安徽省宿州市埇桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1302刑初1099号
公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
被告人李曼，乳名可可，女，1978年4月16日生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无业，住宿州市埇桥区。因犯贩卖毒品罪于2007年9月29日被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑五年，罚金人民币一万元。2014年4月1日因犯贩卖毒品罪被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑四年零六个月，罚金人民币六千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月18日被宿州市公安局埇桥分局北关派出所抓获，次日被该局刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。
辩护人葛成敏，安徽君光律师事务所律师。
被告人李士中，男，1951年4月12日出生于安徽省阜阳市，汉族，半文盲，农民，住安徽省临泉县。1992年因犯贩卖毒品罪被云南省昆明市中级人民法院判处死刑，缓刑二年执行，剥夺政治权利终身。2007年10月19日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月18日被宿州市公安局埇桥分局北关派出所抓获，次日被该局刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。
辩护人王琛，安徽大泽律师事务所律师。
宿州市埇桥区人民检察院以宿埇检刑诉（2016）72号起诉书指控被告人李曼、李士中犯贩卖毒品罪于2016年5月4日向本院提起公诉，本院于2016年7月28日作出（2016）皖1302刑初397号刑事判决书，被告人李曼、李士中提出上诉，宿州市中级人民法院于2016年12月7日作出（2016）皖13刑终405号刑事裁定书，撤销原判，发回重审。本院于2016年12月15日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。宿州市埇桥区人民检察院指派检察员左辉、卢丽出庭支持公诉，被告人李曼及其辩护人葛成敏、被告人李士中及其辩护人王琛到庭参加诉讼。在诉讼过程中，公诉机关补充侦查二次。本案现已审理终结。
宿州市埇桥区人民检察院指控：
一、2015年3月1日晚上，被告人李曼在宿州市经济开发区“宿州国际大酒店”门口，以人民币800元的价格卖给王某（另处）冰毒约5克。
二、2015年3月4日晚，被告人李曼在宿州市埇桥区三里街道办事处“夜猫”夜总会门口，以人民币1600元的价格，卖给王某冰毒约10克。
三、2015年3月8日晚上，被告人李曼在宿州市埇桥区三里街道办事处“清水湾”浴池门口，以人民币800元的价格，卖给王某冰毒约5克。
四、2015年3月9日晚，被告人李曼在宿州市埇桥区东关街道办事处“金伯爵”会所旁边巷口，以人民币800元的价格，卖给王某冰毒约5克。
五、2015年3月12日晚上，被告人李曼在宿州市埇桥区三里街道办事处“中山医院”门口，以人民币1600元的价格，卖给王某冰毒约10克。
六、2015年3月17日下午，被告人李曼在宿州市埇桥区东关街道办事处“金伯爵”会所旁边巷口，以人民币1600元的价格，卖给王某冰毒约10克。
七、2015年3月初，贩毒人员王某与被告人李曼联系要购买200克毒品冰毒，并约定于3月18日下午在宿州市交易，随后被告人李曼与被告人李士中联系购买200克冰毒，并要求送至宿州市。2015年3月18日15时许，被告人李士中从临泉县携带200克冰毒到达宿州市并交给李曼，17时许，被告人李曼携带冰毒到“宿州市国际大酒店”门口准备与王某交易时被民警抓获。民警从其身上当场扣押毒品疑似物200.4克。随后民警在李曼住处将等待拿毒资的被告人李士中抓获。经鉴定，从李曼身上查获的毒品疑似物为甲基苯丙胺（冰毒），净重为200.4克。
针对上述指控，公诉机关当庭提交了物证检验报告、相关书证、证人证言、被告人供述与辩解等证据予以证实。公诉机关认为被告人李曼单独或伙同他人贩卖毒品冰毒共计245.4克，被告人李士中伙同他人贩卖毒品冰毒共计200.4克，被告人李曼、李士中的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人李曼、李士中曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又再次犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，被告人李曼曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，期间有犯新罪，应二罪并罚。建议对被告人李曼、李士中在有期徒刑十五年至十九年幅度内量刑，并处没收财产。
