山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终10290号
上诉人（原审被告）华安财产保险股份有限公司青岛分公司平度支公司。
负责人刘国强，职务经理。
委托代理人阎志强、张坤忠，该公司员工。
被上诉人（原审原告）英大泰和财产保险股份有限公司青岛分公司。
法定代表人王书伟，职务总经理。
委托代理人林瑞花，山东华政律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王京飞。
被上诉人（原审被告）史宝新。
上诉人华安财产保险股份有限公司青岛分公司平度支公司与被上诉人英大泰和财产保险股份有限公司青岛分公司、王京飞、史宝新保险人代为求偿权纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2016）鲁0283民初4813号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，由审判员陈晓静担任审判长并主审本案，由审判员宿敏、代理审判员林伟光共同组成合议庭，于2016年1月5日审理了本案。本案现已审理终结。
英大财保在一审中诉称：2014年12月12日，楚洪兵驾驶鲁Ｂ×××××车在平度市平古路三里河桥东处与王京飞驾驶鲁Ｂ×××××轻货用软连接牵引史宝新驾驶的无牌三轮汽车相撞，事故造成两车车损。平度市交警大队认定楚洪兵无责，王京飞主责，史宝新次责。楚洪兵在原告处投保车损险，事故发生后楚洪兵就其损失起诉至青岛市仲裁委员会，要求赔偿车损等103553元。青岛市仲裁委于2015年10月28日出具青仲裁字（2015）第326号裁决书，裁决原告支付楚洪兵各项损失共计94800元。裁决生效后，原告向楚洪兵理赔完毕。王京飞驾驶的鲁Ｂ×××××在被告华安财保投保商业险。根据相关法律规定，原告在赔偿楚洪兵后有权向各被告追偿。请求依法判令被告支付原告保险理赔款共计94800元，本案的诉讼费用由被告承担。
王京飞在一审中辩称：原告所述事情经过属实，我驾驶的鲁Ｂ×××××车辆在安诚财产保险公司投保交强险，事故发生后其已经理赔了车损2000元，因该次事故未处理完毕，该2000元在我处未支付给楚洪兵。事故发生时，我用轻货车牵引史宝新驾驶的三轮汽车，该三轮汽车归我所有，未投保任何保险，史宝新仅是驾驶员。我驾驶的车辆鲁Ｂ×××××在被告华安财保投保商业第三者责任险，限额30万，不计免赔，应当由保险公司理赔。
史宝新在一审中辩称：我只是驾驶员，王京飞雇佣我开车，与我无关。
华安财保在一审中辩称：被告王京飞驾驶的车辆鲁Ｂ×××××在我公司仅承保商业第三者责任险，限额30万，不计免赔。本次事故我方承保车辆在事故中牵引其他未承保交强险的机动车辆发生交通事故，根据商业第三者保险条款的规定，我公司不同意承担保险赔偿责任。即使属于保险责任，也应当根据保险条款中第十四条的规定在商业险赔偿时扣减10%的绝对免赔，并且在计算商业第三者险赔偿数额前应扣除鲁Ｂ×××××和三轮机动车的交强险合计4000元。本案的诉讼费、鉴定费不属于保险理赔范围，不同意承担。原告主张的仲裁费与本案无关，不应由我公司承担。
原审法院查明和认定的事实是：2013年12月23日，楚洪兵为车牌号鲁Ｂ×××××轿车在英大财保处投保机动车损失保险、第三者责任保险，保险期间自2013年12月23日0时至2014年12月22日24时。2014年11月7日，王京飞为车牌号鲁Ｂ×××××货车在华安财产保险股份有限公司投保商业第三者责任险，限额30万，不计免赔，保险期间自2014年11月7日0时至2015年11月6日24时。该保险条款第二条第四款规定牵引其他未投保交强险的车辆或被该类车辆牵引，保险人不负责赔偿；第十四条规定发生保险事故时，违反法律法规中有关机动车辆装载规定的，实行10%的绝对免赔率。
2014年12月12日10时20分，被告王京飞驾驶鲁Ｂ×××××轻货用软连接牵引被告史宝新驾驶的无牌三轮汽车沿平古路由东向西行驶到肇事处，史宝新驾驶的无牌三轮汽车与对行的楚洪兵驾驶的鲁Ｂ×××××号轿车相撞，造成两车损坏。平度市公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，被告王京飞承担事故主要责任，被告史宝新承担事故次要责任，楚洪兵不承担责任。三方在交通事故认定书中达成调解协议：王京飞在交强险限额内承担楚洪兵损失，楚洪兵损失不足部分王京飞承担90%，史宝新承担10%，史宝新承担自己损失。
