河北省廊坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）廊民一终字第1749号
上诉人（原审被告）：高明杨，个体业主，住河北省遵化市。
委托代理人：ＸＸＸ，河北正澄律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘珍，城镇居民，住廊坊市广阳区。
委托代理人：石磊，河北子农律师事务所律师。
上诉人高明杨因合同纠纷一案，不服河北省廊坊市广阳区人民法院（2014）广民初字第1488号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，上诉人高明杨的委托代理人ＸＸＸ，被上诉人刘珍的委托代理人石磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2014年5月4日，原告刘珍与被告高明杨签订转让协议一份，双方约定原告刘珍将其所有的廊坊市广阳区华夏奥韵逗逗乐儿童洗浴服务部转让给被告高明杨，被告高明杨分两期给付原告转让款人民币10万元，第一期5万元于合同签订同时支付，第二期转让款5万元在原告将个体营业执照及税务登记证等所需变更的证件变更为被告后支付；原告应在收到第一期转让款之日起10日内，办理个体工商户营业执照、税务登记证等相关证件的变更登记手续；原告在办理变更登记前因使用该个体工商户名称所产生的一切债权债务由原告负责，变更登记后产生的债权债务由被告高明杨负责；被告高明杨未按约定在相应期限内将转让款支付给原告，则每迟延一日应向原告支付已付转让款1‰的违约金，逾期10日的，原告有权解除合同，但已收取转让款不予返还；若原告未按协议约定办理财产移交手续并停止使用该个体工商户，或未在约定期限内办理个体工商户营业执照、税务登记证等相关证件的变更登记手续，每迟延一日，原告应向被告支付已付转让款1‰的违约金，逾期10日的，被告有权解除合同，并要求原告退还已支付的转让款，并赔偿被告2000元。合同签订当日，双方办理了财产交接手续．被告给付原告转让款5万元，剩余转让款5万元，被告高明杨至今未付。2014年5月7日，原告刘珍注销了其所开办的廊坊市广阳区华夏奥韵逗逗乐儿童洗浴服务部，注销原因为转让给其他经营者。2014年7月15日，被告高明杨登记了廊坊市广阳区华夏奥韵月亮湾母婴用品店，经营场与原告原经营的廊坊市广阳区华夏奥韵逗逗乐儿童洗浴服务部场所一致，为廊坊市华夏奥韵小区A3-1-102室。2013年4月1日至2014年5月22日，廊坊市华夏奥韵小区A3-1-102室共欠缴水费2422.5元，该部分费用已由被告高明杨支付。
原告刘珍主张，该部分水费双方已约定与原告剩余租期内的房屋租金相抵，原告无需另行支付，但其未能提交相应的证据予以证实，同时被告高明杨对此也不予认可。被告高明杨主张，在双方转让时原告刘珍向其表示原告经营期间办理的会员卡部分已过期，但该部分会员在双方完成交易后仍到被告经营的门市进行消费，给被告造成损失7415元；另，未过期会员卡总金额为17786元，该部分费用也应由原告负担，并提交游泳馆宝宝档案登记表、游泳卡消费明细表、丁某、申某、张某等人书面证明、徐某书面证言、证人刘某证言等证实。经核实游泳馆宝宝档案登记表在原、被告双方交易完成后没有会员家长消费签字的记载；游泳卡消费明细表为被告自行制作，原告对此不予认可；丁某、申某、张某、徐某等人未出庭作证，被告也未能说明证人不能出庭作证的理由；证人刘某证实，其为其女儿刘杨一诺、刘杨轶麟在原告经营的廊坊市广阳区华夏奥韵逗逗乐儿童洗浴服务部各办理了一张会员卡，办卡时宣传单显示会员卡有效期为三个月，但原告所雇用的员工表示过期后也可以继续使用，在原告将店面转让给被告后，证人刘某为其女儿在被告处重新办理了新的会员卡，将原会员卡未使用次数计入新会员卡，并补交了一部分会费。被告高明杨在庭审中陈述，在双方进行交接时，原告向其交付了游泳馆宝宝档案登记表，并向其表示其中有一部分会员卡已经过期，双方同时约定未过期会员卡的相关费用由被告高明杨进行负担。
一审法院认为，原告刘珍与被告高明杨签订的转让协议是双方当事人的真实意思表示，且未违反法律的强制性规定，应属合法有效，双方应按约定履行各自的义务。根据法律的相关规定，申请个体工商户登记，申请人或者其委托的代理人可以直接到经营场所所在地登记机关登记；申请个体工商户注册登记，应当提交下列文件：（一）申请人签署的个体工商户注册登记申请书；（二）申请人身份证明；（三）经营场所证明，（四）国家工商行政管理总局规定提交的其他文件。本案双方约定原告应在收到第一期转让款之日起10日内，办理个体工商户营业执照、税务登记证等相关证件的变更登记手续，被告高明杨未能提交相应的证据证实其已委托原告代为办理证照变更手续，并将办理证照所需材料交与原告，故原告刘珍在注销其所开办的廊坊市广阳区华夏奥韵逗逗乐儿童洗浴服务部营业执照后，其办理个体工商户营业执照、税务登记证等相关证件的变更登记手续的义务已履行完毕，同时原告也已与被告完成财产交接手续，原告刘珍的合同义务已履行完毕，被告高明杨应向原告支付剩余转让款人民币5万元。被告高明杨未按期向原告支付转让款，实属违约，应按约定向原告支付违约金，结合原告的诉讼请求，本院酌情确定违约金金额为人民币4250元。原告刘珍的行为未构成违约，故对被告高明杨主张的原告违约，应向其支付违约金6200元，并与被告应向原告支付的转让款相抵的抗辩本院不予采信。