内蒙古自治区包头市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）包民二终字第43号
上诉人（原审原告）包头市星益暖通建材有限公司，住所地：内蒙古包头稀土高新技术产业开发区。
法定代表人史建华，该公司执行董事。
委托代理人刘志华，该公司销售经理。
被上诉人（原审被告）郝玉龙，男，1972年11月30日出生，汉族，内蒙古胜威建筑有限公司建造师，现住内蒙古包头市。
被上诉人（原审被告）包头市第四建筑有限责任公司，住所地：内蒙古包头市。
法定代表人侯玉伟，该公司总经理。
委托代理人崔建军，该公司办公室主任。
上诉人包头市星益暖通建材有限公司因买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开区人民法院（2013）包开商初字第60号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
一审法院经审理认定：原告提供的与被告郝玉龙于2012年5月13日签订的《采暖散热器购销合同书》中约定：原告向被告郝玉龙位于包头市石拐棚户区普惠安置区A2区26号楼、28—33号楼的项目地址提供铜铝复合散热器，规格型号为TL7.5／500-1.0、TL7.5／1200-1.0，合同总价款为713020元，其中包括合同总价款5%的质保金35651元。合同还约定：供货验收后，原告送货人员和被告郝玉龙的验货人员要在原告发货票上署名签字，由原告和郝玉龙各留存一份；原告发货到被告郝玉龙施工现场，郝玉龙付原告货款至合同总货款的95%，剩余5%的质保金于2013年4月30日前付清。对违约责任约定：被告郝玉龙如不能按合同约定的付款方式及期限履行付款义务，原告有权要求郝玉龙按违约欠付金额5%的月利赔偿损失。原告的法定代表人史建华与被告郝玉龙在合同上签字，原告未加盖公司印章。
被告郝玉龙不认可原告提交的合同，提交双方签订的另一份合同，该合同载明：原告按照双方约定的采暖散热器规格型号、订购数量及单价为被告郝玉龙提供合格产品。原告职员刘志华在合同上签字并加盖原告公司印章，被告郝玉龙也在合同上签字，该合同对货物规格型号、数量及价款均未进行约定，无签订合同日期。原告认为该合同是双方草签的合同，原告提交的合同才是正式合同。
原告提交了被告工地的工作人员石磊签字的9792元货款单据一份，郝玉龙对此不予认可，认为供货需双方人员在供方发货票上署名签字，其并未见到供货发票。
2013年6月，原告与被告郝玉龙对账，对账单明确：原告最后供货时间为2012年8月13日，郝玉龙于2012年7月12日支付货款25万元，尚欠原告货款463020元。2013年9月18日，被告郝玉龙还款25万元，原告对此予以认可。
被告郝玉龙提交原告于2013年8月交付的产品检验报告一份，并对该检验报告的真实性提出异议，据此认为原告提供的产品质量不合格。原告认为该检验报告是专业部门出具的，真伪与原告无关，且合同中并未约定原告提供检验报告是被告郝玉龙付款的条件，故其应支付货款。被告郝玉龙在庭审中明确表示约定的违约金过高，要求进行调整。
一审法院另查明：2010年12月17日，被告包头市第四建筑有限责任公司（以下简称包头四建）与被告郝玉龙签订《建筑工程内部施工承包合同》，该公司将位于包头市石拐棚户区普惠安置区A2区26号楼、28—33号楼的土建、装饰、安装（除厨房地砖、墙砖、卫生器具、燃气壁挂炉等之外）工程承包给被告郝玉龙，该合同第七条约定：工程所需材料均由郝玉龙负责采购，并由郝玉龙支付材料款；工程中所发生的一切债权债务均由郝玉龙承担，该公司概不负责。
原告的诉讼请求是：1、被告郝玉龙立即支付货款472812元；2、被告郝玉龙支付违约金367116元；3、被告包头市第四建筑有限责任公司对上述货款及违约金承担连带给付责任；4、本案诉讼费由被告负担。
一审法院认为：原告提供的合同文本，有原告法定代表人和被告郝玉龙的签字，合同内容明确，双方已按该合同履行，且与双方在2013年6月对账单相印证，是双方当事人的真实意思表示。被告郝玉龙提交的合同只加盖原告公司印章，没有签订时间，对货物规格型号、数量及价款均未约定，该合同不能否定原告提交的合同。一审法院对原告提交的合同予以确认，认为双方应严格依照该合同履行。
2013年6月双方对账后确认的未付款数为463020元，核减同年9月18日郝玉龙给付的货款25万元，尚欠货款为213020元，其中包括177369元货款和35651元的质保金。双方对此无异议，法院予以确认。被告郝玉龙以原告提供的散热器没有产品质量检验报告认定合格为由不予付款的抗辩理由，法院不予支持。
对于原告主张的9792元货款，根据合同约定，原告供货需双方在供货单上签字确认后各留存一份，原告未能提供证据证明被告郝玉龙签收该笔货物，故对原告要求被告郝玉龙支付该款的诉讼请求不予支持。
被告不予支付货款的行为已构成违约，应承担违约责任。原告要求被告郝玉龙按违约欠付金额5%的月利承担违约责任，被告郝玉龙表示违约金过高要求调整，对此法院予以支持。213020元欠款中包括177369元的货款和35651元的质保金，二者的履行期限不同，违约金应分别计算。参照借贷案件中双方约定的利率不得超过借贷行为发生时中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍（中国人民银行2012年7月6日公布的一年期贷款基准利率为6%，换算成月利率为0.5%，则人民银行贷款基准利率的四倍为2%），被告郝玉龙应支付原告违约金共计41160.24元，违约金的计算方法为：
