辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民五终字第02690号
上诉人（原审原告）：朱爱国。
委托代理人：詹俊娥，辽宁联胜律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈阳华新联美置业有限公司，住所地沈阳市浑南新区。
法定代表人：苏壮强，该公司董事长。
委托代理人：陈琳琳，辽宁同方律师事务所律师。
委托代理人：王喜毓，辽宁同方律师事务所律师。
上诉人朱爱国因与被上诉人沈阳华新联美置业有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2015）浑南民五初字第1282号民事判决，向本院提起上诉。本院受理此案后，依法组成由王银华（主审）担任审判长，审判员李娜、代理审判员田依立参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理。本案现已审理终结。
原审中朱爱国起诉称：2002年10月10日朱爱国到沈阳华新联美置业有限公司处工作，职务是班车司机，每天工作时间达13个小时，工资是5136元／月，劳动合同终止时间是2016年2月25日。2015年2月25日沈阳华新联美置业有限公司在朱爱国无任何过错的情况下，单方要求与朱爱国解除劳动合同关系。在十三年的工作期间，沈阳华新联美置业有限公司经常要求朱爱国加班，2013年3月份之前沈阳华新联美置业有限公司都会向朱爱国支付加班费。从2013年4月到2015年2月25日止，沈阳华新联美置业有限公司没有向朱爱国支付任何的加班费。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，沈阳华新联美置业有限公司的行为侵犯了朱爱国的合法权益。因此，为维护自己的合法权益，朱爱国诉至法院，请求法院依法判令：1、沈阳华新联美置业有限公司向朱爱国支付违法解除劳动合同赔偿金128，400元；2、沈阳华新联美置业有限公司向朱爱国支付经济补偿金64，200元；3、沈阳华新联美置业有限公司向朱爱国支付加班费68，586元；4、本案诉讼费用由沈阳华新联美置业有限公司承担。
原审中沈阳华新联美置业有限公司辩称：沈阳华新联美置业有限公司是依法解除与朱爱国的劳动合同，并不是违法解除，无须支付双倍经济补偿金。2015年春节之前，沈阳华新联美置业有限公司集团公司因近年房地产不景气，公司经营状况不好，决定取消班车，减少司机人员，并于2015年1月15日公布了《关于2015年度公司岗位调整的通知》。因此，沈阳华新联美置业有限公司依据《劳动合同法》第四十条第三款的规定，因签订劳动合同时所依据的情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行，经沈阳华新联美置业有限公司与朱爱国协商，在无法调换其它岗位的情况下，沈阳华新联美置业有限公司才与朱爱国解除劳动合同。而且在下发解除通知当时，沈阳华新联美置业有限公司也准备了代通知金和经济补偿金，并通知朱爱国到公司领取，后朱爱国拒绝领取。朱爱国在职期间并不存在加班情况，沈阳华新联美置业有限公司没有义务支付加班费。朱爱国所述加班情况与事实不符，沈阳华新联美置业有限公司公司虽然有两个线路的班车，但并不固定司机，沈阳华新联美置业有限公司对班车司机及每个司机的工作时间都是有适当调整的，以保证每日工作时间不会超过8小时。朱爱国陈述每天工作时间达13个小时与事实不相符。朱爱国提交的加班延时汇总表的签字人是武锴奇，但武锴奇是公司法务人员，不负责人事，其职权范围不包括认定加班事实。而且根据向武锴奇本人了解，其从未签署过此类文件，作为法务只就有关法务文件进行签字，每年底律师会把当年案件的证据材料进行整理，由武锴奇签字返还律师进行存档，可能是朱爱国将该证据夹在其中，让武锴奇误签的。综上所述，朱爱国所述加班情况与事实不符，2014年度结束时，朱爱国的工作表现经年度评审，排名司机岗位的最后一名，而且在被取消司机岗位后，因与其它部门沟通不当，无法被其它部门接收调整到其它工作岗位。因此，沈阳华新联美置业有限公司才不得不解除与朱爱国的劳动合同。沈阳华新联美置业有限公司在本次事件中均是严格依照劳动合同法相关规定执行的，不存在违法解除的情况。
原审法院审理查明：2002年10月10日朱爱国到沈阳华新联美置业有限公司工作，从事班车司机工作。2014年2月26日双方签订书面劳动合同，主要约定：朱爱国工作起始时间为2002年10月10日。合同期限自2014年2月26日至2016年2月25日，工作岗位为司机，工资2800元／月，双方还约定了其他事项。之后，朱爱国开始在沈阳华新联美置业有限公司处工作，岗位为班车司机。2015年2月沈阳华新联美置业有限公司单位武锴锜在朱爱国延时、加班工作情况汇总表上签字，确认朱爱国存在加班67小时。2015年2月25日沈阳华新联美置业有限公司给朱爱国作出解除劳动合同通知书，主要载明：根据地产集团取消班车的指示及公司目前的经营状况，沈阳华新联美置业有限公司决定与朱爱国解除劳动合同，并承诺将于2015年2月26日前按照《劳动合同法》向朱爱国支付经济补偿金33，600元及一个月代通知金2800元。上述款项沈阳华新联美置业有限公司未向朱爱国支付。之后，朱爱国未在到沈阳华新联美置业有限公司处工作。朱爱国离职前12月的应领取平均工资为2800元，实际领取工资为2152元（从2014年2月至2015年1月，其中，2014年2月至12月均为工资2156元，2015年1月工资2108元），其后，朱爱国与沈阳华新联美置业有限公司就支付：1、沈阳华新联美置业有限公司向朱爱国支付加班工资68，586元；2、支付违法解除劳动合同赔偿金128，400元等事宜等发生争议，2015年5月25日朱爱国向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2015年7月8日作出仲裁裁决，裁决：驳回朱爱国的仲裁请求。朱爱国不服，故诉至本院。
