福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民初字第329号
原告福建武夷山市兴夷园林建设发展有限公司，住所地福建省武夷山市茶厂五区（安置小区）。
法定代表人陈宝良，董事长。
委托代理人夏祖铃，福建名仕律师事务所律师。
委托代理人魏水生，男，福建武夷山市兴夷园林建设发展有限公司员工，住福建省南平市延平区。
被告天津五市政公路工程有限公司，住所地天津市河东区十经路11号。
法定代表人张勇，董事长。
委托代理人肖娟，福建吴浩沛律师事务所律师。
原告福建武夷山市兴夷园林建设发展有限公司（以下简称兴夷园林建设公司）与被告天津五市政公路工程�限公司（以下简称市政公路工程公司）建设工程合同纠纷一案，于2014年6月18日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年11月13日公开开庭审理了本案。原告兴夷园林建设公司的委托代理人夏祖铃、魏水生，被告市政公路工程公司的委托代理人肖娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告兴夷园林建设公司诉称，2011年11月2日，原告与被告宁武高速公路B1合同段项目经理部签订《绿化工程施工合同书》约定，原告承建宁武高速公路B1合同段绿化工程；合同单价以业主下达给被告的工程量清单中所示修正后的单价下浮8%后的价格，作为原、被告双方计量以及结算支付时的单价；工程数量以业主或监理现场验收合格数量为准；项目工程施工期间按原告完成的工程量，经被告验收合格后，被告先支付验收合格数量20%工程款，待业主现场验收合�，被告获得业主计量款后7日内，再支付给原告验收合格数量50%工程款，工程通过中间交工验收后，再支付15%的工程款，工程经业主组织竣工验收合格及工程审计后1个月内付清15%的余款。合同签订后，原告于2011年10月初进场施工。2012年10月9日宁武高速正式通车。道路正式通车后，原告多次要求与被告结算，但未果。2013年9月，施工单位、监理单位、业主、管理公司、养护公司共同验收的绿化工程款为5333359元，被告要求原告承担业主核减的枯死苗损失1133468元。造成枯死损失系因被告未及时提供工作面，至使原告在不适合种植的夏季赶工以及未及时支付工程款造成，被告至少应承担50%的赔偿责任，即566734元，扣除养护移交的养护费47720元，被告应向原告支付工程款4718905元。请求法院判令：一、被告立即向原告支付绿化工程款2211392.6元；二、被告向原告�付资金占用费313729.53元（按中国人民银行同期同类贷款利率计算，其中，1130000元部分自2012年10月9日至2014年1月10日为87061.79元；尚欠2211392.6元部分自2012年10月9日至2014年6月8日止为226667.74元，之后按中国人民银行同期同类贷款利率计算至工程款支付完毕止）。
被告市政公路工程公司辩称，被告已付工程款为2818707元。原告所提交的证据，只能证明验收时的数量，《B1标绿化现场数量确认表》及汇总表也备注了有不合格的树种以及变更的品种，因此仅凭该数量表计算出5333359元是不正确的。至今业主未对本案的工程进行审计、决算，而合同约定双方的结算要以业主确认的竣工造价为准，因此，目前双方无法进行结算。因不存在被告拖欠绿化工程款的问题，就不存在资金占用费。请求驳回原告的诉讼请求。
原告为证明其主张，向本院提交以下证据：
证据一、原告与被告宁武高速公路B1合同段项目经理部于2011年11月2日签订的《绿化工程施工合同书》，拟证明：1.原告施工被告承建的宁武高速公路B1合同段绿化工程；2.合同单价以项目业主下达被告的工程量清单中所示，修正后的单价下浮8%，作为原、被告双方计量及结算支付的单价；3.被告应协调支持原告的工作，因被告不能及时提供工作面造成工期延误损失由被告负责，不能按照合同及时支付原告工程款所造成损失由被告承担。
证据二、2012年5月26日《关于杨源绿化班组5月底前赶工的会议纪要》，证据三、2012年6月3日《关于要求杨源绿化班组加快施工的会议纪要》，拟共同证明被告以会议纪要的形式要求原告在不适宜的时节赶工种植，造成大量枯死苗，故业主核减枯死苗的损失应由被告承担。
证据四、《B1标绿化现场数量确认表》及�总表，拟证明：1.根据施工合同约定，工程数量以业主或监理现场验收合格数量为准；2.原告施工的绿化工程于2013年9月验收合格；3.原告的工程款为5333359元；4.被告应于验收合格通车后，即2013年10月9日后支付工程款。
证据五、工程款计算表，拟证明被告应向原告支付绿化工程款2211392.6元，资金占用费354132.22元。
对原告提交的证据，被告质证认为：
证据一为《绿化工程施工合同书》复印件，真实性无法确认，与被告提供的《绿化工程施工合同书》签章主体不同，应以被告的合同书为准，但证明对象无异议。
