湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂01刑终1350号
原公诉机关湖北省武汉市东西湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄种进，男，1994年6月24日出生于福建省南安市，汉族，高中文化程度，无职业，住福建省南安市。因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月28日被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于武汉市东西湖区看守所。
湖北省武汉市东西湖区人民法院审理湖北省武汉市东西湖区人民检察院指控原审被告人黄种进犯盗窃罪、职务侵占罪一案，于2017年9月29日作出（2017）鄂0112刑初388号刑事判决。原审被告人黄种进不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年8月至10月间，被告人黄种进原系武汉鑫伟鹏商贸有限公司仓库保管员，该公司在武汉市东西湖区德思远工业园10栋仓库内存放金牛管材等货物，被告人黄种进主要从事该仓库内部上下货物的工作。被告人黄种进利用担任该职务的便利条件，先后7次通过互联网租用货车的方式将公司存放在仓库内的金牛PP-R3米管材S3.225*3.5（红标）、金牛PP-
R弯头（25型）、金牛PP-R内丝弯头25*1/2S等管材及配件共计1243件（价值人民币454060元）运出后变卖，得赃款人民币17万余元。赃款已挥霍。
2016年10月12日，被告人黄种进被武汉鑫伟鹏商贸有限公司开除。2016年10月25日14时许，被告人黄种进通过互联网“58同城”租用一辆大货车至本市东西湖区德思远工业园10栋仓库内，将武汉鑫伟鹏商贸有限公司存放在此的75件4米的PPR管材（价值人民币58088元）装上货车，后支付货车司机250元的运费让其将所盗货物运送至新华管材门市部销赃。同日16时许，被告人黄种进采取同样的方式雇佣一辆小依维柯车辆盗得仓库内3米的PPR管50件、4米的双色PPR管10件、25*20的内弯60件、20的弯头180件、25的弯头60件、20的过桥30件、25的阀4件、20的阀6件（共计价值人民币110770元），销赃至新华管材门市部。
同月26日，被告人黄种进采取相同方式先后两次分别雇佣一辆大依维柯货车、一辆金杯货车至上述仓库盗得20*2.8口径三米长的PPR管100件（价值人民币64542元）、25*3.5口径三米长的PPR管50件（价值人民币28891元），销赃至新华管材门市部。
同月27日，被告人黄种进以同样的方式雇佣鄂Ａ×××××货车至仓库内，装运26日未装完的管材配件92件（价值人民币15713元）时被该公司员工发现后报警，公安民警到现场将被告人黄种进抓获。
被告人黄种进到案后如实供述了司法机关尚未掌握的其利用职务之便盗窃仓库货物的犯罪事实。被告人黄种进销赃给新华管材门店的部分管材（价值人民币64113元）已由公安机关追回并发还给被害人单位。
原审认定上述事实，有公安机关出具的到案经过、破案经过，报案材料，证人林某1、黄某1、黄某2、陈某、杨某、冯某、张某、雷某、肖某、赵某、吴某的证言，辨认笔录，电子订单，现场勘查笔录及照片，扣押决定书及清单，黄种进处搜出的记账本及出货单，银行交易流水，价格认定结论书，微信聊天记录，以及被告人黄种进的供述与辩解等证据证实。
原审认为，被告人黄种进利用职务上的便利，非法侵占本单位财物价值人民币454060元，数额较大，其行为侵犯了公司的财产权利，已构成职务侵占罪；被告人黄种进以非法占有为目的，多次秘密窃取公司财物价值人民币278004元，数额巨大，其行为侵犯了公司的财产权利，已构成盗窃罪。被告人黄种进一人犯数罪，应当实行数罪并罚。被告人黄种进因实施盗窃犯罪被采取强制措施期间，如实供述公安机关尚未掌握的其职务侵占的犯罪事实，其职务侵占罪以自首论，可以从轻处罚。被告人黄种进于2016年10月27日实施盗窃犯罪中，已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百七十一条第一款、第六十七条第二款、第六十九条第一款、第三款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定被告人黄种进犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年；犯盗窃罪，判处有期徒刑六年八个月，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；本案未追回的货款价值人民币652238元，责令被告人黄种进退赔。
