广西壮族自治区东兰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东刑初字第46号
公诉机关广西壮族自治区东兰县人民检察院。
被告人黄某某，农民。因本案于2015年4月2日被刑事拘留，同年4月29日被执行逮捕。现羁押于东兰县看守所。
被告人韦某。因本案于2015年4月2日被刑事拘留，同年4月29日被执行逮捕。现羁押于东兰县看守所。
辩护人韦春和，广西铁义律师事务所律师。
2015年7月8日，广西河池市中级人民法院以（2015）河市刑立他字第29号指定管辖决定书指定本院对本案进行审理，2015年7月22日，东兰县人民检察院以东检刑诉（2015）37号起诉书指控被告人黄某某、韦某犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。东兰县人民检�院指派代理检察员班嵩出庭支持公诉，被告人黄某某、韦某及韦某的辩护人韦春和到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年4月1日13时30分，被告人黄某某在金城江区好特电玩城的厕所内将一包100克的毒品氯胺酮以3200元的价格卖给被告人韦某，随即在电玩城附近被抓获，韦某获得毒品后于同日14时30分将毒品拿到金城江汽车总站斜对面加油站的厕所内以3500元的价格卖给吸毒人员陈某后被当场抓获。经依法搜查，在黄某某身上查获毒资3200元以及作案所用的手机，并在其所住的出租屋内查获毒品氯胺酮共302.35克；在韦某身上查获毒资213元、毒品氯胺酮3个零包共14.66克以及作案时用的手机。在吸毒人员陈某携带的挎包里查获毒品氯胺酮一包共89.21克。且在2015年3月间，黄某某分别四次贩卖毒品氯胺酮共250克给韦某，韦某分别四次贩卖毒品氯胺酮共250克给�某。
针对指控的上述事实，公诉人当庭出示和宣读了物证，书证，证人证言，被告人的供述与辩解，勘验、检查、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人黄某某、韦某贩卖毒品，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人黄某某、韦某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均没有异议。被告人韦某的辩护人提出，1、本案被告人韦某贩卖毒品数量应当认定为89.21克，公诉机关指供被告人之前贩卖的250克毒品因为只有口供，没有其他证据来佐证，且无法进行相关的含量鉴定，因此这250克不能作为定罪量刑的依据。2、从其身上查获的14.66克氯胺酮应当认定为非法持有毒�，而不是贩卖毒品。3、被告人韦某在本案的地位属于从犯，应当对其从轻处罚。4、被告人韦某属于以贩养吸且主动交代犯罪事实，可以对其从轻处罚。
经审理查明，2015年3月31日，吸毒人员陈某通过电话与被告人韦某联系，在得知被告人韦某有毒品氯胺酮出卖后，其于次日搭乘班车前往金城江跟被告人韦某购买毒品，陈某到金城江汽车总站后将人民币3500元交给韦某与之购买100克的氯胺酮。后被告人韦某电话联系被告人黄某某，欲跟黄某某购买100克的毒品氯胺酮，双方在电话里约好每克32元，交易地点为金城江区白马街地王广场“好特”电玩城。2015年4月1日13时许，在“好特”电玩城的厕所内，被告人韦某将人民币3200元交给被告人黄某某后，黄某某将事先准备好的100克毒品氯胺酮交给韦某，后黄某某便离开现场，当其走了约二十米远后即被公安人员抓获，并�其身上查获毒资3200元及作案所用的手机。被告人韦某在吸食了约0.3克的毒品后便打车回金城江汽车总站，后在汽车总站往六圩镇方向约100米的加油站的厕所内将毒品氯胺酮交给陈某时，被公安机关当场抓获。随后，公安机关在被告人黄某某的租住屋内查获毒品氯胺酮302.35克；在被告人韦某的身上查获毒资213元、毒品氯胺酮14.66克以及作案使用的手机一部；在吸毒人员陈某携带的包内查获毒品氯胺酮89.21克。
另查明，被告人黄某某在归案后主动交代了其在2015年3月间四次将250克的毒品氯胺酮卖给被告人韦某；被告人韦某归案后亦主动交代了其在3月份曾四次跟黄某某购买得毒品氯胺酮250克，后其转手卖给陈某。
认定上述事实的证据有：
一、物证
1、电子秤一个，证实被告人黄某某用于秤毒品的工具。
2、手机三部，证实被告人黄某某�韦某用于联系贩卖毒品的工具。
二、书证
1、受案登记表，证实2015年4月1日，东兰县公安局禁毒大队民警在工作中发现陈某将在金城江区汽车总站附近与被告人韦某进行毒品交易。
2、指定管辖决定书，证实河池市公安局指定东兰县公安局对本案进行侦查。
3、归案情况说明，证实被告人黄某某在好特电玩城旁被抓获，被告人韦某将毒品交给陈某时被当场抓获。
4、户籍证明，证实被告人黄某某、韦某在作案时均已达到完全刑事责任能力年龄。
5、搜查笔录三份，证实公安机关在见证人的见证下分别对黄某某的人身及住宅进行搜查，对韦某、陈某的人身和随身物品进行搜查。
