福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）榕刑终字第25号
原公诉机关福州市台江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）石筱松，外号“勇仔弟”，男，1968年3月2日出生于福建省福州市，汉族，初中文化，无业，住福州市仓山区。2011年6月30日因犯贩卖毒品罪被福州市仓山区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元人民币，2011年12月20日刑满释放。因本案于2013年5月4日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
原审被告人林君明，外号“依眼”，男，1967年11月13日出生于福建省福州市，汉族，初中文化，无业，住福州市仓山区。2010年10月8日因犯贩卖毒品罪被福州市鼓楼区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元。因本案于2013年5月4日被取保候审。
福州市台江区人民法院审理台江区人民检察院指控被告人石筱松、林君明犯贩卖毒品罪一案，于2013年11月21日作出（2013）台刑初字第674号刑事判决。宣判后，被告人石筱松不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年5月3日下午16时30分许，被告人林君明在接到购毒人员林某要购买毒品海洛因的电话后，即与被告人石筱松电话联系购毒事宜。当天下午17时许，被告人林君明来到与林某约定的地点仓山区上三路福建师范大学门口与林某碰头并收取了700元毒资，后前往二环路与首山路交叉口以500元的价格向被告人石筱松购得一小袋毒品（净重0.5克），再回到福建师范大学对面建设银行门口将这一小袋毒品贩卖给林某，并从中分得0.1克供自己吸食。交易结束后，被告人林君明被抓获。被告人石筱松离开贩毒现场逃离至闽侯上街镇福州第一中学门口时被抓获，当场从其身上查获毒资500元及净重分别为0.5克、6.3克、12克的三小袋毒品（合计18.8克），净重分别为0.2克、0.8克的两小袋毒品（合计1克）。上述查获的毒品，其中合计净重18.8克的三小袋检验出甲基苯丙胺成分，其余毒品检出海洛因成分。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人林某的证言，证实其于2013年5月3日14时许通过电话向林君明购买1克海洛因，谈妥价格为700元。见面后，其交给林君明700元并约好分一些海洛因给林君明，并载着林君明到首山路与二环路交叉口处。林君明下车向一名中年男子购买到海洛因并在车上交给其，其用小塑料袋装了一点给林君明，之后即被抓获。
2、搜查笔录、扣押物品清单、暂扣财物收据、毒品实物上缴收据，证实2013年5月3日，公安人员从被告人石筱松处扣押到人民币500元、中兴手机一部，净重分别为0.5克、6.3克、12克的冰毒三小袋，净重分别为0.2克、0.8克的海洛因两小袋；从被告人林君明处扣押到诺基亚1661型手机一部、净重0.1克的海洛因一小袋和人民币200元；从证人林某处扣押到净重0.4克的海洛因一小袋。
3、现场指认照片及毒品照片，证实现场交易情况。
4、通话清单，证实被告人林君明与证人林某、被告人石筱松与被告人林君明之间的通话情况。
5、福州市公安局理化检验报告（榕公刑技化字（2013）第900号），证实从送检的毒品中均检出甲基苯丙胺及海洛因成分。
6、福建南方司法鉴定所毒物检验报告书，证实被告人石筱松、林君明经检测冰毒及其衍生物结果呈阳性。
7、情况说明，证实被告人石筱松、林君明贩毒及到案过程。
8、户籍证明，证实二被告人的身份情况。
9、到案经过，证实二被告人的到案情况。
10、前科材料，证实二被告人的前科情况。
11、被告人石筱松在侦查阶段的供述，证实2013年5月3日16时30分许，林君明通过电话要求购买500元的海洛因，双方约定交易地点在首山路与二环路交叉口处。二人完成交易后，其走到福州市第一中学门口处被抓获，公安人员从其身上查获毒资500元、净重为0.5克、6.3克、12克的冰毒三小袋及净重0.2克、0.8克的两小袋海洛因。
经相片辨认，其辨认出被告人林君明。
12、被告人林君明的供述，证实2013年5月3日16时许，其接到林某购买1克海洛因的电话，便告诉林某要700元。二人见面后约定分一些海洛因给其并拿到700元，其通过电话联系石筱松购买500元海洛因，在与石筱松交易完成后将海洛因交给林某，并从中分得小部分海洛因，之后就被抓获。
经相片辨认，其辨认出被告人石筱松。
原审法院认为，被告人石筱松、林君明违反国家禁毒管理法规，明知是毒品仍予以贩卖，其中被告人石筱松贩卖海洛因1.5克、甲基苯丙胺18.8克，合计20.3克，被告人林君明贩卖海洛因0.5克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人石筱松曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系毒品再犯，又属累犯，依法均应从重处罚；鉴于其到案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人林君明曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚，鉴于其当庭认罪，可酌情从轻处罚并适用缓刑。据此，作出判决：一、被告人石筱松犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币9000元。二、被告人林君明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币1000元。三、扣押在案的被告人石筱松中兴ZTEN960型手机一部、被告人林君明诺基亚1661型手机一部均予以没收，由暂扣机关福州市公安局台江分局上缴国库。
上诉人石筱松上诉理由：其只贩卖0.5克海洛因，从其身上查获的毒品系用于自己吸食，应以非法持有毒品罪认定；其到案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。
二审期间，上诉人石筱松、原审被告人林君明均未提出新的证据。
经审理查明，原判认定事实清楚，有被告人供述、相关证人证言、搜查笔录、理化检验报告、毒物检验报告、扣押物品清单、毒品实物上缴收据、通话清单、到案经过及其他书证材料等证据为证，证据间能相互印证，足以认定。上述证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人石筱松、原审被告人林君明违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍予以贩卖，其中石筱松犯罪数量达海洛因1.5克、甲基苯丙胺18.8克，林君明犯罪数量为海洛因0.5克，二人的行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人石筱松曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再实施应当判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，系累犯及毒品再犯，应从重处罚。原审被告人林君明曾因毒品犯罪被判处刑罚，现又实施毒品犯罪，系毒品再犯，应从重处罚。关于石筱松提出的上诉理由，经查，其实施贩卖毒品的行为，从其身上查获的毒品应计入其犯罪数量，一审已鉴于其到案后较好的认罪态度予以从轻处罚，量刑并无不当，其上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 云 平
代理审判员 程 颖
代理审判员 郭 翔
二〇一四年一月二十二日
书 记 员 欧阳晓晴
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。