宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）夏刑初字第215号
公诉机关银川市西夏区人民检察院。
被告人董某某，男，1965年9月30日出生于山东省长清县，汉族，大专文化，中国国民党革命委员会成员，系宁夏某某房地产开发有限公司总经理，现住银川市西夏区。因涉嫌犯贪污罪于2015年6月2日被银川市西夏区人民检察院反贪局立案侦查并刑事拘留，同年6月12日被依法执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人马东江，宁夏辅德律师事务所律师。
银川市西夏区人民检察院以银西检公诉刑诉（2015）183号起诉书指控被告人董某某犯贪污罪，于2015年9月9日向本院提起公诉。本院于2015年9月9日立案，依法组成合议庭，于2015年10月23日公开开庭审理了本案。银川市西夏区人民检察院指派检察员梅欣出庭支持公诉，被告人董某某及其辩护人马东江到庭参加了诉讼。经上级人民法院批准该案延长审限三个月，后退回公诉机关补充侦查二次。本案现已审理终结。
银川市西夏区人民检察院指控，2010年宁夏某甲房地产开发有限公司补偿宁夏某乙房地产开发有限公司（国有企业，下称某乙公司）房屋拆迁款110000元，时任某乙公司总经理的被告人董某某指使财务主管郑某将该款项存入郑某个人账户。后董某某于2010年8月2日、8月26日、12月15日分三次以办事为由将110000元全部从郑某处要走后非法占为己有。据此，指控被告人董某某的行为已构成贪污罪，提出按照刑法第382、383条的规定对被告人处以刑罚，并当庭提交了相应的证据支持指控。
在开庭审理中，被告人董某某及辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不表异议。辩护人提出量刑方面的辩护意见是被告人董某某具有自首情节：在法庭发问环节，被告人董某某向法庭陈述了其归案经过，西夏区人民检察院反贪局办案人员于2015年5月底或6月初打电话给董某某，让其到检察院就相关事实协助核查，随后董某某打车至西夏区人民检察院，并在此期间主动、如实的向办案人员陈述了其贪污的事实；同时被告人还具有立功、退赃等多个法定从轻、减轻情节，建议对被告人判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。被告人及辩护人当庭均未提交证据。
经审理查明，2010年宁夏某甲房地产开发有限公司补偿宁夏某乙房地产开发有限公司（国有企业，下称某乙公司）房屋拆迁款11万元，时任某乙公司总经理的被告人董某某指使财务主管郑某将该款项存入郑某个人账户。后董某某于2010年8月2日、8月26日、12月15日分三次以办事为由将11万元全部从郑某处要走后非法占为己有。
另查明，被告人董某某到案后检举揭发他人涉嫌犯受贿罪一案，且已被立案侦查。案发后，被告人董某某的家属退还了涉案的11万元。
上述事实，有公诉机关提交的并经法庭公开质证、认证的下列证据予以证实：
1.常住人口详细信息，证实被告人董某某出生于1965年9月30日，作案时已达刑事责任年龄。
2.到案经过，证实2015年银川市西夏区人民检察院反贪污贿赂局在查办其他案件线索中，发现董某某在2010年将11万元拆迁补偿款非法占有，2015年6月1日依法传询董某某并对其进行询问，其对非法占有11万元拆迁款的事实供认不讳，6月2日遂立案侦查。
3.营业执照、宁夏银川某某实业有限公司文件，证实宁夏房地产开发集团有限公司为国有独资公司，董某某于2004年6月18日被宁夏房地产开发集团有限公司下属银川某某实业有限公司聘用为宁夏某乙房地产开发有限公司经理，2011年9月29日被聘任为宁夏某乙房地产开发公司总经理。
4.收据、房屋拆迁补偿安置协议、收款凭证、记账凭证及搬迁协议，证实2010年6月17日宁夏某乙房地产开发有限公司与宁夏某甲房地产开发有限公司签订搬迁协议，某甲公司向某乙公司支付11万元的拆迁补偿费，董某某分三次领取的事实。
5.账户明细，证实户名为郑某的中国建设银行账户2010年7月5日存入11万元，2010年8月2日支取5万元。
6.扣押、查封财物清单及结算票据，证实从董某某处扣押11万元的事实。
7.证人魏某的证言，证实2014年，某甲房地产公司石某某会计向其索要11万元的拆迁费发票，石某某说是2010年董某某经理和郑某收取几个营业房的拆迁补偿费，其看到收款手续后打电话询问郑某，郑某让其和董某某联系，董某某让拖几天，至今11万元的发票也没有提供给某甲集团。
