浙江省嵊州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0683刑初249号
公诉机关嵊州市人民检察院。
被告人王伟，男，1989年5月16日出生，汉族，初中文化，农民，住浙江省嵊州市。2008年7月4日因犯敲诈勒索罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；2009年12月21日因犯强奸罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪被本院判处有期徒刑六年十个月，于2014年2月25日刑满释放。因本案于2017年2月25日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于嵊州市看守所。
指定辩护人张涵琛，浙江计然律师事务所律师。
被告人吴炯波，男，1985年12月20日出生，汉族，高中文化，农民，住浙江省嵊州市。2009年12月21日因犯强奸罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪被本院判处有期徒刑三年，于2011年10月25日刑满释放。因本案于2017年2月25日被刑事拘留，同年3月21日变更为取保候审。
被告人钱筱飞，女，1975年1月16日出生，汉族，初中文化，农民，住浙江省嵊州市。2015年10月21日因赌博被嵊州市公安局罚款五百元。因本案于2017年2月25日被刑事拘留，同年3月10日变更为取保候审。
辩护人过学超，浙江计然律师事务所律师。
嵊州市人民检察院以嵊检公诉刑诉[2017]204号起诉书指控被告人王伟、吴炯波、钱筱飞犯开设赌场罪，于2017年5月5日向本院提起公诉，本院于同月8日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。嵊州市人民检察院指派检察员陈某出庭支持公诉，被告人王伟及其指定辩护人张涵琛、被告人吴炯波、被告人钱筱飞及其辩护人过学超到庭参加诉讼。现已审理终结。
嵊州市人民检察院指控：
2017年2月7日至2月24日，被告人王伟在嵊州市三江街道嵊州大道1908号二楼其本人的办公室内开设赌场，组织多人以“翻牌九”的方式赌博，抽头渔利。2017年2月11日起，被告人吴炯波、钱筱飞加入被告人王伟开设的赌场，三人共同抽头渔利，由被告人王伟提供场地，负责召集参赌人员、抽头，由被告人吴炯波负责抽头、查看监控，由被告人钱筱飞负责打扫卫生、召集参赌人员和抽头。期间，被告人王伟单独或伙同被告人吴炯波、钱筱飞合计抽头至少人民币50000元；被告人吴炯波参与抽头至少人民币42000元，获利人民币10000元；被告人钱筱飞参与抽头至少人民币42000元，获利人民币6000元。
2017年2月24日20时30分，三被告人开设在嵊州市三江街道嵊州大道1908号二楼的赌场被嵊州市公安局查获，从12名参赌人员扣押个人赌资17525元，从现场扣押无人认领的共同赌资42900元，从被告人王伟处扣押人民币500元，从被告人吴炯波处扣押人民币50元，从被告人钱筱飞处扣押人民币2570元。
案发后，公安机关从赌博现场扣押监控主机一台，从被告人吴炯波处扣押非法获利人民币10000元，从被告人钱筱飞处扣押非法获利人民币6000元。
为证明上述指控的事实，公诉人当庭宣读、出示并提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人王伟、吴炯波、钱筱飞以营利为目的，结伙开设赌场，抽头渔利，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任。其中被告人王伟情节严重，被告人吴炯波、钱筱飞在共同犯罪中起次要或辅助作用，系从犯，被告人王伟在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪的，是累犯。故对被告人王伟、吴炯波、钱筱飞应分别依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款之规定处罚。