被告人李曼辩称其行为构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪。其辩护人的辩护意见是：公诉机关指控被告人李曼犯贩卖毒品罪事实不清、证据不足，应认定为非法持有罪。
被告人李士中辩称其行为不构成贩卖毒品罪。其辩护人的辩护意见是：公诉机关指控被告人李士中犯贩卖毒品罪事实不清、证据不足。
经审理查明：一、2015年3月1日晚上，被告人李曼在宿州市经济开发区“宿州国际大酒店”门口，以人民币800元的价格出售给王某甲基苯丙胺（冰毒）约5克。
二、2015年3月4日晚上，被告人李曼在宿州市埇桥区三里街道办事处“夜猫”夜总会门口，以人民币1600元的价格，出售给王某冰毒约10克。
三、2015年3月8日晚上，被告人李曼在宿州市埇桥区三里街道办事处“清水湾”浴池门口，以人民币800元的价格，出售给王某冰毒约5克。
四、2015年3月9日晚，被告人李曼在宿州市埇桥区东关街道办事处“金伯爵”会所旁边巷口，以人民币800元的价格，出售给王某冰毒约5克。
五、2015年3月12日晚上，被告人李曼在宿州市埇桥区三里街道办事处“中山医院”门口，以人民币1600元的价格，出售给王某冰毒约10克。
六、2015年3月17日下午，被告人李曼在宿州市埇桥区东关街道办事处“金伯爵”会所旁边巷口，以人民币1600元的价格，出售给王某冰毒约10克。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）通某，证明2015年3月1日19：07：30王某手机号155××××7279同李曼手机号156××××3907通话。
2015年3月4日17：18：16李曼同王某通话，17：18：59王某同李曼通话，17：46：08，17：59：06，18：06：48李曼同王某通话。
2015年3月8日23：02：22，23：09：22，王某同李曼通话。
2015年3月9日20：09：22，20：26：35王某同李曼通话，20：32：40李曼同王某通话。
2015年3月12日21：07：28李曼同王某通话，21：53：01王某同李曼通话，21：58：09李曼同王某通话，22：05：00，22：11：42王某同李曼通话。
2015年3月17日15：10：35，15：55：33，16：08：42，16：11：54李曼同王某通话，16：13：19，20：38：40王某同李曼通话，20：43：46李曼同王某通话，20：49：36李曼同王某通话。
（二）辨认笔录，证明证人王某从10张不同女性正面免冠照片中辨认6号李曼是卖给其毒品冰毒的人。
（三）证人王某的证言，证明2015年3月17日下午4点钟左右，他用手机155××××7279打李曼电话156××××3907要买10克毒品冰毒，李曼让他到“金伯爵”会所旁边巷口，他给李曼1600元，李曼卖给他1袋约10克冰毒。2015年3月12日晚上九十点钟，他和李曼联系后在“中山医院”门口附近，李曼卖给他1袋约10克冰毒，他给李曼1600元。2015年3月9日晚上8点钟左右，他和李曼联系后在“金伯爵”会所旁边巷口，李曼卖给他1袋约5克冰毒，他给李曼800元。2015年3月8日晚上11点钟左右，他和李曼联系后在“清水湾”浴池门口附近，李曼卖给他1袋约5克冰毒，他给李曼800元。2015年3月4日晚上五六点钟，他和李曼联系后在“夜猫”夜总会附近，李曼卖给他1袋约10克冰毒，他给李曼1600元。2015年3月1日晚上7点钟左右，他和李曼联系后在“宿州国际大酒店”门口附近，李曼卖给他1袋约5克冰毒，他给李曼800元钱。
（四）被告人李曼的供述和辩解，称她没有贩卖毒品给王某。
七、2015年3月初，王某与被告人李曼联系要购买200克毒品冰毒，并约定于3月18日在宿州市交易，随后被告人李曼联系被告人李士中，向其购买200克冰毒并要求送至宿州市。当日下午，被告人李士中从临泉县携带200克冰毒到达宿州市交给李曼，被告人李曼携带冰毒到“宿州市国际大酒店”门口附近准备与王某交易时被民警抓获，其携带的毒品冰毒被民警当场查获。随后李曼带领民警前往其住处将等待收取毒资的被告人李士中抓获。经鉴定，查获的毒品疑似物为甲基苯丙胺（冰毒），净重为200.4克。
另查明：被告人李曼于2013年11月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宿州市公安局埇桥分局符离派出所抓获，同年11月5日被公安机关监视居住。因犯贩卖毒品罪于2014年4月1日被宿州市埇桥区人民法院以（2014）埇刑初字第00153号刑事判决书判处有期徒刑四年六个月，罚金人民币六千元。李曼提出上诉，宿州市中级人民法院于2014年5月16日作出（2014）宿中刑终字第00202号刑事裁定书，驳回上诉，维持原判。裁定书于2014年6月30日送达被告人李曼。
