山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终867号
上诉人（原审原告）黄铁英。
委托代理人周海生，上海锦天城（青岛）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）田玉强。
被上诉人（原审被告）董宝玲。
被上诉人（原审被告）青岛现代凯瑞焊接装备有限公司。
法定代表人田玉强，经理。
上列三被上诉人共同委托代理人韩光明，山东新和律师事务所律师。
上诉人黄铁英因与被上诉人田玉强、董宝玲、被上诉人青岛现代凯瑞焊接装备有限公司（以下简称青岛现代装备公司）民间借贷纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第2773号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员王立杰担任审判长并主审本案，与代理审判员何宜曈、代理审判员阚红艳共同组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
黄铁英在一审中诉称，2012年至2014年期间，田玉强向黄铁英借款人民币300000元用于家庭投资，由田玉强出具欠条并办理了抵押。其中部分借款由青岛现代装备公司提供担保。至今，借款人仍未全面履行还款义务，黄铁英多次催要未果。黄铁英无奈诉至法院，请求：1、判令田玉强、董宝玲、青岛现代装备公司偿还黄铁英借款300000元并支付2014年11月至判决生效之日的利息（按照银行同期贷款利率的四倍计算）；2、判令黄铁英对用于抵押担保的位于青岛开发区江山南路×号×单元×户房产享有优先受偿权；3、本案诉讼费由田玉强、董宝玲、青岛现代装备公司承担。
田玉强、董宝玲、青岛现代装备公司在一审中共同辩称，第一、田玉强向黄铁英实际借款数额与起诉状不符；第二、借据上约定的利息明显超出银行同期贷款利率的四倍，应不予保护；第三、田玉强已经偿还黄铁英借款本金430000元，通过黄铁英的账号偿还案外人郑郁216000元。
原审法院查明和认定的基本事实是：田玉强与董宝玲系夫妻关系。青岛现代装备公司系依法登记注册的有限责任公司，田玉强系该公司法定代表人。自2012年11月15日起至2014年期间，田玉强多次向黄铁英借款用于家庭投资。田玉强分别于2012年11月15日、2014年3月18日、2014年7月15日、2014年7月16日向黄铁英出具了总额为300000元的借款借据四张，四份借据中均有田玉强的本人签名，青岛现代装备公司在其中2014年3月18日、2014年7月15日、2014年7月16日的三张借据中的担保人处加盖公司印章。田玉强出具的四份借据中除2012年11月15日的借款约定借款利息为月息4%外，其余三份均约定借款利息为月息8%。
2012年11月15日，黄铁英与田玉强签订房屋抵押借款合同一份，约定田玉强向黄铁英借款人民币150000元，借款期限为2012年11月15日至2013年5月15日，借款利息月息4%，共分为2期付息，每期利息18000元，第一期付息日为2012年11月15日，第二期付息日为2013年2月10日。田玉强以本人所有的位于青岛经济技术开发区江山南路508栋2单元2楼202号房屋为上述借款作抵押担保。借款合同签订后，双方于2012年11月16日办理了房产抵押手续，抵押登记号为青房地权市他字第201293386号，抵押数额为150000元，抵押权人为黄铁英，抵押权证备注为二次抵押。庭审中，黄铁英提交取款凭证证实于借款当日即2012年11月15日通过银行提取现金132000元，又用自己已有的现金18000元，共计向被告给付借款150000元。田玉强称，上述150000元借款，因黄铁英提前扣除利息18000元，实际仅收到黄铁英给付的借款132000元。
黄铁英提交的田玉强于2014年3月18日向其出具的5万元借款借据，双方均认可上述借款借据系后补的，实际为田玉强于2014年3月18日向黄铁英借款300000元，后因田玉强于2014年6月17日偿还黄铁英借款250000元，双方经过对账田玉强尚欠黄铁英借款50000元，被告田玉强遂向黄铁英出具了上述借条。田玉强对上述借款借据的真实性无异议，但称其并没有足额收到田玉强给付的借款300000，仅收到黄铁英于借款当日向田玉强银行转账的借款285000（284920）元。田玉强于2015年7月15日、7月16日分别向黄铁英出具50000元的借款借据各一张，黄铁英分别于上述日期向田玉强银行账户转款46000元、43500元，田玉强称黄铁英提前扣除借款利息后，上述两笔借款黄铁英实际给付共计89500元。黄铁英称除上述银行转款89500元，其余10500元系现金给付。
