山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁03民终216号
上诉人（原审原告）：许咏美，女，1970年3月15日出生，汉族，无业，现住淄博市张店区。
委托诉讼代理人：黄立星，山东中齐律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李首都，男，1983年1月15日出生，汉族，现住山东省博兴县。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司滨州中心支公司。住所地：山东省滨州市黄河五路***号。统一社会信用代码：9137160074897397XG。
法定代表人：李伟，经理。
委托诉讼代理人：孙佳，山东子诚律师事务所律师。
上诉人许咏美与被上诉人李首都、中国平安财产保险股份有限公司滨州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服淄博市张店区人民法院（2015）张民初字第893号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人许咏美的委托诉讼代理人黄立星、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司滨州中心支公司的委托诉讼代理人孙佳到庭参加诉讼。被上诉人李首都经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
许咏美上诉请求：依法撤销原审判决第一项中对于上诉人误工费、护理费的判决内容，改判上诉人误工费为63868.80元，护理费为41067元。本案费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定上诉人实际误工154天不正确，因为上诉人从2015年2月10日受伤后共进行了五次住院治疗，第五次出院时是2015年10月24日，到此上诉人才暂时治疗终结。到现在上诉人生活还不能完全自理。医院给上诉人出具的证明是休息到2016年5月14日，照此计算上诉人的误工时间应为15个月零4天。误工工资标准适用2015年城镇收入31545元也不正确，因为上诉人出事前即从事家庭保姆等居民服务和其他服务工作，其所在社区也出具了相关证明。根据上年度同行业年平均工资统计，居民服务和其他服务业年收入为50651元，日收入为138.76元。二、上诉人的丈夫是一名持有A证并专门从事运输危险货物的大货车驾驶员，实际月收入超过万元，即使按上年度同行业工资收入也是每年68798元，每月5733.16元。一审认定护理工资为80元/天不正确。上诉人出事故受伤后直到伤残鉴定前一直由其丈夫护理，根本无法工作。医院出具的证明和护理鉴定结论证明护理期限是154天，一审认定护理期限为90天不公正。
中国平安财产保险股份有限公司滨州中心支公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法维持原判，驳回上诉。
许咏美向一审法院起诉请求：要求被告赔偿各项损失367217.19元。
一审法院认定事实：经审理原审法院认定的事实与原告诉称的一致。原告提交证据1、责任认定书1份，证明事故责任。2、医疗费171566.29元，医疗费单据25张，住院病历5份，诊断证明1份，用药明细64份。3、住院伙食补助费1920元（按照每天30元计算64天）。4、误工费63868.80元（原告误工454天，按照2015年居民服务和其他服务业标准50647元计算），休息证明17份，证明1份。5、护理费41067元（原告需要护理154天，按照月工资8000元计算），陪护证明3份，工资收入证明1份，驾驶证1份，押运证1份，上岗证1份。6、残疾赔偿金75708元（按照2015年城镇居民收入31545元*20年*12%计算），鉴定报告1份，户口本1份。7、交通费1000元。8、鉴定费2000元，单据2张。9、被抚养人生活费12905元（原告之父许志强，1948年3月10日生，按照2015年城镇消费支出19854元*13年*10%/4人计算计款6452.50元；原告之母鲁凤爱，1948年12月1日生，按照2015年城镇消费支出19854元*13年*10%/4人计算计款6452.50元），户口本1份，关系证明2份，身份证5份。10、精神损害抚慰金5000元。11、复印费50元，单据3张。12、医院生活用品费750元，收据1张。以上共计367217.19元，要求被告全部承担。被告平安财险质证认为，医疗费过高，不予认可，住院5次且住院病案显示治疗甲状腺癌术后，乳腺结节、子宫肌瘤切除等伤情与本次事故无关，请求法院给予7天时间申请鉴定用药合理性及必要性，逾期视为放弃权利。误工费过高，且不予认可，原告提供的证明的真实性有异议，无相关开具人及单位负责人签字，且未提供劳动合同，事故前后六个月工资银行流水、营业执照等证据证明实际误工损失，且误工时间过长，应按公安部标准确定90天，护理费质证意见同误工费，且依据鉴定报告，护理时间应为90天，按照护工标准每天80元计算，交通费过高，鉴定费、复印费属于间接费用，不予认可，被抚养人生活费有异议，依据居民户口簿显示许志强为张店区办事处建安公司退休人员，依法享有生活来源，不符合被抚养人生活费的条件，精神损害抚慰金认可1000元，医院生活用品证据真实性及关联性有异议，不属于保险责任，不予认可。被告李首都对原告提供的证据质证认为，无异议，我为原告垫付医疗费20000元。原告许咏美对被告李首都垫付的费用有认可15000元，另5000元看不出打款人，不予认可。
