江苏省徐州市贾汪区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）贾刑初字第173号
公诉机关徐州市贾汪区人民检察院
被告人刘某，无业。被告人刘某曾因赌博，在2009年12月23日被徐州市公安局泉山区分局行政拘留十日，并处罚款3000元。被告人刘某因涉嫌贩卖毒品罪于2013年4月27日被徐州市公安局贾汪区分局刑事拘留，同年5月31日变更为取保侯审，2014年5月31日再次被徐州市公安局贾汪区分局取保侯审，2014年11月13日被徐州市公安局贾汪区分局刑事拘留，2014年11月21日经徐州市贾汪区人民检察院批准逮捕，同日由徐州市公安局贾汪区分局执行逮捕，现羁押在徐州市贾汪区看守所。
辩护人樊吉磊，江苏浩然风律师事务所律师。
徐州市贾汪区人民检察院以贾检诉刑诉（2015）160号起诉书指控被告人刘某犯贩卖毒品罪，于2015年7月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。徐州市贾汪区人民检察院指派检察员于吉贵出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人樊吉磊到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
徐州市贾汪区人民检察院指控：2013年3、4月份，被告人刘某先后三次向耿某、潘某甲等人出售冰毒（甲基苯丙胺），共计约15克。分述如下：
1、2013年3、4月份的一天下午，被告人刘某在徐州市徐州人家附近的汽车修理厂，以车辆抵押的方式将约2克冰毒（甲基苯丙胺）出售给耿某、潘某甲。
2、2013年4月6日9时许，被告人刘某在徐州市夹河街第一中学附近，以赊账的方式向耿某出售冰毒（甲基苯丙胺）约11克。
3、2013年4月10日18时许，被告人刘某在徐州市香山物流附近，以赊账的方式向耿某出售冰毒（甲基苯丙胺）约2克。
公诉机关认为，被告人刘某贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款追究其刑事责任。
被告人刘某辩解，没有向耿某等人出售冰毒。耿某和潘某甲的证言前后矛盾。其与耿某存在债权债务关系和重大的利益冲突。在徐州市夹河街附近，耿某向其借款6300元，加上之前借的6000元，加上2000元利息，耿某共欠其14300元。
辩护人的辩护意见认为，公诉机关提供的证据不足以认定被告人刘某存在贩毒行为。耿某和潘某甲的证言存在矛盾。耿某与被告人刘某的短信往来是借款内容，没有涉及冰毒。相关证人没有看到耿某与被告人刘某存在毒品交易行为。耿某在2013年4月6日书写的欠条，可以证明被告人刘某的辩解成立。
经审理查明，一、2013年3月份的一天下午，耿某与被告人刘某电话联系，要求购买2克冰毒并用潘某甲借来的东风本田越野车抵押。同日晚，耿某与潘某甲驾驶潘某甲借来的东风本田越野车至徐州市“徐州人家”小区附近的一家汽车修理厂对面，被告人刘某随后来到。在潘某甲驾驶的车里，被告人刘某告知耿某、潘某甲已用卫生纸包装2克冰毒放在汽车修理厂旁边的烂昌河车里。耿某、潘某甲将借来的东风本田越野车交给被告人刘某后，拿走被告人刘某放在烂昌河车里的2克冰毒用于吸食。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：
1、证人耿某的证言，证实其于2013年3、4月份的一天，与潘某甲商定以车作抵押后，于同日晚在“徐州人家”附近的汽车修理厂旁边以每克600元向被告人刘某购买2克冰毒，用于两人吸食。
2、证人潘某甲的证言，证实其于2013年3、4月份一天，与耿某以车作抵押，在徐州人家附近的汽车修理厂附近以每克600元向被告人刘某购买2克冰毒，用于两人吸食。
二、2013年4月10日18时许，滕某给耿某打电话要求购买冰毒。同日19时许，耿某在潘某甲在场的情况下，电话向被告人刘某购买两克冰毒。随后，耿某和潘某甲按照与被告人刘某的约定一起前往徐州市香山物流附近的一个足疗店。同日22时许，被告人刘某在足疗店外以赊账方式将2克冰毒卖给耿某。耿某和潘某甲在回邳州的路上，共同从其中1克冰毒里抠取少量，将剩下的冰毒以500元的价格卖给滕某。
上述事实，有公诉机关提供的以下证据证实：
1、证人耿某的证言，证实其于2013年4月10日，和潘某甲一起，按照与刘某的约定，在香山物流附近的足疗店外赊账向被告人刘某购买冰毒2克，与潘某甲从中抠取少量后将剩余部分卖给了滕某。
2、证人潘某甲的证言，证实其于2013年4月一天和耿某在香山物流附近的足疗店外，耿某拿到被告人刘某按照约定供给的2克冰毒后，抠取少量后将剩余部分卖给了滕某。
3、证人滕某的证言，证实其于2013年4月10日向耿某购买了2克冰毒，耿某供给的冰毒数量不足。
4、证人潘某乙的证言，证实被告人刘某曾使用138××××5222手机。
5、2013年4月10日滕某与耿某，耿某与刘某之间的手机短信息截图照片、通话记录，证实滕某、耿某、被告人刘某频繁通话或发短信的情况。
本案其它综合证据
1、被告人刘某户籍证明及现实表现证明其在2009年12月因赌博被徐州市公安局泉山分局行政拘留十日并处罚款。
2、发破案报告及到案经过，证明被告人刘某被抓获的事实。
3、辨认笔录一组，耿某，潘某甲辨认出被告人刘某是向其出售冰毒的“大宝”。
