内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）内04民终380号
上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司赤峰中心支公司，住所地赤峰市新城区。
负责人：唐国春，该公司副总经理。
委托诉讼代理人：吕海龙，该公司职工。
被上诉人（原审原告）：张璐，女，1998年5月19日出生，汉族，学生，住赤峰市。
委托诉讼代理人：张克安（系被上诉人张璐之父），住赤峰市。
被上诉人（原审被告）：王景成，男，1995年10月9日出生，其他基本信息不详。
被上诉人（原审被告）：张彦彬，1988年8月7日出生，其他基本信息不详。
上诉人安华农业保险股份有限公司赤峰中心支公司（以下简称安华保险公司）因与被上诉人张璐、王景成、张彦彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服赤峰市红山区人民法院（2016）内0402民初6473号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
安华保险公司上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审。事实与理由：一、涉案肇事车辆由刘军在我公司投保。在与刘军订立商业保险合同时，将作为保险合同一部分的《安华农业保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》给了刘军，免责条款采用四号加粗字体。我公司就免责条款向刘军做了解释说明。一审时我公司已向法院出具《机动车综合商业保险免责事项说明书》及《安华农业保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》。一审法院以我公司不能举证证明对刘军在投保商业三者险时履行了特别告知免责条款义务，且该条款对被上诉人张璐不具有约束力为由，判令我公司在商业险限额内进行赔偿，显失公平。二、道路交通安全法规定饮酒不得驾驶机动车上路，被上诉人王景成饮酒后开车，造成交通事故属于故意，根据交强险责任免除条款，我公司也不应承担赔偿责任。
张璐辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
王景成、张彦彬未答辩。
张璐向一审法院提出诉讼请求：判令王景成赔偿医疗费23202.66元、护理费4309.2元、伙食补助费1900元、营养费1900元、交通费752元、衣物损失费200元、邮寄费300元、住宿费576.7元、精神抚慰金6000元，合计39140.56元，张彦彬承担连带赔偿责任，安华保险公司在交强险与商业险限额内承担赔偿责任。
一审法院认定事实：2016年8月3日20时17分许，王景成饮酒（血液酒精含量为65.63mg/100ml）后驾驶×××号尼桑牌小型汽车，沿红山区火花路由北向南行驶至京香乐活门前时，与前方张立杰驾驶的电动车（车后乘坐张璐）沿火花路由北向南行驶时相撞，致张璐及张立杰受伤，两车不同程度受损，造成一起道路交通事故。经赤峰市公安局交通警察支队红山大队赤公交认字【2016】第118号道路交通事故认定书认定，王景成承担此事故的全部责任，张立杰、张璐无责任。交通事故发生后，张璐因腹部挤压伤、腹腔积血、多处皮肤浅表擦伤、脑震荡入住赤峰市第二医院住院治疗19天，花费医疗费23202.66元。×××号尼桑牌小型汽车车辆登记所有人为张彦彬，车辆在安华保险公司投保交通事故责任强制保险与第三者责任险，三者险限额为50万元。张璐系张立杰女儿。
本案争议焦点：1、安华保险公司是否应在商业三者险限额内承担赔偿责任？安华保险公司提交了机动车综合商业保险条款，认为按照合同约定醉酒驾车，保险公司不应在商业三者险限额内承担赔偿责任。张璐认为保险条款只对保险公司与投保人之间具有约束力，另外，保险公司仅提供刘军签名的单页材料，不能证明其全面履行了告知免责事项的义务，故保险公司应在三者险限额内承担赔偿责任。
2、对张璐主张的损失数额有争议，张璐提交的医疗费收据、住院病案，安华保险公司认为张璐在住院期间进行了二次CT平扫，且结果一致，在住院费用中应将第二次CT检查费用扣除，张璐主张的营养费没有法律依据，主张护理费过高，没有依据。对张璐提交的长春理工大学入学通知书、退学申请表、住宿费单据、邮寄费收据、车票等证据有争议，安华保险公司认为住院病历记载张璐出院时精神状态好，生命体征平稳，受伤部位未明显异常，四肢活动正常，因此，张璐的上述损失与交通肇事没有直接必然联系，对张璐主张的邮寄费、住宿费、交通费、精神抚慰金不应赔偿。
