重庆市第四中级人民法院民 事 判 决 书（2016）渝04民终1335号上诉人（原审被告）：酉阳县陈毛采石厂。住所地：重庆市酉阳县丁市镇大龙村*组。经营者：陈俊德，男，土家族，1970年4月14日出生，初中文化，农村居民，住重庆市酉阳土家族苗族自治县。委托诉讼代理人：陈双，重庆汇润律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张ＸＸ，女，土家族，1981年4月24日出生，初中文化，城镇居民，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：敖勇，重庆俊霖律师事务所律师。上诉人酉阳县陈毛采石厂（以下简称陈毛采石厂）因与被上诉人张ＸＸ买卖合同纠纷一案，不服重庆市酉阳土家族苗族自治县（以下简称酉阳县）人民法院（2016）渝0242民初1096号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月7日立案后，依法组成合议庭，于2016年10月17日对上诉人陈毛采石厂的经营者陈俊德及其委托诉讼代理人陈双、被上诉人张ＸＸ的委托诉讼代理人敖勇进行了询问。本案现已审理终结。陈毛采石厂上诉请求：撤销酉阳县人民法院（2016）渝0242民初1096号民事判决，判决驳回被上诉人张ＸＸ的诉讼请求，全部诉讼费用由张ＸＸ承担。事实与理由：根据双方在履行《承包经营合同》过程中多次进行结算的事实，结合陈毛采石厂在一审举示张ＸＸ于2015年10月19日出具的《授权委托书》，可以证明陈毛采石厂与张ＸＸ对2015年10月19日之前的账务已经结算清楚，互不相欠。而一审法院认定陈毛采石厂尚欠张ＸＸ152车1520方碎石计价款53200元及506方碎石计价款17710元缺乏证据证明，属认定事实不清。张ＸＸ辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。1.2015年3月6日确定的2000方旧料沙石和370方片石，除张ＸＸ用去324方外，其余部分均由陈毛采石厂自行处理，在一审庭审笔录中明确载明且陈毛采石厂认可。2.若张ＸＸ尚欠陈毛采石厂56595元，陈毛采石厂为何不反诉或者另诉维权。3.根据2015年8月29日的结算单，可以证明陈毛采石厂借用张ＸＸ83车碎石计830方，张ＸＸ借用陈毛采石厂旧料中砂27车计324方未予结算，陈毛采石厂称已经进行了结算，无据证明。4.2015年9月29日对账结算，张ＸＸ已经支付陈毛采石厂24077.62元。5.2015年10月5日对账结算，张ＸＸ已经支付承包费用171250元。6.2015年10月14日对账结算，张ＸＸ应付承包费279434.34元，已由项目部进行支付。7.2015年10月28日对账结算，已经抵账清楚，但不包括2015年8月29日对账备注未结算部分。8.2015年11月2日对账结算，客观真实。陈毛采石厂虽否认152车碎石计53200元的事实，但无据证明，亦未申请鉴定，应承担举证不能的后果。丁市镇大龙村民委的证明，未经双方签订确认，不具法律效力。9.张ＸＸ出具的《授权委托书》，不能证明张ＸＸ与陈毛采石厂账务互不相欠的事实。张ＸＸ向一审法院起诉请求：判决被告陈毛采石厂支付原告张ＸＸ沙石费70910元、场地补助费4000元、应退承包费8750元共计83660元，并由其承担诉讼费。一审法院认定事实：2015年3月7日，张ＸＸ（承包方）、陈毛采石厂（发包方）签订一份《承包经营合同》，约定：1、发包方将本人位于丁市镇大龙村4组的矿山北面已安装使用的设备（鄂式破碎机、二合破碎机和锤式破碎机）和50装载机一台、爆破相关设备、开采矿山时的堆料场地以及水、电设施，以生产运走每方收取税后承包费10元的价格发包给承包方生产丁市至万木公路改造所需的6万方沙石材料，租期从3月1日至9月30日，白天进行矿山开采作业，夜间进行破碎作业，严禁外卖民用沙扰乱市场秩序；2、进场时场地内的石头和沙子双方现场量算折价记账后由承包方混合使用，施工过程中发包方在承包方生产的沙石中拉相同方量的沙石就互不开钱，未拉满的地面余沙方部分按45元/方计算由承包方付给发包方。拉超出地面余沙部分按35元/方计算由发包方付给承包方。经张ＸＸ、陈毛采石厂量算，张ＸＸ进场时地面余中砂2000方、石头370方。2015年8月29日，张ＸＸ、陈毛采石厂对8月3日前的承包费进行了一次结算，同时结算单上备注“本次结算陈俊德借用我方碎石83车合计830方未结算，本次结算我方借用陈俊德旧料中砂27车合计324方未结算”。2015年9月28日，张ＸＸ、陈毛采石厂因履行合同发生纠纷，虽经大龙调委会调解但未达成书面调解协议。2015年9月29日，张ＸＸ、陈毛采石厂对2015年8月3日至8月31日期间的承包费进行了结算。