山西省吕梁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋11民终1679号上诉人（原审原告）：王小平。委托诉讼代理人：张翠芳,山西泰邦律师事务所律师。上诉人（原审被告）：华泰财产保险有限责任公司吕梁中心支公司，住所地山西省吕梁市离石区龙凤南大街昌圆大厦19层。法定代表人：赵仲明，经理。委托诉讼代理人：张夏辉，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：刘巨平，山西省吕梁市柳林县三交镇坪上村蒿天则161蒿元则村。被上诉人（原审被告）：刘艳娥。二被上诉人共同委托诉讼代理人：贾强利。上诉人王小平、华泰财产保险有限责任公司吕梁中心支公司（以下简称华泰财险吕梁支公司）因与被上诉人刘巨平、刘艳娥机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省吕梁市离石区人民法院（2016）晋1102民初83号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月25日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问当事人对本案进行了审理。上诉人王小平及其委托诉讼代理人张翠芳，上诉人华泰财险吕梁支公司的委托诉讼代理人张夏辉，被上诉人刘巨平、刘艳娥的委托诉讼代理人贾强利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王小平上诉请求：1、撤销山西省吕梁市离石区人民法院（2016）晋1102民初83号民事判决，依法改判被上诉人多承担13822.4元的赔偿责任；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审以2015年山西省相关数据计算上诉人的残疾赔偿金、被扶养人生活费、护理费没有法律依据。本案一审开庭时间为2017年7月11日，2016年山西省相关数据已经发布并开始执行，而且上诉人也按相关标准变更了诉讼请求。故上诉人按2016年山西省相关数据主张残疾赔偿金、被扶养人生活费、护理费合法有据，但一审法院以2015年山西省相关数据计算没有法律依据，判决被上诉人少承担了3737.4元的赔偿责任。2、一审法院按70天计算上诉人误工费于法无据，应予撤销。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的治疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。根据一审时上诉人提供的证据，上诉人从受伤到定残前一日共计130天，且上诉人也是按照130天主张误工费，误工费理应按130天计算，但一审法院置上诉人的诉讼请求与法律规定于不顾，按照70天计算误工费，判决被上诉人少承担了8083元的赔偿责任。3、在一审中上诉人主张按80元/天和50元/天计算住院伙食补助费和营养费，参照山西省出差补助及审判实践，上诉人的主张合情合理合法，但一审法院以50元/天和30元/天计算上诉人住院伙食补助费和营养费，判决上诉人少承担了252元的赔偿责任。4、一审法院判决上诉人承担1750元的鉴定费于法无据。《保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三人造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。鉴定费系上诉人为了维护权益及明确上诉人赔偿责任所必须支出的合理费用，应由被上诉人承担，且上诉人提供了相关证据予以证明鉴定费的支出，但一审法院判决被上诉人少承担了1750元的鉴定费，于法无据。华泰财险吕梁支公司辩称，对王小平的残疾赔偿金、被扶养人生活费、护理费按2016年山西省相关数据计算没有意见，一审对误工费、住院伙食补助费及营养费的认定合理，鉴定费应由王小平自行负担。刘巨平、刘艳娥辩称，同意保险公司意见，但我方也是受害者，不应再承担赔偿责任。华泰财险吕梁支公司上诉请求：1、依法改判上诉人王小平的误工损失；2、依法改判上诉人不承担被上诉人王小平的后续治疗费7000元；3、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：1、一审判决上诉人承担误工费损失11316.67元的赔偿责任，证据不足，程序违法。一审中王小平在误工费赔偿标准上，仅向法庭提供了“吕梁市离石区六蓄发展殖专业合作社证明”，首先，该证据不能证明王小平因交通事故误工实际减少的收入部分；其次，王小平提供吕梁市离石区六蓄发展殖专业合作社的营业执照，也未提供与用人单位之间的劳动合同和其本人在交通事故发生前三个月工资发放的银行流水清单，以及个人所得税纳税证明，证明本人收入和误工实际减少的证据；最后，在一审庭审结束后，王小平在超过规定的举证期限，又向法庭提供了本人工资表（未质证），其行为已严重违反民事诉讼程序规则的规定，严重损害和剥夺了上诉人的民事权利。2、一审判决后续治疗费7000元，已超过上诉人保险责任范围内交强险项下的医疗赔偿限额。根据交强险条例和机动车辆强制保险条款的规定，交强险中的医疗费用赔偿限额为10000元，负责赔偿医疗费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。而一审法院判决上诉人在医疗费用赔偿限额内赔偿被上诉人医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元，并将上述赔偿费用中的后续治疗费7000元，判决在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿。