宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁03民终549号
上诉人（原审原告）：宁夏宝丰集团四股泉煤业有限公司（原宁夏宝丰能源集团有限公司），住所地宁夏回族自治区盐池县。
法定代表人：李怀伟，该公司总经理。
委托诉讼代理人：翟淑芳，女,汉族，1982年3月16日出生，住宁夏回族自治区银川市。系宁夏宝丰集团四股泉煤业有限公司员工，代理权限为特别授权代理。
委托诉讼代理人：金丽荣，宁夏方和圆律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
上诉人（原审被告）：贾贵锁，男，汉族，1989年2月5日出生，初中文化，职工，住甘肃省庆阳市环县。
委托诉讼代理人：王朝栋，盐池县法律援助中心律师。代理权限为一般授权代理。
上诉人宁夏宝丰集团四股泉煤业有限公司(以下简称宝丰公司)因与上诉人贾贵锁工伤保险待遇纠纷一案，不服宁夏回族自治区盐池县人民法院（2017）宁0323民初642号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人宝丰公司诉讼代理人翟淑芳、金丽荣，上诉人贾贵锁及诉讼代理人王朝栋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人宝丰公司请求：1、撤销盐池县人民法院（2017）宁0323民初642号民事判决书中第二、三、四项判决，请求二审法院查明事实依法改判。2、一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决将被上诉人受伤前12个月平均工资认定为月平均缴费工资，认定事实不清，适用法律错误。一审判决称“本院以5072.86元认定被告贾贵锁的月平均缴费工资，由工伤保险基金支付的工伤待遇超出医保部门确定的以被告的月缴费基数计算的相关费用部分，应当由用人单位即原告公司予以补足”，上述表述认定事实不清、适用法律错误。根据《宁夏回族自治区工伤保险条例实施办法》第六条规定，工伤保险费缴费数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。难以直接按照工资总额计算缴纳工伤保险费的建筑施工企业、小型服务业、小型矿山企业等，按照人力资源和社会保障部公布的《部分行业企业工伤保险费缴纳办法》执行。用人单位缴费费率由自治区经办机构根据国家规定的行业差别费率及行业内费率档次，以及用人单位工伤保险费使用、工伤发生率等情况确定。根据上述法律规定可看出，用人单位的工伤保险费缴费费率是经经办机构审核确定的，对于工伤保险费缴费数额和费率，不同企业有不同的缴费标准。同时，一审期间，被上诉人也未能举证证实银川市医疗保险事务管理中心核定的缴费标准有误。故一审法院将被上诉人受伤前12个月平均工资5072.86元认定为月平均缴费工资，无事实和法律依据。2、一审法院按照被上诉人受伤前12个月平均工资5072.86元计算一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金及一次性伤残医疗补助金，违反法律规定。根据《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为五级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为18个月的本人工资。第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。故被上诉人的一次性伤残补助金应按其受伤前12个月平均月缴费工资2436元计算，银川市医疗保险事务管理中心已核定被上诉人一次性伤残补助金为43854元，该费用上诉人已支付给被上诉人。但一审法院按照5072.86元计算一次性伤残补助金并要求上诉人补足差额，明显不符合上述法律规定。同时根据《宁夏回族自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第二款规定，工伤职工鉴定为五级伤残的，以解除劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。故被上诉人的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按照其解除劳动关系前12个月本人月平均缴费工资为基数计算。一审期间，上诉人向法院提交的根据银川市医疗保险事务管理中心出具的证明可证实，被上诉人2016年3月至2016年8月缴费基数为2841元，2016年8月至2017年2月缴费基数为3125元，即解除劳动合同前12个月本人月平均缴费工资应为2983元。一审法院按照上诉人受伤前12个月平均工资5072.86元计算，明显违反法律规定。综上所述，上诉人认为，盐池县人民法院（2017）宁0323民初642号民事判决书适用法律错误，为维护上诉人合法权益，现依据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定，上诉至贵院，望判如所请。
