湖北省黄石市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂黄石中民四终字第00075号
上诉人（原审被告、反诉原告）黄石市鑫盛置业有限公司，住所地湖北省黄石市湖滨路778号。
法定代表人夏大斌，该公司执行董事。
委托代理人江旭红、王云果，湖北易圣律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）武汉智域联盟文化传播有限公司，住所地武汉市东湖开发区珞瑜路鲁巷广场西北角光谷中心花园A幢1单元14层1402号。
法定代表人徐海滨，该公司总经理。
委托代理人伍军、柳晓丽，湖北旗开律师事务所律师。
原审被告武汉合创天下地产顾问有限公司，住所地武汉市江汉区青年路范湖万景国际A座902室。
法定代表人陈尧，该公司执行董事。
委托代理人石芸，系该公司员工。
黄石市鑫盛置业有限公司（以下简称黄石鑫盛公司）因服务合同纠纷一案，不服黄石市西塞山区人民法院（2015）鄂西塞民初字第00763号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定：2013年8月28日，武汉智域联盟文化传播有限公司（以下简称武汉智域公司）与黄石鑫盛公司、武汉合创天下地产顾问有限公司（以下简称武汉合创公司）签订了《邀请嘉宾合同》、《营销活动服务合同》、《补充协议》三份合同。《邀请嘉宾合同》约定：由武汉智域公司邀请林志玲出席同年11月10日上午9时举办的黄石鑫盛·卧龙山庄开盘盛典，并担任开盘活动嘉宾；黄石鑫盛公司支付武汉智域公司中介费、嘉宾及随行人员报酬、机票等活动费用共5万元；《营销活动服务合同》约定：本合同服务费用共131万元，武汉智域公司应当服从黄石鑫盛公司的调配与指挥，不得作出有损黄石鑫盛公司形象的行为，否则按当次服务费用的5%支付违约金。同年11月1日，上述三方又订立《补充协议》，约定原订于2013年11月10日上午9时举办的开盘盛典活动变更为2013年12月7日上午9时举办。同年11月25日，上述三方再次订立《卧龙山庄开盘活动补充协议》及《卧龙山庄开盘活动物料清单》约定：武汉智域公司负责制定12月7日的详细活动方案、流程及预算，并负责活动方案的实施；整场活动预算经费80万元，其中，执行成本70万元，武汉智域公司利润10万元；黄石鑫盛公司、武汉合创公司在同年12月2日前共支付活动成本40万元，武汉智域公司垫付成本30万元；活动结束后，经黄石鑫盛公司评估小组评估，活动完全按照全部附件标准执行，活动过程顺利无误，黄石鑫盛公司于2014年3月6日前向武汉智域公司支付剩余款项40万元。上述五份合同订立后，黄石鑫盛公司分别于2013年8月28日支付30万元，同年11月29日支付61万元，同年12月3日支付40万元、同年12月6日支付45万元，2015年2月12日支付5万元，共计181万元。2013年12月7日，开盘活动如期举办。嘉宾林志玲在当日11时21分到达开盘活动现场。整个开盘活动场面符合项目定位要求，但存在局部混乱局面，部分设施、项目存在与《卧龙山庄开盘活动物料清单》约定不符现象，比较明确的部分成本价格为1.386万元（其中，签到板960元、空飘2400元，烟雾机300元、外国爵士乐队4000元，高档拉菲酒2000元、隔离杆4200元）。开盘活动结束后，武汉智域公司向黄石鑫盛公司、武汉合创公司主张权利，要求上述两公司共同向其支付欠款35万元，黄石鑫盛公司以武汉智域公司组织的活动有缺项及活动嘉宾迟到，存在违约行为为由拒付，故而成讼。
在原审审理过程中，黄石鑫盛公司提出反诉称：虽然黄石鑫盛·卧龙山庄开盘活动虽然按约定举办，但由于武汉智域公司组织不力，林志玲没有在约定的上午9时出席庆典活动，而是在11时21分才到达现场，致使现场的其他嘉宾、媒体宣传人员和大量观众苦苦等待了2个多小时。武汉智域公司的上述违约行为，造成了相当不良的社会影响，导致黄石鑫盛公司花费巨资举办的开盘活动效果很不理想。根据三方签订的合同约定武汉智域公司应按总服务费用136万元的5%向其支付违约金。故提起反诉，要求武汉智域公司支付违约金6.8万元。
