内蒙古自治区东乌珠穆沁旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）东刑初字第101号
公诉机关东乌珠穆沁旗人民检察院。
被告人张奇，男，1993年5月5日出生，汉族，初中文化，无前科。因涉嫌盗窃罪，于2014年5月22日被乌拉盖管理区公安局取保候审，同年12月15日被依法逮捕，现羁押于东乌珠穆沁旗看守所。
辩护人郭峥嵘，内蒙古驰信律师事务所律师。
东乌珠穆沁旗人民检察院以东乌检诉刑诉（2014）98号起诉书指控被告人张奇犯盗窃罪，于2014年12月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。东乌珠穆沁旗人民检察院指派检察员胡都特出庭支持公诉，被告人张奇及其辩护人郭峥嵘到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
东乌珠穆沁旗人民检察院指控，2013年5月底，被告人张奇电话联系在外地的付某某，称有意兑下由付某某经营的“紫轩龙府”商务会所，付某某让其找刘某某拿“紫轩龙府”商务会所钥匙去看店。被告人张奇拿到钥匙去看店后，没有把商务会所钥匙交还给刘某某。被告人张奇在拿“紫轩龙府”商务会所钥匙期间因为没钱花，在付某某和刘某某不知情，也没有经过同意的情况下便把商务会所内的大量物品、设备卖掉，并把部分物品赠与他人，所得近3万元赃款全部挥霍。事后，被告人张奇又以各种理由推脱，未将“紫轩龙府”商务会所的钥匙归还。2013年6月中旬，迫于付某某和刘某某的催促，被告人张奇才把“紫轩龙府”商务会所的钥匙交还给刘某某。付某某从外地回到巴音胡硕镇后和刘某某到“紫轩龙府”商务会所查看时，发现商务会所内的大量物品、设备已丢失，付某某找到被告人张奇后得知商务会所内的物品、设备已被张奇卖掉。经鉴定，赃物价格为贰拾伍万壹仟玖佰伍拾伍元（￥251955.00元）
对上述指控的犯罪事实，公诉机关出示了以下证据，予以证实：受理案件登记表、到案经过、被害人陈述、证人刘某某、王某某、张某甲、朱某某、霍某某、吴某某、张某乙和证言、鉴定文书、现场勘查笔录、现场示意图、现场照片、指认现场笔录及照片、物品估价委托书、市场价格调查表、借据、物品清单、扣押清单、发还清单、办案说明、户籍证明、讯问同步录音录像及被告人供述等。
公诉机关认为，被告人张奇以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人张奇辩解其未采取秘密手段，而是公开卖的“紫轩龙府”商务会所物品，认可这是犯罪行为，但不应定性为盗窃罪。其辩护人辩称：1、张奇不构成盗窃罪，构成侵占罪。张奇最初不以非法占有为目的，是合法占有“紫轩龙府”商务会所钥匙；涉案物品已在张奇控制之下，后临时起意弄点钱而擅自处分财产；张奇是公然处分涉案物品，不具有秘密窃取的行为。2、对张奇应从轻处罚。张奇是初犯、无前科、主观恶性小；一些物品已被追回，没有给被害人造成严重损失，鉴定不够客观公正；如实交代自己的犯罪行为，有悔罪表现；受害人疏于看管自己财物，存在一定过错。
经本院审理查明，2013年5月底，被告人张奇电话联系在外地的付某某，称有意兑下付某某经营的“紫轩龙府”商务会所，付某某让其找刘某某拿“紫轩龙府”商务会所钥匙去店内了解情况。事后，张奇没有把商务会所钥匙交还刘某某，在付某某和刘某某均不知情的情况下将商务会所内的大量物品、设备卖掉，并把部分物品赠与他人，所得赃款约3万元全部挥霍。直至2013年6月中旬，迫于付某某和刘某某的催促，张奇才将“紫轩龙府”商务会所的钥匙交还刘某某。2013年6月22日，张奇给付某某出具了350000.00元的借据一枚，承诺在6月25前支付。2013年6月26日，付某某向乌拉盖管理区公安局刑警大队报案。