重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第05237号
上诉人（原审被告）重庆驰成金属冶炼有限公司，住所地重庆市巴南区界石镇武新村狮子口组，组织机构代码76266417-X。
法定代表人赵俊，总经理。
委托代理人王永忠，男，1964年12月23日出生，汉族，。
被上诉人（原审原告）ＸＸ，男，1963年4月25日出生，汉族。
上诉人重庆驰成金属冶炼有限公司（以下简称“驰成公司”）因与被上诉人ＸＸ工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院（2014）巴法民初字第03518号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审查明，ＸＸ于2012年6月17日到驰成公司从事冶炼工工作。2013年1月10日，双方签订书面劳动合同约定，劳动合同期限为2013年1月10日至2014年1月9日止。同日，ＸＸ向驰成公司出具承诺书一份载明：根据公司规定可以参加社会保险，经本人考虑后决定自愿放弃参加社会保险，每月领取150元参保补贴。2013年6月7日，ＸＸ在车间将铝水倒入砂槽时，铝水爆炸溅入双眼，造成：双眼热烧伤。ＸＸ受伤后在重医附一院住院两次，第一次住院时间为2013年6月7日至2013年6月28日，共计21天；第二次住院时间为2013年8月20日至2013年8月30日，共计10天，两次住院共计31天。驰成公司支付了ＸＸ住院期间的全部医疗费，ＸＸ住院由其家人进行护理。2013年11月8日，重庆市巴南区人力资源和社会保障局（以下简称“区人社局”）认定ＸＸ为工伤。2013年11月12日，ＸＸ向重庆市巴南区劳动鉴定委员会（以下简称“巴南劳鉴委”）申请伤残等级鉴定，2013年12月20日，巴南劳鉴委鉴定伤残柒级，无护理依赖。经ＸＸ委托，重庆市巴南司法鉴定所（以下简称“巴南司鉴所”）于2014年1月13日鉴定右眼角膜移植术费用约为1.8万元。2014年3月7日，重庆市劳动能力鉴定委员会（以下简称“市劳鉴委”）因驰成公司不服巴南劳鉴委鉴定结论再次鉴定ＸＸ伤残柒级，无护理依赖。2014年4月17日，ＸＸ向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员（以下简称“巴南仲裁委”）申请仲裁解除双方的劳动关系并终止工伤保险关系，驰成公司支付ＸＸ一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、生活津贴、续医费、住院生活补助费、护理费、鉴定费、交通费共计194661元。巴南仲裁委于2014年6月3日作出巴劳人仲案字（2014）263号仲裁裁决书（以下简称“263号裁决”）裁决双方劳动关系于2014年5月27日解除，同日终止工伤保险关系；驰成公司支付ＸＸ停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间伙食补助费、护理费、鉴定费、交通费、医疗费共计129431.24元。ＸＸ不服，遂起诉一审法院。
另查明，ＸＸ受伤后，驰成公司已支付ＸＸ工资4000元，其他费用1860元，护理费2170元。驰成公司未为ＸＸ参加工伤保险。ＸＸ垫付了初次鉴定费400元，续医鉴定费600元。
ＸＸ一审诉称，其于2012年6月17日到驰成公司从事冶炼工工作。2013年6月7日，其在车间将铝水倒入砂槽时，铝水爆炸溅入双眼，造成：双眼热烧伤。ＸＸ伤后，在重医附一院住院治疗，于2013年6月28日出院，后又于2013年8月20日到该院治疗，于2013年8月30日出院，两次住院31天，驰成公司支付了住院期间的全部医疗费，ＸＸ出院后进行过门诊治疗。ＸＸ住院由其家人进行护理。2013年11月8日，经区人社局认定，ＸＸ为工伤。2013年12月20日，经巴南劳鉴委鉴定，ＸＸ伤残柒级，无护理依赖。驰成公司不服申请再次鉴定。2014年1月13日，经巴南司鉴所鉴定，ＸＸ右眼角膜移植术其费用约为1.8万元左右。2014年3月7日，市劳鉴委鉴定ＸＸ伤残柒级，无护理依赖。ＸＸ受伤后，在驰成公司处共领取护理费2170元，工资4000元，其他费用1860元。因就工伤保险待遇发生争议，ＸＸ遂起诉请求判决解除双方的劳动关系并终止工伤保险关系，驰成公司支付ＸＸ医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、生活津贴、续医费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费、交通费共计198199元。
驰成公司一审辩称，ＸＸ于2012年6月17日到驰成公司处工作，于2013年6月7日受伤，受伤前的月平均工资为3016元驰成公司没有为ＸＸ参加工伤保险，ＸＸ受伤后在驰成公司处领取工资4000元，借支2260元。
一审认为，ＸＸ系驰成公司员工，ＸＸ作为劳动者的合法权益受法律保护。双方均认可ＸＸ的入职时间为2012年6月17日、双方劳动关系自2014年6月16日解除，一审法院确认双方劳动关系自2012年6月17日建立，劳动关系自2014年6月16日解除。ＸＸ系工伤，驰成公司未为ＸＸ参加工伤保险，虽然ＸＸ自愿放弃参加社会保险，但参加社会保险系强制性义务，作为用人单位并不能因ＸＸ的自愿放弃而不为其参加社会保险。驰成公司提供的两份平安养老保险股份有限公司团体人身险被保险人清单和熔炼工安全操作规程、职工行为规范及处罚条例均系复印件，且与本案不具关联性，一审法院均不予采信。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，驰成公司应支付本应由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费等。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，七级伤残标准为13个月的本人工资。双方当事人对ＸＸ月平均工资均认可为3016元，一审法院予以确认，即确认ＸＸ工资为3016元／月，驰成公司应支付ＸＸ一次性伤残补助金为39208元（13月×3016元／月）。