山西省浮山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）浮刑初字第12号
公诉机关：山西省浮山县人民检察院。
被告人王XX，女，1980年10月19日生。2015年4月28日因涉嫌赌博罪被浮山县公安局取保侯审。2015年5月27日被我院决定取保侯审。
辩护人杨志刚，山西二峰律师事务所律师。
被告人杨XX，男，1984年7月9日生。2014年12月11日因涉嫌赌博被浮山县公安局行政拘留15日，2014年12月26日因涉嫌赌博罪被浮山县公安局刑事拘留，2015年1月12日因涉嫌赌博罪被浮山县公安局取保侯审，同年1月30日因涉嫌赌博罪经浮山县检察院批准逮捕，2015年5月13日浮山县检察院决定取保侯审。2015年5月27日经我院决定逮捕。现羁押于浮山县看守所。
辩护人姚剑，山西二峰律师事务所律师。
辩护人张莉莎，山西二峰律师事务所律师。
被告人刘XX，女，1980年3月8日出生，。2014年12月11日因涉嫌赌博被浮山县公安局行政拘留15日，2014年12月26日因涉嫌赌博罪被浮山县公安局刑事拘留，2015年1月30日因涉嫌赌博罪经浮山县检察院批准逮捕，2015年5月13日浮山县检察院决定取保侯审。2015年5月27日经我院决定逮捕。现羁押于临汾市看守所。
被告人李XX，男，1982年2月4日出生。2014年12月26日因涉嫌赌博罪被浮山县公安局刑事拘留，同年12月29日因涉嫌赌博罪被浮山县公安局取保侯审，2015年1月30日因涉嫌赌博罪经浮山县检察院批准逮捕，2015年5月19日浮山县检察院决定取保侯审。2015年5月27日经我院决定逮捕。现羁押于浮山县看守所。
被告人梁XX，女，1982年4月8日出生。2014年12月11日因涉嫌赌博被浮山县公安局行政拘留十五日，2014年12月26日因涉嫌赌博罪被浮山县公安局刑事拘留，2015年1月30日因涉嫌赌博罪经浮山县检察院批准逮捕，同年5月19日浮山县检察院决定取保侯审。2015年5月27日经我院决定逮捕，2015年6月12日我院决定取保侯审。
浮山县人民检察院以浮检公诉刑诉（2015）8号起诉书指控被告人王XX、杨XX、刘XX、李XX、梁XX犯赌博罪，于2015年5月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浮山县人民检察院指派检察员宋海波、陈振宇出庭支持公诉，被告人王XX及辩护人杨志刚，被告人杨XX及辩护人姚剑、张莉莎，被告人刘XX，李XX，梁XX到庭参加诉讼。现已审理终结。
浮山县人民检察院指控，被告人王XX、杨XX、刘XX、李XX、梁XX为谋取利益，通过手机、电脑上的腾讯QQ或电话接收赌民或下家的赌号及赌资，利用每天中国官方3D福利彩票发布的中奖号码，进行私下赌博，从中抽取渔利。
1、被告人王XX以“吃号”的方式，2014年2月起接收被告人刘XX转报的赌资共计299131元，从中赌赢93550元。2015年4月14日向公安机关投案。
2、被告人杨XX2014年8月起接收被告人刘XX转报的赌资共计182584元，该杨又将接收的赌资上报给李XX（另案处理），从中抽取渔利1252元，已全部退缴。2014年12月11日向公安机关投案。
3、被告人刘XX从2014年2月起接收被告人李XX及赌民卫小云等19人赌资，共计1362983元，从中抽取渔利18701元，已全部退缴。
4、被告人李XX、梁XX夫妻二人从2014年7月2日起接收赌民张XX等5人的赌号、赌资，又将部分号码更换以后以腾讯QQ报给被告人刘XX，赌资共计128075元，从中获利42880元（包括赌民赌赢金额）。同时二被告人将部分赌号留下自己坐庄赌博，从中获利2000元，已将2000元退缴。
公诉机关提供了相关的证据材料，并认为被告人王XX、杨XX、刘XX、李XX、梁XX以赢利为目的，聚众赌博情节轻微，构成赌博罪，应追究刑事责任。鉴于被告人王XX、杨XX主动归案后能如实供述自己的罪行，应认定自首，但在量刑时应考虑王XX没有退缴赃款，杨XX归案前删除QQ聊天记录的情节。同时被告人刘XX、李XX、梁XX能够积极退缴渔利，可酌情从轻处罚。
被告人王XX、杨XX、刘XX、李XX、梁XX对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。
被告人王XX辩护人辩称，1、被告人王XX参与赌博76天，赌赢45天，赌输31天，公诉机关指控的被告人王XX赌赢93550元是当天赌赢的天数和数额累计相加得来的，并没有计算赌输的天数及数额，经计算，被告人王XX最终除输掉299131元外，还赌输78401元，本案赌资应从赌赢的彩民中追缴。2、赌博不是在一天内完成的，是累计很多天，奖金与赌资是几天结算一次，因此赌资299131元有重复计算的情形。3、被告人王XX系自首，且系初犯、偶犯，具有悔罪表现，建议法庭从轻、减轻处罚。
被告人杨XX辩护人辩称，被告人杨XX删除QQ聊天记录记录的行为没有对本案造成影响，且杨XX具有自首、退赃情节，建议法庭对被告人杨XX免予刑事处罚。
