云南省保山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云05民终250号
上诉人（原审原告）刘某某，男，白族，1974年12月10日生，大理州大理市人，住大理白族自治州大理市。
委托代理人王寸绿，云南安华律师事务所律师，特别授权代理。
委托代理人邓世刚，云南安华律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）唐能生，男，汉族，1970年3月29日生，重庆市潼南县人，住潼南县。
被上诉人（原审被告）陈波，女，汉族，1972年12月2日生，重庆市潼南县人，住潼南县。
委托代理人花朝保，云南金曦律师事务所律师，特别授权代理。
委托代理人黄昌邦，金桥法律服务所法律工作者，一般授权代理。
被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司云南分公司。
法定代表人李浩，系该公司总经理。
委托代理人胡潇，云南天利达律师事务所律师，一般授权代理。
上诉人刘李翔因与被上诉人唐能生、陈波、中国平安财产保险股份有限公司云南分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省龙陵县人民法院（2016）云0523民初48号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理确认的法律事实是：属被告陈波所有的渝CRU7**号小型普通客车于2015年2月8日向中国平安财产保险股份有限公司云南分公司投保交强险和商业第三者责任保险。2015年4月14日该车辆由其夫唐能生驾驶自龙陵驶往保山方向。当日18时许行驶至K3488+200米处时与对向驶来权属属于云南大理交通运输集团公司的云L534**号的大型普通客车正面相撞，造成本车副驾驶员原告刘李翔及其他乘客多人受伤的交通事故。原告刘李翔受伤后先后到龙陵县人民医院、德宏州人民医院进行治疗，支付医疗费1379.61元，救护车交通费200元。2015年4月15日在芒市创伤骨科医院住院治疗21天，并进行左大腿下段截肢手术，支付住院医疗费16592.99元和处理截肢费300元并支�轮椅、铝合金拐杖费845元。事故发生当日龙陵县交警大队作出龙公交认字第2015号编号为：010912道路交通事故责任认定书（简易程序）认定被告唐能生负此次交通事故全部责任。2015年5月28日原告刘李翔委托云南安的好残疾用具评估司法鉴定所进行辅助器具类型、价格、使用年限鉴定。2015年5月30日云南安的好残疾用具评估司法鉴定所作出云安（2015）肢鉴字第053号残疾用具配置鉴定意见书。鉴定意见书为：原告刘李翔适宜安装组件式大腿假肢，大腿假肢硅胶套，大腿假肢硅胶套锁具。假肢单价为每具20000元，正常情况下每三年更换一次；硅胶套单价为每只4000元，正常情况下每年更换一次；锁具单价为每套3300元，正常情况下每三年更换一次。同年7月15日原告刘李翔到云南正大法医司法鉴定所中心进行伤残等级、后期医疗费、丧失劳动能力程度、护理依赖程度鉴定，同日�南正大法医司法鉴定所中心作出云南正大（2015）临床鉴字第9898号司法鉴定意见书，原告刘李翔的伤残等级被评定为五级伤残，后期医疗费被评定为3000元，大部分丧失劳动能力，护理依赖程度为三级，护理年限为终身，支付鉴定费2400元。2015年7月16日原告刘李翔在昆明安的好假肢有限公司购买组件式大腿假肢2具，支付人民币190000元。由于双方无法达成协议，原告刘李翔于2016年1月29日向法院起诉，要求被告唐能生、陈波及被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司赔偿原告各种经济损失人民币1424762.88元。
一审法院认为，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任；行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案被告唐能生驾驶车辆在对向可能有来车的情形下超车是本次事故发生的根本原因，依据交通管理部门的事故责任认定对事故负全部责任，但原告刘李翔作为一名大型客车的驾乘人员在乘车过程中不按规定系安全带，导致两车碰撞后被甩下其乘坐的车辆受伤，致使损害后果的扩大，其行为存在一定过错。也应当承担相应法律责任，综合原告的过错行为及损害结果，由原告刘李翔应承担本案赔偿范围10%的责任；由被告唐能生、陈波承担本案赔偿范围90%的责任较为恰当，对原告的诉讼请求，法院予以部分支持。至于本案的赔偿范围只能依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，参照云南省高级人民法院、云南省公安厅云公交（2015）66号关于印发云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知予以计算。即伤残赔偿金为291588元（24299×20年×60%＝291588元），住院伙食补助费2000元（20×100＝2000元），原告主张的被抚养人生活费为58564.8元（16268×12需要抚养的年限÷2人抚养＝97508元；被抚养人年限为18－被抚养人现有年龄6岁＝12年，被告方实际需要支付具体数额为97508×抚养人刘李翔的伤残等级60%＝58564.8元），原告主张的交通费、住宿费由于部分凭证无时间地点，只能依据本案的实际需要予以考虑，即：原告受伤后由救护车送至龙陵县人民医院200元。