安徽省蚌埠市龙子湖区人民法院刑 事 判 决 书（2017）皖0302刑初170号公诉机关蚌埠市龙子湖区人民检察院。被告人黄德军，男，1974年2月24日出生于重庆市巫溪县，汉族，文盲，无业，住巫溪县。因犯诈骗罪于2012年3月7日被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；因犯诈骗罪于2015年2月11日被判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币四万元，2016年9月1日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2017年3月1日被临时羁押于巫溪县看守所，同年3月4日被蚌埠市公安局龙子湖分局执行刑事拘留，经蚌埠市龙子湖区人民检察院批准，同年4月1日被执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。被告人赵优明，男，1976年12月13日出生于重庆市巫溪县，汉族，小学文化，无业，住巫溪县。因涉嫌犯诈骗罪于2017年3月1日被临时羁押于巫溪县看守所，同年3月4日被蚌埠市公安局龙子湖分局执行刑事拘留，经蚌埠市龙子湖区人民检察院批准，同年4月1日被执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。蚌埠市龙子湖区人民检察院以龙检刑诉〔2017〕145号起诉书指控被告人黄德军、赵优明犯信用卡诈骗罪，于2017年6月8日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。因本案不符合简易程序适用条件，本院于2017年6月26日决定转为普通程序审理，依法组成合议庭，于同年8月21日公开开庭审理了本案。蚌埠市龙子湖区人民检察院指派检察员盛继彬、杜金洪出庭支持公诉，被告人黄德军、赵优明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蚌埠市龙子湖区人民检察院指控：被告人黄德军、赵优明与他人预谋后，于2017年1月5日至蚌埠市区实施诈骗。次日4时许，在蚌埠市火车站附近，黄德军与同伙下车寻找作案目标，赵优明驾驶轿车等候。后二被告人的同伙与被害人张某搭讪，黄德军故意将道具“钱包”掉在地上，二被告人的同伙上前捡起“钱包”，并向张某提出尽快离开现场，与其分钱。之后二人乘上赵优明驾驶的轿车准备离开，黄德军也乘上该车，后黄德军与同伙互相配合，骗取了张某的钱包及银行卡密码。在轿车行至蚌埠市解放路立交桥南时，借故将张某骗下车，二被告人与其同伙驾车逃离现场。随后，二被告人的同伙使用张某的银行卡从ATM机上取现2万元，后被三人分赃挥霍。针对上述指控，公诉机关提供了书证、被害人陈述、被告人供述、辨认笔录、视听资料等主要证据。公诉机关认为，被告人黄德军、赵优明的行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项，应当以信用卡诈骗罪追究其刑事责任。被告人黄德军对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但辩称骗取被害人的银行卡是储蓄卡而不是信用卡，其行为应当构成诈骗罪。被告人赵优明对公诉机关指控的犯罪事实及适用法律均无异议。经审理查明：被告人黄德军、赵优明伙同谭某某（在逃）共同预谋以“丢钱包、捡钱包、分钱”的方式实施诈骗后，乘坐赵优明驾驶的轿车来到蚌埠市。2017年1月6日4时40分许，黄德军、谭某某乘坐赵优明驾驶的轿车至蚌埠市火车站附近，黄德军与谭某某下车寻找作案目标，赵优明驾驶轿车等候。后黄德军、谭某某看到刚走出火车站的被害人张某，谭某某遂上前与张某搭讪，黄德军假装路过，故意将道具“钱包”掉在地上，谭某某捡起“钱包”，并向张某提出尽快离开现场后与其分钱。之后二人乘上赵优明驾驶的轿车准备离开，黄德军也乘上该车，借口怀疑张某和谭某某捡走其“钱包”，要求二人拿出各自的钱包及银行卡进行查验。黄德军与谭某某相互配合，骗取了张某的钱包及邮政储蓄银行卡密码。当轿车行至蚌埠市解放路立交桥南侧时，黄德军借故将张某骗下车。后被告人一伙驾车至蚌埠市淮上区义务商贸城农业银行网点，由谭某某从自动取款机将张某银行卡内的2万元取出后逃离现场，赃款被三人分赃和挥霍。另查实，被告人黄德军、赵优明被抓获后，如实供述上述犯罪事实。案发后，被告人赵优明的亲属退赔被害人张某8000元，张某对赵优明的行为予以谅解。上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人的邮政储蓄银行卡交易记录、抓获经过、领条、谅解书，被害人张某的陈述，辨认笔录，农业银行监控视频等证据证实，足以认定。本院认为：被告人黄德军、赵优明伙同他人，以非法占有为目的，骗取他人信用卡并使用，属于冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额较大，其行为均已构成信用卡诈骗罪。公诉机关指控成立。关于被告人黄德军辩称骗取被害人的银行卡是储蓄卡而不是信用卡，其行为应当构成诈骗罪的辩护意见，本院不予采纳。因为，根据《全国人民代表大会常务委员会关于有关信用卡规定的解释》，刑法规定的“信用卡”，是指由商业银行或者其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡。故被害人的银行卡属于刑法规定的“信用卡”，被告人的行为应当构成信用卡诈骗罪。二被告人系共同犯罪，本院根据各被告人参与实施的犯罪行为分别对二被告人予以处罚。被告人黄德军在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法对其从重处罚。被告人黄德军、赵优明如实供述自己的罪行，依法对其从轻处罚。被告人赵优明积极退赔被害人部分损失，取得被害人的谅解，酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：一、被告人黄德军犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月1日起至2020年2月29日止；罚金于本判决生效之日起十日内一次性缴纳）。二、被告人赵优明犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月1日起至2018年2月28日止；罚金于本判决生效之日起十日内一次性缴纳）。三、责令被告人黄德军、赵优明共同退赔被害人张强明人民币一万二千元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  余 勇审 判 员  武 波人民陪审员  陈雪红二〇一七年八月二十三日书 记 员  李 可附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；（二）使用作废的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）恶意透支的。前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条使用伪造的信用卡、以虚假的身份证明骗领的信用卡、作废的信用卡或者冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额在5000元以上不满5万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在5万元以上不满50万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在50万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。刑法第一百九十六条第一款第（三）项所称“冒用他人信用卡”，包括以下情形：（一）拾得他人信用卡并使用的；（二）骗取他人信用卡并使用的；（三）窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的；（四）其他冒用他人信用卡的情形。