江西省鹰潭市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鹰刑一终字第58号
原公诉机关江西省贵溪市人民检察院。
上诉人（原审被告人）汪某某，男，1980年出生于江西省贵溪市，汉族，初中文化，个体。曾因犯盗窃罪于2007年9月11日被福建省福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元，2008年5月11刑满释放。后又因犯盗窃罪于2009年7月16日又被该法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元，2009年9月4日刑满释放。现因涉嫌犯非法出售国家重点保护植物罪，于2014年1月13日被贵溪市森林公安局刑事拘留，同年3月10日经贵溪市人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于贵溪市看守所。
原审被告人黄某甲，绰号“黑冬佬”，男，1981年7月2日出生于江西省贵溪市，汉族，文盲，农民。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2014年1月17日被贵溪市森林公安局刑事拘留，同年2月14日经贵溪市人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于贵溪市看守所。
原审被告人黄某乙，绰号“有哩”，男，1969年4月24日出生于江西省贵溪市，汉族，小学文化，农民。曾因犯盗窃罪于2000年4月20日被福建省龙岩市新罗区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元，2000年8月10日刑满释放。现因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2014年1月17日被贵溪市森林公安局刑事拘留，同年2月14日经贵溪市人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于贵溪市看守所。
原审被告人刘某甲，男，1975年9月9日出生于江西省贵溪市，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2014年1月21日被贵溪市森林公安局决定取保候审。2014年8月6日经贵溪市人民法院决定逮捕，同日由贵溪市森林公安局执行逮捕。现羁押于贵溪市看守所。
原审被告人刘某乙，绰号“德谷”，男，1972年9月30日出生于江西省贵溪市，汉族，文盲，农民。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2014年1月23日被贵溪市森林公安局决定取保候审。2014年8月6日经贵溪市人民法院决定逮捕，同日由贵溪市森林公安局执行逮捕。现羁押于贵溪市看守所。
原审被告人刘某丙，男，1969年12月8日出生于江西省贵溪市，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2014年2月11日被贵溪市森林公安局决定取保候审。2014年8月6日经贵溪市人民法院决定逮捕，同日由贵溪市森林公安局执行逮捕。2014年12月5日经本院决定取保候审。
原审被告人刘某丁，绰号“嘎哩”，男，1958年11月29日出生于江西省贵溪市，汉族，文盲，农民。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2014年1月20日被贵溪市森林公安局决定取保候审。2014年8月6日经贵溪市人民法院决定逮捕，同日由贵溪市森林公安局执行逮捕。2014年12月5日经本院决定取保候审。
原审被告人汪某甲，男，1964年12月29日出生于江西省贵溪市，汉族，小学文化，个体。曾因犯盗窃罪于1988年6月29日被本院判处有期徒刑七年。现因涉嫌犯非法收购国家重点保护植物罪，于2014年1月13日被贵溪市森林公安局刑事拘留，同年2月14日经贵溪市人民检察院批准逮捕，次日由贵溪市森林公安局执行逮捕。现已释放。
原审被告人张某甲，绰号“胖子”，男，1992年6月12日出生于江西省贵溪市，汉族，初中文化，个体。因涉嫌犯非法收购国家重点保护植物罪，于2014年2月18日被贵溪市森林公安局刑事拘留，同年3月10日经贵溪市人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现已释放。
江西省贵溪市人民法院审理贵溪市人民检察院指控原审被告人汪某某犯非法出售国家重点保护植物罪、原审被告人黄某甲、黄某乙、刘某甲、刘某乙、刘某丙、刘某丁犯非法采伐国家重点保护植物罪和原审被告人汪某甲、张某甲犯非法收购国家重点保护植物罪一案，于2014年9月29日作出（2014）贵刑初字第129号刑事判决。宣判后，原审被告人汪某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人汪某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年10月中旬的一天，被告人汪某某通过被告人黄某乙寻找树源倒卖红豆杉赚钱，后黄某乙联系被告人黄某甲组织人员砍伐红豆杉。2013年10月16日左右，被告人黄某甲组织被告人刘某甲、刘某乙、刘某丙对位于贵溪市冷水镇麻地村燕山组的一株红豆杉的枝桠进行砍伐，并将该桠枝制成10根段子藏匿于山上。2013年11月，黄某乙介绍被告人汪某某认识黄某甲，并带汪某某前往冷水镇看树。事后，汪某某与黄某甲撇开黄某乙直接交易，汪某某以8000元的价格收购其中的8根树段子并告诉黄某甲还要收购红豆杉。
2013年12月12日，黄某甲再次组织刘某甲、刘某乙、刘某丁对位于贵溪市塘湾镇上祝村闵坑组的一株红豆杉进行采伐，并将采伐的红豆杉制成3根段子。当晚汪某某以7500元的价格收购上述5根树段子。黄某甲等人共计得款15500元，其中黄某甲分得4000元，刘某甲、刘某乙各分得3800元，刘某丙分得2800元，刘某丁分得1100元。
汪某某将上述收购的树段子藏匿于同村外出务工人员汪宣金家中，并将其中的5根出售给被告人汪某甲，得款10000元；将其中的3根出售给被告人张某甲，得款2300元。
案发后，公安机关在汪某某处扣押了红豆杉段子8根，在张某甲处扣押红豆杉段子3根，另有2根红豆杉遗失。
