陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕08民终393号
上诉人（原审被告）XX公司榆林中心支公司。
负责人侯XX，经理。
委托代理人姬XX，陕西XX律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）马XX
委托代理人马甲，系马XX之子。
被上诉人（原审被告）曹崇弟，男，汉族，农民，
被上诉人（原审被告）何甲
被上诉人（原审被告）袁甲
被上诉人（原审被告）曹乙，系死者曹甲之子。
被上诉人（原审被告）曹丙，系死者曹甲之女。
上诉人XX公司榆林中心支公司因与被上诉人马XX、曹崇弟、何甲、袁甲、曹丙、曹乙机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省子洲县人民法院（2015）子洲民初字第00353号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问当事人审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院查明，2015年2月27日8时许，曹甲驾驶陕KA**（陕K**挂）重型半挂牵引车沿子南路由南向北行驶至子洲县苗家坪镇田山渠村路段时，与马XX乘坐的胡有峰驾驶的陕KT**出租车会车时相撞，造成马XX受伤。
事故发生后，马XX随即被送往榆林市第一医院住院治疗，马XX伤情诊断为：1、左股骨头转子间骨折；2、双侧股骨头无菌性坏死；3、双肺下叶炎性病变；4、双肺间质增生；5、左眼外伤。马XX住院31天，支付医疗费50914.7元。
期间，曹甲垫付马XX医疗费4000元。
子洲县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定：曹甲承担此事故的全部责任，胡有峰和马XX均不承担责任。
陕西榆林高科法医司法鉴定所对马XX在此次交通事故中造成的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期进行了鉴定，鉴定意见为：马XX交通事故致左股骨转子间骨折，行手术治疗，影响左下肢活动，评定为九级伤残。后续治疗费约为5000元。误工期270天，护理期180天。
另查明，曹甲驾驶的陕KA**（陕K**挂）重型半挂牵引车投保于XX公司榆林中心支公司，其中交强险医疗费用赔偿限额为1万元，商业三者险赔偿限额为主车100万元，挂车5万元，并购买了不计免赔特约险。肇事发生在保险期内。
马XX的户籍为农业家庭户口，以务农为主要生活来源。马XX的妻子68周岁，子女三人均年满18周岁，其中长子已去世。马XX父母均已去世。
原审法院认为，本起交通事故事实清楚，责任划分明确，曹甲驾驶的车辆投保交强险、商业三者险和不计免赔特约险，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
曹甲负本次交通事故的全部责任，故对马XX的合理经济损失，应先由XX公司榆林中心支公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任，其余部分，由XX公司榆林中心支公司在商业三者险的限额范围内承担赔偿责任。
马XX在发生交通事故时，已在农村连续居住多年，并以务农为主要生活来源，应按照农村居民赔偿标准计算赔偿数额。
由于该起交通事故造成马XX九级伤残，其精神受到较大伤害，应支付相应的精神损害抚慰金。
马XX因交通事故住院、榆林市第一医院复查及伤残等级鉴定产生的交通费用客观真实，应在合理范围内予以赔偿。
马XX医嘱未记载出院后需要加强营养，故马XX出院后的营养费不予支持。
XX公司榆林中心支公司主张本案肇事车辆系陕西伟华集团有限公司向XX公司榆林中心支公司投保，本案马XX只起诉曹甲，属于诉讼主体不适格。《陕西省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见（试行）》第三条规定，“采取分期付款方式购买机动车，出卖人在购买人付清全部购车款前保留车辆所有权的，购买人实际使用车辆发生交通事故造成受害人损害的，由购买人承担赔偿责任。”据此，XX公司榆林中心支公司主张的该辩称理由不能成立，不予支持。
《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同约定外，由保险人承担。”，故XX公司榆林中心支公司主张不承担马XX请求的伤残鉴定费、诉讼费的辩称理由不能成立，不予支持。
XX公司榆林中心支公司对马XX的伤残等级、后续治疗费、护理期限重新鉴定的申请，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，不予准许。
