河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫03民终1514号
上诉人（原审被告）：洛阳开元市场开发有限公司。住所地：洛阳市洛龙区龙门大道与开元大道交叉口西北角。
法定代表人：金平亮，该公司董事长。
委托代理人（特别授权）：牛丽环，河南大鑫律师事物所律师。
被上诉人（原审原告）：姚鑫娜。
委托代理人（特别授权）：冯富春，河南成昊律师事务所律师。
上诉人洛阳开元市场开发有限公司（以下简称开元公司）与被上诉人姚鑫娜商品房预售合同纠纷一案，姚鑫娜于2015年7月2日向洛阳市洛龙区人民法院提起诉讼，请求判令：1、解除姚鑫娜与开元公司签订的编号为YS0211051的商品房预售合同；2、开元公司退还购房款185075元及利息（按照人民银行同期贷款利率计算自2013年9月10日至实际退款之日）；3、本案诉讼费由开元公司承担。原审法院经审理，于2015年11月29日作出（2015）洛龙民初字第1877号民事判决，开元公司不服原审判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月30日公开开庭进行了审理。上诉人开元公司的委托代理人牛丽环，被上诉人姚鑫娜的委托代理人冯富春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年8月10日，姚鑫娜与开元公司签订编号YS0211051《商品房预售合同》及附件四《合同补充协议》各一份，约定的主要内容为：姚鑫娜购买开元公司位于洛阳新区龙门大道以西、开元大道以北洛阳时尚淘宝广场第2层136号商业房，房屋代码740591，建筑面积36.5平方米，每平方米9728元，总房款355072元。姚鑫娜于2013年8月7日、2013年9月5日两次已向开元公司共计支付购房款185072元，余款约定通过按揭贷款形式支付（贷款合同为准）；买受人如未按合同规定的时间付款，逾期超过60日后，出卖人可以解除合同……；选择按揭贷款的买受人，在签订本合同后十日内应向办理贷款手续的银行提交齐备的按揭手续相应的全部资料，买受人不具备按揭条件的、或者提交手续不全导致无法办理按揭手续的、或者合同签订后拒绝提交按揭相应材料的，须于本合同签订之日起30日内付清总房款，逾期未付清的，本合同自动解除，买受人已支付的定金不再退还；使用银行按揭贷款的买受人，应按银行规定及时向银行缴纳月供款，如因买受人未及时还银行贷款导致银行扣出卖人的保证金的，买受人应在10日内将所扣款项及利息全额支付给出卖人，逾期未支付或连续三个月未向银行还款的，本合同自动解除，出卖人无需再以任何方式通知买受人，同时出卖人可以自行处理该商品房，买受人所付房款的20%作为违约金归出卖人所有，余款扣除出卖人代为支付的购房贷款、利息及相关费用后返还买受人……。《商品房预售合同》及附件四《合同补充协议》均为开元公司所提供的已拟好条款的格式化合同，只需签字或盖章，姚鑫娜与开元公司签订后，姚鑫娜按要求向开元公司指定的贷款银行提供了贷款所需资料，申请办理按揭贷款，被银行书面告知不符合个人按揭贷款审批条件，不能受理姚鑫娜该笔个人按揭贷款。此后，姚鑫娜与开元公司双方对此均没有进行协商，开元公司没有要求姚鑫娜及时按约定付清余款，姚鑫娜也没有要求开元公司退还已付房款185072元。2013年9月5日，就本案所涉的时尚淘宝广场2层136号商业房，姚鑫娜向洛阳市地方税务局契税税务分局缴纳了14202.88元的契税，至2015年7月1日姚鑫娜向原审法院具状诉讼时，该商业房没有取得房屋所有权权属证书。2013年8月7日，姚鑫娜与洛阳开元商业管理有限公司签订的《开元精品服饰广场商铺委托经营管理协议》中约定：乙方（姚鑫娜，委托方）已购买开元公司（甲方，受托方）所开发的洛阳市开元大道与龙门大道交叉口开元精品服饰广场内二层2131（136号）商铺并签订了《商品房买卖合同》；乙方自愿将该商铺（以下简称委托标的）委托甲方代为租赁和统一经营管理；如乙方以银行按揭方式购买铺位而未正常履行银行还款义务，甲方可无条件收回乙方产权铺位另行处理（6条3项）……。开元公司是洛阳开元商业管理有限公司的唯一股东，洛阳开元商业管理有限公司是具有法人资格的开元公司的子公司。上述事实有双方所签的《商品房预售合同》、《合同补充协议》，开元公司于2013年8月7日、9月5日收取姚鑫娜款项的收据、契税完税证，上海浦发发展银行股份有限公司洛阳分行出具的书面证明等，足以认定。
原审法院认为：在遵循公平原则确定各方权利和义务的情况下，当事人依法享有自愿订立合同的权利。双方当事人于2013年8月10日签订的《商品房预售合同》、《合同补充协议》是双方真实意思表示，系由双方合意产生的结果，该形式及内容均不违反法律禁止性规定，真实有效，双方应当按照约定履行自己的义务。从双方所签合同及补充协议看，在预售房合同中明确约定，付款方式除合同载明的一次性付款、分期付款方式外，姚鑫娜所采用的是第三种其他方式：“以贷款合同为准”，对剩余房款予以按揭贷款；附件四的《合同补充协议》第一条、第二条又对该按揭贷款具体的权利义务作出了明确约定，包括：买受人向办理贷款手续的银行提交齐备相应资料的时间；买受人不具备按揭条件和提交手续不全或拒绝提交按揭相应材料所产生的后果；未及时归还银行贷款或逾期30日未支付剩余房款所产生的法律责任等。可见，双方约定的按揭贷款是姚鑫娜支付剩余房款的唯一方式，是其取得该预售商品房的唯一途径，该方式双方均明确“以贷款合同为准”。而由该商品房所按揭的上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行经审核，因姚鑫娜不符合该行个人按揭贷款审批条件，未能受理该笔个人按揭贷款。