辽宁省辽阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）辽县民一初字第00004号
原告：ＸＸＸ，男，1968年10月12日出生，汉族，住×××××。
委托代理人：巴庆涛，辽宁百思达律师事务所律师。
被告：林玉明，男，1979年9月22日出生，满族，××××××。
被告：中国人民财产保险股份有限公司调兵山支公司。住所地：××××××××。
负责人：周宏伟，该公司经理。
委托代理人：王冰，辽宁德远律师事务所律师。
原告ＸＸＸ与被告林玉明、被告中国人民财产保险股份有限公司调兵山支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员赵东升独任审判，公开开庭进行了审理。原告ＸＸＸ及其委托代理人巴庆涛、被告林玉明、被告保险公司的委托代理人王冰到庭参加诉讼。本案现已审理完结。
原告ＸＸＸ诉称：2010年3月15日6时10分许，原告驾驶两辆摩托车由西向东穿越202国道，发现雪大不能通行，折回由东向北在沙岭镇绣江村路口北侧与被告林玉明驾驶的辽M200**红旗轿车相撞，致原告受伤，车辆损坏。被告林玉明负事故的次要责任。原告被送往在辽阳市中心医院住院治疗先后住院117天。身体损伤评定为伤残10级。原告各项损失包括：医药费67，999.60元，误工费157，838.82元，护理费10，583.82元，伙食补助费5850.00元，残疾赔偿金46，446.00元，交通费1760元，财产损失5000.00元，精神抚慰金10，000.00元，合计305，478.24元。减除交强险122，000.00元，剩余183，478.24元，被告承担40%，即73，391.29元，合计赔偿195，391.29元。
被告林玉明辩称：原告无证驾驶摩托车忽视瞭望，撞在我的车的左侧前部，原告过错明显，如果说我有责任，也只能是很小一部分，最多占10%，原告请求我承担40%的责任，不符合法律规定；原告因内固定钢板折断住院59天产生的医药费、护理费、营养费、交通费不应该纳入本案的范围，钢板折断或是产品质量问题或是医院的责任或是原告自身造成的，均与我无关；原告的误工费应当按实际工资收入计算，如果没有固定收入，可按辽宁省道路交通事故赔偿有关数据计算，原告请求每天128.22元，没有依据；伤残赔偿金应当由保险公司赔偿；精神抚慰金也应该由保险公司赔偿；摩托车损失以有权部门评估为准；我垫付的医药费13，545.10元，应计入我承担的责任范围内，多退少补。
被告保险公司辩称：事故车在我公司投保了一份交强险，对原告合理的损失同意在交强险各分项限额内赔偿。医药费和伙食补助费总额1万元，超出部分不同意赔偿，误工费、护理费、伤残赔偿金在死亡伤残11万元限额内赔偿超出部分不同意赔偿，摩托车损失同意赔偿2000元，伤残赔偿金应该按户口性质给付。
经审理查明，2010年3月15日6时10分许，原告ＸＸＸ无证驾驶无牌照两辆摩托车由西向东穿越202国道1368公里即辽阳市太子河区沙岭镇绣江村路口处横过公路时与由南向北被告林玉明驾驶的辽M200**红旗轿车相撞，致原告受伤，双方车辆损坏。原告当即被送往辽阳市中心医院住院治疗，诊断为：右胫腓骨开放性粉碎性骨折，右胫前皮肤软组织坏死。行复位钢板钢丝内固定术。住院46天，住院期间二级护理。支付医药费35，631.74元（被告林玉明垫付13，545.10元）。于2010年4月30日出院。术后5个月钢板折断，于2010年8月20日入住辽阳市中心医院，诊断为：右胫腓骨骨折术后，右胫腓骨骨不连，右胫腓骨钢板折断。医院为原告行右胫腓骨钢板钢丝取出术，右胫腓骨外固定架固定术，右胫腓骨骨不连取髂骨植骨术。住院59天，住院期间二级护理，支付医药费18，321.37元。原告在两次出院期间在辽阳市中心医院检查支付3838.99元，在海城市正骨医院检查，支566.30元。2013年3月1日入住辽阳市中心医院，行取内固定物手术，住院12天，住院期间二级护理，支付医药费6152.30元。医院出具的休息诊断书休息至2013年4月10日。原告的身体损伤经辽阳襄平法医司法鉴定所于2013年6月29日评定伤残等级为10级，原告支付鉴定费用1364.00元。原告的摩托车损失经辽阳县价格认证中心鉴定为4000.00元。
事故发生前，原告在辽宁忠旺集团有限公司工作。
事故发生后，辽阳县公安局交通管理大队进行了立案调查，于2010年4月12日做出辽县公交认字（2010）第26号道路交通事故认定书，认定原告ＸＸＸ负事故的主要责任，被告林玉明负事故的次要责任。
辽M×××××红旗轿车的所有人是调兵山市财政局，被告林玉明是在借用期间发生的交通事故。该车在被告保险公司投保了一份交强险，事故发生在保险期内。
上述事实，有交通事故认定书、原告的住院病志、医药费收据、出院证、诊断书，司法鉴定意见、鉴定费收据，财产损失鉴定意见，辽宁省农村信用社卡折分户帐（对帐单）保险单及原、被告陈述等证据在卷为凭，这些证明材料，经庭审举证、质证，可以采信。
本院认为，公民生命、健康权受法律保护。本案中原告ＸＸＸ无证驾驶机动车忽视行车安全，在交叉路口未让右侧来车先行是事故形成的主要原因、过错；被告林玉明在冰雪路面未安全驾驶，是事故形成的次要原因、过错。因此，辽阳县公安局交通管理大队认定原告ＸＸＸ负事故的主要责任，被告林玉明负事故的次要责任并无不当，作为证据，本院予以采信。
虽然辽M×××××红旗轿车的所有人是调兵山市财政局，但发生事故是在被告林玉明借用期间，且被告林玉明依法取得了驾驶资格，而调兵山市财政局对事故的发生没有过错，故对原告的合理损失应当由被告林玉明承担赔偿责任。因事故车在被告保险公司处投保了交强险，因此先由被告保险公司在交强险各分项限额内进行赔偿，超出交强险限额的部分再由被告林玉明按负事故次要责任的事实，承担30%的赔偿责任。