上诉人黄种进的上诉理由：1、其行为只构成职务侵占罪一罪，其不构成盗窃罪；2、原审量刑过重。
经审理查明，上诉人黄种进原系武汉鑫伟鹏商贸有限公司员工，任职期间，其曾担任仓库保管员，在公司位于本市东西湖区德思远工业园10栋的仓库内从事上下货物的工作。2016年8月至10月间，其利用其职务上的便利条件，先后7次通过互联网租用货车的方式运货，将公司存放在上述仓库内的金牛PP-R3米管材S3.225*3.5(红标)、金牛PP-
R弯头（25型）、金牛PP-
R内丝弯头25*1/2S等管材及配件共计1243件（经鉴定，上述管材及配件共价值人民币454060元）运出后变卖，得赃款人民币17万余元。赃款均已被其挥霍。
2016年10月12日，上诉人黄种进被武汉鑫伟鹏商贸有限公司开除。2016年10月24日，其以收拾行李等理由继续入住公司宿舍，并于次日14时许，上诉人黄种进通过互联网“58同城”网站租用了一辆大货车至本市东西湖区德思远工业园10栋的仓库，将武汉鑫伟鹏商贸有限公司存放在此的75件4米的PPR管材（经鉴定，共价值人民币58088元）装上货车，后支付货车司机人民币250元的运费让其将所盗货物运送至新华管材门市部销赃。同日16时许，上诉人黄种进采取同样的方式雇佣一辆小依维柯牌车辆盗得仓库内3米的PPR管50件、4米的双色PPR管10件、25*20的内弯60件、20的弯头180件、25的弯头60件、20的过桥30件、25的阀4件、20的阀6件（经鉴定，以上管材及配件共计价值人民币110770元），后销赃至新华管材门市部。
同月26日，上诉人黄种进采取相同方式先后两次分别雇佣一辆大依维柯牌货车、一辆金杯牌货车至上述仓库盗得20*2.8口径3米长的PPR管100件（经鉴定，共计价值人民币64542元）、25*3.5口径3米长的PPR管50件（经鉴定，共计价值人民币28891元），后销赃至新华管材门市部。
同月27日，上诉人黄种进以同样的方式雇佣一辆车牌号为鄂Ａ×××××的货车至仓库，装运26日未装完的管材及配件92件（经鉴定，上述管材及配件共计价值人民币15713元），其在装货时被该公司员工发现并报警，后公安民警赶到现场将上诉人黄种进抓获。
上诉人黄种进到案后如实供述了司法机关尚未掌握的其利用职务之便变卖仓库货物的犯罪事实。上诉人黄种进销赃给新华管材门店的部分管材（共计价值人民币64113元）已由公安机关追回并发还给被害单位。
证明上述事实的证据均经一审举证、质证，其来源合法，内容客观、真实，二审审核属实，本院予以确认。
关于上诉人黄种进诉称其行为只构成职务侵占罪一罪，其行为不构成盗窃罪的上诉理由。经查，证人林某1、黄某1、黄某2、陈某的证言均能证实，上诉人黄种进于2016年10月12日已被开除不再是武汉鑫伟鹏商贸有限公司员工；而上诉人黄种进与公司负责人黄某1在2016年10月23日、2016年10月27日的微信聊天记录亦能印证上述证人证言；此外，上诉人黄种进到案后曾清晰供述承认其于2016年10月12日已被公司开除，老板黄某1让其回老家。上述证据能够相互印证，形成证据锁链，足以证实上诉人黄种进在2016年10月12日以后已并非武汉鑫伟鹏商贸有限公司员工，其在2016年10月25日、26日、27日实施的非法占有公司财物行为，并非基于其具有职务上的便利，而是利用其曾在被害单位工作的便利条件，实施了秘密窃取行为，原审依法认定其行为构成盗窃罪正确。故上诉人黄种进的该上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人黄种进利用职务上的便利，非法侵占本单位财物价值人民币454060元，数额较大，其行为侵犯了公司的财产权利，已构成职务侵占罪；上诉人黄种进以非法占有为目的，多次秘密窃取公司财物价值人民币278004元，数额巨大，其行为侵犯了公司的财产权利，已构成盗窃罪。上诉人黄种进一人犯数罪，应当实行数罪并罚。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确。原审已充分考虑上诉人黄种进所具有的对职务侵占罪具有自首情节、部分盗窃行为未遂等量刑情节，对其量刑在法定刑幅度内并无不当，故上诉人黄种进诉称原审量刑过重的上诉理由，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项的规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨 毅
审判员 吴 艳
审判员 郑雄文
二〇一七年十月七日
书记员 陈 晖