湖南省永顺县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘3127民初538号原告：吕月菊，女，1976年12月5日出生，土家族，住湖南省永顺县。委托代理人：覃斌，湖南民益律师事务所律师。被告：卢发玉，女，1944年4月10日出生，土家族，住湖南省永顺县。被告：欧阳海霞（系被告卢发玉儿媳），女，1981年2月8日出生，土家族，住址同上。。被告：杜正品，男，1972年4月19日出生，土家族，住湖南省永顺县。委托代理人：戴业松，湖南三页律师事务所律师。被告：谢根稳，男，1969年3月18日出生，汉族，住湖南省永顺县。被告：吕锡林，男，1979年10月10日出生，土家族，住湖南省永顺县。被告：崔安忠，男，1985年5月6日出生，土家族，住湖南省永顺县。被告：肖从志，男，1978年11月28日出生，汉族，住湖南省永顺县，系原告丈夫。原告吕月菊与被告卢发玉、欧阳海霞、杜正品提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年4月11日立案后，经被告杜正品申请，本院依法追加谢根稳、吕锡林、崔安忠、肖从志作为本案被告参加诉讼，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吕月菊及其委托代理人覃斌、被告卢发玉、谢根稳、吕锡林、崔安忠、肖从志、被告杜正品及其委托代理人戴业松均到庭参加诉讼。被告欧阳海霞经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吕月菊向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告连带赔偿医药费48607.7元、误工费34706元、护理费15000元、住院伙食补助费4100元、营养费3000元、交通费1000元、残疾赔偿金114694.5元（含被扶养人生活费44114.5元）、精神抚慰金15000元、鉴定费1600元，共计224208.2元。减去已赔付的45000元，还需赔偿179208.2元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：卢发玉和欧阳海霞在永顺县灵溪镇宝塔村一组修建房屋，将建房工程以半包的形式承包给杜正品，房屋主体完工后，杜正品联系谢根稳，叫谢根稳找几个人帮他做外墙装饰，并约定：工资报酬按“计件方式”支付，外墙水泥抹面每平方米23元，外墙贴瓷砖每平方米50元，按实际做工面积计算。2016年11月12日，谢根稳邀平时一起做工的肖从志、崔安忠、吕锡林、吕月菊到杜正品的工地上做工，上午9时左右，杜正品在五楼开吊机从一楼往二楼吊沙，吕月菊在二楼接装沙的斗车，当吊沙的吊车至二楼后，吕月菊将斗车拉入二楼地面，准备解挂在斗车上的吊车钩子，这时杜正品在五楼开通了吊机电源，吊绳上升拉翻了装沙的斗车。斗车在翻倒时将吕月菊撞下二楼。吕月菊从二楼摔下致头及全身多处受伤，伤后住院治疗好转出院。原告的伤经鉴定为八级伤残，误工期300日、护理期150日、营养期60日。之后，原被告经多次协商未果，故诉至法院。被告卢发玉辩称，修屋是事实，但原告我不认识。杜正品承包了房屋修建部分工程，签了合同的。杜正品请谁做工的我都不清楚。关于赔偿损失与我无关。被告欧阳海霞未到庭亦提交书面答辩。被告杜正品辩称，1、杜正品是出卖劳动力为生的普通劳动者，与卢发玉是雇佣关系，就本案来说，他没有义务来赔偿；2、施工人都需要相关资质，杜正品不具备施工资质，所以不具备承包人条件，从原告起诉状来看，谢根稳等人是分包人，杜正品与原告及另四被告系承揽关系；3、原告的伤不是由杜正品一人产生的，而是杜正品等人一起产生的；4、从证言来看原告本人存在一定过错；5、杜正品在原告受伤后积极配合治疗，并且只有其个人垫付了医药费；6、原告诉请的赔偿项目计算过高。综上，请求驳回原告对杜正品的诉请。被告谢根稳辩称，原告诉状中所说的工资报酬及价格属实，工资报酬的支付方式和价格属实。是按照原告和我等五人约定房屋外墙装饰，我们五人是按平方来计算，和杜正品是按照多劳多得计算。对于原告诉状中所陈述的原告受伤过程属实；关于赔偿问题请求依法判决。被告吕锡林辩称，原告诉状中受伤过程属实，承包方式是我们5个人一起以计件的方式，和谢根稳陈述一致；赔偿问题我觉得不该由追加的四人赔。被告崔安忠辩称，答辩意见与吕锡林一致。被告肖从志辩称，答辩意见与谢根稳、吕锡林一致。