云南省巧家县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云0622民初1213号
原告樊有材，男，生于1996年1月2日，云南省巧家县人，住巧家县。
委托代理人王松，云南鹤原律师事务所律师。
被告秦开林，男，生于1969年7月22日，云南省巧家县人，住巧家县。
委托代理人张明金，云南南博律师事务所律师。
被告谢辅浩，男，生于1989年12月2日，云南省巧家县人，住巧家县。
委托代理人黄玉平，巧家县马树法律服务所法律工作者。
原告樊有材诉被告秦开林、谢辅浩提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员黄家玺适用简易程序于2016年6月29日公开开庭审理后，作出（2016）云0622民初968号民事判决书，宣判后，原告樊有材不服判决，向昭通市中级人民法院提起上诉。昭通市中级人民法院审理后认为，原判决认定的基本事实不清，证据不足,适用法律错误,作出（2017）云06民终131号民事裁定书,裁定撤销原判，发回本院重审。本院于2017年4月21日立案受理后,依法另行组成合议庭，于2017年9月28日公开开庭进行了审理。原告樊有材及其委托代理人王松，被告秦开林及其委托代理人张明金、被告谢辅浩及其委托代理人黄玉平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告樊有材诉称：谢辅浩将其巧家县xx镇xx养殖场的挡墙承包给秦开林修建，秦开林雇佣其做杂工，工资150元/天。2016年3月10日秦开林安排其操作装载机，因装载机发生故障侧翻，致自己身体受伤，经巧家县人民医院诊断为：失血性休克、右肾破裂、十二指肠裂伤、横结肠破裂、腹壁重度破裂伤并腹腔污染等，由于受伤严重致右肾切除，住院治疗45天出院，经云南滇东北乾诚司法鉴定中心鉴定为七级伤残，需后续治疗费5000元，误工期180日、护理期90日、营养期90日。要求被告秦开林赔偿其医疗费35332.88元、住院伙食补助费4500元（100元×45天）、误工费33750元（150元×225天）、护理费16200元（120元×135天）、营养费6750元（50元×135天）、后续治疗费5000元、残疾赔偿金65936元（8242元×20年×40%）、交通费500元、鉴定费1900元，合计169868.88元，扣除被告秦开林支付的11000元，还应赔偿158868.88元；被告谢辅浩承担连带赔偿责任。
被告秦开林辩称：樊有材并非是向其提供劳务而受损，且受伤时提供的免费劳务的受益者并非秦开林，即使樊有材的损伤与其有关联，也因樊有材存在重大过错，其仅存在管理上的轻微疏忽，只应当承担补偿责任，其在诉前垫付了11000元，已尽到补偿责任，请求驳回原告樊有材对其诉讼请求。
被告谢辅浩辩称：1.其将挡墙承包给秦开林修建的行为并无不当，不存在选任过失；2.其与秦开林签订了安全责任协议，秦开林雇佣的工人应由秦开林负责；3.樊有材没有驾驶装载机资格私自偷开装载机，造成事故，过错在于樊有材；4.樊有材系秦开林雇佣，樊有材受伤与其无因果关系；5.因其申请重新鉴定，而樊有材伤残等级改变，要求樊有材承担因重新鉴定产生的费用：即鉴定费800元、过路费94元、加油费500元、住宿费300元、餐饮费600元、误工费190元，合计2484元。综上所述，其不应当承担赔偿责任，请求法院驳回原告对其的诉讼请求。对樊有材的赔偿费用有异议：1.后续治疗费5000元不属于实际发生费用；2.误工费应按95元/天，计算45天；3.护理费按95元/天，计算45天；4.营养费没有医疗机构意见不认可；5.残疾赔偿金按照新的鉴定意见计算，即8242元×20年×32%=52748.80元；6.交通费500元不予认可，因原告在当地医治，未产生交通费；7.鉴定费1900元，因重新鉴定结果改变，应由樊有材承担。
综合各方当事人的主张，本案无争议的事实如下：
谢辅浩在巧家县xx镇xx修建xx养殖场(系一楼平房)时,将xx养殖场的挡墙承包给秦开林修建，双方于2016年2月26日签订了《挡墙协议》，约定了各自的权利和义务。协议签订后,秦开林雇佣樊有材为其操作搅拌机,2016年3月10日上午樊有材没有装载机驾驶资格的情况下，驾驶装载机侧翻受伤。樊有材受伤后在巧家县人民医院治疗，经诊断为：失血性休克、右肾破裂、十二指肠裂伤、横结肠破裂、腹壁重度挫裂伤并腹腔污染、腹直肌裂伤、全身多处皮肤软组织裂伤，经该院右肾切除术+十二指肠裂伤修补术+横结肠破裂修补术+腹腔清洗引流术，共住院医治45天，支付医疗费35332.88元（秦开林垫付医疗费11000元）。2016年7月16日樊有材的损伤经云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心鉴定为七级伤残。2016年8月8日樊有材诉至本院，本案在审理中，谢辅浩认为樊有材的伤残等级适用标准错误，申请对樊有材的伤残等级进行重新鉴定，因双方请求本院指定鉴定机构,经本院指定云南现代司法鉴定中心鉴定，云南现代司法鉴定中心于2016年9月21日鉴定，樊有材伤情经鉴定为一项八级伤残、一项九级伤残，谢辅浩支付了重新鉴定费800元。
对各方无争议的事实，本院予以确认。
综合各方诉辩主张，本案争议焦点是：1.被告秦开林对原告樊有材主张的费用是否承担赔偿责任；2.谢辅浩是否承担连带赔偿责任；3.樊有材主张的赔偿费用（医疗费除外）是否合法。
