安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）亳民一初字第00046号
原告：江西省民发农业开发有限公司，住所地：江西省南昌市新建县南矶乡朝阳村。
法定代表人：潘卫民，该公司总经理。
委托代理人：张秋良，农民。
委托代理人：李万强，亳州市谯城区花戏楼法律服务所法律工作者。
被告：亳州市学真投资信息咨询有限公司，住所地：安徽省亳州市谯城区师庄文明小区新村路52号。
法定代表人：张学真，该公司总经理。
委托代理人：李义，安徽重信众合律师事务所律师。
被告：亳州市谯城区古井镇门庄村民委员会，住所地：安徽省亳州市谯城区古井镇门庄。
负责人：孟凡兴，该村民委员会负责人。
原告江西省民发农业开发有限公司（以下简称民发农业开发公司）与被告亳州市学真投资信息咨询有限公司（以下简称学真投资公司）、亳州市谯城区古井镇门庄村民委员会（以下简称门庄村委会）建设工程施工合同纠纷一案，于2011年10月29日向安徽省亳州市谯城区人民法院提起诉讼后，变更诉讼请求，被告学真投资公司提出管辖权异议的申请，安徽省亳州市谯城区人民法院作出（2011）谯民二初字第00439-1号民事裁定，将案件移送我院审理。我院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告民发农业开发公司的委托代理人张秋良、李万强，被告学真投资公司的法定代表人张学真、委托代理人李义到庭参加诉讼。被告门庄村委会经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告民发农业开发公司诉称，本公司授权张秋良于2010年7月8日与被告签订承建亳州市谯城区古井镇门庄村民委员会杨庙新村2号楼工程承包合同，合同约定采取包工包料的方式，合同单价为496元/m2，付款方式按工程进度，一层楼板完工支付工程量的45%，主体完成粉涮全部完工后支付工程量的30%，工程全部竣工后，付清余下工程款，质保金一年后付清。合同签订后，由项目经理张秋良带领40多名工人进入施工，并按期保质保量完成了2号楼整体工程。通过2010年11月23日对2号楼工程竣工验收并结算，2号楼实际建筑面积10套，计1796.58m2，工程价款为891103.68元，在合同施工履行期间，被告仅支付了38260元的工程款，代原告支付材料款138104元，被告下欠了2号楼工程款714739.68元。由于被告违约不能按进度支付工程款，致拖欠40多名工人工资达27万元不能发放，造成工人上访。被告始终躲避，不解决拖欠工资和工程款问题，该工程是被告门庄村委会发包给没有资质的学真投资公司承建，学真投资公司又将工程转包给原告施工，其发包、转包行为违反法律规定，所签合同为无效合同，请求：1、依法确认2010年7月8日工程承包合同为无效合同，判令被告支付工程款714739.68元；2、要求赔偿10个月利息损失64326.57元（714739.68×0.9%×10，按中国人民银行同期借款利率0.9%计算，自2010年11月23日结算清单之日起至2011年9月23日止，以后另算，直至还清款止）。原告在增加诉讼请求申请中提出要求判令被告双倍返还订金10万元。
被告学真投资公司答辩称，原告不具有建筑企业的资质，合同无效，原告不按合同约定履行义务，无力垫付材料款，拖欠工期，责任在于原告，原告应承担相应的赔偿责任。双方未能结算，原告未提出审计，是否拖欠工程款，拖欠多少工程款，工程余款问题无法核查。
本案在诉讼中，学真投资公司提起反诉，在开庭审理过程中，反诉原告学真投资公司撤回反诉。
原告为支持其诉讼请求，举出如下证据：
第一组证据：
1、法人身份证明书；2、法定代表人身份证；3、组织机构代码证；4、企业法人营业执照。
证明目的：1、证明原告单位是经当地工商管理部门依法登记注册，具有合法资质的企业；
第二组证据：1、法人授权委托书；2、工程承包合同（2号楼包工包料）；3、工程承包合同（6号楼包工不包料）；4、2010年7月28号定金收条。
证明目的：1、证明原告公司授权本公司工作人员张秋良与亳州地区各建设单位签订建筑施工合同，授权范围及原告公司所应承担的责任。2、证明原告公司与被告学真投资公司签订亳州市谯城区古井镇门庄村杨庙新村2号楼包工包料工程承包合同的日期及内容；3、证明张秋良代表原告公司与被告学真投资公司签订的古井镇门庄村杨庙新村6号楼工程承包合同（包工不包料、轻包工）的日期及内容；4、被告学真投资公司法定代表人张学真收到原告公司5万元定金的事实。
第三组证据：1、2010年11月21日2号楼验收报告；2、2010年11月23日2号楼结算清单；3、2010年11月21日6号楼验收报告；4、2010年11月23日6号楼结算清单；5、门庄村委会证明。
