山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁11民终573号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司日照中心支公司，住所地日照市东港区秦皇岛路与银川路交汇处，统一社会信用代码91371100X13591700M。
主要负责人：孔杰，总经理。
委托诉讼代理人：单洪兴，山东律苑律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：尹芬玲，女，1959年9月21日出生，汉族，居民，住日照市东港区。
委托诉讼代理人：陈雪，日照东港日照街道法律服务所法律服务工作者。
原审被告：许贤亮，男，1982年4月15日出生，汉族，居民，住。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司日照中心支公司因（以下简称平安财险日照公司）与被上诉人尹芬玲，原审被告许贤亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服日照市东港区人民法院（2017）鲁1102民初2035号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月19日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
平安财险日照公司上诉请求：撤销原判，改判平安财险日照公司不赔偿尹芬玲误工费27185元；改判平安财险日照公司按照护工标准80元/天计算赔偿尹芬玲护理费11680元（80元/天×146天）；上诉费由尹芬玲承担。事实与理由：一、尹芬玲已经超过55周岁退休年龄，不应支持误工费，其未提交工商部门办理的营业执照，在一审中提交的日照市金阳农贸中心出具的经营证明、日照市金阳果品批发市场出具的经营证明以及摊位费交费收据系虚假的，尹芬玲提供的证据不足以证明事故发生时从事水果批发，不应支持尹芬玲的误工费。二、尹芬玲一审提交的护理人秦四艳的劳动合同工资证明系虚假的。尹芬玲住院期间根本不是秦四艳护理，且尹芬玲也未提供护理人员的工资表、工资发放的银行记录、社会保险缴纳证明等材料，其主张的护理人员超过3500元/月，但也未能提供个人所得税完税凭证，尹芬玲提供的证据不足以证实护理人员劳动关系及工资收入的真实性，对于尹芬玲的护理费，应该按照护工标准予以计算。
尹芬玲答辩称，一审认定事实清楚，适用法律准确，判决合法合理，请求维持原判。一、尹芬玲虽然已经超过55周岁，但其身体××劳动能力健全，依靠在日照市金阳果品批发市场租赁摊位经营水果生意，是其家庭主要的经济来源。日照市金阳农贸中心与工商管理部门协调，为切实减轻经营业户的负担统一实行了税收减免政策，经营摊主也无需以个人名义进行工商注册，这是客观存在的事实。尹芬玲一审提交的日照市金阳农贸中心出具的经营证明、日照市金阳果品批发市场出具的经营证明以及摊位费缴费收据等证据足以证实其从事水果经营的事实。一审对以上证据予以确认并支持了尹芬玲误工费的主张正确。二、尹芬玲因交通事故住院后，一直由秦四艳护理，一审中尹芬玲提交的护理人员的劳动合同、工资证明真实合法，且计算的标准也未超出日照市能够自理的护工工资标准，合情合理合法。平安财险日照公司不能服判息诉，上诉理由不成立，这种做法实质是一种故意不履行人民法院的判决、消极抗法的行为。
许贤亮未陈述意见。
尹芬玲向一审法院起诉请求：1、判令许贤亮、平安财险日照公司赔偿尹芬玲各项损失共计141129.96元；2诉讼费用由许贤亮、平安财险日照公司负担。
一审法院认定事实：2015年9月11日4时许，在日照市山东路金阳市场路段，许贤亮驾驶鲁Ｌ×××××号牌轿车与尹芬玲驾驶的三轮车相撞，致尹芬玲受伤。该事故经日照市公安局交通警察支队东港大队认定，许贤亮负事故的全部责任，尹芬玲无责。
许贤亮驾驶的鲁Ｌ×××××号牌轿车的实际所有人是其本人，该车在平安财险日照公司投保交强险一份及50万元的商业第三者责任险，且投保了不计免赔险。本次事故发生在保险期限内。事故发生后，平安财险日照公司向尹芬玲支付了交强险医疗费用限额10000元，尹芬玲从许贤亮交在交警部门的12000元中支取了12000元。
尹芬玲受伤后住院治疗，主要诊断为右胫骨下端撕脱骨折，右肘部、右足背部清创缝合术后，多处软组织损伤（右肘部、右足背部、右踝部）、脑外伤反应等，还行右胫骨下端撕脱骨折踝关节镜下探查清理手术，清理因骨折导致的游离的薄骨片等。尹芬玲的住院病历中的出院情况记载：患者（尹芬玲）自诉目前右踝关节下地行走时仍疼痛明显，不负重时无明显疼痛。查体：右踝部、足背肿胀明显减轻，踝关节前外侧及跖趾关节处压痛明显减轻，右踝及足趾活动尚可，末梢血运活动可，右下肢肌肉萎缩明显，肌力尚可。××患者要求自动出院。出院医嘱为：继续活血化瘀止痛等药物治疗；逐渐加强右踝关节功能锻炼；如有不适，随时来诊。另据尹芬玲的用药明细，尹芬玲有相当多的次数行中医治疗及其他疗法，进行中药封包治疗及中药熏药疗法等，该治疗在长期和短期医嘱中基本未予以记载。根据尹芬玲提供的2016年3月31日的日照市中医医院的门诊病历，尹芬玲于该日仍在继续进行查体和药物治疗，且行走仍受限。
对于此次事故，尹芬玲主张其存在以下损失：1、医疗费
50837.41元；2、误工费59262.56元（49612元/年÷365天×436天）；3、护理费21580元（3900元/月÷30天×166天）；4、住院伙食补助费4150元（25元/天×166天）；5、交通费
3000元；6、三轮摩托车损失200元；7、拖车费100元；8、精神损害抚慰金2000元，以上共计141129.96元。
