江苏省靖江市人民法院
行 政 判 决 书
（2014）泰靖行初字第0004号
原告郑晋，男，1980年8月11日生。
原告朱建军，男，1974年2月15日生。
原告郑继荣，男，1961年12月2日生。
三原告委托代理人朱翠平，女，1948年5月20日生。
被告靖江市规划局，组织机构代码76587378-6，住所在靖江市骥江东路112号。
法定代表人仇颖，局长。
委托代理人陆红娟，靖江市规划局副局长。
委托代理人杨红燕，江苏江豪（靖江）律师事务所律师。
第三人杨卫民，男，1971年5月27日生。
原告郑晋、朱建军、郑继荣因要求被告靖江市规划局履行查处第三人杨卫民违法建设的法定职责，于2013年12月30日向本院提起行政诉讼。本院受理后，于2014年1月3日向被告、第三人送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2014年2月28日公开开庭审理了本案。原告郑晋及委托代理人朱翠平，被告委托代理人陆红娟、杨红燕，第三人杨卫民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑晋、朱建军、郑继荣于2013年11月28日向被告靖江市规划局提出查处第三人杨卫民违法建设的申请。被告在原告起诉之前未作出处理决定。
三原告诉称，原告与第三人家前后毗邻，原告在前。2010年第三人申请翻建房屋，批复明确其施工范围东西长12米、南北长10米，在实际施工过程中，第三人施工范围扩展到东西长16米、南北长16米，属违法占地建房，且第三人将围墙建至原告后山墙，严重影响了原告的通行、通风、采光、排水和房屋维修，目前原告房屋与第三人房屋之间无任何通道。2011年4月，原告向被告反映第三人违法建设的情况，请求启动执法程序。2013年6月，因被告未有处罚第三人的迹象，原告申请被告公开相关处罚信息，法院判决后，原告于2013年11月28日向被告提出书面申请，要求其履行法定职责，对第三人的违建部分进行拆除，然至今未有进展。原告认为，被告存在拖延履行或者不履行法定职责的情形，请求法院判决被告立即履行法定职责，将第三人的违法建设予以拆除。
被告靖江市规划局辩称，被告在发现第三人存在违法建设行为后，立即启动了行政执法程序，责令第三人停止建设、限期改正，并及时受理、组织核查，派员到施工现场进行勘查。在核实第三人未按照《建设工程规划许可证》确定的内容建房后，已向第三人发出了行政处罚告知书，被告已经尽到了《城乡规划法》规定的管理和监督职责，履行了相应的义务，不存在行政不作为的事实，且被告所作的一系列行为均符合相关法律的规定，请求法院驳回原告的诉讼请求。
第三人述称，2011年3月第三人翻建房屋时，原来的围墙就建在三原告的后山墙，原告房屋后面没有出路，第三人是在原址上修建围墙。2011年10月第三人房屋建成，原告要求第三人拆除围墙，留一米宽的通道，第三人没有同意。关于第三人超面积建房，被告可以依法处罚，但不同意拆除在原址上修建的围墙。
原告在起诉时提供了2013年11月28日向被告邮寄的申请书及其特快专递查询单。经质证，被告、第三人对该证据均无异议。
被告于2014年1月10日向本院提供了以下证据：1、2011年10月25日立案审批表；2、责令停工通知书、调查询问笔录、现场勘查记录及平面图，用以证明被告于2011年10月23日对第三人未按《建设工程规划许可证》确定的内容建房的行为，进行了调查，并向第三人发出停工通知；3、责令改正通知书，主要内容为被告责令第三人于2011年11月8日自行拆除围墙；4、2012年11月10日现场勘查记录及拍摄记录；5、房屋价格鉴证结论表；6、案件处理审批表；7、杨卫民建设工程规划许可证（副本）及附件复印件，用以证明第三人经批准建房三间三层，建筑面积为250平方米；8、杨卫民身份证复印件；9、2010年7月26日第三人与靖江市人民政府城南办事处签订的关于建房事项的协议书、收据凭证（均为复印件）。庭审中，被告又提供了于2014年2月25日向第三人送达的行政处罚事先告知书和听证告知书，拟对第三人东侧三间房屋超面积部分处以罚款，对西侧一间房屋予以没收。经质证，原告、第三人对证据真实性均无异议，原告认为，从证据上看被告是作为了，但事实上被告一直没有作为，尤其是和原告利益相关的围墙没有拆除。
