黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）哈民二民终字第1196号
上诉人（原审原告）李丙文，住哈尔滨市道外区。
委托代理人郭晓萍，黑龙江高盛律师集团事务所律师。
被上诉人（原审被告）哈尔滨轨道交通装备有限责任公司，住所地哈尔滨市道外区先锋路10号。
法定代表人景丹，总经理。
委托代理人李鸿池，住哈尔滨市道外区。
委托代理人马英，黑龙江铭理律师事务所律师。
上诉人李丙文因与被上诉人哈尔滨轨道交通装备有限责任公司（以下简称轨道装备公司）劳动争议纠纷一案，不服哈尔滨市道外区人民法院（2015）外民一初字第617号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李丙文及其委托代理人郭晓萍，被上诉人轨道装备公司的委托代理人李鸿池、马英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：李丙文于2014年3月19日至2015年1月16日在轨道装备公司从事门卫保安工作，工作时间为上一天班24小时，休息一天24小时，每月工资1800元。李丙文未与轨道装备公司签订书面《劳动合同》。轨道装备公司未给李丙文办理及缴纳各项社会保险。
李丙文诉称，李丙文于2014年3月到轨道装备公司工作，在保安处任保安，月工资1800元。轨道装备公司未与李丙文签订劳动合同，未为李丙文交纳社会保险。工作时间严重超时，上一天、休一天，早7点上班次日早8点下班。每月延长工作时间达375小时，违反了劳动法的规定，法定假日从未休息。2015年1月16日，轨道装备公司无故辞退李丙文，其编造的李丙文系劳务派遣的主张，被仲裁委员会予以驳回。仲裁委员会作出的哈劳人仲字（2015）第108-1号仲裁裁决部分支持了李丙文的请求，但加班工资没有支持，侵害了劳动者的合法权益。李丙文诉至法院，请求判令：1、轨道装备公司向李丙文支付违法解除劳动关系赔偿金3600元（1800元×2倍），未提前一个月通知、代通知金1800元；2、轨道装备公司向李丙文支付2014年3月19日至2015年1月16日日常加班工资共计32576.48元（计算标准：加班时间2099小时×10.34元／小时工资×150%）；3、轨道装备公司为李丙文补缴2014年3月19日至2015年1月16日期间的养老保险费、基本医疗保险费、工伤保险费、事业保险费及剩余保险费，双方共同承担相关费用；4、轨道装备公司向李丙文支付法定假日加班工资6000元（计算标准：8天×25小时×10.34元／小时工资×300%）；5、轨道装备公司向李丙文支付休息日加班费20600元（计算标准：40天×25小时×10.34元／小时工资）。
轨道装备公司辩称，一、李丙文与轨道装备公司之间无劳动合同关系，轨道装备公司不应成为本案的诉讼主体，李丙文诉讼主体错误。轨道装备公司与案外人哈尔滨轨道劳务有限公司签有劳务合同，李丙文是案外人哈尔滨轨道劳务有限公司派遣到轨道装备公司的劳务人员，其与案外人存在劳动关系。李丙文由案外人派遣到轨道装备公司后，一直由案外人为其发放工资，轨道装备公司只是用工单位，并不是用人单位。二、李丙文的诉讼请求没有事实和法律依据。李丙文在轨道装备公司从事的是保安工作，其工作时间是上一天一夜、休一天一夜，从早八点上班到第二天早八点下班，主要在白天工作，晚上可以休息，不存在日常加班与休息日加班的情况，因此其请求支付日常加班工资与休息日加班工资与事实不符，没有法律依据，李丙文的考勤表证明李丙文在法定节假日上班的时间只有两天，分别是9月8日与10月2日。法定假日即使全天加班也只有24小时，其计算标准为25小时，明显违背常识，且法律规定的三倍的标准要去除工资中已经支付的一倍。因此李丙文请求支付法定假日加班工资的请求及其计算方式与事实和法律规定不符。2015年1月16日，因李丙文在工作期间与另一名保安发生争吵，双方动手打架，严重违反了轨道装备公司的规章制度，因此轨道装备公司告知劳务公司，与其解除劳务关系。李丙文提出的支付没提前一个月通知李丙文解除劳动合同代通知金1800元的诉请，与劳动合同法规定的用人单位须提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后解除劳动合同的情况不符，同时也不符合法律规定支付解除劳动合同经济赔偿金的情况，因此其请求轨道装备公司支付未提前三十日通知代通知金与解除合同经济赔偿金没有依据。综上，李丙文与轨道装备公司不存在劳动关系，李丙文诉讼主体错误，诉请没有法律依据，请求依据事实和法律规定驳回李丙文的诉请。
原审判决认为：李丙文于2014年3月19日进入轨道装备公司工作，轨道装备公司抗辩称李丙文与轨道装备公司之间不存在劳动关系，李丙文系案外人哈尔滨轨道劳务有限责任公司派遣至轨道装备公司工作的员工，但轨道装备公司并未举证证实其抗辩主张成立，因此李丙文与轨道装备公司之间劳动关系成立。李丙文、轨道装备公司均认可于2015年1月16日轨道装备公司通过口头形式告知李丙文解除劳动关系的事实，故李丙文与轨道装备公司于2014年3月19日至2015年1月16日期间存在劳动关系。轨道装备公司未举证证实与李丙文解除劳动关系是因法定的解除事由，且轨道装备公司以口头形式告知李丙文解除劳动关系，其未依法履行法定解除义务，未出具并送达书面解除材料，综上，轨道装备公司系违法解除劳动关系，应支付李丙文违法解除劳动关系赔偿金。故对李丙文诉请要求轨道装备公司支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求予以支持。李丙文诉请轨道装备公司支付未提前一个月通知的代通知金的诉讼请求，因无法律依据，故不予支持。李丙文虽主张每个班工作25小时，但李丙文提供的《保安员工守则》中记载夜间值班时一人值班、一人休息，李丙文未举示充分的证据予以证实其存在延时及休息日加班的事实，故对于李丙文诉请轨道装备公司支付日常加班工资及休息日加班工资的诉讼请求不予支持。