黑龙江省哈尔滨市平房区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民初字第835号
原告于雁，住哈尔滨市平房区。
委托代理人刘金祥，黑龙江森耀律师事务所律师。
委托代理人刘彦文，黑龙江森耀律师事务所律师。
被告哈尔滨东实汽车发动机零部件制造有限公司，住所地哈尔滨市平房区。
法定代表人徐和平，该公司董事长。
委托代理人赵晓丽。
委托代理人王晶。
原告于雁与被告哈尔滨东实汽车发动机零部件制造有限公司（以下简称东实公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年11月2日受理后，依法组成合议庭，于2015年11月24日公开开庭进行了审理。原告于雁及其委托代理人刘彦文、刘金祥，被告东实公司的委托代理人赵晓丽、王晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告于雁诉称：于雁于1989年7月起到东实公司从事技术工作，连续工作到2014年10月，工作时间25年多。于雁在东实公司工作期间，东实公司一直未与其签订劳动合同，直至2010年9月1日，双方签订无固定期限劳动合同。在于雁工作期间，东实公司为于雁代扣代缴职工基本养老保险金期间，2007年至2013年期间采用多扣少缴方式，侵害于雁合法权益。在于雁工作期间，东实公司自2008年起就未按劳动法执行，强令于雁常年加班加点工作，基本没有休息日、节假日，如职工请假休息或者擅自休息，均按旷工处理，加倍扣工资。于雁加班工作期间，东实公司没有按劳动法规定的工资标准执行。2014年10月，东实公司谎称企业破产，无法为包括于雁在内的在职职工提供劳动就业岗位，违法要求于雁在东实公司单方出具的“终止劳动合同证明”、“企业职工解除劳动关系备案登记表”、“终止劳动合同补偿协议书”、“哈尔滨市从业人员养老保险关系（中、终止）转移单”等文书上签字，侵害了于雁的合法权益。于雁在东实公司连续工作25年多，东实公司采用欺诈方式、欺骗的手段强行与于雁解除劳动关系违反了劳动法及相关法律规定。于雁不服哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会于2015年9月23日作出的哈劳人仲字[2015]第432号仲裁裁决书，现依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七第、第四十八条之规定，提起诉讼。现诉请：1、确认东实公司采用欺诈方式与于雁解除劳动合同关系违法；2、判令东实公司给付赔偿金差额部分111369元；3、确认东实公司（2008年2月1日至2010年9月1日，共计31个月）未与于雁签订书面劳动合同违法，并支付未签订书面劳动合同期间的双倍工资87544元；4、确认东实公司要求于雁放弃节假日加班，剥夺于雁带薪休假期间违法。并支付于雁自2008年1月1日起至2014年10月30日止的加班工资合计70162.22元、法定节假日加班工资10387.20元，带薪休假工资9088.80元；5、判令东实公司按同补缴或者返还多扣缴于雁基本养老保险金合计4203.46元；6、确认东实公司违法与于雁解除劳动关系，赔偿于雁自2014年10月至2019年8月期间应得工资收入163792元；7、判令东实公司支付于雁病假期间工资4070.48元，丧假工资389.52元。
被告东实公司辩称：1、关于于雁要求法院确认东实公司采用欺诈方式解除劳动关系违法，东实公司不同意。东实公司依据公司法、劳动合同法等相关法律法规依法对企业进行了终止经营、解散清算，同时召开了职工大会，公布了补偿方案，由公司职工大会全体职工表决通过，同全体员工签订了补偿协议书，员工领取了补偿款项，不存在欺骗、欺诈解除劳动合同的情形；2、关于于雁请求支付赔偿金差额的问题。一是于雁提出解除劳动合同赔偿金问题是劳动合同法实施以后才有的。二是东实公司在企业进行终止经营，解散清算时已经先期向其支付了经济补偿，于雁已经领取了29831元的经济补偿金，并签字确认。按照劳动合同法的规定，支付了经济补偿金的，就不再支付赔偿金，二者不能兼得。因此，不存在再向于雁支付赔偿金的法定情形。此外，东实公司由于生产经营方面的问题，经济效益连年下滑，连续多年亏损，负债经营，在企业无能力继续维持下去的情况下，经研究，先后于2014年6月12日、6月20日、10月27日分别召开公司董事会、股东大会及全体职工大会进行讨论通过，于2014年10月27日宣告东实公司解散，进行清产核算，对职工全员解除劳动合同，与全体职工分别签订了解除劳动关系、支付并领取经济补偿金协议书。