上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第24221号
原告邢XX，女，1967年1月20日生，汉族，住上海市浦东新区三林镇新春村陈桥队郁家庵**号。
委托代理人刘XX，上海XX律师事务所律师。
被告蔡XX，男，1963年2月25日生，汉族，户籍地浙江省诸暨市枫桥镇叠山村朱塘**号。
被告傅XX，女，1947年9月21日生，汉族，住上海市虹口区水电路**号***室。
委托代理人杨XX（系被告傅XX儿子），住上海市静安区延安中路**弄**号。
被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区常熟路XX号。
负责人吴XX，总经理。
委托代理人徐XX，上海X律师事务所律师。
委托代理人周XX，上海XX律师事务所律师。
原告邢XX诉被告蔡XX、傅XX、中国XX财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称XX上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月30日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年8月15日公开开庭进行审理。原告邢XX委托代理人刘捷、被告傅XX委托代理人杨XX、被告XX上海公司委托代理人徐XX庭参加诉讼。被告蔡XX经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，故本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
原告邢XX诉称，2013年4月22日，原告骑电动自行车在上海市浦东新区环南一大道出林浦路处与被告蔡XX驾驶的牌号为沪XX的小客车发生交通事故，导致原告受伤。交警部门认定原告无责，被告蔡XX负全责。2013年12月2日，原告伤情经鉴定构成十级伤残，给予休息期210日、护理期105日、营养期75日。另查明，肇事车辆在被告XX上海公司投保交强险。因就赔偿事宜协商未果，故原告向法院起诉，要求判令被告方赔偿原告医疗费人民币67，175.92元（以下币种相同）、营养费3，000元、住院伙食补助费360元、护理费4，200元、误工费12，740元、交通费400元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元（交强险内优先赔付）、维修费400元、鉴定费1，900元、律师费3，000元，共计185，877.92元，被告XX上海公司在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任，剩余部分由被告蔡XX、傅XX承担连带赔偿责任。
被告蔡XX未作答辩。
被告傅XX辩称，对事发经过和事故责任认定均无异议，事发后为原告垫付30，000元。两被告是劳动关系，被告蔡XX在被告傅XX的公司担任驾驶员，负责接送员工和送货。事故发生在被告蔡XX私自用车期间，并非职务行为，他存在过错且有相应的行为能力，故应自行承担责任，被告不同意承担连带责任。原告主张的赔偿项目中，律师费由法院依法处理，其他项目的意见和被告XX上海公司一致。
被告XX上海公司辩称，对事发经过和事故责任认定均无异议，被告蔡XX驾驶的肇事车辆在被告处投保交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内。原告主张的赔偿项目中，医疗费应扣除住院期间伙食费、非医保用药金额以及外购的医疗器械费用；住院伙食补助费、精神损害抚慰金认可；营养费和护理费认可30元／天，按照75天计算；误工费要求按照上海市2013年的最低工资标准1，620元／月计算；鉴定费同意在商业三者险内赔付；交通费酌定认可300元；残疾赔偿金应按照上一年度城镇居民人均可支配收入40，188元的标准计算；物损费无票据故不认可；律师费不属于保险理赔范围。
经审理查明，原告为本市非农业户籍居民。2013年4月22日18时45分，被告蔡XX驾驶牌号为沪XX的小型客车沿上海市浦东新区环南一大道非机动车道由西向东行驶至出林浦路东约300米处时，撞上同方向行驶的由原告驾驶的无牌号电动自行车（乘坐人为赵XX），造成原告及赵XX受伤的道路交通事故。经交警部门认定，被告蔡XX承担全部责任，原告和赵XX均无责。事发后，原告即被送往医院就诊，被诊断为左胫骨平台、左胫骨近端骨折等，接受相应的手术治疗，被告傅XX为原告垫付30，000元。2013年12月2日，鉴定机构评定原告伤情构成十级伤残，给予休息期210日、护理期105日、营养期75日（包括后续休息期30日、营养期15日、护理期15日）。2014年6月23日，原告接受二次手术取出植入的内固定物。因双方就赔偿事宜协商未果，故原告诉至法院，要求判如所请。
另查明，牌号沪XX小型客车的所有人为被告傅XX，该车在被告XX上海公司处投保交强险和商业三者险，其中死亡伤残赔偿限额110，000元、医疗费用赔偿限额10，000元、财产损失赔偿限额2，000元；商业三者险赔偿限额1，000，000元，不计免赔率。案涉事故发生在保险期限内。被告蔡XX在案涉事故发生时系案外人上海兰深环保工程设备有限公司驾驶员，被告傅XX在庭审中自认在车辆管理方面存在漏洞。
