重庆市第二中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）渝02刑终456号
原公诉机关重庆市万州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谭登华，男，1976年1月5日出生，汉族，初中肄业，无业，出生地重庆市万州区，户籍所在地重庆市万州区，现住重庆市万州区。因犯盗窃罪，于2008年10月6日被重庆市忠县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金4000元，2009年7月30日刑满释放。因涉嫌盗窃罪，于2016年5月5日被重庆市万州区公安局刑事拘留，同年6月9日被重庆市万州区公安局逮捕，现羁押于万州区看守所。
上诉人（原审被告人）汪永平，男，1976年8月22日出生，汉族，小学肄业，无业，出生地重庆市万州区，户籍所在地重庆市万州区，现住重庆市万州区。因犯盗窃罪，于2003年12月26日被江苏省徐州市泉山区人民法院判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币三万元，剥夺政治权利三年，2012年5月刑满释放。因犯盗窃罪，于2014年4月15日被重庆市万州区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元，2014年8月20日刑满释放。因涉嫌盗窃罪，于2016年5月5日被重庆市万州区公安局刑事拘留，同年6月9日被重庆市万州区公安局逮捕，现羁押于万州区看守所。
辩护人赖发令，重庆宁静律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）谭德祥，男，1970年8月23日出生，汉族，初中文化程度，无业，出生地重庆市万州区，户籍所在地重庆市长坪乡，现住重庆市万州区。因涉嫌盗窃罪，于2016年5月5日被重庆市万州区公安局刑事拘留，同年6月9日被重庆市万州区公安局逮捕，现羁押于万州区看守所。
上诉人（原审被告人）黄德军，男，1991年5月3日出生，汉族，小学肄业，无业，出生地重庆市云阳县，户籍所在地重庆市云阳县，现住重庆市云阳县。因犯盗窃罪，于2010年5月被江苏省宜兴市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；因犯盗窃罪，于2012年5月30日被江苏省宜兴市人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一千元，与前罪盗窃罪数罪并罚，决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币四千元，2013年9月23日刑满释放。因涉嫌盗窃罪，于2016年5月21日被重庆市万州区公安局刑事拘留，同年6月9日被重庆市万州区公安局逮捕，现羁押于万州区看守所。
重庆市万州区人民法院审理重庆市万州区人民检察院指控被告人谭登华、汪永平、谭德祥、黄德军犯盗窃罪一案，于20l6年11月8日作出（2016）渝0101刑初978号刑事判决。原审被告人谭登华、汪永平、谭德祥、黄德军不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第二分院指派检察员万伟出庭履行职务，上诉人谭登华、汪永平、谭德祥、黄德军及汪永平的辩护人赖发令到庭参加了诉讼。现已审理终结。
重庆市万州区人民法院判决认定，2016年2月至5月期间，被告人谭登华、汪永平、谭德祥、黄德军等人以技术开锁的方式先后在江苏省宜兴宜城街道、重庆市万州区、重庆市奉节县等地，单独或者结伙入户盗窃现金、贵重首饰等财物。其中谭登华参与作案4次，涉案金额人民币32064元；汪永平单独作案1次，参与作案3次，涉案金额人民币33539元；谭德祥参与作案4次，涉案金额共计人民币32064元；黄德军参与作案1次，涉案金额共计人民币13458元。具体犯罪事实如下：
1、2016年2月22日，被告人汪永平单独采取技术开锁方式进入重庆市万州区王家坡正街，盗走被害人郭某某现金4500元及钻戒1枚、黄金项链1条、银耳环1对。经鉴定，被盗黄金项链价值人民币925.5元。经查，郭某某2015年8月20日购买的钻戒，购买价格为人民币9508元。银耳环无相关发票，无法鉴定价值。
2、2016年4月24日，被告人谭登华、谭德祥、黄德军采取技术开锁的方式在江苏省宜兴市宜城街道下漳花园，盗走被害人黄某现金200余元，41.8克黄金项链1条、香烟5包。经鉴定，被盗黄金项链价值人民币12958元，被盗香烟价值人民币300元。
