青海省果洛藏族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）青26刑终1号
原公诉机关青海省久治县人民检察院。
上诉人卢国成，曾用名卢三，男，汉族，1970年5月25日出生，身份证号码×，河南省荥阳市人，现住河南省荥阳市×，农民，小学文化。曾因犯盗窃罪被郑州市管城回族人民法院判处有期徒刑二年六个月；曾因犯敲诈勒索罪于2000年9月5日被郑州市二七区人民法院判处有期徒刑四年；曾因犯盗窃罪于2005年6月9日被河南省荥阳市人民法院判处拘役四个月。现因涉嫌盗窃罪于2016年3月11日被久治县公安局依法刑事拘留，同年4月16日经久治县人民检察院依法批准逮捕，现羁押于久治县公安局看守所。
久治县人民法院审理久治县人民检察院指控原审被告卢国成犯盗窃罪一案，于2016年12月23日作出了（2016）青2625刑初6号刑事判决。原审被告人卢国成不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷并提审原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定，2016年2月21日，被告人卢国成在甘肃省玛曲县乘坐刀某的出租车时，用500元现金作抵押将刀某手机拿走，被告人卢国成通过电话联系货车司机林某1租用货车，并自称“王老板”用刀某的手机联系负责吊车业务的白某租用吊车，在商议好吊、运发电机地点、租金事宜后，货车司机林某1与其儿子林某2驾驶货车于2016年2月23日从甘肃省陇南市出发并于次日凌晨到达青海省久治县县城，白某联系了吊车司机辛某后与其妻子曹某于2016年2月24日早晨从甘肃省定西市出发并于当日中午到达久治县城，吊车司机辛某与合伙人康某受白某雇佣于2016年2月24日早晨5时从甘肃市合作市出发并于当日中午到达久治县城，被告人卢国成于2016年2月24日在甘肃省玛曲县包了一辆出租车并让出租车司机联系三名工人，五人从甘肃省玛曲县出发并于当日到达久治县城，24日18时许白某、曹某、林某1、林某2、辛某和康某按照被告人卢国成提供的线路于天黑时和被告人卢国成会合后一起到达久治县花久公路DJ17标碎石场，按照被告人卢国成的要求由三名工人将挡在路上的土铲平，吊车将碎石场一活动板房房顶吊开后将里面放置的一台728**进口卡特柴油发电机组吊到货车上，货车连夜向甘肃省陇南市返回，到达陇南市后被告人卢国成雇用一辆货车将发电机拉走。2016年2月28日被害人张某在网上发现被盗发电机组出售便充当买家并赶赴河南省巩义市与被告人卢国成接触、查看发电机组后确定系被盗发电机组，后久治县公安局刑警大队民警于3月11日在河南省巩义市一酒店内将被告人卢国成抓获，所盗728KW进口卡特柴油发电机组于抓获当日从宋某处扣押并于3月12日返还给被害人。经果洛州价格认证中心鉴定所盗728KW进口卡特柴油发电机组一台价格为399500元。
另查明被告人卢国成的家属赔偿青海第三路桥建设有限公司花久公路DJ17标项目部全部费用100000元并取得了谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
1、河南省荥阳市崔庙派出所出具的户籍证明一份，证实被告人卢国成的户籍登记情况及基本信息；
2、久治县公安局刑事侦查大队出具的抓获经过一份，证实2016年2月29日16时许久治县公安局刑事侦查大队接到久治县公安局门堂派出所移交一起盗窃案，其辖区内的花久公路17标项目部碎石场的一台发电机组及一台洗衣机被盗请求出警，办案人员经调查于2016年3月11日在河南省巩义市一酒店内将被告人卢国成抓获，被告人卢国成无反抗行为；
