新疆维吾尔自治区高级人民法院民 事 判 决 书（2016）新民初50号原告：叶城县农村信用合作联社，住所地：新疆维吾尔自治区叶城县新城南路。法定代表人：温且姆·图尔荪，该公司理事长。委托诉讼代理人：徐慧，新疆恒瑞律师事务所律师。被告：叶城县兴祚矿业开发有限责任公司，住所地：新疆维吾尔自治区叶城县零公里。法定代表人：颜庆典，该公司董事长。被告：颜庆典，男，1953年1月3日出生，汉族，叶城县兴祚矿业开发有限责任公司法定代表人，住福建省南安市。委托诉讼代理人：颜长福，男，1976年9月23日出生，汉族，系颜庆典之子，住福建省南安市。被告：范建江，男，1972年10月12日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：冯旭，新疆视观律师事务所律师。被告：王卫兵，男，1971年9月19日出生，汉族，叶城县兴祚矿业开发有限责任公司股东，住新疆维吾尔自治区喀什市。被告：艾尼江·买买提，男，1962年6月1日出生，维吾尔族，叶城县兴祚矿业开发有限责任公司股东，住新疆维吾尔自治区叶城县。被告：华衍文，男，1967年1月4日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区吐鲁番市。委托诉讼代理人：吴媚，北京乾坤（乌鲁木齐）律师事务所律师。原告叶城县农村信用合作联社（下称叶城农信社）与被告叶城县兴祚矿业开发有限责任公司（下称兴祚矿业公司）、颜庆典、范建江、王卫兵、艾尼江·买买提、华衍文金融借款合同纠纷一案，于2016年5月19日向本院提起诉讼，本院受理后依法组成合议庭于2016年9月19日公开开庭进行了审理，原告叶城农信社的委托诉讼代理人徐慧与被告颜庆典的委托诉讼代理人颜长福、范建江及其委托诉讼代理人冯旭、王卫兵、艾尼江·买买提、华衍文及其委托诉讼代理人吴媚到庭参加诉讼，兴祚矿业公司经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理,本案现已审理终结。叶城农信社向本院提出诉讼请求：1.确认我社与兴祚矿业公司、王卫兵、艾尼江·买买提、华衍文签订的《农村信用合作社社团借款合同书》（下称《社团借款合同书》）有效，判令兴祚矿业公司立即偿还借款本金109469868.8元，利息5469751.81元（利息计算截止2016年3月20日），合计114939620.61元；2.确认我社与兴祚矿业公司签订的《农村社团贷款抵押担保合同》（下称《抵押担保合同》）有效，我社对兴祚矿业公司设定抵押的财产享有优先受偿权；3.确认我社与范建江、王卫兵、艾尼江·买买提、华衍文签订的《农村信用社借款保证担保合同》（下称《保证担保合同》）有效，该四位被告应对我社诉讼请求第一项的本金及利息承担连带保证责任；4.确认颜庆典给我社出具的《不可撤销担保函》有效，颜庆典应对诉讼请求第一项的本金及利息承担连带保证责任；5.律师费用740648元、诉讼费、保全费应由上述被告承担。事实与理由：2012年2月20日我社及社团贷款的其他成员社与兴祚矿业公司、王卫兵、艾尼江·买买提、华衍文签订了农信社叶贷字（2012）第001号《社团借款合同书》，具体内容为：兴祚矿业公司向我社及社团贷款的其他31家联社借款15000万元，借款期限60个月，即从2012年2月20日至2017年1月23日止，借款利率为月息7.1875‰，按季结息，另外，我社和兴祚矿业公司还签订了《农村信用合作社社团借款分期还款协议书》（下称《分期还款协议书》），对15000万元的贷款做了具体分期还款的约定，其中三年到期7760万元，五年到期7240万元。同日，我社及社团贷款的其他成员社和借款人的股东范建江、王卫兵、艾尼江·买买提、华衍文签订《保证担保合同》，合同约定保证本金总计15000万元，保证期限是自贷款发放之日起至贷款到期后及借款展期到期后两年为止。同时四名股东还分别签订了《保证担保承诺书》及《股东无限连带责任保证书》，承诺及保证对15000万元的贷款承担无限连带保证责任。2012年2月20日借款人和贷款人签订了《抵押担保合同》，合同约定抵押范围包括本金15000万元及利息、罚息、复息、违约金、诉讼费、律师、抵押物处置费等，抵押物为土地、房产，机器设备，抵押期限是自抵押生效之日起至抵押担保范围内全部债务清理完毕止：（1）借款人兴祚矿业公司的土地证号为叶土国用（2009）字第X**号，土地面积277387.55平方米，土地坐落地为叶城县乌夏巴什镇4村，该土地已办理土地他项权证，他项权证号叶国资他项（2012）第XXX号；（2）厂房、房屋建筑物：位于叶城县柯克亚重工业园区（叶城县乌夏巴什镇4村），厂房，宿舍等面积共计6344.83平方米，房屋所有权证0XXXX号共计31本，他项权证号：新喀什房他字第XXX号；（3）机器设备共98项，办理了动产抵押登记。上述协议签订后，我社依约向借款人兴祚矿业公司发放了贷款15000万元，该笔贷款三年期7760万元应于2015年3月16日到期，因借款人不能按时归还，尚余5400万元，贷款人和借款人于2015年3月16日签订了《展期还款协议书》，约定三年期剩余的5400万元展期至2016年3月31日，借款利率调整为8.666667‰。现展期后借款人依旧未能归还欠款，虽然按照分期还款协议书，借款人全部贷款到期是2017年1月，但截至2016年5月借款人已逾期本金总计7456.98万元及两个季度的利息，我社依据《社团借款合同书》第15.1、15.2条的约定，宣布未偿还的借款全部到期。