上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第31145号
原告陶卫民。
委托代理人潘旭辉，上海融栢律师事务所律师。
被告陶建国。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市南汇支公司。
负责人徐新。
委托代理人吴梅欣，上海市中天阳律师事务所律师。
原告陶卫民与被告陶建国、中国人民财产保险股份有限公司上海市南汇支公司（以下至判决主文前简称人民保险公司上海市南汇支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年8月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年9月23日公开开庭进行了审理，原告陶卫民的委托代理人潘旭辉到庭参加了诉讼。被告陶建国、人民保险公司上海市南汇支公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告陶卫民诉称，2013年10月12日，被告陶建国驾驶牌号为沪CTXX**小型轿车与骑电动自行车的原告在上海市浦东新区祝桥镇新东村东海5组处发生相撞，致原告受伤。事故经交警部门认定，被告陶建国负事故全部责任。肇事轿车在被告人民保险公司上海市南汇支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）及机动车第三者责任保险（以下至判决主文前简称商业险）。现提出本起交通事故造成其损失为住院伙食补助费1，560元（人民币，下同）、误工费66，000元、营养费6，750元、护理费5，250元、残疾赔偿金76，832元、精神损害抚慰金10，000元、交通费500元、衣物损失费300元、车辆损失费500元、律师代理费3，000元，上述损失要求由被告人民保险公司上海市南汇支公司在交强险及商业险范围内先行赔偿，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超过部分由被告陶建国承担全部的赔偿责任。审理中，原告变更护理费诉讼请求为5，550元。
被告陶建国书面答辩称，对交通事故责任认定无异议。住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、交通费、衣物损失费、车辆损失费，均无异议。误工费过高，依法处理。营养费过高，同意每天40元。精神损害抚慰金，依法处理。另，其为原告垫付医疗费172，504.04元及鉴定费2，300元，要求在本案中一并处理。
被告人民保险公司上海市南汇支公司书面答辩称，对本案事故发生、事实及责任认定没有异议。事故发生在保险期内，商业险保额为1，000，000元，并投保了不计免赔险。原告主张的二期手术的三期费用，不同意在本次诉讼中处理，等二次手术结束以后进行相应处理。医疗费，根据原告所有医疗费票据总额确认为172，504.04元，但是仅同意按照被保险人与其公司签订的商业险合同条款的约定，即仅同意对于医保范围的医疗费进行理赔，本案原告的非医保及伙食费总额为25，225.70元，其中伙食费为1，368.90元。住院伙食补助费，认可1，550元。误工费，同意按照最低工资标准每月1，820元，计算9个月，认可16，380元。营养费，认可每天30元，计算120天，认可3，600元。护理费，认可每天40元，计算90天，认可3，600元。残疾赔偿金，认可76，832元。精神损害抚慰金，认可10，000元。交通费，酌定300元。衣物损失费，认可100元。车辆损失费，不予认可。鉴定费、律师代理费，不属于保险理赔范围。
经审理查明，2013年10月12日8时30分，上海市浦东新区祝桥镇新东村东海5组处，被告陶建国驾驶牌号为沪CTXX**小型轿车与骑电动自行车的原告的发生相撞，致原告受伤的交通事故。事故经交警部门认定，被告陶建国负事故全部责任。原告受伤后，上海市浦东医院等医院进行治疗。2014年7月8日，华东政法大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人陶卫民因交通事故致右三踝骨折并踝关节软组织等损伤，后创面坏死，骨折愈合缓慢，现右踝关节活动及右足趾活动明显受限，日常活动能力大部分受限，评定XXX伤残；酌情给予伤后休息270日，营养期120日、护理期90日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息60日，营养15日，护理15日”。为此，被告为原告垫付鉴定费2，300元。为此次诉讼，原告又支出律师代理费3，000元。
另查明，沪CTXX**小型轿车在被告人民保险公司上海市南汇支公司处投保了交强险及商业险，本起交通事故发生在保险期内，商业险的保险金额为1，000，000元，同时购买了不计免赔特约险。
审理中，原告对被告陶建国垫付医疗费无异议，具体金额以法院审核为准，对被告陶建国垫付的鉴定费2，300元无异议，同意对上述款项在本案中一并处理。