东实公司严格按照劳动法、劳动合同法和劳动合同法实施条例等相关法律规定对全员职工给予了经济补偿，按照职工参加工作的年限及职工离岗前12个月的平均工资支付经济补偿，补偿数额均超过了哈市的最低工资标准，得到职工的认可。职工全员领取了经济补偿金。东实公司是在负债的情况下，通过个人关系借款300万元给职工发的经济补偿金；3、关于于雁要求支付未签订书面劳动合同期间双倍工资的问题。于雁在单位工作期间，单位均同其签订了劳动合同，其此项请求没有法律依据。此外，按照劳动合同法、劳动合同法实施条例及劳动争议调解仲裁法第二十七条关于受理时效的规定，于雁此项请求已经超过法律规定的一年受理时效期间，不应得到法律的支持；4、关于于雁要求加班工资、法定假日加班工资、带薪年休假问题。一是根据本单位业务工作实际情况，公司实行了全员计件制，员工每天早8时上班，晚5时下班，工资不设上限，多劳多得。单位从未安排职工加班工作，包括节假日也不安排任何职工加班。二是对转制后的入职职工，均已告知其工资发放采取计件工资的支付形式和采取的办法，多年来一直是按此办法执行，已经为全体员工认可和接受。三是公司于2008年11月18日召开专题会议，专门讨论工资以计件工资形式支付问题，形成了会议纪要，对计件工资的分配方案等均作了记载和说明，后经董事长办公会议讨论通过，并向全体职工宣布后执行。此后，东实公司一直照此执行，并据此向职工支付劳动报酬。至于带薪年休假工资问题，一是单位每年都放大假，时间长达11天之多，而且是随着东安厂大假一起休的，不存在年休假及年休假工资问题，这一点，于雁是清楚的。特别是实行的是计件工资制，也不存在年休假工资问题；5、关于于雁要求返还养老金及由此给其造成损失问题。一是社保缴费基数依据是职工的应发工资，其基数都已经超过了最低工资标准。二是每年保险基数都有变化提高，东实公司是按照社保局的要求和基数变更进行的，而且东实公司是在单位效益十分不好和负债经营的情况下，首先保证了职工的社保缴费。没有给于雁造成任何经济损失，倒是东实公司为于雁垫付了社会保险费用，这部分垫款，于雁应当向单位返还。且于雁此项请求不知是如何计算，东实公司无法支持；6、关于于雁要求赔偿自2014年10月至2016年9月期间24个月应得工资收入问题。2014年10月，东实公司已经依法解散清算，终止经营，全员解除劳动关系，停缴各项保险，于雁已经按相关规定领取了经济补偿金，不再存在支付工资问题，同时未发生的情况也不能成为诉请的条件和依据；7关于于雁要求病假期间工资4070.48元和丧假工资389.52元问题。于雁称病休及其工资，单位对此并不知情，于雁也没有向单位请假，对该请求单位不清楚，也无法给付。对其称丧假及其工资问题，于雁应提供相关证据，如果在法律规定的范围内，未超过时效，可以考虑给付问题。
原告于雁为证明其主张的事实成立，向法庭提交如下证据并当庭举示：
证据一、仲裁裁决书。意在证明：双方之间的劳动争议经过了劳动仲裁前置程序。
经庭审质证，东实公司对证据一无异议。
证据二、企业工商档案查询单。意在证明：东实公司现处于正常生产经营状态。
经庭审质证，东实公司对证据二的真实性、合法性、关联性及对证明的问题均有异议：该证据不能证明东实公司仍在经营状态中；从该证据反映的登记状态是存续、变更日期反映的是2015年7月17日，都不能说明东实公司在经营状态；此外，现在东实公司是在清产核资过程中，不存在生产经营问题，也没有生产，代表不了东实公司的经营状态，距离现在已经四个多月了。
证据三、劳动合同、劳资档案查询单。意在证明：1.双方于2010年9月1日签订无固定期限劳动合同；2.于雁到东实公司参加工作时间是1989年7月15日。
经庭审质证，东实公司对证据三的真实性、合法性无异议，对关联性及证明的问题有异议，该证据不能证明于雁参加工作的时间是1989年，因为于雁系于2003年9月1日改制后到的现企业。
证据四、企业职工解除劳动关系备案登记表。意在证明：东实公司以企业破产为由，要求于雁同意解除劳动关系；东实公司要求与于雁解除劳动合同关系的理由是虚构的，具有欺骗性、强制性。
经庭审质证，东实公司对证据四的真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议：关于解除原因，企业破产一项是劳动局对终止企业经营归类归到企业破产一项，该证据不存在虚构、欺骗和强制性，是真实的。
证据五、哈尔滨市从业人员养老保险关系（中、终止）转移单。意在证明：东实公司以企业破产为由与于雁解除劳动合同关系，并在2014年11月21日将于雁的基本养老保险关系转移。
经庭审质证，东实公司对证据五的真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议，封存帐户的原因不是企业破产，是社保局归类归到企业破产一项，实质是企业终止经营、解散清算。
