广东省湛江市麻章区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）粤0811刑初63号
附带民事诉讼原告人王某1，男，1983年12月13日出生，汉族，住湛江市霞山区。
委托代理人吴国志，广东誉志律师事务所律师。
委托代理人吴荣，广东誉志律师事务所律师。
被告人林某某，男，1979年6月21出生于湛江市麻章区，汉族，中专文化，住湛江市霞山区。因本案于2016年7月27日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现押于湛江市麻章区看守所。
辩护人暨委托代理人王海志，广东鸿峰律师事务所律师。
广东省湛江市麻章区人民检察院以麻检公诉刑诉[2017]35号起诉书指控被告人林某某犯故意伤害罪，于2017年4月19日向本院提起公诉。附带民事诉讼原告人王某1于2017年8月31日向本院提起刑事附带民事诉讼，要求被告人赔偿经济损失。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了案件。湛江市麻章区人民检察院指派检察员陈军出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人王某1的委托代理人吴荣，被告人林某某及其辩护人暨委托代理人王海志到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省湛江市麻章区人民检察院指控，2016年6月2日23时许，被害人王某1到湛江市麻章区麻章镇厚礼南村村口处“农家庄百果园”大排档里与被告人林某某发生争执，继而双方发生肢体冲突。在互殴过程中，林某某从地上捡起一砖头击打王某1头部及身体。双方冲突从大排档内持续至厚礼南村靠湖光快线村口附近，随后被现场群众劝止。经鉴定，王某1的损伤程度为重伤二级，林某某的损伤程度为轻微伤。
针对上述指控的事实，公诉机关向本院提供了相应的证据，并认为被告人林某某殴打被害人致其重伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人王某1诉称，请求判令被告人林某某赔偿医疗费97549.71元、误工费93308元、护理费136200元、住院伙食补助费5280元、营养费22700元、交通费5000元，合计360037.71元。
被告人林某某对起诉书指控的事实没有异议，但认为其行为属于防卫过当，因其防卫过当造成的损伤，应当只承担属于其责任的部分。
辩护人暨委托代理人认为，被告人林某某的行为构成正当防卫，且不超过必要限度，依法不应认定构成犯罪，不应负担民事责任，即使被告人林某某属于防卫过当，也应以过失致人重伤定罪量刑，民事部分给予免除或减轻赔偿数额。此外，附带民事诉讼原告人没有提供详细医疗清单和误工费、营养费、交通费的依据，住院伙食补助费和护理费的标准过高，超过住院天数没有依据。
经审理查明，2016年6月2日23时许，被害人王某1进入湛江市麻章区麻章镇厚礼南村村口处“农家庄百果园”大排档内，将档口内的一张餐桌踢翻，又拿起一张塑料椅子扔砸被告人林某某的头部，随后双方发生肢体冲突。在扭打的过程中，林某某从地上捡起一块砖头击打王某1头部及身体。接着，双方冲突又从大排档内转移至厚礼南村靠湖光快线的村口附近，后被现场群众劝止。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定，王某1左侧顶叶脑出血、蛛网膜下腔出血、左侧额顶骨粉碎性凹陷性骨折、硬脑膜破裂修补、伴神经系统症状和体征，其损伤程度为重伤二级；林某某额部软组织挫裂瘢痕、颈部有一5cm长划伤，其损伤程度为轻微伤。
附带民事诉讼原告人王某1被打后，于2016年6月3日到广东省医学院附属医院住院治疗，2016年7月17日出院，住院治疗44天，医疗费合计97549.71元。
上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人王某1提供并经庭审质证的以下证据证明：
