湖南省衡阳市蒸湘区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0408民初361号原告：ＸＸＸ，男，1958年12月1日出生，汉族。委托诉讼代理人：彭凌，湖南恒诚律师事务所律师。被告：周志军，男，1982年9月6日出生，汉族。被告：衡阳天天快递有限公司，住所地：湖南省衡阳市蒸湘区太平小区31栋。法定代表人：段志军，该分公司总经理。被告：王亮，男，1978年12月12日出生，汉族。原告ＸＸＸ为与被告周志军、衡阳天天快递有限公司（以下简称天天快递）机动车交通事故纠纷一案，原由祁东县人民法院立案受理。2018年1月18日，因被告周志军对管辖权提出异议，该院将本案移送本院。本院于2018年3月13日立案受理后，依法适用简易程序，依职权追加王亮为本案的共同被告。本院于2018年4月25日对本案公开开庭进行了审理，原告ＸＸＸ，被告周志军，被告天天快递公司法定代表人段志军及被告王亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告ＸＸＸ向本院提出以下诉讼请求：1、三被告共同赔偿原告医药费30743.87元、误工费17100元（2850元/30天*180天）、护理费10438.6元（46458元/365天*82天）、交通费500元、住院伙食补助费4100元（50元*82天）、营养费1800元（30元*60天）、鉴定费1500元、担架费90元、吸管器40元、精神抚慰金5000元，以上各项费用合计71312.47元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年7月9日，被告周志军驾驶电动三轮车沿长丰大道西侧非机动车道由北向南行驶，行至太阳广场公交站台路段时，遇行人即原告ＸＸＸ站在公交站台路边，由于被告周志军驾车操作不当，电动三轮车车头左前侧与原告ＸＸＸ背部相撞，造成原告受伤，车辆受损的交通事故。2017年7月10日，经衡阳市公安局交通警察大队蒸湘区大队认定，被告周志军负此次交通事故的全部责任。2017年10月26日，经湖南金泰诚司法鉴�中心鉴定原告误工期为180天、护理期为82日天、营养期为60天。因被告周志军系被告天天快递公司职员，所驾驶的电动三轮车为天天快递公司所有，原告受伤后，被告对赔偿相互推诿，被告周志军仅支付了原告18100元，拒不支付其他赔偿款。原告为维护其合法权益，特诉至法院。被告周志军辩称，被告周志军对驾车撞伤原告的事实无异议，但是对交警队认定周志军负此次交通事故的全部责任有异议；被告无经济能力赔偿原告诉请的误工费和精神损失费，且被告周志军出事故时是给公司送快递。请求法院依法判决。被告天天快递辩称，天天快递公司与被告王亮签订了《天天快递加盟经营合同》，将华新分部的快递业务承包给了王亮，被告周志军并非天天快递公司的职工，事故车辆也并非天天快递公司提供；合同中约定承包业务中产生的事故责任应由承包人承担。故天天快递不承担本案赔偿责任。被告王亮辩称，被告王亮作为天天快递华新分部的加盟人，对交警队作出的责任划分有异议；对原告诉请的误工费、精神损失费、营养费、交通费、护理费有异议，认为标准过高，且原告应提供证据证实费用已经实际发生；对于护理费，因后期并没有护理人员的存在。请求法院依法判决。原、被告围绕诉辩主张向本院提供了证据，本院组织了双方当事人进行了证据交换和质证，对其中没有异议的证据，本院予以确认并在卷作证。对其中有异议的证据，本院认定如下：1、原告提供的道路交通事故认定书，拟证明被告周志军负此次交通事故的全部责任，经庭审质证，被告周志军、天天快递、王亮对该证据的真实性无异议，对合法性、关联性有异议，认为事故发生时被告周志军驾驶电动车在非机动车道行驶，交警队认定被告周志军负事故全责并不合理，本院经审核认为，三被告对交警队的责任划分有异议，应在收到道路交通认定书向交警队提出异议由交警队在其职权范围内对事故责任作出划分，且三被告现并没有提供证据证实原告对事故的发生有过错，故本院对该证据予以认定；2、原告提供的医疗费用发票及病历资料，拟证明原告因案涉交通事故住院治疗共花费医疗费30743.87元，经庭审质证，被告天天快递对该证据未发表质证意见，被告王亮对该证据无异议，被告周志军对该证据中的用药清单提