事故发生后被告王京飞自称其投保交强险的安诚财产保险股份有限公司在强制险范围内已赔付楚洪兵车辆损失2000元，因事故没有处理完毕，暂时由王京飞保管。
2015年5月27日，楚洪兵向青岛仲裁委员会就其车损等申请仲裁，要求被申请人英大财保支付其理赔款103553.00元，仲裁费由被申请人承担。2015年9月28日，青岛仲裁委员会委托青岛大华保险公估有限公司对申请人楚洪兵的车辆车损数额进行评估，2015年10月15日，青岛大华保险公估有限公司出具评估报告，载明：楚洪兵所有的鲁Ｂ×××××号小型轿车车辆损失为86060.00元。2015年10月28日，申请人楚洪兵与被申请人英大财保在青岛仲裁委员会达成和解协议，青岛仲裁委员会作出裁决书，载明：1、被申请人于2015年11月26日前一次性支付申请人94800.00元（其中车损86060.00元、鉴定费2900.00元、施救费3000.00元、仲裁费2840.00元）；2、本案仲裁费5773.00元由申请人承担。2015年11月11日，英大财保向楚洪兵支付理赔款94800.00元。
另查明，涉案三轮汽车系被告王京飞所有，被告史宝新在事故发生时为被告王京飞提供劳务。
庭审时，被告王京飞对于被告华安财保称其违反其机动车辆商业保险条款的规定，保险公司应当免责，或者应实行10%的绝对免赔率的要求不予认可，其否认投保单上的署名是其本人所签，被告华安财保并未就保险条款的内容向其尽明确的说明和告知义务。被告华安财保应当对此承担举证责任，但其在原审法院指定的举证期限内并未对投保单笔迹申请鉴定，亦未提交其他证据证明其以书面或者口头形式向投保人作出了明确说明。
原审法院认为，被保险人楚洪兵在原告英大财保处投保了机动车损失保险、第三者责任保险，双方形成了保险合同关系。《中华人民共和国保险法》第六十条第一款规定：“因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被告保险人对第三者请求赔偿的权利。”保险事故发生后，被保险人楚洪兵依据保险合同约定向青岛仲裁委员会提起仲裁要求原告赔偿其损失，青仲裁字（2015）第326号裁决书调解确定原告赔偿楚洪兵车损费、鉴定费、施救费、仲裁费共计94800.00元，原告履行了仲裁书所确定的义务，在赔偿金范围内取得对被告史宝新、被告王京飞及其所投保保险公司的追偿权。但原告主张的仲裁费2840.00元，系其与楚洪兵之间在仲裁时协商产生，其未提交证据证明该费用在保险合同中约定应当由其负担，故原告要求被告支付该费用，原审法院不予支持。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，因被告王京飞作为被告史宝新的雇主，事故发生时，其指示被告史宝新驾驶三轮汽车由其牵引，导致交通事故的发生，故被告史宝新在交通事故中承担的责任应当由被告王京飞承担。因此，对于原告要求被告史宝新赔偿其损失的请求，原审法院不予支持。被告王京飞所有的涉案轻货车在保险公司投保交强险，其所有的三轮汽车未投保交强险，但均应在交强险财产损失费2000.00元限额内赔偿原告损失后，对超出部分按照责任划分予以赔偿。被告王京飞称其所投保交强险的保险公司已将理赔款2000.00元预先支付给自己，故应由其直接付给原告上述两车交强险限额内赔偿款共计4000.00元。事故发生后，楚洪兵与被告王京飞、史宝新达成调解协议由王京飞承担90%的责任，史宝新承担10%的责任。但被告华安财保对上述责任划分不予认可，提出责任比例应当按照7:3来划分。综合交警部门责任划分及双方意见，宜认定被告王京飞对事故的发生承担80%的责任，被告史宝新承担20%的责任。被告王京飞在被告华安财保处投有第三者责任险，故其承担的80%责任应由被告华安财保负担。
