广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂10民终1835号
上诉人（原审被告）黄大德，男，1963年12月28日出生，壮族，农民，住广西田东县。
委托代理人林春梅，广西鹅城律师事务所律师。
委托代理人李志成，广西鹅城律师事务所实习律师。
原审原告黄忠富（曾用名黄国德），男，1979年1月16日出生，壮族，农民，住广西田东县。
原审原告覃的林，女，1983年1月23日出生，壮族，农民，住广西田东县。
上诉人黄大德与黄忠富、覃的林生命权纠纷上诉一案，田东县人民法院经审理作出（2016）桂1022民初1587号民事判决。原审原告黄忠富、覃的林与原审被告黄大德均不服，在法定时间内上诉至本院，本院依法组成合议庭，于2016年11月24日公开开庭审理了本案，上诉人黄大德及其委托代理人林春梅到庭参加诉讼；上诉人黄忠富、覃的林经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理，对其上诉按撤回上诉处理。本案现已审理终结。
原审被告黄大德上诉称，1、原判在没有进行司法鉴定情形下，就认定黄大德的治疗行为有过错，缺乏科学依据，证据不足，判决错误；2、原判没有追加与案件处理有利害关系的死者祖父母及田东县人民医院为被告，属遗漏当事人，程序错误。故上诉请求二审改判驳回原审原告诉讼请求或发回重审。
原审原告黄忠富、覃的林一审起诉称，2016年6月9日下午，被告黄大德为原告儿子黄恩锋诊病，在没有全面检查和量体温的情况下，收取30元诊费后直接给黄恩锋注射两针药剂，并告知原告家属××患回家就会退烧散热，不用再吃什么药和送医院。但是原告儿子回到家不到两个小时就全身冷汗，呼之不应。原告急忙叫村医黄忠建来处理，因黄恩锋病情危重，村医黄忠建建议送朔良卫生院抢救，后送往县人民医院，诊断为1、××危重型；2、神经源性肺水肿；3、呼吸循环衰竭。经抢救无效于2016年6月9日19时临床死亡。
原告认为，××死亡，但被告无执业医师证，没有取得行医资格，非法行医，在没有查清患儿是因什么原因发热的情况下，即给患儿注射治疗，存在一定的过错责任，延误了治疗，对黄恩锋的死亡负有主要责任；根据我国侵权责任法及最高人民法院审理人身损害赔偿的意见规定，我方认为赔偿数额及计算方法有相关的法律依据，原告覃的林由于身体原因已无法再生育，被告的过错对原告造成是精神损害是确定的，原告的诉请是有事实和法律依据的。原告方对患儿的死亡自身也存在一定的责任，已经相应减除了被告的相应赔偿责任，被告对原告的损失应依责按60%承担民事赔偿责任。即要求被告赔偿医疗费876元、误工费667.5元（27071元／年÷365天×3人×3天）、护理费74.18元（27071元／年÷365天×1人×1天）、住院伙食补助费100元（100元／天×1天）、丧葬费23424元（3904元／月×6个月）、死亡补偿金151300元（7565元／年×20年）、精神损害抚慰金10000元，合计186441.68元的60%，即111865元。
田东县人民法院一审认定，原告夫妻系本案患儿黄恩锋的父亲、母亲，外出打工，患儿黄恩锋系留守儿童，随爷爷黄克强、奶奶黄莲英在家生活，2016年6月7日，患儿诉感觉冷、并有腹部疼痛，患病后，爷爷黄克强用手触摸感觉像发热，自行用备在家中的退热肛栓药（药名不详）塞入其肛门，当晚感觉患者儿退热，疼痛消失；2016年6月8日，爷爷黄克强给患儿测量体温后，见患儿体温不热，考虑患儿可能是蛔虫感染，购买了2片驱虫康药片，当晚让患儿服食1片，没作其他处理；2016年6月9日早上再次测量患儿体温为38.7℃，患儿并诉有腹痛，当日，被告黄大德在田东县朔良镇义合村那晚屯村民黄大利家中给黄大利诊病治疗，患儿的奶奶黄莲英随后带患儿到黄大利家中让被告黄大德为××，被告黄大德没有确诊××症，诊断为发热，即为患儿分2次肌注射注安乃近注射液（用量不详），患者回家途中，病症加重，下午16时，××症更为严重，让亲戚打“120”要求接诊，县人民医院建议先送患儿到田东县朔良卫生院就诊，约18时，患儿被送到田东县朔良卫生院救治，约18时50分，患儿被接到田东县人民医院急诊科进行抢救，18时55分，出现心跳呼吸停止，经心肺复苏等抢救治疗，患儿于19时45分抢救无效死亡，死亡原因确认为××，呼吸循环衰竭导致死亡。另查明，被告黄大德对患儿黄恩锋进行诊治时没有取得《医疗机构执业许可证》，其行为违反了《医疗机构管理条例》第二十四条的规定，田东县卫生和计划生育局于2016年6月14日作出编号2016061401的《卫生监督意见书》，责令被告黄大德立即停止开展诊疗活动。
