湖北省鄂州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂07民终574号
上诉人（原审原告）：姜新发，男，1965年10月3日出生，汉族，湖北省鄂州市人，住湖北省鄂州市华容区。
上诉人（原审被告）：湖北省葛店开发区华诺森生物医药技术有限公司，住所地：湖北省鄂州市葛店开发1#工业区（创业服务中心）。
法定代表人：李红，该公司总经理。
委托诉讼代理人：周凌清，该公司法务专员（代理权限为一般授权代理）。
上诉人姜新发与上诉人湖北省葛店开发区华诺森生物医药技术有限公司（以下简称华诺森生物公司）劳动争议一案，均不服鄂州市华容区人民法院（2016）鄂0703民初621号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月20日立案受理后，依法组成合议庭，于同年12月6日公开开庭审理了本案。上诉人姜新发，上诉人华诺森生物公司的委托诉讼代理人周凌清到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
姜新发上诉请求：撤销一审判决第三项，改判华诺森生物公司支付加班费14，345元。事实和理由：一、姜新发一审庭审时提供了加班邮件，华诺森生物公司当庭对邮件第一页的真实性予以认可，但称对该页显示的附件的真实性无法核实，一审法院应当深入调查核实邮件的真实性。二、员工考勤表都是由公司保管，姜新发作为普通员工是无法提供的，根据举证倒置原则，该项证据应当由华诺森生物公司提供，一审法院在加班事实无法确认的情况下，没有让华诺森生物公司提供该项证据，即认定姜新发提供的证据无法核实真实性而对加班时间及加班费不予支持显属错误。综上，请求二审法院依法支持姜新发的上诉请求。
华诺森生物公司辩称：一、姜新发提供的邮件不能证明加班事实，邮件的内容显示的是交接班记录的工作内容，我方对记载的工作内容予以认可，并不认可加班事实。二、按照姜新发与我方签订的劳动合同第五条规定，加班必须填写加班单并由相关的领导审批后才能进行，因此，如果姜新发认为需要支付加班费，应向法庭举证，本案也不适用举证责任倒置，且公司实行弹性工作制，每周工作5日并不意味着必然在双休日休息，姜新发以其星期六上班为由主张加班费无事实依据，故请求二审法院驳回姜新发的上诉请求。
华诺森生物公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判驳回姜新发全部诉讼请求；二、由姜新发负担本案诉讼费用。事实和理由：一、华诺森生物公司提交的证据证实了对“末位淘汰，年终嘉奖”活动进行了通知，姜新发也参与了投票，投票的结果都进行了公示。“末位淘汰，年终嘉奖”是公司为了激励先进，鞭笞后进的一种活动或形式，并非我公司有此制度，公司鉴于姜新发的日常表现极差，严重违反公司的管理制度，同时存在严重的失职行为，给公司造成了重大损害而解除了劳动合同，末位待岗并不是公司解除与姜新发劳动合同的原因，一审法院以此认定公司以末位淘汰制度解除劳动合同违法属认定事实错误。二、华诺森生物公司提交的证据六系邮件证据，均是姜新发直接领导对其的评价，包括证实姜新发不完成工作任务，不及时清洗设备，与同事缺乏合作，工作不负责任等情形，提交的证据九公司规章制度包括《填写规范》、《员工行为守则》、《实验室和实验基地基本守则》等，姜新发在庭审时对前述证据均无异议，故前述证据形成了完整的证据链，证实了姜新发上班期间不巡视场地，严重脱岗、不完成工作任务、不清洗设备器皿、下班不关水电、环境卫生差、记录弄虚作假、与同事相处关系差、经常发生纠纷、不接受领导的批评教育、领导规劝其积极改正错误却执迷不悟等行为，严重违反了公司的规章制度，一审法院对前述证据却依法不予采信，属于认定事实错误。三、华诺森生物公司提交的证据七及证据十三形成了证据链，能够证实姜新发严重失职，对公司造成了重大损害，姜新发认为该证据是虚假的，但是未提交证据予以推翻。四、住房公积金属于非法定义务，劳动仲裁裁决书明确裁定“住房公积金争议不属于本委受案范围”，作为劳动争议案件，仲裁前置是必要条件，对于住房公积金劳动仲裁未经处理，一审法院就径行判决属于程序违法，另外姜新发要求赔偿经济损失14，560元，但是未就该主张提交证据，一审法院判决支持姜新发该项诉请违反了证据规则。五、一审法院对华诺森生物公司提交的证据进行分割，属于认定事实错误，华诺森生物公司综合以上方面内容，解除与姜新发之间的劳动合同符合法律规定。综上，一审判决认定事实不清，程序违法，导致适用法律错误，故请求二审法院依法支持华诺森生物公司的上诉请求。
