广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛顺法刑初字第1105号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人李某甲。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年10月29日被羁押，次日被刑事拘留，2013年12月4日被逮捕，经本院决定，于2014年5月16日对其取保候审，2014年8月6日对其执行逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人徐炳正，广东一粤律师事务所律师。
被告人何某某。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年10月29日被羁押，次日被刑事拘留，因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2013年12月4日被逮捕，经本院决定，于2014年5月16日对其取保候审。
辩护人郭云波，广东泛邦律师事务所律师。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检刑诉（2014）646号起诉书指控被告人李某甲犯盗窃罪、被告人何某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2014年4月9日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，后于2014年4月17日转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派代理检察员陈淑莊出庭支持公诉，被告人李某甲及其辩护人徐炳正、被告人何某某及其辩护人郭云波到庭参加诉讼。公诉机关因需要补充侦查，于2014年7月14日以佛顺检公诉延（2014）30号延期审理建议书申请延期审理，2014年8月12日以佛顺检公诉恢审（2014）37号恢复庭审建议书申请恢复审理，本院均予以准许。本案现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，被告人李某甲在广东某空调设备有限公司的焊接车间任焊工，从2013年5月开始，李某甲每天将要上交的部分剩余的银焊条，从公司车间盗出带回出租屋。当盗得的银焊条达一定重量时，就电话联系被告人何某某进行销赃，何某某以每公斤700元的价格收购含银量45%的焊条，以每公斤300元的价格收购含银量18%的焊条。至2013年10月29日，被告人李某甲盗得含银量45%的焊条共24.1公斤、含银量18%的焊条共16公斤，分七次向被告人何某某销赃。
2013年10月29日晚上，公安民警在巡逻中发现被告人李某甲将焊条从电动车搬往一辆汽车，形迹可疑，遂将被告人李某甲及汽车上的被告人何某某带回调查。经审讯，被告人李某甲交代了其盗窃银焊条并销赃的犯罪事实，被告人何某某交代了其知道银焊条是违法犯罪所得仍予以收购的事实。破案后，起回含银量45%的银焊条6.8公斤、含银量18%的银焊条6公斤发还被害单位。
经鉴定，被盗的银焊条共计价值人民币74408元。
针对以上指控事实，公诉机关提供了下列证据予以证明：1.被告人李某甲、何某某的供述及辩解；2.被害人唐某某的陈述；3.证人李某乙的证言；4.物证；5.书证；6.辨认笔录；7.鉴定意见；8.视听资料。
公诉机关据此认为，被告人李某甲无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人何某某无视国家法律，明知是犯罪所得而予以收购，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人李某甲辩称其构成职务侵占罪，对其他事实经过及证据无异议。被告人何某某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、证据均无异议。
被告人李某甲的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人不构成盗窃罪，应构成职务侵占罪；2.被告人能如实供述犯罪事实，悔罪态度较好；3.被告人是初犯，没有犯罪前科；4.被告人的主观恶性小，人身危险性较小，社会危害性不大；5.被告人的家庭特别困难。综上，请求法庭从轻或者减轻处罚。
被告人何某某的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人的主观恶性较小；2.被告人的犯罪情节和客观危害不大，被告人最后一次收购焊条属于犯罪未遂，该部分赃物已起回并发还给被害单位；3.被告人是初犯，没有犯罪前科。综上，希望法庭从轻处罚。
经审理查明，公诉机关指控被告人李某甲犯盗窃罪、被告人何某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实清楚，本院予以确认。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被害人唐某某的陈述。系广东某空调设备有限公司员工，受公司委托协助报案。证实公司员工李某甲因为偷公司的焊条被公安机关抓获，并查获了焊条。公司具体被盗了多少焊条其不清楚。李某甲是公司的焊工，每天从核算员处领取焊条，无需说明或签名，用剩下的焊条要交回。李某甲只能在焊接工作中使用焊条，焊接工作完成后没有权力处理焊条。