3、被害人李某1的询问笔录一份，记载2016年2月26日下午我们花久公路大九段17标工地值班人员朝某打电话告知我工地发电机被盗，我28日下午从西宁赶到久治，被盗的美国卡特牌发电机，800千瓦，黄色的，是2014年7月左右租赁的，当时的价值好像在150万元左右；
4、被害人张某的询问笔录三份，记载2014年7月将一台7**千瓦的发电机以一个月六万的租金租给了韩某1，发电机是2011年从江苏购买的二手发电机组，韩某1给我打电话说发电机被盗的事情，我就给我业务上的各地的朋友打了招呼，让我的朋友们留意一下，2月27日我朋友告诉我河南省巩义市有人在网上发布对外出售一台与被盗的发电机型号相同的发电机，然后我就与我的朋友商议好，由我朋友充当买家，我到巩义市当场确认发电机是否是被盗的这台发电机，我从西宁到巩义与出售发电机的这个人接触后，看到发电机后确认就是被盗发电机，首先型号是一样的，其次发电机的水箱改装过，使用的是康明斯牌子的，发电机是德国西门子牌子，动力是美国卡特牌子，所以我确定，我就将这个消息告诉了韩某1，出售发电机的人是一名男子，左眼睛的眼珠是白色的，左眼比右眼大，口音是河南口音；
5、证人惠某的询问笔录一份，惠某系花久公路DJ17标段项目部经理，全盘负责项目部的工作，证实被盗发电机是韩某1帮项目部租的，韩某1是项目部雇用碎石场的负责人，租金是一年一付，由项目部付给韩某1，一个月的租金在六万到八万之间，这是按照发电机的工作时间计算的，项目部与其他单位和个人没有纠纷，没有经济纠纷而产生发电机被其他施工单位或个人拉走的可能；
6、证人韩某1的询问笔录一份，证实韩某1承包了花久公路DJ17标项目部碎石场，被盗的发电机组是韩某1于2014年7月从张某的男子手里租用的；
7、证人林某1的询问笔录一份，记载有人在陇南市石门乡雇用我的车到久治县拉发电机组，我的车是红色东风牌货车，雇主是一名男性，外地口音，身高170cm，眼睛的左眼好像与常人不同，年龄大概40岁至50岁左右，他说他是中铁十局的，让我到久治拉一台发电机，拉到陇南市就可以了，当时商量的运费是5000元，他给了我2000元的定金，我和我儿子林某2从2016年2月23日16时从陇南出发到久治县是2月24日早晨，直到下午13时许对方给我来了电话，问我到久治了没有，我说到了，对方又继续让我等他，到了晚上18时许，对方让我顺着久治县烈士陵园的路延高速路有一个隧道口，有一辆吊车停在隧道口，叫上吊车继续向前走二三十公里就到装货的地点了，他在那里等我，我就按照他讲的到了隧道口，有一辆黄色的吊车还有一辆黑色的轿车，我叫上他们一起向前走，大概行驶了五十多公里后我们遇见了一辆白色的面包车，雇佣我的这名男子在车上，示意我们跟他走，大概走了两公里，到了碎石场，我将车开下去后吊车先是将发电机的彩钢房吊走，再将发电机组吊装到了我的车上，吊车就开车了，我栓好绳子后就连夜向陇南返回，拉到陇南后对方男子又雇了一辆货车将发电机拉走了，拉到陇南一共给了7300元，是雇我的男子将钱给吊车司机老板后，吊车司机老板给我的；
8、证人林某1的的辨认笔录一份，记载林某1辨认租用其货车的人照片的过程，经辨认租用其货车的人系被告人卢国成；
9、证人林某2的询问笔录一份，记载2016年正月十七早晨6时左右，我和父亲到了久治县，在久治县吃了饭休息了一会就在车上等雇佣父亲的人来电话，等到当天晚上18时左右对方给父亲来了电话，让父亲到一个隧道口，有一辆吊车停在那里，让我们和吊车一起行驶，到了隧道口有一辆黄色吊车停在隧道口，我们停车叫吊车司机和我们一起走，这时来了一辆黑色轿车，三辆车一起向前五十多公里路，遇见了一辆白色的七座小车，这辆小车将我们带到一个路边，白色车上的男子到了沙场地方，告诉我父亲要装的发电机就在沙场的一个彩钢房里，先是吊车司机下去查看情况，然后用吊车将彩钢房的房顶吊开，再将发电机吊到我父亲车上，雇佣的人当时带着帽子和口罩，身高170cm左右，年龄40到50之间；
