广东省揭阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤52民终313号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司。住所地：普宁市流沙西广达东区市人行**幢东起1-6间***层。
负责人：余森纯，经理。
委托诉讼代理人：刘少彬、石翀，广东晨辉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张漫钦，男，汉族，1990年2月20日出生，身份证登记住址：广东省揭西县。
被上诉人（原审原告）：蔡某1，女，汉族，2009年11月3日出生，户口：广东省揭西县金和镇杜塘村委杜塘村公路脚**号之一。
法定代理人：蔡某2，男，汉族，1984年6月19日出生，身份证登记住址：广东省揭西县）。
法定代理人：张某，女，汉族，1988年7月14日出生，身份证登记住址：广东省揭西县）。
上述二被上诉人共同委托诉讼代理人：陈粉娜、黄琼璇，广东谨信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：吴泽南，男，汉族，1990年2月28日出生，身份证登记住址：广东省普宁市。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司（下称保险公司）因与被上诉人张漫钦、蔡某1、吴泽南机动车交通事故责任纠纷一案，不服揭西县人民法院（2016）粤5222民初566号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月25日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有提出新的事实、证据不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：1.二审法院对张漫钦的误工期限重新进行司法鉴定；2.二审法院按31195元/年为标准重新计算张漫钦的误工费损失；3.二审法院按13360.4元/年为标准重新计算张漫钦的残疾赔偿金；4.裁定张漫钦、蔡某1承担本案一审、二审的全部诉讼费用。上诉理由：张漫钦，男，1990年2月20日生，住址：广东省揭西县金和镇和西村委新寨仔村8号之一，身份证：。出院诊断：1.右股骨骨折2.左锁骨远端骨折3.脑震荡，头皮血肿4.多处软组织挫伤。依据广东省司法鉴定协会粤鉴协〔2014〕13号文件附件《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》9.2.1“锁骨骨折：非手术治疗：误工60～90日，营养30～60日，护理30～60日。手术治疗：误工90～120日，营养30～60日，护理30～60日”和9.2.12“股骨颈骨折：非手术治疗：误工90～180日，营养90～150日，护理120～180日。手术治疗：误工90～240日，营养90～180日，护理90～150日”，张曼钦的误工期限最高不过240日，而且从事故时间计算到定残前一天也仅有261日。现一审判决认定为300日明显错误。所以，保险公司不认可张漫钦高达300天的误工时长，为公平合理确定张漫钦合理误工期限，特此请求二审法院直接另行指定权威鉴定机构对张漫钦的误工期限重新进行司法鉴定。另外，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”，张漫钦主张其为个体户经营者，其就应当依法承担向法庭提供相应的事故前后营业收入变化材料以及相应的纳税证明，以证实自身确实因交通事故导致了相应收入损失。现一审判决在没有查明相应证据材料和损失实情的情况下直接判决按人民币（下同）70631元/年为标准计算明显错误。如其商铺在事故发生后由其家人或雇工正常经营，那么根本就无误工损失的产生，为公平合理弥补张漫钦的误工损失，保险公司请求二审法院直接按31195元/年为标准重新计算。对于张漫钦的残疾赔偿金问题，现张漫钦提供的证据材料只能证明其在深圳曾经租赁经营商铺的基本事实，无法证实其事故前一年在深圳实际居住工作情况，该实际居住工作情况应当由相应的居住证、暂住证、每月的营业纳税材料证实。而且张漫钦现在提供的所谓居住证明，本身就因没有相应经办人员和单位负责人签章而不符合法律规定，同时对于所谓的“长坑区三巷17号909”是否真实存在、具体所有权人是谁、张漫钦是如何取得相应的居住权利等重要问题，一审判决中均隐秘不提，保险公司实在无法认可一审判决所谓的“证据具备真实性、关联性”。因此，保险公司请求二审法院直接依据张漫钦的农村户籍性质按13360.4元/年为标准重新计算张漫钦的残疾赔偿金。
张漫钦蔡某1妍庭审时口头答辩称：保险公司的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
吴泽南庭审时口头答辩称：本案张漫钦蔡某1妍的损失应由保险公司赔偿，其不承担责任。其已经垫付的医疗费18000元、修车费用9183元应直接判令保险公司支付给吴泽南，以减少当事人的诉累。
张漫钦蔡某1妍向一审法院起诉请求：1.判令保险公司在交强险及第三者责任限额内赔偿张漫钦经济损失178774.67元；2.判令保险公司在交强险及第三者责任限额内赔蔡某1妍经济损失5735.52元；3.吴泽南对上述保险公司在保险限额内赔偿张漫钦蔡某1妍不足部分承担连带清偿责任；4.本案一切诉讼费用由保险公司、吴泽南承担。