证据六、终止劳动合同补偿协议书。意在证明：东实公司以用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的法律规定，欺骗于雁并强制与其签订有关终止劳动合同关系的各项协议。同时证明，东实公司按于雁工作期间实领工资额标准2594元进行补偿，而不是按应发工资总额2645元标准补偿经济补偿金。
经庭审质证，东实公司对证据六的真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议：该证据能够证明双方达成协议的真实情况，不存在欺骗和欺诈的问题，且于雁签字确认，东实公司对该补偿协议及补偿金额进行了公示。
证据七、终止劳动合同关系证明。意在证明：东实公司单方与于雁强制终止劳动合同，并按东实公司单方要求计算补偿。
经庭审质证，东实公司对证据七的真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议，东实公司终止劳动关系，解散清算是依据单位生产经营状况而采取的不得已的措施，经过职工代表大会、股东会议、董事会进行表决通过，且职工参加会议签字确认，没有对职工进行强制措施，经济补偿是双方签字确认的，不是东实公司单方进行的。
证据八、中国农业银行金穗借记卡明细对帐单。意在证明：申请人在签订终止劳动合同前12个月的实领工资收入，12月平均实得工资是2594元。
经庭审质证，东实公司对证据八的真实性、合法性、关联性、证明的问题无异议，于雁离岗前12个月的平均工资是2594元。
证据九、职工基本养老保险缴费流水明细。意在证明：2008年1月1日至2014年10月缴纳基本养老保险情况，同时证明于雁个人缴纳部分金额与东实公司缴纳部分的金额。
经庭审质证，东实公司对证据九的真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议，该证据能够证明于雁缴纳过保险，但是于雁现在仍欠个人应缴纳部分，共欠东实公司1130.60元。
证据十、零件加工随件单3张、产品质量检记录。意在证明：2012年3月24日系周六，于雁在工作期间法定节假日和法定休息日加班的事实。
经庭审质证，东实公司对证据十的真实性、合法性、关联性及对证明的问题均有异议，无法证明于雁要证明的加班的问题，该证据也无法看出与东实公司有任何关系，且该证据无单位任何人签字盖章，只能证明东实公司产品的投入数量。东实公司计算计件工时是根据工作任务单进行核算的。
证据十一、工资表。意在证明：2010年2月至12月工资表证明单位代缴养老保险金97.5元，单位扣缴个人149元，差额为51.5元11个月=566.5元，2011年1月单位扣149元，代缴109.34元，差额39.66元，2011年2月到12月工资表证明单位代缴109.34元，单位扣缴个人178元，差额为68.66元11个月=755.26元，2012年1月到12月工资表证明单位代缴121.98元，单位扣缴个人178元，差额为56.02元12个月=672.24元，2013年1月到3月单位扣178元，代缴136.48元，差额为41.523=124.56元，共计2158.22元。
经庭审质证，东实公司对证据十一的真实性、合法性、关联性及对证明的问题均有异议，虽然于雁举示的有单位多扣缴的部分，但实际医疗保险和失业保险单位没有多扣，还有单位少扣的，总共少扣1130.60元（含原告2013年7-8月不上班期间的单位缴纳的保险费）。
证据十二、哈尔滨二四二医院住院病案首页、出院记录。意在证明：2013年6月13日到7月16日于雁病假期间被告没有依据劳动法规定支付原告病假期间工资。
经庭审质证，东实公司对证据十二的真实性、合法性无异议，对关联性及对证明的问题均有异议，于雁在其住院时和出院后没有向单位提供住院诊断和病历，单位对此不知情。
证据十三、医学死亡证明书（复印件）、户口簿（复印件）。意在证明：2013年3月24、25、26三天（三天中含有周六日）于雁父亲去世期间于雁休丧假，东实公司按旷工处理，并扣发工资，应按2013年平均工资给付丧葬假期间工资，结合证据十一工资计算表。
经庭审质证，东实公司对证据十三的真实性、合法性无异议，对关联性及对证明的问题均有异议，在于雁父亲去世的当时于雁并没有向单位提供该证据，如果查证属实，东实公司同意按法律规定支付丧葬工资。
证据十四、录音（来源于手机录取的对话录音）。意在证明：2015年6月4日与东实公司经理赵晓丽当面对话录音，赵晓丽承认于雁加班，但没有依据劳动法在法定节假日和休息日支付给于雁双倍或三倍及延长工作时间的1.5倍工资。
