广西壮族自治区防城港市港口区人民法院民 事 判 决 书（2015）港民初字第1998号原告防城港市盛辉混凝土制品有限公司，住所地防城港市港口区渔洲城工业园区。法定代表人姚永标，该公司副董事长。委托代理人许家华，广西南港律师事务所律师。被告钦州市西南建筑安装工程有限责任公司，住所地钦州市城西建设路尾（钦北区建设局四楼）。法定代表人凌仕杰。委托代理人聂俊贤，广西桂霖峰律师事务所律师。原告防城港市盛辉混凝土制品有限公司诉被告钦州市西南建筑安装工程有限责任公司分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2015年12月7日立案受理后，依法由代理审判员覃姿婕适用简易程序独任审理，于2016年2月26日公开开庭进行审理，书记员曾凡熙担任法庭记录。原告防城港市盛辉混凝土制品有限公司的委托代理人许家华、被告钦州市西南建筑安装工程有限责任公司的委托代理人聂俊贤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2014年2月至2015年9月，原告根据被告施工的需求分期分批向其提供混凝土10779.5立方米，产生销售货款4208605.96元。2014年3月7日，被告与原告签订《商品混凝土买卖合同》，合同约定：由原告向被告组织施工的“泰鑫大厦”工程项目提供混凝土；供货后每两个月支付累计货款的80%；封顶或停止使用混凝土后30天内付清全部欠款；每延迟一期（一个月）则在原价基础上上调10元/立方米；每延迟一日则支付欠款每日千分之二的违约金；被告不按时付款，则原告有权解除合同；被告承担原告实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）；由原告所在地法院管辖。截止2015年6月25日，被告累计支付原告销售货款2889628元，尚欠1318977.96元。原告与被告签订的合同合法有效，被告没有按约定履行义务，构成根本违约，因此，原告有权解除合同，被告除付清尚欠货款外，还应承担相应的违约责任，并承担原告为实现债权而支付的费用。请求法院依法判决：1、解除原告与被告签订的《商品混凝土买卖合同》；2、被告支付原告混凝土销售货款1318977.96元；3、被告按各期欠款金额支付每日千分之二的违约金，直至还清货款为止；4、被告支付原告律师费80775元。原告提供的证据有：1、企业信息表，证明被告的诉讼主体资格；2、商品混凝土购销合同，证明原、被告间存在合同关系；3、调价通知（确认函），证明原、被告就阶段性材料价格调整进行了告知和确认；4、付款承诺书，证明被告在交易期间多次作出付款承诺；5、混凝土销售对数单，证明被告累计欠款1318977.96元；6、委托代理合同、发票，证明原告为实现债权委托律师代理诉讼产生的律师费用80775元。被告辩称：1、同意解除与原告签订的商品混凝土买卖合同；2、销售货款应按照合同约定的单价及同期市场信息造价所上调的价格计算总价款，即被告应支付的销售货款为3598500元，已支付2889628元，尚欠708872元；3、被告计算违约金是重复计算违约责任的结果，双方签订的合同中约定的“每逾期一个月在价格基础上上调10元立方米”、“每延迟1日应向乙方支付所欠货款的千分之二的违约金”是属于同一性质的违约金，已过分高于违约造成的损失，应当按照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算；4、合同只约定了砼货款逾期支付的违约责任而没约定泵费的，所以被告应付泵费为224292元；5、原告的律师费只开具了52569元的发票，未支付部分不能计算到本案；6、本案的诉讼费由原告承担。被告在举证期限内未向本院提交证据。经过开庭质证，被告对原告提交的证据1没有异议；对证据2的真实性有异议，认为其是因迫切需要原告的混凝土才签的合同，对合同条款并不接受；对证据3的首次调价通知没有异议，对其他调价通知有异议，认为不是根据原料的市场价格进行的调价，而是根据违约条款调价；对证据4的真实性无异议，但认为其是因迫切需要原告的混凝土才做出的付款承诺；对证据5的真实性无异议，对方量无异议，但对销售单价及销售金额有异议；对证据6的三性无异议，但认为律师费应以实际为准。结合各方当事人的举证和质证意见，本院对全案证据认证如下：对双方均认可的证据予以采纳，对被告提出异议的证据，因无相反证据予以否定，且该类证据与本案具有关联性，故本院亦予以采纳。综合全案证据，本院确认以下法律事实：2014年3月7日，被告作为买方（甲方）与原告作为卖方（乙方）签订了《商品混凝土买卖合同》，合同载明：1、买方工程名称泰鑫大厦，负责人郑得起；2、甲乙双方明确，对于乙方所供应的商品混凝土，根据合同约定的单价和甲方现场验收签认的混凝土送货单为准办理货款结算；3、付款方式：首次供货至第五层，供货总量到达5000立方或供货时间满3个月为一结算周期，甲方在结算周期截止日起15日内付本次结算周期内总货款的80%给乙方；第六层起，每2个月付一次货款，每次付总货款之80%，封顶后30天内付清所有货款；4、违约责任：甲方未能按本合同约定支付乙方货款的，经双方书面协商一致，每逾期一个月在价格基础上上调10元立方米；甲方未按本合同约定向乙方支付砼货款，每延迟1日应向乙方支付所欠货款的千分之二的违约金，延迟超过7日的，乙方有权解除合同，甲方应立即偿还合同项下所有到期及未到期货款及费用，并承担乙方由此造成的损失；乙方实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、律师费等）由甲方承担。