甘肃省张掖市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2018）甘07民终252号
上诉人（原审被告）：张掖市高利汽贸有限责任公司。住所：张掖市甘州区东北郊新区牌楼南侧。
法定代表人：高利，该公司经理。
上诉人（原审被告）：高利，男，汉族，1958年11月19日出生，甘肃省张掖市甘州区人。
上诉人（原审被告）：高正东，男，汉族，1984年2月5日出生。
被上诉人（原审原告）：贾守杰，男，汉族，1969年5月8日出生，陕西合阳县人。
委托诉讼代理人：张晓峰，甘肃金厦律师事务所律师。
上诉人张掖市高利汽贸有限责任公司、高利、高正东因与被上诉人贾守杰民间借贷纠纷一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院作出的（2017）甘0702民初12396号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月6日立案后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人高利并代表张掖市高利汽贸有限责任公司、上诉人高正东，被上诉人贾守杰的委托诉讼代理人张晓峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
张掖市高利汽贸有限责任公司、高利、高正东上诉请求：请求二审撤销原判，依法改判或发回重审。事实与理由：1、一审缺席审理程序违法。一审法院邮寄的应诉通知书、开庭传票等诉讼文书上诉人高利并未收到，缺席审理程序违法。在一审开庭时上诉人高利之子高正东到庭，并告知法官高利病重不能到庭要求延期审理，同时申请回去询问有关借款的情况及还款情况，次日再开庭审理。一审法院法官不予准许就缺席判决，严重剥夺了上诉人的诉讼权利；2、一审判决由”张掖市高利汽贸有限责任公司作为被告承担还款责任无事实依据”，被上诉人贾守杰提交的借条借款人处既无公司全称，也无公司盖章，借款也未进入公司账户，该借款与公司无关，故一审判决公司承担责任主体错误；3、本案上诉人向被上诉人贾守杰借款30万元后，分两次共计偿还借款本金20万元，现仅欠本金10万元；4、本案应以10万元本金计算利息，一审利息计算错误；5、上诉人高正东的担保期限已过，应免除担保人的担保责任。
贾守杰答辩称：1、一审依法向张掖市高利汽贸有限公司邮寄送达了开庭传票，并由公司员工即高利儿媳赵婷签收，一审送达程序合法；2、一审开庭时高正东到庭参加诉讼，且在开庭时口头申请延期审理，其并未在开庭前提交书面延期审理申请，高利也未委托高正东到庭参加诉讼，故一审缺席审理程序合法；3、高利是张掖市高利汽贸有限责任公司的法定代表人，其以法人名义对外进行民事活动，应当由法人承担责任；4、上诉人认为借款本金只有10万元及利息计算错误的问题，被上诉人认为上诉人的理由无事实依据，不予认可；5、对于高正东的保证期限的问题，我们认为应当自出借人向借款人主张权利时计算，即从2017年7月起计算，故保证期间并未经过。综上，请求二审依法驳回上诉，维持原判。
贾守杰向一审法院起诉请求：1、请求依法判令各原审被告连带偿还原审原告借款本金300000元，并支付利息174000元，合计474000元；2、诉讼费用由原审被告负担。
一审法院经审理查明，原告与被告系亲戚。2015年3月17日，被告张掖市高利汽贸有限责任公司因资金所需，其法定代表人即被告高利向原告借款300000元，给原告出具借条一张，未约定还款时间，约定月利率为3%。被告高利个人亦在借款人处签字捺印，被告高正东在担保人处签字捺印。借款期内，被告向原告支付了2015年3月18日至2015年7月17日期间的利息。2017年7月初，原告要求三被告偿还借款，被告拒付，故原告提起诉讼。
一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。被告张掖市高利汽贸有限责任公司、高利向原告贾守杰借款300000元的事实，由被告给原告出具的借条证实，借贷行为合法有效，受法律保护。被告张掖市高利汽贸有限责任公司、高利借款未予偿还的行为，违背了公民在民事活动中应遵循的诚实信用原则，应承担清偿的民事责任。原告要求被告张掖市高利汽贸有限责任公司、高利偿付借款的请求符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张的利息请求，双方虽约定借款月利率为3%，但因约定较高，现原告按月利率2%主张借期内利息，不违反法律规定，应予以支持，故对原告主张的利息依法认定为174000元（300000元×24%÷12月×29月【2015年7月17日-2017年12月17日】）。关于被告高正东担保责任是否免除的问题。因原被告未约定保证的方式，故按照《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，被告高正东对上述债务承担连带保证责任，保证责任自2017年7月原告向被告主张权利之日起算，故未过保证期间，被告高正东的保证责任并未免除，对上述债务，被告高正东应承担连带保证责任。另，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，被告高正东在履行清偿责任后，有权向被告张掖市高利汽贸有限责任公司、高利追偿。被告张掖市高利汽贸有限责任公司、高利经依法传唤，未到庭应诉、答辩，被告高正东未经法庭准许中途退庭，应视为其对法律赋予其在诉讼活动中应享有的相关权利的主动放弃，依法由被告承担相应的法律后果。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条第一款、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决：一、被告张掖市高利汽贸有限责任公司、高利偿还原告贾守杰借款本金300000元，承担利息174000元，以上共计474000元，于本判决书生效之日起十五日内一次性付清；二、被告高正东对上述债务承担连带清偿责任，被告高正东承担保证责任后，有权向被告张掖市高利汽贸有限责任公司、高利追偿。案件受理费8410元，减半收取4205元，由被告张掖市高利汽贸有限责任公司、高利负担。被告高正东承担连带责任。
