宁夏回族自治区贺兰县人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）宁0122民初1954号
原告（反诉被告）：宁夏振亮投资置业有限公司，住所地宁夏回族自治区贺兰县恒安北街汽配城11号楼1号营业房，统一社会信用代码91640122596209867D。
法定代表人：武志升，该公司总经理。
委托诉讼代理人：赵永生，贺兰县习岗镇法律服务所法律工作者。
被告（反诉原告）：李勇，男，汉族，1963年10月17日出生，宁夏回族自治区贺兰县人，高中文化，个体，住宁夏回族自治区贺兰县。
原告（反诉被告）宁夏振亮投资置业有限公司（以下简称振亮投资置业公司）与被告（反诉原告）李勇承揽合同纠纷一案，本院于2017年4月6日立案后，原告振亮投资置业公司于2017年4月12日向本院提出财产保全申请，请求对被申请人李勇名下的的位××县砖混房产予以诉讼保全(面积134.25平米，产权证号为20152957,价值35万元）。中国人民财产保险股份有限公司出具的保单保函（保单号：×××，保险金额为35万元，保险期间自2017年4月14日零时起至2019年4月13日二十四时止），为申请人宁夏振亮投资置业有限公司提供担保。本院依法作出（2017）宁0122民初1954号民事裁定书，裁定查封被申请人李勇名下位于××县的房屋产权产籍（建筑面积134.25平方米，产权证号为20152957），查封期限为二年。2017年5月16日，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告振亮投资置业公司的诉讼代理人赵永生、被告李勇到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告振亮投资置业公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令解除原、被告双方签订的房屋装修合同和房屋装修工程补充协议；2.请求依法判令被告返还原告工程款10万元；3.判令依原、被告双方签定的房屋装修工程补充协议第三条之规定，被告应支付逾期违约金22万元，并承担公证保证保全证据费1300元；4.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2014年7月16日，原、被告签订了房屋装修合同，合同约定，原告将其贺兰县汽车修配商贸城2号楼三楼、一、二楼部分程装饰工程以130万元的包工包料大包干交钥匙承包给被告，工期限为90天。原告将该装饰工程承包给被告后，依合同之约定将价值60万元房屋一套顶抵给被告，在合同期内，被告经常性出现怠工现象，为了不影响原告驾校的正常验收，原告又付被告现金20万元，希望被告能早日完工，但被告收到现金后，弃工而走，原告无奈申请贺兰县公证处对被告装修和未装修工程进行证据保全。2015年11月份，原告驾校因装修的办公区、教学区、休息区迟迟不能完工，原告驾校无法正常验收，原告损失进一步扩大，原告多次催促被告履行双方签订的合同，与此同时给被告干活所工将被告诉至贺兰县人民法院，在法院调解过程中，原告将贺兰县奥林匹克花园一套住房以50万元的价格抵顶给被告作为工程款，但在办理房屋过户手续时，原房主不同意，此事落空。为了驾校尽快验收，避免损失进一步扩大，2015年11月16日，原、被告双方达成房屋装修工程协议，协议约定，在签订补充协议时，原告支付被告现金10万元，以北京现代城市越野车一辆(价值20万元)抵顶工程款，补充协议特别约定：南边工程工期一个月，北边工程10天必须完成，如逾期一天罚款5000元。补充协议签订后，被告担心工程干完后，原告不能给付下欠20万元工程款，特让刘学明在补充合同上签字，保证催促工程完工后付款。被告领取10万元现金和将价值20万元的轿车一辆开走，办理完车辆过户手续后，被告弃工而走，音讯皆无。为了不影响驾校验收，原告对被告未完成工程进行评估，按原告评估计算实际完成工程价值为895505元，被告从原告处多领取工程款204495元。