湖南省平江县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民初字第936号
原告欧阳继文，男，汉族，居民。
委托代理人汤红珍，女，汉族，居民，系原告欧阳继文之妻。
委托代理王渔，湖南湘杰律师事务所律师。
被告周平，男，汉族，农民。
委托代理人郑明，湖南湘杰律师事务所律师。
委托代理人李辉煌，湖南湘杰律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司平江支公司，地址平江县新城区东兴大道新车站。
负责人胡正茂，该公司经理。
委托代理人付六三，湖南忠民律师事务所律师。
原告欧阳继文诉被告周平、中国人民财产保险股份有限公司平江支公司（以下简称人民财险平江公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月9日立案受理，依法由审判员严奇志适用简易程序公开开庭进行了审理，原告欧阳继文的委托代理人汤红珍、王渔、被告周平的委托代理人李辉煌、被告中国人民财险平江支公司的委托代理人付六三到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2013年7月31日，被告周平驾驶湘F5A5**号小车行驶至平伍公路桂花村路段时，与原告欧阳继文发生交通事故，造成欧阳继文受伤、车辆受损的交通事故。原告欧文继文受伤后，被送往平江县第一人民医院救治，住院治疗55天，花费医疗费用3万多元。2013年8月12日，平江县交警大队作出平公交（认）字第0731D号《交通事故认定书》，认定：周平负事故全部责任，欧阳继文不负事故责任。2014年5月8日，原告欧阳继文的伤情经汉昌司法鉴定所鉴定为十级伤残，后期治疗费12000元，自受伤之日起休息10个月，需1人护理6个月。另查明，被告周平驾驶的湘F5A5**小车在中国人民财产保险股份有限公司平江支公司投保了交强险和商业三者险，且交通事故发生在保险合同期限内。综上，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条等相关法律规定，被告人民财险平江支公司应对原告欧阳继文在本次交通事故中的各项损失进行赔偿，不足部分再由被告周平予以赔偿。为此，为维护原告合法权益，原告特向本院起诉，望支持原告的起诉请求为感。
原告为支持其诉讼请求，向本院提供下列证据：
1、原告身份证、户口簿复印件，证明原告欧阳继文的诉讼主体资格及原告系非农业家庭户口的事实（当庭出示原件）；
2、周平身份证复印件，证明被告周平的诉讼主体资格的事实；
3、交强险保单、机动车商业保险单复印件，证明被告保险公司诉讼主体资格，湘F5A5**小车在保险公司投保交强险和20万元商业三者险，保险期间是从2013年6月3日至2014年6月2日的事实；
4、交通事故认定书，证明2013年7月21日发生的交通事故中，周平负事故全部责任，原告不负事故责任的事实；
5、诊断证明书、住院病案首页、入院、出院、手术记录等病历资料，证明原告的伤情及住院治疗的情况，原告住院时间为55天，需要加强营养的事实；
6、平江县第一人民医院医药费收据，证明原告在平江县第一人民医院花费医疗费33490.42元的事实；
7、浏阳骨伤科医院门诊病历及医药费收据，证明原告在浏阳骨伤科医疗治疗花费医疗费1515元的事实；
8、岳阳市汉昌司法鉴定书及鉴定费发票，证明原告的伤情经鉴定为十级伤残，后段医疗费12000元，自受伤之日起休息10个月，1人护理6个月及鉴定费2000元的事实；
9、原告母亲身份证、户口簿复印件及证明，证明原告母亲现年76岁，生育4个子女，需要赡养的事实。
被告周平辩称：1、被告人民财险平江支公司应在交强险和商业三者险范围内先行赔偿原告欧阳继文的损失。答辩人驾驶的湘F5A5**号小汽车在中国人民财产保险股份有限公司平江支公司投保交强险和限额20万元的商业三者险，且交通事故发生在保险期间内，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干文的解释》第十六条等相关法律规定，人民财险平江支公司应在交强险和商业三者险范围内先行赔偿原告欧阳继文的损失。2、答辩人已先行支付了原告医疗32965.32元，可从中抵减答辩人应承担的赔偿款。但该笔款项抵减后，多余部分请求依法退还给答辩人。3、本案涉案车辆实际车主为周平。
