新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新02民终426号上诉人（原审原告）：赵胜利，男。委托诉讼代理人：雷霆，新疆惠和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘勤，男。被上诉人（原审被告）：新疆昊天运输有限公司，住所地：乌鲁木齐市沙依巴克区南昌北路8号。法定代表人：郑定国，该公司经理。委托诉讼代理人：马媛，北京德恒（乌鲁木齐）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司，住所地：乌鲁木齐市哈密路131号。组织机构代码：92868XXXX。法定代表人：ＸＸ，该公司总经理。委托诉讼代理人：马飞，克拉玛依区胜利路街道法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：杨振萍，女。委托诉讼代理人：解红梅，新疆众信律师事务所律师。上诉人赵胜利因与被上诉人刘勤、新疆昊天运输有限公司（以下简称昊天公司）、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司（以下简称人保乌市分公司）、杨振萍机动车交通事故责任纠纷一案，不服克拉玛依市克拉玛依区人民法院（2016）新0203民初446号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵胜利的委托诉讼代理人雷霆、被上诉人昊天公司的委托诉讼代理人马媛、被上诉人人保乌市分公司的委托诉讼代理人马飞、被上诉人杨振萍及其委托诉讼代理人解红梅到庭参加诉讼。原审被告刘勤经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵胜利上诉请求：1、二审法院依法发回重审或者改判；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由:一、一审法院将交通事故责任划分为8:2，未实际倾向保护受害人，上诉人认为划分为7:3较为合适。二、上诉人系无民事行为能力，需要一人全程陪护，并伴随上诉人一生，一审法院仅计算住院期间的陪护费，对出院之后的陪护费不予支持，有失偏颇。三、该次交通事故造成上诉人伤残7级，致使上诉人丧失民事行为能力，一审判决精神损失为3000元过低。昊天公司答辩称，不同意上诉人的上诉请求，上诉人负主要责任，一审判决对划分比例、护理天数、精神损失费认定正确，请求依法驳回上诉人上诉请求。人保乌市分公司答辩称，上诉人系醉酒驾车、闯红灯和超速造成的事故，交警部门根据双方违章的事实划分了主次责任，一审判决上诉人承担80%责任正确。关于陪护费，一审判决陪护费用35000元并不低。精神抚慰金不应支持，因为上诉人系酒后驾驶，存在过错。再者，上诉人伤情经过鉴定机构鉴定，鉴定结论是吸入性肺炎系交通事故和饮酒因素各占50%原因，一审判决正是考虑到上诉人受伤情况，才没有划分原因，全部支持了上诉人的医疗费用。综上，请求二审维持一审判决。杨振萍答辩称，上诉人上诉请求不成立，请求驳回上诉人上诉请求。1、责任划分问题，一审判决按照2:8划分责任比例合理合法，杨振萍与保险公司的答辩意见一致。2、陪护费问题，上诉人居住地在克拉玛依市，长期在克拉玛依居住，受伤后在克拉玛依中心医院救治，医院出具了182天的住院证明，且没有向上诉人出具转院证明，其出示的新源县卫生院13个月的陪护证明不符合客观事实，一审法院没有采信正确。3、关于精神抚慰金，一审判决考虑上诉人的情况后酌定的精神抚慰金合理。刘勤未予答辩。赵胜利向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿医疗费113096.9元、住院伙食补助费21840元、陪护费108810元、交通费7691元、营养费4368.59元、复印费44.10元、误工费91371元、残疾赔偿金210197元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费4770元、住宿费1167元，合计583355.59元；2、判令被告人保乌市分公司在保险责任范围内承担赔偿责任，不足部分由被告刘勤、杨振萍、昊天公司承担30%的赔偿责任。