西安铁路运输中级法院行 政 判 决 书（2017）陕71行终258号上诉人（原审原告）史存香，女，汉族。委托代理人屈晓明，陕西仁达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）户县公安局，住所地户县甘亭镇政法路12号。法定代表人阎长青，局长。委托代理人王娜，该局民警。委托代理人张敏，该局民警。上诉人史存香因诉户县公安局不履行法定职责一案，不服西安铁路运输法院（2016）陕7102行初756号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人史存香及其委托代理人屈晓明、被上诉人户县公安局的委托代理人王娜及张敏到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。一审判决认定，原告因与案外人张某某发生冲突，向110报警，被告户县公安局下属天桥派出所接警后出警。2015年9月16日，史存香向西安交通大学司法鉴定中心申请伤情、伤残鉴定。2015年9月21日，原告又向被告提出要求对其伤情、伤残进行鉴定。2015年9月29日，陕西新安司法鉴定中心接受西安市户县公安局刑警大队委托对原告的损伤程度进行鉴定。2015年10月10日，陕西新安司法鉴定中心出具陕新司监[2015]临鉴字第585号鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人史存香本次外伤的损伤程度属轻微伤”。该鉴定费900元由原告垫付。2016年3月22日，原告不服陕新司监[2015]临鉴字第585号鉴定意见书向被告申请重新鉴定。2016年3月31日被告户县公安局同意重新鉴定，并委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的损伤程度进行重新鉴定。2016年4月29日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心向被告出具2016临539号退卷函，内容为“贵单位委托本中心对‘被鉴定人史存香的损伤程度’进行法医学重新鉴定一案，送检材料已阅。经本中心研究认为，根据现有材料难以针对委托事项出具明确的鉴定意见。依照《司法鉴定程序通则》第十六条之规定，决定不予受理，现予退卷”。原告认为被告未履行法定职责，遂提起本诉。另查，庭审中原告向法庭明确其诉讼主张的鉴定费为第一次（2015年9月29日）在陕西新安司法鉴定中心鉴定时垫付的900元鉴定费。一审法院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第七条规定“国务院公安部门负责全国的治安管理工作。县级以上地方各级人民政府公安机关负责本行政区域内的治安管理工作”。《公安机关办理行政案件程序规定》第七十五条第二项规定“人身伤害案件具有下列情形之一的，公安机关应当进行伤情鉴定：（二）被侵害人要求作伤情鉴定的”，第八十一条第四款、第五款规定“违法嫌疑人或者被侵害人对鉴定意见有异议的，可以在收到鉴定意见复印件之日起三日内提出重新鉴定的申请，经县级以上公安机关批准后，进行重新鉴定。同一行政案件的同一事项重新鉴定以一次为限。当事人是否申请重新鉴定，不影响案件的正常办理”，第八十四条规定“鉴定费用由公安机关承担，但当事人自行鉴定的除外”。本案中，2015年9月21日原告向被告申请鉴定，2015年9月29日陕西新安司法鉴定中心接受被告下属刑警大队委托进行鉴定；2016年3月22日原告向被告申请重新鉴定，2016年3月31日被告同意原告的申请并委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心重新鉴定，上述事实证明对原告鉴定申请及重新鉴定申请，被告均委托相关机关进行鉴定。鉴定机构是因“现有材料难以针对委托事项出具明确的鉴定意见而决定不予受理重新鉴定的委托”，并非被告不作为。其次，原告在陕西新安司法鉴定中心垫付鉴定费900元，该费用应由公安机关承担，故对原告要求被告支付鉴定费请求予以支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、七十二条之规定，判决：一、判决被告户县公安局于本判决生效后30日内向原告史存香支付鉴定费900元；二、驳回原告史存香其他诉讼请求。案件受理费50元（原告已预交），由被告户县公安局负担。上诉人史存香上诉称：2015年8月7日张某某私闯民宅、寻衅滋事，故意殴打史存香。因张某某以盖房为名实际强行暴力减少其宅基地70公分给西邻他姑，上诉人对此不同意，张某某4次故意殴打上诉人至其眼睛损伤、颅脑损伤、脑震荡、头皮损伤、胸部损伤，其中上诉人4颗牙被打掉，有病例为证。上诉人没有咬张某某并有笔录、视频以及证人等证据。户县公安局不播放录像，证人不出庭作证，公安局决定书认定上诉人咬张某某右手造假无效。处罚决定书，没证据，没给其发造假无效。退卷函是登记编号，没有鉴定人和复核人签字无效，鉴定书违反法定程序无效。没有询问上诉人是否申请回避无效，违反《鉴定通则》第6条、《民诉法》第137条。上诉人多处损伤没有记录没有鉴定，违反了《鉴定通则》第23条，无效。根据《公安办理行政案》第84条、《司法鉴定收费办法》第2条规定，鉴定费应当由公安局承担，原鉴定书违反法定程序无效。