原告将游泳馆宝宝档案登记表交与被告高明杨，并表示其中有一部分会员卡已经过期，被告高明杨应提交相应的证据证实已过期会员继续使用原会员卡在其所经营的廊坊市广阳区华夏奥韵月亮湾母婴用品店进行消费及消费的金额。被告高明杨提交的游泳卡消费明细表为其自行制作，原告刘珍也表示不认可，故对被告高明杨提交的该份证据本院不予认定；因证人丁某、申某、张某、徐某等人未能出庭，故对上述证人所出具的书面证明和证言所要证实的事实本院不予认定；对与被告高明杨提交的证人刘某证言，根据被告高明杨提交的游泳馆宝宝档案登记表，证人刘某之女刘杨一诺、刘杨轶麟的消费记录均没有家长签字，同时证人刘某也未能证实原会员卡剩余消费次数，故对证人刘某所证实的将原会员卡未使用次数计入新会员卡的事实本院不予认定。以上被告高明杨所提交的证据不能证实已过期会员卡会员在双方完成转让后仍到其经营的门市进行消费，并给其造成损失7415元，应与转让费进行抵扣的抗辩本院不予采信。因双方在转让时已协议由被告高明杨负担未过期会员卡的相关费用，故对被告高明杨主张的未过期会员卡消费金额17786元应由原告负担的抗辩本院不予采信。被告高明杨已负担的水费2422.5元发生在原告经营期间，该部分费用应由原告负担，应在被告向原告支付的转让费中予以扣除。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决：被告高明杨于本判决生效后十日内给付原告刘珍转让款人民币47577.5元，并支付违约金人民币4250元。案件受理费1200元，减半收取600元，由被告高明杨负担。
原审判决后，上诉人高明杨对一审判决不服，向本院上诉称，请求撤销原审判决，并依法改判，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其上诉理由是：上诉人未向被上诉人支付第二期转让款是由于被上诉人违约在先，首先，根据协议约定，被上诉人未按约定给上诉人办理个体工商户营业执照、税务登记证等相关证件的变更登记手续。而一审法院却认为上诉人未能提交证据证实委托被上诉人代为办理证照变更手续，这与协议约定双方的权利义务不相符。其次，因在签约时被上诉人其在经营期间办理的会员卡没有消费完，导致上诉人只得继续给原顾客提供服务，给上诉人造成巨大损失。一审法院认为双方在转让时已协议由上诉人负担未过期会员卡的相关费用，完全与事实不符。被上诉人上述违约行为给上诉人造成了水电费损失2422.5元，会员卡损失25201元，另被上诉人应当向上诉人支付违约金3100元。因此，上述损失及其违约金均应在上诉人向被上诉人支付第二期转让款时依法予以扣除。
被上诉人刘珍答辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，判决公正公平，请求二审法院依法维持原审判决，驳回上诉人的上诉请求。
本院经审理查明，一审法院认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，关于办理个体户营业执照、税务登记证等相关变更登记手续问题，尽管依据双方在2014年5月4日签订的转让协议约定，被上诉人刘珍应将所需变更的证件变更为上诉人高明杨，在被上诉人将转让前执照注销、并将相应证照、财产交付上诉人后，上诉人高明杨未在相应时间内将办理证照所需材料交与被上诉人，委托被上诉人代为办理证照变更手续，且上诉人已单方办理完毕变更手续，不宜认定被上诉人违约，故上诉人该主张不予支持；双方协议中约定，“甲方（被上诉人刘珍）在办理变更登记前因使用该个体工商户名称所产生的一切债权债务（物业费、垃圾处理费、电费、水费、房租、人员工资、会员卡费等相关费用）由甲方负责，变更登记后产生的债权债务（物业费、垃圾处理费、电费、水费、房租、人员工资、会员卡费等相关费用）由乙方（上诉人高明杨）负责。”通过双方的约定可以看出，上诉人只是负责转让后的债权债务，而在双方转让完毕前，被上诉人已实际收费办理的会员卡中仍有部分过期、以及未过期的会员在转让后仍继续凭转让前的会员卡在上诉人处消费，上诉人在为该部分会员提供服务的同时，未能实际收取相应费用，从上诉人的统计看，共计25201元，依据双方约定，该笔费用应由被上诉人从收取的会员卡费中扣除，本着简单处理，减轻双方诉累，该笔费用可从上诉人应给付被上诉人的第二笔转让费中一并扣除，同时还要扣除被上诉人拖欠案外人并由上诉人实际支付的水电费2422.5元。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销河北省廊坊市广阳区人民法院（2014）广民初字第1488号民事判决，即：“被告高明杨于本判决生效后十日内给付原告刘珍转让款人民币47577.5元，并支付违约金人民币4250元。”
二、上诉人高明杨于本判决生效后十日内给付被上诉人刘珍转让款人民币22376.5元，并支付违约金人民币4250元。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费600元，由上诉人高明杨负担300元，被上诉人刘珍负担300元；二审案件受理费1200元，由上诉人高明杨负担600元，被上诉人刘珍负担600元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 欣
代理审判员 杨 莉
代理审判员 李成佳
二０一五年二月六日
书 记 员 倪芳华