湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘13刑终27号
原公诉机关湖南省涟源市人民检察院。
上诉人殷某某，原系涟源市医疗保险管理局工作人员，因涉嫌贪污犯罪，2017年1月16日被取保候审，2017年10月26日被逮捕。现羁押于湖南省涟源市看守所。
原审被告人周某某，原系涟源市医疗保险管理局工作人员，因涉嫌贪污犯罪，2017年1月13日被取保候审，2017年10月26日被逮捕。现羁押于湖南省涟源市看守所。
湖南省涟源市人民法院审理涟源市人民检察院指控被告人周某某、殷某某犯贪污罪一案，于2017年11月24日作出（2017）湘1382刑初518号刑事判决。被告人殷某某不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭,经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
2014年9月至2016年2月，涟源市医疗保险管理局（以下简称涟源市医保局）工作人员殷某某、周某某共同商量后，决定利用职务便利虚报套取医保基金。殷某某从网上购买虚假住院发票、虚假住院清单等资料，利用周某某担任涟源市医保局医保基金初审员的职务便利，将虚假资料录入医保系统通过初审，交给相关领导复审，审核后予以报销，非法占有医保基金15万余元。其中周某某、殷某某以参保人员陈某某、夏某某、梁某、段某某的名义，虚假套取医保基金12余元，周某某、殷某某各分得6万余元；周某某、殷某某以参保人员吴某的名义虚报套取医保基金2万余元，遭涟源市医保局拒付；周某某个人以参保人员李某甲的名义，虚报套取医保基金33150.19元。具体事实如下：
一、共同贪污
1、2014年9月，被告人殷某某以参保人员陈某某的名义，购买了3万余元的虚假住院发票等资料，殷某某还在网上购买了一张户名为李某某的农业银行卡，用于接收报销资金。周某某将虚假住院发票等资料录入医保系统完成初审，系统结算报销费用金额21605.42元。周某某再填写医疗费用报销转账支付申请表，交涟源市医保局相关领导复审和审核。
2014年10月15日，涟源市医保局将21605.42元医保基金拨付到李某某的账户，被告人殷某某分给被告人周某某1万元。
2、2014年10月，被告人殷某某以参保人员夏某某的名义购买了3万余元的虚假住院发票等资料，殷某某还在网上购买了一张户名为聂某的农业银行卡，用于接收报销资金。被告人周某某将夏某某的虚假住院发票等资料录入医保系统完成初审，系统结算报销费用金额23828.13元。周某某再填写医疗费用报销转账支付申请表，交涟源市医保局相关领导复审和审核。
2014年12月10日，涟源市医保局将23828.13元医保基金拨付到聂某的账户，被告人殷某某分给被告人周某某11850元。
3、2014年10月，被告人殷某某以参保人员段某某的名义购买了5万余元的虚假住院发票等资料，殷某某还购买了一张户名为李某的农业银行卡，用于接收报销资金。被告人周某某将段某某的虚假住院发票等资料录入医保系统完成初审，系统结算报销费用金额36629.18元。周某某再填写医疗费用报销转账支付申请表，交涟源市医保局相关领导复审和审核。
2014年12月4日，涟源市医保局将36629.18元医保基金拨付到李某的账户，被告人殷某某分给被告人周某某18000元。
4、2014年12月，被告人殷某某以参保人员梁某的名义购买了5万余元的虚假住院发票及住院清单等资料，殷某某还购买了一张户名为梁某某的农业银行卡，用于接收报销资金。被告人周某某将梁某的虚假住院发票等资料录入医保系统完成初审，系统结算报销费用金额41489.82元。周某某再填写医疗费用报销转账支付申请表，交涟源市医保局相关领导复审和审核。
2015年1月8日，涟源市医保局将41489.82元医保基金拨付到梁某某的账户，被告人殷某某分给被告人周某某20500元。
5、2014年12月，被告人殷某某以参保人员吴某的名义购买了4万余元的虚假住院发票等资料，殷某某还购买了一张户名为湛某某的农业银行卡，用于接收报销资金。被告人周某某将吴某的虚假住院发票等资料录入医保系统完成初审，系统结算报销费用金额29427.03元。周某某再填写医疗费用报销转账支付申请表，交涟源市医保局相关领导复审和审核。涟源市医保局财务人员发现医疗费用报销转账支付申请表上填写的银行户名和接收账户不符，拒付该笔医保基金。（此次系犯罪未遂）
二、单个贪污
2015年年初，被告人殷某某以参保人员李某甲的名义购买了万余元的虚假住院发票等资料。在此期间，涟源市医保局正在调查吴某的虚假医疗费用，周某某、殷某某害怕被单位查出来，经共同商量后，决定将虚假申报资料从医保局财物报账篮子里拿出来。周某某趁涟源市医保局财务室没有人，就从财务报账篮子里将虚假申报资料拿出来。
2016年1月，被告人周某某认为涟源市医保局不会再调查外地住院病人的住院情况，就将李某甲的虚假住院发票等资料重新录入了医保系统完成初审，系统结算医疗报销费用金额33150.19元，周某某再填写一张医疗费用报销转账支付申请表，交涟源市医保局相关领导复审和审核。
