广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗中法民一终字第3972号
上诉人（原审被告）：徐文坚，男，1975年3月3日出生，汉族，身份证住址广州市白云区。
委托代理人：李小平，广东科德律师事务所律师。
委托代理人：黎海磊，广东科德律师事务所律师助理。
被上诉人（原审原告）：杨献，男，1988年11月17日出生，汉族，身份证住址河南省淅川县。
委托代理人：徐健钦，广东中大圣律师事务所律师。
委托代理人：王衡，广东中大圣律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：郑小卫，男，1973年6月6日出生，汉族，身份证住址湖南省耒阳市。
被上诉人（原审被告）：黎礼祥，男，1971年7月6日出生，汉族，身份证住址广州市白云区。
原审被告：吴永文，男，1981年12月5日出生，汉族，身份证住址广东省佛冈县。
原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司（原名：中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司广州营业部），住所地；
负责人：吴鹏，职务：经理。
委托代理人：李敏红，女，1988年8月28日出生，汉族，系该公司职员。
上诉人徐文坚因与被上诉人杨献等机动车交通事故责任纠纷一案，不服广州市白云区人民法院（2012）穗云法民一初字第435号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司广州营业部于本判决生效之日起五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿杨献医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残鉴定费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计30024.45元。二、郑小卫于本判决生效之日起五日内赔偿杨献医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残鉴定费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计158825.91元。三、徐文坚于本判决生效之日起五日内赔偿杨献医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残鉴定费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计158825.91元。四、郑小卫、徐文坚、黎礼祥对上述判决第二、三项互负连带清偿责任。五、驳回杨献的其他诉讼请求。本案受理费6728元，由杨献负担213元（于本判决生效之日起5日内向本院交纳受理费213元），由中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司广州营业部负担538元（于本判决生效之日起5日内向本院交纳受理费538元），由徐文坚负担2988.5元（于本判决生效之日起5日内向本院交纳受理费2988.5元），由郑小卫负担2988.5元（于本判决生效之日起5日内向本院交纳受理费2988.5元）。
判后，上诉人徐文坚不服，向本院提起上诉。
徐文坚上诉称：一、被上诉人郑小卫对涉案交通事故的发生应承担全部责任。事故的发生完全系因郑小卫无证驾驶，不熟悉机动车设置性能，而操作不当，且在雨天条件之下超速驾驶造成的。另外，一审法院对涉案交通事故责任的划分尽管纠正了“吴永文违反交通信号通行”的错误认定，但仍然直接采纳交警部门对吴永文负同等责任的认定，完全是违背事实和法律的，应当予以纠正。再者，即使吴永文对事故负有责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、《广东省道路交通安全条例》第四十八条规定，我方依照事故责任按份承担相应的民事赔偿责任，而非原审判决的连带清偿责任。二、原审法院核定被上诉人杨献的部分损失错误。其中，医疗费里应剔除杨献治疗肺结核的金额。根据杨献的病历资料显示，其治疗主要包含两部分，一部分是治疗事故造成的重型颅脑损伤，另一部分是治疗其自身的疾病肺结核，与涉案事故无关；关于我方为杨献垫付医疗费10000元在医疗损失总额中应当予以扣除；关于残疾赔偿金，我方建议在重新鉴定的结论出来后，再进行合理计算。被上诉人杨献的伤势够不上伤残，其提交的广东衡正法医临床司法鉴定所司法鉴定书存在明显错误，在未经任何检验直接书写杨献左上肢肌力IV级，并评定为七级伤残，与南方医科大学珠江医院《出院小结》记载肌力5级评定不符。另外，杨献的伤残鉴定先后经过了中山大学司法鉴定中心的鉴定及南方医科大学司法鉴定中心的重新鉴定，但对杨献的伤情判断是无法鉴定，现我方要求对杨献的伤残等级重新鉴定，一审时保险公司也是提交了广东恒鑫司法鉴定所的鉴定意见，该鉴定意见称“补充鉴定或重新鉴定”。结合三个鉴定中心出具的意见，明显可以看出杨献的伤情不构成伤残，鉴定报告存在明显瑕疵，从证据审查及适用法律上是错误，为查明本案事实，我方申请二审法院对杨献的伤情进行重新鉴定。请求：1、撤销原判第一、第二、第三项，由二审法院对被上诉人杨献的各项损失重新核算；2、撤销原判第四项，判令我方与被上诉人郑小卫、黎礼祥按份承担各自赔偿责任；3、本案上诉费由被上诉人承担。
被上诉人杨献答辩称：一、关于郑小卫对涉案交通事故所应承担的责任问题，我方认为一审法院对于事故责任的划分正确，同意一审判决，即郑小卫、徐文坚、黎礼祥对原审判决第二、三项互负连带清偿责任。二、上诉人徐文坚一审时并无提出剔除治疗肺结核费用的答辩意见，仅提出医疗费有垫付情况。关于用药清单，我方一审时已提交，但没有收到上诉人徐文坚有关于剔除哪些药品、金额的答辩意见，故一审法院没有采纳徐文坚意见，我方同意一审判决。关于医疗费有垫付情况，押金10000元确实是徐文坚垫付，但押金单仍在其身上，押金数额并无结算。一审时处理的医疗费是处理我方在三九脑科医院及南方医科大学珠江医院的治疗费用，徐文坚所称的10000元押金是在嘉禾医院，该10000元不包括在我方120693.87元的医疗费中。关于伤残鉴定问题，首先，我方两次从河南老家赶到广州中山大学及南方医院配合上诉人进行重新鉴定，根据现有证据来看，目前中山大学与南方医院并无作出鉴定意见来推翻原有的鉴定结果，请求法庭对现有有效的鉴定结果予以采纳。其次，关于上诉人要求再次重新鉴定的请求，基于我方病情严重，且经过两次长途奔波，已尽到了配合义务，也没有回避请求，现上诉人再次要求重新鉴定我方认为是无理的，请求合议庭不予采纳。再者，2012年4月3日，我方曾在保险公司的陪同下，应中山大学司法鉴定中心要求去脑科医院鉴定，鉴定为脑地形图轻度不正常，智力检测为轻度缺损，随后还赶赴中山大学法医鉴定中心，但出具了不予受理函。2013年5月21日，我方于南方医科大学司法鉴定中心做鉴定，但由于我方病情复杂，故无法对我方的伤残程度作出判断。而恒鑫司法鉴定所出具的意见书只是建议复查，进行补充鉴定或重新鉴定，根据广州市三大司法鉴定机构作出的反映来看，均无一家对原有的鉴定报告进行过推翻，也没有不予采纳，上诉人对之前的鉴定报告有异议，在三家司法鉴定机构都无法判断的情况下，不清楚上诉人应当要按几级计算伤残等级。根据之前有效的司法鉴定结论，我方亲自到司法鉴定所由法医亲身检查鉴定，是客观真实，现在经过两次重新鉴定，我方已耗费大量的时间精力，请求合议庭不予采信上诉人的意见。
