宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）宁05民终340号
上诉人（原审原告）：宁夏华御化工有限公司。住所地：宁夏回族自治区中卫市沙坡头区美利工业园区。
法定代表人：范德芳，该公司董事长。
委托诉讼代理人：杨宁瑞、郭卫平，宁夏君元律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：陈明涛，男，住江苏省南京市。
上诉人宁夏华御化工有限公司（以下简称华御公司）因与被上诉人陈明涛劳动争议一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2017）宁0502民初1695号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年5月4日立案后，依法组成合议庭，于2018年5月28日公开开庭进行了审理。上诉人华御公司的委托诉讼代理人杨宁瑞到庭参加了诉讼。被上诉人陈明涛经传唤未到庭。本案现已审理终结。
华御公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，改判华御公司不承担陈明涛解除劳动合同经济补偿金51998．40元；2.本案一、二审案件受理费由陈明涛承担。事实与理由：1.一审认定事实错误。陈明涛在华御公司入职前，已经在其户口所在地参加社会保险，陈明涛不愿意将社保关系转过来，其主动提出华御公司不为其缴纳社会保险，将相关费用随工资一同发放，其在户口所在地自行缴纳社会保险。每个人只能有一个社保账户，陈明涛在户口所在地缴纳社会保险，华御公司无法再另行缴纳。双方在《劳动合同》中约定陈明涛的工资中包含了各类社会保险，由陈明涛自行购买商业保险和社会保险，该费用与工资一并支付，视为华御公司已经向陈明涛缴纳了各类社会保险，该约定是双方的真实意思表示，应属有效约定，如果认定该部分《劳动合同》无效，陈明涛也应承担一定责任，一审认定华御公司因未依法缴纳陈明涛的社会保险，从而判决华御公司向陈明涛支付经济补偿金，属事实认定错误。2.一审证据采信错误。一审时，华御公司向法庭提交了一份”证明”，证明华御公司通过EMS邮政特快专递的方式向陈明涛邮寄了”限期返岗通知书”和”解除劳动合同通知”，由于陈明涛拒收，导致邮件被退回的事实，一审对该证据没有采信，认为华御公司没有提供陈明涛收到上述两份通知的确凿证据，从而认定上述两份通知对陈明涛不具法律约束力，属证据采信错误。
陈明涛经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未向本院出具书面答辩意见，视为对其相关诉讼权利的放弃。
华御公司一审诉讼请求：1.依法判决华御公司不承担陈明涛解除劳动合同的经济补偿金50402.40元；2.本案诉讼费由陈明涛承担。
一审法院审理查明：陈明涛于2010年7月1日到华御公司上班，从事化工工作。双方于2010年7月17日签订《劳动合同》及补充协议1份，约定陈明涛在华御公司劳动期限自2010年7月1日至2015年6月30日，陈明涛工资为年薪13万元（税后），计发形式为按月发放，双方在劳动合同第12条还约定”华御公司支付费用，由陈明涛自行按国家和某某市社保保险的有关规定参加社会保险”。该合同到期时，双方于2015年6月29日续签《劳动合同》及补充协议1份，约定陈明涛劳动期限自2010年7月1日至2017年6月30日，在原《劳动合同》约定的劳动报酬基础上，约定华御公司支付陈明涛的年薪13万元包括但不局限于:各项社会保险的补偿费（年薪的20％）。陈明涛自2010年7月1日开始连续工作到2016年7月4日，当日陈明涛以探亲为由向华御公司申请请假12天（自2016年7月6日至同年7月17日）。陈明涛请假回家后，以父母患有严重疾病需要自己照顾为由再未到华御公司上班。期间华御公司于2016年9月8日通过EMS邮政特快专递的方式向陈明涛寄送《限期返岗通知》，于2016年9月9日向陈明涛寄送《关于解除劳动合同的通知》，但陈明涛一直没有收到上述通知。后陈明涛于2017年1月向某某劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，某某劳动人事争议仲裁委员会仲裁认定华御公司属未依法为陈明涛缴纳社会保险的情形，据此仲裁裁决华御公司向陈明涛支付经济补偿金50402.40元。华御公司不服该仲裁裁决，诉至法院。
一审法院审理认为，华御公司与陈明涛之间的劳动关系客观存在，有双方签订的《劳动合同》及补充协议为凭，华御公司认可陈明涛于2010年7月1日到华御公司上班的事实，故对陈明涛到华御公司工作开始时间为2010年7月1日的事实予以认定。对陈明涛离开华御公司的时间，有陈明涛向华御公司请假的《请假单》为证，足以证明陈明涛于2016年7月4日离开华御公司的事实。关于陈明涛社会保险费的缴纳问题，因双方签订的《劳动合同》固定格式条款第12条约定”华御公司支付费用，由陈明涛自行按国家和某某市社保保险的有关规定参加社会保险”，该条款违反劳动法第七十二条”社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”及《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第（二）项”下列劳动合同无效或部分无效：（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的。”