黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黑01民终5129号上诉人（原审原告）：刘翔，男，1978年6月20日出生，汉族，无职业，住哈尔滨市南岗区。委托诉讼代理人：赵伊娜，黑龙江仁大律师事务所执业律师。被上诉人（原审被告）：哈尔滨广信志华房地产开发有限公司，住所地哈尔滨市松北区松北镇团结村。法定代表人：刘书健，该公司总经理。委托诉讼代理人：梁红玉，黑龙江高盛律师集团事务所执业律师。上诉人刘翔因与被上诉人哈尔滨广信志华房地产开发有限公司（以下简称广信志华公司）劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市松北区人民法院（2016）黑0109民初1273号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年05月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘翔的委托诉讼代理人赵伊娜，被上诉人广信志华公司的委托诉讼代理人梁红玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘翔上诉请求：1.撤销一审判决；2.判令广信志华公司立即给付刘翔违法解除劳动合同的双倍经济赔偿金150430元（10745元×7月×2）；3.判令广信志华公司立即给付刘翔拖欠工资66624元（包括2016年2月、3月基本工资9000元，2014年年终奖9000元，2015年年终奖27000元，2016年春节补贴1500元，2015年10月到2016年3月的电话费600元，2015年10月到2016年3月的午餐补贴2224元，2015年暖补900元，2015年医疗补贴1440元，2016年1-3月医疗补贴360元，2015年置衣费6000元，2015年疗休费4500元，体检费500元）。4.判令广信志华公司立即给付刘翔加班费96474元；5.判令广信志华公司立即给付刘翔未休带薪年假的工资29790元；6.判令广信志华公司立即补缴拖欠的刘翔养老保险、医疗保险、失业保险；7.判令广信志华公司按照应付未付劳动报酬总额345478元的100%给付赔偿金。事实和理由：（一）一审法院认定广信志华公司违法解除劳动合同，并判令广信志华公司支付双倍经济赔偿金正确。（二）一审法院认定刘翔的工资数额错误。1.广信志华公司支付给刘翔的工资构成包括月基本工资、年终奖金（固定每年六个月工资）、工龄工资（每工作一年月工资涨50元，50元×12月×6年=3600元）、节假日奖金（每年5500元）、电话费（员工级别每人每月100元）、暖补（员工级别每人每年1800元，分两次900元+900元）、医疗补贴（员工级别每人每月120元）、置衣费（员工级别每人每年6000元）、疗休养费（员工级别每人每年4500元）、体检费（员工级别每人每年500元）加班费。上述报酬统计后总额为128940元，刘翔被广信志华公司违法解除劳动合同前12个月的平均工资为10745元。2.一审法院认定春节补贴、电话费、暖补、医疗补贴、置衣费、疗休费不属于工资错误，上述费用系国家统计局《关于工资总额组成的规定》中规定的津贴和补贴，属于工资构成。3.一审法院认定年终奖在广信志华公司违法解除劳动合同前12个月的工资中未予发放从而不属于工资范畴错误。首先，6个月的年终奖并非奖金，而是广信志华公司实行18个月工资制的组成部分，该6个月年终奖系广信公司欠发刘翔2015年的工资。其次，广信志华公司最后一次给刘翔发放工资的时间是2016年1月，而每年6个月的年终奖广信志华公司基本都在下一年度的三月份左右发放，因此2015年度的年终奖是广信志华公司应支付而未支付的报酬，属于欠发工资，并不是广信志华公司没有发放年终奖金，从而不计入工资总额。再次，除刘翔等五人外，广信志华公司的其他职工2015年度6个月的年终奖均已经发放完毕。而刘翔诉讼时已经申请法院调取广信公司的财务账簿，但是一审法院不予调取，却擅自认定未予发放不属于工资构成。基于上述，一审法院对于刘翔的工资构成认定错误，其所认定的刘翔月工资必然错误，二审法院应按照每月10745元判令广信公司向刘翔支付14个月的经济赔偿金。（三）、广信志华公司应支付刘翔拖欠工资66624元。（一）广信志华公司拖欠刘翔的工资66624元至广信志华公司违法解除劳动合同之日，广信志华公司欠发刘翔工资如下：1.2016年2月、3月基本工资9000元，2016年春节补贴1500元，2016年1-3月医疗补贴360元。2.2015年-2016年工龄工资3000元，2015年10月到2016年3月的电话费600元，2015年9月到2016年3月的午餐补贴2224元。