广东省阳江市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤17刑终127号
原公诉机关阳江市江城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈马欢，男，1993年7月19日生，广东省阳西县人，汉族，小学文化，无业，户籍所在地广东省阳西县，捕前住阳江市阳东区。2017年10月17日因本案被刑事拘留，2017年11月22日被逮捕。现押于阳江市看守所。
阳江市江城区人民法院审理阳江市江城区人民检察院以江检诉刑诉（2018）38号起诉书指控原审被告人陈马欢犯盗窃罪一案，于2018年2月14日作出（2018）粤1702刑初115号刑事判决，认定：一、被告人陈马欢犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元。二、缴获的自制六角匙九把、套筒一把等作案工具予以没收。宣判后，原审被告人陈马欢不服判决，提出上诉。
本院于2018年3月16日立案，并依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人陈马欢，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定：一、2015年12月25日下午16时许，被告人陈马欢窜到市区玉沙塘尾村物色作案目标时，发现玉沙塘尾村17巷6号住宅有机可乘，于是徒手攀爬进入房屋内进行盗窃。陈马欢在作案过程中被屋主钟某1发现，慌忙逃窜，后被屋主钟某1等人抓获。该次入户盗窃，被告人陈马欢没有盗窃到财物。
二、2017年10月17日15时许，被告人陈马欢来到阳江市江城区石湾北路祥乐街路段伺机作案时，发现石湾北路祥乐街35号住宅大门是虚掩的，于是溜门进入屋内，到二楼实施盗窃时被屋主叶某发现。被告人陈马欢转身逃走到一楼门口时被屋主叶某抓获并扭送到公安机关。该次入户盗窃，被告人陈马欢没有盗窃到财物。
原审认定上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）被告人陈马欢的供述与辩解
证明：2015年12月25日15时许，其去到阳江市江城区玉沙塘尾村闲逛，走到一处居民屋，在一平房的一楼窗户听到里面没有声音，就徒手攀爬进该房内进行盗窃,进入房内发现没有什么值钱的东西，就准备离开，走到一楼楼梯一半时，看到室内有一名中年妇女发现了其，该妇女大喊抓贼，其就马上顺着进屋的墙壁爬下去，下到巷子里面被抓获。这次没有偷到东西；2017年10月17日下午3时许，其因无钱吃饭，就想到市区偷东西解决吃饭问题，其来到市区石湾北路大参林药房路段的民房逛，物色目标下手，发现一家屋子的门是开着的，周围没有什么人，就上前将该房的门推开，进入屋内一楼看了下没有东西偷，于是上二楼，发现二楼有声音，见到有一成年男子屋主在家，该屋主发现了其，并大喊有人偷东西，其就向一楼跑去，该屋主在后面追，在该屋的门口被抓获。
其供述还盗窃过三次，第一次是2017年10月6日2时许，其在麻演市场附近水果档盗窃了1000元现金；第二次是大约过了两天，其来到麻演市场附近，大约是2时许，在路边盗走了一辆助力车，当时车插着钥匙，之后其将该车以200元卖给一个陌生男子；第三次是2017年10月10日3时许，其在市区金郊阳春路口附近水果档，拉开抽屉盗窃了1500元现金和5条香烟。
（二）被害人钟某1的陈述
证明：2015年12月25日15时许，我在家（位于阳江市江城区城南玉沙村委会塘尾村十七巷6号）煮饭，到16时10分，我准备出门接小孩，发现有一名男子从我家客厅走出来往二楼的方向跑上去，我马上喊捉贼，邻居就帮我去找该男子，然后在我家旁边的小巷里面发现该男子，之后将其抓获，我没有被盗东西。
辨认笔录：其辨认出陈马欢就是入其家盗窃的男子。
（三）被害人叶某的陈述
证明：2017年10月17日15时许，有装网线的工作人员来我家（阳江市江城区石湾北路祥乐街35号）安装网线，为方便工作人员，我就没有锁家里一楼的大门，而是掩住,我在厨房内站了5分钟左右，突然看见有一名陌生男子光着脚窜上我家二楼，我认为该陌生男子是入室盗窃的，就马上追他，追到我家一楼门口就被我抓获。之后我就报警了。该男子见报警了，就想逃跑，但在逃跑的过程中摔了一跤，再次被我控制。我家里没有被盗财物。
辨认笔录：其辨认出陈马欢就是入室盗窃的男子。
（四）证人冼某的证言
