安徽省庐江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0124刑初257号
公诉机关庐江县人民检察院。
被告人陶光明,男,汉族，1985年9月18日出生于安徽省庐江县，初中文化，无业，户籍地庐江县，住所地庐江县。曾因犯故意伤害罪于2012年3月5日被判处有期徒刑二年二个月，2013年12月18日刑满释放；曾因犯开设赌场罪于2016年8月17日被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。现因涉嫌犯开设赌场罪于2016年11月18日被庐江县公安局监视居住，2017年5月8日被庐江县人民检察院取保候审，2017年8月16经本院决定由庐江县公安局执行逮捕。现羁押于庐江县看守所。
被告人谈有强,男,汉族，1981年12月7日出生于安徽省庐江县，初中文化，农民，户籍地庐江县，住所地合肥市包河区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年5月31日被庐江县公安局取保候审，2017年5月8日被庐江县人民检察院取保候审。现在其住所地候审。
被告人邢周苗,男,汉族，1967年4月3日出生于安徽省庐江县，小学文化，农民，住庐江县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年10月18日被庐江县公安局取保候审，2017年5月8日被庐江县人民检察院取保候审。现在其住所地候审。
被告人黄治飞,绰号大二，男,汉族，1989年4月18日出生于安徽省庐江县，初中文化，农民，住庐江县。曾因犯寻衅滋事罪于2015年3月12日被判处拘役三个月，缓刑六个月。现因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年12月22日被庐江县公安局刑事拘留，2016年1月8日被庐江县公安局取保候审，2016年11月18日经庐江县人民检察院决定由庐江县公安局执行逮捕。现羁押于庐江县看守所。
被告人陈勇,男,汉族，1990年1月18日出生于安徽省庐江县，初中文化，农民，住庐江县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年11月18日被庐江县公安局取保候审，2017年5月8日被庐江县人民检察院取保候审。�在其住所地候审。
庐江县人民检察院以庐江检公诉刑诉（2017）240号起诉书指控被告人陶光明、谈有强、邢周苗、陈勇犯开设赌场罪，被告人黄治飞犯开设赌场罪、寻衅滋事罪，于2017年7月17日向本院提起公诉。本院于当日立案，适用普通程序，依法组成合议庭，于2017年8月16日公开开庭审理了本案。庐江县人民检察院指派检察员宛超出庭支持公诉。被告人陶光明、黄治飞、谈有强、邢周苗、陈勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
庐江县人民检察院指控：
一、开设赌场
2015年9月份，被告人陶光明、谈有强、邢周苗及杨某合谋开设赌场，均分抽头款；被告人谈有强、邢周苗及杨某负责坐庄和邀集参赌人员；被告人陶光明负责管理赌场，指使被告人黄治飞进行抽头，被告人陈勇为赌场望风和维护秩序。期间，先后在庐江县冶父�镇冶父山社区张某户、柯坦镇小墩村梅雪飞户、庐城镇高建社区王某1户、马厂村倪才周户开设赌场4次，组织江某1、江某2、陈小照等人以扑克牌推牌九的方式进行赌博，每场抽头20000余元，共抽头90000余元。其中被告人陶光明、谈有强、邢周苗均非法获利20000余元，被告人黄治飞非法获利10000余元，被告人陈勇非法获利2000余元。
被告人陶光明、谈有强、邢周苗、黄治飞、陈勇归案后均如实供述了自己的罪行。
二、寻衅滋事
2015年12月15日凌晨，被告人黄治飞在庐江县庐城镇“困兽之斗”网吧内发现曾与他有过口角的陈某1后，邀集徐某1、徐某2及徐某3（均已判刑）殴打了陈某1，后逃至庐城镇西门停车场对面的巷子内。陈某1及其朋友郭某、陈某2亦追赶至西门停车场门口，被告人黄治飞和徐某2手持钢管与被告人黄治飞邀集后赶至的朱某（已判刑）、陈某3（另案处理）手持木板冲到公路对面的西门停车场门口，对陈某1、郭某进行追打。经鉴定，陈某1的损伤程度属轻微伤。
被告人黄治飞归案后如实供述了自己的罪行。
公诉机关就其指控向本院提交了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人陶光明、谈有强、邢周苗以营利为目的，开设赌场；被告人黄治飞、陈勇明知他人开设赌场，为其提供帮助；被告人黄治飞持凶器随意殴打他人，情节恶劣。被告人陶光明、谈有强、邢周苗、陈勇的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款；被告人黄治飞的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项，对被告人陶光明、谈有强、邢周苗、陈勇均应当以开设赌场罪追究其刑事责任，对被告人黄治飞应当以开设赌场罪、寻衅滋事罪追究其刑事责任。在开设赌场共同犯罪中，被告人陶光明、谈有强、邢周苗系主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人黄治飞、陈勇系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人陶光明系累犯，依法应当从重处罚。被告人陶光明、谈有强、邢周苗、黄治飞、陈勇归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人陶光明在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当数罪并罚。被告人黄治飞一人犯数罪，且系在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，依法实行数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人陶光明、谈有强、邢周苗、黄治飞、陈勇对公诉机关指控的主要事实和罪名无异议，均自愿认罪。
经审理查明：
一、关于开设赌场事实
2015年9月，被告人陶光明、谈有强、邢周苗与杨某合谋开设赌场，均分抽头款。自2015年9月中旬始，被告人陶光明、谈有强、邢周苗与杨某先后在庐江县冶父山镇冶父山社区张某户、柯坦镇小墩村梅雪飞户、庐城镇高建社区王某1户、马厂村倪才周户开设赌场4次，组织江某1、江某2、陈小照等人以扑克牌推牌九的方式进行赌博。在开设赌场过程中，被告人陶光明负责管理赌场，指使被告人黄治飞进行抽头，安排被告人陈勇为赌场望风并维护秩序；被告人谈有强、邢周苗及杨某负责坐庄并邀集参赌人员。该赌场每场抽头20000元，共抽头90000元，被告人陶光明、谈有强、邢周苗各分得其中20000元，被告人黄治飞、陈勇分别获取10000元、2000元。
被告人陶光明、谈有强、邢周苗、黄治飞、陈勇归案后均如实供述了自己的罪行。
被告人陶光明曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯本罪。
被告人陶光明、谈有强、邢周苗均向公安机关退出违法所得20000元，被告人陈勇向公安机关退出违法所得1200元；该批款项均未随案移送本院。被告人陈勇在本案审理过程中另退出违法所得800元。
另查明：被告人陶光明曾因犯开设赌场罪于2016年5月19日被逮捕，2016年8月17日被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳），2016年11月18日刑满释放。庐江县公安局于2016年5月25日就本案事实对被告人陶光明立案侦查，但未及时移交审查起诉，与前述案件并案处理。
被告人黄治飞曾因犯寻衅滋事罪于2015年3月12日被本院以(2015)庐江刑初字第00010号刑事判决,判处拘役三个月，缓刑六个月；其在该判决执行前未被羁押；其缓刑考验期间自2015年3月24日起至2015年9月23日止。