3.2015年年终奖27000元，2015年暖补900元，2015年医疗补贴1440元，2015年置衣费6000元，2015年疗休费4500元，体检费500元。4.2014年年终奖9000元。上述合计66624元。刘翔的工资构成中有一部分是通过现金支付的，而现金支付工资的凭证由广信志华公司保存，刘翔无法提供，基于此，刘翔已经申请法院调取或责令广信志华公司提供2014年度、2015年度的财务凭证，如果广信公司拒不提供应承担败诉责任。根据上述，二审法院应该判决广信志华公司给付刘翔拖欠工资66624元。（四）广信志华公司应给付刘翔加班费96474元。一审法院虽然认定广信志华公司每周工作日为6天，但一审法院认定广信志华公司每天工作7个小时、每周工作42小时没有事实依据。广信志华公司实行每周六个工作日，除遇国家法定节日休息外，刘翔每周六都到公司上班，因此法院应判令广信志华公司向刘翔支付自其工作以来至解除劳动合同之日周六的加班费。2009年至2016年刘翔总计加班295天，按照加班时间当年工资200%计算，刘翔加班费总计96474元。（五）一审法院按照工资的两倍计算带薪年假工资错误，广信志华公司应支付刘翔带薪年假工资29790元。自刘翔到广信志华公司工作的当年即2009年以后，刘翔参加工作的时间已经超过十年，按照法律规定除2009年享受5天的法定年休假之外，自2010年至2016年刘翔每年享受法定年休假10天，但是自刘翔到广信志华公司工作期间从未休过年休假。自2009年至2015年期间，刘翔应休年假55天，根据企业职工带薪年休假实施办法的规定，应休未休年假按当年工资300%计算，而不是200%，一审法院计算错误。按照上述规定广信志华公司应给付刘翔年休假工资29790元（2000元/月÷21.7天×5天×300%=1380元、3400元/月÷21.7天×10天×300%=4680元、3700元/月÷21.7天×10天×300%=5100元、4500元/月÷21.7天×30天×300%=18630元）。（六）广信志华公司应赔偿因其不能按照刘翔的工资给刘翔缴纳养老保险、医疗保险、失业保险损失5万元。广信志华公司自2009年5月开始为刘翔缴纳社会保险，但是自2009年5月至2013年12月始终未按照刘翔的基本工资缴纳社会保险，广信志华公司的违法行为即侵犯了刘翔个人的各项社会福利，少缴纳社会统筹的部分也损害了国家利益。综上，二审法院应依法判决广信志华公司赔偿刘翔的养老保险、医疗保险、失业保险损失。（六）广信志华公司应按照应付未付劳动报酬总额345478元的100%给付刘翔赔偿金。《劳动合同》规定，广信志华公司未及时足额支付劳动者劳动报酬的，安排加班不支付加班费的，还需按照应付金额的50%至100%以下的标准加付赔偿金。有鉴于此，广信志华公司应按照应付未付劳动报酬总额345478元的100%给付刘翔赔偿金。综上，请求依法支持刘翔全部诉讼请求。广信志华公司辩称，（一）一审法院认定广信志华公司违法解除劳动合同错误。广信志华公司尽管对一审法院未提出上诉但并不认可一审法院认定违法解除劳动合同应给与双倍赔偿金判项。广信志华公司提供的连续三年审计报告、上级主管单位关于经济性裁员的批复、同期其他职工协议解除劳动合同协议书、2016年3月23日通知书等证据可支持广信志华公司主张，即假设认定广信志华公司向刘翔提出解除劳动合同也是合法解除。（二）一审法院判定2016年3月25日广信志华公司违法解除劳动合同，但未判令此后广信志华公司为刘翔缴纳的住房公积金、社保费用应冲抵判决给付刘翔各项费用，使刘翔不当得利、损害广信志华公司权益。一审法院认定2016年3月25日违法解除劳动合同，此后广信志华公司为刘翔缴纳2016年4月至9月医疗保险（单位及个人缴费）计2595元，2016年4月、5月住房公积金（单位及个人缴费）计2160元，2016年4月-2018年4月养老保险29581.44元（单位及个人缴费），三项合计34,336.44元。原审中广信志华公司主张，如一审法院认定双方已解除劳动合同且广信志华公司应当给付刘翔相关款项，则一审法院解除劳动合同后，广信志华公司为刘翔缴纳的住房公积金及社保费用应予冲抵。此外，在2016年4月-9月期间，广信志华公司还为刘翔缴纳工伤保险114元、生育保险162元，2016年2月再次与刘翔签署劳动合同，该等事实足以印证2016年3月25日之后，广信志华公司是继续与刘翔履行劳动合同关系；3月25日解除通知是针对2016年1月因企业处于房地产行业经营能力持续下滑，拟实施经济性裁员所致。（三）一审法院以双方签署劳动合同书约定判令广信志华公司承担迟付劳动报酬违约金错误。