江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1323民初811号原告：江苏亿山置业有限公司，住所地宿迁市经济开发区人民大道789。法定代表人：沈勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘志国，江苏苏誉律师事务所律师。被告:宿迁市喜临门门业有限公司，住所地宿迁市泗阳县经济开发区东区。法定代表人：刘春，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘其志，江苏致强律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋学栋，江苏致强律师事务所律师。原告江苏亿山置业有限公司与被告宿迁市喜临门门业有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2018年1月25日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告江苏亿山置业有限公司的委托诉讼代理人刘志国、被告宿迁市喜临门门业有限公司的委托诉讼代理人刘其志到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告江苏亿山置业有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告给付违约金140000元（2014年11月30日至2015年6月30日，每天按合同总价款1%计算，超出140000元以外部分原告暂不主张）。2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年10月15日，原被告签订《亿山瑞景名都小区防盗门供需安装合同》一份，合同签订后，原告依约履行付款义务，但被告未能按合同约定完成供货安装和维修义务，逾期7个多月供货和安装，导致原告综合验收逾期，给原告造成近200万元经济损失。被告宿迁市喜临门门业有限公司辨称，我方不同意支付违约金，我方都是按照合同约定履行的，合同没有约定履行日期。合同约定百分之一违约金应当按照实际损失计算。被告没有违约即使有违约行为也没有造成实际损失，不应当承担违约金。原告有违约行为，原告没有按照合同约定支付我方的货款，目前还有百分之五的保证金没有支付。本院经审理认定事实如下：2014年10月15日，被告宿迁市喜临门门业有限公司（乙方）委托代理人朱丽与原告江苏亿山置业有限公司（甲方）签订《亿山瑞景名都小区防盗门供需、安装合同》一份，双方对于产品名称、单价、数量、付款方式、违约责任等内容进行了约定。合同第三条约定合同总价款和付款方式：1.合同总价款含税、材料费、运输费、安装费、灌装费；2.货到现场付总价款的30%；3.安装结束付总价款的30%；4.竣工验收付总价款的30%；5.余款5%待交付正常使用一年后付清。合同第四条发货、安装及售后服务约定：1.乙方在签订合同后，将按甲方规定的工作日将产品运到安装工地，自行卸货并安装，货到现场20个工作日内安装完毕……。合同第六条违约责任约定：1.甲乙双方应全面履行合同，任何一方未按本合同约定履行资金的义务，应承担违约责任，违约方应赔偿守约方因此遭受的损失。2.乙方未按合同约定，逾期到货或逾期安装，每天按合同总价款的1%向需方支付违约金并承担由此增加的一切费用。合同还约定了其他事项。2015年6月30日，朱丽向江苏亿山置业有限公司出具承诺书一份，载明“亿山置业于2015.6.30付木质防火门款（喜临门门业）于次日2015.7.1下午到货，于下星期二完成工程安装、出厂报告于星期四递交于公司验收”。2015年7月22日，朱丽向江苏亿山置业有限公司出具承诺书一份，对换锁、更换车库门、更换储藏室门、入户门等项目维修时间做出承诺并同意如果维修不及时，费用按实际发生费用的两倍处罚。2015年12月1日，朱丽向江苏亿山置业有限公司出具承诺书一份，载明“本人用宿迁市喜临门门业有限公司手续同江苏亿山置业有限公司于2014年10月15日签订的瑞景名都小区防盗供需安装合同，在履行中，由于本人资金短缺造成供货和安装滞后7个月（从电话首次通知到2015年6月30日），影响了江苏亿山置业有限公司竣工验收和交房，其违约责任在我方，……。安装后在质保期内没有按亿山公司通知要求及时维修和更换，……。对于亿山公司拖延付款，我方表示理解，因为造成贵公司延期违约责任在我方，……”。2016年1月7日，江苏亿山置业有限公司与朱丽对入户门、防火门数量、面积、价款进行结算，总价款为412621.8元。宿迁市喜临门门业有限公司于2016年起诉要求江苏亿山置业有限公司支付货款289493元并承担违约金。宿迁市宿城区人民法院经审理认为，朱丽作为宿迁市喜临门门业有限公司代表人在合同上签字，朱丽的行为系代表公司的履职行为，其法律后果应由宿迁市喜临门门业有限公司承担。江苏亿山置业有限公司虽举证宿迁市喜临门门业有限公司存在违约的行为，但并未举证证实具体违约金数额，江苏亿山置业有限公司应向宿迁市喜临门门业有限公司支付货款25790.71元，江苏亿山置业有限公司可就宿迁市喜临门门业有限公司的违约损失另行主张。遂作出（2016）苏1302民初1892号民事判决书。本案在审理过程中，被告宿迁市喜临门门业有限公司抗辩称没有违约，主张于2015年5月8日安装完毕，并提供钥匙收条二份以及入户门钥匙统计表一份。其中入户门钥匙统计表以及2015年4月21日收条能够反映出钥匙并没有全部交付，上述证据不能证明被告该主张成立。上述事实，有原、被告陈述以及原告提供的《亿山.瑞景名都小区防盗门供需、安装合同》、朱丽出具的承诺书、（2016）苏1302民初1892号民事判决书、（2017）苏1323民初3624号民事判决书以及被告提供的入户门钥匙统计表、收条等在卷佐证。本院认为，原告江苏亿山置业有限公司与被告宿迁市喜临门门业有限公司签订《亿山瑞景名都小区防盗门供需、安装合同》，是双方当事人的真实意思表示且不违反有关法律、法规规定，合同有效。原被告均应按照合同约定履行各自义务。原告提供的证据可以证明在合同履行中，被告未按照约定的期限履行供货和安装义务，造成供货和安装滞后7个月（从电话首次通知到2015年6月30日），故原告要求被告承担违约责任符合合同约定和法律规定，本院应予支持。因合同第六条违约责任约定，宿迁市喜临门门业有限公司未按合同约定，逾期到货或逾期安装，每天按合同总价款的1%向需方支付违约金并承担由此增加的一切费用。原告自认该合同约定的违约金较高，本案仅主张140000元，超出部分暂不主张。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。结合本案，宿迁市喜临门门业有限公司确实存在违约，供货、安装逾期7个月。虽然原告江苏亿山置业有限公司在本案中并未举证证明因宿迁市喜临门门业有限公司违约给自己造成的实际损失，因违约金是对违约方违约行为的一种惩罚，除了具有补偿性，还具有惩罚性功能。违约金的调整以实际损失为基础，目的是为了防止违约金过分脱离实际损失，造成合同双方权利义务不对等，且合同双方当事人根据自己的意志进行缔约，并明确双方的权利和义务以及违约责任，违约方依法依约均应承担违约责任。故对被告以原告没有实际损失，其不应承担违约金的理由不能成立。因双方约定的违约金过高，且原告未能提供证据证明其实际损失，本院依据公平原则和诚实信用原则，综合合同的履行程度、违约方的过错程度、合同的预期利益等因素，以合同总价款412621.8元为基础，不超过月利率2%为标准，酌定被告承担违约金57767元为宜。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百五十一条、参照《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告宿迁市喜临门门业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告江苏亿山置业有限公司违约金57767元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取1550元，由被告宿迁市喜临门门业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省宿迁市中级人民法院预交上诉案件受理费。宿迁市中级人民法院诉讼费账户户名：宿迁市财政局国库处。汇款账号：46×××80。开户行：中国农业银行宿城支行。审判员  孙静芳二〇一八年四月十二日书记员  丁梦竹