云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）曲中民终字第1016号
上诉人（原审原告）刘某。
上诉人（原审被告）富源县计划生育技术药具服务站。
法定代表人谢红跃，站长。
上诉人刘某因与上诉人富源县计划生育技术药具服务站医疗损害责任纠纷一案，不服富源县人民法院（2015）富民初字第284号民事判决，向本院提起上诉，本院于2015年9月16日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理确认的法律事实是：2013年3月6日，原告刘某到被告富源县计划生育技术药具服务站门诊进行计划生育上环手术，2013年6月6日，原告在进行孕情环情检查时发现官内未见节育环，2014年4月28日原告到昆明医科大学第一附属医院检查发现节育环异位至小肠内，并在该医院进行了腹腔镜探查术、腹腔镜下盆腔粘连松解术、中转开腹行小肠内异位环取出手术、肠修补术；共住院治疗8天，出院医嘱：全休1个月，注意休息营养。医疗费13340.00元，已由被告富源县计划生育技术药具服务站支付。2014年8月30日经云南天禹司法鉴定中心鉴定，原告小肠修补术后伤残等级鉴定为九级伤残，后期需预防粘连梗阻、理疗、对症支持等治疗，费用评估为3000元，休息期评定为l20日，护理期评定为60日，营养期评定为l20日。原告刘某现育有一个女儿何某玥，2012年8月11日出生。2015年1月l5日原告状诉至本院，要求被告赔偿后期治疗费3000．O0元、误工费24308.59元、护理费12913.94元、交通费500.00元、住宿费500.O0元、住院伙食补助费800.O0元、营养费3840.O0元、残疾赔偿金92944.O0元、被抚养人生活费25765.20元、鉴定费1800.O0元、精神抚慰金2000.O0元，共计l68371.70元。
原审法院认为，原告刘某到被告富源县计划生育技术药具服务站门诊进行计划生育上环手术，后发生节育环异位至小肠内。由于被告富源县计划生育技术药具服务站作为相应的医疗机构，未能提供相应的病历资料，应推定被告富源县计划生育技术药具服务站有过错，对给原告刘某造成的损害应承担相应的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定；护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止；营养费参照医疗机构的意见确定。云南天禹司法鉴定中心对原告刘某休息期评定为120日，护理期评定为60日，营养期评定为l20日的鉴定意见，由于未明确鉴定适用标准的发布机构，且与治疗机构“全休1个月”的出院医嘱相矛盾，故云南天禹司法鉴定中心对原告刘某休息期、护理期、营养期的鉴定意见不予采信。原告刘某要求赔偿的范围和具体数额，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定认定，具体为：l、后期治疗费，依鉴定意见认定为3000.O0元；2、误工费，由于原告没有证据证明其从事的相近行业，故应按云南省国有经济单位上年度在岗职工平均工资每年48997.00元计算，误工期间为住院治疗的8天加上医疗机构建议全休的1个月，共计为38天，认定为5101.00元（48997元／年÷365天×38天）；3、护理费，由于原告没有证据证明其治疗结束后仍不能恢复生活自理，故应按云南省居民服务行业上年度在岗职工工资每年36375.00元的标准，计算住院治疗的8天，认定为797.26元；3、交通费，原告未提供相关的票据，参照原告就医、鉴定地与居住地的距离，酌情认定为500.O0元；4、住宿费，因原告没有证据证实因客观原因不能住院而产生相关住宿费，故原告要求赔偿住宿费500.00元的诉讼请求，没有事实依据，不予支持；5、住院伙食补助费，原告要求赔偿800.00元的诉讼请求，符合法律规定，予以支持；6、营养费，依照原告的病情，按每天30.00元的标准，计算住院及医生建议全休期间，认定为ll40.00元；7、原告刘某及被抚养人何昱玥虽然为农村户口，但经常居住地和主要收入来源地均在城镇，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金和被抚养人生活费，原告要求赔偿的残疾赔偿金92944.O0元，符合法律规定，予以支持；由于原告刘某定残时，其抚养的女儿已满两周岁，被抚养人生活费计算16年，认定为24249.60元，8、鉴定费l800.00元，由于原告休息期、护理期、营养期的鉴定意见不予采信，扣除休息期、护理期、营养期的鉴定费600．00元外，鉴定费认定为l200.00元；8、精神抚慰金，原告要求赔偿2000.00元的诉讼请求符合法律规定，予以支持。