安徽省蚌埠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖03刑终296号
原公诉机关安徽省怀远县人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐德昌，男，1973年9月20日出生于安徽省怀远县，经商，住怀远县涡北新城区。2015年11月4日因涉嫌犯开设赌场罪被怀远县公安局刑事拘留，当月13日被怀远县人民检察院批准逮捕，当日由怀远县公安局执行逮捕。现羁押于怀远县看守所。
辩护人刘权，安徽皖成律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）蔡德亮，男，1980年11月28日出生于安徽省怀远县，经商，住怀远县涡北新城区。2015年11月4日因涉嫌犯开设赌场罪被怀远县公安局刑事拘留，当月13日被怀远县人民检察院批准逮捕，当日由怀远县公安局执行逮捕。现羁押于怀远县看守所。
辩护人杨靖，安徽卞和律师事务所律师。
原审被告人李某甲，男，1984年6月17日出生于安徽省怀远县，经商，住怀远县涡北新城区。2013年7月因犯危险驾驶罪被怀远县人民法院判处拘役一个月十五天，罚金人民币1000元。2015年11月3日因涉嫌犯开设赌场罪被怀远县公安局取保候审，同年12月30日被怀远县人民检察院取保候审。
原审被告人朱某，男，1988年4月9日出生于安徽省怀远县，务工，住怀远县。2015年11月2日因涉嫌犯开设赌场罪被怀远县公安局决定取保候审，同年12月30日被怀远县人民检察院决定取保候审。
安徽省怀远县人民法院审理安徽省怀远县人民检察院指控原审被告人唐德昌、蔡德亮、李某甲犯开设赌场罪、被告人朱龙犯寻衅滋事罪一案，于2016年6月27日作出（2016）皖0321刑初254号刑事判决。宣判后，原审被告人唐德昌、蔡德亮不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市人民检察院指派检察员单学利出庭履行职务，上诉人唐德昌及其辩护人刘权、上诉人蔡德亮及其辩护人杨靖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：一、开设赌场罪
1、2014年2月至3月间，被告人唐德昌伙同被告人蔡德亮在怀远县涡北新城区新河移民小区滕某经营的小卖部内提供牌九等赌博工具，供杨某丙、刘某、陈某甲、李某乙等人进行赌博，并从中抽头渔利。被告人李某甲、吴某甲（已判刑）在赌场内负责把风。
2、2014年5月至7月间，被告人唐德昌先后在怀远县涡北新城区天之韵养生会所、唐娟超市二楼、阳光假日宾馆、金安快捷宾馆等地，提供场地、牌九等，供杨某乙、杨某丙、李某乙、刘某等人进行赌博，并从中抽头渔利。
3、2014年11月份，被告人蔡德亮先后在怀远县涡北新城区新星社区耿安蔡家组其家中及朱岗村东侧一大棚内，提供场地、牌九等，供杨某乙、杨某丁、杨某丙、周某等人进行赌博，并从中抽头渔利。被告人李某甲在赌场内负责抽水钱。2015年11月4日，被告人蔡德亮主动到怀远县公安局乳泉派出所投案。2015年11月3日，被告人李某甲主动到怀远县公安局荆山派出所投案。
另查明被告人唐德昌、蔡德亮在开设赌场期间抽头渔利均在3万元以上。
上述事实，有刑事判决书、户籍证明、唐德昌在天之韵养生会所的消费记录、行政处罚决定书、到案经过，证人朱某、杨某甲、滕某、陈某甲、唐某甲、李某乙、杨某乙、刘某、杨某丙、吴某甲、王某甲、周某、马某、唐某乙、杨某丁、陈某乙、王某乙、李某丙、李某丁、陈某丙、贺某、张某甲、陈某丁、杨某戊、龚某、贾某、张某乙、路某的证言，被告人唐德昌、蔡德亮、李某甲的供述和辩解等证据证实。
二、寻衅滋事罪
2015年6月3日凌晨，被告人朱某和朋友褚某在维也纳酒吧喝过酒后，先后开车离开酒吧，褚某先开车来到怀远县城关镇荆山广场对面的大V烧烤店门前，见吴某乙等人在吃饭，遂上前打招呼，朱某开车随后来到烧烤店门前，见褚某和吴某乙二人讲话声音很大，误认为吴某乙要打褚某，遂从旁边桌上拿起一个啤酒瓶，将吴某乙头部砸伤。经怀远县公安局刑事科学技术室鉴定：吴某乙的损伤程度为轻微伤。
2015年11月17日被告人朱某主动到怀远县公安局永平派出所投案自首，且案发后被告人朱某与被害人吴某乙达成民事调解协议，赔偿被害人吴某乙经济损失人民币13000元，取得被害人吴某乙谅解。
上述事实有法医学人体损伤程度鉴定书、辨认笔录、勘验检查笔录、视听资料、××例材料、协议书、谅解书、收条、到案经过，证人陈某戊、薛某、杨某己、褚某的证言，被害人吴某乙的陈述，被告人朱某的供述和辩解等证据证实。
