广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤13民终1022、1023号
上诉人（原审互为原被告）：惠州市佳迪玩具制品厂有限公司。住所：广东省惠州市大亚湾澳头镇沙田村。
法定代表人：蔡高尔。
委托诉讼代理人：夏龙玉，系广东耀辉律师事务所律师。
被上诉人（原审互为原被告）：雷碧珍，女，汉族，1966年11月6日出生。
上诉人惠州市佳迪玩具制品厂有限公司因与被上诉人雷碧珍劳动争议纠�一案，不服广东省惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2016）粤1391民初1651、1671号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月29日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人委托诉讼代理人王立平，被上诉人雷碧珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人上诉请求：1、撤销惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院作出的（2016）粤1391民初1651、1671号民事判决书第一项、第三项。2、判令上诉人无须向被上诉人支付解除劳动合同的经济赔偿金61904.64元及加班工资差额3828.27元。3、本案诉讼费用由被上诉人承担。
事实和理由为：一、1、被上诉人2016年3月29日申请劳动仲裁直到2016年4月20日劳动仲裁开庭，都不存在上诉人通知被上诉人解除劳动合同的事实。诚如上诉人在一审起诉时所称，是因为被上诉人无中生有，先申请劳动仲裁要求解除�同并支付补偿金，后又多次到上诉人工厂吵闹，上诉人不堪其忧，为企业正常生产经营及形象、名声考虑，仓促之间于2016年5月4日（劳动仲裁开庭后）向被上诉人出具了一份所谓终止劳动合同“通知书”，本意是应被上诉人要求，为其出具终止劳动合同关系证明。此后，被上诉人便没有再来上诉人处吵闹。时间上看，该通知形成时间明显晚于仲裁程序，与被上诉人申请仲裁之事实理由严重不符，被上诉人利用上诉人的善意来攻击上诉人，有违诚信原则不应倡导；同时就程序而言，该份通知作为《仲裁裁决书》的关键证据却在整个仲裁程序中从未向上诉人出示过，仲裁程序严重违法。但遗憾的是，原审判决并未就以上问题查明、认定。即使认定上诉人有违法解除劳动合同事实，该事实也明显晚于劳动仲裁这一争议纠纷解决的前置程序期间，原《仲裁裁决书》事实认定错误，没有事实依据。一审判决对相关事实的查明认定与《仲裁裁决书》无二，同样是事实认定错误。2、原审判决认定上诉人欠付被上诉人加班工资不是事实。2015年7月以前，被上诉人的全部加班工资均已结清，被上诉人均已签名确认。2015年7月中旬根据上诉人装配部（被上诉人所在车间）的申请，自2015年7月13日开始该装配部实行计件工资、多劳多得，标准工时外的工作时间、工作内容全部是由装配部的工人自主、自愿安排，并非上诉人安排加班，通俗地讲究是工作时间外的“打零工”。该部分计件工资上诉人也已支付完毕，有被上诉人签名确认，不存在欠付加班工资事实。2015年7月13日后的周末加班，工资支付方式是被上诉人提出的、所谓的“加班”也是被上诉人自己安排的而非上诉人强制安排，与《工资支付暂行规定》的规定不符，上诉人无须支付被上诉人以上时间的加班工资。二、原审判决及《仲裁裁决书》适用法律错误，判决内容超出了当事人的诉求。如上所述，本案系被上诉人先用实际行动不与上诉人继续履行劳动合同，以申请仲裁的形式要求与上诉人终止劳动合同关系，即系被上诉人向上诉人提出解除劳动合同请求。此种情形依《劳动合同法》之规定，用人单位一方无需支付经济补偿金、更无需支付经济赔偿金。退一步讲，假定上诉人解除劳动合同成立，依被上诉人在仲裁申请及起诉状中的请求，其要求是支付经济补偿金而非赔偿金。然而《仲裁裁决书》及原审判决均主动援引赔偿金规定，判上诉人支付被上诉人赔偿金，明显超出了被上诉人的诉求，违背了法院应保持中立、不告不理的原则，错误适用法律。除以上事实和理由外，上诉人仍坚持原审起诉所陈述的全部事实和理由。
被上诉人的答辩意见�：是上诉人把我辞退的，当时是公司财务让我签字，他们说是老板把我辞退。年轻的时候一直为上诉人工作，现在年纪大不到五十岁上诉人就辞退我。
