浙江省杭州市江干区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）杭江商初字第4号
原告朱甲。
委托代理人朱乙。
委托代理人丁某某。
被告姜某。
被告贾甲。
原告朱甲为与被告姜某、贾甲民间借贷纠纷一案，于200
9年9月2日向杭州市西湖区人民法院提起诉讼。杭州市西湖区
人民法院后以双方协议管辖为由移送本院，本院于2009年12月
23日受理后，依法由审判员宋伟锋独任审判。后因被告姜某下
落不明，本院依法组成合议庭，分别于2010年5月5日、10月8
日公开开庭进行了审理。原告朱甲及委托代理人朱乙，被告贾
甲到庭参加诉讼。被告姜某经本院公告传唤，无正当理由拒不
到庭。第二次开庭时，被告贾甲经传票传唤，无正当理由拒不
到庭。本案现已审理终结。
原告朱甲诉称：2007年12月4日，原告现两被告签订抵押
借款合同，约定两被告向原告借款人民币60万元，以杭州市华
某某1幢1单元201室房屋作抵押，期限至2008年2月3日止，并
约定有违约条款。当日，原告将约定款项支付给被告，被告向
原告出具了收条。2007年12月19日，双方办理了抵押他项权证
。期限届满，被告至今未归还借款。现请求判令：1、被告姜某、贾甲偿还原告借款本金某民币600000元以及自2008年2月4
日至2009年8月31日按每天万分之六点七二计的利息人民币231
840元，此后按相同利率计算至款项付清之日止；2、被告姜某
、贾甲支付原告自2008年2月14日至2009年8月31日按每天千分
之一计的逾期归还借款的违约金某民币339000元以及此后按相
同标准计算至款项付清之日止的违约金。3、原告朱甲对杭州
市华某某1幢1单元201室（杭某某证西移字第07520906）折价
、拍卖、变卖所得价款在上述债权范围内享有优先受偿权。
被告姜某未作答辩亦未向本院提交证据。
被告贾甲辩称：1、原告在办妥华某某物业的二次抵押手
续之后，通过银行向被告转账50万元，并未按合同约定足额出
借60万元；现金部分原告未向被告交付，按月利率12%计的利
息人民币72000元由居间人封某某收取，被告方并未收到现金
。2、2008年1月至08年6月7日，被告方先后8次向居间人封某
某账户汇款人民币352000元、支付现金某民币119000元以偿还
借款本利；2008年5月至2008年11月期间，被告方向原告方本
人账户偿还借款本利合计人民币361000元，合计共已归还借款
本利某民币834000元。3、期间，为确保之前借款高利息收入
的合理性，应原告及居间人要求，被告向原告出具了多张数额
不等的借据与收条。4、自2008年9月起，应原告要求，被告将
华某某1-1-
201物业交付给原告移用，月租金作价人民币6000元抵息；为
向原告移交物业，被告与原承租人解除租赁合同并支付了5000
0元违约金，租金与违约金损失合计达人民币146000元。5、原告诉称被告未归还借款，则被告方所还款项应属利息收入，已
超过法定利息16倍之多，构成不当得利，应予以退回。
原告朱甲为支持其诉请，向本院提交的证据有：
1、抵押借款合同1份，以证明双方借贷关系以及借贷期
限、还款方式等事实。该证据被告姜某放弃质证权利、被告贾
甲无异议，本院予以确认。
2、存款回单及收条各1份，以证明签订抵押借款合同当
天，原告通过转账方式向被告交付借款人民币50万元、以现金
方式向被告姜某交付借款人民币10万元。该证据被告姜某放弃
质证权利、被告贾甲对真实性无异议，但认为只收到存款回单
载明的50万元。经查，被告姜某出具的收条中已明确载明收到
银行卡转账款50万元、现金10万元，贾甲的辩称与书面收条所
载明的内容相左，其未能提供证据证明，仅口头辩称不足以推
翻书证的证明力，故其此节意见本院不予采纳。该证据本院予
以确认。
3、房屋所有权证及他项权证各1份，以证明他项权证已
办理的事实。该证据被告姜某放弃质证权利、被告贾甲无异议
，予以确认。
4、结婚登记审查处理表1份，以证明两被告系夫妻关系
的事实。该证据被告姜某放弃质证权利、被告贾甲无异议，予
以确认。
5、中国某业银行银行卡存款业务回单1份，以证明原告
与封某某之间存在借贷关系，被告所称通过封某某归还其向原
告的借款不属实。该证据被告姜某放弃质证权利、被告贾甲表示真实性无法确认。经查，该证据与被告贾甲提供的银行交易
清单中封某某于5月29日收入195000元的事实相印证，真实性
可予以确认，但该款的性质与交易主体因涉及第三人，根据现
有证据无法确认，亦与本案不具有关联性，故本院不予确认。
6、中国某业银行银行卡取款业务回单1份、浙商银行转
账支票1份，以证明被告姜某于2008年5月30日向原告借款人民
币30万元，并于当日直接通过转账方式支付给其北京朋友；说
明被告姜某除涉案借款外，还有向原告借款的情况。该证据被
告姜某放弃质证权利，被告贾甲对证据真实性表示无法确认，
经查，根据被告贾甲提供的朱甲银行卡账户交易明细单，能证
明原告朱甲当日确有转支30万元款项，故业务回单的真实性可
