山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终5222号
上诉人(原审被告)：张春鹏，男，1969年8月10日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：胡言芳，山东齐鲁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：深圳平安投资担保有限公司，住所地广东省深圳市福田区福华路星河发展中心17层1701B(B-1)B号。
法定代表人：兰妍，执行董事。。
委托诉讼代理人：苏雷雷，山东舜达律师事务所律师。
原审被告：张爱敏，女，1968年3月22日出生，汉族，住济南市。
原审被告：山东益能国际贸易有限公司，住所地济南市
法定代表人：张春鹏，总经理。
上诉人张春鹏因与被上诉人深圳平安投资担保有限公司（以下简称平安担保公司）、原审被告张爱敏、山东益能国际贸易有限公司（以下简称益能公司）追偿权纠纷一案，不服济南市历下区人民法院(2016)鲁0102民初3763号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月13日立案后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。
张春鹏上诉请求：1、依法撤销济南市历下区人民法院(2016)鲁0102民初3763号民事判决书，依法改判或发回重审；2、判令本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院在认定主债权的数额上，事实不清。主债权的数额为380万元，而不是470万元。本案的事实是，我与出借人来栋文签订了《个人借款合同》，合同中虽然约定了借款数额为470万元整，但我实际收到的借款数额为380万元整。上海陆金所在济南的客户经理丁凤奎负责整个借款流程，丁凤奎在做代理业务时，告知我会在470万元的借款中提前扣除服务费、担保费、利息等费用，且丁凤奎持有我收款的银行借记卡，并知晓银行借记卡的密码，直至上述费用(服务费、担保费、利息)全部扣除完毕后，丁凤奎才将该银行借记卡交还给我。我实际收到的费用为380万元，因此，主债权的数额应为380万元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第43条的规定，保证人自行履行保证责任时，其实际清偿额大于主债权范围的，保证人只能在主债权范围内对债务人行使追偿权。本案中，主债权的数额为380万元，平安担保公司作为我的保证人，其只能在380万元的范围内向我追偿。2.一审法院在违约金的认定上错误。本案的实际借款数额为380万元，违约金也应以我实际收到的380万元为基数计算，而不应以一审法院认定的4832167.92元为基数计算违约金。3.一审判决违约金是以年利率30％来计算，上诉人认为应根据《合同法》第ll4条及《合同法司法解释二》第29条的规定，即违约金不得超过实际损失的30％。本案中，平安担保公司的实际损失仅为以同期银行贷款利率计算而取得的相应利息损失，因此，应以380万元为基数，按照同期银行贷款利率的130％向其支付违约金。
平安担保有限公司辩称，2015年4月16日张春鹏通过网络平台申请提现，平台向其尾号为8292的工商银行汇款4594250元，已经按合同约定履行了出借义务，上述数额系按双方合同约定扣除了初期担保费与平台的服务费，一审期间我方已提交了向张春鹏汇款上述数额的工商银行转帐凭证打印件。综上，张春鹏已经全部收到了470万元的借款。关于违约金计算，涉案委托担保合同第8条第4款约定的是日千分之二，一审法院给我们调整成年利率30%。我们的损失按照民间借贷算不能低于年息24%，按照合同法司法解释二，损失的30%也不低于7.2%，两者相加应当不低于31.2%，一审法院调整之后的没有违反法律规定。
张爱敏、益能公司未陈述意见。
