湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武汉中民商终字第00048号
上诉人（原审原告暨被告）：刘飞，男，1980年2月4日出生，汉族。
上诉人（原审被告暨原告）：湖北柳通机械设备有限公司。住所地：武汉市东西湖区十二支沟湖北现代五金机电城**栋*****号。
法定代表人：刘通，该公司董事长。
委托代理人：邹振，该公司人事行政经理。
委托代理人：陈燕雄，湖北万泽律师事务所律师。
上诉人刘飞、湖北柳通机械设备有限公司（以下简称柳通公司）因劳动争议一案，均不服湖北省武汉市东西湖区人民法院（2014）鄂东西湖民初字第00353号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：刘飞于2010年8月31日入职柳通公司，其应聘申请表及录用审批表中人事行政部的意见为：“同意试用，试用期工资1400元，试用期劳动合同期限1个月，转正工资2000元。”2010年10月15日，柳通公司下发《关于刘飞同志任命的通知》，任命刘飞为柳通公司行政主管，职责为：⒈检查公司及各部门制定的岗位职责、制度、流程和文件、通知、政策的执行；⒉完善公司员工劳动合同签订及劳动合同保管工作；⒊负责公司卫生环境管理工作；⒋员工福利实物的采购及发放；⒌办公设备、设施的安保工作；⒍公司车辆管理工作，并完成公司领导交办的其他工作。2011年6月，柳通公司开始为刘飞缴纳社会保险。2013年10月17日，刘飞申请柳通公司补缴社会保险，经柳通公司财务部核实，柳通公司共欠缴刘飞9个月的社会保险，欠缴期间单位应承担的金额为499元／月，为此柳通公司向刘飞支付社会保险费4991元。2013年10月23日，刘飞申请柳通公司支付2010年10月至2011年5月少发的工资及奖金，经柳通公司核算，柳通公司向刘飞补发该期间的工资差额及奖金5560元。2013年10月24日，刘飞要求领取其2013年9月、10月工资及报销款，经柳通公司核算，刘飞9月、10月的工资分别为1865.48元、1825.38元；报销款500元，合计4190.86元。柳通公司扣除了其中4100元作为鄂AB9L**车辆交通违章款，剩余90.86元已发放给刘飞。2013年10月28日，柳通公司作出《关于解除与刘飞等同志劳动关系的通知》，内容为：“刘飞同志于2010年8月31日进入公司，因个人原因，自动离职，公司决定从2013年10月31日解除与其之间的劳动关系。从解除劳动关系之日起，该同志的一切活动均与本公司无关。”刘飞与柳通公司于2013年10月31日办理了工作交接手续。刘飞从2013年12月开始每月领取失业保险金714元，共计领取了5个月。刘飞的平均工资为2388.16元／月。
原审法院另查明：柳通公司《考勤管理制度》第4条规定：“公司实行每日工作不超过八小时，每周工作原则上不超过四十小时，周六下午和周日全天休息。”
原审法院还查明：鄂AB9L**号车辆驾驶员彭振兴在办理离职手续时将该车应由其承担的4100元的交通违章罚款交给了刘飞，而刘飞未将该款交给柳通公司。
2013年12月16日，刘飞向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：柳通公司向刘飞支付2012年12月至2013年10月未签订劳动合同双倍工资差额29029元、解除劳动合同经济补偿金和赔偿金18473元、2013年9月、10月工资4100元、失业金1400元、2012年12月至2013年10月加班费4200元及25%的赔偿金1050元、2010年9月至2012年11月加班费10500元及25%的赔偿金2625元。该委于2014年2月20日作出东劳人仲裁字第（2014）第54号仲裁裁决：一、柳通公司于裁决书生效之日起十日内支付刘飞未签订劳动合同双倍工资差额29029元、失业金差额损失1260元，返还收取的罚款4100元，以上共计34389元；二、驳回刘飞的其他仲裁请求。
刘飞、柳通公司均不服，双方诉至原审法院。
