北京市昌平区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）昌刑初字第639号
公诉机关北京市昌平区人民检察院。
被告人刘磊，男，29岁（1986年12月1日出生）。因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品原植物种子、幼苗罪于2015年1月3日被羁押，同年2月11日被逮捕，现羁押于北京市昌平区看守所。
辩护人谢晓魁。
北京市昌平区人民检察院以京昌检公诉刑诉[2015]500号起诉书及京昌检公诉刑变诉[2015]14号变更起诉决定书指控被告人刘磊犯贩卖、运输毒品罪和非法买卖毒品原植物种子罪，于2015年5月25日向本院提起公诉,本院于2015年6月2日将本案转为普通程序审理,后北京市昌平区人民检察院分别于2015年9月1日建议本院延期审理，于2015年9月14日提请本院恢复法庭审理，本院分别于当日决定延期审理和恢复法庭审理。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。北京市昌平区人民检察院指派检察员杨速、张建银出庭支持公诉。被告人刘磊及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
北京市昌平区人民检察院起诉书指控：2014年4月至2015年1月3日期间，被告人刘磊多次购买罂粟壳共计约61千克、罂粟种子约1000千克，并存放于北京市昌平区沙河镇小沙河村自己租用的仓库内，用于贩卖。
2015年1月3日，被告人刘磊将其中46.694千克罂粟壳通过物流寄送方式向杨×1（另案起诉）贩卖，后被公安机关抓获。
公诉机关认为被告人刘磊非法贩卖、运输罂粟壳，数量较大；非法买卖未经灭活的罂粟原植物种子，数量较大；其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第三百五十二条之规定，应当以贩卖、运输毒品罪及非法买卖毒品原植物种子罪追究其刑事责任。提请依法惩处。
庭审中，被告人刘磊对起诉书指控的犯罪事实和罪名予以认可并表示自愿认罪。被告人刘磊提出的辩护意见为应将罂粟果中的罂粟籽去除后计算罂粟壳的数量。
辩护人的辩护意见为对起诉书指控的罪名没有异议，对于量刑情节提出如下意见：被告人刘磊涉嫌贩卖的61千克为罂粟果，应将罂粟籽去除后认定罂粟壳的数量；指控被告人刘磊贩卖罂粟种子约1000千克有误，应认定其非法买卖毒品原植物种子数量为202.8千克；被告人刘磊贩卖罂粟壳的重量低于50千克，情节轻微，行为的社会危害性小，应对其贩卖毒品罪免于刑事处罚;被告人刘磊系初犯，当庭认罪，有悔改表现，社会危害性相对较小；未对外销售罂粟籽，存在中止情节；家庭困难；被告人刘磊被抓获后，主动交待犯罪事实，主动交待杨×1买卖毒品的犯罪线索，有立功表现；建议法庭对其非法买卖毒品原植物种子罪予以从轻处罚。后辩护人补充答辩意见为：被告人刘磊不属于贩卖毒品,情节严重的行为;不应定性为贩卖、运输毒品罪；罂粟籽和罂粟壳未流入社会。
经依法审理查明：
一、贩卖、运输毒品罪
2015年1月3日，被告人刘磊通过物流寄送的方式向杨×1贩卖含种子的罂粟壳46.694千克（经抽样检测，罂粟壳所占比重为51.54%）。后在被告人刘磊位于北京市昌平区沙河镇小沙河村的仓库内起获其用于贩卖的含种子的罂粟壳14.513千克（经抽样检测，罂粟壳所占比重为99%）。上述罂粟壳均被起获。
综上，被告人刘磊贩卖罂粟壳共计38.19千克，且对其中24.06千克罂粟壳实施了运输、贩卖行为。
上述事实有经过庭审质证、认证的证人陈×1、杨×1、王××、郑××、史××、苏××、董×1、董×2、杨×2、陈×2的证言，辨认笔录，公安机关出具的接报案和到案经过，破案报告，搜查笔录，扣押笔录，扣押决定书，扣押清单，调取证据清单，物流单，房屋租赁合同，工作说明，检查工作记录，毒品检验报告，收缴毒品清单，鉴定意见书，司法鉴定意见，身份证明材料，照片，被告人刘磊的供述等证据在案佐证，足以认定。
针对辩护人当庭提交的照片欲证实罂粟果实内含有罂粟籽的事实，本院酌情予以采纳。
二、非法买卖毒品原植物种子罪
2014年8、9月份期间，被告人刘磊从杨×1处购买罂粟种子约1000千克用于贩卖，并存放于其位于北京市昌平区沙河镇小沙河村的仓库内，后被公安机关起获。
上述事实有经过庭审质证、认证的下列证据证实，本院依法予以认定。
1、被告人刘磊的供述证实，因有人向其购买，后其在2014年8、9月份期间向杨×1购买罂粟种子1000千克左右，价格为每千克人民币80元，并通过农业银行卡向杨×1支付货款共约8万元钱，从杨×1处购买的罂粟种子没有卖出去，一直放在库房内直至其被查获。
2、证人杨×1的证言证实，2014年8、9月份期间，其通过物流寄送的方式向刘磊贩卖罂粟种子共计约1100千克,价格为每千克人民币80元,其通过农业银行卡收取货款。