予以确认，但该款是否已出借给被告姜某，现有证据不足以认
定，故该证据本院不予确认。
7、借条1份，以证明被告姜某于2008年8月5日向原告借
款人民币56000元，该笔借款已归还，说明原被告间有其它借
款情况的事实。该证据被告姜某放弃质证权利、被告贾甲无异
议，能证明原告与被告姜某间存在其它借款的事实，本院予以
确认。
8、房屋租赁合同1份，以证明被告因未能归还借款，被
告姜某将海华园房屋无偿提供给原告居住至还清全部借款止的
事实。该证据被告姜某放弃质证权利、被告贾甲无异议，能证
明因被告未能清偿款项而将房屋提供给原告使用的事实，但因
该合同明确约定系由原告无偿使用，并不具有以租金抵销借款
利息或本金的合意，被告贾甲关于以租金充抵利息的辩称不能成立，该证据本院不予确认。
9、借据1份，以证明被告姜某还曾于2008年1月11日向原
告朱甲借款人民币50万元的事实。该证据因被告姜某、贾甲经
合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃质证抗辩权，且该证
据系原件，与本案事实相关，予以确认。
被告贾甲为支持其辩称，向本院提交的证据有：
封某某银行卡账户交易明细单6份、朱甲银行卡账户交易
明细单6份、姜某银卡账户交易明细单5份、贾丽某某行卡账户
交易明细单1份、贾黎某某行账户交易明细单3份，以证明两被
告通过自己账户或贾乙、贾丙账户向原告朱甲账户还款15×××00
元、通过居间人封某某账户向原告朱甲还款562000元、通过封
某某现金向原告还款119000元的事实。该证据原告对真实性、
合法性无异议，但认为原告并未收到被告汇入封某某账户的钱
款，虽有存在同一天时间被告姜某卡划出、原告收到相同金额
的款项，也非本案借款，系原告与被告姜某间的其它借款。经
查，1、关于被告主张通过封某某银行卡账户向原告归还借款
本利某民币562000元、通过封某某以现金方式向原告朱甲偿还
本利某民币119000元的辩称，因现原告否认收到该款项，被告
也未能提供证据证明封某某具有原告朱甲授权收款的权限，根
据合同相对性原则，不能据此认定被告已向原告偿还相应款项
，其可另行向第三人封某某主张某某。2、关于被告主张通过
自已或贾乙、贾黎某某行卡账户向原告朱某偿还借款人民币15
1000元的辩称。因现有证据表明，该债务偿还时间发生于2008
年5月24日至2008年12月27日之间，而此时被告姜某对原告朱甲仍负担有数项同种类的到期债务，现在双方对归还对象各执
一词且现有证据无法明确的情况下，债务清偿顺序应优先抵充
缺乏担保的债务。现有证据表明，仅有涉案债务被告提供有相
应的房产物权担保，故被告贾甲主张该15×××00元系归还涉案款
项依据不足；且部分款项涉及案外人贾乙、贾丙，是否替代两
被告偿还向原告朱甲债务的事实现有证据不足以确定，故被告
贾甲此节辩称本院不予采信。但该证据与本案事实相关，予以
确认。
经被告贾甲申请，本院依法向中国某业银行股份有限公
司城东支某、教工路支某、嘉汇支某调取了涉案三笔银行交易
的原始凭证，显示2008年5月24日原告朱甲账户存款10000元来
源于姜某账户、5月29日原告朱甲账户存款16000元来源于贾乙
账户、5月30日原告朱甲账户存款18000元来源于贾乙账户、62
28480320982181010账户户主为贾丙等事实。该组证据原告无
异议，被告贾甲、姜某放弃质证权利，但因该款项均系由第三
人贾乙、贾丙支付，被告贾甲虽辩称系两第三人替代被告偿还
债务，但未能提供证据证实，且即使成立代偿债务，基于本院
对被告提供证据的论证，也不能认定为清偿本案债务，但该证
据与本案事实相关，本院予以确认。
根据认定的证据及当事人在庭审中的陈述，本院确认下
列事实：
2007年12月4日，原告朱甲与被告姜某、贾甲签订抵押借
款合同1份，约定：被告以杭州市华某某1幢1单元201室房产（
杭某某证西移字第07520906号）作抵押向原告借款人民币600000元，抵押金额为人民币633112元；抵押期限自2007年12月4
日至2008年2月3日；被告逾期归还的，则每天应按未还款金额
的万分之六点六七二计算，同时逾期10天内每天按借款总金额
的0.5%计缴违约金，逾期超过10天每天按借款总金额0.6%计缴
违约金；抵押人逾期还款，除应支付抵押权人借款本息、违约
金外还应赔偿赔偿权人因上述款项而产生的律师费、诉讼费等
费用；明确房产第一抵押权人为浙商银行股份有限公司某某支
某等等。
同日，原告朱甲通过银行卡转账方式向被告姜某交付了
借款人民币500000元。被告姜某出具给原告朱甲收条1份，载
明：今收到朱甲借款人民币600000元，其中杭州商业银行卡卡
转账人民币伍拾万元，现金壹拾万元正。
后被告姜某多次向原告朱甲账户内汇款，分别为2008年5
月24日的1000元、6月17日的4000元、7月1日的2000元、8月30
日的18000元、9月1日的10000元；另还有贾乙汇给原告朱甲款
