浙江省东阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东民初字第692号
原告：歌山建设集团有限公司。
法定代表人：何向全。
委托代理人：何荣。
委托代理人：徐丹。
被告：杭州子鑫房地产开发有限公司。
法定代表人：洪俊。
委托代理人：熊铁强。
原告歌山建设集团有限公司（以下简称歌山公司）为与被告杭州子鑫房地产开发有限公司（以下简称子鑫公司）建设工程合同纠纷一案，于2014年3月20日诉至本院，本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2014年5月6日公开开庭进行了审理。原告歌山公司的委托代理人何荣，被告子鑫公司的委托代理人熊铁强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告歌山公司起诉称，2010年5月10日，原、被告签订了建设工程施工合同，约定：由原告承包位于杭州市余杭区高新农业示范园内的农业总部经济大厦-
金融中心工程（以下简称涉案工程）的施工，合同价款67210009元。工程开工后，原告累计完成工程量64927943元，后因被告资金原因，项目于2011年11月底停工。双方于2012年8月29日签订补充协议一份，就工程款支付、停工损失补偿、保证金返还等达成一致意见。因被告未能按补充协议履行，原告曾分别于2012年10月30日、2013年1月29日向本院提起诉讼，要求退还保证金、支付欠付工程进度款、补偿款及损失等。本院作出的（2012）东民初字第1870号民事调解书和（2013）东民初字第304号民事判决书均已生效，但被告至今未按生效法律文书履行。原告认为被告已无力继续履行合同。请求：判决解除原、被告之间的建设工程施工合同；判令被告支付原告尚欠工程款13727722.4元及利息（从起诉之日起按月利率2%计算至判决确定之日）；判令被告支付逾期支付工程款200万元的损失68228元（一、二审诉讼费和执行费）；判令被告支付停工损失570万元（从2012年12月起计至法院判决解除之日止，暂计15个月）；确认原告对涉案工程折价或者拍卖的价款享有工程款优先受偿权；确认原告有权申请对涉案工程房屋按实际成本价的价格折抵工程进度款、利息、违约金。
原告歌山公司提供了如下证据：
一、建设工程施工合同复印件1份（与原件核对无误），以证明2010年5月10日，原、被告签订了建设工程施工合同，合同中对双方的权利义务关系进行了约定的事实。
二、补充协议复印件1份（与原件核对无误），以证明原、被告于2012年8月29日签订补充协议明确停工损失按38万元／月计算的事实。
三、验收记录复印件1份，以证明涉案工程主体结构验收合格的事实。
四、本院（2012）东民初字第1870号民事调解书复印件1份（与原件核对无误），以证明以下事实：原告已完成工程量计工程款为59101121元，被告应增加支付原告人工费补差5826822元，被告已付工程进度款为42428000元，至2013年1月27日尚应支付原告的工程进度款和人工费补差合计10772220.6元；该调解书中双方对2012年8月29日签订的补充协议表示认可。
五、本院（2013）东民初字第304号民事判决书、金华中院（2013）浙金民终字第1032号民事裁定书复印件各1份（均与原件核对无误），以证明生效判决已明确被告逾期付款利息按月利率2%计算及对双方达成的补充协议效力予以确认的事实。
六、执行裁定书2份，以证明被告未履行法院生效法律文书确定的义务，已丧失继续履行合同的能力。
七、杭州市余杭区人民法院作出的（2013）杭余良商初字第74号民事判决书复印件1份、杭州市中级人民法院作出的（2013）浙杭商终字第1622号民事判决书复印件1份、浙江省高级人民法院作出的（2013）浙民申字第1368号民事裁定书1份、诉讼费票据复印件2份、执行款票据复印件1份，以证明以下事实：杭州蓝都酒店管理有限公司（以下简称蓝都公司）主张本院（2012）东民初字第1870号调解书涉及的200万元系其出借给原告的款项，并非代被告支付给原告的工程款，三级法院均支持蓝都公司的主张，原告履行了返还200万元的义务，并承担了相关费用68228元（一、二审诉讼费45600元和执行费22628元）。
