福建省南安市人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0583民初100号原告：郑彬彬，男，1997年11月2日出生，汉族，住惠安县。委托诉讼代理人：董荣华，惠安县惠东法律服务所法律服务工作者。委托诉讼代理人：陈坤奎，惠安县惠东法律服务所法律服务工作者。被告：南安市丰州鑫磊石材厂，住所地：南安市丰州镇后田村，统一社会信用代码：913505831563382511。法定代表人：黄振峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：王志红，福建正成功律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏慧杰，福建正成功律师事务所实习律师。原告郑彬彬与被告南安市丰州鑫磊石材厂劳动争议纠纷一案，本院于2017年1月4日立案后，被告南安市丰州鑫磊石材厂提出管辖权异议，本院于2017年2月20日作出《（2017）闽0583民初100号民事裁定书》，裁定驳回被告南安市丰州鑫磊石材厂对本案管辖权提出的异议。被告南安市丰州鑫磊石材厂不服提起上诉，泉州市中级人民法院于2017年7月27日作出《（2017）闽05民辖终1274号民事裁定书》，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑彬彬及其委托诉讼代理人董荣华、陈坤奎、被告南安市丰州鑫磊石材厂的法定代表人黄振峰、委托诉讼代理人王志红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑彬彬向本院提出诉讼请求：1、依法解除原告与被告的事实劳动关系；2、被告支付原告因工伤事故致残的工伤待遇各种费用181231.19元；3、被告支付原告经济补偿6500元。事实和理由：2015年8月1日，被告招收原多年前在该厂当学徒工的原告为该厂异形车间雕磨工，双方未签订书面劳动合同，口头约定领取计日工资，平均月工资8000元以上，由班组长何杰阳统一负责向被告领取分发。原告工伤前月均工资6500元。被告没有为原告缴费办理基本社会保险。2015年9月1日下午4时许，原告在被告石材厂异形车间操作大割机切割石材作业中，因石材松动掉落压到大割机，原告在拉回失控的大割机过程中，不慎被割机割伤右膝，造成右膝前开放伤。事故发生当天，原告入住泉州丰泽仁福骨外科医院治疗13天，于2015年9月14日出院。出院诊断：右膝前开放伤：1、髌韧带止点断裂；2、膝关节开放。出院医嘱：1、门诊随访；2、建议休息3个月，患肢禁负重1个月；3、定期复查伤口，术后4周拆支具，术后3个月取钢丝内固定；4、后期加强患肢功能锻炼。2015年10月3日至11月19日，原告第二次住院进行康复治疗48天。2016年1月2日至6日，原告第三次入院进行“右膝内固定钢丝取出术”。出院医嘱：建议休息1个月，术后3个月禁止剧烈运动；后期加强患肢膝关节功能锻炼。2016年4月12日，南安市人社局作出人社工伤【2016】123号工伤认定书，认定原告所受伤害为工伤。2016年6月1日，泉州市劳动能力鉴定委员会作出泉劳鉴委伤字【2016】617号劳动能力鉴定结论书，鉴定原告劳动功能障碍等级（伤残）十级。南安市劳动争议仲裁委员会于2016年12月9日作出《[2016]南劳裁案字第671号仲裁裁决书》，裁决被告应一次性支付给原告一次性伤残补助金28483元、一次性工伤医疗补助金22322元、一次性伤残就业补助金22322元、医疗费32603.62元、停工留薪期间工资16276元、伙食补助费510元、护理费1360元、鉴定费320元，合计人民币124196.62元；双方解除劳动关系。原告不服该仲裁裁决。原告因工致残，不能适用被告原岗位工作，请求解除双方的事实劳动关系。被告未为原告投保工伤保险，应当按照不低于工伤保险待遇标准给予原告工伤赔偿各种费用180845.46元（其中医疗费32603.62元、住院伙食补助费1950元、住院生活护理费2131.46元、停工留薪期工资45500元、一次性伤残补助金45500元、一次性工伤医疗补助金24770.19元、一次性伤残就业补助金54770.19元、鉴定费320元、交通费3300元。被告未依法为原告办理养老保险，应按一年工龄支付原告一个月工资的经济补偿6500元。南安市丰州鑫磊石材厂辩称，原、被告之间不存在劳动关系，南安劳动仲裁委未能查明案件事实，被告未雇佣原告；南安市劳动局在做原告工伤认定时未向被告核实，没到被告单位做相应调查，其作出的工伤认定与事实严重不符；原告受雇于何杰阳，何杰阳是被告的承包商，何杰阳有向被告部分石材加工的业务，因为被告公司对员工都有上保险，我们有对何杰阳上保险，但是被告从不知道，原告是何时受雇于何杰阳的，且原告提供的住院的联系人是何杰阳，可见原告受伤时被告不知情，是何杰阳送钱去医院，住院费用是何杰阳支付，可见何杰阳才是原告的雇主，被告与原告不存在劳动关系，工伤认定和工伤事故与被告无关。