山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）菏民三终字第121号
上诉人（原审被告）：刘某。
委托代理人：孙桂林，山东桂林律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王某。
上诉人刘某因与被上诉人王某离婚纠纷一案，不服山东省曹县人民法院（2014）曹民初字第1475号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年10月11日公开开庭审理了本案，上诉人刘某及其委托代理人孙桂林、被上诉人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告王某起诉称：原告与被告婚前互不了解，感情基础较差。婚后原告常年在外打工，相互间沟通较少。被告与原告的家人特别是父母一直相处不和睦，经常生气吵架，且矛盾不断升级。原、被告几次协商离婚未果，为避免生气，原告很少回家。期间，被告娘家十数人几次来原告家吵闹、谩骂，并打砸家俱用品，有一次竟把原告父母赶出家门月余。现与被告夫妻感情确已破裂，实在无法共同生活下去，请求与其离婚，婚生两子各抚养一个，各自财产归各自所有，共同财产依法分割。
原审被告刘某答辩称：被告与原告结婚后生育两个男孩，一家四口生活幸福稳定。2010年原告到商丘做不锈钢门窗生意，在那里认识了一个邢姓女子，该女子后来也到家里住过3天，其也曾通过手机和被告谈过让其与原告离婚。开始原告的父母也表示反对，后来他们也改变了态度。现原告误认为该邢姓女子及其弟弟对其很好，但实际是被他们控制。为了孩子有一完整的家庭，不同意离婚。
原审法院经审理查明：原告王某与被告刘某于××××年××月××日在民政部门登记结婚，2002年5月13日婚生长子王某乙，2011年7月6日婚生次子王某丙。婚后原告常年在外做生意，至近一两年前夫妻关系尚可。2013年9、10月间，被告怀疑原告在外与其他异性有不正当交往，二人为此经常生气吵架，不能很好的进行沟通、交流。因此，原告较少回家，见面即发生争吵，争吵后原告即再次离家。原告不在家时，被告与原告的父母也多次发生争吵、谩骂，被告与原告及其家人争吵后，被告的娘家也多次来人理论，双方因言语不合亦多次发生争执。期间，被告将家中10袋玉米、半袋花生及2014年4.5亩新收小麦卖掉。导致双方矛盾进一步升级，原、被告夫妻关系进一步恶化。原告于2014年5月28日诉至法院，请求依法判决与被告离婚，婚生两子各抚养一个，各自财产归各自所有，共同财产依法分割。诉讼期间于开庭7、8天前，被告再次与原告父母发生争吵，原告的父亲拨打110报警，当地派出所出警劝导，因系婚姻家庭问题，且未造成严重后果，故亦未做出进一步处理。原、被告婚姻存续期间置办的共同财产有三组合低橱、三组合厅柜各1套，鞋柜、衣柜、电视柜、茶几各1件，对开门1副，单开门2扇，美的、格力空调、美菱冰箱、海信彩电、小天鹅洗衣机、电脑各1台。就以上共同财产，原、被告协议、竞价分割未果，亦未在本院确定的期限内委托评估。被告主张双方婚后为做生意在商丘还有机器设备1套，原告对此不予认可，被告亦未提供相关证据予以证明。
另查明，2013年度山东省菏泽市农民人均纯收入为9309元。
原审法院认为：《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款规定，人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。原告王某与被告刘某虽结婚多年且生有两子，但因原告常年在外做生意很少回家，二人聚少离多，婚后夫妻关系一般。自2013年9、10月间被告怀疑原告与其他女性有不正当关系后，原、被告为此经常吵架打架，不能很好的进行沟通、交流。原告不在家时，被告与原告父母也多次发生争吵和冲突，被告娘家也数次来人到原告家理论，均不欢而散，导致原、被告夫妻关系进一步恶化，矛盾进一步加深。经调解，双方和好无望，应认定二人夫妻感情确已破裂，原告请求与被告离婚，应予准许。《中华人民共和国婚姻法》第三十六条规定：“父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论是由父或由母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议的，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。”第三十七条第一款规定：“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议，协议不成时，由人民法院判决。”结合原、被告双方的抚养能力和抚养条件，婚生两子王某乙、王某丙应分别由原、被告各抚养一个。因王某丙刚满3岁，其对被告的心理和情感依赖更强，故王某丙由被告抚养为宜，王某乙则由原告抚养。两个孩子的抚养费折抵后，原告还应支付被告一定数额的抚养费。