截止2016年3月20日，兴祚矿业公司拖欠贷款本金109469868.8元、利息5469751.81元，合计114939620.59元；颜庆典、范建江、王卫兵、艾尼江·买买提、华衍文亦未按合同约定承担相应连带担保责任。为维护我社的合法权益故起诉至法院。颜庆典辩称，借款是事实，但目前因经营困难不能按时还款，重新开工以后争取最快时间还款。范建江辩称，叶城农信社与借款人兴祚矿业公司之间的借款事实客观存在。叶城农信社并未要求范建江为该笔借款提供担保，《社团借款合同》中并未将范建江列为担保人，也没有范建江的签名。范建江从未与叶城农信社签订过任何担保、保证合同，不存在借款担保关系。叶城农信社与兴祚矿业公司于2015年3月16日签订《展期还款协议书》时，同样未将范建江列为担保人，也没有范建江的签名。故，叶城农信社要求范建江承担担保责任的诉讼请求不能成立，请求依法驳回叶城农信社对范建江的诉讼请求。王卫兵与艾尼江·买买提均辩称，借款是事实，王卫兵与艾尼江.买买提是股东，应承担该承担的责任。华衍文辩称，叶城农信社诉称的不是事实，华衍文从未在担保合同上签过字，对华衍文没有约束力。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。叶城农信社提供证据为：一、《农村信用社社团贷款协议书》，用以证明：本贷款是社团贷款。二、农信社叶社贷字（2012）第001号《社团借款合同书》、《分期还款协议书》，用以证明借款本金为15000万元及分期还款的事实。三、《保证担保合同》，用以证明：保证人范建江、王卫兵、艾尼江·买买提、华衍文担保方式为连带责任保证，保证范围为包括但不限于全部贷款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费等贷款方实现债权的一切费用。四、信用社放款凭证，用以证明：叶城农信社履行了合同义务。五、农信社贷抵字（2012）社字第001号《抵押保证合同》、新喀什房他字第XXX号房屋他项权证、叶国资他项（2012）第XXX号土地他项权证。用以证明：借款人用自用房产、土地、机器设备抵押，承担保证责任。六、颜庆典分别于2015年3月16日、2016年4月21日出具的《不可撤销担保函》2份、叶城县公证处（2014）叶证字第475号公证书。用以证明：借款人变更股东后，新股东颜庆典承担连带责任保证。七、叶农社字（2015）第0316号《展期还款协议书》，用以证明：借款人对2015年3月16日到期未能归还的5400万元，展期到2016年3月31日。八、利息清单。用以证明：利息的计算方式和欠息依据。九、《授权委托书》，用以证明：贷款成员社同意抵押手续办理在牵头社叶城农信社名下。十、《授权委托函》，用以证明：贷款成员社同意以叶城农信社的名义提起诉讼。十一、（2016）新恒律民字第159号《民事委托代理合同》、结算业务凭证、新疆增值税专用发票9份（编号为00670000、00675529、00675530、00675531、00675532、00675533、00675534、00675535）、新计价字（2002）047号《关于制定我区律师服务费（临时）标准的通知》，用以证明：被告应承担律师费740648元。十二、范建江于2012年1月6日给叶城农信社出具的《授权委托书》，用以证明：范建江委托王建华在办理贷款中签字。十三、华衍文与艾尼江·买买提签订的《股权转让协议》，用以证明该转让协议上华衍文的签字与《保证担保合同》中华衍文的签字一致。十四、兴祚矿业公司工商公示信息，用以证明：华衍文于2013年9月25日将其股权转出，范建江于2013年10月21日将其股权转让，两位担保人在2012年2月20日贷款时均是借款人的股东，按照叶城农信社的贷款流程借款人股东均应担保才可以发放贷款。十五、《保证担保承诺书》，用以证明：范建江对兴祚矿业公司向叶城农信社的贷款1.5亿元提供连带保证责任，期限是60个月。颜庆典认可借款事实及利息计算，对《保证担保合同》中兴祚矿业公司公章真实性认可，但认为内容无法查证，对证据一、二、四至十四真实性、合法性、关联性均认可。范建江对《保证担保合同》的真实性认可，但不认可范建江签名的真实性。范建江于2012年1月6日给叶城农信社出具的《授权委托书》中不是范建江签字，即便是范建江本人签字，也是作为公司的法定代表人签字，王建华的签字不能代表范建江个人。对证据十五《保证担保承诺书》承诺书中范建江的签字认可，但该承诺书不是法律意义上的担保函，从形式和内容上都不能证明范建江应承担担保责任。对其他证据的真实性均不予认可。王卫兵对证据一至十四真实性认可。艾尼江·买买提对证据一至十四真实性认可，对证据十一律师代理费与本案的关联性不认可。华衍文对证据十二的真实性不予认可，对其余证据的真实性认可，亦认为律师代理费不应由其承担，股权转让与本案无关，股东与公司是独立的法律主体，对证据十三的真实性不予认可。因叶城农信社提供了证据原件，本院对叶城农信社提供的上述证据形式的真实性、合法性、关联性予以确认。兴祚矿业公司未出庭参加诉讼视为放弃相应的诉讼权利。颜庆典、范建江、王卫兵、艾尼江·买买提、华衍文未提供证据。庭审中，范建江、华衍文对叶城农信社提供的于2012年2月20日签订的叶社贷2012001号《保证担保合同》中”范建江”、”华衍文”个人签字的真实性，对2012年1月6日范建江授权王建华代表兴祚矿业公司的《授权委托书》中”范建江”签名的真实性提出异议并申请进行笔迹鉴定，因该证据与本案待认定事实之间存在关联性，故本院委托新疆卓鼎双语司法鉴定所对上述两份证据中该两人签名的真实性进行司法鉴定。