广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂02民初20号
原告：柳州市双福房地产开发有限公司，住所地：柳州市西江路26号双恒商业办公大楼二层。
法定代表人：吕争，该公司董事长。
原告：柳州市兴柳房地产开发有限责任公司，住所地：柳州市北雀路35号。
法定代表人：李柳青，该公司董事长。
二原告共同委托诉讼代理人：曾毅，广西广杰律师事务所律师。
被告：柳州市兆福地产置业有限公司，住所地：柳州市友谊路4号11栋友谊国际4—24号。
法定代表人：钟明，该公司董事长。
被告：恒大地产集团南宁有限公司，住所地：南宁市民族大道157号财富国际广场1号楼24楼。
法定代表人：沈治国，该公司董事长。
二被告共同委托诉讼代理人：陈聪，男，该公司员工。
二被告共同委托诉讼代理人：董志华，男，该公司员工。
原告柳州市双福房地产开发有限公司（以下简称双福公司）、柳州市兴柳房地产开发有限责任公司（以下简称兴柳公司）诉被告柳州市兆福地产置业有限公司（以下简称兆福公司）、恒大地产集团南宁有限公司（以下简称恒大南宁公司）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2016年2月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告双福公司、兴柳公司的共同委托诉讼代理人曾毅，被告兆福公司、恒大南宁公司的共同委托诉讼代理人陈聪、董志华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告双福公司、兴柳公司共同向本院提出诉讼请求：1、判令两被告向两原告支付《柳州楼梯山项目合作开发协议》及《柳州楼梯山项目合作开发协议之补充协议》约定的逾期返还股东借款违约金3749852.37元（以367632585.20元为计算基数，按每日万分之三，自2015年12月1日计至2016年1月4日）：2、判令被告恒大地产集团南宁有限公司向两原告支付《柳州楼梯山项目合作开发协议》及《柳州楼梯山项目合作开发协议之补充协议》约定的严重违约违约金5000万元；以上合计：53749852.37元整。3、判令两被告承担本案诉讼费用。
事实和理由：两原告与柳州兆安地产置业有限公司于2013年10月22日通过招标竞得位于柳州市楼梯山片区的项目地块一（282.14亩）、项目土地二（37.524亩）国有建设用地土地使用杈，而后上述三公司于2013年11月6日成立注册资本为8000万元的被告兆福公司来开发上述项目土地，并以该公司名义缴纳土地款、税费等合计161475.17万元，后期还陆续投入前期建设开发费用近7310万元，除兆福公司8000万元注册资本外，其余投入款财务挂帐为原告等股东借款。
2015年5月l3日，两原告柳州兆安地产置业有限公司与被告恒大南宁公司签订《柳州楼梯山项目合作开发协议》，通过共同持股项目公司兆福公司的方式合作开发前述项目土地。该合作协议对有关合作事宜进行了如下约定：一、本协议签订后10个工作日内，恒大南宁公司对项目公司兆福公司进行尽职调查，在尽职调查完成后三个工作日内，恒大南宁公司分别向原告双福公司、兴柳公司支付意向金1000万元；二、协议签订后15个工作日内，恒大南宁公司以货币资金8326.53万元对项目公司兆福公司增资，增资后，项目公司兆福公司实收资本为16326.53万元，双福公司、兴柳公司各持股24.5％，恒大南宁公司持股51%；三、本协议签订后5日内，双福公司、兴柳公司向恒大南宁公司以现状移交项目土地，由恒大南宁公司负责项目公司兆福公司的日常经营管理，双福公司、兴柳公司不参与项目公司兆福公司的经营管理；四、由恒大南宁公司向项目公司兆福公司提供股东借款3824.82万元，用于缴纳尚未付清的契税等，以便办理国土证；五、在项目土地一土地证办至项目公司兆福公司名下后50日内，由项目公司兆福公司返还双福公司、兴柳公司股东借款38000万元，其余股东借款不计息在项目开盘后两年内陆续返还；六、双福公司、兴柳公司只收取35000万元的固定股东收益，不参与股权分红及项目公司利润分配；七、恒大南宁公司逾期付款的，每逾期一日，按逾期数额的万分之三支付违约金。八、任一方严重违约的，违约方需向守约方支付5000万元违约金。
