上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0120民初26018号
原告：钟士来，男，1954年12月05日生，汉族，住上海市奉贤区。
法定代理人：黄月华(系原告妻子)，住上海市奉贤区青村镇陶宅村***号。
委托诉讼代理人：唐柳静，上海方英律师事务所律师。
被告：刘传生，男，1971年9月10日生，汉族，住安徽省。
被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区。
负责人：毛寄文，总经理。
委托诉讼代理人：刘志，上海捷铭律师事务所律师。
原告钟士来与被告刘传生、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下简称“人保上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年12月26日立案后，依法适用简易程序、于2018年1月16日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人唐柳静、被告刘传生、被告人保上海分公司的委托诉讼代理人刘志均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告因事故造成的各项损失共计359559.43元(人民币，下同)。1、被告人保上海分公司在交强险及商业三者险范围内先行赔偿(精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付)；2、余款由被告刘传生负责赔偿；二、本案诉讼费由被告承担。
事实与理由：2016年8月10日6时许，被告刘传生驾驶皖BAXX**小型轿车在奉贤区金大公路沿钱公路约5米处与原告驾驶的电瓶三轮车发生事故，致原告受伤。本起事故经上海市公安局奉贤分局交通警察支队认定，被告刘传生负主要责任，原告负次要责任。另，被告刘传生驾驶的事故车辆在被告人保上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)及第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)。原告的伤情经鉴定构成肢体XXX伤残、精神XXX伤残，需休息240日、护理150日、营养150日。本次事故给原告造成如下损失：医疗费96,479.40元、住院伙食补助费450元、营养费6,000元、护理费14,050元、残疾赔偿金238,844.88元、精神损害抚慰金11,500元、误工费36,000元、伤残鉴定费6,500元、衣物损500元、车损800元、交通费500元、律师费6,000元，合计417,624元。因原、被告无法就赔偿事宜协商一致，原告遂诉讼来院。
被告刘传生辩称，对事故发生、责任认定均无异议；同意保险公司答辩意见；已向原告垫付费用10,000元，要求在本案中一并处理。
被告人保上海分公司辩称，对事故发生及责任认定无异议，事故车辆在我司投保有交强险及100万元的商业险并不计免赔。因本起事故伤者王银莲已另案诉讼，我司已经在交强险和商业险范围内赔付了合计81,534元，同意在剩余保险范围内进行赔偿。另，对精神鉴定结论有异议，但是不申请重新鉴定，由法院依法处理；对原告工作方面的证据有异议，原告已经达到退休年龄，没有提供相应返聘协议，单位营业执照等证据，故不认可。关于原告的具体损失：对医疗费金额由法院审核；对住院伙食补助费认可450元；对营养费认可30元每天、护理费认可40元每天；对误工费不认可；对残疾赔偿金年限、标准无异议，系数应当按照0.22计算,计228,460.32元；对精神损害抚慰金按责认可8,800元；对衣物损认可200元、车损认可800元、交通费认可300元；律师费不属于保险理赔范围。
经审理查明，原告所述的交通事故经过、责任认定及原告在事故中受伤的情况属实，本院予以确认。
2017年4月20日，上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤情(肢体)作出司法鉴定意见为：被鉴定人钟士来之C3-7椎体前纵韧带损伤，致颈部活动度丧失29.9%，构成九(玖)级伤残；酌情给予休息期150天、营养期90天、护理期90天。后期内固定取出时可予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。注：1、被鉴定人钟士来需择期行C3-7椎体内固定取出二次手术，具体按医嘱进行。2、钟士来同时评审了XXX伤残和三期(休息期、营养期、护理期)，其精神三期和肢体三期不能直接累加计算，建议取其中高的期限来计算赔偿。为此，原告支付鉴定费用3,900元。
2017年4月20日，上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤情(精神)作出司法鉴定意见为：被鉴定人钟士来之颅脑多发损伤(右侧额叶挫伤伴血肿、蛛网膜下腔出血等)，致轻度智力缺损，日常活动能力部分受限，构成九(玖)级伤残；酌情给予休息期180天、营养期60天、护理期60天。注：钟士来同时评审了XXX伤残和三期(休息期、营养期、护理期)，其精神三期和肢体三期不能直接累加计算，建议取其中高的期限来计算赔偿。为此，原告支付鉴定费用2,600元
另查明，1、本案肇事车辆皖BAXX**小型轿车为被告刘传生所有，该车辆在被告人保上海分公司投保有限额为122,000元的交强险及限额为1,000,000元的商业三者险及不计免赔特约险，事发时均在保险期间；其中交强险项下的死亡伤残赔偿限额为110,000元、医疗费用赔偿限额为10,000元、财产损失赔偿限额为2,000元；2、原告因受伤治疗并住院22.5天，共计花费医疗费96,134.39元(已扣除伙食费345元)；3、事故发生时，原告已年满62周岁；原告系农业家庭户口；自2009年在奉贤区南桥镇解放新村XXX号XXX室居住至今。该房屋的上海市房地产权证登记的权利人为钟士来；4、原告于2015年1月起在上海裕韵农产品专业合作社工作，事发后，该单位停发其工资；5、事发后，被告刘传生向原告垫付了费用10,000元；6、原告为本次诉讼支出律师费4,000元。
