宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）宁01刑终170号
上诉人（原审自诉人）李某某，女，1963年4月15日出生，公民身份号码，汉族，住宁夏回族自治区贺兰县。
委托诉讼代理人马辉、王朔盟，宁夏合天律师事务所律师。
原审被告人张光文，男，1969年5月10日出生，公民身份号码，汉族，初中文化，农民，住宁夏回族自治区贺兰县。2015年10月19日因本案被宁夏回族自治区贺兰县公安局行政拘留5日。
辩护人暨委托诉讼代理人戴丽丽，宁夏诚托律师事务所律师，附带民事部分代理权限为特别授权代理。
宁夏回族自治区贺兰县人民法院审理自诉人李某某诉原审被告人张光文犯故意伤害罪一案，于2017年2月28日作出(2016)宁0122刑初147号刑事附带民事判决。原审自诉人李某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李某某及委托诉讼代理人马辉、王朔盟，被上诉人张光文及委托诉讼代理人戴丽丽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，自诉人李某某与被告人张光文均为宁夏××县民，互为邻居。2015年10月18日中午，因自诉人李某某将自家玉米皮堆放到被告人张光文家宅基地上，后二人发生争执并厮打起来。厮打过程中，被告人张光文将李某某致伤。李某某的伤情经贺兰县公安局物证鉴定室鉴定，口腔牙齿1丄3缺失，为钝性外力所致，系他伤，损伤程度为轻伤二级。
原审另查明，案发后，自诉人李某某先后到贺兰县人民医院、贺兰县中医院、银川市第一人民医院、银川市口腔医院等处治疗，支付医疗费用61758.12元。在贺兰县中医院住院治疗11日，在银川市口腔医院种植牙体三颗。
上述刑事部分事实，有经当庭举证、质证并由法庭采信的下列证据予以证实：
1.贺兰县立岗派出所执法记录仪录像，证实公安机关出警时，自诉人李某某反映自己的脸部被张光文打伤，证人张某某反映张光文扇了李某某一巴掌等情况。
2.受案登记表、接受案件回执单、到案经过、传唤证，证实案件来源、被告人张光文经公安机关传唤到案等情况。
3.贺兰县公安局贺公（立）行罚决字【2015】第527号公安行政处罚决定书、行政处罚告知笔录，证实因本案公安机关对张光文行政拘留五日。
4.贺兰县公安局物证鉴定室贺公伤鉴字【2015】130号法医学人体损伤程度鉴定书，证实经贺兰县公安局物证鉴定室鉴定，李某某口腔牙齿1丄3缺失，为钝性外力所致，系他伤，损伤程度为轻伤二级。
5.被害人李某某陈述，证实2015年10月18日中午12时许，张光文到其家门口骂其将玉米皮堆到他家宅基地里，其打开门后张光文拉其出门，将其摔倒在路边草堆上后，朝其身上踢踹。孙秋红将张光文拉开，其起身拿起一根木棒追打张光文。张光文躲开，并将其摔倒在地后，又朝身上踹了几脚。其上门牙被打松动。
6.被告人张光文供述与辩解，证实2015年10月18日中午12时许，因李某某将她家玉米皮堆放到其家宅基地上，其找李某某理论，李某某持一根木棒打其腿、胳膊等处，其抓住李某某衣服和她撕扯在一起，李某某跌倒在路边草堆上仍抓住其衣服，其便朝李某某左侧肩部蹬了一脚。
7.证人孙某某证言，证实2015年10月18日中午12时许，因李某某将她家玉米皮堆放到张光文家宅基地上，张光文和李某某发生争吵，李某某持一根木棒打张光文，木棒被打断，张光文抓住李某某衣服撕扯，二人一起跌倒在地，张光文起身后踢李某某身上一下。
8.证人张某某证言，证实2015年10月18日中午12时许，因李某某将她家玉米皮堆放到张光文家宅基地，张光文和李某某发生争吵，李某某持一根木棒打张光文，张光文将李某某推倒在地，后朝李某某身上踢了一脚。
