湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）永中法刑二终字第152号
原公诉机关湖南省永州市冷水滩区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王明善，男，1956年日出生，公民身份号码432XXXXXXX********，永州市冷水滩区人，汉族，高中文化，无业，家住永州市冷水滩区。曾因犯诈骗罪于2003年12月9日被上海市卢湾区人民法院判处有期徒刑十一年，2011年2月3日刑满释放。此次因涉嫌犯合同诈骗罪一案于2014年4月14日被道县公安局刑事拘留，同年5月22日被执行逮捕。现羁押于双牌县看守所。
辩护人佘国满，湖南九子龙律师事务所律师。
湖南省永州市冷水滩区人民法院审理湖南省永州市冷水滩区人民检察院指控原审被告人王明善犯合同诈骗罪一案，于二○一五年九月十八日作出（2015）永冷刑初字第17号刑事判决。原审被告人王明善不服，于2015年9月24日向本院提起上诉。永州市冷水滩区人民法院于同年11月6日向本院移送案卷材料，本院于同日立案受理。湖南省永州市人民检察院于同月26日借阅案卷，同年12月22日归还案卷。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月29日在本院刑事审判庭公开开庭审理了本案。永州市人民检察院指派检察员杨正海出庭履行职务，上诉人（原审被告人）王明善及其辩护人佘国满到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
永州市冷水滩区人民法院认定，被告人王明善采取签订合同的方式骗取他人财物，价值人民币45万元。证明案件事实的证据有：户籍证明、抓获经过、刑事判决书，被害人田某军、杨某锋、夏某砖、唐某1等人的陈述，证人许某、唐某华等人的证言，辨认笔录、刑事照片，合同，借条，营业执照等证据证明，足以认定。
永州市冷水滩区人民法院认为，被告人王明善以非法占有为目的，采取签订合同的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。王明善因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，第六十七条第三款，第六十五条第一款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条之规定，判决：被告人王明善犯合同诈骗罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三万元。
王明善上诉提出“本案侦查、审判程序违法；原判认定的事实错误，我与被害人田某军、杨某锋、夏某砖、唐某1等人系民事合同纠纷而非合同诈骗，请求改判无罪”的理由。
王明善的辩护人提出“上诉人王明善主观上没有非法占有的目的，客观上是借款不是诈骗；王明善即使构成犯罪，也应是单位犯罪或诈骗罪而不是合同诈骗罪，且归还给被害人的钱应从犯罪金额中核减”。
永州市人民检察院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议维持。
经二审审理查明，2013年5月1日，上诉人（原审被告人）王明善和吴某发以租用永州市某路28号3楼整体层为名与许某签订租房协议，协议约定王明善第一年付租金17万元、押金10万元，待香港方资金到位，王明善支付租金和押金后该协议才生效，后王明善未依约支付租金、押金。同年6月24日，王明善对田某军谎称自己有永州市某路28号3楼整体层的开发权，王明善以中国国际湖南天然湖（香港）旅游有限公司（下简称香港天然湖公司）的名义与被害人田某军所在的凤凰县兴鑫古建园林装饰有限责任公司签订了承包永州市某路28号3楼装饰装修工程的《潇湘酒店餐厅装饰工程合同》，合同约定：“田某军一方借支28万元给香港天然湖公司使用（钱汇入公司账户），此款不计息，在6个月内归还，若在2013年7月30日之前开不了工，香港天然湖公司赔偿田某军38万元”。合同签订当天，田某军将28万元汇入合同约定账户（实际上为王明善私人账户）。后田某军得知王明善并无永州市某路28号3楼整体层的开发权，催王明善退钱，王明善便提供伪造的2张香港汇丰银行的转帐单据，并以此取得田某军的信任，并出具一份承诺还款书，后一直未还款。
