福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽01刑终1055号
原公诉机关福建省福清市人民检察院。
上诉人（原审被告人）魏福泉，男，1965年1月19日出生于福建省福清市，汉族，文化程度初中，无业，住福清市三山镇。2010年11月16日因犯容留他人吸毒罪被福建省福清市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元，2011年3月13日刑满释放。2016年3月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
福建省福清市人民法院审理福建省福清市人民检察院指控原审被告人魏福泉犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2016年9月21日作出（2016）闽0181刑初865号刑事判决。原审被告人魏福泉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问了原审被告人魏福泉，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、贩卖毒品
1、2015年8月上旬及10月中旬的一天，被告人魏福泉先后二次在其位于福清市三山镇鳌头村的住处，每次将1克甲基苯丙胺（冰毒）以人民币100元卖给吸毒人员林某某，两次共计贩卖甲基苯丙胺2克，收取毒资人民币200元。
2、2015年12月中旬的一天，被告人魏福泉在上述住处，将1克甲基苯丙胺以人民币100元卖给吸毒人员郭某某。
3、2015年12月下旬、2016年2月中旬及3月初的一天，被告人魏福泉先后三次在上述住处，每次将2克甲基苯丙胺以人民币200元卖给吸毒人员林某某，三次共计贩卖甲基苯丙胺6克，收取毒资人民币600元。
被告人魏福泉于2016年3月9日晚在其位于福清市三山镇鳌头村的住处内被公安民警抓获。经检查，公安民警从被告人魏福泉处缴获甲基苯丙胺4袋，合计重20.76克；含甲基苯丙胺成分的粉末1瓶，重1.72克；含甲基苯丙胺成分的液体2瓶，合计重55.93克。经福建警察学院司法鉴定中心检验，从上述查扣的毒品中均检出甲基苯丙胺成分。
二、容留他人吸毒
2016年1月中旬至3月9日晚上，被告人魏福泉先后四次在其位于福清市三山镇鳌头村的住处，提供甲基苯丙胺及吸毒工具冰壶，容留吸毒人员郭某某共同吸食甲基苯丙胺。经福清市公安局现场检测，被告人魏福泉及吸毒人员郭某某的尿检结果均呈甲基安非他明阳性。
原判认定上述事实有被告人魏福泉的供述、证人郭某某、林某某的证言、现场检查笔录、现场检测报告书、现场辨认笔录、福建警察学院司法鉴定中心司法鉴定检验报告书、扣押物品及文件清单、毒品实物缴交收据、前科刑事判决书、刑满释放证明书、行政处罚决定书、抓获经过以及户籍信息等证据证实。
原审认为，被告人魏福泉违反国家禁毒法规，多次贩卖甲基苯丙胺，共计87.41克；又先后四次容留他人吸食毒品，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。被告人魏福泉因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人魏福泉到案后如实供述自己的犯罪行为，认罪态度较好，依法予以从轻处罚。被告人魏福泉一人犯数罪，依法实行数罪并罚。据此，原审判决：
一、被告人魏福泉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，数罪并罚决定执行有期徒刑十五年六个月，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元，罚金人民币五千元。
二、继续追缴被告人魏福泉的违法所得人民币九百元，予以没收，上缴国库。
魏福泉上诉称：1、其卖出的冰毒只有9克，其余毒品只是在其住处缴获，该部分毒品只能定持有不能定贩卖。2、其被扣押的2瓶液体中甲基苯丙胺含量只有1.88克左右，其余水和瓶子的重量要扣除。3、其归案后认罪态度好，且身患残疾。原判量刑过重，请求二审法院减轻处罚。
本院二审期间，上诉人魏福泉未提出新的证据。
本院经审理查明，原判认定上诉人魏福泉犯贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪事实清楚，证据确实、充分，且定案证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人魏福泉违反国家禁毒法规，明知甲基苯丙胺是毒品，仍多次予以贩卖，贩毒数额共计87.41克；上诉人魏福泉还先后四次容留他人在自己住处吸食毒品，其行为已分别构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪。上诉人魏福泉一人犯两罪，依法应实行数罪并罚。上诉人魏福泉是累犯，依法应当从重处罚。上诉人魏福泉到案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。上诉人魏福泉是因为贩卖毒品和容留他人吸毒被抓获，因此，将侦查机关从其住处缴获的毒品计入其贩毒数额符合法律规定。且根据法律规定，毒品的数量以查证属实的数量计算，不以纯度折算，本案中，认定含有甲基苯丙胺成分的2瓶液体，认定数额时已是扣除瓶子重量的毒品净重，因此，魏福泉相关上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判综合考虑上诉人魏福泉的犯罪事实、性质、情节、认罪态度等量刑因素在法定刑幅度内对其作出的处刑意见并无不妥，且身患残疾不是法定从轻、减轻处罚的理由，因此，魏福泉上诉称原判量刑过重，要求二审法院减轻处罚的上诉理由，本院亦不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十七条、第三百五十四条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十九条第一款、第五十二条、第六十九条第一款、第三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林 樑
审 判 员 程 颖
代理审判员 李 颖
二〇一六年十一月二日
书 记 员 郑超民
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
第五十九条第一款没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十九条第一款、第三款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
……
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所得的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；