湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂03民终2711号
上诉人（原审原告）：李华，男，1966年11月9日出生，汉族，住湖北省竹山县。
委托诉讼代理人：刘菊，湖北延兴律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被上诉人（原审被告）：湖北华凯矿业有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区武当街办马河路*号。
法定代表人：李大宏，该公司董事长。
委托诉讼代理人：朱优武，男，该公司劳资科科长。代理权限：一般代理。
委托诉讼代理人：王传峰，湖北瑞泰律师事务所律师。代理权限：一般代理。
上诉人李华因与被上诉人湖北华凯矿业有限公司（以下简称：华凯矿业公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服湖北省竹山县人民法院(2017)鄂0323民初862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月24日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
李华上诉请求：撤销原审判决第二、三项，依法改判华凯矿业公司以每月5776元为标准支付李华一次性伤残补助金（共计51984元）及停工留薪期工资（共计69312元）。事实和理由：一审法院认定事实不清。李华从事的工作是井下推矿车，出矿渣工作，其工资由各带班的班组长按完成的工作量直接以现金形式发放。李华的带班班组长是刘启华，刘启华出具的李华五个半月的工资收入为34656元，月平均工资为5776元。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。依照上述法律规定，计算劳动者工资的举证责任应由用人单位负担，华凯矿业公司没有证据证明李华的工资收入，而李华已经提供证据证明其五个半月的月平均工资为5776元。故，应当以月平均工资5776元计算李华的一次性伤残补助金及停工留薪期工资。
华凯矿业公司辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回李华的上诉，维持原判。
李华向一审法院起诉请求：1.解除李华与华凯矿业公司之间的劳动关系。2.判令华凯矿业公司支付各项工伤待遇共计232386.45元（包括一次性伤残补助金56709.81元，一次性工伤医疗补助金30712元，一次性伤残就业补助金46068元，停工留新期工资75613.08元，医疗费3285.56元，护理费10000元，住院伙食补助费4250元，交通、食宿费3148元，鉴定费2600元）。
一审法院认定事实：2012年10月1日，华凯矿业公司以竹山华盛煤炭有限责任公司名义与李华签订了书面劳动合同，双方约定劳动合同期限为自2012年10月1日至2012年12月31日止。2014年6月，华凯矿业公司再次与李华签订书面劳动合同，约定劳动合同期限为自2014年6月1日至2014年12月31日止。其工作均为：在华凯矿业公司矿洞从事井下推矿车、出矿渣工作，其工资由各带班的班组长按完成的工作量直接向其发放，但各种社会保险由华凯矿业公司缴纳。2014年8月16日，李华和负责带班的刘启华及工友陆亚峰上白班，上午9时30分左右，李华在1100米中段82号沿脉岔道口放矿，当其推着装满矿石的矿车从82号沿脉岔道口行进至45号沿脉时，顶板上掉下一块1米多长的浮石，并直接砸到原告推的矿车上，砸落的石头碎片弹到原告的右腿上，造成李华受伤的工伤事故。随后，工友刘启华等人把李华送往竹山县医院住院治疗。经诊断：右股骨下段骨折，急性颅脑损伤1级。因伤情严重，2014年8月17日转至十堰市太和医院接受治疗，两次共住院66天。住院期间医疗费用已全部由华凯矿业公司支付，另支付生活费6600元。2016年7月13日，因取出内固定再次在太和医院住院19天，医疗费用仍由华凯矿业公司支付。后李华根据医嘱，多次往返于十堰市太和医院对受伤部位进行复查并在相关医疗机构门诊购药，支付检查费及医药费3261.56元。三次住院共85天。2015年6月12日，竹山弘宇司法鉴定所鉴定李华误工、休息时间为伤后100天。李华住院期间的护理费为10000元（100元/天×100天），住院伙食补助费为4250元（50元/天×85天），交通、食宿费3148元，鉴定费2600元。2014年10月10日，竹山县人力资源和社会保障局认定李华所受伤为工伤，2016年12月30日，十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定李华的李华的工伤为九级伤残。后李华多次与华凯矿业公司商谈工伤保险待遇问题，但均未达成协议。于2017年3月20日向竹山县劳动仲裁委员会申请仲裁，2017年4月14日，该委作出竹劳人仲（2017）裁字第2号裁决书，裁决：一、华凯矿业公司向李华支付工伤治疗期间护理费10000元（100元/天×100天）；二、华凯矿业公司向李华支付交通食宿费2245元；三、华凯矿业公司向李华支付停工留薪医疗期的工资22526.4元（5776元/月×3.9个月）；四、华凯矿业公司向李华支付在家休养期间的治疗费775.76元；五、华凯矿业公司向李华支付向工伤保险经办机构为李华申报一次性伤残补助金、住院伙食补助费；六、华凯矿业公司向李华支付工伤鉴定费2600元。七、驳回李华的其他仲裁请求。李华不服以上仲裁裁决，引起诉讼。
一审法院另查明，华凯矿业公司自2014年8月后直今未给李华发放任何工资。十堰地区2016年在岗职工年平均工资为：46056元（3838元/月）。
