江苏省兴化市人民法院民 事 判 决 书（2009）兴民二初字第991号原告中国农业银行股份有限公司兴化市支行，住所地兴化市昭阳镇长安路55号。负责人王广勤，行长。委托代理人刘书俊（特别授权），该行法律顾问。被告江苏贤人食品有限公司，住所地兴化市戴窑镇。法定代表人孔祥启，总经理。被告江苏玉缘食品有限公司，住址同上。法定代表人张稳锁，总经理。被告孔祥启，江苏贤人食品有限公司总经理。被告张稳锁。被告成凤彩。原告中国农业银行股份有限公司兴化市支行（以下简称兴化农行）与被告江苏贤人食品有限公司（以下简称贤人公司）、江苏玉缘食品有限公司（以下简称玉缘公司）、孔祥启、张稳锁、成凤彩借款、抵押、保证合同纠纷一案，本院于2009年12月14日受理后，依法组成合议庭，于2010年5月31日公开开庭进行进行了审理。原告兴化农行的委托代理人刘书俊到庭参加诉讼。被告贤人公司、玉缘公司、孔祥启、张稳锁、成凤彩经公告传唤未到庭。本案现已审理终结。原告兴化农行诉称，2008年7月23日，贤人公司向我行借款800000元，约定于2009年6月10日、7月10日分别偿还400000元，年利率9.711%；玉缘公司以其自有房产和土地使用权作抵押，并办理了抵押登记；孔祥启、张稳锁、成凤彩同时为上述借款提供了连带责任保证。借款后，贤人公司除按约偿还了借款期间内的利息及于2009年6月11日偿还了借款本金71.64元外，余之借款本金及利息虽经我行多次向各被告催要，但均未果。为维护自身的合法权益，特诉至法院，请求判令：1、贤人公司立即偿还借款本金799928.36元及利息（其中：至2010年5月20日的利息为85019.56元；自2010年5月21日起至判决确定的给付之日止，以尚欠借款本金799928.36元为基数按约定的逾期利率计算。）；2、孔祥启、张稳锁、成凤彩对上述款项承担连带偿还责任；3、玉缘公司以抵押财产承担抵押责任；4、贤人公司、玉缘公司、孔祥启、张稳锁、成凤彩承担本案的诉讼费用。被告贤人公司、玉缘公司、孔祥启、张稳锁、成凤彩未答辩、举证。原告兴化农行为证明其主张，向本院提交下列证据：1、2007年4月30日，玉缘公司的股东会决议1份。证明内容：玉缘公司为给贤人公司的借款提供担保，按照《中华人民共和国公司法》的规定召开了股东大会并形成了股东会决议。2、2007年8月8日，其与玉缘公司订立的最高额抵押合同（含附件房地产抵押清单）、国有土地使用权抵押合同各1份。证明内容，玉缘公司愿以其国有土地使用权及其地上附着物房屋为贤人公司的最高额借款1550000元提供抵押担保。3、2007年8月8日，其与孔祥启、张稳锁、成凤彩订立的最高额保证合同1份。证明内容，孔祥启、张稳锁、成凤彩愿为贤人公司的最高额借款提供连带责任保证，并愿就所担保的全部债务优于物的担保履行保证责任。4、2007年8月8日，兴化市村镇房屋所有权登记发证办公室、泰州市兴化国土资源局颁发的村镇房屋他项权证、土地他项权利证明书各1份。证明内容，双方就抵押物在有权部门分别进行了登记。5、2008年7月23日，其与贤人公司订立的借款合同1份。证明内容，其同意向贤人公司发放贷款800000元，同时就还款方式、还款期限、违约责任等进行了明确约定。6、2008年7月23日，贤人公司出具的借款凭证及其附页还款情况登记表1份。证明内容，其按约分两次向贤人公司发放了贷款计800000元，贤人公司除按约偿还了借款期间内的利息外，另在2009年6月11日偿还了借款本金71.64元，余之借款本金及利息至今未付。上述证据，经当庭与原件核对均无异，本院予以确认。据此，本院查明下列事实：2007年4月30日，玉缘公司召开第6次股东大会，并形成股东会决议，该公司3名股东一致同意以公司通过出让方式取得的国有土地使用权（面积8466平方米）及厂房（面积2943.75平方米）为贤人公司向中国农业银行兴化市支行（以下简称原兴化农行）的借款2000000元提供抵押。2007年8月8日，原兴化农行作为抵押权人与债务人贤人公司、抵押人玉缘公司订立1份最高额抵押合同，约定：抵押人自愿为债务人自当日起至2012年8月7日止，在抵押权人处办理约定的各类业务所实际形成的债务的最高余额1550000元提供担保；上述期间内发生的业务，其到期日不得超过2013年8月7日；在本合同约定的期限和最高余额内，债务人可申请循环使用上述银行信用，每笔业务的起始日、利率及金额以主合同的借款凭证或相关债权凭证为准，抵押权人发放贷款和提供其他银行信用时无须逐笔办理担保手续；抵押人同意将其通过出让方式取得的国有土地使用权证号：[兴国用（2004）第01258号]及其附着物房屋（证号分别为兴房证字第13401017、13401002号）一并作为抵押物；抵押担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用；任一主合同项下的债务履行期届满，抵押权人未受清偿的，抵押权人有权依法以抵押物折价，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿等。合同订立后的当日，双方依法办理了抵押登记手续，并分别领取了兴他项（2007）第01513号土地他项权利证明书、第20070808-1号村镇房屋他项权证。鉴于贤人公司与原兴化农行在一定期内（自2007年8月8日起至2012年8月8日止）及最高额借款10000000元订立一系列债权债务合同，作为保证人的孔祥启、张稳锁、成凤彩愿意为主合同项下的债务提供担保，为此，保证人与债权人原兴化农行于2007年8月8日订立1份最高额保证合同，约定：保证方式为连带责任保证，各保证人共同对债权人承担连带责任；债务人贤人公司提供了物的担保的，保证人愿就所担保的全部债务优于物的担保履行保证责任;保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起2年；保证担保的范围与上述抵押担保的范围一致。