湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘07民终229号
上诉人（原审原告）：李自仲，男，1950年6月4日出生，汉族，居民，住湖南省石门县。
委托诉讼代理人：曾建国，湖南楚江律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：石门县人民医院，住所地石门县楚江镇渫阳路**号。
法定代表人：唐志远，院长。
委托诉讼代理人：孙飙，男，石门县人民医院医疗安全办工作人员。
原审第三人：湖南石门西北建筑工程有限公司，住所地湖南省常德市石门县楚江镇荷花居委会白云路十二组。
法定代表人：邓文全，总经理。
上诉人李自仲因与被上诉人石门县人民医院、原审第三人湖南石门西北建筑工程有限公司（以下简称西北公司）医疗损害责任纠纷一案，不服湖南省石门县人民法院（2017）湘0726民初1471号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李自仲的委托诉讼代理人曾建国、被上诉人石门县人民医院的委托诉讼代理人孙飙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李自仲上诉请求：撤销一审判决，改判支持李自仲的一审诉讼请求。事实和理由：1、一审法院认定事实不清。一审法院分配举证责任不当，本案不应由李自仲承担举证责任，应由西北公司承担过错的举证责任。2、一审法院适用法律错误。一审法院适用一事不再理原则认定西北公司不再承担赔偿责任错误。一审法院在认定石门县人民医院没有过错的情况下，也认定李自仲受到的损害未得到全部赔偿，而不要求石门县医院承担全部责任，就应当判决西北公司承担赔偿责任。
石门县人民医院辩称，其不应承担本案的赔偿责任，也没有赔偿的依据。一审判决事实认定清楚，适用法律正确，李自仲之上诉请求不能成立，应当驳回上诉，维持原判。
李自仲向一审法院起诉请求：判令石门县人民医院与第三人西北公司共同赔偿李自仲各项损失共计416832元。
一审法院认定事实：2012年6月，李自仲受西北公司所雇在石门县皂市供电所修建办公楼时做小工。2012年8月17日，在做工过程中，李自仲因条架断裂，摔到地面构成骨折，李自仲于同年8月17日至2013年8月17日在石门县人民医院住院治疗。经常德市倚天司法鉴定所鉴定，李自仲的伤情构成六级伤残。为此，2013年9月4日，李自仲以西北公司、岳成华为被告，以提供劳务者受害责任纠纷为由，诉至法院，要求其赔偿损失。西北公司不服，一审法院根据西北公司的申请，委托常德市岐黄司法鉴定所进行鉴定，2014年2月8日，该机构作出了岐黄司鉴[2013]临鉴字第597号司法鉴定意见，认定：李自仲右胫腓骨下段粉碎性骨折致右踝关节畸形，功能完全丧失，符合六级伤残；纵观整个临床医疗过程，李自仲外伤后现存后果（骨髓炎）与其他因素（多次手术、机体抵抗力等）共同形成，但无法分辨主次关系，其损伤参与度宜评定为三级（40-60％）。2014年4月1日，一审法院经审理后认定李自仲的各项损失合计为290368.69元，根据常德市岐黄司法鉴定所的鉴定意见分析说明，李自仲外伤后的现存伤残系右胫骨慢性骨髓炎与本次外伤和其他因素（多次手术、机体抵抗力等）共同所致,但无法分辨主次关系，其损伤参与度为三级（40-60%），故酌定李自仲在工地摔伤事故参与度为50%，李自仲在事故发生前，虽有机体抵抗力问题，但并不会引发住院、护理、后续治疗等情况，李自仲住院治疗以及后续治疗完全是因为此次事故所致，故李自仲因住院直接支出的医疗费、住院伙食补助费、护理费以及必然发生的后续治疗费，不应考虑事故的损伤参与度，应以案件中各自的事故过错承担赔偿责任，即由西北公司赔偿李自仲护理费、住院伙食补助费、医药费、后续医疗费损失合计87325.75元[（19200元＋3600元＋71357.19元＋15000元）×80%]。而残疾赔偿金非直接性财产损失，应先按照各自的原因力比例即乘以50%的损伤参与度后，再根据事故过错比例确定赔偿责任，即西北公司应赔偿李自仲残疾赔偿金72484.6元（181211.5元×50%×80%）。综上，西北公司共应赔偿李自仲损失159810.35元。同时，一审判决驳回李自仲的其他诉讼请求。李自仲不服，上诉于常德市中级人民法院，常德市中级人民法院于2014年7月16日作出（2014）常民一终字第96号民事判决，驳回上诉，维持原判。2015年10月，李自仲向常德市中级人民法院申诉，申请撤销（2014）常民一终字第96号民事判决。2016年7月7日，常德市中级人民法院作出（2016）湘07民监17号驳回申诉通知书，认定原审认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。驳回了李自仲的申诉。2014年9月9日，李自仲又以石门县人民医院为被告，西北公司为第三人，以医疗损害责任纠纷、提供劳务者受害责任纠纷为由，向法院提起诉讼，要求共同赔偿李自仲416832元。2014年10月8日，石门县人民医院申请进行医疗事故鉴定，2015年4月9日，常德市医学会作出常医鉴[2015]006号鉴定结论。其分析意见为：1、石门县人民医院在对李自仲的医疗过程中，未违反国家医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章及诊疗护理操作常规。2、该患者系外伤入院，医方对其诊断正确，根据病史、体查及实验检查，医方的诊疗符合医疗原则。