新疆卓鼎双语司法鉴定所于2017年1月23日出具了新卓（2017）文鉴字第02号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、2012年2月20日《保证担保合同》（叶社贷2012001号）中”范建江”的签名字迹与其样本字迹不是同一个人所书写，”华衍文”的签名字迹与其样本字迹不是同一个人所书写。2、2012年1月6日《授权委托书》中”范建江”的签名字迹与其样本字迹是同一个人所写。经质证，叶城农信社对鉴定意见书真实性、合法性认可，并认为根据叶城农信社的贷款程序股东必须为借款提供担保，华衍文在当时作为兴祚矿业公司的股东对贷款事实是知晓的。基于范建江提供的《保证担保承诺书》，且授权王建华办理贷款签字等事宜，可以看出范建江对贷款事实和承担无限连带担保责任知晓并认可。范建江对鉴定意见书真实性、合法性认可，但认为《授权委托书》上范建江是以法人名义授权王建华，不是范建江本人对其授权，与范建江是否承担担保责任无关，《保证担保承诺书》和《股东无限连带责任书》不能作为范建江承担担保责任的依据。华衍文对鉴定意见书真实性、合法性、关联性均认可，认为其并未参与借款事实，也未提供担保，不应承担任何责任。颜庆典、王卫兵、艾尼江·买买提对鉴定意见书真实性、合法性、关联性均认可。本院对该鉴定意见书的真实性、合法性、关联性予以确认。本院经审理查明：一、2012年2月20日，叶城农信社作为牵头社、代理社、账户社与喀什市农村信用合作联社（下称喀什农信社）等31家联社签订了《关于”叶城县兴祚矿业开发有限责任公司20万吨离心球墨铸管技改项目1.5亿元”社团贷款协议书》(下称《贷款协议书》)，约定兴祚矿业公司（借款人）向叶城农信社申请贷款15000万元，期限五年，用于”企业20万吨离心球墨铸管技改项目”，叶城农信社作为牵头社，组织各成员社对贷款进行了评估、审查并完成社内报批，上述各社根据《新疆维吾尔自治区农村信用合作社社团规则》组成社团，共同为兴祚矿业公司贷款。第二条社团关系2.2约定了各成员社承诺的贷款份额及占比。二、2012年2月20日，叶城农信社及其社团贷款的其他成员与兴祚矿业公司签订了农信社叶社贷字（2012）第001号《社团借款合同书》。第三条贷款的金额、用途和期限。3.1贷款人同意向借款人提供总额为人民币壹亿伍仟万元的贷款。根据”自愿认贷，协商确定”的原则，各贷款人的承诺金额如下：叶城农信社500万元、喀什农信社600万元、疏勒县农村信用合作联社500万元、疏附县农村信用合作联社500万元、英吉沙县农村信用合作联社300万元、巴楚县农村信用合作联社500万元、伽师县农村信用合作联社300万元、岳普湖县农村信用合作联社300万元、莎车县农村信用合作联社700万元、阿克苏市农村信用合作联社1000万元、麦盖提县农村信用合作联社350万元、塔什库尔干县农村信用合作联社500万元、阿图什市农村信用合作联社100万元、和田市农村信用合作联社300万元、洛浦县农村信用合作联社300万元、策勒县农村信用合作联社400万元、于田县农村信用合作联社290万元、新疆石河子农村合作银行460万元、伊宁市农村信用合作联社700万元、昭苏县农村信用合作联社600万元、哈巴河县农村信用合作联社500万元、清河县农村信用合作联社500万元、和丰县农村信用合作联社500万元、博乐市农村信用合作联社500万元、精河县农村信用合作联社500万元、托克逊县农村信用合作联社500万元、乌什县农村信用合作联社500万元、沙雅县农村信用合作联社700万元、阜康县农村信用合作联社500万元、鄯善县农村信用合作联社300万元、拜城县农村信用合作联社300万元、阿瓦提县农村信用合作联社500万元。3.3本合同项下贷款期限60个月，自2012年2月20日起至2017年1月23日止。第四条借款利率和利息。4.1借款利率为月息7.1875‰。4.2自实际提款之日起按日计息，按季结息，结息日为每季的20日，借款到期，利随本清。4.3本合同履行中如遇中国人民银行调整借款利率并适用于本合同项下借款时，贷款人无需通知借款人即有权依规定按调整后的借款利率和方式计算利息。4.4本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定，挪用借款罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定。第五条贷款发放，5.2本合同生效后，成员社分别于借款人开立借款借据发放贷款。5.3贷款发放时，各成员社应根据本合同约定，将款项划到借款人在牵头社开立的专门账户。第十一条担保，11.1本合同项下借款为担保贷款的，担保方式为抵押+保证担保。担保合同名称：农村信用社社团贷款抵押担保合同（编号：农信社贷抵字（2012）第001号），担保人：兴祚矿业公司。第十四条借款人承诺。14.13承担因本合同的订立和履行所发生的费用，以及贷款人实现本合同项下债权已付和应付的费用，包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全费、律师费、评估费、拍卖费、公告费等。第十五条违约。