浙江省丽水市莲都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）丽莲刑初字第444号
公诉机关丽水市莲都区人民检察院。
被告人刘某甲，农民。因本案，于2014年12月16日被刑事拘留，同年12月30日被逮捕。现羁押于丽水市看守所。
指定辩护人陈翥，丽水市莲都区法律援助中心律师。
被告人朱某甲，农民。因本案，于2015年1月9日被刑事拘留，同年1月30日被逮捕。现羁押于丽水市看守所。
指定辩护人吕惠，丽水市莲都区法律援助中心律师。
被告人徐某，农民。因本案，于2014年12月16日被刑事拘留，同年12月30日被逮捕。现羁押于丽水市看守所。
指定辩护人蓝薇璐，丽水市莲都区法律援助中心律师。
丽水市莲都区人民检察院以丽莲检刑诉（2015）404号起诉书指控被告人刘某甲、朱某甲犯贩卖毒品罪、被告人徐某犯诈骗罪，于2015年7月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。丽水市莲都区人民检察院指派代理检察员李芬出庭支持公诉，被告人刘某甲及其指定辩护人陈翥、被告人朱某甲及其指定辩护人吕惠、被告人徐某及其指定辩护人蓝薇璐到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：1、2014年11月28日，诸某（已判刑）让被告人刘某甲帮忙找毒贩立功，并预先支付了7000元钱。被告人刘某甲和诸某约定以每克150元钱的价格购买130克冰毒（甲基苯丙胺），并让诸某准备好钱款。2014年11月29日晚，被告人刘某甲联系被告人徐某见面，并将一袋冰糖与冰毒的混和物交给并不知情的徐某，让徐某将该袋混合物冒充冰毒送到“绿谷明珠精品酒店”1113房间贩卖给诸某，徐某表示同意并将该袋混合物放在了其电动车里。后两人来到“绿谷明珠精品酒店”1113房间，被告人刘某甲以徐某需要先拿到钱再去拿冰毒为由让诸远达先支付给徐某3000元钱，被告人徐某拿到3000元钱后离开房间从其电动车里取出了那袋冰糖与冰毒的混合物并交给诸某，诸某将剩余的9500元钱付给徐某。诸某当场尝毒发现该袋混合物中有冰糖，被告人徐某当即归还9500元钱。经测试该袋冰糖与冰毒的混合物重106.65克，甲基苯丙胺含量为6.1%。
2、2014年12月初的一天，诸某让被告人刘某甲帮忙找毒贩立功，后刘某甲联系了被告人朱某甲，并提供给朱某甲9000元钱用于购买冰毒（甲基苯丙胺）。2014年12月9日下午，被告人朱某甲在莲都区“绿谷明珠精品酒店”1113房间内以12000元的价格贩卖给诸某49.21克冰毒。
上述事实有户籍证明、被告人供述、证人证言、测试报告及其他书证等证据予以证实。被告人刘某甲、朱某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪；被告人徐某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。提请依法判处。
被告人刘某甲对公诉机关指控的事实无异议，并当庭自愿认罪。
被告人刘某甲的指定辩护人的辩护意见：对事实及定性不持异议，但认为公诉人的量刑过重。1、被告人刘某甲没有前科，且当庭认罪；2、被告人刘某甲有自首情节；3、被告人刘某甲相比同类型的犯罪，其动机相对较轻，并非像公诉人刚才所说的被告人刘某甲是通过贩卖毒品而获利，而是帮助他人立功而获取利润。同时，本案毒品掺杂了大量的冰糖。4、刘某甲没有钱提供给朱某甲购买毒品，证据无法形成证据锁链待证此事实。综上，请求减轻对被告人刘某甲的处罚。
被告人朱某甲对公诉机关指控的事实无异议，并当庭自愿认罪。
