湖北省远安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂0525刑初42号
公诉机关远安县人民检察院。
被告人徐泽林，男，生于1994年4月20日，汉族，初中文化，住四川省仪陇县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年11月25日被远安县公安局刑事拘留，同年12月16日被逮捕，现羁押于当阳市看守所。
辩护人邓沣，湖北典沣律师事务所律师。
被告人陈风凤，男，生于1986年8月29日，汉族，初中文化，户籍所在地湖北省孝昌县，现住湖北省远安县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年11月10日被远安县公安局刑事拘留，同年12月16日被逮捕，经本院决定于2017年8月9日被取保候审。
辩护人谭波，湖北力效律师事务所律师。
被告人肖志斌，男，生于1989年10月15日，汉族，中专文化，户籍所在地湖北省远安县，现住远安县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年1月19日由远安县公安局决定取保候审。
远安县人民检察院以鄂远检刑诉[2017]42号起诉书指控被告人徐泽林、陈风凤、肖志斌犯开设赌场罪，于2017年7月19日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年8月8日公开开庭进行了审理，远安县人民检察院指派检察员张芳林出庭支持公诉，三被告人及被告人徐泽林的辩护人邓沣、被告人陈风凤的辩护人谭波到庭参加诉讼。现已审理终结。
远安县人民检察院指控：2015年4月，被告人徐泽林为赌博网站担任代理，2015年4月至2016年3月底，共有243人通过徐泽林开户、投注参与赌博。2016年6月底，被告人徐泽林将该网站的代理权转交给其女友陈某1（另案处理）。同年7月至11月，被告人徐泽林不定期的从陈某1处支取生活费作为利润分成。2016年9月20日至27日，被告人肖志斌、陈风凤建立微信群用于赌博并轮流坐庄，接受参赌人员的投注金额共计77667元。公诉机关就其指控当庭宣读和出示了相关证据材料。
公诉机关认为，被告人徐泽林、陈风凤、肖志斌的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究刑事责任。同时指出：一、被告人徐泽林开设赌场情节严重；二、三被告人均具有“坦白”情节。建议对被告人徐泽林处三年六个月至四年六个月有期徒刑，并处罚金；对被告人陈风凤、肖志斌分别处二年以下有期徒刑，并处罚金。
三被告人对起诉书指控的相关事实无异议，并认为其行为构成开设赌场罪,表示认罪服法，请求从轻处罚。
被告人徐泽林的辩护人邓沣辩称：一、被告人徐泽林能如实供述自己的罪行，认罪态度较好；二、被告人徐泽林只是赌博网站的五级代理，应当认定为从犯；三、被告人徐泽林系初犯、偶犯，社会危害性不大。请求对被告人徐泽林判处三年以下有期徒刑。
被告人陈风凤的辩护人谭波辩称：一、被告人陈风凤有立功表现；二、被告人陈风凤具有“坦白”情节；三、被告人陈风凤此前无违法犯罪记录。请求对被告人陈风凤处十个月以下有期徒刑。
经审理查明：2015年4月，被告人徐泽林被发展成为“盈勝”（××）赌博网站的五级代理，负责为参赌人员开户、接受投注和进行赔付，按照赌资的相应比例提成。2015年4月至2016年3月底，共有243人通过徐泽林开户、投注参与赌博。
2016年4月，被告人徐泽林指导其女友陈某1参与“盈勝”赌博网站的管理。同年6月底，被告人徐泽林将该网站的代理权转交给陈某1。2016年7月至11月，陈某1担任“盈勝”赌博网站的代理并接受投注，被告人徐泽林不定期的从陈某1处支取生活费作为利润分成。
2015年至2016年，被告人陈风凤在腾讯QQ群组里为徐泽林、陈某1担任代理的“盈勝”赌博网站“发放计划”。2016年9月20日至27日，被告人肖志斌、陈风凤建立微信群（群聊名称“北京赛车”）用于赌博，被告人肖志斌、陈风凤作为庄家，轮流坐庄，以“北京赛车”的开奖号码作为赌注，接受赌客投注和负责赔付，接受参赌人员的投注金额共计77667元。
