江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终9321号
上诉人（原审被告）：南京康保玻璃纤维制品厂，住所地南京市栖霞区新合村杨庄房。
法定代表人：周敦文，该公司总经理。
委托诉讼代理人：潘剑，江苏欣达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨杰明，江苏欣达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：高二全，男，1955年1月20日出生，汉族，住南京市栖霞区。
委托诉讼代理人：熊建军，北京盈科（南京）律师事务所律师。
上诉人南京康保玻璃纤维制品厂（以下简称康保制品厂）与被上诉人高二全劳动争议纠纷一案，因不服南京市栖霞区人民法院于2016年7月27日作出的（2016）苏0113民初1672号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。本案现已审理终结。
康保制品厂上诉请求：1.撤销南京市栖霞区人民法院（2016）苏0113民初1672号民事判决书，并依法改判驳回被上诉人一审的诉讼请求；2.判令被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：1.一审法院查明事实错误。高二全在一审中陈述在2006年之前担任经营厂长，高二全知道要签劳动合同以及缴纳社会保险，但是高二全认为自己是厂长，就不需要签订合同、缴纳社会保险，且高二全认为其在2003年强制缴纳社会保险时已经48岁，缴到退休时才缴12年，未缴满15年，高二全不愿意缴纳社会保险。故并非康保制品厂不与高二全签订劳动合同，为高二全缴纳社会保险，而是高二全不愿意签订劳动合同，缴纳社会保险。2.一审法院适用法律错误。（1）2008年后双方不存在劳动关系，是销售代理合同关系，根据2008年双方签订的《销售代理合同》，康保制品厂委托高二全为销售代理人，双方严格按照《销售代理合同》及附件享有权利，承担义务，并不受劳动法的约束。高二全提交的2015年、2016年银行交易明细，正说明双方按照《销售代理合同》约定，康保制品厂依法支付高二全代理销售的所得。（2）高二全出生于1955年1月20日，起诉时已经达到法定退休年龄，双方之间的关系不属于劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。高二全在2015年1月20日就已经达到法定退休年龄，双方的劳动合同自行终止。经济补偿金是针对劳动者与单位之间有劳动合同纠纷而产生的由单位支付劳动者补偿，高二全已经达到法定退休年龄，不属于劳动法意义上的劳动者，故康保制品厂无需支付经济补偿金。一审法院认为高二全虽然达到了法定退休年龄，但并没有开始享受养老保险待遇，所以双方之间仍是劳动关系。这种说法没有任何法律规定予以支持。此外，在2010年高二全就已经申请了新合村养老生活费，已经享受了养老待遇。现有法律法规均未规定劳动者达到法定退休年龄终止劳动合同，员工终止劳动合同，用人单位需支付经济补偿金。因此，在国家没有新的规定前，用人单位与达到法定退休年龄而未享受基本养老保险待遇的人不支付经济补偿金。劳动者达到法定退休年龄后被返聘或者在其他用人单位提供劳动，与用人单位形成劳务关系，不适用《劳动法》、《劳动合同法》等相关规定。
高二全辩称：一审判决事实清楚，适用法律正确，请求驳回康保制品厂的上诉请求。一审法院唯一不足之处是没有支持其在2008年之前作为一个劳动者应该从康保制品厂处获得的经济补偿金。其作为30年的老职工，没有签订劳动合同，应当得到退休的保障。1.康保制品厂的上诉状多处与事实不符。康保制品厂对其任经营厂长一职是予以认可，双方构成劳动关系。实际上高二全1984年就到康保制品厂企业，原来的称呼不是现在的名称，在1996年变更为现在的名称，公司变更不影响双方的劳动合同关系的存在。康保制品厂称高二全不愿意签订劳动合同是歪曲事实，康保制品厂未通知其签订劳动合同。康保制品厂称高二全不愿意缴纳社会保险与事实不符，当时是康保制品厂不愿意为其缴纳社会保险，是违反劳动合同法规定的。康保制品厂称2008年之后双方之间不存在劳动关系与事实相违背，实际上仅仅是高二全工作岗位由经营厂长变为业务员，劳动合同关系并没有发生改变，到目前还在岗，只是发工资的形式，工资的数量产生改变。2.至于所引用的法条，高二全兢兢业业在康保制品厂工作了二十多年，到经营厂长到退居二线业务员，康保制品厂无视高二全的合法权益，导致高二全无法享受企业退休养老保险待遇。综上，恳请法院驳回上诉人的上诉请求。
高二全向一审法院起诉请求：1.康保制品厂支付其经济补偿金72000元；2.康保制品厂赔偿其2003年至2016年期间社保损失52000元；3.康保制品厂支付未签订劳动合同的双倍工资补偿26279元；4.康保制品厂支付养老保险待遇损失473040元（按照南京市最低社会保险缴费基数2628元/月×12个月×15年）。
