四川省凉山彝族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）川34刑终63号原公诉机关四川省冕宁县人民检察院。上诉人（原审被告人）郭刚红，男，1982年11月26日出生，四川省越西县人，汉族，中专文化，农民，捕前住四川省冕宁县。因犯抢劫罪，2003年10月17日被四川省西昌市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元；因吸食毒品，于2016年6月17日被冕宁县公安局行政拘留；同年7月1日经冕宁县公安局决定强制戒毒二年；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年8月5日被四川省冕宁县公安局刑事拘留，同年8月18日经冕宁县人民检察院批准逮捕，次日由冕宁县公安局执行逮捕。现羁押于冕宁县看守所。辩护人卢唯，四川普天律师事务所律师。四川省冕宁县人民法院审理冕宁县人民检察院指控原审被告人被告人郭刚红犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月29日作出（2016）川3433刑初149号刑事判决。原审被告人郭刚红不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，凉山彝族自治州人民检察院指派检察员陈默梅出庭履行职务。上诉人（原审被告人）郭刚红及其辩护人卢唯到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原判认定，自2014年起，被告人郭刚红在冕宁县向多人多次贩卖毒品甲基苯丙胺。原判认定的上述事实，有经过庭审质证、认证的下列证据予以证实：受案登记表、抓获经过、扣押物品清单、称量笔录、理化检验报告、证人证言、辨认笔录等。原判认为，被告人郭刚红为牟取非法利益，向多人多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为已经构成贩卖毒品罪，并根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人郭刚红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币四万元。上诉人（原审被告人）郭刚红上诉称，其并没有向张某、陈某某、林某某等人贩卖过毒品；2016年6月17日是陈某某邀约其到冕宁县扬光酒店一起“溜冰”，毒品是由陈某某提供的，公安人员从其身上搜出的毒品也是在陈某某处购买的。原判认定事实不清，证据不足，请求本院撤销原判，宣告其无罪。上诉人郭刚红的辩护人提出，原判认定被告人郭刚红向多人多次贩卖毒品，事实不清，证据不足。请求本院撤销原判，宣告被告人郭刚红无罪。出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，2016年6月17日18时许，上诉人（原审被告人）郭刚红携带甲基苯丙胺（冰毒，下同）到冕宁县城厢镇人民路扬光假日酒店进行交易时，被公安民警当场查获，并现场缴获甲基苯丙胺1.7克。另查明，上诉人郭刚红还向张某、陈某某、谢某、杨某、陈某某等人多次贩卖甲基苯丙胺。认定上述事实，有经过一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：1.受案登记表、抓获经过。证实2016年6月17日冕宁县公安局城关派出所在工作中发现郭刚红有贩卖毒品的嫌疑；当日18时许在冕宁县城厢镇人民路扬光酒店将郭刚红抓获，并当场从其身上缴获冰毒疑似物2包，毒资200元。2.搜查证、搜查笔录、扣押物品清单。证实2016年6月17日19时20分至19时30分，侦查人员在见证人的见证下对郭刚红的人身进行搜查，从郭刚红上衣口袋内搜出冰毒疑似物两包、毒资200元，手机一部。并将上述物品依法予以扣押。3.毒品称量笔录、毒品检测样本提取笔录、毒品交接清单。证实侦查人员对从郭刚红处查获的二包冰毒疑似物当面进行称量，净重1.70克。并从中提取0.21克送检，剩余毒品1.49克已上交至冕宁县公安局禁毒大队。4.凉山彝族自治州公安局物证鉴定所（凉公物物鉴［2016］0674号）理化检验报告。证实从郭刚红处查获的1.7克晶体状可疑物中提取0.21克送检，从所送检的晶体状可疑物中检出甲基苯丙胺。