10、证人白某的询问笔录二份及当庭陈述，称我在甘南州做吊装业务，在甘南地区都有广告墙贴，所以王老板在2016年2月22日给我来了电话，在电话中王老板说在久治县一个工地有一个6至7吨的发电机组需要用吊车装车，问我需要多少钱，我当时说需要8000元钱，王老板说可以让我找吊车到久治，挂断电话后我给合作市的姓幸的吊车司机打电话说了这件事，问他到久治吊装的费用需要多少，幸司机说费用要10000元，然后我又给王老板打了电话说16吨的吊车到久治现场作业需要15000元，王老板同意后，我和王老板协商2016年2月24日到久治工地吊发电机组，然后王老板先期给我4000元定金，2月23日在我农业银行账户上转入4000元钱，钱收到后我和妻子于24日早晨出发去了久治，中午到了久治我给王老板打电话说到了久治县城，王老板让我到久治县城的烈士陵园门口等他，到了陵园门口我又给王老板打电话，他让我沿着陵园的路上的一条便道，然后到一个项目部门前等他，到了项目部我又给王老板打电话，他让我继续向前走，到了一个隧道后另一个口等他，他说装发电机组的货车还没有到久治，让我在隧道门口等，到了晚上18时30分许，一辆红色货车、单排货车，门口上喷有陇南字样的车从久治县方向行驶到隧道口附近，对方说是来装发电机组的，我又给王老板打电话，王老板让我们向前走，到17标他在路边等我们，我们三辆车向前行驶了三十公里后，遇见四名藏族男子，还有王老板，还有一辆浅色的面包车，王老板说发电机组就在路的路基下的一个彩钢房里，我们将发电机用吊车装在了货车上，王老板告诉我他是干工程的，在陇南的工地着急用发电机，他要把发电机运到陇南的工地；
11、证人白某的辨认笔录一份，记载白某辨认雇佣他找吊车来的王老板系被告人卢国成的过程；
12、证人白某的指认笔录一份，记载白某辨认将发电机组吊车装车的地点系久治县花久公路十七标碎石场的过程；
13、证人朝某的询问笔录两份，证实2016年2月26日早上朝某发现自己负责把守的花久公路DJ17标的碎石场的两台发电机和一个冰箱被盗，其中一台发电机很大，几个人是抬不动的，除非是装载机和吊车或者是挖掘机；
14、证人曹某的询问笔录一份，曹某系白某妻子，记载2016年2月24日早晨6时许我和老公从定西市出发去久治，到久治后我老公就给雇佣我们的王老板打电话，王老板让我们在一个隧道口等他，我们就和吊车一起到了一个隧道口，等了四五个小时天已经黑了，我老公给王老板打电话，过了一会看见一辆红色的货车停在隧道口，货车上有两个男子给王老板打电话，他让我们继续往前走，大概走了30分钟我们看见路边有三四个藏族男子，对方说王老板去接我们了，我们又掉头走了一点点路遇见了一辆白色的面包车，王老板坐在这辆车上，车是别人开的，然后王老板带我们到一个路边，吊车和货车从另一条路上开了下去，我没有下车，具体是在什么地方吊的我不清楚，东西装好后我们就开车返回了定西；
15、证人曹某的辨认笔录一份，记载曹某辨认雇佣她老公找吊车来的王老板系被告人卢国成的过程；