但医方在第一次行“右胫腓骨骨折开放复位内固定”手术后存在观察欠细致，患者在住院期间切口发生感染属于院内感染。3、骨折内固定手术后出现切口感染、慢性骨髓炎是骨折术后的并发症之一，与多种因素有关：（1）感染与患者本身损伤程度重有关；（2）体质因素（本身属于过敏体质，身体对缝线或植入的内固定材料敏感，出现局部感染）；（3）特殊部位因素（手术部位肌肉或软组织不丰厚，活动时钢板直接与皮肤反复摩擦，形成局部发炎、感染）。患者出现感染后，医方对患者的处理符合医疗原则，不存在过度医疗行为。4、患者近期X片提示骨折已愈合，由于患者未到鉴定会现场，专家组无法对其关节功能及身体其他情况进行评估。结论：根据《医疗事故处理条例》第二条、第三十三条，本病例不属于医疗事故。鉴定书送达后，李自仲没有提出异议。在原审庭审中，李自仲、石门县人民医院均明确表示不申请医疗过错鉴定。一审法院认为，根据常德市中级人民法院（2017）湘常民终129号民事裁定书重新立案后所确定的案由为医疗损害责任纠纷，审理的争议焦点是石门县人民医院在对李自仲的诊疗过程中是否存在过错，石门县人民医院应否对李自仲承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条的规定，石门县人民医院要对李自仲承担赔偿责任,李自仲必须要证明自己在诊疗过程中受到了损害，同时医疗机构及其医务人员在为李自仲诊疗活动中要有过错，否则石门县人民医院就不应对原告的损害担责。李自仲在与西北公司的提供劳务者受害责任纠纷一案中，虽然有二份鉴定报告证明损害后果，但在该案中李自仲并没有按法定程序将石门县人民医院列明为当事人。石门县人民医院在该案中也没有参与鉴定过程。同时，对医疗事故的鉴定也与一般鉴定的要求不同。在石门县人民医院不认可李自仲所举证据的前提下，让其承受自己根本不知情的二份鉴定意见的约束，既不公平也不符合法定程序。在诉讼过程中，石门县人民医院按规定申请医疗事故鉴定后，其鉴定结论为本病例不属于医疗事故，依据《医疗事故处理条例》第四十九条第二款的规定：“不属于医疗事故的，医疗机构不承担赔偿责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条也规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”现有证据表明，石门县人民医院对李自仲的诊疗活动中，没有过错，李自仲的状况更不属于医疗事故。根据专家所作出的分析意见，造成原告骨折内固定手术后出现切口感染、慢性骨髓炎，是骨折术后的并发症之一，与多种因素有关。患者出现感染后，石门县人民医院对患者的处理符合医疗原则，不存在过度医疗行为。同时，李自仲系在为西北建筑公司提供劳务的过程中受伤，李自仲也以西北公司为被告,以提供劳务者受害责任纠纷为由，进行了诉讼。一审法院也作出了（2013）石民简初字第172号民事判决并已生效且早已执行完毕。李自仲所受到的损害虽在生效的判决中未得到全部赔偿，但当事人必须受生效判决的约束。现李自仲向法院主张要求石门县人民医院承担赔偿责任，因石门县人民医院对李自仲的诊疗活动中，没有过错，故对李自仲的请求不予以支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十八条规定，判决：驳回李自仲要求石门县人民医院赔偿损失257021.65元的诉讼请求。案件受理费2384元，由李自仲负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明，湖南省石门县人民法院于2017年12月20日作出（2017）湘0726民初1471号民事裁定书，裁定：“驳回李自仲对第三人湖南石门西北建筑工程有限公司的起诉。”该裁定书已发生法律效力。本院对一审查明的事实予以认定。
本院认为，本案的争议焦点为：石门县人民医院是否应承担对李自仲的赔偿责任。如果承担，应承担多少赔偿责任。
因一审法院于2017年12月20日作出（2017）湘0726民初1471号民事裁定书，裁定驳回了李自仲对第三人湖南石门西北建筑工程有限公司的起诉。由于该裁定书已发生法律效力，因此本院对李自仲二审主张西北公司对其损失承担赔偿责任的请求不予审理。
《医疗事故处理条例》第四十九条第二款的规定：“不属于医疗事故的，医疗机构不承担赔偿责任。”2015年4月9日，常德市医学会作出常医鉴[2015]006号鉴定结论。认定：李自仲病例不属于医疗事故。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据……”《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条也规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”因为李自仲未对石门县人民医院在对其诊疗活动中是否存在医疗过错进行鉴定，李自仲没有证据证明石门县人民医院在诊疗活动中存在医疗过错，其依法应承担举证不能的不利后果。一审判决认定石门县人民医院对李自仲的损失不承担赔偿责任并无不当。
综上所述，李自仲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2384元，由李自仲负担。
本判决为终审判决。
审判长 孙 晖
审判员 谭洪妮
审判员 柳 萌
二〇一八年四月二十六日
书记员 杨昇婷
附法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；