福建省莆田市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽03民终1411号上诉人（原审被告）：普罗达克森（莆田）水处理有限公司，住所地福建省莆田市涵江区白塘显应村，统一社会信用代码9135030067847500XE。法定代表人：方惠贞，总经理。委托诉讼代理人：吴旭、陈荣祥，福建旭丰律师事务所律师，委托权限特别代理。被上诉人（原审原告）：中国农业银行股份有限公司莆田分行，住所地福建省莆田市城厢区凤凰山街道文献西路499、503号，统一社会信用代码91350300855341054F。负责人：翁华人，行长。委托诉讼代理人：戴志军、李海云，福建侬来律师事务所律师，委托权限特别代理。原审被告：莆田天一祥工贸有限公司，住所地：办公：莆田市城厢区凤凰山街道胜利南街1399号，厂房：莆田市城厢区华亭镇霞皋村华林工业园区，组织机构代码证代码67403177-8。法定代表人：王伟伟，总经理。原审被告：福建省上宝红木家具有限公司，住所地福建省仙游县榜头镇泉山村世纪中街2415号，组织机构代码证代码77961580-9。法定代表人：林国贤，总经理。原审被告：王伟伟，男，1989年8月2日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区，原审被告：王奇，男，1964年12月15日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区，原审被告：王少霞，女，1964年1月9日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区，原审被告：王雄，男，1970年1月28日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区，原审被告：林国贤，男，1968年12月15日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区，原审被告：沈毅斌，男，1978年10月30日出生，汉族，住福建省厦门市思明区，原审被告：黄苹苹，女，1956年7月11日出生，汉族，住福建省厦门市思明区，原审被告：曾玉祥，男，1956年10月18日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区，现居住于厦门。原审被告：朱庆雄，男，1957年5月7日出生，汉族，住福建省永春县，原审被告：王月梅，女，1960年4月4日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区，原审被告：陈涵，男，1980年5月1日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区，原审被告：苏碧，女，1981年11月18日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区，原审被告：陈德义，男，1964年3月14日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区，原审被告：林一娟，女，1964年2月18日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区，上诉人普罗达克森（莆田）水处理有限公司（以下简称普罗达克森公司）因与被上诉人中国农业银行股份有限公司莆田分行（以下简称农行莆田分行）及原审被告莆田天一祥工贸有限公司（以下简称天一祥公司）、福建省上宝红木家具有限公司（以下简称上宝公司）、王伟伟、王奇、王少霞、王雄、林国贤、沈毅斌、黄苹苹、曾玉祥、朱庆雄、王月梅、陈涵、苏碧、陈德义、林一娟金融借款合同纠纷一案，不服莆田市城厢区人民法院（2016）闽0302民初199××号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。普罗达克森公司上诉请求1.撤销一审判决第三项并改判驳回农行莆田分行要求普罗达克森公司承担连带保证责任的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由农行莆田分行承担。事实和理由：1.本案所涉信用证为延期付款信用证，其开证日期为2014年12月12日，货物收据签发日为2014年12月15日，承诺付款期限为货物收据签发日后180天。根据农行莆田分行与天一祥公司签订的《国内信用证开证合同》约定，天一祥公司应在承诺付款到期日的3个工作日前（即2015年6月10日）将信用证项下款项存入农行莆田分行指定的账户。只有在这一付款日期，天一祥公司与农行莆田分行才能将债权确定并形成具体数额，而付款日期已超出普罗达克森公司与农行莆田分行签订的《最高额保证合同》约定的担保债权的确定期间（即2013年11月11日至2014年12月31日）。最高额保证的保证人承担保证责任有两个前提，一是债权的内容确定、具有特定性，二是债权须在规定的期限内发生。而本案债权并未在最高额担保债权的确定期间内确定并特定化，不属于担保债权，普罗达克森公司不承担保证责任。2.农行莆田分行于2015年7月31日为本案所涉信用证垫款，本案所涉债权在该日形成。