江西省金溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣1027刑初20号
公诉机关金溪县人民检察院。
被告人李某某，男，1984年12月4日出生于江西省资溪县，汉族，初中文化，个体。2016年10月27日因涉嫌贩卖毒品罪被金溪县公安局刑事拘留，2016年11月9日因涉嫌贩卖毒品罪经金溪县人民检察院批准逮捕，次日由金溪县公安局执行逮捕。现羁押于金溪县看守所。
辩护人龙新平，江西平诚律师事务所律师。
金溪县人民检察院以金检刑诉（2017）23号起诉书，指控被告人李某某犯贩卖毒品罪，于2017年3月22日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2017年4月12日公开开庭审理了本案。金溪县人民检察院指派代理检察员陈佳诺出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人龙新平到庭参加诉讼。现已审理终结。
金溪县人民检察院指控：
2016年10月17日21时许，吴某某（另案处理）询问李A（另案处理）是否能联系到毒源。李A便电话联系被告人李某某是否有多余的毒品，被告人李某某称可以将其手上的10克冰毒卖给李A并让李A来其所经营的鸭场购买毒品。因李A不知道李某某鸭场具体位置，其便联系李某某女朋友曾某某，由曾某某带吴某某、李A二人前往李某某的鸭场。当晚23时许，由被告人吴某某驾驶车牌号为赣（中间有一字母不记得）红色众泰车，车载李A、曾某某来到位于的李某某鸭场。2016年10月18日1时39分，在养鸭场中唯一一个摆有玻璃茶几、长椅的房间内，被告人李某某将10克冰毒（每克售价100元）给李A，并赠送李A1粒麻古（未查获实物，参考在李某某家中搜获麻古重量认定为0.12克），李A通过账号为支付宝转账的方式转给李某某1000元。尔后，吴某某驾车载李A、曾某某返回金溪。在返程的路上，李某某打电话告知李A说李A支付1000元的毒资太少了，要求李A多给点毒资。李A回到金溪县后，于下午18时许通过微信红包转账方式给李某某微信账号200元。
2016年10月25日，被告人李某某被金溪县公安局民警抓获归案，民警同时在被告人住处搜获7小包冰毒（经理化检验含甲基苯丙胺成分，净重4.10克）和4粒麻古（经理化检验含甲基苯丙胺成分，净重0.48克）。
综上，被告人李某某贩卖甲基苯丙胺数量总计为14.7克。
认定上述事实，有被告人李某某的供述与辩解、证人吴某某、李A、曾某某等人的证言、搜查照片、手机检查照片、理化检验鉴定报告、抚州市计量所检定报告、支付宝转账记录、相关书证及其他证据材料证实，公诉机关认为被告人李某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪，提请依法判处。
被告人李某某辩称，其是将毒品转给李A，并没有贩卖毒品，其不知道李A转钱给自己。
被告人李某某的辩护人提出，指控被告人李某某以每克100元的价格卖了10克毒品给李A缺少事实依据；赠送的1粒麻古不应计算在贩卖毒品数量之中；本案存在证据来源不合法情形，公安机关对现场查获的毒品未按法定程序进行处理，在送检称重环节也未按法律规定进行处理。
经审理查明：
2016年10月17日21时许，吴某某（另案处理）询问李A（另案处理）是否能联系到毒源。李A便电话联系被告人李某某是否有多余的毒品，李某某称可以将其手上的从他人花1000元购买的冰毒卖给李A并让李A来其所经营的鸭场购买毒品。因李A不知道李某某鸭场具体位置，其便联系李某某女朋友曾某某，由曾某某带吴某某、李A二人前往李某某的鸭场。当晚23时许，由被告人吴某某驾驶一辆红色众泰轿车，车载李A、曾某某来到位于资溪县嵩市镇抚地村下陈斜组的李某某鸭场。2016年10月18日1时39分许，在养鸭场中唯一一个摆有玻璃茶几、长椅的房间内，李某某将其从他人花1000元购买的冰毒卖给李A，并给了李A1粒麻古，李A通过账号为支付宝转账的方式转给李某某1000元。尔后，吴某某驾车载李A、曾某某返回金溪。在返程的路上，李某某打电话告知李A说李A支付1000元的毒资太少了，要求李A多给点毒资。李A回到金溪县后，于下午18时许通过微信红包转账方式给李某某200元。
