贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔01民终3208号
上诉人（原审被告）：新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司，住所地贵州省贵阳市南明区花果园彭家湾花果园项目C区第9（贵阳国际中心3号）栋2单元38层12、13号房。
负责人：廖雪平。
上诉人（原审被告）：新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司，住所地新疆阿拉尔市塔里木大道。
法定代表人：张忠其。
被上诉人（原审原告）：贵州闽德润贸易有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区富源南路1号贵州乾朗钢材物流有限公司内一楼B-1-19号。
法定代表人：郭兴。
委托诉讼代理人：马俊，贵州煜众律师事务所律师，执业证号：15227200510223664。
委托诉讼代理人：何东，贵州煜众律师事务所律师，执业证号：15227201210751282。
上诉人新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司、新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司因与被上诉人贵州闽德润贸易有限公司买卖合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院于2018年1月20日作出（2017）黔0102民初4831号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。被上诉人贵州闽德润贸易有限公司的法定代表人郭兴及委托诉讼代理人马俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司、新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司上诉请求：1、撤销原判；2、依法改判或将本案发回重审；3、判决由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1、被上诉人诉请货款金额和实际供货数量不明确，被上诉人诉请的资金占用费在双方合同中没有约定，一审判决支持不当；2、上诉人在本案中没有违约行为，一审判决认定违约错误，关于《承诺书》中的70万元资金占用费于法无据，设定的违约金高达月息10%，明显不符交易惯例，应属无效，《承诺书》出具时间尚未到最后一笔货款的支付时间，上诉人不可能会出具这样的《承诺书》，有可能是空白盖章和被上诉人非法取得后，自行打印出来的，不应当作为证据采信。
被上诉人贵州闽德润贸易有限公司辩称，一审判决事实认定清楚，证据确实充分，双方供货数量及金额，一审中答辩人已经提交了供货清单及双方的对帐清单予以确认，承诺书约定的资金占用费系双方对原合同的补充约定，是双方真实意思表示，并不违反法律规定；上诉人超期不支付货款的行为已经构成违约，上诉人出具的承诺书也认可了该事实，一审判决适用法律正确。
原告贵州闽德润贸易有限公司向一审法院起诉请求：一、请求判决两被告连带向原告支付货款468万元（含资金占用费70万元，并向原告支付逾期付款违约金131.3万元，违约金计算至2017年5月15日，被告应当按照拖欠的款项468万元为基数，按照月10%的标准向原告支付逾期付款违约金至实际归还完毕拖欠的款项），原告变更诉请一为：两被告连带向原告支付货款468万元变更为支付货款538万元，其余违约金主张标准未变；二、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年6月，被告新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司因承建高峰花海项目向原告采购钢材。原告从2016年6月12日开始向新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司送货。2016年6月30日，原告（乙方）与被告新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司（甲方）订立《钢材供需合同》，约定总钢材量2000吨，供货时间为3个月，到货地点为高峰花海工地。钢材单价以《我的钢材网》贵阳建筑钢材工程价结合当月市场行情为准，另加价520元每吨（含运费、税费）为最终结算价格。合同第五条“结算方式”约定“自方供货起，根据业主大合同内容付款。在本年9月25日之前，甲方应付50%的钢材款给乙方，在下一月25日之前再付款20%，剩余30%应在本年12月底还清”，合同第八条约定“……，甲方未按时付清乙方货款，甲方应按每吨每天加价4元赔偿乙方作为违约金……”。自2016年6月12日至2016年8月6日，原告共计向被告所在项目工地提供钢材1377.735吨，货款5681564.95元。2016年11月29日，新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司经与原告对账后，向原告出具《承诺书》，载明：“兹有钢材供应商（贵州闽德润贸易有限公司），供应我公司贵安新区高峰花海项目钢材，我公司下欠（贵州闽德润贸易有限公司）钢材材料款总计568万元，我承诺于2016年12月30日前支付300万元，余下材料款268万元、资金占用费70万元合计338万元整于2017年4月15日前支付。如我司未按时支付材料款，视为我司违约。违约每月按未付材料费10%支付违约金，直至付清为止。承诺单位：新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司2016年11月29日”，该《承诺书》加盖新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司公章。此后，被告新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司于2017年1月5日支付原告100万元货款本金，余款未予支付。原告遂诉至法院，要求判令如前所述。
一审法院认为，依法成立的买卖关系受法律保护。被告新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司因承建贵安新区高峰花海项目向原告购买钢材，双方自2016年6月12日起存在买卖关系，并于2016年6月30日订立《钢材供需合同》。原告与被告新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司之间买卖合同关系成立，合法有效。被告新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司向原告出具《承诺书》系对双方履行钢材买卖合同进行的结算，属当事人真实意思表示，内容合法，法院对该协议予以确认。《承诺书》中载明了钢材材料款568万元、2016年12月30日止的资金占用费70万元，被告出具《承诺书》后支付100万元货款本金，尚欠款为538万元（货款本金468元、资金占用费70万元），对原告主张被告支付尚欠款538万元请求予以支持。被告关于《承诺书》违背交易惯例、应属无效、承诺书是重大误解行为的辩称，无证据证明，法院不予采信。