福建省福州市仓山区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽0104民初2907号
原告：福建鼎城规划设计有限公司，住所地福州市马尾区琅岐镇道路408号红星村民委员会办公楼第一层10212房（自贸实验区内）。
法定代表人：王建，执行董事。
委托诉讼代理人：王冬，福建真唯律师事务所执业律师。
委托诉讼代理人：念珠钦,该公司员工。
被告：郑彪，男，1991年7月25日，汉族，住山东省淄博市博山区。
委托诉讼代理人：林银香，福建海山律师事务所执业律师。
原告福建鼎城规划设计有限公司（以下简称：“鼎城设计公司”）与被告郑彪劳动争议一案，本院于2016年6月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王冬、念珠钦，被告郑彪及其委托诉讼代理人林银香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鼎城设计公司向本院提出诉讼请求：一、鼎城设计公司无需支付郑彪未到款的抽成款；二、鼎城设计公司无需支付郑彪违法解除劳动合同赔偿金；三、由郑彪负担本案的全部诉讼费用。事实与理由：郑彪自2013年8月19日起在鼎城设计公司就职。2013年8月至2014年5月，月基本工资为2300元，2014年6月起，月基本工资为3000元。2016年9月，郑彪离职。2016年12月15日，郑彪向福州市仓山区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。后福州市仓山区劳动争议仲裁委员会作出榕仓劳仲案【2016】333号裁决书。鼎城设计公司、郑彪在《劳动合同》中约定，业务、设计提成办法由鼎城设计公司、郑彪另行约定。郑彪工作期间，鼎城设计公司已经支付了部分提成款。郑彪离职时其参与的部分项目尚未收到工程款，故该部分抽成款不应发放给郑彪。此外，2016年9月，鼎城设计公司、郑彪就郑彪离职问题进行了协商。后郑彪未到岗工作，到其他公司任职。鼎城设计公司不存在违法解除劳动合同的情形，故不应支付该赔偿金。
综上所述，鼎城设计公司认为原劳动仲裁裁决部分事实认定和法律适用错误。为维护鼎城设计公司的合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。
郑彪辩称，一、鼎城设计公司拖欠郑彪抽成款217730元事实清楚，鼎城设计公司主张因郑彪所参与设计的项目的工程款未到账而不应向郑彪支付抽成款217730元无事实和法律依据。
1.鼎城设计公司、郑彪已对郑彪在2014年1月1日至2016年8月29日任职期间所参与设计的项目所得技术抽成及部分业务抽成进行了确认。鼎城设计公司在《员工离职协议书》附件的第2点也陈述：“截止2016年9月20日，项目已到款抽成金额232060元，已领取已到款抽成金额90220元，未领取到款抽成金额141810元；未到款抽成金额80890元，未领取未到款抽成金额80890元。”在劳动仲裁开庭过程中，鼎城设计公司对此也予以认可，因此，鼎城设计公司尚未向郑彪支付抽成款217730元事实清楚。
2.郑彪与鼎城设计公司签订的《劳动合同》第十一条约定：“业务、设计等相关岗位的业务、设计提成办法在其他协议中由甲乙双方另行约定。”，但在郑彪任职期间，鼎城设计公司并未与郑彪约定提成发放的办法。根据《工资支付暂行规定》第八条：“对完成一次性临时劳动或某项具体工作的劳动者，用人单位应按有关协议或合同规定在其完成劳动任务后即支付工资。”、及第九条：“劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。”的相关规定，无论郑彪离职时其参与的项目是否收到工程款，鼎城设计公司应当在单方解除劳动合同时全额向郑彪支付其抽成款，鼎城设计公司拖欠抽成款无任何事实和法律依据。
3.《员工离职协议书》附件中第2点抽成明细中，截止2016年9月20日，郑彪未领取到款抽成金额141810元，未领取未到款抽成金额是80890元。已经到款的抽成款141810元鼎城设计公司也未能及时支付给郑彪。鼎城设计公司不仅应向郑彪立即支付拖欠的抽成款217730元，还应向郑彪支付拖欠抽成款的赔偿金。
二、鼎城设计公司违法解除劳动合同，应当向郑彪支付赔偿金90807.71元。
劳动合同履行期间，鼎城设计公司人事经理杨典河于2016年9月18日口头通知辞退郑彪，并让其办辞退手续。2016年9月29日，鼎城设计公司给郑彪送达《员工离职协议书》，协议中鼎城设计公司对郑彪就职期间的工资、报销款、抽成款、离职交接事宜等事项进行了确认、承诺，并全部办理完毕郑彪的离职手续，上述行为已经足以表明鼎城设计公司存在解除劳动合同的意愿。随后，郑彪未到岗工作，鼎城设计公司未通知郑彪到岗上班，也未对郑彪及时做出处理决定，未履行其应尽的通知、告知义务。故，鼎城设计公司实际上已解除了与郑彪的劳动合同关系。
鼎城设计公司在未满足辞退条件的情况下向郑彪送达盖有鼎城设计公司公章的《福建省鼎城规划设计有限公司员工离职协议书》，违法解除与郑彪的劳动合同关系。根据《劳动合同法》第四十八条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金；”、及第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定，鼎城设计公司应当向郑彪支付违法解除劳动合同的赔偿金90807.71元。
三、郑彪因本次诉讼向贵院申请保全鼎城设计公司财产所先行支付的保全费应当由鼎城设计公司支付。
