广东省高级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）粤刑终35号
原公诉机关广东省东莞市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某某，男，1976年4月13日出生，汉族，户籍地湖南省邵阳县，系被害人刘某的父亲。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）颜某某，女，1979年6月7日出生，汉族，户籍地湖南省新邵县，系被害人刘某的母亲。
上诉人（原审被告人）钟广（绰号“阿飞”），男，1988年11月6日出生于广西壮族自治区钟山县，汉族，小学文化，劳务人员，户籍地广西壮族自治区钟山县，因本案于2016年1月17日被刑事拘留，同年2月20日被逮捕，现羁押于东莞市第二看守所。
辩护人王祥力，广东广和（东莞）律师事务所律师，由广东省法律援助局指派。
广东省东莞市中级人民法院审理广东省东莞市人民检察院指控原审被告人钟广犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人刘某某、颜某某提起附带民事诉讼一案，于2017年7月12日作出（2016）粤19刑初175号刑事附带民事判决。原审被告人钟广及原审附带民事诉讼原告人刘某某、刘某某均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人钟广及听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年1月14日19时许，被告人钟广在东莞市虎门镇大宁社区华东购物广场后门附近路段，因生活琐事与被害人刘某等人发生争执。期间，刘某用脚踢钟广，钟广从衣服口袋里拿出匕首捅刺刘某胸腹部数刀，致刘某受伤后死亡。
刘某在案发后被送至东莞曙光光华骨伤医院抢救治疗，共发生医疗费用人民币43522.31元，刘某的亲属交纳押金人民币5500元，尚欠医院人民币38022.31元。附带民事诉讼原告人刘某某、刘某某是被害人刘某的父亲和母亲，被告人钟广的犯罪行为给刘某某、颜某某造成了经济损失，应予赔偿。根据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》相关规定，参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，附带民事诉讼原告人的经济损失认定为：（一）医疗费，刘某案发后送医院抢救治疗，共发生医疗费43522.31元，有刘某某、颜某某提交的医院证明、押金单予以证明，且附卷的手术记录亦证实刘某医院抢救的经过，应予支持。（二）丧葬费，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条之规定，计算赔偿金额依照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资为标准计算六个月，计付附带民事诉讼原告人刘某某、颜某某丧葬费人民币72695元/年÷12月/年×6月＝36347.5元。刘某某、颜某某超出上述金额的主张，不予支持。（三）交通费、住宿费，因附带民事诉讼原告人刘某某、刘某某没有提交相关交通费、住宿费票据，考虑到原告人处理被害人丧葬事项发生交通、住宿等必要费用支出，刘某某、刘某某主张交通费人民币4000元、住宿费人民币2800元，金额合理，予以支持。（四）误工费，因附带民事诉讼原告人刘某某、颜某某没有提交相关收入证明，鉴于被害人亲属处理被害人丧葬事项造成误工，刘某某、颜某某主张误工费人民币5000元，金额合理，予以支持。附带民事诉讼原告人主张的死亡赔偿金不属于刑事附带民事诉讼调整的范围，依法不予支持。对于附带民事诉讼原告人刘某某、颜某某主张的精神损害抚慰金，依法不予支持。综上，附带民事诉讼原告人刘某某、颜某某因被告人钟广的犯罪行为而遭受的物质损失共计人民币91669.81元。
