天津市第一中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）津01刑终84号
原公诉机关天津市静海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孟凡超，男，1994年2月7日出生于黑龙江省，汉族，初中文化，农民，住黑龙江省龙江县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年7月17日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现羁押于天津市静海区看守所。
辩护人段威，天津述真律师事务所律师。
原审被告人杨建华，男，1987年11月12日出生于内蒙古自治区，汉族，中专文化，公司职员，住内蒙古自治区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年8月11日被刑事拘留，同年9月7日被天津市公安局静海分局取保候审，同年9月27日被天津市静海区人民检察院取保候审，同年11月24日被逮捕。现羁押于天津市静海区看守所。
天津市静海区人民法院审理天津市静海区人民检察院指控原审被告人孟凡超、杨建华犯聚众斗殴罪一案，于2017年11月27日作出（2017）津0118刑初802号刑事判决。原审被告人孟凡超不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市人民检察院第一分院指派检察员齐某出庭履行职务。上诉人孟凡超及其辩护人段威、原审被告人杨建华到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2012年10月31日21时许，王某2（已判刑）因与刘某1有矛盾，便纠集刘鑫（已判刑）及于世强（又名于小国）、薛杨（以上均二人另案处理）至天津市静海区大邱庄镇大屯村军哥网吧，将刘某1、孙某、张某1等人从网吧喊出后，双方发生互殴，刘某3等人见形势对己方不利便离去。后王某2又打电话纠集被告人孟凡超，孟凡超纠集被告人杨建华和朱某（已判刑）等人持镐把、砍刀等工具再次至军哥网吧附近，对刘某1、孙某、张某1等人殴打后离开。经鉴定，孙某的损伤程度为轻伤二级，刘某1、张某1的损伤程度均为轻微伤。
2017年7月17日，被告人孟凡超被公安机关抓获。2017年8月11日，被告人杨建华被公安机关抓获。
案发后，被告人杨建华赔偿被害人张某1经济损失2000元、赔偿被害人刘某1经济损失2000元、赔偿被害人孙某经济损失20000元，三被害人均对杨建华表示谅解。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭举证、质证的证人王某1、陈某、段某、张某2、于某1、张某3、刘某2、奚某的证言，被害人刘某1、张某1、孙某的陈述，同案犯王某2、朱某、刘某3及被告人孟凡超、杨建华的供述，现场勘验检查笔录、现场图及照片，医院诊断证明书，法医学人体损伤程度鉴定意见书，辨认笔录及照片，情况说明，常住人口基本信息，在逃人员登记表，羁押证明、拘留证，同案犯判决，案件来源、到案经过，协议书、收条等证据予以证明。
原审法院认为，被告人孟凡超受他人纠集，后又纠集被告人杨建华为报复泄愤持械聚众斗殴，二被告人的行为均已构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，被告人孟凡超起主要作用，系主犯。被告人杨建华起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人孟凡超、杨建华如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。案发后，被告人杨建华积极赔偿三被害人的经济损失，并取得谅解，酌情可从轻处罚。综上，对被告人孟凡超予以从轻处罚，对被告人杨建华予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款之规定，认定被告人孟凡超犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年六个月；被告人杨建华犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。
宣判后，原审被告人孟凡超不服，提出上诉。
上诉人孟凡超对原审判决认定其犯聚众斗殴罪的事实无异议，但认为量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。其辩护人的辩护意见为：原审判决量刑过重。孟凡超具有诸多法定、酌定从轻、减轻处罚情节，希望二审法院对孟凡超从轻处罚。
天津市人民检察院第一分院的出庭意见为：原审判决认定上诉人孟凡超、原审被告人杨建华犯聚众斗殴罪，定罪准确，量刑适当，诉讼程序合法。鉴于二审期间孟凡超积极赔偿孙某、张某1、刘某1的经济损失，并取得三名被害人谅解，孟凡超的上诉理由予以采纳，建议二审法院对孟凡超酌情从轻处罚。
经二审审理，本院查明的事实及采信的证据与原审判决一致。
二审期间，在本院主持下，上诉人孟凡超与被害人孙某、张某1、刘某1自愿达成以下赔偿协议：1．孟凡超认罪悔罪，并自愿一次性赔偿孙某经济损失人民币20000元，一次性赔偿张某1经济损失人民币2000元，一次性赔偿刘某1经济损失人民币2000元；2．孙某自愿同意孟凡超一次性赔偿其经济损失人民币20000元，张某1自愿同意孟凡超一次性赔偿其经济损失人民币2000元，刘某1自愿同意孟凡超一次性赔偿其经济损失人民币2000元，孙某、张某1、刘某1对孟凡超的行为表示谅解，均请求二审法院对孟凡超予以从轻处罚；3．双方当事人对上述协议完全认可并自愿履行，因此次聚众斗殴案件产生的民事赔偿一次性解决，永久息诉。
本院认为，上诉人孟凡超受他人纠集后，又纠集原审被告人杨建华等人持械聚众斗殴，二人的行为均已构成聚众斗殴罪，应依法予以处罚。在共同犯罪中，孟凡超起主要作用，系主犯，应根据其参与的全部犯罪，依法予以处罚。杨建华起次要、辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。孟凡超、杨建华如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。案发后，杨建华积极赔偿三被害人的经济损失并取得谅解，酌情可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。鉴于上诉人孟凡超二审期间积极赔偿三名被害人的经济损失并取得被害人的谅解，具有认罪悔罪表现，本院酌情对其从轻处罚。上诉人孟凡超所提对其从轻处罚的上诉理由及其辩护人所提对孟凡超从轻处罚的意见，本院予以采纳。天津市人民检察院第一分院的出庭意见，本院予以支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销天津市静海区人民法院（2017）津0118刑初802号刑事判决；
二、上诉人孟凡超犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
原审被告人杨建华犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即孟凡超的刑期自2017年7月17日起至2021年1月16日止。杨建华的刑期自2017年11月24日起至2019年4月25日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 颖
审 判 员 张玉峰
代理审判员 杨阿荣
二〇一八年五月七日
法官 助理 刘洪雨
书 记 员 李 晨
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文
1．《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款
聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
……
2．《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
3．《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款
组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
4．《中华人民共和国刑法》第二十七条
在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
5．《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
6．《中华人民共和国刑法》第四十七条
有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
7．《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
……
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
……