李丙文在轨道装备公司工作期间的工作方式一直是上一天、休一天，法定节假日亦如此，因法定节假日不存在串休补休问题，轨道装备公司应支付李丙文法定节假日加班工资。因李丙文工作性质导致李丙文工作班次不固定，故按照法定节假日天数的一半作为计算李丙文法定节假日上班天数。李丙文在轨道装备公司工作期间共计八个法定节假日，因此李丙文的法定节假日加班工资为662.08元（1800元／月÷21.75天／月×8天÷2×200%）。李丙文诉请轨道装备公司为其补缴社会保险的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条及《中华人民共和国社会保险法》第八十四条之规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，应由劳动行政部门进行处理，故对该项诉请不予支持。据此判决：一、哈尔滨轨道交通装备有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付李丙文违法解除劳动关系赔偿金3600元；二、哈尔滨轨道交通装备有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付李丙文2014年3月19日至2015年1月16日期间法定节假日加班费662.08元；三、驳回李丙文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱的义务，应当按照中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，此款李丙文已预付，由哈尔滨轨道交通装备有限责任公司负担（于本判决生效后十日内将应负担的款额给付李丙文）。
李丙文不服原审判决，向本院提起上诉称：李丙文于2014年3月到轨道装备公司任保安，月工资1800元，工作时间严重超时，上一天一宿、休一天一宿，早7点上班、次日早8点下班，每月延长工作时间达375小时，法定假日、休息日从未安排休息，2015年1月16日轨道装备公司无故辞退李丙文。原审判决部分支持了李丙文的诉讼请求，请求改判轨道装备公司支付李丙文未提前一个月通知解除劳动关系代通知金1800元、2014年3月19日至2015年1月16日日常加班工资32576.48元（加班时间2099小时×10.34元／小时×150%）以及法定假日加班工资6000元。
轨道装备公司辩称：李丙文从事的是保安工作，其工作时间是上一天一夜，休息一天一夜，从早上8点上班，到第二天早8点下班，主要是在白天工作，晚上可以休息，不存在加班的情况，其请求支付日常加班工资与事实不符，没有法律依据。李丙文的考勤表证明，李丙文在法定节假日上班的时间只有两天，分别是9月8日中秋节与10月2日国庆节，且法定假日即使全天加班也只有24小时，其计算标准25小时明显违背常识，且法律规定的三倍标准，要去除工资中已经支付的一倍，因此李丙文请求法定假日加班工资，计算方式与事实及法律规定不符。李丙文在工作期间与另一名保安发生争吵，双方动手打架，严重违反了单位的规章制度，因此其不属于提前三十日通知或给付一个月工资的劳动法规定的情况。综上，请求驳回李丙文的上诉请求，维持原审判决。
二审期间，李丙文举示证据：轨道装备公司在仲裁时提交的考勤表，拟证明轨道装备公司在仲裁时提交的考勤表是假的，证明李丙文是工作24小时、休息24小时，违反国家的法律规定，应该支付李丙文工资；2015年1月李丙文与轨道装备公司负责人李鸿池的电话录音，拟证明李丙文工作中超时加班，轨道装备公司支付劳动报酬少。
轨道装备公司对李丙文举示的证据质证认为：轨道装备公司在仲裁及原审中提交考勤表，证明李丙文工作时间是上一天一夜、休息一天一夜，主要在白天工作，晚上可以休息，不存在日常加班与休息日加班的情况，对李丙文证明轨道装备公司提交的考勤表是假的有异议。对录音的真实性、关联性和证明问题均有异议，李丙文书写的谈话内容中，李鸿池并未承认李丙文每天上班25小时，该录音不能证明李丙文所要证明的问题。
本院认证意见为：考勤表为轨道装备公司在仲裁时提交的，李丙文提交的考勤表不足以证明轨道装备公司提交的考勤表是假的，本院不予采信。轨道装备公司对录音有异议，李丙文提交的书面谈话内容不能证明李丙文证明的问题，本院不予采信。
轨道装备公司未举示证据。
本院经审查确认原审判决认定的事实。
本院认为，李丙文与轨道装备公司之间的劳动关系成立，轨道装备公司未举示证据证明是因法定事由与李丙文解除劳动关系，且以口头形式告知与李丙文解除劳动关系，故原审认定轨道装备公司违法解除与李丙文的劳动关系并判令轨道装备公司支付违法解除与李丙文劳动关系的赔偿金正确；李丙文主张轨道装备公司支付未提前一个月通知解除劳动关系代通知金1800元，因无法律依据，本院亦不予支持；李丙文工作时间是上一天休一天，且轨道装备公司的《保安人员守则》规定夜间值班时一人休息一人值班，李丙文未举示充分证据证实其每个班存在延时工作，故本院对李丙文请求轨道装备公司给付2014年3月19日至2015年1月16日日常加班工资32576.48元不予支持；因李丙文工作时间是上一天休一天，不分法定节假日，且法定节假日不允许补休，故轨道装备公司应支付李丙文2014年3月19日至2015年1月16日期间法定节假日加班费，李丙文工作班次不固定，应按照此间法定节假日天数的一半作为李丙文法定节假日上班天数，故原审判决轨道装备公司支付李丙文法定假日加班工资数额正确。李丙文请求轨道装备公司支付其法定假日加班工资6000元的主张不成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人李丙文负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑兴华
审 判 员 王爱军
代理审判员 刘 春
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 王春贺