广东省梅州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）粤14行初76号
原告周华东，男，1966年1月19日出生，汉族，住五华县。
原告李品香，女，1963年2月15日出生，汉族，住五华县。
原告周华君，男，1961年11月18日出生，汉族，住五华县。
原告周华焕，男，1938年7月20日出生，汉族，住五华县。
原告李金香，女，1962年9月30日出生，汉族，住五华县。
诉讼代表人周华东，男，住五华县。
上述原告共同的委托代理人任志强，广东开信律师事务所律师。
被告五华县人民政府，地址：五华县水寨镇华一东路1号。
法定代表人吴晖，县长。
委托代理人帅国琴、钟文嘉，均系五华县人民政府法制局干部。
第三人五华县水寨镇人民政府，地址：五华县水寨大道。
法定代表人温锋，镇长。
委托代理人李海浪，广东长乐律师事务所律师。
原告周华东、李品香、周华君、周华焕、李金香诉被告五华县人民政府、第三人五华县水寨镇人民政府征地违法一并提起行政赔偿诉讼一案，向本院提起行政诉讼。本院于2016年5月9日受理后，向被告、第三人送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年6月20日、2016年12月22日公开开庭审理了本案。原告的诉讼代表人周华东、委托代理人任志强，被告的委托代理人帅国琴、钟文嘉，第三人的委托代理人李海浪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告周华东、李品香、周华君、周华焕、李金香诉称，1、被告实施了违法征地行为。根据2015年5月12日华府工纪（2015）36号《会议纪要》，被告作出了建设环城大道东延线公路的决定，征地宽度为32米，长度为800米，计38.4亩，沿途经过水寨镇协和村白石洋第一村民小组。根据2015年5月12日华府工纪（2015）73号《会议纪要》，被告决定将路基由原来的32米扩宽至60米，征地实际宽度到64米，长度仍为800米，征地总数为76.8亩，沿途经过水寨镇协和村白石洋第一村民小组。征地涉及原告承包的土地为7.9亩，其中32米内3.5亩，32米外64米内4.4亩。被告征收上述土地未取得广东省人民政府的批准，属于违法征收。2、第三人是违法征地的实施单位。从2015年3月份开始，第三人成立了征地工作组，启动征地、拆迁工作，至2015年9月5日32米内原告的柚子树被砍掉，并填上土方，目前环城大道东延线32米的路基基本拉通，32米内的补偿标准为：水田每亩29009元、园地22400元，柚子树每颗400元，原告（除周深贤外）领取了补偿款。对32米外64米内的土地征收，第三人在与村民协商未果的情况下，对柚园进行丈量、清点附着物和现场录像，之后对园地进行了清理和填土，柚子树也被砍伐填土。3、被告应承担行政赔偿责任。原告虽领取了32米之内果树的补偿款，但原告不知道被告是未批先征违法征地，被告按照征地补偿标准补偿原告的柚子树，原告坚决不答应，被告应对64米之内的所有被砍伐的柚子树予以赔偿。2016年3月15日原告向被告和第三人分别邮寄了《关于协商解决环城大道东延线公路违法征地赔偿事宜的告知书》，告知被告和第三人政府赔偿的标准应当按照每亩30棵柚子树，每棵柚子树赔偿800元乘以3的标准计算；或者按照江苏正诚数目价格评估事务所的评估报告计算。2016年3月26日第三人工作人员与原告代表协商赔偿事宜未果。因此，被告应当赔偿原告32米内柚树损失〔（30×800×3）-(30×400)〕×3.5=210000元；32米外的柚树损失（30×800×3×4.4=316800元，即赔偿原告损失526800元。现请求判决：1、确认被告征地违法；2、被告行政赔偿原告526800元；3、判令被告恢复土地原状。原告向本院提交的证据材料有：1、华府工纪（2015）36号《工作会议纪要》；2、华府工纪（2015）73号《工作会议纪要》；3、水寨镇人民政府《关于周锡金信访事项的答复意见书》；4、梅市国土资信复查字（2016）1号《国土资源信访事项复查意见书》；5、五华县国土资源局《信访事项告知书》；6、《关于协商解决环城大道东延线公路违法征地赔偿事宜的告知书》及EMS邮政单；7、《关于协商柚子树赔偿告知书》及EMS邮政单；8、原告是土地承包人证明；9、原告的身份证复印件；10、原告被环城大道东延线公路占用土地的面积及应赔偿金额。以上证据材料均为复印件。原告提供上述证据材料用以证明原告主体适格，被告的征地行为违法并给原告造成了损失。
