山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终6757号
上诉人（原审原告）：王波。
委托诉讼代理人：刘运中，山东晨鸿律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈艳，山东晨鸿律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：黄岛区水泥制品厂。
法定代表人：赵宝厚，厂长。
委托诉讼代理人：丁绍玉，山东持言律师事务所律师。
上诉人王波与上诉人黄岛区水泥制品厂因劳动争议纠纷一案，均不服青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初12083号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2017年8月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人王波及其委托诉讼代理人陈艳，被上诉人黄岛区水泥制品厂的委托诉讼代理人丁绍玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王波上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判支持王波的诉讼请求；一、二审诉讼费由黄岛区水泥制品厂负担。事实和理由：一审对双方解除劳动合同的过程及真实原因认定不清，证据不足，适用法律错误，应当撤销一审判决第二项并依法改判支持王波的上诉请求。理由如下：一、一审对黄岛区水泥制品厂的行为是否属于违法解除劳动合同的行为认定不清，证据不足，适用法律错误，依法应予改判。（一）关于解除／终止劳动合同的实际原因，黄岛区水泥制品厂称系王波自行辞职，其为了王波办理失业手续才在备案时写“劳动合同到期终止”。从黄岛区水泥制品厂提交的《辞职申请》内容来看，体现王波所谓自愿辞职并无争议的内容均由黄岛区水泥制品厂提前打印而成，而体现王波真实意思表示的内容为其本人书写部分，××”这一真实原因。上述细节充分证明，黄岛区水泥制品厂误导王波在其提供的《辞职申请》上签名，该申请系黄岛区水泥制品厂自行拟定的格式文本，王波在不知利害关系的情况下签名但据实写明解除原因是因其“××”。而黄岛区水泥制品厂作为用人单位，未告知并安排王波享受医疗期及医疗待遇，在明知王波“××”的情况下解除／终止双方劳动合同，确属违法。一审采信黄岛区水泥制品厂提交的《辞职申请》并据此认定王波系愿意辞职，同时又忽略王波本人书写的其自身存在××的客观情况，显然自相矛盾。（二）从程序上看，黄岛区水泥制品厂提前准备好所谓的辞职申请，误导王波在不知利害关系的情况下签了名。黄岛区水泥制品厂在办理解除劳动合同备案时，正常情况下，在解除原因一栏应记载“个人申请解除劳动合同”。而黄岛区水泥制品厂此后又以“劳动合同到期终止”为由办理了终止合同备案，其称系为了王波办理失业，但未提交任何证据证明其办理解除／终止劳动合同备案与《辞职申请》相冲突的原因是为了协助王波办理失业。王波确实申领了失业金，但这并不能成为黄岛区水泥制品厂将之拿来圆谎的理由。如果王波确实为了申领失业金才同意辞职，××”，更不可能在可以领取24个月失业金的情况下只领取了6个月便终止申领。在无法查清双方劳动合同究竟是因到期终止还是因王波自愿辞职而解除的情况下，黄岛区水泥制品厂应对此前后不一的行为承担不利后果。黄岛区水泥制品厂解除行为无论是实体上还是形式上均违反劳动合同法相关规定，应当支付王波违法解除或终止劳动合同赔偿金。（三）退一步讲，即便王波要为其疏忽大意在辞职申请中签名承担不利后果，基于其同意解除劳动合同是因××，且黄岛区水泥制品厂未安排王波享受医疗期又未支付医疗期待遇，黄岛区水泥制品厂最起码也应当向王波支付经济补偿，一审法院应对此予以释明。二、一审对黄岛区水泥制品厂是否存在拖欠加班费的事实认定不清，证据不足，适用法律错误，且对举证责任分配错误，请求改判。王波在一审中虽未提交证据证明其存在加班的事实，但是黄岛区水泥制品厂提交了工资表，工资表显示王波存在加班情况。但一审在黄岛区水泥制品厂未依法提供有效证据证明其已按时足额支付加班费的情况下，即驳回王波的加班费请求，违反法律规定。王波在黄岛区水泥制品厂常年加班，而黄岛区水泥制品厂并没有依法支付加班费。王波如果不存在加班的事实，黄岛区水泥制品厂无法解释其工资构成。根据《山东省企业工资支付规定》第十九条规定，企业应当编制工资支付表，记载工资支付对象姓名、支付时间、支付项目、加班工资、应发金额、扣除项目、实发金额和劳动者签名等事项。工资支付表应当按照国家会计档案管理的规定至少保存15年备查。