浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙06民终4611号上诉人（原审被告）：许建海，男，1970年10月15日出生，汉族，住绍兴市越城区，委托诉讼代理人（特别授权）：徐晓军，浙江鉴水律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：金招云，女，1960年12月2日出生，汉族，住绍兴市越城区，委托诉讼代理人（特别授权）：马南兴，绍兴市为民法律服务所法律工作者。原审被告：杭州德宇汽车销售服务有限公司，住所地杭州市萧山区宁围街道浙江世纪汽车市场2幢10号。法定代表人：郑才博，经理。原审被告：华泰财产保险有限公司上海分公司，住所地中国（上海）自由贸易实验区浦东大道720号26楼2601室、2605室、2607室、2609-2615室、3楼A室，统一社会信用代码：91310000582094229D。负责人：宋正光，总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：平信富，该公司员工。上诉人许建海因与被上诉人金招云、原审被告杭州德宇汽车销售服务有限公司（简称德宇汽车公司）、原审被告华泰财产保险有限公司上海分公司（简称华泰保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省绍兴市越城区人民法院（2017）浙0602民初7222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月18日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。许建海上诉请求：撤销原判，改判为上诉人赔付给被上诉人各项损失计13662.19元，原审被告德宇汽车公司对超出保险公司赔偿范围的金额承担连带责任。事实和理由：一、上诉人对交通事故的责任予以认定，但一审法院按城镇标准计算残疾赔偿金及认定被上诉人存在误工损失系认定事实错误。一审法院仅凭单位的证明，在没有劳动合同、工资单相印证，且被上诉人对自身劳动情况的称述与证人证明存在矛盾的情况下，认定被上诉人以非农收入为主要生活来源，显然与事实不符，适用法律不当。被上诉人已达56周岁，远远超过退休年龄，不应计算误工费。二、案涉车辆系原审被告德宇汽车公司所有，原审被告也未提供其与上诉人之间存在约定的证据，一审法院判定超出保险范围的赔偿由上诉人全额负担，而车辆所有人无需承担任何赔偿责任，在一审判决文书中没有相应的法律依据。综上，一审法院认定事实错误，适用法律不当，赔偿标准应以农村标准计算，且不应计算误工费，总的赔偿费用为医疗费用124233.61元、住院伙食补助费1260元、营养费2700元、残疾赔偿金100610.4元、护理费13824.9元、精神损害抚慰金3960元、鉴定费1870元、交通费500元，共计248958.91元。根据法律规定，扣除保险公司赔偿的，上诉人还应承担27375.35元，减去上诉人已垫付的13713.16元，尚需赔付13662.19元。原审被告德宇汽车公司对超出保险公司范围的赔偿金额承担连带责任。被上诉人金招云辩称：被上诉人对事故责任认定予以认可。一审法院按照城镇标准计算残疾赔偿金系事实清楚，适用法律正确。被上诉人提供的居住地村委会证明、工资证明、所在公司营业执照、证人证言均能证明被上诉人以非农收入作为主要生活来源且存在误工损失。综上所述，请求驳回上诉，维持原判。原审被告德宇汽车公司未作陈述。原审被告华泰保险公司述称：对于上诉人商业险没有投保不计免赔的，华泰财产保险有限公司上海分公司享受10%的免赔，但是一审没有执行，请求在二审中更正。金招云向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残补助金、交通费、住院伙食补助费、伤残鉴定费、精神损失费等共计人民币290985.27元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院经审理认定事实：2016年4月1日15时30分，被告许建海驾驶一辆车牌号为浙Ａ×××××的小型轿车途经绍兴市越城区上樊公路绍兴市越城区皋埠镇西堡村路口地方时，在行驶过程中未确保安全行驶，与转弯的由原告金招云驾驶的电动自行车发生碰撞，造成原告金招云受伤及浙Ａ×××××小型轿车、原告金招云所驾驶的电动自行车受损的交通事故。该事故经交警部门认定，被告许建海和原告金招云各承担事故的同等责任。事故发生后，原告即被送往绍兴市人民医院住院治疗，住院两次共计42天。出院后，原告自行委托绍兴明鸿司法鉴定所对其伤残等级及三期进行鉴定，该所于2017年5月31日出具鉴定意见书2份，鉴定意见为原告之伤构成两个九级伤残，一个十级伤残。误工期拟为270日，护理期拟为90日，营养期拟为90日。诉讼中，经被告许建海申请，该院依法委托浙江大学司法鉴定中心对原告金招云的伤残等级及护理期、营养期重新鉴定，该所鉴定意见为原告金招云构成一处九级伤残、一处十级伤残。护理期拟为90日（包括住院时间），营养期拟为90日。另查明，肇事车辆浙Ａ×××××的小型轿车登记车主为被告德宇汽车公司，并在被告华泰保险公司投保交强险和商业三者险5万元，未投保不计免赔险，事故发生在保险期间内。根据被告提供的商业三者险保险条款的约定，负事故同等责任的，保险人即被告华泰保险公司在其商业三者险限额内享有10%的免赔率。事故发生后，许建海已为原告垫付费用13713.16元。一审法院认为，公民的人身权及财产权受法律保护，侵犯他人人身权益和财产权益应当承担民事责任。该案交通事故经交警部门认定事实并作出责任认定，原、被告均无异议，故该院对本次事故的发生及责任认定予以确认。原告的各项损失，医疗费，以原告提交的医疗费票据为准，剔除原告住院期间伙食费1742.5元，一审法院依法核定为124233.61元。住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费，证据充分，于法有据，一审法院予以支持。误工费，该院认为，原告金招云虽已达到退休年龄，但仍从事劳动，故该院根据原告提供的证据及年龄、健康状况等综合考虑，对原告的误工费酌情确认70元/天，误工期限参照原告鉴定意见，对此核定为18900元。残疾赔偿金，原告金招云虽系农村户籍，但根据原告提供的证据证明其在事故发生前以非农收入为主要生活来源，故该院参照2017年浙江省城镇居民可支配性收入47237元/年标准并结合原告重新鉴定的伤残等级，对残疾赔偿金核定为207842.8元（47237元/年×0.22×20年）。精神损害抚慰金，根据原告伤情及事故责任认定，该院酌情确认3960元。