2013年8月9日，永州市天然湖生态开发有限责任公司（以下简称永州天然湖公司）成立，被告人王明善系该公司的法定代表人，并聘请吴某发、蒋晓红为公司做事。同年8月16日，王明善对被害人杨某锋谎称已经买下永州市某路28号3楼的产权，拟开发成潇湘酒店餐厅，遂以永州天然湖公司的名义与受害人杨某锋签订了承包永州市某路28号3楼装饰装修工程的《潇湘酒店餐厅装饰工程合同》。合同约定：“杨某锋向王明善交付合同信用金10万元，此款不计利息，汇入双方指定的银行帐户，合同生效”。合同签订当天，杨某锋往王明善账户汇入信用金10万元，王明善出具收条。2013年底，杨某锋催促王明善依约履行合同，但王明善以香港方资金未到位为由推迟，后杨某锋称如果再不退钱就要报案，王明善才分两次退给杨某锋4万元。
2014年1月22日，王明善谎称自己已与江永县金榄果茶油有限责任公司（简称金榄果公司）签订了2期厂房工程施工合同，并以永州天然湖公司的名义与被害人夏某砖签订了承包金榄果公司2期厂房钢结构的《建筑工程承包施工合同》。合同签订后，王明善向夏某砖提出交纳5万元，并约定如3月底工程项目有变化，4月退回交纳的5万元，另加利息6000元。后夏某砖基于与王明善签订合同并付给王明善5万元。同年3月8日，王明善王明善以同样的理由以永州天然湖公司的名义与受害人唐某1签订了承包江永县金榄果茶油有限责任公司2期厂房钢结构的《建筑工程承包施工合同》，合同签订的当天，唐某1即给付王明善工程保证金2万元，由天然湖公司的吴某发出具了一张盖有天然湖公司公章的借条。
证明上述事实的证据有：
1、被害人田某军的陈述，证明他系凤凰兴鑫古建园林装饰有限公司的业务总经理。2013年6月24日，王明善以中国国际湖南天然湖（香港）旅游有限公司（下简称香港天然湖公司）法人代表的名义与他签订了一份《潇湘酒店餐厅装饰工程合同》。该合同约定将冷水滩区某路28号3楼潇湘酒店餐厅的装饰工程以总造价258万元的价格发包给他的公司，并由他的公司先借支28万元给香港天然湖公司（汇入该公司账户）使用6个月，不计利息。王明善还注明如在2013年7月30日不能进场施工，则连本带息赔偿他38万元。于是合同签订后，他立即将28万元汇入合同约定的香港天然湖公司账户（实为王明善私人帐户）。2013年7月30日，他到潇湘酒店餐厅装饰工程现场去了解情况时，得知该酒店餐厅是许某所有，后他要王明善退款。王明善提供2张香港汇丰银行的转帐单据复印件（实际上王明善提供的转帐单据是假的），声称手中有大量资金，并出具了一张34万元的还款承诺书让他放心，后他得知王明善被公安机关抓获才确信王明善是骗子。
2、被害人杨某锋的陈述，证明2013年7月底，他经朋友介绍来到永州与永州市天然湖生态开发有限责任公司（下简称永州天然湖公司）的法人代表王明善谈位于永州市某路28号3楼餐厅的装饰工程项目，王明善当时对他说买下了永州市某路28号3楼的产权，并给他看了该装饰工程的预算表，工程总价为500万元。他觉得这个项目利润比较大就表示愿意做这个项目，但王明善在签订合同之前要求他交纳工程信用金35万元，他便于2013年8月14日通过现金转账的方式汇给王明善信用金10万元，王明善出具了一张收条，王明善签名并加盖天然湖公司的公章。2013年8月16日，他和王明善签订了《潇湘酒店餐厅装饰工程合同》，当时吴某发也在场。到了约定开工日期，他打电话催王明善进场，王明善以合同第1、4条规定香港公司的款没有到位要他等通知。2013年底，他对王明善讲如果再不退钱他就要报案了，王明善才分两次退给他4万元。之后就打不通王明善的电话了，在得知王明善被公安机关抓了，他才确定被骗了。