另查明，双方均认可除黄铁英诉称的借款，双方之间有多笔经济往来，双方提交证据证实的黄铁英向田玉强给付款项的明细如下：
日期
金额（元）
2012.11.15
132000
2013.02.07
169920
2014.03.18
284920
2014.07.15
2014.07.16
2014.08.16
总计：760340元
田玉强称因其与黄铁英曾经有过借贷关系，在黄铁英的介绍安排下，其与案外人郑郁签订了所谓的借款合同，但是其并未从郑郁处接收任何款项，均是黄铁英向其转交借款并向其告知转交的借款系郑郁的钱。基于上述原因，田玉强偿还郑郁借款亦通过黄铁英，田玉强共计向黄铁英还款646000元，其中216000元系通过黄铁英向郑郁偿还的款项。黄铁英不认可田玉强所称的通过其向案外人郑郁还款，上述216000元均为田玉强偿还黄铁英的款项，与郑郁无关。田玉强称如黄铁英所述，田玉强与郑郁间并没有借贷关系，田玉强认可田玉强的还款均为与黄铁英间的经济往来。田玉强提交证据证实的田玉强向黄铁英给付款项的明细如下：
日期
金额（元）
2013.03.07
2013.04.07
2013.05.07
2013.05.14
2013.06.06
2013.07.06
2013.08.06
2013.08.16
2013.09.07
2013.11.07
2013.11.16
2014.02.13
2014.02.28
2014.04.18
2014.05.21
2014.06.17
250000
2014.06.17
2014。08.07
2014.08.14
2014.09.10
2014.09.15
2014.10.08
2014.10.13
2014.10.16
总计：646000元
黄铁英称，双方之间有多笔经济往来，部分借款因田玉强已偿还，黄铁英已将债权凭证退换田玉强，黄铁英所诉的借款因田玉强未偿还，所以借据在黄铁英处。田玉强称其已偿还黄铁英借款，黄铁英以田玉强未还清借款为由，一直未退换借据，亦未协助田玉强办理撤销抵押手续。
原审法院认为，本案系民间借贷纠纷，合法的借贷关系受法律保护。黄铁英持有田玉强向黄铁英出具的借款借据主张权利，借据中记载的借款总额为300000元。经审理查明，田玉强对黄铁英所诉的借款数额及黄铁英实际给付的借款数额均有异议，田玉强辩称一直在向黄铁英偿还借款，并提交了银行交易明细予以证实。双方间经济往来多为银行转账，田玉强称黄铁英所诉的借款均为借款当日提前扣除利息，结合抵押借款合同的约定及黄铁英向田玉强的转款记录，且黄铁英未提交证据证实现金给付借款的现金来源。综上，原审法院以双方之间实际交付、偿还的借款数额为认定依据。双方对于利息的约定过高，对超出法律规定部分的利息，不予支持。田玉强在庭审中提交证据证实除所诉4笔借款外，黄铁英于2013年2月7日向田玉强转账169920元、于2014年8月16日向田玉强转账84000元，田玉强确认已收到上述两笔借款，因双方均未提交上述两笔借款的借据，结合双方间多笔借款的交易习惯利息约定均超出法律规定的利率标准，对于借款的借款利率均按照银行同类贷款利率4倍计算，田玉强已经支付的利息中超过该标准的，应当在借款本金中扣除。
庭审中，双方提交证据证实的黄铁英在2012年11月至2014年8月间，共计向田玉强交付借款760340元。田玉强提交证据证实的田玉强在2013年3月至2014年10月16日，共计向黄铁英偿还借款本息646000元。田玉强偿还的款额优先抵扣利息，扣除该部分合法利息后，超出的还款数额应认定偿还借款本金，应在借款本金总额中以先后顺序扣除。双方间的借款利息应按照商业银行同期贷款利率（6%）的4倍计算，截止田玉强最后一次还款的时间2014年10月16日，田玉强每次还款偿还的借款利息及折抵的本金计算明细如下表所示：
序号
还款日期
还款数额
利息计算（天）
利息差额
本金余额
2013／3／7
①132000×0.06×4÷365×112=9721
①9721＋3128=12849
尚欠利息：849
②169920×0.06×4÷365×28=3128
②12000-12849=-849
2013／4／7
①132000×0.06×4÷365×31=2691
①2691＋3464=6155
132000-4996=127004
②169920×0.06×4÷365×31=3464
