湖北省广水市人民法院
民 事 判 决 书
（2012）鄂广水民初字第02107号
原告陈某，女，1966年12月1日出生，汉族，湖北省广水市人，农民。
委托代理人杨某，男，1944年2月28日出生，汉族，湖北省广水市人，无业，代理权限为一般授权。
被告广水市中医医院。
法定代表人尚某，系该医院院长。
委托代理人刘某，系湖北英哲律师事务所律师，代理权限为一般代理。
委托代理人李某，系湖北英哲律师事务所律师，代理权限为一般代理。
原告陈某与被告广水市中医医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2012年7月2日立案受理后，依法组成由审判员蔡江昆担任审判长，审判员曹宏春、李永红参加的合议庭，并于2014年元月7日公开开庭进行了审理。原告陈某及其委托代理人杨某，被告广水市中医医院的委托代理人刘某、李某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈某诉称，2011年7月2日，我因腰部疼痛到被告处就医。一周后症状有所缓解我要求出院，但该医院的医生强烈要求我继续接受按摩治疗，张医生违反医疗操作规程，野蛮按摩，“呼”的一声将我的腰部按压断裂，后经被告及同济医院长期治疗，至今没有好转，现我已失去劳动能力，没有生活来源，特别困难，对我造成巨大的伤害，就损害赔偿问题我多次找被告协商，被告以种种借口置之不理，故我要求判令被告赔偿我医疗费、误工费、残疾赔偿金、后期治疗费等各项损失300000元，并由被告承担本案的诉讼费。
原告陈某为支持其诉讼主张，向法庭提交了如下证据：
1.陈某身份证一份，证明原告的身份情况。
2.证人仇某到庭证言一份，证明原告陈某与证人仇某同在广水市中医医院治疗腰椎，几天后陈某突然精神萎靡，走路无力，陈某称是按摩导致。
3.证人吕某到庭证言一份，证明原告陈某与证人吕某的父亲同在广水市中医医院住院，见陈某走路的样子不对，陈某称是中医院按摩导致。
被告广水市中医院辩称，原告于2011年7月2日在我院康复科住院治疗期间，因对治疗有异议，诉至法院，2011年9月20日与我院达成协议，被告自愿一次性补偿原告5000元，同时广水市人民法院制作（2011）广民初字第1592号民事调解书对该事实予以认可，原告再次以同一事实、同一理由向法院起诉，根据民事诉讼法“一事不再理”原则，请求法院驳回原告的起诉。2011年9月20日，原、被告双方自愿达成的争议协议书中约定：双方认定此不属于医疗事故，原告拒绝医疗事故技术鉴定要求，如果原告以后能提供具有法律效力，因我院进行腰部按摩所导致后遗症的证明材料，双方再行协商解决，故请求驳回原告的起诉。
被告广水市中医医院为支持其抗辩理由，向法庭提交了如下证据：
1.广水市人民法院（2011）广民初字第1592号民事调解书一份，证明2011年9月20日在法院主持下达成协议，原告自认在被告处治疗不属于医疗事故的事实，被告对原告一次性补偿5000元的事实，原告拒绝做鉴定的事实。
2.住院病历一份，证明2011年7月2日至9月17日原告在被告处治疗，被告在治疗过程中没有违反医疗程序。
3.广水市第一人民医院诊断报告书一份，证明2011年9月21日和2012年5月24日原告在广水市第一人民医院检查结果显示，原告伤情与原告诉称之间无关联，事实不是原告在被告处按摩导致受伤。
经庭审质证，被告广水市中医医院对原告陈某提交的证据1、原告陈某对被告广水市中医医院提交的证据1无异议，对上述无异议的证据本院依法予以采信。
对原告陈某证人仇某、吕某的证言，被告广水市中医医院均有异议，对原告证人仇某、吕某，被告广水市中医医院对两证人提出“陈某突然精神萎靡，走路无力”和“陈某走路的样子不对”的情况证人如何得知的疑问。对被告广水市中医医院提交的证据2、3，原告陈某均有异议，对证据2原告陈某认为没有按事实记录治疗过程，对证据3原告陈某认为该证据不符合事实，且原告未签字。
对上述有争议的证据，本院经审核分析认为，对原告陈某证人仇某、吕某的证言，两证人均认可是听原告陈某叙述，但是否构成医疗事故必须通过鉴定才能予以确认，两证人均不是专业医疗人员，只是听原告陈某口述，两证人所述证言不能证明该医疗行为是否具有违法性、医务人员在主观上是否存在过失、医务人员的过失行为与患者人身受到损害的结果之间是否存在因果关系，故对证人仇某、吕某的证言本院依法不予采信。对被告广水市中医医院提交的证据2、3，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条第（一）项规定：一方当事人提出的书证原件或者与书证原件核对无误的复印件、照片、副本、节录本，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力。尽管原告陈某对被告广水市中医医院提供的证据材料住院病历、广水市第一人民医院诊断报告书有异议，但未提供相应的反驳证据材料予以否定。因此，被告广水市中医医院所提供的上述证据材料能相互印证，并形成证据链，本院依法予以采信。