被告周平为支持其抗辩意见向本院提供下列证据：
1、身份证复印件，证明被告诉讼主体资格的事实；
2、驾驶证复印件，证明被告具有合法驾驶资格的事实
3、行驶证复印件，证明被告具有合法行驶资格的事实；
4、保单，证明涉案车辆已投保交强险及20万元的商业三者险，且事故发生在保险有效期的事实；
5、车辆转让合同，证明车辆在2012年9月28日由陈蒙湘转让给被告周平，周平系涉案车辆的实际所有人的事实。
被告人民财险平江支公司辩称：1、诉讼费、鉴定费保险公司不承担。2、医药费应按国家基本医保目录核减，并且应剔除原告治疗原有脑积水疾病的医药费。3、原告主张的误工费应根据国务院卫生主管部门组织部门制定的变更事故人员创伤临床诊断里面的规定伤休时间为120天，原告系职工但没有提供劳务损失证明，其误工费不应计算。4、被保险车辆承担全部责任免赔率为20%，并且每一案绝对免赔额500元。5、护理费应按住院时间55天，以居民服务行业标准计算。6、交通费按住院时间每天4元计算。7、精神抚慰金过高，请求核减。8、营养费不应计算。
被告人民财险平江支公司为支持其抗辩意见向本院提供下列证据：
交强险、商业险条款及不计免赔特约险条款，证明公司应承担的保险责任及不计免赔绝对额为500元的事实。
经庭审质证，被告周平对原告所提供的证据未提出异议，被告人民财险平江支公司对原告所提供的证据1、2、4、6、7、9无异议；对证据3的真实性无异议，但根据保险合同约定，之前的投保人是陈蒙湘，投保后车辆被变卖，应变更保险手续，否则商业三者险不承担赔偿责任；对证据5的真实性无异议，但对其证明目的有异议，其诊断证明与出院记录不相符，应以原始病历为准；对证据8有异议，十级伤残无异议，其后段治疗费12000元有异议，伤休时间及护理时间有异议，鉴定费不予承担。
本院综合原、被告的质证意见对双方当事人均无异议的证据1、2、4、6、7、9予以采信；对证据3，根据有关法律规定，当事人之间以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故的，原所有人不担责，同时发生交通事故时保险公司的责任并不能免除，因此对被告人民财险平江支公司该抗辩主张，不予以支持，本院对该证据予以采信；对证据5被告对真实性未提出异议，本院予以采信；对证据8，本院在庭审中指令被告人民财险平江支公司可在期限内提出重新鉴定申请，但被告保险公司未在期限内提出，本院对该鉴定意见予以采信；
对被告周平所提供的证据及被告保险公司提出的证据，因双方当事人均无异议，本院予以采信。
综合上述采信的有效证据，结合当事人的庭审陈述，本院查明如下事实：2013年7月31日，被告周平驾驶湘F5A5**号小车从平江县县城方向往平江县伍市镇方向行驶，当行驶至S308线平伍公路桂花村路段时，未注意避让正在道路上行走的原告欧阳继文发生交通事故，造成欧阳继文受伤，车辆受损的交通事故。原告欧阳继文受伤后，被送往平江县第一人民医院救治，住院治疗55天，花费医疗费用33490.42元。另在治疗过程中又在浏阳骨伤科医院进行门诊治疗产生医疗费990元。2013年8月12日，平江县交警大队作出平公交（认）字第0731D号《交通事故认定书》，认为周平驾驶机动车上道路行驶，未确保安全驾驶，遇行人在道路上行走未注意避让，应承担事故全部责任，欧阳继文不负事故责任。2014年5月8日，原告欧阳继文的伤情经岳阳市汉昌司法鉴定所鉴定，其鉴定意见认为：被鉴定人欧阳继文因交通事故致右胫腓骨骨折（胫骨内固定术后），右侧第4、5、6、10肋骨折，其损失程度属轻伤，其伤残等级属于拾级伤残，后期治疗费鉴定为壹万贰仟元整，自受伤之日起休息拾个月，自受伤之日起需护理陆个月，护理人数为壹人。另查明，被告周平所驾驶的湘F5A5**号小车由陈蒙湘于2012年9月28日转让给被告周平，但还未办理过户手续，该车在被告人民财险平江支公司处投保了机动车第三者责任强制保险及20万元的商业第三者责任险。其中交强险死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元，且本次交通事故发生在保险有效期限内。另查明，原告母亲袁丽霞出生于1938年6月14日，住平江县城关镇南街，生育四个子女。
