广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深中法劳终字第4360号
上诉人（原审原告）深圳市青青果商贸有限公司，住所地广东省深圳市罗湖区东晓路布心工业区7栋5楼，组织机构代码75568683X。
法定代表人郑昀昀，总经理。
委托代理人罗伟，系公司员工。
委托代理人廖翌宏，广东华商律师事务所律师。
上诉人（原审被告）刘平。
委托代理人卢成光，广东金圳律师事务所律师。
上诉人深圳市青青果商贸有限公司（以下简称青青果公司）与上诉人刘平因劳动争议纠纷一案，不服深圳市罗湖区人民法院作出的（2014）深罗法民四（劳）初字第240号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现�审理终结。
本院经审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。
另查，青青果公司在庭审时陈述其提交的《公司生产区员工出勤明细表》中积假是按下述方式统计的：休息日和法定节假日加班时间未补休的时间计入积假，2013年3月之前，平时加班时间不计入积假，2013年3月之后平时加班时间计入了积假，所有积假中，只有法定节假日按2倍时间折算，其他时间没有按法定标准折算。青青果公司另主张，公司每月支付的工资中包含了固定加班费，按每个月平时每天加班3个小时，休息日加班4天来发放固定加班费，最后发工资时，再用积假小时数乘以1.5倍计发，因此在积假中没有将平时加班时间和休息日加班时间按法定倍数折算。刘平对公司的说法不予认可，表示对如何积假不清楚，其提供2013年7月至11月的考勤表也只是为了证明存在加班的事实�并不是确认积假制度合法。青青果公司确认考勤表中一些月份的统计的积假时间有误，法定节假日加班时间也不是完全按2倍来折算，2013年4月考勤明细表显示法定节假日加班8小时并未按2倍折算。经核查该出勤表，青青果公司统计积假时间的方式与青青果公司陈述的一致，但是否发放固定加班费及最终是否以1.5倍计发加班工资，无法从该表看出。
再查，青青果公司提交的《公司生产区员工出勤明细表》记载，刘平2012年1月至2013年11月期间，平时加班情况如下：2012年1月3.5小时、2月26小时、3月40.5小时、4月4.875天、5月1小时、6月2.5小时、7月9.5小时、8月8小时、9月4.5小时、10月16小时、11月1.5小时、12月8小时，2013年1月2.5小时、3月28小时、4月120小时、5月18.5小时、6月64.5小时、7月18.5小时、9月24小时、10月62小时，以上总计498小时。法定节假日加班情况如下：2012年4�0.63天、2013年4月8小时、2013年10月4.5小时，总计17.54小时。刘平仲裁时主张法定节假日加班9.5小时。
又查，青青果公司提交的银行转账明细表中，2013年12月6日及12月18日分别给刘平转账6000元和14235元，后有手写备注“陈某珍代青青果付款给刘平工资”。本院庭后要求青青果公司提交其支付刘平2013年8月和9月工资的凭证，其提交的是2013年9月30日支付的1000元、10月17日支付的3857元、11月20日支付的6000元，与其一审时提交的工资表上记载的该两个月的工资数额不一致。而刘平主张上述两笔款项以及青青果公司2013年11月20日转账支付的6000元均为其2013年8-10月的工资和5-10月的绩效。
本院认为，本案双方当事人之间的劳动关系合法有效，双方的权利义务均应受相关的劳动法律法规的规范与约束。本案的争议焦点主要为：一、刘平的工资结构及工资标准问题；�、积假制度是否合法，刘平的实际加班时间及应得的加班工资；三、青青果公司2013年12月6日及12月18日支付给刘平两笔款项的性质；四、未签劳动合同二倍工资差额的问题；五、是否应支付解除劳动关系补偿金的问题。
关于刘平的工资结构及工资标准问题，青青果公司上诉主张双方认可了工资按照劳动合同的约定，但经本院查阅一审笔录，刘平并未确认按照劳动合同载明的工资结构，而是认为实际未按劳动合同约定的结构发放，主张按照员工异动表上的结构，即从2012年3月1日起底薪5000元＋房补300元＋绩效600元，但员工异动表为复印件，青青果公司不予确认。刘平在仲裁时主张月平均工资为4857元，也与该异动表的内容相互矛盾，且刘平提交的银行交易查询单上显示的月工资数额也与该异动表矛盾，故本院对该异动表不予采信。因刘平并未确认其工资是按照劳动合同约定的结构发放，且劳动合同约定的数额与刘平银行交易明细查询单上显示的的实发工资数额也不一致，故本院认定刘平的实际工资并未按劳动合同约定的结构和标准发放。依据法律规定，工资发放情况的举证责任在于用人单位，而青青果公司提交的工资表没有刘平签字，刘平对此不予确认，本院对该工资表不予采信。因青青果公司没有提交其他任何凭证证明刘平的工资发放情况，应当承担举证不能的责任，故本院依据银行客户交易查询单并结合刘平在仲裁时的主张，认定刘平月正常工作时间工资为4857元。
