安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖01刑终216号
原公诉机关安徽省巢湖市人民检察院。
上诉人（原审被告人）周勇，男，1980年12月4日出生，汉族，初中文化，无业，安徽省含山县人，户籍所在地安徽省马鞍山市含山县，住安徽省马鞍山市含山县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年6月1日被巢湖市公安局刑事拘留，7月5日经巢湖市人民检察院批准逮捕，次日由巢湖市公安局执行逮捕。现押于巢湖市看守所。
辩护人何林青，安徽锦和律师事务所律师。
安徽省巢湖市人民法院审理巢湖市人民检察院指控原审被告人周勇犯诈骗罪一案，于2018年2月11日作出（2017）皖0181刑初698号刑事判决。宣判后，原审被告人周勇提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年12月2日至2017年3月23日间，被告人周勇对被害人田某等人虚构帮其完成手机销售任务等事由，隐瞒自己不具备偿还能力的真相，让被害人在巢湖市杰瑞通讯四店等店面向捷信等金融公司分期贷款购买手机等商品，并称无需被害人归还贷款，周勇通过将手机等商品再出售给店面的方法，非法获利。具体如下：
1、2016年12月2日，被告人周勇骗取被害人田某的信任，让田某帮忙完成手机销售任务，将田某带至巢湖市东风路安德利商场对面的杰瑞手机店，以田某的名义分别通过捷信、佰仟公司办理购买两部苹果7PLUS手机的分期贷款业务，贷款总额为12000元。周勇仅还购机款1551.96元,无力偿还购机本金余款10448.04元。
2、2016年12月4日，被告人周勇以相同的方法骗取被害人范某的信任，将范某带至巢湖市东风路安德利商场对面的杰瑞手机店，以范某的名义分别通过捷信、佰仟公司办理购买两部苹果7PLUS手机和一台苹果MacbookPro笔记本电脑的分期贷款业务,贷款总额为15988元。周勇仅还购机款1105.04元,无力偿还购机本金余款14882.96元。
3、2016年12月19日，被告人周勇以相同的方法骗取被害人应某红的信任，将应某红带至巢湖市东风路安德利商场对面的杰瑞手机店，以应某红的名义分别通过佰仟、马上公司办理购买两部苹果7Plus手机的分期贷款业务,贷款总额为10063元。周勇仅还购机款2437.88元,无力偿还购机本金余款7625.12元。
4、2017年1月16日，被告人周勇称能帮被害人黄某办理大额银行信用卡，取得被害人的信任，后被告人让黄某帮忙完成手机销售任务,将黄某带至巢湖市逸明恒业通讯器材经营部巢湖三店,以黄某的名义分别通过佰仟、马上公司办理购买两部苹果7Plus手机的分期贷款业务,贷款总额为10257元。周勇仅还购机款3456元,无力偿还购机本金余款6801元。
5、2017年1月23日，被告人周勇以相同的方法骗取被害人张某的信任，将张某带至巢湖市逸明恒业通讯器材经营部巢湖三店,以张某的名义分别通过捷信、佰仟、马上金融公司办理购买三部苹果7Plus手机的分期贷款业务,贷款总额为15802元。周勇仅还购机款2699.14元,无力偿还购机本金余款13102.86元。
6、2017年3月23日，被告人周勇以相同的方法骗取被害人陈某的信任，将陈某带至巢湖市通讯器材经营部，以陈某的名义分别通过马上、佰仟、秦苍、拍拍贷公司办理购买四部苹果7Plus手机的分期贷款业务,贷款总额为18319元。周勇仅还购机款1601.74元,无力偿还购机本金余款16717.26元。
2017年5月30日，周勇在合肥市火车站被合九铁路公安处合肥火车站派出所民警抓获，并于当日临时羁押于合肥市看守所。同年6月1日，巢湖市公安局民警将周勇从合肥市看守所提押至巢湖市公安局执法办案中心。
案发后，周勇亲属先后支付捷信公司13996.11元;支付秦苍公司9606元,支付拍拍贷公司3646.6元。2017年7月19日、8月11日捷信公司、秦苍公司分别出具书面谅解书，对周勇谅解。同年11月14日,周勇亲属代为支付被害人范某5853元。
原判认定上述事实的证据有：
1、受案登记表及立案决定书，证实巢湖市公安局于2017年5月16日对本案刑事立案侦查。
2、常住人口基本信息表，证实周勇的户籍情况。
3、情况说明，证实周勇被抓获及临时羁押情况。
4、前科情况查询证实，证实周勇无前科。
5、佰仟公司营业执照、统计表、付款回单、申请分期购机等材料，证实被害人田某、黄某、范某、应某红、张某、陈某向佰仟公司申请分期消费贷款情况。
6、捷信公司营业执照、统计表、还款记录及申请分期购机等材料，证实被害人田某、张某、范某向捷信公司申请分期消费贷款情况。
7、马上公司营业执照、付款回单、统计表及申请分期购机等材料，证实被害人张某、应某红、黄某、陈某向马上公司申请分期消费贷款情况。
8、秦苍公司营业执照、借款合同等材料，证实范某、陈某向秦苍公司申请分期消费贷款情况。
9、拍拍贷公司营业执照、申请消费贷等材料，证实陈某向拍拍贷公司申请分期消费贷款情况。
10、谅解书及情况说明，证实案发后周勇的亲属支付秦苍公司9606元、捷信公司13996.11元,拍拍贷公司3646.6元,秦苍公司与捷信公司对周勇表示谅解。
11、收条，证实2017年11月14日被告人周勇亲属支付被害人范某5853元。
