山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋07民终2390号
上诉人（原审被告）：中国移动通信集团山西有限公司介休市分公司，住所：介休市绵山北街104号。
负责人：武怀彬，职务：经理。
委托诉讼代理人：杨艳，北京德和衡（太原）律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：山西德远行通信服务有限公司，住所：太原市小店区体育路215号怡和国际广场Ａ座十二层7号107－112号。
法定代表人:王杰，职务：执行董事。
委托诉讼代理人：毛来顺，男，1956年6月28日生，汉族，系上诉人山西德远行通信服务有限公司办公室主任。
被上诉人（原审原告）：郭汝山，男，1968年7月10日生，汉族，平遥县村民，住本村。
委托诉讼代理人：张晋樑，山西宁丰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王金宝，男，1974年1月28日生，汉族，住介休市。
上诉人中国移动通信集团山西有限公司介休市分公司（以下简称中国移动介休分公司）、山西德远行通信服务有限公司（以下简称德远行公司）因与被上诉人郭汝山、王金宝物件损害责任纠纷一案，不服山西省介休市人民法院（2016）晋0781民初1911号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
中国移动介休分公司上诉请求：1、撤销山西省介休市人民法院（2016）晋0781民初1911号民事判决，依法改判；2、依法判令被上诉人承担本案一、二审的全部诉讼费用。事实和理由：1、上诉人与被上诉人郭汝山受伤之间不存在因果关系，一审法院认为本次事故系上诉人光缆线掉落造成，属于事实认定错误。本案中，被上诉人郭汝山属于事后报警，事故现场也没有监控录像，无法确定事故成因，因此介休市交警队出具道路交通事故证明书，而非道路交通事故认定书。根据《交通事故处理程序规定》第五十条“道路交通事故成因无法查清的，公安机关交通管理部门应当出具道路交通事故证明，载明道路交通事故发生的时间、地点、当事人情况及调查得到的事实，分别送达当事人。”之规定，事故证明书仅能说明何时何地何人发生了一起交通事故，无法确定事故成因以及责任划分。因此，从介体市交警队出具的文书种类来看，已经说明了本次事故成因无法查清，而一审法院却认为事故的发生与上诉人光缆线掉落有关，属于事实认定错误。2、即使被上诉人郭汝山受伤系上诉人光缆线掉落造成，也应由负责线路代维管理工作的德远行公司承担赔偿责任，上诉人不应承担责任，一审法院判令上诉人与德远行公司承担连带赔偿责任实属不妥。2016年2月2日，中国移动通信集团山西有限公司与德远行公司签订《山西移动区域化基础设施管理服务合同》，将介休市移动公司光缆线路的代维管理工作委托德远行公司负责，合同中明确约定由于德远行公司管理不善、维护不当造成自身及第三方人员伤亡或财产损失，由德远行公司负责赔偿。一审法院已经根据上诉人的申请追加德远行公司为被告，所以即使被上诉人郭汝山受伤与上诉人光缆掉落有关，为节约司法资源，避免给当事人造成诉累，也应当判令由德远行公司承担全部赔偿责任。3、被上诉人郭汝山未尽到安全注意义务，自身应当承担相应过错，一审法院未对事故责任进行划分，加重了上诉人的赔偿责任，显然不合理。被上诉人郭汝山未取得摩托车驾驶证，属于无证无牌驾驶，事故发生时也没有配戴安全头盔，未尽到安全注意义务；事故发生后，被上诉人郭汝山未及时报警，没有尽到保护现场的义务，也未标明事故车辆原有位置，是导致本次事故成因无法查清的主要原因。被上诉人郭汝山对于本次事故的发生存在过错，自身应当承担相应责任，而一审法院在判决时并未考虑被上诉人郭汝山应当承担的责任，而是判令上诉人承担全部赔偿责任，无疑加重了上诉人的义务，显然不合理。
德远行公司上诉请求：1、撤销山西省介休市人民法院（2016）晋0781民初1911号民事判决，依法改判；2、依法判令被上诉人郭汝山承担本案一、二审的全部诉讼费用。事实和理由：1、上诉人与被上诉人郭汝山受伤之间不存在因果关系，一审法院认为本次事故系中国移动介休分公司光缆线阻碍造成，属于事实认定错误。本案中，被上诉人郭汝山属于事后报警，事故现场也没有监控录像，无法确定事故成因，因此介休市交警队出具道路交通事故证明书，而非道路交通事故认定书。根据《交通事故处理程序规定》第五十条“道路交通事故成因无法查清的，公安机关交通管理部门应当出具道路交通事故证明，载明道路交通事故发生的时间、地点、当事人情况及调查得到的事实，分别送达当事人。”之规定，事故证明书仅能说明何时何地何人发生了一起交通事故，无法确定事故成因以及责任划分。