3、被害人夏某砖的陈述，证明2014年1月，他通过朋友介绍认识了王明善和吴某发，王明善称与金榄果公司签订了合同，承包了该公司的工程项目现在想转包，并带他到项目施工现场考察后问他是否愿意承包，当时该项目的地面都已经搞好，剩下搭建钢结构的工程未完成，王明善讲金榄果公司的高总时间忙就没有喊高总来了。2014年1月22日，王明善在冷水滩某路原潇湘电影院7楼以天然湖公司的名义与他签订《建筑工程承包施工合同》后，就以工程款的名义提出向他借5万元周转，等开工后这5万元算在100万元的押金里，并出具了一张借条，当时吴某发也在现场。他打电话催王明善开工，王明善以资金未到位为由延期开工，后听说王明善被抓了才觉得自己被骗了。
4、被害人唐某1的陈述，证明2014年2月，他朋友唐某旺讲金榄果公司在江永县有个建筑工程是否愿意一起承包，并将该工程的图纸拿给他看，他看后表示同意。同年2月24日，他和何某云、唐某旺、唐某义等人见面时，唐某义问金榄果公司在江永县的钢结构工程承包每平方要多少钱，他讲每平方不包税大概400元，唐某义问如果他包下这个工程有什么好处，他说做一栋厂房愿意给唐某义每人2万元。2014年2月28日，唐某义介绍他认识了何某、欧某胜，唐某义讲这个工程是冷水滩的老板托其联系的，欧某胜和何某跟冷水滩那边的老板很熟悉，欧某胜和何某听他说这个钢结构工程包税每平方米400元可以做得下就答应尽量跟冷水滩那边的老板商量，后何某、欧某胜、唐某义还带他到金榄果公司正在修建的厂房考察了。同年3月7日，他与何某云找到欧某胜，欧某胜交给他一份事先拟好的工程承包合同并要他和何某到零陵签合同。他和何某来到零陵与肖某零、魏某政见面后，何某说肖某零和魏某政是负责承包这个工程的老板。当天15时许，肖某零和魏某政介绍吴某发是天然湖公司的总经理，他就将欧某胜拟好的工程承包合同给吴某发看，吴某发看后就准备签合同，他要吴某发提供公司的营业执照，吴某发说没带营业执照并说公司的公章也在王明善身上，所以当天合同没有签成。2014年3月8日10时许，他看了吴某发带来的营业执照准备签合同时，吴某发打电话要王明善将公司的公章拿过来，王明善下来后在《建筑工程承包施工合同》第六条后加了“注因为钢结构资金暂时未到位甲方，香港方资金到位甲方此合同生效”的内容。他当时提出该合同的建设方写的是天然湖公司，为什么没有金榄果公司的名字。王明善说这是天然湖公司与金榄果公司的事，只要他与天然湖公司签合同就可以了，他听后就与王明善签了合同，并当即给付王明善工程管理费2万元，王明善将这2万元交给吴某发，吴某发出具了一张盖有天然湖公司公章的借条，并在借条上签了名。2014年3月13日，他打电话问王明善工程什么时候开工，王明善开始说自己很忙，后又说香港方的资金没有到位，等香港方的资金到位后才能生效。他一共被骗了4万元，其中吴某发和王明善收了2万元。
5、证人吴某发的证言，证明天然湖公司是2013年4月成立的，王明善是该公司的法定代表人，王明善每月付他3000元左右的工资，蒋晓红也在该公司做事，他们公司总共只有3人。2013年8月，王明善与杨某锋商谈潇湘大酒店餐厅装饰的工程并让他将该工程图纸拿给杨某锋看了，王明善向杨某锋提出借10万元，杨某锋当时并未答应。过了几天，杨某锋打电话给他讲王明善的电话打不通，要他转告王明善钱已打入天然湖公司的帐户，后杨某锋来到天然湖公司签订了《潇湘大酒店餐厅装饰工程合同》，王明善让他在合同上签名，他就签了。王明善跟杨某锋讲现在正在与港方协商融资，签订协议书需要手续费，自己现在手头紧张想向杨某锋借10万元，后杨某锋将款打过来，王明善出具了条子。该合同的主要内容就是将冷水滩区某路28号三楼承包给杨某锋装修，该楼层的产权是许某的。2013年5月，王明善与许某签订了一份租房协议，他不清楚王明善是否付给许某押金和租金，他也不清楚租房协议是否有效。