福建省宁德市蕉城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）蕉民初字第3532号
原告蔡某某，男，1999年5月13日出生，汉族，住福建省福安市。
法定代理人蔡秋弟（蔡某某之父），男，1964年6月8日出生，汉族，住福建省福安市。
委托代理人陈一能，福建闽润律师事务所律师。
被告余养发，男，1956年10月9日出生，汉族，户籍地福建省宁德市东侨区。
被告罗鹏，男，1986年11月11日出生，汉族，户籍地福建省厦门市思明区。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司宁德中心支公司，住所地宁德市蕉城区蕉城南路9号，组织机构代76408463-8。
负责人林小芳，总经理。
委托代理人嘉萃，福建宽达律师事务所律师。
原告蔡某某与被告余养发、罗鹏、中国太平洋财产保险股份有限公司宁德中心支公司（以下简称“太平洋宁德支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告蔡某某的法定代理人蔡秋弟及委托代理人陈一能、被告余养发、被告太平洋宁德支公司的委托代理人嘉萃到庭参加诉讼。被告罗鹏经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告蔡某某诉称：2015年1月24日20时00分许，案外人蒋锦华驾驶无牌两轮摩托车后载原告沿侨兴路自北往南驶入有信号灯控制的闽东路与侨兴路交叉路口，恰遇由被告余养发驾驶的闽D×××××号轿车沿闽东路自西往东通过路口，结果两车发生侧面相撞，造成案外人蒋锦华、原告受伤及两车损坏的交通事故。该事故经宁德市公安局东侨分局交管大队认定，案外人蒋锦华负本事故的主要责任，被告余养发负事故的次要责任，原告无责任。事故发生后原告即被送往宁德市中医院门诊及住院，共计住院49天。2015年5月22日经福建鼎力司法鉴定中心鉴定为十级伤残。原告因本起交通事故造成经济损失共计169208.98元。经查实，被告罗鹏系闽D×××××号轿车的所有权人，被告中国太平洋财产保险股份有限公司宁德中心支公司系闽D×××××号轿车交强险和商业三者险的保险人。为此，诉请判令被告余养发、罗鹏共同赔偿原告经济损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计121542.8元（余养发的事故责任按照30%计算）；被告太平洋宁德支公司在其承保的闽D×××××号轿车的交强险及商业三者险限额内对原告的上述交通事故损失承担直接赔付责任。
被告余养发对原告主张的事故发生过程、责任认定、原告因事故受伤住院治疗、闽D×××××号轿车在被告太平洋宁德支公司投保机动车交强险和商业三者险的事实没有异议，认为保险公司应在交强险和商业三者险限额内对本案原告予以赔付，同时认为非医保部分费用应由被告太平洋宁德支公司赔偿，其已代垫5000元。
被告罗鹏未作答辩。
被告太平洋宁德支公司对原告主张的事故发生过程、责任认定、闽D×××××号轿车在其公司投保机动车交强险和商业三者险的事实没有异议；但对原告主张的具体经济损失存在异议。
对当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。
对双方争议的原告因本起交通事故造成经济损失的具体项目和金额问题，本院查明：
1.医疗费。原告主张医疗费为30194.18元。被告太平洋宁德支公司认为应当扣除非医保费用，提供福建正方圆司法鉴定所鉴定，证实非医保费用为7212.57元。本院认为，由于商业三责险条款关于保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用赔偿金额的约定，实际上是一项对不属于基本医疗保险标准的医疗费免除赔偿责任的格式条款，而保险公司未能提供证据证明其在保单上对该项条款进行了特别提示，根据《中华人民共和国保险法》相关规定，此项免责约定不产生法律效力。因此，本院认定医疗费为30194.18元。
2.住院伙食补助费。原告主张按100元／天计算住院伙食补助费。被告太平洋宁德支公司认为原告主张的住院伙食补助费过高，应按照30元／天计算。本院认为，应按50元／天标准计算，因此住院伙食补助费为50元／天×49天=2450元。
3.营养费。原告认为营养费3000元为原告康复所需的合理、必要费用。被告太平洋宁德支公司认为原告无相关医嘱建议需加强营养，应根据原告的伤情予以酌情认定。本院认为，结合原告伤情、住院情况、出院医嘱、鉴定结论等情况，本院酌情支持2000元。
4.后续治疗费。原告主张入院后经行“内踝克氏针内固定术”、“胫腓骨支架外固定术”，并医嘱原告待软组织条件允许可行胫腓骨内固定术，疾病证明书载明行内固定术预估费用30000元左右；且原告后续行踝骨、胫腓骨内固定物取出术费用亦为必然发生的费用，按照10000元计算；因此，原告的后续治疗费合计为40000元（30000元＋10000元）。被告太平洋宁德支公司认为原告主张的后续治疗费包含植入内固定术以及内固定取出术。对于植入内固定术，原告未提供相关鉴定结论作为依据。原告提供医嘱预估的内固定术费用30000元，系原告第一次在宁德市中医院入院治疗时的医嘱建议，且医嘱建议植内固定的前提基础条件是待软组织允许下方可进行。如软组织不允许的话，就不存在行内固定手术。其次，在原告第二次在宁德市医院住院治疗后，从出院医嘱可以看出，医嘱并未建议植内固定术，仅是建议加强外固定架和克氏针护理，并视骨折愈合情况去除内固定架和克氏针。由此可见，经过第二次入院治疗，原告病情好转，并不需要植内固定物。因此，因该项手术并非必然发生，因此应待其实际发生之后再予以主张。本院认为，被告太平洋宁德支公司抗辩理由充分，本院支持，原告可待实际继续治疗后再行主张相应损失。
5.护理费。原告主张其住院49天，住院期间由其家属护理，护理费按照福州市区雇佣护工平均费用标准150元／天，计算为7350元（49天×150元／天）；根据《人身损害误工期、护理期营养期评定规范（GA／T1193－2014）》第10.2.14.d.条胫腓骨开放性骨折的规定，原告出院后的护理期为90日，出院后护理费参照2013年度在岗职工平均工资标准49328元／年计算为12332元（49328元／年÷12个月×3个月）。故原告的护理费共计19682元（7350元＋12332元）。被告太平洋宁德支公司认为原告未提供合法合理的护理费正式票据，应视为家庭人员护理，原告的监护人为农村居民，故护理费应按照农林牧渔业32391元／年的标准进行计算住院期间49天。对于出院后的护理，原告无相关医嘱建议以及鉴定结论作为依据，因此，原告主张出院后的护理，缺乏法律依据，应不予以支持。本院认为，原告未提供护理人员的收入证明，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，可参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，现原告主张150元／天，予以准许；护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，以原告住院期间为准，对于出院后的护理，原告未提供相关医嘱建议以及鉴定结论作为依据，本院认定原告实际住院天数49天为护理期，因此护理费为150元／天×49天=7350元。