因此，从介休市交警队出具的文书种类来看，已经说明了本次事故成因无法查清，一审法院认定事故发生与中国移动介休分公司光缆线掉落有关，属于事实认定错误。2、被上诉人郭汝山未尽到安全注意义务，自身应当承担相应过错，一审法院未对事故责任进行划分，加重了上诉人的赔偿责任，显然不合理。被上诉人郭汝山未取得摩托车驾驶证，属于无证无牌驾驶，事故发生时也没有配戴安全头盔，未尽到安全注意义务；事故发生后，被上诉人郭汝山未及时报警，没有尽到保护现场的义务，也未标明事故车辆原有位置，是导致本次事故成因无法查清的主要原因。被上诉人郭汝山对于本次事故的发生存在过错，自身应当承担相应责任，而一审法院在判决时并未考虑被上诉人郭汝山应当承担的责任，而是判令上诉人承担全部赔偿责任，无疑加重了上诉人的义务，显然不合理。3、上诉人只应承担需由上诉人承担的责任。综上，一审法院认定事实认定不清，责任划分不明，恳请查清事实，公正判决。
中国移动介休分公司针对德远行公司的上诉答辩称，1、认可德远行公司提出的被上诉人郭汝山受伤与答辩人的光缆线之间不存在因果关系的上诉理由。2、答辩人与德远行公司曾签订《山西移动区域化基础设施管理服务合同》，将介休市移动公司光缆线路的代维管理工作委托德远行公司负责，合同中明确约定由于德远行公司管理不善、维护不当造成自身及第三方人员伤亡或财产损失，由德远行公司负责赔偿。3、认可德远行公司提出的郭汝山未尽到安全义务的上诉理由。
德远行公司针对中国移动介休分公司的上诉答辩称，同意中国移动介休分公司的上诉意见，根据约定应当由答辩人承担相应责任。
被上诉人郭汝山辩称，1、本案是物件致人损害，侵权责任法有明确规定，二上诉人是所有人和管理人，介休市交警大队证明是一个因果关系证明，并有证人证明、现场照片相互印证，交警队第二天勘验现场时光缆线还在现场。2、二上诉人不能提供证据推翻一审法院认定事实和交警队认定的事实。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人王金宝辩称，我代表不了移动公司，也代表不了德远行公司，应撤回对我的起诉。
郭汝山向一审法院起诉请求：依法判令被告连带赔偿原告人身受损费用87678.39元，诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：郭汝山在2016年11月22日5时许，驾驶“五羊牌”二轮摩托车沿南贾村内道路由东向西行驶，行驶至南贾村村委会附近时，倒地受伤。2016年12月6日，介休市交警大队出具介公交证字（2016）第007号道路交通事故证明，载明：“事故发生后，介休市交警队多次到现场调查，发现事故发生地确实有线断裂。此线由中国移动介休分公司为张兰镇南贾村架设的宽带光缆，该线路由中国移动介休分公司委托第三方负责人王金宝负责维护。由于事故属于事后报警，事故发生地没有监控录像，根据以上情况，郭汝山驾驶摩托车倒地受伤，应与中国移动介休分公司的宽带光缆阻碍有关”。在收到该的事故证明后，王金宝向晋中市交警支队申请复核，晋中市交警支队于2016年12月16日向王金宝出具道路交通事故认定复核受理通知书。该受理通知书载明：“你对介休市大队做出的介公交证字（2016）007号道路交通事故认定提出复核申请，根据《道路交通事故处理程序规定》第五十二条规定，决定予以受理，自即日起三十日内做出复核结论。复核期间，任何一方当事人就该案向人民法院提起诉讼并经人民法院通知受理，复核终止”。郭汝山自2016年11月22日至2016年11月28日在平遥县人民医院住院治疗共6天，诊断为左锁骨骨折、右肋骨骨折。经山西省孝义司法鉴定中心鉴定，郭汝山构成10级伤残。误工期评定为120日，护理期评定为60日，营养期评定为90日。位于介休市张兰镇南贾村的移动光缆系中国移动介休分公司为介休市张兰镇南贾村架设的宽带光缆，该线路由中国移动介休分公司委托德远行公司负责维护。王金宝系德远行公司的员工。中国移动通信集团山西有限公司与德远行公司签订山西移动区域化基础设施管理服务合同，该份合同约定代维区域包含晋中市介休市，代维范围包括基站设备及配套、传输设备及线路、室分、WLAN和家客业务。维护期限为2016年1月1日至2016年12月31日，并且该合同约定由于乙方德远行公司管理不善，维护不当造成自身及第三方人员伤亡或财产损失，由乙方负责赔偿。
郭汝山为农业户口。郭汝山父亲为郭从芳，郭从芳生育有两个子女。山西省2015年居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资36933元；山西省2015年农村居民人均可支配收入为9454元；山西省2015年农村居民人均消费性支出为7421元。