原判认定上述事实，有物证，书证，证人证言，被告人供述和辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认笔录，视听资料等证据证实。
原判认为，被告人钟广无视国法，故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪。钟广到案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被害人因纠纷殴打钟广，对案件的发生存在过错，酌情对钟广从轻处罚。被告人钟广的犯罪行为导致被害人刘某死亡，应当承担相应的民事赔偿责任。被害人因纠纷殴打钟广，对案件的发生存在过错，依法减轻钟广的赔偿责任，由钟广承担80%的赔偿责任，即钟广赔偿附带民事诉讼原告人刘某某、刘某某医疗费、丧葬费、交通费、住宿费、误工费共计人民币73335.85元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第四十六条、第六十七条第三款、第五十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条之规定，作出判决：（一）被告人钟广犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；（二）被告人钟广赔偿附带民事诉讼原告人刘某某、颜某某医疗费、丧葬费、交通费、住宿费、误工费共计人民币73335.85元；（三）驳回附带民事诉讼原告人刘某某、颜某某的其他诉讼请求。
上诉人刘某某、颜某某上诉提出：（1）钟广的行为属故意杀人，应当以故意杀人罪判处其死刑。一审定性错误，量刑畸轻。（2）一审判决钟广仅赔偿上诉人刘某某、颜某某80%的经济损失显失公平。请求二审法院撤销一审判决，以故意杀人罪改判钟广死刑，并赔偿上诉人刘某某、颜某某经济损失91669.81元。
上诉人钟广上诉及其辩护人辩护提出：（1）证人谢某、雷某、李某等人的证言不完全属实，其证词不可信。（2）钟广被多人殴打的情形下才被迫拿刀自卫，其行为合法、适时，但防卫手段不适度，应当认定防卫过当。（3）被害人等多人、多次对钟广殴打，应认定对案件的发生存在重大过错，原判没有对钟广酌情从轻处罚。（4）钟广到案后如实供述自己的罪行，认罪态度好，有悔罪表现。综上，原判对钟广量刑过重，依法应对其从轻或者减轻处罚。
经审理查明：2016年1月14日19时许，上诉人钟广在广东省东莞市虎门镇大宁社区华东购物广场后门附近路段，因生活琐事与被害人刘某等人发生争执。期间，刘某用脚踢钟广，钟广从衣服口袋里拿出匕首捅刺刘某胸腹部数刀，致刘某受伤。钟广随后逃离现场。刘某经送医院抢救无效死亡（经法医鉴定，被害人刘某符合被他人用锐器刺中躯干致心脏、右肺、右股静脉破裂引起失血性休克死亡）。
