江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宿中民终字第01267号
上诉人（一审被告）：宿迁市金蝉装饰工程有限公司，住所地宿迁市宿城区楚街四区B101、201、301号。
法定代表人：郭峰，该公司总经理。
被上诉人（一审原告）：曹毅。
被上诉人（一审被告）：刘磊。
被上诉人（一审被告）：徐德喜。
一审被告：宿豫区实话食说酒店，住所地宿迁市宿豫区浦东花园*****号。
负责人：于省伟。
上诉人宿迁市金蝉装饰工程有限公司（以下简称金蝉公司）因与被上诉人曹毅、刘磊、徐德喜，一审被告宿豫区实话食说酒店（以下简称实话食说酒店）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宿迁市宿豫区人民法院（2015）宿豫民初字第361号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
曹毅一审诉称：2014年10月14日，我经他人介绍到实话食说酒店搞装潢，跟随刘磊干活。2014年10月21日下午四点半，我在该酒店二楼刷油漆时，不慎从脚手架上掉下来。刘磊打120急救电话，我被送至宿迁市中医院治疗，因病情严重，转院至南京鼓楼医院集团宿迁市人民医院，后又转院至上海交通大学医学院附属第九人民医院住院治疗，支付医疗费十六万余元。经曹毅多次索要，刘磊支付不到二万元。金蝉公司将上述工程包给无相关资质的刘磊，其应承担连带赔偿责任。请求判令金蝉公司、刘磊、徐德喜、实话食说酒店支付医疗费等各项费用共计161358.48元，并承担本案诉讼费。
刘磊一审辩称：1.曹毅所诉不属实。涉案工程是由实话食说酒店发包给金蝉公司总承包，我受金蝉公司委托负责工地管理、施工和项目的转分包，后将涉案工程中的油漆工程分包给徐德喜。2.曹毅是徐德喜雇佣的油漆工人，曹毅在从事雇佣工作中遭受的人身损害应当由雇主徐德喜承担相应的赔偿责任。3.事发当天，曹毅与其他工友中午一起饮酒，并且在事故发生时佩戴耳机施工，其在提供劳务过程中未尽到安全注意义务，且其在不具备相关施工资质，本身存在重大过错。4.对扩大的不合理损失，不予认可。综上，请求驳回曹毅对我的诉讼请求。
金蝉公司一审辩称：1.我公司将实话食说酒店装潢工程转包给刘磊，刘磊在我公司不知情的情况下将油漆工程分包给徐德喜，而徐德喜又擅自将油漆工程交由曹毅等人施工。我公司与曹毅及徐德喜均不存在任何劳务关系。2.该工程是饭店装潢施工而非建筑施工，国家没有明文规定家装或者曹毅从事油漆工需要相应资质；且事发前我公司根本不认识曹毅，也不知道该工程又转包给徐德喜，故不应承担连带赔偿责任。3.曹毅受徐德喜雇佣，与徐德喜存在劳务关系。在提供劳务过程中，曹毅不受刘磊管理，劳动报酬也不是刘磊或者金蝉公司支付。4.其他意见同刘磊第3、4点答辩意见。综上，请求驳回曹毅对我的诉讼请求。
实话食说酒店一审辩称：涉案工程由实话食说酒店全包给金蝉公司，施工过程中出现问题应当由金蝉公司承担，与酒店无关。
徐德喜一审辩称：曹毅经我介绍到实话食说酒店搞装潢，我仅是介绍人；金蝉公司是该工程的总承包，金蝉公司又将部分工程分包给被告刘磊，曹毅主张与刘磊之间存在雇佣关系，应由金蝉公司和刘磊对曹毅的损失承担赔偿责任。我与涉案工程无任何利益关系，不应对曹毅的损失承担法律责任。
一审法院经审理查明：2014年10月14日，曹毅经徐德喜介绍，到刘磊承包的实话食说酒店装潢工程从事油漆工。当月21日下午，曹毅在该酒店二楼从事油漆施工时，从脚手架掉下来摔伤。经120急救，曹毅被送至宿迁市中医院抢救，住院治疗至2014年10月27日，支付救护费及医疗费计16934.29元。因伤情严重，曹毅转院至南京鼓楼医院集团宿迁市人民医院治疗，自2014年10月27日至11月2日住院治疗，支付医疗费5711.42元。2014年11月3日，曹毅又至上海交通大学医学院附属第九人民医院门诊及住院治疗，住院治疗时间为2014年12月20日至12月30日，支付医疗费131808.57元。2015年1月30日，曹毅到宿迁口腔医院治疗，支付医疗费1852.2元。经诊断，曹毅上颌骨骨折、颧骨骨折、鼻骨骨折等众多损伤。曹毅累计支付医疗费156306.48元，刘磊已付曹毅医疗费19500元。
一审又查明，实话食说酒店将其室内装饰装修工程承包给金蝉公司施工，金蝉公司又将该工程转包给没有相关装饰装修资质的刘磊施工。
一审法院认为：《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，曹毅到刘磊承包的工程跟随刘磊施工，曹毅为提供劳务一方，刘磊为接受劳务一方，双方之间形成雇佣关系。曹毅在涉案工程中受到损害，雇主刘磊应承担相应赔偿责任。金蝉公司将涉案工程转包给刘磊，其知道刘磊没有相应资质，故其应当与刘磊对曹毅的损失承担连带赔偿责任。曹毅主张实话食说酒店、徐德喜承担赔偿责任，缺乏事实和法律依据，不予支持。刘磊辨称，曹毅是徐德喜雇佣的油漆工，应由徐德喜承担赔偿责任，并主张事发当日中午曹毅饮酒并佩戴耳机施工，存在重大过错；对此刘磊申请的证人李某、孙某出庭作证，并提供通话详单及银行账户流水；二位证人与刘磊具有亲属关系，其证言效力与通话详单及银行账户流水不足以推翻曹毅所举证据，故对于刘磊上述辩解意见，不予采信。