证据二、三真实性无异议，关联性有异议。造成枯死苗的原因并非工期问题，按合同约定枯死苗的损失应由原告自行承担。
证据四中的《B1标绿化现场数量确认表》真实性无异议，关联性有异议。该确认表未扣减�合格部分，不能以此计算工程款总款。证据四中的工程款汇总表及相应的工程确认单无原件，真实性无法确认，不能作为定案依据。
证据五为原告单方制作，不能作为工程款数额的依据。
被告为证明其主张，向本院提交以下证据：
证据一、《绿化工程施工合同书》，拟证明：1.工程造价以业主确认的竣工造价为准；2.枯死苗损失应由原告承担；3.原告应承担因违约而产生的赔偿金。
证据二、工程款汇总表，拟证明被告可确认的绿化工程款仅为1611719元。
证据三、付款明细（含保证金、工程款、代垫费用），拟证明被告已付原告工程款2818707元，因此被告未欠原告工程款。
证据四、奖罚款台帐，拟证明原告违约，应承担违约责任。
补充证据、《南平宁武高速公路有限责任公司会议纪要》，拟证明被�承包施工的绿化工程共有未种植或死苗的总价为2167684元，其中有属于原告种植的枯死苗，但被告无法计算出具体数量。
对被告提交的证据，原告质证认为：
证据一真实性无异议，权利义务应以合同具体约定为准。
证据二真实性有异议，是被告单方统计的数据，不能作为证据使用。
证据三系被告的已付款及应扣款，经核实，1.绿化班组保证金款200000元，原告只收到195000元，另有5000元，卢毅领取，不能代表原告收到退回的5000元保证金；2.2012年6月13日张振茂领取的4000元现金，不能作为原告领取的工程款；3.7月23日卢毅领取的6500元，不能作为原告领取的工程款；4.7月27日张振茂领取的15000元，不能作为原告领取的工程款；5.关于被告代垫付的108207元与原告施工的绿化工程无关，不可在本案绿化工程款中扣减。此外，对被告的其他已付款无异议，即确认收到绿化工程款为2680000元。
证据四真实性、关联性有异议。原告未收到该文件，处罚是否实际发生不能确定，且处罚没有合同依据。
补充证据真实性无异议，但该会议纪要载述的枯死苗部分并非都是原告施工，据了解，原告施工部分核减的枯死苗为1133468元，原告自愿承担50%的损失。
对原、被告双方庭审举证的证据，本院分析认证如下：
原告的证据一《绿化工程施工合同书》，虽是复印件，且落款签章的部门与被告提供的证据一《绿化工程施工合同书》不同，但签章部门均可代表被告，而两份合同内容相同，双方均作为有效合同向本院提供，故《绿化工程施工合同书》约定的权利义务本院予以采信。原告提供的证据二、三及证据四中的《B1标绿化现场数量确认表》，被告对真实性无异议，因与本案的�理具有关联，本院予以采纳。原告提供证据四中的工程款汇总表，为原告单方制作，而相应的工程确认单无原件，真实性无法确认，不符合证据形式，本院不予采纳。原告提供的证据五，为原告单方制作，不符合证据形式，本院不予采纳。被告提供的证据二，为被告单方制作，不符合证据形式，本院不予采纳。被告提供证据三中，关于已付款部分，原告对卢毅领取的11500元，张振茂领取的19000元持有异议，但从本案原告认可的领款凭证分析，卢毅曾多次代表原告领款，而原告均是认可，作为被告有理由相信卢毅有权代表原告收款，因此，卢毅收取的11500元应视为原告的收款认定。本案并无证据证明张振茂系经原告授权，故张振茂领取的19000元不能作为被告的已付款予以认定。关于被告认为代付的108207元，不能体现与原告绿化工程有关联关系，作为工程款扣减依据不足�因双方无争议的绿化工程款为2680000元，故本院确认被告的已付工程款为2691500元（2680000＋11500=2691500）。被告提供的证据四，系业主对被告的处罚文件，该处罚款是否已实际发生并无证据证明，就该款项的处理，本院将在本案的分析中作出论述。被告提供的补充证据，可以证明原告施工部分存在枯死苗的事实，但不能作为原告种植部分枯死苗具体多少的证据采纳。
根据上列证据以及当事人当庭陈述，本院确认本案主要事实如下：
2011年11月2日，原告与被告签订《绿化工程施工合同书》约定，原告承建宁武高速公路B1合同段绿化工程；合同单价以业主下达被告的工程量清单中所示修正后的单价下浮8%后作为原、被告双方计量及结算的单价；工程数量以业主或监理现场验收合格数量为准；项目工程施工期间按原告完成的工程量，经被告验收合格后�被告先支付验收合格数量20%工程款，待业主现场验收合格，被告获得业主计量款后7日内，再支付给原告验收合格数量50%工程款，工程通过中间交工验收后，再支付15%工程款，工程经业主组织竣工验收合格及工程审计后1个月内付清15%余款；苗木的成活率达不到要求，原告负责无偿补苗，由于原告补苗原因造成逾期交付时，每逾期1日应按合同总价0.5%偿付违约金。合同签订后，原告进场施工。施工期间，被告于2012年5月26日与6月3日向原告发出通知，要求原告加快施工。2012年10月9日宁武高速正式通车。根据被告确认的工程量，按施工质量合格方式计算，原告的绿化工程价款为5333359元。2013年9月，被告与业主、养护公司等部门共同对原告的施工量及质量进行确认。确认原告施工合格部分为2093140元，不合格部分若按合格标准计算为1395716元，双方未对原告�工的枯死苗部分作出确认。之后业主将原告施工的绿化工程款交付给养护公司，对合格及不合格树苗均接收。
