广东省怀集县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1224刑初75号
公诉机关广东省怀集县人民检察院。
被告人李某团，男，1963年5月23日出生，汉族，高中文化，农民，住广东省怀集县怀城镇。因本案于2017年12月13日被广东省怀集县公安局刑事拘留，2018年1月19日被逮捕，同年2月15日被怀集县公安局取保候审，2018年3月20日被广东省怀集县人民检察院取保候审。
广东省怀集县法律援助处指定辩护人袁彬，广东洊江律师事务所律师。
被告人林某妹，女，1984年7月1日出生，汉族，小学文化，农民，住广东省怀集县怀城镇。因本案于2017年12月13日被广东省怀集县公安局刑事拘留，2018年1月19日被逮捕，同年2月2日被怀集县公安局取保候审，2018年3月20日被广东省怀集县人民检察院取保候审。
广东省怀集县法律援助处指定辩护人李丽珍，广东洊江律师事务所律师。
被告人邵某平，男，1989年3月17日出生，汉族，初中文化，农民，住广东省怀集县洽水镇黄沙村委会白泡村。因本案于2017年12月13日被广东省怀集县公安局刑事拘留，2018年1月19日被逮捕，2018年3月26日被广东省怀集县人民检察院取保候审。
广东省怀集县法律援助处指定辩护人魏琳，广东洊江律师事务所律师。
被告人刘某群，男，1975年9月27日出生，汉族，初中文化，农民，住广东省怀集县坳仔镇。因本案于2017年12月13日被广东省怀集县公安局刑事拘留，2018年1月19日被逮捕，2018年3月26日被怀集县人民检察院取保候审。
广东省怀集县法律援助处指定辩护人黄永青，广东洊江律师事务所律师。
广东省怀集县人民检察院以怀检公诉刑诉﹝2018﹞64号起诉书指控被告人李某团、林某妹、邵某平、刘某群犯开设赌场罪，于2018年4月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，分别于2018年5月3日和5月16日公开开庭审理了本案。广东省怀集县人民检察院指派检察员龙芝勇出庭支持公诉，被告人李某团及指定辩护人袁彬、被告人林某妹及指定辩护人李丽珍、被告人邵某平及指定辩护人魏琳、被告人刘某群及指定辩护人黄永青到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省怀集县人民检察院指控，2017年12月10日开始，被告人李某团在其位于怀集县怀城镇城北三路的家中开设赌场，由被告人邵某平、刘某群望风，被告人林某妹打扫卫生以及招揽赌客，以扑克牌为赌具，以三公大吃小（俗称推大磨）、并用现金交易的方式进行聚众赌博并抽头渔利。2017年12月12日凌晨，公安民警在被告人李某团家中将四被告人抓获归案。
公诉机关认为指控被告人李某团、林某妹、邵某平、刘某群的犯罪事实清楚，证据确实充分，四被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪。鉴于被告人李某团、林某妹、邵某平、刘某群归案后如实供述自己的罪行，有悔罪表现，可以从轻处罚。建议判处四被告人一年以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人李某团及辩护人对指控的犯罪事实无异议，辩护人认为被告人的犯罪情节轻微，认罪态度较好，有悔罪表现，是初犯、偶犯，没有犯罪前科，建议从轻处罚，判处有期徒刑六个月，并适用缓刑。
被告人林某妹及辩护人对指控的犯罪事实无异议，辩护人认为被告人是初犯、偶犯，没有犯罪前科，认罪态度较好，有悔罪表现，且在本案中起到次要作用，属于从犯，建议判处六个月以下有期徒刑，并适用缓刑。
被告人邵某平及辩护人对指控的犯罪事实无异议，辩护人认为被告人是初犯，如实供述自己的犯罪事实，有悔罪态度，且在本案中所起的作用小，是从犯，建议判处六个月以下拘役，并适用缓刑。
被告人刘某群及辩护人对指控的犯罪事实无异议，辩护人认为被告人是初犯、偶犯，没有犯罪前科，如实供述自己的罪行，有悔罪态度。在本案共同犯罪中起到次要作用，是从犯，建议判处六个月以下拘役，并适用缓刑。
