青海省海东市乐都区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）乐刑初字第46号
公诉机关青海省海东市乐都区人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某某。
委托代理人李娟，青海青乐律师事务所律师。
委托代理人李某甲，系李某某之父。
被告人裴有英，男，1980年6月14日出生，汉族。
辩护人暨委托代理人张继凯，青海普兴律师事务所律师。
被告人徐炽昱，男，1980年2月13日出生，汉族。
二被告人于2013年11月23日因涉嫌故意伤害罪被海东市乐都区公安局依法刑事拘留，同年12月27日经海东市乐都区人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于海东市乐都区看守所。
海东市乐都区人民检察院以乐检刑诉字（2014）第30号起诉书指控被告人裴有英、徐炽昱犯故意伤害罪，于2014年4月14日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李某某以赔偿经济损失为由向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭合并进行了审理。海东市乐都区人民检察院指派检察员盛丽出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人李某某的委托代理人李娟、李某甲，被告人裴有英、辩护人暨委托代理人张继凯，被告人徐炽昱均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2013年11月22日22时许，被告人裴有英、徐炽昱酒后到乐都区桥南“四季红花儿茶园”跳舞，期间因琐事同李某某发生争执并厮打，被人劝开拉至茶园外，李某某欲离开现场，被告人裴有英手持改装的扳手（未找到）和徐炽昱追赶上李某某对其实施殴打，后逃离现场，李某某因多处受伤前往医院进行救治。经鉴定：李某某伤情已构成重伤，并构成七级伤残。
案发后，被告人裴有英、徐炽昱亲属已赔偿李某某医药费65000元。
为证明上述事实，公诉机关向本院提交了被告人供述、证人证言、鉴定意见、被害人陈述、现场勘查笔录、到案经过等证据。据此认为被告人裴有英、徐炽昱的行为已构成故意伤害罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人李某某要求追究被告人裴有英、徐炽昱刑事责任的同时要求二被告人赔偿：医疗费41246.22元、残疾赔偿金140530.24元、误工费17400元（116天×150元）、护理费7800元（26天×120元×2人）、交通费1940元，住院伙食补助费520元（26天×20元）、鉴定费840元，租床费560元、配眼镜费380元，合计211216.46元。
被告人裴有英对公诉机关指控的罪名及事实均不持异议，请求从轻处罚，对附带民事诉讼原告人请求的合理部分同意赔偿。
辩护人暨委托代理人张继凯对公诉机关指控的罪名不持异议，但辩称，1、被害人李某某有重大过错；2被告人裴有英自愿认罪，可从轻处罚；3、被告人裴有英家属赔偿被害人医药费35000元，给予重新做人的机会。
被告人徐炽昱对公诉机关指控的罪名及事实均不持异议，请求从轻处罚。对附带民事诉讼原告人请求的合理部分同意赔偿。
经审理查明：2013年11月22日22时许，被告人裴有英、徐炽昱酒后到乐都区桥南“四季红花儿茶园”跳舞，期间因琐事同李某某发生争执并厮打，被人劝开拉至茶园外，李某某欲离开现场，被告人裴有英手持改装的扳手（未找到）和徐炽昱追赶上李某某对其实施殴打，后逃离现场，李某某因多处受伤前往医院进行救治。经鉴定：李某某伤情已构成重伤，并构成七级伤残。
案发后，被告人裴有英、徐炽昱的亲属已赔偿李某某医药费65000元。
庭审中，被告人裴有英、徐炽昱的亲属各交来赔偿款30000元。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、刑事案件收案登记表，证明2013年11月22日22时许，海东市乐都区公安局110指挥中心接到乐都区城管局职工肖某某报案称当晚21时50分在乐都区碾伯镇广场附近检查卫生状况，走到碾伯镇镇政府广场西侧往文化街的路口处看见两名男子追一名小伙子，追上后两名男子将那名小伙子拉倒进行了殴打。我向110指挥中心报案了。
