海南省海口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）海中法民一终字第896号
上诉人（原审原告）：海口美兰永旺快餐店。
负责人：吕卢艳，店长。
委托代理人：黄宏骏，广东以泰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黄循奇。
委托代理人：虞青波，海口市法律援助中心律师。
上诉人海口美兰永旺快餐店（以下简称永旺快餐店）因与被上诉人黄循奇劳动争议纠纷一案，不服海口市美兰区人民法院（2014）美民一初字第1974号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。
原审判决查明：永旺快餐店于2004年10月27日在海口市美兰区工商行政管理局龙舌坡工商所注册成立。黄循奇于2011年10月1日进入永旺快餐店从事司机工作，永旺快餐店、黄循奇双方未签订书面劳动合同，永旺快餐店至今未为黄循奇缴纳社保费。永旺快餐店于2013年5月10日向黄循奇收取押金1500元。黄循奇提交其中国光大银行海口龙华支行账号62266XXXXX交易明细单，记载黄循奇在2013年5月10日至2014年4月10日期间收到的每月工资金额分别为：2000元、2500元、2500元、2500元、2495元、2500元、2500元、2500元、2500元、2500元、2566元、2500元。2014年4月10日，黄循奇从永旺快餐店离职，永旺快餐店、黄循奇双方对离职原因各执一词：永旺快餐店称因其未同意黄循奇提出的提高工资待遇和减少工作量的要求，黄循奇就擅自离职不来上班；黄循奇称因其未同意永旺快餐店提出的除开车外还要搬货的要求，永旺快餐店即辞退了黄循奇。
黄循奇于2014年7月3日向海口市美兰区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、确认永旺快餐店、黄循奇从2011年10月1日至2014年4月11日存在劳动关系；2、永旺快餐店退还违法扣押黄循奇的押金1500元；3、永旺快餐店支付给黄循奇2014年4月共计11天的工资1263.9元；4、永旺快餐店支付给黄循奇双倍工资差额27500元；5、永旺快餐店给黄循奇经济补偿金7500元；6、永旺快餐店支付黄循奇赔偿金15000元；7、永旺快餐店依法为黄循奇缴纳2011年10月1日至2014年4月11日期间的各项社会保险费。2014年7月31日，海口市美兰区劳动争议仲裁委员会作出海美劳仲裁字（2014）第52号仲裁裁决书，裁决确认永旺快餐店与黄循奇自2011年10月1日至2014年4月10日期间存在劳动关系；永旺快餐店于裁决书生效之日起十日内向黄循奇退还违法扣押的押金1500元、向黄循奇支付2014年4月1日至10日的工资906.1元、违法解除劳动关系赔偿金14780.4元。同日，永旺快餐店签收该裁决书。永旺快餐店不服该裁决，于2014年8月7日提起本案诉讼。
诉讼中，永旺快餐店、黄循奇均对该仲裁裁决所确认的双方自2011年10月1日至2014年4月10日期间存在劳动关系及永旺快餐店应向黄循奇退还押金1500元没有异议。永旺快餐店承认没有向黄循奇支付2014年4月1日至10日的工资，但对裁决确定其应支付的工资金额和应向黄循奇支付违法解除劳动关系赔偿金有异议。永旺快餐店提交一份黄循奇签名领取其2013年5月至2014年3月期间的《工资条》和《声明》，欲证明黄循奇离职前月工资为1850元，并不是裁决认定的月平均工资2463.4元，社保补助500元不应算作黄循奇的工资。该《工资条》载明黄循奇2013年5月至2014年3月期间每月应发的底薪、补助及补贴等总额除2013年8月为2495元、2014年2月为2566元外，其余九个月每月均为2500元。上述十一个月的每月工资总额均包括社保补助500元，且与黄循奇银行卡相对应月份收到的工资金额相一致。《声明》载明：“本人黄循奇在2012年3月11日入职单位地址海口市海垦路XX号戎居公寓1层M铺面，现在海口龙华凯米（金山快速餐饮分店）要求本人参加社会保险。本人已经知道员工参加社会保险是保障员工自身的合法权益，也是国家的强制要求。但是由于本人自己的原因，现在本人出于自己的真实意思表示，本人坚决不参加社会保险，也不同意海口龙华凯米（金山快速餐饮分店）在我的工资中强制扣除社会保险费用，本人自愿承担由此产生的一切后果与海口龙华凯米（金山快速餐饮分店）无关”。黄循奇对上述证据文本的真实性无异议，对其合法性、关联性和证明力有异议，认为《工资条》是永旺快餐店为了规避缴纳社保费用而单方制作的，没有相应的会计账册佐证，与黄循奇所提供的银行明细单相矛盾；《声明》违反法律强制性规定，是黄循奇在永旺快餐店的强制要求下签写的，黄循奇对此未提交其他证据予以证明。
