广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）汕中法刑二终字第72号
原公诉机关汕头市金平区人民检察院。
原审被告人曾某甲，曾用名曾某乙，男，1993年6月22日出生，汉族，湖北省松滋市人，文化程度初中，住湖北省松滋市。2014年1月25日因本案被刑事拘留，同年3月3日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
上诉人（原审被告人）葛某甲，曾用名葛某乙，男，1989年12月29日出生，汉族，湖北省通城县人，文化程度初中，住湖北省通城县。2013年7月10日因犯危险驾驶罪被汕头市金平区人民法院判处拘役一个月。2014年1月26日因本案被刑事拘留，同年3月3日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
汕头市金平区人民法院审理汕头市金平区人民检察院指控原审被告人曾某甲、葛某甲犯寻衅滋事罪，于2014年7月21日作出（2014）汕金法刑初字第230号刑事判决。原审被告人葛某甲对刑事部分判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人葛某甲和原审被告人曾某甲，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2014年1月25日凌晨，被告人曾某甲、葛某甲因受同案人廖某某（在逃）招引，持铁管与另一同案人（情况不详，在逃）到汕头市金园路品牌街路口，准备伺机报复与廖某某结怨的人。当日凌晨4时许，被害人郑某某与同事张某某、林某某在汕头市金园路品牌街路口准备拦车时，被同案人廖某某误认为与其结怨的人，遂指使曾某甲、葛某甲及另一同案人一起上前，分别用铁管及拳脚殴打被害人郑某某，在场的另一被害人张某某见状上前制止时也被二被告人及同伙殴打。后在逃离现场过程中，被告人曾某甲被抓获，现场被缴获铁管一根。经法医鉴定，被害人郑某某身体上的损伤符合钝物所致，其伤情已构成轻伤二级。被害人张某某身体上的损伤符合钝物所致，其伤情已构成轻微伤。
附带民事诉讼原告人郑某某被伤害后，住院治疗5天，医药费共9876元。
附带民事诉讼原告人郑某某要求被告人曾某甲、葛某甲赔偿医疗费9876元、住院营养费500元、护理费1250元、误工费5000元、营养费6000元、后续治疗费13000元，合共35626元。
原审判决认定上述事实的证据有公安机关的发破案经过及办案说明、缴获的作案工具、作案地点及作案工具的照片、汕头市金平区公安司法鉴定中心的法医学人体损伤程度鉴定书、汕大医学院第一附属医院的门诊病历、住院收费收据及被害人所在单位的个人工资明细表、证明伤害现场的照片、被害人郑某某、张某某的报案陈述及辨认、证人林某某、陈某某的证言、被告人曾某甲及葛某甲的供述。
原审判决认为，被告人曾某甲、葛某甲在公共场所无事生非，伙同多人持械随意殴打他人，致一人轻伤、一人轻微伤，情节恶劣，其行为妨害社会管理秩序，均已构成寻衅滋事罪，依法应予处罚。在共同犯罪中，被告人曾某甲、葛某甲虽受招引参与作案，但在作案过程中与其他同案人共同对被害人进行殴打，作用相当，均属主犯，应分别承担相应的刑事责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第三十六条第一款、第六十七条第三款和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第（四）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、被告人曾某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。二、被告人葛某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。三、被告人曾某甲、葛某甲应共同赔偿附带民事诉讼原告人郑某某的经济损失10626元。四、驳回附带民事诉讼原告人郑某某的其他诉讼请求。
