金华市婺城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0702刑初1149号
公诉机关金华市婺城区人民检察院。
被告人陈琨，绰号“琨琨”，男，1981年8月25日出生于浙江省金华市，汉族，初中文化，农民，家住浙江省金华市婺城区。曾因犯故意杀人罪、寻衅滋事罪于2001年6月11日被金华市中级人民法院判处有期徒刑五年六个月；因赌博于2013年12月16日被金华市公安局婺城分局行政拘留6日，并处罚款人民币3000元。因本案于2017年3月2日被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年4月7日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。
辩护人周华清、王怡之，浙江泽大（金华）律师事务所律师。
被告人胡起，男，1992年11月17日出生于浙江省金华市，汉族，高中文化，农民，家住浙江省金华市婺城区。曾因犯故意伤害罪于2013年4月27日被本院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年（缓刑考验期自2013年5月9日起至2016年5月8日止）。因本案于2017年3月2日被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年4月7日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。
辩护人金学锋，浙江婺源律师事务所律师。
被告人沈剑锋，绰号“兰溪”，男，1979年7月11日出生于浙江省金华市，汉族，小学文化，农民，家住浙江省金华市婺城区。曾因犯寻衅滋事罪于2009年7月8日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；因赌博于2013年12月16日被金华市公安局婺城分局行政拘留3日。因本案于2017年3月2日被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年4月7日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。
辩护人徐旻，浙江振进律师事务所律师。
被告人王志清，绰号“司空”，男，1972年2月22日出生于浙江省金华市，汉族，小学文化，农民，家住浙江省金华市婺城区。曾因赌博于2013年11月28日被金华市公安局婺城分局行政拘留6日，并处罚款人民币3000元。因本案于2017年3月2日被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年4月7日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。
辩护人陈大方、张晓婧，浙江百畅律师事务所律师。
金华市婺城区人民检察院以婺检公诉刑诉〔2017〕1174号起诉书指控被告人陈琨、胡起、沈剑锋、王志清犯开设赌场罪，于2017年11月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。金华市婺城区人民检察院指派检察员王悦出庭支持公诉。被告人陈琨及其辩护人周华清、王怡之、被告人胡起及其辩护人金学锋、被告人沈剑锋及其辩护人徐旻、被告人王志清及其辩护人陈大方、张晓婧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
金华市婺城区人民检察院指控：2013年至2015年期间，被告人陈琨以营利为目的，在金华市婺城区和信小区12幢17楼一房间内、婺城区宝马会宾馆1楼及7楼房间内、婺城区保集蓝郡小区60幢1单元一房间内、婺城区长山乡洞溪村一鱼塘边的小屋内、婺城区三江街道水角4幢一房间内、婺城区三江街道姜家村水枧头小区7幢6单元5楼、金华市秋滨街道沈天田村沈某1家地下室及5楼房间内、金华市西关街道婺州街威斯汀酒店顶楼房间内、金华市婺城区河盘桥城西派出所附近的一幢楼上、婺城区星月花园小区5幢1单元1402室房间内等地多次开设赌场，每个赌场赌资均超过人民币5万元以上。其中，被告人陈琨在赌场内抽头渔利至少人民币5万元；被告人沈剑锋在赌场内负责抽头，抽头渔利至少人民币7000元；被告人胡起在赌场内为参赌人员提供赌资数额至少人民币19万元；被告人王志清在赌场内为参赌人员提供赌资数额至少人民币10万元。针对上述指控，公诉机关提供了相关证据予以证实。公诉机关认为被告人陈琨、胡起、沈剑锋、王志清的行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪，其中被告人陈琨情节严重，被告人胡起系在缓刑考验期限内犯新罪，提请本院对各被告人依法判处。