16、证人康某的询问笔录一份，记载2016年2月22日我的合作伙伴辛某说有人要租我们的吊车，2月24日早上5点多我们从合作市出发去久治，中午十二点左右我们到了久治县，到久治后我朋友给手机尾号是3077的人打了电话，对方说他们也到了黄河桥附近，我们在久治县吃完饭大概等了半个多小时，对方到久治了，然后他给租吊车的人打了电话，租吊车的人说货车还没有到，让我们先走，从烈士陵园门口一直往上走，一直走到高速公路上的隧道口等他们，我们到隧道口的时候是24日下午两点多，我们不停地给租吊车的人打电话，对方一直是无法接通，下午大概六点多从隧道出来一个大车，给我们打手势让我们跟上，我们在一起往前走了30公里的时候来了一辆面包车，从车里出来一个人说再往前走一公里就到了，地方是在高速公路旁的一个工地上，到后才知道吊的东西是发电机，而且发电机在一个活动板房里，我们将发电机吊起来后装到了一辆红色高栏板车上，装完发电机后我们上了高速，手机尾号3077的人在路边等着我们将费用给了我们；
17、证人康某的辨认笔录一份，记载康某辨认与其一起到久治县吊发电机的辛某的过程；
18、证人康某的辨认笔录一份，记载康某辨认雇佣其与辛某的人是白某的过程；
19、证人辛某的询问笔录一份，记载以前在迭部县认识的一名兰州男子，2016年2月22日他打电话来，问去久治县吊一个五、六吨的发电机需要多少钱，我与我的合伙人康某商量了一下，最后以10000元价格与对方商定好2月24日去久治吊东西，2月24日我和康某就驾驶吊车从合作市出发，到久治是当天12时许，吃了饭后我们和给我打电话的兰州男子在久治县城会和，对方开着一辆黑色的轿车，车上还有一个女的，对方就跟一个人打电话联系，然后说到前面的一个高速公路隧道口等，我们到隧道口等了晚上的18时许，来了一辆红色的高栏货车，车牌号前面的甘K,货车上有两个男子，货车司机问我们是不是吊东西的，我们说是，我们三辆车就一起继续行驶，大概到了一个半小时时间，天黑了，我们对面行驶来了一辆白色的面包车，没有车牌，车上下来一男子，说继续向前走一公里就到了，我们走了一公里左右，在路的左侧路基下面有一个碎石场，货车和吊车就开到了碎石场里，当时康某说发电机是放在一个活动板房里，说没办法吊，兰州的男子就和从面包车里的男子商量了一下，兰州的男子告诉我们直接将房子吊走，然后将发电机吊出来，几名藏族男子将绳索拴在板房上面，将板房吊走，随后又将绳索拴在发电机上，将发电机吊装在了货车里，然后兰州男子给我们付清了11000元现金后，我和康某连夜返回了合作；
20、证人辛某的指认笔录二份，记载辛某指认受雇吊发电机组的地方在久治县花久公路17标碎石场及与其一起去吊发电机的合伙人系康某的过程；
21、证人辛某的辨认笔录一份，记载辛某辨认雇佣其与康某的人是白某的过程；
22、证人刀某的询问笔录二份，记载2016年2月21日一名汉族男子在玛曲坐了我的出租车，他让我帮忙找一辆货车，具体做什么没有给我说，只说了有四吨的东西要往甘肃陇南拉，我帮他联系了货车司机，他给我押了五百元钱，将我的手机拿走了至今没有还给我，第二天汉族男子找了三名工人，三名工人坐着我的车和货车一起到了久治县，天快黑了，我们吃了饭与这汉族联系，对方说他马上就到了，但是到了晚上22时许和他联系，但是他不接电话，我就带着三个工人回玛曲县了，到第二天我又给他打电话，他说你的手机等两天还给你，之后就没见过面，给他打电话就说在久治或阿坝；
23、证人刀某的辨认笔录一份，记载刀某辨认租用出租车并借用手机的人为被告人卢国成的过程；
24、证人李某2的询问笔录一份，李某2系花久公路DJ16标项目部书记，记载被告人卢国成在16标碎石场工作，2015年具体几月份来的不太清楚，什么时候离开的也不太清楚；
25、证人唐某的询问笔录一份及其提供的花久公路DJ17标工人花名册一份，证实2015年至2016年3月没有一名陕西籍姓王男子在17标工作；
