广东省雷州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湛雷法刑初字第369号
公诉机关广东省雷州市人民检察院。
被告人彭光平，男，公民身份号码×××0014，汉族，小学文化，农民，广东省湛江市麻章区人，住湛江市麻章区湖光镇旧县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年2月1日被雷州市公安局抓获并羁押，次日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。现羁押于雷州市看守所。
被告人何辉焕，男，公民身份号码×××0013，汉族，小学文化，农民，广东省湛江市麻章区人，住湛江市麻章区。曾因犯盗窃罪，于2004年10月22日被湛江市霞山区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，于2004年11月26日刑满被释放；因犯盗窃罪，于2011年11月3日被湛江市霞山区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，于2012年5月21日刑满被释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年2月1日被雷州市公安局抓获并羁押，次日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。现羁押于雷州市看守所。
被告人许雄飞，男，公民身份号码×××0074，汉族，小学文化，农民，广东省湛江市麻章区人，住湛江市麻章区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年2月1日被雷州市公安局抓获并羁押，次日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。现羁押于雷州市看守所。
辩护人杨远辉，广东启用律师事务所律师。
雷州市人民检察院以雷检诉刑诉（2015）293号起诉书指控被告人彭光平、何辉焕、许雄飞犯贩卖毒品罪，于2015年7月11日向本院提起公诉，本院同日立案受理并依法适用普通程序。同月29日，依法由审判员何俊传担任审判长、代理审判员冯凯捷主审和人民陪审员郑乃玺组成合议庭，书记员谢江南担任记录，公开开庭审理了本案。公诉机关雷州市人民检察院指派检察员李符明出庭支持公诉，被告人彭光平、何辉焕、许雄飞均到庭参加诉讼。2015年8月7日，被告人许雄飞的近亲属代为委托杨远辉担任辩护人。2015年8月20日，辩护人杨远辉向本院提交辩护词。本案现已审理终结。
雷州市人民检察院指控，2015年2月1日17时许，被告人彭光平、何辉焕、许雄飞在雷州市沈塘镇茂莲桥附近处，以人民币10000元的价格向苏某贩卖一包毒品。交易完毕后，即被公安机关当场抓获。民警从何辉焕身上缴获人民币10000元，从苏某身上缴获一包毒品。缴获的毒品经广东省湛江市公安司法鉴定中心鉴定，检见海洛因成分，净重46.56克。
针对上述事实的指控，公诉机关向法庭出示了相关的证据，据此认为被告人彭光平、何辉焕、许雄飞的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人何辉焕是累犯，应从重处罚。提请本院依法判处。
被告人彭光平、何辉焕、许雄飞对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的犯罪事实、犯罪情节、适用法律均无异议。
辩护人杨远辉于2015年8月20日向本院提交书面辩护意见称，被告人许雄飞不以营利为目的，为吸毒者居间介绍购买毒品，且与贩毒的被告人彭光平、何辉焕事前没有通谋、没有贩卖毒品的共同故意，不构成贩卖毒品罪。
经审理查明，在公安机关的特情安排下，于2015年2月1日10时许，吸毒人员苏某（另案处理）电话联系被告人许雄飞，要求购买50克海洛因毒品。被告人许雄飞表示同意，然后，便通过电话联系同村的“庆勇”（另案处理）要求帮助购买毒品，“庆勇”答应后，即联系被告人何辉焕帮助购买毒品，被告人何辉焕表示同意并找到被告人彭光平，提出购买毒品的事情，随后，被告人彭光平以每克人民币300元的价格向王荣生（另案处理）购进约50克海洛因毒品。接着，被告人彭光平、何辉焕、许雄飞三人约定，以每克人民币350元的价格卖给苏某。交易成功后，被告人彭光平和何辉焕每克各得人民币15元，被告人许雄飞和“庆勇”每克各得人民币10元。同日17时许，被告人许雄飞与苏某约定在雷州市沈塘镇茂莲桥附近处进行交易。尔后，被告人彭光平、何辉焕、许雄飞一起来到约定地点与苏某相遇，由被告人何辉焕将一包海洛因贩卖给苏某，收取苏某毒资人民币10000元。交易完毕时，被告人彭光平、何辉焕、许雄飞及购毒人苏某当场被公安民警抓获。公安民警从被告人何辉焕身上缴获人民币10000元、手机一部，从苏某身上缴获一包毒品，缴获被告人彭光平的手机一部、汽车一辆（已返还车辆所有人），缴获被告人许雄飞的手机一部。缴获的毒品经广东省湛江市公安司法鉴定中心鉴定，检见海洛因成分，净重46.56克。
