湖南省衡阳市蒸湘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0408刑初33号
公诉机关衡阳市蒸湘区人民检察院。
被告人林云，男，1976年2月23日出生，汉族，中专文化，无业。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2017年7月4日被衡阳市公安局石鼓分局刑事拘留，同年8月8日经衡阳市石鼓区人民检察院批准逮捕，次日由衡阳市公安局石鼓分局执行逮捕。现羁押于衡阳市看守所。
辩护人刘敏，湖南秦湘律师事务所律师。
辩护人彭广丽，湖南秦湘律师事务所律师。
衡阳市蒸湘区人民检察院以衡蒸检公诉刑诉（2018）15号起诉书指控被告人林云犯非法持有毒品罪，于2018年1月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。衡阳市蒸湘区人民检察院指派检察员常靖出庭支持公诉，被告人林云及其辩护人刘敏、彭广丽到庭参加诉讼。现已审理终结。
衡阳市蒸湘区人民检察院指控，2017年7月4日14时许，衡阳市公安局石鼓分局禁毒大队民警从被告人林云租住的房内查获其持有的毒品甲基苯丙胺（冰毒）净重66.7克，红色小药丸（经鉴定成分为咖啡因）净重6克。
公诉机关认为，被告人林云的行为已构成非法持有毒品罪，请法院依法判处。
被告人林云辩称，民警从冠都现代城A区1单元1401室查获的毒品不是我的，该房子也不是我租的。辩护人刘敏提出的辩护意见是，公诉机关提供的证据不能确定被告人林云是毒品持有人，且公安机关将现场查获的毒品中的4小包混合后称量，违反了法律规定，相关的扣押决定书及扣押物品清单、称量记录、称量照片属于非法证据，公安机关对被告人林云的审讯同步录音录像中的审讯人和讯问笔录中的审讯人不一致，审讯不合法，也属于非法证据，均应予排除。公诉机关指控被告人林云非法持有毒品的事实不清，证据不足，罪名不能成立，即便罪名成立，其非法持有毒品的数量也不足50克，应在三年以下量刑。
经审理查明，2017年7月4日14时许，衡阳市公安局石鼓分局禁毒大队民警从被告人林云实际租住的（以案外人刘某的名义）衡阳市冠都现代城A区4栋1单元1401室查获其持有的毒品甲基苯丙胺（冰毒）净重47.68克，红色小药丸（经鉴定成分为咖啡因）净重6克。被告人林云等人被民警当场抓获。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实,且经当庭质证，证据之间能相互印证，本院予以确认：
1、立案决定书、搜查证、拘留证、逮捕证、起诉意见书、换押证、审查逮捕情况表、补充侦查提纲、报案登记表、情况说明，证明公安机关立案及被告人到案及被采取强制措施的情况；
2、扣押物品清单、毒品称量记录、毒品收缴收据、查获的毒品、吸毒工具、毒品称重照片、搜查笔录，证明现场扣押的毒品有冰毒47.68克、咖啡因6克；
3、租房协议书、辨认笔录，证明冠都现代城A区4栋1单元1401室系被告人林云委托案外人刘某租赁；
4、证人冉某、雷某、延某的证言，证明上述人员与被告人林云案发当天吸食毒品以及房屋系被告人林云租住的事实；
5、证人刘某的证言，证明刘某帮林云租住房屋以及林云吸食毒品的事实；
6、鉴定聘请书、理化检验报告、现场检测报告书、指认照片，证明查获林云持有毒品包括冰毒、麻古中的成分；
7、被告人林云的供述和辩解，证明林云在侦查阶段供述查获毒品冰毒66.7克、咖啡因6克、吸毒工具系其所有、毒品来源经过以及房子系林云让刘某帮忙租赁的事实；
8、搜查视频、讯问同步录音录像光盘，证明现场查获毒品经过及讯问被告人林云经过；
9、户籍资料信息，证明被告人林云的出生日期等个人基本情况。
辩护人刘敏对公诉机关提供的有关4小包19.02克冰毒混合称量的扣押决定书及扣押物品清单、称量记录、称量照片以及公安机关对林云讯问的同步录音录像和讯问笔录申请非法证据排除。对此，公安机关作出了说明，办案民警在对毒品进行称量前向犯罪嫌疑人林云进行了说明，林云未对混合称量提出异议，该称量行为并未违反法律规定；至于对林云的讯问笔录中的讯问人与同步录音录像中讯问人不一致的问题并不存在，同步录音录像是不能中断和剪辑的，审讯期间的某一个时段并不能代表整个审讯过程。公诉机关认为，公安机关对于辩护人提出的有关证据进行了说明，且被告人林云除了在审讯室作出了供述外，还在看守所等地方对检察机关作出了相同的供述，这些供述与证人证言等其他证据之间能相互印证，应当具有证明效力。本院认为，根据“两高一部”《办理毒品犯罪案件提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》（以下简称《程序规定》）第四条、第九条、第十五条、第二十五条、第二十七条规定，“提取、扣押时，不得将不同包装物内的毒品混合”、“封装时，不得将不同包装物内的毒品混合”、“对两个以上包装的毒品，应当分别称量，并统一制作称量笔录，不得混合后称量”、“对同一组内的多个包装的毒品，称量时，不同包装物内的毒品不得混合”、“对同一组内两个以上包装的毒品，应当按照下列标准确定选取或者随机抽取独立最小包装的数量，再根据本规定第二十四条规定的取样方法从单个包装中选取或者随机抽取检材：（一）少于十个包装的，应当选取所有的包装；……”、“从不同包装中选取或随机抽取的检材应当分别独立封装，不得混合”，公安机关在提取、封装、称量、取样和送检时违反了上述规定，且不能补正。即使被告人林云当时未提出反对意见也不能使混合称量合法化，故公安机关的解释不能成立。根据《程序规定》第三条、“两高三部”《关于办理刑事案件严格排除非法证据若干问题的规定》第三十四条的规定，对公诉机关提供的有关4小包19.02克冰毒混合称量的扣押决定书及扣押物品清单、称量记录、称量照片应当依法予以排除，不作为判决的根据。公安机关对于审讯同步录音录像与讯问笔录中讯问人是否一致的问题作出了合理解释，且被告人林云在多个场合均作出了相同的供述，与证人证言等证据之间也能相互印证，因此被告人的供述和辩解以及审讯同步录音录像均可以作为审判的根据。
本院认为，被告人林云违反国家毒品管理规定，明知是毒品而非法持有，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。衡阳市蒸湘区人民检察院指控被告人林云犯非法持有毒品罪，事实清楚，定性准确，证据确实、充分，其指控的意见成立，本院予以支持。其指控被告人非法持有毒品甲基苯丙胺（冰毒）净重66.7克，但其提供的合法有效证据只能证明被告人非法持有冰毒47.68克，其它证据因被排除而不能作为判决的根据，因此本院认定被告人林云非法持有冰毒数量为47.68克。为打击刑事犯罪，维护国家对毒品的管理制度和他人的身体健康，根据被告人林云的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，对被告人林云依法适用《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人林云犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月4日起至2020年7月3日止。罚金限判决生效后三十日内交纳）；
二、公安机关缴获的毒品“冰毒”、咖啡因共计53.68克，予以没收、销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 毛小满
审 判 员 曾佑荣
人民陪审员 蒋海燕
二〇一八年四月九日
书 记 员 高思敏
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。