安徽省颍上县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）颍民一初字第00262号
原告：熊国军，男，1960年10月5日出生，汉族，农民，住安徽省颍上县。
委托代理人：仇学刚，安徽省阜阳市颍东区法律援助中心法律工作者。
被告：陈国云，男，1978年4月27日出生，汉族，农民，住安徽省颍上县。
委托代理人：孙茂，安徽众豪律师事务所律师。
被告：余长广，男，1960年11月14日出生，汉族，农民，住安徽省颍上县。
委托代理人：张建，安徽慎诚律师事务所律师。
原告熊国军与被告陈国云、余长广为提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2014年12月30日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月26日公开开庭进行审理。原告熊国军及其委托代理人仇学刚，被告陈国云的委托代理人孙茂、被告余长广及其委托代理人张建庭参加诉讼；被告陈国云经本院开庭传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告熊国军诉称：2014年5月23日11时许，原告熊国军在颍上县江口镇马圩村由被告陈国云、余长广承包的工地施工时，因余长广所立壳子板坍塌，造成原告从高处坠落摔伤，原告遂即被送到阜阳市人民医院抢救治疗，后转至阜阳市第五人民医院住院治疗，2014年6月2日出院，支付医疗费13238.3元。本次伤后，经安徽正宇司法鉴定所鉴定原告构成X（十）级伤残。后原、被告为赔偿事宜发生争议，为此原告向法院提起诉讼，要求两被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计75766.9元。
原告为证明其主张，向本院提供如下证据：1、原告身份证、户口簿各1份，证明原告身份及诉讼主体资格；2、接处警登记表，证明原告在被告施工工地上摔伤的事实情况；3、阜阳市人民医院门诊病历、阜阳市第五人民医院住院病历各1份，证明原告受伤住院治疗及支付医疗费的情况；4、安徽公平司法鉴定所司法鉴定意见书1份，证明原告的伤残程度为X（十）级伤残；自伤后之日起休息180日；伤后90日需增加营养；伤后90日内需设1人护理；5、鉴定费发票1张，证明原告因鉴定花费鉴定费1000元；6、证人张某、周某当庭证言，证明原告为陈国云提供劳务，原告及张某在其工地上从三层楼房坠下致摔伤的事实；7、当事人的相应陈述，证明原告为陈国云提供劳务受伤及治疗的基本事实情况
被告陈国云辩称：原告受伤是因为被告余长广承包的壳子板工程坍塌造成的，余长广与陈国云之间签订了协议，由余长广承担全部损失；本案是一般损害赔偿，适用过错原则，依法也应由过错方余长广承担全部损失，陈国云不应承担责任；原告的诉讼请求部分不实，应依法剔减。
被告为证明其主张，向本院提供如下证据：1、身份证1份，证明被告身份及诉讼主体资格；2、协议书1份，证明余长广承揽的壳子板工程壳子板坍塌，是事故发生的原因，余长广自愿承担全部损失；3、医院部分收据，证明陈国云为原告垫付医疗费9000元的事实。
被告余长广辩称：被告余长广与熊国军之间没有劳务关系；韩国标将私人三层以上楼房发包给陈国云等人承包建筑，陈国云没有取得施工许可证，熊国军从施工处坠落是因为从其从事的浇注混泥土的钢筋扎头出现漏扎所致，与余长广从事的木壳板无关，事故发生后，余长广出于人道主义为原告垫付医疗费8400元。熊国军获得赔偿后，应返还余长广；请求依法驳回原告对余长广的诉讼请求。
被告余长广为证明其主张，向本院提供其身份证，证明其身份及诉讼主题资格。
经审理查明：2014年初韩国标将自建三层楼房的土建工程发包给不具有建筑资质的被告陈国云，余长广负责扎壳子板，原告熊国军受雇于被告陈国云，为其提供劳务。2014年5月23日11时许，原告在被告承建的工地施工时，因余长广支架的壳子板坍塌导致原告在三层楼房上坠下摔伤。事故发生后，被告陈国云、余长广将原告送往阜阳市人民医院急救中心（重症监护室）治疗，支付费用3787元，5月29日转至阜阳市第五人民医院住院治疗5天，花去医疗费13238.3元，合计17025.3。治疗期间，陈国云给付原告9000元，余长广给付8400元。原告治疗出院后经安徽公平司法鉴定所医学鉴定为X（十）级伤残；自伤后之日起休息180日；伤后90日需增加营养；伤后90日内需设1人护理。后原、被告为赔偿发生争议，为此原告向本院提起诉讼。审理中，原告选择雇佣关系，要求陈国云承担赔偿责任。
另查明：被告陈国云与被告余长广于2014年5月23日达成书面协议一份，该协议载明：经双方协商达成一致，熊国军、熊国军两人发生的意外伤害，医药费、误工费、营养费、精神损失费一切费用都有余长广承担。
认定上述事实的证据是原告所举1-7号证据，被告陈国云所举1、2、3号证据；被告余长广所举证据。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，被告陈国云雇佣原告为其施工并支付报酬与原告之间形成劳务关系。根据相关法律规定：提供劳务一方因劳务自身受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。陈国标没有从业资质，却雇佣原告从事建筑工作，对造成原告的损害应当承担赔偿责任。原告明知被告陈国云没有从业资质，并为其从事建筑工作，对自身的损害有一定的过错，也应承担相应责任。被告余长广在本案中系壳子板包工头，原告在三楼封顶施工过程中因壳子板坍塌，造成原告直接从三楼楼顶摔下导致伤残，其是造成原告损害的直接侵权责任人。对此，法律赋予了当事人相应的选择权。本案熊国军选择要求陈国云承担赔偿责任，而未选择余长广承担赔偿责任本院予以认可，由陈国云承担赔偿责任。陈国云在承担赔偿责任后，可另案向余长广追偿。被告陈国云与余长广签订的原告熊国军发生意外伤害，药费、误工费、营养费、精神损失费、一切费用都由余长广承担的协议，因该协议系被告陈国云和余长广签订，原告熊国军未在协议上签名，故对原告熊国军不产生法律约束力。结合本案情况，本院酌定被告陈国云应承担90%的赔偿责任，原告自行承担10%的损失。因原告是农村居民，依据相关统计公报，结合原告赔偿清单，原告损失的数额和范围为：医疗费17025.3元、误工费11984.4元（66.58元／天×180天）、护理费6094.2元（101.57元／天×60天）、交通费本院酌定135元、住院伙食补助费330元（30元／天×11天）、营养费2700元（30元／天×90天）、残疾赔偿金16196元（8098元／年×20年×10%）、7鉴定费1000元、精神抚慰金本院酌定6000元，以上合计61464.9元。被告陈国云应承担55318.4元［（61464.9元×90%）。原告自行承担6146.49元（61464.9元×10%）。扣除原告已获得的赔偿款17400元（9000元＋8400元），尚欠37918.4元（55318.4元-17400元），应由陈国云予以赔偿。综上，对原告上述合理损失本院予以支持。对其超出部分，予以驳回。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一项第（六）款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告陈国云于本判决生效之日起十日内赔偿原告熊国军损失37918.4元；
二、驳回原告熊国军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1690元，原告熊国军承担790元，被告陈国云承担900元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审 判 长 姜克香
人民陪审员 李先坤
人民陪审员 汤 峰
二〇一六年二月二日
书 记 员 李家连
附法律条款：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具