另查明，被告人何辉焕曾因犯盗窃罪，于2004年10月22日被湛江市霞山区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，于2004年11月26日刑满被释放；因犯盗窃罪，于2011年11月3日被湛江市霞山区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，于2012年5月21日刑满被释放。
上述事实，有如下证据予以证明：
1.受案登记表，证明2015年2月1日15时许，派出所民警接到举报，在雷州市××××附近经常有毒品交易。接报后，派出所民警赶到现场伏击，时至17时许，发现被告人彭光平、何辉焕、许雄飞和购毒人苏某正在进行毒品交易，正在伏击的民警将四人抓获，并当场缴获毒品海洛因和毒资人民币10000元。
2.物证：净重46.56克海洛因毒品、毒资人民币10000元、手机三部、汽车一辆，证明2015年2月1日17时许，公安民警在案发现场缴获海洛因46.56克、毒资人民币10000元、手机三部和小轿车一辆。
3.扣押物品、文件清单、赃物赃款收据、发还物品清单，证明随案扣押了用白色透明塑料胶袋包装的毒品海洛因一包、净重46.56克，面值100元的人民币100张，手机三部，丰田牌车牌号为GJ19**的小轿车一辆，该车已发还车辆所有人彭某乙。
4.被告人彭光平、何辉焕、许雄飞的人口信息全项、记录查询材料、广东省湛江市霞山区人民法院（2004）霞刑初字第331号、（2011）霞刑初字第345号刑事判决书、释放证明书，证明被告人彭光平、何辉焕、许雄飞犯罪时已满十八周岁，具有完全刑事责任，主体适格。被告人彭光平、许雄飞无前科。被告人何辉焕有前科，是累犯。
5.归案情况说明、到案经过，证明2015年2月1日17时许，苏某与被告人彭光平、何辉焕和许雄飞正在进行毒品交易，被公安民警当场抓获，并从苏某身上缴获一包海洛因毒品，从彭光平身上缴获一部手机、从何辉焕身上缴获一部手机和人民币10000元、从许雄飞身上缴获一部手机。
6.广东省湛江市公安司法鉴定中心粤湛公（司）鉴（化）字（2015）152号毒品检验鉴定报告，证明缴获的毒品经鉴定，检出海洛因成分，净重46.56克。
7.现场勘验笔录、现场平面示意图和现场照片，证明案发现场的情况。
8.证人彭某甲的证言，证明2015年2月1日，我的胞兄彭某乙将其所有的一辆白色卡罗拉小车借给了彭光平。
9.证人彭某乙的证言，证明2015年2月1日，我将我所有的一辆白色卡罗拉小车借给了彭光平。
10.证人苏某的证言，内容为：我吸食的毒品是向湖光镇世乔村的被告人许雄飞的朋友购买的，我电话联系被告人许雄飞，许雄飞和他的朋友一起送来给我。2015年2月1日10时许，我打电话联系许雄飞要求购买50克海洛因，并约定每克毒品价格为人民币350元。当天17时许，我与彭光平、何辉焕、许雄飞来到雷州市沈塘镇茂莲村附近处交易。何辉焕交给我一包海洛因，我将人民币10000元递给何辉焕。此时，公安民警从旁边的树林里冲出来将我们抓获了，并从我身上缴获了何辉焕刚交给我的一包海洛因毒品。
11.被告人许雄飞的供述与辩解，2015年1月30日上午10时，苏某打电话问我能否帮他购买几十克毒品海洛因。我答应了。我回村后遇到庆勇，便问庆勇是否有毒品卖。庆勇答应帮忙，便电话联系其朋友，说有海洛因卖。庆勇跟我说，海洛因每克价格为人民币330元，让我以人民币350元向我的朋友出售，我和庆勇每人每克赚人民币10元。接着，我打电话告诉苏某，苏某说要20克。当晚9时，我与庆勇在客路圩中新加油站处交给苏某。苏某说先试一下，适合再联系。第二天早上，苏某来电说，毒品可以，要求购买50克，我便将这一情况告诉庆勇。下午3时，庆勇来电说，海洛因已准备好。随后，我便联系苏某，与其约定交易。大概下午4时，苏某打电话给我说，其已到新新路处了。我便说我现在也过去与你相遇。这时，庆勇来电说他没有空去了，让我到潭牌处，他的朋友开白色小车接我。听完后，我来到潭牌处。大概二十分钟后，有一辆白色小车开过来，并停下来，坐在副驾驶室的何辉焕确认我是“勇”的兄弟后，我便坐上该小车后排。上车后，我打电话给苏某约定沈塘镇××附近处交易。大概十五分钟，我们三人来到沈塘镇××附近处，见到一辆东风日产小车停在路边，并亮着安全灯。彭光平便停下车，叫我和何辉焕去确认是否是购毒人，有多少人在车上。我就下车，何辉焕跟在我的后面，一起走到东风日产车旁。我见到苏某坐在车上，就指着苏某对何辉焕说，这就是我的朋友。何辉焕见到后，便返回彭光平的车里，取来一包毒品海洛因。我与何辉焕坐上苏某的小车，何辉焕便将一包毒品海洛因递给苏某，苏某看了看，便将人民币10000元递给何辉焕。由于钱款不够，何辉焕便向苏某追讨，这时，公安民警从树林里冲出来，将我们当场抓获。
12.被告人何辉焕的供述与辩解，2015年2月1日中午1点左右，“勇”打电话给我，让我陪彭光平送一包海洛因给“勇”的朋友，勇的朋友在潭牌处等我们，我同意了。约三十分钟，彭光平打电话给我，让我陪他送一包海洛因给他人，卖完给我几百元钱。之后，彭光平就开着一辆白色小车来到湖光市场附近处接我，搭载我来到彭光平村的路口处。彭光平让我在车上等下，他回去拿海洛因。不久，彭光平回到车上，将一包海洛因递给我，并问我：那个人是否在潭牌处等。我说是的。彭光平开着车往潭牌处驶去。来到潭牌处，见到许雄飞站在路边，彭光平停车，我确认许雄飞是“勇”的朋友后，便让许雄飞坐上汽车后排。许雄飞一上车，便打电话问对方在哪里，之后便让我们沿着这条水泥路往雷州方向走，并说对方在那边等。大概十五分钟，我们三人来到沈塘镇茂莲村附近处，见到一辆小车停在路边，并亮着安全灯。于是，彭光平便停下车辆，叫我和许雄飞向下车确认对方是否是购毒者，车上有多少人。我将那包海洛因放在副驾驶室座椅上，就下车，跟在许雄飞的后面，走到那辆汽车旁。许雄飞对我说，这是他的朋友（苏某），让我去拿海洛因来交易。于是，我回到彭光平的车上，拿上海洛因，来到苏某的车里，将一包海洛因递给苏某。苏某看了看，从拿出人民币1000元交给我。因与之前谈好的钱款人民币17000元不符，我便向苏某追讨欠款，这时就被公安民警抓获了。
