贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0115民初2815号原告：史正伟，男，汉族，1994年3月15日生，住贵州省织金县。委托代理人：赖远飞，贵州贵达律师事务所律师，执业证号：15201201210366998。委托代理人：张元文，贵州贵达律师事务所律师，执业证号：15201201510357178。被告：贵阳观山湖滇蘑菇民族餐厅，住所地贵州省贵阳市观山湖区长岭北路8号美的林城时代E栋2层，注册号：520190600243972。经营者：肖瑶，女，汉族，1980年5月8日生，住贵州省贵阳市云岩区。被告：肖瑶，基本情况同上。二被告共同委托代理人：赵立华，贵州恒易律师事务所律师，执业证号：15201201310907011。二被告共同委托代理人：张蕾，贵州恒易律师事务所律师，执业证号：15201201611843576。原告史正伟与被告贵阳观山湖滇蘑菇民族餐厅（以下简称滇蘑菇餐厅）、肖瑶提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告史正伟及其委托代理人赖远飞、张元文，被告滇蘑菇餐厅、肖瑶共同委托代理人赵立华、张蕾到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告史正伟诉讼请求：一、判决二被告赔偿原告医疗费43,489.11元、护理费25,447元、营养费9,650元、误工费25,447元、交通费8,000元、鉴定费700元、住院伙食补助费6,600元、残疾赔偿金147,477.84元、精神抚慰金20,000元，共计248,121.84元。二、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：被告贵阳观山湖滇蘑菇民族餐厅于2015年8月开始筹备，2015年12月17日登记注册为个体工商户，原告于2015年9月被聘任为被告餐厅的楼层主管。2015年11月26日下午，原告在餐厅打扫卫生不幸被玻璃门砸伤。经贵阳市第四人民医院住院66天治疗，被诊断为“左足第1.2.3近节趾骨骨折；第4中节趾骨骨折；左足第2.3趾神经血管损伤”。2016年6月7日，原告经贵州医科大学法医鉴定中心鉴定伤残等级为八级。在此期间，原告向贵阳市观山湖区劳动部门申请工伤认定，但被告知不符合工伤受理条件。为此，原告在万般无奈之下诉至法院，提出如前诉请。被告滇蘑菇餐厅、肖瑶辩称：一、原告所遭受的人身损害属于侵权法律关系中的物件损害责任，赔偿义务人应为贵阳市美的房地产开发有限公司。原告受伤不是因为工作原因，原告是在过路时发现一楼商铺的玻璃门突然脱落，为了避免他人受伤而冲上前试图用身体顶住玻璃门，最终因玻璃门太重无法顶住而被砸伤。原告行为应认定为见义勇为，而非履职行为。二、原告主张的医疗费、护理费、误工费、交通费以及住院伙食补助费被告已经向原告支付完毕，原告主张的营养费、交通费没有依据，原告主张的残疾赔偿金过高，精神抚慰金重复主张。被告已经在原告住院期间支付了60,000元，其中有43,489.11元是医疗费用，其余是护理费、误工费、交通费以及住院期间的伙食费等。原告受伤前每月固定收入2,500元工资，住院66天的误工费应为5,500元。原告没有提供护理人员收入状况，也没有医疗机构或鉴定机构的明确意见，根本无法确定护理人员的收入及护理期限。交通费应与就医地点、时间、人数、次数相符合，且以正式票据为准，原告主张金额没有任何凭证。原告没有提供医疗机构出具的关于营养费的意见，诉请营养费金额没有任何依据。原告为农村户口，诉请却按照2016年度贵州省城镇居民人均可支配收入作为计算依据明显错误，原告的残疾赔偿金应为44,321.22元。同时，根据法律规定，残疾赔偿金是精神抚慰金的一种，原告既主张残疾赔偿金有主张精神损害抚慰金系重复计算。本院经审理认定事实如下：原告史正伟2015年9月至11月，在被告滇蘑菇餐厅任楼层主管，2015年11月26日，原告在上班期间同该餐厅经理到一楼临时仓库取东西时，被玻璃门砸伤。受伤后，史正伟在贵阳市第四人民医院（以下简称市四医）住院治疗66天，产生医疗费43,489.11元（原告自行支付4,000元，余款39,489.11元由被告支付）。原告在住院期间收到被告支付的生活费6000元。出院诊断：左足压榨伤：1、左足第1、2、3近节趾骨骨折，第4中节趾骨骨折。2、左足第2、3趾神经血管损伤。