广东省仁化县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）韶仁法民一初字第217号
原告曹其林，男，汉族，住湖南省湘乡市。身份号码：×××7138。
委托代理人廖超群。
被告仁化县信德电器有限公司。住所地：广东省仁化县。
法定代表人李管南。
委托代理人陈祯辉，系广东言法律师事务所律师。
被告刘旭东，男，汉族，户籍地湖南省韶山市，现住广东省仁化县。身份号码：×××3015。
原告曹其林诉被告仁化县信德电器有限公司（以下简称“信德公司”）、刘旭东身体权纠纷一案，本院于2015年6月29日立案受理后，依法组成合议庭于2015年8月3日、2015年11月27日公开开庭进行了审理。2015年8月3日原告曹其林及其委托代理人廖超群，被告信德公司的委托代理人陈祯辉，被告刘旭东均到庭参加诉讼。2015年11月27日原告曹其林及其委托代理人廖超群，被告信德公司的委托代理人陈祯辉到庭参加诉讼，被告刘旭东经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曹其林诉称，2014年10月，被告刘旭东承包被告信德公司厂房建设附属工程，我到刘旭东手下打工。12月25日下午，我和文小扬被刘旭东安排为厂房打混凝土地板。下午5时许，我去移动混凝土输送泵时，被输送泵管架打伤左腿，当即倒地，即时文小杨召来刘旭东和另一个同事将我扶起，接着刘旭东将我送往仁化县人民医院诊治，诊断为左胫腓骨上段骨折，左股骨下段骨折。在仁化县人民医院住院治疗2天以后，刘旭东又将我转移到丹霞山何氏骨伤科医院住院治疗，至2015年2月2日出院。出院后到湖南省骨伤科医院继续门诊治疗。2015年4月17日，经湘潭市龙城司法鉴定所鉴定为玖级伤残。根据《民法通则》第119条、《侵权责任法》第16条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之有关规定，请求法院判令：一、两被告共同赔偿原告各项损失共计110960元（包括1、医药费：仁化县人民医院：1587.86元、何氏骨伤科医院：5958.8元、浏阳市骨伤科医院1085.5元；2、护理费：40天×150元／天=6000元；3、住院伙食补助费：40天×100元／天=4000元；4、交通费：酌定1000元；5、误工费：2014年12月25日至2015年6月17日：174天×（建筑业）41217÷365=19644.6元；6、伤残补助金：12246×4=48984元；7、精神损失费：2万元；8、法医鉴定费：700元；9、诉讼费用：酌定2000元）。二、由被告承担本案的诉讼费用。
原告为支持其诉讼请求向法院提交的证据有：证据1原告身份证复印件、被告信德公司企业登记资料及被告刘旭东常口信息，证明原、被告的身份信息及诉讼主体资格。证据2调查笔录（刘旭东），证明原告在施工中负伤，伤后先后在仁化县人民医院及何氏骨伤科医院治疗的情况。证据3调查笔录（文小杨），证明原告在施工中负伤的情况。证据4仁化县人民医院病历，证明原告伤后在仁化县人民医院住院治疗2天。证据5何氏骨伤科医院病历，证明原告伤后在何氏骨伤科医院住院治疗37天。××情诊断证明书，证明原告受伤情况是左胫腓骨上段骨折、左股骨下端骨折。证据7司法鉴定书，证明原告构成9级伤残及原告门诊休息期至2015年6月17日。证据8仁化县人民医院住院费用清单，证明原告在仁化县人民医院住院费用为1587.86元。证据9何氏骨伤科医院发票及清单，证明原告在何氏骨伤科医院住院费用5958.81元。证据10浏阳市骨伤科医院发票，证明原告出院后门诊医疗费用1085.5元。证据11法医鉴定发票，证明法医鉴定费。
