广东省肇庆市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）肇中法刑二初字第7号
公诉机关广东省肇庆市人民检察院。
被告人余选光，男，1970年5月22日出生，汉族，公民身份号码440104197********，初中一年级文化，无业，广东省广州市人，户籍地广州市越秀区西湖路小马站**号之一，捕前暂住广东省肇庆市端州区跃龙路***幢***房。1993年7月21日因犯故意伤害罪、盗窃罪被广东省广州市中级人民法院判处有期徒刑二十年，2003年12月16日刑满释放。因本案于2014年9月21日被抓获，次日被刑事拘留，2014年10月21日被逮捕。现羁押于肇庆市端州区看守所。
辩护人许迎春，广东祺泽律师事务所律师。
广东省肇庆市人民检察院以肇检诉刑诉（2015）4号起诉书指控被告人余选光犯贩卖毒品罪一案，于2015年2月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，并于2015年3月25日公开开庭审理了本案。广东省肇庆市人民检察院指派代理检察员聂河院出庭支持公诉，被告人余选光及其辩护人许迎春到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年7月至9月，被告人余选光在肇庆市端州区多次贩卖毒品给吸毒人员陈x新、张x。2014年9月21日2时许，余选光在端州区西江北路海事局附近准备再次贩卖毒品给吸毒人员陈X新时，被公安人员当场抓获。现场在余选光的身上及驾驶的摩托车上缴获毒品、赃款及电子秤等作案工具一批。后又在余选光租住的端州区跃龙路102幢207房内缴获毒品、赃款及电子秤等作案工具一批。经鉴定，缴获的毒品中，含甲基苯丙胺成分的毒品746.26克（其中，565.80克毒品中甲基苯丙胺的百分比含量为70.24%），含海洛因成分的毒品67.80克。
公诉机关在庭审过程中宣读了陈X新、张X的证人证言、被告人余选光的供述与辩解、毒品检验报告及出示物证照片、书证通话记录、现场勘查笔录及现场照片等证据。
公诉机关认为，被告人余选光贩卖毒品甲基苯丙胺746.26克、海洛因67.80克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人余选光对公安机关查获毒品的事实没有异议，但辩解其没有贩卖毒品，公安机关查获的毒品是用于自己吸食。
辩护人提出，没有证据证实余选光存在毒品交易、收取毒资的行为，其行为不构成贩卖毒品罪，而构成非法持有毒品罪，且其有坦白情节，请求以非法持有毒品罪对余选光从轻处罚。
经审理查明，2014年9月间，被告人余选光在肇庆市端州区多次贩卖毒品给吸毒人员陈X新、张X。2014年9月21日2时许，公安机关根据陈X新提供的线索，在肇庆市端州区西江北路海事局南侧巷口抓获余选光，并当场在余选光驾驶的助力车上查获毒品甲基苯丙胺176.02克及电子秤、手机、现金等物品。随后，公安机关又在余选光租住的端州区跃龙路102幢207房查获毒品甲基苯丙胺570.24克（其中565.80克甲基苯丙胺的百分比含量为70.24%）、毒品海洛因67.80克及电子秤、现金等物品。
认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、肇庆市公安局端州分局蕉园派出所出具的抓获经过及情况说明，证明2014年9月20日22时许，公安机关在端州区西江北路黄塘路口交界处抓获吸毒人员陈X新，其交代向余选光购买毒品。2014年9月21日凌晨2时，公安机关在端州区西江北路肇庆市海事局南侧巷口将余选光抓获，并当场从其驾驶的助力车上搜出白色晶体状物体、红色颗粒物体、绿色颗粒物体、淡黄色晶体状物体等疑似毒品一批及电子秤。
2、肇庆市公安局端州分局出具的决定书及蕉园派出所出具的受案登记表，证明公安机关于2014年9月21日对本案立案侦查。
3、肇庆市公安局端州分局刑事侦查大队二中队出具的现场勘验笔录及蕉园派出所出具的现场勘验检查工作记录，证明公安机关于2014年9月21日4时50分至6时10分对端州区跃龙路102幢207房进行勘验，公安机关在现场房间铁门后面的墙壁发现挂着一个手提包、一个购物袋、两个塑料袋，购物袋内装有粒状物体等东西，其中一个塑料袋内装有一包包装上写有“淮盐花生”字样的封口袋包装白色晶体状物。房间东南面桌子上放有锡纸和插着吸管的瓶子等物品。公安机关对现场物品进行拍照固定证据。公安机关于2014年9月21日8时40分至9时10分对端州区西江北路肇庆市海事局南侧巷口的案发现场进行勘验。
