广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东三法清民一初字第582号
原告罗递忠，住所地为贵州省水城县。
被告广东中安保安全护卫服务有限公司，住所地为广东省河源市新市区。
法定代表人高树波，董事长。
被告广东中安保安全护卫服务有限公司东莞分公司，住所地为广东省东莞市。
负责人苏兵，总经理。
两被告共同委托代理人邓宜容，四川西华律师事务所律师。
两被告共同委托代理人黄维。
原告罗递忠与被告广东中安保安全护卫服务有限公司（以下简称中安保公司）、广东中安保安全护卫服务有限公司东莞分公司（以下简称中安保公司东莞分公司）劳动合同纠纷互诉一案，本院立案受理后，依法由审判员钱开群适用简易程序独任审判，于2014年4月1日公开开庭进行了审理。后本案转为普通程序，由审判员钱开群担任审判长，与人民陪审员利见弟、周妙娟共同组成合议庭，于2014年7月7日公开开庭进行了审理。原告罗递忠及被告中安保公司、中安保公司东莞分公司的共同委托代理人邓宜容均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告罗递忠诉称，2013年5月11日，罗递忠入职中安保公司东莞分公司，双方签订了一份期限从2013年5月13日至2014年5月14日的劳动合同，约定每月基本工资2500元，每月上班22天。罗递忠入职后被安排在“新宇建设工程二期”部门上班，2013年9月5日，又被安排到“新宇建设工程一期”部门上班。罗递忠上班期间，上班形式两班倒，每天要连续上班12个小时（其中4个小时属于加班），每月一般要上班26天（其中正常上班22天，加班4天）。2013年11月25日，中安保公司东莞分公司为逃避支付加班工资，不安排罗递忠的工作，并以罗递忠填写过辞职申请为由，在未满30天的情况下，非法解除劳动合同，同时拒绝支付10月、11月的基本工资。在未向罗递忠出具解除劳动合同证明的情况下，就强行将罗递忠驱出中安保公司东莞分公司。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十五条、第八十七条的规定，中安保公司东莞分公司应向罗递忠支付基本工资、加班费、赔偿金。争议发生后，罗递忠申请劳动仲裁，但裁决结果显失公正。罗递忠为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判令中安保公司、中安保公司东莞分公司向其支付：1.违法解除劳动合同的赔偿金11179.6元［（总基本工资16472.7元＋总加班工资22656.08元）÷7个月上班时间×1个月经济补偿×2倍赔偿金］；2.拖欠的加班工资22656.08元（2013年5月13日至2013年11月25日）；3.拖欠加班工资的赔偿金22656.08元（22656.08元×100%）；4.2013年10月、11月的基本工资5000元；5.拖欠基本工资的赔偿金5000元（5000元×100%）；6.不提供劳动条件未能履行劳动合同造成工资损失27949元（月平均工资5589.81元×合同未到期5个月）。
被告中安保公司、中安保公司东莞分公司辩称，中安保公司、中安保公司东莞分公司无需支付罗递忠违法解除劳动合同的赔偿金，因为罗递忠于2013年11月9日以脚痛需回家治疗为由向中安保公司东莞分公司提交了辞工申请书；中安保公司东莞分公司已经足额支付了罗递忠的加班费，中安保公司东莞分公司提交的工资表、考勤记录及劳动合同可以证明，因此也无需支付加班费赔偿金；罗递忠2013年10月、11月的工资应为4417元，该工资并非中安保公司东莞分公司拒绝支付，而是罗递忠拒绝领取，因此无需支付拖欠工资的赔偿金；罗递忠要求支付不提供劳动条件未能履行劳动合同造成工资损失27949元没有事实和法律依据，请求法院予以驳回。
