福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽05民终728号
上诉人(原审被告)中国人民财产保险股份有限公司永春支公司，住所地福建省永春县城关湖滨中路，组织机构代码：85640803-8。
负责人刘剑峰，该公司经理。
委托代理人陈荣哲、戴志猛，福建诚全律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）朱维维，男，1988年5月29日出生，汉族，住福建省永春县桃城镇。
委托代理人刘建新，永春县桃源法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）颜正财，男，1971年7月13日出生，汉族，住福建省永春县东平镇。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司永春支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人朱维维、颜正财机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省永春县人民法院（2015）永民初字第3364号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，原告系城镇居民。2014年2月25日14时45分，颜正财驾驶闽C4N0**号小型轿车从桃城镇沿X333线行驶至东平镇霞林村部路段时，因不按规定借道与朱维维驾驶后载李小玲和朱宇焮的无牌电动摩托车发生碰撞，造成朱维维、李小玲和朱宇焮受伤及两车不同程度损坏的交通事故。事故经交警部门认定：颜正财应承担事故全部责任，朱维维、李小玲和朱宇焮无责任。原告受伤后到医院住院20天，于2014年6月26日经福建安泰司法鉴定所鉴定：原告左上肢丧失功能达50%以上的伤残程度为八级伤残，其左下肢丧失功能达10%以上的伤残程度为十级伤残；出院后的护理时间为120日；后续治疗费约为20000元。保险公司申请对原告的伤残等级、后续治疗费重新鉴定及对原告的非医保用药进行鉴定，原审法院依法委托福建华闽司法鉴定中心鉴定：原告左肩关节活动近不能，左肘关节活动受限，左腕关节活动受限，肌电图示左腋神经中重度损伤，左上肢功能丧失90.58%，评定为七级伤残；左下肢三大关节无明显功能障碍，没有达到评定标准；后续治疗费12000元；非医保用药16497元。后保险公司申请对以下事项进行鉴定：原告是否有左腋神经损害；华闽司法鉴定中心根据的左腋神经损害与本起交通事故是否存在因果关系；若存在因果关系，参与度是多少。经原审法院委托福建海峡司法鉴定所鉴定：原告在2014年2月25日因交通事故造成的外伤中没有左腋神经损伤。另查，闽C4N0**号车已向保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）、商业第三者责任险（以下简称商业险、赔偿限额50万元）、不计免赔特约险等。保险公司在本事故中已支付给原告10000元，颜正财已支付给原告17000元。原告于2015年7月27日向原审法院提起诉讼，请求判令：被告保险公司在交强险范围内赔偿原告医疗费5000元、残疾赔偿金等55000元（精神损害抚慰金在残疾赔偿金范围内优先赔偿），合计60000元；超出交强险范围的损失278027.7元由被告颜正财赔偿，并由被告保险公司在商业险限额内直接支付给原告。
原审归纳双方当事人争议的焦点是：一、原告的伤残等级如何确定；二、损害赔偿项目、金额的确定。一、关于原告的伤残等级如何确定的问题。原告主张，其伤残等级可按七级计算。被告保险公司主张，原告经福建安泰司法鉴定所鉴定为八级附加十级，答辩人认为该鉴定结论缺乏客观依据，对此申请重新鉴定，福建华闽司法鉴定所以原告左下肢功能不存在障碍为由鉴定没有达到伤残标准，由此福建安泰司法鉴定所鉴定为左下肢十级伤残是错误的，福建安泰司法鉴定所以原告左肩关节不能为由结合肌电图显示左腋神经中度损伤致使左上肢丧失功能90.58%鉴定为七级伤残，答辩人认为假使按照该鉴定书所表述的内容原告该七级伤残是因为左腋神经损伤所导致的，但是依据福建海峡司法鉴定所的鉴定结论该左腋神经损伤与2014年2月25日的交通事故不存在因果关系，由此可以认定，原告的左关节功能受限与本案不存在任何的因果关系，原告主张残疾赔偿金是错误的。