浙江省临海市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1082刑初1154号
公诉机关浙江省临海市人民检察院。
被告人吴件广，男，1988年2月14日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，农民，住浙江省？临海市。2017年8月14日因本案被临海市公安局刑事拘留，2017年9月20日经临海市人民检察院批准被逮捕。现羁押于临海市看守所。
辩护人郑志慧，浙江郑和陈律师事务所律师。
临海市人民检察院以临检公诉刑诉〔2017〕1134号起诉书指控被告人吴件广犯聚众斗殴罪，于2017年11月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临海市人民检察院指派检察员宋某出庭支持公诉，被告人吴件广及其辩护人郑志慧到庭参加诉讼。现已审理终结。
临海市人民检察院指控，2015年10月25日上午，杨中将（已判）带领杨康（已判）、王剑智、丁时形等人来到临海市桃渚镇四岔村向朱某花女儿陈梦催讨向其借去的债务。在要债的过程中双方发生口角和肢体冲突。朱某花女婿陈某3（已判）获知后认为家人被欺负，遂与陈某4（已判）及陈某5等人到的一江山岛旅游接待中心与杨中将、杨某、田某等人理论并发生持械冲突，即被胡余晒、朱某花等人劝离。陈某3回到的六福投资公司后继续纠集了被告人吴件广和陈某6（已判）、陈某1等十余人并准备砍刀等工具欲找杨中将等人打架。杨中将、杨某等人在陈某3离开之后预计到对方可能会带人回来打架，遂纠集了郝某（已判）等人，郝某又纠集了李某2（已判）等人赶到一江山岛旅游接待中心。杨中将等人准备了钢管、木棒等工具，郝某、杨某等？人在门口观察对方动静。当日13时30分许，陈某3、陈某6、陈某4和被告人吴件广等十余人分乘几辆汽车赶到一江山岛旅游接待中心门口，下车持械准备冲进一江山岛旅游接待中心，杨中将一方见状即冲出门口与陈某3一方对打。杨中将一方将陈某3一方冲散，致陈某1等人受伤，并用手中的工具敲砸陈某3方留在现场的浙Ｊ×××××白色丰田轿车。打架过程中，被告人吴件广亦持刀参与打架，被杨中将一方冲散后离开现场并将刀丢弃。经鉴定，陈某1外伤致头部疤痕长度达8.Ocm以上，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.1.4a之规定，其损失程度为轻伤二级；涉案轿车的损失价值为人民币6966元。2017年8月14日，被告人吴件广向公安机关投案。
针对以上指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了被告人吴件广的供述、同案人供述、证人证言、价格鉴定结论书、法医学人体损伤程度鉴定书、天网监控视频、相关书证等证据以支持其控诉。
公诉机关认为，被告人吴件广受纠集持械积极参加斗殴，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项的规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人吴件广辩称，其对基本事实没有意见，其拿过刀，那是其本能反应防卫用的，其没有直接与对方斗殴。其认罪悔罪，希望法庭从轻处罚。
被告人吴件广的辩护人提出的辩护意见是：被告人吴件广是被纠集者，整个案发过程中，起因、纠集都不是吴件广，刀具也不是吴件广准备的，前期过程中吴件广只是跟随者，被告人吴件广可以认定为从犯，可以减轻处罚。从监控来看，没有直接证据证明被告人吴件广积极参与斗殴，只能证明被告人吴件广持刀跟随。被告人吴件广没有犯罪前科，虽然投案不自首，但是被告人吴件广对自己持刀的情节也是如实供述的。被告人吴件广老婆怀孕七个月，也是家里的顶梁柱，受朋友义气一时冲动到达现场，也没有造成伤害结果，希望法庭在量刑时予以考虑。
