河北省隆化县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀0825民撤4号
原告：徐向东，个体工商户，住隆化县。
委托诉讼代理人：张轶，北京市仁人德赛律师事务所律师。
被告（原审原告）：张殿军，住隆化县。
被告（原审原告）：刘科杰，市民，住隆化县。
被告（原审原告）：张春荣，住隆化县。
三被告委托诉讼代理人：夏俊超，河北山庄律师事务所隆化分所律师。
被告（原审被告）：隆化县机动车驾驶员培训学校，住所地隆化县隆化镇下洼子（职中院内）。
法定代表人：姚镇华，职务：校长。
被告（原审被告）：隆化县顺华机动车检测有限公司，住隆化县隆化镇下洼子汽配城。
法定代表人：姚振国，职务：经理。
原告徐向东因张殿军、刘科杰、张春荣与隆化县机动车驾驶员培训学校（以下简称培训学校）、隆化县顺华机动车检测有限公司（以下简称顺华公司）民间借贷一案，不服本院（2015）隆民初字第2841号民事调解书，向本院提起第三人撤销之诉，本院于2016年5月12日立案受理后，依法适用普通程序，于2016年8月23日公开开庭进行了审理。原告徐向东及其委托诉讼代理人张轶、被告刘科杰及三被告委托诉讼代理人夏俊超、被告培训学校的法定代表人姚镇华到庭参加了诉讼，被告顺华公司的法定代表人姚振国经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐向东向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院撤销隆化县人民法院（2015）隆民初字第2841号民事调解书；2、由被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：被告张殿军、刘科杰、张春荣与被告培训学校、顺华公司民间借贷纠纷一案，隆化县人民法院于2015年11月20日作出（2015）隆民初字第2841号民事调解书，调解书确认：1、培训学校分期偿还尚欠张殿军、刘科杰、张春荣借款本金700000元；2、顺华公司对前述借款本金承担连带清偿责任。
姚镇华因向原告借款884万元无力偿还，将顺华公司70%股权与资产作价1200万元转让给原告，原告与顺华公司投资人姚振国、案外人李凤华、姚镇华于2014年3月15日签订《转让书》，通过收购协议，原告以1200万元的顺华公司的债权向姚振国、李凤华收购了顺华公司70%的股权与资产，同时约定原告支付姚镇华办理安检手续费400万元，共计1600万元。协议签订后，转让款已经结清，顺华公司公章、资产交接由原告经营管理，原告成为顺华公司的投资控制人。但姚镇华以种种理由拒不办理工商变更登记手续，又以向北京某投资公司借款赎回公司为由从原告处骗回了公司的公章、财务章与财务账目。姚镇华骗取顺华公司公章后与姚振国为被告张殿军、刘科杰、张春荣等出具担保协议书、借款协议，姚镇华以顺华公司作为担保向张殿军、刘科杰、张春荣三人借款本金合计70万元，署名时间为2014年1月1日。原告对此事毫不知情。
原告就张殿军、刘科杰、张春荣欠款及担保一事，找到姚镇华，姚镇华承认该担保系伪造的。为此原告还向隆化县公安局报案。综上所述，原告认为隆化县人民法院（2015）隆民初字第2841号民事调解书所依据的借款协议书及其担保系伪造；原告收购顺华公司70%的股权与资产依法应受到保护。姚镇华、姚振国骗取公司公章为其借款出具担保损害原告合法财产权益，故依据《民事诉讼法》第五十六条规定，提起撤销之诉，请求人民法院依法查明事实，支持原告的全部诉讼请求。
被告张殿军、刘科杰、张春荣辩称，一、徐向东不是适格的原告，不具备第三人的主体资格。《民事诉讼法》第五十六条对第三人撤销之诉作出了明确规定，即因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的全部或部分内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。构成第三人撤销之诉应当满足上述条件。本案应先审查徐向东是否具备该案第三人的主体资格。张殿军、刘科杰、张春荣基于与被告顺华公司与培训学校民间借贷关系及担保合同关系而请求其偿还借款本息和担保责任，该案法律关系的性质为民间借贷和担保合同关系。根据原告提供的证据，顺华公司的股权登记在姚振国、李凤华名下，原告徐向东并非是顺华公司的股东，顺华公司具备独立法人资格，不是股东的徐向东不能成为民间借贷一案的第三人，徐向东对该案当事人之间争议的诉讼标的没有独立的请求权，该案处理结果与其亦不具有法律上的利害关系，因此应当驳回原告的起诉。