湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘11民终301号
上诉人（原审原告）:龙火旺。
委托诉讼代理人：卿敬楷，湖南金钰律师事务所（特别授权）。
被上诉人（原审原告）:李雄万。
原审被告：龙水林。
原审被告：龙水清。
原审被告：龙水亮。
原审被告：龙卫华。
原审被告：龙水长。
上诉人龙火旺因与被上诉人李雄万生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省新田县人民法院（2017）湘1128民初1072民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月10日立案后，因案情简单，本院进行了书面审理。本案现已审理终结。
上诉人龙火旺的上诉请求：1、原判认定事实不清，责任划分不当，依法撤销原判，予以改判。2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1、原判决认定事实错误；2、原判决上诉人承担80%的过错责任错误，应由被上诉人自行承担过错责任；2、原判决适用2017-2018年标准来计算其被上诉人的损失不当。
被上诉人李雄万答辩称：1，拆模板不是我喊的；2，他仍东西下来的时候没有喊，打到我是他的责任；3，误工费应当赔偿。
李雄万向一审法院起诉的诉讼请求：六被告连带赔偿原告124,696.8元；本案诉讼费用由六被告共同承担。
一审法院认定事实：原告李雄万与龙水林、龙水华、龙水长协商，由原告负责对位于新田县金盆镇大坪村一栋新房屋的内外墙进行刷漆、贴瓷砖等装修事宜；2017年1月2日上午，被告龙火旺在新建房屋三楼进行清理，将已经使用完毕的建材木板丢至一楼，当其将其中一块木板从三楼向外抛出后，下落的木板砸中正在从一楼房屋向外走的原告李雄万头部，导致原告受伤倒地，其后被送往医院治疗。事后，经郴州市湘南学院附属医院诊断为头部开放性颅内损伤、颅内凹陷性骨折、左枕顶部和右额部脑挫伤等病症，实施颅骨骨折拆整手术，住院23天，花医疗费66,552.7元；2017年4月26日，经金城司法鉴定所鉴定原告李雄万伤情评定为重伤二级，误工240日、护理120日、营养120日；同年8月3日，经金诚司法鉴定所鉴定原告李雄万伤残程度评定为九级伤残。事发后，被告先后给付原告人民币56,000元，后因双方赔偿事宜发生争执，原告诉至法院。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。1、在本案中，被告龙火旺从三层高的建筑物上往地面抛下木板时，为实施警示语言，也未在地面上设置警示标志或划置隔离带，未尽到合理的安全注意义务，从而导致下落木板砸伤原告李雄万头部，其过错行为侵害原告的民事权益，应承担侵权责任，原告请求被告龙火旺承担侵权责任的诉请，于法有据，予以支持；2、原告李雄万在建筑施工场所未佩戴安全设备，未采取合理的避让方式，其欠缺基本的安全和防范意识，对损害的发生存在过错，应当减轻被告龙火旺的责任；被告龙水林、龙水清、龙水亮、龙卫华、龙水长不在现场，为实施侵权行为，原告要求五被告承担连带责任，于法无据，不予支持；3、对原告李雄万因该次受伤造成的损失认定：①医疗费认定66,552.7元；②误工费，参照《2017-2018年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》农、林、牧、渔业34,031/年的标准，计算误工费为22,376元（34,031/年÷365天×240天），原告请求赔偿的误工费为22,368元符合规定，予以认定；③护理费，参照《2017-2018年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》居民服务和其他服务业46,458/年的标准，计算护理120日护理费15,276（46,458元/年÷365天×120天）；④住院伙食补助费，参照《2017-2018年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》省内伙食补助费100元/人天的标准，计算住院期间（23）天伙食补助费690（30元/人天×1人×23天），原告请求赔偿的住院伙食补助费为1380元，超出部分，不予认定；⑤营养费，结合新田县消毒的实际情况和鉴定机构的意见，确认为30元/人天的标准，计算营养费3600元（30元/人天×1人×120天）；⑥残疾赔偿金，参照《2017-2018年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》农村居民年纯收入11,930元/年×20年×20%九级残疾）；⑦鉴定费，湖南增值税普通发票两张共计1300元；原告请求赔偿的交通费1500元，原告未提供相关证据，不予认定。