湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘13民终1095号上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司，住所地湖南省娄底市娄星区氐星路14号。负责人谭春源，该公司经理。委托代理人李唐，湖南宇能律师事务所律师。被上诉人(原审原告)杜小光，女，1985年9月2日出生，汉族，居民，住湖南省邵阳市大祥区。委托代理人盘明勇，湖南楚信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）黄细文，男，1974年2月19日出生，汉族，居民，住湖南省涟源市。被上诉人（原审被告）娄底市嘉年华客运有限责任公司，住所地湖南省娄底市娄星区乐坪西街。负责人丁方飞，该公司董事长。以上两被上诉人共同的委托代理人刘文胜，男，系娄底市嘉年华客运有限责任公司的员工。被上诉人（原审被告）童杰，男，1975年8月22日出生，汉族，居民，住湖南省涟源市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司因与被上诉人杜小光、黄细文、娄底市嘉年华客运有限责任公司、童杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服娄底市娄星区人民法院（2015）娄星民一初字第1902号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理完毕。上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司的上诉请求：撤销一审判决，予以改判或者发回重审，本案诉讼费用由被上诉人杜小光等负担。事实和理由：1.被上诉人童杰无证驾驶无牌摩托车导致本案事故发生，其应当对事故承担30%的�任;2.湘雅二医院司法鉴定中心作出的（2016）精鉴字第528号鉴定意见书程序不合法，鉴定结论不合理，该鉴定结论不能采信；3.被上诉人杜小光的医药费中存在非医保用药，比例大约在15%应予扣除；4.被上诉人杜小光的残疾赔偿金应按照事故发生时的标准计算；5.杜小光在事故发生之时小孩还没有出生，其被扶养人生活费不应计算；6.一审法院认定被上诉人杜小光的护理费3068元过高；7.一审法院认定被上诉人杜小光的精神损害抚慰金10000元、营养费2000元过高。被上诉人杜小光辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人黄细文、娄底市嘉年华客运有限责任公司辩称：一审法院判决正确，请予执行。被上诉人童杰未予答辩。杜小光向一审法院起诉请求：判决被告黄细文、娄底市�年华客运有限责任公司、童杰赔偿原告因本次交通事故造成的经济损失210317.72元，由被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司在交强险及商业三者险赔偿金限额内先行赔偿。一审法院认定事实：2014年9月19日10时许，原告搭乘被告童杰驾驶的摩托车行驶至娄底市体育馆地段时，被被告黄细文驾驶的娄底市嘉年华客运有限责任公司的湘Ｋ×××××号出租车追尾撞倒，造成原告受伤的交通事故。娄底市公安局交通警察支队直属一大队经现场勘查、取证，认定被告黄细文驾驶的出租车与前车未保持安全距离，处置不当，应负事故的全部责任。原告受伤后，先后在娄底市中心医院、邵阳市第一人民医院住院治疗26天，支出医疗费29359.77元。2014年11月27日，娄底市公安局交通警察支队直属一大队委托邵阳市中兴司法鉴定所对原告的损伤进行司法鉴定，邵阳市中兴司法鉴定所于2015年2月10日作出邵中兴司鉴所（2015）临鉴字第057号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告杜小光的损伤程度构成十级伤残，需伤休时间200天、后续治疗费2000元、门诊及住院期间需一人护理，被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司对邵阳市中兴司法鉴定所作出的邵中兴司鉴所（2015）临鉴字第057号《司法鉴定意见书》提出异议，委托娄底市湘中司法鉴定中心对原告的伤情进行重新鉴定，娄底市湘中司法鉴定中心于2015年6月2日作出了娄湘司鉴中心（2015）临鉴字第376号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告杜小光的损伤程度不构成伤残等级，需伤休200天，门诊及住院期间需一人护理。2016年5月12日，根据被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司的申请，法院委托湘雅二医院司法鉴定中心对原告的损伤程度进行重新鉴定，湘雅二医院司法鉴定中心于2016年6月2日对原告的损伤程度作出（2016）精鉴字第528号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告杜小光的损伤程度构成九级伤残，需后续治疗费6000元，需伤休时间200天，住院期间需一人护理。另查明原告于2015年9月5日生育一小孩，需原告夫妇抚养，湘Ｋ×××××号出租车在中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司投保了交强险及商业三者险，本次事故发生在保险期间内。一审法院认为，驾驶机动车上道路行驶，应自觉遵守交通安全法律、法规，安全、文明驾驶，被告黄细文在本次事故中驾驶的机动车未与被告童杰驾驶的前车保持安全距离，导致与被告童杰驾驶的前车相撞，造成原告受伤的交通事故，被告黄细文的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条，第二十二条第一款之规定，娄底市公安局交通警察支队直属一大队对本次事故作出�（2014）第1731号《道路交通事故认定书》查明的事实清楚，适用法律正确，责任划分适当，予以采纳。湘雅二医院司法鉴定中心对原告的损伤程度作出的（2016）精鉴字第528号《司法鉴定意见书》鉴定程序合法、依据充分，予以采信，被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司再次提出重新鉴定的反驳证据不足，不予支持，原告支出的医疗费29359.77元，司法鉴定费2678元，证据充分，予以采信。对原告主张的营养费及前往湘雅二医院司法鉴定中心进行鉴定所支出的交通费与伙食补助，酌情认定营养费2000元，交通及伙食补助费500元，综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，原告因本次交通事故造成�合理损失有医疗费29359.77元、护理费3068元（住院期间按服务行业平均收入计算）、住院伙食补助费1560元（住院期间按每日60元计算）、就医交通费260元（住院期间按每日10元计算），鉴定费3478元、残疾赔偿金115352元（28838×20×20%）、精神损害赔偿金10000元、后续治疗费6000元、营养费2000元、被抚养人生活费35101.8元，去湘雅二医院鉴定所支出的交通费及伙食补助费500元，合计206679.57元。