广西壮族自治区北海市海城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2014）海刑初字第261号 公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。 被告人陈伟宏，男，1981年8月12日出生于广西北海市，汉族，大学文化，无业，住北海市海城区。因涉嫌犯诈骗罪，于2012年5月30日被刑事拘留，同年7月5日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 北海市海城区人民检察院以北城检刑诉[2013]61号起诉书指控被告人陈伟宏犯职务侵占罪、诈骗罪，于2014年5月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北海市海城区人民检察院检察员黄绍柏出庭支持公诉，被告人陈伟宏到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： （一）、职务侵占事实 被告人陈伟宏系位于北海市海城区北部湾东路某小城对面的北海弘某汽车销售服务有限公司的销售顾问，2010年l0月11日辞职。北海弘某汽车销售有限公司(以下简称“弘某公司”)为提高销售业绩，在销售东风日产汽车给客户时，根据部分客户的要求，实际开展代理客户申缴车辆购置税及到车管所登记上牌等业务。被告人陈伟宏在弘某公司任销售顾问时，根据安排，亦代表公司从事上述业务。客户委托弘某公司代理上述事项时，将预支的车辆购置税等费用或先缴纳到弘某公司财务处，或交给弘某公司有关工作人员接收，并交付相关证件、发票。被告人陈伟宏在代表弘某公司为客户代理申缴车辆购置税时根本没有到征收部门缴税，采取虚构事实的方式，骗取弘某公司接收的客户预支的车辆购置税费用，予以非法占有。具体的非法占有方式如下：被告人陈伟宏通过互联网找到专办假证的“办证公司”，之后把申缴车辆购置税的客户的身份证、有关资料扫描或拍照发给“办证公司”的人，并从已从弘某公司领取到手的客户预支的车辆购置税费用中支付部分给“办证公司”，以作为“办证费用”。“办证公司”依要求在极短时间内制作虚假的“车辆购置税纳税申请表”、“北海市国家税务局车辆购置税征收管分局”出具的“税收通用完税证”及“车辆购置税完税证明”通过快递公司邮寄至北海市海城区给被告人陈伟宏。被告人陈伟宏接收后，由其本人或弘某公司有关人员持上述虚假的“税收通用完税”、“车辆购置税完税证明”及购车发票、客户证件等到北海市车辆管理所代理客户为新购汽车登记上牌。通过上述欺骗手段，被告人陈伟宏非法将代表弘某公司领取到手的客户预支的车辆购置税费用占为已有。2010年6月至9月，被告人陈伟宏采取上述作案方式，骗取了杨某等12名客户预支给弘某公司的新购12辆汽车车辆购置税费用136449元，非法占为已有。 （二）、诈骗事实 2010年10月11日被告人陈伟宏从弘某公司辞职后，至2011年4月间，从弘某公司工作人员袁某、韦某、龙某等人手中接手“代理”客户委托弘某公司代理申缴车辆购置税的“业务”，采取出资委托“办证公司”制作虚假缴纳车辆购置税证明文件的上述作案方式，骗取了黄某2等26名客户预交给弘某公司的新购26辆汽车的车辆购置税费用共275044元。 2011年11月，被告人陈伟宏主动到北海市国家税务局车辆购置税征收管理分局承认有违法犯罪行为，表示设法筹款补交税款，并留下了联系方式。 公安机关于2012年5月10日立案侦查，2012年5月30日，被告人陈伟宏被查获归案。 归案后，被告人陈伟宏如实供述自己的犯罪事实。 案发后，弘某公司和被告人陈伟宏亲属于2012年12月5日为上述杨某、黄某2等38名客户新购38辆汽车向征收机关缴纳了车辆购置税及相关滞纳金、罚款共人民币411493元，其中黄某2等10名客户车辆购置税费用共人民币149902.54元为被告人陈伟宏亲属代其补缴。 上述事实，被告人在庭审过程中亦无异议，且有虚假的车辆购置税完税证明等书证、提取笔录、关于车辆购置税证明、鉴定情况的复函、关于涉案车辆税款计缴情况的复函、证明、情况说明、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人陈伟宏以非法占有为目的，虚构事实骗取他人数额巨大的财物，其行为构成诈骗罪；被告人陈伟宏身为公司工作人员，利用职务上的便利，以欺骗手段将本单位财物非法占为已有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。公诉机关的指控成立。被告人陈伟宏身为公司职员，其在职期间，利用职务上的便利，将公司收取客户的车辆购置税占为已有，被告人陈伟宏的行为符合职务侵占罪的构成要件，构成职务侵占罪；被告人陈伟宏明知自已已经辞职，不再是公司的人员，仍然利用职务便利取得客户的信任，将自已个人收取客户交给其的车辆购置税占为已有，其行为构成诈骗罪。被告人陈伟宏对自已的犯罪事实无异议，但认为其行为只构成诈骗罪，其没有侵占公司财产，不构成职务侵占罪的辩解与事实不符，本院不予采纳。被告人陈伟宏犯有数罪，应当数罪并罚。被告人陈伟宏在立案前主动到北海市国家税务局车辆购置税征收管理分局承认有违法犯罪行为，表示设法筹款补交税款，并留下了联系方式，有悔罪表现；公安机关立案后，被告人陈伟宏不及时跟进投案，体现不了被告人陈伟宏投案的主动性和自愿性，不符合自动投案的情形，不属自首。被告人陈伟宏部分退赃，可以酌情从轻处罚。被告人陈伟宏虽不具有自首情节，但是如实供述自已的犯罪事实，可以从轻处罚。根据被告人陈伟宏的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十一条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，第六十四条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告人陈伟宏犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，数罪并罚，合并决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自从2012年5月30日起至2018年5月29日止；罚金已缴纳人民币一万元，余下罚金自判决生效之日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳）； 二、追缴被告人陈伟宏违法所得的赃款共人民币二十六万一千五百九十元零四角六分退还给被害单位北海弘盛汽车销售服务有限公司。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 刘辉人民陪审员符发钦人民陪审员马小龙 二〇一四年九月十五日 书记员 吴                远 附相关法条： 第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二百七十一条【职务侵占罪;贪污罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。