贵州省六盘水市钟山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0201刑初198号
公诉机关贵州省六盘水市钟山区人民检察院。
被告人何忠标，男，1966年10月2日出生于贵州省贞丰县，汉族，小学文化，农民，住贵州省贞丰县（户籍地同上）。因本案于2016年9月12日被刑事拘留，同年10月18日被逮捕，现羁押于六盘水市第一看守所。
被告人刘家勇，男，1981年6月14日出生于贵州省贞丰县，汉族，小学文化，无业，住贵州省贞丰县（户籍地同上）。因本案于2016年10月18日被逮捕，现羁押于六盘水市第二看守所。
辩护人刘鋆，系贵州祥紫律师事务所律师。
被告人刘友富，男，1992年12月18日出生于贵州省贞丰县，汉族，初中文化，无业，住贵州省贞丰县（户籍地同上）。因本案于2016年10月18日被逮捕，现羁押于六盘水市第一看守所。
辩护人罗虹汉，系贵州祥紫律师事务所律师。
贵州省六盘水市钟山区人民检察院以钟检公诉刑诉[2017]140号起诉书指控被告人何忠标、刘家勇、刘友富犯非法经营罪，于2017年3月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年4月25日公开开庭审理了本案。贵州省六盘水市钟山区人民检察院指派检察员敖海燕出庭支持公诉，被告人何忠标、刘家勇、刘友富及其刘家勇的辩护律师刘鋆、刘友富的辩护律师罗某虹到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省六盘水市钟山区人民检察院指控：2016年9月11日，被告人何忠标在无烟草专卖零售许可证的情况下，在六盘水市钟山区场坝面条街分别利用被告人刘家勇（无烟草专卖品准运证）的贵Ｅ×××××和被告人刘友富（无烟草专卖品准运证）的贵Ｅ×××××两辆小货车为其贩卖遵义（软）卷烟1000条（20万只）和黄果树（长征）卷烟600条到贞丰县小屯镇龙井村销售。
被告人刘友富除为何忠标非法运输卷烟黄果树（长征）600条，还为王某3非法运输卷烟遵义（软）400条，运输香烟合计200000支。
上述事实，有公诉机关随案移送的被告人的供述与辩解、书证、证人证言、鉴定意见等证据在卷予以证实。公诉机关认为，被告人何忠标违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证，非法经营烟草专卖品，情节严重，被告人刘家勇、刘友富违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖品准运证，运输烟草专卖品，情节严重，三人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第一项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。当庭提出三被告人在归案后如实供述其犯罪事实，且在庭审中自愿认罪，均可从轻处罚，建议对被告人何忠标在二年以下幅度内判处有期徒刑，并处罚金；对被告人刘家勇在二年以下幅度内判处有期徒刑，并处罚金；对被告人刘友富在一年零六个月以下幅度内判处有期徒刑，并处罚金。
被告人何忠标无辩护意见，并认罪、悔罪、请求从轻处罚。
被告人刘家勇无辩护意见，并认罪、悔罪，请求从轻处罚。
辩护人刘鋆提出以下辩护意见：本案中被告人刘家勇的行为应无罪。第一，刘家勇主观方面没有实施非法经营烟草专卖品的故意，也没有因非法经营烟草专卖品牟利。第二，本案的所有证据中没有任何证据证明犯罪嫌疑人刘家勇销售烟草专卖品。
被告人刘友富无辩护意见，并认罪、悔罪，请求从轻处罚。
辩护人罗虹汉提出以下辩护意见：刘友富的行为不构成犯罪。在本案中，被告人刘友富系受到何忠标等人的雇佣，而非与何忠标等人串谋共同犯罪。即使刘友富帮助运输的行为独立构成非法经营罪，但他只是受被告人何忠标等人的雇佣，他非法经营的数额只是他所得到的这批烟草的几百元运费，而不是涉案烟草的价值烟，因经营数额微小而无法定罪和课以刑罚。在本案庭审中可以查清刘友富和他们没有共同犯罪的故意，刘友富仅仅只是受到被告人何忠标等人雇佣，没有共同犯罪的故意不能够构成共同犯罪。综上所述，刘友富的行为，不构成犯罪。
