河南省信阳市浉河区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫1502民初1631号
原告伍成智，男，汉族，1964年10月26日出生，住信阳市浉河区。
委托代理人刘宏斌，系信阳市浉河区法律服务所法律工作者，一般代理。
被告河南恒禹水利工程有限公司。
法定代表人胡浩。
住所地：信阳市羊山新区。
委托代理人胡建平，系河南以德律师事务所律师，特别授权。
被告徐国栋，男，汉族，1967年5月18日出生，住信阳市。
以上二被告共同委托代理人胡建平，系河南以德律师事务所律师，特别授权。
原告伍成智与被告河南恒禹水利工程有限公司、被告徐国栋因加工承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告伍成智及其委托代理人刘宏斌和被告徐国栋及二被告的共同委托代理人胡建平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告伍成智诉称，2015年10月16日，原告与被告徐国栋达成《机械设备租赁合同》，双方约定，被告租赁原告力士德（带碎锤）挖掘机一套，承包方式为包月，租金每月35000元，租赁期限从2015年10月17日起至被告方停止租赁。2015年11月3日完成了加固工程，由项目经理王伟指挥带路返回项目部途中，因路面坍塌致挖掘机侧翻。第二天被吊车及两台挖机拖回修理厂，修理费2万多元。原告为减少停车损失，尽快修好机械投入使用，找被告协商修理费及停车产损失，被告只支付了部分施救费，租金及其他费用均未支付。原告为此诉至法院要求判令二被告共同赔偿原告各项经济损失共95740元其中机械租赁费35000元，挖机修理费25740元，停工损失共35000元；本案诉讼费用由被告承担。
被告河南恒禹水利工程有限公司和被告徐国栋共同辩称，被答辩人挖掘机侧翻事故系被答辩人雇佣的操作人员在操作挖掘机时违章作业造成，事故造成的损失应由被答辩人与其雇佣的操作人员共同承担。答辩人已经按照约定支付被答辩人全部租赁费用。
一、被答辩人与答辩人之间的法律关系不是租赁合同关系，而是承揽合同关系。
被答辩人伍成智并非单纯地将挖掘机交付徐国栋使用，而是将挖掘机交给其雇佣的司机驾驶，即伍成智是利用自己的机械和技术力量、劳力为徐国栋提供服务，挖掘机是在伍成智雇佣的司机的控制之下，答辩人只有通过司机才能使用该挖掘机，答辩人并不能、也没有直接占有、使用该挖掘机，因而答辩人实际上是按照被答辩人要求来工作并交付工作成果。被答辩人交付给答辩人的不是挖掘机，而是被答辩人雇佣的司机驾驶作业之后形成的工作成果，是典型的承揽合同。
二、挖掘机侧翻事故的原因系被答辩人雇佣的操作人员在操作挖掘机时违章作业造成，事故造成的损失应由被答辩人与其雇佣的操作人员共同承担。
事发后，经答辩人实际测量，该进出场道路宽约为2.7米，挖掘机宽约为3米，挖掘机的车身宽度大于进出场道路，挖掘机不适合在该道路行驶。根据《工程机械安全操作规程》规定，挖掘机在转移工地时，应用平板拖车运送。但是被答辩人雇佣的司机没有尽到安全义务，未按规定操作，在不适合行驶的道路驾驶挖掘机。由于道路过窄，经挖掘机碾压后道路一侧坍塌是挖掘机侧翻的一个主要原因。
被答辩人未严格按照机械工程安全施工规程操作挖掘机，在挖掘机铲斗下用钢丝绳悬挂重达约2吨的破碎锤，在退场道路上负重行驶。挖掘机在行驶过程中悬挂破碎锤，大臂伸长易使挖机翻车。破碎锤在钢丝绳悬挂下行驶中大臂大幅度摆动，造成挖掘机在行驶过程中失去平衡。被答辩人未按照工程机械安全操作规程负重行驶是挖掘机侧翻的另一个主要原因。
三、答辩人作为定作人对定作、指示、选任没有过错，故不承担赔偿责任。
被答辩人人诉称在2015年11月3日完成加固工程后，由项目部工作人员指挥带路回项目部途中，路面坍塌致挖掘机侧翻，该事实没有任何证据加以证明。事发当天，项目部工作人员并没有指挥挖掘机退场并带路回项目部。根据合同约定，挖掘机进场退场均由被答辩人负责，并承担进出场费用，答辩人没有义务为被答辩人提供帮助，也没有为被答辩人提供帮助的行为。事发当天，挖掘机系被答辩人雇佣的司机自行驾驶，由于驾驶人员违章作业、疏忽大意，导致挖掘机压坏道路坍塌，以致挖掘机侧翻。本案中，答辩人并没有在定作、指示、选任方面有任何过错，故不应当对挖掘机侧翻的承担责任。
四、答辩人与被答辩人就安全事故责任已经在《合同》中约定，应由被答辩人承担事故责任及损失。
