山西省太原市尖草坪区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0108刑初251号
公诉机关太原市尖草坪区人民检察院。
被告人郤鹏，无业。2010年3月因盗窃罪被太原市杏花岭区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2012年10月25日刑满释放。2015年10月30日因涉嫌诈骗罪被太原市公安局尖草坪分局刑拘在逃，同年11月10日被杭州铁路公安处抓获，2015年11月18日被太原市公安局尖草坪分局执行刑事拘留，经太原市尖草坪区人民检察院批准于同年11月30日被依法逮捕。现羁押于太原市第一看守所。
太原市尖草坪区人民检察院以并尖检公诉刑诉[2016]90号起诉书指控被告人郤鹏犯诈骗罪一案，于2016年4月29日向本院提起公诉,本院于2016年6月12日作出(2016)晋0108刑初102号刑事判决书，被告人郤鹏不服提起上诉,太原市中级人民法院于2016年10月11日作出(2016)晋01刑终440号刑事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。太原市尖草坪区人民检察院指派检察员李青青出庭支持公诉，被告人郤鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
太原市尖草坪区人民检察院指控，2015年9月5日被告人郤鹏在太原市尖草坪区下兰村以“南下温村施工”为由，以每月9000元的价格租赁被害人陈某的山东临工装载机；后为还个人欠款将该装载机以90000元的价格变卖。经太原市尖草坪区价格认证中心草坪价认鉴[2015]116号认定：山东临工LG953装载机评估价为113000元。
并提供书证、物证、证人证言、被害人陈述及被告人供述与辩解、鉴定意见等证据予以证实，提请对被告人郤鹏依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，以诈骗罪追究其刑事责任，同时对被告人郤鹏依照《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，以累犯从重处罚。
被告人郤鹏对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
经审理查明，2015年9月5日被告人郤鹏以“在南下温村施工”为由，在太原市尖草坪区下兰村以每月9000元的价格租赁被害人陈某的一辆山东临工装载机；后为还个人欠款将该装载机以90000元的价格变卖。经太原市尖草坪区价格认证中心草坪价认鉴[2015]116号认定：涉案山东临工LG953装载机评估价为113000元。
被告人郤鹏于2015年11月10日被杭州铁路公安处嘉兴站派出所民警抓获归案。
案发后，被告人郤鹏的家属赔偿了陈某的损失，陈某对被告人郤鹏的行为表示谅解，并出具谅解书。
上述事实，有经过庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、被告人郤鹏的讯问笔录及交代材料，证实在2015年9月其称自己在南下温村承揽了工程，需要租赁一辆装载机，经李某甲介绍，其在下兰村与陈某商量好以每月9000元的价格租赁陈某的一辆装载机，租期四个月，协商好后其便开着装载机走了，当时租赁双方并没有签订合同，也没有支付任何现金，但后来由于南下温村的工程没有承揽到，其便用装载机在太钢东山矿上修路，干了四五天之后便没有活干了，接着，一位姓田的朋友找其要钱，因其当时没钱，就将装载机押在了姓田的朋友在西留庄村的苗圃内，之后还有朋友小五子、疙蛋找其要钱，其没有钱偿还，小五子、疙蛋就说把装载机抵押了吧，其同意后，小五子帮其联系了买家，同年9月下旬，小五子联系好买家后，其在西留庄苗圃将装载机以90000元的价格抵押给了一个北固碾村的人，当时其亲手签订了买卖协议，90000元全部用来偿还姓田的朋友和小五子的欠款了；2015年11月2日其离开太原，坐火车到了杭州，11月10日在嘉兴南火车站被民警抓获的事实。
2、被害人陈某的询问笔录及报案材料，证实经李某甲介绍，其听说郤鹏在南下温村揽有工程，郤鹏想租赁装载机干活，在2015年9月5日，其与郤鹏达成口头协议，将其在2013年以188000元的价格购买的、2011年7月1日出厂的一辆山东临工50型装载机以每月9000元的价格租给郤鹏，租期为四个月（该装载机是以李某甲的名义购买的），郤鹏将装载机开走时，分文未付；之后因其在南下温村附近找不到其的装载机，就打电话问郤鹏，郤鹏总是说在干活，但其仍找不到，10月5日其再给郤鹏打电话时，郤鹏的电话已无法接通，其遂报案的事实。
3、证人李某甲的询问笔录，证实经其介绍，郤鹏以“在南下温村揽了工程需要装载机”为由与陈某在2015年9月5日达成口头租赁协议，郤鹏以每月9000元的价格租赁陈某的一辆山东临工50型装载机，双方协商好后，郤鹏就将装载机开走了，未付任何费用；几天后，其到南下温村去办事，顺路去村里转了一圈，没有发现郤鹏所说的工地，也没有找到陈某的装载机；后来郤鹏的叔叔郤来元给其打电话说，郤鹏在外面赌博输了钱，让其催郤鹏赶紧把装载机开回来，其便打电话联系郤鹏，郤鹏未让其见装载机，9月17日下午，其在滨河城见到郤鹏，郤鹏要求其欺骗陈某说见到装载机，其回绝了郤鹏；陈某租给郤鹏的是一辆2011年7月1日出厂的山东临工50型号953的装载机，该装载机是陈某在2013年以188000元的价格购买的二手装载机，但购买时是以其的名义购买的事实。