②6155＋849=7004
③12000-7004=4996
2013／5／7
①127004×0.06×4÷365×30=2505
①2505＋3352=5857
127004-6143=120861
②169920×0.06×4÷365×30=3352
②12000-5857=6143
2013／5／14
①120861×0.06×4÷365×7=556
①556＋782=1338
120861-16662=104199
②169920×0.06×4÷365×7=782
②18000-1338=16662
2013／6／6
①104199×0.06×4÷365×23=1576
①1576＋2570=4146
104199-7854=96345
②169920×0.06×4÷365×23=2570
②12000-4146=7854
2013／7／6
①96345×0.06×4÷365×30=1901
①1901＋3352=5253
96345-6747=89598
②169920×0.06×4÷365×30=3352
②12000-5253=6747
2013／8／6
①89598×0.06×4÷365×31=1826
①1826＋3464=5290
89598-6710=82888
②169920×0.06×4÷365×31=3464
②12000-5290=6710
2013／8／16
①82888×0.06×4÷365×10=545
①545＋1117=1662
82888-16338=66550
②169920×0.06×4÷365×10=1117
②18000-1662=16338
2013／9／7
①66550×0.06×4÷365×22=963
①963＋2458=3421
66550-14579=51971
②169920×0.06×4÷365×22=2458
②18000-3421=14579
2013／11／7
①51971×0.06×4÷365×61=2085
①2085＋6815=8900
51971-21100=30871
②169920×0.06×4÷365×61=6815
②30000-8900=21100
2013／11／16
①30871×0.06×4÷365×9=183
①183＋1006=1189
30871-16811=14060
②169920×0.06×4÷365×9=1006
②18000-1189=16811
2014／2／13
①14060×0.06×4÷365×89=823
①823＋9944=10767
29233-14060=15173
②169920×0.06×4÷365×89=9944
②40000-10767=29233
169920-15173=154747
2014／2／28
①154747×0.06×4÷365×15=1526
8000-1526=6474
154747-6474=148273
2014／4／18
①148273×0.06×4÷365×49=4777
①4777＋5808=10585
148273-4415=143858
②284920×0.06×4÷365×31=5808
②15000-10585=4415
2014／5／21
①143858×0.06×4÷365×33=3122
①3122＋6182=9304
143858-53696=90162
②284920×0.06×4÷365×33=6182
②63000-9304=53696
2014／6／17
250000
①90162
①90162
②284920-250000（本金）=34920
②34920
2014／6／17
①90162×0.06×4÷365×27=1601
①1601＋620=2221
90162-279=89883
②34920×0.06×4÷365×27=620
②2500-2221=279
2014／8／7
①89883×0.06×4÷365×51=3014
①3014＋1171＋
89883-6490=83393
②34920×0.06×4÷365×51=1171
696＋629=5510
③46000×0.06×4÷365×23=696
②12000-5510=6490
④43500×0.06×4÷365×22=629
2014／8／14
①83393×0.06×4÷365×7=384
①384＋161＋
83393-7543=75850
②34920×0.06×4÷365×7=161
212＋200=957
