湖南省娄底市娄星区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1302刑初584号
公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。
被告人刘冬奇，男，1954年10月29日出生于湖南省娄底市娄星区，汉族，小学文化，农民，户籍所在地湖南省娄底市娄星区，住湖南省娄底市娄星区。曾因犯强奸罪，于1984年2月21日被涟源县人民法院判处有期徒刑五年。现因涉嫌犯诈骗罪，于2013年6月4日被娄底市公安局娄星分局刑事拘留，同年6月25日变更强制措施为监视居住，并于同日予以释放，2017年3月29日被娄底市公安局娄星分局刑事拘留，同年5月5日经娄底市娄星区人民检察院批准逮捕，同日由娄底市公安局娄星分局执行，现羁押于娄底市看守所。
湖南省娄底市娄星区人民检察院以娄星检公诉刑诉〔2017〕618号起诉书指控被告人刘冬奇犯诈骗罪，于2017年11月22日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年12月26日公开开庭进行了审理。湖南省娄底市娄星区人民检察院指派检察员张勇出庭支持公诉，被告人刘冬奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省娄底市娄星区人民检察院指控：
1.2011年9月的一天，黄建秋（已判刑）想诈骗他人财物，要求刘某成（另案处理）介绍诈骗对象，并向刘某成打听娄星区涟钢仙人阁附近一家理发店的老板童某某的情况，刘某成向黄建秋介绍了童某某的一些情况，并将理发店的位置指给黄建秋。后黄建秋和李仲时（另案处理）便到理发店去理发，黄建秋谎称自己是矿老板，以谈男女朋友为名接近童某某，取得童某某的信任。2011年9月25日，被告人刘冬奇与黄建秋、李仲时在涟钢青山宾馆615房间，合伙设置圈套，由刘冬奇假扮成有钱的老板，三人以猜“单双”的赌博方式，通过在牌上做标记的手段控制输赢，骗走童某某30000元钱。后黄建秋、李仲时、刘冬奇与刘某成四人将骗得的30000元进行分赃。案发后，黄建秋已将30000元退还给被害人童某某。
2.2013年5月的一天，黄建秋（已判刑）和李仲时（另案处理）向贺仁财（已判刑）打听是否有认识的女性，喜欢打牌，可以骗对方的钱。因为谢某某喜欢打牌，是个打军鼓的，贺仁财便介绍了谢某某，并把谢某某的电话号码给了黄建秋和李仲时。2013年5月16日，李仲时与谢某某联系，谎称自己有一个公司开业，要谢某某的军鼓乐队去表演，谢某某予以同意。同年5月18日下午，黄建秋和李仲时与谢某某见面，黄建秋谎称自己姓王，李仲时谎称自己姓张，两人拿了100元钱给谢某某做订金，以此取得谢某某的信任，并称到时候等公司开业再与谢某某联系。后黄建秋、李仲时又联系被告人刘冬奇，三人一起商量以打牌的名义，设一个骗局骗取谢某某的钱，且三人进行了分工。同年5月20日，李仲时联系谢某某，并将谢某某带至涟钢高盛百合酒店二楼的花之林茶楼802房，黄建秋当时已在房间等候，不久刘冬奇提着一个箱子也来到房间，接着黄建秋、李仲时、刘冬奇便按照之前商量好的骗局，引诱被害人谢某某参与“猜单双”赌博，通过在牌上做标记控制输赢，骗走谢某某20000元。骗得钱后除去开支，黄建秋、李仲时、刘某成每人分得5200元，贺仁财分得2000元。
2013年6月16日，被告人刘冬奇的家属与李仲时、贺仁财的亲属共同赔偿了被害人谢某某22000元，取得了被害人谢某某的谅解。
3.2015年6月的一天，李仲时（另案处理）邀集曾宪仁（另案处理）、被告人刘冬奇，一起商量以打牌的名义，设骗局骗取严某某的钱，且三人进行了分工。同月18日，三人在韶山市港越大酒店开了339房间，由李仲时电话叫来严某某，后在339房间，李仲时、刘冬奇、曾宪仁按照之前商量好的骗局，引诱被害人严某某参与“猜单双”赌博，通过在牌上做标记控制输赢，使用冥币与严某某赌博，骗走严某某40000元。骗得钱后除去开支，李仲时、刘某成、曾宪仁每人分得10000余元。
综上，被告人刘冬奇为主共同诈骗三次，诈骗数额为90000元。
2017年3月29日，被告人刘冬奇在娄星区花山办事处对江村鸿星小区一民房被公安机关抓获后，如实供述了自己的罪行。
该院认为，被告人刘冬奇以非法占有为目的，伙同他人虚构事实骗取他人财物，数额巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人刘冬奇起了积极、主要作用，系主犯。被告人刘冬奇到案后以及在法庭审理过程中对其犯罪事实供认不讳，具有坦白情节，且案发后退还了部分赃款给被害人。被告人刘冬奇曾因故意犯罪被判处有期徒刑。建议判处被告人刘冬奇有期徒刑四年以上五年以下，并处罚金。
被告人刘冬奇对公诉机关指控的事实及罪名没有异议，但辩称其是从犯。
经审理查明：被告人刘冬奇伙同他人共计实施诈骗三次，诈骗数额为90000元。具体事实如下：
