温州市鹿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0302民初610号
原告：蔡锦在，男，1971年5月27日出生，汉族，住湖北省武穴市。
委托诉讼代理人：丁谢伟、陈鹏鹏，浙江攀远律师事务所律师。
被告：陈钦妹，女，1951年5月25日出生，汉族，住温州市鹿城区。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司，住所地：温州市鹿城区锦绣路58号球山花园11号楼5楼。
负责人：徐亦飙。
委托诉讼代理人：郑雅拉，该公司员工。
原告蔡锦在与被告陈钦妹、中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2017年1月11日向本院提起诉讼，诉请判令：1、被告陈钦妹赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计222031元（不包括陈钦妹垫付的住院医疗费23845元）；2、被告保险公司在保险责任范围内先予赔偿（精神损害抚慰金在交强险责任范围优先赔付）；3、本案诉讼费由被告负担。本院受理后，依法适用简易程序，于2017年3月21日公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。
案件相关情况
2016年6月3日上午10时37分时许，被告陈钦妹驾驶琼Ｂ×××××号小型普通客车沿鹿城区学院路由东往西行驶，行经民航路路口右转弯时，车辆右前部与原告驾驶的电动车发生碰撞，造成原告受伤及车辆受损的交通事故。经温州市公安局交通警察支队二大队认定，被告陈钦妹承担事故的全部责任，原告不承担事故的责任。事故发生后，原告前住温州医科大学附属第二医院就诊，被诊断为：左膝外侧盘状半月板撕裂、左膝关节外侧副韧带挫伤、左膝髌下韧带挫伤、左膝关节旁软组织挫伤等，经住院治疗8日出院。2016年10月10日，原告委托温州律证司法鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行评定，温州律证司法鉴定所的鉴定意见为：原告系交通事故致伤，行左膝外侧半月板撕裂成形修补术的伤残等级评定为十级；误工期限拟为120日，护理期限拟为60日，营养期限拟为60日。该肇事的琼Ｂ×××××号小型普通客车由被告保险公司承保交强险和第三者责任保险（保险金额500000元），并投保不计免赔，保险期间为2016年2月1日至2017年2月1日。因双方对交通事故的赔偿事宜未达成协议，原告遂向本院提起诉讼。
经审理，被告保险公司对原告主张的伙食补助费、营养费无异议，对其余各项均存在异议。
损失项目原告主张金额、依据及争议事项1、医疗费原告主张的门诊医疗费2314.9元，被告陈钦妹垫付的住院医疗费23345元。
被告保险公司对陈钦妹垫付的医疗费金额无异议，对原告主张的医疗费金额由法院审核票据予以确定，要求剔除非医保费用及住院清单的伙食费。
经审核，原告提供门诊医疗费票据的金额为2314.9元，其中包括拐杖费用180元，被告提供的住院医疗费包括伙食费224元。
本院认为，保险合同系格式合同，保险公司对非医保费用的承担未以合理方式作出明确说明，对投保人不具有约束力，故被告主张剔除非医保费用，于法无据，不予采纳；拐杖费180元属于医疗辅助器具费，住院清单中的伙食费224元，均应在医疗费中予以剔除。本院确定医疗费为2314.9元-180元+23345元-224元=25255.9元。2、误工费原告主张误工费89536.56元，具体为22384.14元/月×120天。
被告有异议，认为原告误工损失的依据不足，应酌情按私营建筑业的工资标准计算。
本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案原告提供的依据不足以证明其最近三年的平均收入状况，本院根据温州务工就业的客观实际，结合原告年龄、健康状况，参照浙江省2015年度私营企业就业人员平均工资41272元/年的相关标准，本院酌情确定原告每天误工费为120元。即120元/天×120天=14400元。3、护理费原告主张护理费8501.75元，具体为51719元/年×60天。
被告对护理期限无异议，但认为护理费计算标准应按住院期间100元/天、非住院期间90元/天计算。
本院认为，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理费一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，本案结合实际可确定每天130元；非住院期间的护理费参照全省在岗职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准酌情确定，本案确定为每天95元。故护理费为130元/天×8天+95元/天×52天=5980元。4、营养费双方无异议，具体为30元/天×60天=1800元,本院予以确认。5、住院伙食补助费双方无异议，具体为30元/天×8天=240元,本院予以确认。6、残疾赔偿金原告主张94474元，具体为47237元/年×10%×20年=94474元。
被告认为应按2015年浙江省城镇居民人均可支配收入43714元的标准计算。
本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。现2016年浙江省城镇居民人均可支配收入43714元已公布，故残疾赔偿金的计算标准应按照2016年度城镇居民人均可支配收入标准计算。原告主张的该项费用符合法律规定，本院依法予以认定。7、鉴定费原告主张1960元，保险公司认为由侵权方承担。
本院认为，本案直接侵权人是被告陈钦妹，保险公司基于保险合同参加诉讼，保险条款规定保险人不负责赔偿诉讼费及相关费用，故本案鉴定费用应由被告陈钦妹承担。8、精神损害抚慰金原告主张精神抚慰金5000元。