5.现场勘验笔录、现场照片。证实被告人郭刚红2016年6月17日贩卖毒品的现场位于冕宁县城厢镇迎宾路扬光酒店。6.查获的毒品照片，毒品称量照片，毒品提取照片，交被告人郭刚红辨认，被告人郭刚红无异议。7.情况说明。证实因冕宁县扬光假日酒店监控视频录像只能保存三个月，故无法调取2016年6月17日下午冕宁县城关派出所在该酒店二楼楼道抓人经过的录像。8.通话清单。证实郭刚红所使用的号码为188****7873的手机，在2016年4月至6月与杨飞所使用的号码为151****0110的手机、与陈金彪所使用的号码为181****2337的手机、与陈盛勇所使用的号码为180****3576的手机有大量的通话记录。9.手机载频视图、情况说明。证实杨飞所使用的号码为151****0110的手机，注册支付宝账户为“债”，于2016年5月12日、6月17日分别向郭刚红的账户转款300元。10.强制隔离戒毒决定书。证实2016年8月22日冕宁县公安局决定对违法行为人杨某强制隔离戒毒二年；2015年11月9日冕宁县公安局决定对违法行为人陈某某强制隔离戒毒二年；2016年4月29日冕宁县公安局决定对违法行为人张某强制隔离戒毒二年。11.行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书。证实2016年6月17日冕宁县公安局决定对违法行为人郭刚红处以行政拘留十四日；2016年7月1日冕宁县公安局决定对违法行为人郭刚红强制隔离戒毒二年。12.四川省西昌市人民法院刑事判决书。证实2003年10月17日被告人郭刚红因犯抢劫罪被四川省西昌市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金四千元。13.辨认笔录及照片。证实辨认人陈某某、张某、谢某、陈某某、林某某、袁某、杨某在见证人的见证下，分别辨认出被告人郭刚红就是曾经贩卖过毒品给他们的人。14.证人林某某证言称：我和张某是朋友关系。2014年底的一天，我、张某、陈某某、陈某某四人在张某租住在冕宁县城厢镇中路巷的租住房内耍，张某就电话联系了外号叫“越西娃”（指郭刚红）的人，叫他送点冰毒过来，后“越西娃”就开着一辆红色面包车把冰毒送了过来，我看见张某给了他300元人民币。过了几天，也是在张某的租住房内，“越西娃”又开着面包车送了冰毒过来，张某给了他多少钱，我没有看仔细。“越西娃”送来的冰毒是装在一个红色的铁盒内的。那个“越西娃”身材偏瘦，个子也不高，我能辨认出“越西娃”。除了这两次见到过他外，我就没有见过他了。15.证人陈某某证言称：我和张某是朋友关系。2014年底的一天，在张某的出租房内，张某联系了“越西娃”叫他送点冰毒到出租房来，后“越西娃”就把冰毒带到了张某的出租房内，张某给了他300元钱，我和张某、林某某、陈某某就把冰毒吸食了。过了几天，张某又联系“越西娃”送了冰毒到出租房来，这次张某给了多少钱，我没有看清楚，但第二次他送的冰毒来比第一次要多些。“越西娃”是把冰毒装在一个红色的小铁盒内的。我能辨认出“越西娃”。16.证人张某证言称：我从2014年底开始吸食冰毒，后就上瘾了，就自己购买冰毒来吸食。我通过袁某认识了“小越西”（指郭刚红）。大概在2014年底的时候，我在“小越西”处分别购买了300元、600元和1000元的冰毒，分别同林某某、陈某某等人在我租住在冕宁县城的房内吸食了。他给我送冰毒都是开着一辆红色的面包车。我前前后后在他哪里购买了二十多次冰毒吸食。我听袁某说过，他也在“小越西”处购买过冰毒。我能辨认出“小越西”。17.证人陈某某证言称：2014年底，我通过张某认识了“小越西”，知道他在贩卖冰毒，从那时起我就开始在他那里帮别人购买过几次冰毒。我找他购买冰毒的地点基本是在小东河水库那里。最近一次大概是在2016年5月5日晚在小东河水库那里找他购买了300元的冰毒。我前前后后找他购买了十多次的冰毒。我买来的冰毒都被吸食了。18.证人谢某证言称：我是通过朋友张某介绍知道郭刚红（绰号小越西）有冰毒卖。2016年1月至4月我在郭刚红处购买了五次冰毒，最后一次是2016年4月份的一天中午在巨龙邮政储蓄银行门口交易的，每次都是300元至500元一包。19.证人杨某证言称：2016年4月初，我通过朋友郑某认识了“小越西”，后我们就一起吸食了冰毒。“小越西”告诉我以后要拿“东西”（指冰毒）就找他。