福建省永安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0481刑初70号
公诉机关永安市人民检察院。
被告人邓兴伟，男，1991年8月18日出生，汉族，初中文化，无业，家住永安市。曾因犯非法拘禁罪，于2014年12月9日被本院判处有期徒刑七个月，2015年1月3日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年1月20日被刑事拘留，同年2月16日变更为取保候审，2018年1月4日由永安市人民检察院决定取保候审,2018年5月8日由本院决定，并于同日被逮捕。现羁押于永安市看守所。
被告人兰勇，男，1998年2月6日出生，汉族，初中文化，无业，家住永安市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年1月20日被刑事拘留，同年2月16日变更为取保候审，2018年1月4日由永安市人民检察院决定取保候审，2018年5月8日由本院决定，并于同年5月18日被逮捕。现羁押于永安市看守所。
永安市人民检察院以永检公刑诉〔2018〕66号起诉书指控被告人邓兴伟、兰勇犯开设赌场罪，于2018年2月8日向本院提起公诉。在本院审理期间，因永安市人民检察院以需要补充侦查，本院于2018年5月8日决定对本案延期审理，同年5月15日恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。永安市人民检察院指派检察员林积泰、郑翔出庭支持公诉，被告人邓兴伟、兰勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2016年12月27日至2017年1月19日期间，被告人邓兴伟、兰勇受雇于邓某2、李某晨（均已判刑）、梁某（另案处理），在永安市燕北街道益口村原造纸厂职工宿舍10栋205室，以微信软件上建立“三足金蟾”微信群为平台开设赌场，以“重庆时时彩”开奖结果为依据进行外围赌博活动，并从中牟利。被告人邓兴伟、兰勇负责拉人参与微信赌博活动，并在微信群内做托。截至案发，被告人兰勇获得报酬人民币58元。
经永安市公安局电子勘验，被告人邓兴伟、兰勇参与开设赌场期间，用于微信赌博的5个财务号入账总金额人民币743069.4元。经永安市公安局办案民警统计，二被告人参与开设赌场期间，参赌微信号共计87个。
2017年1月19日，被告人邓兴伟、兰勇在永安市燕北街道益口村原造纸厂职工宿舍10栋205室被永安市公安局民警当场抓获。
另查明，被告人兰勇因在取保候审期间违反相关规定，于2018年5月11日被永安市公安局上网列逃,被告人兰勇于同年5月18日归案。
上述事实，被告人邓兴伟、兰勇在庭审过程中亦无异议，且有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证实，足以认定。
1.户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、释放证明、刑事判决书；2.受案登记表、扣押决定书、扣押清单、房屋租赁合同、微信截图、财务号涉案金额统计表、到案经过、情况说明等；3.证人黄某、邓某1的证言；4.同案人邓某2、李某晨、赖忠杰的供述和辩解；5.被告人邓兴伟、兰勇的供述和辩解；6.搜查笔录、搜查现场照片；7.记载财付通注册信息及交易记录、出入账金额的电子数据光盘等。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人邓兴伟、兰勇以营利为目的，利用网络开设赌场，累计涉案赌资金额共计人民币743069.4元，情节严重，二被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人邓兴伟、兰勇属共同犯罪。被告人邓兴伟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内，再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。被告人兰勇在本院审理期间违反取保候审相关规定，应酌情从重处罚。被告人邓兴伟、兰勇系受雇佣参与犯罪，在共同犯罪中起次要、辅助作用，属从犯，应当减轻处罚；归案后被告人邓兴伟、兰勇如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，均可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条,《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第（二）项、第三条第四款之规定，判决如下：
一、被告人邓兴伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币7000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月8日起至2019年7月10日止。罚金应于本判决发生法律效力之次日起十日内缴纳。）
二、被告人兰勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币6000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月18日起至2019年4月19日止。罚金应于本判决发生法律效力之次日起十日内缴纳。）
三、追缴被告人兰勇违法所得人民币58元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 宋明泉
审 判 员 崔 璐
人民陪审员 姚燕芬
二〇一八年五月二十九日
书 记 员 叶 云
附：本案所适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条【赌博罪、开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条【缓刑的考验及其积极后果】对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》
一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：
（一）建立赌博网站并接受投注的；
（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；
（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；
（四）参与赌博网站利润分成的。
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；
（二）赌资数额累计达到30万元以上的；
（三）参赌人数累计达到120人以上的；
（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；
（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；
（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；
（七）招揽未成年人参与网络赌博的；
（八）其他情节严重的情形。
三、关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定
赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，如果查实一个账号多人使用或者多个账号一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。
赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码投注的，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。
对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人、被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该银行账户转入、转出资金的银行账户数量可以认定为参赌人数。如果查实一个账户多人使用或多个账户一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。
有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。