甘肃省酒泉市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 判 决 书
（2017）甘09刑终44号
原公诉机关甘肃省瓜州县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某1，男，甘肃省瓜州人，住瓜州。2016年9月13日因涉嫌寻衅滋事罪被瓜州县公安局刑事拘留，同年10月14日被逮捕。现羁押于瓜州县看守所。
辩护人赵延平，甘肃汉池律师事务所律师。
原审被告人何某1，男，甘肃省瓜州人，住瓜州。2011年9月13日因犯故意伤害罪被瓜州县人民法院判处有期徒刑六个月，2011年11月17日刑满释放。2016年9月8日因涉嫌寻衅滋事罪被瓜州县公安局刑事拘留，同年10月14日被逮捕。2017年2月28日因犯故意伤害罪被瓜州县人民法院判处有期徒刑七个月。现羁押于瓜州县看守所。
原审被告人何某2，男，甘肃省瓜州人，住瓜州。2011年12月13日因犯故意伤害罪被瓜州县人民法院判处有期徒刑六个月，2011年12月26日刑满释放。2016年11月14日因涉嫌寻衅滋事罪被瓜州县公安局取保候审。
原审被告人赵某1，男，甘肃省瓜州人，住瓜州县广至藏族乡岷县。2016年11月6日因涉嫌寻衅滋事罪被瓜州县公安局刑事拘留，同年11月15日被逮捕。2017年7月5日被瓜州县人民法院取保候审。
原审被告人孙某1，男，甘肃省瓜州人，住瓜州。2016年10月14日因涉嫌寻衅滋事罪被瓜州县公安局刑事拘留，同年11月1日被取保候审。
原审被告人卢选科，男，甘肃省瓜州人，住瓜州县广至藏族乡岷县。2011年12月13日因犯故意伤害罪、交通肇事罪被瓜州县人民法院判处有期徒刑三年十个月，2014年5月20日刑满释放。2016年9月8日因本案被公安机关行政拘留15日，同年9月23日因涉嫌寻衅滋事罪被瓜州县公安局取保候审。
原审被告人孙某2，男，甘肃省瓜州人，住瓜州。2016年9月27日因涉嫌寻衅滋事罪被瓜州县公安局取保候审。
原审被告人孙某3，男,甘肃省瓜州人，住瓜州。2016年9月27日因涉嫌寻衅滋事罪被瓜州县公安局取保候审。
甘肃省瓜州县人民法院审理甘肃省瓜州县人民检察院指控原审被告人何某1、李某1、何某2、赵成奎、孙某1、卢选科、孙某3、孙某2犯寻衅滋事罪，赵某1犯故意伤害罪一案，于2017年3月21日作出（2017）甘0922刑初6号刑事判决。宣判后，原审被告人李某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李某1及其辩护人赵延平、原审被告人何某1、何某2、赵成奎、孙某1、卢选科、孙某3、孙某2到庭参加诉讼，酒泉市人民检察院检察员王若恒出庭履行职务。现已审理终结。
原判认定，1、2016年9月8日凌晨3时许，被害人张某、马某1、赵某2、马某2步行回家，行至瓜州县锦绣步行街南门马路对面时，张某、马某1欲打车回家，误将被告人卢选科驾驶的，李某1、孙某2、孙某1乘坐的私家车拦住，张某、马某1见对方车内人较多，不欲乘坐，双方因此发生争吵，走在前方的赵某2、马某2听到张某、马某1与人发生争吵，来到车前，双方发生撕打，孙某2打电话叫来何某1、赵某1、孙某3，共同对张某、马某1、赵某2、马某2进行殴打，致4人身体不同程度受伤。后何某1、李某1、孙某1、赵某1离开现场途中又被何某2叫到渊泉镇雅泰源洗浴中心，何某2因琐事与雅泰源洗浴中心服务员汪某、赵某3发生争执，何某1、何某2、李某1、赵某1、孙某1又将汪某、赵某3等人殴打致伤，并将雅泰源洗浴中心大厅玻璃、沙发等物品损坏。经鉴定，张某、马某1、赵某2、马某2、汪某、赵某3损伤系轻微伤；雅泰源被损坏物品价值2472元。案发后，何某2、孙某1、卢选科、孙某2、孙某3到公安机关投案。何某2主动赔偿汪某经济损失，对被损坏的物品进行了修复。本案在审理中，经本院主持调解，被告人共同赔偿被害人经济损失。被害人及被害单位请求对各被告人从轻处罚。
2、2009年5月23日12时许，被告人赵某1、刘凯军（另案处理）、赵育龙(另案处理)到瓜州县广至藏族自治乡新堡村”瓜州地方特色酒家”喝酒后，赵某1到饭馆老板马玉虎卧室交钱时，看到之前与其因喝酒跳舞发生过争执的被害人李某2睡觉，赵某1出门后从摩托车上取下3根钢管，赵某1、赵育龙、刘凯军每人各持1根，将李某2殴打致伤。经鉴定，李某2伤情系轻伤。案发后，被告人赵某1与被害人李某2达成赔偿协议，赵某1赔偿李某2经济损失，并取得谅解。
认定上述事实的证据有，受案登记表、抓获经过、被害人诊断证明、住院病历、被害人陈述、证人证言、勘验检查笔录及照片、鉴定意见书、视频资料、被告人供述等。