原审判决认为，福建安泰司法鉴定所根据病历记载、阅片及体格检查所见，认为原告左肩、左膝关节活动限，其左上肢丧失功能达50%以上的伤残程度为8级伤残，其左下肢丧失功能达10%以上的伤残程度为10级伤残。保险公司申请重新鉴定后，福建华闽司法鉴定中心根据原告提供的病历记载及检查所见，认为原告左下肢三大关节无明显功能障碍，没达到评残标准。但其左上肢关节活动受限、左腋神经损伤，致左上肢丧失功能达75%以上，构成7级伤残。保险公司认为，原告受伤后医院的入院诊断、出院诊断未见左腋神经损伤的问题，福建华闽司法鉴定中心评定原告因左腋神经损伤构成7级伤残不能成立。保险公司又申请对原告在本事故中是否有左腋神经损伤等进行鉴定，应予以准许，经依法委托福建海峡司法鉴定所鉴定：原告在2014年2月25日因交通事故造成的外伤中没有左腋神经损伤，但在分析说明中确认原告因交通事故造成其左肩关节活动受限，与福建安泰司法鉴定所、福建华闽司法鉴定中心鉴定书中关于原告因交通事故造成其左肩关节活动受限的分析相符合。综合上述三份鉴定书中的分析、病历记载及检查所见，可认定原告的伤残等级为8级。二、关于损害赔偿项目、金额的确定问题。原告请求赔偿的项目、金额有：1.医疗费51885元。原告提交医疗费票据、医院诊断证明、出院小结等予以证明。保险公司质证后认为，原告的医疗费中应扣除救护车费200元，非医保为16497元。原审判决认为，1.原告提交的1797570号票据200元系救护车费，该费用不属医疗费用，应予以扣除。原告的医疗费用依医疗费票据经计算确认为51685元。2.住院伙食补助费600元（20天×30元/天）。保险公司认为，住院伙食补助费按每天20元计算。原审认为，住院伙食补助费只能参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每日按20元计算，对原告的住院伙食补助费确认为400元(20天×20元/天)。3.营养费7700元。保险公司认为，原告该请求按医疗费金额的10%计算较为合理。原审认为，合理营养是康复身体的物质基础，原告因交通事故受伤应给予适当的营养费支持，金额酌定5500元。4.护理费18914元[（20天+120天）×135.1元/天]。保险公司认为，原告出院后的护理只能按部分护理依赖30%计算。原审认为，原告因伤住院20天，其出院后的护理时间经鉴定为120天，根据原告的伤情及本案客观情况，其出院后护理按部分护理依赖30%计算为宜，护理费确认为7566元（20天×135.1元/天+120天×135.1元/天×30%）。5.交通费1000元。原告虽未提交交通费正式票据，但根据原告住院治疗确需支付交通费的事实，结合原告居住、住院的地点，对原告主张的交通费1000元予以支持。6.鉴定费1900元。保险公司认为，该费用不属保险公司理赔范围。原审认为，该费用系原告交通事故受伤产生的费用依法应予以赔偿。7.残疾赔偿金191061.68元（30816.4元／年×20年×30%+30816.4元／年×20年×10%×10%）。保险公司认为，原告该请求缺乏依据，不能支持。原审认为，原告系城镇居民，其伤残等级可确认为8级，残疾赔偿金只能按每年30722元计算，对原告的残疾赔偿金确认为184332元（20年×30722元/年×30%）8.误工费22967元（170天×135.1元/天）。保险公司认为，原告的误工时间只能计算至福建安泰司法鉴定所定残的前一天即120天。原审认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，……受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中原告于2014年2月25日受伤、2014年6月26日定残，故误工时间可以计算至定残日前一天即120天，对原告的误工费确认为16212元（120天×135.1元/天）。9.精神损害抚慰金22000元。保险公司认为，原告的伤残等级与本案无关，其请求赔偿精神损害抚慰金不能支持。原审认为，原告因交通事故造成8级伤残，给其在精神上造成创伤，其请求赔偿精神损害抚慰金是合法的，应予支持，金额酌定15000元。10.后续治疗费20000元。保险公司认为，后续治疗费经重新鉴定为12000元，应待实际发生后另行主张。原审认为，虽然原告的后续治疗费用尚未发生，但为了减少当事人的诉累，根据福建华闽司法鉴定中心作出的重新鉴定意见并结合原告的伤残治疗等事实，对原告后续治疗费的主张予以采纳，金额确定12000元。综上，原告应得到赔偿的项目、金额为：医疗费51685元、鉴定费1900元、营养费5500元、住院伙食补助费400元、后续治疗费12000元、护理费7566元、交通费1000元、残疾赔偿金184332元、误工费16212元、精神损害抚慰金15000元，合计295595元。
