陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民初24号
原告（反诉被告）:中城建第六工程局集团有限公司，住所地安徽省蚌埠市经济开发区东海大道3107号4楼。
法定代表人:纪殿友，该公司总经理。
委托诉讼代理人:张映雪，陕西尚文律师事务所律师。
委托诉讼代理人:张桢，陕西尚文律师事务所律师。
被告（反诉原告）:西安祥云置业有限公司，住所地陕西省西安市沣东新城石化大道1号。
法定代表人:李居平，该公司董事长。
委托诉讼代理人:宋红科，陕西国友律师事务所律师。
委托诉讼代理人:郭甲，陕西国友律师事务所律师。
中城建第六工程局集团有限公司（以下简称中城建六局）与西安祥云置业有限公司（以下简称祥云公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。中城建六局委托诉讼代理人张映雪、祥云公司委托诉讼代理人宋红科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中城建六局向本院提出诉讼请求：一、判令祥云公司立即向中城建六局支付工程款8492279.8元；二、判令祥云公司以合同总价20092318.8元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的4倍支付逾期付款违约金直至付清为止（自2015年2月2日起暂计算至2016年12月1日为7496666.97元）；三、本案诉讼费用由祥云公司承担。事实和理由：2013年4月23日，中城建六局因承包西安市沣渭新区石化大道祥云工业品批发市场工程与祥云公司签订了《祥云工业品市场商铺建造承包合同》，合同明确约定承包范围、付款方式、双方权利义务、违约责任等，是双方真实意思表达。合同签订后，中城建六局按照合同要求施工完毕，祥云公司出具了工程竣工验收单，经双方核对，祥云公司共欠中城建六局工程款20092318.8元。截至2015年2月2日，祥云公司累计向中城建六局还款11600039元，其中包括转账8700039元，用车抵欠款1900000元，用房抵欠款1000000元，之后再无任何形式的还款。截止起诉前祥云公司尚欠中城建六局工程款8492279.8元，违约金7496666.97元（自2015年2月2日起暂算至2016年12月1日）。综上，祥云公司拒不支付工程欠款的行为已严重侵犯了中城建六局的合法权益，故诉至法院，请求支持中城建六局的诉讼请求。
祥云公司答辩称，一、涉案工程存在质量问题，中城建六局至今未向祥云公司提交钢结构部分的检验报告。二、根据双方合同约定，中城建六局应按照祥云公司提供的工程图纸及变更通知单进行施工和结算，但中城建六局至今仍有多项工程施工内容未完成，在结算时应扣除该部分工程的造价。中城建六局曾单方面向祥云公司提供《西安祥云工业批发市场钢结构计算单》，提出总造价为17242318.8元的结算请求，但该结算并未扣除未完成施工部分的造价，明显错误，祥云公司从未予以认可。中城建六局诉称的20092318.8元的合同总价款是荒谬的，祥云公司认为涉案工程尚未完成结算工作。三、中城建六局主张欠款8492279.9元与事实不符，因中城建六局尚有众多承包范围内的施工内容未完成，祥云公司要求扣减该部分工程造价。四、祥云公司已履行完合同约定的支付义务，并提前超额支付了相应工程款。根据合同第二条“付款方式”的约定，祥云公司向中城建六局支付工程款的时间节点有三个：“节点一、工程完工后支付70%;节点二、验收合格后支付15%;节点三、毫无保留的交付资料并提交全款发票后支付剩余工程款”。因此祥云公司认为根据合同的上述付款约定，中城建六局三个付款节点无一具备，祥云公司无须支付中城建六局任何数额的工程款；结合目前中城建六局既未完成工程资料的交付、也未提供任何发票的客观事实，祥云公司也只需按照上述节点一和节点二的要求履行支付义务，即仅支付85%额度的工程款。实际祥云公司已经支付了中城建六局工程款15156790元，已经完成了88%额度的工程款支付，此额度已超出上述85%额度的工程款支付义务。五、祥云公司已经支付的工程款为转账金额8700039元，以车抵款金额515万（三辆车），以房屋抵款100万元。再加上应扣减的垃圾清运费15000元，因漏雨造成的损失137439元，共计15002478元。再扣除未施工的部分，祥云公司已经超付工程款。六、中城建六局违约金的请求没有依据。因涉案工程尚未完工、尚未验收、尚未完成结算，且祥云公司己按照合同约定提前履行了支付义务，不存在任何违约行为。中城建六局要求祥云公司承担违约金的诉请无事实和法律依据。