宿州市西苑医院于2013年10月6日的产科出院记录证明李曼于2013年9月30日生育一子（哺乳期应从2013年9月30日起至2014年9月29日止）。经本院审判委员会讨论并于2014年7月31日作出（2014）埇刑执字第00153-1号《暂予监外执行决定书》，决定对李曼暂予监外执行，该决定书于2014年8月5日送达给李曼。李曼于2014年8月26日至9月29日在宿州市埇桥区司法局三里湾司法所进行社区矫正。
2014年9月24日，因李曼哺乳期即将届满，宿州市埇桥区司法局作出《收监执行建议书》，本院于2014年9月29日作出（2014）埇刑执字第00153-2号《收监执行决定书》，并于9月30日决定对其采取逮捕措施，公安机关于当日对李曼执行逮捕时，因李曼孩子尚小无人抚养而执行逮捕未果。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证
1、扣押物品清单、毒品疑似物称重记录及检验结果通知单，证明2015年3月18日下午，宿州市公安局埇桥分局北关派出所民警在“宿州国际大酒店”对面绿化带旁黑色别克出租车副驾驶上查获1个白色盒子，内有白色晶体物2袋。其中1袋毒品疑似物，白色塑料袋包装，白色块状，另1袋毒品疑似物，白色塑料袋包装，白色块状。经称量2袋白色晶体状毒品疑似物净重分别为100克、100.4克。经检验，从2袋白色塑料袋包装的白色晶体状毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
2、情况说明，证明2015年3月17日19时许，公安人员在宿州市“中山医院”门口将涉嫌贩毒的王某抓获。王某称愿意配合公安机关抓获李曼，后在该所民警的安排下王某同李曼通电话并约定购买毒品的相关事宜。2015年3月18日17时许，公安人员在“宿州国际大酒店”对面将被告人李曼抓获，同时在被告人李曼乘坐的出租车内缴获毒品疑似物2袋。
3、《暂予监外执行决定书》等相关材料，证明被告人李曼于2013年9月30日生育一子，本院决定对其暂予监外执行的相关情况。
（二）通某，证明2015年3月17日15：10：35，15：55：33，16：08：42，16：11：54李曼同王某手机通话，16：13：19，20：38：40王某同李曼通话，20：40：59李曼同李士中通话，20：43：46李曼同王某通话，20：47：57李曼同李士中手机通话，20：49：36李曼同王某通话。
2015年3月18日13：43：25王某同李曼通话，15：11：47，15：12：21李士中同李曼通话，15：25：32李曼同王某通话，15：27：47李士中同李曼通话，16：08：40，16：22：15李曼同王某通话，16：24：20，16：32：57李曼同出租车司机张某通话，16：33：29李曼同王某通话，16：37：04李曼同出租车司机张某通话，16：37：42，16：40：40，16：43：05李曼同王某通话。
（三）物证绿色布袋1个，证明该布袋系被告人李士中携带毒品的包装袋。
(四)物证检验报告，证明公安人员抓获被告人李曼时，缴获的2袋白色塑料袋包装的白色晶体状毒品疑似物，编号分别为1、2，经检验，在检材1中检出甲基苯丙胺成分，苯丙胺含量为70.1%；检材2中检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为73.4%。
（五）辨认笔录，证明被告人李曼从10张不同男性正面免冠照片中辨认出8号李士中是给其送毒品的人。证人王某从10张不同女性正面免冠照片中辨认出6号李曼是曾向其出售毒品的人。证人张某从10张不同女性正面免冠照片中辨认出6号李曼是在“祥福园”小区内乘坐其出租车的人。证人张某从10张不同男性正面免冠照片中辨认出7号是李曼乘坐其出租车到“青年公社”对面路边接的李士中。
（六）证人证言
1、证人王某的证言，证明他想主动配合公安机关抓住李曼，所以他打电话联系李曼购买200克冰毒。李曼说这些毒品是从临泉一个朋友的父亲手里拿的。
2、证人张某的证言，证明他的手机号码132××××0506。2015年3月18日15时许，他接到李曼用车电话，他从开发区“祥福园”到快客站接了一个老头，然后将其送到“祥福园”，老头当时手里拿个布手提袋。下午16时许，李曼又给他打电话，他送李曼去“祥福园”西门一个网吧，李曼把一个白色纸袋子放在车上副驾驶位上下车了。
3、证人李某的证言，证明李曼被抓时，他在李曼的出租房内，当时还有李曼的妹妹李颖和一个老头，老头是来找李曼的，是阜阳那边的人，他和李曼去快客站接老头时，老头手里拿个手提袋。
（七）被告人的供述与辩解
1、李曼的供述与辩解，称她以前服刑时认识了临泉县的李梅，李梅的父亲李士中曾从临泉来宿州找过她，她知道李士中是想问她是否要冰毒。2015年3月17日晚上8点多，王某与她电话联系购买200克冰毒。之后她打电话给李士中（手机号152××××4365），说有人要200克冰毒。2015年3月18日下午3点多钟，李士中打电话说到快客站，让她去接，她打电话给以前坐过的出租车司机张某（手机号132××××0506），在快客站南边“青年公社”岔路口附近接到李士中，之后她打电话让王某到“宿州国际大酒店”门口，她拿着200克冰毒出门，在门口见到出租车司机张某，到“宿州国际大酒店门口”附近，她将冰毒放在出租车副驾驶位置，让张某等她一会，后下车在“宿州国际大酒店”对面路边等王某时，被公安人员抓住了。李士中来时手里提着一个暗绿色的袋子。
