辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民一终字第01931号
上诉人（原审被告）：沈阳久和保安服务有限公司。
法定代表人：崔恩超，该公司总经理。
委托代理人：田飞，辽宁联胜律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张娇，女。
委托代理人：丁贺，辽宁君宝律师事务所律师。
上诉人沈阳久和保安服务有限公司（简称久和公司）与被上诉人张娇劳动争议纠纷一案，沈阳市和平区人民法院于2015年9月6日作出（2015）沈和民四初字第775号民事判决，久和公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员史明箭担任审判长，审判员郭净、冯立波参加的合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
张娇在一审诉称：张娇于2011年8月9日到久和公司处工作，职务是出纳，月薪2045元，但久和公司一直未与张娇签订书面劳动合同，也没有办理养老保险等社会保险。久和公司直到2012年10月31日才与张娇签订劳动合同，并为张娇办理社会保险。久和公司一直让张娇加班加点工作，周六、日、法定节假日不休息，但久和公司从没有支付加班费，从没有安排张娇休过带薪年假。在双方合同未到期的情况下，久和公司于2015年1月20日单方面通知解除劳动合同，久和公司此行为明显系违法解除劳动合同。综上所述，沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会没有查明本案事实，裁决显失公正。久和公司作为依法注册的企业，并未遵行劳动法律法规规范，对于张娇的处理超出法律法规规范尺度。张娇认为劳动者在承担义务的同时，也应当享受法律赋予的权利，享受在劳动仲裁中不被区别对待的权利。为此向法院诉讼，请求依法维护张娇的合法权益。诉讼请求：1、请求依法判令久和公司向张娇支付违法解除劳动合同经济赔偿金14315元（2011年8月9日-2015年1月20日）；2、请求依法判令久和公司向张娇支付未签订劳动合同的双倍工资差额28630元（2011年8月9日-2012年10月31日）；3、请求依法判令久和公司向张娇补偿未缴纳养老、医疗、工伤、生育、失业等社会保险的赔偿金18000元（2011年8月9日-2012年10月31日）；4、请求依法判令久和公司向张娇支付带薪年假补助费5077元及加班费14691元（2011年8月9日-2015年1月20日）；5、请求依法判令久和公司向张娇支付2015年福利待遇，1袋大米、1桶豆油、1000元购物卡；6、请求依法判令久和公司为张娇办理失业金的相关手续，并协助张娇办理档案移交手续；7、请求人民法院依法判令久和公司向张娇支付2015年1月份工资1000元；8、本案诉讼费由久和公司承担。一审庭审中，张娇变更其三项诉讼请求为要求久和公司补缴2011年8月9日至2012年10月31日期间的社会保险。
久和公司在一审辩称：1、久和公司不应支付未签订书面劳动合同的双倍工资。张娇到久和公司工作时至2012年8月期间属于在校学生还未毕业，在久和公司处于实习阶段，双方未建立劳动关系。张娇提出的双倍工资超过法律规定的诉讼时效并且计算数额和时间错误。2、办公室人员的工作时间为每周一至周五，早八点至晚五点，不存在张娇所说的加班情况，久和公司不应支付任何加班费。3、张娇的行为已严重违反公司的管理制度，久和公司依据管理制度对张娇作出辞退处理，久和公司不应支付经济赔偿金；4、张娇提出的补缴保险主张应向相关行政部门申请，不属于民事审判的范围并且提出的该项主张已超过法律规定的诉讼时效；5、张娇在公司工作期间每年都休带薪年假；6、张娇被公司辞退后，公司多次催促其来公司办理保险及档案相关手续并办理工作交接，但张娇无故拖延，至今仍未将工作与公司交接（包括保险金柜钥匙及财务现金等），对公司的经营造成严重影响，公司要求张娇尽快办理工作交接；7、张娇提出的2015年1月份工资没有依据；8、张娇提出的2015年春节福利1袋大米、1桶油、1，000元购物卡的主张没有事实与法律依据。
一审法院经审理查明：2008年3月至2012年1月期间，张娇就读于沈阳工业大学会计学专业，2012年1月15日张娇取得毕业证书。2011年8月9日，张娇到久和公司工作，职务为出纳。2012年10月31日，双方订立第一份书面劳动合同。约定合同期限自2012年10月31日起至2013年10月30日止。2013年10月31日，双方订立第二份书面劳动合同，约定合同期限自2013年10月31日起至2015年1月31日止。2014年11月1日，久和公司制定了《办公室人员考勤管理制度》并于当月开始实行指纹打卡制度，张娇在该考勤管理制度上签写了“公司以上规定，本人已全面阅读，并认真遵照执行。”考勤记录表显示，2014年12月，张娇共计有10次迟到。2015年1月，张娇有1次迟到，2014年1月14日起，张娇不再到久和公司处上班。2015年1月20日，久和公司根据考勤管理制度的相关规定将张娇辞退。久和公司支付张娇工资至2014年12月。2015年3月30日，久和公司向张娇邮寄发出《张娇于2015年4月2日以前向公司书面申请办理保险、档案手续及完成工作交接的通知》，该邮件于2015年3月31日被退回，退件原因为“打电话让退回”。2015年3月17日，张娇以久和公司为被申请人就上列诉求向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年5月5日作出沈和劳人仲字（2015）124号仲裁裁决书，裁决“一、被申请人沈阳久和保安服务有限公司在本裁决生效后10日内一次性支付申请人张娇工资人民币1000元整；二、被申请人沈阳久和保安服务有限公司在本裁决书生效后10日内一次性支付申请人张娇未休带薪年假工资1929.6元（80.4元×12天×2倍）；三、驳回申请人张娇其他的仲裁请求。”张娇不服该裁决，起诉至一审法院。