该院认为，原告的儿子黄恩锋系留守儿童，随爷爷黄克强、奶奶黄莲英在家生活，原告疏于监护，将自己对患儿的监护责任交由父亲、母亲行使，患儿患病后，原告的父亲、母亲没有及时送患儿到医院治疗，患儿因××、呼吸循环衰竭，经抢救无效死亡，对患儿行使监护权的原告的父亲、母亲没有尽到监护责任，对患儿的死亡，有过错行为，应对患儿的死亡承担过错责任，该责任依法应由原告承担。被告没取得《医疗机构执业许可证》，没有查清××情，即给患儿注射治疗，其行为虽不与患儿的死亡存在直接因果关系，但其没有引导监护人及时送患儿到县人民医院接受治疗，有一定的过失，应承担过失责任。被告要求追加原告的父亲、母亲为本案被告，原告的父亲黄克强、母亲黄莲英受原告的委托承担对患儿的监护责任，因没有尽到监护责任应对患儿死亡承担的责任由原告承担，追加原告的父亲、母亲为本案被告没有必要，对被告要求追加原告的父亲、母亲为本案被告的申请，不予支持；被告以应查明田东县人民医院对患儿进行抢救、治疗是否及时、恰当，有无存在疏忽导致患儿死亡等理由，要求追加田东县人民医院为本案被告，被告没有提供证据证明田东县人民医院对患儿的抢救、治疗存在过错或是过失，没有证据证明田东县人民医院的抢救、治疗行为与患儿的死亡存在因果关系，对被告要求追加田东县人民医院为本案被告的申请，不予支持。原告没有尽到对患儿的监护责任，对患儿的死亡存在过错，应由原告自行承担本案经济损失的80%，被告没取得《医疗机构执业许可证》，没有查清××情，即给患儿注射治疗，其行为有过失，应由被告承担本案经济损失的20%。本案中，原告诉请赔偿医疗费876元、误工费667.5元（27071元／年÷365天／年×3人×3天）、护理费74.18元（27071元／年÷365天／年×1人×1天）、住院伙食补助费100元（100元／天×1天）、丧葬费23424元（3904元／月×6个月）、死亡补偿金151300元（7565元／年×20年），合计176441.68元，符合相关法律规定，予以确认，由原告自行负担141153.34元，由被告负担35288.34元。原告要求赔偿精神损害抚慰金10000元，原告自己对损害存在过错，且责任相对较大，要求被告赔偿精神损害抚慰金没有事实和法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第七条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、被告黄大德赔偿原告黄忠富、覃的林经济损失176441.68元的20%，即35288.34元；二、驳回原告黄忠富、覃的林的其他诉讼请求。案件一审受理费2537元，减半收取1269元，由原告黄忠富、覃的林负担869元，被告黄大德负担400元。
二审期间各方均无新证据向法庭提交。
经本院审理认定的事实及证据与一审一致。
本院认为，首先，本案一审程序是否存在遗漏当事人问题，上诉人黄大德一审要求追加田东县人民医院和原告的父母为被告，但该两者均非本案必须参加诉讼的当事人，其不参加诉讼，并不影响本案的处理，故一审法院裁定驳回上诉人黄大德的追加申请是正确的。其次，关于上诉人黄大德在本案中是否有过错的问题。本案患者黄恩锋系因其自身患××等死亡，上诉人黄大德的治疗行为是否与该死亡后果有直接因果关系？如有，过错程度为多少？这些问题都需要有相关专业机构的鉴定意见来确定，本案原审原告黄忠富、覃的林未能向法庭提交这些证据，无法证实黄大德的治疗行为与患者死亡有直接或间接的因果关系，故其要求黄大德承担赔偿责任的请求理由不能成立。对上诉人黄大德非法行医行为的处理属另一法律关系，其非法行医行为本身并不必然引起赔偿后果。在不能证实其行为导致患者死亡的因果关系前提下，要求其承担赔偿责任没有法律依据。从本案现有证据看，××引起，不能确认上诉人黄大德非法行医的行为与该后果存在因果关系。因此，原审原告黄忠富、覃的林的诉请理由不充分，不应得到支持；原判决认定事实基本清楚，但关于上诉人黄大德有过错的认定不当；适用法律不当，判决其承担赔偿责任错误，本院予以纠正。综上所述，上诉人黄大德的上诉理由成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百四十三条、第一百七十四条；《中华人民共和国侵权责任法》第六条之规定，判决如下：
一、撤销田东县人民法院（2016）桂1022民初1587号民事判决；
二、驳回原审原告黄忠富、覃的林的诉讼请求。
一审案件受理费1269元、二审案件诉讼费1316元（原审原告黄忠富、覃的林预交上诉费用1269元，按自动撤回上诉处理减半收取634元），共计2585元，由原审原告黄忠富、覃的林负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 宁
审判员 罗翠航
审判员 覃文艺
appoint
二〇一六年十二月五日
书记员 张华丽