杭州市下城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭下商初字第2898号
原告：南京银行股份有限公司杭州分行。营业场所：浙江省杭州市下城区凤起路432号金都杰地大厦1-6层。
负责人：潘建宁，该分行行长。
委托代理人：何崇明、徐波，浙江五联律师事务所律师。
被告：嘉兴市开盛小商品批发市场有限公司。住所地：浙江省嘉兴市少年路道前街口。
法定代表人：朱照明。
被告：嘉兴市开盛置业有限公司。住所地：嘉兴市少年路道前街口办公楼*楼。
法定代表人：朱照明。
上述两被告诉讼代表人：嘉兴市开盛小商品批发市场有限公司、嘉兴市开盛置业有限公司联合破产管理人（浙江中兴会计师事务所有限公司、浙江圣文律师事务所、浙江中铭会计师事务所）。
委托代理人：周欣、何晓蓉，浙江圣文律师事务所律师。
被告：朱照明，男，1952年11月14日出生，汉族，户籍地浙江省嘉兴市南湖区新丰镇民丰村大珠楼**号，公民身份号码为3304111952********。
被告：高田宝，女，1950年4月8日出生，汉族，户籍地浙江省嘉兴市南湖区新丰镇民丰村大珠楼**号，公民身份号码为3304111950********。
原告南京银行股份有限公司杭州分行（以下简称南京银行杭州分行）为与被告嘉兴市开盛小商品批发市场有限公司（以下简称开盛小商品市场）、嘉兴市开盛置业有限公司（以下简称开盛置业公司）、朱照明、高田宝金融借款合同纠纷一案，于2014年11月27日向本院起诉，本院于同日受理后，依法组成合议庭审理。因被告朱照明涉嫌刑事犯罪被羁押，本院于2015年3月16日依法裁定中止诉讼。后本案恢复审理，并变更承办人另行组成合议庭，于2016年9月26日公开开庭进行了审理。原告南京银行杭州分行的委托代理人何崇明，被告开盛小商品市场、开盛置业公司联合破产管理人的委托代理人周欣、何晓蓉以及被告朱照明到庭参加诉讼，被告高田宝经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告南京银行杭州分行起诉称：2014年2月17日，被告开盛小商品市场与原告签订《最高债权额合同》，约定：本合同项下最高债权额为2000万元，债权确定时间为2014年2月17日至2016年2月16日，由开盛小商品市场根据资金缺口逐笔提出办理具体业务的申请，经原告审核审批同意后方可使用；在债权确定期间内连续发生的债务的清偿，由被告开盛置业公司提供最高额抵押担保，并与原告签订相应最高额抵押合同；由被告朱照明、高田宝提供最高额保证担保，并与原告签订相应最高额保证合同。同日，被告开盛置业公司出具股东会决议，被告朱照明、高田宝均出具《最高额担保承诺书》，承诺为开盛小商品市场提供最高额担保，并分别与原告签订《最高额抵押担保》、《最高额保证合同》。其中，《最高额抵押担保》约定：主债权为2000万元；开盛置业公司为上述主债权提供最高额抵押担保，而不论次数和每次金额，亦不论债务人单笔债务的履行期限届满日是否超过上述期间；抵押物详见《抵押物清单》，开盛置业公司以《抵押物清单》所列之财产设定最高额抵押担保；抵押担保范围为主债权及利息（包括复利和罚息）、违约金、损害赔偿金以及原告为实现债权而发生的有关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、公证费、执行费、律师代理费、评估费、拍卖费等）。《最高额保证合同》约定：主债权为2000万元；朱照明、高田宝为上述主债权提供最高额保证担保，而不论次数和每次金额，亦不论债务人单笔债务的履行期限届满日是否超过上述期间；保证期限为主合同项下开盛小商品市场每次使用授信额度而发生的债务履行期限届满之日起两年；保证方式为连带责任担保；有关债权的具体金额、期限、利率等事项由原告与开盛小商品市场在主合同中约定，并确认，原告与开盛小商品市场签订主合同、协议变更主合同，均视为已征得保证人事先同意，无须通知保证人，保证人保证责任不因此而减免；如主合同被确认为无效或被撤销或解除，则保证人对于开盛小商品市场因返还财产或赔偿损失等而形成的债务也承担连带保证责任；保证担保范围为主债权及利息（包括复利和罚息）、违约金、损害赔偿金以及原告为实现债权而发生的有关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、公证费、执行费、律师代理费、评估费、拍卖费等）。