安徽省宿松县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）松刑初字第00102号
公诉机关宿松县人民检察院。
被告人谢昔超，男，1982年9月17日出生，汉族，无业。2008年1月因犯销售赃物罪被宿松县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑十个月。2013年12月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宿松县公安局抓获，次日被宿松县公安局刑事拘留，2014年1月10日经宿松县人民检察院批准逮捕，�日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。
辩护人江石焰，安徽皖松律师事务所律师。
被告人刘荣，男，1970年2月17日出生，汉族，个体经营户。1991年4月因犯强奸罪被安庆市中级人民法院判处有期徒刑九年。2013年12月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宿松县公安局抓获，次日被宿松县公安局刑事拘，2014年1月10日经宿松县人民检察院批准逮捕，次日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。
辩护人鲍和生，安徽皖松律师事务所律师。
宿松县人民检察院以宿检刑诉（2014）75号起诉书指控被告人谢昔超、刘荣犯贩卖毒品罪，于2014年4月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年5月15日公开开庭审理了本案。宿松县人民检察院指派代理检察员金先兵出庭支持公诉，被告人谢昔超及其辩护人江石焰，被告人刘荣及其辩护人鲍和生到庭参加诉讼。现�审理终结。
宿松县人民检察院指控：
一、被告人谢昔超贩卖毒品的事实
1、2013年12月初，被告人谢昔超在湖北省黄梅县黄梅镇黄商超市附近，以冰毒每克280元、麻古每粒60元的价格，向刘荣贩卖冰毒28克，麻古38粒，计3.58克，现场收取毒资8000元，双方约定剩下的毒资以后再付。
2、2013年12月7日下午，刘荣与被告人谢昔超电话联系要购买30克冰毒及若干麻古，要求谢昔超将毒品送到宿松县刘荣家进行交易。后谢昔超在宿松县双井巷刘荣家附近被宿松县公安局民警抓获，从谢昔超的随身物品中扣押无色晶体物质39.71克、红色丸状物质30粒，净重3.03克，共计42.74克。经安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定，扣押的无色晶体状物质、红色丸状物质均含有甲基苯丙胺成分。
综上所述，被告人谢昔超贩卖毒品的总量为74.32克。
二、被告人刘荣贩卖毒品的事实
1、2013年11月�旬的一天下午，被告人刘荣在宿松县五里乡响堂承包的水面旁边的棚内，向王某贩卖冰毒0.5克、麻古一粒约0.09克，现场收取毒资400元。
2、2013年12月4日晚，被告人刘荣在宿松县孚玉镇双井巷家中向王某贩卖冰毒0.5克、麻古一粒约0.09克，现场收取毒资400元。
3.2013年12月4日宿松县公安局民警在被告人刘荣家中将其抓获，从刘荣的随身物品中扣押无色晶体物质20.34克、红色丸状物质37粒，净重3.49克，共计23.84克。经安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定，扣押的无色晶体状物质、红色丸状物质均含有甲基苯丙胺成分。
综上所述，被告人刘荣贩卖毒品的总量为25.01克。
案发后，被告人刘荣协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。
对上述指控的事实，公诉机关当庭出示和宣读了被告人的供述和辩解、证人证言、鉴定意某公诉机关认为，被告人谢昔超贩卖毒品甲基苯丙胺74.32�，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项的规定；被告人刘荣贩卖毒品甲基苯丙胺25.01克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人刘荣协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，其行为符合《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，是立功，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人谢昔超辩解提出，公诉机关指控第一起贩卖毒品，不是事实，其他指控的犯罪事实和罪名无异议，且自愿认罪。其辩护人辩护提出，公诉机关指控被告人第一起贩卖毒品证据不力，显属存疑，被告人不构成贩卖毒品罪；起诉书指控第二起贩卖毒品是公安机关采取特情介入侦破，且该起贩卖毒品未交易就被公安机关抓获，是犯罪未遂。该起毒品未流入社会，没有造成社会危害后果。综上，建议对被告人谢昔超从轻、减轻处罚。