《合作开发协议》签订后，两原告公司全面、积极的履行合同，按照协议约定向被告恒大南宁公司移交了项目土地、相关合同资料等，被告恒大南宁公司也于2015年5月就安排施工队伍进场施工及全面行使项目公司兆福公司的经营管理权。但被告恒大南宁公司并未按照协议约定全面履行义务，存在以下违约行为：一、经多次催促后方于2015年7月14日，支付1000万元意向金；二、迟至2015年7月22日才将增资资金8326.53万元付至项目公司账户，尚未办理增资及股权变更手续，就在第二天将该资金全部转移出去，不符合协议约定的货币实缴出资；三、一直未及时向项目公司兆福公司提供股东借款3824.82万元用于缴纳尚未付清的契税，以至于无法办理国土证，故意造成无法满足返还两原告股东借款38000万元的条件，致使两原告根本无法实现最基本的合同目的。
鉴于被告恒大南宁公司的上述多次违约行为，原告兴柳公司及双福公司对被告恒大南宁公司的合作诚意及履约能力产生怀疑，为此各方在多次协商的基础上，于20l5年9月l6日签订《柳州楼梯山项目合作开发协议之补充协议》（以下简称“补充协议”）约定：一、在本补充协议签订后5日内，办理项目公司兆福公司增资工商变更手续，将项目公司兆福公司的法定代表人变更为恒大南宁公司的指定代表；二、在恒大南宁公司取得项目公司兆福公司的51%股权之日起15个工作日内，恒大南宁公司向项目公司兆福公司提供股东借款3824.82万元用于缴纳尚未付清的契税等，否则，恒大南宁公司构成严重违约；三、销售回款及融资款项应优先用于归还双福公司19000万元股东借款，不得挪用；四、在项目土地一国土证办至项目公司兆福公司名下后，且双福公司、兴柳公司完成本补充协议第一条第1款义务、合作协议第二条第4、5、9款义务后50日内，项目公司兆福公司或恒大南宁公司成功以项目公司兆福公司或项目土地抵押融资，则融资到位（具体以融资款项的银行到帐时间为准）后5日内，项目公司兆福公司及恒大南宁公司应返还双福公司、兴柳公司股东借款19000万元，否则恒大南宁公司构成严重违约；五、由恒大南宁公司对合作协议及本补充协议中项目公司兆福公司应向双福公司和兴柳公司支付的返还借款等承担连带担保责任；六、项目公司兆福公司、恒大南宁公司顺延支付款项的范围仅限于双福公司及兴柳公司逾期履行义务涉及的款项金额范围，项目公司兆福公司、恒大南宁公司不得扩大顺延支付的范围、额度。
《补充协议》签订后，两原告全面履行协议，按照约定在5日内办理了项目公司兆福公司增资工商变更手续，将项目公司兆福公司的法定代表人变更为恒大南宁公司指定的代表，恒大南宁公司全面控制的兆福公司启用了新公章及财务专用章等，项目土地一土地证也于2015年10月30日顺利办到项目公司兆福公司的名下；项目第一期恒大华府也于2015年11月开盘销售，实现销售收入75000万元；两原告积极配合项目公司兆福公司、恒大南宁公司在桂林银行办理项目土地抵押融资，分别在2015年11月26日、30日获得银行贷款45000万元、15000万元，共计60000万元。
但两被告却在履行协议的过程中继续存在如下违约行为：一、恒大南宁公司未按照补充协议约定的时间提供股东借款用于缴纳契税等，该款迟至2015年10月29日才到位，构成严重违约；二、项目公司兆福公司、恒大南宁公司在于2015年11月16日出具《承诺保证函》，保证在融资款到位（具体以融资款项的银行到到帐时间为准）后5日内返还两原告股东借款38000万元的情况下，不但不履行合同及承诺用融资款项返还原告借款，反而不将融资款项已到位的事实告知两原告，并将融资款项擅自挪用出项目公司兆福公司，构成严重违约。
为此，两原告分别于2015年11月27日、12月3日发函两被告，要求两被告按照合作开发协议及补充协议的约定返还38000万元的股东借款，并于2015年12月10日到被告恒大南宁公司住所地向负责人钟明反映，在不按照协议约定返还股东借款可能造成严重的社会事件，但两被告仍不予回复、履行，直至两原告采取各种特别措施，两被告方于2016年1月4日支付了367632585.20元，但两被告仍不按照协议约定支付逾期返还股东借款违约金及严重违约违约金。