15.1发生下列情形之一的，构成借款人违约：（1）借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行合同项下任何其他义务，或违背在本合同项下的陈述、保证或承诺的。......15.3借款到期（含被宣布立即到期）借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息。对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。第十九条成员社的权利和义务，19.3各成员社授权牵头社根据本合同的约定行使贷款人的权利，其行为对各成员社均有法律约束力。各成员社应通过牵头社行使本合同规定的各项权利。同日，叶城农信社与兴祚矿业公司签订了《分期还款协议书》，约定还款期限为五年期和三年期，必须实行分期偿还，制定具体还款明细，具体还款明细见附件。随后，叶城农信社及其社团贷款的其他成员社分别按照《社团借款合同书》依约向兴祚矿业公司发放了15000万元贷款，兴祚矿业公司出具借款借据。三、2012年2月20日，贷款人叶城农信社及其社团贷款的其他成员（甲方）与借款人兴祚矿业公司（乙方）、保证人范建江、王卫兵、艾尼江·买买提、华衍文（丙方）签订了《保证担保合同》，保证方式为连带责任担保。保证范围是甲方同乙方签订的借款合同约定的贷款本金、贷款利息、损害赔偿金、违约金以及实现甲方债权的费用（含律师代理费）。保证期间：自贷款发放之日起至贷款到期后及借款展期到期后两年为止。同日，抵押权人叶城农信社及其社团贷款的其他成员与借款人、抵押人兴祚矿业公司公司签订了农信社贷抵字（2012）社字第001号《抵押担保合同》，约定兴祚矿业公司以其土地、房屋、机器设备、采矿证、探矿证提供抵押担保。抵押物明细为（一）借款人兴祚矿业公司的土地，证号为叶土国用（2009）字第XXX号，土地面积277387.55平方米，土地坐落地为叶城县乌夏巴什镇4村，该土地已办理土地他项权证，他项权证号叶国资他项（2012）第XXX号，设定日期2012年2月20日至2017年2月19日；（2）厂房，房屋建筑物：位于叶城县柯克亚重工业园区（叶城县乌夏巴什镇4村），厂房、宿舍等面积共计6344.83平方米，叶城县城乡建设局于2012年2月17日出具新喀什房他字第XXX号《房屋他项权证》，权利价值6379088元，抵押房屋所有权证号码为0XXXX号共计31本，设定日期为2012年2月17日，注销日期2018年2月16日；（3）机器设备共98项，抵押物清单详见新天评字（2011）105号，抵押物所在地为叶城县柯克亚乡西河甫工业园区。抵押人兴祚矿业公司与抵押权人叶城农信社在叶城县工商行政管理局办理了动产抵押登记，叶城县工商行政管理局出具《动产抵押登记书》，被担保债权数额为240712255.25元，担保的范围为：本金、本息、罚息、违约金，债务人履行债务的期限自2012年1月13日至2017年1月30日。四、叶城农信社及其社团贷款的其他成员依照《社团借款合同书》发放借款后，兴祚矿业公司不能按期偿还借款，申请延长借款期限。2015年3月16日，借款人（甲方）兴祚矿业公司与贷款人（乙方）阿克苏市农村信用合作联社等14家联社签订了叶农社字（2015）第0316号《展期还款协议书》，该协议书约定：甲方因不能按期偿还叶社团贷字（2012）第001号《社团借款合同书》项下的借款，需向乙方申请延长借款期限，乙方经审查，同意甲方展期还款，抵押物权利人、保证人同意为甲方债务继续提供连带责任担保。第一条展期金额与期限。甲方根据叶社团贷字（2012）第001号《社团借款合同书》向乙方借用的贷款15000万元，其中三年期7760万元、五年期7240万元，其中三年期应于2015年3月16日到期，现经乙方审查，同意将此笔贷款三年期部分，金额5400万元展期至2016年3月31日，三年期贷款期限相应修订为2012年3月19日至2016年3月31日。第二条贷款利率按叶城农信社规定调整为8.666667‰。第三条借款展期后，调整还款计划（见附件）。第四条借款展期后，甲方、乙方、丙方的有关权利义务仍按叶社贷字（2012）001号《社团借款合同书》、叶农信社贷抵字（2012）第001号《抵押担保合同》、叶社贷2012001号《保证担保合同》约定的条款执行（还款期限除外，其他相关权利义务不变）。第五条本协议自甲方、乙方、丙方各方签章、签字之日起生效，至本协议贷款本息全部还清后终止。担保人处由廖辉华签字捺印并加盖颜庆典私章，王卫兵、艾尼江·买买提签字捺印。五、叶城农信社向本院提供了由范建江签字的《保证担保承诺书》，内容为：兴祚矿业公司向叶城农信社申请贷款15000万元（壹亿伍仟万元整），期限为60个月，本人范建江，身份证号码为，自愿以个人名义为兴祚矿业公司贷款15000万元（壹亿伍仟万元整）进行担保，如果借款企业不能按期偿还贷款本息，我将以所有位于个人范建江，身份证号码为名下所有资产以及产权共有人共有资产份额承担无限连带责任。声明：本保证书是不可撤销的，出现下列情况，无论是否征得本人同意或是否通知本人、皆不影响本保证书的法律效力及继续履行：1、本保证书所涉及的任何一方中当事人的身份、地位发生任何变化；2、本保证书自本人签字之日起生效，直至借款人以及担保人根据《保证担保承诺书》所提供的担保债权被全部清偿为止。范建江认可该《保证担保承诺书》中其本人的签名，并将该《保证担保承诺书》中范建江的签字作为申请笔迹鉴定的样材。六、2014年12月1日，委托人颜庆典向受托人廖辉华出具《委托书》，颜庆典委托廖辉华作为其全权代理人办理如下事项：1、代为办理开展委托人（兴祚矿业公司法定代表人）在该家公司的所有事宜：受托人在办理上述事项范围内所签署的文件委托人均予以承认，因本委托产生一切法律责任和法律后果由委托人承担。