湖南省湘阴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0624刑初85号
公诉机关湘阴县人民检察院。
被告人林某某，男。因犯销售伪劣产品罪，于2011年12月27日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币九万元。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2013年12月31日经湘阴县人民检察院批准逮捕，2015年8月17日被福建省云霄县公安局莆田派出所抓获。2015年8月22日由湘阴县公安局执行逮捕。现押湘阴县看守所。
湘阴县人民检察院以湘阴检公诉刑诉（2016）89号起诉书，指控被告人林某某犯非法经营罪，于2016年3月22日向本院提起公诉。本院根据岳阳市中级人民法院（2016）岳中刑二指字第1号指定管辖决定书的指定于同日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年6月22日公开开庭进行了审理。湘阴县人民检察院指派检察员李茉出庭支持公诉，被告人林某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
�阴县人民检察院指控，2013年9月至12月期间，被告人林某某在未取得烟草专卖许可证的情况下，四次从福建省云霄县向湖南省汨罗市杨某一、杨某二（均在逃）销售假冒伪劣香烟，并雇佣司机林金某（现在逃）、阿某（身份不明）负责运输，销售假冒伪劣香烟共计59件（每件50条），非法经营数额共计人民币232950元。
1、2013年10月的一天，被告人林某某向杨某一、杨某二销售假冒黄芙蓉王香烟2件、假冒软白沙香烟5件、假冒盖白沙香烟5件，并雇佣司机林金某与自己一同将假烟运送至湖南省汨罗市稻香街。所售假烟价格共计人民币40850元。
2、2013年11月的一天，被告人林某某向杨某一、杨某二销售假冒精白沙香烟8件，并雇佣司机林金某与自己一同将假烟运送至湖南省汨罗市稻香街。所售假烟价格共计人民币28800元。
3、2013年11月的一天，被告�林某某向杨某一、杨某二销售假冒黄芙蓉王香烟2件、假冒盖白沙香烟5件，并雇佣司机林金某与自己一同将假烟运送至湖南省汨罗市稻香街。所售假烟价格共计人民币31850元。
4、2013年12月20日，被告人林某某向杨某一、杨某二销售假冒黄芙蓉王香烟8件、假冒软白沙香烟11件、假冒盖白沙香烟13件，并雇佣司机林金某、阿某与自己一同将假烟运送至湖南省汨罗市稻香街，司机林金某单独驾车与杨某一交易时被湘阴县公安局当场查获，并扣押假冒黄芙蓉王香烟8件、假冒软白沙香烟11件、假冒盖白沙香烟13件。经鉴定，查获香烟均为假冒注册商标且系伪劣卷烟，货值金额共计人民币131450元。2015年8月17日，福建省云霄县公安局莆美派出所在云霄县莆美镇一出租房将被告人林某某抓获归案。同年8月22日，湘阴县公安局将被告人林某某押回湘阴县看守所执行逮捕。
该院以被告人林某某的行为已构成非法经营罪，且系共同犯罪中的主犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定，予以判处。
被告人林某某对起诉书指控的事实及定性无异议，请求从轻处罚。
经审理查明，湘阴县人民检察院指控，2013年9月至12月期间，被告人林某某在未取得烟草专卖许可证的情况下，四次从福建省云霄县向湖南省汨罗市杨某一、杨某二（均在逃）销售假冒伪劣香烟，并雇佣司机林金某（现在逃）、阿某（身份不明）负责运输，销售假冒伪劣香烟共计59件（每件50条），非法经营数额共计人民币232950元的事实属实，本院予以确认。
证明以上事实的证据有：
一、证人证言。
1、证人杨某一的证言。证明①他是2010年通过杨艳介绍与林某某�生意，但双方一直没有见面，后来他在湘阴县看守所服刑时认识了林某某，2013年9月他介绍杨某二与林某某做假烟生意，经协商，杨某二只同意给他三分之一的股份，本钱由杨某二支付，他负责接假烟，然后将烟送到杨某二提供的仓库。