《中华人民共和国保险法》第十七条规定：订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。被告王京飞对投保单上签字不予认可，认为被告华安财保未对保险合同中的免责条款作出明确告知和说明，被告华安财保在原审法院指定的期限内未提交证据证明其以书面或者口头形式向投保人作出了明确说明，故对其主张应当免责，或即使属于保险责任，也应当在商业险赔偿时扣减10%绝对免赔的答辩意见，原审法院不予采信。综上，依据责任划分，被告华安财保应当给付原告经济损失70368元，被告王京飞应当给付原告经济损失21592元。依照《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、第六十条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条、第二十三条之规定判决：一、被告华安财产保险股份有限公司青岛分公司平度支公司于判决生效后十日内付给原告英大泰和财产保险股份有限公司青岛分公司保险赔偿金70368元[（9196020002000）×80%]。二、被告王京飞于判决生效后十日内付给原告英大泰和财产保险股份有限公司青岛分公司保险赔偿金21592元[2000+2000+（9196020002000）×20%]。三、驳回原告英大泰和财产保险股份有限公司青岛分公司对被告史宝新的诉讼请求。四、驳回原告英大泰和财产保险股份有限公司青岛分公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债利息。案件受理费2170元，由原告英大泰和财产保险股份有限公司青岛分公司负担50元，由被告华安财产保险股份有限公司青岛分公司平度支公司负担1620元，由被告王京飞负担500元，于判决生效后十日内交纳。
宣判后，华安财产保险股份有限公司青岛分公司平度支公司不服，上诉至本院，要求依法改判或发回重审。其主要理由是：王京飞驾驶的车辆软连接牵引史宝新的无牌三轮车发生交通事故，史宝新未投任何保险，一审中，上诉人提交了保单，证明上诉人对免责条款尽到了提示和明确说明义务，王京飞主张签字非其本人所签应由其承担举证责任。交警部门出具的交通事故认定书只是对责任比例作出主次划分，一审法院认定确定二八开的责任事故比例不当。
被上诉人王京飞答辩称：保单上的签字不是我签的，上诉人没有向我进行说明免责义务，一审中，上诉人的代理人当庭认可保单的签字不是我签的，所以一审法院将鉴定责任分配给上诉人，上诉人称不进行鉴定。如果上诉人仍坚持签字是我本人签字，二审中我申请鉴定。原审认定事实清楚，判决正确。
被上诉人英大泰和财产保险公司答辩称：一审中，上诉人的代理人当庭认可保单的签字不是投保人签的，所以一审法院将鉴定责任分配给上诉人，上诉人称不进行鉴定。二审中上诉人提出鉴定不符合法定程序，我方不同意鉴定。原审认定事实清楚，判决正确，请求二审法院维持原判。
被上诉人史宝新未答辩。
二审期间，双方当事人均未提交新证据。经本院审理查明，原审认定的事实属实，本院予以确认。经本院调解，双方当事人达不成一致意见，调解未成。
依据双方当事人的诉辩焦点，本院认为，双方当事人诉争的焦点是：一、上诉人是否应承担赔偿责任；二、原审确定的赔偿比例是否恰当。
关于焦点一，本案中，上诉人提交的保单中证明其就条款中免责条款向投保人王京飞作出明确告知和说明，但双方对投保单签字真实性达不成一致。对此，本院认为，上诉人未提交其他其他证据证明其以书面或口头形式向投保人作出明确说明，也未对投保单中签字真实性提出鉴定申请，故原审法院据此确认上诉人未到尽明确告知和说明义务，并据此判决上诉人承担赔偿责任并无不当。
关于焦点二，本案事故发生后，平度市公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定王京飞承担事故主要责任。据此，本院认为，原审法院综合本案具体情况酌定王京飞承担80%的责任并无不当。
综上，上诉人华安财产保险股份有限公司青岛分公司平度支公司的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1559元，由上诉人华安财产保险股份有限公司青岛分公司平度支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈晓静
审 判 员 宿 敏
代理审判员 林伟光
二〇一七年二月十五日
书 记 员 杜 鹃