农行莆田分行的垫款发生在普罗达克森公司与农行莆田分行签订的《最高额保证合同》约定的最高额担保债权的确定期间之外，该笔垫款不属于担保债权。农行莆田分行辩称，普罗达克森公司与农行莆田分行签订的《最高额保证合同》约定的2013年11月11日至2014年12月31日这一期间，应为债权发生期间，而非债权余额确定期间。本案债权发生在2014年12月12日，属于合同约定的期间范围内。曾玉祥述称，其系在农行莆田分行隐瞒天一祥公司因经营状况问题被要求资产重组等事实的情况下，与农行莆田分行签订《最高额抵押合同》。农行莆田分行和天一祥公司是故意串通，利用隐瞒、欺骗手段骗取曾玉祥为天一祥公司在农行莆田分行的不良贷款提供担保，担保合同应为无效。农行莆田分行向一审法院起诉请求：1.天一祥公司立即偿还农行莆田分行信用证垫款本金23916888.53元及该款至实际还清之日止按合同约定利率为日万分之五计收的利息（暂计至2016年4月26日，利息共计1309779.62元）2.上宝公司、普罗达克森公司、王伟伟、王奇、王雄、林国贤、沈毅斌对上述全部债务承担连带担保责任；3.农行莆田分行对陈德义、林一娟所有的坐落于莆田市××区××街道××路××号的房产[房产证号：莆房权证城厢字第××号，面积518.66㎡]及坐落于莆田市××区××新村的土地使用权[土地证号：莆国用（1999）字第C014074号、面积120.**㎡]折价或变卖、拍卖价款享有优先受偿权；4.农行莆田分行对天一祥公司所有的坐落于莆田市××区××霞皋村华林工业园区3#厂房[抵押权证号：莆房建字第C2015004号、面积15133㎡]及坐落于莆田市××区××霞皋村华林工业园区的房产、土地使用权[房产证号：莆房权证城厢字第××号、面积3714.62㎡；土地证号：莆国用（2013）第J04009号、面积14907.**㎡]折价或变卖、拍卖价款享有优先受偿权；5.农行莆田分行对黄苹苹、曾玉祥所有的坐落于莆田市××商业城商城街××号的房产[房产证号：莆房权证涵江字第××号、面积172㎡]及坐落于莆田市××区小商品批发城××号的土地使用权[土地证号：莆国用（1999）字第H99018**号，面积58.4㎡]折价或变卖、拍卖价款享有优先受偿权；6.农行莆田分行对陈涵、苏碧所有的坐落于莆田市荔城区镇海居委会丰美路419弄的房产[房产证号：莆政房权证荔城区字第××号、面积165.7㎡]及坐落于莆田市荔城区镇海居委会丰美路419弄市建筑公司房改楼5幢408的土地使用权[土地证号：莆国用（2006）第C042079号、面积49.**㎡]折价或变卖、拍卖价款享有优先受偿权；7.农行莆田分行对王奇、王少霞所有的坐落于莆田市××××新村的房产[房产证号：莆市房权证城厢区字第××号、面积195.91㎡]；坐落于莆田市××区霞林街道××号[房产证号：莆房权证城厢字第××号、面积52.8㎡]；坐落于莆田市××区××新村的土地使用权[土地使用权证号：莆国用（2015）第C00039号，面积24.56㎡，莆国用（2015）第C00036号，面积6.61㎡]折价或变卖、拍卖价款享有优先受偿权；8.农行莆田分行对朱庆雄、王月梅所有的坐落于莆田市××区城南乡××新村的房产[房产证号：莆市房权证城厢区字第××号、面积195.91㎡；莆市房权证城厢区字第××号、面积42.48㎡]及坐落于莆田市××区××新村的土地使用权[土地证号：莆国用（2015）第C000**号，面积24.56㎡；土地证号：莆国用（2015）第C000**号，面积5.32㎡]折价或变卖、拍卖价款享有优先受偿权；9.天一祥公司、普罗达克森公司、上宝公司、王伟伟、王奇、王少霞、王雄、林国贤、沈毅斌、黄苹苹、曾玉祥、朱庆雄、王月梅、陈涵、苏碧、陈德义、林一娟立即偿还农行莆田分行为实现上述债权而支付的律师代理费23750元；10.本案诉讼费、保全费、执行费由天一祥公司、普罗达克森公司、上宝公司、王伟伟、王奇、王少霞、王雄、林国贤、沈毅斌、黄苹苹、曾玉祥、朱庆雄、王月梅、陈涵、苏碧、陈德义、林一娟承担。一审法院认定事实：2013年11月11日，普罗达克森公司作为保证人与农行莆田分行作为债权人签订《最高额保证合同》（合同编号：35100520130023390），合同首部为“鉴于保证人愿为债权人与天一祥公司按本合同第一条约定签订的一系列业务合同（下称主合同）所形成的债权提供最高额保证担保，根据国家有关法律法规，当事人各方经协商一致，订立本合同”。合同部分内容为：第一条对被担保的主债权及最高额约定为，保证人自愿为债权人与债务人自2013年11月11日起至2014年12月31日止，与债务人办理国内信用证及其项下的贸易融资业务所形成的债权提供担保，担保的债权最高余额80000000元，该期间为最高额担保债权的确定期间；本合同所担保的每笔业务的种类、金额、利率、期限等内容以相关法律文书或者凭证为准；在本合同约定的期间和最高余额内，债权人发放本合同约定的贷款或者提供其他银行信用时无须逐笔办理担保手续。保证担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用；本合同保证方式为连带责任保证；保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年；保证人承诺债务人未按主合同约定履行债务时，保证人自愿履行保证责任。