河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安中民一终字第560号
上诉人（原审被告）安阳九州药业有限责任公司，住所地汤阴县产业集聚区扁鹊路。
法定代表人赵文武，该公司董事长。
委托代理人王毅刚，河南毅刚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨玉青（又名杨秀萍），女。
委托代理人李国庆，河南衡中律师事务所律师。
上诉人安阳九州药业有限责任公司（以下简称九州公司）因与被上诉人杨玉青工伤保险待遇纠纷一案，不服河南省汤阴县人民法院（2013）汤民一初字第185号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，杨玉青系九州公司职工，九州公司为杨玉青参加了工伤保险。2011年7月26日17时30分左右，杨玉青乘坐的九州公司豫F553**号班车回安阳途中，途经汤阴县仁和路与光明路交叉路口时，与冀DJF4**农用四轮货车相撞，造成杨玉青受伤。杨玉青受伤当日先被送至汤阴县中西医结合医院救治，当日转入安阳市第二人民医院，后于2011年11月14日出院，共住院111天，住院期间九州公司派员护理杨玉青1天，其余期间均由杨玉青丈夫邵辰生、女儿邵菁菁护理，该二人均系城镇居民。杨玉青该次住院治疗产生的医疗费，九州公司已与杨玉青结清。杨玉青受伤后，经九州公司申请，2011年9月30日，安阳市人力资源和社会保障局作出豫（安人社）工伤认字（2011）0648号认定工伤决定书，认定杨玉青为工伤。2012年7月18日，安阳市人力资源和社会保障局作出20120216号确认结论书，确认杨玉青的停工留薪期如手术可延长3个月，为此杨玉青支出鉴定费300元。2012年11月20日杨玉青到安阳市第二人民医院住院，进行二次手术治疗，于2012年11月29日出院，支出门诊费50元、住院治疗费2447.77元，杨玉青住院期间九州公司未派员护理，杨玉青日常生活由其丈夫邵辰生、女儿邵菁菁护理。2012年12月20日杨玉青将其二次住院费用门诊及住院收费票据及鉴定费（金额300元）交九州公司人劳处，申请九州公司向安阳市工伤保险中心审核、报销。2013年3月11日安阳市劳动能力鉴定委员会作出20130059号鉴定结论，杨玉青为柒级伤残，无护理依赖。2013年3月25日，杨玉青以九州公司未为其缴纳社会保险、未及时足额支付其加班工资为由，要求与九州公司解除劳动关系，当日杨玉青向九州公司邮寄了解除劳动合同通知书，2013年3月27日九州公司工作人员付艳萍签收了该邮件。2011年7月26日至2013年3月27日期间，九州公司支付杨玉青11个月的停工留薪期工资。杨玉青在九州公司工作期间，九州公司未为杨玉青办理基本养老保险、失业保险登记，未为杨玉青缴纳基本养老保险及失业保险费。杨玉青与九州公司因工伤保险待遇等问题发生争议后，杨玉青申请进行劳动仲裁。2013年6月18日，汤阴县劳动人事争议仲裁委员会作出（2013）汤劳人仲字第17号裁决：“一、申请人杨玉青应得医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、伙食补助费由被申请人安阳九州药业有限责任公司按照工伤保险经办机构的规定申报结算，并及时转付申请人杨玉青。二、被申请人于本裁决生效之日起十五日内支付申请人杨玉青617**.70元（其中：一次性伤残就业补助金36×2457.92元×60%＝53091元，停工留薪期工资3×1700元＝5100元，护理费4×2231元×40%＝3569.60元）。三、驳回申请人的其他诉讼请求。”杨玉青不服该仲裁裁决，向原审法院提起本案诉讼。另查明，诉讼中经原审法院向安阳市工伤保险中心核实，杨玉青的缴费工资基数为1204.55元，经该中心核定杨玉青的一次性伤残补助金为15659.15元，2013年8月16日该中心将杨玉青的第一次住院的医疗费及伙食补助费合计19990.14元（其中伙食补助费为2220元）、一次性伤残补助金为15659.15元、二次医疗费及伙食补助费合计2641.43元、鉴定费300元给付了九州公司。杨玉青主张其在九州公司处工作期间加班，但杨玉青未向原审法院提供证据证明其加班的事实，也未提供证据证明九州公司掌握有加班事实存在的证据。杨玉青主张其因进行劳动能力鉴定支出鉴定费300元，已将票据给付九州公司，但杨玉青未向原审法院提供证据证明。上述事实，有杨玉青提供的认定工伤决定书、确认结论书、鉴定结论书、安阳市第二人民医院出院证、诊断证明、住院收费票据、九州公司收到条，原审法院调取的安阳市工伤医疗（康复）待遇审核表、安阳市工伤职工伤残待遇核定表、工伤保险参保情况证明、安阳市工伤保险中心付款明细及杨玉青的陈述证实，可以作为认定本案事实的根据。
