广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤03刑终2951号
原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某云，男。
原审被告人刘某，男。
原审被告人李某权，男。
深圳市龙岗区人民法院审理深圳市龙岗区人民检察院指控的原审被告人吴某云、刘某、李某权犯贩卖毒品一案，于2016年11月1日做出（2016）粤0307刑初3880号刑事判决。宣判后，原审被告人吴某云不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，2016年5月12日，群众李某(化名)到龙岗分局平湖派出所举报称有一名广东籍男子经常贩卖毒品，并且愿意协助警方抓获该贩毒男子。在民警的安排下。李某(电话号码为136****2799)和被告人李某权(电话号码为134****5397)电话联系购买毒品。被告人刘某得知有人需要毒品后，随即通过手机联系上家被告人吴某云有无毒品。被告人吴某云回复称有，随后便携带大量毒品来到被告人刘某的住处，同时被告人李某权与李某通过电话联系好交易的时间和地点。后刘某从吴某云处花100元购买了一个毒品。当日18时40分许，在东莞市xx号门前附近，被告人李某权将一小包毒品卖给李某，收取了毒资200元，随后李某权将200元交给刘某。交易完成后，民警将被告人刘某、李某权当场抓获，从被告人李某权身上提取手机一部，从被告人刘某身上提取手机一部，在xx便利店收银台缴获毒资人民币200元;从李某处提取一包交易的疑似冰毒(经鉴定，重0.36克，检出甲基苯丙胺)。
民警抓获被告人刘某后，被告人刘某交代贩卖的毒品为吴某云所提供，随后在民警的安排下，刘某通过自己手机(号码为134****4936)联系吴某云(号码为130****8190)，谎称李某还要购买剩下的大量毒品，吴某云遂携带毒品下楼，被在附近伏击的民警当场抓获，在其身上缴获准备用来贩卖的毒品两包(经鉴定，该两包毒品分别重6.64克、26.14克，均检出甲基苯丙胺)。
原审认定上述事实，有下列证据予以证明：
1、受案登记表。
2、立案决定书。
3、物证。被缴获的毒品、毒资，手机三部
4、物证照片。
举报人李某对毒资、交易的毒品照片的辨认。
被告人李某权对毒资、交易的毒品、使用的手机照片的辨认。
被告人刘某对毒资、交易的毒品、使用的手机照片的辨认;对其给吴某云支付宝账户充值小票(充值300元)照片的辨认;对从吴某云身上查获的毒品照片的辨认。
被告人吴某云对其给刘某的那一小包冰毒的照片的辨认;从其身上查获的毒品照片的辨认;支付宝账户充值小票照片的辨认，称系刘某充值到其支付宝的交易单;使用的手机照片的辨认。
证人赖某某对从被告人吴某云身上查获的手机、从李某权身上查获的手机、从刘某身上查获的手机照片的辨认;对毒资的辨认;对从刘某身上查获的充值单的辨认;对交易的毒品、从吴某云身上查获的毒品的辨认。
5、检查笔录。交易前，对举报人李某进行检查，其身上无违禁物品。
6、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单。从被告人李某权身上提取手机一部;从刘某身上提取手机一部，在xx便利店收银台缴获200元毒资;从举报人身上提取一包交易的疑似冰毒;从被告人吴某云身上提取手机一部、疑似冰毒两包。发还毒资给举报人。
7、手机开户信息、通话记录。电话号码136****2799(举报人)2016年5月1日至5月12日通话记录证实5月12日与电话号码134****5397(被告人李某权)有多次通话。
电话号码130****8190(被告人吴某云)2016年5月1日至5月12日通话记录证实5月12日与电话号码134****4936(被告人刘某)有多次通话。
8、抓获经过。证实被告人均被动归案。根据被告人刘某提供的线索抓获被告人吴某云。
9、疑似毒品收条。