两原告已经支付项目土地及工程款近170000万元近两年，被告恒大南宁公司仅支付2000万元，却通过土地抵押贷款及销售，实际获取135000万元，但却利用实际控制兆福公司的情况下，不履行协议、挪用资金，明显缺乏最基本的契约精神、诚实信用原则和最基本的社会责任，给两原告造成严重的经济损失。为此，原告特提起前述诉讼请求，并请贵院判如所请。
被告兆福公司、恒大南宁公司辩称，1、原告第一项诉讼请求证据不足、逾期起算错误。第一，此项诉请的证据不足。原告在诉状中声称我方本应于2015年12月1日支付涉案款项，但逾期至2016年1月4日才支付。但从现有证据看，原告并未提供2016年1月4日的付款和收款凭证，从证据完整性上无法证明我方存在逾期付款的事实。第二，原告方计算违约金起始时间有误。根据原告方提供的证据三《柳州楼梯山项目合作开发协议》之补充协议第四条第2款的规定，“乙方或项目公司成功以项目公司土地抵押融资，则融资款到位（具体以融资款项的银行到账时间为准）后5日内，项目公司及乙方应按本补充协议第四条第1款约定返还甲方3.8亿元借款”。又，按照原告方提供的证据七显示，项目公司根据股东会决议向桂林银行贷款6亿元，该6亿元贷款实际分两期到账：2015年11月26日到账4.5亿元，同年11月30日到账1.5亿元。因此，该6亿元融资款项完整到位时间应当是2015年11月30日。按照前面所述的《补充协议》关于“融资款项到位后5日内返还借款”的约定，则应当从2015年12月6日开始起算逾期。可见，原告方关于从2015年12月1日计算逾期的主张是错误的。2、原告第二项诉讼请求不能成立。首先，所谓“严重违约”，根本就不是一个合同法上的概念，从法律上根本找不到追究责任的依据。其次，《补充协议》虽然出现“严重违约”的表述，但并未明确约定具体的责任后果。再次，虽然主合同《柳州楼梯山项目合作开发协议》第八条第6款出现过“严重违约”的表述，但此“严重违约”与彼“严重违约”是两个完全不同的概念。主合同当中的“严重违约”指的是一方违约导致《合作开发协议》无法继续履行的，违约方才可能承担支付5000万元违约金的责任。本案中，我方即便存在逾期付款的事实，但《合作开发协议》仍在继续履行之中，不属于主合同约定的严重违约情形和合同法意义上的根本违约性质，故原告只能按照主合同第八条第3款的约定主张违约金。第四，仅仅以逾期付款一个月左右为由，主张支付5000万元违约金，显然有责任过重之嫌，法庭不应当予以支持。第五，原告的两项诉讼请求之间本身自相矛盾。一项违约行为不能同时承担两种以上性质相同的违约责任。原告第一项、第二项诉讼请求均针对的是同一违约行为，同时要求两项违约金于法无据。综上所述，原告的第一项诉讼请求缺乏足够依据支持，逾期计算也存在明显错误；第二项诉讼请求没有事实和法律依据，请求法庭驳回原告方的全部诉讼请求。二原告对其陈述事实提供的证据有：证据1，《柳州楼梯山项目合作开发协议》，证明二原告与被告于2015年5月13日就共同开发柳州楼梯山地产项目签订协议，协议约定被告恒大南宁公司提供股东借款用于缴纳尚未付清的契税以及被告兆福公司返还38000万元，同时约定逾期付款的构成严重违约，违约方须向守约方支付违约金；证据2，意向金支付凭证（两张），证明恒大南宁公司向两原告支付意向金的时间是2015年7月14日，已逾期并构成违约；证据3，《柳州楼梯山项目合作开发协议之补充协议》，证明鉴于被告恒大南宁公司多项违约行为，两原告于2015年9月16日就柳州楼梯山房地产项目签订补充协议，补充协议约定了被告恒大南宁公司应在2015年10月9日前向项目公司兆福公司提供股东借款用于缴纳尚未交清的契税，否则恒大公司构成违约，补充协议还约定了兆福公司向原告返还38000万元的条件，如果被告逾期返还构成严重违约，另外还约定了恒大公司对兆福公司应向原告支付的返还借款等承担连带责任；证据4，兆福公司企业变更咨询单，证明原告已按补充协议第一条