甘肃省酒泉市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2017）甘09刑终115号
原公诉机关甘肃省金塔县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨维国，男。因涉嫌贪污罪，于2016年5月17日被金塔县人民检察院决定刑事拘留，同年6月3日被依法逮捕。现羁押于肃州区看守所。
上诉人（原审被告人）焦英，男。因涉嫌贪污罪，于2016年5月18日被金塔县人民检察院刑事拘留，同年6月3日被依法逮捕。现羁押于肃州区看守所。
辩护人朱兴俊，甘肃政剑律师事务所律师。
甘肃省金塔县人民法院审理甘肃省金塔县人民检察院指控原审被告人杨维国、焦英贪污罪一案，于2017年7月13日作出(2016)甘0921刑初115号刑事判决。原审被告人杨维国、焦英均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2010年至2013年8月被告人杨维国担任金塔镇上杰村干部，被告人焦英担任金塔县国土资源局干部。
1、2010年5月，被告人杨维国在上报上杰村征地补偿花名册时，以潘某名义虚报征地面积1.1亩，虚报征地补偿款22000元、附属物补偿款218元;2011年1月，杨维国又以潘某的名义虚报征地面积2亩，虚报征地补偿款40000元;同年4月，因征地补偿标准由每亩20000元提高到24500元，杨维国将以潘某名义虚报的3.1亩地再次进行上报，每亩补偿4500元，虚报征地补偿款19220元。征地补偿款拨付后，杨维国将上述三笔虚报的征地补偿款，共计81438元，留存于其名下×××信用社账户内据为已有。
2、2010年5月，被告人杨维国在上报上杰村征地补偿花名册时，将曹文兵的1.3亩征地面积虚增为1.8亩，虚报征地补偿款10000元、附属物补偿款40元。征地补偿款拨付后，杨维国将套取的征地补偿款10040元留存于其尾号为7769的信用社账户内据为已有;2011年1月，被告人杨维国以曹文兵征地面积1.8亩上报征地附属物补偿款2340元;同年5月，因征地补偿标准提高了4500元，杨维国又以曹文兵征地面积1.8亩报征地补偿款共8820元，两项合计11160元。征地补偿款拨付后，杨维国将征地补偿款11160元及利息15.25元，合计11175.25元存入曹文兵×××信用社账户后，将其虚报的0.5亩征地补偿款及附属物补偿款3100元支取并据为己有。
3、2010年5月，被告人杨维国在上报上杰村征地补偿花名册时，将郭某的1.2亩征地面积虚增为1.8亩，虚报征地补偿款12000元。征地补偿款拨付后，杨维国将套取的12000元征地补偿款留存于其尾号为7769的信用社账户内据为己有。
4、2010年6月，被告人杨维国在上报上杰村征地补偿花名册时，将李某1的1.2亩征地补偿面积虚增为1.7亩，虚报征地补偿款10000元，征地补偿款拨付后，杨维国将10000元征地补偿款留存于其尾号为7769的信用社账户内据为己有。
5、2010年5月，被告人杨维国在经手发放征地补偿款过程中，将马某1名下的3.4亩征地补偿款15300元及附属物补偿款5780元，合计21080元，留存于其尾号为7769的信用社账户内据为已有。
6、2010年9月，被告人杨维国在上报上杰村征地补偿花名册时，以秦国威的名义虚报附属物补偿款9660元。征地补偿款拨付后，杨维国将套取的征地补偿款9660元留存于其尾号为7769的信用社账户内据为已有。
7、2011年1月，被告人杨维国在上报上杰村征地补偿花名册时，以虚构的李金兰的名义虚报征地面积2亩，虚报征地补偿款40000元;2011年4月，因征地补偿标准每亩提高4500元，杨维国又以李金兰名义再次虚报征地补偿款9000元、地上附属物补偿款3400元，三项共计52400元。征地补偿款拨付后，杨维国将套取的征地补偿款52400元存入其尾号为7769的信用社账户内据为己有。
8、2011年3月，被告人杨维国在上报上杰村征地补偿花名册时，将张某的1亩征地面积虚增为2亩，每亩补偿标准24500元，附属物补偿款共3400元。52400元征地补偿款拨付后，杨维国向张某发放征地补偿款20000元，其余32400元留存于其尾号为7769的信用社账户内据为己有。
9、2011年6月，被告人杨维国在上报上杰村征地补偿花名册时，以曹某1的名义虚报征地面积2亩，虚报征地补偿款49000元、地上附属物补偿款3400元，共计52400元。征地补偿款拨付后，杨维国将套取的征地补偿款52400元留存于其尾号为7769的信用社账户内据为己有。
10、2012年1月，被告人杨维国在上报上杰村征地补偿花名册时，以王某1的名义重复上报征地面积2.56亩，虚报征地补偿款62720元。征地补偿款拨付后，杨维国将套取的征地补偿款62720元留存于其尾号为7769的信用社账户内据为己有。