9.证人王某某证言，证实2015年10月18日下午，其得知李某某被张光文打了，其回到家中看到李某某头发、身上都有草，李某某说她感觉头晕、恶心，看见李某某鼻梁上皮掉了，右手四个指头青肿。
10.辩护人戴丽丽出示证据：贺兰县中医院住院病案、本院缴款通知书，证实病案未记载李某某牙齿受损；被告人张光文预交赔偿款60000元。
上述附带民事部分事实，有经当庭举证、质证并经法庭采信的下列证据予以证实：
1.贺兰县人民医院门诊病历、影像诊断报告书、疾病诊断证明书、贺兰县中医院住院病案、病情证明单、出院证、银川市第一人民医院门诊病历、疾病诊断证明、银川市口腔医院门诊病历、疾病诊断证明书，证实（1）2015年10月18日，李某某到贺兰县人民医院门诊诊断情况（未记载牙伤）。（2）2015年10月19日至29日，李某某到贺兰县中医院住院治疗，诊断为左胸壁挫伤等。出院情况记载有牙痛。（3）2015年10月27日，银川市第一人民医院诊断丄6牙隐裂、根折，门诊病历记载”建议1丄3烤瓷冠拆除”。2015年11月6日诊断1丄根折、丄3冠根联合折。（4）2016年9月8日、9日、20日、28、10月11日、17日、28日到银川市口腔医院门诊治疗，行11、22、23种植手术。
2.门诊医疗费票据、住院医疗费票据，证实李某某因治疗外伤（包含牙伤）支付贺兰县中医院、贺兰县人民医院、银川市第一人民医院、银川市口腔医院等61758.12元医疗费用。
原判认为，被告人张光文故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，自诉人李某某指控被告人张光文犯故意伤害罪的罪名成立。被告人张光文辩称自己未伤害自诉人李某某面部，不构成故意伤害罪。经查，经法医鉴定，自诉人李某某牙伤确属钝性外力所致，能够排除为疾病等自身原因；在案证据能够证实被告人张光文和自诉人李某某厮打的事实；自诉人第一次接受公安机关调查时陈述上门牙被打松动，这与鉴定外伤牙齿位置能够吻合。此外，出警视频中证人张某某有被告人打被害人脸部行为的陈述、被害人本人有击打脸部的陈述，证人王某某有看见李某某鼻梁上皮掉了的证言，这些证据能够基本证实被告人致使被害人牙伤的事实。最后，中医院的病案资料显示被害人确有牙痛。综上，在案证据证实被害人牙伤为被告人所致伤，故被告人张光文的行为构成故意伤害罪。被告人张光文有悔罪表现，符合法定缓刑条件，可以适用缓刑。
自诉人李某某所受经济损失，应当由被告人张光文承担赔偿责任。（1）医疗费，原告主张63694.37元，其中原告所受伤情及其提供的诊疗资料、票据，认定真实、有效、相关的医疗费用46278.12元予以支持。（2）误工费，原告主张4100元，鉴于原告伤情、治疗情况，酌定误工期35日，参照农林牧渔业在岗职工年平均工资39152元，支持3754.3元。（3）护理费，原告主张2420元，鉴于原告伤情、配偶及鉴定情况，酌定护理期5日，参照农林牧渔业在岗职工年平均工资39152元，支持536.33元。（4）营养费，原告主张550元，鉴于原告伤情、治疗及鉴定情况，予以支持。（5）交通费，原告主张800元，鉴于治疗、家庭住址等情况，酌情予以支持。（6）住院伙食补助费，原告主张1100元，符合法律规定的标准，予以支持。（7）精神抚慰金，原告主张2000元，不符合法律规定，不予支持。以上各项经济损失共计53018.75元。自诉人李某某对矛盾激化有一定责任，减轻被告人张光文的责任，酌定由被告人张光文赔偿90%，即47716.88元。
