河南省上蔡县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）上民一初字第2159号
原告（反诉被告）邱某某，男，1961年10月16日出生，汉族，住上蔡县。
委托代理人张玉蝶，河南豫上律师事务所律师。
被告（反诉原告）张某某，男，汉族，1976年3月15日出生，住上蔡县。
委托代理人王云龙，河南豫上律师事务所律师。
被告贾某某（又名贾某），男，1967年3月2日出生，汉族，农民，住上蔡县。
被告郭某某，男，1968年11月13日出生，汉族，住上蔡县。
委托代理人尹春萍，河南豫上律师事务所律师。
原告（反诉被告）邱某某与被告贾某某、郭某某、被告（反诉原告）张某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告邱某某及其委托代理人张玉蝶、被告张某某及其委托代理人王云龙、被告郭某某及其委托代理人尹春萍、被告贾某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邱某某诉称，2014年11月份，原告跟随被告张某某修建大路李至陈桥的村村通公路。在干活期间，原告的左手被搅拌机压伤，造成原告左手食指、中指截肢。原告受伤住院治疗期间，被告张某某、贾某某除支付了一部分医药费外，下余对原告不管不问。为此，原告诉至法院，请求法院依法判决三被告赔偿原告医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、××赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、精神抚慰金共计362645.16元。
被告张某某反诉、辩称，原告是在受雇于�告贾某某从事雇佣活动中受到的人身损害。原告的工资报酬是由贾某某支付的，原告和贾某某之间存在着直接的雇佣关系。被告张某某在贾某某具体承揽施工过程中，向贾某某出租、提供公路施工所使用的机器设备，以此获得设备租赁费，二者之间是租赁的法律关系，出租人对于非因设备质量之外的原因造成的人身伤害没有任何法律责任。被告张某某利用自己的关系帮助被告贾某某联系工程，二者还存在着委托代理法律关系。被告郭某某和被告张某某之间是委托关系而非工程转包关系。原告邱某某是在受雇于贾某某承揽的公路工程上从事雇佣活动中受到损害的，应当承担赔偿责任的是雇主及发包方，被告张某某不应当承担责任。法院应当驳回原告邱某某要求张某某承担赔偿责任的诉请。被告张某某在原告邱某某受伤治疗期间为原告邱某某垫付医疗费及其他费用47000元，要求原告邱某某退还垫付款40000元。
被告贾某某辩称，原告邱某某的伤不是搅拌机压伤的，是推料的时候受伤的。搅拌机不是被告贾某某租赁被告张某某的，被告张某某说是被告贾某某租赁的，请提供证据。被告张某某是实际承包人，在原告邱某某受伤治疗期间已支付47000元，说明被告张某某知道应当由其承担责任。被告贾某某只是给被告张某某帮忙的，该事故应由被告张某某承担。
被告郭某某辩称，被告郭某某将大路李乡的混泥土路面施工分包给被告张某某，该工程已经竣工验收合格，工程款也已经结清。双方结算工程款时，被告张某某提供的出勤表中并没有原告的名字，原告不是被告郭某某找来的，原告与被告郭某某之间没有任何的法律关系。原告称其是看搅拌机的，搅拌机的开关有专人看管，原告放弃了向看管人主张赔偿责任。原告�本次事故存在重大过错。原告从事建筑类行业，没有相应的从业资格，作为一个正常的成年人，搅拌机停后，用手去拿里面的东西，违背了一个正常人的安全防范意识，应当减轻赔偿义务人的赔偿责任。本案已经超过诉讼时效，从原告受伤时间2014年11月份到起诉时，已经超过了一年的诉讼时效。
经审理查明，被告郭某某将自己承包的大路李村村通工程路面施工转包给被告张某某，并于2015年1月13日签订了施工协议书。该协议书除被告郭某某、张某某二人签字、工程地点为大路李乡、五量寺乡外，其他内容均无填写。后被告张某某将所承包的公路路面工程又转包给被告贾某某，修建路面工程的工人均是被告贾某某所找，工人的工资、机械租赁费也由被告贾某某支付。原告邱某某是负责修理搅拌机人员，且该搅拌机是事先设置好的，能自动停，自动运行。2015�1月17日，原告邱某某在搅拌机自动停下后，去捡搅拌机上的石子，搅拌机又自动启动，造成原告邱某某受伤。2015年1月17日16时9分，原告邱某某住进上蔡县协和医院治疗，经诊断为左手挤压毁损伤、左手中指未节坏死，2015年4月10日10时33分出院，住院83天，花费医疗费43637.14元，其中被告贾某某垫付500元，被告张某某垫付40000元并支付了原告邱某某住院期间的伙食费用。2016年3月4日，原告邱某某申请对其伤残程度及护理依赖程度进行鉴定。2016年5月4日，××致残等级”（CB/T161802014）5.5.2.13款的规定对原告邱某某的伤残程度出具了2016临鉴字第119号鉴定意见书，鉴定原告邱某某构成五级伤残。同时鉴定，对原告邱某某的护理依赖程度出具了2016临鉴字第127号鉴定意见书，鉴定原告邱某某的护理依赖程度为部分护理依赖，原告邱某某为此支付鉴定费1400元。