陕西省横山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）横刑初字第00004号
公诉机关横山县人民检察院。
被告人拓某某。2011年6月因吸食毒品被横山县公安局行政拘留十五日，2012年12月25日因吸食毒品被横山县公安局强制隔离戒毒二年。2014年5月19日因涉嫌贩卖毒品罪被横山县公安局刑事拘留，同年5月28日经横山县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于横山县看守所。
辩护人拓某甲，系被告人拓某某之侄儿。
辩护人拓某乙，系被告人拓某某之姐姐。
横山县人民检察院以横检诉刑诉（2014）168号起诉书指控被告人拓某某涉嫌贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。横山县人民检察院指派检察员张娟出庭支持公诉，被告人拓某某及其辩护人拓某甲、拓某乙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
横山县人民检察院指控，2014年12月15、16日，吸毒人员范某某两次分别给被告人拓某某各1000元现金，拓某某拿到钱后与拓某丙为范某某购买毒品海洛因两次共计6克，后二人共同吸食。2012年12月18日范某某、刘某某分别给拓某某打电话，范某某要1000元钱的海洛因，刘某某要500元钱的海洛因。接电话后，拓某某与拓某丙购买了1500元钱的毒品海洛因，并约范某某、刘某某到西沙三岔路口见面，后被横山县公安局民警抓获，并从拓某某身上查获毒品海洛因4.82克。
针对上述指控，公诉机关提供了被告人供述、证人证言、毒品称量记录等主要证据。认为被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人拓某某辩解，其与范某某、刘某某等人经常一起吸食毒品，彼此之间不分你我，谁有钱就谁买毒品，然后共同吸食。起诉书指控，2012年12月15日、16日与拓某丙为范某某买毒品属实，并且2012年12月15、16日，其与范某某一起去塔湾镇老杨处买过毒品，每次买1000元钱的毒品，钱都是范某某支付的。2012年12月18日为范某某和刘某某买毒品属实。根据上述事实，横山县公安局认为该行为不构成贩卖毒品罪，并与2012年12月25日给予强制隔离戒毒二年的行政处罚。而横山县公安局在没有新的证据的情况下，与2014年5月19日以其涉嫌贩卖毒品罪从榆林市戒毒所寻回，并刑事拘留。2014年5月28日横山县人民检察院批准逮捕，并提起公诉。本人认为，指控不能成立，应当宣告其无罪。
辩护人拓某甲、拓某乙认为，1、贩卖毒品的犯罪目的是牟利，而本案中，拓某某购买毒品的行为不具有牟利特性。从被告人拓某某的供述及证人范某某的证言中可以看出，他们均系吸食毒品人员，经常在一起，谁有钱谁拿出购买毒品，然后共同吸食，之间不存在贩卖毒品的主观故意，也不存在贩卖毒品牟利的客观表现。根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会议纪要》的规定，吸食者在购买、运输、存储毒品过程中被查获的，如果没有证据证明被告人实施了其他毒品犯罪的行为，一般不定罪处罚。就本案的事实而言，2012年12月25日横山县公安局认为被告人拓某某的行为不构成贩卖毒品罪，才处以强制隔离戒毒二年的行政处罚。2、本案中从拓某某身上查获的4.82克疑似物未作科学的司法鉴定，那么4.82克疑似物到底是何种毒品，或者是何种药品，不得而知。综上所述，辩护人认为，公诉机关指控拓某某涉嫌贩卖毒品罪的证据不足，故指控的犯罪事实及罪名不能成立，应当宣告拓某某无罪。
经审理查明，2012年12月18日，被告人拓某某接到范某某、刘某某要购买毒品海洛因的电话后，拓某某便来到拓某丙（批捕在逃）住宿的横山县西沙大酒店411房间，为范某某赊购1000元钱的毒品海洛因、刘某某500元钱的毒品海洛因，共计4.82克，买到毒品后拓某某约范某某、刘某某在横山县西沙三岔路口见面，随后，拓某某被横山县公安局民警抓获，并从拓某某身上查获毒品海洛因4小包，经称量为4.82克。
上述事实，经庭审举证、质证，有下列证据在案佐证：