中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司述称：我方已经履行一审判决，赔付杨献各费用共计30024.45元。我方仅对交强险限额的部分予以赔偿，由于商业险部分在一审时没有提起诉讼请求，故交由法院依法审查。
被上诉人郑小卫、黎礼祥，原审被告吴永文二审均未出庭陈述答辩意见。
经审理查明，本院确认原审查明的事实。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院主要针对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
一、关于事故责任划分问题。交警部门已经对本次交通事故的责任予以认定，徐文坚未能提交证据证明交警的事故责任认定存在不当，原审法院根据交警事故责任认定书确认郑小卫、吴永文各承担事故同等责任正确，本院予以确认。徐文坚要求确认吴永文对本次事故不承担责任没有事实依据，本院不予采纳。
二、关于原审判决郑小卫、吴永文互负连带清偿责任的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定，“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”本院认为郑小卫、吴永文在本涉案事故中并不存在共同侵权的故意，该两人对伤者的赔偿应当以按份责任处理，故原审法院判决郑小卫、吴永文互负连带清偿责任不当，本院依法予以更正。
三、关于医疗费中是否应剔除杨献治疗肺结核金额的问题。由于徐文坚未能在用药清单中举证及明确主张剔除治疗肺结核所用金额和相关药品，故本院对其主张不予采纳。
四、关于徐文坚垫付的医疗费10000元在医疗损失总额中是否应当扣除的问题。由于徐文坚所称的10000元押金是发生在嘉禾医院，而杨献的治疗费用是花费在三九脑科医院及南方医科大学珠江医院，该10000元不包含在杨献的120693.87元的医疗费中。故该笔医疗费10000元在本案中不予处理。
五、关于徐文坚要求再次重新鉴定的问题。由于原审法院允许徐文坚重新鉴定申请，先后两次委托中山大学法医鉴定中心及南方医科大学司法鉴定中心对杨献的伤残等级进行鉴定，杨献也两次从河南老家赶到广州配合鉴定，但该两家鉴定中心均对鉴定委托不予受理，可见原审法院已经穷尽了鉴定手段，徐文坚未能提交新证据否定广东衡正法医临床司法鉴定所出具的鉴定结论，故徐文坚再次要求重新鉴定的请求于法无据，本院依法予以驳回。
六、关于本涉案事故的赔偿责任及金额的认定问题。由于原审法院在（2012）穗云法民一初字第629号案中对同一起交通事故伤者罗艳美的残疾赔偿金计算有误，导致同一起交通事故全部六个案件的交强险死亡伤残赔偿部分需按比例重新核算，交强险限额以外承担责任的金额相应也需重新核算。经审查，本院依法认定如下：医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残鉴定费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金九项赔偿项目中，医疗费可以在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿，其余费用可以在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿，由于本案涉及交通事故的另外5名受害人，按六人的损失比例保险公司在医疗费用赔偿限额内应赔偿杨献2379.03元，超出部分的118314.84元应由徐文坚、郑小卫各承担59157.42元。保险公司在死亡伤残赔偿限额范围内应赔偿杨献25784元，超出部分的201198.4元由徐文坚、郑小卫各承担100599.2元。黎礼祥作为车主，将车辆交给未取得驾驶资格的郑小卫驾驶，对事故的发生负有过错，应对郑小卫的赔偿金额承担40%的补充清偿责任。
综上所述，徐文坚部分上诉理由成立，本院予以支持。原审判决适用法律正确，但实体处理部分不当，本院据实予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持原审判决第五项；
二、撤销原审判决第四项；
三、变更原审判决的第一项为：中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司于本判决生效之日起五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿杨献医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残鉴定费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计28163.03元；
四、变更原审判决的第二项为：郑小卫于本判决生效之日起五日内赔偿杨献医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残鉴定费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计159756.62元；
五、变更原审判决的第三项为：徐文坚于本判决生效之日起五日内赔偿杨献医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残鉴定费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计159756.62元；
六、黎礼祥对本判决第四项确定郑小卫的赔偿金额承担40%的补充清偿责任。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6728元，由杨献负担213元，中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司负担523元，徐文坚负担2996元，郑小卫负担2996元。二审案件受理费2988.5元由徐文坚负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈劲晖
审 判 员 徐玉宝
代理审判员 罗 毅
二〇一四年八月九日
书 记 员 刘合安
王嘉宝
林奕瀚