一审法院认定广信志华公司2016年3月25日违法解除劳动合同，继而依据双方劳动合同约定判令，广信志华应承担迟延支付2016年2、3月工资4800元的赔偿金5900余元是错误的。双方对是否解除劳动合同存在争议，2016年4月刘翔提起劳动争议仲裁，一审法院认定拖延支付及违约数额均有误。鉴于，刘翔之上诉请求是撤销一审法院，广信志华公司请法庭审理本案是否存在上述事实，作出正确判定或发回重审。关于刘翔诉求应按每月10749元工资标准计算赔偿金问题。刘翔所主张的月工资数额与双方认可的劳动合同约定的工资数额不符，根据劳动合同法劳动报酬应以劳动合同约定的工资数额为准。刘翔主张工资总额组成应适用1990年颁布的国家统计局第一号令《关于工资总额组成的规定》，但该规定第二条已明确应遵守的主体范围，不包括广信志华公司经济性质企业。退一步讲，即使广信志华公司应遵守该规定，一审法院依据该规定确定的刘翔工资组成及数额是正确的；刘翔主张所罗列的各项费用应计入月工资，无广信志华公司应支付的依据且违背该规定。刘翔请求以月工资10749元作为支付经济赔偿金标准不应支持。关于刘翔诉求拖欠工资150430元问题。刘翔在诉状中所罗列的各项工资组成，无事实及法律依据。如上所诉，工资数额及福利待遇以双方认可的劳动合同载明为依据。刘翔所称，2015年广信志华公司已发放年终奖与事实不符；如发放年终奖应由企业作出书面决定，根据员工表现确定每位员工发放数额。此项不属于劳动争议案件用人单位承担举证范围，刘翔应当承担其主张的证明义务。未能完成举证义务的，承担相应后果。关于刘翔诉求加班费问题。一审法院已查明广信志华公司每日工作时间为七小时，即时每周工作六日每周工作时间不超过42小时低于劳动法规定的44小时，不存在加班问题。广信志华公司原审出示刘翔签署的公司考勤制度表明，认定加班应当履行的程序，公司规章制度不违反法律规定的劳动者应当遵守。刘翔未完成对加班主张的举证责任，其诉求不应支持。关于带薪年休假问题。广信志华公司主张应当履行事先请假程序。刘翔未提出休假申请，刘翔主张给付带薪休假待遇与公司制定相悖。且带薪休假待遇不属于劳动报酬，一审法院将其认定劳动报酬组成部分并按此计算违反劳动合同违约赔偿金错误。而且，刘翔本人已按广信志华公司规定申请并享受带薪休假，明知广信志华公司制定的带薪休假制度并未提出质疑；故而应当遵守该制度。关于补缴社保费用和100%赔偿问题广信志华公司同意一审判决内容。刘翔向一审法院起诉请求：1.判令广信志华公司立即给付刘翔违约解除劳动合同的双倍经济补偿金150430元（10745元×7月×2）；2.判令广信志华公司立即给付原告拖欠工资66624元（包括2016年2月、3月基本工资9000元，2014年年终奖9000元，2015年年终奖27000元，2016年春节补贴1500元，2015年10月到2016年3月的电话费600元，2015年10月到2016年3月的午餐补贴2224元，2015年暖补900元，2015年医疗补贴1440元，2016年1-3月医疗补贴360元，2015年置衣费6000元，2015年疗休费4500元，体检费500元）；3.判令广信志华公司立即给付原告加班费96474元（2009年5月至2015年度法定假日加班）；4.判令广信志华公司立即给付原告未休带薪年假的工资29790元（2010年月工资2000元÷21.7天×5天×300%+2011年月工资3400元÷21.7天×10天×300%+2012年月工资3700元÷21.7天×10天×300%+2013年至2015年月工资均是4500元÷21.7天×10天×300%×3个年度）；5.判令广信志华公司赔偿未缴拖欠的养老保险、医疗保险、失业保险，损失5万元，补缴拖欠的养老保险、医疗保险、失业保险；6.判令广信志华公司按照应付未付劳动报酬总额345478元的100%给付赔偿金。一审法院认定事实：2009年5月，刘翔到广信志华公司工作，双方形成劳动合同关系。双方签订的最近一份劳动合同时间为2016年2月26日，合同约定刘翔在广信志华公司从事工程师岗位，月工资4500元，实行八小时工作制，合同期限至2017年1月31日。双方还约定，如广信志华公司未按合同约定或国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬，以及安排加班不支付加班费，除在规定的时间内全额支付工资报酬外，还需按照应付金额的百分之五十以上百分之百以下的标准加付赔偿金。2016年3月23日，广信志华公司作出解除劳动合同通知书，内容为“因国内经济形势连续下滑，…，公司与你解除劳动合同，终止劳动关系。经单位与劳动者多次协商，未能就变更劳动合同内容达成协议，公司于2016年1月5日通知你解除劳动合同，现为劳动者维护合法权益，特出此通知。”