鉴定费，该院根据重新鉴定意见，对原告合理部分的鉴定费予以支持，对此核定为1870元。综上，原告金招云因本次交通事故造成损失计375091.31元，因被告许建海驾驶的肇事车辆在被告华泰保险公司投保交强险，故被告华泰保险公司应在交强险限额内赔付给原告金招云各项损失120000元（其中医疗费用限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元）。原告超出交强险限额的损失255091.31元，根据事故责任认定，该院确认由被告许建海承担60%的赔偿责任，即153054.79元。因被告许建海驾驶的肇事车辆在被告华泰保险公司投保商业三者险（保险限额为5万元），但未投保不计免赔险，根据保险条款的约定，被告华泰保险公司享有10%的免赔率，一审法院认为系原、被告自愿签订的协议，且未违反法律法规禁止性规定，对此该院依法予以确认。故上述损失由被告许建海承担15305.48元，扣除免赔率后的损失137749.31元，由被告华泰保险公司在商业险限额内承担50000元，超出商业险范围的损失87749.31元由被告许建海承担。鉴于事故发生后，被告许建海已为原告垫付13713.16元，为免诉累，可予扣减，故被告许建海尚需赔偿给原告金招云共计89341.63元。关于原告要求被告德宇汽车公司对被告许建海赔偿部分承担连带责任的主张，缺乏相应的事实与法律依据，该院不予支持。关于被告华泰保险公司提出的非医保费用、鉴定费不予承担，误工费不予认可的抗辩意见，依据不足，该院不予采纳。被告德宇汽车公司经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭，该院依法可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告华泰财产保险有限公司上海分公司应赔付给原告金招云各项损失计170000元，被告许建海尚需赔付给原告金招云各项损失计89341.63元。上述款项均应于本判决生效之日起三十日内付清；二、驳回原告金招云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的日期履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2832元，由原告金招云负担308元，由被告许建海负担2524元，被告许建海负担部分于判决生效之日起七日内向该院交纳。该案司法鉴定费2470元，由原告金招云负担136元，由被告许建海负担2334元，因该笔费用系被告许建海预付，故原告金招云负担部分应于判决生效之日起三十日内向被告许建海付清。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。本院经二审审理查明的事实与一审法院认定的一致。本院认为，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条之规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。除一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的以外，当事人没有提出请求的，第二审人民法院不予处理。原审被告华泰保险公司未就不计免赔部分金额提出上诉，本院对此不作审查。本院仅围绕许建海的上诉请求评析认为：一、关于金招云的残疾赔偿金能否按照城镇标准计算及误工费能否支持的问题。残疾赔偿金的赔偿标准应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源地等因素综合判断。受害人的户籍所在地在农村，但主要收入来源于城镇的，残疾赔偿金可参照城镇居民标准计算。本案中金招云在一审中提供了绍兴市越城区皋埠镇皇埠村村民委员会出具的证明、绍兴依芳服饰有限公司出具的证明、工资单、谢雪成出庭所作之证人证言，对于金招云在交通事故发生前以非农收入为主要生活来源的待证事实已然具有高度盖然性，故一审法院参照城镇居民标准计算金招云的残疾赔偿金，并无不当，本院予以维持。关于误工费的问题，上诉人主张被上诉人金招云已达退休年龄，不应支持误工费，本院认为，被上诉人金招云虽已达退休年龄，但其仍具备相应的劳动能力，并在绍兴依芳服饰有限公司工作，现其因本次交通事故造成收入减少，一审法院根据其年龄、从事工作，结合误工时间，酌定其误工费为18900元，应属合理，本院予以维持。二、原审被告德宇汽车公司是否要对被上诉人的损失承担责任的问题。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，机动车所有人对损害的发生有下列过错的，承担相应的赔偿责任：（一）知道或者应当知道机动车存在缺陷，且该缺陷是交通事故发生原因之一的；（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；（三）知道或者应当知道驾驶人因饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等依法不能驾驶机动车的；（四）其它应当认定机动车所有人或者管理人有过错的。根据各方当事人在一审庭审中陈述的内容，上诉人虽称其与德宇汽车公司之间系租赁关系，但其未能提供证据加以证明，因此本院就该项主张不予认可。上诉人与德宇汽车公司仅系车辆的使用人与所有人，双方当事人之间并不存在租赁、借用等法律关系，故本院认为德宇汽车公司作为车辆的所有人在本案中仅需对因车辆存在缺陷所引发的损害承担过错责任。根据绍兴市公安局高新分局高新交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》，本案事故发生的原因是“驾驶人在行驶过程中未确保安全行驶，临然措施不当，与转弯的由金招云驾驶的电动自行车发生碰撞”，并非因车辆缺陷所引发。上诉人许建海亦未能提供证据证明原审被告德宇汽车公司存在其他过错情形，故一审被告德宇汽车公司作为机动车所有人在本案中不应承担赔偿责任。一审法院未援引《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定作为判决依据虽有遗漏，但对此问题的处理并无不当，本院予以照准。综上所述，许建海的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，实体处理得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1692元，由上诉人许建海负担。本判决为终审判决。审判长 刘 艳审判员 梅 云审判员 姚 瑶二〇一八年一月九日书记员 钟利玲?*MERGEFORMAT?10??*MERGEFORMAT?9?