2、被告人李士中的供述和辩解，称他的手机号码152××××4365，他是2015年3月18日，他从阜阳坐车到宿州，她女儿李梅的朋友李曼在宿州客运站接到他，下午3点多钟到李曼家。他没有携带冰毒，来宿州市是想通过李曼打听她女儿李梅的情况的。
本案其他相关证据：
（一）案发及抓获经过，证明本案由宿州市公安局埇桥分局在工作中发现。被告人李曼、李士中于2015年3月18日被宿州市公安局埇桥分局北关派出所民警抓获。
（二）户籍信息，证明被告人李曼1978年4月16日出生，身份证号码。被告人李士中1951年4月12日出生，身份证号码。
（三）前科材料，证明被告人李曼因犯贩卖毒品罪于2007年9月29日被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑五年，罚金人民币一万元。因犯贩卖毒品罪于2014年4月1日被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑四年零六个月，罚金人民币六千元。被告人李士中于1992年因犯贩卖毒品罪被云南省昆明市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。2007年10月19日刑满释放。
（四）宿州市公安局埇桥分局北关派出所的情况说明，证明公安人员抓获被告人李曼，后在李曼带领下在其租住房处抓获被告人李士中。
本院认为：被告人李曼违反国家毒品管理法规，多次向他人出售毒品甲基苯丙胺，数量达245.4克；被告人李士中违反国家毒品管理法规，向他人出售毒品甲基苯丙胺，数量达200.4克，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。对被告人李曼辩称其行为构成非法持有毒品罪的辩解意见及其辩护人提出公诉机关指控被告人李曼犯贩卖毒品罪事实不清、证据不足及200.4克应属非法持有的辩护意见，经查，被告人李曼贩卖毒品的事实，有证人王某证言、通某、辨认笔录等证据相印证，足以认定，其被抓获时当场缴获的毒品，应当计入其贩卖毒品的数量。故对该辩解意见及辩护意见，本院不予采纳。对被告人李士中辩称其没有贩卖毒品的辩解意见及其辩护人提出公诉机关指控被告人李士中犯贩卖毒品罪事实不清、证据不足的辩护意见，经查，证人张某、王某、李某的证言、被告人李曼的供述、通某等证据材料能够形成完整的证据链，证明被告人李士中携带毒品到宿州市贩卖的事实，故对该辩解意见及其辩护意见，本院不予采纳。被告人李曼、李士中曾因贩卖毒品被判处刑罚，又再次贩卖毒品，系毒品再犯，依法应从重处罚。被告人李曼曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，期间又犯新罪，应二罪并罚，其依法被暂予监外执行的期限应折抵刑期。被告人李曼带领侦查人员抓获同案犯，具有立功表现，依法可从轻处罚。对被告人李曼依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第七十一条、第六十八条、第六十一条、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条；对被告人李士中依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李曼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，没收财产人民币五万元，与前罪未执行刑罚有期徒刑四年三个月二十九天，罚金人民币六千元，合并决定执行有期徒刑十九年，罚金人民币六千元，没收财产人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月18日起至2034年3月17日止。罚金限本判决书生效后第二日起十日内缴纳。）
二、被告人李士中犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，没收财产人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月18日起至2030年3月17日止。）
三、依法追缴被告人李曼非法所得人民币七千二百元。
四、没收已被查扣的毒品甲基苯丙胺200.4克。（由扣押机关依法处理）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 耿 乾
审 判 员 朱惠敏
人民陪审员 李玉成
二〇一七年六月二十三日
书 记 员 刘江山
附相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；组织他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。