山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济商终字第320号
上诉人（原审被告）蔡令国。
上诉人（原审被告）山东润鑫包装材料有限公司，住所地：泗水县城西经济开发区。
法定代表人蔡令英，总经理。
上诉人（原审被告）山东泗水鼎鑫彩印有限公司，住所地：泗水县济河办光明路南首。
法定代表人蔡令国，总经理。
以上三上诉人共同委托代理人（特别授权）姚海彬，山东文思达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）崔明哲，男，1974年2月6日生，回族，住泗水县光明路**号。身份证号：37083119740206073X
委托代理人（特别授权）司衍明，山东品誉律师事务所律师。
上诉人蔡令国、山东润鑫包装材料有限公司（以下简称润鑫公司）、山东泗水鼎鑫彩印有限公司（以下简称鼎鑫公司）因租赁合同纠纷一案，不服泗水县人民法院（2014）泗商初字第1419号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理认定，2010年3月31日，被告蔡令国与原告签订设备及厂房租赁合同一份，约定租用位于泗水奔驰驾校对面的厂房及印刷机一台，并约定了租赁期限、租赁费支付、违约责任等事项。在该合同履行过程中，因租金拖欠问题，被告蔡令国、润鑫公司与原告签订协议书一份，对所欠租金进行了处理，双方约定：被告应于2014年6月15日向原告支付拖欠租赁费400000元，于2014年7月1日支付租赁费370000元；被告如不按期付款，则应承担200000元违约金责任，且其中400000元租金按月利率一分五厘计息至实际付清之日。被告润鑫公司为上述债务承担连带担保责任。原告在付款期满后向被告催要未果，于2014年12月3日诉至本院。
原审法院认为，本案租赁合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效协议。租赁合同双方就所欠租金签订付款协议后，承租方应当按协议约定的期限付款。原告要求被告蔡令国履行本案义务，本院认为，被告蔡令国系被告鼎鑫公司的法定代表人，其租赁原告厂房及设备由被告鼎鑫公司使用，原告在签订租赁合同时对该事实应当是知悉的，因此，被告蔡令国签订租赁合同以及签署付款协议的行为应当认定为被告鼎鑫公司的行为，租赁合同相应的权利义务应由被告鼎鑫公司承受，故原告要求蔡令国承担义务的诉请，理由不足，本院不予支持。双方协议对所欠租金支付期限有明确约定，被告鼎鑫公司违反约定未付款属违约，因此，原告要求被告鼎鑫公司支付所欠租金770000元的诉请，合法有据，本院予以支持。双方约�了违约金和逾期付款利息的计算方法，被告违约后，原告要求按照约定支付违约金及利息的诉请，合法有据，本院予以支持。被告润鑫公司为本案债务提供连带责任担保，债务人鼎鑫公司违约后其应当按约定承担保证责任，因此，原告要求其承担连带保证责任的诉请，合法有据，本院予以支持。被告润鑫公司承担保证责任后，有权向被告鼎鑫公司追偿。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定判决：一、被告山东泗水鼎鑫彩印有限公司于本判决生效后十日内支付原告崔明哲租金770000元、违约金200000元，并支付400000元租金所产生的利息（利息按约定月利率一分伍厘自2014年6月15日计算至本判决确定的履行期限届满之日）。二、被告山东润鑫包装材料有限公司对上述债务承担�带保证责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费13500元，减半收取为6750元，由被告负担。
上诉人蔡令国、山东泗水鼎鑫彩印有限公司、山东润鑫包装材料有限公司不服原审判决，上诉称：一、原审判决上诉人山东泗水鼎鑫彩印有限公司支付的违约金20万元，未经该公司确认，判决无据。原判系以2014年5月11日《协议书》约定违约金，作为判决支付违约金20万元的依据。但该协议仅经出租人、承租人、保证人三方签署和确认，未经上诉人鼎鑫公司签署和确认，该协议依法不能约束鼎鑫公司，不能作为判决鼎鑫公司承担违约金的依据。二、原审判决上诉人支付违约金20万元，共对应5项付款共计款237万元的“违约行为”，现原判仅以2项付款计款77万元的“违约行为”，就判决上诉人支付全部违约金，明显不能成立。根据《协议书》第一条约定共计5项付款总金额237万元，第四条约定，上诉人如不按期履行付款义务，应承担违约金20万元。综合两条约定，该20万元违约金明显是对应的5项计款237万元的违约行为，但本案金仅因2项、计款77万元的违约行为就判决20万元违约金，明显与协议约定不符，应予纠正。三、原审判决拖欠租赁费已经计算利息，再判决违约金系重复计算。鉴于出租人、承租人已经协议确定支付租金的时间及利息标准，本案所涉的租赁费已经转化为欠款（或借款）性质，且原审已经判决支付利息，故再另行判决违约金属于重复计算。四、退一步讲，被上诉人原审所主张违约金明显过高，上诉人请求依法予以减低为9900元（不含利息）--43000元左右。本案系拖欠租赁费纠纷，逾期支付租赁费所造成的被上诉人的实际损失为应收租赁费利息损失。原审认定的上诉人拖欠租赁费40万元协议付款时间为2014年6月15日，该项租赁费利息按照同期银行贷款利率（月0.6%）计算至判决之日为400000元X0.0002／天X222=17760元；原未到期租赁费37万元付款时间为2014年7月1日，该项租赁费利息计算（标准同上）为：370000元X0.0002／天207天=15318元；以上两项损失合计33078元。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》（二）第29条规定，上诉人要求降低违约金至被上诉人实际损失33078元的30%，即9923元左右；如果加计利息部分，两项均计入违约金，上诉人所承担的违约金也应当为43000元左右，原审判决20万元违约金明显过高。请求二审给法院查明事实，依法改判或发回重审。