经审理查明，2015年10月25日上午，杨中将（已判）带领杨康（已判）、王剑智、丁时形等人来到临海市桃渚镇四岔村向朱某花女儿陈梦催讨向其借去的债务。在要债的过程中双方发生口角和肢体冲突。朱某花女婿陈某3（已判）获知后认为家人被欺负，遂与陈某4（已判）及陈某5等人到的一江山岛旅游接待中心与杨中将、杨某、田某等人理论并发生持械冲突，即被胡余晒、朱某花等人劝离。陈某3回到的六福投资公司后继续纠集了被告人吴件广和陈某6（已判）、陈某1等十余人并准备砍刀等工具欲找杨中将等人打架。杨中将、杨某等人在陈某3离开之后预计到对方可能会带人回来打架，遂纠集了郝某（已判）等人，郝某又纠集了李某2（已判）等人赶到一江山岛旅游接待中心。杨中将等人准备了钢管、木棒等工具，郝某、杨某等？人在门口观察对方动静。当日13时30分许，陈某3、陈某6、陈某4和被告人吴件广等十余人分乘几辆汽车赶到一江山岛旅游接待中心门口，下车持械准备冲进一江山岛旅游接待中心，杨中将一方见状即冲出门口与陈某3一方对打。杨中将一方将陈某3一方冲散，致陈某1等人受伤，并用手中的工具敲砸陈某3方留在现场的浙Ｊ×××××白色丰田轿车。打架过程中，被告人吴件广亦持刀参与打架，被杨中将一方冲散后离开现场并将刀丢弃。经鉴定，陈某1外伤致头部疤痕长度达8.Ocm以上，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.1.4a之规定，其损失程度为轻伤二级；涉案轿车的损失价值为人民币6966元。2017年8月14日，被告人吴件广向公安机关投案。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以认定，本院予以确认。
一、证人证言
1、证人陈某1的证言，2015年10月25日下午12时40分左右其接到陈某3的电话，说他的丈母娘陈喜花被一江山岛的一个外地人打了一个闷头，去一江山岛接待处讲事情的时候又吃了苦水，所以叫其这边叫一些人过去撑一下场面。其当时接到陈某3的电话之后，其一个人开着其的牌照为浙Ｊ×××××的黑色丰田凯美瑞轿车，到临海桃渚的“六福”。当时“六福”里面就已经有很多人在那里了，有陈某3、陈某6、陈某5、陈某4、吴件广、陈某2，还有五六个不认识的人。陈某3在“六福”的时候就讲，他们四五个人刚才去一江山岛接待处讲事情的时候被对方用脚头踢出来，觉得那边的人很猖狂，要把他们打回来，否则面子过不去。“六福”这边的陈某6、陈某5、陈某4等人当时就口头答应要把对方“装”回来。过了几分钟，胡余晒进来了，说他已经和陈喜花讲好了，喜花这边已经没事了，让“六福”这边的人就不要再去一江山岛那边打架了。陈某3、陈某6两个就说不行，一定要打回来的。后来胡余晒就走了，过了不到一分钟，陈某3喊了一句：“走路！”。于是“六福”店里面的陈某3、陈某6、陈某5、陈某4、吴件广、陈某2还有五六个不认识的人就上车出发了。当时，其的黑色丰田凯美瑞牌照为浙Ｊ×××××的轿车坐着吴件广、陈某2，车是其开的。一共四辆车，大概十四五个人就开车沿着东洋大道，朝临海市桃渚？镇一江山岛的接待处开过去。到了一江山岛的接待处之后其掉头开到接待处的门口，把车停在一棵大树旁边，其的车子是第一辆到达现场的车，陈某3的车子就跟在其的后面。其看到对方门口进进出出七八个人。其从后视镜看到陈某3他们停下车后从后备箱里面拿打架的工具，基本上都是大砍刀，还有两三把关某刀，“六福”这边的十多个人都是从陈某3的牌照为浙Ｊ×××××的白色丰田轿车后备箱里面拿刀，然后陈某3手里拿着一把砍刀冲在第一个，其他人都拿着刀跟在他的后面向一江山岛旅游接待中心冲过去。陈某3等人冲过去的时候，他们这边有七八个人就手持钢管和关某刀冲出来在一江山岛接待中心的道地头和陈某3、陈某6等人火拼。后来对方一个人手里拿着灭火器朝陈某3等人喷，灭火器喷射的声音很响，感觉像炸弹炸出来一样，然后“六福”这边的人就开始向后退，当时打架时现场的场面相当混乱，其看到陈某6当时手里拿着一把关某刀和对方四五个人在打，陈某3当时手里拿着一把砍刀冲过去和对方对打，陈某5手里拿着一把关某刀和对方对打，吴件广拿着一把砍刀和对方打，其自己被砍刀砍了之后，陈某5和陈某2两人就把其送到杜某医院去了。