2、到案经过，证明海东市乐都区公安局岗沟派出所接到110指挥中心指令后立即派出警务人员赶赴现场，到达现场后一名男子受伤倒地，伤势十分严重，民警立即联系120急救车将其送往省医院抢救。经工作，岗沟派出所出警人员于11月23日凌晨在乐都区碾伯镇下教场村马某某租住的房屋内将被告人裴有英抓获。于11月23日凌晨将被告人徐炽昱在乐都区七里店村其家中抓获。
3、情况说明二份，证明未能找到本案作案工具，一根改装过的50公分左右的轮胎扳手。因被害人李某某伤势严重，案发后未能及时询问。因被害人李某某病情危重且尚在治疗期间，其伤情发展无法预测，病历未完成，案发后无法及时对其伤情进行法医学鉴定。
4、收、领条，证明被告人裴有英家属哈某某交来医疗费共计35000元；被告人徐炽昱家属交来医药费30000元。被害人李某某姐姐李某乙从乐都区刑警大队领到医药费共计65000元。
5、证人肖某某证言及辨认笔录，昨晚22时许，我向乐都区公安局110报警中心报警。我当时看见两个男子把一个小伙子追着，追到文化街小学走的路口处，两个男子把那个小伙子追上并拉倒在地，其中胖一些的男子手中拿着约1米长的木棒朝小伙子的身上连着打了五六下，另外一个男子（好像戴眼镜）在那个倒在地上的小伙子身上用脚踏了四五下，他俩就打了约五六分钟，倒在地上的小伙子嘴里“阿哥、阿哥”的求饶着，后戴眼镜的男子把胖一些的男子拉上往滨河路西侧走了，走了将近10米远，他俩又返回来，胖一些的男子用木棒又在倒地小伙子身上打了四下，戴眼镜的男子踏了两脚，打罢后戴眼镜的男子把胖一些的男子拉走了，倒在地上的小伙子在原地没有动。后来在花儿茶园门口出来三四个人，他俩和那几个人说了几句话，胖一些的男子开上他的一辆白色小面包车和戴眼镜的男子离开了现场。他们走了后，我走到倒在地上小伙子跟前看了一下，那个小伙子也戴着眼镜，嘴里呻吟着，还有气，就立即向乐都区公安局110报警中心打了电话。证人肖某某指认昨晚殴打他人的被告人为徐炽昱、裴有英。
6、证人巨某某的证言，2013年11月22日22时许我到了乐都，下来后我把一个从西宁带上的小伙子送到东大桥，然后我给裴有英打了电话，因为他的车上的保险已经过期几天了，我帮裴有英买了保险，今晚下来了就想给他，和裴有英一起去了小祝羊肠面旁边巷道一个叫“马姐”租的房子里，到了以后取了两瓶啤酒，我俩一起喝了两杯，警察就来了，就将我和裴有英传唤到了派出所。我说他们为啥这么迟，马某某说“一个酒汉在花儿茶园里把手机砸掉了，茶园里闹事把时间误下了”。裴有英也说了些茶园里的话，但具体怎么发生的打架没有说，我就紧着给他俩讲保险的事，相互之间没有听明白，拿出两啤酒刚喝时，被公安民警把我俩带走。我根本不知道茶园闹事的情况，也没有参与打架。
7、证人马某某的证言，2013年11月22日22时许我在花儿茶园里，就是后来受伤的戴眼镜的那个小伙子喝了酒了，将手机皮往裴有英身上扔，刚开始裴有英忍着，后来裴有英问“你啥意思啊”，戴眼镜的那个小伙子就抽出皮带乱打裴，裴往后躲，接着戴眼镜的小伙子就用脚在裴的肚子上踏了一脚，我们就将他们拉开了，（裴有英）在花儿茶园里没打（戴眼镜的那个小伙），外面的事我不知道。23时许裴有英和一个姓巨的小伙来我租住的家里，裴有英说了在茶园外打仗的事，只说没打坏，详细情节他没说。
8、证人王某某的证言，昨晚22时左右，我、裴有英、徐炽昱从乐都区碾伯镇月菊农家院喝完酒出来后，裴有英开车将我们拉到桥南四季红花儿茶园，我们进去以后坐在了刚进大门靠西面的座位上，将在农家院剩下的半瓶白酒喝掉以后，裴有英和徐炽昱就上舞台跳舞了，我坐在座位上喝茶，本身喝了酒坐在茶园以后我头有点晕，我就躺在沙发上休息，过了一会儿迷迷糊糊的感觉有人对我说了声“走”，我就爬起来出了茶园，出来以后我就直接上了裴有英的车，在车上他们说刚才打架了，我当时还特别惊讶，因为我都不知道发生了什么事情。
9、证人哈某某证言：证明被告人裴有英妻子哈某某在其车上和家中均未找到本案作案工具。
10、被害人李某某陈述，那天晚上我没事干就去了“火老三”开的“四季红”歌舞厅，具体几点忘记了，进去后我一个人坐在了茶园靠东面最后一排座位上，点了几瓶啤酒开始一个人喝酒，喝了几瓶我忘了，当时已经有些醉了。我看见靠西面吧台旁边的位置上坐着几名男子还有一名三十岁左右的女子，我当时看着那名女子酒已经喝得有些多了，我就走过去给那个男子说“阿哥给这个女的少喝给点，喝得太多丢人”，我说完以后那几名男子中间的一个人就站起来对我说“和你有什么相干”，我看着他们说话有点凶我害怕挨打就往后退了，我越想越生气，我明明是好心但那几名男子那样说我，我就将我的手机拿出来砸在了地上，砸完以后我就往大门外面走，往东走了十几米，我就看见有人追出来了，我往东继续跑，之后头上挨了一下就什么都不知道了。
