山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁01民初770号
原告（反诉被告）济南隆立昌服饰有限公司，住所地山东省济南市。
法定代表人刘丽，经理。
委托代理人王洪军，山东唯贤律师事务所律师。
委托代理人王德才，男，1987年出生，汉族，系该公司员工，住山东省邹平县。
被告（反诉原告）莱芜市鑫滔经贸有限公司，住所地山东省莱芜市。
法定代表人张玉芳，总经理。
委托代理人张万军，山东圣宏律师事务所律师。
原告（反诉被告）济南隆立昌服饰有限公司（以下简称隆立昌公司）与被告(反诉原告)莱芜市鑫滔经贸有限公司（以下简称鑫滔公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2016年3月8日受理后，依法组成合议庭,于2016年6月3日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）隆立昌公司的委托代理人王洪军、王德才，被告(反诉原告)鑫滔公司的法定代表人张玉芳及委托代理人张万军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）隆立昌公司诉称，2014年4月30日，双方签订《广东小猪班纳服饰有限公司P3特许经营合同》、《商标使用许可协议》、《保密协议》，许可被告（反诉原告）鑫滔公司在山东省莱芜市区域范围内设立加盟“小猪班纳”、“爱儿赫玛”品牌童装的专卖店，从事特许经营活动。2015年6月30日合同期满后，因被告（反诉原告）鑫滔公司符合合同约定的续约条件，合同期限顺延至2016年6月30日。在此期间，双方于2015年3月11日签订了《“小猪班纳”2015年秋冬订货政策》，对双方的权利义务作了进一步约定。2015年11月17日，被告（反诉原告）鑫滔公司将其购买的价款为39025.94元的“波段六”货物全部退至原告（反诉被告）隆立昌公司处。经原告核算，该批货物被告（反诉原告）鑫滔公司尚欠原告（反诉被告）隆立昌公司货款4137.3元。经原告（反诉被告）隆立昌公司多次通知被告（反诉原告）鑫滔公司受领该批货物、支付相应的保管费18400元，并支付后续“波段七、波段八”货款29843元未果。被告（反诉原告）鑫滔公司的行为严重违反了合同约定，导致合同目的无法实现，已构成严重违约。请求判令：1、解除双方之间的《广东小猪班纳服饰有限公司P3特许经营合同》、《商标使用许可协议》；2、被告（反诉原告）鑫滔公司支付原告（反诉被告）隆立昌公司货款4137.3元；3、被告（反诉原告）鑫滔公司支付原告（反诉被告）隆立昌公司违约金26940.3元、保管费18400元，两项合计共45340.3元。
被告(反诉原告)鑫滔公司答辩并反诉称，一、同意解除双方签订的《广东小猪班纳服饰有限公司P3特许经营合同》、《商标使用许可协议》，但是导致解约的过错在原告（反诉被告）隆立昌公司而非被告(反诉原告)鑫滔公司。二、原告（反诉被告）隆立昌公司主张被告(反诉原告)鑫滔公司拖欠其货款4137.3元没有事实依据，而是原告（反诉被告）隆立昌公司尚欠被告(反诉原告)鑫滔公司结余款73316.59元。三、原告（反诉被告）隆立昌公司主张被告(反诉原告)鑫滔公司支付违约金26940.3元、保管费18400元，两项合计共45340.3元，无事实和法律依据。按照双方于2015年3月11日签订了《“小猪班纳”2015年秋冬订货政策》和《广东小猪班纳服饰有限公司2015年秋冬季货品的交货时间安排》，“波段六”货物应该于2015年9月28日上市，原告（反诉被告）隆立昌公司作为供应商，经被告(反诉原告)鑫滔公司多次催促，未按约定向被告(反诉原告)鑫滔公司供货，致使被告(反诉原告)鑫滔公司错过了2015年10月24日至2015年10月28日莱芜银座商场八周年店庆的最佳销售高峰期。后，经被告(反诉原告)鑫滔公司与原告（反诉被告）隆立昌公司的客户经理通过QQ联系确认，经被告(反诉原告)鑫滔公司给原告（反诉被告）隆立昌公司打款20000元后，五日内到货。