重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2018）渝05民终164号上诉人（原审被告）:重庆市江津区康翔汽车运输有限公司，住所地重庆市江津区几江津西路兰叶小区，统一社会信用代码915001167093995140。法定代表人：宦强，董事长。委托诉讼代理人：黄波，重庆市江津区双福法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：幸利荣，男，汉族，1976年6月19日出生。被上诉人（原审原告）：杨远彬，男，汉族，1971年8月14日出生。委托诉讼代理人：蒙进伟，重庆市江津区几江法律服务所法律工作者。上诉人重庆市江津区康翔汽车运输有限公司（以下简称康翔汽车运输公司）、幸利荣因与被上诉人杨远彬健康权纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院（2017）渝0116民初9494号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人康翔汽车运输公司的委托诉讼代理人黄波，上诉人幸利荣，被上诉人杨远彬及其委托诉讼代理人蒙进伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。康翔汽车运输公司、幸利荣上诉请求：撤销一审判决并依法改判驳回杨远彬诉讼请求。主要事实及理由：一审认定事实不清、适用法律错误，本次事故发生前被上诉人杨远彬曾多次为驾驶人员修理车辆，上诉人有足够理由相信其具有汽车维修资质，且本次车辆故障为后桥移位，对专业要求很低。本次事故发生，完全系被上诉人杨远彬自己过失造成，其用两个千斤顶重叠放置顶起客车系严重违规操作，且在千斤顶晃动的情况下，经幸利荣提醒，被上诉人仍然冒险操作，导致事故发生。杨远彬答辩称：上诉人的上诉理由不能成立，要求驳回上诉。上诉人称杨远彬有维修资质并无证据证明，本案中杨远彬没有过失，我方认为是上诉人幸利荣在汽车外面动用千斤顶导致杨远彬受伤，本案属于雇佣关系，杨远彬是受幸利荣临时雇请，此案损害赔偿费用应该由上诉人全部承担。杨远彬向一审法院起诉请求：判决二被告赔偿原告医疗费74690.01元、住院伙食补助费1600元（32天×50元/天）、护理费6000元（60天×100元/天）、残疾赔偿金266490元（29610元/年×20年×45%）、被扶养人母亲生活费141959.25元（21031元/年×15年×45%]、被告扶养人小孩生活费42587.77元（21031元/年×9年×45%÷2）、误工费24000元（200元/天×120天）、后续医疗费7000元、营养费1000元、交通费1000元、鉴定费2900元、精神损害抚慰金66666元，共计635893.03元。事实和理由：2017年2月25日上午9时30分左右，被告幸利荣驾驶被告康翔汽车运输公司所有的渝AXXX**大巴车在江津区双福镇上高速公路往江津区李市镇方向行驶，在刁家下道后经龙土公路行驶至李市镇到两江艺龙牌处约2公里地方，因大巴车发生故障无法行驶，被告幸利荣将该车旅客转运后便打电话给原告到现场处理。同日上午11时许，原告到现场查看后，用千斤顶顶起大巴车，后因汽车承重气囊漏气，加重千斤顶负载导致大巴车下沉，致使在车身下检查故障的原告被压倒受伤。事故发生后，被告幸利荣随即拨打120电话将原告送到李市中心卫生院抢救。经初步诊断原告伤势严重，该院无力抢救，该院用救护车送原告到重庆市江津区中心医院住院治疗。经诊断：1、左侧锁骨中段粉碎性骨折；2、双侧多发肋骨骨折（左侧第1、2、3、7、11、12肋骨骨折，右侧8、9、10、11肋骨骨折）、肺挫伤、血性胸腔积液、左侧气胸；3、T10左侧横突骨折、L1.2.3左侧横突骨折；4、失血性休克；5、创伤性肝碎裂伤；6、右肾上腺、右肾挫伤、右肾周血肿等。原告住院治疗32天后出院在家休养。