浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0782民初4830号原告：浙江中国小商品城集团股份有限公司，住所地：浙江省义乌市福田路105号海洋商务楼。法定代表人：朱旻，系董事长。委托诉讼代理人:王木，男，1981年7月7日出生，汉族，系原告员工。委托诉讼代理人：毛婧瑜，女，1994年5月28日出生，汉族，系原告员工。被告：四川自贡东大置业有限公司，住所地：四川省自贡市大安区广华路15组85号。法定代表人：王家清，系董事长。委托诉讼代理人：李伟，四川中业律师事务所律师。原告浙江中国小商品城集团股份有限公司与被告四川自贡东大置业有限公司合同纠纷一案，于2017年3月23日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用普通程序于2017年5月9日、2017年6月12日两次公开开庭进行了审理。原告浙江中国小商品城集团股份有限公司的委托诉讼代理人王木、毛婧瑜（仅参加了第一次庭审），被告四川自贡东大置业有限公司的委托诉讼代理人李伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浙江中国小商品城集团股份有限公司向本院提出诉讼请求：请求判令被告支付拖欠原告的品牌使用费66.68万元，并支付逾期付款产生的利息损失18853.77元（以66.68万元为基数，按银行同期贷款利率4.35%自逾期之日起计算至实际支付之日止，自2016年8月1日暂计至2017年3月23日，计234天，共计18853.77元）以及给原告造成的可得利益损失733.32万元，以上三项共计8018853.77元。事实与理由：2015年8月1日，原被告双方协商一致，签订《市场合作协议》，约定协议有效期内，原告授权被告市场作为义乌中国小商品城在自贡市行政区域内的唯一分市场，共享品牌及市场资源。合作期限5年，合作费用为被告向原告支付品牌使用费1000万元，支付方式为被告自协议签订后一周内支付200万元，一周年内（即2016年7月31日前）支付剩余800万元。合同还就双方合作的其他事宜进行了约定。协议签订后，被告支付了首期品牌使用费200万元，剩余800万元到期后，被告以资金短缺为由拒绝支付。后原告多次向被告催讨，被告仍未支付任何费用。鉴于被告拒绝付款的行为已构成根本违约，并导致双方合同签订的目的无法实现，为防止原告的损失进一步扩大，原告于2016年11月28日向被告发出《解除合同通知书》，解除与被告签订的《市场合作协议》。原告认为，被告拒绝支付合同价款的行为，严重侵害了原告的合法权益，已构成根本违约，应依法承担相应的违约责任，赔偿给原告造成的损失。被告四川自贡东大置业有限公司辩称：一、双方协议约定原告应当为被告提供建筑规划、业态布局、容量配比、招商方案等等合理化建议，并帮助被告提高市场经营管理水平，还要选择200家以上的商家进驻或者对接区域总代理，并约定2016年5月1日前实现项目租赁满场率80%以上，原告应当先履行上述的基本义务和完成约定的工作目标，被告再根据原告的履约情况决定是否在2016年7月31日前付清余款，因为原告没有实际履行合同约定的义务，也没有完成工作目标，被告有权不再支付余款，并保留要求原告退回已收到的200万元的权利。二、即使按照双方的约定，1000万元的品牌使用费是用于整个合同的合作项目，这个合作项目的营业面积为15万平方米，但目前实际合作营业面积为5万平方米左右，约定的品牌使用费应当合理调整为1000万元的三分之一。三、被告为合作项目已经投入了设计费60万元，装修费3550万元，为此向银行贷款3000万元用于装修，原告违法中止履约，导致合作项目中断，对后续的招商和运营管理带来极大的困难，造成了被告的巨额损失。四、被告没有收到原告的书面解除合同通知书。综上，被告没有事实和法律依据要向原告支付他所要求的8018853.77元,应当驳回原告的诉讼请求。