四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川13民终3340号
上诉人（原审被告）：福建三建工程有限公司，住所地福建省厦门市湖里区枋湖北二路61号。
法定代表人：程俊祥，男，公司总经理。
委托诉讼代理人：林祥斌（特别授权），公司员工。
委托诉讼代理人：何加春（特别授权），四川远创律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨小明,男,1961年12月8日出生,汉族，住四川省西充县。
委托诉讼代理人：贾登书，四川省西充县晋城法律服务所法律工作者。
上诉人福建三建工程有限公司（以下简称福建三建公司）因与被上诉人杨小明建设工程施工合同纠纷一案，不服四川省西充县人民法院(2017)川1325民初2622号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
福建三建公司上诉请求：1、依法撤销四川省西充县人民法院（2017）川1325民初2622号民事判决，改判驳回杨小明一审的全部诉讼请求。2、本案一审、二审诉讼费用由杨小明承担。事实及理由:一审法院作出的判决显属认定事实错误。一审法院认定福建三建公司在承包西充县“格雅名居”棚户区改造项目后，在2012年5月16日以书面的形式确定了张光义为“西充格雅名居”项目负责人，负责该项目的全面工作和管理。张光义与杨小明签的《分项工程承包合同》的行为是张光义履行其职务行为，该合同合法有效。因张光义系履行职务行为，福建三建公司应当履行退还杨小明保证金20万元的义务。张光义与杨小明之间达成的《水、电施工结算协议》约定张光义于2016年5月20日前退还杨小明保证金20万元，该协议上有张光义、杨小明以及周康的签名。虽然该协议无效，但周康作为福建三建公司的项目技术负责人，从另一方面证明了杨小明缴纳质量保证金20万元的真实性。对于以上事实，一审法院认定错误。张光义和周康均不属于福建三建公司的工作人员。20万元保证金是案外人向道明收取，与福建三建公司无关，对于这20万元保证金杨小明应当向案外人向道明主张权利，福建三建公司不应当承担退还杨小明20万元保证金的责任。
杨小明辩称，1、一审认定事实清楚，证据确实充分，诉讼主张合理，一审判决彰显公平正义。2012年6月18日，福建三建公司任命张光义为“格雅名居”棚户区改造项目部负责人，张光义于2012年5月25日与杨小明签订《分项工程承包合同》，由杨小明负责水电安装施工，杨小明需缴纳20万元保证金后方可入场施工，主体工程完工后，15日内退还保证金。2012年6月5日，杨小明按约定缴纳20万元保证金，由项目部工作人员向道明收取该款。因张光义没有履行退还20万元保证金的义务，2016年3月25日，福建三建公司派出三人小组与杨小明就退还保证金达成协议，但张光义未按协议履行义务。一审法院判决福建三建公司向杨小明退还20万元保证金判决正确。2、福建三建公司应当承担公司内部工作人员的民事责任。福建三建公司在2012年5月16日以书面形式确认张光义为“西充格雅名居”项目负责人，张光义是福建三建公司的工作人员，且其收取杨小明20万元保证金的事实成立。向道明受张光义委托收款保证金并出具收据，该民事责任应由张光义承担，福建三建公司对张光义的代理行为，也应承担民事责任。3、福建三建公司确认张光义担任“西充格雅名居”棚户区改造项目负责人。一审法院审理后，杨小明在与张光义通话时，张光义承认在10日内（一审法院判决后）退还保证金20万元，有通话录音为证。
杨小明向一审法院起诉请求：判令福建三建公司退还杨小明工程施工保证金200000元和支付资金利息。
一审法院认定事实：2012年3月28日，四川鸿缘房地产有限公司将其建设的西充县晋城镇晋城大道三段“格雅名居”棚户区改造项目发包给福建三建公司施工，双方签订了《施工合同书》。2012年5月16日，福建三建公司在派往西充县格雅名居项目组织机构名单中注明，张光义为项目经理，周康为项目技术负责人。2012年5月25日，张光义将西充县晋城镇晋城大道三段“格雅名居”棚户区改造项目中的1＃、2＃、3＃、4＃楼的水电制作安装项目承包给杨小明，双方签订了《分项工程承包合同》，该合同中第五条第6项约定“合同签订后三日内，乙方（杨小明）必须给甲方缴纳人工工资发放和质量保证金200000元，在主体工程完工后，甲方必须在15日内一次性退还乙方”。2012年6月5日，项目部会计向道明以福建三建“格雅名居”项目部的名义收取杨小明保证金20万元，并向杨小明出具收据一张。2012年6月18日，福建三建公司以书面的形式任命张光义为“西充格雅名居”项目责任人，负责该项目全面工作和施工管理。2016年3月25日，周××（名字不祥）作为施工单位一方与杨小明达成了《水、电施工结算协议》，协议中约定，由张光义于2016年5月20日前退还杨小明保证金20万元。如逾期未退，每月支付利息6000元，由建设方本息一并代扣，该项目部技术负责人周康在该协议上签了名，张光义和建设方未在结算协议上签字。由于该协议未履行，杨小明遂诉讼来院。
一审法院认为，福建三建公司在承包西充县晋城镇晋城大道三段“格雅名居”棚户区改造项目后，在2012年5月16日就以书面的形式确定了其在职建筑工程高级工程师张光义为该项目经理，并于2012年6月18日以书面的形式任命张光义为“西充格雅名居”项目责任人，负责该项目全面工作和施工管理。张光义与杨小明于2012年5月25日签订的《分项工程承包合同》，是张光义代表福建三建公司履行职务和在法人授权范围内实施的代理行为，该合同合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同”、《中华人民共和国民法通则》第四十三条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”、第六十三条“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任”、第一百零六条“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任”的规定，福建三建公司应按《分项工程承包合同》约定，履行退还杨小明保证金的义务。