山东省枣庄市山亭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）山刑初字第17号
公诉机关山东省枣庄市山亭区人民检察院。
被告人刘某，农民。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年4月18日被刑事拘留，同年5月23日被依法逮捕。现羁押于枣庄市看守所。
辩护人葛延存，山东宝亭律师事务所律师。
被告人陈某甲，农民。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年4月18日被刑事拘留，同年5月23日被依法逮捕。现羁押于枣庄市看守所。
被告人凌某，居民。曾因犯抢劫罪，于1996年12月2日被江西省新余市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，后被减刑执行，于2011年3月4日被执行刑满释放，实际执行刑期14年3个月2天，剥夺政治权利8年；现因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年5月9日被刑事拘留，以涉嫌非法持有毒品罪于同年6月10日被依法逮捕。现羁押于枣庄市台儿庄区看守所。
辩护人孙超，山东明公律师事务所律师。
山东省枣庄市山亭区人民检察院以山检公一刑诉〔2015〕8号起诉书指控被告人刘某、陈某甲犯贩卖毒品罪，被告人凌某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2015年1月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。山东省枣庄市山亭区人民检察院指派检察员王昊、牛长明出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人葛延存，被告人陈某甲，被告人凌某及其辩护人孙超到庭参加诉讼。本院于2015年4月22日对本案延期审理，同年5月22日恢复审理。现已审理终结。
山东省枣庄市山亭区人民检察院指控，
一、贩卖毒品罪
2013年7月份至2013年12月份，被告人刘某单独或者指使被告人陈某甲多次卖给他人冰毒。其中被告人刘某参与贩卖冰毒十三次，涉及冰毒7.8克，被告人陈某甲参与贩卖冰毒三次，涉及冰毒0.6克。2013年9月至10月期间，被告人凌某先后两次到山东省滕州市以360元每克的价格将甲基苯丙胺冰毒卖给刘汇某，每次贩卖10克，共计贩卖甲基苯丙胺冰毒20克，后被告人刘某在枣庄市山亭区桑村镇将冰毒卖给郭某等人。
二、非法持有毒品罪
2014年5月9日，被告人凌某在江西省九江市浔阳区怡峰宾馆被抓获归案，当场从其身穿的牛仔裤右侧口袋内查获棕黄色信封一个，该信封内装有使用白色透明塑料袋包装的疑似冰毒的白色晶体一包和疑似麻古的红色颗粒一包，另外还在其裤子口袋里查获两个装有少量疑似冰毒的白色透明玻璃瓶，后经枣庄市公安局刑事科学技术研究所检验鉴定，被告人凌某被抓获时身上携带的疑似冰毒检出甲基苯丙胺成份，净重69.2克，疑似麻古红色颗粒检出甲基苯丙胺和咖因啡成份，净重7.74克。
为支持其指控，公诉机关提供了相关证据。公诉机关认为，被告人刘某、陈某甲、凌某向他人出售毒品牟利，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人凌某非法持有毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，均应当以非法持有毒品追究其刑事责任。提出被告人凌某系累犯；被告人陈某甲系从犯，应依法从轻或者减轻处罚；被告人刘某、陈某甲认罪态度较好，可依法予以从轻处罚；被告人凌某对非法持有毒品罪的犯罪事实认罪态度较好，可依法予以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人刘某对公诉机关的指控无异议。提出当时想去公安机关投案自首，后被公安机关抓获，认为是自首。其辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控被告人刘某犯贩卖毒品罪不持异议，提出被告人刘某几次贩卖毒品均是在案外人郭某的联系和要求下达成的，根据罪刑相适应的原则，应当从轻处罚；归案后如实供述自己的犯罪事实及同案犯陈某甲、凌某的全部罪行可依法予以从轻处罚；其无犯罪前科，系初犯，所贩卖的毒品都是自己吸食，可酌情从轻处罚；现在尚有一不满二周岁的孩子须由其抚养，自愿认罪，请法庭在量刑时予以考虑。恳请法庭对被告人刘汇某在从轻处罚的基础上适用缓刑。