证明：2015年12月25日下午大概16时许，我在家里听到有人喊抓贼，我走出来看，发现钟某1家门口有很多人在围观，其中一名男子在地上蹲着，钟某1问他是不是入室偷东西，该男子说是，但没有偷到东西。我看见那名男子身穿的衣服跟我的很相似，于是我回到天台看发现我晾在天台的衣服不见了，等我去钟某1家的时候，发现那名男子已被传唤到城南派出所了。那名男子身上穿的衣服是我的。
辨认笔录：其辨认出陈马欢就是在钟某1家被抓获的涉嫌入室盗窃的男子。
（五）证人钟某2的证言
证明：2015年12月25日大约16时许，我当时在家里睡觉，突然听到我侄女钟某1说她家有贼入屋，叫我帮忙捉贼，之后我就在小巷里看到该入室盗窃的男子，并将其抓获。
辨认笔录：其辨认出陈马欢就是在钟某1家被抓获的涉嫌入室盗窃的男子。
（六）受案登记表、立案决定书、抓获经过
证明：该案由被害人钟某1、叶某分别于2015年12月26日和2017年10月17日报案至阳江市公安局江城公安分局，该局经过审查，于2017年10月17日立案进行侦查。犯罪嫌疑人陈马欢于2017年10月17日被现场抓获。
（七）现场指认笔录及照片
证明：被告人陈马欢对作案地点的辨认，佐证其供述。
（八）现场勘验笔录及现场照片
证明：案发现场情况，现场提取了血迹1份、帽子1顶。
（九）户籍证明
证明:被告人陈马欢是1993年7月19日生，24岁，是完全刑事责任能力人。
（十）拘留证、拘留通知书及逮捕证、逮捕通知书等
证明：被告人陈马欢于2017年10月17日被刑事拘留，于2017年11月22日被逮捕。
（十一）证明一份
证明：被告人陈马欢交代的其余三宗盗窃案，暂未发现被盗事主的报案记录。
另查明，被告人陈马欢因2015年12月25日入户盗窃阳江市玉沙塘尾村17巷6号（屋主钟某1）一案被处以行政拘留五日。
原判认为：被告人陈马欢无视国家法律，入户盗窃，其行为已构成盗窃罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定对其处罚。公诉机关指控被告人陈马欢犯盗窃罪，罪名成立。被告人陈马欢到案后能如实供述自己罪行，依法可从轻处罚。公诉机关对被告人的量刑建议恰当，应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，作出如上判决。
上诉人陈马欢提出的上诉意见：其没有盗窃到财物，犯罪情节轻微，到案后能如实供述自己罪行，是初犯、偶犯，应从轻处罚，原审量刑过重，请求重新量刑。
经审理查明，原审判决认定原审被告人陈马欢犯盗窃罪的事实清楚，据以定罪的证据均经一审庭审当庭宣读、出示、质证和认证，上诉人在本院审理期间未提供新的证据，本院对原审判决认定的事实和证据均予以确认。
关于上诉人陈马欢提出其没有盗窃到财物，请求重新量刑的意见，经查，上诉人陈马欢入户实施盗窃时被人发现并被抓获，其主观的盗窃犯罪意图未能全部展开，客观的盗窃结果未能发生，从而使盗窃犯罪在未完成的状态下停止下来。根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第一款“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。”的规定，上诉人陈马欢的行为属盗窃未遂，原审对此未予以认定，本院予以修正。因此，上诉人陈马欢提出的意见，依法有据，本院予以采纳。
本院认为，上诉人陈马欢无视国家法律，入户盗窃，其行为已构成盗窃罪，依法应予以处罚。上诉人陈马欢到案后能如实供述自己罪行，依法可从轻处罚。上诉人陈马欢着手实施盗窃行为时被人抓获，因其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。唯未认定上诉人陈马欢是犯罪未遂，致量刑失当，本院依法予以改判。上诉人陈马欢提出关于重新量刑的上诉意见成立，本院予以采纳。为了打击刑事犯罪，保护公民财产不受非法侵犯，维护社会秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持阳江市江城区人民法院（2018）粤1702刑初115号刑事判决第（一）项对上诉人陈马欢定罪和罚金部分、第（二）项。
二、撤销阳江市江城区人民法院（2018）粤1702刑初115号刑事判决第（一）项中对上诉人陈马欢的量刑部分。
三、上诉人陈马欢犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元。罚金限在判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月17日起至2018年5月16日止。)
本判决为终审判决。
审 判 长 阳泽斌
审 判 员 温肇斌
审 判 员 庞泳洪
二〇一八年四月十七日
法官助理 麦安华
书 记 员 唐观红