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，七级按8个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，七级按15个月计发，终止或解除劳动关系时，工伤职工距退休年龄8年以上（含8年）不足9年的，按80%支付。应以双方劳动关系解除之日上年度即2013年重庆市职工月平均工资4252元／月作为计发一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金基数，即一次性工伤医疗补助金34016元（8月×4252元／月），一次性伤残就业补助金51024元（15月×4252元／月×80%），一审法院对此予以确认。双方均认可ＸＸ停工留薪期工资18096元，一审法院予以确认，由于ＸＸ认可驰成公司已经支付4000元工资，一审法院确认驰成公司还应支付停工留薪期工资14096元（18096元-4000元）。ＸＸ伤后进行劳动能力鉴定，其应享受鉴定期间的生活津贴，即2013年11月12日至2013年12月20日期间的生活津贴，结合其工作年限和月平均工资3016元，参照《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条第一款“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：（一）连续工龄不满10年的，按本人工资的70%发给”规定，ＸＸ应得劳动能力鉴定期间的生活津贴2984.8元（2013年11月12日至2013年12月11日期间生活津贴2111.2元（3016元／月×1月×70%）＋2013年12月12日至2013年12月20日期间生活津贴873.6元（3016元／月÷21.75天／月×9天×70%）】。关于住院伙食补助费，ＸＸ住院天数31天，一审法院确认驰成公司支付ＸＸ住院伙食补助费248元（8元／天×31天）。关于交通费，虽然ＸＸ并无提供相应证据证明，但结合ＸＸ伤残柒级和两次住院事实，酌情主张200元。关于续医费18000元，因一次性工伤医疗补助金34016元已超过续医费用且双方已同意于2014年6月16日解除劳动关系，驰成公司不支付ＸＸ续医费18000元。关于鉴定费，对于其中续医鉴定费600元，不予支持；对于初次鉴定费400元，予以确认，即驰成公司应支付ＸＸ鉴定费400元；关于护理费，ＸＸ住院32天，驰成公司应支付ＸＸ护理费1860元（60元／天×31天），由于驰成公司已经支付护理费2170元，无须再支付ＸＸ护理费。关于医疗费，因该请求与本案讼争的劳动争议具有不可分性，结合ＸＸ主张门诊医疗费571元和驰成公司认可571元的事实，一审确认驰成公司应支付ＸＸ医疗费571元。由于终止工伤保险关系属于行政管理的范畴，对于ＸＸ要求终止工伤保险关系的诉请一审法院不予处理。综上，驰成公司支付ＸＸ以下工伤保险待遇：一次性伤残补助金39208元，一次性工伤医疗补助金34016元，一次性伤残就业补助金51024元，停工留薪期工资14096元，生活津贴2984.8元，住院伙食补助费248元，交通费200元，鉴定费400元，医疗费571元，合计142747.8元。扣除ＸＸ认可驰成公司已支付的其他费用1860元，驰成公司还应支付140887.8元；驰成公司不支付ＸＸ护理费和续医费。根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款的规定，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条第一款的规定，判决：一、ＸＸ与重庆驰成金属冶炼有限公司的劳动关系自2014年6月16日解除；二、重庆驰成金属冶炼有限公司支付ＸＸ一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、生活津贴、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、医疗费共计140887.8元；三、重庆驰成金属冶炼有限公司不支付ＸＸ护理费和续医费；四、驳回ＸＸ的其他诉讼请求。上述第二项，限重庆驰成金属冶炼有限公司于判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由ＸＸ承担，予以免收。
驰成公司不服一审判决，向本院提起上诉称：1、被上诉人自愿放弃购买工伤保险，上诉人不应支付工伤保险待遇，2、一审确定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的工资标准无法律依据，应按照2012年社平工资计算。一审查明事实有误，适用法律错误，请求二审法院撤销原判，依法改判。
ＸＸ二审答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，关于上诉人提出被上诉人自愿放弃购买工伤保险，上诉人不应支付工伤保险待遇的问题，参加社会保险系强制性义务，作为用人单位并不能因ＸＸ的自愿放弃而不为其参加社会保险。上诉人的该项上诉理由不能成立。
关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的工资标准的计算问题，因《重庆市工伤保险实施暂行办法》第二十八条规定，一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金均应以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数。本案中，因双方确认劳动关系自2014年6月16日解除，故一审法院以劳动关系解除之日的上一年即2013年的本市职工月平均工资4252元／月作为被上诉人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计发基数并无不当，上诉人的该项上诉理由不能成立。
综上，一审判决认定事实清楚，程序合法，判决正确，上诉人重庆驰成金属冶炼有限公司的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费10元，由上诉人重庆驰成金属冶炼有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒋科
代理审判员 于利
代理审判员 黎明
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 李婷