甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘01民终2515号上诉人（原审被告）党某某，男，1985年10月25日出生，汉族，系个体工商户，住兰州市城关区。委托诉讼代理人：史志强，甘肃韬合律师事务所律师。委托诉讼代理人：王建国，甘肃韬合律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）牛某某，女，1989年1月31日出生，汉族，无固定职业，住兰州市城关区。委托诉讼代理人：杨晓宁，甘肃正鼎律师事务所律师。上诉人党某某因与被上诉人牛某某离婚纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初982号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。党某某上诉请求：1、请求判决婚生子由上诉人抚养，被上诉人每月支付抚养费1500元至孩子满18周岁。2、判决恒大山水城12幢1单元704室房屋归上诉人使用。3、判决被上诉人从广州采购价值10万元的美容美发用品剩余产品及被上诉人销售的利润为夫妻共同财产。4、判决通渭县农村信用合作社李店信用社贷款10万元及利息19500元为夫妻共同债务，由上诉人与被上诉人各承担59750元。5、判决本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：因被上诉人家中没有男孩，被上诉人母亲封建传统观念浓厚，为给被上诉人家庭传宗接代，孩子出生后就拒绝上诉人及其父母见孩子。后上诉人发现被上诉人与定西市安定区一男子长期保持男女不正当关系，并将上诉人从信用社贷款从广州采购的价值10万元的美容美发用品部分转移至该男子位于定西市的店铺内，将部分销售产品赚取的钱，购买汽车一辆并将车辆登记在被上诉人母亲名下。购买恒大山水城房屋的按揭贷款没有还清，首付款也是办理了分期付款，尚未还清，购买房屋的银行按揭款全部由上诉人偿还，被上诉人没有支付一分钱。上诉人认为一审认定事实不清，对上诉人提供的证据未依法作出客观公正的认定，判决不公，请求二审依法查清事实予以改判，支持上诉请求。牛某某答辩称，孩子由其抚养有利于孩子的成长，也符合法律规定。一审已经将所购房屋判决由上诉人使用，答辩人对此没有提出异议。要求认定所购买的10万元美容美发产品为夫妻共同财产和要求将信用社的贷款认定为夫妻共同债务，无事实依据。请求驳回上诉，维持原判。牛某某向一审法院起诉请求：1.依法判令双方解除婚姻关系；2.依法判令婚生子党嘉岐由牛某某抚养，党某某每月支付1500元的抚养费至党嘉岐年满18周岁；3.依法分割共同财产（见财产清单）；4.依法承担共同债务34000元；5.依法判令党某某赔偿牛某某精神损害费10000元；6.本案诉讼费用由党某某承担。一审法院认定案件事实：牛某某与党某某于2013年7月16日在陇南市武都县民政局登记结婚，结婚证字号为J621202-2013-002402，婚后于2016年3月9日生育一子党嘉岐，双方在共同生活期间互不信任，致夫妻关系不睦。另查，2013年6月20日党某某注册成立兰州青春密码理发店，婚后与牛某某共同经营。再查，双方婚后于2014年11月6日共同购买位于兰州恒大山水城12幢1单元704室住房一套（建筑面积96.74㎡），购房款共计595582元，首付款185582元，从银行借款410000元，至2017年2月28日双方偿还银行借款12392元，尚有银行借款397608.01元。再查，双方于2015年购买甘****02号比亚迪轿车一辆，双方均认可现价值8000元。一审法院认为，牛某某起诉离婚，党某某亦认为双方感情破裂，故对牛某某要求离婚的主张，法院予以支持。关于婚生孩子的抚养，因孩子尚不足两周岁，从有利于孩子健康成长的角度考虑，孩子由牛某某抚养为宜。党某某依法承担孩子抚育费，并享有探视权。位于兰州恒大山水城12幢1单元704室的房屋系双方婚后共同购买，因该房屋未取得所有权证，故法院只处理对房屋的使用权及已经支付的房屋款（包括利息）197974元，尚未偿还的银行贷款应当依法处理。