江西省修水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0424刑初242号
公诉机关江西省修水县人民检察院。
被告人杨继红，女，1967年3月27日出生，汉族，籍贯江西省万安县，高中文化，个体户，家住九江市。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年1月27日被修水县公安局刑事拘留，同年3月4日变更为取保候审（已羁押一个月七天），2017年2月28日被修水县人民检察院取保候审，同年11月22日被本院决定逮捕，同月24日由修水县公安局执行逮捕。现羁押于修水县看守所。
辩护人舒权胜，湖北富川律师事务所律师。
辩护人尹宏，江西际民律师事务所律师。
江西省修水县人民检察院以修检公诉刑诉（2017）262号起诉书指控被告人杨继红犯诈骗罪，于2017年7月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年8月10日公开开庭审理了本案。修水县人民检察院指派检察员杨文彩出庭支持公诉，被告人杨继红及其辩护人舒权胜、尹宏均已到庭参加诉讼。本案依法延长审理期限三个月，现已审理终结。
公诉机关指控：
2011年3月份，被告人杨继红对余某1谎称认识九江市公路局的领导，可以帮余某1承包到修水县太平岭隧道修建工程，但需要活动经费100万元。2012年4月下旬，余某1从魏某处借了50万元，并同魏某、黄某二人来到被告人杨继红办公室，当面支付了50万元现金给被告人杨继红，被告人杨继红在拿到这钱后并没有托关系帮余某1承包修水县太平岭隧道修建工程。
2012年8月份左右，被告人杨继红对余某1称其在南京邮电大学有关系，可以帮余某1的女儿录取到南京邮电大学就读一本，但需要活动经费40万元，后余某1通过银行分多次将钱款转给了被告人杨继红，被告人杨继红拿到钱后并没有帮余某1女儿录取南京邮电大学。
2013年底，被告人杨继红又以能帮余某1承包到九江职业大学弱电项目工程，需要活动经费为由，余某1通过银行转帐给了被告人杨继红15万元，被告人杨继红拿到钱后并没有托关系帮余某1承包到九江职业大学弱电工程。
被告人杨继红将骗取的钱款均用于其开设的公司日常使用和自己开销，案发后，被告人杨继红被公安机关抓获归案。
为证实所指控的犯罪，公诉机关当庭讯问了被告人，出示、宣读了相关证据，据此认为被告人杨继红以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定判处。
被告人杨继红辩称，其没有诈骗，与余某1只是经济纠纷。
辩护人尹宏和舒权胜提出辩护意见：一、被告人杨继红的行为不构成诈骗罪，其理由是：1、被告人杨继红并无非法占有余某1财物的故意；2、被告人杨继红在客观上并无虚构事实或隐瞒真相的行为。二、起诉书指控被告人杨继红在2012年4月下旬收到了余某1的现金50万元不是事实，应该是15万元。三、余某1向公安机关报案后，被告人杨继红未还给余某1的钱只有很少一部分。综上所述，被告人杨继红并不构成诈骗罪，双方只是办理委托、中介事务中存在帐目未及时结算的经济纠纷。
为支持自己的辩护意见，辩护人尹宏当庭提交了江西浔宏实业有限公司查询信息、杨继红离婚证复印件、杨继红建设银行卡号为43×××86的个人活期明细信息、万某根领款凭证及向万某根汇款信息、茅台国宾酒价格表等证据。
经审理查明：
2011年3月份，被害人余某1通过魏某介绍认识被告人杨继红。之后，修水县境内辽南线公路改造，被告人杨继红对余某1谎称认识九江市公路局的领导，可以帮余某1承包到辽南线公路改造太平岭隧道工程，但需要活动经费100万元。其后，余某1因上述事由给付被告人杨继红50万元。被告人杨继红在拿到该钱款后并没有托关系帮余某1承包太平岭隧道工程。
2012年8月份左右，被告人杨继红对余某1称其在南京邮电大学有关系，可以帮余某1的女儿录取到南京邮电大学就读一本，但需要活动经费40万元，后余某1通过银行分多次将钱款转给了被告人杨继红，被告人杨继红拿到钱后并没有帮余某1女儿录取南京邮电大学。