4、肇庆市公安局端州分局蕉园派出所出具的搜查笔录、扣押清单，证明2014年9月21日2时至2时40分，公安机关在端州区西江北路肇庆市海事局南侧巷口处抓获余选光，当场对其身体及其驾驶的助力车进行搜查，并在其身上搜获标有COOLPad黑色手机二台、标有NOKIA黄色手机一台，内含有电话卡分别为150××××8433、180××××9533、1367237970，在其驾驶的助力车车头处搜获用透明封口袋包装白色晶体状物体二包、白色晶体状物体八小包、用透明封口袋包装淡黄色晶体状物一小包、红色粒状物体一小包（共7粒）、用绿色封口袋包装绿色粒状物体一包（共93粒）、电子秤一把、拉链包装袋二只、购物袋一只、现金人民币2700元及“林梓杰”身份证一只。在端州区跃龙路102幢207房搜获用透明封口袋包装红色粒状物一小包（共6粒）、啡色粒状物一小包（共9粒）、绿色粒状物体一小包（共7粒）、淡绿色粒状物体一小包（共9粒）、淡黄色晶体状物一小包、白色固体晶体五包、用标有“淮盐花生”字样透明封口袋包装的白色晶体状物一包、透明封口袋一袋、电子秤二把、现金人民币40000元、房屋租赁合同一份、房屋租金、押金、佣金收据各一张。
5、物证照片，证明公安机关对搜获物品进行拍照固定证据，且物证照片经余选光签名确认。
6、广东省肇庆市公安司法鉴定中心出具的肇公（司）鉴（化）字（2014）1197号毒品检查鉴定报告，证明公安机关在余选光驾驶的助力车车头处搜获的用透明封口袋包装白色晶体九包，共净重161.54克，检出甲基苯丙胺成分；淡黄色晶体一包，净重5.89克，检出甲基苯丙胺成分；绿色粒状物一包，共净重7.91克，检出甲基苯丙胺成分；红色粒状物一包，净重0.68克，检出甲基苯丙胺成分；在端州区跃龙路102幢207房搜获的红色粒状物一包，净重0.60克，检出甲基苯丙胺成分；啡色粒状物一包，净重0.79克，检出甲基苯丙胺成分；淡绿色粒状物一包，净重0.67克，检出甲基苯丙胺成分；淡黄色晶体状物一包，净重2.38克，检出甲基苯丙胺成分；白色晶体状物一包，净重565.80克，检出甲基苯丙胺成分；白色固体五包，共净重67.80克，检出海洛因成分。
7、广东省肇庆市公安司法鉴定中心出具的肇公（司）鉴（化）字（2014）1211号毒品检查鉴定报告，证明公安机关对在端州区跃龙路102幢207房搜获的白色晶体状物（1包，净重565.80克）进行甲基苯丙胺定量分析，经鉴定甲基苯丙胺的含量为70.24%。
8、肇庆市公安局端州分局出具的肇公端鉴通字（2014）258号、343号鉴定意见通知书，证明公安机关分别将肇公（司）鉴（化）字（2014）1197号、1211号毒品检查鉴定报告的结论告知余选光。
9、公安机关在端州区跃龙路102幢207房搜获房屋租赁合同、房屋租金、押金、佣金收据，证明余选光租住端州区跃龙路102幢207房。
10、肇庆市公安局端州分局出具的肇公端调证字（2014）596号、598号、603号、604号调取证据通知书及中国联通肇庆分公司出具的130××××0406（陈X新）通话清单、中国移动广州分公司出具的150131084433（余选光）通话清单、中国电信广州分公司出具的180××××9533（余选光）通话清单、中国移动端州分公司出具的136××××7970（余选光）、138××××3717（张X）通话清单，证明电话130××××0406（陈X新）在2014年7月至9月间与150131084433、180××××9533（余选光）有45次通话记录，其中130××××0406（陈X新）2014年9月18日21时28分拨打180××××9533（余选光）；电话138××××3717（张X）在2014年7月至9月间与150131084433、180××××9533、136××××7970（余选光）有多次通话记录。
11、肇庆市公安局端州分局出具的肇公端调证字（2015）61号调取证据通知书及中国邮政储蓄银行肇庆市分公司出具的余选光账户（62×××89）交易明细，证明余选光于2013年5月24日在中国邮政储蓄银行肇庆市分公司睦岗营业所开设账户62×××89，至2014年9月，该账户从肇庆市邮政储蓄银行建设支行、睦岗支行、德庆县播植营业所等地转帐或现存500至10000元金额不等的存款记录有195次，存入账户金额690300元。
12、肇庆市公安局端州分局出具的1300557号、1300559号、1300560号现场检测报告书、肇公端（蕉）行罚决字（2014）144号、145号、146号行政处罚决定书及肇公端社戒决字（2014）390号责令社区戒毒决定书、肇公端强戒决字（2014）441号、442号强制戒毒决定书，证明公安机关对余选光、陈X新、张X用甲基安非他明（冰毒）MET快速检测试剂进行尿液检测，三人检测结果均呈阳性，公安机关分别决定对余选光、陈X新、张X行政处罚。
13、肇庆市端州区看守所出具的入所健康检查表，证实余选光于2014年9月22日入所健康检查无异常。
14、广州市公安局北京派出所出具的常住人口信息查询资料表，证明余选光的出生日期及其身份情况。
15、广州市公安局北京派出所及广东省怀集监狱提供的广东省广州市中级人民法院（1993）穗中法刑一初字第102号刑事判决书、广东省怀集监狱（2003）怀监放字第698号释放证明书，证明余选光于1993年7月21日因犯故意伤害罪、盗窃罪被广东省广州市中级人民法院判处有期徒刑二十年，2003年12月16日刑满释放。