对原告因本次交通事故造成的合理损失，被告黄细文、娄底市嘉年华客运有限责任公司应按照其过错程度承担相应的赔偿责任，被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司系湘Ｋ×××××号出租车的交强险及商业三者险保险人，对原告的损失应按照交强险及商业三者险保险合同的约定，为被告黄细文、娄底市嘉年华客运有限责任公司代为承担赔偿责任，原告在邵阳市中兴司法鉴�所支出的鉴定费2278元，按保险合同的约定不应计入保险赔偿金范围，娄底市湘中司法鉴定中心不具有精神医学鉴定资质，被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司委托娄底市湘中司法鉴定中心鉴定所支出的鉴定费800元，应由被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：一、原告杜小光因本次交通事故造成的合理经济损失205379.57元，由被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司在交强险及商业三者险保险金赔偿金限额赔偿原告杜小光203101.57元，由被告黄细文、娄底市嘉年华客�有限责任公司共同赔偿原告杜小光2278元。上述赔偿款限在判决生效后十五日内付清，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告杜小光的其他诉讼请求。案件受理2689元，由被告黄细文负担。二审中，当事人均未向本院提交新的证据。二审经审查，确认一审法院所查明的除“原告受伤后，先后在娄底市中心医院、邵阳市第一人民医院住院治疗36天”以外的案件事实。另查明，被上诉人杜小光受伤后，先后在娄底市中心医院、邵阳市第一人民医院住院治疗26天。本院认为，本案事故发生后，娄底市公安局警察支队经现场勘验、调查出具的道路交通事故认定书认定事实清楚，责任划分正确。上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司虽对该事故认定有异议，但未能提交充分的证据推翻该交通事故认定书，一审法院依法审查确认该道路交通事故认定书的证明力，并据以划分本案事故责任是正确的。湘雅二医院司法鉴定中心根据被上诉人杜小光的伤情对其精神状态、伤残等级等进行了鉴定，其出具的鉴定意见客观真实，依据较为充分，鉴定人员亦出庭就鉴定意见作出专业的说明，一审法院采信该鉴定意见并无不当。被上诉人杜小光在受伤后采用何种药品进行治疗系由医疗机构根据其伤情决定，其因此次交通事故花费的医疗费有医院出具的医药费和住院费收款凭证、住院病历等相关证据予以证明，根据《最高人民法院》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和�断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”之规定，一审法院结合本案实际情况和相关法律规定认定被上诉人杜小光的医疗费用并判决上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司在保险责任限额内赔偿被上诉人杜小光的医疗损失符合法律规定。本案一审辩论终结在2016年，一审法院按照湖南省统计部门公布的2015年湖南省城镇居民人均可支配收入计算被上诉人杜小光的残疾赔偿金并无不当。被上诉人杜小光住院26天，在其没有提交证据证明其护理人员收入状况的情况下，其护理费可参照2015年湖南省居民服务、修理和其他服务业人员年均工资进行计算，故其护理费应为3027元（42494元/年×26天÷365天/年）。被上诉人杜小光的小孩敬未苒出生在2015年9月5日，现双方对其是否应被列为本案被上诉人杜小光的被扶�人存在争议。经审查，根据相关医学知识，女性妊娠期通常从末次月经第一次算起，足月妊娠约为280天（40周），敬未苒出生距离事故发生已近一年，可确定被上诉人杜小光是在事故发生之后受孕，且根据有关法律和侵权损害赔偿的原理，只有受害人在遭受人身损害时依法应承担扶养义务的人，才可以列入被扶养人的范围，故敬未苒不宜在本案中列为被上诉人杜小光的被扶养人，一审法院认定被上诉人杜小光的被扶养人生活费35101.8元错误。经审查，一审法院对被上诉人杜小光的精神损害抚慰金、营养费等损失计算符合法律规定。被上诉人被上诉人杜小光因本次交通事故所产生的合理经济损失为：医疗费29359.77元、护理费3027元、住院伙食补助费1560元、就医交通费260元，鉴定费2678元、残疾赔偿金115352元、精神损害赔偿金10000元、后续治疗费6000元、营养费2000元、去湘雅二医院鉴定所支出的交通费及伙食补助费500元，合计170736.77元。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司的上诉理由部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销娄底市娄星区人民法院（2015）娄星民一初字第1902号民事判决；二、被上诉人杜小光的经济损失170736.77元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司在交强险和商业险责任限额内赔偿168458.77元，由被上诉人黄细文、娄底市嘉年华客运有限责任公司共同赔偿2278元；三、驳回被上诉人杜小光的其他诉讼请求。上述赔偿款限在本判决生效后十五日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2689元，二审诉讼费100元，合计2789元，由被上诉人黄细文负担2689元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司负担100元。本判决为终审判决。审 判 长  张朝华审 判 员  陈友红代理审判员  刘 琦二〇一七年一月四日书 记 员  刘 娟附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。《最高人民法院》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条�疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入�算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费�据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人�伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。