26、证人王某的询问笔录一份，王某系花久公路DJ标拌合站操作工，记载其于2015年5月在拌合站工作，2015年10月15日收工回家，到2016年4月7日回到工地，回家的这段时间一直在家看小孩，没有去过其他地方；
27、证人马某的询问笔录一份，记载2016年2月初有一个显示阿坝县的电话号码联系我花久公路的17标沙场要吊一台发电机，讲好以8000元的价格吊装，我就从民和来到久治县，到久治县后给对方打电话对方说要晚上吊，当时下雪了对方让我住到久治县，第二天我联系对方联系不上，我就回家了，大概过了半个月又有一个号码联系我，最开始说要吊一个出了事故的车，后来说要吊发电机在17标的沙场，我说要先打一点定金，对方在我的银行卡里打了5000元，然后我来久治县了，我们在久治见面了，对方坐着一辆白色的面包车，没有车牌，车上除了联系我的这个人还有两名男子，联系我的男子说明天吊，第二天早上我联系他，他说不吊了；
28、证人韩某2的询问笔录一份，证实2016年1月底2月初有一民和男子打电话说他被人骗了，说有个男子要在久治县吊东西，结果他从老家到久治县之后就找不到雇他的人，2月初该民和男子又打电话说有人雇他到久治吊东西，但上来后没有吊成；
29、证人泽某的询问笔录一份，记载2016年2月份，我的一个跑出租车的朋友阿宝打电话告诉我有一个汉族男子给700元包车去久治，我和这个汉族男子见面了，见面后我要了800元包车费，对方同意了，让我在帮他找几个工人，说要在久治的工地上平路、铲土，我给我的表哥昂工打电话让他给我找了三个人，我们一起去了久治一个修高速公路的工地，到工地的时候天已经黑了，到工地等了一个小时，来了一辆大货车和一辆吊车，我们四个人将挡在路上的土铲平后，这名汉族男子又让我们将吊东西的房子房顶掀开，然后用吊车将一个很大的机器吊到车上，我们就返回了家里，他说他是修路的，要把机器拉到另外一个工地，我当时驾驶一辆白色的五菱宏光车，没有牌照，租车的男子借用过我的电话，他说他手机没有电了，用我手机打个电话，但是我发现他的手机有电；
30、证人供某的询问笔录一份，记载2016年刚过完年的时候我表弟打电话说久治那边有个活要干，我叫了我的两个儿子和我表弟一起去了久治，当时车上还有一个汉族男子，到一个工地干活的时候天已经黑了，这个工地是一个修路的地方，那个汉族男子让我们将路上的土铲平，这个汉族男子说他要在这个工地的活动板房里吊东西，让我们把屋顶掀开，在给我们加200元钱，我们就将房顶掀开，然后对方给了我们钱，将一个大机器用吊车吊装到了货车上，我们四个人就离开了工地；
31、证人马某提供的中国农业银行卡交易明细清单一份，证实2016年2月21日在其账户中存入5000元的事实；
32、证人白某提供的中国农业银行卡交易明细清单一份，证实2016年2月23日在其账户中存入4000的事实；
33、证人白某提供的通话详单一份，证实2016年2月22日至24日手机尾号为3077与手机号为尾号为5777通话的事实；
34、玛曲县电信公司出具的尾号为5777通话清单一份及证人刀某出具的通话详单一份，证实2016年2月20日至22日手机尾号为5777与尾号为9053通话的事实及2016年2月22日至24日手机尾号为5777与手机尾号3077通话的事实；
35、久治县公安局提供的刑事照片一份，系被盗发电机组的刑事照片；
36、久治县公安局刑警大队提供的扣押清单一份，证实一台黄色美国卡特发电机组于2016年3月11日从宋某处扣押；
37、久治县公安局刑警大队提供的发还清单一份，证实一台黄色728千瓦、美国卡特发电机组已返还给被害人韩某1；
38、花久公路DJ17标项目经理部出具的情况说明一份，记载项目部于2014年8月租赁的800KW发电机，在项目部碎石场使用期间租金已全部支付，2016年2月24日被盗前后无任何人与项目部联系与发电机有关的任何事宜；