原审法院认为，杨玉青作为九州公司的职工，其在工伤事故后，依法有权享受工伤待遇。对杨玉青的二次手术产生的医疗费、住院伙食补助费，依照《工伤保险条例》第三十条第三款、第四款的规定，应从工伤保险基金支付，因安阳市工伤保险中心已将杨玉青的二次手术医疗费及住院伙食补助费2641.43元（其中住院伙食补助费200元）及杨玉青第一次住院治疗期间的住院伙食补助费2220元和鉴定费300元给付了九州公司，故九州公司应将该款支付给杨玉青。对杨玉青住院期间的护理应由九州公司负责，因杨玉青两次住院共计121天，九州公司仅派员护理1天，九州公司应对未派员护理杨玉青的住院期间支付杨玉青护理费，护理费应计算1人为宜，为120天×1人×56.01元／天＝6721.20元；对杨玉青的停工留薪期工资，九州公司已支付杨玉青11个月的数额，因根据20120216号确认结论书杨玉青的停工留薪期如手术可延长3个月，因杨玉青已进行了手术治疗，故九州公司应再支付杨玉青3个月的工资，因九州公司未到庭参加诉讼，未提供杨玉青工伤前的工资发放数据情况，原审法院按杨玉青主张的每月工资1700元标准予以确定，故应为3个月×1700元／月＝5100元；对杨玉青的一次性伤残补助金，因安阳市工伤保险中心已将核定给杨玉青的该款项15659.15元（1204.55元／月×13个月）支付给九州公司，故九州公司应将该款给付杨玉青；对杨玉青的一次性工伤医疗补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条第（二）项的规定，应由工伤保险基金支付，因杨玉青与九州公司解除合同后，工伤保险经办机构尚未对该款项进行核定，故该款项应由九州公司先向工伤保险经办机构申报，待工伤保险经办机构核定并支付九州公司该款后，由九州公司给付杨玉青；对杨玉青的一次性伤残就业补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条第（二）项之规定，应由九州公司支付杨玉青，因解除劳动合同时杨玉青系47岁，应减少40%的数额，依据《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定，应为2827元／月×36个月×60%＝61063.20元。因九州公司未给杨玉青交纳失业保险金，以致杨玉青在解除劳动合同失业后无法享受失业保险待遇，依照《河南省工伤保险条例》第四十六条之规定，九州公司应赔偿杨玉青此项经济损失，因九州公司未到庭，原审法院对杨玉青称其于2000年6月份到九州公司工作，已在九州公司工作满10年以上的主张予以采信，参照《河南省工伤保险条例》第二十一条的规定，杨玉青因此造成的经济损失数额应为1240元／月（安阳市最低工资）×80%×24个月＝23808元。对杨玉青称九州公司未为其交纳社会保险费（基本养老保险、失业保险），因此解除合同，故要求九州公司支付经济补偿金的主张，于法有据，予以支持，因杨玉青上述解除合同的理由系《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条所规定的情形，而此前《中华人民共和国劳动法》并未对劳动者此种解除合同情形进行规定，故杨玉青以此情形解除合同要求支付经济补偿金的年限应从2008年1月1日（即《中华人民共和国劳动合同法》施行之日）起计算，应为1700元／月×5.5个月＝9350元。故原审法院对杨玉青上述请求超额部分不予支持。对杨玉青要求九州公司支付加班工资9540元的主张，因杨玉青未向原审法院提供证据证明其加班的事实，也未提供证据证明九州公司掌握有加班事实存在的证据，其此主张无事实根据，不予支持。对杨玉青要求九州公司支付病假工资13600元的主张，因其主张依据不足，不予支持。