2、证人陈某2的证言，2015年10月25日中午十二点四十几分的时候，陈某3打电话给其说他岳母被人给打了，让其到六福去商量事情。其到六福的时候，陈某4、吴件广、陈某5、陈某3以及三个不认识的人已经在六福了。陈某3跟其说他岳母朱某花被一江山岛的人给打了，让其等会跟他一起过去赚面子，如果对方不给面子，就动手打对方。后来胡余晒跟陈某3的岳母朱某花一起来到了六福，说不要发生打架。后来陈某1、陈某6以及四五个不认识的人又来到了六福。陈某6说人先过去，把面子赚回来再说。然后就出发了。当时共乘坐五辆车辆去一江山岛旅游接待中心的，当时其坐在陈某1的车上副驾驶座，这辆车是陈某1开的，后排还坐着吴件广。等车子开到了一江山岛旅游接待中心门前，陈某1就把车子停下来了，吴件广先下车了。后来其坐在车里通过车的后视镜看到陈某3打开后备箱，从后备箱拿出了打架用的家伙，其看到陈某4、吴件广、陈某5、陈某3、陈某6等人从后备箱拿出了打架用的刀。陈某1先下车，其也跟着下车，看到陈某4、吴件广、陈某5、陈某3、陈某6等十余人拿着手里的刀冲了上去，一江山岛那边的六七个男子也拿着刀、钢管朝冲过来，他们在距离一江山岛门口十几米的道地头上，他们手里的刀碰在一起打了起来，其看到陈某3手里的关某刀被对方打断了，陈某3拿着刀柄就往后跑，对方拿着关某刀就追着陈某3，陈某4、吴件广、陈某5、陈某6等人也往后跑，其也跟着他们一起往后跑。接着还从这个接待中心里面跑出来几个人，他们其中一个拿着灭火器一边追，一边乱喷，另外几个人手里有拿自制关某刀，有拿钢管追着。其下车后就马上跑，等其回头的时候，就看到陈某1手按在头上，头上也流了很多血。其就扶着陈某1拦了过路的面的，把他送到了杜某医院进行治疗了。
3、证人李某1的证言，2015年10月25日中午12点左右，陈某3打其电话，叫其到六福公司来有事情，后其赶到六福公司，发现陈某3、陈某5、陈某4、罗某、“包子”等五人已经在了的。当时陈某3还在六福公司外面跟他岳母朱某花在打电话。后陈某3打电话结束，叫其一起坐他的那辆白色丰田轿车，后陈某3将车开到桃渚一江山岛旅游接待中心门口，后来陈某3和陈某5两人到桃渚一江山岛旅游接待中心里面去了，过一会，陈某3、陈某5在一江山岛旅游接待中心这边与人争吵了起来，其就帮他一起吵，当时其、陈某4、罗某、“包子”四人都还有在外面的，后来听见陈某3、陈某5两个人在一江山岛旅游接待中心里面吵起来，当时其看到陈某5拿一把菜刀想与对方几个外地人打，后来被一江山岛的胡余晒拔了，陈某3他们在里面吵起来后，其和陈某4他们从陈某3车上各自拿了一根木棒想冲进去帮忙，但陈某3和陈某5已经被胡余晒拔了，推到接待中心外面了，而一江山岛的几个外地人也拿着钢管要冲出来，但都被胡余晒拔了，后就回到六福公司。在六福公司，陈某3、陈某5这帮人觉得这样吃了苦水，后来陈某3还打电话叫来是吴件广、陈某1、陈某2、陈某6等四、五个人，还有四五个外地人，后来陈某3的岳母朱某花来了，叫他们不要吵，陈某3他们就是不肯。后来朱某花叫来胡余晒，想叫胡余晒把事情讲掉，后胡余晒来了，陈某6、陈某5、陈某3、陈某4等人说牌子倒了，苦水吃了，要将对方打回来，胡余晒在现场劝说不住。