汕头市潮阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汕阳法民二初字第5号
原告汕头市福稻食品有限公司，住所地：汕头市潮阳区。
法定代表人陈晓航。
委托代理人彭童峰，广东明捷律师事务所律师。
委托代理人蓝晓佳，广东明捷律师事务所实习律师。
被告吴烈昌，男，19XX年x月x日出生，汉族，住汕头市潮阳区。
被告林惜琴，女，19xx年xx月xx日出生，汉族，住汕头市潮阳区。
原告汕头市福稻食品有限公司（以下简称“福稻公司”）诉被告林惜琴抵押合同纠纷一案，本院2014年12月25日立案受理后，原告于2015年1月14日申请追加吴烈昌作为本案共同被告，本院依法追加吴烈昌作为本案共同被告参加本案的诉讼活动。本院依法组成合议庭，于2015年6月2日公开开庭进行了审理。原告福稻公司的委托代理人彭童峰到庭参加诉讼，被告吴烈昌、林惜琴经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告福稻公司诉称，被告吴烈昌于1998年11月30日与原潮阳市金兴城市信用合作社中山营业部（以下简称“中山营业部”）签订《借款合同》，中山营业部向被告吴烈昌发放贷款人民币16万元，贷款利率为月6.33‰，逾期按日万分之六加收罚息。同时，被告林惜琴与中山营业部签订《抵押合同》，由被告林惜琴以其位于潮阳县棉城镇平和东东山大道西侧中栋306户的房产作为抵押。此后，经中山营业部多次催讨，被告吴烈昌对上述欠款予以确认。被告吴烈昌虽归还了一部分欠款，但至今仍欠本金157900元及相应利、罚息。中山营业部曾向法院申请对被告吴烈昌发出支付令，但被告吴烈昌并未履行义务，法院遂作出民事裁定书，裁定中止执行支付令。中山营业部于2007年被依法批准撤销，进入清算。2012年，中山营业部清算组将本案债权依法转让给原告，并在报纸公告了转让事宜。原告起诉请求：1.判令被告林惜琴以其位于潮阳县棉城镇平和东东山大道西侧中栋306户的房产对被告吴烈昌所欠原告借款本金157900元及相应利、罚息承担抵押责任；2.本案诉讼费用由被告负担。
诉讼中，原告申请追加吴烈昌作为本案共同被告，请求判令被告吴烈昌归还原告欠款157900元及相应利、罚息。
原告对其陈述的事实在举证期限内提供的证据材料有：1.原告的《营业执照（副本）》复印件、《组织机构代码证（副本）》复印件；2.被告吴烈昌、林惜琴的《人口信息查询表》各1份；3.潮阳市人民法院（1998）潮咨中督字第160号《支付令》（其中附有编号为98160号《借款合同》、编号为98160号《抵押合同》、林惜琴于1998年11月30日出具的《声明书》）及1998年11月30日的《信用社贷款借据》各1份；4.1998年11月30日出具的《授权委托书》、粤房字第11041**号《房屋所有权证》各1份；5.2001年11月23日的《存根》1份；6.潮阳市人民法院（2003）潮阳法执裁字第1165号《民事裁定书》1份；7.中国银行业监督管理委员会汕头监管分局作出的汕银监发（2007）49号《关于撤销潮阳市金兴城市信用合作社的决定》复印件、汕银监发（2007）82号《关于指定潮阳市金兴城市信用合作社清算组的通知》复印件各1份；8.潮金信清算处置（2012）第0003号《债权转让合同》（内付有《标的债权明细》、《拍卖成交确认书》）1份；9.2013年2月23日在南方日报刊载的《债权转让暨催收公告》1份。
被告吴烈昌、林惜琴均未作出答辩，也没有提交证据。
经审理查明，被告吴烈昌因购原材料需要资金，向中山营业部申请借款。
1998年11月30日，被告林惜琴出具《授权委托书》、《声明书》。《授权委托书》内容为：我本人拥有房产一套，房屋所有权证粤房第1104151号，地址棉城镇平和东东山大道西侧中栋306户，座北向南，建筑面积82.6平方，我自愿将房产给予吴烈昌同志在中山营业部贷款作为抵押，委托吴烈昌同志全权代理抵押各项手续。《声明书》主要内容为：我自己拥有位于东山大道西侧中栋306号的房屋一套，我自愿将上述房产给吴烈昌作为向中山营业部办理借款的抵押物。
