吉林省梅河口市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）吉0581刑初122号
公诉机关吉林省梅河口市人民检察院。
附带民事诉讼原告人谢某1，男，1965年1月11日出生，满族，农民，现住吉林省梅河口市，系本案被害人。
诉讼代理人国立华，吉林国然律师事务所律师。
被告人暨附带民事诉讼被告人韩志红，男，1970年4月30日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地及住所地吉林省梅河口市；因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年3月27日被梅河口市公安局刑事拘留，于2017年4月6日被取保候审，于2018年1月30日被本院继续取保候审。
辩护人暨附带民事诉讼被告人委托代理人杨启生，吉林金梅律师事务所律师。
代理权限：一般代理。
梅河口市人民检察院以梅检刑检刑诉〔2018〕103号起诉书指控被告人韩志红犯故意伤害罪，于2018年1月30日向本院提起公诉,本院经审查于同日立案受理，案件审理过程中，附带民事诉讼原告人谢某1向本院提起附带民事诉讼，要求韩志红赔偿经济损失，本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年3月22日公开开庭进行了合并审理。梅河口市人民检察院指派检察员董春伟出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人谢某1及其诉讼代理人国立华、被告人韩志红及其辩护人杨启生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
梅河口市人民检察院指控：被告人韩志红于2017年1月12日16时许，在梅河口市某村张某1经营的商店内，因琐事与张某1发生口角，被害人谢某1在对韩志红劝阻过程中，二人厮打在一起并致谢某1轻伤二级。
针对以上事实，公诉机关提供书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见等证据予以证明。公诉机关认为，被告人韩志红故意伤害他人身体，致轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人谢某1诉称：2017年1月12日，在张某1家小卖部，因韩志红与张某1打架，我看都是亲戚，我去拉架，拽韩志红，韩志红给我两炮子，我说谁不服我俩就去大道，我俩到大道后，他用脚踹我左肋巴，后来我摔倒，他骑在我身上打我，我当时很疼就去医院，当时我兄弟报警的，我当天入住梅河口市中心医院住院治疗，当时没做CT片，我主治医生没看出来我肋巴折了，我认为我们是亲属，住了三天院就回家了，回家三天，肋巴疼的受不了就又去住院，当时还是没有做CT,没看出来肋巴折，后来疼的不行，做CT看出来我肋巴折了。又住院治疗12天，诊断为左侧多发肋骨骨折，双肺挫伤，胸部外伤，我多次要求韩志红支付医疗费用，但韩志红一直拒绝支付。现要求依法追究韩志红的刑事责任并赔偿医疗费8003.86元、住院伙食补助费1500元、护理费2638.86元、误工费4051.20元、交通费300元、复印费100元、残疾赔偿金（十级）24245.88元、精神损失费2万元、营养费1400元、律师代理费3000元，共计65239.80元。
附带民事诉讼原告人诉讼代理人代理意见为：1.本案被告人韩志红构成故意伤害罪，应当依法追究其刑事责任。从公诉机关提供的证据及张某1、王某等证人的证言能够充分证明韩志红打人的事实。从公安机关出具的伤情鉴定及主治医生冷某的证词都能够证明谢某1伤情系五根肋骨骨折并且已经构成了轻伤二级。2.韩志红应当依法赔偿谢某1的全部经济损失。原告所主张的赔偿项目及数额符合法律规定，合情合理，应当得到人民法院的支持。
