山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁03民终2025号
上诉人(原审被告)：齐志刚，男，1965年3月1日出生，汉族，农民，现住山东省高青县。
上诉人(原审被告)：毛波，男，1963年10月20日出生，汉族，农民，现住山东省高青县。
上诉人(原审被告)：李永尧，男，1969年1月13日出生，汉族，农民，现住山东省高青县。
委托诉讼代理人：梁宁，山东扬帆盛铭律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：李大荣，女，1971年5月26日出生，汉族，烟台新源皮革科技有限公司职工，现�山东省高青县。
委托诉讼代理人：吕林德，高青县法律援助中心律师。
委托诉讼代理人：程荣滨，山东芦湖律师事务所律师。
上诉人李永尧、齐志刚、毛波因与被上诉人李大荣健康权纠纷一案，不服山东省高青县人民法院（2016）鲁0322民初1344号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月31日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李永尧、齐志刚、毛波及其共同委托诉讼代理人梁宁，被上诉人李大荣的委托诉讼代理人吕林德、程荣滨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李永尧、齐志刚、毛波上诉请求：撤销原判发回重审。事实和理由：1.一审法院严重违反法定程序。由于上诉人对被上诉人的司法鉴定结论有异议立即提出重新鉴定申请，一审法院同意后组织双方重新选取了鉴定机构，上诉人按照鉴定机构的要求也缴纳了相应的鉴定费。在上诉人等待重新鉴定结果的过程中，一审法院却以上诉人未缴纳鉴定费为由采纳原鉴定结果下达了判决书。一审严重违反法定程序，剥夺了上诉人重新鉴定的权利。2.一审法院认定事实错误。2015年6月27日上午9点30分许事发时，被上诉人明确是在牧羊过程中，但通过工商注册来看烟台新源皮革科技有限公司在烟台市莱山区，因此一审认定被上诉人在烟台新源皮革科技有限公司工作不符合客观事实。由此导致的被上诉人的误工费、伤残赔偿金按照城镇标准赔偿无事实和法律依据。被上诉人是农村户籍，应按照农村标准赔偿。3.一审适用法律错误。即使被上诉人经司法鉴定为部分护理依赖，但没有法律规定可以参照《工伤保险条例》来确定赔偿。�据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理期限最长不超过二十年，但并不是一次性判决赔偿二十年护理费，应当以五年一个阶段赔偿护理费为宜。
李大荣辩称：一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人上诉请求无事实及法律依据。请求驳回上诉，维持原判。
李大荣向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、后治疗费等各项损失共计541466.25元；2、一切诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年6月27日，李大荣在放羊的过程中，被齐志刚、毛波、李永尧砍伐的杨树砸伤，李大荣受伤后在滨州医学院附属医院进行治疗，经诊断为脊髓损伤T12横突骨折、椎间盘突出、右侧耻骨梳及右侧耻骨下肢骨折、右髂骨骨折、C5/6椎间盘突出、L4/5、L5/SI椎间盘膨出、L3椎体终板炎、××、胸腔积液、头皮裂伤、皮肤软组织擦挫伤。经淄博高青县人民医院司法鉴定所鉴定，李大荣不慎砸伤胸背腰部，导致脊髓损伤（T12），后遗双下肢截瘫（肌力2级）等，构成二级伤残；其胸、腰椎体压缩性粉碎性骨折之损伤构成八级伤残。李大荣不慎砸伤骨盆部，导致骨盆多处粉碎性移位骨折，后遗骨盆畸形愈合之损伤构成十级伤残。李大荣误工期限为自损伤之日起至伤残鉴定前一日，护理期限为自损伤之日起至伤残鉴定前一日，护理人数为住院期间（34天）需2人护理，其它时间需1人护理，后续治疗费需人民币13000元，需要部分护理依赖。李大荣因鉴定支出鉴定费3600元及鉴定检查费386元。对于高青县人民医院司法鉴定所的司法鉴定意见书，被告不予认可，但在申请重新鉴定后，未按时交纳相关费用，导致鉴定无法进行，因此，对高青县人民医院司法鉴定所的司法鉴定意见书予以采纳。原告李大荣自2013年3月至2015年6月一直在烟台新源皮革科技有限公司上班，期间其月平均工资为2137.7元。李大荣父亲李京须于1944年1月18日出生，母亲杨秀真于1948年2月11日出生，李大荣父母均在高青县常家镇三合店村居住生活，共生育李小东、李大荣、李春英三个儿女。李大荣要求赔偿其购买康复床的费用3570元及在常家镇后胡村卫生室针灸费9180元，但未提供正式发票予以证实，也无法证明该费用的合理性，因此不予认可。