1.被告人林某某的供述与辩解:2016年6月2号下午1点多，一位熟客来我经营的“百果园农家庄”准备吃饭时，“光哥大排档”的老板林某6想把客人拉到他店里，我和林某6、林某1两父子因此发生了争吵，后来村长来劝架我们才停下。当晚约十一点，有一个人开车停在我档口路口处，走进我档口一脚踢翻一张餐桌，然后说“谁是老板，你的生意不能做了”，我上去问怎么回事，他拿起我档口的红色塑料凳子(高约80公分)砸到我头部，我就拿了一根竹竿要上去打他，他也拿我档口放着的一把铁铲要和我打。我叔叔林某4见状上来拦我但被我推开，我用竹竿打那人两三下，他用铁铲朝我的头打来，我闪开后被打到身体左侧，铁铲擦到我身体后直接打到了地上，可能是他用力过大，铁铲“嘭”的一声飞了起来。我又用竹竿上去打他，但他个子高、力气大，一把抓住了我的竹竿，我们俩都没有抢到竹竿，接着我们倒地扭打了起来，他用右手别在我的脖子上死死地勒着，我这时才发现这个男子满身酒味，我一直喘不过气，就在地上乱摸了半块砖头朝我头部左后方向打他，不知道打到什么部位，打了两下他就放开我爬起来向村口“厚礼南村”的大石头方向跑去，我爬起来捡起竹竿在后面追。在追的过程中，我看到他摔倒在地，我追上去准备再用竹竿打他时，村里面很多人都来劝架了，我也被人抱住。我听村民说是林某1的亲戚，就准备去档口去问他，这时林某1和很多人拿了工具向我们这边走来，意思是要打死我们，不过都被村民拉住了，当时我就问秋某“是不是你叫人过来打我的”，他一直没有吭声，过了很长时间才说了一句“你惹到黄略村的人了，这个事不得了”。后面我们争吵了一会，我就被送到医院去了。
和我打架的男子身高比我高，身材比较壮，当时没有穿上衣，好像是短头发的。该男子来我档口踢桌子时，我和林某3两人在档口内的另一张桌子喝茶，林某9保在档口内的集装箱房内睡觉，林某4在档口内搞卫生，林某冲在档口内的厨房用竹竿搭厨房顶，林某7刚下班回到档口边上厕所的路上，他们没有参与打架。我叔叔林某4当时看到我拿竹竿时他拦住我说“别打架，有什么事好商量”，我把他推开了。林某3当时在劝对方，因为他看到对方拿了一把铁铲。林某冲一直在厨房修厨房的屋顶。林某7在上厕所，我们打完后，他才回来，林某7认识这名男子，他和我说这是秋某的亲戚，叫我别打了。
2.被害人王某1的陈述：2016年6月2日，我亲戚林某1叫我去他位于厚礼南村的档口吃晚饭，约十一点离开，当我开车到村口时手机响了，我停车接电话，路边大排档的老板就骂我“把车停在这去死啊”，我很生气就走下去踢了这家档口一张饭桌的桌腿，接着该档口就有六个人冲过来打我。最先有四个人用拳头打我，又有一个头发有点白的六十多岁男子和一个五十多岁的男子手上分别拿镰刀和铁铲过来，但没有用工具打我。后来我逃跑了，我看到五个人手上有工具，一个拿铁管、一个拿铁铲、一个拿镰刀、一个拿木棍、一个拿砍狗肉的刀。我在厚礼村村口大石头处被他们追上，被他们持工具打。我被“光炫”持铁管打到了头部两、三下，然后又被两个人在我后面别着我的手，拿木棍的人用木棍捅我的腹部，拿铁铲的人用铁铲打我的鼻子，拿铁管的人用铁管打了我的腰部和肩膀。当时我躺在地上，他们还用脚猛踢我的身体，我满脸都是血向下流，把眼睛都蒙住了，基本处于被打晕状态。“光炫”身高约一米七，身材瘦，脸型有点长，头发有点长，染了一部分黄色，二十多岁；“通”身材有点胖，短发，圆脸，身高约一米六七。
3.证人林某2的证言：2016年6月2日晚上约11点时，我在“光哥大排档”和几个员工一起吃员工餐，突然听到好像是“农庄百果园”处传出“嘭”的一声，我就走到路边，看到村口大石头处有五个人围着一个男子打，这五个人中有一个手拿钢管、一个拿铁铲、一个拿砍白切狗的刀，另两个人没有工具，被打躺在地上的男子是“勾鼻”，然后我就在那里劝架。“勾鼻”好像是遂溪黄略村人，另一方五个人是厚礼南村的，当时我问了村里人才知道，持有钢管打人的“光炫”全名叫林某7，持砍刀的叫林某4，持铁铲的叫林某某，两个用拳头打人分别某保和“鸡骨”林某8春。
证人林某2对公安机关提供的一组12张相片进行辨认，辨认出9号相片中的人就是持铁铲打到“勾鼻”的男子林某某。
4.证人林某1的证言：2016年6月2日晚上23时许，我表弟王某1从我的“光哥大排档”离开。23时20分许，我看到路口的“农家庄百果园”档口里有人在打架，该档口的林某8春、林某7、林某9保、林某4、林某某在围殴一男子，并追打该男子往村口路牌跑（当时我不知道被殴打的男子是王某1），因路口的石牌挡着，我看不到人。我听村人说王某1被打了，我就走上去，林某8春、林某7、林某9保、林某4、林某某冲了出来想打我，被村里面的人劝开了。在档口的时候林某9保手持铁管，林某8春和林某4手持铁铲，后来我过去的时候，林某4持一把砍狗刀（宽约15厘米，长约30厘米）想砍我。王某1被打得全身是血，林某5额头也流血了。没有人叫王春光去吓唬林某某他们，王春光的车停在林某某档口的前面，我不清楚他是如何进入林某某的档口。
证人林某1对公安机关提供的一组12张相片进行辨认，辨认出9号相片中的人就是打王某1的男子林某某。
