安徽省凤阳县人民法院民 事 判 决 书（2016）皖1126民初2270号原告：汪开文，男，1971年4月11日出生，汉族，户籍地安徽省巢湖市，经常居住地安徽省滁州市明光市。委托诉讼代理人：黄峻峰，安徽国梦律师事务所律师。被告：广西裕华建设集团有限公司，住所地广西壮族自治区钦州市北部湾北大道12-16号，统一社会信用代码91450700619898248H。法定代表人：陈锡鑫，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐建荣，北京市中银（南昌）律师事务所律师。被告：凤阳小岗村创新发展有限公司，住所地安徽省滁州市凤阳县小岗村，组织机构代码67756021-0。法定代表人：吴小林，该公司总经理。委托代理人：周光成，安徽濠粱律师事务所律师。委托代理人：田军，安徽濠粱律师事务所律师。原告汪开文与被告广西裕华建设集团有限公司（以下简称广西裕华公司）、凤阳小岗村创新发展有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2016年7月6日立案后，依法适简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪开文及其委托诉讼代理人黄峻峰、被告广西裕华公司的委托诉讼代理人徐建荣、被告凤阳小岗村创新发展有限公司的委托诉讼代理人周光成、田军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪开文向本院提出诉讼请求：判令广西裕华公司支付工程款275000元；凤阳小岗村创新发展有限公司在欠付工程款的范围内承担清偿责任。事实和理由：2013年9月，凤阳小岗村创新发展有限公司将凤阳县小岗村培训中心工程发包给广西裕华公司承建，双方签订了《建设工程施工合同》。2013年9月26日，广西裕华公司把其总包的凤阳县小岗村培训中心工程的瓦工所有工序分包给汪开文施工，并与汪开文签订了《建设工程施工分包合同》，约定工作内容为：图纸设计（变更）瓦工所有工作内容，主要有混凝土工程（地面、构造柱、过梁、窗台等二次结构混凝土自拌）、砖砌体、内外抹灰（门窗边及线条）等。报酬计算按单价125元/㎡。按图纸标注汪开文实际施工建筑面积为5000㎡，工程总价款为625000元，但广西裕华公司只支付给汪开文工程款10万元，代支付农民工工资25万元，还下欠工程款275000元。2014年10月初，涉案工程竣工验收，并投入使用。但广西裕华公司拒不支付工程款，凤阳小岗村创新发展有限公司作为发包方应在拖欠的工程款范围内承担清偿责任，请求判如所请。广西裕华公司辩称，其公司未拖欠汪开文的工程款。汪开文未按合同约定全部履行，而是中途提前退场，应当以其撤场时候的工程量为准。该工程的总施工建筑面积为4563.09平方米，按照每平方米125元计算，总工程款为570386元。因汪开文提前撤场，其公司为了使项目完工，另行与第三方周友之、谢才兵就涉案工程施工达成了口头协议，周友之、谢才兵完成了剩余的工程，其公司已经将工程款及工资通过劳动监察大队代付，具体周友之为122300元，谢才兵为53300元。汪开文撤场时，实际工程造价为393691元，同时按照合同约定，汪开文提前撤场，其公司只应支付汪开文实际工程量价款总额的70%。汪开文从其公司已领取工程款353810元，其公司只应支付275583元，超出金额为78227元，汪开文应当返还。凤阳小岗村创新发展有限公司辩称，汪开文与其公司没有任何关系，起诉其公司没有事实和法律依据。汪开文要求其公司承担连带责任，没有法律依据，且诉状内容相互冲突。案涉工程的工程款，其公司已经向广西裕华公司超额支付，其公司没有义务向汪开文支付工程款。综上，请求驳回汪开文对其公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对汪开文提交的证据1.《建设工程施工分包合同》一份，该证据能够证明广西裕华公司将凤阳县小岗村培训中心工程的瓦工所有工序分包给汪开文施工，该证据的证明目的本院予以确认。2.照片四张、名片一张、证人孙某的证言、证人邢某的证言等证据，本院将结合庭审中查明的事实予以综合认证。对广西裕华公司提交的证据1.领条和承诺书各2份，该组证据能够证明2015年7月24日周友之从凤阳县劳动监察队领取广西裕华公司承建的凤阳县小岗村干部教育培训中心工程瓦工工资122300元；谢才兵从凤阳县劳动监察队领取广西裕华公司承建的凤阳县小岗村干部教育培训中心工程瓦工工资53300元，该组证据证明的事实本院予以确认。2.结算单复印件一份，该结算单系复印件，且没有汇款凭证或收款凭证相佐证，汪开文只认可收到了35万元，广西裕华公司应当承担举证不利的责任，该证据只能证明广西裕华公司向汪开文支付了工程款35万元，超出部分本院不予支持。