四川省广安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川16刑终2号
原公诉机关四川省岳池县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜朝梅，曾用名杜利，女，生于1974年4月1日，汉族，初中肄业文化，城镇居民，重庆市合川区人，家住重庆市合川区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年2月1日被岳池县公安局刑事拘留；同年2月13日被执行逮捕。现羁押于华蓥市看守所。
辩护人朱凯来，重庆智豪律师事务所律师。
辩护人张公典，重庆智豪律师事务所律师
四川省岳池县人民法院审理四川省岳池县人民检察指控原审被告人杜朝梅犯贩卖毒品罪一案，于2015年9月29日作出（2015）岳池刑初字第118号刑事判决。原审被告人杜朝梅不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省广安市人民检察院指派检察员刘龙芳、代理检察员毛毅出庭履行职务。上诉人（原审被告人）杜朝梅及其辩护人朱凯来、张公典到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年1月31日下午，被告人杜朝梅与伍某某通过电话联系，约定在岳池县罗渡镇贩卖毒品给伍某某。后被告人杜朝梅邀请黄某某驾驶她所有的川XBN＊**中华牌轿车从重庆市合川区龙市镇出发往岳池县罗渡镇行驶。当日19时50分许，被告人杜朝梅到达岳池县罗渡镇河街老拱桥桥头准备进行毒品交易时被公安民警当场查获。民警从被告人杜朝梅的手提包内搜出白色晶体状固体颗粒物13包，红、绿色片状固体颗粒物7包共190颗；从被告人杜朝梅所有的川XBN＊**中华牌轿车副驾驶车门物品槽内搜出白色晶体状固体颗粒物1包，红色片状固体颗粒物1包共50颗。经广安市公安局物证鉴定所鉴定：川XBN＊**中华牌轿车中白色晶体状固体颗粒和杜朝梅手提包中白色晶体固体颗粒中均检出甲基苯丙胺成分；杜朝梅手提包中红、绿色片状固体颗粒和川XBN＊**中华牌轿车中红色片状固体颗粒中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。经广安市质量技术监督检测中心检测：从杜朝梅手提包内搜出的白色晶体状固体颗粒物重31.938克，红、绿色片状固体颗粒物重17.99克；从川XBN＊**中华牌轿车内搜出的白色晶体状固体颗粒物重49.776克，红色片状固体颗粒物重4.682克。
原判认为，被告人杜朝梅明知毒品会危害他人身体健康，而进行贩卖，其行为侵犯了国家对毒品的管制和公民的身体健康权，已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。根据相关司法精神，为了严厉惩罚毒品犯罪，对于特情引诱下实施了毒品犯罪的被告人，认定为既遂，但应当从轻判处。据此，判决如下：一、被告人杜朝梅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产20000元。二、对扣押被告人杜朝梅的毒品予以没收。
上诉人杜朝梅辨称，涉案毒品并非上诉人所有，现有证据不能证明上诉人有贩卖毒品的行为；上诉人有未成年子女需要照顾，一审判决未予考虑。
辩护人朱凯来、张公典提出的辩护意见：1、本案侦查违反程序。技侦案件，应在县级公安机关负责人同意后，才能实施，但本案直接由派出所决定特情引诱侦查。2、车上搜出的毒品无法排除是其他人持有的可能。3、毒品搜查、检验不符合程序，将车上及被告人包内搜出的进行混装后检测，并且现场搜查后，没有交被告人签字封存，也没有现场的称重笔录。
出庭履行职务的检察人员的意见：一审认定事实清楚、证据充分、定罪准确、审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实和证据与一审查明的事实和证据一致，本院予以确认。
认定上述事实，有经当庭举证、质证的以下证据：
1、接受刑事案件登记表，2015年1月31日，公安机关工作中发现杜朝梅涉嫌贩卖毒品。