2014年3月28日，开盛小商品市场与原告签订《人民币流动资金借款合同》（Ba1006191403280020），约定：借款金额为2000万元；借款期限为2014年3月28日至2015年3月27日止；合同约定借款利率为年利率7.2%，逾期罚率为按合同约定借款利率上浮50%计收；借款利息自借款发放之日起计算，如开盛小商品市场不能按期付息，则自次日起计收复利；借款按月结息，结息日固定为每月第20日；开盛小商品市场的任何还款均按先还息后还本的原则偿还；开盛小商品市场应在结息日向原告支付到期利息；若开盛小商品市场未按合同约定按期足额偿还借款本息，原告有权提前收贷、解除合同；若开盛小商品市场违约，其应赔偿原告因此而受到的任何损失和产生的任何费用和开支（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、公证费、执行费、律师代理费、评估费、拍卖费等）。合同签订后，原告依约发放了借款2000万元，并打入开盛小商品市场指定的账户。
因开盛小商品市场存在下列事项：1、在原告处欠息三个月；2、在他行贷款出现逾期。开盛小商品市场已违约，并严重影响原告实现合法债权，2014年11月19日，原告工作人员在杭州市国立公证处公证员、工作人员的监督下，以国内特快专递邮件方式向开盛小商品市场、开盛置业公司、朱照明、高田宝邮寄《南京银行杭州分行贷款提前到期通知书》，通知其贷款于2014年11月21日提前到期，并提前归还原告贷款本息。对此，杭州市国立公证处的公证员、工作人员全程记录，并就上述事实制作《公证书》，进行证据保全。现为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》等相关法律规定和《人民币流动资金借款合同》等合同的约定，原告特向法院提起诉讼，请求判令：1、被告开盛小商品市场归还借款2000万元；2、被告开盛小商品市场归还利息484495.2元（暂算至2014年11月16日，以后按双方合同约定的计息方式计息，以实际履行之日为准）；3、被告开盛小商品市场承担本案律师费3万元；4、被告开盛置业公司、朱照明、高田宝对前3项诉讼请求承担连带担保责任；5、确认原告对抵押商铺行使优先受偿权；6、本案诉讼费由四被告承担。
原告南京银行杭州分行向本院提交如下证据：
1.编号：A04006191401260002《最高债权额合同》1份；
2.股东会决议、核签书、股东签字样本各1份；
3.编号：Ba1006191403280020《人民币流动资金借款合同》1份；
4.借款申请书1份；
5.借款借据1份；
6.支付委托书、结算业务申请书各1份；
7.《销售合同》3份。
上述证据1-7共同证明原告、被告开盛小商品市场之间金融借款法律关系成立及权利义务约定的事实。
8.编号：Ec2006191401260002《最高额抵押合同》1份；
9.股东会决议、核签书、股东签字样本各1份。
上述证据8、9共同证明被告开盛置业公司愿意对借款提供抵押担保责任的事实。
10.编号：Ec1006191401260003、Ec1006191401260004《最高额保证合同》各1份；
11.最高额担保承诺书2份。
上述证据10、11共同证据被告朱照明、高田宝愿意对借款提供连带保证责任的事实。
12.本息余额2份；
13.公证书4份。
上述证据12、13共同证明被告开盛小商品市场存在违约，原告通知其提前收贷的事实。
14.文书送达地址确认书4份。证明四被告确认文书送达地址的事实。
15.《委托代理合同》1份；
16.律师费发票1份；
17.支付凭证各1份。
上述证据15-17共同证明因本次诉讼支出律师费的事实。
