浙江省杭州市滨江区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0108民初3162号原告：程晓帆，男，汉族，1964年3月10日出生，住浙江省新昌县。委托代理人（特别授权）：应柳青、曹赫晟（实习律师），浙江铁诚律师事务所律师。被告：张媛，女，汉族�1979年2月22日出生，住杭州市滨江区。委托代理人（特别授权）：林洪春，浙江龙剑律师事务所律师。原告程晓帆与被告张媛民间借贷纠纷一案，本院于2017年6月15日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年11月27日公开开庭审理。原告程晓帆及其委托代理人应柳青、曹赫晟（实习律师），被告张媛及其委托代理人林洪春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称，被告张媛与借款人章国雄系夫妻关系（2006年2月22日结婚）。两人在杭州四季青“杭州九星服装市场”有经营摊位。2016年4月19日，原告与被告张媛、借款人章国雄在杭州冠恒房地产咨询有限公司的居间下，签订了抵押借款合同，该合同约定，被告张媛、借款人章国雄因资金周转需要向原告借款人民币160万元，借款期限6个月，自2016年4月18日至2016年10月17日，借款利率为税后月�率1.5%，金额为2.4万元；原告在收到房屋他项权证当天，一次性将借款全额支付给被告张媛和借款人章国雄，借款人出具借款借据给原告；还款方式为按月付息，第一笔利息于2016年4月18日支付，以后每笔借款利息于每月18日前支付，到期一次性归还本金；借款若发生逾期，被告张媛及借款人章国雄每日按未偿还本金总额的千分之五支付违约金（或按照逾期总额的同期银行贷款利率的4倍承担违约金），如诉至法院则应当承担诉讼费、执行费、律师费等相关费用；被告张媛和借款人章国雄自发生违约行为后7天起，原告有权主张合同约定的借款期限提前届满，并要求立即归还全部借款本息、催讨费及相关费用，包括原告为实现债权的费用，包括但不限于律师费、调查费、保全费、公证费、查档费、邮寄费、诉讼费、差旅费、评估费、拍卖费、执行费；本合同条款与办�抵押登记时签订的抵押合同条款不一致时，以合同为准；被告张媛和借款人章国雄以自有的房产（杭州市滨江区）作抵押担保。抵押担保的范围包括合同项下的本息、违约金、损害赔偿金以及抵押权人实现债权的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、评估费、拍卖费、催讨费、执行费、公证费等）。合同签订后，原告实地察看了抵押物，被告张媛及借款人章国雄同时向原告出具了“同意处置房屋承诺书”、“委托拍卖合同”、“同意出售抵押物承诺书”、“房屋腾空且无租赁关系承诺声明”、“第二住所声明承诺书”，并向原告和居间公司提交了被告张媛、借款人章国雄在居间公司的陪同下向杭州市房地产登记部门申请了抵押登记并领取了抵押物的他项权证。原告在收到该他项权证当天交付了出借款160万元。被告张媛和借款人章国雄在合同期内能准时支付每�的利息。合同到期后，原告要求还款，但被告张媛及借款人章国雄以种种理由予以拖延。被告张媛及借款人的违约行为已给原告造成了较大的经济损失。被告张媛和借款人章国雄于2016年12月22日办理了离婚手续，但实质是假离婚。2017年1月6日，借款人章国雄在涉案抵押房屋内因发病抢救无效死亡。原告诉请判令：一、被告张媛立即归还借款本金160万元及延期违约金6.4万元（自2016年12月19日起至实际履行之日止的违约金按照合同约定的同期银行贷款利率的4倍即月利息2分计算，现暂时计算到2017年2月19日的违约金为6.4万元）；二、被告张媛承担本案原告为实现债权支付的律师代理费7万元及案件受理费、保全费、担保等费用；三、原告对被告张媛所有的位于杭州市滨江区房屋（杭房权高新移字第××号）享有折价或拍卖、变卖所得的价款优先受偿的权利；四、四被告在继承借款人章国雄遗产价值范围内对上述债务承担连带清偿责任。