广东省韶关市武江区人民法院民 事 判 决 书（2015）韶武法民一初字第1587号原告：刘少伟，男，1959年8月9日出生，汉族，住韶关市浈江区。委托代理人：梁为聪，广东金韶律师事务所律师。被告：广东丹霞生物制药有限公司。住所地：韶关市西郊沐溪工业园溪大道***号。法定代表人：曹之舫，董事长。委托代理人：黄玉洁，行政人事部副经理。委托代理人：谭双妹，公司文员。原告刘少伟诉被告广东丹霞生物制药有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年12月28日立案受理后，依法适用简易程序由审判员张步云独任审判公开开庭进行了审理。原告刘少伟及其委托代理人梁为聪，被告广东丹霞生物制药有限公司的委托代理人黄玉洁、谭双妹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘少伟诉称：原告于2010年9月1日进入被告处工作，担任保安职务，双方签订的劳动合同约定原告每周工作5天，每天工作8小时。自双方劳动合同签订以来，原告按照合同的约定及时、无误地履行了工作职责，但被告并未按照劳动合同的约定及时足额支付原告劳动报酬，至2015年6月止，被告累计克扣原告1240元工资。从2014年10月份起，原告多次要求被告支付被克扣的工资，被告一直不予理会。由于被告多次克扣原告的工资，原告多次要求支付仍拒不支付，原告迫于无奈，只能被迫要求解除劳动关系。原告认为，被告的行为违反了《劳动合同法》第三十八条的规定，原告有权请求解除劳动关系并获得经济补偿。综上所述，被告的行为严重损害了原告的合法权益，为此，请求人民法院判令：一、被告向原告支付2014年10月至2015年6月的扣发工资1240元及25%的经济补偿金310元；二、原告与被告解除劳动关系；三、被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金11588元；四、本案诉讼费由被告承担。被告广东丹霞生物制药有限公司辩称：第一，关于2014年10月份至2015年6月部分加班费1550元，其中休息日加班费1240元，25%经济补偿金310元。刘少伟是被告聘用的员工从事保安工作，实行轮值班制，被告是根据《2014年10月-2015年6月考勤记录表》复核计算后发放的，该表系原告提供，不存在无端克扣其部分加班费。根据《劳动法》第三十六条的规定，劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时工时制，被告是按照考勤表计算，超出44小时后，被告是按日工资的2倍计算给原告的。根据劳动和社会保障部劳社部发[2008]3号文《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，员工计薪天数是21.75天。刘少伟岗位属后勤岗位，在日常工作中会存在加班加点，被告为保障员工的合法权益，明确上班时间，以22天为基数计算的。被告是按照劳动法第四十四条的规定为劳动者计酬的。被告依据《劳动合同》第四点双方约定，每月15日发放上月工资，在发放工资后劳动者如有疑问或者计算有误可到被告计算工资部门查询，如果没有提出疑问，视为足额发放工资。在过去的几年时间，被告确实也存在工资计算有误的问题，经双方核查，进行了多退少补，因为被告的工资是人工计算的，难免出现错误。如本案原告刘少伟在2015年7月份的工资，即出现计算错误，经其本人提出后经被告核算，在2015年8月份向其补发了带薪年休假的工资。二、关于解除劳动合同的经济补偿金11588元。原告刘少伟单方面向被告提出解除劳动合同，鉴于被告并未违反劳动合同法第三十八条之规定，被告不予支付解除劳动合同经济补偿金。三、关于解除劳动关系。原告与被告的劳动合同于2015年12月30日到期，被告将于2015年12月续签劳动合同，如因其本人提出不续签劳动合同，则双方的劳动关系终止，不存在解除。被告一直都是守法经营，并不存在违法违规的行为，并无克扣刘少伟的工资，为此请求人民法院驳回原告的全部诉讼请求，维持韶劳人仲案终字[2015]79号裁决，要求原告承担本案的全部诉讼费。经审理查明：原告刘少伟于2010年9月1日入职被告处任保安一职，双方签订劳动合同约定合同期限至2011年10月31日止，该份劳动合同到期后，原告仍在被告处工作，并于2012年6月15日再次签订一份劳动合同，合同约定，劳动合同的合同期从2011年11月1日起至2015年12月30日止，刘少伟的工作岗位为保安及协助后勤工作，关于工作时间和休息休假，合同约定实行标准工时工作制，即每日工作8小时，每周工作5天，每周至少休息一天。在劳动报酬方面，双方约定刘少伟的正常工作时间按1000元执行，每月15日发放上月工资。同时约定，被告执行所在市最低工资标准规定，保证劳动者的工资收入不低于所在市当年规定最低工资标准，工资待遇还按企业工资制度进行调整。双方还约定，轮值班岗位员工工作时间按用人单位轮班制度执行，保证员工每日工作8小时，每周至少休息一天。