湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂恩施中民终字第00914号
上诉人（原审原告）：陈利平，务农。
委托代理人（特别授权）：李方敏，湖北宏济律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黄永香，务农。
上诉人陈利平为与被上诉人黄永香租赁合同纠纷一案，不服利川市人民法院（2014）鄂利川民初字第02738号民事判决，向本院提起上诉，本院于2015年9月8日受理后，依法组成合议庭，于2015年11月11日公开开庭审理了本案。上诉人陈利平及其委托代理人李方敏，被上诉人黄永香，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
陈利平向利川市人民法院起诉称：陈利平、黄永香于2014年9月20日签订《宾馆转租协议书》，双方约定：黄永香将位于火车站铁路小区一巷33号“九九六”宾馆2至4楼共计13间房间租赁给陈利平用于开宾馆，租期自2014年9月20日至2024年9月20日，年租金8000元，五年后涨20%。开宾馆的相关证照由黄永香办理，费用由陈利平出20000元。合同签订后，陈利平支付了60000元租金及10000元的证照办理费，黄永香向陈利平交付了8间房。其余5间房至今未交付陈利平使用。2014年11月5日，黄永香取得《湖北省特种行业许可证》，许可证载明单位名称是“利川市土家歌王住宿部”，负责人为黄永香。陈利平认为，黄永香未按照双方约定交付13间房屋，且办理的证照登记在黄永香名下，属根本违约，导致陈利平合同目的不能实现。为此，陈利平依据合同法的规定，于2014年11月17日书面通知黄永香解除《宾馆转租协议书》，并要求黄永香返还70000元，黄永香未作书面回复。现请求法院判令：1、黄永香返还陈利平租金60000元及办理证照所支出费用10000元，合计70000元；2、黄永香赔偿陈利平支出广告费用3000元；3、由黄永香承担本案诉讼费用。
黄永香答辩称：陈利平所述的第一部分属实。之后并不是陈利平所陈述的，在实际交付的过程中，合同中约定的13间房间变更为8间，约定的租金80000元变更为70000元。陈利平给黄永香支付了60000元，出具了10000元欠条。陈利平所诉称的根本性违约不存在。陈利平诉称不是事实，掉了补充协议的细节。广告费用不应由黄永香承担，因为是陈利平违约。合同上约定的是房租费每年80000元，租期10年，4楼因我已经出租给他人，双方协商的是等4楼期满后，就交付给陈利平。请求法院驳回陈利平的诉讼请求。
一审法院查明：2014年5月5日，黄永香与李远根签订了《房屋租赁合同》，黄永香将其位于利川火车站安置小区43号4楼租给李远根使用，期限为2014年5月1日至2015年4月30日止，年租金为10000元。2014年9月初，陈利平与黄永香协经商达成口头协议：黄永香将其“九九六”宾馆转租给陈利平经营，宾馆位于火车站铁路小区一巷33号（原利川火车站安置小区43号）2-4楼的13间房屋，租期从2014年9月20日到2024年9月20日止，年租金为80000元，5年后涨价20%，如续租乙方享有有限租赁权和转让权，每年应该提前一个月交付房租；九九六宾馆的营业执照、卫生许可证、工商税务登记证、特种行业许可证等相关证件交由甲方办理，费用由乙方出两万。因黄永香的4楼5间房在此之前已出租给李远根，双方经口头协商将当年租金由80000元降为70000元，待黄永香与李远根的合同期满后将4楼的5间房交付给陈利平。2014年9月12-13日，黄永香给陈利平移交2-3楼的8间房及其相应设施，陈利平给黄永香支付了租金60000元和办理相关证件的费用10000元。同年9月20日，陈利平与黄永香签订了书面的《宾馆转租协议》，陈利平给黄永香出具了欠房租费10000元的欠条。因“九九六”宾馆不能在工商注册，加之黄永香的房屋达不到宾馆的要求，经双方协商将九九六宾馆更名为“土家歌王”住宿部，后黄永香以自己的名义陆续办理了特种行业许可证（正本已交给陈利平）、工商营业执照、卫生许可证、税务登记证。11月17日，陈利平用快递给黄永香送达了《解除合同通知书》，内容为“黄永香：我与你于2014年9月20日签订的《宾馆转租协议》因你办理的相关证照系登记在你方名下，且原约定的交付使用的房间是13间，而实际交付我方使用的房间是8间，已构成严重违约。我现在书面通知你解除《宾馆转租协议》，我将于2014年11月20日停止租用宾馆。请你收到本通知后10日内返还我交付的租金及办理证照的费用合计70000元。若你对我解除合同的行为有异议，可向人民法院提起诉讼。特此通知，陈利平（捺印）2014年11月17日”。黄永香收到通知书后未提出异议，亦未返还租金及办理证照费用。12月1日，陈利平遂诉至法院。
一审法院认为：陈利平、黄永香之间的口头及书面合同，系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，各方均应按照合同约定全面履行。合同解除权产生于合同的约定或者法律的规定，是一种形成权，只有产生了约定或者法定的情形，权利人才可以行使解除权。当事人一方解除合同的理由，只有符合双方合同关于解除条件的约定或者属于《中华人民共和国合同法》第九十四条可行使法定解除权的情形，其通知解除合同的行为，才发生解除合同的效力。陈利平、黄永香在合同中未约定一方解除合同的条件，陈利平在本案中不具有约定解除权。本案中，陈利平、黄永香对以谁的名义办理相关证照未作约定，黄永香以其名义办理相关证照不构成违约，对合同没有约定或者约定不明确的事项，陈利平、黄永香可以协议补充，不影响合同目的实现；黄永香迟延交付四楼5间房和减少陈利平当年租金10000元是经陈利平同意后并照此履行的，不构成违约，陈利平解除合同所依据的理由不属于《中华人民共和国合同法》第九十四条可行使法定解除权的情形，其通知解除合同的行为，不发生解除合同的效力。陈利平要求黄永香返还租金60000元、办证照费用10000元和赔偿广告费用3000元的诉讼请求不符法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第二百一十二条之规定，判决：驳回陈利平的全部诉讼请求。案件受理费1625元，由陈利平负担。
