山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终1886号
上诉人（原审被告）：历下利维亚医疗美容诊所，住所地济南市。
经营者：窦秀玲，女，1979年9月15日出生。
委托诉讼代理人：赵继光，男，历下利维亚医疗美容诊所业务主任。
被上诉人（原审原告）：陶祎，女，1982年6月17日出生，汉族，无业，住济南市。
上诉人历下利维亚医疗美容诊所（以下简称利维亚美容诊所)因与被上诉人陶祎劳动合同纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2016）鲁0102民初5433号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月16日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人利维亚美容诊所委托代理人赵继光、被上诉人陶祎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
利维亚美容诊所上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项，本案诉讼费用由陶祎负担。事实和理由：一、一审法院以因利维亚美容诊所未提交证据及未提供解除合同的书面通知，也未提交任何其他证据为由，认定双方劳动关系的存续时间为2016年2月17日至2016年6月17日，从而直接影响本案的判决结果，属于适用法律错误。1．本案毋庸置疑的事实是陶祎于2016年2月17日就职于利维亚美容诊所，于2016年4月10日被利维亚美容诊所辞退。辞退原因是陶祎拒绝与利维亚美容诊所签订劳动合同，拒绝将护士执业证注册到利维亚美容诊所，综合陶祎平时工作表现，诊所领导最终决定将陶祎辞退。2．因陶祎就职利维亚美容诊所期间，熟悉单位工作环境及工作性质，故被辞退后，陶祎凭借对利维亚美容诊所工作环境和工作性质熟悉的条件(利维亚美容诊所工作人员在有手术的情况下是无人值守，按铃接待的工作流程)，在未取得利维亚美容诊所领导及相关负责人允许的情况下，多次到利维亚美容诊所私自打开前台电脑偷拍取证(由于当时电脑未加密)，一旦被发现，便会通过消防通道逃走，利维亚美容诊所己发现多次。2016年6月17号，陶祎再次未经允许私自进入利维亚美容诊所拍照窃取单位公告时，被利维亚美容诊所负责人堵在室内，利维亚美容诊所负责人向陶祎索要偷拍的照片，陶祎拒绝交出照片及辞退公告，利维亚美容诊所负责人即告知其在未交出偷拍照片和辞退公告前，不允许其离开本单位。陶祎随即拨打110报警处理(有XX派出所出警记录为证)。110民警赶到时，陶祎又趁民警询问利维亚美容诊所负责人时，通过消防通道逃跑，后被110民警拦截，并带到XX派出所处理。3．陶祎在多次未经利维亚美容诊所领导允许，私自进入利维亚美容诊所偷拍取证时，曾冒充利维亚美容诊所前台接待人员接听顾客反馈意见的电话，还私自记下号码联系顾客，并试图说服顾客与陶祎一起状告利维亚美容诊所，但顾客未答应。在说服过程中，当顾客问其身份时，陶祎亲口告之顾客，陶祎本人不是利维亚美容诊所员工，后因顾客再次来店消费时，偶遇利维亚美容诊所负责人说起此事，并提供当时的电话录音后，利维亚美容诊所方知此事。4．2016年6月24日，陶祎到济南市历下区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，2016年8月3日济南市历下区劳动人事仲裁委员会作出济历下劳人仲案［2016］XX号裁决书，裁决利维亚美容诊所支付陶祎2016年3月17日至4月10日期间未签订劳动合同二倍工资共计2033元，驳回陶裕的其他仲裁请求。利维亚美容诊所于2016年8月11日，由赵继光将2033元交给陶祎，同时陶祎亲笔开具收款收条并按有手印。2016年8月15日，陶祎将利维亚美容诊所告上法庭。二、一审法院对本案部分主要事实没有查清。1．对双方有争议的劳动关系的存续时间没有查清。2．对陶祎提供的证据2、证据6的真实性没有查清楚。综上所述，陶祎存在明显欺诈，伪造证据的行为，极大地损害了利维亚美容诊所的合法权益，一审判决明显违反了法律的公平原则以及诚实信用原则，损害了当事人的合法权益。请求二审法院查明本案全部事实，撤销一审判决，依法进行改判。