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：（一）原告向本院提交了7份证据，有争议的证据即（1）病历及检查报告，拟证明原告受伤进行住院的情况；（2）司法鉴定意见书，拟证明原告的伤八级伤残，误工期300日、护理期150日、营养期60日的事实；（3）基湖村委会证明，拟证明莫珍翠与吕月菊是母女关系及有三个子女的事实；（4）户籍资料，拟证明原告有两个被扶养人的事实；（5）医药费发票及费用清单，拟证明原告所花医药费情况；（6）鉴定费发票，拟证明原告所花鉴定费1600元；（7）交通费发票，拟证明原告所花交通费情况；（二）被告卢发玉向本院提交了1份证据即（8）房屋修建工程承包合同，拟证明房屋修建工程已承包给杜正品；（三）被告杜正品向本院提交了7份证据即（9）－（12）谢根稳、李云生、谢跃华、谢茂功证言，拟证明谢根稳、肖从志、吕月菊、崔安忠、吕锡林系实际承包人的事实；（13）村委会工作人员证明，拟证明本案在村里调解过，谢根稳等人系实际承包人；（14）检查、诊疗费发票，拟证明杜正品已垫付原告检查费用3165.21元；（15）本院（2016）湘3127民初1208号民事判决书，拟证明房东及受害者应承担责任。被告欧阳海霞、谢根稳、吕锡林、崔安忠、肖从志均未向本院提交相关证据。本院认为，（1）、（5）、（14）系原告住院病历及医疗、服务费用，与事实相符，本院予以采信；（2）系鉴定意见，被告杜正品虽对该鉴定有异议，但未申请重新鉴定，该份鉴定符合证据三性，予以采信；（3）、（4）、（6）、（8）符合证据三性，本院予以采信；（7）原告所提交的交通费票据与诉请的金额不一致，本院酌情予以支持；（9）－（12）系调查笔录，该四份调查笔录相互印证了该案涉争房屋系杜正品承包修建，杜正品再将房屋的外墙粉刷及外墙瓷砖承包给谢根稳、肖从志、崔安忠、吕锡林、吕月菊；（15）与本案无关联性，不予采信。根据原、被告当事人的当庭陈述及本院对证据的认定，认定事实如下：被告卢发玉、欧阳海霞在永顺县灵溪镇（湘西州精神病院旁）修建私房，卢发玉将该房屋以包工不包料的方式承包给被告杜正品，并于2016年5月10日签订《房屋修建工程承包合同》。该合同约定：杜正品负责该房屋的全部水电、泥工及木工施工，卢发玉方负责施工所需的模板、撑子、脚手架以及施工所需的一切工具、机械并负责水泥、砂、钢筋等其余的材料。该合同就安全问题约定：杜正品在施工中注意安全生产，有安全措施，自行负责安全问题。负责工伤保险，如有工伤事故由杜正品负责。杜正品承包该房屋工程后，将该房屋的外墙粉刷及外墙瓷砖承包给谢根稳，谢根稳随后便叫上经常一起做工的肖从志、崔安忠、吕锡林、吕月菊，工程完工后谢根稳、肖从志、崔安忠、吕锡林、吕月菊按与杜正品约定的“外墙水泥抹面23元/m2，外墙贴瓷砖50元/m2”结算工程款后再按每人的工作面积进行分配。同年11月12日，被告杜正品在五楼开吊机电源，原告吕月菊在二楼接运送装沙斗车，在施工过程中原告从二楼摔下受伤。当天由杜正品及肖从志将其送往永顺县人民医院进行检查，花检查费3165.21元（由杜正品支付）。尔后，原告被送往湘西州人民医院住院治疗21天，共花住院费40384元（杜正品共预付4.5万元）。出院医嘱为：1继续针孔护理，适当功能锻练；2、定期伤口换药，术后2周拆线；3、术后视骨折愈合情况取出左手支架；4、定期复查（1月、2月、3月、6月骨科门诊）；5、避免负重及再受伤；6、休息一月，住院期间陪护一人；7、不适随诊。原告在住院期间及出院后在湘西州人民医院进行复查共花门诊费用1791.3元、服务费60元。2017年2月16日，原告委托天顺司法鉴定中心鉴定对其伤残等级及三期进行鉴定，鉴定意见为：八级伤残；误工期150日、护理期45日、营养期45日。花鉴定费1600元。同月17日，原告因骨折术后到永顺民族医院进行复查，花药费254.86元。同月21日，原告因骨折术后到永顺民族医院进行住院治疗20天，花住院费6100元。出院医嘱为：1、积极进行左腕、左手功能锻练；2、定期复查左腕X线；3、不适随诊。另查明，原告母亲1952年2月2日出生，有3个子女；原告长子肖诗麒，2002年10月7日出生；次子肖诗睿，2010年1月30日出生。2017年1月17日，该起事故经永顺县灵溪镇东方红村委会调解，被告杜正品与谢根稳在结算后谢根稳同意在村委会存放押金14000元。原、被告在修建该房屋时均未采取任何安全防护措施。本院认为，该案的争议焦点为：1、该案的法律关系及责任划分；2、该案的赔偿项目及标准。关于争议焦点一，原告主张该案系雇员损害赔偿，应由杜正品及卢发玉、欧阳海霞承担赔偿责任；被告杜正品主张其与房东之间系雇佣关系，与本案原告及四被告系承揽关系，原告自己对事故发生有重大过错，杜正品不应承担责任；被告卢发玉主张与杜正品签有工程承包合同，按合同约定应由承包人杜正品自己承担；其他几被告均认为与本人无关，不应承担赔偿责任。庭审中，对被告杜正品承包卢发玉、欧阳海霞家修建房屋的事实各方当事人均予以认可，从而可以认定被告卢发玉、欧阳海霞与杜正品系建设工程承包关系。杜正品承包该房屋工程后，将该房屋的外墙粉刷及外墙瓷砖承包给谢根稳，可以认定为杜正品与谢根稳系该房屋工程的分包。谢根稳随后便叫上经常一起做工的肖从志、崔安忠、吕锡林、吕月菊，工程完工后几人按谢根稳与杜正品约定的方式结算工程款后再按每人的工作面积进行分配，谢根稳并未另收取其他任何费用，可以认定为肖从志、崔安忠、吕锡林、吕月菊对谢根稳与杜正品承包外墙粉刷及外墙瓷砖工程认可，故谢根稳、肖从志、崔安忠、吕锡林、吕月菊与杜正品系建设工程分包关系。