11、2012年1月，被告人杨维国在上报上杰村征地补偿花名册时，将易某1的1.73亩征地面积虚增为2.73亩，虚报征地补偿款24500元。征地补偿款拨付后，杨维国将套取的征地补偿款24500元留存于其尾号为7769的信用社账户内据为己有。
12、2012年8月，被告人杨维国在经手管理上杰村征地补偿工作过程中，收到金塔镇上杰村31座被征地温棚补偿款2144640元。同年8月6日，被告人杨维国向金塔镇政府支付温棚扣款57000元。同年8月15日，向农户发放温棚补偿款共计2031220元，其余75790元温棚补偿款留存于其名下的×××的信用社账户内据为己有。
13、2011年12月，被告人杨维国、焦英经商议后，在上报上杰村征地补偿花名册时，将焦某的5.49亩征地面积虚增为6.49亩，虚报征地补偿款24500元。2012年1月，套取的征地补偿款24500元拨付到杨维国尾号为7769的信用社账户后，杨维国将其中的5000元以现金方式交给焦英，其余19500元据为己有。
14、2013年3月，被告人杨维国、焦英商议后，在上报上杰村征地补偿花名册时，以李某2的名风虚报征地补偿面积2亩，虚报征地补偿款49000元、地上附属物补偿款1750元，共计50750元。该款拨付到杨维国尾号为2863的信用社账户后，杨维国将其中的20000元以现金方式交给焦英，其余30750元据为己有。
15、2013年4月，被告人杨维国、焦英商议后，在上报上杰村征地补偿花名册时，以秦国威的名义虚报征地面积5亩，虚报征地补偿款122500元。2013年4月4日，征地补偿款122500元拨付到白某×××账户，白某将该款转存到秦国威×××的账户，并将该账户交给杨维国，杨维国将其中60000元以现金方式交给焦英，其余62500元据为己有。
16、2013年8月，被告人杨维国、焦英商议后，在上报上杰村征地补偿花名册时，分别以李某1、孙某的名义虚报征地面积3亩、4.3亩，虚报征地补偿款及附属物补偿款74705元、105355元，共计180060元。同年8月24日，该款拨付到杨维国×××信用社账户，9月2日，杨维国将其中85000元转入以焦英之子焦世玉名义开户的×××账户，其余95060元据为己有。
同时查明，被告人杨维国于2016年5月11日接受检察机关询问时即如实供述了其贪污犯罪的事实，案发后从杨维国在上杰村村委会账户内扣缴赃款184358元，杨维国主动退缴赃款470980元，焦英主动退缴赃款150000元。
原审认定上述事实的主要证据有：
金塔县人民检察院立案决定书、证人潘某、曹某2、郭某、李某1、马某1、秦某、张某、曹某1、王某1、易某1、焦某、李某2、孙某、白某、王某2、高某、陈某、易某2、魏某1、魏某2、丁某、杨某、马某2、李某3、蔺某等人的证言、征地补偿花名册、会计凭证和银行交易明细、农户收到部分补偿款的凭证、2010年至2012年杨维国经手上报征地补偿款及发放凭证、户名曹文兵的客户交易明细单及存取款凭条、户名李某2的×××定期存单取款凭证、户名李某1的×××存单和户名孙某的×××定期存单取款凭证、杨维国尾号分别为7769、2863、6972、2599的账户交易明细、白某尾号为8460的账户交易明细、户名秦国威的×××账户交易明细和存取款凭证、户名焦世玉账号为×××账户交易明细及存取款凭证、2012年8月金塔镇经管站上杰村会计凭证及支票存根、现金账、2010年9月30日至2014年8月22日上杰村在信用社的代发账户×××交易明细及领条、上杰村2012年12月会计凭证及附件、杨维国尾号为7769的账户明细、上杰村村委会幸福家园房款专户会计凭证及附件、杨维国缴纳房款和车库款凭证、杨维国及家庭成员投保信息资料、焦英车辆登记信息资料及发票、杨维国个人简历、任职情况说明、户籍证明，成立金塔镇上杰村拆迁工作领导小组文件以及从金塔镇上杰村村委会调取的相关会议记录、上杰村村委会组织机构代码证、焦英的户籍证明，个人档案资料、任职文件、金塔县国土局各股室负责人轮岗交流的决定、调整确定机关股室和局属各单位工作人员的通知、金塔县国土资源局、土地储备中心组织机构代码证及工作职责文件、成立土地征用与房屋拆迁领导小组文件、从上杰村村委会调取的相关会议记录等、从金塔县纪委调取的《关于杨维国主动交代本人违纪问题情况的说明》及附件、金塔县人民检察院反贪局《关于杨维国到案情况说明及附件》、扣押决定书、扣押财物清单、电汇凭证，杨维国书写的委托代玉琴办理退款手续的委托书、从金塔县审计局调取罚没款非定额收据、现金缴款单、进帐单及收款凭据、被告人杨维国、焦英的供述等。