2013年底，被告人杨继红又以能帮余某1承包到九江职业大学新校区弱电智能化工程，需要活动经费为由，收取了余某115万元，被告人杨继红拿到钱后并没有托关系帮余某1承包到九江职业大学新校区弱电智能化工程。
被告人杨继红将骗取的钱款均用于其开设的公司日常使用和自己开销。
2016年1月27日，被告人杨继红被传唤到案。
案发后，被告人杨继红归还了余某1被骗钱款，余某1对被告人杨继红予以谅解。
上述事实，有经过庭审举证、质证，本院确认的下列证据予以证实：
被害人余某1的陈述:2011年的时候，修水准备修建一条从石坳到桃树的公路（辽南线），我想承包辽南线上位于古市镇的太平岭隧道。3月份，我和魏某说起这件事，魏某称认识九江的杨继红，并介绍我认识了杨继红，杨继红说在九江认识很多领导，承诺通过关系让我来承包这个工程，但需要100万元钱的活动经费，如果不能帮我承包下来就把所有的钱都退还给我。因当时杨继红说话的语气是胸有成竹的，我看她说话这么肯定就相信她了。4月份的一天，魏某和杨继红谈好在九江市江西浔宏实业有限公司（杨继红的公司）见面，我和魏某谈好先给杨继红送去50万元现金。其后，我和魏某、魏某的姐夫黄某一起带着50万元钱到了杨继红公司。当时50万元钱是由魏某经手送给杨继红的，魏某把钱给杨继红时，我们都说明了这笔钱是用于我承包太平岭隧道的前期费用，杨继红当时还写了一张收到我50万元钱的收条给魏某，我把钱给了杨继红后，当天就回到了修水。第二天，我就把50万元钱还给了魏某，魏某也把收条给了我（该收条在2014年2月24日凌晨因我的越野车被人砸破玻璃盗走车上皮包一案中一同失窃，我当时还向公安局报案了）。在此后半个月内，我又分几次汇了50万元到杨继红的帐号上。大概又过了半个月左右，杨继红打电话给我说费用不够，我又陆续转了80万元给她。当时太平岭隧道投标，杨继红安排了两家建筑公司和我一起去报名，我只记得当时找来的是上海两家建筑公司，具体的公司名称我不记得了。但在我报完名后，在投标的前一天需要递交标书的时候，我打电话给这两家公司的员工，电话竟然关机了，所以这两家公司根本就没有参与太平岭隧道工程的投标。我打电话询问杨继红是怎么回事，杨继红说她也不知道为什么公司的人手机会关机，并说她也是被忽悠了。之后太平岭隧道工程杨继红也就没有帮我弄到，于是我就要求杨继红把我给她的钱退还给我，但她没有跟我说退钱的事，而是说这个工程没有弄到，她再帮我去承包九江职业大学的弱电工程项目，并承诺一定帮我弄到。
承包太平岭隧道工程失败后，杨继红再次承诺一定帮我承包九江职业大学的弱电工程项目，因为我已在她身上花费了180万元，没有办法，只好再次相信她。2013年底，九江职业大学弱电工程项目发布公告，我自己委托了思创数码科技股份有限公司帮我投标，这期间杨继红又以活动经费为由让我给她钱，于是我又分别以支付现金、汇款、转帐等方式给了杨继红共计156万元。这次我委托的思创数码科技股份有限公司参与了投标，但是项目最终被银江公司中标。后来杨继红认为此项目没有弄到是她的责任，但是不愿还钱，继续承诺我以后用项目来弥补我的损失，一直到现在，都没有帮我弄到任何一个项目。
2012年我女儿高考完以后，她的分数达到了当年的二本线，离一本线还差3分，我就想托人找关系帮我女儿弄到一本的学校去读书。我就打电话跟杨继红说起了这回事，杨继红就表示她有一个舅舅在南京邮电大学当常务副校长，可以帮我把女儿录取到南京邮电大学去读书。南京邮电大学是一本大学，我当时就同意了，杨继红要我给她50万元钱去活动。我又分几次给杨继红建行、农行、九江银行的帐号上汇了50万元钱，因时间久了，我不记得这50万元是我转帐还是存现金给杨继红的，但是后来我女儿没有被南京邮电大学录取，而是被江西省中医大学录取。我要求杨继红把费用退还给我，但是她到现在也没有退，并把我的手机号码拉入黑名单，打不通她的电话。
