上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第24853号
原告赵科，男，1978年3月9日生，汉族，住浙江省。
委托代理人刘华健，北京长安（上海）律师事务所律师。
委托代理人金佳，北京长安（上海）律师事务所律师。
被告方露，女，1984年7月17日生，汉族，住湖北省武汉市。
委托代理人孙雷斯，上海市迅峰律师事务所律师。
委托代理人张彬彬，上海市迅峰律师事务所律师。
第三人上海家标堂房地产经纪有限公司，住所地上海市崇明县。
法定代表人代建功，总经理。
委托代理人周玉花，女。
委托代理人高荧莹，女。
原告赵科诉被告方露以及第三人上海家标堂房地产经纪有限公司房屋买卖合同纠纷一案，本院于2015年7月3日受理后，依法适用简易程序，由审判员杨晓云独任审判，于2015年10月15日公开开庭进行了审理。原告赵科的委托代理人刘华健、被告方露的委托代理人孙雷斯、第三人上海家标堂房地产经纪有限公司的委托代理人周玉花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵科诉称，2015年5月16�，原、被告经第三人居间介绍，签订了房地产买卖居间合同一份，约定由原告购买被告所有的位于上海市浦东新区齐爱路XXX弄XXX号XXX室的房屋一套，约定总价款为人民币（以下币种相同）665万元，定金为20万元。签约后原告即按约支付定金20万元，并积极筹款准备履约，但被告明确表示不会履行合同义务，故原告向被告发函要求继续履行合同，并表示将暂缓支付第二笔房款，但被告置之不理。为维护原告的合法权益，故起诉，要求：1、请求判令解除原、被告于2015年5月16日签订的房地产买卖居间合同中关于房产买卖部分的合同条款（除第4、5条）。（解除日期为被告收到诉状副本时）；2、请求判令被告方露向原告双倍返还定金40万元，扣除已经返还的21万元，还应支付19万元。
被告方露辩称，签约情况属实。签约后，原告向被告支付了定金1万元。后被告向�友咨询，得知被告出售的房屋系期房，属于法律法规禁止买卖的标的物，故被告在2015年5月18日下午17：01向原告发送短信解除合同，并同意双倍返还定金，因原告仅支付了定金1万元，故被告同意返还2万元。但原告收到被告的短信后未回复，反而向被告在居间合同的预留账户打入19万元。故被告向原告该账户退还了19万元，并双倍返还了定金即2万元。故被告已向原告支付了21万元，完成了自己的义务，不同意原告的诉讼请求。
第三人上海家标堂房地产经纪有限公司陈述，原、被告经第三人居间介绍于2015年5月16日签订了房屋买卖居间合同后，至今未签订网签合同，具体情况不明。
经审理查明：2013年11月8日，被告与上海葛洲坝绿融置业有限公司签订上海市商品房预售合同一份，约定被告向上海葛洲坝绿融置业有限公司购买上海市浦东新区齐爱路XXX弄XXX号XXX室房屋，房屋总价款暂定为5，169，546元，定于2015年6月30日前交房。
2015年5月16日，原、被告经第三人居间介绍，签订了房地产买卖居间合同一份，约定由原告购买被告所有的位于上海市浦东新区齐爱路XXX弄XXX号XXX室的房屋，合同第二条2.1约定：总房价款665万元，定金为20万元。合同第2.2.6约定：乙方（指原告）应当支付给甲方的款项可以直接支付或通过中间方代为转付，若通过转账支付的，甲方（指被告）同意支付至如下账户：户名方露，账号……双方合同意向金支付3.3约定：若甲方违约不出售该房地产，则应向乙方双倍返还定金；若乙方违约不购买该房地产，则已经支付甲方的定金不予返还。3.4约定：待甲乙双方签订该房地产示范文本的《上海市房地产买卖合同》后，丙方（指第三人）应将保管的定金作为房款支付给甲方或留作尾款。3.5约定：本�同自签署后，约定有效期限为30日……双方合同第四条约定：佣金支付：甲乙双方应当于签订该房屋的示范文本的《上海市房地产买卖合同》的当日按照本合同第二条约定的总房价款的0.5%向丙方支付服务费。甲乙丙三方经协商同意对于服务费支付可作特别约定：全部由乙方承担0.5%。双方合同第五条约定：甲乙双方均保证具有签订本合同、支付或收取定金的资格；若甲乙双方一方违反本合同的约定，该方将自行承担违约责任及相关损害赔偿责任，且违约方应向丙方支付本合同第二条所述总房价款2%的居间服务报酬。双方合同第十条其他约定：甲乙双方约定，乙方于2015年5月20日前支付定金20万元。第二笔于5月31日前支付160万元，第三笔于2015年6月30日前支付165万元……乙方同意甲方一手更名，变更至乙方。如果一手更名不成，则税费各付。