以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、交强险保单抄件、商业三者险保单、门急诊病历、出院记录、医疗费发票、用血互助金收据、医疗器械费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿、律师费发票，被告傅XX提供的行驶证、聘用合同，以及本案庭审笔录、谈话笔录等在案佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。我国法律规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，如系机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。在本次交通事故中，交警部门已认定被告蔡XX承担全部责任，而肇事车辆在被告XX上海公司处投保了交强险和商业三者险，被告傅XX作为车辆所有人对车辆管理存在漏洞致使事故发生，故原告因本次事故造成的损失首先应由被告XX上海公司在交强险责任限额内赔付，不足部分再在商业三者险限额内赔付，最后仍有不足的由被告蔡XX、傅XX各承担50%的赔偿责任。审理中，被告XX上海公司对住院伙食补助费、精神损害抚慰金、鉴定费无异议，原告认可被告XX上海公司提出的交通费金额，本院均予以确认。对于有争议的赔偿项目，本院确定如下：（一）医疗费。经对医疗费票据进行核算，本院确定医疗费为66，590.92元（已扣除伙食费605元）。根据原告的伤情和就诊时间，其购买拐杖的费用属必要费用且金额不大，被告方应当赔偿。被告XX上海公司就医疗费提出的相关抗辩意见，依据不足，本院不予采纳；（二）营养费。原告主张金额过高，根据原告的伤情，本院酌定按照每天30元的标准计算，结合鉴定意见确定的营养期75天，共计2，250元；（三）护理费。结合原告的伤情，原告主张40元／天的赔偿标准尚属合理，根据鉴定结论确定的护理期105天，本院确定护理费为4，200元；（四）误工费。鉴定结论确定的休息期为210日，但原告未提供证据证明休息的具体期间，结合事故发生、原告住院及鉴定的时间，本院确定误工费应按照2013年度本市最低工资标准即1，620元／月计算，合计11，340元。被告XX上海公司就本项提出的抗辩意见，本院予以采纳；（五）残疾赔偿金。原告系本市城镇居民，因本次事故构成十级伤残，其主张残疾赔偿金87，702元符合法律规定，本院予以确认。被告XX上海公司提出的抗辩意见，不符合法律规定，本院不予采纳；（六）维修费。原告虽主张维修费但未提供相应证据，故本院难以支持；（七）律师费。原告主张律师费于法有据，且金额符合律师费收费标准，故本院确定律师费为3，000元，但该费用不属于保险理赔范围，应由被告蔡XX、傅XX各半赔偿。事发后，被告傅XX垫付的30，000元应在赔偿总额中扣除。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔付原告邢XX残疾赔偿金87，702元、误工费11，340元、交通费300元、护理费4，200元、精神损害抚慰金5，000元，共计108，542元；
二、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔付原告邢XX医疗费66，590.92元、营养费2，250元、住院伙食补助费360元，共计69，200.92元中的10，000元；
三、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险责任限额内赔付原告邢XX医疗费、营养费、住院伙食补助费的余额59，200.92元以及鉴定费1，900元，共计61，100.92元；
四、被告蔡XX于本判决生效之日起十日内赔偿原告邢XX律师费3，000元的50%即1，500元；
五、被告傅XX应赔偿原告邢XX律师费3，000元的50%即1，500元，与已垫付的30，000元相抵后，原告邢XX于本判决生效之日起十日内返还被告傅XX28，500元；
六、驳回原告邢XX其余的诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，794元，减半收取计1，897元，由原告邢XX负担30.62元，由被告蔡XX、傅XX各负担933.19元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 孙杨
二〇一四年九月十二日
书 记 员 杨倩
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确认。……。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条……。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害恢复名誉消除影响赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条的规定确定其相应的赔偿责任：
（一）知道或者应当知道机动车存在缺陷，且该缺陷是交通事故发生原因之一的；
（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；
（三）知道或者应当知道驾驶人因饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等依法不能驾驶机动车的；
（四）其它应当认定机动车所有人或者管理人有过错的。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。