湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘09刑终86号
原公诉机关湖南省益阳市赫山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘卫东，男，1992年1月24日出生，汉族，湖南省郴州市人，初中文化。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年9月18日被刑事拘留，同年10月24日被执行逮捕。现押于益阳市看守所。
上诉人（原审被告人）蒋飞勇，男，1989年8月15日出生，汉族，湖南省郴州市人，初中文化。因犯盗窃罪，于2015年2月10日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元；又因涉嫌犯盗窃罪，于2017年9月18日被刑事拘留，同年10月24日被执行逮捕。现押于益阳市看守所。
原审被告人蒋鹏飞，男，1992年8月15日出生，汉族，湖南省郴州市人，初中文化。因犯盗窃罪，于2015年9月29日被长沙县人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元；又因涉嫌犯盗窃罪，于2017年10月20日被刑事拘留，同年10月26日被执行逮捕。现押于益阳市看守所。
益阳市赫山区人民法院审理益阳市赫山区人民检察院指控被告人刘卫东、蒋飞勇、蒋鹏飞犯盗窃罪一案，于二O一八年二月八日作出（2017）湘0903刑初712号刑事判决。刘卫东、蒋飞勇不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定，2017年7月至8月期间，被告人刘卫东、蒋飞勇、蒋鹏飞在益阳市采用干扰器干扰被害人锁车，待被害人离开后窃取车内财物的方式实施盗窃。由蒋飞勇、蒋鹏飞、刘卫东共同盗窃被害人李某良现金人民币20000元，香烟若干包；由蒋飞勇、刘卫东共同盗窃被害人曹某阳现金人民币300000元，和天下香烟8条。2017年9月16日，益阳市公安局朝阳分局民警将被告人刘卫东、蒋飞勇口头传唤到案。2017年10月19日，深圳市公安局东方派出所民警抓获被告人蒋鹏飞。被告人刘卫东、蒋飞勇到案后，分别退还赃款人民币160000元、100000元，已由被害人李某良领取13200元，由被害人曹某阳领取246800元，被告人刘卫东取得了曹某阳的谅解。原判认定上述事实的证据有被告人的供述、被害人李某良、曹某阳的陈述、证人曹某花、毛某芬证言、价格认定结论书、现场勘验、指认笔录、辨认笔录、扣押决定书、扣押物品清单、发还物品清单、谅解书、刑事判决书、到案经过、户籍资料等。
原判认为，被告人刘卫东、蒋飞勇盗窃他人财物，数额巨大；被告人蒋鹏飞伙同刘卫东、蒋飞勇盗窃他人财物，数额较大；其行为均已构成盗窃罪。被告人刘卫东自愿认罪，且全部退赃并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚；被告人蒋飞勇部分退赃，被告人蒋飞勇、蒋鹏飞自愿认罪，均可酌情从轻处罚；被告人蒋飞勇、蒋鹏飞系累犯，应当从重处罚；在共同犯罪中，被告人刘卫东、蒋飞勇系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人蒋鹏飞系从犯，应当从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，以被告人刘卫东犯盗窃罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金三万元；被告人蒋飞勇犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金三万元；被告人蒋鹏飞犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三千元。
上诉人刘卫东提出因家庭生活困难，请求减轻处罚并适用缓刑。
上诉人蒋飞勇提出在共同犯罪中，他应认定为从犯，一审量刑过重，请求减轻处罚。
经审理查明，2017年7月至8月期间，上诉人刘卫东、蒋飞勇、原审被告人蒋鹏飞窜至益阳市益阳大道旁的世纪嘉苑小区北门停车坪，采用干扰器干扰被害人锁车，待被害人离开后窃取车内财物的方式实施盗窃。具体犯罪事实如下：
1、2017年7月22日，在世纪嘉苑小区北门停车坪，由蒋飞勇持干扰器干扰车辆上锁，蒋鹏飞望风，刘卫东进入车号为湘H309**的白色丰田越野车内盗得被害人李某良现金人民币20000元，香烟若干包，事后刘卫东、蒋飞勇、蒋鹏飞三人平分赃款，各分得人民币6000余元；
2、2017年8月22日，在世纪嘉苑小区北门停车坪，由蒋飞勇持干扰器干扰车辆上锁，刘卫东进入车号为湘HR25**的丰田越野车内盗得被害人曹某阳现金人民币300000元，和天下香烟8条。事后刘卫东、蒋飞勇将盗得的香烟以人民币6600元的价格变卖。蒋飞勇、刘卫东将盗得的现金和香烟销赃所得平分。经鉴定，被盗的香烟价格认定为人民币7200元。
