上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初11266号
原告：余克芝，女，1970年8月2日出生，汉族，住江苏省海门市。
委托诉讼代理人：潘正军，上海陈建华律师事务所律师。
被告：徐晓，男，1988年7月14日出生，汉族，住山东省。
被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区。
负责人：张家庆，总经理。
委托诉讼代理人：刘志，上海捷铭律师事务所律师。
原告余克芝与被告徐晓、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下至判决主文之前简称人保公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年2月4日立案后，依法适用简易程序，于2017年2月23日公开开庭进行了审理。原告余克芝的委托诉讼代理人潘正军，被告徐晓到庭参加诉讼。被告人保公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告余克芝向本院提出诉讼请求：1、被告方赔偿原告医疗费人民币44,075.04元(由被告徐晓垫付)、住院伙食补助费440元、营养费3,600元、护理费5,570元(1,430元+60元/天*69天)、误工费25,600元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费2,550元、交通费200元、衣物损200元、律师费5,000元，由被告人保公司根据保险合同赔付，超出部分由被告徐晓赔偿；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年10月29日17时许，被告徐晓驾驶牌号为沪JDXX**号小轿车行驶至上海市浦东新区张杨北路清溪路南30米处时，撞到驾驶电动自行车的原告，致原告受伤。原告随即被送至上海市第七人民医院。经鉴定，原告伤情构成XXX伤残，给予休息期240天、营养期120天、护理期90天。经认定，本起交通事故，被告徐晓负事故全部责任，原告不负责任。现为维护自身合法权益，原告起诉至法院。审理中，原告确认被告徐晓垫付医疗费44,075.04元、护理费1,430元，还给了原告2,000元现金，同意在本案中一并处理。
被告徐晓辩称，对事发经过、责任认定、原告伤情无异议。肇事车辆在被告人保公司处投保交强险和商业三者险100万元并投保不计免赔险。各项赔偿由法院审核。本被告垫付费用，要求原告返还。
被告人保公司虽未到庭，但提交书面答辩状称，对事故经过、责任认定无异议。牌号为沪JDXX**车辆在本被告处投保交强险和商业三者险100万元(含不计免赔)，事故发生在保险期间，对于原告的合理损失，被告人保公司同意在保险限额内承担责任。医疗费，由法院据票核实，非医保用药不予承担；住院伙食补助费认可440元；营养费认可3,600元；护理费，按40元/天计算90天；误工费，经核对原告银行流水单，本被告确认其事故发生前一年的月平均工资为3,200元，误工费由法院根据原告银行流水反映出的实际损失予以处理；伤残赔偿金，对伤残等级无异议，但要求按照农村标准计算，具体由法院审核；精神损害抚慰金，依法处理；交通费，酌情认可200元；鉴定费，金额无异议，同意进入商业险理赔；物损费，酌情认可100元；律师费，不属于保险理赔范围。
本院经审理认定事实如下：
2015年10月29日17时许，被告徐晓驾驶车牌为沪JDXX**轿车行驶至上海市浦东新区张杨北路清溪路南30米处时，因其未确保安全，撞到骑电动自行车行驶至此的原告，造成原告受伤的道路交通事故。事发后，原告随即被送至上海市第七人民医院住院治疗，至2015年11月20日出院，花费医疗费。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告徐晓对事故负有全部责任，原告无责任。
上海浦东浦江法医学研究所受上海市公安局浦东分局交通警察支队委托，对原告余克芝的伤情进行了鉴定，并于2016年5月20日出具司法鉴定意见书，认定余克芝因交通事故所致损伤后遗症构成XXX伤残，给予余克芝自受伤之日起休息240日、护理90日、营养120日(包含后续治疗)。原告为此支付鉴定费2,550元。
原告提供居住证明一份，内容为“兹有来沪人员余克芝(身份证XXXXXXXXXXXXXXXXXX)，2013年12月起至今居住在南塘村顾家宅XXX-
XXX号XXX室”。
上海市浦东新区高桥镇人民政府住房保障办公室于2014年6月26日对原告余克芝承租案外人顾爱娟位于上海市浦东新区南塘四队路XXX号XXX楼北1间的房屋租赁合同予以登记备案，备案显示租金每月300元，租赁期限自2014年1月5日至2015年12月6日。该住房保障办公室于2016年1月20日对原告余克芝等承租案外人顾爱娟位于上海市浦东新区南塘村顾家宅路XXX-
XXX号XXX室房屋租赁合同予以登记备案，备案显示租金每月300元，租赁期限自2016年1月1日至2020年12月31日。
上海市公安局浦东分局高桥镇派出所于2016年12月28日出具证明，载明上海市浦东新区高桥镇南塘村户籍人口共2,914人，农业户口人数171人。