3、2016年5月3日上午，被告人谭登华、汪永平、谭德祥在重庆市万州区海洋馆12号楼，由谭德祥望风，谭登华、汪永平入户盗窃，盗走被害人向某黄金耳环1对、黄金耳钉1对、金戒指1枚、金手链1条、白金项链1条、银项链1条。经鉴定，被盗黄金耳环价值人民币1082.66元，黄金耳钉价值691.11元，白金项链价值1131.79元。经查，金手链、银项链，无实物、无相关发票，无法鉴定价值。
4、2016年5月4日上午，被告人谭登华、汪永平、谭德祥共同预谋去重庆市奉节县盗窃，到达奉节后，由谭德祥望风，谭登华、汪永平分别寻找目标进行开锁入户盗窃。汪永平在重庆市奉节县竹枝路477号，窃取被害人樊某某现金6000余元及铂金项链1条、黄金挂坠项链1条、铂金手镯1个，铂金戒指1枚、铂金耳环1只。经鉴定，被盗铂金项链价值2027.47元，被盗黄金挂坠价值673.16元，被盗铂金手镯价值2145.72元，被盗铂金戒指价值860.08元，被盗铂金耳环价值295.25元。
5、2016年5月4日上午，被告人谭登华、汪永平、谭德祥共同预谋去重庆市奉节县盗窃，到达奉节后，由谭德祥望风，谭登华、汪永平分别寻找目标进行开锁入户盗窃。在重庆市奉节县竹枝路573号，谭登华开锁入户盗窃受害人刘某某现金3700余元。
2016年5月4日15时许，被告人谭登平、汪永平、谭德祥被民警抓获归案。同年5月12日，被告人黄德军被民警抓获归案。2016年8月15日，被告人黄德军的近亲属代为赔偿被害人黄某人民币11500元。
原判认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等程序性法律文书。抓获经过，户籍信息，前科材料，价格鉴定意见，钻石戒指发票、银行流水、珠宝鉴定证书，辨认现场、同伙、赃款赃物材料，现场勘验材料，收条、谅解书，扣押决定书、扣押清单、发还清单，被害人郭某某、黄某、向某、攀某某、刘某某等人的陈述，被告人谭登华汪永平、谭德祥、黄德军的供述与辩解等。
重庆市万州区人民法院认为，被告人谭登华、汪永平、谭德祥、黄德军以非法占有为目的，入户窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。谭登华、汪永平、谭德祥的盗窃数额及犯罪形式，根据《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》，入户盗窃数额达到“数额巨大”百分之五十的，可以认定为“其他严重情节”，故应当在三年以上十年以下有期徒刑范围内予以量刑。被告人汪永平、黄德军系累犯，应当从重处罚。被告人谭登华、汪永平、谭德祥、黄德军到案以后，如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。辩护人提出被告人黄德军到案之后积极赔偿被害人经济损失，并获得谅解，可以酌定从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款,《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第四条、第六条之规定，判决，一、被告人谭登华犯盗窃罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人汪永平犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。三、被告人谭德祥犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元。四、被告人黄德军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。五、责令被告人汪永平退赔被害人郭某某经济损失人民币14933.5元；责令被告人谭登华、汪永平、谭德祥共同退赔被害人向某经济损失人民币2905.56元，共同退赔被害人樊某某经济损失人民币3000元，共同退赔被害人刘某某经济损失人民币3700元。
上诉人谭登华提出，没有参与盗窃被害人樊某某家的财物，请求依法改判。
上诉人汪永平提出，原判认定其盗窃郭某某钻戒的价格的证据不足，请求依法改判。辩护人提出失主提供的钻戒票据上没有载明失主的名字，认定该钻戒价格的证据不足。汪永平认罪态度好，在二审期间家属积极退赔了被害人全部损失，家庭困难，请求依法改判。
上诉人谭德祥提出，自己是初犯，仅在外望风，没有入户盗窃，系从犯，在二审期间有检举立功情节，请求依法改判。
上诉人黄德军提出，原判量刑过重，请求依法改判。
经二审审理查明，2016年2月至5月期间，上诉人谭登华、汪永平、谭德祥、黄德军等人以技术开锁的方式先后在江苏省宜兴宜城街道、重庆市万州区、重庆市奉节县等地，单独或者结伙入户盗窃现金、贵重首饰等财物。其中谭登华参与作案4次，涉案金额人民币32064元；汪永平单独作案1次，参与作案3次，涉案金额人民币33539元；谭德祥参与作案4次，涉案金额共计人民币32064元；黄德军参与作案1次，涉案金额共计人民币13458元的事实和证据与一审相同。原判所列证据经庭审质证，证据的收集程序合法，内容客观真实，且能相互印证，足以认定审理查明的事实，本院予以确认。
