陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕07民终700号
上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司汉中中心支公司。住所地：汉中市汉台区。
代表人：康翠平，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：李睿，系该公司员工。
被上诉人（原审原告）赵安兴，男，汉族，生于1952年2月13日，住宁强县。
委托诉讼代理人：邓义民，陕西三泉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：肖虎，男，生于1977年8月9日，住汉中市佛坪县。
被上诉人（原审被告）：陕西弘瑞建筑劳务有限公司。住所地：汉中市。
法定代表人：周和平，该公司董事长。
委托诉讼代理人：杨磊，男，汉族，生于1994年6月24日，住四川省南江县，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）：陕西秦地建设有限公司利达尚都二期项目经理部，地址汉中市汉台区。
项目经理：ＸＸ，该项目负责人。
委托诉讼代理人：张崇彬，男，生于1987年4月2日，住陕西省汉中市汉台区，系该公司员工。
上诉人永诚财产保险股份有限公司汉中中心支公司（以下简称永诚财保汉中支公司）因与被上诉人赵安兴、被上诉人肖虎、被上诉人陕西弘瑞建筑劳务有限公司（以下简称弘瑞公司）、被上诉人陕西秦地建设有限公司利达尚都二期项目经理部（以下简称秦地项目部）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院作出的（2016）陕0702民初2525号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月3日立案，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人永诚财产保险股份有限公司汉中中心支公司委托诉讼代理人李睿，被上诉人赵安兴及其委托诉讼代理人邓义民，被上诉人肖虎、被上诉人陕西弘瑞建筑劳务有限公司委托诉讼代理人杨磊、陕西秦地建设有限公司利达尚都二期项目经理部委托诉讼代理人张崇彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人永诚财保汉中支公司上诉请求：请求撤销原审判决，依法予以改判。事实与理由：一、上诉人在投保人投保时履行了如实告知义务，理赔范围和金额应按保险条款计算；二、投保人投保的险种是团体意外伤害保险及附加医疗保险，上诉人不应承担误工费、护理费；三、被上诉人赵安兴鉴定伤残等级是依照工伤评定，该鉴定依据错误；四、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金等不应由上诉人承担。
被上诉人赵安兴辩称：一、上诉人的上诉理由及请求于法无据不能成立。1、上诉人并无证据证明其进到了如实告知义务；2、上诉人主张误工费等间接损失不应赔偿，但该条款并没有对被保险人明确说明，不产生效力；3、上诉人主张伤残鉴定依据应按照保险公司的伤残评定标准没有法律依据。二、一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，依法应予以维持。
被上诉人肖虎辩称：原审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人弘瑞公司答辩称：一、事故发生系赵安兴正常工作时，根据保险合同，上诉人应予理赔；二、赵安兴的伤残评定上诉人并未申请重新鉴定；三、赵安兴系肖虎工人，弘瑞公司不应承担赔偿责任。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人秦地项目部辩称：原审认定事实清楚，证据确实充分，请求驳回上诉，维持原判。
赵安兴一审的诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告的医疗费、误工费、残疾赔偿金等费用合计110580.38元；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定的事实，2016年5月2日13时许，原告赵安兴在汉台区石马坡利达尚都二期工程从事安装布料机工作时被砸伤，后被送往汉中市中心医院住院治疗，诊断为，左手挤压伤：1、左拇指末关节不全离断；2、左环指挫裂伤。赵安兴住院治疗8天出院，被告肖虎支付了住院医疗费6169.88元，出院后原告门诊治疗支付医疗费138.38元。永诚财产保险股份有限公司汉中中心支公司已赔付肖虎垫付的医疗费6169.88元。2016年9月8日，原告经陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定为九级伤残，评定护理期和营养期均为30日，支付鉴定费1560元。另查明，被告肖虎是赵安兴的雇主也是该工程主体劳务的分包人。被告陕西弘瑞建筑劳务有限公司是该工程项目承建单位。被告陕西秦地建设有限公司利达尚都二期项目经理部是利达尚都二期项目监理单位也是建筑工程施工人员团体意外险伤害险的投保人。陕西秦地建设有限公司以项目经理部名义于2015年11月3日在永诚财产保险股份有限公司汉中中心支公司投保了建筑工程施工人员团体意外伤害险。被告永诚财产保险股份有限公司汉中中心支公司对利达尚都二期工程承保有工程团体以外伤害保险。
