浙江省三门县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）台三刑初字第366号
公诉机关浙江省三门县人民检察院。
被告人陈安阔，男，1976年7月30日出生于浙江省三门县，汉族，初中文化，浙江中特塑业科技有限公司股东、监事，住浙江省三门县海游街道统建村外村片44号，公民身份证号码332626197607300373。2014年12月24日因本案被三门县公安局刑事拘留，2015年1月27日被取保候审，2016年7月20日经本院决定被逮捕。现羁押在三门县看守所。
辩护人吴加雨，浙江持正律师事务所律师。
浙江省三门县人民检察院以三检刑诉[2015]363号起诉书指控被告人陈安阔犯挪用资金罪，于2015年8月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。三门县人民检察院指派检察员林蔚出庭支持公诉，被告人陈安阔及其辩护人吴加雨到庭参加诉讼。现已审理终结。
三门县人民检察院指控，2010年被告人陈安阔和李康兴合伙成立浙江中特塑业科技有限公司，李康兴是公司法人代表，占股百分之七十的大股东，被告人陈安阔是公司监事，占百分之三十股份。2012年至2013年，浙江中特塑业科技有限公司在三门县海润街道滨海新城建厂房、办公楼期间，陈安阔利用经手公司业务、保管公章的职务便利，以浙江中特塑业科技有限公司名义向麻承相、陈海强、俞高设、管香芝、郦铮铮、叶信将、黎绍杰等人借款，共计150余万元，在借条上加盖公章，所得款项归于个人使用，并致使公司承担债务责任。
针对上述犯罪事实，公诉机关当庭出示了被告人供述、证人证言、书证等证据予以证明。公诉机关认为，被告人陈安阔利用职务上的便利，以所在公司名义借款，并挪用归个人使用，共计150余万元，数额较大，其行为构成挪用资金罪，提请依法判处。被告人如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。
被告人陈安阔对起诉书指控其挪用资金的事实和定性都没有意见，但提出其部分借款是和李康兴说过的，只不过李康兴没有明白，其对公诉机关出示的相关证据也都没有异议。
被告人陈安阔的辩护人提出以下辩护意见：1、被告人陈安阔占公司股份的30%，需投入相应的资金，所以向他人借款都说是公司需要资金，因出借人需要公司盖章，所以形成本案的事实，应该构成挪用资金罪，对起诉书指控的事实和定性没有意见。2、被告人陈安阔归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。3、中特公司拍卖后足以偿还债务，余下部分资金还属于被告人所有，但其也愿意先归还公司债务。4、被告人在此之前拥有自己的房产、商铺，因为预期2年公司投入生产，但实际上公司没有在预期的时间生产，所以产生的利息比较多，加上本金，才造成了资金紧张。综上，被告人陈安阔平时表现良好，希望法庭对其从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2010年被告人陈安阔和李康兴合伙成立浙江中特塑业科技有限公司，李康兴是公司法人代表，占百分之七十的股份，被告人陈安阔是公司监事，占百分之三十股份。2012年至2013年，浙江中特塑业科技有限公司在三门县海润街道滨海新城建厂房、办公楼期间，陈安阔利用经手公司业务、保管公章的职务便利，以浙江中特塑业科技有限公司名义向麻承相借款人民币16.2万元，向陈海强借款人民币40万元，向俞高设借款人民币10万元，向管香芝借款人民币15万元，向黎绍杰借款人民币30万元，向叶信将借款人民币20万元，向郦铮铮借款人民币20万元，共计借款人民币151.2万元，以上均在借条上签本人名字并加盖公司公章，所得款项均个人使用，并致使公司承担债务责任。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、被告人陈安阔的供述，证明的内容有：2010年，其和李康兴合伙成立浙江中特塑业科技有限公司，其占30%股份，李康兴占70%，其和李康兴在公司建设过程中逐渐投入资金，其共投资了200多万元，李康兴投资了700万元左右，公司的法人代表是李康兴，重大事情是由他来定。