在庭审中原、被告均认可在修建房屋时均未采取任何安全防护措施，原告作为该工程的分包人之一在自己所承包的工程范围内进行施工时未采取任何安全防护措施保证安全致使自己不慎摔伤，原告应对自己受到的损害承担一定过错责任，比例为40%为宜。被告卢发玉、欧阳海霞虽与杜正品在签订房屋修建工程承包合同时约定了安全问题由杜正品自行负责，但卢发玉、欧阳海霞作为所修建房屋的屋主即发包人，明知承包人杜正品没有相应建设资质而将房屋修建工程承包给杜正品，故对原告的损害应承担一定的责任。被告杜正品作为该房屋修建工程的总承包人，明知分包人谢根稳没有资质并明知与分包人谢根稳一起承包分包工程的肖从志、崔安忠、吕锡林、吕月菊均没有相应资质而默认原告在没有安全生产条件且存在安全陷患的情况下进行施工，应对原告的损害承担一定的责任。被告谢根稳明知杜正品没有建设资质且明知自己亦没有相应资质情况下与杜正品承包该房屋部分工程，并将自己所承包的工程邀约原告等人一起完成，在施工过程中又未采取任何完全防护措施，故对原告的损害亦应承担一定的责任。结合本案的案情，被告卢发玉、欧阳海霞应承担责任为10%；被告杜正品应承担责任为40%；被告谢根稳应承担责任为10%。被告肖从志、崔安忠、吕锡林在本案中对原告受伤没有过错，不承担责任。关于争议焦点二，本案的赔偿项目及标准应依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定计算如下：一、医药费（含住院期间服务费）51755.37元，系实际支出，本院予以支持；二、护理费，原告的护理期限150日，计算为100元/天×150天＝15000元；三、营养费，原告营养期60日，为30元/天×60天＝1800元；四、误工费，原告误工期300日，计算为100元/天×300天＝30000元；五、住院伙食补助费，原告住院41天，为100元/天×41天＝4100元；六、交通费，原告主张1000元，且向本院提交部分票据均系汽油发票，故本院结合原告的病情及出院后进行复查的门诊票据酌情支持500元；七、残疾赔偿金，根据原告伤残等级（八级），按受诉法院所在地即湖南省上一年度农村居民人均纯收入标准，计算二十年。为11930元/年×20年×30%＝71580元；被扶养人生活费，原告母亲及子女共3人系被扶养对象，均系农业家庭户口，按农村标准来计算。原告母亲有3个子女，被扶养人生活费应为15945元[10630元×（20－5）年×30%÷3]；原告两个子女被扶养人生活应为22323元[10630元×（3+11）年×30%÷2]；根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》：“四、人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”，故该案的残疾赔偿金为109848元；八、原告诉请精神抚慰金15000元，原告受伤后构成了八级伤残，对其精神有一定的损害，但原告诉请过高，本院酌情支持10000元；九、鉴定费1600元，系实际支出，本院予以支持；以上经本院认可的费用共计224603.37元，由原告自行承担40%的损失，被告杜正品承担40%即89841.35元；被告卢发玉、欧阳海霞共承担10%即22434.85元；被告谢根稳承担10%即22460.34元。被告杜正品已向原告支付的48165.21元在赔偿时应当予以抵减。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告杜正品向原告吕月菊赔偿各项损失共计89841.35元（被告杜正品已向原告支付的48165.21元在赔偿时应当予以抵减）；二、由被告卢发玉、欧阳海霞向原告吕月菊赔偿各项损失共计22460.34元；三、由被告谢根稳向原告吕月菊赔偿各项损失共计22460.34元；四、驳回原告吕月菊的其他诉讼请求。以上金钱给付义务限于本判决生效后10日内付清，逾期履行的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1196元，由原告吕月菊承担478元，被告杜正品承担478元，被告卢发玉、欧阳海霞承担120元，被告谢根稳承担120元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  邓兴喜审 判 员  张彩虹人民陪审员  田 婷二〇一七年十一月九日书 记 员  张焱境附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害（二）排除妨碍（三）消除危险（四）返还财产（五）恢复原状（六）赔偿损失（七）赔礼道歉（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。………《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。