经审理查明，2016年9月11日，被告人何忠标在无烟草专卖零售许可证的情况下，在六盘水市钟山区场坝面条街分别利用被告人刘家勇（无烟草专卖品准运证）的贵Ｅ×××××和被告人刘友富（无烟草专卖品准运证）的贵Ｅ×××××两辆小货车以运输一条支付人民币0.5元的价格为其贩卖遵义（软）卷烟1000条（20万只）和黄果树（长征）卷烟600条到贞丰县小屯镇龙井村销售。
被告人刘友富除为何忠标非法运输卷烟黄果树（长征）600条，还为王某3非法运输卷烟遵义（软）400条，运输香烟合计200000支。
上述事实，有经公诉机关当庭举证、被告人质证的下列证据证实：
1.户籍信息。证实被告人何忠标、刘友富、刘家勇的身份信息，三被告人作案时均已达刑事责任年龄，应负刑事责任。
2.抓获经过。证实2016年9月11日、10月18日，被告人何忠标和刘家勇、刘友富分别被抓获归案的过程。
3.扣押决定书及清单。证实何忠标、刘家勇、刘友富被扣押物品的情况。
4.通话清单。证实被告人何忠标与刘某3的通话情况。
5.银行流水。证实卡号62×××52的持卡人2016年9月09日至11日取款7笔50000.00元。
6.证明。证实何忠标未在该地办理烟草专卖许可证，刘家勇、刘友富未在当地办理烟草专卖品准运证。
7.情况说明。证实何忠标涉案的卷烟总计1600条，计32万支；刘家勇驾驶的贵Ｅ×××××货车上非法运输的卷烟1400条，计28万支；刘友富驾驶的贵Ｅ×××××货车上非法运输的卷烟共计1075条，计21.5万支。
8.车辆登记查询。证实贵Ｅ×××××解放牌汽车系刘家勇所有的、贵Ｅ×××××长安牌汽车系刘友富所有。
9.证人刘某1的证言。证实其系烟草专卖局案件中队工作人员，其在工作中发现在场坝“面条街”有人非法收购卷烟，准备用贵Ｅ×××××、贵Ｅ×××××两辆货车装运至外地贩卖。
10.证人何某1、何某2、王某1、何某3、王某2的证言。证实他们都向何忠标购买过卷烟，购买价格27元至30元不等。
11.证人邱某的证言。证实其系刘家勇之妻，刘家勇与何忠标约定按照老规矩一起去水城，9月11日刘家勇帮何忠标运输卷烟6件，刘家勇之前曾多次帮何忠标、王某3运烟。
12．证人刘某2（刘友富之父）的证言。证实从2016年4月份开始，何忠标联系其请其帮忙从六盘水运送卷烟回贞丰县小屯乡，其帮何忠标运送过四次，分别是4月份运送300条，6月份运送400条，7月份运送400条，9月4日运送400条，最后一次是9月11日，运送的数目未清点，途中已被执法部门查获。
13.证人郭某的证言。证实何忠标于2016年7月在其所开的烟草专卖许可证号为520201105438的烟酒店购买了200条“小遵义”卷烟，27元一条，2016年9月11日购买了1000条“小遵义”香烟、600条“长征”香烟，其把烟装在一个拉狗的货车上。
14.证人王某3的证言
证实2016年9月11日，其把收购的400条小遵义香烟放在贵Ｅ×××××的卡车上运回贞丰，途中，被六盘水市烟草局查获。
15.被告人何忠标的供述
证实其在无烟草专卖销售许可证的情况下，于2016年3月份开始在六盘水市钟山区场坝“面条街”购买卷烟运回贞丰县小屯乡卖给附近村民。第一次购买了150条“小遵义烟”、第二次购买了200条“小遵义烟”、第三次是向一名陡箐乡男子购买了100条“小遵义烟”、100条“黄果树长征烟”、第四次是2016年9月11日购买了1000条“小遵义烟”准备运回贞丰县家中销售和帮人代买了600条“黄果树长征烟”，在运输途中该1600条烟被烟草专卖局执法人员查获。卷烟都是以人民币0.5元运输一条的价格由刘家勇和刘友富运输回贞丰的。
16.被告人刘家勇的供述
证实2016年3月份开始何忠标和王某3联系搭乘其车到六盘水市钟山区场坝附近拉货回贞丰县，到7、8月份其知道二人拉的货是卷烟。2016年9月4日、11日，其帮何忠标分别运输了200条、1000条香烟。双方协商运输一条卷烟的费用为人民币0.5元。