上诉人刘某某、颜某某系被害人刘某的父亲和母亲。上诉人钟广的上述犯罪行为导致上诉人刘某某、颜某某遭受的经济损失包括医疗费43522.31元、丧葬费36347.5元、交通费4000元、住宿费2800元、误工费5000元，共计人民币91669.81元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.现场勘查笔录、现场图、现场照片证实：案发现场位于东莞市虎门镇大宁社区华东购物广场后门南江路路段，西侧是南江路144号至146号琴海涛奶茶店。奶茶店门前走廊地面见一滴血迹（棉签提取）；人行道东侧是南江路路段，地面见血迹（棉签提取）。
2.搜查笔录证实：公安人员搜查钟广的人身，在钟广外套左边口袋内搜到一把匕首。
3.扣押决定书、扣押笔录及扣押清单证实：公安人员从钟广处扣押一把匕首。
4.物证及其照片证实：案发后，公安人员查获了钟广作案使用的匕首。
5.管制刀具检验鉴定书证实：经鉴定，从钟广身上查获的一把刀具属管制刀具。
6.法医学尸体检验鉴定书、尸检照片证实：经检验，刘某右胸锁骨中线平第五肋见一处3cm缝合创口，深达胸腔；左肋缘见一处2.2cm缝合创口，深达腹腔；右腋下至右胸部下方见一处19cm手术缝合创口，下方另见一处2.5cm手术缝合创口；腹部正中见一处26cm“J”形手术缝合创口（含原始创口2.5cm），深达腹腔，旁伴一处1cm手术缝合创口（引流口）；上述创口均创缘整齐，未见表皮剥脱，创壁光滑，未见组织间桥。经解剖检验，刘某右侧第六肋软骨部分断裂；左侧第十肋软骨完全断裂；右侧胸腔积满血液，双肺苍白；右肺中叶两处缝合创口，长度分别为4cm、2cm，相互贯通；右侧心包一处5.5cm破裂口（已缝合），心包积血50ml，心脏苍白；右心房前壁一处0.5cm缝合创口，深达心腔；腹腔少量积血，肝脏色淡，脾脏色淡，被膜皱缩；回肠一处4cm缝合创口；右股静脉破裂。鉴定意见为，刘某符合被他人用锐器刺中躯干致心脏、右肺、右股静脉破裂引起失血性休克死亡。
7.法医物证检验鉴定书证实：（1）奶茶店门前路段地面血迹、奶茶店对出南江路路段地面血迹为刘某所留可能性是其他无关个体所留可能性的5.6618888×1018倍。（2）钟广持有的刀的刀柄擦拭物检出的基因成分为钟广所留可能性是其他无关个体所留可能性的1.5406887×1024倍。
8.公安机关出具的到案经过材料证实钟广被抓获归案的情况。
9.接受证据清单证实：公安机关从证人谭某处接受天府川菜馆门口一份监控录像。
10.案发现场附近的监控录像资料证实：2016年1月14日19时50分，钟广、刘某等人出现在监控画面中，钟广随后被刘某拉走，走出监控画面。
11.调取证据清单证实：公安人员从中国移动通信公司分别调取钟广手机150××××2465号码、谢某手机135××××4701号码、李某手机137××××6101号码、吕某1手机159××××7114号码、于某1手机159××××1109号码、吕某2手机150××××4755号码的通话清单。
12.移动电话通话清单证实钟广、谢某、李某、于某1、吕某1、吕某2在案发前后通话联系情况，钟广与雷某、谢某、李某曾多次通话。
13.医院手术记录、入院死亡记录证实：刘某术前诊断为失血性休克、右侧开放性血气胸、腹部刀刺伤，于2016年1月15日8时20分经抢救无效死亡。
14.伤情照片证实刘某手术时的伤情。
15.调查函及户籍证明材料证实上诉人钟广及被害人刘某的身份情况。
