吉林省梨树县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0322刑初288号
公诉机关吉林省梨树县人民检察院。
被告人徐海成,男,1990年1月5日出生,汉族,初中文化,户籍所在地安徽省利辛县,现住梨树县。因犯寻衅滋事罪,于2015年5月29日被判处有期徒刑八个月，同年8月25日刑满释放。因涉嫌强奸罪,于2017年3月25日被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。现押于四平市看守所。
辩护人姜立国，吉林姜立国律师事务所律师。
梨树县人民检察院以梨检刑检未检刑诉（2017）3号起诉书指控被告人徐海成犯强奸罪，于2017年7月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。梨树县人民检察院检察员王志国出庭支持公诉，被告人徐海成及其辩护人姜立国到庭参加诉讼，现已审理终结。
梨树县人民检察院指控：被害人郑某(女、2003年11月出生)在梨树镇上中学并寄宿在被告人徐海成和王某1(郑某的姨妈)在梨树镇经营的XX便利店(下称便利店)二楼。2017年3月24日中午,被告人徐海成趁被害人郑某回便利店吃饭,只有二人在便利店之机,采取关闭便利店房门、殴打等手段控制住被害人郑某后,在便利店二楼将被害人郑某强奸。
梨树县人民检察院指控上述犯罪事实提供的证据有被告人徐海成的供述、被害人郑某陈述等。
梨树县人民检察院认为，被告人徐海成使用暴力，强行与幼女发生性关系，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定，应当以强奸罪追究其刑事责任。被告人徐海成系累犯。
在法庭审理时，被告人徐海成对公诉机关指控其犯有强奸罪的事实不供认，辩称，其在公安机关的供述笔录是在公安人员刑讯逼供的情况下形成的，是他们让我那么说的。
辩护人的辩护意见：1、被告人徐海成的行为应认定为强制猥亵罪，不应认定为强奸罪；2、被告人的行为已经取得被害人及其亲属的谅解，应对其从轻处罚。
本院经审理查明：被害人郑某(女、2003年11月出生)在梨树镇上中学并寄宿在被告人徐海成和王某1(郑某的姨妈)在梨树镇经营的XX便利店(下称便利店)二楼。2017年3月24日中午,被告人徐海成趁被害人郑某回便利店吃饭,只有二人在便利店之机,采取关闭便利店房门、殴打等手段，在便利店二楼欲对被害人郑某实施强奸，由于郑某极力反抗而未遂。案发后，被告人徐海成被公安机关抓获归案。
上述事实，有开庭审理中举证、质证的下列证据予以证明：
1、受案登记、归案情况，被害人郑某于2017年3月24日15时许报案,梨树县公安局于当日在梨树一中对面胡同XX便利店将被告人徐海成抓获归案。
2、现场勘查记录、提取物证登记表、指认笔录及照片，证明公安机关对案发现场XX便利店进行勘查，二楼有三个房间,中心现场位于最东侧卧室内,北侧一张双人床,南侧有一垃圾桶,桶内提取到三块带血的卫生纸。
3、检查笔录及照片，证明2017年3月24日公安人员对徐海成进行体表检查,发现其左手食指和中指间有伤痕,左大腿外侧有伤痕,舌头有淤血。
4、鉴定意见，送检的郑某左乳房擦拭物与徐海成血样的STR分型一致。
5、证人于某、王某2证言、情况说明，证明梨树县公安局侦查人员于某、王某2讯问被告人徐海成时没有对其实施刑讯逼供等行为，当时讯问被告人时因刻录机问题没有将讯问时的录音录像存储上。
6、户籍信息、出生医学证明、谅解书，证明被害人郑某生于2003年11月25日,案发时未满14周岁。被害人及其家属表示对徐海成的犯罪行为予以谅解，建议司法机关从轻处罚。
7、刑事判决书及释放证明,证明徐海成因犯寻衅滋事罪,于2015年5月29日被判处有期徒刑八个月，同年8月25日刑满释放。
8、四平市妇婴医院病历，证明郑某处女膜缘3点处可见裂伤，裂伤深度为1毫米。
