辽宁省盘锦市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽11民终264号
上诉人（原审被告）：鞍山九建工程有限公司，住所地辽宁省海城市。
法定代表人：李宗毅，该公司董事长。
委托代理人：温泉，辽宁钢城正大律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：盘锦永晟房地产开发有限公司，住所地辽宁省盘锦市双台子区。
法定代表人：李永华，该公司董事长。
委托代理人：王永权，辽宁泰来律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：罗平，男，住四川省富顺县。
委托代理人：刘群，女，系罗平的妻子，住址同罗平。
委托代理人：赵菲，辽宁锦城律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨春光，男，住辽宁省沈阳市皇姑区。
委托代理人：李庆伟，男，住辽宁省沈阳市铁西区。
被上诉人（原审被告）：吴健平，男，住四川省宜宾县。
上诉人鞍山九建工程有限公司（下称鞍山九建）和上诉人盘锦永晟房地产开发有限公司（下称永晟公司）因劳务合同纠纷一案，均不服盘锦市双台子区人民法院(2014)双民一初字第01067号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人鞍山九建的委托代理人温泉，上诉人永晟公司的委托代理人王永权，被上诉人罗平的委托代理人刘群和赵菲，被上诉人杨春光的委托代理人李庆伟到庭参加了诉讼，被上诉人吴健平经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本院进行缺席审理，现已审理终结。
原告罗平一审诉称：被告永晟公司2012年在双台子区城北开发建设城市之星小区，后其将该工程发包给第二被告。第二被告在承包此工程后又将该工程转包给了第三被告杨春光，杨春光将自己承包的工程分包给第四被告吴健平。原告罗平是D6#坑、21-26#、G2#楼木工班组的负责人，带领手下工人将木工活干完后，被告吴健平在支付部分劳务费后余下费用便不再支付。后经双方多次协商，杨春光与吴健平共同为原告出具拖欠工资表一份，承认欠原告班组劳务费113,840.00元。二被告至今未付款。而被告拒不支付的行为不仅违反法律规定，更侵害了原告的合法权益。本案被告永晟公司至今未将工程款如数支付给被告鞍山九建，被告鞍山九建违反相关法律规定，将其承包的建筑工程转包给不具备资质的个人，这些都造成原告至今无法获得劳务费的结果。在索要劳务费无果的情况下，原告诉至法院，要求被告支付原告劳务费113，840.00元及逾期利息，支付原告班组人员索要劳务费期间的误工费、住宿、伙食费1.8万元，并承担本案涉诉费用。
被告永晟公司一审辩称：我方与原告之间即没签订书面劳务合同也没有达成口头劳务合同，与原告之间不存在劳务合同关系。永晟公司将“城市之星”项目工程发包给鞍山九建施工。永晟公司只负有向施工单位鞍山九建拨付工程款的义务，没有向原告等人拨付工程款之义务。永晟公司严格依照与鞍山九建工程有限公司之间签订的施工合同约定，按时足额拨付工程款，现已经全面履行完拨付工程款义务。原告无权向我方主张支付劳务费。请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告鞍山九建一审辩称：原告所诉的请求不明确，只要求被告支付费用，没有明确由哪个被告支付；原告的主体身份不合法，提到支付原告班组人员各种费用，这里不仅仅是原告一个人的费用，原告的诉请不是他一个人的债权；被告鞍山九建公司并没有参与城市之星小区的建设，所有的债权债务与我公司无关。
