安徽省蚌埠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖03刑终202号
原公诉机关蚌埠市蚌山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐健亮，男，1990年6月24日出生于江苏省灌云县，汉族，初中文化，无业，户籍地连云港市灌云县，住所地连云港市，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年5月11日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，同年6月15日经蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，次日由蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。
原审被告人祝秋杰，男，1986年3月14日出生于江苏省灌云县，汉族，小学文化，无业，住所地连云港市连云区，因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2017年5月11日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，同年6月15日经蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，次日由蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。
蚌埠市蚌山区人民法院审理蚌埠市蚌山区人民检察院指控原审被告人徐健亮犯贩卖毒品罪，被告人祝秋杰犯非法持有毒品罪一案，于2018年3月26日作出（2018）皖0303刑初33号刑事判决。宣判后，原审被告人徐健亮不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
一审法院认定：2016年年底，被告人徐健亮在江苏省连云港市以1500元的价格向叶某1贩卖毒品冰毒5克；2017年1月底，被告人徐健亮在江苏省连云港市以5800元的价格向叶某1贩卖冰毒约一盎司（25克），实际交给叶某122克冰毒；2017年3月15日，吴某（已判决）通过叶某1联系徐健亮以6000元的价格购买毒品约一盎司（25克）。3月16日下午，吴某驾驶皖Ｃ×××××白色本田轿车去连云港。当天下午徐健亮将毒品冰毒放至被告人祝秋杰家中，让祝秋杰帮忙交给前来取毒品的安徽人。当晚9时许，吴某按照徐健亮及祝秋杰电话指引，在连云港市黄海电影院对面一银行牌子下面取得祝秋杰放置装有毒品冰毒约25克的药盒，吴某在开车运输毒品回到蚌埠时被查获。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书。证实2017年3月18日公安机关接群众举报有人非法持有毒品，公安机关决定对吴某立案侦查。
2、户籍证明。证实被告人徐某、祝秋杰出生日期身份等基本情况。
3、到案经过情况说明。证实被告人徐健亮、祝秋杰于2017年5月10日，在江苏省连云港市被公安干警抓获，次日被刑事拘留。
4、现场检测报告书。证实对两被告人使用甲基安非他明检测试剂盒的尿样进行检测，结果均呈阳性。
5、入所健康体检表。证实两被告人被关押于看守所时的身体状况。
6、现场照片。证实被告人祝秋杰放置毒品的现场情况。
7、扣押清单、扣押笔录、称量笔录、扣押称量结果告知书证明：2017年3月18日，公安人员从吴某驾驶的皖Ｃ×××××白色本田轿车后备箱内左侧夹层中查获并扣押的一只黄色药瓶内有冰毒疑似物若干和一白色自封袋包装的冰毒疑似物一包，用电子计数天平JCS-600称重，净重分别为4.34克、21.44克。
8、蚌埠市计量测试研究所检定证书证明:电子计数天平JCS-600,经蚌埠市计量测试研究所鉴定为合格，有效期2016年8月15日至2017年8月14日。
9、安徽省公安机关收缴毒品专用收据证明：2017年4月5日，蚌山分局禁毒大队将两包分别为4.34克、21.44克甲基苯丙胺移交给蚌埠市公安局禁毒支队。
10、（蚌）公（司）鉴（毒品）字[2017]36号毒品检验报告证明：经检验，在编号为340300HY20170036JC-1和340300HY20170036JC-2的检材中均检出甲基苯丙胺成分。
