浙江省温州市洞头区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0305民初979号原告：浙ＸＸ坤地质发展有限公司，住所地：温州市瓯海区新桥站前路199号。法定代表人：吴健康。委托诉讼代理人（特别授权代理）：罗明开，浙江人民联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴国华，系原告浙ＸＸ坤地质发展有限公司职工。被告：温州市洞头冶金房地产开发有限公司，住所地：温州市洞头区北岙街道城南大道20弄11号103室。法定代表人：王耀贵。委托诉讼代理人（特别授权代理）：张宪群，系被告洞头冶金房地产开发有限公司职工。原告浙ＸＸ坤地质发展有限公司（以下简称华坤公司）诉被告温州市洞头冶金房地产开发有限公司（以下简称冶金公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员董文锐担任审判长，与人民陪审员洪雪琴、邓伦火组成合议庭，分别于2016年12月26日、2017年11月23日公开开庭进行了审理。第一次庭审原告华坤公司的委托代理人罗明开、吴国华及被告冶金公司的委托代理人张宪群到庭参加诉讼，第二次庭审原告华坤公司的委托代理人罗明开到庭参加诉讼，被告冶金公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依原告申请于2016年12月2日对被告名下的位于洞头区东屏街道岙仔村旧村改造A地块土地使用权【权证号：洞国用（2012）字第03-0003号】进行财产保全。本案现已审理终结。原告华坤公司诉称：2009年7月28日，原、被告签订《岙仔旧村改造安置区块地质灾害治理工程施工合同》，约定：工程名称为“岙仔旧村改造安置区块地质灾害治理工程”，工程承包范围为双方确定的全部工程量，竣工日期以开工令后推240天，工程质量标准为合格，合同价款11476893元，工程款（进度款）支付为工程竣工验收达到合格标准后十个工作日内付至实际完成的总工程量的85%，并在三个月内退还履约保证金，办理竣工结算并经审定后，付至最终结算工程总造价的95%，其余5%为质量保证金，保修期为两年，到期后一次性付清。另外，双方在专用条款第35.1条第2款对本合同通用条款第26.4款约定的发包人违约应承担的违约责任约定为按《通用条款》相对应条款执行，发包人无正当理由未按时支付工程款的，按承包人方同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任，双方在专用条款第35.1条第3款对本合同通用条款第33.3款约定的发包人违约应承担的违约责任约定为，按《通用条款》相对应条款执行，具体另行商定。双方于2010年6月10日签订《洞头县岙仔旧村改造安置区块地质灾害治理工程施工补充协议》，对本工程因设计变更及环境政策因素而发生的新增项目及变更项目的工程内容、质量要求、造价、工期、竣工验收、付款办法等做出约定。该工程已于2011年2月28日通过竣工验收，工程质量为合格。经原告根据已确定的工程量（包括施工补充协议中的工程量）、合同约定的单价及有关签证单表，被告共应支付原告25140010元工程款，但被告目前只支付了14223751.28元工程款，剩余工程款未支付，故原告诉至法院，要求：1、判令被告支付剩余工程款10916258.72元及利息3000792.4元（工程款7145257.22元按年利率6%计，从2011年3月10日开始计算至被告实际履行之日止，工程款2514001元按年利率6%计，从2014年7月15日开始计算至被告实际履行之日止，质量保证金1257000.5元按年利率6%计，从2013年2月28日开始计算至被告实际履行之日止）；2、判令被告承担本案的诉讼费用。后原告增加诉讼请求要求确认原告依法享有涉案工程（洞头县东屏街道岙仔旧村改造安置地块建设工程）优先受偿权。在案件审理过程中，原告自愿将诉讼请求变更为：1、判令被告支付剩余工程款6825694.72元、利息（工程款5773222.42元按中国人民银行公布的同期同档银行贷款利率计，从2014年7月15日始计算至被告实际履行之日止；质量保证金1052472.3元按中国人民银行公布的同期同档银行贷款利率计，从2013年2月28日始计算至被告实际履行之日止）；2、放弃涉案工程优先受偿权的诉讼请求；3、判令被告承担本案的鉴定费用149116元及诉讼费。本案现已审理终结。在举证期限内，原告为证明其主张的事实，提供了以下证据：1、营业执照副本一份，证明原告诉讼主体资格；2、全国企业信用信息一份，证明被告诉讼主体资格；3、《中标通知书》、《温州市洞头县建设工程招投标情况书面报告备案表》、《岙仔旧村改造安置区块地质灾害治理工程施工合同》各一份，证明原、被告取得工程承包资格程序合法及原、被告之间的权利和义务；4、《岙仔旧村改造安置区块地质灾害治理工程商务标》（投标书）一份，证明工程投标价和部分项工程工程量及单价；5、《洞头县岙仔旧村改造安置区块地质灾害治理工程施工补充协议》一份，证明原、被告双方对涉案工程因设计变更、政策因素引起的新增、变更项目所作的约定；6、洞头县岙仔旧村改造安置区块地质灾害治理工程（一期）竣工验收意见一份，证明原告已按《合同》及《补充协议》的要求，完成工程施工内容且工程质量合格；7、工程数量计量表及附件一份，证明原告已按《合同》及《补充协议》施工，且工程项目计量已得到监理单位或发包方认可；8、工程数量签证表（零星工程）、建设项目工程联系单及附件、关于要求迁移岙仔工地西侧通讯电缆的报告、关于要求对边坡喷射混凝土考虑坡面不平整系数的函、关于要求迁移岙仔工地西侧祭祀房的报告、填方区耕植土、杂填土换填补充说明、衡重力式挡墙基础---毛石混凝土配合比设计变更单各一份，证明涉案工程中部分项目因设计变更等原因而发生的费用增加、工期延长等情况；9、关于岙仔旧村改造安置区块地质灾害治理工程工期延误情况及要求相应顺延工程工期的报告各一份，证明涉案工程非因原告原因而造成的工期延误的情况已得到工程监理方确认；10、补充材料通知书、资料签收单各一份，证明被告无正当理由拖延办理工程结算。