辽宁省鞍山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）鞍刑二终字第211号
原公诉机关辽宁省台安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）丛某某，男，满族，小学文化，无职业。因犯贩卖毒品罪于2009年被判处有期徒刑六个月，同年10月23日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2012年10月25日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现羁押于台安县看守所。
辩护人王建军，河北某某律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）姜某，女，满族，初中文化，无职业。因涉嫌犯诈骗罪于2012年11月12日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于鞍山市女子看守所。
辩护人韩玲玲，辽宁某某律师事务所律师。
辽宁省台安县人民法院审理辽宁省台安县人民检察院指控原
审被告人丛某某、姜某犯诈骗罪一案，于2013年10月10日作出（2013）鞍台刑初字第104号刑事判决。宣判后，原审被告人丛某某、姜某不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鞍山市人民检察院指派检察员赵国光、代理检察员李雪松出庭履行职务。二上诉人及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2012年8月24日，被告人丛某某驾驶吉普车伙同丛某云（另案处理）等人来到台安县某公司，以“收购废铁铸造佛像、废铁不能过秤、过秤后所铸佛像不灵”为由，采取估秤的方式，骗取该公司废钢1车。为估秤时能多装废钢卸掉吉普车后排座位，仅给付该公司人民币（以下币种均同）3500元。销赃后所获赃款被其挥霍。
同月25日，丛某某驾驶该车伙同丛某云等人来到该公司，以同样手段骗取废钢1车，仅给付3000元。销赃后所获赃款被其挥霍。
同月27日，丛某某驾驶该车伙同丛某云等人来到该公司，以同样手段骗取废钢1车，仅给付3500元。销赃后所获赃款被其挥霍。
同月28日，丛某某驾驶该车伙同丛某云等人来到该公司，以同样手段骗取废钢2车，仅给付6300元。销赃后所获赃款被其挥霍。
同月30日，丛某某驾驶该车伙同被告人姜某来到该公司，以同样手段骗取废钢3车，仅给付9000元。销赃后所获赃款被其挥霍。
2012年9月4日，丛某某驾驶该车伙同姜某来到该公司，以同样手段骗取废钢1车，仅给付3300元。销赃后所获赃款被其挥霍。
同月5日，丛某某驾驶该车伙同姜某来到该公司，以同样手段骗取废钢4车，仅给付13400元。销赃后所获赃款被其挥霍。
同月11日，丛某某驾驶该车伙同姜某来到该公司，以同样手段骗取废钢3车，仅给付10400元。销赃后所获赃款被其挥霍。
同月23日，丛某某驾驶该车伙同丛某云等人来到该公司，以同样手段骗取废钢6车，仅给付18400元。销赃后所获赃款被其挥霍。
2012年10月10日，丛某某驾驶该车伙同丛某云等人来到该公司，以同样手段骗取废钢5车，仅给付17700元。销赃后所获赃款被其挥霍。
同月18日，丛某某驾驶该车伙同他人来到该公司，以同样手段骗取废钢1车，给付公司5000元，所骗财物价值9588元。销赃所获赃款9600元返还给该公司8200元，其余赃款被其挥霍。
综上，被告人丛某某诈骗11起，诈骗财物总价值106000余元，被告人姜某诈骗4起，诈骗财物总价值26000余元。
