湖南省永顺县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）永刑初字第53号
公诉机关永顺县人民检察院。
被告人马某甲，小名“二冬冬”，男，1983年9月17日出生，回族，湖南省永顺县人。因涉嫌聚众斗殴罪，2014年4月9日被永顺县公安局刑事拘留。经永顺县人民检察院批准，2014年4月18日被逮捕。现押于永顺县看守所。
辩护人覃某，湖南三页律师事务所律师。
永顺县人民检察院以永检刑诉（2014）42号起诉书指控被告人马某甲犯聚众斗殴罪，于2014年6月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组合议庭公开开庭进行了审理。永顺县人民检察院检察员段银易、汪二贵出庭支持公诉，被告人马某甲及其辩护人覃某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
永顺县人民检察院指控，被告人马某甲受马某丁邀约，伙同张某某、陈某某等人持刀枪聚众�殴过程中致瞿某、李某甲、方某某轻伤。就此，公诉机关举出了如下证据：物证杀猪尖刀照片，书证户籍证明、归案情况说明、刑事判决书，辨认笔录，勘验、检查笔录，鉴定意见，证人李某乙、瞿某甲、马某、李某丙、孟某、马某丙、石某某、彭某某、瞿某乙、杨某甲、瞿某丙、李乙、杨某某、马某乙等人的证言，被害人瞿某、方某某、李某甲等人的陈述，被告人马某甲的供述和辩解、共同作案人管某、陈某某、张某某、李丙等人的供述和辩解。该院认为，被告人马某甲受马某丁邀约，伙同张某某、李丙、陈某某等人持械聚众斗殴，并积极参与，致二人轻伤、一人轻微伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。
被告人马某甲对公诉机关指控的罪名无异�。但辩称，马某甲在斗殴的过程中自己并没有持械。
辩护人覃某辩称，被告人马某甲在斗殴的过程中没有拿任何凶器，不能认定为是持械斗殴，且马某甲系主动到永顺县公安机关投案并如实供述了自己及同案犯的全部犯罪事实，应认定为自首；案发后，马某甲的家属已给对方进行了赔偿，取得了谅解；认罪态度好；系初犯、偶犯，在逃亡的过程中没有再犯罪，不再具有社会危害性。综上，请求合议庭对马某甲判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。
经审理查明：2006年12月11日，张某某（已判刑）得知其表叔胡某某找李某丙取赌债，便赶去给胡某某帮忙。后张某某、胡某某等人将李某丙带至＊＊县＊＊镇原＊＊宾馆401房间继续索要欠款。当晚，李某乙（李某丙胞妹）及男友瞿某甲（小名小马三）、马某等人闻讯也来到＊＊宾馆401房间商谈此事。马某丁（小名马某黑�另案处理）、陈某某（小名＊＊，另案处理）等人也闻讯赶来。当晚23时许，马某乙绰号（二笔笔，又称二哥，已判刑）开车从＊＊县＊＊镇回永顺县城，途径＊＊宾馆，看见马某丁、瞿某甲等多人聚集在＊＊宾馆前，便同瞿某甲询问情况，因二人言语不和，马某乙将瞿某甲打一耳光，瞿某甲回了马某乙一拳，并辱骂马某乙。马某乙遂纠集多人追打瞿某甲等人，未果。马某丁等人来到河西纱厂附近马某丙家，没多久，马某乙也来到马某丙家告知马某丁、陈某某、张某某等人：大家今晚就在这里休息，明天再解决与瞿某甲之间的事。随后马某乙独自离开。瞿某甲、李某乙等六人来到＊＊县城大米厂内一亲戚家。