姜新发辩称：一、华诺森生物公司认为“末位淘汰，年终嘉奖”只是一种活动或形式，并非其规章制度，那么该活动的评定标准、目的是什么，另外有无根据投票的相应结果做出相应解除劳动关系的规定并且该规定有无经过法定的公示程序，因此华诺森生物公司依据该活动中的投票结果认定姜新发为最差员工并解除劳动关系于法无据。二、华诺森生物公司认为姜新发日常表现极差，严重违反了规章制度，但是华诺森生物公司在一审仅提供些邮件来证明，并无实质证据证明姜新发表现极差并违反了公司规章制度。三、华诺森生物公司认为姜新发存在严重失职并造成公司重大经济损失，但其制作的事故报告系其单方制作的内部报告，并没有权威部门做出调查并出具相关法律文书来确定本次事故的主要责任人及处理结果，也无法核实相应的损失大小，而且姜新发的岗位是设备维修人员，事故发生应属于化工操作人员的责任，与姜新发并无关系。四、双方签订的劳动合同约定了交纳住房公积金，该劳动合同合法有效，华诺森生物公司应为姜新发交纳住房公积金。交纳住房公积金属于在履行合同中发生的纠纷，一审法院予以处理并无不当。综上，华诺森生物公司的上诉理由于法无据，请求二审法院依法驳回华诺森生物公司的上诉请求。
姜新发向一审法院起诉请求：1、确认华诺森生物公司解除劳动关系违法；2、判令华诺森生物公司支付未签订劳动合同双倍工资33,000元；3、判令华诺森生物公司支付因违法解除劳动合同的双倍赔偿金30,000元；4、判令华诺森生物公司支付加班费14,345元；5、判令华诺森生物公司给姜新发补足自2011年7月份至今的住房公积金或赔偿14,560元；6、判令华诺森生物公司支付未经预告解除劳动合同的一个月经济补偿3,000元；7、判令华诺森生物公司为姜新发进行职业病检查。
一审法院认定事实：2011年7月，姜新发应聘到华诺森生物公司从事设备维修工作并签订书面《劳动合同》。2014年7月19日，双方再次续签一份《劳动合同》，合同约定：第一条、双方合同期限为三年，自2014年7月19日至2017年7月14日；第二条、姜新发的工作职责是在生产部门担任设备维修；第四条、对担任行政内勤及其它岗位的员工依照本地区工作制执行，华诺森生物公司安排姜新发每日工作时间不超过八小时，平均每周不超过四十小时。实行双休制度；第五条、除本合同另有规定外，如因经营需要安排姜新发加班，姜新发应依据《员工手册》的规定填写加班单，并经主管人员批准。华诺森生物公司应按国家规定及地方的有关规定向姜新发支付加班工资或给予相应时间的补休；第十条、华诺森生物公司按国家的有关规定，并依据本合同为姜新发缴纳各种社会保险金和住房公积金。合同还就劳动报酬、劳动纪律、奖惩办法及合同的履行、变更、解除等作出相关约定。2015年3月28日，华诺森生物公司组织公司员工在湖北省荣军医院进行了每年的例行体检。2015年4月30日，华诺森生物公司发生“4.30喷料事故”，给公司造成重大经济损失，但“4.30喷料事故”仅有华诺森生物公司内部的调查报告，而没有权威部门作出调查并出具的相关法律文书来确定本次事故的主要责任人及处理结果。2016年4月1日，华诺森生物公司以姜新发在“末位淘汰、年终嘉奖”活动中，连续三个月被评为表现最差员工。华诺森生物公司同时认为，姜新发存在服从管理意识差、团队协作意识差、责任心执行力差、工作态度不端正、环境卫生意识差、主动学习意识差等问题和缺点，且执迷不悟、屡教不改，严重妨碍了公司日常工作为由，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条及公司规定，对姜新发予以除名。姜新发不服华诺森生物公司的除名决定，向鄂州市葛店经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2016年9月1日作出鄂州葛劳人仲案字[2016]第11号《裁决书》，裁决：1、双方劳动关系解除，裁决生效后华诺森生物公司配合姜新发办理离职手续；2、驳回姜新发其他仲裁申请。姜新发不服该《裁决书》诉至本院。
