湖北省丹江口市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂0381民初301号
原告：陈志海，男，生于1985年8月15日，汉族，运输司机，湖北省丹江口市人。
委托诉讼代理人：王茅，湖北三丰律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被告：谢莫姣，男，生于1983年8月5日，汉族，湖北省丹江口市人。
委托诉讼代理人：唐智勇，湖北永欣律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被告：丹江口市安捷运输贸易有限公司，住所地：湖北省丹江口市新港大道，统一社会信用代码：91420381793252725q。
法定代表人：张浩
委托诉讼代理人：方胜强，湖北遇真律师事务所律师。代理权限：代为承认、变更、诉讼请求，代为进行起诉、参与诉讼、答辩，签收法律文书等特别授权。
原告陈志海诉被告谢莫姣、丹江口市安捷运输贸易有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2017年1月17日立案后，依法使用简易程序进行了审理。在审理过程中，被告谢莫姣向本院提出管辖权异议，2017年3月3日，本院以（2017）鄂0381民初第301号民事裁定书驳回了谢莫姣的异议申请。谢莫姣对异议不服，向十堰市中级人民法院提出上诉，2017年8月16日，十堰市中级人民法院以（2017）鄂03民辖终66号民事裁定书，驳回了谢莫姣的上诉。本案在审理过程中，被告谢莫姣对原告陈志海的伤残程度申请了重新鉴定。原告陈志海及委托诉讼代理人王茅，被告谢莫姣及委托诉讼代理人唐智勇、丹江口市安捷运输贸易有限公司的委托诉讼代理人方胜强到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告陈志海诉称，2014年11月，被告谢莫姣请我去从事大货车运输工作，月工资3600元。2016年1月21日，谢莫姣安排我驾驶鄂c82611大货车到河南汝州装电石。我于第二天凌晨3点到达。2016年1月24日上午10点，我在河南省汝州市中国平煤神马集团汝州电化有限公司装货。该厂工人用行车吊电石往我驾驶的车辆上装，电石快装完时，我发现装在车上的电石有点不平整，行车司机站在一个大型三角铁架上面通过遥控器操纵行车。铁架约有2米高，有一个三角梯子可以爬上去，我就喊行车司机，但是因为工厂噪音比较大，司机没有听到，我就爬上去也站在这个三角铁架上面提醒开行车的司机，没两分钟的样子，开行车的司机吊起了一块电石，这块电石撞在我和行车司机所在的三角架，三角架倒了，我和行车司机从上面摔了下来。事发后，工厂将我送到汝州市第一人民医院，经诊断为右足背砸伤并多发跖骨骨折，住院12天。因在汝州市住院照料不便，我出院后又转回丹江口市第一医院住院7天，诊断为：1.右足多发性跖骨骨折、2.右足背压砸伤后软组织坏死并感染。2016年5月11日在丹江口市第一医院复查被诊断为右足2-5跖骨骨折，经鉴定我的伤为九级伤残。谢莫姣为我支付了住院的医疗费。我于2016年7月向河南省汝州市人民法院起诉要求中国平煤神马集团汝州电化有限公司赔偿我的损失，但因该公司亏损严重，我又撤诉。我为被告谢莫姣干活，接受劳务的一方应赔偿我的损失，鄂c82611挂靠在被告丹江口市安捷运输贸易有限公司，该公司也应该承担相应的补充责任。要求被告赔偿医疗费2454元，误工费18000元，护理费5118.58元，营养费1800元，住院伙食补助760元，后续治疗费6000元，伤残赔偿金108204元，精神损害抚慰金5000元，被抚养人生活费27288元，鉴定费3200元，交通费96元，共计177920.58元。
被告谢莫姣辩称，1、答辩人不应承担赔偿责任。2、答辩人与实际侵权人之间是不真正连带关系，所承担的是替代责任，且原告存在过失，应自行承担部分责任。3、原告部分赔偿项目数额过高。4、答辩人已经支付原告医疗费13584.09元，应予以扣除。
被告丹江口市安捷运输贸易有限公司辩称，原告对安捷公司的诉讼请求无事实和法律依据。应当依法予以驳回。1、原告与安捷公司之间没有提供劳务与接受劳务的民事法律关系。2、原告受伤与鄂c82611货车无关，不是交通事故，安捷公司作为该车辆的被挂靠单位不承担交通事故以外的法律责任。故请求法院依法驳回原告对安捷公司的诉请。