第1款约定，在补充协议签订后5日内，即2015年9月18日完成了兆福公司的增资工商变更手续；证据5，项目地块一国有土地使用权证，证明原告在约定时间内，即2015年10月30日，已把项目地块一国土证办至项目公司兆福公司名下；证据6，承诺保证函，证明两被告于2015年11月16日向两原告出具该函，承诺保证将严格履行补充协议第四条之约定，即在项目公司兆福公司成功以项目土地抵押融资，且融资款到位（具体以融资款项的银行到账时间为准）后5日内，返还原告股东借款38000万元，同时，被告恒大南宁公司按约定承担连带担保责任；证据7，同意贷款的股东会决议及60000万元贷款到账凭证，证明在两被告承诺保证以及原告的积极配合下，被告兆福公司于2015年11月26日和11月30日从桂林银行共获得60000万元；证据8，关于返还38000万元借款的函；证据9，关于全面履行合同、返还38000万元借款的函；证据10，复函。共同证明在原告已完全履行所有约定相关义务，被告兆福公司已获得融资款60000万元，即已满足约定返还原告股东借款38000万元的条件之后，原告多次发函被告，要求被告履行还款义务；证据11，桂林银行转账通存收款通知（两张），证明被告在原告多次催促后，于2016年1月4日向两原告返还借款367632585.2元，被告未能在约定的2015年12月1日之前给付，构成严重违约。因此，除了承担逾期付款的违约责任，还应承担严重的违约责任；证据12，税收完税证明（两张），证明被告恒大南宁公司向项目公司提供股东借款，支付项目地块一的契税和印花税的时间是2015年10月29日，明显超过了补充协议第二条所约定的2015年10月29日之前，构成该条说约定的严重违约；证据13，（2016）桂0202民初700号民事判决书，进一步证明被告应返还本案所涉股东借款的最后期限为2015年12月1日，实际该款于2016年1月4日才给付；以及被告恒大南宁公司未按照补充协议约定时间提供股东借款用于缴纳契税和印花税，给原告造成损失，实际该款迟至2015年10月29日才到位，也就是说，被告的前述违约行为，均已符合合作协议以及补充协议说规定的严重违约的情形，应向原告支付5000万元的严重违约违约金。二被告质证称，证据1-10的真实性都予以认可，证据1的第八条第三款，这是双方约定如何结算违约金，第八条第六款，严重违约跟原告理解的违约是不一致的，严重违约是造成协议无法履行的，可是项目在履行和建设当中，合同在履行当中；证据2与本案没有关系；证据3，补充协议第二页第四条，第三款，这里的严重违约和普通违约是一样的；证据4、证据5与本案没有关联；证据6、没有意见；证据7，起算点应该从融资款到帐5天后才算逾期，最后一笔钱到账是2015年11月30日，应该是从2015年12月6日开始计算逾期；证据8、9、10没有意见；证据11、12、13的提交已经超过了举证的法定期限，被告方不同意这三份证据作为案件的审理依据，同时证据12、13与本案没有关系。
二被告对其辩解提供的证据有：证据1，《柳州楼梯山项目合作开发协议》，证明：1、关于逾期付款违约金，协议第八条第3款已有明确约定，即“每逾期一日，按逾期数额的万分之三支付违约金”，本案应当结合案件事实，依据该条款来处理违约金争议。2、协议第八条第6款所述的“严重违约”，是指一方违约造成合同无法继续履行的情形，也即合同法上讲的“根本违约”，但本案不存在因被告方根本违约导致合同无法履行的情形，目前合作开发协议尚在履行，涉案项目仍在持续建设和销售之中，原告主张支付5000万元严重违约违约金没有合同依据和法律依据。证据2，《柳州楼梯山项目合作开发协议之补充协议》，证明：1、该补充协议第四条第3款中表述的“严重违约”并非法律上的概念，与一般违约性质无异。2、各方对该补充协议第四条第3款的“严重违约”并未约定具体的违约责任，应当依据主合同合作开发协议第八条第3款约定处理违约金争议，即“每逾期一日，按逾期数额的万分之三支付违约金”。3、原告所谓5000万元严重违约违约金既无合同依据，也无法律依据。4、原告关于每天万分之三违约金的第一项诉讼请求中，对逾期天数的计算存在错误。证据3，电汇凭证、进账单，证明：这是我方支付给原告的最新一期款项，共计79919674.46元，证明合作开发协议尚在履行之中，原告要求支付5000万元严重违约违约金的诉讼请求没有合同依据和法律依据。