被告人陈琨对公诉机关指控其犯开设赌场罪无异议，但提出：1、其未在起诉书指控的金华市西关街道婺州街威斯汀酒店顶楼房间内、金华市婺城区河盘桥城西派出所附近的一幢楼上、婺城区星月花园小区5幢1单元1402室房间内开设赌场；2、其仅召集李某、“志勇”参与赌博，其余人员均由沈某1召集；3、夏某,4是沈某1安排抽头，并非其安排；4、其未安排陶某,4、楼某,4在赌场内提供赌资；5、其本人未在赌场内为参赌人员提供赌资。
被告人陈琨的辩护人周华清、王怡之辩护提出：1、本案开设赌博场所的事实是由陈琨、沈某1、夏某,4三人所为，赌博人员及放账人员的召集也是由三人共同完成；2、证实陈琨在赌场内提供赌资的证据不足；3、本案从赌博时间、地点、赌客来源、组织结构、赌博种类及经营理念上来看，应认定为赌博罪而非开设赌场罪；4、被告人陈琨具有坦白情节，平时表现一贯良好，且家庭困难，请求法庭对被告人陈琨从轻处罚，并适用缓刑。
被告人胡起对公诉机关的指控无异议。
被告人胡起的辩护人金学锋辩护提出：1、本案中各被告人未设置赌博机进行犯罪，而是利用扑克牌进行赌博，在场所中提供赌资只有认定参赌人员为赌博的情况下，被告人胡起才能认定为赌博罪的共犯，故公诉机关认定胡起为开设赌场罪的共犯缺乏法律依据；2、根据各被告人的供述，涉案每一起聚众赌博的时间不能确定，胡起的缓刑考验期自2013年5月9日起至2016年5月8日止，若胡起提供赌资的时间在2013年1月1日至2013年5月8日期间，则不能认定胡起是在缓刑考验期限内犯新罪，故起诉书认定胡起在缓刑考验期限内犯新罪的证据没有达到确实充分的程度；3、若被告人胡起能够被认定开设赌场罪的共犯，则其在共同犯罪中起次要、辅助作用，应认定为从犯。且胡起认罪态度较好，请求法庭从轻处罚。
被告人沈剑锋对公诉机关指控其犯开设赌场罪的主要事实及罪名无异议，但提出其未在赌场内为参赌人员提供赌资。
被告人沈剑锋的辩护人徐旻辩护提出：1、本案系由一名或数名赌徒召集部分相对固定的人员在不特定的时间和不特定的场所进行聚众赌博行为，宜定性为赌博罪；2、沈剑锋在整个犯罪活动中明显具有辅助性和从属性，请求合议庭在量刑时从轻处罚；3、被告人沈剑锋自愿认罪，社会危害性较小，请求法庭对其从轻处罚，并能够适用缓刑。
被告人王志清对公诉机关的指控无异议。
被告人王志清的辩护人陈大方、张晓婧辩护提出：1、本案应认定为赌博罪；2、被告人王志清仅应对其提供赌资10万元承担责任，故请求法庭对其从轻处罚，并能够适用缓刑。
经审理查明：2013年至2015年期间，被告人陈琨以营利为目的，在金华市婺城区和信小区12幢17楼一房间内、婺城区宝马会宾馆1楼及7楼房间内、婺城区保集蓝郡小区60幢1单元一房间内、婺城区长山乡洞溪村一鱼塘边的小屋内、婺城区三江街道水角4幢一房间内、婺城区三江街道姜家村水枧头小区7幢6单元5楼、金华市秋滨街道沈天田村沈某1家地下室及5楼房间内、金华市西关街道婺州街威斯汀酒店顶楼房间内、金华市婺城区河盘桥城西派出所附近的一幢楼上、婺城区星月花园小区5幢1单元1402室房间内等地多次开设赌场，每个赌场赌资均超过人民币5万元以上。陈琨等召集冯某,4、王某,4、张某、沈某1、李某、“志勇”、胡某,4、申某,4、“小小军”（均另案处理）等参赌人员参与赌博。陈琨等安排被告人沈剑锋、夏某,4（另案处理）在赌场内负责抽头渔利，安排赌场外望风人员，同时召集胡起、王志清、陶某,4、楼某,4（另案处理）等人为参赌者提供赌资，放账人员可从中获得每出借人民币1万元赌资每天收取人民币100元至200元不等的利息。另查明，被告人陈琨、沈剑锋还在赌博场所内向参赌者提供赌资。
被告人陈琨在上述赌场抽头渔利至少人民币5万元；被告人沈剑锋在赌场上抽头渔利至少人民币7000元；被告人胡起在赌场上为参赌者提供赌资数额至少人民币19万元；被告人王志清在赌场上为参赌者提供赌资数额至少人民币10万元。
2017年3月1日，被告人陈琨在金华市婺城区和信路人间仙境浴场旁被公安机关传唤归案；被告人胡起在金华市婺城区五里亭新村附近被公安机关传唤归案；被告人沈剑锋在金华市婺城区路段上被公安机关传唤归案；被告人王志清在金华市婺城区附近被公安机关传唤归案。
上述事实，有经过法庭质证、认证的下列证据予以证实：接受证据清单、民事起诉状、民事判决书、裁定书、人口信息、抓获经过、前罪刑事判决书、行政处罚决定书、执行通知书、辨认笔录、证人陶某,4、夏某,4、楼某,4、冯某,4、胡某,4、沈某1、申某,4、王某,4、徐某,4、邵某,4、郑某,4、金某,4、侯某,4的证言、被告人陈琨、胡起、沈剑锋、王志清的供述与辩解等。
