重庆市第四中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）渝04民终460号
上诉人（原审原告）：王桂香，女，土家族，1939年06月15日出生，住重庆市酉阳土家族苗族自治县。
委托诉讼代理人：李阳，重庆劳同律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：程明，男，土家族，1987年09月01日出生，住重庆市酉阳土家族苗族自治县。
被上诉人（原审被告）：刘冬兰，女，土家族，1966年11月11日出生，住重庆市酉阳土家族苗族自治县。
上诉人王桂香因与被上诉人程明、刘冬兰生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服酉阳土家族苗族自治县人民法院(2017)渝0242民初3128号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王桂香上诉请求：撤销一审判决第一项中关于护理费的判决事项，依法改判以鉴定意见确定的护理时限90日增加支持9000元的护理费，或者将本案发回重审。事实与理由：1.一审判决以住院天数10天认定护理费与事实不符。重庆市正鼎司法鉴定所系具有鉴定资质的专业机构，其出具的鉴定意见书内容为：“护理时限90日”，并且程明、刘冬兰亦未对该鉴定意见本身及内容提出异议。王桂香受伤时年满78周岁，伤情为腰椎体、尾骨骨折。王桂香岁数大，不能与年轻人相比较，也不可能仅靠住院期间就能恢复如初。因此，王桂香有权按照司法意见主张护理费。2.一审判决仅以住院天数10天认定护理费与法律规定不符。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款“护理期间应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”，法院应当考虑王桂香身体的实际情况，只以住院天数来计算护理费过于严苛。
刘冬兰未出庭应诉，提交书面答辩意见认为：1.一审判决认定事实错误。程明与刘冬兰在程国安的院坝没有发生抓扯。刘冬兰去程国安的院坝找程书贵问垃圾问题，刚问过，程明就在他的屋外乱骂刘冬兰，然后要拖木棒打刘冬兰。刘冬兰赶紧退到程国安院坝的橘子树下站着，没有看见王桂香在场。程明拖木棒时，刘冬兰听到王桂香哎吆一声，这才看到王桂香坐在地上。事发时刘冬兰与程明、王桂香三人位置呈三角形，相距都有一段距离。所以，王桂香摔倒是被程明拖木棒的行为吓到的，不可能是程明与刘冬兰在程国安院坝发生抓扯所致。2.本案能确定具体的侵权人是程明，王桂香受伤系被程明拖木棒吓倒所致，程明应当对自己的行为承担全部责任。王桂香受伤与刘冬兰没有因果关系，故刘冬兰不应当承担连带责任。刘冬兰在一审中愿意承担一半的责任完全是出于良心，不想与王桂香、程明他们纠缠。
程明未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。
王桂香向一审法院起诉请求，刘冬兰、程明向王桂香支付医疗费、续医费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害赔偿金等共计40872元。
一审法院认定事实：2017年1月13日11时许，王桂香从程国安的院坝路过时，程明与刘冬兰在程国安家的院坝上发生争吵，随后二人发生抓扯，导致王桂香摔倒在地受伤。王桂香随后被家人送往酉阳县人民医院住院治疗，经诊断为腰1.椎体骨折（ASIAE级）；2.高血压（级，极高危组）；3.肺部感染；4.胸3、4椎体陈旧性骨折、尾骨骨折。住院治疗10天后好转出院，共花去医疗费19667.18元，花去门诊检查费用1430元，出院后复查花去医疗费118元，共计花去医疗费21315.18元。出院医嘱：1.院外加强功训练；2.禁止重体力劳动；3.病情变化及时就诊，我科门诊随访。2017年4月10日，王桂香委托重庆市正鼎司法鉴定所对其进行伤残等级鉴定、续医费及护理时限评定。经该鉴定机构鉴定做出如下鉴定意见：被鉴定人王桂香因被人推倒在地导致L1粉碎性骨折属（十）级伤残；续医费续人民币陆仟元（￥6，000）元；护理时限90日。在王桂香住院期间，程明、刘冬兰分别支付王桂香医疗费6000元。另查明，根据程明提交的病历资料，其于2011年3月30日被第三军医大学第一附属医院诊断为癫痫。