为了保护公民人身不受侵害，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、第一百六十三条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决:一、被告人张光文犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年六个月。二、被告人张光文赔偿自诉人李某某医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费等各项经济损失共计47716.88元，于判决生效后十五日内一次性付清。三、驳回自诉人李某某的其他诉讼请求。
上诉人（原审自诉人）李某某的上诉理由是：一、上诉人在本案中没有过错。纵观全案，没有任何证据证实上诉人将玉米皮堆放在被上诉人的宅基地内，故上诉人没有激化矛盾，原审认定上诉人存在10%的过错，属事实认定不清、证据不足，适用法律错误。二、被上诉人张光文不应适用缓刑。张光文在实行故意伤害的犯罪行为后，拒不认可其犯罪的事实，且案发后又将上诉人儿子王伟殴打致轻微伤，并不符合适用缓刑的条件。三、本案民事赔偿部分，认定事实有误。医疗费上诉人主张63693.97元有证据证实，被上诉人应予支持；上诉人住院11日，有住院病案支持，但原审却在护理项目上酌定支持5日，适用法律错误；上诉人因安装义齿产生误工费和营养费及后续拍摄X光片等应予以支持；原审减轻被上诉人的赔偿责任没有事实和法律依据。综上，请求改判被上诉人张光文不适用缓刑或发回重审；改判被上诉人张光文赔偿上诉人各项费用。
委托诉讼代理人意见同上诉人李某某意见一致。
二审中，上诉人李某某向法庭提交贺兰县人民法院（2016）宁0122民初2131号民事判决书和（2016）宁0122民初2129号民事判决书两份，欲证明张光文在与上诉人发生冲突后，暴力行为持续发生，不符合适用缓刑的条件。
经质证，被上诉人张光文及辩护人认为该事件发生起因是上诉人的儿子张伟引起的，且与本案没有关联性。
原审被告人张光文辩解，上诉人李某某先用木棒殴打张光文，李某某是在张光文夺棒过程中摔倒的。
辩护人戴丽丽意见，上诉人李某某对损害发生存在过错，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
经审查，上诉人李某某提交的证据显示是由于本案发生后，王伟得知其母亲李某某被张光文殴打，遂到张光文家中滋事，后双方发生争吵厮打，均有损伤，故上诉人的证明目的不予采信。
二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，被上诉人张光文故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人李某某称本案案发后张光文又将上诉人儿子王伟殴打致轻微伤，有社会危险性，不应适用缓刑。经查，由于本案发生后，王伟得知其母亲李某某被张光文殴打，遂到张光文家中滋事，后双方发生争吵厮打，均有损伤，故该案不应认定张光文有社会危险性，由于被上诉人张光文有悔罪表现，且已经足额向原审法院预付了赔偿款，故应当从轻处罚，原审适用缓刑并无不当。
上诉人李某某在公安机关自述其将玉米皮堆到张光文家宅基地里，双方发生争吵后，李某某拿起一根木棒追打张光文，张光文躲开，并将其摔倒在地后，又朝身上踹了几脚，李某某的上述行为应认定为存在过错，应减轻被上诉人的责任，故原审认定李某某承担的10%赔偿责任，张光文承担90%的赔偿责任，认定事实清楚，适用法律正确，上诉人该上诉理由不能成立。
本案民事赔偿部分，依据上诉人李某某提供的医疗费票据及本案损害结果，原审认定医疗费并无不当。原审综合李某某的伤情，酌定支持5日护理费，，符合法律规定。上诉人主张其因安装义齿产生误工费和营养费等于法无据，不予支持。综上，原判刑事部分及刑事附带民事部分认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周宁林
审 判 员 徐玉芳
代理审判员 ＸＸ程
二〇一七年六月八日
书 记 员 刘铧之