四川省巴中市中级人民�院
民 事 判 决 书
（2018）川19民终344号
上诉人（原审原告）：曾玉书，女，生于1952年11月22日，汉族，住四川省平昌县。
委托诉讼代理人：陈鸿辉，男，生于1971年10月24日，住四川省巴中市巴州区胡家巷**号*单元**室，巴中市民营经济维权中心工作人员。
被上诉人（原审被告）：苟兴璋，男，生于1951年5月6日，汉族，住四川省平昌县。
被上诉人（原审被告）：唐淑芳，女，生于1954年3月8日，汉族，住四川省平昌县。
上诉人曾玉书因与被上诉人苟兴璋、唐淑芳生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服四川省平昌县人民法�(2017)川1923民初3360号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人曾玉书上诉请求：1.撤销平昌县人民法院（2017）川1923民初3360号民事判决，依法改判支持上诉人一审诉求或发回重审；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实不清。1.一审被告苟兴璋锯树系为其家庭牟利，一审认定苟兴璋之妻唐淑芳不承担责任错误；2.上诉人受伤是被上诉人苟兴璋造成；3.一审未对所谓“公平原则”释明，本案不应适用公平原则；4.本案的损害后果与责任承担之间的因果关系未查清。二、一审适用法律错误。一审法院错误适用“公平原则”，本案有明确的施害人，即苟兴璋与唐淑芳，应适用过错责任原则进行裁决�
一审原告曾玉书向一审法院起诉请求：1.判令二被告连带给付原告医疗费（含继续治疗费，不含被告方已垫付费用）、误工费、住院生活补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、交通费等合计84807.51元；2.判令二被告连带给付原告精神赔偿金5000元；3.本案涉诉费用由被告承担。
一审法院认定事实，2017年3月8日下午，原告曾玉书在谢承凡自留山坡的下坡处割草，被告苟兴璋在该山坡的上坡处锯木，被告苟兴璋锯到最后一节树干时，未能控制住该节树干，致使该树干顺着山坡滑落下坡，落入距原告曾玉书跌倒位置两米左右的坑洞里，该节树干没有实际接触到原告曾玉书。苟兴璋下坡捡拾该节树干时，发现曾玉书躺在地上。在苟兴瑶、王在清及被告唐淑芳的帮扶下，被告苟兴璋背着曾玉书回到其家中，随后苟兴璋将原告送至高峰乡卫生院，然后送至平昌县中医院治疗，住院至2017年3月14日。因原告要求转上级医院，故于当天出院，住院7天，期间支出医疗费3620.10元；出院诊断为：1.右侧4-7、9、10肋骨折；2.右侧肩胛骨骨折；3.右侧锁骨远端骨折；4.T4、5右侧横突骨折；5.右侧气胸。2017年3月14日，原告转至巴中市骨科医院继续治疗至2017年4月11日出院，住院28天，期间支出医疗费34831.41元；出院诊断为：1.右侧肩胛盂粉碎性骨折；2.右侧锁骨远端骨折；3.右侧3、4、5、6、7、9、10肋骨折；4.胸4、5右侧横突骨折；5.右侧气胸；6.右肺下页肺不张；7.老年退行性心脏瓣膜病；8.左侧胸腔积液；9.轻度贫血；10.低蛋白血症。
2017年3月11日，被告的儿子苟中文通过中国工商银行秀山支行，向平昌县中医院汇款3000元，作为原告的医疗费；2017年3月16日，苟中文通过中国邮政储蓄银行秀山县花灯广场支行向原告曾玉书的儿子苟超汇款15000元；2017年3月18日，原告曾玉书的女儿苟贞菊向两被告收取4000元。2017年9月11日，原告曾玉书的伤情经四川明正司法鉴定所鉴定，出具四川明正[2017]法临鉴字第325号《司法鉴定意见书》，支出鉴定费2600元；其鉴定结论为：“曾玉书本次损伤构成拾级伤残；酌定后续医疗费为壹万贰仟元人民币；酌定误工期为贰佰日、护理期为壹佰日、营养期为壹佰日”。
一审另查明，原告曾玉书受伤时所处的位置为一突出石头的下部，系从该石头的上部跌落所致，且上下石头的高度在一米左右，坡陡度近90度。被告苟兴璋锯树地点距原告曾玉书受伤地点的直线距离约十米左右。
一审法院认为，原告曾玉书以�急避险为由要求被告承担赔偿责任，结合本案原告的诉称及经一审法院实地走访现场并调查目击证人都某证明，被告苟兴璋所锯树干并没有实际接触到原告，滑落的树干最终落入离原告跌落处两米左右的坑洞内；且根据原告所举证据，并无证据证明滑落树干是引起其跌倒、受伤的直接原因，同时也无证据证明系因躲避被告苟兴璋所锯掉落的树干引起原告跌落、受伤的事实。同理，被告唐淑芳虽为被告苟兴璋的妻子，但并未实施锯木行为，原告也无证据证明唐淑芳在事发现场，故原告要求被告唐淑芳承担赔偿责任，于法无据，不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原告应承担举证不力的不利后果。故被告苟兴璋对原告曾玉书所受损害的事实并无过错，其不应当承担过错责任；同时�案亦不属于法定的无过错责任情形。根据原告举证、法院调查、被告无理由不到庭参加诉讼等情形，均无法查清案发当时原告跌落的原因，但考虑到事发当时特殊的时间、空间、地理环境等因素，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条之规定，应由被告对原告所受损失根据公平责任原则予以适当补偿。