被告子鑫公司未作书面答辩，在庭审中口头答辩称：对原告主张的第五项诉请无异议，第三项诉请如果算法合理，亦无异议，对原告主张的其他诉请表示不清楚，请求法院依法判决。
被告子鑫公司未提供证据。
经开庭审理，本院对原告提供的证据认证如下：证据一、三、七，被告无异议，予以采纳。证据二、四、五，被告对补充协议和本院（2013）东民初字第304号民事判决书不认可。经审核，本院认为，本院（2013）东民初字第304号民事判决书已生效，补充协议的效力已经该生效判决书确认，故予以采纳。证据六，被告认可收到过执行裁定书，但不认可判决内容。经审核，本院认为证据六符合有效证据的认定要件，予以采纳。
本院经审理，认定事实如下：2010年4月21日，原告通过公开招投标，被确定为涉案工程的中标人。2010年5月10日，原、被告签订了建设工程承包合同，约定：被告将涉案工程发包给原告施工，开工日期为2010年5月30日（具体开工日期以承包人进场实际施工之日起，以发包人、监理公司批准的开工报告为准），竣工日期为2011年10月31日，合同工期总日历天数510天，合同价款67210009元（注：本工程造价最终以竣工结算价为准，工程款支付依据双方核对后的预算为准）。本合同通用条款第35.1款约定：发包人不能按本合同约定的时间按时支付已完工程款和退还质量履约保证金，如超过一个月、双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人有权停工，停工造成的一切经济损失均由发包人承担；超过壹个月的拖欠工程款和质量履约保证金利息按2%（月息）支付给承包人，拖欠工程款和质量履约保证金的时间视为工期相应顺延的时间。同时发包人应承担违约责任，违约金每天按拖欠工程款总价的千分之三支付给承包人。承包人也有权选择以发包人开发的该农业总部经济大厦-
金融中心房屋按实际成本价的价格折抵工程进度款、利息、违约金，工期签证顺延。本合同通用条款第44.2款约定：发生本通用条款第26.4款情况，停止施工超过56天，发包人仍不支付工程款（进度款），承包人有权解除合同。本合同专用条款第47款约定：本工程发包人发包给承包人施工的工程量如达不到人民币八千万时，发包人一次性补偿承包人壹佰伍拾万元，本工程发包人发包给承包人施工的工程量如在八千万元至壹亿元时，发包人一次性补偿承包人人民币伍拾万元。合同还约定了其他内容。
合同签订后，原告依约向被告支付了履约保证金350万元，并组织人员对涉案工程进行施工，至2011年11月底主体结构已完成施工并验收合格，但因被告未依约支付工程进度款等原因，原告自2011年12月起停止施工至今，现涉案工程尚未全部完工。2012年8月29日，双方经协商，原告（乙方）与被告（甲方）签订了一份补充协议，内容为：一、主体施工阶段鉴于甲方未及时支付工程进度款影响工程施工进度，导致工序有所滞后，造成管理费用、财务成本的增加和材料、钢管、扣件、施工升降机、塔吊等部分机械租赁费用增加，甲方同意酌情补偿乙方人民币捌拾万元；二、由于甲方未能按合同约定支付给乙方800万元已完工程进度款和退还给乙方350万元履约保证金导致施工无法进行，参照建设工程施工合同约定的发包人应承担的违约责任，甲方同意支付给乙方拖欠800万元工程进度款的利息每月16万元，按12个月计算为192万元，甲方同意支付给乙方350万元履约保证金的利息每月7万元，按20个月计算为140万元；三、由于甲方未能按合同约定支付已完工程进度款和退还履约保证金导致施工无法进行，造成了管理费用的增加同时造成材料、钢管、扣件、施工升降机、塔吊、吊篮等机械租赁费用增加，参照建设工程施工合同约定的发包人应承担的违约责任，甲方同意一次性补偿给乙方材料、钢管、扣件、施工升降机、塔吊、吊篮等机械租赁费用每月29万元，按12个月计算为348万元，甲方同意一次性补偿给乙方管理费用每月9万元，按12个月计算为108万元；四、涉案工程的350万元履约保证金在本协议签订之日起一个月内退还给乙方；800万元工程进度款在本协议签订之日起两个月内支付给乙方；本协议第一条、第二条、第三条的利息、相关损失等在本协议签订之日起三个月内支付给乙方；五、本协议一式肆份，具有和建设工程施工合同同等的法律效力，双方盖章签字后即刻生效，在履行本协议过程中产生争议时，双方协商解决，协商不成向东阳市人民法院提起诉讼。