安徽省宿州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖13民终2713号上诉人（原审被告）：王明琴，女，1972年1月30日出生，汉族，住安徽省含山县。委托诉讼代理人：谭洪青，北京荣开律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵庆军，男，1976年11月18日出生，汉族，住安徽省灵璧县。委托诉讼代理人：戴希海，安徽鑫光律师事务所律师。原审被告：许春阳，男，1996年12月20日出生，汉族，住安徽省灵璧县。原审被告：许静，女，1994年8月18日出生，汉族，住安徽省灵璧县。上诉人王明琴因与被上诉人赵庆军、原审被告许春阳、许静民间借贷纠纷一案，�服安徽省灵璧县人民法院（2017）皖1323民初2934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王明琴上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：赵庆军提供的借条是2014年11月5日出具，其提供的汇款凭证时间是2012年，汇款时间与借条上载明的时间不能相互印证，无法证明赵庆军已实际交付该笔借款。借条上未注明借款用途，王明琴提交的证据可以证明许启军生前有赌博恶习，曾与赵庆军共同涉嫌赌博罪被起诉，即便借条属实，其性质也无法认定是赌债还是民间借贷，且赵庆军没有证据证明该笔借款许启军用于家庭生活或者生产经营中。王明琴一审中提交的银行交易记录显示许启军曾向赵庆军转账250800元，这足以认定许启军还款的事实。赵庆军认为其中三笔共计150000元是其他还款，其应为自己的主张举证，但赵庆军没有提供任何证据证明双方还有其他借款事项存在。赵庆军辩称，涉案420000元的借贷发生在2012年11月5日，有工商银行汇款凭证为证，期间许启军仅支付了借款的利息，在借款行为发生两年整的时候，赵庆军因担心许启军两年不还借款借贷行为可能不受法律保护，于是要求许启军更换借据，即2014年11月5日的借条，本案420000元的借贷事实客观存在。王明琴举证的银行转账汇款凭证上的款项全部是许启军支付上述借款的利息和与赵庆军之间的其他经济往来。许启军的该笔借款全部用于工程建设，宏泰世纪城是2008年开建，许启军生前参与了宏泰世纪城的三、四、五期建设，还参与了西凤院的工程建设，王明琴上诉称该借款可能是非法债务不能成立，许启军受到公安机关处理的时间是2013年，本案中的借贷行为发生在2012年11月5日，换条时间是2014年11月5日，借贷行为与赌博行为没有任何法律上的关联。许启军向赵庆军汇款的150000元，王明琴说明不了是本金还是利息，实际上该150000元是赵庆军和许启军之间的短期经济往来。在其他案件中，王明琴的亲弟弟、女儿都认可了该笔借款用于工程建设。请求二审法院维持原判。许春阳、许静未陈述意见。赵庆军向一审法院起诉请求：1、王明琴、许春阳、许静支付借款420000元及利息168800元（利息计算至2017年7月5日）；2、王明琴、许春阳、许静承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：赵庆军与许启军是含山县老乡。王明琴与许启军原是夫妻关系，双方已在2017年3月24日协议离婚并领取了离婚证。许春阳、许静是王明琴和许启军的子女。2012年11月5日，许启军向赵庆军借钱，赵庆军以银行转账的方式借给许启军420000元。至2014年11月，许启军仅偿还两年利息。赵庆军担心借款两年未收回借贷关系不受法律保护，于2014年11月5日要求许启军更换借据。许启军重新出具了借条，内容为：“今借到赵庆军现金人民币肆拾贰万元整（￥420000.00）。（月息2%）此据：许启军2014.11.5”。更换借据后，许启军又偿还一年利息。2017年5月，许启军因医疗事故死亡，赵庆军要求王明琴还款未果，诉至一审法院。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。2014年11月5日，许启军重新出具的借条是其亲笔书写并签名，借条载明的内容是其真实意思表示。借条约定的月利率2%，不违反法律规定，该借条合法、有效，予以支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻�同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”的规定，2014年11月5日，许启军与赵庆军之间的借贷，王明琴未提供足够证据证明该借款不是用于婚姻关系存续期间的家庭共同生活，应属于夫妻共同债务；第二十六条规定“夫或妻一方死亡的，生存一方应当对婚姻关系存续期间的共同债务承担连带清偿责任。”本案中，王明琴与许启军虽在2017年3月份已协议离婚，但其离婚协议书对财产的分割和债务负担的约定不能对抗善意第三人，债权人有权就夫妻关系存续期间所负共同债务向夫妻任何一方主张，故，赵庆军要求王明琴承担连带清偿责任的主张，予以支持。王明琴辩称许启军银行卡流水账单有三次向赵庆军转账记录，每笔50000元，是许启军生前对420000元的还款。赵庆军对此均不认可，称该三笔款项是其他经济往来。根据《最高人民法院》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。王明琴未提供足够证据证明150000元是对420000元还款，应承担举证不能责任。况且借款人在还款后应当更换借条或者在借条上注明已还部分。