黑龙江省双鸭山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）双民终字第12号
上诉人（原审被告）集贤县中医院。
法定代表人刘福祥，院长。
委托代理人周洪峰，副院长。
被上诉人（原审原告）任佳颖
上诉人集贤县中医院（以下简称中医院）因与被上诉人任佳颖劳动争议纠纷一案，集贤县人民法院于2013年8月30日作出（2013）集民初字第178号民事判决：“一、被告集贤县中医院于本判决生效后10日内给付原告任佳颖赔偿金7200.00元；二、被告集贤县中医院于本判决生效后10日内赔偿原告任佳颖失业救济金5880.00元；三、被告集贤县中医院于本判决生效后10日内为原告任佳颖缴纳2008年8月至2012年7月间的基本养老保险费12156.47元、2008年度至2012年度基本医疗保险费3574.78元；四、驳回原告任佳颖的其他诉讼请求。”判后双方不服，均向本院提起上诉，2013年12月7日本院作出（2013）双民终字第260号民事裁定：撤销原判、发回重审。集贤县人民法院于2014年5月27日作出（2014）集民初字第111号民事判决，被告中医院不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，被告中医院是差额拨款事业单位。2008年8月，中医院院长刘福祥口头与任佳颖达成用工协议，任佳颖到中医院做煎药工，月工资600.00元，每月休息4天，没有正式编制，也未签订书面合同。2011年时任佳颖月工资逐渐涨到900.00元。2012年7月，中医院以任佳颖不胜任本职工作且不服从管理为由将任佳颖辞退，辞退前未提前告知任佳颖。2012年双鸭山市最低工资标准为700.00元／月。4年工作期间，节假日任佳颖均未休息，工资支付形式是按月支付，中医院未为任佳颖交纳任何社会保险。按照集贤县养老保险缴费标准计算，2008年8月到2012年7月期间，中医院应当为任佳颖缴纳的基本养老保险金数额为12156.47元，但中医院未为任佳颖开设养老保险账户，并明确表示不能为任佳颖开设养老保险账户，也不能补缴养老保险金。2013年1月11日，任佳颖向集贤县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求中医院给付未签订书面合同赔偿金9900.00元、节假日工资1.62万元、违法解除合同赔偿金7200.00元、补缴养老保险费、失业保险费、基本医疗保险费。2013年1月30日，仲裁委裁决由中医院给付任佳颖未签订书面合同赔偿金9900.00元、节假日工资因已给付予以驳回、给付违法解除合同赔偿金6000.00元、补缴养老保险费、失业保险费、基本医疗保险费。任佳颖对该裁决不服，提起诉讼。诉讼中任佳颖支付邮寄送达费80.00元、交通费350.00元，因诉讼误工8天。任佳颖主张4年工作期间节假日加班中医院未付加班费，中医院予以否认，任佳颖提供了历年工资表，该工资表列项为临时工资，任佳颖工资收入与其他人员临时工资相比，居于中间水平，有比任佳颖收入高的，也有比任佳颖收入低的，但均未列载有加班工资数额。故本院确认任佳颖主张的事实成立。
原审判决认为，关于原告任佳颖与被告中医院之间的用工形式属于非全日制用工关系、还是事实劳动关系的问题，我国《劳动合同法》第六十八条至第七十二条规定“非全日制用工是指以小时计酬为主、劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日”的临时用工形式，但本案中医院对任佳颖是按月计酬、按月支付工资的用工形式，因此不是中医院答辩主张的非全日制用工形式。关于双方是否形成劳动关系的问题，劳动部1995年8月4日发布的《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第三条规定：“国家机关、事业组织、社会团体实行劳动合同制度的以及按规定应实行劳动合同制度的工勤人员；实行企业化管理的事业组织的人；其他通过劳动合同与国家机关、事业组织、社会团体建立劳动关系的劳动者，适用劳动法。”本案中医院是实行企业化管理的事业组织，任佳颖是该事业组织的工作人员之一，双方虽未签订劳动合同，但已形成事实劳动关系，故二者之间的关系，应适用我国《劳动法》和《劳动合同法》及有关劳动争议案件的解释规定。关于原告任佳颖的诉讼请求，本院分析认定如下：
1、因未签订书面合同而应支付的赔偿金11个月×900.00元／月=9900.00元：我国《劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”我国《劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。”故任佳颖的该项诉讼请求事项成立，但由于任佳颖当时的工资标准是每月600.00元，故赔偿金的支付总额应为11个月×00.00元／月=6600.00元。
2、休息日工资204天（2008年8月至2012年7月）×30.00元／天×2倍=12240.00元、法定假日工资46天×30.00元／天×3倍=4140.00元、年假工资5天／年×4年×30.00元／天×3倍=1800.00元，合计18180.00元：我国《劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。”第四十四条规定“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作1年以上的，享受带薪年休假。”故任佳颖的该项诉讼请求成立，应予支持。
3、因拒付节假日工资的赔偿金18180.00元×25%=4545.00元：我国《劳动法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付加班费；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（三）安排加班不支付加班费的。”故任佳颖的该项诉讼请求成立，应予支持。