发生下列情形之一的，本合同项下最高额保证担保的债权确定：1.债权确定期间届满；2.新的债权不可能发生；3.债务人、保证人被宣告破产或者被撤销；4.法律规定债权确定的其他情形。任一主合同项下债务履行期限届满，债权人未受清偿的，债权人有权要求保证人履行保证责任。本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。保证人应主动了解债务人的经营状况及本合同项下各类业务发生、履行情况；本合同项下发生各类业务的主合同、相关法律文书或者凭证不再送达保证人。2014年5月30日，上宝公司作为保证人与农行莆田分行作为债权人签订《最高额保证合同》（合同编号：35100520140004972），约定保证人自愿为债权人自2014年5月30日起至2015年12月31日止，与债务人办理国内信用证业务、贸易融资所形成的债权提供担保，担保的债权最高余额70000000元；保证担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用；本合同保证方式为连带责任保证；保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年；保证人承诺债务人未按主合同约定履行债务时，保证人自愿履行保证责任；任一主合同项下债务履行期限届满，债权人未受清偿的，债权人有权要求保证人履行保证责任；本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。2014年12月6日，天一祥公司在农行莆田分行处开立保证金账户，并存入国内信用证保证金5992650元。2014年12月12日，天一祥公司作为甲方与农行莆田分行作为乙方签订《国内信用证开证合同》（编号：35040120140000844），约定：基于甲方为履行PTTYX20141112（购销合同编号）合同而提出开立信用证的申请，乙方同意为甲方开立信用证，该笔信用证（编号为1413DLID00009824）、开证金额为29963250元整，开证前应存保证金5992650元；如本信用证为即期信用证，在乙方发出付款通知书后2个工作日内，甲方将信用证项下款项足额存入乙方指定的账户以备乙方付款；如本信用证为延期信用证/议付信用证，在承诺付款到期日的3个工作日前，甲方将信用证项下款项足额存入乙方指定的账户以备乙方付款；甲方按时向乙方支付该信用证项下的各种款项，包括信用证金额和乙方应收手续费等相关费用（包括被指示方因执行乙方指示而无法收取的费用等）;若发生任何形式的垫付，甲方将按合同约定无条件地及时、足额承担由此产生的债务、利息和费用等，并按乙方要求及时清偿；在甲方未按本合同约定及时足额存入款项时，或乙方依据本合同约定收回垫付本息和甲方其他应付费用时，乙方有权直接从甲方在中国农业银行开立的任何账户中划收；发生垫款后，甲方归还的款项不足以清偿本合同项下应付数额的，乙方可以选择将该款项用于归还垫款本金、利息或费用；本合同项下债权的担保方式为保证担保、最高额保证担保，担保合同另行签订；若采取最高额担保方式的，担保合同编号为35100520130023390、35100520140004972；甲方违反本合同约定导致乙方垫款的，垫付款项视作逾期贷款，按垫付金额每日万分之五计收逾期利息；因甲方违约致使乙方采取诉讼或仲裁方式实现债权的，甲方应当承担乙方为此支付的律师费、差旅费及其他实现债权的费用；本合同相关的《国内信用证开证申请书》、《国内信用证修改申请书》、《国内信用证来单通知书》、垫付款凭证等为本合同不可分割的组成部分，与本合同具有同等法律效力。2014年12月12日，农行莆田分行开立编号为1413DLID00009824的《国内信用证》，开证申请人为天一祥公司，受益人为上海翰聚商贸有限公司，开证金额为29963250元，有效期至2014年12月28日；开证行、通知行、议付行均为农行莆田分行；付款方式为议付，付款期限为货物收据签发日后180天，履迟装运日为2014年12月12日，交单期为含有运输单据的所有单据应在装运日后15天内提交，但不能晚于信用证有效期；本信用证为不可撤销、不可转让信用证；农行莆田分行保证在收到单证相符的单据后，履行付款/确认到期付款责任。2014年12月12日，王雄、林国贤、沈毅斌、王伟伟、王奇作为保证人与农行莆田分行作为债权人签订《保证合同》（合同编号：35100520130023390-1），约定为确保债权人与天一祥公司签订的国内信用证开证合同，编号35040120140000844的履行，保证人愿为债权人按主合同与债务人形成的债权提供保证担保；被担保的主债权种类为国内信用证，本金数额为29963250元；保证担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及诉讼（仲裁）费、律师费等贷款人实现债权的一切费用；本合同保证方式为连带责任保证；本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任；保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年；保证人承诺债务人未按主合同约定履行债务时，保证人自愿履行保证责任；主合同项下债务履行期限届满，债权人未受清偿的，债权人有权要求保证人履行保证责任；本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。