湖北省荆门市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂08民终1015号上诉人（原审原告）：贺立兵，男，1966年8月21日出生，汉族，湖北省沙洋县人，住沙洋县，委托诉讼代理人：吕明华，湖北希文律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沙洋天一药业有限公司，住所地沙洋县经济开发区工业一路,统一社会信用代码914208226654548838。法定代表人：肖小满，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨锋，男，1983年11月24日出生，汉族，湖北省沙洋县人，该公司总经理助理兼办公室主任，住湖北省沙洋县，委托诉讼代理人：佘德文，沙洋法律服务所法律工作者。上诉人贺立兵与被上诉人沙洋天一药业有限公司（以下简称天一药业）劳动争议纠纷一案，不服湖北省沙洋县人民法院（2017）鄂0822民初566号民事判决，上诉至本院。本院于2017年8月24日立案后，依法组成合议庭，于2017年9月19日公开开庭进行了审理。上诉人贺立兵及其委托诉讼代理人吕明华，被上诉人天一药业的委托诉讼代理人杨锋、佘德文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。贺立兵上诉请求：1、撤销一审判决，改判天一药业支付贺立兵违法解除劳动合同的经济赔偿金36000元；2、一、二审诉讼费由天一药业承担。事实和理由：1、贺立兵于2016年11月11日按照规定向天一药业请休了病假，并根据该公司要求，于同年11月14日向该公司提交了病情诊断证明书，事隔三天后天一药业突然通知不批准贺立兵的病假，并要求其办理事假手续。休病假是劳动者的基本权利，不应当以用人单位的批准为依据，而应以实际病情为准。贺立兵没有违反单位休病假的规章制度，既然已经请休了病假，没有必要再次请假，单位要其办理事假手续不合法也不合理，一审认定贺立兵连续多日不到天一药业上班构成事实上的旷工，天一药业解除与贺立兵的劳动合同合法是错误的。2、一审认定贺立兵住院后没有补办病假手续，用人单位对其所患疾病是否需要休息治疗并不了解和掌握，贺立兵的情形不适用医疗期内不得解除劳动合同的规定是错误的。贺立兵的医疗期应从其病休的第一天即2016年11月14日开始计算，在规定的医疗期内，天一药业单方面以自动离职为由解除劳动合同违法。天一药业答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审原告贺立兵向一审提出诉讼请求：1、判令天一药业支付贺立兵违法解除劳动合同赔偿金36000元（2000元/年×9年×2）；2、由天一药业承担本案诉讼费。一审查明：2007年11月，贺立兵到天一药业处工作。2016年7月至11月，贺立兵因身体不适、家里有事等多次请假。2016年11月11日，贺立兵以身体状况越来越差，常受腰伤、胃肠道等疾病困扰为由，向天一药业申请自2016年11月14日起请休病假。具体康复情况每月和公司沟通，病假时间以实际为准。2016年11月14日贺立兵到沙中医院门诊治疗，门诊费用380元，其中个人自付38元。经诊断为溃疡性结肠炎，医嘱注意饮食习惯，休息治疗。贺立兵向天一药业提交了员工请休假单及一份沙中医院诊断证明后未到天一药业上班。天一药业收到请休假申请单后于2016年11月16日以短信方式通知贺立兵其病假申请未予批准，要求其于11月16日下午或次日中午回公司补办事假手续。贺立兵予以拒绝。2016年11月17日，天一药业以快递方式向贺立兵邮寄一份通知，称贺立兵提交的诊断证明经公司核实不能说明需停工休息且其未能提供有效的医院病历、住院证明、诊断证明等，也无住院记录，其请休病假申请不能成立，短信通知补办事假手续也被拒绝，根据该公司考勤管理制度，其已旷工四天，要求贺立兵速回公司办理相应手续，否则将按公司制度办理。2016年11月18日至11月29日，贺立兵在沙中医院住院治疗，医疗费为2759.96元。出院诊断为出血性胃炎、高血压病、前列腺炎、双肾结石，医嘱院外继续治疗、建议休息一月，不适随诊。2016年11月28日，天一药业再次通过邮政快递向贺立兵发出通知，称其收到11月17日补办手续的通知后，仍未回公司，旷工已达15天，根据公司考勤管理制度规定，连续旷工3天及以上者，作自动离职处理，要求其回公司办理解除劳动合同手续。2016年12月2日，天一药业再次通过邮政快递向贺立兵发出通知，称其收到11月28日通知后仍未回公司，故自2016年11月30日起解除其与该公司签订的劳动合同，公司为其缴纳社会保险至2016年11月30日，双方的权利义务终止。贺立兵以其因病需要治疗并在医疗期内为由，向沙劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求天一药业支付违法解除劳动合同经济赔偿金36000元。2017年5月16日，该委作出沙劳人仲案字（2017）11号仲裁裁决书，驳回贺立兵的仲裁请求。贺立兵不服，向一审提起诉讼。另查明，自2016年11月18日至双方解除劳动合同时，贺立兵未向天一药业提交住院病历、住院诊断证明、用药清单等住院治疗的证明材料，也未回该公司补办病事假手续。贺立兵解除劳动合同前十二个月平均工资为2036.74元。一审认为，本案争议的主要焦点为：贺立兵是否适用医疗期的规定；天一药业解除与贺立兵的劳动合同是否违法，天一药业应否向贺立兵支付经济赔偿金。关于天一药业解除劳动合同的合法性。一审认为，用人单位与劳动者之间建立和谐稳定的劳动关系，是用人单位生存之本，文化之基，也是劳动者愉快工作，为用人单位充分贡献自己才智的源泉。作为用人单位，为了企业科学、可持续发展，应坚持以人为本的管理理念，努力实现企业与劳动者两个主体利益上的双赢，尽可能为劳动者提供宽松、舒心的工作环境，做到人尽其才、人尽其用。在工作、生活中对职工以更多的关爱，让规章制度也散发人性的光芒。