山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁10民终1846号
上诉人（原审被告）：威海刘公岛实业发展有限公司，住所地威海市刘公岛丁公路东侧。
法定代表人：刘辉，经理。
委托诉讼代理人：赵宗新，该公司员工。
委托诉讼代理人：梁建权，山东悦程律师事务所律师律师。
被上诉人（原审原告）：于绍波。
委托诉讼代理人：于会军，山东联志律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘慧敏，山东联志律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：于国和，男，1959年6月17日出生，住威海市文登区小观镇北黄村**号。
上诉人威海刘公岛实业发展有限公司因与被上诉人于绍波、于国和提供劳务者受害责任纠纷一案，不服威海市文登区人民法院（2015）威文南民一初字第83号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月18日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有提出新的事实或理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
威海刘公岛实业发展有限公司上诉请求：撤销威海市文登区人民法院（2015）威文民一初字第83号民事判决，依法改判。事实和理由：1、一审法院调查事实不清，对相关责任的认定错误。本案不属于因安全生产事故造成的伤害赔偿案件，一审对事故原因调查不清，对事故性质认定错误。上诉人当天没有安排于国和及其雇佣的人员进行建筑施工，事故发生在于绍波违规乘车过程中而非建筑工程施工过程中，不属于建筑施工的范围，是交通安全事故。于国和签字的《承包方安全生产责任书》明确规定各种车辆必须严格执行交通法规，上诉人也审查了驾驶员郐东选的驾驶证，上诉人不仅没有责任，而且已经充分尽到了告知、提醒的义务；2、即使上诉人存在选任不具备相应资质的个人于国和承包零工项目的过错，但与损害结果也没有因果关系，不应承担连带责任；3、一审法院对过错责任的划分有失公允。被上诉人在拖拉机没有停稳的情况下突然跳车，是造成伤害的根本原因，司机根本没有机会阻止，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，于绍波应该对伤害后果承担主要责任，一审仅判决承担20%责任不符合法律规定3、一审判决上诉人与于国和承担连带责任属于适用法律错误。本案不属于安全事故，不能依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条做出判决。
于绍波辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
于国和未答辩。
于绍波向一审法院起诉请求：原告受雇于被告于国和，在给被告刘公岛公司干活时被车轧伤，造成身体多处骨折，请求判令二被告连带赔偿原告医疗费263元、护理费4803.6元、残疾赔偿金128576.8元、交通费200元、误工费15600元、鉴定费2200元、后续治疗费15000元、精神损害抚慰金3000元，共计169643.4元。
一审法院认定事实：2013年12月2日，原告于绍波等四名工人乘坐郐东选驾驶的拖拉机从刘公岛麻井子装载石头运往二码头，在郐东选减速停车且未停稳的情况下，原告于绍波跳车去取手推车，后摔至水泥路面受伤。原告于绍波、司机郐东选等工人均系受被告于国和雇佣，被告于国和承揽被告刘公岛公司的景点建筑工程。
原告于当日被送往解放军第四〇四医院，其伤情诊断为：1、双肱骨干骨折并左侧桡神经损伤；2、右肱骨外科颈骨折；3、左前臂皮肤裂伤，2013年12月11日出院，住院9天，花费住院费40496.64元、门诊费263元。原告住院期间由被告于国和雇佣的工人进行护理，被告于国和垫付医疗费40496.64元。
2014年3月28日，原告委托威海鉴正司法鉴定所对原告的伤残等级、误工时间、护理时间、后续治疗费进行鉴定，威海鉴正司法鉴定所依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》之规定，出具鉴定意见为：1、原告双肱骨干骨折内固定术后，评定为八级伤残；2、误工时间评定为240日，含再次住院治疗期间；3、护理时间评定为60日，含再次住院期间；4、后续治疗费为20000元，或按实际发生额赔付。原告支出鉴定费2200元。
2015年10月30日，被告刘公岛公司申请依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对原告的伤残等级、误工时间、护理时间和后续治疗费进行重新鉴定，法院依法委托威海鉴通司法鉴定所进行鉴定，威海鉴通司法鉴定所出具鉴定意见为：1、原告的损伤致左上肢功能部分丧失构成九级伤残，其右肩关节功能部分丧失构成十级伤残；2、误工时间为8个月左右；3、其受伤后60天需1人陪护；4、预计后续治疗费需15000元左右。
庭审中，被告刘公岛公司提供由被告于国和签字确认的《于绍波受伤经过及事后处理情况座谈会记录》一份，记录载明：于绍波是于国和雇佣的工人，跟于国和干活3、4年，每天工资65元……于国和雇佣的工人郐师傅开拖拉机，车上装的料，车上坐有五个人，于绍波在车未停稳的情况下跳车受伤……于绍波住院期间，由于国和雇佣工友护理并支付护理工资，于国和垫付医疗费40000元。被告刘公岛公司提供2013年3月16日，被告刘公岛公司与被告于国和签订《承包方安全生产责任书》，其中第6条规定，在施工作业过程中，对驾驶的各种车辆，必须严格执行交通法规和发包方的有关管理规定，否则，将视情节给予500元-1000元的罚款。被告刘公岛公司提供建筑业统一发票一宗，证明被告刘公岛公司将劳务费全部支付给了被告于国和。被告于国和对被告刘公岛公司提供的上述证据均无异议，原告认为被告刘公岛公司提供的安全生产责任书与建筑业统一发票更说明了被告刘公岛公司作为发包方明知承包给被告于国和的工程属于建筑相关工程却不对承包方的资质进行审核，应当承担连带责任。
