陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终11150号
上诉人（原审原告）任宝平，男，1983年10月2日出生，汉族，农民，住周至县。
委托代理人冯永锋，陕西吉尔律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）西安江河机器制造有限公司，住所地：西安市户县草堂镇宋南村。
法定代表人宁权利，该公司董事长。
委托代理人梁策，西安市鄂邑区余下法律服务所法律工作者。
上诉人任宝平与被上诉人西安江河机器制造有限公司（以下简称江河公司）劳动争议纠纷一案，不服户县人民法院（2016）陕0125民初1503号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年7月5日，任宝平到江河公司从事数控立车工作，双方没有签订书面劳动合同，任宝平工资为跨季度通过现金形式发放，由本人签字领取，工作期间可以向江河公司借领工资，而后在工资总数中扣除。2015年10月1日至3日，任宝平按照江河公司的安排正常上班。2015年11月18日，任宝平因家里有事向江河公司书面申请请假3个月，江河公司同意。任宝平2015年1月至3月工资11259元、同年4月至6月工资18090.14元、同年7月至9月工资14119.98元、同年10月至11月工资6151.80元，12月请假未上班，任宝平2015年工资总计为49620.92元。2015年一季度工资任宝平已领取，并于2015年9月20日，向江河公司预借工资2000元；2015年10月20日，向江河公司预借工资10000元；2015年12月3日，向江河公司预借工资10000元。经江河公司核算，扣除任宝平已领工资11259元、借领工资32000元，还应支付其剩余工资6361.92元，并愿意在任宝平请假期满后到江河公司上班时予以支付。江河公司没有安排任宝平享受2015年度带薪年休假，也没有支付未休带薪年休假工资。任宝平因江河公司未能及时支付其足额工资、加班费、经济补偿金、带薪年休假工资等与江河公司发生劳动争议，于2015年12月31日向户县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该院于2016年3月18日作出户劳人仲案字（2016）第4号裁决书，裁决如下：1.江河公司支任宝平劳动报酬6361.92元、未休带薪年休假工资2074.02元、加班费2017.99元，合计10453.93元，须于本裁决生效后5日内付清；2.驳回任宝平的其他仲裁请求。任宝平不服该裁决持前述请求及理由诉至户县人民法院。任宝平对户县劳动人事争议仲裁院在审理时查明的部分事实认可，江河公司对户县劳动人事争议仲裁院在审理时查明的事实均认可。审理中，双方各持己见，致本案调解未能达成协议。
原审法院认为，任宝平从2013年7月5日到江河公司从事数控立车工作，接受江河公司的管理和考勤，领取江河公司支付的劳动报酬，双方均符合劳动关系的主体，双方之间已形成事实劳动关系，任宝平以未签订劳动合同为由，要求江河公司支付双倍工资差额已超过诉讼时效，江河公司对此项请求的辩称意见，原审法院予以采纳。任宝平请求自2016年3月29日起解除双方之间的劳动关系，在仲裁院审理时，双方当事人均未向对方提出解除劳动关系之请求，双方之间的劳动关系依然存在，且任宝平的此项请求超出在仲裁时的仲裁请求范围，应当诉讼前置，故不予支持。任宝平请求江河公司支付任宝平解除劳动关系经济补偿金11750元，因该项费用的赔偿是基于双方之间有解除劳动关系的事实，然双方的劳动关系的解除未经仲裁院仲裁，应当诉讼前置，故不予支持。任宝平在仲裁院审理时自认江河公司下欠其工资为6361.92元，应予采信，现任宝平请求江河公司欠其工资11790元，没有事实依据，不予支持。江河公司应按照法律规定并结合任宝平工作实际统筹安排任宝平的年休假，应休而未休年休假的应当依法支付带薪年休假工资，任宝平主张未休带薪年休假赔偿金过高，应以实际未休年休假工资计付，也不能以换休的方式替补。任宝平请求江河公司支付加班工资40800元，但未能提交其自上班以来每天存在加班2小时之事实的证据，且计算明显过高，亦不符合实际加班的天数和加班的工作量，应以江河公司认可的实际加班天数计算。任宝平主张要求江河公司支付因江河公司未为其缴纳社会保险的经济补偿金10200元，没有事实依据和法律依据，且办理缴纳社会保险不属于人民法院受案范围，双方可通过社会保险经办机构解决社会保险问题，故对任宝平该项请求亦不予支持。综上，对江河公司的辩称理由不予采信。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（一）》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条及《中华人民共和国民法通则》第五条之规定，判决：一、西安江河机器制造有限公司于判决生效后10日内给付任宝平劳动报酬6361.92元、未休带薪年休假工资2074.02元、加班费2017.99元，合计10453.93元；二、驳回任宝平的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由任宝平负担。
