山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）潍商终字第148号
上诉人（原审被告）：寿光市万佳网络百度店。
法定代表人：张彩武。
委托代理人：许斐，寿光文翰法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：董富春。
委托代理人：李民忠，山东仓圣律师事务所律师。
原审被告：张彩武。
上诉人寿光市万佳网络百度店（以下简称万佳网络店）因与被上诉人董富春、原审被告张彩武买卖合同纠纷一案，不服山东省寿光市人民法院（2014）寿商初字第2534号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人万佳网络店的法定代表人暨原审被告张彩武、上诉人万佳网络店的委托代理人许斐、被上诉人董富春的委托代理人李民忠参加了本案诉讼。本案现已审理终结。
2014年8月27日，董富春向原审法院提起诉讼称：董富春与万佳网络店、张彩武于2012年12月1日签订一份电脑买卖合同，双方约定：董富春向万佳网络店、张彩武提供220台电脑设备，每台为4100元，共计902000元。万佳网络店、张彩武在合同签订后向董富春交纳200000元押金，并于备货验收后向董富春支付400000元货款，剩余款项应在60日内付清。同时约定万佳网络店、张彩武须按时支付货款，否则按未付货款金额每天支付3%的滞纳金。合同签订后，董富春依约交付了电脑设备，万佳网络店、张彩武验货后向董富春支付了部分货款，尚有158500元货款及利息和违约金共计250000元未付。请求依法判令万佳网络店、张彩武偿还货款158500元及利息损失及违约金共计250000元。
万佳网络店、张彩武原审辩称：2011年11月21日，张彩武与网吧股东王建强以万佳网络店股东代表身份与寿光市诚旭电脑经销中心（以下简称诚旭电脑中心）代表董富春及于海永二人签订了一份采购合同，并于2012年12月1日就电脑的具体配置与数量等方面签订了附属协议，故董富春以个人名义起诉万佳网络店、张彩武不合理。董富春方起诉的余款因各方面因素在2013年底已与本案合同另一代表人王建强划分，王建强也在2014年初支付了部分款项，且与寿光市诚旭电脑经销中心另一代表于海永签订了欠款合同及还款协议，并已经录入王建强个人股份之内（王建强已对其持有的网吧股份进行了转让变理），此款项已经属于王建强与于海永之间的个人欠款，与万佳网络店无关。因合同附属配置表约定2012年12月15日前全部货物进场，如逾期每天扣除违约金1500元作为罚款，而至2012年12月15日，董富春只进场200台电脑（由万佳网络店人员的货物进场签收单为准），其余电脑14台共计57400元的货物经多次协调至今未进场，所以董富春主张的3%的违约金及利息不成立，而进场的机器中有大约80台左右的电脑主板的BOSS总还原的网卡引导存在问题，此批机器无法正常启动，需有网吧工作人员手动引导启动，经多次协调至今无人解决，已造成了严重的损失及影响，另有90台左右的机器配置与在2012年12月1日双方签订的配置表中的配置不相符。另外，董富春货物未全部进场，至今尚有57400元的货物未进场，此货款应自董富春主张的余款金额中扣除，即158500元－57400元=101100元。因上述诸多问题，双方就配置表中约定的对董富春每日1500元罚款的问题多次沟通，未达成一致协议，对此，董富春应按合同配置单中双方的约定支付每日1500元罚款，直至全部问题解决为止，并按厂家法定保修期限一年即365天＊1500元共计547500元的违约罚款进行赔偿。
原审法院查明：2011年11月，董富春以诚旭电脑中心（乙方）的名义与万佳网络店（甲方）签订买卖合同，约定：甲方向乙方定购的电脑配置（详见附件一：电脑设备配置单）共计220台，单价为4100元，总金额为902000元，乙方按照双方约定的配置供货，甲方按照配置单收货；验收合格标准为所有产品部件均为合同附件之约定的部件；合同签订后，甲方首先向乙方交押金200000元，乙方将货备齐后，由甲方清点验收，验收完毕后甲方将货款400000元一次性交付给乙方，乙方同时将货交付给甲方，剩余货款在60天内支付；甲方有按时交付货款的义务，如甲方因未及时交付货款导致的商品交付延期或其他损失，由甲方承担责任；甲方必须按时支付货款，否则按未付货款金额每天3%支付滞纳金，造成的一切损失由甲方承担。乙方保证按照配置单向甲方供货；如出现定制的配件型号无货或数量不齐时，则应及时向甲方说明协商调整，如因乙方单方面问题而出现有品种、数量、规格、质量不符合合同规定的，由乙方负责调换或退货而支付的实际费用……合同底部的甲方代表人处签写有张彩武、王建强姓名，乙方代表人处签写有董富春、于海永姓名。同年12月1日，张彩武、王建强与于海永签订合同附件（电脑配置单），约定：主板：微星B75A-IE35、214套，内存：宇瞻4G／DDR3内存、214套，CPU：I5-3350P原盒、214套，显卡：索泰GTX560SE1.5G雷霆版PA、214套，电源：航嘉冷静王钻石版、214套，机箱：网吧机箱、214套，显示器：冠捷AOCE2460SD、214套，键盘鼠标：双飞燕普通键盘、164套，双飞燕游戏套装（好）50套；并约定乙方同意2012年12月15日前全部货物进场（英雄联盟网吧），如逾期每天扣除违约金1500元。合同签订后，董富春履行了合同，万佳网络店付款600000元，尚欠222000元未付。2013年8月22日，张彩武出具欠款证明，内容为：寿光万佳网络百度店电脑款已付600000元，合计222000元未未付。后经董富春催要，万佳网络店、张彩武又付款63500元，尚欠158500元未付。
