安徽省阜阳市颍东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东刑初字第00118号
公诉机关安徽省阜阳市颍东区人民检察院。
被告人刘杨，男，1988年5月29日出生，汉族，初中文化程度，经商，安徽省阜阳市人，户籍地：安徽省阜阳市颍泉区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年12月5日被阜阳市公安局正午派出所民警抓获并限制人身自由，次日被阜阳市公安局颍东分局刑事拘留，同年12月20日被宣布逮捕。现羁押于阜阳市看守所。
辩护人刘海军，北京市亿嘉律师事务所律师。
阜阳市颍东区人民检察院以阜东检公诉刑诉（2015）76号起诉书，指控被告人刘杨犯贩卖毒品罪，于2015年4月16日向本院提起公诉，本院经报请阜阳市中级人民法院指定管辖后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。阜阳市颍东区人民检察院指派检察员任敏强出庭支持公诉，被告人刘杨及其辩护人刘海军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
阜阳市颍东区人民检察院指控：2014年12月5日22时许，在阜阳市颍泉区人民东路香港财富广场附近，被告人刘杨以500元价格卖给庞某甲甲基苯丙胺（冰毒）一包，正在交易时，被阜阳市公安局颍东分局民警抓获。民警当场从庞某甲身上查获其所购买的1袋甲基苯丙胺（经称重为1.28克），从刘杨随身携带的包内查获2袋甲基苯丙胺（经称量分别为13.15克、1.08克），并从其包内查获庞某甲用于购买毒品的现金500元。随后，民警对被告人刘杨在阜阳市颍泉区三里湾万家福超市对面食品公司二楼的租房处进行搜查，在卧室内的电脑桌上查获“麻果”3颗（经称量为0.28克），以及自制塑料吸壶等吸毒工具5个。经阜阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定，上述查获的共15.79克疑似毒品中，均检测出含有甲基苯丙胺成份。公诉机关认为，被告人刘杨贩卖甲基苯丙胺15.79克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。庭审中，公诉人建议对被告人刘杨在有期徒刑七年以上至八年以下的幅度内量刑，并处罚金。
被告人刘杨对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均提出异议，辩称其给庞某甲的1.28克甲基苯丙胺不构成贩卖，是朋友间的赠予。其辩护人对公诉机关指控被告人刘杨贩卖毒品的罪名和事实无异议，但认为系侦查机关犯意引诱，被告人购买的毒品并非用于贩卖，故另外查获的14.51克毒品不应计入贩毒数量，而构成非法持有毒品罪。
经审理查明：2014年12月5日22时许，在阜阳市颍泉区人民东路香港财富广场附近，被告人刘杨以500元价格卖给庞某甲甲基苯丙胺（冰毒）一包，正在交易时，被阜阳市公安局颍东分局民警抓获，当场从庞某甲身上查获疑似毒品一包，并从刘杨随身携带的包内查获疑似毒品两包及庞某甲用于购买毒品的现金500元。当日23时许，侦查人员在被告人刘杨租住的阜阳市颍泉区三里湾万家福超市对面食品公司二楼一房屋内查获“麻果”3颗，及自制塑料吸壶等吸毒工具5个。上述查获毒品经称重为15.79克。经阜阳市公安局刑事科学研究所鉴定，15.79克疑似毒品中，均检测出含有甲基苯丙胺成份。经现场检测，刘杨尿液呈冰毒阳性。
认定上述事实的证据有：
1、物证照片
被查获的疑似毒品3包、“麻果”3颗、人民币500元、自制塑料吸壶5个等物证照片及扣押物品清单。证实2014年12月5日，侦查人员从被告人刘杨处扣押疑似毒品3包、“麻果”3颗、人民币500元、自制塑料吸壶5个。
2、书证
（1）受案登记表，证实2014年12月5日，阜阳市公安局正午派出所民警巡逻发现在阜阳市颍泉区食品公司二楼一出租屋内有人涉嫌吸毒。
（2）户籍证明，证实被告人刘杨出生于1988年5月29日，案发时已达到完全刑事责任年龄。
（3）毒品当面称量记录及称量照片，证实阜阳市公安局颍东分局侦查人员于2014年12月5日对从庞某甲身上查获的一包疑似毒品，经称量为1.28克。2014年12月6日对刘杨随身携带的二包疑似毒品，经称量分别为13.15克、1.08克；对从刘杨租房处查获的麻果3颗，经称量为0.28克。
