江苏省灌南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）南刑初字第141号
公诉机关江苏省灌南县人民检察院
被告人管快快，无业。曾因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，于2008年3月14日被本院判处拘役八个月；因犯妨害公务罪，于2010年6月18日被本院判处有期徒刑七个月；因吸毒，于2013年9月30日被灌南县公安局行政拘留十日，并处罚款人民币二千元；因寻衅滋事，于2013年10月11日被灌南县公安局行政拘留七日。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年9月21日被灌南县公安局刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于灌南县看守所。
辩护人ＸＸ，江苏苍梧律师事务所律师。
江苏省灌南县人民检察院以灌检诉刑诉（2015）124号起诉书指控被告人管快快犯故意伤害罪、开设赌场罪，于2015年5月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省灌南县人民检察院指派代理检察员ＸＸ出庭支持公诉，被告人管快快及其辩护人ＸＸ到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省灌南县人民检察院指控：一、故意伤害
2014年2月20日晚，被告人管快快在本县百禄镇向王某甲（另案处理）购买冰毒时，因毒品数量产生纠纷，与王某甲指使的孙某（已判刑）持刀相殴，致被害人孙某轻伤二级。
二、开设赌场
2014年6月至同年8月30日，被告人管快快纠集管某乙、管某甲等人在本县新安镇龙沟村龙沟街一理发店门面房内、龙沟河闸堆上小树林内、龙沟村内开设赌场，抽头渔利达二十余万元。
公诉机关针对指控的上述犯罪事实，向本院随案移送了相关证据材料，认为被告人管快快的行为已构成故意伤害罪、开设赌场罪，提请本院依法判处。
被告人管快快针对上述指控辩称：1、其在发生纠纷时并无伤害他人故意，是遭到对方砍打后才还击，属于防卫；2、开赌场是事实，但渔利没有二十余万元，只有八九万元。其辩护人认为：1、被告人管快快主观上无伤害故意，其行为不构成故意伤害罪；2、公诉人认定参赌人员30余人、渔利20余万元，证据不足。
经审理查明：一、故意伤害犯罪事实
2014年2月20日晚，被告人管快快在本县百禄镇百禄村八组向王某甲（另案处理）购买甲基苯丙胺（冰毒）时，因毒品数量双方发生纠纷，遭王某甲指使的孙某（已判刑）持刀砍打，被告人管快快夺取刀具后与孙某（又持匕首）进行相互砍戳，致被害人孙某轻伤二级。
上述事实，被告人管快快在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人孙某陈述，证人王某甲、殷某的证言，损伤照片，法医学人体损伤程度鉴定书，本院（2014）南刑初字第286号孙某因本案被处罚的刑事判决书等证据证实，足以认定。
二、赌博犯罪事实
2014年6月至8月30日间，被告人管快快纠集管某乙、管某甲（均另案处理）等人先后在本县新安镇龙沟村龙沟街一理发店旁、龙沟河闸小树林内、龙沟村内聚众赌场，抽头渔利达人民币九万余元。
上述事实，被告人管快快在开庭审理过程中亦无异议，并有证人管某乙、管某甲、王某乙、吴某、周某、黄某甲等人证言，公安机关出具的辨认笔录、现场照片、视频截图等证据证实，足以认定。
另就全案，公诉人还出示了灌南县公安局出具的案件查破经过、抓获经过、户籍证明，被告人曾因违法犯罪被处罚的法律文书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人管快快故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；以营利为目的，聚众赌博，非法渔利达人民币九万余元，其行为已构成赌博罪，且属共同犯罪。公诉机关指控被告人管快快犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人管快快在遭到他人伤害后，夺刀还击，持械相互刺戳对方，属于互殴，故对被告人及其辩护人辩称其行为属于防卫的辩解和辩护意见，本院不予采信。被告人管快快在多个场所聚众赌博，不符合开设赌场罪的犯罪特征；对其渔利数额的指控，仅依据有关证人证言进行推算，依据不足，故对公诉机关指控被告人管快快开设赌博罪名及渔利数额，本院不予支持。对被告人管快快及其辩护人的第2辩护意见予以采纳。被告人管快快一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。被告人管快快在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所组织的全部犯罪进行处罚。被告人管快快曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人管快快归案后，能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。据此，为了维护社会管理秩序，保护公民人身权利不受侵犯，打击刑事犯罪，根据本案被告人管快快犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人管快快犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币六万元（罚金限于从本判决发生法律效力之日起一个月内向本院一次性缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年9月21日起至2016年12月20日止。）
二、追缴被告人管快快全部违法所得，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李义春
人民陪审员 杨 梅
人民陪审员 王福祥
二〇一五年七月二十四日
书 记 员 孙黎黎
法律条文附录
《中华人民共和国刑法》
1、第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
2、第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
3、第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
4、第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处。
5、第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。
6、第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
7、第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
8、第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
9、第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
10、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。