黑龙江省高级人民法院
行 政 判 决 书
（2018）黑行终69号
上诉人（原审原告）何树恩，男，1963年10月29日出生，汉族，住黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区。
委托代理人宋敏芹，黑龙ＸＸ天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）齐齐哈尔市铁锋区人民政府，住所地黑龙江省齐齐哈尔市龙华路298号。
法定代表人张洪义，该区区长。
行政机关负责人吕卫华，该区副区长。
委托代理人耿云岐，该区城市管理局法制科科长。
委托代理人陶岩，黑龙江弘信律师事务所律师。
上诉人何树恩因诉齐齐哈尔市铁锋区人民政府（以下简称铁锋区政府）房屋行政强制一案，不服齐齐哈尔市中级人民法院（2017）黑02行初15号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。并于2018年3月14日组织各方当事人对案件事实进行了询问。上诉人何树恩及其委托代理宋敏芹，被上诉人铁锋区政府行政负责人吕卫华，委托代理人耿云岐、陶岩到庭参加询问。本案现已审理终结。
原审法院查明，1994年，何树恩自齐齐哈尔市第三公司处购买位于齐齐哈尔市铁锋区曙光大街房屋600余平方米，用于经营木器加工，后自行扩建至1100余平方米，部分出租用于经营。此房屋没有建设工程规划许可证等建设施工许可手续，其中有210.37平方米房屋具有临时审批手续，临时建设许可证使用期限自1998年6月17日起至1999年6月17日止。临时建设许可规定：“按批准的地点、期限、面积、结构施工。建成后不许转让、出卖，违者缴销执照。国家需要用地时，应无偿拆除，不得拖延。”临时用地许可期限自1999年6月17日起至2001年6月17日，后经审查，延期到2004年11月30日。临时用地许可规定：“用地单位或个人必须按批准的临时用地范围和用途使用土地，不得随意扩大范围和改变用途，不得买卖和擅自转让。此证所确认的用地为临时用地，当国家建设或实施城市总体规划需要占用此地时，无偿拆除。”2016年12月22日，铁锋区城市管理局给原告下达《责令改正通知书》；2017年2月23日，下达《限期拆除决定书》；2017年3月3日，下达了《强制拆除催告书》，责令原告对房屋拆除。原告在限定期限内未拆除房屋，2017年3月9日，铁锋区政府作出铁城强拆字（2017）第011号《强制拆除决定书》，并予以公告，2017年3月13日留置送达。何树恩不服，提起行政诉讼，请求依法撤销铁锋区政府于2017年3月9日作出的铁城强拆字（2017）第011号强制拆除决定。
原审法院认为，本案争议的焦点为：一、铁锋区政府认定何树恩房屋为违法建筑的事实是否清楚；二、铁锋区政府作出强制拆除决定程序是否合法。
关于何树恩房屋是否为违法建筑。国务院1984年1月5日实施的《城市规划条例》第三十一条、第三十二条以行政法规形式确立了城市规划区内用地审批制度，用地建房应有审批手续。1987年《土地管理法》以法律的形式确立了城乡用地、建房审批制度。1990年4月1日实施的《中华人民共和国城市规划法》第三十二条、第四十条规定，在城市规划区内新建建筑物的，应当取得建设工程规划许可。根据上述规定，1984年以后新建的房屋就应当取得用地审批手续、建房手续。何树恩称涉案房屋系齐齐哈尔市第三公司1978年建设，但其提交的临时用地许可时间是1999年6月17日，临时建设许可的时间是1998年6月17日，不能证实原告涉案房屋系1978年建设。何树恩具有临时建设许可及临时用地许可的房屋建设面积为210.37平方米，临时建设许可时间为1年，临时用地时间至2004年11月30日。何树恩房屋在临时建设许可及用地许可期限届满后，如继续使用应办理相关手续，因何树恩没有办理用地审批及规划审批手续，其210.37平方米建筑即成为超期建筑，亦为违法建筑，按照临时建设许可证及临时用地许可证的规定，应无偿拆除。何树恩的其余房屋，因不能提供证据证明其房屋建设时间在《城市规划条例》实施前，且其自认没有取得用地审批手续及规划审批手续，故铁锋区政府认定系违法建筑并无不当。
关于铁锋区政府作出强制拆除决定的程序是否合法的问题。对于违法建筑的拆除，在限期拆除决定规定的时间内何树恩拒不自行拆除，铁锋区政府有权依照《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条等相关法律的规定对何树恩的违法建筑作出强制拆除决定。铁锋区政府在作出强制拆除决定前，依照《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定，依法进行催告。经催告何树恩仍未自行拆除其违法建筑，铁锋区政府作出强制拆除公告同时作出强制拆除决定，并不违反《中华人民共和国行政强制法》第四十条的规定。《中华人民共和国行政强制法》第三十八条规定，催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。《中华人民共和国民事诉讼法》第八十六条规定，受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的，送达人可以邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所；也可以把诉讼文书留在受送达人的住所，并采用拍照、录像等方式记录送达过程，即视为送达。铁锋区政府送达文书时，因何树恩拒绝接收文书，铁锋区政府邀请社区社工到场，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名，留置送达，并未违反法律规定。
综上，铁锋区政府作出的铁城强拆字（2017）第011号强制拆除决定认定事实清楚，适用法律、法规正确，程序合法，对何树恩要求撤销铁锋区政府作出的强制拆除决定的诉讼请求不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定，判决驳回何树恩的诉讼请求。
