福建省漳州市龙文区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0603民初638号原告：垫富宝投资有限公司，住所地河北省邢台市新河县新兴街东侧，统一社会信用代码：9113053030821104XL。法定代表人：耿君彩，系该公司总经理。委托诉讼代理人：余伟，系该公司员工。委托诉讼代理人：许世鸿，福建簪华律师事务所律师。被告：东山县融顺贸易有限公司，住所地福建省东山县铜亭街五里亭（富凯商住）A幢163-102号，统一社会信用代码：91350626091361708P。法定代表人：洪志民，系该公司总经理。被告：洪志民，男，1970年2月15日出生，汉族，身份证住址福建省东山县，原告垫富宝投资有限公司（以下简称“垫富宝公司”）与被告东山县融顺贸易有限公司（以下简称“融顺贸易公司”、洪志民合同纠纷一案，本院于2017年3月10日立案，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告垫富宝公司委托诉讼代理人余伟、许世鸿到庭参加诉讼，被告融顺贸易公司、洪志民经公告传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。垫富宝公司向本院提出诉讼请求：1.融顺贸易公司偿还垫富宝公司垫付款本金100000元；2.融顺贸易公司支付垫富宝公司违约金10000元；3.融顺贸易公司支付自欠款之日起至实际付清之日止按欠款额乘以日千分之一计算的迟延履行违约金；4.洪志民对融顺贸易公司的还款义务承担连带担保责任；5.融顺贸易公司、洪志民支付垫富宝公司为追偿欠款而支付的律师费3000元。事实与理由：垫付宝是由垫富宝公司推出，为买方会员购车、修车、加油、换件、物流等提供垫付消费款服务，以缓解其资金压力。用户在垫付宝网站（网址××）注册成为垫付宝会员后，网站自动为该会员生成一个专属唯一的垫付宝卡号（又称垫付卡卡号），垫付宝卡号是会员在垫付宝网站进行交易、结算、收款、还款、提现的账户识别码。同时，网站对会员生成一个账单日和还款日。会员经过注册取得垫付宝卡号后，再与垫富宝公司签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》。垫富宝公司经过评估为会员确定一个可垫付资金的额度，会员即可使用此额度在其他会员处消费，垫富宝公司会以该额度为限为会员消费垫付消费款项。融顺贸易公司在垫付宝网站注册并取得垫付宝卡号80×××08，后与垫富宝公司签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，并签订了担保函件。2016年11月23日，融顺贸易公司在卖方会员漳州市龙文区闽辉柴油经营部共计消费100000元，垫富宝公司替融顺贸易公司垫付了消费款项，但融顺贸易公司逾期拒不归还，洪志民拒不承担担保责任。垫富宝公司提供以下证据证明其主张：1、垫付宝（垫付卡）领用合约、不可撤销连带担保承诺函2份、授权书（LS7）、授权书（LS6），欲证明垫富宝公司与融顺贸易公司签订合约，约定垫富宝公司为融顺贸易公司通过垫付宝系统进行消费时垫付消费款项的事实，合同约定签署地。2、交易明细、付款方信息、收款方信息、授权信息，欲证明融顺贸易公司交易情况及欠款情况，会员收、付款方在垫付宝信息，付款方在垫付宝的额度使用信息。融顺贸易公司、洪志民未作答辩，亦未向本院提交证据。本院认为，融顺贸易公司、洪志民无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利。垫富宝公司提供的证据符合证据的客观真实性、合法性和关联性，可以相互印证，应予采信，作为本案认定事实的依据。根据垫富宝公司的陈述和庭审举证，本院对本案事实认定如下：2016年5月18日，融顺贸易公司在垫富宝公司经营的垫付宝网站（网址为××）注册登记成为会员，垫付宝卡号80×××08。2016年5月19日，垫富宝公司为甲方与融顺贸易公司为乙方签订编号垫000145121/闽漳州00097《垫付宝（垫付卡）领用合约》、不可撤销连带担保承诺函（LS2）、授权书（LS6）、授权书（LS7）。领用合约约定：“1.乙方自愿在甲方指定网络平台—垫付宝网站（网址为××）注册成为会员……2.甲方及垫付宝网站为每一会员网上授予垫付宝账户（又称垫付卡账户），垫付宝账户是识别垫付宝会员身份的账户，垫付宝卡号（又称垫付卡卡号）是会员在垫付宝网站……进行交易结算、收款、还款、提现的账户识别码。3.乙方知悉：垫付宝网站是甲方为会员推出的网上会员制服务平台，在会员间进行商品或服务交易时，甲方替垫付宝买方会员直接垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，买方会员按约定将垫付款定期归还甲方……第三条乙方应还款项1.乙方同意按照垫付宝网站上明确的还款期限及还款方式，按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项。