广西壮族自治区钦州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂07刑终118号
原公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张作福，男，1983年7月6日出生于广西壮族自治区灵山县，汉族，初中文化，城镇居民，住灵山县。曾因犯抢劫罪，于2003年11月13日被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2006年6月10日刑满释放；因犯非法持有枪支罪，于2012年l2月14日被广西灵山县法院判处有期徒刑三年六个月。现因涉嫌犯抢夺罪，于2015年12月26日被灵山县公安局刑事拘留，2016年1月8日被执行逮捕。
广西壮族自治区灵山县人民法院审理灵山县人民检察院指控原审被告人张作福犯诈骗罪一案，于2016年7月26日作出（2016）桂0721刑初137号刑事判决。原审被告人张作福不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。钦州市人民检察院指派代理检察员冯道远出庭履行职务，上诉人张作福到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年12月26日12时许，被告人张作福窜到被害人张某位于灵山县旧州镇新城路96号的鑫轮汽车美容中心处，以要租用车牌号为桂Ｎ×××××的白色福克斯牌小轿车（价值人民币l24010元，车主登记为钟某），并提出要先试试车子的性能为借口，接过被害人张某的车钥匙后被告人张作福启动汽车发动机，将放置在车内的出租车广告牌递给了被害人张某，便关上车门将该车驶离鑫轮汽车美容中心一直往陆屋镇方向驶去。被害人张某发现不对劲后即到灵山县公安局旧州派出所报案，称刚刚一名男子借口租车，以试车为由，趁其不注意而将其店里用于出租自驾的一辆车牌号为桂Ｎ×××××的白色福克斯牌小轿车开走，其通过车辆定位发现该车往陆屋镇方向行驶，要求立即查处。接报后，灵山县公安局旧州派出所民警驾驶一辆面包车搭乘被害人张某，由旧州镇往陆屋镇方向的公路沿途查找桂Ｎ×××××福克斯牌小轿车，至陆屋糖厂附近路段时发现了该车，公安民警立即驾车追上并表明身份，责令被告人张作福停车。但被告人张作福不予理会，驾驶该车继续向陆屋镇方向逃窜，公安民警驾车一路尾随追赶。当被告人张作福驾驶桂Ｎ×××××福克斯牌小轿车行驶到陆屋镇一街的灯光球场处想要掉转车头时，被公安民警驾车堵住了去路而当场被人赃俱获。当日，被告人张作福被刑事拘留。随后，公安机关将追回的桂Ｎ×××××福克斯牌小轿车发还给了被害人张某。另查明，被告人张作福曾因犯抢劫罪，于2003年11月13日被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2006年6月10日刑满释放；因犯非法持有枪支罪，于2012年12月14日被本院判处有期徒刑三年六个月。
原判认定上述事实的的证据有：
1、受案登记表。证实2015年12月26日l2时30分，被害人张某到灵山县公安局旧州派出所报案，称刚刚一名男子到其灵山县旧州镇新城路96号鑫轮汽车美容中心借口租车，以试车为由，趁其不注意将一辆桂Ｎ×××××白色福克斯牌小轿车开走，其通过定位，该车正向陆屋镇方向行驶，请求查处。
2、追车经过、抓获经过。证实2015年12月26日，灵山县公安局旧州派出所接到被害人张某报案后，即出警查处，民警驾驶面包车往陆屋镇方向追查，在陆屋糖厂附近路段发现桂Ｎ×××××白色福克斯牌小轿车之后，民警即表明身份并大声责令对方停车，但对方没有停车，一直往前开。最后，民警在陆屋镇一街的灯光球场处将福克斯牌小轿车逼停，将被告人张作福连人带赃抓获。
3、全国违法犯罪人员信息查询单、刑事判决书。证实被告人张作福曾因犯抢劫罪，于2003年11月13日被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2006年6月10日刑满释放；因犯非法持有枪支罪于2012年12月14日被本院判处有期徒刑三年六个月。
4、办案说明。证实被告人张作福没有机动车驾驶证。
5、机动车行驶证及登记信息。证实涉案的桂Ｎ×××××白色福克斯牌小轿车的所有权人登记为钟某。
6、人员基本信息。证实被告人张作福的出生年月日、住址等个人身份基本信息情况。
