湖南省永州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）湘11行终85号
上诉人（原审原告）：刘毅翔。
委托诉讼代理人：黄兰萍（系上诉人刘毅翔的母亲），代理权限为特别授权。
委托诉讼代理人：成海龙，邵阳市公安局退休干部，代理权限为特别授权。
上诉人（原审被告）：永州市民政局。
法定代表人：肖余胜，该局局长。
委托诉讼代理人：蒋荣荣，湖南湘南律师事务所律师。
原审第三人：国网湖南省电力公司永州供电分公司。
负责人：潘华，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：李胜，，国网湖南省电力公司永州供电分公司人力资源部副主任，代理权限为特别授权。
委托诉讼代理人：王器，国网湖南省电力公司永州供电分公司法律顾问。
上诉人刘毅翔、上诉人永州市民政局因不履行监管法定职责一案，不服湖南省永州市冷水滩区人民法院（2015）永冷行初字第72号行政判决，分别于2016年4月19日、22日提起上诉。一审法院于2016年5月17日向本院移送案卷。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2016年6月3日在本院第十二审判庭公开开庭审理了本案。上诉人刘毅翔的委托诉讼代理人黄兰萍、成海龙，上诉人永州市民政局的负责人陈宇永及委托诉讼代理人蒋荣荣，原审第三人国网湖南省电力公司永州供电分公司（以下称永州供电分公司）的委托诉讼代理人李胜、王器到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：刘毅翔出生于1991年7月26日，其父刘伟、母黄兰萍，均系永州市电业局职工，属非农户口。2009年冬季刘毅翔应征入伍，依据当时国家兵役人员安置政策，刘毅翔退役后享受优抚安置待遇，入伍时永州市冷水滩区复员退伍军人安置办公室为刘毅翔颁发了（2009）通非农字第00005361号《优待安置证》。2011年12月刘毅翔退役，持《优待安置证》到永州市人民政府退伍军人安置办公室进行登记，永州市人民政府退伍军人安置办公室依据退役军人安置政策，“按系统分配任务，包干安置”的原则，将刘毅翔安置至永州供电分公司处，并于2012年12月31日给刘毅翔、永州市人力资源和社会保障局出具了《城镇退役士兵、转业士官安置工作》介绍信。2013年1月15日，永州市人民政府办公室向原永州市电业局下发了永政办函〔2013〕9号《关于下达市直单位2012年转业士官、城镇退役士兵安置计划的通知》。2013年3月21日，原永州市劳动和社会保障局（现永州市人力资源和社会保障局）向刘毅翔出具[永市劳录（2013）第06号]《关于城镇复员退伍军人安置的通知》。刘毅翔持“介绍信”、“通知”到永州供电分公司处报到，永州供电分公司以其没有人事安排权力和刘毅翔不符合《湖南省电力公司接收安置退役士兵暂行办法》规定的安置条件，拒绝接收、安置刘毅翔工作。刘毅翔及代理人为此多次向永州供电分公司及有关部门反映，并于2015年7月31日书面向永州市民政局举报永州供电分公司拒绝接收、安置刘毅翔工作，请求永州市民政局责令永州供电分公司与刘毅翔签订国家计划内用工指令性无固定期限劳动合同，补发刘毅翔自报到当月起至今每月生活费3639.42元。刘毅翔及代理人向永州市民政局递交举报材料后至本案起诉时，永州市民政局没有履行监督的法定职责，刘毅翔遂提起本案诉讼。原永州市电业局现更名为国网湖南省电力公司永州供电分公司。
原判认为：《退役士兵安置条例》第五十条规定：“接收安置退役士兵的单位违反本条例的规定，有下列情形之一的，由当地人民政府退役士兵安置工作主管部门责令限期改正；逾期不改的，对国家机关、社会团体、事业单位主要负责人和直接责任人员依法给予处分，对企业按照涉及退役士兵人数乘以当地上年度城镇职工平均工资10倍的金额处以罚款，并对接收单位及其主要负责人予以通报批评：（一）拒绝或者无故拖延执行人民政府下达的安排退役士兵工作任务的；……”。本案原告退役后，永州市人民政府退伍军人安置办公室依据《退伍士兵安置条例》等相关政策分配刘毅翔至永州供电分公司处，并向永州供电分公司出具了介绍信，永州供电分公司以刘毅翔不符合《湖南省电力公司接收安置退役士兵暂行办法》的条件，拒绝接收安置原告工作，刘毅翔认为永州供电分公司的《湖南省电力公司接收安置退役士兵暂行办法》违背政策，向永州市民政局进行举报。永州市民政局作为永州市人民政府退伍军人安置工作主管部门，依法应履行监督职责，不履行监督职责是行政不作为，应予纠正，故对刘毅翔要求被告履行职责的请求，予以支持。永州市民政局辩称没有收到刘毅翔及代理人的举报材料，与事实不符，不予采纳。刘毅翔诉请要求永州市民政局支付自报到当月起至上岗时每月3639.42元生活费，因支付刘毅翔工资及生活费是接收并安排刘毅翔工作的用人单位的义务，永州市民政局没有义务支付刘毅翔工资及生活费，限期支付刘毅翔工资及生活费也不是永州市民政局的职责，故刘毅翔诉请要求永州市民政局支付生活费的理由不成立，不予支持。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、第六十九条之规定，判决：一、限永州市民政局在法定期限内履行法定监督职责；二、驳回刘毅翔的其他诉讼请求。案件受理费50元，由永州市民政局负担。