16.证人谢某的证言证实，2016年1月14日19时许，谢某和“小峰”（吕某1）、“小华”（吕某2）、“阿意”（雷某）在虎门镇大宁南江路琴海涛奶茶店喝茶，后看见“大阿意”（李某）、“阿意”、刘某和“阿飞”（钟广）在华东超市后门说话。刘某突然踢了“阿飞”一脚，“大阿意”就拉开两人，刘某就拉着“阿飞”去其他地方。谢某没有跟过去，没多久刘某就捂着胸口跑过来，好像受伤。“阿飞”持一把匕首追过来，匕首上有血迹，就用手擦拭了一下。“阿飞”接着对“阿意”说了一句骂人的话，还说“你有没有把我当兄弟”。“阿飞”就拿匕首想捅“阿意”，但“阿飞”没有追上“阿意”，便回到奶茶店。刘某当时受伤倒在地上，“阿飞”走到刘某旁用右脚踢了刘某脸部一脚后往东豪旅馆方向离开。谢某发现刘某胸部流了很多血，于是拨打120，谢某在救护车还没到达时就开着摩托车送刘某到光华医院。
经辨认，谢某辨认出钟广就是“阿飞”。
17.证人雷某的证言证实，2016年1月14日12时许，雷某在朋友家休息时接到“阿飞”（钟广）的电话，说有事找商谈。雷某说没有时间后就挂了电话。钟广后还打了两三个电话，可是雷某没接到。雷某后在往华东商场的路上回了钟广电话，告诉其在华东商场。雷某在华东商场的溜冰场玩了一会就离开。18时许，雷某到大宁南江路琴海涛奶茶店喝奶茶。刘某当时与“小陈”坐在奶茶店外的椅子上，钟广一人站在奶茶店约5米外的地方。钟广没有跟雷某说话。雷某看见“阿某1”（吕某1）、“小华”（吕某2）、“阿某2”（谢某）在奶茶店，便走了过去。几分钟后，雷某看见“大阿意”（李某）过来与钟广在奶茶店左边约10米远一间早餐店门口坐下聊天，但不清楚聊什么，刘某和“小陈”也走过去站在旁边。约10分钟后，“大阿意”搭着钟广的肩经过奶茶店往另一边走过去，刘某、“小陈”、“小余”跟在后面。约20分钟后，刘某突然跑到奶茶店门口，用手按着自己的左边胸部，身上流了很多血，坐在椅子上叫雷某帮忙叫救护车。雷某正想打电话，钟广就追来离雷某约5米处。钟广大喊了一声：“阿意，我们不是兄弟。”钟广接着往雷某、刘某的方向冲来，雷某看见钟广手里拿着一把匕首，以为要伤害自己，顾不上刘某就往新天地方向跑去。雷某发现钟广没有追过来，就打电话给刘某。“阿某2”接了刘某的电话，说刘某已经被送到光华医院。
经辨认，雷某辨认出钟广就是“阿飞”。
18.证人李某的证言证实，2016年1月14日19时许，李某和老婆吃完饭后到大宁华东商场逛街，老婆买衣服，李某就到琴海涛奶茶店等。李某在奶茶店门口看到刘某坐在奶茶店门口的桌子上，“阿飞”（钟广）坐在旁边的桌子上。李某问刘某要不要去李某那里工作，刘某觉得两班倒的工作辛苦便拒绝了。刘某后叫李某与钟广说一下，让钟广以后不要找刘某麻烦。钟广当时听到就站起来，与刘某吵了几句。李某叫不要吵，钟广就把李某拉到旁边。李某与钟广说不要吵，刘某就跑过来踹了钟广腰部一脚，想踹第二脚时被李某拉开。两人又吵起来，李某就说再继续吵就不帮忙调解了，说完就离开。20时许，李某接到“光仔”的电话说刘某被钟广捅伤。李某马上赶到医院。刘某的家属也到达医院，李某之后就到大宁警务区反映情况。李某听其他人说刘某和钟广曾因为争女朋友的事情发生过矛盾。
经辨认，李某辨认出钟广就是“阿飞”。
19.证人吕某1的证言证实，2016年1月14日19时许，吕某1和“阿某2”（谢某）、“小华”（吕某2）、“阿意”（雷某）在琴海涛奶茶店。吕某1看见“阿飞”（钟广）用右手拿着一把匕首追着“锅盖”（刘某），刘某捂着胸口向奶茶店跑过来。钟广追过来后看见“阿意”，对“阿意”说了一句骂人的话。钟广接着往东豪旅馆方向逃跑。刘某倒在地上，吕某1发现刘某胸部流了很多血，左边胸部和腹部都被捅伤。吕某1于是叫“阿某2”拨打120，救护车还没到，吕某1等人就搭摩托车送刘某去光华医院。钟广作案用的弹簧刀长约10cm，刀柄有蓝色和红色。
经辨认，吕某1辨认出钟广就是“阿飞”。
