辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽12民终1207号
上诉人（原审被告）：陈愉，男，1982年4月29日生，汉族，无职业，住开原市。
委托诉讼代理人：于家艳（陈愉母亲），女，1957年5月6日生，汉族，住开原市。
委托诉讼代理人：杨柳松，辽宁国制律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：福建省杭辉建设工程有限公司，住所地福建省上杭县临城紫金路（移动公司北边对面五楼）。
法定代表人：温文辉，该公司经理。
委托诉讼代理人：王有杰，辽宁廉明律师事务所律师。
上诉人陈愉因与上诉人福建省杭辉建设工程有限公司（以下简称杭辉公司）劳动争议纠纷一案，不服开原市人民法院（2016）辽1282民初417号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈愉及其委托诉讼代理人于家艳、杨柳松、上诉人杭辉公司的委托诉讼代理人王有杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈愉上诉请求：请求撤销一审判决第二项，依法改判杭辉公司再给付各项损失257185.5元，诉讼费由杭辉公司承担。事实和理由：1.一次性伤残补助金和一次性伤残就业补助金不应适用社会月平均工资标准，而应适用本人工资标准。陈愉工资为每月6900元，上述两项合计应为27个月×6900元，共计186300元。2.护理人员的误工费不能按照最低工资标准每月900元计算，护理人是陈愉的父亲陈文海，当时是杭辉公司决定由陈文海护理，陈文海的月工资也是每月6900元，故护理费一项杭辉公司应支付53280元。3.工伤保险和意外伤害保险应当兼得。
杭辉公司辩称，1.陈愉在诉讼15日期间没有起诉，证明对仲裁结果是认可的，一审判决除了减去杭辉公司已支付的90267元以外，其余与仲裁裁决完全一致，故此其上诉请求没有事实法律依据，对已认可的裁决上诉人杭辉公司没有举证义务；2.陈愉从事的季节性木工工种，其工资按铁岭市平均职工工资计算符合法律规定。
杭辉公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.陈愉所受伤不是工伤。2.杭辉公司没有收到陈愉八级工伤伤残鉴定书。3.一次性伤残补助金应当按照陈愉因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月缴费平均工资计算。4.停工留薪期12个月过长。
陈愉辩称，工伤认定是生效的。
杭辉公司向一审法院起诉请求：对开原市劳动人事仲裁委员会开劳仲案字（2016）11号仲裁裁决书不服，杭辉公司没有收到八级工伤伤残鉴定书，停工留薪期12个月过长，杭辉公司已付陈愉10万元应予扣除，一次性伤残补助金过高，要求依法判决。
一审法院认定事实：陈愉于2013年5月份到杭辉公司承建的开原市金辉新天地工地做木工活，日工资230元，同年7月9日下午5时陈愉干活时受伤，伤后到骨科医院住院治疗234天，于2015年3月9日经铁岭市人力资源和社会保障局认定为工伤，于2015年10月24日经铁岭市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。诉讼中，陈愉对其应享受的工伤保险待遇提出要求一次性领取，解除劳动关系。另查明陈愉应享受的工伤八级保险待遇如下：医疗费2.95105万元、住院期间护理费9683元（900元/21.75天×234天）、伙食补助费4914元（900元×70%/30天X234天）、停工留薪期工资3.9768万元（12个月×3314元）、一次性伤残补助金3.6454万元（3314元×11个月）、一次性医疗补助金3.6454万元（3314元×11个月）、一次性伤残就业补助金5.3024万元（3314元×16个月）、合计20.98075万元。扣除已给付的9.0267万元，杭辉公司应给付陈愉11.95405万元。
