福建省龙海市人民法院
行 政 判 决 书
（2015）龙行初字第37号
原告王成根，男，1938年12月12日出生，汉族，农民，住长泰县古农农场农荣作业区。
委托代理人罗玉清，福建文衡律师事务所律师。
委托代理人王波龙，男，农民，住福建省长泰县。
被告长泰县国土资源局，住所地长泰县武安镇人民西路国土局综合楼，组织机构代码00390987-7。
法定代表人林玉彬，局长。
委托代理人叶少坚，男，长泰县国土资源监察大队大队长。
委托代理人薛碧芬，女，长泰县司法局工作人员。
第三人王阿平，男，1968年3月8日出生，汉族，农工，住长泰县古农农场农荣作业区。
原告王成根不服被告长泰县国土资源局（以下简称为“长泰县国土局”）土地行政管理一案，由漳州市中级人民法院于2015年7月7日以（2015）漳行他字第8-1号指定管辖通知书指令本院审理。本院于2015年7月16日立案后，于同月20日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年10月29日公开开庭审理了本案。原告王成根的委托代理人罗玉清、王波龙，被告长泰县国土局的委托代理人叶少坚、薛碧芬到庭参加诉讼，第三人王阿平经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
2014年1月2日，被告长泰县国土局向原告王成根作出了一份《关于王成根举报王阿平违法占地建厨房事项的调查情况答复》（以下简称为《答复》）。
原告王成根诉称，第三人王阿平建厨房所使用的地块未取得任何的建设审批手续，属非法用地，并且该违章建筑距原告房屋仅0.96米，严重影响原告的通风、采光、通行等。对王阿平违法占地及违章建设的行为，被告长泰县国土局作出的《答复》所查明的事实错误，应予撤销。故原告起诉要求法院撤销上述答复，并责令被告确认第三人王阿平搭建的厨房是非法占地。
原告向本院提供了以下证据：证据A1.身份证复印件，用于证明原告的身份信息；A2.《答复》，用于证明被告所作行政行为错误；A3-1.王成根土地使用权证及宗地图、A3-2.王水山土地使用证及宗地图、A3-3.王金民土地使用证和宗地图、A3-4.被告长泰县国土局出具的王阿平房屋平面示意图，以上A3组四份证据用于证明从讼争土地的四至和位置可知该土地使用权并不属于第三人王阿平享有，被告认定第三人有土地使用权是错误的，所作答复亦错误。
被告长泰县国土局辩称：被告出具《答复》并无不当。第一，2006年第三人王阿平向王溪河购买一间平房及空基，取得了讼争土地使用权，其取得土地使用权后并没有改变土地用途（住宅）或变更土地权属（国有建设用地），不存在非法占地情况；第二，根据《福建省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第四十三条第一款“在城市规划区范围内，对原地上建筑物进行改建、扩建的，应当经城市规划行政主管部门审核同意，涉及改变土地用途或者变更土地权属的，应当经土地行政主管部门同意，并报原批准用地的人民政府批准，按规定补交有关土地费用。凭土地费用缴款收据到城市规划行政主管部门办理建设用地规划许可手续”的规定，第三人未改变土地用途或变更土地权属的，我局不具有管理权。第三，本案纠纷实际上是第三人厨房建设以及厨房使用过程中与原告产生的相邻权纠纷，并非土地纠纷。第三人厨房建设是否符合规划不属于被告职权范围。综上，请法院依法驳回原告诉讼请求。
被告向本院提交了以下证据、依据：B1-1.旧契纸3份及1954年郑大舌卖契书1份、B1-2.王水山土地使用证1份、B1-3.王成根与王阿平房屋地籍图1份、B1-4.（2009）泰民初字第1014号民事判决书1份、B1-5.（2010）漳民终字第579号民事判决书1份，以上B1组五份证据用于证明讼争土地自1952年起一直为住宅用地，2006年第三人王阿平向王水山之子王溪河购买一间平房及空基的事实，买卖行为没有改变本案土地的用途、性质；B2.（2013）泰行初字第6号和（2014）漳行终字第20号行政判决书各一份，证明被告作的《答复》实际上是信访答复件，不具有可诉性；B3.法律依据：《中华人民共和国城乡规划法》、《福建省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》。
经庭审质证，被告长泰县国土局对原告证据A1、A2无异议，对证据A3的真实性也无异议，但对证明内容有异议，认为证据A3这一组证据无法证明原告的观点，第三人所建厨房使用的是旧宅基地，其与案外人进行房屋买卖后未及时申请登记，不是被告的过错，被告的《答复》不存在错误。而原告王成根对被告长泰县国土局提交的B1中的1-3证据真实性有异议，认为B1-1被告未提供原件核对，B1-2不能证明土地的位置和权属是王水山，B1-3系被告单方出具，不能体现第三人有使用权，对B1-4、B1-5的真实性无异议，但与本案无关；对证据B2、B3真实性无异议，但认为B2可证明原告起诉被告不作为后，被告才作的《答复》，形式是虽为答复，内容实质却是具体的行政行为；认为B3无法证明被告行政行为合法。
