”湖北省嘉鱼县人民法院刑事判决书（2014）鄂嘉鱼刑初字第00127号公诉机关嘉鱼县人民检察院。被告人李益冉。辩护人秦前坤，湖北尚卓律师事务所律师。嘉鱼县人民检察院以嘉检刑诉（2014）14号起诉书，指控被告人李益冉犯挪用资金罪，于2014年10月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。嘉鱼县人民检察院指派检察员刘义刚、龙婷出庭支持公诉，被告人李益冉及辩护人秦前坤到庭参加诉讼，现已审理终结。嘉鱼县人民检察院指控：2007年12月13日被告人李益冉与证人一（新加坡共和国公民，2005年取得香港永久性居住权。）合伙成立嘉鱼县朝益生物技术开发有限公司（简称朝益公司），公司经营范围为培植、销售食用菌产品，设计、制作、销售空气增氧过滤器等，注册资本200万元，李益冉投资140万元（系向证人一借款），占注册资本70%，证人一投资60万元，占注册资本30%，被告人李益冉任法定代表人。2008年9月朝益公司增加注册资本同时更名为湖北东鸿生物技术开发有限公司（简称东鸿公司），注册资本至2000万元，李益冉投资1100万元（系向证人一借款）占注册资金55%，证人一投资900万元，占注册资本45%，被告人李益冉任法定代表人。2009年1月15日被告人李益冉代表公司与GLOBALEQUITYSERVICESLIMITED公司（简称GES公司）签订香菇采购合同，GES公司预付采购款380万美元，该合同签订后，双方于同年2月18日撤销合同，约定预付款380万美元由东鸿公司返还给GES公司，但东鸿公司一直未予返还。2011年1月20日证人一以899万元的价格将其所占东鸿公司的全部股权转让给李益冉，李益冉办理了公司变更手续，至此，东鸿公司为李益冉一人独资公司。经查，2007年12月至2011年1月，被告人李益冉利用其担任东鸿公司法定代表人的职务之便，挪用东鸿公司资金3060万元归个人使用或进行营利活动，且超过三个月未还。具体如下：1、2009年6月被告人李益冉与王海金（被告人之妻）、王海新（王海金之姐）共同出资1000万元拟注册成立湖北东恩生物技术开发有限公司（简称东恩公司），其中李益冉出资800万元占80%股份，王海新、王海金各出资100万元，各占10%的股份。被告人李益冉利用担任东鸿公司法人代表的职务之便，从公司账上分别于同年6月29日转款800万元到自己个人账户，7月1日各转汇100万元到王海金、王海新账户，尔后三人将上述款项分别转入东恩公司账户，待验资完毕后，分别于7月16日、21日分二次将上述1000万元归还给东鸿公司；2、2009年6月3日被告人李益冉利用其担任东鸿公司法人代表的职务之便，从东鸿公司账上转款80万元到其个人账户，用于支付其个人商品房的按揭贷款，并且超过三个月未归还给东鸿公司；3、2008年10月至2009年2月被告人李益冉以东鸿公司投资嘉鱼县外国语学校的名义，多次从东鸿公司账上转款共计980万元至嘉鱼县外国语学校。转款后，李益冉利用其担任东鸿公司法人代表的职务之便，将上述投资款项作为其个人投资嘉鱼县外国语学校的出资并且成为该校股东；4、2009年1月15日，被告人李益冉代表东鸿公司与杭州美亚水泥有限公司签订借款协议，东鸿公司向美亚公司借款2320万元，用于收购武汉博天环保科技有限责任公司（简称博天公司）。东鸿公司借款后于同年1月19日向博天公司支付股权转让金1400万元。同年2月12日，李益冉利用其担任东鸿公司法人代表的职务之便，以个人名义分别与博天公司股东李茂荣、张启社、徐伟签订协议约定：李益冉以个人名义购买博天公司全部股权，价值1000万元。协议签订后，双方于同年2月24日办理了企业变更手续，变更后博天公司系被告人李益冉一人出资的独资公司。被告人李益冉利用担任东鸿公司法定代表人的职务之便，挪用公司资金归个人使用，数额巨大，超过三个月未还或者数额巨大，进行营利活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款的规定，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。被告人李益冉对起诉指控的事实供认不讳，但辩解不构成犯罪，自己是按照计划调动公司资金进行投资，没有擅自挪作他用；与证人一的董事会有三四次，我只欠证人一900万元，其余是东鸿公司借他的，因为没有履行菌棒购销合同才引起本案的发生。其辩护人辩称：被告人挪用资金罪不能成立。1、东恩公司名义上是由李益冉等三人共同出资1000万元组成，但东恩公司自始自终都是东鸿公司的全资子公司。不属挪用资金。2、投资980万元嘉鱼县外国语学校，是经过证人一同意的，不是挪用公司资金。