由龙陵县人民医院转院到芒市交通费，由于需要抢救治疗可按包车200元计算；原告之妻普燕从大理到芒市进行护理、出院后原告及妻从芒市返回大理的交通费，根据网上查询单程票价150－180元，按单程180元，来回360元；原告刘李翔出院后回到大理的交通费为180元。原告两次到昆明进行鉴定的交通费单程129元，按1人陪护，交通费为1032元（单程票价129×2人×2来回×2次＝1032），到龙陵起诉、诉讼按2�计算，一人陪护，交通费952元（119×2人×2来回×2次＝952元）；每次到昆明住宿2天，每天200元，住宿费为1600元（票价每人200×2人×2天×2次＝1600元），由于芒市骨科医院出具的医疗费收据载明的收费明细中没有陪床费的支出，所以应认定普燕在芒市护理期间的住宿费1320元，到龙陵起诉、诉讼的住宿费按2人计算，每人每次按100元，其住宿费为400元（100×人×2次＝400元）至此，本案的交通费为2924元（200+200+360+180+1032+952＝2924元）；住宿费为3230元（1600+1320+400＝3230元）；由于原告的伤残等级是在未安装截肢之前作出，安装假肢后其行动虽不能恢复到自由状态，但已能基本满足生活自理的能力，所以原告主张的后期护理费不予支持；原告主张的残疾辅助器具费根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条之规定，按照普通适用器具的合理费用标准计算，同时鉴定机构于2015年5月30日作出云安（2015）肢鉴字第053号残疾用具配置鉴定意见书，而原告刘李翔又于2015年7月16日自行购买安装了190000元的假肢，法院只能依据鉴定机构提出的鉴定意见予以计算，即：残疾辅助器具费为243100元（按20年计算，假肢需要更换7次、硅胶套更换20次、锁具更换7次，即20000×7+4000×20+3300×7=243100元），原告自行购买安装价值为190000元的假肢费用不予支持，只能由其自行承担；由于原告刘李翔系云南大理交通有限公司职工，事故发生当日是以副驾驶的身份履行职务，是在履行职务行为的过成中造成的损害，原告也未能提供实际收入减少的事实依据，另外，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一款的规定，精神抚慰金已包含在残疾赔偿金范围内。�以，原告主张的误工费及精神抚慰金，法院不予支持。本案的赔偿范围为：住院医疗费、门诊费18272.6元（652+727.61+16592.99+300=18272.6元），轮椅、铝合金拐杖费845元，伤残赔偿金291588元，护理费9400元，住院伙食补助费2000元，营养费2730元，后续治疗费3000元，交通费2924元，住宿费3230元，残疾辅助器具费243100元，被抚养人生活费58564.8元，鉴定费2400元，共计638054.4元，依据上述确定的赔偿比例，被告唐能生、陈波承担赔偿原告的具体数额为574248.96元（638054.4元×90%＝574248.96元）。根据被告方与保险公司签订的保险合同及《中华人民共和国道路交通事故安全法》第七十六条的规定，被告保险公司在交强险赔偿范围内赔偿原告刘李翔医疗费10000元，伤残赔偿金等费用110000元；在商业保险赔偿限额内赔偿原告刘李翔医疗费、伤残赔偿金、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、交通费、住宿费、截肢费、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、鉴定费，轮椅、铝合金拐杖费共计454518.96元（574248.96－10000－110000＝454248.96），上述两项合计，被告保险公司赔偿原告刘李翔的数额为574248.96元，由于被告唐能生在发生交通事故后向原告刘李翔支付了5000元，应当予以扣除，原告刘李翔在本案中实际得到赔偿数额为569248.96元（574248.96－5000＝569248.96）。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条的规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司云南公司在判决生效后的十五日内在交强险赔偿限额内赔偿原告刘李翔医疗费、残疾赔偿金120000元；在商业保险赔偿范围内赔偿原告刘李翔医疗费、住院期间护理费、伙食补助费、后期护理费、后续医疗费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、住宿费共计454248.96元，合计574248.96元；二、原告刘李翔取得上述赔偿款后退还被告唐能生垫付款5000元；三、驳回原告刘李翔的其他诉讼请求。
一审判决宣判后，原审原告刘李翔不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判支持其原审诉讼请求。事实及理由：1、应支持上诉人后期护理费。虽然上诉人已经装了假肢，但活动明显受限，生活依然无法自理，鉴定结论客观、真实、与本案有关联，依法应当作为定案依据；2、应当支持上诉人的精神抚慰金。上诉人系家庭的顶梁柱，突然遭受事故成了一个四肢不健全的重度残疾人，精神上遭受了常人无法理解的巨大痛苦，根据法律规定应予支持；3、应支持上诉人已发生的残疾器具费190000元。无论从残疾程度还是目前的假肢价格来看都是必要的，没有超出法律的规定；4、应支持上诉人的误工费。上诉人受伤后重度残疾无法继续工作，收入已无法保障；5、交通费、住宿费、营养费明显过低，对上诉人不公正；6、一审认定上诉人自行承担10%的法律责任无事实根据和法律依据，上诉人不应承担任何法律责任。
