陕西省商洛市商州区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕1002民初994号
原告：寇雯雯，女，汉族。
委托诉讼代理人：杨少博（系寇雯雯之夫），男，住商洛市商州区南街社区*组。
被告：商洛市商州区汽车运输公司，住所地商洛市商州区东新路6号。
法定代表人：李晓川，经理。
委托诉讼代理人：王福良，男，商洛市商州区汽车运输公司职工。
被告：雷新民，男，汉族，农民。
原告寇雯雯与被告商洛市商州区汽车运输公司（以下简称区运司）、雷新民出租汽车运输合同纠纷一案，本院于2016年6月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告寇雯雯及其委托诉讼代理人杨少博与被告区运司的委托诉讼代理人王福良、被告雷新民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告寇雯雯向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、交通费、财物损失计7191元，误工费、护理费、后期治疗费、残疾赔偿金以鉴定确定金额；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年11月9日13时30分许，被告雷新民驾驶商洛市商州区汽车运输公司出租公司的陕HT06**号出租客运小型轿车，行驶至312国道1383KM+700M处时，因避让路边行人车辆失控撞上路边防护栏，发生交通肇事，造成包括原告在内的4名乘坐人身体受伤、手机等物品损坏。原告当日被送往商洛市中心医院治疗，医疗诊断原告伤情为“1、左肱骨下段斜形骨折；2、多处软组织损伤；3、左桡神经损伤”。住院治疗119天。被告雷新民承担了住院期间医疗费。但原告伤势尚需二次手术，取出内固定钢板钢钉。2015年11月20日，经商洛市公安局交通警察支队商州大队作出交通事故认定书，认定原告等4名乘坐人无责任，被告雷新民负全部责任。鉴于陕HT06**号出租客运小型轿车属被告商洛市商州区汽车运输公司出租公司车辆，作为车主理应承担赔偿责任。同时，该车在中国人民财产保险股份有限公司商洛中心支公司投有座位险。2016年4月6日经陕西商洛精诚法医司法鉴定所作出（2016）临鉴字第132号鉴定意见书：骨折内固定物取出术（二次手术费）为9000元，自受伤起误工期为240日。原告以此作为计损依据。综上所述，被告雷新民驾驶被告区运司的车辆造成交通肇事，致原告受伤，造成原告身体健康损害和经济损失。故原告依法诉至法院，请予支持。庭审中，原告说明其在商洛市中心医院住院期间有17天由被告雷新民之妻张粉霞在白天陪护，这17天时间由被告雷新民买饭；原告请求的各项费用为：去西安红会医院检查，产生医疗费125元、交通费168元；误工费按每天100元计算，误工期240天，计24,000元；护理费按每天100元计算，住院119天，计11,900元；营养费按每天15元计算，住院119天，计1785元；住院伙食补助费按每天30元计算，住院119天，计3570元；二次手术费是9000元；财产损失1499元，即损坏手机的价格；鉴定费1440元；以上合计53,487元，诉状中的后期治疗费即二次手术费用，其不主张残疾赔偿金。
被告区运司辩称：对原告提供的事故认定书和住院治疗票据没有异议，发生事故和住院治疗是真实的；误工费每天100元计算可以，护理费应该是每天80元，没有鉴定出来伤残等级，鉴定费应该双方各承担一半，手机损坏在事故认定书上没有反映出来，其不认可，其他的项目应拿证据说；该车的实际车主是雷新民，在被告公司挂靠经营，该车在保险公司投有保险，被告认为应先由保险公司赔偿，不足部分由雷新民承担。
被告雷新民辩称：一、被告已垫付的费用应在本案中一并处理并扣除无关用药费用。事故发生后，被告于原告住院期间共支付医疗费49,381.15元，应在本案中一并处理，且据病案记载，被告经诊断存在慢性乙型肝炎病史，该病与本次交通事故不具有关联性，治疗该病的药由被告承担显然不合理，因此应扣除10%的无关用药。二、被告护理原告17天并由此产生的相关费用应予以扣减。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条及《侵权责任法》第16条相关规定，护理费是指受害人因人身损害，其行动能力和自理能力降低。为了帮助其进行正常生活，在医院诊治和修养康复期间，根据医院的意见或司法鉴定，委托专人对其进行护理，并因此所需支出的费用。