江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏02民终4705号上诉人（一审被告）：无锡盖德冷冻机有限公司，住所地江苏省无锡市锡山区羊尖镇龙凤巷钱家塘。法定代表人：周符盛，该公司经理。委托诉讼代理人：邓磊渊，江苏茂业律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：吴允军，男，1969年11月5日生，汉族，住安徽省六安市金安区。上诉人无锡盖德冷冻机有限公司（以下简称盖德公司）因与被上诉人吴允军追索劳动报酬纠纷一案，不服无锡市锡山区人民法院（2017）苏0205民初2536号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。盖德公司上诉请求：撤销原判决，依法改判驳回被上诉人的所有诉讼请求。事实和理由：1.双方之间签订了固定期限劳动合同，后被上诉人又提出改成无固定期限，其公司也同意的，但这需要合理的时间来签订，因此期间内不应支付二倍工资；2.其公司对被上诉人实行的是计件工资，多劳多得，已经足额支付加班工资。吴允军辩称，一审法院判决正确，请求二审予以维持。理由如下：1.所谓的无固定期限劳动合同并非公司自愿与其签订，而是为了应付其于2017年3月提起的仲裁申请；2.关于加班工资，一审法院认定事实清楚，证据充分，公司确实没有支付其加班工资。吴允军向一审法院起诉请求：要求判令盖德公司支付2016年1月至2017年2月未签订无固定期限劳动合同期间的二倍工资差额76634.91元（其中2016年1月至12月为66034.91元、2017年1月及2月为10600元）及2015年1月至2016年12月周六加班工资47338.72元。一审法院认定事实：吴允军于2014年4月22日入职盖德公司，双方签订劳动合同，期限至2014年12月31日。2014年12月31日，双方签订第二份劳动合同，期限为自2015年1月1日起至2015年12月31日止，实行标准工时制，约定月工资为2500元，如安排加班的，双方约定加班工资计发基数的月标准为基本工资+岗位工资。2016年1月1日，双方签订第三份劳动合同，期限为自2016年1月1日起至2016年12月31日止，实行标准工时制，约定月工资为2500元，如安排加班的，双方约定加班工资计发基数的月标准为基本工资+岗位工资。2016年12月29日，盖德公司发出签订劳动合同的通知，载明：“凡是本公司的员工，请于2016年12月31日前到前台办理劳动合同的签订手续。过期未办理劳动合同签订手续者，将视为单方面解除劳动关系，责任自负，公司将按有关劳动法规处理。”2016年12月30日，吴允军在合同期限为自2017年1月1日起至2017年12月31日止的劳动合同上签字，在合同第十二条其他事项处又手写了“本人再次强烈要求签订无固定期限劳动合同。”盖德公司持有的该份固定期限劳动合同上，吴允军同样手写了上述字样。盖德公司又提供了一份双方签订的无固定期限劳动合同，期限自2017年1月1日起，合同落款日期为2017年4月2日，在日期上由盖德公司盖具公司印章。盖德公司称该合同系2017年2月2日签订，但被吴允军涂改为4月2日。吴允军认可落款日期系由其所写，当时是将4月错写成了3月，故进行了修改，如果是刻意涂改，其也无法对公司持有的劳动合同进行涂改。吴允军工作至2017年4月17日止。另查明，吴允军2017年1月实发工资为5160.35元，2月实发工资为5105.99元，每月代扣社会保险281.23元。2017年3月8日，吴允军就本案讼争申请仲裁，因超过规定期限未审理终结，仲裁部门于2017年5月3日出具仲裁决定书，决定终结仲裁活动。吴允军遂诉至法院，提出上述诉请。以上事实，由吴允军提供的仲裁决定书、劳动合同书、工资条、签订劳动合同的通知、银行交易明细，盖德公司提供的劳动合同书及当事人陈述在卷佐证。一审中，吴允军将盖德公司在仲裁庭审时提供的考勤表作为其周六出勤天数的证据，根据考勤表显示，2015年1月至2015年8月，扣除法定节假日及补休，其周六共出勤30天；2015年9月至2016年12月，扣除法定节假日及补休，其周六共出勤60天。另外根据考勤表显示，2015年8月吴允军延时加班12小时，2015年12月延时加班1小时，2016年3月延时加班3小时，其余月份无延时加班。吴允军提供了2015年1月至2016年7月的工资条，工资条显示其工资组成为基本工资（1500元）、岗位工资（2015年1月至8月为1000元，2015年9月起为1500元）、全勤奖、绩效考核、缺勤扣款、加班费、月出货奖金，2015年7月起增加一项岗位考核，工资发放时由公司代扣社会保险及个人所得税。其中，加班费分为固定及平时两项，固定的加班费为每月300元，平时加班费与考勤表所载对应，在2015年8月有528.02元，2015年12月有25.86元，2016年3月有77.59元，其余月份平时加班费为0元。吴允军表示自2016年8月起公司未再发放其工资条。盖德公司对吴允军提供的工资条质证表示系吴允军自行制作，对真实性有异议。为此，盖德公司提供了该公司2015年1月至2016年2月、4月至2016年12月员工工资表打印件，根据工资表显示吴允军的工资组成为基本工资、绩效、周末加班费、平时加班费、节假日加班费、扣除部分，并代扣社会保险及个人所得税。根据上述工资表显示，盖德公司支付了吴允军周末加班费，而吴允军在上述期间的平时加班费均为0元。吴允军对盖德公司提供的工资表质证认为与公司在仲裁庭审时提供的工资表截然不同，属于事后伪造，不予认可。一审法院要求盖德公司提供有关员工工资发放的会计账册，盖德公司逾期未提供。一审法院认为，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有《劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。