被告人朱某甲的指定辩护人的辩护意见：1、对起诉书指控被告人朱某甲的行为构成贩卖毒品罪没有异议。2、被告人朱某甲归案后主动如实供述自己的全部犯罪事实，当庭自愿认罪，其已深刻反省到自己的错误行为，表现出强烈的悔罪感；3、被告人朱某甲系初犯、偶犯，之前没有任何违法犯罪记录；4、对起诉书指控的被告人朱某甲参与的第二笔贩卖毒品，应当区分主、从犯，被告人朱某甲在此共同犯罪中起次要作用，是从犯。综上，恳请对被告人从轻处罚。
被告人徐某对公诉机关指控的事实无异议，并当庭自愿认罪。
被告人徐某的指定辩护人的辩护意见：1、对公诉机关指控被告人徐某犯诈骗罪没有异议；2、被告人徐某的行为构成自首；3、被告人徐某诈骗数额为12500元，其中3000元系犯罪既遂，9500元为犯罪中止；3、被告人徐某在实施诈骗过程中起到的作用是次要的；4、被告人徐某实施诈骗行为由诸某以购买冰毒为名，检举揭发贩毒人员制造立功机会为实而引起，在被告人实施诈骗行为过程中诸某存在明显过错；5、被告人徐某在他人教唆下产生诈骗的犯意，且属于偶犯、初犯；6、被告人徐某构成坦白，并当庭自愿认罪。综上，恳请对被告人徐某从轻处罚。
经审理查明：1、2014年11月28日，被告人刘某甲应“朋友”诸某（因犯开设赌场、容留他人吸毒罪，现已判刑）的请求，让其帮助（已于此前帮助过一次）找贩卖毒品的人员进行立功，于当晚到丽水市区“绿谷明珠精品酒店”1113房间向诸某收取了人民币7000元，准备帮助其购买50克甲基苯丙胺（冰毒）。同月29日，被告人刘某甲与诸某约定以每克人民币150元的价格购买130克冰毒，并让其准备好钱款。当晚，被告人刘某甲打电话联系被告人徐某在“绿谷明珠精品酒店”门口见面，并将一袋冰毒和冰糖的混合物交给并不知情的被告人徐某，让其将该袋混合物冒充冰毒送到“绿谷明珠精品酒店”1113房间贩卖给诸某，被告人徐某表示同意后，并将该袋混合物放入自己的电动车置物柜里。尔后，被告人刘某甲、徐某一起到“绿谷明珠精品酒店”1113房间，被告人刘某甲以被告人徐某需要先拿到钱再去拿冰毒为由，让诸某先付给被告人徐某人民币3000元，被告人徐某拿到钱后，离开房间去取冰毒。约过30分钟，被告人徐某在接到被告人刘某甲电话后，再回到宾馆房间并将一袋混合物交给诸某，而诸某则将剩余的购毒款人民币9500元付给被告人徐某。诸某付完购毒款后，当场尝试毒品却发现该袋混合物中有冰糖，遂即发问被告人徐某“怎么回事？”，被告人徐某当即将人民币9500元退还给诸某，并向诸某说再去找货，而后离开宾馆房间。同年12月1日，诸某将该袋含有冰毒和冰糖混合物上交给丽水市公安局莲都区分局万象派出所。经测试和鉴定，该袋冰毒和冰糖混合物，共计重量为106.65克，甲基苯丙胺成分含量为6.1%。
2、2014年12月初的一天，被告人刘某甲为了再次帮诸某找贩卖毒品人员进行立功，遂用电话联系了被告人朱某甲。被告人朱某甲找到被告人刘某甲后，被告知有一个老板要购买冰毒，让其帮忙联系购买毒品，并提供毒资给被告人朱某甲用于购买冰毒。2014年12月9日下午，被告人朱某甲通过多方寻找购到50克冰毒后，并联系到了被告人刘某甲。尔后，被告人刘某甲、朱某甲一起到“绿谷明珠精品酒店”1113房间，欲以每克冰毒人民币260元的价格贩卖给诸某，在诸某提出要求便宜点时，被告人刘某甲即说240元一克好了，被告人朱某甲也表示同意，遂以人民币12000元的价格，将该包冰毒贩卖给诸某。被告人朱某甲拿到贩毒款离开宾馆后，根据被告人刘某甲的事先要求，将其中的人民币6300元支付给证人王某，尔后将剩余的人民币5700元交给被告人刘某甲。当日，诸某将该包毒品上交给丽水市公安局莲都区分局万象派出所。