给他人进行牟利的故意明显；且其实施上述复制、贩卖行为已持续几个月时间，经营期间储存淫秽视频的文件夹也进行过修改。可见，董某甲对复制、贩卖其电脑中的淫秽视频存在概括故意，其被查获的淫秽视频数量11934个，应计入其犯罪数量。董某甲自动投案并如实供述其主要罪行，其对法律问题认识模糊，不影响自首情节的成立。而根据现有证据，董某乙在案发当天才帮董某甲看店，不足以证实董某乙参与复制、贩卖淫秽视频目录以外的其他淫秽视频，故应以该目录实际记载的淫秽视频数量3175个计算其犯罪数量。董某甲实施上述行为并持续了一段时间，犯罪情节不轻，亦非初犯；董某乙被查获售出淫秽视频57个，其行为均已对社会管理秩序造成妨害，本罪的危害结果已经发生，属犯罪既遂。董某甲的辩护人关于董某甲有自首情节、悔罪表现的辩护意见，经查属实，予以采纳；坦白罪行系自首的构成要件之一，不予重复评价。董某乙的辩护人关于董某乙犯是初犯、有悔罪表现的辩护意见，根据现有证据，可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人董某甲犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人董某乙犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
三、违禁品淫秽视频，犯罪工具电脑主机1台、淫秽视频目录本5本，予以没收。
（由扣押物品的中山市公安局火炬开发区分局依法处理。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 巫洁涛
人民陪审员 余蔚杰
人民陪审员 刘淑珍
二〇一五年五月八日
书 记 员 吴振华
佘少芳