被告五华县人民政府答辩称，1、被告征用原告土地是为了建设环城大道东延线公路。经原告所村委会召开村民会议、村民代表会议，同意征收。2、土地补偿标准的计算。被告制定了华府办（2014）11号《关于征收五华县县城周边城市建设扩展区七宗重点地块集体土地及房屋拆迁补偿标准的通知》、五华县交通基础设施建设指挥部制定了《五华县辖区内国、省、县道及新（该）建设公路建设项目征地拆迁补偿规定》等征收与补偿标准，上述文件明确规定每颗柚子树补偿400元。32米内原告（周深贤除外）领取了相应补偿款。至于原告所称每颗柚子树应以800元乘以3的标准计算，没有法律依据。请求法院依法作出判决。被告在提交答辩的同时向本院提交的证据材料有：1、东延线（白石洋段）征地情况说明；2、琴江新区控制性详细规划；3、东延线60米宽只作公路建设的承诺书；4、协和村支部扩大会议记录和村委会议记录；5、《五华县辖区内国、省、县道及新（改）建公路建设项目征地拆迁补偿规定》。以上证据材料均为复印件。被告提供上述证据材料用以证明其行政行为合法。
第三人五华县水寨镇人民政府述称，五华县水寨镇人民政府是征地实施单位，是执行五华县人民政府的工作决定，原告将五华县水寨镇人民政府列为本案第三人是不适格的。
经庭审质证，原告对被告提供的证据发表质证意见如下：被告未取得省政府批准农用地转为建设用地，由第三人实施征收行为，这是违法行为，不管是经过村民代表会议通过，都改变不了，指挥部通知是无效文件。
被告对原告提供的证据质证认为，对原告的证据8土地承包人证明有异议，因为村民小组本身是土地承包人，自己给自己证明，对证据三性不予认可。告知书只显示一个周锡金签名。
第三人同意被告对原告证据的质证意见。
经审理查明，建设环城大道东延线和琴江生态景观大道是被告五华县人民政府的一项重点民生工程。为了如期完成项目建设，被告未依照法定程序报请有批准权的机关批准征收沿线集体土地，而是决定由第三人五华县水寨镇人民政府直接实施征地行为。2015年3月第三人五华县水寨镇人民政府成立了征地工作组，启动了征地工作，2015年5月6日被告主要领导和相关单位在实地察看后，召开了《环城大道东延线和琴江生态景观大道建设工作会议》，会议要求沿线镇和相关单位加强配合，主动作为，加快推进项目建设。2015年9月6日被告有关领导和相关单位召开了《交通公路建设项目工作会议》，华府工纪（2015）73号《会议纪要》反映环城大道建设工程项目有变更，即路基由原来的32米扩宽至60米（实际宽度为64米），长度仍为800米。该项目建设需要征收五华县水寨镇协和村白石洋第一村民小组7.9亩集体土地，涉及原告周华东、李品香、周华君、周华焕、李金香在该集体土地上的柚园7.9亩，其中32米内3.5亩，每棵柚子树补偿400元，原告均领取了补偿款，现32米的路基基本拉通；32米外64米内4.4亩，第三人在与原告协商未果的情况下，对柚园进行丈量、清点和现场录像，之后对园地进行了清理和填土，原告未领取相关补偿款。原告认为原告虽领取了32米内柚树的补偿款，但原告不知道被告是未批先征违法征地，被告应当按照每亩30棵柚子树，每棵柚子树赔偿800元乘以3的标准，对64米内的所有柚子树予以赔偿，故提起行政诉讼，请求：1、确认被告征地违法；2、判令被告行政赔偿526800元；3、责令被告恢复土地原状。
另查明：原、被告双方确认柚园面积7.9亩，每亩30棵柚子树。对于柚子树的损失，原、被告双方存在较大分歧，被告向本院提交委托评估申请书。经原、被告双方协商选定委托广州市华盟价格事务所有限公司为价格评估机构。广州市华盟价格事务所有限公司接受委托后，对评估标的进行了实地勘查，对原告指定的没有被平整的柚子树进行了测量，按柚子树的胸径大小为区分要素，把柚子树分为三类即大、中、小三个规格，并结合实际情况，按每亩三类柚子树平均分布的方法计算其数量，采取市场法的评估方法进行评估，于2016年11月30日出具了《关于梅州市五华县水寨镇协和村白石洋柚子树损失价格评估结论书》，评估结论：五华县水寨镇协和村白石洋76.8亩柚子树的损失价格为人民币壹佰壹拾捌万捌仟捌佰陆拾肆圆整（￥1188864元）。根据该《报告书》，原告7.9亩柚子树的损失价格为壹拾贰万贰仟贰佰玖拾贰圆（￥122292元）。