被上诉人向一审法院起诉请求：一、判决被告支付原告的经济补偿金：61904.64元（2579.36元／月×24月）；二、判决被告补缴原告养老保险：40997.88元(2356.2元／月×20%=471.24元／月×87月)；三、判决被告补缴原告医疗保险：16399.5元(2356.2元／月×8%=188.5元／月×87月)；四、判决被告未与原告签订书面劳动合同，被告支付原告双倍工资：30952.32元（2579.36元／月×12月）；五、判决被告支付原告的带薪年假补助工资：3555元（2579.36元／月÷21.75天=118.59元/天×10天×3倍）；六、判决被告支付原告周六、周日加班工资不足部分：4896元（144天×34元／天）及25%的经济补偿金：1224元。七、判决被告未提前三十日以书面形式通知原告，被告支付原告代通知金：2579.36元。合计人民币：162508.87元。
上诉人向一审法院起诉请求：1、判令原告无须向被告支付解除劳动合同的经济赔偿金61904.64元；2、判令原告无须向被告支付加班工资3828.27元；3、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：雷碧珍于2000年1月17日进入佳迪公司工作。2016年5月4日，佳迪公司向雷碧珍发出一份“通知书”，以雷碧珍已达到法定退休年龄为由终止佳迪公司与雷碧珍的劳动关系。佳迪公司为雷碧珍缴纳了2008年7月至2016年3月的养老保险。佳迪公司提交的雷碧珍的工资表及考勤表显示，2014年4月至2016年2月期间，雷碧珍周六、周日加班天数为85.5天，佳迪公司已向雷碧珍支付的加班工资为5420元。
雷碧珍于2016年3月29日向大亚湾区劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，请求佳迪公司向雷碧珍支付：1、违法解除劳动合同经济补偿金61904.64元；2、违法未足额缴纳养老保险40997.88元；3、违法未足额缴纳医疗保险16399.5元；4、未签订书面劳动合同双倍工资30952.32元；5、带薪年休假工资3555元；6、周六日加班工资4896元及25%的经济补偿金1224元。大亚湾区劳动人事争议仲裁院经审理后作出惠湾劳人仲案字（2016）084号仲裁裁决书，裁决佳迪公司向雷碧珍支付违法除劳动合同经济赔偿金61904.64元、加班工资差额3828.27元、年休假工资519.54元。雷碧珍及佳迪公司均不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。
一审法院认为：雷碧珍与佳迪公司均认可双方自2000年1月17日建立劳动关系，双方的劳动关系合法有效，本院予以确认。
关于解除劳动合同的补偿金或赔偿金问题。佳迪公司于2016年5月4日向雷碧珍发出通知，以雷碧珍已经达到法定退休年龄为由与雷碧珍终止劳动�系。但雷碧珍的出生日期为1966年5月18日，其在2016年5月18日才达到50岁的法定退休年龄。佳迪公司于2016年5月4日通知与雷碧珍终止劳动关系时，雷碧珍尚未达到法定退休年龄。佳迪公司于2016年5月4日与雷碧珍终止劳动关系不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位可以与劳动者解除劳动合同的条件，属于违法解除劳动合同。按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，佳迪公司应当向雷碧珍支付违法解除劳动合同赔偿金。根据佳迪公司提交的雷碧珍2015年4月至2016年3月的工资表，雷碧珍的月平均应得工资为2575.25元。雷碧珍在佳迪公司的工作年限为超过16年不满16.5年，佳迪公司应当向雷碧珍支付33个月工资的赔偿金，数额为84983.25元。雷碧珍请求判令佳迪公司支付经济补偿金61904.64元未超出该数额，本院予以支持。佳迪公司应当向雷碧珍支付违法�除劳动合同赔偿金61904.64元。
雷碧珍请求判令佳迪公司补缴养老保险和医疗保险。按照《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。因此，补缴社保不属于人民法院审理劳动争议案件的范围。
