吉林省吉林市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉02刑终226号
原公诉机关吉林省磐石市人民检察院。
上诉人（原审被告人）柴金库，男，1994年2月15日出生，汉族，吉林省磐石市人,小学文化，无职业，住磐石市。曾因犯盗窃罪，于2012年2月24日被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元，2013年11月13日被释放。因涉嫌犯故意伤害，2015年11月17日被上网通缉，2015年11月18日被抓获，同年11月18日至11月24日羁押在天津港公安局看守所，同年11月25日被刑事拘留，同年12月29日被逮捕。现羁押于磐石市看守所。
辩护人杜春珍，吉林三名律师事务所律师。
原审被告人王发煜，男，1997年10月31日出生，汉族，吉林省磐石市人，小学文化，无职业，住磐石市。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年11月26日被取保候审，2016年7月26日被逮捕。现羁押于磐石市看守所。
吉林省磐石市人民法院审理吉林省磐石市人民检察院指控原审被告人柴金库犯聚众斗殴罪、故意伤害罪、原审被告人王发煜犯故意伤害罪一案，作出(2016)吉0284刑初208号刑事判决。宣判后，被告人柴金库不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省吉林市人民检察院指派检察员林峰、田伟出庭履行职务。上诉人柴金库及其辩护人、原审被告人王发煜到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2013年12月21日20时许，在磐石市河南街立交桥下，被告人柴金库在王云鹏（另案处理）的纠集下，伙同李湘俊、牟海涛、王明泽、陈录伟等人（均另案处理）共同参与聚众斗殴，将杨玉森、王金帅殴打致伤。其中，柴金库伙同他人持械对王金帅进行殴打。经磐石市公安司法鉴定中心鉴定，杨玉森头部外伤，硬膜下血肿（开颅术后），硬脑膜破裂术后，构成重伤二级；王金帅头部外伤，左臂外伤，腰部外伤，构成轻微伤。
2015年10月26日22时许，在磐石市河南街商贸城N次酒吧内，被告人柴金库、王发煜等人因琐事与酒吧服务人员发生争吵并厮打。厮打结束后，在柴金库等人欲离开时，误认为被害人梁某对其辱骂，遂持刀追赶梁某至酒吧化妆间，王发煜亦持刀同柴金库追赶。在化妆间内，柴金库先持刀将梁某腹部、臀部等多处扎伤，后王发煜亦持刀将梁某臀部、腿部等多处扎伤。经磐石市公安司法鉴定中心鉴定：梁某腹部外伤，左腿外伤，臀部外伤，感染性休克，泛发性腹膜炎，小肠破裂（术后），构成重伤二级。2015年11月18日，被告人柴金库被公安机关抓获。2015年11月26日，被告人王发煜主动到公安机关投案，后赔偿被害人梁某各项损失人民币45000元，取得了梁某的谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证的案件提起、到案经过、户籍信息、判决书及释放证明书、赔偿协议书、谅解书、工作说明、办案说明、司法鉴定意见书，辨认笔录及照片、被害人陈述、证人证言、被告人供述等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人柴金库受他人纠集持械积极参与聚众斗殴，致一人重伤、一人轻微伤，其又因琐事持械故意伤害他人身体健康，致一人重伤，柴金库的行为扰乱了社会公共秩序，又侵犯了公民人身权利，已构成聚众斗殴罪、故意伤害罪。被告人王发煜伙同柴金库持械故意伤害他人身体健康，致一人重伤，其行为侵犯了公民人身权利，已构成故意伤害罪。公诉机关对二名被告人的指控罪名成立。被告人柴金库自愿认罪，聚众斗殴后积极抢救被害人，对其可以酌情从轻处罚；其曾因犯盗窃罪被有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，对其应当从重处罚；其犯有数罪，依法应当并罚。被告人王发煜于案发后主动到公安机关，如实供述自己的犯罪事实，是自首，另其犯罪时不满十八周岁，且积极赔偿被害人损失并取得被害人谅解，综上可对其减轻处罚。考虑王发煜悔罪，落实社区矫正考察、帮教措施，对其适用缓刑不致再危害社会，可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）项和第（四）项、第二百三十四条第二款、第二十五条、第六十五条第一款、第六十�条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款之规定，判决：一、被告人柴金库犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年，数罪并罚，决定执行有期徒刑九年六个月。二、被告人王发煜犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月。
上诉人柴金库及其辩护人的上诉理由和辩护意见：1.伤害案件中，被害人的伤是王发煜形成的，对柴金库量刑应轻于王发煜；柴金库家属已赔偿被害人并取得被害人谅解，应对其从轻处罚。2.伤害案件及聚众斗殴案件对其量刑重。
吉林省吉林市人民检察院认为：原审适用法律正确，程序合法，量刑适当，建议法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实及采信的证据与原审认定一致。另查明，上诉人柴金库家属赔偿被害人梁某人民币3万元，梁某对柴金库行为表示谅解。为证实其主张，其向法庭提交赔偿谅解协议书、收据等证据。
本院认为，上诉人柴金库伙同他人积极参与聚众斗殴，并持械致一人轻微伤，其行为扰乱了社会公共秩序，已构成聚众斗殴罪。上诉人柴金库伙同原审被告人王发煜使用凶器故意伤害他人身体健康，致一人重伤，其行为侵犯了公民人身权利，均已构成故意伤害罪。柴金库自愿认罪，聚众斗殴后积极抢救被害人，对其可以酌情从轻处罚；其犯有数罪，依法应当并罚。上诉人柴金库在盗窃犯罪时未满18周岁，原审认定其系累犯不当，应予纠正。考虑到上诉人柴金库家属赔偿被害人梁某人民币3万元，梁某对柴金库行为表示谅解，可对其从轻处罚，上诉人及其辩护人的相关上诉理由和辩护意见成立，本院予以采纳，相关证据本院予以采信。王发煜于案发后主动到公安�关，如实供述自己的犯罪事实，是自首，另其犯罪时不满十八周岁，且积极赔偿被害人损失并取得被害人谅解，可对其减轻处罚。考虑王发煜悔罪，落实社区矫正考察、帮教措施，对其适用缓刑不致再危害社会，可对其适用缓刑。关于上诉人及其辩护人提出的在伤害案件中，被害人的伤是王发煜形成的，对柴金库量刑应轻于王发煜的上诉理由和辩护意见，经查，柴金库与王发煜共同故意伤害他人，均应对伤害结果负责，该项上诉理由和辩护意见无事实及法律依据，本院不予采纳。关于上诉人及其辩护人提出的伤害案件及聚众斗殴案件对其量刑重的上诉理由和辩护意见，因原审认定柴金库系累犯不当应予纠正，故该项上诉理由和辩护意见成立，本院予以采纳。上诉人柴金库曾因盗窃被判处刑罚，该情节本院在量刑时一并予以考虑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）项和第（四）项、第二百三十四条第二款、第二十五条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十七条之规定，判决如下：
一、维持吉林省磐石市人民法院（2016）吉0284刑初208号刑事判决第二项，即被告人王发煜犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月。
二、撤销吉林省磐石市人民法院（2016）吉0284刑初208号刑事判决第一项，即被告人柴金库犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年，数罪并罚，决定执行有期徒刑九年六个月。
三、上诉人（原审被告人）柴金库犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年，数罪并罚，决定执行有期徒刑八年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月18日起至2023年11月17日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 杨伟华
代理审判员 周明鑫
代理审判员 栾红英
二〇一七年九月二十五日
代理书记员 邵馨瑶
（此件5页，共印15份）