一审法院另查明：久和公司制定的《办公室人员考勤管理制度》规定：公司作息时间是：上午，早8：00至11：30为上班时间……上班时间迟到或早退10分钟以内，扣发工资20元／次……一个月迟到或早退累计四次以上的（请假除外）、未请假或请假未批准的，无故不到公司上班，连续三天以上的或一年内累计旷工满六天的按辞退处理。就未上班原因，张娇主张系久和公司原因导致其未上班，但未能提供有效证据予以证明。张娇部分月份的工资发放情况如下：2012年2月1800元、2012年3月1800元、2012年4月1800元、2012年5月1800元、2012年6月1800元、2012年7月1800元、2012年8月1815元、2012年9月2315元、2012年10月1564.5元；2013年原告的平均工资为1840.78元［（2764.5元＋1764.5元＋1764.5元＋1764.5元＋1764.5元＋1，741.7元＋1741.7元＋1756.7元＋1756.7元＋1756.7元＋1756.7元＋1756.7元）÷12个月］，2014年张娇的平均工资为1749.83元［（1709元＋1757元＋1757元＋1757元＋1757元＋1743元＋1743元＋1743元＋1758元＋1758元＋1758元＋1758元）÷12个月］。上述事实，有张娇向法庭提供的仲裁裁决书、劳动合同书、工资银行对账单，久和公司向法庭提供的《办公室人员考勤管理制度》、《张娇于2015年4月2日以前向公司书面申请办理保险、档案手续及完成工作交接而得通知》、考勤表、解除劳动关系通知、邮件回执及当事人当庭陈述笔录等证据在卷佐证，已经开庭质证，一审法院予以确认。
一审法院认为：关于张娇主张的双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原劳动部《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动合同法﹥若干问题的意见》第12条规定，在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。据此，久和公司应于张娇取得毕业证书之日起一个月内与张娇订立书面劳动合同，因久和公司至2012年10月31日方与张娇订立书面劳动合同，故被告应向原告支付2012年2月15日至2012年10月30日未订立书面劳动合同期间的双倍工资差额15，263.17元（1800元÷21.75天×11天＋1800元＋1800元＋1800元＋1800元＋1800元＋1815元＋2315元＋1564.5元÷21.75天×17天）。关于违法解除劳动合同的赔偿金。张娇未能举证证明系久和公司原因导致其未到单位上班，而久和公司根据单位制定并已向张娇告知的规章制度及张娇的实际出勤情况将其辞退有合理依据，不应认定为违法解除，故对张娇该项主张，一审法院不予支持。
关于张娇主张的未休年休假工资报酬。《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”本案中，久和公司抗辩于2014年12月起实行指纹打卡考勤、在此之前实行人工统计考勤、公司已正常安排张娇休带薪年假且事假视同休年假，故不应支付张娇未休年休假工资报酬。张娇对此不予认可。为证明其抗辩，久和公司提供了2011年8月至2014年12月期间的员工考勤表，该考勤表下方注有“月考勤结束后，由队员核实签名”字样，但其上并无张娇或其他员工签字确认，且考勤表显示张娇2013年休事假10天后又休年假5天。因该考勤表系久和公司单方制作且由人工填写，具有一定的随意性，且其上显示的张娇2013年休假情况亦与久和公司作出的事假视同休年假的抗辩相矛盾，故一审法院对久和公司提供的考勤表，不予采信，即久和公司未能提供有效证据证明已安排张娇休年休假，故根据上述法律规定及张娇在久和公司处的工作时间，久和公司应支付张娇2013年度及2014年度的未休年休假工资报酬1481.58元（1840.78元÷21.75×4天×200%＋1749.83元÷21.75×5天×200%）。
