甘肃省山丹县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）山刑初字第24号
公诉机关山丹县人民检察院。
被告人赵某。因涉嫌盗窃罪，于2013年11月11日被山丹县公安局刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于山丹县看守所。
被告人史某。因涉嫌盗窃罪，于2013年10月29日被山丹县公安局刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于山丹县看守所。
辩护人牛惠玲，甘肃瑞雪律师事务所律师。
被告人吴某甲。因涉嫌盗窃罪，于2013年10月28日被山丹县公安局刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于山丹县看守所。
辩护人王以茂，山丹县法律援助中心律师。
被告人吴某乙。因涉嫌盗窃罪，于2013年10月28日被山丹县公安局刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于山丹县看守所。
辩护人陈晓红，甘肃瑞雪律师事务所律师。
被告人武某。因涉嫌盗窃罪，于2013年10月30日被山丹县公安局刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于山丹县看守所。
辩护人周伯福，甘肃德言盛律师事务所律师。
山丹县人民检察院以山检诉刑诉（2014）2号起诉书指控被告人赵某、史某、吴某甲、吴某乙、武某犯盗窃罪，于2014年2月27日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2014年3月6日公开开庭进行了审理。山丹县人民检察院指派代理检察员陈春喜出庭支持公诉，被告人赵某、被告人史某及其辩护人牛惠玲、被告人吴某甲及其辩护人王以茂、被告人吴某乙及其辩护人陈晓红、被告人武某及其辩护人周伯福均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人赵某、史某、吴某甲、吴某乙、武某一起合伙收购、贩卖羊只。2013年10月10日下午，五名被告人驾车到山丹县东乐乡北山红岸子、小口子附近查看草场，途中发现北山小口子山坡上有无人看管的羊群，被告人赵某便提议窃取，其他被告人表示同意。当日傍晚，被告人赵某、吴某乙、武某将山坡上的羊只驱赶至一土崖处，被告人吴某甲、史某携带帐篷亦将甘GC85**号货车开至此处，一起将部分羊只装在车上，剩余羊只散失。当夜，由被告人吴某甲驾车与赵某、史某将羊只拉运至武威销赃，得赃款37000元。除去路途花费，赵某分得8000元，史某、吴某甲、吴某乙、武某各分得7000元。经查证，五被告人共计盗窃刘某甲、刘某乙、刘某丙大山羊62只、小山羊18只，经山丹县价格认证中心鉴定，涉案羊只价值44400元。公诉机关认为，被告人赵某、史某、吴某甲、吴某乙、武某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物价值44400元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人赵某、武某系自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻处罚；被告人史某、吴某甲、吴某乙如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。
另查明，被告人赵某、史某、吴某甲、吴某乙、武某退回了各自的非法所得，得到了被害人的谅解，被告人史某、吴某甲、吴某乙、武某的亲属退赔被害人的损失21000元。被告人吴某甲、吴某乙与被害人刘某甲系姑表兄弟关系，被告人史某与被害人刘某乙系姑表兄弟关系，三被害人系叔侄关系。
上述事实，被告人及辩护人除认为盗窃羊只的数量是73只左右，而非起诉书指控的80只提出异议外，对指控的犯罪事实和罪名均无异议，并有被害人刘某甲的报案材料、山丹县公安局刑事案件登记表，山丹县公安局调取的山丹县清泉镇北滩村治安卡口抓拍照片、高速公路车辆进出口收费信息，被害人刘燕龙、刘忠、刘江的陈述笔录，被告人的指认笔录及照片，现场勘查笔录及照片，山丹县价格认证中心涉案财物价格鉴定书，扣押笔录、扣押物品清单及返还财物清单，山丹县东乐乡西屯村、民乐县三堡镇武家庄村委会出具的被告人现实表现的证明、被害人刘某甲、刘某乙、刘某丙出具的退赃退赔收据和谅解书，赵某、武某的自首说明，关于被告人史某到案情况的说明，被告人的户籍证明等证据在案证实。足以认定。
本院认为，被告人赵某、史某、吴某甲、吴某乙、武某以非法占有为目的，共同密谋，窃取他人财物，作案价值达44400元，属数额较大，五被告人的行为均已构成盗窃罪，公诉机关指控被告人犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。关于被告人及各自的辩护人提出本案盗窃羊只的数量应以73只左右认定，而非起诉书指控的80只认定的辩护意见，经查，五被告人在实施盗窃及销赃的过程中均未清点羊只，所辩解的盗窃羊只的数量也是听收购赃物的人所言，且所供述的羊只数量又不一致，不能相互印证，但本案三被害人的陈述及报案材料能够相互印证所丢失羊只的数量和大小，故被害人的供述客观、真实，本院予以认定，故被告人及各自的辩护人提出的本案羊只数量应以73只认定的辩护意见与查证的事实不符，本院不予采纳。被告人史某、吴某甲、吴某乙、武某的辩护人提出各自的被告人系从犯，应从轻处罚的辩护意见，经查，五被告人在共同犯罪中没有明显的主从地位，在实施盗窃、销赃过程中自行分工、配合默契，作用相当，可不区分主从犯，故被告人及其辩护人提出的这一辩护意见不能成立，本院不予采纳。但根据本案犯意提出，各被告人参与的程度，获利的多少，在量刑时应有所区别。控辩双方提出的被告人赵某、武某有自首情节，可从轻处罚的辩护意见，与查证的事实相符，本院予以采纳。被告人史某及其辩护人提出史某属自首的辩护意见，经查，在被告人史某到案的第一份讯问笔录及侦查人员出具的关于史某到案情况的说明中，能够相互印证被告人史某因侦查人员电话传唤到案，并非主动投案，故被告人及其辩护人提出的这一辩护理由与查证的事实不符，本院不予采纳。控辩双方提出的五被告人自愿认罪，能够如实供述自己的罪行；积极主动退回所得赃款，并取得了被害人的谅解及被告人史某、吴某甲、吴某乙、武某的近亲属退赔损失21000元，可从轻处罚的意见，与查证的事实相符，本院予以采纳。提出的被告人吴某甲、吴某乙、史某与被害人系亲属，属盗窃近亲属的财物，可对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。提出被告人系初犯、偶犯，可对其适用缓刑的辩护意见，因初犯、偶犯从轻处罚，只适用于犯罪性质较轻的犯罪，本案系结伙作案，社会危害性大、涉案金额大、影响恶劣，故这一辩护意见，不符合法律规定，本院不予采纳。综上，本院为维护公民的财产权利，打击犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人赵某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金22000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年11月11日起至2015年7月10日止。罚金限于判决生效后即缴纳。）
被告人史某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月29日起至2015年4月28日止。罚金限于判决生效后即缴纳。）
被告人吴某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月28日起至2015年4月27日止。罚金限于判决生效后即缴纳。）
被告人吴某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月28日起至2015年2月27日止。罚金限于判决生效后即缴纳。）
被告人武某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月30日起至2015年1月29日止。罚金限于判决生效后即缴纳。）
二、作案工具甘GC85**号牌银色轻型货车一辆、帐篷一顶，依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省张掖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 赵永明
二〇一四年三月十三日
书记员 张 琴
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》：
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。