上诉葛某甲上诉提出，其是受蒙蔽作案，在殴打被害人的过程中，其没有持铁管，并在案发中有劝阻同案人，其没有起主要作用，系从犯；其归案后有如实供述，又是初犯，希望法庭从轻处罚。
经审理查明：
2014年1月25日凌晨，原审被告人曾某甲因受同案人廖某某（在逃）招引后，并召唤了上诉人葛某甲，持铁管与另一同案人（情况不详，在逃）来到汕头市金园路品牌街路口，准备伺机报复与廖某某结怨的人。当日凌晨4时许，被害人郑某某与同事张某某、林某某在汕头市金园路品牌街路口准备搭车回家时，被同案人廖某某误认为与其结怨的人，遂指使曾某甲、葛某甲及另一同案人一起上前，用拳脚或铁管对被害人郑某某进行殴打，在场的另一被害人张某某见状上前制止时也被二被告人等人殴打。后在逃离现场过程中，被告人曾某甲被抓获，现场被缴获铁管一根，第二天被告人葛某甲也被抓获归案。经法医鉴定，被害人郑某某身体上的损伤符合钝物所致，其伤情已构成轻伤二级。被害人张某某身体上的损伤符合钝物所致，其伤情已构成轻微伤。
附带民事诉讼原告人郑某某被伤害后，住院治疗5天，医药费共9876元。
附带民事诉讼原告人郑某某要求被告人曾某甲、葛某甲赔偿医疗费9876元、住院营养费500元、护理费1250元、误工费5000元、营养费6000元、后续治疗费13000元，合共35626元。
认定上述事实的证据有：
1、被害人郑某某的报案陈述及辨认材料。
由于近期“卜蜂莲花”中旅店正常营业时间至凌晨一时。派出所领导就安排民警及协警在超市附近巡逻放哨。1月24日夜我刚好当班，我放哨到25日凌晨1时多任务完成。我就与派出所协警“剑锋”、“林某某”三人一同来到一金园路品牌一条街“串串香”川菜馆吃夜宵，我们三个人吃完后，就想到路口坐车回家。“林某某”就称他自己坐“摩的”回去就好。“剑锋”就刚好要上厕所，所以我就自己一人在品牌一条街路口等车。
那时大约是1月25日凌晨4时左右，我在路口等车及等“剑锋”上完厕所回来。突然从我身后走过来四个男青年，手持铁水管。其中一个人用手指着我说：“就是他”，我还不清楚怎么回事。该四个男青年就围着我拳打脚踢，把我打倒在地上，并用铁水管对我身体乱砸。这时刚好“剑锋”上完厕所回来，就上前质问及制止该四个男青年为何无故殴打我。该四个男青年其中二人就也对“剑锋”进行殴打，“剑锋”就大声呼救。大约三至五分钟，我看见“林某某”也赶回现场，并协同“剑锋”抓住了该四个男青年其中一人，其余三个男青年就逃离了现场。我随后就被两个协警带到附一医院治疗。事情的经过就是这样。
2、被害人张某某的报案陈述及辨认材料。
2014年1月25日凌晨1时多，我与石炮台派出所民警郑某某、协警林某某三个人在派出所执勤后一起坐的士到汕头市金园路品牌街一条街“串串香”吃夜宵，至凌晨3时多，我们吃完夜宵来到金园路边准备打的士回家，林某某称他自己要到对面坐摩托车回家，我就先去厕所，民警郑某某一个人在路边等我，我上完厕所出来发现在金园路边的民警郑某某被四个手持水管的青年男子围打倒在地上，我马上跑过去喊着“我们是石炮台派出所的，你们干什么无故打人”，这四个男子就过来围打我，我头部先被水管打了一下，我马上用手来挡，双手都被对方打了几下，我边退边用手来挡，他们继续追打我，这时我的另一个同事林某某就追过来，这四个青年男子才停手并分开逃跑，我和林某某才合力抓住其中一个同伙（曾某甲）并抢过其拿在手中的一条水管，遂后到分局刑警报案。
3、证人林某某、陈某某的证言及辨认笔录，证明当晚林某某与张某某合力抓获被告人曾某甲，陈某某送被害人去医院救治。
4、公安机关的发破案报告书及办案说明
5、公安机关缴获的作案工具及作案地点的照片、扣押清单。
6、公安机关的法医学人体损伤程度鉴定书
7、被害人提交的汕大医学院第一附属医院的门诊病历、住院收费收据及被害人所在单位的个人工资明细表、证明伤害现场的照片。
8、被告人曾某甲的供述及辨认笔录