3、购买博天公司全部股权，价值1000万元，也是证人一同意的，是公司对外投资行为，不是挪用公司资金。4、被告人从东鸿公司账上转款80万元到其个人账户，用于购买商品房，是证人一亲笔签署的捐赠帮助被告人购置私房使用，不属于挪用公司资金。5、2010年7月被告人已授权证人一为东鸿、东恩、博天公司和嘉鱼县外国语学校等公司的总经理。6、2010年11月被告人与证人一签订了股转债协议，东鸿公司的股东只是被告人一人，因此被告人调动资金的行为都是合法的。故本案不属经济犯罪，而是经济纠纷。经审理查明：2007年12月13日被告人李益冉与新加坡共和国公民证人一合伙成立朝益公司，注册资本200万元，被告人李益冉向证人一借款140万元作为投资，占注册资本70%，并任法定代表人，证人一投资60万元，占注册资本30%。2008年9月该公司增加注册资本至2000万元，同时更名为东鸿公司，被告人李益冉又向证人一借款960万元作为投资，占注册资本55%，仍任法定代表人，证人一投资840万元，占注册资本45%。2009年1月15日该公司与证人一所在的香港GES公司签订香菇采购合同，GES公司预付采购款380万美元，该合同签订后，双方于同年2月18日撤销合同，约定预付款380万美元由东鸿公司返还给GES公司，但东鸿公司一直未予返还。2008年10月至2009年6月，被告人李益冉利用其担任东鸿公司法定代表人的职务之便，挪用东鸿公司资金3060万元，用于个人成立和合股成立注册公司及个人购买商品房。具体如下：1、2008年10月至2009年2月被告人李益冉以东鸿公司投资嘉鱼县春晖文化传播有限公司（即嘉鱼县外国语学校）的名义，先后从东鸿公司账上转款共计980万元至嘉鱼县外国语学校。转款后，被告人李益冉将上述投资款项作为个人投资嘉鱼县外国语学校的出资，并且成为该校股东，占股75%，其中：（1）2008年10月24朝益公司转款200万元至嘉鱼县外国语学校；（2）2008年12月24朝益公司以货款的名义转款374万余元到抚顺三义物产有限公司账户，同年12月31日将其中350万元转至嘉鱼县外国语学校；（3）2009年1月19日东鸿公司转款120万元至嘉鱼县外国语学校；（4）2009年1月21日东鸿公司转款30万元至嘉鱼县外国语学校；（5）2009年1月22日东鸿公司转款200万元至嘉鱼县外国语学校；（6）2009年1月23日东鸿公司转款20万元至嘉鱼县外国语学校；（7）2009年2月17日东鸿公司转款10万元、50万元共计60万元至嘉鱼县外国语学校。2、2009年1月15日，被告人李益冉代表东鸿公司与杭州美亚水泥有限公司签订借款协议，借款2320万元，用于收购博天公司。同月19日东鸿公司向博天公司支付股权转让金1400万元。同年2月12日，被告人利用担任东鸿公司法人代表的职务之便，以个人名义分别与博天公司股东李茂荣等人签订协议，约定：李益冉以个人名义购买博天公司全部股权，价值1000万元。协议签订后，双方于同月24日办理了企业变更手续，博天公司为被告人李益冉一人出资的独资公司。3、2009年6月3日被告人李益冉利用其担任东鸿公司法人代表的职务之便，从公司账上转款80万元到其个人银行账户，用于自己支付在武汉市武昌水岸星城购买商品房。4、2009年6月29日被告人李益冉利用担任东鸿公司法人代表的职务之便，从公司账上转款800万元到自己个人账户，同年7月1日转汇到王海金、王海新账户各100万元，用于注册成立东恩公司，被告人李益冉占80%的股份，王海新、王海金各占10%的股份，尔后，将上述款项分别转入东恩公司账户，待验资完毕后，于同年7月21日前将1000万元归还给东鸿公司。认定上述事实的证据如下：1、证人一证言：我是新加坡国籍，2006年在中国再生能源协会举办的一个节能减排会议上认识李益冉的，他向我介绍了他在湖北和陕西的二个清洁机制有限公司，我也去他的公司看过，投了一部分资金到这个节能减排的项目，不过后来没有成功。后来他跟我说，做节能减排不赚钱，推荐我做菌棒生意，并将相关成本收益等情况介绍给我，还带我到他的老家八斗去他的菌棒厂参观，我决定同意投资这个菌棒项目。2007年我和他签订了一个协议，投资200万元成立一个朝益生物技术开发有限公司做菌棒生意，李益冉占70％的股，我占30％，但是李益冉本人不出钱，他140万元也是我出的算是借给他。2008年将朝益公司变更为东鸿公司，注册资本变更为2000万元，李益冉占55％，我占45％，李益冉的出资仍然是我借给他的。2009年1月23日GES公司向东鸿公司购买蘑菇支付380万美元预付款，李益冉说以这种形式将这钱转入东鸿公司作为投资，用于投资国家发展银行，钱如何使用我不清楚。