襄阳市襄州区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂0607民初147号
原告：崔永艳，女，1979年8月23日生，汉族，住襄阳市襄阳东津新区。
委托诉讼代理人：樊海清，襄阳市襄州区大禹法律服务所法律服务工作者。代理权限：特别授权，代为承认、放弃、变更诉讼请求；代收法律文书。
被告：颜星星，男，1987年10月14日生，汉族，住广水市。
委托诉讼代理人：董修华，湖北法正大律师事务所律师。代理权限：一般代理。
第三人：襄阳市鼎诺房地产经纪有限公司，住所地：襄阳市樊城区大庆东路120号金茂凯悦1幢1层111室。
法定代表人：孟华伟，该公司总经理。
原告崔永艳诉被告颜星星、第三人襄阳市鼎诺房地产经纪有限公司（以下简称鼎诺公司）房屋买卖合同纠纷一案，本院于2018年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告崔永艳及其委托诉讼代理人樊海清，被告颜星星委托诉讼代理人董修华，第三人鼎诺公司法定代表人孟华伟到庭参加诉讼。庭后，原、被告申请庭外和解，但未达成和解协议。本案现已审理终结。
原告崔永艳向本院提出诉讼请求：1.请求法院解除原、被告于2017年7月11日签订的《房地产买卖合同》；2.判令被告颜星星返还原告崔永艳支付的定金50000元；3.判令被告颜星星向原告崔永艳支付违约金176000元；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年7月11日，原、被告经第三人鼎诺公司介绍签订了房地产买卖合同。该合同约定了双方的权利义务。原告已按约定履行了合同的约定，并支付定金50000元，被告拒绝按约定履行办理房产过户手续，于2017年11月9日将其所有的诉争房屋变卖。为此，引起诉讼。
被告颜星星辩称：1.定金和违约金只能择一适用，原告违反合同法的规定，请求法院予以驳回；2.原告损失只有5万元，以及5万元所产生的银行同期利率损失，原合同约定的20%违约金过高，请求法院核减；3.违约金应以实际损失为基础，请求法院查明原告崔永艳的实际损失后，依法予以裁判。4.原告崔永艳的实际损失为51431.50（含5万元定金），法院支持违约金的上限为66860.95元。
第三人鼎诺公司述称：1.同意原告崔永艳的意见；2.我可以作证，原告支付了被告5万元定金，其中3万元现金，2万元是转的账。
本院经审理认定事实如下：2017年7月11日，售房人（甲方）颜星星与购房人（乙方）崔永艳、经纪方（丙方）鼎诺公司签订《房地产买卖合同》。该合同约定：第一条房屋基本情况。甲乙双方委托丙方居间促成订立的房产买卖合同标的位于襄阳市襄州区××学院××房产，所有权人颜星星，建筑面积117平米，毛坯房。第三条成交价格与相关约定。甲乙方协商实际成交价格为880000元，该房屋交易过程中产生的一切费用由乙方承担。第五条付款、交房约定。1.定金约定：乙方于2017年7月11日交付购房定金（履约保证金）50000元整；甲方将购房合同暂存于丙方，由丙方签具文件签收单签收。定金收取方式为甲乙方共同确定由丙方代收。2.付款约定。一次性付款：甲乙丙三方约定于2017年8月4日之前去襄阳市房管局办理过户手续（或更换合同），待甲方配合乙方在房管局审核完资料并过户同时（或更换合同），乙方付款830000元给甲方。第七条违约责任。1.甲方保证上述房产产权清晰，自签订本合同之日起，如发生于甲方及其房产有关的产权或纠纷，由甲方负责解决并承担一切后果及违约责任，因此导致合同履行不能或者合同无效的，甲方应向守约方承担责任（甲方对丙方的违约责任按成交价格的5%赔偿）同时乙方解除合同。4.甲乙任何一方拒绝履行合同，或发生本条1项的违约情形，均有违约方向另一方支付约定房屋成交价格的20%作为违约金，违约方同时赔偿丙方成交价格的5%的中介佣金和违约金。第十条其他约定事项。甲乙双方友好协商达成以下约定：民发学院派1号楼1单元2204（颜星星）如果有抵押贷款或者是私人欠款、债务纠纷情况，一律由卖方自己负责清偿承担，与买方崔永艳没有任何关系。如因丙方未能在约定时间内协助过户造成甲乙方违约，丙方自行承担佣金。合同签订当日，颜星星收到崔永艳购买民发世界城学院派1-1-2204房屋定金50000元，并出具收据。之后，崔永艳、鼎诺公司多次与颜星星联系办理房屋过户事宜，在得知颜星星领取房产证后多次催促颜星星办理房屋过户手续未果，崔永艳向本院提起诉讼。