被告人盗窃物品及价格：“格力”挂式空调6台×2332.00元／台=13992.00元、“格力”柜式空调2台×4375.00元／台=8750.00元、“海尔”冰箱1台×1198.00元／台=1198.00元、“TCL”大头电视机7台×366.00元／台=2562.00元、“康佳”P29TK827大头电视机2台×321.00元／台=642.00元、“康佳”P21TK827大头电视机1台×206.00元／台=206.00元、“大森林”书柜1个×595.00元／个=595.00元、“leaaer”KB760型音响调节器1个×1345.00元／个=1345.00元、“海信”24寸液晶电视机12台×1049.00元／台=12588.00元、监控器主机（包括视频采集卡1个、监控录像机1台、视频摄像头3个）1台×3068.00元／台=3068.00元、“憾森”KTV点歌机（包括雷石2000G嵌入式硬盘）5台×3182.00元／台=15910.00元、“雅马哈”KTV功放机5台×2854.00元／台=14270.00元、“VOVO”音响12台×2624.00元／台=31488.00元、麦克风12个×123.00元／个=1476.00元、机顶盒17个×335.00元／个=5695.00元、对讲机13台×85.00元／台=1105.00元、台式电脑1台×800.00元／台=800.00元、热水壶12个×80.00元／个=960.00元、按摩沙发6套×1015.00元／套=6090.00元、皮沙发1套×1890.00元／套=1890.00元、皮沙发1套×3308.00元／套=3308.00元、布艺沙发1套×2275.00元／套=2275.00元、电视柜8个×341.00元／个=2728.00元、茶几1个×1680.00元／个=1680.00元、床24张×800.00元／张=19200.00元、床垫16张×656.00元／张=10496.00元、床头柜3个×156.00元／个=468.00元、老板椅1个×200.00元／个=200.00元、木质浴盆1个×2567.00元／个=2567.00元、木质脚盆2个×140.00元／个=280.00元、被褥32套×68.00元／套=2176.00元、浴服50套×65.00元／套=3250.00元、床单被罩枕套100套×87.00元／套=8700.00元、“BenQ”FP567型监控显示器1台（未作价）、“海尔”GA980K显示器（未作价），上述物品价值人民币181958.00元。
以上事实，有下列证据予以证实：
1、乌公（刑）受案字（2013）10227号“受案登记表”、“到案经过”，证实2013年6月26日11时05分许，锡盟乌拉盖管理区公安局刑警大队接到乌拉盖管理区巴音胡硕镇“紫轩龙府”商务会所业主付某某报称：今年5月中旬，有个叫张奇的给他打电话说想要兑店，先看一下里面的设施，张奇拿上钥匙后却一直不归还。6月19日，他发现店内的设备和物品都没了。公安机关传唤张奇接受讯问，张奇交代了犯罪事实。
2、被害人付某某的陈述，证实其经营的“紫轩龙府”商务会所位于乌拉盖管理区巴音胡硕镇学苑路与团结大街路口西北侧。2013年5月中旬，张奇打电话说要兑“紫轩龙府”商务会所，张奇从刘某某处拿到了钥匙，但一直不归还钥匙，直到刘某某在一网吧里找到张奇才将钥匙拿回。2013年6月19日，付某某回到乌拉盖后才发现店里的东西都没了，张奇承认是他把店里的东西拿走了并称要兑这个店。2013年6月22日，张奇给付某某写了一份借据并附了一份清单，但后来无法联系到张奇。张奇身高1.8米左右、20多岁、较瘦、平头。
3、证人刘某某的证言，证实2013年4月中旬，付某某要出门办事，将“紫轩龙府”商务会所钥匙给了刘某某。5月底，有个叫张奇的人说想兑这个会所，先去店里看看，因为刘某某单位有事，就把钥匙给了张奇。刘某某打电话催要会所钥匙，张奇称正在办理贷款的事，肯定会兑店。最后张奇只归还了一把大门钥匙。在将钥匙交给张奇之前，刘某某来过“紫轩龙府”商务会所，以前经营的物品和设备都在，二楼汗蒸房墙上挂了一台液晶电视机，每间KTV包房里都有空调机、音响、麦克风、点歌机、功放机，三楼办公室有个书柜、书柜里有几个麦克风。
