湖南省吉首市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）吉刑初字第235号
公诉机关吉首市人民检察院。
被告人曹某，居民，捕前系湘西州HXJY营销有限公司业务员。因涉嫌犯职务侵占罪，于2015年4月18日被吉首市公安局刑事拘留，经吉首市人民检察院批准，因涉嫌挪用资金罪同年4月30日被执行逮捕。现羁押于吉首市看守所。
吉首市人民检察院以吉检公诉刑诉（2015）235号起诉书指控被告人曹某犯职务侵占罪，于2015年9月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月13日公开开庭审理了本案。吉首市人民检察院指派检察员向亚杰出庭支持公诉，被告人曹某到庭参加诉讼。现已审理终结。
吉首市人民检察院指控，2010年3月至2012年期间，被告人曹某利用在湘西州HXJY营销有限公司（以下简称“HX公司”）收取酒款的便利条件，将收到的客户购酒款共计168600元用于赌博，在HX公司发现核对账目时，被告人离开公司外出务工。2015年4月2日公司报警。2015年4月17日，被告人主动投案。就此，公诉机关提供了相关证据。该院认为，被告人曹某利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成犯罪，应当以职务侵占罪追究被告人的刑事责任。
被告人曹某对公诉机关指控的罪名和事实均无异议。
经审理查明，2010年3月被告人曹某进入湘西自治州HXJY营销有限公司（以下简称“HX公司”）从事酒类营销，并负责酒款代收。至2013年10月，HX公司核对账目时发现曹某未将部分代收酒款上交公司，在HX公司与曹某核对账目时，被告人于2014年3月离开公司外出务工、无法联系。公安机关接报警后于2015年4月2日对曹某立案侦查。2015年4月17日，被告人主动投案，如实供述其在2012年期间利用职务之便将收到的客户购酒款共计168600元用于赌博，不能退还。
上述事实有公诉机关提供，并经庭审查证的下列证据予以证实：
1、报警案件登记表、立案决定书，证明案发经过及侦查情况；
2、到案情况说明，证明被告人主动投案的事实；
3、企业法人营业执照，证明湘西自治州HXJY营销公司成立于2009年12月9日；
4、工资表，证明HX公司在2010年至2013年期间给被告人发放工资情况；
5、单位证明，证明湘西自治州民委、湘西自治州交通局、湖南省民委、吉首供电局、湘西自治州农业局已将于HX公司处购酒款付清的事实；
6、应收账款对账明细，证明被告人侵占168600元的事实；
7、证人龙某甲、侯某、龙某乙的证言，证明三人在被告人处购酒款已支付给被告人的事实；
8、证人石某的证言，证明其通过账目清理发现被告人侵占公司钱款近17万元的事实；
9、被害人王某的陈述，证明其投资的HX公司财务人员，在2013年10月与被告人对账时发现被告人侵占公司财产近17万元；
10、被告人曹某的供述和辩解，证明其在HX公司工作期间，将购酒客户的钱款168600元用于赌博的事实；
11、辨认笔录，证明王某、石某辨认出被告人；
12、户籍资料，证明被告人的基本身份信息，作案时系成年人；
上述证据，经控辩双方当庭举证、质证，符合证据的合法性、客观性、关联性，本院予以采信。
本院认为，被告人曹某利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。吉首市人民检察院指控成立。被告人主动投案，并能如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻处罚。公诉机关指控被告人职务侵占数额巨大的意见，根据案发时《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当判处五年以上有期徒刑，并可以并处没收财产。而根据《最高人员法院、最高人民检察院﹤关于办理贪污、贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》第一条第一款、第十一条第一款的规定，应当在五年以下有期徒刑或者拘役内量刑，故根据“从旧兼从轻”的原则对其应当适用新法。据此，根据被告人犯罪行为的性质、事实、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第十二条第一款、第六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人曹某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月；
二、责令被告人曹某退赔犯罪所得人民币一十六万八千六百元给湘西州HXJY营销有限公司。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人曹某的刑期自2015年4月18日起至2016年6月17日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张清国
审 判 员 申 丽
人民陪审员 陈万东
二〇一六年五月三日
书 记 员 杨 娟
附本案适用法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。
刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。
《最高人民法院关于在裁判文书中如何表述修正前后刑法条文的批复》
一、根据案件情况，裁判文书引用1997年3月14日第八届全国人民代表大会第五次会议修订的刑法条文，应当根据具体情况分别表述：
（一）有关刑法条文在修订的刑法施行后未经修正，或者经过修正，但引用的是现行有效条文，表述为“《中华人民共和国刑法》第××条”。
（二）有关刑法条文经过修正，引用修正前的条文，表述为“1997年修订的《中华人民共和国刑法》第××条”。
（三）有关刑法条文经两次以上修正，引用经修正、且为最后一次修正前的条文，表述为“经××××年《中华人民共和国刑法修正案（×）》修正的《中华人民共和国刑法》第××条”。