河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2018）豫10民终95号
上诉人（原审被告）：禹州神火正德矿业有限公司。住所地：禹州市磨街乡大涧村。
法定代表人高相启，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李庆林、崔振东(实习)，河南益仟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨亚楠，女，生于1987年11月22日，汉族，住禹州市。
委托诉讼代理人：艾贯勋，河南名人（禹州）律师事务所律师。
原审被告：禹州市中瑞矿业有限公司。住所地：禹州市磨街乡大涧村。
法定代表人耿红杰，该公司经理。
上诉人禹州神火正德矿业有限公司因与被上诉人杨亚楠、原审被告禹州市中瑞矿业有限公司民间借贷纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2017）豫1081民初4775号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年01月02日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人禹州神火正德矿业有限公司的委托诉讼代理人李庆林、崔振东，被上诉人杨亚楠的委托诉讼代理人艾贯勋到庭参加诉讼。原审被告禹州市中瑞矿业有限公司经合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
禹州神火正德矿业有限公司上诉请求：1、撤销原判，改判驳回起诉；2、由被上诉人承担一、二审全部诉讼费用。事实和理由：1、本案所涉争议债务是否存在尚未可知。本案借款为500万元，被上诉人没有提供转款凭证也没有提供公司入账和存入公司账户的书面凭证，仅提供了两个案外人的取款凭证，且证人未出庭接受质询，仅凭借条认定债务真实并让上诉人承担责任，极有可能存在被上诉人和原审被告及相关人员恶意串通进行虚假诉讼，从而损害第三方即上诉人的利益。2、上诉人与原审被告均是依法设立的公司法人，双方之间是实物投资和买卖关系，即使存在前述借贷纠纷，也应由原审被告以其公司的全部资产来承担，一审判决让上诉人承担连带责任没有事实根据。3、上诉人的设立并非企业改制行为，原审被告对上诉人的出资属于企业投资行为，上诉人也已经依据合同约定支付了相应的合同款项，原审被告的资产价值并不减少，资本金也不发生变化，只是企业部分财产改变了原有的形态，故本案不适用《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第七条的规定，原审判决适用法律错误。
被上诉人杨亚楠辩称，1、上诉人对本案借款的真实性提出质疑，认为大额借贷使用现金支付不符合交易习惯，故而提出一审认定事实错误。答辩人认为大额借贷虽然近几年的交易习惯多为转账方式，但就个案而言现金交易和支付并非不可能，何况本案虽然总借款金额为500万元，但是是分两笔借款进行的；从款项的来源可以看出，如果取款人目的和用途不是使用现金交易，也不会从银行取出大额现金，现实中并不一概排斥和禁止现金交易，因此上诉人的上诉理由是没有证据支持的。2、答辩人提供两份生效判决书，此案例与本案完全相同，均判决其承担连带责任。这两份判决书均可以证明上诉人公司是企业改制重组的公司，本案应当适用最高法院关于企业兼并重组的司法解释规定。
原审被告禹州市中瑞矿业有限公司缺席无答辩。
被上诉人杨亚楠向一审法院起诉请求：依法判令被告中瑞矿业偿还借款本金500万元，利息680万元，合计1180万元，并按月利率百分之二支付自起诉之日起至实际还款之日止的利息，被告神火正德对上述债务承担连带责任，并由被告承担本案诉讼费用等情。
一审法院查明事实：禹州市中瑞矿业有限公司于2009年11月3日、2009年11月9日两次向原告杨亚楠借款共计500万元，约定月利息百分之三。2015年4月10日，经核算，被告中瑞矿业重新为原告杨亚楠出具欠条一份，内容为：“欠条，今欠杨亚楠本金500万元（2009.11.3，300万元，2009.11.9，200万元）利息795万元，共计：1295万元，大写壹仟贰佰玖拾伍万元。禹州市中瑞矿业有限公司（公章），王振耀，2015.4.10”。原告杨亚楠以被告中瑞矿业偿还了部分利息后，不再支付本息为由，向本院提起诉讼，请求依法判令被告禹州市中瑞矿业有限公司偿还借款本金500万元及利息680万元，合计1180万元等情。另查明，2011年4月26日，许昌神火矿业集团有限公司与被告中瑞矿业签订《关于设立禹州神火正德矿业有限公司合同书》，约定，甲方（即许昌神火矿业集团有限公司）、乙方（即中瑞矿业）确认中瑞矿业剩余可采储量的资源价款为1027.68万元，中瑞矿业的全部资产（不含债权债务）评估作价7212.39万元；甲方以现金出资4202.44万元，占合资公司（即神火正德）注册资本的51%，乙方以中瑞矿业的采矿权、房屋、井巷、机器设备等实物资产经评估后资产中的4037.63万元作为出资，占合资公司注册资本的49%；乙方出资后，其全部资产（不含债权债务）和剩余可采储量的资源价款共8240.07万元的剩余部分4202.44万元作为合资公司对乙方的负债4202.44万元，合资公司以现金向乙方分期付款；自合资公司成立之日起，煤矿的全部资产的所有权益（包括但不限于所有权、使用权、占有权、处置权等）均归合资公司所有，并由合资公司管理，中瑞矿业原有债务由乙方承担。2010年9月27日，被告神火正德经工商登记注册正式成立。被告神火正德未接收被告中瑞矿业的债权债务。一审法院认为：债务应当清偿。被告中瑞矿业向原告杨亚楠借款500万元，有其给原告出具的欠条、取款凭证等相互印证，且被告中瑞矿业对借款事实予以认可，足以认定原、被告之间的民间借贷关系成立，故原告杨亚楠要求被告中瑞矿业偿还借款500万元的请求，该院依法予以支持。