陕西省西安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）西刑一终字第00287号
原公诉机关西安市未央区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马彩平，男，32岁，汉族，小学文化，农民。2003年11月27日因犯贩卖毒品罪被西安市未央区人民法院判处有期徒刑十年，2010年2月9日因减刑被提前释放。2013年1月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现羁押于西安市未央区看守所。
西安市未央区人民法院审理未央区人民检察院指控原审被告人马彩平犯贩卖毒品罪、妨害公务罪一案，于2013年10月29日作出（2013）未刑初字第00428号刑事判决。宣判后，原审被告人马彩平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2013年12月25日对本案进行了公开开庭审理。西安市人民检察院指派检察员郑莉出庭履行职务，被告人马彩平到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2012年12月30日16时许，被告人马彩平驾驶自有的银色别克轿车一辆，行至西安市纬二十六街鸵鸟王大厦门口时，与已先到达的被告人马彩平的狱友，吸毒人员何某某驾驶的黑色奔腾车辆，相向停靠，被告人马彩平的车辆在何某某的车辆东边。何某某看到被告人马彩平驾车停下，就从自己车上下来，进入被告人马彩平的车内，被告人马彩平给何某某贩卖650元用白色透明塑料纸包裹的海洛因一包。后何某某回到自己车上，被告人马彩平先开车离开。何某某上车后，将该小包毒品交给与何某某同车的吸毒人员、何某某的妻子杨某。杨某打开了何某某带回�的塑料小纸包，发现里面包有小拇指大小的不透明的不规则颗粒，即随手放在所乘坐车辆的车门内侧扶手框内。上述两辆车在鸵鸟王大厦门口先后停靠，何某某进入马彩平车内，有监控录像证明。公安民警已跟随被告人马彩平驾驶车辆多时，监控录像的内容公安民警亦看到。为进一步查清事实，公安干警跟随何某某车辆至本市环城西路玉祥门立交桥处，将其抓获。在何某某所驾驶的车门内侧扶手框内，提取了用透明塑料纸包装的白色块状物一包，毛重0.75克，净重0.74克。2013年1月5日，经陕西省西安市公安司法鉴定中心（陕）公（西）鉴（毒）字（2012）435号毒品检验鉴定报告检验，从所送的透明塑料纸包装的一包白色块状物中检出毒品海洛因。2013年1月5日，公安机关得到群众举报，被告人马彩平驾驶车辆可能再次贩毒，公安民警驾车跟踪被告人马彩平所驾车辆数小时。至下午18时30分许，被告人马彩平驾车至纬二十六街与明光路十字西侧南边，头朝东停放后，公安民警刘某某驾驶一辆吉普车，停在被告人马彩平驾驶的车前，紧接着驾驶另一辆黑色比亚迪的公安干警，将车停在被告人马彩平驾驶的车辆左后方。被告人马彩平开亮车前大灯。民警刘某某所驾驶车辆上的另两名公安民警随刘某某陆续从车上下来。坐在副驾驶位置的民警季某某下车后，手提警棍和手铐，边喊“警察，下车”，边跑向被告人马彩平车辆。被告人马彩平迅速向后倒车，撞到了停在后边的黑色比亚迪车，向北迅速打方向。公安民警刘某某从司机位置下车后从所驾车辆后面绕道至被告人马彩平车前，准备堵截被告人马彩平，被加大油门逃跑的马彩平车辆撞起后摔下致伤。被告人马彩平继续加大油门逆向逃离。逃离时还撞到了迎面的两辆车辆。2013年3月18日，西�市交通大学法医学司法鉴定中心西交司法鉴定中心（2013）临鉴字第0480号法医临床司法鉴定意见书鉴定刘某某的损伤程度属轻伤。