河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终11730号
上诉人（原审被告、反诉人）：朱晓阳，男，汉族，1973年11月22日出生，住郑州市金水区。
委托诉讼代理人：郭峰，河南江河源律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王马锋，河南公为律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、被反诉人）：刘帅，女，汉族，1986年8月28日出生，住郑州市金水区。
委托诉讼代理人：张鼎，河南昱玮律师事务所律师。
上诉人朱晓阳因与被上诉人刘帅房屋买卖合同纠纷一案,不服河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初2065号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
朱晓阳上诉请求：1.依法改判河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初2065号民事判决第一项，判决朱晓阳不向刘帅承担赔返还责任或发回重审；2.依法改判河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初2065号民事判决第三项，改判刘帅返还定金11万元、赔偿损失104000元；3.一、二审诉讼费由刘帅承担。事实与理由：1.一审程序违法。本案历经三次庭审，第二次庭审由陪审员主持，承办法官在开庭快结束时才到庭，在庭审中未让刘帅答辩。在第三次庭审时由书记员主持，承办法官一直未到庭，程序明显违法。郑州安居房地产有限公司是本案第三人，在前两次庭审中参加了庭审，而第三次庭审又作为证人参加庭审，程序明显不当。2.一审认定事实错误。双方在合同中约定刘帅向朱晓阳支付房款的时间为2016年8月31日前，刘帅应当认识到迟延履行的法律后果，刘帅在银行贷款办理、解押后进行网签等诸多环节耽误很多时间，致使合同履行延期。朱晓阳一审提交合同证明刘帅违约迟延履行，刘帅没有提交免除其违约迟延履行的证据，刘帅提交的房管局文件调整的只是初始交易，并未调整二手房交易，刘帅诉称的政策调整并不存在，该情形也不属于《合同法》第117条规定的不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。判断合同当事人是否承担违约责任的标准是当事人是否存在过错，而不是是否存在恶意。就本案来说，完全是由于刘帅的过错行为造成了迟延履行，不能以刘帅是否有恶意来代替其是否承担违约赔偿责任。朱晓阳根据定金条款要求刘帅承担违约责任，而且已经通知中介，并已积极行使自己的合同权利，扣除刘帅交来的部分定金，刘帅当时也是认可的，否则，朱晓阳不会退回刘帅任何定金。房屋定金约定本身就是房屋交易合同履行的一部分，本案交易行为的完成本应包含定金合约的履行，一审法院把定金合约排除在房屋交易合同之外，认为朱晓阳已经默认放弃自己的违约求偿的合同权利，这与朱晓阳的意思表示和实际行为严重不符，也不符合证人当庭陈述朱晓阳在合同履行过程中要求追究刘帅违约行为的证言，如果说是默认，也是刘帅对朱晓阳扣除其部分定金的默认，而不是朱晓阳默认放弃自己的合同权利，一审判决不符合事实和法律。3.一审法院适用法律错误。根据《合同法》第60条之规定，刘帅应当及时支付房款，并依法履行不可抗力的通知与证明义务，但刘帅并未履行自己的义务，而是为了获取房屋差价利益，故意拖延不及时履行自己的义务，证人刘某已经证明刘帅在合同履行中存在迟延的过错行为，根据本条应当依法驳回刘帅的诉讼请求，一审法院根据此条支持刘帅的诉讼请求，适用法律不当。根据《民事证据规定》第2条，当事人应当对自己提出的主张提供证据支持。刘帅的违约非常明显，其也没有提交免除其违约迟延履行的证据，一审法院依据此条支持刘帅而判决朱晓阳败诉，完全有失公正，采取双重标准。根据《合同法》第117条之规定，即使存在不可抗力，也不是全部免除责任，本案不存在不可抗力的情形，而是由于刘帅的迟延履行造成的。根据《合同法》第5条之规定，刘帅应当依法分担朱晓阳的损失。刘帅在此次房产交易过程中，不但因为资金占用而获利，还因为朱晓阳的诚信行为而获得房屋价款迟延交付而来的差价利益至少在30万元以上，刘帅在本次交易中不但没有损失，而且还获得重大利益。法律不应当让诚信的一方独自遭受损失，依据公平原则以及诚实守信原则，买房人刘帅作为此次交易的受益方，应当承担朱晓阳在本次交易中遭受的损失。