2016年3月25日，广信志华公司向刘翔送达该解除劳动合同通知书。此后，广信志华公司未安排刘翔工作。广信志华公司支付工资至2016年1月份。2016年3月前十二个月（2015年3月至2016年2月），广信志华公司共给付刘翔午餐补贴3040元。2014年广信志华公司下发绿地控股集团东北房地产事业部考勤管理制度，规定广信志华公司实际实行每周6天工作日，每日工作时间为上午8：30-11：30，下午13：00（夏天为13：30）-17：00（夏天为17：30）。2010年至2015年刘翔未休年休假。刘翔的社会保险自2009年5月开始缴纳。一审法院认为，广信志华公司在解除劳动合同通知中明确表示与刘翔“解除劳动合同，终止劳动关系”，并在此后未安排刘翔工作，此系广信志华公司单方解除劳动合同的行为，广信志华公司辩称是对曾于2016年1月5日口头与刘翔解除劳动合同事实的确认，并非通知刘翔解除劳动合同，该抗辩理由与解除劳动合同通知实际内容不符，且无证据表明广信志华公司曾于2016年1月5日通知刘翔解除劳动合同，故对该抗辩理由本院不予采纳。广信志华公司称公司经营严重困难，主张经济性裁员，但所举证据不足以证明广信志华公司已出现法律规定的经济性裁员情形，故广信志华公司单方解除劳动合同的行为没有事实和法律依据，解除劳动合同的行为违法。广信志华公司应按法律规定的经济补偿金标准的二倍向刘翔支付赔偿金，刘翔要求广信志华公司给付违法解除劳动合同双倍经济补偿金请求实为违法解除劳动合同赔偿金请求，该请求符合法律规定予以支持。广信志华公司关于未与刘翔解除劳动合同的抗辩主张与事实不符，不予采纳。国家统计局关于工资总额组成的规定中规定，工资总额的组成包括计时工资、计件工资、奖金（支付给职工的超额劳动报酬和增收节支的劳动报酬）、津贴（含直接支付给个人的伙食津贴）和补贴（为保证职工工资水平不受物价影响支付给职工的物价补贴）、加班加点工资、特殊情况下支付的工资。工资总额的组成不包括有关劳动保险和支付福利方面的费用（如劳动保护的各项支出、误餐补助等费用）。刘翔将春节补贴、电话费、暖补、不予支持。年终奖和午餐补贴如果实际发放，则属于工资的组成部分。除劳动合同约定或企业规章制度规定给付年终奖和午餐补贴外，年终奖和午餐补贴是否给付及给付标准属企业自主决定范畴，本案劳动合同未约定给付年终奖和午餐补贴，刘翔未举证证明广信志华公司的规章制度中规定应给付年终奖和午餐补贴，亦未举证证明广信志华公司固定向其他员工每月发放午餐补贴和每年给付6个月工资作为年终奖，却不给或少给刘翔年终奖及午餐补贴的事实，故刘翔有关年终奖和午餐补贴属于广信志华公司的必发工资及要求补发年终奖，并将年终奖和午餐补贴记入月工资的主张，不予支持，刘翔的月工资应为4500元。刘翔解除劳动合同前十二个月平均应发工资为4753.33（（月工资4500元×12个月+午餐补贴3040元）÷12个月）元，故经济赔偿金应为66546.62元（4753.33元/月×7个月×2倍），刘翔主张月工资为10745元证据不足，对刘翔超出确定数额的经济补偿金请求，不予支持。用人单位应按劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。刘翔与广信志华公司的劳动合同于2016年3月解除，广信志华公司支付工资至2016年1月，欠付2、3月份工资共9000元，此款广信志华公司应当给付刘翔，对刘翔超出本院确定的工资数额部分的请求，不予支持。国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。广信志华公司自2014年虽实行每周6天工作日，但日工时为7小时，周工时为42小时，不违反法律规定。刘翔主张2009年5月至2015年度的加班费96474元，因所举证据不足以证明其加班及具体加班时长，故对刘翔要求给付加班费的请求，不予支持；根据《企业职工带薪年休假实施办法》规定，用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休假天数的，应当在本年度内对职工应体未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。由此可见，安排职工年休假是用人单位的职责，不应依劳动者申请，更不应将职工未申请休年休假作为免除用人单位支付未休年休假工资报酬的理由。故对刘翔要求给付未休年休假工资的请求，予以支持。刘翔主张2010-2012年月工资分别为2000元、3400元、3700元、2013年-2015年月工资均为4500元，广信志华公司未举示证据予以反驳，予以确认。