原告曾玉书受伤后的损失认定如下：一、医疗费共计38451.51元，予以采信；继续治疗费12000元，有四川明正司法鉴定意见书在案佐证，予以采信。对于院外购买人血白蛋白1800元，因无正规票据，不予采信。二、护理费：根据原告在巴中市骨科医院出院证明显示，原告系病情好转，自动出院；故四川明正司法鉴定中心的鉴定报告不能真实反应原告需要护理的期限，故调整为80元/天×35天=2800元。三、误工费：依据最高人民法院《�于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工时间根据受害人接受的医疗机构出具的证明确定，鉴定机构不是医疗机构，故误工200日，于法无据，不予采信，调整为：80元/天×35天=2800元。四、营养费：依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。平昌县中医院及巴中市骨科医院的出院证明书医嘱中，均没有加强营养的嘱托，故对该项诉请，不予采信。五、住院伙食补助费：30元/天×35天=1050元，计算得当，予以采信。六、交通费：1000元，因原告方未提供合法的票据，但考虑到交通费是必然产生的，故酌情支持500元。七、鉴定费：2600元，有四川明正司法鉴定所开具的发票，予以采信。八、残疾赔偿金：11203元/年×20年×0.1=22406元，计算得当，予以采信。九、其他费用：500元，于法无据，不予采信。十、精神损害抚慰金：5000元，原告的损害不能归责于被告，故要求被告承担此项费用，于法无据，不予采信。以上费用品迭后共计：82607.51元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由被告苟兴璋补偿原告曾玉书受伤后的各项损失，医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金共计22000元；减去被告已向原告支付的22000元，原告苟兴璋不再向原告曾玉书赔偿其他费用。二、驳回原告曾玉书其他诉讼请求。一审案件受理费898元，减半收取449元，由原告曾玉书负担332元，由被告苟兴璋负担117元。
二审中，当事人没有提交新证据。经本院审查，上诉人曾玉书一审起诉时陈述其系2017年3月8日下午在案涉事故发生地割草过程中，因躲避斜坡上被苟兴璋砍掉并往下滚落的树干而跌倒受伤，并提交了当地村社参与该事故调处人员的调查笔录，证实其是因避险而受伤的事实。被上诉人苟兴璋提交的答辩状及证明中，对事发当天其在斜坡上锯树，所锯的最后一段树干向坡下滑落，随后发现斜坡下面的曾玉书受伤等事实未予否认。上诉人曾玉书对一审判决认定其受伤的损失数额合计82607.51元未提出异议，二审予以确认。
一审查明的本案其余事实与二审查明的一致，二审予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：被上诉人苟兴璋是否应�上诉人曾玉书的损失承担赔偿责任以及承担责任的比例。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条规定“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确认待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在”。本案中，上诉人曾玉书提交了事故发生后村社参与调处人员对其受伤原因的相关证言，证实其是因躲避被苟兴璋砍掉并往下滚落的树干而跌倒受伤的事实。被上诉人苟兴璋在一、二审中未提交相反证据足以反驳曾玉书和村社参与调处人员对曾玉书受伤原因的相关陈述，也无证据证实曾玉书在苟兴璋所锯树干向下滑落前就已摔伤。根据上述司法解释的规定，应当认定曾玉书是因躲避被苟兴璋砍掉并往下滚落的树干而跌倒受伤�事实存在。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十一条规定“因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担责任。……。紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应当承担适当的责任”。本案中，苟兴璋在锯树的过程中，忽视安全隐患，未采取相关安全防护措施，致其所锯的树干向坡下滑落引起险情，根据上述法律规定，应对曾玉书因避险而受伤的损害后果，承担主要赔偿责任。曾玉书未尽到安全注意义务，对其损害后果应自行承担相应责任。一审法院认定苟兴璋不存在过错并适用公平原则判决其承担部分补偿责任不当，二审予以纠正。曾玉书对一审认定的其受伤损失数额82607.51元未提出上诉，视为对该损失数额的认可，本院予以确认。根据本案的实际情况，结合双方的过错程度，二审酌定由苟兴璋对曾玉书受伤的损失承担80%的责任，即由苟兴璋赔偿曾玉书各项损失费用共计66086元，苟兴璋已支付的22000元在执行时据实扣减；由曾玉书自行负担16521.51元。同时，曾玉书所受损伤经鉴定构成十级伤残，对其要求赔偿精神损害抚慰金的请求应予以部分支持，二审酌定由苟兴璋赔偿1000元。
综上所述，上诉人曾玉书要求被上诉人苟兴璋对其受伤损失承担赔偿责任的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条规定，判决如下：
一、撤销四川省平昌县人民法院（2017）川1923民初3360号民事判决书；
二、由被上诉人苟兴璋于本判决送达之日起10日内向上诉人曾玉书赔偿医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金共计66086元（苟兴璋已支付的22000元在执行时据实扣减）。
三、由被上诉人苟兴璋于本判决送达之日起10日内向上诉人曾玉书支付精神损害抚慰金1000元。
四、驳回上诉人曾玉书一审其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费898元，依�减半收取449元，由一审原告曾玉书负担90元，一审被告苟兴璋负担359元。
二审案件受理费898元，由上诉人曾玉书负担180元，被上诉人苟兴璋负担718元。
本判决为终审判决。
审判长 李家明
审判员 王健宇
审判员 孙 涛
二〇一八年四月二十七日
书记员 向 蕾