福建省古田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0922刑初77号
公诉机关古田县人民检察院。
被告人徐某某，男，1987年7月15日出生于浙江省天台县，汉族，初中文化，个体经营户，户籍地浙江省台州市天台县，住河北省邯郸市曲周县。因涉嫌犯盗窃罪于2017年11月20日被古田县公安局逮捕。现羁押于古田县看守所。
辩护人夏旭春，福建人文律师事务所律师。
古田县人民检察院以古检公刑诉[2018]65号起诉书指控被告人徐�某犯盗窃罪，并建议适用简易程序审理。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，因被告人徐某某可能被判处三年以上有期徒刑，本案转为适用普通程序。本院依法组成合议庭，于2018年3月23日公开开庭进行了审理。古田县人民检察院指派检察员黄新斌、代理检察员陈剑虹出庭支持公诉，被告人徐某某及其辩护人夏旭春到庭参加诉讼。现已审理终结。
古田县人民检察院指控，2013年8月21日，杨某、邱某某以他们共同出资购买的沃尔沃C70小轿车质押给邹某，借款人民币（币种，下同）200000元，约定期限为一个月，月息8000元。到期后杨某、邱某某无法还款，遂商议将该车秘密盗回。2013年10月5日，杨某、邱某某纠集被告人徐某某及姜某、范某、陆某等人到古田县大东方酒店门口盗走该车。
公诉�关为支持指控，向本院提交了相关证据。
公诉机关认为，被告人徐某某以非法占有为目的，伙同同案人采取秘密手段窃取他人合法占有财物，造成他人损失200000元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应以盗窃罪追究其刑事责任。徐某某系从犯、自首，依法应当从轻处罚。
被告人徐某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，自愿认罪。
辩护人辩护意见是：杨某、邱某某向邹某借款系无息借款，预先扣除的利息8000元应从借款本金中扣除，以实际出借金额192000元认定本金数额，本案盗窃金额应为192000元。徐某某系自首，在本案中只负责看风，未获取利益，系从犯，自愿认罪，案发前表现良好，犯罪情节轻微，质押车辆被盗�，不影响债权人通过诉讼实现债权，不会造成其实际损失。徐某某父母年老、孩子幼小，妻子无业，建议对徐某某减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2013年7月23日，同案犯杨某、邱某某（均已判刑）共同出资，以邱某某的名义从二手车交易市场购得沃尔沃C70小轿车一部，同年8月1日以该车向中国工商银行杭州艮山支行办理了266667元按揭贷款及抵押登记手续。2013年8月21日杨某、邱某某将该车以200000元抵押给邹某，签订汽车质押借款合同、车辆转让合同及借款合同，合同约定履行期限为一个月，同时双方口头约定月息为8000元。当日该车实际交付于邹某，邹某将192000元（除息后）汇入杨某指定的何某账户内。2013年9月21日合同到期，杨某、邱某某因无法还款赎车，便预谋将质押的沃尔沃C70小轿车盗回。2013年9月下旬的一天，杨某、邱某某纠集被告人徐某某和同案犯陆某（已判刑）到古田县想伺机偷车，后因被人察觉未得逞。2013年10月3日，杨某、邱某某再次纠集徐某某及同案犯陆某、姜某、范某（以上二人均已判刑），于次日凌晨驾驶两部轿车抵达古田县大东方酒店旁的停车场。邱某某用备用车钥匙欲秘密窃取沃尔沃C70小轿车，发现方向盘被铁制方向盘锁锁住而未能得逞，而后徐某某等6人便驱车回到古田城关入住宾馆，再次预谋使用钢锯将方向盘锁锯断的方式窃车。次日，杨某、邱某某等人买了钢锯以及方向盘锁在车内及宾馆等处多次进行锯锁实验。2013年10月5日凌晨2时许，杨某、邱某某和徐某某、姜某、范某、陆某驾驶两部轿车到大东方酒店门口，邱某某和姜某携带沃尔沃C70小轿车钥匙和钢锯盗车，徐某某与陆某、杨某、范某分别在该酒店两个路口看风，六人相互配合将该车盗走。后由邱某某、姜某驾驶沃尔沃C70小轿车返回浙江省天台县。经古田县价格认证中心鉴定，被盗的沃尔沃C70小轿车价值362600元。
2017年11月20日，被告人徐某某主动到曲周县公安局投案。
上述事实，被告人徐某某在庭审中并无异议，且有被害人邹某陈述，同案犯杨某、邱某某、姜某、范某、陆某供述与辩解，证人陈某1、陈某2、何某等人证言，辨认笔录，汽车质押合同、车辆转让合同、借条、机动车行驶证、分期付款合同、抵押合同，古田县公安局制作的现场勘查笔录、平面图、照片、扣押决定书、扣押清单，古田县价格认证中心鉴定意见，刑事判决书，户籍证明，到案经过证明等证据证实，足以认定。
庭审后，被告人徐某某通过亲属向本院退出赃款人民币20000元。
关于辩护人认为本案盗窃金额应为192000元的意见。经查，现有证据表明，被害人邹某与杨某、邱某某双方口头约定借款200000元的月息为8000元，邹某付款时扣减应收利息8000元，该行为不影响借款本金的认定，债权数额应为200000元。杨某、邱某某、徐某某等人从邹某处盗走为实现此债权质押的轿车，使邹某失去质押物而无法通过回赎实现质押债权，造成损失，故应以债权数额200000元认定杨某、邱某某、徐某某等人的盗窃数额。此项辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人徐某某伙同同案犯以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人合法占有的财物，造成他人损失200000元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。鉴于徐某某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，且案发后能主动投案，如实供述犯罪事实，自愿认罪，系自首，无犯罪前科，已退出赃款20000元，依法应从轻处罚。综合本案盗窃数额等情节，依法不宜对徐某某减轻处罚、适用缓刑。辩护人认为可对徐某某减轻处罚并适用缓刑的意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币15000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月20日起至2020年11月19日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人徐某某退出的赃款人民币20000元，依法返还被害人邹某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄晓芬
人民陪审员 叶 荧
人民陪审员 陈小镗
二〇一八年四月二十八日
书 记 员 陈海英
附《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年�上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财�，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
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