二原告质证称，对证据的真实性没有异议，但是不认可被告的证明目的。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年10月22日，原告双福公司、兴柳公司与案外人柳州兆安地产置业公司通过招拍挂竞得柳州市楼梯山片区面积为282.14亩的地块一与面积为37.524亩的地块二。为开发前述两地块，原告双福公司、兴柳公司成立了项目公司即被告兆福公司。2015年5月13日两原告及案外人柳州兆安地产置业公司与被告恒大南宁公司签订了《柳州楼梯山项目合作开发协议》（以下简称“合作协议”），总体方案为：恒大南宁公司入股项目公司兆福公司、最终以受让兆福公司全部股权的方式合作开发涉案项目土地。三方具体约定如下：1、在合作协议签订后十个工作日内，乙方（恒大南宁公司）负责对兆福公司进行尽职调查，甲方（两原告）及兆福公司予以配合；2、合作协议签订十五个工作日内，乙方以货币资金8326.53万元对兆福公司进行增资；3、甲方负责在协议签订后十五个工作日内完成乙方增资入股兆福公司工商变更手续（以乙方取得股权变更后《工商核准通知书》及新的营业执照为准），同时兆福公司的相关负责人由乙方指定；4、乙方增资入股兆福公司完成当日，甲方向乙方移交公司证件、财务、合同文件等资料；5、甲方负责协调影响乙方入场施工的各种事宜，为乙方开发建设项目土地提供便利条件；6、乙方负责向兆福公司提供股东借款用于支付项目土地的契税、印花税、交易服务费共计约3824.82万元（具体金额以税务局、国土局出具的缴费单据为准），乙方及兆福公司不需再向国土局等政府部门缴纳土地款（包括出让金、利息、滞纳金、违约金、契税、土地交易服务费、征地拆迁安置补偿费、土地闲置费）；7、兆福公司缴纳完项目土地的契税、印花税后十日内，甲方负责将项目土地国土证办至兆福公司名下。国土证办理过程中如需缴纳土地款或税务方面的滞纳金等款项甲方承担，乙方及兆福公司不予返还；8、乙方在完成尽职调查三个工作日内，乙方向甲方支付2000万元意向金；除兆福公司的8000万元注册资本外，兆福公司的购地款等部分开支系甲方和丙方（柳州兆安地产置业公司）共同支付，各方约定甲方、丙方支付的上述款项系兆福公司尚欠的借款，为此，合作协议约定：9、经调整，在甲方将项目土地国土证办至兆福公司名下，并完成上述3、4、5、7条义务后50日内，由项目公司返还38000万元借款给甲方。除此之外，合作协议还约定两原告享有兆福公司35000万元的固定股东收益，且兆福公司在偿还借款及支付股东收益后，两原告将享有兆福公司的全部股权过户给乙方，至此双方合作事宜完成。合作协议签订后，被告分别于2015年7月14日、2015年7月22日支付了意向金、增资款，上述款项被告并未按照协议约定期限支付，被告未能提供股东借款用以支付兆福公司所欠契税等费用，原告未能完成被告增资入股的工商变更手续，合作协议未得到全面及时的履行，为此，三方于2015年9月16日签订《柳州市楼梯山项目合作开发协议之补充协议》（以下简称“补充协议”），补充协议就具体付款时间等补充约定：1、协议签订后5日内，甲方（原告）负责完成乙方增资入股兆福公司的工商变更手续；2、乙方（恒大南宁公司）取得兆福公司51%股权之日起15个工作日内，乙方负责向兆福公司提供股东借款3824.82万元用于缴纳尚未付清的契税等；3、销售回款及融资款项应优先归还两原告3.8亿元股东借款，归还条件变更为：⑴甲方负责将项目土地国土证办至项目公司兆福公司名下；⑵甲方完成本补充协议的第一条第1款（变更股东登记）、合作协议第二条第4、5、9款（移交项目公司材料、顺利交接项目土地、将项目土地国土证办至兆福公司名下）义务后50日内，由兆福公司返还甲方借款3.8亿元。且如甲方履行以上两点义务50日内，乙方或项目公司成功以兆福公司或项目土地抵押融资，则融资到位（具体以融资款项的银行到账时间为准）后5日内，兆福公司及乙方应向甲方归还股东借款3.8亿元。补充协议第五条还约定，乙方同意，由乙方对合作协议及补充协议中兆福公司应向甲方支付的返还借款（含本补充协议约定的新股东借款）及固定股东收益承担连带担保责任。2015年11月16日，兆福公司及恒大南宁公司发函原告，再次明确了如上述付款的条件成就后，二被告承诺返还原告3.8亿元股东借款。2015年11月26日、2015年11月30日，被告从桂林银行贷款到账分别为4.5亿元、1.5亿元，合计6亿元。
