山东省泰安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁09民终28号
上诉人（原审被告）：山东中亦九州新材料科技有限公司，住所地山东省泰安市宁阳县东庄镇北鄙村蒙馆路以南1幢。
法定代表人：程晓虎，该公司经理。
委托诉讼代理人：马玲燕，山东泰山蓝天律师事务所律师。
委托诉讼代理人：高丽娟，山东泰山蓝天律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘春连，男，1973年2月6日出生，汉族，个体户，住桂林市临桂区。
上诉人山东中亦九州新材料科技有限公司（以下简称九州公司）因与被上诉人刘春连合同纠纷一案，不服宁阳县人民法院（2017）鲁0921民初27号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
九州公司上诉请求：1、撤销一审判决发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。2、本案一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定上诉人未履行合同约定向被上诉人及时提供授权文书、证牌，该认定没有事实依据。双方签订协议后，上诉人已经向被上诉人履行了协议中约定的上诉人应尽的义务，不存在任何违约行为。在上诉人与被上诉人签订协议之初，上诉人就将开业所需的授权文书、证牌、经营指导方案及有关好乐居多维装整装定制形象用品和经营用品等送给被上诉人。2、一审法院认定被上诉人开业、宣传等给付的价值75000元的铺货物品不再返还，该物品归原告所有，该认定事实错误。上诉人没有任何违约行为，被上诉人应当返还上诉人价值75000元的铺货物品。协议签订后上诉人向被上诉人发送了价值75000元的铺货物品作为被上诉人布置展厅的样品及启动当地市场之用，并赠送了相关开业用品，且被上诉人装修门店的材料全是上诉人发给被上诉人的。双方签订协议的时间为2015年7月，至2017年2月被上诉人所租赁的经营门头仍未装修完毕，且被上诉人于2016年3月之后未再向上诉人订货。被上诉人的行为已经构成违约，并应承担自身违约造成的损失，返还上诉人价值75000元的铺货物品。3、一审法院判决上诉人返还被上诉人代理合作金22万元是错误的，没有任何事实和法律依据，上诉人与被上诉人是商事纠纷，法院应当尊重双方意思表示，严格按双方约定分配权力义务。被上诉人因自身原因拖延开业，经营不善，其损失都是被上诉人自身原因造成的，所产生的风险及损失应由被上诉人自己承担，与上诉人无关。被上诉人自2015年7月24日后因个人原因连续超过三个月没有进货，也没有做出书面说明，已视为解除协议并放弃代理权。上诉人无需向被上诉人返还代理合作金。
刘春连辩称，1、上诉人与被上诉人签订协议之初，上诉人就将开业所需的授权文书、证牌、经营指导方案及形象用品送给被上诉人，请问送达是什么时间。2、双方协议签字生效后，被上诉人将授权文书、证牌、经营指导方案文案资料带走，问又是什么时间。3、双方合同都没有签，上诉人就把所需的授权文书、证牌、经营指导有关的形象用品送达给被上诉人，问上诉人，合同重要还是授权文书、证牌经营方案重要，是合同重要，双方各一份签字盖章才有效，是授权文书证牌重要，上诉人怎么会提前将授权文书证牌送达给被上诉人，这么重要的文件牵扯到民事责任、刑事责任。双方都未签合同，上诉人就将文书、证牌、经营方案给人带走，这合理吗？4、上诉人明确知道被上诉人特殊需要授权文书、证牌经营指导方案开业使用，为何迟迟不给授权文书牌证呢。上诉人邮寄过来就好，被上诉人就不会问上诉人要啦，这事不就圆满成功了吗。搞得被上诉人多少电话、QQ催要授权文书、证牌。拍有其他公司的证件样板发给上诉人，被上诉人问上诉人没有授权文书、证牌，好乐居产品许可证总有吧，上诉人回复，发给你们没有这牌证，那是展示在公司里放的，但合同明确规定有授权文书、证牌、经营方案。是标志门店开业经营的凭证。5、上诉人要求被上诉人返还75000元物品，是没有理由的。合同约定免费铺货布置展厅样品，是免费的，没有价值可言，而且上诉人的产品有严重的质量问题，样板大面积脱膜。从哪一方数据显示有75000元物品。6、上诉人什么依据证明被上诉人2017年2月19日所租赁的经营门头未装修完毕。被上诉人告知上诉人本想2016年元月1日开业，并且被上诉人在2016年6月2日拍由做完所租赁的经营门头照片，递交法院。7、上诉人说2016年3月16日后未与湖北分公司订货，上诉人湖北分公司于2016年3月29日工商显示注销，上诉人未告知被上诉人联系电话。被上诉人多次打上诉人湖北分公司的电话总无人接听。8、上诉人对自己的违约行为不好好认识，不能影响公平公正作出裁判。