次日（2006年12月12日）凌晨2时许，瞿某甲打电话给马某丁，要其将马某乙叫出来，他想给马某乙道歉，并说在纱厂门口见面。马某丁通过电话将此事告知马某乙�马某乙叫马某丁等人先去，待瞿某甲一方到达地点之后再给他打电话。马某丁认为马某乙与瞿某甲在＊＊宾馆前争吵时丢了颜面，准备报复瞿某甲，遂给李丙（已判刑）打电话，要其带人去河西纱厂门口。李丙等人便来到纱厂门口与马某丁、张某某、陈某某等人会合，被告人马某甲未持凶器但伙同李丙、马某丁、张某某、陈某某等十余人持刀、枪埋伏在＊＊县城河西医院旁。当日凌晨4时许，当瞿某甲、瞿某、马某、方某某、李某甲、李某乙等六人从大米厂出来，走至河西医院时，李丙等人冲出来持刀、枪追砍、打瞿某甲、瞿某、李某甲等人，将瞿某、李某甲、方某某砍伤。随后逃离现场。瞿某的伤为轻伤七级伤残，方某某的伤为轻伤、李某甲的伤为轻微伤。
上述事实，有公诉机关提供并经过庭审质证、认证，并查证属实的证据证明：
1、被告人马某甲的供述和�解，证明2006年下半年的一天，因张某某帮二林取账之事，马某乙受了塔卧马三的气。当晚在大米厂口发生了打架以及在打架过程中，马某甲看见科科儿冲上去和对方有个人抢东西，马某甲就去抱住对方那个年轻人，李老四拿着刀子扑过来，怕被李老四回砍到，手一松这个人犟脱了朝大米厂内跑去，李老四、科科儿就去追赶的事实。
2、共同作案人李丙的供述解，证明2006年12月11日晚，马某乙和塔卧马三因他人之间欠钱的事而发生冲突。后来，马某黑打李丙电话，叫其去翡翠明珠，说二哥（指马某乙）今天丢了面子，马某黑告知当时在场的很多人：见到塔卧马三就砍，又安排李丙等几个人去＊＊宾馆查找塔卧马三。次日凌晨2点多钟，马某黑给李丙等人打电话，叫他们去纱厂。李丙等人去纱厂之后，马某黑又告诉李丙：现在面子都被丢光了的，什么都不要管了，见人�砍。李丙看到陈某某和张某某拿着枪，张某某给了李丙一把杀猪尖刀，后来李丙持刀砍了马二和一个四川人每人几刀，张某某等一伙人也在打对方。李丙看到张某某先用枪顶那个人头部，砸了一枪托，“啪”一声枪走火响了。打完后，李丙等人逃跑至原公路局旁边的河坎时，李丙等人将刀子扔往河里，可能有4、5把刀子。在南山路上面时，马某乙给了李丙等人一些钱并叫他们先躲一下，李丙得了300元钱。另外，有马某黑、李丙、马某甲等9人参与斗殴，以及马某甲持刀。
3、共同作案人管某的供述，证明张某某取赌债时马某乙与瞿某甲发生争执，被告人马某甲与李丙、张某某、陈某某等人将瞿某甲方打伤的具体事实经过。
4、共同作案人张某某的供述，证明2006年12月10日左右的一天下午，张某某帮他表叔二林取账，将欠钱的人带到＊＊宾馆。因这事，塔卧的马三与马�乙在＊＊宾馆前发生肢体冲突，马三一伙看到我们持有刀枪，便逃跑，我们持刀枪去追赶，没赶上。马某乙打电话叫张某某去取一把从保靖送过来的枪，取得后，张某某来到河西一个叫“小三老”的家里，马某乙等很多人都在。马某乙离开后，张某某和马某黑等人出门看到塔卧马三一伙人，马某黑便打电话给马某乙是否要和对方打架，马某黑挂电话后，大家都说要和对方打架，马某黑就说搞。张某某、马某黑、李丙等人便持刀枪埋伏在河西医院附近，将从大米厂内出来的马三一伙人打伤。随后在南山路原朝园山庄附近，马某乙得知马某黑等人砍伤二人，还响了枪，便叫马某黑等一伙人先躲一下，分别给了马某黑、李老四等人几百块钱。张某某说他们之所以要砍小马三一方，是因为马某乙之前怄气的原故。另外张某某供述又称在纱厂打架，张某某没有拿枪，张某某在供述中讲的那把枪是“二冬冬”拿着的，张某某是帮“二冬冬”承担了。
