湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）鄂28刑终69号
原公诉机关利川市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某甲，无业。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年8月6日被利川市公安局刑事拘留，同年8月18日被利川市公安局执行逮捕。现羁押于利川市看守所。
辩护人朱耀普，湖北利佳律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人向某甲，务农。
利川市人民法院审理利川市人民检察院指控原审被告人王某甲犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人向某甲提起附带民事诉讼一案，于2016年4月26日作出（2016）鄂2802刑初62号刑事附带民事判决。原审被告人王某甲不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，对本案进行了审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
利川市人民法院一审认定，2015年6月16日上午，被告人王某甲与邻居向某乙因两家之间的巷道发生争执，后两家人发生斗殴，在斗殴过程中王某甲持水泥标砖将被害人向某甲右前臂砸伤。经利川市公安司法鉴定中心鉴定，向某甲右前臂所受损伤程度为轻伤。
另查明，2016年1月26日利川市人民检察院以被告人王某甲犯故意伤害罪，向利川市人民法院提起公诉后，其律师朱耀普于2016年2月29日向该院提出重新鉴定申请，利川市人民法院在庭前依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对向某甲右手之损伤进行重新鉴定，该中心以现有鉴定材料难以作出具体明确的鉴定意见为由，于2016年3月15日决定退卷不予受理。同年3月30日，利川市人民法院应辩方要求并参与将被害人向某甲带至利川市民族中医院进行影像复核，结论为向某甲左侧肱骨髁上骨折处骨折线模糊、对合良好、内固定在位；右侧尺骨远端骨折处骨折线模糊、对合良好。
向某甲右前臂受伤后，于2015年6月16日12时36分到利川市人民医院住院，经检查，向某甲右侧前臂轻微肿胀，见散在皮肤挫伤，诊断为右尺骨骨折、治疗中行石膏固定术，住院7天，于2015年6月23日出院，共用去住院费4095.67元。出院时医院建议石膏固定4-6周，每月复查，休息3月。2015年6月26日向某甲到利川市都亭街道办事处普庵村卫生室行夹板固定治疗至同年9月26日愈合止。在此期间，支付治疗费共计人民币3680元。
原判认定上述事实的证据有：
一、书证：抓获经过、户籍证明、诊断证明书、住院费发票、出院记录
1.抓获经过：载明被告人王某甲系抓获归案。
2.户籍证明：反映被告人王某甲的个人基本信息。
3.利川市人民医院诊断证明书：载明向某甲右尺骨骨折，建议石膏固定4-6周，休息3月。
4.利川市人民医院住院收费发票：载明向某甲2015年6月16日入院，6月23日出院，住院费4095.67元。
5.湖北省医疗单位门诊收费票据：载明向某甲于2015年9月26日付中草药费3680元。
6.利川市人民医院出院记录：载明，向某甲入院时右侧前臂轻微肿胀，见散在皮肤挫伤，诊断右尺骨骨折，行石膏固定术，出院建议石膏固定4-6周。
二、证人证言：证人向某乙、向某丙、王某乙、蒋某、吴某、曾某、舒某甲、舒某乙、王某丙、李某的证言
1.证人向某乙、向某丙证言：均证明2015年6月16日上午10时许，王某甲拿起水泥标砖朝向某甲的右手臂砸去，砸在向某甲的右手臂上。
2.证人吴某、王某乙、蒋某、曾某、舒某甲、舒某乙、王某丙证言：证明2016年6月16日上午王某甲与向某乙两家因巷道问题发生争吵、抓扯致双方打架的情况，王某甲和吴某头部受伤，其中曾某、舒某丙、舒某乙证明向某甲右手受伤。
3.证人李某证言：主要内容为，2015年6月16日上午9点多钟，我在向某乙家给邻居吴家修理水管过程中听见楼下有人吵架，于是走到向某乙家四楼外侧吊机缺口处朝下望，见向某乙和吴家的男主人站在向某乙家门口靠近吴家这边的路中间相互用拳头打对方，向某乙的侄儿向某甲站在向某乙屋门口，吴家男主人的媳妇站在他家靠近向某乙这边的边界处，她用右手从地上捡起一块水泥标砖拿在手上，向某甲朝这个女的走近，这个女的右手拿水泥标砖也朝向某甲走，他们相互走近对方时，这个女的扬起右手拿的水泥标砖朝向某甲上身砸过去，向某甲右手一挡，水泥标砖刚好砸到向某甲的右手手臂上，向某甲当时还“啊”的叫了一声后用左手把右手抱起。这时有几个女的也相互抱起打起来了。我看到他们打得有点凶，不想多事，就带好我修水管的工具先离开了。
