广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤03民终15602号
上诉人（原审原告）：深圳市森泰鑫科技有限公司，住所地：广东省深圳市龙岗区南湾街道丹竹头社区立信路16号B区202室，组织机构代码：57198303-9。
法定代表人：王会如。
委托诉讼代理人：张玉，广东南龙律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：吴红秀，女。
委托诉讼代理人：徐燕青，男，系被上诉人丈夫。
上诉人深圳市森泰鑫科技有限公司因与被上诉人吴红秀劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院(2017)粤0307民初5424号民事判决，向本院提出上诉。本案现已审理终结。
深圳市森泰鑫科技有限公司的上诉请求：1、撤销深圳市龙岗区人民法院（2017)粵0307民初5424号民事判决，改判为深圳市森泰鑫科技有限公司支付吴红秀2016年6月12日至2016年9月11日共90天产假工资6090元。事实和理由：1、吴红秀的产假天数应按90天计算。吴红秀于2016年6月12日向深圳市森泰鑫科技有限公司请假90天，并经深圳市森泰鑫科技有限公司同意，由吴红秀签字确认。假期届满后，吴红秀并没有办理续假手续，也没有按时上班。吴红秀的行为严重违反了公司规章制度，影响了公司对应岗位工作的开展。一审未能全面、客观地审核证据，机械地依据法律法规计算产假为223天，属于事实认定错误。故请求贵院认定吴红秀产假为90天。2、深圳市森泰鑫科技有限公司作为一家民营企业，管理经营也是在遵循我国法律法规的基础上进行。公司制定的现有考勤管理制度符合法定程序，也进行了公示，规定员工在产假期间按深圳市最低工资标准发放工资，即2030元/月。吴红秀入职前也知悉并自愿签名遵守本考勤管理制度。深圳市森泰鑫科技有限公司认为吴红秀请假期间的工资应按深圳市最低工资标准2030元发放，并按90天计算为6090元。3、《深圳经济特区人口与计划生育条例》已经于2017年3月21日废止，15天的晚育假已经取消。请贵院依法支持深圳市森泰鑫科技有限公司的请求，维护深圳市森泰鑫科技有限公司的合法权益。
吴红秀辩称：法律对产假期限和产假待遇有明确规定，深圳市森泰鑫科技有限公司无视法律规定，以公司内部制度为由，擅自要求只提供90天产假及按深圳市最低工资标准发放工资，且一直拖欠产假工资，应当驳回深圳市森泰鑫科技有限公司全部上诉请求。
深圳市森泰鑫科技有限公司向一审法院起诉请求：1、请求法院确认吴红秀的产假时间为90天从2016年6月12日至2016年9月11日止；2、深圳市森泰鑫科技有限公司无需支付吴红秀2016年6月12日至2017年1月20日期间产假工资29223.83元，只需支付2016年6月12日至2016年9月11日期间产假工资6090元；3、吴红秀承担本案诉讼费用。
一审法院认定的事实：一、吴红秀入职时间：2015年5月25日。二、签订劳动合同情况：已签订，最后一份劳动合同期限是2015年5月25日至2018年5月24日。三、岗位：外贸业务员。四、工资发放形式：银行转账。五、每月工资及工资发放情况：吴红秀称其每月工资4500元，深圳市森泰鑫科技有限公司每月通过其法定代表人个人账户转账支付，每月15日至18日期间分两笔转账，提交《招商银行历史交易明细表》为证。深圳市森泰鑫科技有限公司对该交易明细表的真实性予以确认，但主张吴红秀工资结构为“基本工资2030元+加班工资+岗位补贴600元”。深圳市森泰鑫科技有限公司提交了吴红秀签名的2016年1月至4月的《工资表》,实发工资数额与《招商银行历史交易明细表》每月第一笔转账金额一致。吴红秀对《工资表》签名的真实性认可，对《工资表》的内容不认可。