庭审后，原告撤回了对被告章哲远、章俊、薛奕的起诉，本院予以准许并另行出具裁定书；原告并撤回了第四项诉讼请求，本院也予以准许。被告张嫒答辩称：1、被告和原告之间不成立抵押借款法律关系，原告没有在抵押合同和借款合同及相关法律文书上签字和捺手印；2、这也不是夫妻共同债务。被告并当庭提出笔迹鉴定申请。原告为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、户口本、身份证及结婚证明，证明被告与借款人章国雄系夫妻关系；2、抵押借款合同及居间合同，证明原告与被告和借款人章国雄在居间下签订了涉案抵押借款合同以及合同约定的权利义务的事实；3、看房确认单、同意处置房屋承诺书、委托拍卖合同、同意出售抵押物承诺书、房屋腾空且无租赁关系承诺声明、�二住所声明承诺书、房产证，证明涉案合同签订后原告查看了抵押物，被告和借款人章国雄向原告做出的种种承诺的事实；4、三套房产权利凭证，证明被告和借款人章国雄在借款当时拥有三套住房（涉案抵押房、受降九龙一号冬梅坊4—1号排屋、普陀桃花岛安期谷山庄3幢301室）的事实；5、房屋他项权证，证明2016年4月19日，原告和被告以及借款人章国雄为本案160万元的借款办理了房屋抵押登记手续的事实；6、中国工商银行电子银行回单及借款借据，证明原告已按约交付出借款160万元的事实；7、委托合同、发票，证明原告为实现自己的合法权益而支付70000元律师代理费的事实；8、离婚协议书及短信聊天记录，证明被告与章国雄共同合意向原告借款160万元；9、转账凭证，证明交付160万元的事实。被告质证意见：证据1，三性无异议；证据2、3，三性均有异议，抵押合同、居间合同和证据3上面的所有被告名字的签字、手印不是被告本人签的字和所捺的手印，该份证据不能证明被告和原告之间签订了抵押合同和提供了抵押权登记，我认为中介公司在中间涉嫌诈骗；证据4，只能证明东信大道的房产是被告的婚前财产，其他两套房产都已经变卖，归还章国雄的债务；证据5，该证据不能证明被告将房屋抵押给原告的事实，因为被告在上面没有签字，根据最高院的司法解释，这个抵押是不成立的，也不能证明原告为了160万元办理抵押登记的手续；证据6，对于借款的事实，章国雄在借的时候我是不清楚的。我认为原告和中介公司以及章国雄涉及串通；证据7，没有汇款凭证，律师费有没有汇给律所看不出来，被告没有在借条上签字，也不是借款人，律师费和被告无关，应该由原告自己承担；证据8，真实性没有异议，是已经死亡的章国雄和被告之间签订的关于债务财产包括婚前婚后财产的分割，该协议第七条是履行承担，本案的原告对第三人是不享有债权的，原告不能向被告主张债权，也不是共同的合意。对短信的真实性有异议，不清楚是谁发给谁，关联性有异议，这是章国雄单方的意思，不能证明被告和章国雄是合意；证据9，该转账记录是原告和章国雄之间发生的资金往来，和被告没有关系。本院认证意见：对于证据1，被告没有异议，本院予以确认；对证据2和证据3，其中：抵押借款合同、居间合同、看房确认单、同意处置房屋承诺书、委托拍卖合同、同意出售抵押物承诺书、房屋腾空且无租赁关系承诺声明、第二住所声明承诺书，上述书证中，被告张媛认为上面她的名字不是本人所签，也没有在名字上按手印，并提出鉴定申请，原告认为名字是否张媛本人所签，不影响本案�夫妻共同债务的事实，故不同意被告提出的鉴定申请，对此，本院认为，上述书证中，除“张媛”名字是否系其本人所签或按印的事实尚不能确定外，对其余的证据内容予以认定。房产证复印件与原件相符，予以认定证据效力；对证据4，其中涉案抵押房屋的权属证明予以认定其证据效力，其余二套房产，因原告仅提供复印件，故不予认定；对证据5，证据效力予以认定；对证据6，借据中张媛名字是否系其本人所签及按印，对该事实本院不作认定，对其余内容予以确认；对证据7，真实性、合法性、关联性予以认定；证据8，对离婚协议书的证明效力予以认定，对短信的真实性不予确认；对证据9，真实性、合法性、关联性予以认定。