湖南省攸县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0223民初3219号原告：熊超，男，1990年5月12日出生，仡佬族，贵州省道真仡佬族苗族自治县人，住贵州省道真仡佬族苗族自治县。委托诉讼代理人：王文伟，湖南人信律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：攸县春联街道永发环保砖厂，经营场所湖南省攸县春联街道盘龙村黄沙圳组。经营者：董远华，男，1979年8月10日出生，汉族，湖南省攸县人，住湖南省攸县。委托诉讼代理人：丁石岩，湖南人信律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人:吴双，湖南人信律师事务所律师，代理权限：特别授权。原告熊超与被告攸县春联街道永发环保砖厂（以下简称永发砖厂）劳动争议纠纷一案，本院于2016年10月27日立案后，依法适用简易程序，先后于2016年12月6日、2017年2月23日公开开庭进行了审理。原告熊超及其委托诉讼代理人王文伟两次均到庭参加诉讼，被告经营者董远华到庭参加第一次庭审，被告委托诉讼代理人丁石岩、吴双到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。原告熊超向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告之间的劳动关系；2、由被告向原告支付各项工伤待遇款共计119424元，其中：⑴医疗费2000元；(2)停工留薪期工资：11月×3000元/月=36000元；(3)住院期间护理费：25212元÷365天×60元=4140元；(4)住院伙食补助费：60天×30元/天=1800元；(5)住宿费：1000元；(6)鉴定费：872元；(7)交通费：1200元；(8)后续医疗费：7000元；(9)一次性伤残补助金：9个月×2817元/月=25353元；(10)一次性伤残就业补助金：2817元/月×8个月=22536元；(11)一次性工伤医疗补助金：2817元/月×8个月=22536元。在诉讼过程中，原告将第2项诉讼请求中的住院伙食补助费变更为1000元，原告主张的工伤待遇款据此变更为118624元。事实和理由：2015年6月份，原告熊超受聘在被告永发砖厂从事“打料”工作，月工资3500元。2015年11月，原告熊超被该厂老板董远华安排从事“切条”工作，月工资3000元。2015年11月27日，原告在该厂机房从事“切条”工作，在更换切条机断裂的钢丝时，不慎被机械推板挤伤右前臂。当日，原告被董远华等人送至攸县第二人民医院治疗，后转至株洲市中医伤科医院住院治疗。2016年1月26日，攸县人力资源和社会保障局作出攸人社工伤认字[2016]51号工伤认定决定书，对原告熊超所受到的事故伤害予以认定工伤。因当时原告治疗时病历资料错写成砖厂老板董远华的名字，株洲市劳动能力鉴定委员会以此为由拒绝对原告熊超进行伤残等级鉴定，原告无奈于2016年10月26日在株洲市求真司法鉴定所鉴定为九级。2016年10月26日，原告向攸县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，同日，该委员会以无株洲市劳动能力鉴定委员会的伤残等级鉴定为由不予受理。现为维护原告的合法权益，特提起诉讼。原告为支持自己的诉讼请求，向本院提供了如下证据：1、原告的身份证复印件1份，拟证明原告的基本情况；2、被告的企业登记资料1份，拟证明被告的基本情况；3、认定工伤决定书1份，拟证明原告所受伤害被依法认定为工伤；4、攸县第二人民医院及株洲市中医伤科医院病历资料各1份，拟证明原告伤后的治疗情况；5、株洲市求真司法鉴定所司法鉴定意见书及攸县人民医院X线检查报告单各1份，拟证明原告伤残等级为九级；6、鉴定费发票2张，拟证明原告伤后花费鉴定费的事实；7、攸县劳动争议仲裁委员会出具的不予受理通知书1份，拟证明本案已经仲裁前置程序。被告永发砖厂辩称：1、原告并未与砖厂签订劳动合同，原告系郭文忠喊过来做事的。郭文忠承包了砖厂从打料到上车所有生产事务，砖厂做事的职工都是由郭文忠负责管理，砖厂只负责销售；2、本次事故系原告违章作业造成；3、砖厂已支付了原告的医疗费。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告永发砖厂为支持其答辩主张，向本院提供了如下证据：1、《砖厂成品承包合同》复印件1份，拟证明原告将砖厂劳务分包给了郭文忠，约定由郭文忠自行雇请工作人员，安排工作并由其发放工资的事实；2、证人陈某1、陈某2、谭某的书面调查笔录各1份，拟证明原告系临时替其父亲抵班，其父亲系由郭文忠所雇用并发放工资，且本次事故系原告违规操作所致;3、证人陈某1、谭某的出庭证言各1份，拟证明原告系临时替其父亲抵班，其父亲系由郭文忠所雇用并发放工资，且本次事故系原告违规操作所致。在审理过程中，本院依职权调取了攸县人力资源和社会保障局的送达回证及邮件查询单复印件1份，证明攸县人力资源和社会保障局通过邮政快递方式向被告永发砖厂送达攸人社工伤认字[2016]51号认定工伤决定书，被告永发砖厂于2016年2月6日签收的事实。庭审中本院组织原、被告双方对本案的证据进行质证，被告对原告证据的质证意见是：对证据1、2没有异议；对证据3中认定原告在工作期间受伤没有异议，但认为是原告违章作业造成的自身伤害；对证据4的真实性没有异议，但说明一点，原告入院时是以董远华的名义办理的手续，砖厂已将原告住院期间的医疗费全部付清；对证据5有异议，认为原告的伤情已经痊愈，不应认定构成伤残；对证据6的真实性没有异议，但与砖厂无关；对证据7的真实性没有异议，但认为该证据恰恰证明了原告的伤情并未经过劳动鉴定部门进行鉴定，故对原告的鉴定结论有异议。原告对被告证据的质证意见是：对证据1，认为与本案无关，合同记载的乙方郭文忠不是本案的用工主体；对证据2，认为证人必须出庭作证，且三位证人的陈述与事实不符，三位证人都某是原告出事故的现场证人；对证据3，认为无法证实被告的证明目的。