当时陈某6说要打回来，叫在场的人都上车，其也坐上陈某3的白色丰田凯美瑞车，这边五辆轿车就开往桃渚一江山岛旅游接待中心这边，到一江山岛门口的路上后，对方站在门口的人就在喊叫了，后来其这边人都下车了，都到陈某3车上拿打架的关某刀、砍刀、棒球棍等，当时其看到陈某5从车上拿了一把砍刀的，罗某拿着棒球棒冲上去打，陈某3拿关某刀冲上去打，陈某4也是拿着砍刀冲上去打，吴件广拿着刀在打，几个外地人也拿砍刀、棒棍冲上去打了，其下车后，其这边人已经冲上去了，对方也冲出来，在一江山岛旅游接待中心道地头时，双方？对打在一起，场面很混乱，其没有拿工具，就站在后面。接着对方其中一个拿着灭火器对着其这边人喷，当时起很大烟雾，其这边人就退回来，其就往马路上跑，逃到马路中间时，其自己摔倒，一个人追上来，用手中的自然水管掼在其腰部一记，对方追打其时，陈某6站在其边上，拿着一把砍刀，帮其挡了一下，后来对方六、七个人就追着陈某6在打了的，后来陈某6被对方追到对面小区那边，其往加油站方向逃。
二、同案人的供述
1、陈某3的供述，2016年10月25日中午，其接到朱某花电话，说因欠钱在一江山岛接待中心杨中将的钱，被对方打了，还将其丈母娘的朋友扣留在那里。其向陈某5借钱，到了六福公司找到陈某5，其叫上陈某5、陈某4、李某1等六人开车到了一江山岛接待中心，对方有五六个人，杨中将说没有打其丈母娘，双方吵起来，对方拿了钢管、木棒，其拿起他们公司菜刀，陈某5、陈某4等人拿棒。双方一打起来就被人拦下。回到六福公司发现陈某4手被对方打肿了，其觉得没有面子，其就打电话给吴件广、陈某1、陈某2、陈某6等人到六福公司，其将一江山岛打架的事情跟大家说，大家都说太过分，要对方讲清楚，其打电话给其丈母娘，叫其把对方叫到六福公司将事情讲一下，之后其丈母娘就打电话给胡余晒，胡余晒来到六福公司，胡余晒说双方都算了，期间其叫外地人“老癫”叫人、拿工具过来。“老癫”带了十几把刀过来。其上车了，其叫的人也上车了，其和李某1一起到了一江山岛，下车后拿刀，对方看见后手里拿着工具冲出来，其拿关某刀冲前面，其他人跟后面，没有看别人拿什么刀，其跟对方对打，其的刀被打断了，对方朝其喷灭火器，其逃掉后看见杨中将等人在砸其的汽车，其在地上捡了一把刀想冲回去，吴件广过来抱住其把刀夺走了，还把其往外推。其方参与斗殴的有陈某4、吴件广、陈某5、陈某2、陈某6、“老癫”等外地人。
2、陈某4的供述，2015年10月25日中午，其在六福嬉，陈某3说他岳母朱某花因为欠一江山岛钱被杨中将打了，还有王云飞被绑走了。陈某3叫其一起去一江山岛旅游公司送钱，当时在六福的陈某5、李某1共四人坐陈某3的车来到一江山岛旅游公司，陈某3将钱递给一江山岛里面的人，问杨中将为什么打他岳母，争吵起来，杨中将拿铁棍打了其手臂，四人就回六福了。陈某3打电话给陈某6，之后陈某1、陈某2也来到六福，陈某6送其去医院，车开到路上，发现一江山岛前面停了很多汽车，现场比较混乱，陈某6就调头开到一江山岛接待中心花坦边，其先下车，陈某3和对方发生打架。其他人其没有看见。
3、陈某6的供述，2015年10月25日中午，其接陈某3电话，说陈某4手骨断掉了，其来到六福店，其开车送陈某4到杜某医院，当其车开到桃渚老加油站前面的时候，其从后视镜中看到一江山岛旅游接待中心边上有很多车子，还有白烟在冒，其就调头往回开，其开到路口的时候，其从车上下来，看到一江山岛旅游接待中心有很多人拿砍刀、钢管追其这边的人，有追陈志坚和其，有人将砍刀往其飞过来，其看对方砍陈志坚，从地上捡起对方飞来的砍刀，冲上去朝砍陈志坚的对方砍。其和陈志坚往后退，往桃园名府小区跑，从北门出来，吴件广将其停在那里的车子开过来，其坐上了自己的车子。
三、书证
1、户籍证明，证实被告人吴件广的主体身份情况。
2、刑事判决书，证实本案同案人员的判决情况。
3、到案经过，证实2017年8月14日上午被告人吴件广到临海市公安局桃渚派出所投案。