原告为证明其主张向本院提供了以下证据：证据一、市场合作协议一份，证明原被告双方就品牌使用签订合作协议的事实以及约定的合作期限，合同价款、支付方式等事实。证据二、催款通知书及快递凭据一份，证明原告向被告催讨品牌使用费的事实。证据三、解除合同通知书及快递凭据一份，证明原告于2016年11月28日向被告发出解除合同通知书，解除了市场合作协议。证据四、商请函一份，证明被告收到原告的解除合同通知书，以及涉案项目营业面积发生变化，以及项目进度推进困难系被告方自身原因造成。被告发表质证意见如下：对证据一没有异议，说明一点，在合同的第四条，关于原告的权利义务，第一、二、三项都明确约定了原告在此合同中的基本义务。对证据二催款函及快递凭据有异议，被告没有收到过此函，且此函上关于原告履约情况的描述与实际情况不符，原告没有履行相关的义务。对证据三有异议，通知书上关于原告履约情况的自述与实际情况不相符，原告没有履行相关的义务。对证据四、由于该证据为当庭提交，根据民诉司法解释，我们请求原告说明延时提交该证据的原因，另外对商请函所显示的内容看，实际和被告答辩的内容是一致的。被告为证明其主张，向本院提供证据如下：证据一、市场合作协议复印件一份，证明被告与原告就各自在品牌使用、市场规划、招商运营、派驻团队参与管理等方面的权利义务进行了约定，原告应提供各方面的服务并应达到相应的标准。证据二、川南义乌中国小商品城市场招商及运营管理委托合同复印件一份，证明1、按照《市场合作协议》约定的合作模式，被告委托原告对本案所涉项目进行招商代理及商业运营管理，原告对招商率和项目租赁满场率设定了目标；2、合作项目规划建筑面积153175.30平方米。证据三、建设工程规划核实合格证复印件一份，证据四、建设工程消防验收意见书复印件一份，证明合作项目竣工建筑面积153175.30平方米，10号馆地上1至5层建筑面积共62205.88平方米。证据五、建设工程设计合同复印件一份，证明2016年7月1日被告委托浙江格斧装饰工程有限公司承担东大(川南家具城二期10号馆1至4层共51000平方米的室内装饰设计，设计费60万元。证据六、东大(川南家具城二期10#馆建筑装饰工程施工合同复印件一份，证明2016年9月5日重庆西南铝合金幕墙工程有限责任公司与被告达成协议，由其承包东大(川南家具城二期10号馆内建筑装饰工程，工程借款3550万元。证据七、固定资产借款合同（第702号、023号、024号、025号）复印件四份，证明被告在2016年12月27日、2017年1月16日、1月19日、1月22日分4次向自贡市商业银行借款共计3000万元，借款全部用于东大(川南家具城二期项目10号楼1至4层装饰工程。证据八、付款凭据复印件一份，证明被告已向原告支付合作费用200万元。原告发表质证意见如下：对证据一市场合作协议真实性无异议，对证明目的有异议，只能证明双方基于本协议成立的是品牌许可合作合同关系，对市场规划、招商运营、团队派驻只是意向性的条款。双方如需深入合作是需要另行签定协议约定的。对证据二真实性无异议，但与本案无关联性。被告就该证据所要证明的内容并非按照本案涉案的市场合作协议约定的内容，而是双方又另外达成的一份招商及运营管理委托合同，双方就该份委托合同也存在争议，但正在另案（也在本院）诉讼解决。本案是品牌使用费的争议，因此，应围绕品牌合作协议进行审理。对证据三、四、五、六、七因被告无法提供原件核实，对真实性不予认可。对证据八无异议。经审理查明：2015年8月1日，原告浙江中国小商品城集团股份有限公司（甲方）与被告四川自贡东大置业有限公司（乙方）签订《市场合作协议》一份，内容为：“甲方为实施走出去战略，积极拓展国内市场，更好地服务商户，促进市场持续繁荣；乙方为做好东大川南家居城项目，加强与义乌市场的合作。甲、乙双方本着公平正义、互利共赢的原则，在品牌使用、市场规划、招商运营等方面经友好协商达成以下协议，以资双方共同遵守。