1、尚欠货款177369元×2%×11个月（2012年8月13日—2013年8月6日）＝39021.18元；
2、尚欠质保金35651元×2%×3个月（2013年4月30日—2013年8月6日）＝2139.06元。
被告郝玉龙的工程是从被告包头四建承包的，合同约定的供货地址是被告包头四建承包的工程工地，且郝玉龙购买的采暖散热器用于包头四建承建项目，故原告要求包头四建承担连带责任的诉讼请求，法院予以支持。包头四建辩称其与郝玉龙之间存在内部承包协议，不应承担责任的抗辩理由，法院不予支持。
依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告郝玉龙于本判决生效之日起10日内，给付原告包头市星益暖通建材有限公司货款213020元；二、被告郝玉龙于本判决生效之日起10日内，给付原告包头市星益暖通建材有限公司逾期付款违约金41160.24元；三、被告包头市第四建筑有限责任公司对上述货款及逾期付款违约金共计254180.24元承担连带给付责任；四、驳回原告包头市星益暖通建材有限公司的其他诉讼请求。案件受理费12199元，由原告包头市星益暖通建材有限公司负担8507元，被告郝玉龙负担3692元。
宣判后，包头市星益暖通建材有限公司不服提起上诉，请求改判或发回重审，1、被上诉人支付上诉人25万元货款的违约金5.5万元；2、被上诉人支付其员工石磊代收的9792元货款；3、一、二审案件受理费由被上诉人郝玉龙、包头四建承担。其上诉理由是：1、被上诉人于2013年9月18日给上诉人支付25万元货款，一审法院对此未计算违约金不符合事实，该笔货款违约金是5.5万元（25万元×2%×11个月（2012年8月13日—2013年8月6日））。2、一审对石磊收货事实不予认定错误。石磊不出庭，法院应进行必要的实际调查和鉴定。3、一、二审案件受理费应由被上诉人全部承担。
郝玉龙答辩称：一审判决是正确的。
包头四建答辩称：买卖合同是郝玉龙与上诉人签订的，与我公司无关，我公司不承担任何责任。
二审经审理查明的事实与一审法院认定事实一致，双方当事人亦无异议，本院予以确认。
上诉人承认其与郝玉龙对账时，双方就对有石磊签名的9792元收条有争议，郝玉龙对此收条不予认可。
本院认为：双方当事人对一审判决的第一项、第二项、第三项内容并无争议，本院依法予以维持。
对于郝玉龙是否应支付其在一审诉讼期间向上诉人偿还的25万元货款的逾期付款违约金的问题，本院认为，双方对还款期限和逾期付款违约金有明确的约定，就应依约履行。郝玉龙在一审诉讼期间偿还25万元时，已构成逾期付款，依约应承担违约责任。上诉人就此提出的上诉理由成立，该上诉主张本院予以支持。一审判决就此处理不当，本院予以纠正。
对于上诉人主张的有石磊签名的收条所涉9792元货款问题，双方在对账时就对有石磊签名的收条有争议，在诉讼期间郝玉龙亦不认可，该收条缺乏充分的证明力。根据《民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，上诉人对该收条所涉货款的主张仍应承担举证责任，该情形亦不属于法院依职权调查鉴定的范围。上诉人并未提供相应证据，所以，上诉人的该项上诉请求本院不予支持。
对于诉讼费的负担，本院依照《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款“部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”的规定予以确定。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开区人民法院（2013）包开商初字第60号民事判决的第一、二、三项，即一、被告郝玉龙于本判决生效之日起10日内，给付原告包头市星益暖通建材有限公司货款213020元；二、被告郝玉龙于本判决生效之日起10日内，给付原告包头市星益暖通建材有限公司逾期付款违约金41160.24元；三、被告包头市第四建筑有限责任公司对上述货款及逾期付款违约金共计254180.24元承担连带给付责任。
二、撤销内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开区人民法院（2013）包开商初字第60号民事判决的第四项，即四、驳回原告包头市星益暖通建材有限公司的其他诉讼请求。
三、郝玉龙于本判决生效之日起10日内，给付包头市星益暖通建材有限公司25万元货款的逾期付款违约金5.5万元元（25万元×2%×11个月（2012年8月13日—2013年8月6日）），包头市第四建筑有限责任公司承担连带给付责任。
四、驳回包头市星益暖通建材有限公司关于9792元货款的诉讼请求。
一、二审案件受理费24398元，由上诉人包头市星益暖通建材有限公司负担8155元，被上诉人郝玉龙负担16243元。
本判决为终审判决。
审 判 长 范丽宏
审 判 员 蔚 厉
代理审判员 乔瑞全
二〇一四年四月十四日
书 记 员 贺 颖
附法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；