江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0282民初9378号原告：江苏超能电缆有限公司，住所地江苏省宜兴市官林镇工业集中区C区。诉讼代表人：周涛，该公司管理人负责人。委托诉讼代理人：陈雨，江苏智和律师事务所律师。委托诉讼代理人：张腾霄，江苏智和律师事务所律师。被告：江苏创新电工科技有限公司，住所地江苏省宜兴市官林镇工业集中区西环路，组织机构代码71407390-6。法定代表人：张永强。被告：史国军，男，1966年10月29日生，汉族，住江苏省宜兴市。被告：冯志华，女，1973年6月17日生，汉族，住江苏省宜兴市。被告：顾文亚，女，1970年10月26日生，汉族，住上海市浦东新区。原告江苏超能电缆有限公司（以下简称超能电缆公司）与被告江苏创新电工科技有限公司（以下简称创新公司）、史国军、冯志华、顾文亚追收抽逃出资纠纷一案，本院于2017年9月12日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年2月26日公开开庭进行了审理。原告超能电缆公司的委托诉讼代理人陈雨到庭参加诉讼，被告创新公司、史国军、冯志华、顾文亚经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告超能电缆公司诉称：宜兴市人民法院于2014年12月4日受理了超能电缆公司破产清算案，并指定了管理人。管理人接管公司后，发现公司股东存在抽逃出资的行为。具体情况为：超能电缆公司经过2009年3月9日第四次工商登记变更后的股东为史国军和冯志华，史国军和冯志华分别以货币出资931万元、49万元，史国军为法定代表人、执行董事、经理，冯志华为监事。2009年3月12日，超能电缆公司办理了第五次工商变更登记，将注册资本从980万元增加至10080万元。创新公司（当时名称为江苏超能塑业有限公司）向超能电缆公司货币出资9100万元。该款为史国军从案外人毛文光处借得并于验资次日将该款抽逃后归还毛文光。2009年3月20日创新公司将其持有的超能电缆公司的9100万股股权中的8645万股权转给史国军，将455万股权转让给冯志华。2010年10月14日，冯志华将其持有的超能电缆公司的504万股权转让给顾文亚。创新公司抽逃出资的行为损害了超能电缆公司的权益和全体债权人利益。2009年的抽逃行为发生时，史国军同时担任超能电缆公司和创新公司的法定代表人、执行董事、经理，其作为两个公司的实际控制人实施了抽逃出资行为，应对创新电工公司返还出资本息承担连带责任。根据公司法司法解释三第十四条的规定，协助抽逃出资的董事、高级管理人员对股东返还出资本息应承担连带责任。冯志华、顾文亚未尽到相关注意义务，且抽逃发生时冯志华任超能电缆公司监事，顾文亚受让股权时也成为公司监事。冯志华、顾文亚未履行监事职权，应对创新公司返还出资本息承担连带责任。故其诉至法院，请求判决：1、创新公司向超能电缆公司返还抽逃的出资款人民币9100万元，以及以此为本金按中国人民银行同期贷款利率从2009年3月14日起至实际给付之日的利息。2、史国军、冯志华、顾文亚对上述创新公司返还出资本息承担连带责任。3、诉讼费由创新公司、史国军、冯志华、顾文亚共同承担。被告创新公司、史国军、冯志华、顾文亚均未作答辩。经审理查明：2009年3月9日，江苏中汇线缆有限公司变更企业名称为超能电缆公司，法定代表人由周峰变更为史国军，公司股东由周峰、周德彬变更为史国军、冯志华，并由史国军、冯志华分别认缴出资931万元、49万元。史国军任超能电缆公司的法定代表人、执行董事和经理，冯志华任超能电缆公司的监事。同年3月12日，经股东会决议，超能电缆公司将原注册资本由980万元增加至10080万元并进行了股权变更，其中增资的9100万元由江苏超能塑业有限公司（以下简称超能塑业公司）以货币出资9100万元的方式认缴并出资。变更注册资本后，股东为史国军、冯志华、超能塑业公司。同年3月13日，超能电缆公司分七笔转出了9100万元，其中分五笔转给宜兴市天源铜业有限公司合计7100万元、向江苏东峰电缆有限公司转出一笔1000万元、向江苏三鑫化纤有限公司转出一笔1000万元。同年3月20日，经股东会决议，超能塑业公司将其所持超能电缆公司85.76%的股权以8645万元的价格转让给史国军，将所持超能电缆公司4.51%的股权以455万元的价格转让给冯志华。2010年10月12日，经股东会决议，冯志华将其所持超能电缆公司的5%的股权以504万元的价格转让给顾文亚，同时免去冯志华监事职务，选举顾文亚为监事。另查明：2009年3月12日，超能塑业公司向超能电缆公司出资时，史国军为超能塑业公司的法定代表人。后经数次工商变更于2012年9月变更名称为创新公司。审理中，本院根据超能电缆公司的申请调取了宜兴市公安局于2013年10月对史国军、毛文光所作的询问笔录，史国军在询问笔录中称2009年3月超能塑业公司需要对超能电缆公司进行增资，当时其是这两个公司的法定代表人和实际控制人。