陕西省商洛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）商中民一终字第00236号
上诉人（原审被告）鱼永涛，又名余永涛，男，汉族，生于1977年7月9日，农民。
上诉人（原审被告）张志鹏，又名张亮亮，男，汉族，生于1976年9月6日，农民。
被上诉人（原审原告）杨改过，女，汉族。
委托代理人王婷，陕西彩虹律师事务所律师。
上诉人鱼永涛、张志鹏因与被上诉人杨改过提供劳务者受害责任纠纷一案，不服洛南县人民法院（2015）洛南民初字第00502号民事判决，向本院提起上诉。本院2015年10月28日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审认定，原告杨改过受二被告的雇佣为其干活，双方协商原告杨改过每日工资为70元。2015年4月11日上午，原告受被告张志鹏的安排为被告从汽车上卸鸡粪，快下班时，被告张志鹏安排将剩余的10余袋鸡粪准备寄放到二被告租房居住的地方，原告与其他人一块乘车前去。快到时，被告张志鹏因给房东前去打招呼，司机将车发动后，刚起步又将车停止，致使原告从车上摔下而受伤，被告张志鹏立即将原告送洛南县医院进行检查，住院治疗9天后出院，医疗费为2439.82元。同年4月28日，原告因腰部疼痛难忍，到洛南县中医医院检查，经多次、多方位拍片，被确诊为：腰1椎体压缩性骨折，入住洛南县中医医院，住院治疗19天，花费医疗费25031.31元。原告要求被告赔偿，双方协商未果。原告向法院起诉，其诉讼请求是：1、依法判令二被告赔偿原告医疗费25858.31元（被告已支付的2700元扣除后）、误工费9800元、护理费2800元、住院伙食补助费840元、营养费560元、交通费50元、胸腰骶固定支具费1700元，共计人民币38808.31元；2、伤残赔偿金97464元和后续治疗费7000元及精神损失费2000元，由二被告支付。
原审认为，公民的健康权受法律保护。原告杨改过受二被告的雇佣，二被告与原告之间形成雇佣关系，原告在从事雇佣活动过程中受到伤害，二被告对原告的受伤应当承担赔偿的义务，原告起诉要求被告赔偿其经济损失的理由正当，应当予以准许。原告主张的医疗费为25858.31元，其在洛南县医院和洛南县中医医院住院票据3张，数额核定为27471.13元，原告提交的在私人诊所花费531元的有关票据，因没有医生外购处方，故不予认定，医疗费认定为27471.13元；原告主张的误工费为9800元，时间从2015年4月11日至8月30日计140天，每天按70元计算，应为9800元，予以认定；原告主张护理费2800元，由于原告在洛南县医院住院9天，在洛南县中医医院住院19天，共计28天，护理人员每天按80元计算，应为2240元；原告主张住院伙食补助费840元，因原告住院28天，参照国家工勤人员出差补助标准每天按20元计算，住院伙食补助费应认定为560元；原告主张营养费560元，因住院医嘱中没有加强营养，所以原告的主张不能成立，不予支持；原告主张交通费50元，没有交通费的票据证明，所以不予支持。原告主张残疾辅助器具费1700元，有提交医嘱和票据证明，应予以认定；原告主张的伤残赔偿金97464元，原告受伤的伤残等级经陕西商洛精诚法医司法鉴定所鉴定为9级，原告目前在洛南县城关街道居住生活，应按照城镇居民对待，参照陕西省上一年度城镇居民人均可支配收入24366元，伤残赔偿金应为97464元，故予以认定；原告主张的后续治疗费7000元，该项目经陕西商洛精诚法医司法鉴定所鉴定为6000元-7000元，取中间价应为6500元较为合理，所以后续治疗费应认定为6500元；原告主张的精神损害抚慰金2000元，根据原告的伤情，对原告的精神损害未造成严重的后果，故该主张不予支持。综上，原告总的经济损失为145735.13元。二被告辩称原告受伤与其自身注意安全不够有关，原告杨改过对自己的受伤应当承担责任，因原告在从事雇佣活动过程中有安全注意的义务，原告未尽到安全注意义务，具有一定的过错，故二被告辩解观点，予以采纳，结合本案的实际，由二被告承担60%的责任，由原告承担40%的责任较为妥当。二被告又辩解车主也有责任，因按照有关规定，二被告系雇主，原告为雇员，雇员从事雇佣活动中受到伤害，雇主应当承担赔偿责任，如果第三人有责任，二被告承担责任后可以向第三人追偿；被告辩称只赔偿原告杨改过在洛南县医院的治疗花费，其余的费用不予赔偿，该辩解没有相应的证据证明，所以辩解不能成立。二被告已支付的2700元费用，应当从二被告赔偿款额中扣除，二被告作为原告的共同的雇主，二被告对原告的赔偿应承担连带责任。洛南县人民法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第八条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、由被告鱼永涛、张志鹏在本判决生效之日起10日内共同赔偿原告杨改过医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、伤残赔偿金及后续治疗费等各种经济损失人民币145735.13元的60%即87441元，扣除二被告已支付的2700元，实际应给付84741元，由二被告互负连带责任。其余部分原告自负；二、驳回原告杨改过的其他诉讼请求。