对本院依职权调取的证据，原、被告均没有异议。结合各方的质证意见，现对本案的证据分析认证如下：对原告的证据1、2、7，因被告没有异议，本院予以采信；对原告的证据3、4、6，均符合证据的有效要件，且能证明本案的事实，本院依法予以采信；对原告的证据5中的攸县人民医院X线检查报告单，被告没有异议，本院予以采信。被告虽对株洲市求真司法鉴定所司法鉴定意见书提出异议，但其既没有申请重新鉴定又不能提供足以反驳的证据，故本院对司法鉴定意见书作为证据予以采用。对被告的证据1的真实性予以确认，对其证明目的综合本案事实予以认定；对被告的证据2、3证人证言相一致的部分，予以采信。对本院依职权调取的证据，予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告永发砖厂于2015年5月20日进行工商注册，系从事环保砖制造及制售的个体工商户，经营者为董远华，经营场所位于攸县春联街道××龙村黄沙××组。2014年10月28日，董远华与郭文忠签订一份《砖厂成品承包合同》，约定：砖厂将生产线承包给郭文忠，承包范围从页岩加工至成品红砖上车装砖为止；承包期从农历2014年12月30日至2015年12月30日止；每万块成品砖按758元计算；郭文忠须按照砖厂的设计生产能力，保证年产量1500万左右的标准调配各种人员到位，包工头必须服从砖厂统一管理，互相配合，遵守劳动纪律，做到文明生产，安全生产；工人必须遵守厂规厂约等。董远华在该承包合同上加盖名为“攸县春联办事处盘龙永发环保页岩砖厂”的公章。原告熊超于2015年6月开始在被告砖厂工作，从事“打料”工作，后于2015年11月份从事“切条”工作。同年11月27日，原告熊超在砖厂机房更换切条机断裂的钢丝时，不慎被机械推板挤伤右前臂。当日，原告被董远华等人送至攸县第二人民医院治疗，同日转至株洲市中医伤科医院住院治疗，两次治疗均以“董远华”的名字办理入院手续。住院期间的医疗费被告砖厂已支付。2016年1月26日，攸县人力资源和社会保障局作出攸人社工伤认字[2016]51号工伤认定决定书，对原告熊超所受到的事故伤害予以认定工伤。2016年10月26日，经株洲市求真司法鉴定所鉴定，原告的损伤属九级伤残。2016年10月26日，原告向攸县劳动争议仲裁委员会申请仲裁。同日，该委员会以无株洲市劳动能力鉴定委员会的伤残等级鉴定为由不予受理。另查明，被告永发砖厂未为原告熊超办理工伤保险参保手续。攸县2014年度的职工月平均工资为2817元。同时查明，原告熊超住院期间是由其同在砖厂工作的母亲护理，原告住院期间被告已支付500元伙食费。本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案争议的焦点是：（1）原、被告之间是否存在劳动关系；（2）原告主张的工伤保险待遇是否应当得到支持。现作如下分析：关于原、被告之间是否存在劳动关系的问题根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部（2005）12号）第一条规定，用人单位与劳动者之间未订立书面劳动合同时，判断劳动关系成立的标准为:1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。就本案而言，虽然原告熊超与被告永发砖厂之间并未签订书面劳动合同，但若符合上述劳动关系成立条件，亦可认定二者的劳动关系成立。首先，被告永发砖厂和原告熊超符合法律、法规规定的用工主体和劳动者主体资格，而郭文忠不具备劳动关系的法定用工主体资格；其次，熊超所提供的劳动是砖厂业务的组成部分；再次，郭文忠承包的生产线是采取其生产线生产了多少砖，永发砖厂按时按照一定的生产数量向郭文忠支付承包费即人工费，郭文忠的承包范围到砖装好车为止，生产出来的砖是由永发砖厂负责销售。该形式并非通常承包，即郭文忠缴纳承包费给永发砖厂，生产和销售是其自主，永发砖厂不参与经营管理的形式。因此，本案的承包合同并非合同法中的承包合同。且作为生产线的工人，熊超也须遵守永发砖厂的现场安全管理和生产操作规程。因此原告熊超与被告永发砖厂的关系符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，应认定双方之间存在事实劳动关系。同时，原告在被告处工作，在工作时间、工作地点因工作受伤，攸县人力资源和社会保障局已作出攸人社工伤认字[2016]51号工伤认定决定书，认定被告为用工主体，原告为工伤，被告对该决定书即没有提起复议，亦未提起行政诉讼，该决定书系生效的文书，依该文书确认被告为用工主体，并应对原告承担工伤赔偿责任。被告主张其不承担赔偿责任的理由不成立，本院不予支持。原告请求解除与被告永发砖厂之间的劳动关系，符合法律规定，本院予以支持。（二）关于原告主张的工伤保险待遇是否应当得到支持的问题根据相关法律规定，用人单位应当按照规定参加工伤保险，为职工缴纳工伤保险费，未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》的规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。现原告熊超因工受伤并被认定为工伤，而被告永发砖厂并未为熊超缴纳工伤保险费用，故永发砖厂应当按照工伤保险条例所规定的工伤保险待遇项目和标准支付熊超相关费用。根据法律规定，原告熊超享有的工伤待遇有：（1）护理费：结合鉴定意见，且被告在庭审中认可原告的住院期间为60天。同时庭审查明，原告住院时是由同在砖厂打工的家人护理，原告主张按上一年湖南省农业职工平均工资25212元计算护理费，应予以支持，故原告的护理费为：25212元÷365天×60天=4144元。