12、证人周某1的证言，证实2016年12月开始，被告人周勇陆续带田某、范某、应某红、黄某、张某等人至其工作的手机店办理购机分期贷款，周某1联系金融公司业务员办理相关手续，周勇不拿走贷款购得的手机等商品，直接折卖给售机的商店以套取现金。
13、证人周某2的证言，证实田某、范某在捷信公司办理了购机分期消费贷款。
14、被害人田某的陈述，证实2016年12月被告人周勇提出用田某的身份证、银行卡办理手机分期贷款，以完成手机销售任务，并称只是通过一下手续，第二天就将钱汇到田某的银行卡内，出于为朋友帮忙的心理，田某与周勇至杰瑞手机店，通过捷信、佰仟公司办理购买两部苹果7PLUS手机的分期贷款业务，其没有拿到过手机，此后被告人周勇仅偿还了两部手机一个月的分期贷款。
15、被害人黄某的陈述，证实因被告人周勇称能帮忙办理大额信用卡，两人一起至人民路一手机店内，黄某在合同上签名，周勇谎称是申办交通银行信用卡手续，2017年2月，黄某收到马上、陌仟公司催还购机贷款的短信，此后黄某找周勇，周勇偿还了两部手机三个月的分期贷款，黄某没有拿到过贷款所购的手机。
16、被害人范某的陈述，证实被告人周勇提出让范某帮忙完成手机销售任务，用范某的身份证、银行卡办理手机分期贷款，承诺由被告人自己还款，之后范某与周勇至杰瑞手机店，通过捷信、佰仟、秦苍公司办理购买两部苹果7PLUS手机和一台苹果笔记本电脑的分期贷款业务，其没有拿到过上述商品，此后被告人周勇仅偿还了一个月的分期贷款。
17、被害人张某的陈述，证实被告人周勇提出让张某帮忙完成手机销售任务，用张某的身份证、银行卡办理手机分期贷款，承诺将购买手机的钱一次性汇入张某银行卡内，2017年1月24日，张某与周勇至巢湖市迪信通对面的苹果旗舰店，通过捷信、佰仟、马上金融公司办理购买三部苹果7PLUS手机的分期贷款业务，其没有拿到过上述商品，此后被告人周勇仅偿还了二个月的分期贷款。
18、被害人陈某的陈述，证实被告人周勇提出让陈某帮忙完成销售任务，用陈某的身份证、银行卡办理手机分期贷款，承诺由周勇还款，之后，陈某与周勇至巢湖市手机店，办理购买四部苹果7PLUS手机的分期贷款，其没有拿到过上述商品。
19、被害人应某红的陈述，证实被告人周勇提出让应某红帮忙完成销售任务，用应某红的身份证、银行卡办理手机分期贷款，承诺由周勇还款，之后，应某红与周勇至杰瑞手机店，办理购买两部苹果7PLUS手机的分期贷款，其没有拿到过上述商品。此后周勇仅偿还了2017年1月至3月份的贷款。
20、被告人周勇的供述，证实①2016年12月至2017年3、4月份，其通过欺骗的手段取得被害人田某、范某、应某红、黄某、张某、陈某等人的信任，以被害人的身份证、银行卡办理消费贷款，向被害人承诺由自己还款，其通过将贷款购得的手机变卖给手机门店的方法，套取贷款本金，其得大部分，手机门店抽取一部分。②上述分期贷款，其帮田某还了一期贷款、帮范某还了一期贷款、帮应某红还了三期贷款、帮张某还了二期贷款、帮黄某还了三期贷款、帮陈某还了一期贷款。③其当时身负债务，通过上述方法所得赃款一部分用于个人消费，一部分用于归还债务。
21、辨认笔录，证实张某、应某红辨认出周勇。
原审法院认为：被告人周勇以非法占有为目的，多次采取虚构事实、隐瞒真相的方法诈骗他人财物，数额达69577.24元,数额巨大,其行为已构成诈骗罪。周勇到案后，能如实供述犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。周勇自愿认罪并能退还部分赃款，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人周勇犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。二、被告人周勇的违法所得继续予以追缴。
原审被告人周勇上诉请求二审法院改判缓刑，主要理由为：其希望二审期间全额退赔，从而取得全部被害人的谅解。其辩护人提出基本相同的辩护意见。
经审理查明：原判认定上诉人周勇诈骗的事实，已被一审判决列举的证据证实，以上证据业经一审当庭举证、质证，本院对一审判决认定的事实及相关证据予以确认。
另查明：二审期间，周勇的近亲属已代为赔偿被害人全部损失，周勇已取得全部被害人的谅解。此节有转款凭证、谅解书为证。
本院认为，上诉人周勇以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，骗取多名被害人财物达69577.24元,数额巨大,其行为已构成诈骗罪。鉴于二审期间，周勇的近亲属已代为赔偿被害人全部损失，周勇已取得全部被害人的谅解，且周勇又系初犯，并有坦白等情节；故本案中，周勇符合我国刑法规定的缓刑条件，可对其适用缓刑。上诉人周勇的上诉理由及其辩护人的辩护意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省巢湖市人民法院（2017）皖0181刑初698号刑事判决，即“被告人周勇犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。”；“被告人周勇的违法所得继续予以追缴。”。
二、上诉人周勇犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 沈 昊
审判员 董雪美
审判员 高晓云
二〇一八年五月十一日
书记员 沈博文
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。