山西省大同市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋02民终1067号
上诉人（原审原告）：王直有，男，汉族。
委托诉讼代理人：王强，男，汉族，系王直有儿子。
上诉人（原审被告）：赵光亮，男，汉族。
委托诉讼代理人焦昊，山西向吉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司，住所地山西省大同市御河西路御泉小区1号楼。
负责人杨东山，该公司总经理。
委托诉讼代理人宋朝宇，男，汉族，系公司员工。
上诉人王直有与上诉人赵光亮、被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原由山西省天镇县人民法院作出（2015）天民初字第76号民事判决，判后，王直有、赵光亮不服，提出上诉。本院作出（2016）晋02民终116号民事裁定书，撤销原判，发回重审。山西省天镇县人民法院依法另行组成合议庭，重新审理了本案，于2017年3月21日作出（2016）晋0222民初233号民事判决。判后，王直有、赵光亮均不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。王直有的委托诉讼代理人王强、赵光亮及其委托诉讼代理人焦昊、保险公司的委托诉讼代理人宋朝宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
王直有向本院提出上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审判决中由“原告王直有自行承担20%的责任为77172.13元”，改判由被上诉人赵光亮负担。2、请求二审法院依法支持原告住院期间所购买白蛋白费用9760元。事实和理由：1、一审判决对赔偿责任认定错误，一审法院在判决书中明确表明对天镇县公安局交警大队公交认字（2015）第002号交通事故认定书予以采信，但却确定由原告王直有承担20%的民事赔偿责任，缺乏事实和法律依据。2、原告在大同市五医院住院期间所购白蛋白是由主治医生安排用于治疗，且在医嘱中有明确记载，只是五医院没有这种药，所以在药店购买，并不是原告自行购买。请二审法院依法予以改判。
赵光亮辩称，王直有的上诉理由不能成立。本案事故责任处于不明状态，推定双方各自承担50%的责任较为公平合理；王直有的伤残鉴定已被大同市三医院的审查意见否定，北京法源司法鉴定中心的鉴定仅有参考价值，不能成为定案依据；关于赔偿金额，王直有提交的购买白蛋白的票据有一张是住院之前的，而且应该在医院购买，对王直有的上诉请求不予认可。
赵光亮向本院提出上诉请求：1、请求二审法院依法撤销天镇县人民法院（2016）晋0222民初233号民事判决，并依据其（2016）晋02民终116号的民事裁定书，待重新确定事故责任大小、责任比例及伤病的因果关系后依法作出改判，驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。2、请求二审法院依法改判保险公司赔付上诉人为被上诉人垫付的医疗费40000元。3、一、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：大同市中级人民法院在2016年4月1日的（2016）晋02民终116号的民事裁定书中，明确认为，原审认定基本事实不清。重审时应查明，1、事故发生后，交警部门出具了多份事故认定书，原审法院采信的事故认定书与确定各方的事故责任比例不符，应重新确定事故责任大小及责任比例；2、双方当事人同意重新鉴定，在重新鉴定后依法作出判决。第一、一审法院在这次的民事判决书中，几乎一字没改，完全照抄了（2015）天民初76号的民事判决。第二、本人依法对被上诉人进行了伤病关系的鉴定。被上诉人在没有到北京进行临床的情况下，鉴定机构北京法源司法科学证据鉴定中心仅凭本身就存在重大瑕疵的山西大同大学附属医院人身伤害司法鉴定中心司法鉴定意见书就作出了共同作用所致，而且原来是右下膝瘫痪，现在变成双下肢瘫痪模棱两可的结论。第三、一审法院不顾事实，仍然采信本身具有重大瑕疵的山西大同大学附属医院人身伤害司法鉴定中心司法鉴定意见书，这显然与事实不符。故上诉人不服，依法提起上诉，请求二审法院查明事实，依法予以改判。
王直有辩称，不认可赵光亮的上诉理由，交通事故认定书对方是全责，我方不应当承担20%的责任。保险公司如同意赔付4万元我方没有意见。
