浙江省嘉善县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）嘉善西民初字第255号
原告：蒋阿八。
委托代理人：董尚艳、周燕燕，浙江东方正大律师事务所律师。
被告：童金坤。
委托代理人：张斌，浙江金嘉律师事务所律师。
委托代理人：童熙，男，1979年5月9日出生，汉族，系被告童金坤之子。
被告：杨敏成。
原告蒋阿八诉被告童金坤提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年10月11日立案受理后，依法由代理审判员曹律独任审判，根据被告童金坤的申请，于2013年11月18日依法追加杨敏成为本案被告，并于2014年1月7日第一次公开开庭进行了审理，原告蒋阿八及其委托代理人周燕燕、被告童金坤的委托代理人张斌、童熙、被告杨敏成到庭参加诉讼。后因案情复杂，本院依法组成合议庭进行了第二次公开审理，原告蒋阿八的委托代理人周燕燕、被告童金坤委托代理人张斌、童熙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告蒋阿八起诉称，2011年10月初，原告及杨某、李某一同受雇于被告童金坤，到西塘园梦天地二幢3号从事木工装潢。2011年10月30日，原告与杨某、李某在工作时，由于脚手架断裂造成原告摔伤的事故。原告当即被送到嘉善二院救治，住院4天后转嘉兴二院进行二次手术。经嘉兴新联司法鉴定所司法鉴定：原告伤情构成八级，误工期为八个月、护理期为三个月、营养期为三个月。后被告不服进行重新司法鉴定后，认为原告一处构成八级伤残，一处构成十级伤残，综合认定为八级伤残，误工期为180天，护理期和营养期各为90天。自事故发生后，原告身体上和精神上受到巨大痛苦，但被告未对此作出赔偿，因此原告根据和被告之间已经形成雇佣关系，其合法权益受我国民法通则的保护，现依据我国相关法律的规定，特起诉，请求判令：1、被告童金坤赔偿原告医疗费、护理费、交通费、伤残赔偿金等各项费用共计175799.19元；2、本案诉讼费用由被告童金坤承担。
在诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为要求被告童金坤赔偿原告医疗费、护理费、交通费、伤残赔偿金等各项费用共计180944元。
被告童金坤答辩称，第一，原告事实陈述存在偏差，被告童金坤没有雇佣原告及杨某、李某，双方之间不存在雇佣关系，双方之间的关系请求法院根据事实作出判定；第二，原告陈述2011年10月30日，原告在工作时由于脚手架断裂造成摔伤，根据原告提供的证据，认为其受伤不排除其他可能性；第三，关于诉讼请求变更方面，请求法庭予以核实，鉴定结果应为一个八级伤残。综上，认为原告受伤的原因不确定，原告依据雇佣关系要求被告童金坤承担赔偿责任与事实不符，故请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告杨敏成答辩称，认为自己不用承担责任。
原告蒋阿八提供下列证据以证明所主张的事实：
1、原告身份证复印件1份，以证明原告的诉讼主体资格。
2、杨敏成证人证言及李金明证人证言各1份，以证明原告受伤的事实及经过。
3、嘉善县姚庄镇银水庙村村民委员会情况说明1份，以证明原告受伤的事实及经过。
4、嘉兴二院医院门诊病历1份，出院记录2份，嘉善二院出院记录1份及医疗费票据3份，嘉兴二院费用报表8份，嘉善二院费用明细表1份，以证明原告受伤后的治疗情况。
5、嘉兴新联司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费票据各1份，以证明原告已构成八级伤残及误工期限为八个月、护理期限为三个月、营养期为三个月的事实，且原告为鉴定所支出的鉴定费用情况。
6、户口簿复印件1份，以证明原告的被抚养人情况。
7、医疗费发票1张，交通费发票22张，动车车票4张，以证明申请重新鉴定后原告因要求拍片增加了医疗费184.1元，新产生交通费183元的事实。