证人魏某的证言：2011年杨继红跟我说她手上有一个大项目，是修水县太平岭隧道修建项目，工程量有6000多万元，问我是否认识有实力一点的朋友，她可以拿到这个项目。于是我就介绍了余某1跟杨继红认识。杨继红就跟余某1说她在九江这边关系非常好，叫余某1支付100万元钱的前期操作费用，就可以帮余某1拿到修水县太平岭隧道项目。如果拿不到这个项目，就将这100万元钱全部退回给余某1。当时余某1对这个项目也非常感兴趣，又因为跟我关系比较好，也就相信了杨继红，答应操作此项目。后来余某1就先支付了50万元现金给杨继红，当时是我帮余某1先垫付了50万元现金，这50万元现金是由我和余某1、我姐夫黄某三人亲手交给杨继红的，杨继红还出具了一张收条给我，第二天余某1把50万元钱给我后，我就将这张收条交给了余某1。之后的事情就是余某1自己联系的。
证人黄某的证言：我是2009年的时候在修水县修路时认识余某1的。2011年上半年的时候，余某1去九江的时候，打电话叫我陪他一起去。在去九江的路上，余某1说是去九江送太平岭隧道工程的活动经费50万元给杨继红。余某1与杨继红之前谈好关于太平岭隧道工程的活动经费是100万元，先给杨继红50万元。到九江后，我们开车到了长虹大道信华商务中心杨继红的公司，我和余某1、魏某一起到了杨继红公司的办公室。拿钱是在杨继红的一间小办公室里面，拿钱之前我还交待魏某和余某1他们要把手续办全点，最好是写张收条，拿钱之后，杨继红写了张收条的。办完事后，我就先走了。
证人郭某的证言：大概是在2012年底到2013年年初的时候，余某1跟我说他请杨继红帮忙操作九江职业大学弱电工程项目，需要20万元操作费用，叫我先帮他转20万元钱给杨继红，于是我就通过我的九江银行帐号将20万元转给余某1提供给我的杨继红的银行帐号，具体帐号不记得了。
证人梁某1的证言：我与杨继红是在2010年认识的，与余某1是在2011年认识的。2014年的时候，我听余某1自己讲起来他在杨继红身上花了不少钱，但是又拿不到工程做。2015年11月中旬，余某1跟我说在杨继红处花了300多万元，他自己现在都没钱了别人逼他逼得非常紧，现在急需一笔钱，想叫我去跟杨继红说一下让杨继红退一点钱给他。于是我就打电话给杨继红，跟杨继红说起这个事，杨继红回复说过几天她给余某1转15万元钱，叫我这边也给5万元钱给余某1，总共20万元。因为我之前在杨继红处借了5万元钱，于是我就把5万元现金给余某1，杨继红从银行转了15万元给余某1。
证人余某2的证言：大概是在2012年的时候，我哥哥余某1分三次打电话给我叫我帮他汇钱给他提供的一个叫杨继红的银行帐号内，第一次是10万，第二次是10万，第三次是15万，总计35万元。我全部是在修水县义宁镇散原中学旁边的农业银行营业部将钱汇给杨继红农业银行帐号内。
证人吴某的证言：我与余某1是比较好的朋友。2012年的时候，大约几月份记不清了，余某1打电话给我叫我帮个忙，给余某1的朋友转30万元钱，余某1说他自己没有时间，过几天再把钱给我。我答应之后余某1就把杨继红的银行卡号通过短信发给我了，我当时就在修水县黄港镇的农村信用社将30万元钱直接在柜台存给杨继红的农村信用社帐号内。因为金额比较大，我手上也没这么多现金，还在朋友那里借了一部分，所以这个事情记得比较清楚。之后没多久，余某1就把这30万元还给我了。
银行进帐单，证实余某1于2012年7月26日转帐15万元给杨继红中国银行帐户；于2012年5月5日、5月7日、6月28日、7月6日、8月11日、8月28日、8月29日、11月26日、12月26日共计汇入杨继红中国建设银行帐户67.27万元。郭某于2012年11月26日转帐15万元给杨继红中国建设银行帐户。
证人梁某2的证言：2014年8、9月份，我儿子要当兵，想留在江西省内。我将这事给余某1说了下，余某1对我说他认识九江的杨继红，人际关系很好，说不定能帮上忙。于是有一天约到余某1一起到九江市杨继红的办公室谈，杨继红说她可以帮上忙，当天她邀了朋友一起吃了饭，事后我儿子也留在了江西。当时杨继红没有提出要好处费，事后是余某1说起拿2万元感谢下杨继红，后杨继红说要5万元，我见余某1有求于杨继红，不想让余某1为难，就转了5万元给杨继红（具体哪家银行不记得了）。
