重庆市沙坪坝区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沙法民初字第06909号
原告伯志祥，男，1957年12月9日出生，汉族，原重庆国旭建筑劳务有限公司员工，住重庆市忠县。
委托代理人李军，重庆国彦律师事务所律师。
委托代理人ＸＸ，重庆国彦律师事务所律师。
被告重庆国旭建筑劳务有限公司，住所地重庆市江津区几江西苑路紫光大厦，组织机构代码78423988-7。
法定代表人许再友，重庆国旭建筑劳务有限公司总经理。
委托代理人郭建中，重庆周立太律师事务所律师。
原告伯志祥与被告重庆国旭建筑劳务有限公司（以下简称国旭公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年7月22日立案受理后，依法由代理审判员刘谋鑫独任审判，适用简易程序于2014年8月21日公开开庭进行了审理。原告伯志祥及其委托代理人李军，被告国旭公司的委托代理人郭建中到庭参加了诉讼。审理中，原被告申请庭外和解期2个月，和解期内双方未达成和解。本案现已审理终结。
原告伯志祥诉称，原告于2013年3月12日到被告承包的位于沙坪坝区井口镇南溪村“宏城名都”工程项目部工作。2013年3月24日，原告在工作时不慎被钢丝绳绞伤右前臂及右手。伤愈后认定为工伤，伤残等级为八级，无护理依赖。被告在原告未进行伤残等级鉴定的情况下与原告达成赔偿协议，该协议约定的赔偿额过低，显失公平。故原告依据法律规定，起诉请求判决解除原、被告之间的劳动关系，判决被告支付原告一次性伤残补助金53831.25元、一次性工伤医疗补助金25512元、一次性伤残就业补助金20409.50元、交通费2000元、停工留薪期待遇58725元，生活津贴6851.25元、住院期间伙食补助费240元、检查费256元、鉴定费400元、后续医疗费10000元，共计178225元。扣除被告已支付的40500元（含协议约定的36500元及被告支付的其他费用4000元），被告尚应支付原告137725元。
被告国旭公司辩称，原被告之间不存在劳动关系。即使存在劳动关系，原告伯志祥在受伤时原被告双方就达成了一次性赔付协议一份，已由被告支付给原告相应赔偿款，故被告不应该再支付上述款项。
经审理查明，原告伯志祥于2013年3月12日到被告承包的位于沙坪坝区井口镇南溪村的“宏城名都”项目部工作，被告未与原告签订劳动合同，也未为原告缴纳工伤保险。
2013年3月24日，原告在上班时右前臂及右手受伤。后原被告双方达成赔付协议一份，该协议载明：由被告支付原告伯志祥人民币36500元（含一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金），原告不得再申请劳动仲裁，不得进行伤残等级鉴定，不得起诉至法院。
2013年4月23日原告伤愈出院后，申请了工伤认定以及劳动能力等级鉴定。2014年4月3日，重庆市江津区人力资源和社会保障局作出的津人社伤认字（2014）328号认定工伤决定书认定原告所受伤为工伤。2014年6月18日，重庆市江津区劳动能力鉴定委员会作出的津劳鉴初字（2014）344号鉴定结论通知书认定原告劳动能力为八级，无护理依赖。
2014年7月7日，原告向重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付工伤保险待遇共计137725元。重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会超过五个工作日未作出受理决定，原告遂诉至本院要求判如所请。
审理中，原被告双方对原告受伤的事实无异议，且双方同意被告先行支付的40500元在工伤保险待遇中扣除。因双方意见分歧较大，调解未成。
另查明，2013年重庆市社会平均工资为4252元／月。
上述事实，有认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、一次性赔付协议、住院病历以及双方当事人陈述等在案证实，可以认定。
本院认为，依据江津区人力资源和社会保障局作出的《工伤认定决定书》和江津区劳动能力鉴定委员会作出的《劳动能力鉴定结论通知书》，以及当事人双方陈述，可以认定原被告之间存在劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。劳动关系解除之日应为劳动者的意思表示到达用人单位之日。本案中，被告于2014年7月31日收到本院送达的案件受理通知书，故原被告劳动关系应于2014年7月31日解除。
本院认为，虽然原被告达成了赔偿协议书，但系原告在没有知晓劳动能力鉴定结论的情况下作出的，显失公平。原告向重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会提起仲裁和向本院提起诉讼的行为已经表示原告不认可该协议，故本院对该协议所确认的支付数额不予认可。
依据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，依法应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇和标准支付费用。被告依法应当为其职工缴纳工伤保险费而未缴纳，故应当依照《工伤保险条例》的规定支付原告各项工伤保险待遇。
关于原告受伤前的月平均工资，应由被告承担举证责任，被告在审理中未提交关于原告受伤前月平均工资标准的证据，原告伯志祥主张的受伤前月平均工资为4893.75元，本院予以认可。
关于一次性伤残补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，一次性伤残补助金为11个月本人工资，故原告的一次性伤残补助金为53831.25元（4893.75元／月×11个月）。
关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，依据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，可享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，八级伤残按照6个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，八级伤残按照12个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄3年以上不足4年的，按全额的30%计发。依据上述规定，被告应当支付原告一次性工伤医疗补助金25512元（即4252元／月×6个月）、一次性伤残就业补助金15307.20元（即4252元／月×12个月×30%）。
对于停工留薪期待遇，依据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。结合原告的伤情，依据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，原告停工留薪期为6个月，故原告的停工留薪期工资为29362.50元（4893.75元／月×6个月）。
关于住院期间伙食补助费，依据《工伤保险条例》第三十条之规定，职工因工伤住院治疗的，有权主张住院期间的住院伙食补助费。依据《重庆市人力资源和社会保障局关于﹤工伤保险条例﹥（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发（2010）284号）的规定，从2011年1月1日起，住院伙食补助费按照8元／天的标准执行，故原告可主张的住院伙食补助费应为240元（8元／天×30天）。
关于生活津贴，依据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》之规定，劳动者在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。依据《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条之规定，职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：连续工龄不满10年的，按本人工资的70%发给。原告申请劳动能力鉴定的时间为2014年5月20日，鉴定结论作出的时间为2014年6月18日。故被告应支付给原告生活津贴3307.50元（4893.75元／月×70%÷21.75天×21天）。
关于交通费2000元，虽然原告无票据予以证明，但考虑到实际产生的交通费用，本院酌情主张1500元。
关于鉴定费400元，原告提交了鉴定费票据，本院对该项请求予以支持。
关于检查费256元，原告提交了检查费票据，本院予以支持。
关于后续治疗费10000元，被告不予认可，且工伤职工不能要求用人单位在支付一次性工伤医疗补助金的同时支付续医费。故本院对原告的该项请求不予支持。
以上费用合计129716.45元，扣除被告先行支付的40500元，被告还需支付原告工伤保险待遇89216.45元。
综上，本院依照国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条、《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、原告伯志祥与被告重庆国旭建筑劳务有限公司的劳动关系于2014年7月31日解除。
二、限被告重庆国旭建筑劳务有限公司于本判决生效后立即支付原告伯志祥一次性伤残补助金53831.25元、一次性伤残就业补助金15307.20元、一次性工伤医疗补助金25512元、停工留薪期工资29362.50元、生活津贴3307.50元、住院伙食补助费240元、交通费1500元、鉴定费400元、检查费256元，合计129716.45元。扣除已支付的40500元，被告重庆国旭建筑劳务有限公司尚需支付原告伯志祥89216.45元。
三、驳回原告伯志祥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费，递交上诉状期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请强制执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 刘谋鑫
二〇一四年十二月九日
书 记 员 高 伟