另查明，姜新发与华诺森生物公司发生劳动争议前的月平均工资为3,000元。
一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十九条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。华诺森生物公司提交的证据不足以证实与姜新发之间存在法定解除《劳动合同》的条件，故其单方解除与姜新发之间的劳动关系的行为，不符合法律规定，华诺森生物公司应当支付姜新发违法解除劳动合同的经济补偿金30,000元。双方当事人签订了书面劳动合同，合同对劳动报酬及福利进行了约定，姜新发基本完成了华诺森生物公司规定的工作任务，其应当依照合同约定和法律规定向姜新发足额支付劳动报酬及福利待遇，华诺森生物公司应当依照合同约定为姜新发缴纳2011年7月至2016年3月的房屋公积金，不能补缴的，应当赔偿损失14,560元。双方当事人签订了书面劳动合同，故姜新发要求华诺森生物公司支付未签订《劳动合同》的双倍工资的诉讼请求该院依法不予支持。姜新发要求华诺森生物公司支付加班费的诉讼请求，因证据不足，理由不充分，该院亦不予支持。姜新发要求华诺森生物公司支付未经预告解除劳动合同的一个月经济补偿金3,000元，不符合法律规定，该院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、华诺森生物公司于本判决生效之日起三日内向姜新发违法解除劳动合同的经济补偿金30,000元；二、华诺森生物公司于本判决生效之日起三日内为姜新发补缴2011年7月至2016年3月的房屋公积金，不能补缴的，赔偿姜新发经济损失14,560元。上述应付款项，于本判决生效之日起三日内履行，逾期履行的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定办理；三、驳回姜新发的其他诉讼请求。本案受理费10元，由华诺森生物公司承担。
二审期间，姜新发围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证。姜新发提交如下证据：证据一、邮箱内交接班工作检查情况记录。证据二、星期六上班邮件。证据三、证人证言。证据四、华诺森生物公司排班表。证据五、华诺森生物公司考勤记录。前述证据拟证明2015年6月之前每周工作时间实际为单双休，即每隔一个星期的星期六上班实为加班。证据六、严磊4.30事故邮件。拟证明事故发生的情况，姜新发并不是事故的责任人。证据七、一审调解的情况简述。拟证明华诺森生物公司根本无诚意进行调解。华诺森生物公司质证意见：证据一中包括罗琼、严磊发给姜新发的交接班日志检查（邮件界面）的真实性没有异议，对于后面提交的交接班日志检查（表格）无法证实其真实性。交接班签字应该有亲笔签字，并非打印，生产负责人检查内容也不能采用打印，对该证据不予认可。证据二中交接班时间跟实际上班时间是否一致，无法核实。双休并不是只指周六周日，而是一周工作五天休两天。证据三中证人应当出庭作证，且是否是证人所述无法核实，对此不予认可。对证据四、证据五来源无法核实，未加盖公司公章，也没有相关负责人签字，不予认可。证据六系严磊发送给陈芳等4人喷料事故报告，姜新发不在这个收件人内，其来源不合法。邮件界面和报告是否吻合无法核实，且应该有严磊本人签字确认。后面严磊发给肖广利的交流邮件，并不是他向公司作出其自认承担责任，故对该证据不予认可。证据七与本案无关，不予认可。