至今二被告未垫付任何费用，未对原告进行赔偿。原告之伤，给原告造成身体极大损害，二被告应当承担民事赔偿责任。一审法院认定事实：2017年2月25日上午9时30分左右，被告幸利荣驾驶被告康翔汽车运输公司所有的渝AXXX**大巴车从江津区双福车站出发，在双福上高速公路往江津区李市镇方向行驶，在刁家下道后经龙土公路继续行驶，在距离两江艺龙牌处约2公里地方，因大巴车发生故障无法行驶，被告幸利荣将该车旅客转运后便打电话叫原告到现场处理。同日上午11时许，原告到现场查看车辆故障情况后，用两个千斤顶重叠放置顶起大巴车，到车底下用葫芦固定左后轮移位。因千斤顶滑落致使在车底下检查故障的原告被压倒受伤。事故发生后，被告幸利荣随即拨打120电话将原告送到李市中心卫生院抢救，因伤势过重于当天转入重庆市江津区中心医院住院治疗。入院诊断：1.失血性休克；2.创伤性肝脾破裂？3.肋骨骨折、肺挫伤、胸腔积液、左侧气胸、胸骨骨折？4.左侧锁骨骨折；5.右肾上腺挫伤？6.L1.2.3左侧横突骨折。于2017年3月28日出院，住院31天。出院诊断：1、左侧锁骨中段粉碎性骨折；2、双侧多发肋骨骨折（左侧第1、2、3、7、11、12肋骨骨折，右侧8、9、10、11肋骨骨折）、肺挫伤、血性胸腔积液、左侧气胸；3、T10左侧横突骨折、L1.2.3左侧横突骨折；4、失血性休克；5、创伤性肝碎裂伤；6、右肾上腺、右肾挫伤、右肾周血肿。原告住院治疗，产生住院医药费70223.30元。另产生门诊医药费、医疗用血补偿金，共计3933.8元。事故发生后，被告幸利荣支付了原告2000元。二〇一七年六月六日，重庆市法庭科学司法鉴定所出具鉴定意见：1、被鉴定人杨远彬受伤经治疗，其致残程度评定为一个七级，两个九级和一个十级。产生鉴定费2800元、鉴定检查费100元。原告曾学习过修车技术，也曾为被告幸利荣修过车。原告现开办重庆市卓坤汽车配件有限责任公司，主要从事销售汽车配件业务。原告系城镇居民户口。原告父亲杨永林于1984年死亡，其母亲杜田位生于1951年6月10日。杨永林与杜田位共生育三个子女：长子杨远彬、次子代建、一女代芹。被扶养人杨雅茹系原告的女儿，出生于2008年4月23日。一审法院认为，被告幸利荣驾驶渝AXXX**号大巴车途中发生故障后，叫原告杨远彬自带修车工具前往维修，原告在维修过程中受伤，对维修费用事后结算，双方形成承揽关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。原告虽然学习过车辆维修技术，但未一直长期从事修车业务。渝AXXX**号大巴车系大型车辆，当其发生故障后，被告幸利荣应当聘请专业维修单位人员进行维修。对此，被告幸利荣具有选任上的过失，对原告损害后果应当承担相应赔偿责任。根据过失大小，一审法院酌情确定由被告幸利荣承担30%的赔偿责任。被告幸利荣驾驶渝AXXX**号大巴车系受被告康翔汽车运输公司雇佣，被告幸利荣叫原告维修渝AXXX**号大巴车系履行职务行为，其行为后果也就是对原告依法应承担的赔偿责任，最终应由被告康翔汽车运输公司承担。重庆市法庭科学司法鉴定所对原告之伤作出的鉴定意见，被告不申请重新鉴定。该鉴定机构具有相应资质、鉴定程序合法、依据充分，该鉴定机构对原告之伤作出的鉴定意见，一审法院予以采信。原告因伤产生住院医疗费70223.30元，有相应医疗费票据，予以确认。原告提供门诊医疗费票据10张，经审查系原告因伤治疗产生的费用，其金额为3933.80元，予以确认。原告共计产生医疗费74157.10元（70223.30元+3933.8元）。原告住院31天，住院伙食补助费确定为1550元（31天×50元/天）。原告主张护理费6000元（60天×100元/天）、残疾赔偿金266490元（29610元/年×20年×45%），二被告无异议，予以确认。被扶养人杜田位于1951年出生，有三个子女，原告伤残程度为一个七级、两个九级和一个十级，其被扶养人杜田位生活费确定为44165.10元（21031元/年×14年×45%÷3]。