广东省广州市中级人民法院
民事�决书
（2017）粤01民终8551、8552、8553号
上诉人[（2016）粤0115民初2712号案原告、2713号案被告、2898号案被告]:高政伟，男，1979年2月28日出生，汉族，住河南省嵩县。
委托代理人：梁晓燕，国信信扬（南沙）律师事务所律师，系广州市法律援助处指派。
委托代理人：陈进学，广东律成定邦律师事务所律师。
上诉人[（2016）粤0115民初2712号案被告、2713号案第三人、2898号案原告]：广船国际有限公司，住所地广东省广州市南沙区珠江管理区西路68号首层。
法定代表人：韩广德，该公司董事长。
委托代理人：龙英，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
委托代理人：梁佩欣，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
被上诉人[（2016）粤0115民初2712号案被告、2713号案原告、2898号案第三人]:广州仕邦人力资源有限公司，住所地广东省广州市天河区天河北路183-187号2101-2116单元。
法定代表人：张华，该公司董事长。
委托代理人：朱金刚，广东金桥百信律师事务所律师。
委托代理人：温文婷，女，1995年1月24日出生，汉族，系该司员工，联系地址。
上诉人高政伟、广船国际有限公司（以下简称广船公司）与被上诉人广州仕邦人力资源有限公司（以下简称仕邦公司）劳动争议纠纷三案，上诉人高政伟、广船国际有限公司不服广州市南沙区人民法院（2016）粤0115民初2712、2713、2898号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本三案，现已审理终结。
原审法院判决如下：一、广州仕邦人力资源有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内给付高政伟终止劳动关系赔偿金60981.6元。二、广州仕邦人力资�有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内给付高政伟一次性伤残补助金差额15327.91元；广船国际有限公司对该款项承担连带清偿责任。三、广州仕邦人力资源有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内给付高政伟2014年9月29日至2014年10月28日停工留薪期的工资6169.74元；广船国际有限公司对该款项承担连带清偿责任。四、广州仕邦人力资源有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内给付高政伟2015年9月19日至2016年3月31日停工留薪期的工资39571.44元；广船国际有限公司对其中19927.55元承担连带清偿责任。五、广州仕邦人力资源有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内给付高政伟加班工资1622.99元；广船国际有限公司对该款项承担连带清偿责任。六、广州仕邦人力资源有限公司无需向高政伟支付六个月医疗补助费36588.96元。七、驳回高政伟的其余诉讼请求。八、�回广船国际有限公司的其余诉讼请求。九、驳回广州仕邦人力资源有限公司的其余诉讼请求。三案受理费共30元，由广船国际有限公司负担10元，由广州仕邦人力资源有限公司负担20元。
判后，高政伟、广船国际有限公司均不服该判决向本院提起上诉。
高政伟上诉并答辩称：我的劳动合同到期后仍处于医疗期，多次催促仕邦公司续签劳动合同被拒绝，后仕邦公司拿出了空白合同给我签。目前我的社保已停，病情得不到缓解。广船公司以与仕邦公司之间的劳务派遣协议到期为由将我退回，但事实是两公司之间仍然存在劳务派遣业务往来。仕邦公司没有按劳动者的实际工资缴纳社会保险，导致劳动者的工伤待遇降低。停工留薪期的工资标准应为确认职业病前的十二个月平均工资来计算，2015年12月和2016年1月的医疗费是我在治疗职业病时产生的，仕邦公司、广船公司应当对此负担。仕邦公司拒绝协助我做停工留薪期延长的鉴定导致我无法享受到应有的停工留薪期待遇。根据医院的建议我需要进行住院洗肺的治疗但仕邦公司拒绝办理，洗肺的费用是参照其他住院治疗洗肺的员工所发生的医疗费标准提出的，一审认定该费用有误。根据劳动者提交的2015年11、12月的考勤表可以证明劳动者在此期间是每天上班8小时，而且仕邦公司及广船公司没有提供证据证明该段时间加班有进行调休或支付了加班费，应当以劳动者2015年的平均工资7398元支付加班工资。我应当属于是被违法退回的，广船公司、仕邦公司应当支付我被违法退回产生的损失。综上所述，广船公司、仕邦公司应当支付我退回期间工资50%的赔偿金、被违法退回的赔偿金、双倍医疗补助费、一次性伤残补助金差额、一次性伤残就业补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额、停工留薪期24个月的工资和25%的经济补偿金、支付2015年11月21日、28日、12月5日、12、19日每天8小时加班的工资，以上数额计算标准应以7398元/月来计算，同时还应支付我洗肺的费用。故上诉请求：撤销原审判决，发回重审或改判支持高政伟的全部诉讼请求，驳回广船公司、仕邦公司的全部诉讼请求。
