贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔03民再20号
上诉人（原审被告）：张宗伦，男，汉族，生于1969年12月29日，贵州省习水县人，住习水县，
被上诉人（原审原告）：贵州东枫煤业有限责任公司，住所贵州省遵义市习水县民化乡东枫村，机构代码：69751354-2。
法定代表人周勇，该公司经理。
委托代理人王福光，男，汉族，1967年3月13日出生，系该公司职工。
原审被告：王成平，男，汉族，生于1973年9月19日，贵州省习水县人，住习水县，
上诉人张宗伦与被上诉人贵州东枫煤业有限责任公司（以下简称“东枫煤业”）、原审被告王成平劳动争议纠纷一案，习水县人民法院于2015年1月14日作出（2015）习民初字第64号民事判决书。该判决书生效后，习水县人民法院作出（2016）黔0330民监2号民事裁定书，再审本案，并于2016年7月7日作出（2016）黔0330民再2号民事判决书。张宗伦不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
张宗伦上诉请求：1.工伤认定以前的费用应当由用人单位承担，有《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条第三款的明确规定，再审判决适用法律错误，且社保部门也明确表示拒绝支付该费用。2.原审法院认为平均月缴费工资不是本人实际工资的观点是错误的，每个职工应缴纳的保险费是以其本人实际工资乘以保险费率计算而来的，企业应当如实申报，不如实申报造成职工待遇降低的，差额部分应由用人单位承担。再审判决适用法律错误，请求二审依法予以纠正。
东枫煤业辩称，认可原审法院的判决，请求依法维持。
王成平未提交答辩意见。
东枫煤业向一审法院起诉请求：请求判令原审原告东枫煤业赔偿原审被告张宗伦停工留薪工资7100元，本案诉讼费由原审被告张宗伦承担。
原一审认定事实：原审原告东枫煤业与原审被告张宗伦于2011年10月1日建立劳动关系，东枫煤业为张宗伦参加了工伤保险。2013年11月11日至2014年1月8日，张宗伦因患职业病在贵州省疾病预防控制中心附属医院住院治疗58天，于2014年1月7日被诊断为矽肺壹期。2014年3月7日，张宗伦向遵义市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2014年3月13日作出遵市人社工认字（2014）80067号《工伤认定决定书》，认定张宗伦患职业病“矽肺壹期”为工伤。遵义市劳动能力鉴定委员会于2014年7月2日作出NO：20141482号鉴定结论，鉴定张宗伦患职业病“矽肺壹期”为伤残七级。2014年9月9日，张宗伦以东枫煤业为被申请人向习水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与东枫煤业解除劳动关系，由东枫煤业支付鉴定费320.00元、医疗费17568.00元、停工留薪期工资84000.00元、一次性伤残补助金91000.00元、一次性工伤医疗补助金44400.00元、一次性伤残就业补助金44400.00元、经济补偿金21000.00元、住院护理费7000.00元、住院伙食补助费、营养费、交通费5480.00元，共计315168.57元。习水县劳动人事争议仲裁委员会于2014年11月14日作出（2014）习劳人裁字第709号裁决：一、张宗伦与东枫煤业解除劳动关系；二、东枫煤业一次性支付张宗伦七级工伤待遇168226.00元（此款包括车费1318.00元、鉴定费320.00元、医疗费17568.00元、住院伙食补助费580.00元、住院护理费4640.00元、停工留薪期工资14200.00元、一次性伤残补助金44400.00元、一次性工伤医疗补助金42600.00元、一次性伤残就业补助金42600.00元等国家规定的全部费用）；三、对张宗伦的其余仲裁请求不予支持。东枫煤业不服该裁决，在法定期限内诉至法院。
原一审认为，张宗伦患职业病“矽肺壹期”经认定为工伤，依法可以获得工伤保险待遇。东枫煤业诉称其与王成平系承包关系，但未提供有效证据予以证明，不予采纳，东枫煤业应对张宗伦患职业病承担相应的赔偿责任，王成平不承担赔偿责任。张宗伦本人工资的问题，张宗伦系东枫煤业的职工，东枫煤业作为用人单位，应对张宗伦的工资发放标准承担举证责任，其认为张宗伦的工资是由王成平发放的理由不成立。东枫煤业没有提供有效证据证明张宗伦的工资标准，应承担不利后果，因此，张宗伦主张其月平均工资为7000.00元/月，予以支持。根据《中华人民共和国社会保险法》（以下简称社会保险法）第三十八条和《中华人民共和国工伤保险条例》（以下简称工伤保险条例）第三十条之规定，用人单位已为职工参加工伤保险的，治疗工伤的医疗费用、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费不属于用人单位应承担的赔偿范围。