永旺快餐店原审诉讼请求：1、判令永旺快餐店向黄循奇支付2014年4月1日至10日的工资为680元；2、判令永旺快餐店无需向黄循奇支付解除劳动关系赔偿金；3、判令黄循奇承担本案全部诉讼费用。
原审法院认为：永旺快餐店、黄循奇对双方自2011年10月1日至2014年4月10日期间存在劳动关系，及永旺快餐店应向黄循奇退还押金1500元，均没有异议，予以确认。双方争议的焦点之一是永旺快餐店每月向黄循奇支付的社保补助500元是否属于黄循奇的月工资收入。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》第十一条第（二）项的规定，有关劳动保险的费用不计入工资总额。作为用人单位永旺快餐店应依法为黄循奇缴纳社保费用，在黄循奇自愿不参加社会保险的情况下，永旺快餐店将单位应缴纳的社保费用以补助形式发放给黄循奇，该社保补助费不应计入黄循奇工资总额。黄循奇辩解称是在永旺快餐店强制要求下被迫签写的《声明》，因其未提交证据予以证明，且黄循奇入职后一直领取社保补助而未提出异议，故对黄循奇的辩解意见不予采信。永旺快餐店认为计算黄循奇月平均工资时不应将社保补助计入工资收入的主张，有事实和法律依据，该院予以采信。黄循奇月平均工资金额应对照《工资条》和银行卡载明的金额，扣除社保补助每月500元予以计算，即黄循奇2013年4月至2014年3月的月平均工资为1963.4元。永旺快餐店承认没有向黄循奇支付2014年4月1日至10日的工资，故其应向黄循奇支付该期间的工资金额为631.9元（1963.4元／月÷21.75天×7天），永旺快餐店诉请向黄循奇支付该期间的工资金额为680元，予以照准。
永旺快餐店、黄循奇双方争议的焦点之二是永旺快餐店是否应向黄循奇支付解除劳动关系赔偿金。因用人单位掌管劳动者的考勤资料，理应及时了解劳动者缺勤或离职原因，永旺快餐店称因其未同意黄循奇提出的提高工资待遇和减少工作量的要求，黄循奇就擅自离职不来上班，但永旺快餐店未提供相关证据予以证明，也未证明其催告过黄循奇来上班及告知黄循奇不上班的法律后果或者及时依据法律法规的规定给予处理。据此，作为用人单位的永旺快餐店就黄循奇“擅自离职”的主张应承担举证不能的不利后果。且永旺快餐店所述黄循奇在未领取当月工资及未退还押金的情况下自动离职，与常理不符。根据公平原则，综合永旺快餐店、黄循奇举证能力和日常生活经验，对永旺快餐店主张的黄循奇“擅自离职”的意见，不予采信。永旺快餐店没有提交证据证明其遵守法定程序，依法辞退黄循奇，故其应对违法解除劳动合同，承担法律责任。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，永旺快餐店应向黄循奇支付违法解除劳动关系赔偿金11780.4元（1963.4元／月×3个月×2倍）。因此，永旺快餐店要求不向黄循奇支付解除劳动关系赔偿金的诉请，于法无据，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十七条第一款、第三款、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，判决：一、确认永旺快餐店与黄循奇自2011年10月1日至2014年4月10日期间存在劳动关系；二、永旺快餐店于本判决发生法律效力之日起十日内向黄循奇退还违法扣押的押金1500元；三、永旺快餐店于本判决发生法律效力之日起十日内向黄循奇支付2014年4月1日至10日的工资680元；四、永旺快餐店于本判决发生法律效力之日起十日内向黄循奇支付违法解除劳动关系赔偿金11780.4元；五、驳回永旺快餐店的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因简易程序审理减半收取5元，由永旺快餐店负担。
