广东省梅州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）梅中法刑终字第195号
原公诉机关广东省兴宁市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）戴＊＊，女。
上诉人（原审被告人）余＊＊，男。户籍所在地：兴宁市公安局叶塘派出所。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年5月19日被刑事拘留，同年6月1日被逮捕。现羁押于兴宁市看守所。
原审附带民事诉讼原告人余＊＊，男。
广东省兴宁市人民法院审理广东省兴宁市人民检察院指控原审被告人余＊＊犯故意伤害罪一案，于2015年10月29日作出（2015）梅兴法刑初字第328号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼被告人戴＊＊、原审被告人余＊＊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人、听取上诉人戴＊＊的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年7月20日18时许，被告人余＊＊及其妻戴＊＊与被害人余＊＊在兴宁市叶塘镇陂下村社子屋余＊＊住家侧门口，因余＊＊更换自家排污管涉及土地纠纷引起争吵、打斗，在打架的过程中，被告人余＊＊用铁铲及铁铲柄将余＊＊头部和手部打伤。经法医鉴定，余＊＊的损伤程度评定为轻伤一级。2014年7月23日被告人余＊＊经民警书面传唤到案。案发后至审理中，被告人余＊＊及附带民事诉讼被告人戴＊＊未赔偿被害人余＊＊的各项经济损失。2015年5月19日公安机关将被告人余＊＊抓获归案。
另查明，被害人余＊＊受伤后在医院住院治疗26天，附带民事诉讼被告人戴＊＊及被告人余＊＊的行为造成附带民事诉讼原告人余＊＊的各项经济损失，参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》为：医药费48481元，护理费（30192.9元／年÷12个月÷21.75天］×26天×2人=6015.36元，住院伙食补助费100元／天×26天=2600元，误工费（30192.9元／年÷12个月÷21.75天］116天（住院26天＋休假90天）=13418.88元］，营养费1000元，交通费2000元，后续治疗费10000元，合计83515.24元。附带民事诉讼被告人戴＊＊提交5张广东省兴宁市中医院医疗收费票据（从2014年7月20日至25日）医药费共计2103元，被告人余＊＊提交4张广东省兴宁市中医院医疗收费票据（从2014年7月20日至25日）医药费共计1753元。
原判认为，被告人余＊＊无视国家法律，因土地纠纷伙同他人持械故意伤害公民身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。原告人及被告人、附带民事诉讼被告人的经济损失数额应以本院查明并参照有关法律规定确认为准。原告人余＊＊在引发伤害过程中存在一定的过错，依法应承担造成其经济损失的10%，即83515.24元×10%=8351.52元。被告人余＊＊及附带民事诉讼被告人戴＊＊共同侵权行为致伤原告人余＊＊造成了原告人的经济损失，依法应承担赔偿责任90%，即83515.24元×90%=75163.72元。原告人余＊＊在引发伤害中存在一定的过错，依法应承担造成被告人余＊＊及附带民事诉讼被告人戴＊＊的经济损失的10%即（2103元＋1753元）×10%=385.6元。综上，被告人余＊＊及附带民事诉讼被告人戴＊＊共同侵权应共同赔偿原告人余＊＊（75163.72元-385.6元）=74778.12元。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三十六条第一款及《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款，第十七条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条的规定，判决如下：一、被告人余＊＊犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人余＊＊及附带民事诉讼被告人戴＊＊应在判决生效后30日内共同赔偿附带民事诉讼原告人余＊＊的经济损失：医药费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费、误工费合计人民币74778.12元，互负连带赔偿责任。三、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