卷宗除了上诉人病历和鉴定申请，全部都是公安局造假，人为制造冤假错案。公安局以非法手段取得证据无效，违反《行政法》第43条，不能作为认定事实根据。一审认定事实不清，适用法律错误。上诉人在一审时当庭增加诉讼请求，一审法院没有准许，属于审判程序违法。故请求二审法院：1、撤销（2016）陕7102行初756号判决的第二项，维持该判决第一项；2、要求上诉人履行法定职责给上诉人继续做鉴定，所需费用全部由公安局自行承担；3、交通费600元、伙食费260元、住宿费300元、复印费136元，共计1556元由被上诉人承担；4、变更案件名称为：张某某故意殴打史存香案；5、撤销违法行为人姓名：史存香；6、变更受案时间为：2015年8月7日；7、请求法院依法撤销户公（61012573）行罚决字（2015）2262号、户公（61012573）审字[2015]第38号；8、撤销户公（61012573）受案字[2015]5103号，史存香咬住张某某右手；9、诉讼费由被上诉人承担。被上诉人答辩称：其单位对张某某、史存香殴打他人案的行政处罚事实清楚、程序合法、适用法律正确、处罚程度适当；对史存香提请的司法鉴定申请进行委托，程序合法。一审判决认定事实清楚，程序合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。上诉人史存香于二审庭审结束后次日向法院提供以下证据：1、户县公安局户公（61012573）行罚决字[2015]2262号行政处罚决定书；2、户公（61012573）审字[2015]第38号；3、户公（61012573）受案字[2015]5103号；4、询问笔录；5、息诉罢访协议书；6、史存香住院及相关医院诊断证明材料；7、户县公安局行政案件卷宗（仅1页）；8、《陕西新安司法鉴定中心司法鉴定意见书》及司法鉴定机构、人员资质证明；9、司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心退卷函；10、史存香相关费用票据；11、照片3张。以上证据均用以支持上诉人的上诉事实及理由。对于上诉人提供的证据，因上诉人在一审审理期间已获得相应证据，部分证据在一审时已提交，部分证据在一审时未予提交，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第七条第二款的规定，本院认为其不属于新证据，不予接纳。本院二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，依法予以确认。一审判决认定的证据，经过一审庭审示证、质证，二审亦予以确认。本院认为，根据《公安机关办理行政案件程序规定》第七十五条第二项、第八十一条第四款、第五款以及第八十四条之规定，公安机关对人身伤害案件具有伤情鉴定、依被侵害人申请进行重新鉴定以及承担鉴定费用的法定职责。本案中，2015年9月29日，被上诉人户县公安局依据被侵害人史存香的申请委托陕西新安司法鉴定中心进行伤情鉴定，鉴定费900元由史存香垫付。后上诉人史存香对鉴定意见有异议，于2016年3月22日向被上诉人户县公安局提出重新鉴定的申请，3月31日被上诉人同意史存香的申请并委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行重新鉴定。上述事实有一审经法庭示证、质证的史存香申请书、呈请重新鉴定报告书、陕西新安司法鉴定中心司法鉴定意见书、退卷函以及鉴定费收据等证据在案佐证。因此，被上诉人户县公安局实际已经履行了伤情鉴定以及依被侵害人申请进行重新鉴定的法定职责，唯鉴定费由史存香垫付，实属不妥，应予纠正。关于上诉人史存香提出“公安局决定书认定上诉人咬张某某右手造假无效”的上诉理由，因其所涉及的内容并非本案审查范围，故不予支持。关于“退卷函是登记编号，没有鉴定人和复核人签字无效，两次鉴定违反法定程序无效”的上诉理由，因缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。关于“鉴定费应当由公安局承担”的上诉理由，符合相关法律规定，本院予以支持。关于“公安局人为制造冤假错案，其以非法手段取得证据无效，不能作为认定事实根据”的上诉理由，因缺乏相关证据予以佐证，于法无据，本院不予支持。关于“上诉人在一审时当庭增加诉讼请求，一审法院没有准许，属于审判程序违法”的上诉理由，经查，《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第四十五条规定“起诉状副本送达被告后，原告提出新的诉讼请求的，人民法院不予准许，但有正当理由的除外”。本案中，史存香在一审庭审中提出新的诉讼请求，但其并无法律规定的正当理由，故一审合议庭当庭对史存香增加诉讼请求的申请不予准许，符合法律规定，并无不当。对于上诉人史存香提出的第3-8项上诉请求，系二审新增加诉讼请求，不属于本案审查范围，故本院不予审查。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费50元由上诉人史存香承担。本判决为终审判决。审判长  蒋蒙蒙审判员  张 博审判员  左 昆二〇一七年三月三十日书记员  王 惠附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；