山东省汶上县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁0830刑初390号
公诉机关汶上县人民检察院。
被告人吴某1，男，1973年12月11日出生于山东省汶上县，汉族，初中文化，农民，群众，住汶上县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年1月28日被逮捕。
辩护人杨超，汶上县法律援助中心律师。
辩护人黄清志，山东开启律师事务所律师。
被告人吴某2，男，1980年2月27日出生于山东省汶上县，汉族，大专文化，农民，群众，住汶上县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年6月10日被汶上县公安局刑事拘留，同年7月16日被汶上县公安局取保候审，9月5日被汶上县人民检察院决定取保候审。
辩护人张卫东，山东圣泽律师事务所律师。
汶上县人民检察院以汶检公诉刑诉[2016]388号起诉书指控被告人吴某1犯诈骗罪、故意伤害罪，被告人吴某2犯故意伤害罪，于2016年9月28日向本院提起公诉。本院于10月8日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。因检察人员建议补充侦查，本院决定延期审理，后再次公开开庭审理了本案。汶上县人民检察院指派检察员邵华出庭支持公诉，被告人吴某1及其辩护人杨超、黄清志、被告人吴某2及其辩护人张卫东到庭参加诉讼。现已审理终结。
汶上县人民检察院指控：
一、诈骗罪
2010年6月24日，被告人吴某1自称汶上县南旺蜀山寺筹建委员会主任，以与徐某4共同投资筹建蜀山寺为由，在汶上县刘楼镇徐老庄村徐某4大儿子徐某1家中，收取徐某4现金16.1万元，后经徐某4多次索要，以没有收钱为由拒不退还。
二、故意伤害罪
2015年9月27日11时许，汶上县南旺镇十里闸村庞某2与吴某3（被告人吴某1、吴某2之父）因分地一事发生纠纷，同日15时许，被告人吴某1、吴某2等人在庞某2家胡同口对庞某2实施殴打，吴某1驾车离开现场时将赶来拦截的任某1撞倒在地，致使庞某2、任某1受伤，经法医鉴定庞某2伤情为轻伤二级，任某1伤情为轻微伤。
2016年1月28日吴某1被汶上县公安局抓获；2016年6月9日吴某2被汶上县公安局抓获；2016年7月14日，被告人吴某1、吴某2家人与被害人方达成和解协议，取得了被害人的谅解。
公诉机关认为，被告人吴某1的行为适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百三十四条之规定，应当以诈骗罪、故意伤害罪追究刑事责任。被告人吴某2的行为适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究刑事责任。
被告人吴某1对公诉机关指控的故意伤害事实及罪名无异议，辩称其没有实施诈骗行为，其行为不构成诈骗罪。辩护人的辩护意见是：公诉机关指控被告人吴某1犯诈骗罪事实不清、证据不足，公诉机关无法提供吴某1收款的直接证据，徐某4陈述的款项没有合法来源，吴某1的行为不构成诈骗罪。对于指控的故意伤害罪，被害人在起因上存在过错，被告人吴某1自愿认罪，已赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，可以对其从轻处罚。
被告人吴某2对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，无辩解。辩护人的辩护意见是：被告人吴某2自愿认罪，如实供述所犯罪行，已赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，可以对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
一、关于被告人吴某1涉嫌诈骗的事实
2010年6月24日，被告人吴某1自称汶上县南旺镇蜀山寺筹建委员会主任，与徐某4商议共同投资筹建南旺镇蜀山寺，并签订了蜀山寺筹建合同书。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据予以证实：