一审法院认定事实：2015年11月22日14时30分左右，吴泽南驾粤Ｖ×××××6号小型轿车线××县××镇潭××村村路段左转弯掉头时，与张漫钦驾粤Ｎ×××××0号（逾期未年审，达到报废标准）普通二轮摩托车（蔡某1妍）发生碰撞，造成张漫钦蔡某1妍受伤及双方车辆损坏的道路交通事故。2015年12月4日揭西县公安局交通警察大队作出揭西公交认字[2015]第B00233号《道路交通事故认定书》认定：吴泽南应承担本事故的主要责任；张漫钦应承担本事故的次要责任，乘车蔡某1妍不承担本事故责任。事故发生后，张漫钦即被送到揭西县金和中心卫生院门诊检查、后又于当日转至普宁市人民医院住院治疗，张漫钦经诊断为：1、右股骨骨折；2、左锁骨远端骨折；3、脑震荡，头皮血肿；4、多处软组织挫伤。张漫钦于2015年12月15日出院，共住院治疗23天，用去医疗费共计38346.93元。上述医疗费由保险公司垫付了10000元、吴泽南垫付了18000元蔡某1妍于事故发生当日即被送到揭西县金和中心卫生院检查治疗，经诊断为：1、右口角裂伤；2、全身多处软组织挫擦伤；3、I级脑损伤蔡某1妍于2015年11月29日出院，共住院治疗7天，用去医疗费共计2504.90元。张漫钦于2016年3月1日委托汕头大学司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，汕头大学司法鉴定中心于2016年8月9日作出汕大司鉴中心[2016]临鉴字第5355号《法医临床学鉴定意见书》为：1、张漫钦2015年11月22日因交通事故致伤，评定为十级伤残。2、张漫钦的后续医疗费约需10000元。3、张漫钦的误工期为300天。护理期为135天（含后续行右股骨内固定物取出手术住院15天），其中伤后首次住院围手术期15天配护理人员2人，余120天配护理人员1人。营养期为90天，营养费约需1800元。张漫钦支付鉴定费2600元。
另查明，张漫钦蔡某1妍属农业户口。张漫钦属深圳市个体工商户，自2014年9月16日起深圳市××区××北街道××路××广场××楼××楼Ｈ4Ｂ0199经营“深圳市福田区盛通佳达电脑商行”，成立日期：二〇一四年六月十日；注册号：440304812730386。张漫钦自2014年2月19日至2015年12月17日在深圳市龙岗区坂田街道杨美社区长坑区三巷17号909居住。
又查明粤Ｖ×××××6号车的实际支配人、所有人系吴泽南，该车于2015年7月6日向保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）及商业第三者责任保险（以下简称“商业三者险”），交强险、商业三者险的保险期间自2015年7月7日0时起至2016年7月6日24时止。交强险各项赔偿限额为：死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元；商业三者险各项赔偿限额为：商业第三者责任保险赔偿限额为500000元，附加不计免赔险。本次交通事故发生在上述二份保险期间内。
一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。过错方应按照事故责任的大小承担相应的民事责任。经广东省揭西县公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》认定，吴泽南驾驶机动车辆左转变掉头时，未让直行的车辆先行而肇事，违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十九条之规定，其违法行为是造成本事故的主要过错；张漫钦无戴安全头盔无证驾粤Ｎ×××××0号（逾期未年审，达到报废标准）普通二轮摩托车上路行驶而肇事，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十四条、第十九条、第五十一条之规定，其违法行为是造成本事故的次要过错。根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六之规定，吴泽南应承担本事故的主要责任；张漫钦应承担本事故的次要责任，乘车蔡某1妍不承担本事故责任。因双方均未提出异议，对该责任认定书予以确认。根据交警部门的认定，法院确定吴泽南承担本次事故的主要责任即70%的民事责任、张漫钦承担本次事故的次要责任即30%的民事责任。张漫钦蔡某1妍作为本起交通事故的受害人，有权请求赔偿义务人赔偿其因此受到的损失。吴泽南是VSQ296号车的所有人、实际支配人，依法应当承担赔偿责任；保险公司作粤Ｖ×××××6号车交强险的保险人，应按规定在交强险赔偿责任限额内对张漫钦蔡某1妍因本次交通事故造成的损害予以赔偿；对于超出交强险限额部分，由吴泽南按照事故责任的大小予以赔偿。
张漫钦蔡某1妍的损害赔偿数额应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》的规定来确定赔偿。
（一）关于张漫钦的损害赔偿计算：
1、医疗费，张漫钦分别在揭西县金和中心卫生院、普宁市人民医院等门诊治疗及住院治疗的医疗费，正式票据为38346.93元，予以确认。
