西藏自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）藏民终17号
上诉人（原审原告）：成胜军，男，汉族，河南省济源市人。
委托诉讼代理人：李继林，西藏伟豪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：西藏日喀则地区江源矿业开发有限公司，住所地西藏日喀则市黑龙江路绿洲房地产公司商品房。
法定代表人：江村，公司董事长。
委托诉讼代理人：李伟峰，男，1979年10月15日出生，汉族，河南省新安县人，公司工作人员。
委托诉讼代理人：王发民，西藏宏伟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：江村，男，1968年12月24日出生，藏族，住西藏自治区拉萨市城关区北京中路**号。
委托诉讼代理人：王爱民，山西师达律师事务所律师。
上诉人成胜军因与被上诉人西藏日喀则地区江源矿业开发有限公司（以下简称江源矿业公司）、江村买卖合同纠纷一案，不服西藏日喀则市中级人民法院（2016）藏02民初4号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。成胜军委托诉讼代理人李继林，江源矿业公司委托代理人李伟峰、王发民，江村委托诉讼代理人王爱民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
成胜军上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人在一审判决第二项的基础上增加返还货款94万元，在一审判决第三项的基础上增加支付利息235.754元。理由：1.一审程序有误，导致上诉人举证漏掉94万元的证据未能当庭举证。一审中上诉人向法庭申请了调取证人王宝洪受上诉人委托向江村支付购矿款的银行交易记录，但法庭未将调取的证据在庭审前交与上诉人核对，证人王宝洪也是在出庭作证时才第一次看到法庭调取的证据。证人王宝洪在作证时由于紧张，加之时间有限，未能将交易记录中的2012年9月25日5万元、9月26日10万元×5笔=50万元、9月27日39万元，共计94万元进行举证，致一审判决未将上述94万元判令被上诉人返还。2.一审判决利息计算错误。江村出具的承诺书中第一条明确约定”甲方承诺自收到款项之日起承担2分利息给乙方方”，按照通常理解，应当是月息，与《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条”借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”的规定相符合，该计算标准也是通常的标准。因此，上诉人主张月息2分的请求应予支持。
江源矿业公司、江村答辩称：94万元未能质证是上诉方的举证责任问题，而不是一审法院的问题，况且该94万元我们也未收到，不予认可。对于违约金只对87万元做了计算利息的约定，且该约定不明，其他款项我们计算违约金没有具体约定。因此，成胜军请求对全部货款以月息2分计算利息的主张无依据。综上，请求驳回成胜军的上诉请求，维持原判。
成胜军向一审法院起诉请求：1.判令解除双方之间的购矿合同关系。2.判令江源矿业公司、江村连带返还成胜军己付购矿款344.4万元。3.判令江源矿业公司、江村连带支付利息273.96万元。4.本案诉讼费用由对方承担。
一审法院认定事实：2012年成胜军与江源矿业公司达成购矿口头协议，2012年至2013年间，成胜军通过王宝洪向江村账户先后转入157万元，通过王亚军向江村账户转入57.4万元，以上共计214.4万元。2013年12月13日，江源矿业公司向成胜军出具了《承诺书》，内容为”1.江源矿业公司于2013年6月21日收到成胜军购矿预付金87万元，承诺自收到款项之日起承担2分利息给乙方。2.前期经由王宝洪打入江源矿业公司法人江村账号所有款项全部给予认可。3.承诺以上款项在2014年6月10日以铅矿石（品位为大于45%）偿还乙方。同时双方对价格和品质进行了具体约定。4.如到时江源公司违约，愿承担乙方一切经济责任和违约责任。”之后，江源矿业公司未给成胜军发货，于2016年6月9日成胜军向一审法院提起诉讼。