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：对减少劳动报酬的争议事项由用人单位负举证责任；与加班费争议相关的工资记录、考勤记录等属于用人单位掌握的证据，依法应由用人单位承担举证责任；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，王波在黄岛区水泥制品厂工作时存有加班事实不容否认，根据上述法律法规及司法解释之规定，黄岛区水泥制品厂应当就其是否已经足额发放加班费的事实进行举证。而黄岛区水泥制品厂并未提供充分有效的证据予以证明，应当依法承担不利的后果。一审仅以王波未提交证据证明其存在加班事实为由驳回王波关于加班费的诉求，显失公平。在黄岛区水泥制品厂未证明其已足额支付了加班费的情况下，应当支持王波的上诉请求。三、一审判令黄岛区水泥制品厂支付王波2015年和2016年的带薪年休假工资正确，但2015年度应休年休假天数应为15天，而不是10天。请求二审法院依法撤销一审判决第二项，支持王波的上诉请求。
黄岛区水泥制品厂答辩意见同其上诉意见。
黄岛区水泥制品厂上诉请求：撤销一审判决，依法改判；一、二审诉讼费由王波负担。事实和理由：一、王波不应享受带薪年休假。王波2016年1月只干了五天活，至当年5月辞职，累计旷工四个多月，不应享受带薪年休假。二、即使享受带薪年休假，王波的月工资也应按照最低工资标准计算。王波的月平均工资低于当地工资标准，应当按照最低工资标准计算。一审按照每月4000元计算，错误。
王波答辩意见同其上诉意见。
王波向一审法院起诉请求：1、判令黄岛区水泥制品厂支付王波违法解除劳动合同赔偿金160000元；2、判令黄岛区水泥制品厂支付王波1996年至2016年加班费800000元、带薪年休假工资44137.93元。
黄岛区水泥制品厂向一审法院起诉请求：1、黄岛区水泥制品厂不支付王波带薪年休假工资7360元；2、诉讼费用由王波承担。
一审法院认定事实：黄岛区水泥制品厂系于1989年4月20日成立的具有独立法人资格的股份合作制企业。1996年1月，王波进入黄岛区水泥制品厂砌块车间从事操作工工作。双方签订书面劳动合同。2016年5月11日，黄岛区水泥制品厂为王波办理解除/终止劳动合同备案手续，《解除/终止劳动合同报告书》上所记载的解除时间为2016年5月11日，解除/终止劳动合同的原因为劳动合同到期终止。黄岛区水泥制品厂提交的2015年6月至2016年5月期间的工资表显示，自2015年1月起王波经常缺勤，黄岛区水泥制品厂按照王波的出勤天数支付了王波相应工资。经核算，王波正常出勤的月平均工资为4174.70元，王波所主张其月平均工资为4000元/月。另，工资计算表上并无支付带薪年休假工资的记录。
关于解除/终止劳动合同的实际原因，黄岛区水泥制品厂称系因王波本人提出辞职，并提交一份《辞职申请》加以证明。黄岛区水泥制品厂同时解释称《解除/终止劳动合同报告书》上之所以写劳动合同到期终止，是为了帮助王波办理失业手续并领取失业金。《辞职申请》显示，王波于2016年5月11日以××为由申请辞职。王波对于该《辞职申请》的真实性没有异议，但认为该份证据不能证明是王波自行辞职。王波因为工伤一直断断续续接受治疗，在治疗期间黄岛区水泥制品厂多次通知王波来公司办理离职手续。2016年5月11日，黄岛区水泥制品厂又要求王波自己辞职，王波当时不同意，但是为了治疗也确实不能回公司上班，因此王波就以××为由提出辞职。王波当时尚在医疗期内，依照法律规定，单位不能与其解除劳动合同。王波提交的《胶南市中医医院住院病历》显示，王波曾于2007年11月11日至15日因左肱骨骨折在该院住院治疗4天。另，王波并未提交任何证据证明其在提出辞职时仍在医疗期内，也未提交任何初步证据证明其在工作期间存在加班的事实。
2016年6月7日，王波曾以黄岛区水泥制品厂为被申请人向青岛市黄岛区劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。请求裁决：1、黄岛区水泥制品厂支付王波解除劳动合同赔偿金160000元；2、黄岛区水泥制品厂支付王波1996年至2016年加班费800000元、带薪年休假工资50000元（后变更为44137.93元）。青岛市黄岛区劳动争议仲裁委员会对王波的申诉请求进行审查后，作出青黄劳仲案字[2016]第10600号仲裁裁决书，裁决黄岛区水泥制品厂支付王波带薪年休假工资7360元并驳回王波的其他仲裁请求。该裁决书下发后，双方对此裁决均不服先后起诉至一审法院。