关于原告请求被告赔偿医药费67，999.60元一节，原告在辽阳市中心医院第一次住院产生的医药费35，631.74元和第三次取内固定物产生的医药费6152.30元以及门诊检查产生的医药费6405.29元，合计48，189.33元有住院病志及医药费收据在卷佐证，予以认定。原告第二次住院是因钢板折断再行固定物手术，而钢板折断或是原告自身造成或是产品质量问题，因此产生的医药费18，321.37元不应该由被告林玉明承担赔偿，故对原告该项请求，本院不予支持。
关于原告请求被告赔偿误工费157，838.82元一节，原告受伤前在辽宁忠旺集团有限公司工作，有辽阳市宏伟区农村信用合作社徐家分社出具的《辽宁省农村信用社卡折分户帐（对帐单）》能够证明，同时证明企业分别于2010年1月26日、2月2日、2月26日、3月29日、4月27日将工资汇入原告的工资卡中，也证明在此之后企业停发工资，证明原告误工的事实存在。由于原告在事故发生后因住院治疗没有工作，不能提供最近三年的平均收入状况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，应当按其所在单位辽宁忠旺集团有限公司系制造企业性质，按《辽宁省2013年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》的加工制造业标准每天108.13元计算误工费。同时，其身体损伤已构成伤残，其误工时间可根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定，误工时间应当计算至2013年6月28日，其误工天数为1201天，由于原告第二次住院所产生的费用不应当由被告林玉明负担，故原告第二次住院的59天应予扣除，原告的合理误工期间为1142天，原告的误工费为123，484.46元（108.13元×1142天）。原告请求超出部分，不予支持。
关于原告请求被告赔偿护理费10，583.82元一节，原告第一次住院46天，第三次住院12天，均为二级护理，应当给付护理费，但原告没有提供护理人的误工证明，因此其护理费应当按《辽宁省2013年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》的居民服务和其他服务业标准每天90.47元计算，原告两次住院共计58天，原告的护理费为5247.26元（90.47元×58天）。因原告第二次住院非被告林玉林过错责任，故第二次住院产生的误工费不予支持。
关于原告请求被告赔偿住院期间伙食补助费5850.00元一节，根据“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，本地区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为每天每人50元，原告第一次和第三次住院合计58天，伙食补助费为2900.00元（50元×58天）。因原告第二次住院非被告林玉林过错责任，故第二次住院产生的伙食补助费不予支持。
关于原告请求被告赔偿交通费1760.00元一节，由于原告住院时间较长，考虑原告住所地与医疗机构的实际距离，本院酌情予以确认为1000.00元。
关于原告请求被告赔偿残疾赔偿金46，446.00元一节，原告的身体损伤经辽阳襄平法医司法鉴定所鉴定，构成伤残10级，应当给付残疾赔偿金，由于原告系城镇居民，应当按《辽宁省2013年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》的城镇居民人均可支配收入23，223.00元，按20年计算，其残疾赔偿金为46，446.00元（23，223.00元×20年×10%），原告请求合理予以支持。其鉴定费用1364元应当一并赔偿。
关于原告请求被告赔偿财产损失5000.00元一节，原告的摩托车损失经辽阳县价格认证中心鉴定为4000.00元，该认证中心具有鉴定资质，其鉴定意见本院予以采信。原告请求超出部分不予支持。
关于原告请求被告赔偿精神抚慰金5000.00元一节，由于原告在本次交通事故中负主要责任，承担主要过错，其请求的精神抚慰金不予支持。
综上所述，原告合理的损失为1、医药费48，189.33元；2、伙食补助费2900.00元；3、误工费123，484.46元；4、护理费5247.26元；5、交通费1000.00元；6、残疾赔偿金46，446.00元；7、鉴定费1364.00元；8、财产损失4000.00元，合计232，631.05元。由被告保险公司在交强险医疗费限额赔偿1万元，在交强险死亡、伤残限额赔偿11万元，在财产损失限额赔偿2000.00元，保险公司合计赔偿122，000.00元。超出交强险限额的11，0631.05元，由被告林玉明承担30%，即赔偿33，189.32元。扣除被告林玉林给原告的垫付款13，545.10元，再赔偿原告19，644.22元。
为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十四条第一款第七项、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司调兵山支公司于本判决生效后10日内赔偿原告ＸＸＸ损失122，000.00元。
二、被告林玉明于本判决生效后10日内赔偿原告ＸＸＸ损失19，644.22元。
三、驳回原告ＸＸＸ的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4210.00元，由原告ＸＸＸ负担867.00元，由被告林玉明负担3343.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。
审 判 员 赵东升
二〇一四年四月二十日
代书记员 杨美娜