山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第841号
上诉人（原审被告）青岛京和食品有限公司。
法定代表人张京，经理。
委托代理人刘昱，女。
被上诉人（原审原告）刘明芹。
委托代理人周元川，男。
上诉人青岛京和食品有限公司因与被上诉人刘明芹提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2013）胶民初字第3809号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，由助理审判员徐奎浩担任审判长，审判员杨海东担任本案主审，与助理审判员王燕共同组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原告刘明芹在一审中诉称，原告受被告雇佣，2013年3月18日，原告在给被告干活时，不慎造成原告手指受伤。其后原告被送至中国人民解放军第四0一医院救治，花费1.7万元医疗费，被告已付清。经司法鉴定，原告之伤构成九级伤残。现原告向被告主张73827.83元的经济损失。庭审中，原告减少诉讼请求，明确要求被告赔偿的各项损失为：误工费7200元（按农村标准计算，60元×120天）；护理费792.63元（88.07元×9天）；伙食补助费180元（20元×9天）；残疾赔偿金55960元（按农村标准计算，279800元×20%）；鉴定费2100元；精神损失费2000元；交通费1000元。以上共计69232.63元。
被告在一审中辩称，一、原、被告之间为提供劳务者受害责任纠纷，应根据责任大小承担相应责任。原告严重违反操作规程，应承担主要责任。原告在工作期间，曾经把手放在操作台上，经被告公司车间负责人发现后，制止了原告该行为，并对原告说明了此行为之危害，然而原告未听劝告，在工作过程中，再次将手放在工作台上，导致事故的发生。因此，原告伤害结果的发生是因为其本身严重违反操作规程所致，其应承担主要责任。二、被告对原告自行委托鉴定机构作出的鉴定意见有异议。该鉴定意见即非法院指定亦非原、被告双方协商确定，因此，被告申请重新鉴定。
原告对此解释称，原告只是在工作中一时疏忽造成伤害，对此被告应承担相应赔偿责任。对被告所称的曾经制止原告及原告不听从制止的行为是不存在的。同意重新鉴定。
庭审中，原告提交证据一解放军第401医院门诊病历及住院病历一份，证明原告受伤及治疗的情况。提交证据二青岛青大司法鉴定所出具的鉴定意见书一份，证明原告的伤残等级9级，误工时间为90-120天。提交证据三护理人员赵涛身份证复印件一份，其为城镇户口。提交证据四交通费打的车票一宗，金额总计1000元，证明原告交通费数额。提交证据五鉴定费发票，金额2100元，证明鉴定花费。
被告质证称，对证据一真实性无异议。对证据二不予认可，系原告单方作出，我们请求依法委托鉴定机构重新鉴定。对证据三护理人员不认可，护理费我们已经支付。对证据四交通费亦已支付。对证据五鉴定费，鉴定系原告单方委托，我们不认可，已申请重新鉴定，所以该鉴定费不应由我们承担。
经审理查明，原告刘明芹于2013年3月18日在被告公司工作时，不慎被刀切伤右手中、环指。当日即被送至中国人民解放军第四0一医院住院治疗。后于同月27日出院，住院时间9天。治疗共花费17955.23元。
再查明，原告治疗期间的医疗费17955.23元，交通费、护理费及其它费用计4209元，被告已经支付给原告。
又查明，原告自行委托青岛青大司法鉴定所对伤残等级及误工时间进行了鉴定，该所出具了青大司法鉴定所（2013）医鉴字第678号司法鉴定意见书。鉴定意见为“1、被鉴定人刘明芹右手损伤为九级伤残。2、被鉴定人刘明芹误工时间建议为90-120天”。被告对此有异议，并申请重新鉴定，但经法院依法委托后，被告未在规定时间内缴费，受委托方青岛市胶州中心医院司法鉴定所将鉴定案卷退回，被告表示认可原告提交的该鉴定意见。
又查明，原告刘明芹系农村居民，现年不满60周岁。
又查明，护理人员赵涛系城镇户口，未证明收入情况。
上述事实，有原告提交的住院病历、鉴定意见书、护理人员身份证明、交通费发票、鉴定费发票及当事人的陈述在案为凭，证据均经法院当庭审查及质证，可以采信。
原审法院认为，原告在被告公司从事临时性工作，双方之间形成提供劳务与接受劳务的关系。在该关系中，接受劳务者即俗称的雇主，处于主导地位，对提供劳务者即雇员的劳务行为具有支配权，雇员在工作中的活动受雇主管理，因此提供劳务一方在提供劳务过程中遭受人身损害时接受劳务者应承担主要责任，但若提供劳务者也有自身存在过错的情况，对此提供劳务一方也应担负一定的责任，完全由接受劳务一方承担责任也显失公平。本案中，原告在操作具有危险性的机器时未尽到足够的注意义务，对此应负有一定过错，应减轻提供劳务者的赔偿责任。故法院认为对原告受害造成的损失，由被告承担90%的责任为宜。
对原告主张的赔偿数额法院分析如下，关于医疗费，双方认可17955.23元，法院予以确认。被告应负担16159.7元（17955.23元×90%），原告自己应负担1795.53元。
关于护理费，原告住院期间，根据原告的病情及有关规定可以有一人护理。护理人员为赵涛，系城镇户口，原告未提供护理人员的收入证明，收入标准应参照青岛市上一年度相近行业职工平均工资每天88元计算。故护理费为792元（88元／天×9天），被告应负担712.8元（792元×90%），原告自负79.2元。
