天津市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）二中刑终字第187号
上诉人（原审自诉人）上海XX制药有限责任公司。
法定代表人卞XX，职务：董事长。
诉讼代理人郑XX，上海市沪北律师事务所律师。
诉讼代理人王XX，上海市沪北律师事务所律师。
原审被告人刘XX。
天津市东丽区人民法院审理原审自诉人上海XX制药有限责任公司指控原审被告人刘XX犯侵占罪一案，于二○一四年三月十八日作出（2013）丽刑初字第735号刑事判决。原审自诉人上海XX制药有限责任公司不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人上海XX制药有限责任公司的诉讼代理人郑XX、王XX，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人刘XX作为自诉人上海XX制药有限责任公司（简称为上海制药公司）委托的销售人员，于2007年2月与天津市XX医药批发有限公司（简称为XX公司）订立口头合同，由上海制药公司向XX公司供应扶正化瘀胶囊。合同成立后，自诉人为XX公司提供了平价药品，XX公司按市场价格出售药品后，被告人刘XX在药品的差价范围内从XX公司获取了利益。至2009年1月，上海制药公司向XX公司供应药品价值总计1662630元，XX公司陆续向自诉人上海制药公司支付了大部分货款，余下215330元由被告人刘XX凭上海制药公司出具的两份委托书从XX公司处分三次领取，时间分别为2007年7月31日、9月10日、10月24日。被告人刘XX领取该货款后没有交付上海制药公司，而是存入其个人账户。
自诉人上海制药公司于2009年12月28日向天津市东丽区人民法院提起民事诉讼，要求XX公司给付货款215330元。天津市东丽区人民法院经审理后以XX公司已向自诉人履行给付货款的义务为由，驳回了自诉人的诉讼请求。自诉人不服，认为XX公司交付被告人刘XX的转账支票上未填写收款人，造成被告人未将转账支票交付自诉人，XX公司存在过错，为此自诉人提起上诉。天津市第二中级人民法院审理后认为原审判决正确，于2010年5月11日驳回了自诉人的上诉，维持原判。2010年7月12日，自诉人向天津市高级人民法院申请再审，天津市高级人民法院审理后于2010年11月11日作出裁定，驳回了自诉人的再审申请。此后自诉人没有向被告人主张权利。2013年8月，自诉人向东丽法院递交了刑事自诉状，要求追究被告人刘XX侵占的刑事责任，同时向被告人刘XX主张了民事权利。
以上事实有下列证据证实：
1、天津市东丽区人民法院（2010）丽民初字第451号民事判决书、天津市第二中级人民法院（2010）二中民二终字第185号民事判决书、天津市高级人民法院（2010）津高民申字第1012号民事裁定书。证明自诉人于2009年12月28日向天津市东丽区人民法院提起民事诉讼，要求XX公司给付货款215330元。经过三级法院的审理，以XX公司已经向自诉人履行给付货款的义务为由，驳回了自诉人的诉讼请求。
2、天津市劳动争议仲裁委员会津劳仲裁字（2010）第88号裁决书。证明被告人刘XX向天津市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求（1）确认被告人刘XX与自诉人上海制药公司于2006年1月至2010年1月间存在劳动关系。（2）由自诉人上海制药公司支付被告人刘XX2008年2月至2010年1月未签劳动合同的双倍工资331000元。仲裁委员会经过审理后于2010年3月16日驳回了刘XX的全部仲裁申请。
3、自诉人提供的日期为10／9的XX快递函件及XX快递宝山分公司出具的证明一份。内容：（1）自诉人通过XX快递于10／9日期为刘XX寄送催款通知一份，该催款通知要求刘XX于2011年9月30日前将货款215332.40元及利息一同汇至自诉人账户内。该催款通知的落款时间为2011年9月15日。（2）XX快递公司的前身为XX快递，该快递公司于2011年10月9日收到上海制药公司寄给刘XX的快递一份。
4、自诉人上海制药公司于2007年3月5日、2007年12月12日出具的两份委托书。内容：上海制药公司委托刘XX为天津地区负责扶正化瘀胶囊销售业务的受委托人，明确刘XX代表上海制药公司进行上述销售业务的推广活动；代表上海制药公司洽谈上述销售业务及订立经济合同；代表上海制药公司通过银行汇票，转账支票，银行承兑汇票，汇兑，异地托收承付，委托收款形式收取货款，负责已签订合同的履行。委托期限分别为2007年1月1日至2007年12月31日及2007年12月1日至2008年12月30日。
5、汇款业务回单复印件若干，证明经被告人刘XX之手，多次为自诉人汇款。
6、上海制药公司法定代表人卞XX为被告人刘XX发来的电子邮件，证明卞XX同意刘XX在天津租房作为自诉人在天津的办事处，并同意聘用一名员工等内容。
