安徽省芜湖经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0291刑初9号
公诉机关安徽省芜湖经济技术开发区人民检察院。
被告人杨某1，男，汉族，小学文化，个体经营，住安徽省芜湖市三山区。因涉嫌职务侵占罪，于2016年7月25日被芜湖市公安局经济技术开发区分局取保候审，2017年1月9日本院决定继续对其取保候审。
辩护人占晓，上海必和（芜湖）律师事务所律师。
芜湖经济技术开发区人民检察院以芜经开检刑诉[2017]8号起诉书指控被告人杨某1犯职务侵占罪，于2017年1月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年1月23日公开开庭进行了审理。芜湖经济技术开发区人民检察院指派检察员朱艳出庭支出公诉。被告人杨某1及其辩护人占晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
2013年3月至2014年5月间，被告人杨某1及曹某（已判决）伙同安徽鑫科新材料股份有限公司（以下简称鑫科公司）熔拉车间主任、精带厂生产科科长杨某2（已判决）、鑫科公司成品车间主任朱某某（已判决）、鑫科公司发货员范某某（已判决）利用各自职务便利，采取内外勾结的方式，先后11次窃取鑫科公司生产的型号为H62的铜丝66.4吨，经依法鉴定，被盗铜丝价值人民币2385164.8元。其中被告人杨某1负责运输和销赃，分得赃款20余万元。具体事实如下：
1、2013年春节后的一天，被告人杨某1伙同杨某2、曹某预谋内外勾结窃取鑫科公司铜丝谋利。后杨某2联系被告人范某某负责发货、被告人朱某某负责备货。在被告人朱某某备好准备窃取的铜丝后，于2013年3月8日，杨某2安排被告人曹某、杨某1到鑫科公司订货，在曹某、杨某1提货时，被告人范某某根据杨某2的安排在订单之外将杨某2、朱某某事先准备好的7吨铜丝多发给曹某、杨某1，由曹某、杨某1运出公司销售。经依法鉴定，该7吨铜丝价值263984元。
2、2013年3月27日，被告人杨某1、曹某伙同杨某2、朱某某、范某某利用各自职务上的便利采取同样的方式，窃取鑫科公司8吨铜丝。经依法鉴定，该8吨铜丝价值301696元。
3、2013年4月6日，被告人杨某1、曹某伙同杨某2、朱某某、范某某利用各自职务上的便利采取同样的方式，窃取鑫科公司5吨铜丝。经依法鉴定，该5吨铜丝价值183960元。
4、2013年5月4日，被告人杨某1、曹某伙同杨某2、朱某某、范某某利用各自职务上的便利采取同样的方式，窃取鑫科公司5吨铜丝。经依法鉴定，该6吨铜丝价值180115元。
5、2013年6月初的一天，被告人杨某1、曹某伙同杨某2、朱某某、范某某利用各自职务上的便利采取同样的方式，窃取鑫科公司6吨铜丝。经依法鉴定，该6吨铜丝价值217200元。
6、2013年6月25日，被告人杨某1、曹某伙同杨某2、朱某某、范某某利用各自职务上的便利采取同样的方式，窃取鑫科公司6吨铜丝。经依法鉴定，该6吨铜丝价值217200元。
7、2013年7月6日，被告人杨某1、曹某伙同杨某2、朱某某、范某某利用各自职务上的便利采取同样的方式，窃取鑫科公司10吨铜丝。经依法鉴定，该10吨铜丝价值348130元。
8、2013年7月27日，被被告人杨某1、曹某伙同杨某2、朱某某、范某某利用各自职务上的便利采取同样的方式，窃取鑫科公司7吨铜丝。经依法鉴定，该7吨铜丝价值243691元。
9、2013年8月7日，被告人杨某1、曹某伙同杨某2、朱某某、范某某利用各自职务上的便利采取同样的方式，窃取鑫科公司4吨铜丝。经依法鉴定，该4吨铜丝价值138916元。
10、2013年11月24日，被告人杨某1、曹某伙同杨某2、朱某某、范某某利用各自职务上的便利采取同样的方式，窃取鑫科公司6吨铜丝。经依法鉴定，该6吨铜丝价值209376元。
11、2014年5月18日，被告人杨某1、曹某伙同杨某2、朱某某、范某某利用各自职务上的便利采取同样的方式，窃取鑫科公司2.4吨铜丝。经依法鉴定，该2.4吨铜丝价值80896.8元。
公诉机关就所指控的上述事实，向本院提交了受案登记表，被告人户籍信息，到案经过，银行记录，刑事判决书；证人杨某2、朱某某、范某某、曹某、臧某某、钱某等人证言；被告人杨某1供述和辩解；芜价证鉴[2015]387号鉴定意见；辨认笔录等证据予以证明。
公诉机关认为：被告人杨某1与公司人员勾结，利用公司人员的职务便利，共同将公司的财物占为己有，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人杨某1在所参与的共同犯罪中起次要或者辅助作用，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条，是从犯，应当从轻、减轻处罚。
被告人杨某1对公诉机关指控的事实和罪名不持异议。
被告人的辩护人对公诉机关指控的事实和罪名不持异议，其提出以下辩护意见：1、被告人杨某1自动投案并如实供述自己的罪行，具有自首的情节，可从轻或减轻处罚；2、被告人杨某1在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚；3、被告人杨某1赔偿了被害单位的部分损失，并取得被害单位谅解，可酌情从轻处罚。
经审理查明：