一审法院认定事实：被告刘勤、杨振萍、人保乌市分公司、昊天公司承认原告赵胜利所主张的交通事故的基本事实，并且原、被告对责任划分均无异议，故对原告主张的事故发生经过、责任划分予以确认。事故发生后，原告被送往克拉玛依市中心医院，并于2015年3月23日至9月21日期间进行住院治疗，2015年11月30日，克拉玛依市中心医院出具诊断书，原告的伤情为：颅脑外伤性意识障碍、蛛网膜下腔出血、头皮血肿（右侧）、皮肤挫伤（右侧眼角）、急性酒精中毒、脾损伤、吸入性肺炎。原告为此支出住院费用112655.63元，原告在克拉玛依市中心医院门诊诊查支出医疗费441.27元。2015年9月22日，克拉玛依市中心医院出具陪护建议单，载明陪护期自2015年3月23日至9月22日，重点陪护。因双方就赔偿事宜协商未果，故原告诉至法院。另查，被告刘勤驾驶的×××号青年大型普通客车登记所有人为被告昊天公司。2014年5月1日，被告杨振萍与被告昊天公司签订《经营合同书》，约定由被告杨振萍将其所有的×××号青年大型普通客车挂靠在被告昊天公司处营运，被告杨振萍每月向被告昊天公司交纳挂靠费20000元。被告杨振萍雇佣被告刘勤驾驶车辆并开始运营往返于乌鲁木齐市明园客运站与克拉玛依客运站的客运线。该车辆在人保乌市分公司处投保了机动车交通事故强制责任保险（以下简称交强险）和第三者责任商业险（以下简称商业三者险），责任限额500000元。诉讼中，原告赵胜利对伤残等级、”吸入性肺炎”与交通事故是否存在因果关系及其参与度进行司法鉴定，一审法院依法进行了委托。2016年8月18日，新疆精卫法医精神病司法鉴定所作出鉴定意见：1、医学诊断：器质性（脑外伤）智能损害-轻度。2、2015年3月22日的颅脑外伤是本症发生的直接原因。2016年9越6日，新疆恒正司法鉴定中心作出鉴定意见：1、被鉴定人赵胜利颅脑损伤伤残程度评定为七级。2、被鉴定人颅脑损伤后和酒精中毒两种因素均可造成吸入性肺炎，存在同等因果关系，参与度各占50%。原告为此支付鉴定费4300元、鉴定检查费470元、住宿费1166元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。交警部门依据《中华人民共和国道路交通安全法》及其实施条例的规定，作出的事故责任认定，事实清楚，适用法律正确，且原、被告均无异议，依法予以采信。被告赵胜利饮酒后驾驶未悬挂号牌未定期进行安全技术检验的机动车，并未遵守交通信号，超速行驶，违反了《中华人民共和国交通安全法》第十一条第一款、第十三条第一款、第二十二条第二款、第三十八条及第四十二条第一款之规定；被告刘勤驾驶具有安全隐患的机动车，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条之规定，故依法认定被告赵胜利对损害后果的发生具有主要过错，应负事故的主要责任；刘勤对损害后果的发生具有次要过错，应负事故的次要责任。考虑到原、被告的过错程度，原告赵胜利负事故80%的责任，被告刘勤负事故20%的责任较为适宜。《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称”交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称”商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。结合事故责任认定书的责任划分，对原告各项损失，应先由被告人保乌市分公司在交强险、商业三者险范围内予以赔付，不足部分由被告杨振萍进行赔偿，被告昊天公司虽并非实际侵权人，但其为车辆挂靠单位，应与被告杨振萍承担连带赔偿责任。对原告主张的损失赔偿项目及数额认定如下：原告主张医疗费113096.90元，有克拉玛依市中心医院住院费用结算单、门诊收费票据证实，依法予以支持。被告人保乌市分公司、昊天公司、杨振萍辩称被告治疗”吸入性肺炎”与原告自身饮酒有关，治疗该病症产生的医疗费不应由被告赔偿的主张，因经司法鉴定，原告颅脑损伤和酒精中毒两种因素均可造成吸入性肺炎，参与度各占50%，故吸入性肺炎与交通事故的发生并非完全不存在因果关系。庭审中，三被告均未能明确区分治疗该病症的医疗费金额，故对被告的辩解意见，依法不予采信。原告因司法鉴定产生检查费470元应计入医疗费，故医疗费应为113566.90元。原告主张住院伙食补助费21840元，原告住院共计178天，按现行公务人员疆内出差伙食补助标准每天120元计算，住院伙食补助费应为21360元。