保险公司辩称，对王直有和赵光亮的上诉请求没有异议，同意在保险限额内赔付赵光亮为王直有垫付的医疗费4万元。
王直有向一审法院提出诉讼请求：要求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、被抚养人生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项费用共计808275.85元；诉讼费由被告承担。
一审法院审理查明：2014年12月14日16时20分左右，被告赵光亮驾驶其所属的车牌号为×××小轿车行驶至卅一赵线2KM+420M处时将原告王直有撞倒，造成原告多处骨折，脑部出血受伤，原告所驾驶的电动自行车受损报废的交通事故。2015年1月20日天镇县公安局交通警察大队认定，被告赵光亮负事故全部责任，原告王直有无责任。事故车辆在保险公司投有交强险和限额为100000元的第三者责任保险，事故发生在保险期内。原告王直有因本次事故先后在天镇县中医院、大同市第五人民医院、首都医科大学附属北京天坛医院、山西大同大学附属医院抢救治疗，其总共住院的天数为163天，后于2015年6月10日原告王直有的伤情经山西大同大学附属医院人身伤害司法鉴定中心鉴定：1、王直有的伤情综合评定为V级伤残；2、医疗护理依赖程度评定为部分护理依赖；3、择期二次手术取出内固定费用约需人民币6000至7000元左右。原告王直有系农村户口，出生于1950年2月15日，原告妻子康秀兰出生于1954年9月12日。二人均在村务农。原告共育有四个子女，且均已成年。另查明，事故发生后，被告赵光亮为原告方垫付医疗费用共计40000元。
一审法院认为，公民的人身权利受法律保护。侵权行为人应就其侵权行为所致的损害后果承担赔偿责任；同时，受害人对于损害发生也有过错的，也应承担相应责任。本案中，被告赵光亮驾驶的车辆与原告王直有驾驶的电动自行车相撞，致原告王直有人身及财产不同程度受损，依法应承担侵权责任。综合分析事故的基本事实和事故形成原因以及对于王直有所进行的伤病关系的鉴定意见即“1、被鉴定人王直有所受损伤系本次交通事故直接作用所致；2、被鉴定人王直有现有下肢瘫痪应是自身病变基础及交通事故共同所致结果。”结合天镇县交警大队交通事故认定书中“王直有骑电动自行车发生该起交通事故，其行为违反了转弯的非机动车让直行的车辆、行人优先通行之规定，是造成本次事故的另一个原因”的交通事故形成原因分析，该院认定原告王直有对本次事故的发生也存在一定过错，酌情确定原告王直有承担本次事故20%的民事赔偿责任，被告赵光亮承担80%的民事赔偿责任。
原告王直有因本次交通事故产生的各项损失一审法院具体确定如下：1、医疗费236015元；2、内固定取出后期手术及治疗费7000元；3、鉴定费2800元；4、误工费16693元；5、护理费27372.39元；6、交通费8600元；7、营养费2445元；8、伙食补助费2445元；9、被扶养人生活费15941.76元；10、精神抚慰金，酌情确定为30000元；11、残疾赔偿金79281元；12、电动自行车损失1500元；13、后期护理费76167.5元；14、残疾辅助器具费1100元。以上费用共计507360.65元。
鉴于本案肇事车辆×××小轿车在被告保险公司同时投保交强险和商业三者险，故首先应由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由其在商业三者险限额范围内根据保险合同的约定予以赔偿；仍有不足，再由侵权人予以赔偿。本案原告王直有因本次交通事故伤害产生的人身及财产损失总计507360.65元，被告保险公司应在交强险122000元限额内赔偿原告王直有121500元。剩余的385860.65元原告王直有自行承担20%的责任为77172.13元；被告赵光亮承担80%的责任为308688.52元；被告保险公司在限额100000元赔偿原告；再剩余的208688.52元由被告赵光亮赔偿。又因被告赵光亮前期曾为原告垫付过40000元，为减少诉累，应对该项费用予以扣除，故被告赵光亮再需赔偿原告168688.52元。