广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤06民终3625、3627号
上诉人（原审被告）：佛山顺德康乐水藤医院有限公司，住所地广东省佛山市顺德区。
法定代表人：黄骏骥。
委托诉讼代理人：孔令文，北京市盈科（佛山）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘芸，北京市盈科（佛山）律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：李亮，男，汉族，1980年8月19日出生，住江西省九江市九江县。
委托诉讼代理人：吴岳烽，广东万林律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李雪群，广东万林律师事务所律师。
上诉人佛山顺德康乐水藤医院有限公司（以下简称康乐水藤医院）因与被上诉人李亮劳动合同纠纷两案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2017）粤0606民初21669、21711号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理后，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《广东省工资支付条例》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：“一、被告佛山顺德康乐水藤医院有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告李亮支付工资差额60137.98元；二、被告佛山顺德康乐水藤医院有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告李亮支付未签订劳动合同二倍工资差额107555元；三、驳回原告李亮的其他诉讼请求；四、驳回被告佛山顺德康乐水藤医院有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2017）粤0606民初21669号案件受理费5元（已减半计算），本院准予免交；（2017）粤0606民初21711号案件受理费5元（已减半收取），由被告佛山顺德康乐水藤医院有限公司承担；（2017）粤0606民初21669号案件财产保全费用1520元，由原告李亮承担245.53元，剩余1274.47元由被告佛山顺德康乐水藤医院有限公司承担。”
康乐水藤医院不服上述判决，向本院提起上诉，其上诉请求：一、撤销佛山市顺德区法院作出(2017)粤0606民初21669、21711号民事判决，并依法改判驳回李亮全部诉讼请求；二、判决本案诉讼费用由李亮承担。事实与理由：李亮于2016年8月9日入职康乐水藤医院工作，职务是主治医师。2017年3月16日李亮向康乐水藤医院提交《顺德康乐水藤医院辞职申请表》，提出辞职。2017年9月13日，李亮向佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年11月24日，佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会作出顺劳人仲案非终字[2017]3039号仲裁裁决：“一、被申请人佛山顺德康乐水藤医院有限公司应支付申请人李亮2016年8月1日至2017年3月13日期间的工资差额65496.06元；二、被申请人佛山顺德康乐水藤医院有限公司应支付申请人李亮2016年9月1日至2017年3月13日未订立劳动合同二倍工资差额115800元。以上二项合计181296.06元，被申请人佛山顺德康乐水藤医院有限公司应在本裁决发生法律效力之日支付给申请人李亮；三、驳回申请人李亮其他仲裁请求。”康乐水藤医院不服佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会作出顺劳人仲案非终字[2017]3039号仲裁裁决向佛山市顺德区人民法院起诉，佛山市顺德区人民法院作出（2017)粤0606民初21669、21711号民事判决：“一、被告佛山顺德康乐水藤医院有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告李亮支付工资差额60137.98元；二、被告佛山顺德康乐水藤医院有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告李亮支付未签订劳动合同二倍工资差额107555元；三、驳回原告李亮的其他诉讼请求；四、驳回被告佛山顺德康乐水藤医院有限公司的其他诉讼请求。”康乐水藤医院不服佛山市顺德区法院作出(2017)粤0606民初21669、21711号民事判决，认为如下：一、李亮于2016年7月2日入职签署《入职协议》，但李亮实际从8月9日才开始上班，口头告知并约定民营医院的工资为绩效考核制，在顺德康乐水藤医院试营业3个月后对所有的医生进行业绩考核，工资和绩效与考核挂钩。李亮前三个月工资为税前18000元/月。