山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）威商终字第145号
上诉人（原审被告）：山东慧缘担保有限公司。住所地：山东省威海市塔山中路*号。
法定代表人：苗迎阳，董事长。
委托代理人：王传福，法律顾问。
被上诉人（原审原告）：中国农业银行股份有限公司文登区支行。住所地：山东省威海市文登区龙山路****号。
代表人：王光，行长。
委托代理人：刘维亮，单位职工。
原审被告：张美丽。
原审被告：威海华文房地产开发有限公司。住所地：山东省威海市文登区大水泊镇北注村。
法定代表人：汤华威，董事长。
上诉人山东慧缘担保有限公司（以下简称慧缘公司）因与被上诉人中国农业银行股份有限公司文登区支行（以下简称农业银行），原审被告张美丽、威海华文房地产开发有限公司（以下简称华文公司）借款、保证合同纠纷一案，不服威海市文登区人民法院（2012）文商初字第490号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，2011年3月22日，张美丽与华文公司签订了商品房买卖合同，约定张美丽购买华文公司开发的华文小区2号5单元410室房屋，房款总额207206元。2011年4月7日，张美丽与农业银行签订了个人购房担保借款合同，约定借款金额14万元，用途为购买涉案房产，借款期限自2011年4月7日至2021年4月6日，自该合同签订之日起至张美丽取得房地产权利证书并办妥以农业银行为抵押人的抵押登记手续之日止，华文公司为张美丽的债务承担连带保证责任。张美丽以其购买的涉案房产为借款提供抵押担保，并进行了预购商品房抵押预告登记。借款合同签订后，农业银行将14万元借款按约定直接划入华文公司指定账户。2011年5月至2012年6月，张美丽按照借款合同约定每月向农业银行支付借款本息。2011年4月8日，农业银行与慧缘公司签订保证合同，约定被担保的主债权为住房贷款14万元，保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用，保证方式为连带责任，保证期间为个人购房担保借款合同约定的债务履行期限届满之日起二年。2011年11月7日，因华文公司未按约定期限交付房屋，张美丽提起诉讼，请求与华文公司解除合同，2011年12月5日，经原审法院主持，双方达成调解协议：解除张美丽与华文公司签订的商品房买卖合同，华文公司返还张美丽购房款207206元并承担违约金15955元，原审法院作出（2011）文高民一初字第265号民事调解书予以确认。2012年5月3日，张美丽以商品房买卖合同已解除，个人购房担保借款合同无履行必要，请求原审法院解除个人购房担保借款合同，原审法院受理后，于2012年6月29日作出（2012）文商初字第229号民事判决，解除个人购房担保借款合同。该判决已经发生法律效力。
2012年9月14日，农业银行诉至原审法院称：因农业银行与张美丽、华文公司的个人购房担保借款合同已解除，故张美丽应向农业银行返还借款，华文公司、慧缘公司承担连带偿还责任。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条，《最高人民法院﹤关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题解释》第十条之规定，请求判令三被告连带返还农业银行借款本金128045.28元及利息（自农业银行起诉之日起至判决确定给付之日止）。庭审中，农业银行确认请求三被告连带偿还借款本金119827.32元，利息截止至2013年5月19日止1302.92元，自2013年5月20日至三被告履行还款义务之日止的利息按合同约定的借款利率计算。被告张美丽答辩称，合同解除的法律后果是双方互相返还，张美丽并没有收到农业银行的贷款，因此不负有返还义务；《最高人民法院﹤关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十五条第二款明确规定，商品房买卖合同以及担保贷款合同解除以后，华文公司应将收受的购房贷款本息返还担保权人。被告华文公司答辩称，因华文公司与张美丽解除了购房合同，已经将购房款全部退还给了张美丽。被告慧缘公司答辩称，请求驳回农业银行对慧缘公司的诉讼请求，农业银行与张美丽的个人购房贷款合同已经解除，慧缘公司系对该借款合同提供保证担保，现主合同已解除，从合同也解除，根据《最高人民法院﹤关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十五条的规定，负有返还义务的是华文公司，农业银行要求慧缘公司承担责任没有法律依据。
原审另查明，截止2013年5月19日，张美丽欠农业银行借款本金128925.35元，利息8576.63元。慧缘公司支付了借款本息16371.74元，保证人华文公司、慧缘公司均未履行对张美丽尚欠的借款本息的保证责任。
原审再查明，2011年4月7日，华文公司为农业银行出具了担保函：根据华文公司与农业银行签订的个人购房贷款项目合作协议，华文公司自愿为张美丽购置的涉案房屋，按揭贷款在张美丽取得房屋产权证并办理贷款现房抵押登记手续以前提供阶段性担保。该房屋至今未办理现房抵押登记手续。