同日，原告向被告支付了定金1万元，被告出具收款收据一份：兹收到赵科支付1万元。本人确认，上述款项系赵科用于购买上海市浦东新区齐爱路XXX弄XXX号XXX室的房屋定金。注：以实际银行到账为准。
2015年5月18日17：01，被告向原告发送短信：赵先生您好！我是齐爱路XXX弄XXX号XXX室房东方露，我们于2015年5月16日就该房屋的买卖达成了初步意向并收到您定金1万元，截止目前为止，共计收到您定金1万元。现经我方慎重考虑后，决定终止之前所达成的相关意向，返还您支付的定金1万元，且赔偿你1万元作为补偿，贵我双方就该房屋买卖所有相应的权利义务在发出本短信的同时全部终止，稍后会再通过电话跟您进一步确定此事，非常遗憾，给您带来的诸多不便还望海涵。17：05，被告致电原告，双方沟通了上述短信所述事宜，原告表示根据合同的约定，定金为20万元而非1万元，如违约的话应赔20万。18：03，被告又向原告发送短信：赵先生齐爱路XXX弄XXX号XXX室协议终止，已收到您定金1万元，现双倍返还，共2万元，请发个退款账号给我，我马上把钱汇给您。
同日19点多，原告在收悉上述被告的短信后向被告账号汇入19万元，汇款摘要为买房定金。
审理中，原告向本院递交了上海葛洲坝绿融置业有限公司于2015年9月16日出具的情况说明一份：我司与方露女士于2013年11月8日就我司预售的上海市浦东新区齐爱路168弄《绿城葛洲坝臻园》181号5层502室商品房签订《上海市商品房预售合同》，方露女士已于2015年7月26日办理领房手续。此套房屋的交易价格以预售合同上载明价格为准。被告则向本院递交了该公司于2015年10月9日出具的情况说明一份：兹证明葛洲坝臻园181单元502室方露于2015年7月26日领房后，表示个人目前为全职家庭主妇，个人财务状况恶化，无力支付月供，于2015年8月19日申请退房。考虑到其本人目前的确没有工作，无法正常还贷，若其断供我司将向银行承担连带责任，故我司同意其请求，双方于2015年9月7日办理房屋预售合同撤销手续。
上述事实，由原、被告提供的上海市商品房预售合同、房地产买卖居间合同、收款收据、汇款业务回单、短信、公证书、情况说明等及原、被告双方当事人的当庭陈述等证据在案佐证。
本院认为，依法成立的合同受法律保护。原告、被告及第三人签订的房地产买卖居间合同系此后签订房地产买卖合同变更预售合同买受人的预约，该居间合同签订、被告收取定金一万元后，被告即要求终止交易并愿意双倍返还原告已付的定金，原告在双方对违约责任不能协商一致的情况下向被告账户打入19万元，由此，双方对定金数额产生争议。本院认为，定金合同属实践性合同，以当事人实际交付定金为生效要件。而定金交付应包括付款方的支付行为和接款方的接受行为。本案被告已明确向原告表示终止交易并愿意双倍返还已收的一万元定金，在此情况下原告通过银行转账19万元系原告的单方行为，被告并无再行接受19万元定金的意思表示，故该19万元不能认定为实际交付的定金，本院认定双方的定金为一万元。原、被告对解除房屋转让预约关系并无异议，本院予以支持。现被告已自行返还了上述19万元并双倍返还了原告定金2万元，故原告的其余诉讼请求本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百一十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第一百一十九条之规定，判决如下：
一、解除原告赵科、被告方露之间关于上海市浦东�区齐爱路XXX弄XXX号XXX室房屋转让的预约合同关系；
二、驳回原告赵科的其余诉讼请求。
案件受理费人民币4，100元，减半收取计人民币2，050元，由原、被告各半负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 杨晓云
二〇一五年十一月九日
书记员 陈佳琳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金�收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
二、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》
第一百一十九条实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。