另查明，原告分别于2014年3月28日、10月26日、11月5日向被告发出调价通知，对被告所需的商品混泥土单价每个等级在原有价格基础上上调价格，其中自2014年4月1日起上调15元/立方米，自2014年11月1日起上调10元/立方米，自2014年11月8日起上调10元/立方米。被告对上述调价通知均盖章予以确认。2014年10月13日、11月8日、11月19日及2015年6月25日，被告向原告作出书面付款承诺，其中2014年11月8日、11月19日被告承诺支付第一笔货款600000元、第二笔货款745634元按每月3%的支付延期付款利息。2014年2月至11月、2015年1月至9月，原告每月出具混凝土销售对数单一份，载明供货日期、方量、单价、泵费、销售金额及累计欠货款数，被告均盖章确认。其中，2014年11月、2015年1至3月的对数单中计算有被告承诺的第一笔货款600000元、第二笔货款745634元每月3%的延期付款利息，2015年6至8月的对数单中计算有2015年4-6月货款逾期支付单价增加10元/立方/月的金额。被告于2015年10月13日确认的对数单中载明：截止2015年8月31日累计欠款1281917.96元，2015年4-8月份货款逾期支付单价增加10元/立方米/月即33650元，累计欠货款1318977.96元。再查明，2015年12月3日，原告与广西南港律师事务所签订委托代理合同，合同约定律师费80775元，于签订合同之日起七日内支付52569元，于结案后支付28206元，同日开具广西增值税普通发票，金额为52569元。本院认为，一、关于案涉合同的解除问题。原、被告签订《商品混凝土买卖合同》，是双方的真实意思表示，合法有效，合同双方均应严格依约履行。合同约定被告延迟支付货款超过七日，原告有权催收且有权解除合同。现原告以被告拖欠货款为由请求解除合同，被告承认拖欠货款的事实且同意解除合同，故合同已实际解除。本院对原告解除合同的诉讼请求予以支持。二、关于被告欠付货款的数额、违约金的认定问题。原告依约向被告提供混凝土，并在上调价格时提前书面通知被告，被告亦在调价通知（确认函）、混凝土销售对数单上盖章确认，双方已就供货数量及应付货款达成一致意见。且被告先后四次向原告作出书面付款承诺，故被告应当按照最后一次对数单确认的欠款数额偿还原告。被告虽以其处于市场弱势、被迫接受调价进行抗辩，但未能提供证据证明，本院不予支持。当事人一方不履行合同或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失。双方签订的合同中对违约责任做出了两种不同的约定，并且原告对被告逾期支付货款的行为，已按合同约定先后于2014年10月26日、11月5日两次对被告所需的商品混泥土单价每个等级在原有价格基础上上调10元/立方米，并在双方2015年7—10月的对数单中予以确认，已计入被告欠付货款总额中，故原告仍主张按照各期欠款金额每日千分之二计付违约金，过分高于实际损失，本院予以调整。被告逾期支付货款，客观上造成了原告的利息损失，应承担相应的赔偿责任。被告应从最后一次确认欠款之日即2015年10月13日起，按中国人民银行同期贷款利率的130%向原告赔偿利息损失。三、关于律师费及诉讼费的认定问题。双方合同明确约定原告实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）由甲方即被告承担，本案诉讼系因被告违约而起，故被告应负担原告由此而产生的诉讼费和律师费。本案中，原告出具了律师费的发票金额为52569元，该笔律师费已实际发生，本院予以支持，对原告诉请的其余律师费28206元因尚未实际发生，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条第一款、第一百一十一条、《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条之规定，判决如下：一、解除原告防城港市盛辉混凝土制品有限公司与被告钦州市西南建筑安装工程有限责任公司2014年3月7日签订的商品混凝土买卖合同；二、被告钦州市西南建筑安装工程有限责任公司向原告防城港市盛辉混凝土制品有限公司支付混凝土货款1318977.96元并赔偿迟延付款期间的利息损失（以1318977.96元为基数自2015年10月13日起按中国人民银行同期贷款利率130%计算至付清之日止）；三、被告钦州市西南建筑安装工程有限责任公司向原告防城港市盛辉混凝土制品有限公司支付律师费52569元；四、驳回原告防城港市盛辉混凝土制品有限公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取12760元（原告已预交），由被告钦州市西南建筑安装工程有限责任公司负担。上述债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或防城港市中级人民法院递交上诉状，上诉于防城港市中级人民法院。并于上诉期间届满之日起七日内预交上诉费25519元（收费单位：广西壮族自治区防城港市中级人民法院诉讼费专户，开户行：中国农业银行防城港分行营业室，帐号：20×××13）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。代理审判员  覃姿婕二〇一六年三月二十四日书 记 员  曾凡熙