2015年3月30日，天一祥公司作为抵押人与农行莆田分行作为抵押权人签订《最高额抵押合同》（合同编号：35100620150002117），约定抵押人愿为抵押权人与债务人办理约定的人民币/外币贷款业务、国内信用证、其他流动资金贷款所形成的债权提供担保，担保的债权最高余额24198800元；抵押担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息、迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用；抵押人同意以权属于天一祥公司位于莆田市××区××霞皋村华林工业园区内的在建工程设定抵押，抵押物详见房地产抵押清单，编号35100620150002117，该抵押清单为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力；任一主合同项下债务履行期限届满，抵押权人未受清偿的，抵押权人有权行使抵押权，并可以与抵押人协商以抵押物折价，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿；本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，抵押权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任；本合同所担保的债权同时存在两个以上物的担保人的（含债务人提供物的担保），抵押权人有权就其中任一或者各个担保物行使担保物权。编号为35100620150002117的《房地产抵押清单》载明抵押物为天一祥公司名下的坐落于莆田市××区××霞皋村华林工业园区3#厂房的在建工程。农行莆田分行与天一祥公司为上述抵押物办理抵押登记，他项权证号为莆房建字第C2015004号，抵押登记期限自2013年11月19日至2020年3月29日。2015年3月30日，天一祥公司作为抵押人与农行莆田分行作为抵押权人签订《最高额抵押合同》（合同编号：35100620150002096），约定抵押人愿为抵押权人与债务人办理约定的人民币/外币贷款业务、国内信用证、其他流动资金贷款所形成的债权提供担保，担保的债权最高余额14475800元；抵押担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息、迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用；抵押人同意以权属于天一祥公司位于莆田市××区××霞皋村华林工业园区内的房地产设定抵押，抵押物详见房地产抵押清单，编号35100620150002096，该抵押清单为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力；任一主合同项下债务履行期限届满，抵押权人未受清偿的，抵押权人有权行使抵押权，并可以与抵押人协商以抵押物折价，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿；本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，抵押权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任；本合同所担保的债权同时存在两个以上物的担保人的（含债务人提供物的担保），抵押权人有权就其中任一或者各个担保物行使担保物权。编号为35100620150002096的《房地产抵押清单》载明抵押物为天一祥公司名下的坐落于莆田市××区××霞皋村华林工业园区的房地产，房产证号为莆房权证城厢字第××号、土地使用证号为莆国用（2013）第J04009号。农行莆田分行与天一祥公司为上述抵押物办理抵押登记，《房屋他项权证》的证号为莆市房他证城厢字第××号、土地使用权的《他项权利证明》编号为莆抵字第2013056号，抵押日期均自2013年4月27日至2020年3月29日。2015年3月30日，陈德义、林一娟作为抵押人与农行莆田分行作为抵押权人签订《最高额抵押合同》（合同编号：35100620150002114），约定抵押人愿为抵押权人自2015年3月30日起至2020年3月29日止，与债务人办理约定的人民币/外币贷款业务、国内信用证、其他流动资金贷款所形成的债权提供担保，担保的债权最高余额4641400元；抵押担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息、迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用；抵押人同意以陈德义位于莆田市××区××街道××路××号的房地产设定抵押，抵押物详见房地产抵押清单，编号35100620150002114，该抵押清单为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力；任一主合同项下债务履行期限届满，抵押权人未受清偿的，抵押权人有权行使抵押权，并可以与抵押人协商以抵押物折价，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿；本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，抵押权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任；本合同所担保的债权同时存在两个以上物的担保人的（含债务人提供物的担保），抵押权人有权就其中任一或者各个担保物行使担保物权。