2、立案决定书，2015年2月1日，岳池县公安局对杜朝梅涉嫌贩卖毒品立案侦查。
3、上诉人杜朝梅供述：2015年1月31日下午6点多钟，一个朋友给我打电话问我在干什么，我说心情不好，在睡觉。然后他就叫我到罗渡玩。因为我不会开车，于是就叫黄某某驾驶我的中华牌轿车到的罗渡。我坐的副驾驶室。途中，就有个人要搭我们的车，当时因为天黑了，我们就搭了他，走了没有多远他就下了。我记得我的手提包放在车后座，后来才把手提包拿到我身边来。到了罗渡后，我就与我朋友打电话联系，叫他来接我，然后我就把车停到一个桥边等他来接我们。
在等他的时候，我下车去看了一下，但是没有看到人，我又坐到车上去了。然后过来了一辆皮卡车，车上的人下来就走到我们车边说是警察，让我们接受检查。警察叫我们下车，当时警察就在检查我们乘坐的车子和我的手提包。警察当到我和我朋友的面从我的手提包里面搜出了一堆用小塑料装的白色的晶体颗粒，还有些用塑料口袋装的红色的药丸。然后又从我车上搜出来了一大袋我朋友拼给我吃的白色晶体颗粒和一袋红色药丸。白色的晶体像以前我朋友拼给我吃的东西，他说吃了心情要好些；红色的药丸我就不清楚是什么了。然后警察就把我传唤到派出所来了。我们被传唤到罗渡派出所后，警察当到我们的面称了一下从我包里面找到的白色晶体颗粒是34.4克，红色药丸是190颗，共19.4克，从我车里搜出的白色晶体颗粒是51.1克，红色药丸是50颗，共4.8克。后来警察当着我的面把毒品用信封密封，并由我签名字和按手印确认了的。
川XBN＊**是一辆黑色的中华牌轿车，是我自己的车子，我的手提包后来是放在我的腿上的。我手提包里面只有牙膏、牙刷、化妆品、钱包、银行卡、身份证、钥匙、电筒、一个记事本、一支笔、铁勺子这些东西，其他东西都是别人故意放在我包里和我车里害我的。
4、证人黄某某证言及辨认笔录证实：我叫黄某某，一般人都叫我黄某某或强娃。我是吸毒人员。2015年1月31日下午5点多钟，杜朝梅给我打电话说叫我帮她跑趟车到罗渡去收点帐。然后我就开杜朝梅的车和她一起到的罗渡。她坐的副驾驶室。当我走到大佛的时候，我听到杜朝梅说不过桥。当走到要到罗渡的时候，我听见杜朝梅在电话里面问人在哪里，电话另外一边说的啥子我听不清楚，我只听到杜朝梅在问对方怎么还在屋里头啊？说完后杜朝梅又给对方说在桥头等对方，不得过桥。又过了几分钟，车子就到了一个小拱桥处，杜朝梅就叫我把车停在旁边。车子停了大概十几分钟，我看见有一辆白色的车子从拱桥另外一边过来，当时开得很慢，还在我们面前减了一下速车子又开起走了，我就问杜朝梅是不是这个车，杜朝梅说不是这个车，对方是一辆黑色的小车。后来杜朝梅又在打电话问对方走到哪里了，我没听到对方说的啥子。接完电话后杜朝梅还下了一会儿车，后杜朝梅又上车的。我们两个人就一直坐在车上等，我当时一直在车上耍手机，又过了一会儿后，有两个警察站在副驾驶那边，另外有两个警察站在我这边。站在副驾驶那边的警察叫开车门，杜朝梅那边没有开，其中一个警察就用警棍强行将副驾驶室车窗玻璃敲碎了，将杜朝梅带下车来。由于驾驶室的车门没有锁，警察就把驾驶室车门拉开了并将我带下了车。随后又过来了几个警察一起对我和杜朝梅还有车子进行检查。在杜朝梅的手提包内发现了一些用塑料袋包裹好的东西，拆开后发现用小口袋装好的冰毒和一些麻古，后又在杜朝梅坐的副驾驶发现了一包用卫生纸包裹好的东西，在卫生纸外面也用透明胶缠好了的，打开后发现也是一些用小口袋装好的冰毒和一些麻古。
从合川区龙市镇出发一直到罗渡镇桥头，都只有我和杜朝梅在车上，我们只是在裕民镇停车加油，然后就一直开到罗渡来了。中途没有人搭车。
搜出的冰毒呈小颗粒状，是透明状，用一些小塑料口袋装好的。麻古是红色的，一颗一颗的呈圆形状，直径约半公分的样子。
杜朝梅也叫杜利，她有两个电话号码，一个号码是187＊＊＊＊****，另一个号码是185＊＊＊＊****。
黄某某对12张女性免冠照片进行辨认，指出6号照片的人（杜朝梅）就是在罗渡镇被公安机关抓获的杜丽。
5、证人伍某某证言及辨认笔录证实：我吸毒后经常产生幻觉。公安人员从我车上搜出的冰毒是我在重庆市合川区龙市街上一个女的那里买的。我希望能配合你们公安机关抓获卖毒品给我的那个女的，争取立功，得到宽大处理。我记得我以前在那女的那里买毒品一共欠她1600元钱。那女的真实姓名我不清楚，我平时都叫的她“姐儿”，我看见她的照片能够辨认出来，她的电话号码是18****＊7416。