综上，原审判决认为，颜正财驾驶闽C4N0**号小型轿车从桃城镇沿X333线行驶至东平镇霞林村部路段时，因不按规定借道与朱维维驾驶后载李小玲和朱宇焮的无牌电动摩托车发生碰撞，造成朱维维、李小玲和朱宇焮受伤及两车不同程度损坏的交通事故。事故经交警部门认定：颜正财应承担事故全部责任，朱维维、李小玲和朱宇焮无责任。其事实清楚，证据充分，予以认定。原告因交通事故造成的经济损失有：医疗费51685元、鉴定费1900元、营养费5500元、住院伙食补助费400元、后续治疗费12000元、护理费7566元、交通费1000元、残疾赔偿金184332元、误工费16212元、精神损害抚慰金15000元，合计295595元。被告颜正财因其过失引起的损害应承担民事赔偿责任，应赔偿的金额为交强险医疗费项下的医疗费5000元；交强险死亡伤残赔偿金项下的残疾赔偿金、护理费、误工费、精神损害抚慰金、交通费55000元（因本事故造成朱维维、李小玲、朱宇焮受伤，并分两案起诉、审理，朱维维、李小玲同意交强险中的医疗费、残疾赔偿金等按平均赔付。朱宇焮因伤情较轻，愿意放弃诉讼权利），合计60000元及其余损失235595元（原告总损失295595元-交强险赔偿额60000元）。闽C4N0**号小轿车已向保险公司投保交强险、商业险，该车在保险期限内发生交通事故致原告受伤，原告请求保险公司在交强险及商业险责任限额内承担赔付责任，符合法律有关规定，予以采纳。但根据保险公司提交的投保单及商业险保险条款的约定，保险公司对于非医保的医疗费部分及鉴定费不承担民事赔偿责任。因此，本案中的非医保医疗费16497元由保险公司在交强险医疗费责任限额内优先予以赔偿5000元，余款11497元及鉴定费1900元合计13397元由颜正财自行承担。故保险公司在商业险限额内只需实际支付218595元（235595元-17000元）。被告保险公司应根据其与投保人签订的合同在交强险限额内直接赔偿给原告60000元，扣除已付10000元，应再支付50000元；在商业险限额内直接支付给原告218595元。颜正财已支付的款项17000元抵扣其应自行负责赔偿的13397元后余3603元，可依保险合同另行向保险公司理赔。原告起诉请求被告赔偿的金额合理部分给予支持，无理部分予以驳回。被告颜正财经传票传唤未到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司永春支公司应在本判决生效后十日内在机动车交通事故强制保险责任限额范围内支付给原告朱维维50000元；二、被告颜正财应赔偿给原告朱维维218595元，该赔偿款由被告中国人民财产保险股份有限公司永春支公司在商业第三者责任险限额内直接支付给原告，款项应在本判决生效后十日内支付；三、驳回原告朱维维的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6300元，由原告朱维维负担1050元，被告中国人民财产保险股份有限公司永春支公司负担930元，被告颜正财负担4320元。
宣判后，被告保险公司不服，向本院提起上诉。
上诉人保险公司上诉称，一、原审对非医保16497元的处理不符合法律规定。经鉴定本案的非医保费用16497元。该费用不属于保险责任范围，原审将该非医保费用中的5000元在交强险优先赔偿不符合法律规定。二、原审将福建安泰司法鉴定所的鉴定结论作为定案依据，判决赔偿朱维维残疾赔偿金184332元错误。被上诉人自行委托福建安泰司法鉴定所作出的鉴定结论，已被福建华闽司法鉴定所作出重新鉴定，最后再经福建海峡司法鉴定所进行鉴定后证实被上诉人朱维维的左腋神经损伤与本交通事故不存在关联性，因此，福建安泰司法鉴定所的鉴定结论不具有证明力。三、原审对部分赔偿项目的判决缺乏依据。1.护理费。对于护理人员应当按照居民服务业108元/天的标准计算，原审判决护理费按照135.1元/计算错误。2.精神损害抚慰金偏高，原审判决精神损害抚慰金15000元缺乏依据，本案被上诉人朱维维经福建海峡司法鉴定所进行鉴定后证实被上诉人朱维维的左腋神经损伤与本交通事故不存在关联性，故原审判决精神损害抚慰金15000元缺乏依据。综上，原审采纳福建安泰司法鉴定所的鉴定结论错误，请求二审依法改判。
