广西壮族自治区扶绥县人民法院刑 事 判 决 书（2014）扶刑初字第47号公诉机关广西壮族自治区扶绥县人民检察院。被告人何如彬，男，1971年1月4日出生于广西壮族自治区扶绥县，壮族，初中文化，无业，住广西扶绥县。因犯贩卖毒品罪，于2004年11月29日被本院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三千元，2007年10月15日刑满释放。因犯贩卖毒品罪，于2009年8月31日被本院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四千元，2013年1月30日刑满释放。2013年10月12日因本案被依法逮捕。现羁押于扶绥县看守所。公诉机关广西壮族自治区扶绥县人民检察院以扶检刑诉（2014）25号起诉书指控被告人何如彬犯贩卖毒品罪，于2014年2月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。扶绥县人民检察院指派代理检察员许露出庭支持公诉。被告人何如彬到庭参加诉讼，证人莫某某、马某某出庭作证。现已审理终结。公诉机关广西壮族自治区扶绥县人民检察院指控，一、2013年6月27日，被告人何如彬在扶绥县城东区加油站将2小包毒品海洛因卖给吸毒人员莫某某，得款35元人民币。二、2013年6月30日，何如彬在其家中将1小包毒品海洛因卖给吸毒人员莫某某，得款35元人民币。三、2013年7月2日晚，何如彬在其家中将1小包毒品海洛因卖给吸毒人员莫某某，得款80元人民币。四、2013年6月30日，何如彬在其家中将2小包毒品贩卖给吸毒人员马某某。五、2013年7月1日，何如彬在其家中将2小包毒品贩卖给吸毒人员马某某。六、2013年7月4日21时许，何如彬在其家中将6小包毒品海洛因贩卖给吸毒人员马某某，马某某未付钱，二人即被公安人员抓获，并从何如彬家中查获毒品可疑物共计1.73克。经鉴定，该毒品可疑物为海洛因。对于指控的事实，公诉机关提供了相应经庭审质证的证据。公诉机关认为，被告人何如彬以贩养吸，向两名吸毒人员多次贩卖毒品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人何如彬对公诉机关指控的罪名及事实均有异议，提出其没有贩卖毒品的行为，其行为构成非法持有毒品罪，而不是构成贩卖毒品罪。对事实部分提出第一项指控的时间不清楚，地点也不清楚，没有这回事。第二项指控时间不清楚，得款35元不是事实，是大票还是小票不清楚。也不得卖给莫某某毒品。第三项指控的时间是晚上不清楚，得款80元不是事实。也不得卖给莫某某毒品。第四项指控不是事实，马某某没有给钱，是一起吸毒的。第五项指控不是事实。第六项指控不是事实，不得贩卖，是一起吸毒的。查获的毒品是0.68克，不是1.73克。被告人何如彬未向法庭提供证据，但申请证人莫某某、马某某出庭作证，欲证实其无贩卖毒品的行为。经审理查明，一、2013年6月27日，被告人何如彬在扶绥县城东区加油站附近将1小包毒品海洛因卖给吸毒人员莫某某，得款35元人民币。二、2013年6月30日，何如彬在其家中将1小包毒品海洛因卖给吸毒人员莫某某，得款35元人民币。三、2013年7月2日晚，何如彬在其家中将1小包毒品海洛因卖给吸毒人员莫某某，得款40元人民币。上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据证实：1、证人莫某某在侦查机关作的证言，证实其绰号叫“阿牛”，是吸毒人员。其最近一个多星期才开始跟何如彬购买毒品海洛因。2013年7月2日晚上20时许，其到何如彬家中购买了1飞（1小包）的毒品海洛因；2013年6月30日中午12时左右，其又到何如彬家中购买了1飞毒品海洛因；2013年6月27日上午10时左右，其在扶绥县东区加油站附近，向何如彬购买了2飞毒品海洛因。何如彬卖的毒品海洛因是白色粉末状晶体，用长约1cm的塑料吸管来装，这样即为1飞，1飞毒品的价格为40元；2、证人莫某某出庭作的证言，证实其在侦查机关作的证言属实；3、辨认笔录及照片，证实莫某某辨认向其贩卖毒品的嫌疑人为何如彬；何如彬辨认向其购买毒品的吸毒人员为莫某某的事实；4、通话清单，证实何如彬持有的1387860****手机号码，客户名为孙某某。该号码于2013年6月12日至7月3日间与莫某某持有的1527817****有57次通话记录的事实；5、同步录音录像，证实2013年7月5日，何如彬做供述的过程中，无刑讯逼供，诱供情况出现，何如彬所供述的内容与笔录中记录的一致的事实；6、被告人何如彬在侦查机关的供述，证实其是一名吸毒人员，以贩养吸。于2013年6月至7月期间，其卖给“阿牛”即莫某某3次毒品海洛因，每次1-2粒，每粒30-40元的价格；同年6月底7月初，在其家中和东区加油站附近分别卖给“阿牛”各1粒毒品海洛因，分别得款35元；7月初在其家中卖给“阿牛”2粒毒品海洛因，得款80元。四、2013年6月30日，何如彬在其家中，向吸毒人员马某某以赊账形式贩卖2小包毒品海洛因。五、2013年7月1日，何如彬在其家中，向吸毒人员马某某以赊账形式贩卖2小包毒品海洛因。六、2013年7月4日21时许，何如彬在其家中，向吸毒人员马某某贩卖7小包毒品海洛因，马某某未来得及付钱，二人即被公安人员当场抓获，并从何如彬家中查获毒品可疑物共计1.73克。经鉴定，该毒品可疑物为海洛因。上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据证实：1、证人马某某的陈述，证实其共向何如彬购买过3次毒品，都在何如彬家里进行交易。第一次在2013年6月30日12时许，买2小包毒品。第二次在2013年7月1日下午15时许，买2小包毒品。一次就是2013年7月4日晚。2013年7月4日晚买7小包毒品，身上有170元，因还没离开他家，所以还没给钱，但已将毒品放进裤袋内了；2、扣押清单，证实公安机关依法扣押何如彬持有的毒品海洛因1.73克的事实；3、勘验检查笔录，证实2013年7月4日，公安人员依法对何如彬的住所（扶绥县新宁镇新宁路175号1栋1单元301室）进行检查，发现何如彬持有的吸毒工具及毒品可疑物1.55克，马某某持有的吸毒工具及毒品可疑物0.18克的事实；4、通话清单，证实何如彬持有的1387860****手机号码，客户名为孙某某。