经审理查明，被告人王XX、杨XX、刘XX、李XX、梁XX为谋取利益，利用每天中国官方3D福利彩票发布的中奖号码，进行私下赌博（俗称：接黑彩单子、打黑彩），通过手机、电脑上的腾讯QQ或电话接收赌民或下家的赌号及赌资，在官方3D福利彩票中奖号码公布后，被告人王XX、杨XX、刘XX、李XX、梁XX将赌民赌的号码进行比对后各自以现金的方式进行结算，从中抽取渔利。
1、被告人王XX从2014年2月7日至2014年12月10日，通过腾讯QQ以“吃号”的方式，接收被告人刘XX转报的赌资共计299131元，该王接收后不再上报，从中赌赢93550元，赌输165496元。2015年4月14日向公安机关投案。
2、被告人杨XX从2014年8月9日至2014年11月29日，通过腾讯QQ接收被告人刘XX转报的赌资共计182584元，该杨又将接收的赌资上报给李XX（另案处理），从中抽取渔利1252元，已全部退缴。2014年12月11日向公安机关投案。
3、被告人刘XX从2014年2月7日至2014年12月10日，通过腾讯QQ接收被告人李XX及赌民卫小云等19人赌资，共计1362833元，从中抽取渔利18701元，已全部退缴。
4、被告人李XX、梁XX夫妻以李XX接收赌资为主，梁XX从中协助，二人自2014年7月2日至2014年7月27日，通过电话或口头的方式，接收赌民张XX等5人的赌号、赌资，又将部分号码更换以后以腾讯QQ报给被告人刘XX，赌资共计128075元，从中获利42880元（包括赌民赌赢金额）。同时二被告人将部分赌号留下自己坐庄赌博，从中获利2000元，已将2000元退缴。
认定上述事实的证据如下：
1、物证
检查笔录、扣押物品清单。可证明扣押被告人杨XX三星NOTE2、NOTE3手机两部、诺基亚1010手机一部、联想一体机电脑（主机号：ES03842008）一台；被告人刘XX台式联想主机一台、三星NOTE3手机一部；李XX组装电脑主机一台、联想A380t手机一部、酷派7270手机一部；
2、电子证物检查笔录、QQ聊天记录。可证明临汾市公安局网络警察大队对黑色组装电脑主机、黑色联想电脑主机、黑红色联想一体机、白色联想A308T手机、白色三星NOTE3手机、白色酷派7270手机进行电子数据勘查取证，并提取了涉案人员刘XX与杨XX、刘XX与王XX、刘XX与李XX、刘XX与卫小云等19个赌民的46份QQ聊天记录。可证明刘XX接收赌民赌资1362833元（包括李XX上报的128075元）后，上报给杨XX赌资182584元，上报给王XX赌资299131元的事实。
3、书证
（1）浮山县公安局行政处罚决定书三份。可证明浮山县公安局对杨XX、刘XX、梁XX的赌博行为已进行了行政处罚，分别给予三被告人行政拘留十五日，并处伍佰元罚款。
（2）中国福利彩票官方网站2014年度3D开奖情况。
（3）退缴赃款的收据。可证明被告人杨XX、刘XX、李XX、梁XX退缴赃款的事实。
4、证人证言
（1）证人张XX、席XX、李XX、张XX、秦XX的询问笔录。该五名证人均是在李XX处打黑彩的彩民，可证明他们五人在李XX和梁XX处打黑彩的赌资约40000元左右的事实。
（2）证人卫XX、马XX、王XX、张XX、赵XX、张XX、张XX、王XX、解XX、张XX、王XX、周XX、张XX、高XX、李XX、刘XX、郭XX的询问笔录。该17名证人均是在刘XX处打黑彩的彩民，可证明该17名证人在刘XX处打黑彩的赌资分别为卫XX13940元、XX4260元、王XX86055元、张XX25325元、赵XX26635元、张XX16755元、张XX26701元、王XX1665元、薛XX86279元、张XX42485元、王XX3800元、周XX4800元、张XX24300元、高XX2485元、李XX167682元、刘XX260元、郭XX18600元。除另两名网名为“XX”（赌资652119元）和“XX”（赌资30612元）的彩民未找到外，该17名证人的笔录与从刘XX电脑提取的QQ聊天记录赌资额相印证。
5、被告人的讯问笔录及当庭供述。
（1）被告人王XX在侦查机关的供述与当庭供述一致。可证明她想通过打黑彩赚点钱，就自2014年2月份起，断断续续一共接受被告人刘XX赌资299131元，大部分都是通过QQ的形式接受的，她把赌资全部吃了，没有往上报，自己当的庄家。每次出号后第二天她只与刘XX用现金结算，现已结算清楚，她并不认识其他彩民。并证明她是2015年4月14日向公安机关投的案。
（2）被告人杨XX在侦查机关的供述与当庭供述一致。可证明2014年8月份起，他开始接受被告人刘XX的赌资，接受的形式有QQ聊天报号和电话报号，他共接受刘XX赌资不超过50万元，接收后他把赌资全部报给了李XX，第二天就和刘XX用现金方式结算，他共计从中抽取的渔利是1252元，截止现在刘XX还欠他一万余元。并证明他是于2014年12月11日到公安机关投的案。