20.证人于某1的证言证实，2016年1月14日19时许，于某1在虎门镇大宁村华东超市后面路段看到“锅盖”（刘某）和“阿飞”（钟广）吵架，“大阿意”（李某）在旁边没有说话，但不清楚吵架的内容。一名小店老板出来不让刘某等人在那里吵。“大阿意”走在前面，“锅盖”用右手抓着“阿飞”后面的衣服往前走，于某1好奇跟了过去。于某1等人走了约50米，来到一间潮州砂锅粥旁，“锅盖”、“大阿意”与“阿飞”又吵起来，于某1当时接电话就没听清内容。“锅盖”然后用脚往“阿飞”的腹部踢了两脚，于某1听见“阿飞”说一句“你不要逼我”，“阿飞”就伸手到衣服里。于某1想到“阿飞”可能要拿工具，怕“阿飞”会伤到自己就跑到一间奶茶店找工具自卫，但没有找到就离开。于某1后来听说“锅盖”受伤在光华医院。于某1去到医院时“锅盖”已经在手术室救治。
经辨认，于某1辨认出钟广就是“阿飞”。
21.证人吕某2的证言证实，2016年1月14日19时许，吕某2和哥哥吕某3峰、“阿某2”（谢某）在琴海涛奶茶店喝奶茶，看见“阿意”（雷某）和“锅盖”（刘某）坐在奶茶店门口。阿飞（钟广）站在奶茶店旁饭店门口。5分钟后，“大阿意”（李某）和“小余”（于某1）来到奶茶店，问刘某钟广在哪。刘某指着附近饭店门口说在那里，然后李某、刘某、于某1走到钟广旁，随后就吵起来，越吵越大声，雷某这时也过去看。吕某2看见刘某踢了钟广一脚，刘某大声对钟广说“你很叼么”。这时刘某等人被一名男子赶走，李某、于某1走在前面，刘某拉着钟广背后的衣服跟在后面往回走，经过奶茶店朝旁边的路口走去。雷某这时回到奶茶店喝奶茶。约8分钟，于某1一个人跑进奶茶店找东西，但没有找到便离开，刘某这时捂着肚子跑到奶茶店门口坐在桌子上。钟广右手拿一把匕首追上来，刘某看见便起身跑，跑了几步摔倒在地上。钟广拿着匕首指着刘某说“我把你当兄弟，你不把我当兄弟。”钟广后又追砍雷某，没追上返回来。吕某3峰和谢某将刘某扶进奶茶店内，刘某腹部位置流了很多血，不能站起来只能趴在地上。钟广回到奶茶店还用脚踢了刘某的颈部两三脚，踢完后就拿匕首往大宁麒麟公园方向逃跑。吕某2等人打电话叫了救护车，但吕某3峰和谢某在救护车还没到就搭摩托车将刘某送往医院。谢某在医院报了警。吕某2听于某1说刘某被钟广持匕首捅伤，吕某2也看见钟广拿匕首追砍刘某，匕首当时还有血迹，钟广后来持匕首踢了刘某几脚才逃跑。吕某2估计钟广捅伤刘某。钟广和刘某有矛盾，因为听刘某说钟广泡了刘某的女朋友。
经辨认，吕某2辨认出钟广就是“阿飞”。
22.证人谭某的证言证实，2016年1月14日19时许，谭某在虎门镇大宁社区南江路148号天府川菜馆里工作，看见四名男子在门口吵架，一名男子打电话，一名男子说不要在这个饭店门口搞、走远一点。另一名年轻男子和一名金发男子各按住一名短发男子（钟广）的手臂，带往琴海涛奶茶店方向。
经辨认，谭某辨认出钟广就是被按住手臂带走的短发男子。
23.证人符某的证言证实，2016年1月14日19时40分许，符某在虎门镇大宁社区南江路136号艺香面庄门前工作，看见四名男子坐在艺香面庄门前人行道的桌子上吵架。一名鸡冠头金发男子（刘某）用右脚踢了平头男子（钟广）背部一脚，另一名男子对吵架的男子说“不要在这个店门口打，这里有监控。”鸡冠头金发男子拉着平头男子的手，与另外两名男子走到没有监控的盲区。约四五分钟后，符某看见吵架的两名男子往艺香面庄方向跑，又过了一分钟后，鸡冠头金发男子倒在路边一烧烤档后。符某不清楚接着发生的事情，二十分钟后，就听到救护车的声音才知道有人受伤。
经辨认，符某辨认出钟广就是平头男子。