被告刘公岛公司申请证人郐东选、于年泉出庭作证，证人郐东选称，证人系受被告于国和雇佣的拖拉机司机，事发当天开车拉石头到二码头，将石头放到于国和工人砌的墙体上作为压顶石，原告于绍波乘坐证人开某拉机拖盘，要到一个岔路口时他要下去推小车，将小车搬上拖拉机，车还未停稳于绍波就跳下去了，证人赶紧停车去扶原告于绍波，扶起来后原告于绍波说不关你们什么事儿，都是我自己不好。证人于年泉称，被告刘公岛公司安排被告于国和去干给墙体压顶的活儿，被告于国和又安排给证人的，事故当天原告于绍波着急下车去推小车，司机郐东选就减速，不一会儿就看到于绍波俯卧在道路上，司机郐东选赶紧停车去扶原告于绍波，原告于绍波对司机郐东选说：这事儿不埋怨你，只怪我自己。
以上事实，有原、被告陈述、住院病历、门诊费收据、护理人员身份证明、鉴定意见书、鉴定费收据、车票、证人证言、承包方安全生产责任书、建筑业统一发票、座谈会记录等在案为凭。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人知道或者应当知道接受发包业务的雇主没有相应资者或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告于绍波系受被告于国和雇佣，原告于绍波系在取劳动工具的时候受伤，原告取劳动工具是为了更便捷的从事搬运石料的劳动，应当认定为从事雇佣活动，故原告于绍波的合理损失，应当由被告于国和承担。事发时，根据被告刘公岛公司提供的《承包方安全生产责任书》、建筑业统一发票及证人郐东选、于年泉的证言，可以认定被告于国和雇佣的工人系从事建筑施工作业，应当具备相应资质和安全生产条件，被告刘公岛公司明知被告于国和不具备相应资质和安全生产条件，仍然将工程发包给被告于国和，故应当与被告于国和承担连带责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告在拖拉机未停稳的情况下，贸然跳车，其对损害的发生有一定过错；原告乘坐的拖拉机系装载货物所用，禁止搭载乘人，被告于国和的司机郐东选未阻止原告等人乘坐拖拉机，在原告于绍波跳车时亦未履行告知义务并及时停车，亦存在一定过错，郐东选系受被告于国和雇佣，故郐东选导致原告于绍波受伤的后果，应当由被告于国和承担，综上，酌定由被告于国和承担80%的赔偿责任。
原告住院期间由被告于国和雇佣的工人进行了护理，根据鉴定意见书确认的60天护理期，扣除9天住院期间，其护理费应计算为4083.1元（29222元÷365天×51天）。原告跟随被告于国和工作三、四年，每天工资65元，故原告主张按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，于法有据，予以支持，根据原告构成一个九级伤残、一个十级伤残，其残疾赔偿金应计算为128576.8元（29222元×20年×22%）。误工费根据原告误工240天，每天65元，应计算为15600元（240天×65元/天）。交通费根据原告住院天数及后续治疗，酌定为200元。精神损害抚慰金根据原告构成一个九级伤残、一个十级伤残及被告于国和的过错承担，酌定为2500元。
据上，原告的合理损失核定为：医疗费40759.64元（40496.64元+263元）、护理费4083.1元、残疾赔偿金128576.8元、误工费15600元、交通费200元、后续治疗费15000元、精神损害抚慰金2500元，合计206719.54元。被告于国和应承担除精神损害抚慰金2500元外损失的80%，即163375.63元[（206719.54元-2500元）×80%]及精神损害抚慰金2500元，扣除被告于国和垫付的医疗费40496.64元，被告于国和还应支付125378.99元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、被告于国和赔偿原告于绍波医疗费40759.64元、护理费4083.1元、残疾赔偿金128576.8元、误工费15600元、交通费200元、后续治疗费15000元，合计204219.54元的80%即163375.63及精神损害抚慰金2500元，以上共计165875.63元，扣除被告于国和垫付的医疗费40496.64元，被告于国和还应支付125378.99元，于判决生效后十日内付清；二、被告威海刘公岛实业发展有限公司对上述债务承担连带赔偿责任。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期限间的债务利息。案件受理费3693元、鉴定费2200元，由原告于绍波负担1538元，被告于国和、威海刘公岛实业发展有限公司负担4355元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人知道或者应当知道接受发包业务的雇主没有相应资者或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。根据相关规定，建筑工程的发包单位应当将工程发包给具有相应资质条件的承包单位，即承包单位要具备资质条件和安全生产条件。对劳动者进行安全生产教育培训、提供适当的劳动工具、提供安全的劳动场所和劳动条件等均系承包方的法定义务，而个体从业的“包工头”往往不具备上述资质和条件，因此，发包方将工程发包给不具备资质条件等的个体“包工头”即应对生产施工中出现的安全事故承担连带责任。本案被上诉人于绍波系受于国和指派从事劳务中发生的损害，其搭乘拖拉机到劳动场所是其整个劳务过程的一个环节，不应以搭乘本身不属于劳务活动即否认其系在提供劳务过程中受损害的事实。上诉人主张于绍波并非在提供劳务中受伤，与事实相悖，本院不予采信。被上诉人于绍波在拖拉机没有停稳的情况下贸然下车导致损害，其自身具有一定过错，一审结合案情确定其自身承担20%责任并无不当。
综上所述，上诉人威海刘公岛实业发展有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3693元，由上诉人威海刘公岛实业发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 乔 卉
审 判 员 侯善斌
代理审判员 许 萍
二〇一六年九月二十五日
书 记 员 莫淑涵