海南省第二中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）琼97执复18号
复议申请人（第三人)：海南蒙特实业公司，住所地海南省海口市大同路3号三号楼。
法定代表人：李建军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：韩星元，该公司副总经理。
申请执行人：刘周礼，男，汉族，1969年10月14日出生，现住海南省乐东黎族自治县黄流镇。
委托诉讼代理人：米威，海南昌宇律师事务所律师。
被执行人：海南蒙特螺旋藻科技有限公司，住所地海南省海口市大同路3号三号楼。
法定代表人：李建军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李英，该公司法律顾问。
复议申请人海南蒙特实业公司（以下简称蒙特实业公司）不服乐东黎族自治县人民法院(以下简称乐东法院)作出的（2016）琼9027执异14号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2018年5月2日举行了听证。第三人蒙特实业公司的委托诉讼代理人韩星元、申请执行人刘周礼及其委托诉讼代理人米威和被执行人海南蒙特螺旋藻科技有限公司（以下简称海南螺旋藻科技公司）的委托诉讼代理人李英参加了听证，现已审查终结。
乐东法院查明，1995年5月19日，蒙特实业公司与乐东黎族自治县佛罗镇丹村管理区签订《承包土地兴建螺旋藻基地合同书》，承包佛罗镇丹村管区和该管区第十、十一经联社“五塘坡”200亩集体土地进行养殖螺旋藻等经济作物。1995年5月31日，乐东黎族自治县人民政府以乐府函（1995）17号《关于同意海南蒙特实业公司承包佛罗镇丹村管区集体土地兴建海南蒙特螺旋藻养殖工厂的批复》，批准同意蒙特实业公司承包佛罗镇丹村管区集体土地兴建海南蒙特螺旋藻养殖加工厂。1995年6月30日海南螺旋藻科技公司成立。公司注册资本2400万元，由海南凯立化纤纺织工业公司、蒙特实业公司、康高集团有限公司三个股东认缴出资，其中第三人蒙特实业公司认缴出资额为360万元，实缴出资额213万元，未足额认缴147万元，公司法定代表人李建军。1996年5月8日，被执行人海南螺旋藻科技公司与申请执行人刘周礼签订了《建筑工程承包合同》，双方约定：海南螺旋藻科技公司将其建设的位于乐东黎族自治县佛罗镇太阳城开发区内的海南蒙特螺旋藻养殖厂基本建设阶段工程发包给刘周礼施工队承建。该案执行标的本金系在该工程建设中形成的工程欠款。2003年12月15日，被执行人海南螺旋藻科技公司被吊销营业执照。作为股东之一的蒙特实业公司与被执行人海南螺旋藻科技公司法定代表人均为李建军，且住所地也位于海口市XX路X号X号楼。两公司在资产上有混同的情形。目前被执行人海南螺旋藻科技公司建设的养殖厂和第三人蒙特实业公司所承包的土地已被政府征用，经佛罗镇人民政府委托海南中力信房地产土地估价有限公司评估征地范围内的房屋、养殖厂等附着物的补偿总价927万元。2016年9月16日，佛罗镇人民政府向第三人蒙特实业公司和案外人陆书军发出公告，要求第三人蒙特实业公司和案外人到佛罗镇政府办理相关手续。被执行人海南螺旋藻科技公司建设的养殖厂及房屋补偿款已为第三人蒙特实业公司所接受。该案被执行人债务为本金1664561.70元及利息（暂未计算），案件受理费62356元，两项合计1726917.70元。第三人蒙特实业公司接受被执行人海南螺旋藻科技公司建设的养殖厂及房屋补偿款的数额超出被执行人海南螺旋藻科技公司在本案中承担的债务金额。
乐东法院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十二条“作为被执行人的法人或其他组织，被注销或出现被吊销营业执照、被撤销、被责令关闭、歇业等解散事由后，其股东、出资人或主管部门无偿接受其财产，致使该被执行人无遗留财产或遗留财产不足以清偿债务，申请执行人申请变更、追加该股东、出资人或主管部门为被执行人，在接受的财产范围内承担责任的，人民法院应予支持。”第三人蒙特实业公司作为被执行人海南螺旋藻科技公司的股东之一，接受了被执行人海南螺旋藻科技公司建设的养殖厂及房屋补偿款，且数额超过被执行人海南螺旋藻科技公司应当负担的债务金额，导致被执行人海南螺旋藻科技公司无遗留财产清偿债务。第三人蒙特实业公司应当在接受范围内承担责任。申请执行人刘周礼申请追加第三人蒙特实业公司为被执行人符合法律规定，予以支持。第三人蒙特实业公司所提出的海南螺旋藻科技公司已经成立清算组对公司进行清算，该公司并不存在资不抵债，无遗留财产清偿债务的问题，不应追加蒙特实业公司作为被执行人的辩解理由不成立，该院不予采纳。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十二条、第三十条的规定，裁定：一、追加第三人蒙特实业公司为本案被执行人；二、第三人蒙特实业公司在本裁定生效之日起十日内向申请执行人刘周礼支付本案执行款本金履行1664561.70元和利息及案件受理费62356元。
