广东省中山市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤2072民初2018号
原告：容新宇，男，汉族，住广西壮族自治区。委托代理人：肖腾追，广东泽荣律师事务所律师。
被告：中山市小榄镇威尼斯西餐厅，住所地广东省中山市。
代表人：张志辉，该餐厅经营者。
被告：张志辉，男，住广东省中山市。
原告容新宇诉被告中山市小榄镇威尼斯西餐厅（以下简称威尼斯餐厅）、张志辉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月8日立案受理后，由代理审判员周斌适用简易程序，于2016年3月24日公开开庭进行了审理。原告容新宇的委托代理人肖腾追到庭参加诉讼。被告威尼斯餐厅、张志辉经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告容新宇诉称：2014年6月22日22时30分许，原告容新宇在下班时不慎在厨房摔倒受伤，伤及左下肢等处，活动受限4天后即2014年6月26日18时41分到中山市陈星海医院住院19天，进行“左胫骨髁间棘撕脱性骨折切开复位内固定术”，出院医嘱：全休三个月，并随诊，一年后视骨折愈合情况取出内固定物，住院期间陪护一人等。2014年10月16日，原告容新宇在中山和平中医院复诊，医生建议：继续休息3月，避免下肢负重3月，视骨折愈合情况拆除内固定物。2015年8月11日，原告容新宇在中山和平中医院住院9天，进行“左胫骨髁间棘骨折内固定术后”手术，出院医嘱：休息1月，定期复查，不适随诊等。上述两次住院期间，被告威尼斯餐厅、张志辉均为原告容新宇支付了所有的医疗费用，但没有支付原告容新宇受伤住院期间及休息期间的误工费18400元（2300元/月×8个月）、住院伙食补助费2800元（28天×100元/天）、交通费1000元、护理费3131.2元（164.8元/天×19天）。受伤后，原告容新宇曾多次要求进行工伤认定，但被告威尼斯餐厅、张志辉拒绝在工伤认定申请表上盖章，导致未能进行工伤认定。其后，原告容新宇多次向被告威尼斯餐厅、张志辉要求人身损害赔偿未果，被告威尼斯餐厅、张志辉多次推托要求原告容新宇先申请司法鉴定再行作出赔偿。原告容新宇遂向广东宏力司法鉴定所申请司法鉴定，经鉴定原告容新宇构成十级伤残，应获得残疾赔偿金60385.8元，精神损害抚慰金5000元，评残鉴定费1500元。故原告容新宇诉至法院，请求判令：一、以上两被告向原告容新宇支付误工费18400元、交通费1000元、护理费3131.2元、住院伙食补助费2800元、残疾赔偿金60385.8元、精神损害抚慰金5000元，评残鉴定费1500元，共计92217元；二、本案诉讼费费用由以上两被告承担。
原告容新宇为支持其主张，提交如下证据：
1.被告威尼斯餐厅住宿出入证原件，证明原告容新宇是被告威尼斯餐厅的员工；
2.认定工伤不予受理决定书原件，证明原告容新宇的受伤因被告威尼斯餐厅原因不予认定为工伤；
3.中山市陈星海医院出具的出院小结、中山和平中医院出具的诊断证明书及出院记录原件，证明原告容新宇在中山市陈星海医院及中山和平中医院进行治疗的情况；
4.广东宏力法医临床司法鉴定所出具的广东宏力司鉴[2015]临鉴字第689号司法鉴定意见书及鉴定发票原件，证明原告容新宇经鉴定机构评定为十级伤残及支出鉴定费1500元；
5.劳动合同原件、工商登记资料及广发银行中山绩东支行出具的客户资料查询及交易历史查询原件，证明原告容新宇受伤前一年一直在中山工作居住且有收入。
被告威尼斯餐厅、张志辉在法定期限内未提出答辩意见，亦未提交任何证据。
经审理查明：容新宇称其在威尼斯餐厅任职餐厅服务员，月平均工资2300元，其于2014年6月22日22时30分许，下班时在威尼斯餐厅厨房摔倒受伤。容新宇受伤后，于2014年6月26日到中山市陈星海医院住院治疗，至2014年7月15日出院，住院时间19天，出院医嘱：全休叁个月，住院期间陪护人壹名。2014年10月1日，中山和平中医院出具诊断证明书，建议：休息3月。2015年8月11日至2015年8月20日容新宇入中山和平中医院住院治疗9天，出院医嘱：建议休息1个月。2015年12月16日，容新宇经广东宏力法医临床司法鉴定所评定为十级伤残，支出鉴定费用1500元。容新宇提交中山市陈星海医院出具的出院小结、中山和平中医院出具的出院记录、诊断证明书及司法鉴定意见书、鉴定费发票拟予证实。