一审法院认为，公民的健康权、生命权受法律保护，侵害他人身体造成伤害的，应当按照各自的过错大小承担相应的赔偿责任。建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
本案的争议焦点为郭汝山受伤与中国移动介休分公司的光缆线掉落是否存在因果关系，郭汝山提交了介休市交警队出具的事故证明、询问笔录、现场照片用以证明自己受伤与中国移动介休分公司的光缆掉落存在因果关系，依据介休市交警队做出的因果关系证明，郭汝山受伤与中国移动介休分公司掉落的光缆线有关。
关于郭汝山主张的合理损失，结合认定的证据及相关法律规定，认定如下：对于郭汝山主张的医疗费，依据认定的医药费票据，经核对以上合理医药费共计3387.39元；关于郭汝山主张的住院伙食补助费，酌情以每天50元计算，住院时间共计6天，共计300元（50元/天×6天)；关于郭汝山主张的营养费，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，郭汝山未提交医疗机构的意见，故酌情予以支持郭汝山住院期间的营养费，以30元/天计算，共2700元（30元/天×90天)；护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员原则上为1人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自力能力时止。本案中，考虑到郭汝山事故后受伤住院，住院期间需要护理，酌情确定郭汝山住院期间的护理人为1人，并参照山西省2015年居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资36933元的标准计算护理人的收入，护理人员每日工资为101.2元，护理时间依据郭汝山住院期间60天计算，故郭汝山主张的护理费6072元（101.2元/天×60天）于法有据，予以支持；误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。郭汝山主张的误工费，依据鉴定意见书,确定郭汝山的误工期为120天，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入情况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，郭汝山提交的证据不足以证明其最近三年的平均收入，故参照山西省2015年城镇单位建筑业从业人员在岗职工平均工资42494元计算郭汝山的收入，每日工资为116.42元；故郭汝山主张的误工费13970.4元（116.42元/天×120天）于法有据，予以支持关于残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地标准,自定残之日起按20年计算，但是60周岁以上的，年龄每增加1岁减少1年。本案中，郭汝山因此次事故造成10级伤残，且郭汝山为农业户口，故依据山西省2015年农村居民可支配收入9454元的标准计算，郭汝山的残疾赔偿金计算为18908元（9454元/年×20年×10%）；对于郭汝山主张的鉴定费，郭汝山为确定自身损失，支出的鉴定费属于合理花费，且有正规票据予以佐证，应予以支持，但对于郭汝山二次手术花费的鉴定意见，未予采信，未作为本案的定案依据，故对该鉴定费，酌情予以支持2250元；被扶养人生活费根据抚养人丧失劳动能力的程度，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均年生活消费支出计算。本案中，郭汝山主张其被扶养人为其父亲郭从芳，郭从芳生育两个子女，故该被扶养人生活费计算为1855.25元（7421元/年×5年×10%÷2）;关于郭汝山主张的精神损害抚慰金，因该事故中，郭汝山伤情构成10级伤残，给郭汝山及其家属造成一定的精神损害，故应给予郭汝山适当的精神损害抚慰金，结合本案事故发生的情况、郭汝山的伤残等级等因素，对郭汝山主张的精神损害抚慰金，酌情予以支持5000元；关于郭汝山主张的交通费，郭汝山提交的证据不足以证明该项损失，故对该损失不予支持；关于郭汝山主张的二次手术医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费，郭汝山主张的该五项费用尚未实际发生，郭汝山可待实际发生后另行主张。综上所述，此次事故造成郭汝山的损失共计为54443.04元。
