云南省祥云县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）祥民初字第964号
原告杨师香，女，1966年1月28日生，汉族，小学文化，农民。
委托代理人伽华聪，云南正圣律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
被告段正林，男，1982年12月6日生，汉族，初中文化，农民。
被告ＸＸ，男，1966年1月20日生，汉族，初中文化，居民。
被告张国光，男，1972年9月29日生，汉族，高中文化，工人。
原告杨师香诉被告段正林提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2014年8月26日立案受理，依法由审判员施丽芳适用简易程序公开开庭进行了审理。诉讼过程中，经被告段正林申请，本院依法追加了ＸＸ、张国光为本案被告参加诉讼。原告及其委托代理人、三被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告系被告段正林的雇员，2014年6月29日下午5时30分许，在祥城镇城南兴云路被告段正林的施工现场，原告在端运砂子至搅拌机的过程中被从上面坠落的一块长约两米的方板砸伤，当场被砸昏迷。原告受伤后被工友送到祥云县人民医院救治，经诊断伤情为：1、脑震荡；2、头皮血肿。住院治疗18天。出院后原告经常头痛、头晕、疲乏、失眠、多梦、精神紧张、注意力不集中、健忘等，留下严重的后遗症。原告在提供劳务过程中遭受人身损害，被告段正林作为雇主应承担赔偿责任。被告张国光将其六层房屋的建房工程发包给不具备相应资质的被告ＸＸ，ＸＸ又将其中混泥土浇灌工程分包给不具备相应资质的被告段正林，被告张国光、ＸＸ与段正林依法应对原告的损失承担连带赔偿责任。综上，诉至法院请求判令三被告连带赔偿原告医疗费5555.85元、护理费1374.3元、误工费5955.3元、住院伙食补助费1800元、营养费900元、交通费500元、精神损害抚慰金1000元、后续治疗费3000元（先行垫付），上述合计20085.45元；诉讼费用由被告承担。
被告段正林辩称：房主张国光将其位于祥城镇城南兴云路的六层自住房屋的建筑工程发包给没有相应建筑资质的ＸＸ，后ＸＸ将混泥土浇灌工程分包给答辩人，答辩人雇佣原告等人做活。ＸＸ则单独雇佣了其他工人负责粉刷等活计。2014年6月29日下午5时30分，原告在端运砂子至搅拌机的过程中，ＸＸ所雇佣的工人在三楼粉刷的过程中因操作不当致使因粉刷所搭建的方板坠落致伤原告，虽不能确定是哪个粉刷工，但粉刷工是ＸＸ的雇员，ＸＸ应该为粉刷工致伤原告的行为承担赔偿责任。张国光建盖六层房屋，属高层建筑，应该按照《建筑法》的相关规定，将建筑工程发包给有相应建筑资质的公司。张国光明知ＸＸ没有建筑资质和安全生产条件的情况下，将建筑工程发包给ＸＸ，存在选任过错，应对原告的人身损害承担赔偿责任。ＸＸ明知自身没有建筑资质和安全生产条件的情况下，仍然承包张国光六层房屋建盖工程，随后又将部分工程承包给答辩人，有所收益，同时其作为粉刷工的雇主，应对原告的人身损害承担赔偿责任。在浇灌过程中，答辩人雇请了专门的安全管理人员负责工人的做工和安全问题，同时，答辩人将搅拌机设置在远离张国光房屋6米的位置，就是为了保证原告等人的安全。答辩人已经尽到了相应的注意义务，不存在过错。对于原告的损害，答辩人只应承担少部分责任。原告受伤后，答辩人垫付了5800元费用，对于该笔垫付费用扣除答辩人应该承担的数额外，由承担责任的各方将剩余的钱返还答辩人。
被告ＸＸ辩称：答辩人以包工不包料的形式承包了张国光六层房屋的建筑工程，承包后答辩人又将浇灌部分分包给段正林，每浇灌一层1400元。原告是段正林雇请的员工，原告受伤时答辩人及段正林均不在现场。是张国光楼上的方木掉在地上后倒下来打着原告，没有人看见方木是从哪个位置上掉下来的。本案中，如果答辩人有责任答辩人愿意承担。事发后答辩人拿了给段正林3000元钱，段正林用于垫付原告医疗费。
被告张国光辩称：答辩人建盖房子的地是跟仇永礼买的，4层的建房合同是之前仇永礼跟ＸＸ一方签订的，答辩人认可，是以包工不包料的形式，每平米410元的单价包给ＸＸ。后面加盖两层签订了补充协议，单价是每平米446元，补充协议第六条已经明确了安全责任问题。原告诉请中的误工费应按每天70元计算，段正林作为雇主没有尽到安全责任，浇灌当天只有提沙灰的一个戴了安全帽，其余的人都没有任何安全措施，答辩人不应承担任何责任。
为证明其主张，原告向法庭举证如下：A1、原告的常住人口登记卡复印件一份，证明原告身份情况及诉讼主体资格。A2、祥云县人民医院诊断证明及出院证明一份，证明原告的伤情及住院医治的情况。A3、医疗费票据8份，证明原告医治伤情开支费用5555.85元的情况。A4、门诊病历两本，证明原告受伤后留下头痛、头晕等脑震荡后遗症。
被告段正林、ＸＸ未向法庭提交证据。
被告张国光向法庭举证如下：B1、补充协议一份，证明在承包过程中已经明确了安全责任的承担。
