山西省阳泉市郊区人民法院民 事 判 决 书（2016）晋0311民初152号原告李全林，男，1972年4月2日出生，汉族，现住河南省委托诉讼代理人王旭明，山西泽晋律师事务所律师被告杨彦军，男，1973年6月18日出生，汉族，现住阳泉市矿区委托诉讼代理人张小龙，山西德昱律师事务所律师被告赵全艮（曾用名赵振），男，1969年2月1日出生，汉族，现住阳泉市郊区原告李全林与被告杨彦军、赵全艮提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告李全林及其委托诉讼代理人王旭明、被告杨彦军及其委托诉讼代理人张小龙、被告赵全艮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李全林诉称，原告常年受雇于被告杨彦军从事房屋修建工作。2015年4月18日，原告与其他两名工友在被告杨彦军承揽的阳泉市郊区平坦镇前庄村被告赵全艮家房屋拆建工程施工中，因施工缺乏必要的防护措施，导致原告从拆建房顶上摔落受伤。被告杨彦军作为雇主应对原告承担赔偿责任，被告赵全艮明知被告杨彦军无施工资质而进行发包，也应对原告损失承担连带赔偿责任。双方因对赔偿事项无法协商一致，于2016年2月24日向法院起诉，要求两被告共同赔偿原告各项损失177500元并承担诉讼费用。被告杨彦军辩称，被告杨彦军与原告李全林之间不存在雇佣关系，双方系不固定的比较松散的合伙关系，当时说好是合伙施工的人平分所挣的工程款21000元，现该款已全部用于垫付原告治疗费，参与施工的五个人均无拿到钱。如果要说雇佣关系，也是被告赵全艮雇佣原告李全林和被告杨彦军及其他工友，被告杨彦军基于与原告是老乡邻村，又是亲戚才为原告垫付了医药费等58046.67元，该费用原告应予以偿还。被告赵全艮辩称，不清楚施工资质的要求；也提醒过被告杨彦军，要求加强安全保护；另和被告杨彦军之间有协议，约定由被告杨彦军负责安全，故不应由被告赵全艮承担责任。经审理查明，被告杨彦军与被告赵全艮于2015年4月14日签订了协议一份，由杨彦军为赵全艮拆除重建位于阳泉市郊区平坦镇前庄村73号的一层房屋，协议约定“拆除原旧房、大门，被告杨彦军等搭建脚手架时，必须牢固可靠，扣件齐全…，在施工中发生事故，均由杨彦军承担责任，赵全艮不承担责任。本工程总工资额为21000元。”2015年4月17日被告杨彦军开始组织施工，当时施工人员除被告杨彦军外，还有陈希明、原生龙、赵玉珍三人，次日原告李全林来到工地参与施工，施工过程中，原告李全林站在已拆除了一半的房顶出檐处拆撬房顶预制板时摔落受伤，当日入住阳煤集团总医院，入院诊断为右踝关节开放性骨折伴脱位，T12椎体压缩骨折伴脊髓损伤不全瘫。原告住院至2015年5月14日，实际住院天数26天，共用去医药费54944.67元。此外被告杨彦军给原告门诊检查花费902元、购买护腰器材1200元、伙食费1000元，合计58046.67元均由被告杨彦军垫付。另查明，被告杨彦军分三次收到被告赵全艮应付修房工程款共计21000元。原告李全林为支持其主张，提供如下证据：1、证人赵玉珍在2015年11月4日、2016年1月19日书写的证明两份证明原告与证人赵玉珍均受雇于被告杨彦军给被告赵全艮家进行施工，原告不慎从房顶上掉落受伤。另赵玉珍施工期间工资为每天120元。被告杨彦军不认可双方的雇佣关系。被告赵全艮无异议。2、阳煤集团总医院住院病历、山西方正司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费票据原告提供该证据证明：、原告住院治疗情况。、住院天数26天。、原告李全林损伤后遗症相当于职工工伤七级伤残。、伤残赔偿金70472元（上年度农村居民人均纯收入8809元*20年*40%）、鉴定费1500元。、陪侍费1560元。、营养费1300元。、住院伙食补助费1300元。被告杨彦军对于原告诊疗病历及陪侍费、营养费、伙食补助费均无异议，认可原告损害后果，对原告伤情是否构成七级伤残有异议，但在本院规定时限内未提交重新鉴定申请。被告赵全艮无异议。3、误工费原告陈述受雇于被告杨彦军，日工资为150元，主张误工费计算至定残日前一天为35400元（236天*150元）。被告杨彦军辩称，对误工时间无异议，但不认可双方是雇佣关系，对原告日工资的计算因无据可考也不予认可。被告赵全艮无异议。4、交通费原告主张每天20元交通费，住院26天，合计520要求被告赔付。被告杨彦军认为费用偏高，只认可给付40元。被告赵全艮无异议。5、被抚养人生活费原告提供其户籍证明，证实其有一女一子，女儿李某某，出生于2001年12月2日，儿子李某甲，出生于2006年11月19日。原告据此要求按照山西省2014年度农村居民年生活消费支出6992元/年为标准赔偿李某某、李某甲被扶养人生活费分别为13984元、31464元，合计45448元。被告杨彦军质证后辩称，对原告家庭成员真实性无异议，但认为原告鉴定为七级伤残，属于低级伤残，应有能力抚养家庭成员，且对计算方法有异议，故对原告该主张不予认可。被告赵全艮无异议。6、精神损害抚慰金原告伤情系七级伤残，主张精神损害抚慰金20000元。被告杨彦军以事故发生原告有过错，认为给付2000元比较适宜。被告赵全艮无异议。被告杨彦军为支持其主张，提供如下证据：赵玉珍、陈希明、原生龙证明各一份被告杨彦军提供该组证据证明杨彦军联系上述三人给被告赵全艮施工，上述四人是合伙一起给赵全艮返修房屋，所挣的钱四人平分，且全部人员均受雇于被告赵全艮。