11、鉴定意见：海东市乐都区公安局对被害人李某某作出的乐公（活）鉴字（2013）71号法医学活体损伤鉴定书证明；
（1）该李颅骨骨折、脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血伤情符合钝力所致，其伤后无明显症状与体征，其伤情已构成轻伤；
（2）该李脾脏破裂，深达脾实质；右肝前叶挫裂伤，深达肝实质，符合钝力所致，其伤情已构成重伤；
（3）该李左上臂、左小腿、右小腿伤情符合锐器所致，属于轻微伤。
12、被告人裴有英的供述，我开车拉着王某某、徐炽昱来到“火老三”经营的花儿茶园时已经八点多了，当时花儿茶园内人基本坐满了，我们三个人进去后坐在了茶园内的西南角，三人各要了一杯碗子、一盘瓜子开始看别人跳舞……我过去从吧台上拿了一把扇子就和徐炽昱跟着舞池跳舞的人一起跳了起来，大约跳了两三分钟，从舞池西面扔过来一个手机砸在我的左腿上了，当时没看清是谁摔过来的，我随口问了一句“干啥呢谁啊”顺便捡起地上的手机放在了舞厅内的炉子上，我话刚说完“火老三”就过来对我说“兄弟没事没事”，后我没管继续跳舞，刚跳了两步，从同一个方向扔过来一块手机电池砸在我左脚踝上了，这次我还是没看清谁扔的，我就气上来骂开了“谁啊干求着呢”，我刚骂完就看见舞池西面站起来一个戴眼镜的小伙子，把我骂了一句并将一个啤酒瓶子朝我摔了过来，我躲掉了没打上，我就冲过去准备打那个小伙子，还没有到那个小伙子跟前，那个小伙子就在我肚子上踏了一脚，我向后退了几步被火老三扶住了，我准备去打那个小伙子被火老三劝住了，打我的那个小伙子抽出自己的皮带朝我打了过来，皮带头打在我的左手了，当时手指被打破了，这时不知是谁将我劝拉到茶园门口了，在茶园门口我看见茶园里面很多人打了起来，具体什么人打了我没看清，我害怕那些人出来打我，我从茶园出来在茶园门口堆放啤酒瓶的地方顺手拿了一截木棒，这时茶园内打架的一帮人冲了出来，我还没来及跑就被人从后面踏了一脚将我踏翻在地上，我从地上爬起来拿着木棒朝我车跑去，我将车启动准备离开，看见茶园门口徐炽昱和打我的戴眼镜小伙子在厮打，那个小伙子手里拿着皮带打徐炽昱，徐炽昱手里是否拿了东西我没看清，看到这种情况我拿着从茶园门口捡得木棒跑过去打那个戴眼镜的小伙子，当时在那个小伙子腿上打了几下，那个小伙子看我手里有木棒就朝茶园门口东侧跑，我和徐炽昱就追了，大约跑了十几米，那个小伙子转身拿皮带打我和徐炽昱，我用木棒在那个小伙子胳膊上打了一下，那个小伙子继续往前跑，没跑几步自己就绊翻了，我跑过去在那个小伙子腿上打了几下，徐炽昱追过来在那个小伙子身上踢了几脚，这时茶园内的人把我和徐炽昱拉开了，我当时就认识一个唱花儿的女子马某某。拉开后我看见那个小伙子躺在地上，后我没管就叫上徐炽昱、王某某开车离开了。我当时拿着一根改装过的轮胎扳手而不是一根木棒。轮胎扳手长40公分左右，因为我媳妇经常开我的车，装轮胎的时候她用原来的扳手用不上力气，我就在原来的轮胎扳手上焊了一根40公分左右的钢管，还在我车里，那名男子当时把我打急了我就想用扳手教训一下那男子。（徐炽昱）就用脚踢、踹了那名男子。具体什么部位我说不清。
13、被告人徐炽昱的供述，昨晚22时左右，我、裴有英、王某某我们三人进到花儿茶园以后就坐在了刚进门靠西面的座位上，然后我们要了三杯茶和一盘瓜子，我们三人就坐在那边喝茶边聊天，聊了一会我和裴有英就上舞台跳舞了，王某某因为不会跳舞就坐在位置上喝茶，我们俩跳了一会儿我就看见裴有英和别人厮打在了一起，我就跑过去将裴有英和对方拉开了，裴有英被拉开后还在和那个小伙子继续吵着，我还没弄清怎么回事，裴有英就跑出了花儿茶园，我就追了出去，裴有英跑出以后就站在“四季红”花儿茶园门口，然后和裴有英争吵的那名男子就追出来了，那名男子手中拿着一条皮带，追出来就开始打裴有英，我问那个男子要干什么，那名男子就朝我身上打了一皮带，当时我的火气也上来了我就问那名男子你要干什么，那名男子就一脚踹在了裴有英肚子上，那名男子就开始往东面跑，裴有英就追了上去，那名男子就自己摔倒了，裴有英追上去就开始打那名男子，我也跟在后面往那名男子的屁股上踢了两脚，然后我就对裴有英说快点走，但是裴有英不听还在继续打那名男子，我就将裴有英强行拉走了。当天我和裴有英打伤那名男子的时候，裴有英当时手里拿着一根钢管。裴有英（从舞厅）出来以后先去了他的车内，将他的外衣脱掉了，然后裴有英就到舞厅门口了。裴有英用钢管打那名男子的时候我就知道裴有英去车上取了一根钢管。我看清楚的就是（裴有英手持钢管）往那名男子的腰上打了，打了其他什么部位我没看清。
14、户籍证明：证实二被告人的身份事项。
附带民事诉讼原告人李某某的委托代理人提交了下列证据：
