贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔23民终927号上诉人（原审原告）：王由华，男，1965年3月19日生，汉族，贵州省兴义市人，住兴义市。上诉人（原审被告）：贵州福平能源集团投资有限公司兴义市白瓦窑镇凹子冲煤矿，住所地贵州省黔西南州兴义市白碗窑镇凹子冲，组织机构代码21530116-9。负责人马永会，煤矿负责人。委托诉讼代理人：何秋庆，兴义市中心法律服务所法律工作者，特别授权代理。上诉人王由华与上诉人贵州福平能源集团投资有限公司工作保险待遇纠纷一案，二上诉人均不服贵州省兴义市人民法院(2017)黔2301民初441号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人王由华的上诉请求：上诉人王由华在被上诉人贵州福平能源集团投资有限公司兴义市白瓦窑镇凹子冲煤矿工作期间，被上诉人从未为上诉人购买任何工作保险，故一审法院判决保留上诉人与被上诉人之间劳动关系错误，上诉人申请与被上诉人解除劳动关系完全合法，请求二审法院依法解除上诉人与被上诉人之间劳动关系。依法改判上诉人的残疾赔偿金54757元/年×10年=547570元，停工留薪期待遇4564元/月×12个月=54768元，护理费152元/天×95天=14440元，伙食补助费30元/天×95天=2850元。其他赔偿按一审法院判决为准。上诉人贵州福平能源集团投资有限公司兴义市白瓦窑镇凹子冲煤矿（以下简称凹子冲煤矿）上诉称：1.本安系工作保险待遇纠纷案件，根据《工作保险条例》的规定，被上诉人系四级伤残，应当按规定退出工作岗位，保留双方之间劳动关系并到社保部门领取四级工作的伤残补助金。2.被上诉人未举证证实护理人员收入情况，故护理费应当按照居民日服务工资78.9元/计算。3.被上诉人主张营养费、交通费、复印费于法无据。王由华向一审法院起诉请求：1.判决自裁决之日起解除原告与被告之间事实劳动关系；2.判决被告向原告支付工伤四级伤残残疾赔偿金547570元（54757元／年×10年）；3.判决被告向原告支付工伤四级伤残停工留薪期待遇54768元（4564元／月×12个月）；4.判决被告向原告支付住院期间护理费14440元（152元／天×95天）、伙食补助费2850元（30元／天×95天）、伤残等级鉴定费320元、复查费780元、医疗费14104.93元、交通费2000元（以上共计636832.93）；5.本案诉讼费被告承担。一审法院认定事实：原、被告双方于2014年2月26日至2014年6月11日存在劳动关系。2015年10月27日，原告到贵阳市白云区贵厂医院治疗至2016年1月30日，共住院95天，支付医疗费14104.93元，出院诊断为煤工尘肺贰期，呼吸道感染、肝功能不全、低钾血症、高脂血症；2016年1月25日，贵阳市公共卫生救治中心贵阳市职业病防治医院对原告所患职业病诊断为煤工尘肺贰期；2016年4月1日，黔西南州人力资源和社会保障局对原告所患职业病认定为工伤。2016年4月14日，原告到黔西南州医院进行检查，支付检查费80元；2016年5月10日，黔西南州人民医院对王由华所患职业病诊断为：煤工尘肺贰期；2016年9月5日，原告到黔西南州医院进行检查，支付检查费700元；2016年9月30日，原告所患职业病经黔西南州劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残四级，支付鉴定费320元。尔后，原告向兴义市人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除与被告的劳动关系，并由被告支付其四级伤残工伤保险待遇636832.93元，该仲裁委于2016年12月26日作出兴劳（人）仲案裁字[2016]150号仲裁裁决书，裁决驳回原告的仲裁请求。另查明，经本院到兴义市社保经办机构核实，截止至2017年4月7日，王由华在该机构没有任何参保信息。一审法院认为，职工有享有工伤保险待遇的权利，用人单位有为职工缴纳工伤保险费的义务。原、被告于2014年2月26日至2014年6月11日存在劳动关系，原告经医疗机构诊断为煤工尘肺贰期，经职能部门鉴定为伤残四级，依法应享受职业病待遇。因社保经办机构没有原告参加工伤保险的相关信息，原告此次患职业病所产生的相关工伤保险待遇应由被告支付。《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条“对从事接触职业病危害作业的劳动者，用人单位应当按照国务院安全生产监督管理部门、卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。用人单位……对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。”之规定，被告在原告离开其单位时，组织原告进行离岗时的职业健康检查，故原、被告于2014年6月11日签订的《解除劳动关系协议书》中对解除劳动关系的约定因违反法律规定，依法应为无效，原、被告双方的劳动关系仍未解除。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》[2011]第27号、《省人力资源和社会保障厅关于工伤保险基金省级统筹若干问题的处理意见（一）》[2014]341号，之规定，原告在停工留薪期内原工资福利不变，但一般不超过12个月，被告的停工留薪期从住院之日（2015年10月27日）计算至定残日（2016年9月30日）共11个月，因原告2014年6月11日离开被告煤矿，故停工留薪期内的“原工资”应指因原告离开被告煤矿时的工资（即2014年度），因原告未提供证据证明自己当时的具体工资数额，故原告停工留薪工资标准应按2014年黔西南州城镇单位从业人员月平均工资为3736元计算；住院期间护理费按误工费计算，标准参照2014年贵州省农林牧渔业30850元/年计算；检查费（因诊断和鉴定产生）780元；被告到贵阳市治疗职业病所产生的交通费酌情按500元计；一次性伤残补助金，四级伤残为本人21个月工资，因原告未提供证据证明自己的工资数额，故原告工资按认定工伤时（2016年4月1日）上一年度（2015年度）黔西南州在岗职工年平均工资计算，经核实，2015年黔西南州在岗职工年平均工资为54757元。