③46000×0.06×4÷365×7=212
②8500-957=7543
④43500×0.06×4÷365×7=200
2014／9／10
①75850×0.06×4÷365×27=1347
①1347＋620＋817＋
75850-7063=68787
②34920×0.06×4÷365×27=620
772＋1381=4937
③46000×0.06×4÷365×27=817
②12000-4937=7063
④43500×0.06×4÷365×27=772
⑤84000×0.06×4÷365×25=1381
2014／9／15
①68787×0.06×4÷365×5=226
①226＋115＋151＋
68787-15589=53198
②34920×0.06×4÷365×5=115
143＋276=911
③46000×0.06×4÷365×5=151
②16500-911=15589
④43500×0.06×4÷365×5=143
⑤84000×0.06×4÷365×5=276
2014／10／8
①53198×0.06×4÷365×23=805
①805＋528＋696＋
53198-8043=45155
②34920×0.06×4÷365×23=528
658＋1270=3957
③46000×0.06×4÷365×23=696
②12000-3957=8043
④43500×0.06×4÷365×23=658
⑤84000×0.06×4÷365×23=1270
2014／10／13
①45155×0.06×4÷365×5=148
①148＋115＋151＋
45155-13167=31988
②34920×0.06×4÷365×5=115
143＋276=833
③46000×0.06×4÷365×5=151
②14000-833=13167
④43500×0.06×4÷365×5=143
⑤84000×0.06×4÷365×5=276
2014／10／16
①31988×0.06×4÷365×3=63
①63＋69＋91＋86＋166=475
31988-18025=13963
②34920×0.06×4÷365×3=69
②18500-475=18025
13963＋34920
③46000×0.06×4÷365×3=91
＋46000
④43500×0.06×4÷365×3=86
＋43500
⑤84000×0.06×4÷365×3=166
＋84000=222383
由上表可见，截止2014年10月16日，田玉强最后一次偿还借款后，尚欠黄铁英借款本金222383元。黄铁英诉求借款利息自2014年11月起算，对于2014年10月17日至2014年10月30止的利息，因黄铁英并未主张，系黄铁英对自己权利所作的处分，故黄铁英诉求利息自2014年11月1日起算，不违反法律规定，予以照准。另，由上表可见，田玉强欠付黄铁英的第一笔享有抵押权数额为15万元的借款，至2014年2月已付清，因此依据该借款产生的抵押权应撤销，故黄铁英要求对田玉强用于抵押担保的位于青岛开发区江山南路×号×单元×户房产享有优先受偿权的主张，不予支持。
田玉强与董宝玲系夫妻关系，因上述借款发生在田玉强、董宝玲夫妻关系存续期间，应认定为夫妻共同债务。田玉强于2014年3月18日向黄铁英出具的借条，借款期限为2014年3月18日至2014年4月1日，青岛现代装备公司在借条的担保人处盖章；田玉强于2014年7月15日向黄铁英出具的借条，借款期限为2014年7月15日至2014年8月14日，青岛现代装备公司在借条的担保人处盖章；田玉强于2014年7月16日向黄铁英出具的借条，借款期限为2014年7月16日至2014年8月15日，青岛现代装备公司在借条的担保人处盖章；上述三份借条中，黄铁英与青岛现代装备公司对保证方式没有约定，依据法律规定应按照连带责任保证承担保证责任。因双方未约定保证期间，黄铁英亦未提交证据证实黄铁英在主债务履行期届满之日起六个月内要求青岛现代装备公司承担保证责任，依据法律规定保证人免除保证责任。因此，黄铁英要求青岛现代装备公司承担保证责任的诉讼请求，不予支持。综上，原审依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条、《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、田玉强、董宝玲于判决生效后十日内一次性支付黄铁英借款本金人民币222383元；二、田玉强、董宝玲于判决生效后十日内支付黄铁英借款利息（以222383元本金为基数，自2014年11月1日起至本判决生效之日止，按照中国人民银行规定的商业银行同期贷款利率的四倍计算）；三、驳回黄铁英的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5800元，由田玉强、董宝玲负担4636元，黄铁英负担1164元。