刘帅针对朱晓阳的上诉辩称：1.本案审理程序合法。2.刘帅积极履行自身的合同义务。在本次房屋买卖交易中，按银行、房管局、不动产权登记中心的要求，积极办理相关手续。不存在朱晓阳诉称的“在诸多环节耽误很多时间”的情况。因本次房屋买卖交易过程中，国家增设不动产权登记机构及相关不动产登记程序，致使原有房管局一家房屋登记管理机构变为两家机构，登记机关及登记程序增加八道手续。同时，两机构在业务对接期间停办业务原因，致使本案房屋交易完成时间相应延后。这也是交易双方都无法在合同订立之时得以预见的。因此，朱晓阳将本次政策性调整等同于刘帅过错的观点系认识错误。因此刘帅在本次交易中不存在过错行为。故一审法院查明事实并无不当。3.本案适用法律正确。4.2016年8月16日，郑州市房管局出了通告，声明2016年8月20日不再办理房屋所有权证和房屋他项权证；2016年8月23日，双方当事人及中介方办理了房屋的过户手续；2016年9月6日，郑州市出具产权确认单；2016年9月9日，在不动产登记中心办理了权籍调查；2016年9月23日，办理了不动产权登记；2016年10月8日，领取不动产权证书；2016年10月12日，到房管局排号，在房管局受理抵押登记；2016年11月8日，房管局出具抵押证；2016年11月10日，受理抵押登记申请；2016年11月21日，银行收到抵押权证房款。上述时间说明，刘帅积极履行了合同义务。综上，请求维持一审判决，驳回朱晓阳上诉请求。
刘帅向一审法院起诉请求：1.依法责令朱晓阳偿还刘帅保证金9万元，并支付刘帅相应利息（按国家银行同期贷款利率计算，从2016年11月20日起算至保证金还清之日止）以及违约金5万元（利息至起诉之日暂计500元）；2.朱晓阳承担本案诉讼费用。
朱晓阳向一审法院反诉请求：1.刘帅向朱晓阳返还定金11万元（已扣除90000元）；2.刘帅向朱晓阳赔偿损失金104000元；3.评估费用由刘帅承担。
一审法院认定的事实：2016年5月23日刘帅（买方、乙方）与朱晓阳（卖方、甲方）、郑州安居房地产咨询有限公司东明路分公司（居间方、丙方）签订合同编号为1001039号房屋买卖合同，朱晓阳拥有郑州市金水区未来大道71号未来花园G座1单元11层1号房产，成交价格为90万元，合同签订时双方约定乙方应于本合同首次签订时支付定金、佣金及代办费共计人民币拾万元整（佣金及代办费人民币贰万元整，余额作为丙方代甲方保管的定金）。双方约定的付款方式为按揭贷款，甲乙双方于签订本合同后捌拾个工作日内共同到贷款机构办理相关按揭贷款手续。双方约定若甲方违约致使《房屋买卖合同》不能履行的，应双倍返还乙方交付的定金，向丙方承担该项所产生的佣金及其他合理费用，同时并承担乙方和丙方由此产生的其他经济损失，且本合同签订后甲乙双方任何一方未按本合同的约定履行相关义务，每逾期一日，甲方应当向乙方支付本合同约定总价款0.1%的违约金。若房屋过户后，如甲方不按本合同约定履行物业交割义务，每逾期一日，甲方应当向乙方支付本合同约定总价款0.1%的违约金。另约定乙方配合甲方小孩上学，学校办理资格审核好之后，甲方再通知乙方、丙方办理过户。合同上有刘帅、朱晓阳的签名和按捺的指印，郑州市安居房地产咨询有限公司东明路分公司的印章。
2016年5月23日，刘帅通过中信银行转给郑州市安居房产咨询有限公司东明路分公司14万元。
2016年6月24日，安居房地产咨询有限公司东明路分公司出具收据一份，收据载明：“收据2016年6月24日今收到朱晓阳金水区未来大道71号未来花园G座1单元11层1号房产第0301029836号房本一份，立契后作废。出纳葛秀秀”
2016年6月24日，刘帅、朱晓阳、安居房地产咨询有限公司东明路分公司签订房屋解押附属协议，双方达成协议如下：甲方朱晓阳收到乙方刘帅现金人民币壹拾万元整用于解押甲方本人位于金水区未来大道71号未来花园G座1单元11层1号的房产，此款冲抵乙方购买甲方此房产的房款，甲方于此房产银行解押、房管局归档后七个工作日内配合丙方、乙方将此房产过户乙方名下并配合丙方办理相关手续。乙方帮甲方解压壹拾万元整后期充当购房首付款，甲方配合乙方办理过户手续，如不配合视其违约。甲方赔偿乙方贰拾万元整。协议上有刘帅、朱晓阳的签名和按捺的指印，郑州市安居房地产咨询有限公司东明路分公司的印章。同日，三方签订房屋贷款协议，约定乙方要求自己进行银行贷款手续进行贷款，全程资金监管，如后期贷款不成功视其乙方违约，乙方将承担全部责任。