4、证人王某某的证言，证实其在乌拉盖管理区巴音胡硕镇“紫轩龙府”商务会所北侧经营一修理厂。2013年4月，付某某出门办事。6月中旬，王某某去付某某店里收电费，发现店门口摆放着几张床，几个床头柜，有几个人正往走拉这些东西。有个小伙子（身高1.75米左右，身材较瘦）说他已经兑下了这个店，准备将店改成歌厅，把里面的床等物品都卖掉。
5、证人张某甲的证言，证实其在乌拉盖管理区巴音胡硕镇商贸小区经营一家二手货买卖市场。2013年5月，在“紫轩龙府”商务会所回收过3台“康佳”牌电视机、1台“海尔”牌GA980K型电脑显示器、1台“多彩”牌电脑主机箱、1台“联想”牌G485型笔记本电脑、8个“VOVO”牌音响、1个“BenQ”牌FP567型监控显示器、1个银白色监控摄像头、1台“leaaer”牌KB760型音响调节器、1个黑色麦克风、1个“万利达”牌有线电视机顶盒。以上物品是向一个自称是“紫轩龙府”商务会所的年轻老板回收的，这个人20岁左右、体态偏瘦、讲普通话、留青皮发型。
6、证人朱某某的证言，证实其在乌拉盖管理区巴音胡硕镇经营电器店。2013年5月，一个身高1.70米，体态偏瘦的小伙子来朱某某的店内称自己已经把“紫轩龙府”商务会所兑了，准备改成大型歌厅，要把“紫轩龙府”店内原来的设备处理掉重新装修。朱某某去“紫轩龙府”商务会所用6800.00元回收了8台空调，其中6台墙挂式“格力”牌Aa3-3型空调、1台“格力”牌悦风型立地式空调、1台“格力”牌清新风型立地式空调。
7、证人霍某某的证言，证实其在乌拉盖管理区巴音胡硕镇“紫轩龙府“商务会所旁经营一家轮胎润滑油店。2013年5月底，一个自称是付某某弟弟的小伙子说已经接管“紫轩龙府”商务会所，准备重新装修店，并送给霍某某1个黑色皮质老板椅、1套黑色皮质沙发（1个三人座、1个一人座）、1个足疗用的灰色布质按摩椅、1套棕色木质书柜。这个小伙子讲普通话、身高1.70米、体态偏瘦、留青皮发型。
8、证人吴某某的证言，证实张奇承认自己把“紫轩龙府“商务会所内的所有东西都卖了。
9、证人张某乙的证言，证实张奇1993年5月5日出生在正蓝旗家里，因为当时没去医院所以也没有办理出生证明，事发时才知道公安机关登记错了。
10、乌价鉴字（2013）12号、（2014）12号“关于对涉案物品的价格鉴定结论书”、“现场勘验表”、“价格调查表”、“估价委托书”，证实乌拉盖管理区价格认证中心对涉案物品作价的情况。
11、中警鉴字（2014）4013号“检验意见书”，证实张奇的骨骼年龄应为18岁以上。
12、“现场勘验笔录”、“现场方位示意图”、“平面示意图”、“现场照片”，证实案发时现场情况。
13、“指认现场记录”、“辨认现场照片”，证实张奇指认作案现场及“紫轩龙府”商务会所中被其变卖的物品。
14、“辨认笔录及照片”，证实霍某某、朱某某、张某甲分别从十张不同男性照片中辨认出张奇是赠送和出卖“紫轩龙府”商务会所内物品的人。
15、“借据”，证实2013年6月22日，张奇给付某某出具了350000.00元的借据一枚。
16、“扣押物品、文件清单”，证实乌拉盖公安局从霍某某处扣押了1个皮质老板椅、1个灰色布质按摩椅、2个黑色皮质沙发（1个三人座、1个一人座）、1个棕色书柜；从朱某某处扣押6台挂式“格力”牌Aa3-3型空调（含室内外机）、1台“格力”牌悦风型立地式空调（含室内外机）、1台“格力”牌清新风型立地式空调（含室内外机）、5盘灰色空调用铜管；从张某甲处扣押2台“康佳”牌P29TK827型电视机、1台“康佳”牌T21TK827型电视机、1台“海尔”牌GA980K型显示器、8个“VOVO牌黑色音响、1个“万利达”牌机顶盒、1个黑色麦克风、1台“leaaer”牌KB760型音响调节器、1个银白色监控摄像头、1个“BenQ”牌FP567型监控显示器、1个“多彩”牌电脑主机箱。以上物品均发还给被害人付某某。