项，分别为2008年5月29日的16000元、5月30日的18000元；贾
丙汇给原告朱甲款项，分别为2008年10月10日的30000元、11
月4日的15000元、12月27日的10000元。
另查明，被告姜某、贾甲还向原告朱甲借有其它款项，
分别为2008年1月4日的48000元，还款期限至2008年2月3日；2
008年6月6日的150000元，还款期限至2008年9月2日；2008年8
月21日的417000元，还款期限至2008年10月21日（该三笔债权
经由西湖区人民法院判决确认）；2008年1月11日的50万元，
还款期限自2008年1月21日；2008年8月5日的56000元，未约定还款期限。
本院认为，原告朱甲与被告姜某、贾甲之间的借贷行为
系双方真实意思表示，合法有效。1、被告贾甲关于其只收到
转账借款人民币50万元的辩称，因被告姜某出具的借条已明载
明已收到原告朱甲交付的10万元现金，被告虽有异议但未能提
供证据否认书证，故此节辩称本院不予采信。2、被告贾甲关
于其已通过封某某归还原告借款人民币681000元的辩称，因原
告予以否认且无证据表明第三人封某某具有代为原告收受被告
还款的权限，故此节辩称本院不予采信，被告可根据合同性原
则另行向第三人主张某某。3、被告贾甲关于已由被告姜某还
款人民币62000元、通过贾丙还款55000元、通过贾乙还款3400
0元的辩称，因贾丙、贾乙汇款涉及第三人权利，在主张未提
供证据证实的情况下，本院不作认定；且即使存在代为偿还债
务事实之存在，在双方当事人对偿还债务对象存有争议的情况
下，两第三人的代偿款及被告姜某的还款按债务清偿顺序应优
先抵充缺乏担保的债务，因本案债权具有物权担保，故所还款
项亦不能认定为充抵本案债务。综上，原告朱甲诉请被告姜某
、贾甲偿还债务理由正当，本院予以支持；但原告朱甲主张的
逾期付款违约金已明显超过银行同期贷款利率四倍，本院据实
予以调整。涉案抵押物业经主管部门办理抵押登记并取得他项
权证，抵押权已设立，应按登记的先后顺序优先受偿。据此，
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、《中华人
民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条第一款第（
一）项、第一百八十七条、第一百九十五条第一款、第一百九十九条第一款第（一）项；《中华人民共和国合同法》第六十
条、第一百零七条、第一百九十六、第二百零六条、第二百零
七条、第二百一十一条、《最高人民法院关于人民法院审理借
贷案件的若干意见》第6条、《最高人民法院关于适用〈中华
人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条之规定
，判决如下：
一、被告姜某、贾甲于本判决生效后十日内返还给原告
朱甲借款本金某民币600000元。
二、被告姜某、贾甲于本判决生效后十日内支付给原告
朱甲自2008年2月4日起至2010年10月8日止共978天按同期银行
贷款利率4倍计算的逾期付款违约金某民币378804.83元以及至
本判决确定支付日止按同期银行贷款利率4倍计的逾期付款违
约金。
三、原告朱甲有权就抵押房屋华某某1幢1单元201室（所
有权证号：杭某某证西移字第07520906号）以抵押财产折价或
者以拍卖、变卖该抵押财产所取得的价款按抵押权登记的先后
顺序在上述担保债权范围内优先受偿。
四、驳回原告朱甲的其它诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定加倍支
付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币15338元，公告费人民币850元（其中
公告费人民币200元由被告贾甲预缴），合计人民币16188元，
原告朱甲负担人民币1750元，被告姜某、贾甲负担人民币14438元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院
递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省
杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上
诉案件受理费人民币15338元。对财产案件提起上诉的，案件
受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交（开户银行：工
商银行湖滨分理处，户名：杭州市中级人民法院，账号：1202
024409008802968）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自
动撤回上诉处理。
审 判 长 潘水良
代理审判员 高春燕
人民陪审员 高 丽
二〇一〇年十月九日
书 记 员 马志清
书 记 员 卜凌霄