10、被告人身份信息、违法犯罪经历比对报告。刘某无前科;吴某云、李某权分别因吸毒被行政处罚。
11、支付宝账户充值小票。
12、情况说明。证实因贩毒男子改变了在平湖交易的地点，因此该案件在东莞市凤岗镇抓获贩毒人员。
13、证人李某(化名，举报人)证实2016年5月12日下午到平湖派出所举报一男子(电话号码134****5397)贩毒，朋友带其过去找他买过两三次冰毒，每次200元。民警对其身体进行检查，在其身上没有发现毒品，民警给了其200元(都是百元面值的)进行交易。在民警安排下，15时许其电话(电话号码136****2799)联系贩毒男子，问他有没有东西(指的是冰毒)，要200元钱的，他说等一下，之后就挂电话了。17时许，其打电话叫对方把冰毒送过来平湖，他叫其过去凤岗官井头水果档那边拿。之后民警和派出所工作人员跟其一起过去了。到水果档后其打电话给对方，他叫其到水果档对面的路口，走了没多远就碰见他了，他旁边还跟着另一个男子，其就把民警给其的200元交到他手上，他就在身上把一个装着冰毒的小袋子给其，交易完成后，伏击民警将其们抓获。
辨认出被告人李某权是和其交易毒品的男子，被告人刘某是和李某权一起过来的男子。
14、证人赖某某（巡防队员）证实举报人李某电话联系购买毒品，一个毒品200元。证实交易经过，李某将200元给了李某权，李某权把毒品给了李某，交易完成后，李某权把钱给了刘某，刘某拿了钱后到了旁边的xx超市。证实抓获被告人李某权、刘某的经过。
刘某被抓获后，经民警盘问，刘某交代贩卖的毒品是从上家吴某云那里买来的，刘某还说上家刚好还在他家里，民警就安排刘某联系上家。刘某把他们带到他家楼下后，民警才让刘某在车上打电话，刘某先打电话给了房东，让房东先把网线断开，网线断开后，刘某再打电话给上家吴某云，刘某在电话里叫吴某云下来吃饭，过了几分钟，吴某云就从楼上下来了，车上的刘某指认下楼的男子就是吴某云，其就配合民警把上家吴某云也抓获了，并在吴某云身上查获毒品。刘某打电话联系上家时没有录音和录像。
证人赖某某辨认出被告人李某权是跟李某交易毒品的男子;被告人刘某是一起去交易毒品的男子;被告人吴某云是提供毒品的男子。
15、证人张某(巡防队员)证实2016年5月12日下午，在东莞xx号门口抓获一名跟举报人李某交易毒品的男子(李某权)，然后又在旁边的xx商店抓获了另一名男子(刘某)，并在该男子身上查获交易时的200元。刘某说他的上家还在家里，他们开车到了xx号一楼，刘某先打电话给房东，叫房东把网络断开。网络断开后，刘某再打电话给上家，他在电话里说上家把剩下的货拿下来，说买家要买剩下的货，搞完再一起吃饭，其在楼下等。没多久，就有一个男子从楼上下来，经过刘某指认，该男子就是上家，其和民警以及其他队员就上前把该男子抓获，并在该男子身上查获毒品，当场扣押了。
16、被告人吴某云在侦查阶段否认贩毒。下午睡醒看到刘某打过电话(电话号码130****8190)，打回电话给刘某，他让帮他找一些冰毒，吴某云就说晚点去他家。18时许，吴某云带着用红色中华烟盒装着的两包冰毒去刘某家，在他家其从左边裤袋拿出其中一大包冰毒，并从里面拿出约1克冰毒用烟盒外面的透明包装纸包好给了刘某，接着把剩下的冰毒放回左边裤袋。过了好一阵，刘某说要出去外面吃饭，吴某云当时给了刘某200元叫他帮自己充值200元到支付宝，他拿着200元走了。过了约半小时，吴某云离开刘某家，当吴某云走到刘某家楼下路边时，吴某云就被民警抓了，民警在其身上找到一部手机、两包用红色中华烟盒装的冰毒。因为吴某云身上有这两包冰毒，所以吴某云就直接带着这两包冰毒过去找刘某了。因为刘某打电话让吴某云找冰毒，所以吴某云去到他家后把1克冰毒给了刘某，没有什么好处。吴某云让刘某帮他充支付宝，后来看到刘某拍的支付宝充值交易单才知道刘某还多充值了100元给吴某云，不知道为什么刘某多充值100元。
