广东省深圳市南山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0305刑初1228号
公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。
被告人黄某某，女。因本案于2016年5月11日到案，次日被刑事拘留，2016年6月15日经深圳市南山区人民检察院批准被逮捕，2016年6月24日被深圳市公安局南山分局取保候审。
辩护人关婷允，广东海际明律师事务所律师。
被害单位委托代理人：岳锦，广东深兴律师事务所律师。
深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉〔2016〕1355号起诉书指控被告人黄某某犯职务侵占罪，于2016年8月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派检察员肖薇出庭支持公诉，被告人黄某某及其辩护人关婷允、被害单位委托代理人岳锦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人黄某某担任深圳市富某通智能科技有限责任公司外贸业务员，利用职务之便，伙同物流公司负责人刘某，通过私自修改物流对账单虚增货物运费的方式，在结算时多支付运费人民币97000元（币种下同）。根据黄某某要求，刘某将收取的上述虚假运费转账给黄某某人民币94000元。
为证实上述指控，公诉机关并提供了企业法人营业执照、授权委托书、入职登记表、劳动合同，刘某招行对账单、支付宝转账记录，邦凌物流公司应收款对账单，富某通公司建行账户银行回单及交易明细，调解协议，富某通公司对账单，电子邮件、QQ聊天记录截图、相关附件文件，邦凌物流向富某通公司所作说明，公司注册文书，微信聊天记录，到案经过，被告人身份信息，证人刘某的证言，被害单位委托代理人岳锦、尹某的陈述，刘某的辨认笔录，支付宝转账记录，电子邮件，被告人黄某某的供述与辩解等证据。
公诉机关认为，被告人黄某某身为公司员工，利用职务之便，伙同他人将本公司财物非法占为己有，数额较大，应以职务侵占罪追究刑事责任，并当庭建议对被告人黄某某判处一年以上三年以下有期徒刑。
被告人黄某某否认控罪，辩称：其拿了97000元运费，但这笔钱是其个人帮助客户找物流公司的运费，其只是用公司账号收了钱，其认为这笔钱应该属于其。其这种操作方式公司不知道，客户也不知道。
辩护人当庭发表辩护意见称：被告人不构成职务侵占罪。1、职务侵占罪的构成要件必须是侵占了公司的财产，但涉案的97000元不属于富某通公司，这笔运输款的性质应该是代收代付的费用，被告人收取物流差价的行为属于民事法律行为。2、被告人本人不具有职务侵占的主观故意，并已将10万元的款项退到了富某通公司的账户，货运公司也将得到的3000元退还给了富某通公司，富某通公司没有受到任何损失。3、被告人基于对法律认识不清，在被公司恐吓错误引导下签订了协议书，不能构成是被告人对职务侵占罪的自认。4、被告人的行为社会危害不大，应不认为是犯罪。5、被告人情节轻微，未造成实际损害，希望法庭不追究被告人刑事责任。
被害单位委托代理人发表意见称，被告人在庭审中仍未认识自己行为的错误性，拒不认罪，且态度恶劣，应对其从重处罚。
经审理查明：深圳市富某通智能科技有限公司系有限责任公司（下称富某通公司），住所地深圳市南山区高新区中区科研路9号比克科技大厦4层401-B。被告人黄某某于2014年6月6日入职富某通公司担任外贸业务员，主要负责开发客户和销售公司产品。
2015年11月至2016年2月期间，被告人黄某某利用负责业务订单及联系物流运输的职务之便，伙同深圳市邦凌国际物流有限公司（下称邦凌物流公司）负责人刘某，通过私自修改物流对账单虚增货物运费，使富某通公司在与邦凌物流公司结算时多支付运费共计人民币97000元。根据黄某某要求，刘某将收取的上述虚假运费先后通过支付宝转账的方式共转给黄某某人民币94000元，余下3000元作为黄某某感谢刘某的辛苦费。
富某通发觉被告人黄某某的侵占行为后，与其协商和解，后双方和解未果。2016年4月14日，被告人黄某某自行通过银行向富某通公司基本账户转账人民币10万元。2016年4月22日，刘某通过银行转账向富某通公司退还人民币3000元。
以上事实，有下列证据证实：
一、被害人陈述
（1）委托报案人岳锦的陈述：其称2015年11月至2016年3月黄某某通过虚报货物重量、货物目的地等方式骗取公司物流费用97000元。
（2）委托报案人尹某的陈述：其称物流费是算在货款里的，每一笔物流费用都是业务员根据物流公司给其公司的收费标准算好交给出纳的，出纳每月结算时与物流公司提供的对账单核对。黄某某与刘云峰串通好，在业务订单中通过改变运输目的地、货物数量及重量等方式来虚报物流费用，侵占多报的物流费用。2016年3月29日公司与黄某某达成书面调解协议，事后黄某某没有履行该协议三、四条，拒不交接公司的客户，在其微信朋友圈诋毁公司，甚至以死相逼。2016年4月14日黄某某拿10万元现金到公司要归还公司，因她未能如实履行协议，公司拒绝和解和接受她的还款，当天下午黄某某通过柜台转账将钱转到公司对公账户。