刘飞起诉称：我于2010年8月31日至柳通公司工作，岗位是行政主管，工资是岗位工资2000元＋奖金，每月2639元。柳通公司未与我签订劳动合同，2010年9月至2011年5月未为我缴纳社会保险。2013年10月，柳通公司以我驾驶公司车辆交通违章为由克扣工资4100元。2013年10月28日，柳通公司在全公司内通告与我于2013年10月31日解除劳动关系，我于当日办理了工作交接，并领取2013年10月全勤工资2037.68元。柳通公司考勤制度自2008年至2013年10月都规定：每周六8︰30-12︰00点为工作时间，必须上班，否则按旷工处罚。依照法律规定周六属法定休息日，2010年9月至2013年10月我周六累计加班584.5小时，柳通公司应按200%工资标准支付我加班工资。请求判令：柳通公司支付我未签订劳动合同双倍工资差额29029元（2639元×11个月）、失业金差额损失1260元、解除劳动合同经济补偿金9236元（2639元×3.5个月）、加班工资17730元（2639元÷21.75天÷8小时×584.5小时×200%），返还罚款4100元。
柳通公司起诉称：刘飞是我公司的行政主管，有督促签订和保管劳动合同的义务，我公司与刘飞签订了劳动合同，故不应支付刘飞未签订劳动合同双倍工资。刘飞离职时我公司已向其支付了10551元的经济补偿金，故无需再予支付。关于4100元的罚款不是刘飞所缴，而是另一名员工缴纳的，故我公司不应返还。我公司没有安排员工加班，故不应支付刘飞加班工资。请求判令：我公司不予支付刘飞未签订劳动合同双倍工资差额29029元、失业金损失差额1260元，无需向刘飞返还罚款4100元。
原审法院认为：关于支付双倍工资差额的请求。刘飞要求柳通公司支付双倍工资差额的理由是基于柳通公司未与其签订书面劳动合同。首先，根据柳通公司提供的任命通知及行政主管的岗位职责，刘飞作为柳通公司行政主管，负有“完善（含建议或组织）公司员工劳动合同签订及妥善保管工作”的职责，其未与柳通公司签订劳动合同应属于其本人未履行行政主管的工作职责，属于个人工作失职，不能将未签订劳动合同的不利后果由柳通公司承担。刘飞虽诉称其未收到过柳通公司下发的任命通知，但其入职时应聘的工作岗位即为行政主管，其对行政主管的工作职责应是明知的，故对刘飞的该项诉称意见不予支持。其次，根据刘飞提供的其应聘申请表及录用审批表显示，人事行政部意见中载明“同意试用，试用期工资1400元，试用期劳动合同期限1个月，转正工资2000元。”结合证人黄俊出庭作证的证言，可以证明柳通公司对于应与劳动者签订书面劳动合同的法定义务是明知的，柳通公司管理过程中也与员工签订有书面劳动合同，柳通公司仅未与刘飞签订书面劳动合同不符合常理，刘飞虽诉称是因为柳通公司法定代表人基于各种理由，为控制公司的经营成本，推迟与其签订劳动合同，但刘飞未提供其向柳通公司法定代表人要求签订劳动合同，法定代表人拒绝签订的证据，故对其该项诉称意见不予支持。刘飞与柳通公司未签订书面劳动合同的法律责任不应由柳通公司承担，柳通公司不应向其支付未签订劳动合同的双倍工资差额。
关于失业保险金差额的请求。《湖北省失业保险实施办法》第二十四条第一款“失业人员失业前所在单位和本人按照规定缴费时间满一年的，失业后发给3个月失业保险金，以后每增加1年缴费时间，增发2个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为24个月”的规定，柳通公司于2011年6月才开始为刘飞缴纳社会保险，根据刘飞的工作时间其依法应享受7个月的失业保险金，但因柳通公司为其少缴了9个月的社会保险，致其只能享受5个月的失业保险金，故对刘飞主张2个月的失业保险金损失的请求予以支持，柳通公司应向刘飞支付失业保险金损失1260元。
关于返还4100元罚款的请求。根据《关于领取2013年9月、10月工资及报销款的申请》，柳通公司从刘飞的工资中扣除4100元，应系处理鄂AB9L**号车辆的违章罚款，结合证人彭振兴出庭作证的证言，彭振兴在离职时已将4100元交给了刘飞，但刘飞并未将4100元交给柳通公司财务，故柳通公司扣除4100元不是违法扣除，柳通公司不应向其再返还4100元，对刘飞的该项诉请不予支持。
关于经济补偿金的请求。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”刘飞虽系因个人原因自动离职，但由于柳通公司存在未依法为其足月缴纳社会保险的情形，故柳通公司应当向刘飞支付经济补偿金8358.56元（2388.16元／月×3.5个月）。