综上，福州市仓山区劳动争议仲裁委员会所作的榕仓劳仲案[2016]333号裁决事实清楚，适用法律正确，恳请人民法院依法驳回鼎城设计公司的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
1.员工项目抽成统计表、郑彪2015年10月到2016年9月到款技术及业务抽成明细，系鼎城设计公司单方制作且郑彪对其真实性有异议，故本院对其真实性不予采信；
2.《职业及收入证明》,有原件核对,本院对其真实性予以采信,证明鼎城设计公司于2016年10月证明郑彪实际月综合收入为12000元;
3.技术抽成会议纪要及明细、业务抽成明细，鼎城设计公司对该证据的真实性无异议，本院对其真实性予以采信，证明2016年9月7日，鼎城设计公司与郑彪确认郑彪在2014年1月1日至2016年8月29日任职期间，所参与设计的项目所得技术抽成196650元，其中已经到款的应发项目抽成140760元，已经领取90220元，剩余50540元未发放，未到款的项目抽成共55890元；
4.业务抽成会议纪要，有原件核对，有鼎城设计公司签字盖章确认，本院对其真实性予以采信，证明鼎城设计公司确认郑彪在2014年1月1号至2016年8月29号任职期间，所参与设计的项目所得业务抽成共51300元（不包含罗源县起步镇绿化带景观设计项目的业务抽成），其中已到款的应发业务抽成36300元，未到款的业务抽成25000元；
5.鼎城设计公司原承诺抽成点数明细，系郑彪单方制作，本院对其真实性不予采信；
6.证人证词，证人未出庭作证，不符合证人证言的法定要求，本院对其真实性不予采信；
7.《员工离职协议书》及其附件、离职办理清单、工作交接明细、可催款的项目，有原件核对，且鼎城设计公司对其真实性无异议，本院对其真实性予以采信，证明鼎城设计公司确认截止至2016年9月20日，郑彪的未领取抽成金额222700元（其中未领取到款抽成金额141810元；未领取未到款抽成金额80890元），2016年9月29日，鼎城设计公司在《员工离职协议书》及其附件签字盖章，郑彪并未签字；
8.《录音光盘》及录音文字整理，系复制件，鼎城设计公司对其真实性有异议，本院对其真实性不予采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
郑彪于2013年8月19日入职鼎城设计公司，先后从事景观设计师、景观设计所所长工作。鼎城设计公司入职时月工资构成为基本工资2300元加抽成，鼎城设计公司每月20日通过银行转账发放郑彪上个月工资。自2014年6月起，郑彪的月基本工资调整为3000元。双方有签订劳动合同，鼎城设计公司有为郑彪办理社会保险。郑彪在鼎城设计公司工作至2016年9月18日，随后离开鼎城设计公司，鼎城设计公司向郑彪支付了2016年9月1日至30日的基本工资。2016年9月29日，鼎城设计公司在《员工离职协议书》及其附件签字盖章，郑彪并未签字。郑彪离职时，鼎城设计公司尚未支付给郑彪抽成217730元、效果图补贴5000元、垫付的预算费用5000元。鼎城设计公司于2016年10月证明郑彪实际月综合收入为12000元。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”，郑彪与鼎城设计公司劳动关系明确。劳动合同履行期间，郑彪依照鼎城设计公司的安排提供了正常劳动，且已正常完成参与的项目，故鼎城设计公司认为其不应当支付郑彪未到款的抽成的主张不能成立，鼎城设计公司应依法支付给郑彪抽成共计217730元。
根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”鼎城设计公司主张其是与郑彪协商解除劳动合同，但其并未提交充分有效证据予以证明，故鼎城设计公司的该主张不能成立。鼎城设计公司在《员工离职协议书》及其附件签字盖章，但郑彪并未签字，可知郑彪不同意解除劳动合同，双方并非协商解除劳动合同。鼎城设计公司在庭审中也确认双方解除劳动合同的原因之一是鼎城设计公司拖欠郑彪工资，郑彪也表示是因为鼎城设计公司拖欠工资才离职的。综上，本院认定系鼎城设计公司违法解除了其与郑彪的劳动关系，鼎城设计公司应当支付郑彪赔偿金。工资表属于鼎城设计公司掌握管理的证据，本院已经要求鼎城设计公司提供，但鼎城设计公司未提供，应由鼎城设计公司承担不利后果。鼎城设计公司未提交工资表，故郑彪的工资按照郑彪主张的月平均工资12972.53元计算。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，鼎城设计公司应当支付郑彪赔偿金：12972.53元/月*3.5个月*2倍=90807.71元。
郑彪确认鼎城设计公司已经支付其效果图补贴5000元、垫付的预算费用5000元，故鼎城设计公司无需再向郑彪支付上述款项。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，判决如下：
福建鼎城规划设计有限公司于本判决生效之日起十日内支付郑彪抽成217730元及赔偿金90807.71元，合计308537.71元。
如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由福建鼎城规划设计有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审 判 长 梁肖飞
人民陪审员 黄丽蓉
人民陪审员 李 慧
二〇一七年十一月二十八日
书 记 员 邵发英
附：执行申请提示
发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”