甘肃省酒泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘09民终163号
上诉人（原审被告）王和平，男，生于1966年3月13日。
委托代理人孙岩，嘉峪关同舟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李学祯，男，生于1937年8月18日
委托代理人王建华，男，生于1967年3月3日，系被上诉人女婿。
委托代理人陆宗臣，甘肃竭诚律师事务所律师。
上诉人王和平因机动车交通事故责任纠纷一案，不服酒泉市肃州区人民法院（2015）酒肃三初字第62号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人王和平及其委托代理人孙岩，被上诉人李学祯的委托代理人王建华、陆宗臣，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2014年10月14日9时30分许，被告王和平驾驶甘B-157**号二轮摩托车在酒泉市肃州区铧尖乡幼儿园路口由西向东行驶时与前方骑自行车左拐弯的原告李学祯相撞，造成原告李学祯身体多处受伤、车辆受损的交通事故。经交警部门认定，被告王和平在前车正在左拐弯时超车是造成此次事故的主要原因，承担事故的主要责任；原告李学祯在没有过街设施的路段横过道路没有确认安全的情况下通过，是造成此次事故的次要原因，负事故的次要责任。原告受伤后被送往酒泉市人民医院住院治疗，诊断为：1、急性闭合性颅脑损伤1）蛛网膜下腔出血2）左侧额部硬膜外小血肿3）面颅骨多发骨折4）头皮血肿；2、左眼挫伤；3、左眼睑挫裂伤；4、全身多处软组织损伤；5、肺心病；6、多发陈旧骨折。于2014年10月14日至2014年11月3日住院治疗20天，花费医疗费14488.32元，全部由被告王和平垫付。2014年11月5日至2014年11月14日原告因慢性肺源性心脏病、慢性阻塞性肺疾病、肺部感染住院治疗9天，花费医疗费8581.15元。2015年1月30日，经甘肃诚信司法鉴定所鉴定，原告李学祯因交通事故受伤致闭合性颅脑损伤后，遗留有较严重的颅脑损伤后神经功能障碍，日常活动能力部分受限，伤残程度被鉴定为九级伤残。护理期限被评定为90日，营养时限被评定为90日。原告支付鉴定费2310元。
另查明，被告王和平驾驶的二轮摩托车未购买交强险。
原审认为，行为人因过错侵害他人合法权益，应当承担侵权责任。本案中，被告王和平所有并驾驶的摩托车未依法投保交强险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持”的规定，被告王和平应当先在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任。对于超出交强险责任限额的部分，按照交通事故责任认定书对双方责任的划分，结合双方过错程度和案件实际，由被告王和平向原告李学祯承担70%的赔偿责任，由原告李学祯自行承担30%。
侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费等为治疗和康复支出的合理费用。对于原告李学祯主张的医疗费，2014年10月14日-2014年11月3日的住院医疗费14488.32元，因其提供了相应的诊断证明、住院病历、用药清单、医疗费用发票等证据予以证实，应予以支持；2014年11月5日-11月14日的门诊及住院医疗费8581.15元，根据酒泉市人民医院诊断证明书，此次原告住院主要治疗慢性肺源性心脏病等慢性病，从原告病历显示，原告该次住院的9个月前曾因慢性肺源性心脏病住院治疗，病情时有反复、症状时轻时重，且原告无证据证实该次住院与交通事故有直接关系，因此对原告该次住院的医疗费用不予支持。被告对原告伤残鉴定等级提出鉴定结论依据不充分的异议，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条的规定，鉴定人出庭就鉴定过程和鉴定意见的依据进行了充分说明，因此甘肃诚信司法鉴定所的鉴定意见应予以采信。对于伤残赔偿金、护理费、营养费、应参照鉴定结论，按照相应赔偿标准计算。对于原告主张的财产损失，因道路交通事故责任认定书载明原告骑行的自行车损坏的事实，但原告未提供相应的修理费发票或购买发票，故酌情支持200元维修费。对交通费、精神损害抚慰金，结合实际酌情予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、原告李学祯的医疗费14488.32元、营养费900元（90天×10元／天）、住院伙食补助费800元（20天×40元／天），合计16188.32元，由被告王和平在交强险责任限额内赔偿10000元，不足部分6188.32元，由被告王和平向原告赔偿70%即4331.82元，由原告李学祯自行承担30%即1856.50元。二、原告李学祯的护理费8082元（90天×89.8元／天）、伤残赔偿金20804元（20804元／年×5年×20%）、交通费180元、精神损害抚慰金1000元，合计30066元，由被告王和平在交强险责任限额内赔偿30066元。三、原告李学祯的自行车修理费200元，由被告王和平在交强险责任限额内赔偿200元。四、原告李学祯的鉴定费2310元，由被告王和平向原告李学祯赔偿70%即1617元，由原告李学祯自行承担30%即693元。以上一至四项被告王和平赔偿部分合计46214.82元，扣除已支付的14488.32元，被告王和平还应赔偿原告李学祯31726.5元，限于本判决生效后十日内履行。