11、刑事判决书。证实吴某于2017年9月1日因犯运输毒品罪被蚌埠市蚌山区人民法院判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元。
12、证人叶某1证言。证实其共向徐健亮购买三次冰毒。第一次其通过支付宝转账给他1500元钱，然后到连云港找他购买了5克冰毒。第二次今年1月底，其又给徐健亮打电话购买一盎司（25克）冰毒，过了两三天，徐健亮说联系好了，要6000元钱，因为其之前给他发过几百元红包，其就说我只有5800元了，他说可以，其就通过支付宝把5800元转给了徐健亮。转过钱后第三天，吴某从蚌埠开车到东海接着其当天晚上到了连云港其就打徐健亮电话，他给其发了一个位置，吴某导航到了约定的地方，健亮让其自己过马路到对面一个银行的大牌子下面，他开车在路边见其过去了，就直接从窗户扔给我一个盒子就走了，我拿了盒子就回到了车上，我看到是一个长方形的药盒子，里面装了一袋冰毒。当时其买的是25克冰毒，但是徐健亮交给其时说他扣了3克左右自己吸了，给其时大概有22克左右。第三次今年3月15日，吴某打电话叫其再帮他联系买25克冰毒，我又联系了徐健亮，又通过支付宝给他转了6000元，其跟徐健亮说其去不了，叫吴某直接给他联系，开始他不愿意，其就跟他说去拿东西的是其对象，没有事，他才同意的。吴某自己去拿过冰毒后，就到其租住的地方找其，住了一天，他们一起吸了点冰毒，3月17日夜里吴某开车回蚌埠，后来听说他18号早上就被抓了。
13、证人吴某证言。证实今年3月15日，其跟连云港上线电话联系说好以6000元买一套（约25克）毒品冰毒。其谈好后联系女友叶某1，并把6000元通过支付宝转给她，让她帮忙把毒资转给上线，第二天也就是3月16日下午2点多钟，其开着租的皖Ｃ×××××白色本田车去连云港，晚上8、9点钟到了连云港后给上线打电话告诉上线其到了，上线给了其一个电话，让其到连云港的黄海电影院打这个电话就行了，其开车到了黄海电影院附近打了上线告诉其的手机号，电话里对方让其到电影院门口停车场门口左边一个广告牌下面找到一个红南京烟盒子，冰毒就放在烟盒子里面。其按照那个人讲的地方找到了那个烟盒子，打开后发现里面用卫生纸包裹的一个塑料自封袋，里面就放了其买的这一套冰毒，其拿到后就开车到了新沂市，和叶某1见面后住下，第二天又待了一天，晚上开车离开,第二天上午刚开回蚌埠就被警察抓获了。其把这次买的冰毒一部分放在小瓶子里留其路上吸，剩下的其还放在那个烟盒子里面，都放在塑料袋里，然后藏在车后备箱的夹层内，这次被搜到了。2017年春节时还买过一次25克，那次是花了5500元，也是叶某1把钱转给他，然后其和叶某1一起去的连云港，其把车停在黄海电影院门口，叶某1下车去拿的冰毒。
14、辨认笔录。证实吴某辨认出徐健亮就是向其贩卖毒品的人。
15、被告人徐健亮的供述。证实一个女的第一次在2016年底找其买了5克冰毒，其没赚她钱，收了1500元。今年1月底找其买了一盎司（25克）冰毒，她通过支付宝转账给其5800元，然后我用5500元从刘四那买了一盎司冰毒，其从里面拿了约1克左右冰毒自己吸食，傍晚这个女的和一个男的一起开了一辆安徽牌照的车跟其在连云港见面其把东西给了她。今年3月15日她通过支付宝转账给其6000元钱要买一盎司（25克）冰毒，其又花了5500元从刘四那里买了一盎司冰毒，她说来不了连云港，让她男朋友3月16日来拿货，当晚她男朋友打电话说第二天过来找其，因其16日要去邳州女朋友家，其就把“小杰”号码给了他，叫他第二天来时跟“小杰”联系。15号晚上其跟小杰在黄海电影院门口见面，其把用白色自封袋包装的一盎司冰毒交给他，跟他说第二天有人来找你拿东西时，你就随便把冰毒放在路边叫他们自己来拿好了。小杰也吸毒，他知道是什么东西。16号晚上，“小杰”给其发了条信息，说事情办好了，其就知道交易成功了，这次其又扣了一些自己吸食，实际给她23克左右。