之规定因而无效，应属于华御公司未依法为陈明涛缴纳社会保险的情形，陈明涛有权利依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项”用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的”之规定，要求解除双方之间的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项”劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金”之规定，华御公司作为用人单位应当依法向陈明涛支付经济补偿金。对支付经济补偿金的数额问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条”经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，陈明涛自2010年7月1日至2016年7月4日在华御公司工作共计6年，其平均工资采纳陈明涛已发工资数额核减华御公司支付陈明涛的社会保险费补贴部分(年薪的20％)，陈明涛解除劳动合同前12个月平均工资为每月8666.40元（年薪13万元，核减华御公司已支付陈明涛的社会保险费补贴年薪的20％即26000元，除以12个月），故华御公司应按陈明涛月平均工资（8666.40元）支付陈明涛6个月的经济补偿金51998.40元（6个月×月平均工资8666.40元）。对于陈明涛仲裁主张要求华御公司给其补缴社会保险的问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条之规定，国家将征缴社会保险的权力依法赋予相关行政机关，不属于人民法院民事案件受理范围。陈明涛可另行向行政主管机关依法申请征缴社会保险。对于华御公司主张其于2016年9月8日通过EMS邮政特快专递的方式向陈明涛寄送《限期返岗通知》，于2016年9月9日向陈明涛寄送《关于解除劳动合同的通知》，因华御公司没有向法庭提交陈明涛收到上述2份通知的确凿证据，故上述2份通知对陈明涛不具法律约束力。
陈明涛经依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第一款（二）项、第三十八条、第四十六条第（一）项、第四十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：1.驳回华御公司的全部诉讼请求；2.华御公司与陈明涛之间劳动关系于2016年7月终止；3.华御公司偿付陈明涛经济补偿金51998.40元，于判决生效后七日内付清；4.驳回陈明涛的其他诉讼及仲裁请求。案件受理费10元，由华御公司负担。
二审期间，各方均未向本院出示新的证据。依据双方当事人一、二审陈述及确认效力的证据，本院确认一审查明的事实。
本院认为，对于华御公司提出其与陈明涛在劳动合同中明确约定将应缴纳的社会保险费用以工资形式进行发放，本案中不应认定华御公司未依法为陈明涛缴纳社会保险的上诉意见，国家建立社会保险制度，是为了保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助，职工应当参加基本医疗保险、基本养老保险、工伤保险、失业保险、生育保险。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定：”用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费”。据此，参加社会保险，依法向社保部门办理登记，并按照法律规定缴纳相关费用是用人单位和职工共同的义务。华御公司通过与陈明涛协商将华御公司应为陈明涛缴纳的社会保险费以工资形式直接向陈明涛发放的协议内容因违反社会保险法的相关规定，应属无效约定。华御公司未能为陈明涛依法缴纳社会保险，陈明涛以此为由要求解除双方之间的劳动合同，并要求华御公司向其支付经济补偿金的请求符合劳动合同法的相关规定，应予支持；一审对此认定得当，应予维持。对于华御公司提出其向陈明涛邮寄了《限期返岗通知》、《关于解除劳动合同的通知》的相关上诉意见，第一、本案中无有效证据证实陈明涛收到上述通知；第二、依据双方的陈述，陈明涛在请假回家后，以其父母患病需要照顾为由明确表达了无法上班的意愿，应视为要求解除双方之间的劳动合同，与陈明涛仲裁裁决的请求一致。因此，华御公司向陈明涛邮寄上述通知的行为不足以免除华御公司向陈明涛支付经济补偿金的义务。
综上，一审认定基本事实清楚，适用法律得当，判决结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条一款（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由宁夏华御化工有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐青山
审 判 员 董 瑶
代理审判员 王 军
二〇一八年六月六日
书 记 员 田茹菁
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。