被告中安保公司、中安保公司东莞分公司诉称，罗递忠于2013年5月11日入职中安保公司东莞分公司，担任保安职务，双方签订了书面的劳动合同。劳动合同约定：罗递忠每月包干工资2100元，该包干工资包含正常工作时间工资和加班工资，但折算后的正常工作时间工资不低于市政府公布的当年度最低工资。之后罗递忠开始正式上班，每月上班26天，每天11小时，按东莞市最低工资计算应得工资为2872元（1310＋20.83×3×7.53×1.5＋5.17×11×7.53×2），而罗递忠月平均工资高达3007元（6月份为2963元、7月份为3000元、8月份为3000元、9月份为3067元），所以中安保公司、中安保公司东莞分公司依法无需支付罗递忠2013年5月13日至9月30日期间的工资差额。罗递忠于2013年11月9日以“因我脚痛，需回家治疗”为由提交了书面的《辞职申请书》，而罗递忠于2013年11月25日结算工资时，却无故拒绝领取，导致其2013年10月、11月工资未领，经核算，罗递忠上述两个月的工资为4417元。中安保公司、中安保公司东莞分公司为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判令：1.中安保公司、中安保公司东莞分公司无需支付罗递忠2013年4月20日至9月30日期间的工资差额2753.62元；2.中安保公司、中安保公司东莞分公司支付罗递忠2013年10月、11月工资总额4417元；3.本案诉讼费由罗递忠承担。
针对中安保公司、中安保公司东莞分公司的起诉，罗递忠辩称，答辩意见与起诉意见一致，另补充意见如下：中安保公司东莞分公司解除与罗递忠的劳动合同应提前15天出具解除劳动合同证明书，但中安保公司东莞分公司没有出具该证明书，可以证明中安保公司东莞分公司是故意开除罗递忠。另罗递忠提交的加班工资表，证明中安保公司东莞分公司没有足额发放罗递忠的加班费及工资。
经审理查明，罗递忠于2013年5月11日入职中安保公司东莞分公司，担任保安员，从2013年5月13日开始正式上班。罗递忠于2013年11月9日以脚痛需回家治疗为由申请辞职，双方于2013年11月25日解除劳动关系。
罗递忠于2013年12月18日向东莞市劳动人事争议仲裁院凤岗仲裁庭申请仲裁，要求中安保公司东莞分公司向其支付：1.违法解除劳动合同的赔偿金11179.6元；2.拖欠的加班工资22656.08元；3.拖欠加班工资的赔偿金22656.08元；4.2013年10月、11月的基本工资5000元；5.拖欠基本工资的赔偿金5000元；6.不提供劳动条件未能履行劳动合同造成工资损失27949元。凤岗仲裁庭于2014年1月22日做出仲裁裁决：1.确认罗递忠与中安保公司东莞分公司劳动关系解除；2.由中安保公司东莞分公司向罗递忠支付2013年4月20日至9月30日期间的工资差额2753.62元及2013年10月、11月的工资5000元；3.驳回罗递忠的其他申诉请求。罗递忠及中安保公司东莞分公司收到仲裁裁决后不服，分别于法定期限内向本院提起诉讼。
在本案庭审中，双方确认：1.罗递忠在职期间的上班天数：5月上班19天，6月上班26天，7月上班27天，8月上班27天，9月上班16天（当月休病假10天，工资按26天发放），10月上班13天（当月休病假14天，另休假4天，工资按26天发放），11月上班21天（当月休假4天，25日解除劳动关系）。
2.除2013年10月、11月的工资外，中安保东莞分公司已经发放了罗递忠其他在职期间的工资，罗递忠2013年10月、11月未领取的工资数额为4417元。
双方对下列事实存在争议：1.劳动合同。罗递忠及中安保东莞分公司均向本院提交了劳动合同，罗递忠提交的劳动合同显示“罗递忠每月正常工作时间工资2500元，中安保东莞分公司安排罗递忠加班的，以此正常工作时间为基数，依法支付罗递忠加班工资”，该劳动合同有中安保东莞分公司的公章及罗递忠的签名，但合同部分内容没有填写完整。中安保东莞分公司对罗递忠提交的劳动合同的真实性不予确认，主张该劳动合同因印刷排版存在错误已经作废，中安保东莞分公司已经通知回收了该劳动合同，但是罗递忠没有交回，罗递忠提交的劳动合同的内容都是罗递忠自行填写的。中安保东莞分公司向本院提交的劳动合同显示“罗递忠试用期工资每月1310元，无试用期或者试用期满按照每月包干工资2100元发放，该包干工资包含正常工作时间工资和加班工资，但折算后的正常工作时间工资不低于市政府公布的当年度最低工资”，该劳动合同也有中安保东莞分公司的公章及罗递忠的签名，合同内容填写完整。罗递忠对中安保东莞分公司提交的劳动合同的真实性不予确认，主张其底薪为2100元，但确认该劳动合同上的签名及指模为其本人所签所捺。
2.工资表。中安保东莞分公司向本院提交了罗递忠2013年5月至9月份工资表，该工资表显示罗递忠2013年5月至9月份的应发工资分别为1836元、2963元（2563元＋400元）、3000元、3000元、3067元（2667元＋400元），实发工资分别为1241元、2353元（1953元＋400元）、2470元、2470元、2470元（2167元＋300元），其实发工资（工资构成）由上班工资（基本工资1310元×每月上班天数÷26天）＋加班费-