7、扣押清单、发还清单。证实2015年12月26日，公安机关依法从被告人张作福处扣押了桂Ｎ×××××白色福克斯牌小轿车。当日，公安机关将该车发还给被害人张某。
8、辨认笔录、辨认照片。证实被害人张某能辨认出2015年12月26日在灵山县旧州镇新城路96号鑫轮汽车美容中心，强行将桂Ｎ×××××的白色福克斯牌小轿车开走的男子就是被告人张作福。
9、证人钟某的证言。证实2015年初，其将自己的一辆车牌号为桂Ｎ×××××的白色福克斯牌小轿车放在灵山县旧州镇鑫轮汽车美容中心用于出租自驾。
10、证人黄某的证言。证实在2015年12月26日，其接到朋友张某（即被害人）的电话，说是被人强行开走了一辆福克斯牌小轿车。其就和张某一起到灵山县公安局旧州派出所报案，并随同公安民警一起沿路找车，后来在陆屋镇一街的灯光球场处将该车追回，民警将被告人当场抓获。
11、证人仇某的证言。证实其儿子张作福（即被告人）没有正式工作，基本没有什么收入，平时只在家帮家人做饭。
12、被害人张某的陈述。证实2015年12月26日12时许，一个三十岁左右的男子（即被告人张作福）来到其位于灵山县旧州镇新城路96号的鑫轮汽车美容中心，说想租一辆小汽车。其明确告知不租给外地人。该男子说：“我姓张，是兄弟，六哥认识我”。接着，该男子又说：“你先打着火，我试试动力够不够，等一下再叫人来租。”其问该男子想要租哪一辆车，该男子就说想租那一辆停在门口的白色福克斯牌小轿车。其拿车钥匙给该男子，该男子上车打着火，把驾驶台上面那块写着出租汽车的广告牌递给其后，就快速把车往陆屋镇方向开去，其怕被撞不敢去拦，只好跑上去大声叫停车，但是该男子不停车。其马上到不远处的旧州派出所报警，然后就和民警一起乘坐派出所的车辆去追。其通过手机上的车辆定位显示，发现该车以40公里的时速正在陆屋糖厂附近的公路行驶。当追到陆屋镇古城桥头时，福克斯牌小轿车拐进街道，一直开到陆屋一街尽头的一个篮球场。因前面已经无路可走，福克斯牌小轿车想掉头，被民警开车堵住，当场把该男子抓获。该车车牌号是桂Ｎ×××××，车主是钟某，挂靠在其店里用于出租自驾。其平时出租汽车的规程是，先验看客户的驾驶证、身份证，然后签订合同，收取500元押金，租金另收，再把车钥匙交给客户。13、被告人张作福的供述及辩解。证实2015年12月26日早上，其喝了酒后就到灵山县陆屋镇汽车站搭车去旧州镇。其来到旧州镇新城路的一间租车店（即被害人张某的鑫轮汽车美容中心），想要租一辆小汽车去村里面的某个赌场。其走进店里跟老板（即被害人张某）说是陆屋的，想租一辆车，并指着其中一辆白色的车（即桂Ｎ×××××白色福克斯牌小轿车）。老板说这辆车是车主放在店里出租的，价钱稍有点贵。其提出先要试试车，老板就拿来车钥匙，其接过车钥匙上车，车打着火后，其将车内的出租车广告牌递给了老板，就关好车门将该车往陆屋镇方向开去。途中，其还驾车去了陆屋镇的三家村找一个朋友，但是没有找到，于是又将该车开回陆屋街。当其将该车开到陆屋一街的球场处想掉头出来时，一辆小汽车停在路口堵住，其按了喇叭，但是那辆车一直不让，其就一直在车上坐。过了一会儿，陆屋派出所的民警到来将其拉下车控制住，后带回旧州派出所讯问。其没有驾驶证，也没有交租金，其将桂Ｎ×××××白色福克斯牌小轿车开回陆屋镇，不是想抢车、诈骗车，而是想先试试车。14、现场勘查笔录、现场图、现场照片、辨认照片。证实案发现场位于灵山县旧州镇新城路96号的鑫轮汽车美容中心。被告人张作福对作案现场及涉案车辆桂Ｎ×××××白色福克斯牌小轿车进行了辨认。
15、价格鉴定结论书。证实涉案车辆桂Ｎ×××××白色福克斯牌轿车价值人民币124010元。
原判认为，被告人张作福以非法占有为目的，盗窃他人财物金额达124010元，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪，应当以盗窃罪追究被告人张作福的刑事责任。本案被告人张作福的行为不符合诈骗罪中被害人基于被告人的欺骗而产生错误认识而处分财产的这一客观要件，不属诈骗罪。被告人张作福以试驾为借口使车辆脱离受害人的控制范围，为其窃走车辆创造条件，其行为符合盗窃罪的构成要件，应以盗窃罪追究其刑事责任。被告人张作福盗窃的公私财物价值达人民币l24010元，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，被告人张作福盗窃的数额达到“数额巨大”的标准，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人张作福曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在前罪刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第十四条的规定，判决如下：被告人张作福犯盗窃罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币五万元。