双方在履行劳动合同过程中实际是按照8小时/天，月休4天（2015年8月前）及8小时/天，周休2天（2015年8月后）执行。原、被告签订劳动合同后，原告刘少伟以轮值班的形式在被告的保安岗位提供劳动，被告亦按其计算方式向原告发放了各月的工资及加班费。2015年11月，原告刘少伟认为被告广东丹霞生物制药有限公司存在克扣加班费的情况，遂向韶关市劳动人事争议仲裁院提出劳动仲裁申请，要求广东丹霞生物制药有限公司向其支付克扣的2014年10月至2015年6月部分加班费1240元（2014年10月：201.6元、2014年11月：201.6元、2015年2月：403.2元、2015年4月：100.8元、2015年5月：222.55元、2015年6月：111.23元）并支付25%的经济补偿金310元，合计1550元，还要求广东丹霞生物制药有限公司支付解除劳动合同经济补偿金11588元，并解除劳动合同关系。韶关市劳动人事争议仲裁院经审理后于2015年12月15日作出韶劳人仲案非终字[2015]100号裁决书，认为：刘少伟与广东丹霞生物制药有限公司对于工作时间（2015年8月前月休4天）与加班费的计算标准[50.4元/天（2015年5月1日前）、55.63元/天（2015年5月1日后）]没有争议，双方争议的焦点为加班天数，并对刘少伟主张按月实际上班天数计算加班费予以支持，故此经计算予以支持原告刘少伟请求的被告广东丹霞生物制药有限公司支付加班费1240.98元。至于刘少伟主张的25%经济补偿金310元，该院以刘少伟未能举证劳动行政部门发出整改通知书，因此不予支持。对于刘少伟要求广东丹霞生物制药有限公司支付经济补偿金11588元的请求，该院认为广东丹霞生物制药有限公司已按月发放加班费，未足额支付的原因系计算方式出现错误，并非恶意克扣或者拖欠，遂未予支持。对于刘少伟要求解除劳动合同的仲裁请求，该院认为广东丹霞生物制药有限公司未违反《劳动合同法》第三十八条第二款的规定，且双方的劳动合同仍在继续履行，遂对刘少伟的该请求不作处理并告知劳动者可依据《劳动法合同法》第三十七条的规定向用人单位行使单方解除权。被告广东丹霞生物制药有限公司对于该裁决表示认可，原告刘少伟不服该裁决，遂向本院提起诉讼。另查明：2015年12月18日，原告以被告未及时足额支付劳动报酬为由，填写离职表、物品交接表要求辞职，后于2015年12月30日正式离职。原告称其主张的被告支付25%的经济补偿金310元的依据为《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条，而其主张的解除劳动合同的经济补偿金的依据为被告长期没有足额支付劳动报酬，其主张的11588元系按照2107元/月的平均工资计算5.5个月。还查明：原告主张其就被告克扣劳动报酬的行为向被告的人事部门和政府劳动监察部门进行了反映，但其并未就此提交证据予以证明。本院认为：根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。原告对于裁决书的部分裁决事项不服提起本案诉讼，韶劳人仲案非终字[2015]100号裁决书不发生法律效力，本院对于该劳动争议纠纷进行全面审查。关于原告主张的2014年10月至2015年6月的加班费，原、被告在仲裁程序中以及本案庭审中对工作时间和加班费的计算标准无争议，本院在此予以确认。被告按照原告固定出勤22天，休息4天的方式计算原告加班费，因期间可能存在休息日和国家法定节假日按照法律规定应计算多倍工资的情形，被告广东丹霞生物制药有限公司仅根据上述方式计算劳动者的报酬并不准确。根据原告提交的其所主张加班费月份、被告广东丹霞生物制药有限公司亦予以认可的考勤登记表，在2014年10月，原告刘少伟存在3天国家法定节假日应当计算三倍工资、存在4天休息日未能补休应当计算两倍工资的情形，因此该月原告刘少伟的加班工资为856.8元（50.4元/天×3天×300%＋50.4元/天×4天×200%）；2014年11月，原告刘少伟存在6天休息日未能补休应当计算计算两倍工资的情形，该月原告刘少伟的加班工资为604.8元（50.4元/天×6天×200%）；2015年2月，原告刘少伟存在3天国家法定节假日应当计算三倍工资、存在4天休息日未能补休应当计算两倍工资的情形，因此该月原告刘少伟的加班工资为856.8元（50.4元/天×3天×300%＋50.4元/天×4天×200%）；2015年4月，原告刘少伟存在1天国家法定节假日应当计算三倍工资、存在4天休息日未能补休应当计算两倍工资的情形，因此该月原告刘少伟的加班工资为554.4元（50.4元/天×1天×300%＋50.4元/天×4天×200%）；2015年5月，原告刘少伟存在1天国家法定节假日应当计算三倍工资、存在6天休息日未能补休应当计算两倍工资的情形，因此该月原告刘少伟的加班工资为834.45元（55.63元/天×1天×300%＋55.63元/天×6天×200%）；2015年6月，原告刘少伟存在1天国家法定节假日应当计算三倍工资、存在4天休息日未能补休应当计算两倍工资的情形，因此该月原告刘少伟的加班工资为611.93元（55.63元/天×1天×300%＋55.63元/天×4天×200%）。