原告为了赶工期，将被告剩余工程承包给他人施工，施工过程中，发现电路不通，网线不通，造成返工损失。综上，原告认为，被告视原、被告双方签订的合同和补充协议为儿戏，多次违约，由于被告的违约行为，给原告造成巨大的经济损失，原、被告签订补充协议的目的，就是对双方行为的严格约定，且双方意思表示真实，但令原告万万没想到的是，被告将未干工程的工程款拿走后，背弃诚信，单方违约，置原、被告双方签订的合同、协议于不顾。被告的行为属典型的违约行为，且被告已装修的工程出现多处质量问题和使用部分不合格产品，为体现合同、协议的严肃性、公正性，原告于2016年1月20日向人民法院依法提起诉讼，后因原、被告双方签订的合同无图纸，无法进行鉴定，故原告撤回上次诉讼。现原告再次提起诉讼，请求人民法院依法受理，并支持原告的诉讼请求。
被告李勇辩称，其与原告2014年7月16日签订了房屋装修合同，合同约定包工包料，工期3个月，合同总价130万元，其中以两套房产作价100万元以实物抵顶的方式支付工程款，合同第五条约定合同一经签订，原告即将所属的一套房产及房产手续变更交付被告，工程过半交付另一套房产并办理房产变更手续。合同签订后，被告于2014年7月18日开工，原告在8月19日才给予被告第一套房产并签订顶房协议，己构成违约，但原告不讲诚信迟迟不履行顶房协议中约定办理房产变更过户手续，无奈于9月30日被迫停工，此时已完成工程量的百分之八十，而原告未支付被告一分钱现金，抵顶房产不给过户，经多次催要于11月20日给付现金10万元，2015年5月才给办理过户手续。经协商原告承诺先给付被告3万元开工，待开工后给付第一套房屋抵顶工程款并支付套装门窗材料款47644元，被告2015年5月10日开工，又将工程完成至百分之九十五而原告依然不履行承诺未支付套装门窗材料款，更没履行合同中约定工程过半交付第一套房产之约定，被迫再次停工，此时原告尚欠被告工程款50万元；二、关于补充协议签订，此时被告欠工人部分工资和材料款，与原告催讨无果后，经劳动监察大队和贺兰县法院调解，由于原告无房可抵顶，改为支付现金10万元，现代车作价20万元，合计30万元抵顶工程款，剩余20万元待工程完工后支付，并对剩余不足10万元工程所用部分材料的品牌和价格进行指定，约定剩余工程交工期限30天，其他事项依大合同不变。2015年12月16日签订了补充协议，协议签订后被告随即去原告指定供货商处采购材料时，对方要价比补充协议中约定价格高出很多，致使无法购进材料，后与原告协商更换同质量和价格的材料原告不同意。被告也及时通知了对方律师因无材料工程无法进行，故造成工程不能如期完工，由此造成的违约责任并不在被告。而补充协议所约定违约金，显然过高，没有事实依据，有悖民法违约金是给予被违约人造成损失的补偿而不是惩罚的规定，原告在此期间已经在使用未完工交付的房屋，并未给原告造成损失。故请求法院驳回原告违约金的诉讼请求；三、2015年12月16日签订的补充协议是对履行原合同中剩余不足10万元工程量的重新约定，原告不能按约定抵顶第一套房产，经商定改为现金和车辆抵顶不能按约支付的工程款30万元，在原合同剩余不足10万元工程量中对未约定的材料品牌和价格以及剩余工程的工期进行了约定。该补充协议并未对原合同所约定的其他内容进行重新约定，故原合同所约定的内容合法有效，在合同履行过程中原告多次违约给被告造成损失，故提出反诉，请求判令：1.因与事实不符，毫无根据，请求法院驳回反诉被告要求反诉原告返还10万元的诉讼请求，并依法判令反诉被告支付反诉原告剩余工程款10万元；2.请求法院驳回反诉被告要求反诉原告支付逾期违约金22万元并承担公证保全费1300元的诉讼请求，并请求法院判令反诉被告支付反诉原告违约金20万元；3.本案诉讼费用由反诉被告承担。
反诉被告振亮投资置业公司辩称，1.反诉原告的反诉不能成立，本案是基于上一案件撤诉后又提起的诉讼，反诉原告如果提起反诉应该在上一案件中提出反诉；2.双方签订的补充协议，是双方真实意思的表示，而且反诉被告已经全部履行了协议的内容，但反诉原告不但未履行义务，且弃工不干；3.反诉原告给反诉被告承建的工程，存在大量质量不合格工程，经反诉被告重新返修，返修费用多达几十万；4.针对反诉原告的反诉请求和理由，无证据证实其反诉成立，请依法驳回反诉原告的反诉请求。