广船国际有限公司上诉并答辩称：社会保险基金中心已经支付高政伟一次性伤残金，我方无须重复支付。在尚未收到劳动能力鉴定委员会的鉴定结论前无法确认高政伟的停工留薪期，其主动到岗上班，不存在被强迫上班的情形。且用人单位已经足额支付高政伟工作期间工资，实际工资与停工留薪期工资不可兼得，因此，高政伟要求重复取得停工留薪期工资没有依据。高政伟主张的5天加班已进行调休，我方无须再支付其加班工资。故上诉请求：1、判令广船公司无须支付高政伟一次性伤残补助金差额15327.91元；2、判令广船公司无须支付高政伟2014年9月29日至2014年10月28日停工留薪期的工资6169.74元；3、判令广船公司无须支付高政伟2015年9月19日至2016年3月31日停工留薪期的工资19927.55元；4、判令广船公司无须支付高政伟加班工资1622.99元；5、一、二审诉讼费由高政伟负担。
广州仕邦人力资源有限公司答辩称：我方与广船公司的劳务派遣合同是2015年12月25日截止的，广船公司在高政伟与我方劳动关系终止前就函复我方称不需要派用高政伟了。我方也在2015年12月25日前电话要求与高政伟续签劳动合同，并于2015年12月30日、2016年1月8日、2016年1月29日三次邮件函复要求与高政伟签订无固定期限劳动合同，但高政伟提出高于原合同的待遇导致无法签订。我方不存在违法终止劳动合同，不应当支付赔偿金。劳动合同已经�止了，我方并没有违法退回高政伟，不应当支付高政伟主张的赔偿。关于一次性伤残补助金，高政伟已经经过劳动能力委员会鉴定，不存在支付差额的情形。工伤发生后已经将高政伟调离了原岗位，新岗位为护卫员，停工留薪期期间高政伟要求上班，我方也支付了工资，所以不应当重复支付工资。高政伟主张2015年12月-2016年1月的医疗费没有事实依据，原审查明高政伟的社会保险费一直缴纳到2016年3月，且其已领取了保险金。原审认定的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金是正确的。停工留薪期工资是有规定的，应当由行政部门依法确认。原审认定高政伟工伤前12个月工资数额过高。高政伟主张的洗肺费用实际没有发生，且没有证据证实，不应获得支持。关于加班工资的情况，广船公司是对其加班情况安排了相应的补休，原审计算5天的加班费给高政伟是不合理的。原审法院也确认2015年12月15日、2016年1月8日、1月22日是在停工留薪期期间是支付了工资的，故不存在停工留薪期工资。我方同意广船公司的上诉请求和事实、理由，与广船公司的上诉意见一致。
原审判决查明的事实属实。
二审另查明，一审法院送达一审判决书给仕邦公司的时间为2017年1月16日，因逢春节放假，故上诉期间最后一天顺延为2月3日。根据仕邦公司提交的快递揽收单及查询单显示仕邦公司向法院寄出上诉状的时间为2月4日，对此，仕邦公司没有合理解释。
二审中，高政伟提交了如下证据：劳务派遣服务合同、劳动保障监察限期改正指令书，拟证实2016年1月1日后广船公司和仕邦公司依然存在劳务派遣的业务；政府信息公开收件回执，拟证实劳监大队针对高政伟投诉处理的相关材料被劳监大队收走。
仕邦公司质证认为：我方没有向人社局提供过该劳务派遣服务合同，我方对三性不予确认。对劳动保障监察限期改正指令书因没有原件，且苏某卫不是我方的员工，该证据与本案无关，合法性和真实性不予确认。对收件回执三性不予确认，从中无法看出申请公开的具体内容。
广船公司质证意见：对于劳务派遣服务合同三性不予确认，其他意见与仕邦公司意见一致。改正指令书三性不予确认，该份指令书显示的员工主体是苏某卫，与本案无关。对收件回执三性不予确认，证明内容不明，与本案无关。
本院认为：仕邦公司无正当理由超过法定期限提出上诉，不符合《民事诉讼法》关于在法定期限内提起上诉的规定，故本院对其上诉不予接纳。
关于高政伟要求判决广船公司将其退回仕邦公司的行为违法、广船公司与其之间的工作服务协议继续有效，允�其在广船公司继续工作、广船公司和仕邦公司支付因被违法退回仕邦公司而产生的损失的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款的规定，劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正，高政伟的上述请求基于广船公司将其退回仕邦公司的行为是否违法，而此问题应先由劳动行政部门进行处理，故本案中对高政伟的上述请求均不予审处。
关于高政伟要求判决确认其与仕邦公司的劳动合同继续有效的请求，因高政伟与仕邦公司的劳动合同已于2015年12月25日期满，且双方当事人在原审庭审中均确认双方的劳动关系从2015年12月26日起不再存在，而高政伟在本案中已主张要求仕邦公司支付违法终止劳动关系赔偿金，故原审判决认为高政伟要求确认双方劳动合同继续有效与事实相悖且缺乏法律依据，不予�持其该请求正确。
