上海市松江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）松刑初字第647号
公诉机关上海市松江区人民检察院。
被告人吴福金。
上海市松江区人民检察院以沪松检诉刑诉（2015）626号起诉书指控被告人吴福金犯诈骗罪，于2015年4月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市松江区人民检察院指派代理检察员贾某某出庭支持公诉，被告人吴福金到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年6月9日15时许，被告人吴福金至本市宝山区宝泉路四元路路口南侧172路公交车站附近，采用调包手段，用苹果模型机从被害人何某某处骗得人民币2，400元。
2014年10月28日18时许，被告人吴福金至上海市松江区叶榭镇叶新公路G15高速公路出口附近，采用调包手段，用苹果模型机从被害人赵某某（男，1999年4月14日生）处骗得人民币900元及小米2A型移动电话机1部（经鉴定，价值人民币466元）。
2014年10月28日，被告人吴福金被公安机关抓获。
公诉机关为确认上述事实向法庭举出的证据有：被告人吴福金的以往供述及辨认笔录，被害人何某某、赵某某的陈述及辨认笔录，证人李某、任某某、王某某的证言及相关辨认笔录，手机通话记录，被告人吴福金的以往供述及辨认笔录，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单、调取证据清单、照片，上海市松江区物价局出具的鉴定结论书，公安机关出具的案发抓获经过，被告人吴福金的常住人口信息及刑事判决书、释放证明书等，证明被告人吴福金以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大。公诉机关认为，被告人吴福金的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究刑事责任；被告人吴福金曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，系累犯，应依法从重处罚。
被告人吴福金当庭否认参与公诉机关指控的2014年6月9日15时许骗取被害人何某某人民币2，400元的犯罪事实，对起诉指控的2014年10月28日18时许的犯罪事实没有意见。
经审理查明：2014年6月9日15时许，被告人吴福金至本市宝山区宝泉路四元路路口南侧172路公交车站附近，采用调包手段，用苹果模型机从被害人何某某处骗得人民币2，400元。
2014年10月28日18时许，被告人吴福金至上海市松江区叶榭镇叶新公路G15高速公路出口附近，采用调包手段，用苹果模型机从被害人赵某某（男，1999年4月14日生）处骗得人民币900元及小米2A型移动电话机1部（经鉴定，价值人民币466元）。
2014年10月28日，被告人吴福金被公安机关抓获。
上述事实有下列证据证明：（1）被害人何某某的陈述及辨认笔录证实，2014年6月9日15时许，其和朋友李某正在上班时，有陌生人用手机QQ加了李某为好友，并称他有苹果手机要出售，李某有意想要购买，所以他就和那个陌生人约定在四元路宝泉路口南侧的172公交车站站牌下见面，后其等在约定地点等了约10分钟，有一男子骑着摩托车来了，见面后，那人给其等展示了一部苹果5S手机，其提出要看手机串号，他把手机给其看，其查过手机是真的，后就谈价钱以人民币2，400元成交，因当时其等没带钱，所以让那人等在碰面处，后其等准备好钱又去了原来地方和那人碰面，交钱后那人就把手机给其，后就马上骑摩托车走了，等其仔细看这部手机时发现是假的，当时购买手机的钱是其出的以及经其辨认指认出被告人吴福金就是那天使用假手机骗其人民币2，400元的男子的事实。（2）证人李某的证言及辨认笔录证实，2014年6月9日15时许，其和朋友何某某在上班时，有个陌生人通过QQ加其为好友，对方告诉其他有个苹果手机要出售，价格在3，500元到4，000元之间，其就很感兴趣，当时何某某和其在一起，其就把这事告知了何某某，何某某也很有兴趣，所以其等就和对方约好在四元路宝泉路口南侧172公交车站站牌下见面，其等在约定地方等了一会后有一男子骑着摩托车过来，后对方向其等展示了一部土豪金苹果5S手机，何某某要求查看手机串号，对方就把手机给其等，经查看确认手机是真的，双方就谈价格最后以人民币2，400元成交，当时其两人均未带钱，就让对方等一下，其等回去准备钱后仍在约定的地方碰面，之后其等带了钱至约定的地方与那人再见面，就直接把钱给了那人，他就把手机给了其等就骑着摩托车离开了，等其等仔细查看手机时发现是假的，当时支付的钱是何某某的以及经辨认指认被告人吴福金即系利用假手机骗其和朋友何某某人民币2，400元的男子的事实。（3）手机通话记录证实，2014年5月28日至6月12日期间，被告人吴福金使用的手机号码（XXXXXXXXXXX）均在上海市宝山区出现过的事实。（4）被害人赵某某的陈述及辨认笔录、被告人吴福金的供述及辨认笔录均证实，2014年10月28日18时许，被告人吴福金至本区叶榭镇叶新公路G15高速公路出口附近，采用调包手段，用苹果模型机从被害人赵某某处骗得人民币900元及小米2A型移动电话机1部的事实。（5）扣押决定书、扣押笔录、扣押及发还清单、调取证据清单、照片等证实，从被告人吴福金处扣押到人民币900元及小米2A型移动电话机1部，并已发还被害人赵某某的事实。（6）上海市松江区物价局出具的鉴定结论书证实，涉案小米2A型移动电话机价值人民币466元的事实。（7）证人任某某、王某某的证言及公安机关出具的案发抓获经过证实，本案侦破的简要经过以及被告人吴福金系被抓获到案的事实。（8）刑事判决书、刑满释放证明书证实，被告人吴福金的前科情况（曾于2013年6月至7月期间与他人共谋诈骗，使用手机微信等软件物色诈骗对象，采用调包的方法，将出售的手机调换成模型机，骗取他人钱款，后以诈骗罪对被告人处以刑罚）以及被告人系累犯的事实。（9）常住人口信息证实，被告人吴福金的身份情况。
上述证据均经庭审质证属实，证据间所证明的事实均能相互印证，已形成较为完整的证据锁链，足以证实上述经本院审理查明的事实，本院予以确认。而被告人吴福金就其相关辩解的供述，前后矛盾，亦未能向本院提供相应的证据予以佐证，又与本案查明的事实不符，故本院不予采信。
本院认为：被告人吴福金曾因诈骗受过刑事处罚，又以非法占有为目的，骗取他人财物，数额达人民币3，766元，属数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关的指控均成立。被告人吴福金曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应依法从重处罚。现根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度以及被告人的认罪悔罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人吴福金犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月28日起至2015年8月27日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、责令被告人吴福金向被害人何某某退赔人民币二千四百元。
三、扣押在案的作案工具（金色苹果手机模型1部），予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 燕
代理审判员 成素琳
人民陪审员 倪顺法
二〇一五年七月二十日
书 记 员 蒋冬梅
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。