陕西省汉阴县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）陕0921刑初49号
公诉机关汉阴县人民检察院。
附带民事诉讼原告人余某甲，女，汉族。
特别授权委托代理人颜某某，男，汉族，与附带民事诉讼原告人余某甲系母子关系。
被告人余某某，男，汉族。因涉嫌故意伤害罪，于2015年11月25日被汉阴县公安局刑事拘留；2015年12月1日被汉阴县公安局取保候审。
法定代理人余某乙，男，汉族，与被告人余某某系堂兄弟关系。
指定辩护人郑景山，男，汉阴县司法局法律援助中心律师。
委托诉讼代理人吴文清，男，汉阴县司法局“148”法律服务所法律工作者。
汉阴县人民检察院以汉检诉刑诉〔2016〕32号起诉书指控被告人余某某犯故意伤害罪，向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人余某甲向本院提起附带民事诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。汉阴县人民检察院指派代检察员刘军敏出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人余某甲及委托代理人颜某某、被告人余某某、法定代理人余某乙、指定辩护人郑景山、委托代理人吴文清均到庭参加诉讼。现已审理终结。
汉阴县人民检察院指控，2015年10月13日，因余某某将余某甲栽的白果树苗拔了，余某甲到余某某家找余某某理论，双方在余某某家门口发生争执。在争执过程中，余某某用铁棒打在余某甲左手小臂上，致余某甲左尺骨下段粉碎性骨折。余某甲伤情经安康金州司法鉴定中心鉴定，属轻伤一级，伤残等级为十级。
汉阴县人民检察院认为，被告人余某某的行为应当以故意伤害罪追究其刑事责任，提请依法判处。
附带民事诉讼原告人余某甲诉称，余某某故意伤害致其轻伤、十级伤残，要求追究被告人余某某犯故意伤害罪的刑事责任，并赔偿其经济损失：医疗费2325.1元、误工费12000元、护理费800元、营养费5000元、住院伙食补助费240元、鉴定费1680元、交通费215元、残疾赔偿金17378元、打印费54元，共计40398.67元。
委托代理人颜某某的意见与附带民事诉讼原告人余某甲一致。
被告人余某某辩称（用少量简单语言及手势比划），余某甲用石头砸了他。
法定代理人余某乙的意见，余某某智力低下，平时老实本分不惹事。余某甲发现余某某扯了她家的白果树苗后，就到余某某家，余某某当时拿了一段铁棒在门前砸东西，余某甲就采用扇耳光、用木棒戳、石头砸等方式打骂余某某，余某某就用手上拿的铁棒在余某甲手臂上打了一下，是正当防卫。余某某不负刑事责任和民事赔偿责任。
指定辩护人郑景山的意见，余某甲先用石头砸余某某，余某某情急之下用手中的铁棒在余某甲手臂打了一下，是正当防卫，不构成故意伤害罪。
委托代理人吴文清的意见，附带民事诉讼原告人余某甲主张的误工费应按住院的8天计算；残疾赔偿金不属于刑事附带民事案件的赔偿范围；余某甲对案件的发生存在过错，应减轻余某某的民事赔偿责任。
经审理查明,2015年10月13日，因余某某将余某甲栽的白果树苗拔了，余某甲到余某某家找余某某理论，余某某在家门前用铁錾子砸东西。双方在余某某家门口发生争执和撕扯，余某某用铁錾子打在余某甲左手小臂上，余某甲随即捡起地上的砖块砸向余某某，后被人劝开。余某乙当时目击了案发经过，未上前劝阻和制止。
案发后次日余某甲到汉阴县人民医院检查，被诊断为左尺骨下段粉碎性骨折，住院治疗8天，产生医疗费2249.71元。余某甲伤情经安康金州司法鉴定中心鉴定，属轻伤一级，伤残等级为十级。
另查明，余某某和其同胞兄弟三人均智力低于常人水平，语言能力受限，被附近村民称为“半哑人”。被告人余某某早年父母双亡后，余某乙把余某某接到家一起共同生活，对余某某进行监护。经陕西司法精神医学鉴定中心鉴定，被告人余某某患有轻度至中度精神发育迟滞，受其智商水平的影响，其法学意义方面的辨认和控制能力削弱，案发时其有限定刑事责任能力。
上述事实，经当庭举证、质证和认证，有以下证据可证实：
1、受案登记表、到案经过、接处警登记表证实，2015年10月13日，余某甲到龙垭镇派出所报案称：当日14时许，其在同组村民余某某家门前因琐事被余某某打伤。10月26日11时，余某某被口头传唤到龙垭派出所接受讯问。