被告杨春光一审辩称：原告第一项诉请要求劳务费113，840.00元，所有班组欠款都是实际承包人吴健平欠的钱，与杨春光无关，原告提供拖欠工资款的工资表，是在2013年12月15日经盘锦信访办、劳动仲裁部门、维稳大队共同协调下所做，应由实际承包人被告吴健平付给施工人员的劳务费用中的剩余部分，杨春光只是证明人。不存在杨春光欠罗平劳务费113，840.00元。关于原告索要劳务费期间的误工费、住宿、伙食费1.8万元。原告明知不是杨春光欠钱，而把杨春光列为被告，本身具有过错，责任应自行承担。
被告吴健平一审辩称：具体情况不清楚，我方也是受害者，开发商直接对杨春光负责，与吴健平无关。
原审法院审理查明：原告罗平系D6#坑、21-26#、G2#楼木工班组的负责人，受被告吴健平雇佣到盘锦城市之星小区从事木工工作。工程结束后，经原告与被告杨春光、吴健平确认，被告杨春光、吴健平在拖欠工人工资表中签字，确认欠原告班组劳务费113，840.00元的事实。
另查明，被告永晟公司负责劳务费的款项支出、发放，被告杨春光在人工费收据上签字后，由原告等工人现场领取，并出具承诺书。2015年2月5日，双台子区劳动保障监察大队代收农民工工资120万元，付款方为被告永晟公司，收款事由为“代收农民工工资”。而后，原告以借款方式从双台子区劳动监察大队领取劳务费18，200.00元，并出具欠条。
再查明，1.2010年6月4日，被告鞍山九建授权该公司员工尚士忠以鞍山九建名义处理城北小区工程施工投标文件、签订合同和处理有关事宜，出具授权委托书称尚士忠所做行为的后果由被告鞍山九建负责；2010年6月10日，被告鞍山九建出具授权委托书授权鞍山九建驻城北小区项目部办理关于城北小区（城市之星）项目的说明、补正、递交等签章和处理有关事宜，项目部公章与鞍山九建公章具有同等的法律效力，公司承担法律责任；2010年6月13日，永晟公司（甲方）与鞍山九建（乙方）签署协议书，甲方将城北小区建设工程承包给乙方施工建设，施工队伍由甲方选定，工程质量、安全、伤亡由乙方负责，工程档案由甲方协调施工方负责，印章、证件有乙方负责。2010年6月20日永晟公司出具承诺书，承诺鞍山九建在盘锦建立临时账户
---
鞍山九建工程有限公司财务专用章2、名章（李华民2），如出现任何问题，由永晟公司负责，与鞍山九建无关。2010年9月28日,永晟公司与鞍山九建正式签订建筑工程施工合同，约定将城北小区（城市之星）A-3区、A10-A26、G2、D3、D6号位置的土建、装饰、给水、排水、采暖、电气、电视机通讯预埋部分由九建公司承包，资金来源为自筹。
2.2011年2月26日，鞍山九建驻盘锦城北小区项目部与被告杨春光签订盘锦城北小区一期建筑工程施工人工费及机械设备费、材料费、承包补充合同，约定将城北小区一期工程D6号A21-26号及地下室的采暖、给排水、砌筑等工程分包给被告杨春光，并约定被告杨春光不得将合同项下的劳务作业转包或再分包给他人，也约定了农民工人工费的给付方式。因资金周转问题，被告杨春光将承包的该工程私自以口头协议的方式转包给徐泽如及本案被告吴健平，而后徐泽如撤出，由被告吴健平单独承包木工、水电等工程。
3.2014年2月8日，被告杨春光、牛宝华与鞍山九建城北小区项目部签订三方协议书，将杨春光从鞍山九建城北小区项目部承包的全部工程内容转包给牛宝华，同时解除杨春光与鞍山九建城北小区项目部签订的工程承包协议，签订之日前的债权债务由被告杨春光个人承担。
原审法院认为：原告罗平带领其木工组工人受被告吴健平雇佣在城市之星小区D6#坑、21-26#、G2#楼务工，为该项目工程提供了劳务，双方雇佣关系成立，被告吴健平应按照工程最后的结算清单向原告罗平工组支付劳务费。被告杨春光违反合同约定私自以口头协议的方式将其承包的工程违法转包给被告吴健平，根据被告杨春光、吴健平二人为原告在拖欠工人工资表中签字，确认尚欠原告班组劳务费113，840.00元未支付，故二人应对拖欠原告的劳务费承担给付义务。根据庭审中原告的陈述以及庭后调查可知，2015年2月14日原告罗平从双台子区劳动保障监察大队领取了劳务费18，200.00元，虽领款方式为“借款”，但此款的付款方为被告永晟公司，收款方为双台子区劳动保障监察大队，收款事由为“代收农民工工资”，故此部分款项应从原告诉请的113,840.00元中扣除。