被上诉人贾贵锁针对上诉人宝丰公司的上诉请求，事实及理由答辩称，一、一审判决在认定贾贵锁月平均工资方面是正确的，符合法律规定。根据工伤保险条例64条第2款规定，受伤前12个月的月平均工资。结合本案证据二可以认定贾贵锁的月平均工资是5072.86元。
上诉人贾贵锁上诉请求，1、撤销盐池县人民法院（2017）宁0323民初642号民事判决书第二项判决，请求二审法院查明事实依法改判。2、二审上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决将上诉人在停工留薪期返回岗位工作所得的劳动报酬作为部分停工留薪期待遇予以扣减，伤害了上诉人的合法权益，不符合法律规定。上诉人因工伤遭受伤害，需要停工接受治疗使身体得以康复是法律明确规定的权利。从《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”可以明确，停工留薪期设立的目的是“需要暂停工作接受工伤医疗的”，而5.5个月停工留薪期是劳动能力鉴定机构通过专业标准确定的上诉人身体恢复需要的合理时间。上诉人于工伤伤情未恢复的情况下，即返回工作岗位是迫于生计的无奈之举。5.5个月停工留薪期也是在劳动仲裁期间，被上诉人出示了“停工留薪确认表”的证据，上诉人才知道的。因此，一审法院，以上诉人在停工留薪期返回工作岗位，劳动所得收入抵顶被上诉人应支付的停工留薪期待遇，混淆了劳动所得工资和“以原工资福利待遇不变”支付的停工留薪期待遇的界定。否定了法律规定的停工留薪期的存在意义。综上，上诉人认为盐池县人民法院（2017）宁0323民初642号民事判决书认定事实错误，违反法律规定。为维护上诉人的合法权益，根据法律规定，上诉至贵院，望判如所请。
被上诉人宝丰公司针对上诉人贾贵锁的上诉请求，事实及理由答辩称，一审判决对于贾贵锁停工留薪期待遇的认定符合事实及法律规定。工伤发生于2014年5月18日，但停工留薪期认定为2015年12月，工伤发生后，贾贵锁休息了三个月，之后便自愿回岗上班，在此期间，上诉人也按照法律规定按原工资待遇向其发放了工资报酬。一审判决根据工伤保险条例33条规定认定上诉人宝丰公司支付贾贵锁停工留薪期内不足部分的停工留薪期工资没有违反法律规定，请求依法驳回贾贵锁的上诉请求。
上诉人宝丰公司向一审法院请求依法判令：1、原告不应向被告支付一次性伤残补助金91311.48元;2、原告不应向被告支付一次性工伤医疗补助金111602.92元;3、原告不应向被告支付一次性伤残就业补助金111602.92元；4、原告不应向被告支付停工留薪期工资27900.73元;5、原告不应向被告支付交通费187元;扣除原告已经支付的一次性伤残补助金43854元,以上合计298751.05元,原告不应向被告支付。
一审法院经审理查明，被告贾贵锁于2010年7月8日开始在原告处从事煤矿信号把钩工工作,2012年12月1日，原、被告签订了劳动合同,2014年5月18日，被告在工作过程中受伤，导致胸部闭合性损伤，左侧多发肋骨骨折，双侧胸腔积液伴积气，双肺损伤，右肾左裂伤，右肾三腺挫裂伤,并住院进行治疗。2014年6月5日，被告伤情经银川市人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年12月9日，经银川市劳动能力鉴定委员会确定被告伤残等级为5级，停工留薪期为5.5个月。原告为被告缴纳了工伤保险，月缴费基数为2448元，被告贾贵锁受伤前12个月平均工资为5072.86元。原告支付了被告因工伤花费的所有医药费及一次性伤残补助金43854元，并支付停工留薪期工资14630.24元。2016年11月18日，被告向盐池县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。盐池县劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月26日作出盐劳人仲字[2016]020号裁决书，裁决:“一、申请人与被申请人宝丰公司解除劳动关系；二、被申请人宝丰公司支付申请人一次性伤残补助金91311.48（5072.86元/月×18个月=91311.48元）；三、被申请人宝丰公司支付申请人一次性工伤医疗补助金111602.92元（5072.86元/月×22个月=111602.92元）；四、被申请人宝丰公司支付申请人一次性伤残就业补助金111602.92元（5072.86元/月×22个月=111602.92元）；五、被申请人支付申请人停工留薪期工资待遇27900.73元（5072.86元/月×5.5个月=27900.73元）；六、被申请人支付申请人交通费187元；七、驳回申请人的其他仲裁请求。扣除被申请人支付的一次性伤残补助金43854元，被申请人再向申请人支付各项费用共计298751.05元。”原告对该裁决书中其负担支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资数额及支付交通维权费用不服，起诉至盐池县人民法院，请求判如所请。
另查明:宁夏宝丰能源集团有限公司于2015年7月27日变更为宁夏宝丰集团四股泉煤业有限公司。