一审法院认为：劳动者因工作原因遭受事故伤害且经认定为工伤的，应当依法享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失或者部分劳动能力的，应享受伤残待遇。李华与华凯矿业公司因工伤保险待遇纠纷申请仲裁后，李华不服仲裁裁决，诉至一审法院请求解除与华凯矿业公司的劳动关系，华凯矿业公司同意解除与李华的劳动关系，应予准许。关于李华请求华凯矿业公司支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工伤致残鉴定为九级伤残的，应从工伤保险基金按9个月本人工资支付一性伤残补助金”。“经职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金”。《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条规定，“五至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：九级伤残为8个月；一次性伤残就业补助金标准：九级伤残为12个月”。因李华主张按其月工资收入为6301.09元为基数不具有客观性，华凯矿业公司又未能提供李华从事推矿车、出矿渣工作期间的工资标准，应以十堰市2016年度在岗职工平均工资3838元为基数计算李华的以上工伤保险待遇，即3838元/月×29个月=111302元。李华主张按其月工资6301.09元自2014年8月起按12个月补发停工留薪医疗期工资问题。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月”。因此李华的此项主张，予以部分支持，华凯矿业公司应按12个月支付李华停工留薪期的工资，即3838元/月×12个月=46056元。李华主张住院的护理费、伙食补助费、交通费、食宿费、鉴定费及自己垫付的医疗费，根据查明的事实予以确认。关于华凯矿业公司辩称李华的部分诉讼请求超出了原仲裁申请书的范围问题。依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。李华增加的诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应合并审理。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第（一）项，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、解除李华与华凯矿业公司之间的劳动关系。二、华凯矿业公司在判决生效后三日内向李华支付停工留薪医疗期的工资46056元（3838元/月×12个月）。三、华凯矿业公司在判决生效后三日内向李华支付一次性伤残补助金34542元（3838元/月×9个月）；一次性伤残医疗补助金30704元（3838元/月×8个月）；一次性伤残就业补助金46056元（3838元/月×12个月）；合计111302元。四、华凯矿业公司在判决生效后三日内向李华支付检查费及门诊医疗费3261.56元，住院伙食补助费为4250元，护理费10000元，交通、食宿费3148元，鉴定费2600元，合计23259.56元。五、驳回李华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，还应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由华凯矿业公司负担。
本院二审期间，上诉人李华、被上诉人华凯矿业公司均未向本院提交新的证据。
二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，李华在华凯矿业公司工作期间，双方并未约定固定工资，而是多劳多得。李华的工资由各带班班组长直接以现金形式发放，而非华凯矿业公司直接发放。从李华与华凯矿业公司的陈述来看，双方均认可矿井下的活由带班班组长承包，而带班班组长较多，李华的带班班组长并不固定。而刘启华仅是李华的带班班组长之一，其出具的证明并无原始记账凭证相印证，且仅能证明李华2014年3月至2014年8月的部分工资，不能全面客观反映李华因工作遭受事故伤害前12个月的平均工资。同时，因华凯矿业公司并不负责直接向李华发放工资，李华并未提供证据证明华凯矿业公司保管有其工资明细，本案并不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的相关规定。
李华于2014年8月16日受伤，按照《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条规定，李华的一次性伤残补助金应为9个月的本人工资，而本人工资应为劳动者受伤前12个月平均月缴费工资。同时，劳动者停工留薪期工资也应当以相应年份的工资标准计算。原审判决一并以十堰地区2016年在岗职工月平均工资3838元计算李华的一次性伤残补助金及停工留薪期工资不当。因华凯矿业公司并未针对原审判决提起上诉，视为其公司对自身权利的一种处分。故，李华的一次性伤残补助金及停工留薪期工资标准仍按月平均工资3838元计算。
综上，上诉人李华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由李华负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡 韧
审判员 张妍审判员刘占省
二〇一八年二月五日
书记员 胥 心 洁
附：本判决所适用的法律规定：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……