9、被害人郑某陈述，2017年开学我就一直住在我大姨夫徐海成经营的XX便利店。徐海成平时就总碰我手和肩膀,我没在意。3月24日中午我放学回来到便利店二楼我房间吃饭,徐海成乘机欲对我实施强奸，由于我反抗，他没有强奸上，之后又对我实施了猥亵行为。之后我穿好衣服我就下楼了,当时我从卷帘门下面的空隙钻出来向北跑，我跑到一家叫聚鑫源的超市里和老板借了一部手机,给我妈打电话说:我差点被我大姨夫那啥了。之后我就哭了,我妈说：我离得远,让你姜叔去接你去。过了一会我姜叔给超市打电话,告诉我报警,我就打电话报“110”了。
10、证人王某3证言，我今天下午1点左右接到我女儿郑某的电话，她说她差点让她大姨夫徐海成那啥了,就是强奸的意思,我问咋回事,她就一直哭,说她大姨夫扒她裤子,等我回来再细说,让我赶紧回来,我当时在孤家子,我就给我对象姜某打电话让他接女儿。
11、证人姜某证言，王某3给我打电话说她孩子的大姨夫不干好事,把孩子裤子脱了,你赶紧去太阳城附近超市找孩子我就去了,在聚鑫源超市看见郑某,我问报警没,她说报了,过几分钟警察就来了。当时郑某脸色苍白,双眼通红,应该是哭过,上衣校服敞怀,头发散乱,双日无神,浑身发料。
12、证人王某4证言，我是聚鑫源超市老板。24日下午1点左右,一个穿二中校服的小女孩来我超市借手机,我看她哭了,我就借了,她好像给她妈打电话,后来她又用我手机报案,过一会她家亲属来了,随后警察也到了。
13、证人王某1证言，我妹妹告诉我昨天下午徐海成要强奸郑某了。徐海成知道郑某13岁,我今年过年时跟徐海成说过,她生日他也知道。
14、被告人徐海成在公安机关侦查阶段供述，我和王某1一起在梨树一中对面的胡同里经营XX便利店,一楼是商店,二楼是住宿,王某1的外女郑某住在我们房间旁边的房间,昨天我和我对象王某1因为锁事发生争吵,王某1跟我生气了,今天早上王某1就回娘家了,郑某中午十一点半放学回来吃饭,我给郑某十元钱,郑某就买了饭回来到二楼自已的房间去吃饭了,我就上楼去了郑某的房间,我跟郑某说我喜欢她,我去亲她的嘴,郑某就跟我撕巴不让我亲她的嘴，我就去亲她脸,我隔着她的衣服摸她的乳房,她没有反抗,之后她就下楼上学去了。我舌头有淤血,怎么形成的我不知道。
本院认为，被告人徐海成使用暴力手段，欲强行与幼女发生性关系，由于其意志以外的原因而未得逞，其行为已构成强奸罪，系未遂。公诉机关指控的罪名成立，应予支持；被告人使用暴力手段欲强行与被害人发生性关系，由于被害人极力反抗，而没有达到法律规定的强奸既遂状态，公诉机关指控被告人系强奸既遂有误，应予纠正。关于被告人徐海成对公诉机关指控其犯有强奸罪的事实不供认及提出其在公安机关的供述笔录是在公安人员刑讯逼供的情况下形成的，是他们让我那么说的的辩解，经查，根据被害人陈述及证人王某4等人证言等证据，足以证明被告人对被害人实施了强奸未遂的行为，且无证据证明公安机关对被告人实施了刑讯逼供的行为，故对被告人的辩解，不予采纳。关于辩护人提出被告人徐海成的行为应认定为强制猥亵罪，不应认定为强奸罪的辩护意见，经查，根据现有证据能够证明被告人主观上是想与被害人强行发生性关系，其行为符合强奸罪的构成要件，故对该辩护意见，不予采纳。被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑满释放后五年内又故意犯罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应从重处罚。被告人系强奸未遂，被害人及其亲属对其表示谅解，可对其从轻处罚。视本案事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条（强奸罪）、第二十三条（未遂）之规定，判决如下：
被告人徐海成犯强奸罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月25日起至2020年3月24日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省四平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 田文军
审 判 员 王 吉
人民陪审员 高 红
二〇一七年十一月十五日
书 记 员 任静华