一审法院认为，职工的合法权益受法律保护。原、被告存在劳动合同关系，被告贾贵锁在工作期间受伤，被认定为工伤并被鉴定为五级伤残，应当依法享受相应的工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十六条第一款规定:用人单位分立、合并、转让的，其工伤职工的工伤保险责任由承继单位承担。原告公司于2015年7月27日由宁夏宝丰能源集团有限公司变更为宁夏宝丰集团四股泉煤业有限公司。变更后的公司应当承担其工伤职工的工伤保险责任。原、被告在仲裁过程中对解除双方之间的劳动合同关系无异议，故双方劳动合同应予解除，解除劳动合同时间为2016年12月16日。
本案的争议焦点为：被告贾贵锁受伤前十二个月月平均工资的认定标准问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十五条：“用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费。”及《工伤保险条例》第十条第二款：“用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积”的规定，用人单位有向工伤保险管理部门如实申报职工工资的责任。本案中原告诉称被告贾贵锁伤残待遇计算标准应当以发生工伤前12个月平均月缴费工资2448元计算。但该缴费基数是银川市医疗保险事务管理中心核定的被告保险缴费基数，并非被告的实际工资收入水平，本院不予采信。本院在庭审中查明，被告贾贵锁于2010年7月8日开始就在原告处从事煤矿信号把钩工工作，于2014年5月18日在工作地点工作时受伤。原告提交的被告工资发放明细表及被告提交的工资卡银行流水，能够显示被告受伤前十二个月的实际工资情况。故本院根据被告受伤前十二个月实际工资计算被告贾贵锁受伤前十二个月月平均工资为5072.86元（2014年4月工资5612.69元，2014年3月工资5919.37元，2014年2月工资4118.57元，2014年1月工资5463.54元，2013年12月工资6244.02元，2013年11月工资5329.73元，2013年10月工资1567.44元，2013年9月工资1309.74元，2013年8月工资5189.48元，2013年7月工资4608.71元，2013年6月工资6791.40元，2013年5月工资8719.65元）；对于被告辩称的2013年9月和2013年10月两个月为其病假工资，原告未提供扣发被告工资的合法依据，故应前推至2013年3月和4月，计算被告的平均工资。根据法律规定职工受伤前十二个月月平均工资应当是职工受伤前连续的十二个月月平均工资，故对被告该项辩称本院不予采信。综上，本院以5072.86元认定被告贾贵锁的月平均缴费工资，由工伤保险基金支付的工伤待遇超出医保部门确定的以被告的月缴费基数计算的相关费用部分，应当由用人单位即原告公司予以补足。
关于被告一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金及停工留薪期工资。银川市劳动能力鉴定委员会认定被告贾贵锁伤残等级为5级，停职留薪期为5.5个月。根据《工伤保险条例》第三十六条第一款第一项：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资”及《宁夏回族自治区实施<工伤保险条例>办法》第三十条第二款：“……职工按照前款规定与用人单位解除劳动关系的，除按照《条例》规定享受相应待遇外，还享受以下工伤待遇：（一）以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为：……，五级二十二个月，……。（二）以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，标准为：……,五级二十二个月，……。”之规定，结合本院确定的被告月平均缴费工资5072.86元计算，被告一次性伤残补助金为91311.48元（5072.86元/月×18个月），扣除原告已经支付的43854元，应当支付被告下剩47457.48元；一次性工伤医疗补助金为111602.92元（5072.86元/月×22个月）；一次性伤残就业补助金为111602.92元（5072.86元/月×22个月）。关于被告停工留薪期工资，被告辩称在停工留薪期内，其又回到原告单位上班，故该期间的工资属于其正常劳动所得，不应视为原告支付的停工留薪期待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，原告在被告的停工留薪期内仍按月向被告支付报酬，应当视为支付的停工留薪期待遇，不足的部分原告应当予以补足。故被告的该项辩解理由不能成立，本院不予采信。被告停工留薪期为5.5个月，原告应当支付被告停工留薪期工资27900.73元（5072.86元/月×5.5个月），原告已支付14630.24元，再应支付被告13270.49元。对于被告要求原告支付交通费187元，因该交通费并非被告住院治疗期间花费，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十五条、《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十六条，《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条、第二十七条、第三十条第二款第一、二项之规定，判决如下：一、原告宁夏宝丰能源集团有限公司与被告贾贵锁劳动关系于2016年12月16日终止；二、原告宁夏宝丰能源集团有限公司支付被告贾贵锁一次性伤残就业补助金111602.92元，停工留薪期工资差额13270.49元，共计24873.41元；三、原告宁夏宝丰能源集团有限公司为被告贾贵锁向银川市医疗保险事务管理中心申请从工伤保险基金支付被告贾贵锁一次性伤残补助金差额47457.48元，一次性工伤医疗补助金111602.92元，共计159060.4元。