江苏省高级人民法院
执 行 裁 定 书
（2015）苏执复字第00141号
申请复议人（异议人）周景侠。
委托代理人顾伟杰，系周景侠配偶。
申请执行人扬州瑞阳化工有限责任公司，住所地江苏省扬州市江都区吴桥镇工业园区。
法定代表人李祖明，该公司董事长。
委托代理人王晓华，该公司员工。
被执行人连云港市东鑫石英制品有限公司，住所地江苏省东海县城东开发区富华东路。
法定代表人单军成，该公司总经理。
委托代理人卞根，该公司职工。
申请复议人周景侠因申请执行人扬州瑞阳化工有限责任公司（以下简称瑞阳公司）与被执行人连云港市东鑫石英制品有限公司（以下简称东鑫公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省扬州市中级人民法院（以下简称扬州中院）（2015）扬执异字第00016号执行裁定，向本院申请复议。本院于2015年10月15日立案受理后，依法组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。
本院经审查查明：原告苗洪将与被告东鑫公司民间借贷纠纷一案，江苏省东海县人民法院（以下简称东海法院）于2012年5月22日作出（2011）东商调初字第0799号民事调解书：东鑫公司偿还苗洪将借款100万元及利息40万元，合计140万元，定于2012年6月1日前付清。如到期不付，东鑫公司自愿将其所有的位于东海县牛山镇富华东路303号的房屋1栋（丘号73××07，权证号N0××81号）过户给苗洪将冲抵借款140万元。
2012年6月20日，东海法院作出（2012）东执字第1172号民事裁定，载明：申请执行人苗洪将，被执行人东鑫公司。该院依据已发生法律效力的（2011）东商调初字第0799号民事调解书，于2012年6月4日向被执行人发出执行通知，责令被执行人履行义务，但被执行人至今未按执行通知履行法律文书确定的义务。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定，裁定：将被执行人所有的位于东海县牛山镇富华东路303号的房屋1栋过户至苗洪将名下。当日，东海法院向东海县房产管理处发出（2012）东执字第1172号协助执行通知书：将被执行人东鑫公司所有的位于东海县牛山镇富华东路303号的房屋1栋过户至苗洪将名下。当日，东海县房产管理处签收了上述民事裁定书及协助执行通知书。
另查明：扬州中院于2012年10月15日立案受理了原告瑞阳公司与被告东鑫公司买卖合同纠纷一案，于2012年12月20日作出（2012）扬商初字第0104号民事调解书：一、瑞阳公司和东鑫公司双方确定按货款本金1030万元、违约金150万元结算。具体给付期间如下：东鑫公司于2013年4月30日前给付瑞阳公司200万元，于2013年5月30日前给付瑞阳公司200万元，于2013年6月30日前给付瑞阳公司200万元，于2013年7月30日前给付瑞阳公司200万元，于2013年8月30日前给付瑞阳公司380万元，如东鑫公司不能按期足额履行上述给付义务，瑞阳公司有权按货款本金余款及违约金300万元向人民法院申请对东鑫公司进行强制执行；二、案件受理费138660元，减半收取69330元，财产保全费5000元，共计74330元，由被告东鑫公司负担，并于2013年8月30日前给付瑞阳公司；三、双方无其他争议；四、上述协议自双方当事人或委托代理人签字或盖章之日起，即发生法律效力。
2012年10月31日，东海县房产管理处致函扬州中院称：扬州中院于2012年10月30日送达的（2012）扬商初字第0104号民事裁定书和协助执行通知书，经东海县房产管理处查实，东鑫公司所有的坐落于牛山镇富华东路303号房屋1栋（权证号为N0××81号），已于2012年6月20日由东海法院以（2012）东执字第1172号民事裁定裁定给苗洪将，现东海县房产管理处档案室已无法协助执行扬州中院对该套房产的轮候查封，请扬州中院将该套房产予以解封。
2012年12月6日，东海法院致函扬州中院，要求扬州中院解除对东鑫公司产权证号为N0××81号房屋的查封。