被告兆福公司于2016年1月4日向原告归还股东借款367632585.20元，故原告认为被告未能按照协议约定的期限支付该款项，构成违约，提起前述诉讼请求。
另查明，原告认为双方在合作开发协议第三条第（2点）约定“剩余借款，在项目开盘后项目公司按照实际实现销售回款金额的35%向甲方返还，每三个月结算一次，每次按上一季度销售回款实际导致金额结算支付”，但被告直至2016年3月4日仍未将截止至2016年2月所实现的销售金额中按照约定比例向原告给付股东借款，于2016年3月18日向本院提起诉讼，要求被告返还股东借款296062438元，后双方庭外和解，原告撤回起诉。
本案的争议焦点为：一、被告于2016年1月4日方向原告支付股东借款367632585.20元的行为应承担违约责任的起算时间点为何时，被告应支付的违约金数额如何确定。二、被告是否应向原告支付5000万元违约金。
本院认为，原告与被告恒大南宁公司签订的《柳州楼梯山项目合作开发协议》、《﹤柳州楼梯山项目合作开发协议﹥之补充协议》系双方真实意思表示，协议未违反法律及行政法规强制性规定，合法有效。协议签订后双方均应按照合同约定行使权利、履行义务，任何一方违约均应承担相应的违约责任。
关于争议焦点一，根据上述两份协议、被告出具的承诺保证函及庭审调查可以认定，被告兆福公司、恒大南宁公司应共同偿还两原告的股东借款3.8亿元，且被告清偿借款的条件已成就，对此，二被告亦没有异议，并于2016年1月4日已向原告支付股东借款367632585.20元。现原告认为，按照补充协议中关于融资的相关约定，被告兆福公司已成功融资，融资款项也于2015年11月26日到账，被告应在融资款项到账后5日内，也就是2015年12月1日前，向其归还股东借款3.8亿元，但被告于2016年1月4日才归还367632585.20元股东借款（其差额双方已另案处理），构成违约，应支付逾期返还股东借款违约金，该违约金以367632585.20元为基数，从2015年12月1日起至2016年1月4日，按每日万分之三计算。被告辩称，因融资款共计6亿元，第一笔4.5亿元于2015年11月26日到账，第二笔1.5亿元于2015年11月30日到账，因此，被告承担违约责任应从2015年12月6日起，而不是2015年12月1日。而关于3.8亿元股东借款的归还时间，双方在补充协议中约定的是“乙方（恒大南宁公司）或项目公司（兆福公司）成功以项目公司或项目土地抵押融资，则融资到位（具体以融资款项的银行到账时间为准）后5日内，项目公司及乙方应向甲方归还股东借款3.8亿元。”因此，依照该约定被告应归还股东借款的时间是融资款项银行到账后5日内，而涉案的融资款分两次到账，现双方产生分歧。对此本院认为，协议中并没有约定是融资款项全部到账亦或是部分到账，而从融资的目的看，虽然双方并未约定融资款项用于向原告支付该3.8亿元股东借款，但支付股东借款为被告方的约定义务，在其具有支付能力并且支付条件成熟时即应该向原告支付，而涉案的融资款项第一笔为4.5亿元，该数额已超过被告应向原告支付的3.8亿元，因此在该款项到账之日也就是2015年11月26日被告已有能力支付款项，按照补充协议的约定，其至迟也应于2015年11月30日前支付（即融资款项的银行到账后5日内），但被告在所有融资款项到账后依然未支付，直到2016年1月4日，才向原告支付367632585.20元，因此，被告应承担违约责任的起点应为2015年12月1日，也就是从第一笔4.5亿元融资款项到账后的第5日起算，故被告对此问题的辩解理由与双方合同约定不符，本院不予采信，原告方的主张成立，本院予以支持。按照双方签订的合作协议约定，乙方（恒大南宁公司）逾期付款的，每逾期一日，按逾期数额的万分之三支付违约金。如上所述，被告应于2015年11月30日前向原告支付违约金，因367632585.20元首期股东借款于2016年1月4日支付，共计逾期34天，因此，被告应支付的违约金为367632585.20×34×0.0003=3749852.37元。