容新宇向中山市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2015年11月23日，中山市人力资源和社会保障局作出中人社工不字[2015]168号认定工伤不予受理决定书，认为容新宇于2014年6月22日22时30分左右受到事故伤害，至2015年11月11日才向该局提出工伤认定申请，其申请已超过《工伤保险条例》第十七条第二款规定的一年时限，故该局决定不予受理容新宇提出的工伤认定申请。2016年1月8日，容新宇诉至本院。
容新宇主张按100元/天计算住院28天的住院伙食补助费2800元；并主张按164.8元/天计算住院19天的护理费3131.2元。
容新宇主张其因本次事故受伤住院28天，医疗机构建议休息7个月，误工费应按其平均工资2300元/月为标准计算238天；容新宇对其平均工资标准未提交依据予以证实。
容新宇提交广东宏力法医临床司法鉴定所出具的广东宏力司鉴[2015]临鉴字第689号司法鉴定意见书及鉴定费发票，主张其因本次事故被评定为十级伤残，并支出鉴定费用1500元。
容新宇主张其虽然为农业户籍，但其提交的劳动合同、工商登记资料及广发银行中山绩东支行出具的客户资料查询足以证明本次事故发生前其已经在城镇居住工作一年以上且有固定的收入，故其残疾赔偿金应按城镇标准计算。经查：劳动合同反映容新宇与中山市竹源建筑工程有限公司于2013年4月1日签订了期限自2013年4月1日起至2014年3月31日止的劳动合同；广发银行中山绩东支行出具的客户资料查询反映客户容新宇，开户日期为2011年3月26日；交易历史查询反映2013年2月5日至2013年8月21日期间容新宇有银行存款记录。
容新宇主张其因本次事故产生交通费1500元，但未提交任何依据，其同意由法院酌情认定。
容新宇称本次事故发生后威尼斯餐厅、张志辉已支付其全部的医疗费，但具体金额不清楚。
又查明：2015年中山市部分职位（工种）工资指导价位中的餐厅服务员的月薪中位数是3105元。
另，威尼斯餐厅系张志辉个人经营的个体工商户。
本院认为：一、关于威尼斯餐厅、张志辉是否应承担赔偿责任的问题。依据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第4条的规定：“用人单位未为劳动者建立工伤保险关系，且用人单位以及受到事故伤害或者被诊断、××的劳动者或者其近亲属、工会组织均未在法定期间申请工伤认定，以致社会保险行政部门不受理工伤认定申请，劳动者或者其近亲属请求用人单位支付工伤保险待遇的，劳动人事仲裁机构或人民法院应驳回劳动者或者其近亲属的申请或起诉，并告知其可另行主张人身损害赔偿，但用人单位对构成工伤无异议的除外”，容新宇作为威尼斯餐厅员工在下班时在威尼斯餐厅厨房摔倒受伤，其申请工伤认定因超出一年时限而被不予受理，致使其在无法通过工伤保险待遇求偿的情况下，可以向其雇主威尼斯餐厅及该餐厅的经营者张志辉以提供劳务者受害责任为由主张赔偿；但是容新宇陈述其是不慎摔倒受伤，故其没有尽到其应有的注意义务，对其受伤本身存在过错，因此依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，可以减轻威尼斯餐厅、张志辉的赔偿责任，故本院酌定容新宇对其受伤所致损失承担20%的责任，威尼斯餐厅、张志辉对容新宇受伤所致损失承担80%的责任。
二、关于容新宇因此次事故产生的具体损失。
关于住院伙食补助费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，故本院认定以广东省2015年度人身损害赔偿标准中的伙食补助费100元/天为标准计算容新宇的住院伙食补助费。