陶祎辩称，一、陶祎一审提交的证据2（陶祎与窦秀玲的通话录音），二审中提交陶祎与窦秀玲通话记录详单，可以证明确实是陶祎打电话给窦秀玲，手机号是窦秀玲的，也确实是窦秀玲接的电话，在录音中曾经有几次自称我院长怎样，还有陶祎当时也称呼过对方院长，对方都应答了，可以证明接电话的对方确实是窦秀玲本人。二、关于陶祎一审提交的证据6（监控截图）。陶祎当时留截图是偶然原因。因为5月18日，陶祎手机没有离开单位，但莫名其妙的丢失了，有陶祎与金某某的截图为证，陶祎当时一天都在上班，下班后陶祎发现手机丢失了。第二天，陶祎去利维亚美容诊所，赵继光主任亲自打开电脑输入密码，调出监控让陶祎看手机是否丢失在单位。利维亚美容诊所有监控，可以拿出原始监控看一下当时的情况。三、陶祎确实干到了6月17日，当时的真实情况是，不知道什么原因，赵继光主任突然把陶祎的胸牌撕了，陶祎怕赵继光动手打人，只好下到一楼去给窦秀玲打电话。四、陶祎有与窦秀玲及其对象金某某的微信截图，可以证明陶祎确实干到6月17日，金某某在此之前还多次鼓励陶祎在利维亚美容诊所好好干。综上，请求二审法院维持原判。
陶祎向一审法院起诉请求：1．判令利维亚美容诊所向陶祎支付2016年6月1日至6月17日的工资1133元；2．请求利维亚美容诊所向陶祎支付2016年清明节、五一节、端午节法定节假日的3倍工资共600元；3．请求利维亚美容诊所向陶祎支付未签订劳动合同的二倍工资共计6000元。
一审法院认定事实：2016年2月17日，陶祎进入利维亚美容诊所工作，从事护士工作，工作证编号为XX，双方未签订书面劳动合同，约定每月工资标准2000元。利维亚美容诊所于2016年3月10日、2016年4月10日通过银行转账的方式向陶祎支付了2016年2月份的工资867元、3月份的工资2033元。2016年5月17日，利维亚美容诊所监控视频截图显示，陶祎仍在利维亚美容诊所工作。利维亚美容诊所称，陶祎不愿意签订劳动合同并拒绝将护士证迁到利维亚美容诊所，因此在2016年4月份口头将陶祎辞退。利维亚美容诊所未给陶祎缴纳社会保险，陶祎以灵活就业的方式自己缴纳社保。2016年6月24日，陶祎到济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求利维亚美容诊所向陶祎支付2016年6月1日至6月17日的工资共计1133元、支付2016年清明法定节假日、五一法定节假日、端午法定节假日3个法定节假日在岗工作的3倍工资共600元、支付2016年3月17日至6月17日未签订劳动合同的二倍工资共计6000元。2016年8月3日，该委作出济历下劳人仲案[2016]XX号裁决书，裁决利维亚美容诊所支付陶祎2016年3月17日至4月10日期间未签订劳动合同二倍工资共计2033元，驳回陶祎的其他仲裁请求。陶祎不服该裁决书，在法定期限内来法院起诉。
一审法院认为，本案争议焦点为双方劳动关系存续期间的认定问题。双方对自2016年2月17日建立劳动关系无异议。对于劳动关系的终止时间，陶祎主张为2016年6月17日，利维亚美容诊所则称已于2016年4月将陶祎辞退，但未提供解除合同的书面通知，也未提交任何其他证据，利维亚美容诊所应承担举证不能的责任，故一审法院认定双方劳动关系的存续期间为2016年2月17日至2016年6月17日。陶祎的工资为2000元/月，故利维亚美容诊应当支付陶祎自2016年6月1日至17日的工资2000元/月÷30天×17天=1133元。对于陶祎要求利维亚美容诊所支付2016年清明节、五一节、端午节法定节假日的3倍工资共600元，因陶祎未提交证据，不予支持。因2016年2月17日至2016年6月17日双方未签订书面劳动合同，故利维亚美容诊所应当支付陶祎自2016年3月17日至2016年6月17日期间未签订劳动合同的二倍工资2000元/月×3个月=6000元。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告历下利维亚医疗美容诊所于判决生效之日起10日内支付原告陶祎2016年6月1日至6月17日的工资1133元；二、被告历下利维亚医疗美容诊所于判决生效之日起10日内支付原告陶祎自2016年3月17日至2016年6月17日期间未签订劳动合同的二倍工资6000元；三、驳回原告陶祎要求被告历下利维亚医疗美容诊所支付2016年清明节、五一节、端午节法定节假日的3倍工资共600元的诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。利维亚美容诊所提交，证据1．利维亚美容诊所内部公告文件一份，用以证明利维亚美容诊所将解聘陶祎的公告进行了张贴。2．收条一份，用以证明利维亚美容诊所向陶祎支付了劳动仲裁裁决的内容。3．录音一份，用以证明陶祎自称不是利维亚美容诊所的员工。4．银行回执单两份，用以证明陶祎在利维亚美容诊所上班的时间及工资发放。陶祎质证认为，1．没有见过内部公告，对真实性不认可。2．对收条真实性有异议，应该是恐吓的字条。收条是陶祎在XX银行里写的，当时有陶祎、赵继光在场，手印是赵继光拿着陶祎的手摁的，赵继光说写完才给陶祎2033元，但是陶祎写完后赵继光没有给钱，陶祎没有收到2033元。3．该录音与本案无关，是利维亚美容诊所伪造的。