原审法院认为，虽然农业银行与华文公司解除了商品房买卖合同，根据《最高人民法院﹤关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十五条第二款规定，商品房买卖合同被确认无效或撤销、解除后，商品房担保贷款合同也被解除的，出卖人应当将收受的购房贷款和购房款的本金及利息分别返还担保权人和买受人，故华文公司应将收受的购房贷款返还给农业银行，但本案中，在商品房买卖合同解除的同时，华文公司向张美丽返还购房款并承担了违约责任，所以张美丽以上述理由抗辩要求华文公司向农业银行返还购房贷款本息，显失公平，不予采纳。农业银行与张美丽又依法解除了个人购房担保借款合同，根据合同解除的法律后果，张美丽理应承担返还借款本息的法律责任，故农业银行要求张美丽返还借款本息，理由正当，予以支持。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第十条规定，主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任，但是担保合同另有约定的除外。本案中，虽然个人购房担保借款合同已解除，但对于张美丽应承担的债务，华文公司、慧缘公司在没有证据证明另有约定的情况下，理应承担连带保证责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第十条的规定，判决：一、被告张美丽于判决生效之日起十日返还中国农业银行股份有限公司文登区支行借款本金128925.35元及利息8576.63元（截止2013年5月19日），并承担2013年5月20日至判决确定的履行付款之日止的利息；二、被告威海华文房地产开发有限公司、山东慧缘担保有限公司对上述债务承担连带保证责任；三、被告威海华文房地产开发有限公司、山东慧缘担保有限公司承担保证责任后，有权向债务人张美丽追偿。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2860元，由三被告负担。
宣判后，上诉人慧缘公司不服，向本院提出上诉称，一、原审并未对（2011）文高民一初字第265号民事调解书的履行情况进行调查，认定事实不清；二、张美丽已经解除了与华文公司签订的商品房买卖合同及与农业银行签订的借款合同，故慧缘担保的担保前提也就不存在了，原审未适用《最高人民法院﹤关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十五条的规定，而是适用《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第十条的规定处理本案，适用法律错误。张美丽并没有实际取得涉案借款，没有返还的事实和义务，应由华文公司承担返还义务。三、原审判令上诉人承担责任显失公平。涉案房屋所有权已经原审法院以调解书的方式确定给了华文公司，借款也是由华文公司占有的，虽然原审判决慧缘担保有权追偿，但张美丽并未取得涉案借款，慧缘公司没有向张美丽追偿的基础。综上，请求二审法院撤销原判，依法驳回农业银行的诉讼请求。
被上诉人农业银行答辩称，慧缘公司应当承担担保责任，涉案房屋的抵押权应当转让给慧缘公司。
原审被告张美丽、华文公司未到庭答辩，也未提交书面答辩意见。
本院二审审理过程中，慧缘公司认为原审法院作出的调解书和判决书认定的事实是存在的，但原审判决适用法律错误，且原审在认定的相关事实基础上作出的判决结果并不公平。农业银行认为原审认定的事实均属实，涉案房屋应由慧缘公司处置。
本院二审查明的其他事实与原审法院认定的一致。
本院认为，本案二审争议焦点是：上诉人慧缘公司应否承担担保责任。首先，虽然根据《最高人民法院﹤关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十五条第二款之规定，华文公司应将收受的购房贷款返还给农业银行，但原审法院已经作出（2011）文高民一初字第265号民事调解书，确认华文公司应当将包括购房贷款在内的全部购房款及违约金返还张美丽，慧缘公司关于华文公司应将购房贷款返还农业银行的主张与该调解书确认的事实相悖，原审根据该调解书认定应由张美丽承担向农业银行返还购房贷款的责任并无不当；其次，根据农业银行与慧缘公司签订的保证合同及相关法律规定，慧缘公司作为担保人，既应对合同履行过程中的贷款返还承担担保责任，也应对合同解除后的贷款返还承担担保责任。在债务人张美丽仍应向债权人农业银行承担民事责任的情况下，原审法院适用《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第十条的规定，认定慧缘公司仍应承担担保责任于法有据。原审法院认定慧缘公司承担保证责任后，对张美丽享有追偿权，慧缘公司以判决结果不公为由提起上诉，本院不予支持。关于张美丽欠付借款本金的数额，原审庭审中，农业银行根据其提交的“张美丽结欠住房贷款本息一览表”，确认诉讼请求为要求三被告连带偿还借款本金119827.32元，原审判令张美丽偿还农业银行借款本金128925.35元，超出了农业银行的诉讼请求，本院予以纠正。
综上，上诉人慧缘公司的上诉理由不当，应予驳回，原审判决部分有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）、第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持威海市文登区人民法院（2012）文商初字第490号民事判决第二、三项；
二、变更威海市文登区人民法院（2012）文商初字第490号民事判决第一项“被告张美丽于判决生效之日起十日返还中国农业银行股份有限公司文登区支行借款本金128925.35元及利息8576.63元（截止2013年5月19日），并承担2013年5月20日至判决确定的履行付款之日止的利息”为被上诉人张美丽于本判决生效之日起十日内返还中国农业银行股份有限公司文登区支行借款本金119827.32元及利息1302.92元（截止至2013年5月19日），并承担2013年5月20日至本判决确定之日止的利息（以119827.32元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费2880元，由上诉人山东慧缘担保有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 芳
审 判 员 李秀霞
代理审判员 黄 诺
二〇一六年一月二十五日
书 记 员 邹 乔