北京市第三中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）京03刑终955号
原公诉机关北京市朝阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘莎莎，女，1981年7月11日出生，户籍所在地北京市朝阳区。2016年4月19日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑六个月，罚金人民币二千元，2016年6月1日刑满被释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年4月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于北京市朝阳区看守所。
辩护人王新民，北京市中方律师事务所律师。
北京市朝阳区人民法院审理北京市朝阳区人民检察院指控原审被告人刘莎莎犯贩卖毒品罪一案，于2017年11月6日作出(2017)京0105刑初1542号刑事判决。原审被告人刘莎莎不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人刘莎莎，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
北京市朝阳区人民法院判决认定：
2017年4月18日，董某（男，36岁，黑龙江省人）在民警的安排下与被告人刘莎莎进行微信联系，向刘莎莎提出购买毒品，并商定在本市朝阳区康静里附近进行交易，每克毒品价格约为200元左右。当日，被告人刘莎莎通过微信反复催促董某尽快到约定地点交易，并至少先提前付一半的钱款，后民警在朝阳区康静里“京客隆”商场门口将等候交易的被告人刘莎莎抓获，民警从被告人刘莎莎身上起获毒品甲基苯丙胺3袋（净重21.17克），从其家中客厅桌上起获毒品甲基苯丙胺5袋（净重3.48克），现均已被收缴。在被抓获后，被告人刘莎莎协助公安机关抓获其他毒品犯罪的嫌疑人。
北京市朝阳区人民法院认定上述事实的证据：
1.证人董某的证言证明：董某在因贩卖毒品被公安机关抓获后向民警检举揭发一个微信名叫“莎莎”的女网友也贩卖毒品。在民警的监督下，董某与“莎莎”进行微信联系，约好购买60克冰毒，每克200元，一共12000元，在朝阳区康静里附近的一个药店交易。后董某在与民警到了地点后，看到“莎莎”在药店旁边的京客隆超市门口，民警就上前将“莎莎”抓获了。董某的微信名叫“一休哥”。
2.证人理某的证言证明：2017年4月18日15时许，理某在一个中国女性朋友家里被警察抓获，这个中国女性朋友中文名字，其不知道，平时称呼该女子为Sophia，其在手机微信上的标注该女子的昵称为Minerals。理某自己微信昵称为Moneyman。
3.微信聊天记录证明：董某在提出向被告人刘莎莎购买毒品并商定以60克、12000元的价格交易后，被告人刘莎莎将黑人男子理某约至其位于朝阳区康静里小区×号楼×单元×号的家中，并同时催促董某尽快到其住处附近的嘉事堂药店见面，其不同意董某与黑人男子理某在其家中交易。在此过程中，被告人刘莎莎让董某先至少付一半的款，不然理某不会答应交易，对于毒品的质量，刘莎莎称其可以保证。
4.搜查笔录、起赃经过、扣押决定书、扣押笔录和扣押清单证明：2017年4月18日，民警在抓获被告人刘莎莎后，从被告人刘莎莎身上起获移动电话2部（苹果iphone7黑色1部、三星牌S4GT-I9500型粉色1部）、毒品可疑物3袋；对被告人刘莎莎位于北京市朝阳区康静里小区×号楼×门×号室内进行搜查，在桌子上起获毒品可疑物5袋。同日16时许，民警在被告人刘莎莎住处抓获一名叫理某的黑人男子，从该黑人男子身上起获移动电话2部（小米牌4C型粉色移动电话1部、诺基亚牌黑色移动电话1部），从该黑人男子身边地上起获毒品可疑物3袋。
5.取样笔录、毒品称量笔录、物证照片和视频证明：在被告人刘莎莎在场的情况下，北京市公安局朝阳分局刑侦支队技术队民警对从被告人刘莎莎处提取并当场扣押、封袋的毒品可疑物进行称重，净重分别为0.9克、10.25克、10.02克、0.97克、0.97克、0.28克、0.31克、0.95克，后分别进行取样。
在理某在场的情况下，北京市公安局朝阳分局刑侦支队技术队民警对从理某处提取并当场扣押、封袋的毒品可疑物进行称重，净重分别为4.98克、5.05克、9.96克，后分别进行取样。
6.毒品检验报告证明：经北京市公安司法鉴定中心鉴定，上述样品均检测出甲基苯丙胺。
7.收缴毒品清单证明：从被告人刘莎莎处查扣的毒品甲基苯丙胺，均已被收缴。
8.毒品送检流程表和现场检测报告书证明：被告人刘莎莎尿检呈阳性（苯丙胺、大麻）。
