湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂11民终1208号
上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司，住所地：黄冈市黄州区沙街17号，统一社会信用代码：914211007844612261。
负责人：罗斌，该公司经理。
被上诉人（原审原告）：黄立成，男，1941年3月23日出生，汉族，湖北省浠水县人，住浠水县。
委托诉讼代理人：陈新民，浠水县和谐法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审被告）：胡建军，男，1965年7月21日出生，汉族，湖北省浠水县人，住浠水县。
被上诉人（原审被告）：周晓华，男，1979年8月26日出生，汉族，湖北省浠水县人，住浠水县。
上述两被上诉人共同委托诉讼代理人：李栋，男，1986年5月20日出生，汉族，湖北省浠水县人，住浠水县。代理权限：特别授权。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称“中华联合财保黄冈支公司”）因与被上诉人黄立成、胡建军、周晓华机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省浠水县人民法院作出的（2017）鄂1125民初2751号民事判决，向本院提出上诉，本院于2018年5月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中华联合财保黄冈支公司向本院上诉称，一审法院判决明显不公，非医保用药不应判令由中华联合财保黄冈支公司承担，黄立成在发生交通�故时已年满76周岁，其主张的误工费不应支持。请求撤销一审判决，并予以改判。
黄立成、胡建军、周晓华未予以答辩。
黄立成向一审法院提出诉讼请求：1、黄立成因车祸致伤住院医药费137746.58元、护理费12187.7元、住院伙食补助费2300元、营养费2700元、误工费6965.2元（含子女误工费）、鉴定费1300元、交通费1203元、精神抚慰金3000元，共计167402.48元。诉讼过程中，黄立成将误工费变更27691元，放弃精神抚慰金的诉讼请求，变更后的诉讼请求额总计为185128.28元。要求中华联合财保黄冈支公司在交强险限额内赔偿120000元，其余65128.28元在商业险限额内赔偿；2、本案诉讼费由胡建军和周晓华共同承担。
一审法院查明，2017年5月7日10时40分，周晓华驾驶胡建军所有的鄂Ｊ×××××厢式货车，在关口镇街道百佳超市处倒车时，将公路右侧行走的黄立�撞到致伤。黄立成先后被送往关口卫生院、县人民医院住院治疗。入院诊断：1、左下肢广泛皮肤软组织撕裂伤；2、左内外踝骨骨折；3、左腓骨骨折；4、多处损伤。后因原告伤势较重，手术风险大，浠水县人民医院建议转入上级医院治疗，同年5月26日转至武汉大学中南医院治疗。中南医院检查：左大腿、小腿及足软组织疾患、软组织广泛缺损感染，左腓骨骨折累及踝关节。同年6月6日和13日，分别行左下肢清创+VSD术。左下肢清创植皮+VSD术。黄立成在浠水县人民医院住院18天，武大中南医院住院27天后出院。出院医嘱：石膏外固定；注意休息，加强营养。2017年11月11日，黄立成的伤情经浠水嘉嘉法医司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为，黄立成本次损伤不构成伤残，无必然发生的后续治疗费。本次事故经公安交警部门认定，周晓华负事故全部责任，黄立成无责任�
同时查明，胡建军所有的鄂Ｊ×××××号牌厢式货车已向中华联合财保黄冈支公司投保了交强险和不计免赔商业第三者责任险100万元，此次交通事故发生在保险期间内。周晓华为胡建军雇请的司机，周晓华在履行职务过程中致黄立成受伤。黄立成受伤治疗期间，胡建军先行支付了黄立成的住院治疗费用共计137746.58元。
本案争议焦点：黄立成主张赔偿相关损失是否有法律依据。
一审法院认为，黄立成主张的住院伙食补助费、鉴定费当事人无异议，予以确认；黄立成主张的医疗费，有相关的住院病历及住院病程记录、用药清单为证，但中华联合财保黄冈支公司既未提供证据证明保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，也未提供证据证明黄立成医疗用药支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，其主张概括扣除10%非�本医疗保险用药的辩解意见，不予采纳，故黄立成的医疗费共计137746.58元，予以确认；黄立成主张的营养费，诊疗机构出具了“注意休息，加强营养”的意见，结合原告住院及出院病情情况，酌定1500元；黄立成主张的误工费，尽管黄立成已超过法定的退休年龄，但提供证据证实其承包有土地，并实际从事农业耕作等事务，故其误工费应予以支持，中华联合财保黄冈支公司并无证据证实黄立成丧失劳动能力，且未从事农业耕作等事务，故其以黄立成超过法定退休年龄，不发生误工费的辩解意见，不予支持，但是，黄立成主张其受伤后，其子女的误工费，无事实及法律依据，不予支持，因此，黄立成的误工时间，结合住院情况及医疗机构出具的意见，本院确定黄立成的误工费为31462元/年÷365天×45天=3878.88元；黄立成主张的交通费，虽未提供有效正式的交通票据，但其就医住院治疗实际支出的合理交通费用，本院酌情认定500元。因此，黄立成本次交通事故造成的损失包括：医疗费137746.58元、住院护理费4130元、住院伙食补助费2300元、营养费1500元、误工费3878.88元、鉴定费1300元、交通费500元，共计151355.46元。依法首先应由中华联合财保黄冈支公司在交强险责任限额范围内赔偿黄立成医疗费10000元；伤残责任限额范围内赔偿黄立成8508.88元＝住院护理费4130元+交通费500元+误工费3878.88元，以上共计18508.88元。