2015年1月31日下午15时许的时候，我在征得你们公安机关同意的情况下，我在罗渡派出所用我手机号码为131＊＊＊＊****的那个号码给那个女的打电话，我说我等会要过来买点东西，问她有东西没有，她说要得，叫我过去再说，我就在电话里说，我原来一共欠你1600元钱，我这次过来我只还得到几百块钱，她说这些先别说了，叫我过去再和她说，挂了电话后，我就和你们罗渡派出所的民警上了我的车，我在车上休息了一个多小时，然后我又给那女的打了个电话，我就问她手上的货的质量怎么样，那女的说这回的冰毒质量有点差，我又和她谈了一些冰毒价格上的事情，最后我就说，我今天在前锋有个兄弟伙要过生，要“一手肉”和50颗麻古，那女的说要得，叫我过去买，我说要得，但是我要得急，我就叫她开车往前锋方向走，我从前锋往龙市方向走，争取我们中途相遇，那女的说她有车但是没得人开，她要找人开车，我说要得，我过一会给你打电话，挂了电话后，我就又在车上休息了一会，到了下午18点多的时候，我又给那女的打电话，问她找到人开车没有，她说找到了，已经在往罗渡方向开了，我说那你快点，我已经到罗渡了，我回去换件衣服休息一下，你到了罗渡就给我打电话，我们就在罗渡交易，对方答应要得。快要到下午18点50分的时候，我给那女的打电话问她走到哪里了，那女的说她才从龙市街上出发，到了公社的时候再给我打电话，但是那女的在电话里说她不得过罗渡那个拱桥。挂了电话后，我和派出所的民警就在派出所内等那女的电话，到今天晚上19点多的时候，那女的就给我打起电话过来了，说她已经到公社了，她问我在哪里，我说我马上过来，挂了电话后，派出所的民警就坐在我的车上，和我一起到的罗渡拱桥的位置，到了那里后，我没有看见那女的和那女的车子，我就和派出所的民警往老鹰岩方向开，快要到老鹰岩的时候，那女的又打起电话来，那女的问我在哪里，我说我没有看到你，我现在已经到了老鹰岩了，那女的说，是不是刚才从我旁边过的那辆开得很慢的车，我就说我开得很快，我已经过了老鹰岩了，那女的说她上来和我交易，我说我已经跑得很远了，我转来和你交易，你就原地等着，我又问她是什么车，停在什么位置，她说她停在拱桥的，她旁边有一辆皮卡车。挂了电话，我和派出所的民警开着车回到拱桥位置，看见一个女的站在皮卡车旁边，头戴一个帽子，我就给我旁边的警察说，就是那个女的，然后跟在我后面一辆车上的派出所民警就下车把那女的抓了。事情经过就是这样的。
“一手肉”就是叫对方卖50克冰毒给我，我们平时叫冰毒为“肉”或“嘎儿”。
我是用电话号为13****＊7517与杜朝梅185＊＊＊＊****的手机号码联系购买毒品的。
通过辨认，伍某某辨认出2号照片上的人就是卖给其毒品的人（杜朝梅）
6、勘验、检查、同步录音录像、搜查笔录、搜查证、称重笔录等证实：（1）案发现场位于岳池县罗渡镇；（2）抓获经过、初步称重、质监局称重同步录音录像；（3）搜查笔录，2015年1月31日19时许，岳池县公安局民警搜查川XBN＊**中华牌轿车及杜朝梅随身手提包。当场在中华牌黑色轿车的副驾驶车门的物品槽内发现用塑料袋包装的白色晶体状可疑物及红色颗粒状可疑物各1包；在杜朝梅的手提包内发现13包白色晶体状可疑物、7包红色颗粒状可疑物、黑色外壳包装的电子称1台、平板手机一部、跑车型外观手机一部，记事本一本等物品。在搜查过程中因被告人杜朝梅将副驾驶侧车门反锁，侦查人员将川XBN＊**的副驾驶车门玻璃敲碎。搜查时进行了录像。（4）被告人杜朝梅的尿液检测样本现场检测结果为，甲基安非他明试剂检测板呈阳性。
7、鉴定意见证实：（1）经广安市质量技术监督检测中心检测，所送检样品一重量为49.776克，样品二重量为31.938克，样品三重量为17.99克，样品四重量为4.682克。
（2）经广安市公安局物证鉴定所检验，所送检材1（川XBN＊**轿车中白色晶体状固体颗粒）和检材2（杜朝梅手提包中白色晶体状固体颗粒）中均检出甲基苯丙胺成分；所送检材3（杜朝梅手提包中红色和绿色片状固体颗粒）和检材4（川XBN＊**轿车中红色片状固体颗粒）中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。附检材照片及鉴定人资格证书复印件。