关于交通费，根据法律规定交通费要根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告主张1000元并提供相关打车发票，但未说明打车的紧急必要性且与治疗的地点、时间不相符。考虑到治疗期间交通费的客观存在，法院酌定被告负担300元。
关于住院伙食补助费，根据相关法律规定伙食补助费应当按照每天20元计算，原告住院9天，住院伙食补助费计180元。被告应负担162元（180元×90%）。
以上列明的被告应负担的有医疗费16159.7元，护理费712.8元，交通费300元，住院伙食补助费162元，合计17334.5元。被告已经向原告支付了医疗费17955.23元，交通费、护理费及其它费用4209元，合计22164.23元。故原告对多付部分4829.73元（22164.23元-17334.5元）应予返还。
关于误工费，原告住院9天，出院后的误工时间，鉴定意见建议为90-120天，法院酌定100天，误工时间总计为109天。原告为农村居民，无固定收入，原告主张按农村标准每天60元计算，不违反法律规定，法院予以认可。被告应负担5886元（60元／天×109天×90%）。
关于残疾赔偿金，原告为农村居民，未满60周岁，伤残等级为九级伤残，按照青岛市农村居民人均纯收入标准，应为279800元×20%计55960元。被告应负担50364元（55960元×90%）。
关于鉴定费2100元，为原告委托鉴定的正常支出，法院予以支持。被告应负担1890元（2100元×90%）。
关于精神抚慰金，本案中原告的受伤是在提供劳务过程中不慎所致，被告没有对原告实施直接侵权行为。对原告的受害，被告没有主观恶意，不存在不法侵害手段及通过侵权获利等情形，故对原告该请求法院不予支持。
据此，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告青岛京和食品有限公司赔偿原告刘明芹残疾赔偿金50364元。二、被告青岛京和食品有限公司赔偿原告刘明芹误工费5886元。三、被告青岛京和食品有限公司赔偿原告刘明芹鉴定费1890元。上述一至三项共计款58140元，扣除原告应返还部分4829.73元，余款53310.27元，被告青岛京和食品有限公司于本判决生效之日起十日内付清。四、驳回原告刘明芹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1646元，由原告负担513元，被告负担1133元。宣判后，上诉人青岛京和食品有限公司不服，上诉至本院。
上诉人青岛京和食品有限公司上诉请求：一、撤销原审判决第一、二、三项判决并依法改判；二、本案二审费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院划分的责任比例有失公允。双方当事人是劳务关系，被上诉人作为工作多年的熟练工，深知违章操作的严重后果，但其未尽到足够的注意义务，致使伤害发生，被上诉人应承担90%的责任；二、一审法院对交通费、误工费认定错误，误工费应按照农民人均纯收入计算。
被上诉人刘明芹答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
二审期间，各方当事人未提交新的证据。
本院对原审法院查明的事实予以确认。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为，本案争议的焦点问题是：一、原审法院认定的责任比例是否正确；二、原审法院认定的交通费、误工费是否正确。
关于焦点问题一。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”本条明确规定了雇主对雇员在从事雇佣活动中受到的损害应当承担赔偿责任，而且是无过错责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款规定：“适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。”按照本条的规定，雇主不是都应该承担全部赔偿责任，如果雇员有重大过失、有重大过错的前提下，可以减轻雇主的责任。具体到本案，本案受害人刘明芹是上诉人的雇员，被上诉人刘明芹在雇用过程中受伤，上诉人应当承担雇主的赔偿责任。虽然上诉人主张被上诉人没有尽到安全注意义务，但并不足以证明被上诉人存在重大过失，上诉人主张只承担10%的赔偿责任没有法律依据，本院不予支持。被上诉人在工作中存在疏忽，具有一定的过错，可以减轻赔偿义务人即上诉人的赔偿责任。原审法院判决上诉人承担90%的赔偿责任并无不妥，本院予以支持。
关于焦点问题二。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案被上诉人在受伤时是上诉人的雇员，应按照其工作时的收入状况认定误工费，原审法院根据鉴定的120天的误工时间，按照每天60元计算误工费符合法律规定。被上诉人因伤在解放军四0一医院住院治疗，原审法院酌定300元的交通费并无不妥，本院予以维持。
综上，上诉人的上诉理由皆不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1254元，由上诉人青岛京和食品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐奎浩
审 判 员 杨海东
代理审判员 王 燕
二〇一四年八月十三日
书 记 员 岳峰婷
书 记 员 李 勇