江苏省宿迁市宿城区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1302民初2378号原告：宿迁市同创信用担保有限公司，住所地宿迁市宿城区青海湖路17号江苏银行12楼。法定代表人：王兰建，该公司董事长。委托诉讼代理人：牛志超，江苏西楚律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈正，江苏西楚律师事务所律师。被告：宿迁丽华汽车销售服务有限公司，住所地宿迁市宿迁经济开发区双庄街街南。法定代表人：姬兴东。被告：宿迁四和汽车销售服务有限公司，住所地宿迁市宿迁经济开发区。法定代表人：姬爱华，该公司总经理。委托诉讼代理人：林勇，江苏钟吾律师事务所律师。委托诉讼代理人：王磊，江苏钟吾律师事务所律师。被告：江苏鹏程工贸有限公司，住所地宿迁市宿迁经济开发区徐淮路绿化带南侧。法定代表人：袁鹏。委托诉讼代理人：仲凯，江苏河滨律师事务所律师。原告宿迁市同创信用担保有限公司（以下简称同创担保）诉被告宿迁丽华汽车销售服务有限公司（以下简称丽华汽车）、宿迁四和汽车销售服务有限公司（以下简称四和汽车）、江苏鹏程工贸有限公司（以下简称鹏程工贸）追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告同创担保的委托代理人陈正，被告四和汽车的委托代理人王磊、鹏程工贸的委托代理人仲凯到庭参加诉讼。被告丽华汽车经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告同创担保向本院提出诉讼请求：一、被告丽华汽车偿还原告代偿款4000000元并支付违约金800000元，合计4800000元；二、其他被告为上述债务承担连带清偿责任；三、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告陈述向被告收取履约保证金40万元，同意从主张的代偿款数额中扣减，现主张代偿款数额为3600000元，另主张律师费5000元。事实和理由：2014年5月5日，丽华汽车向宿迁市国丰资产经营管理有限公司（以上简称国丰公司）借款400万元，借款期限180天，借款期限内按每日万分之三支付费用，逾期按每日万分之七支付。同创担保为丽华汽车的该笔借款提供连带责任担保。四和汽车、鹏程工贸向同创担保提供连带责任反担保。借款到期后丽华汽车未能按期还款，同创担保为其代偿借款本金400万元，扣除原告收取的履约保证金40万元，余款360万元，经原告索要未果，故而成讼。被告四和汽车辩称：丽华公司目前被吊销营业执照，法院应当对其诉讼主体资格进行审查，其次，据我公司了解，被告丽华汽车在与原告签订合同之前，向原告缴纳了担保金额15%的保证金，故原告主张的金额应当减去该部分保证金；违约金过高，请适当调整。被告鹏程工贸辩称：对涉案借款反担保的事实无异议，原告作为担保人需要提供代偿相关的原始凭证；对于原告所主张的违约金不应当由我公司承担；关于原告收取担保金额15%的保证金，希望法庭在查明事实清楚的情况下，将该保证金从原告代偿的本金里予以扣除；原告当庭增加诉求不符合法律规定。被告丽华汽车未作答辩。经审理查明：2014年5月5日，同创担保（作为合同甲方）与丽华汽车（作为合同乙方）签订《委托担保合同》一份。合同约定：甲方拟为乙方借款提供担保，担保主债权本金为肆佰万元，主债权履行期限自2014年5月5日起至2014年11月1日止，由四和汽车、鹏程工贸提供反担保，如因乙方违约致甲方代偿，乙方应于代偿之日起立即归还代偿本息，并赔偿一切相关费用，如不能及时归还，乙方支付担保代偿款总额30%的违约金。同日，同创担保（作为担保人）、丽华汽车（作为债务人）与四和汽车、鹏程工贸（作为反担保人）签订《最高额保证反担保合同》一份。合同约定：反担保人自愿为债务人自2014年5月5日起至2014年11月1日止，在担保人处办理约定的各类担保业务，实际形成的债务提供反担保，担保债权最高余额为肆佰万元；反担保范围包括但不限于主合同项下债务本金、利息、逾期利息、违约金等及律师费、公证费等担保人实现债权和担保权利的一切费用；担保方式为连带责任担保，担保期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日或债务提前到期之日起二年；因债务人违约，发生担保人代偿的，反担保人应立即归还代偿款总额及利息、并赔偿担保人因实现债权所支出的一切相关费用，经担保人催收未及时还款，反担保人应支付担保金额20%的违约金。同日，丽华汽车与国丰公司签订《应急互助基金借款协议》一份。协议约定：国丰公司向丽华汽车提供400万元借款，借款期限180天，借款期限内按每日万分之三支付费用，逾期按每日万分之七支付；借款转入丽华公司指定的其在交通银行开立的贷款账户或归还贷款专门账户，账号为398004000018010011528。上述借款由同创担保提供连带责任保证。后国丰公司依约向丽华汽车支付了借款400万元，因丽华汽车未能按期还款，同创担保于2015年8月25日为丽华汽车向国丰公司偿还借款本金400万元。另查明，原告认可在本次担保过程中收取了保证金40万元，并同意此款从代偿款总数中扣除。原告为实现本案债权，支付律师费5000元。以上事实有《委托担保合同》、《最高额保证反担保合同》、《应急互助基金借款协议》、《保证担保合同》、股东会决议、进账单、借款单、履行担保责任通知书、代偿款支付凭证、律师费发票、律师费支付凭证以及当事人的陈述等在卷佐证。本院认为：上述《委托担保合同》、《最高额保证反担保合同》均依法成立，且合法有效，应受法律保护。出借人已按照合同约定履行了支付借款义务，丽华汽车作为借款人，应按照借款合同的约定如期归还借款本息。因丽华汽车未能按约偿还借款本金，同创担保作为保证人在履行担保责任后，有权向借款人及反担保人主张相关权利。关于违约金数额，原告陈述按照代偿款的20%计算，因其同意扣除履约保证40万元，故违约金的数额应为72万元（即400万元减去40万元再乘以20%），该数额未超过《委托担保合同》和《最高额保证反担保合同》的约定，且不违反相关法律规定，本院予以支持。关于原告主张的律师费5000元，符合合同约定，且已经实际支付，属于原告为实现债权产生的合理、必要费用，虽然原告在庭审开始后法庭辩论终结前提出，但未妨碍被告相关权利的行使，也未加重被告相关举证责任，故本院予以支持。关于被告辩称原告按照担保金额的15%收取保证金，被告未提供相应证据予以证明，故本院不予采信。关于被告辩称丽华汽车目前被吊销营业执照，应当对其诉讼主体资格进行审查，因法人只有依法完成清算、注销登记的才终止，即使丽华汽车被吊销营业执照，也不影响其民事权利能力和民事行为能力，故对被告该辩称意见不予采信。被告丽华汽车经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宿迁丽华汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告宿迁市同创信用担保有限公司代偿款3600000元、违约金720000元及律师代理费5000元，合计4325000元；二、被告宿迁四和汽车销售服务有限公司、江苏鹏程工贸有限公司对上述债务承担连带清偿责任，并有权在实际履行后向被告宿迁丽华汽车销售服务有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42040元、公告费260元，合计42300元，由被告宿迁丽华汽车销售服务有限公司、宿迁四和汽车销售服务有限公司、江苏鹏程工贸有限公司共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费42040元（户名：宿迁市财政局国库处，征收单位：宿迁市中级人民法院，开户行：中国农业银行宿城支行，账号：46×××80）。审 判 长  严 庆人民陪审员  王新权人民陪审员  丁 耀二〇一七年十一月八日书 记 员  靳聪聪