被上诉人朱维维答辩称，1.非医保部分可以在交强险内优先赔偿，原审的相关判决依法有据。2.被上诉人朱维维自行和福建安泰司法鉴定所进行鉴定，评定八级伤残。上诉人申请重新鉴定，由福建华闽司法鉴定所重新鉴定构成七级伤残。上诉人又就福建华闽司法鉴定所的鉴定结论评定被上诉人朱维维伤情和交通事故是否有关联性以及参与度再次申请鉴定，由福建海峡司法鉴定所进行鉴定，其结论为华闽司法鉴定所的鉴定结论评定被上诉人朱维维的左腋神经损伤与本交通事故不存在关联性。由于重新鉴定的两份鉴定意见书相互冲突，故原审根据被上诉人朱维维自行委托福建安泰司法鉴定所的鉴定结论和医疗材料相结合，认定被上诉人朱维维为八级伤残是正确的。3.原审判决精神损害抚慰金15000元，依法有据。综上，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人颜正财答辩称，同意被上诉人朱维维的答辩意见。
经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。双方当事人的争议焦点是：一、原审将本案非医保费用中的5000元在交强险优先赔偿是否正确；二、原审判决认定被上诉人朱维维构成八级伤残是否正确；三、原审判决认定本案的护理费及精神损害抚慰金的数额是否正确。
本院认为，关于原审将本案非医保费用中的5000元判决上诉人在交强险优先赔偿是否正确的问题。本案被上诉人朱维维住院治疗花费医疗费51685元，虽然有非医保的医疗费16497元，但非医保的医疗费仍属于医疗费的范畴，原审判决由上诉人保险公司在交强险医疗费责任限额内优先予以赔偿5000元，并无不当。关于原审判决认定被上诉人朱维维构成八级伤残是否正确的问题。福建安泰司法鉴定所作出的闽安泰司鉴［2014］临鉴字第360号司法鉴定书系接受朱维维自行委托的鉴定，上诉人保险公司对该鉴定提出异议，并申请重新鉴定，原审准许上诉人的申请，依法委托福建华闽司法鉴定中心进行重新鉴定，该司法鉴定中心根据被上诉人朱维维提供的病历记载及检查，认为被上诉人朱维维左下肢三大关节无明显功能障碍，没达到评残标准。但其左上肢关节活动受限、左腕关节主动活动受限、肌电图示：左腋神经中重度损伤，致左上肢丧失功能达75%以上，构成7级伤残。上诉人保险公司对该鉴定再提出异议认为：被上诉人朱维维受伤后医院的入院诊断、出院诊断未见左腋神经损伤的问题，福建华闽司法鉴定中心评定被上诉人朱维维因左腋神经损伤构成7级伤残不能成立。并再次提出重新鉴定申请，要求对被上诉人朱维维在本事故中是否有左腋神经损伤等进行鉴定，经原审准许并依法委托福建海峡司法鉴定所作出闽海峡司鉴［2015］临鉴字第091号鉴定意见书载明：被上诉人朱维维在2014年2月25日因交通事故造成的外伤中没有左腋神经损伤。故福建华闽司法鉴定中心评定被上诉人朱维维构成7级伤残的鉴定结论不能作为定案依据。但上诉人保险公司未申请再次重新鉴定，且上诉人也未能进一步提供证据证明福建安泰司法鉴定所作出的闽安泰司鉴［2014］临鉴字第360号司法鉴定不能作为定案依据。因此，原审法院根据本案的实际情况及双方当事人的举证责任，采纳福建安泰司法鉴定所作出的闽安泰司鉴［2014］临鉴字第360号司法鉴定书的鉴定意见，并以该鉴定结论作为本案的定案依据，认定被上诉人朱维维8级伤残并无不当。关于原审判决认定本案的护理费及精神损害抚慰金的数额是否正确的问题。1.护理费。被上诉人朱维维系城镇居民，因本事故受伤住院20天，出院后的护理时间经鉴定为120天，原审根据其伤情及本案实际情况，判决认定其出院后的护理按部分护理依赖30%计算，并参照福建省2014年度单位从业人员平均工资标准计算护理费即被上诉人朱维维的护理费为7566元（20天×135.1元/天+120天×135.1元/天×30%）正确。2.精神损害抚慰金。被上诉人朱维维因本次交通事故造成其八级伤残，给其在精神上带来一定痛苦，原审判决认定本案精神损害抚慰金15000元并无不当。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司永春支公司提出的上诉理由不能成立，不予采纳。原审认定事实清楚，判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币4300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司永春支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 傅家顶
审判员 倪德利
审判员 邱旭锋
二〇一六年四月二十八日
书记员 黄双英