武汉智域公司辩称，因开盘活动当日天气较冷，来宾均在9时30分至11时才陆陆续续到来，林志玲最后到来是正常的，此外，黄石鑫盛公司负责人口头提出推迟开盘时间。且约定林志玲出场时间为2小时，实际出场4个小时。林志玲出席的开盘活动，取得了较好效果，没有造成不良影响，不应当视为其违约。
原审判决认为：武汉智域公司与黄石鑫盛公司、武汉合创公司为举办黄石鑫盛·卧龙山庄开盘活动，订立的五份合同均合法有效，各方均应当按照合同的约定主张权利，履行义务。武汉智域公司按照合同要求，履行了邀请林志玲作为嘉宾参加开盘活动，策划并执行了全部开盘活动等主要合同义务，黄石鑫盛公司、武汉合创公司应当按照合同约定，支付相应的价款；武汉智域公司在履行合同过程中存在的部分缺项，应当按照合同约定，作出相应的扣除。故对武汉智域公司符合合同约定和实际履行事实的部分诉讼请求，予以支持。虽然林志玲比约定时间迟到2个小时21分，但鉴于黄石鑫盛公司接受了林志玲迟到的事实，同意林志玲作为嘉宾继续参加开盘活动，实现了合同约定的目的，因此，不应当视为武汉智域公司存在根本性违约，故对黄石鑫盛公司要求武汉智域公司承担违约金的请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十条、第一百五十二条、最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第二条的规定，判决：一、黄石鑫盛公司、武汉合创公司于本判决生效之日起十五日内支付武汉智域公司服务费用33.614万元，并按银行同期贷款利率支付自2015年7月13日起至本判决确定的给付之日止期间的利息；二、驳回武汉智域公司的其他诉讼请求；三、驳回黄石鑫盛公司的诉讼请求。
宣判后，黄石鑫盛公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、原审判决认定事实错误。合同约定的第三方评估小组对整个活动确认缺项或缩水项目金额为10.236万元，根据协议约定，合同履行过程中有缺项，只应按照30万元支付尾款，并扣减缺项或缩水部分费用，因此其实际仅差欠武汉智域公司活动经费14.764万元；2、原审判决驳回其的反诉请求缺乏事实及法律依据。黄石鑫盛·卧龙山庄开盘活动中，武汉智域公司组织的开盘活动存在活动项目严重缺项、活动嘉宾林志玲迟到的违约行为，故根据合同约定武汉智域公司应按总合同价款的5%支付违约金。请求二审法院撤销原审判决，依法改判。
武汉智域公司答辩称：1、第三方评估小组出具的评估报告真实性有异议，且其在原审中针对该报告中提出的缺项项目提供了相关证据进行了抗辩，没有缺项项目，所以活动经费应按照尾款40万元结算；2、补充协议约定“乙方邀请明星林志玲参加甲方定于2013年12月7日9时在黄石鑫盛.卧龙山庄营销中心举办的开盘活动担任活动嘉宾。”但并没有约定林志玲必须于9点钟到达活动现场，因此，其在合同履行中没有违约行为，不应支付违约金。请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
武汉合创公司答辩称：其已按照合同履行了义务，因此其不应承担责任。
二审期间，双方当事人均未提供新的证据。
经审理查明，原审判决认定的事实属实。
另查明，《卧龙山庄开盘活动补充协议》第四条第3项约定：“活动经费由武汉智域公司负责开支，且必须严格按照全部附件标准执行。活动结束后，黄石鑫盛公司成立评估小组对活动现场效果进行评估，以及按照全部附件标准对活动执行内容进行审核。黄石鑫盛公司根据评估结果按下列情形之一向武汉智域公司支付尾款；1、…2、…3、武汉智域公司没有完全按照全部附件标准执行，如有缺项，黄石鑫盛公司只按叁拾万元整标准于2014年3月6日向武汉智域公司支付尾款，并扣除相应缺项费用。”