9.到案经过证明：2017年4月18日，被告人刘莎莎在朝阳区康静里小区附近的京客隆超市门前被民警抓获归案。
10.违法犯罪线索查证结果表、立案决定书、拘留证和到案经过等证明：被告人刘莎莎在到案后，协助公安机关抓获其他毒品犯罪的嫌疑人。
11.行政处罚决定书、刑事判决书和刑满释放证明书证明：被告人刘莎莎曾因吸食毒品于2017年4月19日被北京市公安局朝阳分局处行政拘留十日；曾因犯非法持有毒品罪于2016年4月19日被本院判处有期徒刑六个月，罚金人民币二千元，2016年6月1日被刑满释放。
12.户籍信息证明被告人刘莎莎的自然身份情况。
13.被告人刘莎莎在侦查阶段的供述：2017年4月十五六号左右，一个微信名叫“一休哥”的男子与刘莎莎联系，问刘莎莎能不能找到毒品，刘莎莎答应帮忙联系一个黑人男子给“一休哥”认识，关于价格，刘莎莎知道的是200元一克，但具体的需要“一休哥”与黑人男子谈。4月18日上午，刘莎莎与微信名叫“朱璐璐”的黑人男子联系，下午该黑人男子到了刘莎莎位于朝阳区康静里小区的家中。刘莎莎在与黑人男子联系时谈到毒品冰毒的价格是200元一克。与此同时，刘莎莎与“一休哥”联系，商定在康静里小区附近的京客隆超市见面。在“一休哥”快到约定地点时，刘莎莎拿着黑人男子给的两包冰毒从家里至京客隆超市与“一休哥”见面，让“一休哥”看下货。后在京客隆超市门口，刘莎莎被民警抓获。民警从刘莎莎上衣右兜里起获的两袋冰毒就是黑人男子给其的，让其拿给“一休哥”看下货的，从上衣左兜起获的冰毒是其自己用来吸食的，另外民警还从其家中的一个桶里起获了冰毒。
根据上述事实和证据，北京市朝阳区人民法院认为，在案之证据已经形成完整的证据链条，足以确实、充分证明被告人刘莎莎在接到董某购买毒品的信息后，主动联系卖家并参与交易的事实，其行为已触犯了刑法，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人刘莎莎曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑刑罚以上的贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人刘莎莎在到案后协助公安机关抓获其他案件的犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可以从轻处罚。据此，判决：被告人刘莎莎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，罚金人民币一万六千元，并处剥夺政治权利一年。
上诉人刘莎莎的上诉理由及其辩护人所提主要辩护意见为：本案系特情引诱，取得的证据属于非法证据应当予以排除；一审法院审理过程中存在程序违法情况，董某、理某作为重要证人均未出庭接受质证，其证言应予排除；一审法院认定事实不清，刘莎莎主观上没有贩毒的动机，刘莎莎的行为不构成贩卖毒品罪，应当构成非法持有毒品罪；刘莎莎构成立功，应减轻处罚。
经二审审理查明的事实、证据与一审法院认定的事实、证据相同，本院经审核予以确认。
对于上诉人刘莎莎所提上诉理由及其辩护人所提辩护意见，经查，在案证据能够证明刘莎莎系吸毒人员，其在向他人出售毒品甲基苯丙胺的过程中被查获，后侦查人员从其身上及暂住地起获了毒品甲基苯丙胺20余克的事实，且无其他证据证明查获的上述毒品并非用于贩卖，故均应当认定为其贩卖毒品的数量，刘莎莎的行为构成贩卖毒品罪。在案证据取证程序及来源均合法，证明内容客观真实，可以作为定案的依据。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，对刘莎莎定罪正确，且充分考虑刘莎莎犯罪的事实、性质及所具有的立功等情节，对刘莎莎量刑适当，故对于上诉人刘莎莎所提上诉理由及其辩护人所提辩护意见，因无事实和法律依据，本院均不予采纳。
本院认为，上诉人刘莎莎明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且数量在十克以上不满五十克，依法应予惩处。刘莎莎曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应对其予以从重处罚。鉴于刘莎莎到案后协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，有立功情节，依法可对其予以从轻处罚。原审法院根据刘莎莎犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度所作出的判决，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈旭艳
审判员 范爱礼
审判员 段 伟
二〇一七年十二月十五日
书记员 李 冕