上诉人戴＊＊上诉提出：一、一审法院认定其为本案共同侵权人是错误的，请求二审法院在查明该事实后予以纠正。其没有动手打被上诉人余＊＊，只是与其发生口角争吵，反而是被余＊＊打伤。二、一审法院判决被上诉人余＊＊承担本案10%的责任违背事实，显失公平，请求二审法院予以改判。本案事件的发生是被上诉人余＊＊先挑起事端引起，还先动手打上诉人。三、一审判决认定被上诉人余＊＊受伤的各项经济损失不合理，请求二审法院依法核实并进行改判。1、被上诉人提交的证据不足以证实其应按城镇标准计算，一审将其护理费按城镇标准计算是错误的。2、一审法院查明认定的误工时间计算错误，一审法院采纳被上诉人余＊＊误工时间的证据确认的是两个月，但计算误工时间却是90天，明显是错误的。3、一审判决认定后续治疗费1万元缺乏依据，应待实际发生后再行主张。综上所述，一审判决认定事实错误，判决不当，显失公平，请求二审依法支持上诉人的上诉请求。
上诉人余＊＊上诉提出：一、原判对戴＊＊与其本人就余＊＊构成共同侵权的认定明显错误。其与戴＊＊没有共同侵权意思联络，戴＊＊没有侵权行为。二、原判对赔偿费用的认定依据不足，相关证据的真实性存疑。结合本案，余＊＊首先应当举证证明其异地治疗是必要的，其次应证明其所主张的费用是因本案损害事实所引起并发生的，且是必需的、合理的。后续治疗费不属于本案审理范围，应待实际发生后另行提起诉讼。三、刑事部分，请合议庭充分考量本案是由邻里纠纷引起，考量上诉人的伤害动机与目的，及受害人过错等情节。
经审理查明，2014年7月20日18时许，上诉人余＊＊及其妻子上诉人戴＊＊与被害人余＊＊在兴宁市叶塘镇陂下村社子屋余＊＊住家侧门口，因余＊＊更换自家排污管涉及土地纠纷引起争吵、打斗，在打架的过程中，上诉人余＊＊用铁铲及铁铲柄将余＊＊头部和手部打伤。经法医鉴定，余＊＊的损伤程度评定为轻伤一级。2014年7月23日余＊＊经民警书面传唤到案。2015年5月19日公安机关将上诉人余＊＊抓获归案。
另查明，被害人余＊＊受伤后在医院住院治疗26天，上诉人戴＊＊、余＊＊的行为造成原审附带民事诉讼原告人余＊＊的各项经济损失，参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》为：医药费48481元，护理费（30192.9元／年÷12个月÷21.75天］×26天×2人=6015.36元，住院伙食补助费100元／天×26天=2600元，误工费（30192.9元／年÷12个月÷21.75天］86天（住院26天＋休假60天）=9948.48元］，营养费1000元，交通费2000元，后续治疗费10000元，合计80044.84元。上诉人戴＊＊提交5张广东省兴宁市中医院医疗收费票据（从2014年7月20日至25日）医药费共计2103元，上诉人余＊＊提交4张广东省兴宁市中医院医疗收费票据（从2014年7月20日至25日）医药费共计1753元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实：
（一）书证、物证
1、受理登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书、到案经过，证实本案依法立案、受案；上诉人余＊＊于2015年5月19日经兴宁市公安局叶塘派出所传唤后到案。
2、提取笔录、扣押物品照片，证实民警在现场依法提取了余＊＊伤害余＊＊的铁铲一把。（铁铲木柄中段已折断）
3、户籍证明、违法犯罪记录查询情况说明，证实余＊＊生于1959年8月13日，案发时已成年，已达负完全刑事责任年龄，无其他违法犯罪记录，无在逃记录，无涉毒记录。
4、现场方位图、现场照片，证实案发现场方位以及现场照片的情况现状。
5、情况说明，证实经兴宁市公安局叶塘派出所民警多次调解，被害人余＊＊与上诉人余＊＊及其家属均未达成和解。
（二）证人证言
1、证人余＊＊证言，证实2014年7月20日下午6时左右，在其家房子侧，余＊＊与余＊＊夫妇发生打架，当时其在家中做晚饭，突然听到窗口外有一声响，其便推开窗口往外观望，见余＊＊满脸流血，掉落在其家房屋的排水沟地面上，余＊＊夫妇俩正离开往家里走。其见到此情形便马上跑出屋外，将满身是血的余＊＊扶上路面上坐着，然后便打电话给村委的宝良书记。过了一阵子，村委的余＊＊主任便来到现场，打架的过程其是不清楚的。
