辽宁省丹东市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽06民终476号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司。住所地：丹东市振兴区。
代表人：姜峰。
委托诉讼代理人：王鑫平。
被上诉人（原审原告）：刘克山，男，1954年1月30日出生，汉族，住丹东市振兴区。
委托诉讼代理人：郑毅。
原审被告：丹东市公共交通总公司。住所地：丹东市振兴区。
法定代表人：翟卫兵。
委托诉讼代理人：张兵，男，1983年3月18日出生，汉族，住丹东市振兴区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司因与被上诉人刘克山及原审被告丹东市公共交通总公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服丹东市振兴区人民法院（2017）辽0603民初3356号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司上诉请求：将一审判决误工费改判为34121.4元[57298.2元
-（128.76元×180天）]。事实和理由：一审判决认定被上诉人刘克山误工天数445天依据不足。
被上诉人刘克山辩称：上诉人提出误工期为180天依据不足。应当依据医疗机构的医嘱意见确定被上诉人的误工期为445天。
原审被告丹东市公共交通总公司辩称：同意上诉人意见。
被上诉人刘克山向一审法院起诉请求：2016年2月18日5时50分许，案外人张远鹏驾驶辽F214**号大型客车沿丹东市山上街由西向东行驶至蔡家路段时，将同方向行走的刘克山撞倒，致车辆损坏、原告刘克山受伤的交通事故。原告因此受伤住院治疗。后经鉴定为一处IX级伤残和一处拾级伤残。经交警部门认定，案外人张远鹏负本次事故的全部责任，原告无责任。被告公交总公司系肇事车辆的实际所有人，被告平安保险公司为该车辆承保。原告的损失：医疗费2444.7元、住院伙食补助费5600元、营养费4080元、误工费59366.66元、护理费24738.8元、伤残赔偿金117367.32元、精神损害抚慰金20711.88元、鉴定费1597元、交通费600元，合计236506.36元。原告诉至法院，请求判令被告平安保险公司在保险范围内承担责任，不足部分由被告公交总公司承担。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司在一审辩称：作为涉案车辆的保险人，被告平安保险公司对交通事故、责任认定及涉案车辆投保情况没有异议，对原告的合理损失保险公司同意在保险范围内予以理赔。原告请求的医疗费同意按照医保标准进行审核。被告对原告休治天数有异议，伤者休治天数加住院天数被告认可180天。被告同意按照90元每天标准赔偿原告护理费。被告对原告误工情况没有异议，但是对于误工损失情况有异议，因为伤者是从事食杂店，因为事故造成关闭或者停业需要提供停业证明，如果正常经营的话，不能按照从事的行业标准进行赔偿。被告对原告伤残结论没有异议，但是对于使用标准有异议，被告仅同意按照2016年的相关标准进行赔偿，因为鉴定依据的是旧的标准，如果使用2017年相关标准需要重新用新的标准进行鉴定。被告同意对住院伙食补助费15元每天，交通费2元每天标准赔偿。被告对原告营养费不予认可，原告请求的精神损害抚慰金标准过高，请求依法判决。被告对原告系非农业户口没有异议。
原审被告丹东市公共交通总公司在一审辩称:作为涉案车辆的所有人，被告公交总公司对交通事故、责任认定没有异议，被告公交总公司已就该车辆在被告平安保险公司处投保交强险和商业险30万不计免赔。依据法律规定，被告平安保险公司应在保险范围内先予理赔，不足部分由被告公交总公司承担。原告请求的医疗费中没有被告垫付部分，被告垫付的所有医疗费票据在被告公交总公司手中，被告公交总公司另案处理。案外人张远鹏系我单位的司机，其余意见同被告平安保险公司
一审法院认定事实：2016年2月18日5时50分许，案外人张远鹏驾驶辽F214**号大型客车沿丹东市山上街由西向东行驶至蔡家路段时，将同方向行走的刘克山撞倒，致车辆损坏、原告刘克山受伤的交通事故。原告因此受伤在丹东市公安医院住院治疗112天（2016年2月18日-6月19日），其中一级护理29天，二级护理81天，三级护理2天，出院后休息11个月。原告花费医疗费2444.7元，其他花费均由被告公交总公司垫付，相关医疗费票据在被告公交总公司手中。原告伤情被诊断为胸部闭合性损伤、多发肋骨骨折、T8附件骨折、T5、6、7棘突骨折等。经原告申请，本院委托，丹东市中心医院法医司法鉴定所于2017年4月28日对原告的伤情作出鉴定，结论为：1、肋骨骨折累计10根，构成IX级伤残；2、胸第8、9椎板骨折致腰椎不稳定，已行内固定手术治疗，构成拾级伤残，原告花费鉴定费及鉴定检查费1597元。丹东市公安交通警察支队振安二大队于2016年9月2日对该起交通事故作出振安公交认[2016]第02095号道路交通事故认定书，认定案外人张远鹏负本次事故的全部责任，原告无责任。
被告公交总公司系肇事车辆辽F214**号大型客车的实际所有人。案外人张远鹏系被告公交总公司所雇用的司机。被告公交总公司就肇事车辆在被告平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，其中死亡伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2000元；同时投保了机动车辆保险（商业险），第三者责任险的限额为30万元，双方约定了第三者责任险为不计免赔险。
原告户籍地为辽宁省丹东市振兴区，系非农业户口。事故发生前，原告系丹东市元宝区华丰食杂店的实际经营者，经营范围为：定型包装食品，饮料，零售。