2013年1月9日，被告人马彩平未按其妻段某某与公安民警约好的上午10时之前投案，公安干警于12时许将被告人马彩平抓获。抓获时被告人马彩平称其正准备投案。同时查明，被告人马彩平驾驶的车辆系婚后所购，现被扣押在公安机关。另查被告人马彩平因贩卖毒品罪，被原审法院判处有期徒刑十年。因被告人马彩平在服刑期间表现好，被减刑二年，于2010年2月9日释放。在审理中，被撞伤的民警刘某某提起刑事附带民事诉讼，被告人马彩平愿意赔偿被撞伤的公安民警。被告人马彩平的委托代理人申请追加了被告人马彩平所驾驶的车辆所投保的中国人民财产保险公司西安分公司。因协商赔偿未果，刘某某申请撤回起诉，另案起诉解决民事赔偿部分，原审法院已同意刘某某撤诉。
上述事实有接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过、破案报告；证人证言；辨认笔录及照片；刑事判决书、刑事裁定书和释放证；毒品检验鉴定报告；法医临床司法鉴定意见书；被告人供述等。
据此，原审法院认为，被告人马彩平，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定的贩卖毒品罪。被告人马彩平拒捕，并开车撞伤执行任务的公安民警，其行为还构成《中华人民共和国刑法》第二百七十七条规定的妨害公务罪。应数罪并罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二百七十七条、第五十三条、第四十五条、第四十七条、第六十五条、第六十九条之规定，判决（一）被告人马彩平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元；犯妨害公务罪，判处有期徒�两年又十个月。二罪所判处的刑罚实行数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金2000元；（二）被告人马彩平名下的车辆一辆，应由扣押单位西安市公安局经济技术开发区分局予以发还。
马彩平上诉提出，他没有贩卖毒品，原审判决证据不足。在2013年1月5日抓他时，公安人员没开警车，没穿警服，没亮明身份，他不构成妨害公务罪。
经审理查明，2012年12月30日16时许，被告人马彩平在西安市纬二十六街鸵鸟王大厦门口，向吸毒人员何某某贩卖了650元的毒品海洛因后逃离。后公安人员在本市环城西路玉祥门立交桥处将购买毒品的吸毒人员何某某抓获，并当场从其车内查获疑似毒品一包。经鉴定，查获疑似毒品为海洛因，净重0.74克。2013年1月5日19时许，被告人马彩平驾驶银色轿车头东尾西沿纬二十六街路南慢行，民警驾驶三两车围堵抓捕马彩平，马彩平见状，迅速倒车猛烈撞击围堵车辆，后加大油门前冲，将准备抓捕的民警刘某某当场撞飞，逆行撞停两辆车后加速向东逃窜。经鉴定，民警刘某某伤情为轻伤。2013年1月9日，被告人马彩平在长庆宾馆5022房间被公安机关抓获归案。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表、抓获经过及情况说明。证明西安市公安局经济技术开发区分局接群众举报，马彩平有贩毒嫌疑。2013年12月30日下午16时，公安机关查获了买毒人员何某某从被告人马彩平处购买的毒品海洛因的事实，决定立案侦查。2013年1月5日，根据群众举报，马彩平有继续贩毒的可能。公安机关在发现马彩平驾驶的车辆位置信息，布控抓捕后围捕时，马彩平不听警告，强行驾驶车辆离开，撞伤围捕的公安人员刘某某和其他行驶车辆。在2013年1月5日开车逃跑后，公安民警曾多次对其妻子段某某做工作，劝马彩平投案自首。2013年1月8日下午，段某某在与马联系上后，曾向公安机关表态愿意于次日早带马彩平投案。公安民警明确答复，须于上午10时前到公安机关投案。在约定的时间马彩平未到的情况下，公安机关于2013年1月9日12时许，在长庆宾馆5022房间，抓获了马彩平。