对凤阳小岗村创新发展有限公司提交的《建设工程施工合同》复印件、汇款凭证复印件、付款委托书复印件、承诺书复印件各一份，广西裕华公司对此无异议，该组证据的证明目的本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2013年1月19日，凤阳小岗村创新发展有限公司将凤阳县小岗村干部教育培训中心施工项目工程发包给广西裕华公司施工，双方签订了《建设工程施工合同》，约定：工程内容包括土建、装饰、安装工程，建筑面积5062.52平方米，高度17.4米，框架剪力墙结构，地上三层；合同价款为10650957.94元。2013年9月，广西裕华公司将凤阳县小岗村干部教育培训中心工程施工图纸设计及变更所有内容的瓦工所有工序分包给汪开文施工，双方签订了《建设工程施工分包合同》，约定：1.本工程的报酬，均为一次包死，不再调整；2.工作内容为，图纸设计（变更）瓦工所有工作内容，主要有混凝土工程（地面、构造柱、过梁、窗台等二次结构混凝土自拌）、砖砌体、内外抹灰（门窗边及线条）、楼地面分部、所有屋面分部、户外工程（台阶、化粪池）等（其中不包括地砖、地毯、外墙保温及内外墙瓷砖），工程范围内，不计任何点工；3.报酬计算方法，按每平方米单价125元（按图纸设计建筑面积）；4.主体结构齐（结构封顶）付总价的15%，墙体（包括二次结构）付总价的25%，内外抹灰结束，屋面结束付总价的25%，落架，楼地面结束付总价的15%，竣工验收合格后付至工程量造价的99%,剩余1%的保修金一年内付清。合同签订后，汪开文完了合同约定的大部分工程，了尾工程由周友之、谢才兵完成。2014年9月16日，广西裕华公司将涉案工程移交给凤阳小岗村创新发展有限公司，目前已投入使用。2015年7月24日，凤阳县劳动监察大队代广西裕华公司向周友之发放凤阳县小岗村干部教育培训中心工程瓦工工资122300元，向谢才兵发放凤阳县小岗村干部教育培训中心工程瓦工工资53300元。因索要工程款，汪开文与广西裕华公司、凤阳小岗村创新发展有限公司发生纠纷，以诉称理由诉讼来院。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，建设工程施工合同应认定为无效。第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，汪开文系个人，不具备建筑施工企业资质，广西裕华公司与汪开文签订的《建设工程分包合同》属无效合同。2014年9月16日，广西裕华公司将案涉工程移交给凤阳小岗村创新发展有限公司，目前已投入使用，广西裕华公司应当支付工程款。按照合同约定总工程款应为632815元，汪开文主张工程总价款为625000元，未超出法律规定的范围，本院予以支持。扣除汪开文已领取的350000元、周友之领取的122300元、谢才兵领取的53300元，广西裕华公司还应支付99400元。至于广西裕华公司辩称，涉案工程的总施工面积为4563.09平方米一节，广西裕华公司将凤阳县小岗村干部教育培训中心施工项目的施工图纸设计及变更所有内容的瓦工所有工序分包给汪开文施工，设计图纸中的辅助楼建筑面积499.43平方米，也应当属于汪开文承包的范围，且《建设工程施工合同》和中标通知书均载明建筑面积为5062.52平方米，该辩称意见本院不予采纳。至于广西裕华公司辩称，依据双方约定的违约责任，应按汪开文完成的工程量造价的70%予以一次性计量一节，因广西裕华公司与汪开文签订的《建设工程分包合同》属无效合同，故违约责任条款也应属无效，该辩称意见本院亦不予采纳。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。凤阳小岗村创新发展有限公司未举证证明其单位已将涉案工程款全部支付给广西裕华公司，故应在欠付的范围内对汪开文承担给付责任。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第五十二条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款、第二款、第二条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：被告广西裕华建设集团有限公司于本判决生效后十日内向原告汪开文支付工程款99400元；被告凤阳小岗村创新发展有限公司在欠付工程价款范围内对上述债务承担给付责任；驳回原告汪开文的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5425元，减半收取计2712.50元，由原告汪开文负担1732.50元，被告广西裕华建设集团有限公司负担980元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审判员  计奡舜二〇一六年十一月十四日书记员  曹培军附本案适用的法律、法规及司法解释《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。