被告人陈某甲对公诉机关的指控无异议。
被告人凌某对公诉机关指控其犯非法持有毒品罪无异议，提出对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪不认可。其辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控被告人凌某犯贩卖毒品罪仅有被告人刘某一人的口供作为定案依据，而被告人刘某的证言随意性很大，前后不一，且被告人凌某到案后一直对公诉机关指控其涉嫌贩卖毒品罪的事实不认可，证据不足，罪名不成立；其对非法持有毒品罪自愿认罪，有悔罪表现，该所持有的毒品被公安机关及时查获而未流入社会，没有造成社会危害恳请法庭在量刑时酌情从轻处罚。
经审理查明，
一、贩卖毒品罪
2013年7月份至2013年12月份，被告人刘某单独或者指使被告人陈某甲多次卖给他人冰毒(甲基苯丙胺)。其中被告人刘某参与贩卖冰毒十三次，涉及冰毒(甲基苯丙胺)7.8克，被告人陈某甲参与贩卖冰毒四次，涉及冰毒(甲基苯丙胺)1.3克。被告人刘某在贩卖毒品中牟利，被告人陈某甲受被告人刘汇某（二被告人系恋爱关系）指使卖给他人毒品，将出售的毒品款全部交于被告人刘某。分述如下：
1、2013年7月份的一天，郭某通过电话联系被告人刘某购买冰毒(甲基苯丙胺)，被告人刘某指使被告人陈某甲在滕州市善国中学附近找到郭某，卖给郭某冰毒(甲基苯丙胺)0.3克，郭某支付现金300元。
2、2013年7、8月份，郭某通过电话联系被告人刘某购买冰毒(甲基苯丙胺)，被告人刘某指使被告人陈某甲在滕州市北辛街道办事处孙庄村路口处找到郭某，卖给郭某冰毒(甲基苯丙胺)0.3克，郭某支付现金300元。
3、2013年7、8月份的一天，郭某通过电话联系，被告人刘某在滕州市火车站北的胖哥牛蛙饭店门口处卖给郭某冰毒(甲基苯丙胺)0.3克，郭某支付现金300元。
4、2013年7、8月份的一天，郭某通过电话联系，被告人刘某在滕州市人民医院东边杜腾飞牙科诊所门口处卖给郭某冰毒(甲基苯丙胺)0.3克，郭某支付现金100元。
5、2013年10月份的一天夜里，郭某通过电话联系，被告人刘某在滕州市东沙河镇一村大队处卖给郭某冰毒(甲基苯丙胺)0.3克，郭某支付现金300元。
6、2013年11月份的一天晚上，郭某通过电话联系，被告人刘某在滕州市塔寺街北路恒生宾馆门口处卖给郭某冰毒(甲基苯丙胺)0.3克，郭某支付现金300元。
7、2013年11月19日（农历10月17日）山亭区桑村镇集会上，郭某通过电话联系，被告人刘某在枣庄市山亭区桑村镇苗庄加油站卖给郭某冰毒(甲基苯丙胺)2克，郭某支付现金1000元。
8、2013年11月份的一天，郭某通过电话联系，被告人刘汇某两次在滕州市步行街一位于四楼的住所卖给郭某冰毒(甲基苯丙胺)共计1克，其中一次郭某支付现金500元。
9、2013年11月份的一天，郭某、李某甲在被告人刘某位于滕州市北辛街道办事处孙庄村的租房处，被告人刘某分别卖给郭某、李某甲二人冰毒(甲基苯丙胺)各0.3克，共计0.6克，郭某、李某甲二人分别支付现金200元。
10、2013年12月份的一天傍晚，郭某通过电话联系，被告人刘某在滕州市九洲清宴小区卖给郭某冰毒(甲基苯丙胺)1克，其中一次郭某支付现金100元。
11、2013年12月份的一天，郭某通过电话联系被告人刘某购买冰毒(甲基苯丙胺)，被告人刘某指使被告人陈某甲，在山亭区桑村镇大郭庄村被告人刘汇某家中，卖给郭某冰毒(甲基苯丙胺)，郭某支付现金400元、两包芙蓉王香烟。
12、2013年12月初的一天，被告人刘某在滕州市中医院附近一美容院门口处，卖给郭某、李某甲二人冰毒(甲基苯丙胺)0.7克，共计0.6克，郭某、李某甲二人支付现金1000元。
13、2013年12月13日下午，郭某通过电话联系被告人刘某购买冰毒(甲基苯丙胺)，被告人刘某指使被告人陈某甲，在山亭区桑村镇大郭庄村被告人刘某家中，卖给郭某冰毒(甲基苯丙胺)0.7克，郭某支付现金700元。
二、非法持有毒品罪
2014年5月9日，被告人凌某在江西省九江市浔阳区怡峰宾馆被抓获归案，当场从其身穿的牛仔裤右侧口袋内查获棕黄色信封一个，该信封内装有使用白色透明塑料袋包装的疑似冰毒的白色晶体一包和疑似麻古的红色颗粒一包，另外还在其裤子口袋里查获两个装有少量疑似冰毒的白色透明玻璃瓶，后经枣庄市公安局刑事科学技术研究所检验鉴定，被告人凌某被抓获时身上携带的疑似冰毒检出甲基苯丙胺成份，净重69.2克，疑似麻古红色颗粒检出甲基苯丙胺和咖啡因成份，净重7.74克。
被告人刘某退交非法所得5700元（已向本院交纳）。
