河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀05民终1264号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司河北分公司，住所地石家庄市长安区方北路13号。
负责人李臻，该公司总经理。
委托代理人赵雅男，河北君合欣律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘阳超，职工。
委托代理人刘方生。
委托代理人王杰，刘阳超丈夫。
被上诉人（原审被告）刘自强，农民。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司河北分公司（以下简称平安财险河北分公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省宁晋县人民法院（2015）宁民初字第999号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安财险河北分公司的委托代理人赵雅男，被上诉人刘杨超及其委托代理人刘方生、王杰到庭参加诉讼。被上诉人刘自强经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
经审理查明，2014年8月3日19时许，在宁晋县凤凰路“天一广场”北侧路口处，刘自强驾驶冀A×××××小型轿车由西向南右转弯时，与由北向南行驶的刘阳超驾驶电动自行车相撞，造成刘阳超受伤、两车不同程度损坏的交通事故。2014年8月12日，宁晋县公安交通警察大队出具第201401322号道路交通事故认定书（简易程序），认定刘自强负事故的主要责任，刘阳超负事故的次要责任。
事故发生后，刘杨超被送往宁晋县医院住院治疗至2015年1月14日，实际住院164天，支付医疗费10000.20元。刘杨超的伤情被诊断为：1、左膝创伤性滑膜炎；2、左膝软组织损伤；3、左膝关节粘连；4、左膝皮神经损伤。该院为刘杨超出具的诊断证明书载明：住院前两个月需2人护理，后期1人护理，出院后加强功能锻炼、加强营养。刘杨超在宁晋县住院期间于2014年9月22日在邢台市人民医院住院治疗3天，支付医疗费1967元。2014年8月11日至12月19日，刘杨超先后五次在河北医科大学第三医院检查，支付医疗费995.04元。刘杨超自行委托了河北省宁晋司法医学鉴定中心进行伤残鉴定，该中心于2015年2月24日作出冀邢宁法医鉴定中心（2015）评字第016号伤残评定意见书，鉴定意见为：刘阳超为十级伤残。刘杨超支付鉴定费840元。一审诉讼过程中，原审法院依据平安财险河北分公司的申请，依法委托北京盛唐司法鉴定所对刘杨超的伤残等级进行重新鉴定。该所于2015年12月18日作出京盛唐司鉴所（2015）临鉴字第3579号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘阳超的目前状况构成十级伤残。平安财险河北分公司支付重新鉴定费2250元。
肇事车辆冀A×××××小型轿车的登记车主为刘自强，该车在平安财险河北分公司投保交强险和保额为200000元的不计免赔商业三者险各一份，本案事故发生在保险期间内。事故发生后，刘自强给付刘杨超治疗费14000元。
原审法院认定刘杨超的损失为：1、医疗费12962.24元；2、住院伙食补助费8200元（164天×50元）；3、营养费4920元（164天×30元）；4、误工费25253.63元（3713.77元÷30天×204元）；5、护理费25604元（3413元÷30天×60天＋3435元÷30天×164天）；6、残疾赔偿金48282元（24141元×20年×10%）；7、鉴定费840元；8、交通费7070元；9、住宿费720元；10、扫描费300元；11、精神损害抚慰金4000元，以上损失共计138151.87元。
以上事实，有道路交通事故责任认定书、住院病历、诊断证明、医疗费票据、司法鉴定意见书、住宿费票据、受害人和护理人员误工证明、工资表、车辆保险单、庭审笔录等证据在卷佐证。
原审认为，肇事车辆冀A×××××小型轿车在平安财险河北分公司投保交强险一份及保额为200000元的商业三者险，且不计免赔，故刘杨超的经济损失应首先由上述保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿医疗费10000元、误工费25253.63元、护理费25604元、交通费6860.37元、残疾赔偿金48282元、精神损害抚慰金4000元，各项合计120000元；刘杨超剩余损失17311.87元由平安财险河北分公司在商业三者险责任限额范围内按85%的责任比例承担赔偿责任，即赔偿14715.08元，扣除平安财险河北分公司预付的重新鉴定费2250元后，平安财险河北分公司在商业三者险责任限额范围内再赔偿刘杨超12465.08元。