新疆生产建设兵团第七师中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）兵七刑终字第9号
原公诉机关新疆生产建设兵团奎屯垦区人民检察院。
上诉人（原审被告人）巩亚争（别名巩东东），男，1989年9月4日出生，汉族，户籍所在地甘肃省正宁县，初中文化程度，伊犁州霍尔果斯镇荣成酒店厨师，暂住新疆奎屯市。2014年8月25日，被告人巩亚争因涉嫌聚众斗殴罪被奎屯垦区公安局刑事拘留，同年9月24日被新疆生产建设兵团奎屯垦区人民检察院批准逮捕，现羁押于第七师看守所。
上诉人（原审被告人）冯吉，男，1992年10月13日出生，汉族，户籍所在地甘肃省正宁县，初中文化程度，新疆独山子天利高新纺织袋厂合同工，住新疆独山子十区。2014年10月3日，被告人冯吉因涉嫌聚众斗殴罪被奎屯垦区公安局刑事拘留，同年10月28日经新疆生产建设兵团奎屯垦区人民检察院批准逮捕，现羁押于独山子区看守所。
辩护人钱诗情，新疆西部朝阳律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李某甲（曾用名李杰），男，1989年5月2日出生，汉族，户籍所在地甘肃省正宁县，初中文化程度，伊犁州棉麻公司神华伊棉煤场挖掘机司机，住。2014年8月21日，被告人李某甲因涉嫌聚众斗殴罪被奎屯垦区公安局取保候审。2015年2月28日，原审法院决定对其取保候审。同年5月6日，原审法院决定对李某甲予以逮捕，现羁押于第七师看守所。
原审被告人李超，男，1989年8月19日出生，汉族，户籍所在地甘肃省正宁县，初中文化程度，新疆伊犁州棉麻公司神华伊棉煤场挖掘机司机，住。2014年8月25日，被告人李超因涉嫌聚众斗殴罪被奎屯垦区公安局刑事拘留，同年9月24日经新疆生产建设兵团奎屯垦区人民检察院批准逮捕，现羁押于第七师看守所。
原审被告人张某甲，男，1993年5月4日出生，汉族，户籍所在地甘肃省正宁县，初中文化，新疆奎屯合众商砼搅拌站铲车司机，暂住新疆奎屯市。2014年8月21日，被告人张某甲因涉嫌聚众斗殴罪被奎屯垦区公安局刑事拘留，同年9月24日经新疆生产建设兵团奎屯垦区人民检察院批准逮捕，现羁押于第七师看守所。
原审被告人李某乙（曾用名李翔），男，1993年7月13日出生，汉族，户籍所在地甘肃省正宁县，小学文化程度，新疆伊犁州棉麻公司神华伊棉煤场铲车司机，住。2014年8月21日，被告人李某乙因涉嫌聚众斗殴罪被奎屯垦区公安局刑事拘留，同年9月24日经新疆生产建设兵团奎屯垦区人民检察院批捕逮捕，现羁押于第七师看守所。
新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院审理新疆生产建设兵团奎屯垦区人民检察院指控被告人李超、巩亚争、冯吉、张某甲、李某乙、李某甲犯聚众斗殴罪一案，于2015年10月20日作出判决。被告人巩亚争、冯吉、李某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新疆生产建设兵团人民检察院第七师分院指派检察员崔娜、邓小新出庭履行职务，上诉人巩亚争、上诉人冯吉及其辩护人钱诗情、上诉人李某甲、原审被告人李超、张某甲、李某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2014年8月16日下午，被告人李某乙、张某甲、高某等人在张某甲的租住房玩，期间高某与张某甲发生言语冲突。当晚，张某甲、李某乙、李伟与巩某甲在张某甲家吃饭、饮酒，期间张某甲表示看高某不顺眼，李伟对张某甲提议去打高某，几个人乘坐出租车来到克拉玛依市独山子区找到了高某，张某甲先往高某的大腿踹了一脚，巩某甲与李伟也上前殴打高某，李某乙的朋友与高某的朋友将双方拉开后，张某甲等人又乘坐出租车回到奎屯市。
2014年8月20日22时许，高某与巩亚争吃饭时，告诉巩亚争张某甲等人将其殴打的事，让巩亚争出面解决此事，随即高某给张某甲打电话，要求张某甲向其道歉，张某甲听后未同意，后双方约定在奎屯市青年公园商谈此事。当天被告人冯吉打电话约被告人李某乙（李超的胞弟）在奎屯吃饭，冯吉遂约了朋友“小四川”一同赶到奎屯，得知李超、张某甲等人在青年公园与巩亚争等人谈判，也来到青年公园。被告人李某甲（李超的堂哥）从李超处得知谈判之事，也赶到青年公园。双方相见后，李某甲问高某怎么解决此事，巩亚争上前推了李某甲胸口一下，后又抽出皮带抽打李某甲、冯吉等人，双方便撕打在一起。