被告(反诉原告)鑫滔公司于2015年10月30日将20000元货款打到原告（反诉被告）隆立昌公司银行帐户，可五日内仍未到货，直到2015年11月15日才接到接货通知，致使被告(反诉原告)鑫滔公司又错过了2015年11月11日(双十一)的最佳销售机会。因原告（反诉被告）隆立昌公司的违约行为，给被告(反诉原告)鑫滔公司造成重大损失，导致合同目的无法实现，已构成根本违约。请求判令：1、解除双方之间的《广东小猪班纳服饰有限公司P3特许经营合同》、《商标使用许可协议》；2、原告（反诉被告）隆立昌公司返还被告（反诉原告）鑫滔公司货款57735.46元；3、原告（反诉被告）隆立昌公司赔偿被告（反诉原告）鑫滔公司损失169051.5元；
原告（反诉被告）隆立昌公司针对被告（反诉原告）鑫滔公司的反诉请求辩称，原告（反诉被告）隆立昌公司没有违反双方之间签订的《广东小猪班纳服饰有限公司P3特许经营合同》、《商标使用许可协议》、《保密协议》及《“小猪班纳”2015年秋冬订货政策》约定的义务，没有还被告（反诉原告）鑫滔公司货款57735.46元的义务，没有赔偿被告（反诉原告）鑫滔公司损失169051.5元的义务。首先，《“小猪班纳”2015年秋冬订货政策》约定，订货订金收取时间为订货会结束后10天内支付，2015年3月21日前交清。按时支付定金的客商将获得公司新品上市的发货补偿机制，优先保障本发货品。未按时支付定金的客商其出货折扣增加3个点，公司不保障货品的及时性，并取消退货率。如逾期不缴纳定金的客商，视同订单取消，且停止供货。订货政策签订后，被告（反诉原告）鑫滔公司未在2015年3月21日前交清其应交订货订金22165元，故根据约定原告（反诉被告）隆立昌公司不保障被告（反诉原告）鑫滔公司货品的及时性，并取消退货率。其次，《广东小猪班纳服饰有限公司2015年秋冬季货品的交货时间安排》对本案双方当事人没有约束力，被告（反诉原告）鑫滔公司据此主张原告（反诉被告）隆立昌公司违约没有事实和法律依据。再次，被告（反诉原告）鑫滔公司要求原告（反诉被告）隆立昌公司在莱芜银座商场八周年店庆(2015年10月24日至2015年10月28日)供货却迟迟不向原告（反诉被告）隆立昌公司支付货款，在原告（反诉被告）隆立昌公司的催促与才于2015年10月30日支付“波段六”的货款，故被告（反诉原告）鑫滔公司错过莱芜银座商场八周年店庆高峰销售，并不是原告（反诉被告）隆立昌公司造成的。此外，原告（反诉被告）隆立昌公司从没有承诺在2015年11月11日(双十一)前向被告（反诉原告）鑫滔公司提供“波段六”的货物。故被告（反诉原告）鑫滔公司的反诉请求无事实和法律依据，请求驳回。
经审理查明，原告（反诉被告）隆立昌公司系广东小猪班纳服饰有限公司在山东省(除青岛、日照、济宁、临沂外)授权的省级代理商。2013年6月30日，原告（反诉被告）隆立昌公司与被告（反诉原告）鑫滔公司签订《广东小猪班纳服饰有限公司P3特许经营合同》、《商标使用许可协议》、《保密协议》，原告（反诉被告）隆立昌公司许可被告（反诉原告）鑫滔公司在山东省莱芜市区域范围内设立加盟“小猪班纳”、“爱儿赫玛”品牌童装的专卖店，从事特许经营活动，被告（反诉原告）鑫滔公司需缴纳保证金10000元，不需缴纳加盟费，合同期限一年。合同到期后，因双方合作顺利，于2014年4月30日双方又重新签订一年的合同。合同第十九条约定，原告（反诉被告）隆立昌公司必须参加广东小猪班纳服饰有限公司每年举办的春夏、秋冬两季订货会，并在订货会规定的时间内确定订单后与被告（反诉原告）鑫滔公司签订当季的《订货协议》，在该协议中双方确定当季订单总额，广东小猪班纳服饰有限公司按其订单发货。被告（反诉原告）鑫滔公司参加订货，其订单必须由原告（反诉被告）隆立昌公司统一与广东小猪班纳服饰有限公司签订，广东小猪班纳服饰有限公司不单独接收被告（反诉原告）鑫滔公司的订单，被告（反诉原告）鑫滔公司的订货视同于原告（反诉被告）隆立昌公司的订货。合同第七十九条约定，被告（反诉原告）鑫滔公司未经原告（反诉被告）隆立昌公司同意有以下行为之一的，原告（反诉被告）隆立昌公司可以行使解除权：(一)转让合同或股权的；(二)进行分立、合并的；(三)以承包、租赁、合作等方式转移经营权的；(四)故意向第三人泄露重大商业秘密的；(五)出让用于特许经营合同的主要财产的。