山西省长治市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民终字第00690号
上诉人（原审被告）李永峰，男，1976年3月26日出生，系山西省屯留县路村乡王村人，农民，住本村。
委托代理人冯亚云、吴凤娟，山西大路律师事务所律师。
上诉人（原审被告）元建斌，男，1974年6月26日出生，系山西省平顺县东寺凹村人，农民，住长治市郊区故县。
被上诉人（原审原告）王文科，男，汉族，1948年11月9日生，山西省屯留县路村乡东兴旺村人，农民，住本村。
委托代理人申丽芳，屯留县法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）林州市二建集团建设有限公司。
住所地河南省林州市国家红旗渠经济技术开发区盛唐大道东段
法定代表人赵永献，该公司经理。
委托代理人弓文旭，屯留县麟绛镇法律服务所法律工作者。
上诉人李永峰、元建斌因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服屯留县人民法院（2014）屯民初字第157号民事判决。向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李永峰、元建斌的特别授权代理人冯雅云、吴凤娟，被上诉人王文科的特别授权代理人申丽芳，被上诉人林州市二建集团建设有限公司（以下简称林州二建公司）特别授权代理人弓文旭到庭参加了诉讼，本案现巳审理终结。
原审认定事实：2013年9月26日，元建斌、李永峰与林州二建公司签订了建设工程施工分包合同，约定将山西潞安煤基清洁能源责任有限公司综合楼建设工程分包给元建斌、李永峰。之后，元建斌、李永峰雇佣王文科进入工地干活，2013年11月6日工作时间内，在整理卷扬机钢丝绳过程中，王文科被卷扬机拉伤，受伤后在长治市和平医院住院治疗，后又转到山西老年康复医院治疗。事故发生后，林州二建公司支付医疗费108568.58元，其余27000元由元建斌、李永峰支付。另查明，2014年8月4日，山西省长治市人民医院人身伤害司法鉴定中心对王文科伤情作出综合评定其颈部损伤构成二级伤残，胸部损伤构成十级伤残，属于大部分护理依赖。王文科各项损失为：医疗费1026.9元；误工费32520元（按日工资120元×271天）；定残前护理费86720元（按两人护理，王文科儿子平均工资每日200元x271天为54200元，王文科儿媳日工资120元x271天为32520元）；定残后护理费307731.2元（按山西省护理服务行业年护理费为27476元x14年×80％）；住院伙食补助费3500元（李永峰住院70天，每日以50元计）；营养费认定为3500元（李永峰住院70天，每日以50元计）；交通食宿费为8824元；伤残赔偿金90140.4元（2013年山西农村居民纯收入7154元x14年x90％）；鉴定费3200元；后续医疗费待实际发生时另行起诉；对王文科主张的精神损失，王文科在本次工伤事故中无主要责任，且构成颈部二级伤残、胸部十级伤残，对其精神损失认定为20000元，以上各项损失合计为557162.5元。原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，原告王文科受被告李永峰、元建斌雇佣，为被告李永峰、元建斌承包的山西潞安煤基清洁能源责任有限公司综合楼建设工程提供劳务时受到伤害并造成身体残疾。在施工过程中，王文科没有尽到其相应的注意义务应承担20%的责任即111432.5元，李永峰、元建斌作为雇主没有履行安全管理、明确分工、保证施工安全的责任，其应当承担60%的赔偿责任即334297.5元。已经支付27000元，故应当再支付307297.5元。林州二建公司将山西潞安煤基清洁能源责任有限公司综合楼建设工程发包给没有任何施工资质的李永峰、元建斌，其也应当承担20%责任即111432.5元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决为：一、被告李永峰、元建斌于本判决生效后十五日内赔偿原告王文科各项损失共计307297.5元。二、被告林州二建公司于本判决生效后十五日内赔偿原告王文科各项损失共计111432.5元。三、驳回原告王文科的其他诉讼请求。诉讼费10160元，由原告王文科承担2160元，被告李永峰、元建斌承担6000元，被告林州二建公司承担2000元。
判后，李永峰、元建斌不服，向本院提起上诉，理由为：
王文科虽然由二上诉人雇佣，但被上诉人林州二建公司将工程分包给不具备任何施工资质和用工主体资格的二上诉人，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，其应与上诉人承担连带赔偿责任。原判虽明确写明适用了该条规定，但判决结果却与该规定截然相反，直接划分责任，由二上诉人承担60%的赔偿责任，林州二建公司承担20%赔偿责任，故原审判决适用法律与判决结果不符，明显偏袒林州二建公司，划分责任不公。请求：撤销原判，依法改判或发回重审。王文科未作书面答辩，庭审时口头辩称：请求法院根据法律规定判决上诉人和被上诉人林州二建公司承担连带赔偿责任。林州二建公司未作书面答辩，庭审时口头辩称：1、一审判决责任认定正确公平。2、林州二建公司与二上诉人不能承担连带赔偿责任，不符合连带赔偿的要求。3、原审判决认定赔偿的数额过高。
经审理查明的事实及认定事实的证据与一审相同。
另查明：李永峰、元建斌已支付王文科27000元生活费。
本院认为：被上诉人王文科受雇于上诉人李永峰、元建斌，受雇期间，在从事雇佣活动过程中受伤致残，雇主即上诉人即李永峰、元建斌应当承担赔偿责任。虽然各方当事人对原判被上诉人王文科的各项经济损失557162.5元未提出异议，但各项经济损失应当包括被上诉人林州二建公司已支付医疗费108568.58元，故被上诉人王文科的各项经济损失应当确认为665731.08元。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被上诉人王文科在操作过程中，未尽到安全注意义务，对损害的发生存在一定的过错，可以减轻上诉人李永峰、元建斌相应的责任。原审法院确认被上诉人王文科自行承担各项经济损失的20％较为适当，即自行承担损失133146.22元。上诉人李永峰、元建斌作为雇主应承担80％的赔偿责任，即532584.86元，已支付27000元，被上诉人林州二建公司已支付被上诉人王文科医疗费108568.58元，故上诉人李永峰、元建斌还应赔偿397016.28元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律着干问题的解释》第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被上诉人林州二建公司将山西潞安煤基清洁能源责任有限公司综合楼建设工程发包给没有任何施工资质的李永峰、元建斌，应当与雇主即上诉人李永峰、元建斌承担连带赔偿责任。综上所述，上诉人李永峰、元建斌上诉有理，其上诉请求，本院予以支持。原判认定事实清楚，但适用法律不当，责任化分不公，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律着干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、撤销屯留县人民法院（2014）屯民初字第157号民事判决的第二项、第三项，即被告林州二建公司于本判决生效后十五日内赔偿原告王文科各项损失共计111432.5元；驳回原告王文科的其他诉讼请求；
二、变更屯留县人民法院（2014）屯民初字第157号民事判决的第一项，即被告李永峰、元建斌于本判决生效后十五日内赔偿原告王文科各项损失共计307297.5元为上诉人李永峰、元建斌于本判决生效后十五日内赔偿被上诉人王文科各项损失共计397016.28元；
三、被上诉人林州市二建集团建设有限公司对上诉人李永峰、元建斌赔偿被上诉人王文科各项损失397016.28元承担连带赔偿责任。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10160元，二审案件受理费5909.46元，共计16069.46元。由被上诉人王文科承担3214元，上诉人李永峰、元建斌承担12855.46元。
本判决为终审判决。
审判长 罗建华
审判员 冯振旗
审判员 成艳梅
二〇一五年七月二日
书记员 魏少峰