证人朱某1的证言：2012年8、9月份的时候，杨继红找到我，说有个小女孩考取了江西中医学院，感觉到专业不太好，让我帮忙换个专业。我找到同学，是江西中医学院的副校长，她帮忙将小女孩换了个专业。小女孩的父亲姓余。
证人许某1（曾用名许某2）的陈述书：大概5、6年前，杨继红打电话与我联系，想在上海找两家公司前来九江招投标隧道工程，需要找一级资质公司。不久后，杨继红带着余某1来上海。我找到朋友尹定发，让他找了一家工程公司，当时该公司派人过来会面。我们在一起吃饭的时候公司人员将营业执照和单位公章拿出来给我们看，我当时提醒杨继红小心，说这公司随意拿出来公章可能不太正规，但杨继红和余某1均没有在意。当场就将招投标事情确定下来，杨继红还支付2万元定金给公司人员。之后，我听杨继红说，该公司确参与了招投标，但因公司缺少施工员证最终没有中标。
证人周某的证言：其是杨继红开办的公司股东之一，主要负责造价、代理工作，公司主要业务是做贸易和小工程。余某1找到杨继红公司要工程，杨继红说有九江职业大学弱电工程，与校长关系好，但是要找公司招投标，找投标公司要标书费、资料费、介绍费等，余某1就转了15万元到杨继红的帐户，杨继红将15万元转到了公司会计的帐户。后杨继红让其帮余某1找公司参与九江职业大学弱电项目报名招投标，其就找了江西建工集团来报名。其只给江西建工集团的人电话联系了下，但江西建工集团有没有报名，其就不知道了。
证人任某的证言：其与杨继红一起开办过公司，任总经理。九江职业大学弱电工程项目开始我们准备自己做这个项目的，并称找公司投标的事宜都是公司另一合伙人周某联系的，但是余某1找到杨继红公司要工程，杨继红说有九江职业大学弱电项目工程与校长关系好，但是之前花了15万元找了3家公司准备做这个项目，余某1转了15万元公司会计的帐户，后面不知道什么原因这个项目没做了，也可能余某1没有中标。
证人余某3的证言：我是九江职业大学新校区建设的分管副校长。弱电工程是新校区建设的一个项目，是委托九江市建设监理有限公司进行招标的。在整个招标过程中，都是经过合法的程序进行招投标，没有听到其他的领导跟我打招呼，我本人也没有帮别人打过招呼，弱电工程项目最终是银江股份有限公司中标。与杨继红认识，但不熟悉，杨继红没有找过我帮忙让哪个公司中标，思创数码科技股份有限公司也没有人找我帮忙促使该公司中标。现在招标都是公开透明的，谁也帮不上忙。
证人陶某的证言：我在九江市建设监理公司工作，主要负责招标代理，九江职业大学新校区弱电工程项目是我公司负责招标代理。在整个招标的流程中，不会出现哪个环节是可以通过找关系而影响中标结果的，也没有领导跟我说过要偏向哪个投标单位。该项目在网上报名投标的有十几家单位，有四家单位交了标书、保证金，参与了投标，这四家单位是：银江股份有限公司、浙江建达科技股份有限公司、思创数码科技股份有限公司、江西省美华建筑装饰工程有限责任公司，最终是银江股份有限公司中标。我不认识一个叫杨继红的人，思创数码科技股份有限公司也没人找过我帮忙促使该公司中标。
证人邓某的证言：我是九江市公路局副局长，是修水县太平岭隧道工程项目办负责人，具体负责是赣北公司。这个项目是从2012年9月开始招标，因为标价过低，没有公司愿意做，导致两次流标。经九江市发改委批准进行邀标，经商务谈判，最后由江西赣北公路工程有限公司中标，在2013年11月份开始施工，2014年底建成通车。在这个项目批准招标到施工期间，自始至终都没有人找我说过帮忙把这项目中标给他人，也没有其他领导或者关系人找我帮忙促使他人中标。我不认识杨继红，也不认识余某1，都是第一次听说。
