广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤20民终3547号上诉人（原审被告）：黄海华，男，1981年11月21日出生，汉族，户籍地湖南省永兴县，现住广东省中山市石岐区。上诉人（原审被告）：胡兰飞，女，1986年12月28日出生，汉族，户籍地四川省仁寿县，现住广东省中山市石岐区。上述两上诉人的共同委托诉讼代理人:谢兴平,广东谷都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：叶银莹，女，1984年8月30日出生，汉族，住广东省高州市。委托诉讼代理人：黄熙程，广东一粤律师事务所律师。上诉人黄海华、胡兰飞因与被上诉人叶银莹民间借贷纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2016）粤2071民初26250号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月3日立案后，依法组成合议庭,经过阅卷、询问当事人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。黄海华、胡兰飞上诉请求：撤销原审判决，依法改判为黄海华、胡兰飞尚欠叶银莹款项350000元。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。是否成立借贷关系不能光看是否有借条、收据，而应查明事实的前因后果，整体考虑，从而确定事件的性质。认定双方是否成立借�关系，一要看是否有借条之类的书面材料，二要看是否有借贷的事实。对于借贷关系的案件不仅看是否有借据，在双方有争议的情况下还应查明资金的来源、资金的用途等事实。借据只是表面的，是否有借贷的事实才是最重要的，如果仅有借贷的表面证据却没有借贷的事实，借贷关系是不成立的。本案中，2015年1月26日黄海华、胡兰飞写一张因资金周转现向叶银莹借款50万元的借据给叶银莹，叶银莹在2015年1月26日、同年2月3日分别转账15万元、20万元，合计35万元给叶银莹，但还有15万元叶银莹后来一直都没有支付给叶银莹，故黄海华、胡兰飞只确认向叶银莹借款35万元，不确认借款50万元。叶银莹讲述有15万元在2015年1月上旬是分三次通过POS机刷卡，那么一定可以出具刷卡记录，但叶银莹在庭中并没有提供任何相关的信息，而一审法院在叶银莹没有任何证据的情况下，�持叶银莹15万元的刷卡是代黄海华、胡兰飞支付的，这是对事实不顾，错误的判决，严重损害了黄海华、胡兰飞的合法权益，请求二审法院查明事实，依法改判。叶银莹辩称，1.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应当予以维持。2.黄海华、胡兰飞所提出的上诉理由不能成立，因为在一审过程中，叶银莹提交了借据、转账记录、手机短信、催款录音等证据来证实借款50万元的事实，黄海华也当庭确认以上证据的真实性，虽然由于时间关系以及叶银莹信用卡被注销的原因不能提供在黄海华公司转账15万元的记录，但是叶银莹提供的借据反映出借款金额为50万元，且从借款的内容看，这50万元叶银莹已经完全支付给黄海华、胡兰飞。此外，在催款录音证据中，录音明确借款双方的身份以及借款的金额为50万元，当时黄海华在录音中承认借款的金额为50万元，且承诺会尽快归还。一审时黄海华对上述录音的真实性表示确认，所以叶银莹提供的所有证据能够相互映证，足以证明叶银莹向黄海华、胡兰飞出借了50万元的借款并已经实际支付。所以黄海华、胡兰飞的上诉理由不能成立，其虽然在一审中提出实际只借了35万元，但是与黄海华、胡兰飞签订的借条及录音的内容等证据相互矛盾，且没有提供证据证明其主张，所以叶银莹认为黄海华、胡兰飞的上诉理由不能成立，请求二审法院予以驳回黄海华、胡兰飞的上诉请求。叶银莹向原审法院起诉请求：1.黄海华立即向叶银莹偿还借款本金500000元；2.胡兰飞对上述债务承担连带责任。一审法院认定事实:叶银莹主张其于2014年7月通过网络金融平台认识黄海华，黄海华以投资扩建公司需资金周转向其借款。叶银莹主张其于2015年1月上旬以pos机刷卡的方式共三次代黄海华支付各种购物款，合计15万元。2015年1月26日，叶银莹通过平安银行向黄海华汇款15万元。2015年2月3日，叶银莹通过中国建设银行向黄海华汇款20万元。2015年1月26日，黄海华出具借据，内容为：我黄海华（身份证：）因资金周转，现向叶银莹（身份证：）借款人民币伍拾万元（50万）整。黄海华在借款人处签名并捺印。