被上诉人崔明哲答辩称：一、原审判决上诉人山东泗水�鑫彩印有限公司支付违约金20万元，合法有据。上诉人蔡令国作为上诉人山东泗水鼎鑫彩印有限公司的法定代表人，与被上诉人签订了《设备及厂房租赁合同》以及本案所涉《协议书》。按照《民法通则》第四十三条的规定，上诉人山东泗水鼎鑫彩印有限公司对其法定代表人蔡令国在本案中签订《协议书》的行为，应当承担相应的民事责任。因此，即便是上诉人山东泗水鼎鑫彩印有限公司未在《协议书》上签字，也应当承担支付20万元违约金的违约责任。二、原审判决确定上诉人一方应支付违约金20万元，二审法院不应再进行调整。1、本案20万元违约金的约定具有补偿性和惩罚性的双重性质。本案中上诉人与被上诉人自愿约定了违约金的数额，是当事人之间的真实意思表示，20万元违约金存在的前提不仅仅是上诉人应付租赁费77万元的问题，而是还包括双方之间《设�及厂房租赁合同》中所涉及的120万元的印刷机和巨大面积的厂房和院落的问题。该20万元违约金远远不能弥补给被上诉人造成的损失。根据《合同法》第114条第三款的规定，对迟延履行应当支付违约金，体现了违约金的惩罚性。不论迟延履行是否给对方造成损失，违约方都要承担支付违约金的重任。况且，本案中上诉人一方的违约行为已给被上诉人造成了巨大的损失。上诉人一方已失去了提出调整违约金的诉讼条件。上诉人在原审过程中没有到庭参加诉讼，没有提出对违约金进行调整的抗辩。对于违约金问题应当在一审中提出主张，这也是一个重要事实的认定问题，而不属于新证据的认定问题。二审中上诉人提出的理由和请求应当是针对原审法院对其一审中的抗辩理由和主张没有采纳或者予以驳回的那一部分。在一审中没有提出的问题应认定为上诉人已经自认，不�作为二审应当审理的问题。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审法院查明的事实与一审法院认定的基本事实相一致。
本院认为，2014年5月11日，上诉人蔡令国、山东润鑫包装材料有限公司与被上诉人崔明哲签订协议书事实清楚，依据该协议，就蔡令国未予支付被上诉人的借款及租赁费约定分期支付，约定上诉人蔡令国如一次不按约定履行付款义务，则视为全部上诉人的付款义务全部到期。因上诉人未按合同约定的第一期2014年5月15日支付欠款，所以应予视为上诉人的付款义务全部到期。本案当事人争议的焦点问题一是上诉人山东泗水鼎鑫彩印有限公司是否是本案适格的债务主体；二是协议书所约定的违约金是否过高，法院是否应予调整。关于第一个问题，上诉人蔡令国系上诉人山东泗水鼎鑫彩印有限公司的法定代表人，其与被上诉人签订了�设备及厂房租赁合同》及《协议书》，其签订租赁合同和协议书的行为应认定为职务行为，故上诉人山东泗水鼎鑫彩印有限公司对蔡令国的行为应承担民事责任，原审判决上诉人山东泗水鼎鑫彩印有限公司支付被上诉人崔明哲租金及违约金正确。关于第二个问题，首先，被上诉人在一审审理期间无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃对违约金约定过高的抗辩，所以二审审理期间提出该问题，二审法院可不予审理；其次，违约金具有补偿性和惩罚性的双重性质，既然双方当事人自愿约定了违约金的数额，应当维护当事人意思自治；第三，二审提出的理由和请求应当是针对原审法院对其一审中的诉讼理由和请求没有采纳或予以驳回的部分，一审中没有提出应视为其认可，二审不应审理。鉴于20万元违约金是针对上诉人欠被上诉人债务288万元，本案涉及上诉人欠被�诉人租赁费数额为77万元，所以针对77万元租赁费，上诉人应予承担违约金数额为53400元。综上，上诉人上诉理由部分成立。原审法院认定事实有误，应予纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持泗水县人民法院（2014）泗商初字第1419号民事判决第二、三项，撤销第一项；
二、上诉人山东泗水鼎鑫彩印有限公司于本判决生效后十日内支付被上诉人崔明哲租金770000元、违约金53400元，并支付40万元租金所产生的利息（利息按约定月利率一分五厘计算，自2014年6月15日至本判决确定的履行期限届满之日）。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6750�，由上诉人蔡令国、山东泗水鼎鑫彩印有限公司、山东润鑫包装材料有限公司负担5659元，被上诉人崔明哲负担1091元；二审案件受理费4300元，由上诉人蔡令国、山东泗水鼎鑫彩印有限公司、山东润鑫包装材料有限公司负担1398元，被上诉人崔明哲负担2902元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李延存
审 判 员 孙 红
代理审判员 林春艳
二〇一五年七月三十一日
书 记 员 李美慧