辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终5119号
上诉人（原审被告）：赵桂杰。
委托代理人：罗玉德，辽宁基源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、并案第三人）：沈阳外国企业服务总公司，住所地：沈阳市沈河区。
法定代表人：曲阳，该公司总经理。
委托代理人：李长慧。
委托代理人：石碧硕。
被上诉人（原审第三人、并案原告）：乐金电子（中国）有限公司沈阳分公司，住所地：沈阳市皇姑区。
负责人：陈卫东，该公司总经理。
委托代理人：肖本艳，辽宁卓政律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人、并案原告）：乐金电子（中国）有限公司，住所地：北京市朝阳区。
法定代表人：慎文范，该公司总经理。
委托代理人：肖本艳，辽宁卓政律师事务所律师。
上诉人赵桂杰与被上诉人沈阳外国企业服务总公司（以下简称“外企公司”）、乐金电子（中国）有限公司沈阳分公司（以下简称“乐金沈阳分公司”）、乐金电子（中国）有限公司（以下简称“乐金公司”）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2015）沈河民六初字第00213号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员李娜担任审判长，与审判员马晨光（主审）、代理审判员田依立组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
外企公司原审诉称并辩称：原告未解除被告赵桂杰劳动合同，依法不应当支付其经济补偿金。原告于2006年5月1日起与被告赵桂杰签订劳务派遣劳动合同，用工单位为第三人乐金电子（中国）有限公司沈阳分公司，从事促销员工作，最后一次劳动合同期限为2012年5月1日无固定期限劳动合同。2015年4月8日被告赵桂杰要求出具停保单，2015年4月13日被告赵桂杰到原告处取走停保单，原告为其出具了停保单后期办理了退休手续，在此期间其仍在岗位工作，2015年5月16日原告解除其劳动关系。依据《对关于实行劳动合同制度若干问题的请示的复函》（劳办发（1997）88号）第二条规定：“离退休人员聘用协议的解除不能依据《劳动法》第二十八条执行。”本案中，被告赵桂杰在办理退休手续之前，原告未解除其劳动合同，其办理退休手续解除其劳务关系，依法不应当支付其经济补偿金，原告与被告赵桂杰自2006年5月1日起签订劳务派遣劳动合同，经济补偿金不应当从1997年1月1日起计算。综上所述，原告恳请沈阳市沈河区人民法院以事实为依据，原告不服沈阳市劳动人事争议仲裁委员会沈劳人仲字（2015）822号裁决，依法起诉。原告未解除被告赵桂杰劳动合同，依法不应当支付其经济补偿金；原告与被告赵桂杰自2006年5月1日起签订劳动派遣劳动合同，经济补偿金不应当从1997年1月1日起计算。对乐金电子的诉讼请求无异议。
赵桂杰原审辩称：仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。双方劳动关系于2015年4月13日已经协商一致解除，后被告以个人身份即灵活就业人员办理退休。双方解除劳动关系时被告未达到退休年龄，因此应支付经济补偿金。2015年4月14日后被告仍在商场工作，属于商场临时促销人员至五一后结束，此时与乐金电子及外企无关。经济补偿金的起算时间应为1997年，被告于1997年到乐金电子工作至2015年4月13日，在此期间乐金电子安排被告与外企签订派遣合同。该情况属于劳动者非因本人原因导致的，依据最高院关于审理劳动案件解释四第五条规定，经济补偿金应连续计算。乐金电子与外企对经济补偿金应承担连带责任。本案未超过诉讼时效，被告于1997年至2015年4月13日持续性的在乐金电子工作，期间因乐金电子原因签订了派遣合同，且乐金电子没有与被告就2006年之前的经济补偿金进行结算。被告一直在此处工作，因此诉讼时效应从2015年4月13日起计算。依据劳动合同法第四十七条规定，经济补偿金不超过12年是指劳动者月工资高于所在地月平均工资三倍的情况，不适用于本案。
乐金沈阳分公司、乐金公司原审诉称并辩称：被告赵桂杰在原告处最后工作日为2015年5月16日，原告也已支付工资至2015年5月16日。被告于2015年4月24日到达法定退休年龄，被告赵桂杰与沈阳外国企业服务总公司签订的劳务派遣合同依法终止，根据劳动合同法相关规定，用人单位无需向劳动者支付经济补偿金。并且根据劳动合同法相关规定，劳务派遣单位是本法所称的用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。故，原告不应与外国企业服务公司承担连带责任。即便需要支付经济补偿金，支付的时间段应为1997年1月1日至2006年4月期间。计算经济补偿金不能超过12年。但由于被告赵桂杰于2006年5月与沈阳外国企业服务总公司签订劳务派遣合同，与原告双方劳动关系已解除，被告赵桂杰主张要求支付1997年1月1日至2006年4月的经济补偿金已过诉讼时效。综上所述，原告认为，原告依法无需向被告支付经济补偿金。故，原告为了维护其自身合法利益，现诉至法院，判令原告无需向被告赵桂杰支付1997年1月1日至2015年4月13日的经济补偿金；本案诉讼费由被告承担。对原告外企公司的诉讼请求、事实及理由无异议。