2、委托期限：自2015年1月1日至2015年12月31日。受托人有权转委托（可以将上述全部或部分权利转委托）。同日，兴祚矿业公司对该委托书进行公证，叶城县公证处出具（2014）叶证字第475号公证书，内容为：兴祚矿业公司法定代表人颜庆典的委托行为符合《中华人民共和国民法通则》第五十五条的规定。廖辉华于2015年3月16日向叶城县农信社出具《不可撤销担保函》，内容为：借款人兴祚矿业公司与贵社于2012年1月18日签署《社团借款合同书》（以下简称主合同），贵行依借款合同向借款人发放借款15000万元，借款期限自2012年1月18日起至2017年1月23日止，本人自愿为上述借款人兴祚矿业公司履行主合同项下借款本息偿还义务提供不可撤销的连带保证责任。担保如下：1、如借款人到期不履行还款义务，本人将对借款人欠付主合同项下借款本息、罚息、复息、违约金及贵行为实现债权支出的诉讼费、执行费、保全费、评估费、拍卖费、律师代理费及其他相关费用承担不可撤销的连带保证责任。2、本担保函的保证期间为主合同借款期限届满之日起算三年。3、本担保合同独立于主合同存在，主合同无效不影响本合同效力。本担保函自签发之日起生效。该《不可撤销担保函》由廖辉华签字并加盖颜庆典的私章。颜庆典于2016年4月21日向叶城县农信社出具《不可撤销担保函》，内容为：借款人兴祚矿业公司与贵社于2012年1月18日签署《社团借款合同书》（以下称主合同），贵行依借款合同项借款人发放借款15000万元，现贷款余额10947万元，借款期限自2012年1月18日起至2017年3月5日止，本人自愿为上述借款人兴祚矿业公司履行主合同项下借款本息偿还义务提供不可撤销的连带保证责任。担保如下：1、如借款人到期不履行还款义务，本人将对借款人欠付主合同项下借款本息、罚息、复息、违约金及贵行为实现债权支出的诉讼费、执行费、保全费、评估费、拍卖费、律师代理费及其他相关费用承担不可撤销的连带保证责任。2、本担保函的保证期间为主合同借款期限届满之日起算三年。3、本担合同独立于主合同存在，主合同无效不影响本合同效力。4、本担保函自签发之日起生效。另查明，2015年9月20日起，兴祚矿业公司未按合同约定按期归还借款本金及利息。兴祚矿业公司对于塔什库尔干县农村信用合作联社贷款本金及利息在叶城农信社起诉前已归还完毕。叶城农信社于2016年5月19日提起诉讼，要求兴祚矿业公司归还剩余借款本金109469868.8元。麦盖提县农村信用合作联社于2016年11月30日从兴祚矿业公司账户扣款本金280万元，利息221763.95元，合计3021763.95元。兴祚矿业公司仍尚欠借款本金106669868.8元。《社团借款合同书》约定的贷款利率月利率为7.1875‰，”本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%”，《展期还款协议书》约定”贷款利率按叶城农信社规定调整为8.666667‰”，《借款分期还款协议书》对32家联社的贷款金额、利率分别作出具体约定。根据以上协议，合同期内利息的计算方法为：欠款本金×日利率×合同期内天数。逾期利率为原合同利率8.666667‰×（1+50%）=13‰，逾期利息的计算方法为：欠款本金×逾期日利率×逾期天数。故，兴祚矿业公司自2015年9月20日至2016年3月20日未归还的利息为：1、和布克赛尔县农村信用合作联社等14家成员社的贷款本金合计53570502.83元，合同约定月利率8.666667‰(日利率为0.2888889‰)，合同期内为53570502.83×0.2888889‰×184天=2847569.95元。2、其中14家成员社中有8家联社贷款利息逾期，逾期利息合计90139.89元。（分别为：（1）和布克赛尔县农村信用合作联社本金3420000元逾期5天、昭苏县农村信用合作联社4048367.72元逾期5天、阜康市农村信用合作联社3329861.11元逾期5天、托克逊县农村信用合作联社3419999.65元逾期5天、青河县农村信用合作联社3420000元逾期5天，上述5家联社贷款逾期利息为：17638228.48×0.4333‰×5=38213.22元；（2）乌什县农村信用合作联社3420000元逾期2天，逾期利息为3420000×0.4333‰×2=2963.77元；（3）沙雅县农村信用合作联社5000000元逾期1天，逾期利息为5000000×0.4333‰×1=2166.5元；（4）阿克苏农村信用合作联社7200000元逾期15天，逾期利息为7200000×0.4333‰×15=46796.4元）。3、叶城农信社等16家成员社的贷款合计金额55899365.95元，合同约定月利率为7.1875‰(日利率为0.239583‰），合同期内利息为55899365.95×0.239583‰×184天=2464226.95元。以上合计利息为5401936.79元。本院认为：一、由中国人民银行于1996年6月28日发布、于1996年8月1日施行的《贷款通则》允许中资金融机构从事银团贷款业务。中国银行业监督管理委员会于2006年5月29日印发并于同日执行的《农村合作金融机构社团贷款指引》第二条规定：”本指引所称的社团贷款，是指由两家及两家以上具有法人资格、经营贷款业务的农村合作金融机构，采用同一贷款合同，共同向同一借款人发放的贷款的”、第五十一条规定：”本指引所称农村合作金融机构指农村信用社、联社、农村合作银行、农村商业银行。