.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}呼和浩特市中级人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2017）内01民终4870号上诉人（原审原告）：于美丽，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：张晓芳，内蒙古诚安律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：内蒙古丰蒂妮羊绒制品有限公司。法定代表人：乌恩，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘晓华，慧聪律师事务所律师。委托诉讼代理人：李旭红，慧聪律师事务所律师。上诉人于美丽因与被上诉人内蒙古丰蒂妮羊绒制品有限公司（以下简称丰蒂妮公司）劳动合同纠纷一案，不服呼和浩特市回民区人民法院（2016）内0103民初3711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月7日立案后，依法组成合议庭，于2018年1月25日公开开庭进行了审理。上诉人于美丽及其委托诉讼代理人张晓芳，被上诉人丰蒂妮公司委托诉讼代理人刘晓华、李旭红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。于美丽上诉请求：一、请求二审法院依法改判；二、本案诉讼费用由丰蒂妮公司承担。事实与理由：一、一审法院认定的事实不清，枉法裁判。有证人出庭证明于美丽入职时间是2003年，一审判决认定于美丽入职时间是2010年与事实不符。二、一审判决适用法律错误。一审法院在判决书中明确举证责任在于美丽一方属适用法律错误。三、加班费的问题,一审法院不作认定属错误。四、丰蒂妮公司分文未替于美丽交纳社会保险费，养老保险、医疗保险属于工资的一部分，实质是丰蒂妮公司欠于美丽的部分工资。五、解除劳动合同应没有书面的解除协议，于美丽要求支付最低工资。六、因为丰蒂妮公司从未为于美丽缴纳社会保险，社会保险费作为工资的一部分，就应该由人民法院判决。丰蒂妮公司辩称，于美丽申请仲裁的时候是2013年12月与丰蒂妮公司建立劳动关系，一审过程改成2003年12月，一审法院根据工资发放的记录，认定为2010年7月份，计算经济补偿金。建立劳动关系的证据，应该由劳动者举证，从发放工资的那一天，认定劳动关系是2010年7月计算经济补偿金。经济补偿金丰蒂妮公司没有提出上诉，丰蒂妮公司认可。丰蒂妮公司没有缴纳社会保险。最高人民法院司法解释应为劳动者举证证明有加班的事实，关于加班的事实只有证人证言，证人对于美丽什么时候入职，是好像是2003年，对证人丰蒂妮公司询问漏洞很多，没有认定。一审法院要求丰蒂妮公司提供的考勤记录，丰蒂妮公司已经提供，2003年到2013年是没有于美丽，加班费证人都不能证明，于美丽没有证据证明，周六、日加班也已经轮休，于美丽不认可丰蒂妮公司的考勤，没有证据证明有加班的事实，加班的请求不应得到支持。缴纳社会保险不属于法院的受案范围。未签书面劳动合同的双倍工资，已经超过仲裁时效。未解除劳动合同的工资，没有依据。关于押金500元，丰蒂妮公司没看到证据。于美丽向一审法院起诉请求：1、依法判令丰蒂妮公司支付经济补偿金44088.48元、加班费189568.08元；2、依法判令丰蒂妮公司应为于美丽交纳社会保险费118325元，应退还给于美丽；3、支付未签订书面劳动合同赔偿金84502.92元；4、判令丰蒂妮公司支付未解除劳动合同5个月工资8200元；5、退还押金500元；6、保留因未给于美丽缴纳社会保险费造成损失的诉权。一审法院认定事实：于美丽在丰蒂妮公司处任挡车工，双方未签订过书面劳动合同。2010年7月，丰蒂妮公司为于美丽开户（尾号为5609），并将之后的工资按月打入该账户内。丰蒂妮公司未给于美丽缴纳过社会保险，因而于美丽得知后于2016年1月25日离职，丰蒂妮公司为于美丽发放工资至于美丽离职之日。双方劳动合同解除前一年，于美丽的月均工资为3622.74元。双方纠纷发生后，于美丽于2016年3月申请仲裁，呼和浩特市回民区劳动争议仲裁委员会于2016年11月9日作出回劳人仲字[2016]第39号仲裁裁决书，驳回于美丽的全部仲裁请求。于美丽不服，向该院提起诉讼。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。于美丽与丰蒂妮公司虽未签订书面劳动合同。但于美丽与丰蒂妮公司符合法律、法规规定的主体资格，丰蒂妮公司制定的各项劳动规章制度适用于于美丽，于美丽受丰蒂妮公司的劳动管理，从事丰蒂妮公司安排的有报酬的劳动，双方之间形成了事实上的劳动关系。本案中，于美丽自述入职时间为2003年，但未提交证据予以证明。丰蒂妮公司经一审法院释明，出示了2003年至2010年6月的工资花名册，其中并无于美丽的工资发放记录。丰蒂妮公司曾于2010年7月为于美丽开户，并提交开户清单。因此，于美丽与丰蒂妮公司劳动关系始于2010年7月。2016年1月25日，于美丽因得知丰蒂妮公司未予缴纳社保而离职，且自此丰蒂妮公司未再给付工资。因此，双方劳动关系于2016年1月25日解除。于美丽请求丰蒂妮公司支付未解除劳动合同5个月（2016年3月至2016年7月）的工资8200元，无事实及法律依据，该院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条之规定，丰蒂妮公司未为于美丽缴纳社会保险费，应支付于美丽经济补偿金21736.44元（3622.74元×6个月=21736.44元）。