辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）沈中民五终字第844号上诉人（原审被告）：辽宁玫瑰物业有限公司，住所地沈阳市皇姑区。法定代表人：李尚丽，该公司董事长。委托代理人：封春莉，女，1963年3月8日出生，汉族，该公司副总经理。住址：沈阳市大东区。委托代理人：刘娜，辽宁欣和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：席永伟，女，汉族，1969年1月17日出生，住址：沈阳市和平区。委托代理人：陈红，沈阳市皇姑区黄河法律服务所法律工作者上诉人辽宁玫瑰物业有限公司因与被上诉人席永伟劳动争合同纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2013）皇民一初字第855号民事判决，向本院提出上诉。本院受理此案后，依法组成由审判员赵智担任审判长，代理审判员王耀锋（主审）、谢宏参加评议的合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。席永伟向一审法院诉称：我于2000年1月应聘到辽宁玫瑰物业有限公司，担任保洁管理工作，2004年离开辽宁玫瑰物业有限公司8个月，又于2005年7月回到辽宁玫瑰物业有限公司，继续负责原工作至2012年2月，工作地点在沈阳广播电视台，2012年2月以后至今工作地点在沈阳报业集团。今年4月席永伟被迫辞职，席永伟于同年5月21日向沈阳市皇姑区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求辽宁玫瑰物业有限公司支付1、2006年至2013年加班费及周六、周日及年假补偿；2、补缴2006年至2013年养老及医疗保险；3、支付2006年至2013年双倍工资；4、支付2013年3月15日至2013年5月15日工资。辽宁玫瑰物业有限公司辩称：对于席永伟的诉讼请求第一条，席永伟系2012年4月才到我公司工作，不存在2005年至今的追偿问题；对于第二条诉请，是席永伟故意不与我公司签订劳动合同，并不是我公司责任，是席永伟恶意仲裁和诉讼；我公司2013年3月末发现席永伟找不到了，我公司也与席永伟说明不给她开支，席永伟也同意，席永伟就是负责签订劳动合同的工作，造成席永伟恶意仲裁和法院诉讼，对于席永伟所有的诉讼请求，我公司不同意赔偿。一审法院查明：2012年3月中旬，辽宁玫瑰物业有限公司将席永伟调入其单位从事保洁经理工作，月薪2500元，双方未签订书面劳动合同，2013年4月8日，席永伟向辽宁玫瑰物业有限公司提交辞职书，内容载明：因本人在此部门工作中心理压力较大，无法再能胜任本职工作，特申请提出离职，请批准为盼。并于同月13日与辽宁玫瑰物业有限公司办理了工作交接手续。在上述期间，席永伟未休年假，辽宁玫瑰物业有限公司未给席永伟缴纳社会保险费，并陈欠席永伟2013年3月17日至4月8日期间的工资。2013年5月21日席永伟向沈阳市皇姑区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求辽宁玫瑰物业有限公司支付1、2006年至2013年加班费及周六、周日及年假补偿；2、补缴2006年至2013年养老及医疗保险；3、支付2006年至2013年双倍工资；4、支付2013年3月15日至2013年5月15日工资。该仲裁委员会于2012年7月6日作出沈皇劳人仲不字（2013）142号不予受理通知书。席永伟不服，于2013年6月26日起诉来院。在审理期间，席永伟于2013年7月17日收到辽宁玫瑰物业有限公司作出人资字（2013）第2号关于对席永伟的处理决定一份，内容载明：席永伟系我公司派驻辽宁省报业集团项目任楼层保洁部经理。在2012年4月19日至2013年2月19日期间，席永伟利用职务之便私自将收取22层保洁服务费每月1000元，共计人民币11000元私吞囊中。没有向任何一级主管领导汇报。当公司领导发现此时找她谈话时。她矢口否认。在公司领导多次说服教育后她才承认确有此事。席永伟的行为已构成职务侵占，这一事实在公司内外造成极坏影响，公司根据《员工手册》及《管理人员职责》相关规定，经研究作出处理如下：一、责令将收取的保洁费上缴公司，共计人民币11000元；2、从2013年4月15日起下岗停止工作接受教育，同时停发停止工作期间席永伟的岗位工资及一切福利待遇，以观后效（4月16号已于本人谈话并告知，有录音为证）；三、根据个人认识的态度，公司将保留继续追究和诉讼法律的权利。