这样，从4月份开始，我前前后后在他那里购买了八次左右的冰毒，每次基本上是购买的200元至300元不等的冰毒。在巨龙那次购买冰毒我是通过支付宝转账的，其余都是给的现金。20.证人陈某某证言称：我是通过张某介绍认识了郭刚红，从2015年8月至2016年6月我先后在郭刚红处购买了四次冰毒，最后一次是2016年6月17日在冕宁县城厢镇迎宾路的扬光假日酒店。2016年6月17日下午三时许，我想“溜冰”，便打电话给郭刚红要300元的冰毒，他叫我找地方等他。后我和陈某某就在冕宁县城厢镇迎宾路的扬光假日酒店三楼开一房间等他。后他来到房间，他给了我一小包冰毒，我给了他200元钱，他说等我有钱了再用微信转给他就是。后他就叫我们一起“耍”，他拿了一个矿泉水瓶自制了吸毒工具，从他口袋里摸出一个大前门的烟盒，又拿出一袋冰毒，我吸了几口就没有吸了，他就一个人吸，陈某某在一旁耍手机。十几分钟后，我们三个就下楼来，在一楼的转角处有几个人冲出来就把郭刚红按住了。前几次购买冰毒，他都是开了一辆红色的面包车送毒品过来。我们平时称呼郭刚红为“小越西”，我和他一起也吸食过二三次冰毒。郭刚红告诉过我，他的冰毒是从成都带过来的。21.证人袁某证言称：2015年年初，我通过郑某认识了“小个”（指郭刚红），后我们就在一起吸食过冰毒，他叫我以后多介绍些吸食冰毒的朋友给他，他好卖冰毒，这样，我就把张某介绍给了“小个”，让张某在“小个”处购买冰毒。“小个”告诉我，他在搞装修。张某曾经告诉过我，“小个”那里卖的冰毒量太少了。我能辨认出“小个”。22.被告人郭刚红辩解称：通过袁某认识了张某，后又通过张某结识了陈某某、陈某勇等人，其没有贩卖冰毒给他们。2016年6月17日，是陈某某邀约其到扬阳酒店“溜冰”，当天侦查人员在其身上查获的冰毒是自己在他人处买来吸食的，其并没有向陈某某贩卖过毒品，身上查获的200元现金也并不是陈某某支付的毒资。在侦查阶段，侦查人员有刑讯逼供行为。本院认为，上诉人（原审被告人）郭刚红违反国家毒品管理法规，向他人贩卖甲基苯丙胺（冰毒），并现场查获甲基苯丙胺1.7克，其行为已构成贩卖毒品罪。认定上诉人郭刚红向多人多次贩卖毒品的证据，不仅有案发前证人陈某某、张某、谢某的证言和辨认笔录，案发时现场查获的毒品，案发后调取的通话清单，手机转账清单，证人证言、辨认笔录，而且证据间能相互印证，证实了案件的真实情况。上诉人郭刚红虽辩解：其并没有向张某、陈某某、林某某等人贩卖过毒品；2016年6月17日是陈某某邀约其到冕宁县扬光酒店一起“溜冰”，毒品是由陈某某提供的，公安人员从其身上搜出的毒品也是在陈某某处购买的。但其辩解既无相关证据支持和事实依据，又与本案在案证据相矛盾，其辩解理由不能成立，本院不予支持。上诉人郭刚红及其辩护人提出的原判认定事实不清，证据不足，请求本院撤销原判，宣告其无罪的诉、辩请求，不能成立，本院不予支持。上诉人郭刚红向张某、陈某勇、谢某、杨某、陈某某等人多次贩卖毒品，情节严重，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原判认定基本事实清楚，证据确实，审判程序合法，但量刑不当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院》第四条第（一）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销四川省冕宁县人民法院（2016）川3433刑初149号刑事判决，即被告人郭刚红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币四万元；二、上诉人（原审被告人）郭刚红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月5日起至2020年8月4日止。罚金刑限本判决生效后三十日内缴纳。）本判决为终审判决。审判长  吉晓红审判员  唐 建审判员  江 黎二〇一七年八月十六日书记员  帅南洋附：本判决所适用的法律条款《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《最高人民法院》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”:（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。