广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤14民终408号上诉人（原审原告）：廖好文。被上诉人（原审被告）：梅州市粤运汽车运输有限公司江北客运分公司。法定代表人：陈志祥，该公司副经理。委托诉讼代理人：李娜，广东世纪华人（梅州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张汉林，广东世纪华人（梅州）律师事务所律师助理。上诉人廖好文因与被上诉人梅州市粤运汽车运输有限公司江北客运分公司(以下简称粤运江北公司)劳动争议一案，不服广东省梅州市梅江区人民法院（2016）粤1402民初1951号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。廖好文上诉请求：1、撤销一审判决第二项；2、粤运江北公司支付廖好文节假日加班费28800元；3、粤运江北公司支付廖好文经济补偿24000元；4、一、二审诉讼费用由粤运江北公司负担。事实和理由：从2010年7月1日至今粤运江北公司一直违反双方签订的《梅州市劳动合同》第五条：“乙方依法享受节日假、年休假、探亲假、看护假等带薪假期”的约定，即每年元旦1日，春节7日，元宵1日，清明1日，劳动节1日，端午节1日，国庆节3日，一年合计15日，廖好文在以上节假日不但没有休假而且还加班没有领取任何节假日加班费。按《中华人民共和国劳动法》的规定，廖好文节假日加班粤运江北公司应支付3倍工资，平时每日160元，节假日加班粤运江北公司应该支付每日480元，节假日粤运江北公司每日少支付320元加班费，每年少支付廖好文节假日加班费320元／天×15天=4800元，2010年7月1日至2016年9月18日合计少支付廖好文节假日加班费4800元/年×6年=28800元。根据双方签订的《梅州市劳动合同》第18条的约定，未及时足额支付劳动报酬的，乙方可以解除本合同。故廖好文要求解除双方签订的《梅州市劳动合同》，并按《中华人民共和国劳动法》的规定由粤运江北公司支付经济补偿4000元/月×6年=24000元给廖好文（一年补偿一个月平均工资4000元）。粤运江北公司辩称，一、粤运江北公司与廖好文签订的劳动合同约定不定时工作制，因此，根据《广东省工资支付条例》第二十三条、《中华人民共和国劳动法》第39条的规定，不需要向劳动者支付节假日加班费。二、由于廖好文自身身体原因，无法满足原岗位的工作要求，又不同意粤运江北公司对其岗位的调整，其以粤运江北公司未足额支付劳动报酬提出解除劳动合同，不符合用人单位向劳动者支付经济补偿的规定。廖好文向一审法院起诉请求：1、解除廖好文与粤运江北公司签订的劳动合同；2、粤运江北公司支付廖好文节假日加班费28800元；3、粤运江北公司支付廖好文经济补偿24000元；4、诉讼费用由粤运江北公司负担。一审法院认定事实：廖好文与粤运江北公司于2010年7月1日签订《梅州市劳动合同》，合同主要内容为：1、固定期限从2010年7月1日至2013年6月30日。2、廖好文的工作内容为驾驶本公司属下客运车辆，并为旅客提供服务。3、根据《劳动合同法》有关规定，经廖好文、粤运江北公司双方协商同意，廖好文的工作时间实行不定时工作制，每月工资制度实行计件工资等。期间梅州汽车客运有限公司由于企业转制，变更为梅州市粤运汽车运输有限公司江北客运分公司。合同到期，廖好文与粤运江北公司再次签订《梅州市劳动合同》，期限从2013年7月1日至2019年6月30日，廖好文从2010年7月1日至今一直在粤运江北公司处务工。关于汽车驾驶员、乘务员、修理工实行不定时工作制的请求，梅州市人力资源和社会保障局于2010年4月16日和2015年11月2日批复同意粤运江北公司部分岗位实行不定时工作制。2016年9月，粤运江北公司认为廖好文身体、精神状况不适合驾驶长途班线车辆，于是决定将其调离原驾驶班线，调至短途班线。廖好文表示不服从分配，于2016年10月18日向梅州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。廖好文在劳动争议仲裁申请书提出与粤运江北公司解除劳动合同，粤运江北公司表示同意。梅州市劳动人事争议仲裁委员会经审查认为：根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定：“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。”原劳动部《关于印发的通知》（劳部发【1994】503号）第四条第（二）项规定：“企业中的长途运输人员、出租汽车司机和铁路、港口、仓库的部分装卸人员以及因工作性质特殊，需机动作为的职工可以实行不定时工作制。”本案中，粤运江北公司对包括廖好文在内的工作岗位定期向人力资源社会保障部门申请实行不定时工作制。双方平等自愿、协商一致签订《劳动合同》，对廖好文的工作时间和每月工资有明确约定，未违反国家法律法规，双方应按照劳动合同履行相应的权利义务。