河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫16民终4号
上诉人（原审被告）：西华县乡镇垃圾集运管理服务所。住所地：西华县行政新区拥军路南段路西。
法定代表人：马家俊，系该所所长。
委托诉讼代理人：郑学领，河南箕城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：宋深义，男，汉族，1941年10月1日生，住西华县。
委托诉讼代理人：马瑞山，西华县广源法律服务所法律工作者。
上诉人西华县乡镇垃圾集运管理服务所因与被上诉人宋深义劳动争议纠纷一案，不服西华县人民法院（2017）豫1622民初3755号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人西华县乡镇垃圾集运管理服务所的法定代表人马家俊及其委托诉讼代理人郑学领、被上诉人宋深义的委托诉讼代理人马瑞山均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人西华县乡镇垃圾集运管理服务所上诉请求为：改判西华县乡镇垃圾集运管理服务所不赔偿一次性伤残就业补助金137760元，上诉费由宋深义承担。事实和理由：《河南省工伤保险条例》第二十七条第二款规定：领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的工伤职工，工伤保险关系同时终止。工伤职工距正常退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付；距正常退休年龄不足五年的，每减少一年，一次性伤残就业补助金递减百分之二十；距正常退休年龄不足一年的按百分之十支付。宋深义已达76岁，不应当赔偿一次性伤残就业补助金。
被上诉人宋深义答辩意见为：原审适用法律正确，判决适当，请求维持原判。上诉人的上诉理由不成立，工伤保险条例规定的是工伤职工，而职工是有退休金的，本案被上诉人是农民身份没有退休金，被上诉人为上诉人提供劳动时是有劳动能力的，能够为家庭创造收入，因工伤致残无法劳动，减少的收入就应当由一次性就业补偿金予以救济。年满60周岁的农民可以每月领60元的生活补助金，这是政策补助不是工伤补助。
宋深义向一审法院起诉请求：要求西华县乡镇垃圾集运管理服务所赔偿医疗费、伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等294773.6元。
一审法院认定的事实：宋深义系西华县乡镇垃圾集运管理服务所雇佣的员工，双方未签订书面劳动合同。2016年7月25日11时30分许，宋深义在西华县乡镇垃圾集运管理服务奉母路垃圾中转站清运垃圾过程中，在垃圾车上掉下摔伤，宋深义在西华县人民医院住院298天，花医疗费125063.44元。2017年5月24日，周口市人力资源和社会保障局作出了周（人社）工伤认字（2017）219号工伤认定书，认定宋深义为工伤。2017年7月5日，周口市劳动能力鉴定委员会作出了周劳鉴办（2017）2号关于劳动能力鉴定结论的通知，宋深义的伤残等级为七级，停工留薪期为8个月。宋深义申请劳动仲裁，2017年8月7日，西华县劳动争议仲裁委员会作出了西劳仲案不字（2017）06号不予受理通知书，以宋深义已达到退休年龄不予受理。宋深义向西华县乡镇垃圾集运管理服务所提出工伤赔偿未果，诉至法院。另查明，宋深义住院期间，西华县乡镇垃圾集运管理服务所为其垫付医疗费125063.44元。宋深义为居民家庭户口。宋深义每月工资1800元。
一审法院认为，宋深义系西华县乡镇垃圾集运管理服务所的工人，虽然双方未签订书面的劳动合同，但宋深义提供的工伤认定书和劳动能力鉴定书均能证明双方事实劳动关系的成立。宋深义在施工过程中从垃圾车上掉下摔伤，经周口市人力资源和社会保障局作出的周（人社）工伤认字（2017）219号工伤认定书，认定为工伤，宋深义应享受工伤保险待遇，西华县乡镇垃圾集运管理服务所应对宋深义的工伤给予相应的赔偿。根据《工伤保险条例》的相关规定，对宋深义请求赔偿的范围和标准审核认定如下：1、住院伙食补助费：宋深义住院298天，住院伙食补助费为：298×30=8940元；2、停工留薪期工资：1800×8个月=14400元；3、一次性伤残补助金：为1800元×13个月=23400元；4、一次性工伤医疗补助金：参照河南省上年度城镇非私营企业在岗职工年平均工资45920元的标准计算，一次性工伤医疗补助金为：45920元÷12×12=45920元；5、一次伤残就业补助金：参照河南省上年度城镇非私营企业在岗职工年平均工资45920元的标准计算，一次伤残就业补助金为：45920元÷12×36=137760元；6、护理费：宋深义住院298天，河南省西华县人民医院诊断证明，宋深义住院早期，病情较重，情绪不稳，需双人护理，酌定宋深义需双人护理期限为4个月，每月按30天计算，双人护理期限为120天，剩余住院期间为一人护理，护理费为：33857元÷365×120×2＋33857÷365×175=38494.95；7、鉴定费：600元；8、交通费：2000元。各项合计271514.95元。西华县乡镇垃圾集运管理服务所赔偿宋深义。宋深义的其他诉讼请求，因其未提供有效证据予以证明，不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十三条、参照《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定，判决：一、被告西华县乡镇垃圾集运管理服务所于本判决生效后十日内赔偿原告宋深义各项损失共计271514.95元；二、驳回原告宋深义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由西华县乡镇垃圾集运管理服务所负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审认定的事实予以确认。二审查明的事实与原审相同。
本院认为，本案争议焦点：一次性伤残就业补助金是否应当赔偿？针对该焦点问题，评判如下：
根据《工伤保险条例》第三十七条规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，工伤职工距正常退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付；距正常退休年龄不足五年的，每减少一年，一次性伤残就业补助金递减百分之二十；距正常退休年龄不足一年的按百分之十支付。享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的，不得减少按照失业保险规定应当享受的待遇和按有关规定应当享受的经济补偿金。本案中，宋深义发生工伤时虽然已年满74周岁，但其是在为西华县乡镇垃圾集运管理服务所工作期间发生的工伤，根据劳动法及《工伤保险条例》规定，其应当享有法定的工伤保险待遇，西华县乡镇垃圾集运管理服务所作为用人单位，负有法定的支付一次性伤残就业补助金的义务。由于宋深义超过退休年龄，西华县乡镇垃圾集运管理服务所应当按照最低标准百分之十支付一次性伤残就业补助金。原审判决西华县乡镇垃圾集运管理服务所全部支付宋深义一次性伤残就业补助金缺乏法律依据，对此本院予以纠正。宋深义应当得到一次性伤残就业补助金为：45920元÷12×36×10%=13776元。综上所述，西华县乡镇垃圾集运管理服务所的上诉主张部分成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西华县人民法院（2017）豫1622民初3755号民事判决主文第二项；
二、变更西华县人民法院（2017）豫1622民初3755号民事判决主文第一项为：西华县乡镇垃圾集运管理服务所于本判决生效后十日内赔偿宋深义各项损失共计146530.95元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费3055元，由西华县乡镇垃圾集运管理服务所负担。
本判决为终审判决。
审判长 张群阳
审判员 张 杰
审判员 李玉杰
二〇一八年一月十二日
书记员 种一行