广东省湛江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤08刑终139号
原公诉机关广东省湛江市霞山区人民检察院。
上诉人(原审被告人）黄康，男，1979年5月30日出生于广东省雷州市，汉族，高中文化，无业，户籍所在地雷州市，住广东省湛江市霞山区。曾因犯盗窃罪于2003年4月12日被雷州市人民法院判处有期徒刑八个月，因犯非法持有毒品罪于2015年12月29日被湛江市霞山区人民法院判处有期徒刑六个月，2016年3月15日刑满释放。因本案于2017年11月2日被羁押，同年11月17日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现押于湛江市霞山看守所。
广东省湛江市霞山区人民法院审理广东省湛江市霞山区人民检察院指控被告人黄康犯贩卖毒品罪一案，于2018年2月26日作出(2018)粤0803刑初53号刑事判决。宣判后，原审被告人黄康不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年11月2日11时许，被告人黄康通过手机与购买毒品人员李某1相约于湛江经济技术开发区海滨大道中海滨宾馆门口附近路段进行毒品交易。双方到达交易现场后，被告人黄康从裤兜拿出两支用吸管包装的毒品海洛因交给李某1，李某1接过毒品后，拿出毒资人民币100元交给黄康。交易成功后双方准备离开时，被公安人员当场抓获，从黄康身上缴获毒资人民币100元，从李某1身上缴获两支用吸管包装的毒品。经称量，缴获的毒品净重0.055克。经湛江市公安司法鉴定中心检验，缴获的毒品检见海洛因成分。
原判另查明，被告人黄康因犯盗窃罪于2003年4月12日被广东省雷州市人民法院判处有期徒刑八个月，因犯非法持有毒品罪于2015年12月29日被湛江市霞山区人民法院判处有期徒刑六个月，2016年3月15日刑满释放。
原判认定上述事实的证据有经庭审举证、质证的物证、书证、证人证言、鉴定意见、现场勘验笔录、现场方位图、现场照片、被告人供述及辨认笔录等证据证实。
据上述事实和证据，原判认为，被告人黄康无视国家法律，向他人贩卖毒品海洛因0.055克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人黄康犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，予以支持。被告人黄康曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内又犯贩卖毒品罪，系累犯及毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人黄康归案后如实供述所犯罪行，在庭审时自愿认罪，依法可以从轻处罚。公诉机关对被告人黄康的量刑建议与其罪责相适应，予以采纳。原判根据被告人黄康犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：一、被告人黄康犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。二、缴获的毒品海洛因0.055克及毒资人民币100元予以没收，由扣押机关处理。
宣判后，黄康上诉称，对一审认定其犯罪事实和罪名不持异议，但其女儿今年6月份参加高考，请求二审法院改判其有期徒刑七个月，以便其陪伴女儿高考。
本院二审审理查明的事实与原审判决审理查明的事实一致。
上述事实，有下列经一审庭审质证、认证，本院予以确认的证据证实：
1、被告人黄康的供述：我大概是从2013年12月份开始吸食毒品海洛因现已上瘾。2017年11月2日11时许，“贵来朋友”打电话问我是否有毒品海洛因卖，我就想到自己这里还有一点吸食剩下的毒品海洛因，就想卖给他赚点钱，于是我就回答他说有，然后他就向我表明说要向我购买价值100元的毒品海洛因，我就约他到湛江市经济技术开发区海滨大道中海滨宾馆门口附近路段处进行交易。挂了电话后，我就将自己吸食剩下的毒品海洛因用两支吸管进行包装，包装完后就从出租屋驾驶电动车赶往事前约定的地点等候“贵来朋友”。不久“贵来朋友”就来到现场，我就主动上前跟“贵来朋友”打招呼，随后乘四周无人之际从裤兜拿出两支用吸管包装的毒品海洛因交给他看，并跟他说，这里就是价值100元的毒品海洛因。“贵来朋友”看过毒品后表示同意购买，随后从身上拿出100元毒资交给我。交易成功后我们双方准备离开，结果就被民警抓获了，民警从“贵来朋友”身上缴获我贩卖给他的毒品海洛因，从我的身上缴获贩卖毒品所得的毒资。公安民警当着我的面对我贩卖给“贵来朋友”的毒品进行称量，其中一包是0.032克，另一包是0.023克，总净重是0.055克。我只贩卖过一次毒品给“贵来朋友”。我之前没有贩卖过毒品给其他人。“贵来朋友”的手机号码是186××××2823。我当时用的手机号码是137××××1963来联系“贵来朋友”。我的毒品是我从一名绰号叫“石头”的贩毒人员那里买来的。因为我是吸食毒品的，而吸食毒品需要大量的毒资，所以我只好以贩养吸。这些海洛因是我以220元的价格从“石头”那里购入，然后我吸食了大部分再以100元的价格销售给“贵来朋友”的。我购买毒品的钱是我向家人要来的。
