辽宁省沈阳市皇姑区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）皇民一初字第01623号
原告：张正杨。
委托代理人：张宇。
委托代理人：宋晓杰。
被告：辽宁中医药大学附属医院。
法定代表人：关雪峰。
委托代理人：刘宁。
委托代理人：付博。
原告张正杨与被告辽宁中医药大学附属医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员何景卫独任审判，于2016年3月10日公开开庭进行了审理，原告张正杨的委托代理人张宇、宋晓杰，被告辽宁中医药大学附属医院委托代理人刘宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张正杨诉称，原告因腹痛于2014年6月19日到被告辽宁中医药大学附属医院就诊，经被告单位主治医师李占玲诊断为前列腺有炎症，开了二十天的前列安通片，让原告回家按时服药。同年7月1日，原告腹痛难忍，至盛京医院诊治确诊为脐尿管囊肿并感染，急送抢救室抢救，同年7月10日出院回家调理。同年8月4日原告进行第二次手术治疗。由于被告单位主治医师李占玲的错误诊断给原告身体及精神带来极大痛苦，故请求法院判令被告承担原告的医疗费17669.7元、误学费140400元、护理费11040元、交通费4800元、营养费230120元、住院期间伙食费9200元、精神损失费80000元、鉴定费6530元；诉讼费由被告承担。
被告辽宁中医药大学附属医院辩称，我院的医疗行为符合诊疗规范，不存在过错。张正杨行两次手术治疗是其自身疾病发展所致，与我院诊疗行为无关。我院的诊疗行为符合医疗卫生管理法规和诊疗护理规范，不存在任何过错，因此不应当承担赔偿责任。请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2014年6月19日，原告张正杨至被告泌尿外科门诊就诊，其主诉是尿等待半月余，伴有尿黄、小腹胀痛、尿频。查体：耻骨上区有轻度压痛，未见其他阳性体征。彩超检查提示：双肾、膀胱及前列腺未见明显异常，尿常规大致正常。同年7月2日，因病情未缓解，原告至中国医科大学附属盛京医院入院手术治疗，期间被诊断为：脐尿管囊肿合并感染。共住院治疗9天。其中一级护理7天，二级护理2天。出院后，原告张正杨因病情尚未痊愈，于同年8月4日再次至中国医科大学附属盛京医院入院手术治疗，该院诊断为：脐尿管囊肿炎症伴脓肿形成。共住院治疗12天。其中一级护理10天，二级护理2天。原告在被告处治疗及中国医科大学附属盛京医院入院手术治疗期间个人共支付医疗费17699.7元。原告认为，因被告单位主治医师李占玲的错误诊断导致原告病情加重，遂诉讼来院。
2015年7月29日，经原告申请，本院委托沈阳医学院法医司法鉴定所对被告是否存在医疗过错、参与度以及伤残等级进行司法鉴定，该鉴定所于2015年8月11日作出[2015]沈医临鉴字第500号鉴定意见书，其对被告的医疗行为分析如下：（一）、医疗行为。脐尿管囊肿是在下腹正中的囊性包块，不随体位变动，可压迫肠道引起腹痛。继发感染时，出现炎症反应，结合B超、CT等影像学检查可明确诊断。脐尿管囊肿患者B超可见1.脐下正中腹壁深部可见梭形无回声区的包块，位于脐与膀胱之间。2.包块随深呼吸同向运动。3.囊腔感染时，显示密集的点状回声，此乃囊内有脓液、坏死溶解的组织碎屑及囊壁渗液积聚所致。2014年6月19日张正杨在医方初诊时，医方提供的彩超图像电子版显示肾脏和前列腺，无下腹部图像，在膀胱右上方见低回声，根据所提供的彩超图像，不能诊断脐尿管囊肿。可能是当时病情不严重，囊肿刚刚形成，没有形成清晰的回声影像证明囊肿的存在。7月2日张正杨在中国医科大学附属盛京医院检查时不但超声可见，触诊可扪及膀胱区有15×10×7cm包块，质软，囊性肿物。此时由于病情发展有充分的证据，很容易得出诊断。疾病初期的漏诊是可以理解的，允许医生给出一个带有疑问的诊断，并嘱患者随时观察病情变化，及时随诊，即可在病情发展到一定时期时及时明确诊断，不耽误病情。但是辽宁中医药大学附属医院在张正杨初诊时，在超声检查双肾、膀胱及前列腺未见明显异常；尿常规正常；在耻骨上区压痛阳性的情况下，没有充分的依据即诊断为淋症，并给患者开20天的前列安通片。没有告知患者病情变化随诊。导致张正杨病情发展严重，出现感染性休克这样有可能危及生命的症状时才明确诊断，得到治疗。由于病情严重采取两次手术，使张正杨承受了更多的痛苦。（二）、参与度。《中华人民共和国侵权责任法》第五十五条，医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。第五十七条，医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。张正杨在医方就诊时，未嘱患者随时观察病情变化，无充分依据诊断为淋症，在耻骨上区压痛阳性的情况下，未提示彩超医生检查上腹部，导致张正杨病情发展严重，做了两次手术，医方在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，其误诊的医疗行为与张正杨病情发展严重并做两次手术存在因果关系，其过错参与度约为60-70%。（三）、残疾等级。根据《医疗事故分级标准》中华人民共和国卫生部第32号之有关规定，目前张正杨手术后的状况达不到评残的有关规定，不够残。鉴定结论为：辽宁中医药大学附属医院在对张正杨的医疗过程中存在未嘱患者随时观察病情变化，无充分依据诊断为淋症，未提示彩超医生检查上腹部的医疗过错，其医疗过错行为与张正杨病情发展严重并做两次手术存在因果关系，其过错参与度约为60-70%。原告支付鉴定费6500元。