8.证人郑某的证言，证实某乙房地产公司是银川某某厂于2000年成立的一家国有企业，2009年成为宁房集团的子公司，2003年其到某乙房产公司担任会计，2010年与宁房集团重组后，董某某是总经理，2010年和某甲房地产进行拆迁补偿谈判，最终某甲公司给其公司11万元，让其把11万元单独存上，不要入公账，其就存入建设银行的账号里，后来董某某分三次把11万元领走，并在记账凭证上签了字。11万元拆迁补偿费和小金库没有关系。
9.证人姚某某的证言，证实2010年2月其担任某乙物业公司的经理，2010年中旬某甲房地产公司因开发建设需要占用橡民A区的一块地，后来其和物业公司副经理去和某甲谈拆迁补偿费，谈了4万元，董某某嫌谈得太少，就自己带人去和某甲公司谈，具体谈什么情况不知道。
10.证人陈某的证言，证实2005年至2013年其在宁夏某乙房地产公司先后担任安全负责人、公司副经理，2010年下半年的一天，郑某在其办公室说某甲公司给了某乙房地产公司11万元，董某某个人拿走了，郑某说董某某不让把这事告诉其他人。2010年董某某除了从公司借钱给沈某某送过之外，再没有了。
11.证人冯某某的证言，证实2010年至今其在宁夏某乙房地产开发有限公司担任总工程师兼副经理，2014年某甲集团的会计到某乙公司财务部门索要2010年某甲给公司拨付的拆迁补偿的发票，其知道这11万元是董某某拿上了。
12.证人何某某的证言，证实董某某没有通过其给他人送过礼。
13.被告人董某某的供述及视频资料，证实2000年某乙房地产公司成立时属于国有企业，2010年至今归宁房集团管理，其任某乙房地产公司总经理，负责某乙房产公司的全面工作，2010年某甲集团占用了某乙物业公司的几间房子，某甲集团支付了11万元的拆迁补偿款，其让财务部主任郑某办理了现金提取业务，其分三次让郑某取出，这些钱是其自己平时私用了。
14.被告人的供述、立案决定书，证实被告人董某某到案后检举揭发他人涉嫌受贿一案，且已被立案侦查。
本院认为，被告人董某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞国家财产11万元，被告人董某某的行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人犯贪污罪的犯罪事实及罪名成立，予以支持。被告人到案后检举揭发他人涉嫌受贿一案，且已被立案侦查，应认定为有立功表现，同时如实供述了自己的犯罪事实，并在立案后积极退赃，应认定为有坦白情节，可以从轻或者减轻处罚。扣押被告人董某某11万元予以发还宁夏某乙房地产开发有限公司。辩护人提出被告人具有自首情节的辩护意见，经查，侦查机关是在已经掌握了被告人的犯罪事实后将其传唤到案，被告人不构成主动投案，不应认定为自首，该辩护意见不予采纳；关于被告人具有立功、退赃等多个法定从轻、减轻情节，建议对被告人判处三年以下有期徒刑的辩护意见予以采纳，判处缓刑的辩护意见不予采纳。本院为维护社会秩序，保护公共财产的所有权和国家的廉政建设制度，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款、第三款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人董某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元（罚金已缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2015年6月2日起至2016年12月1日止。）
二、从被告人董某某处扣押的11万元发还宁夏某乙房地产开发有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向银川市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 郑鼎丽
人民陪审员 丁艳丽
人民陪审员 张慧玲
二〇一六年八月十八日
书 记 员 王罗那
附本案判决所适用的法律依据：
《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的嫌疑人，被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。