3、银行卡交易明细证实，2014年10月8日，刘磊通过农业银行向杨×1转账人民币79500元。
4、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单证实，在刘磊仓库处起获黑色种子804余千克、黄色种子202余千克，均被扣押。
5、毒品检验报告证实，上述扣押的804.355千克黑灰色种子及202.386千克黄色种子，均检出吗啡、可待因和罂粟碱。
6、中国科学院植物研究所出具的样品物种鉴定报告、样品萌发率检验报告、北京市公安局昌平分局禁毒中队出具的工作说明证实，在刘磊仓库内起获疑似罂粟种子1000余千克，其中黑色种子804余千克，黄色种子202余千克。对上述种子随机抽样提取，经检测为罂粟种子，其中成熟种子占83.8%，未成熟种子占16.2%，成熟种子和未成熟种子的最终萌发率分别为96.7±0.6%和50.3±5.7%。
7、收缴毒品清单证实，公安机关将上述罂粟种子依法予以收缴。
针对辩护人当庭提交的材料，欲证实苋科种子不属于毒品，黑色种子是苋属植物种子不是罂粟种子的事实，与本案无关，故不予采纳。
本院认为，被告人刘磊贩卖毒品罂粟壳，情节严重，且部分罂粟壳系以物流寄送的方式进行贩卖，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；被告人刘磊出于贩卖的目的，非法购买未经灭活的罂粟原植物种子，数量较大，其行为已经构成非法买卖毒品原植物种子罪。北京市昌平区人民检察院指控被告人刘磊犯贩卖、运输毒品罪，非法买卖毒品原植物种子罪的基本事实清楚，证据确实充分，罪名成立，唯指控被告人刘磊贩卖、运输毒品罂粟壳60余千克，属于数量较大的依据不足，本院依法予以更正。被告人刘磊及其辩护人关于应将罂粟籽去除后认定罂粟壳数量的意见，本院予以采纳。被告人刘磊对部分毒品罂粟壳既实施了运输行为又实施了贩卖行为，其罪名应认定为贩卖、运输毒品罪，辩护人关于仅应认定为贩卖毒品罪的意见，本院不予采纳。被告人刘磊非法贩卖罂粟壳，数量达38千克，且其行为对食品安全和社会公众身体健康造成潜在危害，社会危害性大，亦属于法律规定的情节严重的行为，辩护人关于其行为社会危害性小，情节轻微，不属于情节严重,应对其贩卖毒品罪免于刑事处罚等意见，本院均不予采纳。综合在案证据足以认定被告人刘磊以贩卖为目的非法购买罂粟种子达1000余千克的犯罪事实，且购买行为已经完成，辩护人关于认定其非法买卖毒品原植物种子数量应为202千克，存在中止情节，社会危害性小等意见，依据不足，本院不予采纳。被告人刘磊到案后始终称所贩卖物品为回味果和清香籽，不清楚是什么东西，但当场起获的名片、手机、电脑内提取的内容均显示其对于贩卖物品为罂粟壳和罂粟种子有明确认知，故辩护人关于其到案后主动交待犯罪事实的辩护意见，本院不予采纳。本案中，民警在查获被告人刘磊时，当场起获其向杨×1寄送罂粟壳的快递单、罂粟壳、罂粟种子等物品,民警根据快递单上相关信息查获杨×1,且被告人刘磊供述从杨×1处购买罂粟种子和罂粟壳的事实，应属于其如实供述的范畴，故被告人刘磊不构成立功，辩护人关于其有立功情节的辩护意见，本院不予采纳。辩护人关于其系初犯，当庭认罪，有悔改表现，本案中罂粟壳和罂粟籽尚未流入社会，建议法庭对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人刘磊庭审中如实供述基本犯罪事实，酌情予以从轻处罚。综上，综合考虑本案的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十二条,第六十九条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十四条之规定判决如下：
一、被告人刘磊犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑五年三个月，罚金人民币六千元；被告人刘磊犯非法买卖毒品原植物种子罪,判处有期徒刑二年二个月,罚金人民币三千元。决定执行有期徒刑七年,罚金人民币九千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月3日起至2022年1月2日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、公诉机关随案移送名片一张、手机两部、电脑一台，均依法予以没收。
如不服本判决，应在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 莹
人民陪审员 路玉国
人民陪审员 袁文彩
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 连 洋