对比上述各月被告广东丹霞生物制药有限公司分别支付加班费655.2元、403.2元、453.6元、453.6元、611.9元、500.7元给原告刘少伟，被告广东丹霞生物制药有限公司实际尚欠原告刘少伟加班工资为1240.98元[(856.8元－655.2元)＋(604.8元－403.2元)＋(856.8元－453.6元)＋(554.4元－453.6元)＋(834.45元－611.9元)＋(611.93元－500.7元)]。原告现要求被告支付尚欠的工资1240元，未超出上述数额，其该项主张有事实和法律依据，本院予以支持。至于原告主张被告依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定支付310元经济补偿金，经查，该办法系原国家劳动部于1994年12月3日发布的部门规章，原国家劳动部还于1994年12月6日发布《工资支付暂行规定》并发布了补充规定，根据上述部门规章的规定，用人单位如存在克扣或者无故拖欠劳动者工资，侵害劳动者合法权益行为的，由劳动行政部门责令其支付劳动者工资和经济补偿，并可责令其支付赔偿金，并且还对于“克扣”和“无故拖欠”进行了解释。本案中，被告广东丹霞生物制药有限公司欠付原告刘少伟的加班工资系因其合同约定的工休原因导致计算方法的错误所致，且根据上述部门规章的规定，劳动行政部门是责令用人单位支付劳动者工资和经济补偿的主体，具有行政行为的性质。现原告并未提交证据证明劳动行政部门对于本案尚欠的加班费有对被告广东丹霞生物制药有限公司进行行政处理而被告拒不改正，因此本院对于原告要求的被告按照欠付工资的25%支付经济补偿金310元的诉讼请求，不予支持。关于原告主张的解除原、被告之间的劳动关系，因原、被告所签订的劳动合同到期时间为2015年12月30日，而从庭审中查明的事实来看，该合同到期后由于原告的离职即告终止，原、被告之间现时并不存在劳动关系，因此，原告的该项诉讼请求已无必要，本院无需处理。至于原告主张的被告支付解除劳动合同经济补偿金11588元的诉讼请求，根据法律规定，劳动者主张用人单位支付经济补偿金的需要符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，现原告明确主张系因被告长期没有足额支付劳动报酬导致劳动者按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定解除劳动合同。对此，本院认为原告的该项主张依据不足：其一，原告称被告长期没有足额支付劳动报酬，被告有些月份未能足额支付加班工资是事实，但该错误系计算方式的问题；原告称被告对此存在恶意，但从被告计算加班费的方式来看，其确实根据考勤表中登载上班天数、加班天数（按两倍工资计算）、节假日加班天数（按三倍工资计算）计算加班费，存在计算不足的情形主要是对于加班天数（按两倍工资计算）计算出现错误，而该项错误又是根据双方的书面劳动合同约定的每月休4天（2015年8月之前，出现加班费少算的月份也在该月之前，在2015年8月之后按照周休2天计算即未存在少付加班费情况）计算出来的。实际上，原告一直持有该考勤表，其对于该考勤表中登载的加班天数一直亦无异议，被告按照该考勤表登载的上班加班天数发放工资，原告亦一直未曾提出异议。因此，本院对于原告主张的被告长期恶意不足额支付加班工资的意见，难于认同。其二、本案原、被告之间的劳动合同于2015年12月30日到期，本案劳动争议纠纷原告于2015年11月提起仲裁，仲裁程序中被告广东丹霞生物制药有限公司亦明确将在2015年12月续签劳动合同，但在本案仲裁裁决书作出并送达之后，原告于2015年12月18日向被告填写离职表和物品交接单，并且最终于2015年12月30日离职。因此双方的劳动合同系因期满自行终止，原告无证据证明在2015年12月30日合同期满后系因用人单位的原因导致未能继续订立合同。综上，本院对于原告要求被告支付经济补偿金11588元的诉讼请求，不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第二十三条、第三十六条、第四十条、第四十四条，第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第三十一条、第四十四条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告广东丹霞生物制药有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付尚欠的工资报酬1240元给原告刘少伟。二、驳回原告刘少伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告刘少伟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审判员  张步云二〇一六年三月二十八日书记员  吴红艳