另查明，被告已付原告工程款为2691500元。原告认为其种植部分枯死苗价值有1133468元。
本院认为，原、被告双方于2011年11月2日签订的《绿化工程施工合同书》合法有效，双方应按合同的约定履行义务。本案原告已履行了合同约定的绿化工程义务，按工程合格计量，其施工的绿化工程造价为5333359元。合同约定，被告获得业主计量款后7日内再支付原告合格数50%的工程款；工程经业主组织竣工验收合格及工程审计后一个月内付清余款等。现已查明，2012年10月9日宁武高速正式通车，本案工程又于2013年9月由被告与业主、养护公司等部门共同对原告的施工量及质量进行确认，被告未与原告结算有失公允，因此，被告辩称双方目前无法结算没有依据，本院不予支持。根据合同约定，原、被告双方计量以及结算，按业主下达被告的工程量清单中所示修正后的单价下浮8%计价。按施工合格计算，原告施工的工程造价为5333359元，因此，按合同的计价为4906690元（5333359×92%≈4906690）。扣减被告的已付工程款2691500元，按施工工程合格计算，被告应支付原告绿化工程款为2215190元（4906690-2691500=2215190）。本案原告确认，其施工的苗木中存在枯死苗与不合格苗的事实，并认为枯死苗价值有1133468元。根据合同约定，苗木成活率达不到要求的，原告应无偿补苗，并承担逾期交付的违约责任。现工程已完工，并交付业主，而被告未要求原告补苗。作为原告施工有枯死苗与不合格苗，属施工质量不合格的违约行为。本案中，原告认为，造成枯死苗系因被告赶工所致，并要求被告承担50%责任。被告认为枯死苗应由原告全部承担，但未提供证据证明原告施工部分的枯死苗的量。从本案原告提供的两份赶工会议纪要分析，尚不能证明原告的主张，故对原告的该项诉请，本院不予支持，即上述原告认可的枯死苗价款1133468元，可从工程款中予以扣减。关于不合格苗部分，被告可通过诉的方式要求原告承担违约责任，本案不做处理。另，关于被告被业主处罚的问题，根据合同约定也属违约责任，被告亦可另行主张。原告诉称，其应承担移交养护费47720元，被告未提出异议，此为原告自愿负担部分，本院予以确认。
综上所述，本院认为，被告尚有2215190元工程款未支付原告，被告应承担支付义务。因原告绿化工程的枯死苗价值有1133468元，如前分析，不应由被告负担，应从工程款中扣减。原告对养护费47720元，被告无异议，可在工程款中扣减。故被告应支付原告工程款为1034002元（2215190-1133468-47720=1034002）。因原、被告双方工程款未结算，原告主张的资金占用费从宁武高速正式通车时起依据不足。由于被告未支付原告工程款造成原告资金被占用损失，依法可从起诉之日按中国人民银行同期同类贷款利率计算予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十二条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告天津五市政公路工程有限公司应于本判决生效后十日内支付原告福建武夷山市兴夷园林建设发展有限公司绿化工程款1034002元及利息损失（从2014年6月18日起至付清工程款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；
二、驳回原告福建武夷山市兴夷园林建设发展有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费27001元，由原告福建武夷山市兴夷园林建设发展有限公司负担13101元，被告天津五市政公路工程有限公司负担13900元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于福建省高级人民法院。
审 判 长 陈君精
审 判 员 黄晓健
代理审判员 张聪荣
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 任云卿
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯�行通知、协助、保密等义务。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。