17、被告人张奇的供述：“2013年5月中旬，我在‘紫轩龙府’商务会所门口看见贴着转兑的单子，上面有付某某的电话号，我就给付某某打电话说有人要兑店想进去看看，付某某让我找刘某某拿钥匙，他把刘某某的电话号给了我。刘某某让我去住建局对面的招标公司找他拿钥匙，让我看完店后把钥匙给他送回去。我拿上钥匙后直接去了‘紫轩龙府’商务会所，我给刘雪利打电话让他过来看店，他看完店说回去想想就走了。付某某让我拿着钥匙等那人看店的话让我给开门，我就把钥匙拿着了。过了十来天，我当时因为没钱花了，就想把‘紫轩龙府’商务会所的东西卖了弄点钱，我就开始把里面的设备物品卖了，一部分卖给乌拉盖管理区‘商贸小区’二手货市场，把空调卖给了‘九州电器’，还有一部分是别人到‘紫轩龙府’商务会所买走的，我还送了别人一些物品，总共卖了二十多天不到一个月。6月中旬，刘某某给我打电话说要拿钥匙，我就把‘紫轩龙府’商务会所大门钥匙给了他，剩下几把钥匙我不知道放哪了，刘某某当时不知道我把‘紫轩龙府’商务会所里面的设备物品卖了。过了几天，付某某回来发现会所东西没了，我说我要兑这个店，把东西放别处了。付某某让我写了份35万元的借据。我卖了‘紫轩龙府’商务会所里面的8台格力牌空调（2台立地式，6台挂墙式）、10台大头电视机、10几台液晶电视机、12个音响、1套监控设备、1台台式电脑、5套KTV设备（包括点歌机、硬盘机、功放机）、麦克风的数量记不清了、20多个电视机机顶盒、1台冰箱、1套沙发、1个浴盆还有床、床垫、茶几、电视柜、床头柜、按摩沙发、浴服、浴桶、对讲机、烧水壶、床单、被罩、枕套、被褥，这些数量和价钱记不清了。送给会所旁的轮胎店姓霍的1个书柜、1个转椅、1套沙发、1个按摩椅。电视、机顶盒、电脑、音响、监控设备、KTV设备等卖给‘商贸小区’二手市场，8台空调卖给‘九州电器’，还有一部分是别人到会所买走的和我送给别人的。付某某和刘某某都没说过让我保管里面的东西，当时我就是以看房的名义拿的钥匙，也不是他们给我钥匙让我保管里面的东西。我没盗窃过1台‘爱普生’投影仪、1台小票打印机、1台钱箱、1台验钞机、6把椅子、200条浴巾、600条毛巾。”
本院认为，被告人张奇以兑店看房的名义从被害人处取得“紫轩龙府”商务会所钥匙后，产生了非法占有的目的，在被害人不知情的情况下将会所内价值181958.00元的物品、设备卖掉或赠与他人，数额巨大，被告人张奇的行为构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人张奇辩称，其未采取秘密手段，而是公开变卖“紫轩龙府”商务会所的物品，不应定性为盗窃罪。张奇实施犯罪行为时，排除了被害人、会所旁邻居及购买物品等人知情的因素，使被害人对财物失去实际控制能力，属于盗窃行为，故对该辩解理由不予支持。被害人将商务会所钥匙交与张奇，只是为了方便其了解店内情况，并没有将该会所内财物交由张奇保管的意思表示，而张奇也明知自己无保管和处分“紫轩龙府”商务会所财物的权利，故对辩护人提出的张奇是合法占有商务会所钥匙，已控制商务会所内物品，应构成侵占罪的辩护意见，本院不予采纳。对辩护人提出的张奇是初犯，一些涉案物品已被追回，可从轻处罚的辩护意见，予以采纳。辩护人提出的其他辩护意见于法无据。对公诉机关提出的对被告人处以五年以上七年以下有期徒刑，并处罚金的量刑意见，予以采纳。鉴于被告人张奇认罪态度较好，部分涉案物品已被追回并发还被害人，对被告人张奇予以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第五十二条之规定，判决如下：
一、被告人张奇犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月15日起至2020年12月14日止）。
二、被告人张奇向被害人付某某退赔人民币125497.00元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向锡林郭勒盟中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 咏 梅
审 判 员 付智藩
代理审判员 呼斯楞
二〇一五年三月九日
书 记 员 张文静