1998年11月30日，中山营业部（贷款方）与被告吴烈昌（借款方）签订编号为98160号的《借款合同》，约定：借款类别为临时贷款，借款用途为购原材料，借款金额为人民币16万元，借款利率为月息6.33‰；若经双方协商同意，本借款合同在法院监督有效期内可循环使用一年；与本合同有关的借款申请书、借款借据、担保合同、抵押合同及补充协议等资料，均是本合同的组成部分。同日，中山营业部（抵押权人、债权人）与被告林惜琴（抵押人）、被告吴烈昌（债务人）签订编号为98160号的《抵押合同》，约定：抵押人自愿将其拥有所有权的位于东山大道西侧中栋306户的钢混楼房做为抵押物，以担保债务人按98160号借款合同的规定，在借款借据所规定的日期以内，向抵押权人清偿借款本息；抵押物的具体情况见抵押物清单。抵押物清单载明：抵押物所在地为东山大道西侧中栋306户，抵押物所有权人为林惜琴，所有权证及其编号为粤房字第11041**号。当日，中山营业部向被告吴烈昌发放贷款16万元，被告吴烈昌在中山营业部出具的《信用社贷款借据》上签名并加盖私章予以确认。《信用社贷款借据》载明：借款金额16万元，归还日期为1999年3月2日，月息6.33‰。借款后，被告吴烈昌只于2000年6月6日支付中山营业部借款本金2100元。由于没有按期归还借款本息，中山营业部于2001年11月23日向被告吴烈昌催收贷款。
2007年8月30日，中国银行业监督管理委员会汕头监管分局作出汕银监发（2007）49号《关于撤销潮阳市金兴城市信用合作社的决定》，决定：鉴于潮阳市金兴城市信用合作社（含辖下营业部，下同）已于1999年12月停业整顿，决定予以撤销；撤销后，清算组行使信用社管理权，清算组组长行使信用社的法定代表人职权。2007年12月17日，中国银行业监督管理委员会汕头监管分局作出汕银监发（2007）82号《关于指定潮阳市金兴城市信用合作社清算组的通知》，指定中山营业部清算组组长为陈志坚。
2012年11月16日，中山营业部清算组与原告福稻公司签订潮金信清算处置（2012）第0003号《债权转让合同》，将上述债权转让给原告福稻公司，并于2013年2月23日在《南方日报》上刊登债权转让暨催收公告，通知借款人和担保人并对借款人、担保人进行催收。因被告吴烈昌至今未向原告履行还款付息义务，原告遂诉至本院。
另查明，为了督促被告吴烈昌按时履行还款义务，中山营业部发放贷款时向潮阳市人民法院申请支付令。潮阳市人民法院遂向被告吴烈昌发出（1998）潮咨中督字第160号《支付令》，责令被告吴烈昌应当于借款期限届满后15日内给付中山营业部16万元及利息。2003年10月20日，潮阳市人民法院作出（2003）潮阳法执裁字第1165号民事裁定书，裁定潮阳市人民法院（1998）潮咨中督字第160号支付令中止执行。
本院认为，根据《最高人民法院关于适用督促程序若干问题的规定》第四条：“对设有担保的债务案件主债务人发出的支付令，对担保人没有拘束力。债权人就担保关系单独提起诉讼的，支付令自行失效。”的规定，潮阳市人民法院向被告吴烈昌发出的支付令，对被告林惜琴没有拘束力。原告就担保关系对被告林惜琴提起诉讼，从而引起潮阳市人民法院发出的（1998）潮咨中督字第160号《支付令》自行失效。
被告吴烈昌向中山营业部借款，借贷双方主体适格，意思表示真实，双方的借款合同依法成立、有效。中山营业部已依约发放贷款16万元，被告吴烈昌应按双方的约定，在借款到期时履行还本付息的义务。中山营业部清算组与原告福稻公司签订的潮金信清算处置（2012）第0003号《债权转让合同》，是双方真实的意思表示，未违反法律、金融法规的规定，系合法有效的合同，应受法律保护，原告福稻公司因此依法取得本案的贷款本金人民币157900元及其利息的债权，被告吴烈昌应依约向原告福稻公司承担相应的还款付息义务。因此，原告福稻公司主张被告吴烈昌付还借款本金人民币157900元及其利息依法有据，应予支持。但是，关于利息计算时间的问题，依照《中华人民共和国合同法》第八十一条关于“债权人转让权利的，受让人取得与债权相关的从权利，但该权利专属于债权人自身的除外”以及最高人民法院的相关规定，原告福稻公司虽然受让不良债权，但并非金融机构，故无权取得专属于金融机构的计息权利。因此，原告主张受让日之后，即2012年11月16日之后发生的利息，本院不予支持。