证明目的：1、证明原告公司承建的2号楼工程经被告验收合格；2、证明被告公司与原告公司结算2号楼建筑面积、造价及欠原告公司891103.68元工程款的事实。3、证明原告公司承建的被告6号楼工程（轻包工）经被告验收合格。4、证明被告公司与原告公司结算6号楼工程欠原告公司123504.504元工程款的事实。5、证明原告公司轻包工的6号楼已被被告学真投资公司出售当地村民4户4套，价格每套8万元的事实。
第四组证据：1、购物单据。2、租赁发货单。
证明目的：1、证明原告公司施工前购置的搅拌机等机械设备票据。2、证明原告公司施工租赁盖联合的脚手架等施工工具付款凭证。
第五组证据：1、企业承包基本信息。
证明目的：1、证明被告企业经营范围为投资信息及财务管理、信息咨询，属私营居民服务业。2、证明被告与原告签订工程承包合同，超越该公司经营范围。3、证明被告为本案适格的诉讼主体。
第六组证据：1、借条、欠条。2、海水收条。
证明目的：1、证明原告公司在2号楼施工期间向被告公司借支款7笔，计36400元。2、证明被告代原告付小乔砂款1860元的事实。3、证明6号楼施工中原告公司代理人张秋良借用搅拌机、水泵、切割机已归还工地负责人海水接收。
第七组证据：门庄村委会与被告学真投资公司签订的合同书。
证明目的：1、证明该合同书是以上两家签订整个杨庙新村建设用地建房的事实。2、该合同是一份超越经营范围的无效合同。3、该合同书是被告门庄村委会向一审法院提交的。
第八组证据：
2010年12月30日说明。
证明目的：1、证明因被告公司欠原告公司工程款（包括工人工资），原告公司施工工人向市劳动局投诉，被告公司代表人王永等书面向劳动局出具的虚假说明。2、该说明是2011年9月20日被告学真投资公司向二审法院（2011）亳民一初字第00035号卷提交的。
第九组证据：2011年9月27日协议书。
证明目的：1、证明2个被告承认、协商解决杨庙新村建设问题，达成的书面接管协议书的事实。2、证明门庄新村与被告学真投资公司将新村建设工程交于门庄村民委员会接管（包括原告公司承建的2号楼工程）。3、证明承建新村房屋的费用按接管协议第三条2、3项约定，原告公司2号楼工程款应由被告学真投资公司自愿承担。
4、因原告公司承建的房屋每户补助款3.7万元，由被告学真投资公司受益的事实。
5、该协议是一审法院查封冻结被告学真投资公司在古井镇政府拨款时镇政府交给一审法院的。
被告学真投资公司的质证意见为：
对第一组证据的真实性无异议，证明目的有异议，没有建筑企业资质证书。
对第二组真实性无异议，原告公司印章与合同书上的印章不一样。6号楼的包工不包料与本案无关，6号楼的合同是张秋良个人和我们签的，2号楼是原告公司与我们签的合同。5万元我们的确收了，是工程质量保证金。
对第三组证据的质证意见为：1是门庄村委会的验收报告，是乔传峰签的字，也不是验收报告，只是申请验收报告，证据2不是结算清单，真实性也无法核实，王永是公司的一个技术人员已辞职，只是2号楼总工程款预算单，无法人印章。证据3，6号楼与本案无关。证据5，门庄村委会未到庭，无法核实证明的真实性，且门庄村委会的负责人是孟凡兴。
对第四组证据认为不真实，不予质证。
对第五组证据真实性无异议，证明目的有异议，签订工程合同，将工程发包给原告属于公司的经营范围。
对第六组证据只是其中的部分条据，原告故意隐瞒，收取代购大量材料款的事实，恰好证明原告无能力施工，属个人施工行为。
对第七组证据，认为没有原件，不予质证。
对第八组证据真实性无异议，认为王永是公司的技术人员，签名是不是他亲笔签的不知道，且验收报告是乔传锋签的字。
对第九组证据，认为不是原件，不质证。
庭审中，反诉原告学真投资公司表示撤回反诉，也不进行举证。
因被告学真投资公司对原告的第一组、第二组、第五组、第八组证据的真实性无异议，对于这些证据的真实性，本院予以认定。
根据认定的证据和当事人的陈述，查明的事实为：民发农业开发公司是注册资本为叁佰万元、经营范围包括建筑工程、桥梁工程、装修工程（凭有效许可证或资质或其他批准文件经营）的企业。学真投资公司是注册资本为壹佰万元，经营范围为投资信息及财务管理信息咨询。2010年7月8日，学真投资公司（甲方）与民发农业开发公司（乙方）签订了工程承包合同，约定：工程名称：古井镇门庄杨庙新村。工程承包范围及方式：采取包工包料的方式。合同工期：根据甲方制定的各项工程进度责任状及项目部的进度计划要求进行实施，确保主体工程进度10天一层，主体结构工期完工控制在45天内。合同单价：按国家有关工程量进行计算，以建筑面积为单位进行计算，以496元/m2计（包工包料），不存在计时用工。付款方式：按工程进度一层楼板完工支付工程量的45%，主体完工，粉刷全部完工后，支付已完成工程量的30%，等工程全部竣工后，付清余下工程款，扣除质保金3%一年后付清。2010年7月28日，学真投资公司的法定代表人张学真出具收条，内容为：“今收到江西工程队张老板承建古井镇门庄新村房订金伍万元整。第二排房上楼板返回贰万元整，主体封顶后，内外粉涮结束后，返回叁万元整。收款人张学真。”