江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锡民终字第0561号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司，住所地盐城市人民南路1号华邦国际东厦2幢101、704-709室。
负责人沃军，该公司总经理。
委托代理人戴汉川、吴伟洪，江苏沁园春律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）欧仲宏。
委托代理人陈岳明，宜兴市民生法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）陈宏顺。
委托代理人俞淑勋，盐城市亭湖区先锋法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）卞金祥。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人欧仲宏、陈宏顺、卞金祥、机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜兴市人民法院（2014）宜丁民初字第0478号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月5日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院查明：
2011年12月4日，陈宏顺驾驶登记所有人为卞金祥的苏J×××××号小型轿车与欧仲宏驾驶二轮摩托车相撞，发生交通事故。2011年12月18日，宜兴市公安局交通巡逻警察大队以简易程序作出道路交通事故责任认定书，认定陈宏顺负事故的主要责任；欧仲宏负次要责任。欧仲宏住院64天，经宜兴市中医医院司法鉴定所鉴定：欧仲宏构成十级伤残、建议误工期300天、护理期1人护理120天、营养期100天为宜。
苏J×××××号小型轿车向保险公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险），事故发生在保险期内。欧仲宏驾驶的肇事二轮摩托车未经注册登记，也未投保交强险。
欧仲宏父欧泉1936年2月生，母倪秀莲1946年10月生，生育二子，欧仲宏为次子，欧仲宏生有一子欧文，1998年9月5日生。
2014年5月23日，欧仲宏诉至原审法院，主张其因本起交通事故造成的损失有：医疗费73497.44元、住院伙食补助费64×18＝1152元、营养费100天×18元＝1800元、护理费60元／天×120天＝7200元、误工费300天×110元=33000元、残疾赔偿金32538元×2=65076元、精神损害抚慰金3500元、交通费1000元、鉴定费2382元、被抚养人生活费18333.9元、财产损失2000元，总计208941.34元。扣除被告已经支付的32724元，尚需赔偿176217.34元。要求判令保险公司在交强险范围内赔偿，超出部分由陈宏顺、卞金祥承担70%的责任。
陈宏顺辩称：对欧仲宏所诉的事故发生的事实，责任认定及伤残鉴定无异议，但各项损失计算有异议。
卞金祥、保险公司未作答辩。
一审中，陈宏顺提出要求将其修理费2330元及交通费900元一并处理，并对欧仲宏要求赔偿的各项损失均有异议。对误工费欧仲宏提供了其受伤前即2011年9、10、11三个月的工资清单，分别为3350元、3325元、3425元。
原审法院认为：陈宏顺应对欧仲宏在本次交通事故中造成的各项损失，依法予以赔偿，保险公司应在陈宏顺投保的交强险限额内及第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）范围内承担保险责任，陈宏顺应承担事故的主要责任；欧仲宏承担事故的次要责任。对陈宏顺提出的同意保险公司扣除20%的非医保用药，予以准许。对误工费问题，欧仲宏提供了其受伤前三个月的工资收入清单，现其主张并未超过其平均收入，予以支持；对欧仲宏提出的被抚养人生活费的诉请，于法有据，予以支持；对欧仲宏提出的财产损失，因未提供证据证明，不予支持，对欧仲宏提出的交通费酌定为800元，欧仲宏的上述损失总计为203359.34元。对陈宏顺提出的财产损失2330元，应由欧仲宏在应投保的交强险财产限额2000元的范围内承担2000元，余额330元，由欧仲宏承担99元，陈宏顺自行承担231元。陈宏顺称其为卞金祥所雇佣，但未提供证据证明，故应对事故造成的损失承担赔偿责任；卞金祥系事故车辆的登记所有人，故应与陈宏顺对本次事故所发生的损失承担连带责任。
据此，依照相关法律规定，该院判决：一、保险公司在交强险限额范围内赔偿陈宏顺120000元。二、余额83359.34元由欧仲宏自行承担16671.87元，陈宏顺承担58351.54元。三、陈宏顺应承担的58351.54元，由保险公司在商业三者险范围扣除20%的非医保用药后赔偿45652.05元。四、陈宏顺要求赔偿的财产损失2330元，由陈宏顺自行承担231元，由欧仲宏承担2099元，同时欧仲宏应返还陈宏顺已支付款32724元。五、卞金祥对陈宏顺应承担的上述款项承担连带责任。六、驳回欧仲宏对陈宏顺、卞金祥的诉讼请求。七、驳回欧仲宏的其他诉讼请求。一审案件受理费573元，鉴定费2382元，合计2955元，由陈宏顺负担730元，保险公司负担2225元。