2、证人罗某某（男，龙垭村监督委员会主任）的证言证实,30多年以前余某某父母双亡，余某某兄弟三人都是半哑人（语言表达能力低下）。余某某生活无法自理，其堂兄余某乙就把余某某接到家里一起生活。余某某平时没有和周围群众起过冲突。余某某到余某乙家时没有财产，余某某家的房子是其另外两个兄弟居住着。
3、证人李某某（男，龙垭村村主任）的证言证实，余某某30多年前父母双亡，兄弟三人都是半哑人。余某某生活无法自理，其堂兄余某乙把余某某接到家里一起生活。余某某平时老实本分，没有和村民打过架。
4、证人余1（女，和余某某系堂叔侄关系）的证言证实，她家住余某某家附近，2015年10月13日14时，她在家听见屋外有人争吵，出门后见余某甲和余某某在争吵，余某甲说手受伤了。
5、证人颜某甲（男，系余某甲丈夫）的证言证实，余某某把他栽的白果树苗拔了，余某甲于2015年10月13日14时许在余某某的屋后找到了白果树苗，就拿着树苗去找余某某，余某甲质问余某某，余某某就和余某甲起了争执，余某甲就把树苗扬到余某某眼前，余某某当时手上拿了一根铁棒，就顺手用铁棒在余某甲的手臂上打了一下。余某甲就在地上捡石头砸余某某，不知道砸到没有。
6、证人周某某（女，系余某乙妻子）的证言证实，2015年10月13日14时许，他看见余某甲和颜某甲往她家老房子去，当时余某某坐在她家老房子门口，手上拿了一个铁棒在砸东西。余某甲过去抓住余某某的衣领说：“你为啥扯我的树苗？”，接着余某甲和余某某相互撕扯，余某甲就捡起砖头块砸余某某，后来她看见余某甲手上拿了一个铁耙，就过去把余某甲劝开了。
7、证人余某乙的证言证实，他和余某甲是兄妹关系，余某某和他是堂兄弟关系。余某某是半哑人，父母死的早，后来一直和他一起共同生活。2015年10月13日14时许，他在自家屋后干活时看见颜某甲和余某甲往他家老房子去，余某某坐在他家老房子门前用铁棒砸东西。余某甲就问余某某为啥扯她的树苗，两人就起了争执和撕扯，后来听见余某甲说手受伤了，然后余某甲就拿石头砸余某某。打架结束后，他看见余某某的腿上在流血。
8、被害人余某甲的陈述证实，2015年10月13日14时许，因余某某拔了她家的四棵树苗，她就去找余某某理论。当时余某某在家门前用铁棒砸东西，她把树苗拿到余某某眼前看，余某某就用铁棒在她手臂上打了一下。她就捡起地上的砖块砸余某某，砸到余某某的腿部。
9、被告人余某某的供述证实，他拔了余某甲家的树苗想自己栽，余某甲找到他家就来打他，他就用铁棒打了余某甲的手臂，余某甲就用石头砸他。
10、物证铁錾子一根、辨认笔录证实，经汉阴县公安局从案发现场提取并经余某某辨认，扣押在案的铁錾子长约四十厘米，由螺纹钢改制而成，系余某某打伤余某甲手臂时所使用。
11、诊断证明、医疗费票据证实，案发后余某甲在汉阴县人民医院经诊断为左尺骨下段粉碎性骨折，住院治疗8日，医疗费2249.71元。
12、司法鉴定意见书证实，经安康金州司法鉴定中心鉴定，余某甲左尺骨远端粉碎性骨折，属轻伤一级，伤残等级属十级。
13、村委会意见、调解笔录证实，案发后经龙垭派出所、龙垭村村委会多次调解，余某某、余某乙拒绝向余某甲进行赔偿。
14、陕西司法精神医学鉴定中心鉴定书证实，被告人余某某患有轻度至中度精神发育迟滞，受其智商水平的影响，其法学意义方面的辨认和控制能力削弱，案发时其有限定刑事责任能力。
另有户籍证明、鉴定费票据等证据在卷可查。
据此，本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人余某某因拔了余某甲家的树苗，在余某甲找其理论时二人发生争执和撕扯，余某某拿起干活用的铁錾子在余某甲左手臂上打了一下，致余某甲轻伤，被告人余某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成故意伤害罪，汉阴县人民检察院指控被告人余某某犯故意伤害罪罪名成立。余某甲在找余某某理论过程中发生撕扯和争执，在余某某用铁錾子打伤余某甲手臂前，余某甲没有实施明显的对余某某人身安全造成严重侵害的行为，故余某某的行为不构成正当防卫，法定代理人余某乙及指定辩护人郑景山认为余某某的行为构成正当防卫的意见，本院不予采纳。余某某患有轻度至中度精神发育迟滞，受其智商水平的影响，其法学意义方面的辨认和控制能力削弱，案发时其有限定刑事责任能力，依法可以从轻处罚。