本案原、被告双方争议的焦点：原告郑彬彬与被告南安市丰州鑫磊石材厂是否存在事实劳动关系？被告南安市丰州鑫磊石材厂应否赔偿原告郑彬彬医疗费32603.62元、住院伙食补助费1950元、住院生活护理费2131.46元、停工留薪期工资45500元、一次性伤残补助金45500元、一次性工伤医疗补助金24770.19元、一次性伤残就业补助金54770.19元、鉴定费320元、交通费3300元、经济补偿6500元。原告郑彬彬对其主张提供证据如下：证据1原告《居民身份证》1份，证明原告的基本情况；证据2被告《企业登记基本情况复印件》1份，证明被告的主体资格；证据3南安市人力资源和社会保障局《南人社工认[2016]123号工伤认定书》1份，证明原告所受伤害为工伤的事实；证据4泉州市劳动能力鉴定委员会《泉劳鉴委伤字[2016]617号劳动能力鉴定结论书》1份，证明原告劳动能力障碍等级为（伤残）十级的事实；证据5泉州丰泽仁福骨外科医院《病历资料》3份，证明原告因工伤先后两次在该院住院治疗和另48天在该院门诊康复治疗，以及诊断和出院医嘱等情况；证据6《医疗费票据》5份，证明原告住院和门诊共支付医疗费32603.62元的事实；证据7证人何某、程某的《证词》各1份，证明原告工伤前月工资6500元的事实；证据8《鉴定费票据》1份，证明原告支付鉴定费320元的事实；证据9《仲裁申请书》、《[2016]南劳裁案字第671号仲裁裁决书》各1份，证明本案已经劳动仲裁前置程序的事实；证据10《送达回执》1份，证明原告未超过诉讼期限的事实。被告南安市丰州鑫磊石材厂对原告提供的上述证据1、证据2、证据10的真实性、合法性、关联性无异议；对证据3的真实性无异议，对证明对象有异议，劳动局在做工伤认定时未通知被告，也没有到场调查，该工伤认定是错误的；对证据4与被告无关；证据5的真实性无异议，原告《住院病历首页》联系人是“何杰阳”，如果是被告公司员工，联系人应该是被告，并由被告支付相应费用的，但事实上被告根本不知晓原告受伤的事，与被告无关；证据6的真实性无异议，但与被告无关；证据7的真实性无法认定，证人应当出庭作证，且该二证人受雇于何杰阳，并非受雇于被告公司，工资多少被告不知晓。对证据8的真实性无异议；对证据9的真实性无异议，但认为该裁决书未查清事实，认定为工伤，要被告承担相应责任与事实相违背。被告南安市丰州鑫磊石材厂对其主张提供《结算单》1份，以此证明被告将磨石材的部分工作承包给何杰阳，被告与原告之间不存在劳动关系的事实。原告郑彬彬对被告提供的《结算单》的真实性、合法性、关联性均有异议，认为该证据与原告无关。对原告郑彬彬、被告南安市丰州鑫磊石材厂提供的上述证据，本院分析认证如下：被告南安市丰州鑫磊石材厂对原告郑彬彬提供的上述证据1、证据2、证据3、证据5、证据6、证据8、证据9、证据10的真实性没有异议；上述证据，来源合法，具有客观真实性，与本案具有关联性，本院依法予以确认。原告提供的证据4，来源合法，具有客观真实性，与本案具有关联性，本院依法予以确认。原告提供的证据7,证明人何某、程某虽未到庭作证，但该证人证言能与原告提供的证据3、证据4、证据9互相印证，且被告未能提供相反证据进行反驳，也未能提供原告及证人何某、程某不是其工厂员工的证据，因此，原告提供的证据7，本院依法予以采信。被告南安市丰州鑫磊石材厂提供的《结算单》，仅能证明被告与案外人何杰阳存在加工合同关系，不能作为认定原告与被告不存在劳动关系的证据，本院依法不予确认。本院经审理认定事实如下：2015年9月1日下午4时许，原告郑彬彬在被告南安市丰州鑫磊石材厂异形车间操作大割机切割石材作业中，不慎被割机割伤右膝，造成右膝前开放伤。事故发生当天，原告入住泉州丰泽仁福骨外科医院治疗13天，于2015年9月14日出院。出院诊断：右膝前开放伤：1、髌韧带止点断裂；2、膝关节开放。出院医嘱：1、门诊随访；2、建议休息3个月，患肢禁负重1个月；3、定期复查伤口，术后4周拆支具，术后3个月取钢丝内固定；4、后期加强患肢功能锻炼。2015年10月3日至11月19日，原告第二次住院进行康复治疗48天。2016年1月2日至1月6日，原告第三次入院进行“右膝内固定钢丝取出术”。出院医嘱：建议休息1个月，术后3个月禁止剧烈运动；后期加强患肢膝关节功能锻炼。2016年4月12日，南安市人力资源和社会保障局作出《南人社工伤[2016]123号工伤认定书》，认定原告所受伤害为工伤，被告对该工伤认定决定未提起行政诉讼。2016年6月1日，泉州市劳动能力鉴定委员会作出《泉劳鉴委伤字[2016]617号劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论：劳动功能障碍等级（伤残）十级，原、被告均未申请再次鉴定。事后，原告郑彬彬以“因工致残，不能适用被告原岗位工作”为由，向南安市劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，要求与被告解除劳动关系并支付原告工伤待遇各种费用计181231.19元、支付原告经济补偿6500元。