经庭审质证，东实公司对证据十四的真实性、合法性、关联性及对证明的问题均有异议，该证据是于雁在劳动局开庭后到单位去偷录的，不具有合法性，此外通过刚才听到的录音，并没有听到于雁所说东实公司承认于雁加班及要给节假日三倍工资的问题。
证据十五、股权证。意在证明：1、于雁是东实公司的股东；2、东实公司在原有微发单位的基础上进行改制更名延续经营，并非新设成立。
经庭审质证，东实公司对证据十五的真实性、合法性无异议，对关联性及对证明的问题均有异议，该证据能反证于雁在入职东实公司时即2003年9月1日，是以经济补偿金转化为股权成为本企业的股东。
被告东实公司为证明其抗辩理由成立，向法庭提交如下证据并当庭举示：
据一、营业执照、改制方案。意在证明：被告东实公司于2003年9月1日成立。
经庭审质证，于雁对证据一营业执照的真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议，单独的营业执照只能证明此营业执照发证时间，不能证明企业成立时间，该企业是由于前身国有企业进行企业改制后成立有限责任公司而成立的时间，公司经营具有国有集体企业延续经营性质，同时证明东实公司在2015年2月15日通过企业年检，仍处于合法经营状态中；2、因改制方案为复印件，没有加盖来源单位档案查询公章，无法查询其内容的真实性，因此不予质证。如加盖公章，同意质证，该证据封存在市场监督管理局（原工商局档案室）内容真实性无异议，但该证据来源于东实公司企业内部单方印制，其内容没有向于雁公示和协商，也没有于雁做为股东行使股东权益签字认可，对于雁不产生法律效利，属于东实公司单方法律行为。
证据二、企业名称变更核准通知书。意在证明：企业名称变更过。
经庭审质证，于雁对该证据的真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议，该证据证实了东实公司的成立是由原哈尔滨英豪汽车配件制造有限公司企业改制更名产生，并非新设成立。同时证明东实公司应对更名前企业的法人行为承担责任。
证据三、公司董事会决议、公司股东大会决议、公司职工大会决议。意在证明：东实公司决定终止经营解散清算已通过并且职工大会同意表决通过。
经庭审质证，于雁对证据三公司董事会决议的真实性、合法性、关联性、对证明的问题均有异议：1.该公司董事会决议没有标明公司董事身份和出席人员的董事身份；2.会议记要形式不能证明与会人员确认会议内容；3.装订内容没有续页，也没有续页骑缝章和骑缝认可，因此不能证明内容的完整性并得到公司董事认可和经过董事会决议。4.装订形式先出公司股东大会决议后出会议记录，会议过程头一页没有列明参会人员名单也没有会议人员签定认可，会议内容没有经过参会人员讨论发表意见，参会人员签字格式相互不统一，会议具体时间没有标明，股东会决议内容是公司终止经营解散清算成立清算组，并非是依法进入破产程序；5.东实公司的股东大会及职工大会是在掩盖会议内容欺骗于雁的情况下，通过经心制作而成，虽然上面有部分原告及工人的签字，但是与会议内容脱节是单页制作的，尤其在职工大会决议当中签字制作成职工大会签到，这使原告及职工无法知道会议内容，因为现在原告及职工是否认当时大会讨论过公司解散清算内容，此证据正能反证东实公司欺诈蒙骗原告及职工，所有的解散清算行为都在隐蔽进行的，因此此证据的真实性、合法性请法庭不予采纳。
证据四、职工安置补偿方案、终止劳动合同补偿协议书、签收回执、经济补偿金发放表、解除劳动合同备案表。意在证明：劳动局批准集体解除劳动合同，由职工签字领取经济补偿金的事实，并经劳动局相关部门同意批准。
经庭审质证，于雁对证据四中职工安置补偿方案的真实性、合法性、关联性、证明的问题均有异议：1.该证据没有劳动部门任何文件和公章加以确认，只能证明东实公司单方行为，没有得到劳动行政部门认可；该方案由东实公司单方制定没有经过职工代表大会表决，没有经过股东会决议予以确认，也不能证明该方案经过劳动行政部门批准认可；此方案没有经过任何审计部门的审核，不具有对东实公司当时情况的合理性及财政方面对于雁安置的具体数字依据。2.对终止劳动合同补偿协议书真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议：该协议是东实公司与于雁终止劳动合同并停止于雁劳动权利后签订的，具有强迫性，该补偿标准是东实公司单方计算核定并扣除了于雁工资中支付社会保险部分，同时扣除了于雁到东实公司参加工作到双方签订劳动合同期间实际工作年限应得的经济补偿计算得来的，此协议书显失公平。3.对解除劳动合同备案表真实性、合法性、关联性及证明的问题均无异议，但需要补证双方解除劳动关系的法定事由是东实公司企业破产，同时证明于雁诉求内容和真实性。4.对经济补偿金发放表真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议，该笔补偿金已发放给于雁，但双方结算方式由东实公司制定，于雁不同意将无法领取终止劳动合同补偿金，所以被迫同意。5.对签收回执真实性无异议，对合法性、关联性，对证明的问题有异议，签收时东实公司故意掩盖内容事实，强迫签字确认，同时证明终止劳动合同解除劳动关系的理由是企业破产。