李康兴因为在北京有生意，公司的事情都是委托其在办理，公司的公章和李康兴的法人章也是一直由其保管。2012年，其帮朋友胡传烧等人担保，他们还不出钱，其背上了300多万元的债务。其为了还钱就向其他人借钱，为了能借到钱，就利用保管公章的机会在借条上偷偷盖了公司的印章，这些情况其都没有和李康兴说，也没有和他商量过，以为自己有能力还。盖了公司章后，如果其还不了，他们就会向公司要，将其的个人债务转嫁到公司上去，当时欠债太多，拆东墙补东墙，就顾不了那么多。其中在借款人处签自己的名字并盖上公司印章的主要是向陈海强、俞高设、叶信将、黎绍杰、管香芝、麻承相、郦铮铮借款。其他还有以公司盖章作为担保人的，其所有欠款有800万元左右。其的车子卖了，房产和商铺均已经抵押给交通银行，其在交通银行的贷款200万元已经在2014年4月份逾期，银行会处置，其没有其他财产了。
2、证人李康兴的证言，证明其是浙江中特塑业科技有限公司的法人代表，占股70%，陈安阔占股30%。2011年4、5月份左右，公司建厂房和办公室，进行公司的基础建设。其在北京还有公司，经常要去北京，其不在的时候，一些具体的事务就由陈安阔处理，有时候要到相关部门办业务，陈安阔要用到公章，就打电话向其汇报后，其从北京将公章寄给陈安阔，由他暂时保管，出面处理事务，其回三门后，又把公章收回来。2013年7、8月份，有人到法院起诉公司还借款，其才知道陈安阔多次用公司的公章，假借公司的名义或用公司做担保向他人借款。其中直接在借款人处盖公司章以中特公司名义借款的有以下：向陈海强借款40万元，向郦铮铮借款20万元，向黎绍杰借款30万元，向俞高设借款40万元，向叶信将借款20万元，向管香芝借款15万元。以上均是陈安阔在借款人处签字，公司盖章，都是他自己的个人债务，没有入公司的账，和公司没有关系。
3、证人韩彬的证言，证明陈安阔向黎绍杰借款30万元，说是给公司周转，当时陈安阔在滨海新城有公司还在建厂房，其觉得他家条件比较好，又能在借条上盖公司公章，就给他做担保。但是陈安阔后来不能还款，黎绍杰通过法院诉讼，其代陈安阔付了黎绍杰30万元借款。
4、证人黎绍杰的证言，证明陈安阔向其借款30万元说是给厂里周转并在借条上盖公司的章，韩彬做担保，但是后来陈安阔还不出钱，其起诉到法院，韩彬答应还钱。
5、证人叶信将的证言，证明2013年，陈安阔说公司资金周转困难，向其借钱20万元，并盖上了公司的章，担保人是三门县利达绣花厂，但是后来陈安阔还不出钱。
6、证人麻承相的证言，证明2012年，陈安阔说自己在建厂房，资金不够，叫其借钱给他周转下，于是其借了16.2万元的钱给他，陈安阔在出具的借条上盖了他公司的章并称他合伙办厂的同学都在北京做生意，回来就可以还钱，但是一直还不出钱，其将他诉到法院。陈安阔至今没有还钱。
7、证人俞高设的证言，证明陈安阔是中特塑业的股东，说公司资金周转困难向其借款，并说是公司大股东委托其办，所以公章什么都是由他保管，其以自己的房产抵押，第一次贷了20万元给陈安阔，后他将钱还了。第二次向其借了40万元，借条上盖了他公司的章，签了自己的名字，并写明如果到期不还，他会用中特塑业的股份作价给其，担保人是俞东情。一年快到的时候，陈安阔和他兄弟还给其30万元，还有10万元一直没有还。
8、证人陈海强的证言，证明其和陈安阔是朋友，他表现出来很有经济实力，又在办企业，他说自己公司资金周转有点紧，向其借了40万元，陈安阔在借条上写了自己的名字并盖上了公司的印章，利息2分，后来还不出钱，其诉到法院。
9、证人管香芝的证言，证明2013年5月份，陈安阔找其借款，说是公司要用钱，其就说公司要借钱就盖公司的章，其中借给他的15万元就是盖了中特公司的章。
10、证人陈福的证言，证明利达绣花厂是其的，但在2003年就注销了，公司的印章还没有收回去，这个厂都是其和陈安阔两兄弟一起经营的，所以陈安阔也可以拿到这个印章。有好几个借款都是陈安阔用万利达绣花厂的公章盖的。陈安阔投资的股金需要钱，一方面他自己也在借钱给其他人，债收不回来，他就只能再向其他人借，就这样利滚利，越来越多。
11、扣押清单，证明侦查人员对相关涉案物品进行扣押的情况。