关于高政伟要求广船公司、仕邦公司支付一次性伤残补助金差额以及广船公司要求无需支付高政伟一次性伤残补助金差额的请求，原审判决根据《广东省工伤保险条例》第三十四条、第六十六条的规定，按照高政伟2013年9月至2014年8月的月平均6169.74元计算高政伟的一次性伤残补助金数额，减去工伤保险基金已给付的数额，并根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条及《广东省工伤保险条例》第五十八条的规定，判令作为用人单位的仕邦公司及用工单位的广船公司应支付高政伟一次性伤残补助金差额15327.91元并无不当。
关于高政伟要求广船公司、仕邦公司支付因被违法退回仕邦公司产生的双倍赔偿金的请求，因高政伟在一审庭审中主张该赔偿金是因广船公司违法退回给仕邦公司，导致高政伟无法继续履行合同，致使高政伟�仕邦公司的劳动关系被违法终止，故参照劳动合同法第八十七条关于违法解除劳动关系的赔偿金标准予以计算。原审判决根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第四十五条、第八十七条的规定，以及当事人在庭审中的陈述，并结合当事人提供的证据认定仕邦公司在高政伟尚处于工伤门诊医疗期且已提出要求签订无固定期限劳动合同的情况下，强行终止与高政伟的劳动关系，违反《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十五条的规定，判令仕邦公司应向高政伟支付赔偿金60981.6元正确。
关于高政伟要求广船公司、仕邦公司支付双倍医疗补助费的请求，根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条的规定，劳动者患病或者非因工负伤，经劳动能力鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合�的，用人单位应支付医疗补助费。《关于实行劳动合同制若干问题的通知》（劳部发【1996】第354号）第22条规定，劳动者患病或者非因工负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付医疗补助费。高政伟的情形不符合上述规定，高政伟患有职业病并经劳动保障行政部门确认为工伤，而仕邦公司亦已为高政伟参加了工伤保险，其向用人单位主张医疗补助费缺乏法律依据，故原审判决不支持高政伟该项请求正确。
关于高政伟要求广船公司和仕邦公司支付2014年9月29日至10月28日停工留薪期间上班工资、广船公司和仕邦公司支付2015年12月及2016年1月份医疗费、广船公司和仕邦公司支付一次性伤残就业补助金差额和一次性工伤医疗补助金差额、广船公司和仕邦公司支付停工留薪期的24个月（2014年10月29日至2016年9月28日）工资和25%经济补偿金、仕邦公司和广�公司支付洗肺费用70000元、仕邦公司和广船公司支付2015年11月21日、28日，12月5日、12日、19日每天8小时加班工资等请求，以及广船公司上诉主张无须支付2014年9月29日至2014年10月28日停工留薪期工资、无须支付2015年9月19日至2016年3月31日停工留薪期工资、无需支付加班工资的请求，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认并不再赘述。
综上，因高政伟要求判决广船公司与其之间的工作服务协议继续有效、允许其在广船公司继续工作、广船公司和仕邦公司支付因被违法退回到仕邦公司而产生的损失的请求，均系基于其认为广船公司将其退回至仕邦公司的行为违法，但对于退回是否违法，如上所述，应先由劳动行政部门进行处理，故原审判决实体驳回高政伟上述请求不当。除此，原审认定其他事实清楚，判决结果并无不当，本院予以维持。高政伟二审期间提交的证据未能充分佐证自己的主张，故本院对其上诉请求不予支持。广船公司的上诉缺乏事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十五条、第四十七条、第六十二条、第八十七条、第九十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、第一百七十条第一款第一项、第二项、参照《劳务派遣暂行规定》第十二条、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第五十八条、第六十六条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持�判。
三案二审案件受理费各10元共30元，均由广船国际有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 叶文建
审判员 王 珺
审判员 陈 静
二〇一七年八月三日
书记员 李燕银
刘莹莹