扬州中院（2012）扬商初字第0104号民事调解书生效后，东鑫公司未履行己方义务，瑞阳公司申请执行，扬州中院于2013年5月10日立案执行，案号为（2013）扬执字第0220号。
2013年7月16日，扬州中院依法委托江苏中诚房地产评估咨询有限公司对东鑫公司所有的位于东海县牛山镇富华东路303号，面积分别为1259.66㎡、607.72㎡、1217.92㎡、1191.45㎡、3583.08㎡的房产及面积为16333㎡的国有土地使用权进行价值评估。2013年8月13日，江苏中诚房地产评估咨询有限公司出具中诚（2013）（房估）字第0803号《房地产估价报告》，称：估价对象为连房权证牛字第N0××79号、第N0××80号、第N0××81号、第N0××82号、第N0××83号房产以及东国用（2006）第0××59号土地使用权。本次估价对象宗地上尚有6343.78㎡房屋（房屋所有权证号为东房权证开字第K0××12号）不在本次评估范围内。因估价对象为工业用途，本次对房产采用成本法进行估价；待估宗地为工业用地，采用市场比较法、成本逼近法评估土地价格。本次评估的估价结果为：估价对象在估价时点2013年8月6日的公开市场价值为1633.85万元，其中房产价值为1318.62万元，国有土地使用权价值为315.23万元。
2013年8月26日，扬州中院依法委托江苏中诚房地产评估咨询有限公司对东鑫公司所有的位于东海县牛山镇富华东路303号东房权证开字第K0××12号房产进行补充价值评估。2013年10月14日，江苏中诚房地产评估咨询有限公司出具中诚（2013）（房估）字第0811号《房地产估价报告》，称：估价对象东房权证开字第K0××12号房产于估价时点2013年8月6日的评估价格为1145.55万元。
2013年12月19日，江苏省连云港市中级人民法院（以下简称连云港中院）向扬州中院发出（2013）连执字第0162号协助执行通知书，称：该院受理的连云港东方农村商业银行股份有限公司申请执行东鑫公司借款纠纷一案，涉案资产已由扬州中院处置。连云港中院已向扬州中院申请参与财产分配并邮寄了相关材料。因连云港东方农村商业银行股份有限公司对东鑫公司所有的位于江苏省东海县经济开发区富华东路303号的房地产设置抵押，登记的抵押债权数额为500万元。故扬州中院在接本通知后，请将此款汇入连云港中院。
2014年1月20日，扬州中院致函东海法院，要求将东鑫公司所有的位于东海县牛山镇富华东路303号的房产由扬州中院处置。
2014年4月28日，东海法院向扬州中院致函称：东海法院涉及被执行人为东鑫公司及其法定代表人单军成、其配偶李要巧的执行案件目前共计13件，东海法院对涉案房产进行了首轮查封，在东海法院执行过程中，扬州中院向东海法院来函称因扬州中院有被执行人为东鑫公司的执行案件，同时对涉案房产轮候查封并进行了价格评估，建议东海法院将首封房产移交扬州中院处置，处置后分配依照相关规定办理。鉴于扬州中院已对涉案房产进行了评估，现将首封的涉案房产移交扬州中院处置，由扬州中院对被执行人所有可供执行的财产进行统一处置、统一分配。
2014年6月10日，连云港中院向扬州中院发出（2013）连执字第0162号《关于对东鑫公司房地产参与分配的函》，其执行的申请执行人连云港东方农村商业银行股份有限公司申请参与分配。
2014年6月20日至6月21日、2014年7月17日至7月18日、2014年8月25日至8月26日，扬州中院对东鑫公司位于连云港市东海县牛山镇富华东路303号11幢，总面积为14203.61㎡的房产及面积为16333㎡的国有土地使用权进行了三次公开拍卖，均因无人报名参加竞买而流拍。
2014年9月3日，东海法院致函扬州中院称：关于东海法院受理的被执行人为东鑫公司、单军成、李要巧的执行案件，因东海法院已将首封财产移交扬州中院处置，现东海法院受理的涉及该被执行人的部分执行案件的申请执行人要求参与分配，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第92条的规定，现将申请执行人提交的参与分配申请书及执行依据转交扬州中院。该函附了申请参与分配人名单，该名单中不包含异议人周景侠。