康乐水藤医院每月按考勤记录向李亮发放2016年8月、9月、10月、11月、12月及2017年1月、2月、3月工资，并有工资电子交易回单为证，康乐水藤医院已按时足额发放工资。李亮对其收到工资额及工资薪酬绩效计算等均未提出异议，而且在每个月收到银行转账的工资也没有提出异议，康乐水藤医院发放工资也不存在违反法律强制性规定，康乐水藤医院经协商告知李亮的绩效考核是合法行使用工自主权的表现。二、《中华人民共和国劳动法》第十六条规定：“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。”康乐水藤医院与李亮意思自治订立的《入职协议》就是劳动合同的书面形式，从《入职协议》的名称上看已明确康乐水藤医院与李亮之间确认劳动关系的书面协议。其次，从内容上看该《入职协议》具备必要的书面劳动合同构成形式要件，即双方明确了工作岗位、薪酬待遇、工作时间、违约责任等与李亮切身利益相关的事项。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定：“劳动合同应当具备以下条款：（一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。”康乐水藤医院与李亮双方签署《入职协议》应视为劳动合同，该《入职协议》抬头部分为康乐水藤医院和李亮，已明确了劳动合同双方当事人且双方在该文件上签名确认。该《入职协议》已明确约定李亮的工作岗位为主治医生、薪酬待遇为税前工资18000元/月、工作时间严格执行国家有关职工工作时间和公休假日等规定，对乙方实行符合职业特点的工作日制、违约责任等必备条款。虽然未明确约定劳动合同期限、社会保险等事项，但双方可以在履行劳动合同过程中协商完备或按照法律法规的规定执行，据此可以认定该《入职协议》具备劳动合同的必备条款。即使缺少《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的劳动合同应具备的部分条款，该《入职协议》也只是内容不完备的书面劳动合同，而不是没有签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十一条规定：“用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，有劳动行政部门责令改正，给劳动者造成损害的，应承担赔偿责任。”三、康乐水藤医院与李亮签订该《入职协议》的目的是确认双方存在劳动关系，且明确工作岗位、薪酬待遇、工作时间、违约责任等与李亮切身利益相关的事项。该《入职协议》是双方存在劳动关系的重要书面协议，是双方意思自治的表现，并不违反国家法律法规强制性规定。该《入职协议》约定的用人单位与劳动者之间的劳动合同义务已实际履行，显然双方签订书面劳动合同合意的目的已经完成。根据《佛山市中级人民法院、佛山市劳动争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第十五条：“用人单位与劳动者虽未签订书面劳动合同，但双方所签订的入职登记表、审批表或其他协议、合同文件的内容具备《中华人民共和国劳动合同法》第十七条第一款规定的必备条款的，应视为双方签订了书面劳动合同”。康乐水藤医院与李亮签订的《入职协议》视为劳动合同，康乐水藤医院无需支付未签订劳动合同二倍工资差额。综上所述，康乐水藤医院请求撤销佛山市顺德区法院作出（2017)粤0606民初21669、21711号民事判决，并依法改判驳回被上诉人李亮全部诉讼请求，望判如所请。
李亮答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回康乐水藤医院的上诉请求，维持一审判决。
二审期间，康乐水藤医院向法庭提交了以下证据：1.（2018）粤06民特9号民事调解书一份，拟证明李亮与康乐水藤医院签订的入职协议和许某案与康乐水藤医院签订的入职协议样式、内容、条款均一致，该案确认双方签订入职协议，明确约定了工作时间、休假、劳动保障等内容，根据《佛山市中级人民法院、佛山市劳动争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的指导意见》应视同双方签订了无固定期限劳动合同，故康乐水藤医院与李亮签订的入职协议应视为劳动合同书，康乐水藤医院不应支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额；2.李亮出勤电子记录表、佛山顺德康乐水藤医院有限公司与深圳市嘉润康科技有限公司签订的合同书及嘉润康医院信息管理软件著作权登记书、深圳市嘉润康科技有限公司组织机构代码证各一份，拟证明康乐水藤医院用嘉润康医院信息管理软件系统记录医生考勤，2017年1月15日至2017年2月23日期间李亮无出勤记录，该段时间李亮处于休假状态,故康乐水藤医院不应向其支付工资。
李亮质证称：对证据一的真实性无异议，但李亮认为与本案无关，康乐水藤医院与许某达成协议的内容不能作为本案的定案依据。对证据二的真实性、合法性、关联性均不予确认，因已过举证时效。李亮出勤电子记录表为康乐水藤医院单方制作且李亮出勤电子记录表不能真实反映李亮出勤状况。康乐水藤医院2017年3月后才启用电子考勤，在此之前是使用人工考勤，一审阶段李亮也提供了人工排班记录表。合同书是康乐水藤医院与第三方签订且合同上无落款时间，无法证明康乐水藤医院何时开始使用电子考勤。
