湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）潭中刑终字第29号
原公诉机关湖南省湘潭市雨湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）艾某某，男，1962年10月13日出生于湖南省沅江市，汉族，初中文化，无职业。2008年12月26日因犯诈骗罪被湖南省湘阴县人民法院判处拘役五个月十五日。2013年9月12日因涉嫌犯诈骗罪被湘潭市公安局雨湖分局刑事拘留，同年10月18日被依法逮捕。现押湘潭市看守所。
辩护人李刚，湖南海天律师事务所律师。
原审被告人王某某，男，1974年8月14日出生于湖南省沅江市，汉族，小学文化，无职业。2011年10月19日因犯诈骗罪被湖南省长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑一年六个月。2013年9月12日因涉嫌犯诈骗罪被湘潭市公安局雨湖分局刑事拘留，同年10月18日被依法逮捕。现押湘潭市看守所。
湖南省湘潭市雨湖区人民法院审理湖南省湘潭市雨湖区人民检察院指控原审被告人王某某、艾某某犯诈骗罪一案，于二0一四年一月九日作出（2014）雨法刑初字第3号刑事判决。原审被告人艾某某不服，提出上诉。本院于二0一四年二月八日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2013年8、9月期间，被告人王某某、艾某某共谋在湘潭市范围内实施诈骗，骗取多名被害人财物共计47060元。认定上述事实的证据有被害人陈述、证人证言、辨认笔录、扣押物品照片、取款凭证、银行卡交易明细、视频截图、现场指认照片、价格鉴定结论书、住宿信息登记资料、被告人供述等。原审判决认为，被告人王某某、艾某某以非法占有为目的，采取虚构事实的方式，骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。在共同犯罪中，被告人王某某、艾某某起主要作用，均系主犯。被告人王某某在刑罚执行完毕五年以内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人王某某、艾某某认罪态度较好，能够如实供述自己的犯罪行为，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，遂判决：一、被告人王某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金二万元；二、被告人艾某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金二万元。
宣判后，原审被告人艾某某不服，以“系从犯；认罪态度好；社会危害较小”为由，提出上诉，请求从轻处罚。辩护人提出了相同的辩护意见。
经审理查明，2013年8、9月期间，原审被告人王某某、上诉人（原审被告人）艾某某共谋后在湘潭市范围内实施诈骗，骗取了多名被害人财物，具体事实如下：
1、2013年8月27日7时许，原审被告人王某某、上诉人艾某某经预谋后各驾驶一台摩托车窜至湘潭市岳塘区德国工业园“好呷莲城”饭店前，见被害人邱某某独自行走，遂按事先商议，先由王某某将120元现金和内装有假黄金镶钻戒指一枚及金额为100000余元假发票首饰袋丢在地上，后又将其拾起，艾某某假装不认识王某某，并随即上前与邱某某搭讪，称见到王某某拾得财物，三人应当共同瓜分拾得的财物。此时，王某某与艾某某相互配合，王某某称该钻戒价值有100000余元，故可以分给艾某某、邱某某各30000元，但自己要去取钱，艾某某则称不放心王某某一人携带戒指去取钱，戒指应由邱某某保管，王某某遂以邱某某需提供抵押物才能保管戒指为由，将邱某某带至湘潭市二大桥附近的邮电局储蓄所，骗得邱某某现金21800元、黄金戒指一枚、黄金项链一副、黄金耳环一对（黄金饰品总净重20克），后两人驾车逃离现场。经湘潭市雨湖区价格认证中心鉴定：2013年8月27日黄金饰品的市场价为338元／克。
原审被告人王某某、上诉人艾某某共同诈骗被害人邱某某财物合计28560元。
2、2013年8月31日8时许，原审被告人王某某、上诉人艾某某经预谋后各驾驶一台摩托车窜至湘潭市雨湖区响水乡吉利东路高速公路桥下，见被害人李某某独自驾驶电动车，遂按事先商议，先由王某某将120元现金和内装有假黄金镶钻戒指一枚及金额为100000余元假发票首饰袋丢在地上，后又将其拾起，艾某某假装不认识王某某，并随即上前与李某某搭讪，称见到王某某拾得财物，三人应当共同瓜分拾得的财物。此时，王某某与艾某某相互配合，王某某称该钻戒价值有100000余元，故可以分给艾某某、李某某各22000元，但自己要去取钱，艾某某则称不放心王某某一人携带戒指去取钱，戒指应由李某某保管，王某某遂以李某某需提供抵押物才能保管戒指为由，要求李某某提供了500元现金、银行卡及密码后，王某某与艾某某一起迅速逃离现场，并在建设银行ATM柜员机上将被害人李某某银行卡内750O元全部取走。
