江西省宁都县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣0730民初431号
原告：李振贵，男，1954年12月1日生，汉族，江西省宁都县人，住宁都县，
委托诉讼代理人：李秋荣，男，1976年7月24日生，汉族，江西宁都县人，住宁都县，原告之儿子，
委托诉讼代理人：丁伯民，宁都县法律援助中心法律工作者。
被告：杨凤生，男，1947年8月5日生，汉族，江西省宁都县人，住宁都县，
被告：李文英，女，1947年5月5日生，汉族，江西省宁都县人，住宁都县，
被告：李春英，女，1978年4月20日生，汉族，江西省宁都县人，住宁都县，
被告：廖中鸿，男，1971年11月18日生，汉族，江西省宁都县人，住宁都县，
被告：李荣林，男，1953年12月21日生，汉族，江西省宁都县人，住宁都县，
被告廖中鸿、李荣林委托诉讼代理人：王小林，宁都县法律援助中心律师。
被告：李先贵，男，1955年10月24日生，汉族，江西省宁都县人，住宁都县，
第三人：宁都县东山坝镇人民政府，住所地：宁都县东山坝镇溪边村。
法定代表人：陈袖华，系该镇镇长。
委托诉讼代理人：李林生，系东山坝镇人民政府工作人员。
原告李振贵与被告杨凤生、李文英、李春英、廖中鸿、李荣林、李先贵、第三人宁都县东山坝镇人民政府提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月1日立案后，根据原告方申请，于2017年3月2日依法裁定中止审理，2017年7月27日依法恢复审理，并适用普通程序第一次公开开庭进行审理，在审理过程中，因发现第三人宁都县东山坝镇人民政府与本案处理结果有法律上的利害关系，故追加宁都县东山坝镇人民政府为本案第三人参加诉讼，2017年10月17日，本院依法适用普通程序第二次进行了公开开庭审理。原告委托诉讼代理人李秋荣、被告杨凤生、李文英、被告李先贵、被告廖中鸿与被告李荣林共同委托诉讼代理人王小林到庭参加诉讼，被告李春英经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告共同赔偿原告医疗费2372.7元、住院伙食费7170元（239天×30元/天）、营养费7170元（239天×30元/天）、误工费52300元（523天×100元/天）、护理费29373.1元（239天×122.9元/天）、伤残赔偿金63492.3元（11139元/年×18年×30%）、精神抚慰金12000元、交通费1000元、鉴定费600元，以上九项共计175478.1元，2.本案诉讼费用由被告承担，在审理过程中，原告方将残疾赔偿金变更为69186.60元（12138元/年×19年×30%），赔偿总额变更为181172.4元。事实与理由：被告廖中鸿、李荣林在宁都县东山坝镇溪边村二组建房屋六栋，层高7层半。该房屋由被告李先贵以包工不包料的形式承包，在浇筑第七层时，李先贵将第七层楼面的混泥土浇筑承包给杨晓新，杨晓新雇请了原告做工，约定每日工资100元。2015年6月8日，在浇筑第七层楼面混凝土时，吊机的拉杆断裂，断裂的拉杆和斗车坠地，杨晓新掉地死亡，并砸到了正在地面推斗车的原告，致原告弥漫性轴索损伤，多发脑挫裂伤，C6右侧椎板、T7椎体骨折，头皮挫裂伤。原告在宁都县人民医院住院239天，经鉴定为八级伤残。杨晓新雇请原告做工，形成了雇佣关系，原告在工作中遭受到伤害，雇主应承担赔偿责任。被告杨凤生、李文英、李春英、杨虹、杨坤作为第一继承人继承了杨晓新的财产，应代为承担赔偿责任。被告廖中鸿、李荣林为发包人，没有将工程交给有资质的人施工，应承担选任不当的过错责任。被告李先贵将承揽到的工程中混凝土浇筑项目承包给没有资质的人施工，也应承担安全防范不力和选任不当的过错责任。
被告杨凤生、李文英辩称，我们对具体事实不清楚。杨晓新生前已成家，没有与我们共同生活，也未留下遗产给我们，我们不承担责任。
被告廖中鸿、李荣林辩称，1.答辩人李荣林将位于东山坝镇溪边村溪边二组的房屋建筑工程承揽给了本案被告李先贵，也和他们签订了建房承包协议，协议中约定建筑楼层7层半，由他们提供劳务，施工技术、施工工具及生产生活的一切用具等，包工的方式是承包，原告怎么来上班，工资如何约定，做什么事情，答辩人一概不知，也根本不认识。在签订协议时答辩人和被告李先贵再三讲明施工设施设备由他们负责到位，一定要保证安全施工，如果发生安全事故由他们承担，答辩人不承担任何责任和费用，当时被告李先贵也保证做到，也说了施工设施设备他们会负责到位，一定会保证安全施工，如果发生安全事故他们会承担，他们作为该建筑工程的承揽人和受益人，也是该劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险防控者，应对整个劳务活动提供必要的安全保障，采取相应的防护措施，承揽人李先贵当时不在现场组织、指挥、监督，发生了此事故，因此答辩人不应承担本案的责任，应由被告李先贵承担。