被告人韩志红对起诉书指控的犯罪事实及罪名均有异议，辩解称：我和谢某1是姑舅亲，我俩以前关系很好，当天是谢某1看见我和张某1发生口角就过来拉扯我，把我衣服撕坏了，我俩就撕吧起来，我打他脸两撇子，他打我脸两撇子，我俩摔倒了，他是仰面倒的，我是前倾倒的，我就在他旁边，我没压他身上，谢某1的伤不是我造成的，是谢某1出院后回家喝多了酒自己摔伤的，我只同意赔偿谢某1前三天的住院治疗费用，我也受伤看病了，我俩顶了。
被告人韩志红辩护人辩称，公诉机关指控被告人韩志红犯有故意伤害罪，事实不清，证据不足，不构成故意伤害罪。1.被害人在2017年1月12日18时住院，于2017年1月15日8时出院，在此住院诊断头部外伤、胸部挫伤，无肋骨骨折，经胸部DR片，头部CT均正常。医生查体，左侧下胸部局部软组织肿胀，压痛阳性，无特别压痛感，未触及骨擦感。出院结论为胸部闭合性损伤，头部外伤。根据科学仪器的检查、医生的查体，得出的结论是被害人无肋骨骨折，据此，辩护人认为被害人第一次住院时不存在肋骨骨折，以肋骨骨折鉴定构成伤害罪是违背客观事实的，让被告人承担刑事责任是冤枉的。2.被害人陈述第一次笔录与第二次笔录述说的事实不稳定，前后矛盾，第一次笔录没提到韩志红用脚踹，踢两脚，第二次笔录隐瞒真相，说假话。3.证人谢某2证实双方没拿任何物品打架，没有证明韩志红用脚踹谢某1，仅证明韩把谢按地上，俩人撕吧一块去，我就把韩给拉开了。4、证人马某1证实俩人摔倒了，我和谢某2就过去了，谢某1把韩志红的衣服拽开了，他俩撕吧一起去。我把谢某1拽起来了，谢某2把韩志红拽起来。他们拽着对方肩膀，互相抡，一块都倒地了。证人谢某2、马某1当时都是直接的拉架人，说的是客观事实，是当时发生的所见谢某1所闻，他们证言可信。同时证明被告人没有用脚踹的行为。证人张某1、付某、张某2、王某均没有证明被告人用脚踢过谢某1，韩当时脚不可能抬起来，踹的行为无任何证明。这充分证明谢某1在说假话。5.证人谢某3、杨某、罗某均证明在2017年1月18日中午谢某1在家请客，并喝白酒、啤酒。虽然没有证明酒后谢某1是否存在摔跤、摔倒的事实，但这种危险是存在的，是排除不了的。6.证人王某、马某2证实2017年1月18日下午3点多，看见谢某1在地上趴着，是在进屋门口地上趴着。证明谢某1是自己酒后摔倒在地上，造成肋骨骨折。7.被害人的肋骨骨折与韩志红的行为不存在因果关系，与韩志红没有任何关系。综上，被告人韩志红构不成故意伤害罪，被告人无罪。
本院经审理查明：
（一）2017年1月12日16时许，在梅河口市某村张某1经营的商店内，被告人韩志红和被害人谢某1看热闹时，因张某1嫌韩志红说话声音大，二人争吵，韩志红要打张某1，因谢某1与韩志红和张某1都是亲属便拉韩志红，将韩志红衣服拽坏，二人相互厮打，在张某1家外面的国道旁，二人厮打中两人摔倒，后被人拉起来，谢某1后脑勺出血，韩志红手出血。谢某1当即报案，并于当日到梅河口市中心医院胸外科住院治疗，诊断为胸部闭合性损伤，头部外伤，左手外伤，检查左侧下胸部局部软组织肿胀，辅助检查2017年1月12日胸部DR平片胸部未见异常。谢某1住院三天，于2017年1月15日出院，出院医嘱为病情变化随诊，复诊内容是胸部CT。2017年1月18日再次入梅河口市中心医院胸外科住院治疗，诊断为左侧多发肋骨骨折，双肺挫伤，胸部外伤。2017年1月18日胸片未见异常，2017年1月19日胸部三维CT检查见：双肺挫伤，左侧第4、5、11肋骨骨折。谢某1第二次住院十五天，于2017年1月30日出院。出院建议事项是休息2周，加强营养，对症治疗，病情变化随诊，复诊内容是胸部CT、肝功、肾功。谢某1于2017年2月20日做胸部CT三维检查见左侧第2、4、5、6、11肋骨骨折，右侧肩胛骨骨折。2017年2月21日，经梅河口市公安司法鉴定中心鉴定，谢某1左侧胸部外伤致左侧第2、4、5、6、11肋骨骨折，应评定为轻伤二级。谢某1肋骨骨折系在与韩志红厮打中造成。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