一审宣判后，刘毅翔、永州市民政局均不服。
刘毅翔上诉称，1、刘毅翔安置在永州供电分公司，是法律法规规定的劳动关系。2、永州市民政局应履行《城镇退役士兵安置条例》第三十六条、第三十八条规定的职责。请求判决撤销原判决第二项，改判永州市民政局承担拒绝履行法定监督职责期间，与永州供电分公司连带支付生活费145576.8元；确认刘毅翔与永州供电分公司是法律法规规定的劳动关系，请求一并解决相关民事争议，赔偿行政违法造成刘毅翔平均工资80%标准的生活费损失。
永州市民政局上诉称，1、一审判决认定永州供电分公司拒绝接收刘毅翔，与事实不符。永州供电分公司按照《湖南省电力公司接收安置退役士兵暂行办法》第六条第三项的规定，对刘毅翔进行了有偿转移安置或自谋职业安置。2013年12月，国网湖南电力公司统一招聘农电工时，永州市供电分公司为刘毅翔积极争取并给予政策倾斜，优先照顾刘毅翔进入农电工作，但刘毅翔不同意。2、针对永州供电分公司与刘毅翔的安置争议，永州市人民政府有关领导于2014年4月组织相关部门进行了督办，永州供电分公司于2013年5月、2015年1月就退伍军人安置问题向永州市人民政府、冷水滩区人民政府进行了专题汇报，相关部门进行了协调。3、一审法院以刘毅翔红网举报时间确定永州市民政局履行职责的时间不妥。刘毅翔既没有向永州市民政局提出申请，也没有达到法律规定的两个月起诉期限。综上，请求撤销原判决，驳回刘毅翔的诉讼请求。
刘毅翔辩称，1、永州市民政局对黄兰萍的实名举报，必须依法调查处理，并将查处结果回复举报人；2、永州市民政局有责令永州市供电分公司与刘毅翔签订劳动合同的监督职责；3、一并解决刘毅翔安排上岗、签订劳动合同、拖欠生活费的相关民事争议，是行政诉讼法规定的受理案件范围。
永州市民政局辩称，1、刘毅翔的上诉请求没有法律依据；2、刘毅翔的上诉理由与一审起诉状、本案审理查明的事实、刘毅翔的上诉请求相互矛盾。因此，请求驳回刘毅翔的上诉请求。
永州供电分公司述称，1、永州供电分公司按照相关政策文件对刘毅翔进行了安置，履行了安置退伍军人的义务；2、刘毅翔要求赔偿工资没有任何依据。
在二审审理过程中，各方当事人均未提交新的证据。一审判决据以认定事实的证据，已随案移送本院，经审查可以作为认定本案事实的证据。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。但一审认定的“刘毅翔及代理人为此多次向永州供电分公司及有关部门反映，并于2015年7月31日书面向永州市民政局举报永州供电分公司拒绝接收、安置刘毅翔工作，请求永州市民政局责令永州供电分公司与刘毅翔签订国家计划内用工指令性无固定期限劳动合同，补发刘毅翔自报到当月起至今每月生活费3639.42元。刘毅翔及代理人向永州市民政局递交举报材料后至本案起诉时，永州市民政局没有履行监督的法定职责责，刘毅翔遂提起本案诉讼”事实不当，这一情况缺乏有效证据证实，故对该情况本院不予认定。
本院另查明：永州市民政局为永州市人民政府退伍军人安置工作主管部门，自认于2016年2月3日收到刘毅翔的举报材料，并于当日予以了受理。在本案诉讼期间，永州市民政局于2016年3月28日向永州供电分公司下达永民责字[2016]第01号责令改正通知书，通知指出：“郑元竣、刘毅翔实名举报你公司存在拒绝或者无故拖延执行永州市人民政府下达的安排退役士兵工作任务，至今未依法与他们签订劳动合同、聘用合同。经查，你公司存在上述行为。你公司的上述行为违反了《退伍兵安置条例》第五十条第（一）、（二）项的规定，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条之规定，我局责令你公司立即在2016年6月30日前改正上述违法行为。逾期不改正，将依法对你公司实施行政处罚。”
以上事实，有《关于做好退役士兵接收安置的函》、（2009）通非农字第00005361号《优待安置证》、（2012）永退安字第25号《城镇退役士兵、转业士官安置工作介绍信》、《城镇退役士兵、转业士官安置表》、永州市人民政府办公室（永政办函〔2013〕9号）《关于下达市直单位2012年转业士官、城镇退役士兵安置计划的通知》、永州市劳动和社会保障局[永市劳录（2013）第06号]《关于城镇复员退伍军人安置的通知》、《国网湖南省电力公司永州市供电分公司拒绝接收刘毅翔的实名举报》、责令改正通知书等证实。