本案中，还款却没更换借条或在原借条上注明已还部分，明显不符合常理。故，王明琴对150000元系还款的主张不予采信。赵庆军诉称2014年11月5日至2015年11月5日的利息已付清。结合赵庆军提出的诉讼请求，王明琴应承担的本金为420000元，利息为420000元×2%×20个月（2015年11月5日至2017年7月5日，共20个月）=168000元，共�588000元。关于本案案由，本案是一起因借款未还引起的纠纷，由于借款人已死亡，债权人可以以继承人继承遗产为由要求继承人在遗产继承范围内承担偿还责任，也可以根据借款属夫妻共同债务，夫妻均应当偿还债务，要求一方对另一方生前债务承担责任。庭审中，经一审法院释明，赵庆军选择夫妻共同债务，夫妻一方应对另一方生前债务承担责任。因此，本案案由应变更为民间借贷。赵庆军要求许春阳、许静偿还借款没有法律依据，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件若干意见》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四、第二十六条，《最高人民法院关于适用民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决�一、王明琴于判决生效后十日内偿还赵庆军本金及利息共计588000元；二、驳回赵庆军的其他诉讼请求。一审案件受理费9688元，减半收取计4844元，保全费3520元，由王明琴负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。赵庆军提交了两份转款凭证，证明借给许启军的420000元是向他所借，王明琴认为上述证据不是新证据。本院认为，该两份证据与本案无关联性，本院不予认定。一审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院另查明，许启军于2014年11月11日、2015年6月5日分别支付赵庆军50400元，计100800元；2015年12月25日、2016年11月7日、2017年1月26日分别支付赵庆军50000元，计150000元。本院认为，根据一、二审查明的事实，赵庆军于2012年11月5日向许启军转账420000元，2014年11月5日许启军向赵庆军出具借据�份，载明其向赵庆军借款420000元，许启军则于2014年11月11日、2015年6月5日分别支付赵庆军50400元，与根据借据载明的本金及利率计算的半年期利息数额一致，且赵庆军陈述的其为防止诉讼时效经过要求许启军重新出具借据，是民间借贷实践中债权人的一般做法，符合常理，综合本案证据及当事人陈述等情况，赵庆军主张其向许启军出借420000元的事实存在高度盖然性，一审予以认定并无不当，本院予以确认。王明琴主张该笔420000元系赌债，而其一审提供的灵璧县公安局巡警大队出具的证明载明许启军参与赌博的时间为2013年7月8日，与上述时间无法对应，且该证明并未涉及赵庆军，对其该项主张，本院不予采纳。涉案420000元借款发生在王明琴与许启军婚姻关系存续期间，根据王明琴的陈述，其知晓许启军承包工程项目，许启军亦负担了家庭生活开支，且王明琴没有证据�明涉案420000元系许启军的个人债务，因此，涉案420000元借款应为王明琴与许启军婚姻关系存续期间的共同债务，王明琴对此负有连带清偿责任。鉴于许启军已经死亡，赵庆军要求王明琴偿还该笔借款符合法律规定，一审判决王明琴偿还420000元借款本金正确。对于许启军于2015年12月25日、2016年11月7日、2017年1月26日分别支付赵庆军50000元，计150000元，王明琴主张系偿还赵庆军的借款，赵庆军则认为上述三笔各50000元系许启军偿还其他借款，与本案无关。本院认为，赵庆军陈述在本案420000元借款之外，又分别出借给许启军三笔各50000元借款，许启军均没有出具借条，赵庆军并未提供证据予以证明其与许启军之间尚存在其他债权债务关系，且在许启军仅支付其一年利息，尚欠其420000元本金及利息的情况下，其又向许启军出借其他借款，与常理不符。因此，上述150000元应当认�是许启军为本案借款而支付的款项。根据法律规定，双方没有约定该三笔款项的性质，应当认定为许启军支付的利息。赵庆军起诉要求王明琴支付至2017年7月5日共计20个月的利息，根据约定计算的利息应为168000元，即420000元×2%×20个月。扣除许启军已经支付的150000元利息，尚欠赵庆军的利息数额为18000元。综上，王明琴应当向赵庆军偿还420000元本金及支付18000元利息。王明琴认为许启军支付的150000元应予扣除的意见成立，本院予以采纳。综上，王明琴上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销安徽省灵璧县人民法院（2017）皖1323民初2934号民事判决；二、王明琴于本判决生效后10日内向赵庆军偿还420000元本金及支付18000元利息；三、驳回赵庆军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9688元，减半收取计4844元，保全费3520元，由赵庆军负担2130，王明琴负担6230。二审案件受理费9688元，由王明琴负担7216元，赵庆军负担2472元。本判决为终审判决。审 判 长 周亚丽审 判 员 李德道审 判 员 杨俊举二〇一七年十二月十九日法官助理 Ｘ Ｘ书 记 员 夏春秋附本案相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。