复议申请人蒙特实业公司向本院复议称，一、申请执行人刘周礼曾于2016年申请追加蒙特实业公司为被执行人。乐东法院作出（2016）琼9027执恢62-1号执行裁定，追加蒙特实业公司为被执行人，后经该院审判委员会讨论决定，裁定撤销该执行裁定。申请执行人刘周礼再次提出追加蒙特实业公司为被执行人，属于重复申请。二、蒙特实业公司没有侵犯海南螺旋藻科技公司权益，也没有接受该公司任何财产。一审民事判决公正，二审民事判决撤销一审民事判决错误。涉案工程尚未竣工验收，异议裁定所载明的执行款数额没有事实和法律依据。综上，乐东法院认定事实不清、适用法律错误，不应追加蒙特实业公司为被执行人，请求二审法院撤销乐东法院（2016）琼9027执异14号执行裁定。
申请执行人刘周礼答辩称，一、蒙特实业公司于2017年5月9日向乐东法院提交《上诉书》，2018年3月8日提交《复议申请书》，其复议申请超过法定期限，法院应裁定不予受理。二、涉案工程对外都是以蒙特实业公司的名义与政府对接征地事宜，现申请执行人所建设的建筑物及附属设施均归属于蒙特实业公司名下，其是直接受益人，应当对涉案工程款承担责任。三、申请执行人虽是与被执行人海南螺旋藻科技公司签订的施工合同，但施工所形成的成果均已被蒙特实业公司以600万元的价格转让给案外人陆书军。蒙特实业公司作为股东无偿接受或处分了海南螺旋藻科技公司的财产，应当被追加为被执行人。四、工商登记信息显示，蒙特实业公司作为海南螺旋藻科技公司的股东，认缴注册资本360万元，实缴213万元，属于出资不实或出资不到位的情形，其应当在未出资的范围内承担责任。五、海南螺旋藻科技公司被吊销营业执照后，蒙特实业公司没有履行清算义务，导致海南螺旋藻科技公司相关材料灭失，其应当承担连带清偿责任。综上，蒙特实业公司的复议请求无事实和法律依据，请求二审法院依法不予受理或驳回复议申请。
被执行人海南螺旋藻科技公司答辩称，同意蒙特实业公司的答辩意见。海南螺旋藻科技公司与蒙特实业公司的债务是独立的，蒙特实业公司没有接受其公司的任何财产，不应当被追加为本案的被执行人。
本院认为，海南螺旋藻科技公司营业执照被吊销后，蒙特实业公司是否存在无偿接受海南螺旋藻科技公司财产的情况，存在认定事实不清。乐东法院仅凭佛罗镇人民政府发出的要求蒙特实业公司和案外人陆书军到佛罗镇政府办理相关手续的公告，在没有其他证据证明蒙特实业公司已领取补偿款的情况下，即认定被执行人海南螺旋藻科技公司建设的养殖厂及房屋补偿款已为蒙特实业公司所接受，没有事实依据。另外，申请执行人申请追加蒙特实业公司为被执行人的理由还包括蒙特实业公司没有履行足额缴纳出资的义务。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条规定，被申请人或申请人对执行法院作出的追加未足额缴纳出资的股东为被执行人不服的，其救济途径是向执行法院提起执行异议之诉。乐东法院在异议审查阶段，未对申请执行人的该项主张进行审查，影响了当事人向执行法院提起执行异议之诉的权利，应予撤销。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（三）项、第（四）项的规定，裁定如下：
一、撤销乐东黎族自治县人民法院（2016）琼9027执异14号异议裁定；
二、发回乐东黎族自治县人民法院重新审查。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张丽华
审 判 员 万晓霞
审 判 员 孙大伟
二〇一八年五月十七日
法官助理 吴 娟
书 记 员 王浪声
附：本案适用的相关法律条文
《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：
（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；
（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；
（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；
（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；
（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。
除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。
人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。