山东省济宁高新技术产业开发区人民法院
行 政 判 决 书
（2014）济高新区行初字第102号
原告济宁金伊机械有限公司，住所地：济宁高新区接庄镇中奥工业园。
法定代表人李凯，执行董事。
委托代理人张赛男，北京市振邦律师事务所律师，代理权限特别授权。
委托代理人李春亮，代理权限特别授权。
被告济宁高新技术产业开发区市场监督管理局，住所地：济宁市吴泰闸路116号。
法定代表人杨杰敏，局长。
委托代理人赵行光，代理权限一般代理。
委托代理人谭进，代理权限一般代理。
原告济宁金伊机械有限公司诉被告济宁高新技术产业开发区市场监督管理局工商行政登记一案，原告于2014年11月17日向本院提起行政诉讼。本院于同月18日立案受理，于2014年11月19日依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，被告于2014年11月25日向本院提交相关证据材料，本院依法发送原告。本院依法组成合议庭，于2014年12月17日公开开庭审理了本案。原告济宁金伊机械有限公司委托代理人张赛男、李春亮，被告济宁高新技术产业开发区市场监督管理局委托代理人赵行光、谭进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2014年9月9日，济宁金伊机械有限公司向济宁高新技术产业开发区市场监督管理局提出变更公司住所申请。同日，济宁高新技术产业开发区市场监督管理局作出（济高）登记内不予受理字（2014）第1号《不予受理通知书》，内容为：经审查，提交的变更公司住所申请，我局决定不予受理。不予受理理由如下：申请材料不符合法定形式。如对本不予受理决定持有异议的，可以自收到本通知后60日向上级行政机关申请行政复议，也可以自收到本通知后三个月内直接向人民法院提起行政诉讼。
被告在法定期限内向法庭提供下列证据：1、原告公司迁入登记情况和股东名录，证明原告公司注册情况和股东出资、持股比例，公司有三名股东，其中李淑莲认缴出资120万元，持股比例40%，张远玲认缴出资120万元，持股比例40%，庞德胜认缴出资60万元，持股比例20%。2、原告公司申请变更住所时提交的《公司章程修正案》和《股东会决议》，证明在变更公司住所的《公司章程修正案》和《股东会决议》上，仅有股东张远玲、庞德胜的签字，没有股东李淑莲的签字确认。3、原告公司在申请变更公司住所时提交的申请书、委托代理手续等材料，证明原告公司提出申请变更公司住所的时间、原因等。4、《济宁金伊机械有限公司章程》，证明原告公司在备案的公司章程中规定，修改公司章程需代表三分之二以上表决权的股东表决通过。5、《济宁市人民政府行政复议决定书》，证明被告作出的不予受理决定经复议机关审理后予以维持。
原告济宁金伊机械有限公司诉称，原告住所地原为济宁市任城区开源路3号，因济宁市区域重新规划，原告住所地由原来的任城区变更为济宁高新区，同时因原住所地济宁市任城区开源路3号租赁合同到期，无法续租，公司住所搬至济宁高新区接庄镇中奥工业园。依据《中华人民共和国公司法》第四十三条第二款规定“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过”，原告变更公司住所地，在无章程特别约定的情况下，无需经代表三分之二以上表决权的股东通过。原告公司有三名股东，其中两名股东同意变更公司住所，并且在股东会决议上签字。被告作出的《不予受理通知书》没有事实和法律依据。请求法院撤销被告作出的《不予受理通知书》，并责令其重新作出具体行政行为。
原告向法庭提供了下列证据：1、原告公司与承租人签订的《厂房租赁合同》，证明原告公司先前租赁的场地期限已到期，公司住所需变更。2、北京市工商局官网上关于有限责任公司变更登记备案一次性告知单，证明按照北京市工商局官方网站的要求，变更公司住所提交的材料不需要《公司章程修正案》股东三分之二以上表决权的股东通过。
被告济宁高新技术产业开发区市场监督管理局辩称，一、被告作出的具体行政行为认定事实清楚，证据确凿。济宁金伊机械有限公司注册资本300万元，为有限责任公司。《中华人民共和国公司法》第二十五条规定，有限责任公司章程应当载明公司名称和住所。故该公司变更公司住所应当修改公司章程。按照《公司法》第四十三条规定，股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。故股东会会议作出修改公司章程的决定，必须经公司代表三分之二以上表决权的股东通过。但原告申请变更公司住所所提交的《股东会决议》和《章程修正案》中只有持有60%股权的股东张远玲、庞德胜的签字，无股东李淑莲的签字，未达到三分之二以上表决权的股东表决通过，不符合《中华人民共和国公司法》第四十三条和该公司章程第二十二条的规定。被告曾口头告知原告所提交的《股东会决议》需补正，应有股东李淑莲的签字才符合《中华人民共和国公司法》和原告公司《公司章程》的规定。但原告拒绝补正并继续申请变更登记，故被告于2014年9月9日作出《不予受理通知书》。被告作出的上述《不予受理通知书》，认定事实清楚，证据确凿。二、被告作出的具体行政行为程序合法，适用法律正确。《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十一条第一款第（四）项规定，申请文件、材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容；当场告知时，应当将申请文件、材料退回申请人。被告在发现原告申请材料不符合法定形式后当场一次性告知申请人补正材料，但原告拒绝变更。《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十二条规定，决定不予受理的，应当出具《不予受理通知书》，说明不予受理的理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。被告在法定期限内出具的《不予受理通知书》说明了不予受理的理由，并告知申请人所享有的申请复议和提起行政诉讼的权利。