本院认证意见：姜新发提交的证据一、证据二为交接班日志检查，其内容显示为生产负责人安排的当班工作要求及时限，是对上班工作内容的反映，不能证明姜新发存在加班事实。证据三中证人没有出庭作证，故不予采信。证据四、五均系打印件，没有华诺森生物公司或人员签字盖章，华诺森生物公司对此亦不认可，本院对此不予采信。证据六反映的是华诺森生物公司4.30事故发生的经过，该证据与华诺森生物公司在一审提交的严磊关于相关事故的报告相吻合，故本院对该证据予以采信。证据七与本案无关联性，本院不予采信。
经审理查明：一审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”之规定，姜新发主张在2015年6月之前存在单、双休，其对单休加班的事实负有举证责任，姜新发虽提交了相关交接班检查日志，但前述检查日志反映的是当班工作期间具体工作及交接事宜，不宜认定为加班，姜新发在本案提交的排班表及考勤记录均系打印件，没有公司或主管人员签字盖章，排班表在“实到”一栏亦为空白，华诺森生物公司对其真实性及证明目的均不认可，且双方当事人签订的劳动合同第四条约定：“对从事与公司生产相关的员工，由于公司生产为7×24小时，保证每周工作时间为40小时，由员工选择四班三倒或四班两倒”，第五条约定：“除本合同另有规定外，如因经营需要安排加班，员工应依据《员工手册》的规定填写加班单，并经主管人员批准。公司应按国家规定及地方的有关规定支付加班工资或给予相应时间的补休”，根据前述合同约定，姜新发在职期间实行的是倒班制度，其在星期六上班并不意味着属于加班，姜新发亦未提供加班单予以证明存在加班事实，故姜新发上诉称华诺森生物公司应支付其延时加班工资的理由缺乏事实依据及证据支持，其应承担举证不能的不利后果。华诺森生物公司依据姜新发在“末位淘汰，年终嘉奖”活动中表现为最差员工，平常工作存在服从管理意识差、团队协作意识差、责任心执行力差、工作态度不端正、环境卫生意识差、主动学习意识差等问题和缺点，且执迷不悟、屡教不改，严重妨碍了公司日常工作，以及姜新发是4.30事故的直接责任人等三条理由将其除名，但根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的”之规定，姜新发在“末位淘汰，年终嘉奖”活动中的表现不是法定解除劳动合同的条件，华诺森生物公司提交用以证明姜新发平时工作存在不足的邮件也仅是主观臆断，不足以证明姜新发严重违反了公司规章制度以及不能胜任在职工作，华诺森生物公司提交的4.30事故责任报告书亦是其单方面制作，该报告未经安全监督部门认可，不能单独作为认定姜新发在4.30事故中存在严重失职行为并对公司造成重大损害的依据，故一审法院认定华诺森生物公司单方面解除与姜新发的劳动合同不符合法律规定于法有据，应予以维持。根据《住房公积金管理条例》第三十七条：“违反本条例的规定，单位不办理住房公积金缴存登记或者不为本单位职工办理住房公积金账户设立手续的，由住房公积金管理中心责令限期办理；逾期不办理的，处1万元以上5万元以下的罚款”，第三十八条：“违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行”之规定，劳动者与用人单位之间关于住房公积金发生的争议不属于民事案件受案范围，一审法院对此认定不当，本院予以纠正。
综上，姜新发的上诉理由不能成立，本院不予支持。华诺森生物公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但实体处理不当，本院予以纠正。本案经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持鄂州市华容区人民法院（2016）鄂0703民初621号民事判决第一、三项；
二、撤销鄂州市华容区人民法院（2016）鄂0703民初621号民事判决第二项；
三、驳回姜新发的上诉请求；
四、驳回华诺森生物公司的其他上诉请求。
二审案件受理费20元，由姜新发、华诺森生物公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 ＸＸ军
审 判 员 湛少鹏
审 判 员 宋光亮
二〇一七年十二月十八日
法官助理 杨帅阁
书 记 员 张婉莹