何树恩上诉称，铁锋区政府作出的强拆决字（2017）第011号强制拆除决定属于滥用职权，违反法定程序，违反法律和国家政策，依法应当予以撤销。原审法院认定事实不清，适用法律错误。理由如下：1．涉案房屋属于历史遗留问题，上诉人自1994年购买涉案房屋，并一直居住多年，曾经营过木器加工厂，已经占有使用多年，政府从未说该房屋属于违章建筑，现称该房屋系违法建筑，明显是错误的。2．铁锋区政府依据2008年1月1日施行的《中华人民共和国城乡规划法》认定其房屋是违法建设属于认定事实不清、适用法律错误。且铁锋区政府送达程序违反法律规定，故应予以撤销。3．即使何树恩的建房行为存在一定的违法性，该行为也超过了法定追溯期限。
铁锋区政府答辩称，其作出的行政行为合法，原审法院驳回何树恩的诉讼请求正确。理由如下：1．城乡规划管理的法律和法规是连续的，对于建设建筑物应当办理规划审批手续的规定是一致的，铁锋区政府适用现行生效的法律作出的行政行为符合法律规定。2．本案适用城乡规划法和行政强制法，不适用行政处罚法。3．何树恩称铁锋区政府曾在城市道路改造时给予个别业主补偿，即认为其建筑为合法建筑并应予补偿，没有任何依据。4．规划审批是依申请的行为，何树恩称自己没有规划审批手续是铁锋区政府不作为造成的，没有法律依据。请求驳回上诉，维持原判。
本院查明的事实与原审法院认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，1984年1月5日起实施的国务院《城市规划条例》第三十一条规定，个人使用国有土地都必须持经国家规定程序批准的建设计划、设计任务书或者其他有关证明文件，向城市规划主管部门提出建设用地的申请。经城市规划主管部门审查批准后，方可使用土地。依据1990年4月1日实施的《中华人民共和国城市规划法》第三十二条、第三十三条规定，在城市规划区内新建建筑物的，应当取得建设工程规划许可；在城市规划区内进行临时建设，必须在批准的使用期限内拆除。根据上述规定，1984年以后新建的房屋就应当取得用地审批手续、建房手续。本案中，何树恩于1994年自齐齐哈尔市第三公司处购买位于齐齐哈尔市铁锋区曙光大街房屋600余平方米，何树恩称该房屋系齐齐哈尔市第三公司1978年建设，但其提交的批准临时用地许可、临时建设许可的时间是1999年6月17日、1998年6月17日，故不能证实涉案房屋系1978年建设。何树恩后扩建的500平方米房屋，其中具有临时建设许可及临时用地许可的房屋建设面积为210.37平方米，临时建设许可时间为1年，临时用地时间至2004年11月30日。所建房屋在临时建设许可及用地许可期限届满后，如继续使用应办理相关手续，但因何树恩在许可期限届满后没有继续办理用地审批及规划审批手续，故其210.37平方米建筑即成为超期建筑，亦为违法建筑，按照临时建设许可证及临时用地许可证的规定，应无偿拆除。因何树恩不能证明其购买的房屋建设时间在《城市规划条例》实施前，且其扩建房屋没有取得用地审批手续及规划审批手续，故铁锋区政府认定系违法建筑并无不当。
依照《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施”的规定，何树恩在限期拆除决定规定的时间内拒不自行拆除其违法建筑，铁锋区政府有权对该违法建筑作出强制拆除决定。铁锋区政府在作出强制拆除决定前，依照《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定，依法进行催告，经催告何树恩未履行自行拆除其违法建筑的义务。铁锋区政府作出强制拆除决定符合相关法律规定。铁锋区政府送达催告书、强制拆除决定书的程序及方式符合《中华人民共和国行政强制法》第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第八十六条规定，并无不当。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，何树恩的上诉理由及请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人何树恩负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 刚
审 判 员 张云强
审 判 员 顾栩菲
二〇一八年四月二十四日
法官助理 董锟钰
书 记 员 潘 薇
附：相关法律司法解释条文
1.《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十六条人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以不开庭审理。
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。
2.《中华人民共和国城乡规划法》
第六十八条城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。
3.《中华人民共和国城市规划法》（1990年4月1日)
第三十二条在城市规划区内新建、扩建和改建建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程设施，必须持有关批准文件向城市规划行政主管部门提出申请，由城市规划行政主管部门根据城市规划提出的规划设计要求，核发建设工程规划许可证件。建设单位或者个人在取得建设工程规划许可证件和其他有关批准文件后，方可申请办理开工手续。
第三十三条在城市规划区内进行临时建设，必须在批准的使用期限内拆除。临时建设和临时用地的具体规划管理办法由省、自治区、直辖市人民政府制定。
禁止在批准临时使用的土地上建设永久性建筑物、构筑物和其他设施。
4.《中华人民共和国行政强制法》
第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：
（一）履行义务的期限；
（二）履行义务的方式；
（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；
（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。
第三十八条催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。