甘肃省兰州市城关区人民法院
行 政 判 决 书
（2014）城行初字第74号
原告兰州美伦百货有限责任公司。住所地：兰州市城关区雁滩路****号华孚泰商场***楼。
法定代表人刘金杰，该公司董事长。
委托代理人张晓锋，甘肃正鼎律师事务所律师。
被告兰州市城关区工商行政管理局。住所地：兰州市城关区五泉西路**号。
法定代表人胡云鸿，该局局长。
委托代理人刘静，该局干部。
委托代理人韩颖，该局干部。
原告兰州美伦百货有限责任公司（以下简称“美伦公司”）不服被告兰州市城关区工商行政管理局（以下简称“城关工商局”）于2014年3月6日作出的（兰城）登记内驳字（2014）第001号《登记驳回通知书》一案，于2014年3月19日向本院提起行政诉讼，本院于同年3月24日受理后，于3月28日向被告送达了应诉通知书及行政起诉状副本。本院依法组成合议庭，于2014年4月25日公开开庭审理了本案。原告美伦公司委托代理人张晓锋，被告城关工商局委托代理人刘静、韩颖到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
被告于2014年3月6日作出的（兰城）登记内驳字（2014）第001号登记驳回通知书的内容为：兰州美伦百货有限责任公司：提交的变更法定代表人登记申请，我局决定不予登记。不予登记理由如下：㈠不能提交由代表三分之二以上表决权的股东签署的股东会决议。㈡其他应提交的材料。
被告在法定举证期限内向本院提供了作出被诉具体行政行为的证据、依据：
1、兰州美伦百货有限责任公司内资企业基本信息。证明美伦公司的基本情况和三位股东的出资额。
2、兰州美伦百货有限责任公司章程。证明原告申请变更登记事项须经代表三分之二以上表决权的股东表决通过。
3、（兰城）登记内驳字（2014）第001号登记驳回通知书。证明被告履行了法定职责，依法作出了具体行政行为。
原告美伦公司诉称，根据公司章程规定，原告的首届执行董事、监事及经理任期均于2013年9月18日届满，故原告于2014年2月16日召开股东大会，会议决议免去了刘金杰执行董事职务，选举股东谢岩钦担任公司执行董事职务，选举股东蒋达顺担任公司监事职务，聘请金信存担任公司经理职务，本次股东会召集程序及决议内容均合法有效。此后，原告依据相关法律规定，向被告提交了变更法定代表人需要的文件，申请将原告的法定代表人由刘金杰变更为谢岩钦，但被告以原告不能提交由代表三分之二以上表决权的股东签署的股东会决议及其他应提交的材料为由，作出了（兰城）登记内驳字（2014）第001号登记驳回通知书，驳回原告的申请。原告认为，被告的行为严重损害了原告的合法权益，故提起行政诉讼，要求撤销被告作出的（兰城）登记内驳字（2014）第001号登记驳回通知书。
原告在法定举证期限内向本院提交如下证据：
4、（兰城）登记内驳字（2014）第001号登记驳回通知书。证明被告驳回原告申请变更法定代表人的请求。
5、（2014）兰国信公内字第1774号公证书。
6、2014年1月25日刊发的甘肃日报。
5-6号证据证明原告依法向股东告知了召开临时股东会议的地点及时间，履行了告知义务，符合《公司法》的相关规定，会议召集程序合法有效。
7、美伦公司章程。
8、2014年2月16日股东会会议记录。
9、2014年2月16日股东会决议。
10、（2014）兰国信公内字第1944号公证书。
7-10号证据证明股东刘金杰于2010年9月18日被选举为公司首届执行董事，其任期于2013年9月18日届满。此外，股东刘金杰未出席2014年2月16日召开的股东会。该次会议选举股东谢岩钦为公司的执行董事，担任公司法定代表人，任期三年。该选举内容符合《公司法》的规定，合法、有效。被告不予登记的行为违反行政合法原则和行政合理原则，应当予以撤销。
11、原告法定代表人复职文件。
12、新法定代表人任职文件。
13、变更法定代表人申请书。
11-13号证据证明原告依法向被告提交了变更法定代表人的申请材料，履行了自己的义务。
被告城关工商局辩称，原告向被告提交的变更登记申请材料不符合法律法规及该公司章程的规定。原告美伦公司设立于2010年9月，注册资金2000万，法定代表人刘金杰。三名股东的股份分别为：刘金杰出资1020万元，出资比例34%；谢岩钦出资990万，出资比例33%；蒋达顺出资990万元，出资比例33%。2014年3月6日，美伦公司向被告提交材料，申请将公司法定代表人由刘金杰变更为谢岩钦。经审查，法定代表人的变更涉及公司章程及公司登记事项的变更，根据《公司法》、《公司登记管理条例》及美伦公司章程的规定，需要提交经该公司三分之二股东签字同意的股东会决定，而该公司提交的股东会决议中，仅有股东谢岩钦和蒋达顺的签字，上述两位股东的表决权仅占66%，未达到法律法规及章程规定的三分之二以上。因此被告决定对美伦公司的变更申请不予登记。此外，被告作出的“登记驳回通知书”符合《公司登记管理条例》第五十四条之规定。被告受理原告的变更登记申请材料后，经审查发现原告提交的变更材料不符合规定，决定不予登记，并及时向原告送达了“登记驳回通知书”，并告知了不予登记的理由和法律救济权利。综上，被告的行为符合法定程序，合法、有效，请法院予以维持。