12、公司基本情况，证明浙江中特塑业科技有限公司的情况，李康兴系法定代表人，陈安阔系经理、监事。
13、银行对账单、记账凭证，证明公司账户及被告人陈安阔账户的资金变动情况。
14、控告书，证明公司股东控告被告人陈安阔以公司名义向他人借款。
15、关于私盖公司公章说明，证明被告人陈安阔以公司名义加盖公章向他人借款的情况。
16、情况说明，证明涉案的其他证人不愿意接受询问的相关情况。
17、民事起诉状、民事调解书、民事判决书、借条、收条，证明的内容有：借款人为陈安阔，并盖浙江中特塑业科技有限公司印章，担保人为三门县利达绣花厂，向叶信将借款20万元，后经本院判决被告人陈安阔、浙江中特塑业科技有限公司共同归还叶信将借款本金20万元及利息；
借款人为陈安阔并盖公司印章，向郦铮铮借款10万元，二张借条，共20万元。郦铮铮二次以陈安阔和浙江中特塑业科技有限公司作为被告向本院提起民事诉讼，一次撤回起诉，一次被本院驳回起诉；
借款人为陈安阔并盖公司印章，向陈海强借款40万元，借条上写着用于公司周转，后经本院判决由浙江中特塑业科技有限公司归还陈海强借款及利息；
2013年5月23日，借款人为陈安阔并盖浙江中特塑业科技有限公司印章，向管香芝借款15万元，管香芝以陈安阔和公司为共同被告向法院起诉，本院判决由陈安阔和公司共同承担偿还借款和利息；
借款人为陈安阔并盖公司印章，向麻承相借款人民币162000元，经本院调解，浙江中特塑业科技有限公司、陈安阔共同归还麻承相借款人民币10万元，如果不能按约定归还，则应该归还借款162000元；
借款人为陈安阔并盖公司印章，担保人为韩彬，向黎绍杰借款30万元，后黎绍杰起诉至法院，由韩彬偿还该借款，韩彬以陈安阔及其中特公司为被告向法院起诉，本院判决由陈安阔和公司共同偿还韩彬借款及其利息；
借款人为陈安阔并盖公司印章，担保人为俞东情，向俞高设借款人民币40万元，到期不还，中特塑业公司的股份按比例作价给俞高设，已归还30万元，后经本院判决，由陈安阔、浙江中特塑业科技有限公司共同归还俞高设10万元及利息。
18、归案经过，证明被告人陈安阔被抓获的情况。
19、户籍证明，证明被告人的身份情况。
本院认为，被告人陈安阔以非法占有为目的，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。针对公诉机关指控其构成挪用资金罪及被告人、辩护人认为是挪用资金罪的辩护意见，经查，被告人陈安阔主观上明知以公司名义出具借条，会将个人债务转化为公司债务，仍旧屡次以在借条上盖公司印章的方式向他人借款，而其本人根本没有还款能力，客观上被告人陈安阔在管理公司事务过程中，利用负责公司日常业务管理的职务便利，以公司名义向他人借款并分别出具借条，其行为指向的对象是公司财产，行为目的实质上是非法占有，行为性质应属于职务侵占，应以职务侵占罪追究其刑事责任。公诉机关以挪用资金罪指控，罪名不当，应予以纠正。被告人陈安阔如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。辩护人就此提出的辩护意见，本院予以采纳。被告人陈安阔应退赔被害单位经济损失。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈安阔犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年六个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月20日起至2021年12月15日止。）
二、责令被告人陈安阔退赔浙江中特塑业科技有限公司人民币一百五十一万二千元。
上述款项限本判决生效后一个月内向本院缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林菁优
人民陪审员 陈 伟
人民陪审员 周昌熙
二〇一六年七月二十日
代书 记员 章彩亚
附件：
本案判决所依据的相关法律和法条
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。