本院对上述证据认证如下：原告王成根对被告证据B1中的4、5及证据B2、B3的真实性没有异议，被告对原告证据A1-A3的真实性也没有异议，本院均予以采信，作为本案定案证据。虽原告对被告证据B1中1-3的真实性有异议，但该组证据的原件确非被告单位能够持有，且第三人王阿平向王溪河购买旧平房、空基一事已经一、二审民事判决所确认，故本院对原告的异议不予采信，证据B1中的1-3亦可作本案定案证据。以上定案证据的证明内容由本院待后评判。
经审理查明，原告王成根与第三人王阿平系同村村民，两家房屋紧邻。原告王成根于1992年2月20日取得国有土地使用权证，该证载明王成根用地面积为76平方米，四至为：东距王金民厝0.55米，西至空地，南至本家埕地，北至通道。第三人王阿平的父亲王金民亦于1992年2月20日取得土地使用权证，载明用地面积110.9平方米，四至为：东距本家旧厝1.35米，西距王成根厝0.55米，南靠王阿杰、王水山厝墙；北至通道。2006年，第三人王阿平向王水山（已死亡）之子王溪河购买了一间旧平房及空基，但旧平房的土地使用证仍登记在王水山名下，证上载明的用地面积19.2平方米，四至为：东与王阿杰共墙，西至本家空基，南至本家埕地，北距王金民厝1米；空基部分的权属来源记载于1952年王（王水山之父）土地房产所有权证（泰字第25179号），原为草棚后倒塌形成空基，面积0.02亩（折合约13.34平方米）。2008年5月，第三人王阿平利用购得的旧平房和空基自行翻建成一间一层高、用地面积14.5平方米的厨房。因第三人厨房的建成影响到原告王成根的通行、采光、通风等，两家发生矛盾，王成根遂于2009年11月3日向长泰县人民法院提起相邻纠纷之诉，要求排除妨碍。在民事案件的审理中，王成根了解到第三人王阿平的厨房建设未得到建设及土地行政主管部门的批准，王阿平购买旧平房后至今未办理土地使用权变更登记手续等情况，于2011年10月24日向被告长泰县国土局提交一份《情况反映》，举报第三人王阿平非法使用土地建设厨房。被告于2011年12月2日就王成根的《情况反映》作出《信访答复意见书》，认为第三人王阿平修建厨房占用的土地系合法用地，不存在违法行为。原告不服又向长泰县人民法院提起行政诉讼，在一审审理期间，被告长泰县国土局又于2014年1月2日作出《关于王成根举报王阿平违法占地建厨房事项的调查情况答复》，该答复内容为：“经查实，王阿平建厨房的地块原使用权为刘香花（1952年办证：泰字第25201号）。刘香花于1955年将该地块房子卖给郑大舌（1955年补契纸），郑大舌于1957年将该房子卖给王（1957年4月23日签定买卖契约）。后王之孙王溪河将该产权转让给王阿平。据此查明王阿平现厨房用地属旧建设用地，不存在违法占地建厨房行为。至于王阿平的旧房改建行为不属我局管辖”。但王成根对该《答复》仍然不服，认为被告查明的事实错误，应当撤销并确认第三人搭建厨房为非法占地，故提起本案之诉。
本院认为，依照《中华人民共和国土地管理法》第五条和《福建省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第三条规定，省人民政府土地行政主管部门负责全省土地的统一管理和监督工作。市、县人民政府土地行政主管部门负责本行政区域内土地的统一管理和监督工作。同时，国土资源部颁布的《国土资源行政处罚办法》第五条还规定，国土资源违法案件由土地、矿产资源所在地的县级国土资源主管部门管辖。由此，被告长泰县国土局依法具有对本行政辖区内土地的管理、监督和土地违法案件进行查处的职权。故原告王成根向被告举报第三人王阿平非法占地搭建厨房一事，被告依职权进行调查并向其作出《答复》属履行法定职责的行为。但经审理核实，王阿平从王水山之子王溪河处购得平房及空基后，至今未办理土地权属变更登记，该平房对应的土地使用权证仍然登记在王水山名下。因上述房产买卖所涉土地用途虽为住宅，性质却为国有划拨土地，依据《福建省土地登记条例》第二十九条第二款规定的“除继承、析产外，划拨土地使用权权属变更登记，还应当提交补交土地使用权出让金的凭证或收益金凭证和县级以上地方人民政府同意转让的批准文件”。可见，我国虽不禁止国有划拨土地的转让但并不允许当事人之间私下进行交易。