由于东枫煤业为张宗伦参加了工伤保险，张宗伦主张由东枫煤业支付医疗费用、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费，不予支持。营养费不属于法律规定的工伤保险待遇赔偿项目，张宗伦主张由东枫煤业支付营养费，不予支持。根据工伤保险条例第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”之规定，结合张宗伦的伤情及住院治疗情况计算停工留薪期4个月，因此停工留薪期工资为7000.00元/月×4个月=28000.00元；护理费参照贵州省2013年居民服务及其他服务业年平均工资28224.00元/年计算为28224.00元/年÷365天×58天=4484.91元。根据工伤保险条例第三十七条和贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见（黔人社厅发[2011]27号）第七条关于七级伤残一次性伤残就业补助金标准之规定，一次性伤残就业补助金按照贵州省2013年度全省城镇单位从业人员平均工资即42815.00元/年计算为42815.00元/年÷12个月×12个月=42815.00元。判决：一、原告贵州东枫煤业有限责任公司与被告张宗伦解除劳动关系；二、由原告贵州东枫煤业有限责任公司于本判决生效后十五日内一次性支付被告张宗伦停工留薪期工资28000.00元、护理费4484.91元和一次性伤残就业补助金42815.00元，合计75299.91元；三、驳回原告贵州东枫煤业有限责任公司的其余诉讼请求。案件受理费减半收取5.00元，由原告贵州东枫煤业有限责任公司负担。
再审认定事实：2013年8月9日，贵州省第三人民医院贵州省职业病防治院出具职业健康体检意见，发现张宗伦胸片异常改变，后前位高仟伏胸片双肺小阴影，建议暂时调离粉尘作业岗位，三个月后带职业史复查高仟伏胸片。其余查明事实以及对证据的认定与原审意见一致。
再审认为，本案再审争议点之一是在工伤认定以前的相关费用由工伤保险基金支付还是用人单位承担。即本案被告张宗伦在2014年3月13日认定工伤以前的2013年11月11日至2014年1月8日期间在贵州省疾病控制中心附属医院住院治疗58天，花去的医疗费、交通费、住院伙食补助费由谁承担的问题。原审根据社会保险法第三十八条、第三十九条和工伤保险条例第三十条的规定，确认治疗工伤的医疗费用、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤补助金、交通费不属于用人单位应承担的赔偿范围，应由工伤保险基金予以支付。本院认为，《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条第三款规定“疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担”。该规定应适用于未能认定为工伤的情形，而认定为工伤情形的，则应适用社会保险法和工伤保险条例的相关规定处理，故原审判决适用法律正确。本案的第二个争议点是原审被告张宗伦提出的一次性伤残补助金的金额计算及由谁承担的问题。原审被告张宗伦提出，由于用人单位没有按照自己的实际工资进行缴费，导致工伤赔偿所得的一次性伤残补助金要低于本人以实际工资计算所能获得的赔偿，该差额部分应由用人单位予以差额赔偿。由于原审被告张宗伦认定工伤后被评定为伤残七级，应享受的工伤待遇就是从工伤保险基金按伤残等级获得一次性伤残补助金，计算的标准应为13个月的本人工资。本院认为，按照工伤保险条例第六十条“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”的规定，一次性伤残补助金的计算标准就是缴费工资，而非本人实际工资。其次，社会保险法第三十五条规定：“用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费”。按此规定，用人单位不是以每一个职工的工资分别进行缴纳工伤保险费。而原审被告张宗伦提出原审原告未按时足额缴纳社会保险费，却未举出具法定职权的行政机关对原审原告因未足额缴纳工伤保险费而被行政处罚或被责令追缴和补缴的行政行为证据，故其主张缺乏法律和事实根据，对原审被告张宗伦的此项主张，本院不予支持。综上所述，原审原告诉请有理，原判正确。判决：维持（2015）习民初字第64号民事判决书。诉讼费5.00元，由原审原告贵州东枫煤业有限责任公司负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。
本院二审查明的事实与习水县法院再审查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为：1.工伤认定以前的相关费用由谁承担；2.一次性伤残补助金的金额如何计算及由谁承担。