平安担保公司向一审法院起诉请求：1、判令张春鹏立即支付平安担保公司代偿款人民币4832167.92元；2、判令张春鹏立即支付平安担保公司延迟付款违约金人民币1546293.73元(自利息及本金代偿之日起暂计算至2016年5月23日，之后至款项付清之日止的违约金仍然按照日2‰计算)；3、判令张春鹏立即支付平安担保公司后续担保费人民币538933.3元(自2015年9月21日计算至2015年12月15日)；4、判决张爱敏以夫妻共同财产对以上诉讼请求承担付款责任；5、判令益能公司对上述l-3项诉讼请求承担连带清偿责任；6、判令张春鹏、张爱敏对上述第l项、第2项、第3项及第4项诉讼请求向平安担保公司承担抵押担保责任，且平安担保公司有权对张春鹏与张爱敏所有的房地产权证号为济房权证高字第0323**号的房产折价，或申请以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿；7、判决被告承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实，来栋文与张春鹏均是上海陆家嘴国际金融资产交易市场股份有限公司网络平台“陆金所(WWW．1ufax．Com)”上的注册会员,用户名分别为zhangchunpen93430与1390174****。2015年3月27日，张春鹏与陆金所签订《“稳盈一安业贷”咨询服务协议》(合同编号：AYDJNSD37150226002ZXFW)，约定由陆金所为张春鹏发布借款信息及为其借款提供出借人信息，陆金所撮合张春鹏借款成功后，张春鹏支付陆金所借款本金全额的l.5％(年化)一次性咨询服务费，即35250元。同日，在陆金所的撮合下，张春鹏与来栋文签订《个人借款合同》，约定：“张春鹏从来栋文处借款470万元整，借款到期日为2015年9月20日，借款起息日为2015年3月24日，借款利率为年固定利率8.5％，还款方式为每月付息，到期还本，付息日为每月20日；来栋文与张春鹏通过在陆金所用户名项下账户划拨借款，划拨完毕即视为借款发放成功，借款发放成功之日即为借款放款日，由陆金所在收到来栋文划拨借款后，在扣除相关费用之后划转至张春鹏在中国工商银行的账户(银行账号：6212261602007789292)；若张春鹏未按照合同约定付息或者还本的，逾期超过五日的，除应支付本金、利息外，还应当按照借款本金金额自逾期之日起，按本合同约定的借款利率的l0％按日计收逾期罚息，直至利息和本金全部清偿完毕之日。若张春鹏到期不偿还借款利息超过八十天的，借款将提前到期，来栋文有权要求张春鹏立即偿付，张春鹏应偿还全部借款本金、已产生的利息及相应的罚息。2015年3月27日，张春鹏与平安担保公司签订《委托担保合同》约定：“因张春鹏个人借款需要，委托平安担保公司为其与来栋文之间的个人借款的履行提供连带责任担保，保证担保的范围为张春鹏作为借款人在借款合同项下应向出借人来栋文支付的借款本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用(包括但不限于催收费用、律师费用、诉讼费用、公证费用、执行费用等一切费用)以及其他到期应付的款项。平安担保公司有权收取张春鹏初始担保费及后续担保费，初始担保费为70500元整；若张春鹏在借款合同期间发生逾期支付利息或本金，则张春鹏应在支付罚息时向平安担保公司支付后续担保费，计算公式为借款本金金额×48％÷360×张春鹏逾期支付利息和／或本金的天数，后续担保费不计复利。张春鹏在平安担保公司履行保证责任后三日内未按时足额向平安担保公司支付追偿款项的，应自平安担保公司履行保证责任之日起，以平安担保公司追偿款项金额为基础，按每日千分之二的标准支付延迟付款违约金，并承担平安担保公司为追偿所支付的一切费用，包括但不限于催收费、诉讼费、保全费、公证费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。2015年3月27日，张春鹏与平安担保公司签订《抵押合同》(合同编号为：AYDJNSD37150226002DYHT)约定：“张春鹏提供自己名下位于济南市高新区舜华路1118号2号楼1-401房产，产权证编号：济房权证高字第(0323**号)，为平安担保公司的连带保证责任担保提供反担保。同日，张春鹏、张爱敏与平安担保公司签订《抵押合同补充协议》，其中载明：“本人张爱敏本人已认真阅读并确认了《抵押合同》的所有条款，知悉并同意，以房地产权利证编号为：济房权证高字第0323**号的房产作为抵押物向深圳平安投资担保有限公司提供抵押担保”。合同签订后，双方于2015年4月15日在济南市住房保障和房产管理局办理了抵押权登记，平安担保公司取得了房屋他项权利证书。
