吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）吉01民终1833号上诉人（原审原告）王凤祥，男，1972年9月11日，住长春市二道区。被上诉人（原审被告）长春市双顶山矿业股份有限公司，住所地长春市九台区东湖镇双山村。法定代表人高庆海，董事长。委托诉讼代理人奚琳，该公司法务。上诉人王凤祥因与被上诉人长春市双顶山矿业股份有限公司（以下简称双顶山公司）劳动争议纠纷一案，不服长春市九台区人民法院（2017）吉0113民初4055号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王凤祥原审时提出诉讼请求：1.判令双顶山公司给付住院伙食补助费2016年12月8日至2017年1月10日771.87元（33天×23.39元）、护理费7717.71元（33天×233.87元）、医疗费5154.19元、2016年12月8日至2017年4月13日停工留薪期工资27067.5元（6个月×6000元）、一次性伤残补助金96000元（月工资6000元×16个月）；2.判令按月给付2017年4月14日起伤残津贴每月3600元（6000元×60%）至领取退休金时止，如遇伤残津贴上调，及时给予调整，并增加给付伤残津贴，退休时，退休金低于最低工资由双顶山公司补足；3.案件受理费由双顶山公司负担。事实及理由：王凤祥系双顶山公司职工，2005年入矿，从事掘进工作，工作期间两次工伤，于2016年12月至2017年1月10日住院治疗，于2017年4月13日鉴定为职业病六级伤残，伤前平均工资6000元，2016年11月双顶山公司停产停业，无法继续工作，也未依法为王凤祥缴纳相关社会保险费用及支付待遇，并截留工伤保险基金支付的伤残补助金及伤残津贴。双顶山公司原审时辩称，一、已为王凤祥缴纳工伤保险，应由工伤保险基金来进行赔付，人民法院对于应由工伤保险基金支付的赔偿项目（一次性伤残补助金、住院伙食补助费、医疗费）不予处理；医疗费，属于工伤保险基金支付范围的，应由工伤保险基金支付，不属于工伤保险基金支付范围的，双顶山公司同意承担工伤保险基金支付范围以外50%的费用；护理费，王凤祥应举证证明其因受伤而生活不能自理，双顶山公司不同意支付其护理费，若王凤祥因生活不能自理而需要护理，护理费应按九台市2016年度在岗职工月平均工资3969元、日平均工资182元计算；伤残津贴，若王凤祥系工伤六级伤残，双顶山公司支付其60%本人工资的伤残津贴同时，应予以扣减代缴的社会保险费，另外，王凤祥的伤残津贴计算系以其受伤或换职业病前的12个月平均工资计算，不存在伤残津贴调整问题，故王凤祥该项主张没有法律依据，双顶山公司不予承担。二、停工留薪期应依据法律规定确定，王凤祥主张的职业病六级未列入目录，应以住院病例记载的住院日期为准，以待岗期间生活费计算；若王凤祥主张的停工留薪期持续至2017年4月13日，双顶山公司已于2016年11月被责令停产，停产当月已足额支付岗位工资，故从次月起即同年12月支付其生活费，王凤祥系城镇居民，应按每月360元计算生活费，不足半月的，按180元计算。原审法院经审理查明，王凤祥于2005年8月到双顶山公司工作。2016年11月，长春市九台区人民政府作出《关于关闭长春市双顶山矿业股份有限公司等四家煤矿企业的决定》，双顶山公司于2016年11月16日停产停业至今。庭审中，王凤祥提供工伤伤残评证，鉴定为职业病6级，发证时间为2017年4月13日；王凤祥提供住院病例，证明王凤祥因职业病在长春市第二医院住院33天（自2016年12月8日至2017年1月10日）；王凤祥提供社保单证明离职前十二个月平均工资为4511.00元；双顶山公司提供工资表证明王凤祥离职前十二个月平均工资为4360元。原审法院认为，本案争议焦点：一、王凤祥住院伙食补助费问题，依据《吉林省实施办法》第三十五条之规定，工伤职工住院期间的伙食补助费，由工伤保险基金支付，本项诉求不予保护；二、护理费问题，王凤祥因职业病入院治疗33天，双顶山公司在王凤祥患病住院期间未派人护理，双顶山公司应支付护理费，护理费标准按照统筹地区上年度在岗职工平均工资1人标准支付（2016年九台地区年度在岗职工平均月工资3950元即日均工资182元）；三、医疗费问题，依据《吉林省实施办法》第三十三条之规定，医疗费由工伤保险经办机构报销，不属于工伤保险基金支付范围的，由用人单位和工伤职工各承担50%，王凤祥本项诉求，需要双顶山公司承担的医疗费部分，可待证据充分后，另行诉讼；四、停工留薪期问题，符合法律规定，予以保护；五、一次性伤残补助金问题，双顶山公司已为王凤祥缴纳工伤保险，对于应由工伤保险基金支付的赔偿项目，本案不予处理；六、伤残津贴问题，依照《工伤保险条例（2010修订）》第三十六条之规定，王凤祥因工伤致残被鉴定为六级伤残，享受以下待遇：“保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费”，本案中，双顶山公司单位已停产停业，已客观上难以安排工作，应按月发放伤残津贴，本人工资以单位提供的工资表工资为准，即每月4360元。