装备-
食宿（每月基本为500元）-保险（每月30元）等几部分构成，工资表均有罗递忠的签名。中安保东莞分公司主张已经足额发放了除2013年10月、11月的工资，不存在工资差额的问题。罗递忠对中安保东莞分公司提交的工资表的真实性不予确认，认为工资表上的签名不是其本人所签，其没有在中安保东莞分公司吃住，不应当扣除食宿费用，其也没有领取2013年6月份工资表上的400元工资。罗递忠主张其每月固定工资为2500元（包括加班费），每月扣除保险费30元后，每月实际领取的工资为2470元。罗递忠主张中安保东莞分公司拖欠其加班费差额为22656.08元。罗递忠在本案审理期间向本院申请对工资表及辞职申请书上的签名进行笔迹鉴定，后又放弃鉴定申请，本院予以准许。
3.工作时间及食宿费。罗递忠主张每月上班26天，其中加班4天，每天上班12小时，其中加班4小时，上班时间为早上7点至晚上7点，罗递忠未在单位吃住，早晚饭在家里吃，午饭也是自己带饭在保安室吃。罗递忠对其主张，向本院提交了出租房记录明细表、房租某并申请了证人莫某出庭作证。出租房记录明细表显示罗递忠从2013年7月1日入住，房租某显示交租时间从2013年8月1日至12月1日。证人莫某作证称中安保东莞分公司保安上班为两班制，每班12小时，每月上班26天，罗递忠在外面租房吃住。中安保东莞分公司对罗递忠提交的出租房记录明细表、房租某及证人莫某的证言的真实性均不予确认，并主张罗递忠每月上班26天，每天上班11小时，上班时间为早上7点至晚上7点，上班时间会轮流安排保安吃饭（每天两顿），上班期间有1个小时是吃饭时间。中安保东莞分公司提交的考勤表只显示每月上班天数，没有显示上班时数。
4.是否存在违法解除劳动关系。罗递忠于2013年11月9日以脚痛需回家治疗为由申请辞职，中安保东莞分公司于2013年11月25日解除双方劳动关系。罗递忠主张中安保东莞分公司在辞职申请未满30天的情况下解除双方劳动关系，属于违法解除劳动关系，且中安保东莞分公司拒绝支付2013年10月、11月工资及未出具解除劳动关系证明，故应当支付违法解除劳动关系的赔偿金。中安保东莞分公司则主张罗递忠自愿申请辞职，中安保东莞分公司不存在违法解除劳动关系的事实，不需要支付违法解除劳动关系的赔偿金。
以上事实，有罗递忠提交的劳动合同、证人证言、出租房记录明细表、房租某、工资表、辞职申请书、入职及开除记录、仲裁裁决书及送达回证，中安保东莞分公司提交的劳动合同、入职登记表、辞职申请书、工资表、考勤记录及保安轮休表、仲裁裁决书及送达回证等证据以及本案一审庭审笔录、鉴定笔录等附卷为证。
本院认为，本案为劳动合同纠纷，中安保东莞分公司与罗递忠之间存在劳动合同关系，双方之间的权利义务应受相关劳动法律法规的调整。针对双方的诉辩意见，本案的争议焦点为中安保东莞分公司与罗递忠解除劳动关系是否违法、中安保东莞分公司是否需要支付罗递忠加班费差额。
关于中安保东莞分公司与罗递忠解除劳动关系是否违法的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定，劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。本案，罗递忠于2013年11月9日以脚痛需回家治疗为由申请辞职，中安保东莞分公司批准罗递忠的辞职申请，并于2013年11月25日解除双方劳动关系符合法律规定，中安保东莞分公司不存在违法解除劳动合同的情形，依法不需要支付违法解除劳动合同的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，中安保东莞分公司也无需支付罗递忠解除劳动合同的经济补偿金。因此对于罗递忠要求支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。