一审法院认为：张璐在交通事故中受伤，肇事车辆×××号轿车在安华保险公司投保了交强险与商业三者险。依据《最高人民法院关于道路交通损害赔偿司法解释》第十六条的规定，机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿的规则确定赔偿责任。本案中商业三者险保险合同虽有免责条款，但安华保险公司不能举证证明对投保人在投保商业三者险时履行了特别告知免责条款的义务，且该条款对张璐不具有约束力，因此，安华保险公司在商业三者险限额内不能免除赔偿责任，对张璐的损失应依据上述法律规定的原则予以赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案中车辆使用人与所有人不是同一人，车辆使用人及所有人均未到庭参加诉讼，张璐亦未举出证实车辆所有人有过错的证据，故对张璐要求张彦彬承担连带赔偿责任的诉讼请求，不予支持。
对张璐受伤后所发生的经济损失应按《二O一六年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》、《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》的相关规定计算赔偿金额，对于张璐提出的诉讼请求：（1）张璐主张的医疗费23202.66元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第1款的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。本案中张璐要求赔偿的医疗费23202.66元，有相应医疗单据及诊断证明在卷佐证，虽张璐进行了两次CT平扫，但系遵医嘱所为，不应以结论一致，而将第二次CT费用在医疗费中扣除，故对张璐主张的医疗费23202.66元，依法予以支持。（2）张璐主张的伙食补助费1900元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。内蒙古自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为区内100元，该事项请求应为19天×100元=1900元。本案中张璐的诉讼请求未超出计算标准数额,因此对张璐伙食补助费的诉讼请求予以支持。(3)张璐主张的营养费1900元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中张璐虽未构成伤残，但考虑张璐伤情、年龄及女孩等因素，对张璐主张的营养费1900元，予以支持。（4）张璐要求的住院期的护理费4309.2元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员没有收入的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案中张璐的护理人未能举证证明有固定收入的相关证据，按照自治区相同或者相近行业上一年度职工平均工资为：居民服务业和其他服务业为41405元（113.4元／日），医嘱中8月3日至8月5日为一级护理，护理人数为2人，8月6日至13日为二级护理，护理人数为1人，113.4元×3天=340.2元×2人=680.4元，113.4元×16天=1814.4元，共计为2494.8元。张璐主张的护理费超出规定的计算标准，对合理部分予以支持，对超出部分不予支持。（5）张璐主张的交通费752元，该费用虽有交通费票据，但有些交通费票据不能证明与本案有直接因果关系，故对张璐主张的交通费，依据常规行驶路线及收费标准酌情保护200元，对超出部分不予支持。（6）张璐主张的衣服损失200元，未能提供证据证明其主张，故对张璐主张的衣服损失不予支持。（7）张璐主张的邮寄费300元、住宿费576.7元，因未能提供证据证明该费用的发生与本次交通事故有直接因果关系，故对张璐主张的该费用不予支持。（8）张璐主张的精神抚慰金6000元，依据《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》第六条规定，受到人身损害的当事人或者死者的近亲属遭受精神损害请求精神损害赔偿的，可以以精神抚慰金的形式，根据该起交通事故对受到人身损害的当事人或者死者近亲属的加害程度、赔偿义务人的给付能力和当地生活水平酌情给付。当事人身体因伤致残提出精神损害赔偿的，精神抚慰金按照总数30000元以下的金额酌情给付，并依据相应伤残等级，按照每个级差10%递减计算。本案中张璐未构成伤残，故对张璐要求精神抚慰金的诉讼请求不予支持。