一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，第十五�规定：“承担侵权责任的方式主要有：……（六）赔偿损失，（七）赔礼道歉……以上侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用”，第十六条规定：“侵害他人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”齐志刚、毛波、李永尧在伐树的过程中，未尽到应尽的注意义务，导致李大荣被伐倒的树砸伤，因此，三被告应当承担一定的侵权责任并赔偿损失。李大荣作为成年人明知采�树木在一定情况下可能会对其身体造成一定的伤害而没有保持一定的安全距离，本身具有一定的过错，双方应为同等责任，各自承担50%的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”李大荣上班期间的月平均工资为2137.7元，误工期限为自损伤之日起至伤残鉴定前一日，共计13个月�8天，其误工费为14180.05元，（2137.7元*13个月零8天*50%），因此，对李大荣要求三被告赔偿误工费的诉讼请求，予以部分支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据误工人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不得超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配置残疾辅助器的情�确定护理级别。”参照《工伤保险条例》的规定，按照上一年度农村居民人均纯收入或者城镇居民人均可支配收入标准，根据完全护理依赖50%、大部分护理依赖40%，部分护理依赖30%的等级计算护理费。李大荣护理期限为自损伤之日起至伤残鉴定前一日，护理人数为住院期间（34天）需2人护理，其它时间需1人护理，需要部分护理依赖。护理人无固定收入，定残前护理标准按每人每天护理费80元计算，定残后按2015年度农村居民人均可支配收入12930元标准计算20年，护理费共计55430元【（34天*80元*2人+348天*80元*1人+12930元*20年*30%）*50%】，因此，李大荣要求赔偿护理费的诉讼请求，予以部分支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人�因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以证实票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”李大荣主张交通费损失2000元，未能提供证据予以证明，不予确认。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定：“住院伙食补助费可以按照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费予以确定。”李大荣住院期间伙食补助费为850元（住院34天*50元每天*50%），因此，李大荣要求赔偿住院伙食补助费的诉讼请求，予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农�居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。”李大荣受伤：一处伤残二级、一处伤残八级、一处伤残十级，其自2013年3月至2015年6月期间系烟台新源皮革科技有限公司职工，残疾赔偿金应当按照2015度城镇居民人均可支配收入31545元计算，共计296523元（31545元*20年*94%伤残系数*50%），因此，李大荣要求三被告赔偿残疾赔偿金的诉讼请求，予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无�他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”李大荣被扶养人生活费27410.4元（原告母亲：2015年农村居民人均年生活消费支出8748元*12年*94%伤残系数/3人*50%；原告父亲：2015年农村居民人均年生活消费支出8748元*8年*94%伤残系数/3人*50%），因此，李大荣要求三被告赔偿被扶养人生活费的诉讼请求，予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定：“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”，李大荣因本次伤害导致残疾，承受了一定的精神痛苦，李大荣对自己的受伤应当承担50%的责任，因此本院酌情认定李大荣精神损害抚慰金5000元（10000元*50%），因此，对李大荣要求三被告赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，予以支持。对于李大荣要求三被告赔偿后续治疗费13000元的诉讼请求，因该损失未实际发生，该损失待实际发生后另行处理。