重庆市铜梁区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝0151民初5717号
原告：申成兵，男，1978年2月7日出生，汉族，住重庆市南岸区。
委托诉讼代理人：冉星志（特别授权），重庆市铜梁区巴川法律服务所法律工作者。
被告：杨伟，男，1978年10月26日出生，汉族，住重庆市铜梁区。
委托诉讼代理人：周毅，北京盈科（重庆）律师事务所律师。
第三人：胡兴华，男，1964年6月12日出生，汉族，住重庆市铜梁区。
原告申成兵与被告杨伟、第三人胡兴华合伙协议纠纷一案，本院于2016年12月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告申成兵及其委托诉讼代理人冉星志，被告杨伟的委托诉讼代理人周毅、第三人胡兴华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告申成兵向本院提出诉讼请求：1.判决终止申成兵与杨伟、胡兴华签订的《建筑工程投资合伙协议》；2.由杨伟将合伙投资项目进行结算；3.由杨伟依据投资合伙协议退还申成兵投资款30万元及资金占用费；4.诉讼费用由杨伟负担。事实和理由：申成兵与杨伟、胡兴华于2014年5月20日签订《建筑工程投资合伙协议》，该协议对合伙经营项目、合伙期限、出资比例、盈余分配与债务承担、合伙管理、禁止行为、退伙、终止、违约等进行了约定。杨伟推选为合伙事务的执行人，负责合伙项目的全面管理。申成兵按照合伙协议约定于2014年5月8日及5月14日将合伙项目工程预交保证金40万元支付给杨伟。2015年6月杨伟归还了申成兵投资款10万元。后由于合伙项目-
贵州省遵义县三合镇“三合润煌城”因开发商的原因未能启动，合伙项目所交的120万元工程履约保证金一直滞留在开发商账上。2016年9月12日，杨伟起诉开发商遵义润煌置业有限公司返还保证金及赔偿损失。同年10月18日经重庆市铜梁区人民法院主持调解，双方达成调解协议由遵义润煌置业有限公司于2016年12月31日前返还杨伟保证金120万元，并支付杨伟各项损失93.40万元。后申成兵多次要求杨伟对合伙项目进行结算，杨伟拒绝结算。
杨伟辩称，合伙事务所涉的投资本金及损失虽在调解书中得到明确，但合伙事务所涉的工程合同并未解除，合伙协议约定的终止条件未成就，不满足合伙终止条件。合伙投资本金及损失目前尚未执行到位，也不满足终止合伙及结算的条件。合伙协议是三方的真实意思表示，合法有效，合伙的风险应由三方共同承担，杨伟不应独立承担合伙的风险，不应由杨伟退还合伙投资款及收益。诉讼费用应计入合伙成本，不应由杨伟个人承担。
第三人胡兴华述称，同意终止三方签订的《建筑工程投资合伙协议》。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年5月20日，申成兵与杨伟、胡兴华签订《建筑工程投资合伙协议》，主要约定：合伙项目为遵义三合镇三合尚城土建工程；合伙期限至合伙施工的工程项目完工，各方结算完毕为止；出资额、方式及比例为工程预计前期投资500万元。其中杨伟拟出资300万元，出资比例为60%。胡兴华拟出资150万元，出资比例为30%。申成兵拟出资50万元，出资比例为10%。其中杨伟个人已于2013年9月2日代替三人向遵义润煌置业有限公司先行缴纳了工程保证金120万元，申成兵于2014年4月20日将保证金40万元支付到杨伟账户，胡兴华于2014年5月15日将保证金50万元支付到杨伟账户；盈余分配及债务承担为工程投资的利润按杨伟60%、胡兴华30%、申成兵10%的比例分配。合伙如产生债务，先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人的出资比例承担；三合伙人委派杨伟以个人名义与重庆双全建筑劳务公司就合伙工程签订内部承包协议。该内部承包协议中的利润及风险由三合伙人按本协议的盈余分配及债务承担的约定办理；杨伟负责工程事务的全面管理，申成兵及胡兴华参与日常事务的处理；有下列情形之一的，合伙终止：1.合伙期限届满；2.三方同意终止合伙关系；3.工程不能完成；…等内容。
合伙协议签订后，申成兵于2014年5月8日、14日两次共向杨伟共支付了保证金投资款40万元。
2015年4月16日，杨伟以重庆双全建筑劳务公司的名义与遵义润煌置业有限公司签订《欠款协议》，主要约定：因遵义润煌置业有限公司开发建设贵州省遵义县三合镇“三合润煌城”（原三合尚城）项目，以签订劳务分包合同的名义于2013年9月2日向杨伟收取了工程履约保证金120万元。现由于遵义润煌置业有限公司自身手续不全的原因导致该房产项目至今未启动，为解决工程履约保证金的返还及赔偿事宜，经协商达成协议如下：遵义润煌置业有限公司同意向杨伟支付从2013年9月2日起至2015年6月30日止的资金占用损失计92.40万元；遵义润煌置业有限公司同意向杨伟支付从2014年3月1日起至2014年12月31日止的人工费21万元；遵义润煌置业有限公司应向杨伟归还欠款计233.40万元，付款方式为于2015年4月22日前归还50万元（其中遵义润煌置业有限公司已于2014年11月向杨伟归还10万元，保证人肖学成于2015年3月向杨伟归还10万元，故4月22日前实际归还30万元），余款于2015年6月30日前全部归还给杨伟。
2015年6月，杨伟退还了申成兵投资款10万元。
