宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）银民终字第702号
上诉人（原审被告）宁夏天蓝宏业环保设备有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区镇北堡镇北街108号。
法定代表人林伙春，该公司总经理。
委托代理人杨晓婧、马丽娟，宁夏黄河志律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王尚志，男，1950年12月25日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区贺兰县。
委托代理人鲁伟，贺兰县城关法律服务所法律工作者。
原审被告林伙春，男，1951年1月16日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。
原审被告林翁成，男，1984年12月2日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。
上诉人宁夏天蓝宏业环保设备有限公司因建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2014）夏民初字第2415号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月30日公开开庭审理了本案，上诉人宁夏天蓝宏业环保设备有限公司的委托代理人马丽娟，被上诉人王尚志的委托代理人鲁伟到庭参加诉讼，原审被告林伙春、林翁成经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年8月18日，王尚志与宁夏天蓝宏业环保设备有限公司签订了《施工承包协议》。该协议书约定，宁夏天蓝宏业环保设备有限公司将宁夏平罗县沙湖纸业45m砖烟囱及基础整体结构交由王尚志进行施工，承包方式为包工包料，内衬10米。工程造价380000元，一次性包死（注：本图集以外的工程另行追加预算）。该协议还约定“十、工程结算办法：基础出±0付80000元（捌万元整），到20米再付100000元（壹拾万元整），干到烟囱收口再付100000元，剩余的100000（壹拾万元整）在2012年12月30日前全部付清。十一、本协议不得违约，如有违约，违约方向守约方赔偿100000元（壹拾万元整）。”《施工承包协议》尾部显示：“甲方单位：宁夏天蓝宏业环保设备有限公司。法人代表：林伙春。并加盖有宁夏天蓝宏业环保设备有限公司的合同专用章。乙方处有王尚志的签名。”协议签订后，王尚志按照《施工承包协议》的约定进行了施工。2012年10月23日，涉案工程竣工。同年10月25日，林翁成给王尚志支付工程款80000元。2013年1月11日，王尚志与林翁成就涉案工程进行了结算，并形成《工程结算单》1份，该《工程结算单》约定：“本人林翁成受父亲林伙春之委托，沙湖纸业45米烟囱合同及工程款事项由我办理，王尚志和林伙春在沙湖纸业45米烟囱款结算如下：共工程款双方包干价380000元（叁拾捌万元整），工程于2012年10月25日竣工。第一次付给承包人王尚志80000元（捌万元整），付款日期2012年10月25日。第二次经将福克斯宁ADH7**以107000元（拾万零柒仟元整）抵做工程款。两次共计187000元（拾捌万零柒仟元整）。1、注：其中捌万元现金，剩余拾万零柒仟元以福克斯宁ADH7**抵账。2、注：在2012年12月份王尚志给我林翁成还款（车辆按揭尾款）20000元（贰万元整）。3、注：以上的对账和以下的欠款由林翁成我本人受父亲林伙春委托全权负责380000-187000=193000，193000+20000=213000元。受委托人：林翁成。”另该《工程结算单》左上方显示“宁夏天蓝宏业环保设备有限公司与王尚志所签署的沙湖纸业45米烟囱合同与本结算单为同一项目。”该《工程结算单》尾部显示“欠条。经结算平罗沙湖纸业45米烟囱工程款承包价380000元（叁拾捌万元整），扣除一次付款、一次车辆顶账、再加上替我还的车辆按揭尾款20000元（贰万元整）之后，林翁成欠王尚志工程款213000元（贰拾壹万叁仟元整）。欠款人：林翁成。日期2013年1月11日。”剩余213000元工程款宁夏天蓝宏业环保设备有限公司至今未付，王尚志诉至法院，请求依法判令：1、宁夏天蓝宏业环保设备有限公司、林伙春、林翁成偿还王尚志工程款213000元，沙湖纸业工程打井、降水26000元，违约金100000元，共计339000元；2、本案诉讼费用由被告承担。