第一条合作模式：1、在协议有效期内，甲方授权乙方市场作为义乌中国小商品城在自贡市行政区域内唯一分市场，共享甲方品牌和市场资源；2、甲方派驻具有丰富市场经营管理经验的团队参与乙方市场运营管理，利用义乌中国小商品城成功的经营模式和管理理念，协助培育乙方市场。第二条合作期限：本协议合作期限五年，自2015年8月1日至2020年7月31日止，除本协议提前终止，乙方可在协议有效期满前三个月内向甲方提出续签申请。第三条费用及支付方式：1、合作费用：乙方需向甲方支付品牌使用费1000万元。2、支付方式：自本协议签订后一周内支付200万元，一周年内支付剩余800万元。第四条权利和义务：一、甲方权利和义务1、甲方为乙方的建筑规划、业态布局、容量配比及招商方案等提出合理化建议；2、甲方帮助乙方提升市场经营管理水平，如派人员参与乙方市场运营管理，协助乙方做好市场培育工作；3、甲方帮助乙方提高招商宣传力度，争取选择200家以上有竞争力的义乌中国小商品城商家进驻或对接区域总代理，或在乙方市场内设立相应的义乌小商品经营区、进口商品特色区、义乌购展示中心等，相关费用另行商定；4、乙方在甲方市场驻点招商期间，甲方有偿优惠提供必要的办公场所，并给予招商宣传支持；5、甲方在乙方商户来义乌进货时提供便利支持；6、甲方为乙方在义乌购等平台进行宣传推广时提供便利。二、乙方权利和义务1、乙方应按照甲方的授权范围使用“义乌中国小商品城”的品牌，不得超范围违规违约使用，但凡涉及甲方品牌、形象的宣传方案须报经甲方核准同意后方可实施；2、乙方在其市场内为甲方宣传推广提供便利；3、乙方应为义乌市场商家或企业入驻乙方市场提供便利及优惠；4、乙方为甲方派驻的参与市场经营管理团队提供必要的办公、交通等设施设备，并承担相关费用。……第六条协议解除：1、在协议有效期内，乙方出现下列情况，甲方有权与乙方终止此协议：（1）因经营违法，被政府部门下令停业整顿或吊销营业执照或经营所需的其他证照；（2）在核定区域内未规范运作，造成恶劣影响的；（3）未经甲方同意乙方擅自转让或转授权甲方授予的品牌使用权给第三方；（4）违反本协议中任何一项造成甲方损失的。2.如因乙方原因致使本协议提前终止，乙方已交纳的合作费用不予以退还；如因不可抗力事件发生，或非双方所能控制或预见事件的发生，致甲乙双方无法履行协议时，双方互不追究责任，但乙方仍须自行承担所有投资费用。甲方退还乙方部分加盟费，退还金额按实际合作月数进行折换，合作时间以协议生效之日起算，不满一月按一月算，资金往来税费由乙方承担。第七条在协议有效期内，甲乙双方均不得向第三方泄露对方的商业机密；不得向任何第三方泄露对方指明不得公开的信息。第八条因履行本协议而发生争议时，双方应协商解决，不能协商解决的可起诉至义乌市人民法院。第九条本合同未尽事宜，依照《中华人民共和国合同法》的有关规定，经双方共同协商，作出书面补充协议，补充协议与本合同具有同等法律效力。第十条本合同一式肆份，甲乙双方各执贰份，经双方签字盖章后即时生效，具同等法律效力。上述协议签订后，被告按约向原告支付了200万元。2015年8月11日，按照《市场合作协议》约定的合作模式，原、被告签订了《川南义乌中国小商品城市场招商及运营管理委托合同》。合同签订后原告于2016年1月向被告处派驻市场招商运营管理团队。2016年5月10日被告向原告支付了管理费500000元。2016年9月8日，原告向被告发送《催款函》一份，催告被告于收到该函之日起7日内付清尚欠的品牌使用费800万元，及拖欠的3月份至8月份共计6个月的委托管理费150万元。2016年11月28日，原告向被告发送《解除合同通知书》一份，指出被告拒绝付款行为已构成根本违约，导致合同目的无法实现，为此通知解除与被告签订的《市场合作协议》。