广东省佛山市顺德区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0606民初19324号
原告：佛山市顺德区孔雀廊娱乐唱片有限公司。
法定代表人：陈仁泰。
委托诉讼代理人：彭国鹏，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：廖梓平，北京市炜衡（广州）律师事务所实习律师
被告：淄博市周村艺隆沙发厂。
经营者：李红。
委托诉讼代理人：许卫东，山东三齐律师事务所律师。
原告佛山市顺德区孔雀廊娱乐唱片有限公司诉被告淄博市周村艺隆沙发厂因广告合同纠纷一案，本院于2016年11月8日受理后，依法由审判员周群斐适用简易程序独任审判，于2017年7月4日公开开庭对本案进行了审理。原告的委托代理人彭国鹏，被告的委托代理人许卫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1.被告立即停止使用含有“凤凰传奇”组合形象和名称的广告和宣传资料；2.被告在全国主流媒体刊登广告，宣布“凤凰传奇”组合不再担任被告及被告产品的形象代言人；3.被告立即向原告支付违约金150万元；4.本案的诉讼费全部由被告承担。
事实与理由：原告与被告于2012年11月签订《广告代言协议书》，协议约定：被告聘请原告方艺人“凤凰传奇”组合为被告生产的艺隆品牌系列沙发系列产品的形象代言人；形象代言费共计人民币123万元，有效期自2012年11月25日起至2014年11月24日止；协议期满，被告不得发布新的平面广告，停止一切印有原告艺人肖像的宣传，且平面广告的回收期为协议期满后6个月内；否则视为被告违约，被告需承担违约责任。
协议签订后，原告方严格按照约定履行了协议。2014年11月24日协议期满后，双方未再签订新的广告代言协议。按照协议约定，被告方应在协议期满后6个月内回收全部平面广告。然而，2016年5月，原告发现被告仍在其官网上使用“凤凰传奇”组合的照片，并标明为形象代言人。
被告未按照约定回收平面广告，且至今仍在使用原告签约艺人形象的行为，已构成违约，严重损害了原告的利益。原告为维护自身合法权益，特向法院提起本案诉讼。
被告辩称，一、根据《中华人民共和国广告法》第二条的规定，广告代言合同的主体应是代言者本人，原告不是广告代言合同的适格主体，其签订的广告代言合同应属无效；二、根据《中华人民共和国广告法》第三十八条的规定，广告代言人在广告中对商品、服务作推荐、证明，应当依据事实，符合本法和有关法律、行政法规规定，并不得为其未使用过的商品或者未接受过的服务作推荐、证明。本案代言合同履行过程中，原告明确其仅提供其艺人的照片，而并未使用过被告的商品，故该广告代言行为无效，因此基于该被法律禁止的行为而签订的代言协议，亦不具有法律效力。三、原告依据双方签订的广告代言协议书提出的诉讼请求，与协议约定矛盾，且原告依据被法律禁止的无效行为提出的主张，实际为侵权性质的主张，而非合同权利，故原告的诉讼请求不能成立。
针对被告的答辩意见，原告回应如下：一、双方签订的广告代言协议合法有效，原告作为“凤凰传奇”组合的经纪人，在原告与“凤凰传奇”经纪人合同中已经获得了其代言经纪的权利，原告有权以原告自己的名义对外签订代言合同，代言经纪的权利不等同于肖像权等人身权利，其仅属于经济性权利，属于行业惯例；二、被告认为广告代言人应实际使用相关商品或接受过服务，该规定仅适用于广告代言人对商品作推介或证明，本案“凤凰传奇”组合作为被告的广告代言人，并未对被告的商品进行推介或证明，不适用此规定，双方签订的合同合法有效。
原告围绕诉讼请求依法提交了证据，因被告对上述证据的真实性并无异议，故本院对原告提供的证据予以采信并在卷佐证。
本院经审理查明：原告与“凤凰传奇”组合签订经纪人合同书。2012年11月19日，原告作为甲方，被告作为乙方，双方签订《广告代言协议书》，约定：1.乙方聘请甲方艺人“凤凰传奇”为乙方生产的艺隆品牌系列沙发系列产品的形象代言人，甲方同意其艺人担任乙方该产品的形象代言人，以利于迅速扩大被告品牌在市场上的知名度和促进销售。2.乙方同意以甲方提供艺人现成的照片作为乙方该产品平面宣传，乙方同意甲方艺人代言该产品的平面广告是非独家合作性质。3.代言报酬及付款方式。（1）乙方应支付原告形象代言费用123万元（不含税，税后款）。（2）付款方式为签约当天一次性支付。……7.本协议的代言平面广告使用有效期限自2012年11月25日至2014年11月24日终止，共两年。本协议期满时，乙方不得继续发布新的平面广告，停止一切印有甲方艺人肖像的宣传，平面广告回收周期为本协议期满的六个月内；否则视为乙方违约，甲方有权追究乙方的相关违约责任。……9.本协议期满后，如乙方仍需继续使用，则应提前一个月与甲方书面商议续签协议事项，否则协议到期则自动终止；……11.双方都应依约履行，不得违约，否则违约方应赔偿守约方的全部相关经济损失。合同签订当日，被告已经支付代言费123万元。
