安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖12民终539号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司颍上支公司,住所地安徽省颍上县。负责人：张明辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙名启，安徽蓝邦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张孝红，女。委托诉讼代理人：张亚辉，安徽慧民律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王雪梅，女。委托诉讼代理人：刘三虎，安徽刘传茹律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司颍上支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省颍上县人民法院（2017）皖1226民初487号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司颍上支公司（以下简称平安财保颍上支公司）上诉请求:撤销原判、依法改判。事实与理由：1、保险人已对免责条款进了说明义务，原审判决对于非医保用药未予扣除显属错误。2、原审判决对张孝红的误工费、交通费、住宿费认定错误。张孝红向一审法院请求：1、判令王雪梅、平安财保颍上支公司赔偿张孝红医疗费、误工费、残疾赔偿金、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通住宿费等12项损失合计254389.17元；2、诉讼费用及其他费用由王雪梅与平安财保颍上支公司共同承担。原审法院查明：2016年1月31日17时许，王雪梅驾驶皖KV21**牌号“现代”牌轿车，由西向东行驶至颍上县前进路与顺河路交叉口路段右转弯时，与张孝红驾驶的二轮电动车发生相撞，造成张孝红受伤，两车受损的交通事故。张孝红因伤被送往颍上县协和医院住院治疗6天，支付医疗费用2444.61元（183.41+1966.20+295），该款由王雪梅垫付。于同年2月16日至3月19日在颍上县协和医院住院治疗32天，支付医疗费用4368.49元。经颍上县协和医院建议，于同年3月12日至3月15日在中国人民解放军第八五医院复诊，支付医疗费用401.5元。同年3月22日至3月25日在上海复旦大学附属华山医院住院治疗3天，支付医疗费用43382.3元。张孝红同年3月12日至12月29日多次在该院复诊，支付医疗费用3215.8元（648+279.8+318+118+24+202.3+24+134.8+18+190.8+18+190.8+18+158.4+18+349.2+18+145.7+24+318）。同年3月27日至4月9日在颍上县仁济医院复诊，支付医疗费用150元。2016年8月13日至9月24日在上海市精神卫生中心检查治疗，支付医疗费用261.2元。2016年12月26日在阜阳市人民医院复诊，支付医疗费用499.88元。平安财保颍上支公司在本案审理过程中，向本院提出申请，要求对张孝红的伤残程度、“三期”及医疗费中的非医费用进行鉴定。安徽新莱蒂克司法鉴定中心接受颍上县人民法院的委托，于2017年5月11日作出皖新莱司鉴【2017】法临鉴字第291号司法鉴定意见书，鉴定意见“（一）被鉴定人张孝红因道路交通事故致左侧肩袖损伤，左侧肱二头肌腱损伤遗留左上肢功能丧失50%以上的后遗症评定为九级伤残。（二）评定被鉴定人张孝红因道路交通事故致人体损伤的误工期为150日，护理期90日，营养期90日。（三）被鉴定人张孝红因道路交通事故受伤住院期间的医疗费用中非医保费用（超出国家基本医疗保险标准的医疗费用）为12295.34元”。张孝红支出鉴定费2500元。安徽省颍上县公安局交通管理大队对该起交通事故于2016年1月31日作出第341226820160103135号道路交通事故认定书，认定书载明“1、驾车人王雪梅的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第三项之规定，承担此起事故的全部责任；2、驾车人张孝红在此起交通事故中无责任。”另查明，1、皖KV21**牌号“现代”牌轿车所有人为王雪梅，王雪梅在平安财保颍上支公司投保了交强险和限额为300000元商业第三者责任险。保险期间自2015年8月8日零时起至2016年8月7日24时止。该事故发生在保险期间；2、王雪梅在张孝红治疗期间先行支付了4966.2元医疗费用；3、张孝红于2015年5月15日从颍上县润河镇六庄寺村圩队13号迁入颍上县慎城镇下溜居委会顺河南路35号7栋3单元105室居住至今。其在颍上县金帝酒店（格林豪泰颍上中山路店）工作。原审法院认为，公民享有生命健康权。