广西壮族自治区百色市右江区人民法院民 事 判 决 书（2016）桂1002民初2716号原告：何章华，男，1965年1月1日出生，汉族，湖南省攸县人，住湖南省攸县。委托诉讼代理人：黄贵浦，广西弘景律师事务所律师。被告：百色中恒房地产有限责任公司，住所�：广西平果县大学城东路2号一品天下营销中心。法定代表人：苏庆群，该公司执行董事长。委托代理人韦成含，广西百澄律师事务所平果分所律师。被告：江苏中厦集团有限公司，住所地：江苏省盐城市黄海东路10号。法定代表人：蔡为军，该公董事长。委托诉讼代理人：宁运江，该公司经理助理。被告：江苏中厦集团有限公司广西分公司，住所地南宁市金湖路59号地王国际商务中心第二十六层2605号。负责人：杨吉祥，该分公司经理。委托诉讼代理人：谢志强，该分公司副经理。被告：中维世纪建设集团有限公司，住所地：湖北省武汉市新洲区双柳街学林路。法定代表人：王少兰，该公司董事长。被告：武汉中扶建筑装饰有限公司南宁分公司，住所地南宁市良庆区金象三区五象路406号。负责人：单柏文，该分公司经理。原告何章华诉被告百色中恒房地产有限责任公司（以下简称“中恒公司”）、江苏中厦集团有限公司（以下简称“中厦公司”）、江苏中厦集团有限公司广西分公司（以下简称“中厦广西分公司”）、中维世纪建设集团有限公司（以下简称“中维公司”）、武汉中扶建筑装饰有限公司南宁分公司（以下简称“中扶南宁分公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年10月13日立案受理后，依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告何章华及其委托诉讼代理人黄贵浦、被告中恒公司的委托诉讼代理人韦成含、被告中厦公司的委托诉讼代理人宁运江、被告中厦广西分公司的委托诉讼代理人谢志强到庭参加诉讼。被告中维公司、中扶南宁分公司经本院公告合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何章华向本院提出诉讼请求：1、由被告支付给原告工程款1195431.83元及违约金。违约金以1195431.83元为基数，起算日为2011年7月29日，计算至本案生效判决确定的履行期限最后一日止，每日0.0683%。其中，截止至2013�6月4日止，违约金为548703.21元，被告中恒公司尚应付工程款与违约金合计1744135.04元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2008年10月16日，被告江苏中厦集团有限公司广西分公司与被告百色中恒房地产有限责任公司签订《建设工程施工合同》，合同约定被告中恒公司开发的平果县“中恒.君临天下”房地产项目，由被告中厦广西分公司施工。2009年8月23日，被告武汉中扶建筑装饰有限公司南宁分公司与被告中恒公司签订《建设工程施工合同》，合同约定被告中恒公司开发的平果县“中恒.君临天下”房地产项目的装饰及零星工程，由中扶南宁分公司施工。以上二个项目工程的实际施工人为原告。“中恒.君临天下”房地产工程项目，于2010年6月18日通过了竣工验收。2011年6月，双方结算确认以�厦广西分公司施工的工程造价为33902801.6元，以中扶南宁分公司施工的工程造价为2382128.96元，全部工程总造价为36284930.63元。截至2012年4月25日止，被告中恒公司已支付工程款合计35039498.80元，尚欠工程款1245431.83元（含应退还的质量保证金）。至2013年6月3日止，发生的维修金为50000元，被告中恒公司尚欠原告工程款为1195431.83元（含应退还的质量保证金）。根据合同约定，合同总造价的3%作为质量保修金，被告应在质量保修期满一年（即2011年6月10日）的14天内（2011年6月11日至2011年6月24日）将保修金退还给承包人。按合同约定，被告中恒公司收到竣工结算告及结算资料后45日内无正当理由不支付工程款的，应从2011年7月29日每日起按应付工程款的0.3%支付违约金。因合同约定的违约金过高，原告已主动调整为按银行1—3年贷款利率的4倍计算违约金。原告�次向被告中恒公司催索所欠的工程款未果诉至本院。中恒公司辩称，1、本案原告诉讼主体不合格。其与被告中厦广西分公司于2008年8月16日签订《建设工程施工合同》，约定由中厦广西分公司承建“中恒.君临天下”房地产开发项目，2010年6月该项目竣工验收，2011年6月，双方就工程造价达成一致，结算清楚，并形成《工程造价成果文件》，双方签章确认，且已经就应付工程款确认支付完毕，双方剩余工程质保金约100万元。“中恒.君临天下”工程项目交付使用后，由于工程质量返修率高，中厦广西分公司又无人返修，其自行返修，返修费用10万元。