根据《合同》第五条第三款规定“因为操作人员违章作业造成机械设备及人员的安全事故，甲方及其操作人员承担全部费用、赔偿金及连带责任。”该《合同》是当事人平等协商达成一致的约定，是双方真实意思表示，没有违反法律强制性规定，对合同当事人具有约束力，按合同约定应该由被答辩人及被答辩人雇佣的司机共同承担事故的全部经济损失。
五、答辩人与被答辩人租赁期为23天，租赁费为26833.33元，被答辩人提前借支27000元，已经全部支付被答辩人租赁费用。
租赁时间为2015年10月17日起到2015年11月9日止，共计23天，按每月租赁费35000元计算，计每天为1166.66元，租赁期为23天，租赁费用为26833.33元。被答辩人分三次向被答辩人提前借支费用共计27000元。故被答辩人已经全部按合同约定支付全部租赁费用。
综上，答辩人在被答辩人挖掘机侧翻事故中没有过错，请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2015年10月16日，原告伍成智与被告河南恒禹水利工程有限公司鸡公山管理区除险加固工程施工一标项目部与徐国栋达成《机械设备租赁合同》，双方约定，被告租赁原告力士德（带碎锤）挖掘机一套，在龟山水库做抢险加固工程，承包方式为包月，租金每月35000元，租赁期限自2015年10月17日起至被告方停止租赁。合同约定，挖掘机在安装、保管、使用、进场退场等过程中发生的一切费用均由原告负责。原告提供的机械设备操作人员必须有特种机械操作证。原告的操作人员必须服从被告调配，按照被告的要求进行施工。由操作人员的过错或机械设备租自身原因给被告造成损失的，原告应全额赔偿，因为操作人员违章作业造成机械设备及人员的安全事故，原告及其操作人员承担全部费用、赔偿金及连带责任。2015年11月3日完成了加固工程，在原告返还的过程中，因路面塌陷导致挖机侧翻。原告的挖机自带碎锤，在退场时未将破碎锤卸掉。双方认可的租赁期限为23天，被告认为应按实际天数按35000元/30天计算租赁费合计应为26833.33元。另查明，2015年10月17日，原告从被告处借支挖掘机费用5000元；2015年11月4日，原告从被告处借支施救挖掘机拖车费用12000元；2015年11月10日原告从被告处借支挖掘机换油款10000元整。被告认为上述款项属原告借支的费用，应作为抵付原告挖掘机费用，并以此主张挖掘机费用已支付完毕，拖车费用和挖掘机换油费应由原告承担。原告认为，本案属租赁合同纠纷，上述借支共27000元均应由被告承担。此后，原告为维修挖掘机花费25740元。原告认为按照合同为包月计算，因此租赁费应按35000元计算。
本院认为，本案的争议焦点是被告租用原告挖掘机的法律关系是租赁合同还是加工承揽合同。从本案查明的事实看，原被告双方签定的合同为租赁合同，原告派送自己雇请的司机为被告施工的原因是操作挖掘机的操作人员必须具备特种机械操作证而非普通人员。双方约定操作人员必须服从被告调配按照被告的要求进行施工，原告也已按要求施工完毕。原告称在挖掘机退场时侧翻是被告工作人员指挥不当所致，但原告没有举证证明。关于合同总价款，本院认为，在双方签订的合同中，约定承租方式为包月，即虽然原告的实际工作时间未满一个月，但应按一个月计算，及合同总价款应为35000元。对于原告已借支的27000元，应从总价款总扣除，被告还应支付原告8000元。因被告徐国栋系被告河南恒禹水利工程有限公司的工作人员，其所从事民事活动产生的民事责任应由其所在单位承担，因此对原告要求被告徐国栋承担民事责任的诉讼请求本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一条、第二百五十三条、第二百六十四条、《中华人民共和国民法通则》第四十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告河南恒禹水利工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告伍成智合同价款8000元。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的履行期限履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付延迟履行期间的利息。
本案案件受理费2194元，由原告伍成智承担2094元，被告河南恒禹水利工程有限公司承担100元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。
审 判 长 彭 威
审 判 员 杨丽华
代理审判员 余 童
二〇一七年七月八日
书 记 员 孙 亮