湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂01民终4705号上诉人（原审被告）：武汉万中建筑劳务有限公司，住所地湖北省武汉市汉阳区翠微新城5-7号5单元8层803室。法定代表人：葛天才，董事长。委托诉讼代理人：王明，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：邱凯，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：喻爱忠，男，1971年8月21日出生，汉族，户籍地湖北省武汉市黄陂区，现住湖北省武汉市黄陂区，委托诉讼代理人：陈于华，湖北启昊律师事务所律师。原审被告：葛劲松，男，1965年3月14日出生，汉族，住湖北省武汉市黄陂区，上诉人武汉万中建筑劳务有限公司（以下简称万中公司）与被上诉人喻爱忠、原审被告葛劲松提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2016）鄂0106民初5546号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月12日立案后，依法组成合议庭于2017年10月9日公开开庭进行了审理。上诉人万中公司委托诉讼代理人王明、邱凯，被上诉人喻爱忠委托诉讼代理人陈于华到庭参加诉讼，原审被告葛劲松经本院公告传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人万中公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，诉讼费用由喻爱忠承担。事实及理由：一、喻爱忠为农村户口，且未能提供证据证明其事发前在城镇居住满一年且有稳定的收入来源，应按农村标准确定其损失。二、喻家忠作为熟练工人，在施工过程中不遵守安全生产相关规定，错误地将刀卡作为钢管进行踩踏而受伤，对损害的发生存在重大过失，应承担主要责任。三、万中公司与喻爱忠达成的书面协议有效，该协议经双方友好协商并签字，且已全部履行完毕。喻爱忠应当遵守协议精神，不应当再次要求万中公司承担合同之外的责任。被上诉人喻爱忠辩称：一审判决正确，二审法院应驳回上诉，维持原判。原审被告葛劲松未到庭参加诉讼，亦未向本院提交答辩意见。被上诉人喻爱忠向一审法院起诉请求：1、万中公司、葛劲松共同赔偿喻爱忠残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、后期治疗费、交通费、鉴定费、精神抚慰金等共计181,168元；2、本案诉讼费由万中公司、葛劲松承担。一审法院认定事实：中建三局集团有限公司工程总承包公司将武汉中建开元公馆的项目分包给万中公司，该公司将部分劳务分包给葛劲松，2014年8月9日上午11时许，喻爱忠受葛劲松雇请从事木工工作，在万中公司承接的武汉市青山区建设二路中建开元公馆工地上班，喻爱忠误将刀卡当成钢管，踩在上面，从上面摔伤，赶到黄陂区人民医院治疗，经黄陂区人民医院诊断：创伤性脾脏破裂，创伤性腹膜后血肿伴挫伤，创伤性湿肺，腰椎1、2、3横突骨折。后经湖北明鉴法医司法鉴定所鉴定喻爱忠伤残程度八级；伤后误工休息时间120日，护理时间60日；后期治疗费5,000元或据实赔付。2014年12月29日喻爱忠与万中公司、葛劲松签订赔偿协议，由葛劲松、万中公司承担喻爱忠的大型检查费、医药费、住院费、治疗费等医疗费用26,161元，其余伤者自理，该协议已履行完毕。一审法院还查明，喻爱忠长期居住在黄陂××××街道长轩岭社区。一审法院认为，本案的争议焦点在喻爱忠的损失及赔偿主体两个问题。关于喻爱忠的损失的问题，因喻爱忠长期居住在黄陂××××街道长轩岭社区，因此应参照城镇居民标准确定其损失。参照2015年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，一审法院核定喻爱忠的损失如下：残疾赔偿金149,112元（24,852元/年×20年×0.3），后期治疗费5,000元（参照法医鉴定结论），误工费13,727元（41,754元/年÷365天×120天），护理费4,722元（28,729元/年÷365天×60天），住院伙食补助405元（15元/天×27天），交通费300元（酌定），鉴定费1,500元（有鉴定费发票），精神抚慰金3,000元（酌定），以上损失共计177,766元。关于赔偿主体的问题，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第二款，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，万中公司认可其与葛劲松之间系劳务分包关系，喻爱忠系葛劲松雇佣的木工。万中公司将所承接的武汉市青山区建设二路中建开元公馆中部分劳务分包给葛劲松，其对葛劲松是否具有相应资质及安全生产条件应有审核义务，其自述分包有瑕疵，一审法院认为其对葛劲松是否有施工资质及安全生产条件没有尽到基本的审核义务，故应对该起事故承担主要赔偿责任；葛劲松雇佣人员进行工作应对施工人员进行安全生产教育及提供安全生产条件，但其经一审法院依法传唤拒不到庭，放弃了自己的举证、质证权利，依据一审庭审查明的事实，葛劲松雇佣人员施工时未对其进行安全生产教育及提供安全生产条件，应与万中公司一并承担主要赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。喻爱忠在施工过程中误把刀卡当成钢管踩落摔伤，其自身存在一定过错，应当减轻万中公司、葛劲松的赔偿责任。万中公司辩称其与喻爱忠已就此次事故达成了“赔偿协议”，除支付了相应医疗费外不应承担赔偿责任。依据《中华人民共和国合同法》第五十三条，合同中下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。一审法院认为，该协议属于造成对方人身伤害后所签的免责条款，属于无效条款。综上所述，一审法院酌定万中公司、葛劲松对喻爱忠所受损失承担70%的连带赔偿责任，即124,436.2元（177,766元×70%）。一审法院判决如下：一、万中公司于判决生效之日起二十日内赔偿喻爱忠各项损失共计124,436.2元；二、葛劲松对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回喻爱忠的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1,206元减半603元，由万中公司、葛劲松承担423元，喻爱忠自行承担180元（此款喻爱忠已垫付，由万中公司、葛劲松连同上述赔偿款项一并支付给喻爱忠）。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审中查明，喻爱忠自认实际收到万中公司垫付款项3万元。一审法院查明的其他相关事实属实，本院予以确认。本院认为，依照最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，喻爱忠提交了黄陂××××街道长轩岭社区居民委员会的证明，能够证实其居住于城镇，万中公司对此虽有异议，但未能提交相关证据予以推翻，故一审法院据此参照城镇居民标准认定喻爱忠的损失并无不当。一审法院根据本案已查明的事实酌情认定喻爱忠自行30%的责任，万中公司及葛劲松承担70%的责任，未超出合理的自由裁量范围，并无不当；万中公司上诉主张喻爱忠应承担主要责任，没有事实及法律依据，本院不予支持。万中公司上诉主张其与喻爱忠达成赔偿协议，除医疗费外不应承担赔偿责任，没有事实及法律依据，本院不予支持。喻爱忠自认已收到万中公司垫付款3万元，一审判决未予扣减，应予纠正。故，万中公司、葛劲松实际还应赔偿喻爱忠各项损失共计120,597.2元[124,436.2元-（3万元-26,161元）]。综上所述，上诉人万中公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省武汉市武昌区人民法院（2016）鄂0106民初5546号民事判决第二项、第三项；二、变更湖北省武汉市武昌区人民法院（2016）鄂0106民初5546号民事判决第一项为武汉万中建筑劳务公司有限公司于本判决生效之日起二十日内赔偿喻爱忠各项损失共计120,597.2元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。一审案件受理费1,206元减半603元，由武汉万中建筑劳务公司有限公司、葛劲松负担423元，由喻爱忠负担180元。二审案件受理费423元，公告送达费560元，由武汉万中建筑劳务公司有限公司负担933元，由喻爱忠负担50元。本判决为终审判决。审判长 魏 兰审判员 汤晓峰审判员 张海鹏二〇一七年十二月七日书记员 王丹红