被告于2016年11月30日收到《解除合同通知书》后于2016年12月8日向原告发出了一份《商请函》，指出由于当前经济大环境出现了不利于商业贸易发展的重大因素，被告投资建设的小商品城项目受其影响较大，导致合同规划的营业面积减少大半、招商进度缓慢、资金回收困难，被告设法保障项目的三万平方米在2017年5月1日前完成开业，希望原告给予一定的缓冲时间，同时指出协议约定原告要选择200家以上有竞争力的义乌中国小商品城商家进驻或对接区域总代理，但至今没有商家入驻或对接区域总代理，建议原告撤销解除合同通知书，双方继续友好合作，并按减少的营业面积调整品牌使用费至500万元。本院认为，原、被告双方于2014年12月15日签订的《市场合作协议》（以下简称协议），系双方当事人的真实意思表示，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。双方签订的协议名为《市场合作协议》，合作内容也包含了品牌使用、市场规划、招商运营等诸多内容，被告辩称1000万元的品牌使用费是用于整个合同的合作项目，且原告没有实际履行合同约定的义务，但根据协议第三条中的表述“合作费用：乙方向甲方支付品牌使用费1000万元”，协议第四条原告方的权利和义务中第3项、乙方权利和义务的第4项涉及到双方合作的其他费用；协议第九条约定“未尽事宜，可做出书面补充协议”。且在原、被告后续签订的《川南义乌中国小商品城市场招商及运营管理委托合同》中，原告已向被告派驻了市场招商运营管理团队，故考量整个涉案协议，被告需要支付给原告的1000万元费用应认定仅仅为双方在合作中原告授权被告使用原告品牌的费用，且原告已完成了协议约定的主要义务。故根据协议第三条，被告应在协议签订一周年内支付剩余品牌使用费800万元。但在原告发函催款后被告仍拒绝支付，应认定被告的行为已构成根本违约，原告有权解除合同。2016年11月28日，原告向被告发出《解除合同通知书》，从2016年12月8日，被告四川自贡公司向原告商城集团发出《商请函》的情况来看，被告已经收到原告发出的《解除合同通知书》，并认可了其未履行支付剩余800万元品牌使用费的违约行为，虽然在《商请函》中，被告提出变更《市场合作协议》的部分内容，并希望与原告继续合作，但原、被告双方未能就协议的变更协商一致。故2016年11月30日（即被告收到《解除合同通知书》之日），《市场合作协议》的解除已经在双方之间成就。合同解除后，尚未履行的，终止履行。已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故原告要求被告按约支付品牌使用费66.68万元并按中国人民银行同期同类贷款利率计付利息合法有据，本院予以支持。关于可得利益损失。市场交易存在风险，违约方只对合同履行后能够获得的利益予以赔偿，对于商业风险不负责任。且具体遭受的利益损失总额、必要的交易成本应当由原告承担举证责任。本案原告未能提供证据加以证明，应承担举证不能的不利后果。故原告诉请合理部分，本院予以支持，不合理部分，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告四川自贡东大置业有限公司支付原告浙江中国小商品城集团股份有限公司品牌使用费666800元及其利息（利息从2016年12月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率计付至实际履行完毕之日止）。二、驳回原告浙江中国小商品城集团股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费67932元，由被告四川自贡东大置业有限公司负担10468元，原告浙江中国小商品城集团股份有限公司负担57464元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 长  杨奇进人民陪审员  丁国嵘人民陪审员  侯化槐二〇一七年十月三十日书 记 员  吴瑶琳?*MERGEFORMAT?11?