原告主张护理费108810元，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据克拉玛依市中心医院出具的陪护建议单，原告的护理期为179天，重点陪护，按照本地100元/人/天的标准计算，护理费应为35800元（100元×179天×2人），原告依据新源县则克台镇卫生院医疗证明书主张出院后13个月的护理费，缺乏事实和法律依据，对该证据的真实性、合法性、关联性不予认定，原告主张超出上述金额的护理费依法不予支持。原告主张交通费7691元，结合原告的就诊地点、就诊次数以及鉴定、陪护需要，依法酌定为3000元。原告主张营养费4368.59元，结合原告的年龄、伤残等级、医嘱等因素，从其治疗和康复的实际需要考虑，依法酌定为3000元。原告主张复印费44.10元，由克拉玛依市中心医院收费票据证实，依法予以支持。原告主张误工费91371元，《最高人民法院关于审理身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。据此，原告因伤致残，原告主张按照上年度在岗职工年均工资计算自2015年3月23日至2016年9月26日期间的误工费不违反法律规定，依法予以支持。原告主张残疾赔偿金210197元，根据原告的伤残等级及《最高人民法院》的规定，原告的主张符合法律规定，依法予以支持。原告主张精神损害抚慰金20000元，参照原告的伤残等级，结合交通事故的责任划分，依法酌定为3000元。原告主张鉴定费4770元，根据鉴定机构出具的发票，鉴定费应为4300元。原告主张住宿费1167元，有住宿费发票证实原告的住宿费为1166元，结合原告鉴定的时间及地点，该费用的发生与该交通事故案具有关联性，故住宿费应为1166元。综上，认定原告的各项损失为医疗费113566.90元、住院伙食补助费21360元、护理费35800元、交通费3000元、营养费3000元、复印费44.10元、误工费91371元、残疾赔偿金210197元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费4300元、住宿费1166元，合计486805元。原告的各项损失未超出被告人保乌市分公司的赔偿限额，其中在交强险医疗费用赔偿项下应赔偿10000元（医疗费10000元）；交强险死亡伤残赔偿项下应赔偿110000元（残疾赔偿金110000元），原告的剩余损失366805元（486805元-110000元-10000元）应由被告人保乌市分公司在机动车商业三者险范围内按照20%的比例赔付73361元（366805元×20%）。上述被告人保乌市分公司应向原告赔偿各项损失193361元（110000元+10000元+73361元）。被告刘勤经依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃当庭答辩和质证的权利，由此产生的不利后果由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十一条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第一项、第八条第二款、第十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司于该判决生效之日起五日内向原告赵胜利赔偿各项损失193361元；二、驳回原告赵胜利的其他诉讼请求。本院查明的事实与原审法院查明的事实一致，予以确认。本院认为，针对上诉人赵胜利的上诉请求，1、原审法院根据双方当事人在涉案交通事故中的过错程度，将双方责任比例划分为8:2及将精神损害抚慰金认定为3000元并无不妥，本院予以确认。2、上诉人赵胜利未出具克拉玛依市中心医院的转院证明及赵胜利在新源县卫生院住院治疗的相关证据，被上诉人对新源县卫生院出具的陪护证明亦不予认可，故本院对新源县卫生院出具的赵胜利出院后需陪护13个月的证明不予采信，对赵胜利要求支持13个月陪护费的诉讼请求不予支持。综上，上诉人赵胜利的上诉请求于法无据，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人赵胜利负担。本判决为终审判决。审判长  李孔书审判员  唐 杰审判员  木尼热二〇一七年十月二十七日书记员  郗翠清