24.证人朱某的证言证实，2016年1月14日19时许，朱某在虎门镇大宁社区南江路146号琴海涛奶茶店工作，当时在店内吃饭，饭后听路人说外面刚刚有人打架受伤被送到医院。朱某走出店外时，什么都没看到。
25.证人饶某的证言证实，2016年1月14日19时，饶某在红川药店工作，看见四五名男子在药店门口吵架，但没多久就各自散去，接着很多路人围观。饶某没有走出去看热闹。
26.证人刘某某的证言证实，刘某某是刘某的父亲。刘某某陈述说明刘某的身份，辨认了刘某的尸体。
经辨认，刘某某辨认出刘某。
27.上诉人钟广的供述证实，2015年12月底某日20时许，钟广、刘某在一家烤鱼店工作。刘某当时工作态度不好，钟广与刘某发生争执。钟广用右脚踹了刘某屁股一脚。约一星期后，刘某的工作态度依然不好，钟广与刘某因此发生争吵，还有肢体冲突。2016年1月14日前一两天凌晨1时许，“老表”、刘某、“小陈”、“阿意”因烤鱼店的事，约钟广到华东商场附近。“老表”、刘某殴打钟广。2016年1月14日18时许，钟广在虎门镇北栅社区高速桥底接到“阿意”的电话，叫钟广去大宁华东商场后门，有事找钟广。钟广当时想将之前在北栅社区桥底岗亭附近捡到的匕首带回住处。1月14日17时许，钟广接到“阿意”电话前，才将匕首带在身上，接到电话后便一并带去找“阿意”。当天18时许，钟广到华东超市后门没有看见“阿意”，但“小陈”和刘某在那里。约一分钟，“阿意”、“大阿意”、“阿某1”、“老表”也来到。“大阿意”叫钟广到旁边烧鸭店坐下，坐钟广旁边。刘某、“老表”过来就用手和脚打了七八下钟广头部和身体，还拿板凳想砸钟广，但被“大阿意”阻止。打完后，刘某拉着钟广一起走到华东商场后门的奶茶店外，刘某、“老表”又拳打脚踢，打了十几下头部和背部，“阿某1”阻止刘某、“老表”。刘某拉着钟广一起到华东商场后门路口处，“大阿意”、“小陈”、刘某、“老表”围着钟广。刘某、“老表”又拳打脚踢，打了十几下钟广头部和背部。钟广说“你们这样有意思吗？”刘某、“老表”没有理会继续打钟广。钟广说“如果你们再打我就还手了。”刘某、“老表”听后继续打，钟广便用右手从身上衣服左边口袋拿出匕首。钟广打开匕首，刘某、“老表”还用拳脚打钟广。钟广捅向刘某大腿，但最后捅到了左边腹部，然后和刘某扭打在一起，手上拿着匕首不断挥着，可能又捅到刘某。刘某捂着肚子转身就跑，钟广接着说“还搞是不是。”“小陈”、“老表”见状想过来打钟广，但见到钟广拿着匕首走来便掉头跑掉。钟广上前追“小陈”，追了几米没追上。钟广看见“大阿意”，想到“大阿意”让刘某打钟广，便拿着匕首追“大阿意”并喊“有什么事说清楚，不要跑。”钟广没有追到“大阿意”便回到原来的地方。钟广看到“阿意”，当时还拿着匕首，问“阿意”今天什么回事，但没听清楚回答“阿意”就跑了。钟广也没追上，在奶茶店看见刘某在店门口坐着，就过去用右脚踢了刘某左边肩部一脚，并说“做人不要那么牛逼。”“阿某1”过来劝了一句，钟广就离开了。离开现场后，钟广往大宁新广场方向走去，后来去大朗找“三毛”，住在“三毛”的出租房。2016年1月16日17时许，钟广在“三毛”的出租房被民警抓获并带回派出所。钟广案发时穿红色外套，蓝色的裤子。
经辨认，钟广辨认出刘某就是“锅盖”，指认了案发现场、捅伤被害人的刀具、作案时穿的衣服、裤子、鞋子，指认视频截图二中的男子就是钟广。
28.上诉人刘某某、颜某某提交的医院证明、户口证明、户口簿、押金单、发票、费用明细等材料，证实被害人刘某受伤送医院救治情况，共花去医药费43522.31元。