一审法院认为，本案发生的根本原因是程明、刘冬兰为垃圾的处理产生争吵并打架，导致本案王桂香在路过时摔跤，程明、刘冬兰均应对王桂香的受伤承担相应责任。程明辩称因其系癫痫病人，受到刘冬兰的言语刺激才会与刘冬兰发生冲突，故其不应承担本案赔偿责任。因程明举示的证据不能证明其在事发当时属癫痫病发作，故程明对王桂香的受伤应负赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条的规定：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”第十条的规定：“二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。”综合本案的起因、双方过错程度，刘冬兰与程明互相打架导致王桂香受伤，不能确定具体侵权人，故本案责任由程明、刘冬兰二人共同承担较为适当，
关于赔偿项目和标准，认定如下：1.医疗费21197元按医疗机构出具的医药费收据结合病历可予确定，扣除程明、刘冬兰先行支付的12000元，还需支付9197元。2.王桂香主张的后续治疗费6000元，有鉴定机构出具的鉴定意见，予以支持。3.护理费应以实际住院天数为准，王桂香主张的护理费标准过高调整为100元/天，支持1000元（10天×100元/天）。4.王桂香主张住院伙食补助费500元，予以支持。5.王桂香主张的残疾赔偿金5775元，予以支持。6.王桂香主张的精神损害抚慰金2000元，予以支持。7.交通费500元，王桂香腰椎受伤包车前往医院治疗属于必要开支，予以支持。8.鉴定费1900元，有鉴定机构出具的正式发票予以支持。9.营养费，王桂香出院后，并没有接受治疗的医疗机构出具的关于加强营养方面的意见，结合王桂香的伤残情况酌情支持300元。以上费用共计27172元，对王桂香主张超过该数额的部分不予支持。本案应由程明、刘冬兰连带赔偿王桂香各项损失。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、程明、刘冬兰于判决生效之日起十五日内连带赔偿王桂香医疗费、后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、营养费共计27172元。二、驳回王桂香的其他诉讼请求。案件受理费410元，适用简易程序审理减半收取205元，由程明、刘冬兰连带负担。
本院二审中，双方当事人均未提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，二审中争议的焦点是应否支持王桂香出院后90日的护理费。经查，王桂香住院进行腰部PVP手术，出院医嘱院外加强功能训练；出院后经其申请鉴定，鉴定结论为：1.腰部L1粉碎性骨折属十级伤残；2.腰部功能锻炼及药物对症，约需续医费6000元；3.评定护理时限90日。根据出院医嘱“院外加强功能训练”、鉴定“腰部功能锻炼及药物对症”需后续治疗以及其构成残疾的事实，可以认定王桂香住院10天后并未治愈出院，出院后仍需要康复训练及后续治疗，未能恢复生活自理能力，尚需要人给予护理。经审查，重庆市正鼎司法鉴定所具有鉴定资质，查阅GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》标准9.1.2的规定，本案属于脊柱损伤并经手术治疗的情况，护理时限为60-90日；鉴定意见评定护理时限90日符合该规定；因此本院对鉴定意见认定护理期限为90日予以采信，支持王桂香出院后90日的护理费损失9000元。一审判决程明、刘冬兰承担连带侵权责任，程明、刘冬兰未上诉视为服判，本院予以确认。对一审判决认定的其他赔偿项目，双方当事人均未提出异议，本院对一审认定王桂香的医疗费等各项损失27172元予以确认；加上王桂香出院后的护理费损失9000元，王桂香的损失合计36172元，由程明、刘冬兰承担连带赔偿责任。
综上，王桂香的上诉请求成立，本院予以支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律部分错误，本院予以纠正。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销酉阳土家族苗族自治县人民法院(2017)渝0242民初3128号民事判决；
二、程明、刘冬兰于本判决生效之日起十五日内连带赔偿王桂香医疗费、后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、营养费损失共计36172元。
三、驳回王桂香的其他诉讼请求。
一审案件受理费410元，适用简易程序审理减半收取205元，由程明、刘冬兰共同负担；二审案件受理费400元，由程明、刘冬兰共同负担。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向酉阳土家族苗族自治县人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审 判 长 张泽端
审 判 员 刘文玉
审 判 员 王勐视
二〇一八年四月十六日
法官助理 雷书彦
书 记 员 李 双