二、原告请求撤销的民事调解书，该案在诉讼时徐向东对此知情，法院处理案件时原告也曾到场，却没有申请参加诉讼，说明徐向东不具备第三人的身份。三、徐向东不是顺华公司的合法股东，不享有股东权利。徐向东以抵债方式签订的股权转让协议，至今没有办理工商变更登记，没有取得合法的股东资格。根据《公司登记条例》第三十四规定，有限责任公司变更股东的，应当自变更之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的主体资格证明或者自然人身份证明。徐向东未办理股东变更登记，其不是合法股东，同时《公司法》所称的公司实际控制人，仅限于股份有限公司。退一步说，即使徐向东股权转让协议有效，视为公司的股东，但徐向东也不是公司的法定代表人，徐向东在顺华公司没有委托的情况下也不能作为民间借贷案的当事人或第三人参加诉讼。徐向东如果认为调解书损害了作为股东的权益，只能另案提起赔偿诉讼。另根据《公司法》第三十二条规定，股东未经登记或者变更，不得对抗第三人。四、张殿军、刘科杰、张春荣民间借贷一案，三方签订的担保协议书是各方真实意思表示，不仅有公司盖章，还有法定代表人签字，该协议并非伪造，也没有损害他人利益的目的。鉴于上述事实和法律规定，请求法院查明事实，驳回原告徐向东的起诉。
被告培训学校辩称，借张殿军、刘科杰、张春荣每笔借款的时候都签了借款协议，顺华公司作担保，期限都是一年，有的到时间后没有偿还换的手续。该笔借款换过手续，最初的时间顺华公司就做担保，换手续后还是顺华公司担保。
被告顺华公司未答辩。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的证据：1、隆化县公安局经侦大队于2015年10月30日、11月19日对徐向东的询问笔录；2、隆化县公安局经侦大队于2015年11月3日、2015年11月19日对姚镇华的询问笔录；3、隆化县公安局经侦大队于2015年11月3日对姚振国的询问笔录。上述证据属于当事人的自认，应结合原、被告的陈述及相关证据予以综合认定，对只有本人陈述没有其他证据证明的部分本院不予采信，对本人陈述与其他当事人陈述吻合的部分本院予以采信。4、借款协议、借据、借款担保协议。原、被告双方对借款形成的时间及事实无争议，但对担保形成的时间有异议，对顺华公司盖章和顺华公司法定代表人姚振国签字的事实无异议。本院认为，顺华公司的法定代表人为姚振国，徐向东虽与姚振国、李凤华、姚镇华签订了股权转让协议，但其未到工商部门办理股权变更手续，顺华公司没有作过法定代表人变更，股权转让没有公示，对外不产生法律效力，不能对抗第三人。其对外担保的事实经过法定代表人姚振国确认签字盖章，无论其形成担保的时间是在徐向东签订股权转让协议之前或之后，现无其他证据证明双方签订担保协议有恶意串通行为，故对外均具有法律效力。5、公安机关的扣押决定书等扣押手续及电子数据监测报告，不能证明本案借款担保的形成时间。对被告张殿军、刘科杰、张春荣提供的借款协议，因原告徐向东与培训学校均认可借款事实及顺华公司公章、姚振国签字的真实性，本院对其借款事实及顺华公司担保的事实予以确认。
另原告徐向东在开庭后，向本院提交了鉴定申请，要求对借款协议、担保协议上顺华公司印章形成的时间与借据及协议上所署时间是否一致进行鉴定。经合议庭评议认为，因本案原、被告对顺华公司的公章及法定代表人姚振国签字的真实性无异议，担保协议中盖章的形成时间与借款借据中的时间是否一致与担保是否有效无直接因果关系，故对该鉴定申请本院不予准许。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认事实如下：2014年1月1日，被告培训学校为经营需要在张殿军、刘科杰、张春荣处借款70万元，约定月息3%，借款期限自2014年1月1日至2014年12月31日。被告顺华公司自愿为该笔借款提供连带担保，并签订了借款协议。在借款到期后，被告培训学校支付了部分利息，尚欠本金未偿还。2015年3月8日，双方达成协议，约定上述借款利息计算至2014年12月31日，2015年1月1日以后不再计息，借款期限延长至2015年12月31日。
被告张殿军、刘科杰、张春荣与被告培训学校、顺华公司民间借贷案，本院于2015年9月30日立案。2015年11月20日，双方达成调解协议，本院出具了（2015）隆民初字第2841号民事调解书，协议内容：1、培训学校分期偿还尚欠张殿军、刘科杰、张春荣借款本金700000元；2、顺华公司对前述借款本金承担连带清偿责任。
