云南省玉溪市江川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云0421刑初67号
公诉机关玉溪市江川区人民检察院。
被告人何某某，男，汉族，小学文化，农民。2005年8月1日因犯盗窃罪被云南省通海县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币2000元，2006年12月2日刑满释放。2009年7月6日因犯盗窃罪被云南省华宁县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币4000元，2011年9月12日刑满释放。2016年3月4日因涉嫌盗窃罪被玉溪市公安局江川分局刑事拘留，同年4月8日经玉溪市江川区人民检察院批准，由玉溪市公安局江川分局执行逮捕。现羁押于江川区看守所。
被告人李某甲，男，汉族，初中文化，农民。2016年3月4日因涉嫌盗窃罪被玉溪市公安局江川分局刑事拘留，同年4月8日被玉溪市公安局江川分局变更强制措施为取保候审。
辩护人钱磊，云南新海天律师事务所律师。
玉溪市江川区人民检察院以江检公诉刑诉〔2016〕59号起诉书指控被告人何某某、李某甲犯盗窃罪，于2016年6月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉溪市江川区人民检察院指派检察员张俊出庭支持公诉。被告人何某某、李某甲，辩护人钱磊到庭参加了诉讼。现已审理终结。
玉溪市江川区人民检察院指控：2015年12月下旬，被告人何某某、李某甲相互邀约，到江川境内踩点后盗窃黄牛，经事先踩点，2016年1月4日晚，李某甲驾驶租来的银白色微型面包车和何某某驾驶自己的白色小货车至玉溪市江川区路居镇红石岩村委会某某村刘某某家牛圈，将刘某某家一头价值14000余元的黄牛盗走，后至玉溪市江川区路居镇红石岩村委会某甲村王某家牛圈，将王某家一头价值15000余元的黄牛盗走，最后又至玉溪市江川区路居镇小凹村委会某乙村张某某家牛圈，将张某某家一头价值17000余元的黄牛盗走。后何某某、李某甲将三头盗窃来的黄牛以26000元的价格卖给了玉溪市红塔区北城镇大营社区的李某乙，销赃后，何某某分得赃款12000元、李某甲分得赃款14000元，赃款被其挥霍。
针对指控的事实，公诉机关当庭出示了被告人供述、被害人陈述、证人证言、辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人何某某、李某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值达人民币46000余元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人何某某刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人何某某、李某甲到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。公诉机关同时提出了量刑建议。
被告人何某某、李某甲对公诉机关指控其犯盗窃罪的事实、罪名均无异议，均提出被盗财物价值认定过高的意见。
被告人李某甲的辩护人提出的辩护意见是：公诉机关以被害人陈述认定本案盗窃数额为46000余元证据不足，本案被盗财物价值应以销赃数额26000元为准，李某甲是从犯、初犯、偶犯，到案后如实供述自己的罪行，积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，认罪、悔罪态度较好，建议对李某甲免予刑事处罚或者单处罚金。
经审理查明：2015年12月下旬，被告人何某某邀约李某甲一起盗窃黄牛，后李某甲按何某某安排在江川湖边附近的村子寻找盗窃目标，2016年1月4日晚，李某甲驾驶一辆租来的银白色面包车、何某某驾驶一辆白色江淮牌小货车至玉溪市江川区路居镇，先后将某某村刘某某家牛圈内一头14000余元的黄牛、某甲村王某家牛圈内一头价值15000余元的黄牛、某乙村张某某家牛圈内一头价值17000余元的黄牛盗走。之后，二人将所盗得的三头黄牛装入白色江淮牌小货车内，李某甲按何某某安排驾驶面包车在前行驶以防被查、何某某驾驶小货车在后跟随，二人经由江川路居、通海至玉溪的老公路，于2015年1月5日上午到达玉溪市红塔区北城镇，经何某某电话联系李某乙，二人在红塔区北城镇大营村委会农贸市场，以26000元的价格将所盗得三头黄牛卖给了李某乙并将所得赃款分赃。
另查明，在本案审理过程中，被告人何某某的亲属、李某甲已赔偿被害人刘某某等三人经济损失并取得谅解。
证明上述事实的证据有：1.户口证明，证明何某某、李某甲已达刑事责任年龄的事实及其身份情况。2.接警记录，证明刘某某等人分别向路居派出所报案的事实。3.抓获经过，证明玉溪市公安局江川分局民警于2016年3月3日分别在何某某、李某甲家中抓获二人的事实。4.通话清单，证明（1）2016年1月1日、1月2日，李某甲所使用1778770的手机号与何某某所使用1339877的手机号有多次通话记录，相关通话基站包括江川路居、江川（路居）上坝和江川（路居）小凹等；（2）2016年1月5日3时29分至7时25分期间，李某甲所使用1778770的手机号与何某某所使用1339877的手机号共有19次通话记录，相关通话基站包括华宁海镜、江川（路居）小凹、通海纳古、玉溪研和等；（3）2016年1月5日10时04分至12时25分期间，何某某所使用182877的手机号与李某乙所使用1398777的手机号共有4次通话记录的事实。5.住宿登记信息，证明宜良县竹山镇某某宾馆2016年1月4日的住宿登记信息中有何某某入住记录的事实。6.扣押笔录，证明玉溪市公安局江川分局从何某某处扣押一辆白色江淮牌小货车、一部金色vivo牌手机，从李某甲处扣押一部玫红色vivo牌手机的事实。