南安市劳动争议仲裁委员会于2016年12月9日作出《[2016]南劳裁案字第671号仲裁裁决书》，裁决被告应一次性支付给原告一次性伤残补助金28483元、一次性工伤医疗补助金22322元、一次性伤残就业补助金22322元、医疗费32603.62元、停工留薪期间工资16276元、伙食补助费510元、护理费1360元、鉴定费320元，合计人民币124196.62元。原告不服该仲裁裁决而向本院提起诉讼。另查明，原、被告未签订劳动合同，被告未为原告投保工伤保险。本院认为，原告郑彬彬主张其于2015年8月1日受雇于被告南安市丰州鑫磊石材厂，从事雕磨工工作，领取计日工资，被告南安市丰州鑫磊石材厂不予认可，但未能提供证据进行反驳，应承担举证不能的不利后果，本院依法确定原、被告形成事实劳动关系。2015年9月1日，原告郑彬彬在工作过程中受伤，经南安市人力资源和社会保障局认定为工伤，依法享受工伤保险待遇；经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定，劳动功能障碍等级为十级。上述事实清楚，证据充分。被告南安市丰州鑫磊石材厂未为原告郑彬彬参加工伤保险，应由被告承担原告的全部工伤待遇。原告郑彬彬称其月工资为6500元，被告不予认可双方形成劳动关系，也未能提供原告郑彬彬月工资的相关证据，被告应承担不利后果。被告南安市丰州鑫磊石材厂应支付原告郑彬彬一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期间工资、医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费。原告要求被告支付经济补偿6500元，因本案原告郑彬彬要求与被告解除劳动关系，该主张缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，原告郑彬彬请求与被告南安市丰州鑫磊石材厂解除劳动关系，符合法律规定，本院予以支持。原告郑彬彬主张的一次性伤残补助金，因其伤残等级为十级伤残，本院依法确定为6个月×6500元/月=39000元；原告郑彬彬主张的一次性工伤医疗补助金，本院依法确定为22322元；原告郑彬彬主张的一次性伤残就业补助金，本院依法确定为22322元；原告郑彬彬主张的停工留薪期间工资7个月×6500元/月=45500元，根据其实际治疗时间及鉴定结论日期，本院予以支持；原告郑彬彬主张的护理费1360元、住院伙食补助费1950元、医疗费32603.62元、鉴定费320元，符合法律规定，本院予以支持；原告主张的交通费，本院根据原告住院治疗等实际需要酌情予以确定为2000元。以上合计167377.62元。被告南安市丰州鑫磊石材厂认为与原告郑彬彬不存在劳动关系、应驳回原告的诉讼请求等辩解意见，均缺乏事实依据和法律依据，本院不予采纳。依照《工伤保险条例》第三十一条、第三十五条第一款第二项、《福建省实施办法》第二十六条第（二）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、解除原告郑彬彬与被告南安市丰州鑫磊石材厂的劳动合同关系；二、被告南安市丰州鑫磊石材厂应于本判决生效之日起十日内支付给原告郑彬彬一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费合计167377.62元；三、驳回原告郑彬彬的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告南安市丰州鑫磊石材厂负担；管辖权异议申请费100元，由被告南安市丰州鑫磊石材厂负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。审判员  黄文建二〇一七年十月十六日书记员  陈 慧附：本案引用的主要法律条文和执行申请提示：主要法律条文：《工伤保险条例》第三十一条：职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。第三十五条：职工因工致残被评定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《福建省实施办法》第二十六条：职工因工致残，有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金：（二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人提出自愿解除劳动（聘用）合同的；工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足于证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。