安徽省铜陵市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖07民终45号
上诉人（原审被告）：安徽古圣律师事务所，住所地安徽省铜陵市淮河路党员电教中心*楼。
法定代表人：孙金良,该所主任。
委托诉讼代理人：吴何军，安徽古圣律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：管文虎，男，1969年7月7日出生，汉族，住安徽省铜陵市。
被上诉人（原审原告）：胡恒兵，男，1973年1月25日出生，汉族，住安徽省铜陵市。
原审第三人：郜小国，男，1963年8月1日出生，汉族，住安徽省铜陵市义安区。
上诉人安徽古圣律师事务所、管文虎因与被上诉人胡恒兵、原审第三人郜小国诉讼代理合同纠纷一案，不服安徽省铜陵市铜官区人民法院（2017）皖0705民初1425号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭，于2018年2月2日公开开庭进行了审理。上诉人安徽古圣律师事务所委托诉讼代理人吴何军、上诉人管文虎,被上诉人胡恒兵到庭参加诉讼。原审第三人郜小国经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽古圣律师事务所、管文虎上诉请求：1.撤销安徽省铜陵市铜官区人民法院（2017）皖0705民初1425号民事判决，改判驳回被上诉人胡恒兵的原审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人胡恒兵承担。事实与理由：一、在胡恒兵、郜小国与沈天顺、铜陵力天实业有限责任公司（以下简称力天公司）、安徽翔鹰建设有限责任公司（以下简称翔鹰公司）建设工程施工合同纠纷一案准备申请强制执行阶段，双方初步达成和解协议，支付工程款10万元后该案了结。二、上诉人在案件代理过程中不存在过错。1.律师管文虎是依据授权委托书的内容行使代理权，本案不存在法律规定的“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为”的情形，在授权委托书未被撤销或确认无效的情况下，律师的代理完全符合法律规定，不存在过错。2.原审法院仅凭录音电话即认为上诉人存在过错的理由不能成立。虽然电话录音中的话是上诉人管文虎所说，但电话录音仅仅是一个片断，对其内容无法全面地反映，更不能证明案件的客观事实，不能以此来认定胡恒兵不知道和解协议的所有内容。原审法院对有明确授权的委托书视而不见，仅以上诉人管文虎没有告知认定上诉人存在过错，理由不能成立。三、原审法院认定被上诉人胡恒兵损失180572.84元没有事实依据，证据不足。胡恒兵所主张的损失必须是已发生或必然发生的损失。铜陵市铜官区人民法院（2017）皖0705民初3865号民事判决书认定胡恒兵享有180572.84元是错误的判决，并且仅仅认定胡恒兵享有180572.84元。（2016）皖0705执3098号执行案件因不符合法律规定，应当认定无效，不能作为确定损失的证据。即使因和解协议导致了胡恒兵的申请无法执行，但也不能由此认定胡恒兵已发生或必然发生了实际损失，因为即使通过执行是否能实现，被执行方有无偿还能力，均不可知。四.胡恒兵不具有独立的诉讼主体资格。无论从《授权委托书》还是和解协议中，均反映出胡恒兵与郜小国共同委托律师管文虎，管文虎作为共同委托代理人的身份签名，并不仅仅代表胡恒兵。根据合同的相对性原则，应当由合同的相对方，即胡恒兵与郜小国作为诉讼主体，胡恒兵单独提起代理合同之诉，不符合法律规定。
胡恒兵二审辩称:1.管文虎在代表胡恒兵签署和解协议之前，未将和解协议的内容告诉胡恒兵，该事实有胡恒兵与管文虎的电话录音为证。2.胡恒兵享有铜陵恒大绿洲首期场地平整机土石方工程款中的一半份额，即180572.84元。一审法院生效判决可以确认该事实。3.《中华人民共和国合同法》第三百九十九条规定：“受托人应当按照委托人的指示处理委托事务。需要变更委托人指示的，应当经委托人同意；因情况紧急，难以和委托人取得联系的，受托人应当妥善处理委托事务，但事后应当将该情况及时报告委托人。”胡恒兵之所以和郜小国一起委托律师管文虎，目的是为了讨回应得的工程款，如果要放弃工程款，没有必要委托律师。两上诉人的行为违反合同目的，存在过错。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。
原审第三人郜小国二审未到庭答辩。
胡恒兵向一审法院诉请判令：1.安徽古圣律师事务所、管文虎赔偿胡恒兵损失180572.84元；2.安徽古圣律师事务所、管文虎承担本案的诉讼费用。