二、证人刘某（凌邦国际物流有限公司法定代表人）证言，
其证实其从2015年1月开始与富某通公司的黄某某联系业务。2015年10月底或11月初，黄某某说她哥哥得了癌症，负担比较重，要求其将她的物流运费提高报给公司，然后将报高部分的运费转给她。当时其不想失去这个客户，因她每月的物流运费很大，如果不答应她可能去找其他货代公司合作，就答应了黄某某。从2015年11月至2016年3月共5个月，通过这种方式黄某某拿到了约97000元左右，其是通过支付宝转给她的。其没有要求跟她分成，只是有两次她自己不好意思说留1000元给其当辛苦费。黄某某给的钱其会退还给富某通公司。
三、书证
（1）企业法人营业执照、授权委托书、入职登记表、劳动合同、调解协议；
（2）刘某招行对账单①2016年4月21日刘某转账3000元至富某通账户，备注“邦凌退回”；②与黄某某之间的支付宝转账记录；
（3）刘某提供的邦凌物流公司2015年11月5日至2016年2月29日的应收款对账单:共有两份，分别为发给富某通公司财务的运费对账单和原始账单。黄某某对原始账单及其修改过的账单均进行了辨认；
（4）富某通公司建行账户的银行回单及交易明细：证实2016年4月14日收到黄某某转账10万元，用途记载“2016年3月29日调解协议还款”；2016年4月22日收到刘某转账3000元，用途记载“邦凌退回”；
（5）调解协议：2016年3月29日富某通公司与黄某某签署；
(6)富某通公司提供的对账单：显示经黄某某修改前后的运费金额；
（7）电子邮件、QQ聊天记录截图、相关附件文件：由富某通公司提供，证实黄某某与刘某分别发给富某通财务人员的对账单的内容；
（8）邦凌物流向富某通公司所作说明：证实邦凌公司对于造成富某通公司9.7万元的损失表示歉意，主动赔偿2万元，并希望重新签订物流合同，加强规范管理；
（9）公司注册文书：证实黄某某于2016年3月16日于香港注册成立深圳绿色射频技术有限公司；
（10）微信聊天记录：由黄某某发给富某通总经理欧阳聪，表达自己的歉意；
（11）到案经过：证实被告人黄某某于2016年5月11日经电话传唤到案；
（12）黄某某的身份信息；
四、辨认笔录
刘某辨认出黄某某。
五、视听资料、电子数据
支付宝转账记录、电子邮件
六、被告人黄某某供述及辩解：其供述2015年10月左右因大哥得了癌症急需钱，其让深圳市邦凌国际物流公司的刘某将其经手的业务物流运费提高，报给其所在的富某通公司，刘某收到运费后再将提高的部分通过支付宝转给其，其通过这种方式拿到94000元，另3000元其给了刘云峰作为报酬，事先没有说分成问题，这3000元是随意给的，刘云峰应该是出于同情才答应帮其的。其没有拿走公司的运费，这些钱是客户多给的，其没有侵害到公司的利益，但其不也想让公司发现其的行为。因公司对其言语威胁，其才签了协议。2016年4月14日其带着10万元到公司还钱，公司强势要求其要么继续他们合作，要么就不能在这一行工作，但其想继续维护和发展客户，并自己创业来做，所以不同意，后公司拒绝了其的还款。当天下午其通过柜台转账将10万元打到公司对公账户。
上列证据均经庭审示证、质证，本院查证属实，足以认定。
本院认为，被告人黄某某利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。
关于被告人黄某某的行为是否构成职务侵占罪，经核，本案在案证据能够证实被告人黄某某利用其职务便利，伙同物流公司人员，私自修改物流对账单虚增货物运费的手段，获取97000元的事实，被告人本人亦予承认，足以确认。上述运费系被告人利用职务之便，以富某通公司的名义向客户收取，客户亦将上述款项直接交付富某通公司，该款项即属富某通公司财产，并非被告人黄某某个人代收代付，其故意将上述款项占为己有的行为，属侵占公司财产的犯罪行为。被告人及其辩护人的相关辩解无法律依据，本院不予采纳。被告人黄某某案发后虽退还100000元到富某通公司对公账户，但其在庭审中辩称该笔钱并非公司财产，其因公司威胁，出于害怕将钱打给公司，主观上并无退赔意愿，量刑时予以考虑。
综合本案犯罪数额、手段、性质、被告人的认罪态度等事实情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，判决如下：
被告人黄某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计一个月零十三日。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙婷婷
人民陪审员 黄 寅
人民陪审员 秦春年
二〇一七年九月二日
书 记 员 石银芳