上述事实有双方当事人陈述、不予受理通知书、辞职书、关于对席永伟的处理决定、快递详情单、招商银行储蓄交易历史查询、协助查询存款通知书、华夏银行个人账户明细单等证据，经庭上质证，该院予以确认并附入卷内佐证。一审法院认为：根据双方当事人的陈述及证据表明，席永伟作为劳动者在辽宁玫瑰物业有限公司单位从事保洁经理工作，辽宁玫瑰物业有限公司作为用人单位按月为席永伟支付固定的劳动报酬，双方存在事实上的劳动关系。现席永伟于2013年4月8日提出辞职，并于同月13日与辽宁玫瑰物业有限公司办理了工作交接，尽管辽宁玫瑰物业有限公司其后又作出了对席永伟的处理决定，但席永伟在尚未接到该决定之前，已向相关仲裁机构提出申请主张权利，应按席永伟自行离职处理。关于席永伟主张的入职时间问题。虽席永伟主张其自2000年1月入职辽宁玫瑰物业有限公司单位，但根据本院调取的招商银行储蓄交易历史查询记录，明确记载自2006年11月至2011年12月9日期间席永伟的工资由辽宁金秋玫瑰物业管理有限公司发放，2012年1月16日至2012年3月15日期间工资由辽宁金秋实物业管理有限公司发放，2012年4月17日辽宁玫瑰物业有限公司开始为席永伟每月发放工资2500元至2013年3月15日止。因辽宁玫瑰物业有限公司自2010年3月25日才成立，故席永伟的主张缺乏证据，现辽宁玫瑰物业有限公司于2012年4月17日为席永伟发放2500元全月工资，应认定席永伟的入职时间为2012年3月17日以后。关于席永伟要求辽宁玫瑰物业有限公司支付为签订书面劳动合同的双倍工资问题。根据法律规定，建立劳动关系后，应当在次月订立书面劳动合同。未签订劳动合同，用人单位应当向劳动者支付双倍工资。现辽宁玫瑰物业有限公司存在未予席永伟签订劳动合同的事实，其应向席永伟支付未签订劳动合同的双倍工资，工资数额每月按2500元计算，给付期间为2012年4月17日至2013年3月16日止，共计27500元。关于席永伟要求辽宁玫瑰物业有限公司补发工资2013年3月15日至4月15日的工资及加付赔偿金问题。虽辽宁玫瑰物业有限公司在席永伟辞职后，于2013年4月18日作出对席永伟从2013年4月15日起下岗停止工作接受教育，同时停发停止工作期间的岗位工资及一切福利待遇，以观后效的处理决定，但鉴于席永伟已于2013年4月13日与辽宁玫瑰物业有限公司办理了工作交接，未再继续上班工作，故双方解除劳动关系的时间应以双方交接工作的时间为准，即2013年4月13日。现辽宁玫瑰物业有限公司承认拖欠席永伟1个月的工资，其应按每月2500元的标准支付席永伟。对于席永伟请求加付赔偿金的主张，因辽宁玫瑰物业有限公司未经相关行政部门责令限期支付，故本院不予支持。关于席永伟主张的未休年假工资报酬问题。根据《职工带薪年休假条例》规定，机关、团体、企业、事业单位的职工连续工作1年以上，享有带薪年休假。用人单位应当根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工休假。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。虽席永伟入职时间为2012年3月中，但席永伟并不知道自担任保洁工作以来，分别与上述三个物业公司存在劳动关系，一直认为与辽宁玫瑰物业有限公司存在劳动关系，且席永伟入职辽宁玫瑰物业有限公司单位时，是由辽宁玫瑰物业有限公司将席永伟从原工作岗位直接聘用，依据《最高人民法院据关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第五条之规定，席永伟的工作年限应从2006年11月起计算，故席永伟要求辽宁玫瑰物业有限公司支付未休年休假的折算工资，于法不悖，本院应予支持。故其法定年休假时间应为5天，因辽宁玫瑰物业有限公司已支付席永伟正常工作期间的工资，故对于已支付的部分应予扣除，具体数额，以本院确认的席永伟的月平均工资2500元基数计算，因此，辽宁玫瑰物业有限公司需支付席永伟未休年休假的折算工资共计1149.42元（2500÷21.75天×5天×200%）。关于席永伟提出的加班费问题。虽席永伟主张的加班费起止时间为2005年至2013年4月，但因席永伟在2005年至2012年3月中旬期间与辽宁玫瑰物业有限公司不存在劳动关系，且无证据证明在与辽宁玫瑰物业有限公司存在劳动关系期间存在加班的事实，而辽宁玫瑰物业有限公司对此亦予以否认，故对席永伟的主张，本院不予支持。关于席永伟要求辽宁玫瑰物业有限公司给付社会保险费（医疗、失业、医疗）问题。根据法律规定，用人单位为劳动者缴纳社会保险费，是依据法律、法规应承担的强制性义务。现辽宁玫瑰物业有限公司作为用人单位，自席永伟就职之日起直至双方解除劳动关系止，未依法履行为席永伟办理应当参加的社会保险，侵犯了席永伟作为劳动者的合法权益，辽宁玫瑰物业有限公司有义务为席永伟补缴2012年3月至2013年4月劳动关系存续期间的社会保险费。