安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）阜民一终字第00737号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司颍上支公司，住所地安徽省
负责人：刘姜敏，该公司经理。
委托代理人：陈亮，该公司职工。
被上诉人（原审原告）：黄廷先，男
委托代理人：李浩，安徽慧民律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：颍上县人才开发交流服务中心，住所地安徽省
法定代表人：朱敬波，该中心主任。
委托代理人：姜立冬，该中心职工。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司颍上支公司（以下简称颍上支公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省颍上县人民法院（2011）颍民一初字第1137号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审认为：本起交通事故经交警部门道路交通事故认定书认定：姜立冬负此事故的全部责任,黄廷先无责任。颍上支公司对上述认定虽有异议,但未能提供相反的证据或者反驳证据予以反驳,故上述认定书应作为有效证据使用。因肇事车辆皖KRS6**号轿车在颍上支公司投保了交强险和100000元不计免赔商业险,且姜立冬负此事故的全部责任,故由颍上支公司在交强险限额内先行赔偿黄廷先的损失,不足部分由颍上支公司在商业险限额内赔偿。黄廷先各项损失为：医疗费用29541.6元，残疾赔偿金7927.5元（5285元/年×5年×30%），护理费13650元（168天×81.25元/天），住院伙食补助费520元（26天×20元/天），营养费3360元（168天×20元/天），精神损害抚慰金21000元，交通费600元，鉴定费900元，施救费700元，残疾辅助器具费500元，以上合计为78699.1元。颍上支公司在交强险限额内赔偿黄廷先损失55277.5元。超出部分由颍上支公司在商业险限额内赔偿黄廷先损失23421.6元。颍上县人才开发交流服务中心（以下简称人才中心）不再承担赔偿责任。人才中心先行赔偿黄廷先的43000元，应从颍上支公司对黄廷先损失的赔偿款中扣除后返还给人才中心。黄廷先的其他诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司颍上支公司在交强险限额内赔偿黄廷先损失12277.5元；二、中国人民财产保险股份有限公司颍上支公司在商业险限额内赔偿黄廷先损失23421.6元；三、中国人民财产保险股份有限公司颍上支公司返还颍上县人才开发交流服务中心垫付款43000元；四、驳回黄廷先的其他诉讼请求。以上一、二、三项于判决生效之日起五日内履行完毕。案件受理费810元，减半收取405元，由黄廷先负担5元，颍上县人才开发交流服务中心负担400元。宣判后，颍上支公司不服，以黄廷先有过错，其公司不应承担全部责任；原审法院依据司法鉴定意见书计算伤残赔偿金、护理费、营养费不合法，且护理费计算标准过高；精神损害抚慰金过高；非医保用药未扣除，判决交通费、施救费、轮椅费无依据；鉴定费其公司不应承担等为主要理由，向本院提起上诉，请求二审法院依法改判。
经审理查明：2010年10月12日16时30分，姜立冬驾驶人才中心所有的皖KRS6**号轿车,沿安徽省颍上县政务路自东向西行驶至颍上县政务大楼门前路段,在超越黄廷先驾驶的电动三轮车右转弯后,黄廷先在采取避让时致所驾驶的三轮电动侧翻在姜立冬所驾驶的轿车尾部,造成黄廷先被三轮车砸伤的交通事故。该起事故经阜阳市公安局交通警察支队颍上大队认定:姜立冬负此事故的全部责任,黄廷先无责任。事故发生后,黄廷先被送到颍上县人民医院住院治疗26天,支出医疗费用29541.6元。2010年11月20日，阜阳公平司法鉴定所作出阜公平司(2010)临鉴字第1605号司法鉴定意见书认定:黄廷先左股骨颈骨折,人工股骨头置换,构成八级伤残;休息期限评定为52周,护理期限评定为24周,营养期限评定为24周。肇事车辆皖KRS6**号轿车在颍上支公司投保了交强险和100000元不计免赔的商业险,交通事故发生在保险期间内。人才中心已先行赔付黄廷先43000元。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。姜立冬驾驶人才中心所有的皖KRS6**号轿车与黄廷先驾驶的电动三轮车相撞，造成黄廷先受伤的交通事故。该事故经交警部门认定：姜立冬负此事故的全部责任,黄廷先无责任。对上述认定本院予以确认。黄廷先因本次事故造成的各项损失应由肇事车辆皖KRS6**号轿车的保险人颍上支公司赔偿。颍上支公司上诉称：黄廷先有过错，其公司不应承担全部责任。因道路交通事故认定书认定姜立冬负事故的全部责任，颍上支公司未提供证据证明黄廷先有责任，故其该上诉理由不能成立。颍上支公司上诉称：原审法院依据司法鉴定意见书计算伤残赔偿金、护理费、营养费不合法。颍上支公司对司法鉴定意见书虽有异议，但未申请重新鉴定，故原审法院依据司法鉴定结论计算伤残赔偿金、护理费、营养费正确。关于护理费，因黄廷先是农村户口应参照2009年度安徽省农、林、牧、渔业职工平均工资收入标准38.58元/天计算，原审法院按81.25元/天计算护理费不当，本院应予以变更。颍上支公司上诉称：原审判决精神损害抚慰金数额过高，因精神损害抚慰金属一审法官的自由裁量范围，本院不宜变更。关于颍上支公司上诉提出非医保用药未扣除的上诉理由，因其公司未提供证据证明黄廷先用药中哪些是非医保用药，故本院不予采信。关于颍上支公司上诉提出鉴定费其公司不应承担，判决交通费、施救费、轮椅费无依据的上诉理由，因鉴定费、交通费、施救费、轮椅费属黄廷先的合理损失，故其公司应予以赔偿。黄廷先的合理损失应为：医疗费29541.6元，残疾赔偿金7927.5元（5285元/年×5年×30%），护理费6481.44元（168天×38.58元/天），住院伙食补助费520元（26天×20元/天），营养费3360元（168天×20元/天），精神损害抚慰金21000元，交通费600元，鉴定费900元，施救费700元，残疾辅助器具费500元，合计71530.54元。由颍上支公司在交强险限额内赔偿黄廷先损失48108.94元，超出部分由颍上支公司在商业险限额内赔偿黄廷先损失23421.6元。人才中心先行赔偿黄廷先的43000元，应从颍上支公司在交强险对黄廷先损失的赔偿款中扣除后返还给人才中心。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）、（三）项的规定，判决如下：
一、维持安徽省颍上县人民法院（2011）颍民一初字第1137号民事判决第二、三、四项，即:中国人民财产保险股份有限公司颍上支公司于判决生效之日起五日内在商业险限额内赔偿黄廷先损失23421.6元；中国人民财产保险股份有限公司颍上支公司于判决生效之日起五日内返还颍上县人才开发交流服务中心垫付款43000元；驳回黄廷先的其他诉讼请求；
二、变更安徽省颍上县人民法院（2011）颍民一初字第1137号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司颍上支公司于判决生效之日起五日内在交强险限额内赔偿黄廷先5108.94元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费负担按一审判决执行；二审案件受理费810元，由中国人民财产保险股份有限公司颍上支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 贾继华
代理审判员 褚颍芬
代理审判员 汝 峰
二〇一一年八月十六日
书 记 员 刘 媛