第一组书证：1、接受案件登记表证明，案件的来源。2、到案经过证明，被告人拓某某在强制隔离戒毒期间被横山县公安局以涉嫌贩卖毒品罪刑事拘留。3、毒品收据及称量记录、扣押清单证明，从拓某某身上查获白色粉末颗粒物4.82克，并扣押。4、收缴、追缴物品清单证明，从拓某某身上查获的白色粉末状物4.82克，由横山县公安局收缴并上缴榆林市公安局禁毒大队销毁。5、辨认笔录及照片证明，拓某某购买毒品的地点。6、通话记录证明，拓某某与范某某等人的通话时间。7、现场检测报告书证明，通过对拓某某的尿样检测属阳性。8、鉴定报告书证明，从拓某丙住处查获4.21克白色粉末状物中通过检测含有海洛因的成分。9、横山县公安局行政处罚决定书证明，对拓某某处以强制隔离戒毒二年。10、人口信息证明，拓某某出生于1967年12月20日。
第二组证人证言：犯罪嫌疑人拓某丙（拓某某购买毒品的上线）的证言证明，其于2012年12月上中旬，从子洲县张二处购买毒品海洛因三次共9克，与拓某某等人吸食了一部分，给拓某某赊销了1500元钱的毒品4.82克，另被公安民警查获了4.21克。2、范某某的证言证明，拓某某共为其买过五次毒品海洛因，每次都给他1000元钱。第一次买来后两人一起吸食了，第二次他全部拿走了，第三次买来后两人吸食了一部分，剩余的的他拿走了，第四次买来后两人吸食了。第五次也就是被抓获的那次，他打电话让拓某某买1000元钱的毒品海洛因，见面后给钱，后被公安民警抓获。3、刘某某的证言证明，2012年12月18日，他打电话让拓某某买500元钱的毒品海洛因，并说见面后给钱，还未见面拓某某被公安民警抓获。
第三组被告人的供述：拓某某的供述证明，2012年12月15日、16日他与范某某一块去塔湾老杨处买过两次毒品海洛因，每次都买1000元钱的毒品，钱都是范某某支付的，后两人共同吸食了一部分，剩余的范某某拿走了。2012年12月15日、16日，在横山县西部商务宾馆、西沙大酒店与拓某丙为范某某买过两次各1000元钱的毒品海洛因，范某某全部拿走了。2012年12月18日，范某某打电话要1000元钱的毒品海洛因，刘某某要500元钱的毒品海洛因，他不带钱与拓某丙赊的4.82克毒品海洛因，约范某某、刘某某在横山县西沙三岔路口见面，后被公安民警抓获。
以上证据来源合法，应予认定。
本院认为，被告人拓某某明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍，代购、代卖毒品海洛因4.82克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》之规定，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，应予支持。指控被告人拓某某于2012年12月15日在横山县西部商务宾馆309房用范某某给的1000元现金与拓某丙买了3克毒品海洛因、2012年12月16日拓某某用范某某给的1000元现金在横山县西沙大酒店411房间与拓某丙买了3克毒品海洛因。经查，该指控仅有被告人的供述，再无其他证据印证，故不予认定。辩护人拓某甲、拓振玲，被告人拓某某认为，被告人与吸食毒品人员范某某、刘某某经常在一起吸食毒品，谁有钱谁拿出购买，然后共同吸食。所以本案中被告人不存在贩卖毒品的主观故意，也不存在贩卖牟利的客观表现，应当宣告被告人无罪。经查，2012年12月18日，吸食毒品人员范某某打电话让拓某某为其代购1000元钱的毒品海洛因，刘某某打电话要500元钱的毒品海洛因，后拓某某与拓某丙赊购了1500元钱的毒品海洛因4.82克，拓某某从中起代购、代卖作用，应当以贩卖毒品定罪处罚。故辩护人、被告人的辩护、辩解观点依法不予采纳。鉴于被告人能如实供述其犯罪事实，且又系吸食毒品人员。根据最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》，可酌情处罚。本院为打击犯罪，保护公众健康权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，判决如下：
被告人拓某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年又六个月，并处罚金人民币1500元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月19日起至2015年11月18日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
主 审 人 冯振恩
代理审判员 吴 涛
人民陪审员 余世林
二〇一五年四月二十八日
书 记 员 李子轩