编号为35100620150002114的《房地产抵押清单》载明抵押物为陈德义名下的坐落于莆田市××区××街道××路××号的房地产，房产证号为莆房权证城厢字第××号、土地证号码为莆国用（1999）字第C0140**号。2015年3月31日，农行莆田分行与陈德义为上述抵押房地产办理抵押登记，他项权证号为莆市房他证城厢字第××号、莆抵他项（2015）第X0287号。2015年4月8日，曾玉祥、黄苹苹作为抵押人与农行莆田分行作为抵押权人签订《最高额抵押合同》（合同编号：35100620150002260），约定抵押人愿为抵押权人与被告天一祥公司签订的一系列主合同所形成的债权提供最高额抵押担保，包括抵押权人自2015年4月8日起至2020年4月7日止，与债务人办理约定的人民币/外币贷款业务、国内信用证、其他流动资金贷款所形成的债权，抵押权人与债务人已形成的《国内信用证开证合同》（编号：35040120140000844）项下尚未受偿的债权本金及其项下的利息、罚息、复利、费用等；担保的债权最高余额1927800元；抵押担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息、迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用；抵押人同意以黄苹苹位于莆田市××商业城商城街××号的房地产设定抵押，抵押物详见房地产抵押清单，编号35100620150002260，该抵押清单为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力；任一主合同项下债务履行期限届满，抵押权人未受清偿的，抵押权人有权行使抵押权，并可以与抵押人协商以抵押物折价，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿；本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，抵押权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任；本合同所担保的债权同时存在两个以上物的担保人的（含债务人提供物的担保），抵押权人有权就其中任一或者各个担保物行使担保物权。编号为35100620150002260的《房地产抵押清单》载明抵押物房产坐落于莆田市××商业城商城街××、房产证号为莆房权证涵江字第××号，土地坐落于莆田市××区小商品批发城××、土地证号为莆国用（1999）字第H99018**号。2015年4月10日，农行莆田分行与黄苹苹为上述抵押房地产办理抵押登记，他项权证号为莆市房他证涵江字第××号、莆抵他项（2015）第G532号。2015年4月8日，陈涵、苏碧作为抵押人与农行莆田分行作为抵押权人签订《最高额抵押合同》（合同编号：35100620150002264），约定抵押人愿为抵押权人与天一祥公司签订的一系列主合同所形成的债权提供最高额抵押担保，包括抵押权人自2015年4月8日起至2020年4月7日止，与债务人办理约定的人民币/外币贷款业务、国内信用证、其他流动资金贷款所形成的债权，抵押权人与债务人已形成的《国内信用证开证合同》（编号：35040120140000844）项下尚未受偿的债权本金及其项下的利息、罚息、复利、费用等；担保的债权最高余额884300元；抵押担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息、迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用；抵押人同意以陈涵位于莆田市××城区××路××408的房地产设定抵押，抵押物详见房地产抵押清单，编号35100620150002264，该抵押清单为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力；任一主合同项下债务履行期限届满，抵押权人未受清偿的，抵押权人有权行使抵押权，并可以与抵押人协商以抵押物折价，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿；本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，抵押权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任；本合同所担保的债权同时存在两个以上物的担保人的（含债务人提供物的担保），抵押权人有权就其中任一或者各个担保物行使担保物权。