4、因违法解除合同而应支付的赔偿金4个月（工作每满1年支付1个月）×900.00元／月×2倍=7200.00元：我国《劳动法》第四十条?规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。”由于中医院当即解除劳动合同，也未支付一个月工资，故属于违法解除合同。《劳动法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。”故任佳颖的该项诉讼请求成立，应予支持。
5、因未按期支付违法解除合同赔偿金的赔偿金7200.00元×50%=3600.00元：我国《劳动法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付经济补偿；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”故任佳颖的该项诉讼请求成立，应予支持。
6、失业保险金12个月×900.00元／月×70%=7560.00元：国务院《失业保险条例》第二条规定：“城镇企业事业单位、城镇企业事业单位职工依照本条例的规定，缴纳失业保险费。城镇企业事业单位失业人员依照本条例的规定，享受失业保险待遇。”第十八条规定：“失业保险金的标准，按照低于当地最低工资标准、高于城市居民最低生活保障标准的水平，由省、自治区、直辖市人民政府确定。”黑龙江省人民政府《黑龙江省城镇企业职工失业保险规定》第十七条规定：“失业人员救济标准为当地最低工资标准的70％。失业人员失业前连续工作时间满1年的，失业后发给3个月救济金。连续工作时间每增加1年，增发3个月救济金，最多不得超过24个月的救济金。”由于中医院没有为任佳颖缴纳失业保险费，故在解除劳动合同时，中医院应当给付任佳颖失业救济金700.00元／月（双鸭山市最低工资标准）×70%×12个月（4年×3个月／年）=5880.00元；任佳颖要求按900.00元／月标准给付的主张不予支持。
7、赔偿因不能交纳社会保险给任佳颖造成的损失：我国《劳动法》第七十三条规定：“劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”中医院应当为任佳颖缴纳的基本养老保险金数额为12156.47元，现中医院明确表示不能为其补缴，故应当按照应缴纳的数额赔偿任佳颖损失，因此任佳颖的该项诉讼请求成立，应予支持。
8、诉讼期间的邮寄送达费80.00元、误工费8天×50.00元／天=400.00元、交通费350.00元，合计1150.00元：该费用系任佳颖为主张权利所支出的合理费用，中医院对支出数额和误工天数无异议，且任佳颖的主张成立，故因诉讼支出的合理费用应予支持。上述损失合计59311.47元。
关于任佳颖在劳动仲裁时未提出的诉讼主张即支付各项赔偿金的赔偿金的要求应否按增加诉讼请求一并审理的问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”由于增加的赔偿金请求所依据的事实和请求目的与已仲裁事项所依据的事实一致，具有不可分性，故应予一并裁判。
关于中医院提出本案部分请求已过诉讼时效的主张是否成立的问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条规定：“人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”：（三）劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。”本案任佳颖与中医院已解除劳动关系，故劳动争议发生之日应为双方解除或者终止劳动关系之日，即2012年7月，而任佳颖申请仲裁之日为2013年1月11日，该请求未超过1年的仲裁时效期间，故中医院的主张不能成立，本院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十条?、第四十四条、第四十五条、第四十七条、第七十三条、第八十五条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《失业保险条例》第二条、第十八条、《黑龙江省城镇企业职工失业保险规定》第十七条之规定，判决：
一、被告中医院于本判决生效后15日内给付原告任佳颖人民币59311.47元；二、驳回原告任佳颖的其他诉讼请求。判后，被告集贤县中医院不服，向本院提起上诉。其上诉理由是：原审认定事实不清，任佳颖是我单位雇佣的临时煎药工，每天工作时间不固定，属非全日制用工，解除劳动合同不应支付经济补偿金，上诉人与被上诉人不存在事实劳动合同关系。原审适用法律不当，因我单位与任佳颖不存在劳动合同关系，不应支付解除劳动合同各项补偿，不同意给付节假日工资。请求撤销原判，依法确认上诉人与被上诉人不存在劳动合同关系，并不亨受解除劳动合同各项经济补偿金。
本院经审理查明，原审判决认定的事实清楚。
本院认为，2008年8月，双方达成用工协议，未签订书面劳动合同；2012年7月中医院将任佳颖辞退；2013年1月，任佳颖向集贤县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2013年1月30日作出集仲字（2013）第1号仲裁裁决书。原审法院结合双方当事人提交的证据及查明的事实，依据《中华人民共和国劳动法》等相关法律判决上诉人中医院给付被上诉人任佳颖各项赔偿金59311.47元正确。上诉人中医院未能向本院提供充分证据证明其抗辩理由成立，本院对其上诉请求不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人集贤县中医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹红霞
审 判 员 岳 明
代理审判员 薛 龙
二〇一五年二月二日
书 记 员 潘 鑫