山西省运城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）晋08民终738号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司，地址：运城市盐湖区铺安街天泰房产文化苑A号楼1-2层。
负责人：常晓东，总经理。
委托诉讼代理人：张周朴，男，1987年10月10日出生，汉族，平安财险运城中心支公司员工，住。
被上诉人（原审原告）：侯稳良，女，1962年9月7日出生，汉族，农民，住稷山县。
委托诉讼代理人：张保祥，男，1953年12月31日出生，汉族，住稷山县。
被上诉人（原审被告）：任风，女，1987年11月17日出生，汉族，住稷山县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司（以下简称平安财险运城中心支公司）因与被上诉人侯稳良、任风机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省稷山县人民法院（2017）晋0824民初1724号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人平安财险运城中心支公司的委托诉讼代理人张周朴、被上诉人侯稳良的委托诉讼代理人张保祥到庭参加诉讼。被上诉人任风经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司上诉请求：一、依法改判原审判决；二、一、二审诉讼费及鉴定费由被上诉人承担。事实及理由：一审判决认定事实错误导致判决错误。2017年7月24日，交警队作出的事故认定书上就该起事故的赔偿已达成调解协议，我公司认为应按照事故认定书上的调解意见给予理赔；且我公司已经将该笔赔偿款支付给被告任风，侵权纠纷已经履行完毕，我司不应再赔偿各项费用。
被上诉人侯稳良辩称，调解协议属实，但协议签订后，任风拒不履行。上诉人在被保险人任风未向我方赔偿的情况下，将赔偿款支付给任风错误。且调解协议对道路交通事故损害赔偿问题的处理有遗漏事项，一审判决上诉人予以赔偿正确。请求驳回上诉维持原判。
原告侯稳良向一审法院起诉请求：1、判令二被告赔偿我医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金及其他损失费用52000元，先由被告平安财险运城中心支公司在晋Ｍ×××××小车投保的交强险保额内赔偿（精神损害抚慰金优先），不足部分由被告任风按责赔偿。
一审法院认定事实如下：2017年7月13日，被告任风驾驶晋Ｍ×××××长安奥拓微型轿车，沿北吴村村道由南向北行驶至翟店镇北吴村10KV874仁和线北吴支线08号电杆十字路口时，与侯稳良无驾驶资格驾驶无牌绿驹电动车由东向西行驶发生碰撞，造成侯稳良受伤，两车不同程度损坏的交通事故。同年7月24日，稷山县公安局交警大队作出道路交通事故认定书，认定：任风承担事故次要责任，侯稳良承担事故的主要责任。事故发生当日，原告在稷山县人民医院住院治疗，其损伤诊断为：腰1椎体压缩性骨折。经治疗于同年7月25日出院，花费医药费4010.74元，出院医嘱为：继续卧床休息6周，在床上行肢体肋能锻炼，不适随诊。
2017年7月24日，经交警队调解，原告儿子侯喜中代表原告与被告任风签订了调解协议，协议内容如下：“1、任风一次性赔偿侯稳良医疗费3960.74元；2、任风一次性赔偿侯稳良误工费、护理费、伙食补助费及车辆修理等费用共计3039.26元；3、任风车辆修理费自负；4、此事故一次性了结，双方签字生效，款项当面付清，事后互不纠缠。”，协议签订后，被告任风未履行调解协议约定的付款义务。原告于同年10月16日起诉，请求如上。2017年10月30日，山西省新绛司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：侯稳良伤残等级十级。原告因鉴定伤残支出鉴定费1500元。2017年9月13日，被告平安财险运城中心支公司根据被告任风提供的协议书支付被告任风7500元（本次事故赔偿款）。
一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。原告因交通事故受伤依法享有请求侵权人赔偿医疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等损失的权利。一、事故双方达成和解协议后，原告是否可以再次提起诉讼要求赔偿。本院认为，交通事故双方当事人自行和解达成的和解协议，是双方当事人的真实意思表示，对双方均具有约束力。被告任风未履行调解协议，调解协议就道路交通事故损害赔偿问题的处理有遗漏事项、和解协议签订后有新发生的费用，原告也可要求增加赔偿。二、关于赔偿责任主体及责任主体承担责任顺序的确定。本案所涉险种为第三者责任强制保险，该险种属于责任保险，责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的保险，即保险人履行的是一种替代赔偿责任。被告任风未履行赔偿义务，原告可请求平安财险运城中心支公司在保险范围内承担替代赔偿责任。平安财险运城中心支公司认为其公司已经将协议上约定的赔偿款支付给被告任风，侵权纠纷已经履行完毕，本案应属于合同履行纠纷案件。本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第三款：“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金”的规定，平安财险运城中心支公司在被告任风未向原告赔偿时，支付任风7500元没有法律依据，侵权纠纷并未履行完毕。