湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂01民终4478号上诉人（原审原告）：胡松涛，男，1998年2月11日出生，汉族。委托诉讼代理人：杨小美（胡松涛之母），女，1973年4月15日出生，汉族。委托诉讼代理人：汪金，湖北瑞竹律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：汉阳区天顺塑料制品加工厂，经营场所：湖北省武汉市汉阳区永丰街四台工业园四台一路5号附1号。经营者：胡忠常，男，1974年12月1日出生，汉族。委托诉讼代理人：刘伟，湖北聚力律师事务所律师。上诉人胡松涛因与被上诉人汉阳区天顺塑料制品加工厂劳动合同、社会保险纠纷一案，不服湖北省武汉市汉阳区人民法院（2018）鄂0105民初4108号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。胡松涛上诉请求：1.维持一审判决第一、二、三、四项，改判支持胡松涛一审全部诉讼请求,后明确为除一审判决已经认定的赔偿费用外，还要求按一审诉讼请求支持双倍工资差额44,000元、住院期间护理费1,611.47元、交通费800元、残疾辅助器具费352,500元和残疾辅助器具维修费用35,250元。事实与理由：1.一审判决中关于双倍工资超过诉讼时效，属于适用法律错误。双倍工资的仲裁时效应从劳动关系终止之日2018年4月24日起算一年的仲裁时效。2.一审判决关于不支持住院期间护理费1,611.47元和交通费800元属于认定错误。胡松涛因工伤在未安装假肢前生活完全不能自理，需要人员护理，也存在必要的交通费支出。3.一审判决残疾辅助器具费用10,800元和不支持残疾器具维修费用均属认定错误，应参考德林义肢矫形康复器材（武汉）有限公司出具的假肢安装证明，计算至湖北省人均预期寿命至76.5岁，共需更换15次残疾器具，将产生352,500元和残疾辅助器具维修费用35,250元汉阳区天顺塑料制品加工厂辩称，1.双倍工资应当受一年时效的限制，胡松涛主张已经超过诉讼时效。2.住院期间的护理费我们已经承担，且与《工伤保险条例》的规定不符。3.胡松涛自行选定的鉴定机构适用的标准与现行法律法规不符，且金额过高，期限过长。一审判决已经支持了三个一次性赔偿和第一次的器具费用，不应重复给付后续费用。请求驳回上诉，维持原判。胡松涛向一审法院起诉请求：判令汉阳区天顺塑料制品加工厂支付胡松涛1.一次性伤残补助金72,000元；2.一次性工伤医疗补助金113,421元；3.一次性伤残就业补助金175,287元；4.停工留薪期待遇48,000元；5.住院护理费1,611.47元；6.住院伙食补助费900元；7.住院期间交通费800元；8.工伤鉴定费用1,605元；9.2015年8月1日至2018年4月1日期间未签订书面劳动合同的二倍工资44,000元；10.经济补偿金12,000元；11.2015年8月1日至2018年4月1日期间法定节假日加班工资7,724元；12.2015年8月1日至2018年4月1日期间延时加班工资93,518元；13.2015年8月1日至2018年4月1日期间休息日加班工资74,667.5元；14.残疾辅助器具费用731,500元；15.残疾辅助器具维修费用73,150元。一审法院认定事实：胡松涛于2015年8月1日入职汉阳区天顺塑料制品加工厂处，先后从事打包及设备维修工作。胡松涛、汉阳区天顺塑料制品加工厂未签订书面劳动合同，双方口头约定月工资为4,000元，每月现金发放。根据胡松涛提交的有汉阳区天顺塑料制品加工厂印章的工作证明显示，胡松涛的工作时间为上午7时至晚上7时。汉阳区天顺塑料制品加工厂未能举证证明胡松涛的休息情况。2017年7月14日，胡松涛在维修机器设备时受伤。伤后胡松涛住院治疗18天，汉阳区天顺塑料制品加工厂为其支付了全部治疗费用。2017年10月12日，武汉市人力资源与社会保障局认定胡松涛此次所受伤害为工伤。2018年1月31日，武汉市劳动能力鉴定委员会鉴定胡松涛的致残程度为五级，同时鉴定给予配置装饰性（或索控式）左前臂假肢。胡松涛支出工伤体检费用105元。依据《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》对应胡松涛的受伤部位，其停工留薪期为9个月，汉阳区天顺塑料制品加工厂未支付胡松涛停工留薪期工资。2018年4月24日，胡松涛向汉阳区天顺塑料制品加工厂邮寄送达了《被迫解除劳动合同通知书》，以汉阳区天顺塑料制品加工厂未为其缴纳社会保险、未签订书面劳动合同等为由解除了双方的劳动关系。2018年5月7日，胡松涛向武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，请求裁令汉阳区天顺塑料制品加工厂支付其工伤待遇、未签订劳动合同二倍工资差额、经济补偿金、加班工资等。该委经审理作出阳劳人仲裁字（2018）第112号仲裁裁决，裁令汉阳区天顺塑料制品加工厂支付胡松涛工伤保险待遇共计396,978元、工伤鉴定检查费105元、假肢安装费10,800元、经济补偿金12,000元，驳回了胡松涛的其他仲裁请求。胡松涛不服诉至法院。