关于张娇主张的补缴社会保险。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”之规定，社会保险征收机构对于用人单位欠缴社会保险费负有征缴义务，劳动者与用人单位就欠缴社会保险费发生的争议是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理范畴，不是单一的劳动者与用人单位之间的社会保险争议，故张娇关于补缴社会保险的主张，不属于人民法院民事案件受理范围，一审法院不予审理。关于张娇主张的加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。因张娇未能提供有效证据证明其存在加班的事实，故对张娇该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于张娇主张的2015年的福利待遇。因双方对此并无明确约定，亦非法律强制性规定，故对张娇该项主张，一审法院不予支持。关于张娇主张的协助办理档案移交手续。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。据此，一审法院对张娇该项诉讼请求，予以支持。关于张娇主张的办理失业金手续。《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定，用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。根据该法律规定，失业金领取手续应在法定期间内办理，因现已超过办理失业金领取手续的法定期限，故对张娇该项主张，一审法院不予支持。关于张娇主张的2015年1月份工资。根据实际出勤情况，久和公司应支付张娇2015年1月工资626.62元（1758元÷21.75元×8天-20元）。
综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第五十条、第六十三条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决如下：一、沈阳久和保安服务有限公司于判决生效后十日内给付张娇未签订书面劳动合同双倍工资差额15263.17元；二、沈阳久和保安服务有限公司于判决生效后十日内给付张娇未休年休假工资报酬1481.58元；三、沈阳久和保安服务有限公司于判决生效后十日内给付张娇2015年1月工资626.62元；四、沈阳久和保安服务有限公司于判决生效后十日内为张娇办理档案转移手续；五、驳回张娇其他诉讼请求。如久和公司未按判决指定的期间履行给付义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由久和公司负担。
宣判后，久和公司不服一审法院判决，向本院提出上诉称：请求本院撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：第一，一审法院认定补偿双倍工资的事实和数额错误。首先张娇到久和公司工作时尚未毕业，并未建立劳动关系，其次原审法院认定数额错误，张娇2012年9月实际工资是1815元而非2315元，多余的500元是未缴纳社会保险的补助，不属于实际工资。第二，一审法院对张娇未休年假的认定事实错误，久和公司不应支付张娇未休年假工资。久和公司提供的考勤表及规章明确事假视为年假，久和公司因出于对员工的关怀并未将事假顶替年假，而是另行安排休年假，不存在一审法院认定的矛盾行为。第三，久和公司不应支付张娇2015年1月份工资。张娇在2014年12月至2015年1月份期间，共有11次迟到，7天旷工，给久和公司经营管理活动带来较大影响，久和公司依规定对张娇予以辞退，久和公司不认可支付1月份工资。
张娇辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
本院经审理查明的事实除张娇离职时间外，其他事实与一审法院认定的事实一致。另查，张娇于2015年1月14日起不再到久和公司上班。
本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“已建立劳动关系，但未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面合同”。本案张娇于获得毕业证书之前便和久和公司建立实际用工关系，久和公司应自张娇获得毕业证书之日起一个月内订立劳动合同，但久和公司至2012年10月31日才与张娇订立书面劳动合同，故一审法院判令久和公司向张娇支付2012年2月15日至2012年10月30日未订立书面劳动合同期间的双倍工资差额符合法律规定。关于久和公司提出2012年9月的工资数额应扣除500元的意见，因未提供充分证据予以证明，且缴纳社会保险是法定义务，法律不允许以补助金的形式规避用人单位缴纳社会保险的强制性义务，本院对一审法院认定的工资数额予以维持。
关于上诉人久和公司提出不应支付张娇未休年假工资的主张，久和公司提交的证据不足以证明张娇已休年假的事实，一审法院认定的事实并无不当，故对该主张本院不予支持。关于上诉人久和公司提出不应支付2015年1月份工资的主张，本院认为支付劳动报酬是用人单位的法定义务，用人单位应依据实际的用工期限向劳动者支付劳动报酬，一审法院根据张娇实际出勤情况认定的2015年1月份的工资数额并无不当，本院予以维持。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人沈阳久和保安服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 史明箭
审判员 郭 净
审判员 冯立波
二〇一五年十二月十六日
书记员 曹雪冰
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。