2014年1月25日凌晨3时多，朋友廖某某（在市区金园路品牌街爱情海KTV当服务员）通过QQ发信息给我，说他出事了，有客人要打他，叫我快到爱情海KTV找他。我就从市区金皇城员工宿舍出发，来到金园路品牌街，在路口就遇到廖某某人在那里站着，我就问其发生何事，廖某某就说其在爱情海KTV被一个客人打了一拳，但没有受伤。廖某某非常气愤，说要殴打教训下那客人，发泄怨气。叫我帮忙找人来一起殴打那客人。我当时听后也非常生气，就打电话给同事“迪哥”叫其过来帮忙打人，当时廖某某也打电话给“龙一”，叫其过来帮忙打人。“迪哥”及“龙一”到达后，廖某某就说那客人一方约有6、7个人，“迪哥”听后就说我们可能打不过他们，我说得回宿舍拿家伙（指钢管），接着我就和“迪哥”回金皇城歌舞厅的宿舍拿了四根钢管，又再来到金园路品牌街路口，廖某某和“龙一”还是在原处站着，当时约是凌晨四时许，在距离廖某某他们不远处，有一个约40岁左右的男子在路边等车，廖某某见我和“迪哥”到达后，就先跑上去对那个等车的男子进行殴打，我们见状也赶上去，该男子先是被廖某某打倒侧卧在地上，接着我们就围着那男子对其进行殴打，期间有另外一名男子跑过来劝说我们，要阻止我们打人，我就用拳头殴打了劝说者一下，廖某某和“迪哥”也有对该劝说男子进行殴打。后来又有一名男子跑过来，边跑边用潮汕话大喊，我只听懂其中一句是“派出所的”的话，我们听后就各自分散逃跑，我没跑多远就被抓获了。
9、被告人葛某甲的供述及辨认笔录
2014年1月25日凌晨2时许，曾某甲打电话给我跟我说他出事了，叫我到市区金园路“爱情海”KTV来找他，我就驾驶摩托车赶到市区金园路“天地网吧”门口时看见了曾某甲和两三个朋友在那里，我停下车问曾某甲是怎么回事，曾某甲跟我说他们在“爱情海”KTV喝酒时被人打了。我问曾某甲有没有受伤，曾某甲跟我说他被打了一拳我又问他那要怎么办。曾某甲说要在那里等那些打他的人出来打他们报复。我问曾某甲对方有几个人？曾某甲说对方有六个人。我说打得过他们吗？曾某甲问我有没有家伙（意指钢管、刀具等），我说没有。曾某甲就说他宿舍有，于是我就载曾某甲到市区金皇城员工宿舍，曾某甲从宿舍拿了几根钢管下来。我们又来到金园路“天地网吧”门口，到达“天地网吧”门口时曾某甲就告诉我站在路边的两个男子就是在“爱情海”KTV打他的人。我就在路边停下车，曾某甲的朋友就走过来，曾某甲拿了钢管分给他们，我们一起走到路边站着的那两个男子旁边，我和曾某甲及他的朋友就用钢管和拳头殴打其中一个，把那个人打得倒在地上，我们就用脚踢和踩。我看打得差不多了，就跟曾某甲他们说走了。我们走到我们的摩托车停放的地方准备开车离开时，另外一个男子就过来质问我们为什么打人。我们以为是对方的人就继续用钢管和拳头打了那个人，那个人就跑，我们就追着打到马路对面。我叫曾某甲他们别追打了，我们又回到我停摩托车的地方准备离开现场时，又有一个男子赶过来和第二个被打的男子各揪住我和曾某甲。我挣脱后就逃离现场回暂住处。2014年1月25日晚上我去上班就听说曾某甲被抓了。我没有持钢管，我殴打他们两人都用拳头和脚。曾某甲和他的朋友有持钢管殴打他们。
上述证据均在一审开庭时已宣读、出示并质证，能相互印证，足以认定。本院二审期间上诉人葛某甲及原审被告人曾某甲均没有提出新的证据。本院对原审判决认定的事实和证据均予以确认。
本院认为，原审被告人曾某甲和上诉人葛某甲在公共场所无事生非，伙同多人持械随意殴打他人，致一人轻伤、一人轻微伤，情节恶劣，其行为妨害社会管理秩序，均已构成寻衅滋事罪，依法应予处罚。在共同犯罪中，被告人曾某甲、葛某甲虽受招引参与作案，但在作案过程中与其他同案人共同对被害人进行殴打，作用相当，均属主犯，应分别承担相应的刑事责任。
关于上诉人葛某甲提出的其是受蒙蔽作案，在殴打被害人的过程中，其没有持铁管，并在案发中有劝阻同案人，其没有起主要作用，系从犯的上诉意见。经查，葛某甲虽受曾某甲召唤参与作案，但曾某甲在打电话中已明确告知是帮忙打人，在整个过程中葛某甲也与其他同案人共同对被害人实施了殴打，其与其他同案人已构成共同伤害的故意，行为恶劣，应依法予以处罚，原审判决量刑恰当。故该上诉意见缺乏事实及法律依据，理由不成立，不予采纳。关于上诉人葛某甲提出的其归案后有如实供述，又是初犯，希望法庭从轻处罚的上诉意见，经查，原审法院已在量刑时对该情节加以考虑并已作出恰当的量刑，故该上诉意见理由不成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周 洵 升
审 判 员 谢 琼 晖
代理审判员 吴 宇 翔
二〇一四年九月十二日
书 记 员 孔冰（代）
附相关的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。