内蒙古自治区额济纳旗人民法院
民 事 判 决 书
（2015）额民一初字第699号
原告：张浩然，男，1972年8月15日出生，现住甘肃省民乐县。
委托诉讼代理人：申世飞，系甘肃正峰律师事务所律师。
被告:甘肃和锐德工程机械有限公司。住所地甘肃省兰州市七里河区。
法定代表人:李军新，系公司总经理。
委托诉讼代理人：柴会国，男，1977年1月20日出生，现住甘肃省兰州市七里河区。
委托诉讼代理人：成震海，系甘肃天马律师事务所律师。
原告张浩然诉被告甘肃和锐德工程机械有限公司（以下简称和锐德公司）返还原物纠纷一案，本院于2015年12月30日受理后，被告和锐德公司于2016年1月5日，提出管辖异议。本院于2016年1月18日，作出（2015）额民一初字第699号民事裁定书，裁定驳回被告和锐德公司对本案提出的管辖异议。被告和锐德公司不服本裁定，于2016年1月30日，上诉于阿拉善盟中级人民法院。2016年5月25日，阿拉善盟中级人民法院作出（2016）内29民辖终18号民事裁定书，裁定驳回被告和锐德公司上诉，维持原裁定。本院于2016年10月14日，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张浩然及其委托诉讼代理人申世飞，被告甘肃和锐德工程机械有限公司委托诉讼代理人柴会国、成震海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、要求被告返还原告所有的徐工液压挖掘机（型号为：XE206C）一台及破碎锤一台；2、要求被告赔偿原告损失20万元（其中包括被施工方扣除的违约金8万元及2015年10月14日至2015年12月14日的租赁费损失12万元），自2015年12月14日至被告归还挖掘机之日止的损失，损失按每月6万元计算；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2012年8月30日，原被告签订挖掘机买卖合同一份，约定原告以106万元的价格从被�处购买型号为XE206C徐工液压挖掘机一台。合同签订后，原告向被告支付首付款222060元，剩余款项以分期付款的方式向被告支付。截止2015年9月，原告实际付款共计1160098元。2015年10月14日，被告以对账为由将原告骗至兰州，乘机将原告在额济纳旗省道312.585公里处进行碎石施工的挖掘机及破碎锤（价格8万元）拖走，逼迫原告承担过高的违约金，重复计算的货款及随意捏造的上门费等不合理费用。原被告签订的《买卖合同》中关于挖掘机所有权保留条款违反了法律规定，属于无效条款。原告已支付超过挖掘机价款75%以上，被告无权拖走挖掘机。
被告和锐德公司辩称，一、本案不存在侵权的事实，被告行使的是挖掘机的取回权，原被告签订的买卖合同、原告的承诺书、还款计划都明确约定了挖掘机的所有权归被告所有。二、原告的诉讼请求计算有误，没有相应的证据证明。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
本院经审理认定事实如下：2012年8月30日，原告与被告签订一份《合同书》，约定原告以分期付款方式向被告购买徐工液压挖掘机一台（型号为XE206C），总价款106万元。付款方式为：原告于2012年8月30日支付定金9万元，首付款132060元。自2012年10月10日起每月10日前以相等的金额偿还所欠货款26500元及分期利息3765元，最后一期及分期利息必须在2015年9月10日前付清。同时，该合同约定在原告付清所有应付款项前挖掘机所有权仍属于被告，在原告付清所有应付款项后挖掘机的所有权转移至原告。合同签订后，原告向被告支付222060元（包括定金9万元），剩余货款837940元以分期付款的方式支付，付款期间为32期（即32个月，837940元÷26500元/每月＝31.6个月）�产生的利息为120480元，原告应支付的货款本金及分期利息总和为1180480元。截止2015年9月10日，原告已向被告支付1160098元，原告已支付挖掘机款项的90%以上。2015年10月14日，被告将原告在额济纳旗省道312.585公里处进行碎石施工的挖掘机拖走。