关于加班工资的请求。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，结合刘飞提供的柳通公司之《考勤管理制度》，柳通公司虽规定员工周六上午上班半天，但同时也规定每周工作时间不超过40小时。周一到周五，刘飞实际每日工作时间仅为7小时，五天共计工作35小时，周六上午工作3.5小时，每周工作时间共计38.5个小时。为此，刘飞周六上午工作不属于加班，故对其要求柳通公司支付加班工资的请求不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《湖北省失业保险实施办法》第二十四条之规定，原审法院判决如下：一、柳通公司于判决生效之日起十五日内向刘飞支付经济补偿金8358.56元；二、柳通公司于判决生效之日起十五日内向刘飞支付失业保险金损失1260元；三、驳回刘飞的其他诉讼请求。四、驳回柳通公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
判后，刘飞与柳通公司均不服，双方上诉至本院。
刘飞要求二审改判由柳通公司支付其双倍工资差额29029元、经济补偿金9236.5元、失业保险金损失1260元，并返还车辆事故罚款4100元。事实与理由：刘飞入职柳通公司后，双方未签订劳动合同，2010年9月至2011年5月期间柳通公司未为刘飞缴纳社会保险，柳通公司于2013年10月31日单方面解除与刘飞的劳动关系，并在当月以单位车辆交通违章未处理为由从刘飞的工资中扣除了罚款4100元。
柳通公司要求二审改判驳回刘飞的全部诉讼请求。事实与理由：刘飞因个人原因辞职时，柳通公司已一次性支付其包括保险费及经济补偿10551元。
本院经审理查明：2013年10月23日，刘飞与柳通公司经事先协商，由刘飞向柳通公司书面提出补发其2010年10月至2011年5月工资及奖金的申请报告，并于2013年10月25日领取工资、奖金及社保费10551元。2013年10月28日，柳通公司以刘飞由于个人原因离职而通知解除双方之间的劳动关。刘飞2012年10月至2013年9月的应发工资分别为2150元、2192.50元、2120元、2030元、2228元、2775.50元、2760元、2330元、2270元、2270元、2340元、2117.60元，平均月工资为2298.63元（27538.60元／12月）。
本院对原审法院查明的其他事实予以确认。
本院认为：刘飞应聘至柳通公司后，柳通公司便任命刘飞为行政主管，并明确由其负责员工劳动合同的订立和保管。刘飞在履行职务过程中，首先应当知晓并带头与柳通公司订立劳动合同，而不能借职权将自己作为例外。因此，本案双方当事人即便确实存在没有签订劳动合同的情况，也是刘飞疏于职守或出于主观故意，柳通公司没有过错，不应承担向刘飞支付双倍工资的责任。
柳通公司系在刘飞申请结算了2010年10月至2011年5月的工资、奖金及社保补偿款后通知解除双方的劳动关系，该事实说明刘飞与柳通公司任何一方都不存在单方面解除劳动关系的行为，而是双方经事先协商的结果。因此，刘飞主张由柳通公司支付解除劳动关系的经济补偿，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第一款第（二）项的规定。但刘飞上诉请求的经济补偿，因其在金额计算上存在月平均工资标准错误，故应以原判决为准。如前所述，柳通公司与刘飞解除劳动关系前向其支付的10551元款项为工资、奖金及社保费，此不能作为柳通公司支付给刘飞的经济补偿进行认定。
柳通公司与刘飞劳动关系存续期间，未能足月为刘飞缴纳社会保险，由此导致刘飞在双方劳动关系解除后存在2个月的失业保险待遇损失，对于刘飞的该损失，原审法院作出的判决并无不当。
因刘飞以其职务行为向AB9L93号车辆驾驶员彭某某收取4100元交通违章罚款，该款刘飞应当上交而未上交柳通公司，为此，柳通公司从刘飞应发的工资中悉数予以扣除合理合法，柳通公司不应向刘飞进行返还。
综上，刘飞与柳通公司双方的上诉理由均不成立，其请求不予支持。原审法院判决正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由湖北柳通机械设备有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 程 继 伟
审 判 员 晏 幼 峰
代理审判员 胡浩二○一五年三月九日
书 记 员 李 琪 凌