太平岭隧道工程招标中标材料，证实太平岭隧道工程施工招标分别于2013年4月22日和2013年5月21日在九江市公共资源交易中心公开开标，两次招标均流标。经九江市发展和改革委员会于2013年6月19日同意，该项目采用商务谈判的方式选择建设单位。九江市公路管理局辽南线公路改造工程项目办公室通过商务谈判方式接受江西赣北公路工程有限公司对太平岭隧道工程的投标。
九江职业大学新校区弱电智能化工程招标中标材料，证实该工程报名投标单位有浙江众诚智能信息有限公司、江西远大科技有限公司、绿宝景观建设集团有限公司、南昌金昌装饰设计工程有限公司、江西建工装璜有限责任公司、江苏文正工程有限公司、中建电子工程有限公司、发达控股集团有限公司、泰豪科技股份有限公司、江西省美华建筑装饰工程有限责任公司、江西省康盛广告装饰工程有限公司、广西华南建设集团有限公司、中康建设管理股份有限公司、思创数码科技股份有限公司、南京恒天伟智能技术有限公司、浙江建达科技股份有限公司、银江股份有限公司。2014年4月20日发出中标通知书，中标单位为银江股份有限公司。
余某1报案材料，证实余某1于2014年2月24日向公安机关报案，陈述其车牌号为赣Ｇ×××××的越野车后车窗玻璃被砸，放在车内的两个包被盗，其中一个包内有身份证、银行卡、帐本、象牙笔筒，另一个包内有现金、酒、烟等物。
被告人杨继红的供述与辩解：在余某1处拿的钱记得应该是110万元左右，2012年4月份左右一天，余某1到九江市江西浔宏实业有限公司，在我办公室拿了50万元给我，我打了收条。2012年5月7日，余某1通过建设银行转帐16万元到我的建设银行帐户，2012年6月28日，余某1通过建设银行转帐16万元到我的建设银行帐户，2012年7月6日，余某1通过建设银行转帐5万元到我的建设银行帐户，2012年8月11日，余某1通过建设银行转帐6万元到我的建设银行帐户，2012年8月28日，余某1通过建设银行转帐10万元到我的建设银行帐户，2012年8月29日，余某1通过建设银行转帐8万元到我的建设银行帐户。我是以帮余某1承包到工程项目以及女儿就读南京邮电大学需要走关系活动为由，向他拿钱的。总共有两个工程项目：修水县太平岭隧道修建项目和九江市职业大学弱电工程。其中以帮余某1承建太平岭隧道工程为由取得50万元，以走关系帮余某1女儿就读南京邮电大学为由取得40万元，以帮余某1承办九江职业大学弱电工程为由取得15万元。中途与余某1没有算过账，还过20万给余某1。我当时跟余某1说我跟九江市公路局的领导关系非常好，只要余某1支付活动费用就可以帮他承包到工程，如果没有承包到工程，就会将活动费用全部归还。还有我跟余某1说我在南京邮电大学里面有关系，只要他支付活动费用，就可以把他女儿弄到南京邮电大学里面读一本。我没有帮余某1承包到这些项目，也没有帮余某1找九江市公路局以及其他领导承包工程，也没有帮余某1他女儿到南京邮电大学里面读一本。余某1支付给我的费用用于我开设的九江浔宏实业有限公司的开销及我的日常开销。
修水县公安局说明，证实因被告人杨继红，被害人余某1无法提供详细情况，致使杨继红供述与辩解中所提“上海两家建筑公司”无法侦查；所提上海市政府“朱主任”，因政府职能部门主任众多，杨继红不能知晓叫什么名字及联系方式，致使无法联系到“朱主任”，是否送了瓷器及多少钱也无法查证。
余某1出具的谅解书、收条，证实经双方沟通，在扣除杨继红已转25万元和余某1欠梁某130万元后，被告人杨继红于2016年3月18日已向余某1归还钱款170万元（含补偿费），双方再无往来纠纷。余某1对被告人杨继红予以谅解。
扣押物品清单，证实公安机关于2016年1月27日从被告人杨继红处扣押银行卡7张，分别是：中国农业银行卡1张，卡号62×××19；中国银行卡1张，卡号62×××55；中国建设银行卡1张，卡号43×××30；中国农业银行卡1张，卡号62×××64；交通银行卡1张，卡号62×××11；中国建设银行卡1张，卡号62×××88；农村信用社卡1张，卡号62×××98。
归案说明，证实被告人杨继红于2016年1月27日被传唤到案。
户籍证明、前科证明，证明被告人杨继红出生日期等基本身份信息，无前科犯罪记录。