一审法院认为，公民享有生命健康权，公民的人生权利受法律保护。本案中赵安兴系被告肖虎雇佣，双方之间形成劳务雇佣关系，最高人民法院《关于审理人生损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担责任。因此，原告赵安新有权向被告肖虎主张权利并获得赔偿，被告肖虎作为雇主应当承担赔偿责任。陕西弘瑞建筑劳务有限公司是该工程项目承建单位，其将劳务分包给肖虎，肖虎作为劳务分包人，没有相应资质，陕西弘瑞建筑劳务有限公司在分包上存在过错，亦没有尽到安全监管责任，其应对肖虎所承担的赔偿责任承担连带责任。陕西秦地建设有限公司利达尚都二期项目经理部将工程交由被告陕西弘瑞建筑劳务有限公司承建，且为该项目在被告永诚财产保险股份有限公司汉中中心支公司投保有“建筑工程施工人员团体意外伤害险”，陕西秦地建设有限公司利达尚都二期项目经理部所投保险赔付限额足以支付原告赵安兴的损害赔偿损失，故被告陕西秦地建设有限公司利达尚都二期项目经理部不承担赔偿责任。永诚财产保险股份有限公司汉中中心支公司应在保险限额范围内赔偿原告的损失。《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定，受害人对于损害的发生亦存在一定过错，也应当承担相应责任。原告赵安兴在作业中没有尽到足够的安全注意义务，对损害后果的发生存在一定过错，也应当承担相应责任。综合该案实际情况，原告赵安兴自担10%的损害责任;另90%的损害责任由被告永诚财产保险股份有限公司汉中中心支公司在工程团体意外伤害保险赔付限额内赔付,超出部分由被告肖虎承担，陕西弘瑞建筑劳务有限公司对肖虎的赔偿责任承担连带赔偿责任。赵安兴的损失认定为：1、医疗费6308.26元。原告主张门诊费138.38元，本院查实6308.26元，其中住院费6169.88元，门诊费138.38元，有医院票据，予以认定。2、住院伙食补助费400元。原告主张400元（50元×8天），符合法律规定，予以认定。3、营养费900元。原告主张900元（30元×30天），符合法律规定，予以认定；4、护理费3000元。原告主张3000元（100元×30天）符合法律规定，予以认定；5、误工费13000元。原告主张16640元（130元×128天）。根据原告工作情况，结合该案实际，对原告务工损失认定为每日130元，务工期认定100天（130元×100天），误工费认定13000元；6残疾赔偿金84544元。原告主张84544元（26420×16年×20%），符合法律规定，予以认定；7、交通费300元。原告主张398元，结合该案实际情况，酌情认定300元；8、精神抚慰金2000元。原告主张3000元，根据受伤发生情况、受伤损害程度，结合该案实际认定2000元。以上认定损失共计110452.26元（包括被告永诚财产保险股份有限公司汉中中心支公司先行赔付的医疗费6169.88元）。原告赵安兴自负10%的损害赔偿责任即11045.23元；另90%的损害赔偿责任，即99407.03元,由被告永诚财产保险股份有限公司汉中中心支公司在工程团体意外伤害保险范围内赔付97407.03元,扣减已支付医疗费6169.88元，再赔付91237.15元；由被告肖虎赔付2000.00元，被告陕西弘瑞建筑劳务有限公司对肖虎的赔偿责任承担连带赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、被告永诚财产保险股份有限公司汉中中心支公司在建筑工程施工人员团体意外伤害险范围内赔付赵安兴95591.03元，扣减已赔付医疗费6169.88元，限判决生效后十日内向原告赵安兴赔付91237.15元。二、被告肖虎于本判决生效后十日内向原告赵安兴赔付2000.00元。三、被告陕西弘瑞建筑劳务有限公司对判决第二项肖虎应承担的赔付款项承担连带赔偿责任。四、驳回原告赵安兴的其他诉讼请求。一审案件受理费1052元、鉴定费1560元，由原告赵安兴负担261元，由被告肖虎负担2351元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。原审认定事实清楚，证据确实充分，本院依法予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：一、原审确定的理赔项目及数额是否正确；二、原审认定的伤残标准及赔偿是否适当。
对于理赔项目及数额问题。上诉人虽主张其理赔项目不应包含误工费、营养费等间接损失，但上诉人提供的建筑工程施工人员团体意外伤害保险条款，其责任免除内容中并没有上诉人所主张的间接损失不予赔偿，即该保险条款中并没有对误工费、营养费等不予赔偿的条款，并且被上诉人赵安兴所主张的误工费、护理费、营养费等，也并不属于间接损失。在一、二审中上诉人亦未向法院提交证据，证明其履行了如实告知义务，故上诉人该上诉理由不能成立，其上诉请求依法不予支持。
对伤残鉴定标准的确定问题。上诉人虽主张根据保险条款，被上诉人赵安兴的伤残等级应依据《人身保险伤残评定标准（行业标准）》进行，但因其无证据证明其向投保人履行了如实告知义务，并且在一、二审中上诉人均未向法院提出重新鉴定的申请，故原审法院根据被上诉人赵安兴提供的鉴定意见书作出相应判决适当。上诉人的该上诉理由不能成立，上诉请求依法不予支持。
本案原审判决中存在计算错误，赵安兴的总损失是110452.26元，精神损害抚慰金2000元由肖虎承担，故保险公司与赵安兴共同承担的损失金额应是108452.26元，保险公司承担90%，应是97607.03元，赵安兴自己承担10845.23元，再扣除保险公司之前赔付的医疗费6169.88元，保险公司实际应再支付赵安兴91437.15元。
综上所述，上诉人永诚财产保险股份有限公司汉中中心支公司上诉理由均不能成立，上诉请求依法不予支持。但因原审判决存在错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持汉中市汉台区人民法院作出的（2016）陕0702民初2525号民事判决第二、三、四项；
二、撤销汉中市汉台区人民法院作出的（2016）陕0702民初2525号民事判决第一项；
三、由永诚财产保险股份有限公司汉中中心支公司在建筑工程施工人员团体意外伤害险范围内赔付赵安兴97607.03元，扣减已赔付医疗费6169.88元后，限判决生效后十日内向赵安兴再支付91437.15元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
一审案件受理费负担不变，二审案件受理费1052元，由上诉人永诚财产保险股份有限公司汉中中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹建祥
代理审判员 王雅泽
代理审判员 李 晓
二〇一七年八月九日
书 记 员 易梦瑶