原审法院认为，被告人杨维国在担任金塔镇上杰村村干部期间，利用协助人民政府开展征地补偿工作的职务便利，以侵吞、骗取的手段非法占有征地补偿款，先后单独或伙同他人作案16起，共计贪污数额825338元，数额巨大；被告人焦英在担任金塔县国土资源局干部期间，利用从事征地补偿工作的职务之便，伙同他人以侵吞、骗取的手段非法占有征地补偿款，先后作案4起，共计贪污数额377810元，数额巨大。二被告人的行为均已构成贪污罪。控方指控成立。被告人焦英辩解对分得的部分赃款数额有异议。因其系共同犯罪，其分赃数额多少不影响其共同贪污数额的认定，但在量刑时可酌情予以考虑。其辩护人认为被告人焦英的行为不应以贪污犯罪认定的辩护观点无事实和法律依据，依法不予采纳。被告人杨维国系村干部，犯罪时正在协助人民政府开展征地补偿工作，被告人焦英系金塔县国土资源局干部，犯罪时正在从事征地补偿工作。二被告人的身份均符合贪污罪的主体要件；被告人杨维国、焦英利用协助开展征地补偿的职务便利，采取虚增征地面积或虚报征地面积的方式，上报征地补偿花名册，并将所得款项据为己有，主观上具备贪污罪的直接故意，客观上又实施了具体的贪污行为，故二被告人的行为完全符合贪污罪的犯罪构成要件。在共同犯罪中二被告人所起作用相当，不宜区分主从犯，但可根据所分得赃款多少不同，在量刑时可加以区别。被告人杨维国犯罪后在初次接受询问时即主动供述了其及同案犯的全部犯罪事实，可以自首认定。具有法定从轻或减轻处罚的情节。可从轻处罚。被告人焦英犯罪后认罪态度较好，虽对部分犯罪事实提出辩解，但对大部分犯罪事实供认不讳，可以坦白认定。具有从轻处罚的情节。被告人杨维国犯罪后认罪态度较好，积极退缴赃款，确有悔罪表现和诚意。被告人焦英犯罪后认罪态度较好，积极退缴了大部分赃款，亦有相应悔罪表现和诚意。加之二被告人均系初犯，具有酌定从轻处罚的情节。为保障公共财产的所有权和国家的廉政建设制度。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第三百八十三条，第六十七条，第二十五条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院，最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条，第十七条，第十八条之规定，经原审法院审判委员会讨论决定，判决：一、被告人杨维国犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金50万元。二、被告人焦英犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金20万元。三、违法所得825338元依法予以追缴（其中从杨维国处扣押、追缴655338元，从焦英处追缴150000元，其余22000元继续予以追缴）。
原审被告人杨维国以原判虽对其自首予以认定，但在量刑时未能体现，对其量刑及罚金过高为由提出上诉。
原审被告人焦英以原判认定的部分犯罪事实错误，在认定的第13、14起犯罪中，杨维国并未与其商议过，第15起犯罪中所认定其分得的赃款数额错误；本案所涉贪污财产系集体资产，而非国有财产，不应认定为贪污为由提出上诉。
其辩护人的辩护意见与上诉人的上诉理由一致。
经审理查明，原判认定上诉人杨维国、焦英犯贪污罪的基本犯罪事实及情节是正确的。据以定案的证据，经原审开庭举证、质证、认证，又经二审核查，其来源合法、内容真实有效，本院予以确认。
本院认为，原判认定的基本犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，程序合法，量刑适当。唯追缴违法所得时，未区分杨维国单独贪污的前12起447528元与杨维国、焦英共同贪污的后4起377810元不当，本院予以补正。原审被告人杨维国所提原判对其量刑及罚金过高的上诉理由，经查，原判对其量刑时，已充分考虑其自首、认罪态度、积极退缴赃款、初犯等量刑情节，对其从轻予以处罚，其上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审被告人焦英及辩护人所提事实错误及定性错误的上诉理由及辩护意见，经查，杨维国、焦英二被告人在侦查机关的多次供述中都供述，在实施第13、14起犯罪时，二人进行了商议，且二人的供述相互印证，足以证实；对第15起焦英认为杨维国只分给其4.6万元而非6万元，因分赃数额并不影响杨维国与其的共同贪污，且原判在量刑时对该情节已酌情予以了考虑，该上诉理由及辩护意见，本院不予采纳；对所提其侵占的为集体财产，而非国有财产，不应认定为贪污，于法无据，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长刘玉强
审判员李富俊
代理审判员ＸＸ
二〇一七年九月二十一日
书记员马堃