关于于美丽加班费的诉请，于美丽未提交证据证明加班事实的存在，故该院不予支持。建立劳动关系，应当订立劳动合同。于美丽自用工之日起超过一个月不满一年未与丰蒂妮公司订立书面劳动合同，应当向劳动者支付双倍工资，但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，于美丽于2016年3月申请仲裁，已超过一年的仲裁时效。因此，关于于美丽要求丰蒂妮公司支付未签订书面劳动合同赔偿金及双倍工资的诉请，该院不予支持。关于押金500元的诉请，于美丽提交的证据不能证明押金500元事实的存在，故该项诉请无事实及法律依据，该院不予支持。社会保险征缴系社会保险征收机构的法定职责，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。故丰蒂妮公司要求于美丽为其补缴社会保险不属于人民法院民事案件受案范围，于美丽可通过社会保险征收机构寻求解决。关于于美丽保留未缴纳社会保险费造成损失的诉权的诉请，属于程序性权利，该院不做实体处理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第六十一条、第六十三条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、丰蒂妮公司与于美丽存在劳动关系，于2016年1月25日解除劳动关系；二、丰蒂妮公司于本判决生效后十日内支付于美丽经济补偿金21736.44元；三、丰蒂妮公司无需支付于美丽加班费189568.08元；四、丰蒂妮公司无需支付于美丽未签订书面劳动合同的经济赔偿金84505.92元；五、丰蒂妮公司无需支付于美丽未签订书面劳动合同的双倍工资69000元；六、丰蒂妮公司无需支付于美丽未解除劳动合同5个月的工资8200元；七、丰蒂妮公司无需支付于美丽押金500元；八、丰蒂妮公司无需重复支付于美丽2016年1月工资。案件受理费5元，由丰蒂妮公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提供新证据。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：于美丽请求丰蒂妮公司支付经济补偿金、缴纳社会保险、未签订书面劳动合同赔偿金、未解除劳动合同的工资、加班费、退还押金是否有事实和法律依据。针对本案争议焦点，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。用人单位丰蒂妮公司因未依法为劳动者缴纳社会保险费的应当向劳动者于美丽支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。一审法院以已经确定的于美丽工作年限、月平均工资为计算基数，由丰蒂妮公司支付于美丽相应的经济补偿金正确。对于于美丽请求丰蒂妮公司缴纳社会保险，依据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十一条、第六十三条之规定，社会保险费核定、征缴系社会保险经办机构及社会保险费征收机构的法定职责。用人单位为其职工办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费；用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。基于以上规定，于美丽请求丰蒂妮公司为其补缴社会保险不属于人民法院民事案件受案范围，于美丽可通过社会保险经办机构及社会保险费征收机构寻求解决。对于于美丽请求丰蒂妮公司支付因未签订书面劳动合同赔偿金，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年。因丰蒂妮公司曾于2010年7月为于美丽开户，并提交开户清单，故于美丽与丰蒂妮公司劳动关系始于2010年7月。于美丽与丰蒂妮公司劳动关系确立后，丰蒂妮公司未与于美丽签订书面劳动合同，但于美丽未在一年内申请仲裁，于美丽于2016年3月4日提起仲裁申请，已超出仲裁时效，一审法院未予支持于美丽因未签订书面劳动合同赔偿金正确。对于于美丽请求丰蒂妮公司支付未解除劳动合同的工资，2016年1月25日，于美丽因得知丰蒂妮公司未予缴纳社会保险费而离职，属于劳动者于美丽解除与丰蒂妮公司劳动关系，双方劳动关系于2016年1月25日解除。于美丽请求丰蒂妮公司支付劳动关系解除后2016年3月至2016年7月期间的工资无法律依据，且该期间于美丽并没有为丰蒂妮公司提供劳动，一审法院未予支持于美丽该请求正确。对于于美丽请求丰蒂妮公司支付加班费、退还押金的事宜，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。本案中于美丽应当对其主张事实，即其加班的具体事实和已交纳押金的凭证提供证据加以证明。现于美丽提交的相关证据并不足以证明其加班的具体事实和已交纳押金的凭证，故依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。于美丽应当承担举证不能的不利法律后果。一审法院未予支持于美丽该诉讼请求并无不当。综上所述，一审法院认定事实正确，于美丽的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由于美丽承担。本判决为终审判决。审判长巴特尔仓审判员何建军审判员蔡世杰二〇一八年二月二日书记员张竹馨