原审被告人王某某、上诉人艾某某共同诈骗被害人李某某现金共计8000元。
3、2013年9月1日6时许，原审被告人王某某、上诉人艾某某经预谋后各驾驶一台摩托车窜至湘潭市岳塘区湖南城建技术学院附近，见被害人周某某独自驾驶电动车，遂按事先商议，先由王某某将100余元现金和内装有假黄金镶钻戒指一枚及金额为100000余元假发票首饰袋丢在地上，后又将其拾起，艾某某假装不认识王某某，并随即上前与周某某搭讪，称见到王某某拾得财物，三人应当共同瓜分拾得的财物。此时，王某某与艾某某相互配合，王某某称该钻戒价值有100000余元，故可以分给艾某某、周某某各22000元，但自己要去取钱，艾某某则称不放心王某某一人携带戒指去取钱，戒指应由周某某保管，王某某遂以周某某需提供抵押物才能保管戒指为由，将周某某带至书院路湖南城建职业技术学院附近，骗走周某某现金10500元后逃离现场。
原审被告人王某某、上诉人艾某某共同诈骗被害人周某某现金共计10500元。
综上所述，原审被告人王某某、上诉人艾某某诈骗他人财物三次，共计价值47060元。
上述事实，原审被告人王某某、上诉人艾某某在原审开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关随案移送的被害人邱某某、李某某、周某某的陈述、证人杨喜清的证言、辨认笔录、扣押决定书、扣押物品清单及照片、取款凭证、银行卡交易明细、视频截图、现场指认照片、抓获经过、刑事判决书、价格鉴定结论书、住宿信息登记资料、原审被告人的户籍信息资料等已经原审庭审举证、质证并经本院查证属实的证据予以证实，证据确实、充分，足以认定。
另查明，二审期间，上诉人艾某某退赃15000元。
本院认为：原审被告人王某某、上诉人（原审被告人）艾某某以非法占有为目的，采取虚构事实的方式，骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。在共同犯罪中，原审被告人王某某、上诉人艾某某均起主要作用，均是主犯。原审被告人王某某因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审被告人王某某、上诉人艾某某认罪态度较好，能够如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。二审期间，上诉人艾某某能积极退赃，可以酌情从轻处罚。上诉人艾某某上诉称“系从犯；认罪态度好；社会危害较小”。经查，上诉人艾某某与原审被告人王某某共同预谋，后共同实施诈骗行为，两人作用相当，均起主要作用，均是主犯；原审判决已经认定上诉人艾某某认罪态度较好，并已就此依法从轻处罚；上诉人艾某某曾因犯诈骗罪被判处拘役，刑满释放后不思悔改，又多次诈骗他人，主观恶性较大。因此，该上诉理由不能成立，本院均不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，对原审被告人王某某量刑适当，但是对上诉人艾某某量刑不当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2014）雨法刑初字第3号刑事判决对原审被告人王某某的定罪量刑及对上诉人（原审被告人）艾某某的定罪部分；
二、撤销湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2014）雨法刑初字第3号刑事判决对上诉人（原审被告人）艾某某的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）艾某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2O13年9月12日起至2015年1月11日止。罚金限于本判决生效之日起三日以内缴纳完毕）。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐铁湘
审 判 员 胡小奇
代理审判员 徐 辉
二〇一四年三月五日
代理书记员 赵 望
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
……