一、书证
1.法律文书，证明本案程序合法。
2.被告人到案经过，证明梅河口市公安局进化派出所民警于2017年3月28日8时30分许，在韩志红家找到正在干活的韩志红，将其带到进化派出所。
3.被告人韩志红户籍信息，证明其于1970年4月30日出生，具有完全刑事责任能力。
4.被害人谢某1住院病历及门诊病志等材料，证明谢某1伤后住院治疗情况。
5.进化派出所办案说明，证明2017年1月12日谢某1在住院排的X光片没有发现其肋骨有骨折，后谢某1出院后又拍CT片后，发现谢某1肋骨疑式骨折，无法判断骨折是第一次拍片时没看出来还是第一次出院后新造成的。
二、证人证言
1.证人谢某2证言证实：2017年1月12日16点左右，我在张某1家卖店待着，韩志红和谢某1说话，韩志红当天喝酒了，并且因为说话声音大与张某1争吵，韩要打张，我和谢某1把韩拽出去了，韩打了谢某1一拳，韩又进卖店被别人拉出来，谢某1拉着韩志红回家，在张某1家院外十米左右的地方，韩志红把谢某1按地上，俩人撕吧一块去了，我过去把韩志红拉开，我把他往他家方向推，马某1过来了看见谢某1后脑勺出血了，我就送谢某1去医院了。
2.证人马某1证言证实：我在张某1卖店待着，张某1因为韩志红说话声音大说他一句，韩志红生气了要打张某1，我和谢某1往外拽韩志红，谢某1把韩志红衣服拽开线了，韩志红两次进屋都被拽出去了，我和谢某2往外推韩志红和谢某1，到张某1家大门外的国道旁，韩志红和谢某2就撕吧一块去了，互相拽着对方的肩膀，互相怼、抡，后来两人一起摔倒了，我和谢某2就过去了，我把谢某1拽起来，谢某2把韩志红拽起来，我看到谢某1后脑勺磕了一下出血了，韩志红的手也磕出血了，两人去进化卫生院包扎的。
3.证人王某证言证实：2017年1月12日16点左右，在张某1家卖店，韩志红说话声音大张某1让小点声，韩志红不乐意了要打张某1，谢某1往外推韩志红，拽到院外，让韩志红回家，韩志红又要往卖店进，被谢某2拽院外去了，谢某1和谢某2一起拽韩志红，把韩志红皮夹克拽坏了，韩志红把谢某1按倒了，谢某2把韩志红拉开了，谢某1后脑勺出血了，嘴角和手都出血了，韩志红的手也坏了挺大一块皮，出血了。
4.证人张某1、付某、张某2、证言，均证实双方打架的原因，及双方在外面打架时他们没有在场的事实。
5.证人韩某（系韩志红父亲）证言，证实谢某1和韩志红打架后住院出院在家待几天后又去住院，听田某说谢某1伤是和杨某、谢老贵喝酒摔坏的。
6.证人田某证言，证实没有听说过谢某1摔倒，只听说打架的事，没有和韩某说过谢某1喝酒摔伤的事实。
7.证人李某证言，证实没有听到韩某和田某在其家说谢某1喝酒摔伤。
8.证人谢某3证言，证实自己去谢某1家喝酒的，当天谢某1喝的酒少，说自己的伤还没有好，说肋巴疼，是让韩志红打的。
9.证人杨某证实，自己去谢某1家喝酒的，在谢家的时候，谢某1没有摔倒，也没说哪疼要住院。
10.证人罗某证实，其在谢某1家喝酒，谢某1没说什么，当天晚上去住的院，不知道为什么，在他家时他没有摔倒。
11.证人王某证言，证实具体时间记不住了，马某2大约下午三点多钟来其家说谢某1在地上趴着呢，让其帮给谢某1抬车上去，到谢某1家看到谢某1趴在门口的地上，其和马某2把谢某1抬到朱某的三轮车上就回家了。
12.证人马某2证言，证实2017年1月18日下午两三点钟，谢某1打电话联系自己说自己肋骨疼，求其给送医院去，去谢某1家看到谢某1在他家地上趴着，谢某1说肋骨疼起不来了，其叫的王某，坐朱某的出租车将谢某1送到爱民医院。
