云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昆民三终字第130号
上诉人（原审被告）重庆顾挥建筑模架制作有限公司云南分公司。
住所：昆明市盘龙区金寿园***栋*单元***号。
负责人唐建林，总经理。
委托代理人蒋文昊，北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）胡中江，女，1963年1月13日出生，汉族，重庆市丰都县人。
委托代理人刘焕章，云南国平律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）幸治良，男，1963年2月4日出生，汉族，重庆市渝北区人。
原审被告中兴建设有限公司云南分公司。
住所：昆明市官渡区春城路与吴井路交叉口证券大厦主楼**层****号。
负责人张松林，经理。
委托代理人蒋文昊，北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人重庆顾挥建筑模架制作有限公司云南分公司因与被上诉人胡中江、幸治良及原审被告中兴建设有限公司云南分公司提供劳务者受害纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2013）盘法民联初字第196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月11日受理此案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审情况：
一审法院经审理确认事实如下：2013年1月1日，原告在滨江俊园二期16幢25楼外墙施工时坠落至23楼受伤，伤后在中国人民解放军昆明总医院住院治疗78天。原告的主要伤情为T11、L1压缩性骨折并不全瘫，右腕关节多发骨折，右侧第4肋骨骨折、右肩胛骨上角骨折，T12骨折待排，胸7-胸12、腰1-腰2右侧横突骨折，右侧多发肋骨骨折，双下肺挫伤，双侧胸腔积液，右侧桡骨远端粉粹性骨折，右尺骨茎突骨折。出院医嘱继续卧床休息，加强护理，加强翻身扣背，防止感冒，避免重体力活，继续加强康复训练，定期复查，根据复查情况决定取内固定时间，不适立即随诊。经云南乾盛司法鉴定中心鉴定，原告此次受伤致八级伤残，需后期治疗费40000元，二级护理依赖。原告住院期间共产生医疗费207987.59元，其中原告自行支付了4082.34元，被告顾挥公司支付了203905.25元。原告还支付了住院期间护理费2105元、残疾辅助器具费1900元。一审法院另查明，2011年6月27日，被告中兴云南公司作为发包方，被告顾挥公司作为分包方，签订了建设工程施工劳务分包合同，约定“滨江俊园”模板、砌筑、木工、抹灰、混凝土、脚手架等劳务内容由被告被告顾挥公司完成。上述协议签订后被告中兴公司、被告中兴云南公司由“江苏中兴建设有限公司”、“江苏中兴建设有限公司云南分公司”变更为“中兴建设有限公司”、“中兴建设有限公司云南分公司”。原告在滨江俊园16栋进行外墙砌筑工作时，自25楼坠落受伤，其受伤时在昆明市生活、工作已满一年。
一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系，是指雇员从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动而产生的权利义务关系。本案中，被告中兴云南公司将滨江俊园二期模板、砌筑、木工、抹灰、混凝土、脚手架等劳务分包给顾挥公司施工，原告胡中江在滨江俊园二期的劳务活动属于被告顾挥公司工作范围，原告从事的是被告顾挥公司指示范围内的生产经营活动，故被告顾挥公司与原告之间存在雇佣关系。被告顾挥公司认为原告与其构成劳动关系，本案系劳动纠纷，但并未向本院提交充分证据予以证实，因此，该项诉讼主张一审法院依法不予釆纳。其次，被告中兴公司、和被告中兴公司云南公司、被告顾挥公司认为本案原告的雇主系被告幸治良，但均未向一审法院提供相应的证据予以证实。且从一审法院查明的事实来看，被告顾挥公司是原告的工作成果的享有者，而非被告幸治良，因此三被告的上述诉讼主张一审法院依法不予釆纳。原告主张本案各被告应当承担连带责任。根据一审法院查明的事实，原告在从事被告顾挥公司所安排的工作中受到伤害，依法应当由被告顾挥公司赔偿原告因此产生的各项损失，原告主张本案的其他被告承担责任看，没有事实和法律依据，一审法院依法不予支持。被告顾挥公司作为重庆顾挥建筑模架制作有限公司的分公司以自己的名义与其他主体签订建筑合同，并独立完成合同约定的内容，则其依法应当承担本案相应的民事责任。关于原告主张的各项损失费用，一审法院认为：一、残疾赔偿金111456元。原告受伤时在城镇生活、工作已满一年。至定残之日未满六十周岁，可计算二十年，原告此次受伤致八级伤残，赔偿系数为0.3，按照云南省2012年城镇居民家庭人均全年可支配收入21075元计算残疾赔偿金为126450元（21075元／年×20年×0.3），原告主张111456元，未超过上述标准，一审法院依法予以确认；二、医疗费7294.28元。原告主张的该笔费用包括了护理费和残疾辅助器具费，一审法院在本案庭审中已经向原告释明，并按照相应的项目予以支持。根据一审法院查明的事实，原告自行支付的医疗费为4082.34元；三、残疾辅助器具费1900元。