安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）阜刑终字第00479号
原公诉机关安徽省阜南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李伟某，男，1989年7月7日出生于安徽省阜南县，身份证号码xxxx，汉族，农民，初中文化，住阜南县xxxx。2009年4月30日因犯抢夺罪，被阜阳市颍州区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金一万元，于2012年8月5日刑满释放；2013年12月16日因犯抢夺罪，被山东省曹县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金八千元，于2015年1月23日刑满释放。因涉嫌犯衅滋事罪，于2015年4月18日被阜南县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，同年5月25日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日被阜南县公安局执行逮捕。现羁押于阜南县看守所。
辩护人李冲，安徽谈锋律师事务所律师。
原审被告人李俊某，男，1991年5月25日出生于安徽省阜南县，身份证号码xxxx，汉族，农民，初中文化，住阜南县xxxx。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年4月22日被阜南县公安局决定刑事拘留（未获），同年10月14日向阜南县公安局投案，当日被该局刑事拘留，次日被该局取保候审。2015年7月23日经阜南县人民法院决定取保候审。现在家。
安徽省阜南县人民法院审理阜南县人民检察院指控原审被告人李伟某、李俊某犯寻衅滋事罪一案，于二0一五年九月二十三日作出（2015）南刑初字第00244号刑事判决。宣判后，原审被告人李伟某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人李伟某、原审被告人李俊某，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年6月4日13时许，涡阳县居民潘某、刘某某到阜南县王店孜乡二郎村后刘庄收割小麦。当天下午正在给其他村民收麦时，杨天某的爷爷杨同某因收割小麦之事与收割机主潘某、刘某某发生纠纷，杨天某电话纠集他人驾车前来对潘某、刘某某二人进行殴打，在离开现场的途中，村民王某某提议记住车牌号码，李俊某、刘某某等人追赶王某某对其进行殴打，此间被告人李伟某驾驶摩托车赶到现场，用脚对踢被害人王某某头部踢。经鉴定，被害人王某某头面部损伤程度构成轻伤。
另认定，李伟某曾因犯抢夺罪，于2009年4月30日被阜阳市颍州区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金一万元，于2012年8月5日刑满释放；曾因犯抢夺罪于2013年12月16日被山东省曹县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金八千元，于2015年1月23日刑满释放。本案在审理过程中，被害人王某某提起附带民事诉讼，要求被告人李伟某赔偿其各项经济损失3万元，后双方达成和解协议，由李伟某赔偿王某某经济损失1.5万元，并已履行完毕，王某某申请撤回附带民事诉讼，对李伟某的行为表示谅解，请求对李伟某从轻处罚。
李俊某于2014年10月14日主动到公安机关投案，并如实供述主要犯罪事实，赔偿王某某各项经济损失共计5万元，且已履行完毕，其行为得到王某某谅解。经阜南县司法局社区影响评估，李俊某符合社区矫正条件。
原判依据归案经过、抓获经过、前科网络查询情况、户籍证明、阜南县人民法院（2014）南刑初字第00270号刑事判决书、调解协议、收条、谅解书、阜阳市颍州区人民法院（2009）州刑初字第62号刑事判决书、释放证明书、山东省曹县人民法院（2013）曹刑初字第567号刑事判决书、罪犯出监鉴定表、山东菏泽监狱刑满释放人员通知书、阜南县司法局出具的《社区影响评估意见书》等书证，现场勘验笔录、辨认笔录，阜南县公安局法医学人体损伤程度鉴定书，证人王立某、王立某、王俊某、刘广某、潘某、刘某某、张某某、杨同某、王立某、王川某、杨天某证言，被害人王某某陈述，同案人刘某某、被告人李伟某、李俊某供述和辩解等证据，认定上述事实。
原审法院认为：被告人李伟某、李俊某伙同他人随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。被告人李伟某系累犯，依法应当从重处罚；当庭自愿认罪，积极赔偿被害人经济损失，得到被害人谅解，可以酌情从轻处罚。被告人李俊某具有自首情节，依法可以从轻处罚；积极赔偿被害人损失，得到被害人谅解，可以酌情从轻处罚。经社区影响评估，李俊某符合适用缓刑条件。据此，对被告人李伟某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十五条第一款、《最高人民法院最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项、第八条、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条之规定，对被告人李俊某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项、第八条、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条之规定，以被告人李伟某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十一个月，以被告人李俊某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑二年。
李伟某上诉称，被害人王某某伤情不是其行为直接所致，其在共同犯罪中作用较小，系从犯；其在本次犯罪后，又犯新罪，在新罪判决时，应对其数罪并罚。综上，请求撤销原判，依法对其改判。
其辩护人提出，李伟某在共同犯罪中作用较小，系从犯，且认罪态度较好，并取得被害人谅解，建议对李伟某从轻处罚。
经审理查明：上诉人李伟某伙同原审被告人李俊某、同案犯刘某某惹是生非，逞强耍横，随意殴打被害人王某某，致被害人轻伤的事实，业经一审查证属实的证据予以证实。二审期间，上诉人李伟某及其辩护人均未向本院提交影响本案定罪、量刑的新证据。因此，对一审认定的事实和证据，本院予以确认。
对于李伟某及其辩护人提出，李伟某未直接致伤被害人，其在共同犯罪中作用较小，系从犯的上诉理由、辩护意见，经查，阜南县公安局法医学人体损伤程度鉴定书证实，王某某轻伤位于头面部；同案犯刘某某、李俊某供述明确证实，李伟某用脚朝被害人王某某面部踢了两脚，证人王立某、王川某等均证实，李伟某用脚踢被害人。现场目击证人证言与同案犯供述较为一致，各证据之间对李伟某用脚踢被害人面部的事实能相互印证，足以认定李伟某在致伤被害人过程中，行为积极主动，并直接实施了致害行为，依法不应认定其系从犯。因此，此节上诉理由、辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
对于李伟某提出其在本次犯罪后，又犯抢夺罪，山东省曹县人民法院在审理其犯抢夺罪一案中，应一并审理该起寻衅滋事罪，对其数罪并罚的上诉理由，经查，根据《中华人民共和国刑法》第七十条之规定，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚予以并罚。本案中，李伟某在犯寻衅滋事罪后又犯抢夺罪，但后罪判决后已经执行完毕，前后二罪已不具备数罪并罚的条件和法律依据。因此，此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。
对于李伟某的辩护人提出，李伟某到案后认罪态度较好，且积极对被害人进行赔偿，取得被害人谅解，建议对其从轻处罚的辩护意见，经查，原判在量刑时已经充分考虑上诉人的认罪态度及赔偿被害人经济损失等量刑情节，已对李伟某从轻判处；且李伟某系累犯，依法应当从重处罚。原判对其判处有期徒刑一年十一个月，量刑并无不当。因此，此节辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人李伟某伙同原审被告人李俊某、同案犯刘某某惹是生非，逞强耍横，随意殴打被害人王某某，致被害人轻伤，其行为构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 潘 智
代理审判员 李志军
代理审判员 郭连冬
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 姜 帆
附：相关法条
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；