四川省绵阳市游仙区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）游民初字第3453号
原告王波。
委托代理人胡彬，绵阳市涪城区城郊法律服务所法律工作者。
被告吴东升。
委托代理人陈晓斌，绵阳市农科区法律服务所法律工作者。
被告曹义贵。
被告卢正芬。
委托代理人苗元本。
被告何小甫。
委托代理人敖刚，四川睿桥律师事务所律师。
被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司，住所地：绵阳市花园路海关大楼一、五楼。
负责人于小波，该公司总经理。
委托代理人李运聪，男，生于1977年10月30日，住江油市九岭镇粉石村3组，系该公司员工。
被告太平财产保险股份有限公司绵阳中心支公司，住所地：绵阳科创园区园艺街20号1-2层。
负责人赵杨，该公司总经理。
委托代理人杨金文，男，生于1987年3月28日，三台县新生镇德光联合村4组，系该公司员工。
原告王波诉被告吴东升、曹义贵、卢正芬、何小甫、中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司、太平财产保险股份有限公司绵阳中心支公司道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，于2013年5月8日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告王波及其委托代理人胡彬、被告吴东升的委托代理人陈晓斌、被告曹义贵、卢正芬及其委托代理人苗元本、被告何小甫的委托代理人敖刚、被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司的委托代理人李运聪、被告太平财产保险股份有限公司绵阳中心支公司的委托代理人杨金文到庭参加诉讼。现已审理终结。
原告王波诉称：2012年6月26日，原告王波搭乘被告曹义贵、卢正芬之子曹大海的川BM6**号小型普通客车，在游仙区绵梓路与仙桃街交汇路口遇被告吴东升驾驶的沿绵梓路向梓潼方向行驶的川B399**号自卸货车发生碰撞，造成两车受损，曹大海、赵燕平及原告王波受伤，曹大海经医院抢救无效死亡的交通事故。原告王波经送绵阳市第三人民医院住院治疗，于8月28日伤愈出院。经绵阳市公安局交通警察支队直属三大队认定，被告吴东升承担此次事故的主要责任，被告曹义贵、卢正芬之子曹大海承担此次事故的次要责任。2013年5月原告的损伤被绵阳市维益司法鉴定中心评定为二处十级伤残。原告与被告多次对赔偿事宜协商，均未达成协议。另查明川B399**号中型自卸货车在被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司投保，川BM6**号小型普通客车在被告太平财产保险股份有限公司绵阳中心支公司投保。综上，原告要求判令：1.被告吴东升、曹义贵、卢正芬、何小甫连带赔偿原告的住院费44138.78元、出院后的门诊费420.20元、绵阳城区“刘骨科”门诊费3510元、误工费40831元、营养费2000元、住院伙食补助费1280元、住院及出院期间护理费50058元、伤残赔偿金48736.80元、交通费1000元、鉴定费700元、精神抚慰金30000元、残疾用具费890元，以上总计233564.78元。2.被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司、太平财产保险股份有限公司绵阳中心支公司在保险责任范围内承担赔付义务。3.本案诉讼费由被告承担。
被告吴东升的委托代理人的代理意见是：1.原告的损失应当由保险公司在交强险和商业险的范围内承担赔偿责任。2.超出保险赔偿范围部分，应当由二侵权人按照4：6的比例承担赔偿责任。3.对住院费无异议，对三医院的门诊费应当补充处方印证是否用于治疗此次的伤情，对“刘骨科”的费用无病历、处方及报告，不应支持。4.对于原告的误工费，因其已认定为工伤，其误工收入不会减少，故不应支持。5.营养费、住院伙食费应以住院63天，两项合并为25元／天的标准计算。6.护理费应按照住院63天，一人护理，60元／天的标准计算。7.残疾赔偿金的适用标准，因原告未提供连续一年的城镇务工收入证明，故应当按照农村标准计算。8.交通费由法院酌定，以400元为宜。9.精神抚慰金因被告吴东升已承担刑事责任，故不应再承担精神抚慰金。10.残疾用具费需原告举证，证明其是否需要轮椅。
被告曹义贵、卢正芬及其委托代理人苗元本的意见是：1.曹大海系被告何小甫经营的绵阳市游仙区甫哥酒水经营部的雇员，此次事故是曹大海在执行工作任务时发生，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第八条之规定，属于曹大海赔偿的部分应当由被告何小甫承担赔偿责任，曹大海不应当承担连带责任。2.原告的各项损失费用计算过高，要求法院按照审判实践判决。
被告何小甫的委托代理人的代理意见是：1.误工费因原告已主张了工伤赔偿，故不应支持。2.营养费、住院伙食补助费应按照住院天数，以每天10-15元的标准计算。3.护理费应按照住院63天，一人护理，60元／天的标准计算。4.残疾赔偿金的标准，原告无证据证明其在城镇务工和连续居住一年以上，应按照农村标准计算。5.精神抚慰金不应支持。6.责任比例应按照2：8的比例分摊责任。7.关于曹大海与绵阳市游仙区甫哥酒水经营部的关系问题，无证据证明此次事故发生时曹大海系在履行职务，且案发时间是中午非工作时间，也未接受何小甫的安排，故绵阳市游仙区甫哥酒水经营部不应对原告的损失承担赔偿责任。
被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司的委托代理人的代理意见是：同意被告吴东升的委托代理人的代理意见。