经审理查明，2014年11月，原告陈志海受雇被告谢莫姣从事大货车运输工作，月工资3600元。2016年1月21日，谢莫姣安排陈志海驾驶鄂c82611大货车到河南汝州装电石。2016年1月24日上午10点，陈志海在河南省汝州市中国平煤神马集团汝州电化有限公司装货。该厂工人用行车吊电石往陈志海驾驶的车辆上装，电石快装完时，陈志海发现装在车上的电石有点不平整，行车司机站在一个大型三角铁架上面通过遥控器操纵行车。铁架约有2米高，有一个三角梯子可以爬上去，陈志海就喊行车司机，但是因为工厂噪音较大，司机没有听到，陈志海就爬上去也站在这个三角铁架上面提醒开行车的司机，这时开行车的司机吊起了一块电石，这块电石撞在陈志海和行车司机所站的三角架，陈志海和行车司机从上面摔了下来。事发后，陈志海被送往汝州市第一人民医院住院治疗12天，经诊断为：右足背砸伤并多发跖骨骨折，因在汝州市住院照料不便，陈志海出院后又转回丹江口市第一医院住院7天，诊断为：1.右足多发性跖骨骨折、2.右足背压砸伤后软组织坏死并感染，2016年5月11日在丹江口市第一医院复查被诊断为：右足2-5跖骨骨折。2016年7月21日，原告以中国平煤神马集团汝州电化有限公司为被告向河南省汝州市人民法院提起诉讼，2016年12月22日提出申请要求撤诉。2016年12月22日，河南省汝州市人民法院以(2016)豫0482民初4739号民事裁定书裁定：准许陈志海撤诉。本案在审理过程中，被告谢莫姣对湖北省丹江口市思源法医司法鉴定所的鉴定意见书有异议，该鉴定意见书认定，陈志海的伤属于九级伤残，后期治疗费6000元，误工期150日，护理期60日，营养期90日。谢莫姣认为该鉴定意见系原告陈志海单方委托作出的，且与原告在河南省汝州市人民法院诉讼期间，河南唯实司法鉴定中心伤残程度鉴定意见书认定的原告伤残十级不符，向本院申请重新鉴定。经我院委托武汉大学中南医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书认定，陈志海的伤残程度为十级，误工期150日、护理期60日。经本院核定，原告陈志海的赔偿项目及数额为1.医疗费13584.09元。2.住院伙食补助费760元【19（天）×40元】。3.营养费1800元【90（天）×20元】。4.后期治疗费6000元。5.护理费5371.8元【32677元÷365（天）×60（天）】。6.误工费17754元【43200元÷365（天）×150（天）】。7.残疾赔偿金58772元【29386元×20（年）×10%】，被抚养人生活费15030元【20040元×15（年）×10%÷2】，根据法律规定被抚养人生活费应计入残疾赔偿金。8.后期治疗费6000元。9.交通费96元。10.依据原告的伤残状况，精神损害抚慰金本院支持2000元。以上共计127167.89元。
另查明，被告谢莫姣支付了原告医疗费11520.9元，生活费用2800元。买生活用具支付180元，支付了在汝州市第一人民医院住院治疗12天的护理费用，12天护理应赔偿的数额为1074.36元【32677元÷365（天）×12（天）】。残疾器具费75元，残疾器具费因系被告支付，原告在本次诉讼中未主张。被告谢莫姣支付了武汉大学中南医院法医司法鉴定所鉴定费2610元。
本院认为，原告陈志海为被告谢莫姣提供劳务，双方形成了雇佣关系，陈志海在提供劳务的过程中，因第三人的原因导致身体遭受了损害。根据法律规定，原告可以选择向侵权人要求赔偿，也可以选择要求雇主赔偿。原告陈志海选择要求雇主赔偿，符合法律规定。原告陈志海的赔偿项目及数额本院核定为127167.89元，被告谢莫姣垫付的医疗及其他费用，应在赔偿数额中扣减，应扣减的总额为15575.26元（11520.9元＋2800元＋1074.36元＋180），扣减后的数额为111592.63元。原告陈志海在河南唯实司法鉴定中心已有鉴定意见的情况下，又自行委托鉴定产生鉴定费用3200元，因该鉴定意见与河南唯实司法鉴定中心及武汉大学中南医院法医司法鉴定所鉴定的伤残等级均不一致，该费用系原告自行扩大的损失，应由原告承担。对于原告部分诉讼请求本院予以支持。被告谢莫姣辩解：不应承担赔偿责任，原告存在过失，应自行承担部分责任的理由与法律规定不符，本院不予支持。原告部分赔偿项目数额过高，已经支付原告医疗费应予以扣除的辩解理由，本院予以采纳。被告丹江口市安捷运输贸易辩解：原告与我公司之间没有提供劳务与接受劳务的民事法律关系，原告受伤与鄂c82611货车无关，不是交通事故，我公司不承担交通事故以外的法律责任的辩解理由，本院予以采纳。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决如下：
一、被告谢莫姣在本判决生效后十日内赔偿原告陈志海各项损失111592.63元。
二、被告丹江口市安捷运输贸易不承担赔偿责任。
三、驳回原告陈志海的其他诉讼请求。
案件受理费3858元，减半收取1929元，由原告陈志海负担500元，被告谢莫姣负担1429元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。
审判员 王少波
二〇一七年十二月十二日
书记员 杨雪芹