2014年2月中旬，王明善等人从江永县带回了金榄果公司二期工程钢结构厂房的工程图纸，以及有关的招标书、文件等回公司，还给他看了这些工程图纸、招标书、文件等，还告诉他如果能做到这个工程是可以赚钱的。同年2月底，王明善带蒋晓红等人又去了一趟江永县，回来就讲他代表公司与金榄果公司签订了做钢结构厂房工程的合同，但没有拿合同给他看。王明善通过零陵区的肖某零、老魏将他们公司与金榄果公司签订做钢结构厂房工程合同的信息传递给宁远的小成等人，小成等人又传递给道县的唐某1等人。2014年3月7日，他与老肖、老魏、小成、老何、唐某1、何某云在零陵区的怀素大酒店就如何签订那个转包合同谈论了一番。次日上午，他们将谈好的合同打印出来，该合同的内容是唐某1、何某云以每平方650元的价格转包金榄果公司二期工程钢结构厂房工程，但要给他与王明善4%的回扣，给老肖、老魏、小成3%的回扣，给老何等人3%的回扣。他就拿那份合同给王明善看并与王明善到唐某1、何某云的房间，双方将合同作了一些小修改后，他就和王明善、唐某1分别在合同上签了字，王明善还在合同上加盖了公司的公章。签完合同后，唐某1和何某云按照之前的约定先给付王明善回扣2万元，王明善叫他写了张借条给唐某1，当时出具借条是王明善要求写的，后他将这2万元交给了王明善。王明善还与夏某砖就金榄果公司的钢结构厂房签了《建筑工程承包施工合同》。
6、证人许某的证言，证明冷水滩区某路18号楼的第3层楼是永州永闽房地产有限公司的，他是该公司法人代表。2013年5月1日，他与王明善、吴某发签订了租房协议，将18号楼第3层楼租给了王明善、吴某发，当时签合同时他将18号楼错写为28号楼。因王明善、吴某发至今没按协议约定付租金和押金，所以协议未能实际履行。
7、证人唐某华的证言，证明2014年1月，夏某砖问他是否愿意一起承包王明善在江永县的厂房钢结构工程，他表示同意。过了几天，夏某砖讲与王明善签合同要交工程押金5万元，他和夏某砖每人出资2.5万元，由夏某砖和王明善签订工程合同，至今这个工程都没有开工。
8、证人何某云的证言，证明2014年2月底，他朋友唐某旺说其老庚的岳父手中有一个钢结构工程要发包，后唐某旺老庚的岳父拿了一份钢结构厂房的图纸给他们看。当天傍晚，唐某旺老庚岳父在家里介绍他和唐某1认识了钢结构厂房工程的老板欧某胜，并叫他们直接与欧某胜联系。同年2月底的一天晚上，欧某胜带他与唐某1到江永县工业园考察了工程工地，并告诉他们该工程还没有签，如果他们想承包，欧某胜可以带他们直接与天然湖公司签合同，但他们在签订合同后要给欧某胜好处费。2014年3月6日，欧某胜打电话给唐某1讲合同签订后要先付王明善2万元。次日上午，欧某胜就叫何某带他们去零陵找王明善签合同，他们和何某到零陵后先与姓魏的和姓肖的男子见面，然后由姓肖的和姓魏的男子联系老总王明善等人来签合同。当天下午，吴某发带来一份合同，他们看了合同后提出部分意见并进行修改。2014年3月8日，他们与王明善签订了合同，吴某发就要他们先交2万元，他们就交给吴某发2万元现金，吴某发没有写收条却写了一张借条，并说以后从工程款里扣出来。他们在签订合同后多次打电话找王明善，王明善总是推三阻四说香港老板资金没到位不能开工，后他们才知道自己被骗了。
9、证人唐某旺的证言，证明2014年2月底，他老庚蒋某产讲其岳父家有一份建造钢结构厂房的图纸，要他与何某云到蒋某产的岳父家看那张图纸。蒋某产岳父当天晚上给他们介绍认识了钢结构厂房工程的老板欧某胜。过了几天，蒋某产岳父和唐某1一起去县城谈工程。次日他问唐某1工程谈的怎么样了，唐某1讲还在谈，后他就没有参与唐某1和何某云谈的工程了。