原告诉请护理费4140元系对其自身权利的合法处分，应予以支持；（2）住院伙食补助费：结合住院时间按30元/天计算为1800元，被告已支付500元，现原告主张住院伙食补助费1000元，系对其自身权利的合法处分，应予以支持；（3）交通费：原告熊超虽未提供相关交通费票据，但考虑原告因其受伤就医必然支出交通费用，本院予以酌情确认为500元；（4）鉴定费：872元；（5）停工留薪期工资：因原、被告双方均未提供充分有效的证据证实原告熊超的工资收入状况，而本案原告系农民工，故原告的月工资标准应当按照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条的规定即参照其受伤前统筹地区上年度职工月平均工资即攸县2014年度职工月平均工资2817元计付。根据原告熊超的伤残等级和住院天数，本院认为停工留薪期按4个月计算为宜，故原告熊超的停工留薪期工资为：4个月×2817元/月=11268元；（6）一次性伤残补助金：九级伤残为9个月的本人工资，即9个月×2817元/月=25353元；（7）一次性伤残就业补助金：九级伤残为8个月的本人工资，即8个月×2817元/月=22536元；（8）一次性工伤医疗补助金：九级伤残为8个月的本人工资，即8个月×2817元/月=22536元。以上各项共计88205元。原告请求的医疗费2000元及住宿费1000元，因其未提供相应票据，对原告的上述主张本院不予支持；对原告请求的后续治疗费可待实际发生后，另行主张。综上所述，原告在工作期间受到事故伤害，应该获得的工伤待遇应由用人单位的被告支付。原、被告之间的劳动关系解除后，被告永发砖厂应该向原告熊超支付各项工伤待遇款共计88205元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《湖南省实施办法》第九条、第二十六条、第三十七条，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第七条、第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告熊超与被告攸县春联街道永发环保砖厂之间的劳动关系；二、由被告攸县春联街道永发环保砖厂在本判决生效后十日内向原告熊超支付工伤待遇款88205元；三、驳回原告熊超的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，本院决定予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。现金交纳的，直接向中国农业银行株洲市荷塘支行驻株洲市中级人民法院收费点交纳；汇款或转账的，开户行：中国农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，账号16×××86。逾期未交纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  文亚苗二〇一七年二月二十三日书记员  刘慧靖附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。《工伤保险条例》第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：(一)在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；(二)工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；(三)在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；(四)患职业病的；(五)因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；(六)在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；(七)法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。《湖南省实施办法》第九条下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用;(二)住院伙食补助费;(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费;(四)安装配置伤残辅助器具所需费用;(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费;(六)一次性伤残补助金;(七)一级至四级工伤人员伤残津贴;(八)终止或者解除劳动(聘用)合同时应当享受的一次性医疗补助金;(九)因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金;(十)工伤认定调查和劳动能力鉴定费用;(十一)工伤预防宣传和培训费用。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第三十七条用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第七条在本省从业的农民工，经本省劳动保障行政部门认定为工伤的农民工，享受以下工伤保险待遇：(一)工伤医疗待遇。包括治疗工伤的医疗费、康复性治疗费用、辅助器具配置费用、住院伙食补助费、外地就医所需交通、食宿费。(二)伤残待遇。包括一次性伤残补助金、伤残津贴、生活护理费、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。(三)工伤停工留薪期内，原工资福利待遇不变。(四)工亡待遇。包括丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。第十六条本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满１年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算。双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满１月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。