证据五、哈尔滨市从业人员养老保险关系中止（终止）转移单、人员停保备案表、失业保险减员调控申报表。意在证明：社保局批准企业清算、集体办理各项保险手续。
经庭审质证，于雁对证据五中哈尔滨市从业人员养老保险关系中止（终止）转移单的真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议：1.无法证明东实公司待证事实，同时证实东实公司以企业破产为由向劳动部门申报和于雁解除劳动关系；2.对人员停保备案表真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议，证明东实公司单方强制要求与于雁终止劳动合同关系后，停止对于雁的养老保险缴纳义务；3.对失业保险减员调控备案表真实性、合法性无异议，对关联性及对证明的问题有异议，该证据证实东实公司与于雁终止劳动关系是因为东实公司减员造成的，并非企业破产与全体职工解除劳动关系，双方签订的是无固定期限劳动合同，东实公司无法定事由不得终止劳动合同。
证据六、申领失业保险金人员名册。意在证明：国家社保局发放失业金情况及于雁已经领取了失业金。
经庭审质证，于雁对证据六的真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议，于雁领取失业救济金的理由是企业破产。
证据七、2008年11月8日《会议纪要》、计件工资分配方案、计件工资情况说明、各种产品定价情况表、工作任务单。意在证明：东实公司实行计件工资包括节假日及年假工资。
经庭审质证，于雁对证据七中2008年11月8日《会议纪要》、计件工资分配方案、计件工资情况说明的真实性、合法性、关联性、证明的问题均有异议：1.该组证据是东实公司单方制作形成且与于雁实际工作量和实际生产任务严重不符，同时证明东实公司没有给于雁在工作时间发放法定节假日和双休日工资，也没有另行安排加班休息时间；2.对各种产品定价情况表真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议，东实公司刻意删除了于雁在双休日、法定节假日工作期间工作的任务单和工作量清单，该产品定价表结合工作任务清单及当日工作量可以证明东实公司要求于雁完成的工作任务，即使是一个成熟的工人在其前三份证据说明的六小时工作时间之内根本无法完成，需要延长工作时间，保证工作生产任务。工作任务单同时反证东实公司下达工作任务，于雁在正常的八小时工作期间根本无法完成，东实公司要求必须在当日完成工作任务否则加以重罚，于雁不得已放弃休息时间、延长工作时间以保证完成东实公司下达的工作任务。
证据八、2013年1月13日至2014年11月12日工人（技职）人员考勤（签到簿）。意在证明：东实公司已经安排员工休年假、节假日、双休日。
经庭审质证，于雁对证据八的真实性、合法性、关联性，对证明的问题均有异议：1.该组证据原件属于整洁性和清洁性，该组证据均是同一支笔、同一个人、同一时间完成，并非是本证据证实内容时间梯次完成；2.关于本签到簿制作和考勤人员先后发生更替，和本证据显示均为一人叫郑云竹，实际考勤人员应为王秀梅，双休日期间于雁一直在工作加班过程中，东实公司是单方制作此签到簿，没有得到于雁签字认可；3.从中可以证明东实公司要求于雁在双休日和法定节假日加班，虽然东实公司进行过大放假，但此期间东实公司并没有为于雁支付放假工资，原因是没有产生绩效工资。
证据九、社保局失业缴费明细、社保局医疗缴费明细、职工基本养老个人帐户、各种保险扣缴统计表。意在证明：东实公司各项保险没有多扣少缴的事实。
经庭审质证，于雁对证据九中社保局失业缴费明细、社保局医疗缴费明细、职工基本养老个人帐户的真实性、合法性、关联性均无异议，东实公司对于雁的各项基本保险采取代扣代缴方式，但没有按法律规定的比例进行缴纳，于雁实际应缴纳部分少于东实公司代扣代缴部分。
