广东省佛山市禅城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛城法少刑初字第324号
公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
被告人梁银军，绰号长毛，男，1988年3月3日出生于贵州省思南县，住贵州省思南县。2011年5月17日因犯盗窃罪被广东省江门市新会区人民法院判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币6000元，2013年11月8日刑满释放。2014年4月2日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于佛山市禅城区看守所。
被告人岳某，绰号铁公鸡，男，1985年7月14日出生于贵州省思南县，住贵州省思南县。2014年4月14日因本案被刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于佛山市禅城区看守所。
辩护人高德林，广东金硕律师事务所律师。
佛山市禅城区人民检察院以佛禅检刑诉（2014）917号起诉书指控被告人梁银军、岳某犯盗窃罪，于2014年10月20日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，同年10月29日转用普通程序进行审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市禅城区人民检察院指派检察员李艳平出庭支持公诉，被告人梁银军、岳某及其辩护人高德林到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年3月17日凌晨3时许，被告人梁银军在佛山市禅城区简村大街一巷房屋窗外，掀开铁丝网用扫帚杆勾出被害人某某放在房间桌上的一个黑色挂包，盗走一部价值人民币1300元的黑色苹果牌iphone4手机和3张银行卡。得手后，被告人梁银军回到暂住处并告知被告人岳某，为试出所盗银行卡的密码，二人再次到上述地点从挂包内盗走被害人的身份证。同日5时许，被告人梁银军、岳某到中国农业银行广东佛山华达城郊支行，用所盗银行卡在柜员机取现人民币2000元，后又乘车到中山市古镇海兴路6号波记购物广场首层金六福金店，用所盗银行卡消费人民币10000元及现金人民币1380元购买了2枚金戒指，二人各分得一枚。所盗的手机则被告人梁银军低价销赃。
2014年4月2日14时许，被告人梁银军在佛山市禅城区南善街附近被民警抓获。同月14日15时许，被告人岳某到肇庆铁路公安处三水车站派出所投案自首。
在开庭审理中，公诉人向法庭出示、宣读了被害人陈述、被告人供述及辨认笔录、证人证言、现场勘验笔录及其照片、抓获经过、物品价格鉴定结论书、通话记录、户籍材料等证据。公诉机关认为被告人梁银军、岳某以非法占有为目的，采用秘密手段，秘密窃取他人财物，价值人民币13300元，数额较大，其行为己触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应以盗窃罪追究其刑事责任；被告人梁银军是累犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定处罚；被告人岳某是自首，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定处罚。建议判处被告人梁银军一年三个月以下有期徒刑，并处罚金；建议判处被告人岳某八个月以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
被告人梁银军对公诉机关指控的罪名没有异议，辩称其没有分得戒指。
被告人岳某对公诉机关指控的罪名及事实均没有异议。辩护人认为，被告人岳某没有参与前期的盗窃活动，其犯罪情节应该相对较轻；被告人的盗窃金额不大，且被告人岳某有自首情节，有悔罪表现，请求对被告人岳某从轻处罚。
经审理查明，2014年3月17日凌晨3时许，被告人梁银军在佛山市禅城区简村大街一巷房屋窗外，掀开铁丝网用扫帚杆勾出被害人某某放在房间桌上的一个黑色挂包，盗走一台价值人民币1300元的黑色苹果牌iphone4手机和3张银行卡，并将该黑色挂包丢弃。得手后，被告人梁银军携带赃物回到暂住处，并将此事告知被告人岳某，让被告人岳某试出所盗银行卡的密码。被告人岳某表示要被害人的身份证才能试出。于是被告人梁银军、岳某再次到上述地点附近，由被告人梁银军在原丢弃挂包处从挂包内盗走被害人的身份证。同日5时许，被告人梁银军、岳某到中国农业银行广东佛山华达城郊支行，用所盗银行卡在柜员机取现金人民币2000元，后又乘车到中山市古镇海兴路6号波记购物广场首层金六福金店，用所盗银行卡消费人民币10000元及现金人民币1380元购买了2枚金戒指。所盗的手机则由被告人梁银军低价销赃。
2014年4月2日14时许，被告人梁银军在佛山市禅城区南善街附近被民警抓获。同月14日15时许，被告人岳某到肇庆铁路公安处三水车站派出所投案自首。