原审法院认为：被告人唐德昌、蔡德亮开设赌场供他人赌博，情节严重，被告人李某甲为他人开设赌场提供帮助，其行为均构成开设赌场罪。被告人唐德昌、蔡德亮在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯。被告人唐德昌归案后如实供述犯罪事实，系坦白。被告人蔡德亮有自首情节，依法可从轻处罚。被告人李某甲在共同犯罪中起次要辅助作用，系从犯，依法可从轻、减轻处罚，经社区影响评估，符合缓刑适用条件，依法可适用缓刑。被告人朱某无故持械殴打他人，造成一人轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。被告人朱某有自首情节，且与被害人达成民事调解协议，赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，经社区影响评估，符合缓刑适用条件，依法可适用缓刑。对被告人唐德昌的行为，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条第一款、第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款之规定，予以判处。对被告人蔡德亮的行为，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款之规定，予以判处。对被告人李某甲的行为，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第五十二条、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，予以判处；对被告人朱某的行为，应依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（四）项之规定综上所述，判决如下：一、被告人唐德昌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币40000元。二、被告人蔡德亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币40000元。三、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币20000元（已缴纳，上缴国库）。四、被告人朱某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。
唐德昌上诉称：原判认定其抽头渔利数额3万元以上与事实不符。请求二审查明事实，对其从轻处罚。
唐德昌的辩护人同意上诉人的上诉意见。
蔡德亮上诉称：原判认定其抽头渔利数额3万元以上证据不足；原判定性错误，其行为应构成聚众赌博罪；原判量刑过重。请求二审查明事实，对上诉人从轻处罚。
蔡德亮的辩护人同意上诉人的上诉意见。
二审审理查明上诉人唐德昌、蔡德亮、原审被告人李某甲犯开设赌场罪、原审被告人朱某犯寻衅滋事罪的事实、证据与一审一致，本院依法予以确认。
本案证据均经庭审举证、质证，查证属实，本院依法予以确认。
针对唐德昌、蔡德亮的上诉理由，根据本案的事实和证据，本院综合评判如下：1、关于上诉人唐德昌、蔡德亮及其辩护人称原判认定其抽头渔利数额3万元以上证据不足的上诉理由。经查，唐德昌本人在侦查机关供述其在滕某家的小卖部开赌场一个月左右，每天抽水两千元左右；在天之韵养生会所每天抽水一两千元，消费的三四万元是赌博时抽水的钱；其同时还在唐娟超市二楼、阳光假日宾馆、金安快捷宾馆等地，提供场地、牌九等，供杨某乙、杨某丙、李某乙、刘某等人进行赌博，并从中抽头渔利。蔡德亮本人在侦查机关供述其在滕某家的小卖部、新星社区耿安蔡家开赌场一个月左右，每天抽水一千元左右。原审被告人李某甲的供述及证人朱某等人的证言均证实，唐德昌、蔡德亮在滕某家的小卖部等地开设赌场，每场抽水5000元至10000元左右。上诉人唐德昌、蔡德亮、原审被告人李某甲的供述、证人朱某等人的证言及生效刑事判决书均能够证明唐德昌、蔡德亮于2014年经营赌场数月，两人抽头渔利数额3万元以上的事实。故对两上诉人的该上诉理由，本院不予采纳。
2、关于上诉人蔡德亮及其辩护人称其构成聚众赌博罪的上诉理由。经查，上诉人蔡德亮向他人提供场地、赌具，供他人赌博，并抽头渔利的行为符合开设赌场罪的犯罪构成，对上诉人蔡德亮的该项上诉理由，本院亦不予采纳。
本院认为：上诉人唐德昌、蔡德亮开设赌场供他人赌博，情节严重，原审被告人李某甲为他人开设赌场提供帮助，其行为均构成开设赌场罪。原审被告人朱某无故持械殴打他人，造成一人轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。上诉人唐德昌、蔡德亮在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯。上诉人唐德昌归案后如实供述犯罪事实，系坦白，上诉人蔡德亮有自首情节，依法可从轻处罚。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 任秀莲
审判员 秦 玉
审判员 刘俊杰
二〇一六年十月十四日
书记员 张长英
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。