（3）被告人刘XX在侦查机关的供述与当庭供述一致。可证明2014年她听别人说打黑彩接单子能挣钱，她就想通过这个事赚钱，她就从邻居、朋友、亲戚处接单子，接的单子都报给王XX、杨XX，给王XX报是通过QQ聊天形式，给杨XX报单子是通过QQ聊天和电话两种形式，她共接了包括李XX共20个赌民的单子，赌资1362983元除了299131报给王XX外，剩下的全部报给了杨XX，她共计从中抽取的渔利是18701元。她和赌民、上家都是第二天用现金结算的，也有一个星期结算一次的情况。并证明她还欠王XX1000多元，欠杨XX10000多元。
（4）被告人李XX在侦查机关的供述与当庭供述一致。可证明他租的刘XX的房子开饭店，用餐的人经常讨论黑彩的事，他就想试试接单子，他将接收的赌资部分上报给刘XX、部分自己吃了，他一共接了五个人的单子，有：张XX、李XX、席XX、秦XX、张XX，这些人一共给他把报了有三、四万元，他向刘XX报了128075元，有88000元是他和妻子自己打的，他从中渔利2000元。并证明平时都是他在接单子，但饭店忙时因他是厨师，就由妻子梁XX接单子。
（5）被告人梁XX在侦查机关的供述与当庭供述一致。可证明李XX共报给刘XX多少钱他不清楚，主要是李XX报单子，李忙时她帮忙报一下。
6、王XX辩护人提供：被告人王XX确认的赌资、盈利、赔钱、返还点钱情况一览表一份。可证明被告人王XX最终并未赌赢，亏损78401元的事实。
上述证据系控辩双方提供，经庭审质证，双方均不持异议，且相互之间可形成完整的证据链条，能印证本案之事实，可作为本案定案依据。
本院认为，被告人王XX、杨XX、刘XX、李XX、梁XX以营利为目的，利用官方3D福利彩票发布的中奖号码，进行私下聚众赌博，五被告人行为均构成赌博罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。公诉机关及辩护人提出被告人王XX、杨XX系自首的意见，经查证属实，本院予以确认，依法从轻处罚。关于涉案赌资或渔利追缴问题，本院认为，被告人杨XX、刘XX、李XX、梁XX为庄家与赌民的之间的赌博提供中介服务，其本人并不出资参与赌博，而是非法从中抽取一定比例的中介费（渔利），故该四被告人不涉及赌资问题，但对其非法渔利应予追缴；被告人王XX作为庄家，在与赌民之间的赌博过程中，赌民利用299131元赌资从王XX处赌赢78401元，该78401元应视为被告人王XX的赌资，并据此对其定罪量刑，但该赌资追缴应从资金最终流向确定追缴对象，本案中的赌资向赌赢的赌民追缴为妥，向被告人王XX追缴有失公允。对被告人杨XX、刘XX、李XX案发后能积极退缴全部非法渔利，依法酌情从轻处罚。鉴于被告人梁XX在本案中对被告人李XX赌博犯罪过程中起协助作用，犯罪情节较轻，且渔利已全部上缴，具有悔罪表现，判处缓刑不致再危害社会。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第六十七条，第七十二条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王XX犯赌博罪，判处有期徒刑十个月（刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日），并处罚金一万元。
被告人杨XX犯赌博罪，判处有期徒刑七个月（刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月27日起至2015年8月11日止），并处罚金一万元。
被告人刘XX犯赌博罪，判处有期徒刑七个月（刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月27日起至2015年7月24日止），并处罚金一万元。
被告人李XX犯赌博罪，判处有期徒刑六个月（刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月27日起至2015年8月4日止），并处罚金五千元。
被告人梁XX犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期自判决确定之日起计算），并处罚金五千元。
二、被告人杨XX违法所得1252元，刘XX违法所得18701元，李XX、梁XX违法所得2000元，予以收缴，上缴国库。
三、犯罪工具被告人杨XX三星NOTE2、NOTE3手机两部、诺基亚1010手机一部、联想一体机电脑（主机号：ES03842008）一台；被告人刘XX台式联想电脑主机一台、三星NOTE3手机一部；李XX黑色（凤凰城）组装电脑主机一台、联想A380t手机一部、酷派7270手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向临汾市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本十三份。
审 判 长 杨福锁
代理审判员 张丽霞
人民陪审员 王建国
二〇一五年七月十五日
书 记 员 孙 芳