10、证人何某的证言，证明2014年1月下旬的一天，成某辉讲江永县工业园有一个榨茶油公司的二期工程钢结构厂房要承包，该工程的投资方是香港老板，但王明善从香港老板那里将这个工程承包过来，并向香港老板交了100万元的押金，还说如果他承包该工程保证可以赚200万元，但要付给王明善等人7%的回扣。过了几天，他与成某辉到江永县工业园看了那个工地，后成某辉还带他到王明善那里拿了工地钢结构厂房工程的图纸。他就将这个情况告诉了欧某胜，欧某胜通过道县一个姓唐的人联系到唐某1，唐某1也愿意做这个工程，可以给他们3%的回扣。2014年2月底的一个晚上，他与欧某胜带上唐某1及其外家哥哥一起到江永县工业园看了那个工地。同年3月7日，成某辉讲要唐某1带3万元才能签到合同，他就叫欧某胜打电话通知唐某1带3万元。次日上午，唐某1与王明善、吴某发签了江永县工业园金榄果公司厂房钢结构工程的合同，并付给王明善、吴某发所谓的中介费2万元。他没有看到王明善、吴某发与江永县金榄果公司签订的合同。
11、证人欧某胜的证言，证明2014年2月，何某讲通过成某辉知晓江永县工业园有个建钢架结构的厂房工程，这个信息是王明善告诉成某辉的，问他是否有兴趣承包。过了一个星期，唐某义找到他问是否有工程可以做，他就告诉唐某义在江永县有个钢架结构的厂房并将图纸给唐某义看。过了几天，唐某义打电话讲唐某1愿意承包这个工程，后他和何某带唐某1到江永县工业园去看了工地。同年3月7日，何某和成某辉讲要唐某1带3万元去冷水滩签合同，他就打电话告诉了唐某1。签订合同后给了王明善2万元，是何某陪唐某1去冷水滩区签订合同的。他没有看到天然湖公司与茶油厂签订的合同。
12、证人成某辉的证言，证明2013年12月，魏某政的朋友跟他说江永县有一个公司的厂房钢结构工程要找人做，还带他去看了那个工地，工地上挂着江永县金榄果茶油合作社的牌子。魏某政讲这个工程是天然湖公司的，还说如果事成了会给介绍费，后他就带何某去看了工地现场。2014年2月，魏某政拿了一份金榄果公司二期厂房钢结构的施工图给他，他便将图纸给何某进行预算。同年3月7日，何某和魏某政约好去签合同，听魏某政说合同是王明善与唐某1签的，还写了一张欠条。次日，魏某政告诉他合同已签订好。
13、证人杨某伟的证言，证明他系金榄果公司的董事长。该公司在江永县的二期厂房工程是通过正规渠道对外公开招标施工方的，该公司没有与天然湖公司签订任何合同，他不认识王明善，该公司的二期厂房工程没有香港老板参与承包。
14、证人刘某华的证言，证明他系金榄果公司的总经理。金榄果公司二期扩建厂房钢结构工程还在招投标阶段，目前没有任何一家施工单位中标。他不知道天然湖公司，更不认识王明善。
15、证人黄某2的证言，证明他系零陵区发改委重点办主任。天然湖公司与美亚国际发展香港投资有限公司引资融资项目没有在他们发改委重点办备案。
16、抓获经过，证明王明善系被抓获归案。
17、户籍证明，证明王明善身份信息情况。
18、刑事判决书，证明王明善曾因犯诈骗罪被判处刑罚的事实。
19、潇湘酒店餐厅装饰工程合同二份及永州市潇湘大酒店预算表，证明王明善以香港天然湖公司、永州天然湖公司名义分别与田某军、杨某锋签订承包永州市某路28号3楼装饰装修工程的情况。
20、建筑工程承包施工合同二份，证明王明善以永州天然湖公司的名义分别与夏某砖、唐某1签订承包永州市江永县绿色食品工业园钢结构厂房工程的情况。
21、企业法人营业执照，证明王明善系永州天然湖公司的法定代表人，许某系永州永闽房地产开发有限公司的法定代表人。
22、租房协议，证明王明善于2013年5月1日与许某签订租赁某路28号三楼整体层，并约定该合同待港方资金到位后，王明善交给许某租金和押金10万元才生效的情况。
23、刑事照片，证明某路28号3楼整体层及金榄果公司二期厂房工程的概貌。
24、汇丰银行存款单及查询通知书，证明帐号为808-81XXXX-XXX的汇丰银行转账单在汇丰银行未开立此帐户。
25、借条及卡交易对账单，证明唐某1于2014年3月8日付给吴某发2万元，吴某发出具借条并盖有天然湖公司公章，田利军、杨某锋、夏某砖于2013年6月24日、8月14日、2014年1月28日分别付给被告人王明善28万元、10万元、5万元的事实。
26、银行明细帐，证明王明善帐户的存取款情况。
