广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2015）东二法民二初字第1079号原告：梁金丽，女，1983年12月11日出生，汉族，住江苏省宝应县。被告：东莞市发材建材贸易有限公司。住所地：广东省东莞市东城区石井中心路**号2B。组织机构代码：79116129-9。法定代表人：徐军。被告：亿华集团有限公司（原为广东亿华建筑工程有限公司）。住所地：广东省深圳市南山区桂庙路北向南瑞峰花园*栋B-1410。组织机构代码：55717811-3。法定代表人：胡万勇。金丽与被告东莞市发材建材贸易有限公司（以下简称发材公司）、亿华集团有限公司（以下简称亿华公司）委托合同纠纷一案，本院于2015年10月26日立案后，依法由审判员林静适用简易程序进行审理，后因本案不宜适用简易程序，转为适用普通程序，由审判员林静担任审判长，与人民陪审员李子聪、人民陪审员梁嘉仪组成合议庭审理。因本院发现本案要以尚未审理终结的（2015）东二法民一初字第1456号案件的审理结果为依据，故于2016年3月21日裁定中止本案诉讼。案件恢复诉讼后，于2017年7月26日公开开庭进行审理。原告梁金丽到庭参加诉讼，两被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告原告诉称，原告与发材公司于2013年1月29日签订《买卖合同》，约定发材公司向原告转让位于东莞市××边村XXX新城XXX园“XXX特产购物城”AXXX号商铺。同日，原告与发材公司签订《委托经营管理协议》，约定原告委托发材公司对该商铺进行统一管理，期限自2013年1月29日起至2021年1月28日止，无论发材公司实际经营情况如何，均足额向原告支付经营收益，每季度为11844元，并约定了付款方式，如果发材公司不能按协议按时足额向原告支付经营收益，发材公司应向原告支付违约金，如逾期达到30日，原告有权单方解除协议，并由发材公司向原告赔偿三个月的经营收益。另外亿华公司于同日出具担保函，承诺对发材公司在《委托经营管理协议》项下的所有义务承担连带保证责任。协议签订后，发材公司仅支付了6个季度的收益后一直以各种理由拒绝向原告支付商铺经营收益，并将商铺抵押至银行，严重侵犯原告的权益。故原告诉请：1.解除原告与被告发材公司签订的《委托经营管理协议》；2.被告发材公司向原告支付自2014年7月23日起暂计至2015年10月16日的经营收益59220元，向原告支付经营收益至回购款项付清为止；3.被告发材公司赔偿原告三个月收益11844元；4.被告亿华公司对以上款项承担连带责任；5.本案诉讼费由两被告承担。庭审中，原告明确诉请二中要求被告发材公司支付的经营收益计至2021年1月28日。两被告均没有提出答辩意见，亦没有提供任何证据及提出任何质证意见。经审理查明，梁金丽与发材公司签订《买卖合同》，约定以592200元购买发材公司位于东莞市××边村XXX新城（XXX园）的XXX特产购物城的AXXX号商铺。2013年1月29日，梁金丽与发材公司签订编号为XXXX的《委托经营管理协议》，约定梁金丽将享有产权的上述铺位委托给发材公司统一管理，统一代租，整体经营;梁金丽不参与经营管理;委托经营期限为96个月;在委托经营期间内，无论发材公司实际经营管理情况如何，均应按时足额向梁金丽支付经营收益，经营收益的计算方式为：该商铺总价款×8%×8年，共计379008元，即季经营收益为11844元；协议签订后，发材公司第一年一次性支付梁金丽该年经营收益，后七年按季度向梁金丽支付委托经营收益，于每年1月、4月、7月、10月的10日前将前一季度应付经营收益汇入梁金丽账户；若发材公司不能按本协议约定按时足额向梁金丽支付经营收益，则应按逾期付款额每日之千分之一的标准向梁金丽计付违约金，逾期付款达30日的，梁金丽有权单方解除本协议，并要求发材公司赔偿三个月的经营收益。《委托经营管理协议》后附有广东嘉众律师事务所的《见证书》。2013年1月29日，亿华公司出具担保函，为上述《委托经营管理协议》中发材公司应承担的义务提供连带保证担保，范围为协议中应付款及其他内容等，保证方式为连带保证担保责任，但未明确约定保证期间。梁金丽在庭审中确认已收到该商铺2013年1月29日至2014年7月22日期间的经营收益，并确认未在提起本案诉讼前通知被告解除《委托经营管理协议》。2015年1月7日，梁金丽向发材公司发出《申请书》，称其所购买的案涉AXXX号商铺由于发材公司未妥善办好房产证，未按时支付经营收益，要求发材公司依约回购该商铺。另查明，梁金丽与发材公司、亿华公司就案涉商铺另有房屋买卖合同纠纷诉至本院，案号为（2015）东二法民一初字第1456号，本院于2015年12月23日作出（2015）东二法民一初字第1456号民事判决书，判令发材公司返还梁金丽购房款592200元；亿华公司对上述债务承担连带清偿责任。