四、现场照片，证实：现场（一江山岛接待中心）、被砸车辆（浙Ｊ×××××）情况、现场涉案车辆（浙Ｊ×××××、浙Ｊ×××××）的情况。
五、指认照片，吴件广指认扔刀的地点。
六、价格鉴定结论书，证实浙Ｊ×××××丰田牌轿车前挡风玻璃等损失共计6966元。
七、法医学人体损伤程度鉴定书，证实陈某1外伤致头部疤痕长度达8.Ocm以上，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.1.4a之规定，损失程度为轻伤二级。
八、天网监控视频。系东洋大道上银友酒店附近天网监控。被告人吴件广方人员乘坐四辆车到达一江山岛接待中心附近，后往一江山岛接待中心方向冲，部分人员手中持刀具。接待中心也有人冲出来，双方在道地头打斗起来，不久看见烟起。被告人吴件广一方被打到东洋大道上。其中，被告人吴件广手持刀具，随着自己一方的人逃到大道上（白色丰田越野车）附近，逗留几秒，对方有人持刀追打其一方人员，吴件广有上前欲帮忙，但看见对方持刀人员较多则停止往前退回车边，其接着往道路北边走，速度较慢，期间往后张望。后将刀扔在道路东侧的绿化带。
九、被告人吴件广的供述，2015年10月25日12时30分左右，其接到陈某3的电话，叫其到六福投资公司来下。其吃饭后就从家里开车到六福公司这边，当时陈某3、陈某3的岳母以及胡余晒几个人站在六福公司门口讲什么倒款的事情。陈某6、陈某4、陈某1、陈某2、陈某7等人都在门口的，还有几个人名字叫不出来，其听了一会就走到房间里面，其听到陈某6和胡余晒说了句“这些人把陈某4这样打去就没事了？”胡余晒就在说这都是误会啊，胡余晒又和他们说了几句就没说了，不知道谁说了一句要去一江山岛那边讨说法，就一起准备出发去一江山岛，其看到陈某1的一辆黑色的凯美瑞轿车停在门口，其就坐在他的车后座，当时开车的是陈某1，陈某2坐在副驾驶室，陈某1把自己的车停在一江山岛门前，停好车之后，其还没有下车，其就看到陈某3、陈某5等人手里拿着关某刀冲在前面，一江山岛也有三四个人手里拿着棍子和长刀冲出来，这个时候其、陈某1和陈某2刚从车上下来，看到打起来就往后退，接着其就看到一阵烟雾，现场非常混乱，这个时候其看到地上有一把西瓜刀，其就将刀捡起来用于自卫。其看到其这边的人都已经跑散，其就拿着西瓜刀往花坛的外面跑，跑了一段距离，其将西瓜刀扔在花坛里。
本院认为，被告人吴件广受人纠集，持械积极参加聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴件广自愿认罪，酌情予以从轻处罚。辩护人与上述相符的辩护意见，本院予以采纳。关于被告人吴件广是否积极参加聚众斗殴的问题，从现场监控视频可以看出，被告人吴件广持刀参加斗殴，虽未能看到其与对方直接的器械接触，但其行为积极，结合证人证言、同案人供述，可认定为聚众斗殴的积极参加者，不应认定为从犯，故其辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。根据被告人吴件广犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度以及在共同犯罪中的作用，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款的规定，判决如下：
被告人吴件广犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年8月14日起至2020年8月13日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 廖志敏
人民陪审员 郑学虎
人民陪审员 朱立满
二〇一七年十二月十五日
代理书记员 屈 明
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