上诉人黄铁英不服原判上诉称：一、原判认定2012年11月15日的借款已还清，该主债权的从属抵押权应予撤销，系查明事实不清，适用法律错误。上诉人共出借给被上诉人6笔借款，只有第一笔2012年11月15日的借款设立了抵押权，双方在以后的还款中从未提出撤销抵押权，即双方认可款项未还清继续抵押行为，否则被上诉人应积极主张撤押。从实际操作看，被上诉人还款除利息外，均系偿还2013年2月7日的169920元、2014年3月18日的284920元、2014年8月16日的84000元，为此上诉人在本诉中未主张该三笔借款，同时借条退还三上诉人，双方认可之前还款系该三笔款，与2012年11月15日的债权无关，并继续保持抵押状态。另，被上诉人初次还款系2013年3月7日，而上诉人出借的第二笔款系2013年2月7日，即上诉人偿还的是第二笔借款，而非偿还有抵押权的第一笔借款。总之，双方对于还款事项已达成实际合意，并没有偿还有抵押权的债权，再结合没有办理撤销抵押权的事实，说明双方认可抵押权存在。二、一审认定被上诉人已偿还款项利息按年24%计算错误。双方约定的利息虽高于法律强制性规定，但根据民间借贷新的司法解释的规定，高于年利率36%已经履行的部分应予支持，故原判利息计算错误。三、被上诉人青岛现代装备公司的保证期间未经过，应承担保证责任。田玉强系该单位的法定代表人，上诉人在主张借款时一直与田玉强沟通主张，应视为向保证人主张了权利。上诉请求，撤销原判第一、三项，改判被上诉人偿还借款30万元，上诉人享有优先受偿权及保证人承担保证责任；一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人田玉强、董宝玲、青岛现代装备公司共同答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求依法驳回上诉，维持原判。
本院对原审法院查明的事实予以确认。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为：双方的借贷法律关系依法成立，各方对借款、还款的金额也无异议。上诉人黄铁英的主要诉求系主张其享有的抵押权没有消灭，此也为本案争议的焦点。本院认为，黄铁英与田玉强之间发生多笔借款，时间分别为2012年11月15日、2014年3月18日、7月15日、7月16日，其中仅2012年11月15日第一笔借款设定抵押权，借款期限为2012年11月15日至2013年5月15日。在田玉强以后的还款中对清偿债权的顺序并没有与黄铁英就偿还那一笔借款进行协商并达成协议。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干解释（二）》第二十条之规定，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额较少的债务；。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。从本案借款、还款的时间看，本案有抵押权的第一笔借款的到期日为2013年5月15日，远早于2014年双方后发生的数笔借款，还款时间上绝大部分发生在2013年6月6日之后，上诉人无证据证明双方对清偿顺序有过约定，黄铁英主张偿还的是无抵押权的借款系其单方意思，被上诉人田玉强不予认可。因此，对于田玉强偿还的借款应当依法认定系偿还已到期的第一笔借款，且已清偿完毕，故该笔借款的主从债权消灭。上诉人诉请享有抵押权无事实和法律依据，本院不予支持。关于上诉人主张被上诉人青岛现代装备公司应承担保证责任，因其未提交证据证明其已在法定的保证期间内向保证人主张过权利，因此保证人的保证债务消灭。综上，原判正确，应予维持。上诉人的上诉理由本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1740元，由上诉人黄铁英负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王立杰
代理审判员 阚红艳
代理审判员 何宜曈
二〇一六年四月十八日
书 记 员 邱若璇