河南省郑州市金水区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）豫0105刑初1716号
公诉机关河南省郑州市金水区人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某，男，住所地郑州市金水区，户籍地郑州市管城回族区。
诉讼代理人王贺贺，河南千益律师事务所律师。
被告人刘建设，男，住河南省西华县。因本案于2017年5月19日被郑州市公安局丰产路分局刑事拘留，同年6月3日被逮捕。
辩护人暨附带民事诉讼代理人刘健，河南天图律师事务所律师。
河南省郑州市金水区人民检察院以郑金检公诉刑诉（2017）503号起诉书指控被告人刘建设犯故意伤害罪，于2017年8月29日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李某向本院提起刑事附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。河南省郑州市金水区人民检察院指派检察员张才辉出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李某的诉讼代理人王贺贺，被告人刘建设及其辩护人暨附带民事诉讼代理人刘健到庭参加了诉讼。本院经依法延长审限，现已审理终结。
河南省郑州市金水区人民检察院指控：2017年3月23日20时30分，被告人刘建设在郑州市金水区黄河路经三路西北角东方今报美食城，与被害人李某因经营问题产生争执，后双方产生厮打，刘建设使用剪刀将李某腹部扎伤。经鉴定，李某所受损伤程度已构成重伤二级，刘建设所受损伤程度已构成轻微伤。
针对指控的上述事实，公诉机关向本院提供了被告人供述、被害人李某陈述、证人证言、法医学人体损伤程度鉴定书、受案经过、到案经过、户籍证明、监控视频等证据。据此认为被告人刘建设的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，提请以故意伤害罪追究其刑事责任，建议对被告人刘建设判处有期徒刑三年至五年。
附带民事诉讼原告人李某要求被告人刘建设赔偿其医疗费、护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、交通费等共计40万元。
被告人刘建设及其辩护人的出辩解、辩护意见为认定刘建设构成故意伤害罪的证据不足，事实不清，刘建设在本案中属于正当防卫，不构成犯罪，且被告人有自首情节。
经审理查明：2017年3月23日20时30分，被告人刘建设在郑州市金水区黄河路经三路西北角东方今报美食城，与被害人李某产生争执，后双方产生厮打，刘建设使用剪刀将李某腹部扎伤。经鉴定，李某所受损伤程度已构成重伤二级，刘建设所受损伤程度已构成轻微伤。
另查明，附带民事诉讼原告人李某在河南省人民医院住院9天。花费医疗费人民币29438元，需护理费5642元、营养费1200元、住院伙食补助费270元、交通费200元，共计人民币36750元。
上述事实有公诉机关提供的，且经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.被害人李某的陈述证实：2017年3月23日晚上21时左右，在郑州市金水区经三路黄河路西北角东方今报生活美食广场内，因赵某让其去处理商户刘建设电费的事，继而和刘建设发生争执，产生厮打，在厮打的过程中其看到刘建设拿一把剪刀朝其左腹部扎了一下，随后其被赵某等人送到河南省人民医院就医，后面的事就不知道。
2.证人赵某的证言证实：2017年3月23日晚20时30分许，市场内的商户刘建设找其说电费的事，因其有事，就安排市场管理员李某处理，其开车准备离开市场时，看到李某和刘建设在市场门口的马路边打了起来，他们俩都用拳头朝对方脸上和身上乱打，在打的过程中，他们俩都相互倒地。随后他们二人都往市场内走，在此过程中二人又发生厮打，其上前拉架时，也和刘建设发生了厮打，被其他人拉开后，其回到了值班室，刘建设就回到了自己的店内，不多久就听到刘建设和李某在市场里又打了起来，其刚出门口看到李某右手捂着肚子跑了出来，刘建设手里拿着一把好像剪刀的东西在追李某，其看到李某受伤了，就将李某送到了河南省人民医院。
证人王某的证言证实：2017年3月23日20时30分许，在金水区经三路与黄河路交叉口西北角东方今报美食广场，其爱人刘建设因为店里电费的事去找赵某商量，但是没商量好，赵某有事要走，就让找李某解决，这时李某就说有什么事跟他说，其爱人说：“这是我跟赵总的事，你不知道你别管，随后刘建设就和李某就吵了起来，随后李某就动手打了刘建设，二人就相互打了起来，其就站在他们两个中间拦着不让打，李某用拳头朝刘建设头上和身上乱打，刘建设也用拳头朝李朝李某头上和身上乱打，他们打了一会，就被别人拉开了，其就将刘建设往市场里面拉，李某也追了过来，他们两个人又打了起来，又被市场里的人拉开，随后，其就回到了店里，刘建设也在店内，其就拦着刘建设不让出去，这时李某带了两个男的到了其店门口，刘建设又和李某吵了起来，随后又打了起来，因为其爱人受伤了，其就打了110报警电话。
4.监控视频证实被告人刘建设使用剪刀将被害人李某捅伤的事实。