2008年7月23日，作为贷款人的原兴化农行与借款人贤人公司订立1份借款合同，约定：贷款人同意向借款人发放流动资金贷款800000元用于购买原料；贷款人于2009年6月10日、同年7月10日应分别偿还贷款本金400000元；本合同记载的借款金额、发放日期、到期日期与借款凭证不一致的，以借款凭证记载为准；年利率9.711%；结息方式为按月结息，结息日为每月的20日；借款人未按约定期限归还借款本金的，贷款人对逾期借款从逾期之日起在合同约定的利率基础上上浮50%计收罚息；逾期期间，如遇中国人民银行同期贷款基准利率上调，罚息利率自基准利率调整之日起相应上调；对应付未付利息，贷款人依据中国人民银行规定计收复利。借款合同订立后的当日，原兴化农行按约分2次向贤人公司各发放了贷款400000元，贤人公司据此分别出具1份借款凭证给原兴化农行，凭证载明：借款金额均为400000元，年利率均为9.711%，到期日期分别2009年6月10日、同年7月10日。借款后，贤人公司除按约支付了借款期间内的利息，及于2009年6月11日偿还了到期日期为2009年6月10日的借款本金400000元中71.64元外，其余借款本金799928.26元及利息至今未还，玉缘公司、孔祥启、张稳锁、成凤彩亦未履行相应的担保之责。中国农行银行兴化市支行后更名为中国农业银行股份有限公司兴化市支行。本院认为，1、本案所涉最高额保证合同、最高额抵押合同、国有土地使用权抵押合同、借款合同，均为各方当事人的真实意思表示，内容均不违反国家法律行政法规禁止性规定，玉缘公司作为抵押人按照《中华人民共和国公司法》第十六条的规定召开了股东大会并形成了股东会决议，且相关抵押物亦已按照《中华人民共和国担保法》的相关规定办理了抵押登记，因而均是合法有效的，各方当事人均应全面履行合同约定的义务。2、兴化农行向贤人公司提供了贷款800000元后，贤人公司虽然履行了借款期限内按月结息的义务，但其并未按约在借款到期之日履行还本付息的义务，其行为已构成违约，依法应承担相应的民事法律责任。3、鉴于原兴化农行后已更名为中国农业银行股份有限公司兴化市支行，故兴化农行要求贤人公司偿还尚欠借款本金799928.26元与相应利息以及玉缘公司，孔祥启、张稳锁、成凤彩承担相应担保责任的诉讼请求具有法律依据。4、根据法律规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务时，债权人应当按照约定实现债权。第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。本案中，物的担保人为玉缘公司，保证人为孔祥启、张稳锁、成凤彩，两者既非债务人亦非同一人，故债权人兴化农行既可以抵押物实现债权，也可主张保证人孔祥启、张稳锁、成凤彩承担保证责任。同时，原兴化农行与孔祥启、张稳锁、成凤彩签订的最高额保证合同中还明确约定了“债务人担保了物的担保的，保证人愿就所担保的全部债务优于物的担保履行保证责任”，由此，债权人与保证人事先已就保证人仅承担物保之外债务的保证责任的抗辩进行了排除性约定，故孔祥启、张稳锁、成凤彩应就贤人公司的本案全部债务向兴化农行承担连带保证责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第五十三条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第十九条、第三十八条、第四十二条。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条的规定，判决如下：一、被告江苏贤人食品有限公司于本判决生效后10日内偿还原告中国农业银行股份有限公司兴化市支行借款本金799928.26元及相应利息（其中：至2010年5月20日的利息为85019.56元；自2010年5月21日起至本判决确定的给付之日止，以借款本金799928.26元为基数，按照借款合同约定的罚息利率计算逾期罚息，期间如遇中国人民银行同期贷款基准利率调整，则罚息利率亦相应调整。）。二、被告江苏贤人食品有限公司不履行上述第一项付款义务的，原告中国农业银行股份有限公司兴化市支行有权对被告江苏玉缘食品有限公司座落在兴化市戴窑镇兴东路198号的房屋（详见第20070808-1村镇房屋他项权证）及国有土地使用权[详见兴他项（2007）第01513号土地他项权利证明书]申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。三、被告孔祥启、张稳锁、成凤彩对被告江苏贤人食品有限公司的上述第一项债务承担连带清偿责任。被告孔祥启、张稳锁、成凤彩承担保证责任后，有权向被告江苏贤人食品有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12650元，公告费565.60元，其他诉讼费用200元，合计13415.60元，由被告江苏贤人食品有限公司负担，此款原告已垫交，故由被告江苏贤人食品有限公司于本判决生效后10日内付给原告，被告江苏玉缘食品有限公司、孔祥启、张稳锁、成凤彩承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时按《诉讼费用缴纳办法》的规定，缴纳上诉费用（户名：泰州市财政局；开户行：中国农业银行泰州市分行海陵支行；帐号：20×××88）。审 判 长  陈丙荣审 判 员  胡 春人民陪审员  朱梅英二〇一〇年六月四日书 记 员  夏 艳