原告因伤情治疗需要购买腰部矫形器支付了1900元，该费用有相应的发票佐证，一审法院依法予以确认；四、误工损失17653.50元。原告受伤住院治疗，致八级伤残，确已产生误工损失。自原告受伤之日至定残日前一日共计91天，误工费按2013年云南省建筑业在岗职工平均工资49223元标准计算为12272元（49223元／年＋365天×91）；五、后续治疗费40000元。原告受伤致八级致残，参照医嘱及鉴定意见，一审法院依法确认后续医疗费为40000元；六、护理费12000元。根据原告伤情，一审法院支持原告住院期间78天及出院后30天共计108天护理期，原告经鉴定为二级护理依赖，综合上述情况，一审法院酌情按照100元／天标准计算为10800元（100元／天×108天）；七、鉴定费3000元。因三期鉴定的关联性一审法院不予确认，故相应的鉴定费用依法予以扣除，则一审法院确认原告的鉴定费1800元（伤残等级鉴定费600元＋后期医疗费鉴定费600元＋护理级别鉴定费600元）；八、交通费、住宿费4000元。原告主张住宿费于法无据，一审法院不予支持；原告受伤较重，行动不便，且家住重庆市丰都县，在昆明接受治疗，路途较远，本院依法酌情支持交通费3000元。综上，上述各项损失共计183510.34元，由被告顾挥公司承担。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十六条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告重庆顾挥建筑模架制作有限公司云南分公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告胡中江各项损失共计人民币183510.34元；二、驳回原告胡中江对被告幸治良、被告中兴建设有限公司、被告中兴建设有限公司云南分公司的诉讼请求；三、驳回原告胡中江的其他诉讼请求。
宣判后，上诉人重庆顾挥建筑模架制作有限公司云南分公司不服一审判决，向本院提起上诉称：一、胡中江与上诉人有事实上的劳动关系，本案应适用工伤保险条例，不属于人身损害赔偿纠纷。二、被上诉人关于赔偿费用计算无相应依据。对残疾赔偿金，并无证据证明其在城镇工作，也无公安机关证明或交纳社保情况。从户籍登记来看，其应适用农村标准。护理费应按照昆明的标准50元每天计算。三、被上诉人胡中江系幸治良雇佣的，上诉人与幸治良间对工伤事故处理有比例约定，本案责任应与幸治良共同承担。
被上诉人胡中江答辩称：我方是人损受伤，应按人身损害处理。我方在城镇已工作、居住满一年。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告中兴建设有限公司云南分公司述称：对上诉人的上诉无意见。
二审中，被上诉人胡中江向本院提交结婚证一份及其丈夫代吉炳工作卡一份，证明其随丈夫已在昆多年。
上诉人重庆顾挥建筑模架制作有限公司云南分公司质证认为：对结婚证无异议，对工作卡不认可，认为该工作卡不是胡中江本人的。
原审被告中兴建设有限公司云南分公司质证认为：无异议。
本院认为：对结婚证各方均无异议，本院依法予以确认。对工作卡本院将结合本案其余证据予以评判。
二审确认事实与一审确认事实一致，本院依法予以确认。
综合诉辩双方的主张，本案争议的焦点为：本案中赔偿责任应如何承担。
本院认为：《中华人民共和国民法通则》第一百零六条规定：“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”第一，针对本案损失的承担主体问题。本案中，胡中江系在从事重庆顾挥建筑模架制作有限公司云南分公司工程时受伤，胡中江与重庆顾挥建筑模架制作有限公司云南分公司间就此工程建立了临时雇工关系，双方间并无劳动合同亦未购买工伤保险，不存在劳动关系。故，在本案中重庆顾挥建筑模架制作有限公司云南分公司作为雇主依法应当承担赔偿责任，一审判决对此认定及处理正确，本院予以维持。重庆顾挥建筑模架制作有限公司云南分公司对其认为胡中江系幸治良雇佣，应由幸治良承担责任的上诉主张并未提交确实证据予以证明，其上诉请求依法不能成立。第二、针对本案的各项费用问题。关于残疾赔偿金标准问题，本案中胡中江已提交其与丈夫代吉炳租房合同、所租住地居民委员会证明及其丈夫代吉炳在昆工作多年的工作卡予以证明，本案应适用城镇居民标准计算残疾赔偿金，上述证据能够形成证据锁链证明胡中江在城镇居住、生活超过一年的案件事实。故，一审判决对此认定及处理并无不当，本院依法予以维持。关于护理费，一审法院认定的每日100元的费用标准符合昆明市生活水平及当地护理行业费用水平，该认定趋于公平并无不当，本院依法予以维持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百一十八条第一款之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费人民币4322元，由上诉人重庆顾挥建筑模架制作有限公司云南分公司负担。
本判决为终审判决。
本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后，法律规定的期限内，向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审 判 长 彭 韬
代理审判员 沈 男
代理审判员 侯成斌
二〇一四年五月八日
书 记 员 江 娜