本院认为：一、关于黄石鑫盛·卧龙山庄开盘活动缺项项目认定及活动经费尾款是否应按照30万元支付的问题。黄石鑫盛公司提出黄石鑫盛·卧龙山庄开盘活动的缺项部分应按照《12.7亲密光“玲”活动总结分析报告》中认定的10.236万元进行扣减，但在原审中，武汉智域公司针对该报告中认定的缺项项目提供了相关的资料、照片进行了抗辩。原审判决根据双方提供的证据，综合认定缺项项目成本价格为1.386万元（其中，签到板960元、空飘2400元，烟雾机300元、外国爵士乐队4，000元，高档拉菲酒2，000元、隔离杆4，200元）并无不当。故黄石鑫盛公司提出缺项部分费用应按照10.236万元进行扣减的上诉理由不能成立，本院不予支持。根据《卧龙山庄开盘活动补充协议》第四条第3项约定：“活动经费由武汉智域公司负责开支，且必须严格按照全部附件标准执行。活动结束后，黄石鑫盛公司成立评估小组对活动现场效果进行评估，以及按照全部附件标准对活动执行内容进行审核。黄石鑫盛公司根据评估结果按下列情形之一向武汉智域公司支付尾款；1、…2、…3、武汉智域公司没有完全按照全部附件标准执行，如有缺项，黄石鑫盛公司只按叁拾万元整标准于2014年3月6日向武汉智域公司支付尾款，并扣除相应缺项费用。”因武汉智域公司组织的黄石鑫盛·卧龙山庄开盘活动部分设施、项目确实存在与《卧龙山庄开盘活动物料清单》约定不符现象，按照上述合同的约定黄石鑫盛公司应按30万元的标准支付尾款，且扣减缺项部分费用。故黄石鑫盛公司提出活动经费尾款应按照30万元支付的上诉理由成立，本院予以支持。黄石鑫盛公司应支付武汉智域公司23.614万元（即136万元＋40万元＋30万元-181万元-1.386万元=23.614万元）。
二、关于武汉智域公司是否应支付违约金的问题。《营销活动服务合同》约定：“本合同服务费用总金额为人民币131万元…在合同履行过程中，武汉智域公司以及相应工作人员应当服从黄石鑫盛公司的调配与指挥，不得作出有损黄石鑫盛公司形象的行为，否则应按当次服务费用的5%向黄石鑫盛公司支付违约金…”本案中，虽然武汉智域公司在合同履行中，存在活动嘉宾林志玲于当日11点左右到达现场，活动项目存在缺失的行为，但是黄石鑫盛公司未能提供证据证明合同履行中，武汉智域公司不服从黄石鑫盛公司的调配与指挥，作出了有损黄石鑫盛公司形象的行为，故黄石鑫盛公司提出武汉智域公司在合同履行中存在违约行为，应支付违约金的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，原审判决对黄石鑫盛·卧龙山庄开盘活动经费尾款的支付数额认定存在遗漏，导致裁判结果有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持黄石市西塞山区人民法院（2015）鄂西塞民初字第00763号民事判决主文第第二、三项，即驳回武汉智域联盟文化传播有限公司的其他诉讼请求；驳回黄石市鑫盛置业有限公司的诉讼请求；
二、变更黄石市西塞山区人民法院（2015）鄂西塞民初字第00763号民事判决主文第第一项为：黄石市鑫盛置业有限公司、武汉合创天下地产顾问有限公司于本判决生效之日起十五日内支付武汉智域联盟文化传播有限公司服务费用23.614万元，并按银行同期贷款利率支付自2015年7月13日起至本判决确定的给付之日止期间的利息。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6，630元，由武汉智域联盟文化传播有限公司负担2，577元，黄石市鑫盛置业有限公司、武汉合创天下地产顾问有限公司负担4，053元；反诉案件受理费750元，由黄石市鑫盛置业有限公司负担；二审案件受理费6，630元，由武汉智域联盟文化传播有限公司负担2，577元，黄石市鑫盛置业有限公司、武汉合创天下地产顾问有限公司负担4，053元；反诉案件二审受理费750元，由黄石市鑫盛置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 严云峰
审判员 童 威
审判员 曹晓燕
二〇一六年二月十八日
书记员 彭娇娥