重庆市高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）渝高法刑终字第00066号
原公诉机关重庆市人民检察院第二分院。
上诉人（原审被告人）冉启娇，绰号“香蕉”，男，1983年1月19日出生于重庆市云阳县，汉族，初中文化，无业，住重庆市万州区。因犯贩卖毒品罪于2011年7月25日被判处有期徒刑二年，并处罚金5000元，2012年12月26日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月21日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于重庆市奉节县看守所。
辩护人刘恪定，重庆市法律援助中心律师。
原审被告人熊争，男，1981年7月4日出生于重庆市万州区，汉族，初中文化，无业，住重庆市万州区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月21日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于重庆市奉节县看守所。
重庆市第二中级人民法院审理重庆市人民检察院第二分院指控原审被告人冉启娇犯贩卖、运输毒品罪及原审被告人熊争犯贩卖毒品罪一案，于2013年12月11日作出（2013）渝二中法刑初字第00088号刑事判决。原审被告人冉启娇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，听取检察机关和辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
重庆市第二中级人民法院判决认定，2013年5月20日23时许，被告人冉启娇携带麻古和冰毒，从重庆市万州区搭乘熊争驾驶的轿车赶至奉节县夔州宾馆1706号房间，将安排熊争在夔州宾馆门口从他人处取得的198.95克冰毒及冉随身携带的含甲基苯丙胺和咖啡因成分的4.72克麻古，贩卖给刘某某。次日零时许，公安人员在夔州宾馆将冉启娇、熊争、刘某某抓获，当场从刘某某处查获冰毒和麻古，并从冉启娇处查获含甲基苯丙胺和咖啡因成分的8.15克麻古，从熊争处查获2.5万元。
上述事实，有抓获经过、扣押物品清单及照片、旅客住宿登记簿、毒品称量笔录及照片、物证检验报告、辨认笔录、通话清单、证人证言、被告人供述等证据证实。
重庆市第二中级人民法院认为，被告人冉启娇贩卖、运输毒品甲基苯丙胺212.02克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；被告人熊争受冉启娇安排帮助冉启娇贩卖甲基苯丙胺198.95克，其行为已构成贩卖毒品罪。在共同贩卖毒品犯罪中，冉启娇系主犯，熊争系从犯。冉启娇系累犯和毒品再犯，应依法从重处罚，但鉴于冉启娇具有如实供述其罪行、认罪态度较好、毒品没有流入社会等情节，依法对其从轻处罚。熊争具有从犯、归案后如实供述自己的罪行、认罪态度较好以及毒品没有流入社会等情节，依法对其减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十九条第一款、第六十四条、第五十七条第一款的规定，判决：一、被告人冉启娇犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、被告人熊争犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金20000元；三、对查获的毒品甲基苯丙胺等予以没收。
上诉人冉启娇及辩护人提出，本案存在犯意引诱，原判决对冉启娇量刑过重，请求二审对冉启娇从轻、减轻改判。
原审被告人熊争提出，原判决对其量刑过重。
重庆市人民检察院认为，原判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2013年5月20日，刘某某（另案处理）打电话给上诉人冉启娇联系购买冰毒和麻古，冉同意交易毒品并与刘约定毒品交易价格、数量和地点等事宜。同日21时许，冉启娇在原审被告人熊争不知情的情况下携带12.87克麻古、0.2克冰毒，搭乘熊争驾驶的渝HCK0**的轿车前往奉节县。同日23时许，冉启娇、熊争到奉节县夔州宾馆1706号房间，冉将50颗麻古、0.2克冰毒交给刘某某验货。熊争随后根据冉启娇的安排，到夔州宾馆门口从他人处取得2袋冰毒存放于渝HCK0**号轿车内，而后返回1706号房间。在刘某某取出2.5万元毒资后，熊争根据冉启娇安排，从渝HCK0**号轿车内取出2袋冰毒携带至1706号房间。后冉启娇以3.3万元的价格，将2袋冰毒、50颗麻古贩卖给刘某某。刘某某当场支付2.5万元，并与冉启娇约定余款以后支付后离开。次日0时许，公安人员在夔州宾馆抓获冉启娇、熊争、刘某某，从刘某某处查获冉启娇贩卖给刘某某的198.95克冰毒、4.72克麻古，从冉启娇处查获8.15克麻古，从熊争处查获2.5万元现金。公安机关从查获的麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因，从查获的冰毒中检出甲基苯丙胺。冉启娇、熊争到案后如实供述其犯罪事实。