二审另查明，上诉人谭德祥检举他人犯罪的事实经查证属实。
上诉人谭登华、汪永平、谭德祥的亲属代为退赔被害人郭某某14000元、向某2000元、樊某某2400元、刘某某3500元，并取得被害人的谅解。上诉人谭德祥的亲属代为缴纳了一审判决的罚金刑20000元。
上述事实，有检举信，询问笔录，讯问笔录，价格鉴定结论书，情况说明，收条，谅解书等证据证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人谭登华、汪永平、谭德祥、黄德军以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，谭登华、汪永平、黄德军起主要作用，系主犯，谭德祥起次要作用，系从犯，应从轻或减轻处罚。汪永平、黄德军系累犯，应从重处罚。谭德祥有检举他人犯罪的立功情节，可从轻或减轻处罚。谭登华、汪永平、谭德祥入户盗窃数额达到法律规定的数额巨大百分之五十以上，且谭登华系盗窃再犯，汪永平系盗窃累犯，可以认定为“其他严重情节”，在三年以上十年以下有期徒刑范围内予以量刑。谭登华、汪永平、谭德祥的亲属在二审期间代为退赔了被害人的损失，黄德军在一审期间退赔了被害人损失，可对谭登华、汪永平、谭德祥、黄德军酌情从轻处罚。
上诉人谭登华提出没有参与盗窃被害人樊某某家的财物的理由，原判对此进行了针对性的评判意见，经本院审查是正确的；上诉人汪永平及辩护人提出盗窃的钻戒未经鉴定，失主提供的票据不足以认定盗窃数额的理由，经查该钻戒被汪永平等人销赃导致原物灭失，无法进行价格鉴定，原判根据失主提供的购物发票中载明的价格认定盗窃数额是正确的；上诉人黄德军提出原判量刑过重的理由，经查原判根据黄德军的盗窃数额、情节，认罪悔罪态度，所作的量刑适当。上诉人谭德祥提出自己在盗窃时为同案犯望风，未入户实施盗窃行为，所起作用相对较小的理由成立，本院予以采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，对黄德军量刑适当，审判程序合法。鉴于二审期间谭德祥有立功表现，谭登华、汪永平、谭德祥的亲属代为退赔了被害人损失，取得了被害人谅解，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款,《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第四条、第六条之规定，判决如下：
一、维持重庆市万州区人民法院（2016）渝0101刑初978号刑事判决第一、二、三项中对被告人谭登华、汪永平、谭德祥的定罪部分，即谭登华、汪永平、谭德祥犯盗窃罪。
二、维持重庆市万州区人民法院（2016）渝0101刑初978号刑事判决第四项，即被告人黄德军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
三、维持重庆市万州区人民法院（2016）渝0101刑初978号刑事判决第五项，即责令被告人汪永平退赔被害人郭某某经济损失人民币14933.5元；责令被告人谭登华、汪永平、谭德祥共同退赔被害人向某经济损失人民币2905.56元，共同退赔被害人樊某某经济损失人民币3000元，共同退赔被害人刘某某经济损失人民币3700元。（已退赔）
四、撤销重庆市万州区人民法院（2016）渝0101刑初978号刑事判决第一、二、三项中对谭登华、汪永平、谭德祥的量刑部分；即被告人谭登华犯盗窃罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币二万元；被告人汪永平犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元；被告人谭德祥犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元。
五、被告人谭登华犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月4日起至2019年5月3日止。）
六、被告人汪永平犯盗窃罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月4日起至2019年7月3日止。）
七、被告人谭德祥犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。（罚金已缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月4日起至2017年11月3日止。）
本判决为终审判决。
审判长 李青春
审判员 翟 羽
审判员 刘 梅
二〇一七年一月十六日
书记员 贾一豪