2016年5月30日，在公证人员公证下，网址为“yilongjiaju.cn”的网站上仍然使用“凤凰传奇”组合的照片作为网页背景，并注明：艺隆家居形象代言人：凤凰传奇组合。该“yilongjiaju.cn”网址的主办单位为被告。
另，在本院询问除被告在其官网中使用原代言图片外，被告在回收期满后有无其他在产品或宣传等印刷品上继续使用原告艺人凤凰传奇组合的肖像图片的行为时，原告称在公证后，被告在2016年举办的促销活动中仍大量使用原代言图片；被告称没有继续使用，被告制作以凤凰传奇组合照片为背景的照片放在被告公司处，并没有使用新的照片，被告公司处的照片与网页上的照片均在原告起诉后撤掉了。
本院认为，原告与被告签订《广告代言协议书》，被告聘请原告的艺人为其生产的艺隆品牌系列沙发系列产品的形象代言人，原告提供其艺人现成的相片作为被告产品的平面宣传。被告称案涉原告以其名义签订的代言协议无效，但原告与其艺人“凤凰传奇”组合签订有经纪合约，为其艺人提供参与演艺业务有关的经纪服务，包括代理艺人对外签署各种演艺、代言、广告各种合同。因此原告有权以其名义与被告签订案涉代言协议。被告称原告的艺人并未使用其代言的商品或接受过代言的服务，依据《中华人民共和国广告法》第三十八条规定，案涉代言协议违反了该规定，故应属无效。但上述第三十八条规定系《中华人民共和国广告法》于2015年4月24日修订通过后并于2015年9月1日起施行，而原、被告于2012年即已签订的案涉协议，代言期限于2014年11月24日期满，双方已实际履行并履行完毕，《中华人民共和国广告法》并无规定该法律适用可溯及既往，且即便如被告所称原告艺人无使用该商品而代言，违反了第三十八条的规定，那么原告方或者其艺人应当承担由此对消费者造成损害赔偿责任，或行政责任。原告与被告之间签订的代言协议作为约束原被告之间权利义务的合同，并不存在合同法第五十二条合同无效的情形，故对被告称案涉代言协议违反《中华人民共和国广告法》第三十八条的规定应属无效的抗辩意见，本院不予采纳，原被告签订的《广告代言协议书》合法有效。
原告认为被告在代言协议约定的期限届满后继续使用原告代言人的照片，违反了协议约定，应承担违约责任，向其支付违约金150万元。按照双方签订的代言协议书的约定，被告在代言期满后不得继续发布新的平面广告，停止一切印有原告艺人肖像的宣传，如仍需继续使用，则应提前一个月与原告书面商议续签协议，否则协议到期自动终止，原被告均应依约履行，否则违约方应赔偿守约方的全部损失。被告称均是使用之前原告提供的照片，并未发布新的广告，但承认使用原告艺人的照片，并直至原告起诉才从其官网和公司撤下，且其继续使用照片并未与原告协商续签协议或者取得原告同意，被告的行为显属违约，应当承担违约责任。因合同并未明确被告违约时应支付的违约金金额，而根据被告陈述，其在原告起诉时才在其官网及公司撤下原告艺人的照片，而协议约定的代言期间于2014年11月24日终止，原告于2016年11月8日起诉，被告于2016年12月24日收到本院的应诉材料，即被告继续使用原告艺人的照片长达近两年的时间，在双方对违约金额未作明确的情形下，本院以《广告代言协议书》约定的代言费用为据，违约金以其代言费损失为限，确定被告向原告支付违约金123万元，并停止一切印有原告艺人肖像的宣传。至于原告请求被告登报公告其艺人“凤凰传奇”组合不再担任被告及被告产品的形象代言人的主张，因合同并未对此作出约定，故本院对原告的该项请求不予支持。
综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第九十八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告淄博市周村艺隆沙发厂应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告佛山市顺德区孔雀廊娱乐唱片有限公司支付违约金123万元；
二、被告淄博市周村艺隆沙发厂立即停止一切印有原告佛山市顺德区孔雀廊娱乐唱片有限公司的艺人凤凰传奇组合肖像的宣传；
三、驳回原告佛山市顺德区孔雀廊娱乐唱片有限公司的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费减半收取为9150元，由原告佛山市顺德区孔雀廊娱乐唱片有限公司负担1650元，由被告淄博市周村艺隆沙发厂负担7500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 周群斐
二〇一七年七月二十八日
书记员 曾松林