关于原告杨亚楠要求被告中瑞矿业支付利息680万元（500万元×月息2分×68个月）及起诉之后按照月息2分支付利息的请求，符合法律规定，该院依法予以支持，故被告中瑞矿业应支付原告利息680万元及起诉后的利息（自起诉之日即2016年7月11日起按照月息2分计付，至借款清结之日止）。许昌神火矿业集团有限公司与被告中瑞矿业公司签订《关于设立禹州神火正德矿业有限公司合同书》，许昌神火矿业集团有限公司兼并重组中瑞矿业后设立了神火正德。根据上述合同约定的内容可以看出，被告中瑞矿业以其核心资产采矿权与经营资产房屋、井巷、机器设备等资产作价的一部分向被告神火正德予以出资，其他部分约定作为被告神火正德对被告中瑞矿业的负债，被告中瑞矿业的全部资产的所有权益（包括但不限于所有权、使用权、占有权、处置权等）归被告神火正德所有和管理，同时被告中瑞矿业的原有债务留在原企业，说明兼并重组属于企业改制的一种方式，并非是企业资产的出售，因此本案适用于《最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第七条规定：“企业以其优质财产与他人组建新公司，而将债务留在原企业，债权人以新设公司和原企业作为共同被告提起诉讼主张债权的，新设公司应当在所接收的财产范围内与原企业共同承担连带责任。”并非企业可以向其他企业投资的单纯投资行为，故被告神火正德的辩称不能成立，被告神火正德应在所接收的财产范围内与原企业即被告中瑞矿业共同承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条、第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第七条之规定，判决：一、限被告禹州市中瑞矿业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告杨亚楠本金500万元、利息680万元及起诉后的利息（自2016年7月11日起按照月息2分计付，至借款清结之日止）。二、被告禹州神火正德矿业有限公司在接收被告禹州市中瑞矿业有限公司财产范围内对判决第一项借款中的本金和利息承担连带清偿责任。三、驳回原告杨亚楠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费92600元，由被告禹州市中瑞矿业有限公司、禹州神火正德矿业有限公司承担。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定事实与一审查明一致。
本院认为，关于借款是否属实问题。原审被告禹州市中瑞矿业有限公司给被上诉人杨亚楠出具的两张借条上加盖有其单位公章和法人签名，且其对借款予以认可，同时出借人能提供款项来源的取款凭证、证人证言予以印证，在借款发生的2009年，网上银行等转账支付方式尚未广泛覆盖、方便的情况下，现金交易也非不合理支付方式，虽然上诉人禹州神火正德矿业有限公司提出大额借款现金交易有可能存在虚假诉讼的异议，但其并未提供相应证据证明借款人和出借人存在恶意串通损害其利益的事实，故对上诉人的该上诉理由不予支持。
关于上诉人是否应当在接收原审被告禹州市中瑞矿业有限公司财产范围内承担连带清偿责任的问题。根据许昌神火矿业集团有限公司与原审被告禹州市中瑞矿业有限公司签订的《关于设立禹州神火正德矿业有限公司合同书》内容，原审被告所有资产（除债权债务外）合计8240.07万元，其中以采矿权、房屋、井巷、机器设备等实物资产中的4037.63万元作为出资（占49%股权）与许昌神火矿业集团有限公司组建成立上诉人公司，剩余的4202.44万元资产则作为上诉人公司的负债以现金分期付款方式予以偿还，同时原审被告经评估的全部资产交付上诉人所有并管理，而原有债务则剥离留在原企业；由于被改制，原审被告原有的矿井资产、采矿权等优质资产转化为股权及债权，而股权和债权并不等同于优质资产，并且其作为股东在上诉人公司的股份中所占的比例处于少数，原审被告对上述优质财产已经失去控制权，经营场所也为上诉人使用，其已经没有了自己独立的经营性财产和经营场所，丧失了进行正常生产经营活动的能力，资产形态发生重大变化，偿债能力大为降低，故原审被告重组暨设立上诉人公司的行为并非正常的投资行为或单纯的企业出售资产行为，结合该合同总则部分的约定以及合同主体一方为小煤矿整合主体、另一方为政府文件确定的被兼并重组的煤炭企业，可以确定合同的目的是对小煤矿企业的兼并重组，符合《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第七条的规定，上诉人公司应在其接收资产范围内与原审被告共同承担连带责任。
综上所述，禹州神火正德矿业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费92600元，由禹州神火正德矿业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴 涛
审判员 朱雅乐
审判员 李 兵
二〇一八年三月十九日
书记员 侯伟丽
执行催告通知书
履行义务人：
根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：
1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。
3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。
4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。
5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。
7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。
邮编：461000
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