福建省闽侯县人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0121民初2073号原告：福建海源自动化机械股份有限公司，住所地福建闽侯县荆溪镇铁岭北路2号。法定代表人：李良光。委托诉讼代理人：杜昌敏，福建名仕律师事务所执业律师。被告：邹晋兴，男，汉族，1962年3月26日出生，住江苏省江阴市委托代理人：李泉，男，1974年5月23日出生，住福建省晋安区。该公司员工原告福建海源自动化机械股份有限公司与被告邹晋兴买卖合同纠纷一案，本院于2016年5月18日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年1月19日公开开庭进行了审理。原告福建海源自动化机械股份有限公司委托诉讼代理人杜昌敏到庭参加诉讼、被告邹晋兴经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告福建海源自动化机械股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告偿还欠款25万元；2、判令被告向原告支付迟延履行违约（以5万元为基数，从2015年11月1日起按照每日万分之七计算至被告还清欠款之日止，暂计至2016年4月30日为10500元；以20万元为基数，从2015年12月1日起按照每日万分之七计算至被告还清欠款之日止，暂计至2016年4月30日为21000元；共暂计31500元）；3、判令被告向原告支付为本案诉讼所支付的律师费16000元。事实与理由：2009年7月1日，原告与案外人吉林省成邦新型墙体材料有限公司（以下称成邦公司）签订编号为20090701的《HF全自动液压墙体砖压砖机买卖合同》，成邦公司向原告购买HF1280全自动液压墙体压砖机两台。原告向成邦公司交货后，成邦公司至2014年7月尚拖欠原告货款人民币47万元整未付。2014年7月21日，原告、成邦公司及被告三方经协商一致达成设备转让及债务转移协议，约定由成邦公司将两台Ｈ×××××全自动液压墙体压砖机转让予被告，由被告向原告清偿成邦公司所欠货款47万元整，并对付款方式、设备拆卸安装等条件进行了约定：被告应于2014年7月30日前向原告支付40万元，剩余7万元在设备完成迁移后5日内付清。同时约定，因履行本协议发生争议的，可向原告所在地人民法院提起诉讼。三方决定以传真方式签订合同。但当原告将协议文本《债务转让协议》盖章传真给成邦公司和被告后，成邦公司和被告并未将盖章签字后的协议回传给原告。此后，成邦公司与被告在未按约定向原告支付40万元货款的情况下先将两台设备从成邦公司拆卸转移到被告处。经过原告一再追讨，被告于2014年10月13日向原告支付20万元；2015年10月22日原告与被告签订《还款协议》，确认截至2015年10月21日被告欠款金额为27万元整；约定被告还款计划为：2015年10月30日前还款50000元；余款分期返还，每月返还20000元；违约责任为：逾期付款违约金按欠款金额每日1%计；同时约定被告还应当承担因违约给对方造成的增加费用，包括诉讼费、律师费等。但该还款协议签订生效后，被告仅于2015年11月11日还款20000元，其余则未按约履行，至今仍然拖欠金额为人民币25万元整。上述原告、成邦公司、被告三方《债务转让协议》虽然只有原告盖章，成邦公司与被告没有签字盖章回传，但是根据《中华人民共和国合同法》第三十七条规定，采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。而成邦公司已经向被告转让了两台砖机设备，被告也已经向原告支付了部分欠款，以实际履行行为确认该协议已实际成立并生效。原告认为，被告的行为已构成根本违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。故，被告应立即向原告返还全部未付欠款并承担违约责任。本案的全部诉讼费用包括受理费、公告费、保全费均因由被告承担。为维护原告之合法权益，特提起诉讼，请求人民法院判如所请。被告邹晋兴既未到庭参加诉讼，也未向本院提交答辩状及相关证据。原告为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：1、HF全自动液压墙体砖压砖机买卖合同，证明2009年7月1日，原告与案外人吉林省成邦新型墙体材料有限公司（以下称成邦公司）签订编号为20090701的《HF全自动液压墙体砖压砖机买卖合同》，成邦公司向原告购买HF1280全自动液压墙体压砖机两台。原告向成邦公司交货后，成邦公司至2014年7月尚拖欠原告货款人民币47万元整未付；2、《债务转让协议》，证明2014年7月21日，原告、成邦公司及被告三方经协商一致达成设备转让及债务转移协议，约定由成邦公司将两台Ｈ×××××全自动液压墙体压砖机转让予被告，由被告向原告清偿成邦公司所欠货款47万元整，并对付款方式、设备拆卸安装、争议解决等条件进行了约定；3、《还款协议书》两份，证明2014年10月16日原被告双方签订《还款协议》，被告确认尚欠原告货款人民币47万元；2015年10月22日原告与被告签订《还款协议》，确认截至2015年10月21日被告欠款金额为27万元整；约定被告还款计划为：2015年10月30日前还款50000元；余款分期返还，每月返还20000元；违约责任为：逾期付款违约金按欠款金额每日1%计；同时约定被告还应当承担因违约给对方造成的增加费用，包括诉讼费、律师费等。