经审理查明，2017年12月10日开始，被告人李某团、林某妹、邵某平、刘某群在被告人李某团位于怀城镇城北三路的家中聚众赌博以扑克牌为赌具，以三公大吃小（俗称推大磨）、并用现金交易的方式进行聚众赌博并抽头渔利，参赌人数累计达到22人，其中被告人邵某平、刘某群负责望风，被告人林某妹负责打扫卫生以及招揽赌客。期间被告人李某团获利人民币5000元、被告人林某妹获利人民币600元、被告人邵某平获利人民币300元、被告人刘某群获利人民币400元。
2017年12月12日凌晨，公安民警在被告人李某团家中将四被告人抓获归案。
上述的事实，认定的证据如下：
一、现场勘验检查笔录
现场勘验检查笔录、现场图及现场照片，证明公安民警对怀集县怀城镇城北三路李某团住宅的现场及周边进行勘验的情况。
二、书证材料
（一）行政处罚决定书，证明公安机关对涉赌人员谢某妹、邓某花、唐某英、马某明、林某尧、冯某锡、梁某飞、李某钻、梁某江、梁某成、李某极、黄某建、林某玲等人处以行政处罚的情况。
（二）前科查询4份，证明被告人李某团、林某妹、邵某平、刘某群没有犯罪前科。
（三）常住人口信息4份，证明被告人李某团、林某妹、邵某平、刘某群的身份情况。
（四）抓获经过，证明公安民警于2017年12月12日在涉案的现场将被告人李某团、林某妹、邵某平、刘某群等涉赌人员抓获归案的情况。
三、证人证言
（一）证人林某发、林某玲、邓某克、邓某花、谢某妹、唐某英、高某元、邵某强、梁某乐、梁某飞、梁某江、黄某运的证言，均证实于2017年12月7日至12日晚上，在怀集县怀城镇城北三路李某团的家里（四楼）以“推大磨”、轮流做庄的方式参与赌博，李某团负责抽水，林某妹招揽赌客及收取卫生费，邵某平、刘某群看风，于2017年12月12日凌晨2时许在李某团的家里被民警传唤到公安机关接受调查。
（二）证人黄某建、李某钻、林某生、林某玲、梁某成、马某明、李某极、冯某锡、邓某芳、林某尧的证言，均证实于2017年12月12日晚上在怀集县怀城镇城北三路李某团住宅以“推大磨”、轮流做庄的方式参与赌博，李某团负责抽水，林某妹招揽赌客，当时有两个人负责望风，一个是邵某平，另一个不知道叫什么名字。他们是在2017年12月12日凌晨2时许被公安民警依法口头传唤到公安机关接受调查。
四、被告人的供述
（一）被告人李某团在侦查期间和庭审中的供述与辩解：在2017年12月10日晚上，林江玲、林建发、林兵玲与我妻子在我家召集他人进行聚集赌博。2017年12月11日晚上，开始的时候是林江玲联系人来打麻将的，之后人多了就聚集“推大磨”。赌博的工具桌子、凳子、扑克牌都是由我提供的。每晚大约有十几个人，邵某平、刘某群看风。我们是用扑克牌以“推大磨”轮流做庄的形式进行赌博。参赌的人自觉把抽水的钱放到桌面上给我当卫生费、电水费。抽水的钱我妻子林某妹收三百卫生费、电水费，其余的我也不知道怎么开支出去了。2017年12月12日凌晨2时许在我的住处被公安民警查处。
（二）被告人林某妹的供述与辩解：2017年12月9日晚上23时左右，李某团和“队长”、“亚志”还有一个不认识的中年妇女在四楼打牌赌钱，后来陆续来了十多个人参与赌博。之后每天晚上都有一群人在李某团住宅四楼打牌赌钱，他们都是以大吃小推大磨轮流做庄的。直到2017年12月12日凌晨，公安机关就过来把参与赌博的人抓获了。该赌场大约有6个股东，分别叫李某团、阿俭、阿任、阿江、阿克、阿志，他们都有份下赌注博的，还有两个人是负责看风的，一个叫“靓仔”，一个叫“队长”。他们每一盘牌都是抽一百到两百元，因为这里是我的家，要等他们赌完了我才可以搞卫生，所以我收取了三百元的卫生费和一百元的利是（红包钱）。赌博的桌子和凳子都是李某团提供的，我与李某团是夫妻关系。扑克牌是一个名叫“阿志”的男子买过来的。他们是从2017年12月9日的晚上开始的，总共开设了有三个晚上了。
经辨认：看风的“靓仔”和“队长”分别是邵某平和刘某群。
（三）被告人邵某平在侦查期间和庭审中的供述与辩解：2017年11月28日晚上开始，我在李某团家打完麻将后，我们（大约7-8个人）在李某团家用扑克为赌具以“推大磨”形式进行赌博，后来还上来几个人一起赌，当晚是李某团抽水300元，其中一百元给了我，因当晚我负责为参赌人员开门，直至2017年12月10日该赌场才正式形成，该赌场有几个股东，我所认识的有李某团、林某妹及刘某群。李某团叫我负责在赌场楼下望风及为参赌人员开门，每晚给我1至2百元，一共开了3天，我共获利300元。12日凌晨我也在赌场赌了几盘，输了几十元，该赌场是以“推大磨”轮流做庄的形式进行赌博。2017年12月12日2时许在怀城镇城北三路李某团家被怀集县公安局刑警大队抓获的共有20多名参赌人员，与我一起被传唤的人有李某团、林某妹及刘某群，其他人不认识。