马XX的赔偿项目有：1、医疗费50914.7元；2、误工费38610元（270天×143元／天）；3、护理费25740元（180天×143元／天）；4、住院伙食补助费930元（31天×30元／天×1人）；5、交通费酌情赔偿400元；6、残疾赔偿金17450.4元{7932元×［20年-（69岁-60岁）］×20%（九级）}；7、精神损害抚慰金8000元；8、后续治疗费5000元；9、鉴定费2700元；10、被扶养人生活费8702.4元{7252元∕年×［20-（68-60）］÷2人×20%}。以上10项共计158447.5元。
综上，XX公司榆林中心支公司应在交强险责任限额范围内赔偿马XX医疗费7000元；在商业三者险限额范围内赔偿马XX：1、医疗费及后续治疗费48914.7元［（50914.7-7000＋5000）］；2、误工费38610元；3、护理费25740元；4、住院伙食补助费930元；5、交通费400元；6、残疾赔偿金17450.4元；7、精神损害抚慰金8000元；8、鉴定费2700元；9、被扶养人生活费8702.4元。上述商业三者险限额范围内共计赔偿151447.5元。
曹甲为马XX垫付的医疗费4000元，马XX应从其所得赔偿款中返还曹甲。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，原审法院判决：
一、原审判决生效后10日内，由XX公司榆林中心支公司在交强险限额范围内赔偿马XX医疗费7000元，在商业三者险限额范围内赔偿马XX医疗费、后续治疗费48914.7元，误工费38610元，护理费25740元，住院伙食补助费930元，交通费400元，残疾赔偿金17450.4元，精神损害抚慰金8000元，鉴定费2700元，被扶养人生活费8702.4元。上述共计158447.5元；
二、由马XX从其应得赔偿款中退还曹甲垫付的医疗费4000元；
三、驳回马XX其他诉讼请求。
如果未按原审判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3500元，由XX公司榆林中心支公司负担。
上诉人XX公司榆林中心支公司上诉称：1、马XX已年满69周岁，不应赔偿误工费；2、原判决中马XX的误工时间超过定残日，于法无据；3、护理费应当参照行业标准计算，护理期间应按住院期间计算；4、残疾赔偿金包含精神抚慰的性质，不应当另行赔偿精神损害抚慰金；5、鉴定费系间接损失，不应由XX公司榆林中心支公司承担；6、保险赔偿项下无扶养费项目，被扶养人生活费不应赔偿；7、原审判决驳回XX公司榆林中心支公司的重新鉴定申请，未告知驳回理由于法不合。
综上，请求撤销原判，改判：1、XX公司榆林中心支公司不承担马XX误工费38610元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费2700元、被扶养人生活费8702.4元；2、XX公司榆林中心支公司应按行业标准承担马XX护理费2170元；3、一、二审诉讼费用由马XX、曹崇弟、何甲、袁甲、曹丙、曹乙承担。
被上诉人马XX答辩称，原审判决正确，应予以维持。
被上诉人曹崇弟、何甲、袁甲、曹丙、曹乙未提出答辩意见。
本院查明，曹甲于2016年1月20日死亡。曹甲第一顺序继承人有：父亲曹崇弟，母亲何甲，妻子袁甲，女儿曹丙，儿子曹乙。
上述事实，有曹甲死亡注销证明，曹崇弟、何甲、袁甲、曹丙、曹乙户口本复印件在卷佐证，足以认定。
本院查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案在审理过程中，曹甲死亡，本院依法通知曹甲的第一顺序继承人曹崇弟、何甲、袁甲、曹丙、曹乙参加诉讼。
本案双方当事人对2015年2月27日8时许，曹甲驾驶的陕KA**（陕K**挂）重型半挂牵引车与胡有峰驾驶的陕KT**出租车相撞，造成陕KT**出租车上的乘客马XX受伤，事故发生在保险期限内的事实无异议。
本案争议的焦点是：一、误工费是否应当赔偿；二、误工时间应如何确定；三、护理费标准是否适当，护理期间如何确定；四、精神损害抚慰金是否应当赔偿；五、鉴定费是否应由XX公司榆林中心支公司承担；六、被扶养人生活费是否应当赔偿；七、原审法院驳回XX公司榆林中心支公司的重新鉴定申请，是否正确。分述如下：
一、关于误工费问题。误工费是指受害人因遭受人身损害，不能正常工作而遭受的预期财产利益损失。赔偿误工费的关键是受害人是否具有劳动能力，是否具有预期财产利益损失，不是受害人的年龄是否超过60周岁。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款内容为：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。根据该内容，超过60周岁的自然人仍应具有劳动能力，否则超过60周岁的自然人就不应得到残疾赔偿金。