亿华公司不服一审判决，向东莞市中级人民法院提起上诉，但未缴纳二审案件受理费，故东莞市中级人民法院于2016年6月21日作出（2016）粤19民终3342号民事裁定书，裁定按亿华公司撤回上诉处理，该裁定于2016年7月15日发生法律效力。以上事实，有《买卖合同》及其《见证书》和《担保函》、《委托经营管理协议》及其《见证书》和《担保函》、《申请书》、（2015）东二法民一初字第1456号民事判决书、（2016）粤19民终3342号民事裁定书及其生效证明书、原告的陈述等附卷为据。本院认为，本案为委托合同纠纷。两被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃质证和抗辩的权利。梁金丽与发材公司以签订《委托经营管理协议》的方式形成委托合同关系，该协议系双方真实意思表示，内容未违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方应依约履行各自的合同义务。《委托经营管理协议》约定，若发材公司不能按本协议约定按时足额向梁金丽支付经营收益，逾期付款达30日的，梁金丽有权单方解除本协议，并要求发材公司赔偿三个月的经营收益。发材公司仅支付了案涉商铺2013年1月29日至2014年7月22日期间的经营收益，剩余经营收益逾期付款已达30日，故梁金丽诉请解除关于该商铺的《委托经营管理协议》，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款的规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。梁金丽确认未在提起本案诉讼前通知被告解除《委托经营管理协议》，故《委托经营管理协议》自起诉状送达发材公司之日时解除，即2015年11月20日。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条关于“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，发材公司应当向梁金丽支付截至解除之日尚欠的经营收益，即2014年7月23日至2015年11月20日的经营收益，根据双方的《委托经营管理协议》约定及支付习惯计算，应为63957.6元（11844元/90天×486天）。梁金丽主张超出部分的经营收益，没有事实和法律依据，本院不予支持。另，由于发材公司未按时足额向梁金丽支付经营收益构成违约，梁金丽主张发材公司按照《委托经营管理协议》的约定向其赔偿AXXX号商铺三个月的经营收益11844元，本院予以支持。亿华公司出具《担保函》为案涉《委托经营管理协议》中发材公司的付款义务提供连带保证担保，其依约应在发材公司未按协议约定向梁金丽支付经营收益时，对经营收益及违约损失承担相应的连带保证责任。双方就该保证没有约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，梁金丽应于发材公司支付经营收益的履行期限届满之日起六个月内要求亿华公司承担保证责任。按照《委托经营管理协议》的约定，发材公司尚欠梁金丽至2015年11月20日的经营收益，梁金丽于2015年10月19日起诉请求亿华公司承担保证责任，在前述规定期间内，故亿华公司的保证责任未免除。亿华公司应对编号为XXXX号《委托经营管理协议》项下AXXX号商铺发材公司尚欠的经营收益及应付的违约赔偿承担连带清偿责任。亿华公司在承担保证责任后，有权向发材公司进行追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六条第一款、第九十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认原告梁金丽与被告东莞市发材建材贸易有限公司之间编号为XXXX号的《委托经营管理协议》于2015年11月20日解除；二、限被告东莞市发材建材贸易有限公司于本判决发生效之日起五日内向原告梁金丽支付AXXX号商铺2014年7月23日至2015年11月20日的经营收益63957.6元；三、限被告东莞市发材建材贸易有限公司于本判决发生效之日起五日内向原告梁金丽赔偿AXXX号商铺三个月的经营收益11844元；四、被告亿华集团有限公司对被告东莞市发材建材贸易有限公司上述二、三项债务承担连带清偿责任。被告亿华集团有限公司在承担保证责任后，有权向被告东莞市发材建材贸易有限公司追偿；五、驳回原告梁金丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1576元，由被告东莞市发材建材贸易有限公司、被告亿华集团有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 员  林 静人民陪审员  李子聪人民陪审员  梁嘉仪二〇一七年七月三十一日书 记 员  黄慧琳