湖南省永州市零陵区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1102民初578号原告：张磊，男，1981年12月31日出生，汉族，居民，住湖南省长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：彭荣湘，湖南济人律师事务所律师（特别授权）。被告：永州市零陵区壹家购物广场，地址：湖南省永州市零陵区潇水西路**号。经营者：蒋文镇，男，1980年7月1日出生，汉族，系该购物广场老板，住湖南省永州市零陵区。委托诉讼代理人：李烈，系该购物广场法律顾问（特别授权）。委托诉讼代理人：夏博，系该购物广场职工（特别授权）。原告张磊与被告永州市零陵区壹家购物广场劳动合同纠纷一案，本院于2017年3月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告的工资、加班费和未签书面劳动合同、未交社会保险、未支付经济补偿金等各项经济损失，共计318816.08元（其中未签订劳动合同的双倍工资130900元，违法解除劳动合同赔偿金35700元、未交社会保险损失金48266.40元、解除劳动合同代通知金11900元、双休日、法定节假日加班工资76049.68元、2016年4、5月未发工资16000元）；2、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年4月24日，原告受聘被告单位任副总经理，约定每月工资13850元，每月休假4日，被告未与原告签订书面劳动合同。2015年12月17日，被告更名为永州市零陵区壹家购物广场，继续聘任原告担任壹家购物广场副总经理，主管经营，每月工资8000元，每月休息4日，被告仍未与原告签订书面劳动合同。原告为管好超市，恪尽职守，以超市为家，法定节假日加班7天，平常加班11.5天，被告从未给原告发加班工资，也没有给原告购买社会保险。2016年5月前后，被告以超市经营效益不好，原告工资过高为由，找各种理由刁难原告，先是将原告逼出购物广场提供的宿舍，后在未征得原告同意、未书面通知原告的情况下，乘原告出差期间另聘他人顶替原告岗位。事后，原告多次找被告交涉，被告非但不予处理，最后连原告应得的2016年4月、5月工资也予扣发。被告的行为严重违反了劳动法等相关规定，为维护原告的合法权利，故特诉至法院。被告辩称，一、原告与被告的劳动关系应成立于2015年12月18日。因被告成立于2015年12月17日，原告2015年4月受聘的永州市零陵区壹家店生活购物广场已经注销登记，且该店与被告无关，因此，双方的劳动关系成立于2015年12月18日，而非其在诉状中所称的2015年4月；二、被告给原告发放的报酬为每月8000元，该报酬包含了基本工资、加班工资等一切收入。被告购物广场成立后，双方约定原告上班每月休假四天、加班四天，被告每月支付其报酬8000元，该报酬包含了基本工资、加班工资、福利待遇等一切收入。因此原告诉称其每月工资为13850元与客观事实不符，同时，原告要求被告支付加班工资无事实及法律依据；三、原告在公司里的工作牌是副总，其实行使的是全面管理权，阳成群及蒋文镇只是投资人，商场主要是原告负责，所以签订劳动合同等相关事项都应该是原告本人操控，所以原告没有签订劳动合同，是自己的失职造成的，故原告要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金和解除劳动合同代通知金的证据不足，理由不能成立。原告与被告于2015年12月18日建立劳动关系，从2016年4月底开始，原告就一直未正常上班，也不履行工作职责，特别是在2016年5月2日，被告代表人通过转账方式支付1万元货款让原告为商场进货，但原告未来商场上班，也未将1万元货物送货到商场，直接将其占为己有。因此，原告的行为完全属于旷工行为，甚至构成刑事犯罪，属于典型的违反法律规定和劳动合同约定的行为，严重违反了被告的规章制度，给被告的工作带来了不可挽回的影响与损失。根据我国《劳动法》、《劳动合同法》以及国家劳动部《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》等法律法规的规定，原告理应向被告承担赔偿损失的违约责任。现原告不承担其单方面违约的责任，反而要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金和解除劳动合同的代通知金，没有任何证据及法律依据；四、原告要求被告支付未交社保及公积金造成的损失无任何事实及法律依据，且不属于劳动争议管辖的范畴。综上所述，请求依法驳回原告的诉讼请求。