上述事实，有由公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人某某陈述，主要内容是：我住在广东省佛山市禅城区简村大街1巷5号。2014年3月l7日9时40分许，我发现家里窗户铁丝网被人割开，把我放在桌子上的一个挂包勾出来，从里面拿钥匙开门入内，盗窃了一台苹果4手机、一张工商银行卡、一张民生信用卡、一张交通信用卡、一ＸＸ安银行卡，其中卡号为62×××52＊＊＊＊＊＊＊74的交通银行信用卡于3月17日5时12分在佛山市禅城区金华路1-5座A3-32，20105109柜员机被取现金2000元，并于同日9时11分在中山市古镇海州波记广场消费购物10000元人民币。
2、证人某某的证言，主要内容：2014年4月2日下午我和梁银军坐车到禅城市区，15时左右梁银军的手机坏了，他就和我一起到佛山市禅城区南善街一手机档口修手机，过了一会就有几名便衣警察把我和梁银军抓住了。我有一辆红色的雪佛兰科鲁兹二厢1．6排量的小汽车，车牌号码是JJE533，车主是我本人，这辆车一般都是我使用。
3、证人某某某的证言，主要内容：我是中山市古镇镇海兴路6号波记购物广场首层金六福金店的员工。2014年3月17日9时许，有二名男子来到我们金店看黄金首饰，他们当时选中二枚男款千足金戒指，当时每克单价308元，其中一个金戒指重18克，另一个重19克，总价11380元人民币。金店工作人员带着男子到隔壁烟酒档的刷卡机上刷卡消费了10000元，剩余1380元货款由该男子以现金支付，之后他们就离开了。
4、现场勘验检查笔录及照片，证实案发现场位于佛山市禅城区简村大街，中心现场在简村大街一巷5号首层出租屋，该出租屋大门朝南开，从门口进入，北侧为一张床和卫生间，南侧有一衣柜，西侧有一窗户，窗户处铁丝呈半掀开状，其他地方未见异常。
5、视听资料，证实2014年3月17日4时52分，被告人梁银军、岳某用衣服遮着脸部在佛山市禅城区玫瑰园支行ATM机上用盗窃得来的被害人某某的交通银行卡取款的全过程。
6、被害人某某交通银行账号流水记录，证实被害人某某的交通银行信用卡于2014年3月17日5时12分在农业银行广东佛山华达城郊支行支取现金人民币2000元；同日9时11分在中山市古镇海州波记购物广场消费金额人民币10000元。
7、联通公司、移动公司手机通话清单，证实2014年3月17日晚20时59分，被告人梁银军手机号130××××9897与他人的通话情况。
8、购买金饰的收据和刷卡单，证实经中山市古镇海兴路6号波记购物广场首层金六福金店的员工某某某确认，2014年3月17日9时许，被告人梁银军和岳某在该店购买二枚金式戒指，刷卡消费金额为人民币10000元。
9、价格鉴定结论书，证实涉案的苹果牌iphone4手机价值人民币1300元。
10、抓获经过及归案说明，证实2014年4月2日14时许，被告人梁银军在佛山市禅城区南善街附近被民警抓获。同月14日15时许，被告人岳某到肇庆铁路公安处三水车站派出所投案自首。
11、江门市新会区人民法院（2011）新刑初字第238号刑事判决书、广东省江门市中级人民法院（2011）江中刑二终字第93号刑事裁定书，释放证明书，证实被告人梁银军于2011年5月17日因犯盗窃罪被广东省江门市新会区人民法院判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币6000元，2013年11月8日刑满释放。
12、户籍材料，证实被告人梁银军、岳某的身份情况。
13、被告人梁银军在侦查阶段的供述及辨认笔录，主要内容是：2014年3月中旬的一天晚上，我（外号叫“长毛”）的老板某某驾车载着我来到佛山，并在佛山市禅城区某某开的一间旅店睡觉。当晚23时许，我的朋友“铁公鸡”（岳某）也来和我们一起睡，并告诉我如果搞到银行卡就交给他，他可以把卡内的钱取出来。次日凌晨3时许，我就一个人出去，想去偷一点财物。我来到禅城区简村（我之前到过这里，知道这个城中村里有很多出租屋）的一条小巷，发现一间房间的窗户开着，窗外的铁丝网是翘起来的，房间的窗户是开着的，房内无人且桌子上有一个黑包，大概30×40厘米。于是我在小巷里找了一根扫帚杆把黑包勾出来，发现里面有3张银行卡和一台黑色iphone手机及身份证等物，但包里面没有现金。我就将银行卡及手机取出，其它物品丢弃在现场墙脚，并回到旅店将银行卡交给“铁公鸡”。但“铁公鸡”说要拿到身份证才好从这些银行卡内取现。这时某某睡觉醒了，于是我就问某某怎么去简村。因为某某经常来佛山，对这边比较熟悉，他说顺便出去买包烟，于是就带我和“铁公鸡”来到简村。当时某某坐在车上，铁公鸡在路边等。我一个人跑步到盗窃现场取出黑包中的身份证。在回去的路上，我和“铁公鸡”看见路边有银行就提前下车去取钱，而某某就一个人回旅店了。我和“铁公鸡”在银行的柜员机那里取钱，由“铁公鸡”操作，我负责遮住柜员机的摄像头。在第一间银行的柜员机上“铁公鸡”试输入了2次密码都显示错误，又到另一间银行操作。过了几分钟“铁公鸡”试出了密码，并在里面取了现金，他告诉我取了2000元。后我和“铁公鸡”也回到旅店。“铁公鸡”当时就分给我200元。后某某就驾车载着我和“铁公鸡”来到中山市古镇。“铁公鸡”在一间超市二楼买了2顶帽子。“铁公鸡”戴着一顶帽子去一个银行柜员机查询了卡内余额，接着就带着我一起到一间购物广场的首饰柜台买东西。某某在首饰店门口马路上的车上，1O来分钟后，“铁公鸡”手里拿着二个装戒指的红色盒子，我也没问他到底买了什么首饰，然后我们就一起回到某某的车上并驾车回到鹤山沙坪。我除了分得的200元钱。我盗窃来的手机在回到鹤山沙坪后以400元人民币卖给了在路边收二手机的人，卖手机的钱我已经花掉了。