一审法院查明认定如下事实：1.原铜陵市狮子山区人民法院（2015）狮民二初字00297号民事判决书判决：一.沈天顺、力天公司连带支付胡恒兵和郜小国工程款891234.68元，于判决生效后十日内付清；二.翔鹰公司在未付工程款184208.97元内承担连带清偿责任；三.驳回郜小国、胡恒兵的其他诉讼请求。该案一审期间，原告胡恒兵和郜小国共同委托管文虎作为其诉讼代理人。2.安徽省铜陵市中级人民法院（2016）皖07民终30号民事判决书判决：一、维持安徽省铜陵市狮子山区人民法院（2015）狮民二初字00297号民事判决的第二、三项，即：“翔鹰公司在未付工程款184208.97元内承担连带清偿责任；驳回郜小国胡恒兵的其他诉讼请求”；二、撤销安徽省铜陵市狮子山区人民法院（2015）狮民二初字00297号民事判决第一项，即：“沈天顺、力天公司连带支付胡恒兵和郜小国工程款891234.68元，于判决生效后十日内付清；三、沈天顺、力天公司连带支付胡恒兵和郜小国工程款361145.68元，于本判决生效后十日内付清。二审期间，胡恒兵和郜小国的委托诉讼代理人仍是律师管文虎。3，2016年4月14日管文虎代表胡恒兵与郜小国、沈天顺及力天公司签订了和解协议，该协议约定:1.沈天顺代力天公司、翔鹰公司支付胡恒兵、郜小国人民币10万元，本案了结，胡恒兵、郜小国不得为本案工程款向力天公司、翔鹰公司索要，本协议自双方签字即生效。2.自生效之日起五日内沈天顺支付5万元，余款5万元在一个月内付清，欠款打入胡恒兵、郜小国指定账户，账户为吴珍芳（郜小国妻子）。管文虎代表胡恒兵在协议上签字，管文虎事前并没有将协议约定的内容告知胡恒兵。协议签订后，沈天顺向吴珍芳账户支付10万元。该和解协议实际上是胡恒兵放弃判决书确定的全部利益。4.管文虎在代表原告签署和解协议之前，未将和解协议内容告诉胡恒兵。5.2016年12月9日，胡恒兵向安徽省铜陵市铜官区人民法院申请执行，该院于2017年2月20日作出《结案通知书》，认为该案已在申请前双方达成和解协议，并已履行完毕，按执行完毕结案。6.胡恒兵与郜小国系合伙关系，安徽省铜陵市铜官区人民法院2017年9月27日作出的（2017）皖0705民初3865号民事判决书，判决胡恒兵享有铜陵恒大绿洲首期场地平整及土石方工程款361145.68元〔铜陵市中级人民法院（2016）皖07民终30号民事判决书第三项确定沈天顺、力天公司支付胡恒兵、郜小国的工程款〕中一半的份额，即180572.84元。
一审法院审理认为：根据胡恒兵、安徽古圣律师事务所、管文虎，郜小国的陈述和辩论，以及举证、质证，本案的争议焦点为：1.胡恒兵的诉讼主体资格是否合法；2、管文虎在作为胡恒兵的代理人在代理案件中有无过错；3.胡恒兵的损失能否确定为180572.84元。一、因胡恒兵与郜小国共同委托管文虎，且签订了一份委托书，虽然郜小国在和解协议上签字，胡恒兵未在和解协议上签字，但管文虎签字是代表胡恒兵，并不代表郜小国。因郜小国的利益已实现，而胡恒兵的利益全部丧失，故胡恒兵单独提起诉讼，符合法律规定。二、胡恒兵与安徽古圣律师事务所系诉讼代理合同关系，通过录音资料，可以确认管文虎未将和解协议中放弃胡恒兵利益的事实告诉胡恒兵，因此认定其擅自与沈天顺达成和解协议，致使胡恒兵通过诉讼得到的利益全部丧失。安徽古圣律师事务所、管文虎显然有过错。三、因郜小国与胡恒兵系合伙关系，且双方合伙投资均等，即各投资50%，双方各享有50%的合伙受益。胡恒兵向安徽省铜陵市铜官区人民法院起诉郜小国，要求确认胡恒兵享有铜陵恒大绿洲首期场地平整及土石方工程款361145.68元[铜陵市中级人民法院（2016）皖07民终30号民事判决书第三项确定沈天顺、力天公司支付胡恒兵、郜小国的工程款]中一半的份额即180572.84元，安徽省铜陵市铜官区人民法院已作出判决，判决胡恒兵享有180572.84元，该判决已生效。故胡恒兵向被告安徽古圣律师事务所、管文虎主张损失180572.84元，与事实相符。综上，安徽古圣律师事务所、管文虎应承担全部责任，对胡恒兵的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第六十六条、第一百零六的规定，判决：安徽古圣律师事务所、管文虎在判决生效后十日内赔偿胡恒兵损失180572.84元。如果未按判决在指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3911元，由安徽古圣律师事务所、管文虎共同负担，在判决生效后十日内付至该院。
二审中，各方当事人均未提交新证据。