事故发生后，被告雷新民雇佣张粉霞于2015年11月9日至2015年11月25日对原告进行护理，且负责一日三餐的伙食供应，共计17天，关于该期间的护理费及伙食补助费用应该予以扣减。三、原告申请误工时间过早，鉴定误工期限过长，希望法院能综合考虑，酌情予以认定。《交通事故处理程序规定》第40条规定，当事人因交通事故致残的，在治疗终结后，应当由具有资格的伤残鉴定机构进行伤残等级评定。通常是出院后三个月进行，但若伤情已稳定，则可以提前根据医疗机构的建议，向有鉴定资格的伤残鉴定机构申请伤残等级评定。原告于2016年3月7日出院，在伤情尚未稳定的情况下，2016年3月25日陕西商洛精诚法医司法鉴定所予以受理并于2016年4月6日出具相关鉴定意见。被告认为原告伤情尚未稳定即申请误工鉴定，该时间节点过早，因此鉴定误工期限过长，有失公允。根据公安部所发布《人身损害受伤人员误工日评定标准中华人民共和国公共行业标准GB∕T521-2004》第10.2.4肱骨干骨折90日及10.2.5肱骨髁上骨折90日之相关规定，被告认为误工期限鉴定为240天过长，应该认定为150天，较为合适。综上，请法院认真研究、依法、公平保护各方当事人权益。另外，被告雷新民提出陕HT06**号出租车系其在被告区运司挂靠经营，原告要求的各项费用应先由保险公司赔偿，不足部分由其承担。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告寇雯雯提交的证据有：1、交通事故认定书，2、住院病案及诊断证明书，3、司法鉴定意见书及鉴定费票据，4、交通费票据，5、门诊费票据，6、手机；被告区运司提交有：1、道路客运承运人保险单抄件，2、陕HT06**号车辆安全行车合同和管理合同；被告雷新民提交有交费票据。本院2016年10月10日调查笔录。被告区运司、雷新民对原告提供的证据5的真实性有异议，认为该票据未加盖西安红会医院印章，不予认可；对原告证据6有异议，认为在事故认定书中没有反映手机损坏情况，不予认可；对原告其他证据的真实性无异议，但认为住院期间从2016年1月27日至3月7日，没有用药治疗记录，疑似挂床，在这期间不应计算护理费、营养费、伙食补助费。原告所交证据1、2、3、4，及被告雷新民所交证据，因各方当事人对这些证据的真实性无异议，且与本案待证事实之间有关联性，本院予以确认并在卷佐证相关案件事实；原告证据5，该门诊费票据虽未加盖西安红会医院印章，但原告当庭出示有与门诊费票据同一时间，原告在西安红会医院的X光片佐证，能够证明原告在西安红会医院的检查情况，该门诊费票据应予认定；原告所交证据6能够证明手机已损坏，但不能证据其损坏与本起事故有关联；被告区运司所交证据，各方当事人均对其真实性无异议，但这些证据与本案实体处理无关联性，在本案中不作为证据使用。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案的法律事实如下：
2015年11月9日，原告寇雯雯等四人乘坐被告区运司的陕HT06**号出租客运小型轿车，13时30分，被告雷新民驾驶该车行驶至312国道1383KM+700M处时，因避让路边行人车辆失控撞上路边防护栏，发生交通事故，造成原告等4名乘客受伤。事故当日原告被送往商洛市中心医院治疗，入院诊断为，1、左肱骨下段斜形骨折；2、多处软组织损伤；3、慢性乙型肝炎；4、左上肢神经损伤？补充诊断为左桡神经损伤。住院治疗119天（2015年11月9日至2016年3月7日）。住院期间行左肱骨下段斜形骨折切开复位内固定术。术后原告出现拇长伸肌、桡侧腕伸肌、尺侧腕伸肌肌力0级，桡背侧感觉麻木。进行左桡神经牵拉，给予营养神经等治疗；康复科给予针炙理疗。出院时情况及医嘱：一般情况好,左上臂伤口甲级愈合，已全部拆线，拇长伸肌、桡侧腕伸肌、尺侧腕伸肌肌力4+级，桡背侧局部感觉麻木，末梢血运良好。患者要求出院，嘱出院后：继续治疗，加强营养；分别于1月、3月、6月、12月后来院复查；左上肢3月内避免剧烈活动及负重；3月后视骨折愈合情况决定；门诊指导患者适度功能恢复锻炼；待骨折愈合后取出内固定物；如有不适，随诊。原告在商洛市中心医院住院期间的医疗费49,381.15元已由被告雷新民承担，住院期间被告雷新民找人护理原告17天护理，并承担了17天伙食费用。2016年2月15日，原告去西安红会医院拍片检查，支出门诊检查费125元、交通费168元。2015年11月20日，商洛市公安局交通警察支队商州大队作出332号交通事故认定书，认定原告等4名乘坐人无责任，被告雷新民负全部责任。2016年3月25日，原告之夫杨少博向陕西商洛精诚法医司法鉴定所交鉴定费1440元，委托该所就原告后续治疗费用、误工期进行鉴定。2016年4月6日，陕西商洛精诚法医司法鉴定所就上述委托事项作出[2016]临鉴字第132号鉴定意见书，鉴定意见为：寇雯雯后续需择期行左肱骨骨折内固定物取出术，其费用约需8000元至9000元，寇雯雯因交通事故致左肱骨骨折并行内固定术，自受伤起误工期为240日。