经测试和鉴定，该袋毒品共计重量为49.21克，并检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据予以证实：1、户籍证明，证明被告人刘某甲、朱某甲、徐某身份情况的事实；2、被告人刘某甲的供述与辩解，证明其与被告人徐某将少量冰毒掺入大量冰糖冒充冰毒贩卖给诸某，以及叫被告人朱某甲向诸某贩卖了50克冰毒的事实；3、被告人朱某甲的供述和辩解，证明被告人刘某甲联系他称一个“老板”要购买冰毒，让其帮忙并承诺帮助把其当掉的摩托车赎回来，遂向其提供购买毒品的毒资，其从他人处以每克人民币180元，共购得50克冰毒；尔后，被告人刘某甲带其去“老板”入住的“绿谷明珠酒店”房间，以每克人民币240元将冰毒卖给那个诸某，以及在拿到贩毒款后，将其中的人民币6300元钱还给了王某，后将剩下的人民币5700元给了被告人刘某甲的事实；4、被告人徐某的供述和辩解，证明被告人刘某甲让其将100多克冰糖冒充冰毒在“明珠大酒店”1113房间贩卖给他人的事实；5、证人诸某的证言，证明其经被告人刘某甲介绍，从被告人徐某处购买了100多克冰毒混合物，及从被告人朱某甲处购买了50克冰毒的事实；6、证人陈某的证言，证明其是诸某的朋友，诸某找被告人刘某甲帮他找毒犯立功，前后买了两次冰毒，其都在交易现场的。2014年11月29日夜里，被告人刘某甲带着被告人徐某到“绿谷明珠酒店”1113房间后，让诸某再付给被告人徐某人民币3000元钱，之后被告人徐某出去过了二、三十分钟再回到房间，将一个装毒品的小布袋交给诸某，诸某又付给被告人徐某人民币9500元钱后，拿出毒品来尝了尝发现是冰糖，遂被告人徐某即将人民币9500元钱退还给诸某；同年12月9日的下午，被告人刘某甲带着被告人朱某甲到房间里后，被告人朱某甲拿出一个彩色塑料袋说是50克冰毒，后来诸某付给被告人朱某甲人民币12000元等的事实；7、证人周某的证言，证明被告人朱某甲曾将一辆摩托车以人民币2500元的价格抵押在其经营的汽车租赁店里，在被告人朱某甲被抓之后，该车被其母亲赎回的事实；8、证人郑某的证言，证明其和被告人徐某是老乡，平时没什么来往，其和被告人徐某并没有毒品交易的事实；9、证人王某的证言，证明被告人刘某甲曾打电话给其问有没有冰毒及能不能找点来，以及其曾借钱给被告人刘某甲，之后被告人刘某甲叫其到“明珠酒店”楼下等，后来被告人朱某甲把人民币6300元钱送下来还给其的事实；10、证人张某的证言，证明2014年12月份开始，被告人刘某甲就住在“格拉斯堡宾馆”207房间，有几次其在房间里碰到过被告人朱某甲，但不清楚他们之间有没有贩毒的事实；11、测试报告，证明诸某上交的疑似毒品物质分别重106.65克和49.21克的事实；12、丽公物鉴（化）字（2014）338号物证检验报告，证明诸某上交的疑似毒品物质，均检出含有甲基苯丙胺成分的事实；13、浙公司鉴（2015）67号检验报告，证明被告人刘某甲贩卖给诸某的106.65克毒品，检出甲基苯丙胺含量为6.1%的事实；14、辨认笔录，证明被告人之间及证人与被告人之间的相互辨认情况的事实；15、光盘二张，证明被告人徐某与诸某交易后，被诸某发现是冰糖，以及被告人刘某甲、朱某甲一起将50克冰毒贩卖给诸某时的情况的事实；16、扣押决定书，证明办案机关从被告人刘某甲、朱某甲、徐某处扣押了作案所用的手机的事实；17、抓获经过，证明被告人刘某甲、朱某甲、徐某归案情况的事实；18、现场指认笔录及照片，证明被告人徐某指认用冰糖充当冰毒进行贩卖的现场，以及被告人朱某甲指认汇款、取毒、贩毒的犯罪现场的事实；19、接受证据清单与照片，证明本案所涉的毒品已上交公安机关的事实。
本院认为：被告人刘某甲、朱某甲违反国家对毒品的管理制度，以牟取非法利益和达到以贩养吸的目的，明知毒品甲基苯丙胺（冰毒），而单独或结伙向他人进行贩卖，其中被告人刘某甲向他人贩卖冰毒达50克以上，被告人朱某甲向他人贩卖冰毒达10克以上，两被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人徐某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，将冰糖充当冰毒贩卖给他人，骗取他人钱财，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控三被告人的罪名及认定的事实成立，证据确凿、充分，提请依法惩处三被告人的意见，本院予以支持。