另查明，2017年10月24日，颜星星领取诉争房屋的房产证。11月9日，颜星星将诉争的房屋卖给他人，并在襄阳市襄州区房管局办理了房屋产权转移手续。
本院审理期间，原告崔永艳于2018年3月9日向本院申请财产保全，请求查询并冻结颜星星在金融机构的100000元存款，并支付保全费1020元。
本院认为，依法成立的合同受法律保护。原告崔永艳经第三人鼎诺公司介绍与被告颜星星签订的《房地产买卖合同》，系三方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，应受法律保护。被告颜星星未按约定履行合同，而是将诉争房屋卖给他人并办理产权转移手续，存在违约行为，应当承担相应的民事责任。庭审中，原告崔永艳选择诉请被告承担违约责任适用违约金条款，放弃适用定金条款，并增加请求法院解除原、被告于2017年7月11日签订的《房地产买卖合同》，要求被告颜星星返还已支付的5万元定金的诉请，不违反相关法律规定，本院予以确认。关于原告请求解除原、被告于2017年7月11日签订的《房地产买卖合同》问题，本院审查认为，因本案讼争房屋已过户到他人名下，致原、被告房屋买卖合同履行不能，依据双方签订的《房地产买卖合同》第七条第1项：“甲方保证上述房产产权清晰，自签订本合同之日起，如发生于甲方及其房产有关的产权或纠纷，由甲方负责解决并承担一切后果及违约责任，因此导致合同履行不能或者合同无效的，甲方应向守约方承担责任（甲方对丙方的违约责任按成交价格的5%赔偿）同时乙方解除合同。”的约定，原告崔永艳可以解除合同，合同解除通知到达对方的时间为原告崔永艳提出解除合同诉请送达被告之日，故本院确认原告崔永艳解除合同的行为有效，合同已于2018年4月19日解除。关于原告崔永艳要求被告颜星星返还已支付的定金50000元，并向原告崔永艳支付违约金176000元的诉讼请求，本院审查认为，该50000元定金属崔永艳依约已经履行的费用，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，被告颜星星应予返还；被告颜星星违背诚实信用原则，其违约行为致使合同目的不能实现，原告崔永艳依照《房地产买卖合同》的约定要求被告颜星星支付房屋成交价格880000元的20%即176000元的违约金，符合双方签订的《房地产买卖合同》第七条第1、4项：“违约方支付约定房屋成交价格的20%的违约金”的约定，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条：“买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理”的规定，被告颜星星应当依约支付违约金。被告颜星星辩称定金和违约金只能择一适用，原告违反合同法的规定，请求法院予以驳回。本院审查认为，原告在诉讼中已选择适用违约金条款，放弃适用定金条款，故被告这一辩解不能成立，本院不予采信。被告颜星星辩称违约金应以实际损失为基础，原告损失只有5万元，以及5万元所产生的银行同期利率损失，原告崔永艳的实际损失为51431.50（含5万元定金），法院支持违约金的上限为66860.95元，原合同约定的20%违约金过高，请求法院核减。经本院释明，被告表示对诉争合同所涉房屋的市场价值不申请鉴定。本院审查认为，被告主张违约金约定过高。应承担证明约定的违约金“过分高于造成的损失”和“显失公平”的举证责任，但其未提供相应证据，应承担举证不能的法律后果。故其辩解理由不能成立，本院不予采信。
综上所述，对原告崔永艳要求被告颜星星返还已支付的5万元定金，并向原告崔永艳支付违约金176000元的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百一十六条之规定，判决如下：
一、确认原告崔永艳与被告颜星星于2017年7月11日签订的《房地产买卖合同》已于2018年4月19日解除；
二、被告颜星星于本判决生效后十日内返还原告崔永艳支付的定金5万元，并向原告崔永艳支付违约金176000元，合计226000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取2345元，保全费1020元，共计3365元，由被告颜星星负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。
审判员 张广宇
二〇一八年四月二十三日
书记员 吴 倩