2012年6月11日，中厦广西分公司发《联系函》至被告，称“广西分公司在施工中派驻项目的管理人员也相继撤离，施工任务已经全部结束。中厦广西分公司授权的‘中厦集团广西分公司平果项目部’项目章一并注销；从2012年6月11日起，以我广西分公司和贵公司双方对接处理解决工程款的有关事宜。2012年12月18日，中厦广西分公司发《联系函》至其，要求以被告位于“中恒.一品天下”项目17号楼A单元302号房、1002号房、1120号房三套房屋抵扣剩余工程质保金，三套房屋总价为1068438元。被告公司发函同意以该物业抵偿工程款的处理方案，并已办理相关手续。至此，被告与中厦广西分公司就”中恒.君临天下“项目工程款事宜结算清楚，工程款及工程质保金也已经支付完毕，不存在任何纠纷。在处理以上事项的过程中，原告是知晓的，也没有就以上事项提出任何异议，因此，其认为原告诉称其为“实际施工人”是不成立的。本案中，原告何章华并没有与签订任何施工合同，其只是中厦广西分公司派驻“中恒.君临天下”工程项目的管理人员之一，至于中厦广西分公司是否将工程转包给原告，其并不知晓。因此，本案原告的诉讼主体不合格；2、2009年8月23日，被告与中扶南宁分公司签订《建设工程施工合同》，约定由中扶南宁分公司承包“中恒.君临天下”工程项目的装饰及零星工程，实际工程总造价2382128.96元，该工程没有质保金，工程款已经全部支付完毕，该事项与本案无关；3、原告要求支付违约金没有任何依据。“中恒.君临天下”工程项目于2010年6月竣工验收，根据国务院《建筑工程质量管理条例》第四十�规定：“在正常使用条件下、建设工程的最低保修期限为：（一）基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程，有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年；（三）供热水与供冷水系统，为2个采暖期、供冷期；（四）电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年。建设工程质量保证金（保修金）是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。保修期是从竣/交工程验收合格之后即日起计算。”“中恒.君临天下”工程项目，部分工程的质保期为5年、即质保期应至2015年6月份止。被告提前结算工程质保金，不存在任何违约金�问题。综上所诉，被告认为，原告的诉讼主体不合格，被告没有与原告发生任何合同法律关系，且工程款也已结算清楚，不存在拖欠其工程款的事项。原告的各项诉请没有任何事实和理由依据。请求人民法院依法驳回原告的各项诉讼请求。中厦广西分公司辩称，1、原告主体不适格，原告何章华只是本案工程项目施工员，不是实际施工人，不具备建设工程施工合同纠纷一案的适格原告。其是本案合同的签订者，与被告中恒公司已经进行工程款结算并已结算清楚。2、原告不是本案涉案工程的实际施工人。其与原告之间属于内部劳动关系，双方仅仅签订《内部施工职责考核（协议）书》作为工程绩效考核的依据，并不是工程转包；3、本案原告诉讼请求的不是工程款，而是工程质量保修金。请求驳回原告的诉请。被告中厦公司明确表示其答辩意见与中厦广西分公司的答辩意见一致。被告中维集团、中扶南宁分公司未到庭亦无书面答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认为，原告及被告提供的证据均具有真实性、合法性及关联性，本院予以确认，其证明力大小由本院综合认定。综合全案证据及当事人诉辩，本院确认以下法律事实：2008年10月16日，被告中厦广西分公司与被告百色中恒公司签订《建设工程施工合同》，合同约定被告开发的平果县“中恒.君临天下”房地产项目，由中厦广西分公司施工，逾期未付工程结算款的，按日0.3%计算违约金。2008年8月29日，被告中厦广西分公司与原告何章华签订《内部施工协议书》，合同约定，被告中厦广西分公司将“中恒.君临天下”房地产项目以职责考核形式承包给原告何章华，由原告何章华包工、包料、包工期、包质量、包现场文明施工和包项目经济独立核算并自负赢亏。2009年8月23日，被告中扶南宁分公司与被告中恒公司签订《建设工程施工合同》，合同约定被告开发的平果县“中恒.君临天下”房地产项目的装饰及零星工程，由中扶南宁分公司施工。以上两项工程，在施工过程中，均由原告何章华以项目负责人的名义办理工程的施工、投资、结算及工地人员招收、管理等工程事宜。2013年5月18日，被告中扶南宁分公司给原告何章华出具《说明》，证实其与被告中恒公司签订合同施工的工程，实际施工人为原告何章华。