安徽省天长市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）天民一初字第01383号
原告：李某。
法定代理人：李晓东，系原告李某父亲。
法定代理人：陈邵萍，系原告李某母亲。
委托代理人：陈七香，江苏尚鼎律师事务所律师。
委托代理人：严志强，江苏尚鼎律师事务所律师。
被告：天长市人民医院，住所地：安徽省天长市建设东路***号。
法定代表人：许长松，该院院长。
委托代理人：王学翥，安徽诚天律师事务所律师。
原告李某与被告天长市人民医院（以下简称天长医院）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李某的法定代理人李晓东、陈邵萍及其委托代理人陈七香、被告天长医院的委托代理人王学翥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李某诉称：2012年1月26日，原告的母亲陈邵萍在被告天长医院行剖腹产手术，娩出原告李某，原告出生后无明显异常，但是到了2012年1月29日，原告突然脸色发紫并窒息，被送到南京市儿童医院抢救治疗，南京市儿童医院诊断为：××、新生儿出血症、新生儿败血症、颅内出血、××、房间隔缺损、动脉导管未闭、肺出血。经治疗原告于2012年2月21日出院。2012年7月17日，原告家长发现原告摇头不稳，经南京市儿童医院治疗，诊断为：“ISK”,建议康复治疗。原告从2012年8月-2014年2月一直进行康复治疗。2014年6月9日，原告向天长法院提起诉讼，经南京东南司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：天长医院对原告的诊疗行为存在过错（医疗过失），建议医方的医疗过错的参与度以次要因素至同等因素为宜。因被告违反诊疗规范，导致原告发生脑瘫的严重后果，现请求判令被告赔偿原告1285890元（其中，医疗费98512.32元、护理费1580890元、营养费10950元、精神抚慰金8万元、残疾赔偿金686920元、交通、住宿费10000元、鉴定费12250元。上述费用除精神抚慰金及鉴定费外由被告天长法院按50%赔偿，计1285890元）；诉讼费由被告承担。
原告李某提供证据如下：1、出生医学证明、户口本、法定代理人身份证，证明原告主体适格；2、天长医院出院小结、分娩记录、入院记录、住院产前记录，证明原、被告存在医疗关系及原告损害后果；3、南京东南司法鉴定中心出具的（2014）法临鉴字第2281号司法鉴定意见书。证明被告的诊疗行为存在过错及过错参与度；4、扬州市妇幼保健院门诊病历、南京儿童医院门诊病历、上海交通大学附属新华医院门诊病历、上海儿童医学中心门诊病历、××诊断书、扬州市妇幼保健院儿童屈光筛查报告、扬州市妇幼保健院儿童康复科治疗总结、南京市儿童医院儿童康复评估报告、南京市儿童医院出院小结、上海新华医院出院小结、医疗费票据，证明原告治疗情况以及因治疗所花费的医疗费损失；5、鉴定费票据，证明因鉴定所花费的鉴定费；6、安徽同德鉴定意见书，证明原告的伤残等级、营养期、护理期、护理人数、护理依赖程度；7、房屋所有权证、国有土地使用证，证明原告现住江苏省扬州市通扬路136号3幢102室，其赔偿标准要求按照江苏省城镇标准计算；8、天长法院（2014）天民一初字第01207号民事裁定书，证明（2014）天民一初字第01207号案件原告已撤诉，原告重新起诉符合规定。
被告天长医院辩称：本案2014年在天长法院已经立案，案号为（2014）天民一初字第01207号，第01207号案件并没有结案。原告就同一事实及相同的原、被告在天长法院再次立案，程序违法；南京东南司法鉴定中心退案函和法院与安徽同德司法鉴定所鉴定意见相冲突，南京东南司法鉴定中心鉴定结论已明确载明原告年龄尚小，各组织系统发育不完善，不符合鉴定条件，法院又委托安徽同德司法鉴定所进行鉴定，鉴于原告起诉条件不能成就，请求驳回原告的诉讼请求。
被告天长医院提供证据如下：1、补充鉴定申请，证明对南京东南司法鉴定中心（2014）法临鉴字第2281号鉴定书，被告方曾经提出补充鉴定申请，被告认为该鉴定意见存在缺陷，应该进行补正；2、南京东南司法鉴定中心退案函，明确表明原告年龄尚小，各组织系统发育尚不完善，受鉴定技术条件限制，无法对委托事项作出鉴定意见。被告认为东南鉴定中心退案的理由具有科学性和客观性，安徽同德司法鉴定所鉴定意见不能作为证据使用。
经审理查明：2012年1月26日，原告的母亲陈邵萍在被告天长医院行剖腹产手术，娩出原告李某。原告出生后，无明显异常。但是到2012年1月29日，原告突然脸色发紫并窒息，被送到南京市儿童医院抢救治疗，南京市儿童医院诊断为：××、新生儿出血症、新生儿败血症、颅内出血、××、房间隔缺损、动脉导管未闭、肺出血。经治疗原告于2012年2月21日好转出院。2012年7月17日，原告家长发现其摇头不稳，经南京市儿童医院治疗，诊断为：“ISK”,建议康复治疗。原告从2012年8月-2014年2月一直进行康复治疗。原、被告双方就损害赔偿事宜未达成一致意见，原告于2014年6月9日向本院提起诉讼。该案在审理过程中，原告申请进行“医疗行为是否存在过错，如果存在过错与损害结果之间是否存在因果关系及医疗过错参与程度”鉴定，本院依法委托南京东南司法鉴定中心进行鉴定，南京东南司法鉴定中心鉴定意见为：天长医院对李某的诊疗行为存在过错（医疗过失），建议医方的医疗过错的参与度以次要因素至同等因素为宜。此案后因原告申请撤诉，本院作出（2014）天民一初字第01207号裁定书，同意原告撤诉。
