河南省上蔡县人民法院
行 政 判 决 书
（2016）豫1722行初139号
原告申玉民，男，生于1963年9月30日，汉族，住上蔡县。
委托代理人王云龙，河南豫上律师事务所律师。
被告上蔡县国土资源局。
法定代表人侯建华，该局负责人。
委托代理人翟高启，男，上蔡县国土资源局工作人员。
原告申玉民不服被告上蔡县国土资源局行政处罚一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告申玉民及其委托代理人王云龙，被告上蔡县国土资源局委托代理人翟高启、余玲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告上蔡县国土资源局于2016年4月6日作出上国土监字（2016）1001号行政处罚决定书，该处罚决定书载明：被处罚人：申玉民，男，53岁，汉族，住上蔡县东大街224号。经查未经批准擅自买卖位于芦岗办事处东大街中段北侧原蔡都镇东关居民委员会国有划拨用地324.7平方米（符合土地利用总体规划）的行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》第二条的规定。以上违法事实由：询问笔录3页、勘验笔录2页、调查报告3页、会审记录2页、身份证复印件1页、规划图1页、现状图1页、现场照片1页、评估报告1页所证实。该违法行为事实清楚，证据确凿充分。根据申玉民的违法行为的事实、性质、情节和社会危害程度，依据《河南省国土资源厅关于印发行政处罚裁量标准和内部制约制度的通知》的规定，认定申玉民涉嫌非法占地行为的违法程度为一般违法行为。依据《中华人民共和国土地管理法》第七十三条及《中华人民共和国土地管理法实施条例》第三十八条和《河南省实施土地管理法办法》第六十六条的规定和《河南省国土资源厅关于印发行政处罚裁量标准和内部制约制度的通知》的规定，决定对你作出如下行政处罚：1、没收非法买卖土地上的新建建筑物和其他设施。2、罚款：按非法所得的30%处罚合计叁万柒仟肆佰零伍元五角整（37405.5元）。
原告诉称，原告所在居委会依照广大居民的强烈要求，将他人用于抵押贷款的原东关大队部变现、处置。在此情况下，原告出资，由居委会从信用社赎回房产证、土地使用证后，经居民代表表决同意将上述不动产卖给原告，原告购买的是房产，而非单独对土地使用权的转让。同时，转让前，改变土地性质，交纳土地出让金的义务主体是转让方也既是不动产的所有人、管理人东关居委会。被告违反法定程序，对原告作出处罚，既没有事实根据，也不符合法律规定。综上，为保证原告的合法权益不受侵犯，特提起行政诉讼，请求依法撤销被告作出的该处罚决定。
原告在举证期限内提供了如下证据：1、2014年3月10日上蔡县芦岗街道办事处原东关居委会集体资产管理小组、上蔡县东关一组、上蔡县芦岗街道办事处贾桥居委会第二居民组、上蔡县芦岗街道办事处原东关居委会第三居民组与申玉民签订的房产买卖协议书；2、上蔡县东关居委会的上国用（1995）字第2613194号国有土地使用证复印件。
被告辩称，2016年1月12日，我局土地监察大队在巡查中发现非法买卖土地行为，即组织人员调查处理，经现场勘测、询问相关人员、调查取证，申玉民无用地审批手续，存在着非法转让土地的事实，证据确凿，违反了《中华人民共和国土地管理法》第二条第二款：任何单位和个人不得侵占买卖或以其他形式非法转让土地，我局监察大队对该土地违法行为进行了立案，根据《中华人民共和国土地管理法》第七十三条、《中华人民共和国土地管理法实施条例》第三十八条、《河南省实施﹤土地管理法﹥办法》第六十六条的规定，我局按程序对申玉民下发了《行政处罚决定书》：1、没收土地非法所得；2、罚款：37405.5元。该行政处罚事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求法院维持该决定。
被告在举证期限内提供了如下证据：
事实证据：1、勘测笔录；2、对梁新民的询问笔录及身份证复印件；3、对张志安的询问笔录及身份证复印件；4、对申玉民的询问笔录；5、对常国顺的询问笔录；6、上蔡县中心城区土地利用规划图；7、2010-2020上蔡县土地利用规划图（局部）；8、2015年12月25日驻马店市金鼎土地评估有限公司的驻金鼎（2015）【估】字第21号评估报告。
