湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）娄中刑一终字第34号
原公诉机关湖南省涟源市人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢建军，绰号“沃尿公”、“呕尿公”，农民。曾因犯贩卖毒品罪，2007年6月6日被判处有期徒刑二年六个月，2009年1月21日刑满释放；又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年9月4日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现押涟源市看守所。
湖南省涟源市人民法院审理涟源市人民检察院指控被告人谢建军犯贩卖毒品罪一案，于2015年1月13日作出（2014）涟刑初字第440号刑事判决。宣判后，被告人谢建军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定：
一、共同犯罪
1、2014年8月10日左右的一天，吸毒人员邹某联系被告人谢建军购买毒品，谢建军安排其妻子谢其春（另案处理）帮忙送货。在娄底市涟钢大市场的小哈弗幼儿园附近，谢其春向邹某贩卖海洛因1克，得赃款1000元。
2、2014年9月2日，吸毒人员邹某联系被告人谢建军购买毒品，谢建军安排谢其春帮忙送货。在娄底市涟钢大市场谢建军的租房附近，谢其春向邹某、周某贩卖海洛因0.2克，得赃款200元。
原审认定上述事实，有下列经过庭审举证、质证并查证属实的证据证明：
（1）证人邹某的证言及辨认笔录，证明2014年8月10日左右的一天，邹某在娄底市涟钢大市场的小哈弗幼儿园附近从谢其春手中购买了1000元海洛因，约1克；2014年9月2日22时左右，邹某和周某在娄底市涟钢大市场附近谢建军租房楼下从谢其春手中购买了200元海洛因，约0.2克。
（2）证人周某的证言及辨认笔录，证明2014年9月2日晚，周某与邹某在一起，邹某打电话找谢建军购买毒品，后谢建军的妻子谢其春过来，给了邹某一个小包子海洛因，邹某付给谢其春200元。
（3）共同作案人谢其春的供述及辨认笔录，证明2014年8月10日左右，她丈夫谢建军要她去送毒品，在小哈弗幼儿园旁边她给了邹某一包约l克的海洛因，邹某给了她1000元。2014年9月2日晚上10时许，谢建军要她去给邹某送毒品，她到家门口的马路上，与邹某和周某见了面，她给了邹某一包约0.2克的海洛因，邹某付给她200元。
（4）通话详单，证明谢建军的手机在2014年8-9月的电话通话情况。
（5）户籍资料，证明谢建军的年龄、身份等个人基本情况。
（6）刑事判决书，证明谢建军因犯贩卖毒品罪，于2007年6月6日被娄底市娄星区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元。
（7）释放证明书，证明谢建军于2009年1月21日被邵阳监狱释放。
（8）被告人谢建军的供述及辨认笔录，证明2014年8月10日下午，邹某打电话给他要购买1000元海洛因，他把1包海洛因交给他妻子谢其春，要谢其春到楼下收了邹某1000元。2014年9月2日晚上10点钟左右，邹某打电话要购买200元海洛因，他要谢其春到涟钢大市场旁的租房旁给了邹某一个小包子海洛因，邹某就给了谢其春200元。
二、单独犯罪
1、2014年8月31日，被告人谢建军在娄底市美天宾馆旁，向吸毒人员邹某贩卖海洛因0.3克，得赃款300元。
2、2014年8月31日21时许，被告人谢建军在娄底市车管所旁，再次向吸毒人员邹某贩卖海洛因0.2克，得赃款200元。
3、2014年9月3日，被告人谢建军在娄底市美天宾馆附近，向吸毒人员周某贩卖毒品后被公安民警当场抓获，从周某身上缴获冰毒1.6915克、麻古0.188克，从中检出咖啡因、甲基苯丙胺成分。
综上，被告人谢建军共计贩卖海洛因1.7克、冰毒1.6915克、麻古0.188克。
上述事实，有经过庭审举证、质证并查证属实的下列证据予以证明；
（1）证人邹某的证言，证明2014年8月底的一天上午
11时左右，他在娄底市涟钢美天宾馆旁边的小巷子从谢建军手中购买了300元钱的海洛因，约0.3克海洛因；同日晚上，他在娄底市车管所附近从谢建军手中购买了200元钱的海洛因，约0.2克。2014年9月3日晚，他告诉谢建军，称周某要购买毒品，谢建军接了周某的电话，二人约了交易时间和地点。
（2）证人周某的证言，证明2014年9月初的一天晚上约9点，他打电话要邹某一起去娄底买麻古、冰毒，邹某要他直接去找谢建军。当晚他电话联系谢建军购买毒品，谢建军说要250元一个的货，他说要2个货，谢建军要他到涟钢的美天宾馆去，他到美天宾馆后，谢建军过来，他拿了钱给谢建军，在谢建军拿货给他时被公安机关当场抓获。
（3）通话详单，证明谢建军的手机在2014年8-9月和周某手机的电话通话情况。
（4）缴获毒品照片、毒品检验鉴定报告，证明2014年9月3日，公安机关在娄底市娄星区东方医院附近抓获谢建军和周某，从周某身上缴获冰毒1.6915克和麻古0.188克，均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
（5）抓获经过，证明2014年9月3日晚10时许，涟源市公安局杨市派出所民警接匿名报警称在娄星区东方医院附近的美天宾馆旁有人贩毒。接警后，民警前往抓捕，将正在进行毒品交易的谢建军抓获。
（6）被告人谢建军的供述，供称2014年8月31日上午11点左右，邹某打电话给他要买300元钱的海洛因，谢建军答应了。后邹某到涟钢东方医院附近的美天宾馆旁来拿货，谢建军拿了0.3克海洛因给他。晚上9点多钟，邹某又打电话给他要买200元钱的海洛因，他在娄底市车辆管理所旁边将0.2克海洛因卖给了邹某。2014年9月3日晚上，邹某打电话给他说其朋友要购买冰毒、麻古，他要邹某的朋友到美天宾馆旁来拿货。后来在美天宾馆旁，他拿了2份冰毒、麻古给了邹某的朋友，那人付了款给谢建军，在交易时被公安干警抓获。
原审认为，被告人谢建军明知是毒品而贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。被告人谢建军多次贩卖毒品，属情节严重。在共同犯罪中，被告人谢建军的行为积极主动，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人谢建军曾因犯贩卖毒品罪被判刑，现又犯贩卖毒品罪，依法从重处罚。被告人谢建军如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第二十六条第一、四款，第三百五十六条，第六十七条第三款，第五十二条之规定，判决：被告人谢建军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币七千元。
被告人谢建军上诉提出，他没有参加在娄底市车管所和美天宾馆旁的那两次贩毒，原判量刑过重，请求二审改判。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人谢建军贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺和麻古，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人谢建军贩卖毒品多次，属情节严重。在共同犯罪中，上诉人谢建军积极主动，起了主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人谢建军曾因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，依法应予从重处罚。上诉人谢建军如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。上诉人谢建军上诉提出，他没有参加在娄底市车管所和美天宾馆旁的那两次贩毒。经查，谢建军在公安侦查阶段多次供认该两次贩毒事实，与证人邹某的证言相互印证，且有通话详单佐证，证据确实充分，足以认定谢建军的这两次贩毒事实。谢建军的该上诉意见不能成立，本院不予支持。上诉人谢建军还提出原判量刑过重。经查，原判根据谢建军的犯罪事实、性质和社会危害程度，充分考虑了坦白等从轻处罚的情节，量刑适当。谢建军提出的量刑过重的上诉意见不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 曾昭德
审判员 黄德雄
审判员 王芝芝
二〇一五年三月三十一日
书记员 刘 莅