该号码于2013年6月1日至7月3日间与马某某持有的1557845****有41次通话记录的事实；5、指认照片，证实何如彬指认其使用的手机及手机SIM卡（1387860****），用于分装毒品的工具，在其家中卧室藏匿毒品的位置，毒品可疑物一小堆，27小包毒品可疑物的事实。马某某指认从其身上缴获的7小包毒品可疑物的事实；6、称重、提取毒品可疑物笔录及照片，证实何如彬指认其家卧室内缴获的一小包用塑料薄膜包裹的块状毒品可疑物净重0.51克，在其卧室缴获的少许散落在地上玻璃片上未来得及封装的毒品可疑物净重0.36克，在其卧室内缴获的27粒透明吸管装的毒品可疑物净重0.68克的事实；7、鉴定报告，证实从何如彬处查获的毒品可疑物，总净重1.73克，均检出含有海洛因成份；8、鉴定结论通知书，证实上述检验报告的结论已依法通知何如彬的事实；9、同步录音录像，证实2013年7月5日，何如彬做供述的过程中，无刑讯逼供，诱供情况出现，何如彬所供述的内容与笔录中记录的一致的事实；10.被告人何如彬的供述，证实其得向马某某贩卖过3次毒品海洛因。2013年7月4日晚21时左右，马某某来到其家后，向其要了7粒海洛因。不久有人敲门，刚开门就被几名公安进来抓住了。马某某帮其分装毒品的时候问要7粒海洛因，意思跟其买，等他有钱了再给。因跟他关系比较好，以前一起吸毒，之前没毒品时他也分一些给其，所以其就让他赊账。2013年6月某日3时许，其又赊账卖给马某某2小包毒品，开价70元。2013年7月初某日中午12时许，其又赊账卖给马某某2小包毒品，开价60元。其本身也是吸毒人员，以贩养吸。另查明，被告人何如彬因犯贩卖毒品罪，于2004年11月29日被本院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三千元，2007年10月15日刑满释放。因犯贩卖毒品罪，于2009年8月31日被本院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四千元，2013年1月30日刑满释放。上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据证实：1、（2004）扶刑初字第151号刑事判决书，证实何如彬因犯贩卖毒品罪，于2004年11月29日被扶绥县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三千元；2、（2009）扶刑初字第119号刑事判决书，证实何如彬因犯贩卖毒品罪，于2009年8月31日被扶绥县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四千元。3、释放证明，证实被告人何如彬因犯贩卖毒品罪，于2004年11月29日被本院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三千元，2007年10月15日刑满释放。因犯贩卖毒品罪，于2009年8月31日被本院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四千元，2013年1月30日刑满释放。另外公诉机关还提交户籍证明，证实何如彬于1971年1月4日出生，案发时已达负刑事责任年龄的事实。上述证据，内容真实，形式、来源合法，与本案事实相关联，本院予以确认。对于被告人何如彬提出的辩解意见，经核查，被告人何如彬在侦查机关的供述及同步录音录像、证人莫某某和马某某在侦查机关及出庭作的证言、辨认笔录、通话清单、勘验检查笔录等证据相互印证，证实何如彬六次将毒品海洛因贩卖给莫某某和马某某的事实，为此对于被告人何如彬提出的辩解意见本院不予采纳。本院认为，被告人何如彬违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品海洛因，仍多次向他人进行贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人何如彬犯贩卖毒品罪的罪名成立。依法应判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人何如彬曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后在五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，同时又是毒品再犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第一款第（四）项之规定，判决如下：一、被告人何如彬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年三个月，并处罚金人民币五千元；（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月12日起至2020年1月11日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期则强制缴纳。）二、被告人何如彬违法所得人民币110元，予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向崇左市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  玉 宁代理审判员  李瑶骏人民陪审员  李华德二〇一四年四月二十八日书 记 员  邓陆蔚附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第一款具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；