陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）榆中民二终字第00202号
上诉人（原审被告）兰州正昌实业有限公司。
法定代表人涂某某。
委托代理人刘某某，甘肃明源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）常某某。
委托代理人王某某，陕西尊尚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）榆林市榆阳区佳粮农产品购销有限公司。
法定代表人薛某某。
上诉人兰州正昌实业有限公司因与被上诉人常某某、榆林市榆阳区佳粮农产品购销有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省榆阳区人民法院（2014）榆民初字第00941号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开进行了审理，上诉人兰州正昌实业有限公司的委托代理人刘某某、被上诉人常某某及其委托代理人王某某、被上诉人榆林市榆阳区佳粮农产品购销有限公司的法定代表人薛某某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审判决经审理查明：原告常某某原系临时搬运工，平时以搬运货物为业。2013年农历8月14日被告佳粮公司经理薛某某叫来原告为被告正昌公司卸货，双方约定费用由被告正昌公司承担。原告在卸货过程中，因被告正昌公司包装不当及运送人员指挥不当，致使机械设备砸在原告脚部，造成原告脚部伤害的后果。后原告被立即送往榆林市北方医院进行紧急救治，住院21天，经医院诊断为：1、左足第2、3、4跖骨开放粉碎骨折，2、左足皮肤裂伤，，出院后注意休息、加强营养、定期复查，加强康复功能锻炼，如有不适，随诊。2013年12月3日原告在榆林市中医医院进行治疗，住院30天。经原告申请，由榆林市中级人民法院司法技术鉴定室委托陕西西安中恒法医司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2014年3月20日作出陕中恒法医司法鉴定所（2014）法医临检字41号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人常某某现评定为八级伤残。被告兰州正昌实业有限公司对该鉴定有异议，在法庭规定的期限内向本院提交了重新鉴定申请书，要求对原告的伤残等级重新进行鉴定，经榆林市中级人民法院司法技术鉴定室委托，陕西公正司法鉴定中心于2014年7月21日作出陕公正司鉴（2014）临鉴字第341号司法鉴定意见书，鉴定意见为常某某左足损伤综合评定为八级伤残。另查明，砸伤原告的货物为被告正昌公司所有，由正昌公司支付运输费用，原告搬运货物的费用亦由被告正昌公司支付。原告受伤后，被告佳粮公司向原告垫付了40944.67元费用。原告常某某父亲常锦仁，生于1922年10月10日，常锦仁有三个子女。原告儿子常芮某某，生于2005年5月12日。
原审判决认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。公民、法人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，原告在卸货物过程中，因正昌公司包装不当及运送人员指挥不当致使原告受伤，本院依法应予确认，被告正昌公司应对原告的损失承担相应的赔偿责任。原告为正昌公司搬运货物，并由正昌公司支付报酬，符合雇佣关系的特征，双方构成雇佣关系，原告作为被告正昌公司雇员，在提供劳务时受到损害，正昌公司作为雇主应当承担赔偿责任。被告佳粮公司在本案中不承担赔偿责任。原告主张的交通费、食宿费因未向法庭提交证据，故依法不予支持。原告诉请的精神损害抚慰金15000元，因其伤残等级为八级伤残，故依法予以支持。本院核定原告的损失如下：医疗费34444.67元、误工费122元／天×182天=22204元（误工费从受伤之日起计算至评残前一日）、护理费122元／天×50天=6100元、住院伙食补助费30元／天×50天=1500元、营养费20元／天×50天=1000元、残疾赔偿金137148元、被抚养人生活费30858元（常锦仁：16680元×5年÷3人×30%=8340元、常芮某某：16680元×9年÷2人×30%=22518元）、鉴定费2000元、精神损害赔偿金15000，共计250254.67元，本院依法予以确认。