被告人刘荣对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪。其辩护人辩护提出，公诉机关指控被告人第三起贩卖毒品是从被告人家中搜出的，被告人刘荣是吸毒人员，不应认定该起为贩卖；案发后，被告人刘荣如实供述自己的犯罪事实，应以自首论对其处罚，且被告人刘荣有立功表现，可以从轻或减轻处罚。综上，建议对被告人刘荣处三年以下的刑罚。
经审理查明：
一、被告人谢昔超贩卖毒品的事实
1、2013年12月初，被告人谢昔超在湖北省黄梅县黄梅镇黄商超市附近，以冰毒每克280元、麻古每粒60元的价格，向刘荣贩卖冰毒28克，麻古38粒，计3.58克，现场收取毒资8000元，双方约定剩下的毒资以�再付。
2、2013年12月7日下午，刘荣与被告人谢昔超电话联系要购买30克冰毒及若干麻古，要求谢昔超将毒品送到宿松县刘荣家进行交易。后谢昔超在宿松县双井巷刘荣家附近被宿松县公安局民警抓获，从谢昔超的随身物品中扣押无色晶体物质39.71克、红色丸状物质30粒，净重3.03克，共计42.74克。经安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定，扣押的无色晶体状物质、红色丸状物质均含有甲基苯丙胺成分。
综上所述，被告人谢昔超贩卖毒品的总量为74.32克
认定上述事实的证据有：
1、被告人谢昔超的供述证实：在2013年12月7日下午三点钟左右，谢昔超接到刘荣的电话，叫其送30克白的（冰毒）和若干麻古。当天晚上九点左右，谢昔超携带40余克冰毒和30粒麻古从黄梅到宿松县双井巷找刘荣交易时，被宿松县公安局民警抓获；2013年12月初，谢昔超在黄梅县城黄商超市旁边的农�门口贩卖给刘荣冰毒28克、麻古38粒。冰毒按每克280元，麻古按每粒60元，刘荣给谢昔超现金人民币8000元，下欠2120元，刘荣讲下次再给谢昔超。这次交易时，谢昔超讲其上衣穿咖啡色的羽绒服，下身穿黑色的休闲裤子。
2、被告人刘荣的供述证实：（1）2013年12月7日下午，刘荣给谢昔超打电话，让谢昔超给其送30克冰毒和若干麻古。谢昔超在电话里让刘荣到黄梅来拿，刘荣说父亲住院，走不开，谢昔超就答应送到宿松。后刘荣又给谢昔超打了二个电话催他，到晚上九点左右，谢昔超送毒品从人民东路经双井巷到刘荣家时，在双井巷内被宿松县公安局民警抓获，并从谢昔超身上缴获4个自封袋包装的冰毒和一袋麻古。（2）2013年12月初，刘荣给谢昔超打电话，让谢昔超给其送30克冰毒和三、五十粒麻古。谢昔超在电话里让刘荣到黄梅来拿，刘荣就带现金坐一面包车到黄梅�到黄梅后就打电话给谢昔超，在电话里双方约好在黄梅县城黄商超市对面一家农行门口见面。刘荣与谢昔超见面后，谢昔超给了刘荣一个卫生纸包的盒子，刘荣打开一看，其包装里面是个感冒冲剂的药盒子，盒子里是3袋冰毒、1袋麻古，其中一袋冰毒稍微少点。刘荣当时给了谢昔超8000元，说下欠的钱下次再付，谢昔超也同意见，并叫刘荣在黄梅吃晚饭再回去，刘荣说家里有事，拿到东西就回来了。刘荣将拿到的毒品回来称了一下，冰毒为28克，麻古38粒。刘荣讲那天刘昔超穿的上衣是件咖啡色羽绒袄，下身穿一条黑色的休闲裤。
3、证人邓某的证言，证实于2013年12月7日晚上八点左右，租车人（谢昔超）打电话叫其到界牌接他，其到界牌后，看见谢昔超向其来的方向有一辆黄梅的岀租车掉头回去。谢昔超上车后，其问到哪里，谢昔超说到县医院。其将车开到县图书馆门口时，谢昔超就下车，叫其在那里等一会。
4、宿松县公安局扣押决定书、扣押毒品照片证实：扣押涉案物品的情况。
5、安庆市公安局刑事科学技术研所安公（刑技）鉴（理化）字（2013）231号毒品检验报告，证实从被告人谢昔超随身缴获的无色晶体物质和红色丸状物质均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