经审理查明，原告济宁金伊机械有限公司成立于2010年6月，公司注册资本300万元，为有限责任公司。其公司章程在总则部分对公司住所作了明确记载。2014年9月公司名下有李淑莲、张远玲、庞德胜三名股东，认缴出资额和持股比例分别为：李淑莲认缴出资120万元、持股比例40%，张远玲认缴出资120万元、持股比例40%，庞德胜认缴出资60万元、持股比例20%。2014年9月9日，济宁金伊机械有限公司向济宁高新技术产业开发区市场监督管理局提出公司住所由原来的“济宁市任城开发区开源路3号”变更为“济宁市高新区接庄镇中奥工业园”的申请，提交由股东张远玲、庞德胜签字确认的《济宁金伊机械有限公司章程修正案》、《济宁金伊机械有限公司股东会决议》和《场地租赁合同》等材料，股东会决议通过修改公司章程决定变更公司住所。被告济宁高新技术产业开发区市场监督管理局当场口头告知原告济宁金伊机械有限公司《股东会决议》需补正，应由股东李淑莲的签字确认。原告拒绝变更。被告遂以申请材料不符合法定形式为由作出（济高）登记内不予受理字（2014）第1号《不予受理通知书》。
本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案”。《中华人民共和国公司法》第一百零三条规定“股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过”。依照上述法律规定，公司变更住所的，须经公司代表三分之二以上表决权的股东通过，并由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案确认。本案中，原告申请公司住所变更的《济宁金伊机械有限公司章程修正案》、《济宁金伊机械有限公司股东会决议》中只有持有公司60%表决权的股东张远玲、庞德胜的签字，未达到股东所持有表决权的三分之二，不符合法定形式。《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十一条第一款第（四）项规定“申请文件、材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容；当场告知时，应当将申请文件、材料退回申请人”。被告在发现原告申请材料不符合法定形式后当场一次性告知申请人补正材料，但原告拒绝变更；第五十二条规定“决定不予受理的，应当出具《不予受理通知书》，说明不予受理的理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利”。被告在告知申请人补正材料而申请人不予补正的情况下，作出《不予受理通知书》，并说明了不予受理的理由，告知申请人所享有的申请复议和提起行政诉讼的权利，程序合法。公司住所作为公司章程、营业执照中需记载的重要事项，是影响公司经营的重要因素，是记载公司形式的重要事项，如若变更，属于变更公司形式，应符合《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条、《中华人民共和国公司法》第一百零三条规定的变更条件。原告所诉公司住所不是公司重要形式，变更公司住所地，在无章程特别约定的情况下，无需经代表三分之二以上表决权的股东通过的观点，与法律规定不符。中华人民共和国国家工商管理总局《企业登记管理规定》第三条规定“企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的，依法进行核实”；第五条规定“企业登记机关工作人员在职责范围内，对企业登记申请进行审查，代表企业登记机关作出是否受理、登记的决定”。根据上述规定，企业登记机关审查申请材料是否齐全、是否符合法定形式应当作出是否受理的决定；对申请材料的实质内容是否符合法定条件应当作出是否登记的决定。二者属于不同的审查程序。本案中，被告无论是对原告的申请材料的形式进行审查作出不予受理的决定，还是对申请材料的实质内容审查后作出不予登记的决定，对原告产生的后果是相同的。为减少行政相对人的申请次数，简化行政审批程序，将被告提交申请材料的形式和实质内容合并审查，并作出不予受理的决定，并无不当。综上，被告作出的（济高）登记内不予受理字（2014）第1号《不予受理通知书》认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。原告要求撤销被告作出具体行政行为的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，依法予以驳回。故依据《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条第（四）项的规定，判决如下：
驳回原告济宁金伊机械有限公司的诉讼请求。
案件受理费50元由原告济宁金伊机械有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审 判 长 董云侠
审 判 员 丁忠国
代理审判员 石 鑫
二〇一四年十二月二十四日
书 记 员 王瑞力