另查明，诚旭电脑中心为个体工商户字号，董富春为业主。万佳网络店为个人独资企业，投资人为张彩武，注册资本3500000元。
原审查明的上述事实，有董富春与万佳网络店、张彩武等签订的合同及附件、张彩武出具的欠款证明、个体工商户营业执照、个人独资企业迁入登记情况及当事人陈述等在案为证。
原审法院认为：诚旭电脑中心为个体工商户，董富春为营业执照登记的业主，其作为原告起诉符合法律规定，万佳网络店、张彩武辩称董富春以个人名义起诉不合理，不予采信。董富春与万佳网络店签订的买卖合同及附件系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规禁止性规定，合法有效，双方当事人均应恪守。董富春与万佳网络店、张彩武签订的电脑配置单（合同附件一）中约定了购买物品的数量及配置，但未对价格明确约定，张彩武在2013年8月22日出具欠款证明载明截止2013年8月22日已付电脑款600000元尚欠222000元未付，该欠款证明系对合同价款的确认。后万佳网络店还款63500元，现尚欠158500元。万佳网络店应按时支付上述货款，其拖欠的行为不当，应当承担违约责任，支付董富春货款及违约金，董富春要求万佳网络店支付违约金91500元未超出合同约定及法律规定，予以支持。董富春履行合同后，张彩武在2013年8月22日出具欠款证明已确认了欠款数额，故对万佳网络店、张彩武关于董富春未按合同约定全部供应电脑的抗辩理由，不予采信。万佳网络店、张彩武辩称所购电脑配置与合同不符、存在质量问题，未提交证据证实，亦不予采信。万佳网络店、张彩武辩称另一代表人王建强与诚旭电脑中心另一代表人于海永之间已达成还款协议，与于海永签有欠款条及还款协议，并支付了部分现金，故此款项属个人债务与万佳网络店、张彩武无关的答辩意见，因未提交有效证据证实，不予采信。根据法律规定，个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人以其个人的其他财产予以清偿，故张彩武作为投资人，若万佳网络店的财产不足以清偿债务，应以其个人其他财产予以清偿。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百五十九条、《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、寿光市万佳网络百度店支付董富春货款158500元；二、寿光市万佳网络百度店支付董富春违约金91500元；三、若寿光市万佳网络百度店的财产不足以清偿债务的，张彩武以其个人的其他财产予以清偿。以上一、二项于判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5050元，保全费1770元，由寿光市万佳网络百度店负担。
上诉人万佳网络店不服原审判决，向本院提起上诉称：1、董富春与于海永系合伙关系，原审法院没有通知于海永共同参加诉讼，程序违法；2、上诉人给董富春出具欠款证明后多次支付款项，张彩武的合伙人王建强也多次向董富春及其合伙人于海永支付款项，上诉人也将该债务转移给了王建强，王建强另外给于海永出具了欠条，故原审认定上诉人欠被上诉人货款158500元是错误的；3、董富春出具的上诉人于2013年8月22日的欠款证明能够证实董富春只供货200台，没有按照合同约定供货，存在供货不全的先违约行为，也能够证实董富春与上诉人对定购合同重新确认，并没有约定违约责任，原合同也约定如董富春违约应每日支付违约金1500元，故原审判决上诉人支付违约金91500元是错误的。综上，原审程序违法、认定事实错误，请求撤销原判，发回重审或依法改判。
被上诉人董富春辩称：一审法院认定事实清楚、适用法律正确，程序合法，判决正确，请求二审驳回上诉、维持原判。
原审被告张彩武述称同意上诉人的上诉事由。
本院查明：万佳网络店上诉主张其给董富春出具欠款证明后多次支付款项，张彩武的合伙人王建强也多次向董富春及其合伙人于海永支付款项，上诉人也将该债务转移给了王建强，王建强另外给于海永出具了欠条，故原审认定上诉人欠被上诉人货款158500元错误，对其该主张，上诉人在原审中提交称系张彩武与于海永的录音证据一份拟证实主张成立，此外未提交其他的有效证据。对于该份录音证据，董富春质证称该证据不能证实上诉人的主张。另，于海永未到庭确认该录音证据的真实性，其内容也不能完全反映上诉人的上述主张。
