湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘10民终2713号上诉人（原审被告）：李永红，男，1969年9月10日出生。委托诉讼代理人：朱显益，郴州市蓝剑法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：郴州市丹阳租赁有限公司。法定代表人：李丹，该公司董事长。委托诉讼代理人：李建雄，湖南民浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：王当正，湖南民浩律师事务所律师。原审第三人：李永乐，男，1966年2月28日出生。委托诉讼代理人：杨范才，湖南金鸥律师事务所律师。上诉人李永红因与被上诉人郴州市丹阳租赁有限公司（以下简称丹阳公司）、原审第三人李永乐民间借贷纠纷一案，不服湖南省郴州市北湖区人民法院（2017）湘1002民初1508号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李永红及其委托诉讼代理人朱显益，被上诉人丹阳公司的法定代表人李丹及委托诉讼代理人王正当，原审第三人李永乐的委托诉讼代理人杨范才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李永红上诉请求：一、依法撤销湖南省郴州市北湖区人民法院（2017）湘1002民初1508号民事判决，改判驳回丹阳公司的诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费用由丹阳公司负担。事实和理由：一、2011年10月24日，李永红向李永乐出具的150,000元借条与本案无关，不能作为本案的定案依据，而且李永乐没有租用丹阳公司的塔吊用于施工，不存在用丹阳公司股东李永红的借款抵扣李永乐应付给丹阳公司的租金。二、丹阳公司现在是李丹的个人独资公司，但是2016年4月22日，李丹未经全体股东的同意，擅自将公司注册资金变更为李丹个人所有，未跟股东清算，尚欠李永红的512,000元股金也未退回，严重违反了《公司法》的规定。三、一审法院为丹阳公司进行了三次取证，三次均未在审判庭开庭，而是在主审法官的办公室进行，而且其中有二次人民陪审员未到庭参加庭审，严重违反法定程序。综上所述，一审认定证据不足，事实不清，适用法律错误，程序违法，请求二审依法撤销一审判决，改判驳回丹阳公司的诉讼请求。丹阳公司辩称：一、一审判决认定事实清楚，证据充分。李永乐租用丹阳公司的塔吊应当交付租金，但李永乐借给李永红150,000元，李永红是丹阳公司的股东，李永红提出用租金来抵扣该借款，租金抵扣借款后，李永红向丹阳公司出具了总共149,500元的借条，李永红应当向丹阳公司偿还借条上的款项；二、当时一审法院经双方当事人同意，不在审判庭开庭；三、公司股东的变更，不影响诉讼主体。综上，请二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。李永乐述称：一、李永乐没有使用丹阳公司的塔吊，所以李永乐没有义务向丹阳公司支付塔吊的租金。一审认定李永乐租用了丹阳公司的塔吊，而将李永乐列为第三人，但丹阳公司并没有证据证明李永乐租用了公司的塔吊。二、李永乐的诉讼主体不适格。本案中，李永乐不存在用租金来冲抵李永红与其之间的借款，李永红与李永乐是民间借贷关系，与本案的租金无法律上的利害关系。三、李永乐不是金城国际项目部的负责人及承包人，其与金城国际项目部的项目无法律上的利害关系。丹阳公司向一审法院起诉请求：一、判决李永红向丹阳公司偿还借款本金149,500元及利息30,000元（以100,000元为本金按月利率2%从2015年11月10日计算至2017年2月10日止，之后的利息以100,000元本金按月利率2%计算至实际清偿之日止），合计179,500元；二、本案诉讼费由李永红承担。一审法院查明事实：1、2011年10月24日，李永红向李永乐出具《借条》：“今借到李永乐现金壹拾伍万元（150,000.00元），月息贰分计算。借款人李永红。”2、2012年6月27日，丹阳公司注册登记成立，注册资本300万元，投资人为李丹出资195万元、李永红出资30万元、曹某某出资75万元，法定代表人李丹，经营范围包括建筑机械设备租赁安装服务等。3、2015年，永兴县金城国际项目建设期间，李永乐租用丹阳公司塔吊用于施工。4、2015年6月17日，永兴县金城国际项目承包人李永乐向丹阳公司法定代表人李丹提出用该公司股东李永红的借款抵扣应付丹阳公司的租金。2015年8月31日，李永红向丹阳公司出具《借款凭单》：“今借到丹阳租赁公司壹拾万元整（￥100,000元）。月息利两分计算。借款人（签名）：李永红2015年8月31日”。同日，郴州市丹阳租赁有限公司法定代表人李丹审批：“同意支付”。2015年11月10日，永兴县金城国际项目部与丹阳公司就塔吊租金进行结算，丹阳公司出具收到永兴县金城国际塔吊租金149,500元的《收据》，该《收据》注明：“此租金抵李永红欠李永乐借款”。同日，李永红出具《借条》：“今借到丹阳公司人民币肆万玖仟伍佰元（49,500.00元）。借款人李永红2015.11.10”。郴州丹阳租赁有限公司法定代表人李丹在《借条》注明：“同意。李丹2015.11.10”。之后，李永红一直未偿还丹阳公司借款本息。一审法院认为，本案属民间借贷纠纷。债务应当及时清偿。