山西省临汾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）临刑终字第00010号
原公诉机关蒲县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张XX，男，1967年6月24日出生。2014年7月15因涉嫌犯盗窃罪被蒲县公安局乔家湾派出所民警抓获，同年7月16日被蒲县公安局刑事拘留，同年7月22日经蒲县人民检察院批准逮捕，同年7月23日被执行逮捕。现羁押于蒲县看守所。
蒲县人民法院审理蒲县人民检察院指控原审被告人张XX犯盗窃罪一案，于二0一四年十二月十五日作出（2014）蒲刑初字第29号刑事判决。原审被告人张XX不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人和听取上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人张XX通过时任蒲县农村信用合作联社信贷员朱XX在克城信用社贷款九万元。后被告人张XX将此笔贷款借给朱XX使用。2013年9月份、10月份，被害人朱XX分别归还被告人张XX借款两万元，并支付部分银行利息。2014年7月15日上午10时40许，被告人张XX到蒲县农村信用社合作联社乔家湾信用社朱XX宿舍准备向被害人朱XX催要借款，期间目睹刘XX向被害人朱XX宿舍写字台上放置人民币四万元。被告人张XX趁被害人朱XX有事离开、宿舍内无人之机，将该四万元现金藏在右侧腋下携带至其驾驶的晋LXXX**号大众轿车内，并藏匿于驾驶员坐垫下，后又返回被害人朱XX宿舍。被害人朱XX回到宿舍发现四万元丢失后，多次询问被告人张XX，张XX均予以否认，并称有他人进入被害人朱XX宿舍，被害人朱XX即对宿舍楼道内的监控录像进行调取，未发现有他人进入，再次询问被告人张XX，被告人张XX仍予以否认，被害人朱XX遂向公安机关报案。蒲县公安局乔家湾派出所民警赶赴现场调查，并对被告人张XX进行询问，被告人张XX矢口否认，谎称乘坐他人车辆来到此处。民警发现被告人张XX随身携带一串钥匙，即对被告人张XX驾驶的车辆进行搜查，后在驾驶员坐垫下搜出人民币四万元，将被告人张XX抓获。案发后，所盗现金四万元返还被害人朱XX，被害人朱XX对被告人张XX的行为表示谅解。
原判采信的证据有：
常住人口详细信息，证明被告人张XX的基本情况。
被害人朱XX报案材料及陈述，证明被告人张XX曾在其手中贷款9万元，其陆续给了他5万元，还给张XX还了前一笔贷款的利息约1万元，还欠他大约3万元，贷款马上就到期了。2014年7月15日上午10时许，张XX来找其说贷款的事。当时，刘XX到其宿舍给其送四万元，张XX在场知道此事。刘XX刚走，信用社主任乔XX让其去办公室，其就去了乔XX办公室。大概20分钟左右，其从主任办公室下来，看见张XX在院子里站着，就把张XX叫回宿舍。回到宿舍后，发现桌子上的四万元不见了，就问张XX，张XX说刚才有一人进来两分钟后就走了。其就打电话给刘XX，后二人在办公室各个角落找，都没找见。其和刘XX又问张XX，张XX说没拿。问了好几次，张XX都予以否认。其和刘XX调取楼道内的监控，发现只有张XX出去过一次，再没有其他人进出，就向公安机关报案。
证人刘XX询问笔录，证明2014年7月15日上午9时许，朱XX给他打电话向他借款四万元。10时许，他用红色塑料袋包好四万元来到朱XX宿舍。期间，张XX来到朱XX宿舍内，看到他向朱XX电脑桌上放了四万元。在他离开约二十分钟后，朱XX给他打电话问把钱放在哪里，他说电脑桌上，朱XX说电脑桌上没有，他就又来到朱XX宿舍。二人就问张XX是否拿了此钱，张XX说没拿。他就与朱XX调取监控，发现没有其他人进入，只有张XX出去过一次，后对张XX说“调取了监控，若是你拿了，就把钱拿出来”，张XX予以否认，朱XX就向派出所报案。
任XX、杨XX（该二人系公安机关办案人员）出具的情况说明，证明2014年7月15日，乔家湾派出所接朱XX报案后，二人前往现场调查。到达现场后，朱XX提供离开宿舍时，张XX一直在宿舍内。工作人员对张XX多次进行询问是否拿了此钱，张XX矢口否认。通过调取楼道内的监控，没有发现其他人员出入，期间张XX离开过宿舍，工作人员对张XX驾驶的车辆进行检查，在张XX驾驶的LXXX12号车辆驾驶员坐垫下发现四万元现金，在证据面前，张XX承认其盗窃四万元的犯罪事实。