协议书甲方一栏加盖了被告的印章，甲方代表人一栏由方石签名，乙方一栏加盖了原告的印章，乙方代表人一栏由任潮刚签名。
在补充协议的履行过程中，双方又产生了纠纷。2012年11月7日，原告曾诉至本院，在该案审理过程中，双方一致确认：截止2012年2月25日，已经建设方审核确认的原告已完成工程量计工程款为59101121元，另被告应增加支付原告人工费补差5826822元，截止目前，已经建设方确认的被告应付原告工程进度款为49744973.6元，被告尚应支付人工费补差款3455247元，上述两项合计为53200220.6元。原、被告一致确认截止目前被告已付工程进度款数额为42428000元，其中200万元由蓝都公司代付。在该案审理过程中，原、被告一致同意对双方存在争议的15%进度款（涉及款项2870004元）应否支付问题在本案中暂时不予处理，待涉案工程全部竣工决算时再行结算。综上，截止目前被告尚应支付原告工程进度款和人工费补差款合计10772220.6元（53200220.6-42428000）。为此，本院作出的（2012）东民初字第1870号民事调解书确定：1、被告应支付原告工程进度款和人工费补差款合计10772220.6元（其中3455247元为人工费补差款），限于2013年1月27日前履行。2、被告应返还原告履约保证金350万元，限于2013年1月27日前履行。3、原、被告一致同意对上述被告应付原告工程进度款和人工费补差款合计10772220.6元的利息（起算时间2012年10月29日）及应返还原告的履约保证金350万元的利息（起算时间2012年9月29日）支付问题另行协商解决。4、原告对涉案工程折价款或拍卖款项享有优先受偿权。5、原告同意在涉案工程决算时减免被告150万元款项。6、原、被告一致同意涉及双方于2012年8月29日签订的补充协议中未经本调解协议解决的相关问题另行协商解决。7、原告自愿放弃包括确认原告有权申请对涉案工程房屋按实际成本价的价格折抵工程进度款、利息、违约金在内的其他诉讼请求。该调解书生效后，双方就上述另行协商解决的问题无法达成一致意见，原告于2013年2月5日再次诉至本院，本院作出（2013）东民初字第304号民事判决书，明确被告拖欠工程款和逾期返还保证金的利息应以补充协议为依据，即按月利率2%支付，现该判决已生效。因被告未自觉履行上述调解书和判决书确定的金钱给付义务，原告申请本院强制执行，因被告享有的土地使用权被杭州市江干区人民法院首封，处置权不在本院，且被告无其他财产可供执行，本院对上述两案裁定终结执行。
另查明，蓝都公司以歌山公司未及时归还其200万元借款为由，诉至杭州市余杭区人民法院，该院和杭州市中级人民法院均不采信歌山公司辩称的该款系蓝都公司代子鑫公司支付给歌山公司的工程款这一主张，判决歌山公司应返还蓝都公司借款200万元。歌山公司向浙江省高级人民法院申请再审，该院亦予以驳回。经杭州市余杭区人民法院强制执行，歌山公司返还蓝都公司200万元，并为此支付一、二审受理费和执行费合计68228元。
本院认为，原、被告签订的建设工程施工合同和补充协议已经本院作出的生效判决确认合法有效，根据既判力原则，对原、被告均具有法律约束力，双方均应依约履行各自的权利义务。被告至今未能按生效法律文书确定的义务履行支付工程进度款、履约保证金、停工损失等款项，原告有权单方解除合同，故原告的第一项诉请符合法律规定，本院予以支持。