公诉机关针对被告人刘某上述两起犯罪事实提供的证据经庭审举证、质证，证据合法有效，证据之间能够相互印证，具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，公诉机关指控被告人刘某的上述两起犯罪事实，尽管被告人刘某拒不认罪，不承认有贩卖毒品的行为，但公诉机关提供的证据可以确认指控被告人刘某的犯罪事实成立。第一，证人耿某、潘某甲的证言可以证实两人用车抵押给被告人刘某用于购买冰毒。随后被告人刘某告知了他们毒品存在的具体位置，耿某、潘某甲根据被告人刘某的告知也拿到了毒品，证人耿某、潘某甲的证言能够相互印证本次毒品交易及数量的存在。耿某、潘某甲的证言可以互相印证，能够形成完整的证据链，可以确认被告人刘某本起贩卖毒品的犯罪事实。第二，耿某、潘某甲的证言能够证实其应滕某之约后，与被告人刘某联系的毒品数量、价格及交货地点，耿某拿回的毒品数量与耿某、潘某甲及被告人刘某电话里的约定一致，亦与滕某证言等证据吻合，证据间能够形成完整的证据链，能够确认被告人刘某本起贩卖毒品罪的犯罪事实。被告人刘某的辩解和辩护人的辩护意见均不能成立，不予采信。
针对起诉书指控被告人刘某的第二起犯罪事实，公诉机关提供的证据为：
1、证人耿某的证言：2013年4月初的一天，王某向其催要7000元欠款，其电话中向被告人刘某借款无果进而提出赊借毒品，与王某打车到夹河街附近时，其向被告人刘某以6000元的价格赊购半件冰毒（12.5克）并出具了欠款一万四千多元的欠条。随后，其将毒品抵押给孙某，孙某付款4000元。
关于耿某2013年4月10日出具的14300元借条构成，耿某的主要陈述为：
（1）、原来玩游戏的时候欠6000元。买半件冰毒欠6000元。刘某要求其给他打了一万四千多元的条，其也弄不清楚了，就给他打了一万四千多元的条。
（2）、以前打游戏向刘某借6000元。其在香山物流附近买2克冰毒欠1000元，在徐州人家附近修理厂买2克欠他1000元，借款500元，替潘某甲买东西欠300元，赊半件货是5000元。刘某说还欠他500元，其就加上了500元。
（3）刘某给其半件货后，其就给他打了一个6000块钱的欠条，其中500元是利息。
2、证人王某的证言：2013年4月初的一天，其向耿某催要欠款7000元。耿某给一个叫大宝的打通电话借钱和东西。其与耿某一起到了夹河街附近后，有个男的开了一辆车过来，耿某上了车。其没看清他们在车里干什么。其与耿某去邳州途中，耿某说刚才开车的是大宝并在车上摆弄一个里面是半透明晶体大约5公分见方的透明塑料袋。到达邳州后，耿某说了拿冰毒换钱。随后其收到了4000元。耿某没有说透明塑料袋东西从哪里来的。耿某从家中出来的时候也没有拿，中间只见过大宝，耿某手中的冰毒应该是大宝给的。
3、证人孙某的证言：2013年4月份一天，耿某以4000元的价格向其抵押冰毒11克。
4、辨认笔录及照片，耿某辨认出照片中的男子就是其抵押冰毒的“孙小四”（孙某）。
5、2013年4月6日耿某与孙某之间的短信、通话记录证实耿某与被告人刘某频繁通话、发短信及孙某扣押耿某冰毒的情况。
6、徐州市公安局调取被告人刘某手机三个月内的短信及对短信内容进行提取的情况说明。
7、耿某写给被告人刘某的两张借据。
本院认为，耿某与被告人刘某通话记录能够证实二人通话情况，短信可以证实耿某与被告人刘某交流内容，也可以证实耿某在向被告人刘某借款不成继而提出赊借毒品的请求，但短信交流中没有体现出被告人刘某对耿某赊借毒品的态度，即被告人刘某是否同意赊借给耿某毒品。王某不认识也没见过被告人刘某，耿某没有告诉王某塑料袋中物品为毒品及其来源。王某在去邳州的车上看到耿某摆弄塑料袋，以耿某去夹河街之前没接触过其他人而分析、推断是被告人刘某供给了耿某毒品。根据相关的司法解释，王某的证言可以证明耿某与被告人刘某在2013年4月6日存在联系，但不能作为认定被告人刘某构成该起犯罪事实的证据使用。此外，耿某关于2013年4月6日借据形成和数额构成的多次陈述主要内容不一致，亦与其陈述的毒品价格互相矛盾，影响了起诉书指控的该起毒品的数量和价格。如耿某有的陈述借据包含了在香山物流附近毒品交易的欠款，可是耿某在书写14300元借据时，其与被告人刘某在香山物流附近的毒品交易尚未发生。公诉机关指控被告人刘某该起犯罪事实所提供的证据尚达不到确实充分的定罪标准，证据不足，不予采信。
综上，被告人刘某贩卖毒品，侵犯了我国刑法所保护的社会管理秩序，公诉机关对被告人刘某的指控罪名成立，指控被告人刘某的部分犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究被告人刘某的刑事责任。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款的规定，判决如下：
被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月13日起至2016年10月8日止。刑事拘留35日已折抵。罚金在本判决生效后的30日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭 辉
审 判 员 张玉忠
人民陪审员 张广群
二〇一六年六月十九日
书 记 员 杨 青
附：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。