提取笔录，证明乔家湾派出所工作人员在张XX驾驶的晋LXXX**号车辆驾驶员坐垫下将四万元现金提取。
蒲县公安局扣押物品、返还物品清单、收条，证明案发后公安机关将从张XX处提取的四万元现金予以扣押，后返还被害人朱XX；将被告人张XX驾驶的LXXX12号灰色轿车予以扣押，后由被告人张XX妻子、儿子领取。
蒲县公安局临公（刑）勘（2014）K1410330000002014070001号现场勘验检查工作记录，证明现场位于山西省蒲县乔家湾信用社职工宿舍二楼西北侧第一间，即朱XX宿舍内南侧靠墙摆放的写字台上及现场概貌。
被告人张XX的供述，2012年其想做生意，通过信贷员朱XX在克城信用社贷款9万元。钱贷出来之后，由于没有合适项目，就将此款借给朱XX使用。2013年9月份朱XX给其还了两万元，10月份还了两万元，期间银行利息都是朱XX偿还的。2014年7月15日上午10时40分许，其来到朱XX宿舍，看到刘XX给宿舍电脑旁边放置四万元。其趁朱XX宿舍无人时，就将办公桌上的钱夹在右侧胳膊下走出信用社，把钱放在来时驾驶的大众POLO晋LXXX**号车辆驾驶员坐垫下，后又回到朱XX宿舍，朱XX发现钱不见了，就问其有其他人进来吗，其说有个人进了宿舍。朱XX问：“你拿钱了吗”其说没拿。后来朱XX叫来刘XX，二人调取监控后，就报案了。派出所人员来之后，询问其拿钱了吗，其说没有，问其怎么来的信用社，其说坐别人的车来的，后来派出所人员在其身上发现一串钥匙，便在其驾驶的车内搜出四万元。
谅解书，证明被害人朱XX对被告人张XX的行为表示谅解。
原判认为，被告人张XX以非法占有为目的，采取秘密窃取手段，盗窃他人财物人民币40000元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人张XX在催要借款时临时起意实施盗窃，主观恶性较小，归案后能如实供述自己的犯罪事实，庭审中认罪态度较好，有悔罪表现，且赃款全部追回返还被害人，并取得被害人谅解，予以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑罚》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人张XX犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币三千元。
上诉人张XX的上诉理由为：其与被害人朱XX之间存在经济纠纷，朱XX也存在过错，且其属于临时起意盗窃；赃款全部返还被害人，并且得到被害人谅解；其系残疾人，且为家中主要劳动力，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。
经审理查明：原判认定的事实清楚，所采信的证据均经一审法院庭审质证，证据确实、充分，本院对此予以确认。
关于上诉人张XX所提上诉理由，经查，本案中，上诉人张XX在向被害人朱XX催要借款过程中，临时起意盗窃他人财物，数额较大，归案后能如实供述犯罪事实，可说明其主观恶性较小，具有认罪、悔罪表现，且赃款已全部归还被害人，并取得被害人谅解，另根据其平时表现良好，无违法犯罪记录，系偶犯、初犯，可对其酌情从轻处罚。
本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑有所失当，依法应予纠正。上诉人张XX上诉理由中的合理部分，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二），《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条项之规定，判决如下：
一、撤销蒲县人民法院（2014）蒲刑初字第29号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）张XX犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币三千元（罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月15日起至2015年8月14止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 冯春英
代理审判员 刘海燕
代理审判员 刘韶峰
二〇一五年二月二日
书 记 员 霍文文