福建省福州市鼓楼区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鼓刑初字第567号
公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。
被告人张某甲，男，1980年10月15日出生，汉族，大专文化，无业，住福州市鼓楼区。2014年5月6日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被福州市公安局取保候审。
被告人宋某甲，男，1975年2月3日出生，汉族，初中文化，无业，住福州市晋安区鼓山下院牛山村**号（户籍地福建省政和县。2014年3月2日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被福州市公安局刑事拘留，同年3月28日转取保候审。
被告人杨某，男，1979年1月7日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省福州市鼓楼区庆城花园*座***单元（户籍地福建省南平市浦城县。2014年3月13日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被福州市公安局刑事拘留，同年3月28日转取保候审。
被告人卞某甲，女，1981年3月13日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省闽侯县。2014年3月18日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被福州市公安局取保候审。
福州市鼓楼区人民检察院以鼓检公诉刑诉（2015）513号起诉书指控被告人张某甲、宋某甲、杨某、卞某甲犯非法经营罪，于2015年7月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市鼓楼区人民检察院指派检察员林鸿出庭支持公诉。被告人张某甲、宋某甲、杨某、卞某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明张某甲、宋某甲、杨某、卞某甲犯罪事实分别如下：
一、被告人张某甲非法经营的犯罪事实
2013年4月至2014年3月，被告人张某甲在未取得烟草专营许可证的情况下，多次从“漳州云霄方姓男子”（另案处理）处购进大量各种品牌的假烟，加价销售给被告人杨某、宋某甲，非法经营数额共计人民币138555元。
2014年5月6日，被告人张某甲被公安机关抓获。
二、被告人宋某甲非法经营的犯罪事实
2011年5月开始，被告人宋某甲在未取得烟草专营许可证的情况下，多次从“小江”、“漳州云霄庄姓男子”（均另案处理）处购买假烟，后陆续销售给福州市鼓楼区北环西路386号沿街店面（琴荣便利店）、福州市台江区宁化路8-8店面（林其兰食杂店）、福州市台江区六一中路232号（来友烟店）、福州市晋安区鼓山镇凤坂马路顶100号（隆运旅社内食杂店）、福州市仓山区福厦路后坂村马路顶146号、福州市晋安区福光路45号（红光便利店）、福州市晋安区长乐中路208号（王庄便利店）、福州市仓山区盖山路45号等八家店铺。
2011年12月7日至8日间，公安机关分别在在福州市鼓楼区北环西路386号沿街店面（琴荣便利店）查获“玉溪”等假烟共计7.9条；在福州市台江区宁化路8-8店面（林其兰食杂店）查获“中华”等假烟共计2.1条；在福州市晋安区长乐中路208号（王庄便利店）查获“七匹狼”等假烟共计6.4条；在福州市晋安区鼓山镇凤坂马路顶100号（隆运旅社内食杂店）查获“中华”等假烟共计17.1条；在福州市仓山区盖山路45号查获“七匹狼”等假烟共计1.3条。以上查获的假烟非法经营数额共计人民币2010元。
2011年12月7日，公安机关在福州市晋安区福新路茶会小区17号楼3号“重庆鸡公煲”餐饮店内，查获被告人宋某甲存放的“中华”等品牌假烟共计149.9条，非法经营数额共计人民币24270.4元。
2013年11月至2014年3月间，被告人宋某甲多次从被告人张某甲处购进大量各种品牌的假烟，销售给福州市台江区五一路、达道路附近的食杂店，非法经营数额共计人民币39300元。
2014年3月1日，福州市城南烟草专卖局执法人员抓获被告人宋某甲，并先后在福州市晋安区福马路鼓山镇牛山村中石油加油站旁车牌号为闽A×××××黑色轿车内、位于福州市晋安区福马路鼓山镇牛山村47号民房内查获被告人宋某甲存放的卷烟1122条，非法经营数额共计人民币62980.44元。
经鉴定：上述扣押的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
三、被告人杨某非法经营的犯罪事实
2014年1月至3月，被告人杨某在未取得烟草专营许可证的情况下，多次从被告人张某甲处购进大量各种品牌的假烟，销售给被告人卞某甲，非法经营数额共计人民币4000余元。
2014年3月12日，福州市城南烟草专卖局在福州市温泉路金福新村4号楼311室杂物间抓获被告人杨某，并查获各种品牌的卷烟248条，非法经营数额共计人民币69110元。经鉴定：上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
四、被告人卞某甲非法经营的犯罪事实
2014年1月至3月间，被告人卞某甲在未取得烟草专营许可证的情况下，多次从被告人杨某处购进大量各种品牌的假烟，后在福州市台江区步行街一带销售。
2014年1月15日，福州市城南烟草专卖局执法人员在福州市马尾区沿山东路105号罗建新村A幢101室查获被告人卞某甲存放的卷烟409.6条。经鉴定：上述卷烟中326.2条卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟，83.4条为真品卷烟。
2014年3月18日，福州市城南烟草专卖局执法人员在上述地点抓获被告人卞某甲，并查获卷烟75.9条。经鉴定：上述卷烟中49.2条为假冒注册商标且伪劣卷烟，26.7条为真品卷烟。
被告人卞某甲被查扣的上述卷烟非法经营数额共计人民币78375.6元。
上述事实，被告人张某甲、宋某甲、杨某、卞某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据：涉案被查获的卷烟照片等物证；福州市城南烟草专卖局制作的检查笔录等勘验、检查笔录；福州市城南烟草专卖局出具的先行登记保存通知书，福州市公安局出具的扣押物品、文件清单等书证；证人宋某乙、周某、张某乙、卞某乙、张某丙、许某、吴某、颜发生等人的证言以及辨认笔录；被告人张某甲、宋某甲、杨某、卞某甲的供述、辩解与辨认笔录；福建省、福州市城南烟草专卖局出具的卷烟产品鉴别书，福建省烟草质量监督检测站出具的卷烟鉴别检验报告等鉴定意见；户籍证明，福州市公安局出具的抓获经过等其他证据材料证实，足以认定。
本院认为，被告人张某甲、宋某甲、杨某、卞某甲违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，其中被告人张某甲的非法经营数额达人民币138555元，被告人宋某甲的非法经营数额达人民币128560.84元，被告人杨某的非法经营数额达人民币73110余元，被告人卞某甲的非法经营数额达人民币78375.6元，均属情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张某甲、宋某甲、杨某、卞某甲如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。案件审理过程中被告人张某甲、宋某甲、杨某、卞某甲主动缴纳罚金，在被司法机关取保候审期间能遵纪守法，有悔罪表现，可对其适用缓刑，予以考验。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十七条、第七十二条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条、第五条之规定，并经本院审判委员会研究决定，判决如下：
一、被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金45000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）；
二、被告人宋某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金40000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）；
三、被告人杨某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金22000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）；
四、被告人卞某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金24000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）；
五、收缴的假冒卷烟予以没收并销毁，真品卷烟予以没收并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈建忠
人民陪审员 陈春燕
人民陪审员 罗志民
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 叶丽满
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。