被告人王伟辩称其抽头渔利未达50000元，只有45000元，其单独抽头时只有1500元一天。其指定辩护人认为本案定性正确，但指控被告人王伟抽头渔利达50000元缺乏证据，被告人王伟在庭审中能自愿认罪，请求对其从轻处罚。
被告人吴炯波、钱筱飞对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议。被告人钱筱飞的辩护人认为被告人钱筱飞系从犯，并能如实供述罪行，退缴违法所得，故请求法院对其酌情从轻处罚。
经审理查明，2017年2月7日至2月24日，被告人王伟在嵊州市三江街道嵊州大道1908号二楼其本人的办公室内开设赌场，组织多人以“翻牌九”的方式赌博，抽头渔利。2017年2月11日起，被告人吴炯波、钱筱飞加入被告人王伟开设的赌场，三人共同抽头渔利，由被告人王伟提供场地，负责召集参赌人员、抽头，由被告人吴炯波负责抽头、查看监控，由被告人钱筱飞负责打扫卫生、召集参赌人员和抽头。期间，赌场赌资数额累计至少500000元，被告人王伟单独或伙同被告人吴炯波、钱筱飞合计抽头至少人民币45000元；被告人吴炯波参与抽头至少人民币39000元，获利人民币10000元；被告人钱筱飞参与抽头至少人民币39000元，获利人民币6000元。
2017年2月24日20时30分，三被告人开设在嵊州市三江街道嵊州大道1908号二楼的赌场被嵊州市公安局查获，从12名参赌人员扣押个人赌资17525元，从现场扣押无人认领的共同赌资42900元，从被告人王伟处扣押人民币500元，从被告人吴炯波处扣押人民币50元，从被告人钱筱飞处扣押人民币2570元。
案发后，公安机关从赌博现场扣押监控主机一台，从被告人吴炯波处扣押非法获利人民币10000元，从被告人钱筱飞处扣押非法获利人民币6000元。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、本院认证的下列证据予以证明：
1、被告人王伟的供述，证实2017年2月7日至2月9日赌场为其一个人经营，抽头钱也是其一个人收取的，每天抽头为1500元。2017年2月10日至2月24日赌场是吴炯波和钱筱飞一起参与抽头，赌博的人也越来越多基本每天可以抽取3000元以上抽头钱。吴炯波负责收取抽头钱，偶尔也看监控，钱筱飞负责打扫卫生、看监控，给赌子开门，召集赌子等。赌博的人少的时候十来个，多的时候二十来个，赌资每天一般五六万，其一共抽取45000元。
2、被告人吴炯波的供述，证实赌场是王伟于2017年2月7日开设，管理及抽头是王伟一个人在弄。其从2017年2月7日开始每天在王伟的赌场里赌博，赌场开了18天，赌资五六万每次肯定有的。2017年2月10日那天其在王伟赌场里输了很多钱，于是当晚23时许，其和王伟、钱筱飞在王伟的车里碰头商量，约定三个人合作。次日即从2017年2月11日开始，三个人就一起在赌场里抽取抽头钱了。每场1500元以上，一天两场，能抽取3000元以上的抽头费，这个赌场共开了18天，因此总共抽头获利5万元以上肯定有的。
在赌场其负责收取抽头钱，偶尔也看一下监控望风；王伟主要负责提供场地给赌子赌博，也负责召集赌子；钱筱飞主要负责烧水倒茶、打扫卫生、看监控望风、给赌子开门，偶尔也联系一下赌子来参与赌博。其和王伟没空的时候，钱筱飞也帮忙从桌面上拿一下抽头钱放到办公室去。
王伟每次从抽头钱里抽出300多元让潘某去买饭，然后把剩余的钱统一放在隔壁办公室，等一天赌局结束，那笔钱再由王伟统一分配，王伟每次先要拿掉至少1500元说是他办公室的水费、电费等场地消耗费以及当天的香烟钱、零食钱，剩下的钱让其和钱筱飞两个人平分。
其分到10000元的样子，钱筱飞具体分到多少不清楚，因为有时王伟独自把钱分好后，让钱筱飞把属于其的那部分交给其。
3、被告人钱筱飞的供述，证实2017年2月7日，其就开始到王伟的办公室赌博了，王伟就在里面抽头。2017年2月10日那天晚上赌局结束后，其和王伟、吴炯波从王伟办公室出来，坐上王伟的车时，吴炯波说他也想在王伟的场头里抽头，王伟就让其和吴炯波也一起抽头。从2月11日开始，其和王伟、吴炯波三人一起合作参与赌场抽头。
每场的赌资五六万有的，一场赌博下来抽头1500元以上，一天分下午和晚上两场，一天共能抽取3000元以上的抽头费。这个赌场头尾一共开了18天，总的抽头获利5万元以上肯定有的。
