甘肃省酒泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘09民终12号
上诉人（原审被告）：卢永高，男，汉族，甘肃省金塔县人，农民，住甘肃省金塔县。
委托诉讼代理人：卢兵元（卢永高之子），男，汉族，生于1983年6月1日，甘肃省金塔县人，教师，住甘肃省金塔县。
被上诉人（原审原告）：卢学官，男，汉族，甘肃省金塔县人，农民，住甘肃省金塔县。
委托诉讼代理人：万兴林，金塔县鼎新镇法律服务所法律工作者。
上诉人卢永高因与被上诉人卢学官健康权纠纷一案，不服甘肃省金塔县人民法院（2016）甘0921民初1111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人卢永高及委托诉讼代理人卢兵元，被上诉人卢学官及委托诉讼代理人万兴林到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
卢永高上诉请求：撤销一审判决，依法改判，并判令被上诉人卢学官承担全部诉讼费。事实和理由：1.一审法院认定事实不清，被上诉人故意往上诉人家的厕所坑中扔土块，上诉人自行清理土块时并未发现被上诉人在路上，被上诉人也没有证据证明其受伤是上诉人造成的。2.一审法院采信证据错误，上诉人不识字，公安局派出所的笔录未向上诉人宣读就哄骗上诉人按了指印，不应当作为证据认定。而且金塔县人民检察院（2016）金检公诉刑不诉5号不起诉决定书中也认为上诉人故意致他人轻伤的犯罪事实不清，证据不足，侧面印证了派出所的笔录不属实，不应当采信。3.被上诉人已经70多岁，常年患有糖尿病、高血压、冠心病等疾病，与其妻子均不挣钱，误工费和护理费不应当支持。
卢学官辩称，1.一审认定上诉人砸伤被上诉人正确，上诉人应当赔偿。2.检察院的不起诉决定书只能说明上诉人砸伤被上诉人不属于故意，但不能否定上诉人砸伤被上诉人的事实。3.上诉人在得知被上诉人的伤情构成轻伤二级之后才开始否认派出所的笔录，之前并未表示否认，派出所的笔录应当作为认定案件事实的依据，一审判决正确，应予维持。
卢永高向一审法院起诉请求：依法判令要求被告卢永高赔偿医疗费7544.47元，误工费6520元，护理费6330元，住院伙食补助费1120元，营养费600元，残疾赔偿金6936元，住宿费40元，交通费216元，鉴定费2310元，精神损失抚慰金2000元，合计33616.47元。
一审法院认定事实：原告卢学官和被告卢永高系邻居关系。2015年6月下旬，原告卢学官把自家土炕中拆下的土块倒在了被告卢永高家房后厕所坑内，6月26日下午18时许，原告将铺地时多余的土用三轮车推上往自家后面去倒土，被告卢永高正在自家地里给葫芦传花粉，看到原告推着三轮车在厕所后面的堆粪坑旁正准备倒土，双方为前几日在厕所内倒土块的事发生争吵，在争吵中，被告卢永高下到厕所后的坑内，在未确保安全的情况下，从坑内拣起土块向路面扔，原告捡起路面土块往厕所旁边的木头堆上放置，被告卢永高在向外扔土块的过程中，其中一块土块砸在原告卢学官的左手上，原告的左手当即流血，原告卢学官在被告面部抹了一把后回到了自家屋中。事发当日，原告向鼎新派出所报案。原告卢学官于2015年6月26日、27日在鼎新中心卫生院门诊治疗，经拍片诊断为左手第一掌骨骨折，花去门诊医疗费121.48元。医生建议原告到上级医疗机构治疗，原告于2015年6月28日至2015年7月18日在金塔县人民医院治疗，住院20天，诊断为左手第一掌骨近端骨折石膏外固定术、左手拇指基底部皮肤裂伤、糖尿病、高血压、冠心病，门诊治疗费394.60元，住院治疗费6215.28元。在金塔县人民医院住院期间，陪护人员1人，花去住宿费40元。2015年7月21日至2015年7月28日在金塔县鼎新中心卫生院住院治疗8天。花去住院医疗费813.11元。以上共计花去医疗费7544.47元。2015年12月9日，原告经甘肃科证司法鉴定所鉴定为左手第1掌骨近端骨折愈合后轻度功能障碍，伤残程度被鉴定为十级，护理期限为60元，营养期限为30天。花去鉴定费2310元。花去交通费216元。酒泉市公安司法鉴定中心经法医学损伤程度鉴定，于2015年7月27日作出卢学官的损伤为轻伤二级。金塔县人民检察院于2016年5月8日作出不起诉决定。以上事实，有原告提供的金塔县鼎新中心卫生院诊断证明、X线检查报告单、医疗费票据、住院费用结算清单、鼎新中心卫生院病历、金塔县人民医院诊断证明、医疗费票据医疗费用结算清单、住院病历、金塔县人民医院X线检查报告单、金塔县人民检察院金检公诉刑不诉（2016）5号不起诉决定书、现场照片、住宿费票据、鼎新镇头分村证明、甘肃科证司法鉴定意见书、鉴定费票据、交通费票据、伤情鉴定通知书、人民调解协议书复印件、被告提供的头分村便函复印件、原告申请人民法院依职权调取的刑事侦查卷受理案件登记表、被告户籍证明、犯罪嫌疑人权利义务告知书、公安机关询问卢永高笔录、询问卢学官笔录、现场示意图、公安司法鉴定书、以及双方当事人当庭陈述等证据证实，并经当庭质证，事实清楚，应当予以认定。