被告信德公司辩称，答辩人已将涉案工程承包给被告刘旭东，对于原告受伤答辩人无过错，无需承担法律责任，且原告提交的龙城司法鉴定所（2015）法鉴字第351号鉴定有误，不能成立，主张的各项赔偿费用也过高或无法律依据。一、关于原告提交龙城司法鉴定所鉴定意见书，该鉴定意见书根据GB／T16180-2006《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级分段》J条14项之规定来评定原告的损伤等级程度是错误的，本案并非工伤赔偿，案由是雇员损害赔偿，因此原告的伤残等级为九级是不成立的。意见书第四条第4点：“建议继续门诊治疗休息二个月左右”，该条款亦无根据。二、针对原告主张的护理费、住院伙食补助费，答辩人认为原告的住院天数为37天，即2014年12月27日—2015年2月2日，而非原告主张的40天。至于护理费，原告无提供护理人员的收入证明，护理费主张无依据。三、原告主张的交通费用过高。四、原告主张的误工费过高，原告于2015午2月2日出院，于2015年4月17日作的司法鉴定，误工时间应计算至2015年4月16日；工资标准亦过高，原告无举证其实际收入的证明，应按当地最低工资标准计算。五、关于伤残补助金，人身损害赔偿无该赔偿项目，原告的诉求无依据，且原告所主张的鉴定意见书无效，不能确定原告的伤残情况。六、本案中原告受伤及伤残比较小，不宜支持精神损失费。七、法医鉴定费因鉴定不成立，应由原告自身承担。八、对于以雇员人身损害为案由的本案而言，原告对于受伤有重大过错（工作过程中由于自身原因导致受伤），其自己应承担主要或全部责任。九、关于诉讼费应以发票金额为准，答辩人对原告此次受伤无过错，诉讼费应由原告或刘旭东承担。综上，原告主张的赔偿应由直接雇请其提供劳务的被告刘旭东负责，与答辩人无关，同时，原告对受伤有重大过错应承担主要或全部责任，有关请求没有事实与法律依据，总之答辩人不同意其诉讼请求。
被告德信公司未向本院提交证据。
被告刘旭东辩称，原告起诉要我负责，但我没理由负责。我是叫原告过去信德公司干活，但是我没责任。
被告刘旭东未向本院提交证据。
经本院委托粤北人民医院法医临床司法鉴定所鉴定，该所于2015年11月11日出具粤北司鉴所（2015）临鉴字第102号司法鉴定意见书，原告曹其林为十级伤残。
经庭审质证，双方当事人对上述证据质证意见如下：
一、被告德信公司、刘旭东对原告曹其林提交的证据：证据1的真实性无异议。证据2-3为原告单方制作，不认可。证据4的真实性无异议，但原告受伤与我方无关。证据5的真实性有异议。证据6的真实性有异议，该证据非同一医院出具。证据7真实性有异议，该证据不适用于本案，鉴定的依据是根据工伤，不适用于一般人身损害的赔偿。证据8真实性无异议。证据9-10的真实性有异议。证据11的真实性有异议。
二、原告曹其林、被告信德公司对粤北司鉴所（2015）临鉴字第102号司法鉴定意见书无异议。
对上述证据，本院认证如下：
一、对原告曹其林提交的证据：证据1身份证复印件、企业机读档案登记资料、常口信息，为相关部门出具或制作，且两被告无异议，予以确认。证据2调查笔录（刘旭东）、证据3调查笔录（文小杨），对于原告与被告信德公司、刘旭东之间的关系，本院将结合其他证据进行综合认定。证据4仁化县人民医院检验报告单、数字化X光检查报告单、超声检查报告单，证据5仁化何氏骨伤科医院入院记录、出院记录，证据6仁化何氏骨伤科医院出院证、病情诊断书，证据8仁化县人民医院住院费用明细清单、仁化何氏骨伤科医院发票及住院明细清单汇总，证据4-6及证据8-9均为有关医院出具，对其真实性予以确认。证据7司法鉴定书，该鉴定是按照工伤标准进行的伤残鉴定，因本案并非工伤赔偿，故对该鉴定书本院不予认证。证据10浏阳市骨伤医院门诊收费发票，该医疗费用为原告出院后产生，且仁化何氏骨伤科医院出院时医嘱继续中草药药物接骨治疗，定期复查，结合原告伤情，对该出院后产生的费用予以确认。证据11法医鉴定收费票据及收据，该为工伤鉴定产生的相关费用，与本案并无关联，不予认证。
二、对粤北人民医院法医临床司法鉴定所出具的粤北司鉴所（2015）临鉴字第102号司法鉴定意见书，原告曹其林为十级伤残，予以确认。
综上，本院对本案事实查明如下：