答辩人李荣林不存在选任过错，被告李先贵他们长期在东山坝镇农村附近从事建筑工程，将工程承揽给他们时，他们说他们有成套的建筑设备，丰富的建筑经验，一队建筑工人，在东山坝镇大家都知道，也做了很多房屋，所以答辩人才将房屋的工程承揽给他们，虽然他们没有成立建筑公司，但在农村做房屋他们能力足够，答辩人不存在选任过错。2.答辩人廖中鸿不应作为本案的被告。虽然在协议上签名，但根本没有出资金，没有去管理，也不存在亏损盈利，在2015年7月7日签订的协议时，廖中鸿也没有去，也没有在协议上签名。3.本案被告杨风生的儿子杨晓新在本案中具有重大过错。杨晓新当时自己带了吊机，自己带了工人，并和被告李先贵说好，由他承包被告李先贵的浇楼面的工作，他和被告李先贵实际上也成立了承揽的合同关系，在自己带的吊机存在安全隐患，没有及时发现的情况下发生了本事故，杨晓新亡故后，其亲属即杨凤生、李文英、李春英等也提起了民事赔偿诉讼，一审、二审的判决书也认定了他承担50％的责任。4.原告的赔偿计算有不合法的部分。我方已通过东山坝镇人民调解委员会垫付了原告部分医疗费，应一并处理。
被告李先贵辩称，原告不是我雇佣的，我只是包工，对原告的损害后果不承担责任。另我方通过东山坝镇人民调解委员会已垫付给原告部分医疗费。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证；对有争议的证据和事实，本院认定如下：本院（2015）宁民一初字第2175号民事判决书和江西省赣州市中级人民法院（2017）赣07民终104号民事判决书系生效判决，其中判决认定的事实，可以作为本案事实认定的依据。
本院根据确认的证据和庭审中原告的陈述、被告方的答辩意见，认定如下事实：被告李荣林与廖中鸿系翁婿关系。2014年7月29日，被告李荣林、廖中鸿与被告李长生、李先贵订立一份《建房承包协议》，合同约定，被告李荣林、廖中鸿在东山坝镇××组仙上山坡建房屋六栋，房屋施工由李长生、李先贵承建，建筑楼层七层半，混凝土结构，承包方式为包工不包料。被告李长生与李先贵完成基础以下工作后，被告李长生退伙，地上建筑由被告李先贵邀集他人承建并施工。一至六层的楼面的混凝土浇筑被告李先贵联系他人完成。在进行第七层施工时，被告李先贵联系杨晓新（亡故）浇筑，杨晓新于2014年6月7日联系同乡镇的原告李振贵以及刘勋金、曾李保、李革新及外号叫‘下公籽’共5位民工，还联系到东山坝镇的小型铲车老板兼师傅李长云开铲车为其拌料。按当地市场价格，被告李先贵按每包水泥9元的价格支付报酬给受害人杨晓新，杨晓新按每包二元的价格支付给铲车拌料的李长云，剩余报酬按三股分，其中杨晓新的设备搅拌机、吊机各占一股，其余的杨晓新与5名民工共占一股。2014年6月8日，杨晓新驾驶自己的农用车将浇水泥楼面用的机器设备搅拌机、吊机连同同乡镇的5名民工一同运送到被告李荣林家中，在李荣林家中吃完早餐后施工，具体分工是，楼下有李长云负责开铲车运水泥，曾李保负责搬水泥，刘勋金负责开搅拌机，原告李振贵负责推水泥斗车，楼上有杨晓新开吊机，李革新、‘下公籽’推装水泥的斗车，当时楼上还有被告李先贵自己雇请负责振浆的李东华及三个铲浆扒浆的妇女。中午11时许，因吊机的拉杆断裂，杨晓新不慎随同断裂的拉杆、水泥斗车一同摔至地面，当场身亡。杨晓新连同断裂的拉杆、斗车坠地时还导致地面施工的原告李振贵受伤。原告李振贵受伤后即被送至宁都县人民医院住院治疗，经诊断为：1.弥漫性轴索损伤，2.多发脑挫裂伤，3.C6右侧椎板、T7椎体骨折，4.头皮挫裂伤，于2016年2月2日出院，住院239天，用去医疗费96902.03元（含门诊费372.70元），2016年11月17日，经宁都县正道司法鉴定中心鉴定，李振贵受伤有脑挫裂伤及第六胸椎体压缩性骨折，构成职工工伤八级伤残，并支付鉴定费600元。
原告李振贵在宁都县人民医院住院期间，被告李先贵、李荣林通过宁都县东山坝镇人民调解委员会垫付给原告66200元，其中李先贵垫付44133元，李荣林垫付22067元，第三人宁都县东山坝镇人民政府为原告垫付医疗费30000元。
本案被告杨凤生、李文英系杨晓新父母，被告李春英系杨晓新妻子。受害人杨晓新死亡后，杨凤生、李文英、李春英等以廖中鸿、李荣林、李先贵为被告向本院提起了民事诉讼，本院依法作出（2015）宁民一初字第2175号民事判决书，认定廖中鸿、李荣林与李先贵之间形成房屋施工承揽合同法律关系，被告李先贵与杨晓新之间形成承揽合同法律关系，被告廖中鸿、李荣林存在选任上的过程责任，判决后，原案原告杨凤生、李文英、李春英等及被告李先贵均提出了上诉，江西省赣州市中级人民法院二审认定的事实和责任划分与本院一审认定的事实和责任划一致。