2014年2月15日，上海远茂企业发展有限公司(甲方，地址为上海市浦东新区草高路XXX号)与原告余克芝(乙方，地址为上海市浦东新区高桥镇清溪路顾家宅XXX号)签订劳动合同，约定劳动合同期限自2014年2月15日至2016年2月15日；合同期内，乙方理解并同意由甲方安排至甲方亮锋项目部工作，乙方工作岗位为操作工，从事酒类包装等工作；乙方的工作岗位工时制度为综合计算工时制；合同期内，乙方基本工资为1,620元/月，乙方每月全勤收入不低于上海市规定的最低工资标准，每月15日发放上月工资等。
原告另提供上海恒研劳务服务有限公司出具的发票一张，名目为代收劳务服务工资、管理费，日期为2015年10月30日至11月20日,金额为1,430元。
本案肇事车辆即牌号为沪JDXX**的车辆在被告人保公司处投保机动车交通事故责任强制保险，其中死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元，财产损失赔偿限额2,000元。该车辆的商业第三者责任保险亦投保于该公司处，限额为1,000,000元，已投保不计免赔率险。事发在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险有效期内。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案交通事故经交警部门认定，被告徐晓承担本次事故全部责任。本案肇事车辆在被告人保公司处投保交强险及商业三者险(已购买不计免赔)，事故发生在保险期间内。因此，对于原告主张的各项损失应由被告人保公司在机动车交通事故责任强制保险限额内先行赔付；不属于或超过部分由被告人保公司在商业第三者责任保险范围内承担赔偿责任；仍有不足或不属于的部分由被告徐晓承担赔偿责任。
关于原告的各项损失，本院作如下认定：1、医疗费，由医疗费票据为证，扣除伙食费345.30元后，金额为43,729.74元。被告人保公司辩称其不承担非医保部分费用，但未提供依据，本院不予采纳。2、住院伙食补助费。原、被告均认可440元，本院予以照准。3、营养费。根据原告伤情及司法鉴定确定的营养期，本院依法确定原告的营养费为3,600元。4、护理费。原告提供上海恒研劳务服务有限公司出具的发票一张证明护理费，结合原告入院及出院时间，可认定原告住院期间确聘请护工护理并支出1,430元护理费。根据鉴定意见书确定的护理期，本院酌情按照40元/天的标准确定其出院后护理费。故护理费，本院酌情确认为4,150元。5、误工费。原告名下交通银行尾号6239账户明细载明2015年10月15日其有一笔工资收入4,043.29元，11月13日有一笔工资收入3,451.49元，之后该账户至2016年9月20日均未有工资收入，可以推断出事发后原告确因本次交通事故导致误工损失，原、被告均认可事发前原告每月收入3,200元，故根据鉴定意见书确认的误工期，本院按3,200元/月计算其误工费为25,600元。6、残疾赔偿金。被告人保公司辩称对伤残等级无异议，但要求按农村标准计算。根据原告提供的租赁房屋备案情况、居住证明、劳动合同、银行流水、非农比例证明等已形成完整证据链，证明事发前原告确已在上海市城镇地区居住满一年以上，且其收入也来源于上海市城镇地区，故被告主张适用农村标准，本院不予采纳。原告主张该项损失按城镇标准计算为105,924元，根据原告年龄及鉴定意见书确定的伤残等级，于法有据，本院予以支持。7、精神损害抚慰金。原告因本次交通事故身体受损，构成XXX伤残，确对原告造成精神损害。本院酌情确认该项损失为5,000元。8、鉴定费2,550元，有发票为证，本院予以确认。9、交通费，本院酌情确认为200元。10、衣物损，本院酌情确认为200元。11、律师费，有发票为证，本院酌情确认为4,500元。上述损失，律师费由被告徐晓赔付，其余损失由被告人保公司根据保险合同赔偿。另外，原、被告对被告徐晓垫付的47,505.04元予以确认，并要求在本案中一并处理。为避免讼累，本院予以一并处理。被告人保公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视作为对其自身诉讼权利的放弃，本院依法缺席审理。
综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内根据保险合同赔偿原告余克芝医疗费43,729.74元、住院伙食补助费440元、营养费3,600元、护理费4,150元、误工费25,600元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费2,550元、交通费200元、衣物损失费200元，合计191,393.74元；
二、被告徐晓应于本判决生效之日起十日内赔偿原告余克芝律师费4,500元；
三、原告余克芝应于本判决生效之日起十日内返还被告徐晓47,505.04元。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4,263元，减半收取计2,131.50元，由原告余克芝负担23元，由被告徐晓负担2,108.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 闵 纯
二〇一七年三月三十日
书记员 朱菊超
附：相关法律条文
.一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。