关于原告主张的第二、三项诉请能否成立问题，本院认为，虽然本院作出的（2012）东民初字第1870号民事调解书中认定原、被告一致确认被告已付工程进度款数额为42428000元，其中200万元由蓝都公司代付，但蓝都公司对此不予认可，法院生效判决已明确该200万元的款项性质系歌山公司向蓝都公司的借款，判决由歌山公司返还蓝都公司并执行完毕，故被告已付的工程进度款42428000元中尚有200万元未实际支付，结算时应将该200万元支付给原告。同时，根据双方签订的合同中专用条款第47款约定，原告施工的工程量达不到八千万时，被告尚应补偿原告150万元，而原告在（2012）东民初字第1870号案件调解时又同意在涉案工程决算时减免被告150万元款项，两项正好相抵。综上，根据以上分析和本院作出的（2012）东民初字第1870号民事调解书及（2013）东民初字第304号民事判决书，本院确定被告尚应支付原告工程余款13727722.4元（59101121＋5826822-42428000-10772220.6＋2000000）及利息（自2014年3月20日起按月利率2%计算至本判决确定的履行日止）。被告以蓝都公司出借给歌山公司的200万元抵作其应支付给歌山公司的工程款，造成歌山公司为此承担一、二审受理费与执行费合计68228元，该部分损失应由被告承担。故原告的第二、三项诉请成立，本院予以支持。
关于原告的第四、五、六项诉请能否成立问题，本院认为，庭审中原告自认停工损失指的是原、被告达成的补充协议第三项涉及的费用即机械租赁费用和管理费用，而根据补充协议第三项约定的内容，应确认双方同意由被告一次性补偿原告12个月的停工损失合计456万元（从2011年12月计算至2012年11月），该款已在本院（2013）东民初字第304号案件中作出判决，原告再主张之后的停工损失与补充协议的本意相悖。同时，双方达成停工损失补偿时12个月的停工期限还未到期，原告完全可以在之后的三个月内采取适当的措施防止停工损失的扩大却未采取，其处置不当造成的扩大损失应由其自行承担，故原告主张2012年12月后的停工损失，于法无据，本院不予支持。根据合同法的相关规定，承包人对建设工程价款享有优先受偿权的范围不包括承包人因发包人违约造成的损失，故本院确认原告对被告拖欠的工程款13727722.4元享有优先受偿权。关于原告主张的第六项诉请，其在本院（2012）东民初字第1870号案件中已经主张并在与被告达成调解协议明确表示放弃，其就该项诉请再次起诉，违反一事不再理原则，本院不予支持。
综上，原告诉请中合理部分，本院予以支持，不合理部分，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十四条、第一百一十九条第一款、第二百八十六条之规定，判决如下：
一、解除原告歌山建设集团有限公司与被告杭州子鑫房地产开发有限公司于2010年5月10日签订的建设工程施工合同。
二、被告杭州子鑫房地产开发有限公司应支付原告歌山建设集团有限公司拖欠工程款13727722.4元和利息（自2014年3月20日起按月利率2%计算至本判决确定的履行日止，如提前履行，则计算至实际履行日止）及损失68228元，限于本判决生效之日起十日内付清。
三、原告歌山建设集团有限公司对本判决第二项确定的被告杭州子鑫房地产开发有限公司应支付的工程款13727722.4元享有优先受偿权。
四、驳回原告歌山建设集团有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费138776元，由原告歌山建设集团有限公司负担40574元，由被告杭州子鑫房地产开发有限公司负担98202元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院（预交上诉案件受理费，款汇至金华市中级人民法院诉讼费预收户，开户银行：中国农业银行金华市分行，汇入账号：196999010400040900000106003，或直接交金华市中级人民法院立案大厅收费室）。
审 判 长 吴霞林
人民陪审员 陆智德
人民陪审员 吴关虎
二〇一四年七月十日
代书 记员 郭 倩