上述事实，由原、被告的陈述、道路交通事故认定书、医疗病史及医疗费发票、交强险保单、华东政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票、律师代理费发票等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，机动车同时投保交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车之间的，非机动车一方没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本起交通事故经交警部门认定，非机动车一方的原告不负事故责任，机动车一方的被告陶建国负事故全责。故原告的合理损失，由被告人民保险公司上海市南汇支公司在交强险责任限额范围内先行赔偿；超出交强险限额部分，由被告人民保险公司上海市南汇支公司根据保险合同在商业险责任限额范围内按照被告陶建国所负的事故责任承担全部的赔偿责任，仍有不足的，由被告陶建国承担全部的赔偿责任。被告陶建国垫付的费用，应当在赔偿原告的损失中予以扣除。
本院确认本案原告合理损失为：1、残疾赔偿金76，832元、精神损害抚慰金10，000元（在交强险范围内优先赔付），原告主张并无不当，本院予以支持。2、医疗费，本院经审查医疗费发票及相关病史、凭据，扣除原告两次住院期间的伙食费1，578.90元，核定原告医疗费的总金额为医疗费172，294.04元（为被告陶建国垫付）。被告人民保险公司上海市南汇支公司要求扣除非医保费用的意见，缺乏依据，本院不予采信。3、住院伙食补助费，本院根据原告实际住院天数，支持1，550元。4、误工费66，000元（含内固定拆除术后误工期），为此原告提供上海市浦东新区老港镇成日村民委员会证明，本院认为原告提供的上述证据能够证明其工作情况，但尚不足以证明其误工损失的情况，现考虑到原告年龄及劳动能力等因素，本院酌情按照每月3，000元的标准，结合鉴定结论期限，本院支持33，000元。5、营养费6，750元（含内固定拆除术后营养期），本院酌情按照每天30元，结合鉴定结论期限，支持4，050元。6、护理费，原告主张5，550元（含内固定拆除术后护理期），本院认为，根据原告提供的护理费发票可以认定原告15天护理费为1，050元，上述期间费用亦未超过法律规定，本院予以照准。根据原告实际伤情，结合司法鉴定结论期限，对剩余90天的护理费，本院酌情按每天50元计算为4，500元，护理费合计为5，550元，原告该项主张并无不当，本院予以支持。另，被告人民保险公司上海市南汇支公司提出内固定拆除术后的三期费用不同意在本次诉讼中处理的意见，本院认为原告内固定拆除术后的三期时间已经在鉴定意见书中明确，为减少讼累，原告现一并主张并无不当，本院予以照准，被告人民保险公司上海市南汇支公司的上述意见本院不予采信。7、交通费，本院酌情支持300元。8、衣物损失费，本院酌情支持200元。9、车辆损失费，原告主张500元，本院根据交通事故认定书载明的原告车辆损坏的事实，酌情支持200元。10、鉴定费2，300元（被告陶建国垫付），根据被告陶建国提供的鉴定费发票，该项损失本院予以确认。对于被告人民保险公司上海市南汇支公司提出鉴定费属于间接损失，按照双方签订的商业险合同的条款约定，不是商业险理赔的范围的意见，本院认为，交强险保险条款及商业保险条款均为格式条款，上述条款均没有明确鉴定费不负责赔偿，故被告人民保险公司上海市南汇支公司据此提出的鉴定费不属于保险赔偿范围的意见，缺乏依据，本院不予采信，且鉴定费系原告为本案诉讼必然发生的损失，故被告人民保险公司上海市南汇支公司理应对原告的鉴定费损失进行赔付。11、律师代理费3，000元，并提交了律师代理费发票1张。根据原告获赔金额，原告主张并无不当，本院予以支持。律师代理费支出的必要性弱于鉴定费，故不属于商业险赔付范围，应由被告陶建国全额承担。
以上各项损失除律师代理费外共计306，276.04元，由被告人民保险公司上海市南汇支公司在交强险范围内赔偿原告120，400元，在商业险范围内赔偿原告185，876.04元。被告陶建国已垫付的费用，应在本案中一并予以处理，如已超出其应当承担的赔偿金额，则由原告予以返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市南汇支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告陶卫民120，400元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市南汇支公司在机动车第三者责任保险范围内赔付原告陶卫民185，876.04元；
三、以上一、二项，被告中国人民财产保险股份有限公司上海市南汇支公司共计应赔付原告陶卫民306，276.04元，于本判决生效之日起十日内履行；
四、被告陶建国应赔付原告陶卫民律师代理费3，000元，被告陶建国已垫付费用合计174，804.04元，故原告陶卫民应返还被告陶建国171，804.04元，于本判决生效之日起十日内履行。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，653元（原告陶卫民已预交），减半收取计1，826.50元，由原告陶卫民负担329.50元，被告陶建国负担1，497元，被告陶建国应负之款在本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 陈 琳
二〇一四年十一月二十六日
书 记 员 巫利娟
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神赔偿。
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
四、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。