刘杨超剩余损失鉴定费3090元由刘自强按85%的责任比例承担赔偿责任，即赔偿2626.5元，刘自强在诉前已预付刘杨超治疗费14000元，两者相抵后，刘自强不再承担赔偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，原审判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司河北分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告刘阳超医疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金各项共计120000元；在商业三者险责任限额范围内赔偿原告刘阳超剩余损失12465.08元，两项合计132465.08元；自本判决生效之日起十五日内一次性付清；二、被告刘自强不再承担赔偿责任。三、驳回原告刘阳超其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1004元，减半收取502（元），增加诉讼请求受理费26元，合计528元，由被告刘自强承担。
平安财险河北分公司不服一审判决，向本院提起上诉，要求撤销原判第一项并依法改判；被上诉人承担一、二审诉讼费用。其上诉的主要理由为：1、刘杨超向原审法院提交的工资表中明确显示其工资已超过3500元的个人所得税金额，其超过部分没有相关证据证实其已缴纳了个人所得税，原审按每月3713.77元计算其误工费明显证据不足。2、刘杨超在住院病历中的医嘱单中均不显示其在住院期间需要二人护理，长期医嘱单、临时医嘱单是刘杨超住院时情况的最客观反映，而诊断证明是在其出院之后开具，不能反映其住院时的情况，原审按照二人计算其护理费用明显错误。3、原审法院在刘杨超去北京做鉴定的当天上午才通知上诉人，致使上诉人错过了参加鉴定的时间及审核、勘查刘杨超的伤情恢复情况的最佳时机，其鉴定程序违反法律规定。原审法院依据北京盛唐司法鉴定中心出具的鉴定意见书计算刘杨超的伤残赔偿金错误。4、根据我方与刘自强签订的保险合同及商业第三者责任保险条款约定：被保险车辆的驾驶人负事故主要责任的，保险人承担70%的赔偿责任。刘自强在本案中负事故的主要责任，故我方在商业三者险责任范围内应承担70%的赔偿责任。原审判决我方在商业三者险责任范围内承担85%的赔偿责任超出了合同当事人的约定。
被上诉人刘杨超主要答辩称，一审判决正确。我所在的公司是一个正式单位，工资表中显示我的个人所得税和养老保险情况。我的诊断证明和病历证明中都写着有二人护理。我去北京鉴定是一审法院通知的，一审法院应该也通知了上诉人，我也通知了对方，我们的日期是法院统一定的。我在北京等了上诉人两天。一审判决的赔偿责任比例是正确的。要求维持一审判决。
被上诉人刘自强未到庭，亦未向本院提交书面答辩状。
本院认为，刘杨超在原审中提交的工资表中显示其月工资超过3500元的月份均已由其单位将个人应纳税数额代扣，上诉人所称没有证据证实其已缴纳个人所得税的主张没有事实依据，本院不予支持。原审按照3713.77元的月工资标准计算其误工费并无不当。
宁晋县医院为刘杨超出具的诊断证明载明其住院前两个月需2人陪护，后期1人陪护。原审据此确定刘杨超的护理人数符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款的规定。上诉人关于原审计算刘杨超的护理费明显错误的上诉主张没有法律依据，本院不予支持。
京盛唐司鉴所（2015）临鉴字第3579号鉴定意见书系由原审法院依法委托具有合法资质的北京盛唐司法鉴定所作出，原审法院依据该鉴定意见书确定刘杨超的伤残赔偿金符合法律规定。原审法院将刘杨超去北京做鉴定的时间告知了上诉人，上诉人因自身原因未去参加鉴定，其认为原审鉴定程序违法的上诉观点没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于上诉人在商业三者险的赔付比例问题。上诉人称原审判决其在商业三者险责任范围内按照85%的比例赔偿超出了其与刘自强的合同约定，主张按照其商业第三者保险条款约定的70%赔偿，但上诉人在一、二审诉讼程序中均并提交商业第三者责任保险条款，上诉人不能证明其与刘自强之间有比例赔付的约定及该约定是否发生法律效力，故原审法院确定上诉人在商业三者险责任限额范围内承担85%的赔偿责任比例符合法律规定，本院对上诉人的该项上诉理由不予支持。本案经调解未果。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1030元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司河北分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 涛
审 判 员 杨善敏
代理审判员 闫海燕
二〇一六年五月十一日
书 记 员 杜志乾