对于上述证据，除证据3，被告人否认收到过该催款通知；证据6，自诉人认为与本案无关以外，对其他证据双方均未提出异议，并均已经过当庭举证、质证，且三级法院的法律文书及仲裁机构的裁决书均已发生法律效力，具有证明效力，能够作为认定案件事实的依据。
关于证据3即自诉人提供了日期为10／9的XX快递函件及XX快递宝山分公司出具的证明，自诉人提供该份证据的目的是证明曾向被告人催要货款的事实存在，而被告人否认收到过催款通知。经本院审查，按照书写习惯及快递公司提供的证明中确定的年份，日期10／9应理解为2011年的9月10日，按此种理解，在2011年9月10日此函件已经寄出，但上海制药公司提供的催款通知的书写日期为2011年9月15日，不符合时间逻辑。快递公司出具的证明证实，2011年10月9收到自诉人向被告人寄送的文件，若按照快递公司的证明，自诉人于2011年10月9日为被告人发出催款通知，要求被告人在2011年9月30日前付清货款及利息，显然存在着逻辑错误。经过以上分析，自诉人提供的日期为10／9的XX快递函件及XX快递宝山分公司出具的证明存在重大的逻辑错误，且快递公司出具的证明不能证实被告人刘XX已经收到该快件，该组证据的真实性存在重大瑕疵，不能认定自诉人曾向被告人催要货款的事实存在，对该份证据本院不予采信。
对于证据6，被告人提供该份电子邮件，用以证明其与自诉人之间存在着经济关系，对该份证据证明的问题有已经发生法律效力的法律文书及自诉人的陈述加以证实，真实有效，该份证据具有证明效力，予以采纳。
原审法院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（三）项之规定，认定被告人刘XX无罪。
原审自诉人上海XX制药有限责任公司不服，提出上诉。认为原审被告人刘XX构成侵占罪，并要求刘XX返还货款人民币215330元及利息、诉讼费、律师费、差旅费损失。
原审自诉人上海XX制药有限责任公司的诉讼代理人认为，原审被告人刘XX以上海XX制药有限责任公司的名义收取货款计215330元，转入其私人账户，分文未还，构成侵占罪；同时原审被告人刘XX没有提供任何证据供质证，对原审庭审笔录存有疑义，认为原审庭审笔录是重新编纂的；在原审判决中，对证据3作了大篇幅的逻辑推理，因为本案是刑事案件，而不是民事诉讼，不应牵涉诉讼时效的问题。
经审理查明，原审判决认定的原审被告人刘XX作为上诉人上海XX制药有限责任公司委托的销售人员，与天津市XX医药批发有限公司订立口头合同，由上海XX制药有限责任公司向天津市XX医药批发有限公司供应扶正化瘀胶囊；合同成立后，上诉人为天津市XX医药批发有限公司提供了平价药品，天津市XX医药批发有限公司陆续向上诉人支付了大部分货款，余下货款人民币215330元由原审被告人刘XX凭上诉人出具的两份委托书从天津市XX医药批发有限公司分三次领取，原审被告人刘XX领取该货款后没有交付上诉人，而是存入其个人账户，因此项欠款，上诉人曾提起民事诉讼的事实清楚。
以上事实，有天津市东丽区人民法院（2010）丽民初字第451号民事判决书、天津市第二中级人民法院（2010）二中民二终字第185号民事判决书、天津市高级人民法院（2010）津高民申字第1012号民事裁定书，天津市劳动争议仲裁委员会津劳仲裁字（2010）第88号裁决书，上诉人上海XX制药有限责任公司于2007年3月5日、2007年12月12日出具的两份委托书，汇款业务回单复印件若干，上海XX制药有限责任公司法定代表人卞XX为原审被告人刘XX发来的电子邮件等证据予以证实。
上述证据来源合法，内容客观真实，各证据之间互有关联性，能证实本案事实，本院予以确认。
关于上诉人提供的日期为10／9的XX快递函件及XX快递宝山分公司出具的证明一份，原审认定该组证据因存在重大瑕疵，而不予采信是正确的。但该组证据能否认定上诉人曾向原审被告人催要货款的事实存在，则需结合其他证据综合分析。
本院认为，原审法院认定上诉人指控原审被告人刘XX构成侵占罪的证据不足，依法宣告原审被告人刘XX无罪，并无不当。理由如下：原审被告人刘XX作为上诉人上海XX制药有限责任公司委托的销售人员，代表上诉人与天津市XX医药批发有限公司订立并履行合同、收取货款后，将其中的货款人民币215330元领取后，虽未交与上诉人，但原审被告人刘XX的辩解理由是上诉人应当支付其报酬而未支付，因而以此货款抵偿。上诉人对此予以否认，但对于是否应当支付及支付多少报酬等，上诉人均未能提供确实、充分的证据，同时虽然原审被告人刘XX从天津市XX医药批发有限公司获取了利益，但不能确定原审被告人还应否从上诉人处领取报酬。综上，现有证据不足以证实原审被告人刘XX构成侵占罪，上诉人认为应认定原审被告人刘XX构成侵占罪的上诉理由依据不足，本院不予支持。关于上诉人的诉讼代理人提出原审庭审笔录是重新编纂的等其他上诉理由，因没有证据予以证实，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵国峰
审判员 赵维克
审判员 周 虹
二〇一四年五月十二日
书记员 张 铮