(六)未能完成春夏或秋冬任何一季的销售指标的，以及原告（反诉被告）隆立昌公司对被告（反诉原告）鑫滔公司的违约行为进行处罚后，超过规定期限仍未作出满意改进或在一年内受二次以上处罚的，原告（反诉被告）隆立昌公司有权解除合同。合同第八十一条约定，原告（反诉被告）隆立昌公司有下列违约行为之一的，被告（反诉原告）鑫滔公司有权解除合同：(一)无故停止配送产品；(二)许可使用的商标因未续展而丧失商标专用权的；(三)许可使用的商标被撤销注册的；(四)公开许可使用的商业秘密的。合同第八十七条约定，因一方的违约行为构成解除合同的条件，对方除可以要求解除合同外，有权要求违约方同时或单独偿付违约赔偿金。违约赔偿金按照违约行为视情况以加盟保证金的倍数计算，但最少不低于二倍。
因前两期合同履行顺利，在合同期满后双方口头将合同期限顺延至2016年6月30日，并于2015年3月11日签订《“小猪班纳”2015年秋冬订货政策》，对2015年秋冬订货订货数量、订货折扣、订货订金等事项出约定。被告（反诉原告）鑫滔公司当季订货吊牌金额为527738元，订货折扣为0.42，订金折后金额为22165元，订金于2015年3月21日前交清。订金原告（反诉被告）隆立昌公司于2015年4月9日在被告（反诉原告）鑫滔公司结余货款中转缴。
根据广东小猪班纳服饰有限公司《2015年秋冬货品的交货及上市时间安排》，“波段六”货品北方上市时间为2015年9月28日。2015年10月30日，被告（反诉原告）鑫滔公司向原告（反诉被告）隆立昌公司支付“波段六”货款20000元。2015年11月5日，原告（反诉被告）隆立昌公司将该货款汇入广东小猪班纳服饰有限公司指定银行帐户。2015年11月12日，原告（反诉被告）隆立昌公司收到广东小猪班纳服饰有限公司发出的“波段六”货品。2015年11月14日，原告（反诉被告）隆立昌公司将“波段六”货品发往被告（反诉原告）鑫滔公司，被告（反诉原告）鑫滔公司于2015年11月15日收到“波段六”货品。2015年11月17日，被告（反诉原告）鑫滔公司将“波段六”货品全部退至原告（反诉被告）隆立昌公司。“波段六”货款为39025.94元。
双方当事人对以上事实无争议，本院予以确认。双方当事人对以下事实存在争议，本院根据双方的举证及陈述作如下认定：
一、原告（反诉被告）隆立昌公司主张的拖欠货款4137.3元，依据的是双方往来的电脑账目，被告（反诉原告）鑫滔公司对该往来电脑账目的真实性无异议，但认为，该账目中记载的2013年8月20的一笔税款4113.3元，不应当由被告（反诉原告）鑫滔公司支付，应当扣除。本院认为，该笔税款从发生至今已超过两年，该由谁负担被告（反诉原告）鑫滔公司未提供证据，也无合同依据，故在本案合同争议中本院不予确认。原告（反诉被告）隆立昌公司主张的违约金26940.3元，依据的是合同第八十七条的违约责任和《2015年秋冬货品的交货及上市时间安排》的损失，对此被告（反诉原告）鑫滔公司不予认可，本院认为，原告（反诉被告）隆立昌公司不能同时即主张违约责任和损失。原告（反诉被告）隆立昌公司主张的保管费18400元没有提供证据，被告（反诉原告）鑫滔公司亦不予认可，本院不予确认。
二、被告（反诉原告）鑫滔公司反诉请求主张的返还货款57735.46元，包括“波段六”货款39025.94元、保证金10000元、抵扣货款剩余订金11083元及没入账的费用9472元。原告（反诉被告）隆立昌公司对没入账的费用9472元不予认可，本院认为没入账的费用9472元，没有合同依据或双方认可，是否应由对方承担，本院不予确认。被告（反诉原告）鑫滔公司反诉请求主张的损失169051.5元，提供了其上年度销售数量作依据，原告（反诉被告）隆立昌公司不予认可。本院认为，双方争议标的为“波段六”货品，与其提供的证据之间不具有关联性，故不予确认。