②从2013年9月26日至12月20日被查获，林某某一共送过四次假烟，第一次是10月上旬，林某某和司机林金某两人开小车将货送到罗城中学附近稻香街上，由他开车和林某某他们换车，他开车将假烟送到仓库，回来再换完车完成交易，这次共送了12件（每件50条）假烟：2件黄芙蓉王、5件盖白沙、5件软白沙；第二次和第三次是在11月份送过来的，中间间隔十几天，交易地点和方式与第一次一样，第二次全部是8条假精白沙，第三次是7件假烟：2件黄芙蓉王、5件盖白沙；第四次即12月20日这次，他因儿子结婚以及想赚点钱，自己联系林某某要7件�蓉王，林某某这次发了3件给他，其他29件假烟他是要送到杨某二仓库去的，被现场查获。③他、林某某与杨某二商量价格时，按假芙蓉王每件3000元，盖、软白沙每件1200元，精白沙每件1400元定的，至于后来杨某二和林某某是否改变价格他不清楚。④杨某二租了杨某二外侄赵新粮位于汨罗北托村的家做存放假烟的仓库。2、证人林金某的证言。证明他一共送过五次假烟到汨罗，前四次都是同林某某送的，第五次即12月20日这次林某某没去。第一次是2013年10月几号，凌晨三四点从福建漳州出发，他看到车后座椅上放了四件纸箱子，他感觉是去湖南送假烟，到了下午三四点钟到了汨罗市罗城学校稻香街，杨某一与林某某换了车，后将车换回，他与林某某就驾车回福建了，林某某给了他三百元；第二、三次是同样的人，同样的运输方式，同样的交易方式，他只知道车后座椅上放了三到四件假烟，至于尾箱里放了多少假烟他不知道；第四次是12月初，他和林某某还是凌晨几点开车出发到汨罗，但这次后座上没有放烟，到汨罗市金三角红绿灯处，林某某叫他先下车在原地等，十几分钟后林某某才开车回到原地，他们吃完饭就回了福建；第五次是他与林某某安排的另外一个司机于12月19日晚上21时许出发，他看到这次有三十来件假烟，12月20日早上8点多到达汨罗市区，他按林某某的吩咐叫那司机在前两个路口下了车，当他正与杨某一交货时，被现场查获，这次运送的假烟一共是11件软白沙、8件黄芙蓉王、13件盖白沙。
二、被告人林某某的供述。他对湘阴县人民检察院指控的非法经营的犯罪事实供认不讳。
三、辨认笔录。①同案人杨某一指认林金某系2013年12月20日与他交易假烟的林某某雇请的司机；②林金某指认杨某一系2013年12月20日与他在汨罗市区进行假烟交易时接收假烟的人。
四、检查笔录。对杨某一驾驶的牌号为粤BQ82**的桑塔纳轿车及林金某驾驶的牌号为闽EN82**的曙光轿车进行现场检查的笔录。
五、扣押决定书、照片、随案移交物品清单、假冒香烟处理情况说明。
六、鉴定意见。证实涉案香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。
七、2013年下半年价格目录、涉案物品价格明细以及湖南省烟草专卖局办公室关于下发2012年上半年湖南省品牌价格目录的通知。证明本案涉案香烟的价格。
到案经过材料。证明被告人林某某被抓获到案。
本院（2012）湘刑初字第11号刑事判决书。证明被告人林某某原被判刑的情况。
被告人林某某的户籍资料。
以上证据，经庭审举证、质证，证据确实、充分，予以确认。
本�认为，被告人林某某未经烟草专卖行政主管部门许可，
伙同他人非法经营伪劣烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控其所犯罪名成立。被告人林某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人林某某曾因犯销售伪劣产品罪被判处刑罚，酌情从重处罚。其归案后，能如实供述犯罪事实，认罪态度好，且第4笔犯罪涉案假冒伪劣香烟被当场查获，予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人林某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币十万元（已缴纳一万元，余款九万元限本判决生效之日起三十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决�行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月17日起至2018年4月16日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 封 燚
审 判 员 蒋 武
人民陪审员 杨放明
二〇一六年六月二十二日
书 记 员 周 皓
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪�，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。