河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫17民终2599号上诉人（原审原告）：驻马店市新兴房地产评估有限公司，住所地驻马店市交通路东段。法定代表人：刘国华，该公司总经理。�托诉讼代理人：宋建华，河南济世雨律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张佳佳，男，1987年10月17日出生，汉族，住驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：杨春生，河南华珠律师事务所律师。上诉人驻马店市新兴房地产评估有限公司（以下简称新兴公司）因与被上诉人张佳佳劳动争议纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2017）豫1702民初2061号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人新兴公司的委托诉讼代理人宋建华，被上诉人张佳佳的委托诉讼代理人杨春生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新兴公司上诉请求：撤销原判，改判支持其诉讼请求或发回重审。事实和理由：张佳佳严重违反公司劳动纪律和规章制度，公司对其作出的处理决定不违反劳动法的相关规定。张佳佳辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。新兴公司向一审法院起诉请求：判令其公司不向张佳佳支付2016年5月至10月间的工资，不支付经济补偿金和赔偿失业损失，不为张佳佳补缴2016年10月和11月份的养老、医疗、工伤和生育保险费。一审法院认定事实，张佳佳于2014年3月份到新兴公司工作，双方未签订劳动合同。2016年10月8日，新兴公司以张佳佳从2016年4月至2016年9月间共旷工45天，迟到早退66次，且多次未完成月度经济任务为由，作出扣发张佳佳2016年4月至9月间的工资，给予张佳佳开除的处理决定。张佳佳对处理决定不服，于2016年11月份向驻马店市人事劳动争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，要求解除与新兴公司之间的劳动关系；支付2016年5月至10月份的工资；补缴养老、医疗和�伤保险费；支付济补偿金；赔偿未缴纳失业保险费造成的损失。仲裁机构经审理后作出驻劳人仲案字（2016）420号仲裁裁决书。裁决新兴公司与张佳佳解除劳动关系；支付2016年5月至10月间的工资8700元及经济补偿金13050元；赔偿失业损失6960元；支付经济补偿金4350元；补缴2016年10月和11月份的养老、医疗和工伤保险费。新兴公司对仲裁裁决不服，于法定期限提起诉讼。另查明，劳动关系存续期间新兴公司为张佳佳缴纳养老、医疗和工伤保险费至2016年9月份，但未缴纳失业保险费。劳动争议发生前，张佳佳每月工资为1100元。张佳佳的工资发放至2016年3月份。新兴房地产评估公司提供的上班签到记录显示张佳佳工作时间至2016年10月28日。一审法院认为，用人单位不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。新兴公司以张佳佳旷工、迟到早退和未完成月度经济任务为由，作出扣发张佳佳2016年4月至9月间的工资的决定，违反了劳动法的规定，张佳佳要求新兴公司支付扣发工资的请求，符合法律规定，依法应予支持。张佳佳在新兴公司工作至2016年10月份，工资发放至2016年3月份，实际扣发7个月的工资。张佳佳请求支付2016年5月至10月份间6个月的工资，应按其请求予以保护。劳动争议发生前，张佳佳每月工资为1100元，该工资数额低于2015年度驻马店市最低工资标准每月1450元，故工资应按2015年度驻马店市最低工资标准每月1450元，计款8700元（1450元/月×6个月）。劳动关系存续期间，用人单位和劳动者可以协商或依法解除劳动关系。符合法定情形的，劳动合同终止。新兴公司对张佳佳作出给予开除的处理决定没有法律依据，并因此导致双方劳动关系解除或终止。劳动争议发生后，因新兴公司存在未足额支付劳动报酬的情形，张佳佳要求解除劳动合同的请求，符合法律规定，依法应予准许。劳动合同解除后，新兴公司应依法向张佳佳支付经济补偿。张佳佳的工作时间为两年零八个月，经济补偿期限为3个月，经济补偿标准应按2015年度驻马店市最低工资标准每月1450元，计款4350元（1450元/月×3个月）。根据《河南省失业保险条例》的规定，用人单位不按规定缴纳失业保险费，致使失业人员不能享受失业保险待遇的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的损失。同时，根据《河南省人民政府办公厅关于贯彻落实有关问题的通知》，符合规定的失业人员，至办理失业登记之日起，由失业保险经办机构按照当地最低工资标准的80%，从次月起逐月发放失业保险金。