2014年9月23日、2014年11月2日，东鑫公司致函瑞阳公司，要求进行合作，并且附有东鑫公司“一种生产大尺寸石英板的连熔炉”的《实用新型专利证书》、2014年9月生产车间尚有人工作的照片、2014年9月的库存产品和原料照片。
2014年11月17日，东鑫公司出具《承诺书》，称：1.同意扬州中院裁定东鑫公司房地产用于抵偿瑞阳公司债务；2.东鑫公司两年时间以来没有停产，生产一直在进行，每个月的收益除生产开支外，剩余部分收益都用来偿还债权人，承诺维持每个月的正常生产，不停产；3.东鑫公司通过做东海法院其他债权人的工作，2个月内先偿还其他债权人的部分债务，然后通过与瑞阳公司合作收益来分批逐步偿还其他债权人的欠款。
申请执行人瑞阳公司愿以第三次拍卖保留价（2001.168万元）接受上述资产以抵偿被执行人所欠部分债务。2014年11月24日，扬州中院作出（2013）扬执字第0220号民事裁定，载明：该院在执行过程中，委托江苏中诚房地产评估咨询有限公司对东鑫公司所有的位于连云港市东海县牛山镇富华东路303号11幢，总面积为14203.61㎡的房产及面积为16333㎡的国有土地使用权进行了价值评估，评估总价为2779.40万元。后该院又在淘宝网司法拍卖平台进行网上拍卖，三次拍卖因无人竞买而流拍，第三次拍卖保留价为2001.168万元。现申请执行人瑞阳公司愿以第三次拍卖保留价接受上述资产以抵偿被执行人所欠部分债务（该房地产首查封为东海法院，涉及苗洪将执行案140万元，吴大元执行案260万元，及抵押权人为连云港东方农村商业银行股份有限公司500万元执行案）。瑞阳公司实际受偿1101.168万元，未执行部分其同意终结本次执行程序。故扬州中院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十一条、第二百五十七条第一款第（六）项、第一百五十四条第一款第（十一）项的规定之规定，裁定：一、将东鑫公司所有的位于连云港市东海县牛山镇富华东路303号11幢房产，总面积为14203.61㎡（权证号为：连房权证牛字第N0××79号、第N0××80号、第N0××81号、第N0××82号、第N0××83号、东房权证开字第K0××12号）；国有土地使用权面积为16333㎡［权证号东国用（2006）第0××59号］，裁定给瑞阳公司用以清偿被执行人所欠其部分债务；二、瑞阳公司应持本裁定书向连云港市东海县房产、土地管理部门办理产权过户手续；三、瑞阳公司应将900万元汇入该院指定帐户；四、该院作出的（2012）扬商初字第0104号民事调解书尚未执行的部分终结执行，待被执行人有其他可供资产执行时，再申请恢复执行。当日，瑞阳公司在上述民事裁定书的送达回证上签字。
2015年2月2日，苏州市相城区人民法院向扬州中院发出《参与分配函》，称：该院执行的申请执行人吴诚申请参与分配，现将相关材料寄至扬州中院，望扬州中院将处理结果及时函告该院，并将剩余款项汇至该院。
2015年2月12日，扬州中院回函连云港中院、东海法院、苏州市相城区人民法院，称：经审查，该案不符合参与分配的条件，故扬州中院未按参与分配程序处理，现将相关材料退回连云港中院、东海法院、苏州市相城区人民法院。
还查明：东海法院于2012年11月27日立案受理原告周景侠与被告单军成、李要巧、东鑫公司民间借贷纠纷一案，于2013年2月27日作出（2012）东商初字第2317号民事判决：一、单军成、李要巧于本判决生效之日起10日内偿还周景侠借款150万元及利息（2012年5月16日至2012年11月27日的利息，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算；2012年11月28日至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率标准计算）；二、东鑫公司对上述借款及利息承担连带清偿责任；三、驳回周景侠的其他诉讼请求。单军成、李要巧、东鑫公司不服该民事判决，向连云港中院提起上诉。连云港中院于2014年4月29日作出（2014）连民终字第0634号民事裁定，以原判决认定基本事实不清、证据不足为由，裁定：一、撤销东海法院（2012）东商初字第2317号民事判决；二、本案发回东海法院重审。