经质证，被告童金坤对证据1没有异议；对证据2认为调查笔录的内容是打印的，上面虽然有杨敏成和李金明的签名，但作为调查笔录，调查人应在调查笔录的相应位置签名，而这两份均没有，被告认为这不符合证据的形式要件；对证据3的真实性、合法性、关联性都提出异议，认为村民委员会对某个公民的受伤经过及在哪里受伤等情况无法清楚得知，村委会不具备作证的主体资格；对证据4的真实性没有异议，但对关联性有异议，认为原告的治疗与被告没有关系；对证据5的真实性没有异议，但认为鉴定意见书第一页第二大条是根据村委会的情况说明所作陈述，是引用的，不能作为定案依据，并提出重新鉴定申请；对证据6的真实性没有意见；对证据7中医疗费发票的真实性没有意见，但认为应属于鉴定费的范畴，对交通费发票中动车车票中不是蒋阿八的几张不予认可，对其他的交通费发票中的打的发票不予认可，其余发票请求法庭依法核实。
被告杨敏成对原告蒋阿八提供的上述证据均无异议。
被告童金坤提供下列证据以证明所主张的事实：
视听资料1份，主要内容为2013年10月21日，通话时间是10月21日下午5点46分47秒开始，总共5分18秒，以证明童金坤将案涉园梦天地的木工工程直接包给杨敏成的事实。
原告蒋阿八对被告童金坤提供的上述证据的真实性、关联性、合法性均不予认可，认为这段通话的内容属于断章取义，不排除被告有引诱的嫌疑。
被告杨敏成对被告童金坤提供的上述证据经质证后认为童金坤并未将木工活包给他，他们干活是按板子张数来计算工钱的。
被告杨敏成未向本院提交相关证据材料。
被告童金坤于2013年10月28日向我院提出申请，要求对原告蒋阿八的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行重新鉴定。本院依法委托浙江商检司法鉴定所进行鉴定。
浙江商检司法鉴定所浙商检司鉴所（2013）临鉴字第998号鉴定意见书及鉴定费发票各1份，以证明原告蒋阿八已构成八级伤残及误工损失日为180日、护理期限为90日、营养补偿期为90日及相关鉴定费用的情况。
经庭审质证，原告蒋阿八对该证据没有意见，但认为蒋阿八已构成了两个伤残等级；被告童金坤对该证据没有意见，但认为应以最后意见八级伤残为准；被告杨敏成对该证据没有异议。
上述证据经庭审质证，本院认证如下：
对于原告提供的证据1，两被告均无异议，本院依法予以认定；对于证据2因杨敏成经追加后成为本案被告，其证人证言不具有法律效力，故对杨敏成的证人证言不予认定；而对于李金明的证人证言及证据3村委会情况说明与本案相关联，且李金明经原告方申请也出庭作证，本院认为对于证据所能证明的事实，本院将结合原、被告的陈述及证据间的联系进行综合审查判断；对于证据4、6与本案相关联，能够认定本案事实，故对其证据效力本院依法予以认定；对于证据5因所作鉴定结论与本院委托浙江商检司法鉴定所所作鉴定意见不一致，且原告、两被告对重新鉴定的结论均无异议，故本院对证据5的效力不予认定，对于浙商检司鉴所（2013）临鉴字第998号鉴定意见书及鉴定费发票依法予以认定；对于证据7部分交通费票据与原告重新鉴定缺乏关联性，本院对该部分票据真实性不予采信，对医疗费票据部分予以认定；对于被告童金坤提供的视听资料的真实性本院予以认定，但并不能证明被告童金坤所要证明的将案涉工程包给被告杨敏成的事实。
本院根据各方当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：
2011年10月初，原告蒋阿八与被告杨敏成、案外人李金明均为被告童金坤家的房子进行木工装潢。2011年10月30日下午，原告蒋阿八在做吊顶的过程中，因脚手架断裂而摔伤，事发后，原告当即被送往嘉善县第二人民医院救治，共住院治疗4天，后转嘉兴学院附属第二医院住院治疗20天，后因后续治疗所需，又在嘉兴学院附属第二医院住院治疗5天。受本案原告蒋阿八委托，嘉兴新联司法鉴定所于2013年8月12日对原告伤情作出鉴定意见书，结论为：蒋阿八腰1椎体压缩性骨折，经内固定手术治疗，遗留腰部活动功能部分受限，已构成八级残疾，左内踝骨折尚未构成残疾等级，上述损伤评定为人体损伤八级残疾；原告损伤误工期限（包括住院期间）建议八个月；护理期限（包括住院时间）建议三个月，一人／每天，营养期限建议三个月。诉讼过程中，应被告童金坤的申请，本院依法委托浙江商检司法鉴定所对蒋阿八的伤残等级及三期情况作了重新鉴定，浙江商检司法鉴定所于2013年12月18日作出鉴定意见书，结论为：蒋阿八因意外事故致腰1椎体压缩性骨折、左内踝粉碎性骨折，经医院行手术治疗，目前腰部活动遗有功能障碍，踝关节遗有功能丧失33%的后遗症，综合评定为人体损伤八级残疾；伤后误工损失日建议为180日；伤后护理期限建议为90日（包括住院时间），营养补偿期建议为90日。
