宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）宁02刑终10号
原公诉机关宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马某，男，1990年11月15日出生，蒙古族，中专文化，住宁夏石嘴山市
原审被告人陈富余，男，1992年10月4日出生，汉族，小学文化，无业，住宁夏石嘴山市。2011年3月22日因犯盗窃罪被石嘴山市大武口区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金3000元，2014年5月7日刑满释放。2014年11月4日因涉嫌犯故意伤害罪被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留，同年12月11日经石嘴山市大武口区人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
原审被告人刘翔，男，1994年8月16日出生，汉族，小学文化，无业，住宁夏石嘴山市。2015年1月5日因涉嫌犯故意伤害罪被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留，同年1月29日经石嘴山市大武口区人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
原审被告人丁某某，男，1995年3月11日出生，回族，初中文化，无业，住宁夏平罗县。2015年1月16日因涉嫌犯故意伤害罪被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留，同年1月29日经石嘴山市大武口区人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院审理石嘴山市大武口区人民检察院指控原审被告人陈富余、刘翔、丁某某犯故意伤害罪、原审被告人陈富余、刘翔犯盗窃罪，原审附带民事诉讼原告人马某提起附带民事诉讼一案，于2015年8月3日作出（2015）石大刑初字第156号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人马某、原审被告人陈富余、丁某某不服，向本院提起上诉。本院于2015年10月22日作出（2015）石刑终字第112号刑事附带民事裁定，裁定撤销原判，发回石嘴山市大武口区人民法院重审。石嘴山市大武口区人民法院另行组成合议庭，依法公开开庭进行了审理，于2015年12月24日作出（2015）石大刑初字第322号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人马某不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过审阅卷宗、讯问原审被告人、询问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，1、2014年10月19日22时许，被告人陈富余、刘翔和丁某某酒后回家路过某烧烤店时，因琐事与薛某、董某等人发生争执，后董某、薛某等人将丁某某殴打倒地。被告人陈富余和刘翔见状便到附近的KTV操作间拿了两把水果刀，返回现场后伙同丁某某将被害人马某捅伤。经鉴定，被害人马某的伤情为重伤二级。
原判同时认定，被告人丁某某亲属代为赔偿附带民事诉讼原告人马某经济损失20000元，并取得其谅解。
附带民事诉讼原告人马某在医院住院治疗18天，医嘱建议陪护一人，医疗费共计52239.5元；其系银川奕东商贸有限公司员工，年薪100000元，误工费为4931.5元；其父亲年薪77364元，护理费为3815.21元；住院伙食补助费1800元；交通费500元；伤情鉴定费850元。
2、2014年9月2日下午，被告人陈富余到大武口区，翻墙进入被害人杨某家中，将1600元现金和1部荞米手机盗走变卖，赃款被挥霍。经鉴定，被盗荞米手机价值250元。
3、2014年9月3日，被告人陈富余到大武口区，翻墙进入被害人王某某家中，将5枚古钱币盗走（被盗古钱币无法鉴定）。
4、2014年9月9日，被告人陈富余到大武口区，翻墙进入被害人薛某甲家中，将1对黄金耳环盗走变卖，赃款被挥霍。被盗黄金耳环无法鉴定。
5、2014年9月27日，被告人陈富余到大武口区，翻墙进入陈某某家中，将现金300元盗走挥霍。
6、2014年10月30日下午，被告人陈富余伙同刘翔到大武口区，翻墙进入被害人杨某甲家中，将200元现金、1枚玉戒指、1条银项链、1对银耳环盗走变卖，赃款被挥霍。被盗物品无法鉴定。
7、2014年10月份一天，被告人陈富余伙同刘翔到大武口区，翻墙进入被害人王某甲家中，将8000元现金盗走挥霍。
8、2014年10月22日下午，被告人陈富余伙同刘翔到大武口区，翻墙进入被害人姚某某家中，将1台步步高点读机、2对黄金耳环、1套旧版人民币收藏册盗走，赃款被挥霍。经鉴定，被盗步步高点读机价值为800元。被盗黄金耳环无法鉴定。
9、2014年10月24日下午，被告人陈富余伙同刘翔到中宁县，翻墙进入被害人柳某甲家中，将1900元现金、1条金项链、2个金戒指、1对金耳环、1对银镯子、1对玉镯子、1个儿童小银锁盗走变卖。经鉴定，被盗金项链价值4800元、金戒指价值2080元、金耳环价值1296元。被盗镯子、小银锁均无法鉴定。
10、2014年10月27日下午，被告人陈富余伙同刘翔到中宁县，翻墙进入被害人柳某乙家中，将1个黑色钱包（钱包内装500元现金）、1对银耳环盗走。经鉴定，被盗黑色钱包价值20元。被盗银耳环无法鉴定。
11、2014年10月27日下午，被告人陈富余伙同刘翔到中宁县，翻墙进入被害人马某甲家中，将1对金耳环、1个金戒指、1块怀表、30余张邮票盗走变卖，赃款被挥霍。被盗物品无法鉴定。
12、2014年10月27日，被告人陈富余伙同刘翔到中宁县，翻墙进入被害人马某乙家中，将1对金耳环盗走变卖，赃款被挥霍。被盗金耳环无法鉴定。
13、2014年11月3日，被告人陈富余伙同刘翔到中宁县，翻墙进入被害人方某家中，将2000元现金和1部手机盗走变卖，赃款被挥霍。经鉴定，被盗手机价值200元。
14、2014年11月3日，被告人陈富余伙同刘翔到中宁县，翻墙进入被害人王某乙家中，将1条白金项链和1对白金耳环盗走变卖（被盗物品无法鉴定）。被告人陈富余被当场抓获。
