福建省惠安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0521刑初912号
公诉机关惠安县人民检察院。
被告人康龙彬（绰号“阿彬”），男，1988年8月30日出生于福建省惠安县，汉族，初中文化，务工，户籍地和住址均为福建省惠安县。曾因犯抢劫罪，于2007年4月25日被石狮市人民法院判处有期徒刑六年，于2010年9月17日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年9月21日被刑事拘留，同年10月24日被监视居住，2017年4月11日再次被监视居住，2017年8月19日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
辩护人刘志增、王标志，福建求为律师事务所律师。
惠安县人民检察院以惠检诉刑诉〔2017〕875号起诉书指控被告人康龙彬犯贩卖毒品罪，于2017年8月22日向本院提起公诉。本院于同月24日立案受理后，组成合议庭，公开开庭进行了审理。惠安县人民检察院指派检察员辛俊阳出庭支持公诉，被告人康龙彬及其辩护人王标志到庭参加诉讼。现已审理终结。
惠安县人民检察院指控：1.2015年10月份的一天，被告人康龙彬在其位于惠安县净峰镇墩北村某号的家中（以下同）欲贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给王某，因王某没钱付款，交易未能成功。
2.2016年2月份的一天，被告人康龙彬在其家中以人民币100元的价格贩卖1包重约0.5克的毒品甲基苯丙胺给李某（已被强制戒毒二年）。
3.2016年5月底的一天，被告人康龙彬在其家中以人民币100元的价格贩卖1包重约0.5克的毒品甲基苯丙胺给李某。2016年5月28日，李某因吸毒被警方查获，该0.5克甲基苯丙胺被警方缴获并送检。经鉴定，送检的毒品检出甲基苯丙胺。
2016年9月13日，被告人康龙彬在其家中被警方抓获归案。
公诉机关提供的证据有：甲基苯丙胺照片、行政处罚决定书、证据保全清单、刑事判决书、户籍证明、抓获经过、李某、王某证言、被告人供述和辩解等。公诉机关认为，被告人康龙彬的行为已构成贩卖毒品罪，系情节严重，其中第1起系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
被告人康龙彬辩称，其从未贩卖毒品。其与王某、李某系“溜冰”（指一起吸食冰毒）时认识的。其曾揭发王某盗窃，导致王某被判刑，故与王某有过节，王某要陷害其。李某和其一人出100元向谢某购买毒品，谢某拿到其家中，其并没有贩卖毒品给李某。
经审理查明：1.2016年2月份的一天，被告人康龙彬在其位于惠安县净峰镇墩北村某号的家中以人民币100元的价格贩卖1包重约0.5克的毒品甲基苯丙胺给李某（2016年6月7日至2018年6月6日被强制戒毒）。
2.2016年5月底的一天，被告人康龙彬在其上述家中以人民币100元的价格贩卖1包重约0.5克的毒品甲基苯丙胺给李某。2016年5月28日，李某因吸毒被警方查获，该0.5克甲基苯丙胺被警方缴获并送检。经鉴定，送检的毒品检出甲基苯丙胺。
2016年9月13日，被告人康龙彬在其家中吸食甲基苯丙胺，被警方查获。次日，因吸毒被惠安县公安局决定行政拘留十日，拘留期限自2016年9月14日起自同月24日止。2016年9月21日，被告人康龙彬因涉嫌本案犯罪被刑事拘留。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证质证的以下证据加以证实：
1.证人李某证言附同步录音录像视频，证实2016年5月25日左右，其想吸毒，就到被告人康龙彬家里。因为其与康龙彬比较熟悉（2017年9月2日的询问笔录中又称其是通过朋友认识康龙彬的，其与康龙彬关系不是很熟，平常没有深交，也没有冤仇），就直接到他家里，找他买了一小包“冰毒”（重量大约0.5克），给了他100元。其带回家准备吸食，但因与家人吵架没有吸，还放在房间，同月28日被警方缴获。还有一次大约在2016年2月初的一个晚上，其也是直接到康龙彬家里向他买了100元的“冰毒”，重约0.5克。
2.李某辨认笔录，证实李某自称能辨认出被告人康龙彬，经侦查人员将事先准备好的10张不同男性正面免冠照片（其中包括被告人康龙彬照片1张）无规则排列打印在A4纸上，后经李某认真仔细地进行辨认，其未能辨认出康龙彬。
3.证人王某证言附辨认笔录，证实其先后5次向“阿彬”（经辨认，系被告人康龙彬，联系电话131××××0027）购买冰毒，每克价格200元。第一次大约在2015年7月份的一天下午，其从泉州回净峰，用手机188××××3453拨打阿彬上述电话，后在净峰莲城农村信用社旁边向阿彬购买200元冰毒，重量约1克。第二次、第三次分别大约在2015年10月10日下午和同月20日，以第一次相同方式联系阿彬并购买200元重约1克的冰毒。第四次、第五次分别在2015年11月2日下午和同月8日下午，其到上述地址帮朋友吴某向阿彬购买200元重约1克的冰毒。
4.证人杨某证言附辨认笔录，证实其先后于2015年5月份的一个晚上和同年5月底的一个晚上、6月的一个晚上、7月底，分别在在净峰镇净北村路口（前两次）和净峰镇后型小学附近公路边（后两次）各向“阿彬”（经辨认，系被告人康龙彬）购买重约0.5克（价格100元）、重约0.5克（价格100元）、重约0.5克（价格100元）和重约1克（价格200元）的冰毒。
5.证据保全决定书及清单，证实李某吸毒工具和1.21克冰毒被查获，予以保全在案。
6.现场检测报告书，证实李某系甲基苯丙胺吸食者。
7.指认笔录，证实经被告人康龙彬辨认，指认其贩卖冰毒给吸毒人员李某、王某的案发现场即其位于惠安县净峰镇墩北村坑园的住宅。
8.尿液检验笔录，证实被告人康龙彬归案当天，经对其新鲜尿液进行甲基安非他明检测剂检验，结果呈阳性，即被告人康龙彬系甲基苯丙胺吸食者。
9.辨认笔录附照片，证实经被告人康龙彬辨认，确认买毒人李某身份；被告人康龙彬和买毒人王某互相辨认，确认对方身份。
10.毒品缴交收据，证实李某被缴获的涉案“冰毒”由办案单位净峰派出所缴交至惠安县公安局禁毒大队。