一审法院认为，公民享有身体健康权，侵害公民的身体健康，应当承担相应的法律责任。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十七条第一款、第二款之规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上的需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。本案由于被告卢永高的行为，导致原告卢学官身体受到伤害，且造成左手第一掌骨骨折的后果，其行为与结果之间具有因果关系，被告卢永高的行为构成侵权。被告卢永高应当承担相应的民事赔偿责任。原告主张的医疗费7544.47元，其项目符合法律规定，所花的医疗费有原告提供的诊断证明、检验报告单、医疗费票据、医疗费用结算清单、住院病历等证据相互印证并证实，被告虽认为原告患有糖尿病等伤情以外的病情，但医疗费用清单显示与治疗伤情有关，并未使用治疗与伤情无关的药物，其抗辩理由不能成立，应当认定原告的医疗费为7544.47元；原告主张的误工费6520元，从受伤之日起至定残前一日共计163天，每天40元，其标准并未超出法律规定，天数符合实际，应认定误工费为6520元；原告主张的护理费6330元，天数为60天，每天105.48元，其项目于法有据，标准符合法律规定，护理天数有鉴定结论等相应证据予以支持，但计算有误，应当认定护理费为6328.80元；原告主张的住院伙食补助费1120元，住院28天，每天40元，其项目于法有据，标准符合法律规定，应认定住院伙食补助费1120元；原告主张的营养费600元，每天20元，共计30天，其项目于法有据，标准符合法律规定，天数有其鉴定结论等证据予以支持，同时结合原告的伤残情况和年龄等因素，给与适当营养符合治疗实际，应认定营养费600元；原告主张的陪护人员住宿费40元，其项目于法有据，且提供相应票据予以印证，应当认定住宿费为40元；原告主张的交通费216元，其项目符合法律规定，从鼎新镇头分村到金塔县城交通费单人单次为13.50元，入院、出院以及复查3次，均按1人陪护，实际花去交通费为216元，应认定交通费为216元；原告主张的鉴定费2310元，因其提供了鉴定费票据，应当认定鉴定费为2310元；原告主张的伤残赔偿金6936元，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十五条第一款规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配的收入或者农村居民纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的年龄每增加一岁，减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。本案原告七十周岁，伤残评定为十级，以10年计算，原告为农村户口，甘肃省2015年度农民人均收入标准为6936元，应当认定伤残赔偿金为6936元；原告主张的精神抚慰金2000元，原告没有提供相应的证据予以证实，同时根据其伤残程度，不符合最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释，故对其原告主张的精神抚慰金不予支持。以上合计认定原告卢学官的各项损失31615.27元。在纠纷发生过程中，原告卢学官在拉运土块时，将土块倒入被告的厕所坑内，引发了矛盾纠纷，有一定过错，被告卢永高在从厕所坑内向路上扔土块的过程中，由于疏忽大意，未能尽到安全注意义务，具有一定过失，导致原告卢学官的左手受伤，并造成左手第1掌骨骨折的事实，其原、被告的责任相当，双方应当承担同等民事责任。被告卢永高以没有对原告实施伤害行为，且在纠纷发生后，公安机关于2015年6月28日对被告作了询问，公安机关没有让其校对笔录为由在庭审中提出抗辩。