任宝平上诉请求：一、请求撤销（2016）陕0125民初1503号民事判决书；二、判决上诉人和被上诉人自2016年3月29日起解除劳动关系；三、依法判决被上诉人支付欠付上诉人工资11790元；四、依法判决被上诉人支付上诉人未签订劳动合同双倍工资差额51700元；五、依法判决被上诉人依法支付上诉人解除劳动关系经济补偿金11750元；六、依法判决被上诉人依法支付上诉人加班工资40800元；七、依法判决被上诉人支付上诉人未休带薪年休假赔偿金6480元；八、依法判令本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、本案中上诉人与被上诉人于2014年1月6日重新建立了事实劳动关系。上诉人曾于2013年7月5日入职被上诉人公司工作，但于2013年11月9日离职，原因是由于被上诉人公司没有业务将上诉人遣散。根据双方提交的考勤表表明上诉人的考勤记录于2013年11月9日截止，足以证明上诉人已经离开公司的事实。根据被上诉人提供的工资领条表明上诉人工资已于2013年11月9日结清，足以证明被上诉人解除劳动关系的事实。根据上诉人提交的收入证明表明上诉人于2014年1月6日入职被上诉人公司，足以证明双方之间重新建立了事实劳动关系。被上诉人辩称上诉人在此期间系请假，但不能出示上诉人请假的请假条，应当承担举证不能的后果。因此，本案中上诉人与被上诉人于2014年1月6日重新建立了事实劳动关系，事实清楚、证据充分。2、上诉人请求支付未签订劳动合同的双倍工资并未超过时效。本案中上诉人与被上诉人于2014年1月6日重新建立了事实劳动关系，被上诉人也承认双方没有签订劳动合同，根据《劳动合同法》规定，被上诉人应当向上诉人支付未签订劳动合同双倍工资。双倍工资的起算时效应当从2015年2月6日起至2016年2月5日至，上诉人2016年1月提出仲裁申请并未超过仲裁时效。3、双方之间约定的是工资标准为按照工作天数计算的月薪工资，并非计件工资。结合上诉人提交的收入证明足以证明工资计算方式为按天计算，并非计件工资。被上诉人辩称实行的是计件工资没有证据证明，其所提交的公司制度中并没有关于工资为计件工资的制度。根据《劳动法》第37条规定，对实行计件工作的劳动者，用人单位应当根据本法第三十六条规定的工时制度合理确定其劳动定额和计件报酬标准。被上诉人并没有任何证明能支持其主张的双方之间实施的是计件工资，应当承担举证不能的责任。4、上诉人工作期间经常加班，被上诉人应当向上诉人支付加班费。根据双方提交的考勤表证明上诉人每月工作时间基本在220小时至240小时，有时多大274小时，足以证明加班事实，被上诉人应支付加班费。被上诉人辩称实行计件工资故没有加班费，是没有证据的歪曲事实。根据《工资支付暂行规定》第十三条规定：“实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150%、200%、300%支付其工资。”因此，不论是否实行计件工资，被上诉人都应当向上诉人支付加班费。5、被上诉人存在诸多违法行为，上诉人主张经济补偿金有法律依据，应当予以支持。原审法院认为“上诉人和被上诉人之间的劳动关系任然存在，超出仲裁范围”属于事实认定错误，法律适用错误。上诉人在仲裁时已明确主张了经济补偿金，仲裁也将经济补偿金列为仲裁事项，但没有处理，处理遗漏了仲裁事项，同时也没有向上诉人阐明要求支付离职经济补偿金和解除劳动关系的必要性。上诉人起诉明确要求解除劳动关系符合法律规定。
江河公司答辩称，1、上诉人与被上诉人不存在于2014年1月6日重新建立劳动关系的事实。2、上诉人请求支付未签订劳动合同的双倍工资差额超过法定诉讼时效。3、上诉人的工资标准按计件制，而并非按固定性月工资计算。4、原审对上诉人加班工资的裁量合理适当，其上诉主张不能成立，且引用法律缺乏规范性。5、被上诉人不存在违法行为，且上诉人主张经济补偿金违反法定程序。6、上诉人主张被上诉人支付欠付工资11790元纯属主观反悔自认的事实，缺乏事实依据。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，司法裁量合理。上诉人无新的证据、新的法律依据、新的事实与理由，特请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。