16、吸毒人员陈X新的陈述：2014年9月20日23时许，我在肇庆市端州区西江北路稻香园食馆被公安人员抓获带回派出所，我吸食毒品冰毒，吸食的毒品是从一个叫“阿光”的广州人那里购买，每次我是用手机130××××0406联系“阿光”，他有150××××8433、180××××9533两个手机，我一般打电话约好“阿光”将毒品送到端州区西江北路西江邮局路口进行交易，我每次向“阿光”购买100元至120元不等的毒品冰毒，向“阿光”购买毒品应该有十次左右。“阿光”年龄约40岁，中等身材，身高约165厘米。
经混合照片辨认，陈X新确认余选光就是贩卖毒品给其的广州人“阿光”。
17、吸毒人员张X的陈述：2014年9月21日15时许，我在肇庆市端州区工农北路金叶酒店对面路口被公安机关抓获，我自2009年开始吸毒，2014年9月上旬又复吸。我是向一名叫“阿光”的男子购买毒品冰毒吸食，今天被公安机关抓获时也是在等“阿光”购买毒品冰毒。“阿光”是广州人，约40岁，讲白话，电话是150××××8433。
经混合照片辨认，张X确认余选光就是“阿光”。
18、被告人余选光的供述与辩解：我是于2014年9月21日凌晨3时许在肇庆市端州区西江北路被公安机关抓获，公安人员在我身上搜出几袋冰毒、还有些麻古、电子秤、手机、现金2000多元等物品。之后在我的出租屋又搜出冰毒约有几百克、白粉约有几十克、麻古、电子秤、现金4万元。毒品是广州一个叫“阿光”的朋友给我的，他说他准备死，问我要不要，我就收下来。我是自己吸食，曾经想把毒品出卖，但未卖出。电子秤是用来称朋友给我的毒品的重量，现金是我从银行取出来打算自己使用，助力车是200元购买的，没有车牌，也没有发票。租住的房屋是用一个捡来的姓林的身份证签订合同租赁的，租住已有二个多月。我使用三台手机，号码分别是150131084433、180××××9533、136××××7970，这三个号码都是我使用。
经混合照片辨认，被告人余选光分别辨认出张X（“阿来”）及陈X新。
被告人余选光指认端州区跃龙路102幢207房是其租住的出租屋，指认端州区西江北路肇庆市海事局南侧巷口位置是其被公安机关抓获的具体地点。
对于被告人余选光及其辩护人所提意见，经查，吸毒人员张X、陈X新的陈述指证余选光向其贩卖毒品，且二人的陈述有通话清单予以佐证。查获的电子秤三台及大量的透明封口袋也印证余选光实施贩卖毒品行为。同时，邮政银行账户交易明细证明证实余选光在邮政银行的账户存款交易频繁，公安机关亦当场在余选光身上及其住处查获现金共42700元，余选光对其账户的存款来源及查获的现金的来源无法作出合理的解释，这亦佐证其贩卖毒品的事实。据此，足以认定余选光贩卖毒品的事实，公安机关查获的毒品依法应认定为贩卖毒品的数量。余选光及其辩护人认为查获的毒品是其用于自己吸食的理由不成立。
本院认为，被告人余选光为牟取非法利益，贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖毒品数量大，罪行极其严重，应依法严惩。公诉机关指控被告人余选光犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。被告人余选光及其辩护人的辩解、辩护意见，均理据不足，不予采纳。经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四十八条第一款、第五十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人余选光犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
二、本案所缴获的毒品，由扣押机关依法销毁；扣押的现金42700元予以没收，并由扣押机关上缴国库；随案移送的作案工具手机三台、电子秤三台予以没收，存档备查。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 苏振伟
代理审判员 秦 雯
代理审判员 余文涛
二〇一五年四月十四日
书 记 员 陈生丽
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第四十八条死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。
死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院核准。死刑缓期执行的，可以由高级人民法院判决或者核准。
第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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