2016年7月16日三方签订补充协议，三方约定之前签订的买卖合同及提供给银行为辅助乙方贷款所签的房屋买卖合同均以补充协议约定为准。乙方愿意提前付购房款柒拾万元（其中包含拾万元的解押款），后期充当此房房款。同时甲方需提前把此房屋交给乙方。因乙方走的是非资金监管程序，银行贷款为壹佰贰拾万元整，乙方愿意先支付甲方二十万元整作为保证金，等到甲方收到全部银行贷款壹佰贰拾万元整后，必须在3个工作日内将乙方先前所付的贰拾万元的保证金退还给乙方。如甲方没有如期退还保证金（贰拾万元整）赔偿乙方。同时甲方丙方必须全力配合乙方进行办理过户手续。甲方收到银行贷款到账时间为：2016年8月31日前。如未如期到账，每逾期一日，乙方须向甲方支付本合同约定价款的0.2%的违约金。协议上有刘帅、朱晓阳的签名和按捺的指印，郑州市安居房地产咨询有限公司东明路分公司的印章。同日，刘帅通过平安银行给朱晓阳转账70万元，朱晓阳出具收条一份，收条载明：“收条本人朱晓阳收到刘帅购买房屋（郑州市金水区未来大道71号院未来花园G栋1单元11层1号）的首付款及保证金转账收入共计玖拾万元整（900000）。出具人朱晓阳见证人刘某。”同日，刘帅又分别通过网上转账和中原银行转账给朱晓阳49999元和50000元。同日，刘帅书写今收到朱晓阳未来花园G-1-1101房卡、钥匙、停车卡一套。
郑州市安居房地产咨询有限公司东明路分公司出具收据一份，收据载明：“收据2016年9月4日今收到刘帅人民币贰万元整系付购房佣金及代办费出纳葛秀秀收据上印有郑州安居房地产咨询有限公司东明路分公司的印章”。
2017年3月9日，中信银行股份有限公司郑州分行出具个人贷款结清证明一份，证明载明：“借款人朱晓阳于2002年5月28日在我行办理了合同编号为7391010031112的贷款，贷款金额为人民币肆拾万元整，该笔贷款已于2016年7月1日全部还清本息。”
2016年11月20日，房产已过户到刘帅（被反诉人）名下，刘帅（被反诉人）把银行贷款支付给朱晓阳。
2016年11月21日，朱晓阳账户转入1200000元。
一审法院认为，当事人应当对自己的主张提供证据支持。本案中，刘帅、朱晓阳签署《房屋买卖合同》及其补充协议，合同各方当事人理应按照约定履行自己的义务。补充协议中约定：“乙方愿意先支付甲方二十万元整作为保证金，等到甲方收到全部银行贷款壹佰贰拾万元整后，必须在3个工作日内将乙方先前所付的贰拾万元的保证金退还给乙方（刘帅）”，而事实是，朱晓阳在收到该笔1200000元款项后，仅归还了刘帅110000元，剩余90000元理应也应归还，故该院对刘帅要求朱晓阳归还该款的诉求，予以支持。关于朱晓阳反诉要求刘帅支付其违约金214000元（已扣除90000元），该院认为，房屋买卖合同的履行受政策等因素影响较大，故合同当事人在交易过程中无恶意的瑕疵行为，不应视为违约行为，且本案房屋的交易已经完成，应视为刘帅、朱晓阳在交易过程中彼此行为的默认，故该院对朱晓阳的反诉不予支持。关于刘帅请求的利息及违约金50000元，证据不力，该院亦不予支持。
一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条之规定，判决：一、朱晓阳（反诉人）在本判决生效后十日内返还刘帅（被反诉人）90000元；二、驳回刘帅（被反诉人）的其它诉讼请求；三、驳回朱晓阳（反诉人）的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3110元，由刘帅负担1118元，朱晓阳负担1992元；反诉费2255元，由朱晓阳负担。
二审期间，双方当事人均未提交新证据。
本院经审理查明的事实与一审法院相同。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本院经审查一审卷宗，一审法院开庭审理本案之前，刘帅、朱晓阳分别向一审法院提交撤销郑州安居房地产咨询有限公司东明路分公司作为第三人参加本案诉讼的申请，本案一审只有一次开庭审理笔录且符合法律规定，故朱晓阳关于一审程序违法的上诉理由缺乏证据支持，应当承担举证不利的后果。
房屋买卖合同的履行受政策调整等因素影响较大。本案中，双方签订房屋买卖合同后履行过程中，恰逢郑州市进行不动产登记制度改革，郑州市房屋管理部门与郑州市不动产登记中心进行相关手续的交接等工作，客观上造成当时一定时期内的房屋买卖、过户等相关程序的增加或暂停办理，双方当事人对此是不能预知和避免的，系不可归责为双方当事人的客观因素，双方当事人在交易过程中均不应视为违约行为，且本案房屋的交易已经完成，应视为刘帅、朱晓阳在交易过程中以行为对双方所签房屋买卖合同及补充协议的变更，故朱晓阳的上诉理由本院不予认可。
综上所述，朱晓阳的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3110元，由上诉人朱晓阳负担。
本判决为终审判决。
审判长 周 金
审判员 扈孝勇
审判员 黄跃敏
二〇一八年一月十九日
书记员 马倩倩