保险公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、事故发生后，其已经垫付了10000元医疗费，应在赔偿款中扣除；2、肇事车辆未投保不计免赔险，其在商业三者险范围内应免赔15%；3、医疗费应按票据金额确定为63754元；4、误工费按每天110元计算依据不足；5、交通费800元过高，应按300元计算。请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人欧仲宏辩称：1、保险公司在一审时未提供支付10000元医疗费和关于免赔的依据；2、关于赔偿金额由法院依法核实认定。请求二审法院依法判决。
被上诉人陈宏顺辩称：保险公司的确垫付了10000元医疗费。关于医疗费，其同意扣除交强险的10000元外按照70%的比例赔偿，同意保险公司扣除20%的非医保用药和15%的免赔率。其他赔偿金额，其同意扣除交强险的110000元外，按照70%的比例赔偿，同意保险公司15%的免赔率。其他事项同意保险公司的意见。请求二审法院依法改判或者发回重审。
被上诉人卞金祥未作答辩。
二审中，保险公司提供了以下证据：1、2011年12月15日，保险公司向宜兴市第二人民医院转账10000元的支付信息，以证明保险公司已在交强险范围内为欧仲宏垫付医疗费10000元。2、商业保险单抄件，以证明肇事车辆未投保不计免赔险。3、机动车辆保险条款，以证明保险公司在商业三者险范围内可以免赔15%。欧仲宏质证认为：对于证据1、证据2的真实性无法确认，对于证据3无异议。陈宏顺质证认为：对证据1的真实性无异议，保险公司的确支付了10000元；对证据2的真实性不能确认；对证据3无异议。
根据保险公司二审中提供的证据，经本院审核，确认以下事实：欧仲宏因本起交通事故产生的医疗费为73497.44元，其中陈宏顺垫付了32724元，保险公司垫付了10000元。苏J×××××号车辆向保险公司投保了金额为300000元的商业三者险，但未投保不计免赔险。机动车辆保险条款第十三条载明，在交通事故中保险车辆驾驶人负事故的主要责任，事故责任免赔率15%。
二审查明的其他事实与原审法院相同，本院予以确认。
上述事实，由支付信息，商业保险单抄件、机动车辆保险条款及双方当事人陈述等证据在卷佐证。
本院认为：
经审核，陈宏顺因本起交通事故造成的损失有：医疗费73497.44元、住院伙食补助费1152元、营养费1800元、护理费7200元、误工费33000元、残疾赔偿金65076元、被抚养人生活费18333.9元、精神损害抚慰金3500元、交通费800元，总计204359.34元。先由保险公司在交强险限额范围内赔偿120000元，扣除其已经垫付的医疗费10000元，还应赔偿110000元（含精神损害抚慰金）。余额84359.34元，因双方均系机动车，陈宏顺负事故主要责任，故由陈宏顺承担70%的赔偿责任，即59051.5元，扣除其已经垫付的医疗费32724元，还需支付26327.5元。关于陈宏顺的财产损失2330元，因欧仲宏驾驶的肇事二轮摩托车未投保交强险，故应由欧仲宏在交强险财产损失限额范围内赔偿2000元，余额330元，由欧仲宏赔偿30%即99元。陈宏顺应赔偿欧仲宏的金额，与欧仲宏应赔偿陈宏顺的金额相抵扣，陈宏顺还需赔偿欧仲宏24228.5元（26327.5元－2099元）。
苏J×××××号车辆在保险公司投保了商业三者险，但未投保不计免赔险，陈宏顺应承担的59051.5元，可按照商业三者险的约定向保险公司理赔。陈宏顺同意保险公司扣除20%的非医保用药费用，即为8889.6元（63497.44元×70%×20%），其余50161.9元（59051.5元－8889.6元），扣除15%免赔率，由保险公司赔偿陈宏顺42637.6元（50161.9元×85%）。由于陈宏顺还需赔偿欧仲宏24228.5元，该款可由保险公司在应赔偿陈宏顺的款项中直接向欧仲宏支付，余额18409.1元（42637.6元－24228.5元）支付给陈宏顺。
关于保险公司提出的其他上诉请求和理由，因缺乏相应依据，本院不予支持。
综上，根据保险公司二审中提供的证据，本院查明了新的事实，故对原审判决应予以改判。因本案改判系保险公司逾期提供证据所致，故二审诉讼费用由保险公司负担。据此，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销宜兴市人民法院（2014）宜丁民初字第0478号民事判决以及诉讼费负担部分；
二、保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额范围内赔偿欧仲宏110000元，在商业三者险范围内支付欧仲宏24228.5元，合计134228.5元；
三、保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内在商业三者险范围内赔付陈宏顺18409.1元；
四、驳回欧仲宏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费573元，鉴定费2382元，合计2955元，由保险公司负担2240元，欧仲宏负担715元；二审案件受理费500元，由保险公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘晓伟
审 判 员 王一川
代理审判员 刘翼洲
二〇一五年五月十三日
书 记 员 汪丽敏
本案援引法律条款
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第十九条未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。
投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。