本案中马XX虽已年满69周岁，但不应以其年满69周岁否定其具有劳动能力。
误工费应与受害人的预期财产利益损失相当。马XX的户籍为农业家庭户口，以务农为主要生活来源，马XX的误工费应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准计算。
综上，XX公司榆林中心支公司应当赔偿马XX误工费。但马XX的误工费应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准计算，原审判决以陕西省在岗职工月平均工资计算不当，应予以纠正。
二、关于误工时间问题。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。本案中马XX于2015年2月27日受伤，2015年6月24日定残，马XX的误工时间应确定为117天。原审判决将马XX的误工时间确定为270天有误，应予以纠正。
三、关于护理费问题。护理人员无固定收入且不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，护理费标准可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中原审法院护理费标准按每天143元计算适当。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，原审法院依据鉴定意见将护理期限确定为180天适当。
四、关于精神损害抚慰金问题。残疾赔偿金是对受害人丧失劳动能力程度的补偿，属于财产性质，不包含精神抚慰的性质，不属于精神损害赔偿。故赔偿残疾赔偿金后仍应当赔偿精神损害抚慰金。
五、关于鉴定费问题。鉴定费用由败诉方承担，XX公司榆林中心支公司作为赔偿主体，根据其赔偿数额确定其承担相应鉴定费用符合《诉讼费用交纳办法》的规定。
六、关于被扶养人生活费问题。侵权责任系法定之债，其赔偿项目由侵权责任法及相关司法解释规定，XX公司榆林中心支公司主张保险赔偿项下无扶养费项目，被扶养人生活费不应赔偿的理由，不能对抗法律规定，不应支持。
本案扶养人人数应确定为三人，原审确定为二人错误，应予以纠正。
七、关于重新鉴定问题。本案鉴定意见系本院司法技术室委托陕西榆林高科法医司法鉴定所作出，鉴定机构合法，鉴定人员具备鉴定资格，鉴定程序合法。XX公司榆林中心支公司未提供鉴定意见明显依据不足的证据，故XX公司榆林中心支公司的重新鉴定申请不应予以准许。
XX公司榆林中心支公司的上诉理由中，误工费、被扶养人生活费中部分理由成立，应予以支持；其他上诉理由均不能成立，应予以驳回。
本案中马XX的误工费应确定为2542.59元（7932元／365天×117天）。
被扶养人生活费应确定为5801.6元{7252元∕年×［20-（68-60）］÷3人×20%}。
曹甲在诉讼过程中死亡，曹甲向马XX垫付的医疗费4000元，马XX应在得到赔偿款后退还曹甲的第一顺序继承人曹崇弟、何甲、袁甲、曹丙、曹乙。
综上，原审判决中误工费、被扶养人生活费确定错误，应予以变更，其他部分正确，应予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项的规定，判决如下：
一、维持陕西省子洲县人民法院（2015）子洲民初字第00353号民事判决第三项；
二、变更陕西省子洲县人民法院（2015）子洲民初字第00353号民事判决第一项为：本判决生效后10日内，XX公司榆林中心支公司在交强险限额范围内赔偿马XX医疗费7000元，在商业三者险限额范围内赔偿马XX医疗费、后续治疗费48914.7元，误工费2542.59元，护理费25740元，住院伙食补助费930元，交通费400元，残疾赔偿金17450.4元，精神损害抚慰金8000元，鉴定费2700元，被扶养人生活费5801.6元。上述赔偿款共计119479.29元；
三、变更陕西省子洲县人民法院（2015）子洲民初字第00353号民事判决第二项为：马XX在得到上述赔偿款后，退还曹崇弟、何甲、袁甲、曹丙、曹乙4000元。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3500元，二审案件受理费1410元，共计4910元，由XX公司榆林中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 薛海鸥
审 判 员 乔幼涛
代理审判员 闫徐平
二〇一六年五月三日
书 记 员 李华菊