刘某有电话联系吴某云，让吴某云带一些冰毒去他家，18时许吴某云就带着约37克冰毒去了他家。到他家后，吴某云从左边裤袋拿出一包冰毒，分了约1克冰毒给刘某，刘某从吴某云给他的那一小包冰毒里面拿了一点冰毒出来给吴某云吸了，当时他也跟吴某云一起吸食。之后吴某云开始玩电脑，刘某就出去外面吃饭，他出门前吴某云还给了他200元让他帮吴某云充值支付宝。
民警从吴某云身上缴获的毒品是吴某云自已吸食的，因为吴某云有刀伤。没有贩卖毒品给刘某。其携带的毒品是从一个外号叫阿强的湖南籍男子买的，当时给了他1200元。
被告人吴某云辨认出被告人刘某;被告人李某权是吴某云案发当天在刘某家走廊上见过的那名男子。
17、被告人刘某供述2016年5月12日，李某权在刘某住处接到一个电话说要毒品，李某权问刘某有没有，刘某打电话给吴某云，当时电话没有打通。刘某说要问一下，之后刘某就后来购毒者又打电话问李某权能不能拿到30个毒品，刘某和李某权说要打电话问一下才知道。下午五点多，吴某云估计是看到刘某的来电信息，给刘某回了电话，刘某问他有没有冰(就是冰毒)，吴某云说有，刘某当时说要30个毒品，他说当时就给刘某送过来。之后刘某就告诉李某权，他就打电话告诉购毒者可以交易毒品。吴某云带了38克左右的毒品到了刘某住处，当时刘某看到吴某云称了毒品。之后李某权打电话给购毒者，对方说先买一个，其他的以后再说，双方约好在东莞凤岗镇南岭路口交易，当时其就从吴某云处花100元购买了一个毒品，刘某将吴某云给其的一个毒品交给李某权。吴某云在刘某家里玩电脑刚好要充支付宝，他给了刘某200元叫其充到他的支付宝账户，之后刘某拿着吴某云给的200元，李某权拿着其给的一个毒品，二人去到约定的地点交易。见面后，购毒者给了李某权200元现金，李某权将200元给了其，将一个毒品交给了购毒者。交易完成后，刘某去前面的xx超市充吴某云的支付宝账户，当时其想毒品交易的100元钱也要给吴某云，其就直接往吴某云的支付宝账户充值了300元。往回走了十来米被民警抓获。
被带上车后民警问其毒品来路，其当场就承认毒品是吴某云给的，他身上还有37克毒品，愿意配合民警将毒品上家抓了。之后其把其住处的网线断了，吴某云就给其电话，其就说刚才买毒品的人还要剩下的毒品，叫吴某云送下来，吴某云同意了。民警就到其住处楼下，等吴某云下来，其和李某权在车上指认了吴某云，民警当场将吴某云抓了，在他身上搜到携带的37克左右的毒品。
其与李某权贩毒从中获利100元，其和李某权并没有特意去分钱，有时候其去买冰毒两个人一起吸食。其们以前吸食冰毒一个100元，所以今天向吴某云拿的价格就是100元，这个是刘某们相互都知道的，其们卖给别人就是200元一个。吴某云的上家是一个外号叫“岔道疯”的人，湖南邵阳人。
被告人刘某辨认出被告人吴某云是卖毒品给其的人;被告人李某权是和其一起贩毒的人。
18、被告人李某权供述2016年5月12日16时许，一男子(电话号码136****2799)打电话给其(电话号码134****5397)，说要一个冰毒，200元的，问其有没有，其说有，还问其30个多少钱。当时阿峰在其旁边听到了，就用其手机回了短信给对方，阿峰还给上家打电话问有没有30个冰毒。其让购毒者来东莞xx号旁的水果店。购毒者到了后给其打电话，其就和阿峰走到门口，对方给了其200元，拿到钱后其直接把钱给旁边的阿峰了，其将阿峰给其的一小包冰毒交给对方，当时阿峰就站在其旁边约l米内，之后阿峰说他去给上家充钱，阿峰就走到旁边的xx超市，刚走出不远其就被抓了。当时阿峰打过电话后，一个男子把毒品送到阿峰家里。
毒品是一男子送到阿峰家里的，阿峰拿到毒品后将毒品交给其，之后其和阿峰一起去交易毒品。见过送毒品的男子两次，昨天是第二次，昨天其当场看到该男子送毒品给阿峰。在房间里，阿峰还将该男子带来的毒品给其看了，有一包30多克的冰毒。其和阿峰从中获利100元，偶尔和阿峰一起吸食一下毒品不用给钱。贩毒两次，2016年5月10日晚上11点多，在同一地点还卖给昨天买毒品的男子一个冰毒，重量1克左右，毒资200元，毒品也是阿峰找他的上家买的，当时花了100元;还有就是被抓当天那次贩毒。