2015年3月27日，来栋文与平安担保公司签订《保证合同》(合同编号为：AYDJNSD37150226002BZHT)，约定平安担保公司为张春鹏向来栋文履行主合同项下债务提供连带保证责任，若张春鹏未在主合同约定的付息日或还本日向来栋文进行清偿，则平安担保公司应在主合同约定的付息日或还本日起81日(含)内，代张春鹏向来栋文清偿，且自代偿日起，至代偿款支付至来栋文陆金所账户期间，平安担保公司无需就履行担保责任向来栋文支付任何利息、罚息或费用。
2015年3月27日，益能公司通过股东会决议并于同日与平安担保公司签订《保证合同》(合同编号为：AYDJNSD37150226002FDBZY)，约定益能公司以张春鹏担保人身份为平安担保公司支付的上述代偿款项及为追偿所支付的一切费用(包括但不限于催收费、诉讼费、保全费、公证费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用)，提供反担保；若张春鹏未能在到期时支付被担保债权项下任何款项，益能公司应在收到平安担保公司书面通知之日起10日内承担保证责任，将该款项支付给乙方。
上述合同签订后，来栋文依约向张春鹏划拨了借款，在陆金所扣除了35250元咨询服务费、平安担保公司扣除了初始担保费70500元后，剩余的借款4594250元转入张春鹏的中国工商银行账户。后张春鹏于2015年9月20日偿还最后一期利息及本金时发生逾期违约，来栋文要求平安担保公司履行担保义务，2015年12月15日平安担保公司代张春鹏向来栋文偿还借款本金4700000、利息123179.17元、罚息8988.75元，共计4832167.92元，陆金所出具《情况说明》证实来栋文在陆金所的账户已经收到上述4832167.92元。另查明，张春鹏与张爱敏系夫妻关系，借款发生在夫妻关系存续期间。
一审法院认为，被告张爱敏、益能公司经法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为放弃答辩和庭审中举证、质证的权利。张春鹏通过陆金所自来栋文处借款，由平安担保公司提供担保，因张春鹏偿在借款到期后未及时还款，致使平安担保公司代其履行了还款责任，张春鹏理应向平安担保公司归还代偿款项，计4832167.92元，故对平安担保公司的此项诉讼请求，予以支持。根据平安担保公司与张春鹏签订的《委托担保合同》的约定，平安担保公司在履行了保证责任后，有权要求张春鹏支付追偿款项日2‰的违约金，但该违约金明显过高，一审法院予以调整，按照年利率30％的标准计算，故对平安担保公司的此项诉讼请求，一审法院予以部分支持，超出部分的诉讼请求，不予支持。此外，根据该《委托担保合同》的约定，平安担保公司有权向张春鹏收取后续担保费，但其担保费约定的过高，一审法院予以调整，按照银行同期贷款利率的标准计算，故对平安担保公司的此项诉讼请求，一审法院予以部分支持，超出部分的诉讼请求，不予支持。张春鹏的上述债务发生在与张爱敏夫妻关系存续期间，且张爱敏知悉上述债务，应以夫妻共同财产承担偿还责任，故对平安担保公司的此项诉讼请求，一审法院予以支持。益能公司作为反担保人亦应承担连带还款责任，故对平安担保公司的此项诉讼请求，一审法院亦予以支持。张春鹏、张爱敏以共有房产提供抵押担保，与平安担保公司签署了抵押合同，并办理了抵押权登记，张春鹏、张爱敏应以其抵押财产向平安担保公司承担担保责任，故对平安担保公司的此项诉讼请求，一审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及国家有关担保企业政策之规定，判决：一、被告张春鹏、张爱敏于判决生效之日起十日内偿还原告深圳平安投资担保有限公司代偿款4832167．92元；
