陕西省商洛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）商中民二终字第00046号
上诉人（原审原告）卢某某，男，生于1966年2月22日，汉族，住xxxxx，农民。身份证号：xxxxx
委托代理人林斌，陕西秦南律师事务所律师。
上诉人（原审被告）王某某，男，生于1973年9月28日，汉族，住xxxxxx，现住xxxxxx，农民。身份证号：xxxxx。
委托代理人高慧彬，陕西百信法律服务所法律工作者。
上诉人卢某某、王某某因合伙协议纠纷一案，不服陕西省柞水县人民法院（2012）柞民初字第00147号民事判决书，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人卢某某及其委托代理人林斌、上诉人王某某的委托代理人高慧彬均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审认定，2005年8月26日，原告卢某某、被告王某某及案外人吴仟华三人商议合伙购买挖掘机一台，并签订了合伙合同，约定吴仟华和原告卢某某每人投入股金8万元，被告王某某投入股金17万元，由被告王某某为合伙负责人。2005年9月26日，被告王某某与中国光大银行西安分行营业部签订了按揭贷款购买挖掘机的《中国光大银行个人贷款合同》，合同约定：贷款金额为507500元，期限是24个月，还款方式为按月等额还本付息，并办理了公证书。2006年11月9日，在合伙经营过程中，被告王某某未能按约定履行该贷款合同，所购挖掘机被出卖方通过诉讼予以扣押、拍卖，致使合伙经营无法进行。2007年5月，原告卢某某、被告王某某、案外人吴仟华三人进行了合伙清算，由被告王某某退还吴仟华、原告卢某某购买挖掘机的投资款，并付给吴仟华、原告卢某某各一年的合伙分红。合伙协议解除后，被告王某某当即向原告卢某某出具“今欠到卢某某挖机本金捌万元，分红叁万元，共计：拾壹万元整。”欠条一张。随后，被告王某某将孙希尧欠其工程款31600元欠条一张、李先记欠其工程款10000元欠条一张交给原告卢某某，抵偿部分挖掘机投资款及分红，原告卢某某于2007年5月中旬分别在孙希尧、李先记处领取被告王某某工程款共计41600元。被告王某某仍欠原告卢某某挖掘机投资及分红款68400元，至今未偿付。
原审认为，原告卢某某、被告王某某等三人合伙经营挖掘机，经营中因拖欠挖掘机贷款，所购挖掘机于2006年11月9日被出售方通过诉讼予以扣押、变卖，致使合伙经营无法进行。经合伙清算，由被告王某某退还吴仟华、原告卢某某购买挖掘机的投资款，并付给吴仟华、原告卢某某各一年的合伙分红款。被告王某某应支付原告卢某某投资款股金8万元及分红3万元共计11万元，被告王某某委托案外人孙希尧、李先记兑付给原告卢某某本金及分红款41600元后，剩余本金及分红款68400元至今未付，违背了诚实信用原则。审理中，原告卢某某主张在孙希尧、李先记处所领现金并非被告王某某偿还其挖掘机欠款，而是支付原告卢某某在被告王某某处承揽其他工程中的工资，但未能提供确实充分的证据，故对其主张不予支持。被告王某某辩称其所欠原告卢某某的挖掘机投资款及分红，已用孙希尧、李先记所欠工程款及在山阳承包工程中所给的款项予以全部清偿，除有证据证明孙希尧和李先记支付的款项用于清偿此投资款及分红，其余辩解意见缺乏证据支持，不予采信。原告卢某某要求被告王某某按约兑付退伙本金及红利于法有据，应予支持。为了保障公民的合法权益，维护正常的社会经济秩序，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条的规定，判决：
被告王某某在判决生效后30天内向原告卢某某清偿欠款68400元。
案件诉讼费2500元，原告卢某某承担900元，被告王某某承担1600元。
上诉人卢某某上诉称：一、原判认定经合伙清算王某某付给吴仟华、卢某某各一年的分红款，认定事实错误，2007年5月11日合伙清算，合伙一年多不满两年，分红应按两年计算。二、一审认定卢某某从孙希尧、李先记处领取的41600元是王某某应付的挖掘机的投资款及分红款，认定事实错误，该41600元是王某某付给卢某某挖掘机第一年即2005年8月26日至2006年8月26日的分红款及晨光工程款。综上，卢某某与王某某合伙结算的本金及分红款共计11万元，是结算的本金及第二年的分红款，卢某某从孙希尧、李先记处领取的41600元，是王某某支付给卢某某的挖掘机的第一年的分红款及晨光工程款，请求改判王某某支付卢某某11万元的诉讼请求。
