江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣09刑终183号
原公诉机关江西省宜丰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李国新，男，1972年4月6日出生于江西省宜丰县，汉族，初中文化，水磨工，住江西省宜丰县。因犯盗窃罪于1990年11月26日被宜丰县人民法院判处有期徒刑6年。因涉嫌故意杀人罪，于2017年6月7日被宜丰县公安局监视居住，2017年6月10日被宜丰县公安局刑事拘留，2017年6月22日被宜丰县公安局逮捕。现羁押于宜丰县看守所。
江西省宜丰县人民法院审理江西省宜丰县人民检察院指控原审被告人李国新犯故意杀人罪，附带民事诉讼原告人漆某1提起附带民事诉讼一案，于2018年5月2日作出（2018）赣0924刑初19号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人李国新对刑事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人李国新从2015年起自称未婚结识了被害人漆某1，并发展成为情人关系。后漆某1发现被告人李国新有家室，两人发生多次争执，最后以被告人李国新答应离婚并与漆某1结婚而停息。2017年6月6日12时许，漆某1驾驶车牌号为赣Ｃ×××××皮卡车（李国新的车子）和被告人李国新到宜丰县工业园金阳陶瓷厂对面麻将馆吃饭时，被李国新的老婆任某发现并带小孩上了该车。三人为离婚的事发生争吵，李国新让漆某1把车往前开一点，漆某1将车开前了些停在路边，生气地下了车，独自离开回县城，并打电话叫周某1到工业园接自己。被告人李国新则继续开车尾随在漆某1后，当被告人李国新发现漆某1坐上了周某1的摩托车后，觉得是漆某1和周某1合伙一起骗他钱，顿起杀机，直接开车加速对着周某1、漆某1他们撞了过去，在鼎盛玻璃厂门口的马路上将漆某1和周某1撞倒，漆某1被撞倒在皮卡车后马路边上，被告人李国新看到周某1爬起来往人行道上跑，便开车继续追撞周某1，将车倒退、前进来回碾压到倒在地上的漆某1。李国新冲向人行道没有撞到周某1，便在车上拿了一根铁棍下车去追周某1，没有追到就又上了车，把车从人行道上倒下来，发现漆某1倒在人行道边缘，李国新意识到应该是自己把漆某1撞上去的，看了一眼漆某1，便开车离开现场追周某1未果，即逃至宜丰县澄塘镇新安村“徐家窝尾”山上，割腕自杀被村民发现后未遂。2017年12月22日经宜丰县公安司法鉴定中心鉴定：漆某1损伤程度为重伤二级。2017年12月22日经宜丰光大司法鉴定中心鉴定：漆某1伤残等级为四级伤残，其后续治疗费为10000元，存在部分护理依赖。周某1身体皮肤大面积擦伤，经鉴定损伤程度为轻微伤。
另查明，附带民事诉讼原告人漆某1先在宜丰县人民医院抢救，因伤势过重当天被送南昌大学第一附属医院住院治疗，住院101天，至2017年12月22日定残为196天。经依法核算，漆某1医疗费239845.27元、误工费19600元（100元／天×196天）、护理费为19600元（100元／天×196天）、营养费3030元（30元／天×101天）、住院伙食补助费5050元（50元／天×101天）、交通费300元、后期治疗费10000元，先行考虑5年部分护理依赖护理费91250元（100元／天×365天×5年×50%），以上各项损失共计388675.27元。
上述事实有原审公诉机关提供，经原审法院质证、认证的下列证据予以证实：现场勘验笔录和照片、指认笔录和照片、扣押物品决定书和清单、车辆信息、被撞摩托车照片、漆某1病例资料、周某1门诊病例、查询财产详单、司法鉴定检验报告、法医物证鉴定文书、周某1伤情鉴定书、漆某1伤情的鉴定意见书、漆某1人体损伤程度鉴定书、常住人口信息、宜丰县人民法院（1990）宜刑初字第88号刑事判决书、行政处罚决定书、说明、出警经过、处警经过、抓获经过、110警情信息，被害人漆某1、周某1的陈述，证人任某、漆某2、陶某1、毛某、邹某、刘某1、吴某、钟某、何某、刘某2、陶某2、陶某3、罗某、赵某的证言证实。
原审法院认为：被告人李国新采取开车撞击他人的方法欲剥夺他人生命，致人重伤二级，伤残四级，其行为已构成故意杀人罪，依法应予惩处。被告人李国新已经着手实施故意杀人犯罪，但因意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，对于未遂犯，依法可从轻处罚。公诉机关指控被告人李国新犯故意杀人罪罪名及关于犯罪未遂的公诉意见正确，予以确认。被告人李国新当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚；有犯罪前科，可酌定从重处罚。辩护人提出案发后被告人李国新主动报警，应认定被告人李国新有自首情节。该辩护理由与事实不符，李国新虽然在逃离事发现场过程中打了110电话，但并没有回到事发地点等候处理或者到司法机关投案，而是企图自杀逃避法律追究，不是自动投案，不符合自首的法律规定，不予采纳。因被告人李国新的行为，造成附带民事诉讼原告人漆某1人身损害所遭受医疗费等直接和必要的物质损失388675.27元，应由被告人李国新予以赔偿。附带民事诉讼原告人漆某1要求赔偿残疾赔偿金、被抚养人生活费的诉讼请求，因不符合刑事有关法律规定，不予支持；主张的后续治疗费超出鉴定部分的不予支持；主张的交通费没有提供相关票据部分不予支持；主张的护理依赖，结合被害人的年龄、健康状况等因素先行确定5年期限，后续根据恢复情况，视需要可另行主张权。该院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第六十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十一条第三款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一款、第二款的规定，判决：一、被告人李国新犯故意杀人罪，判处有期徒刑十四年。二、被告人李国新应赔偿附带民事诉讼原告人漆某1医疗费239845.27元、误工费19600元、护理费为19600元、营养费3030元、住院伙食补助费5050元、交通费300元、后期治疗费10000元，部分护理依赖护理费91250元，以上各项损失共计388675.27元。应在本判决生效之日起一个月内付清。
上诉人李国新上诉提出：1、上诉人已经与被害人家属就赔偿达成一致意见，被害人愿意出具谅解书，依法可以从轻处理。2、上诉人具有自首情节且系杀人未遂，依法应从轻处罚。
经审理查明：本院查明的事实和证据与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人李国新没有提交新证据。经审查，一审判决书上列举的多项证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间，证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实，且相互印证，并经原审法院依法开庭质证属实，本院予以确认。
本院认为：上诉人李国新采取开车撞击他人的方法欲剥夺他人生命，致人重伤二级，伤残四级的严重残疾，其行为已构成故意杀人罪。上诉人李国新已经开始实施故意杀人的犯罪行为，但因意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚。上诉人李国新原审当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚；有犯罪前科，可酌定从重处罚。关于上诉人李国新提出已经与被害人家属就赔偿达成一致意见，被害人愿意出具谅解书，依法可以从轻处理的上诉意见。经查，该上诉意见无证据支持，与本院查明的事实不符，故对上诉人提出的该上诉意见，本院不予采纳。关于上诉人李国新提出其具有自首情节，系杀人未遂，依法应从轻处罚的上诉意见。经查，原审法院对未认定自首的理由已作阐述，故对上诉人提出的该上诉意见，本院不予采纳。另查，原审法院对李国新犯罪未遂的情节在量刑时已予考虑，故对上诉人提出的该上诉意见,本院亦不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡圣华
审 判 员 孙丰堂
审 判 员 周海燕
二〇一八年六月二十九日
代书记员 郑凤玲