每次抽头钱都是王伟在分配，王伟先是拿出300元左右让潘某去买饭，然后把剩余的钱统一放在隔壁那间办公室，等一天赌局结束，王伟开始分配，他每次要先拿掉至少1500元左右，说是每天的香烟钱和零食水果钱以及场地费，剩下来的钱让其和吴炯波两个人平分。有时是吴炯波把钱交给其，说是王伟已经把钱分好了，他和王伟的部分他们两个人已经各自拿掉了，因此这笔钱王伟和吴炯波分别拿了多少其不清楚。其只分到6000元的抽头费，吴炯波可能只是分到一万左右的抽头钱，其余都是王伟拿去了。
4、证人潘某的证言，证实其和王伟是朋友关系。2017年2月7日左右王伟说他办公室摆场头赌博，让其过去赌博。开始是王伟在摆，后来是王伟、吴炯波、钱筱飞三个人合作了。
王伟主要提供场地和召集赌子，钱筱飞一直在负责打扫卫生、烧水倒茶、看监控、偶尔收取抽头钱、召集赌子等这些事情。后来吴炯波开始收取抽头钱的时候，王伟和钱筱飞也会收取抽头钱。其在赌场里主要跑腿给他们买饭、偶尔看一下监控，每天饭钱300元是王伟或吴炯波从抽头钱里拿出来给其的。另外王伟一共给了其1600元的好处费。
赌场一天五六万的赌资肯定有，一场赌博下来，抽个1500元以上，一天两场赌博，一天抽头至少3000元，所以5万元以上的抽头钱肯定有。赌博的人每天10来个，多的时候20多个。
5、证人刘某的证言，证实其和王伟是朋友关系。赌场是2017年2月7日王伟开设，王伟抽头。三四天后，王伟、钱筱飞、吴炯波三个人一起抽头了。一场赌博下来，赌资基本上五六万，有时七八万，像王某一次赌资都有二三万，每场基本上抽头一两千元，一天两场赌博，每天至少三千元以上抽头钱，开设了18天，所以5万元以上的抽头钱肯定有的。
6、证人王某的证言，证实其从2月10日左右去王伟赌场赌博的，其刚去的时候是王伟一个人在抽头，过了几天，其看到王伟、钱筱飞、吴炯波三个人会把抽头钱拿到隔壁办公室，然后他们三个人在分。
一场赌博下来基本上抽个一两千元肯定有的，一天两场赌博，王伟他们每天能抽至少三千元以上，这个赌场开了18天，所以5万元以上的抽头钱肯定有的。赌资基本上有五六万，多的时候七八万，像2月11日那天，其总共输了四五万元。
7、证人张某的证言，证实2月13日左右其跟钱筱飞去王伟办公室赌博，前后总共去了10次，看见吴炯波、王伟、钱筱飞三个人都拿过抽头钱。500元起坐参庄，100元起押，上不封顶，抽头钱200元至500元不等，多的时候六七百元也有。一天赌资基本五万到八万，抽头至少三千元以上。24日被抓那天总共15人在赌博。
8、证人姚某的证言，证实2017年2月7日至2月10日，王伟一个人在其位于嵊州市嵊州大道1908号浙江易达汽车零部件有限公司办公室内开设赌场抽头渔利，2017年2月11日至2月24日，王伟、吴炯波、钱筱飞合伙在该办公室摆赌场抽头渔利，该赌场开设18天，每天赌资五六万肯定有的，总计抽头至少5万元以上。
9、证人吴某的证言及微信聊天记录，证实2017年2月8日早上10点左右，吴炯波通过手机微信转账给其888元，2月10日那天又收到微信转账666元，吴炯波说在王伟办公室赌博，还说王伟每天像浦桥老大的小店有3000元，吴炯波拿到500元到1000元。因其知道浦桥老大在他的小店里摆场头收取抽头钱，其就知道王伟在办公室里摆赌场，每天能收取3000元的抽头钱，吴炯波可以分到500元到1000元。
10、2017年2月24日的检查笔录及扣押清单，证实2017年2月24日晚上20时30分许，公安机关在嵊州市三江街道嵊州大道1908号浙江易达汽车零部件有限公司王伟的办公室内抓获赌博人员，当场扣押了牌九牌一副及赌资63545元，其中共同赌资42900元，刘某、张某等12人个人赌资17525元，被告人王伟、吴炯波、钱筱飞个人赌资分别500元、50元、2570元。
11、2017年2月25日的检查笔录、扣押清单、监控光盘，证实2017年2月25日6时15分至6时50分，公安机关对嵊州市三江街道嵊州大道1908号浙江易达汽车零部件有限公司进行了检查，扣押二楼办公室东侧房间内办公桌一台监控主机；光盘证实2017年2月7日至10日被告人王伟一人在抽头。
12、扣押清单，证实2017年4月14日公安机关扣押钱筱飞非法获利款6000元，吴炯波非法获利款10000元。
13、刑事判决书、释放证明书和犯罪档案资料，证明被告人王伟、吴炯波的前科情况及刑满释放时间。