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……”和《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”的规定，任风驾驶的晋Ｍ×××××长安奥拓微型轿车在被告平安财险运城中心支公司处投保有交强险，在侵权人任风未履行赔偿责任时，原告可要求替代赔偿责任人平安财险运城中心支公司赔偿其各项损失。原告的损失首先由被告平安财险运城中心支公司在晋Ｍ×××××车的强制保险责任限额120000元内分项承担赔偿责任（包括精神抚慰金3000元）。超出交强险限额内部分，由被告任风按事故责任比例赔偿。三、事故责任的比例划分。根据事故认定：任风承担事故次要责任，侯稳良承担事故的同等主要责任。故责任比例为：任风30%、侯稳良70%。四、原告的各项损失数额及各责任主体承担责任数额的确定。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目、范围和标准，结合庭审当事人的质证意见，原告的损失数额审核如下：1、医疗费4010.74元，有医疗费票据可证实，本院予以认定。2、误工费，误工费标准按农、林、牧、渔业日工资标准176.7元/天计算，事故发生日2017年7月13日至2017年7月24日的误工费为176.7/天×11天=1943.7元，总误工费：3843.17元/月×3个月+176.7/天×18天=14710.11元；3、住院伙食补助费，12天×100元/天=1200元；4、营养费标准按50元/天计算，营养费为12天×50元/天=600元；5、护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数确定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。原告住院12天，护理日确定为12天，护理费标准按2016年山西省居民服务、修理和其它服务业日工资标准141.27元/天计算，护理费为141.27元/天×12天=1695.24元；6、按2016年山西省农村居民人均可支配收入标准10082元计算，伤残赔偿金为10082元/年×20年×10%=20164元；7、原告因交通事故受伤，损伤为十级伤残，精神遭受一定的伤害，获得适当的精神抚慰金合情合法，精神抚慰金酌定为3000元；8、综合考虑原告居住地稷山县翟店镇宝泉村至住院地稷山县城的距离及原告住院时间12天，交通费认定为600元；11、鉴定费1500元有鉴定费票据可证，本院予以支持；综上，原告各项损失为47480.09元。由于原告已与任风对2017年7月24日之前发生的医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费等9449.68元（医疗费4010.74元+误工费1943.7元+住院伙食补助费1200元+营养费600元+护理费1695.24元+车辆修理费）达成了调解协议（赔偿原告7000元），故被告平安财险运城中心支公司应按调解协议替代任风赔偿原告7000元及赔偿原告新增的各项损失38030.41元［（误工费14710.11元-1943.7元）+伤残赔偿金20164元+精神损害抚慰金3000元+交通费600元+鉴定费1500元］，共计45030.41元。由被告平安财险运城中心支公司在晋Ｍ×××××车的交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告侯稳良医疗费5760.74元（包括医药费3960.74元、住院伙食补助费1200元、营养费600元），在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失39269.67元（45030.41元-5760.74元）。
综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第三款《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司在本判决生效后立即在的晋Ｍ×××××车的交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告侯稳良医疗费5760.74元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失39269.67元；二、驳回原告侯稳良的其他诉讼请求。如被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费920元，减半收取460元，由被告任风负担。
二审中，双方当事人均未提供新证据。二审查明：2017年7月24日，经交警队调解，候稳良儿子侯喜中代表候稳良与任风签订了调解协议。上诉人在任风没有履行调解协议的情况下，将赔偿款支付给任风。二审查明的其他事实同一审一致。
本院认为，本案争议焦点为：上诉人可否以向被保险人支付赔偿金为由抗辩本案的赔偿责任？《中华人民共和国保险法》第六十五条第三款规定：责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。据此规定，保险人对被保险人是否已向受害人实际赔偿具有审查义务。本案中，上诉人虽按照保险合同约定向被保险人任风支付了赔偿金，但任风并未将该赔偿金交于真正的受害人，受害人的损失并未得到及时的赔偿。在受害人没有实际获得被保险人完全赔偿的情形下，上诉人向被保险人支付赔偿金的行为不能对抗受害人享有的对赔偿的直接请求权。故上诉人据此主张不应赔偿理据不足，本院不予支持。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。被上诉人任风未到庭，本院予以缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费925元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨云芳
审判员 李满良
审判员 任志敏
二〇一八年三月十二日
书记员 程梦媛