云南省寻甸回族彝族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云0129刑初8号
公诉机关寻甸回族彝族自治县人民检察院。
被告人马某甲，男，1983年2月4日出生于云南省寻甸县，回族，初中文化，农民。2015年9月3日因本案被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。
辩护人唐毅，云南万成律师事务所律师。
被告人马某乙，男，1984年9月16日出生于云南省寻甸县，回族，初中文化，农民。2015年9月3日因本案被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。
辩护人梁晋，云南万成律师事务所律师。
被告人马某丙，男，1992年7月9日出生于云南省寻甸县，回族，高中文化，农民。2015年9月3日因本案被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于寻甸县看守所。
辩护人王华，云南仁德律师事务所律师。
寻甸回族彝族自治县人民检察院以寻检公诉刑诉（2015）308号起诉书指控被告人马某甲、马某乙、马某丙犯故意伤害罪，于2016年1月4日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。寻甸回族彝族自治县人民检察院指派代理检察员谭俊峰出庭支持公诉，被告人马某甲、马某乙、马某丙，辩护人唐毅、梁晋、王华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2015年8月12日23时许，被告人马某甲、马某乙、马某丙及马某丁、马某戊、马某己、马某庚（以上四人已行政处罚）在寻甸县先锋镇“龙华三合KTV”门口，因挪车琐事与被害人常某某、朱某某、程某某等人发生斗殴，在斗殴过程中，被告人马某甲、马某乙、马某丙用木质棍棒类的工具参与殴打对方，致被害人常某某、朱某某、程某某三人受伤。经鉴定，被害人常某某的伤情为重伤二级；被害人朱某某与程某某的伤情为轻微伤。
公诉机关当庭宣读和出示了：被告人马某甲、马某乙、马某丙的供述及辩解，同案犯马某丁、马某戊、马某己、马某庚的供述，被害人常某某、朱某某、程某某的陈述，证人龙某某、江某某、雷某甲、雷某乙、何某某、雷某丙、马某辛、徐某某、王某某、马某壬、马某癸的证言，法医临床司法鉴定意见书，现场勘验笔录及照片，人民调解协议书，谅解书，收条，户籍证明，抓获经过，情况说明等证据。
公诉机关认为，被告人马某甲、马某乙、马某丙故意损害他人身体健康，致一人重伤，二人轻微伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
被告人马某甲、马某乙、马某丙对公诉机关指控事实及指控证据均无异议。
被告人马某甲的辩护人唐毅对公诉机关指控罪名及指控证据均无异议。但其辩称：同案被告人马某乙及同案被行政处罚的马某庚等人供述证实被告人马某丙用工具打了对方一个男的头部后脑处，结合被害人常某某的伤情鉴定可以证实，造成被害人常某某重伤的原因系被告人马某丙用工具殴打所致，与被告人马某甲无关，因此被告人马某甲在本案中系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚；被害人一方有过错在先，且该过错是导致本案发生的诱因；案发后积极对被害人进行赔偿并取得被害人谅解；庭审中认罪态度好，有悔罪表现；系初犯、偶犯。综上，辩护人建议法庭对被告人马某甲免予刑事处罚。辩护人唐毅当庭提交：人民调解协议书一份；被害人常某某身份信息复印件一份；谅解书一份；收条一份；寻甸县第一人民医院放射影像学检查报告单复印件一份。欲证实被告人马某甲在打架中受伤，且案发后已积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解。
被告人马某乙的辩护人梁晋对公诉机关指控罪名不予认可，对公诉机关指控事实和证据无异议。其辩称：被告人马某乙无伤害被害人常某某的行为，公诉机关指控被告人马某乙犯故意伤害罪证据不足，其行为应当认定为聚众斗殴；被告人马某乙自动到案，并如实交代罪行，系自首，可从轻或者减轻处罚；案发后积极对被害人进行赔偿并取得被害人谅解；系初犯。综上，辩护人建议法庭对被告人马某乙判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