另查明，2015年8月3日，原告与案外人岳淑锋签订《工程机械租赁合同》，约定：案外人岳淑锋租赁原告挖掘机用于破碎石头，租赁费每月6万元，租赁期限自2015年8月5日至2015年12月底。合同还约定，若原告违约造成停工，每天按1万元违约金进行赔偿。2015年11月1日，原告与案外人岳淑锋签订一份《与机主张浩然解除合同的决定》，约定因原告挖掘机被兰州某公司拖走，导致十辆翻斗车和民工停工5天，根据合同约定扣除5万元的违约金。再加上原告挖掘机被公司锁车三天，翻斗车和民工停工三天�除原告3万元的违约金，以上合计8万元的违约金，从原告挖掘机租赁费中扣除。
本院认为，原被告签订的《合同书》约定了所有权保留条款，在原告未付清挖掘机货款前，所有权属于被告所有，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十六条“买受人已经支付标的物总价款的百分之七十五以上，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。”之规定，原告己向被告支付挖掘机货款达总货款的90％以上，被告再以约定保留所有权而主张取回标的物，本院不予支持。因此，被告从原告处取回挖掘机的行为没有法律依据，构成侵权，损害了原告的合法权益，应当返还挖掘机并赔偿损失。故对原告要求被告返还挖掘机的诉求，本院予以支持。
�于原告主张的损失。本案中，被告未经原告允许，拖走挖掘机，原告因不能使用该挖掘机必然会产生经济损失，根据原告与案外人签订的《工程机械租赁合同》，原告挖掘机每月租赁费为6万元，租赁期限为2015年8月5日至2015年12月底，若因原告违约造成停工，按每天1万元违约金进行赔偿。被告于2015年10月14日将原告挖掘机拖走，造成原告的租赁费损失系客观存在，2015年10月14日至租赁期限届满之日（2015年12月底），租赁期限有两个半月（计算至2015年12月30日），产生的租赁费损失为15万元（6万元/每月×2.5个月）。原告依据《与机主张浩然解除合同的决定》要求赔偿8万元违约金的损失，但未提供给付挖掘机租赁费及扣除违约金8万元的相关单据，故对该部分损失，本院不予支持。综上，因被告侵权给原告造成的损失为15万元。经审查，原被告签订的《合同书》约定原告�于2015年9月10日前，将剩余货款及利息付清，但原告至今尚未付清挖掘机货款及利息，也存在过错，应自行承担相应的过错责任。鉴于原告己向被告支付挖掘机货款达总货款的90％以上，被告应当通过诉讼或者其他途径主张货款，而不应当将挖掘机拖走，对于本案损害结果的发生被告应承担主要责任。结合原被告合同履行情况及损害后果，原告自行承担20%的责任，被告承担80%的责任，即被告赔偿原告损失12万元（15万元×80%）。对于原告主张的自2015年12月30至被告返还挖掘机之日的损失，因原告未付清挖掘机货款及利息，也存在过错，且未提供其损失的直接证据，本院不予支持。关于原告要求被告返还破碎锤一台的诉求。原告提交的《110案件信息》的报警内容中没有关于破碎锤丢失的记录，原告无证据证明其破碎锤系由被告拖走的事实，故对原告该项诉求，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第七十五条、第一百一十七条、第一百三十四条、《中华人民共和国物权法》第三十四条,《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十六条第一款之规定，判决如下：
一、被告甘肃和锐德工程机械有限公司于本判决生效之日返还原告张浩然一台徐工液压挖掘机（型号为：XE206C）。
二、被告甘肃和锐德工程机械有限公司于本判决生效之日赔偿原告张浩然损失12万元。
三、驳回原告张浩然的其他诉讼请求。
如未按本判决确定的给付期限履行金钱支付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三�之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费16140元，减半收取计8070元，由原告张浩然负担3070元，由被告甘肃和锐德工程机械有限公司负担5000元。另一半案件受理费8070元，予以退还原告张浩然。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于阿拉善盟中级人民法院。
审判员 包毕力格
二〇一六年十二月十九日
书记员 巴 德 玛