从原告住院到该签订�一天为471天。2016年6月23日本院对该案进行了审理。庭审中，被告郭某某以鉴定时其未参与为由，申请对原告邱某某的伤残程度及护理依赖重新鉴定。2016年7月6日，被告郭某某又要求不再重新鉴定。2016年7月15日，本院第二次对本案进行了开庭审理。2016年12月7日，驻马店同济法医临床司法鉴定所根《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB186672002）第4.7.9.a条之规定对原告邱某某的伤残程度重新出具了2016临鉴字第350号鉴定意见书，鉴定原告邱某某构成七级伤残。对原告邱某某的护理依赖程度出具了2016临鉴字第351号鉴定意见书，鉴定原告邱某某的护理依赖程度为部分护理依赖。
同时查明，被告张某某、贾某某、郭某某均没有承包路面工程的资质。
另查明，原告邱某某系农村居民，被抚养人邱艳霞出生于1999年1月12日。2015年度河南省农村居民人均纯收入为10853元，2015年度河南省农村居民人均年生活消费支出为7887元。上蔡县国家工作人员出差伙食补助标准为每天30元。原告邱某某从受伤入院至定残前一天共计471天。
上述事实，有原、被告陈述、原告提供的上蔡协和医院住院病历、医疗费票据、诊断证明书、出院证、驻马店同济法医临床司法鉴定所2016临鉴字第119号司法鉴定意见书、驻马店同济法医临床司法鉴定所2016临鉴字第127号司法鉴定意见书，被告郭某某提供的工程施工协议书及庭审笔录等证据在卷予以佐证。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告邱某某在雇佣中受伤致残，要求被告承担赔偿责任的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。但住院伙食补费，被告张某某已经支付，原告邱某某要求被告承担住院期间的伙食补助费的诉讼请求，本院不再处�。原告邱某某提出被抚养人邱艳霞是××人，其仅提供一份村委证明外，其他无提供证据加以证明邱艳霞是××人，因此，本院对邱艳霞是否是××人不加认定。原告邱某某是成年人，负责搅拌机的修理与工作，在搅拌机停止后，因搅拌机的运行是事先设定好的，其应当想到搅拌机自动停止后可能再次自动启动，其对机械功能有一定的辨别能力，但其用手到搅拌机上捡石子，致使自己受伤致残，其本人也存在过错，应当承担一定的过错责任，减轻被告张某某、郭某某、贾某某的赔偿责任，以原告邱某某承担20%责任为宜。被告郭某某是第一承包人，其承包后，将工程转包给无资质的被告张某某，在路面施工过程中，造成原告邱某某受伤致残，其应承担一定的赔偿责任，以承担10%的责任为宜。被告张某某为第二承包人，在其承包期间，又将该工程转包给无资质被告贾某某，造成原告邱某某受伤致残，其也应负一定的赔偿责任，以承担20%的责任为宜。但在原告邱某某受伤住院期间，其已支付了原告邱某某的医疗费40000元，应当从中扣除。被告贾某某在修路工程中，工人均系自己所找，且除发给工人的工资、支付机械租赁费外，路面工程的承包费均归被告贾某某所有，应当认定被告贾某某为实际承包人，且被告贾某某无有资质，在路面施工过程中，造成原告邱某某受伤致残，其应负主要赔偿责任，以负50%的责任为宜。但在原告邱某某受伤主要期间，其已支付了原告邱某某的医疗费500元，应当从中扣除。原告邱某某的损失为：1、医疗费参照医疗票据，结合病历和诊断证明确定为43637.14元；2、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天，即471天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按2015年河南省农村居民均纯收入的10853元计算。原告邱某某有无固定收入，未提供证据，应按2015年度河南省农村居民人均纯收入10853元的标准计算。即：10853元／年÷365天／年×471天＝14004.83元。原告主张误工时间459天，则误工费按459天计算应为13648.02元。3、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人。医疗构或鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告的护理人员有无固定收入，未提供证据，应按2015年度河南省农村居民人均纯收入10853元的标准以1人住院83�计算。即：10853元/年÷365天/年×83天＝2467.94元。4、交通费，结合原告邱某某的住院期限、住院地点及必要的护理人员因就医必须发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应与就医地点、时间、人数、次数相符合。以300元为宜；5、营养费，每天按20元计算，即：20元/天×83天＝1660元。