广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤03民终1857号
上诉人（原审被告）：张旺民，男。
委托诉讼代理人：夏冬，广东商达（福田）律师事务所律师.
被上诉人（原审原告）：升亚贸易咨询（深圳）有限公司，住所地：广东省深圳市福田区深南大道车公庙绿景广场副楼20D.20E，统一社会信用代码：91440300078985954C。
法定代表人：AltairAngeloSilvestri，系该公司总经理、执行董事。
委托诉讼代理人：叶宝，北京康达（深圳）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：熊志敏，北京康达（深圳）律师事务所律师。
上诉人张旺民因与被上诉人升亚贸易咨询（深圳）有限公司（下称升亚贸易咨询公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院(2017)粤0304民初39102号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
经二审审理查明，双方确认的《员工手册》中关于年度奖金的规定为：年度奖金是公司的福利，仅当公司实现了股东设定的最低盈利水平时才会发放；若你在7月31日或12月31日之前辞职或被解雇，你将无权获得该年度的年度奖金。张旺民主张存在发放13薪及奖金的约定，主张2014年、2015年均有发放13薪及奖金，于次年2月发放。根据银行流水记录，张旺民2014年2月发放两笔工资，分别为16614.55元、9824.69元,后一笔工资与每月正常发放的工资数基本相同，张旺民主张前一笔为13薪及奖金；2015年2月发放的13薪及奖金为18172.38元。张旺民主张2016年也应发放13薪及奖金。升亚贸易咨询公司主张公司对奖金仅有原则性规定，是否发放还要视具体情况，以前发放过奖金不等于现在也能取得奖金。一审查明的其余事实正确，本院予以确认。
本院认为，张旺民与升亚贸易咨询公司的劳动合同关系合法有效，双方的权利、义务受劳动法的保护和约束。
关于张旺民上诉主张的13薪、奖金及离职前12个月的平均工资问题。经审查，根据《员工手册》，其中仅有奖金的规定。张旺民主张的13薪及奖金均系奖金。升亚贸易咨询公司确认以前年度向张旺民发放过奖金的事实，升亚贸易咨询公司主张张旺民2016年不能获得奖金，应就其主张承担举证责任，升亚贸易咨询公司未能举证证明张旺民不符合取得2016年奖金的条件，应承担举证不能的后果，其主张张旺民不能享有2016年奖金本院不予采纳。根据银行流水记录，张旺民2014年2月发放的奖金为16614.55元。2015年2月发放的奖金为18172.38元。鉴于双方均未能举证证实2016年的奖金金额，根据公平合理的原则，张旺民2016年2月应发的奖金（张旺民所主张的13薪及下半年奖金）按2014年和2015年的平均数折算为17393元[（16614.55元+18172.38）÷2]。张旺民上诉主张中超出的部分本院不予支持。根据张旺民提交的招商银行的工资发放记录、个人养老保险记录、住房公积金、个人所得税的交纳凭证及应发的奖金，张旺民主张其离职前12个月的平均工资为16335元并未超出法律的规定，本院予以采纳。升亚贸易咨询公司对张旺民主张的金额不予确认，但也未能提交相应的证据反驳，其主张本院不予采信。
关于年休假。张旺民主张升亚贸易咨询公司支付23天的未休年休假工资，升亚贸易咨询公司不予确认。经审查，在一审中，张旺民曾自认4年来有年休假14天，扣除已经扣的3天，剩下11天。张旺民虽有提交社保交费记录主张其工龄超过10年，但并未提供原用人单位出具的离职证明等予以佐证，一审认定张旺民尚有年休假11天未休并无不当，升亚贸易咨询公司也未对尚有年休假11天未休提出起诉，本院对此予以确认。据此核算，张旺民未休年休假工资为：16523元(16335元÷21.75×11×200%),一审因工资基数认定有误导致认定错误，本院予以纠正。张旺民主张其尚有未休年休假23天理由不成立，其据此上诉主张予以改判本院不予支持。
关于2017年1月24日至2017年2月14日期间的工资。升亚贸易咨询公司主张2017年1月24日已解除与张旺民的劳动关系，因张旺民拒收，后改为邮寄送达。张旺民则主张此后一直上班至2017年2月14日。经审查，张旺民曾于2017年2月6日向劳动部门上访，主张公司2017年1月23日未开具解雇单。张旺民并未提供证据证实其被解雇后继续上班的事实，张旺民主张被解雇后仍在正常工作，一审不予采信并对其主张的该期间的工资不予支持并无不当，本院予以维持。