被告永晟公司作为发包方将城北小区（城市之星）A-3区、A10-A26、G2、D3、D6号位置的土建、装饰、给水、排水、采暖、电气、电视机通讯预埋部分承包给被告鞍山九建公司，被告鞍山九建具有建筑资质，其授权的鞍山九建城北项目部将城北小区一期工程D6号A21-26号及地下室的采暖、给排水、砌筑等工程分包给不具有相应资质的被告杨春光，根据建设部和劳动保障部联合发布的《建设领域农民工工资支付暂行办法》第12条规定：“工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织和个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任。”以及建设部《关于建立和完善劳务分包制度发展建筑劳务企业的意见》（建市[2005]131号）规定：“按照《建筑法》的规定，建立和完善建筑劳务分包制度，承包企业开展劳务作业分包必须使用有相关资质的企业，并应当按照协议约定或劳务分包企业完成的工作量及时支付劳务费用。承包企业应对劳务分包企业的用工情况和工资支付开展监督，并对本工程发生的劳务纠纷承担连带责任。”故被告鞍山九建应对拖欠原告的劳务费承担连带清偿责任。被告永晟公司作为城市之星小区工程的发包方，根据庭审陈述可知，被告永晟公司与被告鞍山九建未进行最后工程结算，但劳务费部分由被告永晟公司直接负责款项支出、发放，并未拨付给被告鞍山九建，被告杨春光在人工费收据上签字后，由原告等工人现场领取并出具承诺书，可见被告永晟公司实际控制着工人劳务费的具体发放。被告永晟公司虽提供收据、承诺书以及工资发放明细，其提供的原告最后出具的承诺书日期为2013年11月17日，领款金额为70万元，与原告陈述相一致，但被告永晟公司未提供已经支付被告鞍山九建或者被告杨春光承包劳务工程的全部劳务费的证据，且庭审中提供的工资表中未体现领取时间，无法证明被告永晟公司并未拖欠工程款即已经如期拨款并已按照全部数额向原告支付完毕剩余部分的劳务费,另被告永晟公司明知被告鞍山九建将工程分包给没有资质的被告杨春光，仍向被告杨春光承包工程中的原告等劳务者支付劳务费，视为其对鞍山九建违法违约分包事实的承认，该公司对拖欠劳务费的问题存在过错，根据《中华人民共和国民法通则》公平原则以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条二款“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”故被告永晟公司应对拖欠原告的劳务费承担连带给付责任。根据法律规定，当事人提出诉讼请求所依据的事实以及反驳对方诉讼请求所依据的事实要提供证据加以证明，没有证据或证据不足以支持其抗辩理由的，由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。原告要求被告给付拖欠期间的利息以及索要劳务期间的误工费、住宿、伙食费的诉讼请求，原告并未提供证据加以证明，无事实和法律依据，故对原告的该诉讼请求不予支持。被告吴健平提供的工资付款明细，欲证明已将劳务费全部支付给原告等人，该明细无原告签字确认，且该组证据为复印件，故本院无法采信；被告杨春光提出其只是作为证明人的身份签字捺印，并非实际欠款人，欠款与其无关的抗辩理由。原告提供的拖欠工人工资表中，被告杨春光、吴健平签字，被告杨春光作为完全民事行为能力人，在拖欠工人工资表中签字，应当知道该行为所应承担的法律后果，另根据被告杨春光、吴健平的询问笔录可知，二者之间存在转包的事实，但不能以此否定杨春光违法转包应承担的法律责任，故被告杨春光的抗辩理由，本院不予支持。第一次庭审中，被告鞍山九建与被告永晟公司的诉讼代理人为同一人，经庭审审查，发现二被告之间存在利害关系，故要求被告鞍山九建变更诉讼代理人另行参加二次庭审。被告鞍山九建在第二次庭审中提出实际工程均由被告永晟公司施工建设，被告鞍山九建即未参与建设，又未签订合同，也未派人负责施工管理，城北小区项目部公章是被告永晟公司私自制作，任何债权债务均与其无关的抗辩理由。