13.被告人彭光平的供述与辩解，内容为：2015年2月1日中午1点多钟，何辉焕打电话跟我说，“勇”的朋友要购买50克海洛因。我同意后，便向王荣生购买了50克海洛因并将毒品放在家中。三点多钟，何辉焕打电话给我说：我到市场处了，过来接我。约十分钟，我驾驶向哥哥彭某乙借来的小轿车接上何辉焕，一同前往我家拿毒品。随后，我们又来到潭牌处接上许雄飞。许雄飞上车后便跟苏某电话联系说：义，我朋友带“咪”（毒品）过来给你。在与苏某确认交易地点后，我们便来到沈塘镇茂莲村附近处，见到一辆东风日产小车停在路边，并亮着安全灯。我就停车，并让何辉焕、许雄飞下去确认是否是购毒人，车上有多少人。何辉焕与许雄飞下车前往确认，大约五分钟，何辉焕便返回车里拿走海洛因，我继续坐在车上等。大概五分钟，由一辆小车停在我车头，并下来几个男子说：不动，警察。我还来不及反应，就被抓获。我和何辉焕事前已谈好，海洛因每克人民币300元，我们以人民币330元出售，一共能赚人民币1500元，由俩人平分。
14.审讯录像光碟二张，证明被告人彭光平、何辉焕、许雄飞接受讯问时的情况。
以上证据均经过庭审质证、认证，且被告人彭光平、何辉焕、许雄飞对上述证据均无异议，证据确实、充分且来源合法，足以认定本案的事实。
本院认为，被告人彭光平、何辉焕、许雄飞为牟取非法利益，无视国家法律，明知是毒品而非法贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应追究其刑事责任。公诉机关指控被告人彭光平、何辉焕、许雄飞犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。关于被告人许雄飞不构成贩卖毒品罪的辩护意见。经查，被告人许雄飞与庆勇事前商量，以人民币330元购入毒品，以人民币350元向苏某出售，从中每人每克赚取人民币10元，具有从中牟利的主观意图，并且客观上积极实施贩卖毒品的行为，其行为属于变相加价贩卖毒品，构成贩卖毒品犯罪，故关于被告人许雄飞不构成贩卖毒品犯罪的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。本案中，被告人彭光平、何辉焕、许雄飞有共同贩卖毒品的故意，共同实施了贩卖毒品的行为，构成共同犯罪。在共同犯罪中，被告人彭光平、何辉焕、许雄飞均积极参与，作用相当，均是主犯。被告人何辉焕曾犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，本院依法从重处罚。鉴于被告人彭光平、何辉焕、许雄飞均能如实地供述了贩卖毒品的罪行，当庭坦白认罪，有悔罪表现，本院依法予以从轻处罚。又鉴于本案系公安机关通过特情引诱侦破的案件，本院在量刑时予以考虑。缴获随案的毒品海洛因46.56克属违禁品，应予以没收销毁；随案缴获的毒资人民币10000元系违法所得，手机三部分别是供被告人彭光平、何辉焕、许雄飞犯罪所用的本人财物，应予以没收上缴国库。
根据被告人彭光平、何辉焕、许雄飞的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对于社会的危害程度，为惩罚犯罪，维护社会管理秩序，保护公民的身心健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人彭光平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月1日起至2025年7月31日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人何辉焕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月1日起至2028年7月31日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
三、被告人许雄飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月1日起至2025年7月31日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
四、随案的毒品海洛因46.56克，没收销毁；随案的人民币10000元及手机三部，没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何俊传
代理审判员 冯凯捷
人民陪审员 郑乃玺
二〇一五年九月二十四日
书 记 员 谢江南
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款：走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。