经原告史正伟申请，贵州医科大学法医司法鉴定中心于2016年7月4日比照《劳动能力职工工伤与职业病致残等级》标准，对史正伟因外伤致左足损伤评定为八级伤残。被告不认同鉴定适用标准，提出重新鉴定的申请。2017年1月23日，贵州中一司法鉴定中心根据《人体损伤致残程度分级》标准，对史正伟的伤残等级评定为十级伤残。另查明，2015年12月17日被告滇蘑菇餐厅注册登记为个体工商户，被告肖瑶为经营者，注册经营场所为贵阳市观山湖区长岭北路8号美的林城时代第E栋2层。再查明，原告史正伟户籍地是贵州省××县，2013年7月11日与父母搬至贵阳市××山红镇××号居住，已纳入该村常住人员管理。本案法庭辩论终结时上一统计年度即2015年度的贵州省城镇居民人均可支配收入为24579.64元。上述事实，有当事人陈述、收款收据、文书司法鉴定意见书等证据予以证实，足以认定。本院认为，本案争议焦点：一、被告是否承担赔偿义务；二、赔偿的项目以及计算标准。被告滇蘑菇餐厅系个体工商户，其在核准登记、领取营业执照前，不具备独立的民事权利能力和民事行为能力，不具备用工主体资格。原告史正伟在滇蘑菇餐厅筹备期间受伤，其仅与滇蘑菇餐厅的经营者肖瑶之间成立雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”的规定，被告肖瑶作为雇主应对原告史正伟的损害后果承担赔偿责任。关于原告提出的赔偿项目及金额：1、医疗费43,489.11元，原告史正伟认可自行支付4,000元医疗费，其余医疗费由被告支付，故本院对于原告主张的医疗费依法支持4,000元；2、护理费25,447元，护理时间，被告史正伟因伤致左足第1、2、3近节趾骨骨折，第4节中趾骨骨折，左足第2、3趾神经血管损伤。左足第二趾近节中段以远缺失。其左足拇指功能丧失百分比达左拇趾全部功能之75%，本院酌情认定120天，护理标准参照贵州省居民服务业职工的平均工资34,214元/年，计算为11,248元；3、住院伙食补助费6,600元,本院根据出院记录上记载的住院时间66天,按100元每天为标准，故对于原告主张住院伙食补助6,600元予以支持，又因原告认可收到被告支付的支付生活费6,000元，应予扣减，被告还应向原告支付生活费600元；4、营养费9,650元，本院根据住院时间66天，按50元每天为标准，支持原告在住院期间的营养费3,300元。5、误工费25,447元，根据《最高人民法院》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，本案原告主张误工时间至定残日前一天193天，但其并未提供其持续误工的证据，本院酌情支持120天；关于收入状况，原告系进城务工人员，从事餐饮业，本院参考贵州省2015年居民服务业年平均工资34,214元，计算为11,248元；6、残疾赔偿金147,477.84元，原告因本次事故致左足损伤，最终被评定为十级伤残;又因原告于2013年7月流入贵阳市XX区XX镇XX村居住至今，可以按贵州省城镇居民人均可支配收入24,579.64元/年标准计算，24,579.64×20年×10%=49,159.28元；7、交通费8,000元,虽然原告未提供正式票据，但考虑到交通费实际产生，本院酌情支持2,000元;8、鉴定费700元，虽然被告对原告伤残等级进行了重新鉴定，但该费用确因损害纠纷而产生，并提供有鉴定发票，本院予以支持。9、精神抚慰金20,000元。鉴于原告的伤情，本院酌情支持8,000元。综上，原告因本次事故产生损失合计135,744.4元。扣除被告已支付的医疗费39,489.1元、生活费6,000元，被告还应赔偿原告102,255.3元。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五的规定，判决如下：一、被告肖瑶于本判决生效之日起十日内赔偿原告史正伟人民币102,255.3元；二、驳回原告史正伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,010元，减半收取2,505元，由原告负担1,473元，被告肖瑶负担1,032元（该款原告已预交，被告在支付赔偿款项时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在法律文书规定履行期间的最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审判员  熊德敏二〇一七年三月二十日书记员  余学英