2.被告人李某甲的供述及指认、辨认笔录。证实其是广东某空调设备有限公司的焊工，其听说焊接用的银焊条很值钱，于是从2013年5月份开始，就在工作过程中每次把三、五条用剩的银焊条藏在车间的空调木底架里，下班时再偷偷拿回出租屋。5月的一天，其通过收购广告上的电话联系了一个买家（经辨认为被告人何某某），谈成含银量45%的焊条700元／公斤，含银量18%的焊条300元／公斤，之后其通过“蚂蚁搬家”的形式偷取焊条，等到存放达两三公斤就销赃给何某某。到10月份，其认为每次偷几条的效益不高，于是就从公司办公室存放银焊条的柜子内（没上锁）每次偷1包焊条，一共偷了3包含银量45%、3包含银量18%的焊条，连同9月份偷来的半包（含银量45%），于2013年10月29日与何某某交易，当场被公安民警抓获。其七次销赃给何某某，第七次还未收款就被抓了。其没有固定的交易地点，交易时没有称重，都是按照其所说的重量收购。银焊条从公司核算员处领取，用不完的要交回。
被告人李某甲从照片辨认出被告人何某某就是收购银焊条的买家，并对起获的银焊条、手机、存放银焊条的车间木架及出租屋、销赃地点、办公室木柜进行了指认。
3.被告人何某某的供述及指认、辨认笔录。证实其在中山市经营焊接材料生意，一名自称“罗坤”的男子打电话问其是否收购银焊条，并约好在陈村镇嘉年华酒店附近见面。之后，“罗坤”会不定时（时间间隔1个月左右）与其交易，并谈好含银量45%的价格为700元／公斤，含银量18%的价格为300元／公斤。“罗坤”向其销售了七、八次焊条，每次交易3至6公斤，交易时间一般在晚上，地点不固定，曾在中山东凤镇、顺德容桂一路边、陈村等地交易。因价格明显低于市场价，其知道“罗坤”是以不正当手段拿到手的，但其不知道具体是什么手段。
被告人何某某从照片辨认出被告人李某甲就是向其贩卖银焊条的“罗坤”，并对起获的银焊条、手机、涉案小型普通客车、行驶证复印件、销赃地点进行了指认。
4.证人李某乙的证言。系广东某空调设备有限公司员工。证实其在公司负责开料，也是焊工。工作用的焊条都是各自从公司办公室领取，用多少领多少，用不完的要放在车间。李某甲也是焊工。
5.抓获经过及破案经过。证实2013年10月29日晚上，顺德区陈村派出所民警在巡逻中发现被告人李某甲将焊条从电动车搬往一辆汽车，形迹可疑，遂将被告人李某甲及汽车上的被告人何某某带回调查。经审讯，李某甲交代了盗窃银焊条并销赃的犯罪事实，何某某交代了收购银焊条的犯罪事实。
6.顺价鉴证（2013）05334、05336、05337、05338、05339、05340、05341、05075、05077、05078、05079、05080、05081号涉案财产价格鉴定结论书。证实涉案的银焊条共计价值人民币74408元。
7.采购订单。证实广东某空调设备有限公司采购银焊条的情况。
8.行驶证复印件。证实涉案小型普通客车的所有人为陈某某。
9.特种作业操作证复印件。证实被告人李某甲有电焊、气焊等作业资格。
10.搜查笔录、扣押发还物品清单。证实公安机关起获的焊条已发还给被害单位。
11.通话清单。证实被告人李某甲与何某某之间的通话记录。
12.户籍证明。证实被告人李某甲、何某某的户籍信息。
以上证据经法庭查证属实，足以认定。
本院认为，被告人李某甲无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取公司财物，数额较大，侵犯公司的财产权利，其行为已构成盗窃罪。被告人何某某无视国家法律，明知是犯罪所得的赃物而予以收购，妨害公安、司法机关追查、审判犯罪分子的正常活动，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人李某甲犯盗窃罪、被告人何某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，均罪名成立。被告人李某甲、何某某归案后能如实供述自己的罪行，均对其依法予以从轻处罚。被告人何某某最后一次收购焊条时被公安机关当场抓获，属于犯罪未遂，对其该部分犯罪依法比照既遂犯予以从轻处罚，在综合量刑时予以考虑。涉案的部分赃物已起获并发还给被害单位，对二被告人酌情予以从轻处罚。
被告人李某甲及其辩护人均辩称其应构成职务侵占罪。经查，被害人唐某某的陈述、被告人李某甲、何某某的供述、证人李某乙的证言，结合抓获经过、搜查笔录、扣押发还物品清单，可以证实被告人李某甲没有职权携带焊条离开公司，被告人李某甲的行为属于采取秘密手段窃取公司财物，符合盗窃罪的构成要件。被告人李某甲的辩解意见及其辩护人的第1项辩护意见，理据不足，与查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人提出的第2、3项辩护意见，经查均属实，本院予以采纳。辩护人提出的第4项辩护意见，理据不足，与查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人提出的第5项辩护意见，与本案无关，本院不予采纳。
被告人何某某的辩护人提出的各项辩护意见，经查均属实，本院予以采纳。
综合考虑二被告人的犯罪事实、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，分别依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款及第三款和第七十三条第二款及第三款的规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
二、被告人何某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李冰
代理审判员 黄挺
人民陪审员 帅霞
二〇一四年八月二十五日
书 记 员 曹奔
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百一十二条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。