一审法院认为，被告李首都驾驶鲁Ｍ×××××号小型轿车将原告许咏美撞倒致伤，交警部门认定被告李首都承担事故全部责任，对原告损失应承担赔偿责任，被告平安财险在交强险和商业险限额内承担赔偿责任。对原告所主张的误工费，支持其按照2015年城镇收入31545元计算154天计款13309.40元，对原告所主张的护理费，支持其按照每日80元计算90天计款7200元，对原告所主张的交通费，一审法院酌情支持700元，对原告所主张的许志强的被扶养人生活费，证据不足，不予支持。对原告所主张的医院生活用品费，无法律依据，不予支持。对原告所主张的精神损害抚慰金，酌情支持1000元，对于被告的其他异议，证据不足，不予支持。对原告所主张的鲁凤爱的被扶养人生活费，应计入残疾赔偿金，原告所主张的残疾赔偿金为82160.50元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条、18条、20条、21条、22条、23条、24条、25条、28条的规定，判决：一、被告平安财险在交强险限额内赔偿原告许咏美医疗费10000元、误工费13309.40元、护理费7200元、交通费700元、精神损害抚慰金1000元、残疾赔偿金82160.50元，于判决生效后十日内付清。二、被告平安财险在商业险限额内赔偿原告许咏美医疗费161566.29元、住院伙食补助费1920元，于判决生效后十日内付清。三、被告李首都赔偿原告许咏美鉴定费2000元、复印费50元（被告李首都支付的15000元，可相互计算折抵），于判决生效后十日内付清。四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1150元、保全费520元，被告李首都负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交证明一份,来源于上诉人所在居委会,证明上诉人截止到2016年3月12日仍在误工期间。被上诉人中国平安财产保险股份有限公司滨州中心支公司质证称：该证明不属于新证据范畴，不予质证。开具时间为2016年3月12日，并未在原审过程中提交，已超举证期限，且无客观理由。
对上诉人提交的证据，本院认定如下：上诉人二审期间提交的证明，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司滨州中心支公司认为不属于新证据，不予质证，且根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百一十五条：“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章”。上诉人所提交的该证明并不符合法律规定的证据形式要件，因此对该证据，本院依法不予采信。
二审查明事实与一审查明事实一致，予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明，不能提供证据或所提供的证据不足以证明其事实主张的，应承担举证不能的法律后果。本案争议焦点为诉争误工费、护理费的数额问题。
关于误工费的数额问题。上诉人主张应按照居民服务和其他服务业年收入标准计算15个月零4天。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”结合本案中上诉人经山东鲁中司法鉴定所于2016年4月15日作出的鉴定结论为颅脑损伤后遗症为拾级伤残，颅骨缺损为拾级伤残及淄博市中心医院出具的病假证明，上诉人处于持续误工状态，故，误工费的计算应自事发之日2015年2月10日至定残日前一天2016年4月14日，共计430天，原审对此认定存在不当之处，予以纠正。上诉人主张其从事保姆工作，无固定单位，但未提交充分有效证据证实其固定收入或者最近三年平均收入状况，应承担举证不能的法律后果。原审判决按照2015年城镇收入计算并无不当。据此误工费应计算为37162.60元。
关于护理费的计算问题。上诉人主张应按照其丈夫每月工资8000元标准计算154天。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算……”。本案中，上诉人提交其夫孟军的驾驶证及从事危险货物运输证件等证据，但以上证据仅能证明孟军具有从事相关运输行业的资质。上诉人不能提供孟军与淄博康胜经贸有限公司的劳动合同或孟军工资流水等相应证据，上诉人提供的淄博康胜经贸有限公司出具的证明，不符合单位出具证明的形式要件，本院依法不予采信。故，上诉人主张其夫在淄博康胜经贸有限公司工作以及月收入8000元的主张，本院不予支持。且2016年6月22日鉴定报告已得出上诉人护理期限为玖拾日的鉴定结论，上诉人主张护理费按照月8000元标准计算154天，于法无据，本院不予支持。原审按照当地护工标准及鉴定结论，结合上诉人的伤情，对护理费作出认定并无不当，本院予以维持。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司滨州中心支公司应在交强险和商业险限额内承担赔偿责任，先在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由被上诉人李首都予以赔偿。据此，超出交强险限额的误工费18223.10元，以及医疗费超出交强险限额的部分161566.29元、住院伙食补助费1920元，在商业险限额内赔偿。
被上诉人李首都经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃相应的诉讼权利。
依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百一十五条之规定，判决如下：
一、维持淄博市张店区人民法院（2015）张民初字第893号民事判决第三项，即：被告李首都赔偿原告许咏美鉴定费2000元、复印费50元（被告李首都支付的15000元，可相互计算折抵），于本判决生效后十日内付清。
二、撤销淄博市张店区人民法院（2015）张民初字第893号民事判决第四项，即：驳回原告许咏美的其他诉讼请求。
三、变更淄博市张店区人民法院（2015）张民初字第893号民事判决第一项为：被上诉人中国平安财产保险股份有限公司滨州中心支公司在交强险限额内赔偿上诉人许咏美医疗费10000元、误工费18939.50元、护理费7200元、交通费700元、精神损害抚慰金1000元、残疾赔偿金82160.50元，于本判决生效后十日内付清。
四、变更淄博市张店区人民法院（2015）张民初字第893号民事判决第二项为：被上诉人中国平安财产保险股份有限公司滨州中心支公司在商业险限额内赔偿上诉人许咏美医疗费161566.29元、住院伙食补助费1920元、误工费18223.10元，于判决生效后十日内付清。
五、驳回上诉人许咏美的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1150元、保全费520元，由被上诉人李首都负担。二审案件受理费1911元，由上诉人许咏美负担1134元、被上诉人李首都负担777元。
本判决为终审判决。
审判长 王光龙
审判员 张婷娟
审判员 刘 宁
二〇一七年四月十四日
书记员 白杉杉