湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂襄阳中民二终字第00102号
上诉人（原审被告）浙江万利建筑工程有限公司襄樊分公司（以下简称万利襄樊分公司），住所地襄阳市樊城区解放路88号B座海创广场1栋。
代表人周义秀，万利襄樊分公司经理。
委托代理人徐大明，万利襄樊分公司员工，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）项飞，男
委托代理人吴鑫，湖北法正大律师事务所律师，代理权限为特别授权。
上诉人万利襄樊分公司因与被上诉人项飞提供劳务者受害责任纠纷一案，不服襄阳高新技术产业开发区人民法院（2013）鄂襄新民初字第01176号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人万利襄樊分公司的委托代理人徐大明，被上诉人项飞及其委托代理人吴鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2013年4月15日，项飞经卓亮介绍临时到万利襄樊分公司承建的襄阳富泽农副产品有限公司位于襄阳高新技术产业开发区米庄镇芽苗基地建筑工程提供劳务，约定每天180元，主要从事墙面粉刷。4月16日上午11时许，项飞在没系安全带和带安全帽的情况下，站在二楼外墙所搭的竹排上粉刷墙面，当项飞接从上而下传递的装有沙浆的石灰桶时，支撑竹排中间的方木突然断裂，由于施工现场没铺设安全网，导致项飞直接从高处落下摔伤，卓亮当即拨打了120急救电话，后项飞被送到襄阳市中医医院治疗。项飞伤情经诊断为：腰1椎压缩性骨折，项飞住院治疗26天，于2013年5月12日出院。出院医嘱载明：半年内禁止弯腰，一年后待骨折融合后需手术取出内固定物。襄阳市中医医院出具病情证明建议项飞出院后休息4个月，加强营养。万利襄樊分公司为项飞住院治疗支付医疗费28000元。同年5月28日，襄樊职业技术学院附属医院法医司法鉴定所出具襄职附医司法鉴定所（2013）医鉴字第338号法医学鉴定意见书载明：一、项飞伤残程度已构成《道标》IX（九）级伤残；自受伤之日起误工损失日为180日，护理时间为90天，护理期间需加强营养。二、项飞二期取内固定手术的后续费用约需人民币13000元，二期手术误工损失日为30天，护理时间为15日，护理期间需加强营养。原告支付鉴定费1500元。
原审另查明，项玉泽系项飞父亲，住襄阳市樊城区牛首镇张营村12组。黄正银系项飞母亲，住址同项玉泽。项玉泽、黄正银育有二子，长子项飞，次子项磊。项飞与杨书凤育有一女项志荣。
原审法院认为：因提供劳务而使自己受到损害的，应当根据提供劳务者与接受劳务者双方各自的过错承担相应责任。本案中，项飞为万利襄樊分公司承建的襄阳富泽农副产品有限公司芽苗基地建筑工程提供劳务。双方之间形成劳务关系。项飞为万利襄樊分公司提供劳务期间身体受到伤害，万利襄樊分公司应当承担赔偿责任。项飞明知自己从事高危作业，在意识到竹排下方起支撑作用的不是钢管，而是4-5公分方木时，没有注意安全防范，不系和带安全帽，造成自身从高处坠落受伤，其行为存在过错，依法应当减轻万利襄樊分公司的责任，据此认定由项飞承担事故的30%责任，万利襄樊分公司承担70%的责任。
关于在本次事故中所产生的各种费用及支出，评判如下：1.项飞主张护理费9922.08元。结合项飞的伤情及鉴定机构出具的鉴定意见，对护理天数本院确定为105日，护理费应当参照2013年湖北省统计部门发布的居民服务和其他服务业年平均工资收入标准计算为6795.95元（23624元／年÷365天×105天），超出部分，不予支持。2.项飞主张误工费43368.15元。项飞认为，其误工费标准应按照其在襄阳同康实业有限公司做搬运工时的月平均工资4543.33元计算。原审法院认为，从项飞提供的工资标准来看，其应按照相关税收规定，交纳个人所得税，在庭审中，项飞只提供了劳动合同及工资单，但未提供相应的纳税发票，不能证明其月工资收入能够达到4543.33。再者，万利襄樊分公司也对其工资标准提出了异议。根据项飞之前所从事的行业，参照2013年湖北省统计部门发布的建筑业收入标准，确定项飞的工资标准，项飞提出误工时间应按照鉴定机构出具的鉴定意见中确认的210天（180天＋30天）。原审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，应根据接受治疗的医疗机构出具的证明确定，本案中，项飞接受治疗的襄阳市中医医院出具病情证明载明项飞的误工时间为4个月计120天，再加上项飞住院的26天，确认项飞的误工时间为146元，故项飞的误工费应为13468元（33670元／年÷365天×146天），超出部分，不予支持。3.