2、周××（名字不祥）作为施工单位一方与杨小明达成了《水、电施工结算协议》，协议中约定：“由张光义于2016年5月20日前退还杨小明保证金200000元”。该协议中一是周××的签名不祥，二是所处地位不祥，不能说明其是代表福建三建公司还是项目经理，既无法人授权也无项目授权负责张光义签字；三是杨小明作为债权人转让权利并未通知债务人。根据《中华人民共和国合同法》第八十条“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力”的规定，该结算协议无效。虽然协议无效，但协议中有福建三建公司任命的该项目部技术负责人周康的签名，从另一方面证明了杨小明缴纳质量保证金200000元的真实性。3、杨小明要求福建三建公司支付资金占用利息的请求，一是无明确请求数额，二是按《分项工程承包合同》“在主体工程完工后，甲方必须在15日内一次性退还乙方”的约定，杨小明并未提交“格雅名居”棚户区改造项目中所承包水电安装的1＃、2＃、3＃、4＃楼主体工程是何时完工的证据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，其请求在本案中不予支持。但杨小明在有充分的证据后，可另案主张权利。判决：一、限被告福建三建工程有限公司于本判决生效后十日内退还原告杨小明保证金200000元；二、驳回原告杨小明的其它诉讼请求。如未按本判决书指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2150元（原告已预交），由被告福建三建工程有限公司负担。
本院二审中双方当事人均未提交新证据，二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，张光义将福建三建公司承包的格雅名居项目中的水电制作安装工程分包给杨小明个人，属于违法分包，双方的签订《分项工程承包合同》无效。一审法院认定《分项工程承包合同》合法有效错误，本院予以纠正。
本案的争议焦点是：一、张光义与杨小明签订《分项工程承包合同》并收取20万元保证金的行为是否系职务行为；二、福建三建公司是否应当承担向杨小明返还20万元保证金的责任。
关于张光义与杨小明签订《分项工程承包合同》并收取20万元质保金的行为是否系职务行为的问题。根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条第一款规定：“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力”。本案中，福建三建公司与四川鸿缘房地产有限公司签订《施工合同书》，承包案涉格雅名居项目的土建、装饰、安装工程，故福建三建公司系该工程的总承包人。根据福建三建公司派往格雅名居项目组织机构人员名单，项目经理为张光义、项目技术负责人为周康。福建三建公司任命书中，张光义为“西充格雅名居”项目的责任人，负责该项目全面工作，同时担任“西充格雅名居”项目的技术负责人及施工技术和管理。因此，张光义是福建三建公司的工作人员。杨小明与张光义签订《分项工程承包合同》时，福建三建公司虽未出具任命书正式任命张光义为“西充格雅名居”项目负责人，但福建三建公司于2012年5月16日出具的派往西充县格雅名居项目组织机构人员名单中，已明确载明张光义为项目经理。杨小明作为善意的相对人，有理由相信张光义为福建三建公司的员工。福建三建公司称张光义系挂靠其公司施工，是“西充格雅名居”项目的实际施工人，不是其公司员工，但没有提供张光义挂靠福建三建公司进行施工的相关证据。同时，在本院二审庭审中，福建三建公司认可其对“西充格雅名居”项目进行了施工和管理，项目的主体工程和部分装饰装修工程由其自行完成。因此，福建三建公司主张与张光义系挂靠关系，无事实依据，本院不予采信。张光义作为“西充格雅名居”项目的技术负责人，虽然以自己的名义将福建三建公司承包的案涉水电安装工程分包给杨小明，仍应当认定是张光义代表福建三建公司履行职务的行为。
关于福建三建公司是否应当承担向杨小明返还20万元保证金责任的问题。根据《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”张光义与杨小明签订的《分项承包合同》第五条第六项约定：“合同签订后三日内，乙方必须给甲方缴纳人工工资发放和质量保证金20万元，在主体工程完工后，甲方必须在15日内一次性退还乙方”。现案涉工程主体已经完工，同时，福建三建公司项目技术负责人周康与杨小明签订的“格雅名居工程水、电施工结算协议”，同意退还杨小明保证金本金，不计算利息，因此，福建三建公司应当退还杨小明交纳的质量保证金20万元。福建三建公司上诉认为，张光义和周康均不属于福建三建公司的工作人员，20万元保证金是案外人向道明收取，与福建三建公司无关，20万元保证金杨小明应当向案外人向道明主张权利，福建三建公司不应当承担退还杨小明20万元保证金责任的理由不成立，本院不予采信。
综上所述，福建三建公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审认定事实清楚，适用法律虽有瑕疵，但判决结果正确，依法应予维持。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百三十四条“原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持”和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4300元，由上诉人福建三建工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 辉
审判员 田 娟
审判员 刘 荣 耀
二〇一七年十二月二十日
书记员 曹明春(代)