首先，被告鞍山九建两次出具授权书，授权尚士忠（经查确系其公司管理人员）以鞍山九建名义处理城北小区有关事宜，授权城北小区项目部负责城北小区（城市之星）项目的说明、补正、递交等签章和处理有关事宜，并承诺了尚士忠行为的后果由鞍山九建负责，项目部公章与鞍山九建公章具有同等的法律效力，公司承担法律责任，被告鞍山九建作为法人单位，公章作为单位对外承担权利义务的标志，出具委托书已明确了责任承担的主体，被告鞍山九建虽称授权书是被告永晟公司出具，其只负责盖章，城北小区项目部印章系被告永晟公司成立并刻制印章的理由与其出具的授权书相矛盾，又无其他证据加以佐证，故此抗辩理由，本院不予采信。综上，原告罗平要求四被告偿还拖欠劳务费诉讼请求，本院予以支持。故依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第五条；《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条；《建设领域农民工工资支付暂行办法》第十二条，《关于建立和完善劳务分包制度发展建筑劳务企业的意见》，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：（一）被告杨春光、吴健平于本判决生效后十五日内给付原告罗平拖欠的劳务费113,840.00元，扣除已领取的18，200.00元，尚欠95，640.00元；（二）被告鞍山九建工程有限公司、被告盘锦永晟房地产开发有限公司对以上款项承担连带给付责任；（三）驳回原告其他诉讼请求。上述款项若逾期给付，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息，利率按照中国人民银行同期贷款利率计算。案件受理费2,940.00元，由被告杨春光、被告吴健平、被告鞍山九建工程有限公司、被告盘锦永晟房地产开发有限公司各承担735.00元。
上诉人鞍山九建提出上诉称：其与永晟公司签订的施工《协议书》、合同和授权委托书等均应为无效，是为工程档案备案使用的，永晟公司为其出具了承诺，付款未通过上诉人，与杨春光签订补充合同的鞍山九建盘锦城北小区项目部不是上诉人成立的，债权债务与鞍山九建无关，其不应承担连带责任。
上诉人永晟公司提出上诉称：涉案的人工费是鞍山九建与杨春光签订的固定价款合同，每平方米335元。杨春光施工至主体封顶后转包给牛宝华施工，上诉人已经超额支付人工费。吴健平和杨春光给罗平等人出具拖欠工人工资表，不能证明上诉人与罗平存在债权债务关系。罗平施工的G2楼总建筑面积21212平方米，木工人工费不超过60万元，而罗平等五个木工班组起诉标的达190余万元。吴建平一审未出庭，在公安机关询问笔录中说明从工人手中借款，本案是民间借贷而不是劳务合同纠纷。原审判决适用国务院部委规范性文件错误，是否承担连带责任应由法律规定，其不应承担连带责任。杨春光和吴健平的询问笔录未经庭审质证，程序违法。
被上诉人罗平辩称：永晟公司出示的相关证据证明鞍山九建是总承包人，领取人工费时鞍山九建的代表在场。鞍山九建与永晟公司串通损害实际施工人的利益，应当承担法律责任。鞍山九建的上诉理由不成立。永晟公司不存在多支付人工费问题，没有提供有效证据。一审吴健平已经委托代理人出庭应诉，原审法院进行了相应的审查。原审法院认定事实清楚，部门规章也是审判的合法依据，适用法律正确。
被上诉人杨春光当庭辩称：其不应承担责任，应由吴健平个人承担责任。
被上诉人吴健平未答辩。
二审的争议焦点：上诉人鞍山九建和上诉人永晟公司是否应对劳务费承担连带责任；认定拖欠罗平劳务费金额是否准确。
上诉人鞍山九建没有提供新的证据。
上诉人永晟公司提供人工费发放明细，说明不存在拖欠人工费。被上诉人罗平认为是复印件，不能说明哪部分是罗平应领取的工资，工资表是按永晟公司要求制作和领取的，不能证明上诉人的主张。杨春光说明必须签署相应文件才能领取工资。鞍山九建认为该材料说明工程款发放未经过九建公司。
因该证据在一审已经提供，原审也进行了相应认定，二审不作为新证据认定。
