贵州省兴义市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）黔2301刑初526号
公诉机关贵州省兴义市人民检察院。
附带民事诉讼原告人张某1，男，1974年5月4日生于贵州省兴义市，汉族，小学文化，农民，住兴义市，系本案的被害人。
诉讼代理人李小会，黔西南州为民法律维权工作站法律工作者（一般代理）。
被告人吴光云，男，1950年3月19日生于贵州省兴义市，汉族，文盲，农民，住，因涉嫌犯故意伤害罪于2015年10月22日被兴义市公安局取保候审，2016年7月7日贵州省兴义市人民检察院决定继续取保候审。本院于2016年9月18日决定继续取保候审。
辩护人暨附带民事诉讼代理人王志梅，贵州四通律师事务所律师。
贵州省兴义市人民检察院以义检公诉刑诉[2016]517号起诉书指控被告人吴光云犯故意伤害罪，于2016年9月14日向本院提起公诉。本院同日以简易程序立案，2016年9月29日转为普通程序。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某1向本院提起附带民事诉讼。本院组成合议庭，于2016年10月26日公开开庭合并审理了本案。贵州省兴义市人民检察院指派检察员刘国建出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某1及其诉讼代理人李小会，被告人吴光云及辩护人王志梅到庭参加诉讼。因补充侦查，贵州省兴义市人民检察院建议延期审理二次。现已审理终结。
贵州省兴义市人民检察院指控：2015年8月18日下午，被害人张某1饮酒后因琐事与其妻吴某1发生纠纷，吴某1之兄吴某4友到现场劝架时与张某1发生打架，后被寨邻劝开。当日20时许，张某1携带钢管到吴某1之父吴某2家准备找吴某4友理论，到吴某2家后，在吴某2家玩耍的被告人吴光云见张某1喝醉酒便劝其离开，张某1用携带的钢管朝吴光云右腿打了一下便停止了侵害行为。吴光云因生气从地上捡起一根长2.8米的木棒朝张某1身上捅了几下，导致张某1倒地受伤。经兴义市公安司法鉴定中心鉴定，张某1外伤致左顶骨凹陷性骨折，评定为轻伤一级。
贵州省兴义市人民检察院提供了物证、书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、被告人的供述和辩解等证据，以被告人吴光云的行为构成故意伤害罪，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人张某1诉称：请求判令被告人吴光云赔偿医疗费6584.69元、误工费545.59元（47466元/年÷12月÷21.75天×3天）、护理费545.59元（47466元/年÷12月÷21.75天×3天）、住院伙食补助费300元（100元/天×3天）、营养费300元（100元/天×3天）、交通费1000元、精神损害抚慰金1000元，共计人民币10275.87元。
被告人吴光云对指控的事实无异议，自愿认罪；对民事部分认为是张某1先动手，不愿意赔偿。
辩护人暨附带民事诉讼代理人以“被告人是正当防卫；被害人受伤是摔倒所致，而案发当时被害人处于醉酒状态，其摔倒的原因不能排除是因其醉酒所致；被害人有过错；指控认定张某1用钢管朝吴光云右腿打了一下便停止了侵害行为的事实不清”为意见进行辩护；对民事部分提出“附带民事诉讼原告人有过错在先，应当承担主要责任；医疗费以实际产生为准；营养费、交通费，精神抚慰金无事实及法律依据；误工费和护理费计算标准过高”的代理意见。
经审理查明：2015年8月18日下午，被害人张某1饮酒后因琐事与其妻吴某1发生纠纷，吴某1之兄吴某4友到现场劝架时与张某1发生打架，后被寨邻劝开。当日20时许，张某1携带钢管到吴某1之父吴某2家准备找吴某4友理论，到吴某2家后，在吴某2家玩的被告人吴光云见张某1喝醉酒便劝其离开，张某1用携带的钢管朝吴光云的右腿打了一下，吴光云因生气从地上捡起一根长约三米的木棒朝张某1身上捅了几下，导致张某1倒地受伤。经鉴定，张某1外伤致左顶骨凹陷性骨折，评定为轻伤一级；外伤致左侧颧弓、眼眶壁、右尺骨骨折，评定为轻伤二级；外伤致上颌窦壁骨折、左某前伤，评定为轻微伤。