编号为35100620150002264的《房地产抵押清单》载明抵押物为房产坐落于莆田市××城区××路××、房产证号为莆政房权证荔城区字第××号，土地坐落于莆田市荔城区镇海居委会丰美路419弄市建筑公司房改楼5幢408、土地证号为莆国用（2006）第C0420**号。2015年4月10日，农行莆田分行与陈涵为上述抵押房地产办理抵押登记，他项权证号为莆市房他证荔城字第××号、他项权利证明编号为莆抵字第2015G531号。2015年4月22日，朱庆雄、王月梅、王奇、王少霞作为抵押人与农行莆田分行作为抵押权人签订《最高额抵押合同》（合同编号：35100620150002562），约定抵押人愿为抵押权人与被告天一祥公司签订的一系列主合同所形成的债权提供最高额抵押担保，包括抵押权人自2015年4月22日起至2020年4月21日止，与债务人办理约定的人民币/外币贷款业务、国内信用证、其他流动资金贷款所形成的债权，抵押权人与债务人已形成的《国内信用证开证合同》（编号：35040120140000844）项下尚未受偿的债权本金及其项下的利息、罚息、复利、费用等；担保的债权最高余额3408300元；抵押担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息、迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用；抵押人同意以王少霞位于莆田市××区霞林街道××号的房地产、朱庆雄位于莆田市××区城南乡××新村的房地产设定抵押，抵押物详见房地产抵押清单，编号2015042201、2015042202、2015042203、2015042204，该抵押清单为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力；任一主合同项下债务履行期限届满，抵押权人未受清偿的，抵押权人有权行使抵押权，并可以与抵押人协商以抵押物折价，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿；本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，抵押权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任；本合同所担保的债权同时存在两个以上物的担保人的（含债务人提供物的担保），抵押权人有权就其中任一或者各个担保物行使担保物权。编号为2015042201的《房地产抵押清单》载明抵押物为王少霞位于莆田市××××新村的房地产，房产证号为莆市房权证城厢区字第××号、土地证号为莆国用（2015）第C000**号。编号为2015042202的《房地产抵押清单》载明抵押物为王少霞位于莆田市××区霞林街道××号的房地产，房产证号为莆房权证城厢字第××号、土地证号为莆国用（2015）第C000**号。编号为2015042203的《房地产抵押清单》载明抵押物为朱庆雄位于莆田市××××新村的房地产，房产证号为莆市房权证城厢区字第××号、土地证号为莆国用（2015）第C000**号。编号为2015042204的《房地产抵押清单》载明抵押物为朱庆雄位于莆田市××××新村的房地产，房产证号为莆市房权证城厢区字第××号、土地证号为莆国用（2015）第C000**号。2015年4月24日，原告与被告朱庆雄、王少霞为上述抵押房产的土地使用权办理抵押登记，他项权证号依次为莆抵他项（2015）第G584号、莆抵他项（2015）第G583号、莆抵他项（2015）第G582号、莆抵他项（2015）第G581号。2015年4月27日，农行莆田分行与王少霞、朱庆雄为上述抵押房产办理抵押登记，房屋他项权证号为莆市房他证城厢字第××号。黄苹苹、王少霞、朱庆雄于2015年5月21日，陈涵于2015年5月22日，上宝公司、林国贤、王雄于2015年5月26日，天一祥公司、王伟伟于2015年6月5日分别向原告出具《送达地址确认书》，对发生法律纠纷时，诉讼、执行期间法律文书的送达地址进行确认。2015年7月31日，因天一祥公司未依约将信用证项下款项足额存入指定账户，致农行莆田分行垫付款项23970600元，农行莆田分行按照合同约定将垫付款项视作逾期贷款。截至2016年4月26日，天一祥公司尚欠农行莆田分行垫款本金23916888.53元、利息1309779.62元。因天一祥公司未能偿还垫付款，普罗达克森公司、上宝公司、王伟伟、王奇、王少霞、王雄、林国贤、沈毅斌、黄苹苹、曾玉祥、朱庆雄、王月梅、陈涵、苏碧、陈德义、林一娟未承担担保责任，致引起诉讼。农行莆田分行因本案支出律师代理费23750元。一审法院认为，农行莆田分行告天一祥公司签订的《国内信用证开证合同》，与普罗达克森公司、上宝公司签订的《最高额保证合同》，与王奇、王伟伟、王雄、林国贤、沈毅斌签订的《保证合同》，与陈德义、林一娟、天一祥公司、黄苹苹、曾玉祥、陈涵、苏碧、王奇、王少霞、朱庆雄、王月梅签订的《最高额抵押合同》意思表示真实、内容不违反法律、行政法规的强制性规定，予以确认。农行莆田分行按照合同约定开立《国内信用证》，但天一祥公司未能依约将信用证项下款项足额存入指定账户，致农行莆田分行垫付款项23970600元，天一祥公司已构成违约。故农行莆田分行主张天一祥公司偿还尚欠的垫款本金23916888.53元及利息，符合法律规定，予以支持。