经庭审质证，本院对证据做如下确认：对被告提交1-3号证据，原告提交4-13号证据的真实性、合法性、关联性予以确认。
经审理查明，原告美伦公司成立于2010年9月21日，注册资本3000万元，法定代表人为刘金杰。公司3名股东的股份分别为：刘金杰出资1020万元，出资比例34%；谢岩钦出资990万，出资比例33%；蒋达顺出资990万元，出资比例33%。2014年1月24日，原告美伦公司向股东刘金杰以特快专递方式发出“关于召开兰州美伦百货有限责任公司临时股东会的通知”，告知股东刘金杰，经公司监事蒋达顺提议，并经全体股东三分之二以上股东商定，定于同年2月16日上午9时30分在美伦公司会议室召开临时股东会，讨论公司法定代表人、监事、经理选举、更换等事宜。同时原告美伦公司就该邮寄送达行为及送达内容进行了公证。次日，原告又在《甘肃日报》上刊登以上通知。2014年2月16日，原告美伦公司依照通知时间召开临时股东会，股东谢岩钦与蒋达顺参加会议，并对会议过程进行了公证。此次临时股东会形成以下五项决议：一、选举股东谢岩钦为公司的执行董事，担任公司法定代表人，任期三年。二、选举股东蒋达顺担任监事，任期三年。三、免去股东刘金杰的执行董事职务，免去股东谢岩钦的经理职务。四、聘请金信存同志担任公司经理，任期三年。五、如需办理工商登记变更手续，公司于本决议作出后30日内向公司登记机关申请变更登记。随后，原告美伦公司依照股东会决议向被告申请法定代表人变更登记。2014年3月6日，被告城关工商局以原告不能提交由代表三分之二以上表决权的股东签署的股东会决议及其他应提交的材料为由，作出（兰城）登记内驳字（2014）第001号登记驳回通知书。原告不服，遂向我院提起行政诉讼，要求撤销被告作出的上述登记驳回通知书。
另查明，经当庭确认，被告在登记驳回通知书中载明的不予登记理由的第二项“其他应提交的材料”，具体指向的是章程修正案。
再查，被告兰州市工商行政管理局城关分局于2014年4月2日依照城政办发（2014）38号《兰州市城关区人民政府办公室关于变更兰州市工商行政管理局城关分局机构名称和启用印章的通知》要求，更名为兰州市城关区工商行政管理局。
本院认为，依照《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十六条第一款之规定：“公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记”。被告城关工商局作为原告美伦公司的原登记机关有权对原告的变更登记申请作出具体行政行为。本案被告作出的（兰城）登记内驳字（2014）第001号登记驳回通知书中认定不予登记的理由有两项。其中第一项“不能提交由代表三分之二以上表决权的股东签署的股东会决议”，依照《中华人民共和国公司法》第四十三条之规定：“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”即对于公司法定代表人的变更，法律并非强制要求需经代表三分之二以上表决权的股东通过。同时，依照原告美伦公司《章程》第六条第3项、第十条、第十五条之规定，对于公司执行董事即法定代表人的更换由代表二分之一以上表决权的股东表决通过即可。故被告所主张的第一项理由无法律依据，不能成立。第二项“其他应提交的材料”已当庭明确为未提交章程修正案，鉴于本案原告仅申请变更法定代表人而非公司章程，故被告要求原告提交章程修正案的主张亦不能成立。从上述的各项规定均可看出，对于公司法定代表人的变更有其独立的规定，被告不能因章程中有法定代表人姓名的表述，就认定变更法定代表人当然引起章程的修改，从而以章程修改的相关规定要求原告提交申请材料，使得对法定代表人变更的单独规定失去意义。综上，被告作出的（兰城）登记内驳字（2014）第001号登记驳回通知书适用法律法规错误，应予以撤销。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（二）项第2目之规定，判决如下：
撤销被告兰州市城关区工商行政管理局作出的（兰城）登记内驳字（2014）第001号登记驳回通知书；
责令被告兰州市城关区工商行政管理局于本判决生效之日起15日内就原告申请变更法定代表人事项重新作出具体行政行为。
案件受理费50元，由被告兰州市城关区工商行政管理局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。同时预交上诉费，在上诉期满七日内未缴纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 张燕林
代理审判员 李玉奇
人民陪审员 张文刚
二〇一四年五月十二日
书 记 员 王 钰