综上所述，依照《吉林省实施办法》第三十三条、第三十五条、第三十九条、《工伤保险条例（2010修订）》第三十六条、《吉林省职工停工留薪期管理办法（试行）》第三条、第五条、《工资支付暂行规定》第十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，原审判决：一、双顶山公司支付王凤祥护理费6006元（182元×33天）；二、双顶山公司支付王凤祥停工留薪期工资26160元（4360元×6个月）；三、双顶山公司自2017年4月13日起向王凤祥按月支付伤残津贴2616元（4360元×60%）；四、驳回王凤祥其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由双顶山公司承担。宣判后，王凤祥不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，改判双顶山公司支付住院期间医疗费5154.19元、停工留薪期工资27067.50元、一次性伤残补助金72180.00元，按月给付2017年4月14日起伤残津贴2706.75元（4511.25元×60%）。其理由为，长春市医保局出具的《关于长春市双顶山矿业股份有限公司工伤待遇领款情况说明》可以证明，双顶山公司于2017年5月19日领取了王凤祥的一次性伤残补助金72180.00元，故应判决双顶山公司向王凤祥支付该款项。原审判决认定的王凤祥受伤前12个月的平均工资错误，双顶山公司提交的工资单没有王凤祥签字确认，应以工伤保险的缴费工资4511.25元/月或2016年度长春市职工平均工资5086.00元/月计算工伤待遇。双顶山公司辩称，医疗费由工伤保险经办机构报销，王凤祥的本项诉请可待证据充分后另行起诉。双顶山公司已经为王凤祥缴纳了工伤保险，应由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。王凤祥的平均工资应以双顶山公司提交的工资表为准，王凤祥要求依据医保缴费金额确定其月工资标准不合理。本院二审审理查明的事实除原审判决认定的事实外，另查明,双顶山公司为王凤祥缴纳了工伤保险，一审时，王凤祥提交的由长春市社会医疗保险管理局出具的工伤基本信息显示，王凤祥的工资为4511.25元/月。二审时，双顶山公司自认其领取了王凤祥的一次性伤残补助金72180.00元。本院认为，关于医疗费，因双顶山公司已经为王凤祥缴纳了工伤保险费，按照《吉林省实施办法》第三十三条之规定，王凤祥应先行通过工伤保险经办机构主张权利，原审判决驳回王凤祥该项诉讼请求并无不当。关于停工留薪期工资，双方对原审判决认定的停工留薪期期限为6个月均无异议，王凤祥主张原审判决依据双顶山公司提供的工资单认定的月工资标准错误，应以工伤基本信息表上记载的缴费工资4511.25元为准。双顶山公司提供的工资单为其单方制作，未经王凤祥签字确认，不应予以采信，双顶山公司又未能其向王凤祥发放工资的凭证，应由其承担举证不能的后果，王凤祥主张按照4511.25元计算其停工留薪期工资应予支持，王凤祥的停工留薪期工资应为27067.50元（4511.25元×6个月）。关于一次性伤残补助金，双顶山公司在二审时自认领取了王凤祥的一次性伤残补助金72180.00元，其应将该款项支付给王凤祥。原审判决驳回王凤祥的该项诉讼请求属于认定事实错误，应予纠正。关于伤残津贴，王凤祥的伤残等级为6级，按照《工伤保险条例》第三十六条的规定，王凤祥的伤残津贴为其工资的60%，王凤祥的工资为4511.25元，双顶山公司应从2017年4月14日起按月给付支付王凤祥伤残津贴2706.75元（4511.25元×60%）直至其享受基本养老保险待遇。综上，本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持长春市九台区人民法院（2017）吉0113民初4055号民事判决第一项；二、撤销长春市九台区人民法院（2017）吉0113民初4055号民事判决第四项；三、变更长春市九台区人民法院（2017）吉0113民初4055号民事判决第二项为：“被上诉人长春市双顶山矿业股份有限公司支付上诉人王凤祥停工留薪期工资27067.50元”；四、变更长春市九台区人民法院（2017）吉0113民初4055号民事判决第三项为：“被上诉人长春市双顶山矿业股份有限公司自2017年4月14日起按月向上诉人王凤祥支付伤残津贴2706.75元直至其享受基本养老保险待遇”；五、被上诉人长春市双顶山矿业股份有限公司支付上诉人王凤祥一次性伤残补助金72180.00元；六、驳回上诉人王凤祥的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取为5元、二审案件受理费10元，共计15元，由被上诉人长春市双顶山矿业股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵芳芳代理审判员  邵明福代理审判员  梁欣华二〇一八年六月二十一日书 记 员  高 珊