作为劳动者，也应保持对制度、规则及程序的尊重和敬畏，不能任性行使权利。在遇到矛盾纠纷时，双方可进行充分有效的沟通和协商以取得相互理解和支持。《中华人民共和国劳动法》（以下简称《劳动法》）第三条规定“劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利……”，赋予了劳动者休息休假的权利。同时，为了保证企业职工在患病或非因工负伤期间的合法权益，原劳动部劳部发（1994）479号《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定，“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期……”。因此，劳动者依法因患病或非因工负伤享有相应医疗期的权利，期间用人单位不得解除劳动合同。然权利不能滥用，而应依法行使。本案中，贺立兵虽因身体不适提出病假申请，虽然提交了诊断证明，但其申请未经天一药业批准。在天一药业通知要求其补办事假手续后贺立兵予以拒绝。按照天一药业的规章制度“因生病或特殊情况不能及时请假的，应电话请假或者事后及时补办手续。生病事后须持医疗机构诊断的有效凭据补办请假手续”。贺立兵在住院治疗后，可以电话请假或者事后持医疗机构的有效凭据补办请假手续。但其经天一药业多次通知，至天一药业通知解除劳动合同之日，贺立兵仍既未履行补办病事假手续也未提供住院治疗的相关凭据或者通过其他方式与天一药业进行沟通和说明。在此情形下，贺立兵连续多日不到天一药业处上班，构成事实上的旷工。依据天一药业规章制度“……连续旷工3天及以上者，作自动离职处理”之规定，天一药业以贺立兵违反单位规章制度为由解除双方的劳动合同并无不当。关于贺立兵能否适用医疗期内不得解除劳动合同的规定。一审认为，医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限，是对劳动者因病或非因工负伤而停止工作治病休息期内劳动权利的特殊保护，其实质为解雇保护期，即在此期间用人单位不得与劳动者解除劳动合同。同时，原劳动部《关于贯彻的通知》中规定，医疗期计算应从病休第一天开始，累计计算。因此，劳动者应依法办理请休病假的相应手续，用人单位对其需要停工休息治疗的事实予以核实认可并批准其病假申请后，则从病休第一天开始计算医疗期。如前所述，贺立兵在住院前病假申请未经批准，经天一药业催告后在合理期间内未就其病情是否需要停工治疗与天一药业协商沟通。其后虽有住院事实，但其未按照天一药业规章制度提交住院治疗的有效凭证补办病假手续，也未通过其他方式就其住院治疗情况进行说明，用人单位对其所患疾病是否需要停工休息治疗并不了解和掌握。故贺立兵情形不适用医疗期内不得解除劳动合同的规定，对该主张一审不予支持。反之，如果贺立兵住院后在合理期间内提交相应凭据，办理相应请休假手续后且不存在严重违纪的情形下，天一药业仍与其解除合同，则贺立兵当然适用医疗期不得解除劳动合同的规定。另外，需要说明的是，对于处于医疗期内的员工，企业并非绝对不能解除劳动合同。《劳动合同法》第四十条、第四十二条只是明确了医疗期内企业不能进行非过错性解除和经济性裁员，并没有规定企业不可以进行过错性解除。因此，对于医疗期内的员工，如果存在严重违纪或过错，企业也仍然可以与之解除劳动合同。综上，贺立兵主张天一药业支付因违法解除劳动合同的双倍经济赔偿金的请求，无事实及法律依据，一审不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十七条之规定，一审判决：驳回贺立兵的诉讼请求。案件受理费10元，由贺立兵负担。二审中，贺立兵补充提交了沙中医医院病历1份，拟证明其生病住院的事实。天一药业对其真实性没有异议，对证明目的有异议，认为贺立兵在请病假时并未向公司提交病历。本院对其真实性予以采信。双方当事人对一审查明事实均无异议，本院对一审查明的事实予以确认。二审查明的事实与一审一致。本院认为，本案的争议焦点为：天一药业解除与贺立兵的劳动合同是否合法。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同……（二）严重违反用人单位的规章制度的……本案中，贺立兵于2016年11月11日提交病假申请表，其后天一药业于同年11月17日书面通知贺立兵对其病假不予批准，并要求其回单位补办事假手续，贺立兵未予理睬。此后，天一药业又于11月28日书面通知贺立兵回公司办理解除劳动合同手续，至12月2日公司发出解除劳动合同通知时止，贺立兵既未与公司进行任何形式的沟通和说明，也未给公司提交任何病历资料，违反了该公司的规章制度。该公司适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，以贺立兵严重违反其规章制度为由，解除其与天一药业的劳动合同，并未违反法律规定。故一审认定天一药业解除双方劳动合同合法并无不当。另，贺立兵认为因其患病入院治疗，根据2016年11月14日沙中医院门诊治疗出具的诊断证明，其医疗期应从此时开始计算，在医疗期内用人单位不能与之解除劳动合同。本院认为，关于医疗期起算及贺立兵的情形是否适用医疗期相关规定的问题，一审已有详述，本文不再赘述。至于医疗期内用人单位是否不能与劳动者解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定，劳动者在医疗期内，用人单位只是不得对其进行无过失性辞退及经济性裁员，而非一律不得解除劳动合同。贺立兵因违反单位规章制度，即便是在医疗期内，天一药业也仍然可以与之解除劳动合同。综上，贺立兵的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，经合议庭评议，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由贺立兵负担。本判决为终审判决。审判长 苏 华审判员 李芙蓉审判员 许德明二〇一七年十一月七日书记员 刘琼祎