交强险不足的131546.58元＝151355.46元-18508.88元-1300元（鉴定费），由中华联合财保黄冈支公司在商业险范围内予以赔偿。鉴定费1300元由胡建军承担。胡建军先行垫付给黄立成的费用扣除其应赔偿的损失后的剩余部分，由黄立成予以返还，即136446.58元＝137746.58元-1300元。周晓华为胡建军提供劳务，在提供劳务过程中致黄立成损害，依�应由接受劳务一方即胡建军承担侵权赔偿责任，故黄立成要求周晓华承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。遂判决，一、中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿黄立成18508.88元；二、中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业险责任限额范围内赔偿黄立成131546.58元；三、黄立成于本判决生效之日起十日内向胡建军返还先行垫付款136446.58元；四、驳回黄立成的其他诉讼请求。案件受理费613元（已减半收取，原告已预交），由黄立成负担88元，胡建军负担525元。该款项亦于上述期限内付给黄立成。
本院二审期间各方当事人均未向本院递交新的证据。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，因各方当事人对黄立成在本�交通事故中造成医疗费、住院护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费损失无异议，故本院仅围绕中华联合财保黄冈支公司上诉理由作如下阐述：
一、关于黄立成的医疗费是否应扣除10%的非医保用药的问题。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案中，中华联合财保黄冈支公司在一审审理过程中既未提供保险合同中有约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用的证据予以证明，亦未提供黄立成医疗用药所支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准的具体明细，仅概括的抗辩应扣除黄立成的医疗费总额的10%非基本医疗保险用药，一审据此未予采纳是正确的，本院予以支持。故中华联合财保黄冈支公司理应承担举证不利的法律后果，其公司上诉请求本院扣除黄立成医疗费的10%的事实依据不足，本院不予支持。
二、关于黄立成所主张的误工费是否应予支持的问题。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一项规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”本案中，黄立成将误工费变更27691元（含子女误工费），一审法院未支持其子女误工费是正确的。黄立成在发生交通事故时已年满76周岁，且伤情经浠水嘉嘉法医司法鉴定所鉴定其本次损伤不构成伤残，虽其提供了有承包的土地，并实际从事农业耕作等事务的�据，但黄立成并未提供证据证明其因伤存在持续误工的情形，一审根据黄立成的误工时间，结合住院情况及医疗机构出具的意见，确定黄立成的误工费3878.88元，事实及法律依据不足，本院予以纠正。中华联合财保黄冈支公司该项上诉理由成立，本院予以支持。
据此，本院确认，黄立成本次交通事故的损失为147476.58元【医疗费137746.58元、住院护理费4130元、住院伙食补助费2300元、营养费1500元、鉴定费1300元、交通费500元】。由中华联合财保黄冈支公司在交强险责任限额范围内赔偿黄立成医疗费10000元；在伤残责任限额范围内赔偿黄立成4630元[住院护理费4130元+交通费500元]以上合计14630元。交强险不足的131546.58元[147476.58元-14630元-1300元（鉴定费）]由中华联合财保黄冈支公司在商业险范围内予以赔偿。
综上所述，中华联合财保黄冈支公司的上诉理�部分成立，本院予以支持。一审法院审理本案除黄立成的误工费认定有误本院予以纠正外，认定事实清楚，适用法律正确，处置适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、维持湖北省浠水县人民法院（2017）鄂1125民初2751号民事判决第二、三、第四项即【二、中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业险责任限额范围内赔偿黄立成131546.58元；三、黄立成于本判决生效之日起十日内向胡建军返还先行垫付款136446.58元；四、驳回黄立成的其他诉讼请求】；
二、撤销湖北省浠水县人民法院作出的（2017）鄂1125民初2751号民事判决第一项即【一、中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿黄立成18508.88元】；
三、中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿黄立成损失14630元；
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费613元（黄立成已预交）按原判决执行，即【由黄立成负担88元，胡建军负担525元。该款项亦于上述期限内付给黄立成】，二审案件受理费962元，由中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司负担673元，黄立成负担289元。
本判决为终审判决。
审 判 长 樊 军
审 判 员 胡美琴
审 判 员 骆 骥
二〇一八年六月二十日
法官助理 张艺馨
书 记 员 刘 雄