山西省祁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）祁刑初字第71号
公诉机关祁县人民检察院。
被告人程某甲，小名金生，农民，原祁县东观镇西管村村委主任，第十五届县人大代表。2013年3月28日因涉嫌贪污罪被祁县人民检察院刑事拘留，经晋中市人民检察院批准，同年4月12日被逮捕。现押祁县看守所。
辩护人闫立冬，山西祁明律师事务所律师。
辩护人马可健，太原市法律援助中心律师。
被告人王某甲，小名狗仙，农民，原祁县东观镇西管村村委会计。2013年3月28日因涉嫌贪污罪被祁县人民检察院取保候审。
辩护人王帅，山西祁明律师事务所律师。
祁县人民检察院以祁检刑诉字（2013）第40号起诉书指控被告人程某甲、王某甲犯贪污罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。祁县人民检察院指派检察员张云青、代理检察员张榕出庭支持公诉。被告人程某甲及其辩护人闫立冬、马可健，被告人王某甲及其辩护人王帅均到庭参加诉讼。现已审理终结。
祁县人民检察院指控，2011年10月，祁县东观收费站进行扩建改造，征收东观镇西管村集体土地12亩，共拨付给该村征地补偿款123万元。2012年3月，西管村经换届选举后，时任该村村委主任的被告人程某甲落选，时任村委会计的被告人王某甲告诉被告人程某甲拨付给该村的征地补偿款经开支后还剩13万元。因不想给下届村委将此款留下，被告人程某甲决定以给祁县南社村人段某（小名占平）停车场硬化工程款的名义将款支出。后被告人王某甲找了武某甲，让其写了一张占平领取硬化停车场欠款13万元的领条，被告人王某甲拿此领条经被告人程某甲签字报账后将13万元取出并给了被告人程某甲。被告人程某甲将13万元侵吞。
被告人程某甲、王某甲之行为构成贪污罪，均有自首情节。针对上述指控公诉机关当庭提供了相应证据。
被告人程某甲、王某甲对公诉机关指控的犯罪事实当庭予以供认。
被告人程某甲的辩护人提出的辩护意见是：一、程某甲不构成贪污罪，应认定为职务侵占罪。程某甲没有直接参与分配补偿款，没有从事土地征用款的管理，也不能确定13万元就是土地补偿款，拨付给村里的123万元属村集体所有，侵犯的是村集体财产权。二、被告人有自首情节，积极退赃，有明显悔罪表现。综上，程某甲犯罪主观恶性小，社会危害性小，且曾垫付资金为村里办事，建议判处缓刑。
被告人王某甲的辩护人提出的辩护意见是：一、王某甲不构成贪污罪，应认定为职务侵占罪。二、王某甲有以下量刑情节：1、有自首情节；2、在犯罪中起次要辅助作用，应认定为从犯；3、如实供述犯罪事实，当庭认罪，有悔罪表现；4、在本案中没有获取任何利益，犯罪动机单纯，主观恶性小，且赃款已全部退出，对社会没有造成危害。建议判处缓刑。
经审理查明，2011年10月，祁介一级公路东观收费站进行扩建改造，征收东观镇西管村集体土地12亩，每亩征地补偿费为20万元，东观收费站将240万元征地补偿费拨付到祁县国土资源局，祁县国土资源局分两次将全部征地补偿费拨付到东观镇农村会计服务中心，东观镇农村会计服务中心直接发放给西管村民占地补偿费1121371.50元，分七次拨付西管村委会占地补偿费123万元，截至到2012年3月9日，尚有48628.50元未分配。2012年3月，西管村换届选举后，被告人程某甲落选，被告人王某甲告诉被告人程某甲村委账上还有13万元。因不想给下届村委将此款留下，被告人程某甲决定以给祁县南社村人段某（小名占平）停车场硬化工程款的名义将款支出。后被告人王某甲找了武某甲，让其写了一张占平领取硬化停车场欠款13万元的领条，被告人王某甲拿此领条经被告人程某甲签字报账后将13万元取出并给了被告人程某甲。被告人程某甲将13万元侵吞。在案件审理过程中，被告人程某甲家属已主动将赃款13万元交至本院。
经当庭举证、质证，认定上述事实的证据有：
1、被告人程某甲的供述，2012年3月份，我村换届选举结束后过了一段时间，会计王某甲找到我说，东观收费站公路拓宽改造款123万元开支后还剩13万元，我觉得我已落选，不能把钱留给下届村委，便和王某甲说想办法把这13万元支出来。王某甲说以给占平停车场硬化工程款的名义支出来，我说行了。过了几天王某甲拿着领条到了我家，我签字后王某甲把13万元给了我。13万元我还了个人欠款，没有给过王某甲。占平的停车场硬化工程款在2003年就结算完了。
2、被告人王某甲的供述，2012年3月，村里从东观镇领回的公路拓宽改造款123万元，加上村里的一些零星收入，开支完各项费用后还剩下13万元，我告诉了程某甲，程某甲说不能给下届村委留下，后我们决定以支付占平硬化停车场工程款的名义把13万元支出来。我便找程某甲的外甥女二娃，让她写了一个占平领了13万元的领条，后我去了程某甲家，他在领条上签字后我把13万元现金给了他。
3、证人段某的证言，证实落款时间2012年3月10日，“今领到西管村委，人民币壹拾叁万，硬化停车场欠款，占平”的领条不是其写的，其在西管村的硬化工程款在2003年就结清了，2012年没有从西管村领过钱。