法律规定的月计薪天数为21.75天（（全年365天-52周的双休日104天）÷12个月）。刘翔的社会保险自2009年5月开始缴纳，至2016年劳动合同解除，刘翔工龄为7年，应休年休假为5天，扣除已支付的年休假当日工资，广信志华公司应给付刘翔2010年至2015年未休年休假工资7120.16元（2010年月工资2000元÷21.75天×5天×200%+2011年月工资3400元÷21.75天×5天×200%+2012年月工资3700元÷21.75天×5天×200%+2013年至2015年月工资均是4500元÷21.75天×5天×200%×3个年度）。刘翔主张自2011年起实际工龄为10年，未举证证明，本院不予支持；对刘翔超出本院确定的未休年休假工资数额部分的请求，不予支持；刘翔主张赔偿未按基本工资交纳社会保险损失50000元，但未举证证明该损失实际发生及计算依据，故对该损失请求，不予支持；征缴社会保险费属社会保险费征缴部门的法定职责，刘翔关于补缴社会保险费的请求，不属于人民法院民事案件受理范围。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。双方在劳动合同中约定，如未按合同约定或国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬，以及安排加班不支付加班费，除在规定的时间内全额支付工资报酬外，还需按照应付金额的百分之五十以上百分之百以下的标准加付赔偿金。该赔偿金具有违约金性质与违法解除劳动合同经济赔偿金性质不同，适用条件亦不相同，故对刘翔要求给付未及时足额支付劳动报酬的1倍的赔偿金的请求，予以支持。广信志华公司未付劳动报酬总额为16120.16元（工资9000元+未休年休假工资7120.16元），应给付赔偿金16120.16元。刘翔主张未付劳动报酬总额为34578元，证据不足，对超出本院确定的赔偿金数额部分的请求，不予支持。广信志华公司关于双倍经济补偿金与未及时足额支付劳动报酬赔偿金不可兼得的抗辩主张，于法无据，不予采纳。综上，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十一条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三)》第一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、哈尔滨广信志华房地产开发有限公司于一审判决生效之日起七日内给付刘翔经济赔偿金66546.62元；二、哈尔滨广信志华房地产开发有限公司于一审判决生效之日起七日内给付刘翔工资9000元；三、哈尔滨广信志华房地产开发有限公司于一审判决生效之日起七日内给付刘翔未休年休假工资7120.16元；四、哈尔滨广信志华房地产开发有限公司于一审判决生效之日起七日内给付刘翔未付劳动报酬赔偿金16120.16元；五、驳回刘翔的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（刘翔已预付）由哈尔滨广信志华房地产开发有限公司负担10元，此款哈尔滨广信志华房地产开发有限公司须于一审判决生效之日起七日内给付刘翔。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。广信志华公司提供刘翔的职工基本养老保险缴费流水情况。意在证明：广信志华公司至今仍为刘翔缴纳养老保险，即使认定双方劳动合同于2016年3月25日解除，那么养老保险广信志华公司无义务承担，应冲抵应给付刘翔的补偿或赔偿金。经质证，刘翔对该证据的真实性无异议，但对证明的问题有异议，该证据仅能证明广信志华公司为刘翔缴纳养老保险的时间，但是并不能证明这是一个主动的行为。按照现行的规定企业是按照单位缴纳社保费用，只要广信志华公司未与刘翔在劳动部门办理劳动合同终止的相关手续，广信志华公司就得按照备案职工人数来缴纳养老保险，刘翔在一审时已经向法院提供证据，在2017年5月广信志华公司已经停止了给刘翔缴纳医疗保险，理由是解除了劳动合同。广信志华公司替刘翔缴纳的社会保险尚不足以赔偿广信志华公司违法解除劳动关系给刘翔造成的收入损失，因为双方无法办理劳动合同的解除，致使刘翔至今无法与其他单位形成合法的劳动关系，也无法领取失业保险金，自2016年3月至今已经长达两年多的时间，按照每个人最低的收入基本工资两年也应该在10万元以上。本院认证意见为：广信志华公司在解除与刘翔的劳动合同后继续为其缴纳养老保险，因广信志华公司未就此提起诉讼亦未反诉，该证据与本案无关，本院不予采信。本院对一审认定的案件事实予以确认。本院认为，根据刘翔的上诉主张及理由，本院对其上诉请求逐一分析确认。