经对混杂照片进行辨认，被告人黄康辨认出李某1就是其所称的“贵来朋友”。
2、证人李某1的证言:2017年11月2日11时许，我因有病痛，心烦意燥，便想向贩卖人员阿某购买毒品吸食，于是我就打电话给阿某，问他是否有毒品海洛因卖，他就说有，我就向他表示说要向他购买价值100元的毒品海洛因，然后我就约他到老地方湛江市经济技术开发区海滨大道中海滨宾馆门口附近路段处进行交易，他表示同意。挂了电话后，我就乘车赶至事前约定的地点，来到现场后，我发现阿某还没有来到，便再次打电话给阿某，阿某就说马上就到。不久，我就见到阿某驾驶电动车来到现场，他见到我后就主动上前向我打招呼，然后他环视一下四周，趁四周无人之际从身上拿出两支用吸管包装好的毒品海洛因给我看，并说这里就是价值100元的毒品海洛因。我看过毒品后表示同意购买，并将100元毒资交给他。交易成功后，公安民警就将我们抓获并当场获毒品。经民警当着我的面进行称量，我才知道阿某贩卖给我的毒品海洛因的净重是0.055克。我向阿某购买过两次毒品海洛因。因为我的朋友“贵来”曾经和我说过阿某有毒品卖。我不清楚他的毒品是如何得来的。我的手机号码是186××××2823，阿某手机号码137××××1963。
经对混杂照片进行辨认，李某1辨认出黄康就是贩卖毒品海洛因给其的“阿某”。
3、检查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关扣押被告人黄康毒资人民币100元、1台手机、1辆电动车；扣押李某12支用吸管包装的可疑毒品海洛因。
4、称量笔录及毒品称重相片，证实公安机关从李某1处缴获2支用吸管包装的毒品海洛因分别净重0.032克、0.023克。
5、粤湛公（司）鉴（化）字[2017]11050号理化检验报告，证实本案扣押的毒品均检出海洛因成分。
6、现场勘验检查工作记录、示意图及照片，证实案发现场位于广东省湛江市经济技术开发区海滨大道中海滨宾馆门口附近路段处。
7、中国联合网络通信有限公司湛江分公司客户资料话单查询及中国移动通信客户详单，证实李某1的手机号码186××××8236、黄康手机号码137××××1963。案发当天（即2017年11月2日），两个手机号码间有多次通话记录。
8、刑事判决书、刑满释放证明书，证实黄康曾因犯非法持有毒品罪于2015年12月29日被湛江市霞山区人民法院判处有期徒刑六个月，2016年3月15日刑满释放。
9、现场检测报告书，证实经对黄康的尿液做吗啡（海洛因）筛选试验结果呈阳性。
10、到案经过，证实公安机关于2017年11月2日12时许在湛江市经济技术开发区海滨大道中海滨宾馆门口附近路段处将上诉人黄康抓获。
11、常住人口基本信息，证实上诉人黄康的基本身份情况。黄康作案时已年满十八周岁。
关于上诉人黄康所提上诉意见。经查，本案系公安机关在黄康与购毒者李某1交易毒品过程中当场将两人抓获并当场缴获毒品和毒资，黄康归案后稳定供述其贩卖毒品的犯罪事实，结合李某1指证、毒品鉴定意见、现场勘查笔录等证据，足以认定黄康贩卖毒品的犯罪事实。黄康曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯本罪，是累犯和毒品犯罪再犯，依法应从重处罚。黄康归案后能如实供述其罪行，有悔罪表现，依法可从轻处罚。据以上事实和证据，一审以贩卖毒品罪判处黄康有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，定罪准确，量刑恰当。黄康对一审判决认定其的犯罪事实不持异议，其上诉要求改判其有期徒刑七个月的意见于法无据，不予支持。
本院认为，上诉人黄康无视国家法律，贩卖毒品海洛因0.055克，其行为已构成贩卖毒品罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人黄康所提上诉意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 廖万春
审 判 员 郑 军
代理审判员 许 河
二〇一八年五月二日
法官 助理 陈孟彬
书 记 员 吴清泉
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。