11.行政处罚决定书，证实被告人康龙彬因吸食甲基苯丙胺于2016年9月14日被惠安县公安局决定行政拘留十日，执行期限自2016年9月14日起至2016年9月24日止。
12.中国银行银行卡交易明细单，证实被告人康龙彬名下中国农业银行借记卡，账号62×××34，自2013年5月6日起至2016年10月14日（查询日）止，未发生交易款项。
13.刑事判决书、罪犯档案资料，证实被告人康龙彬于2007年4月25日被石狮市人民法院以抢劫罪判处有期徒刑六年，后先后两次被减刑，于2010年9月17日刑满释放。
14.抓获经过，证实被告人康龙彬于2016年9月13日在其位于惠安县净峰镇墩北村某号家中吸食“冰毒”，并警方查获，次日被决定行政拘留十日。办案单位惠安县公安局净峰派出所在办理王某盗窃案中发现康龙彬有贩卖毒品嫌疑。2016年9月21日，康龙彬因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留。
15.户籍证明，被告人康龙彬的出生日期等身份情况。
16.被告人康龙彬在侦查阶段的供述和辩解，供称其先后两次贩卖冰毒给李某。第一次大约在2016年的2月份，李某到其家中向其买了100元的冰毒，其给了他一小包，大约0.5克重的冰毒；第二次大约在2016年的5月底，李某也是在其家中向其买了100元冰毒，其也是给了大约0.5克的冰毒。2015年10月份，王某电话里跟其约定，要向其购买100元的冰毒，后王某到其家中，说他没钱，只拿了一部旧手机，要跟其换100元冰毒。其不要他的手机，直接给他大约0.2克冰毒。
以上证据，来源合法，内容客观真实，各证据间可以互相印证，与本案具有关联性，可以作为定案根据，本院予以采信。
关于指控的3起贩毒犯罪事实是否成立的问题。证人王某虽证实了其先后5次向被告人康龙彬购买“冰毒”，但其陈述与被告人康龙彬在侦查阶段的有罪供述未能互相印证且与指控事实不一致，指控的第1起犯罪事实仅有被告人康龙彬在侦查阶段的供述，缺乏其他直接证据加以证实，证据不足，不予认定。指控的第2-3起犯罪事实有被告人康龙彬在侦查阶段的供述、证人李某证言、辨认笔录、证据保全决定书及清单等证据加以证实。证人李某证实其与被告人康龙彬“比较熟悉”，且到康龙彬家里向他买过2次冰毒，经其辨认，其却无法从10张头像相片中辨认出康龙彬，存在一定的自相矛盾。但鉴于李某证实的买毒过程与被告人康龙彬供认的卖毒过程基本能够互相印证，且得到上述其他证据的佐证，指控的第2-3起贩卖毒品事实证据充分，足以认定。被告人康龙彬当庭辩称因吸毒导致神志不清的情况下其才作了有罪供述，但其于2016年9月13日即被查获，而其有罪供述分别在2016年9月19日和22日所作，且讯问笔录分别在惠安县拘留所和惠安县看守所制作，可见其有罪供述系在被查获的多日之后侦查机关依法调取的，上述辩解明显不合理，不予采纳。综上，指控的第2-3起犯罪，证据充分，予以认定，第1起犯罪，证据不足，不予认定。
本院认为，被告人康龙彬违反国家有关毒品管理的法律规定，明知甲基苯丙胺是毒品仍进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。但指控第1起犯罪事实，证据不足，不予认定。故指控被告人康龙彬系犯罪情节严重，缺乏相应证据支持，不予认定。被告人康龙彬具有犯罪前科，刑满释放后仍不思悔改，继续犯本案之罪，主观恶性和社会危害性较大，可以酌情从重处罚。被告人康龙彬提出其没有贩卖毒品给王某的辩解意见，与查明事实相符，予以采纳，但其提出未贩卖毒品给李某的辩解意见，与查明事实不符，不予采纳。辩护人提出第1起属于犯罪中止的辩护意见，与查明事实及法律规定不符，不予采纳。据此，根据被告人的犯罪事实、情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十一条第一款第（五）项的规定，判决如下：
一、被告人康龙彬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月19日起至2018年6月14日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。)
二、追缴被告人康龙彬的违法所得人民币200元，予以没收，上缴国库。
（上述款项应于本判决生效后十日内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 柳龙超
人民陪审员 庄镇清
人民陪审员 何雪珍
二〇一七年九月十二日
书 记 员 洪珊珊
速 录 员 汪晓玲
附本案引用的主要法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
（一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；
（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；
（三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；
（四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；
（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；
（六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；
（七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；
（八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；
（九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。
具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。
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