祥云公司向本院提出反诉请求：一、判令中城建六局向祥云公司支付延迟完工违约金6041198.17元、因房屋漏雨给祥云公司造成的损失137439元、工程垃圾清洁费15000元，共计6193637.17元；二、反诉费由中城建六局承担。事实和理由：祥云公司与中城建六局签订《祥云工业品市场商铺建造承包合同》，中城建六局应按照合同约定时间进行施工和完工。按照合同约定，中城建六局的完工日期最迟应在2013年7月23日，但中城建六局实际完工日期是2013年11月25日，逾期达123天。根据合同第10条违约责任的约定，因中城建六局原因造成工期拖延的，每天支付合同总价0.4%的违约金。加之中城建六局未完工程的工程款为4963460.73元（待鉴定后再行调整），实际应付的工程款不超过12278858.07元。故中城建六局应承担违约金6041198.17元（暂按照12278858.07元工程款计算×123天×0.4%﹦6041198.17元）。另外，中城建六局还应承担因涉案工程漏雨造成损失的137439元、工程垃圾清运费用15000元。
中城建六局答辩称，一、祥云公司要求在涉案承包合同约定的工程量基础上额外增加了室外工程量，工期相应顺延，并非中城建六局原因导致工期延误，中城建六局不应承担违约责任，应当驳回祥云公司的反诉请求。在中城建六局施工工期内，祥云公司在涉案承包合同约定的工程量以外增加室外工程量，故原承包合同约定的工期应相应顺延。祥云公司认可在涉案承包合同之外增加了室外工程量，直到2015年2月2日双方才对室外工程量进行结算，确定室外工程的总造价为285万元。祥云公司所述因中城建六局原因导致工期延误与事实不符。同时，在2013年12月24日的工程竣工验收单的工程内容一栏也显示“西安祥云工业批发市场钢构及室外总体”，即验收的内容包含了增加的室外工程量，但该室外工程量又不在涉案承包合同约定的工程量内，工期势必要顺延，与中城建六局的主张相互印证，故工期延误并非中城建六局原因导致，不应由中城建六局承担违约责任。退一步讲，祥云公司主张的违约金的计算方法严重违反法律规定，不应被支持。二、房屋漏雨的情况及导致的损失，祥云公司未通知中城建六局，中城建六局完全不知房屋漏雨的情况真伪，及是否给祥云公司造成损失。在双方的工程竣工验收单上，祥云公司明确钢构工程及室外总体符合规范及设计要求，同意验收。按照承包合同约定中城建六局的保修期是自祥云公司出具验收单之日起365日之内，提供无偿保修服务，但是中城建六局未收到祥云公司要求提供保修服务的通知，房屋漏雨仅是祥云公司为拒绝支付工程款的一面之词。退一步讲，如在保修期内发生房屋漏雨的情况，也因祥云公司未及时通知中城建六局进行保修，由此导致的损失应由祥云公司自行承担。三、中城建六局交付工程时，已将工程垃圾清理完毕，不存在未清理的情形。祥云公司所述与事实不符。
经审理查明，2013年4月，祥云公司（甲方）与中城建六局（乙方）签订《祥云工业品市场商铺建造承包合同》，约定中城建六局承包位于西安市沣渭新区石化大道祥云工业品批发市场二期二标段商铺配套工程。承包范围为12米跨原一期图纸施工，16米跨钢柱、钢梁、桩基按原一期12米跨图纸施工。承包方式为包工包料，单价包干790元∕平方米。合同约定付款方式为：本工程无预付款，由乙方全程垫资；工程完工，甲方支付乙方合同总价款的70%；工程完工且经甲方验收合格后，支付乙方总价款的15%；经甲、乙双方认可合同工程已达实现可能性，乙方将工程资料完全无保留的归还甲方，暂留总价款5%作为质保金，其余在收到乙方全款发票后一次性付给；甲方开具正式验收通知单后一年，且工程无重大问题产生的，一个月内退还质保金。合同约定工期90天，以合同签订之日起开始计算。如遇以下情况，工期相应顺延：发包方要求更改已确认的设计方案影响工程进度；不可抗力的因素如恶劣天气无法施工及政府行政行为而延误工期；因甲方其他原因并经甲方认可造成工期顺延的其它情况。合同约定违约责任：乙方应按合同约定的时间完工，因乙方原因造成工期顺延，每天支付合同总价0.4%的违约金；乙方全程垫资，之后工程由甲方按照阶段性验收付款，如甲方无正当理由未按合同约定支付款项的，每天支付合同总价0.4%的违约金。合同签订后，中城建六局即于2013年4月23日开始施工，西安祥云工业批发市场钢构及室外总体工程于2013年11月25日竣工，并于2013年12月25日经祥云公司竣工验收，现已投入使用。2014年7月16日，祥云公司与中城建六局签订西安祥云工业批发市场钢构结算单，确认中城建六局完成的钢构工程款为17242318.8元。2015年2月2日，双方确认室外工程总造价为2850000元。双方未约定室外总体工程的工期。