宣判后被告人张作福不服，上诉提出，其将车开走只是为了试车，不得盗窃车辆，不构成犯罪，要求改判其无罪释放。
钦州市人民检察院认为，上诉人张作福认为其不构成犯罪的上诉理由无事实与法律依据，不能成立。上诉人张作福以非法占有为目的，趁人不备开走他人车辆，其行为符合趁人不备劫取他人财物的特征，应构成抢夺罪，原判以盗窃罪定罪不当。建议二审法院改判上诉人张作福犯抢夺罪。
经审理查明，上诉人张作福以租车需试车为由，趁人不备抢开走他人车辆，其行为已构成抢夺罪。原判认定其犯罪事实清楚，证据充分，本院予以确认。
对上诉人张作福提出的其不构成犯罪的上诉理由，据查，上诉人张作福与被害人张某素不相识，其到张某的车行，以租车需试车为由，未留下地址姓名电话等联系方法，没有办理签合同交押金等租车手续，亦未告知试车时间和路线地点，不经被害人张某同意即趁人不备开走车辆，并将车开离本镇，开到陆屋镇三家村找朋友，后又欲将车开回陆屋镇街上其居所地，被公安民警驾车追上并表明身份责令停车时不予理会，继续驾车逃窜，公安民警驾车一路尾随追赶，行驶到陆屋镇一街的灯光球场处时，被公安民警驾车堵住其去路而被抓获。虽然虽然张作福否认其有非法占有他人车辆的故意，但其行为已明显超出试车的合理范围，原判认定有非法占有他人车辆的故意并无错误。所以上诉人张作福称不构成犯罪无事实依据，其上诉理由不能成立。
对钦州市人民检察院认为本案应以抢夺罪定罪的意见，据查，本案上诉人张作福到被害人张某的车行声称租车要试车，虽然张某将车钥匙交给张作福，但并未有同意其不签合同不交押金就可以试车，其乘人不备将车开走，被害人立即报案并搭乘公安民警的车辆一起追赶，从这个过程看，本案符合抢夺罪的构成要件。原判认定上诉人张作福的罪名是盗窃罪不当。盗窃罪是指秘密窃取他人财物，被害人并不知情。而本案中，上诉人张作福是当面乘人不备将车开走，被害人马上报案，不符合盗窃罪秘密窃取的特征。所以钦州市人民检察院的意见正确，本院予以采纳。
本院认为，上诉人张作福以非法占有为目的，乘人不备盗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯了我国刑律，构成抢夺罪。上诉人张作福曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在前罪刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人张作福称不构成犯罪无事实依据，其上诉理由不能成立，本院不予采纳。钦州市人民检察院认为本案应定抢夺罪的意见正确，本院予以采纳。原判认定案发的事实过程清楚，证据充分，量刑适当，审判程序合法，但所定罪名不当，应依法纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，以及《中华人民共和国刑法》第二百六十七条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第四十七条，第六十一条的规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区灵山县人民法院刑（2016）桂0721刑初137号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）张作福犯抢夺罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月26日起至2021年8月25日止；罚金限于判决发生法律效力后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 谭玉强
审判员 黎 刚
审判员 廖思阳
二〇一六年十月二十七日
书记员 黄 滢
appoint