江苏省海门市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）门刑初字第0272号
公诉机关海门市人民检察院。
被告人邱某。2012年10月25日因涉嫌犯开设赌场罪被海门市公安局取保候审。2014年1月16日经本院决定，同日由海门市公安局执行逮捕。现羁押于海门市看守所。
辩护人黄倩。
被告人曹某。2002年4月因赌博被原通州市公安局罚款人民币三百元；2002年5月因嫖娼被原通州市公安局警告并处罚款人民币三千元；2006年12月因醉酒驾驶机动车被原通州市公安局行政拘留七日；2011年8月因赌博被如皋市公安局罚款人民币五百元。2012年9月7日因涉嫌犯开设赌场罪被海门市公安局取保候审。2014年1月16日经本院决定，同日由海门市公安局执行逮捕。现羁押于海门市看守所。
辩护人薛亚俊。
被告人陈某。2012年9月2日因涉嫌犯开设赌场罪被海门市公安局刑事拘留，同年10月2日变更为取保候审。
辩护人姜水英。
被告人张某。2012年9月2日因涉嫌犯开设赌场罪被海门市公安局刑事拘留，同年10月2日变更为取保候审。
海门市人民检察院以海检诉刑诉（2013）309号起诉书指控被告人邱某、曹某、陈某、张某犯赌博罪，于2013年9月18日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，于2013年10月10日公开开庭审理了本案。海门市人民检察院指派检察员曹瑜出庭支持公诉。被告人邱某及其辩护人黄倩、被告人曹某及其辩护人薛亚俊、被告人陈某及其辩护人姜水英、被告人张某均到庭参加诉讼。期间，本案依法延期审理1次。现已审理终结。
海门市人民检察院指控，被告人邱某于2012年初与被告人曹某商量开设电玩城，被告人曹某占股份一成，被告人邱某向被告人曹某提出利用游戏机在电玩城内进行聚众赌博，后租赁房屋作为海门市博大电玩有限公司的门面房。2012年5月至9月1日期间，被告人邱某在海门市博大电玩有限公司内先后设置“捕鱼机”5台、“押分机”1台，合计可提供40个机位，吸引参赌人员上机赌博，并采取用赌博退出的彩票换取香烟，再用香烟换回现金的方式兑现。被告人陈某、张某受雇佣在赌场内经营管理。2012年9月1日下午，该赌博场所被公安机关查获，扣押的经营帐单证实上述机器在2012年8月期间退出的彩票折合人民币80余万元。经鉴定，查获的6台游戏机均为具有赌博功能的电子游戏设施设备。
针对上述指控，公诉机关提供了未到庭证人彭某、孟某等人的证言笔录；书证：海门市公安局公安行政处罚决定书、房屋租赁合同、帐单；南通市公安局出具的具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书等证据证实，并据此认为，被告人邱某、曹某、陈某、张某以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成犯罪，应当分别以赌博罪追究其刑事责任。公诉机关同时认为，本案系共同犯罪，其中被告人邱某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人曹某、陈某、张某在共同犯罪中均起次要作用，均是从犯，均应当从轻或者减轻处罚。被告人邱某、曹某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，均是自首，均可以从轻或者减轻处罚；被告人陈某、张某归案后如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。为此提请本院依法分别予以惩处。
庭审中，被告人邱某、曹某、陈某、张某对起诉指控均未作辩解。
被告人邱某的辩护人黄倩提出如下辩护意见：1、起诉指控本案定性为赌博没有异议；2、被告人邱某犯罪后主动投案，有自首情节，可以从轻或者减轻处罚；3、被告人邱某系初犯，一贯表现良好，归案后有悔罪表现。建议法庭对被告人邱某从轻、减轻处罚并适用缓刑。
被告人曹某的辩护人薛亚俊提出如下辩护意见：1、起诉指控本案定性为赌博不持异议；2、被告人曹某有自首情节，可以从轻或者减轻处罚；3、被告人曹某系共同犯罪的从犯，应当从轻或者减轻处罚。建议法庭对被告人曹某从轻或者减轻处罚并宣告缓刑。
被告人陈某的辩护人姜水英提出如下辩护意见：1、本案犯罪事实应定性为赌博；2、被告人陈某系共同犯罪的从犯，应当从轻或者减轻处罚；3、被告人陈某归案后如实供述，有坦白情节，可以从轻处罚。建议法庭对被告人陈某从轻或者减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2012年初，被告人邱某与被告人曹某商议开设电玩城，被告人曹某占股份一成，被告人邱某向被告人曹某提出利用游戏机在电玩城内打“擦边球”进行聚众赌博，后租赁海门市三星镇叠石桥被城北路北侧施翠杰家房屋作为海门市博大电玩有限公司的门面房，被告人邱某让被告人曹某担任法定代表人，并约定支付被告人曹某工资每月人民币1500元。2012年5月至9月1日期间，被告人邱某在海门市博大电玩有限公司内先后设置“捕鱼机”5台、“押分机”1台，共计可提供40个机位供参赌人员到上述机器上赌博。为逃避公安机关的检查、处理，被告人邱某采取由参赌人员持在游戏机中赌博而退出的彩票到吧台换取贴有标签的香烟，再凭借该香烟到楼下换回现金的方式来进行赌博活动。被告人陈某、张某受雇佣在海门市博大电玩有限公司内工作，明知被告人邱某利用上述机器进行赌博活动仍负责经营管理。2012年9月1日下午，该赌博场所被公安机关查获，上述机器及2012年8月期间经营帐单均被扣押。根据扣押的帐单记载证实上述机器在2012年8月期间退出的彩票折合人民币80余万元。经鉴定，查获的6台游戏机均为具有赌博功能的电子游戏设施设备。