三、被害人陈述
被害人向某甲的陈述。主要内容为，一是我的右手是被王某甲用水泥标砖砸伤，当时感觉右手抬不起来；二是由于气愤，我也将王某甲摔倒在地将她头部撞伤，还用脚踢了她几脚。
四、被告人供述与辩解
被告人王某甲没有供述用水泥标砖打伤向某甲右手前臂的事实。
五、鉴定意见
利川市公安司法鉴定中心利公（刑）鉴（法）字（2015）433号法医学人体损伤程度鉴定意见书。载明：1、向某甲于2015年6月16日入院治疗，入院时检查其右侧前臂轻度肿胀，经DR片诊断为右尺骨骨折，左肘关节内固定术后改变。2、伤者向某甲右前臂所受损伤程度构成轻伤，面部损伤为轻微伤。
六、勘验、检查、辨认等笔录：现场勘验笔录、现场示意图、现场照片、辨认笔录。
1.现场勘验笔录、现场照片：载明，1、反映打架的现场情况（附有现场照片14张）；2、反映向某乙住宅与王某甲住宅之间有一巷道，巷道宽1.3米；3、现场提取水泥标砖一块（长0.23M宽0.11M、高0.5M，以照片形式固定）。
2.辨认笔录：2015年8月5日在利川市公安局东城派出所的主持和龚某的见证下，证人李某从12张不同女性照片中，辨认出用水泥标砖打伤向某甲的是照片中的9号即被告人王某甲。
对被告人王某甲和辩护人提出的辩解意见评析如下：
一、关于被告人王某甲提出没有用水泥标砖打伤向某甲右前臂的问题。经查，向某甲右前臂受伤的事实，除被害人陈述外，证人向某乙、向某丙、舒某丙、舒某乙、李某均证明向某甲右手受了伤。此外，2015年6月16日12时36分入院检查时见向某甲右侧前臂轻度肿胀，散在皮肤挫伤，即日下午经DR片检查，见其右尺骨骨折，说明向某甲右尺骨骨折系2015年6月16日上午形成。虽然王某甲没有供述自己持水泥标砖砸向某甲右前臂，本案中，证据显示除被害人向某甲陈述其右前臂是王某甲持水泥标砖砸伤的事实外，证人向某乙、向某丙、李某均证明王某甲用水泥标砖砸了向某甲的右前臂，且证人李某除在公安机关两次证明外，本院审理中，亦多次电话核实，李某所证明王某甲持水泥标砖砸向某甲右前臂事实的证言稳定，与其在公安机关的证言一致。按证据认定，向某甲右尺骨骨折系王某甲持水泥标砖砸伤所致。因此，被告人王某甲所提辩解意见与证据不符，不予采纳。
二、关于辩护人提出的五条辩护意见问题。1、本案中没有砖头这一关键物证；2、公诉机关列举的证人向某乙、李某、向某丙与向某甲一方有利害关系；3、向某甲和向某丙是何时到的现场不清楚；4、侦察机关出具虚假的到案经过，特别是辨认笔录和见证人龚某的签字真实可靠性不高，出示辨认的12张照片年龄差异大，不具有科学性；5、公安机关对被告人王某甲送达鉴定意见书的依据不真实，王某甲没有签收鉴定意见书。
辩护人提出的第一条即本案中没有物证，经查，公安机关在勘查现场时已提取了水泥标砖，是以照片形式固定在卷。此外，辩护人所提第二至第五条辩护意见，因辩护人没有提供证据且所提意见均不能否认王某甲持水泥标砖砸向某甲右手前臂这一关键事实，因此，辩护人所提的五条辩护意见，均不予采纳。
利川市人民法院审理认为，被告人王某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。附带民事诉讼原告人向某甲提起附带民事诉讼，符合法律规定，予以支持。被告人王某甲因犯罪行为使被害人遭受经济损失，依法应当赔偿。附带民事诉讼原告人向某甲所主张的诉讼请求中，要求赔偿营养费700元，因未提供医疗单位出具需营养的相关证据，对该请求不予支持，其他请求予以支持。据此，附带民事诉讼原告人向某甲依法应获得的赔偿项目及数额为：医疗费7775.67元、住院生活补助费350元、护理费3861.2元、误工费2656.6元，共计人民币14643.47元。因向某甲亦将被告人王某甲头部打伤，对矛盾激化负有责任，有过错，且本案属民间纠纷引发，在刑事部分，可以对被告人王某甲酌情从轻处罚，在民事赔偿诉讼中，可以减轻被告人王某甲的赔偿责任，由被告人王某甲承担85%的赔偿责任，附带民事诉讼原告人向某甲自行承担15%的民事责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三十六条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项，第十六条，第二十六条以及《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第一款，第一百五十一条，第一百五十五条第一款、第二款以及《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，第二十条，第二十一条，第二十三条的规定，判决：一、被告人王某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。