上述七项共计157,506.7元，因原告李雄万受伤致残，影响其身心健康和生活，对其精神损害有一定的损害，结合本案实际，酌情认定由被告龙火旺赔偿原告李雄万精神抚慰金4000元；4、根据本案的实际情况和当事人的行为过错程度，被告龙火旺应承担原告李雄万损失的80%即157,506.7元×80%=126,005.36元，减去已经支付56,000元，还应赔偿126,005.36－56,000元=70,005.36元。原告李雄万自行承担20%即157,506.7元×20%=31,501.34元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第二条之规定，判决：1、由被告龙火旺赔偿原告李雄万医药、护理等各项费用70,005.36元、精神抚慰金4000元，两项共计74,005.36元（此款限被告在本判决生效之日起十日内交本院转付原告）；2、驳回原告雄万其他诉讼请求。案件受理费人民币2793元，减半收取1396.5元，由原告李雄万负担572.5元，由被告龙火旺负担824元。
二审期间，上诉人龙火旺向本院提交三份新证据：证据一、照片，拟证实案发现场的情况；证据二、上诉人申请两位证人出庭作证，拟证实是被上诉人喊其上三楼甩板子；证据三、短信，拟证实李雄万病情稳定了可以转入普通病房，其子女不同意，属于扩大损失。
被上诉人李雄万对证据综合质证，如下：1、我没有喊他去做，是他自己去做的；2、我当时生病住院，那些情况我不清楚，并称不认识上诉人申请的两位证人。
结合双方当事人的举证质证，本院对上诉人二审提交的证据认证如下：对于证据一的真实性，本院予以认可；对于证据二，两位证人只是听到被上诉人李雄万叫上诉人龙火旺上三楼甩板子，并未亲眼看见，对此证据不予采信。对于证据三，就李雄万病情是不是可以转入普通病房，应以医院住院记录为准，而不是以个人短信为凭，本院对此证据不予采信。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的案件事实，本院予以确认。
本院认为，本案系生命权、健康权、身体权纠纷，现双方当事人争执的焦点问题是被上诉人对此次侵权损害到底承担多少的责任。对此本院评析如下：
首先，上诉人龙火旺从三楼高的建筑物从上往地面抛下木板砸伤被上诉人李雄万头部，上诉人龙火旺应承担本案的主要赔偿责任。其次，被上诉人李雄万也应承担一定的责任。其一，不论是被上诉人李雄万喊上诉人龙火旺上三楼帮忙丢板子，还是上诉人自己去三楼丢板子，被上诉人李雄万都有义务应当及时的予以制止，其没有及时制止，导致自己遭受侵权损害，其存在相应的过错；其二，被上诉人李雄万在建筑施工场所未佩戴安全设备，未采取合理的避让方式，其欠缺基本的安全和防范意识，对损害的发生存在一定的过错。因此，综合本案，双方当事人对此次侵权损害结果都存在相应的过错责任。根据本案的实际情况和当事人的行为过错程度，上诉人龙火旺与被上诉人李雄万应当按六比四的比例划分责任。即上诉人龙火旺承担应此次损失的60%即157,506.7×60%=94,504.02元，减去已经支付56,000元，还应赔偿94,504.02-56,000=38,504.02。被上诉人李雄万自行承担40%即157,506.7×40%=63,002.68元。另4000元精神抚慰金应由上诉人龙火旺赔偿。
综上所述，上诉人认为“原判决上诉人承担80%的过错责任错误，应由被上诉人自行承担过错责任”的上诉理由，予以部分支持。原判决事实清楚，但双方当事人承担的责任划分不当，应依法予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项之规定。判决如下：
一、维持湖南省新田县人民法院（2017）湘1128民初1072号民事判决书第二项；
二、变更湖南省新田县人民法院（2017）湘1128民初1072号民事判决书第一项为：由上诉人龙火旺赔偿被上诉人李雄万医药、护理等各项费用38,504.02元、精神抚慰金4000元，两项共计42,504.02元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费4189.5元，由上诉人龙火旺承担2513.7元，被上诉人李雄万承担1675.8元。
本判决为终审判决。
审判长 李振湘
审判员 陈久余
审判员 彭样平
二〇一八年二月九日
书记员 唐 莉
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。