江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏06民终4743号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市崇川区。主要负责人：马勇，该支公司总经理。被上诉人(原审原告)：石赤凤，女，1964年8月27日生，汉族，住海安县。委托诉讼代理人：杨海飞，江苏震阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘桂山，江苏震阳律师事务所律师。原审被告：王平，男，1981年7月30日生，汉族，住东台市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司(以下简称平安公司)因与被上诉人石赤凤及原审被告王平机动车交通事故责任纠纷一案，不服海安县人民法院（2017）苏0621民初5765号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。平安公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：1、根据鉴定报告记载，石赤凤跖屈5度，而其公司向原审提交了拍摄的石赤凤踝部活照片，从照片可见，石赤凤跖屈10度。另其公司提供石赤凤在海安人民医院拍摄的左下肢X线摄片一张，从摄片可见石赤凤跖屈已达18度，根据计算，不能达十级伤残。同时，原审法医的咨询意见与事实不符，从摄片可见，石赤凤的腓骨内固定在腓骨下端，关节面上方，石赤凤在进行背屈和跖屈时踝关节均会和内固定发生接触，故内固定是影响活动度的，且是阻碍踝关节活动。2、石赤凤已进行伤残鉴定，根据相关规定表明石赤凤认可治疗终结，原审在石赤凤已治疗终结的情况下仍判决二次手术费与法相悖。石赤凤未辩称。王平未述称。石赤凤向一审法院起诉请求：判决平安公司、王平赔偿其医药费等各项损失合计147417.37元。并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2016年11月2日17时10分左右，王平驾驶苏Ｊ×××××号小型普通客车，沿海安县通榆北路全友家居前地段由南向北行驶，遇石赤凤驾驶电动自行车亦静该地段由东向西横过马路，双方相碰后，小客车与道路中间护栏相撞，石赤凤跌倒受伤，车辆、护栏等物受损。海安县公安局交通巡逻警察大队认定王平承担本起事故的主要责任，石赤凤承担本起事故的次要责任。事发当日，石赤凤至海安县人民医院住院治疗，入院诊断为：左侧胫腓骨下段骨折，左侧后踝骨折，多处软组织挫伤血肿。同月9日，该院对石赤凤行切开复位内固定术。2016年11月18日，石赤凤好转出院。石赤凤花费医疗费42608.72元（已剔除救护车费，救护车费计入交通费）。2017年8月3日，经江苏震阳律师事务所委托，南通市海安县人民医院司法鉴定所对石赤凤的伤残程度、误工期限、护理期限及人数，营养期限、二次手术费进行司法鉴定。2017年8月11日，该所作出通还人医司鉴所[2017]法临鉴字第481号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人石赤凤因交通事故致左胫腓骨下段、左后踝骨折后，目前遗留左踝关节功能部分丧失，评定为十级伤残；被鉴定人石赤凤的误工期限180日，伤后一人护理90日，营养期限90日；被鉴定人石赤凤二次手术费7500元。石赤凤支付鉴定费2920元。平安公司提供石赤凤脚踝活动度照片，证明石赤凤实际的脚踝活动度与鉴定意见书中的数据不一致。一审法院就石赤凤伤情咨询该院法医，法医意见为：经过审查石赤凤的诊疗资资料、影像资料、鉴定报告，石赤凤因交通事故致左侧胫腓骨下段及远端粉碎性骨折，骨折线涉及关节面，伴左侧后踝骨折的诊断成立，有评残基础。海安县人民医院司法鉴定所根据原发损伤，结合鉴定时的活体检验结果，评定十级伤残客观有据，内固定虽在位，但内固定物未涉及关节面，不影响其伤残评定。鉴定所对石赤凤的三期的评估也是客观的，没有必要重新进行鉴定。石赤凤对法医咨询意见没有异议，平安公司认为石赤凤伤情够不上十级伤残。另查明：王平所驾驶的苏Ｊ×××××号小型普通客车向平安公司投保交强险和商业第三者责任险（限额为100万元，含不计免赔），本起交通事故发生在保险期限内。事故发生后，王平共垫付1万元医疗费。原审庭审后，王平与石赤凤达成调解协议，石赤凤自愿赔偿王平车辆损失6500元，并在获得赔偿后返还王平垫付的1万元，王平承担诉讼费、鉴定费2500元。一审法院认为，本案所涉交通事故经交警大队调查，认定王平承担本起事故的主要责任，石赤凤承担本起事故的次要责任，该责任认定准确，本院予以采信。石赤凤因交通事故受伤，依法有权获得医疗费、住院伙食补助费、营养费等损失的赔偿，但各个项目的赔偿应有相应的事实依据，计算标准应当符合法律规定。一审法院核定石赤凤的损失为：医疗费42608.72元、二次手术7500元、住院伙食补助费288元、营养费900元、残疾赔偿金80304元、精神损害抚慰金3500元、误工费16200元、护理费损失为8100元、交通费500元、鉴定费2920元。王平所驾车辆在保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，本起交通事故发生在保险期限内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分由当事人按责分担。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。石赤凤的上述损失，平安公司应当在交强险责任限额范围内赔偿石赤凤118604元，在商业第三者责任险限额内赔偿保险金33037.38元（超过交强险部分按照80%赔偿）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第二条、第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、平安公司在交强险责任限额内赔偿石赤凤医疗费（含二次手术费）、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费，合计118604元。二、平安公司在商业第三者责任险限额内赔偿石赤凤保险金33037.38元。上述一、二项义务合计151641.38元，扣减平安公司垫付的1万元，平安公司仍应赔偿石赤凤141641.38元。该款项均于判决发生法律效力后10日内履行完毕，可汇至一审法院转交，户名：海安县人民法院执行款，开户行：建行海安营业部，帐号：32×××74。如义务人未按照判决指定的期限履行金钱给付义务的，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回石赤凤的其他诉讼请求。案件受理费1138元，减半收取569元，鉴定费2920元，合计3489元，由石赤凤负担。二审中，当事人没有提交新证据。原审法院查明的事实正确，本院予以确认。本院认为，本案二审中的争议焦点是：1、原审法院依据案涉鉴定意见计算石赤凤的残疾赔偿金是否正确；2、石赤凤的二次手术费应否在本案中一并处理。关于焦点1，案涉鉴定意见虽系石赤凤单方委托，但该鉴定程序合法、鉴定机构及鉴定人员均具有司法鉴定资质，鉴定意见客观公正。平安公司虽称石赤凤的伤情与鉴定结论不符并申请重新鉴定，但未提供证据证实。结合原审法院法医的咨询意见，原审因此未准许平安公司的重新鉴定申请并根据案涉鉴定意见计算石赤凤的残疾赔偿金，并无不当。关于焦点2，石赤凤的二次手术虽未实际发生，但其因二次手术所需相关费用已经案涉鉴定意见确定，为必然发生的费用。为减少当事人讼累，原审法院因此支持石赤凤二次手术费，亦无不当。综上所述，平安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1138元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  顾晓威审判员  王建勋审判员  吴 风二〇一八年一月十二日书记员  盛姝玲