5.证人林某3的证言：2016年6月2日23时30分许，“勾鼻”将车停在路口石碑后面的树下就进来档口，一进来就把桌子踢翻了，林某10问他想干嘛,“勾鼻”说“我想干嘛都行，那个是老板？”。林某某就站了起来，“勾鼻”拿起红色塑料凳子往林某某的右边额头砸了一下，林某某倒在了地上，林某某起来后两人扭打在一起。我自己一个人劝不住，就跑去林某1的档口找他。我再跑回路口的石碑处时，看到几个人围着殴打“勾鼻”，那里光线太暗，只看到林某某、林某10、林某4在围着“勾鼻”，谁动手打了我看不清，当时有人持竹竿。这时，林某1过来了，后来村里的兄弟也过来把双方劝开了。林某1一方的人把“勾鼻”送去医院，我就把林某某送到医院。林某某和林某7是我堂哥，林某4是我伯父。
6.证人林某4的证言：2016年6月2日下午17时许，林某6在我的大排档把客人的车拦住，想把客人拉到他们的档口吃饭，我和他争吵，经村里的干部劝说，事情暂时放下了。21时许，林某3来我的档口和我谈下午发生的事情，想劝和我们双方。21时30分许，一位30来岁的男子冲进我的档口，大声地呼叫“谁是老板，你的生意还想做不？”。我的侄子林某某就说“我是老板，有什么事情？”。该男子就拿起凳子往林某某的头上砸，接着又拿起放在我档口的铁铲殴打林某某，林某某和他抱在一起扭打，双方都倒在了地上。在我档口坐的林某8春、林某11赶紧冲了上去，该男子就往村口的村牌处跑，在村牌处跌倒了，林某某和林某8春、林某11冲了上去围着该男子殴打，林某某、林某8春其中一人手持竹竿。林某3上去劝架，我也想去劝架，但鞋子掉了，我找鞋子后才跟了出去。我和林某3把林某某、林某8春抱住才劝开。后来林某8春把林某某送到了医院，该男子也被人送到医院去了。和我的侄子林某某打架的男子我不认识，后来听人说他花名叫“勾鼻”。
证人林某4对公安机关提供的二组各12张相片进行辨认，辨认出第一组6号相片中的人持红色塑料凳子打到林某某的男子，花名叫“勾鼻”（王某1）；第二组8号相片中的人是林某某。
7.证人林某5的证言：我在厚礼南村村口的“老牌白切狗”工作，隔壁是“光哥大排档”。2016年6月2日晚，我在档口搞卫生时听到外面很吵，很多人都跑出去看，我搞了一会卫生，然后也到村口去看。我看到林某某、林某9保、林某4、林某8春、林某7五个人持工具在打一个躺在地上的人，其中两人在两侧架起该男子，林某某从前方约五米处冲过去用右腿膝盖撞击其胸部两次。后来隔壁档口的“光哥”上去扶伤者，我也上前帮忙，但林某某挡在我们面前，在我胸前打一拳。我把车开来后，秋某就把伤者扶上车，此时，林某9保手持一根长约一米八左右的铁棍拦在我车前面，我就对他大吼一声“我开车是救人，你再不让开我就撞过去了”，林某9保让开了，我就将伤者送到了医院。这个伤者我在我村见过几次，别人都叫他“勾鼻”。
我从到现场到离开现场不超过五分钟，我只看到林某某动手打“勾鼻”，林某某额头也流血了，但不是很多。当时林某9保拿了一根约一米八左右的铁棍，林某某没有拿工具，林某4最先拿的是铁锹，接着林某7抢了林某4的铁锹，林某4就拿了把砍狗肉的刀，后来林某7一直拿着铁锹，林某8春当时手上拿着一个东西但我没有看清，他当时打了人后就走开了，后来我也一直没有看到他。
证人林某5对公安机关提供的二组各12张相片进行辨认，辨认出第一组5号相片中的人是林某某，当时他用膝盖猛撞击“勾鼻”的胸部；第二组9号相片中的人是被打的“勾鼻”（王某1）。
8.《受案登记表》、《立案决定书》、《抓获经过》、《犯罪嫌疑人归案情况说明》，证实湛江市公安局麻章分局接到报案称王某1和林某某相互打架致伤，于2016年6月12日决定立案侦查，同年7月27日被告人林某某自行到麻章派出所接受调查。
9.被告人林某某的人口户籍信息表、前科材料，证实被告人林某某身份的基本情况，作案时已满十八周岁，具备完全刑事责任能力，无犯罪前科。
10.《入所健康检查表》、《收押回执》，证实被告人林某某无不适宜羁押的疾病。
11.被害人王某1、证人林某2、林某1等人的人口户籍信息表，证明本案相关人员的身份基本情况。
12．《说明》、《入院记录》，证实被害人王某1、被告人林某某于2016年6月3日入院后的诊断情况。
13.《接受证据材料清单》、《林某某的病历》，证实被告人林某某向公安机关提供其入院时间为2016年6月3日住院病历一份。
14.粤湛公（司）鉴（法活）字[2016]07035、06098号《法医人体损伤程度鉴定书》、鉴定意见通知书，经鉴定，被告人林某某的损伤程度为轻微伤，被害人王某2的损伤程度为重伤二级，鉴定意见已告知双方当事人。
