新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）喀民再终字第11号
原审上诉人（一审被告）赵勇强。
原审被上诉人（一审原告）蒋发文。
原审上诉人赵勇强与原审被上诉人蒋发文财产损�赔偿纠纷一案，本院于2014年2月11日作出（2014）喀民终字第89号民事判决，已经发生法律效力。蒋发文仍不服，向本院提出再审申请，本院经审判委员会讨论决定，于2014年5月7日作出（2014）喀民监字第16号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案，原审上诉人赵勇强、原审被上诉人蒋发文到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
一审原告蒋发文起诉至岳普湖县人民法院称，2O13年1月被告私自在其耕地旁开荒，将大量的碱土堆放在耕地旁边。2013年4月16日、4月30日岳普湖县刮大风将我15亩地的棉苗全部打死，故诉至法院请求判令被告赔偿15亩地棉花损失45000元。
一审被告赵勇强辩称，1、被告开荒堆土并不必然造成原告棉苗的死亡，是大风将沙子刮到原告棉花地造成棉苗死亡，是不可抗力，被告没有过错；2、在刮风之前原告就发现种子腐烂、地�出苗率低；3、原告冬灌没做好，没有把碱压下去。综上，原告的损失与被告无关，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
岳普湖县人民法院一审查明：2012年12月至2013年1月间，被告赵勇强在距离原告耕地4-5米远的荒地上开荒，将推出的碱土堆积到紧邻原告耕地的旁边，土高约有2米左右。2013年4月16日，一场大风将被告赵勇强开荒堆积的部分沙子吹到原告蒋发文的耕地里，造成蒋发文耕地长出的棉苗部分死亡。2013年4月29、30日，岳普湖县再次刮大风，将被告开荒堆积的沙子吹到原告紧邻的耕地里，造成15亩地的棉苗大部分死亡。经原告蒋发文申请，法院依法委托新疆农林业司法鉴定所对其耕地损失进行鉴定，新疆农林业司法鉴定所作出新农林鉴字（2013）第0815号鉴定意见书，鉴定每亩地成本为333元，亩损失1269.83元，其中：主要原因是受大风天气影响，大风将其地边被�开荒堆积的沙子吹到涉案地内，使大部分棉苗受损而死亡，损失为888.88元／亩；次要原因为未及时采取补救措施以及该地土壤偏盐碱，其本身会影响一部分棉苗出土、成活及后期生长，损失为380.95元／亩。原告蒋发文15亩地的成本损失为15亩×333元／亩=4995元，主要原因造成的损失为15亩×888.88元／亩=13333.20元，次要原因造成的损失为15亩×380.95元／亩=5714.25元。原告支付鉴定费10000元。
岳普湖县人民法院一审认为：公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。由于被告赵勇强在紧邻原告蒋发文的耕地旁边开荒，将开荒堆积的沙土未及时进行处理，2013年4月16日刮大风，同年4月29日、30日再次刮大风，将堆积的沙土吹到原告蒋发文的耕地里，造成15亩棉苗大部分死亡的后果。该后果主要是因为被告赵勇强的不作为加上大风综合作用造成的，被告赵勇强应该对该后果承担相应的赔偿责任，原告的损失为成本费损失、收益损失共计18328.2元应由被告赵勇强承担；在损害发生后，原告蒋发文没有采取相应的措施补种，致使损失进一步扩大，对扩大的损失5714.25元，应由原告蒋发文自己承担。对于鉴定费1000O元，原告起诉标的为45000元，实际损失为18328.2元，按照比例被告应承担鉴定费4073元。原告蒋发文的损失共计为22401.20元。对于被告赵勇强认为开荒堆土不必然造成棉苗损失，刮风是自然灾害，属于不可抗力，不予赔偿的意见，因被告赵勇强堆土后，经原告蒋发文多次要求清理，被告均放任不管不予处理，致使刮大风造成原告损失，赵勇强应予赔偿，遂依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告赵勇强于判决生效之日起十日内，向原告蒋发文赔偿各项损失22401.20元；二、驳回原告蒋发文的其他诉讼请求。诉讼费925元，减半收取，赵勇强负担230元，蒋发文负担232.5元，退还原告蒋发文462.5元。