张某1受伤后于2015年8月19日到黔西南州中医院住院治疗3天，支付医疗费人民币5943.69元。2015年9月7日，张某1到黔西南州中医院检查，支付检查费641元。
上述事实，公诉机关提供如下证据：
一、扣押物品文件清单、情况说明证实：民警于2015年10月21日从吴光云处扣押杉树木棒一根（长度2.8米、大头宽7厘米、小头宽4厘米）；从张某1处扣押钢管一根（长度80厘米、直径2.5厘米）。因木棒太长，不便于携带，木棒和钢管均存放于兴义市公安局捧乍派出所。
二、人口信息证实：吴光云生于1950年3月19日等基本身份信息。
三、抓获经过证实：2015年9月28日，民警在捧乍镇大坪子村杨家丫口组吴光云家中将吴光云抓获。
四、行政处罚决定书证实：2016年4月8日，张某1因持钢管将吴光云右腿打伤，被兴义市公安局行政拘留十五日，并处500元罚款。
五、案件照片证实：被告人吴光云指认现场以及指认打架使用的木棒的照片，被害人张某1指认其使用的钢管的照片。
六、申请证实：吴光云由于伤害轻微，于2016年8月15日向兴义市公安局申请不做轻重伤鉴定。
七、证人吴某1（张某1之妻）证言：2015年8月18日17时许，我在吴某3家吃完饭后在公路上坐着，张某1喝酒后过来叫我回家，我说我玩一会儿再回去。后张某1把烟头丢在我的胸膛，抓着我的头发把我按在地上，这时我哥吴某4友过来拉，就和张某1抓扯起来，后我哥走了。当日20时许，我在我妈宋某家门口坐起，我伯伯吴光云、大妈周某1都在。我看见张某1拿着一根钢管到我妈家，就进屋到后院喝水。后我听见张某1说今晚上要死人都不管，还听见我伯伯吴光云说今晚喝酒了就回去休息，不要在这里闹。我听见他们吵闹就出来院坝里，看到我伯伯吴光云在院坝里躺起，我妈和大妈把我伯伯吴光云拉起来。后我伯伯从院坝里拿起一根木棒打了张某1的腰部两下，张某1身体就向左边倒下去，头部在流血。
八、证人宋某（系被害人张某1的岳母）证言：2015年8月18日22时许，我听到有人叫“张某1，你不要去”，随后看见张某1拿着一根长约1米的钢管到我家，嘴里念叨着今晚要死人。后张某1用钢管朝在我家玩的吴光云右腿打了一钢管，随即吴光云找了一根长约2米的木棒往张某1身上打。张某1没有站稳，向后倒的过程中脸部左侧撞在石坎上。我女儿（吴某1）和张某1结婚后因脾气不和，经常吵架，张某1想来我家找个说法。当时在场的人有我、吴光云、吴某1、周某1、张某1。
九、证人周某1（系吴光云之妻）证言：2015年8月18日20时30分许，我和我丈夫吴光云到吴某2家玩，听到有人说“注意注意”。随后看见张某1提着一根钢管到吴某2家中，朝吴光云右腿打了一下，然后退开一米多远。吴光云捡起一根木棒打了张某1一棒，后双方互相拉扯木棒，拉了两三分钟。我上去抱住木棒中间，不想让他们再打了，然后木棒被我拉甩在地上，同时张某1往后一倒，我看到他头部流血了。张某1喝酒后，误把我丈夫吴光云看成吴某2了。
十、证人张某2证言：2015年8月18日，我们寨上有两家人办事，张某1在两家都喝酒的。当天21时许，吴某3打电话给我说，张某1在吴某2家闹事。后我到现场看见张某1倒在吴某2家院坝里,头上有血。张某1与其岳父吴某2平时关系不好。
十一、证人吴某3证言：2015年8月18日，张某1一共打了两次架。第一次发生时，吴光云到我家找吴某4友，说吴某1（张某1之妻）被张某1打，我听见后跟着他们一起去看，当时他们在吴光兴家门口闹。到后我看见张某1拿一块石头打吴某4友，吴某4友就跟张某1抓扯起来，俩人扭打在地上，后被人劝开了。第二次打架也是当天晚上，在吴某2家那里，但我没有在现场。当天张某1是喝了酒的。
十二、证人杨某1证言：2015年8月18日，吴某3家办事，我看见张某1等人到吴某3家，张某1喝酒喝得差不多了。他在吴某3又与乡邻互相敬酒，喝了约半个小时。后他在回去的路上，离吴某3家办酒处50多米的地方遇到他老婆吴某1，听说张某1将烟头放在其妻子吴某1胸口，后二人发生抓打。约1小时后，我听说张某1用钢管将吴光云的腿打伤。
