甘肃省秦安县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）秦民初字第778号
原告宋喜迎，男，汉族。
委托代理人贾建国，天水知音律师事务所律师。
被告宋生全，男，汉族。
委托代理人王小军，男，1962年1月13日出生，汉族。
原告宋喜迎诉被告宋生全物权保护纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告宋喜迎及其委托代理人贾建国、被告宋生全及其委托代理人王小军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原、被告系同胞弟兄，原告在秦安县某某镇某某村有宅院一处，1989年12月25日，秦安县人民政府依法向原告颁发了集体土地建设使用证，即秦西集建（1989）字第5409号。该土地使用证所载四至为“东，本人外墙脚与宋某某院相连。南，本人外墙脚与宋某甲宅院相连。西，本人外墙脚与宋某乙院相连。北，本人外墙脚与4米巷道相连。土地类别为住宅用地。”宅院内有土木结构房屋两座，该房屋因年久失修，已破烂不堪。2015年农历2月6日，原告母亲有病，被告从外地来探望母亲，后于农历3月10日强行住进上述原告宅院的房屋内，原告念及亲情关系，加上母亲病重，就没有让被告搬出，可让原告没有想到的是被告不但在母亲去世后未搬出房屋，反而于10月29日在宅院内开始填土、挖地基、砌砖修建房屋，原告曾多次制止被告，让其停止修建，并搬出所占用的房屋，可被告不但不停止其侵权行为，而且对原告以暴力相威胁。综上，为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定，状诉法院，要求法院依法判决被告立即停止侵害、恢复原状，立即搬出所占用房屋及诉讼费用由被告承担。
被告辩称，原告所诉的宅院房屋属老宅院，是被告爷爷辈的宅院，被告爷爷去世后，该宅院由被告父亲及四叔父居住，四叔父另建宅院后就由被告父亲居住，是被告父母所居住修建的房屋，被告出生后一直在该宅院居住生活。自1963年农历4月18日被告父亲去世后，被告因家庭贫穷，成年就外出打工为生，被告母亲就在该宅院居住生活，被告每年回来两三次看望母亲，仍旧在该宅院居住生活，该宅院当时也未分家析产。大约自1998年，母亲就在宋某丙家居住了八年，生活费用全由宋某丙负担。其后于2005年又回到该宅院一人生活，生活费用由子女四人负担。2005年原告修建新院后单独生活，且以其自家不顺是老人的原因为由将老人赶出老院，2009年被告母亲又到岷县女儿宋某戊家居住生活四年，生活费用由被告与宋某戊承担。2013年被告母亲又回到该宅院生活。2015年被告母亲生病，被告一直居住照顾老人，2015年6月12日被告母亲去世，所有费用由被告与其子妹承担。2012年5月17日原、被告经中间人宋某丁、薛某某，将原家庭承包的土地和老宅院进行了划分，按宋某丁与薛某某的意见将老宅院口头分给了被告使用，原告同意后，才将家庭承包的土地进行了分配。被告在这次诉讼中才知道原告在被告及母亲不知情的情况下私自将该宅院的使用权办到自己名下。原告诉称的该宅院为老宅院，该宅基地以前的使用权人为被告，被告的户口证实被告一直居住在该宅院，所以原告的诉称与事实完全不符。另外，根据《物权法》、《土地管理法》、《农村土地承包法》等相关法律规定，原、被告争议的实质是宅基地的分割问题，属于土地使用权纠纷，应由人民政府处理，不属人民法院管辖，故此，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。
通过以上原、被告的诉称及陈述，本案双方当事人争议的焦点为：
1、原、被告对所争议宅院拥有何种权利？
2、被告的行为是否对原告造成侵权，应否承担侵权责任？
在庭审中，各方当事人为证明其主张的事实和支持其诉讼请求，提供了以下证据材料：
（一）原告所举的证据及证明事项。
1、秦西集建（1989）字第5409号集体土地建设用地使用证1本。证明原告为本案所争议宅院即秦西集建（1989）字第5409号集体土地建设用地的唯一合法使用权人；该宅院用地面积为182平方米，建筑占地为72平方米及四至。
2、秦安县某某镇某某村委会证明1份。证明秦西集建（1989）字第5409号集体土地建设用地使用所有权人为原告。因当时书写错误，误将宋喜迎书写为宋喜银。
（二）被告所举的证据及证明事项。
3、被告居民户口薄1本。证明被告户籍所在地在秦安县某某镇某某村。
4、秦安县某某镇某某村委会证明1份。证明被告外出打工每年回家探望亲人，自今年正月归家后一直居住在老宅院中。
5、条约1份。证明2015年5月17日原、被告划分承包地具体情况。
6、证人宋某丁证言1份。内容为2012年，原、被告母亲在世时，经原、被告家人邀请，在证人与另外薛某某的见证下处了原、被告的家事。因原、被告家人与原、被告母亲共8人，当时原告因伺候老母亲，原告有一个儿子且已划分了宅基地，被告有两个儿子，故将其母亲的承包地划分给了原告。双方达成口头协议将所争议宅院分归被告所有。在双方当事人及其母亲同意的情况下对原、被告家庭及其母亲的承包地进行了划分处分，并达成了书面协议。