本院认为，《中华人民共和国土地管理法》第二条规定：“……，国家为了公共利益的需要，可以依法对土地实行征收或者征用并给予补偿。”第四十六条规定：“国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。”《广东省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第二十七条规定：“能源、交通、水利、矿山、军事设施等建设项目，确需使用土地利用总体规划确定的城市建设用地规模范围以外的土地的，由建设单位按《土地管理法》、《土地管理法实施条例》和本办法规定的程序和要求向土地所在地的市、县人民政府土地行政主管部门申请办理用地审批手续。建设用地涉及征用农民集体所有土地的，应当按《土地管理法》规定的权限报省人民政府或国务院批准。建设用地经有批准权的人民政府批准后，由同级土地行政主管部门对审批结果予以公告；……。”被告五华县人民政府为建设环城大道东延线而征收五华县水寨镇协和村白石洋第一村民小组7.9亩集体土地，应当依照上述法律、法规的规定，逐级上报有批准权的人民政府批准。但被告在未办理任何征地审批手续的情况下，决定由第三人五华县水寨镇人民政府直接实施征地，属于未批先征，明显违反法定程序，依法应当确认违法。鉴于建设环城大道东延线属于交通基础设施建设项目，符合公共利益的目的，被告应当采取补救措施，及时完善征地审批手续，原告请求判令被告恢复土地原状，依法不予支持。《中华人民共和国国家赔偿法》第四条规定：“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……，（三）违法征收、征用财产的；……。”第九条规定：“赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿。……。”被告违法征收五华县水寨镇协和村白石洋第一村民小组7.9亩集体土地，并在未作合理补偿的情况下，强制清理了原告周华东、李品香、周华君、周华焕、李金香在该集体土地上的柚子树，给原告造成了直接财产损失，依照上述法律的规定，原告有权获得赔偿，被告应当给予赔偿。关于原告柚子树的损失问题，原、被告双方确认柚园面积7.9亩，每亩30棵柚子树，但对赔偿金额协商未果。诉讼期间被告申请法院委托评估，原、被告双方协商选定广州市华盟价格事务所有限公司为价格评估机构。接受法院的委托后广州市华盟价格事务所有限公司采取市场法的评估方法，依法对评估标的物柚子树进行了价格评估并出具了《关于梅州市五华县水寨镇协和村白石洋柚子树损失价格评估结论书》，评估结论：五华县水寨镇协和村白石洋76.8亩柚子树的损失价格为人民币壹佰壹拾捌万捌仟捌佰陆拾肆圆整（￥1188864元）。根据该《报告书》，原告7.9亩柚子树的损失为壹拾贰万贰仟贰佰玖拾贰圆（￥122292元）。综上所述，被告的征地行为违法，原告请求被告赔偿其柚子树的损失理由成立，被告应当赔偿原告柚子树的损失壹拾贰万贰仟贰佰玖拾贰圆（￥122292元），由于原告在诉讼前已经领取了32米内的柚子树的补偿款，该补偿款应当从赔偿款中扣除。原告提出广州市华盟价格事务所有限公司的《报告书》按照大、中、小柚子树平均分布计算没有依据，应当全部按大柚子树进行补偿的主张，与广州市华盟价格事务所有限公司实地勘查的实际情况不符，依法不予支持。另原告提出柚子树属于经济林，应按前三年平均年产值3倍补偿，因广州市华盟价格事务所有限公司是采取市场法的评估方法进行评估的，评估的柚子树的价格是其市场价格，原告要求按大柚子树市场价格的3倍进行赔偿没有事实根据和法律依据，依法不予支持。本院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十四条第一款第（一）项条、第七十六条之规定，判决如下：
一、确认被告五华县人民政府征收五华县水寨镇协和村白石洋第一村民小组7.9亩集体土地的行政行为违法；
二、责令被告五华县人民政府采取补救措施，及时完善环城大道东延线建设项目的征地审批手续；
三、被告五华县人民政府赔偿原告周华东、李品香、周华君、周华焕、李金香被清理的柚子树的损失壹拾贰万贰仟贰佰玖拾贰圆（￥122292元），诉讼前原告已经领取的柚子树补偿款应当从赔偿款中抵扣，余款应于本判决生效后三个月内付清；
四、驳回原告周华东、李品香、周华君、周华焕、李金香请求判令被告五华县人民政府恢复土地原状的诉讼请求。
本案受理费50元，价格评估费15000元合计15050元，由被告五华县人民政府负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于广东省高级人民法院。
审 判 长 贺 璐
审 判 员 张晓峰
代理审判员 邹俊锋
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 叶 薇