被上诉人王某某答辩称：一、合伙结算日期是2006年4月份，结算款项总共11万元，8万元投资款，3万元分红款，该3万元只是一年的分红款，分红款不能按两年计算。二、上诉人王某某将孙希尧、李先记的债权41600元转让给卢某某，是用于归还挖掘机的投资款及分红款，而不是支付其他工程款。
上诉人王某某上诉称：一、原判认定上诉人王某某将孙希尧、李先记的债权41600元转让给卢某某用于归还挖掘机的投资款及分红款，符合事实。二、2006年4月8日合伙结算并出具欠条，另一合伙人吴仟华的调查笔录可以证实结算日期及出具欠条日期，卢某某陈述2007年5月结算并出具欠条无依据，且卢某某对该日期陈述不一致，原判认定2007年5月结算并出具欠条错误。三、上诉人王某某于2010年6月份通过山阳县户垣信用社向卢某某汇款6万元，卢某某主张该6万元属于户垣坡改梯工程的工程款，但卢某某未提供证据予以证明，而根据上诉人王某某提供的证据《爆破取石、装卸、施工安全协议书》约定的付款方式及卢某某起诉西安德安建筑工程有限公司、陕西志源建筑工程有限公司、陕西中州建筑工程有限公司、商洛市商州城关建筑安装工程有限公司、王某某、山阳县水务局承揽合同纠纷一案民事诉状陈述的事实及理由，证明户垣坡改梯工程的工程款从2011年1月份以后才支付给卢某某，该6万元是归还挖掘机的欠款。原判认定该6万元不是归还挖掘机的本金及分红款，认定错误。四、上诉人王某某于2006年4月8日出具11万元欠条后，被上诉人卢某某于2006年4月26日向上诉人王某某索要欠款，上诉人王某某因资金困难就先归还2万元，被上诉人卢某某未带原欠条，出具2万元的借条予以抵销挖掘机欠款，原判未支持属于不当。五、被上诉人卢某某于2011年9月8日起诉超过两年诉讼时效，应驳回诉讼请求。
被上诉人卢某某答辩称：一、上诉人王某某给卢某某出具欠条的时间是2007年5月11日。二、王某某曾汇款6万元，但支付的是其他工程款，与支付挖掘机的款项无关。三、卢某某主张11万元的债权未超过诉讼时效，卢某某一直在主张债权，且王某某在一审诉讼中并未提出诉讼时效的抗辩。
经二审审理查明的案件事实与一审查明的事实一致。上述事实，有合股合同、王某某出具的11万元欠条、xxx、xxx的证明、卢某某2007年5月10日的收条、西安市碑林区人民法院（2006）碑裁字第1204号民事裁定书、2006年11月29日执行笔录、中国光大银行西安分行营业部执行撤销申请，转让协议、《爆破取石、装卸、施工安全协议书》、法院调查笔录、庭审笔录等证据在卷佐证，以上证据经庭审质证并经本院审查，合法有效，予以采信。
本院认为，上诉人王某某给上诉人卢某某出具的欠本金8万元，分红3万元，共计11万元的欠条，是双方的真实意思表示，应受法律保护。欠条上载明欠分红款3万元，并未指明是哪一年的分红款，且从合伙购买挖掘机到出卖总共一年零三个月的时间，故挖掘机经营分红按一年计算符合客观实际。卢某某认为其领取的41600元中3万元属王某某支付其应得的第一年的分红款，而欠条载明的3万元分红款应为其第二年应得的分红款，与查明的事实不符。卢某某认为该41600元中1万元是王某某支付的晨光工程款，未能提供相应的证据予以证实。因此，卢某某从孙希尧、李先记处领取的41600元应是该二人替王某某支付的挖掘机的投资款和分红款，应从11万元的金额中扣减，原审对此认定并无不当。王某某主张2006年4月26日卢某某向其借款2万元是其归还卢某某的挖掘机欠款，现以2万元借款抵销挖掘机欠款，但缺乏证据证实，卢某某对此予以否认，故其主张不予支持。王某某上诉称2010年6月其向卢某某汇款6万元，是归还挖掘机欠款，因为户垣坡改梯工程的工程款从2011年1月份以后才支付给卢某某。经审查，该工程双方并未严格按约定期限履行付款，王某某的该上诉理由不能成立，不予支持。王某某给卢某某出具的11万元的欠条，未写落款日期，也未写还款日期，卢某某可随时主张自己的权利，且王某某也无证据证明卢某某的主张已超过诉讼时效。因此，王某某主张11万元欠款超过诉讼时效的观点，不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费，卢某某预交840元，由卢某某承担，王某某预交1500元，由王某某承担。
本判决为终审判决.
审 判 长 刘立新
审 判 员 王礼武
代理审判员 文改云
二〇一三年七月二十四日
书 记 员 王 博