7、证人薛某某证言1份。内容为2012年，原、被告及其家人邀请证人与宋某丁进行分家。在分家的基础上。因当时给原告已划分了宅基地，且被告有两个儿子，故双方同意将老宅院归被告所有，后对家庭的承包地进行了划分处分。
8、证人宋某戊证言1份。证人母亲在世时，原告搬出老宅院，被告母亲不愿跟原告搬往新宅院，且原告对母亲不孝顺。当时原告同意将该宅院归被告所有。
（三）本院依职权调取的证据。
9、2015年11月25日本院依法对双方争议宅院所作的勘验笔录1份。内容为原、被告争议宅院四至及房屋现状。
被告对原告所举证据的质证意见为：证据1真实性无异议，但对其证明目的不予认可，因该集体土地建设用地使用所有权人宋喜银，而非原宋喜迎。对证据2的内容真实性提出异议，秦西集建（1989）字第5409号集体土地建设用地使用证是于1989年办理的，现某某镇某某村委会于2015年出具书写错误属超越职权的事后救济，对此不予认可。
原告对被告所举证据的质证意见为：证据3真实性无异议，但与本案无关联性，对其证明目的不予认可；证据4真实性无异议，予以认可；证据5真实性无异议，但与本案无关联性，对其证明目的不予认可；证据6对证人所述主持原、被告处分划分承包地的事实认可，但对所争议宅院的划分处分不予认可；证据7证言含糊不清，不予认可；证据8不予认可。
原、被告对本院依职权调取的证据9经质证后均表示认可。
本院对原、被告提供的证据综合评判如下：证据1是行政机关对公民使用集体土地而颁发的有效证件，证据2系基层组织对其辖区村民姓名变更等情况的说明，来源合法，内容真实，与本案有关联性，对其证明效力予以认定。但因在颁证时原、被告并未分户，其母尚在人世，根据当时颁证惯例，集体土地使用证上载明的使用权人代表整户家庭，而非其个人，故此，对原告举出该两份证据证明该使用证上载明的宅院属其所有的证明目的不予认可。同理，对证据3、4的证明效力予以认定。证据5与本案没有关联性，对其证明效力不予认可。证据6、7能够证明原、被告口头约定将双方祖遗宅院归被告所有的约定成立，但因在原、被告约定处理宅院时，其母亲尚在人世，原、被告均未举出证据证明其母对原、被告的约定是否认可，本院无法判断该约定是否有效，故对被告举出该份证据证明双方争议的宅院为被告所有的证明目的不予认可。同理，对证据8的证明效力不予认可。
本院依职权调取的证据9，原、被告当庭质证后均认为属实，表示认可，对其证明效力应予确认。
基于以上原、被告的诉、辩称及陈述、举证过程、对证据的分析判定及本院依职权调查取证，现查明的事实如下：
原、被告系同胞兄弟，双方在秦安县某某镇某某村有祖遗宅院一处（宋场村468号），该宅院东与宋生元院相连，西与宋某乙院相连，南与宋某甲院相连，北与巷道相连。院内现存西房三座（土木结构，其中西南边房顶已经垮塌）。原、被告均出生在该宅院，1963年农历4月18日，原、被告父亲去世，原、被告及其母亲在该宅院居住生活。自1980年起，被告外出打工，每年回家一、二次探望母亲。1989年政府在颁发集体土地建设用地使用权登记时，将该宅院土地使用者登记为宋喜迎。2006年原告修建新院后从该宅院搬出。2015年7月27日（农历6月12日）,原、被告母亲去世。2015年12月10日（农历10月29日）开始，被告在该宅院内填土、挖地基、砌砖，与原告发生争执。
本院认为，被告实施填土、挖地基、砌砖等行为的宅院为原、被告的祖遗宅院，政府虽在1989年颁证时将该宅院集体土地使用证土地使用者登记为宋喜迎，但登记时原、被告没有分家，其母亦在人世，原告未举出颁证时被告及其母亲放弃各自份额的证据，且根据当时办证习惯，土地使用证上登记的土地使用者代表当时使用者所属家庭整体，而非使用者个人，故可认定政府颁证时该宅院为在原、被告及其母亲的共有财产。被告虽能举出证据证明2012年5月17日，在第三人的主持下原、被告口头商定将争议宅院归被告所有，但该宅院属原、被告及其母亲之共有财产，并非原、被告共有之财产，被告没有举出证据证明其母是否追认双方达成的协议，故原、被告口头协议虽成立，但效力待定，且被告并未根据双方口头达成的协议对该宅院办理变更登记，故被告认为该宅院为自己所有财产的理由不能成立。故此，应当认定原、被告诉争宅院为原、被告及其母亲之共有财产，现原告以该宅院为自己所有为由，请求被告停止侵害、恢复原状、搬出房屋的理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告宋喜迎的诉讼请求。
案件受理费70元，由原告宋喜迎负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。
审 判 长 李万忠
人民陪审员 陈永红
人民陪审员 牛小强
二〇一六年一月六日
书 记 员 成 艺