被告张媛提交以下证据：证据1，承诺书和遗书，证明2016年12月11日，章国雄写了一份承诺书，其因赌博欠下许多债，对于碧水豪园40幢1202室的抵押是在被告不知情的情况下违规操作的，和被告没有关系，其债务将由其个人承担；证据2，《杭州市不动产登记服务中心不动产登记事项意见单》，证明被告知道房屋被抵押之后，拿碧水豪园的房产证去滨江区行政中心去鉴定真假，房产登记部门出具了证明，认为房产证是假的，证明被告对借款事实和房屋抵押是不知情的；证据3，录音，被告知道章国雄将房屋抵押后责问章国雄，章国雄回答是通过关系将抵押权证做下来了，然后做了假证放在家里，证明被告张媛不知情。原告质证后认为，对于证据1，承诺书和遗书，没有办法确认是章国雄写的，从张嫒与章国雄离婚以后的实际情况看，不能排除两人是假离婚。从遗书的内容看，章国雄是要在冬至前自杀的，但是并没有自杀，而是病故，一个将死之人怎么还要承诺抚养费每月2000元。对于承�书和遗书的相关性也有异议，不能证明章国雄是赌博欠钱，没有其他证据予以证明，和原告无关，因此该证据不能证明被告想要证明的内容；对于证据2，不动产意见书，对被告想要证明的证明目的有异议，不能证明房产证是章国雄伪造的，只能证明被告交至行政机关的房屋产权证是假的，更不能证明是中介公司和章国雄串通的事实；证据3，对录音的真实性有异议，不能证明是章国雄的，因为章国雄说的和事实相违背。从承诺书、遗书以及录音来看，不难看出被告煞费苦心的留取了证据。录音内容也不能证明章国雄涉及赌博，章国雄没有承认。本院认证意见：对被告提交的证据1，原告不予认可，且借款人章国雄单方的陈述不能作为定案依据，故不能达到被告目的；对证据2，系复印件，原告不予认可，也不能证明章国雄故意制作假证，隐瞒张嫒去办理房�抵押的事实；对证据3，原告不予认可，无法确定真实性，且章国雄与张嫒的对话也不能证明被告所主张的章国雄系通过不当正途径办理抵押登记的事实。综合当事人提交的有效证据及当庭陈述，本院认定案件事实如下：2016年4月19日，甲方章国雄、张嫒与向乙方程晓帆签订抵押借款合同一份，合同约定，借款人（甲方）张嫒、章国雄，出借人（抵押权人，乙方）程晓帆，借款金额：1600000元，借款期限为6个月，即自2016年4月18日至2016年10月17日，借款利率为税后月利率1.5%，借款用途为资金周转。在合同签订后，乙方于收到《房屋他项权证》后当日一次性将借款全额支付给甲方，甲方应同时出具借款借据给乙方。还款来源为经营及其他，还款方式为按月付息，第一笔利息于2016年4月18日支付，以后每笔借款利息于每月18日前支付，到期一次性归还�金；关于违约责任方面，合同约定，借款本金若发生逾期或部分逾期，乙方有权选择借款人每日按未偿还本金总额的千分之五支付违约金或按照逾期总额的同期银行贷款利率的4倍承担违约金，如诉至法院则甲方应当承担诉讼费、执行费、律师费等相关费用；借款人以张嫒所有的杭州市滨江区房屋作抵押担保。担保的主债权数额为1600000元。各方确认抵押物价值为2800000元，以该价值为限设定抵押。抵押担保的范围包括合同项下的本息、违约金、损害赔偿金以及抵押权人实现债权的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、评估费、拍卖费、催讨费、执行费、公证费等）。合同还对其他事项进行了约定。合同落款处甲方即借款人处由章国雄签字按印，乙方即出借人处由程晓帆签字按印。