（四）被告人刘某群在侦查和庭审中的供述与辩解：第一次就是在2017年12月6日晚上时候，李某团叫我过他家喝茶、聊天，然后打一会扑克牌（大地）到晚上12时许后就有人来“推大磨”了，我当时也是负责倒茶、烧水，等他们结束后帮忙搞卫生，之后李某团就请我出去吃宵夜。第二次是在2017年12月10日晚上9时许过去他家里也是打扑克牌（大地），当时李某团跟我说过来帮他忙倒茶、烧水、搞卫生，给点生活费我，然后就等有人来了就开始“推大磨”（三张牌），我也是帮他们倒茶、烧水、看风，结束后搞完卫生林某妹给了我两百元辛苦费。第三次就是2017年12月11日晚上，李某团叫我继续帮忙，然后也想着拿点钱，就这样帮他忙了。我们是在2017年12月12日凌晨2时许在广东省怀集县怀城镇城北三路李某团住宅处被公安机关查处的。
上述证据均经庭审认证、质证，是合法有效的，本院予以确认。
本院在审理期间，被告人李某团退出违法所得人民币5000元，被告人林某妹退出违法所得人民币600元，被告人邵某平退出违法所得人民币300元，被告人刘某群退出违法所得人民币400元。
本院认为，被告人李某团、林某妹、邵某平、刘某群无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博，从中抽头渔利，四被告人的行为均已构成赌博罪，应依法惩处。公诉机关指控四被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，应予支持。
对于公诉机关指控四被告人的行为构成开设赌场罪的问题，综合评析如下：经查，根据在案证据，证实被告人李某团等人以营利为目的，组织累计20人以上的参赌人员进行赌博，而涉案的赌博场所是被告人李某团住宅，从开始聚众赌博直至被查处仅为三天，持续时间短暂，参赌人员主要是靠被告人李某团等人的召集和组织，规模较小，没有明确分工，且被告人李某团有时也参与赌博，其性质具有临时聚众性，且与参赌人员的地位平等，赌博方式和规则都是与参赌人员共同商定轮流做庄，其行为性质符合赌博罪的构成要件，四被告人的行为应构成赌博罪。公诉机关指控四被告人犯开设赌场罪的定性不当，本院予以纠正。
对于被告人林某妹、邵某平、刘某群的指定辩护人均认为三被告人是从犯的辩解意见。经查，在本案中，被告人李某团聚集他人在其住宅赌博，并安排邵某平、刘某群进行望风，在共同犯罪中起主要作用，应认定主犯；而被告人林某妹、邵某平、刘某群在明知被告人李某团实施赌博行为还为其招揽赌客、收取赌场卫生费、负责望风等，其行为在共同犯罪中起次要作用，应认定从犯。被告人林某妹、邵某平、刘某群的指定辩护人的辩解意见，理据充分，本院予以采纳。
鉴于四被告人如实供述自己的罪行，且积极退赃，认罪态度较好，有悔罪表现，可以从轻处罚。据此，综合控辩双方的量刑意见，根据四被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第四十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某团犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币三千元。
二、被告人林某妹犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚罚金人民币二千元。
三、被告人邵某平犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币二千元。
四、被告人刘某群犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币二千元。
五、退出的违法所得共计人民币6300元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何莉珍
审 判 员 罗淑慧
人民陪审员 徐秋萍
二〇一八年五月二十八日
法官 助理 郭素萍
书 记 员 骆成星
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。