新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新4003民初222号
原告：袁中顺，男，1951年11月9日出生，汉族，第七师125团3连退休人员，住奎屯市。
委托诉讼代理人：袁玲，女，1979年9月20日出生，汉族，无固定职业。
委托诉讼代理人：张先瑞，新疆天冠律师事务所律师。
被告：吉世明，男，1951年2月14日出生，汉族，无固定职业，现羁押于乌苏监狱。
被告：奎屯市园林管理处，住所地：奎屯市阿克苏西路**号。
法定代表人：龚尚芝，该处处长。
委托诉讼代理人：李高雄，新疆同泽(奎屯)律师事务所律师。
原告袁中顺与被告吉世明、奎屯市园林管理处生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年2月16日立案后，于2017年3月28日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告袁中顺及其委托诉讼代理人袁玲、张先瑞、被告吉世明、被告奎屯市园林管理处的委托诉讼代理人李高雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求:一、判令被告赔偿原告损失83915.95元；二、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2015年原告在被告奎屯市园林处所属的西公园物业管理部工作，7月30日早上九点多，原告在奎屯市西公园工地干活，到西公园南门放工具的库房拿劳动工具时，被告吉世明为工作原因与原告发生争执，继而将原告打伤。原告的伤情经兵团第七师医院诊断为胸椎压缩性骨折、腰椎间盘突出、胸腰椎退行性病变、全身多处软组织伤。经新疆兵团第七师医院司法鉴定所鉴定，原告损伤评定为十级伤残，同时由于原告伤势构成轻伤，被告吉世明因故意伤害罪被判处有期徒刑一年。但原告因受伤产生医疗费、护理费、残疾赔偿金等费用两被告均未赔偿。
被告吉世明答辩称，是原告先动手打我的，我们是互相打的。打了有二十多分钟也没有人管。原告主张的损失太多了，我现在没有工作，我也赔不起。
被告奎屯市园林管理处答辩称：原告受伤的直接原因是被告吉世明的故意伤害行为，该事实已被奎屯市人民法院生效的刑事判决书确认，被告吉世明应当承担原告的全部损失。原告受伤的结果并非因劳务活动造成，原告与被告吉世明虽系因劳动工具产生争执，但产生争执与原告受伤的结果之间没有直接的因果关系。被告奎屯市园林处对原告受伤没有过错，被告奎屯市园林处不承担赔偿责任。
经审理查明，2015年7月30日9时许，被告吉世明与原告在西公园南大门因使用十字镐产生争执相互辱骂，吉世明用拳头击打原告的胸部，原告遂弯腰抱住被告吉世明大腿，吉世明继而将原告摔倒在地，造成原告胸椎体压缩性骨折。原告受伤后前往新疆兵团第七师医院检查，产生门诊检查费用590元。2015年7月31日原告前往新疆兵团第七师医院住院治疗，入院主要诊断：”1、胸7椎体新鲜压缩性骨折。2、胸10椎体陈旧压缩性骨折。3、腰椎间盘突出症。4、胸腰椎退行性变。5、全身多处软组织伤”。2015年8月14日出院，住院15天。住院期间有一人陪护。住院期间产生医疗费14508.41元。出院后医生给原告开具的诊断证明书建议原告全休叁个月。2016年10月14日原告在新疆兵团第七师医院检查，支付检查费17.7元。原告因本次事故产生部分交通费。
另查明，2016年10月14日，本院对被告吉世明故意伤害原告一案作出(2016)新4003刑初131号刑事判决书，判决内容如下：”被告人吉世明犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年”。2015年度在岗职工年平均工资为60914元。原告在被告奎屯市园林处工作时月工资2000元。
上述事实有原、被告当庭陈述，询问笔录，讯问笔录，新疆兵团第七师医院住院病例，证人证言，兵团第七师医院门诊就诊收退凭据，住院费用结算统一票据，陪护证明，门诊统一票据，出院证，诊断证明书，交通费票据等经过法庭质证的证据在卷佐证。
本院认为，原、被告双方的争议焦点为：一、被告奎屯市园林处在本案中是否应当承担雇主责任；二、原告主张的损失是否有事实及法律依据。关于被告奎屯市园林处是否应当承担雇主责任的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。第九条规定：”从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动”。本案中原告受雇于被告奎屯市园林处，但案发当时还未到上班时间，原告及被告吉世明均未开始工作，此时原告并未在从事雇佣活动。且原告与被告吉世明互相辱骂撕扯的行为不是与履行职务有内在联系的行为亦不是为了更好的履行职务。故原告要求被告奎屯市园林处承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百六十四条规定：”被告人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决”。第一百五十五条规定：”对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入，造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；......”。被告吉世明是对原告实施直接侵害行为的人，对其伤害原告的行为，被告吉世明已承担刑事责任。原告另行提起民事诉讼，赔偿范围和标准应当与附带民事诉讼相同。原告的损失本院认定如下：一、医疗费共计15116.11元，有证据证实符合法律规定，本院予以确认；二、误工费，庭审中证人证言证实原告在被告奎屯市园林管理处工作时的月工资是2000元，原告住院15天，医生建议全休3个月，误工费7000元(2000元/月×3.5个月)，本院予以确认，超过部分，本院不予确认；三、护理费2538元(60914元÷12个月÷2)，有证据证实符合法律规定，本院予以支持，超过部分，本院不予支持；四、交通费应以合理必要的开支为准，本院酌情确定100元，超过部分本院不予确认。原告主张的除上述四项费用外的其他损失，如伤残赔偿金、鉴定费等因不符合《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》的规定，故本院不予确认。本案中被告吉世明与原告相互辱骂，在双方相互撕扯的过程中造成原告受伤的结果，原告与被告吉世明对于原告的受伤均存在过错，结合本案的具体案情及双方的过错程度，本院确定由被告吉世明承担原告损失的70%。综上，被告吉世明应当向原告赔偿17328元(15116.11元+7000元+100元+2538元)×70%。据此，依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百六十四条、第一百五十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第九条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告吉世明于本判决生效后十日内赔偿原告袁中顺17328元；
二、驳回原告袁中顺的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费420元，由原告袁中顺负担335元，被告吉世明负担85元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。当事人上诉的，上诉期满后七日内未缴纳上诉费的，视为放弃上诉权。
审判员 王 玉
二〇一七年四月二十四日
书记员 赵甜甜