综上所述，对于李大荣要求齐志刚、毛波、李永尧赔偿各项损失的部分诉讼请求，予以支持，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定，判决：一、被告齐志刚、毛波、李永尧赔偿原告李大荣误工费14180.05元，于判决生效之日起十日内付清；二、被告齐志刚、毛波、李永尧赔偿原告李大荣护理费55430元，于判决生效之日起十日内付清；三、被告齐志刚�毛波、李永尧赔偿原告李大荣住院伙食补助费850元，于判决生效之日起十日内付清；四、被告齐志刚、毛波、李永尧赔偿原告李大荣残疾赔偿金296523元，于判决生效之日起十日内付清；五、被告齐志刚、毛波、李永尧赔偿原告李大荣被扶养人生活费27410.4元，于判决生效之日其十日内付清；六、被告齐志刚、毛波、李永尧赔偿原告李大荣精神损害抚慰金5000元，于判决生效之日起十日内付清；七、被告齐志刚、毛波、李永尧赔偿原告李大荣鉴定费及鉴定检查费共计1993元，于判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1604元，由原告李大荣负担311元，由被告齐志刚、毛波、李永尧负担1293元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交了山东省增值税普通发票，该发票是由滨州医学院附属医院法医司法鉴定所于2017年1月9日向上诉人李永尧开具的。该发票中注明是李大荣案件的护理依赖和伤残等级鉴定。证明上诉人重新鉴定后依法缴纳了鉴定费。并非一审法院所称的未缴纳鉴定费。一审法院违反法律程序导致事实不清，应发回重审。被上诉人质证称：对该证据真实性无异议，但据被上诉人了解上诉人方没有全部缴纳鉴定费。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人提交的上述增值税普通发票，被上诉人对其真实性无异议，且该证据为制式发票，因此对该证据真实性予以确认。但被上诉人对该证据的证明效力提出异议，且该证据仅证明上诉人缴纳相�伤残鉴定费的情况，根据原审卷宗中鉴定机构出具的司法鉴定终止书载明，“申请方仅缴纳了鉴定费用，经我所工作人员多次催促申请方来缴纳被鉴定人所需要的检查费用，申请方表示不来，致使鉴定过程无法正常进行”，上诉人提交的证据并未体现缴纳鉴定所需要的检查费用的情况，在上诉人亦未提交其他相关证据的情况下，对该证据的证明效力，本院依法不予确认。
二审查明事实与一审认定事实一致，予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明，不能提供证据或所提供的证据不足以证明其事实主张的，应承担举证不能的法律后果。本案争议焦点有三，一是原审程序是否违法，即伤残鉴定程序问题。二是误工费、伤残赔偿金的赔偿标�问题。三是护理费的赔偿问题。
关于焦点一，原审程序是否违法，即伤残鉴定程序问题。上诉人主张其原审中已申请重新鉴定并缴纳鉴定费，但原审以其未缴纳鉴定费为由采纳原鉴定结果程序违法。但经查阅原审卷宗，原审鉴定机构滨州医学院附属医院法医司法鉴定所出具的《司法鉴定终止书》载明，系因申请方（上诉人）仅缴纳了鉴定费用，经鉴定机构多次催促其缴纳被鉴定人所需要的检查费用，申请方（上诉人）表示不来，致使鉴定过程无法正常进行，鉴定机构据此决定终止鉴定。原审判决中并未否认上诉人缴纳鉴定费的事实，判决采纳鉴定意见书的理由系因上诉人在申请重新鉴定后，未按时缴纳相关费用，导致鉴定无法进行。因此，原审对此认定并无不当，上诉人的该项上诉主张不能成立，本院不予支持。
关于焦点二，误工费、伤残赔偿金的赔偿标准问题。根据法律规定，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。残疾赔偿金的计算标准应根据案件实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素，确定应适用的标准。根据被上诉人申请原审法院调取的李大荣工资明细表证明被上诉人2013年3月至2015年6月期间在烟台新源皮革科技有限公司工作，上诉人虽对此持有异议，但并未提交相应的反驳证据，应承担举证不能的法律后果。原审按照城镇居民标准计算相应残疾赔偿金，并根据被上诉人误工收入情况确定相应误工费符合法律规定。上诉人的该项上诉主张不能成立，本院不予支持。
关于焦点三，关于护理费的赔偿问题。法律规定，护�期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不得超过二十年。本案中，原审结合被上诉人伤情和具体案情，按照护理期限二十年确定护理费数额，符合法律规定。上诉人主张一次性判决赔偿二十年护理费以及原审参照适用《工伤保险条例》适用法律错误，于法无据，本院不予支持
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2507元，由上诉人李永尧、齐志刚、毛波负担。
本判决为终审判决。
审判长 李灵福
审判员 张婷娟
审判员 刘 宁
二〇一七年九月三十日
书记员 刘 敏