累计缴费时间满1年不足5年的，每满1年领取3个月的失业保险金，领取时间最长为12个月。张佳佳工作时间已满2年，新兴公司应为张佳佳缴纳失业保险费的期限也已满2年。按照相关规定，张佳佳最长可领取12个月的失业保险金。劳动关系存续期间，因新兴公司未为张佳佳缴纳失业保险费，造成张佳佳在劳动合同解除后不能享受失业保险待遇。故张佳佳要求新兴公司赔偿失业保险待遇损失的请求，亦符合法律规定，依法应予支持。新兴公司应按照当地最低工资标准的80%赔偿由此给张佳佳造成的损失。对仲裁裁决按6个月赔偿损失，张佳佳不持异议，故本案亦应按6个月的标准予以处理。赔偿损失数额应为6960元（1450元/月×80%×6个月）。至2016年11月份，张佳佳提出仲裁申请，要求解除劳动合同时，双方劳动关系仍然存续，在此期间，新兴公司仍负有为张佳佳缴纳社会保险费的义务。张佳佳要求新兴公司缴纳2016年10月和11月份的养老、医疗和工伤保险费的请求，符合法律规定，依法应予支持。判决：一、解除驻马店市新兴房地产评估有限公司与张佳佳之间的劳动合同；二、限驻马店市新兴房地产评估有限公司于判决生效后三十日内向张佳佳支付2015年5月至10月间的工资8700元、支付经济补偿4350元、赔偿失业损失6960元；三、限驻马店市新兴房地产评估有限公司于判决生效后三十日内为张佳佳缴纳2016年10月和11月份的养老、医疗和工伤保险费（不含个人缴纳部分，具体数额由经办机构计算）。如在本判决指定的期限内不履行付款义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由驻马店市新兴房地产评估有限公司负担。本院二审期间，新兴公司围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。新兴公司提交了两张照�，照片一为张佳佳在河南建业物业管理有限公司驻马店分公司“管家公示栏”的照片，注明职务为“贴心管家”；照片二为河南建业物业管理有限公司驻马店分公司一至七月份员工工作量统计表，记载有张佳佳工作完成量的内容。上述证据拟证明张佳佳离职后在河南建业物业管理有限公司驻马店分公司就业。张佳佳对上述证据中的照片一不持异议；对照片二的真实性、关联性提出异议，认为照片模糊无法辨认，没有拍摄时间和拍摄人员。本院认为，新兴公司提交的两张照片能相互印证，足以证明2017年度张佳佳已在河南建业物业管理有限公司驻马店分公司就业的事实，对上述证据予以采信。对一审查明的其他事实本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第三十二条第三项规定，用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同。本案中，新兴公司向张佳佳支付工资至2016年3月，之后未及时足额支付劳动报酬，此时张佳佳依法享有随时解除劳动合同的权利。关于新兴公司提出其于2016年10月8日以张佳佳违反公司规章制度，旷工、迟到、早退，以及多次未完成月度经济任务为由，作出扣发其工资及开除的处理决定正确的问题。本院认为，新兴公司未向张佳佳支付劳动报酬，违反劳动法在先，该公司作为用人单位未向劳动者及时足额支付劳动报酬，却要求劳动者遵守其规章制度并完成工作任务，导致权利义务不平等，侵犯了劳动者的合法权利，该处理决定于理不合、于法无据，一审法院据此判决新兴公司承担支付劳动期间工资及经济补偿的责任并无不当。关于新兴公司提出张佳佳已于2017年重新就业的问题。新兴公司提交的证据足以证明2017年度张佳佳已在河南建业物业�理有限公司驻马店分公司重新就业，一审判决支持张佳佳六个月的失业损失有误，根据二审期间查明的事实，张佳佳的失业损失应按其实际失业时间支持二个月，计2320元。综上，新兴公司关于不应支持张佳佳失业损失的部分上诉请求成立，予以支持。依据《中华人民共和国劳动法》第三十二条第三项、第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持驻马店市驿城区人民法院（2017）豫1702民初2061号民事判决第一项、第三项；二、变更驻马店市驿城区人民法院（2017）豫1702民初2061号民事判决第二项为驻马店市新兴房地产评估有限公司于本判决生效之�起三十日内向张佳佳支付2016年5月至10月间的工资8700元、支付经济补偿4350元、赔偿失业损失2320元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费，减半收取5元，由驻马店市新兴房地产评估有限公司负担；二审案件受理费10元，由驻马店市新兴房地产评估有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李晓龙审 判 员  许卫卫代理审判员  李力伟二〇一七年七月二十五日书 记 员  李宏辉