2014年下半年，被告刘旭东（未取得工程施工资质）包工不包料承包被告信德公司部分工程的砌砖、批烫等。10月，被告刘旭东雇原告曹其林在被告信德公司工地做工，每天200元，工资由被告刘旭东发放。2014年12月25日，被告刘旭东安排原告曹其林在被告信德公司工地上倒混凝土，因移动输送泵，被混凝土输送泵管压伤左脚。当日住入仁化县人民医院治疗，诊断为左小腿外伤，2014年12月27日转仁化何氏骨伤科医院住院治疗，2015年2月2日出院，前后共住院39天，出院医嘱：住院期间陪护人员1人，全休3个月，继续中草药药物接骨治疗，定期复查，不适门诊随诊，加强营养。
另查明，粤北人民医院法医临床司法鉴定所于2015年11月11日出具的粤北司鉴所（2015）临鉴字第102号司法鉴定意见书，鉴定意见为：曹其林左胫骨平台骨折（左膝关节内线形骨折）后遗左膝关节活动功能障碍已构成十级伤残。
本院认为，本案争议的焦点为被告信德公司与被告刘旭东是否应对原告受伤承担赔偿责任。两被告庭审中均认可被告刘旭东承包信德公司工程的砌砖、批烫等工程，两被告之间形成的是发包人与承包人的关系。原告曹其林是被告刘旭东叫去做工的工人，工资由被告刘旭东发放，故，本院认定原告曹其林与被告刘旭东为雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方过错承担相应的责任。”原告因受被告刘旭东安排去倒混凝土，原告在移动混凝土输送泵时被输送泵管压伤左腿，故，被告刘旭东对原告的损害负有责任。而被告刘旭东无相关工程施工资质，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”因此，被告信德公司与被告刘旭东应对原告损失承担连带赔偿责任。被告信德公司承担连带赔偿责任是法律规定，是无过错责任。被告信德公司辩称原告自己存在过错，未明确说理也未提交相关证据证实，故，对该辩解意见本院不予支持。
原告损失计算如下：1、医疗费：原告主张医疗费8632.16元，有医疗票据的为7044.31元，本院支持7044.31元。2、护理费：原告在仁化县人民医院住院2天，在仁化何氏骨伤科医院住院37天，医嘱护理1人，护理费计算为：39天×100元／天=3900元。3、住院伙食补助费：39天×100元／天=3900元。4、交通费：原告虽未提交相关交通票据，但考虑到该费用系处理事故必然产生的费用，酌情认定500元。5、误工费：原告从受伤后至2015年2月2日出院共1个月零8天，医嘱全休3个月，误工时间为4个月零8天，原告主张按照建筑业标准41217元／年计算，予以准许，即误工费计算为：41217元／年÷12×4个月＋41217元／年÷365×8天=14642.39元。6、残疾赔偿金：原告为十级伤残，农村户籍，即残疾赔偿金计算为：12245.6元／年×20年×10%=24491.2元。7、精神损害抚慰金，考虑到原告损伤程度及结合当地实际，本院酌情认定3000元。8、鉴定费，原告主张该700元鉴定费为原告按照工伤标准进行伤残鉴定产生，不予支持。9、诉讼费：本院将结合案情确定原、被告各自应当承担的部分。以上费用合计57477.9元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、限被告仁化县信德电器有限公司、被告刘旭东于本判决生效之日起七日内连带赔偿原告曹其林各项经济损失合计57477.9元。
二、驳回原告曹其林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
案件受理费2519元，由原告曹其林负担919元，被告仁化县信德电器有限公司负担800元，被告刘旭东负担800元；鉴定费1800元，由被告仁化县信德电器有限公司负担900元，被告刘旭东负担900元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向韶关市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审判长 叶毅权
审判员 蔡政祥
审判员 秦艳华
二〇一六年一月二十六日
书记员 谢艳红
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