广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤05刑终285号
原公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑三弟（外号“老三”），男，1963年4月9日出生，汉族，文盲，务工。因本案于2015年12月18日被羁押，因涉嫌犯贩卖毒品罪于同年12月19日被刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2016年1月26日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
辩护人陈少僩，广东东沙律师事务所律师。
汕头市潮阳区人民法院审理汕头市潮阳区人民检察院指控原审被告人郑三弟贩卖毒品、容留他人吸毒一案，于2016年11月11日作出（2016）粤0513刑初310号刑事判决。原审被告人郑三弟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人郑三弟听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）贩卖毒品
2015年12月17日，被告人郑三弟在其位于潮阳区文光街道附近的一出租屋503房内贩卖50元毒品甲基苯丙胺给吸毒人员黄某伟。
2015年12月18日21时许，公安人员在被告人郑三弟的出租屋内抓获被告人郑三弟以及吸毒人员黄某伟、赵某武，现场查获白色晶体净重11.1克。经鉴定，该白色晶体含有甲基苯丙胺成分。
上述事实，有原公诉机关提交的下列证据予以证明：
1、证人黄某伟（外号“医生”）的证言及辨认笔录，证明他向“老三”购买过3次毒品冰毒，最后一次是在2015年12月17日下午4时许，他到“老三”的出租屋503房内找到“老三”，向其购买了50元冰毒，并在“老三”的出租屋内和“老三”一起吸食，当时有“塞母”在场。
证人黄某伟对“塞母”（赵某武）、“老三”（郑三弟）的相片进行辨认，确认无误。
2、证人赵某武（外号“塞母”）的证言及辨认笔录，证明2015年12月12日中午，他准备到老表“老三”的出租屋503房内喝茶，“老三”叫他到文光街道车站附近向陈某群拿点东西，他将陈某群拿给他的一黑袋东西交给“老三”后，“老三”打开时他才知道是冰毒约10“只”（克）左右。2015年12月18日中午，他再次到“老三”的出租屋喝茶，“老三”又叫他到车站向陈某群拿东西，后他向陈某群拿了约10“只”冰毒后交给“老三”。
2015年12月17日下午，他在“老三”的出租屋503房内喝茶。4时许，“医生”到该房向“老三”购买了50元约0.5克冰毒，后在503房内和“老三”一起吸食。
证人赵某武对“老三”（郑三弟）、“医生”（黄某伟）的相片进行辨认，确认无误。
3、被告人郑三弟原在公安机关的供述，证明文光街道附近出租屋503房是他租住的，公安人员抓获他时在该出租屋内扣押冰毒3包。
4、“受案登记表”、“抓获经过”、“搜查笔录”和“现场勘验笔录”，证明2015年12月18日21时许，汕头市公安局潮阳分局文光派出所公安人员根据线索在文光街道附近出租屋503房内抓获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人郑三弟，现场从郑三弟租住的出租屋503房内查获冰毒疑似物3包（重约11.92克），并抓获吸毒人员黄某伟及赵某武。黄某伟交代其于2015年12月17日到郑三弟的出租屋503房内购买毒品冰毒50元并在其503房内和郑三弟一起吸食。赵某武则反映其有看到上述交易事实。
5、扣押清单，证明公安机关扣押被告人郑三弟的冰毒3包（重约11.92克）。
6、广东省汕头市公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（化）字【2015】12114号理化检验报告，证明从缴获的白色晶体3包，净重11.10克中检出甲基苯丙胺成分。
7、“公安综合查询系统”资料，证明被告人郑三弟于1963年4月9日出生。
（二）容留他人吸毒
2015年12月11日、2015年12月17日，被告人郑三弟2次在其位于潮阳区文光街道附近的一出租屋503房内，容留吸毒人员黄某伟吸食毒品甲基苯丙胺。
2015年7月的一天，被告人郑三弟在位于潮阳区文光街道附近的一出租屋503房内，容留吸毒人员赵某武吸食毒品甲基苯丙胺。
上述事实，有原公诉机关提交的下列证据予以证明：
1、证人陈某辉的证言，证明他于2014年10月10日将位于潮阳区文光街道一座出租屋租给郑三弟居住，并签订租赁合同。租期至2015年10月10日，但郑三弟说其老厝要到2016年春节才能居住，故到期后郑三弟找他续租三个月，他已收到该三个月的租金并开有收据。
2、证人黄某伟的证言，证明他于2015年12月5日和2015年12月11日到“老三”的出租屋503房二次向“老三”各购买50元冰毒，然后在该出租屋一起吸食毒品。2015年12月17日下午4时许，他到“老三”的出租屋503房内找到“老三”，向其购买了50元冰毒，并在“老三”的出租屋内和“老三”一起吸食，当时有“塞母”在场。