该费用经工伤保险基金核算后不足部分，由原告宁夏宝丰能源集团有限公司予以补足支付给被告贾贵锁；四、上述二至三项共计283933.81元，原告宁夏宝丰能源集团有限公司于判决生效后十五日内向被告贾贵锁一次性付清；五、驳回原告宁夏宝丰能源集团有限公司以及被告贾贵锁的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告宁夏宝丰能源集团有限公司负担。
二审中，上诉人宝丰公司与上诉人贾贵锁均未提供新证据。
本院经审理查明的基本事实与一审一致，本院予以确认。本院另查明上诉人贾贵锁2016年3月至2016年8月缴费工资基数为2841元，2016年8月至2017年2月缴费工资基数为3125元，即解除劳动合同前12个月本人月平均缴费工资基数应为2983元。
本院认为，上诉人宝丰公司认为一审认定上诉人贾贵锁缴费工资属适用法律错误。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定,本条例所称本人工资指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。而缴费工资的基数《工伤保险条例》第十条第二款规定，用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。具体数额由当地社保部门根据本地结合统筹地区等因素确定单位应缴费率后而依据上述规定最终确定当年每个工人缴费工资基数。根据一审期间，上诉人宝丰公司向法院提交的银川市医疗保险事务管理中心出具的证明可证实，上诉人贾贵锁2016年3月至2016年8月缴费工资基数为2841元，2016年8月至2017年2月缴费工资基数为3125元，即解除劳动合同前12个月本人月平均缴费工资应为2983元。同时又根据《宁夏回族自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第二款规定，工伤职工鉴定为五级伤残的，以解除劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。上诉人贾贵锁的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按照其解除劳动关系前12个月本人月平均缴费工资为基数计算。一审法院按照上诉人受伤前12个月平均工资5072.86元计算，属适用法律不当，应予纠正。故根据以上缴费工资基数计算上诉人贾贵锁一次性伤残补助金2983×18个月为53694元，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为2983元×44个月共为131252元。以上合计为184946元。除支付给上诉人贾贵锁一次性伤残补助金43854元，上诉人宝丰公司应再支付包括垫付（工伤基金中应支付的）上诉人贾贵锁以上各项费用141092元。对于上诉人贾贵锁认为一审法院用其上班工资抵顶其停工留薪工资属认定事实和适用法律错误。职工停工留薪是其法定的权利，一审以上诉人贾贵锁上班工资抵顶其停工留薪工资14630.24元处理不当，应予纠正。
综上，上诉人宁夏宝丰集团四股泉煤业有限公司上诉请求成立，予以支持。上诉人贾贵锁的上诉请求成立，予以支持。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
维持宁夏回族自治区盐池县人民法院（2017）宁0323民初642号民事判决第一项与第五项；
撤销宁夏回族自治区盐池县人民法院（2017）宁0323民初642号民事判决第二项、第三项、第四项；
上诉人宁夏宝丰集团四股泉煤业有限公司支付上诉人贾贵锁一次性伤残就业补助金65626元，停工留薪工资27900.73元；
上诉人宁夏宝丰集团四股泉煤业有限公司为上诉人贾贵锁向银川市医疗保险事务管理中心申请从工伤保险基金支付上诉人贾贵锁一次性伤残补助金差额9840元，一次性工伤医疗补助金65626元。上述费用经工伤保险基金核算后不足部分，由上诉人宁夏宝丰集团四股泉煤业有限公司予以补足支付给上诉人贾贵锁；
上述三、四项费用共计168992.73元，上诉人宁夏宝丰集团四股泉煤业有限公司于判决生效后十五日内一次性付清。
一审案件受理费10元，由上诉人宁夏宝丰集团四股泉煤业有限公司负担，二审案件受理费20元予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 平
审 判 员 张 军
代理审判员 刘 磊
二〇一七年十月十一日
书 记 员 王蓓蓓
附：本案适用法律条文
《工伤保险条例》
第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。