东海法院于2014年7月10日作出（2014）连东商初字第00517号民事判决：一、单军成、李要巧、东鑫公司于本判决生效之日起10日内共同向周景侠偿还借款150万元，并自2012年5月16日起按中国人民银行同期贷款利率的4倍向原告支付利息，至本判决确定的给付之日止；二、驳回周景侠的其他诉讼请求。单军成、李要巧、东鑫公司不服该民事判决，向连云港中院提起上诉。连云港中院于2014年11月24日作出（2014）连民终字第01819号民事判决，载明：在二审审理中，经该院依法传唤，上诉人单军成、李要巧、东鑫公司未在该院规定的期限到庭应诉。经查，该院开庭通知及传票发出后，单军成、李要巧、东鑫公司于2014年10月30日收到，开庭通知为2014年11月6日上午9时，至当日9：15分时，单军成、李要巧、东鑫公司均未到庭，其在上诉状中均未留有联系电话。该院认为，上诉权是民事诉讼法赋予当事人的民事权利，但民事诉讼法同时也要求当事人必须依法行使诉讼权利。本案中，上诉人单军成、李要巧、东鑫公司行使上诉权，但经本院依法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，依照法律规定，可以按照撤诉处理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条、第一百四十三条之规定，裁定如下：本案按撤回上诉处理。
周景侠于2014年12月23日向东海法院申请执行。2015年3月25日，周景侠至扬州中院找到承办法官，要求参与分配。
又查明：根据2015年12月29日从东海县市场监督管理局查询的东鑫公司企业登记信息：东鑫公司企业状态为在业，营业执照状态为有效。
东海县市场监督管理局出具《证明》，称：2014年9月10日，该局执法人员按规定至东鑫公司巡查，发现该企业未生产，属于停业状态。
周景侠向扬州中院申请执行异议称：周景侠作为东鑫公司的债权人已经向东海法院递交申请，申请参与分配扬州中院处置的东鑫公司财产，并已移送扬州中院，扬州中院于2015年2月12日发给东海法院的函不符合法律规定，侵犯了周景侠的权利。
扬州中院认为：当事人、利害关系人依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定提出异议的，应当在执行程序终结之前提出。本案中，异议人周景侠于2014年12月23日才向东海法院申请执行，其不是东海法院参与分配函中的债权人，并未在该院对东鑫公司的财产执行完毕前向该院申请参与分配，其在瑞阳公司与东鑫公司买卖合同纠纷一案执行程序终结之后，向该院提出执行异议，已超过了提出异议的期限，其异议该院不予受理。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第一百五十四条第一款第（十一）项及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条第一款第（一）项之规定，裁定：驳回周景侠的异议请求。
周景侠不服上述执行裁定，向本院申请复议称：一、周景侠依法保全了东鑫公司房地产，可以参与分配。周景侠于2015年3月25日上午至扬州中院提交了执行异议申请材料及相应执行依据，当时执行案件承办法官回复称东海法院相关案件不予参与分配是因为东鑫公司剩余财产足够其他债权人分配且此为领导决定的后果。二、扬州中院处置东鑫公司房地产程序违法，扬州中院没有处置权。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第92条规定：“对参与被执行人财产的具体分配，应当由首先查封、扣押或冻结的法院主持进行”。本案中，对东鑫公司相关财产的首封法院是东海法院，具体顺序为：苗洪将案件、吴大元案件、连云港东方农村商业银行股份有限公司设定了抵押权。而东海法院并无怠于处置查封财产的情形，本案应由东海法院处置东鑫公司房地产。三、东鑫公司无其他财产可供执行，扬州中院剥夺周景侠参与分配的权利错误。东鑫公司曾向扬州中院递交《关于对公司债务的清偿意见》明确东鑫公司房地产是其唯一财产，而对外欠款高达8000余万元，东鑫公司设备抵押给了东海县新通小额贷款有限公司，公司的两种实用新型因被同行仿用而失去价值，东鑫公司为了获得瑞阳公司投资而虚报财产，东鑫公司除案涉房地产无其他财产可供执行。