安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖11民终986号上诉人（原审原告）：张永和，男，1955年9月12日出生，汉族，住安徽省凤阳县。委托代理人：卢道洪，凤阳县大溪河镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：胡传吉，男，1948年11月13日出生，汉族，住安徽省凤阳县。上诉人张永和因身体权纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院于2016年3月23日作出的（2015）凤民一初字第01944号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院查明：2015年2月12日11时许，胡传吉在家中听其妻子宋延芹说，之前其和邵典凤在菜市场发生争吵，邵典凤骂其女儿胡兰兰孬种。胡传吉于是随手拿一根钢丝打狗鞭去找邵典凤理论，在凤阳县××东菜市邵典凤家菜摊前，没有发现邵典凤，却看到邵典凤丈夫张永和在做生意，于是上前质问张永和，后胡传吉用手中的钢丝打狗鞭往张永和的头部打了二下，致张永和头部裂伤，头皮血肿。张永和被打以后分别用菜摊上的小刀和长条板凳用来抵挡胡传吉的钢丝打狗鞭，后双方跌倒在一起，被人拉开。后张永和随即去凤阳县人民医院住院治疗，入院诊断为头皮裂伤，头皮血肿，颈部软组织损伤，住院时间为2015年2月12日至2015年2月28日共计16天，共花费医疗费为7176.96元。后凤阳县人民医院建议转入蚌埠医学院第一附属医院治疗，转诊转院原因：发热待查。后张永和入蚌埠医学院第一附属医院进一步治疗，入院诊断为：1、发热待查：败血症可能，2、头部外伤术后，3、高血压可能。住院时间为2015年2月28日至2015年3月9日共计9天，共花费医疗费4453.17元。此治安案件，经凤公（临淮）行罚决字（2015）152号行政处罚决定书，决定对胡传吉行政拘留六日，并处300元罚款，收缴作案工具钢丝打狗鞭一根。但至今胡传吉未赔偿张永和经济损失，因此张永和诉讼来院，要求依法判令胡传吉赔偿张永和各项损失合计18950.63元，其中医疗费共计11630.13元，误工费2907.25元，护理费2907.25元，住院伙食补助费750元，营养费750元，交通费6元。审理过程中，胡传吉申请对张永和伤后治疗用药与本次外伤关联性进行鉴定。经原审法院委托，2016年3月9日，安徽同德司法鉴定所作出皖同[2015]临鉴字第F1876号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张永和住院期间与本次外伤治疗无关的用药有：骨瓜提取物注射液、感冒灵颗粒，合计人民币2457.90元；另其用于针对肺部感染及败血症（可能）的治疗用药与本次外伤的关联性不能明确，且目前尚不能具体区分其抗感染药物是用于针对外伤还是用于针对肺部感染及败血症可能的治疗。原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担民事责任。胡传吉因琐事用手中的钢丝打狗鞭致张永和头部裂伤、头皮血肿，其行为不当，故胡传吉应对损害的结果承担相应的民事赔偿责任。关于胡传吉辩称其没有用钢丝打狗鞭殴打张永和，张永和受伤是跌倒所致，因其未提供证据证实，对其辩称理由，不予采纳。张永和主张的医疗费11630.13元（其中凤阳县人民医院的医疗费为7176.96元，蚌埠医学院第一附属医院花费的医疗费为4433.17元，复印病历20元），其医疗费计算有误，根据安徽同德司法鉴定所作出皖同[2015]临鉴字第F1876号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张永和住院期间与本次外伤治疗无关的用药有：骨瓜提取物注射液、感冒灵颗粒，合计人民币2457.90元，医疗费应当为9172.23元，超出的部分，不予支持。张永和主张误工费2907.25元，因张永和系城镇居民，已满60周岁，我国有关法律规定的劳动者退休年龄为男60周岁，张永和未提出证据证明其受伤前具有劳动能力，且因遭受人身损害而不能从事原有的工作或劳动，却因误工而遭受了收入的丧失或减少，对此一般应推定为无劳动能力，对其要求的误工损失，不予支持。张永和主张护理费2907.25元（116.29元/天×25天），其护理费标准计算有误，其护理费应参照上一年度居民服务、修理和其他服务业职工平均工资104.4元/天计算，护理天数为25天，故护理费为2610元（104.4元/天×25天）。住院伙食补助费750元（30元/天×25天）、营养费750元（30元/天×25天），符合法律规定，予以支持。张永和主张赔偿的交通费6元，胡传吉对此无异议，予以支持。胡传吉要求张永和赔偿其在安徽同德司法鉴定所鉴定费用1165.05元，并提供了鉴定费发票，从此次鉴定的必要性和结论上，应由张永和与胡传吉各负一半费用即582.53元。综上所述，并参照相关规定，张永和应获赔偿的各项合理费用为：医疗费9172.23元、护理费2610元、住院伙食补助费750元、营养费750元、交通费6元，合计人民币13288.23元。