经审理查明，原审判决查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，人民法院受理劳动争议的案件应以劳动仲裁为前置程序。本案中，任宝平诉讼请求判决双方劳动关系自2016年3月29日起解除，判决江河公司支付任宝平解除劳动关系经济补偿金11750元，未经劳动仲裁，依法不予受理。任宝平对此的上诉请求本院不予支持。关于江河公司支付欠付任宝平工资数额问题。任宝平在仲裁请求江河公司支付2015年4月至2015年12月拖欠的劳动报酬40800元及25%经济补偿金10200元，仲裁开庭时任宝平自述江河公司欠其工资8500元左右。江河公司在仲裁庭审中自认欠任宝平工资6361.92元。（见证据2016年2月18日庭审笔录）。任宝平在原审诉讼请求为江河公司拖欠劳动报酬11712元，其中拖欠工资6362元，克扣工资1000元，2016年1月至2016年3月期间的生活费4350元。从上述请求证明，原审判决江河公司给付任宝平劳动报酬6361.92元，认定事实清楚。克扣工资1000元，2016年1月至2016年3月期间的生活费4350元，在仲裁时并未提出。任宝平上诉请求江河公司支付克扣工资1000元，生活费4350元，依据不足，不予支持。关于任宝平加班工资问题。根据任宝平法定节假日加班工资的请求，经查对江河公司提交的考勤表，核实任宝平法定节假日加班分别为：2014年度2.5天、2015年度6天。《中华人民共和国劳动法》第四十四条（三）项规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资百分之三百的工资报酬。只要用人单位在国家规定的节假日安排职工上班，即使安排职工在法定节假日后进行了换休，但法定节假日的加班工资仍要按规定发放。故江河公司应支付任宝平法定节假日加班工资3894.25元（2014年度1080.46元：4700÷21.75×2.5×2；2015年度2813.79元：5100÷21.75×6×2）。原审判决加班费2017.99元，数额计算错误，认定事实不清，依法应予变更。关于任宝平带薪年休假工资问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款的规定，任宝平工龄不满十年，可享受年休假五天。江河公司不能证明已安排任宝平享受年休假，依法应当按照任宝平日工资收入的百分之三百支付年休假工资报酬。其中，2014年度的年休假工资已超过诉讼时效，江河公司应支付任宝平2015年度年休假工资报酬3517.24元（5100÷21.75×5×300%）。原审判决未休带薪年休假工资2074.02元，数额计算错误，认定事实不清，依法应予变更。关于任宝平请求的未签订劳动合同双倍工资差额问题。任宝平2013年7月5日入职，根据《中国人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。任宝平应在2015年7月5日之前主张权利。任宝平在2015年12月31日申请仲裁，确已超过仲裁时效。任宝平上诉认为2014年1月6日双方重新建立了事实劳动关系与事实不符，江河公司答辩认为任宝平该项请求已超过仲裁时效的理由成立，依法应予支持。综上，任宝平部分上诉理由成立，依法应予支持。原审判决加班费、休假工资报酬计算错误，认定事实不清，依法应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）（二）项之规定，判决如下：
一、变更户县人民法院（2016）陕0125民初1503号民事判决第一项为：西安江河机器制造有限公司于判决生效后10日内给付任宝平劳动报酬6361.92元、未休带薪年休假工资3517.24元、加班费3894.25元，合计13773.41元。
二、维持户县人民法院（2016）陕0125民初1503号民事判决第二项。
一、二审案件受理费各10元，由被上诉人西安江河机器制造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张耀民
审 判 员 韩 娟
代理审判员 姜 华
二〇一七年十一月七日
书 记 员 师 丹