8、扣押清单，2015年1月31日，岳池县公安局民警在持有人杜朝梅处扣押白色可疑物13包（杜朝梅包内搜出），白色可疑物1包（杜朝梅乘坐的川XBN＊**车内搜出），红色可疑物50颗（杜朝梅乘坐的川XBN＊**车内搜出），红色可疑物190颗（杜朝梅包内搜出），电子称1台，记事本1本，塑料袋1包，手机1部，平板手机1部，中华牌轿车1辆，锡箔纸1卷并附照片及桥车行驶证复印件一份进行扣押。
9、由中国联合网络通信有限公司广安市分公司提供的手机号码为131＊＊＊＊****、185＊＊＊＊****通话记录证实，2015年1月31日15时47分28秒开始，伍某某用131＊＊＊＊****手机号与被告人杜朝梅所使用的185＊＊＊＊****手机号有多次电话联系。
10、情况说明，2015年1月30日，岳池县公安局民警抓获吸毒人员伍某某，1月30日，伍某某经过民警宣传教育，主动提出愿意联系其购买毒品的上家将其抓获，但伍某某提出因考虑到安全因素不愿与对方完成交易。后伍某某在民警控制下，通过手机131＊＊＊＊****拨打了对方的电话18****＊7416称购买冰毒、麻古。伍某某首先在电话中闲谈了一下，称自己在前锋以降低对方的警惕性，后联系在罗渡交易。1月31日19时50分许，对方到达罗渡镇后告知伍某某在罗渡镇拱桥边联系，随后伍某某在民警控制下乘坐川XBJ＊**现代轿车到罗渡镇拱桥时，指着一个站在黑色桥车及皮卡车旁边戴粉红色帽子、身穿紫色羽绒服的女子说：“就是那个女的。”随后，公安民警上前将该女子及驾驶员控制。经询问该女子自称杜朝梅，驾驶员自称黄某某。民警当场从杜朝梅的手提包内搜出可疑物13包，红色颗粒物7包，从杜朝梅乘坐的副驾驶车门物品槽内搜出白色晶体可疑物一包，红色可疑物一包。随后民警将杜朝梅、黄某某传唤到罗渡派出所。
11、到案经过，证实上诉人杜朝梅被抓获归案。
12、户籍信息，证实上诉人杜朝梅基本情况。
本院认为，上诉人（原审被告人）杜朝梅明知毒品会危害他人身体健康，而进行贩卖（共104.386克，其中甲基苯丙胺81.714克，甲基苯丙胺片剂22.672克），其行为侵犯了国家对毒品的管制和公民的身体健康权，已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。上诉人杜朝梅贩卖毒品的事实有证人伍某某、黄某某的证言及勘验、检查、搜查笔录、搜查证、称重笔录、扣押清单、同步录音录像、鉴定意见等相关证据证实，足以认定。故上诉人杜朝梅称涉案毒品并非其所有、现有证据不能证明其有贩卖毒品行为的辩解理由和辩护人关于毒品搜查、检验不符合程序的辩护意见不成立，本院不予采纳。辩护人关于车上搜出的毒品无法排除是其他人持有的可能的辩护意见，经查，伍某某在公安机关控制下，联系上诉人杜朝梅购买毒品，上诉人杜朝梅遂携带毒品从重庆赶至岳池县罗渡镇进行交易，被公安机关当场查获，并从其车上搜出毒品，辩护人辩护称有可能是其他人将毒品放在车上的辩护意见没有提供相关证据证实，本院不予采纳。辩护人称本案实施技术侦查违反法定程序的辩护意见，经查，本案公安机关获知上诉人杜朝梅贩毒线索后，经县级公安机关负责人审批同意，安排原交易对象联系购买毒品并将上诉人杜朝梅现场抓获，系控制下交付，并不属于采取电子监听、秘密摄像等技术侦查范围，故辩护人关于本案实施技术侦查违反法定程序的辩护意见，本院不予采纳。上诉人杜朝梅称有未成年子女需要照顾，一审判决未予酌定从轻考虑的意见，根据法律规定，上诉人杜朝梅贩卖毒品甲基苯丙胺的数量在50克以上，应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑。上诉人杜朝梅贩卖毒品数量达104.386克，无法定从轻、减轻处罚量刑情节，一审法院在对其量刑时已作充分考虑，故其辩称意见不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈爱华
审 判 员 叶 辉
代理审判员 王海波
二〇一六年四月二十二日
书 记 员 谭 丹
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。