13.证人冷某证言，证实谢某1住院两次，第一次胸片和彩超没有做出来骨折，片子清晰度不够，第二次做CT查出的左侧肋骨骨折三根，第一次建议做CT，谢某1说想省点钱就没做。后来又做了一次CT,检查出五根肋骨骨折。谢某1骨折不是很严重，只是裂缝机器查不出来，之后一活动再做检查就清晰了，这种情况是很正常的，我们平时检查要求复查就是这个原因，这就是疾病的形成过程。谢某1的骨折应该是第一次住院时就形成了，他的左侧下肋第一次做检查时就能看出点痕迹，但不明显，我们无法确定是骨折，这个位置和第二次做CT看出骨折的位置是吻合的，都是左侧肋下。判断不出来是不是被殴打或者摔倒情况造成的。喝酒不会影响骨折，疼痛是正常的，
三、被害人陈述
被害人谢某1陈述：2017年1月12日下午4点多的时候，我在张某1家卖店待着，韩志红说话声大，张某1就说了韩志红一句，韩志红就不乐意了，就要打张某1，我就把韩志红拽出去了，拽出卖店屋韩志红就打了我一拳，打我脸上了，我说我拉架你打我干啥，韩志红又进屋了又要打张某1，我和马某1又把韩志红拽出来了，在张某1家院里韩志红又要打我，我就往院外走，我走到张某1家院外大道右侧几米的位置，韩志红追上我用拳头打我，我和韩志红撕巴了几下，韩志红就把我弄倒了，我的后脑勺磕地上出血了，我倒了之后韩志红又踹我好几脚，具体几脚我也记不住了，踹完我韩志红又骑我身上要打我，还没等打到我就被马某1和谢某2过来把我俩拽开了。起来之后我和谢某2又回到张某1家屋里去了，张某1的媳妇看见我头出血了，谢某2开车拉我去进化卫生院包的头，我说我肋巴疼，肯定折了，大夫说肋巴要是折了就得去梅河医院，我就去梅河医院了。2017年1月12日17时去梅河住的第一次院，第一次住院做的胸透和彩超，也没做出来骨折，大夫让我做CT，我当时也没那么多钱，再说我和韩志红还是亲戚，花多了也不好，我就没做CT，在医院住了三天院，我想不是骨折的话我就回家养几天就行，1月15日我就出院了，2017年1月18日下午在家的时候，我的肋巴疼的不行了，我就打电话找我的邻居马某2送我去的医院，到医院又做的胸透和彩超，也没做出来骨折，1月19日下午我做的CT，1月20日早上CT的片子出来后大夫告诉我左侧肋骨骨折三根。1月15日出院后，1月16日去了一趟张某1家卖店，待了一会就回家了，之后就一直在家没出来，期间还打电话找谢某3两口子和田万立两口子去我家喝的酒，田万立的媳妇罗某给做的饭。
四、被告人供述和辩解
被告人韩志红供述：2017年1月12日下午4点多，我在进化镇谢家张某1家卖店看热闹，张某1因为我说话声音大就说我，我就生气了，跟张某1吵吵起来了，张某1拿个啤酒瓶要打我，马某1就往外拽我，谢某1拽着我领子用手怼我，我俩在张某1家院里撕吧了起来，谢某1用手打了我两耳光，我也打他两耳光，谢某1把我衣服拽坏了，我让谢某1赔我衣服，谢某1不赔我，我和谢某1到张某1家院外的国道旁，我和谢某1又吵吵起来了，我和谢某1又撕吧起来了，撕吧时我和谢某1都摔倒了，谢某1是仰面倒的，我是趴着倒的，我俩倒了之后谢某2把我拽起来，马某1把谢某1拽起来，我手出血了，马某1找的出租车给我拉进化卫生院包手去了。2017年1月20日是腊月二十三，田秀文去我家看我，和我说谢某1跟我打架之后从梅河出院回来后，找安吉屯的杨乃才两口子和谢老贵俩口子在谢某1家喝的酒。腊月二十八那天我父亲韩某去李海林家取直补钱，田某也在李海林家，我父亲跟我说田某说的谢某1和杨某和谢老贵喝酒把肋骨摔折了。我就是和谢某1撕吧了，撕吧时我俩都摔倒了，谢某1摔倒后脑勺磕地上磕出血了，这我承认是和我撕吧造成的，肋巴不是我打的。
五、鉴定意见
梅河口市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书：谢某1左侧胸部外伤致左侧2、4、5、6、11肋骨骨折应评定为轻伤二级。
（二）附带民事诉讼原告人谢某1伤后第一次住院三天，花医疗费1129.11元，一级护理1天，二级护理2天，第二次住院12天，花医疗费6874.75元，一级护理4天，二级护理8天，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，附带民事诉讼原告人谢某1的合理经济损失为医疗费8003.86元，护理费