根据本案的在案证据情况，结合控辩双方的意见，依照相关的法律规定，本院对本案的争议焦点综合评判如下：
一、关于被告人杨继红以帮助余某1承建太平岭隧道工程需要活动费用为由取得余某150万元的事实及行为性质认定问题。
关于该阶段取得钱款事由的问题。经查，被告人杨继红供称是以帮助余某1承建太平岭隧道工程需要活动经费为由向余某1收取相关钱款，余某1也陈述是因该事由向杨继红支付相关钱款，二人所述相互吻合，对该事实可以确认。
关于该阶段取得钱款数额的问题。经查，余某1陈述因上述事由支付了180余万元的钱款给被告人杨继红，其中50万元是以现金方式支付给杨继红的，且该50万元现金的支付经过有证人魏某、黄某的证言予以印证，被告人杨继红则供称因该事由收取了余某150万元，但否认因该事由收取余某1其他钱款。综合相关证据情况，根据有利于被告人的原则，应认定杨继红因上述事由收取了余某150万元。
关于被告人杨继红在取得余某150万元以后是否将该钱款用于帮助余某1承建上述工程的问题。经查，杨继红在侦查阶段供称其没有将该款用于承诺的事项，而是用于了其公司及其本人的其他日常开支。虽然证人许某1在一份书面陈述中称，杨继红曾带余某1到上海找了一家公司参与上述工程的投标，并给了该公司工作人员2万元的定金，但从上述工程的招投标情况来看，并没有杨继红所联系公司参与投标的情况。故可以认定杨继红在取得余某150万元后既未将该钱款用于帮助余某1承建上述工程，亦未对余某1承建上述工程提供实质性帮助。
综上，杨继红以帮助余某1承建太平岭隧道工程需要活动费用为由取得余某150万元后，既未将该钱款用于承诺的事项，亦未对承诺的事项提供实质性帮助，而是将钱款用于自己公司及其个人开支，该行为符合以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方式骗取对方钱款的诈骗犯罪构成。被告人及其辩护人的相关辩解辩护意见与在案证据证明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。
二、关于被告人杨继红以帮助余某1女儿录取到南京邮电大学就读一本需要活动费用为由取得余某140万元的事实及行为性质认定问题。
关于该阶段取得钱款事由的问题。经查，被告人杨继红供称是以帮助余某1女儿录取到南京邮电大学就读一本需要活动费用为由取得了余某1相关钱款，余某1亦陈述系因该事由交付了相关钱款给杨继红，二人所述相互吻合，对该事实可以确认。
关于该阶段取得钱款数额的问题。经查，余某1陈述因上述事由给了杨继红50万元，杨继红则供称因上述事由取得余某140万元，另余某1提供的银行存款凭条及杨继红建设银行账户明细证明，2012年7月至同年8月期间，余某1汇入杨继红的建设银行账户的钱款为40余万元。综合相关证据情况，根据有利于被告人的原则，应认定杨继红因上述事由取得余某140万元。
关于被告人杨继红在取得余某140万元后是否将该款用于所承诺事项上的问题。经查，杨继红在侦查阶段供称其在取得余某1相关钱款后并未将该款用于帮助余的女儿录取南京邮电大学一事，而是将该款用于了自己公司及其本人的日常开支。事后余的女儿亦只是通过正常程序录取到了江西中医学院。虽然杨继红在余的女儿录取到江西中医学院后通过关系为其调换了专业，但该事实显然与杨继红承诺的事由不符，且没有证据证明杨继红在此过程中花费了巨额财物。故可以认定杨继红在取得余某1相关钱款后并未将该款用于承诺的事由，且未对其承诺的让余的女儿录取南京邮电大学一事提供实质性帮助。
综上，被告人杨继红以帮助余某1女儿录取南京邮电大学需要活动费用为由取得余某140万元后，并为将该钱款用于承诺的事由，亦未对其承诺事项提供实质性帮助，而是将该钱款用于自己公司及其个人开支，该行为符合诈骗犯罪构成。被告人及其辩护人的相关辩解辩护意见与在案证据证明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。