《广东省工资支付条例》（2016年9月29日修正）第二十三条规定：“经人力资源社会保障部门批准实行不定时工作制的，不适用本条例第二十条的规定。”因此，廖好文主张粤运江北公司未足额支付节假日加班费28800元的仲裁请求，没有法律依据，不予支持。粤运江北公司不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条未及时足额支付劳动报酬应当向廖好文支付经济补偿的法定情形，廖好文关于仲裁请求粤运江北公司支付解除劳动合同经济补偿24000元的主张，于法无据，不予支持。梅州市劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月7日作出梅市劳人仲案终字【2016】132号《仲裁裁决书》，裁决如下：1、确认廖好文、粤运江北公司自2016年9月18日起解除劳动合同；2、驳回廖好文的其他仲裁请求。一审法院认为，廖好文与粤运江北公司签订的《梅州市劳动合同》，该劳动合同是合法有效的，对用人单位和劳动者具有约束力。现廖好文诉请要求解除劳动合同，粤运江北公司亦已同意，予以照准。廖好文诉请要求粤运江北公司支付节假日加班费用，由于驾驶员的工作特殊性，粤运江北公司对司机、乘务人员、修理工等实行不定时工作制，粤运江北公司对部分岗位的工作人员实行不定时工作制已按照法定程序得到梅州市人力资源和社会保障局的批准，符合法律规定。根据《广东省工资支付条例》第二十三条：“经劳动保障部门批准实行不定时工作制的，不适用本条例第二十条的规定”的规定，廖好文要求粤运江北公司支付节假日加班费的诉请不符合法律规定，不予支持。廖好文要求粤运江北公司支付经济补偿，由于廖好文不同意粤运江北公司正常的工作岗位调整，提出解除与粤运江北公司的劳动合同，其要求粤运江北公司应补偿六个月平均工资的经济补偿（一年补偿一个月），不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，用人单位应向劳动者支付经济补偿的情形，其诉请无法律依据，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第二条、第二十四条和《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，判决：一、解除廖好文与梅州市粤运汽车运输有限公司江北客运分公司的劳动合同；二、驳回廖好文的诉讼请求。案件受理费10元，由廖好文负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，综合诉辩双方的意见，本案二审争议焦点是：一、粤运江北公司应否支付法定休息日加班费；二、粤运江北公司应否支付经济补偿。关于粤运江北公司应否支付法定休息日加班费的问题。廖好文于2010年7月1日、2013年7月1日分别与梅州汽车客运有限公司（后由于企业转制，变更为粤运江北公司）、粤运江北公司签订《梅州市劳动合同》，其中约定廖好文的工作岗位为客运司机，工作时间实行不定时工作制。根据原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》（劳部发〔1994〕503号文）第四条的规定，企业中的长途运输人员、出租汽车司机和铁路、港口、仓库的部分装卸人员以及因工作性质特殊，需机动作业的职工，可以实行不定时工作制。《广东省工资支付条例》第二十条规定：“用人单位安排劳动者加班或者延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动者加班或者延长工作时间的工资报酬：(一)工作日安排劳动者延长工作时间的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之一百五十的工资报酬；(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬；(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬。”第二十三条规定：“经劳动保障部门批准实行不定时工作制的，不适用本条例第二十条的规定。”经梅州市人力资源和社会保障局批准梅州市粤运汽车运输有限公司及下属企业汽车驾驶员实行不定时工作制。根据上述条例规定，廖好文主张粤运江北公司支付法定休假日加班费，于法无据，不予支持。关于粤运江北公司应否支付经济补偿的问题。廖好文以粤运江北公司未支付法定休息日加班费导致其解除劳动合同为由，要求粤运江北公司应当向其支付经济补偿。如前所述，廖好文主张粤运江北公司支付法定休假日加班费无法律依据，故廖好文以此为由要求粤运江北公司支付解除劳动合同经济补偿不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，不予支持。综上所述，廖好文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（上诉人廖好文已预交），由廖好文负担。本判决为终审判决。审判长  叶自辉审判员  罗锡芳审判员  张孟棋二〇一七年四月一日书记员  方 颖