另查明，2012年9月1日、2日，被告人陈某、张某分别被海门市公安局抓获归案；被告人曹某、邱某在案发后分别于2012年9月6日、10月18日主动向海门市公安局投案。四被告人归案后均如实供述了本案的开设赌场共同犯罪事实。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：未到庭证人王某、彭某、吴常兵等人的证言笔录及辨认赌博场所工作人员的辨认笔录和照片；海门市公安局制作的行政强制措施现场笔录、赌博现场照片、涉案游戏机照片、扣押决定书、扣押物品清单；房屋租赁合同、娱乐经营许可证、企业法人营业执照复印件、帐单20张、海门市公安局公安行政处罚决定书、原通州市公安局行政处罚决定书、如皋市公安局公安行政处罚决定书等书证；南通市公安局具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书；海门市公安局关于本案发破案经过及被告人邱某、曹某、陈某、张某归案经过的情况说明等。被告人邱某、曹某、陈某、张某亦有相应供述在卷佐证。
上述证据间均能相互印证，具有证明效力，本院经审查对上述证据证明的事实予以确认。
本院认为，被告人邱某、曹某、陈某、张某以营利为目的，设置具有赌博功能的游戏设施设备，以彩票换取香烟、香烟换取现金的方式进行赌博，且情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。海门市人民检察院指控被告人邱某、曹某、陈某、张某犯罪成立，本院予以支持；但指控赌博罪罪名不当，应予纠正。本案系共同犯罪，其中被告人邱某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人曹某、陈某、张某在共同犯罪中均起次要作用，均是从犯，均应当从轻或者减轻处罚。被告人邱某、曹某犯罪以后自动投案，并如实供述各自的罪行，是自首，均可以从轻或者减轻处罚；被告人陈某、张某归案后如实供述各自的罪行，是坦白，均可以从轻处罚。四被告人在庭审中自愿认罪，均可酌情从轻处罚。综上，本院依法对被告人邱某、曹某、陈某、张某均予以减轻处罚。
关于被告人邱某、曹某、陈某的各自辩护人就本案定性分别提出的第1点辩护意见，经查，本院认为，被告人邱某、曹某在所租赁的经营场所设置具有赌博功能的游戏设施设备，采取以游戏机赌博中退出的彩票换取贴有标签的香烟，香烟换回现金的方式进行赌博，其行为完全符合开设赌场罪的构成要件，本案应定性为开设赌场罪，故上述相关辩护人分别提出的第1点辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。上述辩护人分别提出的第2、3点辩护意见理由成立，本院予以采纳。
为惩治犯罪，维护良好的社会管理秩序和社会风尚，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款之规定，判决如下：
被告人邱某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年五个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币六万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起十日内缴清。）
被告人曹某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币四万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起十日内缴清。）
被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起十日内缴清。）
被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起十日内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李育平
代理审判员 马榕榕
人民陪审员 仲家明
二〇一四年一月二十八日
书 记 员 蔡锋英
附：《中华人民共和国刑法》相关法律条文
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。