经鉴定，被砍伐红豆杉为野生南方红豆杉，属国家一级保护植物，蓄积合计1.3677立方米。
刘某丁、刘某甲、刘某乙、刘某丙先后于2014年1月20日、1月21日、1月23日、2月11日到公安机关投案，并分别被没收赃款1100元、3800元、3800元、2800元。黄某甲被没收赃款4000元。
原审法院认为，被告人汪某某违反国家法律规定，非法出售国家重点保护植物，其行为已构成非法出售国家重点保护植物罪。被告人黄某甲、黄某乙、刘某甲、刘某乙、刘某丙和刘某丁共同违反国家法律规定，非法采伐国家重点保护植物，他们的行为均构成非法采伐国家重点保护植物罪。被告人汪某甲、张某甲违反国家法律规定，非法收购国家重点保护植物，他们的行为均已构成非法收购国家重点保护植物罪。被告人汪某某系累犯，应当从重处罚；被告人刘某甲、刘某乙、刘某丁和刘某丙均有自首情节并积极退赃，可对他们从轻处罚；被告人汪某某、黄某甲、黄某乙、汪某甲和张某甲当庭自愿认罪，黄某甲积极退赃，对他们均可以酌情从轻处罚。原审法院根据《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十五条第一款的规定，作出如下判决：一、被告人汪某某犯非法出售国家重点保护植物罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；二、被告人黄某甲犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元；三、被告人黄某乙犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；四、被告人刘某甲犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二万元；五、被告人刘某乙犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处判处拘役五个月，并处罚金人民币二万元；六、被告人刘某丙犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二万元；七、被告人刘某丁犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二万元；八、被告人汪某甲犯非法收购国家重点保护植物罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元；九、被告人张某甲犯非法收购国家重点保护植物罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。
汪某某上诉提出原判量刑过重，要求从轻处罚。
经审理查明，2013年10月中旬，上诉人汪某某通过原审被告人黄某乙寻找红豆杉而倒卖，黄某乙便联系原审被告人黄某甲组织人员砍伐。2013年10月16日左右，黄某甲组织原审被告人刘某甲、刘某乙、刘某丙将位于贵溪市冷水镇麻地村燕山组山上的一株红豆杉的枝桠砍断，并制成10根段子藏匿于茅草中。2013年11月，黄某乙介绍汪某某认识黄某甲，三人一起到山上看树，后汪某某以8000元人民币的价款向黄某甲收购了八根红豆杉树段，并告诉黄某甲以后还要购买。2013年12月12日，黄某甲再次组织原审被告人刘某甲、刘某乙、刘某丁将位于贵溪市塘湾镇上祝闵坑村山上的一株红豆杉砍伐，将采伐的红豆杉制成三根段子。当晚，汪某某以7500元人民币的价款向黄某甲等人购买了该三根树段和以前被砍伐的二根树段。黄某甲等人收到卖树款共计15500元，其中黄某甲得4000元，刘某甲和刘某乙各得3800元，刘某丙和刘某丁分别得2800元和1100元。汪某某购得红豆杉后，将其中的五根卖给原审被告人汪某甲，得款10000元，又将其中的三根卖给原审被告人张某甲，得款2300元，案发后，公安机关扣押了汪某甲和张某甲购买的红豆杉段子共8根和汪某某尚未出售的3根红豆杉段子，还有2根下落不明。经司法鉴定，被扣押的树段为野生南方红豆杉，属国家一级保护植物，其中：冷水镇麻地村燕山组山上的一株红豆杉被采伐蓄积0.6263立方米，塘湾镇上祝闵坑村山上的一株红豆杉被采伐蓄积0.7414立方米，二次采伐蓄积共计1.3677立方米。原审被告人刘某丁、刘某甲、刘某乙、刘某丙分别于2014年1月20日，1月21日、1月23日、2月10日自动归案并如实供述犯罪事实。黄某甲、刘某甲、刘某乙、刘某丁、刘某丙的所得赃款被公安机关没收。
以上事实有经原审庭审举证质证的以下证据证实：1、证人汪某乙、张某乙、肖某甲、何某、周某、张某丙、肖某乙、汪某丙等人的证言；2、现场勘验检查笔录、检查扣押笔录、扣押决定书；3、原审被告人张某甲、刘某甲、刘某乙、刘某丙、刘某丁的指认笔录；4、贵溪市公众司法鉴定中心鉴定意见书；5、归案情况说明及抓获经过；6、上诉人汪某某、原审被告人黄某乙、汪某甲的前科证明；7、上诉人汪某某、原审被告人黄某甲、黄某乙、刘某甲、刘某乙、刘某丙、刘某丁、汪某甲、张某甲的供述。
本院认为，上诉人汪某某违反国家森林法的规定，非法收购并出售国家一级重点保护植物红豆杉1.3677立方米，其行为已构成非法出售国家重点保护植物罪。原审被告人黄某甲、黄某乙、刘某甲、刘某乙、刘金杉、刘某丁共同违反国家森林法的规定，非法采伐国家一级重点保护植物红豆杉，其中黄某甲、刘某甲、刘某乙、黄某乙参与采伐一株红豆杉和将一株红豆杉枝桠采伐，蓄积1.3677立方米；原审被告人刘某丙参与采伐一株红豆杉枝桠，蓄积0.6263立方米；原审被告人刘某丁参与采伐一株红豆杉，蓄积0.7414立方米。他们的行为均已构成非法采伐国家重点保护植物罪。原审被告人汪某甲、张某甲分别收购红豆杉树段5根、3根，其行为均构成非法收购国家重点保护植物罪。上诉人汪某某系累犯应从重处罚。原审被告人刘某甲、刘某乙、刘某丁、刘某丙具有自首情节，依法可以从轻处罚，同时他们全部退赃还可以酌情从轻处罚。原审被告人黄某甲全部退赃可以酌情从轻处罚。原审法院对上诉人汪某某及各原审被告人定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人汪某某上诉要求从轻处罚，不予支持。根据〈中华人民共和国刑事诉讼法〉第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 薛 华
审判员 李国盛
审判员 赵 阳
二〇一四年十二月十九日
书记员 李志武