宣判后，被告王和平不服，上诉称：一审对被上诉人的伤残鉴定为九级与被上诉人损害事实不符，鉴定人员出庭作证回答模糊，不能准确地指出其鉴定结果所依据鉴定规则的出处，希望对被上诉人的伤残等级重新鉴定。被上诉人为农民，一审在计算被上诉人的伤残赔偿金时应按5736元／年来计算。请求：一、撤销原判，二、改判上诉人支付被上诉人人医药费、营养费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金、自行车修理费、鉴定费等合计13730.5元，被上诉人按比例承担一、二审诉讼费用。
被上诉人李学祯答辩称：上诉人的上诉理由不能成立，请求依法驳回其上诉，维持原判。
经审理查明，2015年7月9日原审适用简易程序审理本案，对被上诉人李学祯提供的司法鉴定书质证时，上诉人王和平明确提出“这个鉴定结论我不认可。”并于2015年9月4日书面提出对李学祯伤残程度重新鉴定的申请。后原审转换为普通程序审理本案于2015年12月4日公开开庭，庭审中，上诉人明确表示“原告的伤情应重新鉴定，不符合九级的鉴定标准。”又于庭后提出书面申请，要求对李学祯的伤残等级及护理期限重新作出鉴定。一审未予准许，亦未向申请人讲明原因，仅通知鉴定人员于2015年12月18日出庭接受质询，却未对鉴定人员作证的问题进行质证。王和平在提起上诉时和二审庭审中均要求重新鉴定，并于2016年2月24日申请对李学祯的伤残等级作出重新鉴定。本院依法委托甘肃天平司法医学鉴定所对李学祯的伤残情况进行鉴定，结论为李学祯伤残为十级。产生鉴定费3000元，鉴定人员出庭费1500元。
二审查明的其余事实与原审查明的事实无异。并由道路交通事故认定书、诊断证明、病历、住院费用结算发票、用药清单、门诊医疗费票据、鉴定费发票以及原、被告陈述等证据予以证实。
本院认为，行为人因过错损害他人民事权益，应当承担侵权责任。被上诉人李学祯因与王和平发生交通事故致伤的事实有交通事故认定书、诊断证明、病历等证实，故王和平应对李学祯因此产生的损失进行赔偿。关于二审是否应当准许上诉人申请重新鉴定的问题，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”该条规定了当事人自行委托鉴定的权利，以及对当事人自行委托鉴定所作的鉴定结论，允许对方反驳，并在反驳证据充分时，可以申请重新鉴定。被上诉人李学祯于诉讼前曾委托甘肃诚信司法鉴定所对其伤残程度和护理、营养期限进行鉴定，该司法鉴定所以李学祯反应迟钝，记忆力、计算力、理解力、定向力均减退等，评定李学祯因交通事故损伤后伤残程度为九级，护理期限、营养期限均为90日。上诉人王和平多次对该份鉴定结论提了异议并申请重新鉴定，但一审未予准许。经查，因无交通事故发生前李学祯反应能力、记忆力、计算力、理解力、定向力状况的证据作比对，故鉴定结论认定李学祯反应能力、记忆力、计算力、理解力、定向力较交通事故发生前均减退，明显依据不足；另外，鉴定结论认为李学祯反应迟钝，记忆力、计算力、理解力、定向力减退的现象系交通事故所致，依据亦不足。故一审未予准许王和平重新鉴定申请不当，上诉人王和平在二审中要求重新鉴定应予准许。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。被上诉人李学祯试以诚信司法所出具的鉴定结论来证实其反应迟钝，记忆力、计算力、理解力、定向力减退的现象系交通事故所致且构成九级伤残的依据不足，该理由不能成立。经依法委托甘肃天平司法医学鉴定所对被上诉人李学祯伤残等级进行鉴定，因鉴定机构和鉴定人员具有相应的资质，鉴定程序合法，并依据病人的病例及病人的实际情况对伤残等级做出评定，且赔偿义务人王和平不持异议，在被上诉人李学祯提供的证据不足以证实其主张的情况下，应以对方认可的证据作为定案依据，故该鉴定结论应当予以采信。关于护理期限、营养期限的确定。由于上诉人王和平在二审中仅就李学祯的伤残程度申请鉴定，并未对诚信司法所评定的护理期限和营养期限提出异议并申请鉴定，应视为其认可诚信司法所评定的护理期限和营养期限，故对护理费和营养费不作变更。《甘肃省道路交通安全法实施条例》第七十条规定，对因交通事故造成人身伤亡的，残疾赔偿金、死亡赔偿金按本省城镇居民上年度人均可支配收入标准计算。故上诉人王和平主张李学祯系农民，伤残赔偿金应按5736元／年来计算的理由不能成立。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持酒泉市肃州区人民法院（2015）酒肃三初字第62号民事判决第一、三项；
二、撤销酒泉市肃州区人民法院（2015）酒肃三初字第62号民事判决第二、四项；
三、被上诉人李学祯的护理费8082元（90天×89.8元／天）、伤残赔偿金10402元（20804元／年×5年×10%）、交通费180元、精神损害抚慰金1000元，合计19664元，由被告王和平在交强险责任额内赔偿19664元。
以上合计34195.82元，扣除王和平已支付的14488.32元，剩余19707.5元，限于本判决生效后十日内履行。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1071元（李学祯预交），由上诉人王和平承担720元，被上诉人李学祯承担350元；二审案件受理费593元（王和平预交），由上诉人王和平承担399元，被上诉人李学祯承担194元。
鉴定费、出庭费共计6810元（李学祯预交2310元，王和平预交4500元），由上诉人王和平承担3405元，被上诉人李学祯承担3405元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 丽
审 判 员 韩宝灿
代理审判员 赵建兵
二〇一六年五月九日
书 记 员 侯学聪