湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂05民终3340号
上诉人（原审被告）：周尧，男，1981年1月9日出生，汉族，农民，户籍地秭归县,现住秭归县。
上诉人（原审被告）：谢银芳（周尧之妻），1985年6月16日出生，汉族，农民，户籍地秭归县，现住秭归县。
二上诉人共同委托诉讼代理人：吴小华,湖北楚天剑律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：王桃春，女，1966年3月25日出生，汉族，农民，住秭归县。
委托诉讼代理人：王大进，湖北千善律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人周尧、谢银芳因与被上诉人王桃春提供劳务者受害责任纠纷一案，不服秭归县人民法院（2017）鄂0527民初696号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
周尧、谢银芳上诉请求：撤销一审判决，改判周尧、谢银芳赔偿王桃春40000元。事实和理由：1、一审法院认定王桃春受伤后地点错误，王桃春系在餐厅受伤；2、王桃春营养费不应支持；3、王桃春自身存在明显过错，应承担主要责任。
王桃春辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。1、受伤地点一审法院认定和周尧、谢银芳的陈述是一致的，而且受伤地点不影响本案责任承担；2、王桃春至今不能行走，营养费应该支持；3、雇员在工作中受到伤害的，雇主应该承担责任。
王桃春向一审法院起诉请求：周尧、谢银芳赔偿王桃春伤后经济损失合计102086.88元，并互相承担连带责任，其中住院费13444.10元、手术专家费2000元、门诊医疗费237.78元、后期治疗费6000元、鉴定费1900元、误工费28305元（误工365天，农业年平均工资为28305元）、护理费12000元（150天×80元/天）、住院伙食补助费1550元（31天×50元/天）、一次性伤残赔偿金25450.00元（12725元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金2000元、交通费200元、营养费9000元（180天×50元/天）。
一审法院认定事实：王桃春受周尧、谢银芳雇请，在周尧、谢银芳经营的“一手鱼”餐馆里提供劳务。2016年12月18日21时许，王桃春打扫冲洗周尧、谢银芳餐馆门前的坝子，王桃春站在屋内往外冲水，由于地面有油比较湿滑，王桃春不慎摔倒，致使右侧股骨颈骨折，王桃春伤后由周尧及在场的其他人员送往秭归县人民医院住院治疗31天好转，开支住院费13444.1元、门诊医疗费237.78元，2017年3月21日经秭归县人民医院法医司法鉴定所鉴定：王桃春右侧股骨颈骨折，伤残程度为十级伤残，误工期评定为365天，护理期评定为150天，营养期评定为180天，后期治疗费6000元。王桃春住院治疗期间，周尧、谢银芳为王桃春垫付医疗费5300元。诉讼中，周尧、谢银芳对王桃春的伤残等级、误工期、护理期的鉴定提出异议，书面申请重新鉴定，一审法院委托宜昌大公法医司法鉴定所重新鉴定，2017年6月21日，宜昌大公法医司鉴定所作出司法鉴定意见书：王桃春伤残程度为十级，误工期评定为210天，护理期评定为150天，开支鉴定费3400元。
一审法院认为，王桃春受周尧、谢银芳雇请在二人经营的餐馆内提供劳务，双方形成了雇佣关系，王桃春在冲洗餐馆门前坝子时由于地面湿滑不慎跌倒受伤，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条的规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，周尧、谢银芳对王桃春的损伤应承担赔偿责任，周尧、谢银芳辩称王桃春受伤时的工作区域，不是周尧、谢银芳安排的工作范围，是在超出工作范围时受伤的辩称意见一审法院不予采纳，王桃春冲洗餐馆门前坝子的行为应认定为从事雇佣活动，周尧、谢银芳对王桃春的受伤应承担主要赔偿责任。王桃春作为完全民事行为能力人，在从事雇佣劳动中应确保自身安全，由于王桃春没尽到必要的安全注意义务，对损害的发生也存在过错，王桃春自身也应承担一定的责任。关于王桃春主张的伤后经济损失，经审查，认为王桃春主张的专家手术费2000元没有医疗机构的正规收据，不予认定，主张的精神抚慰金2000元，不予认定，主张的营养费，结合王桃春受伤的伤情及司法鉴定部门的意见，酌情认定4500元，综上王桃春伤后经济损失认定为：住院费13444.1元，门诊费237.78元，后期治疗费6000元，第一次法医鉴定费1900元，第二次法医鉴定费3400元，误工费18060元（210天×86元／天），护理费12900元（150天×86元／天），住院伙食补助费1550元（31天×50元／天），伤残赔偿金25450元（12725元／年×20年×10%），交通费200元，营养费4500元，共计人民币87641.88元。
综上，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决：王桃春伤后经济损失人民币87641.88元，由周尧、谢银芳共同赔偿70000元，除去周尧、谢银芳垫付的医疗费5300元、支付的第二次法医鉴定费3400元外，尚应赔偿支付61300元，限判决生效后十日内给付，王桃春伤后其余经济损失由其本人负担。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1000元，减半收取500元，由王桃春负担100元，周尧、谢银芳共同负担400元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据，本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，双方当事人对王桃春系受周尧、谢银芳雇请在餐馆工作并无争议，周尧、谢银芳认为王桃春负责后厨，不应到前厅帮忙，故其自身具有重大过错,但本院认为，即使周尧、谢银芳所述属实，王桃春受伤时属于工作时间，其虽离开自己的工作岗位主动帮助其他人工作，但其工作地点仍为餐馆内部，且主观上是为维护餐馆的利益，周尧、谢银芳作为雇主仍应承担责任。王桃春冲洗餐馆外的场坝，对地面情况未尽充分注意义务，一审法院认定其自身存在过错，并根据其过错程度判令其承担部分责任并无不当。
王桃春受伤后，经鉴定营养期为180日，但并无医嘱佐证，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，即营养费的认定依据应为医疗机构的意见而非鉴定机构的鉴定意见，故本案在没有医疗机构需要加强营养意见的情况下，一审法院仅凭鉴定意见支持营养费不当，本院予以纠正，由此计算出王桃春各项经济损失计83141.88元，周尧、谢银芳应承担66405元，减去二人已经支付的8700元，还应支付57705元。
本院注意到，王桃春第一次经鉴定确定构成伤残的时间是2017年3月21日，此次鉴定误工期为365日，后周尧、谢银芳申请重新鉴定，王桃春第二次确定构成伤残的时间是2017年6月21日，而此次鉴定的误工期为210日，但无论是哪一次鉴定的时间，距离王桃春受伤之日都不足210日，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》规定：“……受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，即王桃春的误工时间最长只能计算至2017年6月20日，共185天，一审法院未依照前述司法解释的规定作出裁判不当，但周尧、谢银芳并未针对此项费用提起上诉，本院对该笔费用不予变更。
综上所述，周尧、谢银芳的上诉理由部分成立，其上诉请求本院部分予以支持，一审法院认定事实清楚，但适用法律错误，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销秭归县人民法院（2017）鄂0527民初696号民事判决；
二、周尧、谢银芳于本判决生效之日起十五日内赔偿王桃春各项经济损失57705元；
三、驳回王桃春其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费300元，由周尧、谢银芳负担150元，由王桃春负担150元。
本判决为终审判决。
审判长 张晓燕
审判员 毕 勇
审判员 沈 辰
二〇一七年十一月二十八日
书记员 朱晓冬