本指引所称社是指组成社团的内部成员单位。”因此，涉案借款合同属于农村合作金融机构社团贷款。《农村合作金融机构社团贷款指引》第二十七条规定：”社团的各成员应共同与借款人、担保人签订社团贷款合同”、”社团贷款合同是借贷双方依法签订的单一贷款合同。社团贷款各有关当事人分别在贷款合同上签字、加盖单位印章后，社团贷款合同成立。”因此，农村合作金融机构社团贷款合同应当属于内容不可分割的单一性合同，而不是各成员社分别作为贷款与借款签订的若干借款合同的简单合并，不能再拆分成若干可以相互独立的合同，各成员社不能因自己提供的借款数额而主张其与借款人之间存在单独的借款合同民事法律关系，各成员社均应当共同是农村合作金融机构社团贷款合同的一方当事人。故作为牵头社的叶城农信社外，其他成员社亦均是涉案《社团借款合同书》的一方合同当事人。《农村合作金融机构社团贷款指引》第二十条规定：”代理社是社团贷款的管理人，由牵头社或借款人开立基本结算账户的社担任，全面负责社团贷款的贷后管理事务，具体履行下列基本职责：（一）严格执行协议，保障社团利益，公平地对待社团各参与社，不得用代理社的地位损害其他成员社的合法权益；（二）开立专门账户管理社团贷款资金，统一为借款人划拨贷款资金；（三）建立社团贷款台账，对贷款本息的发放及收回进行逐笔登记，完善社团贷款档案；（四）向借款人派驻专门信贷人员，统一负责贷后管理，对社团贷款使用情况进行检查和监督，落实各项措施，核实借款人财务状况、还款能力、还款意愿等有关事项，定期收集并及时、全面、真实地向成员社通报社团贷款的使用和管理情况，接受各成员社的咨询与核查；（五）计算、划收贷款利息和费用，回收贷款本金，并按协议约定划转到各成员社指定账户；（六）对贷款可能出现的风险，及时向成员社进行通报，必要时，提议召开社团会议共同提出解决措施；（七）根据社团会议决定，管理、清收或处置所形成的不良贷款，积极协助成员社采取保全措施，督促借款人偿还贷款本息；（八）办理成员社委托办理的有关社团贷款的其他事项”；第二十二条规定：”牵头社和代理社在开展社团贷款业务时，不得损害成员社的合法权益”、”对于牵头社和代理社的不尽职行为给成员社带来损失的，应依据各自的过错和损失程度，向成员社承担相应的赔偿责任”；第三十一条第一款规定：”借款人应直接向代理社归还贷款本息。代理社收到借款人归还的各期贷款本息后，应严格执行协议约定，在规定时限内，按照各成员社承担的贷款比例同时将资金划付各成员社账户”。第三十二条规定：”借款人出现违约行为，代理社应迅速提议召开社团会议，议定对借款人的处理意见，对其采取停止贷款、提前收回贷款、实行联合制裁、向人民法院提起诉讼等措施。”根据上述规定，农村合作金融机构社团贷款中的代理社应当可以以自己名义单独就农村合作金融机构社团贷款合同向人民法院提起诉讼，而并不需要牵头社、成员社作为诉讼当事人参加诉讼。《社团借款合同书》约定”本合同生效后，成员社分别与借款人开立借款借据发放贷款”、”贷款发放时，各成员社应根据本合同约定，将款项划到借款人牵头社开立的专门帐户”、”各成员授权牵头社根据本合同的约定行使贷款人的权利，其行为对各成员社均具有法律约束力，各成员社应通过牵头社行使本合同规定的各项权利。”故，叶成农信社可以基于《社团借款合同书》仅以自己的名义向人民法院提诉讼，以自己的名义主张上述合同项下的权利。二、借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。借款人应当按照约定的期限支付利息，应当按照约定的期限返还借款。借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。本案中，叶城农信社及其社团贷款的其他成员于2012年2月20日与兴祚矿业公司签订的农信社叶社贷字（2012）第001号《社团借款合同书》、于2015年3月16日签订的叶农社字（2015）第0316号《展期还款协议书》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定、不损害国家、集体、第三人利益和社会公共利益，应为有效。双方在《社团借款合同书》中约定贷款金额为15000万元，贷款期限60个月，自2012年2月20日起至2017年1月23日止。在《展期还款协议书》中将贷款的三年期部分金额5400万元展期至2016年3月31日，三年期贷款期限修订为2012年3月19日至2016年3月31日。双方均应当全面严格按约履行，但在叶城农信社按约发放贷款后，截止叶城农信社提起本案诉讼，兴祚矿业公司尚欠109469868.8元，诉讼中经麦盖提县农村信用合作联社从其账户扣回本金280万元，尚欠106669868.8元未予归还，其行为构成违约，其应当承担归还剩余借款本金106669868.8元的民事责任。《社借款合同书》约定的贷款利率为7.1875‰，”本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%”，《展期还款协议书》约定”贷款利率按叶城农信社规定调整为8.666667‰”，《借款分期还款协议书》对32家联社的贷款金额、利率分别作出具体约定。根据以上协议，兴祚矿业公司应当归还叶城农信社所主张的自2015年9月20日至2016年3月20日未支付的利息，合同期内利息及逾期利息合计为5401936.79元。