广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0106民初448号原告（反诉被告）：深圳市鑫宏源铁艺装饰有限公司，住所地广东省深圳市光明新区。法定代表人：张玉军。委托诉讼代理人：钟玉婷、王飞，系广东江盈律师事务所律师。被告（反诉原告）：广州市利艺装饰工程有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：周小群。委托诉讼代理人：梁志坚、刘建勋，系广东恒益律师事务所律师。原告深圳市鑫宏源铁艺装饰有限公司（以下简称鑫宏源公司）与被告广州市利艺装饰工程有限公司（以下简称利艺公司）承揽合同纠纷一案，本院于2017年1月4日受理后，被告利艺公司在法定期限内提起反诉，本院依法组成合议庭，本诉与反诉合并公开开庭进行了审理。原告鑫宏源公司的法定代表人张玉军、委托诉讼代理人钟玉婷，被告利艺公司的委托诉讼代理人梁志坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫宏源公司诉称：原告与被告于2015年5月5日签订了《合同书》，合同约定：由被告提供热镀锌钢材，原告负责制作加工及安装，安装工程的总价款为230000元。被告应在产品安装完工之当日验收，并在验收合格之后15日内付清全部货款，若被告拖欠货款擅自毁约向原告支付合同总额的50%违约金，原告按照合同约定完成了全部工程并经被告验收合格，但被告只支付了60000元合同款，扣除被告向原告提供的40183.5元材料费后，被告至今仍拖欠原告合同款129816.5未付。现原告为了维护自己的合法权益，根据《民事诉讼法》的有关规定特向贵院提起诉讼，请求：1.被告向原告支付剩余货款129816.5元及利息（利息自2015年5月30日起按中国人民银行同期贷款利率计算至全部款项支付完毕之日）；2.被告向原告支付违约金115000元（230000×50%）；3.本案的诉讼费由被告承担。被告利艺公司辩称：我方认为原告的诉讼请求没有法律依据，与事实不符。理由如下：一、关于合同约定的总额，合同第1条约定数量、单价、总额均为暂定的约定数额，被告实际上提供了40183.5元的材料给原告，并实际支付了加工费6万元，合计完成了10183.5元，但是原告并未承担合同约定的安装、运输等费用的义务，在履行合同过程中，因原告的技术问题无法完成安装工作，也没有支付相应的运输费，因此原告要求变更合同仅是要求支付加工费，而并非本案约定的合同总额。二、原告并没有完全履行合同约定，无权要求被告支付全额的合同款项，合同的约定是要求原告完成加工制作后并将相应的楼梯扶手安装完毕，实际上原告仅仅完成了950米左右的钢材热镀工作，与本案相关的材料和安装运输等工作均由被告完成，因此原告并没有按照合同约定完成合同的义务。三、原告因为技术原因，在交付热镀钢材后没有完成安装工作，全部的安装工作由被告完成，被告因此额外聘请了施工队对楼梯扶手进行安装，并购买了相应的五金配件，支出了五金配件费用8800元，安装费用63000元，原告无权要求被告支付货款、利息、违约金等。被告利艺公司反诉称：2017年1月4日，原告以被告违反《合同书》为由，向贵院提起（2017）粤0106民初448号，要求被告支付货款、利息、违约金等，事实上，原告未履行合同约定安装义务，并非被告故意拖欠货款，而是原告违约在先，被告因此行使抗辩权。2015年5月5日，被告与原告签订《合同书》约定：由被告提供热镀锌钢材，原告按被告的要求制作加工钢材栏杆，原告负责加工、运输、安装等，单价为230元/M，按现场实际米数计算总价款，经原告安装完工后甲方现场验收，合格后15天内付清全部货款。合同签订后，被告奖价值40183.5元的热镀锌钢材交付给原告，实际交付钢材栏杆共900米，但原告因技术不达标等原因拒绝安装，导致被告另外购买栏杆的配件并请专业人员进行安装，因此共支出费用人民币78624.5元。被告认为：因原告原因，履行《合同书》的约定，未实际完成安装工作，导致被告额外购买配件并聘请专业人员进行安装，原告应向被告支付上述配件费用及安装费。