27、被告人王明善供述与辩解，证明他是中国国际湖南天然湖（香港）旅游有限公司的法人代表，该公司是他在香港注册的。冷水滩区某路28号3楼的产权是许某的，他与许某签订了租赁合同，后因没有交纳押金和租金，租赁合同并没有生效。2013年6月24日、8月16日，他分别与田某军、杨某锋签订了《潇湘大酒店餐厅装饰工程合同》，他与田某军签订的《潇湘大酒店餐厅装饰工程合同》中约定了香港方资金到位后才能进场开工，后由于香港方的资金一直未到位，田某军于2013年10月初提出不做这个工程了。他和田某军签订的《潇湘大酒店餐厅装饰工程合同》被撤销了，但没有凭证可以证明撤销的事实，只是田某军口头说的。他写给田某军34万元的条子中有28万元是他向田某军借的，还有6万元是他需要付给田某军的餐厅设计费。田某军通过银行转帐直接打了28万元到他私人帐户上，由于田某军提出不做这个装饰工程，他还了田某军3万元左右。杨某锋交纳的10万元是这个装饰合同的信用金，后杨某锋也提出不做这个装饰工程了，他也退给杨某锋4万元。杨某锋也是通过银行转帐打到他公司帐户上的，这个潇湘大酒店餐厅装饰工程的项目是做不成的。2013年10月，他与金榄果公司自称姓高的副总联系后，了解到该公司有一个二期扩建厂房的钢结构工程可以做，就参与了该工程的投标并中标。2014年初，他朋友肖某零说可以找人来做这个工程，他表示同意。同年2月，肖某零打电话告诉他找到一个叫唐某1的人来做金榄果公司的工程。2014年3月8日上午，他和吴某发到零陵区怀素酒店唐某1住的房间，肖某零拿出一份《建筑工程承包施工合同》，并说这份合同唐某1已经看过，他看了之后就在该合同的第6条后面加了一句“（注因为钢结构资金暂时未到位甲方）香港方资金到位甲方此合同生效”，后他与唐某1签订了该合同，当时他和吴某发在该合同上签了名，并且加盖了天然湖公司的公章，香港方是美亚国际发展香港投资有限公司。合同签订后，肖某零向唐某1提出先交保证金5万元，吴某发就讲现在公司困难，可以先向唐某1借2万元钱周转，他表示同意，后他和吴某发就向唐某1借了2万元，并且写了一张借条给唐某1，他当时的主观目的是为了搞钱，写借条是为了规避法律。后唐某1打了电话问他工程什么时候可以动工，他讲香港方的资金还没有到位，资金到位了就可以开工，他还告诉唐某1金榄果公司的账上只有300多万元，暂时没钱动工。事实上，他没有在江永县金榄果公司中标，天然湖公司也没有参与江永县金榄果公司的投标，更没有与金榄果公司签订有关该公司二期扩建厂房的钢结构工程合同，他跟吴某发、老肖、老魏等人讲自己中标，还拿中标书给对方看的目的是为了搞钱。他认为自己有权将金榄果公司的钢结构厂房工程承包给唐某1、夏某砖，因为金榄果公司一名姓高的副总讲如果他带100万的合同信用金和质量保证金过来，就可以签订钢结构厂房建设的承包合同，因他没有资金所以没有与金榄果公司签订承包合同，他不知道金榄果公司的法人代表是谁。他与夏某砖签订的合同没有要夏某砖交押金和任何费用，该合同应该无效，他只是向夏某砖借了5万元钱。他与夏某砖签订的合同不能履行，因为他没有交合同保证金和质量保证金给江永金榄果公司。
二审审理期间，上诉人（原审被告人）王明善的辩护人当庭出示下列证据：1、永州市天然湖生态开发有限责任公司工商登记资料。拟证明该公司是依法成立的，且股东有王明善、蒋兴社、吴某发，故王明善行为应为单位犯罪。2、许某提供的《收条》、《证明》、身份证复印件，拟证明许某收取到王明善1万元租金，及授权王明善将永州市某路28号3楼装饰装修工程发包给田某军。3、欠条一份，拟证明钟永康欠王明善65万元及王明善收到田某军等人的款项时用于香港融资。永州市人民检察院质证时认为：1、永州市天然湖生态开发有限责任公司工商登记资料的合法性需要查证属实后确认，但不能作为单位犯罪的证据；2、许某提供《收条》、《证明》的落款时间及证明内容与其在侦查机关的证言时间、内容均不一致，对其真实性有异议；3、钟永康书写欠条一份，对其真实性有异议。