原审法院查明：1997年1月赵桂杰到乐金沈阳分公司任促销员，2006年5月15日赵桂杰与外企公司签订劳动合同，合同期限为2006年5月1日至2007年4月30日，约定：赵桂杰被派遣到乐金沈阳分公司从事促销工作，之后赵桂杰与外企公司分别于2007年5月1日、2008年5月1日、2010年5月1日、2012年5月1日续签劳动合同。赵桂杰因其个人档案中出生日期为1965年4月24日，于2015年3月要求办理退休，赵桂杰个人在到社会机构询问之后因需要停保单，于2015年4月找到乐金沈阳分公司要求出具停保单，外企公司为于2015年4月13日其出具了停保单，停保日期为2015年3月。2015年4月29日，赵桂杰到沈阳市社会养老和工伤保险管理局沈河分局自行补缴了2015年4月社会保险，并办理了退休手续，开始依法享受基本养老保险待遇。之后乐金沈阳分公司希望赵桂杰继续工作，赵桂杰工作至2015年5月16日。原告向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会出具沈劳人仲不字（2015）822号仲裁裁决书，对该裁决结果，外企公司、乐金沈阳分公司、乐金公司均不服，起诉至该院。
另查明，赵桂杰身份证记载的出生日期为1966年4月24日，而其档案中记载的出生日期为1965年4月24日。
上述事实，有双方当事人陈述、仲裁仲裁书、劳动合同5份、工资表、签收表、职工录用表、在职转退休个人账户确认表、变动通知单、收据、退休证、证人证言等证据，经当庭质证认证，该院予以确认，在卷佐证。
原审法院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条的规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动关系终止，用人单位无须支付经济补偿金，本案赵桂杰要求外企公司为其办理退休时，按其身份证年龄并未达到退休年龄，外企公司未同意为其办理退休。赵桂杰为办理退休自行到社保机构咨询，并以需要停保单为由，于2015年4月找到乐金沈阳分公司要求出具停保单，乐金沈阳分公司应赵桂杰的要求联系外企公司为其出具了停保单，赵桂杰据此认定外企公司与其违法解除了劳动合同关系，与事实不符，外企公司未提出解除劳动合同，且在赵桂杰办理完退休后乐金沈阳分公司仍要求赵桂杰继续工作至2015年5月16日，由此可见外企公司、乐金沈阳分公司均无解除劳动合同之意，故赵桂杰要求外企公司、乐金沈阳分公司、乐金公司给付其违法解除劳动合同赔偿金，无事实和法律依据，该院不予支持；另外赵桂杰在仲裁时提出支付加班费的请求，因仲裁委员会未支持该部分请求，赵桂杰未提起诉讼，视为接受该仲裁结果，故对该仲裁请求该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条之规定，判决如下：驳回被告赵桂杰的全部仲裁请求。案件受理费人民币10元，由被告赵桂杰负担。
宣判后，上诉人赵桂杰不服原审判决，向本院提起上诉称：因为外企公司不同意出具退休手续，导致我方自行办理停保手续。我方认为外企公司为我开具停保单和解除劳动合同证明明确记载合同关系解除，所以双方之间的劳动关系已经解除，解除劳动合同时间是在法定退休年龄之前（2015年3月末解除劳动关系），由于外企公司没有法定解除事由，依据“劳动合同法”用人单位违法解除劳动合同规定，外企公司应当给付经济补偿金。
被上诉人外企公司辩称：我方不认可赵桂杰的请求，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，符合“民事诉讼法”第170条第1款的规定，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人乐金沈阳分公司、乐金公司答辩意见同外企公司一致。
本院查明事实与一审法院查明事实基本一致。
本院认为：关于赵桂杰提出外企公司应当支付经济补偿金的主张。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”劳动合同的解除合同是以合同双方的当事人的意思表示为基础。本案中赵桂杰要求外企公司为其办理退休时，按其身份证年龄并未达到退休年龄，外企公司未同意为其办理退休。赵桂杰为办理退休自行到社保机构咨询，并以需要停保单为由，于2015年4月找到乐金沈阳分公司要求出具停保单，乐金沈阳分公司应赵桂杰的要求联系外企公司为其出具了停保单。上述事实不能认定外企公司有解除双方之间劳动合同的意思表示，同时赵桂杰也没有证据证明外企公司有存在四十六条向其支付补偿金的法定情形。同时《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”因赵桂杰以灵活就业人员的身份办理退休手续，故其同外企公司劳动关系从赵桂杰享受退休待遇后合同终止。合同终止亦不是赵桂杰获得经济补偿金的法定事由。故原审法院判决驳回赵桂杰诉讼请求并无不当。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由赵桂杰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 娜
审 判 员 马晨光
代理审判员 田依立
二〇一六年四月二十七日
书 记 员 康 赦