被告人马某丙的辩护人王华对公诉机关指控罪名及指控证据均无异议。但其辩称：被告人马某丙庭审中能够自愿认罪，认罪态度好；本案受害人存在过错；被害人受伤是多人殴打所致，不能认定为被告人马某丙一人所为；案发后被告人马某丙积极对被害人进行赔偿并取得被害人谅解；系初犯、偶犯，主观恶性不大。综上，辩护人建议法庭对被告人马某丙适用缓刑。
经本院审理查明，2015年8月12日23时许被告人马某甲、马某乙、马某丙及马某丁、马某戊、马某己、马某庚（以上四人均已行政处罚）在寻甸县先锋镇“龙华三合KTV”门口，因挪车琐事与被害人常某某、朱某某、程某某等人发生打斗。被告人马某甲、马某乙、马某丙用木棒参与打斗，致被害人常某某、朱某某、程某某三人受伤。经昆明锦康司法鉴定中心鉴定，被害人常某某的伤情为重伤二级，被害人朱某某、程某某的伤情为轻微伤。
案发后，被告人马某甲、马某乙、马某丙及马某丁、马某戊、马某己、马某庚与被害人常某某达成调解协议书，自愿赔偿被害人常某某人民币246000元，并已实际履行完毕。被害人常某某出具谅解书对上述七人的行为表示了谅解，请求对其从轻处罚。
上述事实，有经控辩双方质证的被害人陈述、证人证言、书证、被告人供述和辩解等证据予以证实，足以证实。
本院认为，被告人马某甲、马某乙、马某丙故意损害他人身体健康，致一人重伤，二人轻微伤，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。本院认为，被害人陈述、被告人供述及相关证据均证实，本案由挪车引起纠纷后，被告人一方首先动手对被害人方实施殴打，因此被告人方的过错是导致本案发生的原因。本案三被告人基于共同伤害的故意，共同用木棒对三被害人实施了殴打，致被害人常某某重伤，被害人朱某某、程某某轻微伤，三被告人均应对被害人的损害后果承担责任。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款之规定：“聚众斗殴，致人重伤死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处理。”本案三被告人殴打三被害人致被害人常某某重伤二级，故应当按照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定以故意伤害罪对本案三被告人定罪处罚。成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。案发后被公安机关传唤到案前，在马某己的提议下三被告人两次参与串供，被公安机关传唤到案至被刑事拘留期间，对公安机关的多次讯问三被告人均未如实供述，故三被告人不具有自首情节。综上，辩护人唐毅提出的被告人马某甲案发后积极对被害人进行赔偿并取得被害人谅解，庭审中认罪态度好，有悔罪表现，且系初犯、偶犯的意见本院予以采纳，其余意见本院均不予采纳。辩护人梁晋提出的被告人马某乙案发后积极对被害人进行赔偿并取得被害人谅解，系初犯的意见本院予以采纳，其余意见本院均不予采纳。辩护人王华提出的被告人马某丙庭审中能够自愿认罪，认罪态度好，被害人受伤是多人殴打所致，不能认定为被告人马某丙一人所为，案发后被告人马某丙积极对被害人进行赔偿并取得被害人谅解，系初犯、偶犯,建议法庭对其适用缓刑的意见本院予以采纳，其余意见本院均不予采纳。案发后三被告人能够积极对被害人进行赔偿，并取得被害人谅解。审理中三被告人均能坦白认罪，并如实供述犯罪事实，具有一定悔罪表现。在共同故意伤害犯罪中三被告人地位作用相当。根据本案三被告人的犯罪性质、犯罪情节、悔罪表现及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人马某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限自判决确定之日起计算）。
二、被告人马某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限自判决确定之日起计算）。
三、被告人马某丙犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限自判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 舒迎东
审判员 梁 军
审判员 章云江
二〇一六年二月四日
书记员 马 丽