高某与李超见状拉开双方，李超让李某乙、张某甲、李某甲等人先跑回租住房，冯吉与“小四川”后也离开青年公园，双方各自散去。李超、冯吉等人被打后，感觉吃亏，李超与冯吉回到奎屯市赛特小区门口后，商议打电话再叫些人来。李超随即打电话给李某甲、张某甲、李某乙，冯吉打电话叫来张龙、“小马”、吴永康等人，“小四川”打电话让其表哥叫来了五、六个人，李伟打电话叫来了七、八个人，共二十余人准备了木棍、钢管、灭火器等工具聚集到赛特小区门口后，李超多次给巩亚争打电话约架，让巩亚争赶到七师中心公园，并让巩亚争带上人来。巩亚争接电话后跑回家拿了一把菜刀，约上王文文、ＸＸ、李康康、王某乙、“大头”、杨锋（杨林）、“华子”等人，“大头”又联系了魏雪松，魏雪松又打电话叫上了马某、张某乙、高成龙共十余人，在路边一个工地捡了木棍、钢筋、钢管等工具赶到七师中心公园，看到中心公园“大花篮”处站了一些人，便冲上去与李超等人对打起来。在双方殴斗过程中，巩亚争持菜刀将李某甲右耳朵和李超头部、颈部砍伤，李超夺起菜刀将巩亚争的背部砍伤，三人伤情均评定为轻微伤。当晚，被告人李超与巩亚争等人先后来到伊犁州奎屯医院治疗外伤，巩亚争一方的人要求李超交出打架的其他人，李超感觉事态严重便用李某甲妻子的手机打了110报警电话。
2014年8月21日，奎屯垦区公安局刑警大队在伊犁州奎屯医院将正在接受治疗的李超、巩亚争、李某甲抓获；当日，被告人张某甲、李某乙向警方投案自首。2014年10月3日，奎屯铁路公安处奎屯站派出所民警将乘火车欲离开奎屯的被告人冯吉抓获。
原审法院认定上述事实的证据如下：
一、物证
1、菜刀一把，
2、华为牌手机一部，
二、书证
1、户籍证明，
2、抓捕经过及归案情况说明，
3、被告人李超及张某甲的亲笔供词，
4、扣押决定书及清单，
5、和解协议书，
6、被告人冯吉出示的克拉玛依市独山子区第十社区居民委员会出具的证明一份，
7、被告人李超出示七师中心公园“大花篮”照片三张，
8、独山子区看守所情况说明，
三、证人高某、张某乙、巩某甲、马某、赵某甲、杨某甲（杨林）、王某甲、王某乙、张某丙、冯某、裴某、、巩某乙、袁某、杨某乙、杨某丙、王某丙、秦某、郑某、赵某乙、赵某丙、巩某丙的证言。
四、各被告人的供述和辩解
五、鉴定意见，
六、勘验、检查、辨认等笔录
原审法院认为，被告人李超、冯吉因琐事与巩亚争一方发生纠纷，便纠集张某甲、李某乙、李某甲等二十余人与巩亚争组织的十余人持械聚众斗殴，并致李超、李某甲和巩亚争三人轻微伤的损害后果，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，应当以聚众斗殴罪追究上述被告人的刑事责任。被告人李超组织他人参与聚众斗殴，打电话约架，系本案聚众斗殴犯罪的组织者，但其在斗殴结束后，主动给警方打电话报警，如实供述自己罪行，故其辩护人认为被告人李超具有自首情节的辩护意见，予以采纳，依法对其从轻处罚。被告人巩亚争在青年公园先殴打他人，导致事态进一步恶化，继而引发双方分别召集他人参与聚众斗殴，且被告人巩亚争在斗殴中持菜刀砍伤被告人李超和李某甲，其本人又是本案聚众斗殴犯罪的组织者，依法应予严惩。被告人巩亚争在被公安机关抓获后，如实供述全部犯罪事实，系坦白；庭审中巩亚争自愿认罪并得到李超与李某甲的谅解。因此，依法对其从轻处罚。被告人冯吉及其辩护人提出冯吉在独山子区看守所关押期间有立功表现的意见，经查，被告人冯吉在羁押期间遵守监规，将同室在押犯的思想动态、表现等及时向管教汇报，可以认定冯吉在羁押期间表现良好，但不构成立功的法定条件，其辩护人认为冯吉构成立功，应当从轻或减轻处罚的意见，于法无据，不予采纳。被告人冯吉在双方第一次商谈时被巩亚争等人殴打后，与李超商议召集他人参与聚众斗殴，并积极联系他人从独山子来到奎屯准备斗殴，系本案聚众斗殴犯罪的积极参加者。被告人冯吉被抓获后，如实供述全部犯罪事实，系坦白；庭审中被告人冯吉自愿认罪，羁押期间遵守监规，确有悔罪表现，依法对其从轻处罚。被告人张某甲与高某因口角之争发生纠纷，未冷静处理与老乡之间的矛盾继而引发与巩亚争一方聚众斗殴，扰乱公共秩序，系本案聚众斗殴犯罪的积极参加者。由于被告人张某甲案发后主动投案，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人李某乙系本案聚众斗殴犯罪的积极参加者，案发后主动投案，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人李某甲及其辩护人辩解李某甲的行为不构成犯罪的意见，经查，被告人李某甲在接到李超电话到赛特广场后一直在寻找巩亚争等人，在李超约巩亚争在中心公园见面后，也一同前往，对聚众斗殴是明知且主动参与，在与巩亚争等人持刀、棍在中心公园相遇时，李某甲没有离开现场，而是在现场找到约一米长的木棍与对方互殴，李某甲在主观上具有聚众斗殴的故意，客观上又积极实施了聚众斗殴的行为，其辩解理由不成立，不予采纳。