另查明，原告需要抚养的人有其儿子蒋伊成（1997年11月19日出生）。
本院认为，关于案涉住宅木工装潢属于承揽还是雇佣，依照法律规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。而雇佣法律关系是雇员按照雇主的指示、要求进行的劳务活动，合同的标的是劳务行为。综合前述证据以及法庭调查，作为房主的被告童金坤对房屋室内的装潢不具有相应的知识，其需要的是装璜人员的技术和经验，注重的是装修工程的成果，而原告蒋阿八承担的就是按照被告童金坤的要求完成工作，交付工作成果的责任，其具体操作、工作时间均由自己决定，且本案中木工装潢所需的主要工具由原告自行提供，故案涉住宅木工装璜属于承揽。法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中被告童金坤将家庭木工装璜交给了无相应资质的蒋阿八，存有选任过失，故被告应承担一定的赔偿责任。原告作为承揽人在完成工作过程中造成自身受损应承担主要责任。据此，本院根据本案的案情及各自原因力的大小，认为由原告自负各项经济损失的65%、被告童金坤承担各项经济损失的35%为宜。
关于被告杨敏成是否应当承担责任的问题。被告童金坤认为其将案涉住宅木工装潢发包给杨敏成，蒋阿八系杨敏成的雇员，但童金坤未能向本院提供有效证据予以证明，故对被告童金坤的此项抗辩本院不予支持，本院认为被告杨敏成在本案中不应承担责任。
原告蒋阿八请求赔偿的物质性损失，经本院依法审查，核定如下：医疗费为40474.9元、误工费为180天×70.8元／天=12744元、护理费为90天×70.8元／天=6372元、住院期间伙食补助费为29天×15元／天=435元、营养费为90天×40元／天=3600元、残疾赔偿金为14552元／年×20年×30%=87312元、被抚养人生活费为10208元／年×30%×2年÷2=3062.4元、鉴定费1800元、交通费根据原告实际就医需要结合部分交通费票据本院酌定数额为300元，以上各项合计156100.3元。另查明，原告所花费的医疗费中4500元已由被告童金坤垫付，重新鉴定的费用2100元由被告童金坤先行支付。
另外，本案原告在承揽过程中自己受到损害，且已构成八级伤残，其在精神上确实遭受了一定的痛苦，故对其提出的要求赔偿精神损害抚慰金之请求，依法可予支持，但其请求数额偏高，本院酌定金额为5000元，由被告童金坤负担。被告杨敏成第二次庭审经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其自愿放弃相应的诉讼权利。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第八条第二款、第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告童金坤应赔偿原告蒋阿八医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费等各项经济损失共计156100.3元的35%即54635.1元及精神损害抚慰金5000元，合计59635.1元，扣除被告童金坤已支付的4500元，余款55135.1元于本判决生效之日起十日内履行完毕；
二、驳回原告蒋阿八的其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
本案受理费3816元（原告已预交），由原告蒋阿八负担2480元，被告童金坤负担1336元。
如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。
审 判 长 曹 律
人民陪审员 袁福庆
人民陪审员 鲁明强
二〇一四年三月三十一日
书 记 员 王海燕
附页
一方当事人拒绝履行发生法律效力且具有给付内容的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。