关于争议焦点二，被告是否应向原告支付5000万元违约金的问题，因在双方签订的《柳州楼梯山项目合作开发协议》第八条违约责任中第6款的约定：“本协议生效后，甲方（原告）、乙方（恒大南宁公司）、丙方（柳州兆安地产置业有限公司）任何一方中途擅自解除本协议，或者严重违约造成本协议无法继续履行，均视为单方违约，违约方需向守约方支付5000万违约金。”同时《﹤柳州楼梯山项目合作开发协议﹥之补充协议》第四条关于归还首期股东借款第3款约定：如乙方违反本补充协议第四条第1【即：甲方完成本补充协议的第一条第1款（变更股东登记）、合作协议第二条第4、5、9款（移交项目公司材料、顺利交接项目土地、将项目土地国土证办至兆福公司名下）义务后50日内，由兆福公司返还甲方借款3.8亿元】、2【即：如甲方履行以上两点义务50日内，乙方或项目公司成功以兆福公司或项目土地抵押融资，则融资到位（具体以融资款项的银行到账时间为准）后5日内，兆福公司及乙方应向甲方归还股东借款3.8亿元】款相关约定的，则乙方构成严重违约。根据双方签订的前述协议的约定，本院认为原告要求被告支付5000万元违约金的理由不成立，首先，按照约定被告在以下两种情形下方需向原告支付5000万元违约金：1、被告恒大南宁公司擅自解除合作协议；2、被告严重违约造成合作协议无法继续履行。而本案中并不存在第1种情况（即恒大南宁公司擅自解除合作开发协议），虽然双方在履行协议过程中存在分歧，被告未能按照协议约定的时间结点履行其义务，原告也因被告的履约行为多次提起诉讼，但实际上双方的协议仍在履行过程中，并没有产生协议约定的第2种情况（即协议无法继续履行的严重后果）。其次，按照补充协议第四条第3款的约定，被告未按照双方确定的期限支付首期股东借款，即使已经构成协议中所约定的“严重违约”，但在补充协议中并没有约定被告构成此“严重违约”后的法律责任。而合作协议第八条，违约方需支付5000万元违约金的情况之一是违约方构成严重违约造成协议无法履行的严重后果，因此即使被告的一系列行为构成双方所称的“严重违约”，但该行为并未导致协议无法履行，原告也未能举证证明因为被告的违约行为给其造成5000万元的经济损失。故原告要求被告支付5000万元的违约金缺乏事实依据及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十八条、第一百零七条、第一百一十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告柳州市兆福地产置业有限公司、恒大地产集团南宁有限公司共同向原告柳州市双福房地产开发有限公司、柳州市兴柳房地产开发有限责任公司支付股东借款违约金3749852.37元；
二、驳回原告柳州市双福房地产开发有限公司、柳州市兴柳房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求。
案件受理费310549元（原告已预交），由原告柳州市双福房地产开发有限公司、柳州市兴柳房地产开发有限责任公司负担288884元，被告柳州市兆福地产置业有限公司、恒大地产集团南宁有限公司负担21665元。
上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院。同时预交上诉案件受理费（开户银行：中国农业银行南宁市万象支行；开户名称：广西壮族自治区高级人民法院；账号：20×××77）。逾期不交纳也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 司英华
审 判 员 丘洪兵
审 判 员 曾庆斌
二〇一六年九月十八日
代书记员 宋筱曼