上述事实，有经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实的受案登记表、人口信息、到案经过、刑事判决书、执行通知书、释放证明书、安徽省非税收入一般缴款书等书证，辨认笔录及照片，证人江某1、杨某、江某2、张某、王某1等的证人证言，被告人陶光明、谈有强、邢周苗、黄治飞、陈勇的供述与辩解证据证实，足以认定。
在法庭审理过程中，本院委托被告人谈有强、邢周苗、陈勇所在的社区矫正机构对被告人犯罪前后表现以及是否可以对被告人适用社区矫正等情况进行社区影响评估。合肥市包河区司法局经评估，认为可对被告人谈有强适用社区矫正；庐江县司法局经评估，认为可对被告人邢周苗、陈勇适用社区矫正。
二、关于寻衅滋事事实
2015年12月15日凌晨，被告人黄治飞在庐江县庐城镇“困兽之斗”网吧内发现曾与他有过口角的陈某1后，邀集徐某1、徐某2及徐某3（均已判刑）殴打了陈某1，后逃至庐城镇西门停车场对面的巷子内。陈某1及其朋友郭某、陈某2亦追赶至西门停车场门口。被告人黄治飞和徐某2手持钢管，与手持木板的朱某（已判刑）、陈某3（另案处理）冲到公路对面的西门停车场门口，对陈某1、郭某进行追打。经鉴定，陈某1的损伤程度属轻微伤。
被告人黄治飞归案后如实供述了自己的罪行。
上述事实，有经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实的受案登记表、人口信息、归案经过等书证，法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录及照片，证人郭某、陈某2、徐某1、朱某等的证人证言，被害人陈某1的陈述，被告人黄治飞的供述与辩解证据证实，足以认定。
本院认为：被告人陶光明、谈有强、邢周苗以营利为目的，开设赌场；被告人黄治飞、陈勇明知被告人陶光�、谈有强、邢周苗开设赌场，为其提供帮助；被告人黄治飞为逞强斗狠，伙同多人持凶器随意殴打他人，情节恶劣。被告人陶光明、谈有强、邢周苗、陈勇的行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪；被告人黄治飞的行为已构成开设赌场罪、寻衅滋事罪，且均系共同犯罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。
在开设赌场共同犯罪中，被告人陶光明、谈有强、邢周苗起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人黄治飞、陈勇起辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人陶光明曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后的五年以内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人陶光明、谈有强、邢周苗、黄治飞、陈勇归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人陶光明、谈有强、邢周苗、陈勇已退出全部违法所得，均可酌情从轻处罚。
被告人陶光明在刑罚执行完毕以前，被发现还有其他罪没有判决，依法应当数罪并罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。被告人黄治飞一人犯数罪，且系在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，依法实行数罪并罚。
根据各被告人上述犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，对被告人陶光明，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十条、第六十九条第一、三款、第六十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百六十五条之规定；对被告人谈有强、邢周苗，依照《中华人民共和国刑法》�三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百六十五条之规定；对被告人黄治飞，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（四）项之规定；对被告人陈勇，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第六十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百六十五条之规定，判决如下：
一、被告人陶光明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元；与原判有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元并罚，执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月16日起至2018年6月15日止。罚金已缴纳二万元，余款限于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人谈有强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、被告人邢周苗犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元�已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
四、撤销本院（2015）庐江刑初字第00010号刑事判决判处被告人黄治飞拘役三个月，缓刑六个月中的宣告缓刑执行部分;被告人黄治飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；与前罪所判拘役三个月并罚，执行有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；被告人黄治飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，与两前罪合并执行后的有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元并罚，执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月18日起至2018年2月27日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
五、被告人陈勇犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
六、对被告人陶光明、谈有强、邢周苗、黄治飞、陈勇的违法所得，均予以追缴，上缴国库，其中扣押在庐江县公安局的部分由该局负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 江 虹
审 判 员 张 军
人民陪审员 丁玉梅
二〇一七年八月二十九日
书 记 员 沈丽莉
附件：本判决引用《中华人民共和国刑法》条文内容
《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百九十三条第一款第（一）项有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重�罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的�，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理�衅滋事刑事件适用法律若干问题的解释》第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（四）持凶器随意殴打他人的；
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。
涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。