安徽省马鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖05民终431号
上诉人（原审被告，反诉原告）：安徽一维餐饮管理有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区金寨路155号黄金广场5幢A604室。
法定代表人：卢明阳，执行董事。
委托诉讼代理人：夏芬，安徽华冶律师事务所律师。
被上诉人（原审原告，反诉被告）：安徽工业大学工商学院，住所地安徽省当涂县姑孰镇黄池路*号。
法定代表人：周勇，董事长。
委托诉讼代理人：金凤涛，安徽华冶律师事务所律师。
委托诉讼代理人：蔡华，安徽华冶律师事务所律师。
上诉人安徽一维餐饮管理有限公司（以下简称一维公司）因与被上诉人安徽工业大学工商学院（以下简称工商学院）餐饮服务合同纠纷一案，不服安徽省当涂县人民法院（2017）皖0521民初2990号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
一维公司上诉请求：1.撤销（2017）皖0521民初2990号民事判决，依法改判或发回重审；2.本案一审、二审诉讼费用由工商学院负担。事实和理由:一审法院认定一维公司违约工商学院享有合同解除权错误。一维公司与他人签订加盟协议并非分包，事实上是为了丰富二楼食堂的餐饮，且该批特色餐饮的工作人员仍然是一维公司的工作人员。另，询价文件中约定经营首签合同期限为两年，营业款工商学院应在次月15日前办理结算并支付给一维公司，但工商学院要求与一维公司签订6个月的首签合同，营业款也没有按照合同约定进行结算，工商学院违约在先。本案的案由是餐饮服务合同纠纷，工商学院在本案中诉请借款及利息，不宜在本案中合并审理。为承包工商学院食堂，一维公司投入大量设备及装修装饰，因工商学院违约，不按照询价文件约定与一维公司签订合同并及时结算营业款，致使一维公司无法继续经营，故一维公司为经营食堂所投入的损失，工商学院应当承担赔偿责任。故一审法院认定事实错误，二审应予改判。
工商学院辩称，1.加盟协议从内容来看，加盟方承担相关的责任，向一维公司按比例缴纳管理费用，是典型的分包，2.从时间上看，加盟协议都是在2016年12月期间签订的，远远早于一维公司所称的工商学院违约时间，正因为一维公司的分包行为才造成了后续的一系列问题，这也是工商学院解除合同的原因；3.关于借款利息问题，借款是在本案合同履行过程中发生，是在解决餐饮食堂经营过程中代为向具体经营户支付相关款项而发生的，一审法院合并审理并无不当；4.询价文件第三十六条第四款明确规定了，对食堂进行的装修、装饰等设施应无条件移交甲方依据该约定，一维公司主张赔偿损失没有事实和法律依据。
工商学院向一审法院起诉请求：1.确认工商学院与一维公司之间于2017年4月30日解除食堂经营合同关系；2.归还借款人民200000元，并按银行同期存款利率计算的利息3000元（截止2017年8月17日）；3.赔偿损失60000元；4.本案诉讼费用由一维公司承担。
一维公司向一审法院反诉请求：工商学院赔偿经济损失800000元，并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：工商学院于2016年11月发出关于“学生食堂餐饮经营服务”（项目编号为：AHUTICC2016012）询价文件。2016年11月8日，一维公司向工商学院递交了报价函，承诺“自愿按月营业额总量的6%，上缴甲方的食堂运行保障金上缴甲方，承包甲方第一食堂2层（除4个特色窗口）。”“自愿按月营业额总量的12%，上缴甲方的食堂运行保障金上缴甲方，承包甲方第一食堂2层4个特色窗口。”“除非另外达成协议并生效，贵方的询价文件、确认通知书和本报价文件将构成约束我们双方的合同。”“学生食堂餐饮经营服务”询价文件规定“本次经营合同期限为三年（2016年9月1日－2019年7月10日），经营期满后，合同自行终止，”“乙方（一维公司）有以下情形，甲方（工商学院）有权中止或强制解除合同：（五）在经营过程中，存在掺杂使假，销售无证、过期食品，未按规定范围经营等违规行为，经学校规劝、限期整改无效且情节严重的；（六）在经营过程中有转包、分包经营行为的”。一维公司于2016年12月5日与朱宗山签订餐饮加盟协议，由朱宗山在工商学院二楼食堂经营麻辣香锅，2016年12月21日与易志祥签订餐饮加盟协议，由易志祥在工商学院二楼食堂经营烤肉饭、鸡排饭，2017年2月4日与汲方明签订餐饮加盟协议，由汲方明在工商学院二楼食堂经营早点，2017年9月9日与许宗珍签订餐饮加盟协议，由许宗珍在工商学院二楼食堂经营炒饭、炒面等；加盟费按营业额按22%收取，加盟前支付押金10000元；租赁期间自负盈亏，独产承担各项法律责任。一维公司除与上述人员签订加盟协议，另与他人签订加盟协议，并2017年5月17日与工商学院协商，由工商学院出借200000元，向加盟人支付营业款、货款、加盟费，抵扣一维公司营业款后实借140319.34元。2017年5月9日，当涂县食品药品监督管理局就工商学第一食堂二楼餐厅作出责令改正通知书、扣押决定书，决定扣押霉变花椒、丁香，停止营业、落实整改等。2017年5月17日，工商学院向一维公司发出解除合同通知书，要求解除合同。一维公司营业后，未交纳运行保障金，工商学院未按约扣除相关费用后每月给付一维公司，现工商学院通过代付货款、加盟费已将上述费用抵清。
