襄阳高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂襄新民初字第00551号
原告某房地产公司。
法定代表人詹某，某房地产公司董事长。
委托代理人魏某，某房地产公司法律顾问。
委托代理人田某，某房地产公司职员。
被告赵某。
委托代理人刘某。
委托代理人叶某。
原告某房地产公司诉被告赵某商品房销售合同纠纷一案，本院于2014年3月24日立案受理后，依法组成由审判员彭云飞担任审判长，审判员晏大欣、代理审判员熊龙泉参加的合议庭，于2014年5月7日、7月8日公开开庭进行了审理。原告某房地产公司的委托代理人魏某、田某，被告赵某的委托代理人刘某、叶某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告某房地产公司诉称：2004年12月13日，原告与被告签订《商品房买卖合同》一份，约定被告购买原告开发的房屋一套，房屋总价款为130000元，首付40000元，余款90000元自合同签订之日起5年内付清，如未按合同规定的时间付款，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之拾的违约金。合同签订后被告仅支付了首付款40000元，余款90000元经原告多年多次催要，被告拒不支付。为维护原告的合法权益，请求人民法院依法判令被告支付原告购房款90000元及违约金136980元，合计226980元。在本案开庭审理中，原告请求变更诉讼请求，诉讼请求变更为原告放弃购房款90000元，主张违约金金额为128014.03元。
被告赵某辩称：在2012年本案已起诉过，当时原告某房地产公司未提出违约金，法院在开庭时向某房地产公司释明，但在开庭时，某房地产公司反诉请求中未提出违约金的请求，而原告某房地产公司现在提出违约金的主张，我们认为是不合理的，双方在合同中对违约金也未做约定，故应驳回原告某房地产公司的诉讼请求。
原告某房地产公司为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：1、2004年12月13日，某房地产公司与赵某签订《商品房买卖合同》一份；2、2014年2月26日，肖金鹏与某房地产公司、陈芳签订《调解协议书》一份。
被告赵某为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：1、、2004年12月13日，某房地产公司与赵某签订《商品房买卖合同》一份；2、2012年9月11日襄阳高新技术产业开发区人民法院做出的（2012）鄂襄新民初字第00XXX号民事判决书一份、2012年12月10日襄阳市中级人民法院作出的（2012）鄂襄阳中民三终字第00XXX号民事判决书一份。
经审理查明：2004年12月13日，某房地产公司与赵某签订商品房买卖合同一份，合同的主要内容为，赵某购买某房地产公司开发的位于襄阳鱼梁洲神州佳园第1幢2单元201号（襄阳市房屋产权与市场管理处核准该房为1幢1层103室）商品房；该商品房建筑面积为86平方米；商品房总金额为128000元，代收水电开户费2000元，共计130000元；付款方式，赵某首付购房款人民币40000元，余款90000元自合同签订之日起5年内付清，双方对买受人逾期付款的违约责任、关于产权登记的期限均未作出约定。合同签订当日，某房地产公司向赵某交付了房产，赵某亦于同日向某房地产公司支付房款40000元，余款90000元未按合同约定的时间支付给某房地产公司。2012年4月28日，赵某诉某房地产公司商品房销售合同纠纷一案中，某房地产公司于2012年6月4日向本院提出反诉主张解除与赵某签订的商品房买卖合同。赵某于2012年8月29日将剩余房款90000元提存本院{（2012）鄂襄新民初字第00XXX号、（2012）鄂襄阳中民三终字第00XXX号民事判决书确定的事实}。
另查明：2014年2月26日，某房地产公司从人民法院领取赵某购房款90000元。
本院认为，原告某房地产公司与被告赵某签订的《商品房买卖合同》是双方当事人的真实意思表示且不违反国家法律和行政法规的强制性规定，合法有效。合同双方均应信守承诺，履行各自合同义务。合同约定，被告赵某应首付购房款40000元，余款90000元在5年内即2009年12月12日前付清。被告未按合同约定向原告某房地产公司支付剩余房款已构成违约，应当承担违约责任。但原告某房地产公司在（2012）鄂襄新民初字第00XXX号赵某诉某房地产公司商品房销售合同纠纷一案中，某房地产公司于2012年6月4日向本院提出反诉主张解除与赵某签订的商品房买卖合同。本院根据最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条“根据《合同法》第九十四条的规定，出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款，经催告后在三个月的合理期限内仍未履行，当事人一方请求解除合同的，应予支持，但当事人另有约定的除外。法律没有规定或者当事人没有约定，经对方当事人催告后，解除权行使的合理期限为三个月。对方当事人没有催告的，解除权应当在解除权发生之日起一年内行使；逾期不行使的，解除权消灭”的规定。因某房地产公司解除权消灭，本院在审理（2012）鄂襄新民初字第00XXX号赵某诉某房地产公司商品房销售合同纠纷一案中向某房地产公司释明可就剩余房款给付及违约责任等提出相应请求，但某房地产公司并未提出要求赵某承担违约责任的请求，仍坚持反诉主张解除合同，退还已付房款，返还房屋的诉讼请求。故赵某于2012年8月29日将剩余房款90000元提存本院，赵某的逾期支付房款的违约时间为2009年12月13日至2012年8月28日共计989天。某房地产公司主张应按购房合同第七条约定的第（2）种方式处理，而赵某则主张双方约定的是按照购房合同第七条第2种方式处理。为此，本院曾依职权前往房管部门查看购房合同是否备案，但经本院核实，本案诉争房屋的合同并未备案，又因购房合同属于格式合同，在双方产生争议的情形下，应以不利于格式合同提供方的理解为准，即双方对买受人逾期付款的违约责任就没有约定。根据最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条“商品房买卖合同没有约定违约金数额或者损失赔偿额计算方法，违约金数额或者损失赔偿额可以参照以下标准确定：逾期付款的，按未付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算”的规定（2012年中国人民银行同期贷款利率1至3年贷款利率为6.15%；逾期贷款罚息利率在贷款利率的水平上加收30%至50%，本院酌定30%），赵某应支付违约金为19496.85元{989天×90000元×（6.15%÷365天）＋［989天×90000元×（6.15%÷365天）×30%］}，对超出的部分违约金，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《》第八条、第四十一条、第、最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：
一、被告赵某在本判决生效后十日向原告某房地产公司支付违约金19496.85元。逾期履行，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定办理。
二、驳回原告某房地产公司的其他诉讼请求。
案件受理费4700元，原告某房地产公司承担2700元，被告赵某承担2000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时预交上诉案件受理费（根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定），汇款至湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行；户名：湖北省襄阳市中级人民法院；帐号：17-451701040001338。上诉人也可以将上诉案件受理费交给本院或直接到湖北省襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期届满后七日内仍未来预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 彭云飞
审 判 员 晏大欣
代理审判员 熊龙泉
二〇一四年七月十日
书 记 员 宋华山