综上，本院确认以上两个项目工程的实际施工人均为原告何章华。“中恒.君临天下”房地产工程项目，于2010年6月18日通过了竣工验收。2011年6月10日，双方结算确认以原告何章华挂靠被告中厦广西分公司施工的工程造价为33902801.6元，2011年6月13日，双方结算确认以原告何章华挂靠中扶公司施工的工程造价为2382128.96元，全部工程总造价为36284930.63元。2011年6月10日，被告中厦广西分公司与被告中恒公司按中华人民共和国建设部、工商行政管理局监制的范本签订《房屋建筑工程质量保修书》，保修书约定，工程质量保修金为施工合同价款的3%，由发包人在质量保修期壹年满后14天内，返还保修金给承包人。截至2012年4月25日止，被告中恒公司已支付工程款合计35039498.80元，尚欠工程款1245431.83元（含应退还的质量保证金）。至2013年6月3日止，发生的维修金为50000元，被告尚欠原告工程款为1195431.83元（含应退还的质量保证金）。2012年6月11日，被告中厦广西分公司发函给被告中恒公司称，“中恒.君临天下”房地产工程项目已完成，但工程欠款尚未结清，要求被告自发函之日起与其对接处理、解决工程的有关事宜。2012年12月18日，中厦广西分公司再发函给被告中恒公司，要求中恒公司以“中恒.君临天下”工程项目的三套房屋折价抵扣尚欠工程。2012年12月20日，被告中恒公司复函中厦广西分公司同意以房抵扣工程款，但至今尚未办理房屋过户移交手续，中厦广西分公司也未实际占有房屋，工程欠款的结清手续尚完成。原告何章华向被告中恒公司追讨工程款未果而诉至本院。本院认为，本案的争议焦点为：1、原告何章华是否是本案适格的诉讼主体；2，被告中恒公司是否已付清工程款；3，被告中恒公司应否支付违约金。关于焦点1，原告何章华虽不是涉案工程合同的签订人，但系涉案工程的实际施工人，对尚欠的工程款，其有权向被告主张，因此，原告何章华是本案适格的诉讼主体。关于焦点2，本案合同工程价款双方已结算，确认了尚欠工程款的款项。被告中恒公司主张以房抵扣工程，尚欠工程款已与中厦广西分公司结清。但房屋至今未办理房屋过户移交手续，也未被中厦公司实际占有，且依中厦广西分公司与原告何章华订立的内部施工协议，双方约定系由原告何章华包项目独立经济核算并自负盈亏等，故原告何章华作为项目工程的实际施工人、债权人不认可非权利人中厦广西分�司与被告中恒公司私自达成以房抵债的付款方式。因此，对尚欠的工程款，被告中恒公司应予支付。对被告中恒公司的此项主张，本院不予采信。原告何章华要求被告支付工程欠款1195431.83元的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。关于焦点3，工程施工项目已通过竣工验收，双方也已完成工程价款结算，但被告中恒公司对尚欠工程款未予支付，构成违约，应承担违约责任。在合同中，双方已约定违约金为日按应付工程款的0.3%计收，原告何章华认为违约金约定过高，主动调整为按中国人民银行同期贷款利率的4倍计算违约金，符合相关规定，原告的此项诉请，理由成立，本院予以支持。被告中恒公司主张不应支付违约金的理由不成立，对其主张，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百八十六条的规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决判决如下：一、由被告百色中恒房地产有限责任公司支付原告何章华工程款1195431.83元；二、由被告百色中恒房地产有限责任公司支付原告何章华违约金，违约金以1195431.83元为基数，从2011年7月29日起至本判决生效确定的履行期限最后一日止，按中国人民银行同期贷款利率的4倍计算。案件受理费20497元，由被告百色中恒房地产有限责任公司。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内�向本院申请执行，逾期则视为自动放弃权利。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或直接向百色市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于百色市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（户名：待结算财政款项—法院诉讼费专户，帐号：60×××97，开户行：农行百色分行营业部），逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 员  韦海云人民陪审员  谷红英人民陪审员  曹闽华二〇一七年七月一日书 记 员  黄雪妮