6、扣押清单、发还清单，证实公安机关扣押黄某某手机两部、人民币3200元、电子称一台、中国工商银行灵通卡一张、中国农业银行卡一张、疑似毒�氯胺酮白色粉末795.69克；扣押韦某广西农村信用社桂盛卡一张、手机一部以及疑似氯胺酮白色粉末14.66克；扣押陈某疑似毒品氯胺酮白色粉末89.21克。发还黄某某中国工商银行灵通卡以及中国农业银行卡，发还韦某广西农村信用社桂盛卡。
7、调取证据清单、河池市区农村信用合作联社账户流水明细表，证实被告人韦某的农村信用社账户在2015年3月份曾三次分别存入1600元和一次存入3200元。
8、调取证据清单、中国联通东兰分公司出具的通话清单，证实陈某与韦某案发当天联系情况。
9、现场检测报告书，证实2015年4月1日东兰县公安局对韦某进行氯胺酮类物质尿液检测板检测，结果为呈阳性。
10、称量、提取笔录，证实东兰县公安局分别对查获的毒品进行称量，称量结果黄某某、韦某、陈某均无异议。
11、涉案毒品、毒资去向说明，证实查获毒品现由东兰县公安局禁毒大队保管，待结案后统一上缴上一级公安机关处理。
12、关于编号为8的毒品疑似物的称量情况说明，证实因该编号毒品重量超过称量所用的电子称的称量上限，因此公安机关对该编号毒品分两次进行称量，第一次为138.35克，第二次为179.37克，共317.73克。
13、情况说明，证实黄某某供述其所贩卖的毒品是在宜州与一名叫“波”的男青年购得。
14、录像制作情况说明，证实公安机关对被告人黄某某、韦某进行询问时进行了同步录音录像。
三、证人证言
证人陈某的证言，证实2015年4月1日14时许，陈某在河池市金城江区汽车总站斜对面的加油站向韦某购买毒品氯胺酮时被公安人员当场抓获；其在2015年3月间曾四次跟韦某购买毒品50克、50克、100克、50克，其分别将1600元、1600元、3200元、1600元存入被告人韦某的账户，被告人韦某通过中巴车将毒品寄到东兰给陈某。
四、被告人的供述与辩解
1、被告人黄某某的供述，证实2015年4月1日，被告人韦某电话联系其购买100克毒品氯胺酮，后两人以每克32元的价格在电玩城的厕所内完成交易，后被公安机关抓获。其曾在2015年3月间分别将重量为50克、50克、100克、50克毒品氯胺酮卖给被告人韦某，分别获款1500元、1500元、3000元、1500元。
2、被告人韦某的供述，证实陈某电话跟其联系欲购买100克的毒品氯胺酮，后陈某在金城江汽车总站一楼超市里面的取款机旁将3500元交给其，后其便在电玩城的厕所内以32元／克的价格跟被告人黄某某购买得100克的毒品氯胺酮，随后其在金城江汽车总站往六圩方向约100米的加油站内将毒品交给陈某，后被公安人员抓获。其在2015年3月间曾四次跟被告人黄某某购买得毒品后倒卖给陈某，�分别从中获利100元、100元、200元、100元。
五、鉴定意见
河池市公安局物证鉴定所河公（刑）鉴（理化）字（2015）117号检验报告，证实河池市公安局物证鉴定所对东兰县公安局送检的在黄某某租住房内查获的1-8号毒品疑似物、在陈某背包内查获的白色晶体、在韦某身上查获的白色晶体进行鉴定，其中在黄某某租住房内查获的1-6号毒品疑似物、陈某、韦某携带的毒品均检出氯胺酮，在黄某某租住房内查获的7-8号毒品疑似物未检出氯胺酮。
六、现场勘验、检查笔录、照片
1、物证照片，涉案的毒品、毒资、电子称、银行卡等概貌。
2、辨认笔录、辨认照片，证实被告人黄某某对被告人韦某的辨认、被告人韦某对被告人黄某某的辨认、被告人韦某对陈某的辨认以及陈某对被告人韦某的辨认，被告人黄某某、韦某分别对作案现场的辨认。
3、现场照片，证实被告人韦某贩卖毒品给陈某的金城江汽车总站对面加油站的概貌。
以上证据均经庭审举证、质证、查证属实，本院予以确认。
针对本案被告人的辩护人关于本案可以认定为贩卖毒品的毒品数量的意见，结合本案的事实和证据，本院综合评判如下：
本案两被告人在归案后均如实供述了自己的犯罪事实，并且还供述了自己之前曾四次共贩卖250克毒品氯胺酮的事实，但前面四次贩卖因系发生在2015年3月份，案发时涉案毒品均已流失，故能认定两被告人曾四次贩卖毒品的到案证据只有两被告人的供述和证人陈某的陈述，对这250克毒品氯胺酮能否作为定罪量刑事实控辩双方存在较大的争议。被告人黄某某、韦某自抓获归案至法庭审理，对自己贩卖毒品的事实始终供认不讳，且被告人黄某某所供述的贩卖毒品给韦某时间、地点、每次数量、价格等均与被告人韦某的供述稳定一致；证人陈某的证言也与被告人韦某所供述的其贩卖毒品给陈某的时间、方式、每次数量、价格等稳定一致；三份口供之间相互吻合、相互印证。且我国《刑法》第357条第2款规定，毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。根据《最高人民法院印发〈全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会议纪要〉》的规定，对可能判处被告人死刑的毒品犯罪案件以及对涉案毒品可能大量掺假或者系成分复杂的新类型毒品的，应当根据《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》作出毒品含量鉴定。根据本案的事实和情节，本案不可能对两被告人判处死刑；且本案涉案毒品亦属于一般社会上的毒品氯胺酮，不属于新类型毒品；该涉案毒品已被陈某全部吸食或者部分吸食部分贩卖，其亦未提出涉案毒品有大量掺假的可能性，被告人黄某某、韦某亦未提出本案毒品有大量掺假的可能性，故对本案涉案的毒品可以不作毒品含量鉴定。综上，对于两被告人之前四次贩卖的250克毒品氯胺酮可以认定为本案贩卖毒品的数量。
