湖南省常德市鼎城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0703刑初366号
公诉机关常德市鼎城区人民检察院。
被告人聂某某，男，39岁，湖南省常德市鼎城区人，汉族，务工；因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2017年2月20日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，同年3月1日由该局依法执行逮捕，同月3日由该局监视居住，本院于2017年11月27日决定对其继续监视居住；现在家候审。
辩护人陈国述，湖南省先锋律师事务所律师。
被告人方某某，男，32岁，福建省漳州市人，汉族，初中文化，务工；因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2017年4月6日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，同日由该局取保候审，本院于2017年11月27日决定对其继续取保候审；现在家候审。
常德市鼎城区人民检察院以常鼎检刑检刑诉（2017）376号起诉书指控被告人聂某某、方某某犯销售伪劣产品罪，于2017年11月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法由简易程序转普通程序，公开开庭进行了审理。常德市鼎城区人民检察院指派检察员雷蕾出庭支持公诉。被告人聂某某、方某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
常德市鼎城区人民检察院指控：2017年1月9日，被告人聂某某与“张老板”（未查清身份）合伙购买伪劣香烟，聂某某出资2万元，被告人方某某为了获取高额报酬，明知“老黑”（未查清身份）要其运输的是伪劣香烟，还将价值162500元的假烟从福建运至常德，由聂某某存放在鼎城区武陵镇阳明路安置小区5栋的仓库内。另外，从被告人聂某某存放伪劣香烟的仓库内扣押价值共计603100元的香烟。
案发后，被告人聂某某、方某某主动到案，如实供述自己的犯罪事实；被告人聂某某退缴赃款5000元，被告人方某某退缴赃款15000元。
为证明上述事实，公诉机关提交了被告人供述、证人证言、辨认笔录、相关照片及书证等证据予以证明。
公诉机关认为，被告人聂某某、方某某的行为构成销售伪劣产品罪；在共同犯罪中，二被告人均系从犯，案发后均投案自首，均退缴部分赃款；被告人聂某某系犯罪未遂，建议对被告人聂某某判处二至三年有期徒刑，并处罚金，可适用缓刑，对被告人方某某判处六个月至一年有期徒刑，并处罚金，可适用缓刑。
被告人聂某某及方某某均未提出辩护意见，请求人民法院依法从轻处罚。
被告人聂某某辩护人的辩护意见是，本案中，被告人聂某某仅出资2万元。其涉案金额应只认定为162500元，而不应以公诉机关指控的金额认定。
经审理查明：2017年1月9日，被告人聂某某与“张老板”（未查清身份）合伙购买伪劣香烟，聂某某出资2万元。被告人方某某为了获取高额报酬，明知“老黑”（未查清身份）要其运输的是伪劣香烟，还用尼桑牌银灰色越野车从福建运输至常德，将研制样品芙蓉王（硬）150条、芙蓉王（硬）500条交给了被告人聂某某，由聂某某存放在鼎城区武陵镇阳明路安置小区的仓库内。经鉴定，上述伪劣香烟共计价值162500元；另外从被告人聂某某存放伪劣香烟的仓库内扣押芙蓉王（软蓝）204条、芙蓉王（硬）1125条、白沙（和天下）125条、研制样品芙蓉王（硬）175条、研制样品芙蓉王（蓝）2条、研制样品芙蓉王（软蓝）50条，共计603100元。
经鉴定，上述香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。
案发后，被告人聂某某、方某某主动投案，如实供述自己的犯罪事实。案发后，被告人聂某某退缴赃款5000元，被告人方某某退缴赃款15000元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的如下证据予以证明：
证人龚某某的证言，证人系被查获存放假烟仓库的房东，
证明其将仓库租赁给聂某甲、曾某某夫妇，后来从上述仓库中查获假烟的事实；
2.证人曾某某的证言，证人系被告人聂某某的姐夫，证明证人将自己租用的仓库钥匙交给聂某某保管，从仓库中查获的假烟系聂某某所有的事实；
3.证人吴某某的证言，证人系被告人方某某的朋友，证明案发后，证人带方某某投案自首的事实；
4.证人聂某甲的证言，证明其租赁的仓库钥匙只有其弟弟被告人聂某某有，后来从该仓库中查获假烟的事实；