2009年至2010年经过我同意购买博天公司，但有一个条件是购买博天公司后将博天公司抵押给杭州水泥厂，在购买后，李益冉说经营博天公司还需要钱，就又向我借了800万元，我这些钱投入了但他却没有把博天公司抵押给杭州水泥厂。我一直要求要看账，但他一直没有给我看过，我只是看过厂房几次，一直想监控，但无法监控，后来发现李益冉将我投入东鸿公司的钱以他自己的名义投资注册了其他公司，我就跟李益冉说要当经理，来监管这些公司的资金，因为这些钱都是我投入到东鸿的，所以在2010年7月我就被授权为9个公司的经理。后来我听说李益冉在外面借高利贷，就退股了。李益冉没有经过股东会同意，擅自决定将公司资金以个人名义对外投资，而不以东鸿公司的名义对外投资；2、证人二、证人三、证人四、证人五、证人六的证言分别证实被告人李益冉将东鸿公司的款项汇入嘉鱼县外国语学校、东恩公司、和博天公司作为个人合股和独资注册的事实经过；3、2013年3月15日咸宁信达会计事务有限责任公司司法会计鉴定报告；4、2011年12月5日武汉正浩会计师事务有限公司司法会计鉴定报告；5、2011年3月8日咸宁信达会计事务有限责任公司审计报告；6、2008年10月24日李益冉从东鸿公司（朝益）转外校200万元进账单一份（外校出具的收据一张）（记账凭证一份）；7、2008年12月29日李益冉从抚顺三义物产有限公司（朝益）转外校350万元进账单一份（外校出具的收据一张）；8、2009年1月21日李益冉从东鸿公司转外校30万元进账单一份（外校出具的收据一张）；9、2009年1月19日李益冉从东鸿公司转外校120万元进账单一份（外校出具的收据一张）；10、2009年1月23日李益冉从东鸿公司转外校20万元进账单一份（外校出具的收据一张）；11、2009年1月22日李益冉从东鸿公司转外校200万元进账单一份（外校出具的收据一张）；12、2009年2月17日李益冉付外校10万元（外校出具的收据一张）；13、2009年6月25日东鸿公司转入东恩公司验资用800万元支票存根一张；14、2009年7月1日东鸿公司转入王海新账户100万元结算业务申请书一张；15、2009年7月1日东鸿公司转入王海金账户100万元结算业务申请书一张；16、2009年7月16日东恩公司转汇东鸿公司账户700万元联行来账凭证一张；17、2009年7月21日东恩公司转汇东鸿公司账户300万元联行来账凭证一张；18、2009年6月3日东鸿公司转汇李益冉账户80万元结算业务申请书一张；19、2009年1月16日杭州美亚水泥有限公司向东鸿公司转汇2320万元；20、2009年1月19日东鸿公司向博天公司转汇1400万元。及相关财务记账凭证、银行往来账目；21、2012年1月13日证人一与李益冉签订的博天公司、东鸿公司、春晖公司（嘉鱼外校）三公司转让协议书一份，转让总价值3500万元；22、相关公司工商注册登记资料；23、被告人李益冉相关个人信息资料等。被告人的供述与上述证据相吻合，并经庭审举证、质证属实，本院予以确认。本院认为，被告人李益冉身为企业法人代表，在从事职务活动中，利用职务上的便利，未经股东会议决定，将东鸿公司的资金挪作与他人合股和独资注册公司，进营利活动和个人购房，数额巨大。公诉机关指控被告人挪用公司资金的事实成立，其行为已构成挪用资金罪。被告人挪用1000万元作为东恩公司的注册资金，申报注册资本是为进行生产经营活动作准备，属成立公司、企业进行营利的组成部分，应认定为进行营利活动。被告人挪用80万元用于个人购房，尽管有证人一的赠予书，但被告人挪用的是公司账户资金，而非证人一个人账户资金，应当认定被告人的行为系挪用公司资金。被告人挪用890万元到嘉鱼县外国语学校和收购博天公司的1000万元，虽然另一股东知晓或同意，但被告人不是以法人股投资，而是以个人名义投资，应认定为挪用公司资金的行为。虽然后来出现证人一于2010年7月担任9家公司总经理职务及转让东鸿公司股权和与被告人签订抵偿债务的协议，但并不影响之前本案被告人挪用资金罪的事实成立。故被告人及其辩护人的辩解意见不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款的规定，判决如下：被告人李益冉犯挪用资金罪，判处有期徒刑十年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日，即自2015年3月23日起至2025年1月26日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  唐争鸣人民陪审员  曾凡海人民陪审员  王兴潮二〇一五年三月二十日书 记 员  宋鹏丽附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。……”