为维护自己的合法权益，被告根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，特向贵院提起反诉，请求：原告支付安装配件费8800元，及安装费63000元；原告承担本诉、反诉的全部诉讼费用。原告鑫宏源公司针对反诉辩称：双方签订合同的时候，原被告另外口头约定原只是负责运输，具体的安装由被告承担，并且按照单价180元计算（合同约定为230元，扣除安装50元），我方运输了1000多米到现场后，具体的卸货、安装、加工由被告负责。我方履行运输义务后，被告也是按照约定先行通过银行转账支付了6万元给我方，后来要求被告支付款项，被告一直以我方没有安装为由拖延支付款项。本院经审理查明：2015年5月5日，鑫宏源公司与利艺公司签订《合同书》，约定利艺公司提供热镀锌刚才给鑫宏源公司，鑫宏源公司开始制作加工及安装，产品名称为栏杆，规格详见附件图纸，数量1000m，单价20元/m，合计金额230000元，以上报价含材料费（材料利艺公司提供，材料费从鑫宏源公司以上货款中扣除），含制作安装及运输费等，栏杆按现场实际米数计算；鑫宏源公司必须在5月30日前完成本工程全部内容；产品即将安装时，由利艺公司确认鑫宏源公司提供之产品是否符合要求，如符合，鑫宏源公司开始安装，鑫宏源公司安装完成本工程总量的50%，利艺公司应支付至总货款的60%给鑫宏源公司，人民币138000元，利艺公司将材料费从此批货款中扣除（材料费具体金额待定），扣除材料费后的此批货款余额付予鑫宏源公司；本产品安装完工后，利艺公司当天现场按实际验收，合格后15天内付清全部剩余货款人民币92000元；如利艺公司拖欠货款1天，按总货款的5%计算；本合同签订后任何一方不得擅自毁约或解除合同，否则应向对方支付合同总额50%的违约金等条款。同日，送货单载明利艺公司提供的材料费金额为40183.5元。上述《合同书》签订后，利艺公司向鑫宏源公司支付60000元。鑫宏源公司向利艺公司交付合同产品，由利艺公司实际安装。鑫宏源公司法定代表人张玉军与利艺公司法定代表人周小群的微信聊天记录反映，张玉军于2015年5月18日称晚上送货过去，并于2015年5月21日询问产品情况如何，2015年12月5日张玉军称栏杆总数940多米将近950米，每米180元，利艺公司付材料费40320元，另已付6万元，大概还差7万元左右，并向周小群发送工程量对账单。该工程量对账单载明总米数950米？单价180元/米，950米×180元/米=1701000元，①周总出材料40183元，运费1700元②样板运输费1000元？③样板安装人工费600元④返工费30条柱子共2000元⑤配件：化学罗栓1500元？膨胀罗丝525元预埋钢板462元⑥油漆另算？鑫宏源公司确认该工程量对账单是双方口头协商的大概过程，表明总米数950米？需要以现场计算为准，单价180元/米说明双方已经变更了《合同书》约定的单价，其他费用与鑫宏源公司无关。利艺公司主张因鑫宏源公司未履行《合同书》约定的安装义务，利艺公司另行聘请工程队安装并支付安装费63000元，在安装的过程中购买五金配件支出8800元，提供了施工队负责人欧阳*出具的结算证明、家祥电动工具行收款收据（金额8800元）欲予证实。其中结算证明载明广州市朗华城盈耀项目楼梯扶手工程总工程量1013米，单价70元一米，总工程款为70190元于2015年7月29日全部结清；家祥电动工具行收款收据载明时间为2016年4月15日，利艺公司称该收据系购买后补开。鑫宏源公司对此不予确认，本院要求利艺公司提供欧阳兵的身份信息、家祥电动工具行的工商登记信息，利艺公司表示可以提供，但未向本院提交。关于鑫宏源公司实际提供的栏杆长度，鑫宏源公司认为至少有1000米但无证据证实，利艺公司认为是950米；关于产品单价180元/米，鑫宏源公司认为双方口头协商该价格不包安装，利艺公司认为该价格包括安装费用；关于送货运费，鑫宏源公司认为产品由鑫宏源公司制作并运送，当庭出示运输照片，利艺公司不予认可，认为产品由其运输但无证据证实。鑫宏源公司、利艺公司同意在合同款中扣减40183.5元材料费。