在审理过程中，双方当事人确认一致：在本次事故的另案(2017)沪0120民初5857民事调解书中，被告人保上海分公司已经对王银莲(乘客)在交强险范围内赔付了78,810元(其中医疗费赔偿限额内为10,000元、死亡伤残赔偿限额内为68,510元、财产损失赔偿限额内为300元)和商业三者险范围内赔付了2,724元，共计81,534元。
以上事实，由当事人陈述、原告的身份证、户口本、被告刘传生的驾驶证及皖BAXX**车辆行驶证、道路交通事故认定书、保单、司法鉴定意见书及鉴定费发票、原告的门急诊病历、出院小结、住院费用清单、医疗费收据、上海市房地产权证、上海市奉贤区南桥镇解放第二居民委员会对原告出具的居住证明、上海裕韵农产品专业合作社营业执照及该单位出具的误工收入证明、收条、律师费发票、(2017)沪0120民初5857民事调解书及庭审笔录等证据予以佐证，经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，公民享有的民事权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法予以赔偿。本案中，肇事车辆在被告人保上海分公司处投保了限额为122,000元的交强险、限额为1,000,000元的商业三者险及不计免赔特约险，故对于原告的各项损失，由被告人保上海分公司先在交强险限额内予以赔偿；不足部分，由被告人保上海分公司在商业三者险限额内根据保险合同按被告的责任予以赔偿。本起事故根据奉贤交警支队出具的道路交通事故责任认定书，原告负事故次要责任，被告刘传生负事故主要责任，因原告驾驶的为非机动车，被告刘传生驾驶的为机动车，故被告刘传生应对原告超过及不属于保险理赔范围的损失承担80%的赔偿责任。
关于原告的各项具体损失：对医疗费，本院根据原告的医疗费票据并结合出院小结、病人费用小项统计等予以确定，计96134.39元。原告与被告人保上海分公司就住院伙食补助费、车损费、鉴定费达成一致，分别为450元、800元、6,500元，本院予以确认。对营养费，本院酌情按照30元/日的标准、参照鉴定报告确定的营养期计算120日，计3,600元。对护理费，本院按上海市护理行业2,810元/月的标准、参照鉴定报告确定的护理期120日计算，计11,240元。对误工费，原告虽已超过退休年龄，但原告提供的证据足以证明其存在误工损失，故本院酌情参照2017年上海市最低工资标准2,300元/月，参照鉴定意见确定的210天计算，计16,100元。对残疾赔偿金，原告虽为农业家庭户口，但事发前其长期居住于城镇地区，收入亦来源于城镇，故本院认为可以适用城镇标准，根据原告的伤残等级(九级，九级、系数为22%)，参照本市上一年度城镇居民人均可支配收入57,692元/年的标准计算18年，计228,460.32元。对精神损害抚慰金，原告因本起事故致残，必然导致其遭受精神上的痛苦，本院根据双方的过错程度、原告的损害结果等因素酌情支持8,800元，由被告人保上海分公司在交强险范围内优先赔偿。对交通费，本院根据原告的就医次数和实际需要，酌情支持300元。对衣物损，原告未提供相应证据，本院酌情支持200元。对律师费，原告聘请律师提供法律服务，有利于权利的救济，本院凭票据支持4,000元。
综上，原告因本起事故造成的损失：医疗费96134.39元、住院伙食补助费450元、营养费3,600元、护理费11,240元、误工费16,100元、残疾赔偿金228,460.32元、精神损害抚慰金8,800元、交通费300元、衣物损200元、车损费800元、鉴定费6,500元、律师费4,000元，共计376584.71元。被告人保上海分公司在交强险限额内的赔偿金额为：医疗费用赔偿限额内为0元(另案已使用完)，死亡伤残赔偿限额内赔偿41,490元(另案已使用68,510元)，财产损失赔偿限额内赔偿1,000元，合计42,490元。余款334,094.71元中，除律师费4,000元外，均属于商业险理赔项目，故应由被告人保上海分公司按责赔偿其中的80%计264,075.77元；
对不属于保险理赔范围的律师费4,000元，由被告刘传生按责赔偿其中的80%计3,200元；因被告刘传生已向原告垫付费用10,000元，故相互抵扣后，原告应返还被告刘传生6,800元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告钟士来因交通事故造成的损失42,490元(含精神损害抚慰金8,800元)；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿原告钟士来因交通事故造成的损失264,075.77元；
三、原告钟士来于本判决生效之日起十日内返还被告刘传生6,800元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6,694元，减半收取计3,347元，由原告负担566元，被告负担2,781元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 蔡伟明
二〇一八年一月二十九日
书记员 王玮婷
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
……
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。
当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。