一审法院认为，当事人可以约定一方解除合同。工商学院作出询价文件，一维公司向其发出报价函，且在工商学院允许的情况下，实际投入询价文件中食堂的营业，工商学院、一维公司均同意受询价文件、报价函的约束，系真实意思表思，未违反法律、法规强制性规定，依法应认定双方间的餐饮服务合同关系合法有效，双方应按约定全面履行自己的义务。一维公司在经营过程中与朱宗山、易志祥、汲方明、许宗珍等签订加盟协议，按加盟协议确定的自负盈亏，独自承担各项法律责任，以及收取加盟费、押金的内容，应认定一维公司将经营的工商学院二楼食堂，分包给个人经营。一维公司的上述行为违反了询价文件的约定，依约定工商学院享有合同的解除权，且一维公司在经营过程中因食品霉变，受到当涂县食品药品监督管理局的处罚，故对工商学院主张解除与一维公司餐饮服务合同的请求，予以支持，但应以本案中查明的工商学院发出解除合同通知书的时间为准，即2017年5月17日双方解除食堂经营合同关系。工商学院与一维公司协商达成借款协议，经一维公司同意由工商学院按约定向加盟人代付，双方间借贷关系成立，一维公司应按约定归还借款，故对工商学院主张一维公司归还140319.34元借款，以及至2017年8月17日利息3000元，予以支持。工商学院主张的一维公司赔偿损失60000元，因其提交的证据系自己统计，一维公司不予认可，且无其他证据相佐证，故不予支持。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证实。一维公司主张赔偿经济损失，应在举证期限内提交证据证明其具体的损失，以及该损失是工商学院致使的，但一维公司提交的证据仅是反映其支出情况，不能证明其对工商学院食堂的投入，以及工商学院对其造成的具体损失。因此，对一维公司主张的反诉请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、解除安徽工业大学工商学院与安徽一维餐饮管理有限公司餐饮服务合同关系。二、安徽一维餐饮管理有限公司于本判决生效后十五日内给付安徽工业大学工商学院借款140319.34、利息3000元，合计143319.34元。三、驳回安徽工业大学工商学院其他诉讼请求。四、驳回安徽一维餐饮管理有限公司诉讼请求。一审案件受理费2623元由安徽工业大学工商学院负担1200元，安徽一维餐饮管理有限公司负担1423元，反诉费5700元由安徽一维餐饮管理有限公司负担。
二审中，一维公司提交录音证据一份，试图证明双方就一维公司的具体损失数额进行过协商，且大部分损失工商学院予以认可。因录音内容的真实性无法核实，且无其他证据相互印证。在工商学院不予认可的情况下，本院对该录音证据不予认定。
本院二审对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是:1.一审法院判决解除双方餐饮服务合同依据是否充分；2.双方的借款纠纷在本案餐饮服务合同纠纷中一并审理是否超出本案审理范围；3.一维公司请求工商学院赔偿损失应否支持。
关于第一项争议焦点，本案中，工商学院于2016年11月发出项目编号为：AHUTICC2016012的询价文件。2016年11月8日，一维公司向工商学院递交了报价函，承诺除非另外达成协议并生效，工商学院的询价文件、确认通知书和本报价文件将构成约束我们双方的合同。”随后，在工商学院允许的情况下，一维公司实际投入询价文件中食堂的运营中。虽然因为种种原因，双方并未按照询价文件签订为期两年的首签合同，但从询价文件及报价函的内容来看，双方同意在没有签订其他合同的情况下，以询价文件为合同履行标准，且询价文件及报价函对双方权利义务作出了明确的约定，双方理应受到询价文件及报价函的约束。询价文件第三十四条第五项、第六项约定，乙方（一维公司）在经营过程中，存在掺杂使假，销售无证、过期食品，未按规定范围经营等违规行为，经学校规劝、限期整改无效且情节严重的或者在经营过程中有转包、分包经营行为情形的，甲方（工商学院）有权中止或强制解除合同。结合一审查明事实，一维公司确实存在违反上述第五项、第六项约定，工商学院依据合同约定，享有合同解除权。故一审法院依据工商学院申请解除双方的餐饮服务合同并无不当。
关于第二项争议焦点，虽然借款纠纷与餐饮服务合同纠纷涉及不同的两个法律关系，但两个法律关系中当事人存在重合，且案涉借款发生在餐饮服务合同履行过程中，与餐饮服务合同有一定相关性，一审法院基于工商学院的诉求合并一案审理，既有利于尽快查清案件事实，正确适用法律，又避免了机械地将已经立案的一个案件拆成两个案件，增加当事人的诉累。无论是借款纠纷还是餐饮服务合同纠纷，一审法院均有管辖权，并且合并审理并不违反法律的禁止性规定。故对一维公司辩称不宜将借款纠纷在餐饮服务合同纠纷案件中一并处理的理由，本院不予支持。
关于第三项争议焦点，正如本院审理第一项争议焦点所认定，由于归责于一维公司的过错，致使餐饮服务合同被解除，故一维公司以工商学院违约为由请求判令工商学院赔偿其投入损失依据不充分。考虑到询价文件系工商学院单方制作，其中第三十六条约定，合同终止后，乙方因满足其经营，对食堂进行的装修、装饰等设施应无条件移交甲方，如乙方逾期仍有财物存放经营场所，甲方有权单方面对遗留财物予以处理。该约定明显限制了一维公司的权利，且相较于询价文件中首签合同约定的两年期限，一维公司投入食堂运营时间较短，其装修、装饰等设施在工商学院后期食堂运营时，有一定程度的获利。如一维公司有证据证明工商学院就其装修、装饰等投入设施有所获利，可就获利情况另行诉讼。
综上所述，一维公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费16646元，由安徽一维餐饮管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱学强
审 判 员 汪振兴
代理审判员 彭 立
二〇一八年五月七日
书 记 员 葛正英
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。