吉林省柳河县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0524刑初20号
公诉机关吉林省柳河县人民检察院。
被告人刘某1,男,1989年10月29日出生,汉族,小学文化,柳河县人。曾因犯寻衅滋事罪，于2011年1月24日被柳河县人民法院判处有期徒刑一年两个月,后于2011年9月30日被释放。现因涉嫌犯寻衅滋事罪,于2016年9月29日被抓获并羁押于白城市看守所,于2016年9月30日被柳河县公安局解回,于2016年10月1日被柳河县公安局刑事拘留,于同年10月13日被柳河县公安局执行逮捕。现羁押于柳河县看守所。
辩护人宋超，吉林秦英杰律师事务所律师。
吉林省柳河县人民检察院以柳检刑检刑诉（2016）304号起诉书指控被告人刘某1犯寻衅滋事罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。柳河县人民检察院指派检察员曹玉财、助理检察员黑俊鲜出庭支持公诉，被告人刘某1及其辩护人宋超到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年2月16日晚21时，在柳河县五道沟镇某串店内，被害人刘某2因敬酒一事被王某1（在逃）用手掐住被害人刘某2的脖子，仰面按在吧台上。被告人刘某1用啤酒瓶砸在被害人刘某2的面部，造成被害人刘某2双侧鼻骨及左上颌骨骨折，后被他人拉开。经柳河县公安局人体损伤程度鉴定书鉴定:被害人刘某2之损伤为轻伤二级。案发后，被告人刘某1潜逃，后于2016年9月29日被白城铁路公安处白城车站派出所民警抓获归案。
公诉机关认为，被告人刘某1在公共场所随意殴打他人，造成一人轻伤的严重后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。
刘某1辩称：刘某2先打的他，他才打的刘某2。他构成故意伤害罪，而不构成寻衅滋事罪。
刘某1辩护人辩称:1、本案被害人具有一定过错。2、刘某1属于激情犯罪，未造成严重后果。
经审理查明：2016年2月16日晚21时，被告人刘某1与其亲属王某2、王某1等人在柳河县五道沟镇某串店一包间内吃串。随后，同在该串店吃串的被害人刘某2到包间内敬酒时与刘某1发生口角，这时同在一桌吃串的王某1将刘某2推出包房并用手掐住刘某2的脖子，将刘某2仰面按在吧台上。接着，刘某1手拎啤酒瓶从包房出来，从王某1身后用酒瓶砸在刘某2的面部，结果造成刘某2双侧鼻骨及左侧上颌骨额突骨折，构成轻伤二级。案发后，刘某1潜逃，后于2016年9月29日被抓获归案。2017年1月20日，刘某1与刘某2达成赔偿谅解协议。
公诉机关为证明所指控的犯罪事实，当庭提交的证据有：
1、常住人口数据查询详细信息：证实刘某1犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
2、抓获经过：证实刘某1系被抓获归案。
3、刑事判决书及刑满释放证明书：证实刘某1曾因犯寻衅滋事罪，于2011年1月24日被判处有期徒刑一年二个月,后于2011年9月30日刑满释放。
4、办案说明：证实公安机关在调取现场监控录像时，监控录像就没有声音。
5、柳河医院住院病例、吉林大学第二医院放射科检查报告及门诊病历：证实刘某2受伤后被诊断为双侧鼻骨及左侧上颌骨额突骨折，鼻面部皮肤裂伤，额部软组织钝挫伤。
6、和解协议及收据：证实刘某1于2017年1月20日与刘某2达成赔偿谅解协议。
7、法医学人体损伤程度鉴定书：证实刘某2之损伤构成轻伤二级。
8、视听资料（录像光盘）：证实刘某1用酒瓶击打刘某2面部过程。
9、证人沙某1证言：她是某串店服务员。2016年2月16日晚，她在后厨干活时听外面有动静，就出来了。她看见刘某2脸上全是血。刘某1用啤酒瓶子打的仗。刘某1、刘某2打完仗后，刘某1等人就在那骂，还有拉仗的。串店的监控只能录图像，没有声音。
10、证人高某1证言：他别名叫高某2。2016年2月16日晚8时30分许，他与刘某2在沙某2的串店吃串，刘某2去旁边的桌敬酒。过不一会儿服务员过来跟他说：“你们一起吃饭的那个人在旁边桌敬酒时吵吵起来了，你过去看看。”他连忙起身过去，看见王某1掐着刘某2的脖子，把刘某2按在串店吧台上。他刚要拉架，刘某1从包间拿个啤酒瓶子打在刘某2鼻子上，啤酒瓶子碎了，刘某2鼻子出血了。
11、被害人刘某2陈述。