被告开盛小商品市场、开盛置业公司共同答辩称：1、原告与被告开盛小商品市场金融借款法律关系成立，从账面反映，2014年3月底已到账借款本金2000万元。2、被告开盛置业公司提供抵押担保，并办理房屋他项权证，但抵押商铺所涉土地使用权没办理抵押手续，且商铺已出租给他人使用，租赁在先。无证据证明已告知过承租人，因此抵押是否有效，请法院处理。即便有效也不能影响在先的承租权。3、根据《破产法》第四十六条规定，未到期的债权，在破产申请受理时视为到期，附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。因被告开盛小商品市场、开盛置业公司已经进入破产程序，因此，涉案债权自破产申请受理时起停止计息。同时，在破产受理前的借款利息，原告亦存在计算错误，请求法庭核实后依法确定。4、目前本案原告进行了诉讼，按照法律规定，企业破产以后只需向破产管理人进行债权申报，无需走诉讼程序。
被告开盛小商品市场、开盛置业公司共同向本院提交如下证据：
1.（2014）嘉南民初字第2373号民事判决书1份；
2.房屋租赁意向书1份（复印件）；
3.房屋租赁合同书、租赁清单各1份（复印件）；
4.租赁房屋交接书1份（复印件）；
5.委托租赁协议1份（复印件）；
6.收条1份（复印件）；
7.欠条1份（复印件）。
上述证据1-7共同证明本案中开盛置业公司用以提供担保的48间店铺，在原被告办理抵押登记之前，其中12间店铺为租赁状态，租赁关系成立于抵押登记之前。
被告朱照明答辩称：本案2000万元借款是事实，对抵押的商铺及被告个人担保的事实均没有异议，请法院依法公平公正的处理。
被告朱照明未提交证据。
被告高田宝未作答辩，亦未提交证据。
经庭审质证，对于南京银行杭州分行提交的上述证据，开盛小商品市场、开盛置业公司经质证认为：对证据1-7三性无异议；对证据8，在明细里面涉案房产的土地使用权予以抵押，在实际查证过程中未查证到土地使用权的抵押情况；对证据9，对开盛置业公司所盖的公章真实性没有异议，股东签字的笔迹无法确认；对证据10、11，因为涉及到被告朱照明、高田宝，对三性无法确认；对证据12，关于利息已经代理意见明确陈述，并提供了计算依据；对证据13、14，只能证明原告曾发送过贷款提前到期通知书，但是否确实送达无法显示；对证据15-17，真实性、关联性没有异议，请求法庭考虑涉及的借款人、担保人系破产企业，律师费请求法庭依法认定。朱照明对上述证据均无异议，高田宝未到庭发表质证意见。本院认为：上述证据1-17能互为印证，对本案具有证明力，故本院均予以确认。
开盛小商品市场、开盛置业公司共同提交的上述证据，南京银行杭州分行经质证认为：对证据1-7真实性没有异议，关联性有异议；1、提供的证据只涉及到48间商铺中的12间；2、按照银行办理贷款的一般流程中会要求房屋所有权人出具一份抵押房屋未出租承诺书，原告与被告签订抵押合同的时候，原告并不知情商铺有出租，在不知道房屋有承租人的情况下，没有义务把抵押的情况通知对方，房屋出租不能对抗房屋办理抵押登记的有效性。朱照明对上述证据均无异议，高田宝未到庭发表质证意见。本院认为，上述证据1-7缺乏与本案的直接关联，不影响抵押物的登记效力。
本院经审理，认定案件事实与原告南京银行杭州分行诉称的事实基本一致，并补充认定如下：
涉案《最高额抵押担保》签订后，双方就该合同项下坐落于嘉兴市开盛小商品批发市场（西区）1001室等48间商铺，分别在嘉兴市住房保障局办理了抵押登记手续，并领取证号为嘉房他证禾字第002436**号
---00243653号《房屋他项权证》，登记的债权数额总计为2000万元，他项权利人为南京银行杭州分行。
涉案《人民币流动资金借款合同》项下2000万元贷款发放后，截至2014年11月16日，开盛小商品市场拖欠应付利息合计484495.2元，南京银行杭州分行于2014年11月19日经公证宣布本案合同项下贷款提前到期。此外，南京银行杭州分行为实现本案债权，支付律师费30000元。
另，2015年2月2日，嘉兴市南湖区人民法院作出（2015）嘉南商破（预）字第1号《民事裁定书》，依法裁定受理申请人浙江宏建建设有限公司对被申请人开盛置业公司的破产清算申请。2015年6月23日，该院作出（2015）嘉南商破字第1-1号《民事裁定书》，依法裁定：一、开盛置业公司与开盛小商品市场等八家“开盛系”企业合并破产清算。二、指定浙江中兴会计师事务所有限公司、浙江圣文律师事务所、浙江中铭会计师事务所为联合管理人。目前，该破产案件尚在审理中。
