河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民六终字第00866号
上诉人（原审原告）中石化工建设有限公司，住所地石家庄市丰收路128号。
法定代表人孙建国，该公司董事长。
委托代理人崔文龙，该公司职员。
被上诉人（原审被告）马波。
上诉人中石化工建设有限公司因与被上诉人马波劳动争议纠纷一案，不服石家庄市长安区人民法院（2015）长民初字第725号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2002年5月3日被告马波经招聘到原告处工作从事电梯安装工作。工作期间双方签订了书面劳动合同，原告为被告缴纳了工伤保险。双方约定了被告的工资为160元／天，固定工资，按月以现金的形式发放。2013年4月11日，被告在原告承建的位于辽宁营口五矿钢厂项目工地铺设电缆时不慎摔伤，后被送往营口市老边区医院住院治疗。被告住院期间，原告支付了医药费，并派人护理。2013年5月24日，石家庄市人力资源和社会保障局认定被告的负伤为工伤。同年9月，被告回到原工地并工作至2013年11月10日，原告向被告发放工资至2013年10月。2013年11月8日，石家庄市劳动能力鉴定委员会认定被告为七级伤残。2014年5月底，被告在石家庄市第三医院住院进行二次手术，共住院19天，原告支付了住院期间的医药费，住院期间被告由其爱人进行护理。2015年1月19日，双方产生纠纷，被告向石家庄市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，请求1、解除双方的劳动关系；2、原告向被告支付一次性伤残补助金29653元；3、原告向被告支付二次手术期间的护理费1520元；4、原告向被告支付一次性医疗补助金59306元；5、原告向被告支付一次性伤残就业补助金22810元，后变更为36380元；6、停工留薪期的工资为12320元；7、要求原告支付两次从营口至石家庄做工伤鉴定往返路费1000元。2015年3月17日石家庄市劳动人事争议调解仲裁委员会做出了石劳人裁字（2015）第28号裁决书，1、确认原、被告双方解除劳动关系。2、原告向被告支付二次手术护理费1520元、一次性伤残就业补助金35440元，并为申请人办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金领取手续。3、驳回了其他请求。后原告不服诉至法院。又查，庭审中原、被告双方均同意解除劳动关系。另查，庭审中原告主张一次性伤残就业补助金按照2013年月平工资计算，经查，2013年度河北省年平均工资为42532元，月平均工资为3544.33元。
原审认为，职工因工致残被鉴定为七级伤残的，从工伤保险基金支付一次性伤残补助金；职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中，被告因工受伤经鉴定为七级伤残，现由于原、被告均认可仲裁所确定的2015年1月19日双方解除劳动关系，故原告要求被告给付一次性伤残就业补助金的请求符合法律规定，本院予以支持。由于双方均未向本庭提交马波的相关工资证明，据此根据相关法律规定，该项费用应以2013年度的10个月的月平均工资计算即3544.33元X10个月=35443.3元，该费用原告应当支付被告。故对原告诉请本院不予支持。关于二次手术期间的护理费的问题。工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。本案中，原告虽称该项费用应由石家庄市劳动能力鉴定委员会进行护理依赖等级的鉴定，生活不能自理的才需支付。但本案被告所主张的费用二次住院治疗期间的护理费1520元，而非生活护理费，故该项费用原告应当给付被告，故对原告诉称本院不予支持。关于被告主张的交通费1000元。被告听从原告安排，从营口回石家庄做工伤鉴定，期间必定产生交通费用，故该项费用应由原告承担，现被告提供的票据仅能证明其花费553.5元，原告应当给付。关于被告主张的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金的问题。根据《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，五级至十级工伤职工按《工伤保险条例》的相关规定与用人单位解除或者终止劳动、人事关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的44个月至8个月工资，其中七级26个月。同时根据《工伤保险条例实施细则》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级享受的待遇有从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为七级伤残为13个月的本人工资。