关于附带民事诉讼原告人余某甲主张的民事诉讼请求，医疗费依照票据认定为2249.71元；其主张的住院伙食补助费240元符合客观实际，依法予以支持；其主张的护理费按100元每天计算，结合其手臂骨折不影响独立行走的情况，护理级别较低，酌情认定护理费60元每天，住院8天共计480元；其主张的鉴定费1680元，符合实际，依法予以支持；其主张的交通费215元，符合实际，依法予以支持；由于余某甲案发时已满55周岁，达到国家法定退休年龄，且无证据证实其有稳定劳动收入，故其主张的误工费按在岗职工人均工资标准计算为17705.96元与实际不符，本院不予支持。其主张的营养费5000元，没有相关证据证实支出情况，本院不予支持。残疾赔偿金、打印、复印费54元均不属于刑事附带民事案件的赔偿范围，依法不予支持；
因余某某拔了余某甲家的树苗，余某甲在明知余某某智力低下、语言能力受限的情况下应找余某某的监护人余某乙协商解决，但余某甲直接与余某某理论，在其看到余某某手持铁錾子时其应当预见余某某自身控制力不足可能对其造成伤害，在和余某某理论时应避免将余某某激怒，但其和余某某发生争执和撕扯，故余某甲对案件的发生具有过错，可以对被告人余某某从轻处罚，并减轻余某某的民事赔偿责任。
由于余某某患有轻度至中度精神发育迟滞，智力低下，辨认和控制能力削弱，系限制民事行为能力人。余某某与余某甲发生争执和撕扯时监护人余某乙在附近目击整个过程却没有进行制止，未尽到监护人责任，余某乙应对余某某将余某甲伤害致伤的行为负民事赔偿责任。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第十八条第三款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条、《中华人民共和国民法通则》第十三条第二款、第十七条第一款、第一百三十一条、第一百三十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人余某某犯故意伤害罪，判处管制三个月。
（管制的期限从判决确定之日起计算，被告人余某某在管制期间纳入社区矫正接受监管。）
二、附带民事诉讼原告人余某甲的经济损失：医疗费2249.71元、住院伙食补助费240元、护理费480元、鉴定费1680元、交通费215元，合计4864.71元，附带民事诉讼原告人余某甲自行负担40%即1945.88元，由被告人余某某的监护人余某乙向附带民事诉讼原告人余某甲赔偿60%即2918.83元。（以上给付款项，限判决生效后30日内给付。）
三、驳回附带民事诉讼原告人余某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 贺 勇
助理审判员 李 珍
人民陪审员 刘万明
二〇一六年十一月七日
书 记 员 胡朝梅
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第十八条【特殊人员的刑事责任能力】精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗;在必要的时候，由政府强制医疗。
间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。
尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。
醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
《中华人民共和国民法通则》
第十三条不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。
第十七条无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：（一）配偶；（二）父母；（三）成年子女；（四）其他近亲属；（五）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。
第一百三十三条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。