2、证人余＊＊证言，证实2014年7月20日18时许，其村社子屋的余＊＊与他的叔叔余＊＊及余＊＊的老婆戴＊＊之间发生了冲突打架，起因是余＊＊在家门口侧（亦是村道路边上）更换坏掉的排污管，余＊＊夫妇认为那地方是他家的，不能更换，从而引发争吵纠纷，此事早在今年的4月间就发生了纠纷争执，事情发生后，我们村里会同镇里司法所进行了多次调解，但未能调解成功，7月20日傍晚，从外地返回家乡的余＊＊在家门口侧挖沟更换排污管时他们双方又发生争执，进而引发打架。争执打架的现场其不在，其在接到余＊＊的电话才赶到现场的，余＊＊在电话中跟其讲，他现在给余＊＊打坏了，叫其赶快过去并要求协助报警，其接完电话后便马上赶赴现场。
（三）上诉人戴＊＊陈述，证实2014年7月20日下午5点半左右，其见余＊＊正在其屋侧路基边挖沟更换排污管，因为那地是其家的，其就不让余＊＊施工，双方就争吵起来，余＊＊就用铁铲打其的头，打在其头部的右侧，这时，其老公余＊＊也过来了，其老公就用他自己带来的铁铲朝余＊＊头部打去，铲铁背击中他的左耳部，铁铲木柄中段断了，然后其老公就持断的木柄又打到余＊＊的左手上，这时其看到余＊＊左侧头部有大量的血流出来。后来，其离开现场时其看到了余＊＊从住家出来去扶余＊＊。
（四）被害人余＊＊陈述，证实2014年7月20日下午17时许，因其住家门口的排污管坏了，其就将坏掉的排污管挖出来，准备更换排污管，后戴＊＊就过来了，手中拿着一把锄头和镰刀，戴＊＊就说其挖排污管的地方是她家的地方不让其挖，其两个就争吵起来，余＊＊也走了过来后，从左裤袋里拿出一把沙子，朝其眼睛一撒，然后就用铁铲往其头部打了一下，当时铁铲的木柄部位就断了，然后余＊＊就用断的木柄朝其的左手肘关节打了一下，又朝其的左耳根部打了一下，戴＊＊就用镰刀朝其的左肩部砍了几镰刀，接着余＊＊又用拳头朝其的左胸部打了几拳，并合力将其推到其住家对面邻居余＊＊屋檐下的水沟里，后余＊＊和戴＊＊就走了。余＊＊是其的堂叔，在整个过程中其没有打过对方。
（五）上诉人余＊＊供述，证实2014年7月20日下午17时许，余＊＊正在挖其家种在他家里侧路基边的番薯，其妻子就不让他挖其家种的番薯，双方就争吵起来，并用铁铲和锄头在相互比划着，接着其便过去，问余＊＊是谁打其老婆，余＊＊说是他打的，并且连其也要一起打，便抡起他手中的铁铲朝其头部打起来，其的右耳部被他的铁铲背击中，紧接着又抡铁铲朝其打过来，但被其躲开了，接着，其也双手抡起铁铲朝他头部打去，铁铲背部击中他的左耳部，然后其又抡起铁铲再次击中他的左耳侧头部，其的铁铲木柄中段断了，其手中仅剩约60公分长的木柄，其就将木柄丢在了地上，紧接着其就见到对方左侧头部有大量的血流出来，然后其就往自己的家里走。其打人用的铁铲是其老婆戴＊＊带过去的，准备干农活用的。余＊＊是其的侄子。
在2014年7月26日的（询问）供述，证实其的铁铲木柄中段断了，其手中只剩下约六十公分长的木柄，接着其又持半截木柄击向对方，但击中对方手持的铁铲柄上。其妻子的伤势经医院检查是多处软组织挫伤。其的右耳部有肿瘀伤。
（六）兴宁市公安局司法鉴定中心法医学伤情检验鉴定书（兴市公（司）鉴（法伤）字（2015）103号）、鉴定意见书、送达回执，证实经评定，伤者余＊＊的损伤程度评定为轻伤一级。
原审附带民事诉讼原告人提交法庭并经法庭出示、质证的下列证据：
1、税务登记证、个体工商户营业执照、离婚协议书。证实纳税人名称为惠城区顺百利广告装饰店，法定代表人（负责人）郭仕平（系原审附带民事诉讼原告人余＊＊前妻）、发证日期2009年9月4日颁发；个体工商营业执照经营者姓名郭仕平、经营范围广告制作、电脑刻字、室内装饰服务、广告材料零售，颁发日期2012年9月28日；离婚协议书，证实余＊＊与其妻子郭仕平于2012年7月7日协议离婚。依据以上三份证据，原审附带民事诉讼原告人余＊＊提出误工费标准应按2014年广东省按建筑装饰和其它建筑业标准47613元／年计算。
2、佛山市中医院疾病诊断证明书（2014年7月22日出具）：余＊＊诊断结果：①左肘关节恐怖三联征；②颅脑损伤；③头部皮肤挫裂伤缝合手术。佛山市中医院住院证明书（2014年8月15日出具），证实余＊＊住院2014年7月22日至2014年8月15日；出院诊断①左肘关节恐怖三联征；②少量蛛网膜下腔出血；③肺挫伤；④头部皮肤挫裂伤缝合术。出院建议：全休壹个月；住院期间留陪人2名，定期门诊继续复诊。若骨折愈合后择期返我院行内固定取出所需住院费用约1万元（仅供参考）。
3、佛山市中医院病假证明书3张，3张联号为NO1364148，NO1364149，NO1364150，各自对应休息分别2个月、2个月、1个月，对应日期为2014年9月16日、2014年11月17日、2015年1月18日。被告人及附带民事诉讼的委托人经质证不予认可。