宣判后，鱼永涛、张志鹏不服，向本院提起上诉，要求撤销一审判决，依法改判。理由是：1、原审法院判决上诉人承担60%责任不当；2、原审法院在鉴定机构的选择上未予告知，也未对送往鉴定的材料进行质证，故原审法院办案程序违法；3、杨改过在洛南县医院治愈出院半月后又入住洛南县中医医院进行治疗，且诊断为“1、腰1椎体压缩性骨折；2、胸10椎体压缩性骨折（陈旧性）”，在此期间不排除有其他损害事实；4、车辆驾驶员也应当承担责任，原审法院未予追加不当；5、杨改过在洛南县医院住院治疗4天，一审法院认定为9天错误。被上诉人杨改过及其代理人答辩称：1、鉴定机构选择的时候，征求了上诉人意见，其同意让法院随机选择，且送往鉴定的材料进行过质证；2、一审认定事实正确，原告的治疗是连续的，从洛南县医院治疗出院后，继续在当地卫生室治疗，不见好转，才又到洛南县中医院进行治疗，诊断情况应当以病历为准；3、答辩人起诉是基于雇佣关系主张权利，上诉人认为没有追究司机责任，其可以向司机追偿。
经本院二审审理查明，杨改过受伤以后于2015年4月11日进入洛南县医院住院治疗，同年4月15日出院，共计5天。其余审理查明事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，被上诉人杨改过在为上诉人鱼永涛、张志鹏提供劳务过程中，因为乘坐的车辆突然刹车，导致杨改过摔伤，原审法院依据实际情况，判处鱼永涛、张志鹏承担60%赔偿责任，法律依据充分，也在合理范围内，上诉人鱼永涛、张志鹏上诉称由其承担60%责任不当的上诉理由不能成立。上诉人上诉称，原审法院在选择鉴定机构时未经其同意，且送往鉴定的材料未经质证，经查阅一审卷宗材料，记载上诉人明确表态在选择鉴定机构时就近选择，最好在商洛境内，另送往鉴定的材料也经过上诉人质证，且送往鉴定的材料为杨改过在洛南县医院、洛南县中医医院住院病历及X片4张，均与杨改过的伤情有关联，所选择鉴定机构也具有相关鉴定资质，故上诉人称选择鉴定机构未经其同意，送往鉴定的材料未经质证，原审法院办案程序违法的上诉理由不能成立。上诉人又上诉称，杨改过在洛南县医院治愈出院后半月又在洛南县中医医院诊断为压缩性骨折，该骨折与上诉人无关，经查，杨改过于2015年4月11日为上诉人提供劳务期间从车上摔下，当场便腰疼难忍，入住洛南县医院诊断为腰背部软组织损伤，于2015年4月15日出院时医嘱注意休息，不适随诊，后杨改过于2015年4月28日入住洛南县中医医院，主诉“18天前在车上下货时跌倒，即感腰部疼痛，休息后腰部疼痛稍减可轻度活动，但仍疼痛，腰背部活动受限”，并诊断为腰1椎体压缩性骨折，虽然初次治疗没有确定骨折，但病情经过进一步确诊为骨折，以上治疗过程符合医学常识，是合理的。综合以上情况，能够认定杨改过在洛南县中医医院所治疗伤情系2015年4月11日为上诉人提供劳务受伤所致，且上诉人也未能提供证据证明被上诉人杨改过在两次治疗期间因为其他原因致身体受伤，故上诉人所称不能排除在两次住院期间有其他损害事宜发生的上诉理由不予支持。上诉人还上诉称，原审法院未依职权追加驾驶员作为案件当事人并承担责任不当，本院认为，杨改过系为鱼永涛、张志鹏提供劳务过程中受伤，原审法院判处鱼永涛、张志鹏承担的责任系他们二人对杨改过为其提供劳务过程中受伤依法应当承担的法律责任，至于驾驶员是否承担责任不是本案审理范畴，原审判决对此处理并无不当，故上诉人认为原审法院未依法追加驾驶员作为案件当事人并承担责任不当的上诉理由不能成立。上诉人上诉称，原审法院认定杨改过在洛南县医院住院治疗9天错误，经查，杨改过于2015年4月11日至4月15日期间在洛南县医院住院治疗，一审法院认定9天错误，应当认定杨改过在洛南县医院住院治疗5天，其在该期间的护理费应当认定为400元，住院伙食补助费应认定为100元，共计500元，原审认定为900元错误，对此二审予以纠正。综上，原审法院认定杨改过在洛南县医院住院治疗天数有误，从而造成认定损失错误，其余认定及判处适当，对错误部分二审依法予以改判，其余部分予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销洛南县人民法院（2015）洛南民初字第00502号民事判决；
二、由上诉人鱼永涛、张志鹏在本判决生效之日起10日内共同赔偿被上诉人杨改过医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、伤残赔偿金及后续治疗费等各种经济损失共计人民币145335.13元的60%即87201元，扣除二上诉人已支付的2700元，实际应给付84501元，由二上诉人互负连带责任。其余部分由被上诉人杨改过自负；
三、驳回杨改过的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费3564元，由鱼永涛、张志鹏共同负担2745元，由杨改过负担819元。鉴定费1600元，由鱼永涛、张志鹏共同负担960元，由杨改过负担640元。
本判决为终审判决。
审 判 长 尤永刚
代理审判员 郭 娜
代理审判员 邓昊宇
二〇一五年十一月六日
书 记 员 刘 妍