广西壮族自治区贺州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）桂11民终350号
上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司贺州中心支公司，住所地：贺州市八步区贺州大道53号一楼。
公司责任人：宋保，该公司经理。
委托代理人：杨俊意，广西灵丰律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：陆明新，男，1953年1月8日出生，壮族，住昭平县。
委托代理人：陆美秀，男，1981年7月1日出生，壮族，住贺州市八步区。（系被上诉人陆明新之子）
一审被告：梁梦，女，1990年3月29日出生，汉族，住昭平县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司贺州中心支公司因与被上诉人陆明新、一审被告梁梦机动车交通事故责任纠纷一案，不服昭平县人民法院（2017）桂1121民初546号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年3月30日立案后，依法组成合议庭书面审理了本案。本案现已审理终结。
中国平安财产保险股份有限公司贺州中心支公司上诉请求：1.请求二审法院依法改判，上诉人依法少承担被上诉人损失20502.5元（即护理费、住宿费不由保险公司承担）；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院在确定上诉人赔偿被上诉人损失时，部分损失适用法律错误，请求二审法院依法予以改判。一、不应当支持被上诉人护理费、住宿费的请求。根据被上诉人提交的证据，被上诉人的护理人员不存在误工损失。首先，被上诉人缺少陆美锦、陆美秀的工资暂扣（未发）证明；而《昭平县林业局事业单位（自收自支）在职人员工资情况表》恰好证明了陆美锦在2016年1月-2016年12月期间（包含了被上诉人住院期间2016年9月14日-2016年10月9日）工资是完全足额发放的事实。其次，在职公职人员在缺少工资未发证明的情况下，按照事业单位以及公务员相关制度规定，所在单位一般不因公职人员事假或就医等情况，未发放其相应工资。因此即使陆美锦、陆美秀作为护理人员，其也不会存在误工损失的情况。同理，作为退休干部的覃玉连参与护理也不会存在退休金减少或者不予发放的情形，故其也不存在误工损失。综上，从被上诉人向一审法院提交的证据，均系护理人员不存在或不可能存在工资、收入减少的情形，被上诉人的证据恰好证明没有护理费损失，故其主张护理费不应得到支持。二、不应当支持被上诉人住宿费的请求。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，本案中被上诉人住院期间不可能有住宿费的产生。其次，因护理人员居住、工作、生活在本地，那么本案也不产生住宿费，故不应当支持被上诉人住宿费的主张。三、诉讼费、鉴定费不应当由保险公司承担。首先，保险公司不是侵权人，也不存在拒绝履行赔偿责任而导致被侵权人或者被侵权人的权利人引起诉讼的责任。其次，根据《保险法》第六十六条的规定，即如果有合同约定，那么诉讼费不应由保险人承担。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》以及上诉人与梁梦签订的《机动车第三者责任强制保险》相关规定，诉讼费、鉴定费明显不应由保险公司承担。综上，请求二审法院在审理查明事实的情况下，依法改判。
陆明新辩称：其护理人员都是利用公休、周末以及补休调休等时间过来护理病人的，虽然护理人员是公职人员，工资没有减少，但是也付出了劳动，因此护理费理应由对方来支付。且陆美锦、覃玉连是从外地过来的，住宿费是实际发生的，因此住宿费的请求也是合理的。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
梁梦辩称：关于护理费、住宿费的答辩意见与中国平安财产保险股份有限公司贺州中心支公司意见一致。鉴定费和诉讼费应当由保险公司承担。
陆明新向一审法院起诉请求：1.判令两被告赔付原告各项损失共124771.87元（被告梁梦赔付45325.77元，被告平安财保贺州支公司赔付79446.1元）；2.本案诉讼费由两被告承担。
