云南省玉溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云04民终1008号
上诉人（原审原告）：垫富宝投资有限公司，住所地：河北省邢台市新河县新兴街东侧。
法定代表人：耿君彩，总经理。
委托诉讼代理人：吴丹溪，宏法法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：通海县丽莎农资科技服务部二门市，住所地：云南省玉溪市通海县。
经营者：窦丽莎。
被上诉人（原审被告）：窦丽莎，女，1978年8月20日生，汉族，住云南省玉溪市通海县。
上诉人垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）因与被上诉人通海县丽莎农资科技服务部二门市（以下简称丽莎门市）、被上诉人窦丽莎合同纠纷一案，不服云南省玉溪市红塔区人民法院（2017）云0402民初868号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。在审理过程中，被上诉人窦丽莎暨丽莎门市的经营者下落不明，本院依法向其公告送达了相关法律文书，公告期间不计入审限。本案现已审理终结。
垫富宝投资有限公司上诉请求：1、撤销红塔区人民法院（2017）云0402民初868号民事判决书，并依法改判；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院事实认定错误、适用法律错误。1、被上诉人丽莎门市与上诉人签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》系有效合同，上诉人为被上诉人丽莎门市垫付款项后，被上诉人丽莎门市应按约定按时偿还上诉人垫付款，故上诉人要求被上诉人丽莎门市支付垫付款的诉求符合双方的约定及法律规定。因被上诉人丽莎门市未依约按时足额返还上诉人垫付款，应向上诉人支付违约金、迟延履行违约金。被上诉人丽莎门市与上诉人签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》实质为民间借贷行为，即使上诉人主张的违约金、迟延履行违约金过高，也应根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，来支持上诉人主张的违约金、迟延履行违约金部分。2、一审法院适用《合同法》第一百一十四条第二款规定及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题解释（二）》第二十九条规定按中国人民银行规定的一年期同类贷款基准利率上浮30%，计算违约金属适用法律错误。该两款法条均是以当事人主张约定违约金过高请求减少的情况下适用的，但在本案一审中被上诉人均未到庭，也没有对上诉人的诉讼主张提出违约金过高要求减少的意见及反驳。一审法院在缺席审判的情况下，依据该两款法条作出判决属明显的适用法律错误。
被上诉人丽莎门市、窦丽莎均未作答辩。
垫富宝公司向一审法院起诉请求：1、判令丽莎门市偿还垫付款本金20927.9元（本判决所涉货币币种均为人民币，以下不再专门指明）；2、判令丽莎门市支付违约金2092.79元（本金乘以10%）；3、判令丽莎门市支付延迟履行违约金858元（此处按欠款额乘以日千分之一计算，自2017年2月15日至2017年3月28日，共计21天，并要求丽莎门市支付延迟履行违约金至实际付清之日止）。以上费用共计23878.69元；4、判令窦丽莎对上述款项承担连带担保责任；5、案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费等诉讼费用及垫付宝公司为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由丽莎门市、窦丽莎承担。
一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第三十二条规定：“当事人采用书面合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”本案中，丽莎门市与垫富宝公司分别在《垫付宝（垫付卡）领用合约》上签名和盖章，依前述法律规定。从双方签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》中对各方当事人权利义务的约定来看，双方约定的权利义务完全不同于民间借贷法律关系中出借人与借款人之间的权利义务，本案应属于合同纠纷。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”丽莎门市与垫富宝公司签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》，系有效合同。垫富宝公司为丽莎门市垫付款项后，丽莎门市应按约定及时偿还垫富宝公司的垫付款。对垫富宝公司要求丽莎门市偿还垫付款的主张，予以支持；垫富宝公司要求丽莎门市支付违约金和延迟履行违约金的主张，因丽莎门市不能按时足额返还垫付款项，按合同约定丽莎门市应支付违约金、滞纳金。