第一次陈述（2016年2月17日14时）：2016年2月16日晚上，他与朋友在沙某2串店吃串时遇见王某2、王某1、刘某1，后他去王某2的包间敬酒，刘某1在旁边说了几句难听的话，他回了几句，之后王某1把他推出包间，一直把他推到吧台，卡着他的脖子不让他动。他朋友高某2过来拉架，刘某1从包房里拿个啤酒瓶子出来，一下砸在他鼻子上了，啤酒瓶子砸碎了，他鼻子出血了。打完他之后,刘某1和王某1就跑了。
第二次陈述（2016年10月18日16时）：2016年2月16日晚，他在串店看见王某2、王某1、刘某1几人去隔壁包间吃饭，他去王某2的包间敬酒时，刘某1站起来了。他用手扒拉刘某1肩膀一下说：“不用站起来喝，坐下吧”，刘某1一把就把他胳膊甩一边去了。他说：“怎么过来敬酒还敬出错了”，这时不知道谁说了一声：“干他”，王某1按着他脖子把他推出包间按在吧台上面，接着刘某1拿了个啤酒瓶子一下打在他鼻梁上面。他用手扒拉刘某1的意思是让刘某1坐下，不用站起来。
第三次陈述（2016年10月21日11时）：他与刘某1以前没有矛盾。他在2005年开饭店，刘某1在他那吃饭欠了400多块钱。他没有向刘某1要过，他父母向刘某1要过，刘某1没给并说了点难听的话。他有点不乐意，就和他父母去刘某1家找刘某1母亲，刘某1母亲不认账。
12、被告人刘某1供述。
第一次供述（2016年9月29日16时）：2016年2月16日21时左右，他在五道沟串店吃饭，刘某2进来朝他脑袋拍了一下，他俩就吵了几句，期间刘某2又打他几下，他表弟王某1就把刘某2拉开了，然后他用啤酒瓶子打了刘某2一下。
第二次供述（2016年9月30日22时）：2016年2月16日晚8、9点钟，他和他舅王某2、弟弟王某1、妹妹王某3在沙某2家串店包间吃串时，刘某2就进来了，然后朝他后脑勺拍了一下，他问刘某2“干啥呀”，刘某2说“啥干啥呀”，然后刘某2用手朝他后脑勺拍了两下，之后他和刘某2就撕扯起来了。王某1用手推着刘某2的胸口把刘某2推出包间，他随手从桌子上拿起啤酒就朝刘某2脸上打了一下，啤酒瓶子打碎了，把刘某2的鼻子打出血了。因为刘某2在包间里打他了，所以他也要打刘某2。问：刘某2怎么打你的？答：他进包间就朝我后脑拍了一下，我跟他吵吵起来了，他又朝我后脑勺打了两下，然后我俩就撕扯起来了。
第五次供述（2016年12月12日13时）：2016年2月16日21晚上，他跟他舅王某2、王某1、王某丙一起去五道沟镇某串店吃串，他们在包间没喝两瓶，刘某2就进他们包间了，之后刘某2就打了他后脑勺一下，他说“刘某2，你怎么地”，刘某2说“看病”，他说“刘某2，你有钱啊”，然后刘某2又打了他后脑勺一下，他要站起来，刘某2踢了他一脚，王某1从旁边站起来把刘某2推到吧台上。王某1把刘某2按在吧台上，他从包间桌上拎个啤酒瓶子就照刘某2脸上打了一下，打在刘某2鼻子上，啤酒瓶子碎了，之后他们就散开了。刘某2进包间就打他后脑勺，他生气，就打刘某2了。
上述证据经当庭举证、质证，刘某1认为监控录像是有声音的。经审查，监控录像是否有声音并不影响监控录像的真实性、关联性、合法性。综上，本院对公诉机关提供的证据予以确认。
被告人刘某1当庭提交的证据有：1、U盘一个（打仗结束后的录像），以证实公安机关提供的打仗录像应当有声音。2、和解协议及收条，以证实其已与被害人达成了赔偿谅解协议。
上述证据经当庭举证、质证，控辩双方均无异议，本院予以确认。
本院认为：公诉机关指控被告人刘某1犯寻衅滋事罪的证据仅有被害人刘某2的陈述，无其他证据予以佐证，依据现有的证据无法证明刘某1具有寻衅滋事的犯罪故意，因此公诉机关指控的罪名不能成立。刘某1故意伤害他人身体，造成一人轻伤后果，其行为构成故意伤害罪。关于刘某1认为自己构成故意伤害罪的辩护意见，本院予以采纳。刘某1系累犯，应当从重处罚。刘某1能够如实供述基本犯罪事实,可酌情从轻处罚。刘某1已与刘某2达成赔偿谅解协议，可酌情从轻处罚。关于刘某1辩护人提出的两条辩护意见，本院认为无事实及法律依据，故不予采纳。根据刘某1犯罪的事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人刘某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前，先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2016年9月29日起至2017年9月28日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省通化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 艾鹏飞
人民陪审员 贺广武
人民陪审员 孙 炜
二〇一七年三月十五日
书 记 员 张 妍