2、吸毒人员何某某、杨某证言。证明他与马彩平在陕西黄陵红石岩监狱服刑时认识。2012年8月份后，他与妻子杨某多次从马彩平处购买毒品，共同吸食。2012年12月30日下午，他与马彩平电话联系后，马彩平多次变换见面地点，最后确定在鸵鸟王大厦门前见面。到达鸵鸟王大厦后，他在马彩平的车上购买了650元毒品。后被公安机关抓获并从他车上提取已购买的一小包毒品。
3、证人朱某某的证言。证明2013年元月5日19时许，他下班开车从纬二十六街东段路北的新星佳园酒店出来，有一辆银灰色的三厢轿车高速驶向他的车，他刹了车。一辆深色吉普车堵在它前方，有五六个人跑向银白色的车，因情况太突然，他只注意到这些人中有拿手铐类的东西，好像听到有人喊“警察，下车，别动”。他看见银白色的车向后倒向北急转。其中，有一名男子被银白色的车辆撞得从车头翻滚至车尾倒下，银白色的车又撞了一辆白色的北斗星车和一辆出租车后逃跑。
4、证人解某某的证言。证明2013年1月21日，他到纬二十六街与明光路十字考查一家转让的面馆，经过该十字时，他看到公安民警在向路人询问发生在马路边上的撞人事件时，他向公安机关陈述，应该是在过完元旦没几天，在天赐苑小区门口附近，突然听到一辆汽车油门声很大地从后面过来，同时听到了刹车声，他扭头看到切诺基越野车从东边过来，在小区门口打了方向，车头朝南，越野车西侧有一辆白色轿车，头朝东尾朝西，正向后倒车，突然从东侧又冲过来一辆黑色轿车，斜插到正倒车的白色轿车后方。那辆正倒的车辆继续倒车，就和后来的黑色轿车撞在一起。他见发生车祸了，就多看了几眼。越野车上下来三个人，向白色轿车跑去，其中还有人大喊“警察，停车”，“下车、警察”这类的话。具体未听清，因为车流量大，行人多。这三个人还未跑到跟前，银白色车辆开着大灯突然打方向朝着几个人冲过来，车速很快，看见车头将一个人撞飞到空中，亦未减速。从西边过来一辆白色北斗星轿车向东行驶，撞人的车辆又把北斗星给撞了，向东跑了。大概时间是七八点，车灯和路灯都开了。
5、证人唐某的证言。证明2013年1月5日，他们中队民警在工作中发现马彩平行踪，他和中队民警孟某某、刘某某等人布控抓捕。当日下午6时30分左右，马彩平将车停在纬二十六街与明光路十字西侧150米处路南�车头朝东。刘某某驾驶的切诺基吉普车拉着他和季某某，他们都拿着手铐和警用甩棍。刘某某驾车由东向西迅速平插至马彩平车的正前方，堵住该车，民警季某某下车持甩棍和手铐跑向马彩平并喊“警察，下车”，他也下车跟着喊，准备抓捕马彩平。民警孟某某驾驶的黑色比亚迪从左后方对马彩平车进行夹击。马彩平迅速倒车，猛烈撞击比亚迪，后向北打了一把方向，加大油门，将准备抓捕的刘某某当场撞飞，马彩平不但没有停车，而且加大油门向前冲去（逆行）将对面（由东向西）行驶的一辆北斗星和一辆出租车撞停，后马彩平继续加大油门沿纬二十六街向东逃跑。
6、证人季某某证言。证明2013年1月5日18时30分许，马彩平将车停在纬二十六街与明光路十字西侧150米处路南，车头朝东停靠在路边，他们的车切诺基吉普车对马彩平实施前方阻截，孟某某驾驶的黑色�亚迪从左后方对马彩平车进行夹击。马彩平迅速倒车猛烈撞击比亚迪，他和唐某、刘某某立即下车，呈扇形向马彩平车靠拢，同时表明身份，马彩平停止倒车，向刘某某冲去，将刘某某撞飞，加速向东逃逸。
民警孟某某证言与上一证言基本一致。
7、证人贾某某的证言。证明他是因盗窃罪被判13年有期徒刑，至今仍在红石岩监狱92号监区服刑。曾与马彩平、何某某于2006年至2008年在一个队里服刑近两年，相互都认识。