校对更正有遗漏、差错的笔录是法律赋予当事人的权利，从查明的事实看，被告卢永高系具有完全民事行为能力的人，对2015年6月28日公安机关告知的权力义务告知书上亲自签名确认，对其内容应当是明知的，并且，在2015年6月28日公安机关的询问笔录上，其签名和捺印均为自己所为，被告卢永高第一时间向公安机关所作的供述与原告向公安机关的陈述等证据相互印证，具有关联性、客观性，在公安机关于2016年4月21日、4月27日向被告询问时均没有反映出对6月28日的笔录未校对的问题，故被告的抗辩理由不能成立。被告辩解在纠纷发生过程中，原告在自己的面部捣了一拳，从被告于2015年6月28日向公安机关的供述中反映出原告在被告的脸上抹了一把，与原告在当庭陈述中反映出的事实一致，故被告辩解的原告在其面部捣一拳的事实无其他相关证据予以证实，被告的抗辩理由不能成立。为保护公民的身体健康不受侵害，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民法通则》第五条、第五十四条、第一百一十九条、第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第二款、第二十条第一款、第二款、第二十一款第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第七条第二款之规定，判决：一、被告卢永高赔偿原告卢学官医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、鉴定费共计31615.27元的50％，即15807.64元。原告卢学官自行承担各项损失的50％，即15807.63元。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费813元，由原告卢学官承担406.5元，被告卢永高承担406.5元（原告已预交计入被告执行标的额）。上述判决一项和诉讼费限于本判决书生效后30日内履行完毕。
二审中上诉人围绕争议焦点提交了于开庭前一个多月前在事发现场拍摄的照片6张，拟证明事发当时双方所站的位置，证明上诉人距离被上诉人很远，不可能砸到被上诉人。被上诉人质证认为照片不是事发当时拍摄的，不能证明事发当时的真实情况。
本院认为，本案的争议焦点为：1.上诉人是否应当承担赔偿责任；2.误工费、护理费是否应当支持。
关于赔偿责任。卢永高认可其从厕所坑中向外扔土块，且并未注意外面有没有人，卢学官的手在当时被砸伤，足以认定是卢永高扔土块的行为导致被上诉人受伤，虽然卢学官对纠纷的发生有一定过错，但卢永高在扔土块时未确认安全，对造成的损害后果应当承担赔偿责任。金塔县检察院虽然对卢永高作出了不予起诉决定书，但因刑事案件与民事纠纷的证据标准不同，刑事案件不予起诉不能证明其不应承担民事赔偿责任，故卢永高主张的”因金塔县检察院未认定其构成犯罪，因此无证据证明其对卢学官造成伤害，不应赔偿”的上诉理由不能成立。一审判决结合双方过错确定由上诉人承担50%的赔偿责任并无不当，应予维持。
关于误工费、护理费的计算。本案中，卢学官由其妻子护理，属于因侵权人的侵权行为而给护理人员增加的额外的义务，不论护理人员的劳动能力如何，均应当依法认定，一审判决认定护理费的依据和标准均正确。卢学官生于1946年，属于法律规定的丧失劳动能力的情形，事故发生时其年龄已经69周岁，远高于职工法定的最高退休年龄，不应当计算误工费。一审判决认定卢学官误工费6520元不符合案件实际，应予纠正。
综上所述，上诉人卢永高的部分上诉请求成立，一审判决认定事实部分有误，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销金塔县人民法院（2016）甘0921民初1111号民事判决；
二、上诉人卢永高赔偿被上诉人卢学官医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、鉴定费共计25095.27元的50%即12547.64元。
三、驳回被上诉人卢学官其他诉讼请求。
如果未按判决书确定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费813元，二审案件受理费195元，合计1008元，由上诉人卢永高负担504元，被上诉人卢学官负担504元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王振生
审 判 员 张小青
代理审判员 茹丽霞
二〇一七年四月五日
书 记 员 许建华