一审法院认为，陈愉在工作中受伤，依法认定为工伤并鉴定为八级伤残，应依法享受八级伤残工伤待遇。陈愉主张日工资230元，由于陈愉工作性质为季节性，故应以2014年铁岭市统筹地区职工平均工资3314元作为陈愉的月平均工资。对杭辉公司、陈愉其它请求均因无事实及法律依据，故不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条之规定，判决：一、原告福建省杭辉建设工程有限公司与被告陈愉劳动关系解除；二、原告福建省杭辉建设工程有限公司支付被告陈愉八级伤残工伤待遇11.95405万元。上述给付义务于本判决生效后二日内履行。诉讼费10元、由原告负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：杭辉公司为陈愉在中国人民健康保险股份有限公司投保建设工程团体意外伤害保险，保额180000元；附加建筑工程意外医疗团体医疗保险，保额20000元。中国人民健康保险股份有限公司于2014年10月20日给付陈愉保险待遇49767.77元，其中医疗费20000元，意外伤害保险金29767.77元。
本院经审理查明，陈愉于2013年5月份到杭辉公司承建的开原市金辉新天地工地做木工活，日工资230元，同年7月9日下午5时陈愉干活时受伤，伤后到骨科医院住院治疗234天，于2015年3月9日经铁岭市人力资源和社会保障局认定为工伤，于2015年10月24日经铁岭市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。诉讼中，陈愉对其应享受的工伤保险待遇提出要求一次性领取，解除劳动关系。
另查明，陈愉应享受的工伤八级保险待遇如下：医疗费29510.5元、住院期间护理费21167.64元、伙食补助费4914元、停工留薪期工资39768元、一次性伤残补助金36454元、一次性医疗补助金36454元、一次性伤残就业补助金53024元、合计221292.14元。陈愉受伤后，杭辉公司共给付陈愉40499.23元。中国人民健康保险股份有限公司于2014年10月20日给付陈愉保险待遇49767.77元，其中医疗费20000元，意外伤害保险金29767.77元。
本院认为，关于陈愉的工资，陈愉提交的工资表没有杭辉公司盖章，无法核实真实性，且陈愉的工作为季节性工作，一审法院确定工资3314元/月并无不当。关于建设工程团体意外伤害保险金29767.77元及附加建筑工程意外医疗团体医疗保险金20000元是否与工伤赔偿兼得问题。意外伤害保险是以被保险人的身体利益为保险标的，以被保险人遭受意外伤害为保险事故。当被保险事故发生时，由保险人按合同给付保险金的人身保险。而工伤保险属于法定的社会保险，具有强制性。故陈愉在获得意外伤害险赔偿后，仍可以主张工伤保险赔偿。但医疗费属于实际损失，不可兼得。关于护理费，陈愉未举证证明其护理人员的收入情况，本院参照《辽宁省2013年道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中居民服务、修理和其他服务业标准计算，即90.46元/天×234天=21167.64元。
关于杭辉主张陈愉所受伤不是工伤及杭辉公司没有收到陈愉八级工伤伤残鉴定书一节，铁岭市劳动能力鉴定委员会已经认定陈愉为八级伤残，如杭辉公司对此有异议，可以另行主张权利。关于停工留薪期，陈愉受伤到评定伤残等级的时间超过12个月，一审判决按12个月计算停工留薪期工资符合法律规定。杭辉公司主张一次性伤残补助金应当按照陈愉因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月缴费平均工资计算无事实及法律依据，本院不予支持。
陈愉应享受的待遇合计221292.14元，扣除杭辉公司已给付的40499.23元及中国人民健康保险股份有限公司赔付的医疗费20000元，杭辉公司应给付陈愉160792.91元。
综上所述，陈愉的上诉请求部分成立；杭辉公司的上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持开原市人民法院（2016）辽1282民初417号民事判决第一项（福建省杭辉建设工程有限公司与陈愉劳动关系解除）；
二、变更开原市人民法院（2016）辽1282民初417号民事判决第二项为上诉人福建省杭辉建设工程有限公司给付上诉人陈愉八级伤残工伤待遇160792.91元；
三、驳回上诉人陈愉的其他诉讼请求；
四、驳回上诉人福建省杭辉建设工程有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由上诉人福建省杭辉建设工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 应 琦
代理审判员 滕洪跃
代理审判员 刘 爽
二〇一六年十月十二日
书 记 员 孙铁虎