1.2011年9月的一天，黄建秋（已判刑）想诈骗他人财物，要求刘某成（另案处理）介绍诈骗对象，并向刘某成打听娄底市娄星区涟钢仙人阁附近一家理发店的老板童某某的情况，刘某成向黄建秋介绍了童某某的一些情况，并将理发店的位置指给黄建秋。后黄建秋和李仲时（另案处理）便到理发店去理发，黄建秋谎称自己是矿老板，以谈男女朋友为名接近童某某，取得童某某的信任。2011年9月25日，被告人刘冬奇与黄建秋、李仲时在涟钢青山宾馆615房间，合伙设置圈套，由刘冬奇假扮成有钱的老板，三人以“猜单双”的赌博方式，通过在牌上做标记的手段控制输赢，骗走童某某30000元钱。后黄建秋、李仲时、刘冬奇与刘某成四人将骗得的30000元进行分赃。案发后，黄建秋将30000元退还给了被害人童某某。
2.2013年5月的一天，黄建秋（已判刑）和李仲时（另案处理）向贺仁财（已判刑）打听是否认识喜欢打牌的女性，以骗对方的钱，贺仁财便介绍了喜欢打牌且打军鼓的谢某某，并把谢某某的电话号码给了黄建秋和李仲时。2013年5月16日，李仲时联系谢某某，谎称自己有一个公司开业，要谢某某的军鼓乐队去表演，谢某某予以同意。同年5月18日下午，黄建秋和李仲时与谢某某见面，黄建秋谎称自己姓王，李仲时谎称自己姓张，两人拿了100元钱给谢某某做订金，以此取得谢某某的信任，并称到时候等公司开业再与谢某某联系。后黄建秋、李仲时联系被告人刘冬奇，三人一起商量以打牌的名义设一个骗局骗取谢某某的钱，且三人进行了分工。同年5月20日，李仲时联系谢某某，并将谢某某带至涟钢高盛百合酒店二楼的花之林茶楼802房，黄建秋当时已在房间等候，不久刘冬奇提着一个箱子来到房间，接着黄建秋、李仲时、刘冬奇便按照之前商量好的骗局，引诱被害人谢某某参与“猜单双”赌博，通过在牌上做标记控制输赢，骗走谢某某20000元钱。除去开支，黄建秋、李仲时、刘冬奇每人分得5200元，贺仁财分得2000元。
2013年6月16日，被告人刘冬奇的家属与李仲时、贺仁财的亲属共同赔偿了被害人谢某某22000元，取得了被害人谢某某的谅解。
3.2015年6月的一天，李仲时（另案处理）邀集曾宪仁（另案处理）、被告人刘冬奇一起商量以打牌的名义设骗局骗取严某某的钱，且三人进行了分工。同月18日，三人在韶山市港越大酒店开了339房间，由李仲时打电话叫来严某某，后李仲时、刘冬奇、曾宪仁在该房间里按照之前商量好的骗局，引诱被害人严某某参与“猜单双”赌博，通过在牌上做标记控制输赢，并使用冥币与严某某赌博，骗走严某某40000元。除去开支，李仲时、刘冬奇、曾宪仁每人分得10000余元。
2017年3月29日，被告人刘冬奇在娄底市娄星区花山办事处对江村鸿星小区一民房被公安机关抓获归案。被告人刘冬奇到案后如实供述了其上述犯罪事实。
上述事实，被告人刘冬奇在开庭审理过程中无异议，且当庭认罪，还有经庭审举证、质证的户籍资料、抓获经过、刑事判决书、提取笔录、取款凭证、领条、刑事谅解书，被害人童某某、谢某某、严某某的陈述，证人颜某、彭某某、李某、彭某某的证言，共同作案人黄建秋、贺仁财、刘某成、李仲时、曾宪仁的供述，被告人刘冬奇的供述，辨认笔录以及监控视频等证据在案佐证，足以认定。
全案事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，被告人刘冬奇以非法占有为目的，多次伙同他人虚构事实骗取公民财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。在共同犯罪中，被告人刘冬奇与他人事前有商量，有明确的分工，且有具体实施诈骗的行为，行为积极、主动，起了主要作用，系主犯。被告人刘冬奇到案后如实供述了其犯罪事实，且在庭审中认罪，依法从轻处罚。案发后被告人刘冬奇的家属积极赔偿了被害人谢某某的经济损失，取得了被害人谢某某的谅解，还可酌情从轻处罚。被告人刘冬奇曾因故意犯罪被判处刑罚，有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人刘冬奇辩称其是从犯的辩解意见与审理查明的事实不符，本院不予采纳。被告人刘冬奇的违法所得应当退还给被害人。公诉机关关于判处被告人刘冬奇有期徒刑四年至五年、并处罚金的量刑建议恰当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决如下：
一、被告人刘冬奇犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金五万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2017年3月29日起至2021年3月6日止。）
二、责令被告人刘冬奇在本判决生效之日起一个月内退赔被害人严某某人民币四万元。
上述罚金限在本判决生效之日起一个月内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 凌
人民陪审员 刘传桃
人民陪审员 刘坚文
二〇一八年二月二日
书 记 员 周 浩
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。