依据最高人民法院民一庭给辽宁省高院的批复《最高人民法院（2012）民一他字第17号批复》中明确指出：根据《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条，机动车发生交通事故后，受害人请求承保机动车第三者责任强制保险的保险公司对超出机动车第三者责任强制保险分项限额范围的损失予以赔偿的，人民法院不予支持。3、二审诉讼费用应由被上诉人承担。王小平辩称，一审中，王小平提交的证据足以证明误工情况；后续治疗费交强险不承担无异议，但是是王小平后续治疗的实际需要支出的费用，应予以支持；诉讼费用应由败诉方承担。刘巨平、刘艳娥辩称，同意华泰财险吕梁支公司的上诉意见。王小平向一审法院起诉请求：1、判令三被告赔偿原告医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费、交通费、摩托车修理费合计116535.58元。2、案件受理费由被告负担。一审法院认定事实：2016年6月25日13时许，原告驾驶无牌豪爵牌110型二轮摩托车沿离石区龙凤街由南向北行驶至与滨河北路交叉路口闯红灯时，与沿滨河北路由西向东行驶至该处被告刘巨平驾驶的晋J×××××号五菱小型面包车发生刮碰，致原告受伤，两车不同程度受损，造成道路交通事故。事故发生后，原告被送往吕梁市人民医院，急诊科花费1173.3元，以上费用由被告刘巨平支付；住院治疗12天，吕梁市人民医院诊断结果为：左肩锁关节脱位、面部皮肤擦伤、左膝关节挫伤。花费医疗费14357.18元，其中被告刘巨平垫付2000元，其余由原告支付，另被告给付原告620元现金。该事故离石区公安局交警大队于2016年7月26日作出离公交认字【2016】第1354号道路交通事故认定书，认定：王小平负本起事故的主要责任，刘巨平负本起事故的次要责任。晋J×××××面包车车主系被告刘艳娥，被告刘巨平借用，该车在被告保险公司投保交强险，事故发生在保险期限内。2016年11月4日，太原市道路交通事故司法鉴定中心作出【2017】伤鉴字第010033号伤残人员司法鉴定意见书，被鉴定人王小平左肩关节的损伤构成道路交通事故X（拾）级伤残。其左肩关节内固定物需后期住院手术取除，此项费用评定为7000元（柒仟元）。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的应当赔偿。离石区公安局交警大队作出离公交认字【2016】第1354号道路交通事故认定书客观真实，予以采信；原告驾驶无牌豪爵牌110型二轮摩托车与被告刘巨平驾驶晋J×××××面包车发生刮碰，原告受伤，住院治疗，发生本起事故时，事故车在被告保险公司投保了交强险，被告保险公司依法应当在保险范围内承担赔偿责任。不足部分原、被告应当按责任分担。根据原告的诉讼请求、提供的证据，该院对原告王小平的损失认定为：一、医疗费：15530.48元（包括被告垫付的门诊费1173.3元、住院押金2000元）；二、住院伙食补助费：12天×50元／天=600元；三、营养费：12天×30元／天=360元；四、护理费：36933元/年÷365天×12天＝1214.23元；五、误工费：4850元/月÷30天×70天＝11316.67元；六、残疾赔偿金：25828元×20年×10%＝51656元；七、精神抚慰金：5000元；八、被扶养人生活费：1、15819元×（18岁－15岁）年÷2×10%＝2372.85元；2、15819元×（18岁－6岁）年÷2×10%＝7118.55元；九、后续治疗费：7000元；十、摩托车修理费：原告请求1500元，摩托车损失客观存在，本院酌情考虑500元；十一、交通费：原告请求1000元，虽然没有提交票据，但该费用客观存在，酌情考虑120元。以上费用共计102788.78元。原告请求超出部分不予支持。综上所述，被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元，剩余6490.48元，原、被告按7:3承担，即被告刘巨平承担6490.48×30%=1947.14元。被告已支付3793.3元，原告应退还被告1846.16元。被告保险公司在交强险财产损失赔偿限额内赔偿原告摩托车损失500元；原告的其他损失85784.1元由被告保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿。被告关于施救费360元，车辆修理费2235元及停车损失要求原告赔偿，因未提起反诉，不予考虑，被告可另行处理。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告华泰财产保险有限责任公司吕梁中心支公司在交强险限额内赔偿原告王小平96298.3元；二、被告刘巨平赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费共计1947.14元（被告刘巨平已支付3793.3元，剩余1846.16元原告应退还被告）；三、驳回原告的其他诉讼请求。以上款项在判决书生效后15日内付清。如果未按判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2631元，由被告刘巨平负担2256元，其余由原告负担；鉴定费2500元，原告负担1750元，被告负担750元。二审中，当事人未提交新证据。二审查明的基本事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，双方当事人争议的焦点为王小平的住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、护理费应当如何认定，后续治疗费应否由上诉人华泰财险吕梁支公司承担，以及鉴定费、诉讼费用的负担问题。