雷碧珍请求判令佳迪公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资。双方自2000年1月起建立劳动关系，雷碧珍的该项请求已超过一年的仲裁时效，本院不予支持。
雷碧珍请求判令佳迪公司支付带薪年休假工资。按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，带薪年休假工资的仲裁时效为一年。雷碧珍主张的2014年度的带薪年休假工资应当于2016年1月1日前主张，雷碧珍于2016年3月29日提起仲裁已经超过仲裁时效。雷碧珍于2016年3月29日申请仲裁�可主张2015年度及2016年度的带薪年休假工资。按照《企业职工带薪年休假条例》和《企业职工带薪年休假实施办法》的相关规定，至2016年3月，雷碧珍在佳迪公司工作超过十年，2015年度雷碧珍应当享受的带薪年休假时间为10天。2016年度1月至3月，折算应享受的带薪年休假时间为2天（折算为2.49天，不足一整天部分不予支付未休年休假工资），共计12天。雷碧珍主张计算带薪年休假天数10天，本院予以支持。根据被告佳迪公司提交的雷碧珍的考勤记录显示雷碧珍在2015年2月份休息17天，扣除春节法定节假日及周六、周日休息日外，原告雷碧珍在2015年2月休息7天，雷碧珍在2016年2月扣除春节法定节假日及周六、周日休息日外休息10天，佳迪公司提交的证据能够证实其已经安排了雷碧珍2015年度及2016年度的年休假。但佳迪公司在原告年休假期间未向原告支付工资，佳迪公司应当�照正常工作时间工资标准向原告支付年休假期间的工资。雷碧珍2015年1月至2015年12月的平均工资为1761.5元/月（已扣除加班工资），佳迪公司应向雷碧珍支付的未休年休假工资为809.89元[1761.5÷21.75×10]。
雷碧珍请求判令佳迪公司支付周六、日加班工资4896元。双方的劳动关系于2016年5月4日终止。按照《广东省工资支付条例》的规定，用人单位的工资台账至少保存二年。雷碧珍于2016年3月29日提起仲裁，则其可以主张2014年3月29日至2016年3月的加班工资。根据佳迪公司提交的雷碧珍在此期间的考勤表及工资表，雷碧珍在周六、周日的加班天数为85.5天，工资表显示，在此期间雷碧珍的正常工作时间工资是按照大亚湾区最低工资标准计算，其中2014年4月至2015年4月为1130元/月，2015年5月至2016年3月为1350元每月。根据上述标准，雷碧珍应得加班工资为9248.27元[（1130÷21.75×67.5×2）+（1350÷21.75×18×2）]，减去佳迪公司已经向雷碧珍支付的加班工资5420元，佳迪公司应向雷碧珍支付加班工资差额3828.27元。
雷碧珍请求佳迪公司支付一个月工资的代通知金。雷碧珍的该项请求没有事实和法律依据，本院不予支持。
佳迪公司请求判决无须向雷碧珍支付解除劳动合同的经济赔偿金61904.64元及加班工资差额3828.27元。佳迪公司的上述诉讼请求与事实不符，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《广东省工资支付条例》第十六条、《企业职工带薪年休假条例》第三条的规定，判决如下：一、被告惠州市佳迪玩具制品厂有限公司自本判决生效之日起五日内向原告雷碧珍支付违法解除劳动合同赔偿金61904.64元、带薪年休假工资809.89元及加班工资差额3828.27元；二、驳回原告雷碧珍的其他诉讼请求；三、驳回原告惠州市佳迪玩具制品厂有限公司的诉讼请求。
二审中，双方当事人没有提交新证据。
本院经审理查明的事实：一审法院认定事实清楚，本院予以确认。
本院经审理认为，本案系劳动纠纷；本案争议的焦点是：上诉人是否需向被上诉人支付违法解除劳动合同经济赔偿金61904.64元及加班工资差额3828.27元。