本院对一审法院认定的其他事实予以确认外，本院二审查明：2016年4月12日，郜小国与胡恒兵共同向委托代理人管文虎出具了一份《授权委托书》，载明：“因委托人与沈天顺、铜陵力天实业有限责任公司、安徽翔鹰建设有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案业已判决生效，双方为执行本判决，已初步达成和解协议（沈天顺一次性支付委托人人民币拾万元整，本案了结），现委托人根据法律规定，特聘请安徽古圣律师事务所律师管文虎为委托人的执行和解程序的代理人。委托律师的代理权限：代为申请及执行，代为承认、变更执行请求，进行执行和解，代为签订和解协议，代为签收法律文书。本委托书有效期自双方签订之日起至执行结束止。委托人：郜小国、胡恒兵签名，2016年4月12日。”二审庭审中，胡恒兵主张其于2016年4月12日在律师事务所在空白的《授权委托书》上签名，当时委托书上没有内容。对此陈述，上诉人管文虎不予认可，且胡恒兵的陈述与其合伙人郜小国在一审庭审中陈述“委托书上是有内容的，（我和胡恒兵）一道去的。”相矛盾，胡恒兵未向本院提交证据证明当时其是在空白的《授权委托书》上签名。
本院认为：综合当事人的上诉及答辩意见，本案争议焦点：胡恒兵的诉讼主体是否适格；律师管文虎作为胡恒兵与郜小国的共同委托代理人，在诉讼执行过程中是否存在超越代理权限以及是否存在过错。
关于胡恒兵的诉讼主体是否适格。本案为诉讼代理合同纠纷，虽然委托人为郜小国与胡恒兵，但胡恒兵起诉请求安徽古圣律师事务所、管文虎赔偿的是其个人部分利益的损失。胡恒兵与本案有直接的利害关系，其单独起诉符合《中华人民共和国民事诉讼法》规定，胡恒兵作为原告诉讼主体适格。
管文虎作为胡恒兵与郜小国共同委托代理人，在诉讼代理过程中是否存在超越代理权限、是否存在过错。从本案当事人提交的书面书证，能够证明郜小国、胡恒兵于2016年4月12日共同向委托代理人管文虎出具了《授权委托书》，且明确了诉讼代理人管文虎有权代为行使：“申请及执行，代为承认、变更执行请求，进行执行和解、代为签订和解协议，代为签收法律文书”。管文虎代胡恒兵签订和解协议的行为，是在其代理权限范围内行使代理权，并未超越代理权限。同时，根据《授权委托书》记载的内容，郜小国、胡恒兵与沈天顺、力天公司、翔鹰公司建设工程施工合同纠纷案双方当事人此时已达成和解协议：“沈天顺一次性支付委托人人民币拾万元整，本案了结。”2016年4月14日，管文虎代为签订的和解协议，主要内容是沈天顺代力天公司、翔鹰公司支付胡恒兵、郜小国人民币10万元，该案了结。因胡恒兵已在《授权委托书》中明示了和解协议的基本内容，最终达成的和解协议的主要内容与此基本相同，管文虎在签订和解协议时并未变更胡恒兵的委托指示，故认定管文虎在代理过程中并未超越代理权限，并不存在过错。虽然管文虎在签订和解协议时并未再告知胡恒兵，但从《授权委托书》记载的内容，管文虎签订和解协议的主要内容是经胡恒兵是授权许可。即使如胡恒兵所言，当时其是在空白的《授权委托书》签名后交给委托代理人管文虎，也视为胡恒兵对《授权委托书》内容的认可，更何况胡恒兵在一、二审期间均未向法院提交证据证明当时其是在空白的《授权委托书》上签名的情况。一审法院判决关于管文虎擅自与沈天顺达成和解协议，致使胡恒兵通过诉讼得到的利益全部丧失，显然存在过错的认定，与事实不符，属于一审法院对案件事实的认定错误。一审法院判决安徽古圣律师事务所、管文虎赔偿胡恒兵损失人民币180572.84元，缺乏事实和法律依据，二审在查明事实后依法予以改判。
综上，认定安徽古圣律师事务所、管文虎的上诉请求成立，本院予以支持。一审法院判决对案件部分事实认定不清，且实体处理错误，二审法院在查明事实后依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、撤销安徽省铜陵市铜官区人民法院（2017）皖0705民初1425号民事判决；
二、驳回原审原告胡恒兵的一审诉讼请求。
一、二审案件受理费各3911元，均由上诉人胡恒兵负担。
本判决为终审判决。
审判长 程 毅
审判员 徐际双
审判员 方 彤
二〇一八年五月二十四日
书记员 陶 志
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
。
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
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第一百四十四条——被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。