证据十、月份职工结算表（2013年11月到2014年10月）。意在证明：于雁月平均工资数额是2594元（2013年11月1966元，12月2489元，2014年1月1811元，2月618元，3月3543元，4月2581元，5月2359元，6月2121元，7月2623元，8月2546元，9月3378元，10月4851元）。东实公司计算于雁的经济补偿金是按2013年11月至2014年10月计算的。
经庭审质证，于雁对证据十的真实性、合法性、关联性无异议，对证明的问题有异议，因为于雁在2013年6月到11月期间没有扣发养老保险，而是在上诉时间中扣发了先前单位未扣缴的养老保险及其他保险金每个月449元。
证据十一、清算公告。意在证明：东实公司于2014年11月11日制作了清算公告，后于2014年11月14日在哈尔滨日报刊登。
经庭审质证，于雁对证据十一的真实性、合法性、关联性及对证明的问题均有异议，该证据是东实公司单方制作的，并没有通过法定的程序及所有股东对公司资产进行核算后做出决定，是东实公司管理人员单方决定，因此是非法无效的。而且发布的时间是2014年11月14日，此时已经将企业员工基本全部解除合同，没有争得于雁的意见。根据法律规定，企业应当在清产核算后与职工解除劳动合同关系及安置补偿，东实公司此程序违法。
证据十二、仲裁裁决书。意在证明：于雁本次起诉第二项与原仲裁裁决请求的同一类请求的内容不一致，法院不应审理。
经庭审质证，于雁对证据十二的真实性、合法性、关联性无异议，但对证明的问题有异议，该裁决书认定了事实和适用的法律均有错误，于雁因此提起诉讼，于雁诉讼请求根据查明的事实和相关的法律规定进行确定，并非完全依照仲裁时要求诉讼。
证据十三、哈尔滨英豪汽车配件有限公司股东名册第二页。意在证明：2003年以前企业改制由应领取的经济补偿金转化为股权。
经庭审质证，于雁对证据十三的真实性无异议，对合法性、关联性及证明的问题均有异议，根据此证据及东实公司证实的内容，同时可以反证东实公司来源于于雁先前参加工作的单位即微发配件总厂，同时可以证明于雁参加工作的时间，在取得此股东权益时是将原企业性质进行改革，权利义务的连续性按于雁参加工作的时间及在原单位体制改革、集体资产应得股份形成，并非解除劳动关系的经济补偿金，且双方劳动关系并没有因此而解除，同时可以证实东实公司的形成历史延续性。
证据十四、于雁养老、失业、医疗保险扣发表。意在证明：2004年到2014年单位少扣多缴医疗、失业保险共计1790.78元减去多扣少缴的养老保险，于雁尚欠单位1130.60元。
经庭审质证，于雁对证据十四的真实性、对合法性、关联性及证明的问题均有异议，1、此表是东实公司单方制作；2、此表应当结合于雁工资数额扣缴费用比例及单位应当缴费比例差额综合计算，不能以此单独计算为依据。
本院对上述证据的认证意见为：于雁举示的证据一、证据二、证据三、证据四、证据五、证据六、证据七、证据八、证据九、证据十一、证据十二、证据十三、证据十五予以采信；证据十无公章，不予采信；证据十四录音中没有东实公司承认周六、日加班的内容，不能证明待证事实，不予采信。东实公司举示的证据一、证据二予以采信；证据三中东实公司董事会会议决议及股东会决议，与本案无关，不予采信，对证据三中东实公司职工大会决议予以采信；证据四、证据五、证据六、证据七、证据八、证据九、证据十、证据十一、证据十二、证据十三予以采信。
经本院审理查明：东实公司原系哈尔滨市微型车发动机配件总厂下属企业，于2003年9月参加所属企业改制，改制后企业名称为哈尔滨市英豪汽车配件制造厂，于2007年10月5日更名为现名称哈尔滨东实汽车发动机零部件制造有限公司。
于雁1989年到哈尔滨市微型车发动机配件总厂工作。东实公司主张于雁入职本企业时间为改制后即2003年9月1日。于雁于2003年9月参加了企业改制，适用于其改制的文件即《哈尔滨市东安微型发动机配件总厂企业改制方案》记载显示：自愿参加改制，并留在改制后企业工作的职工，依据股权量化的方案，以解除劳动合同经济补偿的形式，按职工本人在本企业工龄每年1000元的标准核定，直接量化为职工个人在改制后企业的股权，该职工既是改制后企业的员工又依其所持有的该企业股权额度成为企业的股东……。2010年9月1日，于雁与东实公司签订无固定期限的书面劳动合同。2014年6月12日，东实公司以公司终止经营、解散清算为内容召开董事会会议、股东会，于雁作为股东参加了股东会并在签到簿上签字。2014年10月30日，东实公司就终止经营、解散清算、职工安置补偿召开职工大会，于雁参加了该次会议并在签到簿上签字确认。