另查明，因顺华公司、培训学校向徐向东借款未偿还，原告与顺华公司投资人姚振国、李凤华及姚镇华于2014年3月15日签订《协议书》，徐向东以顺华公司、培训学校欠其的借款本金及利息计1200万元向姚振国、李凤华收购了顺华公司70%的股权与资产。顺华公司并将公章及财产交与徐向东管理，在此期间，徐向东曾将顺华公司公章交与姚镇华使用一段时间。徐向东与姚振国、李凤华、姚镇华签订股权转让协议书后，双方未到相关部门办理股权转让和法定代表人变更手续。在本院审理张殿军、刘科杰、张春荣与培训学校、顺华公司民间借贷案件时，徐向东曾到庭参予。
本院认为，本案双方争议的焦点为徐向东作为本案的原告是否适格，顺华公司出具的担保是否合法有效。《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定：第三人因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的全部或部分内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。本案原告徐向东符合上述法律规定的主体资格，可以作为本案原告提起诉讼。顺华公司的法定代表人为姚振国，徐向东虽与姚振国、李凤华、姚镇华签订了股权转让协议，但其未到工商部门办理股权变更手续，没有作过法定代表人变更，股权转让没有公示，股权转让协议对外不产生法律效力，不能对抗第三人。顺华公司对外担保的事实经过法定代表人姚振国确认签字盖章，无论其形成担保的时间是在徐向东签订股权转让协议之前或之后，现无其他证据证明双方签订担保协议有恶意串通行为，故对外均具有法律效力。被告张殿军、刘科杰、张春荣与被告培训学校、顺华公司达成的调解协议、调解书是当事人自行处分民事权利义务的结果，合法有效，故对原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百九十四条、二百九十五条、第三百条一款三项之规定，缺席判决如下：
驳回原告徐向东的诉讼请求。
案件受理费100元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。
审判长 黄爱湘
审判员 田振文
审判员 段 云 龙
二〇一六年九月十八日
书记员 孙 明 蕾
附页:
一、法律适用
（一）《中华人民共和国公司法》
第三十二条有限责任公司应该制备股名名册，记载下列事项：
（一）股东姓名或者名称及住所；
（二）股东的出资额；
（三）出资证明书编号；
记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。
公司应该将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不能对抗第三人。
（二）《中华人民共和国民事诉讼法》
第五十六条对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。
对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。
前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁决、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
（三）《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第二百九十四条人民法院对第三人撤销之诉案件，应当组成合议庭开庭审理。
第二百九十五条民事诉讼法第五十六条第三款规定的因不能归责于本人的事由未参加诉讼，是指没有被列为生效判决、裁定、调解书当事人、且无明显过错的下列情形：
不知道诉讼而未参加的；
申请参加未获准许的；
知道诉讼，但因客观原因无法参加的；
因其他不能归责于本人的事由未参加诉讼的。
第三百条对第三人撤销或者部分撤销发生法律效力的判决、裁定、调解书内容的请求，人民法院经审理，按下列情形分别处理：
（一）请求成立且确认其民事权利的主张全部或部分成立的，改变原判决、裁定、调解书内容的错误部分；
（二）请求成立，但确认其全部或部分民事权利的主张不成立，或者未提出确认其民事权利请求的，撤销原判决、裁定、调解书内容的错误部分；
（三）请求不成立的，驳回诉讼请求。
对前款规定裁判不服的，当事人可以上诉。
原判决、裁定、调解书的内容未改变或者未撤销的部分继续有效。
二、上诉权和上诉期限
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。上诉费用按一审判决确定的数额预交。如逾期不递交上诉状或者在递交上诉状后七日内未预交上诉费，视为不上诉或者撤回上诉，本判决即发生法律效力。
-10-