山西省阳泉市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）晋03民终115号上诉人（原审原告）：武星忠，男，1970年1月12日出生，汉族，住山西省盂县。委托诉讼代理人：梁变林，女，1950年11月28日出生，住山西省盂县。（系武星忠母亲）。委托诉讼代理人：崔献明，男，山西钟振律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司。负责人：杜晨光，男，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨智秀，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：王永红，男，1974年12月19日生，汉族，山西省盂县人。被上诉人（原审被告）：盂县万庆汽车运输有限公司。法定代表人：周才庆，男，该公司总经理。上诉人武星忠、中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司因与被上诉人王永红、盂县万庆汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服盂县人民法院（2016）晋0322民初410号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人武星忠的委托诉讼代理人梁变林、崔献明、上诉人中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司的委托诉讼代理人杨智秀到庭参加诉讼。被上诉人王永红、盂县万庆汽车运输有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。武星忠上诉请求：1.撤销本案一审判决，依法判决；2.一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：1.一审法院对武星忠的误工费未按从事交通运输业计算，而是按农、林、牧、渔业平均工资计算明显错误；2.认定陪侍人员误工工资和护理日期有误。武星忠提交了陪侍人员从事交通运输业和误工损失的相关证据，一审法院不予采信，并未说明理由，且查明住院102天的情况下，只确定护理期限50天不当。中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司辨称，1.一审法院按农、林、牧、渔业平均工资标准计算102天已属赔付额较高，按新标准软组织损伤误工费应计算15天至20天；2.软组织损伤无需护理，一审按50天计算已超出规定范围。中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司上诉请求：1.依法撤销一审判决；2.二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：1.住院伙食补助认定太高。根据实际情况50元/日较合理，并且伤者伤情明显存在挂床行为，不认可102天的赔偿天数；2.不认可营养费的赔付。根据最高人民法院司法解释的规定，营养费是根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，武星忠没有构成伤残，并且营养只是对伤者的一个营养的补充，营养费100元/天明显超出每天所摄取的营养，故不认可营养费的赔付；3.不认可护理费的赔付。最新的三期标准GA/T1193-2014中10.1.1肢体软组织损伤规定无需护理，一审法院判决50天已经远远超出法律规定范围；4.不认可一审法院判决的误工费。最新的三期标准肢体软组织损伤规定误工费应按15至20天计算，一审法院判决102天已经远远超出法律规定范围。武星忠辨称,1.实际住院102天，不存在挂床行为2.认可一审法院认定的伙食补助和营养费的赔偿数额。3.护理费应按102天计算；4.误工费应按交通运输业计算；武星忠向一审法院起诉请求：依法判决被告赔偿原告医疗费、误工费、陪侍费、营养费、伙食补助、交通费等共计4万元。一审诉讼中，武星忠要求变更赔偿额为59252元。一审法院认定事实：2015年7月17日8时，武星忠驾驶×××五菱牌小型面包车行至314线58KM路段时由北向东左转弯行驶中与被告王永红驾驶的×××重型半挂牵引车接触造成交通事故，致使原告以及乘车人苏某等人受伤，车辆损坏。后原告住盂县人民医院治疗，经诊断为右小腿软组织损伤，左肘右小腿皮肤檫伤，左下肢深静脉血栓，2015年10月27日出院。住院102天，花费医疗费8016.98元，已由被告支付。2015年8月11日，盂县交警大队做出责任认定书，认定被告王永红负全部责任，原告武星忠以及乘车人无责任。另查明，被告王永红驾驶的晋C3863×××车辆所有人为盂县万庆汽车运输有限公司，该车在被告中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司平定营销服务部投保有交强险，商业三者险。一审法院认为，原告武星忠因交通事故受伤，经交警部门认定，被告王永红负全部责任，被告盂县万庆运输有限公司作为车主应承担赔偿责任，因所有车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司平定营销服务部投保机动车交通事故强制险商业三者险，被保险车辆在保险期间发生交通事故，所投保的保险公司依据保险合同应给予相应的赔偿。1、原告请求赔偿的误工费，要求按照交通运输业平均工资支付，理由为其合伙经营车辆，该院认为原告合伙经营汽车系其投资收益，并非误工损失，因此原告误工应按农林牧渔业平均工资计算。即45871元／365天×102天为12818.74元。2、原告请求赔偿的护理费，原告提供张树宝证据称由原告弟弟陪侍，出事前每月工资80000元，该证据不足以采信，结合原告有儿女，且已成年实际，按上一年度居民服务业平均工资予以计算，护理日期按长期医嘱确定为50天，即36307元/365天×50天，为4973.56元。综上原告武星忠受伤造成损失误工费12818.74元、护理费4973.56元、住院伙食补助费10200元、营养费10200元，交通费200元，共计38392.3元。由中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司平定营销服务部在商业三者险内赔偿。依照《中华人民共和国道路安全交通法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第二十二条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：被告中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司平定营销服务部在交强险范围内赔偿原告武星忠人民币38392.3元。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应该按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费760元，由被告盂县万庆汽车运输有限公司负担。本院对一审查明的基本事实予以确认。另查明，一审法院认定车辆所有人在中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司平定营销服务部投保有交强险，商业三者险，由中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司平定营销服务部承担责任中的名称有误。应更正为：中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司。盂县人民医院于2017年9月13日出具的诊断证明中称，武星忠住院期间，出现右小腿肿胀。并进行进一步检查诊断为：下肢静脉血栓并给予对症治疗观察病情变化。本院对盂县人民医院出具的诊断证明书的合法性、真实性予以确认。本院认为，上诉人武星忠驾驶的小型面包车与被上诉人王永红驾驶的重型半挂牵引车发生交通事故后，造成武星忠受伤的事实存在。一审法院根据交警部门的认定，王永红负全部责任，被上诉人盂县万庆运输有限公司作为车主应承担赔偿责任，因其在上诉人中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司投保交强险，故应由中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司在交强险限额范围内予以赔偿。关于双方争议的焦点，盂县人民医院出具的诊断证明书可证明武星忠住院期间接受医院给予的对症治疗和观察病情变化，中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司无证据证明武星忠存在”挂床”事实，故本院对其提出不认可住院102天的理由不予支持。一审法院参照当地国家机关工作人员出差伙食补助标准予以确定武星忠的住院伙食补助、营养费，并无不当。关于武星忠的误工损失，根据《最高人民法院》第二十条第一款规定，一审法院以实际住院天数计算误工费，并无不当。中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司对此提出的上诉理由，本院不予支持。武星忠认为应按从事交通运输业计算误工费的理由，证据不足，本院不予支持。关于护理费的计算，武星忠虽提供其弟武星鹏具有交通运输业的资格证明及证人证明材料，但无法证实因护理造成其从事交通运输业的实际误工损失，故一审以居民服务业平均工资标准予以计算护理50天，并无不当。中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司认为无需护理，无证据证实，本院不予支持。综上所述，武星忠、中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审法院判决认定的基本事实清楚，但因未确定履行期限，且当事人名称有误，故本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：一、撤销盂县人民法院（2016）晋0322民初410号民事判决；二、上诉人中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司于本判决生效后十日内在交强险范围内赔偿上诉人武星忠38392.30元。一审案件受理费1281元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司负担760元、武星忠负担521元；二审案件受理费760元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司负担380元、武星忠负担380元。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应该按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长  胡旭辉审判员  张卫华审判员  贾志强二〇一八年三月二十八日书记员  任茹玉