4、证人武某甲（小名二娃）的证言，证实落款时间2012年3月10日，“今领到西管村委，人民币壹拾叁万，硬化停车场欠款，占平”的领条是王某甲让其写的。
5、证人王某乙、武某乙、程某乙、程某丙、王某丙、程某丁的证言，均证实西管村的财务是程某甲一人签字审批后就开支了，2012年3月程某甲离任前没有说过为村委垫支钱和村委欠他钱的事情。
6、中共祁县委员会办公室关于成立东观收费站扩建改造领导组的通知。
7、征地协议书，证实东观收费站征地12亩，征地补偿费用为每亩20万元。
8、祁县国土资源局关于拨付108国道东观收费站拓宽改造征地补偿款的报告，证实祁县国土资源局要求东观收费站拨付征地补偿款共计240万元。
9、复制于祁介一级公路东观收费站的支户凭证、收款收据、中国银行结算业务申请书，证实东观收费站将征地补偿款240万元分两次拨付给了祁县国土资源局。
10、证人武玉龙的证言、复制于祁县国土资源局的记账凭证、祁县会计核算中心往来结算报账单、收款收据、中国人民银行支付系统专用凭证、祁县会计核算中心直接支付申领单、农业银行支票存根，证实祁县国土资源局将征地补偿款240万元分两次拨付给了东观镇农村会计服务中心。
11、复制于祁县东观镇农村会计服务中心的东观收费站征地补偿款收支明细，证实征地补偿款共计240万元，其中已支付被征地农户占地补偿费1121371.50元、支付西管村委占地补偿费123万元，尚余48628.50元未分配。
12、复制于西管村委会的2011年11月至2012年3月的记账凭证、现金收入凭证、收款收据、帐页，证实西管村委收到祁县东观镇农村会计服务中心支付的占地补偿费123万元及相关开支情况。
13、付给占平硬化停车场款13万元的现金付出凭证及落款时间为2012年3月10日，“今领到西管村委，人民币壹拾叁万，硬化停车场欠款，占平”的领条。
14、复制于西管村委会的2003年的记账凭证、收据、现金账，证实段某的硬化停车场工程款已结清。
15、被告人王某甲的情况说明及西管村委会计移交表，证实2012年3月西管村委会计移交时账是平的，除欠被告人程某甲2011年后半年的工资外，与被告人程某甲没有债权债务。
16、祁县东观镇人民政府证明材料、西管村第八届村民委员会选举结果记录，证实被告人程某甲2003年12月至2012年1月任西管村村委主任。
17、祁县人大常委会证明材料，证实被告人程某甲系祁县第十五届人大代表。
18、西管村村民委员会的证明材料，证实被告人王某甲1999年12月至2012年3月任西管村会计。
19、二被告人的户籍证明，证实二被告人均已达到刑事责任年龄。
20、交款收据，证实赃款13万元已交至法院。
本院认为，被告人程某甲、王某甲利用担任西管村委干部的职务便利，侵吞村集体资金13万元，数额巨大，其行为构成职务侵占罪。东观镇农村会计服务中心拨付给西管村委的收费站拓宽占地补偿费123万元性质上属于土地补偿费，根据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十六条的规定，土地补偿费归农村集体经济组织所有。该笔资金在拨付到西管村委账户后即已分配完毕，与村委账户内其它收入相混同，同属于西管村集体财产，二被告人侵吞村集体资金13万元的行为是在对村集体财物的经营管理活动过程中，利用的是担任村委干部的便利条件，并不是协助人民政府对土地征收费用的管理，不属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，不符合贪污罪的犯罪主体要件，公诉机关指控二被告人犯贪污罪的罪名不成立。对二被告人的辩护人提出的二被告人构成职务侵占罪的辩护意见本院予以采纳。被告人程某甲、王某甲主动交代侦查机关尚未掌握的罪行，应认定为自首，依法可以减轻处罚。被告人程某甲及其家属主动退赃，酌情对被告人程某甲可以从轻处罚。被告人王某甲协助被告人程某甲侵吞集体财物，在共同犯罪中起辅助作用，应认定为从犯，依法可以从轻处罚。对辩护人的辩护意见本院予以支持。综合二被告人的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节以及危害后果，对二被告人适用缓刑没有再犯罪的危险，依法可以宣告缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十七条、第七十二条、第六十四之规定，判决如下：
一、被告人程某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人王某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人程某甲退赔的赃款13万元返还被害单位祁县东观镇西管村村民委员会。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于晋中市中级人民法院，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张文武
审 判 员 吕斌圣
代理审判员 杨 兵
二〇一三年九月十七日
书 记 员 李俊香