河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫17民终4638号
上诉人（原审被告）：李华亭，男，1957年2月6日出生，汉族，住上蔡县。
委托诉讼代理人：王云龙，河南豫上律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：姜玉霞，女，1968年2月17日出生，汉族，住上蔡县。
委托诉讼代理人：李素芳，河南博建律师事务所律师。
原审被告：王建红，男，1974年11月28日出生，汉族，住上蔡县。
上诉人李华亭因与被上诉人姜玉霞、原审被告王建红提供劳务者受害责任纠纷一案，不服上蔡县人民法院（2017）豫1722民初53号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李华亭的委托诉讼代理人王云龙，被上诉人姜玉霞及其委托诉讼代理人李素芳到庭参加诉讼。原审被告王建红经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
李华亭上诉请求：撤销原判，依法驳回被上诉人不合理的诉请部分。事实与理由：1、其与被上诉人不存在雇佣关系，其以大清包的形式承建王建红家的住房建筑，其将砌墙部分分包给了张学亮，张学亮雇佣的姜玉霞，且其工资由张学亮发放；2、本案漏列了张学亮为当事人，根据上述事实，张学亮约定承担雇员损害的赔偿责任，其不应承担赔偿责任；3、被上诉人姜玉霞的伤残鉴定费、被抚养人生活费不应由其承担；4、被上诉人姜玉霞应承担50%的责任。
被上诉人姜玉霞辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
原审被告王建红未答辩。
姜玉霞向原审法院起诉请求：2014年10月26日，其跟随被告李华亭在给被告王建红建房过程中，因安全设施不牢固，导致其及其丈夫和另外一名农民工从二楼坠落，造成其身体受伤。当日，其被送入上蔡县人民医院救治，次日转让驻马店中心医院治疗。事后，二被告对其不管不问，其多次找被告协商赔偿事宜，被告以无钱为由拒不赔偿。故提起诉讼，请求二被告连带赔偿医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、被抚养人生活费、后续治疗费、精神损害抚慰金合计191367.51元。
原审法院认定事实，被告李华亭系农村建房施工的包工头，主要承建农村住宅。2014年,被告李华亭承揽了被告王建红家庭的住房建筑。双方约定，李华亭将垒砖砌墙工程分包给案外人张学亮组织的施工人员承建。李华亭按砌砖数量为张学亮支付报酬。张学亮将李华亭支付的报酬按大小工全部分配。原告姜玉霞系张学亮组织的施工人员，同年10月26日，姜玉霞在施工中从二楼坠落，造成身体受伤，当日，原告被送入上蔡县人民医院救治，次日转入驻马店中心医院治疗。共住院20天，花医疗费60107.53元。2015年9月7日，驻马店同济法医临床司法鉴定所对原告的伤残程度及后续治疗费进行鉴定，鉴定意见为：伤者姜玉霞的伤残程度可评定为二处九级伤残和一处十级伤残；后续治疗费用合计约为7000元左右，原告支付鉴定费1400元。李华亭对原告的伤残程度鉴定提出异议，并申请重新鉴定。2016年4月29日，驻马店申正法医临床司法鉴定所根据本院委托对姜玉霞的伤残程度进行重新鉴定，其鉴定意见为，被鉴定人姜玉霞的伤残等级为八级。被告李华亭支付了鉴定费用。2017年8月15日，漯河冠东法医临床司法鉴定所经法院委托作出第206号司法鉴定意见书：1、姜玉霞左肱骨头骨折并脱位、双侧多发肋骨骨折的伤残等级分别为九级和十级；2、姜玉霞误工期为90-270日；3、姜玉霞无需护理依赖。同日，该所对姜玉霞继续治疗费用进行评定：大致需要人民币7000元。支出鉴定费3224元。被告李华亭已为原告姜玉霞支付3000元。另查明，原告生于1968年2月17日，其父亲姜学勤，生于1949年7月19日，其母亲贾秀平，生于1955年6月2日，均系农村居民。姜玉霞同胞兄妹共四人。被告李华亭未取得建筑资质。2016年度河南省农村居民人均年纯收入为11696.74元；人均消费性支出为8586.59元；城镇居民人均可支配性收入为27232.92元。上述事实，有原、被告陈述、病历、放射申请单两份、出院证、病历、诊断证明两份、出院证、医疗票据10张、交通费票据、鉴定费票据、鉴定意见书、村委证明、贾秀平与姜学勤的户籍证明、证人谢某1、谢某2、谢某3的当庭证言予以证实。
原审法院认为，被告李华亭承揽被告王建红的房屋建筑工程后，砌墙工程让原告等人进行施工，原告是在施工中，不慎从二楼施工架上跌落摔伤，李华亭应承担相应的赔偿责任。被告王建红采取包工不包料的形式，将其房屋建设交由被告李华亭承建，二被告之间已形成承揽合同关系。但被告王建红将其房屋建筑工程发包给没有相应资质和不具备安全生产条件的李华亭承建，也应承担相应的赔偿责任。姜玉霞系完全民事行为能力人，应当预见到在高空作业的危险性，而安全意识不强、疏忽大意，导致从二楼跌落摔伤，也负有一定的责任。根据双方的过错程度及致原告受伤的原因力大小，以李华亭承担60％、王建红承担10％、姜玉霞承担30％的责任份额为宜。