程序证据：1、立案呈批表；2、执法人员的执法证件复印件；3、土地违法案件调查报告；4、违法案件会审记录；5、法律文书呈批表；6、行政处罚告知书；7、行政处罚听证告知书；8、违法案件处理决定呈批表；9、送达证。
经庭审质证，本院对本案证据做如下分析：被告及原告提供的证据的真实性，本院予以确认。被告提供的法律法规，本院予以采用。
经审理查明，2014年3月10日，上蔡县芦岗街道办事处原东关居委会集体资产管理小组及上蔡县东关一组、上蔡县芦岗街道办事处贾桥居委会第二居民组、上蔡县芦岗街道办事处贾桥居委会第三居民组作为甲方与作为乙方的申玉民签订房产买卖协议书，双方约定将位于上蔡县东大街路北原蔡都镇东关居委会的房屋及房屋坐落下的土地以140万元的价格一并转让给申玉民。该处房屋房产面积为337.62平方米。该房屋坐落下的土地的土地使用证号为上国用（1995）第2613194号，土地使用面积为324.7平方米。2016年1月12日被告上蔡县国土资源局立案受理该案，以涉嫌非法买卖土地立案调查、审批，于2016年4月6日对原告申玉民作出上国土监字（2016）1001号行政处罚决定书，该处罚决定载明：1、没收非法买卖土地上的新建建筑物和其他设施。2、罚款：按非法所得的30%处罚合计叁万柒仟肆佰零伍元五角整（37405.5元）。于2016年4月8日对上蔡县芦岗街道办事处原东关居委会集体资产管理小组作出上国土监字（2016）1001号行政处罚决定书，该处罚决定载明：1、没收土地违法所得壹拾贰万肆仟陆佰捌拾伍元整（124685元）。2、罚款按非法所得的30%处罚合计叁万柒仟肆佰零伍元伍角整（37405.5元）。原告对处罚决定不服，向本院提起行政诉讼，请求撤销该处罚决定书。
本院认为，《中华人民共和国房地产管理法》第三十一条规定：“房地产转让、抵押时，房屋的所有权和该房屋占地范围内的土地使用权同时转让、抵押。”本案原告申玉民与上蔡县芦岗街道办事处原东关居委会集体资产管理小组签订的是房产买卖协议，转让的房产面积为337.62平方米。根据该规定，转让该房产的，该房屋坐落下的土地一并转让，而并非是单纯的以土地为标的土地转让。该房产转让行为不存在《房地产管理法》第三十八条规定的不得转让的情形。虽然该房屋坐落下的土地的性质为国有划拨土地，根据《中华人民共和国房地产管理法》第四十条规定：“以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当按照国务院规定，报经有批准权的人民政府审批。有批准权的人民政府准予转让的，应当由受让方办理土地使用权出让手续，并依法缴纳土地出让金。”双方签订房产转让协议后，在办理物权登记实现物权时经政府批准，交纳土地出让金后，土地的性质变更为出让用地。因此，被告认定该房产买卖中转让的土地行为属于非法买卖土地，属于事实不清。本案被告向原告送达行政处罚告知书及行政处罚听证告知书时送达证显示是拒签，但是没有显示拒签的时间及在场人证明，该送达不符合法律规定。被告对原告和上蔡县芦岗街道办事处原东关居委会集体资产管理小组分别作出处罚，处罚决定的内容也不一致，但是该两份处罚决定书的文书标号是同一个编号。本案立案时间是2016年1月12日，但是作为罚款依据的土地评估报告却是2015年12月25日。因此，被告作出的该处罚决定程序违法。综上，被告作出的该处罚决定事实不清，程序违法，原告请求撤销，本院予以支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第（三）项之规定，判决如下：
撤销被告上蔡县国土资源局于2016年4月6日作出的上国土监字（2016）1001号行政处罚决定书。
案件受理费50元，由被告上蔡县国土资源局承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。
审判长 黄新军
审判员 冯晓霞
审判员 杨贺炜
二〇一六年十月十七日
书记员 谢亚兰