上诉人永旺快餐店不服原审判决，上诉称：原审法院认定事实不清，适用法律不当。首先，原审法院以永旺快餐店未提交考勤资料以及未催告过黄循奇来上班及未告知其不上班的法律后果即认定永旺快餐店违法解除黄循奇劳动关系是错误的，以黄循奇在未领取当月工资及未退还押金的情况下自动离职与常理不符来推定永旺快餐店违法解雇黄循奇更显原审法院的主观臆断。黄循奇在永旺快餐店从事的是物流司机工作，机动的工作性质决定永旺快餐店不可能对黄循奇作如同上正常行政班的员工一样的考勤制度，所以，永旺快餐店对黄循奇并没有严格的诸如打卡之类的考勤，依靠的是黄循奇的自觉自律。同时黄循奇任职的物流司机工作关系着永旺快餐店的整体经营，黄循奇正是利用其工作的重要性相约另一司机王开引于2014年4月10日突然以第二天不来上班来要挟永旺快餐店提高工资待遇和减少工作量，永旺快餐店综合考虑了当时的经营状况后拒绝了黄循奇的无理要求，第二天黄循奇果真没有再回到永旺快餐店工作上班，几乎令原本井然有条的经营顿时陷入混乱，甚至瘫痪，使永旺快餐店遭受极大经济损失。事后，永旺快餐店曾多次要求黄循奇回永旺快餐店办理离职交接手续并结算工资，但其却置之不理。
其次，如果黄循奇认为其是永旺快餐店违法开除，其应提交相应的证据来证明其主张。当然，相关法律规定是举证倒置即用人单位进行举证，但需要说明的是举证倒置的前提是用人单位承认解雇劳动者的事实，只是要负举证证明是合法还是违法解除的责任。结合本案，永旺快餐店并没有解雇黄循奇，相反，是黄循奇未事前通知永旺快餐店就突然离职，永旺快餐店才是实实在在的受害者。综上所述，永旺快餐店认为，原审法院认定事实不清适用法律不当，判决错误，故提起上诉，请求：1、撤销原审判决第四项，并依法改判永旺快餐店无需向黄循奇支付解除劳动关系赔偿金；2、黄循奇承担本案全部诉讼费用。
被上诉人黄循奇辩称：原审判决是正确合理的，是符合客观事实和法律规定的。永旺快餐店需向黄循奇支付违法解除劳动关系的赔偿金。黄循奇并不是永旺快餐店陈述的以不来上班为由来要挟永旺快餐店，本案的事实是2014年4月10日永旺快餐店在没有任何理由的情况下，便口头解除与黄循奇的劳动关系的，另一名工人王开引也可证实该事实，并且当时永旺快餐店还违法扣押着黄循奇的押金1500元，加上四月份十天的工资，两项合计有两千多元。两千多元对一个普普通通的劳动者而言是他一个月左右的工资，并且黄循奇工作岗位只是一个普通的司机，不是紧缺或特别稀少的技能的工作岗位，不会用不要这一个月左右辛辛苦苦的工资来要挟自己的老板。因此，从逻辑上及另一名司机王开引的证言也证实是永旺快餐店违法解除了与黄循奇的劳动关系。因此，永旺快餐店需向黄循奇支付违法解除劳动关系的赔偿金。
综上，永旺快餐店提起上诉的目的是为了逃避责任和拖延时间，为了保护劳动者的合法权益，请求依法驳回永旺快餐店上诉请求。
二审期间双方当事人均未提交新的证据。
本院二审查明的事实与原审判决查明的事实一致。
本院认为：原审判决认定永旺快餐店与黄循奇之间存在劳动关系及判决永旺快餐店向黄循奇支付扣押的押金1500元、拖欠的工资680元，对此，双方当事人均没有提出异议，本院予以维持。双方争议的焦点是：本案的劳动合同关系是由谁提出解除的，永旺快餐店是否应支付违法解除劳动关系赔偿金的问题。对此，由于双方当事人均未提出证据证明是谁提出解除劳动合同，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，本案中永旺快餐店对解除劳动合同关系负有举证责任。永旺快餐店不能提出相关的证据证明是黄循奇解除劳动合同，应承担不利的法律后果。因此，原审判决永旺快餐店应向黄循奇支付违法解除劳动合同赔偿金正确，本院予以维持。
综上，永旺快餐店的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由海口美兰永旺快餐店负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 符敏秀
代理审判员 韩 芬
代理审判员 赵 曼
二〇一五年四月二日
书 记 员 孟利伟