2014年10月28日，双方签订《终止劳动合同补偿协议书》，该《终止劳动合同补偿协议书》载明：双方于2003年9月1日签订的劳动合同于2014年10月30日到期届满（终止条件出现），东实公司根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定“有下列情形之一的，劳动合同终止：用人单位被吊销营业执照、责任关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的”，协商终止劳动合同……东实公司向于雁支付终止劳动合同经济补偿金29831元。双方于2014年11月办理了解除劳动关系备案登记手续及社会保险转移手续，《企业职工解除劳动关系备案登记表》载明解除原因为“企业破产”，东实公司称制式表格如上记载的原因系根据行政部门的归类要求而书写。东实公司明确双方解除劳动合同的原因是企业终止经营，并称自2014年10月与于雁等人解除劳动合同后，未再生产。于雁认为东实公司与其签订终止劳动合同协议等相关内容时，存在欺诈、胁迫等违背真实意思表示的情形，故而主张违法解除劳动合同的赔偿金，其未能举示证据证明其上述主张。
东实公司实行计件工资制。于雁称其在2008年1月1日至2009年1月1日期间每月休息两天，休息日加班；2009年1月至2010年1月1日期间中“大干100天”期间（于雁未指明具体日期）从未休息，每日延时加班5.71小时，休息日亦加班，其余时间每月休息两天，休息日加班；2010年1月至2011年10月每月休息两天，休息日加班；2011年11月至12月休息日加班9天；2012年休息日加班77天；2013年休息日加班29天；2014年1月至10月休息日加班53天；2008年至2014年期间法定节假日年均加班5天。于雁未举示证据证实其主张的上述加班事实。东实公司对于雁加班的事实不予认可，并称其休息日、法定假日不安排工作任务，而出现职工在休息日上班的情形，系其个人为了完成日常工作任务而自行安排。于雁称其从未享受过带薪年休假，故而主张2009年至2014年未休年休假工资报酬；东实公司称于雁每年享受11天的假期，东实公司未能提供证据证实于雁休假情况。于雁2014年1月至10月期间平均应发工资数额为2645元/月。
于雁于2015年7月13日向哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、认定东实公司因违法解除劳动合同，并支付赔偿金差额部分111396元；二、支付2008年2月1日至2010年9月1日期间未签订书面劳动合同的双倍工资87544元；三、支付2008年1月1日至2014年10月30日止的加班工资70162.22元，法定节假日加班工资10387.20元，带薪休假工资9088.80元；四、裁定从2003年至2012年东实公司多扣少缴应返还于雁的养老保险金4203元及东实公司应当承担部分或者赔偿损失；五、东实公司支付于雁病假工资4070.48元；六、补发2014年10月30日至2019年8月18日期间的工资163792元。哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会于2015年9月23日作出〔2015〕第432号仲裁裁决书，裁决东实公司支付于雁2014年度未休年休假工资报酬3293.24元；驳回于雁的其他仲裁请求。于雁不服该仲裁裁决，诉至本院。
另查明，东实公司为于雁缴纳各项社会保险费至2014年11月，该期间无欠费。于雁的第五项诉讼请求指的是东实公司在缴费期间代扣基本养老保险费多而未如数上缴至社会保险部门，因而要求补缴或者返还多扣缴部分。
本院认为：关于于雁主张东实公司以欺诈方式与其解除劳动关系是否成立的问题。于雁具有股东和职工的双重身份，东实公司破产、清算、解散等程序是否合法，适用公司法，不属于本案审理的范围；作为职工，与东实公司解除劳动关系等适用劳动法等相关法律。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效”。于雁主张东实公司以欺诈方式解除双方的劳动合同，但其未举示证据予以证实，故该诉讼主张不成立，本院不予采纳；双方签订的《终止劳动合同补偿协议书》应当认定合法有效。因双方已经依法终止了劳动关系并领取经济补偿金，故其提出的依法终止双方劳动关系、支付违法解除劳动合同赔偿金差额部分的诉讼请求，无事实根据及法律依据，本院不予支持。
