福州市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鼓民初字第748号
原告江清仁，男，汉族，1969年9月22日出生，住福州市台江区。
委托代理人李彰益，广东国悦（福州）律师事务所律师。
被告福建省劳务派遣服务有限公司，住所地：福州市鼓楼区六一北路558号金三桥大厦A栋6层。
法定代表人钱瑞智。
委托代理人郑贵成。
被告福州开发区福龙客车有限公司，住所地：福州市晋安区华林路408号天溢花园3层。
法定代表人黄金灿。
委托代理人吴白。
委托代理人陈芳辉，江西商海律师事务所律师。
原告江清仁诉被告福建省劳务派遣服务有限公司（以下简称劳务派遣公司）、福州开发区福龙客车有限公司（以下简称福龙客车公司）劳动争议一案，本院于2014年2月21日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告江清仁及其委托代理人李彰益、被告劳务派遣公司的委托代理人郑贵成、被告福龙客车公司的委托代理人吴白、陈芳辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2009年9月1日，原告与被告劳务派遣公司签订《劳动合同书》，期限为两年，依据该合同，原告被派遣至被告福龙客车公司处从事列车乘务、餐饮服务工作。2011年合同到期后，被告劳务派遣公司与原告续签了劳动合同，期限仍为两年，自2011年10月1日至2013年9月30日，工作岗位不变。2013年4月21日，被告福龙客车公司在无正当理由的情况下，通知原告不要来上班。对此，原告认为被告福龙客车公司的行为已经侵犯了其作为一名劳动者的合法权益。后，经原告争取，被告福龙客车公司向原告支付了部分赔偿款。但原告认为，该赔偿款与其依法应得的赔偿相差甚远，且未支付其在劳动关系存续期间所产生的加班费。同时，作为用人单位的被告劳务派遣公司在违法解除劳动合同的情况下，却未向其支付任何的补偿金或赔偿金。综上，为了维护原告合法的劳动权益，特向贵院起诉，要求判令：1.两被告向原告支付加班费275896.8元（7500元／20.83天／8小时＊4小时＊20.83天＊48月＊1.5倍=269956.8元及11天＊4＊45＊3=5940元）；2.两被告向原告支付赔偿金56000元（7500＊4＊2=60000元，劳动仲裁只申请56000元）；3．本案诉讼费由两被告承担。
被告劳务派遣公司辩称，一、关于原告诉请2009年9月1日至2013年4月21日期间的加班费275896.8元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班的事实存在举证责任。答辩人认为，根据上述法律条款的规定，原告在其提交的证据材料中并没有对加班是否存在的事实完成举证责任。针对诉请275896.8元加班费，如此巨大的数额原告没有提供任何计算凭据和依据。原告在仲裁申诉加班费336750元与一审诉讼数额不一致也可看出原告针对加班费数额完全是信口开河、信手拈来的数据。同时根据上述司法解释，原告因举证不能应驳回其诉请。二、关于原告诉请支付违法解除劳动合同经济赔偿金。原告于2013年5月9日到答辩人处双方就协商解除劳动合同达成一致意见，即答辩人给予原告10228元的经济补偿，双方劳动合同于2013年5月9日协商解除。当日，答辩人向原告出具了解除劳动合同证明书，解除事由为双方协商一致，并对补偿数额也做了约定，原告在答辩人保存的解除证明书（企业存根联）员工签字处亲笔签名确认。也就是说原告就协商解除劳动合同及经济补偿金事宜已经达成一致意见，原告也签字予以认可。原告在答辩人工作期间，解除劳动合同前12个月即2012年5月17日至2013年4月17日的平均工资为1999.73元（数据来源自原告提供的证据工资明细）。原告2009年9月1日与答辩人建立劳动关系至解除之日工龄为3年零9个月，支付经济补偿月份应为4个月，共计需支付7998.92元，但答辩人实际支付经济补偿为10228元（原告在仲裁申诉中承认已领取）。也就是说即使原告与答辩人协商解除劳动合同但在支付经济补偿也没有出现显失公平的情形，故双方就协商解除劳动合同达成的意见应合法有效。综上全部答辩意见，答辩人认为：原告就与答辩人解除劳动关系事宜，提请申诉败诉后又提请诉讼是根据劳动争议案件受理费（10元）的便利条件去浪费司法审判资源，对其漫天要价没有任何证据佐证的诉请及违背诚实信用原则的行为，贵院应依法驳回其全部诉请。
被告福龙客车公司辩称，1、答辩人与原告之间属于劳务派遣产生的用工关系，不存在劳动合同关系。原告在劳务派遣期间因违反用工单位管理制度、职业道德和卫生规范被退工，事实清楚，派遣公司对此并没有异议。退工与解除劳动合同是两个不同法人主体分别对原告采取的合同行为，不能混为一谈。2、答辩人退工时，已经按照派遣协议和劳动合同法律相关规定承担了解除劳动合同一次性经济补偿金（四个月工资计9028元）以及一个月待岗工资1200元的承兑责任。原告劳动合同的解除为用人单位与其协商一致的结果，不属于非法解除范畴，故原告要求以非法解除劳动合同论，按2倍工资支付其经济补偿金，没有事实与法律依据。3、原告在答辩人单位提供劳务期间，平均月出乘累计时间不超过15天（包括在途、到站休息时间），另外15天在家休息。另外，因餐车班组工作岗位的特殊性，答辩人实行餐车内部班组承包经营制，即班组的经营收入除向公司上缴定额承包费外（用于支付班组成员的保留工资及餐车和设备的维修、保养和更新费用），剩余收入按照承包班组“自收自支、独立核算、多劳多得、自负盈亏”原则由班组成员按“趟”进行分成。因此，班组内部经营承包经营的属性决定了餐车班组全体成员（当然包括江清仁）劳动时间“相对自治”以及不再享受其他轮班制固定工资员工超劳应享有的加班费待遇。所以，原告要求被告支付加班费没有事实与法律根据。4、本案纠纷已经过劳动仲裁，当事各方对榕劳仲案（2013）227号《裁决书》审理查明的事实部分并无异议，用适用法律上讲，该裁决也是正确的，应予以维护。最后请法院驳回江清仁的诉讼请求。