原告于2015年5月23日再次向本院提起诉讼，并申请对其伤残等级、护理期、护理人数、营养期、护理依赖程度进行鉴定，本院依法委托安徽同德司法鉴定所进行鉴定。安徽同德司法鉴定所鉴定意见为：一、李某因颅脑疾患，遗留四肢瘫（三肢以上肌力三级以下），属于一级残；二、护理期、护理人数、营养期，被鉴定人出生至三周岁内护理期为365日，此期间护理人数以二人为宜，营养期365日；三、护理依赖程度，被鉴定人李某为完全护理依赖，自三周岁以后予以实施。原告请求判令被告赔偿其相关损失计1285890元。另查明，李某出生时居住天长市石梁东路639号301室，现住江苏省扬州市通扬路136号3幢102室。
上述事实，有双方当事人陈述、出生医学证明、户口本、出院小结、东南大学鉴定意见书、安徽同德鉴定意见书、南京儿童医院门诊病历、上海儿童医学中心门诊病历、南京市儿童医院儿童康复评估报告、南京市儿童医院出院小结、上海新华医院出院小结、医疗费票据、鉴定费票据、民事裁定书等证据随卷佐证，并经庭审质证，可以认定。
本院认为：一、被告天长医院认为本案立案程序违法。因被告所称（2014）天民一初字第01207号案件，原告已于2015年5月11日向本院提出撤诉申请，本院于同日作出（2014）天民一初字第01207-1号民事裁定书，裁定准许原告撤诉。原告于2015年5月23日重新起诉，符合法律规定，故对被告此抗辩意见，本院不予采信；二、被告天长医院认为该案委托安徽同德司法鉴定所，对原告伤残等级、护理期、护理人数、营养期、护理依赖程度进行鉴定，程序不合法。本院认为，南京东南司法鉴定中心退案函明确回复，受南京东南司法鉴定中心条件所限，无法对委托事项（对原告伤残等级、护理期、护理人数、营养期、护理依赖程度）作出鉴定意见。本院在本案审理过程中依据原告申请，委托安徽同德司法鉴定所对原告伤残等级、护理期、护理人数、营养期、护理依赖程度进行鉴定，符合法定程序。故对被告此抗辩意见，本院不予采信；三、关于本案中被告是否存在过错，如存在过错，被告承担责任的比例是多少。南京东南司法鉴定中心鉴定结论为：天长医院对李某的诊疗行为存在过错（医疗过失），建议医方的医疗过错的参与度以次要因素至同等因素为宜。针对该鉴定意见，被告认为曾经提出补充鉴定申请。本院认为补充鉴定并非原、被告有一方提出，就必定要启动补充鉴定程序。因对人民法院委托的鉴定必须提供证据证明该鉴定程序不合法，鉴定结论明显依据不足等情形才可以重新鉴定。但被告并没有证据证明该份鉴定意见书存在上述情形，故被告的抗辩理由本院不予采信；四、原告李某因被告的医疗过错造成损害，被告天长医院应依法承担赔偿责任。但结合本案客观情况，酌定被告天长医院对原告的损害结果承担40%责任为宜；五、原告主张其残疾赔偿金应按江苏省城镇居民标准计算。因证据不足，本院不予支持；六、原告主张其精神抚慰金8万元。本院依据安徽省相关标准酌定5万元；七、原告主张交通费、住宿费10000元。因原告未提供相关票据，同时考虑到原告因长期就医必然产生交通费，故本院酌定交通费6000元；八、被告认为原告三周岁内护理应按1人计算。因鉴定意见认为原告出生至三周岁内护理期为365日，此期间护理人数以二人为宜。本院认为鉴定意见已充分考虑到原告在3岁内本身需要护理，所以护理期限才为365天。故对被告抗辩意见不予采纳；九、原告主张其定残后护理期限为16年。因鉴定意见认为原告为完全护理依赖，自三周岁以后予以实施，但是没有确定护理期限。故本院暂定原告的护理期限为10年，而后确需护理，原告可依法另行主张。综上，本院认定原告的各项损失为：一、医疗费98512.32元、护理费457092元（38091元/年×1年×2人+38091元/年×10年×1人）、营养费10950元（365天×30元/天）、残疾赔偿金496780元（24839元/年×20年）、交通费6000元、鉴定费12250元、精神抚慰金5万元，合计为1131584.3元。被告天长医院承担40%责任，计人民币452633.72元。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十条、第二十二条之规定，判决如下：
一、被告天长市人民医院于本判决生效后三十日内赔偿原告李某各项经济损失共计452633.72元（款项汇入天长法院执行专户。开户行：中国邮政储蓄银行股份有限公司天长市支行，开户账号：93×××37）。
二、驳回原告李某的其它诉讼请求。
如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费16373元，由原告李某承担7833元，由被告天长市人民医院承担8540元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
审 判 长 李锦章
审 判 员 李 庆
人民陪审员 殷志强
二〇一六年五月九日
书 记 员 陈晓啸
附相关法条：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。