辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽03民终442号
上诉人（原审被告）：赵爽，女，住所地：海城市孤山镇。
委托诉讼代理人：王滢，辽宁佐度律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:田维国，男，住所地：鞍山市铁西区。
委托诉讼代理人：翟运宝，辽宁钢城正大律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：付博，男，住所地：海城市。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司，住所地：鞍山市铁东区219路28号。
负责人：田泽涛，该公司总经理。
委托诉讼代理人：孙丹，辽宁助君律师事务所律师。
上诉人赵爽因与被上诉人田维国、付博、中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司（以下简称人保财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服鞍山市铁西区人民法院(2016)辽0303民初730号民事判决，上诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人赵爽上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。理由是：被上诉人付博未缴纳肇事车辆商业险，应由付博承担交强险之外商业险的赔偿责任；一审对被上诉人田维国后续治疗费、营养费、误工费认定不合理；司法鉴定机构确认被上诉人田维国构成十级伤残不合理；一审中两方当事人委托同一律师事务所律师违反法定程序。
被上诉人田维国答辩：服从原判。
被上诉人付博答辩：服从原判。
被上诉人人保财保公司答辩：服从原判。
田维国向一审法院起诉请求：一、请求赔偿各项费用共计119281.3元；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年12月23日，付博驾驶辽CBG6**号小型客车，沿着民生西路由北向南行驶至民生西路济州岛酒店门前路口时，驾车忽视安全瞭望，刮碰前方由西向东通过路口的行人原告田维国，致其受伤。现原告诉至法院要求被告赔偿损失。
一审法院认定事实：2016年12月23日，被告付博驾驶车牌号辽CBG6**号的小型客车，沿着民生西路由北向南行驶至民生西路济州岛酒店门前路口时，驾车忽视安全瞭望，刮碰前方由西向东通过路口的行人原告田维国，造成致田维国受伤的交通事故。经交警部门认定，原告田维国无责任，被告付博负全部责任。
另查，被告赵爽系辽CBG6**号的小型客车的实际车主，该车辆在被告人保财保公司投保了交强险。被告付博系被告赵爽雇佣的员工，当时系其驾车去取快递。
再查，原告受伤后被送至中国医科大学附属第一医院鞍山医院接受住院治疗，共计住院18天，1天一级护理，17天二级护理，被告付博垫付了10000元医药费。2017年7月20日，经辽宁大学司法鉴定中心认定，原告田维国左肩关节评定为十级伤残，二次手术费预估为8500元，营养费90日。
一审法院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条的规定：“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。”田维国在此次事故中人身受到侵害，侵权人应当承担责任。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款的规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”的规定，本案肇事车辆在人保财保公司处投保了交强险，因此，应先由人保财保公司在交强险限额内对田维国承担赔偿责任，不足部分，由雇主赵爽承担责任。关于被告赵爽辩称应由被告付博承担责任一节，因被告付博系被告赵爽的员工，且发生交通事故时正在执行任务，故应由被告赵爽对原告的合理损失承担赔偿责任，关于被告赵爽陈述其与被告付博之间存在口头的协议，因涉及另一法律关系，不宜在本案一并处理。
关于原告要求被告赔偿医疗费21832.5元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”，根据原、被告提供的发票证明原告住院共计支出费用21832.5元，因被告付博垫付10000元，故对原告的该项诉讼请求，本院以11832.5元予以支持。
关于原告要求被告赔偿护理费2044.4元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定：“护理费根据护理人员的收入和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”，因本案原告未提供相应的证据证明护理人员工资收入情况，因此，该院参照辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准中居民服务业标准予以计算，原告住院18天，1天一级护理，17天二级护理，故原告的应得护理费为39261元/365天×（17天+1天×2个人）=2043.72元，故对原告的此项请求，以2043.72元予以支持。
关于原告要求被告赔偿住院伙食补助费1800元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。原告住院18天，故对原告的该项诉求予以确认。
关于原告要求被告赔偿误工费15800元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”,因原告未提供相应具体的工资收入情况，但其从事居民服务业，因此，该院参照居民服务业的标准予以计算。根据医院出具的疾病诊断书证明原告休工158天，故原告的诉求合理，予以确认。
关于原告要求被告赔偿交通费400元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。原告虽未提供与就医地点、时间、人数、次数相符合的正规的交通票据，但考虑到原告出院乘坐出租车的费用，其住院期间其陪护人员的交通费用，原告的诉求较为合理，故对原告的该项诉求予以确认。