原告的损失为：1、医疗费，以医疗机构出具的专用票据，结合病历和诊断证明确定为60107.53元；2、误工费，按2016年度河南省农村居民人均纯收入的标准，结合鉴定意见，即：11696.74元/年÷365天/年×270天＝8652元；3、护理费，原告住院期间按2016年度城镇居民人均可支配收入的标准以1人计算，即：27232.92元/年÷365天/年×20天＝1492元，但原告请求640.92元，不违反法律规定，应予准许；4、交通费，结合原告的住院期限、住院地点及必要的护理人员因就医必须发生的费用计算，以400元为宜；5住院伙食补费，参照上蔡县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，住院期间每天按30元计算，即：30元/天×20天＝600元；6、营养费，住院期间每天按20元计算，即：20元/天×20天＝400元；7、残疾赔偿金，根据原告的伤残等级，按2016年度河南省农村居民人均纯收入的标准计算20年，即：11696.74元/年×20年×21％＝49126元；被扶养人生活费，按照2016年度河南省农村居民人均生活消费支出的标准计算，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。被扶养人姜学勤、贾秀平的生活费为8586.59元/年×（12年＋18年）÷4×21％＝13524元。本项合计62650元；8鉴定费，结合鉴定机构出具的票据及必须鉴定的项目确定为3224元；9后续治疗费，结合鉴定意见书为7000元。10、精神损害抚慰金，结合被告的过错程度和原告的损害后果等因素，以10500元为宜。上述合计154174.45元。被告李华亭应赔偿原告姜玉霞154174.45元×60％＝92504.67元，已支付3000元，下余89504.67元。被告王建红应赔偿原告姜玉霞154174.45元×10％＝15417.45元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，原审法院判决：一、被告李华亭于本判决生效后10日内赔偿原告姜玉霞医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、被抚养人生活费、后续治疗费合计89504.67元。二、被告王建红于本判决生效后10日内赔偿原告姜玉霞医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、被抚养人生活费、后续治疗费合计15417.45元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2407元，被告李华亭负担958元，被告王建红负担164元（此款原告已交纳，限被告李华亭、王建红于判决生效后5日内将其担的费用支付给原告）。
二审中，当事人没有提供新证据，经核实：姜玉霞生母张五妮于1975年8月去世，姜玉霞及其妹姜好年幼，贾秀平于1981年与姜玉霞之父姜学勤结婚，婚后生育三女一子，贾秀平与姜玉霞形成继母女关系。该事实有上蔡县大路李乡姜庄村民委员会出具的证明及对谢某1的调查笔录在卷为凭，予以确认。二审审理查明的其他事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，当事人因提供劳务者受害责任发生纠纷，本案二审的争议焦点为李华亭应否承担本案的赔偿责任和原判是否漏列当事人及姜玉霞的损失如何确认。根据查明的事实，李华亭以包工不包料的形式承建王建红的房屋建设，并将垒砖砌墙工程分包给案外人张学亮组织的施工人员承建。李华亭按砌砖数量为张学亮支付报酬。张学亮将李华亭支付的报酬按大小工全部分配，且张学亮所组织人员进行的施工是该工程的主要部分，李华亭系张学亮所组织人员提供劳务的接受者。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。姜玉霞在提供劳务中人身受到损害，李华亭应承担相应的赔偿责任，事实和法律俱在。其上诉称其不应承担赔偿责任及漏列张学亮为当事人的理由不足，不予采纳。姜玉霞为支持其诉讼请求，委托有关鉴定部门及申请原审法院委托有关鉴定部门对其伤残等级及继续治疗费用进行鉴定，系其诉讼所必需的证据。原审法院按照承担责任比例分担鉴定费，并无不当。关于本案被扶养人生活费如何确认的问题。经核实，贾秀平与姜玉霞存在继母女关系。姜玉霞姊妹兄弟六人，应对其父母承担相应的赡养义务，原判认定被扶养人姜学勤、贾秀平的生活费为8586.59元/年×（12年＋18年）÷4×21％＝13524元不当，二审予以纠正。被扶养人姜学勤、贾秀平的生活费应为9015.92元＝8586.59元/年×（12年＋18年）÷6×21％。李华亭上诉称其不应承担被扶养人生活费的理由不足，不予采纳。李华亭应赔偿姜玉霞149666.37元×60％＝89799.82元，其已支付3000元，下余86799.82元。王建红应赔偿姜玉霞149666.37元×10％＝14966.64元。
综上所述，李华亭的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定基本事实清楚，划分责任适当，但对被扶养人生活费用处理不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销上蔡县人民法院（2017）豫1722民初53号民事判决；
二、李华亭于本判决生效后十日内赔偿姜玉霞医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、被抚养人生活费、后续治疗费共计86799.82元；
三、王建红于本判决生效后十日内赔偿姜玉霞医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、被抚养人生活费、后续治疗费共计14966.64元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2407元，李华亭负担958元，王建红负担164元（此款姜玉霞已交纳，限李华亭、王建红于判决生效后十日内将其负担的诉讼费支付给姜玉霞）；二审案件受理费2407元，由上诉人李华亭负担。
本判决为终审判决。
审判长 王胜利
审判员 文德群
审判员 郭建平
二〇一七年十一月二十三日
书记员 王贞懿