连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2014）新民初字第01696号原告熊华，原五星电器连云港郁洲路店店长。被告江苏五星电器有限公司，住所地南京市中山北路241号。法定代表人Mengzhou(周猛)，该公司董事长。委托代理人殷峻，该公司人力资源中心经理。委托代理人王茂洋，该公司徐州分公司人力资源部部长。原告熊华诉被告江苏五星电器有限公司（以下简称五星电器公司）劳动争议纠纷一案，本院于2013年2月28日立案受理，于2013年8月20日作出（2013）新民初字第1276号民事判决书。原告熊华不服，上诉于连云港市中级人民法院。该院经审理于2014年1月28日作出（2013）连民终字第1665号民事裁定书，以本院一审判决认定基本事实不清为由，裁定撤销原判决，发回本院重审。本院重新受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告熊华及被告五星电器公司的委托代理人殷峻、王茂洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告熊华诉称，原告自2003年8月到被告公司上班以来，至今已有十年，每年除春节正常休息外，其余时间均在上班，被告从未向原告支付休息日和延时加班费。虽经仲裁裁决，但仲裁委没有依据加班情况以及在核算工资上有出入，造成错误裁决，现诉至法院，请求法院依法判令被告五星电器公司支付原告2010年8月1日至2011年10月31日休息日加班费128106元（8375÷20.92×128×200%×125%）、2011年11月1日至2012年7月31日休息日加班费76063元（8375÷20.92×76×200%×125%）、法定节假日加班费6004元，延时工资135112元（8375÷20.92÷8×1440×150%×125%）、2013年3月至2014年5月离职损失125625元（8375×15）、补发2012年8月至2012年12月期间少发工资23584元、支付扣发的2012年7月工资4500元以及经济补偿金79562元（8375×9.5），合计578556元。原告向本院提供的证据及被告质证意见如下：1、指纹考勤记录（2011年12月至2012年7月）。证实原告加班事实和公司严禁考勤制度，因为根据法律规定，每月基本工作时间为166.64小时。经质证，被告对该证据不予认可，其认为该证据系电脑打印件，无法证明该证据是考勤记录，且没有任何签字，不能证明与考勤有关，其公司从未使用过类似这样的文件作为考勤记录。2、2010年8月至2012年7月的工资截图。证实被告应发原告的工资明细，原告月工资为8375元。经质证，被告对原告2010年8月至2011年11月的工资记录不予认可，对2011年12月至2012年7月的工资无异议，其认为原告在解除劳动合同的前12个月的平均工资为5727.59元。3、公司处罚违规员工的文件电脑截图（关于禁止违规处罚员工的重申）。证实被告无故给原告免职。经质证，被告对该证据无异议。4、劳动合同一份。证实原、被告存在劳动关系，每周工作时间是40个小时。经质证，被告对该证据无异议。5、员工手册第11页第3.2.3条。证实考勤表是公司存档使用，本人无法取得。经质证，被告对该证据无异议。6、被告2013年1月考勤汇总表。证实公司是按照员工手册规定的考勤制度执行的。经质证，被告对该证据无异议。7、指纹考勤表（2011年8月、2011年10月）。证实原告工作延时的事实。经质证，被告对该证据质证意见同证据1的质证意见。8、仲裁申请书及受理通知书。经质证，被告对该证据无异议。被告五星电器公司辩称：1、原告要求支付加班费的诉讼请求，我公司认为原告的工时制度是不定时工时制度，不存在加班费的问题。2、原告主张的拖欠2013年3月至2014年5月的工资，因该期间原告未提供劳动，不应支付。3、对补发工资的诉求，系原告从店长岗位调整为平台营运部长的岗位所导致的工资差，原告在接受岗位调整时有自己的签名，是认可这样的薪酬调整的，所以我公司没有补发的义务。4、对于扣发工资的诉求，因为原告在担任店长期间，门店有价值2万元的商品丢失，公司暂扣其一个月工资作为补偿款，我公司没有义务补发原告该月工资。5、对于经济补偿金，原告自己向公司单方面提出解除劳动合同的要求，公司没有任何违反劳动合同法的地方，所以我公司没有义务支付经济补偿金。被告向本院提供的证据及原告的质证意见如下：1、劳动合同一份。证实原、被告存在劳动关系及原告实行的是不定时工时制度。2、仲裁裁决书两份。证实原、被告之间的劳动争议已经经过劳动仲裁裁决。3、（2013）新民初字第1276号民事判决书。证实本案经一审判决。4、原告被免除店长职务的情况说明。证实原告因违反公司规章制度被免除店长职务的主要情况。5、原告致被告的商告函。证实原告对其违纪事实予以认可。6、五星电器公司2012年107号文件。证实原告于2012年7月27日被免除店长职务后，公司发文制止现场免职的行为，但此文件不具有追溯力。7、五星电器公司2012年115号文件。证实原告于2012年8月8日被正式免除店长职务。8、五星电器公司2012年115号文件发文审批单。证实免除原告店长职务履行了严格的审批手续。9、到职通知单。证实被告为原告安排了岗位，原告签字接受，且该通知单上有薪酬调整的内容，原告同意予以认可。