赵勇强不服一审判决，向本院提起上诉称：1、鉴定意见书结论“15亩棉花受损主要原因是由于大风天气影响，使大部分棉苗受损而死亡”，上诉人并未将土堆在被上诉人的地里，而是在上诉人的地里，刮大风属于不可抗力，而让上诉人承担全部责任，明显不公；2、计算错误，让上诉人承担4995元的成本损失依据从何而来，请求撤销原判，驳回被上诉人的诉讼请求。
蒋发文答辩称，由于赵勇强开荒未及时将沙土运走，没有采取预防措施，致使大风将沙土刮进我的地里，造成被上诉人棉花死亡，刮大风不属于不可抗力，请求维持一审判决。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，并认为，2013年4月16日、4月29日的两场7级大风致上诉人开垦荒地堆积在地埂边的沙土吹到被上诉人蒋发文的地里，造成15亩棉苗大部分死亡，经新疆农林业司法鉴定所出具的新农林鉴字（2013）第0815号鉴定意见书，鉴定意见为：“蒋发文在岳普湖县下巴扎乡1村1组承包的15亩棉花受损的主要原因是由于受大风天气影响，大风将其地边开荒堆积的沙土吹至涉案地使大部分棉苗受损而亡。次要原因为未及时采取补救措施（如重新播种）以及该地土壤偏盐碱，本身会影响一部分棉苗出土、成活及后期的生长。由于主要原因造成的损失为888.88元／亩，次要原因造成的损失为380.95元／亩”。大风是自然灾害，属于不可抗力范围，在造成损失的主要原因里占据主导作用，但是，上诉人把开垦荒地堆积在地埂边的沙土没有及时清理，以致大风将沙土刮进被上诉人的地里具有一定的过错责任，应�担相应的赔偿责任，原一审判决由上诉人承担主要损失的全部责任实属不当，显失公正，应予纠正，结合本案实际情况，上诉人应承担30%的赔偿责任，即888.88元／亩×15=13333.20元×30%=3999.95元；对于一审判决由上诉人承担成本损失4995元，经查实，因鉴定意见书计算损失金额里已经将成本损失计算在内，原审重复计算，应予纠正。按照比例原则，上诉人应承担鉴定费3000元，故上诉人的上诉理由部分成立，遂依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项规定，判决：一、维持岳普湖县人民法院（2013）岳民初字第293号民事判决书第二项，即：驳回原告蒋发文的其他诉讼请求；二、撤销岳普湖县人民法院（2013）岳民初字第293号民事判决书第一项，即：被告赵勇强于判决生效之日起十日内，向原告蒋发文赔偿各项损失22401.20元；三、上诉人赵勇强于判决生效之日起十日内向被上诉人蒋发文赔偿15亩地棉花损失3999.95元、支付鉴定费3000元，合计6999.95元。一、二审诉讼费822.50元，由上诉人赵勇强承担338元，被上诉人蒋发文承担484.5元。
本院再审过程中，蒋发文称：1、赵勇强违法开荒，并将推出的碱土堆放在蒋发文的土地旁，后遭遇三次大风，致使其耕地的棉苗大面积死亡。2、由于赵勇强违法堆积开荒碱土，加之大风影响造成了侵权结果，其行为与蒋发文的损失之间有因果关系，二审法院未对被告侵权行为进行认定属适用法律错误、责任划分错误。3、鉴定结论错误，鉴定意见认定我未采取合理补救措施，认定我负担次要责任，主次责任划分错误；要求撤销（2013）喀民终字第89号民事判决，由赵勇强赔偿我15亩地棉花损失1.8万余元，并承担诉讼费、鉴定费。
