云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云28民终210号上诉人（原审原告）：陈建国，男，汉族，现住景洪市。委托诉讼代理人：孙跃富，兴祥律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：景洪市中医医院，住所地景洪市勐龙镇东风农场。负责人谢秋良，职务院长。委托诉讼代理人：姜涛，云南泰华律师事务所律师。特别授权代理。上诉人陈建国因与被上诉人景洪市中医医院（以下简称中医医院）医疗损害责任纠纷一案，不服景洪市人民法院（2016）云2801民初3478号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月20日立案后，依法组成合议庭，于2017年5月2日公开开庭进行了审理。上诉人陈建国及其委托诉讼代理人孙跃富，被上诉人中医医院的委托诉讼代理人姜涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人陈建国上诉请求：撤销一审判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人170147.77元。事实和理由：一审法院认定赔偿比例为70%不当，根据医疗事故鉴定书，上诉人并没有任何过错，是被上诉人的行为导致医疗事故发生，上诉人仅要求被上诉人按80%比例赔偿上诉人已经很少。反复多次无效治疗导致上诉人精神受到伤害，影响生活、工作，精神抚慰金赔偿20000元符合法律规定。被上诉人没有支退80000多元医疗费给上诉人，都是上诉人自己用医保卡报销。被上诉人是专业医疗机构，专业仪器诊断病情，出现过错导致上诉人8级伤残的后遗症，一审仅判决3000元精神抚慰金不妥当。被上诉人中医医院答辩称：医院对陈建国的人身损害拟承担50%以下的责任。陈建国三次在医院住院治疗期间医院均尽到了积极的救治责任，第一次采取的医疗措施时脱离生命危险，后两次住院对其切口感染进行了对症治疗，医院没有过错。医院对肠瘘并发症未及时发现受到多方面因素影响，陈建国第二次住院未配合治疗，其对并发症未能确诊存在过失，陈建国在景洪市人民医院住院治疗11天，亦未诊断出肠瘘并发症，说明陈建国的损害有其自身因素和其他因素。精神损害抚慰金不应得到支持。对陈建国的治疗不存在反复多次治疗无效的情况，其医疗费已由医保报销，本人没有医疗费损失，针对损害陈建国有一定过错，其请求医院支付精神损害抚慰金理由不当。陈建国向一审法院起诉请求：1.要求中医医院赔偿陈建国170147.77元；2.中医医院承担诉讼费。一审法院认定事实：2014年6月5日，陈建国因右下腹疼痛前往中医医院住院治疗至当年6月14日（住院9天）出院，医院入院诊断为急性阑尾炎伴穿孔、阑尾周围脓肿，住院期间行阑尾周围脓肿引流术、阑尾切除术。出院时医院建议按时服药、注意饮食、忌刺激性食物及烟、注意休息、防止感冒劳累、不适随诊。2014年7月25日，陈建国因右下腹壁部皮下一包块3天余、伴红肿痛前往中医医院住院治疗至当年7月28日（住院3天）出院，医院入院诊断为右下腹壁部脓肿，住院期间行右下腹部浅表脓肿切开引流术并抗炎对症支持治疗。2014年9月24日，陈建国因阑尾切除术后切口反复疼痛2月余、加重3天前往中医医院住院治疗至当年9月27日（住院3天）出院，医院入院诊断为腹壁引流口感染、给予抗炎对症支持治疗。2014年9月28日，陈建国因阑尾切除术后切口疼痛伴红肿2月余转院至景洪市人民医院住院治疗至当年10月9日（住院11天）出院，医院诊断为切口感染、给予抗感染对症及支持治疗。2014年11月3日，陈建国到昆明医科大学第二附属医院住院治疗至当年12月16日（住院43天）出院，医院诊断为肠瘘、阑尾术后、手术切口感染，住院期间行右半结肠切除术。出院诊断为盲肠腹壁瘘、手术后肠瘘、阑尾术后、手术切口感染、肠粘连、肺部感染、肺不张、胸腔积液、低蛋白血症、低钾血症、低钠血症、低氯血症。出院医院建议定期门诊随诊、注意保持切口清洁、按医嘱处理切口。2015年2月27日，昆明医科大学司法鉴定中心作出[2015]临床鉴字第BN178、BN179号鉴定意见书，认为陈建国损伤构成八级残疾；陈建国病情为盲肠腹壁瘘和手术后肠瘘，休息期90日、护理期60日、营养期90日。陈建国因此花费鉴定费1300元。2016年6月22日，西双版纳州医学会作出西医鉴字[2016]第15号医疗事故技术鉴定书，认为陈建国右半结肠缺损；中医医院为陈建国提供的诊疗服务中根据症状、体征、辅助检查，诊断急性化脓性阑尾炎并行手术治疗符合诊疗规范；中医医院为陈建国提供的医疗服务过程中存在以下违反诊疗护理规范的事实，未及时发现肠瘘等并发症、未及时对并发症采取有效治疗措施。认定病例属于三级丙等医疗事故，中医医院承担主要责任。一审法院认为，关于中医医院应如何承担赔偿责任的问题。依据西双版纳州医学会的医疗事故技术鉴定意见，陈建国的病例属于三级丙等医疗事故，中医医院负主要责任，一审法院予以采信。陈建国因急性阑尾炎就医，在中医医院就医过程中发生医疗事故事实清楚。陈建国在提供医疗服务过程中，未能及时发现并发症，并对并发症采取有效治疗措施存在医疗过失，其过失行为与陈建国的损害后果存在一定因果关系，故对中医医院就医后的损害结果，即陈建国右半结肠切除负有责任，应承担相应的损害赔偿责任。考虑到陈建国自身的原发疾病情况，以及中医医院的过错程度，对陈建国因伤产生的经济损失，应由陈建国、中医医院按各自过错比例分担责任。据此认定在医疗事故发生后中医医院应承担70%的赔偿责任，陈建国基于自身原发疾病自行承担30%的损害责任，中医医院赔偿后仍不足的经济损失由陈建国自行承担。对于中医医院提出的责任比例抗辩事由，双方当事人均未在西双版纳州医学会作出的医疗事故鉴定书指定的时间内申请重新鉴定，并且陈建国提交的证据材料基本与鉴定书记载吻合，证据尚不足以推翻鉴定意见，基于中医医院主张缺乏证据佐证，一审法院不予采纳。