福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽01民终5545号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司，住所地福州市台江区曙光路118号3楼09单元部分、10单元-19单元、物业管理1房屋。
代表人：耿捷，总经理。
委托诉讼代理人：杨丁娟，北京大成（福州）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴恩增，北京大成（福州）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：黄杨玉，女，1983年6月11日出生，汉族，住福州市仓山区。
委托诉讼代理人：吴妙龄，福建科衡律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：钟爱珠，女，1976年8月9日出生，汉族，住福州市仓山区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司（以下简称平安财保）因与被上诉人黄杨玉、钟爱珠机动车交通事故责任纠纷一案，不服福州市仓山区人民法院（2016）闽0104民初4554号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月16日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
平安财保上诉请求：一、依法撤销福州市仓山区人民法院作出的（2016）闽0104民初4554号民事判决书，依法改判或者发回重审；二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、根据人身损害司法解释第二十八条规定，计算被抚养人生活费的前提是抚养人丧失劳动能力程度。但本案中黄杨玉一直未提供丧失劳动能力程度的证明，原审法院在没有任何证据的情况下支持该诉请是错误的，请求二审法院不支持被抚养人生活费。黄杨玉是小学老师，本起事故对其工作及收入并未造成影响。黄杨玉一审仅提交劳动能力鉴定结论书，并没有提交丧失劳动能力程度的证明，劳动能力鉴定与丧失劳动能力程度是适用两种不同的标准，原审法院判决支持被抚养人生活费35280元是错误的。二、平安财保在一审举证期限内向法院提出伤残等级重新鉴定申请，有合理合法依据，但一审法院未启动伤残等级重新鉴定程序，明显是错误的，依法应当予以改判或者发回重审。1.该鉴定不符合伤残评定的时机要求。黄杨玉需行内固定取出术，尚未治疗终结，不符合《道路交通事故受伤人员伤残评定》规定的鉴定时机要求。2.右膝关节活动度的测量受查体是否配合影响较大，应当测量主动活动度与被动活动度，二者相结合较为客观，原鉴定机构仅测量一次活动度，未进行多次测量后计算平均值，该结果不具有客观性。3.该鉴定结论的可靠性较差。本案是黄杨玉自行委托进行的伤残评定，评定过程不具有合法性，鉴定材料等均未经平安财保等利害关系人质证，鉴定结论主观性强，可靠性差，不能作为本案的定案依据。三、原审法院判决护理费12248元是错误的。1.黄杨玉仅提供护理费发票，没有提供护工的身份信息、护理资质和护理单位的营业执照，其诉请每日护理标准过高。2.原审法院支持护理期为90天是错误的，原鉴定机构并没有三期鉴定的资质和业务范围，无权作出三期鉴定结论。根据福州中院以往的判决对福建南方司法鉴定中心无三期鉴定资格的认定理由，本案鼎力司法鉴定中心同样鉴定业务范围系法医临床鉴定，并不包括三期鉴定，无权作出三期鉴定结论。四、原审法院判决精神损害抚慰金8000元明显偏高，请求改判不超过3000元。根据《福建省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》及审判实践，伤残等级为十级的，精神损害抚慰金最高不超过5000元。
黄杨玉辩称，一、黄杨玉因事故丧失劳动能力，原审法院判定平安财保支付黄杨玉被抚养人生活费是正确。1.黄杨玉分别提供了《伤残等级鉴定书》及《劳动能力结论鉴定书》，均可证明黄杨玉因事故丧失劳动能力。2.赔偿被抚养人生活费的基础是抚养人丧失了劳动能力，而不是根据误工费的损失进行计算的，故黄杨玉是否存在误工的减少，并不是判断是否支付被抚养人生活费的依据。二、原审法院认定黄杨玉的伤残等级为十级，事实认定清楚。1.我国法律并没有禁止受害人自行委托进行伤残评定，并且黄杨玉委托的鉴定机构是具有鉴定资质的机构，对黄杨玉鉴定结果的依据符合伤残评定依据。2.根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条，法院对于黄杨玉自行委托作出的鉴定结论，只有平安财保有证据足以反驳时，才准予重新鉴定。