原审法院另查明，宁夏天蓝宏业环保设备有限公司为有限责任公司，法定代表人林伙春，注册资本100万，其中林翁成出资45万元，林伙春出资55万元。林伙春任宁夏天蓝宏业环保设备有限公司总经理一职，林翁成任经理一职。
原审法院认为，王尚志系自然人，无建筑企业施工资质，故宁夏天蓝宏业环保设备有限公司将宁夏平罗县沙湖纸业45m砖烟囱及基础整体结构交由王尚志进行实际施工的协议无效。但王尚志依照该协议完成施工并交付，且同宁夏天蓝宏业环保设备有限公司进行了结算，故王尚志主张宁夏天蓝宏业环保设备有限公司支付工程款213000元的诉讼请求，予以支持。因王尚志与宁夏天蓝宏业环保设备有限公司约定的违约金过高，法院依法予以调整。宁夏天蓝宏业环保设备有限公司未按约定支付上述工程款，致王尚志产生迟延付款期间的利息，即2013年1月11日至法庭辩论终结前的利息25337.7元（213000元×6.15%÷365天/年×706天），以上述实际损失为基础，考虑到违约金具有惩罚性质，兼顾公平原则，本案违约金调整为38006.55元（25337.7元×1.5）。王尚志诉请的沙湖纸业工程打井、降水26000元，因《工程签证单》中无宁夏天蓝宏业环保设备有限公司签字确认，且签证单日期早于结算日期，故对该诉请不予支持。因林伙春、林翁成系宁夏天蓝宏业环保设备有限公司的工作人员，其系代表宁夏天蓝宏业环保设备有限公司履行职务行为，所产生的法律责任应由宁夏天蓝宏业环保设备有限公司承担。故王尚志要求林伙春、林翁成承担支付工程款的责任，无事实及法律依据，法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条之规定，判决：一、宁夏天蓝宏业环保设备有限公司于本判决生效之日起十日内向王尚志支付工程款213000元以及违约金38006.55元，合计251006.55元；二、驳回王尚志的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6385元，由宁夏天蓝宏业环保设备有限公司负担4728元，王尚志负担1657元。
宣判后，宁夏天蓝宏业环保设备有限公司不服，向本院提起上诉称，上诉人没有拖欠被上诉人工程款，不存在违约行为，不承担违约责任。上诉人与被上诉人签订的施工合同违反法律行政法规强制性规定，该合同为无效合同。无效合同自始无效，违约条款在无效合同中也自始无效，而且违约金条款并不是结算和清算条款，结算和清算是有关报酬费用等如何计算的问题，同时违约金条款也不是争议解决条款，无效合同中违约金条款是先有约定，违反约定才适用本条款追究其责任，现该约定无效，故不存在违约情形，上诉人仅需要在拖欠的工程款范围内赔偿被上诉人的利息损失。请求人民法院撤销一审判决第一项，改判上诉人向被上诉支付工程款213000元，不承担违约金；一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人王尚志辩称，原审法院对案件事实认定清楚，上诉人与被上诉人之间签订的施工协议明确约定有违约责任，上诉人未按照约定期限支付工程款，已构成违约事实，一审判定上诉人支付被上诉人工程款及违约金正确。
原审被告林伙春、林翁成未到庭应诉答辩，亦未提交证据。
二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人与被上诉人签订的施工承包协议无效，但被上诉人实际进行了施工，且双方已进行了结算，上诉人应当依照结算单向被上诉人支付工程款213000元。因双方当事人签订的协议无效，故双方协议约定的违约条款亦无效，但上诉人迟延付款给被上诉人造成了损失，原审法院酌情按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍确定被上诉人的利息损失并无不妥，予以维持。原审被告林伙春、林翁成经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其答辩及举证、质证等权利的放弃。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6385元，由上诉人宁夏天蓝宏业环保设备有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王建玲
代理审判员 张建国
代理审判员 刘兆平
二〇一五年七月二十八日
书 记 员 刘志云
附：本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。