2、住院伙食补助费为100元／天×38天×1人＝3800
元。包括在普宁市人民医院治院23天，汕头大学司法鉴定意见：后续行右股骨内固定物取出手术住院15天。
3、营养费、后续治疗费，因张漫钦受伤致残后，身体确需增加营养及相关的后续治疗等费用支出，根据汕头大学司法鉴定中心的鉴定意见为后续治疗费10000元、营养费1800元，故对张漫钦的此二项诉求，理由充足，予以支持。
4、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。汕头大学司法鉴定中心的鉴定意见：张漫钦的误工期为300天。因张漫钦已提供登记为由其本人经营的“深圳市福田区盛通佳达电脑商行”的个体工商户营业执照、税务登记证、商铺租赁合同及商铺管理费租金等收款收据、深圳市龙岗区坂田街道杨美社区居住等佐证材料，加以证明其本人长期在深圳生活及做生意，故其诉请误工费按国有同行业中的零售业标准计算，证据充分，予以采信。张漫钦的误工费计算为1人×70631元/年÷365天×300天＝58052.88元。
5、护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。汕头大学司法鉴定中心的鉴定结论：护理期评定为135天（含后续行右股骨内固定物取出手术住院15天），其中伤后首次住院围手术期15天配护理人员2人、余下120天配护理人员1人。护理费分住院期间（实际住院23天、司法鉴定后续手术需住院15天，共计38天）与出院后康复期（135天-38天）97天计算。因张漫钦没有提供陪护人员的工资收入数额，故住院期间护理费的标准可参照其他服务业按一人计算为[75017元／年÷365天／年×2人×15天]+[75017元／年÷365天／年×1人×23天]＝10892.88元；因张漫钦系农村居民，一般认定为家属或近亲属护理，出院后护理费的标准可参照农、林、牧、渔业按一人计算为31195元÷365天／年×1人×97天＝8290.18元。综上，护理费共计19183.06元。张漫钦诉求超出部分，不予支持。
6、交通费，虽张漫钦无提供正式交通费票据，但考虑到张漫钦因本次交通事故受伤后，确需前往本地医院进行住院及门诊治疗，酌定交通费为500元，超出部分，不予支持。
7、鉴定费，张漫钦在汕头大学司法鉴定中心进行伤残鉴定支付了鉴定费2700元，因本次交通事故造成原告伤残，该鉴定费是进行司法鉴定所必须发生的费用，属赔偿范围，因此该2700元鉴定费应由保险公司承担。
8、残疾赔偿金，张漫钦主张自己在深圳经营“深圳市福田区盛通佳达电脑商行”，同时提供个体工商户营业执照、税务登记证以及相关商铺租赁合同、深圳市龙岗区坂田街道杨美社区个人居住等证明材料。上述证照中登记有经营者、工商户名称、经营场所等详细资料，证据具备真实性、关联性，能够证明张漫钦经常居住地和主要收入来源均为深圳，故其诉请按全省城镇居民人均支配收入标准计算残疾赔偿金，理由充分，予以支持。残疾赔偿金的赔偿标准应适用上一年度全省城镇（深圳）居民人均可支配收入标准计算，张漫钦为十级伤残，按法律规定赔偿系数为10%，故残疾赔偿金数额为44633.30元/年×20年×10%＝89266.60元。
9、精神损害抚慰金，因本次事故造成了张漫钦伤残，给张漫钦今后的生活带来一定的影响及造成了一定的精神损害，应适当给予抚慰，精神损害抚慰金根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》和张漫钦为十级伤残的具体情况，可由保险公司适当赔偿5000元。综上，张漫钦的各项损害赔偿金额共计228649.47元。
（二）关蔡某1妍的损害赔偿计算：
1、医疗费蔡某1妍在揭西县金和中心卫生院治疗及门诊检查费，其正式票据2504.90元，予以确认。2、住院伙食补助费为100元／天×7天×1人＝700元。3、护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。蔡某1妍没有提供陪护人员的工资收入数额，因此，护理费的标准可参照其他服务业按一人计算为75017元／年÷365天／年×1人×7天＝1438.68元。诉求超出部分，不予支持。4、营养费，因无加强营养的出院医嘱证明，故不予支持。5、交通费，蔡某1妍无提供正式交通费票据，但考虑到其因本次交通事故受伤后，确需前往本地医院进行住院治疗，酌定交通费为200元，超出部分，不予支持。综上蔡某1妍的各项损害赔偿金额共计4843.58元。
综上所述，以上张漫钦蔡某1妍的各项赔偿数额合计233493.05元。其中医疗费中10000元应先在交强险医疗费用赔偿限额10000元范围内由保险公司负责赔偿；住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、伤残鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计223493.05元未超过死亡伤残赔偿金110000元的责任限额范围，也应由保险公司先在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内负责赔偿。超出上述交强险赔偿范围的赔偿数额为113493.05元，则应由张漫钦与吴泽南按各自承担的责任大小负责赔偿。