当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，对原、被告无争议的证据本院予以确认并在卷佐证。对原、被告有争议的证据本院认定如下：原告提交的证据1.公证书原件三份、公证服务费票据原件两张，该证据三份公证书、两张公证服务费票据系原件，被告虽对该证据不予认可，但没有提交相反的证据予以推翻，该证据内容真实、形式合法、与本案具有关联性，本院予以采信；2.装饰合同、付款协议、收据原件各一份，该证据虽系原件，但并不足以证明其内容的真实性，对该证据本院不予采信；被告提交的证据套装门供货合同、民事起诉状、证明原件各一份，其中套装门供货合同、民事起诉状，因该两份证据无法证明与本案的关联性，本院不予采信；证明系证人证言，因案外人吕学贵未出庭陈述相关事实，证明的内容无法核实，对该证明本院不予采信；为查明本案的有关事实，本院调取了2016年1月25日本院受理的原告振亮投资置业公司与被告李勇装饰装修合同纠纷一案第一次庭审的笔录，并通知当事人进行质证。
对事实部分，本院认定如下：2014年7月16日，原告振亮投资置业公司与被告李勇签订《房屋装修合同》，约定：1.原告将贺兰汽车修配商贸城2号楼装饰工程承包给被告李勇，承包方式为包工包料大包干交钥匙，开工日期：2014年7月16日，竣工日期2014年10月16日，工程总天数为90天，工程价款为130万元，该价款为最终结算价；2.付款方式为以实物抵顶，两套住房抵账100万元，合同一经签订，原告振亮投资置业公司即将所属的房产及房产手续交付给被告，由其变卖或使用，工程进度完成过半时，原告须再次向被告支付（抵顶）部分实物，剩余款项待工程完工验收合格决算后，予以付清（多退少补）；3.工期工程：如果因被告原因而迟延完工，每逾期一日2000元作为违约金罚款支付给原告，直至工费扣完为止，逾期超过15日，原告有权单方解除合同，被告应无条件退场。如果因原告原因而迟延完工，交工日期应当顺延。2014年8月15日，原、被告签订《顶房协议》，由原告抵顶给被告位于××县房屋一套抵顶涉案工程款60万元。
2015年11月16日，原、被告签订《房屋装修工程补充协议》，协议确认原告向被告抵顶前述价值60万元的房屋一套、支付现金30万元、抵顶价值20万元的×××号北京现代车一辆（已于当天交付），并约定被告在接到抵顶车辆及款项后必须在一月内将装修工程完工交付使用，如逾期一天，原告每日扣除工程款5000元；补充协议第三条对被告提供的装修材料进行约定，并约定北段工程必须在十日内交工。逾期一天罚款被告5000元。原告分别于2015年10月22日、2015年11月26日、2016年4月26日共三次对涉案装饰装修工程的施工情况进行公证。现原告认为被告存在违约，诉至本院，被告亦认为原告存在违约，提出反诉。
另查明，在2016年1月25日本院受理的原告振亮投资置业公司与被告李勇装饰装修合同纠纷一案第一次庭审中，原告振亮投资置业公司认可的被告完成的涉案工程量为55%，被告主张其完成的涉案工程量为80%。
再查明，本院经中院委托宁夏华恒信工程造价咨询有限公司对涉案工程造价进行鉴定，宁夏华恒信工程造价咨询有限公司以遇有依法应当终结的情形为由终止鉴定。
本院认为，原告与被告签订《房屋装修合同》及《房屋装修工程补充协议》是双方真实意思的表示，合法有效，双方均应当按照约定全面履行合同义务。
关于原告要求解除与被告签订的《房屋装修合同》及《房屋装修工程补充协议》的诉讼请求。依据《合同法》的规定，解除合同应当符合合同约定或者符合法律规定，涉案工程经原、被告补充约定后，被告仍未按照约定时间完成涉案工程，符合原、被告签订的《房屋装修合同》中第六条第1款的约定，原告有权单方解除合同，原告将涉案工程未完成部分交由他人完成的行为，可视为原告行使单方解除权的行为，故原告的该诉请，本院予以支持。