十三、证人吴某2证言：2015年8月18日，我们寨上孙某、吴某5家办酒，我在这两家都看见张某1喝酒。当日18时许，我看见张某1裸身在路边跟其妻吴某1吵架，我说了他几句话就回家了。当晚，我大嫂（周某1）、大哥（吴光云）、我妻子（宋某）坐在我家院子里聊天，我回到家睡在床上，听见张某2和张某3权在喊“张某1你要注意哦！”。几分钟后，我听见自家院子里有吵闹声，起床后看见张某1拿着钢管打吴光云的脚，吴光云被打倒在地后，顺手拿了一根木棒向张某1的头部戳了几下，后被现场的人拉开。
十四、被害人张某1陈述：2015年8月18日13时许，我在孙某家喝酒，一直喝到17时许，头有点昏了。后我又去吴某3家，喝了三斗酒。然后我一个人回家，在公路边上遇到我媳妇吴某1，并与她发生争吵，被吴某4友、吴某4学殴打。过了一会儿，我回到家中拿了一根钢管，到我岳父吴某2家找吴某4友报仇，我大伯吴光云拿一根木棒捅了我四五下，后我用钢管打了他小腿一下，他把木棒扔了，提着一把靠椅向我左面部打来，我当时就被打昏。我头上的伤是在我岳父吴某2家被打的，当时在场的人有吴某2、吴光云、宋某、周某2。
十五、（兴）公（司）鉴（法活）字[2015]341号法医学人体损伤程度鉴定书及通知书证实：伤者张某1外伤致左顶骨凹陷性骨折，评定为轻伤一级；伤者张某1外伤致左侧颧弓、眼眶壁、右尺骨骨折，评定为轻伤二级；伤者张某1外伤致上颌窦壁骨折、左某前伤，评定为轻微伤。张某1的损伤程度评定为轻伤一级。鉴定意见已告知被告人吴光云及被害人张某1。
十六、被告人吴光云供述：2015年8月18日22时许，我到吴某2家玩，听见张某2、张某3权在吴某2家房屋背后的公路上大声喊“你们要注意哦！”。随后看见张某1提着一根钢管来到吴某2家，嘴里念叨着“今晚要死人”。后张光荣看见我，就用钢管朝我右大腿打了一下，我拿了一根长约3米的木棒朝张某1捅了几下，具体捅在哪里我也不知道。张某1用手抓住我捅他的木棒，我们两人就互相拉扯，我用力捅了他几下后就把木棒松开，张某1是喝酒醉了的，他站不稳就摔倒在地上，是左侧头部先着地的。我腿上的伤是张某1打的，他手臂上的伤可能是被我用木棒捅的，头部的伤是被我用木棒捅了之后左侧头部着地造成的。
上述证据，经当庭举证、质证，被告人吴光云及其辩护人均对被害人张某1的陈述提出异议。吴光云认为张某1陈述不完整，是张某1先用钢管打吴光云的；辩护人提出吴光云并未用靠椅打张某1。对其余证据，被告人及其辩护人均无异议。
纵观本案其他证据，可知张某1确实用钢管打过吴光云，吴光云并未用靠椅打过张某1，故被告人吴光云及其辩护人提出的异议成立，予以采信。
上述证据，与本案相关联，且系侦查机关依法取得，来源合法，客观真实，足以证实被告人吴光云故意伤害的客观存在，予以采信。
附带民事诉讼原告人张某1及其诉讼代理人当庭提交了以下证据：
一、张某1身份证复印件，拟证实张某1诉讼主体资格。
二、黔西南州中医院住院部收费专用票据及病历资料，拟证实张某1受伤后到该院治疗3天，支付医疗费人民币6584.69元。
上述证据，经庭审举证、质证，被告人吴光云及其代理人对第一组证据及第二组病历资料无异议；对第二组黔西南州中医院住院部收费专用票据提出异议，认为该证据是复印件，无原件予以核对。合议庭认为，原告方提交的医疗费票据虽不是原件，但上面盖有医院公章，并与医院费用清单能相互印证，应予采信。
附带民事诉讼原告人张某1提交的上述证据，经查证属实，来源合法，与本案民事赔偿相关，予以采信。
本院认为，被告人吴光云故意伤害他人身体，致一人轻伤的行为构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人吴光云犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。经查，吴光云为了免受张某1对其正在进行的具有严重过错的不法侵害，而从地上捡起木棒朝张某1身上捅了几下，导致张某1倒地造成轻伤的结果。吴光云的行为已明显超过必要限度造成重大损害，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。辩护人所提“被告人是正当防卫”的辩护意见不能成立，不予采信。辩护人所提“被害人有过错”的辩护意见成立，予以采信。辩护人所提“被害人受伤是摔倒所致，而案发时被害人处于醉酒状态，其摔倒的原因不能排除是因其醉酒所致”的辩护意见。经查，张某1在与吴光云拉扯木棒过程中，吴光云明知张某1处于醉酒状态而用力捅了几下就把木棒松开，导致张某1摔倒在地受伤。