河南省驻马店市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）驻刑一终字第00163号
原公诉机关正阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）田晓棒（别名晓晓），男，1976年11月28日出生，汉族，小学毕业，农民。因涉嫌贩卖毒品于2015年2月16日被抓获，因吸食毒品于2015年2月17日被正阳县公安局行政拘留5日，并决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年2月24日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于正阳县看守所。
上诉人（原审被告人）李旭光（别名二怪），男，1987年1月8日出生，汉族，初中毕业，河南省平煤集团勘探工程处职工，。因涉嫌贩卖毒品于2015年2月16日被抓获，因吸食毒品于2015年2月17日被正阳县公安局行政拘留5日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年2月20日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于正阳县看守所。
原审被告人闫磊，男，1986年1月20日出生，身份证号码4128291986********，汉族，初中肄业，农民，住河南省正阳县新阮店乡胡老村大闫庄**号。因涉嫌吸食毒品于2015年1月19日被抓获，同年2月20日被正阳县公安局行政拘留10日，并于2015年1月30日被正阳县公安局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年2月24日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于正阳县看守所。
原审被告人齐海霞，女，1987年5月6日出生，身份证号码4128211987********，汉族，初中肄业，农民，住河南省确山县普会寺乡马沟村李庄西。因涉嫌吸食毒品于2014年10月6日被正阳县公安局抓获，因吸食毒品于2014年10月7日被正阳县公安局行政拘留15日，并处罚款1900元，并于2014年10月21日被正阳县公安局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年2月24日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于驻马店市看守所。
正阳县人民法院审理正阳县人民检察院指控被告人田晓棒、李旭光、闫磊、齐海霞犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2015年10月21日作出（2015）正刑初字第00320号刑事判决，宣判后，原审被告人田晓棒、李旭光不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1、2014年7月份左右的一天，被告人田晓棒在平顶山市新华区李庄菜市场天泰宾馆，以每克冰毒85元的价格贩卖给冯傲值、闫磊20克冰毒，获取毒资1700元。
2、2014年9月4日，在平顶山市新华区李庄菜市场天泰宾馆，被告人田晓棒以每克冰毒90元，每粒小麻古5元，每粒大麻古20元的价格向闫磊、齐海霞贩卖60克冰毒及100粒小麻古、30粒大麻古的毒品。当晚被告人田晓棒以每粒大麻古20元，小麻古8元的价格向冯傲值贩卖1000元钱的大麻古，800元钱的小麻古。
3、2014年11月24日夜晚，被告人田晓棒同被告人闫磊约定以每克冰毒85元的价格贩卖给闫磊80克冰毒，当晚，闫磊通过工商银行给被告人田晓棒汇了7300元钱，后因被告人田晓棒的上线“小涛”（身份信息不详）出事，田晓棒未将毒品交付给闫磊（贩卖毒品未遂）。
4、2015年2月16日，在公安机关掌控了被告人田晓棒、冯傲值贩卖毒品的情况下，被告人田晓棒和冯傲值约定以每克冰毒90元，每粒小麻古8元的价格卖给冯傲值价值3500元的毒品。当日下午，在平顶山市新华区李庄菜市场天泰宾馆209房间，被告人田晓棒按照事先约定卖给冯傲值100粒小麻古；但由于田晓棒手中冰毒不足，便与“瑶瑶”（身份信息不详）联系让被告人李旭光送30克冰毒至天泰宾馆。后被告人李旭光随身携带40多克冰毒送到天泰宾馆209房间交付给田晓棒，被告人田晓棒将其中的32.11克冰毒卖给冯傲值，将剩余12.10克冰毒退还给李旭光，田晓棒支付李旭光现金1500元。
5、2014年8月份的一天夜晚，被告人齐海霞在正阳县化肥厂西融汇汽修厂附近的一个游戏厅内，以每克250元的价格贩卖给刘丽颖2克冰毒，收取刘丽颖500元现金。
6、2014年12月中旬的一天下午，在正阳县真阳镇水果市场内，被告人闫磊贩卖给潘骥0.7克冰毒毒品，收取潘骥现金200元。
7、2014年12月下旬的一天晚上，被告人闫磊在正阳县真阳镇皇冠大酒店门口，贩卖给张书才0.5克冰毒毒品，收取张书才现金200元。