被告保险公司认为标准过高，要求调整为3500元。
本院认为，因本次事故造成原告十级伤残，确给其身心带来较大痛苦，故原告主张的5000元精神损害抚慰金本院予以支持。9、被抚养人生活费原告主张17203.8元，其中其母按2016年浙江省农村居民人均年生活消费支出的标准计算，即17359元/年×10%×5年÷4=2169.8元；其子按2016年浙江省城镇居民人均消费性支出的标准计算，即30068元/年×10%×10年÷2=15034元：。
被告保险公司认为应按2015年的标准计算。
本院认为，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出或者农村居民人均年生活消费支出标准计算。现2016年浙江省城镇居民及农村居民人均消费支出的金额已公布，故被扶养人生活费的计算标准应按照2016年度的标准计算。原告主张的该项费用符合法律规定，本院依法予以认定。10、残疾辅助器具费原告主张180元（计算在医疗费中）。
被告认为没有提供医嘱，仅有收据没有正规发票，不同意赔偿。
本院认为，虽原告未提供医疗机构的意见，但根据其伤势的实际状况来看，购买拐杖应属病情所需的必要支出，且原告提出购买拐杖的费用180元，符合市场实际行情，本院予以认定。11、交通费原告主张交通费1000元，被告认为酌情确定300元。
本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告虽未提供交通费票据，本院为减少讼累，综合原告住院就诊情况，酌情认定交通费500元。交强险及理赔情况琼Ｂ×××××号小型普通客车负事故的全部责任，未理赔。商业险及理赔情况琼Ｂ×××××号小型普通客车已投保限额为50万元的第三者责任保险，及不计免赔特约险，未理赔。被告支付情况被告陈钦妹垫付赔偿款500元+23345元=23845元。原告总计损失166933.7元裁判理由与结果
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案系机动车与行人之间发生的交通事故，根据交警部门的责任认定，该起事故由被告陈钦妹负全部责任，原告不承担事故责任，故被告陈钦妹应赔偿原告因事故造成的各项损失。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。被告保险公司承保陈钦妹驾驶的琼Ｂ×××××号小型普通客车的交强险和第三者商业险，应按上述规定承担赔付责任。原告的医疗费25255.9元、住院伙食补助费240元、营养费1800元，超过在交强险医疗费1万元责任限额，可由被告保险公司在交强险项下直接赔偿医疗费1万元。原告的误工费14400元、交通费500元、护理费5980元、残疾赔偿金94474元、被抚养人生活费17203.8元、精神损害抚慰金5000元、残疾辅助器具费180元，共计131757.8元，已超过交强险死亡伤残11万元的赔偿限额，可由被告保险公司在交强险项下直接赔偿11万元（该款包括精神损害抚慰金5000元）。即被告保险公司交强险项下直接赔付原告10000元+110000元=120000元。原告损失总额166933.7元，交强险赔偿后不足部分为166933.7元-120000元=46933.7元。司法鉴定的鉴定费1960元不属于保险合同赔付范围，应由侵权人陈钦妹自行负担，商业险理赔时应予剔除；剩余款项46933.7元-1960元=44973.7元，未超过本案第三者责任保险理赔范围，可由被告保险公司在商业险项下予以赔偿。综上，被告保险公司应支付原告的赔偿款为120000元+44973.7元=164973.7元。被告陈钦妹为该事故已为原告垫付23845元，先行扣减其自行赔偿的鉴定费1960元，还有剩余款项23845元-1960元=21885元，应在被告保险公司实际赔付原告的款项中予以扣减。综上，被告保险公司实际支付原告的赔偿款为164973.7元-21885元=143088.7元。原告诉讼请求及被告的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司于本判决生效之日起15日内支付原告蔡锦在赔偿款143088.7元。
二、驳回原告蔡锦在的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4512元，减半收取2256元，由原告蔡锦在负担676元，由被告陈钦妹负担1580元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审判员 林 毅
二〇一七年三月二十一日
书记员 王欢欢
附录一：原告提供的证据目录
证据1：身份证、企业信息、行驶证、驾驶证
证据2：道路交通事故认定书、不予调解告知书、保险单
证据3：病历、手术记录、出院记录、报告单、医疗证明书、医疗票据、收款收据
证据4：司法鉴定意见书、鉴定费发票
证据5：户口簿、社区居委会及派出所证明、临时居住证、银行明细、协议书（装修工程）
被告提供的证据目录
证据：医疗票据、住院费用清单
附录二：本案涉及的主要法律条文
（一）《中华人民共和国侵权责任法》
第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道理交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
（二）《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
（三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
（四）《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。