该辩护意见不能成立，不予采信。指控认定张某1用钢管朝吴光云右腿打了一下便停止了侵害行为。该部分事实并无证据予以证实，在审理查明部分已予以更正。辩护人所提“指控认定张某1用钢管朝吴光云右腿打了一下便停止了侵害行为的事实不清”的辩护意见成立，予以采纳。吴光云归案后如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。综合上述量刑情节，决定对吴光云从轻处罚。被告人吴光云犯罪情节较轻，有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。
被告人吴光云的行为给附带民事诉讼原告人张某1造成的损失应承担赔偿责任。鉴于附带民事诉讼原告人张某1有严重过错，可减轻吴光云的赔偿责任，由张某1自行承担50％的责任，吴光云承担50％的责任。吴光云的诉讼代理人所提“附带民事诉讼原告人有过错在先，应当承担主要责任”的代理意见不能成立，不予采信。附带民事诉讼原告人张某1请求的医疗费、住院伙食补助费系法定的赔偿项目，且数额适当，予以支持；请求的护理费计算标准过高，本院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算；请求的误工费计算标准过高，张某1未举证证明其最近三年的平均收入状况，本院参照当地上一年度农、林、牧、渔业职工的平均工资计算；请求赔偿的营养费，因未出具医疗机构的意见，不予支持；请求的交通费，虽未提供相应票据，但该项费用系张某1在就医过程中发生的必然支出，酌情支持300元；请求的精神损害抚慰金不属于附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。吴光云的诉讼代理人所提“医疗费以实际产生为准；营养费、精神抚慰金无事实及法律依据；误工费和护理费计算标准过高”的代理意见成立，予以采信。吴光云的诉讼代理人所提“交通费无事实及法律依据”的代理意见不能成立，不予采信。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合贵州省统计部门公布的相关统计数据，对附带民事诉讼原告人张某1因被吴光云伤害所产生的损失分别计算如下:1、医疗费6584.69元；2、误工费395.13元（3天×131.71元/天）；3、护理费292.02元（3天×97.34元/天）；4、住院伙食补助费300元；5、交通费300元。前述1-5项共计7871.84元，张某1自行承担50％即3935.92元，吴光云承担50％即3935.92元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十条第二款，第六十七条第三款，第三十六条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第一款、第三款，第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告人吴光云犯故意伤害罪，判处拘役四个月，缓刑六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、扣押的杉树木棒一根、钢管一根（暂存于兴义市公安局捧乍派出所）予以销毁。
三、由被告人吴光云赔偿附带民事诉讼原告人张某1医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计人民币3935.92元（已缴纳2000元）。
四、驳回附带民事诉讼原告人张某1的其余诉讼请求。
（上述赔偿义务，限判决生效后15日内自动履行。逾期不履行，权利人应在自动履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行，否则即丧失申请执行之权利。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黔西南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓国琴
人民陪审员 胡 瀛
人民陪审员 陈露云
二〇一七年六月二十三日
书 记 员 徐盛江