1、青海大学附属医院出院证李某某被诊断为：“颅脑、颅骨骨折、脑挫裂伤、脑脊液耳漏、腹部闭合伤、脾破裂、肝破裂、脾切除、肝修补术后、左上臂锐器伤、左下肢锐器伤、右下肢锐器伤”（2013年11月23日至2013年12月17日），住院期间陪护二人，出院后建议休息三个月。
2、医药费票据，证明附带民事诉讼原告人李某某被致伤后花去医疗费106246.22元。
3、青海正信司法鉴定所鉴定意见，证明李某某系多发伤、脾脏切除术后，构成七级伤残。
4、打工证明，证明李某某打工每月工资5000元。
5、鉴定费票据，证明鉴定费用840元。
6、户籍证明，证明李某某的身份情况。
庭审质证中二被告人对公诉机关出示的证据及附带民事诉讼原告人李某某的委托代理人提交的证据无异议，对其证明效力予以认定。
关于本案的民事诉讼赔偿问题，经查，附带民事诉讼原告人李某某被致伤后，在青海大学附属医院住院治疗26天（2013年11月23日至2013年12月17日）产生医疗费106246.22元（已付65000元）。附带民事诉讼原告人李某某要求赔偿误工费、护理费、交通费的请求数额过高，误工费虽提供了打工证明，但并未提供相应的工资扣除证明，应按每日100元计赔为宜，护理费应按实际住院天数每日100元为宜，交通费按入院、出院、鉴定时出租车费用1000元计赔为宜。要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、租床费、配眼镜费的请求合理，予以支持。要求赔偿残疾赔偿金的请求，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》的有关规定，不属于直接损失，不予支持。因本案的发生被害人李某某有一定的责任，可减轻二被告人的赔偿责任。但应按照双方的过错责任大小，承担的过错比例来确定各自应负担的金额。
本院认为，被告人裴有英、徐炽昱故意伤害他人身体，致人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人裴有英、徐炽昱犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，发表的公诉意见合理，本院予以支持。被告人裴有英的辩护人暨委托代理人张继凯关于被告人裴有英自愿认罪，其亲属积极赔偿被害人的经济损失，被害人李某某有过错，对被告人裴有英从轻处罚的辩护意见合理，本院予以采纳。鉴于本案被害人李某某酒后缺乏冷静和克制而引发纠纷有一定的过错，应相应减轻二被告人的刑事处罚和民事赔偿责任。被告人裴有英手持改装的扳手对李某某实施殴打，应承担主要责任。鉴于被告人裴有英、徐炽昱能当庭自愿认罪，其亲属积极赔偿被害人的经济损失，可视为有悔罪表现，对二被告人可酌情从轻处罚。根据被告人裴有英、徐炽昱的犯罪事实、情节、性质、及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十一条、第四十七条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第（七）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十二条之规定，判决如下：
一、被告人裴有英犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年十一月二十三日起至二0一七年五月二十三日止）；
被告人徐炽昱犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年十一月二十三日起至二0一七年二月二十三日止）；
二、附带民事诉讼原告人李某某的医疗费41246.22元、误工费11600元（116天×100元）、护理费5200元（26天×100元×2人）、交通费1000元，住院伙食补助费520元（26天×20元）、鉴定费840元、租床费560元、配眼镜费380元，合计61346.22元。由被告人裴有英赔偿27605.7元（已交付），被告人徐炽昱赔偿27605.7元（已交付），其余部分由附带民事诉讼原告人李某某自行承担。
三、驳回附带民事诉讼原告人李某某的其它诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向海东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本四份。
审判长 逯登军
审判员 纪正芳
审判员 时海萍
二〇一四年六月三十日
书记员 杨 莉