二审中上诉人为证明其上诉请求，向法庭提交了2016年10月26日中国农业银行张掖甘州支行的银行转款凭证及2017年6月27日甘肃省农村信用社银行转款回单，证明上诉人于2016年10月26日和2017年6月27日分别向被上诉人贾守杰账户转款各10万元，共计20万元，上述款项用于偿还本案借款的本金。被上诉人贾守杰质证后认为，上诉人所偿还的该20万元为高利偿还2015年11月12日向其所借20万元的借款，而非偿还本案中的借款，故上述证据与本案无关联性，对此不予认可。对一审程序是否违法，上诉人高利向法庭提交了2017年12月10日张掖复兴风湿病颈腰椎病医院病人出院证（复印件），拟证明在一审开庭时上诉人因病住院无法到庭参加诉讼，属于法定延期审理事由，一审不予准许且缺席审判程序违法。
本院经二审审理查明，2015年3月17日上诉人提出向被上诉人贾守杰借款，被上诉人同意借款，并通过案外人韩変玲账户给上诉人高利账户转款300000元，由高利出具借条并由赵婷、高正东对该笔借款担保。对其他事实经二审审理查明和一审审理查明的事实一致，对一审审理查明的事实依法予以认定。
本院认为，被上诉人贾守杰向上诉人主张债权，向法庭提交了2015年3月17日上诉人书写的借条（内容：今借到贾守杰人民币现金叁拾万圆整（￥300000.00元），月利息30‰借款人：张掖高利汽贸高利2015年3月17日担保人:赵婷高正东2015年3月17日）及当日给上诉人高利打款300000元的打款凭证，足以证明上述债权的成立，上诉人应承担偿付责任。对上诉人认为实际借款本金为285000元，借款后即付利息15000元的上诉理由，因商定借款后被上诉人贾守杰给上诉人实际支付的借款为300000元，对上诉人陈述扣除15000元利息，被上诉人贾守杰不予认可，上诉人提交的证据也不能证明被上诉人贾守杰扣除了15000元利息，故应以上诉人实际收到的借款300000元计算本金。对上诉人认为已向被上诉人贾守杰按照月利率5%偿还利息7个月，共计偿还利息105000元的上诉理由，因借条中双方对利息明确约定为月利率3%，上诉人主张按照月利率5%向被上诉人贾守杰支付了7个月利息，对此被上诉人贾守杰也不予认可，且与双方借条中的利息约定不符，现上诉人再无其他证据印证，对其主张不予采信。对上诉人主张已于2016年10月26日和2017年6月27日分别向被上诉人贾守杰偿还借款各10万元，共计偿还借款本金20万元的上诉理由，被上诉人贾守杰亦不予认可，并向法庭提交了2015年11月12日其给高利借款20万元的银行转款凭据，认为上诉人所偿还的系该笔借款。对此，上诉人认可曾于2015年11月12日向被上诉人贾守杰借款，并认为该笔借款已经清偿，但对借款如何清偿未提交证据证明。且庭审中上诉人高利陈述，本案所借300000元借款实际由案外人卜虎使用，利息也由卜虎和高正东支付，本人仅出具了条据但并未参与借款。其当庭陈述与所提交的偿还本案借款本金20万元的证据相互矛盾，故对其主张不予采信。对被上诉人贾守杰认为上诉人高利于2016年10月26日和2017年6月27日偿还的借款20万元为2015年11月12日上诉人高利所借借款，可与其提交的证据相互印证，对被上诉人贾守杰的主张予以采信。对上诉人高正东认为其不承担保证责任的上诉理由，因借条中未对保证期间进行约定，依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十三条”主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算”规定，被上诉人贾守杰主张的该笔借款，因上诉人未予偿还，至2017年7月向债务人正式主张权利并于2017年11月向人民法院提起诉讼，要求债务人及保证人承担责任，其向保证人主张权利的期限在法律规定的保证期间内，故保证人高正东应承担保证责任。对张掖市高利汽贸有限责任公司是否是本案适格主体的问题，据被上诉人贾守杰提交的借条及打款凭证并经审理查明，该借据中未盖有张掖市高利汽贸有限责任公司印章，所借款项均支付给高利个人，且无证据证明该笔借款用于公司生产经营，故一审判决由张掖市高利汽贸有限责任公司承担责任不当，对此应予纠正。对一审程序是否违法，本院认为，人民法院依法保障当事人诉讼权利，当事人行使权利亦应符合法律规定。一审法院依法向上诉人邮寄送达开庭传票后，在一审开庭前上诉人并未提出书面的延期审理申请，也未对未到庭参加诉讼作出合理说明，一审法院缺席审理程序合法，对上诉人的该项上诉理由不予支持。
综上，一审部分事实认定错误，判处不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销甘肃省张掖市甘州区人民法院（2017）甘0702民初12396号民事判决；
二、改判：上诉人高利偿还被上诉人贾守杰借款本金300000元，并承担利息174000元，以上合计474000元，于本判决书生效之日其十五日内付清。上诉人高正东对上述债务承担连带清偿责任，上诉人高正东承担保证责任后，有权向上诉人高利追偿。
三、驳回被上诉人贾守杰的其他诉讼请求。
一审案件受理费8410元，减半收取4205元，由上诉人高利负担，上诉人高正东承担连带责任。二审案件受理费8410元，由上诉人高利负担，上诉人高正东承担连带责任。
本判决为终审判决。
审判长王力珍
审判员安凤梅
审判员胡宏睿
二○一八年三月十三日
书记员齐志婧