关于被告林惜琴的抵押责任问题。被告林惜琴出具声明书并与中山营业部签订抵押合同，表示愿意将房产作为被告吴烈昌向中山营业部的借款作抵押，双方之间的抵押合同关系成立、有效。但是，由于双方没有到房管部门对设定抵押的房产办理抵押登记，因此，相应的抵押权并未设立，亦并未因此而发生法律效力。因办理抵押登记手续是抵押合同双方当事人的义务，在实际未办理的情况下，被告林惜琴与中山营业部均有一定的过错，均应依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款的规定承担相应的责任，故被告林惜琴应在其提供抵押房产价值的范围内向原告承担被告吴烈昌对上述借款本息中不能清偿部分二分之一的赔偿责任。
被告吴烈昌、林惜琴经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权利。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条第二款，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条、第九条和《最高人民法院关于适用督促程序若干问题的规定》第四条的规定，判决如下：
一、被告吴烈昌应于本判决发生法律效力后15日内支付原告汕头市福稻食品有限公司借款本金157900元及利息（从1998年11月30日起至1999年3月2日止，计息本金为16万元，月息按6.33‰计算）、逾期利息（其中，从1999年3月3日起至2000年6月6日止，计息本金为16万元；从2000年6月7日起至2012年11月16日止，计息本金为157900元；月利率均按中国人民银行规定的同期逾期贷款利率计算）。
二、被告林惜琴应在其提供抵押的址于潮阳县棉城镇平和东东山大道西侧中栋306户的房产（房屋所有权证号码列：粤房字第11041**号）价值的范围内向原告汕头市福稻食品有限公司承担被告吴烈昌对上列第一项判决中确定的借款本息中不能清偿部分二分之一的赔偿责任。被告林惜琴在承担赔偿责任后，有权向被告吴烈昌追偿。
如果两被告未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3458元，由被告吴烈昌负担，被告林惜琴承担连带责任。原告已预交的诉讼费不再退还，由两被告在履行还款义务时迳付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。
审 判 长 李 统 才
审 判 员 郑 振 峰
代理审判员 桂 渤
二〇一五年六月二十四日
书 记 员 马金潮（代）
相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。
第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。
债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。
第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
二、《中华人民共和国担保法》
第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。
第四十二条办理抵押物登记的部门如下：
（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门。
三、《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
五、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。
第九条担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。
六、《最高人民法院关于适用督促程序若干问题的规定》
第四条对设有担保的债务案件主债务人发出的支付令，对担保人没有拘束力。债权人就担保关系单独提起诉讼的，支付令自行失效。