39、久治县公安局刑警队出具的情况说明一份，记载因被告人卢国成无明确供述，该案中涉及的几名藏族男子的姓名、联系方式及证词无法补侦，给白某汇款因不知汇款人姓名及汇款地址故无法调取汇款当时的监控录像；
40、青海第三路桥建设有限公司花久公路DJ17标项目部出具的刑事谅解书一份，证实被告人卢国成的家属赔偿了全部费用100000元，恳请对被告人卢国成予以从轻处理；
41、久治县公安局提供的刑事判决书一份，证实被告人卢国成曾因盗窃罪被郑州市管城回族人民法院判处有期徒刑二年六个月，因犯敲诈勒索罪于2000年9月5日被郑州市二七区人民法院判处有期徒刑四年，因盗窃罪于2005年6月9日被河南省荥阳市人民法院判处拘役四个月；
42、久治县公安局刑警大队出具的现场勘验检查笔录及刑事照片一份，记载被告人卢国成盗窃现场久治县花久公路DJ17标碎石场方位及概貌；
43、久治县公安局出具的价格鉴证委托书和果洛藏族自治州价格认证中心出具的价格鉴定结论书一份，记载728KW进口卡特柴油发电机组一台价格鉴定为399500元；
44、被告卢国成供称，2016年2月我租了吊车和四五个人，吊车费用是17200元，人工费五个人一共是2600元左右，货车费用是8800元左右，出租车费用是800元，我自己在玛曲租了一辆私家车到天水花了1800元，然后又在天水租了一辆货车和吊车花了7000多，将发电机拉到河南巩义市，我自己是从天水坐班车去的河南巩义市，吊车是在四川松潘县的路边墙上的租吊车广告上找的，货车是在玛曲县租的，我用出租车驾驶员的手机联系的货车司机，干活的人是出租车司机帮我找的，找的出租车是一辆白色面包车，没有车牌号，我给吊车司机第一次往他卡上打了4000元是银行汇款，之后给了10000多是现金；给货车司机在17标的石料厂付了3000元，到天水又给他5600元，一共给了货车8600元；我给他们说的白天吊发电机当地藏民会讹钱，所以晚上吊，所以他们不知道我是在盗窃，我在实施盗窃时穿着黑色上衣、黑色裤子、棕色皮鞋、带了黑色的口罩，我借用了在玛曲县跑出租车司机的手机，我给了500元押金和车费，手机没有归还给他本人，在玛曲县的路边丢弃了，因为对方一直给我打电话；
45、被告人卢国成的指认笔录一份，记载被告人卢国成在河南省巩义市西头村废品收购厂指认盗窃所得发电机组的过程；
46、被告人卢国成的指认笔录一份，记载被告人卢国成指认盗窃地点，但被告人卢国成拒绝回答。
原判认为，被告人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人卢国成犯盗窃罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以认定。综观被告人卢国成的犯罪事实，具有以下量刑情节：1、有前科；2、积极赔偿被害人经济损失并取得谅解；对情节1酌情从重处罚，对情节2酌情从轻处罚，公诉机关的量刑建议予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第四十七条之规定，判决如下：被告人卢国成犯盗窃罪判处有期徒刑十年，并处罚金10000元。
原审被告人卢国成上诉称，公安机关对我进行了刑讯逼供；证人证言不真实；鉴定人不出庭作证，不能做定案依据；发电机是我购买的，购买时并不知道发电机是偷的，我不构成犯罪，原审判决定性不准。