15.现场勘验笔录及照片，证实本案的案发现场位于湛江市麻章区麻章镇湖光快线厚礼南村村口。
16.附带民事诉讼原告人王某1提交的《入院记录》、《出院记录》、《手术记录》、《诊断说明书》、《超声报告单》、《CT诊断报告》、医疗票据，证实附带民事诉讼原告人王某1被打伤后的情况以及住院治疗44天，支付医疗费97549.71元的事实。
本院认为，被告人林某某故意伤害他人身体致人重伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人林某某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，依法予以支持。被告人林某某自动投案，如实供述其犯罪事实，有自首情节，依法从轻处罚。被害人王某1对引发矛盾造成伤害的结果有过错，对被告人林某某酌定从轻处罚。由于被告人林某某的犯罪行为致使附带民事诉讼原告人王某1遭受的经济损失，依法应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人王某1请求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费合理部分，依法予以支持。
关于被告人林某某提出其行为属于防卫过当及其辩护人提出其行为属于正当防卫的辩解意见，经查，被害人王某1踢餐桌、扔塑料餐椅的行为挑起双方的矛盾，引发被告人林某某与被害人王某1相互厮打，在厮打过程中，被告人林某某致使被害人王某1重伤二级，被告人林某某的行为属于不法侵害，而不是其人身、财产正在受到不法侵害时的正当防卫，不能认定为防卫过当，对此辩解及辩护意见不予采纳。
关于附带民事诉讼原告人王某1的赔偿问题。1.医疗费，附带民事诉讼原告人王某1要求赔偿97519.71元，其提供的合法医疗费单据的金额是97519.71元，对附带民事诉讼原告人王某1的请求予以支持。2.误工费，附带民事诉讼原告人王某1要求赔偿93308元（75017元/365天×454天），但王某1未能举证证明其最近三年的平均收入状况，根据户籍资料，其属城镇户口，误工费参照《广东省2017年人身损害赔偿标准》一般地区城镇居民收入的标准37684.3元/年计算，期间按住院治疗的44天，误工费认定为6352.9元（37684.3元/年÷12个月÷21.75×44天）。3.护理费，附带民事诉讼原告人王某1要求赔偿136200元（150元/天×2人×454天），护理费应按100元/天计算，期间按住院治疗的44天，广东医学院附属医院出具的《诊断证明书》说明住院期间需要2人看护，护理费认定为8800元（100元/天×2人×44天）。4.住院伙食补助费，附带民事诉讼原告人王某1要求赔偿5280元（120元/天×44天），伙食补助费应按100元/天计算，期间按住院治疗的44天，伙食补助费认定为4400元（100元/天×44天）。5.营养费，附带民事诉讼原告人王某1要求赔偿22700元（50元/天×454天）,但未能提供医疗机构的证明及其他合法证据，不予支持。6.交通费，附带民事诉讼原告人王某1要求赔偿5000元，但未能提供交通票据证明，酌情补偿1000元。以上赔偿金额合计118072.6元。因附带民事诉讼原告人王某1对引发矛盾造成伤害的结果存在过错，自负20%赔偿款，被告人林某某承担80%的赔偿款，即94458.08元。
根据被告人的犯罪事实、性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第一款和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
被告人林某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月27日起至2019年7月26日止。）
二、限被告人林某某在本判决书发生法律效力后一个月内赔偿附带民事诉讼原告人王某1医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费合计人民币94458.08元。
驳回附带民事诉讼原告人王某1的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审判长 朱 武
审判员 林俊圣
审判员 熊 波
二〇一七年十一月九日
书记员 陈林远
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。