关于中安保东莞分公司是否需要支付罗递忠加班费差额的问题。首先，因罗递忠与中安保东莞分公司提交的劳动合同在劳动报酬上约定不一致，因此本案首先要审查双方在劳动关系存续期间实际履行的是哪一份劳动合同。虽然两份劳动合同均有中安保东莞分公司的盖章及罗递忠的签名，但罗递忠提交的劳动合同在合同期限、工作岗位、工作时间、劳动报酬等事项上均未填写完整，而中安保东莞分公司提交的劳动合同则均已填写完整，故本院采纳中安保东莞分公司提交的劳动合同作为双方实际履行的劳动合同。根据中安保东莞分公司提交的劳动合同，罗递忠的劳动报酬依照下列标准发放：试用期工资每月1310元，无试用期或者试用期满按照每月包干工资2100元发放，该包干工资包含正常工作时间工资和加班工资，但折算后的正常工作时间工资不低于市政府公布的当年度最低工资。其次，关于罗递忠每天的工时。罗递忠主张每天上班12小时，早晚饭是在家里吃，午饭是在保安岗亭吃，每天上足12小时班，并申请了证人莫某出庭作证。虽然中安保东莞分公司主张上班时间会轮流安排保安吃饭（每天两顿），上班期间有1个小时是吃饭时间，但中安保东莞分公司提交的考勤表只显示每月上班天数，没有显示上班时数，中安保东莞分公司对此应承担举证不能的不利法律后果，故本院依法采信罗递忠的主张，认定其每天上班12小时。关于罗递忠每月的上班天数，因双方在庭审中不存在争议，故本院予以确认，罗递忠每月上班天数为：5月上班19天，6月上班26天，7月上班27天，8月上班27天，9月上班16天（当月休病假10天，工资按26天发放），10月上班13天（当月休病假14天，另休假4天，工资按26天发放），11月上班21天（当月休假4天，25日解除劳动关系）。再次，关于罗递忠每月应发工资数额。中安保东莞分公司提交的工资表显示罗递忠2013年5月至9月份的应发工资分别为1836元、2963元（2563元＋400元）、3000元、3000元、3067元（2667元＋400元），工资表有罗递忠的签名，本院对其真实性予以确认。虽然罗递忠不确认工资表的真实性，但其在申请鉴定后又向本院撤回了鉴定申请，故本院对罗递忠的主张不予采信。
根据上述本院认定的罗递忠的劳动报酬计算标准、罗递忠每月上班天数、工时、每月领取的工资数额，本院依法核算是否存在加班费差额。从2013年5月1日起，东莞市企业职工最低工资标准为1310元／月（7.53元／小时），按照该标准，中安保东莞分公司应当发放罗递忠2013年5月至8月的工资分别为2228.88元、3042.12元、3147.54元、3147.54元，而中安保东莞分公司实际发放罗递忠2013年5月至8月的工资分别为1836元、2963元、3000元、3000元，实际发放工资的标准低于同期东莞市最低工资标准，因此该期间的工资标准应按照东莞市最低工资标准计算。按照东莞市最低工资标准，罗递忠2013年5月至8月的应发工资总额为11566.08元，而罗递忠实际领取的工资总额为10799元，存在767.08元的差额，该差额应由中安保东莞分公司予以补足。根据《广东省工资支付条例》第二十四条，用人单位支付的病假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十。罗递忠2013年9月份上班16天，当月休病假10天，因此中安保东莞分公司支付罗递忠2013年9月的工资不得低于2168.64元，中安保东莞分公司已经支付了罗递忠2013年9月工资3067元，因此中安保东莞分公司已经足额支付了当月工资，不存在差额。另，关于实发工资中食宿费的问题。虽然罗递忠主张其每月在外吃住，并向本院提交了出租房记录明细表、房租某及申请了证人莫某出庭作证，但罗递忠每月领取工资时均有在工资表上签名，故应视为罗递忠同意扣除食宿费用，因此对于罗递忠关于不应当扣除食宿费的主张，本院不予支持。中安保东莞分公司未足额发放了罗递忠2013年5月至8月期间的工资，其差额767.08元应由中安保东莞分公司向罗递忠补足。
双方已经确认罗递忠2013年10月、11月未领取的工资数额为4417元，本院予以确认。因双方劳动关系已经解除，中安保东莞分公司应支付罗递忠上述两月的工资。因双方劳动关系解除时，双方对于罗递忠2013年10月、11月的工资数额存在争议，导致中安保东莞分公司未能及时支付罗递忠上述两月工资，并不能因此直接认定中安保东莞分公司拒不支付劳动报酬，并且根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位未按照劳动合同约定及时足额支付劳动报酬的，应由劳动行政部门责令限期改正，逾期不支付的，责令用人单位支付加付赔偿金。现罗递忠未提交证据证明其就中安保东莞分公司未支付劳动报酬向劳动行政部门反映，且劳动行政部门有责令中安保东莞分公司限期支付而中安保东莞分公司未在限期内支付的情形，故对罗递忠要求中安保东莞分公司支付拖欠2013年10月、11月工资的赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。