经审理查明，2016年2月21日，上诉人卢国成预谋盗窃，为躲避侦查，在甘肃省玛曲县乘坐刀某的出租车时，用500元租借其手机号为××的手机。上诉人卢国成使用该手机联系货车司机林某1租用其货车，同时，以“王老板”名义联系负责吊车业务的白某租用吊车。随后，白某电话联系雇佣了吊车司机辛某。在商议好吊运发电机时间、地点、租金事宜后，货车司机林某1与其子林某2驾驶货车于2016年2月23日从甘肃省陇南市出发并于次日凌晨到达青海省久治县县城，白某与其妻子曹某于2016年2月24日早晨从甘肃省定西市出发并于当日中午到达久治县县城，吊车司机司机辛某与康某于2016年2月24日早晨5时从甘肃省合作市出发并于当日中午到达久治县城。上诉人卢国成于2016年2月24日在甘肃省玛曲县包租了一辆出租车并让出租车司机雇佣三名工人，五人从甘肃省玛曲县出发并于当日到达久治县县城。同年，2月24日18时许，白某、曹某、林某1、林某2、辛某和康某按照上诉人卢国成提供的线路于天黑时和上诉人卢国成会合后一起到达久治县花久公路DJ17标碎石场。按照上诉人卢国成的要求，雇佣的三名工人将挡在路上的土铲平，吊车司机将碎石场一活动板房房顶吊开把板房内放置的一台728**进口美国卡特柴油发电机组吊到货车上。吊装结束后，上诉人连夜返回甘肃省陇南市。到达陇南后，上诉人卢国成另外雇佣了一辆货车将发电机拉往河南省巩义市。2016年2月28日被害人张某在网上发现疑似发电机组出售，便以买家名义赴河南省巩义市与上诉人卢国成接触，经查看发电机组确系被盗发电机组后报案，久治县公安局刑警大队民警于3月11日在河南省巩义市一酒店内将上诉人卢国成抓获，所盗728KW进口美国卡特柴油发电机组于当日扣押，并于3月12日返还给被害人。经果洛州价格认证中心鉴定所盗728KW进口美国卡特柴油发电机组一台价格为399500元。
认定上述事实有经原审庭审出示、质证、采信的证据予以证实。证据来源合法、内容客观真实，本院依法予以确认。
关于上诉人卢国成上诉称，公安机关对我进行了刑讯逼供。经查，一审法院根据上诉人卢国成的供述，在庭审中依法启动非法证据排除程序，法庭依法就上诉人卢国成7份笔录的合法性、真实性进行了举证质证。经证人白某、李某3和办案民警当庭证实，办案民警并未对上诉人卢国成进行刑讯逼供，上诉人卢国成当庭也未向法庭提供其他相关证据证明公安机关有对其刑讯逼供的行为。上诉人的上诉理由不能成立。
关于上诉人卢国成上诉称，本案证人证言不真实。经查，本案相关证人之间并无利害关系，不存在影响案件真实性因素。且证人证言与其他证据均能够相互印证，形成完整的证据链条。上诉人的上诉理由不能成立。
关于上诉人卢国成上诉称，鉴定人不出庭作证，鉴定意见不能作定案依据。经查，本案鉴定机构果洛州价格认证鉴定中心，鉴定资格合法，鉴定程序正当，鉴定结论客观真实、合法有效。并不存在需鉴定人出庭的相关事由。上诉人的上诉理由不成立。
关于上诉人卢国成上诉称，发电机是我购买的，购买时并不知道发电机是偷的，我不构成犯罪，原审判决定性不准。经查，原审就上诉人卢国成犯盗窃罪的犯罪事实依法进行了举证质证，所有证据均能证明上诉人卢国成于2016年2月21日至2016年2月24日以虚构的事实主动联系吊装车辆，并指挥吊装车辆吊运盗窃花久公路项目部17标碎石场发电机。上诉人的上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人卢国成以非法占有为目的，秘密窃取他人财物价值达399500元，盗窃数额特别巨大。上诉人卢国成的行为已构成盗窃罪，上诉人卢国成的上诉理由与事实不符，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张爱平
审判员 昝永明
审判员 杨德森
二〇一七年三月三日
书记员 杨 措