山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋05刑终396号
原公诉机关晋城市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李斐斐，男，汉族，中专文化，户籍所在地：山西省晋城市城区北石店镇，无业，现住同户籍。因涉嫌犯危险驾驶罪，2017年8月11日被晋城市公安局刑事拘留，2017年8月14日被晋城市公安局取保候审。
晋城市城区人民法院审理晋城市城区人民检察院指控原审被告人李斐斐涉嫌危险驾驶罪一案，于2017年10月24日作出（2017）晋0502刑初413号刑事判决书。判后，被告人李斐斐不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年2月6日2时28分许，被告人李斐斐与朋友在新市东街北侧燕莎娱乐城喝酒后准备离开，李斐斐醉酒后无有效机动车驾驶证驾驶晋EDF9**号比亚迪牌小轿车，在燕莎娱乐城停车场内倒车时，撞到停在后方的被害人田某的晋E91A**号宝骏牌小轿车的尾部，造成两车不同程度损坏的交通事故。经晋城市公安局交通警察支队二大队认定：被告人李斐斐负事故的全部责任，田某无责任。经晋城市公安局司法鉴定中心鉴定：在提取的李斐斐的血液中检测出乙醇成分，乙醇含量为214.2mg/100ml。
另查明：事故发生后，被告人李斐斐赔偿了被害人田某各项经济损失共计4500元，田某对李斐斐的行为表示谅解。
上述事实，由公诉机关举证的，经原审法庭当庭质证、认证的下列证据证明：
1、书证及其他相关书面材料
（1）受案登记表，证实2017年2月6日02时58分田某报警；
（2）被告人李斐斐的驾驶证行驶证网上查询结果，证实其驾驶证处于“违法未处理，注销可恢复”的状态；
（3）常某的行驶证复印件及车牌号为晋EDF9**的比亚迪小轿车的车辆查询结果，证实该车的行驶状况为正常；
（4）当事人血样提取登记表，证实提取了被告人李斐斐的血液；
（5）晋城市公安局城区分局现场检验报告书，证实被告人李斐斐的检测结果呈阴性；
（6）晋城市公安局交通警察支队二大队道路交通事故责任认定书，证实被告人李斐斐负事故的全部责任，田某无责任；
（7）道路交通事故照片，证实当时案发现场的情况；
（8）公安交通管理行政强制措施凭证，证实2017年2月6日扣留李斐斐的机动车及机动车行驶证，并提取李斐斐血液；
（9）李斐斐自书的情况说明，证实其驾驶证因为过期没有审验，所以无法补办的情况；
（10）泽州县公安局金村中心派出所出具的抓获证明，证实2017年8月10日在泽州县金村镇孟匠村神月网吧将网上逃犯李斐斐抓获；
（11）被害人田某的常住人口基本信息、驾驶证复印件及车辆驾驶证查询结果，证实其准驾车型为C1，且驾驶证处于正常状态；
（12）田某出具的收条及谅解书，证实其收到被告人李斐斐的事故赔偿款4500元，并对李斐斐的行为表示谅解，希望对其从轻处罚；
（13）被告人李斐斐的户籍信息及照片，证实其个人基本情况。
2、鉴定意见，晋城市公安司法鉴定中心（晋市）公鉴（理化）字（2017）107号鉴定文书，证实被告人李斐斐案发当时的血液酒精含量为214.2mg/100ml。
3、证人证言
（1）李A的的证言：我是李斐斐的父亲，2017年2月6日李斐斐醉酒驾驶机动车发生交通事故的事情我当时不知道，是事后他回家要钱赔偿对方时我才知道。李斐斐以前在富士康上班，现在我不知道他在哪里，我在收到你们的传唤证之后就一直联系李斐斐，但是他电话不接，短信也不回，我通过李斐斐的同事、朋友都没有找到他。李斐斐的前妻叫常某，事故发生后，我和常某也一起找李斐斐，但是一直没找到。
（2）李B的证言：2017年2月5日晚上，我和李斐斐、崔浩浩在我家喝酒，喝了一瓶多一点的晋泉高粱白酒，大概23时许我们喝完了，之后我和李斐斐、瑶瑶一起去了燕莎娱乐城喝啤酒，崔浩浩没有去。我们三个人喝了大概十几瓶的易拉罐啤酒，喝完大概是凌晨2时左右，出来后我就回家了，我也不知道李斐斐去了哪里。
4、被害人田某的陈述：2017年2月6日2时许，我驾驶晋E91A**号轿车到燕莎娱乐城接人，我把车停在燕莎娱乐城的停车场内，我坐在车里等，过了一会我感觉自己的车动了一下，我就下车查看，看到一辆比亚迪牌小轿车撞到了我车的尾部。之后那辆比亚迪小轿车准备走，因为门口有栏杆拦着，比亚迪小轿车就停在了燕莎娱乐城停车场的门口。后来比亚迪车上下来一名男子，我跑过去闻到他身上有一股酒味，我就问他怎么撞了我的车了，那名司机说赔我300元钱，我不同意，然后我就报警了。交警到达现场之前比亚迪司机又把车倒回了停车场，过了一会交警就到了。我是2006年4月5日在晋城市公安局交通警察支队取得的驾驶证，准驾车型是C1。事故发生前我没有喝酒。