深圳市森泰鑫科技有限公司在仲裁庭审中称每月第二笔转账系员工餐补、电话、交通补贴，在本案庭审中又称系效益奖金，深圳市森泰鑫科技有限公司的陈述前后不一致，未能明确说明第二笔转账的用途，法院釆信吴红秀的说法，认定每月的两笔转账均系深圳市森泰鑫科技有限公司支付的工资。经核算，吴红秀产前月平均工资为3749.96元。深圳市森泰鑫科技有限公司、吴红秀确认已付清2016年6月11日之前的工资，深圳市森泰鑫科技有限公司自2016年6月12日起未支付吴红秀工资。六、吴红秀请假情况：深圳市森泰鑫科技有限公司提交的吴红秀签名的《公司考勤请假管理制度》显示，第六章第五条内容为“一般产假：休息3个月（产假包括公休假和法定假)。怀孕满9个月起，可根据B超结果或实际情况（如医生建议等）申请享受有薪待产假期……7、产假期间工资按深圳市最低工资标准发放，产假工资在休完产假回公司上班第四个月起分三个月发放产假工资……”，吴红秀对该管理制度予以认可，但认为上述规定不合法。深圳市森泰鑫科技有限公司提交的吴红秀签名的《2016年度员工请假卡》显示，吴红秀申请自2016年6月12日开始休产假90天。吴红秀对该请假卡的真实性予以认可，但主张因深圳市森泰鑫科技有限公司威胁如果休产假超过90天将不保留岗位，其不得已只能选择先申请90天产假。2016年8月19日，吴红秀丈夫与深圳市森泰鑫科技有限公司法定代表人电话沟通，要求休产假173天，双方未能达成一致，提交电话录音为证。深圳市森泰鑫科技有限公司对该份录音真实性予以认可，主张在吴红秀产前以及此次通话中，其都不反对吴红秀休超过90天的产假，告知过吴红秀可以选择90天产假或超过90天的产假，但休假超过90天，公司因为业务安排需要会安排其他人从事该岗位，是吴红秀自行选择只休90天产假。七、吴红秀申请仲裁时间：2016年12月19日。八、仲裁请求：1、请求深圳市森泰鑫科技有限公司支付吴红秀2016年6月12日至2017年1月20日共计223天产假期间扣除社保的税后工资总计31398元。九、深龙劳人仲（南湾）案[2016]753号《仲裁裁决书》裁决：1、深圳市森泰鑫科技有限公司支付吴红秀2016年6月12日至2017年1月20日产假期间的工资29223.83元。十、其他需要说明的问题：1、吴红秀提交了2016年6月20日《孝感市妇幼保健院出院记录》，显示吴红秀于2016年6月15日行剖宫产术产一活男婴。吴红秀提交深计生证1611161492号《深圳市计划生育证明》，显示吴红秀系政策内生育一孩。深圳市森泰鑫科技有限公司对上述证据真实性无异议。2、吴红秀未对深龙劳人仲（南湾）案[2016]753号《仲裁裁决书》起诉，应视为对该仲裁裁决的认可。一审法院认为，深圳市森泰鑫科技有限公司制定的《公司考勤请假管理制度》中就产假天数、产假工资支付标准的规定，违反法律法规规定，应属无效。根据现行的《女职工劳动保护特别规定》第七条、《广东省人口与计划生育条例》第三十条、《广东省女职工劳动保护实施办法》第六条、《深圳经济特区人口与计划生育条例》第三十五条的规定，吴红秀依法享受的产假天数合计为223天（98天产假+80天奖励假+30天难产假+15天晚育假)。经核算，深圳市森泰鑫科技有限公司应支付吴红秀2016年6月12日至2017年1月20日共计223天产假期间的工资27874.70元（计算方式：3749.96元÷30天×223天）。综上，依照《女职工劳动保护特别规定》第七条、《广东省人口与计划生育条例》第三十条、《广东省女职工劳动保护实施办法》第六条、《深圳经济特区人口与计划生育条例》第三十五条、《深圳市员工工资支付条例》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十二条之规定，判决：一、深圳市森泰鑫科技有限公司于判决生效后十日内支付吴红秀2016年6月12日至2017年1月20日共计223天产假期间的工资人民币27874.70元；二、驳回深圳市森泰鑫科技有限公司其他诉讼请求。