1.被害人徐某4的陈述证实2005年秋天，其在汶上县南旺镇蜀山寺认识吴某1，吴某1自称是汶上县南旺镇蜀山寺筹建委员会主任、济宁市佛教协会常务理事、汶上县佛教协会秘书长。2010年6月24日其与吴某1签订蜀山寺筹建合同书，共付给吴某1161000元，其中其三儿子徐某3从河北开车送来10万元现金，徐某3给其钱时徐某1、辛某、马某、丛某、胡某、徐某2在场，马某汇给其5万元。合同签订当天其在徐老庄徐某1家给了吴某1159000元，在蜀山寺给了吴某12000元，给吴某1钱时其与徐某1、吴某1三人在场。
2.证人马某证实2010年6月其安排江瑞亭电汇5万元给徐某4，当日下午在徐某1家中，徐某4交给吴某116万元现金，当时其与丛某、徐某1在场，吴某1没写收据。
3.证人丛某于2015年6月26日所作的证言证实徐某4给吴某116万元钱时其在场。其于2017年1月12日所作的证言证实2010年6月其与马某、徐某3、徐某2、胡某五人开车从河北到汶上，第二天其与徐某4、马某、徐某3等人去工商银行取钱。其见徐某4点钱，听徐某4说是10多万元，但没见把钱给一个叫吴某1的人。
4.证人辛某证实2010年夏天徐某2、徐某3、马某、丛某、胡某五人一起到汶上把一个装有10万元钱的包交给其保管，其把钱放在厨房镜子后面。下午2时许，徐某1打电话要钱，其告诉徐某1钱在厨房镜子后面，晚上六七点钟，其回家时看到徐某4、吴某1签的合同，并证实吴某1没打收条。
5.证人徐某1于2016年5月19日所作的证言证实徐某4在2010年6月24日的前几天与吴某1谈好买蜀山寺地的事，向马某、徐某3打电话让准备钱，2010年6月23日徐某2、徐某3、马某、胡某、丛某五人开车从河北到汶上送钱，晚上徐某3把10万元钱交给徐某4。2010年6月24日下午2时许，徐某4将15.9万元交给吴某1，其送吴某1回蜀山寺，在吴某1办公室吴某1与吴某1妻子一起点钱，吴某1让再拿2千元，其回家找徐某4要2千元，又到蜀山寺送给吴某1。
其于2016年12月13日所作的证言证实2010年6月23日徐某2、徐某3、马某、胡某、丛某五人开车从河北到汶上送钱，不知道具体带来多少钱，也不知道怎么给的徐某4。第二天大约下午2时许，其与徐某4、吴某1吃完饭回到家后，在家里徐某4将钱给了吴某1，吴某1让其将吴某1送到南旺蜀山寺，徐某4具体给了吴某1多少钱其不清楚。送完钱后又送给了吴某12千元，是吴某1要的，说是孩子上学。
6.证人徐某2于2015年10月25日出具的自书证明证实徐某4给吴某1钱时，其在现场。其于2016年12月13日所作的证言证实2010年6月份徐某4让徐某3准备10万元，其与马某、丛某、徐某3、胡某一起开车从河北送钱到汶上，当晚徐某3把装着10万元钱的包交给徐某4了。徐某4和吴某1签订合同时其没在场，其没看见徐某4给吴某1钱。
7.证人徐某3于2015年10月25日出具的自书证明证实徐某4给吴某1钱时，其在现场。其于2016年12月13日所作的证言证实因徐某4想在汶上县买地让其准备10万元，2010年6月22日其在张振祥车行取回张振祥欠其的10万元现金。6月23日其与胡某、马某、丛某、徐某2五人坐马某的车去汶上，把10万元现金交给徐某4。其没看见徐某4、徐某1给吴某1钱，其第一次证言上说看见徐某4给吴某1钱，是徐某4让其这么说的。
8.证人胡某于2015年10月25日出具的自书证明证实徐某4给吴某1钱时，其在现场。其于2016年12月13日所作的证言证实2010年6月23日下午16时许，其与徐某3、徐某2、马某、丛某五个人开车去汶上给徐某4送买地的钱，晚上徐某3把用包装着的钱交给徐某4，徐某4交给徐某1妻子保管。其不知道徐某4给吴某1钱的事，也没见过签的合同，其没看见徐某4、徐某1给吴某1钱。
9.证人张某1证实其与徐某3是朋友，向徐某3借过钱，2010年徐某3向其要过钱，在其福祥车业办公室里还的，都是100元的，一万元一捆，徐某3当时说他父亲徐某4在老家汶上承包个山头，和对方签合同用钱。
10.证人强某证实2010年6月份一天早上10时许，徐某1租其车，让其拉他与徐某4、吴某1，其开车拉他们三个人去了汶上，具体去的什么地方不记得了，然后在次丘吃的饭，吃完饭送他们回到了徐老庄，没去蜀山寺。
11.证人姬某证实为了利用佛教文化旅游资源，汶上县南旺镇政府与吴某1签订筹建合同，交给吴某1经营。
12.证人韩某证实徐某4找过吴某1要钱，吴某1不承认欠徐某4钱，并证实吴某1夫妻说过让徐某4盖房子的事。
13.筹建合同复印件证实吴某1以南旺镇蜀山寺恢复建设委员会（法人代表吴某1）与南旺镇政府（法人代表姬某）在2009年2月15日签订筹建合同；以山东省汶上县蜀山寺恢复筹建委员会名义与徐某4签订蜀山寺度假村筹建合同。