再根据《最高人民法院印发〈全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会议纪要〉》的规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，故从被告人韦某身上查获的14.66克毒品应当认定为其犯罪的数量。
综上所述，被告人黄某某贩卖毒品数量共为641.56克，被告人韦某贩卖毒品的数量为353.87克。
本院认为，被告人黄某某、韦某违反国家毒品管理法规，明知氯胺酮是国家禁止的毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人黄某某、韦某犯贩卖毒品罪事实清楚，证据确实充�，罪名成立。被告人韦某的辩护人提出被告人韦某为本案的从犯，应当对其从轻处罚；经查，被告人黄某某、韦某没有实施毒品犯罪的共同故意，仅在客观上为相互关联的毒品犯罪上下家，不构成共同犯罪，应按各自的行为分别定罪处罚，故对被告人韦某的辩护人的该节辩护意见本院不予采纳。被告人韦某的辩护人提出本案被告人韦某贩卖毒品数量应当认定为89.21克，公诉机关指供被告人之前贩卖的250克毒品只有口供，没有其他证据来佐证，且无法进行相关的含量鉴定，因此这250克不能作为定罪量刑的依据以及从其身上查获的14.66克属于非法持有毒品的辩护意见于法无据，本院不予采纳。被告人韦某的辩护人提出本案被告人韦某归案后能如实供述自己的犯罪事实，可以对其从轻处罚；经查，被告人韦某在归案后如实供述了办案机关尚未掌握的同种较重罪行，可以从�处罚，对被告人韦某的辩护人的该辩护意见予以采纳。被告人黄某某归案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，为严肃法制，惩治罪犯，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十七条第二款，第六十四条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人黄某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年十个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月2日起至2025年2月1日止。罚金于本判决生效之日起一个月内缴清）。
二、被告人韦某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算，执�以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月2日起至2022年4月1日止。罚金于本判决生效之日起一个月内缴清）。
三、扣押在案的毒品氯胺酮406.22克由扣押单位东兰县公安局予以没收，并由东兰县公安局予以销毁；
四、扣押在案的毒资人民币3413元由扣押单位东兰县公安局予以没收，并由东兰县公安局上缴国库。
五、随案移送的手机三部、电子秤一个予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，须交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 覃振华
代理审判员 韦步长
人民陪审员 陈耀权
二〇一五年十月二十一日
书 记 员 陈 剑
《中华人民共和国刑法》
1、第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
2、第三百五十七条第二款毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
3、第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
4、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品�供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
5、第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
6、第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。