案发后，2017年9月16日，益阳市公安局朝阳分局民警在惠州市沥林派出所民警协助下将刘卫东、蒋飞勇口头传唤到案。2017年10月19日，深圳市公安局东方派出所民警在一辆东莞开往深圳的大巴车上抓获蒋鹏飞。另查明，刘卫东、蒋飞勇到案后，分别退还赃款人民币160000元、100000元，并分别发还给被害人李某良13200元，被害人曹某阳246800元，刘卫东取得了曹某阳的谅解。
证明上述事实的证据有：
1、被害人李某良的陈述，证明2017年7月22日中午13时左右，他将车子停放在益阳市世纪嘉苑前坪后到旁边的颐尔康洗脚，15点左右发现被盗了20000元现金和若干香烟。汽车的车窗和门锁没有被损坏。
2、被害人曹某阳的陈述，证明2017年8月22日早上他将300000元现金放在车尾箱整理箱内，下午去尾箱拿烟的时候发现不见了，在中午11点38分左右，他将车子停放在世纪嘉苑停放了三个小时，财物可能在这个时间被盗，汽车没有被损坏。
3、证人曹某花的证言，证明刘卫东在2017年9月8日或9日晚上到她家里，说他在外面搞了一笔300000元的款，没有说怎么来的，说他跟蒋飞勇每人150000元平分这笔钱，分钱后蒋飞勇还了10000元给刘卫东。刘卫东说他存了140000元在ＸＸ那里，在刘卫东被公安机关抓获后联系ＸＸ将10000元退还了。
4、证人毛某芬的证言，证明2017年8月22日下午4点左右，一名年轻男子在宏通烟酒店变卖香烟，一共8条和天下，给了6610元，香烟上条码的区码不是湘潭地区的香烟，具体什么地方不知道。
5、价格认定结论书，证明刘卫东和蒋飞勇所盗香烟价值7200元。
6、现场勘验、指认笔录，证明刘卫东、蒋飞勇、蒋鹏飞指认的作案地点具体位置及现场情况。
7、辨认笔录，证明刘卫东、蒋飞勇、蒋鹏飞均辨认出共同作案的人，证人毛某芬辨认出蒋飞勇系到店变卖香烟的人。
8、扣押决定书、扣押物品清单、发还物品清单，证明刘卫东、蒋飞勇到案后，分别退还赃款人民币160000元、100000元，被害人李某良、曹某阳分别领回13200元、246800元。
9、谅解书，证明被害人曹某阳对刘卫东表示谅解。
10、刑事判决书，证明蒋飞勇、蒋鹏飞曾被判刑。
11、到案经过说明，证明刘卫东、蒋飞勇系口头传唤到案；蒋鹏飞系抓获归案。
12、户籍资料，证明上诉人及原审被告人的基本情况。
13、上诉人刘卫东的供述，刘卫东供称2017年7月22日，在世纪嘉苑小区北门停车坪，由蒋飞勇持干扰器干扰车辆上锁，他进入车内盗窃物品，蒋鹏飞望风，从一辆丰田越野车副驾驶储物柜里偷了现金20000元，还有几包香烟，事后三人平分赃款，各分得人民币6000余元；2017年8月22日，在世纪嘉苑小区北门停车坪，由蒋飞勇持干扰器干扰车辆上锁，他进入一辆丰田越野车尾箱里拿了几个装了香烟的布袋和一个装有百元钞票的布袋，与蒋飞勇汇合后，两人一起数了偷来的钱，共三十万元。之后两人到湘潭，蒋飞勇将烟卖了6000多元。在郴州北湖区潘家湾他的租房里，他与蒋飞勇分赃，每人分得十五万多元，蒋飞勇还了10000元给他。
14、上诉人蒋飞勇的供述，对第一笔盗窃与同案人刘卫东的供述一致，对第二笔盗窃的供述不稳定。首先供述他与刘卫东盗窃30万元后平分，后供述称他分了113000元，剩余的归刘卫东所得，同时供述他与刘卫东在看守所有串供的事实。
15、上诉人蒋鹏飞的供述，蒋鹏飞供称2017年7月22日，在世纪嘉苑小区北门停车坪，由蒋飞勇持干扰器干扰车辆上锁，刘卫东进入车内盗窃物品，他在旁望风，从一辆丰田越野车内盗得现金人民币20000元和几包香烟，事后三人平分赃款，各分得人民币6000余元。
本院认为，上诉人刘卫东、蒋飞勇盗窃他人财物，数额巨大；原审被告人蒋鹏飞伙同刘卫东、蒋飞勇盗窃他人财物，数额较大；其行为均已构成盗窃罪。上诉人刘卫东自愿认罪，且积极退赃并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚；上诉人蒋飞勇部分退赃，上诉人蒋飞勇、原审被告人蒋鹏飞自愿认罪，均可酌情从轻处罚；蒋飞勇、蒋鹏飞曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；在共同犯罪中，上诉人刘卫东、蒋飞勇起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人蒋鹏飞起次要作用，系从犯，应从轻处罚。经查，上诉人刘卫东提出的家庭生活困难非法定量刑情节，故对其请求减轻处罚并适用缓刑的上诉意见，不予采纳。上诉人蒋飞勇直接参与实施两次盗窃，在共同犯罪中起了主要作用，应认定为主犯，故对其提出应认定为从犯，请求减轻处罚的上诉意见，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘可清
审判员 练川南
审判员 邹 隽
二〇一八年三月二十二日
书记员 何武岷