三、《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款规定：”债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；......（四）生产设备、原材料、半成品、产品；......”第一百八十七条规定，以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百八十八条第一款规定，以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立。本案中，兴祚矿业公司与叶城农信社及其社团贷款的其他成员于2012年2月20日签订的农信社贷抵字（2012）社字第001号《抵押担保合同》，约定以兴祚矿业公司土地、房屋、机器设备等提供抵押担保。该《抵押担保合同》系双方当事人的真实意思表示，且并不违反法律、行政法规的效力性强制性规定。兴祚矿业公司于2012年1月13日以其所有的机器设备办理了动产抵押登记（抵押物清单详见新天评字（2011）105号评估报告），叶城农信社的抵押权应当于《抵押担保合同》生效时设立。兴祚矿业公司于2012年2月17日以其自有厂房、建筑物办理了新喀什房他字第XXX号房屋他项权证（厂房坐落于叶城县重工业园区乌夏巴什镇4村，面积共计6344.83平方米，房屋所有权证号码为XXX共计31本），叶城农信社的抵押权应当于2012年2月17日设立。兴祚矿业公司于2012年2月20日以其自有土地办理了叶国资2012第XXX号土地他项权证（土地证号为叶土国用（2009）字第X**号，土地面积277387.55平方米，土地坐落于叶城县乌夏巴什镇4村），叶城农信社的抵押权应当于2012年2月2日设立。因债务人兴祚矿业公司未全部返还《社团借款合同》项下借款，兴祚矿业公司应按2012年2月20日的《抵押担保合同》的约定，以办理抵押登记的中所载明的土地、房屋、机器设备对其欠付本金106669868.8元及利息5401936.79元承担抵押担保责任，抵押权人叶城农信社有权就抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得价款优先受偿。四、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款规定：”两个以上保证人对同一债同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证”。颜庆典授权廖辉华于2015年3月16日在叶城农信社与兴祚矿业公司签订的《展期还款协议书》中担保人处签字，该协议书中约定”借款展期后，甲方、乙方、丙方的有关权利义务《保证担保合同》的条款执行”。颜庆典又于2015年3月16日、2016年4月21分别向叶城农信社出具了两份《不可撤销担保函》，明确其对借款合同项下借款本息、罚息、复息、违约金及保全费、律师代理费等承担不可撤销的连带责任保证。上述《展期还款协议书》、《不可撤销担保函》系当事人真实意思表示且并不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。颜庆典应按其承诺对借款本金106669868.8元及利息5401936.79元承担连带责任保证。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款规定”第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。”本案中，经查明范建江在2012年2月20日《保证担保合同》中的签字非其本人所签，叶城农信社亦未提交充分证据证明系由范建江的委托代理人王建华代签，故范建江并非该《保证担保合同》中的担保人，但其向叶城农信社出具的《保证担保承诺书》中明确表示以其个人名下资产对兴祚矿业公司的15000万元借款本息承担无限连带责任，且其对《保证担保承诺书》的真实性无异议，故该承诺书系范建江个人真实意思表示，范建江亦应按其承诺对兴祚矿业公司借款本金106669868.8元及利息5401936.79元承担连带责任保证。王卫兵、艾尼江·买买提作为保证人（丙方）于2012年2月20日与贷款人叶城农信社与借款兴祚矿业公司签订《保证担保合同》为2012第001号《社团借款合同》提供连带责任保证，2015年3月16日王卫兵、艾尼江·买买提在借款人兴祚矿业公司与贷款人叶城农信社签订《展期还款协议书》中在担保人处签字，虽该《展期还款协议书》约定”贷款利率按叶城农信社规定调整为8.6666667‰”，但各方还约定”借款展期后，甲方、乙方、丙方的有关权利义务仍按叶社团贷字（2012）第001号《社团借款合同》、叶农信社贷抵字第001号《社团贷款抵押担保合同》、叶社贷2012001号《保证担保合同》约定的条款执行（还款期限除外，其它相关权利义务不变）”。故仍应按《保证担保合同》第一条约定贷款利率为7.1875‰对利息承担连带责任保证，王卫兵、艾尼江·买买提应对兴祚矿业公司欠付本金106669868.8元及利息4702690.5元（截止到2016年3月20日欠息106669868.8元×7.1875‰÷30天×184天）承担连带责任保证。