综上，经原审法院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款、第四款、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司于判决生效后十日内在交强险范围内赔偿原告王直有人民币121500元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司在判决生效后十日内在商业三者险限额范围内赔偿原告王直有人民币100000元；三、被告赵光亮赔偿原告王直有人民币168688.52元；四、驳回原告王直有的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11883元（缓交），财产保全费1220元，由原告王直有负担6777元，由被告赵光亮负担2735元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司负担3591元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1、关于王直有主张的承担责任的比例问题，本院认为，2015年1月20日天镇县公安局交通警察大队（2015）第002号事故认定书认定，赵光亮负事故全部责任，王直有无责任。2015年2月13日大同市公安局交警支队（2015）第002号道路交通事故认定复核结论认为，证据不充分，撤销原事故认定，在十日内作出重新认定后下达。2015年2月16日天镇县公安局交通警察大队（2015）第005号事故认定书认定，赵光亮负事故主要责任，王直有负事故次要责任。2015年3月5日大同市公安局交警支队对大同市公安局交警支队（2015）第002号道路交通事故认定复核结论及天镇县公安局交通警察大队（2015）第005号事故认定书废止。因此，（2015）第005号事故认定书已经废止，本案的交通事故责任比例应依据（2015）第002号事故认定书进行认定。原审依据已经废止的事故认定书进行责任认定显系不当，应予纠正。上诉人王直有主张由其承担的20%的责任应由赵光亮承担，理由成立，应予支持。2、关于王直有主张的白蛋白费用，其一审提供的购买白蛋白票据虽非正规发票，但结合其住院期间大同市第五人民医院的每日临时医嘱，可证明王直有支出该项费用的合理性，本院认定购买白蛋白费用共计支出8540元，王直有的各项损失费用共计515900.65元。3、关于赵光亮主张的鉴定结论存在重大瑕疵的问题，因其未能提供足以反驳的证据推翻山西大同大学附属医院人身伤害司法鉴定中心的鉴定结论以及北京法源司法科学证据鉴定中心的司法鉴定意见，且赵光亮原审中明确表示放弃重新鉴定，故原审依据山西大同大学附属医院人身伤害司法鉴定中心的鉴定结论确定王直有的伤残程度并无不当。赵光亮的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。4、关于赵光亮主张由保险公司赔付其垫付的医疗费一节，因事故车辆在保险公司投保的第三者责任保险限额为10万元，故原审在该限额内判决赔偿王直有因交通事故造成的损失并无不当，且赵光亮前期垫付的医疗费4万元原审判决已经予以扣除。故上诉人赵光亮的该项上诉请求于法无据，本院不予支持。
综上所述，上诉人王直有的上诉请求部分成立，上诉人赵光亮的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、维持山西省天镇县人民法院（2016）晋0222民初233号民事判决第一、二项内容即“被告中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司于判决生效后十日内在交强险范围内赔偿原告王直有人民币121500元；被告中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司在判决生效后十日内在商业三者险限额范围内赔偿原告王直有人民币100000元”；
二、撤销山西省天镇县人民法院（2016）晋0222民初233号民事判决第三、四项内容即“被告赵光亮赔偿原告王直有人民币168688.52元；驳回原告王直有的其他诉讼请求”；
三、变更山西省天镇县人民法院（2016）晋0222民初233号民事判决第三项为上诉人赵光亮在本判决生效后十日内赔偿上诉人王直有254400.65元；
四、驳回上诉人王直有的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费负担维持不变。二审案件受理费6159元，由上诉人王直有负担25元，上诉人赵光亮负担6134元。
本判决为终审判决。
审判长 齐立波
审判员 苗建萍
审判员 王艳宏
二〇一七年九月十一日
书记员 李 丽