湖南省邵东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）邵东刑再初字第1号
原公诉机关湖南省邵东县人民检察院。
原审被告人金某甲，男，1975年12月9日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，农民。原审因涉嫌盗窃犯罪，于2013年9月29日被逮捕。原审判决认定金某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。
原审被告人周之民，外号“四伢子”，男，1981年10月10日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，农民。曾犯盗窃罪于2008年12月22日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。2009年9月7日刑满释放。原审因涉嫌盗窃犯罪，于2013年10月16日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。原审判决认定周之民犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。现羁押于邵东县看守所。
湖南省邵东县人民检察院指控原审被告人金某甲、周之民犯盗窃罪一案，本院于2014年1月2日作出（2013）邵东刑初字第456号刑事判决，该判决已经发生法律效力。2014年10月9日，湖南省邵阳市中级人民法院作出（2014）邵中刑监抗字第2号再审决定，指令湖南省邵东县人民法院另行组成合议庭对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2014年12月16日公开开庭审理了本案，邵东县人民检察院指派检察员雷桂香出庭履行职务，原审被告人周之民到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审理查明，2011年11月29日深夜，原审被告人金某甲和金忠新（已判）在黄陂桥乡骑龙坳金某丙家，盗走金某丙价值4200元的耕牛一头，途中耕牛逃跑，后被金某丙找回。
2012年2月24日晚，原审被告人金某甲伙同金忠新窜至黄陂桥乡掌和村唐某某家，盗得鸡9只，销赃得300元。
2012年5月19日11时许，原被告人金某甲伙同金忠新窜至黄陂桥乡掌和村金安华屋门前，盗窃刘某某三铃摩托车一辆，价值2061元。
2012年6月9日凌晨，原审被告人周之民伙同金忠新、彭乐伟（已判）在黄陂桥乡新桥村，盗窃金某乙价值2000元的耕牛一头，牵至黄陂桥乡掌和村一无人居住的房间准备销赃时，后被金某乙找回。
2012年6月初的一天中午，原审被告人周之民伙同金忠新、彭乐伟开出租面包车窜至黄陂桥乡骑龙坳村一坟山边，盗走金某丁家价值980元的山羊三只，后在邵东县胜利街菜市场以400元价格销赃。
2012年6月初的一天中午，原审被告人周之民伙同彭乐伟、金忠新驾驶出租面包车窜至邵东县黄陂桥乡曲丝村。盗走李某某价值2132元的三阳牌摩托车一辆。
2012年6月13日12时许，原审被告人周之民伙同金忠新、彭乐伟、金某甲驾驶出租面包车窜至邵东县城荷叶街菜市场附近，盗走羊某价值4233元的力帆牌男式摩托车一辆。
2012年6月23日，原审被告人金某甲伙同金忠新窜至黄陂桥乡骑龙坳村马某某前坪，盗走金某戊价值2290元的摩托车一辆。
综上所述，金某甲盗窃作案5次，共计价值13084元，周之民盗窃作案4次，价值9345元。
原审认为，原审被告人金某甲、周之民的行为均已构成盗窃罪。金某甲为主盗窃三次，价值6800元，为从盗窃二次，价值6200元。周之民为主盗窃一次，价值4200元，为从盗窃三次，价值5100元。金某甲、周之民如实供述自己的犯罪事实。酌情从轻处罚。判决如下：一、被告人金某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。（罚金限判决生效后一个月内缴清。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月29日起至2014年7月28日止。）二、被告周之民犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。（罚金已缴清。刑期从判决执行至日起计算。）
再审认定的事实与原审查明的事实一致。另再审查明，原审被告人周之民曾犯盗窃罪于2008年12月22日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。于2009年9月7日刑满释放。
原审被告周之民对上述事实无异议。
检察机关对上述事实亦无异议，认为原审判决没有认定周之民系累犯的事实，属遗漏认定法定从重情节，再审应予纠正。建议对周之民涉嫌犯盗窃罪在有期徒刑六个月至一年六个月之间量刑。
上述事实，有经原审举证、质证的同案人金忠新、彭乐伟的供述，被害人唐某某、刘某某、金某乙、金某丙、金某丁、李某某、羊某、金某戊的陈述，证人马某某的证言，价格鉴定意见，辨认笔录，同案人金忠新、彭乐伟的刑事判决书，户籍资料及原审被告金某甲、周之民的当庭供述等证据证实。经再审举证、质证的本院（2009）邵东刑初字第2号刑事判决书及周之民刑满释放证明书等新证据，足以认定。
本院认为，根据《最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定（试行）》第七条第一款：人民法院审理共同犯罪再审案件，如果人民法院再审决定书或者人民检察院抗诉书只对部分同案原审被告人（同案原审上诉人）提起再审，其他未涉及的同案原审被告人（同案原审上诉人）不出庭不影响案件审理的，可以不出庭参与诉讼。故本案只针对原审被告人周之民出庭进行再审。原审被告人金某甲、周之民以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，金某甲在盗窃唐某某家的鸡，羊某、金某戊的摩托车中，直接实施盗窃行为，共计价值6800元，应认定起主要作用，系主犯，应当按其所参与的全部犯罪处罚。在另外二次盗窃中，只是起“望风”作用，共计价值6200元，应认定为起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚；周之民在盗窃羊某的摩托车中，直接实施盗窃行为，价值4200元，应认定起主要作用，系主犯，应当按其所参与的全部犯罪处罚。在另外三次盗窃中负责开车，共计价值5100元，应认定为起次要作用，系从犯。依法从轻处罚。金某甲、周之民如实供述自己罪行，酌情从轻处罚。周之民因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法从重处罚。检察机关的量刑建议，予以采纳。原审没有认定周之民系累犯的事实，属遗漏认定法定从重情节，量刑时没有综合考虑周之民系累犯的情节，应予纠正。据此，对二被告人均适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十六条第一款、第四款，第二十七条、第六十七条第三款，第五十二条，对金某甲还适用《中华人民共和国刑法》第五十三条，对周之民还适用《中华人民共和国刑法》第六十五条；同时依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百八十九条第三款之规定，判决如下：
一、维持本院（2013）邵东刑初字第456号刑事判决的第（一）项。
二、撤销本院（2013）邵东刑初字第456号刑事判决的第（二）项，即被告人周之民犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。
三、原审被告人周之民犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。
（罚金已缴清。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月16日起至2014年7月15日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚作化
审 判 员 曾贤跃
人民陪审员 刘江涛
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 佘堆元
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；
（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。