万佳网络店和张彩武主张本案业务中董富春与于海永系合伙关系、张彩武和王建强系合伙关系，但未提交直接的书面证据予以证实。董富春对此也均不认可，关于于海永的身份，董富春称系其朋友、系涉案业务的经办人而非其合伙人，
对于张彩武出具2013年8月22日欠款222000元证明条后的63500元的付款，双方均认可是其后支付，但均未陈述具体的付款时间。
本院查明的上述事实，有一审卷宗中的录音证据及书面整理材料以及双方当事人在一、二审中的陈述在案为证。
本院查明的其他案件事实与原审查明事实基本一致。
本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”。原审判决后，万佳网络店对原审关于审理程序、欠款数额的认定、违约金数额的认定三方面提出异议，针对万佳网络店的上述主张：
其一，关于原审程序问题。万佳网络店上诉主张董富春与于海永系合伙关系，原审法院没有通知于海永共同参加诉讼而程序违法，对此，从诚旭电脑中心的营业执照看，系个体工商户性质、由董富春个人经营，董富春对于上诉人所主张合伙关系也不认可，上诉人亦未提交有效证据予以证实，故上诉人的该上诉主张，欠缺事实和法律依据，本院不予支持。
其二，关于欠款数额的认定问题。张彩武作为买受人万佳网络店的法定代表人，于2013年8月22日出具欠款证明条对于涉案买卖合同的账目进行了注释，该条据也得到了出卖人董富春的认可，能够认定为本案买卖合同账目结算的有效证据，万佳网络店应据此付款。双方现均认可其后已付款63500元，对于余款158500元，上诉人虽主张张彩武的合伙人王建强也多次向董富春及其合伙人于海永支付款项、上诉人已将该债务转移给了王建强、王建强另外给于海永出具了欠条，董富春对此不予认可，上诉人并未提交能够证实其主张成立的有效证据，应承担对其不利的法律后果，故原审认定欠款额为158500元正确，上诉人有关原审认定欠款数额错误的上诉主张，证据不足，本院不予支持。
其三，关于董富春所主张的上诉人逾期付款导致经济损失和违约金数额的认定问题。首先，双方签订的书面采购合同约定买卖电脑220台总价902000元，但从董富春认可的张彩武于2013年8月22日出具的总价款822000元的欠付款证明来看，双方在履行合同时对于原书面合同所作约定进行了变更；其次，万佳网络店未付货款数额为158500元，双方合同约定在董富春交货后60天内全部付清货款，否则按未付货款金额每天3%支付滞纳金，造成的一切损失由万佳网络店承担，该合同约定明显高出有关法律规定，应予以降低调整。另一方面，董富春在本案中也未提交因万佳网络店未按时付款而造成经济损失的有关证据；第三，即使双方当事人在合同履行中对合同约定事项发生变动或存在上诉人主张的董富春先行违约的行为，但在张彩武出具欠款证明条即确认本案债务后，如上诉人仍未积极履行付款义务，那么根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，上诉人也应承担相应的逾期付款责任；第四，张彩武在出具涉案的欠款证明条后上诉人又付款63500元，董富春并不能说明具体收到该款项的时间，也未提交本案起诉前追索欠款的证据，本案中逾期付款违约金的起诉点可自本案受理日即2014年8月27日起算。综上，根据本案的现有证据和审理情况，原审依据合同约定的逾期付款违约条款判决上诉人偿付董富春违约金91500元过高，对于董富春所主张的上诉人逾期付款所造成损失及违约金，本院酌情调整为以158500元为本金，自2014年8月27日始按中国人民银行同期同档贷款利率的1.5倍计算至本判决确定的债务履行日。
综上，根据本案的现有证据和审理情况，万佳网络店关于原审程序错误和原审对欠款数额认定错误的上诉主张均不成立，不予支持；原审法院判令上诉人向董富春支付拖欠货款158500元正确，予以维持，但判决万佳网络店支付逾期付款违约金91500元过高，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十五条、第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销山东省寿光市人民法院（2014）寿商初字第2534号民事判决书；
二、寿光市万佳网络百度店于判决生效后十日内支付董富春拖欠货款158500元及自2014年8月27日始以158500元为本金按中国人民银行同期同档贷款利率的1.5倍计算的逾期付款违约金；
三、若寿光市万佳网络百度店的财产不足以清偿判决第二项确定债务的，张彩武以其个人的其他财产予以清偿；
四、驳回董富春的其他诉讼请求。
如果寿光市万佳网络百度店未按判决指定的期间履行上述的金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5050元、诉讼保全费1770元，共计6820元，由董富春负担2496元，由寿光市万佳网络百度店负担4324元；二审案件受理费5050元，由董富春负担1000元，由寿光市万佳网络百度店负担4050元。
本判决为终审判决。
审 判 长 何 波
代理审判员 孙 涛
代理审判员 贾丽丽
二〇一五年十二月七日
书 记 员 刘 青