关于于雁主张东实公司自2008年2月1日至2010年9月1日期间未与其签订书面劳动合同违法，应支付未签订书面劳动合同期间的双倍工资的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条之规定，用人单位满一年未与劳动者签订劳动合同的双倍工资赔偿最多为11个月的工资，一年后不再双罚。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害时起计算。于雁在2008年2月1日即知道东实公司未与其签订书面劳动合同进而知道其权利被侵害，但并未在法律规定的一年仲裁时效期间内申请仲裁，其在2015年7月13日申请仲裁已超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的一年受理时效。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定“对确已超过仲裁申请期限，有无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求”。因于雁的该项诉请已经超过仲裁申请期限，且未举证证实其因不可抗力或其他正当理由导致仲裁时效中止或中断的情形，故本院不予支持其该项诉讼请求。
关于于雁请求确认东实公司违法要求其放弃节假日加班，剥夺带薪休假期间违法，并支付加班工资、法定节假日加班工资是否应予支持的问题。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。于雁主张休息日、法定节假日加班事实存在，其应当提供证据予以证实。东实公司实行计件工资制度，于雁按其实际完成的数量获得工资；于雁未举示证据证明其有超出定额之外的工作任务，且东实公司对于雁加班的事实不予认可。故因于雁未举示充分有效的证据证明其在定额外有加班的事实，故本院对其主张加班工资的诉讼请求不予支持。
关于于雁主张2008年至2014年带薪年休假工资是否应予支持的问题。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条及《职工带薪年休假条例》（国务院令第514号）第三条、第四条之规定，对于用人单位来说，未休年假工资是一种惩罚性质的赔偿，是对用人单位应安排劳动者休年假而未安排的一种惩罚。因此，年休假工资不应是普通意义上的劳动报酬，应受一般时效的限制，即一年时效的限制。于雁主张东实公司支付2008年至2013年度带薪年休假工资报酬已经超过申请仲裁的法定时效期间；依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定“对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求”。因于雁的该项部分诉请已经超过仲裁申请期限，且未举证证实其因不可抗力或其他正当理由导致仲裁时效中止或中断的情形，故本院对其2008年至2013年度带薪年休假工资的诉讼请求不予支持。关于2014年度带薪年休假工资。双方劳动关系于2014年10月终止，东实公司未能举示证据证实于雁已休2014年度年休假，故依法应当支付于雁2014年度未休年休假的工资报酬。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满20年的，年休假15天。依据《企业职工带薪年休假条例实施办法》第十一条、第十二条之规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月平均工资除以计薪天数（21.75天）进行折算；用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足一整天的部分不支付未休年休假工资报酬；折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数。于雁工作已满20年，其应享受年休假15天；因双方劳动关系于2014年10月27日终止，于雁依法应当享受2013年度未休年休假15天、2014年度未休年休假12天；于雁2014年1月至10月的平均应发工资为2645元，故东实公司应支付于雁2014年带薪年休假工资为2918.62元[（2645元÷21.75天）12天2]。
关于于雁主张东实公司补缴或者返还多扣缴基本养老保险金的问题。本院认为，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及《中华人民共和国社会保险法》第八十六条之规定，东实公司已经为于雁办理了社会保险登记并缴纳了双方劳动关系存续期间的社会保险费，于雁因东实公司未足额缴纳基本养老保险费而要求补缴或者返还多扣缴部分，其诉讼主张属于社会保险缴费基数问题，社会保险费用的征缴的数额是否符合规定属于社保经办机构的职责，用人单位如未按规定为劳动者缴纳社会保险金，社保经办机构可依法强制征缴。劳动者仅仅是享受期待权利的受益人，而非征缴','2018-09-22
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