6、宿松县公安局鉴定意见通知书证实被告人谢昔超对涉案无色晶体物质和红色丸状物质鉴定检出甲基苯丙胺、咖啡因成分和含量无异议。
7、通话清单证实：被告人谢昔超于2013年11月至12月份被叫、主叫电话的通话情况。
8、宿松县公安局出县的抓获经过，证实被告人谢昔超到案情况。
9、公安机关的户籍信息，证实被告人谢昔超的身份情况。
10、本院（2008）松刑初字第14号刑事判决书，证实被告人谢昔超于2008年1月21日因犯销售赃物罪被判处有期徒刑十个月的�况。
上述证据均经庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。
二、被告人刘荣贩卖毒品的事实
1、2013年11月下旬的一天下午，被告人刘荣在宿松县五里乡响堂承包的水面旁边的棚内，向王某贩卖冰毒0.5克、麻古一粒约0.09克，现场收取毒资400元。
2、2013年12月4日晚，被告人刘荣在宿松县孚玉镇双井巷家中向王某贩卖冰毒0.5克、麻古一粒约0.09克，现场收取毒资400元。
3.2013年12月4日宿松县公安局民警在被告人刘荣家中将其抓获，从刘荣的随身物品中扣押无色晶体物质20.34克、红色丸状物质37粒，净重3.49克，共计23.84克。经安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定，扣押的无色晶体状物质、红色丸状物质均含有甲基苯丙胺成分。
综上所述，被告人刘荣贩卖毒品的总量为25.01克。
案发后，被告人刘荣协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。
认定上述事实的证据有：
1、被告人刘荣的供述证实：（1）2013年12月4日晚，宿松县公安民警在其住宅沙发上黑色包内查获冰毒净重20.34克、麻古37粒，净重3.49克。（2）公安机关提取被告人刘荣的尿液使用甲基苯丙胺试剂进行检测，结果呈阳性，刘荣没有异议，并供述其吸食了冰毒和麻古。（3）2013年12月初，其在黄梅县城黄商超市对面一家农行门口向被告人谢昔起购买28克冰毒，38粒麻古，付现金8000元的事实。（4）2013年12月7日晚，其配合公安机关从谢昔超那里购买30克冰毒和若干麻古时，将谢昔超当场抓获。（5）2013年11月中旬一天下午，王某（又名王小虎）骑摩托车到其承包鱼塘边的棚子里，其贩卖0.5克冰毒和一粒麻古给王某，收取王某400元；2013年12月4日晚，王某到他家买毒品，其贩卖0.5克冰毒和一粒麻古给王某，收取王某400元。
2、证人王某的证言，证实于2013年11月的一天下午，其骑摩托�到刘荣承包的山场搭建的棚子里向刘荣购买400元的毒品和一粒麻古，刘荣给了其两个自封口塑料袋，一袋是0.5克冰毒，一袋是一粒麻古；2013年12月4日晩上八点左右，其骑摩托车到双井巷刘荣家中，当时杨某也在屋里，其走进屋后，杨某就到房间里去了。刘荣卖给其一袋0.5克冰毒和一粒麻古，其给了刘荣400元。
3、证人杨某的证言，证实2013年12月7日晚上，公安民警在刘荣家里的黑色包内查出冰毒和麻古，并证实当天晚上王小虎到过刘荣家里。
4、宿松县公安局扣押决定书、扣押毒品照片证实：扣押涉案物品的情况。
5、安庆市公安局刑事科学技术研究所安公（刑技）鉴（理化）字（2013）232号毒品检验报告，证实从被告人刘荣随身缴获的无色晶体物质和红色丸状物质均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
6、宿松县公安局鉴定意见通知书证实被告人刘荣对涉案无色晶体物质和红色丸状物质鉴定检出甲基苯丙胺、咖啡因成分和含量无异议。
7、宿松县公安局出具的抓获经过，证实被告人刘荣到案情况。
8、公安机关的户籍信息，证实被告人刘荣的身份情况。
9、安徽省安庆市中级人民法院刑上字（1991）第21号刑事判决书，证实被告人刘荣犯强奸罪，判处有期徒刑九年。
上述证据均经庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。