针对以上争议，原告樊有材除在原一审开庭审理中提供的身份证及户口薄，住院病历、医院证明书、出院证及接诊医生证明，医疗费发票、费用汇总表，鉴定意见书及发票外，在重审中未提供证据。被告谢辅浩除了在原一审开庭审理中提供的身份证，《挡墙协议》，云南现代司法鉴定中心鉴定意见书及发票，重新鉴定产生的加油发票、过路费发票、餐饮票、住宿费，申请证人杜某某、陈某某出庭作证的证言外，在重审中未提供证据。被告秦开林除了在原一审开庭审理中申请证人马某某、石某某、雷某某出庭作证的证言外，在重审中未提供证据。在重审中，原告樊有材、被告谢辅浩、被告秦开林均明确表示认可原一审开庭审理中对证据的质证意见，没有新的补充意见。
根据庭审举证、质证和认证，本院确认如下法律事实：
谢辅浩在巧家县xx镇xx修建xx养殖场(系一楼平房)时,将xx养殖场的挡墙承包给秦开林修建，双方于2016年2月26日签订了《挡墙协议》，约定了各自的权利和义务。协议签订后,谢辅浩明确表示秦开林可以使用其租了放在工地上的装载机(无需用钥匙启动)，秦开林虽说不用，施工中却在使用。秦开林因施工雇佣樊有材为其操作搅拌机,雇佣聂某某(绰号摩托,系装载机专业操作手)操作其装载机。2016年3月10日上午因到施工地的公路被公分石堵住，秦开林把谢辅浩租用的装载机从下面一个平台开到上面一个平台，叫聂某某(摩托)开装载机去把公分石推开，于是樊有材在没有装载机驾驶资格的情况下驾驶该装载机去推公分石，因装载机侧翻导致其受伤。樊有材受伤后在巧家县人民医院治疗，经诊断为：失血性休克、右肾破裂、十二指肠裂伤、横结肠破裂、腹壁重度挫裂伤并腹腔污染、腹直肌裂伤、全身多处皮肤软组织裂伤，经该院右肾切除术+十二指肠裂伤修补术+横结肠破裂修补术+腹腔清洗引流术，共住院医治45天，支付医疗费35332.88元（秦开林垫付医疗费11000元）。2016年7月16日樊有材的损伤经云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心鉴定为七级伤残,后续治疗费评估为5000元，误工期评估为180日、护理期评估为90日、营养期评估为90日,原告樊有材支付了鉴定费1900元。2016年8月8日樊有材诉至本院，本案在审理中，谢辅浩认为樊有材的伤残等级适用标准错误，申请对樊有材的伤残等级进行重新鉴定，因双方请求本院指定鉴定机构,经本院指定云南现代司法鉴定中心鉴定，云南现代司法鉴定中心于2016年9月21日鉴定，樊有材伤情经鉴定为一项八级伤残、一项九级伤残，谢辅浩支付了重新鉴定费800元，交通费594元（过路费94元、加油费500元）。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案被告秦开林雇佣原告樊有材操作搅拌机,双方已形成劳务关系，原告樊有材系提供劳务者，被告秦开林系接受劳务者，原告樊有材在工地受伤，秦开林应当承担责任。但原告樊有材明知自己没有驾驶装载机资格，而驾驶装载机致其身体受伤有过错，应承担主要责任即70%，秦开林存在管理上的过错，应承担次要责任即30%。中华人民共和国建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》规定，农民自建两层（含两层）以下的房屋是不需要建筑资质，因此，本案被告谢辅浩将养殖场的挡墙承包给被告秦开林修建的行为并无不当，不存在选任过失，对原告樊有材的损害不承担连带赔偿责任。原告樊有材请求赔偿的合法费用为：医疗费35332.88元、住院伙食补助费4500元、营养费6750元、后续治疗费5000元、鉴定费1900元、残疾赔偿金52748.80元（8242元×20年×32%）。原告樊有材请求误工费按150元/天计算，护理费按120元/天计算，因被告谢辅浩、秦开林提出异议，应按95元/天计算。因原告樊有材无固定收入,又不能举证证明其近三年的平均收入,故原告樊有材请求误工费和护理费,参照2016年度农业在岗职工平均工资95元（34229元/年÷360天）计算，即误工费21375元（95元×225天）、护理费12825元（95元×135天），原告樊有材请求赔偿的合法费用为140431.68元。交通费500元，因原告樊有材未提供证据证明，不予支持。被告秦开林应承担42129.50元（140431.68元×30%），扣除其已支付的11000元，还应支付樊有材31129.50元。被告谢辅浩申请重新鉴定而支出鉴定费及其他费用，虽然樊有材的伤残等级从七级伤残,变为一项八级伤残、一项九级伤残，但樊有材的伤仍然构成伤残，根据法律规定，结合本案的实际情况，因重新鉴定而支出鉴定费及其他费用由被告谢辅浩承担。因此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、由被告秦开林于本判决生效后十日内赔偿原告樊有材医疗费、误工费等费用，合计31129.50元。
二、驳回原告樊有材要求被告谢辅浩承担连带赔偿责任的诉讼请求。
三、驳回原告樊有材的其他诉讼请求。
案件受理费650元，由原告负担450元，由被告秦开林负担200元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。
审 判 长 杨其春
人民陪审员 宋祥松
人民陪审员 聂 愚
二〇一七年十月十七日
书 记 员 肖才剑