针对各被告人及其辩护人就事实部分提出的辩解及辩护意见。经查，1、除被告人陈琨在庭审中供述的其参与开设的7个赌博场所外，其参与开设在金华市威斯汀酒店赌场有被告人沈剑锋的供述与辨认、被告人胡起、王志清的供述及证人沈某1、夏某,4的证言证实；陈琨参与开设在金华市婺城区河盘桥城西派出所附近一幢楼上赌场有被告人沈剑锋、胡起的供述、证人申某,4、陶某,4的证言及胡起的辨认笔录证实；陈琨参与开设在金华市婺城区星月花园赌场有被告人王志清供述、证人楼某,4的证言及证人陶某,4的辨认笔录证实。故本院不采纳被告人陈琨提出的其未在金华市西关街道威斯汀酒店、金华市婺城区河盘桥城西派出所附近一幢楼上、金华市婺城区星月花园开设过赌场的辩解。2、被告人沈剑锋曾供述：“在威斯汀宾馆顶楼陈琨的赌场里放账过，放账给沈某1人民币10万元，在酒店楼下给的，给了之后上楼赌博了，是陈琨私下给其放账给参赌人员的”；证人沈某1证实其通过向陈琨借钱赌博，且有银行交易明细证实；证人徐某,4证实陈琨有给沈某1借钱的行为。上述证据能够相互印证，证实被告人陈琨存在在赌场内为参赌人员提供赌资的事实，故本院不采纳被告人陈琨及其辩护人就此提出的辩解。3、被告人沈剑锋的供述、证人胡某,4、夏某,4、沈某1证言均能够证实沈剑锋在赌场有为参赌人员提供赌资的行为，故本院不采纳被告人沈剑锋就此提出的辩解；4、被告人胡起曾供述：“具体去赌场的时间应该是2014年、2015年左右的样子”；“2014年下半年的时候，我当时借给那个“友友”五万元”；“还有一次是在2014年6月的时候，当时我借给一个叫沈某1的人60000元”。再结合沈剑锋、王志清的供述、证人陶某,4、夏某,4、楼某,4、胡某,4、沈某1、申某,4、王某,4、邵某,4的证言，均能证实胡起在2013年至2015年期间在陈琨开设的赌场内多次为参赌人员提供赌资的事实，辩护人提出起诉书认定胡起在缓刑考验期限内犯新罪的证据没有达到确实充分的程度的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人陈琨、胡起、沈剑锋、王志清以营利为目的开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。其中陈琨开设赌场情节严重。公诉机关指控的事实清楚，罪名成立，适用法律正确，予以支持。被告人胡起在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚数罪并罚。四被告人对起诉书指控的主要事实均自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人陈琨在公安机关第一次讯问过程中未能如实供述主要犯罪事实，不符合坦白的构成要件，本院不采纳辩护人提出的陈琨具有坦白情节的意见。针对辩护人提出被告人沈剑锋、胡起系从犯的辩护意见，经查，本案中四被告人各自分工，互相配合，共同主动、积极实施开设赌场行为，不宜区分主从犯，本院不采纳各辩护人就此提出的观点。针对各辩护人提出的本案应认定为赌博罪的观点，经查，本案四被告人以营利为目的，组织分工明确，持续性的在不同场所开设赌场，符合开设赌场罪的构成要件，故本院不采纳各辩护人就此提出的观点。根据本案事实、情节及法律规定，对被告人陈琨、沈剑锋、王志清不适用缓刑，但采纳辩护人提出的对各被告人从轻处罚的辩护意见。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院于2013年4月27日作出的〔2013〕金婺刑初字第528号刑事判决书对被告人胡起宣告的缓刑。
二、被告人陈琨犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币五万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月2日起至2020年12月1日止）。
三、被告人胡起犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万二千元，连同前罪所判处的有期徒刑二年六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币二万二千元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月2日起至2020年4月1日止）。
四、被告人沈剑锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月2日起至2018年6月1日止）。
五、被告人王志清犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月2日起至2018年4月1日止）。
六、追缴违法所得，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑 艳
人民陪审员 龙 霞
人民陪审员 俞旦星
二〇一八年三月十二日
书 记 员 项 援
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