14.吴某1名片复印件证实吴某1对外宣传其身份时使用的名片上面印有“汶上县蜀山寺筹建委员会、济宁市佛教协会、汶上县佛教协会的主任、常务理事、秘书长”的头衔。
15.汶上县公安局提供的证明信中徐某3自书证明证实徐某4已将10万元通过存折还给其,2010年6月24日中午交钱给吴某1时其在现场；徐某2自书证明证实徐某3借给徐某410万元用于投资蜀山寺，交钱时其在现场；胡某自书证明证实2016年6月23日其与徐某3一起去汶上给徐某4送10万元，在蜀山寺见了吴某1，交钱、吃饭时其都在现场。
16.马某出具的河北省农村信用社电汇凭证证实2010年6月户名为江瑞亭的银行账号向户名为徐某4的账号转账5万元。
17.徐某3存折复印件证实2010年7月3日存入现金10万元。
18.工商银行业务凭证证实2010年6月24日徐某4取款4.9万元。
19.有受案登记表、立案决定书、抓获经过、申诉书、控告信、身份证复印件、徐某4录音书面记录、本院（2015）汶民一初字第981号民事判决书、办案说明、马某、丛布祥自书证明材料附卷佐证。
20.被告人吴某1的供述证实2006年其任汶上县南旺镇蜀山寺法定代表人，在蜀山寺搞筹建。2007年左右认识徐某4，徐某4想在蜀山寺投资。2008年左右其与汶上县南旺镇签订了蜀山寺恢复筹建合同。2010年6月24日其与徐某4签订了筹建合同书，签合同时徐某4没给其钱。合同上的“山东省汶上县蜀山寺恢复筹建委员会”业务专用章，其没有在公安机关备案。其名片写的汶上县蜀山寺筹建委员会、济宁市佛教协会、汶上县佛教协会的主任、常务理事、秘书长这些头衔，不是真的，其当时印名片的目的是为了玩。签合同后过了有半年，其给徐某4打电话让他来建设，徐某4说没钱建设，后来联系不上徐某4。2012年左右徐某4找其要16万元。
二、关于被告人吴某1、吴某2涉嫌故意伤害的事实
被告人吴某1、吴某2涉嫌故意伤害的事实与起诉指控的相关事实一致。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的被害人庞某2的陈述，证人任某1、庞某1、李某、张某2、崔某、吴某3、吴某4、任某2、臧某的证言，汶上县公安局法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录，受案登记表、立案决定书、户籍证明、到案经过、赔偿协议以及被告人吴某1、吴某2的供述等证据证实。被告人吴某1、吴某2在开庭审理过程中亦无异议。事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人吴某1、吴某2共同故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。汶上县人民检察院指控被告人吴某1、吴某2犯故意伤害罪成立。
公诉机关指控被告人吴某1犯诈骗罪。经查，证人徐某2、徐某3、胡某、马某、丛某证实因徐某4想投资汶上县南旺镇蜀山寺，让徐某3准备钱，徐某3从河北带来10万元现金交与徐某4，马某、江某某、丛某证实马某安排人从河北向徐某4汇款5万元，但徐某2、徐某3、胡某、丛某第一次自书证言均证实在汶上见到徐某4将现金交与吴某1，后出具的证言均证实未见到徐某4将现金交与吴某1，且徐某3证实原来的说法是徐某4让那样说的。只有徐某1证实见到徐某4将现金交与吴某1，但其多次证言内容不稳定，徐某1证实徐某4给吴某1钱时只有其与徐某4、吴某1在场，马某证实徐某4交给吴某116万现金时其与丛某、徐某1在场，现有证据指控被告人吴某1的行为构成诈骗罪事实不清，证据不足。
被告人吴某1、吴某2如实供述所犯故意伤害罪行，依法可以从轻处罚；二被告人自愿认罪，已经赔偿被害人经济损失，取得了被害人的谅解，亦可酌情予以从轻处罚。被告人吴某1、吴某2的辩护人的上述辩护意见理由成立，可予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
一、被告人吴某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月28日起至2017年4月27日止。）
二、被告人吴某2犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 王丽萍
人民陪审员 王春芳
人民陪审员 王春燕
二〇一七年三月七日
书 记 员 孟庆贺