黄海华认为叶银莹刷卡金额没有15万元，并认为该50万元是投资款转为借款，但投资失败，项目没有做成，所以将新成立的公司股份给了叶银莹以弥补其投资损失，但因为公司没有盈利，叶银莹认为没有意义，双方闹到派出所，借据是在派出所写的。借款后，因黄海华未还款，经叶银莹催讨，黄海华于2016年1月11日通过微信向叶银莹发出如下内容：尊敬的恩人:您好！今天给您写这封信，由于我之前不适当的投资，造成了今天的后果，而给你成的损失，我深感歉意；我也非常清楚每个人赚来的钱都是来之不易，都是付出很多很多，所以更懂得珍惜；由于前期铺垫工作，今日逐渐看到效果，虽然这段时间无论精神压力或者身体的不适应，但都无法阻碍我的前行，因为我们在做一件很有意义的事业，在帮助更多人实现购房梦想的同时，也离不开你对我无私支持，才会有今天的结果。我现在担任着国家对我的信任和使命：工作已经在山东、湖北、广东、北京、江苏、山西同时启动了，国家给了我们这么好的政策，我会以最快速度完成这次使命，我相信也很快会兑现我给你们的承诺，而且会加倍还你们，我的努力和付出我相信你们是有目共睹的，我一定不是那种老赖或者那种没有责任心的人，我选择了这条路，我一定会走好，因为我还年轻，所以你一定放心，再给我一点点时间，一收到款，我会按欠款时间、金额�例还给你，该给的利息和其他我一定会加倍奉还。如果你需要核实我现在做的项目，你随时过来有红头文件，授权书，工作证一系列东西和案例。最近这段时间一直铺垫，连车费都是别人报销的，所以不是不还，是真的没办法，因为我要对每个信任我的人负责到底，所以只要我在努力一定会有希望，你对我的宽容我一辈子都记得。我是一个创造的人，更是个有梦想的人。谢谢我的世界有您！黄海华于2016年8月3日向叶银莹发了以下短信：叶总，给你打电话没有其他意思，就是我现在突破0到1了，感恩你之前的帮助和信任，我会尽快还你钱，如果不出意外，九月份之前会还完所有债务，你发个账号给我，我要会计做好还款计划，感恩您！但黄海华未在2016年9月还款。叶银莹经追讨未果，遂向一审法院起诉，主张前述实体权利。另查：根据《中山市流动人员信息登记表》�黄海华与胡兰飞是夫妻关系。一审法院认为,本案为民间借贷纠纷。叶银莹主张黄海华因投资扩建公司需资金周转向其借款，叶银莹通过银行转账的方式向黄海华汇款35万元，通过pos机刷卡代黄海华支付15万元，黄海华出具《借据》予以确认，一审法院予以认定，双方成立合法的借贷关系。借款后，黄海华未还款。借据没有约定还款期限，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”的规定，叶银莹可以随时要求黄海华偿还借款50万元。根据黄海华微信和短信内容，叶银莹多次向黄海华催讨，黄海华也多次承诺尽快偿还借款。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条的规定，黄海华应立即向叶银莹偿还借款本金50万元。黄海华认为上述款项并非借款，而是投资款转为借款，但因投资失败，所以将新成立的公司股份给了叶银莹以弥补其投资损失，认为根据双方的约定，应在其投资的公司盈利后按50万元偿还给叶银莹，并认为叶银莹有没有通过pos机刷卡支付不清楚，具体金额不清楚，但数额没有15万元。一审法院经审查认为，首先，黄海华对其上述抗辩没有提交相应的证据证实，应承担举证不能的不利后果。其次，叶银莹提交了其向黄海华出借35万元的转账记录及黄海华出具的借款50万元的借据作为证据，证明其向黄海华出借了50万元的事实。再次，根据黄海华的短信以及微信内容，黄海华向叶银莹承诺“再给我一点点时间，一收到款，我会按欠款时间、金额比例还给你，该给的利息和其他我一定会加倍奉还。”“感恩�之前的帮助和信任，我会尽快还你钱，如果不出意外，九月份之前会还完所有债务，你发个账号给我，我要会计做好还款计划。”黄海华在上述短信和微信中均承诺会尽快还钱，并没有提到投资款以及待其投资的公司盈利后再偿还投资款的内容，故一审法院对黄海华的上述抗辩不予采信。胡兰飞与黄海华是夫妻关系，涉案借款发生在二人婚姻关系存续期间，且胡兰飞亦未举证证明涉案债务属于黄海华的个人债务，故根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”的规定，一审法院�定本案债务为胡兰飞与黄海华的夫妻共同债务，胡兰飞应对涉案借款承担共同清偿责任。综上所述，叶银莹的诉求合法有据，一审法院予以支持。胡兰飞经一审法院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证和抗辩的权利，应承担相应的诉讼风险，一审法院可作缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，缺席判决：黄海华、胡兰飞于本判决发生法律效力之日起七日内共同向叶银莹偿还借款本金50万元。