陈利平不服上述民事判决，向本院提起上诉称：一、按照《中华人民共和国合同法》第七条法和国家工商管理局《关于个体工商户可否由他人承包经营》、《个体工商户登记管理办法》第三十五条的规定，尽管黄永香将宾馆证照办在自身名下本身并不违法，但若陈利平借用其证照从事经营活动，将违反相关法律规定，因此，证照只能办理在陈利平名下，才能保证合同目的的顺利实现。二、黄永香的违约行为致使陈利平合同目的不能实现，陈利平可以解除合同。请求二审法院撤销利川市人民法院（2014）鄂利川民初字第02738号民事判决并依法改判。
被上诉人黄永香在二审中答辩称：一、黄永香在《宾馆转租协议》中无违约行为。1、黄永香迟延交付四楼5间房和减少陈利平当年租金10000元是双方口头约定的结果。而且书面合同约定的年租金80000元，黄永香实收60000元，陈利平欠付10000元的相关书证及证人证言足以证实黄永香迟延交付四楼5间房的行为不构成违约。2、合同中约定宾馆或住宿部相关证照由黄永香办理，但并没有明确约定证照户名必须办为陈利平。黄永香办理证照的行为不违约。二、陈利平的一审请求于法无据、于理不符。1、双方签订的合同合法有效，单方无权解除。2、陈利平没有明确的解除或终止合同的诉讼请求，而是返还租金赔偿损失的请求，没有解除或终止合同的前提，不可能产生返还租金赔偿损失的结果。3、合同期限长达10年，在合同履行中如果存在约定内容与法律不符，双方应当协商调整，并不因此导致合同不可履行。4、办理证照是双方的约定，双方因此存在权利共享、责任共担，陈利平的诉讼请求不仅不合法，也明显不合理。因此陈利平要求返还租金、赔偿损失的请求于法无据、于理不符。三、陈利平上诉时引用的法律条款于本案并不适用。1、国家工商局20年前对《关于个体工商户可否由他人承包经营》的答复早已被《个体工商户登记管理办法》所取代。2、《个体工商户登记管理办法》第35条规定的内容是单指禁止出租、转让营业执照文本，并非企业实体。综上所述，上诉人的一审请求及上诉理由均不能成立，请求二审法院依法驳回上诉。
二审期间，双方当事人均未提交新的证据。
二审经审理查明：一审判决查明的事实，有相关证据证实，本院予以确认。
本院认为，根据陈利平的上诉理由，本案二审争议焦点为，开办住宿部的证照是否只能办理在陈利平名下，才能保证合同目的的顺利实现。对此分析评判如下：
案涉的《宾馆转租协议书》系双方当事人的真实意思表示，亦不违反国家法律法规的强制性规定，合法有效，合同条款对双方当事人均具有约束力，双方均应遵循诚实信用原则，按照约定全面履行合同义务。陈利平、黄永香在《宾馆转租协议书》中约定“三、九九六宾馆的营业执照、卫生许可证、工商税务登记证、特种行业许可证等相关证件交由甲方办理，费用由乙方出两万元”，此后，双方经协商将“九九六宾馆”变更为“土家歌王住宿部”，同时对房间数量亦进行了变更，但对相关证照以谁的名义办理没有进一步明确。双方虽约定由黄永香办理相关证照，但未明确约定是以谁的名义办理，属于约定不明。对此，按照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以补充协议，不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。依照上述方法仍不能确定的，对于履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。在本案中，双方签订合同的目的是通过经营旅客住宿业务获得利润，故黄永香应当按照此目的履行合同义务，即所办理的证照应当能够让陈利平开展正常经营活动。根据《个体工商户条例》第十条第二款“个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记。家庭经营的个体工商户在家庭成员间变更经营者的，依照前款规定办理变更手续”，第二十一条“个体工商户提交虚假材料骗取注册登记，或者伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照的，由登记机关责令改正，处4000元以下的罚款；情节严重的，撤销注册登记或者吊销营业执照”等相关规定，陈利平使用以黄永香名义办理的相关证照从事经营活动不符合相关行政法规的管理性规定。黄永香未按双方约定履行涉及办理证照的合同义务，存在违约行为。但在黄永香已经按该合同及此后双方达成的补充协议的约定完成交付房屋的主要义务后，陈利平如果认为黄永香办理的证照不符合要求，可以按照相关法规和部门规章的规定重新申请办理注册登记，从而实现合同目的。该违约行为并不属于完全导致合同目的不能实现、无法补救的根本违约，陈利平以此为由要求解除合同不符合法定解除的条件。至于陈利平因黄永香的违约行为导致的损失，陈利平可以另行依法主张权利。
综上所述，陈利平、黄永香经过自愿协商签订了《宾馆转租协议书》，符合法律规定，双方应当按照诚实信用的原则全面履行合同义务。黄永香在履行合同时虽然存在违约行为，但不属于根本违约。陈利平解除合同不符合法定解除条件，在本案中双方又没有约定解除合同的条件，其通知解除合同的行为，不发生解除合同的效力。上诉人的上诉理由不能成立，原审判决认定事实清楚，处理结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费1625元，按一审判决承担；二审案件受理费1625元，由上诉人陈利平负担。
本判决为终审判决。
审判长 王朝友
审判员 吴 卫
审判员 侯著韬
二〇一五年十二月七日
书记员 张晶晶
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