被告太平财产保险股份有限公司绵阳中心支公司的委托代理人的代理意见是：川BM6**号小型普通客车投保了商业第三者责任险，但未投保座位险，故本公司对二伤者不应承担保险赔偿责任。
经审理查明，2012年6月26日13时20分，被告吴东升驾驶川B399**号中型自卸货车，在游仙区绵梓路与仙桃街交汇路口由绵梓路方向左转弯往游仙镇方向行驶时，与由曹大海驾驶的搭乘赵燕平以及原告人王波，沿绵梓路方向往绵阳方向直行的川BGM6**号小型普通客车相撞，造成两车受损，曹大海、赵燕平、王波受伤，曹大海经医院抢救无效死亡的道路交通事故。经法医学鉴定，原告王波车祸致右股骨中下段粉碎性骨折、左髌骨下极粉碎性骨折、左膝后交叉韧带胫骨止点撕脱伤、又肘关节脱位，右肩关节脱位伴右肱骨大节撕脱性骨折。经绵阳市公安局交通警察支队直属三大队认定：被告吴东升承担此次事故的主要责任，曹大海承担事故的次要责任，赵燕平、王波无责任。
原告王波在伤后于当日被送往绵阳市第三人民医院住院治疗，至8月28日出院，住院63天，发生医疗费44138.78元。出院医嘱：1.周三门诊复查（每月一次）。2.休息三月，加强营养及功能锻炼，避免过度负重及剧烈活动，专人陪护。3.根据复查情况内固定物是否取出。原告出院后，于2012年10月5日、2013年2月22日门诊复查，产生门诊医疗费420.20元。2012年11月27日绵阳市第三人民医院出具疾病诊断证明书，建议1.继续左下肢功能锻炼，休息三月，专人陪护。2.门诊随诊复查。2013年1月10日该院出具疾病诊断证明书，预计骨折愈合后二期行内固定取出手术费用约需10000元。原告王波伤愈后于2013年5月26日在绵阳维益司法鉴定中心进行了伤残等级鉴定，其伤残程度鉴定为：1.下肢损伤术后评为X（十）级伤残；2.右肩关节损伤后功能障碍评为X（十）级伤残，并产生鉴定费700元。
另查明，原告王波生于1988年5月4日，其户籍地为盐亭县高灯镇龙象村7组，属农业家庭户。其于2010年7月1日与四川燕京啤酒有限公司签订了劳动合同，合同期限为2010年7月1日至2012年7月30日止。同时，王波于2009年10月至案发时居住于其父王仕刚所有的位于绵阳市涪城区跃进路北段101号文泉.翠满庭6幢14楼1号房屋。
还查明，死者曹大海系被告何小甫所雇请的雇员，根据绵阳市中级人民法院（2013）绵民终字第693号民事判决书认定死者曹大海于2012年3月开始在绵阳市游仙区甫哥酒水经营部上班，从事车销岗位工作，与该经营部的劳动关系成立。
同时查明，川B399**号中型自卸货车的登记车主为吴东升，其于2012年3月18日在被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司投保了机动车交通事故强制责任保险，保险期间自2012年3月18日零时起至2013年3月17日24时止。该交通事故强制保险约定：死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费赔偿限额为10000元；财产损失限额为2000元。同时其投保了机动车第三者责任保险，该保险金额为200000元（不计免赔率）。
川BGM6**号小型普通客车的登记车主为何小甫，其于2012年6月25日在被告太平财产保险股份有限公司绵阳中心支公司投保了机动车第三者责任保险，该保险金额为200000元（不计免赔率），其对车上人员险仅投保了司机一人，金额为10000元。
同时查明，经南充市人力资源和社会保障局南人社工决（2013）28号工伤认定，王波于2012年6月26日受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（五项之规定，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。
还查明，被告吴东升在案发后支付了王波的医疗费2000元、赔偿款5000元，被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司垫付了王波的医疗费5000元。
2012年四川省全省职工平均工资是35873元，城镇居民人均可支配收入是20307元。
上述事实，有经当庭质证的下列证据佐证：一、原告王波提供的证据：1.王波的户口本及身份证复印件。2.王波的入院证、出院证及病历资料、病情诊断证明书三份。3.住院费用结算票据一张，金额44138.78元，门诊医疗发票2张，金额420.20元。4.伤残程度鉴定书及鉴定费发票一张。5.交通事故责任认定书一份。6.绵阳市涪城区绵州社区居委会出具的王波居住证明一份，房屋所有权证一份。7.劳动合同书一份，王波的工资明细单一份，以及南充市人力资源和社会保障局认定工伤决定书一份。二、被告提供的证据：1.被告吴东升提供的支付王波的医疗费及赔偿款的收条二张，金额7000元。2.二保险公司提供的川B399**号中型自卸货车何川BGM6**号小型普通客车的交强险及商业险的保单及抄件4份，以及中联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司提供的垫付5000元医疗费的证明一份。三、绵阳市中级人民法院（2013）绵民终字第693号民事判决书一份。
以上证据具有真实性、客观性、关联性，本院予以确认。