2013年3月至2014年5月间，被告人杨某1及曹某（已判决）伙同鑫科公司熔拉车间主任、精带厂生产科科长杨某2（已判决）、鑫科公司成品车间主任朱某某（已判决）、鑫科公司发货员范某某（已判决）利用各自职务便利，采取内外勾结的方式，先后11次窃取鑫科公司生产的型号为H62的铜丝66.4吨，经依法鉴定，被盗铜丝价值人民币2385164.8元。其中被告人杨某1负责运输和销赃，分得赃款20余万元。具体事实如下：
1、2013年春节后的一天，被告人杨某1伙同杨某2、曹某预谋内外勾结窃取鑫科公司铜丝谋利。同年3月8日，杨某2安排曹某、杨某1到鑫科公司订货，在曹某、杨某1提货时，范某某根据杨某2的安排在订单之外将杨某2事先准备好的7吨铜丝发给曹某、杨某1，由曹某、杨某1运出公司销售。经依法鉴定，该7吨铜丝价值263984元。
2、2013年3月27日，被告人杨某1、曹某伙同杨某2、范某某利用各自职务上的便利采取同样的方式，窃取鑫科公司8吨铜丝。经依法鉴定，该8吨铜丝价值301696元。
3、2013年4月6日，被告人杨某1、曹某伙同杨某2、朱某某、范某某利用各自职务上的便利采取同样的方式，窃取鑫科公司5吨铜丝。经依法鉴定，该5吨铜丝价值183960元。
4、2013年5月4日，被告人杨某1、曹某伙同杨某2、朱某某、范某某利用各自职务上的便利采取同样的方式，窃取鑫科公司5吨铜丝。经依法鉴定，该6吨铜丝价值180115元。
5、2013年6月初的一天，被告人杨某1、曹某伙同杨某2、朱某某、范某某利用各自职务上的便利采取同样的方式，窃取鑫科公司6吨铜丝。经依法鉴定，该6吨铜丝价值217200元。
6、2013年6月25日，被告人杨某1、曹某伙同杨某2、朱某某、范某某利用各自职务上的便利采取同样的方式，窃取鑫科公司6吨铜丝。经依法鉴定，该6吨铜丝价值217200元。
7、2013年7月6日，被告人杨某1、曹某伙同杨某2、朱某某、范某某利用各自职务上的便利采取同样的方式，窃取鑫科公司10吨铜丝。经依法鉴定，该10吨铜丝价值348130元。
8、2013年7月27日，被告人杨某1、曹某伙同杨某2、朱某某、范某某利用各自职务上的便利采取同样的方式，窃取鑫科公司7吨铜丝。经依法鉴定，该7吨铜丝价值243691元。
9、2013年8月7日，被告人杨某1、曹某伙同杨某2、朱某某、范某某利用各自职务上的便利采取同样的方式，窃取鑫科公司4吨铜丝。经依法鉴定，该4吨铜丝价值138916元。
10、2013年11月24日，被告人杨某1、曹某伙同杨某2、朱某某、范某某利用各自职务上的便利采取同样的方式，窃取鑫科公司6吨铜丝。经依法鉴定，该6吨铜丝价值209376元。
11、2014年5月18日，被告人杨某1、曹某伙同杨某2、朱某某、范某某利用各自职务上的便利采取同样的方式，窃取鑫科公司2.4吨铜丝。经依法鉴定，该2.4吨铜丝价值80896.8元。
2016年7月25日，被告人杨某1至龙山派出所投案。案发后，被告人杨某1主动退出赃款298145元，并取得鑫科公司谅解。
上述事实有经庭审举证质证、并经本院确认的受案登记表、常住人口信息、到案经过、鑫科公司报案材料、鑫科公司盘点原始记录表、销售出库单、物流运输单据统计表、运费结算单、杨某1农行账户信息及明细、曹某农行账户信息及明细、杨某2农行账户及卡号信息、鑫科公司收款收据、谅解书、刑事判决书；证人杨某2、朱某某、范某某、曹某、臧某某、钱某、杨某3、王某证言；被告人杨某1供述和辩解；芜价证鉴[2015]387号鉴定意见；辨认笔录等证据予以证明，足以认定。
本院认为：被告人杨某1与公司人员勾结，利用公司人员的职务便利，共同将该公司的财物非法占为己有，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成职务侵占罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人杨某1在共同犯罪中起次要、辅助作用，依法应从轻或减轻处罚。被告人杨某1自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人杨某1主动退出部分赃款，并取得被害单位谅解，可酌情从轻处罚。辩护人关于被告人系从犯，具有自首、部分退赃并取得谅解，依法可从轻或减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。结合本案的事实、性质和情节及被告人的认罪悔罪态度，本院决定对被告人减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条之规定，判决如下：
一、被告人杨某1犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
二、退赔的违法所得发还被害单位安徽鑫科新材料股份有限公司（已发还），不足部分继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 俞泽迪
人民陪审员 丁家芳
人民陪审员 姜建业
二〇一七年二月十三日
书 记 员 朱 麟
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》
第二条行为人与公司、企业或者其他单位的人员勾结，利用公司、企业或者其他单位人员的职务便利，共同将该单位财物非法占为己有，数额较大的，以职务侵占罪共犯论处。