7.赔偿协议、谅解书，证明何某某的亲属、李某甲已赔偿刘某某等人经济损失并取得谅解的事实。8.刑事判决书、释放证明书，证明何某某曾因犯罪被判处刑罚及刑满释放的事实。9.证人李某乙的证言，证实2016年1月份的一天中午，经电话联系，何某某、李某甲驾驶一辆白色小货车至红塔区北城镇大营村委会农贸市场其卖牛肉的地方，将车上的三头黄牛以2.6万元或者2.8万元的价格出售给其，并向其称三头黄牛是从新平山区购买来的事实。10.证人张某乙的证言，证实2016年1月初的一天晚上，其与何某某一起驾车至宜良县竹山镇，途中李某甲与何某某多次电话联系，后李某甲也驾车一起至竹山镇，当晚何某某开了一间房让其住下，后何某某与李某甲外出一直未归的事实。11.证人李某丙的证言，证实2016年1月4日晚何某某外出未归，直至次日何某某、李某甲驾驶一辆白色面包车一起到家的事实。12.证人杨某某的证言，证实其所经营的公司位于路居镇至某某村的公路边，公司周边装有监控摄像，2016年1月1日19时45分许，两个拍摄方向为公路的摄像头被人拨动偏离了原方向的事实。13.证人代某某、蔡某某的证言，证实白色江淮牌小货车系由代某某出售给何某某，该车一直未办理过户手续的事实。14.被害人刘某某的陈述，证实2016年1月4日下午19时许至次日24时期间，其家饲养在牛圈的一头价值14000余元的黄牛被盗的事实。15.被害人王某的陈述，证实2016年1月4日19时许至次日12时期间，其家饲养在牛圈的一头价值15000余元的黄牛被盗的事实。16.被害人张某某的陈述，证实2016年1月4日19时许至次日10时期间，其家饲养在牛圈的一头价值17000余元的黄牛被盗的事实。17.被告人何某某的供述，证实经其事先邀约，2016年1月4日晚，其与李某甲驾车至玉溪市江川区路居镇湖边的村子盗得三头黄牛，后李某甲驾车在前探路、其驾车在后跟随，由江川经通海至玉溪的老公路到达红塔区北城镇，经其与李某乙电话联系后，二人将三头黄牛以26000元的价格卖给了李某乙并分赃的事实。18.被告人李某甲的供述，证实2015年12月下旬其受何某某邀约盗窃黄牛并事先踩点，在踩点过程中其将路边的两个摄像头拨离了原拍摄方向，2016年1月4日晚其与何某某驾车至玉溪市江川区路居镇湖边的村子盗得三头黄牛，后其驾车在前探路、何某某驾车在后跟随，由江川经通海至玉溪的老公路到达红塔区北城镇，由何某某联系后将三头黄牛出售并分赃的事实。19.现场勘验笔录，证明玉溪市江川区路居镇某某村刘某某家牛圈、某甲村王某家牛圈、某乙村张某某家牛圈的地理位置及现场状况。20.辨认笔录，证明（1）何某某对盗窃地点刘某某家牛圈、王某家牛圈、张某某家牛圈，销赃地点玉溪市红塔区北城镇大营村委会农贸市场李某乙卖牛肉处进行现场辨认的事实；（2）李某乙辨认出何某某、李某甲，张某乙辨认出李某甲的事实。
上述证据经当庭质证、辩论，能相互印证，证明查明事实，且证据收集程序合法，应认定为本案有效证据。
本院认为，被告人何某某、李某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人价值46000余元的财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人何某某曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人何某某、李某甲如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人何某某、李某甲已赔偿被害人经济损失并取得谅解，可以酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人何某某、李某甲犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑建议适当，予以支持。被告人何某某、李某甲提出被盗财物价值认定过高的意见，辩护人提出公诉机关以被害人陈述认定本案盗窃数额为46000余元证据不足，本案被盗财物价值应以销赃数额26000元为准的辩护意见，因被盗财物已被被告人销赃，而公诉机关以被害人陈述作为依据，认定本案被盗财物价值46000余元符合法律规定，故上述意见不予采纳。辩护人提出李某甲是从犯的辩护意见，因李某甲参与实施了本案全部犯罪，在整个犯罪过程中并非起到次要、辅助作用，不应被认定为从犯，故该辩护意见不予采纳。辩护人提出李某甲是初犯、偶犯，到案后如实供述自己的罪行，积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，认罪、悔罪态度较好的辩护意见，符合本案查明事实和法律规定，予以采纳。辩护人提出建议对李某甲免予刑事处罚或者单处罚金的辩护意见，与被告人所犯罪行及应当承担的刑事责任不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币6000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月4日起至2019年3月3日止，罚金限判决生效后十日内缴纳）
二、被告人李某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币6000元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金限判决生效后十日内缴纳）
三、随案移送的金色vivo牌手机一部、玫红色vivo牌手机一部，暂存于玉溪市公安局江川分局的白色江淮牌小货车一辆，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 高 鹏
人民陪审员 陈锁平
人民陪审员 董正义
二〇一六年七月十五日
书 记 员 杭 玲