经审理查明，2009年9月1日，原告与被告劳务派遣公司签订《劳动合同书》，期限为两年，依据该合同，原告被派遣至被告福龙客车处从事列车乘务、餐饮服务工作。2011年合同到期后，被告劳务派遣公司与原告续签了劳动合同，期限仍为两年，自2011年10月1日至2013年9月30日，工作岗位不变，月工资950元。原告在被告福龙客车公司从事火车上的餐饮服务工作，实行一趟火车来回工作4-5天，休息一趟4-5天的工作制，且在火车上实行员工轮流休息制度。另餐车内部班组实行承包经营制，即班组的经营收入除向公司上缴定额承包费外，剩余收入由班组成员按趟进行分成。2013年2月14日，员工因在工作中卫生消毒不合格，被铁路防疫站查处，被罚300元。2013年5月9日，福龙客车公司向劳务派遣公司出具《退工通知》，称原告因违反《福龙客车公司派遣员工退回福建省劳务派遣服务有限公司的若干规定》，经公司研究决定，将原告退回劳务派遣公司。同日，劳务派遣公司与原告签订了《解除／终止劳动合同证明书》，约定双方经协商一致解除劳动合同，于2013年5月9日依法解除。协商补偿金为10228元。2013年5月10日，原告从福龙客车公司领取一次性经济补偿金9028元（2257元／月×4月），2013年6月18日，原告领取待岗期间工资1200元。原告在解除劳动关系前12个月的平均工资为2257元。事后，原告向福州市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2013年11月12日，福州市劳动争议仲裁委员会作出榕劳仲案（2013）227号裁决书，裁决驳回原告的仲裁请求。
另查明，2011年10月1日，被告福龙客车公司与被告劳务派遣公司签订了《劳务派遣合作协议书》，约定由根据福龙客车公司的用工需求，劳务派遣公司向其派遣员工，派遣员工与福龙客车公司不存在劳动关系。双方还约定派遣员工严重违反劳动纪律、规章制度或岗位职责的，福龙客车公司有权将其退回劳务派遣公司。
本院认为，2009年9月1日和2011年10月1日，原告分别两次与被告劳务派遣公司签订了两年的固定期限劳动合同，将原告派遣至福龙客车公司从事列车乘务、餐饮服务工作，因此，原告与被告劳务派遣公司存在劳动关系，与福龙客车公司为用工关系。原告请求两被告支付加班费275896.8元，由于原告在被告福龙客车公司从事火车上的餐饮服务工作，实行一趟火车来回工作4-5天，休息一趟4-5天的工作制，且在火车上实行员工轮流休息制度。并非原告主张的每月工作20.83天的工作制度，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班的事实存在举证责任。原告未就加班的事实进行举证，原告该诉请缺乏依据，本院不予支持。原告请求两被告向原告支付赔偿金56000元，认为被告是违法解除劳动合同，由于原告与派遣公司于2013年5月9日签订了《解除／终止劳动合同证明书》，双方就协商解除劳动合同达成一致意见，被告支付原告一次性经济补偿金9028元（2257元／月×4月）及一个月待岗期间工资1200元，共计10228元，原告已经领取了上述款项，双方劳动合同于2013年5月9日协商解除。原告主张违法解除双方劳动合同依据不足，要求支付赔偿金的诉请本院不予支持。原告认为其每月收入为7500元，除每月有福龙客车公司支付2257元外，另每趟列车归来均有得到餐车另发工资，每次不等，由于被告福龙客车公司实行餐车内部班组承包经营制，即班组的经营收入除向公司上缴定额承包费外，剩余收入按“趟”进行分成，并非被告支付的工资，且原告在解除劳动合同时已经确认每月工资2257元，并按此收取经济补偿金。原告该主张，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第五十八条、第五十九条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
驳回原告江清仁的诉讼请求。
本案诉讼费10元，适用简易程序减半收取5元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审判员 梁文鸿
二〇一四年六月十七日
书记员 吴 霏
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。
劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。
第五十九条劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第三十一条劳务派遣单位或者被派遣劳动者依法解除、终止劳动合同的经济补偿，依照劳动合同法第四十六条、第四十七条的规定执行。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班的事实存在举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。