2016年10月25日晚上，被告人李某某被金溪县公安局民警抓获归案，民警同时在被告人李某某的车上共搜获7包无色晶状物质和4粒红色圆片状丸状物质。
经抚州市公安司法鉴定中心理化检验鉴定，7包无色晶状物质和4粒红色圆片状丸状物质均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有被告人李某某的供述与辩解、证人李A、吴某某、曾某某、吴A、李C的证言、受案登记表、归案情况说明、搜查证、搜查笔录、搜查照片、扣押决定书、李A手机检查照片、支付宝网络技术有限公司提供的查询光盘、情况说明、辨认笔录与辨认照片、现场检测报告书、现场尿液检测结果告知笔录、抚州市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告、常住人口信息等证据证实，足以认定。
关于被告人李某某卖给李A的毒品数量，被告人李某某供述系8、9克冰毒及1粒麻古，证人李A、吴某某陈述系10克冰毒及1粒麻古，因所贩卖的毒品未被查获无法进行称重，根据存疑有利于被告人原则，认定李某某卖给李A的毒品数量为8克冰毒及1粒麻古。
关于公安机关在被告人李某某车上查获的7包无色晶状物质和4粒红色圆片状丸状物质，根据公安机关提供的称重笔录、毒品称重照片系4.58克，但公安机关对查获的物质在扣押、封存过程中未按独立最小包装逐一编号或者命名，未将毒品的编号、名称记录在扣押笔录或者扣押清单中，在毒品的称量、送检环节，毒品的编号、名称无法与扣押笔录及扣押清单保持一致，毒品的称量过程中被告人李某某未在场，称量笔录没有被告人李某某的签字，对查获的毒品未在三日内送至鉴定机构进行鉴定，并且系先送检再称量，这些均不符合《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》的相关规定，公安机关对此也未能作出合理解释，故不能作为判决的依据。
本院认为，被告人李某某违反毒品管理法规，贩卖冰毒8克及麻古1粒，其行为已构成贩卖毒品罪。金溪县人民检察院指控被告人李某某的部分犯罪事实及罪名成立。被告人李某某辩称，其是将毒品转给李A，并没有贩卖毒品，其不知道李A转钱给自己。本院认为，根据被告人李某某的供述、证人李A、吴某某、曾某某、吴A的证言、李A手机检查照片、支付宝网络技术有限公司提供的查询光盘等证据，能够证实被告人李某某系贩卖毒品给李A。被告人李某某的辩护人提出，指控被告人李某某卖了10克冰毒给李A缺少事实依据，赠送的1粒麻古不应计算在贩卖毒品数量之中。本院认为，被告人李某某给李A的1粒麻古是在贩卖冰毒的过程中一并交易的，并非单独赠送，故应计算在贩卖毒品的数量之中，并且依据存疑有利于被告人原则，应认定被告人李某某卖给李A的毒品数量为8克冰毒及1粒麻古。被告人李某某的辩护人提出，本案存在证据来源不合法情形，公安机关对现场查获的毒品未按法定程序进行处理，在送检称重环节也未按法律规定进行处理。本院认为，公安机关对查获的毒品在扣押、称量、送检过程中未按《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》的相关规定进行操作，公安机关对此也未能作出合理解释，故不能作为判决的依据。对辩护人的相关辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十三条之规定，判决如下：
被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月27日起至2018年10月26日止。罚金人民币2000元限本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 左禄山
人民陪审员 朱样兰
人民陪审员 李菊华
二〇一七年五月九日
书 记 员 黄建兴