上述事实，由双方当事人陈述、病志、医疗费收据、司法鉴定意见书等证据材料经庭上质证，本院依法予以确认，并附卷内佐证。
本院认为，根据法律规定，医疗损害侵权责任的构成有四个要件：一是医疗机构和医务人员的诊疗行为;二是患者的损害后果；三是医疗机构和医务人员的过错；四是诊疗行为与损害后果的关系。鉴于医疗活动的专业性和特殊性，涉及医学领域的专门知识和科学技术，法院通常无法自行直接作出判断，而需要依据当事人的申请委托相关鉴定机构对医疗行为有无过错、损害后果及因果关系、医疗过错行为在医疗损害后果中的原因力大小等进行鉴定，并以鉴定机构出具的鉴定意见为依据。被告辽宁中医药大学附属医院虽对沈阳医学院法医鉴定所鉴定结论的合法性、真实性、关联性提出抗辩，认为：1.鉴定人不具备进行该争议鉴定资质；2.该医疗争议鉴定程序违规；3.该医疗争议鉴定意见书中内容违规；4.鉴定人对鉴定意见异议的回复内容违规等。经本院审查，鉴定机构的鉴定资质、鉴定程序及鉴定内容以及鉴定结论，具有客观性、科学性和权威性，且符合证据性质，被告对鉴定结论存有异议，申请鉴定人接受质询，虽然鉴定人未出庭接受质询，但其向本院出具了书面答复，故本院对被告的抗辩意见不予采信，对鉴定结论予以确认。原告作为完全民事行为能力人，理应对自身的病情加重及患处疼痛感的加重有一定的认知，也应当知道随时观察病情的变化并随时就医，原告对自身病情的发展严重也存在一定过错，故本院综合鉴定意见及本案事实，确定被告对于原告的各项损失按照70%的比例承担赔偿责任。应当指出，原、被告产生医患纠纷后，均应理性对待，双方应以具有专门知识的鉴定机构对委托事项作出的鉴定结论为基础，实事求是的、科学的进行分析、评定和判断。即使鉴定结论得出医方的过错参与度的不利结果，医方也应以此（过错）为鉴，规范医疗机构的诊疗行为、提高医疗机构诊治水平，从而创建和谐的医患关系。
关于原告主张的医疗费17669.7元问题，因与原告治疗及住院期间医药费票据相吻合，本院予以确认。
关于原告主张的误学费140400元问题，因误学费并非原告的直接财产损失，原告该项诉讼请求于法无据，本院不予支持。
关于原告主张的护理费11040元问题，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。关于原告的护理期限，原告共两次住院治疗，住院天数累计21天，期间一级护理17天，二级护理4天。护理费标准，因原告未提供护理人员的相关证明及正规发票，故对于原告的护理费，本院依据2015年度本地居民服务和其他服务业标准35128元／年计算，应为3657元（35128元／年÷365天×17天×2人+35128元／年÷365天×4天×1人）。
关于原告主张的交通费4800元问题，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。因原告未提供相关票据，本院结合原告住院及门诊复查等实际情况，酌定该项费用为500元。
关于原告主张的营养费230120元问题，原告在第二次出院医嘱载明加强营养，结合原告实际病情，原告该项主张数额较高，本院酌定数额为2000元。
关于原告主张的住院伙食补助费9200元问题，住院伙食补助应以国家机关工作人员出差补助100元/天为标准，并结合原告住院天数21天，应为2100元（100元/天×21天）。
关于原告主张的精神损害抚慰金80000元问题，由于被告医疗过错行为造成了原告病情发展严重，但经鉴定原告不构成伤残，对原告尚未造成严重后果，故本院对原告该项诉讼请求不予支持。
上述各项费用，被告辽宁中医药大学附属医院按照70%的比例承担赔偿责任。
关于原告主张的鉴定费6500元问题，双方的纠纷需要由相关鉴定机构对医疗行为与损害后果有无因果关系进行科学鉴定，鉴定费属实际发生的相关费用，应属于合理请求范围，结合鉴定结论及案件事实确定由被告承担。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告辽宁中医药大学附属医院赔偿原告张正杨医疗费17669.7元的70%，计12368.79元；
二、被告辽宁中医药大学附属医院赔偿原告张正杨护理费3657元的70%，计2559.90元；
三、被告辽宁中医药大学附属医院赔偿原告张正杨交通费500元的70%，计350元；
四、被告辽宁中医药大学附属医院赔偿原告张正杨营养费2000元的70%，计1400元；
五、被告辽宁中医药大学附属医院赔偿原告张正杨住院伙食补助费2100元的70%，计1470元；
六、被告辽宁中医药大学附属医院赔偿原告张正杨鉴定费6500元；
上述款项，于本判决生效后十日内给付。如逾期，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
七、驳回原告张正杨的其他诉讼请求。
案件受理费1500元，由原告张正杨承担450元，被告辽宁中医药大学附属医院承担1050元。
如不服本判决，可在判决书送达之次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。
审判员 何景卫
二〇一六年五月三十日
书记员 王勤思
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。