SHAPE*MERGEFORMAT福建省云霄县人民法院刑 事 判 决 书（2016）闽0622刑初233号公诉机关云霄县人民检察院。被告人骆加仁，男，1974年12月17日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，农民，户籍地福建省云霄县，现住云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2016年3月16日被取保候审。现在家。辩护人朱火坤，福建闽隆律师事务所律师。云霄县人民检察院以云检诉刑诉［2016］169号起诉书指控被告人骆加仁犯生产、销售伪劣产品罪，于2016年10月8日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，于2017年3月22日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员汤启慧、林晓权出庭支持公诉，被告人骆加仁及其辩护人到庭参加诉讼。本案在审理过程中，经云霄县人民检察院建议及辩护人申请，本院决定延期审理二次。现已审理终结。现已审理终结。云霄县人民检察院指控，2015年5月中旬，被告人骆加仁向同案犯汤长顺（已判刑）租赁云霄县云陵镇兴阳路73号的房屋四楼藏放假冒香烟。2015年5月23日，该窝点被云霄县公安局民警联合云陵镇政府工作人员查获，当场查获假冒软“红牡丹”成某13箱（50条/箱）、假冒软“黑牡丹”成某8箱（50条/箱）、假冒硬“中华”成某6箱（25条/箱）、白某“冬虫夏草”成某5箱（25条/箱）、假冒软“玉溪”成某15箱（25条/箱）、假冒硬“芙蓉王”成某12箱（25条/箱）、假冒硬“云烟”成某35箱（25条/箱）。经鉴定，上述假冒成品卷烟（已判没收）价值共计人民币577750元。2016年3月16日，被告人骆加仁自动到云霄县公安局接受调查。另经本院审理查明，在本案审理过程中，被告人骆加仁向本院预交罚金250000元。经本院委托司法机关对被告人骆加仁进行审前社会调查，司法机关认为骆加仁符合社区矫正条件。以上事实，被告人骆加仁及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议；并有查获制假物品移交清单、云霄县公安局城关派出所扣押清单；户籍证明；云霄县公安局出具的到案经过；云霄县公安出具的违法、犯罪嫌疑人前科（劣迹）查询表；云霄县云某2镇汀洋社区居民委员会出具的证明；云国用（97）字第006420号国有土地使用证；证人吴某、方某的证言；现场勘验、检查笔录及照片；福建省烟草质量监督监测站出具的R-ZW3515050558卷烟鉴别检验报告；云霄县价格认证中心出具的云价鉴（2015）第190号价格鉴定意见书；同案犯汤长顺的供述与辩解；骆加仁的供述与辩解；本院（2016）闽0622刑初13号刑事判决书，本院收据等证据为证，足以认定。辩护人提出被告人骆加仁不是该假冒伪劣卷烟货主的辩护意见，与本院查清的事实不符，本院不予采纳。本院认为，被告人骆加仁伙同他人藏匿假冒伪劣卷烟，伺机销售牟利，货值金额577750元，其行为构成生产、销售伪劣产品罪，属共同犯罪。公诉机关指控骆加仁犯罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，所指控的罪名成立，本院予以采纳，依法应追究其刑事责任。在共同犯罪中，骆加仁起主要作用，是主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。因骆加仁意志以外的原因，其生产的假冒伪劣香烟尚未销售既被查获，是犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。案发后，骆加仁自动向公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可减轻处罚。在法庭审理中，骆加仁认罪、认罚，应视为其有悔罪表现，可酌情从轻处罚。辩护人提出骆加仁具有未遂、自首等可减轻、从轻处罚的量刑情节，建议依法对其适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。根据骆加仁的犯罪情节和悔罪表现，经审前社会调查，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住的社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。骆加仁必须依法接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款、第五条、第九条第一款，以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：被告人骆加仁犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月；并处罚金人民币250000元。罚金限于判决生效之日缴清（罚金已预缴；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  王东宇人民陪审员  黄荣生人民陪审员  张美凤二〇一七年四月十四日书 记 员  汤筱晴附与本案相关的法律和司法解释条文：中华人民共和国刑法第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第二款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第一百四十条(?javascript:SLC(17010,140)?)的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第一百四十条(?javascript:SLC(17010,140)?)规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释为正确认定自首和立功，对具有自首或者立功表现的犯罪分子依法适用刑罚，现就具体应用法律的若干问题解释如下：第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。