安徽省宿松县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0826民初1497号原告:宿松县中小企业融资担保有限公司,安徽省安庆市宿松县孚玉镇孚玉西路农村合作银行八楼。法定代表人：孙中和，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘佩良。安徽松圣律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘文。安徽松圣律师事务所律师。被告:宿松县卓奥不锈钢制品有限公司,住所地安徽省宿松县孚玉镇龙山村。法定代表人：王玉书，该公司董事长。被告:王玉书,男，汉族，宿松县卓奥不锈钢制品有限公司董事长，住安徽省宿松县。被告:苏小妹,女，汉族，宿松县卓奥不锈钢制品有限公司股东，住安徽省合肥市瑶海区。被告:余又超,男，汉族，公务员，住安徽省宿松县。被告:陈文九,男，汉族，公务员，住安徽省宿松县。原告宿松县中小企业融资担保有限公司（下简称宿松融资担保公司）与被告宿松县卓奥不锈钢制品有限公司（下简称卓奥不锈钢公司）、王玉书、苏小妹、余又超、陈文九追偿权纠纷一案，本院于2017年6月9日立案受理后，依法适用简易程序于2017年8月14日公开开庭进行了审理。原告宿松融资担保公司的委托诉讼代理人刘佩良、刘文，被告王玉书并作为被告卓奥不锈钢公的法定代表人，被告余又超、陈文九到庭参加诉讼，被告苏小妹经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。宿松融资担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令卓奥不锈钢公司给付宿松融资担保公司为其代偿的借款本息427400.8元，并自2017年4月17日起至实际清偿之日止依据代偿天数按同期银行贷款基准利率上浮100%给付宿松融资担保公司代偿资金占用费，按贷款金额100万元的15%支付违约金，承担宿松融资担保公司支出的律师代理费；2、判令王玉书、苏小妹、余又超、陈文九对上述债务承担连带清偿责任；3、判令宿松融资担保公司对卓奥不锈钢公司所抵押的机械设备及对陈文九所有的座落于宿松县××四牌楼的房地产（房产证号：松房证字第××号；土地使用权证：松国用2007第663号；地号：1-14-076）享有优先受偿权。在庭审中，宿松融资担保公司变更第一项诉请：判令卓奥不锈钢公司给付宿松融资担保公司为其代偿的借款本息427400.8元，并自2017年4月17日起按年利率24%支付代偿资金占用费及违约金，至实际清偿之日止。事实与理由：卓奥不锈钢公司为向安徽宿松农村商业银行股份有限公司（下简称宿松农商行）贷款100万元，请求宿松融资担保公司为其提供信用保证，并自愿以该公司所有的机械设备提供抵押反担保，被告王玉书、苏小妹、余又超自愿为卓奥不锈钢公司提供信用反担保，陈文九自愿用其房产为卓奥不锈钢公司提供抵押反担保。各方就上述事项达成一致意见后，2014年12月26日卓奥不锈钢公司与宿松农商行签订《流动资金借款合同》，约定宿松农商行为卓奥不锈钢公司提供借款100万元，借款期限为12个月，利率为固定利率，即7.28%（基准利率上浮30%），逾期罚息利率为贷款利率上浮50%。2014年12月22日，卓奥不锈钢公司与宿松融资担保公司签订《委托担保合同》，约定宿松融资担保公司为卓奥不锈钢公司向宿松农商行上述贷款提供信用担保，担保范围为主合同所约定的借款本金、利息、逾期利息、复利、罚金及因卓奥不锈钢公司违约而由宿松融资担保公司向宿松农商行支付的违约金、损害赔偿金、贷款人实现债权的费用等；如果宿松融资担保公司代卓奥不锈钢公司偿还债务即构成卓奥不锈钢公司违约，应偿付宿松融资担保公司代偿的全部款项，给付宿松融资担保公司全部代偿资金自代偿次日起的占用费（依代偿额和代偿天数按同期银行贷款基准利率上浮100%执行），承担宿松融资担保公司为行使追偿权而产生的全部费用，并按本合同第三条之规定支付违约金（按主合同贷款金额的15%计算）。2014年12月26日，宿松融资担保公司与宿松农商行签订了保证合同，约定宿松融资担保公司为卓奥不锈钢公司向该行贷款100万元提供信用保证，保证范围为合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等。2014年12月22日，宿松融资担保公司分别与王玉书、苏小妹、余又超签订了信用反担保合同，约定王玉书、苏小妹、余又超向宿松融资担保公司提供信用反担保。同日，宿松融资担保公司与卓奥不锈钢公司、陈文九签订了反担保抵押合同，约定卓奥不锈钢公司以其所有的机械设备、陈文九以其所有的座落于宿松县××四牌楼的房地产向宿松融资担保公司提供抵押反担保，均依法办理了抵押登记。上述合同签订后，宿松农商行根据宿松融资担保公司的通知于2015年12月26日向卓奥不锈钢公司发放贷款100万元。2015年12月26日贷款到期后，卓奥不锈钢公司没有偿还宿松农商行的贷款，宿松融资担保公司和宿松农商行反复催促卓奥不锈钢公司还款，宿松融资担保公司还多次催促王玉书、苏小妹、余又超、陈文九履行反担保合同约定的担保义务，但是，至2017年4月17日，卓奥不锈钢公司、王玉书、苏小妹、余又超、陈文九都没有还款。