原审法院认为，被告人何某1、李某1、何某2、赵某1、孙某1、卢选科、孙某2、孙某3在公共场所随意殴打他人，任意毁损财物，其行为均构成寻衅滋事罪，被告人赵某1故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。对赵某1应以寻衅滋事罪和故意伤害罪并处。何某1因故意伤害罪被判处刑罚，在执行期间，尚有寻衅滋事罪未判处，应以故意伤害罪与寻衅滋事罪数罪并罚。在共同犯罪中何某1、李某1、何某2行为积极，所起作用较大，系主犯，赵某1、孙某1、卢选科、孙某3、孙某2所起作用较小，系从犯，依法从轻处罚。何某2、卢选科曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，依法从重处罚。何某2、孙某1、卢选科、孙某3、孙某2案发后主动到公安机关投案，归案后均能如实供述犯罪事实，系自首，何某1、李某1、赵成奎均当庭自愿认罪，且八被告人均能积极赔偿被害人经济损失，取得谅解，可从轻处罚。辩护人所提从轻处罚意见，予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二百三十四条一款、第二十五条一款、第二十六条一、四款、第二十七条、第六十五条一款、第六十七条一、三款、第六十九条、第七十条、第七十二条一款之规定，判决：被告人何某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月，与瓜州县人民法院（2016）甘0922刑初220号刑事判决犯故意伤害罪判处有期徒刑七个月并罚，决定执行有期徒刑一年六个月；被告人李某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；被告人何某2犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月；被告人赵某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，犯故意伤害罪，判处拘役四个月，决定执行有期徒刑八个月；被告人卢选科犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月；被告人孙某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年六个月；被告人孙某2犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年六个月；被告人孙某3犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。
原审被告人李某1上诉提出，其在洗浴中心未打人；其辩护人提出，李某1不构成主犯，原判量刑过重。
出庭检察员认为,原判认定事实清楚，证据充分，建议维持原判。
经审理查明，原判认定原审被告人何某1、李某1、何某2、赵成奎、孙某1、卢选科、孙某3、孙某2犯寻衅滋事罪，赵某1犯故意伤害罪的事实及情节是正确的。据以定案的证据，经原审开庭举证、质证、认证，又经二审核查，其来源合法、内容真实有效，本院予以确认。
本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，程序合法。上诉人李某1所提，未在洗浴中心打人，经查，被害人赵某3、汪某、王某，被告人何某1均证实李某1在洗浴中心有打人行为，该上诉理由，不予采信；其辩护人所提李某1不构成主犯，经查，李某1在步行街马路和洗浴中心均实施了打人滋事行为，应认定为主犯；辩护人所提原判量刑过重，经查，李某1在寻衅滋事中虽为主犯，但其在主犯中所起作用一般，根据本案各被告人的地位及作用，使全案量刑均衡，对李某1的量刑予以调整，对其从轻处罚。出庭检察员出庭意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、撤销瓜州县人民法院（2017）甘0922刑初6号刑事判决对上诉人李某1的量刑，其余均维持；
二、上诉人李某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月十五日。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月13日起至2017年7月27日止。）
本判决为终审判决。
审判长刘战玲
代理审判员王宁
代理审判员吴志东
二Ｏ一七年七月十二日
书记员谢海静