为支持其诉讼请求，原告向本院提交了以下证据:1、原告的身份证及被告的营业执照，欲证实双方是适格的诉讼主体；2、零劳仲案字（2017）第1号《仲裁裁决书》，欲证实：①本案已经过劳动争议仲裁；②双方未签订书面劳动合同；③原告在仲裁裁决书生效前起诉；3、壹家生活购物广场员工工作牌，欲证实原告系壹家生活购物广场职员，工作部门在总经办，职务为副总经理；4、被告综合部2015年5月-2016年4月的考勤登记表，欲证实：①原告系被告的员工，工作部门归在综合部（总经理办）、职务为副总经理；②被告有两位总经理，有人事部和人事专员，原告只是一名副总；③被告2015.5.1-2016.4.30的考勤记载，原告加班79天；④被告2015.5.1-2016.4.30的考勤表是连贯的，没有作假的痕迹；5、被告综合部2015年5月-2016年3月的工资结算表，欲证实：①原告的工资一直由被告发放；②原告2015.5.1-2016.3.31出勤280天，比同期国家规定的工作日229天多51天，该51天为加班时间；③原告2015年5月至2016年1月的月工资发放标准为13850元，2016年2月、3月的月工资标准为8000元，原告全年月平均工资为11900元；④被告工资结算表没有支付员工公休日和法定节假日加班工资的记载；⑤被告发放给原告的工资截止2016年3月；⑥被告单位有两位总经理，有人事部和人事专员，原告只是一名副总。对上述证据，被告质证认为：对证据1的真实性没有异议，恰恰证实被告成立的时间是2015年12月17日，所以双方的劳动关系也是从这个时候开始的；对证据2的真实性没有异议，该裁决书对本案的事实及相关的法律已经裁决得非常清楚了，侧面证实了原告的诉请是没有任何法律依据的；对证据3的真实性没有异议，工作牌是以前的工作牌，与本案没有关系；对证据4的真实性有异议，被告将在庭后提交相关的考勤登记表；对证据5的真实性没有异议，对2016年2月份到4月份的工资表没有异议，2015年4月到2016年1月的工资表与本案被告没有关系，这个时期的工资都是以前的生活购物广场发放的，人事部及人事专员都是由原告自己所管理的，每个月的假期，其实原告也休了，有时没有按每周休，但原告都自己调休了。原告反质证认为：被告对2016年2、3月之前的工资结算表不认可，但是所有发放工资的单位都是被告方，原告2016年1月的工资应该也是被告发放的；考勤表一直掌握在被告的手里，所以该证据应该由被告向法院提交，以便查清本案事实；被告重新成立后，还是原班人马继续在购物广场做事。本院认证如下：对证据1、2、3、5的真实性，被告未表异议，予以采信；证据4经与被告庭后提交的核对，基本一致，也予以采信。为支持其抗辩主张，被告向本院提交了如下证据：1、营业执照，欲证实被告登记的成立时间为2015年12月17日，原告与被告发生劳动关系是2015年12月底开始的；2、银行历史明细查询单，欲证实原告在被告处的收入为8000元每月，该收入包含加班、福利等一切收入，同时证实原告在被告处的工作时间是2015年12月17日至2016年4月底；3、记账凭证和银行明细表，欲证实原告在2016年5月2号从被告的代表人蒋文镇处领取1万元货款后擅自离职，至今未将货物送至被告处，被告不存在违法辞退员工的事由；4、证人蒋玲云、彭小莲的证言，欲证实原告系商场总经理，全面负责商场事务，至2016年4月底后就未来商场上班。对上述证据，原告质证认为：对证据1的真实性没有异议，但是对证明目的有异议，被告成立的时间是2015年12月17日，那么工商注册成立的时间就是蒋总接收的时间；对证据2的真实性没有异议，但对关联性不予认可，2016年1月21日被告支付了原告工资13850元，原告2016年1月份的工资是13850元，而不是8000元，银行明细表证实原告的考勤和加班的工资，该证据只能说明被告支付了原告工资的情况表；对证据3的真实性没有异议，但对关联性不予认可，该证据证明2016年5月份原告还在被告处上班，否则被告不可能在原告离职的情况下还打款10000元给原告，证据3的内容与本案无关，该证据属于单位内部的管理问题；证据4的二位证人现都在被告处上班，所以她们的证言都会受到影响，其真实性请法院进行确认。被告反质证认为：证据1既然有工商登记了，才会有劳动关系；证据2的8000元是原告自己在诉状中认可的，1月份为什么是13850元，因为是发放2015年12月的工资，他们只是代发而已；证据3原告不否认拿了商场的10000元，但是商场的考勤表里说明原告在5月份并没有上班，即使商场辞退原告，那也是应该的，因为原告拿了商场的购货款，没有及时进行购货，却私吞，所以按照相关的法律被告辞退原告也是符合法律规定的；二位证人的证言是真实有效的，她们与原告都是同事，所以原告什么时候未来上班了，她们是清楚的，为什么未签订劳动合同，也是原告导致的，因为原告负责商场的所有事务，原告是擅自离岗的。本院认证如下：对证据1、2、3的真实性，原告未表异议，予以采信；证据4与本案客观事实相符，也予以采信。