2013年11月27日祥云公司与中城建六局签订以车抵款协议，约定祥云公司用车牌号为陕Ａ×××××丰田霸道越野车一辆抵付工程款5万元，并约定中城建六局已对车况完全知悉并认可，祥云公司在交车之日须向中城建六局提供该车辆的车辆产权证、行驶证及车钥匙等，双方签署此协议后，视为祥云公司将该车辆实际交付中城建六局，双方工程款抵付行为完成。本案审理中，中城建六局认可签订协议时祥云公司已将该车辆交付，亦认可抵款5万元，但认为双方结算时已将该5万元从总造价中扣减，但无证据证明该主张。祥云公司不认可双方结算时已将该5万元从总造价中扣减。2014年10月20日，双方再次签订以车抵款协议，约定祥云公司将车牌号为陕Ａ×××××的梅赛德斯-
奔驰车和车牌号为陕Ａ×××××的玛莎拉蒂车冲抵510万元工程款。双方签订以车抵款协议时祥云公司将该两辆车交付中城建六局，梅赛德斯-
奔驰车已过户至中城建六局名下，玛莎拉蒂车尚未办理过户手续。经查，玛莎拉蒂车系孙婷贷款购买，2016年7月23日还清贷款，2017年4月27日解除抵押。中城建六局认可梅赛德斯-
奔驰车抵工程款190万元，但认为玛莎拉蒂车的所有权人为孙婷，祥云公司无权处置，该以车抵款协议无效。且该车辆在2013年7月29日就设立了抵押权，抵押权人享有优先受偿权，中城建六局无法实现该车权利。即使抵押权消失，祥云公司也应承担致使中城建六局无法将该车转让变现而增加了车辆在中城建六局处自然损耗的经济损失，应按现值抵工程款90万元，而非320万元。2017年5月3日孙婷声明其知晓并同意祥云公司与中城建六局签订的以车抵款协议，愿全力配合办理玛莎拉蒂车的产权过户手续。对该声明中城建六局予以认可。
庭审中，祥云公司、中城建六局均确认祥云公司转账支付中城建六局8700039元，以房抵工程款100万元。中城建六局认可以车抵工程款190万元。祥云公司认为以车抵工程款共515万元，其中梅赛德斯-
奔驰车抵工程款190万元，玛莎拉蒂车抵工程款320万元，丰田霸道越野车抵工程款5万元。
另查，中城建六局称其主张的逾期付款违约金系其认为合同约定的违约金标准过高，自愿调整为以合同总价款为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的4倍计算。祥云公司反诉主张的迟延完工违约金6041198.17元系按照工程款12278858.07元乘以延期完工的123天,再乘以0.4%计算所得。对于祥云公司反诉主张的因涉案工程漏雨造成的损失137439元，祥云公司向本院提交其出具的扣款说明及照片打印件予以证明，中城建六局对此不予认可，该扣款说明无中城建六局的确认，就该主张祥云公司无其他证据予以证明。对于祥云公司反诉主张的工程垃圾清运费15000元，祥云公司向本院提交其工程部出具的罚款单予以证明，中城建六局对此不予认可，该罚款单无中城建六局的确认，就该主张祥云公司未提交其他证据予以证明。
另,祥云公司向本院申请就其认为的中城建六局实际施工工程量与竣工图不符部分的工程造价进行鉴定,本庭当庭告知,因涉案工程已竣工验收并实际投入使用,双方也已进行结算,不同意祥云公司的鉴定申请。
上述事实有《祥云工业品市场商铺建造承包合同》、西安祥云工业批发市场工程竣工验收单、西安祥云工业批发市场钢构结算单、单项工程费用汇总表、以车抵款协议、声明、个人贷款还款通知单、车辆注册登记信息及庭审笔录、证据交换笔录、询问笔录等在卷为证。
本院认为：祥云公司与中城建六局签订的《祥云工业品市场商铺建造承包合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。本案争议的焦点问题为：
中城建六局完成的涉案工程总造价问题。
中城建六局施工完成的西安祥云工业批发市场钢构及室外总体工程于2013年11月25日竣工，于2013年12月25日经祥云公司竣工验收，并已投入使用。2014年7月16日，祥云公司与中城建六局签订西安祥云工业批发市场钢构结算单，确认中城建六局完成的钢构工程款为17242318.8元。2015年2月2日，双方确认室外工程总造价为2850000元。故中城建六局完成的涉案工程总造价20092318.8元。祥云公司辩称其并未认可钢构工程款为17242318.8元，但双方签订的西安祥云工业批发市场钢构结算单上有其工作人员王辉的签字确认，祥云公司的该项辩称理由不符合本案事实，本院不予认可。
祥云公司的已付款项问题。