本院二审期间，深圳市森泰鑫科技有限公司与吴红秀均未提交新的证据。一审查明事实正确，本院予以确认。另查明，深圳市森泰鑫科技有限公司已为吴红秀办理生育保险，并于2017年2月17日向深圳市社会保险基金管理局申领了生育津贴8661.33元，但未交予吴红秀。
本院经审理认为，关于产假天数，一审认定的天数并无不当。具体理由为：1、深圳市森泰鑫科技有限公司提交的吴红秀签名的《公司考勤请假管理制度》第六章第五条的规定“一般产假：休息3个月（产假包括公休假和法定假)。……”，该规定明显违反法律的禁止性规定，应确认无效。2、吴红秀自2016年6月12日开始休产假，根据《深圳经济特区人口与计划生育条例》第三十五条的规定，吴红秀可享受15天的晚育假。《深圳经济特区人口与计划生育条例》于2017年3月21日废止，废止时间在吴红秀休完产假之后。深圳市森泰鑫科技有限公司以该条例已废止为由主张吴红秀不应享有晚育假15天理由不成立。3、国务院《女职工劳动保护特别规定》第七条规定：女职工产假为98天，难产增加产假15天，生育多胞胎的，每多生育一个婴儿，增加15天产假。而此时生效的《广东省女职工劳动保护实施办法》第六条规定：女职工产假为90天，难产增加产假30天。二个规定对产假天数的规定不一致。《广东省实施〈女职工劳动保护特别规定〉办法》自2017年2月1日起施行，《广东省女职工劳动保护实施办法》同时废止。根据《广东省实施〈女职工劳动保护特别规定〉办法》第十一条：女职工产假为98天，难产增加产假30天，生育多胞胎的，每多生育一个婴儿，增加15天产假。《广东省实施〈女职工劳动保护特别规定〉办法》采纳了上述二个规定的最长时间，一审分别采用天数高的规定与现实施的《广东省实施〈女职工劳动保护特别规定〉办法》一致，应予维持。一审认定吴红秀的产假总计为223天认定正确，本院予以维持。深圳市森泰鑫科技有限公司上诉主张吴红秀只应享受90天的产假与法律规定不符，本院不予支持。
关于产假期间的工资。根据《广东省实施〈女职工劳动保护特别规定〉办法》第十三条的规定：女职工休产假，享受规定的生育保险待遇；用人单位未按规定参加生育保险的，由用人单位按生育保险待遇的标准支付相关费用，其中生育津贴低于女职工原工资标准的，用人单位还应补足差额部分。女职工的原工资标准是指女职工依法享受产假或者计划生育手术假前12个月的月平均工资。根据上述规定，产假期间的工资应根据产假前12个月的所有工资予以核算。深圳市森泰鑫科技有限公司虽已为吴红秀办理生育保险，并于2017年2月17日向深圳市社会保险基金管理局申领了生育津贴8661.33元，但未交予吴红秀，故申领的生育津贴不作为本案的考量因素。一审核定深圳市森泰鑫科技有限公司应支付吴红秀2016年6月12日至2017年1月20日共计223天产假期间的工资为27874.70元（计算方式：3749.96元+30天×223天）认定正确，本院予以维持。深圳市森泰鑫科技有限公司上诉主张应按当地最低工资标准支付吴红秀产假期间的工资与法律规定不符，其据此上诉主张予以改判本院不予支持。
综上所述，上诉人深圳市森泰鑫科技有限公司的上诉请求不成立。应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币10元，由上诉人深圳市森泰鑫科技有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 丁 婷
审判员 何 万 阳
审判员 罗 巧
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二〇一八年五月十五日
书记员 陈晓璇（兼）
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。