2016年10月18日，杨伟与遵义润煌置业有限公司建设工程合同纠纷一案，本院以（2016）渝0151民初4384号民事调解书确认双方达成的协议：遵义润煌置业有限公司于2016年12月31日前返还杨伟工程履约保证金120万元，并支付杨伟各项损失93.40万元。
2017年1月3日，本院立案受理了杨伟申请执行遵义润煌置业有限公司建设工程合同纠纷一案。执行过程中因遵义润煌置业有限公司暂无可供执行的财产，尚欠213.40万元及利息。本院于2017年6月20日以（2017）渝0151执5号执行裁定书裁定终结本院（2017）渝0151执5号案的本次执行程序。
审理中，该合伙事务经本院委托重庆龙源会计师事务所司法会计鉴定，结论为：1.项目投资款120万元；项目总收入93.40万元；项目总成本0万元；项目可供分配收益93.40万元。2.本次司法鉴定采用项目总投资期间所产生的收益按各合伙人投入项目资金及占用时间带来的收益进行分配。项目收益分配方案（包括收回投资本金）：基准项目投资收益额=可供分配收益÷（投资收益期×投资总额）=93.4万元÷（（（3年×365天/年）+120天）×120万元）=6.41元/天/万元。合伙人胡兴华于2014年5月15日将保证金50万元支付到杨伟账户，投资额50万元，投资时间2014年5月15日至2016年12月31日计959天。则胡兴华可收回本金及取得收益金额=本金+收益分配=50万元+50万元×959天×6.41元/天/万元=80.74万元；合伙人申成兵于2014年4月20日将保证金40万元支付到杨伟账户，2015年6月20日偿还10万元。投资金额40万元，投资时间2014年4月20日至2015年6月20日；投资金额30万元，投资时间2015年6月21日至2016年12月31日，则申成兵可收回本金及取得收益金额=本金+收益=30万元+40万元×426天×6.41元/天/万元+30万元×558天×6.41元/天/万元=51.65万元；杨伟可收回本金及取得收益金额=缴纳的工程保证金+项目投资总收益额-
合伙人胡兴华可收回本金及取得收益金额-合伙人申成兵可收回本金及取得收益金额=120万元+93.40万元-80.74万元-51.65万元=81.01万元。
因委托重庆龙源会计师事务所司法会计鉴定，申成兵缴纳了鉴定费7500元。
另，杨伟称与遵义润煌置业有限公司协议补偿的从2014年3月起至2014年12月止的人工费21万元，已实际支付了人工工资19万元。对此申成兵、胡兴华予以否认，认为因该工程项目一直未启动，无需支出人工费用。审理中杨伟也未能向本院提供证据证明其已实际支付了人工工资的事实。
本院认为，依法成立的合同，自成立时生效，对当事人具有法律约束力。杨伟与胡兴华、申成兵签订的投资合伙协议是双方当事人的真实意思表示，系合法有效的合同。双方均应按照合同的约定履行义务，不得擅自变更或者解除合同。现因杨伟与遵义润煌置业有限公司对工程履约保证金的返还及赔偿事宜协商达成协议，且该协议事项已经人民法院生效法律文书确认。合伙人约定的合伙工程项目已无法完成，按照合伙协议的约定，其合伙终止的条件已成就。本院对申成兵要求终止合伙协议的请求予以支持。另因合伙项目所投入保证金及保证金损失收益的总金额已确定，已具备结算条件，合伙各方能够通过结算确定各自所应当获得的分配份额。胡兴华要求对合伙项目进行结算的请求，本院予以支持。现各合伙人在合伙期间的可收回本金及取得收益金额已经司法会计鉴定确认为胡兴华80.74万元、申成兵51.65万元、杨伟81.01万元，本院予以确认。
对遵义润煌置业有限公司已向杨伟支付的20万元的分配问题。该款项杨伟称系支付了人工工资19万元，而申成兵、胡兴华不予认可该项支出，且杨伟没有提供证据证明其已实际支付，因此本院对杨伟所称的该项支出不予认可。遵义润煌置业有限公司已向杨伟支付的20万元也应作为合伙项目的损失收益，按各合伙人的可收回本金及取得收益金额的比例进行分配。即胡兴华应为20万元×80.74万元÷213.40万元=7.57万元；申成兵应为20万元×51.65万元÷213.40万元=4.84万元；杨伟应为20万元×81.01万元÷213.40万元=7.59万元。
对杨伟是否应当退还申成兵投资款30万元及资金占用费的问题。因该保证金杨伟已于2013年9月2日代合伙人缴纳给了遵义润煌置业有限公司。三方签订的投资合伙协议明确约定申成兵及胡兴华向杨伟支付的款项系工程保证金，且该120万元保证金至今在遵义润煌置业有限公司处未收回，而并非杨伟个人所占有。因此根据合伙人应风险共担的原则，杨伟没有先行向申成兵返还投资款及损失的义务。申成兵应收回的本金及取得的收益可在该工程保证金及损失款收回后按司法会计鉴定确认的份额比例进行分配。
综上所述，对申成兵要求终止与杨伟、胡兴华签订的《建筑工程投资合伙协议》，对合伙项目进行结算的请求，本院予以支持。对申成兵要求由杨伟退还投资款30万元及资金占用费的请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十一条、第九十八条规定，判决如下：
一、终止申成兵与杨伟、胡兴华于2014年5月20日签订《建筑工程投资合伙协议》；
二、驳回原告申成兵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5800元，减半交纳2900元，由原告申成兵负担1450元，被告杨伟负担1450元。鉴定费7500元，由被告杨伟负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。
审判员 郭平
二〇一七年八月三十日
书记员 叶欣