胡松涛在劳动关系存续期间存在加班情况，汉阳区天顺塑料制品加工厂春节集中放假18天，超过国家放假天数11天视为对休息日加班安排的补休，故胡松涛的加班情况认定为：法定节假日加班共计22天，其中2015年4天（9月27日中秋节、10月1日-3日国庆节）、2016年11天（1月1日元旦、2月7日-9日春节、4月4日清明节、5月1日劳动节、6月9日端午节、9月15日中秋节、10月1日-3日国庆节）、2017年7天（1月1日元旦、1月27日-29日春节、4月4日清明节、5月1日劳动节、6月9日端午节）。休息日加班共计176天，其中2015年42天（44天-法定节假日2天）、2016年92天（105天-法定节假日2天-春节超过国家放假天数11天）、2017年42天（55天-法定节假日2天-春节超过国家放假天数11天）。延时加班每天4小时共计2056小时，其中2015年428小时【（153天-4天-42天）×4小时】、2016年1048小时【（365天-11天-92天）×4小时】、2017年580小时【（194天-7天-42天）×4小时】武汉市2017年度武汉市城镇单位就业人员月平均工资为5,155.5元（61,866元/年÷12个月）。《湖北省工伤保险辅助器具配置目录》中关于索控式前臂假肢最高支付限额标准为10,800元，最低使用年限为3年。一审法院认为，劳动者因工负伤，有享受工伤保险待遇的权利。汉阳区天顺塑料制品加工厂未依法为胡松涛缴纳社会保险，应当依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向胡松涛支付相关工伤保险待遇。胡松涛被鉴定为工伤五级，其在主张解除劳动关系后，诉讼请求中可获支持的工伤保险待遇如下：1.一次性伤残补助金：72,000元（4,000元/月×18个月）；2.一次性工伤医疗补助金：113,421元（5,155.5元/月×22个月）；3.一次性伤残就业补助金：175,287元（5,155.5元/月×34个月）；4.停工留薪期工资：36,000元（4,000元/月×9个月）；5.住院期间伙食补助费：900元（50元/天×18天），以上共计397,608元。胡松涛主张住院期间的护理费和交通费均为自行推算，未能提交证据证明其产生的客观性与合法性，不予支持。胡松涛主张的鉴定费用1,605元中，工伤体检费用为105元，另1,500元系其对安装假肢自行委托而产生的鉴定费用，且该鉴定结论与《湖北省工伤保险辅助器具配置目录》确定的最高支付限额不符，对该费用不予支持。《湖北省工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》第八条规定，工伤职工配置辅助器具的项目和标准按不高于《湖北省工伤职工辅助器具项目与费用限额标准》执行；第九条规定，工伤职工在配置辅助器具时，提出配置超出劳动能力鉴定委员会确认项目和经办机构协议标准的辅助器具，超出部分按自费协议执行；第十条规定，工伤职工配置辅助器具协议标准内的费用，参加工伤保险的，由经办机构与辅助器具机构直接结算。结算时间和结算办法按服务协议执行。第十三条规定，未参加工伤保险的，工伤职工配置辅助器具参照本办法执行，费用由用人单位承担。对照《湖北省工伤保险辅助器具配置目录》，索控式前臂假肢最高支付限额为10,800元，汉阳区天顺塑料制品加工厂应当按照该标准支付胡松涛首次安装假肢费用。胡松涛主张的残疾辅助器具费38,500元中超过该限额的费用不予支持。《湖北省工伤保险实施办法》第三十七条规定，工伤职工领取一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金后，不再享受工伤保险待遇。胡松涛关于一次工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉讼请求已得到法院支持，其主张首次安装以后的残疾辅助器具费用与上述规定相悖，不予支持。胡松涛主张残疾器具维修费用缺乏事实与法律依据，亦不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。胡松涛以汉阳区天顺塑料制品加工厂未缴纳社会保险等为由解除双方的劳动关系，汉阳区天顺塑料制品加工厂依法应当支付胡松涛经济补偿金。结合汉阳区天顺塑料制品加工厂的工作年限和工资情况，经济补偿金计算为12,000元（4,000元/月×3个月）。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。根据庭审查明的事实，胡松涛的加班工资计算为：延时加班工资70,896.55元（4,000元/月÷21.75天÷8小时×2056小时×150%）；休息日加班工资64,735.63元（4,000元/月÷21.75天×176天×200%）；法定节假日加班工资12,137.93元（4,000元/月÷21.75天×22天×300%），胡松涛仅主张7,724元予以照准，故加班工资共计为143,356.18元。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。胡松涛在2015年8月1日入职汉阳区天顺塑料制品加工厂处，汉阳区天顺塑料制品加工厂未能在2015年9月1日前与胡松涛订立书面劳动合同，应当支付胡松涛2015年9月1日至2016年7月31日期间共计11个月的二倍工资差额，并从2016年8月1日后视为双方已订立了无固定期限劳动合同。