另查明，被告李先贵是农民，平时会在农村从事泥匠工作，无建房施工资质；杨晓新无吊机操作资质；被告李先贵在施工中未采取安全防范措施。事发后，经东山坝镇调解委员会调处，被告李先贵向东山坝调解委员会先预付8万元现金，被告李荣林向东山坝调解委员会先预付4万元现金，被告杨凤生、李文英、李春英作为受害人杨晓新的家属从东山坝镇调解委员会领取53800元，经本院（2015）宁民一初字第2175号民事判决书和江西省赣州市中级人民法院（2017）赣07民终104号民事判决书确定，其中被告李先贵出资35867元，被告李荣林出资17933元。
本院认为，一、行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。本案中，被告杨凤生、李文英之子、李春英之夫杨晓新作为七层楼面混凝土浇筑项目的承揽人和施工人，在施工过程中，使用存在安全隐患的吊机，且在高空作业中，未采取安全防护措施，贸然作业，致使自己随同断裂的吊机拉杆、水泥斗车摔至地面，并砸伤正在地面施工的原告，致使自己受伤后身亡及原告受伤，杨晓新负有安全防范上的过错责任；被告李先贵作为房屋的承建人，对于整栋房屋的施工负有安全防范的义务，在没有采取全面的安全防范措施的情况下，将高达七层的楼面混凝土浇筑项目交由无操作吊机资质且安全生产条件不足的杨晓新完成，负有安全防范上的过错责任和选任不当的过错责任；被告廖中鸿、李荣林将楼层为七层的楼房发包给无施工资质、无安全生产条件的被告李先贵承建，负有选任不当的责任。对于原告的损害后果，本院确定责任承担比例为：杨晓新承担40%；被告李先贵承担40%，被告廖中鸿、李荣林承担20%。杨晓新已亡，其应承担的民事赔偿责任，由其法定继承人即被告杨凤生、李文英、李春英等在继承遗产实际价值范围内承担。二、第三人宁都县东山坝镇人民政府不是本案赔偿义务人，其在原告受伤治疗期间出于社会管理和稳定的需要为原告能得到有效治疗而为原告垫付的医疗费30000元，应属于借款性质，原告在获得上述赔偿款后应当返还。三、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定并参考《2016年度江西省统计数据》，原告因本次损害所造成的损失确认为：1.医疗费96902.03元，其中住院医疗费96529.33元、门诊医疗费372.70元；2.住院伙食费7170元（住院239天×30元/天）；3.营养费4780元（住院239天×20元/天）；4.误工费52300元（523天×100元/天）；5.护理费23900元（住院239天×100元/天）；6.残疾赔偿金65545.2元（12138元/年×18年×30%）；7.精神抚慰金9000元；8.交通费1000元；9.鉴定费600元；以上九项合计261197.23元。综上分析与认定，原告损失261197.23元，由被告被告杨凤生、李文英、李春英负责赔偿40%即赔偿104478.90元，由被告李先贵赔偿40%即赔偿104478.90元，由被告廖中鸿、李荣林赔偿20%即赔偿52239.43元，被告李先贵已垫付给原告44133元，故被告李先贵还应赔付原告60345.90元，被告廖中鸿、李荣林已垫付给原告22067元，故被告廖中鸿、李荣林还应赔付原告30172.43元。第三人宁都县东山坝镇人民政府在原告医疗期间为原告垫付医疗费30000元，故原告在获得上述赔偿款后应归还第三人宁都县东山坝镇人民政府30000元。现依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国继承法》第三十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
自本判决生效之日起30日内，被告杨凤生、李文英、李春英应对杨晓新的遗产进行清理，并从清理后或继承后的杨晓新的遗产范围内赔付原告李振贵1044**.90元；
被告李先贵应在本判决生效后十五日内赔偿原告李振贵603**.90元；
被告李荣林、廖中鸿应在本判决生效后十五日内赔偿原告李振贵301**.43元;
原告李振贵获上述全部赔偿款后归还第三人宁都县东山坝镇人民政府为其垫付的医疗费30000元。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费为3810元，由被告凤生、李文英、李春英负担1524元，由被告李先贵负担1524元，由被告廖中鸿、李荣林负担762元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
审 判 长 曾一平
人民陪审员 杨 雯
人民陪审员 宋荣生
二〇一七年十一月九日
书 记 员 黄诗怡
附法律条款：
《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国继承法》第三十三条：继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。
继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。