关于住院伙食补助费、营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”之规定，山西省为100元/人/天，故一审按50元/天计算不妥，应予纠正，王小平一审主张按80元/天应予支持，故其住院伙食补助费应计算为12天×80元／天=960元；根据该解释第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，上诉人王小平的营养费应按50元/天计算为12天×50元／天=600元。（二）关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的治疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”王小平因本起事故造成左肩锁关节受伤，丧失功能10%，构成十级伤残，一审中王小平提交了吕梁市离石区六蓄发展养殖专业合作社的书面证明，证明其因本起事故请假持续误工，停发工资，王小平主张其误工天数应计算至定残前一日符合实际情况，应予支持，其误工费应计算为4850元/月÷30天×130天＝21016.67元。（三）关于残疾赔偿金、被抚养人生活费、护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算……”，第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉人民法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准……”，第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算”，以及第三十五条第二款“‘上一年度’是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”之规定，王小平的残疾赔偿金应按2016年度山西省城镇居民人均可支配收入计算为27352元/年×20年×10%＝54704元；被抚养人生活费应按照2016年度山西省城镇居民人均消费性支出16993元计算,长子出生于2001年8月25日，需抚养3年2个月，次子出生于2007年12月26日，需抚养8年6个月，故为16993元/年×[3+8+（2+6）÷12]年÷2×10%＝9912.58元；护理费应按照2016年度山西省山西省居民服务、修理和其他服务业标准36872元/年÷365天×12天＝1212.23元。（四）关于后续治疗费。双方当事人对王小平后续治疗费需7000元的鉴定意见无异议，上诉人华泰财险吕梁支公司主张不应由其承担，因涉案车辆在上诉人华泰财险吕梁支公司仅投保交强险，王小平医疗费、住院伙食补助费、营养费数额已超出交强险医疗费赔偿限额，一审法院判决上诉人华泰财险吕梁支公司在医疗费赔偿限额内赔偿王小平10000元，因后续治疗费属医疗费用，一审法院计入伤残赔偿项下判决上诉人华泰财险吕梁支公司在伤残赔偿限额内予以赔偿不妥，应予纠正。（五）关于鉴定费、诉讼费。机动车交通事故责任强制保险条款约定交强险不负责赔偿和垫付因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他费用，上诉人华泰财险吕梁支公司该项上诉理由成立，应予支持。综上，上诉人王小平的各项损失认定为：医疗费15530.48元（包括被告垫付的门诊费1173.3元、住院押金2000元）；住院伙食补助费960元；营养费600元；护理费1212.23元；误工费21016.67元；残疾赔偿金54704元；精神抚慰金5000元；被扶养人生活费9912.58元；后续治疗费7000元；摩托车修理费500元；交通费120元；鉴定费2500元，共计119055.96元。其中，医疗费赔偿项下医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费合计24090.48元，由上诉人华泰财险吕梁支公司在医疗费用赔偿限额内赔偿10000元；死亡伤残赔偿项下残疾赔偿金、护理费、误工费、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费合计91965.48元，由上诉人华泰财险吕梁支公司在死亡伤残赔偿限额内予以赔偿；摩托车修理费500元，由上诉人华泰财险吕梁支公司在财产损失赔偿限额内予以赔偿；其余损失医疗费于14090.48元、鉴定费2500元，合计16590.48元，由上诉人王小平与被上诉人刘巨平按7:3承担，即被上诉人刘巨平承担16590.48元×30%=4977.14元，刘巨平已支付3793.3元，还应支付1183.84元。综上所述，王小平的上诉请求成立，华泰财险吕梁支公司的上诉请求部分成立，予以支持。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条第二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销山西省吕梁市离石区人民法院（2016）晋1102民初83号民事判决；二、上诉人华泰财产保险有限责任公司吕梁中心支公司于本判决生效后十五日内赔偿上诉人王小平101965.48元；三、被上诉人刘巨平于本判决生效后十五日内赔偿上诉人王小平4977.14元（已支付3793.3元，还应支付1183.84元）；四、驳回上诉人华泰财产保险有限责任公司吕梁中心支公司的其他上诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟履行期间的债务利息。一审案件受理费2631元，由被上诉人刘巨平负担；王小平预交的二审案件受理146元，由被上诉人刘巨平负担；华泰财产保险有限责任公司吕梁中心支公司预交的二审案件受理费133元，由被上诉人刘巨平负担。本判决为终审判决。审判长  吕唤梅审判员  郭一璠审判员  高美平二〇一七年十一月二日书记员  薛海霞