浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙06民终4520号上诉人（原审被告）：浙江和中非织造股份有公司，住所地：绍兴市柯桥区夏履镇工业园区，统一社会信用代码：91330600749834023N。诉讼代表人：何建航，系该公司破产管理人浙江鉴湖律师事务所主任。委托诉讼代理人：沈利，浙江鉴湖律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：方坚锋，男，1977年10月23日出生，汉族，住绍兴市柯桥区。委托诉讼代理人：何正祥，浙江中绍律师事务所律师。上诉人浙江和中非织造股份有公司因与被上诉人方坚锋职工破产债权确认纠纷一案，不服绍兴市柯桥区人民法院（2017）浙0603民初9360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月12日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人浙江和中非织造股份有公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人已于2016年5月解除劳动关系。2016年初，上诉人因经营不善，企业陷入困境，为确保无纺布产业发展，经当地政府、区解困办等多方沟通、商议后，2016年4月27日，绍兴柯桥天圣无纺有限公司与上诉人签订协议，由绍兴柯桥天圣无纺有限公司对上诉人的业务等事宜实施委托管理，至此包括被上诉人的劳动关系已转移至绍兴柯桥天圣无纺有限公司。被上诉人提供的工资汇款记录显示，2016年4月以后由绍兴柯桥天圣无纺有限公司支付工资给被上诉人，故自2016年5月起，一审法院以绍兴柯桥天圣无纺有限公司发放的费用作为上诉人与被上诉人的工资标准进行认定显属错误。二、一审法院根据被上诉人的主张认定被上诉人月工资为15449元实属错误。根据工资汇款记录显示，2016年4月以后上诉人与被上诉人之间无相应的工资记录，另经上诉人管理人询问，上述费用包括业务提成、差旅费、餐饮费等报销费用，不应按照银行记录载明的工资作为经济补偿金的标准。被上诉人应提供个人纳税报表证明其工资标准为15449元，但其未提供，故即便上诉人应向被上诉人支付经济补偿金，应按照浙江省上一年度在岗职工年平均工资为工资标准进行补偿。被上诉人方坚锋答辩称：一、上诉人与被上诉人的劳动关系实际解除时间为2017年6月，但根据法律规定是2017年2月终止，被上诉人一直工作至劳动关系终止时，由于上诉人自身原因导致破产，上诉人应向被上诉人支付经济补偿金。二、被上诉人主张的月工资不包括上诉人所说的提成，只是被上诉人工资的一部分，应计入经济补偿金的计发基数。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序正当合法，应予维持。原审原告方坚锋向一审法院提出诉讼请求：被告向原告支付经济补偿金231735元。一审法院查明：原告于2003年4月进入被告处工作，2015年6月至2016年4月被告向原告实际发放的月平均工资为17985.09元。2016年9月27日，绍兴市中级人民法院已裁定受理被告破产清算申请。2017年2月23日，该院裁定宣告被告破产。一审法院认为：劳动者敬业，用人单位守诚，双方互相尊重，平等合作，才能构建和谐、稳定的用工环境，为人民生活的富裕、经济社会的发展、国家的富强做出贡献。原告于2003年4月进入被告处工作的事实清楚，该院予以确认。被告辩称双方已于2016年5月解除劳动关系，但未提供充分有效的证据证明，不予采纳。2017年2月23日被告被宣告破产，根据劳动合同法第四十四条第四项规定，双方劳动关系于此时终止。被告被宣告破产，根据劳动合同法第四十四条第四项、第四十六条第六项规定，被告应当支付原告经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限计算。原告的月工资已高于2016年绍兴市职工月平均工资4282.33元的三倍，且工作年限跨越2008年1月1日劳动合同法实施之时，根据劳动合同法第九十七条第三款规定，经济补偿应分段计算。2008年1月至2017年2月超过9年而不满9年6个月，经济补偿按2016年绍兴市职工月平均工资的三倍12847元计算，2003年4月至2007年12月已满4年，按照原告主张的15449元/月计算，故经济补偿为12847元×9.5+15449元×4=183842.50元。经济补偿应按劳动者工资总额计算，被告辩称应按基本工资计算，理由不成立，不予采纳。根据原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第九条：“用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，必须裁减人员的，用人单位按被裁减人员在本单位工作的年限支付经济补偿金。在本单位工作的时间每满一年，发给相当于一个月工资的经济补偿金”规定之精神，用人单位破产的，劳动合同法实施之前的工作年限用人单位也应支付经济补偿金，被告辩称经济补偿金应从劳动合同法实施之日起计算，理由不成立，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四条第四项、第四十六条第六项、第四十七条、第九十七条第三款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，判决：一、确认原告方坚锋对被告浙江和中非织造股份有公司享有职工破产债权183842.50元；二、驳回原告方坚锋的其他诉讼请求。案件受理费80元，减半收取40元，由原告负担。本院二审期间，围绕上诉请求上诉人依法提交了情况说明一份，被上诉人提交了个人纳税信息证明两份，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院认证如下：对上诉人提交的绍兴柯桥天圣无纺有限公司出具的情况说明，因绍兴柯桥天圣无纺有限公司代上诉人发放工资，并不意味着上诉人与被上诉人之间的劳动关系解除，且无其他证据佐证情况说明中载明的被上诉人工资的各项具体组成部分，故本院对该证据的证明目的不予认定；对被上诉人提交的个人纳税信息证明，即便该证明真实，根据个人纳税信息证明计算所得经济补偿金基数高于一审法院认定的金额，因被上诉人未就本案提起上诉，故本院对该组证据的证明效力不予审查。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院围绕上诉请求和理由审查认为，关于双方劳动关系终止的时间，上诉人主张双方劳动关系于2016年5月解除，但上诉人委托案外人绍兴柯桥天圣无纺有限公司发放工资并不意味着上诉人与被上诉人之间的劳动关系解除，上诉人未提供任何证据证明上诉人与被上诉人协商一致解除劳动关系或者上诉人具备其他法定单方解除条件且已行使单方解除权的事实，且2016年4月以后上诉人仍为被上诉人缴纳了社保，故本院对上诉人关于双方劳动关系于2016年5月解除的主张不予采信。一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（四）项规定认定双方劳动关系于上诉人被依法宣告破产时终止并无不当，本院予以照准。关于经济补偿金的计发基数问题，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。被上诉人在一审中提供的证据证明其自2015年6月至2016年4月的月平均工资为17985.09元，上诉人认为该工资包含了基本工资、业务提成费用、报销、补贴费用，本院认为，上诉人未能提供证据证明被上诉人工资由上述费用组成，而且即便被上诉人工资包含上述项目，因上诉人无证据证实上述费用属于劳动者在正常工作时间以外提供额外劳动所得报酬，故上述费用均应计入经济补偿金基数，一审法院根据被上诉人主张并结合相关法律规定计算经济补偿金并无不当，本院予以维持。上诉人主张经济补偿金应按照浙江省上一年度在岗职工年平均工资计算，与本院查明事实不符，本院不予采信。综上，上诉人浙江和中非织造股份有公司提出的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由上诉人浙江和中非织造股份有公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 靓审判员 夏 鸿审判员 李丹丹二〇一八年一月十五日书记员 张青炀????7?