被告人李某甲及其辩护人辩解李某甲构成自首的意见，公安机关的归案情况说明及李某甲的供述均未反映出李某甲在案发后主动投案的事实，其辩解理由不成立，不予采纳。李某甲被公安机关抓获后如实供述自己的犯罪事实，系坦白。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十六条、第二十七条、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第六十四条、第六十七条的规定，判决被告人李超犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月。被告人巩亚争犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年七个月。被告人冯吉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月。被告人张某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年二个月。被告人李某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。被告人李某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。
宣判后，被告人巩亚争、冯吉、李某甲不服，提出上诉。巩亚争的上诉理由是：其认罪态度好，真诚悔罪，原审量刑过重。冯吉的上诉理由是：其主观恶性不深，归案后认罪态度好，有明显的悔罪表现，自愿认罪，取得了对方的谅解，羁押期间有立功表现，请求减轻处罚。上诉人李某甲的上诉理由是：在本起案件中，其仅为一般参与者，同时还是受害人，其行为不构成犯罪。一审认定事实及适用法律均错误，请求撤销原判。
新疆生产建设兵团人民检察院第七师分院的出庭意见为：原审认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，且诉讼程序合法。上诉人巩亚争、冯吉、李某甲的上诉理不能成立。建议二审驳回上诉，维持原判。
本院审理过程中，各上诉人及辩护人均未提供新的证据，本院审理查明的事实与原审法院查明的事实相同。本院认定的证据与原审法院经过庭审举证、质证后认证的证据一致。本院对原审法院认定的事实和证据没有异议，并予以确认。
本院认为，上诉人巩亚争、冯吉、李某甲，原审被告人李超、张某甲、李某乙聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，原判定性准确，上诉人巩亚争是本起聚众斗殴犯罪的组织者，并在斗殴中持菜刀砍伤被告人李超和李某甲，依法应予严惩。虽然巩亚争取得了被害人的谅解，但纵观整个案件及巩亚争在案件中所发挥的作用，其应当受到法律的制裁。原审法院在量刑上已做了充分考虑，量刑并无不当。故其上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人冯吉在本起案件中，积极联系他人准备参与聚众斗殴，是聚众斗殴犯罪的积极参加者。其在原审中没有提供确实、充分、有效的证据证实其在羁押期间有立功表现，原审法院没有认定其立功是正确的。虽然冯吉取得了被害人的谅解，原审法院在量刑时已综合了各方面因素予以了考虑。因此上诉人冯吉的上诉理由亦不能成立，本院不予支持。上诉人李某甲参与了聚众斗殴犯罪，在犯罪过程中持木棒与对方互殴，主观上具有聚众斗殴的故意，客观上又积极实施了聚众斗殴的行为。其行为符合聚众斗殴犯罪的构成要件，原审法院的认定是正确的。虽然在聚众斗殴过程中受伤，但不能免除其参与聚众斗殴犯罪的法律责任。因此其上诉理由理由不成立，本院不予支持。原审法院根据三上诉人及三原审被告人犯聚众斗殴罪的事实、性质、情节及社会危害程度等因素做出的判决，认定事实清楚，定性准确，证据确实、充分，量刑适当，且审判程序合法。检察机关建议驳回上诉，维持原判的出庭意见正确，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李红伟
审判员 王永魁
审判员 兰国平
二〇一六年一月十三日
书记员 信 芳