5.常德市鼎城区公安局干警制作的辨认笔录，证明曾某某对聂某某、聂某某对方某某、方某某对聂某某、龚某某对聂某甲、曾某某、聂某某进行辨认的事实；
6.相关照片，证明从案发现场查获假烟的事实；
7.常德市鼎城区公安局扣押决定书、扣押物品、文件清单，鼎城区公安局出具的湖南省非税收人一般缴款书，证明案发后，被告人聂某某、方某某分别退缴赃款5000元、15000元的事实；
8.湖南省烟草专卖局湘烟价证（2017）0018号价格证明，湖南省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，证明涉案假烟价格的事实；
9.常德市烟草专卖局常烟移（2017）第2号案件移送函，常德市烟草专卖局举报记录表、常烟立（2017）第13号立案报告表、先行登记保存通知书、证据先行登记保存通知书、证据先行登记保存批准书、涉案烟草专卖品核价表，证明本案线索来源的事实；
10.闽XXXX**小车在福建省云霄县至常德的卡口照片、信息，与其他证据相吻合，证明被告人方某某从福建运输假烟至常德的事实；
11.被告人聂某某的手机通话详单，常德市鼎城区公安局治安管理大队调取的185736X****手机的状况及说明、出具的关于涉案人员“张老板”的情况说明、关于调取“张老板”通话详单的情况说明、关于涉案人员“老黑”的情况说明，证明案发期间被告人聂某某的手机通话情况及“张老板”暂未到案的事实；
12.被告人及证人的身份信息，证明其身份情况；
13.被告人聂某某的供述与辩解，证明其与“张老板”合伙做假烟生意，聂某某出资2万元，以及从被告人聂某某保管的仓库中查获大量伪劣香烟的事实；
14.被告人方某某的供述与辩解，证明其受“老黑”的安排，从福建运送伪劣香烟至常德交给聂某某的事实。
本院认为：被告人聂某某、方某某非法销售伪劣烟草制品，其行为构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人聂某某、方某某犯罪的罪名成立，提交的证据合法有效，适用法律意见正确，量刑建议适当，本院予以支持。在共同犯罪中，二被告人均起次要作用，均系从犯，依法均应当予以从轻或减轻处罚；被告人聂某某购买的伪劣烟草制品尚未销售，系犯罪未遂，依法可对被告人聂某某予以从轻或减轻处罚；案发后，二被告人均主动投案，如实供述犯罪事实，均系自首，依法均可予以从轻或减轻处罚；二被告人均退缴赃款，均可酌情予以从轻处罚。对于被告人聂某某的辩护人提出的其涉案金额应只认定为162500元，不应认定为指控金额的辩护意见，经查，本案中，被告人聂某某虽然只出资2万元，但本案中所查获的假烟是被告人聂某某提供仓储，被告人聂某某应当就全部犯罪金额承担责任，对辩护人的该辩护观点，本院不予以采纳。综合本案被告人聂某某、方某某的量刑情节，本院决定对二被告人予以从轻处罚并适用缓刑；对二被告人退缴的赃款，依法予以没收。对被告人聂某某适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第一款、第四十五条、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售假烟专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一、三款，对被告人方某某适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第四十五条、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，分别判决如下：
一、被告人聂某某犯销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万五千元；
二、被告人方某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；
（二被告人的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；并处的罚金，限本判决生效后三个月内，通过本院上缴国库）；
三、对被告人聂某某、方某某退缴的赃款，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 鲁爱龙
审 判 员 贺春梅
人民陪审员 代 琳
二〇一八年二月五日
书 记 员 姚露林
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售假烟专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算;无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。