8、证人马某的证言。证明他因抢劫罪被判处13年有期徒刑，至今仍在红石岩监狱服刑，与马彩平、何某某在该监狱11队相识2、3年，关系较好。
9、证人段某某的证言。证明马彩平有两个电话。2013年1月9日前，她与公安机关联系过，在12时之前让马彩平去自首。因被告人马彩平要见孩子，照顾孩子时耽误了时间，12点多马彩平被公安机关抓获。
10、辨认�录及照片。证明（1）监控录像截图显示2012年12月30日下午，何某某在鸵鸟王大厦门前下车，到马彩平车上，又回到自己车上；（2）何某某、杨某驾辨认所驾车辆、车辆右侧车框内放有毒品的地方及包裹毒品海洛因的小纸团；（3）何某某手机屏截图显示：何某某手机上有马彩平两个手机号码，于2012年12月30日当天通话7次；（4）马某、贾某某辨认出马彩平、何某某（何强）。（5）陕AL28**比亚迪车辆，后保险杠、左前叶子板撞击图片；（6）马彩平车辆照片。车辆前挡风玻璃有一击打痕迹，后保险杠有擦痕，车左前叶子板有碰撞痕迹，右边副驾驶窗玻璃破碎。
11.称量毒品笔录。证明被公安人员提取的何某某购买小纸团包裹毒品毛重0.75克。
12、毒品检验鉴定报告。证明从何某某、杨某驾驶的车辆提取的一小包透明塑料纸包装的白色块状物中检出毒品海洛因，毛重0.74克�净重0.73克。
13、通话详单。证明2012年12月30日，何某某与被告人马彩平通话情况。
14、法医临床司法鉴定意见书。证明刘某某损伤程度属轻伤。
15、被告人马彩平原在公安机关的供述（四份）。证明2013年1月5日或6日，他驾驶陕ASU5**别克车，在纬二十六街（明光路十字西）200米路南停车等人，准备和等的人一起去吃饭。过了一会，一辆车从东向西驶来，挡住他的去路，差点把他撞了。左后方也有一辆车堵住他的车。他往北打了一把方向。接着下来有人砸他的车，他没管，把一个人撞倒了，他又往前开，又把一辆车也撞伤了，他继续开车，沿纬二十六街向东开，开到明光路十字向南拐，开了一段路，调头向北开，后他车开不动了，把车停在了纬三十街路口。电话联系朋友刘东，让刘东把他的车移走。并否认认识何某某。
16、前科材料。刑事判决书、刑事裁定书和释放证。证明马彩平因贩卖毒品罪被未央区人民法院院判处有期徒刑十年，在服刑期间，因有悔罪表现，被服刑所在地的陕西省延安市中级人民法院减刑两年，于2010年2月9日提前释放。
以上证据，经开庭举证、质证，来源合法、有效，内容确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人马彩平为牟取非法利益，出售毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人马彩平为抗拒抓捕，开车撞伤执行任务的公安民警，其行为还构成妨害公务罪，应依法数罪并罚。对马彩平上诉所提他没有贩卖毒品，原审判决证据不足之理由，经查，马彩平贩卖给何某某毒品海洛因0.73克的事实，不仅有吸毒人员何某某、杨某的证言在卷证实，还有查获的毒品、毒品检验鉴定报告及通话详单在卷佐证，事实清楚，足以认定，故其此项上诉理由不能成立。对其还提出在2013年1月5日抓他时，公安人员没开警车，没穿警服，没亮明身份，他不构成妨害公务罪之上诉理由，经查，公安人员着便衣和非制式警车抓捕犯罪嫌疑人程序并不违法。当天，民警下车携带手铐和警用甩棍，高喊“警察，下车！”此节，不仅有参与抓捕的民警唐某、季某某证言证实，亦有现场目击证人朱某某、解某某证言相印证。从随案移送的视频来看，抓捕马彩平时车辆大灯均开启，马彩平没有看到警用械具与事实不符，故其此项上诉理由亦不能成立。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王全谋
审 判 员 尤德民
代理审判员 冯宝华
二〇一四年三月十一日
书 记 员 马晓娜