案件受理费8800元，减半收取为4400元，诉讼保全费3020元，合计7420元，由黄海华、胡兰飞共同负担，并于本判决生效后七日内直接返还给叶银莹。本院二审期间，上诉人黄海华、胡兰飞提交了广东长盾锁业股份有限公司章程及广东长盾锁业有限公司营业执照,拟证明黄海华向叶银莹借款的用途是开办公司资金周转困难。被上诉人叶银莹提交了证据1,从全国企业信息系统中打印的广东长盾锁业股份有限公司的企业信息，拟证明该公司的五名股东均无实缴出资，借款并非叶银莹的投资款；证据2，叶银莹向本院提交了账号为62×××39，户名为叶银莹，开户行为平安银行深圳罗湖支行的借记卡2015年2月1日至2016年1月31日的交易记录，拟证明叶银莹在上述时间段向其多张信用卡转账还款几十万元,其通过刷信用卡的方式向黄海华支付15万元真实可信。叶银莹对黄海华、胡兰飞提交广东长盾锁业股份有限公司章程的真实性不�认，对广东长盾锁业有限公司营业执照的真实性确认。黄海华、胡兰飞对叶银莹提交的证据1的真实性确认，证据2的真实性确认，关联性不确认。本院对黄海华、胡兰飞提交的广东长盾锁业股份有限公司章程因有加盖工商行政管理局公章，予以采纳；对于广东长盾锁业有限公司的营业执照叶银莹对其真实性无异议，本院予以采纳。对于叶银莹提交的证据1真实性无异议，予以采纳；证据2第三方出具，予以采纳。本院经审理查明：一审法院查明的事实属实，本院予以确认。另查明，二审中叶银莹称其借给黄海华的借款中的15万元，是大约在2014年农历年年底，即2015年1月中上旬，用不同的信用卡透支通过POS机分三次支付给黄海华的，其后于2015年2月开始还款，全是在叶银莹的平安银行储蓄卡中还款。庭审中，本院要求叶银莹在十五天内提供其把15万元支付给黄海华付款凭证。叶银莹在期限内向法院提交了其平安银行借记卡于2015年2月1日至2016年1月31日的转账记录，并称其去银行欲打印信用卡交易记录，但各银行均回复信用卡只能打印一年之内的交易记录，故只能提供其平安银行借记卡向各信用卡的还款记录。本院认为，根据双方的诉辩主张，本院二审争议的焦点为：诉争的借款金额应如何认定。《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”，即自然人之间的借贷合同属于实践性合同，借款实际交付时生效，仅有借贷合同，若未交付借款，合同并未生效。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条规定，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人�担举证责任。叶银莹作为出借人，应负有举证证明其已向黄海华、胡兰飞给付出借款项义务。叶银莹提供的借据虽能证明其与黄海华存在借款合同关系，但不足以证明其已全额向黄海华实际交付了借据所载明的借款50万元。从本案借款情况分析，叶银莹主张分别于2015年1月上旬以pos机刷卡的形式分三次向黄海华给付了15万元；于2015年1月26日通过平安银行手机向被告黄海华转账15万元；于2015年2月3日通过中国建设银行柜台向被告黄海华转账20万元，总借款金额为500000元。对于其中2015年1月26日转账的15万元和2015年2月3日转账的20万元，叶银莹能提供相应的转账记录，黄海华也对该35万元借款确认无误，本院予以确认。但对于同时段、同为转账方式给付的15万元，叶银莹却无法提供相应的银行转账记录，在此情况下，叶银莹应承担举证不能的不利后果，故对于该15万元借款，�院不予认定，原审法院对此认定有误，本院予以纠正。综上所述，上诉人的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条，《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更广东省中山市第一人民法院（2016）粤2071民初26250号民事判决为：黄海华、胡兰飞于本判决发生法律效力之日起七日内共同向叶银莹偿还借款本金35万元；二、驳回叶银莹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8800元，减半收取为4400元，诉讼保全费3020元，合计7420元，由叶银莹负担2226元，由黄海华、胡兰飞负担5194元；二审案件受理费3300元，由叶银莹负担。本判决为终审判决。审判长  徐红妮审判员  谢劲东审判员  马 燕二〇一七年九月二十五日书记员  雷 媛