刘春连向向一审法院起诉请求：1、依法解除原、被告于2015年7月24日签订的《好乐居多维整装定制系列产品代理销售协议书》；2.判令被告向原告退还代理合作金248000元及利息100元（自起诉之日起计算至实际归还完毕之日，按人民银行同期贷款利息计算）；3.依法判令被告向原告支付违约金74400元；4.判令被告向原告返还二级代理机构的发展费用73500元；5.依法判令被告赔偿原告的租赁房屋装修费用114557.7元，房屋租金81000元，租房押金5400元，租房水电费512元；6.依法判令被告赔偿原告支付的货运费4716元；7.依法判令被告赔偿原告支付的宣传单费用2400元、展架（写真）费用8000元、支架250元，以上各项费用合计612335.7，8.本案全部诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实，2015年7月22日，原告与被告山东中亦九州新材料科技有限公司湖北分公司（以下简称湖北分公司）签订好乐居名额预留协议一份，原告根据协议约定向向湖北分公司交纳定金30000元。2015年7月24日，原告与被告湖北分公司签订《好乐居多维整装定制系列产品代理销售协议书》一份，协议书约定；湖北分公司为甲方、原告为乙方，甲方同意乙方在广西桂林市区县内代理销售甲方“好乐居”多维整装定制系列产品，并有权在上述区域内发展经销商；甲方应向乙方提供开店的授权文书、证牌、经营指导方案及有关的“好乐居”多维整装定制形象用品和经营用品等；乙方向湖北分公司取得上述区域代理权，须一次性向甲方缴纳代理合作金248000元，为了扶持乙方及时正常开展业务，甲方给乙方免费铺货会员价75000元产品，作为乙方布置展厅之样品及乙方启动当地市场营销使用，并向乙方赠送相应的开业用品等；乙方在取得甲方区域代理权后，后期累计进货量达到100000元，甲方返还10000元代理合作金给予乙方，返完为止，此约定为代理合作金返还的唯一方式。代理合作金返还完后，甲方按会员价给予乙方进货优惠。如合同终止或中途放弃不予返还；代理商在甲方已有分销商的特定区域内不得再发展分销商，乙方有权在其代理区域内发展分销商及销售网点，无需额外向甲方交纳任何费用，甲方可凭借自身的宣传优势帮助乙方在其代理区域内发展二级代理商，甲方每发展一家二级代理商则扣除合同成交额的25%作为手续费及服务费（不含供货），余款归乙方所有，所发展的二级代理商由乙方全权管理；甲方收到乙方货款后，予以发货、货物的运输费用由乙方承担包含首批货物，如乙方连续三个月没有进货记录且未向甲方书面说明，则视乙方自动放弃全部代理权益并解除协议，甲方有权在该区域另行发展合作商；任何一方违约，应承担违约责任，给守约方造成损失的，应赔偿守约方经济损失。违约方应向守约方赔偿代理合作金30%作为罚金给守约方，并且守约方有权解除协议，除此之外不再计算其他任何损失，也不得提出其他要求，守约方可立即解除合同并不退还违约方所交任何款项；本协议有效期为一年，自2015年7月24日起至2016年7月23日日止。协议同时约定：正常履行合同条款的前提下，乙方代理权长期有效，除非乙方自动放弃代理权。方可终止合同。合同签订当日，原告向湖北分公司支付代理合作金218000元，包括定金共计向湖北分公司支付代理合作金248000元，湖北分公司向原告提供了单位营业执照、组织机构代码证、税务登记证、绿色环保产品证明书、产品检测报告及部分好乐居产品宣传材料。原告于2015年9月12日租赁了经营场所，并于2015年10月份开始装修，至2017年2月19日，原告租赁的门头仍未装修完毕。湖北分公司于2015年10月9日至11月16日向原告交付铺货物品价值74265元，原告在2016年3月16日前向湖北分公司订货18627元，此后未再向湖北分公司订货。
另查明，2015年6月28日，湖北分公司与李孟勋签订好乐居多维整装定制系列产品代理销售协议书一份，协议约定李孟勋在广西桂林市临桂县以代理方式销售甲方“好乐居”多维整装定制系列产品，并有权在上述区域内发展经销商；李孟勋一次性向甲方缴纳代理合作金98000元，协议期限为2015年6月28日起至2016年6月27日日止，李孟勋于2015年11月11日登记成立了“桂林市楠峰好乐居装饰材料有限公司”，企业住所地：桂林区临桂镇鑫隆风景公园大地1栋2单元1303。湖北分公司未提交签订协议书前已告知原告与李孟勋签订好乐居多维整装定制系列产品代理销售协议书的证据。武汉市工商局东湖分局企业信息记载：山东中亦九州新材料科技有限公司湖北分公司于2016年3月29日被注销。湖北分公司为被告九州公司的分支机构。
原告主张被告未按合同约定将开业所需授权文书、证牌交付给原告，被告对此有异议，主张双方签订协议书时已将授权文书及证牌交付给了原告。被告对自己的主张除当庭陈述外未提交其他证据。原被告双方对证牌样式未作明确约定。