至于华衍文在《保证担保合同》中的签字是否真实，经本院委托鉴定后，鉴定机构出具《司法鉴定意见书》认定”2012年2月20日《农村信用社借款保证担保合同》（叶社贷）2012001号中”华衍文”的签名字迹与其样本字迹不是同一人所书写”，故华衍文并不是该《保证担保合同》的当事人，华衍文对双方签订该《保证担保合同》及合同的内容并不知晓，叶城农信社要求华衍文对借款本金及利息承担连带责任保证无事实和法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定”被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，因存在债务人兴祚矿业公司以抵押物提供的抵押担保，故范建江、颜庆典应当在兴祚矿业公司借款本金106669868.8元及利息5401936.79元的范围内、在兴祚矿业公司自己提供的抵押担保之外承担连带责任。王卫兵、艾尼江·买买提应当在兴祚矿业公司借款本金106669868.8元利息4702690.5元的范围内、在兴祚矿业公司自己提供的抵押担保之外承担连带责任。范建江、颜庆典、王卫兵、艾尼江·买买提承担连带责任后，可向兴祚矿业公司公司追偿。五、兴祚矿业公司在与叶城农信社签订的《社团借款合同》”借款人承诺”中承诺由兴祚矿业公司”承担因本合同的订立和履行所发生的费用，以及贷款人为实现本合同项下债权已付和应付的费用，包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、公告费等”，同时《抵押担保合同》第四条亦约定，抵押人提供担保的范围是：包括借款人依主合同......以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用。王卫兵、艾尼江·买买提在涉案《保证担保合同》第四条约定，”丙方承担连带保证责任的范围是......以及实现甲方债权的费用（含律师代理费）。颜庆典在《不可撤销担保函》中承诺，”本人将对贵行实现债权支出的诉讼费、执行费、保全费、评估费、拍卖费、律师费及其他相关费用承担不可撤销的连带保证责任担保。”上述合同及担保函中均约定了叶城农信社为实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、公告费等）应由借款人、抵押人和保证人负担。叶城农信社就其主张的为实现涉案债权而发生的律师费740648元提供了《民事委托代理合同》、结算业务凭证、增值税专用发票等相关证据，故本院对其该项诉讼请求依法予以支持。兴祚矿业公司、颜庆典、王卫兵、艾尼江·买买提应按约向叶城农信社支付律师代理费740648元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、一百八十七条、一百八十八条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款、第二十二条第一款之规定，判决如下：一、兴祚矿业公司于本判决生效后十日内向叶城农信社及其社团贷款的其他成员返还借款本金106669868.8元及利息5401936.79元（利息计算自2015年9月20日至2016年3月20日止）；二、兴祚矿业公司按照2012年2月20日的《抵押担保合同》的约定以抵押物明细中所载明的证号为叶土国用（2009）字第cs002584号的土地、所有权证号码为00008661-00008691的房屋以及动产抵押登记书中载明的机器设备（详见新天评[2011]105号评估报告）对其欠付本金106669868.8元及利息5401936.79元承担抵押担保责任，叶城农信社及其社团贷款的其他成员社有权就该抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得价款优先受偿；三、兴祚矿业公司于本判决生效后十日内向叶城农信社支付律师费740648元；四、颜庆典在兴祚矿业公司上述借款本金106669868.8元、利息5401936.79元及律师费740648元的范围内、在兴祚矿业公司提供的上述抵押担保财产所实现的债权之外承担连带责任。颜庆典在承担保证责任后有权利向兴祚矿业公司追偿；五、范建江在兴祚矿业公司上述借款本金106669868.8元及利息5401936.79元的范围内、在兴祚矿业公司提供的上述抵押担保财产所实现的债权之外承担连带责任。范建江在承担保证责任后有权利向兴祚矿业公司追偿；六、王卫兵、艾尼江·买买提在兴祚矿业公司上述借款本金106669868.8元、利息4702690.5元及律师费740648元的范围内、在兴祚矿业公司提供的上述抵押担保财产所实现的债权之外承担连带责任。王卫兵、艾尼江·买买提在承担保证责任后有权利向兴祚矿业公司追偿；六、驳回叶城农信社的其他诉讼请求。如兴祚矿业公司、颜庆典、范建江、王卫兵、艾尼江·买买提未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费620201.34元（兴祚矿业公司已预交），其中607797.31元由兴祚矿业公司、颜庆典、范建江、王卫兵、艾尼江·买买提负担，12404.03元由叶城农信社负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本和预交二审案件受理费，上诉于中华人民共和国最高人民法院（如上诉期届满后七日内仍未交纳二审案件受理费，按自动撤回上诉处理）。审 判 长 李 渭 红审 判 员 买买提外力审 判 员 刘 雅 文二〇一七年六月十三日法官助理 斯   琴书 记 员 华 玉 洁