对于上诉人刘某某、颜某某所提上诉理由，经查：（1）根据《中国人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第二款的规定，附带民事诉讼原告人可对一审判决中的附带民事诉讼部分提出上诉。上诉人刘某某、刘某某对第一审刑事部分判决提出上诉没有法律依据。（2）被害人刘某在与钟广发生争执后率先脚踢钟广，从而引发本案，其对本案的发生存在一定过错，原判据此减轻钟广的民事赔偿责任并无不当。
对于上诉人钟广及其辩护人所提上诉理由和辩护意见，经查：（1）谢某、雷某、李某等人的证言均由公安人员依法收集，其证实钟广与被害人刘某发生争执及持刀追捅被害人后逃离现场的事实，能够与证人符某、谭某的证言、法医学尸体检验鉴定书等证据相印证，与本案具有关联性，依法可以作为定案依据。（2）证人吕某2、谢某、于某1、李某证实，案发时钟广与被害人发生争执并被被害人踢了一脚后离开，随后看到钟广持刀追赶已被捅伤的被害人刘某等人，并踢了被害人脸部一脚后逃离现场；证人吕某1、雷某证实其看到钟广持刀追赶被捅伤的被害人至奶茶店后逃离现场；证人谭某、符某证实钟广与被害人刘某等人发生争吵并被被害人踢了背部一脚后离开，四五分钟后被害人倒在路边；钟广归案后也供认其被被害人刘某等人殴打后持刀捅刺被害人，并持刀追赶刘某等人；法医学尸体检验鉴定书证实刘某符合被他人用锐器刺中躯干致心脏、右肺、右股静脉破裂引起失血性休克死亡；此外，还有现场勘查笔录、扣押笔录、电话通话清单等证据佐证。上述证据相互印证，足以认定钟广与被害人刘某发生争执及被被害人踢了一脚后，出于报复目的而持刀捅刺被害人致其死亡的事实。（3）钟广携带刀具前往案发现场，在与被害人发生争执及被被害人踢了一脚后持刀捅刺被害人，后又持刀追赶雷某等人，并用脚踢已被其刺伤倒地的被害人，其主观上系出于报复他人目的，而非为了使本人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，其行为不具有防卫性质，不符合正当防卫的法定条件，不属于正当防卫，更不存在防卫过当的问题。（4）被害人刘某在与钟广发生争执后不能正确处理，率先脚踢钟广，继而引发钟广持刀泄愤报复，对本案的发生存在一定过错，对钟广可酌情从轻处罚。钟广上诉所提其被被害人刘某等多人、多次殴打的意见，无其他证据证实，不足采信。（5）钟广出于报复目的而持刀行凶致被害人刘某死亡，对其依法应当以故意伤害罪定罪处罚。原判已根据钟广实施的故意伤害犯罪的事实及其悔罪态度、被害人过错等情节，对其裁量刑罚，量刑适当。
本院认为，上诉人钟广故意伤害他人身体，并致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪，依法应予严惩。鉴于上诉人钟广归案后能够如实供述自己的主要罪行，且被害人对引发本案存在过错，对钟广依法予以从轻处罚。钟广的故意伤害犯罪行为导致上诉人刘某某、颜某某遭受经济损失，依法应承担民事赔偿责任。鉴于被害人对本案的发生存在过错，依法可以相应减轻钟广的赔偿责任。原判认定的事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人钟广及其辩护人所提上诉理由和辩护意见、上诉人刘某某、颜某某所提上诉理由经查均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 时 磊
审 判 员 林俞先
审 判 员 吴海涛
二〇一八年三月二十八日
法官助理 李丰刚
书 记 员 钟 铮
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。