被抓当日刘某用其手机说找不到货，到五点再说。下午五点多，刘某接了上家的电话，刘某说要1个毒品，对方说有货。刘某用其电话打给河南男子说有货，对方说要30个冰毒，之后刘某用他自己的电话给上家打电话说要30个冰毒。过了一会，刘某的上家带了毒品过来，当时刘某将一大包冰毒给其看，用塑料装的，之后刘某给了一个毒品约0.5克，刘某的上家叫刘某充支付宝账户，不清楚有没有给钱刘某。刘某和其一起去交易毒品，当时其收了200元，其将毒品给了购毒者，其将200元现金直接交给了刘某，刘某去充支付宝。其刚走几步就被抓了，之后刘某也被抓了，刘某就说他的上家在楼上，可以配合公安机关将上家抓了，刘某就将他的上家带着毒品骗下楼，指给民警看，之后将他上家也一起抓了。
被告人李某权辨认出被告人刘某是贩毒的阿峰;被告人吴某云是送毒品给阿峰的男子。
19、鉴定意见。经鉴定，交易的毒品重0.36克;从被告人吴某云身上缴获的毒品分别重6.64克、26.14克，上述检材均检出甲基苯丙胺。
20、勘验、检查、辨认等笔录。
21、视听资料、电子数据。举报人与被告人联系购买毒品的录音录像;对举报人进行人身检查的录音录像;在xx提取毒资的录音录像;抓获嫌疑人的录音录像。被告人李某权、刘某同步讯问录音录像。
原审认为，被告人吴某云、刘某、李某权无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。
被告人吴某云否认贩毒，但被告人吴某云将毒品出售给刘某、李某权用于贩卖的事实清楚，有缴获的毒品等物证，有手机通话清单等书证，有多名证人的证言，有同案犯刘某、李某权的明确指认，有检查笔录、辨认笔录，有视听资料等证据为证，证据之间可以相互印证，证据已属确实充分。被告人吴某云的辩称不予采纳。
被告人刘某、李某权系共同犯罪，在共同犯罪中，两被告人均起主要作用，系主犯。被告人刘某、李某权认罪态度较好，依法予以从轻处罚。被告人刘某被抓获后协助公安机关抓捕同案犯，有立功表现，依法予以从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴某云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币九千元。
二、李某权犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。
三、被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。
四、被缴获的毒品予以没收并移送公安机关销毁，随案移送的作案工具三部依法予以没收。
上诉人吴某云称：原审判决上诉人贩卖毒品罪证据不足，其所携带的毒品均是用来吸食而非贩卖，应认定其为非法持有毒品罪。
经审理查明，原审判决认定的本案事实、证据，业经原审法院庭审举证质证，经本院审理未发生变化，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人吴某云、原审被告人刘某、李某权无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人吴某云否认其有贩毒行为，但其将毒品出售给刘某、李某权用于贩卖的事实，有同案原审被告人刘某、李某权的明确指认，有证人张某等人的证言证实，并有手机通话清单等书证佐证，各证据之间可以相互印证，已形成完整证据链条，足以认定相关事实；上诉人吴某云认为其仅构成非法持有毒品罪的上诉理由与查明的事实不符，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 挥
审判员 周 祖 文
审判员 李 辉
二〇一七年一月五日
书记员 那竞文（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。