上述事实，有下列证据证实：
1.公安机关《受案登记表》、《立案决定书》、《抓获经过》及《情况说明》证实，公安机关立案侦查、抓获冉启娇、熊争以及查获毒品及购毒款的情况。
2.公安机关《扣押物品、文件清单》、《毒品称量笔录》、《检材提取笔录》、《鉴定委托书》、《物证检验报告》及照片证实，公安人员在奉节县夔州宾馆1706号房间，从刘某某处扣押2包净重198.95克的白色颗粒状疑似冰毒，并从疑似冰毒中检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为61.8%；从刘某某处扣押1包净重4.72克药丸状疑似麻古，从疑似麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。公安人员从冉启娇处扣押2包净重8.15克的疑似麻古、25000元人民币，从疑似麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
3.公安机关《辨认笔录》及照片证实，刘某某对公安人员提供的12张男性正面免冠照片进行辨认，辨认出9号照片上的男子（即冉启娇）是2012年5月21日0时左右在奉节县夔州宾馆1706号房间向刘贩卖198.95克冰毒、4.72克麻古的外号叫“香蕉”的男子。刘某某对公安人员提供的12张男性正面免冠照片进行辨认，辨认出5号照片上的男子（即熊争）是2012年5月21日0时左右在奉节县夔州宾馆1706号房间向刘贩卖198.95克冰毒的男子。冉启娇对公安人员提供的12张女性正面免冠照片进行辨认，辨认出9号照片上的女子（即刘某某）是2012年5月21日0时左右在奉节县夔州宾馆1706号房间向冉启娇、熊争购买198.95克冰毒、4.72克麻古外号叫“雪儿”的女子。熊争对公安人员提供的12张女性正面免冠照片进行辨认，辨认出11号照片上的女子（即刘某某）是2012年5月21日0时左右在奉节县夔州宾馆1706号房间向冉启娇、熊争购买198.95克冰毒、4.72克麻古外号叫“雪儿”的女子。
4.《通话清单》证实，2013年5月20日，刘某某的150XXXX****手机号码与冉启娇的158XXXX****手机号码频繁通话。
5.《旅客住宿登记簿》证实，刘某某于2013年5月20日16时58分登记入住奉节县夔州宾馆1706号房间。
6.证人罗某某证实，他于2013年5月17日向公安机关检举，万州绰号叫“香蕉”的人在贩卖数量较大的毒品，“香蕉”的电话号码是158XXXX****。
7.证人刘某某证实，2013年5月20日，她打电话给冉启娇联系购买100克冰毒和60颗麻古，冉启娇同意后，她与冉商定冰毒的价格是160元／克，麻古的价格是20元／颗，在奉节交易毒品。当晚，她打电话给冉启娇，冉称已从万州区出发到奉节县。当日23时许，冉启娇和熊争到奉节县夔州宾馆1706号房间与她会面，冉拿出1个冰壶和1包冰毒样品，让她看样品并品尝样品，期间熊争曾走出宾馆房间下楼后又回到房间。她尝试冰毒后说东西还可以，让冉启娇拿毒品出来，冉说用不着，毒品是一样的。她就拿出25000元，要求冉启娇把毒品拿来看，冉让熊争拿毒品。熊争下楼后返回房间，拿出1个纸盒子并打开盒子让她看，她见盒子里有2袋用塑料袋包装的冰毒。冉说这2袋冰毒有200克，共32000元，麻古50颗，共1000元，总共33000元。她说只带了25000元，冉启娇同意她欠8000元，她就将25000元交给冉启娇，然后带着2袋冰毒、50颗麻古离开房间。之后，她和冉启娇、熊争在夔州宾馆被公安人员当场抓获，公安人员查获了她身上从冉启娇处购买的2袋冰毒和50颗麻古，并当场进行了扣押，从冉启娇身上查获了麻古并进行了扣押，并缴获了毒资25000元。她使用的手机号码为150XXXX****，冉启娇使用的手机号码为158XXXX****。