辽宁省台安县人民法院经公开开庭审理，对本案的涉案证据进行了庭审质证。原审法院认为，被告人丛某某、姜某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，多次骗取他人财物，丛某某诈骗数额巨大，姜某诈骗数额较大，其行为均已构成诈骗罪。丛某某系累犯，依法应从重处罚。鉴于姜某庭审中自愿认罪，有悔罪表现，系初犯，可酌情从轻处罚。二被告人被动部分返赃，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定被告人丛某某犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元；被告人姜某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；作案工具长城吉普车一台予以没收，上缴国库。
上诉人丛某某的上诉理由是：虽然虚构了事实，但在交易过程中未隐瞒真相及欺诈，不构成诈骗罪。
其辩护人的辩护意见是：原审公诉机关三次退补、且只一名书记员出庭支持公诉，程序违法；认定骗取的系“废钢”并采信公安机关的说明进而认定肖某某证言及认定改装车辆均错误；丛某某主观上不具有非法占有的目的，客观上未实施诈骗行为，公司的损失是因其工作人员行为所致，双方之间的关系为重大误解的民事行为。
上诉人姜某的上诉理由是：原判量刑重。
其辩护人的辩护意见是：姜某系初犯、从犯，认罪并退赃，原判量刑重。
经审理查明，原判认定上诉人丛某某、姜某犯诈骗罪的事实清楚，有被害人马某某陈述、证人尹某某、胡某、田某某、李某某、肖某某、冯某某证言、上诉人丛某某、姜某供述、扣押车辆照片及扣押物品文件清单、辨认笔录、价格鉴证结论书、出库单、过秤单、公安机关行政处罚决定书、情况说明、案件来源及到案经过等证据予以证明。
上述事实、证据，均经原审庭审质证、认证，本院审理过程中未发生变化，依法予以确认。同时，二上诉人及其辩护人在本院审理过程中均未提出新的证据。
关于上诉人丛某某及其辩护人提出虽然虚构了事实，但在交易过程中未隐瞒真相及欺诈，不构成诈骗罪及丛某某主观上不具有非法占有的目的，客观上未实施诈骗行为，公司的损失是因其工作人员行为所致，双方之间的关系为重大误解的民事行为的上诉理由及辩护意见，经查，丛某某伙同他人以“收购废铁铸造佛像、废铁不能过秤、过秤后所铸佛像不灵”为由欺骗对方，使其在相信所出售的废钢系用于铸造佛像不能过秤的情况下同意以估秤的方式进行交易，又对车辆进行改装增大载重量，使实际收购数量远超于估重量，并采用以较高的单价多次收购再以低价出卖的方式从而大量获利，其具有非法占有的目的，亦实施了欺骗对方的行为，其行为符合诈骗罪的构成要件，故上诉人丛某某及其辩护人的该项上诉理由及辩护意见无事实及法律依据，不予采纳。
关于其辩护人提出原审公诉机关三次退补、且只一名书记员出庭支持公诉，程序违法的辩护意见，经查，原审公诉机关于2013年6月19日、7月31日两次建议延期审理符合法律规定，无证据证明只有书记员出庭支持公诉的事实，故辩护人的该项辩护意见无事实及法律依据，不予采纳。
关于其辩护人提出认定骗取的系“废钢”并采信公安机关的说明进而认定肖某某证言及认定改装车辆均错误的辩护意见，经查，被骗公司是生产钢结构产品的公司，生产中产生的边角料均为废钢，且丛某某收购后变卖的价款亦与鉴定的废钢价值相同，原判认定丛某某等收购的为废钢正确；证人肖某某证明2012年10月18日丛某某被抓获前到其废品收购站卖过废品，故公安机关关于肖某某询问笔录中10月23日应为9月23日的说明应予采信，且当日收购废品六车与台安县金山钢构彩板有限公司出库单上的数量亦吻合，原判采信肖某某的证言正确；上诉人丛某某、姜某均供述收购废钢的车辆后排座位被卸掉及被放倒，原判认定事实正确，故辩护人的该项辩护意见无事实及法律依据，不予采纳。
关于上诉人姜某及其辩护人提出原判量刑重及姜某系初犯、从犯，认罪并退赃，原判量刑重的上诉理由及辩护意见，经查，姜某积极参与诈骗过程，原判已鉴于其犯罪情节而对其处罚，所判处的刑罚适当，故上诉人姜某及其辩护人的上诉理由及辩护意见无事实及法律依据，不予采纳。
本院认为，上诉人丛某某、姜某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，多次骗取他人财物，其中丛某某骗取数额巨大，姜某骗取数额较大，其行为均已构成诈骗罪。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 廖晓艳
代理审判员 郭文伟
代理审判员 何建宇
二〇一四年四月三日
书 记 员 左诗玉