无奈，宿松融资担保公司于2017年4月17日向宿松农商行代卓奥不锈钢公司偿还了全部借款本金37万元和利息57400.8元，本息合计427400.8元。为维护自身合法权益，故起诉，请求判准所请。卓奥不锈钢公司辩称，对宿松融资担保公司诉称的事实无异议；由于企业经营不善没有收益，故未能按时还款；请求延期还款。王玉书辩称，对宿松融资担保公司诉称的事实无异议；请求延期还款。苏小妹未作答辩，亦未提交证据。余又超辩称，对宿松融资担保公司诉称的事实无异议，应先变现抵押物来承担担保还款责任。陈文九辩称，对宿松融资担保公司诉称的事实无异议，要求卓奥不锈钢公司和王玉书、苏小妹先承担还款责任。本院经审理认定事实与宿松融资担保公司诉称一致。另查，宿松融资担保公司与卓奥不锈钢公司签订的《反担保抵押合同》第九条第9.6款和宿松融资担保公司与陈文九签订的《反担保抵押合同》第九条第9.5款均约定：当卓奥不锈钢公司未履行债务时，无论宿松融资担保公司对主合同债权是否拥有其他任何单位或个人提供的财产反担保、信用反担保，宿松融资担保公司均有权直接要求卓奥不锈钢公司、陈文九在其担保范围内承担反担保责任。宿松融资担保公司与王玉书、苏小妹、余又超签订的《信用反担保合同》第五条第5.6款均约定：当卓奥不锈钢公司未按主合同约定履行偿付债务本息和其他费用的义务，王玉书、苏小妹、余又超即按照本合同约定承担连带保证责任，而不论是否有其他任何单位或个人提供的财产抵押反担保、信用反担保。又查，2017年4月17日执行的中国人民银行银行一年期贷款基准利率为4.35%。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。宿松农商行与卓奥不锈钢公司签订的《流动资金借款合同》、宿松农商行与宿松融资担保公司签订的《保证合同》、宿松融资担保公司与卓奥不锈钢公司签订的《委托担保合同》、以及宿松融资担保公司与卓奥不锈钢公司、陈文九签订的《反担保抵押合同》和宿松融资担保公司与王玉书、苏小妹、余又超签订的《信用反担保合同》真实、合法有效。宿松融资担保公司已履行了保证还款义务而代卓奥不锈钢公司还款427400.8元，后诸被告未按约履行反担保付款义务，显已违约，诸被告应依约承担反担保付款义务。本案债权既有保证又有债务人和第三人提供物的担保，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”和《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条第一款“同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额”之规定，以及双方签订的《反担保抵押合同》和《信用反担保合同》的约定，当卓奥不锈钢公司未履行债务时，宿松融资担保公司均有权直接要求卓奥不锈钢公司、陈文九在其抵押物担保范围内承担反担保责任，王玉书、苏小妹、余又超承担连带保证责任，而没有先后顺序的要求。卓奥不锈钢公司、陈文九对同一债务同时提供物的担保，王玉书、苏小妹、余又超对同一债务同时提供保证，且均没有约定保证和物的担保份额及顺序，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款“两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证”和第二十条第一款“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任”、第七十五条第二款“同一债权有两个以上抵押人的，当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的，抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权”之规定，王玉书、苏小妹、余又超为连带共同保证，宿松融资担保公司作为债权人和抵押权人，可以要求任何一个担保人承担全部担保责任，也可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。依据合同约定，卓奥不锈钢公司应自2017年4月18日起至实际清偿之日止依据代偿天数按同期银行贷款基准利率上浮100%给付宿松融资担保公司代偿资金占用费，并按贷款金额100万元的15%支付违约金。而同期银行一年期贷款基准利率为4.35%，上浮100%即为年利率8.7%，按贷款金额100万元的15%支付违约金计15万元，其代偿资金占用费和违约金累计，在一定的期间内就超过了以427400.8元为基数、按年利率24%所计算的利息标准。为遵循公平原则，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”之规定，本院对其违约金予以调整，即卓奥不锈钢公司自2017年4月18日起至实际清偿之日止，以427400.8元为基数，依据代偿天数按年利率8.7%给付宿松融资担保公司代偿资金占用费，并以100万元为基数，按照年利率15.3%（年利率24%－年利率8.7%）支付违约金，总计违约金不超过15万元。