侵害他人造成人身伤害的，应该承担赔偿责任，赔偿权利人请求赔偿精神损害抚慰金的，应予支持。因机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分,由过错的一方承担赔偿责任,双方都有过错的,按照各自过错比例承担责任。颍上县公安局交通管理大队事故认定，王雪梅承担此起道路交通事故的全部责任，张孝红在此起交通事故中无责任。各方当事人对该事故认定书对责任认定均无异议，该事故认定书可以作为本案的定案依据。因事故车辆由在保险公司投有交强险和第三者责任险且不计免赔率，张孝红的合理损失应由机动车一方承担的赔偿责任，由平安财保颍上支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超过责任限额的部分，由平安财保颍上支公司在商业第三者责任险限额范围内承担赔偿责任。王雪梅辩称张孝红的医疗费用中不承担非医保用药的意见，平安财保颍上支公司辩称根据投保单特别约定，保险人不承担非医保用药的意见。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条、第十三条的规定，对保险合同中的免责条款，保险人应当在保险单凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式作出明确说明；未作出规定明确说明的，该条款不发生效力。故对平安财保颍上支公司的该辩称意见，本院不予采信。因张孝红诉请的误工费标准低于安徽省2016年度职工平均工资标准，其提供的证据足以证明其在交通事故发生前已在城镇连续工作、居住、生活满一年，因此对张孝红的伤残赔偿金应按城镇标准计算，误工费按用工单位实际发放标准每月3800元计算的诉请意见，予以采信。张孝红诉请的车辆维修费500元，因无车辆定损报告或鉴定意见书等证据支持。该诉请不予支持。根据有关法律规定和张孝红的诉请赔偿清单，张孝红的合理损失范围及数额为：医疗费用52279.17元（4368.49+401.5+43382.3+3215.8+150+261.2+499.88），张孝红主张52149.17元是对自己权利的处分，予以准允。误工费19000元，护理费10440元（116元/天×90天），营养费4500元（50元/天×90天），住院伙食补助费2050元（50元/天×41天），残疾赔偿金116624元（29156×20年×20%），精神抚慰金13000元（酌定），鉴定费2500元，交通费9800元、住宿费5874元（酌定），合计235937.17元。根据有关法律规定，张孝红的合理损失应由平安财保颍上支公司在交强险责任限额范围内赔偿120000元，余额115937.17元，因王雪梅承担事故的全部责任，其赔偿责任由平安财保颍上支公司在第三人责任险责任限额范围内负责赔偿张孝红。王雪梅在张孝红在治疗期间垫付的4966.2元医疗费，依据有关法律规定，本案不予处理，王雪梅可另行诉讼。为了保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第九十八条，第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第十八条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司颍上支公司于本判决生效之日起七日内赔偿原告张孝红235937.17元；二、驳回张孝红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付履行期间的债务利息。案件受理费5837元，由中国平安财产保险股份有限公司颍上支公司负担。二审期间，当事人均未提供新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于非医保用药保险公司是否应承担赔偿责任问题。对于保险合同中的免责条款，保险人应当在保险单凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式作出明确说明；未作出规定明确说明的，该条款不发生效力。平安财保颍上支公司未提供相应证据证明其已履行了明确的说明义务，故其上诉称非医保用药属于保险合同的免责条款，应予以扣除的理由不能成立。关于张孝红的误工费原判认定是否适当的问题。张孝红一审时提供有单位证明及工资表，证明其从事宾馆服务行业及工资收入情况，并不高于同行业或相近行业上年度的平均工资，原审判决对其工资收入予以认定并无不妥，本院予以维持。关于交通费与住宿费的认定，张孝红提供有车票及住宿费发票等相关证据能够证明其实际开支，原审予以认定并无不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由中国平安财产保险股份有限公司颍上支公司负担。本判决为终审判决。审判长 姚 斌审判员 孙 颖审判员 刘 媛二〇一八年四月十三日书记员 侯琛琛