由于二倍工资属于惩罚性质赔偿，应当受1年仲裁时效期间的限制，该时效从用工满1年之日起算，胡松涛最迟应当在2017年8月1日前向汉阳区天顺塑料制品加工厂主张未签订书面劳动合同的二倍工资差额，但其直到2018年5月主张该权利，已经超过了仲裁时效。故对于胡松涛要求汉阳区天顺塑料制品加工厂支付2015年8月1日至2018年4月1日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四款、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，参照《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条第一款、第三十七条第一款之规定，一审法院判决如下：一、汉阳区天顺塑料制品加工厂自判决书发生法律效力之日起十日内一次性支付胡松涛一次性伤残补助金72,000元、一次性工伤医疗补助金113,421元、一次性伤残就业补助金175,287元、停工留薪期工资36,000元、住院伙食补助费900元，以上共计397,608元；二、汉阳区天顺塑料制品加工厂自判决书发生法律效力之日起十日内一次性支付胡松涛工伤鉴定费用105元；三、汉阳区天顺塑料制品加工厂自判决书发生法律效力之日起十日内一次性支付胡松涛解除劳动关系经济补偿金12,000元；四、汉阳区天顺塑料制品加工厂自判决书发生法律效力之日起十日内一次性支付胡松涛延时加班工资70,896.55元、休息日加班工资64,735.63元和法定节假日加班工资7,724元，共计143,356.18元；五、汉阳区天顺塑料制品加工厂自判决书发生法律效力之日起十日内一次性支付胡松涛假肢安装费10,800元；六、驳回胡松涛的其他诉讼请求。案件诉讼费10元减半收取5元由胡松涛负担（免于收取）。二审中，双方当事人均未提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审应对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。对此，本院评判如下：《工伤保险条例》第六十二条规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。《湖北省工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》第八条规定，工伤职工配置辅助器具的项目和标准按不高于《湖北省工伤职工辅助器具项目与费用限额标准》执行。胡松涛要求参考德林义肢矫形康复器材（武汉）有限公司出具的假肢安装证明的标准计算残疾辅助器具费的上诉请求不符合上述规定，本院不予支持。胡松涛要求按照湖北省人均寿命计算残疾辅助器具费的上诉请求，于法无据，本院亦不予支持残疾辅助器具费的赔偿期限根据受害人的年龄、健康等因素确定。根据本案具体情况和胡松涛今后的生活方便，本院酌定汉阳区天顺塑料制品加工厂支付胡松涛的残疾辅助器具费先行计算20年，20年后的残疾辅助器具费在实际发生后，胡松涛可以再行主张。本案中，武汉市劳动能力鉴定委员会鉴定胡松涛的致残程度为五级，同时鉴定给予配置装饰性（或索控式）左前臂假肢。《湖北省工伤保险辅助器具配置目录》规定关于索控式前臂假肢最高支付限额标准为10,800元，最低使用年限为3年。经核算，汉阳区天顺塑料制品加工厂应向胡松涛支付的残疾辅助器具费为75,600元（10,800元×7次）关于胡松涛主张汉阳区天顺塑料制品加工厂支付其双倍工资差额44,000元、住院期间护理费1,611.47元、交通费800元的上诉请求。一审法院对此部分辨析论理充分，适用法律正确，本院不再赘述。综上所述，胡松涛的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持湖北省武汉市汉阳区人民法院（2018）鄂0105民初4108号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项；二、撤销湖北省武汉市汉阳区人民法院（2018）鄂0105民初4108号民事判决第五项、第六项；三、汉阳区天顺塑料制品加工厂自本判决书发生法律效力之日起十日内一次性支付胡松涛残疾辅助器具费75,600元；四、驳回胡松涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元减半收取5元，二审案件受理费10元，均由胡松涛负担，予以免收。本判决为终审判决。审判长 赵 鹏审判员 吴建铭审判员 陈蔚红二〇一九年六月十一日法官助理徐卓威书记员刘诗皓湖北省武汉市中级人民法院民事裁定书（2019）鄂01民终4478号本院于二〇一九年六月十一日对上诉人胡松涛与被上诉人汉阳区天顺塑料制品加工厂劳动合同、社会保险纠纷一案作出的（2019）鄂01民终4478号民事判决书中，存在笔误，应予补正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第七项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十五条规定，裁定如下：（2019）鄂01民终4478号民事判决书中第一页案号由“（2018）鄂01民终4478号”补正为“（2019）鄂01民终4478号”。审判长赵鹏审判员吴建铭审判员陈蔚红二○二○一九年八月十三日法官助理徐卓威书记员刘诗皓