鑫宏源公司主张共交付栏杆产品1000米，单价180元/米，货款180000元，扣除材料费40183.5元及利艺公司已付款60000元，利艺公司还应支付79816.5元，并当庭变更诉讼请求货款金额为79816.5元，违约金按18万元×20%计算。本院认为：鑫宏源公司与利艺公司签订《合同书》，属合法有效的合同，双方均应依约恪守履行。关于鑫宏源公司交付的产品价格如何确定。鑫宏源公司主张实际交付栏杆1000米，但无证据证实，利艺公司主张收到栏杆950米，有2015年12月5日鑫宏源公司法定代表人张玉军向利艺公司法定代表人周小群发送的微信聊天记录及工程量对账单为证，本院予以采纳，认定鑫宏源公司实际交付栏杆长度950米。关于产品单价，双方确认为180元/米，但鑫宏源公司主张该价格不包安装，利艺公司认为该价格包括安装，本院认为，结合《合同书》有关产品单价230元/m含安装及运输费的约定，鑫宏源公司主张变更后单价180元/米不包安装较为合理，本院予以采信。综上，栏杆产品价格为180元/米×950米=171000元。关于应扣减的费用，利艺公司已付款60000元理应扣除，双方同意材料款40183.5元在货款中扣除，本院予以确认，利艺公司还主张其实际运输了产品要求扣减运费，但未能举证证实其实际运输产品的事实，本院不予采信。综上，利艺公司还应支付171000元-60000元-40183.5元=70816.5元。关于欠款利息及违约金。鑫宏源公司主张自2015年5月30日起计付欠款利息，并以180000元为欠款金额计算20%的违约金。本院认为，张玉军与周小群的微信聊天记录反映，张玉军于2015年5月18日称晚上送货过去，并于2015年5月21日询问产品情况如何，可见2015年5月21日前鑫宏源公司已交付产品，与鑫宏源公司主张其在2015年5月18日完成交货义务相符。《合同书》虽然约定了利艺公司的付款期限及违约责任，但均是建立在鑫宏源公司负责安装产品的基础上，现鑫宏源公司未实际安装产品，其主张计付欠款利息及违约金，本院综合考量双方履行合同的实际情况，参照《合同书》的相关约定，酌情认定利艺公司赔偿鑫宏源公司逾期付款损失，以70816.5元为本金，自2015年5月30日起，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%的标准计付。关于利艺公司的反诉主张。利艺公司认为鑫宏源公司未履行《合同书》约定的安装义务导致利艺公司另行支付了安装费用。本院认为，由利艺公司提交的张玉军与周小群的微信聊天记录反映，利艺公司对鑫宏源公司提出的单价180元/米未表示反对，在鑫宏源公司送货后即询问产品情况时，亦未向鑫宏源公司提出异议要求鑫宏源公司履行安装义务，故本案利艺公司提交的证据未能反映其向鑫宏源公司提出安装产品的主张，与鑫宏源公司主张双方协商变更产品价格不包安装相互印证，故利艺公司在鑫宏源公司提起本案诉讼后反诉称鑫宏源公司不履行安装义务，缺乏事实依据，本院不予采信，依法驳回其反诉请求。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、第一百零八条的规定，判决如下：一、被告广州市利艺装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告深圳市鑫宏源铁艺装饰有限公司支付70816.5元及逾期付款损失（以70816.5元为本金，自2015年5月30日起计至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%的标准计付）；二、驳回原告深圳市鑫宏源铁艺装饰有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告广州市利艺装饰工程有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费2615元，由原告深圳市鑫宏源铁艺装饰有限公司负担295元、被告广州市利艺装饰工程有限公司负担2320元。反诉受理费797.5元，由被告广州市利艺装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 张 翼人民陪审员 王 青人民陪审员 谢海梅二〇一七年十一月九日书 记 员 郑苗璇黄颖