原告为证明其主张的事实，申请对其施工完成的岙仔旧村改造安置区块地质灾害治理工程造价进行鉴定，本庭认可后，由浙江金穗工程项目管理有限公司进行鉴定。被告冶金公司当庭辩称需要原告华坤公司提供规范的工程结算书。被告冶金公司未在本院指定的举证期限内提供任何证据。经庭审质证，被告冶金公司对原告提供的证据1-7、9、10无异议，对证据8认为部分材料所盖公章为项目部的公章，项目部公章因管理不善可能被人偷盖。本院经审查后对上述证据认证如下，被告冶金公司对原告提供的证据1-7、9、10无异议，本院予以确认；对证据8,被告未能举证证明项目部公章因管理不善被人偷盖，且该份证据中的工程数量签证表、联系单有监理单位予以盖章确认，能够与原告诉称相印证，故本院对证据8予以确认。对浙江金穗工程项目管理有限公司出具的工程造价咨询报告书，因第二次庭审，因被告未到庭参与诉讼，视为其放弃质证的权利。本院认为该报告书依照法定程序委托有资质的鉴定单位作出的，程序合法、正当，被告未提出异议，故本院对该报告书予以确认。本院经审理认定事实如下：2009年7月28日，原、被告签订《岙仔旧村改造安置区块地质灾害治理工程施工合同》，约定：工程名称为“岙仔旧村改造安置区块地质灾害治理工程”，工程承包范围为双方确定的全部工程量，竣工日期以开工令后推240天，工程质量标准为合格，合同价款11476893元。合同专用条款中约定本合同通用条款第33.3款约定发包人违约应承担的违约责任，按《通用条款》相应条款执行，即发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。双方于2010年6月10日签订《洞头县岙仔旧村改造安置区块地质灾害治理工程施工补充协议》，对本工程因设计变更及环境政策因素而发生的新增项目及变更项目的工程内容、质量要求、造价、工期、双方职责等做出约定。涉案工程已于2011年2月28日通过竣工验收，工程质量为合格。被告已支付了工程款14223751.28元。本院根据原告申请，依照法定程序委托浙江金穗工程项目管理有限公司作出岙仔旧村改造安置区块地址灾害治理工程造价咨询报告书，最终造价结果为21049446元。鉴定费用149116元，由原告先行垫付。本院于2017年11月13日根据地址确认书向被告送达鉴定机构浙江金穗工程项目管理有限公司出具的工程造价咨询报告书，被告拒收并于2017年11月14日退回本院，故视为其于2017年11月14日收到上述鉴定报告书。本院认为，原、被告签订的《施工合同》《施工补充协议》，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，为合法有效，双方应当按约全面履行义务。原告已按约定完成岙仔旧村改造安置区地块灾害治理工程，现该工程竣工验收已达到合格标准，且已经过两年保修期。被告应按约支付工程款。现涉案工程造价经司法鉴定为21049446元，被告已支付原告工程款14223751.28元，尚欠原告工程款为6825694.72元（工程鉴定造价21049446元-14223751.28元=6825694.72元），故本院对原告要求被告支付剩余工程款的诉请予以支持。关于违约责任，原、被告双方在施工合同中约定发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任，涉案工程虽于2011年2月28日竣工验收，但原告未能举证证明其向被告递交竣工结算报告及结算资料的时间,故应以被告收到司法鉴定报告书的日期作为被告接收竣工结算报告及结算资料的日期,并按合同约定从2017年11月14日后的第29天即2017年12月13日起按中国人民银行同期同档次贷款利率计算利息。原告诉请要求被告支付剩余工程款,应承担相应举证责任,故鉴定费149116元应由原告自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告温州市洞头冶金房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告浙ＸＸ坤地质发展有限公司工程款6825694.72元及利息（利息以6825694.72元为基数按中国人民银行同期同档次银行贷款基准利率从2017年12月13日起算至实际履行完毕之日止）；二、驳回原告浙ＸＸ坤地质发展有限公司的其他诉讼请求。本案受理费60624元，由原告浙ＸＸ坤地质发展有限公司负担1044元,被告洞头冶金房地产开发有限公司负担59580元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。本判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起两年内向本院申请执行。审 判 长  董文锐人民审判员  邓伦火人民陪审员  洪雪琴二〇一七年十二月二十九日代书 记员  郑淏尹??