本院认为，上诉人（原审被告人）王明善以非法占有为目的，采取签订合同的方式骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。王明善曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。
王明善上诉提出“本案侦查、审判程序违法”的理由。经查，该案系永州市公安局指定道县公安局管辖，故道县公安局有管辖权，侦查程序合法。原审法院根据永州市冷水滩区人民检察院的申请，两次决定本案延期审理，原判审理程序合法，故该理由不能成立，本院不予采纳。
王明善及其辩护人提出“王明善主观上没有非法占有的目的，收取唐某1、田某军、夏某砖、杨某锋等人的钱系借款，本案系民事合同纠纷不是合同诈骗犯罪”的理由。经查，王明善明知没有履约能力，对被害人谎称自己有永州市某路28号3楼的装饰装修工程、金榄果公司2期厂房钢结构工程，尔后与被害人签订相关合同，骗取受害人信任，且均是“一事二签”然后以借为名，骗取他人钱财，主观上有非法占有的目的。王明善提出收取唐某1、田某军、夏某砖、杨某锋等人的钱系借款，且出具了借条，本院认为王明善与被害人唐某1、田某军、夏某砖、杨某锋在签订合同之前并不认识，被害人若非基于合同可期待的利益不可能将钱“借给”天然湖公司或王明善个人。王明善提供给被害人田某军的公司指定账户实为王明善个人私人账户，且田某军要求王明善退款时，王明善提供虚假的汇丰银行转账单谎称手中有大量资金骗取田某军的信任均足以证明王明善有非法占有的目的，故该理由不能成立，本院不予采纳。
王明善的辩护人提出“永州天然湖公司是依法成立的，且股东有王明善、蒋兴社、吴某发三人，本案应为单位犯罪”的意见。经查，永州天然湖公司是2013年8月9日才成立，王明善在2013年6月即对田某军着手实施诈骗，田某军转账至王明善个人账户，证人吴某发证言及王明善银行交易明细亦证明该款由王明善个人持有使用，故该意见不正确，本院不予支持。
王明善的辩护人提出“王明善即使构成犯罪，也应定诈骗罪，已归还给被害人的钱应从犯罪金额中核减”的意见。经查，王明善并无实际履约能力，虚构事实，采取签订合同的方式，以合同信用金的方式骗取杨某锋10万元，后杨某锋对王明善称若不退钱就报警，王明善才分两次退款4万元。王明善退给杨某锋4万元的行为系诈骗犯罪行为之后的事后退赃行为，故辩护人提出的意见于法无据，故本院不予支持。
王明善的辩护人提供的永州市天然湖生态开发有限责任公司工商登记资料，真实性、合法性本院予以采纳，但本案系个人诈骗犯罪不是单位犯罪，理由如前。王明善辩护人提供的许某提供的《收条》、《证明》，因《收条》、落款时间为2014年3月30日，《证明》的落款时间为2015年9月30日，证明的内容与许某在侦查机关的证言相矛盾，且无法做出说明，故该证据不予采信。王明善的辩护人提供的《欠条》一份，欠款人落款为钟永康，王明善辩称钟永康系香港人，此欠条不能说明合法来源亦不能提供香港方有效司法证明其效力，故对该证据不予采信。王明善辩护人还提供中国国际湖南天然湖（香港）旅游有限公司公司注册证书，在原审已提供，不属于新证据，亦不能证明王明善系该公司法人代表，故本院不予采信。
原审法院根据上诉人（原审被告人）王明善的犯罪性质、情节，对王明善判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三万元，在量刑幅度内，量刑适当。永州市人民检察院提出“原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议维持”的意见正确，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 伍希永
审 判 员 黄校军
代理审判员 奉继松
二〇一六年一月十五日
代理书记员 雷洋洋
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。