关于护理费的问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，若护理人员没有收入或者雇佣护工的参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算，应以2015年度广东省其他服务业平均工资62190元/年即170.38元/天为标准计算容新宇的护理费，容新宇诉求按164.8元/天计算其护理费，系其依法行使民事处分权利，不违反法律规定，本院予以认可，故本院认定以164.8元/天为标准计算容新宇的护理费。
关于误工费计算标准的问题，鉴于2015年中山市部分职位（工种）工资指导价位中的餐厅服务员的月薪中位数是3105元，结合容新宇的工作岗位、年龄等因素，故容新宇主张其月工资平均为2300元，较为可信，本院予以采信，并以此为标准计算容新宇的误工费。
关于残疾赔偿金计算标准的问题。虽然容新宇为农业户籍，但其提交的劳动合同、工商登记资料及广发银行中山绩东支行出具的客户资料查询足以证明本次事故发生前其已在城镇居住工作一年以上且主要收入来源地为城市，威尼斯餐厅、张志辉未提交任何相反的依据予以反驳，故本院对容新宇提交的上述证据予以采信，并认定以广东省2015年度一般地区城镇居民人均可支配收入30192.9元/年为标准计算容新宇的残疾赔偿金。
关于伤残鉴定费的问题。因容新宇已提交广东宏力法医临床司法鉴定所出具的广东宏力司鉴[2015]临鉴字第689号司法鉴定意见书及鉴定费发票，上述证据足以证明其因本次事故受伤而进行伤残鉴定并产生伤残鉴定费1500元，故容新宇诉求伤残鉴定费1500元，理据充分，本院予以支持。
关于精神损害抚慰金的问题，本院认为，精神损害抚慰金的数额应当根据双方当事人的主观过错程度、侵害的手段、场合、行为方式、侵权人的获利情况、本地平均生活水平等具体情况来确定，本次事故造成容新宇十级伤残，确实给其今后的生活造成一定的影响，故容新宇诉求精神损害抚慰金5000元合理，本院予以支持。
关于交通费的问题。虽然容新宇未提交任何交通费用票据，但容新宇及其必要的陪护人员确实因就医或者转院治疗而实际发生交通费用，故本院根据容新宇实际就医地点、时间、次数等具体情况酌情认定交通费为300元。
综上，容新宇因本次事故所遭受的各项损失包括有：1.住院伙食补助费2800元（100元/天×28天）；2.护理费3131.2元（164.8元/天×19天）；3.误工费18246.67元（2300元/月÷30天×238天）；4.残疾赔偿金60385.8元（以广东省2015年度一般地区城镇居民人均可支配收入30192.9元/年为标准计算20年，十级伤残计算10%）；5.伤残鉴定费1500元（凭票）；6.精神损害抚慰金5000元（××）；7、交通费300元（酌定）；以上合计91363.67元。
故威尼斯餐厅、张志辉应赔偿容新宇的损失为73090.94元（91363.67元×80%）。
威尼斯餐厅、张志辉经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其对容新宇的起诉自动放弃质证、抗辩等诉讼权利，但不影响本院对案件的依法审理。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告中山市小榄镇威尼斯西餐厅、张志辉于本判决生效之日赔偿原告容新宇73090.94元；
二、驳回原告容新宇的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2106元，减半收取为1053元，由原告容新宇负担218元，被告中山市小榄镇威尼斯西餐厅、张志辉负担835元（该款已由原告容新宇预交，其同意由被告中山市小榄镇威尼斯西餐厅、张志辉直接向其支付，被告中山市小榄镇威尼斯西餐厅、张志辉应于本判决生效之日迳付835元给原告容新宇，法院不另收退）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
代理审判员 周 斌
二○二○一六年三月三十一日
书 记 员 郭晓琳