出了异议，认为有些用药剂量过高，本院经审核认为，原告向本院提供了用药清单、医疗费用发票、住院记录、检查报告证明支出医疗费用的事实，被告周志军对用药剂量提出异议，但并未举证证实其异议的合理性，原告受伤后，其用药种类、剂量属较为专业医疗问题，系医疗机构根据伤者的伤情及利于康复的原则出发，作为伤者的原告在决定自己的用药剂量时并无较大的主动权，故该证据应作为本案的定案依据；3、原告提供的湖南金诚泰司法鉴定中心司法鉴定意见书，经庭审质证，被告天天快递未发表质证意见，被告周志军、王亮对该证据中的误工期天数有异议，认为原告作为公务员，已经发了住院期间工资，且护理天数过多，被告周志军请了人护理原告15天，对营养期间也有异议，本院经审核认为，原告工在医院住院治疗82天，且受伤部位为头部，鉴定机构以住院期间确定护理期间，并无不妥；对于营养期间，鉴定机�确定的营养期60天少于住院期间，本院酌情予以确认；对于误工期180天，本院将根据原告提供的工资发放流水，结合原告实际工作情况予以认定；4、原告提供的由祁东县公安局出具的证明，证实原告ＸＸＸ自7-11月停发每月2850元的补助，2017年1-6月每月工资为7429元，经庭审质证，三被告对该证据的三性均表示看不懂，具体由法院审核，本院经审核认为，原告的工资情况应以其工作单位祁东县公安局玉合派出所的财务工资发放名册以及原告的工资流水为准，现原告提供的两份证明上一份加盖的是“祁东县公安局玉合派出所”的公章，凌另一份加盖的是“祁东县派出所”财务专用章，且均没有负责人签章，故该证据所载工资情况是否真实无法确定，该证据本院不予认定。根据原、被告双方的诉辩主张及其提供的证据，本院可确认如下事实：原告周志军为祁东县公安局玉合派出所正式在编公务员，被告天天快递系有限责任公司，法定代表人为段志军。2016年12月30日，被告天天快递与王亮签订《天天快递加盟经营合同》，约定：被告天天快递将华新开发区快递业务自2016年12月31日至2017年12月31日承包给“乙方（王亮）经营风险，员工人身安全风险，独立核算，自负盈亏”；被告王亮不得将承包区域再划分若干承包出去，未经被告天天快递同意不得转让经营权；被告王亮按照天天快递指定的时间、地点进行取件、送件、按总部各项要求进行规范操作，未按总部规范操作所造成顾客财产损害和人身损害，由被告王亮承担相应的法律责任；被告王亮应每年向天天快递交纳商标使用费3000元，一次性向天天快递支付风险抵押金和到付押金10000元，用于以后可能发生的恶意欠款、罚金和违约金，待合作终止后3个月结清所有账款，全额无息退给被告王亮。合同签订后，被告王亮开始实际经营天天快递华新分部的业务。2017年7月10日，被告王亮雇用的快递员周志军驾驶由被告王亮租赁的快递业务用电动三轮车派送快递，沿长丰大道西侧非机动车道由北向南行驶至太阳广场公交站台路段时，遇行人ＸＸＸ站在公交站台路边，由于周志军驾车操作不当，电动三轮车车头前侧与行人背部相撞，造成该车受损，行人ＸＸＸ受伤的交通事故。事故发生后，原告ＸＸＸ被送往衡阳市中心医院住院治疗82天，共花费医疗费30743.87元，其中医疗费16500元由被告周志军垫付。住院期间，被告周志军请陪护人员护理原�10天，并向护理人员支付护理费1600元。其余住院期间的护理，由原告之妻（下岗职工）负责。因行动不变，原告因检查需要，支出担架费90元、收氧费50元。2017年10月12日，经原告委托湖南金泰诚司法鉴定中心鉴定，该鉴定中心出具湘金泰诚司鉴中心【2017】临鉴字485号鉴定意见书，将原告伤后误工期评定为180日，护理期限评定为82日（住院期间每日1人陪护），营养期限评定为60日。另查明，原告ＸＸＸ在住院治疗期间，其所在单位已按照正常工资标准发放了每月工资。原告主张的误工费系伤后康复疗养需要，单位未安排值班、执勤等津贴补助。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。