关于席永伟主张辽宁玫瑰物业有限公司拖欠工资、未缴纳社会保险费应支付经济补偿金问题。根据劳动合同法第第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：“…（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；…”第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：“（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”结合本案事实，在劳动关系存续期间，辽宁玫瑰物业有限公司存在拖欠席永伟工资、未为席永伟缴纳社会保险费的事实，其应支付席永伟经济补偿金，具体数额，按照该法第四十七条的规定，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。结合席永伟的工限年限，应支付6个半月的工资，每月按2500元计算，应为16250元。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，《最高人民法院据关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第五条之规定，判决：一、辽宁玫瑰物业有限公司为席永伟补缴2012年3月至2013年4月期间（医疗保险、失业保险、养老保险，具体缴费基数、缴费项目、缴费金额等由社会保险部门核定，个人应缴部分由席永伟自行缴纳）。二、辽宁玫瑰物业有限公司支付席永伟拖欠工资2500元。三、辽宁玫瑰物业有限公司支付席永伟未休年假工资报酬1149.42元。四、辽宁玫瑰物业有限公司支付席永伟经济补偿金16250元。五、辽宁玫瑰物业有限公司支付席永伟双倍差额工资27500元。上述款项自本判决生效后十日内履行，如逾期履行被执行人应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。六、驳回双方其他诉讼请求。案件受理费10元，由辽宁玫瑰物业有限公司承担。宣判后，上诉人辽宁玫瑰物业有限公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称：补缴养老保险是一种行政诉请，应该由行政机关指令企业去办，法院不应判决我们缴纳；被上诉人没有提前30天提出辞职，是当天辞职，不存在拖欠工资的问题；席永伟的工资中已经包括年休假工资，该诉请不应支持；被上诉人在我单位工作一年多，应得经济补偿1个月，同时是被上诉人主动提出离职，违反公司纪律，更不应得到经济补偿；被上诉人利用自己职权不给自己签订劳动合同，是恶意诉讼，该诉请不应支持。被上诉人席永伟答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为：关于上诉人主张的不应为被上诉人补缴社会保险费的问题。依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，交纳社会保险”之规定，为劳动者缴纳社会保险，是法律规定的用人单位应承担的强制性义务，故原审法院判决上诉人为被上诉人补缴双方劳动关系存续期间欠缴的社会保险费并无不当，本院对上诉人该项上诉主张不予支持。关于上诉人主张的不应支付被上诉人拖欠工资的问题。上诉人于2013年4月18日作出的《关于对席永伟的处理决定》记载：“从2013年4月15日起下岗停止工作接受教育”。被上诉人书写的《辞职信》记载：“辞职人席永伟，2013年4月8日”，被上诉人在二审庭审中提交的《收条》记载：“交接人：席永伟，接收人：彭芳，2013年4月11日”。综上可以看出，双方解除劳动关系时间应定在2013年4月15日为宜，且上诉人在一审庭审中也承认拖欠被上诉人2013年3月15日至2013年4月15日一个月的工资，故原审法院判决上诉人支付被上诉人该月工资并无不当，本院对上诉人的该项上诉主张不予支持。关于上诉人主张不应支付被上诉人未休年假工资的问题。一审法院调取的招商银行储蓄交易历史查询记录明确记载，自2006年11月至2011年12月9日期间席永伟的工资由辽宁金秋玫瑰物业管理有限公司发放，2012年1月16日至2012年3月15日期间工资由辽宁金秋实物业管理有限公司发放，至少说明席永伟自2006年11月起已经参加工作，且被上诉人自2012年3月至2013年4月在上诉人处工作，连续工作已超1年以上。依据《职工带薪年休假条例》的相关规定，被上诉人享有年休假5天的权利。