本院认为，原告寇雯雯乘坐被告区运司的出租汽车，原告与被告区运司之间形成出租汽车运输合同关系，被告区运司作为承运人有义务将原告安全运送到约定地点，在运输途中发生交通事故致原告受伤，而原告在本起事故中无责任，故被告区运司应向原告承担违约责任，赔偿原告因此所造成的损失，损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失。原告的损失依法确认为：医疗费49,506.15元（商洛市中心医院医疗费49,381.15元、西安红会医院检查费125元）,被告已承担商洛市中心医院医疗费，原告的医疗费实际损失为125元；护理费按1人、每天100元计算，住院伙食补助费按每天30元计算，营养费按每天15元计算，住院119天，分别为11,900元、3570元、1785元，计17,255元，减去被告雷新民找人护理的17天护理费及这17天的住院伙食补助费用后，原告上述三项费用的实际损失为15,045元；原告的误工期依据司法鉴定意见书给出的意见自受伤之日起240日，按每天100元计算，原告的误工费为24,000元；二次手术费依据司法鉴定意见书给出的意见为9000元；交通费168元；鉴定费1440元。上述费用共计49,778元。原告主张的手机损坏赔偿金额，因原告没有证据证明其手机系在本次事故中受损，该项诉求，本院不予支持。被告区运司、雷新民以本案所诉车辆的实际车主是雷新民，在区运司挂靠经营，且该车在保险公司投有保险为由，认为原告的损失应先由保险公司赔偿，不足部分由被告雷新民承担。对此，本院认为，被告与保险公司之间系保险合同关系，本案原告选择的是合同之诉即出租汽车运输合同关系，两被告主张的保险合同关系与本案不属同一法律关系，被告可在向原告承担违约赔偿责任后，依照保险合同和相关法律规定，主张自己的权利；因陕HT06**号出租车在实际运营过程中系以被告区运司的名义对外运输乘客，其出租汽车运输合同关系成立于被告区运司与乘客之间，被告区运司与实际车主签订的相关合同系两被告之间就其出租汽车营运方式的内部约定，原告乘坐该出租汽车时并不明知，故两被告的该抗辩理由，本院不予采纳，原告在乘坐被告区运司陕HT06**号出租车过程中的实际损失49,778元，应由被告区运司承担。对被告提出的原告住院期间挂床的问题，经本院在商洛市中心医院对原告主治医生的调查核实，与原告住院病案和长期医嘱、临时医嘱对比，不存在挂床。被告雷新民认为应扣除原告住院期间10%的无关费用，因其未提供证据证明哪些医疗费用应予扣除及扣除10%的依据，该观点本院不予采纳；被告雷新民认为原告申请鉴定时间过早及误工期应定为150天的观点，我国法律、行政法规对当事人申请鉴定时间并无强制性规定，且原告申请鉴定的事项为二次手术费和从受伤之日起的误工期，中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193－2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.3.b对肱骨骨折手术治疗的，其误工期为90～270日、护理期60～90日、营养期60～90日。本案中原告受伤处为左肱骨骨折且住院行内固定术，鉴定机构给出的误工期为从受伤起240日，该误工期在合理范围内，被告雷新民无其他反驳证据，该抗辩观点本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百二十二条、二百八十八条、第三百零二条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告商洛市商州区汽车运输公司于判决生效之日起15日内支付原告寇雯雯医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、后续治疗费、交通费、鉴定费等费用共计49,778元；
二、驳回原告寇雯雯其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费50元，由被告商洛市商州区汽车运输公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。
审 判 长 何 明
审 判 员 敬小涛
人民陪审员 常惠香
二〇一六年十一月十日
书 记 员 李 倩