关于中国移动介休分公司、德远行公司、王金宝是否应对郭汝山的以上损失承担赔偿责任，郭汝山受伤与中国移动介休分公司光缆掉落有关，中国移动介休分公司作为该光缆的所有人和德远行公司作为该光缆的管理人均未提交证据证明其对郭汝山受伤不存在过错，则依照法律规定，推定中国移动介休分公司以及德远行公司对郭汝山受伤存在过错，中国移动介休分公司、德远行公司应当承担侵权责任。中国移动介休分公司辩称其与德远行公司签订了协议，由于德远行公司管理不善，维护不当造成自身及第三方人员伤亡或财产损失，由德远行公司负责赔偿。该协议系中国移动介休分公司与德远行公司签订的双方协议，该协议的效力仅约束签订该协议的双方，对该协议以外的第三人并不具有约束力，故对中国移动介休分公司的该辩称意见不予采信；王金宝作为德远行公司的员工，其行为为履行职务行为，故王金宝对郭汝山的损失不承担赔偿责任。综上所述，中国移动介休分公司与德远行公司分别作为该光缆线的所有人和管理人，应当对郭汝山的以上损失54443.04元承担连带赔偿责任。经调解无效，故依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第八十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决：一、限被告中国移动介休分公司与被告德远行公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告郭汝山医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等共计54443.04元；二、驳回原告郭汝山的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1990元，由被告德远行公司与被告中国移动介休分公司负担1161元，由原告郭汝山负担829元。
二审中，当事人没有提交新证据。被上诉人郭汝山于本案事发时无证驾驶无牌二轮摩托车。
本院认为，本案二审的争议焦点：1、被上诉人郭汝山受伤是否与上诉人中国移动介休分公司的光缆掉落存在因果关系；2、上诉人中国移动介休分公司、德远行公司是否应当连带赔偿被上诉人郭汝山；3、被上诉人郭汝山是否存在过错，是否应当减轻侵权人的的赔偿责任？针对该争议焦点，评判如下：（一）依照《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条之规定，建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。本案中，上诉人中国移动介休分公司认可其系事发现场光缆的所有人，被上诉人郭汝山所举介休市公安局交警大队道路交通事故证明等证据可以证明郭汝山受伤与上诉人中国移动介休分公司的光缆掉落存在因果关系。上诉人中国移动介休分公司、德远行公司分别作为事发现场光缆的所有人、管理人，未提交证据证明其没有过错，依法应当承担侵权责任。（二）中国移动通信集团山西有限公司与德远行公司签订的山西移动区域化基础设施管理服务合同，系另一法律关系，并为保护受害人的合法权益，维持一审判决上诉人中国移动介休分公司与德远行公司对被上诉人郭汝山承担连带赔偿责任。（三）依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案事发时，被上诉人郭汝山无证驾驶无牌二轮摩托车，对其受伤亦存在一定过错。综合考虑各方当事人的过错程度，由上诉人中国移动介休分公司与德远行公司连带赔偿被上诉人郭汝山损失的80%，即54443.04元×80%＝43554.43元。综上所述，上诉人中国移动介休分公司、德远行公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持山西省介休市人民法院（2016）晋0781民初1911号民事判决第二项，即：“二、驳回原告郭汝山的其它诉讼请求。”
二、变更山西省介休市人民法院（2016）晋0781民初1911号民事判决第一项为：限中国移动通信集团山西有限公司介休分公司与山西德远行通信服务有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿郭汝山医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等共计43554.43元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1990元，由中国移动通信集团山西有限公司介休分公司与山西德远行通信服务有限公司负担990元，郭汝山负担1000元；二审案件受理费2322元，由中国移动通信集团山西有限公司介休分公司与山西德远行通信服务有限公司负担1857元，郭汝山负担465元。
本判决为终审判决。
审判长 杨姣瑞
审判员 王 雪
审判员 申子西
二〇一七年九月二十二日
书记员 申海凰