二、被告人王某甲赔偿附带民事诉讼原告人向某甲经济损失共计人民币12446.94元，于本判决生效之日起十五日内付清。其余经济损失由附带民事诉讼原告人向某甲自行承担。三、驳回附带民事诉讼原告人向某甲的其他诉讼请求。
一审宣判后，原审被告人王某甲不服，以原判认定其犯故意伤害罪的证据不足，其没有用砖头打伤向某甲等为由向本院提出上诉，请求宣告其无罪，并判决其不承担对被害人的赔偿责任。原审被告人王某甲的辩护律师提出：不能确定被害人向某甲的右手骨折是案发当日形成；证人李某不是目击证人；王某甲没有签收鉴定意见书。
经二审审理查明，原审被告人王某甲于2015年6月16日上午，与邻居向某乙因两家之间的巷道发生争执，后两家人发生斗殴，在斗殴过程中原审被告人王某甲持水泥标砖将被害人向某甲右前臂砸伤。经鉴定，向某甲右前臂所受损伤程度为轻伤的事实清楚，证据确实充分，原判定案证据均经一审庭审质证，二审审查核实，来源合法有效，内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）王某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人王某甲故意伤害他人身体的事实有书证，被害人陈述，证人证言，鉴定意见，现场勘查笔录、现场照片、现场示意图等证据证实，上诉人王某甲认为原判证据不足的理由不能成立。关于王某甲提出其没有用砖头打伤向某甲及王某甲的辩护人所提辩护意见。原审均已进行了分析和评判，是正确的，本院不再赘述。王某甲上诉理由不能成立，王某甲的辩护人所提辩护意见亦不予采纳。原审被告人王某甲因犯罪行为使被害人遭受经济损失，依法应当赔偿。经审查，原审附带民事部分计算有误。原审附带民事诉讼原告人向某甲依法应获得的赔偿项目及数额应为：医疗费7775.67元、住院生活补助费350元、护理费700元、误工费6965.13元，共计人民币15790.8元。因本案属民间纠纷引发，向某甲亦将王某甲头部打伤，对矛盾激化负有责任，有过错，可以减轻原审被告人王某甲的赔偿责任，由原审被告人王某甲承担85%的赔偿责任，即13422.18元。原审附带民事诉讼原告人向某甲自行承担15%的民事责任，即2368.62元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三十六条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项，第十六条，第二十六条以及《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第一款，第一百五十一条，第一百五十五条第一款、第二款以及《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，第二十条，第二十一条，第二十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持利川市人民法院（2016）鄂2802刑初62号刑事附带民事判决第一项，即被告人王某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。
二、维持利川市人民法院（2016）鄂2802刑初62号刑事附带民事判决第三项，即驳回附带民事诉讼原告人向某甲的其他诉讼请求。
三、撤销利川市人民法院（2016）鄂2802刑初62号刑事附带民事判决第二项，即被告人王某甲赔偿附带民事诉讼原告人向某甲经济损失共计人民币12446.94元，于本判决生效之日起十五日内付清。其余经济损失由附带民事诉讼原告人向某甲自行承担。
四、上诉人（原审被告人）王某甲赔偿原审附带民事诉讼原告人向某甲经济损失共计人民币13422.18元，于本判决生效之日起十五日内付清。其余经济损失由附带民事诉讼原告人向某甲自行承担。
本判决为终审判决。
审判长 吴任荣
审判员 陈 敏
审判员 滕 辉
二〇一六年六月十二日
书记员 李 敏