中安保东莞分公司不具有法人资格，其民事责任由中安保公司承担，故中安保公司应对中安保东莞分公司的债务承担清偿责任。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第四十六条、第八十五条，《广东省工资支付条例》第十三条、第十六条、第二十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、确认被告广东中安保安全护卫服务有限公司、广东中安保安全护卫服务有限公司东莞分公司与原告罗递忠劳动关系解除；
二、限被告广东中安保安全护卫服务有限公司、广东中安保安全护卫服务有限公司东莞分公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告罗递忠支付2013年10月、11月的工资4417元；
三、限被告广东中安保安全护卫服务有限公司、广东中安保安全护卫服务有限公司东莞分公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告罗递忠支付2013年5月至8月的工资差额767.08元；
四、驳回原告罗递忠的其他诉讼请求；
五、驳回被告广东中安保安全护卫服务有限公司、广东中安保安全护卫服务有限公司东莞分公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费20元，由原告罗递忠负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审 判 长 钱开群
人民陪审员 利见弟
人民陪审员 周妙娟
二〇一四年八月十八日
书 记 员 周知秋
附相关法律法规条文：
1.《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条：劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。
2.《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。3.《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条：用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：
（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；
（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；
（三）安排加班不支付加班费的；
（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。4.《广东省工资支付条例》第十三条：用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当日结清并一次性支付劳动者工资。
5.《广东省工资支付条例》第十六条：用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。
工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。
6.《广东省工资支付条例》第二十四条：劳动者因病或者非因工负伤停止工作进行治疗，在国家规定医疗期内，用人单位应当依照劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定支付病伤假期工资。
用人单位支付的病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十。法律、法规另有规定的，从其规定。
7.《中华人民共和国公司法》第十四条：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
8.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
9.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条第一款：当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。
10.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。