另查明，被告人闫磊在驻马店市第一强制戒毒所主动供述其向张书才、潘强贩卖毒品的事实。
认定上述犯罪事实的证据有：对被告人田晓棒、李旭光实施抓捕时情况，监管场所犯罪线索转递函（编号047）闫磊自首材料、（编号025）张书才自首材料，2015.02.16平顶山市新华区天泰宾馆209房间贩卖毒品现场方位示意图、天泰宾馆及209房间照片，正阳县公安局扣押物品、文件清单，正阳县禁毒大队（0010144、0010145、0010146、0010147）上缴毒品的单据，正阳县公安局正公（真）行罚决字（2014）0904号行政处罚决定书及回执、正阳县公安局正公［真］强戒决字（2014）0038号强制隔离戒毒决定书，正阳县公安局正公（禁）行罚决字（2015）269号行政处罚决定书及回执、正阳县公安局正公［禁］强戒决字（2015）0018号强制隔离戒毒决定书，正阳县公安局现场检测报告书、正阳县公安局正公（禁）行罚决字（2015）268号行政处罚决定书及回执，正阳县公安局行政拘留回执、正阳县公安局正公［慎］强戒决字（2015）0012号强制隔离戒毒决定书，到案证明，控制下交付审批表，正阳县公安局民警钟林、雷运强出具的二份情况说明，正阳县公安局民警对田晓棒、李旭光进行抓捕后，对现场和人员进行搜查和检查的情况，齐海霞、冯傲值、田晓棒，银行卡信息查询，犯罪线索转出查证通知书、李旭光书写信、正阳县公安局民警龚亮出具的证明，刘战胜话单，证人刘战胜、证人刘丽颖、证人冯傲值、焦燕灵、张书才、潘骥的证言，被告人齐海霞、田晓棒、李旭光、闫磊，驻马店市公安局刑事科学技术研究所（驻）公（刑）鉴（理化）字（2015）141号检验鉴定报告、驻马店市公安局刑事科学技术研究所（驻）公（刑）鉴（理化）字（2015）193号检验鉴定报告，搜查笔录，辨认笔录，视频光盘十五张等。
原审法院认为，被告人田晓棒多次贩卖冰毒190克以上（其中80克未遂）及其他毒品（大、小麻古）、李旭光参与贩卖冰毒44.21克、被告人闫磊贩卖冰毒1.2克、被告人齐海霞贩卖冰毒2克，上述四被告人的行为已构成贩卖毒品罪。正阳县人民检察院指控的罪名成立，予以支持。正阳县人民检察院指控田晓棒、李旭光犯非法持有毒品罪的罪名不成立，不予支持。被告人闫磊在被强制戒毒期间，主动交代了司法机关尚未掌握的自己贩卖毒品的事实，且经查证属实，应认定为自首，可结合闫磊涉及的犯罪情节、涉毒数量、危害后果等情节对其从轻处罚。被告人田晓棒贩卖毒品的第三起犯罪事实事先已为公安机关掌握及第三起犯罪事实系未遂和造成的后果，可对田晓棒酌定从轻处罚。被告人齐海霞能如实交代自己的犯罪事实，可对其酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三款、第四款、第七款、第二十三条、第五十四条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十七条之规定，判决：被告人田晓棒犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币五万元。被告人李旭光犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。被告人闫磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。被告人齐海霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。
上诉人田晓棒上诉称，主动供述卖给闫磊20克冰毒，有自首情节，主动供述齐海霞、闫磊多次交易毒品的事实，请求从轻处罚。
上诉人李旭光上诉称，是“瑶瑶”与田晓棒联系贩卖毒品，自己不知道是毒品，应认定为从犯，请求从轻处罚。
本院经审理查明的事实和证据与一审相同，且经一审当庭举证、质证，经本院审核无误，予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）田晓棒、李旭光及原审被告人闫磊、齐海霞明知是毒品而贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。关于田晓棒的上诉理由，经查，田晓棒在贩卖毒品过程中当场被抓获，是在公安机关控制下交易，闫磊在隔离戒毒期间主动供述自己的犯罪事实，在抓获田晓棒之前，公安机关已掌握齐海霞贩卖毒品的的事实，故田晓棒的上诉理由不能成立，本院不予采信。关于李旭光的上诉理由，经查，李旭光将毒品交给田晓棒，并收取田晓棒给付的现金，直接进行交易，田晓棒与冯傲直交易后多余的12.10毒品又交给了李旭光，李旭光承认当场在其身后搜出的毒品及电子称归其所有，且一审法院已对李旭光从轻处罚，故其上诉理由不能成立，本院不予采信。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 马洪涛
审 判 员 赵 飞
代理审判员 曹黎萍
二〇一五年十二月二十二日
书 记 员 刘莉平