关于违法解除劳动合同赔偿金。一审认定升亚贸易咨询公司构成违法解除劳动合同，升亚贸易咨询公司并未提出上诉，本院予以确认。根据双方确认的劳动合同，升亚贸易咨询公司确认从2013年5月2日开始计算张旺民的工作年限，据此核算，张旺民的工作年限超过三年半不满四年，升亚贸易咨询公司应支付违法解除劳动合同赔偿金为：130679.2元(16335元×4×200%)。张旺民的该项上诉请求成立，本院予以支持。一审因年限及工资基数有数导致认定错误本院予以纠正。
关于加班工资。张旺民主张晚上须发邮件，存在加班，提交了邮件及加班统计予以证明。升亚贸易咨询公司对张旺民提交的邮件及加班统计不予确认，主张公司从来没有安排张旺民晚上上班，认为张旺民的工作岗位从来都不需要加班，张旺民每天工作都不足时，从来都没有登记过考勤。张旺民也确认公司从来没有要求考勤。本院经审理认为，张旺民并未提交证据证实其提交的邮件及加班统计的真实性，也未提交证据证实存在加班的事实，一审对其主张的加班工资不予支持并无不当，本院予以维持。
关于报销款。一审认定报销费用不属劳动争议案件的受案范围并无不当。张旺民上诉主张升亚贸易咨询公司报销费用388元，本院不予处理。
关于律师费。张旺民因本案支付律师费5000元，其上诉请求部分得到支持。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定及张旺民的胜诉情况，升亚贸易咨询公司应支付张旺民律师费3702元。张旺民上诉主张中超出的部分本院不予支持。
综上所述，张旺民的上诉请求部分成立，本院部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《职工带薪年休假条例》第五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市福田区人民法院(2017)粤0304民初39102号民事判决第五项；
二、撤销广东省深圳市福田区人民法院(2017)粤0304民初39102号民事判决第四项；
三、变更广东省深圳市福田区人民法院(2017)粤0304民初39102号民事判决第一项为：被上诉人升亚贸易咨询（深圳）有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人张旺民违法解除劳动合同赔偿金130679.2元；
四、变更广东省深圳市福田区人民法院(2017)粤0304民初39102号民事判决第二项为：被上诉人升亚贸易咨询（深圳）有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人张旺民未休年休假工资16523元；
五、变更广东省深圳市福田区人民法院(2017)粤0304民初39102号民事判决第三项为：被上诉人升亚贸易咨询（深圳）有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人张旺民律师费3702元；
六、被上诉人升亚贸易咨询（深圳）有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人张旺民2016年奖金17393元；
七、驳回上诉人张旺民的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费共人民币15元，由上诉人张旺民承担5元，由被上诉人升亚贸易咨询（深圳）有限公司承担10元。
本判决为终审判决。
审判长 丁 婷
审判员 何 万 阳
审判员 罗 巧
![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=aa547790-e2fd-4b8e-aa97-a90d01026046&imgId=YWE1NDc3OTAtZTJmZC00YjhlLWFhOTctYTkwZDAxMDI2MDQ2MC5qcGVn01lydyh01)
二〇一八年四月九日
书记员 陈晓璇（兼）
附相关法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《职工带薪年休假条例》
第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》
第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。