经审理查明，2011年7月2日原告陈某因腰痛半月入住广水市中医医院康复科接受治疗，2011年7月13日广水市中医医院中医张伟对原告陈某进行按摩治疗，原告陈某对张伟治疗方法有异议，认为张伟将原告陈某的脊椎骨按断，与被告广水市中医医院发生纠纷。2011年9月21日原告陈某到广水市第一人民医院做CT检查，检查结果原告陈某第4-5椎间盘突出，第3-4右侧小关节退变，第4-5右侧小关节变性。2011年9月20日原、被告达成医疗争议协议，协议约定：“一、双方认定不属于医疗事故。二、陈某拒绝医疗事故技术鉴定要求。四、广水市中医医院从人道主义出发补偿陈某各种费用共计人民币伍仟元整，由广水市中医医院一次性付清。”该协议由原告陈某签字，并加盖了广水市中医医院公章。同月22日原告陈某诉至本院，经本院调解达成协议：“一、被告自愿一次性补偿原告各项经济损失5000元整。于本调解书送达之日一次性付清。二、原告自愿放弃其他诉讼请求。”，本院于2011年9月22日制作（2011）广民初字第1592号民事调解书，广水市中医医院于当日自愿给付原告陈某医疗纠纷赔偿款5000元。2012年7月2日原告陈某再次诉至本院，要求判令被告赔偿医疗费、误工费、残疾赔偿金、后期治疗费等各项损失300000元，并由被告承担本案的诉讼费，本院于当日立案，于2012年8月6日委托本院司法鉴定科对原告陈某与被告广水市中医医院治疗之间是否存在医疗过错，是否存在医疗事故进行司法技术鉴定。2012年9月10日本院将2012年9月5日提交到广水法庭的病历档案一份交由陈某送至本院司法鉴定科进行司法技术鉴定。直至2013年12月29日原告陈某尚未配合司法鉴定科进行司法技术鉴定，本院于2013年12月29日、30日向双方当事人送达开庭传票，于2014年元月7日公开开庭进行了审理。
本院认为：医疗事故，是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害的事故。医疗事故的构成要件为：1、主体是医疗机构及其医务人员；2、医疗行为的违法性；3、医务人员在主观上存在过失；4、医务人员的过失行为与患者人身受到损害的结果之间存在因果关系。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第一款第（八）项“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任”的规定，本案中，作为医疗机构的被告对其医疗行为不符合医疗事故构成要件的主张负有举证责任。双方当事人均认可被告对患者陈某实施了医疗行为，但对于该医疗行为是否具有违法性、医务人员在主观上是否存在过失、医务人员的过失行为与患者人身受到损害的结果之间是否存在因果关系，须通过鉴定予以确定。也就是说，必须通过鉴定才能明确被告的医疗行为是否构成医疗事故。被告为完成其举证责任，向本院提交了陈某病历。本院依法委托司法鉴定科进行鉴定。国务院《医疗事故处理条例》第二十四条第一款、第二款规定：“医疗事故技术鉴定，由负责组织医疗事故技术鉴定工作的医学会组织专家鉴定组进行。参加医疗事故技术鉴定的相关专业的专家，由医患双方在医学会主持下从专家库中随机抽取。在特殊情况下，医学会根据医疗事故技术鉴定工作的需要，可以组织医患双方在其他医学会建立的专家库中随机抽取相关专业的专家参加鉴定或者函件咨询。”卫生部《医疗事故技术鉴定暂行办法》第二十九条第一款规定：“医学会应当在医疗事故技术鉴定7日前，将鉴定的时间、地点、要求等书面通知双方当事人。双方当事人应当按照通知的时间、地点、要求参加鉴定。”第三十八条规定：“因当事人拒绝配合，无法进行医疗事故技术鉴定的，应当终止本次鉴定，由医学会告知移交鉴定的卫生行政部门或共同委托鉴定的双方当事人，说明不能鉴定的原因。”依据及参照上述规定，医疗事故的鉴定须由医患双方共同配合和参与方能完成，如果当事人拒绝配合，无法进行医疗事故技术鉴定的，医学会应当终止鉴定。现原告陈某自本院2012年8月6日委托本院司法鉴定科对原告陈某与被告广水市中医医院治疗之间是否存在医疗过错，是否存在医疗事故进行司法技术鉴定，直至2013年12月29日原告陈某尚未配合司法鉴定科进行司法技术鉴定，司法鉴定科在此情况下无法根据法律规定对委托事项作出鉴定，故本院对被告的医疗行为是否构成医疗事故无证据予以确认。被告在履行其举证责任的过程中，提交了原告陈某的病历，但是由于原告陈某的行为导致鉴定无法作出。因此，本案争议事实真伪不明的结果系由原告陈某的行为致使鉴定结论不能作出所致，且原告陈某亦无其他证据证明发生了医疗事故，故由此产生的不利后果只能由原告陈某承担。综上所述，因无证据证实被告对陈某实施的医疗行为构成了医疗事故，被告依法不应对原告陈某承担赔偿责任，故对原告陈某以被告的医疗行为构成医疗事故为由要求被告赔偿经济损失300000元的诉讼请求，本院无法予以支持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
驳回原告陈某的诉讼请求。
案件受理费7500元，由原告陈某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉到湖北省随州市中级人民法院，上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件的受理费，款汇湖北省随州市中级人民法院诉讼费汇缴财政专户，开户银行：随州市农行开发区支行，帐号：17784901040000680。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。
审判长 蔡江昆
审判员 曹宏春
审判员 李永红
二〇一四年二月二十四日
书记员 冯爱学