湖南省茶陵县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0224民初545号
原告颜甲某，男，1972年6月1日出生，汉族，茶陵县人，中专文化,农民,现住湖南省茶陵县。
委托代理人吴宇波，湖南省茶陵县东阳法律服务所法律服务工作者，代理权限为一般代理。
被告刘某某，女，1980年5月22日出生，汉族，茶陵县人，无业，现住茶陵县。
原告颜甲某与被告刘某某离婚纠纷一案，本院于2016年6月16日立案受理后，依法由代理审判员谭瑶适用简易程序于2016年7月22日公开开庭进行了审理。原告颜甲某及其委托代理人吴宇波、被告刘某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告颜甲某诉称，2004年8月，颜甲某与刘某某在茶陵县民政局依法登记结婚。2005年农历10月生育儿子颜乙某。婚后没有购置房屋，也没有添置贵重物品，但累计有22万余元的存款与债权，一直由刘某某经手保管。2008年开始，夫妻俩一起到浙江省温州市打工。刘某某因常坐长途客车往返茶陵至温州，认识了驾驶茶陵至温州的长途客车司机刘某某。2011年9月，刘某某因怀孕从温州回到茶陵。2012年农历4月，刘某某生下第二个男孩，起名颜丙某。此后刘某某时常不回家与他人在外面非法同居。2015年9月颜甲某父母去幼儿园接颜丙某回家，幼儿园老师不让接，说是小孩叫刘志毅，不叫颜丙某，父亲是刘某某，母亲是刘某某。自2015年10月后刘某某带着两个小孩一直住在刘某某家，公开以夫妻名义共同生活，并且刘某某还将家庭存款全部带走，用于与刘某某共同新建了一栋房屋。建房时，刘某某以家庭主妇的名义购买建材等，并欺骗当地群众其与颜甲某已经离婚。2016年1月因颜甲某要带刘某某从刘某某家带回，颜甲某家人与刘某某家人发生斗殴，公安民警到场进行了处理。经湖南省中信湘雅司法鉴定所亲权鉴定：可排除颜丙某与颜甲某之间存在亲生血缘关系。2016年2月3日晚，刘某某带着小儿子颜丙某再次去了刘某某家生活至今。被告在夫妻关系存续期间与他人非法同居、生育小孩、新建房屋，导致夫妻感情破裂。故此，原告向法院起诉，请求：1.请求准予原告颜甲某与被告刘某某离婚；2.婚生子颜乙某由原告颜甲某抚养，被告刘某某依法承担部分生活费和教育费；3、被告刘某某支付原告颜甲某分割夫妻共同财产后的差额款3.6万元；4、被告刘某某赔偿原告颜甲某抚养其非婚生子的费用4.4万元；5.被告刘某某赔偿原告颜甲某精神损害抚慰金5万元。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据材料：
1、颜甲某身份证一份，证明颜甲某的身份信息。被告质证称无异议。
2、结婚登记审查处理表一份，证明颜甲某与刘某某的夫妻关系。被告质证称无异议。
3、刘某某户籍证明一份，证明刘某某的身份信息。被告质证称无异议。
4、颜乙某、颜丙某户籍资料两份，证明婚生子颜乙某、非婚生子颜丙某的身份信息。被告质证称无异议。
5、颜正球的询问笔录一份、唐秋元的询问笔一份、颜福喜的询问笔一份，颜正球是原告所在村民小组的组长，唐秋元是原告邻居，颜福喜是原告的父亲，这三份笔录证明被告在外与他人同居，引起夫妻感情破裂。被告质证称无异议。
6、茶陵县公安局受案登记表一份及公安机关对陈次香等7人的询问笔录一份，证明被告在外有非法同居。被告质证称不清楚这个事情，被告也未出现在刘玉山家中。
7、刘某某在刘玉山家的八张生活照片，证明刘某某在刘玉山家非法同居的状况。被告质证称当时其和张雪一起在刘玉山家门口玩，这个证据并不能证明什么。
8、司法鉴定书一份，证明颜甲某与非婚生子颜丙某没有亲子关系。被告质证称对于鉴定意见无异议，但是被告以前并不清楚颜甲某和颜丙某没有血缘关系。
9、颜齐的借据一份，颜齐是被告的表妹夫，证明颜齐欠了原告42000元。被告质证称无异议，但是其并不清楚借钱的事情。
被告刘某某辩称，1.被告同意离婚；2.婚生子颜乙某由原告抚养，被告愿意承担颜乙某的部分生活费和教育费直到颜乙某成年为止；3.被告与原告没有共同财产，不存在被告补偿原告差额款3.6万元。因为二人在夫妻存续期间，两人的共同财产均用于抚养子女学习和生活，到现在为止被告无夫妻共同财产结余。近几年被告无工作无生活来源，目前都是借钱过日子，生活困难；4、非婚生子颜丙某于2012年生下后一直由被告本人一人独自抚养。原告没有承担颜丙某的费用，所以原告要求赔偿颜丙某抚养费4.4万元没有事实依据；5、精神抚慰金5万元于法无据。
被告未向本院提交任何证据材料。
本院根据原告申请于2016年7月26日依职权调取被告刘某某在中国农业银行股份有限公司茶陵县支行的银行卡的存款信息，卡号：6228481101163510014，卡内存款4138.2元。原、被告当庭对该份证据进行质证，原告质证称2015年8月之前原、被告双方进行了清算，卡里当时有20万左右的存款；被告质证称没有异议，但当时并未清算，也没有20万元的事实。
经审查及核对证据原件，原告提交的证据1、2、3、4、5、8，被告质证无异议，本院予以采信；对原告提交的证据6，被告质证对其证明目的有异议，该组证据系茶陵县腰陂派出所的询问笔录，原告未能提供证据予以佐证，不足以证明原告的主张，对于该组证据的证明目的本院不予采信；对原告提交的证据7，被告质证对其证明目的有异议，该组证据系照片，证据单一，缺乏证明力，对于该组证据的证明目的本院不予采信；对原告提交的证据9，该证据形式单一，债权债务关系不能简单以此确定且被告质证称不清楚该借贷事项，故本院不予采信；本院调取的银行卡信息单，原告质证称对卡内余额有异议，被告质证称没异议，该份证据内容真实，形式合法，本院予以采信。
根据原告所提供的证据，并结合原、被告当庭陈述，本院确认如下事实：
原告颜甲某与被告刘某某经刘某某堂哥刘冬勇介绍相识，随即确立恋爱关系，2004年8月6日在茶陵县民政局领取了结婚证，2005年11月17日生育长子，取名颜乙某、2012年5月18日被告刘某某生育一子，取名颜丙某，后经湖南省中信湘雅司法鉴定所鉴定：可排除颜丙某与颜甲某之间存在亲生血缘关系。因非婚生子的出生严重影响了夫妻感情，现原告以夫妻感情已彻底破裂为由起诉离婚，请求判令所请。
庭审中，原、被告达成调解协议，并约定2016年8月12日领取调解书，8月12日被告对先前达成的调解协议不予认可，本院遂对本案进行判决。