综上所述，保险公司应在交强险责任限额（医疗费用赔偿限额和死亡伤残赔偿限额）内付给张漫钦蔡某1妍共计120000元（张漫钦117495.10元蔡某1妍2504.90元），超出上述交强险赔偿范围的113493.05元，则依法由吴泽南承担70%的主要赔偿责任即79445.13元，由张漫钦自行承担30%的次要赔偿责任即34047.92元。吴泽南承担的79445.13元依法由保险公司在商业三者险的赔偿限额范围内赔偿，在扣减吴泽南、保险公司已垫付的张漫钦的医疗费28000元后，保险公司仍需在商业第三者保险的赔偿限额50万元内赔偿张漫钦蔡某1妍51445.13元[（张漫钦：228649.47元-117495.10元）X70%-28000元=49808.05元蔡某1妍：(4843.58元-2504.90元)X70%＝1637.08元]。吴泽南在其责任限额内先行垫付的赔偿款，可依责任保险合同向保险公司另行主张权利，本案不予一并处理。另吴泽南辨称事故造粤Ｖ×××××6号车辆损坏且已垫付维修费用9183元，请求法院直接判令保险公司支付其维修费，以及要求张漫钦按责任承担车辆维修费用4154.90元之主张。因吴泽南及保险公司在本案中同处于被告主体地位且保险公司亦不同意一并处理，故对于吴泽南的上述赔偿请求，本案不宜一并作出处理，其可另行主张权利。保险公司主张张漫钦提供的司法鉴定意见中的误工期限存异，欲提出重新鉴定申请，经审查，一审法院认为张漫钦为本次交通事故而进行的司法鉴定，程序并无违反相关法律规定，鉴定机构亦具备相关鉴定资质，且保险公司对张漫钦此鉴定中的伤残等级、护理依赖程度等均无异议，仅对误工期限存异，但其并无举证证明误工期限的鉴定存在瑕疵或不妥，故保险公司的上述鉴定申请，理由不足，不予采纳。吴泽南作粤Ｖ×××××6号车的所有人及实际支配人，驾驶机动车辆违法而肇事，应对保险公司的商业三者险赔偿责任承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿张漫钦117495.10元蔡某1妍2504.90元。二、中国平安财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司应于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿张漫钦49808.05元蔡某1妍1637.08元。三、吴泽南对上述判决第二项承担连带赔偿责任。四、驳回张漫钦蔡某1妍的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3990.19元，由张漫钦负担275.71元蔡某1妍负担6.83元，中国平安财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司负担3707.65元。
二审期间，双方当事人均没有提供新证据。
一审判决查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。二审围绕上诉争议的问题进行审理。
关于保险公司上诉主张对张漫钦的误工期限重新进行司法鉴定的问题。汕头大学司法鉴定中心是一家具备鉴定资格的鉴定机构，鉴定程序合法，保险公司虽对鉴定结论中的误工期限有异议，但未能提供证据证明误工期限存在重新鉴定的情形。因此，保险公司上诉主张对张漫钦的误工期限重新进行司法鉴定，理由不成立，本院予以驳回。
关于保险公司上诉主张按31195元/年为标准重新计算张漫钦误工费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人无固定收入的，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，因张漫钦已提供登记为由其本人经营的“深圳市福田区盛通佳达电脑商行”的个体工商户营业执照、税务登记证、商铺租赁合同及深圳市华强电子世界管理有限公司收款收据等证据材料，一审据此认定张漫钦在本案交通事故发生前已经在深圳生活及做生意，误工费按国有同行业中的零售业标准计算并无不当，本院予以支持。保险公司上诉主张按31195元/年为标准重新计算张漫钦误工费，理由不成立，本院予以驳回。
关于保险公司上诉主张按13360.4元/年为标准重新计算张漫钦残疾赔偿金的问题。本案张漫钦虽为农村户口，但张漫钦主张其在深圳经营“深圳市福田区盛通佳达电脑商行”，同时提供了个体工商户营业执照、税务登记证以及相关商铺租赁合同、深圳市华强电子世界管理有限公司收款收据等证明材料。上述证据能够相互印证，能够证明张漫钦经常居住地和主要收入来源均为深圳，一审判决据此对张漫钦的残疾赔偿金赔偿标准适用上一年度全省城镇（深圳）居民人均可支配收入标准计算，并无不当，本院予以维持。保险公司上诉主张按13360.4元/年为标准重新计算张漫钦的残疾赔偿金，理由不成立，本院予以驳回。
综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3246.38元，由中国平安财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈树城
审 判 员 卢树君
代理审判员 林树坤
二〇一七年八月一日
异
代书 记员 李翠梅
附二审判决适用法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。