原告质证后辩称，、证人赵玉珍给原告出具证言在前，即被告杨彦军雇佣其日工资为120元，给被告出具证言（时间2016年3月1日）在后，即被告杨彦军与其合伙，平分工钱，前后不符，应以给原告出具的证言为准。、上述三个证人均证明原告在之后参与施工，并不清楚原告与被告杨彦军的约定。、不认可双方系合伙关系。被告赵全艮无异议。被告赵全艮为支持其主张，提供如下证据：1、修建协议一份，收款收条三份被告赵全艮提供该证据证明，协议是与被告杨彦军签订，工程款21000元分三次全部给付被告杨彦军。原告无异议。被告杨彦军对协议真实性和收条无异议，但认为根据协议内容，协议甲方为被告赵全艮，协议乙方为被告杨彦军等，其内容实际上乙方为参与施工的全部人员，被告杨彦军不应是原告所述的雇主。为查明事实，本院依法对证人赵玉珍、陈希明、原生龙进行了询问，分别陈述如下：1、赵玉珍日工资120元，参与施工9天，被告杨彦军支付其工资1100元，被告杨彦军所述工程款均用于垫付原告医药费不属实。另证明原告系自己不注意而摔伤。2、陈希明（被告杨彦军的舅舅）日工资100元，参与施工2天后由于腿疼，杨彦军给其结算工资后回河南老家，被告杨彦军所述工程款垫付原告医药费不清楚。3、原生龙陈述，与被告杨彦军，证人陈希明、赵玉珍四人系合伙，所应得工资已全部给原告垫付医疗费，且赵玉珍是原生龙联系施工的，给赵玉珍的工资也是从其收入中支付。原告李全林质证意见为原告与被告杨彦军是雇佣关系，赵玉珍、陈希明的询问笔录可以证实，不认可原生龙关于合伙的证词。被告杨彦军的质证意见为赵玉珍是原生龙叫他一起施工，并不清楚其他四人的合伙关系，故不认可赵玉珍的证言。被告赵全艮无异议。上述事实，有当事人陈述、原、被告提供的各种证据、庭审笔录等在案佐证。本院认为，公民的身体健康权受法律保护，公民因生命、健康、身体遭受侵害的，可以请求赔偿义务人赔偿其损失。被告赵全艮将其自有一层房屋的建设工程发包给被告杨彦军施工，属承揽合同关系，而被告杨彦军召集原告等进行施工，属个人之间劳务关系，依照法律规定，提供劳务一方因劳务自己受到侵害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中被告杨彦军签订施工协议召集工人、领取工程款项、支付赵玉珍、陈希明工资、垫付原告医疗费用等，履行了自己的法律责任。同时，其作为该工程的承包者，对工程的施工未尽到管理监督义务，在原告施工过程中未采取相应的安全防护措施，存在过错，应对原告承担50%的赔偿责任；被告杨彦军辩称原告与其合伙、工程款平均分配等理由前后矛盾，与本案事实相悖，故本院对其合伙的辩解理由不予支持。原告在施工中未尽安全注意义务，未采取相应的安全防护措施，在未确保安全的情况下进行作业，也存在过错，应自行承担50%的责任。《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款规定农民自建低层住宅的建筑活动不适用建筑法，农民将自建低层住宅承包给无建筑资质的人不存在过错，故被告赵全艮不需承担赔偿责任。原告主张的各项损失的赔偿标准应当依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，确定如下：1、住院伙食补助费、营养费、护理费原告主张住院伙食补助费1300元，营养费1300元，护理费1560元，合计4160元，双方无异议，本院依法予以确认。2、伤残赔偿金原告伤残七级，据此主张的伤残赔偿金应按照山西省2015年度农村居民人均纯收入8809元/年为标准，计算为70472元（8809元/年*20年*40%）。3、鉴定费原告主张的鉴定费凭票据结算1500元。4、误工费原告主张其日工资150元，无证据证明，被告也不予认可，故其主张的误工费可参照山西省2015年度建筑业平均收入40504元/年为标准，计算为26188元（40504元/年÷365天*236天）。5、交通费原告主张的交通费酌情支持300元。6、被扶养人生活费根据原告伤情，本院依法对原告主张的被扶养人生活费予以准请。原告女儿李某某事故时14岁，故其被抚养人生活费应按4年计算；原告儿子李某甲事故时9岁，故其被抚养人生活应按9年计算，按2015年农村居民人均年消费支出额6992元为标准，分别计算为13984元（6992元/年*4年÷2人），31464元（6992元/年*9年÷2人），合计45448元。7、精神损害抚慰金根据案件实际情况，本院酌定原告的精神损害抚慰金为2000元。综上，本院确认原告上述损失为150068元，连同被告杨彦军垫付医疗费等58046.67元，合计208114.67元。其中被告杨彦军按照50%的赔偿责任赔付原告104057.34元，扣除已支付的58046.67元，还应向原告支付46010.67元，其余由原告自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条及上述法律解释的规定，判决如下：一、被告杨彦军于本判决生效之日起十五日内赔偿原告李全林46010.67元。二、驳回原告李全林的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3850元，原告李全林负担2849元，被告杨彦军负担1001元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阳泉市中级人民法院。审 判 长 杜 军代理审判员 周 易人民陪审员 王生辉二〇一六年八月二十三日书 记 员 杨艳丽