关于积假制度是否合法以及刘平实际加班时间和应得加班工资的问题。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十四条仅规定休息日安排劳动者加班可以补休，对平时加班和法定节假日加班并未作此规定，因此青青果公司将所有加班时间以调�积假的方式折抵，不符合法律规定。刘平认为只有休息日可以调休的主张，本院予以支持，故本院认定考勤明细表中的调休时间均为休息日加班的调休，青青果公司应支付刘平平时及法定节假日的加班工资。因刘平提交的2013年7月至11月的考勤表与青青果公司提交的考勤表一致，本院对上述月份的考勤表予以采信。刘平对于青青果公司提交的其他月份（2012年1月至2013年6月）的考勤表虽不予确认，但因考勤表上记载的加班时间与调休时间是以积假形式累计到最终离职时（2013年11月份），而双方提交的2013年7月至11月份的考勤表一致，故本院对青青果提交的其他月份的考勤明细表也予以采信。因青青果公司没有提交2011年11月、12月的考勤记录，本院依法采信刘平在仲裁时主张的加班时间，即2011年11月平时加班26小时，2011年12月平时加班18小时，经统计，刘平2011年11月至2013�11月平时加班时间总计542小时。刘平在仲裁时主张的法定节假日加班时间少于考勤表记载的加班时间，视为对自身权利的放弃，故法定节假日的加班时间依据刘平在仲裁时主张的加班时间9.5小时来计算（详见附表）。经核算，刘平应得的平时加班工资及法定节假日加班工资总计23486.27元（详见附表），数额高于仲裁认定的数额。青青果公司主张其每月支付了固定4天休息日的加班工资和每天3小时的加班工资，但如前所述，本院对其提交的工资条已不予采信，且该工资条也与其主张按劳动合同约定的工资结构不一致，青青果公司没有其他证据可以证明其每月支付了上述固定加班工资，本院对此不予采信。
关于青青果公司2013年12月6日与2013年12月18日分别支付给刘平6000元与14235元款项的性质问题，青青果公司主张上述款项属于支付给刘平2013年10月的工资3547元、积假工资3213.79元，剩余的是未签订劳动合同的二倍工资差额。刘平主张上述款项是青青果公司拖欠的2013年5月至10月的绩效工资和8月至10月的工资。本院认为，青青果公司作为用人单位，应就工资发放情况进行举证，其提交的工资表与自己转账的工资数额无法吻合，应当承担举证不能的法律责任，青青果公司也没有提交其他任何工资凭证证明其已经发放了刘平2013年8月和9月的工资，故本院依法采信刘平的主张，认定青青果公司2013年11月20日、2013年12月6日与2013年12月18日的三笔转款中包括了拖欠刘平2013年8-10月份的工资。因刘平主张绩效工资依据的工资异动表本院不予采信，青青果公司对此也不予认可，故刘平认为上述三笔款项包括绩效工资的主张，本院不予采信。根据本院认定刘平月工资4857元计算，2013年11月20日、2013年12月6日与2013年12月18日的三笔转款中包含了刘平2013年8月-10月期间的工资14571元（4857×3），因上述三笔款项共计26235元，减去工资14571元，还剩11664元，本院认定为青青果公司支付给刘平的加班工资，本院之前核算青青果公司应支付刘平平时加班工资及法定节假日加班工资总计23486.27元，减去已支付的11664元，青青果公司还应支付11822.27元，因仲裁裁决青青果公司支付刘平加班工资总计8791元后刘平未起诉，且上诉时只请求按仲裁裁决的加班工资数额支付，故青青果公司应支付刘平2011年11月至2013年11月期间的平时加班工资8535元，法定节假日加班工资256元。
关于未签劳动合同二倍工资的问题，因双方最后一份劳动合同于2013年2月28日期满，后双方未继续签订劳动合同，青青果公司依法应支付刘平2013年4月1日至11月1日期间未签劳动合同二倍工资差额。根据本院上述认定，刘平月正常工作时间工资为4857元，2013年4月1日至11月1日期间应得加班工资13334元（详见附表），经计算，青青果公司应支付刘平2013年4月1日至11月1日未签劳动合同二倍工资差额47557.31元（4857×7＋4857÷21.75×1＋13334），本院计算出的数额高于刘平仲裁时的请求，且刘平上诉请求仅为33999元，属于对自身权利的处置，本院对此予以确认。