10、员工薪级变动申请单。证实原告的薪酬调整，经过公司完整的审批手续。11、公司薪酬表。证实店长的薪酬与部长的薪酬有差异，且薪酬变动的级别原告予以签字确认，薪酬总额的计算以年薪为单位。12、原告职级变动的HER截屏。证实原告职位变动后薪酬相应调整。13、原告2011年11月至2013年2月的工资表。证实原告解除劳动合同前12个月平均工资为5727.59元，且被告已向原告足额支付了法定节假日加班费。14、被告的工时审批文件。证实原告实行的是不定时工时制。15、2012年卖场绩效考核方案。证实店长的绩效考核是以年薪为基准的，原告的薪酬属于年薪制。16、店长的岗位说明书。证实店长的岗位在我公司属于经营管理者。17、2011年12月至2012年7月的考勤表。证实原告作为店长是不定时工时制度，他的考勤不需要签字。经质证，对被告所举的证据1-3、15、16，原告没有异议。对证据4-14，原告认为其就公司于2010年8月至2012年7月期间发生的违法行为主张权利，被告所举证据不在该时间范围内，被告提供的所有审批手续均为后补的，不具有法律效力。对证据13，原告认为其提供的电脑截图可以反驳被告证据。对证据17，原告对真实性不予认可，其认为该考勤表没有其本人签字。经庭审质证，本院对上述证据作如下确认：对原告所举的证据1、7，被告不予认可，其陈述连云港卖场有电子考勤，但不作为员工迟到早退的处罚依据，因其无法提供与原告提供相同时间的考勤记录予以反驳，对该证据本院予以确认。对原告所举的证据2，被告对部分不予认可，因该证据与被告所举证据14时间重合部分内容一致，对该证据本院予以确认。对原告所举的其他证据，被告无异议，本院予以确认。对被告所举的证据1-3、15、16，原告没有异议，本院予以确认；对被告所举的证据4-14、17，本院结合其他证据综合予以确认。本院根据以上有效证据及当事人质证意见认定以下事实：原告于2003年8月6日与被告建立劳动关系，并被派至浙江分公司从事营运工作。2010年8月2日，原告与被告直属的江苏五星电器有限公司连云港大卖场（以下简称五星电器连云港卖场）签订了全日制劳动合同，双方约定：1、被告安排原告在营运工作岗位，被告可根据工作需要依法变动原告的工作岗位。2、被告安排原告的营运工作岗位，属于不定时工作制，双方依法执行不定时工作制规定。3、被告对原告实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，原告的基本工资确定为每月4333元，以后根据内部工资分配办法予以调整。双方还就原告的劳动合同期限、工作地点、工作时间、休息、休假和社会保险等作了较明确的约定。被告单位员工手册第3.2.3条规定，员工通过考勤机打卡考勤，如没有考勤机，由同级人事部门组织手工考勤，每月考勤汇总表经部门负责人及员工本人签字确认后交由同级人事部门存档。原告熊华HR（薪酬系统）工号为030508。2011年11月26日，五星电器连云港卖场正式开业，原告熊华被任命为该卖场店长。被告每月工资于次月发放，原告熊华2011年12月至2012年7月的月应发平均工资为8375.03元。2012年7月份，被告五星电器公司扣发了原告熊华4500元工资。2012年8月，原告与五星电器连云港卖场因个人休假问题产生分歧而被免去店长职务，后月应发工资变更为4558.20元。同年8月28日，原告熊华在员工到职通知单上签字。同年9月份，被告五星电器公司办理了调整熊华薪级的审批手续，在员工薪酬变动申请单下方人力资源中心意见一栏标注“降薪需员工本人书面确认存档”。2012年9月4日，原告熊华以被告五星电器公司应支付在被告处工作期间的加班工资、法定节假日加班工资、延时加班工资和经济补偿金等为由，向连云港市新浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委于2013年2月19日分别作出了新劳人仲案字（2012）第250号、（2013）新劳人仲案字第19号仲裁裁决书，裁决被告五星电器公司于裁决生效之日起十日内支付原告熊华经济补偿金76000元、拖欠工资13768元、休息日加班工资50023元和法定节假日加班工资6621元，共计146412元；但对原告提出的支付延时加班工资的请求，裁决未予支持。原告熊华对该裁决不服，遂起诉至本院。另查明，在双方劳动争议仲裁期间，即2012年12月27日，原告书面提出与被告解除劳动合同，被告迄今未予答复，但被告于2013年2月停止向原告发工资，原告熊华亦停止上班。本院认为，原告熊华与被告五星电器公司于2003年8月6日通过签订劳动合同建立劳动关系。2012年12月27日，原告因被告未按劳动合同约定及时、足额支付劳动报酬，以书面形式通知被告解除劳动合同，虽然被告至今未予答复，但于2013年2月停止向原告发放工资，同时原告不再上班，且双方均认可该时间双方劳动关系解除，本院予以确认。双方劳动关系解除后，被告应根据相关规定，为原告出具解除或者终止劳动合同的证明，并在规定期限内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续，向原告支付经济补偿金。关于原告熊华要求被告支付休息日加班费、法定节假日加班费和延时工资的诉讼请求，根据相关法律规定，劳动者与用人单位因加班工资发生争议，用人单位主张由于劳动者工资性质、工作岗位的特点无法对其实行标准工时制度而实行不定时工作制或综合计算工时工作制，但其未依法履行审批手续的，仍然应当认定其实行标准工时工作制。