本院认为，双方之间签订的《广东小猪班纳服饰有限公司P3特许经营合同》、《商标使用许可协议》、《保密协议》和《“小猪班纳”2015年秋冬订货政策》合法有效，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款的规定，双方应当按照约定全面履行自己的义务。虽然双方之间签订的《广东小猪班纳服饰有限公司P3特许经营合同》、《商标使用许可协议》、《保密协议》和《“小猪班纳”2015年秋冬订货政策》没有约定2015年“波段六”货品的交货时间，但是双方作为广东小猪班纳服饰有限公司的省、市级代理商，除应当全面履行双方之间签订的《广东小猪班纳服饰有限公司P3特许经营合同》、《商标使用许可协议》、《保密协议》和《“小猪班纳”2015年秋冬订货政策》外，还应当执行广东小猪班纳服饰有限公司的《2015年秋冬货品的交货及上市时间安排》，否则，双方的之间就缺少了合作的基础，故原告（反诉被告）隆立昌公司《广东小猪班纳服饰有限公司2015年秋冬季货品的交货时间安排》对本案双方当事人没有约束力的抗辩理由不能成立，本院不予支持。根据广东小猪班纳服饰有限公司的《2015年秋冬货品的交货及上市时间安排》2015年“波段六”货品的上市时间为2015年9月28日，在被告（反诉原告）鑫滔公司于2015年10月30日向原告（反诉被告）隆立昌公司支付“波段六”货款20000元后，原告（反诉被告）隆立昌公司就应当及时办理订货及交货事宜，然而原告（反诉被告）隆立昌公司于2015年11月5日才将该货款汇入广东小猪班纳服饰有限公司指定银行帐户，导致被告（反诉原告）鑫滔公司于2015年11月15日才收到“波段六”货品，错过了2015年11月11日(双十一)的销售机会。因本案货品为时令性比较强的商品，一旦错过销售季节，既可能造成不能实现合同目的的后果。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第一百六十六条的规定，被告（反诉原告）鑫滔公司可以就该批货品解除行使权，但无权就整个特许经营合同行使解除权。基于双方当事人在对“波段六”货品发生纠纷，均主张解除合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款的规定，双方之间的合同关系已经解除，且现在该合同期限已经界满，故本案已没有判决解除合同的必要。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，原告（反诉被告）隆立昌公司应当将“波段六”货款39025.94元、保证金10000元、抵扣货款剩余订金11083元在扣除被告（反诉原告）鑫滔公司的累计拖欠货款4137.3元后，退还被告（反诉原告）鑫滔公司。对于原告（反诉被告）隆立昌公司的诉讼请求及被告（反诉原告）鑫滔公司其他反诉请求，因没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第一款、第九十四条第四项、第一百六十六条之规定，判决如下：
一、驳回原告（反诉被告）济南隆立昌服饰有限公司的诉讼请求；
二、原告（反诉被告）济南隆立昌服饰有限公司于本判决生效之日起十日内退还被告（反诉原告）莱芜市鑫滔经贸有限公司缴纳的保证金10000元、剩余订金11083元、货款34888.64(39025.94-4137.3)元，三项合计共55971.64；
三、驳回被告（反诉原告）莱芜市鑫滔经贸有限公司的其他诉讼请求。
如果原告（反诉被告）济南隆立昌服饰有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉案件受理费1037元，由原告（反诉被告）济南隆立昌服饰有限公司负担。反诉案件受理费2468元，由被告（反诉原告）莱芜市鑫滔经贸有限公司负担468元，原告（反诉被告）济南隆立昌服饰有限公司负担2000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份和副本七份，并预交上诉案件受理费【收款单位：财政票款分离（济南市中级法院）开户行：农业银行济南市大观园支行账号：15154101011830338】，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 王俊河
审 判 员 武守宪
人民陪审员 张烟军
二０一六年八月四日
书 记 员 张 蕾