关于上诉人是否应支付被上诉人违法解除劳动合同经济赔偿金61904.64元的问题。上诉人于2016年5月4日向被上诉人发出通知，以被上诉人已经达到法定退休年龄为由与被上诉人终止劳动关系。但被上诉人的出生日期为1966年5月18日，其在2016年5月18日才达到50岁的法定退休年龄。上诉人于2016年5月4日与被上诉人终止劳动关系时，被上诉人尚未达到法定退休年龄。因此，一审判决认为上诉人于2016年5月4日以被上诉人达到法定退休年龄为由与被上诉人终止劳动关系不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位可以与劳动者解除劳动合同的条件，属于违法解除劳动合同。按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，上诉人应当向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金。上诉人辩称其于2016年5月4日发出的《通知》是应被上诉人的请求发出的，不应发生对其不利的法律后果。经查，被上诉人系于2016年3月29日向大亚湾区劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，仲裁请求中已经明确包括请求上诉人支付违法解除劳动合同经济补偿金。仲裁庭于2016年4月20日组织了双方开庭，并于2016年5月20日才做出仲裁裁决。期间，上诉人已经�确知晓被上诉人的该项诉求并委托诉讼代理人参与了仲裁庭审。因此，上诉人应当知道仲裁庭针对该项诉求需要审查的关键事实是上诉人是否有对被上诉人作出解除劳动合同关系的行为。如果被上诉人未对上诉人作出解除劳动关系的行为，则被上诉人的仲裁请求将会因无事实依据而被驳回。但是，本案上诉人恰恰就在仲裁庭审理期间于2016年5月4日作出对被上诉人解除劳动合同关系的行为，向被上诉人出具解除劳动合同的《通知书》，使被上诉人诉求解除劳动关系经济赔偿金具备事实依据。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条的规定，诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述以及委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。上诉人业已向被上诉人出�了对己不利的证据，虽然其对出具该《通知书》的行为反悔，但其并未提供证据证明该《通知书》为虚假或因受到欺诈胁迫等情况下出具，依法应承担不利的法律后果。因此，一审判决认定上诉人应支付被上诉人违法解除劳动合同经济赔偿金并无不当，本院予以维持。根据上诉人提交的被上诉人2015年4月至2016年3月的工资表，被上诉人的月平均应得工资为2575.25元。被上诉人在上诉人的工作年限为超过16年不满16.5年，上诉人应当向被上诉人支付33个月工资的赔偿金，数额为84983.25元。被上诉人请求判令上诉人支付经济补偿金61904.64元未超出该数额。本案系因一个事实即上诉人是否违法解除与被上诉人劳动合同导致被上诉人提出经济补偿，被上诉人的诉求数额高于合法解除劳动合同应获得的经济补偿金又低于违法解除劳动合同应获得的经济赔偿金，一审判决依据查明的上�人确实存在违法解除劳动合同的事实支持被上诉人的主张，并无不当，本院予以维持。
关于上诉人是否应支付被上诉人加班工资差额3828.27元的问题。根据上诉人提交的被上诉人的考勤表及工资表，被上诉人在周六、周日的加班天数为85.5天，工资表显示，在2014年3月29日至2016年3月期间被上诉人的正常工作时间工资是按照大亚湾区最低工资标准计算，其中2014年4月至2015年4月为1130元/月，2015年5月至2016年3月为1350元每月。根据上述标准，被上诉人应得加班工资为9248.27元[（1130÷21.75×67.5×2）+（1350÷21.75×18×2）]，减去上诉人已经支付的加班工资5420元，还应支付加班工资差额3828.27元。一审判决无误，本院予以维持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律无误，本院予以维持。上诉人的上诉无理，其上诉请求本院予以驳回。依照《中华人民共和国�事诉讼法》第一百七十条第（一）款之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案为劳动争议案件，免收二审案件受理费。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱莉娜
审 判 员 ＸＸ锋
审 判 员 李旭兵
二〇一七年六月二十六日
法官助理 朱宇锋
书 记 员 张婉婷
附：相关裁判依据
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。