一审法院认为，本案争议的焦点问题是：1、黄岛区水泥制品厂解除与王波之间的劳动合同是否违法；2、黄岛区水泥制品厂是否欠发王波加班费；3、黄岛区水泥制品厂是否应当向王波支付带薪年休假工资。1、关于黄岛区水泥制品厂解除与王波之间的劳动合同是否是违法解除的问题。本案中，黄岛区水泥制品厂提交了王波本人书写的《辞职申请》用以证明双方解除劳动合同合同的真实原因系王波个人申请辞职。王波虽辩称是在黄岛区水泥制品厂多次要求其办理离职手续的情况下以××为由辞职，当时尚在医疗期内，黄岛区水泥制品厂不能与王波解除劳动合同。但王波并未提交任何证据证明其申请辞职并非本人自愿，且其提交的《胶南市中医医院住院病历》也仅能证明其曾于2007年11月11日至15日在该院住院治疗，而不能证明王波至2016年5月11日仍处于医疗期内。因此，王波依法应当承担举证不能的不利后果。黄岛区水泥制品厂在王波提交《辞职申请》当日为王波办理了解除劳动合同备案手续，系合法解除。王波要求黄岛区水泥制品厂支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，一审法院不予支持。2、关于黄岛区水泥制品厂是否欠发加班费的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案中，王波并未提交任何证据证明其在黄岛区水泥制品厂公司工作期间存在加班事实，依法应当承担举证不能的不利后果。故，对于王波所主张的加班费的诉讼请求，一审法院予以驳回。3、关于黄岛区水泥制品厂是否应当向王波支付带薪年休假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》以及《企业职工带薪年休假实施办法》的相关规定，王波于1996年1月入职，2016年5月11日辞职，王波在工作期间虽存在一些缺勤的现象，但尚不符合不享受当年年休假的法定情形。此外，因王波主张的2014年度及之前的带薪年休假工资已超过1年的仲裁时效，故王波2015年度应当享受带薪年休假10天、2016年度应当享受的带薪年休假经折算为5天（131天÷365天×15天）。因黄岛区水泥制品厂未举证证明其已向王波支付2016年度以前的带薪年休假工资，依法应当承担举证不能的法律后果。另因职工在年休假期间享受的是与正常工作期间相同的工资收入，故王波的月平均工资应当以正常出勤情况下的月工资作为计算标准，黄岛区水泥制品厂关于应当按照最低工资为计算标准的主张，一审法院不予采纳。黄岛区水泥制品厂依法应当向王波支付2015年度和2016年度的带薪年休假工资5517.24元（4000元÷21.75天×15天×200%）。
综上，依据《职工带薪年休假条例》第三条、第四条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条以及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审判决：一、黄岛区水泥制品厂于判决生效之日起十日内向王波支付2015年度以及2016年度带薪年休假工资5517.24元；二、驳回王波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由黄岛区水泥制品厂负担。（2016）鲁0211民初12886号案件受理费10元，由黄岛区水泥制品厂负担。
本院二审期间，当事人未提交新证据。
经审理查明，本院查明的事实与一审一致。
本院认为，综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：1、黄岛区水泥制品厂解除与王波的劳动合同是否合法；2、王波主张的加班费应否支持；3、黄岛区水泥制品厂应否支付王波未休年休假工资。
关于第一个焦点问题。本院认为，虽然黄岛区水泥制品厂为王波办理书面劳动合同解除手续时载明解除原因为劳动合同到期终止，但黄岛区水泥制品厂提交王波签字的辞职申请显示，王波系辞职离开黄岛区水泥制品厂，王波对其在辞职申请上签字的事实无异议，其无证据证明其在辞职申请上签字不是其真实意思表示，且当时不存在劳动合同已到期的情况，在此情况下，王波主张黄岛区水泥制品厂系违法解除劳动合同，缺乏事实和法律依据，本院对其该项主张不予支持。
关于第二个焦点问题。本院认为，王波主张加班费，但未提交初步证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，本院对其该项主张不予支持。
关于第三个焦点问题。本院认为，王波在黄岛区水泥制品厂处工作至2016年5月，王波应当依法享受相应的未休年休假。黄岛区水泥制品厂未举证已安排王波享受年休假，亦无证据证明已为王波发放未休年休假工资，应当支付王波相应的未休年休假工资。二审中，黄岛区水泥制品厂对王波月工资4000元并无异议，本院予以确认。
综上所述，王波、黄岛区水泥制品厂的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人王波、上诉人黄岛区水泥制品厂均担。
本判决为终审判决。
审判长 徐 明
审判员 王化宿
审判员 齐 新
二〇一七年九月三十日
书记员 况君仪
书记员 于国英