湖南省湘潭市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2017）湘03刑终118号原公诉机关湖南省湘潭市雨湖区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）宋某，男，1989年4月15日出生，汉族。委托代理人林运，湖南湘晋律师事务所律师。原审被告人陈龙，男，1988年9月26日出生，汉族，初中文化，无业。2008年5月因犯盗窃罪、脱逃罪被湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2013年8月因犯故意伤害罪被湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑六个月。2016年9月10日因涉嫌犯故意伤害罪被湘潭市公安局雨湖分局刑事拘留，同年9月20日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。湖南省湘潭市雨湖区人民法院审理湖南省湘潭市雨湖区人民检察院指控原审被告人陈龙犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人宋某提起附带民事诉讼一案，于二O一七年二月二十二日作出（2016）湘0302刑初397号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人宋某不服，提出上诉。原审刑事部分已发生法律效力。本院于2017年3月30日受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，询问原审附带民事诉讼原告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定：被告人陈龙与黄某通过微信相互认识，两人在交往中产生了情感方面的纠葛。2015年5月16日晚上，黄某与其夫盛某及被害人宋某等人在湘潭市雨湖区姜畲镇棋盘村的金梦KTV唱歌。晚9时许，喝了些酒的陈龙骑摩托车过来找黄某，要与其谈两人之间的事。黄某跟盛某讲了该情况后，盛某遂喊上宋某一起出去找陈龙。双方交涉中发生口角，陈龙从裤口袋抽出水果刀朝宋某划砍，随后弃车逃离现场。经湖南融城司法鉴定中心鉴定：宋某所受损伤构成轻伤二级。原审判决认定上述事实的证据有：被害人陈述，证人证言，鉴定意见，辨认笔录，扣押、发还清单，前科资料，抓获经过，被告人户籍资料及供述等。附带民事诉讼原告人宋某当庭提交的证据有：医药费票据6939.99元，湘潭市法检医院入、出院记录，鉴定意见书及鉴定费票据1500元，营业证及结婚证复印件。对上述证据以及宋某在本案中因伤所受经济损失的数额确认如下：医药费6939.99元，住院伙食补助费1800元，护理费2088元，交通费72元，鉴定费1500元，营养费酌情认定347元。以上合计为12746.99元。因宋某未提供后续治疗期限内实际发生相关费用的票据，该院对其提出后续治疗费2000元的诉讼请求不予支持；营业证及结婚证复印件不能证明宋某因伤遭受误工损失的情况，对其提出误工费10228元的诉讼请求不予支持。原审判决认为：被告人陈龙故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。陈龙在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。陈龙如实供述犯罪事实，可从轻处罚。陈龙对于其犯罪行为给附带民事诉讼原告人宋某所造成的有关经济损失，依法应予赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，遂判决：被告人陈龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人陈龙在判决生效之日起五日内赔偿附带民事诉讼原告人宋某经济损失12746.99元；驳回附带民事诉讼原告人宋某的其他诉讼请求。宣判后，原审附带民事诉讼原告人宋某以“上诉人的误工费和后续治疗费应当支持，后续治疗期应当计算护理费，交通费标准应为10元/天，营养费应酌情认定为5000元更适宜”为由提出上诉，上诉人宋某的委托代理人也提出相同代理意见，请求本院依法改判。经审理查明：原审被告人陈龙与黄某通过微信相互认识，两人在交往中产生了情感方面的纠葛。2015年5月16日晚上，黄某与其夫盛某及上诉人（原审附带民事诉讼原告人）宋某等人在湘潭市雨湖区姜畲镇棋盘村的金梦KTV唱歌。晚9时许，喝了些酒的陈龙骑摩托车过来找黄某，要与其谈两人之间的事。黄某跟盛某讲了该情况后，盛某遂喊上宋某一起出去找陈龙。双方交涉中发生口角，陈龙从裤口袋抽出水果刀朝宋某划砍，随后弃车逃离现场。经湖南融城司法鉴定中心鉴定：宋某所受损伤构成轻伤二级。上述事实有经原审庭审举证、质证、认证且经本院查证属实的下列证据予以证实：被害人宋某的陈述，证人黄某、盛某、林AA、甘AA的证言，湖南融城司法鉴定中心出具的[2015]临鉴字第447号司法鉴定意见，辨认笔录，扣押、发还清单，湘潭市雨湖区人民法院（2013）雨法刑初字第176号刑事判决书，抓获经过，原审被告人陈龙的户籍资料及供述，原审附带民事诉讼原告人宋某提交的医药费票据、湘潭市法检医院住院记录、鉴定意见及收费票据、营业证及结婚证复印件等。二审期间，原审附带民事诉讼原告人宋某提交了经营者为孙某的营业执照复印件一份、孙某与宋某的结婚证复印件一份；本院依职权到湘潭市岳塘区中心农贸市场进行了调查。该市场管理委员会工作人员罗某证实：负壹号-1199摊位是以孙某的名义与岳塘区中心农贸市场签订的合同，她2015年7月底来市场工作时孙某和宋某夫妻已经在市场里从事鲜肉零售经营了，她知道经营的起止时间为2015年7月底到2017年3月底。该农贸市场的79号摊位店主易某证实：孙某与宋某两夫妻在市场经营鲜肉零售有两到三年了，具体时间他记不清了。上述证据经原审被告人陈龙、上诉人宋某质证均无异议，本院予以采信。上诉人宋某在本案中因伤所受的物质损失确认如下：1、医药费6939.99元，2、住院伙食补助费18天×100元/天＝1800元，3、误工费（46667元/年÷365天/年）×78天＝9972.67元，4、护理费18天×116元/天＝2088元，5、后续治疗费2000元，6、交通费18天×4元/天＝72元，7、鉴定费1500元，8、营养费酌情认定347元。以上合计为24719.66元。本院认为：原审被告人陈龙因故意伤害行为，造成上诉人（原审附带民事诉讼原告人）宋某轻伤，应予承担民事赔偿责任。上诉人宋某及其委托代理人提出“上诉人的误工费和后续治疗费应当支持，后续治疗期应当计算护理费，交通费标准应为10元/天，营养费应酌情认定为5000元更适宜”的上诉理由、代理意见。经查，上诉人宋某在湘潭市法检医院住院18天及鉴定意见确定的后续门诊治疗期两个月共78天的误工费，经本院调查核实宋某的收入来源后确认其所从事的行业为批发零售业，依法应当按照其所从事的批发零售业的收入标准计算误工费；鉴定意见中确定的后续治疗期为后续门诊治疗期两个月，故该后续治疗期间不应计算护理费；鉴定意见中确定的后续治疗费2000元依法可以与已经发生的医药费一并予以赔偿；交通费和营养费原审处理恰当。故该上诉理由、代理意见部分成立，本院部分采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但对上诉人（原审附带民事诉讼原告人）宋某的物质损失认定错误，依法予以纠正。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款之规定，判决如下：一、撤销湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2016）湘0302刑初397号刑事附带民事判决的第二项、第三项；二、原审被告人陈龙在本判决生效之日起五日内赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）宋某物质损失24719.66元；三、驳回上诉人（原审附带民事诉讼原告人）宋某的其他诉讼请求。本判决为终审判决。审 判 长  唐铁湘审 判 员  徐 辉代理审判员  李有晴二〇一七年五月二十五日代理书记员  李 望附：相关法律、司法解释条文《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……