5、共同作案人陈某某的供述，证明2006年底的一天，塔卧马三与马某乙在＊＊宾馆前发生冲突后，马某乙的堂弟马某黑叫陈某某带上枪去马某丙家。次日凌晨，马某黑看见有几个人进了大米厂后，叫陈某某、科科儿、二东东等人守在河西医院附近，当那几个人走出来后，陈某某等一伙人持刀、枪将从大米厂走出来的几个人砍伤。“二冬冬”怎么搞的陈某某没有注意。后看到李老四拿的杀猪尖刀上有血，李老四将刀子丢在纱厂下面的河里。跑到南山路不久，马某乙开车来到南山路，得知砍伤人及响枪的事，便拿出一些钱给他们，陈某某没有拿钱，马某黑叫陈某某躲一下。
6、被害人李某甲的陈述，证明2006年12月12日凌晨李某甲等人在永顺县大米厂门口被陈某某等十几个人持枪、刀追打，瞿某、�某某、李某甲均被打伤。之后没有得到过赔偿。
7、被害人瞿某的陈述，证明2006年12月12日凌晨瞿某等六人在永顺县大米厂门口被马某黑、陈某某、李丙、二东东等10多个人埋伏袭击，瞿某、方某某、李某甲被打伤。后来瞿某得到过2万元的赔偿。
8、被害人方某某的陈述，证明2006年12月12日凌晨方某某等人在大米厂门口被很多人持刀追砍，并被砍倒在地，同时听到了枪响。后马某给了方某某15000元钱。
9、证人石某某的证言，证明2006年12月12日凌晨4时许，石某某听见外面有急促的脚步声，同时听见有枪声。
10、证人彭某某的证言，证明2006年12月12日凌晨，彭某某睡在家里时听见外面有吵闹声，后听讲有人打架并看到有两个男子受伤。
11、证人杨某甲的证言，证明2006年12月12日凌晨，听见外面有枪响，吵闹声，后看到有个男的拿了把来福枪。另外发现有人受伤。
12、�人瞿某丙的证言，证明2006年12月12日凌晨三点半钟左右，瞿某丙跑步回来，听见一声枪声。不久看到有两个男的背着两个男的，另一个男子空着手从河西医院巷子走出来，被背着的男子裤子都是血。
13、证人李乙、杨某某的证言，证明2006年，瞿某回家过年时，才发现瞿某手和脸上有伤，手还不能自如。
14、证人马某丙的证言，证明马某乙与小马三（瞿某甲）发生纠纷后，2006年12月11日晚被告人马某乙等人寻找小马三一伙人，未果。次日凌晨，马某乙叫马某丙给他借几万块钱去。
15、证人李某丙的证言，证明2006年12月11日“二林”（胡某某）索要赌债时，瞿某甲与“二笔笔”（即被告人马某乙）发生肢体冲突，次日得知，瞿某甲的哥哥等人被人砍了。
16、证人瞿某乙的证言，证明2006年12月12日凌晨两点多钟，“马三”（瞿某甲）打电话告知瞿某乙，和别人打架了，�后马三等五六个人来到瞿某乙家，四点多钟时候，马三等人离开瞿某乙家。
17、证人李某乙的证言，证明2006年12月11日晚，张某某等人找李某丙取赌债时，瞿某甲与马某乙发生纠纷。后李某乙、瞿某甲、瞿某等六人被马某黑（马某丁）、圆圆（陈某某）、科科儿（张某某）、李老四（被告人李丙）等人持刀枪追赶，瞿某、方某某、李某甲三人被打伤以及李某乙看见科科儿拿有短手枪，以及看见有五、六把刀子等相关事实。
18、证人马某的证言，证明2006年12月11日晚，瞿某甲因他人之间的赌债而与马某乙发生肢体冲突，被马某乙的兄弟持凶器追赶。当晚瞿某、方某某、李某甲三人被打伤。事后，马某乙给他们赔偿16万元，包括赌债4万元以及瞿某甲在瞿某乙家给“马三佬”（即马某丁）打电话道歉的情况。