6.残疾赔偿金。原告认为其伤情经鉴定为十级伤残，因原告长期住校就读福安五中，属于在校学生，应按照城镇居民标准计算原告的残疾赔偿金。按照2013年度城镇居民人均可支配收入30816.4元／年的标准计算其残疾赔偿金为61632.8元（30816.4元／年×20年×10%）。被告太平洋宁德支公司认为原告未提供证据证明其在城镇居住以及在校寄宿的证据，因此残疾赔偿金应按照2015年度农村标准计算。本院认为，原告提供的《福安市第五中学证明》及其学校代码证能够证实原告经常居住地为城镇的事实，残疾赔偿金可以适用城镇居民标准，残疾赔偿金为30816.4元／年×20年×10%=61632.8元。
7.精神损害抚慰金。原告认为因本次事故致右胫腓骨开放性骨折、右内踝骨折、多次软组织损伤等伤情，伤情严重，治疗过程复杂，住院时间较长，伤情经鉴定为十级伤残，为此承受了巨大的肉体折磨和精神损害，故要求赔偿精神损害抚慰金8000元合理、合法。被告太平洋宁德支公司认为被保险车辆驾驶员在事故中承担次要责任，精神损害抚慰金应根据双方的过错程度予以酌情认定为2000元。本院认为，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》相关规定，综合责任认定、原告伤情及住院治疗情况，本院酌情支持5000元。
8.交通费。原告主张1000元。被告太平洋宁德支公司认为原告未提供合法、合理的票据，根据本案实际情况，酌情认定为500元。本院认为，结合原告病情、住院情况、家庭住址、护理人数，交通费的支出客观存在，本院酌情支持交通费500元。
9.鉴定费。原告主张鉴定费800元。被告太平洋宁德支公司认为不属于保险赔偿范畴。本院认为，商业三责险条款关于鉴定费不属于保险赔偿范畴的约定，实际上是一项对鉴定费免除赔偿责任的格式条款，而保险公司未能提供证据证明其在保单上对该项条款进行了特别提示，根据《中华人民共和国保险法》相关规定，此项免责约定不产生法律效力。根据本院采信的结论，本院确认鉴定费800元。
综上，原告因本起交通事故造成经济损失有：医疗费30194.18元、住院伙食补助费2450元、营养费2000元、护理费7350元、残疾赔偿金61632.8元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费800元，合计人民币109929.98元。
综上所述，本院认为：公民享有生命健康权。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费等费用。案外人蒋锦华驾驶无牌两轮摩托车与被告余养发驾驶的闽D×××××号轿车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。经交警认定案外人蒋锦华负本事故的主要责任，被告余养发负事故的次要责任，原告无责任。原告蔡某某因本起交通事故造成经济损失合计109929.98元，被告余养发应当承担相应的赔偿责任，由于闽D×××××号轿车在被告太平洋宁德支公司投保了机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，本起事故发生在保险期限内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，被告太平洋宁德支公司应在机动车第三者责任强制保险的医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费共计34647.18元中的10000元；应在机动车第三者责任强制保险的死亡伤残赔偿限额内赔偿原告精神损害抚慰金、护理费、交通费、鉴定费共计75282.8元；不足部分24647.18元，由于被告余养发负事故的次要责任，承担30%的赔偿责任即7394.15元，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应由被告太平洋宁德支公司在第三者责任商业保险限额内予以赔偿。被告罗鹏系肇事车辆的车主，但是没有证据证明被告罗鹏对本起交通事故的发生有过错，被告罗鹏不承担责任。被告罗鹏经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案依法予以缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十八条、第六十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司宁德中心支公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告蔡某某经济损失85282.8元，在第三者商业责任保险限额内赔偿原告蔡某某经济损失7394.15元，合计92676.95元，款定于本判决生效之日起十五日内付清（款项直接汇入蔡某某的银行账户，户名：蔡某某，账号：62×××71，开户银行：中国农业银行宁德福安支行）；
二、驳回原告蔡某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2731元，由原告负担731元，被告太平洋宁德支公司负担2000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。
审 判 长 林 炜
人民陪审员 胡丽莺
人民陪审员 陈克棱
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 巫卫娜
附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部份，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》第十八条保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三人造成损害，被保险人未向该第三人赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三人依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受到精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十五条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。