（4）吸毒人员现场检测报告书，证实2014年12月6日阜阳市公安局颍东分局侦查人员对刘杨进行尿检，结果呈甲基安非他明（冰毒）阳性。
（5）手机通话记录，证实2014年12月5日21时许，庞某甲通过号码为139××××3335的手机与被告人刘杨号码为158××××5684的手机进行联系。
（6）抓获经过，证实2014年12月5日22时许，阜阳市公安局正午派出派民警在阜阳市人民东路香港财富广场附近将正在交易毒品的刘杨抓获。
3、证人证言
证人庞某甲的证言，证实2014年12月5日晚，他打电话给刘杨要求购买500元的毒品，他先到刘杨家楼上把500元钱给刘杨，然后下楼在人民东路杨上台巷路口等刘杨，见到刘杨后，刘杨给他一包冰毒时，被民警当场抓获。
4、被告人刘杨的供述，证实2014年12月5日晚20时许，“小鸟”（庞某甲）给他打电话让他帮忙联系冰毒。“小鸟”给他500元钱，他让“小鸟”在第九中学对面等他。他见到“小鸟”，给了“小鸟”一包冰毒。从他身上及家中查获的毒品都是从一个姓“刘”的临泉籍男子手中买的。
5、阜阳市公安局刑事科学技术研究所（阜）公鉴（理化）鉴字（2014）339号、（2015）38号毒品检验鉴定报告，证实侦查人员从庞某甲身上查获的1.28克疑似毒品，从刘杨身上查获的13.15克、1.08克疑似毒品，以及从刘杨租房处查获的麻果3颗（经称量为0.28克），均检出甲基苯丙胺成分。
6、阜阳市公安局颍东分局搜查证、搜查笔录、辨认笔录。
（1）搜查证、搜查笔录，证实2014年12月5日22时48分至23时29分，侦查人员从刘杨的租房处查获麻果3颗。
（2）刘杨辨认笔录，证实2015年2月13日在阜阳市看守所，被告人刘杨对12张不同男性照片进行混杂辨认，指认出12号照片的人是向其购买冰毒的“小鸟”（庞某甲）。
（3）庞某甲辨认笔录，证实2015年3月4日在阜阳市公安局颍东分局刑警一中队，庞某甲对12张不同男性照片进行混杂辨认，指认出12号照片的人是向其贩卖冰毒的刘杨。
本院认为：被告人刘杨明知是毒品甲基苯丙胺而出卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。侦查人员当场从刘杨随身携带的包内查获2包甲基苯丙胺，以及从其家中查获“麻果”3颗，应认定为其贩卖毒品的数量，共计15.79克。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。
对被告人刘杨辩解其给庞某甲的1.28克甲基苯丙胺不构成贩卖，属朋友间赠予的意见。经查，证人庞某甲的证言与被告人刘杨在侦查阶段的供述能够相互印证，证实被告人刘杨与庞某甲在电话中约好价格，并先收取庞某甲购买毒品的500元，随后在约定地点交付毒品的事实，故对被告人的辩解意见本院不予采纳。对辩护人提出本案存在犯意引诱的辩护意见，本院认为，被告人与购毒者在电话中达成合意，约定交易价格和地点，具备贩卖毒品的故意，不存在犯意引诱的问题，故对辩护人的辩护意见本院不予采纳。
对辩护人认为除交易的1.28克毒品之外的毒品数量不应计入贩卖的数量，而应另外定性为非法持有毒品罪的辩护意见，本院认为，被告人刘杨在贩卖毒品时被当场抓获，应当以查获的毒品数量作为其犯罪的数量。庭审中，辩护人未举出证据证明被告人刘杨所携带的毒品并非用于贩卖，故对辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。鉴于被告人刘杨具有吸食毒品的情节，可酌情从轻量刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人刘杨犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月5日起至2022年6月4日止。）
二、扣押的毒品甲基苯丙胺15.79克、自制塑料吸壶5个、毒资500元予以没收。
（上述罚金于本判决生效后二十日内履行完毕）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 苏金麟
审 判 员 王华荣
人民陪审员 张春艳
二〇一五年七月十七日
书 记 员 李子瑾
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。