苏小妹不到庭应诉，依法视为其放弃质证权利，不影响本院依据查明的事实和证据对本案作出判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百九十八条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条第一款、第三十八条第一款、第四十二条、第七十五条第二、三款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《中华人民共和国合同法民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宿松县卓奥不锈钢制品有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告宿松县中小企业融资担保有限公司427400.8元，并自2017年4月18日起至实际清偿之日止，以427400.8元为基数，依据代偿天数按年利率8.7%给付原告宿松县中小企业融资担保有限公司代偿资金占用费；以100万元为基数，按照年利率15.3%支付违约金，总计违约金不超过15万元。二、原告宿松县中小企业融资担保有限公司对被告宿松县卓奥不锈钢制品有限公司作抵押担保的机械设备（详细清单见附件）、对被告陈文九作抵押担保的座落于宿松县孚玉镇四牌楼的房地产（房产证号：松房证字第××号；土地使用权证：松国用2007第663号；地号：1-14-076）折价或者拍卖、变卖后的价款在第一项判决不能偿还的范围内优先受偿；被告陈文九承担抵押担保还款责任后，有权向被告宿松县卓奥不锈钢制品有限公司追偿。三、被告王玉书、苏小妹、余又超对第一项判决承担连带共同保证还款责任。被告王玉书、苏小妹、余又超承担连带共同保证还款责任后，有权向被告宿松县卓奥不锈钢制品有限公司追偿。四、驳回原告宿松县中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7711元，减半收取3855.5元，由被告宿松县卓奥不锈钢制品有限公司负担，被告王玉书、苏小妹、余又超、陈文九共同承担连带责任。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 员 吴哮豹二〇一七年十一月九日法官助理 汪 淳书 记 员 陈树满附件宿松县卓奥不锈钢制品有限公司抵押财产清单：制管机标50型号1台、制管机标40型号2台、制管机大40型号1台、制管机小40型号2台、方抛机135KW型号1台、圆抛机55KW型号1台、圆抛机40KW型号1台、航车组3T×10型号1台、航车组3T×2型号1台、空压机组7.5KW型号1台、制管磨具17-76型号30套、变压器组250KW型号1台、水电办公设备1套、平口设备机台3台、抽风系统6组、货架1.8×2型号1组。附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国》的规定。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任，没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。担保法第三十八条同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。担保法同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。担保法债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。担保法第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。担保法保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。第七十五条同一债权有两个以上抵押人的，债权人放弃债务人提供的抵押担保的，其他抵押人可以请求人民法院减轻或者免除其应当承担的担保责任。同一债权有两个以上抵押人的，当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的，抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。抵押人承担担保责任后，可以向债务人追偿，也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：(一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持;(二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国合同法民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。