关于工资总额组成的问题。刘翔上诉认为一审判决认定广信志华公司违法解除合同并判决给付赔偿金正确，但对工资数额认定错误，广信志华公司支付的工资中应当包括基本工资、年终奖金、工龄工资、节假日奖金、电话费、暖补、医疗补贴、置衣费、疗休养房费、体检费及加班费等，一审判决没有将上述项目全部计算有误。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》的规定，工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为根据，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班工资及特殊情况下工资。不包括有关劳动保险和支付福利方面的各项费用。刘翔主张的春节补贴、电话费、暖补、医疗补贴、置衣费、疗休费等也应纳入到工资总额范畴并作为计算赔偿依据。按照《关于工资总额组成的规定》上述各项已经包含在津贴和补贴的范围内。关于年终奖问题，因刘翔未提交证据证明广信志华公司对年终奖有约定或者规定，也未能证明公司向其他职工发放而未发放刘翔的事实，而且奖金发放属于用人单位自主经营范畴及应否给付奖金以及奖金数额多少还涉及业绩等众多因数。故刘翔主张将上述计入工资总额中的上诉请求没有事实基础。关于拖欠工资的问题。广信志华公司向刘翔支付工资至2016年1月份，欠付2至3月份工资，一审判决广信志华公司给付刘翔拖欠的工资正确。至于刘翔主张将应春节补贴、工龄工资、电话费、午餐费、暖补、年终奖、医疗补贴、置衣费、疗休费、体检费等也计算在工资范围内的请求，依前所述理由，对刘翔的该项请求不予支持。关于加班费的问题。国家实行劳动者日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。根据广信志华公司的考勤管理制度，自2014年实行每周6天工作日，每日工作时间为上午8：30-11:30，下午13:00（夏天为13:30）-17:00（夏天为17:30）。据此计算马颖卓每周工时为42小时，未违反国家工时制度。刘翔主张加班工资的证据中，其中：加班明细表为其个人制作且广信志华公司有异议，工作群及管理群聊天记录不能确认存在加班事实，因此刘翔提交的证据不能证明加班的事实存在，其该项上诉主张没有事实根据，本院不予支持。关于带薪年休假工资如何计算的问题。刘翔上诉主张其参加工作时间已经超过10年，应当享受每年10天休假日。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第四条的规定：“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。”同时，根据前述实施办法第十条的规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”可见，该300%标准中包含已经向职工支付的正常工作期间的工资收入。因此，一审扣除刘翔正常工作期间已获取的收入外，按照日工资收入200%标准计算其年休假工资报酬并无不当。关于补缴社会保险的问题。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”和《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起按日加收万分之五的滞纳金;逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”。《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”据此，追缴社会保险费是上述行政机关的职权不属于人民法院受理民事案件的范围。关于加付赔偿金的问题。双方约定未按合同约定或国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬，以及安排加班不支付加班费的，除在规定的时间内全额支付工资报酬外，还需按照应付金额的百分之五十以上百分之百以下的标准加付赔偿金，该加付赔偿金属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定的加付赔偿金。刘翔主张按照未付劳动报酬总额给付100%的加付赔偿金因未履行劳动行政部门处理的前提条件，不属于人民法院的受案范围，综上所述，刘翔的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计10元，由上诉人刘翔负担。本判决为终审判决。审判长  郎晓侠审判员  周 磊审判员  王 琦二〇一八年六月十二日书记员  于凯华