最高人民法院《关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干意见》第7条规定：子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。结合两个孩子的实际需要及原、被告的负担能力，按2013年度山东省菏泽市农民人均纯收入9309元的25%计算为宜。王某乙出生于2002年5月13日，王某丙出生于2011年7月6日，王某乙比王某丙大9岁1个月零23天，故原告应向被告支付子女抚养费（差额）21287.88元。关于原、被告的共同财产，因二人不能协议、竞价分割，亦未在本院确定的期限内委托评估，无法予以分割，对此不予处理，当事人可另循其他合法途径予以救济。
综上，依据上述法律及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决：一、准予原告王某与被告刘某离婚；二、婚生长子王某乙由原告抚养，次子王某丙由被告抚养；三、原告于本判决生效后10日内向被告支付子女抚养费21287.88元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，减半收取150元，由原告负担。
上诉人刘某不服上述判决，上诉称：原审程序违法。原审法院传票告知当事人2014年6月20日开庭，当日却不开庭，而是让人民陪审员调解，调解未果另定开庭时间，却不见了原来的人民陪审员，而是原审法官独任审判，程序违法。上诉人与被上诉人2001年即登记结婚，共同生活时间较长，且育有两个儿子，是一个幸福的家庭。自2013年九十月间被上诉人有了外遇，双方开始发生矛盾，被上诉人及其家人均打骂过上诉人。为了挽救婚姻，为了给孩子一个完整的家，上诉人明确表示愿意原谅被上诉人的过错，不同意离婚。请求依法改判不准双方离婚或者发还重审。
被上诉人王某答辩称：2014年6月20日确实进行了长时间的调解，但是因上诉人索要巨额赔偿调解未果，这也证明上诉人不是想与被上诉人和好，而是索要巨额钱财，双方已不可能和好。上诉人就是想继续扰乱被上诉人一家生活。原审程序合法。双方感情基础淡薄，婚后聚少离多，加上上诉人与被上诉人父母相处不睦，矛盾不断升级。期间数次协商离婚未果。近一年来，双方矛盾激化到失控，上诉人曾带其娘家二十余人攻击答辩人家人，双方已无感情可言。上诉人上诉无正当理由，请求予以驳回，维持原判。
二审审理过程中，上诉人刘某为证明其主张，向本院提供如下证据：
证据1、2014年5月29日曹县人民法院传票一张（复印件），拟证明原审法院没有按照传票规定的时间按时开庭，也没有让参与调解的人民陪审员参与庭审，证明程序违法。
证据2、2014年10月9日张某证明一份，拟证明被上诉人有第三者，非要和上诉人离婚。
证据3、2014年10月11日郭某及其儿媳李某的录音一份，拟证明被上诉人在原审中提交的其代理人对郭某的调查笔录是事先写好让郭某按手印的。
被上诉人王某对上诉人刘某提交上述证据发表如下质证意见：对证据1无异议；对证据2的真实性有异议，张某是曹县侯集回族镇侯集行政村西街片片长的妻子，他们夫妻二人虽曾给调解，但是调解双方和好，且被上诉人很少在家，张某对双方并不了解，也不存在被上诉人有外遇并亲口对她讲的事情；证据3中是否郭某的声音不敢确定，但录音仅说第一次吵架没见，且庭前才胁迫录音，没有证明力，另对郭某调查时，其儿媳不在现场，对上诉人与被上诉人的情况也不了解。
二审审理查明：原审庭审笔录显示原审法院在2014年7月24日庭审时向当事人交代了其享有的权利和应承担的义务，告知了由原审主办法官独任审判本案。双方当事人均无异议，并在庭审笔录上签字。双方当事人认可双方矛盾激化，家人之间也曾发生肢体冲突。
二审审理查明的其他事实同一审审理查明的事实一致。
本院认为：本案争议的焦点问题为一、原审程序是否是违法；二、双方当事人感情是否是破裂，应否准予离婚。
关于原审程序问题。即便双方当事人第一次到庭时由人民陪审员给予调解，但原审法院向双方当事人交代了合议庭成员并告知其享有的权利及应承担的义务，双方当事人均无异议，并在庭审笔录上签字。故原审程序并无不当，上诉人要求以程序违法为由发回重审的理由不成立，依法不予采信。
关于双方当事人感情是否是破裂，应否准予离婚。双方当事人认可双方矛盾激化，其家人之间也曾发生肢体冲突，对双方感情有较大影响。被上诉人虽不认可上诉人所主张的被上诉人有外遇，上诉人也未能提供证据予以证实，但从上诉人的主张可以看出双方感情的状况。故原审判决认定双方感情破裂并准予离婚并无不当，上诉人要求改判不准双方离婚诉讼请求，依法不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人刘某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘秋桦
审 判 员 魏彩君
代理审判员 梁春丽
二〇一四年十月二十日
书 记 员 张艳艳