上述事实，有下列证据予以证实：1、发破案经过证实，三被告人均无自首立功情节；2、常住人口基本信息证实，三被告人已达刑事责任年龄；3、扣押物品清单证实，公安机关扣押刀具二把并随案移交；4、鉴定意见通知书证实，公安机关将鉴定意见告知当事人的情况；5、人民币珍藏册照片证实，被害人提供同号人民币收藏照片的情况；6、在逃人员登记表证实，被告人丁某某、刘翔被公安机关列为网上追逃人员；7、刑事判决书、释放证明证实，被告人陈富余因犯盗窃罪被石嘴山市大武口区人民法院判刑，于2014年5月7日刑满释放的情况，系累犯；8、证人薛某、赵某、董某等人的证言证实，因薛某等人与不认识男子发生争吵并将对方的人打倒，后对方将马某捅伤的事实经过；9、证人证言证实，其在上班期间，两男子从操作间拿走水果刀，返还时其中一把水果刀带血的情况；10、被害人马某的陈述证实，2014年10月19日晚，其在张黑蛋烧烤店门口被捅伤的事实经过；11、被害人的陈述证实，其家中财物被盗；12、被告人陈富余、刘翔、丁某某的供述和辩解证实，2014年10月19日晚，其三人在喝完酒后路过烧烤店与马某等人发生争执，后将马某捅伤；同时证实被告人陈富余单独或伙同被告人刘翔实施盗窃的事实经过；13、鉴定意见证实，涉案物品的价值；14、法医学活体损伤程度鉴定书证实，被害人马某伤情为重伤二级；15、辨认笔录及照片证实，公安机关组织被告人陈富余辨认同案犯刘翔、丁某某的情况及公安机关组织三被告人辨认案发现场情况；16、医疗费发票、医院病历等证据证实，附带民事诉讼原告人马某的经济损失情况。
原判认为，被告人陈富余、刘翔、丁某某故意伤害他人身体，持械致一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。被告人陈富余、刘翔以非法占有为目的，多次入户窃取他人财物，其中，被告人陈富余盗窃数额为23946元，情节严重；被告人刘翔盗窃数额为21796元，情节严重，其行为均已构成盗窃罪。原公诉机关指控犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立，量刑建议适当，予以支持。由于三被告人的犯罪行为致附带民事诉讼原告人重伤，其应赔偿附带民事诉讼原告人实际物质损失。附带民事诉讼原告人要求伤残赔偿金的诉求，不在刑事附带民事诉讼赔偿范围内，故不予支持；其诉求的误工费、护理费分别按照马某及其父亲的工资、结合住院天数适当予以调整；其诉求的交通费酌情予以考虑500元；其医疗费按照实际票据据实予以计算，其诉求的住院伙食补助费、鉴定费符合事实法律规定，故予以支持。案发后，被告人丁某某已赔偿附带民事诉讼原告人马某的部分经济损失并得到其谅解，酌情从轻处罚；被告人陈富余、刘翔、丁某某在实施部分犯罪时系共同犯罪，三被告人均能如实供述，依法从轻处罚；三被告人持械致人重伤，酌定从重处罚；被告人陈富余在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚；被告人陈富余、刘翔均系一人犯数罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十九条、第六十四条、第三十六条第一款之规定，判决：一、被告人陈富余犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；犯盗窃罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金6000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金6000元；二、被告人刘翔犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年二个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金6000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金6000元；三、被告人丁某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；四、三被告人共同赔偿刑事附带民事诉讼原告人马某经济损失共计64136.21元（其中医疗费52239.5元、护理费3815.21元、住院伙食补助费1800元、伤情鉴定费850元、误工费4931.51元、交通费500元），被告人丁某某已支付20000元，剩余44136.21元，于判决生效后十日内付清；五、对三被告人使用的作案工具刀两把予以没收；对被告人陈富余、刘翔的违法所得继续予以追缴或责令退赔。
一审宣判后，原审附带民事诉讼原告人马某不服，向本院提出上诉，请求二审法院依法撤销原判，改判支持其诉讼请求。理由是：上诉人没有与原审被告人发生争执，也没有打架，其没有过错；三原审被告人应赔偿上诉人的各项损失共计224104.6元；KTV以及董某、薛某、赵某也应承担责任。
二审期间，上诉人及原审被告人均未提交新证据。
二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，原审被告人陈富余、刘翔、丁某某持械故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。原审被告人陈富余、刘翔以非法占有为目的，多次入户窃取他人财物，其中，原审被告人陈富余盗窃数额为23946元，情节严重；被告人刘翔盗窃数额为21796元，情节严重，其行为均已构成盗窃罪。在法定期限内，原审被告人均未提起上诉，原公诉机关未提起抗诉，本案刑事部分已发生法律效力。关于上诉人马某认为其没有与原审被告人发生争执，也没有打架，其没有过错的上诉理由，经查，原判未认定上诉人与原审被告人发生争执，也未认定上诉人有过错，故该上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人认为原审被告人应赔偿其各项损失共计224104.6元的上诉理由，经查，原判根据上诉人提交的证据，判决由原审被告人赔偿其各项物质损失64136.21元符合法律规定，故该上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人认为KTV以及董某、薛某、赵某也应承担责任的上诉理由，经查，上诉人在一审中未对KTV以及董某、薛某、赵某提起诉讼，其可另行提起诉讼主张其权利，故上诉人的该上诉理由不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈浩峰
审判员 吕晓芳
审判员 王 华
二〇一六年二月二十九日
书记员 张 峰
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉，第二审人民法院应当依法作出判决。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。