东鑫公司早在2014年初已经停产。另外，扬州中院执行法官于2014年10月14日至东鑫公司调查财产情况，相关笔录中记载东鑫公司的设备因抵押被法院查封、存货无法售出、没有原料、专利权如有人买则有价值。东鑫公司债务大多形成于2012年底之前，如果东鑫公司的原料、产品值钱，早应予以执行。故东鑫公司资产不足以清偿案涉债务，扬州中院以物抵债裁定认定东鑫公司尚有其它可供执行的财产错误。四、本案执行尚未终结，东鑫公司的拍卖款尚未分配，周景侠有权申请参与分配。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第90条规定：“被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配”，本案尚未执行完毕，周景侠可以申请参与分配。综上，请求撤销扬州中院（2013）扬执字第0220号民事裁定、（2015）扬执异字第00016号执行裁定。
申请执行人瑞阳公司答辩称：扬州中院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持扬州中院（2015）扬执异字第00016号执行裁定。
被执行人东鑫公司答辩称：东鑫公司共欠债务8000万余元，各债权人应按比例公平受偿，请求撤销扬州中院（2013）扬执字第0220号民事裁定。
本案的争议焦点是：周景侠主张撤销扬州中院（2013）扬执字第0220号民事裁定，是否有事实和法律依据。
本院认为：周景侠主张撤销扬州中院（2013）扬执字第0220号民事裁定没有事实和法律依据。首先，周景侠认为东鑫公司存在资不抵债的情形，应当依法申请东鑫公司破产。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条第一款规定：“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配”，该解释第五百一十三条规定：“在执行中，作为被执行人的企业法人符合企业破产法第二条第一款规定情形的，执行法院经申请执行人之一或者被执行人同意，应当裁定中止对该被执行人的执行，将执行案件相关材料移送被执行人住所地人民法院”。故对于企业法人作为被执行人的案件，他案当事人认为该被执行人财产不足以清产全部债权的，应当通过依法申请被执行人破产而非通过参与分配制度保护己方权利。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十六条规定：“当事人不同意移送破产或者被执行人住所地人民法院不受理破产案件的，执行法院就执行变价所得财产，在扣除执行费用及清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序清偿”，故对于被执行人不符合受理破产条件的，对普通债权仍然按照查封顺序进行受偿。其次，退一步讲，即使本案可以申请参与分配，周景侠申请参与分配亦超过法定期限。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零九条第二款规定：“参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出”。该解释第四百九十三条规定：“拍卖成交或者依法定程序裁定以物抵债的，标的物所有权自拍卖成交裁定或者抵债裁定送达买受人或者接受抵债物的债权人时转移”。故本案申请参与分配的截止时间为以物抵债裁定送达接受抵债物的债权人之时，即2014年11月24日瑞阳公司签收以物抵债裁定送达回证之时。本案中，周景侠直至2015年3月才向扬州中院申请参与分配，已经超过法定期限，依法不应予以支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第八条之规定，裁定如下：
驳回申请复议人周景侠的执行复议申请，维持江苏省扬州市中级人民法院（2015）扬执异字第00016号执行裁定。
本裁定送达后立即生效。
审 判 长 沈 燕
代理审判员 苏 峰
代理审判员 孙 凯
二〇一五年十二月三十一日
书 记 员 沈晓雯