一审法院认为，第一，关于本案是否已过诉讼时效的问题。江源矿业公司依据《证据材料接收清单》，认为本案已过诉讼时效。而该清单中所体现的证据接受时间为2016年6月13日，提交人签字时间是2016年6月17日，这足以证明包括本案起诉状在内的这些材料是由成胜军通过邮寄送达，否则不会出现接收时间与提交时间不一致的情况，起诉状中载明的时间是2016年6月9日（星期四），因而2016年6月13日（星期一）收到起诉状是合理期间。本案诉讼时效起算时间应为《承诺书》上确定的2014年6月10日供货的截止日期，故本案没有超过诉讼时效；第二，关于双方间是否存在买卖合同关系及是否符合解除条件的问题。从成胜军与江源矿业公司、江村形成的《承诺书》可以认定，双方当事人之间为购矿买卖合同关系，且双方意思表示真实、不违反法律、行政法规的强制性规定，又无导致合同无效的其他情形，故该买卖合同合法有效。根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五规定”出卖人没有履行或者不当履行给付义务，致使买受人不能实现合同目的，买受人主张解除合同的，人民法院应当根据合同法第九十四条第（四）项的规定，予以支持”，本案中成胜军向江源矿业公司支付货款后，江源矿业公司一直未履行供货义务，故成胜军关于解除双方买卖合同的主张于法有据，一审法院予以支持；第三，关于本案的本金和利息应如何计算问题。对本金的计算方面，因江源矿业公司对《承诺书》中的87万元不持异议，故予以确认。王宝洪于2012年10月11日，分四次打入江村账户的70万元，王亚军通过其账号转入江村账号57.4万元，一审法院予以确认。上述款项合计214.4万元为本案已付货款，故对成胜军提出本金诉求中的214.4万元予以支持。至于利息计算违约金方面，虽在双方签订的《承诺书》中约定由江源矿业公司承担87万元的2分利息，但没有约定利息计算期限，也没有约定违约责任承担方式，该约定属约定不明。成胜军提出的承担利息273.96万元的主张，没有事实和法律依据，故一审法院参照中国人民银行《关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发【2013】251号）关于罚息利率的有关规定，酌定本案违约金计算标准为已付货款年利率8.91%。即：214.4万元×8.91%×2年（2014年6月10日至2016年6月9日）=38.206万元；第四，关于江村应否承担连带责任问题。根据《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定，股东承担连带责任的前提应当是股东实施了滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的行为，而在本案中成胜军未提交任何证据证明江村实施了上述行为，故江村在本案中不承担连带责任。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款，《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：1.解除成胜军与江源矿业公司签订的购矿合同；2.江源矿业公司于本判决生效后三十日内返还成胜军货款214.4万元；3.江源矿业公司于本判决生效后三十日内支付成胜军利息38.206万元；4.驳回成胜军的其他诉讼请求。
本院二审期间，就成胜军提出的一审法院调取的《中国农业银行卡交易明细单》中未认定的94万元，依职权到西藏自治区农业银行调取江村、王宝洪交易明细单，调取到的银行卡交易明细清单显示:江村农行卡记录2012年9月25日进账5万元、9月26日进账五笔每笔10万元计50万元、9月27日进账39万元，共计94万元；王宝洪农行卡记录2012年9月25日出账5万元、9月26日出账五笔每笔10万元计50万元、9月27日出账39万元，共计94万元，上述款项的进出能够相互对应。经二审质证，江源矿业公司、江村对上述王宝洪打入江村银行卡的94万元予以认可。双方当事人对一审法院认定的214.4万元无争议，经审查该部分购矿款项由《承诺书》、《中国农业银行卡交易明细单》等证据支持，本院应予确认。一审法院对合同性质和予以解除合同的认定正确，但在解除双方合同引用《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的司法解释》第二十五条时笔误写成”第二十四条第四款”，本院予以纠正。