农行莆田分行主张天一祥公司偿还农行莆田分行因本案支出的律师代理费23750元，因《国内信用证开证合同》明确约定因天一祥公司违约致农行莆田分行采取诉讼方式实现债权的，天一祥公司应当承担农行莆田分行为此支付的律师费，故该主张予以支持。农行莆田分行主张普罗达克森公司为天一祥公司的上述债务承担连带偿还责任，因天一祥公司与农行莆田分行于2014年12月12日签订《国内信用证开证合同》并于当日开立国内信用证，该笔债权的形成时间在《最高额保证合同》约定的最高额担保债权的确定期间内，但保证担保的范围对律师代理费未作明确约定，故普罗达克森公司应对天一祥公司的欠款本息承担连带偿还责任。农行莆田分行主张上宝公司对天一祥公司的上述债务承担连带偿还责任，因本案债权形成于合同约定的最高额担保债权的确定期间内，且债权也未超过约定的最高余额，但保证担保的范围对律师代理费未作明确约定，故上宝公司应对天一祥公司的欠款本息承担连带偿还责任。农行莆田分行主张王奇、王伟伟、王雄、林国贤、沈毅斌对上述债务承担连带偿还责任，因王奇、王伟伟、王雄、林国贤、沈毅斌与农行莆田分行签订《保证合同》明确约定对前述《国内信用证开证合同》的债权提供连带责任保证，故该主张予以支持。农行莆田分行主张对陈德义、林一娟提供抵押的房地产享有优先受偿权，但本案债权形成于约定的最高额担保债权的确定期间之外，故该主张不予支持。农行莆田分行主张对天一祥公司提供抵押的坐落于莆田市××区××霞皋村华林工业园区3#厂房的在建工程、对坐落于华亭镇霞皋村华林工业园区的房地产变现所得享有优先受偿权，因抵押物有进行抵押登记，本院予以支持。农行莆田分行主张对黄苹苹、曾玉祥提供抵押的坐落于莆田市××商业城商城街××号的房地产，对陈涵、苏碧提供抵押的坐落于莆田市荔城区镇海居委会丰美路419弄的房地产，对王奇、王少霞提供抵押的坐落于莆田市××××新村的房地产、坐落于城厢区霞林街道永平路77号的房地产，对朱庆雄、王月梅提供抵押的坐落于莆田市××××新村的房地产变现所得享有优先受偿权，因最高额抵押合同明确约定抵押担保的债权包括农行莆田分行与天一祥公司签订的编号为35040120140000844的《国内信用证开证合同》项下尚未受偿的债权本息，但担保的范围对律师代理费未作明确约定，故农行莆田分行对上述抵押房地产变现所得享有天一祥公司欠款本息的优先受偿权。因天一祥公司、上宝公司、王伟伟、王奇、王少霞、王雄、林国贤、沈毅斌、黄苹苹、曾玉祥、朱庆雄、王月梅、陈涵、苏碧、陈德义、林一娟经法院合法传唤，无正当理由，拒不到庭，依法缺席审理。根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第四十一条、第四十二条、《中华人民共和国物权法》第二百零三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、莆田天一祥工贸有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还中国农业银行股份有限公司莆田分行信用证垫付款本金23916888.53元及该款按照合同约定的每日百分之五计算的利息（截至2016年4月26日的利息为1309779.62元，自2016年4月27日起至还清之日止按照约定计算）；二、莆田天一祥工贸有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还中国农业银行股份有限公司莆田分行因本案支出的律师代理费23750元；三、普罗达克森（莆田）水处理有限公司、福建省上宝红木家具有限公司对上述判决第一项债务承担连带偿还责任；四、王奇、王伟伟、王雄、林国贤、沈毅斌对上述判决第一、二项债务承担连带偿还责任；五、中国农业银行股份有限公司莆田分行对莆田天一祥工贸有限公司提供抵押的坐落于莆田市城厢区华林工业园区的在建工程【在建工程抵押登记证号：莆房建字第C2015004号】、对坐落于莆田市××区××霞皋村华林工业园区的房地产【房屋所有权证号：莆房权证城厢字第××号、国有土地使用证号：莆国用（2013）第J04009号】变现所得享有上述判决第一项债务的优先受偿权；六、中国农业银行股份有限公司莆田分行对黄苹苹、曾玉祥提供抵押的登记在黄苹苹名下的坐落于莆田市××商业城商城街××号【房屋所有权证号：莆房权证涵江字第××号】、坐落于莆田市××区小商品批发城××号的土地使用权【土地使用证号：莆国用（1999）字第H9901827号】变现所得享有上述判决第一项债务的优先受偿权；七、中国农业银行股份有限公司莆田分行对陈涵、苏碧提供抵押的登记在陈涵名下的坐落于莆田市荔城区镇海居委会丰美路419弄的房产【房屋所有权证号：莆政房权证荔城区字第××号】及坐落于莆田市荔城区镇海居委会丰美路419弄市建筑公司房改楼5幢408的土地使用权【土地使用权证号：莆国用（2006）第C042079号】变现所得享有上述判决第一项债务的优先受偿权；八、中国农业银行股份有限公司莆田分行对王奇、王少霞提供抵押的登记在王少霞名下的坐落于莆田市××××新村的房地产【房屋所有权证号：莆市房权证城厢区字第××号、国有土地使用证号：莆国用（2015）第C00039号】、坐落于莆田市××区霞林街道××号的房产【房屋所有权证号：莆房权证城厢字第××号】、坐落于莆田市××区××新村的土地使用权【国有土地使用证号：莆国用（2015）第C00036号】变现所得享有上述判决第一项债务的优先受偿权；九、中国农业银行股份有限公司莆田分行对朱庆雄、王月梅提供抵押的登记在朱庆雄名下的坐落于莆田市××××新村的房地产【房屋所有权证号：莆市房权证城厢区字第××号；国有土地使用证号：莆国用（2015）第C00035号】、坐落于莆田市××××新村的房地产【房屋所有权证号：莆市房权证城厢区字第××号；国有土地使用证号：莆国用（2015）第C00034号】变现所得享有上述判决第一项债务的优先受偿权；十、驳回中国农业银行股份有限公司莆田分行的其他诉讼请求。