本院认证，证据一虽然真实性可以确认，但与本案没有关联性，不能以此证明待证事实；证据二的真实性无法确认，不能作为本案的定案依据。
经审理，原审判决认定的事实正确，本院予以确认。
本院认为：本案系劳动合同纠纷。本案二审仍存在下列争议焦点，本院论述如下。
一、关于2016年8月1日至2017年3月13日期间工资差额的问题。
据双方入职协议约定康乐水藤医院聘请李亮为主治医师，李亮税前工资为18000元/月。该约定合法有效，对双方有约束力。本案中，康乐水藤医院没有举证证明李亮的工资在试营业3个月后需与绩效与考核挂钩。李亮主张2016年8月1日至2017年3月13日在康乐水藤医院任职主治医师；入职协议显示康乐水藤医院的签章时间为2016年7月2日，而康乐水藤医院在一审时确认李亮是于2016年8月1日在入职协议上签字。虽然康乐水藤医院称李亮是于2016年8月9日才入职，但又未有证据予以证实，故原审法院采信李亮于2016年8月1日入职康乐水藤医院有法律依据，应予确认。
康乐水藤医院以银行转账形式支付李亮工资，自2016年8月1日至2017年3月13日期间，康乐水藤医院支付李亮工资共为62651.31元，再加上上述期间李亮应承担社会保险个人缴费部分2476.71元（320.88元+361.88元/月×3个月+356.73元/月×3个月）及伙食费289元，合共为65417.02元（62651.31元+2476.71元+289元）。另在职期间，李亮自认康乐水藤医院安排其春节休息半个月，而双方未约定李亮正常工作时间工资标准，原审判决以佛山市最低工资标准1510元/月计算李亮的工资标准及休假期间工资，李亮对此未提异议，本院予以确认。综上，经核算，康乐水藤医院依约应支付李亮2016年8月1日至2017年3月13日工资为125555元（18000元/月×6.5个月+1510元/月×0.5个月+18000元/月÷30天/月×13天），扣除康乐水藤医院已支付给李亮工资65417.02元，康乐水藤医院还应支付李亮工资差额为60137.98元[（125555元-65417.02元）,该工资金额包含李亮个人所得税应缴纳部分）]。原审判决正确。康乐水藤医院称在试营业3个月后李亮工资需与绩效与考核挂钩，不存在工资差额的主张，缺乏依据，本院不予支持。
二、关于未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题。
康乐水藤医院主张其与李亮于2016年7月2日签订的入职协议即为双方的劳动合同，康乐水藤医院无需支付李亮未签订劳动合同二倍工资差额。经查，双方签订的入职协议，并无约定李亮的劳动合同期限，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第十七条的规定的应有的必备条款；且双方在该入职协议书上明确约定：医院正式开业后，双方正式签订劳动合同，说明该协议并非劳动合同。康乐水藤医院主张其与李亮签订的入职协议即是双方的劳动合同缺乏依据，本院不予采纳。康乐水藤医院辩称，直至双方发生劳动争议，康乐水藤医院并无正式开业，未达到协议书约定的签订劳动合同情形。首先，自2016年8月1日至2017年3月13日期间，李亮已在康乐水藤医院任职主治医师，说明康乐水藤医院已在对外营业，双方已建立了事实劳动关系；另从康乐水藤医院陈述表明康乐水藤医院所称的未达到双方签订劳动合同情形只是因为医院尚未开通社保医疗，而是否开通社保医疗并不是双方签订劳动合同的必备条件，李亮与康乐水藤医院均属适格劳动者和用人单位主体资格，以此为由未与劳动者签订书面劳动合同缺乏法律依据。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，建立劳动关系应当订立书面劳动合同，已建立劳动关系未同时订立书面劳动合同的应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。因自2016年8月1日起双方已建立了事实上的劳动关系，康乐水藤医院应自2016年9月1日前起与李亮签订书面的劳动合同。现双方未签订书面的劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，康乐水藤医院应支付李亮2016年9月1日至2017年3月13日期间未签订劳动合同二倍工资差额107555元（18000元/月×5.5个月+1510元/月×0.5个月+18000元/月÷30天/月×13天）。原审判决正确，本院予以维持。
康乐水藤医院称无需支付未签订书面劳动合同二倍工资差额没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实和适用法律正确，审判程序合法，处理结果得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人佛山顺德康乐水藤医院有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔景诚
审 判 员 林义学
审 判 员 周 芹
二〇一八年五月二十三日
法官助理 李敏娜
书 记 员 郭倩怡