对杨玉青请求九州公司支付伤残鉴定费300元的请求，因杨玉青未提供证据证明已将票据给付九州公司，其此请求理由不足，不予支持。九州公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法应予缺席判决。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三款、第四款、第三十三条、第三十七条、《河南省工伤保险条例》第二十一条、第二十七条、《河南省失业保险条例》第二十三条、第四十六条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、被告安阳九州药业有限责任公司给付杨玉青二次手术医疗费2441.43元、两次住院伙食补助费2420元、鉴定费300元、停工留薪期工资5100元、两次住院护理费6721.20元、一次性伤残补助金15659.15元、一次性伤残就业补助金61063.20元，共计人民币93704.98元；二、被告安阳九州药业有限责任公司给付杨玉青解除劳动合同经济补偿金9350元；三、被告安阳九州药业有限责任公司赔偿杨玉青不能享受失业保险待遇的经济损失23808元；四、杨玉青应得一次性工伤医疗补助金由被告安阳九州药业有限责任公司于本判决生效之日起三日内向工伤保险经办机构申报结算，经工伤保险经办机构依法核定支付后三日内被告安阳九州药业有限责任公司给付杨玉青；五、驳回杨玉青的其他诉讼请求。上述一、二、三项，限被告安阳九州药业有限责任公司于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告（原告）安阳九州药业有限责任公司负担。
上诉人九州公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、杨玉青两次住院期间，九州公司派人护理，原审判决九州公司给付杨玉青护理费6721.2元，九州公司认为不应当给付；2、原审判决九州公司给付杨玉青一次性伤残就业补助金61063.2元，九州公司认为数额过高；3、原审判决九州公司给付杨玉青解除劳动合同经济补偿金9350元，九州公司认为不应当给付；4、原审判决九州公司给付杨玉青失业保险待遇的经济损失23808元，九州公司认为不应当给付。请求依法改判原审判决第一、二、三项，其他各项维持。
被上诉人杨玉青答辩称：九州公司有义务支付杨玉青两次住院期间的护理费用和一次性伤残就业补助金，原审法院依法判决，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，杨玉青作为九州公司员工，因乘坐九州公司班车受到事故伤害，已经安阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。九州公司以杨玉青住院期间派人护理为由，主张不应给付杨玉青两次住期间的护理费，因九州公司未提交证据证明已派人护理杨玉青事实，杨玉青认可九州公司派人护理1天，原审法院按杨玉青实际住院期间扣除九州公司护理时间计算护理费并无不当。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项的规定，杨玉青被鉴定为七级伤残，九州公司应向杨玉青支付一次性伤残就业补助金，原审判决根据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定计算一次性伤残就业补助金，符合法律规定。九州公司主张一次性伤残就业补助金数额过高，没有法律依据，本院不予支持。杨玉青与九州公司解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条所规定的情形，原审判决九州公司给付杨玉青经济补偿金符合法律规定。九州公司主张杨玉青不能享受失业保险待遇是由于杨玉青自己原因造成，但未提交充分证据予以证实，本院不予支持。九州公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人九州公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵红艳
审判员 张国伟
审判员 田 峥
二〇一四年四月二十三日
书记员 李雨霞