17.被告人刘友富的供述
证实其2016年5月份帮何忠标从六盘水运输烟到贞丰县小屯乡龙井村甘家湾大桥。9月4日运输了400条卷烟；9月11日运输10箱卷烟时，被执法人员查获。双方协商运输一条卷烟的费用为人民币0.5元。
18.鉴定意见。证实涉案烟草价值及卷烟真伪情况。
19.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录。证实对本案涉案卷烟的扣押情况、民警对何忠标住处搜查的情况、现场辨认情况等。
20.受案登记表、立案决定书、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证。证实三被告人被立案侦查、拘留、逮捕等情况。
以上证据经质证，被告人及辩护人均未提出实质性的辩解意见，本院认为，公诉机关提交的证据其来源合法、内容客观真实，与本案具有关联性，能够排除合理怀疑，能够形成证据链，足以认定本案事实，故依法予以确认，并作为本案定案的依据。
三被告人均无证据向法庭提交。
本院认为，被告人何忠标违反国家规定，以非法营利为目的，未经许可经营法律、行政法规规定属于专营的烟草制品，扰乱市场秩序，非法经营卷烟20万支以上，属情节严重；被告人刘家勇，刘友富违反国家规定，无烟草专卖准运证而以每条烟收取运费非法帮助何忠标运输卷烟，情节严重，三被告人的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，依法予以支持。被告人刘家勇、刘友富的辩护人提出的二被告人无证运输烟草制品的行为不构成犯罪的辩护观点，本院认为，根据《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体运用法律若干问题的解释》第一条、第六条之规定，明知他人实施非法经营罪，而为其提供运输的，应当按照共犯追究刑事责任，故对该辩护观点本院不予以支持。被告人何忠标、刘家勇、刘友富共同故意实施非法经营犯罪，是共同犯罪。在共同犯罪中，被告人何忠标在没有烟草专卖零售许可证的情况下，非法销售烟草专卖制品，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人刘家勇、刘友富明知何忠标非法经营法律、行政法规规定的专营物品，为谋取私利，给何忠标提供运输的帮助，在共同犯罪中起次要作用，均是从犯，依法应从轻处罚。鉴于三被告人在归案后认罪态度较好，庭审中自愿认罪、悔罪，可从轻处罚。公诉机关提出的公诉意见适当，本院予以采纳。据此，为了维护正常的国家烟草专卖市场秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第六条之规定，判决如下：
一、被告人何忠标犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月12日起至2018年3月11日止。）
（所处罚金，在本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人刘家勇犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月18日起至2017年7月17日止。）
（所处罚金，在本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人刘友富犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元（罚金限判决生效后即缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月18日起至2017年7月17日止。）
（所处罚金，在本判决生效后十日内缴纳。）
四、涉案烟草制品，由扣押机关依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长
审 判 长 李玉燕
人民陪审员 聂耀忠
人民陪审员 刘仕虹
二〇一七年六月二十日
书 记 员 王玉林