关于解除劳动关系经济补偿金的问题，青青果公司上诉主张刘平属自动离职，没有证据可以证明，原审认定双方劳动关系视为协商一致解除并无不当，核算出青青果公司应支付刘平解除劳动关系经济补偿金数额正确，本院予以确认。
综上，上诉人刘平的上诉请求成立，本院予以支持，上诉人青青果公司的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实不清，处理结果不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合�法》第四十七条、八十二条，《广东省工资支付条例》第四十四条、《深圳市员工工资支付条例》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市罗湖区人民法院（2014）深罗法民四（劳）初字第240号民事判决第二项；
二、撤销广东省深圳市罗湖区人民法院（2014）深罗法民四（劳）初字第240号民事判决第三项；
三、变更广东省深圳市罗湖区人民法院（2014）深罗法民四（劳）初字第240号民事判决第一项为：深圳市青青果商贸有限公司须自本判决生效之日起十日内支付刘平2013年4月1日至11月1日未签劳动合同二倍工资差额人民币33999元；
四、上诉人深圳市青青果商贸有限公司须自本判决生效之日起十日内支付上诉人刘平2011年11月1日至2013年11月1日期间的平时加�工资及法定节假日加班工资总计人民币8791元；
五、驳回上诉人深圳市青青果商贸有限公司的上诉请求。
如果上诉人深圳市青青果商贸有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费人民币15元，由上诉人深圳市青青果商贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 茹
代理审判员 张 士 光
代理审判员 邓 亚 玲
二〇一四年十二月二十六日
书 记 员 杨玉兰（兼）
附表：
时间正常工作时间工资（元）平时加班时间（小时）平时加班工资（元）法定节假日加班时间（小时）法定节假日加班工资（元）2011.114857261088.492011.12485718753.572012.0148573.5146.532012.024857261088.492012.03485740.51695.532012.0448574.875×81632.74183.732012.054857141.872012.0648572.5104.662012.0748579.5397.722012.0848578334.922012.0948574.5188.392012.10485716669.843251.192012.1148571.562.82012.1248578334.922013.0148572.5104.662013.024857002013.034857281172.222013.0448571205023.8183.732013.05485718.5774.52013.06485764.52700.292013.07485718.5774.52013.084857002013.094857241004.762013.104857622595.634.5376.792013.11485700总计54222690.839.5795.44
附法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二�的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《广东省工资支付条例》
第四十四条因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。
用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。
《深圳市员工工资支付条例》
第十八条用人单位有下列情形之一的，应当按照下列标准支付员工加班工资：
（一）安排员工在正常工作时间以外工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之一百五十支付；
（二）安排员工在休息日工作，又不能安排补休的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之二百支付；
（三）安排员工在法定休假节日工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之三百支付。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，�回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。