祥云公司与中城建六局均认可祥云公司转账支付中城建六局8700039元，以房抵工程款100万元，以梅赛德斯-
奔驰车抵工程款190万元。关于祥云公司主张的玛莎拉蒂车抵工程款320万元，丰田霸道越野车抵工程款5万元的问题，本院认为，双方签订两份以车抵款协议，该两份协议系双方当事人真实意思表示，且在签订以车抵款协议时，祥云公司即将该两辆车交付中城建六局使用，以车抵款协议已实际履行。玛莎拉蒂车系孙婷贷款购买，双方签订以车抵款协议时该车辆即存在抵押，中城建六局对此应予知晓，该车辆现已解除抵押，孙婷亦出具声明认可以车抵款协议，并愿配合办理车辆产权过户手续，该车辆现可以过户至中城建六局名下。且该车辆自双方签订以车抵款协议至今一直由中城建六局使用，中城建六局以该车辆设有抵押，不能办理过户手续，祥云公司应承担致使中城建六局无法将该车转让变现而增加的自然损耗的经济损失为由，认为不应抵工程款320万元的主张不能成立，本院不予认可。中城建六局认可丰田霸道越野车抵工程款5万元，但认为该5万元已在工程总造价中扣减，对此主张祥云公司不予认可，中城建六局亦未提交证据予以证明，故本院对中城建六局的该项主张不予支持。综上，本院认定祥云公司的已付款项为14850039元，祥云公司尚欠中城建六局工程款5242279.8元。
三、中城建六局主张的逾期付款违约金是否应予支持。
中城建六局施工完成的西安祥云工业批发市场钢构及室外总体工程于2013年11月25日竣工，于2013年12月25日经祥云公司竣工验收，并已投入使用。双方于2014年7月16日、2015年2月2日进行了结算，祥云公司应按合同约定向中城建六局支付全部工程款20092318.8元，但祥云公司直至2015年2月2日尚欠中城建六局工程款5242279.8元未付。按照双方合同约定，祥云公司应支付中城建六局逾期付款违约金。因合同约定的违约金过高，中城建六局虽自愿予以调整，但本院认为中城建六局主张的违约金仍过高，本院酌情调整违约金为以未付工程款5242279.8元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的两倍计算自2015年2月2日至实际给付之日止的利息。
四、祥云公司主张的迟延完工违约金是否应予支持。
祥云公司主张合同约定最迟完工日期为2013年7月23日，中城建六局实际完工日期为2013年11月25日，迟延完工123天。因双方签订的《祥云工业品市场商铺建造承包合同》的施工内容不包含室外总体工程，该合同约定的工期90天不包含室外总体工程的工期。2013年11月25日的完工日期系西安祥云工业批发市场钢构及室外总体工程的完工日期，并非仅系祥云工业批发市场钢构的完工日期，而双方未约定室外总体工程的工期，祥云公司据此主张中城建六局迟延完工123天缺乏依据，本院对其主张的延期完工违约金不予支持。
五、祥云公司主张的垃圾清运费及因涉案工程漏水造成的经济损失的反诉请求是否应予支持。
祥云公司提交其自行出具的罚款单及扣款情况说明、照片打印件，反诉主张中城建六局承担垃圾清运费15000元及因涉案工程漏水造成的经济损失137439元，对此两项主张中城建六局不予认可。因祥云公司提交的罚款单及扣款情况说明系其自行出具，无中城建六局的确认，亦无其他证据予以佐证，而照片打印件不能证明涉案工程漏水损失的存在，故祥云公司的该两项反诉主张缺乏依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：
一、本判决生效后十日内，西安祥云置业有限公司支付中城建第六工程局集团有限公司工程欠款5242279.8元；
二、本判决生效后十日内，西安祥云置业有限公司以工程欠款5242279.8元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的两倍支付中城建第六工程局集团有限公司自2015年2月2日至实际给付之日止的利息。
三、驳回中城建第六工程局集团有限公司的其余诉讼请求。
四、驳回西安祥云置业有限公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费117734元（中城建第六工程局集团有限公司已预交），由中城建第六工程局集团有限公司负担71734元，由西安祥云置业有限公司负担46000元；反诉案件受理费27578元（西安祥云置业有限公司已预交），由西安祥云置业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。
审判长 文 艳
审判员 臧振华
审判员 张桂春
二〇一七年六月十六日
书记员 薛可欣