一审法院认定事实：2016年9月14日16时05分，在省道327线67公里+500米路段处，被告梁梦驾驶桂Ｊ×××××号小型轿车由东侧路外空地倒车驶入该路段时，因未注意观察后方来车情况，致使车辆与原告陆明新驾驶由昭平县黄姚镇周家水库方向往黄姚镇罗望村方向行驶的，未悬挂车牌（桂Ｊ×××××号）的普通二轮摩托车发生碰撞，造成陆明新受伤及两车不同程度损坏的道路交通事故。昭平县公安局交通管理大队对该事故作出认定，被告梁梦承担事故主要责任，原告陆明新承担事故次要责任。被告梁梦驾驶的JL8884号小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司贺州中心支公司投保了交强险及第三者责任保险（保险金额300000元，不计免赔），本次事故发生在保险期限内。原告因“外伤致右小腿疼痛、活动障碍2小时”于2016年9月14日进入贺州市人民医院住院治疗，至2016年10月9日出院，共住院25天，出院记录中记载：“1.全休叁个月，加强营养；2.住院期间陪护贰人，出院全休期间陪护壹人；……”。原告出院后，贺州市和顺司法鉴定中心对原告的伤情作出鉴定意见，鉴定原告陆明新因道路交通事故受伤致残程度属十级伤残；桂林市正诚司法鉴定中心作出鉴定意见，鉴定原告陆明新因道路交通事故受伤护理期为150日，受伤后续治疗费用约为11000元。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。原告因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。1.原告的损失有81903.30元（医疗费部分10000元+伤残赔偿部分71903.30元）在机动车第三者责任强制保险责任限额内，该损失依法应由被告中国平安财产保险股份有限公司贺州中心支公司予以赔偿，扣减已先行赔付的10000元，尚应赔偿71903.30元；２.超出第三者责任强制保险限额范围45501.10元（医疗费部分），因原、被告对交警部门出具的事故责任认定书并无异议，该院对该责任认定书予以采信，并确定由被告梁梦承担事故的主要责任，由被告梁梦承担事故70%的赔偿责任，为31850.77元（45501.10元×70%）。因被告梁梦在被告中国平安财产保险股份有限公司贺州中心支公司购买了第三者责任保险（不计免赔），此损失应由被告中国平安财产保险股份有限公司贺州中心支公司在承保的第三者责任保险限额内承担赔偿责任。被告中国平安财产保险股份有限公司贺州中心支公司辩称对于非医保用药部分不予赔偿，但其未能提供证据证实本案原告治疗过程中存在非医保用药情况，该院对该辩解不予采纳。综上，被告中国平安财产保险股份有限公司贺州中心支公司应在第三者责任强制保险和商业三者险范围内赔偿原告损失人民币103754.07元（71903.30元+31850.77元）。判决：被告中国平安财产保险股份有限公司贺州中心支公司于本判决生效之日起十日内，向原告陆明新赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金合计损失103754.07元；本案受理费2795元，减半收取1397.50元，鉴定费3050元，合计4447.50元，由中国平安财产保险股份有限公司贺州中心支公司负担2897元，被告梁梦负担200元，原告陆明新负担1350.50元。
二审中，各方当事人均未提交有新证据。
本院经审理查明的事实与原审认定事实一致。
本院认为，一、关于护理费是否应当支持问题。一审被告梁梦作为本案侵权人，应当对被上诉人因侵权遭受的损失，包括因治疗需要而产生的护理费承担赔偿责任。虽然本案被上诉人因由其亲属进行护理而没有产生直接的护理费用，但其亲属因参与护理耽误了正常工作及牺牲了休息时间，也因此丧失了未参与劳动期间获得劳动报酬的请求权，侵权人对此理应进行赔偿。至于用人单位在护理人员未参加劳动期间是否支付其工资，属于用人单位自主决定的事项，即便用人单位在护理人员未工作期间支付其工资，也是基于用人单位对于护理人员及受害人的关怀和体恤，该施惠行为与侵权人无关，侵权人不能以此为由免除自身的赔偿责任。同理，侵权人也不能以护理人员退休金未减少为由而主张免除其赔偿责任。因此，对于上诉人主张被上诉人护理人员护理期间不存在误工损失，其不应赔偿护理费的主张，本院不予支持。
二、关于住宿费是否应当支持问题。综合全案情况，住宿费是被上诉人因在外地住院治疗，陪护人员因陪护需要而产生的合理费用，应当予以支持。
三、关于鉴定费、诉讼费问题。虽然上诉人提出不应由其承担，但未能提供相应证据证实其主张。一审判决根据案件的具体情况，决定各方当事人应负担的鉴定费、诉讼费数额合法有据，本院予以维持。
综上分析，上诉人中国平安财产保险股份有限公司贺州中心支公司的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决程序合法，认定事实清楚，实体处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费313元（上诉人已预交），由上诉人中国平安财产保险股份有限公司贺州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赖雳峰
审 判 员 黄灵峰
审 判 员 陈小坤
二〇一八年四月二十七日
法官助理 李贵静
书 记 员 曾俊豪