3.黄杨玉治疗已经终结，伤残鉴定结果合法合理。治疗终结的定义是损伤后经采取医疗手段对伤情进行诊治，而致损伤痊愈、好转或稳定，预后一般不需再实行特殊治疗。黄杨玉经手术出院后，病情稳定，且经过一段时间的恢复后才做的伤残鉴定，后续取钢板对其伤情及伤残评定并无影响，故黄杨玉的伤残评定时机合理。三、原审法院支持黄杨玉护理费的诉请，判决正确。1.黄杨玉在住院期间有护理费发票为证，原审法院按出院后每日100元计算已经低于黄杨玉实际的护理费损失。出院医嘱明确黄杨玉出院后4个月内必须扶拐行走，需要他人护理，其仅诉请护理期90天，已远少于实际的护理期限。2.虽然福州中院曾判决认定南方司法鉴定中心的鉴定范围不包括三期鉴定，但我国法律体系并非案例法体系，不能仅根据其中一个案例就认定鼎力司法鉴定机构没有对三期鉴定的资质，鼎力司法鉴定机构的鉴定业务范围包括但不限于法医临床鉴定，而其中法医临床鉴定主要内容便包括三期鉴定。四、原审法院判决平安财保赔偿8000元的精神损害，于理合法。根据《福建省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》第二十五条规定，原审法院判决平安财保赔偿8000元的精神损害，并无不妥。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。
钟爱珠未予答辩。
黄杨玉向一审法院起诉请求：1.请求判令钟爱珠、平安财保赔偿黄杨玉医疗费30751.84元、住院伙食补助费1500元、营养费5000元、护理费13180.16元、交通费1000元、残疾赔偿金66550元、被抚养人生活费35280元、鉴定费2200元、助行器的费用172元、精神损害抚慰金10000元、后期治疗费8000元等损失共计173982元（平安财保在交强险范围内对黄杨玉的损失承担赔偿责任，钟爱珠对不足部分承担赔偿责任。）；2.本案的诉讼费由钟爱珠、平安财保承担。
一审法院认定事实：2016年4月8日14时许，钟爱珠驾驶其私有车辆闽Ａ×××××小型客车，沿上渡路北侧道路由东往西行驶至正祥滨江假日小区门口路段时停车，遇黄杨玉骑电动车在同向右后方行驶，闽Ａ×××××右后门打开与电动车左车把相撞，造成黄杨玉受伤及两车受损的交通事故。2016年4月13日，经福州市公安局交通警察支队仓山大队认定，钟爱珠负本次事故的全部责任，黄杨玉对本次事故无责任。事故后，黄杨玉被送往福建中医药大学附属人民医院住院治疗29天，共支出医药费30751.84元。出院诊断为右髌骨粉碎性骨折，出院医嘱：加强营养，注意休息，加强右下肢功能锻炼，抬高患肢；出院后4个月内必须扶拐行走，需他人护理，防外伤；术后定期复查，骨折愈合后需手术取内固定物；骨伤科门诊随访。2016年9月10日，经福建鼎力司法鉴定中心鉴定，黄杨玉因事故造成十级伤残，误工期为180日，护理期为90日，营养期为60日，后续取出内固定物治疗费为8000元。
另查明：1.该车在平安财保处投保交强险和商业三者险（限额50万，并投有不计免赔）；2.治疗期间，平安财保向黄杨玉垫付10000元；3.经双方当事人一致确认，黄杨玉的非医保金额为6000元；4.2016年9月23日，经福州市劳动能力鉴定委员会鉴定，黄杨玉构成伤残九级；5.黄杨玉与丈夫仲宇共同生育女儿仲芷萱（2011年9月14日出生）、儿子仲品闻（2015年10月2日出生）。
一审法院认为，钟爱珠驾驶的小型客车与驾驶电动车的黄杨玉发生碰撞，致黄杨玉受伤及两车受损，该事故经交警部门认定，钟爱珠承担全部责任，黄杨玉无责任。当事人均对事故认定书不持异议，对上述事故责任认定予以确认。事故造成黄杨玉的各项损失认定如下：医疗费30751.84元，住院伙食补助费为1450元，营养费酌定为1500元，交通费酌定500元，残疾赔偿金66550元，护理费计算为12248元，精神损害抚慰金酌定8000元，鉴定费2200元，被扶养人生活费为35280元，残疾辅助器具费172元，后续治疗费待实际发生后另行主张。本案中医疗费用赔偿限额项下费用共计33701.84元（包括医疗费30751.84元、住院伙食补助费1450元、营养费1500元）,死亡伤残赔偿限额项下费用共计122750元(包括护理费12248元、交通费500元、残疾赔偿金66550元、精神损害抚慰金8000元、残疾辅助器具费172元、被抚养人生活费35280元)。肇事闽Ａ×××××车交强险由平安财保承保，平安财保应依据交强险保险合同约定在医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元内承担赔偿责任，为最大限度保障受害人利益，医疗费用赔偿限额应优先用于赔付非医保费用，故平安财保应在交强险责任限额内赔偿黄杨玉120000元。对超出医疗费用赔偿限额部分23701.84元和死亡伤残赔偿限额部分12750元，二项共计36451.84元，钟爱珠负全部责任，应予赔付。其已就肇事车辆向平安财保投保商业三者险，故应由平安财保依据商业三者险保险合同约定予以赔付。鉴定费2200元不属于交强险及商业三者险保险合同约定的赔偿范围，应由钟爱珠承担。