8.上诉人冉启娇供述，熊争之前知道他在贩毒，他在万州经常同熊争一起吸毒。2013年5月20日，刘某某用手机打给他使用的158XXXX****的手机，向他购买冰毒和麻古，他表示同意并与刘某某商定每手（即50克）冰毒8000元和每颗麻古20元，他于当晚带毒品从万州区到奉节县交易。他随后找他人联系了200克冰毒，并要求他人把冰毒带到奉节县。他给熊争打电话，称到奉节县办事，让熊争开车送他去奉节县。当晚，他在熊争不知情的情况下携带50颗麻古、0.2克冰毒样品以及另外2包麻古，搭乘熊争驾驶的轿车从万州区赶往奉节县。当日23时许，他和熊争到奉节县夔州宾馆1706号房间与刘某某见面，他拿出冰壶、冰毒样品以及50颗麻古，让刘某某尝冰毒样品，期间他让熊争下楼从他人处取毒品放在车上，熊争取得东西后又返回房间。刘某某尝了冰毒样品后说还可以，叫他拿毒品，他说没在身上。刘某某从包里拿出25000元，他就让熊争到楼下车里把毒品拿到房间，熊争将1个纸盒带到房间并打开纸盒，盒子内有2袋塑料袋装着的200克冰毒，他说200克冰毒32000元，50颗麻古1000元，刘某某只带了25000元，他同意刘某某欠8000元，刘某某放下25000元后拿着200克冰毒、50颗麻古离开，他让熊争清点刘某某给的25000元，公安人员就冲进来将他们抓获，查获他携带的2包麻古以及25000元毒资。
9.原审被告人熊争供述，他曾吸食冰毒。2013年5月20日，冉启娇打电话让他找车搭载冉到奉节县谈事，他就借了车牌尾数066的白色雪弗兰轿车，当日21时许搭载冉启娇从万州区出发，23时许到达奉节县夔州宾馆。他和冉启娇进入夔州宾馆1706号房间，与刘某某见面，冉启娇做吸毒的冰壶并拿冰毒给刘某某吸食。期间他离开房间下楼又返回，之后冉启娇让他到一辆现代车上取一个盒子放到他车上，他取得1个用保鲜膜包好的纸盒并放到车后排，当时他知道纸盒里装的是冰毒。他随后返回房间，冉启娇让他下楼拿装冰毒的盒子，他将纸盒拿来并打开，纸盒里有二袋冰毒，冉启娇说是200克冰毒，刘某某当时给冉启娇25000元，还欠冉启娇8000元。刘某某带着毒品离开后，冉启娇让他帮忙清点刘某某给的25000元，随后他就被公安人员抓获了。
上列证据，均经庭审质证，收集程序合法，内容客观真实，足以证实审理查明的事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人冉启娇贩卖、运输212.02克甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；原审被告人熊争受冉启娇安排，帮助冉启娇贩卖甲基苯丙胺198.95克，其行为已构成贩卖毒品罪。冉启娇贩卖、运输毒品数量大，熊争贩卖毒品数量大，依法应予惩处。在贩卖198.95克甲基苯丙胺的共同犯罪中，冉启娇向毒品卖家购买毒品，并联系毒品买家刘某某，起主要作用，系主犯；熊争受冉启娇安排帮助冉从他人处取得198.95克甲基苯丙胺，并将毒品携带至交易地，起次要作用，系从犯，依法可从轻或减轻处罚。冉启娇曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖、运输毒品罪，系毒品再犯、累犯，依法应从重处罚。冉启娇、熊争到案后如实供述其罪行，依法可从轻处罚。冉启娇及辩护人提出本案存在犯意引诱的上诉、辩护意见。审理认为，公安机关在冉启娇本次贩卖毒品之前，已从罗某某处掌握冉启娇贩卖毒品且数量较大的线索，后根据罗某某要求，安排罗某某女友刘某某向冉启娇电话联系购买毒品。冉启娇接刘某某购毒电话后同意与刘在奉节县交易毒品，并约定于当晚贩卖冰毒、麻古给刘。冉启娇在与刘某某电话联系交易毒品前已有贩卖大量毒品意图，刘某某向冉联系购买毒品的行为仅系求购毒品的行为，并非引诱冉启娇贩卖毒品的犯意引诱行为。该上诉、辩护意见，本院不予采纳。冉启娇及辩护人提出原判决对冉启娇量刑过重，请求二审对其从轻、减轻改判的上诉、辩护意见，审理认为，原判决根据冉启娇贩卖、运输毒品的罪行，以及冉具有累犯、毒品再犯、坦白等情节，依法判处冉启娇无期徒刑的量刑适当，冉启娇在二审期间没有新的从轻处罚情节。该上诉、辩护意见，本院不予采纳。熊争提出原判决对其量刑过重的辩护意见，审理认为，原判决根据熊争帮助冉启娇贩卖毒品的罪行以及熊具有从犯、坦白等情节，对熊减轻处罚，判处熊有期徒刑九年的量刑适当，熊争在二审期间没有新的从轻处罚情节。该辩护意见，本院不予采纳。
综上，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。重庆市人民检察院建议驳回上诉、维持原判的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 廖建斌
代理审判员 贺双林
代理审判员 陈佳佳
二〇一四年七月十日
书 记 员 郑文芹