关于原告要求被告赔偿残疾赔偿金62464.4元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”，本案原告系城镇户口，其1955年12月13日出生，故原告的残疾赔偿金应参照辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿城镇标准计算，又2017年7月20日，经辽宁大学司法鉴定中心认定，原告田维国左肩关节评定为十级伤残。因此，原告的伤残赔偿金为32876元×19年×10%=62464.4元，故对原告的该项诉讼请求，予以确认。
关于原告要求被告赔偿精神损害抚慰金5000元一节，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条的规定：“自然人因生命权、健康权、身体权遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理”。考虑到原告因此次事故受伤，给原告及其家人带来了一定的精神损害，故对原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，予以支持。结合原告的伤残等级、被告的经济承担能力及本地的平均生活水平，按照本地上一年度城镇居民人均可支配收入，原告的请求较为合理，故对原告的该项诉讼请求，予以确认。
关于原告要求被告赔偿鉴定费2440元一节，因原告提供了相应的证据证明其损失，予以确认。
关于原告要求被告赔偿二次手术费8500元一节，因辽宁大学司法鉴定中心认定，原告田维国左肩关节评定为十级伤残，二次手术费预估为8500元，营养费90日，故对原告的该诉求，予以确认。
关于原告要求被告赔偿营养费9000元一节，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”，经辽宁大学司法鉴定中心认定，营养费90日，故对原告的该项诉求，予以确认。
综上，原告因此次事故的损失共计129280.62元（医药费21832.5元、护理费2043.72元、住院伙食补助费1800元、误工费15800元、交通费400元、残疾赔偿金62464.4元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2440元、二次手术费8500元、营养费9000元）。可列入交强险范围内的损失共计95708.12（医疗损害赔偿项下10000元、死亡伤残赔偿项下85708.12元），因此，被告人保财保公司赔偿原告95708.12元，因被告付博垫付10000元，被告赵爽在交强范围之外赔偿原告田维国23572.5元。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第三十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告田维国95708.12元；
二、被告赵爽于本判决生效之日起十五日内给付赔偿原告田维国23572.5元；
三、驳回原告田维国的其他诉讼请求。
如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2686元（原告已预交），由被告赵爽负担，随上述款项一并给付。
本院对一审法院查明事实予以确认。
本院认为，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。被上诉人付博驾驶小型客车忽视安全瞭望，刮碰前方行人被上诉人田维国，造成田维国受伤的事故后果。经交警部门认定，田维国无责任，付博负全部责任。因付博系上诉人赵爽聘用的员工，且发生交通事故时正在执行工作任务，故应由赵爽对田维国的合理损失承担赔偿责任。本案肇事车辆在被上诉人人保财保公司处投保了机动车交强险，故应先由人保财保公司在交强险限额内对田维国承担赔偿责任，其余不足部分，由田维国的雇主赵爽承担责任。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。
关于上诉人赵爽提出应由被上诉人付博承担机动车商业险赔偿责任的问题。上诉人赵爽主张，其告知付博缴纳案涉车辆机动车商业险，如不缴纳商业险出现事故责任由付博承担。因付博系上诉人赵爽聘用的员工，且付博发生交通事故时正在执行任务，故依法应由赵爽对田维国的损失承担赔偿责任，至于赵爽主张其与付博之间存在相关的口头协议，因涉及另一法律关系，本案不予一并处理。故对上诉人赵爽此项主张，本院不予支持。
关于上诉人赵爽提出被上诉人田维国后续治疗费、营养费、误工费认定不合理的问题。因经一审法院委托司法鉴定机构鉴定确认，被上诉人田维国伤情评定为十级伤残，二次手术费预估为8500元，营养费90日；另根据田维国提供医院出具的疾病诊断书证明其休工158天；故一审法院据此对田维国的后续治疗费、营养费、误工费所做相关判决，符合法律规定。故对上诉人赵爽此项主张，本院不予支持。
关于上诉人赵爽提出司法鉴定机构鉴定确认被上诉人田维国构成十级伤残不合理的问题。上诉人赵爽提出司法鉴定机构鉴定依据的标准不合理，田维国伤情未必构成十级伤残。本院认为，赵爽在一审中并未对司法鉴定机构鉴定意见提出异议，在二审中亦未提供其主张田维国伤情不构成伤残的依据，故一审法院依据该司法鉴定意见认定田维国构成十级伤残正确。对上诉人赵爽此项主张，本院不予支持。
关于上诉人赵爽提出一审中两方当事人委托同一律师事务所律师违反法定程序的问题。本院认为，在一审法院审理期间，被上诉人田维国、付博虽然分别委托同一律师事务所律师担任各自诉讼代理人，但包括上诉人赵爽在内的各方当事人及代理人均未对此提出异议，且赵爽并未委托该同一律师事务所律师担任自己代理人，应视为赵爽一审中对其他当事人委托代理人的情况认可。故上诉人赵爽此项主张，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费389元，由上诉人赵爽承担。
本判决为终审判决。
审判长 王长顺
审判员 王 岩
审判员 杨向东
二〇一八年四月九日
书记员 回金恒