4、证人梁某的询问笔录，证实2015年9月19日前后的一天，有朋友向其介绍说有人赌博输了钱，现有一辆山东临工50型号装载机在西留庄苗圃内押着，准备卖了还债，随后其便去了西留庄查看装载机，2016年9月29日下午，介绍的朋友给其打电话让其到西留庄苗圃，其见到了车主郤鹏，郤鹏同意以9万元的价格将装载机卖给其，其便将车发动着开到了北固碾，后其与郤鹏还有介绍的朋友一起到了迎新街邮政银行，其将4万元现金给了介绍的朋友，又将其银行卡内的5万元转到给其介绍的朋友提供的银行卡上，在其付清钱款后，郤鹏与其签订了一份装载机购买协议，郤鹏还给其打了一张收条并复印了郤鹏的身份证，之后双方便分开了；其与郤鹏在交易时，郤鹏并没有提供装载机的任何手续的事实。
5、证人郤来元的询问笔录，证实其系被告人郤鹏的叔叔，2015年9月中旬的一天，李某甲告诉其郤鹏揽了工程，租赁了陈某的一辆山东临工50型号装载机，其当时就说李某甲为什么不跟其商量，其觉得郤鹏没有揽工程的本事，两三天后，其听说郤鹏参与赌博输了很多钱，其就打电话提醒陈某，怕郤鹏将陈某的装载机抵押出去，陈某觉得不太可能，后来李某甲和陈某多次给郤鹏打电话要求看车，但一直没有见到，随后其听说陈某报了警的事实。
6、证人李某乙的询问笔录，证实在南下温村确实有自建房的工程，但都是村民自己的小工程，一般都是使用南下温村村民自己的装载机，如果不是村民自己的装载机工地也不会允许施工的事实。
7、证人成某的询问笔录，证实其所在的南下温村工地都是从南下温村租用本村村民的装载机，郤鹏并没有给工地租赁过装载机的事实。
8、证人张某的询问笔录，证实其小名叫“疙蛋”，2015年10月前后，向阳村的“小五子”打电话联系其，说有一个叫郤鹏的人欠他10000元，要将一辆50型号的装载机卖了还其钱，让其帮忙找一个买家，其便联系了北固碾村的梁某，后梁某与郤鹏以90000元的价格成交，梁某支付了40000元的现金给了小五子，小五子拿了其中郤鹏欠其的10000元，其余的30000元给了小田，梁某后来还转账50000元给小田的银行卡的事实。
9、证人武某的询问笔录，证实其小名为“小五子”，郤鹏欠其10000元借款，经其多次向郤鹏催要，郤鹏说自己有一个50型号装载机抵押在小田处，如果其可以帮忙找到愿意购买装载机的人，就可以还了所欠其和小田的欠款，他自己也可以有些零花，2015年10月前后，其给张某打电话，让张某帮其找一个买家，张某便联系了北固碾村的一个人，那人与郤鹏最后以90000元的价格成交，先支付了40000元的现金，直接给了其，其拿了其中郤鹏欠其的10000元后，其余的30000元给了小田，那人后来还转账50000元给小田的银行卡的事实。
10、证人田某的询问笔录，证实2015年10月前后，其经朋友介绍认识了郤鹏，郤鹏向其借款8万元，并开来了一辆50型号的临工装载机作为抵押，当时双方没有签订具体的协议，借款后，装载机便一直停在其西留庄村的苗圃里，大概半个月后，郤鹏将装载机开走卖掉，将钱还给其的事实。
11、太原市公安局尖草坪分局南寨区责任刑警队出具的辨认笔录，证实经被害人陈某辨认，指认出被告人郤鹏就是向其租赁装载机的人；经证人梁某辨认，指认出被告人郤鹏就是卖给其装载机的人；经证人郤来元辨认，指认出郤鹏就是其侄子的事实。
12、二手设备买卖合同、记账凭证，证实涉案山东临工LG953型号B901015945装载机是李某甲以188000元的价格购买的事实。
13、扣押物品清单、发还清单及装载机照片，证实公安机关依法将涉案装载机予以扣押并发还被害人的事实。
14、草坪价认鉴[2015]116号涉案物品价格鉴定意见书，证实经鉴定，涉案的山东临工装载机评估价为人民币113000元的事实。
15、杭州铁路公安处出具的归案情况说明，证实被告人郤鹏于2015年11月10日被杭州铁路公安处嘉兴站派出所民警抓获归案的事实。
16、户籍证明、违法犯罪嫌疑人基本情况调查表、太原市杏花岭区人民法院刑事判决书、释放证明书，证实被告人郤鹏作案时为完全刑事责任能力人，2010年3月因盗窃罪被太原市杏花岭区人民法院判处有期徒刑三年六个月，于2012年10月25日刑满释放的事实。
17、被害人陈某出具的谅解书，证实被告人郤鹏在其家属的帮助下已经对陈某的损失进行了赔偿，陈某对郤鹏的行为表示谅解，并出具谅解书的事实。
上述证据客观真实,本院予以确认。
本院认为，被告人郤鹏以非法占有为目的，采用虚构事实隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名及适用法律的意见符合事实，本院予以支持。被告人郤鹏在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人郤鹏案发后在其家属的帮助下积极赔偿被害人损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人郤鹏庭审中认罪态度较好，亦可酌情从轻处罚。根据现有证据证明被告人的犯罪事实，综合考虑本案的犯罪性质及其社会危害性以及被告人的认罪态度、谅解、累犯等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人郤鹏犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的一日应予折抵刑期一日，即自2015年11月10日起至2018年11月9日止。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 嵩
审 判 员 闫菊霞
人民陪审员 边利钢
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 毛利娟