在此情况下，姚鑫娜的按揭无法实现，更无从与按揭银行签订“贷款合同”，继而，该“贷款合同”的不存在又使双方约定的房款支付方式无法进行，从而导致以按揭贷款来支付剩余房款为唯一支付方式的姚鑫娜与开元公司签订的《商品房预售合同》不能履行，姚鑫娜具状诉请的解除双方签订的《商品房预售合同》存在这一事实基础。姚鑫娜与开元公司双方所签附件四《合同补充协议》第一条明确约定，选择按揭贷款的，买受人在其不具备按揭条件或提交手续不全或拒绝提交办理按揭材料，须于一定时间内付清总房款，逾期未付清，本合同自动解除。该约定显然是姚鑫娜与开元公司双方协商解除合同的合意结果，系由双方意思表示真实达成的一致意见，应当予以准许。因合同的解除系由双方协商约定自合同签订之日起30日内付不清房款时，逾期合同自行解除，姚鑫娜与开元公司双方签订合同的时间是2013年8月10日，也就是说，姚鑫娜与开元公司合同解除的时间应为2013年9月10日，自此始，姚鑫娜要求开元公司占用款项期间应按同期银行贷款利率支付利息，并无不当，原审法院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第四十五条、第九十三条第二款、第九十七条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，判决如下：一、解除姚鑫娜与开元公司于2013年8月10日签订的编号为YS0211051的《商品房预售合同》。二、判决生效后十日内，开元公司返还姚鑫娜购房款185072元，并按同期银行贷款利率支付利息，自2013年9月10日起至款项实际返还之日止。三、驳回姚鑫娜的其他诉讼请求。如开元公司未按判决指定期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4242元，由开元公司承担。
宣判后，开元公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、姚鑫娜与开元公司于2013年8月10日签订的《商品房预售合同》系双方当事人的真实意思表示，该合同已经在房管部门登记备案，应为合法有效。2、双方当事人所签订的《商品房预售合同》已经实际交付履行，不应当解除合同。姚鑫娜购买的商铺价款为467200元，但是其实际签订合同的价款为355072元，因为姚鑫娜已经将其商铺委托开元商业管理有限公司代为租赁和管理并按照房屋总金额的24%一次性返租112128元，姚鑫娜所签订《商品房预售合同》上的房款实际是返租后姚鑫娜应交的款项，据此可以认定开元公司已经将商铺交付给姚鑫娜，没有贷款并不导致双方当事人之间的商品房买卖合同不能继续履行，而且造成不能贷款的责任在于姚鑫娜，原审法院判决让开元公司返还姚鑫娜购房款不合情理，双方应继续履行该合同。3、姚鑫娜已经失去了行使合同解除权的时效期间。根据双方当事人签订的合同补充协议第一条的规定，因为没有贷款的原因行使合同解除权的时效期间应从合同签订之日起30日内计算，即从2013年9月10日至2014年9月9日之间的一年内行使，但是姚鑫娜直到2015年7月才向原审法院起诉已经超出了行使解除权的除斥期间，原审法院认定合同解除的时间从2013年9月10日起计算，但是不计算除斥期间是错误的。综上，请求二审法院依法改判。
姚鑫娜答辩称：开元公司没有将商品房交付给姚鑫娜，双方之间签订的商品房买卖合同已经解除，不存在超过时效的问题。姚鑫娜和开元公司之间签订的《商品房预售合同》及附件，商铺经营合同均系开元公司提供的格式化合同，商铺经营合同没有实际履行，姚鑫娜购买的房屋也没有实际交付。原审判决正确，应予以维持。
二审经审理查明的事实与原审判决认定事实一致。
本院认为：姚鑫娜与开元公司于2013年8月10日签订的《商品房预售合同》及补充协议系双方当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，应为合法有效，双方均应按照合同的约定履行自己的义务。
关于本案《商品房预售合同》是否应当解除的问题。本院认为，根据合同的内容，双方当事人对于购买房屋采取按揭贷款为唯一的支付方式及无法贷款即解除合同的后果均进行了约定，现姚鑫娜的按揭贷款无法实现，从而导致以按揭贷款来支付剩余房款的内容不能履行，符合双方约定的合同解除条件，且该房屋所有权并没有转移至姚鑫娜的名下，故开元公司上诉主张的不应解除合同缺乏合同和事实依据，本院不予支持。
关于姚鑫娜提起诉讼是否超过诉讼时效的问题。本院认为，双方当事人所签附件四《合同补充协议》第一条明确约定：“买受人不具备按揭条件的，或提交手续不全导致无法办理按揭手续的，或者合同签订后拒绝提交办理按揭相应材料的，须于本合同签订之日起30日内付清总房款，逾期未付清的，本合同自动解除。”该约定显然是双方当事人协商解除合同的合意结果，系由双方意思表示真实达成的一致意见，且该《商品房预售合同》及《合同补充协议》均系开元公司提供的格式化合同，根据该合同的约定，如果姚鑫娜未及时支付购房款项，本合同自动解除，出卖人开元公司无需再以任何方式通知买受人姚鑫娜，同时出卖人开元公司可自行处理该商品房。根据合同的约定及公平原则，应认定姚鑫娜与开元公司解除合同的时间为2013年9月10日。开元公司上诉称姚鑫娜行使解除权超过除斥期间缺乏合同依据，本院不予支持。
综上，开元公司的上诉请求及理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4001元，由上诉人洛阳开元市场开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郏文慧
审 判 员 邱平平
代理审判员 杨献民
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 任 君