根据双方当事人的陈述、举证、质证和本院的认证，本院确认本案如下事实：2015年4月24日，原告张磊受聘于永州市零陵区壹店生活购物广场，担任副总经理职务，双方未签订书面劳动合同，口头约定原告每月休息四天，月工资8000元。2015年9月，永州市零陵区壹店购物广场更名为永州市零陵区新壹店生活购物广场。2015年12月17日，永州市零陵区新壹店生活购物广场注销，由阳成群、蒋文镇出资，并在工商局注册登记为永州市零陵区壹家购物广场，即本案被告，股东阳成群、蒋文镇担任总经理，其他人事制度仍沿用原永州市零陵区新壹店生活购物广场的，由原告担任副总经理，全面负责管理被告的日常事务。2016年5月2日，被告的经营者蒋文镇通过银行转账方式给付原告10000元货款让其进货，而原告收到该货款后不但未按规定进货而且不辞而别也不到被告处上班，被告打电话也不接。2016年6月16日，被告重新聘请唐少学为公司副总经理，全面负责管理被告的日常事务。鉴于原告造成货款损失以及擅自离职影响被告的正常经营管理，被告扣发了原告2016年4月份的工资。本院认为，本案当事人之间的争议焦点为：1、原告要求被告给付双倍工资是否符合法律规定；2、被告解除与原告的劳动关系是否违法；3、原告要求被告支付未交纳社会保险造成的损失是否符合法律规定；4、被告是否要支付原告因解除劳动合同的代通知金；5、被告是否要求支付原告加班工资；6、被告拖欠原告的工资是否符合法律规定。一、原告作为被告的副总经理，全面负责管理被告的日常事务，属于用人单位的高管人员，对人力资源管理、劳动合同签订工作负有领导、管理和经办职责，在本案中原告没有充分的证据证明自己已经尽到了对人力资源管理、劳动合同签订工作的职责。根据《湖南省劳动人事争议仲裁办案若干标准》（湘人社发[2016]48号）第三十六条规定；“对人力资源管理、劳动合同签订工作负有领导、管理和经办职责的用人单位高管人员、人力资源部门工作人员，除能有充分的证据证明自己已经尽到职责的外，其本人主张与用人单位未签订书面劳动合同二倍工资的，不予支持。”因此，对于原告要求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资的诉请，本院不予支持。二、本案终止劳动关系是因原告自动离职造成的，不属于《劳动合同法》第四十六条规定的应当支付经济补偿的相关情形，因此对于原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉请，本院也不予支持。三、本案原告未提供因被告未为其交纳社会保险而造成其损失的证据予以证实，因此原告应承担举证不能的不利法律结果。故对原告的该项诉请，本院同样不予支持。四、因原告是自动离职，不存在支付解除劳动合同代通知金的问题，因此，对原告的该项诉请，本院还是不予支持。五、由于原告应聘时，双方已约定原告每月休息四天，月工资为8000元，即原告的工资已经包含另外的法定休息日的加班工资，同时原告向本院提供的考勤表也证实原告通过调休的方式，每月也达到了休息四天的情形，原告不存在加班的情况。因此对于原告要求被告支付加班工资的诉请，本院仍然不予支持。六、原告给被告造成了10000元的货款损失，被告有理由从原告工资中予以扣除，但依据《湖南省工资支付监督管理办法》第二十七条的规定：“因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可以从劳动者的工资中扣除其赔偿金，但扣除后的工资剩余部分不得低于当地最低工资标准。”根据上述规定，被告应当根据永州市零陵区的最低工资标准支付原告2016年4月份工资1130元。因原告2016年5月未来被告处上班，因此对原告要求被告支付2016年5月工资的诉请，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第九条的规定，判决如下：一、由被告永州市零陵区壹家购物广场支付原告张磊2016年4月份的工资1130元，此款限在本判决生效后十日内一次性付清；二、驳回原告张磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告张磊负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审判员  李少阳二〇一七年五月三十一日书记员  张凌萍附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二)严重违反用人单位的规章制度的;(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;(六)被依法追究刑事责任的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。