因超能塑业公司没有资金，其以超能塑业公司的名义向做工商登记、变更代理的毛文光借调了9100万元用于对超能电缆公司增资。验资完成后的第二天，其将验资专户里的9100万元划出并开出银行本票用于归还毛文光。毛文光在询问笔录中称2009年3月，超能塑业公司的法定代表人史国军向其借款9100万元用于周转，其在2009年3月12日以银行本票方式借给超能塑业公司9100万元，当天或者过了一两天，史国军就向其归还了该9100万元并根据其要求开出了收款人分别为宜兴市天源铜业有限公司、江苏东峰电缆有限公司、江苏三鑫化纤有限公司的银行本票，金额分别为7100万元、1000万元、1000万元。上述事实，有民事裁定书、决定书、工商登记资料、验资报告、划款转账凭证、本票申请书、同城交换提入补充凭证、询问笔录及本院庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为：公司成立后，股东不得抽逃出资。本案中，超能塑业公司于2009年3月12日向超能电缆公司出资9100万元，并在验资完成后于次日将9100万元转出，且未有真实的债权债务财务记录，超能塑业公司、超能电缆公司当时的法定代表人史国军也认可超能塑业公司出资的9100万元系向他人借款所得，验资结束后已向归还他人，并未用于超能电缆公司的正常生产经营，该行为符合《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条中关于注册资金抽逃的相关情形，应当认定超能塑业公司构成抽逃出资。因本院已受理超能电缆公司破产清算案，超能电缆公司管理人有权依法代表超能电缆公司提起诉讼，主张出资人向超能电缆公司返还抽逃的出资本息。又因超能塑业公司已变更企业名称为创新公司，现超能电缆公司主张创新公司向其返还出资款9100万元及该款按中国人民银行同期贷款利率从2009年3月14日起至实际给付之日的利息，不违反法律规定，应予支持。史国军作为时任超能电缆公司和超能塑业公司的法定代表人和前述抽逃出资的实际经办人，应当对创新公司的前述债务承担连带清偿责任。因超能电缆公司现提供的证据不足以证明冯志华、顾文亚存在协助抽逃出资等可归责的行为，故冯志华、顾文亚不应承担责任。依照《中华人民共和国公司法》第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、第十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条第一款,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、江苏创新电工科技有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内返还江苏超能电缆有限公司出资款9100万元及该款自2009年3月14日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息。二、史国军对江苏创新电工科技有限公司的前述第一项债务承担连带清偿责任。三、驳回江苏超能电缆有限公司对冯志华的诉讼请求。四、驳回江苏超能电缆有限公司对顾文亚的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费542300元、公告费600元,合计542900元，由创新公司、史国军负担。其中案件受理费542300元应由创新公司、史国军于本判决发生法律效力之日起10日内直接向本院交纳，公告费600元应由创新公司、史国军于本判决发生法律效力之日起十日内直接支付给超能电缆公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（江苏省无锡市中级人民法院开户行：中国工商银行无锡城中支行，账号11×××05）。（此页无正文）审 判 长  王宝中审 判 员  钱 晋人民陪审员  杨 江二〇一八年五月二日书 记 员  李文静本案援引法律条款《中华人民共和国公司法》：第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》：第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。第十四条股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。……《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》:第二十条管理人代表债务人提起诉讼，主张出资人向债务人依法缴付未履行的出资或者返还抽逃的出资本息，出资人以认缴出资尚未届至公司章程规定的缴纳期限或者违反出资义务已经超过诉讼时效为由抗辩的，人民法院不予支持。……《中华人民共和国民事诉讼法》:第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。