综上，被告富源县计划生育技术药具服务站应赔偿原告刘某各项经济损失共计l31731.86元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条，第五十四条，第五十七条，第五十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第十八条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，第二十八条的规定，判决如下：一、被告富源县计划生育技术药具服务站赔偿原告刘某身体受损的后期治疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、精神抚慰金，共计人民币131731.86元，限于本判决生效后二十日内付清。二、驳回原告刘某的其余诉讼请求。本案受理费免收。
一审判决宣判后，原审原告刘某不服向本院提起上诉称，一、一审法院不予采信“云南天禹司法鉴定中心对上诉人刘某休息期、营养期、护理期的鉴定意见”属错误认定。云南天禹司法鉴定中心对上诉人作出的“三期评定”参照的标准为上海市发布的《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》，具有明确的发布机构，因云南省没有发布过关于受伤人员休息期、营养期、护理期的评定标准，上海市发布的《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》是全国目前仅有的标准，其他省份参照适用合情、合理、合法。且该三期评定也未与治疗机构的医嘱相矛盾，请求二审人民法院予以采信。二、一审法院认为被抚养人需被抚养的年限的起算点应该从定残之日起计算存在不合理之处。被抚养人需被抚养的年限的起算点应该从损害发生之日起计算，年限应是17年，而非l6年。三、一审法院在护理费的计算标准上适用法律错误。护理费应按云南省国有经济单位年度在岗职工平均工资48997.00元／年计算。其次，按照《人力资源和社会保障部》提供的日平均工资的计算公式，护理人员日平均工资标准应为48997.00（元）÷12／（月）÷21.75（月计薪天数）=187.73元／天。据此，上诉人在一审诉请中关于计算护理费的方式合理、合法。请求1、二审人民法院依法撤销（2015）富民初字第284号民事判决书，改判支持上诉人在一审的所有诉讼请求；2、一审、二审的所有诉讼费用由被上诉人承担。
原审被告富源县计划生育技术药具服务站向本院答辩及上诉称，被上诉人在上诉人处接受宫内节育器放置术后节育环异位至小肠是事实，但节育环异位既可能是子宫大小不合或医生操作不当造成，也可能是术后子宫收缩挤压节育环造成，还有可能是术后剧烈运动致体内节育环损伤子宫造成。由于上诉人对门诊病历保管不善，不能提供完整的手术过程记录，一审判决推定上诉人有过错，上诉人并无异议，但被上诉人系农村户口，一审庭审中仅出示了其在城市有一套住房和物管公司收缴水电费的相关证据，并不能证明其己在该房入住，完全有可能是出租给他人使用，水电费也完全有可能是租住该房的人所缴，并不能证明其居住在城市，更不能证明其工作在城市和生活主要来源于城市。一审判决按照城镇居民标准计算残疾赔偿金和被扶养人生活以及误工费、护理费不符合法律的规定。被上诉人就诊的医疗机构对被上诉人是否需要加强营养并无相应的意见，一审判决按照住院时间8天加出院后全休时间30天计算营养费没有法律依据。被上诉人因节育环异位身体受到一定损害是事实，但身体上的损害不等于精神上的损害，在被上诉人没有提供相关证据的情况下一审判决上诉人赔偿被上诉人精神损失没有法律依据。故上诉人依法只应赔偿被上诉人各项损失40650.40元，请求二审法院撤销原判，改判上诉人赔偿被上诉人人民币40650.40元。
在二审中，双方均未向本院提交新证据。
经二审审理查明的本案法律事实与一审认定一致，本院依法予以确认。
本院认为，本案上诉人双方对富源县计划生育技术药具服务站应该对刘某造成的损害承担赔偿责任无异议，争议的焦点是上诉人刘某的各项损失费用，上诉人刘某主张被抚养人生活费年限的起点应从受伤之日起计算，上诉人刘某受伤之日至定残日期间已计算过误工费，故不应重复计算被抚养人生活费，一审法院针对刘某的各项损失认定并无不当，本院予以支持。上诉人的上诉主张没有事实依据，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，实体处理恰当，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费免交。
如果未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
若负有义务的当事人不自动履行生效判决，享有权利的当事人可在生效判决规定的履行期间的最后一日起二年内向一审人民法院申请强制执行。
本判决为终审判决。
审判长 高体所
审判员 刘滢靖
审判员 朱绍茂
二〇一五年十一月十七日
书记员 贾琼丽