综上所述,因本次交通事故张璐产生的医疗费23202.66元、伙食补助费1900元、营养费1900元、护理费2494.8元、交通费200元，合计人民币29697.46元。依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的约定，安华保险公司按照交强险合同的约定在10000元限额中赔偿张璐5254.93元（医疗费、伙食补助费、营养费），剩余部分的医疗费、伙食补助费、营养费由安华保险公司在商业三者险限额内承担赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及上述法律之规定，一审法院判决：一、安华农业保险股份有限公司赤峰中心支公司于本判决生效后十日内在交强险范围内一次性赔付张璐医疗费、伙食补助费、营养费5254.93元、护理费2494.8元、交通费200元，在商业三者险限额内赔付医疗费、伙食补助费、营养费21747.73元，总计人民币29697.46元。二、驳回张璐其他诉讼请求。
本院二审经审理查明：刘军为涉案车辆向安华保险公司投保的商业三者险保险条款第二十三条后的责任免除部分，包括第二十四条、二十五条、二十六条使用了加黑加粗字体，其中第二十四条载明，在驾驶人饮酒的情形下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿。
其他事实与原审查明的事实相同。
本院认为：一、安华保险公司是否应承担商业三者险保险责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第二款规定：”饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，......，不得驾驶机动车。”根据该条规定，酒后驾驶属于法定禁止驾驶的情形。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第十条规定：”保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第十一条规定：”保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。”根据上述法律规定结合本案事实可以认定，安华保险公司对于酒后驾驶的免责条款履行了提示义务，免责条款生效。承保商业三者险的保险公司承担赔偿义务的性质系合同义务，应当根据其与投保人之间签订的保险合同的约定以及保险法的相关规定作出赔偿。据此，安华保险公司对王景成酒后驾驶发生交通事故给张璐造成的损失，依法不应当在商业三者险限额内承担赔偿责任。该部分赔偿责任，应当由王景成承担。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，车辆所有人知道或应当知道驾驶人因饮酒不能驾驶机动车的，应当认定其对损害的发生有过错，承担相应的赔偿责任。因涉案交通事故系王景成饮酒后造成，张璐要求作为车辆所有人的张彦彬承担责任，而王景成、张彦彬一、二审均未出庭陈述，无法确定张彦彬过错程度，本院认定张彦彬知道或应当知道王景成饮酒后不能驾驶，对损害的发生有过错，与王景成承担连带赔偿责任。
安华保险公司上诉称王景成饮酒驾车造成交通事故属于故意，其不应承担交强险赔偿责任，没有事实和法律依据，不能成立。
综上所述，一审法院判令安华保险公司在商业三者险内承担赔偿责任，没有事实和法律依据，应予纠正。安华保险公司的上诉理由部分成立，其相应的上诉请求应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、变更赤峰市红山区人民法院（2016）内0402民初6473号民事判决第一项为：上诉人安华农业保险股份有限公司赤峰中心支公司于本判决生效后立即赔偿被上诉人张璐医疗费、伙食补助费、营养费5254.93元，护理费2494.8元，交通费200元，合计7949.73元；
二、撤销赤峰市红山区人民法院（2016）内0402民初6473号民事判决第二项；
三、被上诉人王景成于本判决生效后立即赔偿被上诉人张璐医疗费、伙食补助费、营养费21747.73元；被上诉人张彦彬对上述费用承担连带赔偿责任；
四、驳回被上诉人张璐的其他诉讼请求；
五、驳回上诉人安华农业保险股份有限公司赤峰中心支公司的其他上诉请求。
一审案件受理费774元，由王景成负担674元，安华农业保险股份有限公司赤峰中心支公司负担50元，张璐负担50元；一审邮寄费80元、公告送达费400元，全部由王景成负担；二审案件受理费774元、邮寄费80元，全部由王景成负担。
本判决为终审判决。
审判长王利峰
审判员刘润涓
审判员周振卿
二〇一八年三月二十六日
书记员尹适森