原告系城镇居民，根据湖南省统计局发布的统计调查年报，2013年城镇居民人均可支配收入为23414元／年，城镇居民人均消费性支出15887元／年。2012年度国民行业收入中居民服务业收入为36067元／年。
原告因交通事故造成的损失经庭审核实为：1、医疗费用46480.42元（平江县第一人民医院33490.42元＋浏阳骨伤科990元＋后段医疗费12000元）；2、住院期间伙食费1650元（55天×30元／天）；3、营养费1500元；4、护理费18033.5元（36067元／年÷12个月×6个月）；5、误工费13500元（1500元／月÷30天×270天）；6、伤残赔偿金46828元（23414元／年×20年×10%）；7、交通费1000元；8、被扶养人生活费1985.9元（其母76岁：15887元／年×5年÷4×10%×1）；9、精神损害抚慰金5000元；10、鉴定费2000元，合计137977.82元。
其中属交强险死亡伤残赔偿限额内的费用残疾赔偿金46828元＋误工费13500元＋护理费18033.5元＋被扶养人生活费1985.9元＋交通费1000元＋精神抚慰金5000元=86347.4元；属医疗费用赔偿限额的有医疗费46480.42元＋住院伙食补助费1650元＋营养费1500元=49630.42元；另有不入交强险责任限额内损失鉴定费2000元。
本院认为：本案对于原告因交通事故造成的损失应由被告给予赔偿是没有争议的，故本院对原告要求被告赔偿损失的主张予以支持。本案争议的焦点主要有：一是民事责任如何分担；二是原告的损失应当如何审核计算；三是被告人民财险平江支公司如何在保险责任限额范围内承担保险赔偿责任。关于第一点，本院认为：本案交通事故经交警部门到场勘查认定认为造成事故的原因是：周平驾驶机动车上道路行驶，未确保安全驾驶，遇行人在道路上行走未注意避让，应承担事故全部责任，欧阳继文不负事故责任。本院认为交警大队的责任划分并无不当，双方当事人对交警大队的责任划分也未有异议，本院予以采信；关于第二点，本院认为：原告的损失应当按照现行法律规定进行审核计算。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”原告的损失依法律规定予以计算，对原、被告均无异议的医疗费、伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费，本院予以认定。1、原告主张的护理费，对于计算标准，原告属于城镇居民，本院依2012年度国民民行业收入统计数据中居民服务业36067元／年计算；2、原告主张的误工费，根据鉴定结论伤休时间为拾个月，同时因原告系环卫工人，根据其单位证明，因原告发生交通事故产生伤休，其单位证明原告实际减少收入1500元／月，本院按该原告实际减少的收入计算误工损失；3、原告主张的营养费，有医院医嘱要求加强营养证明，根据原告的伤情，本院酌情支持营养费1500元；4、原告主张的交通费，原告因交通事故致伤在平江县城及浏阳往返治疗存在交通费，本院酌情予以支持1000元；5、原告主张的精神损害抚慰金，根据本次交通事故的责任及当地生活水平，原告属于拾级伤残，且原告本人在本次交通事故中不承担事故责任，本院酌情认定5000元；关于第三点，本案系因机动车之间发生道路交通事故导致的人身损害赔偿纠纷，应当优先适用《中华人民共和国道路交通安全法》的规定。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项之规定，原告的损失应先由承保交强险的保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分才由存在过错的当事人按照各自过错的比例分担。原告在交强险医疗费限额范围内存在损失49630.42元，已超过该项限额，应先由被告人民财险平江支公司在交强险医疗限额范围内赔偿10000元。另在交强险死亡伤残限额范围内存在损失86347.4元，因该损失未超过交强险限额110000元，也应当由被告人民财险平江支公司予以赔偿原告。因此由被告人民财险平江支公司在交强险限额范围内赔偿原告欧阳继文（医疗费交强险限额范围费用10000元＋死亡伤残赔偿限额范围内的费用86347.4元），共计96347.4元。
