广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深中法劳终字第5636号
上诉人（原审原告）：大和高精密工业（深圳）有限公司。住所地：深圳市宝安区沙井街道黄埔社区南洞工业区南浦路*号。
法定代表人：SHIGEOKAMIKIO，董事长。
委托代理人：陈晓林，广东深鹏律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：陈会明。身份证住址：重庆市万州区。
委托代理人：张国泰，北京市百瑞（深圳）律师事务所律师。
委托代理人：韩洋，北京市百瑞（深圳）律师事务所律师。
上诉人大和高精密工业（深圳）有限公司（以下简称大和高�司）因与上诉人陈会明追索劳动报酬及经济补偿纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法沙劳初字第365号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
本院经审理查明：双方在一审中提交均有陈会明签名的2012年4月至2014年3月期间的工资条（除2012年4月系他人代签）显示，陈会明2012年4月至2013年2月期间标准工资为2825元，2013年3月为2925元，2013年4月至2014年1月为3025元，2014年2、3月份3233元。
除以上事实外，二审查明的其他事实与原审查明一致。
本院认为：大和高公司与陈会明已签订了劳动合同，该劳动合同合法有效，双方的合法权益应受劳动法律法规的调整和约束。二审根据双方当事人的上诉请求，现评析如下：
一、关于大和高公司有否足额支付陈会明2012年4月至2014年3月期间工作日加班工资的问题。双方均确认根据劳动合同中约定，陈会明的工作时间为标准工时制，每天工作8小时。但根据陈会明提供的大和高公司认可的车辆使用月报表，能够证实陈会明确实存在加班的事实。大和高公司作为用人单位，应就陈会明的具体加班情况和工资支付情况负有举证责任，大和高公司未提供陈会明的考勤情况，则应承担举证不能的法律后果。根据陈会明提交的车辆行驶记录可以看出陈会明每天加班时间在3小时左右，一审判决根据陈会明的主张认定其工作日平均每天加班5小时过高，本院对此应予纠正。从大和高公司在一审提交了2012年4月至2014年3月期间的工资条（除2012年4月系他人代签）、以及陈会明在一审亦提交的上述期间（除2012年7月、12月）的工资条上看，上述的工资条内容一致。因陈会明未对大和高公司提交的2012年7月、12月的工资条提出异议，本院予以采信。上述工资条显示，陈会明2012年4月至2013年2月期间标准工资为2825元，2013年3月为2925元，2013年4月至2014年1月为3025元，2014年2、3月份3233元。综上，大和高公司应支付陈会明2012年4月至2014年3月期间工作日加班工资为39777.7元（17479.7元（2825元÷21.75天÷8小时×3小时×1.5倍×21.75天×11个月）＋1645.3元（2925元÷21.75天÷8小时×3小时×1.5倍×21.75天×1个月）＋17015.6元（3025元÷21.75天÷8小时×3小时×1.5倍×21.75天×10个月）＋3637.1元（3233元÷21.75天÷8小时×3小时×1.5倍×21.75天×2个月）】。大和高公司上诉主张无需支付陈会明工作日加班工资，没有法律依据，本院不予支持。一审认定的陈会明加班工资金额有误，本院予以纠正。
二、关于大和高公司应否支付陈会明解除劳动关系经济补偿金的问题。根据本案上述的认定，大和高公司确实存在未及时足额支付陈会明加班工资的情形，故陈会明主张被迫解除劳动关系理由成立。对于经济补偿金问题，首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定，“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算”以及第九十八条规定，“本法自2008年1月1日起施行”的规定，在《中华人民共和国劳动合同法》实施后，用人单位未足额支付加班工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项的规定，劳动者即可以以此为由解除劳动合同并要求支付经济补偿，不再要求用人单位存在拒不支付情形。其次，在《中华人民共和国劳动合同法》实施前后，相关法律法规对劳动者在用人单位未足额支付加班工资但不存在拒不支付的情形下是否享有提出解除劳动合同及要求支付经济补偿权利作出不同的规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款有关本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算的规定，劳动者在无证据证明用人单位存在拒不支付加班工资情况下以用人单位未足额支付加班工资为由提出解除劳动合同时，用人单位支付经济补偿的年限应从《中华人民共和国劳动合同法》实施之日即2008年1月1日起计算。据此，陈会明经济补偿金的年限应从2008年1月1日起计算，经核算，陈会明离职前十二个月平均工资为5860.7元【（4105＋4105＋4105＋4105＋4105＋4105＋4105＋4105＋4105＋4105＋4313＋4313＋17015.6＋3637.1）÷12】，故大和高公司应向陈会明支付被迫解除劳动关系经济补偿金38094.6元（5860.7元／月×6.5个月）。大和高�司上诉主张无需支付陈会明解除劳动关系的经济补偿金，没有法律依据，本院不予支持。陈会明上诉主张更高数额的经济补偿金，没有法律依据，本院亦不予支持。
三、关于律师费的问题。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，劳动争议案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元，超过五千元的部分，由劳动者承担。本案中，依据陈会明的胜诉比例，大和高公司应向陈会明支付律师费2470元。大和高公司上诉主张无需支付律师费证据不足，理由不成立，本院不予支持。陈会明上诉主张律师费5000元，没有法律依据，本院不予支持。
综上，陈会明的上诉理由不成立，本院予以驳回；大和高公司上诉除部分理由成立本院予以支持外，其他上诉理由均不成立，本院予以驳回。原审判决认定事实部分不清，适用法律部分错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第九十七条第三款、第九十八条，《深圳市员工工资支付条例》第五条，第十八条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法沙劳初字第365号民事判决第四项、第五项；
二、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法沙劳初字第365号民事判决第一项为：大和高精密工业（深圳）有限公司应当于本判决生效之日起三日内向陈会明支付被迫解除劳动关系经济补偿金38094.6元；
三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法沙劳初字第365号民事判决第二项为：大和高精密工业（深圳）有限公司应当于本判决生效之日起三日内向陈会明支付2012年4月1日至2014年3月31日工作日加班工资39777.7元；
四、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法沙劳初字第365号民事判决第三项为：大和高精密工业（深圳）有限公司应当于本判决生效之日起三日内向陈会明支付律师费2470元；
五、驳回陈会明的其他诉讼请求；
六、驳回大和高精密工业（深圳）有限公司的其他诉讼请求。
如当事人未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审、二审案件受理费合计20元，均由大和高精密工业（深圳）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 冼 朝 暾
审 判 员 何 伟 云
代理审判员 沈 炬
二〇一五年一月六日
书 记 员 孙巍（兼）
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期�劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。
本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。
本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。
第九十八条本法自2008年1月1日起施行。
《深圳市员工工资支付条例》
第五条用人单位应当按时、足额支付员工工资。
第十八条用人单位有下列情形之一的，应当按照下列标准支付员工加班工资：
（一）安排员工在正常工作时间以外工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之一百五十支付；
（二）安排员工在休息日工作，又不能安排补休的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之二百支付；
（三）安排员工在法定休假节日工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之三百支付。
《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》
第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。