�勇强辩称，三次刮大风是棉苗死亡的主要原因，属不可抗力，赵勇强的行为不是故意侵权。鉴定机构是双方认可法院指定的，蒋发文不认可，可以重新申请鉴定，二审判决正确，请求予以维持。
本院再审查明的事实与原审查明的事实一致，诉讼中赵勇强提交一份行政处罚决定书，证明其非法开荒土地面积为38.5亩。
本院再审认为，公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。本案的争议焦点是：蒋发文的棉花地受损是什么原因造成的，赵勇强应否承担赔偿责任，如果赔偿，赔偿的数额应如何确定。根据新疆农林业司法鉴定所鉴定意见结论“蒋发文承包的15亩棉花受损的主要原因是由于受大风天气影响，大风将其地边被告（即赵勇强）开荒堆积的沙土吹至涉案地内，使大部分棉苗受损而死亡；次要原因为未及时采取补�措施（如重新播种）以及该地土壤偏盐碱，本身会影响一部分棉苗出土、成活及后期的生长。亩损失为1269.83元，其中：主要原因造成损失每亩为1269.83元×70%=888.88元，次要原因造成损失每亩为1269.83元×30%=380.95元”，该鉴定意见书责任认定与客观事实相符，且向双方当事人送达后均未提出异议，本院予以采信；根据该鉴定意见，本案中，由于赵勇强非法开荒，并将沙土堆积在蒋发文棉花地边，未及时处理，受大风影响，将沙土吹至蒋发文地内，造成棉苗受损死亡；又经新疆农林业司法鉴定所勘验调查，与涉案地相邻，其南面和北面的棉花长势正常，由此可见，周边其他棉花地虽也遭遇大风但并未遭受到损失，故赵勇强开荒堆土是导致蒋发文棉花地受损的主要原因，对此赵勇强应承担主要赔偿责任，赔偿数额为每亩888.88元×15亩=13333.20元；而蒋发文未及时采取补救措施�及该地土质本身影响棉苗的成活率，是造成蒋发文棉花地受损的次要原因，由此造成的损失应由蒋发文自行承担；对于本案鉴定费10000元，在一审蒋发文申请鉴定期间，已明确告知了因鉴定可能产生的风险责任，按照胜诉、败诉情况，赵勇强应承担鉴定费3000元，对过高部分诉讼请求由蒋发文自己承担鉴定费用。关于原一审判决认定蒋发文15亩棉花地成本损失为333元×15亩=4995元，应由赵勇强承担，经查，鉴定意见书上认定每亩地333元成本系蒋发文后期应投入而未投入的成本，并非蒋发文棉花地实际成本损失，故不应进行赔偿，一审判决由赵勇强赔偿蒋发文成本损失4995元，无事实和法律依据。二审判决认定大风在造成损失的主要原因里占据主导作用，改判由赵勇强承担30%的次要赔偿责任，缺乏证据证明，责任认定不当；综上，原一、二审判决认定事实、适用法律错误�处理不当，应予纠正。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
维持本院（2014）喀民终字第89号民事判决第一项及岳普湖县人民法院（2013）岳民初字第293号民事判决第二项（即：驳回原告蒋发文的其他诉讼请求）。
撤销本院（2014）喀民终字第89号民事判决第二项、第三项及岳普湖县人民法院（2013）岳民初字第293号民事判决第一项（即：一、赵勇强于判决生效之日起十日内，向蒋发文赔偿各项损失22401.20元；二、赵勇强于判决生效之日起十日内向蒋发文赔偿15亩地棉花损失3999.95元、支付鉴定费3000元，合计6999.95元）。
三、赵勇强于本判决生效之日起十日内赔偿蒋发文棉花损失13333.20元。
一、二审诉讼费822.50元，由赵勇强负担387元，蒋发文负担435.5元；鉴定费10000元（蒋发文已预交），由赵勇强负担3000元，蒋发文负担7000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵晓菲
审 判 员 王力群
代理审判员 杨新兰
二〇一四年七月十八日
书 记 员 韩 璐