上诉人主张原审对笔录未质证问题。经审查，原审卷宗只有一份吴健平在公安派出所作的询问笔录，第一次开庭时罗平已经作为证据提交，不是庭审后法院调取的证据。
其他各方当事人未提交其他新证据。
被上诉人罗平说明其实际施工内容为G2号楼10至12层的木工模板，按建筑面积的3.4倍计算施工面积为7000多平方米，每平方米28元，已经给付105229元，尚欠95640元。杨春光认可欠人工费金额，认为应由吴健平个人承担，其只是确认事实。永晟公司认可人工费平方米价格，不认可人工费总额。鞍山九建认为其未参与谈价、施工和付款，不清楚是否欠人工费。
二审对原审认定事实全部予以认定。并认定鞍山九建盘锦城北项目部与杨春光的承包补充合同对人工费的支付约定，乙方必须呈报施工人员的身份证复印件一份，当月考勤表及工资表各一份，甲乙双方审核后签字生效。由建设单位监督发放工人工资。领取工资时需本人到场，本人未到者不得由他人代领。未领工资暂由甲方保管，真正做到保护农民工利益。被上诉人罗平带领其木工班组实际施工G2号楼10至12层的木工模板工程。在施工过程中发放工资时的工资表均由杨春光单独或与吴健平一同制作工资表，由孙宝章等人审核后，永晟公司直接发放给工人，并由各施工组负责人签署由其提供工资表，没有差工、差帐及全额发放的承诺书。
本院认为：上诉人永晟公司提出一审未对采信证据进行质证，该主张与审查认定事实不符，吴建平的询问笔录在一审庭审时已经提供，对其主张不予支持。
永晟公司与鞍山九建签订施工合同和协议书，鞍山九建授权项目部公章的效力，项目部与杨春光签订承包补充合同，永晟公司为鞍山九建出具的承诺书对鞍山九建在盘锦的临时账户全面负责，与鞍山九建无关，说明鞍山九建是涉案工程的总承包人，永晟公司违法发包工程，鞍山九建非法转包给杨春光。
被上诉人罗平诉请给付劳务费113840.00元，但其未提供证据证明其施工的工程面积及价格标准，杨春光和吴建平在工资表上签字说明其认可对罗平的债务金额。鞍山九建项目部与杨春光签订的补充合同约定由杨春光制作工资表和考勤表，双方审核后签字生效，由建设单位监督发放工人工资。吴健平在公安机关对其询问时，说明工头制作工资表报到其手里，由其与杨春光、各个小包工头、工程监理四人签字后呈报甲方，甲方根据工资表现场给工人发放工资。吴健平的说法与补充合同的约定一致。被上诉人罗平提供的工人工资表下面有五个签字栏，说明工资发放流程与补充合同约定相同，与上诉人永晟公司主张的流程一致。在被上诉人罗平提供的D6号车库工人工资表中只有杨春光和吴健平的签字，没有鞍山九建项目部人员、监理人员的签字，不能认定鞍山九建或永晟公司仍然拖欠人工费。
罗平提供的杨春光和吴健平签字的D6号车库工人工资表记载欠其工资113840元，罗平认可后期收到永晟公司通过劳动监察大队支付的18200元，则其债权可确认为95640元。
连带责任属于法定责任，必须有相应的法律明确规定。不能认定吴健平或杨春光拖欠罗平的是人工费，要求发包人永晟公司或总承包人鞍山九建承担责任没有法律依据。原审判决认定事实清楚，适用法律不当，二审予以改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销盘锦市双台子区人民法院(2014)双民一初字第01067号民事判决；
二、被上诉人杨春光、吴健平于判决生效后十五日内给付被上诉人罗平欠款95640元；
三、驳回被上诉人罗平要求上诉人鞍山九建工程有限公司和上诉人盘锦永晟房地产开发有限公司承担责任的诉讼请求。
逾期履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费5880元，由被上诉人杨春光和被上诉人吴健平各承担2940元，给上诉人鞍山九建工程有限公司和上诉人盘锦永晟房地产开发有限公司各退回1470元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵长伟
审 判 员 周慧君
代理审判员 韩雪姣
二〇一六年四月二十日
书 记 员 魏艳伟