本案中，被告被认定为工伤七级伤残，且原告为被告缴纳了工伤保险，因此原告应当协助被告办理一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金的申领手续。关于被告主张的停工留薪期的工资问题。根据《河北省工伤保险实施办法》二十条规定，因被告的停工留薪期限，未经劳动能力鉴定委员会确认，故本院暂不予审理，被告可待劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期限后，另行主张停工留薪期工资。综上，依据《工伤保险条例》地三十三条、第三十七条、《河北省工伤保险实施办法》第二十条、第三十四条之规定，判决一、驳回原告中石化工建设有限公司的诉讼请求。二、自2015年1月19日起，解除马波与中石化工建设有限公司的劳动关系。三、原告中石化工建设有限公司在本判决生效之日起十五日内支付被告马波二次手术期间护理费1520元、交通费553.5元、一次性伤残就业补助金35443.3元，并为被告办理一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金领取手续。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告中石化工建设有限公司负担。
判后，中石化工建设有限公司不服原审判决，向本院提出上诉。请求撤销原审判决，依法改判；本案诉讼费由被上诉人承担。其上诉的主要事实和理由：一、一审判决中认定上诉人应向被上诉人支付二次手术住院期间护理费1520元于法无据。根据《河北省工伤保险实施办法》第27条第2、3款规定，停工留薪期一般最长不超过12个月，在停工留薪期内需要护理的，其护理费才由用人单位支付。而被上诉人2013年4月11日遭受工伤事故，2014年5月底开始二次手术住院治疗，其治疗期间显然不在12个月的停工留薪期内，一审判决在于法无据的情况下继续要求用人单位支付上述护理费，显然加重了上诉人经济负担，有失公允。护理费支付的前提需生活不能自理，而生活能否自理需石家庄市劳动能力鉴定委员会依法进行护理依赖鉴定。在未鉴定前，上诉人无需支付相关费用。二、一审判决中认定上诉人应向被上诉人支付一次性伤残就业补助金35443.3元，工资数额及计算方式存疑。被上诉人的实际工伤缴费工资2281元／月，这与被上诉人在仲裁申请书里主张的工资数额一致，按照该工资数额，一次性伤残就业补助金应为22810元，而非一审判决认定的35443.3元。三、一审判决认定应由上诉人支付被上诉人553.5元工伤鉴定期间的交通费，于法无据。工伤等级鉴定，由石家庄市劳动能力鉴定委员会负责，上诉人和被上诉人都有积极配合的义务，这其中就包括双方当中任何一方都需要在市劳动能力委员会规定的时间到规定的地点进行伤残评定，既然是各自义务那为履行义务而产生的花费需双方自理。根据《工伤保险条例》30条、《河北省工伤条例实施办法》11条、28条规定，仅有到本设区的市以外的地区就医途中所需的交通费，由工伤保险基金替上诉人支付，而工伤等级鉴定所产生的交通费并非是就医途中所产生的交通费。故要求上诉人承担上述费用，于法无据。
马波答辩称，我要求的是住院期间的护理费，而不是生活护理费，病人全身麻痹，生活不能自理。劳动仲裁的时候出具了一年的工资表是4810元。受伤后我要求回石家庄治疗，而单位让在当地治疗，后回石家庄鉴定，其间的交通费应由单位出。
经审理，本院查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，在诉讼期间，上诉人与被上诉人均未提交被上诉人在工作期间的工资证明，一审法院依照相关规定以双方解除劳动合同前两年的10个月的月平均工资计算一次性伤残就业补助金为35443.3元本院予以确认。关于被上诉人在二次手术期间的护理费用问题，因其评定为七级伤残，在二次手术期间必有人护理，在上诉人未派人进行护理的情况下，由其支付护理费的判决并无不妥。在被上诉人由外地转入石家庄进行治疗期间的差旅费用由上诉人承担符合法律规定，因此上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。一审法院查明事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人中石化工建设有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张国俊
审 判 员 赵增志
代理审判员 李 莉
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 于 璐