原告ＸＸＸ因涉案交通事故造成的损失为：原告因涉案交通事故支出的住院治疗费用30743.87元，有原告提供的�阳市中心医院的住院收费票据为证，本院予以确认；原告诉请被告支付护理费10438.6元，原告住院期间主要由其妻进行护理，因其妻作为下岗职工未向本院提供其收入情况，本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款之规定，根据根据湖南金泰诚司法鉴定意见书载明的护理天数82天，以原告住院期间被告周志军聘请的护工的所支付的报酬水平确定误工费用为13120元（1600元÷10天*82天），减去被告周志军垫付的1600元，为11520元，原告对其中10438.6元提起诉请，是对其实体权利的处分，本院予以尊重；住院伙食补助费根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款之规定，可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原告诉请的住院伙食补�费4100元（82天*50元/天）未超过该标准，本院予以确认；原告诉请的营养费1800元（30天*60天），因原告受伤部位为头部，湖南金泰诚司法鉴定书载明的营养期限为60天，出院医嘱中也有合理饮食的嘱托，故对该营养费本院予以确认；原告诉请被告支付鉴定费1500元，该鉴定的目的主要为确定被告的营养期、护理期等天数，本院已予以采纳，故鉴定费1500元应予以确认；原告诉请的担架费90元、吸管费40元，被告对此无异议，本院予以确认；原告诉请被告支付误工费17100元，因被告作为正式在编公安干警，住院期间已由其单位按照正常的工资标准发放了工资，原告诉称误工费主要为因受伤其所在单位未安排执勤所损失的执勤费、加班费等差额工资，但因执勤天数、加班天数具有灵活性与不确定性，原告提供的工资流水中其工资构成为“职务工资+级别工资+警衔津贴”，并没有加班补助、执勤补助，且原告亦没有提供住院期间的实际工资流水证实其实际减少的工资情况，应承担举证不能的法律后果，考虑到被告王亮、周志军经济实力有限，故原告诉请的该误工费本院不予支持；原告诉请被告支付交通费500元，并没有提供证据予以证实，原告主张其妻给其送饭需要乘坐交通工具，但该支出可包含在护理费用之列，故该诉请本院不予支持；原告诉请被告支付精神抚慰金5000元，因原告并未提供证据证实其构成伤残，故本院酌情认定精神抚慰金为1000元。综上，原告因涉案交通事故共发生损失49712.47元。减去被告周志军垫付的医疗费16500元，原告的实际损失为33212.47元。被告周志军作为被告王亮雇用的快递员，送快递的车辆也由王亮提供，周志军在送快递的过程中发生交通事故，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条之规定，被告周志军在履行工作期间给原告造成的侵权损失，应由被告王亮承担侵权责任，故原告的33212.47元损失应由被告王亮予以赔偿，被告周志军不承担赔偿责任。对于被告周志军先行垫付的医疗费16500元、护理费1600元是否应由被告王亮返还问题，其可依据其与被告王亮之间的法律关系另行予以处理。原告诉请被告天天快递公司承担本案的赔偿责任，根据庭审查明的事实，天天快递已通过承包方式将快递业务承办给王亮，被告周志军属被告王亮聘请的工作人员，快递车辆也由被告王亮提供，与被告天天快递公司无关。被告周志军的工作不受天天快递公司指示支配，送快递的利益也并不由天天快递公司享有，被告天天快递公司对涉案交通事故的发生无过错，不承担本案的侵权责�。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告王亮于本判决生效之日起十日内赔偿原告ＸＸＸ损失33212.47元；二、驳回原告ＸＸＸ其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1582元，由被告王亮负担800元，原告ＸＸＸ负担782元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审判员  熊艳二〇一八年五月三日书记员  刘锴附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论�结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及�必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。