6、××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。根据原告邱某某的伤残等级，按2015年度河南省农村居民人均纯收入10853元的标准，计算20年，即：10853元/年×20年×40％＝86824元；7、鉴定费元1400元。8、被抚养人生活费根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度居民人均生活消费支出标准计算，至被抚养人18岁为止，根据原告邱某某的伤残等级，按2015年度�南省农村居民生活消费支出7887元的标准，即：7887元/年×40％×1/2=1577.4元。9、××后的护理费，根据驻马店同济法医临床司法鉴定所2016临鉴字第127号司法鉴定意见书鉴定认为，原告邱某某护理依赖程度为部分护理依赖，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人。医疗构或鉴定机构原告的护理人员有无固定收入，未提供证据，应按2015年度河南省农村居民人均纯收入10853元的50%标准以1人计算。因其是部分护理，以护理5年为宜。即：10853元/年×5年×50%＝27132.5元，上述费用合计为：178647元。原告邱某某因在劳务过程中受伤致残，精神上造成一定的伤害，被告应当赔偿精神抚慰金，结合原、被告的过错程度和原告的损害后果等因素，以被告赔偿原告邱�某精神损害抚慰金20000元为宜，其中被告张某某承担5000元，被告贾某某承担10000元，被告郭某某承担5000元。故，被告郭某某应承担上述费用178647元×10%=17864.7元，精神损失费5000元，合计18364.7元；被告张某某应承担上述费用178647元×20%=35729.4元，精神损失费5000元，合计40729.4元，扣除其已支付的费用40000元，其应再支付上述费用729.4元；被告贾某某应承担上述费用178647元×50%=89323.5元，精神损失费10000元，合计99323.5元，扣除其已支付的费用500元，其应再支付上述费用98823.5元。被告张某某反诉、辩称，原告是在受雇于被告贾某某从事雇佣活动中受到的人身损害，原告的工资报酬也是由贾某某支付的，原告和贾某某之间存在着直接的雇佣关系；被告张某某在贾某某具体承揽施工过程中，向贾某某出租、提供公路施工所使用的机器设备，以此获得设备租赁费，二者之间是租赁的法律关系，出租人对于非因设备质量之外的原因造成的人身伤害没有任何法律责任，反诉要求原告退还其已垫支的40000元医疗费，与其和被告郭某某签订了施工协议相违背。其陈述不能证明其不是承包人，也不能证明搅拌机是租赁给被告贾某某的。故，其反诉、辩称理由不足，本院不予采纳，其反诉请求本院不予支持。被告贾某某辩称，其只是帮被告张某某干活的，与其认可的工人均是其自己所找，工人的工资及机械设备的租用费用是其支出，余下的款项由其自己享用相违背。故，其辩称理由不足，本院不予采纳。被告郭某某辩称，其已经将路面工程承包给被告张某某，与自己无关；原告邱某某是2015年1月17日受伤到其起诉已经超过诉讼时效。被告郭某某本身无有资质，又将工程承包给无资质的被告张某某，其本身就有过错。关于诉讼时效问题，应从原告�残的前一天计算，即从2016年5月3日计算，原告的起诉并未超过诉讼时效。故，被告郭某某的辩称理由不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告张某某赔偿原告邱某某医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、××赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、后续护理费729.4元。
二、被告郭某某赔偿原告邱某某医疗费、误工费、护理费、交通�、营养费、××赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费18364.7元。
三、被告贾某某赔偿原告邱某某医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、××赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、后续护理费98823.5元。
四、上述一、二、三项限本判决生效后五日内履行完毕。
五、驳回原告邱某某的其他诉讼请求。
六、驳回被告张某某的反诉请求。
如果被告张某某、贾某某、郭某某未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费6740元，反诉费400元，原告邱某某承担4161元，被告张某某承担450元，被告郭某某承担259元，被告贾某某承担2270元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。
审 判 长 朱全民
审 判 员 耿继昌
人民陪审员 尼 猛
二〇一六年十月十四日
书 记 员 张 琳