用人单位违反《劳动合同法》规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，根据吴允军提供的劳动合同书及其陈述，其在知晓自己可以签订无固定期限劳动合同书的情况下，还是在2016年1月1日与盖德公司签订了劳动合同期限自2016年1月1日起至2016年12月31日止的固定期限劳动合同，可见双方对此是协商一致的，吴允军要求盖德公司支付2016年1月至12月的未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额的请求，与事实不符，不予支持。在上述合同期满三十日前，盖德公司应当书面告知吴允军可以订立无固定期限劳动合同，而双方在2016年12月30日虽然签订了2017年度的固定期限劳动合同，但吴允军在双方持有的两份劳动合同书上均明确注明要求签订无固定期限劳动合同，可见并非是吴允军提出签订该固定期限劳动合同，则盖德公司应当在2016年度的固定期限劳动合同期满后，即与吴允军签订无固定期限劳动合同，否则应当自2017年1月1日起每月支付吴允军二倍的工资。此后，双方直到2017年4月2日才重新签订了一份无固定期限劳动合同，盖德公司虽主张该合同系于2017年2月2日签订，合同落款日期被吴允军涂改为4月2日，但该合同系由盖德公司持有，且盖德公司在该落款日期上也盖具了公司印章，如合同落款日期有误，盖德公司在签订时即可以要求改正或者重新签订一份劳动合同，故对盖德公司抗辩称该无固定期限劳动合同为2017年2月2日签订的意见，不予采信。故而，盖德公司依法应当自2017年1月1日起至2017年4月1日止每月支付吴允军二倍的工资，而吴允军仅主张了2017年1月及2月的二倍工资差额10600元，此系当事人自愿处分其民事诉讼权利的行为，亦不侵害他人合法权益，予以准许，对吴允军主张的2017年1月及2月未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额10600元，予以支持。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，双方对盖德公司是否已足额发放吴允军周六加班工资存在争议，双方各自举证了工资条及工资表，但又同时对对方证据真实性不予认可。根据双方签订的2015年度及2016年度两份劳动合同书，均约定吴允军实行标准工时制，如安排加班的，约定加班工资计发基数的月标准为基本工资+岗位工资。吴允军提供的工资条工资组成中有基本工资、岗位工资，与劳动合同书约定相符，同时平时加班费发放情况与盖德公司提供的考勤表能够相对应。相反，盖德公司提供的工资表工资组成中仅有基本工资而无岗位工资，与劳动合同书约定不符，且工资表中平时加班费均为0元，与考勤表无法对应，其提供的工资表打印件无员工签字，又未在规定期限内提供相关会计账册予以比对，以核实工资表的真实性，综合以上情况，对吴允军提供的工资条予以确认，对盖德公司提供的工资表不予采信。吴允军虽未提供2016年8月至12月的工资条，但根据2015年1月至2016年7月的工资条情况推断，2016年8月至12月，基本工资应为1500元，岗位工资应为1500元，固定加班费应为300元。则2015年1月至2016年12月，盖德公司支付吴允军休息日加班费7200元。根据吴允军周六出勤情况，按照劳动合同约定的加班工资计发基数计算，其周六加班工资应为23448.27元（2500元/月÷21.75天/月×30天×200%+3000元/月÷21.75天/月×60天×200%），扣除盖德公司已经支付的7200元，盖德公司还应支付吴允军16248.27元，对吴允军主张超过部分，不予支持。综上，盖德公司应支付吴允军未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额10600元及周六加班工资16248.27元，合计26848.27元。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项、第三十条、第八十二条第二款、《劳动部工资支付暂行规定》第十三条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由盖德公司支付吴允军未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额10600元，支付吴允军周六加班工资16248.27元，合计26848.27元，该款于判决生效之日起十日内支付完毕；二、驳回吴允军的其他诉讼请求。二审中，对于一审认定事实，当事人没有提交新证据，亦表示无异议，本院依法予以确认。本院认为，关于无固定期限劳动合同，盖德公司上诉称应给予重新签订合同的合理时间，该理由不能成立：第一，2016年12月30日盖德公司与吴允军签订的是固定期限的劳动合同，而吴允军在合同上手写了“本人再次强烈要求签订无固定期限劳动合同”，表明：一，双方除期限外，对于劳动合同的其他主要条款并无异议；二，在合同期限上，双方在签订2016年12月30日的劳动合同前，已经谈及而未能达成一致。第二，盖德公司一审中陈述吴允军提出修改合同期限后，于2017年2月2日重新签订了无固定期限劳动合同，而在一审法院认定无固定期限劳动合同实际于2017年4月2日签订后，又变更陈述为签订合同需要合理时间，前后矛盾。第三，吴允军于2017年3月提起仲裁，仲裁请求中包括与盖德公司签订无固定期限劳动合同的请求，表明此时双方尚未签订无固定期限劳动合同，与2017年4月2日签订无固定期限劳动合同的时间也吻合。因此盖德公司在符合签订无固定期限劳动合同、吴允军也提出请求的情况下，未及时与吴允军签订，应当承担支付二倍工资差额的法律责任。关于加班工资，经查一审法院认定事实清楚，核算无误，盖德公司上诉主张已经足额支付，未能提供证据证明，本院不予采信。综上所述，盖德公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人无锡盖德冷冻机有限公司负担。本判决为终审判决。(此页无正文)审判长  张亚静审判员  顾 妍审判员  陶志诚二〇一八年一月二十三日书记员  江 婷