16、被告人祝秋杰供述。证实其帮徐健亮送过一次冰毒给他安徽的朋友，3月份的一天傍晚，他到其家以后拿出0.5克冰毒，我们一起吸食了约0.3克，吸过后，他拿了一个感冒药盒给其，但其心里知道是冰毒。说他有个朋友要来拿东西，叫其随便把东西放在楼下哪个地方叫他朋友来拿就可以了，然后他就用手机给那个安徽人打了个电话，他跟那个人在电话里说到了连云港就打这个号码联系。晚上9点多，有个安徽的号码打电话说徐健亮叫他找其拿东西，其就跟他说把东西放在其家小区门口汇丰银行大牌子下面叫他自己来拿，接过电话后其在家里找了一个大点的纸盒子把装有冰毒的感冒药盒放在里面，下楼把盒子放在牌子下面其就回来了。放过东西后，其给徐健亮发了微信说事情办好了。过了几天，徐健亮跟其说是一盎司（25克）冰毒。
一审法院认为：被告人徐健亮违反国家对毒品的管理制度，多次向他人贩卖毒品冰毒超过50克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人祝秋杰非法持有毒品冰毒10克以上不满50克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，予以支持。被告人祝秋杰归案后，如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百四十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条、第四十七条的规定，判决如下：一、被告人徐健亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元。二、被告人祝秋杰犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。三、对被告人徐健亮的违法所得13300元予以追缴，上缴国库。
宣判后，徐健亮上诉提出：1、原判认定其贩卖毒品超过50克与事实不符；2、原判量刑过重。
经审理查明：二审查明的事实、证据与一审相同。
上述证据均经一审庭审举证、质证，查证属实，原判已作为定案依据，本院予以确认。
针对上诉人徐健亮上诉提出的从吴某处查获的4.34克毒品不是其贩卖给吴某的理由。经查，证人吴某证实其通过女友叶某1与徐健亮联系，付了6000元，购买25克冰毒，其拿过冰毒后就开车到了新沂市，和叶某1见面后住下，第二天又待了一天，晚上开车离开,第二天上午刚开回蚌埠就被警察抓获了。其把这次买的冰毒一部分放在小瓶子里留其路上吸，剩下的其还放在那个烟盒子里面，都放在塑料袋里，然后藏在车后备箱的夹层内，这次被搜到了。证人叶某1及上诉人徐健亮、原审被告人祝秋杰均证实此次吴某向徐健亮购买25克冰毒。扣押清单、扣押笔录、称量笔录、安徽省公安机关收缴毒品专用收据证实，公安人员从吴某驾驶的皖Ｃ×××××白色本田轿车后备箱内左侧夹层中查获并扣押的一只黄色药瓶内有冰毒疑似物若干和一白色自封袋包装的冰毒疑似物一包，用电子计数天平JCS-600称重，净重分别为4.34克、21.44克，合计25.78克。蚌埠市公安司法鉴定中心出具的（蚌）公（司）鉴（毒品）字[2017]36号毒品检验报告证明：经检验，送检的编号为340300HY20170036JC-1和340300HY20170036JC-2的检材中均检出甲基苯丙胺成分。上述证据证实，吴某将购买的冰毒分成两份后藏在车后备箱的夹层内，刚到蚌埠就被查获。故应以现场被查扣的数量认定徐健亮贩卖毒品的数量。上诉人徐健亮的上诉理由不予采信。
关于对上诉人徐健亮的量刑。经查，一审根据徐健亮的犯罪事实、情节，对其判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元，已对其从轻处罚，量刑适当。故上诉人徐健亮的上诉理由不予采信。
本院认为：上诉人徐健亮违反国家毒品管制制度，多次非法贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒），其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人祝秋杰非法持有毒品甲基苯丙胺10克以上，其行为已构成非法持有毒品罪。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由不予采信。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 青
审 判 员 刘俊杰
审 判 员 任秀莲
二〇一八年五月十一日
法官助理 季 灿
书 记 员 葛瑶瑶
相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；