本案案件受理费人民币168652元，由中国农业银行股份有限公司莆田分行负担100元，由莆田天一祥工贸有限公司、普罗达克森（莆田）水处理有限公司、福建省上宝红木家具有限公司、王伟伟、王奇、王少霞、王雄、林国贤、沈毅斌、黄苹苹、曾玉祥、朱庆雄、王月梅、陈涵、苏碧负担168552元；公告费720元，由莆田天一祥工贸有限公司、普罗达克森（莆田）水处理有限公司、福建省上宝红木家具有限公司、王伟伟、王奇、王少霞、王雄、林国贤、沈毅斌、黄苹苹、曾玉祥、朱庆雄、王月梅、陈涵、苏碧负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。普罗达克森公司对一审查明的事实无异议，但认为其遗漏查明本案信用证所涉债权的形成时间。农行莆田分行对一审查明的事实无异议。曾玉祥对一审查明的事实中关于其与农行莆田分行签订《最高额抵押合同》（合同编号：35100620150002260）的部分有异议，其认为签订该合同时农行莆田分行提供的是格式合同，农行莆田分行未告知曾玉祥其担保的债权为续贷，天一祥公司有大额贷款未偿还，也未告知该担保为追加担保。对当事人均无异议的部分，本院予以确认；有异议的部分，本院将结合本案争议焦点予以分析认定。本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据对普罗达克森公司上诉事由及本案调查情况的归纳整理，本院确定本案争议焦点为本案信用证项下的债权是否发生在《最高额保证合同》约定的最高额保证担保债权确定期间，本院认定如下：普罗达克森公司认为，农行莆田分行开具信用证后并非即刻与天一祥公司形成债权债务关系。根据《国内信用证开证合同》约定，天一祥公司应该在2015年6月10日将信用证项下款项足额存入农行莆田分行指定的账户。农行莆田分行需要根据天一祥公司的付款情况确定其对外付款的金额，因此，讼争信用证债权的形成时间应该是2015年6月10日，不在本案最高额保证合同约定的债权确定期间。另外，讼争信用证的付款时间是2015年7月31日，不在本案最高额保证合同约定的债权确定期间。农行莆田分行认为，普罗达克森公司与农行莆田分行签订的《最高额保证合同》约定的2013年11月11日至2014年12月31日这一期间，应为债权发生期间，而非债权余额确定期间。本案信用证项下的债权发生在2014年12月12日，属于合同约定的期间范围内。曾玉祥认为，其与农行莆田分行签订《最高额抵押合同》应为无效。本院认为，针对本案中《最高额保证合同》约定期间的性质问题，应当从以下两个方面来考察。从合同约定考察，本案《最高额保证合同》约定，保证人自愿为债权人与债务人自2013年11月11日起至2014年12月31日止办理约定业务所形成的债权提供担保，该期间为最高额担保债权的确定期间；从法律规定考察，《中华人民共和国担保法》第十四条规定，“保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同”。由此可以看出，《最高额保证合同》约定期间为最高额保证担保债权的确定期间，即应当根据债权的发生时间（债权债务关系的形成时间）是否处于该期间来确定该债权是否为最高额担保债权。关于农行莆田分行与天一祥公司是何时形成债权债务关系的问题，本院认为，本案为合同之债，农行莆田分行与天一祥公司于2014年12月12日签订讼争《国内信用证开证合同》并开立信用证。虽然农行莆田分行在签订该合同时，并不确定将来是否会发生垫款及具体垫款金额，但在合同订立时双方已明确约定了相应的权利义务，农行莆田分行应当按照约定履行承兑、付款等义务。因此，农行莆田分行与天一祥公司于2014年12月12日形成债权债务关系，该形成时间在最高额保证担保债权确定期间范围内，该债权属于最高额保证担保债权。曾玉祥对其与农行莆田分行签订的《最高额抵押合同》的效力有异议，但其并未对本案一审判决提起上诉，故本院对此不予审查。综上所述，本院认为，普罗达克森公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费168552元，由普罗达克森（莆田）水处理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  郑荔琼审 判 员  王力勇代理审判员  翁国山二〇一七年六月十二日书 记 员  林凯丽附：与本案适用的主要法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉人案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；