二、被告张春鹏、张爱敏于判决生效之日起十日内支付原告深圳平安投资担保有限公司违约金(以代偿款4832167．92元为基数，按照年利率30％，自2015年12月15日起计算至判决生效之日止)；三、被告张春鹏、张爱敏于判决生效之日起十日内支付原告深圳平安投资担保有限公司后续担保费(以4700000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率为标准计算，自2015年9月21日起计算至2015年12月15日)；四、被告山东益能国际贸易有限公司对上述一至三项承担连带清偿责任；五、被告张春鹏、张爱敏以其位于济南市高新区舜华路1118号2号楼l单元401室房产(房屋所有权证号为济房权证高字第0323**号)对上述一至三项承担清偿责任；六、驳回原告深圳平安投资担保有限公司超出部分的诉讼请求。如果未能按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费60320元、保全费5000元，均由被告张春鹏、张爱敏、山东益能国际贸易有限公司共同负担。
二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于主债权数额，张春鹏在陆金所的撮合下与来栋文签订个人借款合同，向来栋文借款470万元整，平安担保公司为张春鹏提供连带责任担保。来栋文依约通过陆金所网络平台向张春鹏划拨借款，陆金所和平安担保公司各自依照与张春鹏的合同约定分别扣除35250元咨询服务费和初始担保费70500元后，已将剩余的借款4594250元转入张春鹏的中国工商银行账户。上述事实清楚，有证据证实。张春鹏主张其实际仅收到380万元借款的上诉主张，仅系口头陈述，无证据证实，本院不予采信。一审法院对主债权数额及违约金基数的认定均无不当。关于违约金的计算标准，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，逾期利率以不超过年利率24%为限，一审法院调整为年利率30%不当，应予纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持济南市历下区人民法院(2016)鲁0102民初3763号民事判决第一项、第三项及诉讼费的负担，即“一、被告张春鹏、张爱敏于判决生效之日起十日内偿还原告深圳平安投资担保有限公司代偿款4832167．92元；三、被告张春鹏、张爱敏于判决生效之日起十日内支付原告深圳平安投资担保有限公司后续担保费(以4700000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率为标准计算，自2015年9月21日起计算至2015年12月15日)；案件受理费60320元、保全费5000元，均由被告张春鹏、张爱敏、山东益能国际贸易有限公司共同负担”;
二、撤销济南市历下区人民法院(2016)鲁0102民初3763号民事判决第二项、第四项、第五项、第六项，即“二、被告张春鹏、张爱敏于判决生效之日起十日内支付原告深圳平安投资担保有限公司违约金(以代偿款4832167．92元为基数，按照年利率30％，自2015年12月15日起计算至判决生效之日止)；四、被告山东益能国际贸易有限公司对上述一至三项承担连带清偿责任；五、被告张春鹏、张爱敏以其位于济南市高新区舜华路1118号2号楼l单元401室房产(房屋所有权证号为济房权证高字第0323**号)对上述一至三项承担清偿责任；六、驳回原告深圳平安投资担保有限公司超出部分的诉讼请求。
三、张春鹏、张爱敏于本判决生效之日起十日内支付深圳平安投资担保有限公司逾期付款违约金(以代偿款4832167．92元为基数，按照年利率24％，自2015年12月15日起计算至本判决生效之日止)；
四、山东益能国际贸易有限公司对本判决第一项、第三项中确定的张春鹏、张爱敏应承担的债务承担连带清偿责任；
五、张春鹏、张爱敏以其位于济南市高新区舜华路1118号2号楼l单元401室房产(房屋所有权证号为济房权证高字第0323**号)对本判决第一项、第三项中确定的债务承担清偿责任；
六、驳回深圳平安投资担保有限公司其他诉讼请求。
二审案件受理费60320元，由上诉人张春鹏负担60000元，被上诉人深圳平安投资担保有限公司负担320元。
本判决为终审判决。
审判长 李耀勇
审判员 韩 梅
审判员 李 萍
二〇一七年七月三十一日
书记员 焦琳晰