但上诉人主张被上诉人年休假已经休完，年休假工资已经支付完毕，但并未向法院提供任何有效证据证明自己的主张，故原审法院判决上诉人支付被上诉人未休年假工资并无不当，本院对上诉人该项上诉主张不予支持。关于上诉人主张不应支付被上诉人经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”本案中，在双方劳动关系存续期间，上诉人存在拖欠被上诉人工资的事实，存在未为被上诉人缴纳社会保险的事实，故原审法院认定上诉人应当支付被上诉人经济补偿金并无不当。关于经济补偿金具体金额的计算问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位就解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”。本案中，一审法院调取了招商银行储蓄交易历史查询记录，该记录记载自2006年11月至2011年12月9日期间席永伟的工资由辽宁金秋玫瑰物业管理有限公司发放，2012年1月16日至2012年3月15日期间工资由辽宁金秋实物业管理有限公司发放，上诉人也主张2006年11月至2012年3月期间并不是由其为被上诉人发放工资，上诉人与辽宁金秋玫瑰物业管理有限公司、辽宁金秋实物业管理有限公司都是独立的企业法人，在2006年11月至2012年3月期间，上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。但被上诉人在庭审中陈述：“自己一直接受经理李尚丽的管理，是李尚丽把自己调到不同的物业管理项目部工作，自己一直认为是在给上诉人工作”，而经查，辽宁金秋玫瑰物业管理有限公司、辽宁金秋实物业管理有限公司以及本案上诉人虽都为独立法人，但三个法人的营业执照上法定代表人一项记载都确曾为李尚丽。而且在被上诉人与辽宁金秋实物业管理有限公司没有合法解除劳动关系，没有得到经济补偿的情况下，在上诉人的法定代表人也为李尚丽，且上诉人在上诉状中陈述李尚丽与被上诉人一直相识的情况下，上诉人仍旧以新员工名义录用被上诉人有悖常理。更为重要的是，上诉人没有向法院提供任何《新员工入职登记表》、《劳动合同书》等能够证明被上诉人是被重新录用为上诉人单位新员工的有效证据。没有提供有效证据证明被上诉人是在与前用人单位合法解除的情况下或者是因被上诉人本人原因离开原用人单位而被上诉人重新录用的。故原审法院依法认定计算被上诉人经济补偿金的年限应从2006年11月计算并无不当，据此依法作出上诉人应支付被上诉人相应金额经济补偿金并无不当，本院对上诉人的该项上诉主张不予支持。关于上诉人主张不应支付被上诉人未签订书面劳动合同二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”以及第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，本案中，上诉人称已经与被上诉人签订过书面劳动合同，但并未向法院提供任何签订过的劳动合同文本予以证明，被上诉人对上诉人的上述说法也不予认可。上诉人更称，被上诉人在上诉人处的工作职责之一就是负责与所管理员工签订合同，在其他员工都签订有合同的前提下，被上诉人自己却没有签订劳动合同有悖常理，针对上诉人的该项主张，上诉人没有提供任何有效证据证明被上诉人的主要工作职责之一就是办理公司员工的入职手续、劳动合同签订、备案登记和续签。仅在一审中提供了一份《保洁部经理岗位职责》，以该岗位职责记载有：“负责人员入职手续”加以证明，但除提供个别证人证言外，并没有提供任何其他有效证据证明其该项制度的是依据法定程序制定，并把该项制度已经告知被上诉人，且被上诉人已经明知了该项制度并已经遵照执行，实际上，被上诉人在庭审中对上诉人的该项主张及提交的《保洁部经理岗位职责》并不认可，而是陈述负责与所管理员工签订合同并不是自己的工作职责，而且经查，上诉人在二审中向本院提供的其他员工的《入职登记表》、《安全生产责任状》以及《劳务合同书》等新员工入职时必须填写的相关材料中，其无论是责任人项目或者经手人项目都没有被上诉人的签名，更没有其他项目显示是新员工入职是由被上诉人经手办理，故原审法院判决上诉人支付被上诉人未签订书面劳动合同二倍工资并无不当，本院对上诉人该项上诉主张不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人辽宁玫瑰物业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 赵 智代理审判员 谢 宏代理审判员 王耀锋二〇一四年八月二十五日书 记 员 席红跃