三、关于被告人杨继红以帮助余某1承包九江职业大学新校区弱电智能化工程项目需要活动费用为由取得余某115万元的事实及行为性质认定问题
关于该阶段取得钱款事由的问题。经查，被告人杨继红供称系以帮助余某1承包九江职业大学弱电工程项目需要费用为由取得了余某1相关钱款，余某1亦陈述系因该事由交付了相关钱款给杨继红，二人所述相互吻合，对该事实可以确认。
关于该阶段取得钱款数额的问题。经查，余某1陈述因上述事由交付了156万元给杨继红，杨继红则供称因该事由收取了余某115万元，杨继红的公司合伙人任某、周某亦称因该事由收取了余某115万元，另证人郭某陈述应余某1的请求因该事由转了一笔钱款给杨继红，杨继红的银行账户明细证明郭某转了15万元到杨继红的银行账户。综合相关证据情况，根据有利于被告人的原则，应认定杨继红因上述事由取得余某115万元。
关于被告人杨继红取得余某1相关钱款后是否将该款用于所承诺事项的问题。经查，杨继红在侦查阶段供述过其在取得余某1相关钱款后并未将该款用于所承诺的事项，而是用于自己公司及其个人开支。虽然杨继红辩称其公司本来想自己承包上述工程项目，并在找公司投标方面花费了相关费用，其公司合伙人任某也陈述了相关情况，并称找公司投标的事宜都是公司另一合伙人周某联系的，但周某称其只是和江西建工集团电话联系了一下投标相关的事情，事后江西建工集团有无报名，其均不知情。辩护人当庭提供的关于万某根收取职大投标费用8000元的收据及网上银行汇款信息，因万某根身份无法核实，故无法证明该情节与本案具有关联性，且该钱款数额与杨继红所取得的钱款差额巨大。事后，余某1亦未中标九江职业大学新校区弱电智能化工程项目。通过对这一系列情形综合分析，可以认定杨继红在取得余某1相关钱款后既未将该款用于所承诺的事项，亦未对所承诺事项提供实质性帮助。
综上，被告人杨继红以帮助余某1承包九江职业大学弱电工程项目需要活动费用为由取得余某115万元后，既未将该款用于所承诺事项，亦未对所承诺事项提供实质性帮助，而是将该款用于自己公司及其个人开支，该行为符合诈骗犯罪构成。被告人及其辩护人的相关辩解辩护意见与在案证据证明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。
四、关于辩护人提出的“余某1向公安机关报案后，被告人杨继红未还给余某1的钱只有很少一部分。”的辩护意见。经查，余某1出具的谅解书和收条证实，案发后，经双方的沟通，在扣除杨继红已转25万元和余某1欠梁某1的30万元后，余某1于2016年3月18日收到杨继红归还的170万元（含补偿费），双方再无往来纠纷，余某1对杨继红予以谅解。由此可见，至案发，被告人杨继红还有数额巨大钱款未归还给余某1，故辩护人的意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人杨继红以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人钱款，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人杨继红在案发后归还被害人所骗钱款，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
被告人杨继红犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金50000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月24日起至2027年10月16日止，已折抵原羁押的一个月七日。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向九江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李修宁
人民陪审员 罗贤华
人民陪审员 涂三保
二〇一七年十二月四日
书 记 员 肖 强