……4.乙方须赔偿因违约给甲方造成的一切损失及甲方为维护和实现本合约项下的权利而发生的费用（包括但不限于实际发生的诉讼费、保全费、执行费、律师费、交通费、差旅费、鉴定费、变卖费、追偿费等）。第四条还款及违约责任……2.乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项及其他款项的，乙方须按其欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付延迟履行违约金。……第六条其他……3.双方同意，因本合约产生的或与本合同有关的一切争议，任何一方均有权向合约签署地人民法院提起诉讼。……”，并约定双方的其他权利义务等内容。同日，洪志民在垫富宝公司出具的不可撤销连带担保承诺函上签名，自愿为融顺贸易公司在领用合约项下对垫富宝公司所负债务之清偿承担连带责任保证担保。后垫富宝公司授信融顺贸易公司100000元额度，并指定还款日为每月9日。2016年11月23日，融顺贸易公司在垫付宝向另一会员漳州市龙文区闽辉柴油经营部处消费一笔10000元和一笔90000元，合计100000元。垫富宝公司支付漳州市龙文区闽辉柴油经营部该笔垫付款100000元，该笔款项还款期为2016年12月9日，融顺贸易公司尚欠垫富宝公司垫付款本金100000元。诉讼过程中，垫富宝公司向本院申请财产保全。本院于2017年4月13日作出民事裁定，裁定冻结融顺贸易公司、洪志民银行存款114200元。本院认为，垫富宝公司与融顺贸易公司签订的垫付宝（垫付卡）领用合约、授权书，是双方当事人的真实意思表示，合法有效，应予保护。垫富宝公司代融顺贸易公司垫付费用，融顺贸易公司应依约于还款日前还款却未还款，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，故融顺贸易公司应承担逾期还款的违约责任。现垫富宝公司主张融顺贸易公司返还代垫款100000元，符合双方约定及法律规定，应予支持。垫富宝公司主张融顺贸易公司支付因逾期返还垫付款产生的违约金10000元及自欠款之日起至还清之日止每日按欠款额的1‰计算的迟延履行金。因本案领用合约既约定当月违约金为欠款金额的10%，又约定按日利率1‰计算迟延履行违约金，但除因融顺贸易公司逾期返还垫付款所产生的利息损失外，垫富宝公司未能举证证明其他损失的存在，该违约金约定明显过高，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，并参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，故本院仅支持按年利率24%计算的违约金。因本案垫付款发生于2016年11月23日，融顺贸易公司依约应于2016年12月9日前还款而未还款，故其违约金应自2016年12月10日起算。洪志民自愿在垫富宝公司出具的不可撤销连带担保承诺函上签名并约定承担连带保证责任，符合法律规定，应予认定担保合法有效。故垫富宝公司主张洪志民对融顺贸易公司的上述欠款及逾期还款违约金承担连带清偿责任，符合法律规定和双方约定，应予支持。垫富宝公司主张融顺贸易公司、洪志民支付律师代理费3000元，却未能举证证明已支付律师代理费3000元的事实，故应承担举证不能的法律后果，本院对该主张不予支持。融顺贸易公司、洪志民经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第四十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、东山县融顺贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内返还垫富宝投资有限公司垫付款100000元，并支付自2016年12月10日起自本判决指定的履行期限届满之日止按年利率24%计算的违约金。二、洪志民应对东山县融顺贸易有限公司的上述债务承担连带保证责任，且在承担保证责任后，有权向东山县融顺贸易有限公司追偿。三、驳回垫富宝投资有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2584元，由垫富宝投资有限公司负担321元，东山县融顺贸易有限公司、洪志民负担2263元；公告费600元，由东山县融顺贸易有限公司、洪志民负担；保全费1091元，由垫富宝投资有限公司负担136元，东山县融顺贸易有限公司、洪志民负担955元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。审 判 长  林长江审 判 员  严淑珍人民陪审员  冯雅惠二〇一七年七月二十一日书 记 员  陈素琴申请执行提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。