5、被告人李斐斐的供述：2月5日21点多我在李B家的公租房和崔浩浩三个人一起喝酒，我们喝了一斤多晋泉高粱白酒，我喝了半斤左右。我们聊天到2月6日0点左右，和我同村的瑶瑶叫我去燕莎娱乐城喝酒，我又打电话叫我朋友牛某开车拉着我和李B去燕莎娱乐城，牛某驾驶我前妻常某的晋EDF9**号比亚迪小轿车，拉着我和李B去燕莎娱乐城，车停好之后牛某就回家了，我和李B碰到了我的朋友王帅，我们四个人就在包间内喝了十几瓶易拉罐雪花牌啤酒，我喝了大概三、四罐。喝到大概2点多的时候我开上晋EDF9**准备回李B家的公租房。我在燕莎娱乐城停车场倒车的时候，撞到了后方一辆宝骏牌小轿车，因为我喝酒了，我就准备先开上车回家，第二天再来处理，然后我就继续行驶到停车场门口，然后就被人拦住了，后来我就下车和宝骏车的司机协商，随后交警就到了，我就被带回了交警队，但是是谁报的警我不知道。我于2008年在晋城市考取了C1驾驶证，事发当天我没有带驾驶证，公安网网上查询我的驾驶证处于注销状态，是因为我的驾驶证过期了没有审验。在我被采取强制措施的这段时间我住在东吕匠小区原志刚家，偶尔在金村村的一个刘姓外号“老胖”的家里暂住，具体他叫什么名字我不知道。2017年8月10日晚上，我在孟匠村神月网吧上网的时候被抓获了。事故发生后，我积极与车主达成了赔偿协议，并取得了对方的谅解。
原审认为，被告人李斐斐违反道路交通安全法之规定，醉酒后无有效机动车驾驶证驾驶机动车上路行驶并发生交通事故，其行为侵犯了交通运输的正常秩序和安全，构成危险驾驶罪，应予刑罚处罚。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，原审予以支持。被告人李斐斐案发时的血液酒精含量达到200mg/100ml以上，发生交通事故并负事故的全部责任，酌情从重处罚。被告人李斐斐到案后能如实供述自己的醉酒驾驶事实，系坦白，对其可从轻处罚。被告人李斐斐在事故发生后积极赔偿了被害人的经济损失，并取得被害人的谅解，当庭认罪，均可酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）、（二）、（五）项之规定，原审判决：被告人李斐斐犯危险驾驶罪，判处拘役二个月十五日，并处罚金人民币三千元。（被告人李斐斐的刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
上诉人（原审被告人）李斐斐上诉提出：一审判决量刑过重，判处罚金过高，请求二审法院对上诉人适用缓刑。
二审经审查案卷证据材料，对原审查明的犯罪事实及认定事实的证据予以认可。
本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九的规定：“道路”是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。本案上诉人李斐斐醉酒后驾驶晋EDF9**号轿车在燕莎娱乐城停车场内倒车行驶，该停车场的性质是用于公众通行的开放性场所，根据道路交通安全法规定，上诉人属于在道路上驾驶机动车。上诉人酒后驾车，其血液酒精含量为214.2mg/100ml。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条规定，在道路上驾驶机动车，血液酒精含量达到80毫克/100毫升以上的，属于醉酒驾驶机动车，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，以危险驾驶罪定罪处罚。据此规定，本案上诉人李斐斐实施醉酒驾驶机动车的行为，其行为具有威胁公众安全的抽象危险，符合危险驾驶罪犯罪构成。原审定性正确，予以维持。上诉人具有血液酒精含量为214.2mg/100ml、造成交通事故负事故主要责任、无有效的机动车驾驶证等从重处罚情节；另具有到案后如实供述犯罪事实、积极赔偿获得谅解等从轻处罚情节。综合考虑以上所有量刑情节，原审判处上诉人拘役二个月十五天，并处罚金人民币三千元，量刑适当，予以维持。上诉人李斐斐关于原判刑罚量刑重的上诉理由不成立。
关于对上诉人能否适用缓刑的问题。上诉人血液酒精含量在200毫克/100毫升以上，具有的从重处罚情节数多于从轻处罚情节数。还需注意的是：上诉人2017年2月24日收到酒精含量鉴定意见通知后，在对自己醉酒驾驶的行为性质已清楚了解的情况下，经办案机关三次传唤，均不到案，后被列为网上逃犯，直至2017年8月10日被抓捕后才归案。该事实表明，上诉人具有明显逃避处罚的情节。鉴于上述事实及情节，上诉人并不符合适用缓刑的条件。上诉人关于对其适用缓刑的上诉理由，不予支持。
综上，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李晓强
审 判 员 刘 鹏
审 判 员 毕 东
二〇一七年十二月十一日
法官助理 王杨汀
书 记 员 白永鑫