14、被告人岳某在侦查阶段的供述及辨认笔录，主要内容是：2014年3月下旬的一天晚上22时许，我（外号“铁公鸡”）和一个叫“会钢”的朋友来到“长毛”（梁银军）在佛山市禅城区深村所开的一家旅馆房间睡觉。到了次日凌晨1时许，“长毛”和某某说出去开工（意思是去偷东西），我跟他们二人说要是搞到银行卡就拿回来给我试密码。到了凌晨4时许，他俩拿着一台黑色苹果4手机和3张银行卡回来。“长毛”就问我能否去柜员机试出密码来，我就说如果有身份证就好试一点。于是我和“长毛”、某某三人就打的来到他们偷东西的地方。到了那里之后，我站在路边帮他们看风，他们具体是谁进去偷的身份证我就不知道了。
我们得手后就坐的士走了，中途某某下车独自回到旅馆。我和“铁公鸡”就在玫瑰园附近先下了车去银行柜员机试密码取现金。我用银行卡主人的出生年份加月份成功地试出一张交通银行信用卡和另一张储蓄卡（卡内只有40多元余额）的密码。于是我就从该信用卡内取现金2000元。当时我们二人都是用衣服挡住我们的面部。因为这张信用卡只能取2000元现金就取不出来了，后来我就打电话给某某要他送我们去中山古镇。到了中山古镇，我们又到柜员机那里查看了一下银行的余额，我看到卡里的消费余额还有10000元。我就跟“长毛”到商场卖首饰的店铺里看到有个戒指是5800多元，我们就商量买二枚，刚好是11000多元。于是我用之前偷来的信用卡刷卡透支购买了二枚金戒指，其中刷了10000元加上我们之前在柜员机上取来的2000元现金刚好够付，共花费11300元。戒指我和“长毛”各分得一个，至于其他偷来的东西他们二人如何分赃我就不知道了。过了几天，由于我没有钱用，就把我分到的那枚金戒指在沙坪一家金铺以3820元人民币卖掉了。
被告人梁银军关于其没有分得金戒指的辩解。经查，被告人梁银军盗得被害人某某的银行卡后，便伙同被告人岳某用盗得的银行卡到佛山的柜员机盗取现金人民币2000元，后又一起用该卡在中山刷卡消费10000元购买金戒指二枚。现有证据确不能证实被告人梁银军事后有分得所购的金戒指。被告人梁银军的上述辩解有理，本院予以采纳。但被告人梁银军盗取信用卡后又用该卡盗取现金、刷卡消费的金额应当认定为被告人梁银军盗窃的数额。
被告人岳某的辩护人关于被告人岳某没有参与前期盗窃行为的辩护意见。经查，被告人梁银军在盗取被害人手机、银行卡前与被告人岳某没有事先预谋。被告人梁银军盗得手机后也是自行销赃处分，没有将赃款分给被告人岳某。故该赃物手机的价值不应认定为被告人岳某盗窃所得的数额。辩护人的辩解理由成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人梁银军、岳某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中被告人梁银军盗窃的价值人民币13300元；被告人岳某盗窃的价值人民币12000元，均数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关的指控成立。被告人梁银军曾因盗窃犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人岳某自动到公安机关投案，属自首，依法可以从轻处罚。两被告人归案后能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。辩护人以被告人岳某属自首，有悔罪表现，请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。公诉机关建议判处被告人梁银军一年三个月以下有期徒刑，并处罚金；建议判处被告人岳某八个月以下有期徒刑或拘役，并处罚金的量刑建议均适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人梁银军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月2日起至2015年6月1日止。罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
二、被告人岳某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期的计算方法同上，即自2014年4月14日起至2014年12月13日止。罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李咏梅
审 判 员 吴建明
人民陪审员 黎建菁
二〇一四年十二月二日
书 记 员 张艾嘉
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。