19、证人瞿某甲的证言，证明2006年12月11日晚，李某乙的二哥�某丙欠他人赌债而被关在＊＊宾馆内，瞿某甲去处理这个事情时与马某乙发生肢体冲突。后在河西医院门口，被李老四、圆圆等人持枪追赶，并看到瞿某、方某某、李某甲三人受伤。
20证人马某乙的证言，证明李丙等人将瞿某甲方打伤后，马某乙给李丙等人1000元钱，叫李丙等人逃跑的事实。
21、鉴定意见，证明永顺县公安局以（永）公（刑）鉴（伤检）字（2012）第＊＊号、＊＊号、＊＊号法医学人体伤残程度鉴定书鉴定瞿某的伤为轻伤七级伤残，方某某的伤为轻伤。＊＊州＊＊司法鉴定所以＊州＊＊（2012）临鉴字第148号司法鉴定意见书鉴定李某甲右胸壁枪创属于轻微伤。张某某所持有的枪支，经鉴定系以火药为动力能发射的枪支。
22、杀猪尖刀、火枪、手枪照片，证明作案工具的外貌特征。
23、勘验、检查笔录，证明案发现场的基本情况。
24、辩论笔录，证�马某、陈某某、李丙、张某某、管某均从12张不同男性照片中辨认出被告人马某甲。
25、报警案件登记表，证明案件的立案过程。
26、扣押物品清单，证明本案涉案枪支已被公安机关依法扣押。
27刑事判决书，证明同案犯因此次聚众斗殴已被判处刑罚。
28、调解赔偿协议，证明张某某等人已给被害人进行了赔偿。
29、户籍证明，证明被告人马某甲是1983年9月17日出生等个人基本身份情况。
30、抓获经过，证明被告人系主动投案。
本院认为：被告人马某甲受马某丁邀约，伙同张某某、陈某某等人持刀枪聚众斗殴，并积极参与，致二人轻伤，一人轻微伤，其行为已构成聚众斗殴罪。永顺县人民检察院指控成立。共同作案人李丙的供述及证人李某乙的证言，与共同作案人张某某自己供述在聚众斗殴过程中持枪斗殴相互印证，应认定张某某持枪斗殴的事实，故张某某供述是帮“二冬冬”（即被告人马某甲）承担持枪理由不成立，应认定马某甲在斗殴过程中未持枪支。共同作案人李丙供述称马某甲持刀斗殴，但未有其他证据相佐证，证据单一又与共同作案人张某某指认马某甲持枪相冲突，而被告人马某甲否认自己持械，因此本院认定被告人马某甲在聚众斗殴过程中未持有凶器，在庭审中系如实供述，结合被告人马某甲主动投案的行为，应认定为自首，依法可从轻处罚。辩护人提出被告人马某甲的家属已给被害人进行了赔偿，取得了谅解，但没有提交证据予以证实，虽然被害人得到赔偿但无法认定系被告人马某甲赔偿以及赔偿金额，故本院不予采信。被告人马某甲在潜逃期间没有证据证实其重新犯罪，又主动投案自首，可视为有悔罪表现和没有再犯罪的危险，对其宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，故本院决定对被告人马�甲从轻处罚并适用缓刑。辩护人覃某请求对被告人马某甲适用缓刑的辩护观点予以采纳。据此，根据被告人马某甲的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第七十二条第一款之规定，判决如下：
被告人马某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 田正友
人民陪审员 曹 平
人民陪审员 向官福
二〇一四年六月三十日
书 记 员 全 英
附本案所适用的法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
……
（四）持械聚众斗殴的。
……
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。