被告扶养人杨雅茹生活费42587.77元（21031元/年×9年×45%÷2），二被告无异议，同时亦符合法律规定，予以确认。原告从事汽车配件销售业务，误工费标准应按城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资42635元/年计算。经鉴定，原告误工时限为120日，其误工费确定为14016.99元（42635元/年÷365天×120天）。原告主张后续医疗费7000元，有鉴定意见为据，予以确认。根据原告伤情，一审法院酌定营养费为800元。根据原告就医地点、次数，一审法院酌定交通费为300元。原告主张鉴定费2900元（含鉴定检查费100元），有相应票据，予以确认。因原告在本次事故中承担主要责任，对原告主张的精神损害抚慰金不予支持。综上，确认原告产生如下损失：医疗费74157.10元、住院伙食补助费1550元、护理费6000元、残疾赔偿金35324.87元（残疾赔偿金266490元+被扶养人杜田位生活费44165.10元+被告扶养人杨雅茹生活费42587.77元）、误工费14016.99元、后续医疗费7000元、营养费为800元、交通费300元、鉴定费2900元（含鉴定检查费100元），共计459966.96元。对于确认的原告上述损失，根据责任划分，由被告翔汽车运输公司承担137990.09元（459966.96×30%）。事故发生后，被告幸利荣支付原告的2000元在本案不作处理，双方可另行协商解决。对原告其他不合理请求，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，一审法院判决：一、被告重庆市江津区康翔汽车运输有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨远彬医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金（含残疾赔偿金、被扶养人杜田位生活费、被告扶养人杨雅茹生活费）、误工费、后续医疗费、营养费、交通费、鉴定费，共计137990.09元。二、驳回原告杨远彬对被告幸利荣的诉讼请求。三、驳回原告杨远彬的其他诉讼请求。案件受理费3580元，减半收取1790元，由原告负担1253元，被告康翔汽车运输公司负担537元。二审中当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：上诉人幸利荣作为上诉人康翔汽车运输公司员工，在驾驶公司大客车发生故障时，联系被上诉人自带工具到场维修，被上诉人并非无偿帮工而是有偿完成上诉人指定工作，故双方构成承揽关系。由于维修标的渝AXXX**号车辆系大客车，发生故障后上诉人本应通过具备专业技术条件的单位进行维修，而上诉人为图便利，在未审查杨远彬是否具有专业维修技术条件、且明知杨远彬是一人前来进行处置、现场缺乏安全保障设施的情况下，却允许被上诉人冒险进行维修操作；当看到被上诉人用两个千斤顶重叠放置顶起大客车再进入车底进行维修时，上诉人应当知道存在的安全风险，却予以默许未明确制止，其对损害发生存在选任和定做过失，应当承担相应的赔偿责任，一审法院对此适用法律得当，本院对其上诉理由不予采纳。对杨远彬所提出其无过错、其系受幸利荣雇佣、本案损失应由上诉人全部承担的意见，因其并未提出上诉，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条之规定，二审应围绕上诉请求进行审理，故本院对其相关意见不予处理。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3580元，由重庆市江津区康翔汽车运输有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡智勇审判员  苏致礼审判员  陈 华二〇一八年三月二十一日书记员  陈 涛