因本案被告周平所有的肇事车辆同时在被告人民财险平江支公司投保限额20万元的机动车第三者商业保险，未投保不计免赔特约险，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十六条之规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和机动车第三者商业保险的的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的人民法院按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。”故此，原告的损失应由被告人民财险平江支公司在商业第三者责任险内按双方当事人的责任大小予以赔偿。
本次交通事故造成本案原告医疗费限额范围内损失已经在交强险限额范围内得到赔偿10000元，余下为39630.42元（49630.42元-10000元），因此本次交通事故造成损失中超过交强险的损失为39630.42元，上述损失应由承担本次交通事故全部责任被告周平负担，承保商业三者险的保险公司根据保险合同对该损失予以赔偿。1、本案被告周平所驾驶的机动车因未投保不计免赔特约险，根据双方在订立保险合同时，被告人民财险平江支公司附带的第三者责任保险条款第九条之规定，负事故全部责任的免赔率为20%，且双方在保险合同中有特别约定，每案绝对免赔额500元，据此被告周平应当承担该项损失中的8426.08元（39630.42元×20%＋500元）；2、本案原告的损失在医疗费限额范围内损失被告保险公司与被保险人周平协商同意核减15%，因此，被告人民财险平江支公司可核减非医保用药部分为（46480.42元-10000元）×15%=5472元，该损失应由被告周平负担；根据以上两项，被告周平在被告人民财险平江支公司商业第三者险责任限额范围内承担保险责任后还应当赔偿原告欧阳继文13898.08元（8426.08元＋5472元）。被告人民财险平江支公司在商业三者险限额范围内赔偿原告欧阳继文为39630.42元-13898.08元=25732.34元；本案鉴定费2000元由承担本次交通事故全部责任的被告周平负担。被告周平在交通事故发生后，已经垫付原告医疗费32965.32元，应当从中抵减。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、由被告人民财险平江支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告欧阳继文因本次交通事故在交强险医疗限额范围内的损失10000元，在死亡伤残赔偿限额范围内的损失86347.4元，总计96347.4元；
二、由被告人民财险平江支公司在机动车商业第三者保险责任限额范围内赔偿原告欧阳继文因交通事故造成的损失25732.34元；
三、由被告周平赔偿原告欧阳继文因本次交通事故造成的损失13898.08元及鉴定费损失2000元，合计15898.08元。被告周平已垫付原告医疗费用32965.32元，两相抵减，原告还应退还被告周平17067.24元；
四、驳回原告欧阳继文的其他诉讼请求。
以上给付内容，限被告中国人民财产保险股份有限公司平江支公司在本判决发生法律效力之日起十日内履行到平江县人民法院履行款账户。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3596元，减半收取1798元，由被告周平承担。
如不服本判决，可在本判决书送达次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳中级人民法院。
审判员 严奇志
二〇一四年八月十三日
书记员 毛湘平