一审法院认为，许贤亮驾驶鲁Ｌ×××××号牌轿车与尹芬玲驾驶的三轮车相撞，致尹芬玲受伤，造成伤人道路交通事故属实，予以确认。根据交警部门的事故责任认定，许贤亮负事故的全部责任，尹芬玲无责。对于事故责任认定书的证明效力予以确认。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车与机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，按过错大小承担。因鲁Ｌ×××××号牌轿车在保险公司投保了交强险，对于尹芬玲的损失应首先由平安财险日照公司在交强险责任限额内予以赔偿。对于超出交强险限额的尹芬玲其他损失，应由许贤亮作为鲁Ｌ×××××号牌轿车的所有人和责任人，按100%的事故责任比例予以赔偿，但因鲁Ｌ×××××号牌轿车在平安财险日照公司投有商业第三者责任险，故由平安财险日照公司按保险合同的约定予以赔偿。
对于尹芬玲的损失，依据有关法律规定，分析确认如下：1、医疗费50769.41元，该项损失有住院收费票据、门诊收费单据、诊断证明、住院病历、用药明细为证，予以确认；2、误工费
27185元（49612元/年÷365天×200天），关于尹芬玲的误工费计算标准，尹芬玲在专门设立的农贸中心，从事水果批发，对于其误工费计算标准可按山东省批发零售业行业平均工资计算，尹芬玲主张按49612元/年计算并不超出上述标准，故对于尹芬玲主张的误工费计算标准予以确认；关于尹芬玲的误工时间，结合尹芬玲伤情和实际治疗情况、治疗效果，尹芬玲出院时系自主要求出院，出院时右踝关节下地行走时仍疼痛明显，不负重时无明显疼痛，其伤情并未得到完全治愈，不能将此治疗效果归咎于尹芬玲本人，对于伤者的误工可根据其不能实际从事劳动的实际情况计算，尹芬玲于2016年2月24日出院，根据其2016年3月31日的日照市中医医院的门诊病历，其于该日仍在接受治疗，综上确认尹芬玲的误工时间为200天，据此确认以上误工费金额；3、护理费18980元（3900元/月÷30天×146天），关于尹芬玲的住院时间，许贤亮、平安财险日照公司有异议，要求剔除挂床的时间，根据尹芬玲伤情和出院时仍未治愈的实际情况，酌定尹芬玲的住院时间为146天；关于尹芬玲的护理费计算标准，可按日照市护工工资计算，尹芬玲主张的3900元/月，并未超出日照市能够自理的护工工资标准，予以确认，据此确认以上金额；4、住院伙食补助费3650元（25元/天×146天），尹芬玲主张的该项损失的计算标准25元/天，并不超出日财行[2014]3号文件下发的《日照市市直机关差旅费管理办法》中国家机关工作人员每日出差伙食补助费的规定，予以确认，据此确认以上金额；5、交通费2700元，考虑尹芬玲住院治疗，必然支出交通费用，酌定2700元；6、三轮摩托车损失，因尹芬玲相关证据不充分，不予以支持；7、拖车费，因尹芬玲未提供证据证明，不予以支持；8、精神损害抚慰金，因尹芬玲损伤尚达不到主张该项损失的程度，不予以支持。
以上合计103284.41元，因平安财险日照公司已在交强险限额内向尹芬玲支付了医疗费用限额10000元，故由平安财险日照公司在交强险限额内赔偿尹芬玲误工费27185元、护理费18980元、交通费2700元，共计48865元。对于超出交强险限额的尹芬玲的其他损失医疗费40769.41元、住院伙食补助费3650元，共计44419.41元，应由许贤亮按100%的事故责任比例予以赔偿，但因鲁Ｌ×××××号牌轿车在平安财险日照公司投有商业第三者责任险，故由平安财险日照公司在商业第三者责任险限额内赔偿该44419.41元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、六十五条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、平安财险日照公司在交强险限额内赔偿尹芬玲误工费27185元、护理费18980元、交通费2700元，共计48865元，于判决生效后十日内付清。二、平安财险日照公司在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿尹芬玲医疗费40769.41元、住院伙食补助费3650元，共计44419.41元，于判决生效后十日内付清。许贤亮已为尹芬玲垫付的12000元，从上述平安财险日照公司的赔偿款中支取。三、驳回尹芬玲本案的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3123元，由尹芬玲负担1059元，许贤亮负担1081元，平安财险日照公司负担983元。
二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，许贤亮驾驶鲁Ｌ×××××号牌轿车与尹芬玲驾驶的三轮车相撞，致尹芬玲受伤，造成伤人道路交通事故，经交警部门认定，许贤亮负事故的全部责任，尹芬玲无责，对于上述事实，本院予以确认。
本案争议的焦点问题是一审认定尹芬玲的误工费及护理费损失是否恰当。尹芬玲虽已年满五十五周岁，但其一审提交的日照市金阳农贸中心出具的经营证明、日照市金阳果品批发市场出具的经营证明以及摊位费缴费收据等证据能够证明其从事水果批发经营的事实，其因本案事故产生了误工损失，一审判决平安财险日照公司赔偿其误工费并无不当。尹芬玲提交了护理人员秦四艳的劳动合同复印件、停发工资证明，且其主张的护理费的计算标准未超出日照市能够自理的护工工资标准，一审按照3900元/月标准计算护理费并无不当。平安财险日照公司主张尹芬玲提交的护理人员秦四艳的劳动合同工资证明系虚假的，尹芬玲住院期间并非秦四艳护理，但未提交反证予以证明，其上诉主张不能成立。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费662元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司日照中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨荣国
审判员 苗自富
审判员 刘 芳
二〇一八年五月二十四日
书记员 裴凤文