上述证据经质证，被告段正林对A2认为6月30日医生说只是轻微的脑震荡，对其余证据无异议。被告ＸＸ、张国光对A1至A4均无异议。原告对B1真实性无意见，但认为安全责任的约定违反法律的强制性规定，是无效的协议。被告段正林、ＸＸ对B1无异议。
本院审查认为，证据A1至A4来源合法、内容客观真实，与本案有关联，本院予以确认。证据B1来源合法、内容客观真实，与本案有关联，但其中关于安全责任的约定违反法律的强制性规定，该部分属无效条款，本院不予确认，其余部分予以确认。
经审理查明：被告张国光将其位于祥城镇兴云小区的六层自住房屋的建盖工程以包工不包料的形式发包给无建筑施工资质的被告ＸＸ，后ＸＸ将其中混泥土浇灌工程分包给无建筑施工资质及安全生产条件的被告段正林，段正林雇佣原告等人做活。2014年6月29日下午5时30分，原告在端运砂子至搅拌机的过程中，被从张国光户房屋上掉落的方板砸伤，当天被告ＸＸ雇佣的工人在粉刷三层的内墙。原告伤后被工友送到祥云县人民医院救治，经诊断伤情为：1、脑震荡；2、头皮血肿。住院治疗18天，住院及门诊治疗合计支出医疗费用5555.85元，出院建议继续院外休息2周、服药巩固治疗2周。原告伤后被告段正林支付过原告人民币5800元。
本院认为：被告张国光将其六层自住房屋的建盖工程以包工不包料的形式发包给无建筑施工资质的被告ＸＸ建盖，双方成立的是建设工程施工合同关系。ＸＸ承包上述工程后将其中混泥土浇灌工程分包给无建筑施工资质及安全生产条件的被告段正林，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条禁止将工程肢解分包以及禁止将工程分包给不具备相应资质条件的单位或个人的规定，其分包行为无效，被告ＸＸ应视为雇主，应对原告的损失承担相应赔偿责任。被告段正林接受分包工程后雇请原告为其做工，段正林与原告也属雇主与雇员关系。根据雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任的法律规定，被告ＸＸ、段正林应对原告的损害承担赔偿责任。根据当事人的责任大小，本案由段正林承担60％的责任，被告ＸＸ承担40％的赔偿责任。张国光建盖六层房屋，属高层建筑，应该按照《建筑法》的相关规定，将建筑工程发包给有相应建筑资质的公司。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告张国光应当与ＸＸ、段正林承担连带赔偿责任，被告ＸＸ、段正林相互承担连带赔偿责任。
原告的损失为：1、医疗费5555.85元；2、护理费1374.3元（18天×76.35元∕天）；3、误工费2443.2元（32天×76.35元∕天）；4、住院伙食补助费360元（18天×20元∕天）；5、营养费360元（18天×20元∕天）；6、交通费酌情认定为200元，上述合计10293.35元。按照上述赔偿比例，被告段正林赔偿原告6176元（10293.35元×60％），扣除段正林已支付的5800元，尚应赔偿原告376元；被告ＸＸ赔偿原告4117.34元（10293.35元×40％）。原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的诉请，因精神损害赔偿以自然人人身权益受到不法侵害为前提，并以产生严重精神损害为基础条件。对于原告的伤害后果，被告并未实施不法侵害，故该主张本院不予支持。原告要求被告赔偿后续治疗费的诉请，因其所举证据不足以证实其尚需3000元的后续治疗费，故该项诉请本院不予支持。被告张国光的答辩主张不符合法律规定，本院不予采纳。案经调解，双方不能达成协议。依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、《中华人民共和国建筑法》第十三条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告段正林于本判决生效后五日内赔偿原告杨师香医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费合计10293.35元的60％，即6176元，扣除段正林已支付的5800元，尚应赔偿原告376元。
二、被告ＸＸ于本判决生效后五日内赔偿原告杨师香医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费合计10293.35元的40％，即4117.34元。
三、被告ＸＸ、段正林相互承担连带赔偿责任。
四、被告张国光对一、二项义务承担连带赔偿责任。
五、驳回原告杨师香的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费100元，由被告段正林承担60元，被告张国光承担40元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院。
审判员 施丽芳
二〇一四年十月二十日
书记员 苏语涵