本院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”被告吴东升的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条及第三十八条第一款第一项之规定，对此次交通事故负主要责任，故应对原告王波受伤造成的损失承担主要赔偿责任；死者曹大海的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十二条第一款之规定，对此次交通事故负次要责任，故应对原告王波承担次要赔偿责任。因曹大海系被告何小甫雇请的驾驶员，双方之间属雇佣关系，此次事故于从事雇佣活动期间，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，死者曹大海在事故中无重大过错，故应由被告何小甫对因曹大海的侵权行为导致原告王波受伤而造成的损失承担相应的赔偿责任。被告吴东升所驾驶的川B399**号中型自卸货车在事故发生期间向被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司投保了机动车交通事故强制责任保险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿：不足部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”之规定，被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司应在交强险责任限额内向原告王波进行赔付。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，因被告吴东升对其车辆同时投保了第三者责任商业保险（不计免赔率），故超过交强险的部分的70％，应由被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司在第三者责任商业保险范围内承担赔偿责任，仍有不足的，由被告吴东升承担赔偿责任。另30%的赔偿责任，由死者曹大海的雇主何小甫承担。因何小甫所有的川BGM6**号小型普通客车在商业三者险中未投保座位险，故被告太平财产保险股份有限公司绵阳中心支公司在本案中不承担赔偿责任。
原告王波虽系农村户口，但从2010年7月1日与四川燕京啤酒有限公司签订了劳动合同，其长期居住在城镇并以城镇收入作为其主要生活来源，故残疾赔偿金应按照城镇标准计算。
原告主张了在绵阳城区刘骨科的门诊费3510元，但原告仅提供了一份收据，未提供处方等证据印证该收据确为治疗原告人伤情所开支，且原告出院后亦在绵阳市第三人民医院门诊治疗，故对该主张不予支持。
原告主张了误工费40831元，因原告提供了工伤认定书，从而印证其未受损失，故对该主张不予支持。
原告还主张了住院期间二人的护理费，但原告未提供住院期间需二人护理的相关证据，故护理费以一人计算。同时原告提出出院后由其妻王朝玉停薪留职护理至2013年2月28日，其妻的工资收入为5500元／月，提出其妻的护理费为45018元。本院认为原告之妻停薪留职护理属于扩大损失的行为，应按照本地护理人员的标准计算护理费用。
关于精神抚慰金，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百六十四条“被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。”之规定，对原告的该项请求不予支持。
对于原告诉求的损失赔偿项目及金额应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，分述如下：
一、医疗费：住院医疗费44138.78元，门诊医疗费420.20元，后续治疗费10000元，合计54558.98元。
二、营养费：1260元（63天×20元）。
三、住院伙食补助费：1260元（63天×20元）。
四、护理费：住院期间护理费5040元（63天×80元），出院后护理费14400元（180天×80元），合计19440元。
五、残疾赔偿金：48736.80元（20107元×20年×12%）。
六、交通费：800元（酌情认定）。
七、鉴定费：700元。
八、残疾用具费：890元。
上述款项，合计127645.78元。应由被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿16500元，在医疗费赔偿限额内赔偿3000元，超过部分108145.78元，其中70%即75702.05，由商业第三者责任险的承保人中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司向原告王波支付30000元，剩余部分45702.05元由被告吴东升支付；另30%即32443.73元，由被告人何小甫向原告王波支付。
综上所述，为维护当事人的合法权益，原告合理的诉讼请求，本院予以支持，本着公平、公正原则，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：
一、由被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告王波16500元，在医疗费赔偿限额内赔偿原告王波3000元。
二、由被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司在第三者责任商业保险范围内向原告王波支付30000元。
三、由吴东升向原告王波支付45702.05元。
四、由被告何小甫向原告王波支付32443.73元。
五、驳回原告王波对被告曹义贵、卢正芬、太平财产保险股份有限公司绵阳中心支公司的诉讼请求。
六、驳回原告王波的其他诉讼请求。
上述判决所确定的赔偿义务，在本判决生效后三十日内付清。被告人吴东升在履行上述义务时，应扣除其已支付的医疗费2000元，赔偿款5000元；被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司在履行上述义务时，应扣除其已支付的医疗费5000元。
本案征收案件受理费5290元，由被告吴东升承担3703元，被告何小甫承担1587元。（该费用原告已预交1290元，被告吴东升、何小甫在履行判决义务时一并支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。
审 判 长 马小丽
人民陪审员 张治洲
人民陪审员 顾仕贵
二〇一三年九月十三日
书 记 员 梁 梅