广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠中法民三终字第7号
上诉人（原审原告）：盈富家具（惠州）有限公司。
法定代表人麦创富，董事长。
委托代理人:张龙妹，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）：吴永池。
委托代理人黄建新，博罗县法律援助处法律服务工作者。
上诉人盈富家具（惠州）有限公司（以下简称盈富公司）因与被上诉人吴永池劳动争议纠纷一案，不服博罗县人民法院（2014）惠博法民一初字第388号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人盈富公司的委托代理人张龙妹，被上诉人吴永池的委托代理人黄建新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吴永池向博罗县劳动人事争议调解仲裁院申请劳动仲裁，请求：裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金38805元(2985×13)、一次性工伤医疗补助金17910元(2985×6)、支付一次性伤残就业补助金74625元(2985×25)、2013年4月27日至2014年4月10日的停工留薪期的工资36330元、护理费5760元(72天×80)、住院伙食补助费3600元(72天×50)、交通费500元和鉴定费300元，合计：177830元。博罗县劳动人事争议调解仲裁院于2014年8月13日作出博劳人仲案非终字[2014]第613号裁决书，裁决：一、双方自2014年6月9日起终止劳动关系。二、由被申请人在本裁决书生效之日起三日内一次性支付申请人一次性伤残补助金37973元、一次性伤残就业补助金73025元、一次性工伤医疗补助金17526元、停工留薪期工资33591.5元、护理费5760元、伙食费差额1080元、鉴定费300元，合计169255.5元。三、驳回申请人其他仲裁请求。
盈富公司不服仲裁裁决，向原审法院起诉，请求：1、判令被告承担裁决书第二项裁决中一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金额的40%部份(51409.6元);2、判令被告的停工留薪期工资按照基本工资计算(16652元);3、判令被告自行承担护理费5760元;4、判令被告承担本案诉讼费。
原审法院经审理后，判决如下：一、原告盈富家具(惠州)有限公司与被告吴永池自2014年6月9日起终止劳动关系。二、原告应在本判决生效之日起10日内一次性支付被告一次性伤残补助金37973元、一次性伤残就业补助金73025元、一次性工伤医疗补助金17526元、停工留薪期工资33591.5元、护理费5760元、伙食费差额1080元、鉴定费300元，合计169255.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人盈富公司不服原审判决提起上诉，上诉要点及上诉请求为：请求撤销博罗县人民法院（2014）惠博法民一初字第388号民事判决的第二项判决，依法改判。事实和理由为：一、被上诉人受伤前的月平均工资应该按照十个月算，因为2013年2月份上班时间少，是因为被上诉人将平时休息日用于加班，将休息时间集中到春节，因此计算平均工资时不能将2月份视为非正常工作时间而不予计算，而2013年3月份工资实为2、3月份两个月的工资。二、上诉人已经向被上诉人支付了4091元住院伙食费而非一审认定的1440元；三被上诉人获得的16000元商业保险是上诉人为其购买的应当在赔偿款中予以扣减。
被上诉人吴永池答辩要点为：原审判决事实清楚，适用法律正确。
双方在二审期间没有提交新的证据。
双方没有争议的事实为：被上诉人于2012年6月19日入职上诉人处，工作岗位为实木木工部操作工。上诉人未在企业所在地（博罗）为被上诉人缴纳社会保险费，但在深圳市以恒发家私（深圳）有限公司作为缴费单位为被上诉人购买了工伤保险。2013年4月27日10时左右，被上诉人在生产车间操作立轴机作业时，不慎被机器割伤右手部，被送往博罗县人民医院治疗，经诊断：右手部毁损伤，被上诉人提交博罗县人民医院《出院记录》为证。共住院72天(2013年4月27日至2013年7月8日)，2014年3月10日，博罗县人力资源和社会保障局作出博罗人社工伤认字[2014]第0185号工伤认定决定书，认定被上诉人此次受到的人身伤害为工伤，按规定享受工伤待遇。2014年4月10日，惠州市劳动能力鉴定委员会作出惠市劳鉴字[2014]第D124号鉴定结论，鉴定为：劳动功能障碍(伤残)柒级，生活自理障碍达不到等级，医疗终结日期2014年4月10日。上诉人提交有被上诉人签名的工资表证明被上诉人工资数额，工资表显示：2012年7月份3052元、8月份3091元、9月份2742元、10月份2953元、11月份3138元、12月份2859元、2013年1月份2832元、3月份2985元、4月份2644元。
本院经审理认为，双方争议焦点为:一、被上诉人2013年3月份工资是否应认定为包含2、3月份两个月的工资。二、上诉人为被上诉人支付的住院伙食补助费应认定为多少。三、上诉人为被上诉人购买商业保险获得的理赔款是否应当抵扣被上诉人的工伤保险待遇。
关于第一个焦点问题，经审查上诉人提交的被上诉人的工资表中2013年3月份工资表显示工资周期为“2013年3月1日至2013年3月31日”该工资表系上诉人自己提供，并且有被上诉人的签名确认，从该计算周期看并没有包括被上诉人2013年2月份的工资；且该3月份工资数额为2985元与上诉人提交的工资条显示的其他月份工资相比，并没有明显高于其他月份的工资；上诉人亦没有提交其他证据佐证该3月份工资实际包含了2月份和3月份的工资，因此，上诉人的主张依据不足，原审判决认定2013年2月份因过春节被上诉人几乎无工作，属于非正常工作时间，不应计算入月平均工资中，被上诉人的月平均工资应当以上诉人提交的工资总额除以实际工作的9个月份，即2921元，并无不当，本院予以维持。
关于第二个焦点问题，被上诉人确认上诉人已以20元／天为标准支付其住院伙食补助费。上诉人提供的收据均未经被上诉人签名确认，被上诉人亦予以否认，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提出证据；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。因此，原审法院认定上诉人已支付的住院伙食费为1440元，仍应支付被上诉人住院伙食补助费差额为1080元，符合法律规定，本院予以维持。
关于第三个焦点问题，根据《广东省工伤保险条例》?第二条规定，职工有依法享受工伤保险待遇的权利。本省行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当在生产经营所在地依法参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。第四十三条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。可见用人单位为本单位职工缴纳工伤保险费及未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇均是属于强制性、义务性的规定。上诉人主张其为被上诉人购买了商业保险，被上诉人获得的理赔应当抵扣上诉人应该承担的支付工伤保险待遇的责任并没有法律依据，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚,适用法律正确,审判程序合法，本院予以维持。上诉人盈富公司上诉无理，其上诉请求本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下:
驳回上诉，维持原判。
本案为劳动争议案件，免收二审案件受理费。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈向科
审 判 员 朱莉娜
代理审判员 邱炜炜
二〇一五年四月一日
书 记 员 卢雪丹
附：相关裁判依据
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。