同时，《福建省土地登记条例》第三十四条第一款规定了“土地权属变更登记应当在变更事实发生之日起三十日内，向登记部门办理”、第二款还进一步作出规定“地上有建筑物的土地权属变更登记，应当在取得变更后的房屋所有权证之日起三十日内，向登记部门办理”，而被告既已查明第三人王阿平与王溪河之间进行了房屋买卖，且知道该房屋所处地块是国有划拨土地，按照现行物权法理论，地上房屋的产权若发生转移，则相应的土地使用权也就随之转移的原则，第三人王阿平至今未向被告申请办理土地权属变更登记，其中就可能存在规避法律、逃缴土地使用权出让金等违法行为，被告却以申请变更登记需当事人主动为由不予处理，明显不当。此外，从被告出具的证据B1-3王成根与王阿平房屋地籍图可清楚看到，第三人王阿平所建厨房占地14.5平方米，位置处于原王水山旧平房与空基上，且绝大部分用地是在空基部分，但空基来源为1952年王土地房产所有权证，1953年土改后该契纸内容是否还具有法律效力尚需被告确认。而被告长泰县国土局在本案中未提交确实充分的证据证实第三人王阿平已合法取得王水山旧平房、空基的土地使用权，故被告《答复》称“据此查明王阿平现厨房用地属旧建设用地，不存在违法占地建厨房行为”依据不足，应予纠正。综上，被告长泰县国土局对原告王成根举报要求查处的事实认定不清，证据不足，原告请求撤销《答复》于法有据，本院依法予以支持。但行政机关应当如何对有关违法行为进行定性、处罚属行政职权范畴，人民法院不宜以司法权替代行政权直接作出判定，故原告在提起撤销之诉的同时又明确要求法院责令被告确认第三人非法占地，该诉求本院不予支持。第三人王阿平经法庭依法传唤，无正当理由拒不到庭，视为自行放弃诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十九条第三款、第五十六条第（四）项之规定，判决如下：
一、撤销被告长泰县国土资源局2014年1月2日作出的《关于王成根举报王阿平违法占地建厨房事项的调查情况答复》，并由被告对原告王成根的举报事项依法重新作出调查处理；
二、驳回原告王成根其他诉讼请求。
本案受理费50元，由原告王成根和被告长泰县国土资源局各负担25元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。
审 判 长 柯经辉
审 判 员 许祥华
人民陪审员 许黎明
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 林建伟
附件：本判决适用的相关法律依据
《中华人民共和国土地管理法》
第五条国务院土地行政主管部门统一负责全国土地的管理和监督工作。
县级以上地方人民政府土地行政主管部门的设置及其职责，由省、自治区、直辖市人民政府根据国务院有关规定确定。
《福建省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》
第三条省人民政府土地行政主管部门负责全省土地的统一管理和监督工作。地区行政公署、市、县人民政府土地行政主管部门负责本行政区域内土地的统一管理和监督工作。乡镇人民政府负责本行政区域内土地管理工作。
《福建省土地登记条例》
第二十九条土地使用权及其连同地上建筑物、其他附着物赠与、继承、析产、买卖、交换、分割、联建、联营、合资等涉及土地权属变更的，应当按下列规定提交变更依据材料：
（一）买卖、交换、分割协议书，作价入股协议书，联建、联营或合资合同，继承、析产证明文书，经公证的赠与协议书；
（二）有关土地税费的缴款凭据。
除继承、析产外，划拨土地使用权权属变更登记，还应当提交补交土地使用权出让金的凭证或收益金凭证和县级以上地方人民政府同意转让的批准文件。
第三十四条土地权属变更登记应当在变更事实发生之日起三十日内，向登记部门办理。变更事实发生之日系指：
……
地上有建筑物的土地权属变更登记，应当在取得变更后的房屋所有权证之日起三十日内，向登记部门办理。
《土地资源行政处罚办法》
第五条国土资源违法案件由土地、矿产资源所在地的县级国土资源主管部门管辖，但法律法规以及本办法另有规定的除外。《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
主要证据不足的；
适用法律、法规错误的；
违反法定程序的；
超越职权的；
滥用职权的；
明显不当的。
最高人民法院《关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》
第四十九条……
第三人经合法传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。
第五十六条有下列情形之一的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：
（一）起诉被告不作为理由不能成立的；
（二）被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的；
（三）被诉具体行政行为合法，但因法律、政策变化需要变更或者废止的；
（四）其他应当判决驳回诉讼请求的情形。