陶祎在利维亚美容诊所上班时利维亚美容诊所有两个店，有个顾客对一个店的服务不满意，打电话到陶祎在的店，指名要见窦秀玲院长。当时陶祎在上班，那个顾客很激动，陶祎在电话中安抚了顾客很久，因为这件事还没有给窦院长说，所以陶祎没有将窦院长电话给顾客。后来，陶祎给窦院长发过一个语音，问是否可以将电话给顾客，窦院长回复可以。陶祎当时接电话及给赵继光说这个事有利维亚美容诊所的视频为证。4．对银行回执单没有异议，3月10日发的是2月17至2月底工资，4月10日发的是3月1日至3月31日的工资，是真实的。本院认为，对于证据1内部公告，利维亚美容诊所未能证实张贴的具体时间，也没有提交证据证实通知陶祎解除劳动关系的时间，本院不予采信。对于证据2收条，因陶祎认可系自己书写，且陶祎未能提交证据证实收条系被赵继光恐吓所写，故本院对收条予以采信。对于证据3录音，其内容不能证明利维亚美容诊所的证明目的，本院不予采信。对于证据4，银行回执单两份，双方均无异议，可以证实利维亚美容诊所向陶祎发放2016年2月、3月工资的情况，本院予以采信。
陶祎提交，证据1．陶祎手机中的微信聊天记录及微信截图打印件，用以证明利维亚美容诊所有两个工作群，其中一个名叫利维亚整形美容，在2016年6月12日陶祎还与赵继光有微信互动，至6月17日陶祎被移出群聊。2．陶祎手机中陶祎与金某某的微信聊天记录及记录截图打印件，其中2016年6月2日，金某某有鼓励陶祎的话，6月17日，陶祎与金某某有聊天记录。3．陶祎手机中2016年6月15日陶祎与窦秀玲院长的微信聊天记录及记录截图打印件，陶祎当时报告给窦秀玲院长有顾客打电话索要院长电话，陶祎问可以给吗。4．2016年4月28日与赵继光微信聊天记录及记录截图打印件一份，证明2016年4月28日赵继光还让陶祎寄快递，证明陶祎当时还在职。5．2016年7月10日14点48分与窦秀玲院长（电话XX）通话记录的详单。2016年6月17日9点34分45秒的通话记录（XX）详单，陶祎给窦秀玲院长打电话，金某某接的电话。利维亚美容诊所质证认为，认可存在两个群聊，与陶祎聊天的XX是利维亚美容诊所代理人赵继光的微信，XX是利维亚美容诊所的工作电话；但是不记得有这些微信记录，利维亚美容诊所早就不让陶祎干了，但陶祎一直不走，金某某就给调和。本院认为，对于陶祎提交的证据1至证据4，陶祎当庭展示了手机中的微信记录、播放了微信语音、查阅了微信聊天对象的微信号、头像及呢称，且利维亚美容诊所认可存在两个群聊，XX是利维亚美容诊所代理人赵继光的微信，对证据1至证据4本院予以采信。对于陶祎提交的证据5中的2016年7月10日14点48分与电话XX通话记录的详单，利维亚美容诊所认可电话XX系利维亚美容诊所的工作电话，本院予以采信，2016年6月17日9点34分45秒的与电话XX的通话记录详单，陶祎未能证实通话对象情况，与本案缺乏关联性，本院不予采信。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：陶祎与利维亚美容诊所自2016年2月17日至2016年6月17日存在劳动关系。2016年8月11日，陶祎收到利维亚美容诊所支付的劳动仲裁裁决的2016年3月17日至4月10日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额2033元。
本院认为，本案系陶祎与利维亚美容诊所之间因劳动合同的签订、履行而发生的争议，属于劳动合同纠纷。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。利维亚美容诊所与陶祎自2016年2月17日建立劳动关系，但没有签订书面劳动合同，应当自2016年3月17日至2016年6月17日期间向陶祎支付未签订书面劳动合同二倍工资差额6000元。鉴于仲裁后，利维亚美容诊所已经支付陶祎2033元，利维亚美容诊所还应再支付3967元。因利维亚美容诊所未能提交证据证实已经向陶祎支付2016年6月1日至6月17日的工资，一审判决利维亚美容诊所向陶祎支付该期间的工资并无不当。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持济南市历下区人民法院（2016）鲁0102民初5433号民事判决第一项、第三项及案件受理费负担；
二、撤销济南市历下区人民法院（2016）鲁0102民初5433号民事判决第二项；
三、上诉人历下利维亚医疗美容诊所于本判决生效之日起10日内支付被上诉人陶祎未签订书面劳动合同二倍工资差额3967元。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由上诉人历下利维亚医疗美容诊所负担。
本判决为终审判决。
审判长 许海涛
审判员 何菊红
审判员 曹 慧
二〇一七年六月二十三日
书记员 王 娜