本院认为，婚姻关系的存续应以夫妻感情为基础，夫妻感情破裂是离婚的前提。被告在婚姻关系存续期间与他人生子，违背了夫妻间的忠诚义务，严重损害了夫妻感情，且双方均表示同意离婚，应予准许。原、被告婚生子颜乙某已年满10周岁，其表示愿意与原告共同生活，而原告也主张抚养小孩，故由原告颜甲某抚养小孩颜乙某将更有利于其成长，由被告刘某某承担必要的抚养费。非婚生子颜丙某由被告抚养，原、被告均表示同意，应予准许。原告请求被告给付婚生子颜乙某每月500元的抚养费，被告庭审时也同意每月支付500元的抚养费，符合法律规定，本院予以准许。被告违背夫妻忠诚义务的行为造成原告极大的精神损害，故原告请求被告赔偿精神损害抚慰金应予支持，但其请求金额过高，应予调整。本案中女方对家庭不忠，出轨致怀孕生育孩子，使男方受欺骗而抚养了非亲生子，受欺骗方要求返还抚育费的，可酌情返还，故本院酌定被告返还原告抚养费22000元（每月500元，农历2012年4月至2015年12月）。对于本院查明的夫妻共同存款4138.2元，本院将依法进行分割。关于原告所述的共同财产，因被告未予以认可且原告也未能提供确实充分的证据证明共同财产的存在，故对于原告的该诉讼请求本院不予支持，待证据确实充分后，原告可以就分割夫妻共同财产另行起诉。依照《中华人民共和国婚姻法》第四条、第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条、第四十六条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（一）》第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第五条、第七条、第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第二十条之规定的规定，判决如下：
一、准许原告颜甲某与被告刘某某离婚；
二、原、被告婚生子颜乙某由原告颜甲某抚养成人，被告刘某某自2016年9月开始以500元/月的标准按月支付抚养费（限在每月的10日之前支付）；被告刘某某对颜乙某享有探望权，原告颜甲某应予协助，不得随意阻拦；颜乙某成年后，跟父随母由其自择。原告颜甲某与颜丙某不存在亲子关系，被告刘某某所生儿子颜丙某由被告抚养至独立生活止，原告不给付抚养费。
三、被告刘某某于本判决生效之日起十五日内返还原告颜甲某抚养费22000元；
四、夫妻共同存款4138.2元，由原告颜甲某享有2070元，被告刘某某享有2068元，该款由被告于本判决生效之日起十五日内给付原告。
五、被告刘某某于本判决生效之日起十五日赔偿原告颜甲某精神损害抚慰金10000元；
六、驳回原告颜甲某其他诉讼请求。
案件受理费减半收取200元，由被告刘某某负担。
如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。
附：提起上诉的应在提交上诉状七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向湖南省株洲市中级人民法院交纳案件受理费。现金交纳的，直接向市农行驻株洲市中级人民法院收费点交纳；汇款或转账的，开户行：中国农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，账号：18-161101040002686。逾期未交纳的，将承担按照自动撤回上诉处理的后果。
代理审判员 谭 瑶
二〇一六年八月十六日
书 记 员 唐中立
附适用的法条：
《中华人民共和国婚姻法》
第四条夫妻应当互相忠实，互相尊重；家庭成员间应当敬老爱幼，互相帮助，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。
第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一）重婚或有配偶者与他人同居的；（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；（四）因感情不和分居满二年的；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。
第三十六条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。
离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。
离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。
第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。
关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。
第三十八条离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。
行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。
父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。
第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。
夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。
第四十六条有下列情形之一的，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。
《最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若二问题的解释（一）》
第二十八条婚姻法第四十六条规定的“损害赔偿”，包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。涉及精神损害赔偿的，适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权人致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第九条精神损害抚慰金包括以下方式：
（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；
（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；
（三）其他损害情形的精神抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》
第五条父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。
第七条子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。
有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。
无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。
第十一条抚育费的给付期限，一般至子女十八周岁为止。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》
第二十条离婚时夫妻共同财产未从家庭共同财产中析出，一方要求析产的，可先就离婚和已查清的财产问题进行处理，对一时确实难以查清的财产的分割问题可告知当事人另案处理；或者中止离婚诉讼，待析产案件审结后再恢复离婚诉讼。