2015年10月5日，张ＸＸ、陈毛采石厂对2015年9月1日至9月30日期间的承包费进行了结算。2015年10月14日，张ＸＸ、陈毛采石厂对2015年10月1日至12日期间的承包费进行了结算。2015年10月19日，张ＸＸ、陈毛采石厂续签了一份新的《场地及设施租赁合同》，约定仍由张ＸＸ租赁陈毛采石厂位于本县丁市镇大龙村4组的鄂式破碎、二破碎机和锤式踊碎机，50装载机等开采矿山机具等及堆料场地。同日，张ＸＸ、陈毛采石厂共同作为乙方，重庆博达建设集团股份有限公司酉阳县丁市至万木公路改造工程项目部（下称博达公司项目部）作为甲方，共同签订了《砂石购销合同》，第十一条约定：“1、甲方从乙方共同供货人张ＸＸ已结算的账务应支付款中，扣除279434.92元人民币。甲方于2015年10月后按进度款支付乙方陈俊德计人民币大写：壹拾玖万肆仟一佰零捌元正，小写：194108.00。余款在水稳层完工后次月三个月内支付清结。（税款已经支付给张ＸＸ）；2、2015年10月12日甲、乙双方在丁市派出所协商达成的协议，乙方共同供货人张ＸＸ2015年10月12日以前供给甲方的沙石材料及后期供给的石材料，乙方供货人陈俊德提取乙方供货人张ＸＸ生产管理费（2015年10月12日以前管理费按10元，2015年10月12日以后生产的砂料管理费按5元），乙方供货人陈俊德持有乙方供货人张ＸＸ出具的书面对账单及支付金额，甲方均可代为支付给乙方陈俊德”。该《砂石购销合同》未加盖重庆博达建设集团股份有限公司或博达公司项目部的印章，而是由案外人周涛在“甲方”一栏进行了签字。同日，张ＸＸ给陈毛采石厂出具《授权委托书》，载明：张ＸＸ与陈毛采石厂于2015年10月19日共同与丁万路项目部签定了供砂石材料购销合同，张ＸＸ与陈毛采石厂对前期账务进行了结算，并在购销合同中第十一条约定，由陈俊德在贵部领取合同中约定的款项。2015年11月2日，张ＸＸ、陈毛采石厂再次进行了对账。其中，张ＸＸ持有的对账单上除有张ＸＸ尚欠陈毛采石厂2015年10月13日至31日期间的承包费43849.7元外，还有“陈俊德购买我方张ＸＸ生产的碎石152车•1520方×35/单价=53200元，五万叁仟贰佰元，53200元-43849.7元=9350元”的内容。陈毛采石厂持有的对账单上只有张ＸＸ欠陈毛采石厂2015年10月13日至31日期间的承包费43849.7元的内容。另，陈毛采石厂在该院给予的期限内未提出书面鉴定申请。张ＸＸ自愿放弃对4000元场地补助费的请求，同意另案诉讼。《砂石购销合同》及《授权委托书》中确定的款项279434.92元为张ＸＸ、陈毛采石厂之间的承包费结算款，不包括双方之间因买卖砂石产生的材料款。一审法院认为，张ＸＸ、陈毛采石厂签订的《承包经营合同》及《场地及设施租赁合同》是当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，对张ＸＸ、陈毛采石厂均有法律约束力。关于陈毛采石厂用的张ＸＸ的38车380方碎石与张ＸＸ用的陈毛采石厂的中砂是否已经由大龙调委会调解相互抵消。张ＸＸ、陈毛采石厂在2015年8月29日的砂石材料结算单上有“本次结算陈俊德借用我方碎石83车合计830方未结算，本次结算我方借用陈俊德旧料中砂27车合计324方未结算”的内容，庭审中，张ＸＸ、陈毛采石厂对这一事实未予否认，该院予以确认。陈毛采石厂认为经大龙调委会调解张ＸＸ退场时地面剩余旧料中砂1412方，即推定张ＸＸ用了588方，加上张ＸＸ用了陈毛采石厂新沙27车324方，与陈毛采石厂用张ＸＸ的碎石830方已经互相抵消，但因双方最终并未对此达成书面调解协议，陈毛采石厂应承担举证不能的后果。对退场时场地上剩余的旧料中砂，张ＸＸ、陈毛采石厂未进行测量，但陈毛采石厂自认已自行卖出。陈毛采石厂虽认为张ＸＸ用了旧料中砂588方，但举证不够充分。现张ＸＸ举证证明其只用了陈毛采石厂27车324方旧砂，完成了证明责任。根据《承包经营合同》的约定，施工过程中由陈毛采石厂在张ＸＸ生产的沙石中拉相同方量的沙石就互不开钱，拉超出地面余沙部分按35元/方计算由陈毛采石厂付给张ＸＸ。陈毛采石厂实际用了张ＸＸ83车830方碎石，抵扣张ＸＸ用的27车324方旧砂后，陈毛采石厂仍应支付张ＸＸ506方碎石的价款（506方×35元/方=17710元）。关于陈毛采石厂是否应当支付张ＸＸ152车1520方碎石的材料款：张ＸＸ提交了2015年11月2日的砂石材料对账单以及证人冉某的出庭作证证言证明陈毛采石厂应支付张ＸＸ1520方碎石的价款53200元。陈毛采石厂虽辩称其没有用张ＸＸ152车碎石，该内容系张ＸＸ事后添加，但其未在该院给予的期限内提出鉴定申请，应当承担举证不能的法律后果。