同时，被告对证据2《债务转让协议》予以明确认可；4、转账凭证，证明被告的还款事实：2014年10月13日被告通过向原告的工作人员蔡用端账户转账的方式向原告偿还欠款20万元；2015年11月11日，被告再次向原告转账偿还20000元；5、委托代理合同，6、律师费发票，证明原告为本案诉讼聘请律师，支付律师费16000元本院认为，被告邹晋兴经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。原告提供的证据，有原件核对，与本案具有关联，本院予以采信。根据上述认定的有效证据及庭审笔录，本案事实认定如下：2009年7月1日，原告与成邦公司签订编号为20090701的《HF全自动液压墙体砖压砖机买卖合同》，成邦公司向原告购买HF1280全自动液压墙体压砖机两台。原告向成邦公司交货后，成邦公司至2014年7月尚拖欠原告货款人民币47万元整未付。2014年7月21日，原告、成邦公司及被告三方经协商一致达成《债务转让协议》，约定：由成邦公司将两台Ｈ×××××全自动液压墙体压砖机转让予被告，由被告向原告清偿成邦公司所欠货款47万元整，并对付款方式、设备拆卸安装等条件进行了约定：被告应于2014年7月30日前向原告支付40万元，剩余7万元在设备完成迁移后5日内付清。被告于2014年10月13日向原告支付20万元，该份《债务转让协议》仅有原告公司签字、盖章；2014年10月16日原告与被告签订一份《还款协议》，约定：“原告与成邦公司于2009年7月1日签订编号20090701的HF1280全自动液压砖机，现已转让给被告；设备安装调试以后（一个月）偿还20万元，其余27万元投入正常生产使用后2个月内付清，原告在收到付款的次日起向乙方提供设备的售后服务，同时免除被告的47万元债务”该份协议由原被告双方签字、盖章、捺印。2015年10月22日原告与被告签订《还款协议》，确认截至2015年10月21日被告欠款金额为27万元整；约定被告还款计划为：2015年10月30日前还款50000元；余款分期返还，每月返还20000元；违约责任为：逾期付款违约金按欠款金额每日1%计；同时约定被告还应当承担因违约给对方造成的增加费用，包括诉讼费、律师费等。该份《还款协议》签订生效后，被告仅于2015年11月11日还款20000元。现原告向本院起诉要求被告偿还欠款25万元及支付迟延履行金。本院认为，被告邹晋兴经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，视其放弃质证和答辩权利，并承担法律不利后果，故依法予以缺席判决。原告提供的《债权转让协议》成邦公司及被告邹晋兴未签字盖章，但从原告提供的两份《还款协议》及被告向原告支付部分货款的行为，可以确认原告与被告之间存在买卖关系。根据本案现有的证据及原告的庭审陈述，可以确认被告尚欠原告货款250000元，故被告应承担偿还货款的责任。关于逾期付款利息计算问题，因原、被告双方约定的逾期利息日1%过高，故本院酌定按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算，原告主张超过的部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百一十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条第四项、第一百零九条、第一百五十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》九十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、邹晋兴应于本判决生效之日起十日内偿还福建海源自动化机械股份有限公司货款人民币250000元及利息（50000元欠款逾期违约金，从2015年11月1日起计算至还清欠款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算；200000元欠款逾期违约金，从2015年12月1日起计算至还清欠款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算）；二、驳回福建海源自动化机械股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5762元，公告费600元，由被告邹晋兴负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审 判 长  张 峰人民陪审员  程天池人民陪审员  叶 真二〇一七年五月二日书 记 员  林燕艳附：本案适用法律条文和申请执行提示《中华人民共和国民法通则》第一百零八条：债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。第一百一十一条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十二条第四项：当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：……履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。第一百零九条：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百五十九条：买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条:被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条：受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。