被告人刘某甲在与被告人朱某甲共同贩卖毒品的犯罪中，起主要作用，是主犯；被告人朱某甲在共同贩卖毒品的犯罪中，起次要作用，是从犯，依法应当予以从轻处罚。被告人刘某甲归案后能供述自己的基本犯罪事实，当庭自愿认罪，可酌情予以从轻处罚。被告人朱某甲、徐某归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可予以从轻处罚。被告人刘某甲、徐某的指定辩护人提出两被告人有自首情节的辩护意见，与本院查明的事实不符，被告人系被他人举报抓获归案，其主观上不具有主动投案的故意，不符合自首的构成要件，故对指定辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。被告人刘某甲的指定辩护人提出被告人刘某甲归案后具有能够供述自己的主要犯罪事实，当庭自愿认罪，无犯罪前科，且毒品未流入社会造成危害等情节，建议从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳，但对其建议减轻处罚的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。被告人朱某甲的指定辩护人提出被告人朱某甲在共同犯罪中系从犯，归案后具有如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，无犯罪前科，且未获取利益等情节，建议从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人徐某的指定辩护人提出被告人徐某系从犯，及诈骗数额12500元，其中9500元为犯罪中止的辩护意见，与查明的事实不符，被告人徐某与被告人刘某甲不存在诈骗的主观共同故意，不存在主、从犯之分，被告人徐某与购买毒品者诸某已完成了交易行为，其行为不符合犯罪中止的构成要件，故对指定辩护人提出的该部分辩护意见，本院不予采纳；指定辩护人同时提出被告人徐某归案后具有如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，且无犯罪前科等情节，建议从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人的犯罪事实、在共同犯罪中的作用、归案后的认罪态度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第三百五十七条第二款、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第五十五条第一款、第五十六条、第五十九条、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币40000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月16日起至2029年12月15日止）；
二、被告人朱某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月9日起至2024年1月8日止）；
三、被告人徐某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月16日起至2015年12月15日止）；
四、被告人刘某甲、朱某甲、徐某的违法所得，予以追缴；被告人刘某甲、朱某甲、徐某被公安机关扣押作案工具手机等物品，以及本案被扣押的所涉毒品，予以没收，由扣押机关直接上交国库。
上述款项限本判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 阙少萍
人民陪审员 张 艳
人民陪审员 占 芬
二〇一五年七月二十日
书 记 员 魏小云