2638.86元（125.66元×6天×2人+125.66元×9天×1人）元，住院伙食补助费1500元（100元×15天），误工费4051.20元（126.6元×32天），交通费100元，以上合计16293.92元。
上诉事实，有附带民事诉讼原告人谢某1当庭提供的如下证据证明：谢某1身份证及户口本复印件、医疗费收据5张、住院病历2份、交通费票据20张、律师代理费收据1张、CT片子18张。
本院认为，被告人韩志红故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人罪名成立，本院予以支持。关于被告人韩志红及其辩护人提出被害人谢某1的伤不是韩志红造成的辩解及辩护观点，经查，根据公诉机关提供的被告人供述、被害人陈述及证人证言、谢某1两次住院病历能证实二人于案发当时相互厮打，谢某1和韩志红摔倒在地，且当日谢某1住院治疗系在医院胸外科，其口述胸部疼痛，医生检查见其左下胸局部软组织肿胀，据此可以认定谢某1在与韩志红厮打中其左下胸部位受伤。对于双方厮打中是否造成谢某1五根肋骨骨折，本院认为，谢某1第一次住院胸部DR平片检查未见异常，第二次住院其疼痛部位仍是左下胸部位，胸部DR平片仍未见异常，通过胸部CT才检查出左侧三根肋骨骨折，而在出院后做法医鉴定前一日所作的CT检查中确定系五根肋骨骨折，以上事实结合谢某1主治医生冷某证实内容“谢某1的骨折应该是第一次住院时已形成，其左侧下肋第一次做检查时能看出点痕迹，但不明显，无法确定是骨折，这个位置和第二次做CT看出骨折的位置吻合，都是左侧肋下”，可以认定第一次住院时谢某1五根肋骨骨折，只是未能检查出来。综上，虽然无其他证据证明谢某1所述肋骨骨折系韩志红踢打造成，但可以认定系谢某1与韩志红厮打中造成，伤害后果与韩志红行为有因果关系，公诉机关指控韩志红在与谢某1厮打中致其轻伤构成故意伤害罪成立，对韩志红及其辩护人的辩解及辩护意见本院不予采纳。韩志红与谢某1为亲属关系，平日关系较好，二人发生厮打系谢某1出于拉架，虽然韩志红对自己行为有辩解，不认罪，但其行为情节轻微，本院对其免予刑事处罚。谢某1因韩志红的犯罪行为遭受的物质损失，韩志红应予赔偿，谢某1在拉架中与韩志红相互厮打致自己受伤，对自己所受损失亦应承担次要责任。谢某1要求赔偿医疗费、误工费、护理费、伙食补助费及交通费的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持，交通费以保护100元为宜，其提出其他赔偿请求无法律依据不予支持。韩志红应赔偿谢某1医疗费等经济损失16293.92元的80%，即
13019.13元。综上，根据被告人韩志红的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度，以及附带民事诉讼原告人谢某1所受伤害造成经济损失情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条的规定，判决如下：
一、被告人韩志红犯故意伤害罪，免予刑事处罚。
二、被告人韩志红赔偿附带民事诉讼原告人谢某1经济损失人民币13019.13元，于本判决生效后立即给付。
三、驳回附带民事诉讼原告人谢某1的其他诉讼请求。
被告人韩志红到期不履行本判决确定的给付义务，附带民事诉讼原告人谢某1向本院申请执行的期间为二年。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省通化市中级人民法院提起出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 田 硕
审判员 王光庆
审判员 王宝秀
二〇一八年四月二十四日
书记员 吕新莹