综上所述，钟爱珠应赔偿黄杨玉2200元；平安财保共计承担156451.84元（120000元+36451.84元），抵扣已垫付的10000元，平安财保还需支付黄杨玉146451.84元。判决：一、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险责任限额范围内支付黄杨玉146451.84元；二、钟爱珠于本判决生效之日起十日内支付黄杨玉2200元；三、驳回黄杨玉的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新的证据，对一审查明的事实亦无异议。根据本案现有证据，本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，关于上诉人平安财保提出其不应赔偿被上诉人黄杨玉被抚养人生活费的上诉理由，被扶养人生活费属于受害人因伤致残的赔偿范围，从《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定可知，本解释对于因伤致残的赔偿以“劳动能力丧失说”为原则，同时吸收“收入丧失说”的合理成分，收入丧失与否是作为决定赔偿的加权因素，以平衡当事人双方的利益。所以黄杨玉因本次交通事故造成的伤残等级所致的劳动能力的部分丧失才是赔偿被抚养人生活费的决定因素，其受伤后收入是否减少只是平衡因素。被扶养人生活费是根据扶养人丧失劳动能力程度确定，而受害人劳动能力丧失程度，要以死亡或者伤残等级评定或者劳动能力丧失程度鉴定作为依据。本案受害人黄杨玉是因交通事故致伤，福建鼎力司法鉴定中心根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》的标准评定的伤残等级，就可以认定黄杨玉丧失劳动能力的程度，而无需做劳动能力丧失程度鉴定。故一审法院判决以福建鼎力司法鉴定中心的鉴定意见评定的伤残等级，支持黄杨玉诉请的被抚养人生活费是正确的。关于平安财保提出一审法院未启动伤残等级重新鉴定程序，明显是错误的上诉理由，《道路交通事故受伤人员伤残评定》规定，伤残等级评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准，治疗终结是指临床医学一般原则所承认的临床效果稳定。黄杨玉于2016年4月8日受伤入院，同年5月7日出院，出院记录显示黄杨玉术后恢复良好。福建鼎力司法鉴定中心于同年9月7日对黄杨玉进行伤残等级鉴定时，距其受伤已5个月，平安财保也不能提供黄杨玉取固定物的二次手术将足以影响黄杨玉伤残等级评定结果的证据，可以认定黄杨玉进行伤残等级鉴定时，其治疗的临床效果稳定，损伤已治疗终结，符合鉴定时机的要求。虽然黄杨玉是自行委托鉴定机构进行鉴定，但鉴定机构和鉴定人员具备鉴定资格，鉴定过程符合法定程序，鉴定意见客观，且该鉴定意见已经一审庭审质证，平安财保并不能提供证据足以反驳鉴定机构所作鉴定意见。故一审法院不予重新鉴定是正确的。关于平安财保提出原鉴定机构无权作出“三期”鉴定意见，一审法院据此支持护理期为90天是错误的上诉理由，福建鼎力司法鉴定中心被许可的鉴定业务范围包括法医临床鉴定，而营养期、误工期、护理期“三期”的评定，属于法医临床鉴定的鉴定项目，所以福建鼎力司法鉴定中心具备“三期”鉴定资格，一审法院以鉴定的90天的护理期计算护理费是正确的。关于平安财保提出原审法院判决精神损害抚慰金8000元明显偏高的上诉理由，福建省高级人民法院审判委员会已于2006年6月23日将该院制定的《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》予以废止，故平安财保根据该《意见》认为十级伤残，精神损害抚慰金最高不超过5000元的意见已无依据。原判酌定精神损害抚慰金8000元是适当的。
综上所述，平安财保的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1188元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 林守霖
审 判 员 俞贤忠
审 判 员 杨淑艳
二〇一七年二月十日
法官助理 陈 青
书 记 员 林歆滢
附注：本裁判文书适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。