上述事实，被告人刘某、陈某甲、凌某在开庭审理过程中均无异议，且有业经庭审质证的证人郭某、秦某、李某甲、李某乙、陈某乙、邱某等人的证言及辨认笔录，受案登记表，搜查笔录、扣押物品清单，案件侦破情况说明及抓获经过，尿检提取笔录、检测报告书，户籍证明，刑事判决书，被告人刘某、陈某甲、凌某的供述与辩解及辨认笔录等证据证实，足以认定。
关于公诉机关指控贩卖毒品罪的第14起事实：2013年9月至10月期间，被告人凌某先后两次到山东省滕州市以360元每克的价格将甲基苯丙胺冰毒卖给刘某，每次贩卖10克，共计贩卖甲基苯丙胺冰毒20克，后被告人刘某在枣庄市山亭区桑村镇将冰毒卖给郭某等人。公诉机关为支持其指控，当庭提供了被告人刘某的供述与辩解，证实：向被告人凌某买过冰毒；证人李某甲的证言，证实：听说过被告人刘某从江西购买过毒品；被告人凌某的供述和辩解，对公诉机关指控其两次到山东省滕州市卖给被告人刘某共计冰毒20克的事实一直未予认可。公诉机关指控被告人凌某两次到山东省滕州市卖给被告人刘某共计冰毒20克的事实，证据不足。
本院认为，被告人刘某、陈某甲违反国家毒品管理规定，贩卖毒品冰毒(甲基苯丙胺)，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人凌某违反国家毒品管理规定，非法持有毒品冰毒(甲基苯丙胺)、咖啡因达50克以上，其行为构成非法持有毒品罪。其中被告人刘某参与贩卖毒品十三次，涉及贩卖冰毒(甲基苯丙胺)7.8克，情节严重；被告人陈某甲参与贩卖毒品四次，涉及贩卖冰毒(甲基苯丙胺)1.3克，情节严重。被告人刘某、陈某甲共同实施犯罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人刘某系主犯；被告人陈某甲在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯。被告人刘某归案后能够如实供述自己的犯罪事实，可依法予以从轻处罚；积极退交非法所得，可酌情予以从轻处罚。关于被告人刘某提出当时其在案发前想去公安机关投案自首，后被公安机关抓获，认为是自首的辩解，经庭审查明，被告人刘某系被公安机关抓获，现有证据不能证明其具有该情节，故被告人刘某的该辩护意见不予采信。被告人陈某甲在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应依法予以减轻处罚；归案后如实供述自己的犯罪事实，可依法予以从轻处罚。被告人凌某在被判处有期徒刑以上刑罚执行期满后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。关于公诉机关指控被告人凌某涉嫌贩卖毒品罪的事实，仅有被告人刘某的供述证实向被告人凌某购买过毒品，证人李某甲证言证实听说过刘某从江西购买过毒品，而被告人凌某智对向刘某贩卖毒品的事实一直未予认可，现有证据不能证实被告人凌某贩卖毒品的犯罪事实，故公诉机关指控上述事实证据不充分，不予支持。被告人凌某归案后如实供述其所涉非法持有毒品的犯罪事实，可依法予以从轻处罚。公诉机关及各辩护人的相关意见与查明事实一致的部分予以支持；与查明事实不一致的部分，不予支持。根据各被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十一条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月18日起至2017年10月17日止。罚金于本判决发生法律效力后三十日内向本院交纳）
二、被告人陈某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币8000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月18日起至2015年8月17日止。罚金于本判决发生法律效力后三十日内向本院交纳）
三、被告人凌某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月9日起至2022年5月8日止。罚金于本判决发生法律效力后三十日内向本院交纳）
四、被告人凌某所持有的冰毒净重69.2克、麻古净重7.74克依法予以没收（公安机关已追缴，未随案移交，由追缴机关依法处理）；依法追缴被告人刘某非法所得5700元（已向本院交纳）。
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向山东省枣庄市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙延刚
代理审判员 邢西欣
人民陪审员 黄元民
二〇一五年八月十七日
书 记 员 闫 涵