项飞主张住院伙食补助费520元。项飞住院治疗26天，参照受诉法院所在地区国家机关工作人员出差伙食补助标准按每天20元计算，其主张的住院伙食补助费520元（26天×20元／天），予以支持。4.项飞主张营养费520元。因出院医嘱需加强营养，故认定营养费为520元（26天×20元）。5.项飞主张残疾补偿金83360元。项飞现居住城镇生活，应适用城镇居民标准计算。项飞此次损伤构成（道标）九级伤残，参照湖北省统计局公布的2013年度城镇居民人均可支配收入（年）计算，项飞主张的残疾赔偿金83360元（20840／年×20年×20%），符合法律规定，予以支持；关于项飞之女项志荣的抚养费，项飞主张的金额为20294.40元。经查，项飞之女项志荣，2008年5月17日出生，属未成年人，其抚养费参照湖北省统计局公布的2013年度城镇居民人均消费性支出（年）计算为18844.80元（14496元／年×20%×13年÷2人），项飞多计算一年的抚养费，对超出部分，不予支持；关于项飞父亲项玉泽、母亲黄正银的抚养费问题，项飞主张项玉泽、黄正银每人11446元。原审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，赔偿被抚养人生活费要达到无劳动能力又无其他生活来源的条件。项飞在本案诉讼中未能提供其父母无劳动能力又无其他生活来源的证据加以证明。故对项飞要求支付其父母抚养费的请求，因证据不足，不予支持。故项飞的残疾赔偿金、被扶养人生活费总额为102204.80元。6.项飞主张交通费300元。原审法院认为，该费用系项飞治疗伤病期间必然发生的费用，结合项飞的伤情及考虑到其居住地与医院之间的距离，予以认定。7.项飞主张精神损害抚慰金20000元。原审法院认为，此次事故给项飞造成九级伤残，不仅其身体遭受痛苦，更存在一定的精神痛苦，其请求应予支持，但其主张的数额过高，酌情予以支持4000元。8.项飞主张鉴定费1500元，有相关证据证实，予以认定。9.项飞主张后期治疗费13000元。该费用虽未实际发生，但根据医嘱项飞伤情确需后期治疗，医学鉴定报告中载明后期治疗费用约需13000元，故应予以认定。综上，经核实项飞因此次伤害产生的损失为：后续治疗费用13000元、误工费13468元、护理费6795.95元、住院伙食补助费520元、营养费520元、伤残补助费（含被抚养人生活费）102204.80元、鉴定费1500元、交通费300元，共计138308.75元。由万利襄樊分公司承担70%的责任为96816.13元。万利襄樊分公司垫付的医疗费28000元，项飞应承担30%计款8400元，扣减后，万利襄樊分公司应承担88416.13元，另万利襄樊分公司还应承担精神损害抚慰金4000元，共计92416.13元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、万利襄樊分公司于判决生效之日起十日内赔偿项飞各项损失共计92416.13元。二、驳回项飞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1470元，由项飞承担441元，万利襄樊分公司承担1029元。
上诉人万利襄樊分公司不服原审判决，向本院提起上诉称，（一）上诉人与被上诉人项飞之间并非劳务关系，被上诉人项飞是被卓亮雇请到米庄镇芽苗基地干活，其与卓亮之间形成劳务关系。（二）本案应追加卓亮为被告。请求二审法院撤销原审判决，发回重审。上诉费用由被上诉人承担。
被上诉人项飞答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判，驳回上诉。
经二审审理查明：原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：襄阳高新技术产业开发区米庄镇芽苗基地建筑工程是由万利襄樊分公司承建，项飞是在该工程上从事墙面粉刷过程中受伤。项飞虽然是经卓亮介绍到该工地作业，但万利襄樊分公司并未将该工程分包或者转包给卓亮，卓亮是该工程上的一名施工工人。卓亮仅是介绍人，并非项飞的雇主。项飞在该工程上从事墙面粉刷，受益人为万利襄樊分公司，接受项飞提供劳务的对象为万利襄樊分公司，双方之间形成劳务关系。故上诉人万利襄樊分公司上诉主张其与项飞之间并非劳务关系，项飞与卓亮之间形成劳务关系，应追加卓亮为被告的上诉请求及理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费725元，由浙江万利建筑工程有限公司襄樊分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 毛新宇
审 判 员 王定强
代理审判员 张 杨
二〇一四年三月十八日
书 记 员 陈 琳