一审法院认为，原告与湖北分公司签订的好乐居整装定制系列产品代理销售协议书是双方的真实意思表示，内容合法有效，双方均应按合同约定履行合同义务，湖北分公司作为被告九州公司的分支机构，现已被工商部门注销登记，因此，被告九州公司应享有湖北分公司在合同中的权利并承担合同约定的义务。合同履行至2016年3月16日后，双方未再发生业务关系，现原告要求解除合同，被告亦认为合同已终止，双方均无进继续履行合同意向，因此，原告要求解除合同的诉讼请求，本院予以支持。关于合同违约责任，本院认为原被告均存在违约事实，均应承担主要违约责任，其理由：1.至2017年2月19日，原告所租赁的经营门头仍未装修完毕，原告于2016年3月16日后未再向被告订货，原告的以上行为均不符合合同约定；被告的授权文书、证牌是被告应给予原告的业务经营凭证，原告未提交因没有该凭证而影响正常经营的证据，原告对合同不能正常履行应承担一定的违约责任；2.被告未按合同约定向原告及时提供授权文书、证牌，违反了合同约定，该行为不利于原告及时推广应用好乐居产品;被告在与原告签订合同时未明确告知原告与李孟勋已签订了代理销售协议书的事实，给原告的正常营业产生一定的影响。鉴于原被告双方在合同履行中均有违约行为，双方应对自己的违约行为承担相应的法律责任。合同解除后，原告不再代理销售被告的货物，合同约定的返还代理合作金的约定不能继续履行，因被告对合同不能履行存在过错，因此，被告应将收取的原告的代理合作金酌情退还给原告，本院酌定退还的金额为220000元。原告要求被告支付收取代理合作金期间利息的诉讼请求，本院不予支持；因原告对合同不能履行亦存在过错，其要求被告支付违约金的诉讼请求，本院不予支持；被告发展二级代理商的时间早于原被告签订代理合作协议的时间，且合同解除后，原告将不再对其区域里的该代理商进行管理，因此原告要求被告返还原二级代理商发展费用73500元的诉讼请求，本院不予支持。原告租房及装修房屋所支出的租金、装修费及宣传费用、电费、运输费用等由原告自行负担；被告为原告开业、宣传等给付的价值74265元的铺货物品不在返还，该物品归原告所有。依照《中华人民共和国合同法》六十条、第九十四条、第九十七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、解除原、被告于2015年7月24日签订的《好乐居多维整装定制系列产品代理销售协议书》。二、被告山东中亦九州新材料科技有限公司返还原告刘春连代理合作金220000元，于本判决生效后五日内通过本院一次付清。三、驳回原告刘春连的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9923元，原告刘春连负担5923元，被告山东中亦九州新材料科技有限公司负担4000元。
二审中，上诉人申请证人张某1、张某2出庭作证，欲证实对经销商履行常规的程序，已经给被上诉人证牌。被上诉人不予认可。被上诉人提交书面请求第七条，主张我方律师与上诉人律师沟通事实。上诉人认为不符合证据形式，不予质证。本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，一审法院认定本案合同双方存在违约。上诉人未按合同约定向原告及时提供授权文书、证牌，在与原告签订合同时未明确告知原告与李孟勋已签订了代理销售协议书的事实，给被上诉人的正常营业产生一定的影响。上诉人主张已履行协议义务，不存在任何违约行为。对于证牌授权文书，上诉人没有书面证据证明交付，其申请的证人为上诉人原来员工且并非直接交付的人员，其证明的工作流程不能证实实际交付被上诉人证牌和授权文书。同时，未明确告知与李孟勋已签订了代理销售协议书，未按约定将二级代理商交被上诉人管理。原审法院认定上诉人存在违约行为，并无不当，本院予以支持。关于上诉人主张的退还代理合作金及铺货产品的问题。被上诉人在协议签订后积极投入资金租赁房屋进行装修，铺货产品用于样板间装修。综合本案实际情况，上诉人占有使用被上诉人缴纳的代理合作金24.8万元至今，具有占有使用该款项的收益，被上诉人投入资金租赁房屋，利用上诉人的铺货产品进行装修，双方均有损失，在未支持被上诉人利息主张的同时认定铺货物品不再返还，并酌定上诉人退还的金额为220000元，并无不当，本院不予支持。
综上所述，上诉人上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9923元，由上诉人山东中亦九州新材料科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李兴文
审判员 朱惠东
审判员 朱 峰
二〇一八年三月十三日
书记员 白金金