河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀05民终3223号
上诉人（原审原告）：张俊龙，男，1994年2月19日出生，汉族，住沙河市。
委托诉讼代理人：王首刚，河北守敬律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：朱志钢，男，1982年9月11日出生，汉族，住沙河市。
委托诉讼代理人：裴占波，河北周行律师事务所律师。
上诉人张俊龙与上诉人朱志钢因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服沙河市人民法院（2016）冀0582民初564号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年10月18日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张俊龙委托代理人王首刚，上诉人朱志钢委托代理人裴占波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人张俊龙上诉请求：撤销原判并改判。事实和理由：其受雇于被上诉人，在从事雇佣活动中受伤，一审判决其承担10%责任错误；本次事故使其身心遭受巨大创伤，一审没有支持精神损害抚慰金错误；事故造成其脑挫裂伤、颅骨骨折、颅底骨折、头皮裂伤、颈髓损伤等，根据《人身损害受伤人员误工损失评定准则》，其误工期在90-180日之间，一审认定90日明显偏袒被上诉人；住院期间由其父母护理，提交了父亲工资表和误工证明，一审按一人护理标准计算不公。
朱志钢庭审辩称：此事是临时帮忙，双方是帮工关系，根据法律规定，提供劳务一方因劳务受害的，应根据双方各自过错承担相应责任，一审认定对方承担10%责任与事实不符，应承担30%责任；帮工过程中遭受第三人侵害的，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定，由第三人承担赔偿责任；对精神损害抚慰金、护理费赔偿要求不符合法律规定。
上诉人朱志钢上诉请求：撤销原判并驳回被上诉人诉讼请求。事实和理由：双方之间为帮工关系，一审认定为劳务关系，与事实不符；一审法庭调查及证人可以证实，装车时被上诉人被钩机上掉落的石头砸伤，一审认定被车上滚落的石头砸伤头部，与事实不符；一审适用法律错误，被上诉人为农村户口，事发前一直待业在家，误工费应按农林牧渔行业标准计算，一审按运输业行业标准计算错误。
张俊龙庭审辩称：对方车系营运车辆，双方没有特殊关系，不存在义务帮工情况，其从事运输行业，双方为雇佣关系，根据人身损害司法解释，雇佣关系中存在第三人侵权情况时，权利人可以请求第三人或雇主承担责任，其单独起诉雇主正确；一审按运输行业标准计算误工损失依法有据，应当支持。
张俊龙向一审法院诉请朱志钢赔偿其各项损失7万元。
一审法院查明事实：2015年5月26日，原告按照被告的安排，为被告的货车跟车，当日由司机驾驶被告的货车到赞皇县一硅石厂拉硅石，汽车开到硅石厂后，原告下车到车旁等候，硅石厂用钩机往被告的货车上装硅石，期间，原告被车上滚落的石头砸伤头部，后被送到赞皇县医院住院治疗。5月28日，原告转入沙河市人民医院住院治疗，经该院诊断为：脑挫裂伤、颅骨骨折、颅底骨折、颈髓损伤、嗅觉丧失等，住院61天，支付医疗费15397.97元，期间原告到河北省眼科医院检查治疗，支付医疗费54.6元，以上共支付医疗费15452.51元。
原告在沙河市医院住院期间，由其父亲张书印护理。原告出院医嘱写明：继续休息、合理膳食、适当活动锻炼，口服甲钴胺等药物，如嗅觉丧失无好转，建议上级医院诊治。
诉讼期间，法院根据原告申请，委托邢台桥东司法医学鉴定中心对原告的伤情进行伤残程度鉴定，该中心于2016年6月15日出具冀邢桥东司法医学鉴定中心（2016）临鉴字第50号伤残鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张俊龙的损伤不构成伤残。原告为此支付鉴定费800元。
一审法院认为，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告为被告营运车辆跟车，根据双方的陈述，符合劳务关系的特征，因此应确认双方形成劳务关系。原告在从事劳务活动中受到伤害，应根据双方各自的过错承担相应的责任,原告在装车的过程中距离货车较近，未尽到安全注意义务，应对此次损伤承担10%的责任，被告对原告没有进行安全培训，没有对原告提供安全设施，应承担90%的责任。被告主张双方为帮工关系，被告从事的是车辆营运工作，双方又不是亲戚、邻里、同乡等关系，不具有义务帮工的前提条件，因此，本院对被告的主张不予采信。原告受被告的指派为其货车跟车，应按照交通运输业行业平均工资收入水平计算误工损失。原告住院63天，出院医嘱写明继续休息，根据原告伤情，酌情确定原告误工时间为90日。原告护理人员的人数确定为一人，护理人员的收入按农林牧渔业行业平均工资标准计算。原告人身受到伤害应赔偿：医疗费15452.51元、误工费14248.1元（90天×57784元/365天）、护理费3305.53元（61天×19779元/365天）、住院伙食补助费3050元（61天×50元/天）、交通费酌定500元，以上共计36556.14元。根据确定的赔偿责任比例，被告应赔偿原告32900.53元。被告主张已给付原告16000元，被告主张证据不足，法院不予认定。原告要求赔偿营养费和精神抚慰金等，因未提供医疗机构出具的需增加营养的相关证明，其伤情未构成伤残，不符合给付精神抚慰金的法定条件，故对原告的上述请求不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条之规定，判决：一、被告朱志钢于判决生效后十日内赔偿原告张俊龙损失32900.53元;二、驳回原告张俊龙的其他诉讼请求。案件受理费150元，由被告负担。
本院二审期间当事人均未提交新证据，二审对一审查明张俊龙受伤事实予以确认。二审争议问题是双方之间法律关系，以及误工费、护理费适用标准。
本院认为，关于朱志钢上诉所提双方系无偿帮工关系问题。根据本院查明事实，受害人系在为其跟车跑运输期间受到损害，原判认定双方雇佣关系正确，上诉主张双方系帮工关系依据不足，同时误工费依据运输行业标准计算符合本案事实。其上诉所提第三人侵权导致受害人损害问题，可依法另行处理。
关于张俊龙上诉所提雇主承担全部责任问题。原审认定其“在装车的过程中距离货车较近，未尽到安全注意义务”事实清楚，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，应当减轻雇主责任，一审判令其自担10%责任符合法律规定；关于精神损害抚慰金，原判认定意见正确，该项请求不予支持；关于误工期，受害人多处受伤，误工期间为90-180天，原判根据其住院61天事实确定误工期90天并无不当；关于护理费，原审所提交其父误工证明和工资表存在瑕疵，其真实性难以确认，原审未采信并无不当，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理人员没有收入的应参照当地护工劳务报酬予以确定，参照当地居民服务业标准应为61天×33543元÷365天=5605.82元。综上，张俊龙损失有医疗费15452.51元，误工费14248.1元，住院伙食补助费3050元，交通费500元，护理费应为5605.82元，以上共计38856.43元。按原判90%责任比例，朱志钢应赔付张俊龙34970.79元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：
一、维持沙河市人民法院（2016）冀0582民初564号民事判决第二项，即“驳回原告张俊龙的其他诉讼请求”；
二、变更沙河市人民法院（2016）冀0582民初564号民事判决第一项为“朱志钢于判决生效后十日内赔偿张俊龙各项损失34970.79元”。
一审案件受理费负担不变；二审案件受理费300元，朱志钢负担200元，张俊龙负担100元。
本判决为终审判决。
审判长 赵小双
审判员 张庆安
审判员 杨拥军
二〇一六年十二月十日
书记员 刘 静