本院认为，原告南京银行杭州分行与被告开盛小商品市场签订的《最高债权额合同》和《人民币流动资金借款合同》，以及与抵押人开盛置业公司签订的《最高额抵押合同》、与保证人朱照明、高田宝分别签订的《最高额保证合同》，均系相关当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应依法确认有效。涉案借款合同签订后，南京银行杭州分行依约已向开盛小商品市场发放了合同项下的借款2000万元，但开盛小商品市场未履行合同项下付息义务，存在双方约定的违约事件，南京银行杭州分行据此提前收贷并无不当，且在到期后，开盛小商品市场也未履行还本付息义务，应承担相应的违约责任，各担保人亦应依约各自承担担保责任。因开盛小商品市场、开盛置业公司已于2015年6月23日被嘉兴市南湖区人民法院依法裁定进入合并破产清算程序，根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款之规定，附利息的债权自破产申请受理时停止计息，故对于南京银行杭州分行主张的借款利息，针对该两被告应当计算至2015年6月23日为止。此外，对于南京银行杭州分行为实现本案债权支出的律师费30000元，亦符合涉案合同约定且不悖相关收费办法，本院予以支持。现经释明，南京银行杭州分行要求本院确认其对开盛小商品市场享有上述债权以及对开盛置业公司提供的抵押物享有优先受偿权于法有据，本院予以支持。开盛置业公司辩称涉案部分抵押商铺租赁在先，基于其提供的抵押物已经依法办理了登记手续，抵押权生效，故不影响抵押权人南京银行杭州分行依法享有的优先受偿权。保证人朱照明、高田宝自愿为涉案债务提供最高额保证担保，应就上述债务以及自2015年6月23日之后的债务利息承担连带清偿责任，但南京银行杭州分行同时要求开盛置业公司承担连带担保责任，缺乏事实依据，本院不予支持。各担保人承担相应的担保责任后，有权根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定向债务人开盛小商品市场追偿。被告高田宝经本院合法传唤未到庭应诉，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条以及《中华人民共和国企业破产法》第四十六条之规定，判决如下：
一、确认被告嘉兴市开盛小商品批发市场有限公司应支付原告南京银行股份有限公司杭州分行借款本金20000000元，以及截至2015年6月23日为止的利息（暂算至2014年11月16日为484495.2元，此后至2015年6月23日期间的利息按双方涉案《人民币流动资金借款合同》约定方式另计）和律师费30000元；
二、确认原告南京银行股份有限公司杭州分行对被告嘉兴市开盛置业有限公司抵押的坐落于嘉兴市开盛小商品批发市场（西区）1001室等48间商铺（即证号为嘉房他证禾字第002436**号
---00243653号《房屋他项权证》项下抵押物），在上述第一项债务范围内享有优先受偿权；
三、被告朱照明、高田宝对上述第一项债务以及自2015年6月24日起计算的利息（按双方涉案《人民币流动资金借款合同》约定方式计算至本金实际清偿之日为止）承担连带清偿责任，并于本判决生效后十日内履行；
四、驳回原告南京银行股份有限公司杭州分行的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费144372元，财产保全申请费5000元，合计149372元，由被告嘉兴市开盛小商品批发市场有限公司、嘉兴市开盛置业有限公司、朱照明、高田宝共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交案件受理费，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知。
审 判 长 李旭峰
人民陪审员 杨忠善
人民陪审员 吴宝义
二〇一六年十月二十一日
代书 记员 傅 程