经庭审质证，本院对证据作如下确认：原、被告提供的证据可以证明，第三人未按照《建设工程规划许可证》确定的内容建房，经原告举报，被告于2011年10月立案予以查处。
本院根据以上有效证据及当事人质证意见认定以下事实：2011年3月，第三人杨卫民持《建设工程规划许可证》，对其位于靖江市供销新村四区1号房屋进行翻建。原告以第三人违法占地建设，且将围墙建至其房屋后山墙，影响其通行、通风、采光、排水和房屋维修，向被告投诉举报，要求被告依照《城乡规划法》的规定，拆除第三人的违法建筑。被告向第三人下发了责令停工通知书和改正通知书，并于2011年10月25日立案查处第三人的违法建设行为。2013年11月28日，原告因被告迟迟不对第三人进行处罚，向被告提出了书面申请，要求其履行法定职责，对第三人的违建部分进行拆除。2014年2月25日，被告对第三人未按照《建设工程规划许可证》确定的内容建房的行为，向第三人发出行政处罚事先告知书和行政处罚听证告知书，拟对第三人处以罚款和没收部分房屋。原告认为被告拖延履行其法定职责，向本院提起行政诉讼，要求被告立即履行职责，拆除第三人的违法建设。
本院认为，依据《中华人民共和国城乡规划法》的规定，被告作为县级地方人民政府城乡规划主管部门负责本行政区域内的城乡规划管理工作，对单位和个人举报的违反城乡规划的行为，应当及时受理并组织核查、处理。本案中，原告就第三人未按规定建房的行为举报后，被告于2011年10月对第三人的违法建设行为进行立案查处，2014年2月作出了处罚和听证告知，至今尚未作出行政处罚决定，应认定为被告未履行其规划监察职责。现原告要求被告立即履行，法院予以支持。关于原告要求判令被告拆除第三人违法建设的请求，被告作为职能部门，应当依照城乡规划法的相关规定，对照第三人违法建设的具体情况，作出相应的处罚，在此法院不能以司法权替代行政权，为行政机关设定处罚的种类和幅度，故对原告要求被告进行违法建设拆除的请求，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（三）项的规定，判决如下：
责令被告靖江市规划局于30日内履行查处第三人杨卫民违法建设的法定职责。
本案受理费50元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。
审 判 长 曹 慧
人民陪审员 顾亚丹
人民陪审员 蒋 镇
二〇一四年三月二十一日
书 记 员 顾 敏
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国城乡规划法》
第九条任何单位和个人都应当遵守经依法批准并公布的城乡规划，服从规划管理，并有权就涉及其利害关系的建设活动是否符合规划的要求向城乡规划主管部门查询。
任何单位和个人都有权向城乡规划主管部门或者其他有关部门举报或者控告违反城乡规划的行为。城乡规划主管部门或者其他有关部门对举报或者控告，应当及时受理并组织核查、处理。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第五十四条人民法院经过审理，根据不同情况，分别作出以下判决：
（一）具体行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，判决维持。
（二）具体行政行为有下列情形之一的，判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出具体行政行为：
1、主要证据不足的；
2、适用法律、法规错误的；
3、违反法定程序的；
4、超越职权的；
5、滥用职权的。
（三）被告不履行或者拖延履行法定职责的，判决其在一定期限内履行。
（四）行政处罚显失公正的，可以判决变更。