5.郑州市公安局金水路分局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定书证实李某腹部的损伤程度已构成重伤二级，刘建设所受损伤程度已构成轻微伤。
6.受案、到案经过证实：2017年3月23日21时9分，赵某报警称：2017年3月23日20时30分许，在郑州市金水区经三路黄河路西北角东方今报美食城，李某和刘建设发生厮打，李某肚子上在流血，刘建设手里拿着一把剪刀状物品还在向外追。经查，2017年3月23日20时30分许，李某、刘建设在郑州市金水区经三路黄河路西北角东方今报美食城，因琐事发生口角，李某用拳头将刘建设打伤。2017年5月18日16时，民警依法将刘建设和李某传唤至丰产路分局治安大队接受调查。
7.户籍证明证实了被告人刘建设的身份情况。
8.被告人刘建设在公安机关的供述证实：2017年3月23日20时许，其在金水区经三路黄河路交叉口西北角东方今报美食广场找负责人赵某商量电费的事和摊位的问题，当时因为赵某有事，就让其找李某解决，其和李某商量的时候发生口角冲突，在市场外面的路边李某先用拳头朝其左脸打了一拳，其也用手朝李某身上和头上打了几下，在打架的过程中二人摔倒在地上，其爱人王某在旁边拉架，被拉开后就往市场里面走，李某又追上来打其，其和李某又打在一起，李某用手朝其身上和头上乱打，在李某用脚踢其的时候，其将李某摔倒在地上，其就骑在李某身上打，赵某用手朝其左耳处打了一下，并将其从李某身上拉了下来，随后被市场里的人拉开后就回到了店里，其爱人拉着其不让出去，李某又追到店门口骂其，其就出去和李某及李某带的俩人打了起来，后其记不清从哪拿了一把剪刀朝李某的身上捅了一下，当时其看到李某用手捂着肚子跑了，其因被王某拦着就没有再追。
9.附带民事诉讼原告人李某向本院提交的证据有河南省人民医院住院病历、住院证、出院记录、诊断证明、住院收费票据。
本院认为：被告人刘建设非法故意损害他人身体健康，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人刘建设犯故意伤害罪罪名成立。
根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定：“故意伤害他人身体的，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑。”被告人刘建设依法应在上述量刑幅度内量刑。
关于附带民事诉讼原告人要求被告人刘建设赔偿其经济损失的诉讼请求，经查，因被告人刘建设的犯罪行为致附带民事诉讼原告人李某重伤，应予以赔偿。附带民事诉讼原告人的损失如下：医疗费人民币29438元，有医疗门诊票据在卷予以佐证，本院予以支持；护理费5642元，护理费按照上一年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资33857元/年计算应为5642元（33857元/年÷12月×2月＝5642元）；营养费1200元（20元/天×60天＝1200元）、住院伙食补助费270元（30元/天×9天＝270元）、交通费酌定200元，以上损失共计人民币36750元，被告人刘建设应予以赔偿，予以支持，对其要求过高的费用，本院不予支持；关于误工费,因附带民事诉讼原告人没有提供证据予以证明，本院不予支持；关于精神抚慰金、伤残赔偿金，因不符合相关法律规定，不予支持。
关于辩护人提出被告人刘建设及其辩护人提出的辩解、辩护意见，经查，刘建设与被害人李某因经营问题产生争执，后双方产生厮打，刘建设使用剪刀将李某腹部扎伤的事实，有被害人陈述、证人证言、鉴定意见等证据予以证实，且刘建设在公安机关的供述对该事实也予以供认，其行为构成故意伤害罪，该辩护意见不成立，不予采纳，另刘建设在与被害人互殴过程中持剪刀将被害人扎伤，不符合正当防卫的构成要件，故该辩护意见不成立，不予采纳，关于刘建设构成自首的辩护意见，经查，刘建设案发后未主动投案，且到案后未如实供述犯罪事实，不是自首，该辩护意见不成立，不予采纳。但在刘建设与李某厮打的过程中，李某在与刘建设停止互殴后，又主动到刘建设店门口再次与刘建设产生厮打，导致刘建设侵害后果的发生，且致刘建设轻微伤，其存在过错，在量刑时予以考虑。
被告人刘建设持剪刀将被害人扎伤，依法从重处罚。
根据被告人刘建设的犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十一条及〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释〉第一百五十五条第一款、第二款和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘建设犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月19日起至2021年1月18日止。）
二、被告人刘建设于判决生效后十日内赔偿刑事附带民事原告人李某各项经济损失人民币三万六千七百五十元。
三、驳回附带民事诉讼原告人李某其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 华
人民陪审员 李秀琴
人民陪审员 牛根法
二〇一八年二月十一日
书 记 员 程义琴