3、证人赵某武的证言，证明他于2015年7月和“老三”在文光街道附近出租屋503房内吸毒。
2015年12月17日下午，他在老表“老三”位于文光街道附近出租屋503房内喝茶。4时许，“医生”到该房向“老三”购买了50元约0.5克冰毒，后在503房内和“老三”一起吸食。
4、被告人郑三弟原在公安机关的供述及辨认笔录，证明文光街道附近出租屋503房是他租住的。2015年12月11日，他在该出租屋容留黄某伟一起吸食毒品冰毒，冰毒是黄某伟提供的。2015年7月，他在该出租屋容留赵某武一起吸毒。并对赵某武、黄某伟的相片辨认无误。
5、现场检测报告书，证明黄某伟、赵某武及被告人郑三弟的尿液检测样本经现场检测均呈阳性。
6、汕头市房地产租赁合同及收款收据，证明陈某辉于2014年10月10日将位于棉城503房的房地产租给郑三弟。陈某辉于2015年10月10日收取延期三个月租金3600元。
7、刑事相片，证明被告人郑三弟容留他人吸毒的现场情况。
原审判决认为被告人郑三弟无视国家法律，为牟取非法收入，贩卖毒品甲基苯丙胺给他人吸食，数量较大；又提供场所容留他人吸毒，妨害国家对毒品的管理制度，危害公民的身心健康，其行为已构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪。依法应实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条和第六十九条之规定，判决：被告人郑三弟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。总和刑期为有期徒刑七年六个月，决定执行有期徒刑七年，并处罚金八千元。
上诉人郑三弟上诉提出：1、原审判决认定其贩卖50元毒品给黄某伟缺乏依据；2、原审判决认定其持有的11.1克毒品系贩卖的毒品缺乏事实和法律依据；3、其仅容留黄某伟吸毒1次，不构成容留他人吸毒罪。综上，请求本院改判或发回重审。
上诉人郑三弟的辩护人除上述意见外，提出由于上诉人郑三弟对本案的事实、证据提出异议，本案应开庭审理。
经审理查明：原审判决认定上诉人郑三弟贩卖毒品、容留他人吸毒3次的事实清楚。认定上诉人郑三弟贩卖毒品的证据有证人黄某伟、赵某武的证言和辨认、受案登记表、抓获经过、搜查笔录、现场勘验笔录、扣押清单、公安司法鉴定中心理化检验报告、户籍材料、上诉人郑三弟原在公安机关的供述等。认定上诉人郑三弟容留他人吸毒的证据有证人陈某辉、黄某伟、赵某武的证言、现场检测报告书、房产租赁合同、现场照片、上诉人郑三弟原在公安机关的供述等。
上述证据均在一审开庭时当庭宣读、举证并质证，各证据之间能相互印证，足资认定。本院二审期间上诉人郑三弟没有提出新的能证明其罪轻或无罪的证据，本院对原审判决认定的事实和证据予以确认。
对于上诉人郑三弟及其辩护人所提意见，经查：原审判决认定上诉人贩卖毒品、容留他人吸毒3次的事实，有前述证据予以证实，各证据间能相互印证，足以认定；上诉人郑三弟以贩养吸，其被查获的毒品数量应认定为其贩毒的数量，但量刑时可酌情从轻处罚。故上诉人郑三弟及其辩护人所提意见，没有事实和法律依据，不予采纳。
对于上诉人郑三弟的辩护人提出应开庭审理的意见，经查：虽上诉人郑三弟对原审判决的事实提出异议，但不致影响本案的定罪量刑，故对该意见不予采纳。
本院认为，上诉人郑三弟贩卖毒品甲基苯丙胺10克以上，贩卖数量较大；又提供场所容留他人吸毒，妨害国家对毒品的管理制度，其行为已构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪，依法应予数罪并罚。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 强
审 判 员 郑家强
审 判 员 余晓岗
二〇一六年十二月二十八日
法官助理 杨勋达
书 记 员 张 敏
附相关的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第十二条容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚：
（一）一次容留多人吸食、注射毒品的；
（二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的；
（三）二年内曾因容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚的；
（四）容留未成年人吸食、注射毒品的；
（五）以牟利为目的容留他人吸食、注射毒品的；
（六）容留他人吸食、注射毒品造成严重后果的；
（七）其他应当追究刑事责任的情形。
向他人贩卖毒品后又容留其吸食、注射毒品，或者容留他人吸食、注射毒品并向其贩卖毒品，符合前款规定的容留他人吸毒罪的定罪条件的，以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚。
容留近亲属吸食、注射毒品，情节显著轻微危害不大的，不作为犯罪处理；需要追究刑事责任的，可以酌情从宽处罚。