14、行政处罚决定书，证实被告人钱筱飞曾因赌博被行政处罚；公安机关对2017年2月24日抓获的参赌人员刘某、张某等12人均予以罚款、没收赌资的行政处罚，共计没收赌资17525元。
本院认为，被告人王伟、吴炯波、钱筱飞以营利为目的，结伙开设赌场，抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪，应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。
关于本案抽头渔利的数额，经查，根据监控视频的光盘显示，在2017年2月7日至2月10日系被告人王伟一人在赌场抽头，这与被告人吴炯波、钱筱飞的陈述能相互印证，故被告人王伟一人抽头渔利的时间为7日至10日四天，对被告人王伟一人抽头的时间为7日至9日三天的供述不予采信。因该四天时间为被告人王伟一人抽头，对其在庭审中每天抽头仅为1500元，四天为6000元的陈述，予以采纳。赌场自2017年2月11日开始的合作抽头渔利款，三被告人及参赌人员均陈述至少每天3000元，则计算至2月23日，共计13天，抽头渔利至少为39000元。因赌场于2017年2月24日被公安机关当场查获，三被告人未实际获得抽头渔利款。综上，被告人王伟单独或伙同被告人吴炯波、钱筱飞合计抽头渔利至少45000元；被告人吴炯波、钱筱飞参与抽头渔利至少39000元。故被告人王伟称抽头渔利未达50000元的辩解成立，予以采纳。
根据2017年2月24日查获的赌资情况，结合三被告人的陈述及参赌人员的证言，赌场中每天赌资至少50000元，则本案所涉赌场中累计的赌资至少50万元，故三被告人均属情节严重，应处三年以上有期徒刑，并处罚金。被告人王伟在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法从重处罚。被告人吴炯波、钱筱飞在共同犯罪中起次要或辅助作用，是从犯，依法从轻或减轻处罚。被告人吴炯波、钱筱飞在归案后能如实供述，可以从轻处罚；退缴违法所得，酌情从轻处罚。三被告人在庭审中均能自愿认罪，均予以酌情从轻处罚。被告人吴炯波有故意犯罪前科，被告人钱筱飞有赌博劣迹，对两人分别酌情从重处罚。结合上述法定及酌定从宽情节，根据被告人吴炯波、钱筱飞的犯罪事实及悔罪表现，对两被告人均予以减轻处罚，并适用缓刑。指定辩护人及辩护人以上述为由分别要求对被告人王伟从轻处罚、对被告人钱筱飞从轻处罚并适用缓刑的辩护意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人王伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年二月二十五日起至二○二○年八月二十四日止；罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人吴炯波犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币八千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后即缴纳）。
三、被告人钱筱飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后即缴纳）。
四、扣押在嵊州市公安局的共同赌资人民币42900元、被告人王伟的赌资人民币500元、被告人吴炯波的赌资人民币50元及违法所得人民币10000元、被告人钱筱飞的赌资人民币2570元及违法所得人民币6000元，均予以没收，由扣押机关上缴国库。继续追缴被告人王伟的违法所得人民币29000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起的十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 裘建秋
人民陪审员 钱爱武
人民陪审员 周辅松
二〇一七年六月三十日
书 记 员 郭浩英
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本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。