一审法院认定事实：高二全于1996年到康保制品厂工作，双方未签订劳动合同，康保制品厂未为高二全缴纳社会保险。2008年，双方签订销售代理合同一份，双方约定康保制品厂委托高二全为销售代理人，康保制品厂支付高二全佣金。高二全应严格执行康保制品厂制定的产品价格，严格遵守《二00八年销售管理考核办法》，如有违背康保制品厂有权按考核办法的有关规定进行处理。该合同期限为一年，自2008年1月1日起至2008年12月31日止。现康保制品厂以高二全已达法定退休年龄，不同意支付高二全经济补偿金。高二全向南京市栖霞区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求康保制品厂支付经济补偿金72000元，赔偿社会保险损失52000元。2016年3月23日，仲裁委作出宁栖劳人仲不（2016）73号仲裁通知书，以高二全超过法定退休年龄，双方争议不属于劳动人事争议仲裁受理范围为由，对高二全的仲裁请求不予受理。庭审中，高二全提供江苏紫金农村商业银行交易明细，显示2015年2月10日、2月13日、2月15日、2月15日、2月17日、6月29日、2016年1月29日、2月1日、2月3日代发工资金额分别为1000元、35360元、6100元、600元、500元、3000元、5600元、37067元、600元。高二全提供授权委托书一份，证明高二全曾担任康保制品厂厂长职务，2007年6月16日康保制品厂委托高二全参与南京侨鸿国际集团有限公司投标和签订合同。高二全提供工矿产品购销合同一份，证明2015年12月31日，康保制品厂委托高二全代表供方与扬州国泰玻纤有限公司签订合同，合同编号2015-12-111。高二全申请证人李某出庭作证，证人陈述2006年高二全担任康保制品厂经营厂长职务，2008年退居二线，后在销售部门从事销售工作，平时其和高二全外出联系业务，有时间到厂里上班，工资根据销售业绩按年支付。高二全主张月平均工资为3600元。康保制品厂认可原告1996年入职，未依法享受养老保险待遇，但认为2008年之前双方之间存在劳动关系，2008年之后双方为销售代理合同关系。康保制品厂未向法庭举证。
一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。本案中，高二全提供银行交易明细、授权委托书、工矿产品购销合同、证人证言以及销售代理合同等证据材料，可以证明双方之间存在劳动关系。现高二全虽然已达法定退休年龄，但未开始依法享受养老保险待遇，双方之间的关系仍然是劳动关系。双方劳动合同终止，康保制品厂应向高二全支付经济补偿金。因劳动合同法实施前法律没有规定用人单位应支付经济补偿金，双方也未就2008年1月1日前应支付经济补偿金作出约定，故高二全经济补偿金的工作年限从2008年1月1日起计算。用人单位对劳动者的工资发放情况负有举证责任，康保制品厂未提供高二全的工资表，一审法院对高二全主张月平均工资为3600元的意见予以采纳。康保制品厂应支付高二全经济补偿金30600元（3600元/月×8.5个月）。高二全要求康保制品厂支付经济补偿金72000元，本院支持30600元。当事人对自己的主张，有责任提供证据证明。高二全要求康保制品厂赔偿2003年至2016年期间社保损失52000元的诉请，因高二全未举证证明，故一审法院不予支持。高二全要求康保制品厂支付未签订劳动合同的双倍工资补偿26279元和支付养老保险待遇损失473040元的诉请，未经仲裁前置程序，一审法院不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第七条规定，一审法院判决：一、康保制品厂于判决生效之日起十日内支付给高二全经济补偿金30600元；二、驳回高二全的其他诉讼请求。如未按照判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元予以免收。
本院审理中，康保制品厂、高二全对一审查明的事实不持异议，本院予以确认。
康保制品厂向本院提交以下证据：证据一、2010年12月31日栖霞镇新合村养老生活费申请表，证据二、2016年第一季度第四季度养老金发放表，证据一、二用以证明高二全已经享受新合村的养老金。证据三、栖霞镇新合村养老基金管理实施办法、关于村属企业、单位职工退休年龄的决定、新合村区域内企业职工进入社会保障体系暂行规定，用以证明高二全根据村办企业的实际情况选择领取村养老金，进入村养老体系，没有选择社会保险。证据四、2009年6月8日广东省劳动争议仲裁委员会《关于达到法定退休年龄未享受养老保险待遇的人员经济补偿问题的复函》，用以证明劳动者达到退休年龄与用人单位形成劳务关系，用人单位可以不支付经济补偿金。高二全质证认为：对康保制品厂提供证据的真实性予以认可，但是与本案没有关联性，不能达到康保制品厂的证明目的，江苏省出台的实施意见规定员工工作满十五年未参保由单位负责养老，不应当参照广东省的案例。高二全领取新合村的养老金也不影响社会保险体系，这是不同的体系。
高二全向本院提交以下证据：证据一、缴纳养老保险收据九张，证据二、2011年12月28日南京晨报A4版复印件，标题为员工工作满15年未参保，单位负责养老。证据一、二用以证明高二全在康保制品厂工作超过十五年，在1990年至2000年之间缴纳养老金，高二全领取的养老金与康保制品厂应该为其办理的社会保险是两回事。新合村的农村户口无论是否缴纳社会保险达到法定退休年龄都拿新合村的养老金。康保制品厂质证认为：对高二全提供证据的真实性予以认可，证据证明高二全选择了进入新合村的养老体系，本案情形与新闻内容不符，高二全并非领取不到养老金，高二全可以领取养老金，2003年时高二全因为年龄问题不选择缴纳社会保险。
本案的争议焦点为：1.是否是高二全不愿意签订劳动合同及缴纳社会保险。2.双方之间是否属于劳动关系，康保制品厂是否应当支付高二全经济补偿金。
关于第一项争议焦点。康保制品厂认为系高二全本人不愿意签订劳动合同及缴纳社会保险，但康保制品厂未能提供足够的证据予以证明，故本院对康保制品厂的该主张不予支持。
关于第二项争议焦点。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。本案中，高二全虽已达法定退休年龄，但未依法享受养老保险待遇，亦未领取退休金，双方之间的关系仍然是劳动关系。双方劳动合同终止后，康保制品厂应向高二全支付经济补偿金。一审法院据此认定双方存在劳动关系，康保制品厂应当向高二全支付经济补偿金并无不当，本院予以维持。
综上，上诉人康保制品厂的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 王 胜
审判员 姜 欣
审判员 陆红霞
二〇一七年二月六日
书记员 杨文艳