关于原告要求被告返还10万元工程款的诉讼请求。因涉案工程的未完成工程量无法鉴定，本院采信被告在第一次诉讼中的当庭陈述意见，即其自认已完成全部工程的80%，本案中，被告虽主张其已完成全部工程的95%，但其未提交证据予以证明，故本院认定被告已完成全部工程的80%，因涉案工程全部总价为130万元，故被告完成的工程价款为104万元（130万元×80%）。原告已向被告支付工程款110万元，则被告应当向原告返还工程款6万元，原告要求被告返还原告工程款10万元的诉讼请求，本院予以支持6万元。
关于原告要求被告按照《补充协议》第三条支付逾期违约金22万元的诉讼请求。依据双方签订的《补充协议》第三条”北段工程必须在十日内交工，逾期一天罚款被告5000元。”的约定，因被告并未按照约定于2016年12月26日前完成涉案约定工程，被告的违约行为给原告造成一定的经济损失，双方对违约行为发生后的违约金责任进行了明确约定，被告在庭审中主张降低违约金，故对原告诉请的违约金本院酌情依照原、被告的违约金约定标准5000元/日，以逾期完工之日（2015年12月27日）至原告第一次起诉之日（2016年1月20日）期间参考，计算24天的违约金损失12万元。原告要求被告支付逾期违约金22万元的诉讼请求，本院予以支持12万元。原告主张的公证费1300元，本院按照最终支持原告的诉请金额按比例支付731.25元（18万元÷32万元×1300元）。
被告反诉原告要求支付剩余工程款10万元的诉讼请求，如前所述，无事实和法律依据，本院不予支持；被告反诉原告要求支付违约金20万元的诉讼请求，结合本院查明的事实，可以认定原告在首次付款即合同签订后以一套房产抵顶部分工程款方面确有违约，应当承担迟延付款的违约责任，因双方对迟延付款违约责任没有明确约定，本院按照房屋抵顶的工程款60万元以中国人民银行同期同类贷款利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算违约金，对于逾期付款期间的认定，起始时间应为《房屋装修合同》签订次日即2014年7月17日，终止时间应为房屋所有权证办理之日即2015年4月27日（共计284天），但应扣除办证所需时限，因双方对办证时限没有明确约定，本院依照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款的规定，对办证时限以90日计算，扣减后实际逾期天数为194天（284天-90天），违约金计算为26787.95元（60万元×5.6%（1+0.5）÷365天×194天≈26787.95元），对超出部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百七十四条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、第九十二条规定，判决如下：
一、解除原告宁夏振亮投资置业有限公司与被告李勇于2014年7月16日签订的关于贺兰汽车修配商贸城2号的《房屋装修合同》及2015年11月16日签订的《房屋装修工程补充协议》；
二、被告李勇向原告宁夏振亮投资置业有限公司返还工程款6元，于本判决生效之日起十五日内付清；
三、被告李勇向原告宁夏振亮投资置业有限公司支付违约金12万元及公证费731.25元，合计120731.25元，于本判决生效之日起十五日内付清；
四、反诉被告宁夏振亮投资置业有限公司向反诉原告李勇支付违约金26787.95元，于本判决生效之日起十五日内付清；
五、驳回反诉原告李勇的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费3060元（已减半收取）、保全费2270元，合计5330元，由原告宁夏振亮投资置业有限公司负担2332元，被告李勇负担2998元；反诉案件受理费1150元（已减半收取），由反诉原告李勇负担1047元，反诉被告宁夏振亮投资置业有限公司负担103元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
审判员夏恒普
二〇一七年十一月三日
法官助理侯小韦
书记员孙洁