本案中，永兴县金城国际项目租用丹阳公司的塔吊用于施工后，该项目承包人李永乐向丹阳公司法定代表人李丹提出用该公司股东李永红的借款抵扣应付的租金，李永红向丹阳公司出具《借款凭单》及《借条》，丹阳公司法定代表人李丹在《借款凭单》及《借条》上注明“同意”字样，系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的禁止性规定，合法有效。李永红在出具《借款凭单》及《借条》后一直不按约定偿还借款本息，明显违约，应承担本案的全部责任。因李永红在2015年8月31日的《借款凭单》中约定按月利率2%计算借款利息，丹阳公司起诉要求该笔借款自2015年11月10日起按月利率2%计算借款利息，符合法律规定，依法予以确认。故丹阳公司要求李永红偿还借款本金149,500元及借款利息30,000元（以100,000元为本金按月利率2%从2015年11月10日计算至2017年2月10日止，之后的借款利息以100,000元本金按月利率2%计算至实际清偿之日止）的诉讼请求，予以支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：“限被告李永红自本判决生效之日起十日内偿还原告郴州市丹阳租赁有限公司借款本金149,500元及借款利息30,000元（以100,000元为本金按月利率2%自2015年11月10日计算至2017年2月10日止，之后的借款利息以100,000元本金按月利率2%计算至实际清偿之日止），共计179,500元。如果被告李永红未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3890元，由被告李永红负担”。本院二审中，李永红提交了一份会议决议，拟证明曾某某是丹阳公司的股东。丹阳公司认为李永红未提交证据的原件，且复印件上的签名并不是曾某某本人所签，对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议;李永乐认为该证据与其无关，不予质证。丹阳公司提交了一份短信记录，拟证明李永乐是金城国际项目的承包人，李永乐借了钱给李永红，李永乐认为其有权用租金抵扣借款。李永红对该证据的真实性、合法性、关联性有异议，金城国际项目不是李永乐承包的，是李永和承包的，李永乐也未租用丹阳公司的塔吊；李永乐对该证据的真实性有异议，该短信内容证明李永乐是金城国际项目的承包人不是事实，李永乐也不是金城国际项目的员工，对短信中抵扣租金内容不认可。李永乐提交了一份证明，拟证明李永乐不是金城国际项目的员工及承包人。李永红对该证据的真实性、合法性、关联性均无异议，李永乐没有租用丹阳公司的塔吊；丹阳公司对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议，李永乐是金城国际项目的实际承包人，李永乐自己出具证明盖公章是很容易的事，证明的公章也不清晰，而且该证据与李永乐发送给李丹的短信内容有矛盾，李永乐在一审未否定其租用了丹阳公司的塔吊。根据当事人的举证质证情况，本院认定如下：会议决议与本案的无关联，本院不予采信；短信记录,虽然李永红、李永乐对该证据有异议,但丹阳公司当庭提供手机中的短信,该短信内容与短信记录的内容一致,对该短信记录本院予以采信；湖南省永安建筑股份有限公司出具的证明没有公司负责人及制作证明材料的人员签名或盖章,不符合《最高人民法院关于的解释》第一百一十五条的规定,且丹阳公司对该证明真实性有异议,本院不予采信。本院二审查明,2015年6月17日,李永乐发给丹阳公司法定代表人李丹的短信：“金城国际项目我是投资者和承包人,永红是你公司股东之一,他借我的现金,我从租金里抵扣,合情、合理、合法。公司不是你一个人的,而且其它股东都同意。你强行停机,请你三思而行,造成损失和后果你个人承担”。二审查明的其它事实与一审法院查明的事实一致，对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一、李永乐是否以借给李永红的150,000元借款冲抵李永乐应付给丹阳公司的租金；二、一审审理程序是否合法。关于焦点一。李永红主张李永乐没有租用丹阳公司的塔吊用于施工，不存在用丹阳公司股东李永红的借款抵扣李永乐应付给丹阳公司的租金。但是李永乐发给李丹短信明确显示李永红系金城国际项目投资者和承包人，李永乐明确提出应付给丹阳公司的租金抵冲李永乐借给李永红的借款。而且从丹阳公司提供的一张永兴金城国际塔吊租金149,500元的收据来看，该收据中注明了：“此租金抵李永红欠李永乐借款”，同时李永红自己出具的两张借条的总金额亦为149,500元，三者相互印证了李永乐借给李永红的150,000元借款冲抵李永乐应付给丹阳公司的租金。关于焦点二。经查,2017年6月28日,李永红向一审法院申请延期举证和延期开庭,一审法院第二次开庭对双方当事人提交的补充证据进行了质证和审查。在审理过程中,丹阳公司申请追加李永乐为第三人,因李永乐与本案有直接法律关系须参加诉讼,一审法院将李永乐列为第三人参加诉讼并进行第三次开庭并不违反法律规定。李永红认为三次开庭均未在审判庭和人民陪审员未到庭参加庭审，经查第一次开庭是在审判庭,第二次、第三次在办公室开庭是经各方当事人同意的,各方当事人在开庭笔录上签名确认,人民陪审员均参加了庭审并对案件进行了评议。因此,李永红该项主张，本院不予支持。综上所述，李永红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3290元，由李永红负担。本判决为终审判决。审 判 长 胡桐辉审 判 员 黄湘南审 判 员 王梅英二〇一八年二月一日法官助理 肖露华书 记 员 魏小兰附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。