南京市秦淮区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）秦民初字第4538号
原告慧科讯业（北京）网络科技有限公司南京分公司，住所地南京市光华东街6号。
法定代表人李桂钢，该公司总经理。
委托代理人李松洁，该公司工作人员。
委托代理人许勇，广东鼎为律师事务所律师。
被告张开，男，汉族，1982年10月24日生。
委托代理人甘璐，江苏天茂律师事务所律师。
原告慧科讯业（北京）网络科技有限公司南京分公司（以下简称慧科分公司）诉被告张开劳动争议纠纷一案，原告于2015年8月24日向本院起诉，本院于次日立案受理。依法适用简易程序于2015年9月21日公开开庭进行了审理。后因案情复杂转为普通程序于2015年12月3日、18日公开开庭审理。原告慧科分公司的委托代理人李松洁、许勇，被告张开及其委托代理人甘璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原、被告诉辩意见
原告慧科分公司诉称：被告自2010年4月12日起入职原告处工作，离职前任研究部经理，属于高级管理人员，但被告在工作期间，于2014年1月8日成立了南京开阳星网络科技有限公司，注册资本为100万元，被告认缴70万元，另一股东为其妻子，经营范围与原告基本一致。该行为违反了《公司法》所规定的同业禁止的业务，也为原告的《员工手册》视为严重违反公司规章制度，可立即解聘，原告不应支付其解除劳动合同赔偿金。因原告对于加班要求提前填写申请，而被告并未提交申请，被告也未提交证据证明其存在加班的事实，故原告不应支付被告加班工资。综上，请求法院依法判决原告无需向原告支付解除劳动合同经济赔偿金和加班工资。
被告张开辩称：被告自入职原告处即从事信息与数据分析工作，一直兢兢业业，加班加点完成任务，将一个三、四人的团队，发展成三十多人的部门。每年考核均良好，原告为无成本解约，违法解除与被告的劳动关系，依法应支付经济赔偿金和加班工资。被告向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求原告支付经济赔偿金159360元和加班工资103785.78元、年休假工资6411元。后该委部分支持了被告的请求，被告不服，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金159360元、支付加班工资103785.78元。
本院查明的事实
一、双方无争议的事实
2014年10月24日，被告进入原告处工作，双方最后一期劳动合同期限为自2012年4月12日至2015年4月11日。该合同约定被告为研究部经理，从事报告研究及团队管理工作。被告离职前十二个月平均工资为15936元／月。2015年3月16日原告以被告严重违反公司规章制度，发出解除劳动合同通知书，解除了与被告的劳动合同。该通知书列明被告存在以下情形：“《员工手册》第十八章第2条：一贯表现差，工作不努力，经常完不成工作任务并经帮助无效的，均被视为严重违反公司规章制度，公司立即解聘；请人代打考勤卡或给他人代打卡的，或虚报考勤记录的，将予以纪律处分；第八章第9条：在公司范围内不允许大声喧哗、玩游戏，下载未经公司许可之软件，如游戏、音乐、电影及做其它与工作无关事宜等；《劳动合同法》第三十九条（二）：严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同；等等。”同年3月18日，被告向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告：1、支付解除劳动合同经济赔偿金159360元（15936元／月＊5月＊2）。2、支付加班工资103785.78元、年休假工资6411元。该委于同年7月30日作出裁决，认为被告违法解除劳动合同，应支付原告159360元经济赔偿金，驳回了被告的其它请求。双方均不服，于法定期限内向本院提起诉讼。
二、双方有争议的事实
1、被告是否存在严重违反规章制度的情形。原告主张因被告存在违反《员工手册》相关条款的情形，尤其是出具解除通知后发现的被告存在开设与公司经营范围相同的公司的情形，提供《员工手册》、营业执照、工资发放记录、与客户签订的合同、与客户聊天记录等证明。被告对上述证据的真实性均予认可，但认为所开设公司与原告经营范围并不冲突，且上述情形与解除劳动合同通知书中的理由也不一致。提供解除劳动合同通知书予以证明。
本院认证如下：根据相关法律规定，严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。但用人单位应提供证据证明劳动者存在上述情形。本案中，原告主张被告严重违反用人单位的规章制度，但在所具体列举的条款中并没有开设与原告经营范围相同的公司，违反竞业禁止的忠实义务的情形，原告也承认在出具解除劳动合同通知书时并没有相应的证据予以证明，只是因为证据在被告电脑中，为了获得证据而先解聘被告。另外，原告也未提供证据证明被告存在解除劳动合同通知书中所列明的情形，故本院认定，原告在解除与原告的劳动合同时并没有证据证明被告存在严重违反规章制度的情形。
2、原告解除程序是否合法。
原告主张，因被告严重违反规章制度，原告将解除劳动合同决定通知工会，工会同意。提供通知书予以证明。被告主张，原告在未通知工会的情况下解除劳动合同，程序违法。
本院认证如下：原告提供的通知书中落款为原告母公司人力资源部，而被告并非该公司员工，该通知中落款时间为2015年3月12日，工会同意解除时间为同年3月13日，解除劳动合同通知书落款时间为同年3月16日，而在该通知书中，原告已决定与被告的劳动合同履行至同年3月16日，而该日并无任何意义，通常情形下并不写明具体解除日期。原告在仲裁过程中及第一次及第二次庭审时并未提供该通知书，结合原告提供的通知书纸张新旧程度，本院认定该通知书为后补，原告没有履行提前向工会告知解除义务，程序违法。
3、被告是否存在加班事实。
原告主张被告为高级管理人员，加班未经过单位同意，不存在加班事实，提供《员工手册》、《员工手册》签收回执等予以证明。被告主张其经常加班，提供考勤记录、证人证言、邮件等证据予以证明。
本院认证如下：原告提供的《员工手册》中有对于加班须批准的规定，被告作为研究部经理，对于部门人员的工作安排具有相应的管理职能，其对于加班须经批准的规定应该清楚，其自身加班也应遵守同样的规定，其提供的考勤记录、邮件资料、证人证言等证据并不能证明其加班系经过批准，故其主张加班工资缺乏事实依据，本院不予支持。至于被告主张《员工手册》未经职工代表大会通过，不予认可的主张，本院认为被告对于签收回执的真实性认可，应视为知晓相关内容，故对于被告该项主张不予支持。
以上事实有双方当事人陈述、劳动合同书、工资发放明细、解除劳动合同通知书、通知工会通知书、职工大会决议书、《员工手册》、《员工手册》签收回执、宁秦劳人仲案（2015）549号仲裁裁决书等证据予以证实。
本院判决理由和结果
本案争议焦点为：1、原告是否构成违法解除劳动合同。2、原告应否支付被告加班工资。
本院认为，用人单位违法解除或终止劳动合同的，应当依照相关规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告在没有证据证明被告存在严重违反规章制度的情形下，解除与被告的劳动合同，且程序违法，构成违法解除劳动合同，依法应支付经济赔偿金159360元（15936元／月＊5月＊2）。
对于争议焦点2，被告作为研究部经理，明知加班须先申请并经批准，但并未经过上述程序，故其提供的证据并不能证明其存在加班事实，故其主张原告应支付加班费的主张，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、原告慧科讯业（北京）网络科技有限公司南京分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告张开经济赔偿金159360元。
二、驳回原告慧科讯业（北京）网络科技有限公司南京分公司的其它诉讼请求。
三、驳回被告张开的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，予以免交。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省南京市中级人民法院。
审 判 员 陈玉峰
人民陪审员 胡连霞
人民陪审员 汪国强
二〇一六年二月十八日
见习书记员 马伊萌