曹毅在从事油漆施工时未尽到安全注意义务，跌落受伤，自身存在一定的过错，对自身的损害应承担相应责任；认定曹毅对其损失自己承担15%责任，被告刘磊对曹毅的损失承担85%的赔偿责任。
曹毅主张的医疗费156306.48元，有相关证据证实，予以确认；曹毅主张的住院伙食补助费396元，符合相关法律规定，予以确认。对于曹毅主张的交通费、住宿费，分别酌定为交通费1500元、住宿费1500元。
综上，对于曹毅的医疗费等损失159702.48元，刘磊应予赔偿85%即135747.10元，扣除刘磊已付的19500元，刘磊应赔116247.10元，金蝉公司承担连带赔偿责任。调解未果，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，一审判决：一、刘磊于判决生效之日起十日内赔偿曹毅医疗费、住院伙食补助费、交通费、住宿费合计116247.10元（已扣除刘磊已付的19500元）；二、宿迁市金蝉装饰工程有限公司对上述赔偿款承担连带赔偿责任；三、驳回曹毅的其他诉讼请求。案件受理费1307元，减半收取653.5元，由曹毅负担100元，刘磊、宿迁市金蝉装饰工程有限公司负担553.5元。
金蝉公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判。理由是：一、一审判决认定事实不清。1.没有查清劳务关系的事实。刘磊在承包装潢工程后，将其中的油漆工程分包给徐德喜，曹毅为徐德喜提供劳务。2.曹毅在上海治疗的费用不合理。二、一审确认的责任比例不当，曹毅不服从管理，应承担50%的责任。三、一审判决适用法律错误，金蝉公司不应当承担连带责任。
曹毅、徐德喜二审辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
刘磊二审辩称：金蝉公司并没有将涉案装潢工程转包给我，其委托我从事现场施工管理，我负责将电工、瓦工、油漆工、木工、油漆工分包到个人，再由具体分包人带工人干活。曹毅应当承担50%的责任，其余责任应当由金蝉公司承担。
实话食说酒店二审未作答辩。
二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
二审期间，刘磊提供证人佘某到庭作证，拟证明李磊是项目经理。证人佘某的证言内容：我从金蝉公司分包实话食说酒店的水电装修工程，刘磊是项目经理。我有记账本和付款流水向法庭提供，其中载明“序号37，姓名刘磊，项目实话实说酒店”的，就是涉案装修工程，工程总价10000元。施工过程中，见过油漆工，但不清楚是否喝酒。对证人证言的质证意见：金蝉公司不认可刘磊是项目经理，其余没有异议；曹毅、徐德喜均没有异议；对记账本和付款流水，各方当事人均没有异议。本院认证意见：刘磊提供证人拟证明刘磊是项目经理，但证人提供的记账本和付款流水载明工程是刘磊承建，证人证言不能达到刘磊的证明目的，不予采信。
本院认为：关于雇佣关系的事实问题。金蝉公司上诉主张一审判决认定事实不清，刘磊将油漆工程分包给徐德喜，徐德喜雇佣曹毅从事劳务，但对此未提供充分证据证实。而曹毅一审期间提供的证据能够证实金蝉公司将承包的工程转包给没有装饰装修资质的刘磊施工，刘磊雇佣曹毅从事劳务的事实。
关于金蝉公司是否应当承担连带责任的问题。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，金蝉公司将其承包的工程转包给没有装饰装修资质的刘磊施工。刘磊雇佣曹毅从事油漆工作，曹毅在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主刘磊应当承担赔偿责任。金蝉公司明知刘磊没有装饰装修资质，将工程转包给刘磊。对曹毅所受损害，金蝉公司应当承担连带赔偿责任。
关于曹毅的治疗费用是否合理的问题。曹毅受伤后先后到宿迁市中医院、南京鼓楼医院集团宿迁市人民医院、上海交通大学医学院附属第九人民医院、宿迁口腔医院治疗，系病情的需要，且南京鼓楼医院集团宿迁市人民医院出院记录载明“出院医嘱：建议上级医院进一步手术治疗”。随后曹毅至上海交通大学医学院附属第九人民医院继续治疗，其医疗费用系实际支出的合理费用。金蝉公司上诉主张曹毅治疗费用不合理没有事实依据，不予支持。
关于责任比例的问题。雇主刘磊未提供符合安全生产条件的防护措施并且审慎管理，对雇员曹毅在从事油漆施工时所受损害，应承担主要责任，曹毅未尽到安全注意义务，存在一定的过错。对其遭受的人身损害，一审确定曹毅承担15%，刘磊承担85%的赔偿责任并无不当。
综上，上诉人金蝉公司的上诉理由无事实与法律依据，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1307元，由上诉人宿迁市金蝉装饰工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘芳芳
审 判 员 万 焱
代理审判员 陈 宁
二〇一六年一月十八日
书 记 员 卜云飞
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