原告主张按照月息10%的标准支付逾期付款违约金及被告要求调整违约金为按银行贷款基准利率上浮30%-50%问题，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》二十四条第四款规定:“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金计算方法，出卖人以买受人违约为由主张逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”,该规定适用前提为没有约定逾期付款违约金或者该违约金计算方法的情形。本案已对违约金计算方式进行明确约定，不能适用该规定，但该违约金计算标准相对其损失过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款:“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定，法院按照月息2％支持违约金，但应以欠款本金468万为计息本金。《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款规定：“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”，因被告新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司系被告新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司设立的分支机构，新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司应对新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司进行民事活动产生的民事责任承担相应民事责任，法院对原告要求被告新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司承担本案民事责任请求予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款之规定，判决：一、新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司、新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司于本判决生效后五日内支付贵州闽德润贸易有限公司人民币538万元；二、新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司、新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司于本判决生效后五日内支付贵州闽德润贸易有限公司违约金（以468万元为基数，按月息2％计息，自2017年1月1日起至判决确定的履行期限届满之日止）；三、驳回原告贵州闽德润贸易有限公司其他诉讼请求。案件受理费29326元（已减半）、财产保全申请费5000元，由新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司、新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司共同承担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致。
本院认为，关于货款金额和实际供货数量是否明确的问题，根据一审中贵州闽德润贸易有限公司向法院提交的《供货清单》中对供应的钢材数量、单价和货款总额有明确的记载，另外新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司向贵州闽德润贸易有限公司出具的《承诺书》也载明了货款、资金占用费的数额，虽然上诉人辩解该《承诺书》可能是空白盖章件，但未向法院提交证据证明其主张，对其辩解本院不予采信。关于《承诺书》中约定“违约每月按未付材料款10%支付违约金”，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定，当事人约定的违约金过高的，当事人可以请求法院适当减少，一审法院据此对违约金减少，符合法律规定，上诉人关于违约金约定过高约定无效的主张，不符合法律规定，其辩解于法无据，对其主张本院不予支持。综上，上诉人新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司、新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司的上诉理由均不能成立，对其上诉请求本院不予支持。
另外，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”的规定，分支机构的责任形式前者为直接责任，后者为补充责任。本案中上诉人新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司系上诉人新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司设立的分支机构，本案讼争的合同是上诉人新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司以其名义从事的民事活动产生，故法律责任应当先由贵州分公司管理的财产承担，不足以承担的，由新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司承担，即法人对分支机构承担的是补充责任，但这并不属于连带责任。一审法院判令二公司承担连带责任不符合法律规定，本院予以变更。
综上所述，原判认定事实清楚，但适用法律不当，应当予以改判。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销贵州省贵阳市南明区人民法院（2017）黔0102民初4831号民事判决；
新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任贵州分公司于本判决生效之日起10日内支付贵州闽德润有限公司538万元及违约金（以468万元未基数，按月息2%计息，自2017年1月1日起至判决确定的履行期限届满之日止）；
三、本判决第二项所确定的债务新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任贵州分公司的财产不足以承担的，由新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司承担；
四、驳回贵州闽德润贸易有限公司其余诉讼请求。
二审案件受理费58652元，由上诉人新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司贵州分公司、新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司共同负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 可
审判员 李 蓉
审判员 刘 佳
二〇一八年四月二十八日
书记员 牟和丽