关于工伤认定以前的相关费用由谁承担的问题，本案中，上诉人张宗伦因患职业病被认定为工伤，职业病是劳动者在从事职业生产劳动中，因接触一些有害物质等因素而引起的疾病，其具有隐匿性、迟发性等特点，从患者身体出现不适到最终确诊为职业病并认定为工伤需要一定的时间。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条第三款“疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担”及第五十八条“职业病病人的诊疗、康复费用，伤残以及丧失劳动能力的职业病病人的社会保障，按照国家有关工伤保险的规定执行”之规定，劳动者在被确诊为职业病前，因疑似职业病在诊断、医学观察期间产生的费用，应由用人单位承担，不属于工伤保险基金的支付范围；在被确诊为职业病后，职业病病人的诊疗和康复费用，应当从工伤保险基金中支付。本案中，张宗伦2013年11月11日至2014年1月8日期间在贵州省疾病控制中心附属医院住院治疗58天产生的相关费用，属于“疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用”，应当由用人单位东枫煤业承担。原审法院认为“《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条第三款的规定应适用于未能认定为工伤的情形，而认定为工伤情形的，则应适用社会保险法和工伤保险条例的相关规定处理”，于法无据。《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条第三款的规定并未限定仅适用于未能认定为工伤的情形，且该规定与社会保险法和工伤保险条例的相关规定并不矛盾。从《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用……”及《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”等规定来看，从工伤保险基金中支付的费用，应当是职工被确诊为职业病后因治疗而产生的医疗费用和康复费用。综上，原审判决适用法律错误，张宗伦提出的工伤认定以前的费用应当由用人单位承担的上诉理由成立，本院予以支持。张宗伦在被认定为工伤以前，花去医疗费17588.57元（含工本费20.00元）、交通费1318.00元、住院伙食补助费580.00元（58天×10元/天），各方当事人上述金额均不持异议，本院予以确认。
关于一次性伤残补助金的金额计算及由谁承担的问题，张宗伦认定工伤后被评定为伤残七级，其应得的一次性伤残补助金的计算标准为13个月的本人工资。根据《工伤保险条例》的规定，本人工资为工伤职工患职业病前12个月平均月缴费工资。张宗伦主张由于用人单位没有按照自己的实际工资足额申报进行缴纳工伤保险费，导致其一次性伤残补助金待遇降低，该差额部分应由用人单位予以赔偿。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十五条“用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费”及《工伤保险条例》第十条第二款“用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积”、第六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额”之规定，用人单位缴纳工伤保险费是以用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额为基础，而不是按照每一个职工的具体工资分别进行缴纳工伤保险费。张宗伦提出东枫煤业未按时足额缴纳社会保险费，却未举出相应证据，故其该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，张宗伦的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销贵州省习水县人民法院（2016）黔0330民再2号民事判决及贵州省习水县人民法院（2015）习民初字第64号民事判决；
二、贵州东枫煤业有限责任公司与张宗伦解除劳动关系；
三、由贵州东风煤业有限责任公司于本判决生效后十五日内一次性支付张宗伦停工留薪期工资28000.00元、护理费4484.91元、一次性伤残就业补助金42815.00元、医疗费17588.57元、交通费1318.00元、住院伙食补助费580.00元，合计94786.48元；
四、驳回贵州东枫煤业有限责任公司的其余诉讼请求。
一审案件受理费5.00元、二审案件受理费10.00元，共计15.00元，由贵州东枫煤业有限责任公司负担10.00元，由张宗伦负担5.00元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐永群
代理审判员 李成波
代理审判员 吴梦吟
二〇一七年五月九日
书 记 员 钱 同