本案被告五星电器公司虽提供了实行不定时工作制的批准文件，但批准的三类实行不定时工作制的工作人员与原告熊华的工作属性及计薪方式不同，故仍应认定原告熊华实行的是标准工时工作制。劳动者主张加班工资的，应当就加班的事实承担举证责任。本案原告熊华提供了部分电子考勤记录，被告虽辩称不认可原告提供的电子考勤记录，因其未提供证据证明原告未加班，故对原告该诉求，本院予以支持。对于原告要求被告支付工资损失25%赔偿费用的诉求，因原告未举证证明被告存在支付赔偿费用的违法情形，对原告该诉求，本院不予支持。关于原告熊华要求被告支付扣发的2012年7月工资4500元的诉讼请求，因原、被告双方均认可被告扣发了原告该月工资4500元的事实，故原告该诉求，本院予以支持。关于原告熊华要求被告补发2012年8月至2012年12月期间少发工资的诉讼请求，被告辩称系因原告从店长岗位调整为平台营运部长的岗位所导致的工资差，原告在接受岗位调整时有自己的签名，其是认可该薪酬调整的，原告认可其在到职通知单签字，但对薪酬调整并不知晓，且根据被告提供的员工薪级变动申请单显示降薪需员工本人书面确认存档，被告提供的员工到职通知单无法证明原告对薪酬调整予以认可的事实，故原告该诉求，本院予以支持。关于原告熊华要求被告五星电器公司支付2013年3月至2014年5月离职损失的诉讼请求，因该项主张未经仲裁前置程序，本案不予处理。综上，原告熊华诉求的各项费用经本院依据原、被告诉、辩意见、法庭审理查明的事实并结合相关涉案证据和法律法规，综合认定如下：1、经济补偿金，根据原告的月平均工资及在被告处的实际工作年限，本院认定为79562元（8375×9.5）；2、少发工资为19084元[（8375-4558.20）×5]；3、扣发工资4500元；4、休息日加班工资，根据现有证据，结合双方不定时工作制的合同约定以及原告工作岗位的特点，本院酌情计算原告2011年8月至2012年7月休息日加班工资为37735.63元（8375÷21.75×49×200%）、2010年9月至2012年7月的休息日加班工资为34655.17元（8375÷21.75×45×200%）；5、法定节假日加班工资，根据现有证据，原告共有8天法定假日被安排工作，本院认定为9241.38元（8375÷21.75×8×300%），扣除被告已付的法定节假日加班费5057元，被告还应支付原告法定节假日加班工资4184.38元；6、延时加班工资，根据现有证据，原告工作时间超过8小时的共计184天，共加班约560小时，平均每天加班约3小时，扣除中午吃饭等时间，本院酌情认定原告的延时加班工资为26568.97元（8375÷21.75÷8×184×2×150%）；上述费用共计206290.15元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《江苏省工资支付条例》第十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、被告江苏五星电器有限公司于本判决生效后十日内支付原告熊华经济补偿金79562元、少发工资19084元、扣发工资4500元、休息日加班工资72390.80元、法定节假日加班工资4184.38元及延时加班工资26568.97元，合计206290.15元。二、驳回原告熊华的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由被告江苏五星电器有限公司负担，于给付上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上述状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94。审 判 长  李素平代理审判员  宋敏捷代理审判员  于华天二〇一四年十月十四日书 记 员  李小红附件：相关法律条文及上诉须知：附1：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《江苏省工资支付条例》第十七条用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者姓名等内容。用人单位应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对并由劳动者签字。用人单位保存劳动考勤记录不得少于二年。用人单位不得伪造、变造、隐匿、销毁工资支付记录及劳动者出勤记录。最高院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。附2：上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。应自上诉人递交上诉状之日起7日内交纳上诉案件受理费、同时将缴费凭证提交本院，逾期未交纳或未将缴纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本“上诉须知”与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。收款人：江苏省连云港市中级人民法院账号：44×××94开户行：连云港市农业银行苍梧支行