本院认为，本案争执的焦点是：1、永州市民政局是否构成行政不作为；2、刘毅翔是否有权要求永州市民政局逐月发放生活费。
一、永州市民政局不构成行政不作为。首先，永州市民政局履行了法定监督职责。永州市民政局作为永州市人民政府退役士兵安置工作主管部门，对接收安置退役士兵的单位存在《退役士兵安置条例》第五十条规定的违法行为有监督的法定职责。在本案诉讼期间，永州市民政局已向永州供电分公司下达永民责字[2016]第01号责令改正通知书，责令永州供电分公司在2016年6月30日前改正，逾期不改正的，将依法实施行政处罚。根据《退役士兵安置条例》第五十条“接收安置退役士兵的单位违反本条例的规定，有下列情形之一的，由当地人民政府退役士兵安置工作主管部门责令限期改正；逾期不改的，对国家机关、社会团体、事业单位主要负责人和直接责任人员依法给予处分，对企业按照涉及退役士兵人数乘以当地上年度城镇职工平均工资10倍的金额处以罚款，并对接收单位及其主要负责人予以通报批评：（一）拒绝或者无故拖延执行人民政府下达的安排退役士兵工作任务的；（二）未依法与退役士兵签订劳动合同、聘用合同的；（三）与残疾退役士兵解除劳动关系或者人事关系的”的规定，在接到实名举报后，永州市民政局作出了上述责令改正通知书，就是在履行其法定监督职责。其次，永州市民政局未拖延履行法定职责。刘毅翔主张其在2015年7月31日向永州市民政局提交了实名书面举报材料，但未能提供有效证据予以证实，对这一主张本院不予支持。而永州市民政局自认的是2016年2月3日才收到刘毅翔的举报材料，于同日予以了受理，并于2016年3月28日作出了责令改正通知书。因此，永州市民政局不存在拒绝受理举报的行为。在受理后至作出责令改正通知书未超过两个月期限，不存在拖延履行法定职责的行为。因此，永州市民政局不存在拒绝受理举报的行为，亦不存在拖延履行法定职责的行为，刘毅翔提出永州市民政局在接到举报后拒绝受理构成行政不作为，该主张与本院查明事实不符，本院不予支持。
二、刘毅翔无权要求永州市民政局逐月发放生活费。根据《退役士兵安置条例》第三十八条“非因退役士兵本人原因，接收单位未按照规定安排退役士兵上岗的，应当从所在地人民政府退役士兵安置工作主管部门开出介绍信的当月起，按照不低于本单位同等条件人员平均工资80%的标准逐月发给退役士兵生活费至其上岗为止”的规定，按照不低于本单位同等条件人员平均工资80%的标准逐月发给退役士兵生活费至其上岗为止，是接受单位的责任，而非退役士兵安置工作主管部门的责任。故刘毅翔要求永州市民政局支付其自报到当月起至今每月3639.42元生活费的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。
三、刘毅翔要求确认其与永州供电分公司存在劳动关系、永州供电分公司连带支付其生活费等上诉请求，超过了其一审诉讼请求，不属于本案的审查范围。
综上，永州市民政局作出责令改正通知书后，未及时抄报一审法院，导致一审法院对永州市民政局已履行职责的行为未予审查，本院依据新的事实、证据，依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第八十九条第一款第（二）项之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、撤销湖南省永州市冷水滩区人民法院（2015）永冷行初字第72号行政判决；
二、驳回刘毅翔的诉讼请求。
一、二审案件受理费各50元，共计100元，由上诉人刘毅翔负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 姬
审 判 员 王焕江
代理审判员 龚 建
二〇一六年八月十二日
书 记 员 陈恒首
附相关法律条文：
《退役士兵安置条例》
第三十八条非因退役士兵本人原因，接收单位未按照规定安排退役士兵上岗的，应当从所在地人民政府退役士兵安置工作主管部门开出介绍信的当月起，按照不低于本单位同等条件人员平均工资80%的标准逐月发给退役士兵生活费至其上岗为止。
第五十条接收安置退役士兵的单位违反本条例的规定，有下列情形之一的，由当地人民政府退役士兵安置工作主管部门责令限期改正；逾期不改的，对国家机关、社会团体、事业单位主要负责人和直接责任人员依法给予处分，对企业按照涉及退役士兵人数乘以当地上年度城镇职工平均工资10倍的金额处以罚款，并对接收单位及其主要负责人予以通报批评：
(一)拒绝或者无故拖延执行人民政府下达的安排退役士兵工作任务的；
(二)未依法与退役士兵签订劳动合同、聘用合同的；
(三)与残疾退役士兵解除劳动关系或者人事关系的。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。
第八十九条人民法院审上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。