另查明，2015年8月27日沈阳华新联美置业有限公司向朱爱国支付经济补偿金33，600元及一个月待通知金2800元，合计为36，400元，朱爱国已经收到该款项。
原审法院认为：朱爱国原系阳华新联美置业有限公司职工，朱爱国已经提供劳动，沈阳华新联美置业有限公司已经向朱爱国支付工资，双方签订有书面劳动合同，合同终止期限为2016年2月26日。对于朱爱国主张沈阳华新联美置业有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金及经济补偿金的请求，因沈阳华新联美置业有限公司单位经营出现亏损，沈阳华新联美置业有限公司单位取消朱爱国的班车司机岗位，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项规定“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”。现沈阳华新联美置业有限公司解除与朱爱国的劳动合同符合法律规定，沈阳华新联美置业有限公司应向朱爱国支付解除劳动合同经济补偿金，并应按照法律规定的标准予以计算，故朱爱国的该项请求，该院对其合理部分予以支持。对于朱爱国主张沈阳华新联美置业有限公司支付加班费的请求，根据法律规定，劳动者在休息日及延时加班的，用人单位应支付加班费，朱爱国在沈阳华新联美置业有限公司处的工作岗位为班车司机，沈阳华新联美置业有限公司曾在2013年4月前向朱爱国支付过加班工资，2015年2月沈阳华新联美置业有限公司单位的工作人员给朱爱国出具了加班时间确认书，沈阳华新联美置业有限公司未向朱爱国支付该部分的加班费，并且，朱爱国未能提供其他存在其他加班事实的相关证据，沈阳华新联美置业有限公司不予认可，同时，朱爱国在沈阳华新联美置业有限公司处一直从事班车司机工作，应综合朱爱国的工作岗位及劳动强度等因素计算工资，故朱爱国的该项请求，该院对其合理部分予以支持。同理，对于沈阳华新联美置业有限公司提出系合法解除，不应支付加班费等的抗辩理由，该院部分予以支持。
综上，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告沈阳华新联美置业有限公司于本判决生效后十日内向原告朱爱国支付解除劳动合同经济补偿金1400元（期间从2002年10月10日至2015年2月25日，工资2，800元／月，按12.5个月，扣除被告已经向原告支付的经济补偿金33，600元）；二、被告沈阳华新联美置业有限公司于本判决生效后十日内向原告朱爱国支付延时加班工资1617元（按照月工资2800元，共计67小时，150%计算）；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳华新联美置业有限公司承担。
宣判后，朱爱国向本院提起上诉称：上诉人从2013年4月至2015年2月25日，一直存在加班的事实；支付经济补偿金应当按照包含加班费工资在内的5136元／月计算十二个半月的工资。请求二审法院依法改判或发回重审。
被上诉人沈阳华新联美置业有限公司答辩称：请求二审法院维持原判。
本院查明事实与一审法院认定事实一致。
上述事实，有双方当事人陈述笔录、仲裁裁决书、劳动合同书、银行流水明细等证据在一审、二审卷宗佐证，经质证，本院予以确认。
本院认为：关于上诉人朱爱国提出的上诉人从2013年4月至2015年2月25日，一直存在加班的事实之上诉主张。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”，现上诉人朱爱国仅仅提供证据2015年2月被上诉人沈阳华新联美置业有限公司单位的工作人员给朱爱国出具了加班时间确认书，证明2015年2月的加班情况，因上诉人朱爱国未能提供其他存在其他加班事实的合法有效证据，被上诉人沈阳华新联美置业有限公司对其加班的主张亦不予认可，原审法院部分支持上诉人的加班费诉讼请求并无不当，上诉人的上诉主张无事实依据，本院不予支持。
关于上诉人朱爱国提出的支付经济补偿金应当按照包含加班费工资在内的5136元／月计算十二个半月的工资之上诉主张。2015年8月27日被上诉人沈阳华新联美置业有限公司按照月平均工资2800元向朱爱国支付12个月的经济补偿金33，600元及一个月待通知金2800元，上诉人朱爱国已经收到该款项。原审法院计算经济补偿金时，月平均工资标准亦是2800元／月。现上诉人朱爱国并未提供合法有效证据证明双方解除劳动合同前其十二个月的平均工资为5136元／月，亦未提供证据证明双方解除劳动合同前其十二个月的平均工资超过了2800元／月。因此，上诉人的该项上诉主张无事实依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人朱爱国负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王银华
审 判 员 李 娜
代理审判员 田依立
二〇一六年一月二十七日
书 记 员 谢 媛