2016年2月3日，涟源市医保局将33150.19拨付到梁某某账户，该笔赃款由周某某个人非法占有。
2016年9月29日，被告人周某某、殷某某将156702.74元违法所得交至涟源市医保局。
2017年1月12日，被告人周某某主动到涟源市人民检察院投案；次日，被告人殷某某主动到涟源市检查院投案。两被告人到案后，均如实供述了自己的犯罪事实。
原判认定上述事实的证据有聘用合同、住院发票、医疗费用清单、银行交易流水、证人证言、户籍资料、到案经过及被告人周某某、殷某某的供述和辩解等。
原判认为，被告人周某某、殷某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，多次采取虚报套取手段，非法占有公共财物医保基金，其行为均已构成贪污罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。在共同贪污犯罪中，两被告人的行为均积极主动，起了主要作用，是主犯，依法均应按照两被告人所参与的全部犯罪处罚。在第五次共同贪污犯罪中，两被告人已将医疗费用报销转账支付申请表报给相关领导复核和审核，因被财务人员发现申请表上填写的银行户名和接受账户不符合拒付这一意志外的原因贪污未得逞，是犯罪未遂。可以比较既遂犯从轻处罚。两被告人均主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。两被告人在提起公诉前，如实供述了自己的罪行，真诚悔罪，并积极退赃，避免损害结果发生，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二、三款、第二十六条第一、四款、第二十三条、第六十七条第一款、第五十二条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一项之规定，判决：一、被告人周某某犯贪污罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币十万元：二、被告人殷某某犯贪污罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币十万元；三、追缴被告人周某某、殷某某违法所得人民币十五万六千元七百零二元七角四分上缴国库。
宣判后，被告人殷某某不服，向本院上诉提出：其有自首情节，且其贪污数额不大，犯罪较轻，主动退还了全部犯罪所得，应当对其减轻处罚或免除处罚；其参与的第五次贪污犯罪未能得逞，且其有自首情节，故对该次贪污事实不应处罚。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人殷某某、原审被告人周某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，共同或单独采取虚报套取手段，非法占有公共财物，其行为均构成贪污罪，应依法予以惩处。在共同贪污犯罪中，殷某某、周某某均起了主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。殷某某、周某某的第五次共同贪污犯罪，因两人意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，对其可以比照既遂犯从轻处罚。殷某某、周某某主动投案后如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。殷某某、周某某在提起公诉前能够如实供述自己的罪行，真诚悔罪并积极退赃，对其可以从轻处罚。
上诉人殷某某上诉提出：其有自首情节，且其贪污数额不大，犯罪较轻，主动退还了全部犯罪所得，应当对其减轻处罚或免除处罚；其参与的第五次贪污犯罪未能得逞，且其有自首情节，故对该次贪污事实不应处罚。经查，殷某某与周某某共同贪污15万余元，犯罪数额超出贪污罪“数额较大”的标准较多，原审根据其犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，对其判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币十万元，已予充分体现其从宽情节，量刑适当。同时，其第五次共同贪污犯罪虽属未遂，但依法应当予以追究。因此，上诉人殷某某提出的上述意见均不能够成立，本院不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五规定第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘黎平
审 判 员 张 婷
代理审判员 刘八竹
二〇一八年一月三十日
书 记 员 赵 勤
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。