同时查明，三被告人到案后均如实交代了涉案事实。
上述事实，有经法庭质证核实的下列证据证实：
1、被告人徐泽林的供述和辩解，证实其担任“盈勝”赌博网站的代理并接受投注，后将网站代理全权交给陈某1以及通过汪某1的银行卡接受投注资金的情况；
2、被告人陈风凤和肖志斌的供述和辩解，证实二人在微信群里以“北京赛车”的开奖号码作为赌注，轮流坐庄投注以及徐泽林、陈某1担任赌博网站代理的情况；
3、另案被告人陈某1的供述和辩解，证实被告人徐泽林担任赌博网站代理以及陈某1接手代理后给被告人徐泽林分成的情况；
4、证人汪某1的证言，证实陈某1用汪某1的身份证办理银行卡并由陈某1保管；证人汪某2和吴某的证言，证实陈某1代理赌博网站平台；证人陈某2、李某、黄某、谭某等人的证言，证实通过陈某1开户投注在赌博网站上参与赌博的情况；证人崔某的证言，证实被告人陈风凤和肖志斌在微信群坐庄开设赌场的情况；证人胡某的证言，证实湖北省未发行“北京赛车”彩票，也没有在网络上销售；
5、北京市福利彩票发行中心出具的关于中国福利彩票“PK拾”游戏彩票的情况说明，证明中国福利彩票“PK拾”仅仅是北京辖区“PK拾类型销售站”店内销售，从未授权任何个人和组织根据北京“PK拾”游戏规则或修改规则后（如“北京赛车PK10”“北京赛车”）进行网络、微信群等形式进行销售；
6、汪某1建设银行卡对私活期存款明细帐，证实2016年4月至2017年3月参与赌博的人数；
7、远程勘验工作记录，证实“盈勝”赌博网站的情况；
8、电子证据检查工作记录，被告人陈风凤、肖志斌手机微信收到的红包和转帐记录，证实被告人陈风凤、肖志斌在微信群开设赌场的赌资情况；
9、公安机关民警出具的“抓获经过”，证实被告人徐泽林、陈风凤被抓获归案，肖志斌被传唤到案的事实。
上述证据能相互印证，足以证明本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为：被告人徐泽林以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注；被告人陈风凤、肖志斌以营利为目的，利用微信群开设赌场，三被告人的行为均已构成开设赌场罪，应依法追究其刑事责任。被告人徐泽林为赌博网站担任代理并接受投注，参赌人数达243人，应当认定为《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定的“情节严重”。在涉案的共同犯罪中，被告人徐泽林起主要作用，系主犯。关于被告人徐泽林的辩护人辩称徐泽林系从犯以及被告人陈风凤的辩护人辩称陈风凤具有立功情节的辩护意见，因与本案事实和相关法律规定不符，本院不予采纳。被告人陈风凤、肖志斌在利用微信群开设赌场的共同犯罪中，其作用、地位相当，不宜区分主、从犯。鉴于三被告人具有“坦白”情节，依法可分别对其从轻处罚。根据本案案情，被告人肖志斌符合缓刑条件，可依法对其宣告缓刑。对辩护人其他之有理辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第七十二条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐泽林犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金五万元。
二、被告人陈风凤犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一万元。
三、被告人肖志斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人徐泽林的刑期自2016年11月25日起至2020年5月24日止；被告人陈风凤的刑期自2016年11月10日起至2017年8月9日止。被告人肖志斌的缓刑考验期从判决确定之日起计算。所判罚金于判决生效即缴纳。）
对涉案违法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 胡 勤
审判员 张 炜
审判员 王啸霄
二〇一七年八月十六日
书记员 邵荣婷