依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照辽宁省2016年度、2017年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据，确定原告损失情况如下：
1、医疗费：2444.7元（根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证明确定）；
2、误工费：128.76元/天×（住院112天＋休息333天）=57298.2元（根据原告住院天数、休治时间等情况，参照2016年度辽宁省批发和零售业收入128.76元/天确定）；
3、护理费：101.72元/天×29天（一级护理）×2人+101.7元/天×81天（二级护理）=14139.08元（根据原告住院天数、护理级别等情况，参照2016年度辽宁省居民服务和其他服务业收入确定）；
4、交通费：2元/天×112天+10元/天×15次（依据复查诊断书）＝374元（根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算）；
5、住院伙食补助费：50元/天×112天=5600元（参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定）；
6、残疾赔偿金：32876元/年×17年（伤残评定时）×21%（一处IX级伤残和一处拾级伤残）=117367.32元（根据原告伤残等级，按照受诉法院所在地2017年度城镇居民人均可支配收入32876元/年确定）；
7、精神损害抚慰金：32876元/年×3年×21%=20711.88元（根据原告的伤情，侵权人的过错程度等因素，结合本案实际确定）；
8、鉴定费及鉴定检查费：1597元；
以上损失合计为219532.18元。
一审法院认为：本案涉及下列法律关系：一是案外人张远鹏在执行被告公交总公司的职务行为过程中与原告所形成的侵权法律关系；二是被告公交总公司与被告平安保险公司间的保险合同关系。涉案交通事故已经交警部门认定，案外人张远鹏负本次事故的全部责任，原告无责任，该事故认定合法有效，予以采信。案外人张远鹏系执行职务行为，其责任依法应转承由该车辆的实际所有人即被告公交总公司承担，按该交通责任认定，确认被告公交总公司承担100%的事故责任。被告公交总公司与被告平安保险公司签订的机动车交通事故责任强制保险合同和第三者责任保险合同，符合法律规定，确认该两份保险合同有效。被告平安保险公司应当依据相关法律、法规和保险合同的约定，在交通事故责任强制保险额度内先行赔偿原告的合理损失，不足部分再根据原告与被告公交总公司的事故责任比例确定各自分担的损失。对于被告公交总公司分担的损失，先由被告平安保险公司在第三者责任保险金额范围内向原告予以赔偿，再不足部分则由被告公交总公司承担。原告主张的鉴定费及鉴定检查费不属于保险责任范围，应根据原告与被告公交总公司的事故责任比例确定分担。
原告请求的赔偿数据，以一审法院合法确定的数额为准，超出部分不予支持。关于被告公交总公司垫付的医疗费，由被告公交总公司与被告平安保险公司理赔核算，本案不做一并处理。被告平安保险公司提出的关于应剔除原告超医保用药的辩解意见，因其未提供证据予以证明，故不予采纳。被告提出的关于不认可原告护理费标准的辩解意见，经审查，原告按照居民服务业标准请求一级护理和二级护理期间的护理费损失并无不当，结合原告的住院时间，酌定按照2016年度辽宁省居民服务和其他服务业收入标准确定原告护理费标准，故该辩解意见部分采纳。被告提出的关于不认可原告误工费损失的辩解意见。经审查，原告从事零售行业，其按照零售业收入标准请求住院及休治期间的误工费损失并无不当，结合本案的实际情况，参照2016年度辽宁省批发和零售业收入标准确定原告工资标准，并结合原告的住院和休治天数确定原告误工损失，故对该辩解意见部分采纳。被告提出的关于不认可原告营养费的辩解意见。经审查，原告未提供证据证明其存在该部分损失，故对被告的该辩解意见予以采纳。被告提出的关于原告应参照2016年相关数据标准赔偿残疾赔偿金及精神损害抚慰金的辩解意见，没有法律依据，不予采纳。
一审法院判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司于本判决生效后10日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告刘克山医疗费和住院伙食补助费8044.7元、误工费57298.2元、护理费14139.08元、交通费374元、残疾赔偿金17476.84元、精神损害抚慰金20711.88元，合计118044.7元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司于本判决生效后10日内在第三者责任险范围内赔偿原告刘克山残疾赔偿金99890.48元；三、被告丹东市公共交通总公司于本判决生效后10日内赔偿原告刘克山鉴定费及鉴定检查费1597元；四、驳回原告刘克山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4892元，减半收取2446元，由原告刘克山负担146元，被告丹东市公共交通总公司负担2300元。
二审期间各方当事人均未向本院提供新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：被上诉人刘克山从事零售行业，其按照零售业收入标准请求住院及休治期间的误工费损失合理，本院予以支持。一审法院根据被上诉人的住院天数112天和医疗机构诊断书治疗意见确定的休息天数333天确定被上诉人误工天数并无不当。故对上诉人的上诉请求，本院不予支持。
综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费653元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 李 军
审判员 李大为
审判员 姜淇瀚
二〇一八年四月十三日
书记员 赵婷婷