原判采纳2014年9月16日填写的从9月16日至11月16日的2个月休息的证明。
4、医药费单据5张，证实余＊＊受伤后用去医药费人民币48481元。
上诉人戴＊＊、余＊＊的委托代理人提交法庭并经法庭出示、质证的下列证据：
1、戴＊＊在兴宁市中医院医疗收费票据（从2014年7月20日至2014年7月25日）5张，证实戴＊＊受伤后用去医药费2103元。
2、余＊＊在兴宁市中医院医疗收费票据（从2014年7月20日至2014年7月25日）4张，证实被告人余＊＊受伤后用去医药费1573元。
本院认为，上诉人余＊＊无视国家法律，因土地纠纷持械故意伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。由于上诉人余＊＊的犯罪行为，造成原审附带民事诉讼原告人余＊＊的经济损失，依法应予赔偿。由于上诉人戴＊＊与原审附带民事诉讼原告人余＊＊争执引发本案，且其与上诉人余＊＊是夫妻关系，原判判令两上诉人共同赔偿余＊＊的经济损失，并不会造成两上诉人的共同债务的增加。但原判在采纳原审附带民事诉讼原告人余＊＊提交法庭的2014年9月16日至11月16日的2个月休息的证明的基础上，而在计算误工费损失时，又以休假90天计算，属计算错误，应予纠正。本案中，原审附带民事诉讼原告人余＊＊对引发本案过程中存在一定的过错，应承担10%的责任，即承担其经济损失8004.48元（80044.84元×10%），承担造成上诉人余＊＊、戴＊＊的经济损失的385.6元［（2103元＋1753元）×10%］。上诉人戴＊＊、余＊＊承担原审附带民事诉讼原告人余＊＊的经济损失的90%的责任，即承担72040.36元（80044.84元×90%）。综上，上诉人戴＊＊、余＊＊应赔偿原审附带民事诉讼原告人余＊＊经济损失71654.76（72040.36元-385.6元）。
上诉人戴＊＊、余＊＊提出，一审认定其两人共同侵权，判令其两人共同赔偿余＊＊的损失是错误的，经查，由于上诉人戴＊＊与原审附带民事诉讼原告人余＊＊争执引发本案，且其与上诉人余＊＊是夫妻关系，原判判令两上诉人共同赔偿余＊＊的经济损失，并不会造成两上诉人的共同债务的增加，且有利于认定和解决两上诉人的经济损失问题，故该上诉意见理由不充分，不予采纳；提出一审判决认定被上诉人余＊＊受伤的各项经济损失不合理，依据不足，经查，关于余＊＊的医疗费用，有医院的疾病诊断证明书、医疗收费单据等证据证实，应予认定，关于后续治疗费，有医院住院证明书证实，应予认定，关于护理费、误工费，其标准有法律的具体规定，且余＊＊在惠州市惠城区居住超过一年，标准可按城镇居民标准计算，但一审关于误工费的休假天数有误，应予纠正，故该上诉意见中关于误工费计算错误的上诉意见，理由充分，予以采纳，其他上诉意见，理由不充分，不予采纳。上诉人戴＊＊提出，一审法院判决被上诉人余＊＊承担本案10%的责任违背事实，显失公平，经查，原审附带民事诉讼原告人余＊＊在引发本案过程中存在一定的过错，应承担一定的责任，原判认定其承担10%的责任并无不当。上诉人余＊＊上诉提出，对刑事部分，请合议庭充分考量本案是由邻里纠纷引起，考量上诉人的伤害动机与目的，及受害人过错等情节，经查，原判根据本案的事实、性质、情节和社会危害程度，已对上诉人余＊＊进行从轻处罚，再要求从轻处罚，不予照准，故该上诉意见，理由亦不充分，不予采纳。
原判适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法，唯对误工费的计算有误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款，第十七条第一款、第二十条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（三）项的规定，判决如下：
一、维持广东省兴宁市人民法院（2015）梅兴法刑初字第328号刑事附带民事判决的第一、三项。
二、撤销广东省兴宁市人民法院（2015）梅兴法刑初字第328号刑事附带民事判决的第二项。
三、上诉人余＊＊、戴＊＊赔偿原审附带民事诉讼原告人余＊＊的经济损失医药费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费、误工费合计人民币71654.76元，互负连带赔偿责任（此款在判决生效后30天付清）。
本判决为终审判决。
审判长 黄碧辉
审判长 刘庆新
审判长 黄清波
二〇一五年十二月三十一日
书记员 丘素红