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条之规定，判决如下：一、本判决生效后五日内，被告兰州正昌实业有限公司赔偿原告常某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等共计250254.67元，被告榆林市榆阳区佳粮农产品购销有限公司垫付原告的40944.67元在执行兑现中予以扣除返还。二、驳回原告对被告榆林市榆阳区佳粮农产品购销有限公司的诉讼请求。三、驳回原告常某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5160元，由原告常某某负担160元，被告兰州正昌实业有限公司负担5000元。
上诉人兰州正昌实业有限公司上诉认为，一、一审法院对本案查明的事实不清，证据不足。1、一审查明被上诉人常某某系临时搬运工，平时以搬运货物为主，2013年农历8月14日被告佳粮公司经理薛某某叫来原告为被告正昌公司卸货，双方约定费用由被告正昌公司承担。一审法院认定的这一事实不清，事实是佳粮公司雇佣的本案被上诉人常某某为其搬运机械，费用也由佳粮公司的薛某某支付，并不是正昌公司支付费用，一审法院没有能够证明雇佣关系和支付费用的证据予以印证。2、一审法院另外查明，砸伤原告的货物为被告正昌公司所有，由正昌公司支付运输费用，原告搬运的费用亦由被告正昌公司支付，这一事实并未查清楚，事实是货物已经运送到佳粮公司，货物已经交付，风险也转移给佳粮公司，所以卸货费用并不是由正昌公司承担，而是由佳粮公司承担。二、一审法院程序违法，应当发回重审。本案的审判长王成峰在事故发生时，己经以法宫的身份出现，既然主审法宫在诉讼前己经知道案件的具体情况，就应当自动回避，因此一审程序违法，应当发回重审。三、被上诉人常某某本身也存在过错责任，应当承担一定责任。四、被上诉人诉讼请求的各项赔偿款项计算依据不合法。1、误工费应以住院的52天，按农村标准计算。2、护理费：按照住院天数每天60元计算，共计3120元。3、住院伙食补助：每天20元，共计1040元。4、营养费：每天20元，共计1040元。5、交通费，按照实际票据，再加住院天数合理计算，每天10元，共计520元，比较合理。6、伤残赔偿金、被抚养人生活费应按农村标准计算。7、精神抚慰金3000元比较合理。上诉请求：1、请求二审法院撤销原判，发回重审或依法改判。2、由榆阳区佳粮农产品购销有限公司承担赔偿贵任。
被上诉人榆阳区佳粮农产品购销有限公司答辩认为，1、事故发生后，上诉人的工作人员扔下货物逃跑了，上诉人的不作为迫使常某某诉至法院。2、装货和卸货由正昌公司负责，搬运货物的费用也是由正昌公司负担，与我公司无关。3、卸货的时候，是先把我的货物卸下，后卸其他货物的时候掉出了导料管才砸伤了常某某，正昌公司装车时没有进行包装，也没有告知卸货人员安全注意事项，上诉人应该对此次事故承担全部责任。
被上诉人常某某答辩认为，一审判决正确，应该维持原判。
本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。
本院认为，各方当事人对被上诉人常某某因搬运受伤住院治疗、被鉴定为八级伤残的事实没有争议，争议的焦点是，接受常某某提供劳务的责任主体是谁、原审程序是否违法。根据当事人提供的证据，能够证明接受常某某提供劳务的责任主体是上诉人兰州正昌实业有限公司，故上诉人兰州正昌实业有限公司应承担赔偿责任；上诉人提出主审法宫在诉讼前己经知道案件的具体情况，就应当自动回避的理由，无法律依据，本院不予支持；关于常某某是否应承担责任的问题，因无证据证明被上诉人常某某在该事故中有故意或者重大过失的行为，故被上诉人常某某对自己的损失不应承担部分责任；关于被上诉人常某某各项损失费用计算是否正确的问题，因原审有充分的证据能够证明被上诉人常某某在城镇连续居住满一年以上并以城镇收入为主要生活来源，故其误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费应以城镇标准计算，误工费的天数、精神损害抚慰金和其他损失的计算均符合法律规定，原审判决并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人所持上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5050元，由上诉人兰州正昌实业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李永旺
代理审判员 任捻团
代理审判员 高 扬
二〇一五年六月四日
书 记 员 韩依娇