�上诉人唐能生、陈波答辩称，上诉人作为副驾驶没有系安全带，同时交通运输集团公司对员工未严格管理，如果系了安全带就不会造成那么严重的后果，也不会造成如此巨大的赔偿数额，一审我方要求上诉人自行承担30%的责任，法院只判决承担10%的责任，已经充分照顾受害者。有残疾赔偿金就没有精神损害赔偿金。鉴定报告显示上诉人截肢手术后自我移动受限，安装假肢后就能解决移动问题，不需要护理依赖。残疾辅助器具费已经过鉴定，不能再计入190000元。
被上诉人平安保险公司答辩称，上诉人作为客车驾驶员，未率先遵守规定，因其未系安全带导致甩出车外，造成损失扩大的责任在上诉人，上诉人应当承担部分责任。
二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。
对一审判决认定法律事实，各方当事人均无异议，本院予以确认。
本院认为：护理费是因受到人身损害导致生活不能自理而需要他人护理支出的费用，护理期限计算至受害人恢复生活自理能力时止；残疾辅助器具费是辅助受害人实现生活自理而购置的生活自助器具支出，赔偿标准应为“国产普通型器具”。上诉人刘李翔因左大腿下段截肢术后自我移动受限，被评定为五级伤残。定残之后的护理，应当根据其护理依赖程度结合配制残疾辅助器具的情况确定。上诉人刘李翔安装了假肢后，能够实现自我移动，基本可以恢复生活自理，故一审未支持其后期护理费并无不当。根据上诉人提供的残疾用具配置的鉴定意见，其适宜安装组件式大腿假肢、假肢硅胶套和锁具，并有明确的单价和更换周期，上诉人刘李翔�自行购买安装190000元的假肢已超出了必要的配置标准，法院只能按照鉴定意见在合理支出范围内予以支持。
关于上诉人刘李翔的误工费，按照法律规定，误工时间计算至定残日前一天，因刘李翔系大理交通运输集团公司职工，有固定收入，误工费应按照其收入实际减少的差额计算。至二审法庭辩论终结前，上诉人刘李翔仍未提供其因误工导致工资收入减少的数额和证据，故本院无法确认其误工损失。关于交通费、住宿费、营养费，原审已经根据本案的实际情况和客观需要进行过核定，无明显不当，上诉人认为交通费、住宿费、营养费偏低的上诉请求无证据证实，本院不予支持。上诉人刘李翔作为运输集团公司大型客车驾驶员，行车过程中应率先遵守驾乘规范，因其未系安全带被甩出车外受到严重伤害，应对扩大的损害后果承担一定的过错责任，其认为不应承担10%责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，上诉人刘李翔作为职业驾驶员左腿被截肢，与被上诉人唐能生的侵权行为存在因果关系，刘李翔在受到物质损失的同时其肉体和精神均遭受到了异常的痛苦，与其人身不可分离的权利和利益也必然受到损害，属于精神损害范畴。因我国《侵权责任法》将残疾赔偿金的性质确立为财产性赔偿不是精神损害赔偿，精神抚慰金不再包含于残疾赔偿金范围内，根据上诉人刘李翔的伤残程度和职业性质，本院对其主张20000元精神抚慰金的诉讼请求予以支持。
综上，本案的赔偿�围为：医疗费18272.6元（652+727.61+16592.99+300）、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）350152.8元（291588+58564.8）、精神抚慰金20000、残疾辅助器具费243945元（20000×7+4000×20+3300×7+845）、住院伙食补助费2000元、护理费9400元、后续治疗费3000元、交通费2924元、住宿费3230元、营养费2730元、鉴定费2400元，共计658054.4元。上诉人刘李翔因此次交通事故应获得的赔偿数额为592248.96元（658054.4×90%），由被上诉人平安保险公司在保险责任限额内予以赔付。扣除被上诉人唐能生已支付的5000元，上诉人刘李翔最终应获得的赔偿款为587248.96元。一审认定事实清楚，但适用法律有误，故实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销云南省龙陵县人民法院（2016）云0523民初48号民事判决；
二、由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司云南分公司在交强险限额内赔偿上诉人刘李翔医疗费、精神抚慰金、残疾赔偿金120000元；在商业三者险责任限额内赔偿上诉人刘李翔医疗费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、后续治疗费、交通费、住宿费、营养费、鉴定费共467248.96元，二项合计587248.96元。
三、由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司云南分公司支付被上诉人唐能生垫付的赔偿金5000元。
上述二、三项内容，应于本判决生效之日起十五日内支付完毕。
二审案件受理费21800元，由上诉人刘李翔负担11800元，由被上诉人�能生、陈波负担10000元。
本判决为终审判决。
本判决送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内，向云南省龙陵县人民法院申请强制执行。
审 判 长 王晓敏
审 判 员 姚 磊
代理审判员 项 坤
二〇一六年十月十三日
书 记 员 李欣霖