考虑到医学会认定中医医院对陈建国诊断急性化脓性阑尾炎并手术治疗符合诊疗规范，因此对陈建国治疗过程中中医医院无过错的这个部分，中医医院不需要承担赔偿责任。关于陈建国因伤造成经济损失的问题。对陈建国因伤造成的经济损失的项目和数额，本院依法作如下认定：1、残疾赔偿金158238元。陈建国主张的伤残赔偿金实际系残疾赔偿金，陈建国因事故构成八级伤残，其主张的费用计算标准与陈建国证据户口薄记载能够相互印证，按云南省2015年城镇居民家庭人均全年可支配收入标准，自定残之日起按20年计算，即残疾赔偿金158238元(26373元／年×20年×30％），一审法院予以支持；2、住院伙食补助费6000元。扣除陈建国最初住院治疗天数，本院参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，即支持住院伙食补助费6000元[100元/天×（3天+3天+11天+43天）]；3、误工费8440.03元。因鉴定机构已对陈建国误工期进行明确，结合陈建国工作实际，陈建国主张按照云南省2015年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资34229元计算，符合法律规定，一审法院支持误工费8440.03元（34229元/年÷365天×90天）；4、护理费5626.68元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。陈建国主张的护理标准符合事实情况，按云南省2015年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资34229元计算，即护理费5626.68元（34229元/年÷365天×60天×1人），一审法法院予以支持；5、营养费900元。陈建国受伤达到伤残程度，鉴定机构亦认定了营养期，一审法院酌情支持营养费（10元/天×90天）；6、鉴定费1300元。一审法院结合已采信的鉴定费金额予以支持，即鉴定费1300元；7、精神抚慰金3000元。因事故造成陈建国身体残疾，并且陈建国在事故中无故意或重大过失，一审法院酌情支持3000元；关于陈建国主张的交通费，因未提交相应证据，主张缺乏证据印证，对该费用一审法院不予支持。陈建国因伤造成的各项经济损失：残疾赔偿金158238元、住院伙食补助费6000元、误工费8440.03元、护理费5626.68元、营养费900元、鉴定费1300元、精神抚慰金3000元，合计183504.71元。由中医医院赔偿129353.30元[（183504.71元-3000元）×70%+3000元]。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、陈建国因医疗事故产生的残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、精神抚慰金，共计183504.71元，由中医医院于本判决生效之日起十日内向陈建国赔偿129353.30元。二、驳回陈建国的其他诉讼请求。案件受理费3703元，减半收取计1852元，由陈建国负担444元，中医医院负担1408元。陈建国预交的案件受理费一审法院不另清退，由中医医院径付陈建国。二审中，上诉人陈建国，被上诉人中医医院均未提交新证据。被上诉人中医医院对一审认定事实“陈建国病情为盲肠腹壁瘘和手术后肠瘘，休息期90日、护理期60日、营养期90日”有异议，认为中医医院第一次的诊疗是规范，应在休息期、护理期、营养期分别扣减第一次诊疗住院9天，扣减在景洪市人民医院住院治疗11天。对西双版纳州医学会作出西医鉴字[2016]第15号医疗事故技术鉴定书的结论有异议，认为遗漏共同责任人景洪市人民医院。上诉人陈建国对一审认定事实无异议。对当事人无异议的事实，本院予以确认。对被上诉人中医医院提出的异议，因未提交充分证据予以证实，本院不予采信。二审审理查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担侵权责任。本案中，上诉人陈建国在被上诉人中医医院诊疗中行阑尾周围脓肿引流术、阑尾切除术，被上诉人未能及时发现并发症并采取有效治疗措施存在过错，该过错行为与上诉人陈建国的损害后果有一定因果关系，则应承担损害赔偿责任。依据西双版纳州医学会的医疗事故技术鉴定意见载明：陈建国病例属于三级丙等医疗事故，中医医院负主要责任。一审法院综合考虑医疗事故技术鉴定意见、中医医院的过错程度、陈建国的自身原发疾病情况，确认中医医院承担70%主要赔偿责任，陈建国承担30%损害责任，并无不当，二审法院予以维持。关于精神抚慰金、营养费、交通费的问题。本院认为，因中医医院的诊疗行为导致陈建国身体残疾，造成其精神痛苦，一审法院结合中医医院的过错程度及陈建国的损害后果，酌情支持3000元精神抚慰金并无不当。昆明医科大学司法鉴定中心出具的鉴定意见确认营养期90日，一审法院根据陈建国的伤残程度，酌情支持900元，并无不当。交通费，因上诉人陈建国未能提交充分证据予以证实，对该主张本院不予采纳。上诉人陈建国的上诉请求于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人陈建国的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3703元，由上诉人陈建国负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力。若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向原审人民法院申请强制执行。审判长 陈 瑜审判员 吕 勇审判员 玉的勒二〇一七年五月二十五日书记员 刀建林