此外扣除张永和应当给付胡传吉的鉴定费用582.53元，即胡传吉还应当给付张永和经济损失合计12705.7元，对上述合理的费用，胡传吉应予以赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院》第二条之规定，判决：一、被告胡传吉于本判决生效后十日内赔偿原告张永和的各项经济损失合计12705.7元；二、驳回原告张永和的其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取150元，由原告张永和负担49元，被告胡传吉负担101元。张永和上诉称：1、原判认定张永和年满60周岁，对误工损失不予支持是错误的。相关法律未对受害者获得误工费赔偿的年龄作出限制性规定，且张永和受伤时未满60周岁，张永和在治疗期间所产生的实际误工损失依法应由胡传吉承担。2、原判对张永和关于骨瓜提取物注射液及感冒灵颗粒的用药合计2457.9元不予支持是错误的。张永和受伤后在凤阳县人民医院住院治疗，治疗期间出现发热，使用感冒灵颗粒，以及骨瓜提取物注射液对创伤修复，上述药物是对张永和治疗使用的必要性和合理性药物，有该院出具的证明予以证实。安徽同德司法鉴定所的鉴定意见书显示鉴定日期为2015年11月25日，因补充材料延期，可是，该司法鉴定所的《司法鉴定许可证》上显示有效期为2015年12月31日至2020年12月31日，由此可见，在原审法院委托鉴定时，该所不具有鉴定资质，延期后该所才取得鉴定资质，因此，该鉴定意见不合法。3、原判对胡传吉申请的司法鉴定的费用认定由张永和负担一半是错误的。安徽同德司法鉴定所的鉴定意见不合法，此次鉴定费用应当由胡传吉自己承担。综上，原判认定事实错误，适用法律不当，请求撤销原判，改判胡传吉赔偿张永和医疗费11630.13元、误工费2907.25元、护理费2610元、住院伙食补助费750元、营养费750元、交通费6元，合计18653.38元。胡传吉未发表答辩意见。二审中，双方当事人所举证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审，二审查明的事实与一审一致。本院认为：本案二审争议焦点是1、张永和主张的误工费是否具有事实和法律依据，是否应予支持；2、原判对医疗费的认定是否正确；3、原判对鉴定费负担的认定是否正确。根据相关法律规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，胡传吉因琐事致张永和头部裂伤、头皮血肿，颈部软组织损伤，张永和为此进行住院治疗，张永和受伤时未满60周岁，根据上述情况，胡传吉应对张永和由此而产生的误工损失依法承担相应的赔偿责任。张永和主张误工费2907.25元，从审理查明情况看，张永和受伤前经营卖菜生意，故其误工费应参照上一年度住宿和餐饮业职工平均工资标准计算，张永和住院25天，故误工费应为2031元（81.24元×25天），对超出部分，不予支持。从安徽同德司法鉴定所鉴定意见书载明情况看，本次鉴定的鉴定日期为2015年11月25日，该所提供的司法鉴定许可证载明的有效期限为2015年12月31日至2020年12月31日，对此，因涉案鉴定意见书出具日期为2016年3月9日，即该鉴定意见书出具之时，该所具有相应的鉴定资质，故张永和关于涉案鉴定意见不合法的理由不能成立。根据安徽同德司法鉴定所的鉴定意见，张永和主张的医疗费11630.13元中与本次外伤治疗无关的用药费用为2457.90元，原判据此认定张永和的医疗费为9172.23元并无不当。张永和虽上诉称其治疗期间使用的骨瓜提取物注射液及感冒灵颗粒药物系其治疗所需，但其所举证据尚不能充分证明其主张。根据安徽同德司法鉴定所的鉴定意见，张永和主张的医疗费11630.13元中与本次外伤治疗无关的用药费用为2457.90元，根据该情况，本次鉴定所支付费用1200元，按比例计算，张永和应负担252元，胡传吉负担948元。综上，张永和的各项损失合计15319.23元，扣除张永和应负担的鉴定费252元，胡传吉还应赔偿张永和经济损失15067.23元。张永和的部分上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持安徽省凤阳县人民法院（2015）凤民一初字第01944号民事判决第二项，即“驳回原告张永和的其他诉讼请求”；二、撤销安徽省凤阳县人民法院（2015）凤民一初字第01944号民事判决第一项，即“被告胡传吉于本判决生效后十日内赔偿原告张永和的各项经济损失合计12705.7元”；三、胡传吉于本判决生效后十日内赔偿张永和各项损失合计15067.23元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或支付迟延履行金。一审案件受理费300元，减半收取150元，由张永和负担30元，胡传吉负担120元；二审案件受理费50元，由张永和负担30元，胡传吉负担20元。本判决为终审判决。审 判 长  贺建国代理审判员  刘先勇代理审判员  贺 斌二〇一六年六月二十七日书 记 员  宗 娟附处理本案有关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。