本院认为：被告人谢昔超、刘荣违反国家毒品法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪。其中被告人谢昔超贩卖含甲基苯丙胺的毒品74.32克，被告人刘荣贩卖含甲基苯丙胺的毒品25.01克，依法应予惩处。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，本院予以采纳。对公诉机关指控被告人谢昔超第一起贩毒事实，被告人谢昔超在侦查机关有多次稳定的供述，并与被告人�荣的供述相互印证，且没有证据证明被告人谢昔超的供述系非法取得，故被告人谢昔超提出第一起贩毒不是事实的辩解和其辩护人提出公诉机关指控被告人谢昔超第一起犯贩卖毒品罪的证据存疑，应不构成贩卖毒品罪的辩护观点不成立，本院不予支持。对被告人谢昔超的辩护人辩护提出第二起贩卖毒品行为系公安机关特情引诱，且在公安机关的掌控之中，该起涉案毒品不会实际完成交易，应认定该起犯罪是未遂的意见。经查，现有证据已证实被告人谢昔超被抓获前曾向被告人刘荣贩卖毒品，且被告人刘荣系公安机关抓捕的犯罪嫌疑人而非公安机关特情人员。被告人谢昔超以贩卖毒品为目的而持有毒品并与购买毒品者达成毒品交易意向，在交易中虽尚未转移毒品，也应认定为贩卖毒品既遂。故对辩护人此节辩护意见，本院不予采纳。对刘荣的辩护人提出起诉书指控被告人刘荣第三起犯罪不是贩卖毒品罪的意见。经查，被告人刘荣贩卖毒品的事实，有被告人刘荣的供述，证人王某、杨某的证言等证据证实被告人刘荣主观上有贩卖毒品的故意，客观上实施贩卖毒品的行为，足以认定被告人刘荣的行为构成贩卖毒品罪，按照《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈纪要》的规定，对于以贩养吸的被告人被查获的毒品数量应认定其犯罪的数量。虽被告人刘荣是吸毒人员，但其贩卖品毒品后被查获的毒品数量应认定其犯罪的数量。因此，辩护人此节辩护意见不成立，本院不予采纳。被告人刘荣系被抓获归案，并非自动投案，其辩护人提出自首论的意见不符合法律规定，本院不予支持。鉴于被告人谢昔超对指控第二起贩卖毒品事实供认不讳，自愿认罪，且该起毒品被缴获，没有流入社会造成危害，可酌情从轻处罚。被告人刘荣到案后，�实供述自已的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人刘荣协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，是立功，可以从轻或减轻处罚。被告人谢昔超、刘荣均是以贩养吸，可酌情从轻处罚。被告人谢昔超、刘荣均有前科劣迹，可酌情从重处罚。综上，根据被告人谢昔超、刘荣的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及认罪态度等，本院决定对被告人谢昔超予以处罚；对被告人刘荣从轻处罚。据此，对被告人谢昔超，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第五十九条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第六十四条之规定；对被告人刘荣，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第五十二条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判�如下：
一、被告人谢昔超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人谢昔超的刑期自2013年12月7日起至2028年12月6日止。）
二、被告人刘荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币15000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人刘荣的刑期自2013年12月4日起至2021年6月3日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
三、宿松县公安局扣押被告人谢昔超的毒品42.74克、被告人刘荣的毒品23.84克、毒资人民币2730元予以没收，由公安机关处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张海平
审 判 员 李的保
人民陪审员 王 泓
二〇一四年六月三日
书 记 员 石罗平
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲�苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养�家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。