同日，章国雄还与程晓帆、杭州冠恒房地产咨询有限公司签订《居间合同》一份，�款人章国雄与程晓帆签订《看房确认单》一份，借款人程晓帆还向原告出具了《同意处置房屋承诺书》、《委托拍卖合同》、《同意出售抵押物承诺书》、《房屋腾空且无租赁关系承诺声明》、《第二住所声明承诺书》、《借款借据》，上述合同及承诺书、借款借据等所有法律文书，在借款人或承诺人、抵押人、产权人处有“张嫒”名字及按印。庭审过程中，张嫒当庭认为，上述文书中的签名及按印均非其本人所为。同日，程晓帆取得杭州市滨江区《房屋他项权证》一本，《房屋他项权证》记载，他项权利种类为抵押权，债权数额为1600000元，登记时间为2016年4月19日。程晓帆在收到该他项权证当天交付了出借款1600000元。借款人章国雄也出具了上述《借款借据》。此后，章国雄在借款限期内能依约支付利息。借款期满后，章国雄未归还借款本金及自2016年12月9日开始�违约金等款项。2017年1月6日，章国雄去世。原告遂诉至本院，并支付律师代理费70000元。另查明，张媛和章国雄于2006年2月22日登记结婚，于2016年12月22日双方协议离婚，《离婚协议书》第七条约定，女方承诺变卖房屋两套后，再给男方还款210万元（注：杭州市滨江区碧水豪苑40幢1202室抵押的160万元，其余再还高利贷50万元）。杭州市滨江区房屋，于2005年5月3日办理所有权登记手续，房屋所有权人为张嫒。本院认为，原告程晓帆与章国雄之间的民间借贷关系合法有效，虽然被告张嫒否认《抵押借款合同》及《借款借据》中借款处“张嫒”名字及按印均非其本人所为，并申请司法鉴定。但原告庭审中明确主张按两被告夫妻共同债务主张权利，故本院认为并无进行司法鉴定的必要。因本案债务发生在被告张嫒与借款人章国雄婚姻关系存续期间，被告张嫒也未举证证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定的除外情形。故本案债务应当按夫妻共同债务处理。因章国雄已死亡，本院对原告要求被告张嫒承担归还借款本金、支付违约金并赔偿原告律师代理费损失70000元等民事责任的诉请予以支持。杭州市滨江区房屋抵押权已于2016年4月19日登记设立，不动产物权一经登记即发生法律效力，现也无证据证明程晓帆有与他人恶意串通损害第三人合法权益情形的存在，程晓帆在取得他项权证后交付出借款，其对抵押登记事项的信赖利益应予保护，即使被告张嫒抗辩的《抵押借款合同》其没有签字按印，也没有去办理过抵押登记手续等情况属实，也不影响抵押权人程晓帆行使抵押权，原告程晓帆对该房屋折价或拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权。依照《中华人民共和�合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第九条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，判决如下：一、被告张媛于本判决生效之日起十日内归还原告程晓帆借款本金1600000元并支付违约金（违约金计算方式：以1600000元为基数，按照中国人民银行同期同档次人民币贷款基准利率四倍的利率，自2016年12月19日计算至实际清偿之日止）；二、被告张媛于本判决生效之日起十日内赔偿原告程晓帆律师代理费损失70000元；三、原告程晓帆对杭州市滨江区房屋（房屋所有权证号：杭房权证高新移字第××号）折价、拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿的权利。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20406元，由被告张媛承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  朱王飞人民陪审员  来一萍人民陪审员  杨荷琴二〇一七年十二月二十六日书 记 员  朱 洁?*ArabicDash?-2-??*ArabicDash?-3-?