本院认为，成胜军提出的一审法院调取《中国农业银行卡交易明细单》中江村农行卡2012年9月25日、26日、27日进账的共计94万元能否认定和如何认定江源矿业公司的违约损失是本案二审争议的焦点问题。
关于成胜军支付的94万元应否认定的问题。本院认为，当事人对自己的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，成胜军在一审中虽主张支付购矿款344万元，但对一审法院调取的银行交易明细中的94万元未能进一步举证证明是成胜军所支付的购矿款，故一审法院未予认定。二审中，双方当事人均同意二审法院进一步调取江村、王宝洪在2012年9月25日、26日、27日的银行卡交易记录，经质证后，江源矿业公司、江村对本院调取的王宝洪在期间出账的94万元予以认可。且该笔交易记录亦与一审法院调取的江村银行卡交易记录进账的时间、款项能够吻合，故本院予以确认。综上，认定成胜军向江源矿业公司支付的购矿款项共计308.4万元（214.4万元+94万元=308.4万元），应由江源矿业公司返还给成胜军。
关于如何计算成胜军违约损失的问题。本院认为，成胜军所提对已付的款项以月息2分计算违约损失的主张，虽江源矿业公司在《承诺书》第1项对于已付购矿款87万元做了承担2分利息的约定，但对于2分利息是日息、月息或年息并未明确，无法以该约定计算违约损失。故，成胜军对已付款项主张月息2分计算违约损失依据不足，本院不予支持。本案中因江源矿业公司在两年中接受成胜军的购矿款308.4万元，却不按约提供矿品给成胜军，属于根本违约，也给成胜军造成了实际的经济损失，且江源矿业公司在《承诺书》第4项承诺”如甲方违约，愿承担一切经济责任和违约责任”，因此，江源矿业公司应向成胜军承担违约责任。结合《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款”买卖合同没有约定逾期付款违约金或该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定，一审法院参照《关于人民币贷款利率有关问题的通知》关于罚息利息的规定，以2014年6月10日中国人民银行发布的同期贷款利率6.15%的基础上罚息45%，酌情认定本案违约金计算标准为已付货款年利率8.91%（6.15+6.15×45%=8.91），从2014年6月10日至2016年6月9日两年损失计算违约金，符合本案实际，本院予以维持。鉴于二审认定的购矿款项数额发生变动，相应违约损失的数额调整为549568.8元（308.4万元×8.91%×2年=549568.8元）。
本院认为，上诉人成胜军关于认定94万元购矿款的请求成立，应予支持，关于计算违约金的部分请求不成立，应予驳回；一审法院认定部分事实清楚，予以维持，认定部分事实有误，予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项的规定，判决如下：
一、维持西藏日喀则市中级人民法院（2016）藏02民初4号民事判决第一项，即”解除原告成胜军与被告西藏日喀则地区江源矿业有限开发公司签订的购矿合同”；
二、撤销西藏日喀则市中级人民法院（2016）藏02民初4号民事判第四项，即”驳回原告成胜军的其他诉讼请求”；
三、变更西藏日喀则市中级人民法院（2016）藏02民初4号民事判第二项”被告西藏日喀则地区江源矿业开发有限公司于本判决生效后三十日内返还原告成胜军货款2144000元”为”西藏日喀则地区江源矿业开发有限公司于本本判决生效后三十日内返还成胜军货款3084000元”；
四、变更西藏日喀则市中级人民法院（2016）藏02民初4号民事判第三项，”被告西藏日喀则地区江源矿业开发有限公司于本判决生效后三十日内支付原告成胜军违约金382060.8元”为”西藏日喀则地区江源矿业开发有限公司于本判决生效后三十日内支付成胜军549568.8元违约金”；
五、驳回上诉人成胜军的其他上诉请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费55057.2元，成胜军负担22573.4元，西藏日喀则地区江源矿业开发有限公司负担32483.8元；二审案件受理费52565.21元（成胜军预交60000元），由成胜军负担42577.82元，西藏日喀则地区江源矿业开发有限公司负担9987.39元。
本判决为终审判决。
审 判 长 德 央
审 判 员 索朗次仁
代理审判员 张 瑞 月
二〇一七年六月十四日
书 记 员 崔 莹 莹