对账单是买卖交易中常见的一种书面单据，是买卖双方核对账务的联系单，是证明买卖双方权利义务关系及账务结算的重要证据，且根据交易习惯来看，买卖双方在进行账务确认时不会空格两行之远进行签字，故对陈毛采石厂的辩解该院不予采纳。陈毛采石厂应支付张ＸＸ152车的碎石款53200元。关于陈毛采石厂是否应当返还张ＸＸ承包费8750元。张ＸＸ未提交任何证据证明该笔费用的存在，故对张ＸＸ的该项诉讼请求，该院不予支持。关于场地补助费4000元。张ＸＸ自愿放弃该项诉讼请求，同意另案诉讼，该院予以准许。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条的规定，判决：一、由被告酉阳县陈毛采石厂于本判决生效后10内支付原告张ＸＸ砂石费70910元；二、驳回原告张ＸＸ的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1938元，由被告酉阳县陈毛采石厂承担1589元，原告张ＸＸ承担349元，退回原告1589元。本院二审期间，陈毛采石厂举示证据：1.流水记账单，以证明陈毛采石厂与张ＸＸ每次结算清楚，陈毛采石厂不欠张ＸＸ任何款项。2.酉阳县人民法院（2016）渝0242民初372号民事判决，以证明2015年11月2日对账单是针对10月13日至10月31日，陈毛采石厂加工白天，张ＸＸ加工晚上，同一台机器，陈毛采石厂不可能借，租金43849.70元。张ＸＸ质证称，证据流水记账单，在一审中已经存在，不属二审新证据；该证据系陈毛采石厂自己的记录不能反映双方之间的生产及交易情况，不具客观性，不能达到其证明目的。对证据（2016）渝0242民初372号民事判决，具备证据的客观性、关联性、合法性，证明张ＸＸ欠陈毛采石厂各项费用，陈毛采石厂已经先行起诉，法院已经作出生效判决；陈毛采石厂上诉状中第2至7项所谓的欠款据不存在。本院审查认为，证据流水记账单，不属二审新证据，不予采信。证据（2016）渝0242民初372号民事判决，具备证据的客观性、关联性、合法性，予以采信。本院二审查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点在于陈毛采石厂应否支付张ＸＸ152车计1520方和506方碎石款计70910元。对此，评析如下：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第五条第二款规定，对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条第一款规定，一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表述承认的，另一方当事人无需举证证明。结合本案，对张ＸＸ主张的152车计1520方碎石款53200元，张ＸＸ举示陈毛采石厂经营者陈俊德于2015年11月2日签字的《2015年10月13日—10月31日止砂石材料对账单》核心证据予以证明。陈毛采石厂虽对该证据中所载明的“陈俊德购买我方张ＸＸ生产的碎石-152车•1520方×35/单价＝53200元。伍万叁仟贰佰元53200元-43849.7元＝9350元”内容提出异议，认为系张ＸＸ事后补签，但陈毛采石厂对此无据证明，且陈毛采石厂在一审法院释明并限期申请鉴定，陈毛采石厂予以了放弃，故陈毛采石厂应承担举证不能的法律后果。本院确认陈毛采石厂应支付张ＸＸ152车计1520方碎石款53200元。同理，对张ＸＸ主张的506方碎石款17710元，张ＸＸ举示了2015年8月29日双方签字认可的《砂石材料结算单》予以证明，张ＸＸ亦自认使用了27车中砂计324方在830方碎石中进行抵扣。而陈毛采石厂虽举示《授权委托书》以证明在2015年10月19日之前的账务已经结算清楚，互不相欠；举示大龙村人民调解委员会的《证明》以证明存在抵消的事实。但该《授权委托书》并不足以证明双方之间的砂石材料往来账务已经结算清楚，互不相欠；《证明》抵消的事实并未经张ＸＸ签字认可，陈毛采石厂亦自认张ＸＸ退场时剩余的旧料中砂已由其自行出售，陈毛采石厂并未对该材料款的履行完成举证责任，亦应承担举证不能的法律后果。本院确认陈毛采石厂应支付张ＸＸ506方碎石款17710元。对陈毛采石厂在二审期间提出的会计鉴定申请，根据载卷证据，针对诉争的两笔砂石材料款的结算，足以认定陈毛采石厂未予履行，张ＸＸ的诉讼理由成立，本院不予采纳。综上所述，陈毛采石厂的上诉理由不能成立，其请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1573元，由上诉人酉阳县陈毛采石厂负担。本判决为终审判决。审 判 长  丁咏梅代理审判员  万华瑜代理审判员  王军峰二〇一六年十一月三十日书 记 员  孙正心-10--11-