江苏省镇江市京口区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）京刑初字第220号
公诉机关镇江市京口区人民检察院。
被告人洪某，无业。因本案于2014年7月3日被刑事拘留，同年8月1日被取保候审。
被告人谢某甲，镇江市同发石油化工运输公司驾驶员。因本案于2014年7月18日被刑事拘留，同月21日被取保候审。
被告人张某，镇江市同发石油化工运输公司驾驶员。因本案于2014年7月6日被刑事拘留，同月18日被取保候审。
被告人严某甲，无业。因本案于2014年7月3日被刑事拘留，同年8月1日被取保候审。
镇江市京口区人民检察院以京检诉刑诉（2014）228号起诉书指控被告人洪某、谢某甲、张某、严某甲犯盗窃罪，于2014年9月25日向本院提起公诉。本院受理后，于2014年10月13日变更简易程序为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。镇江市京口区人民检察院指派代理检察员刘丽萍出庭支持公诉，被告人洪某、谢某甲、张某、严某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
1、2013年年底至2014年6月，被告人谢某甲在驾驶苏L×××××油罐车为中国石化销售有限公司江苏镇江石油分公司从六九零四油库运输汽油到加油站途中，经事先与被告人洪某联系盗卖汽油事宜，并由被告人洪某携带油桶至约定地点，采用私自拆除油罐车出油口铅封、放油后再封上铅封的方式，多次盗窃承运的汽油约3750余升，计价值人民币28000余元。
2、2014年2月底至2014年6月，被告人张某在驾驶苏L×××××油罐车为中国石化销售有限公司江苏镇江石油分公司从六九零四油库运输汽油到加油站途中，经事先与被告人洪某联系盗卖汽油事宜，并由被告人洪某或其安排被告人严某甲携带油桶至约定地点，采用私自拆除油罐车出油口铅封、放油后再封上铅封的方式，多次盗窃承运的汽油约3250余升，计价值人民币24700余元。其中被告人张某、洪某参与盗窃汽油3250升，价值人民币24700余元；被告人严某甲参与盗窃汽油750升，价值人民币5700余元。
2014年7月3日，被告人严某甲因形迹可疑被公安机关抓获。2014年7月6日、7月18日，被告人张某、谢某甲先后到公安机关投案。
案发后，被告人洪某和被告人严某甲退出人民币36000元；被告人谢某甲、张某分别退出人民币16000元、20000元。
上述事实，被告人洪某、谢某甲、张某、严某甲在开庭审理过程中无异议，并有证人王某、吕某、江某、邰某、谢某乙、吴某、严某乙、赵某、李某、夏某、翟某的证言，辨认笔录，扣押决定，照片，汽油价格调整明细表，通话记录，情况说明，案发及抓获经过，户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人洪某、谢某甲、张某、严某甲以非法占有为目的，多次盗窃公共财物，其中被告人洪某盗窃数额巨大，被告人谢某甲、张某、严某甲盗窃数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人洪某、谢某甲、张某、严某甲犯盗窃罪，罪名成立。
关于公诉机关对“被告人洪某具有自首情节”的认定，经查，被告人洪某到案后，共接受公安机关讯问八次，对起诉书指控的第二起事实均能如实供述，但对起诉指控的第一起事实，在前五次接受公安机关讯问中均没有如实供述，第六次接受讯问中虽然对该事实作了如实供述，但该次供述是在共同犯罪人被告人谢某甲供述之后，且其在随后接受的二次讯问中又翻供。本院认为，自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。自首的成立，应当同时具备自动投案，如实供述自己的罪行两个构成要件。如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。本案中，被告人洪某虽然经公安机关通知后，主动到公安机关，属于自动投案。但是，被告人洪某投案后，在前五次接受讯问中，对起诉书指控的第一起事实均未如实供述，应认定没有如实交代自己的主要犯罪事实，不符合自首中如实供述自己罪行的构成要件，故对被告人洪某不应认定为自首。
在共同犯罪中，被告人洪某、张某起主要作用，是主犯；被告人严某甲起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人谢某甲、张某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行；被告人严某甲因形迹可疑被抓获后，主动供述自己的罪行，均系自首，可以从轻处罚。被告人洪某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人洪某、谢某甲、张某、严某甲积极退出非法所得，酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人洪某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币四万五千元。
二、被告人谢某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万五千元。
三、被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
（上述被告人的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效次日缴纳。）
四、被告人严某甲犯盗窃罪，判处罚金人民币一万元。
（罚金于本判决生效次日缴纳。）
五、扣押于镇江市公安局京口分局谏壁派出所的人民币72000元，52700元发还中国石化销售有限公司江苏镇江石油分公司；7300元退还被告人洪某、严某甲；2000元退还被告人谢某甲；10000元退还被告人张某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省镇江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 史友兴
人民陪审员 李知文
人民陪审员 林珊珊
二〇一四年十月十六日
书 记 员 魏传娣
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据第第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。