根据本案实际，双方离婚后该房屋归党某某使用，党某某向牛某某支付房屋折价款98987元，尚未偿还的银行贷款由党某某负责偿还。关于牛某某主张双方经营期间的营业收入，因未提供相关证据予以证明，法院不予采信。关于牛某某主张向王淑琴借款34000元及党某某主张向银行贷款100000元的事实，因双方互不认可，也没有证据证明用于共同生活，法院亦不予采信。关于党某某主张在广州采购价值10万元的美发用品的事实，因截止双方离婚诉讼时党某某未能提供证据证明有可分割货品，故法院不予确认。关于牛某某要求的精神损害费，因证据不足，法院不予支持。关于党某某辩称牛某某购买甘****D0号小轿车一辆系双方共同财产，因该车登记在牛某某母亲王淑琴名下，与本案无关，故法院不予处理。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条、第四十一条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十一条规定，一审法院判决：一、准予牛某某与党某某离婚；二、婚生孩子党嘉岐由牛某某抚养，党某某自2017年8月起每月支付孩子抚养费1000元至孩子满十八周岁，在牛某某抚养期间，党某某每月可以探视4次；三、位于兰州恒大山水城12幢1单元704室房屋归党某某使用，党某某支付牛某某房屋折价款98987元，购买该房屋尚未偿还的银行贷款由党某某负责偿还；四、甘****02号比亚迪小轿车一辆归党某某所有，党某某给付牛某某车辆折价款4000元；五、驳回牛某某的其他诉讼请求。以上第三、四项合计102987元，由党某某于本判决生效之日起15日内向牛某某一次性付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。案件受理费300元，减半收取150元，由牛某某承担。二审中，党某某没有提交新证据。牛某某提交货物转让协议书一份，证明上诉人贷款购买的10万元产品已经转让给案外人，并非被牛某某转移，上诉人提出的第三项、第四项上诉请求没有事实依据不能成立。党某某质证对货物转让协议的真实性没有异议，认可是其签订，但对证明目的不予认可，认为该协议并未实际履行。本院经审核对该证据的真实性予以确认，因无其他证据佐证该证据与证明目的具有关联性，本院对主张的证明目的不予认定。二审经审理查明对一审法院查明认定的案件事实予以确认。本院认为，婚生子党嘉岐出生后，长期由女方及其家人抚养照料。诉讼离婚时，孩子不满两周岁，根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第1条的规定，两周岁以下的子女，离婚时一般随母方生活。在没有证据证明牛某某具有该条规定的不宜由母方抚养的法定情形情况下，一审法院判决孩子由牛某某抚养，由党某某支付抚养费并享有探视权，于法有据，应予以确认。党某某要求判决孩子由其抚养的上诉请求不能成立。双方婚后购买的恒大山水城商品房，属于夫妻共同财产，因该房屋尚未取得所有权，根据司法解释的规定，离婚时，人民法院应当根据实际情况判决由一方当事人使用或居住，因此，一审法院根据司法解释的规定和本案实际，认定并判决该房屋归党某某使用符合法律规定，由双方对已支付的购房款进行分割并由党某某负责偿还银行借款符合公平原则，亦无不当。对于上诉人要求将采购的价值10万元的美容美发剩余产品和销售利润作为夫妻共同财产分配的问题，因上诉人没有证据证明牛某某将剩余产品转移和牛某某对采购的产品进行销售的事实，也没有举证证明剩余美容美发产品的具体数量和销售获得的利润数额，故上诉人该项请求缺乏事实依据，不能成立。对于在信用社的贷款及利息是否属于夫妻债务的问题，同样因上诉人没有证据证明该贷款及利息是基于共同生活或共同经营产生，上诉人该项上诉请求亦不能成立。综上所述，上诉人党某某的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人党某某负担。本判决为终审判决。审 判 长  张海军审 判 员  白丽娟代理审判员  刘宝成二〇一七年十一月八日书 记 员  李世俊????????1