综上，被告凹子冲煤矿应承担原告王由华因本次患职业病所产生的工伤保险待遇为：1.医疗费14104.93元；2.检查费780元；3.护理费8029元（30850元/年÷365天×95天）；4.住院伙食补助费950元（10元/天×95天）；5.交通费500元（酌定）；6.停工留薪期工资41096元（3736元/月×11个月）；7.鉴定费320元；8.一次性伤残补助金：95824.75元（54757元/年÷12月×21个月）。上述8项共计：161604.68元。原告王由华按月领取的伤残津贴，四级伤残为本人工资的75%，每月支付，从认定工伤时至原告法定退休年龄时止。伤残津贴计算为：54757元/年÷12月×75%=3422.31元/月。截止2017年3月31日，被告应支付原告的伤残津贴为：3422.31元/月×12月=41067.72元，（2016年4月1日认定为工伤）。据此，依照《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条、第五十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、保留原告王由华与被告贵州福平能源集团投资有限公司兴义市白瓦窑镇凹子冲煤矿之间的劳动关系；二、由被告贵州福平能源集团投资有限公司兴义市白瓦窑镇凹子冲煤矿支付原告王由华因患职业病所产生的医疗费、检查费、住院伙食补助费、住院期间护理费、交通费、停工留薪期工资、鉴定费、一次性伤残补助金共计161604.68元；三、由被告贵州福平能源集团投资有限公司兴义市白瓦窑镇凹子冲煤矿支付原告王由华2016年4月1日至2017年3月31日期间的伤残津贴41067.72元；四、由被告贵州福平能源集团投资有限公司兴义市白瓦窑镇凹子冲煤矿每月支付原告王由华伤残津贴3422.31元，从2017年4月1日支付至原告王由华法定退休年龄时止。五、驳回原告王由华的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告贵州福平能源集团投资有限公司兴义市白瓦窑镇凹子冲煤矿承担。上述二至三项合计202672.40元，限本判决生效后十日内履行，第四项限本判决生效后按月履行。二审中，当事人未提供新的证据。本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：1.王由华与凹子冲煤矿的劳动关系是应当保留还是应当解除；2.凹子冲煤矿是否应当支付王由华伤残赔偿金及应当如何支付；3.一审法院在护理费的计算是否合法；4.王由华主张营养费、交通费、复印费是否于法有据。关于劳动关系是应当保留还是解除的问题，《工伤保险条例》第三十五条规定，职工国工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位。王由华因工致四级伤残，应保留劳动关系，退出工作岗位。故王由华所提“一审法院判决保留上诉人与被上诉人之间劳动关系错误，上诉人申请与被上诉人解除劳动关系完全合法，请求二审法院依法解除上诉人与被上诉人之间劳动关系。”的上诉理由不能成立，不予采纳。上诉人凹子冲煤矿所提“本安系工作保险待遇纠纷案件，根据《工作保险条例》的规定，被上诉人系四级伤残，应当按规定退出工作岗位，保留双方之间劳动关系”的上诉理由成立，予以采纳。关于凹子冲煤矿是否应当支付王由华伤残赔偿金及应当如何支付的问题，根据《工作保险条例》第六十二条第二款的规定，应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按条例服务骗过人工伤保险待遇项目的标准支付费用。本案中，社保经办机构没有王由华参加工伤保险的相关信息，故王由华此次患职业病所产生的相关工伤保险待遇应由凹子冲煤矿支付。凹子冲煤矿上诉所提“王由华应到社保部门领取四级工伤的伤残补助金”的上诉理由不能成立，不予采纳。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》，《贵州省人力资源和社会保障厅关于工伤保险基金省级统筹若干问题的处理意见（一）》的规定，原审法院计算凹子冲煤矿应承担王由华因本次患职业病所产生的工伤保险待遇为：医疗费14104.93元，检查费780元，护理费8029元，住院伙食补助费950元，交通费（酌定）500元，停工留薪期工资41096元，鉴定费320元，一次性伤残补助金95824.75元，合计共161604.68元并无不当。王由华所提“改判上诉人的残疾赔偿金54757元/年×10年=547570元，停工留薪期待遇4564元/月×12个月=54768元，护理费152元/天×95天=14440元，伙食补助费30元/天×95天=2850元。其他赔偿按一审法院判决为准。”及凹子冲煤矿所提“被上诉人未举证证实护理人员收入情况，故护理费应当按照居民日服务工资78.9元/计算；被上诉人主张交通费、复查费于法无据”的上诉理由不能成立，不予采纳。综上所述，王由华、贵州福平能源集团投资有限公司兴义市白瓦窑镇凹子冲煤矿的上诉请求均不能成立，应予驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由王由华负担10元，贵州福平能源集团投资有限公司兴义市白瓦窑镇凹子冲煤矿负担10元。本判决为终审判决。审判长  蒋文禄审判员  刘 忠审判员  陈颜虹二〇一七年八月二十二日书记员  黎 漓