上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民）初字第38431号
原告季同林。
委托代理人潘旭辉，上海融律师事务所律师。
被告乔国军。
被告国泰财产保险有限责任公司。
法定代表人许荣贤。
委托代理人孙懿德。
委托代理人翁雯娟。
原告季同林与被告乔国军、陆丽丽、国泰财产保险有限责任公司（以下至判决主文前简称国泰保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年11月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2013年12月3日、2014年2月27日公开开庭进行了审理，原告委托代理人潘旭辉、被告乔国军、被告国泰保险公司委托代理人孙懿德、翁雯娟到庭参加了诉讼。审理中，原告申请撤回对被告陆丽丽的起诉，本院口头裁定予以准许。本案现已审理终结。
原告季同林诉称，2013年3月29日15时许，被告乔国军驾驶苏J5XX**小轿车在上海市浦东新区惠南镇南园路、汇城路路口，与原告所骑的自行车相撞，造成原告受伤。经交警认定，被告乔国军负事故全部责任。原告的损失为：医疗费759元（人民币，下同）、后续治疗费8，000元、住院伙食补助费260元、营养费2，800元、误工费11，340元、护理费3，500元、残疾赔偿金122，782.80元、精神损害抚慰金10，000元（在交强险内优先赔偿）、交通费500元、衣物损失500元、鉴定费1，800元、律师费4，000元。请求判令上述损失由被告国泰保险公司在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任；超出责任限额的损失，由被告乔国军承担，被告国泰保险公司在商业三者险责任限额内向原告承担赔偿责任。
被告乔国军辩称，对原告所称的事故经过及责任无异议，原告的损失均由被告国泰保险公司赔偿。其为原告垫付过医疗费33，492.42元、护理费980元，要求返还。
原告对被告乔国军垫付的费用无异议，同意一并处理。
被告国泰保险公司辩称，对原告所称的事故经过和责任无异议，愿意承担交强险及商业险赔偿责任。对医疗费由法院审核，扣除非医保费用；住院伙食补助费无异议；后续治疗费不认可；护理费按每天40元计算；营养费按每天30元计算；原告提供的误工费方面的证据上加盖的是发票专用单，且劳动合同上原告签名与起诉状上的不一致，故误工费不认可；残疾赔偿金按XXX伤残计算；精神损害抚慰金认可5，000元；交通费和衣物损失由法院审核；首次鉴定费由原告承担，重新鉴定费由其承担；律师费不属于保险赔偿范围。
经审理查明，2013年3月29日15时许，被告乔国军驾驶苏J5XX**小轿车在上海市浦东新区惠南镇南园路、汇城路路口，与原告所骑的自行车相撞，造成原告受伤。经交警认定，被告乔国军负事故全部责任。后原告被送往上海市浦东医院住院治疗。2013年10月17日，上海市浦东医院医务部出具医疗证明，认为原告取内固定的后续治疗费约需8，000元左右。经上海市浦东新区公利医院司法鉴定所鉴定，认为原告因交通事故致左肱骨外科颈骨折，构成XXX伤残，酌情给予休息210天、营养70天、护理70天。经被告国泰保险公司申请，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心重新鉴定（仅限伤残等级），认为原告左上肢等处交通伤，后遗功能障碍等，构成XXX伤残。
另查明，原告为城镇居民。苏J5XX**小轿车在被告国泰保险公司处投保有机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险（责任限额为500，000元，并附加不计免赔率险），本次事故发生在保险期间内。
上述事实，由当事人的陈述及道路交通事故认定书、医疗病史、司法鉴定意见书、保险单、收据、发票、医疗证明等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人作相应赔偿。根据交通事故责任认定、肇事机动车的交强险及商业三者险投保情况，本院确认被告国泰保险公司在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任，超出责任限额的损失，由被告乔国军承担；被告国泰保险公司在商业三者险责任限额内向原告承担赔偿责任。
对原告的各项损失，本院确认如下：1、医疗费，经当庭核对医疗费收据金额为34，251.42元，本院予以确认。2、住院伙食补助费260元、后续治疗费8，000元、误工费11，340元、护理费3，500元，原告的主张尚在合理范围，本院予以确认。3、营养费，根据原告的伤情，本院酌情按每天30元计算70天为2，100元。4、残疾赔偿金，根据重新鉴定结论，本院确定为61，391.40元。5、精神损害抚慰金，本院酌定为5，000元。6、交通费，本院酌定300元。7、衣物损失，本院酌定200元。8、鉴定费（首次），因相关鉴定结论已作出重大改变，且被告国泰保险公司自愿承担重新鉴定费，故首次鉴定费应由原告承担。9、律师费，本院酌情支持2，500元，并由被告乔国军承担。上述损失合计128，842.82元，由被告国泰保险公司在交强险责任限额内先行赔偿91，731.40元（其中医疗费赔偿项目下10，000元、死亡伤残赔偿项目下81，531.40元、财产损失项目下200元），余款37，111.42元中律师费2，500元由被告乔国军赔偿，其已垫付34，472.42元，故原告应返还31，972.42元；其余34，611.42元由被告国泰保险公司赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告国泰财产保险有限责任公司于本判决生效之日起十日内在“机动车第三者责任强制保险赔偿限额内”赔偿原告季同林91，731.40元；
二、被告国泰财产保险有限责任公司于本判决生效之日起十日内在“第三者责任商业保险赔偿限额内”赔偿原告季同林34，611.42元；
三、原告季同林于本判决生效之日起十日内返还被告乔国军31，972.42元；
四、驳回原告季同林的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，339元（原告季同林已预交），减半收取计1，669.50元，由原告季同林负担256.50元，被告乔国军负担1，413元，于本判决生效之日起七日内交本院；重新鉴定费2，630元，由被告国泰财产保险有限责任公司负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 张志军
二〇一四年三月七日
书记员 余 倩
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
四、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害的，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。