2010年11月13日，由学真投资公司的王永签字确认的民发农业开发公司总面积为100.24×10.5×2=2105.04m2，一层阳台6.36×1.3×10÷2=41.34m2，二层晒台6.36×4.2×10=267.12m2，实际建筑面积2105.04―41.34―267.12=1796.58m2，总工程造价1796.58×496=891103.68。2010年11月21日，加盖有谯城区古井镇门庄村民委员会印章的申请验收报告载明：“今天经过大队负责人、公司负责人及社员代表研究，杨庙新农村建设，关于2号楼验收，主体工程及内外粉涮达到合格工程。特此证明。”民发农业开发公司与学真投资公司签定的建设工程施工合同是学真投资公司与谯城区古井镇门庄村民委员会签订的承建古井镇杨庙新村房屋的施工合同将古井杨庙新村2号楼施工工程转包给民发农业开发公司施工合同。
本院认为，原告的经营范围虽然包括建筑工程，但在本案中未提供建筑资质证书，且认为双方签订的建设工程施工合同无效。学真投资公司的经营范围没有建筑工程，也不具有建筑资质，且也认为建设工程施工合同无效。因双方签订的建设工程施工合同违反《中华人民共和国建筑法》的强制规定，故应认定该建设工程施工合同无效。但合同中规定的工期、合同单价以及付款方式是双方当事人的真实意思表示，对双方当事人具有约束力。
根据原告的诉讼请求及被告的答辩意见，本案争议焦点为：一、原告是否按合同规定履行义务，是否无力垫付材料款、拖延了工期？二、原告未提出审计，工程款应当怎样计算？三、被告收到原告的5万元款应否双倍返还？
一、双方在合同中规定，合同工期确保主体工程进度10天一层，主体结构工期控制在45天内。付款方式约定为按工程进度一层楼板完工支付工程量的45%，主体完成、粉涮全部完工后，支付已完成工程量的30%。根据加盖有谯城区古井镇门庄村民委员会印章的申请验收报告的内容，原告施工的2号楼主体工程及内外粉涮均已完工，故被告学真投资公司应当支付45%和30%的工程款，而根据学真投资公司的王永签字确人的建筑面积1796.58m2和合同规定的单价496元/m2，总工程款应当为1796.58×496=891103.68元，应当按进度支付的工程款为891103.6×（45%+30%）=668327.7元，由于学真投资公司没有对支付的工程款和垫付的材料款进行举证，按民发农业开发公司自认的学真投资公司支付的工程款38260元，垫付材料款为138104元，两者之和为38260+138104=176364元，尚不足以达到一层楼板完工应当支付的工程款891103.68×45%=400996.66元，由于学真投资公司未能按工程进度足额支付原告工程款，故对拖延的工期不应由原告承担责任。
二、原告虽未提出审计，而按工程进度应当支付的工程款668327.7元，被告学真投资公司仍应按合同规定支付，扣除学真投资公司支付的38260元，垫付的材料款138104元，学真投资公司应当支付的工程进度款为668327.7―38260―138104=491963.7元。对于原告的损失，由于原告仅要求自2010年11月23日起10个月的利息损失，因合同无效，双方均有过错，此10个月的损失可以按同期银行贷款利率的50%的利率计算利息。
三、由于学真投资公司的法定代表人张学真于2010年7月28日给原告出具的收条已写明五万元是订金，且约定了返还的条件，现返还的条件（主体封顶、内外粉涮结束后）已经成就，故学真投资公司应当返还收到原告的这五万元。因双方签订的施工合同无效，原告要求双倍返还该订金的理由本院不予支持，学真投资公司称这五万元是质量保证金显然与收条内容相矛盾，本院不予采信。
综合以上分析，本院依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十九条的规定，经审判委员会讨论，判决如下：
一、原告江西省民发农业开发有限公司与被告亳州市学真投资信息咨询有限公司签订的工程承包合同无效。
二、被告亳州市学真投资信息咨询有限公司于本判决生效之日起十日内，付给原告江西省民发农业开发有限公司工程进度款491963.7元，赔偿原告自2010年11月23日起10个月的利息损失（利率按同期银行贷款利率的50%计算），返还收取原告的订金50000元。
三、驳回原告江西省民发农业开发有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12591元，由原告负担5545元，被告亳州市学真投资信息咨询有限公司负担7046元，财产保全费4370元由被告亳州市学真投资信息咨询有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审 判 长 雷 晨
审 判 员 苏维丽
代理审判员 陈 芹
二〇一二年十一月十九日
书 记 员 韩 雪
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