但双方在《垫付宝（垫付卡）领用合约》约定的违约金明显超过实际损失的百分之三十，依据前述法律规定，对双方约定的违约金进行调减，即：以垫付款20927.9元为本金，按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率上浮30%，自2017年1月13日起计算至本金清偿时止。窦丽莎与垫富宝公司签订的《不可撤销连带担保承诺函（LS2）》系合同当事人的真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，应为有效。窦丽莎作为承担连带责任的保证人，有义务对上述欠款本息承担连带偿还责任，对垫富宝公司要求窦丽莎承担连带保证责任的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：“一、由被告通海县丽莎农资科技服务部二门市于本判决生效之日起十日内支付原告垫富宝投资有限公司垫付款20927.90元及违约金（违约金以20927.90元为本金，按中国人民银行规定的一年期同类贷款基准利率上浮30%，自2017年1月13日起计算至本金清偿时止）；二、由被告窦丽莎对上述被告通海县丽莎农资科技服务部二门市应支付款项承担连带偿还责任；三、驳回原告垫富宝投资有限公司其他诉讼请求。如负有义务的被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费396元，由被告通海县丽莎农资科技服务部二门市、窦丽莎负担。公告费600元，由被告通海县丽莎农资科技服务部二门市、窦丽莎负担。”
二审中，当事人均没有提交新证据。
经审理，本院认定本案法律事实如下：丽莎门市与垫富宝公司于2016年6月3日签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》（垫付宝卡号：80×××96）。根据该合约的约定，丽莎门市成为“垫付宝”的注册会员并取得账户信用额度，当丽莎门市使用垫付宝账户信用额度用于购买任何商品或者服务等消费时，垫富宝公司替丽莎门市直接垫付消费款项给第三方，丽莎门市对垫富宝公司负有偿还垫付款项的义务。丽莎门市需在约定时间内将垫付款归还垫富宝公司，如丽莎门市逾期须承担违约责任。同时还约定，丽莎门市承诺使用垫付宝卡号进行的一切操作及行为均为乙方本人亲自所为或本人授权所为。为保证合约的顺利履行，垫富宝公司与窦丽莎签订了《不可撤销连带担保承诺函(LS2)》（编号：垫000150615/云玉溪市000××），约定窦丽莎对丽莎门市的债务承担无限连带责任保证。2017年1月13日，丽莎门市在垫富宝公司的另一会员江川县大街镇金生废旧物资回收点处消费，交易完成金额为21000元，双方约定账单日为每月6日，还款日为每月14日。垫富宝公司替丽莎门市垫付了该笔交易款，丽莎门市仅归还垫富宝公司72.1元，现尚欠20927.9元未还。
本院认为，本案属具有金融性质的合同纠纷，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”根据上述规定，对于违约金的约定应尊重当事人意思自治。本案诉讼中丽莎门市、窦丽莎经公告传唤均未到庭参加诉讼，视为对其权利的放弃，一审法院在当事人未提出要求调减违约金的情况下，主动对约定违约金标准进行调整不当，应予纠正。根据《最高人民法院关于进一步加强金融审判工作的若干意见》的文件精神，为维护金融安全，促进经济和金融良性循环、健康发展，对于高利贷及以获得高利息为目的的融资应予严格依法规制。本案违约金超过年利率24%的约定部分，本院不予支持，本案应按年利率24%来确定违约金数额。
此外，垫富宝公司在一审诉请中明确违约金“自2017年2月15日起算”，一审判决书第一判项中判决违约金“自2017年1月13日起计算”有误，本院予以纠正。
综上所述，垫富宝公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第七条、第一百一十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销云南省玉溪市红塔区人民法院（2017）云0402民初868号民事判决；
二、由被上诉人通海县丽莎农资科技服务部二门市于本判决生效之日起十日内支付上诉人垫富宝投资有限公司垫付款20927.9元及违约金（违约金以20927.9元为基数，自2017年2月15日起至款项付清之日止，按年利率24%计算）；
三、由被上诉人窦丽莎对前述判项确定的义务承担连带清偿责任。被上诉人窦丽莎承担连带清偿责任后有权向被上诉人通海县丽莎农资科技服务部二门市追偿；
四、驳回上诉人垫富宝投资有限公司其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费396元、公告费600元，二审案件受理费396元、公告费600元，均由被上诉人通海县丽莎农资科技服务部二门市、窦丽莎连带负担。被上诉人窦丽莎承担支付责任后，有权向被上诉人通海县丽莎农资科技服务部二门市追偿。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 东
审 判 员 周云焕
审 判 员 方 芳
二〇一八年三月二十日
法官助理 杨航颖
书 记 员 范艺严