湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1129民初168号原告：谢廷严，男，1958年4月21日出生，汉族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人。委托诉讼代理人：盘枫，ＸＸ瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者。被告：蒋开亮，男，1970年3月8日出生，汉族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人。委托诉讼代理人：彭华林，ＸＸ瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者。被告：蒋开坤，男，1972年7月3日出生，汉族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人。原告谢廷严与被告蒋开亮、蒋开坤提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年1月23日立案受理后，依法由审判员何少萍适用简易程序于2017年3月1日公开开庭进行了审理。原告谢廷严及其委托诉讼代理人盘枫，被告蒋开亮及其委托诉讼代理人彭华林到庭参加了诉讼。被告蒋开坤经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告谢廷严向本院提出诉讼请求：1.判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、康复费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等经济损失107310元；庭审中变更为要求被告承担主要责任即126478.8元，其中残疾赔偿金变更为119300元，假肢安装费变更为40000元；2.本案的诉讼费用由被告蒋开亮、蒋开坤承担。事实和理由：被告蒋开亮、蒋开坤雇佣原告谢廷严及其堂弟谢廷容到其经营的上宅洞村新农村种菌厂做事，主要负责用二被告提供的电动铡草机将各类草及草根铡碎，用于包装菌种，给予原告报酬方式是用所铡碎的草包装一个菌筒即0.11元。2016年10月3日，原告在铡草的过程中，由于草根缠绕在铡草片里不能动弹，在没有断电的情况下，原告用左手将草根拉出的过程中，被铡草机卷进铡伤。原告的左手受伤后经司法鉴定为重伤二级、六级伤残，现已截肢。二被告承担了原告的住院医疗费，经双方多次协商无果，原告遂起诉于法院。被告蒋开亮辩称：一是原告诉称与事实不相符，原告称铡草机被草缠绕不是事实，铡草机功率大，不可能被缠绕；原告称铡草机在未断电的情况下，原告用手拉草根时，被铡草机卷入不是事实，铡草机的出口只能出不能进，不可能卷进原告的手，所以原告是在没断电、机械还在运转的情况下自己将手伸进去受伤的，不是被告的责任，原告应承担全部责任。二是原告与被告之间是承揽关系。因被告将铡草拌料等事务承包给了原告两兄弟做，每个菌筒按0.11元计算，故是承揽关系，被告是定做人，不应承担法律责任，事故发生后，被告主动承担了原告的医疗费用。三是铡草机这个机械设备是县科技局安排购买，被告出钱的，如果机械的安全性能有问题的，应该起诉厂家。四是原告诉请的部分损失计算有误，误工时间计算过长，住院伙食补助费应按12元/天计算，残疾赔偿金按10年计算，精神损害抚慰金不应支持。假肢安装费没有发生和依据，不应支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人证据交换和质证，对当事人无异议的受伤过程、伤势情况等证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案的法律事实如下：被告蒋开亮、蒋开坤合伙开办菌厂，未办理工商登记，原告谢廷严与堂弟在其菌厂从事铡草、拌料等工作，原材料及机械由被告提供，约定按菌筒每个0.11元计酬，未签订劳务合同。2016年10月3日上午6、7时左右，原告在菌厂用电动铡草机铡草时，看到有草塞在出口，用铲子拍了没有拍掉，在机械未断电、还在运转时，用手去拉塞住的草时，被告的左手被铡草机铡到，受伤后送到ＸＸ瑶族自治县人民医院住院治疗15天，住院费由被告蒋开亮、蒋开坤承担。出入院诊断为：左手中远端离断伤。2016年10月27日，原告到ＸＸ瑶族自治县人民医院检查，花检查费76元。经ＸＸ瑶族自治县法律援助中心委托，2016年11月1日，永州市冯河司法鉴定所作出司法鉴定意见书（永冯司鉴[2016]临鉴字第399号），鉴定意见：1.被鉴定人谢廷严所受损伤属重伤二级。2.其损伤经治疗后评为六级伤残。3.所需康复费3000元左右。花鉴定费1200元。根据上述查明的事实和法律规定，本院确定原告谢廷严主张的损失为127054.1元，其中：1.医疗费76元，有医疗费收据证实，可以支持。病历复印费不属于医疗费损失，不予支持。2.住院伙食补助费，根据原告谢廷严住院15天，参照ＸＸ瑶族自治县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定每天30元，即450元。3.护理费：参照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资42494元及护住院天数15天计算，护理费1746.3元（42494元÷365天×15天）。4.误工费：因原告谢廷严未向本院举证其最近三年的平均收入状况，故参照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工农业年平均工资31191元及住院天数15天计算，确定为1281.8元（31191元÷365天×15天）。5.康复费3000元，有司法鉴定意见建议，可以支持。6.残疾赔偿金，根据原告谢廷严六级伤残等级，按照湖南省上一年度农村居民人均可支配收入标准11930元计算，原告谢廷严主张119300元可以支持。7.鉴定费1200元为查实原告谢廷严损失所支出，可以支持。8.精神损害抚慰金，本院根据侵害的过错、手段、后果、被告承担责任的经济能力、本地平均生活水平等因果考虑不予支持。9.假肢安装费，原告谢廷严主张假肢安装费40000元，但原告在庭审时未行假肢安装，未经鉴定机构评估假肢安装的费用，也未申请本院作假肢安装费用鉴定，原告谢廷严的损失不确定，故不予支持，可待实际发生或鉴定后另行起诉。本院认为，本案的争执焦点之一是原告谢廷严与被告蒋开亮、蒋开坤是雇佣关系还是承揽关系。区分两者关系，主要看：一是承揽关系是以完成工作成果为目的，雇佣关系以提供劳务为目的；二是报酬确定的基础和风险不同。承揽关系的劳动报酬是基于自身的技能或生产规模，原材料的价格等确定的，劳动报酬有时与材料的价格相结合，而且，承揽人还要承担潜在亏损的风险，而雇佣关系报酬的确定是根据市场劳动力的价格结合相应的行业标准确定的。报酬一经确定后，雇员一般能在长时间内取得稳定的报酬数额，不存有亏损的风险;三是当事人之间是否存在控制、支配和从属关系：承揽关系不存在支配与服从关系，在完成工作中具有独立性，雇佣关系在一定程度上受雇佣人的支配，在完成工作中须听从雇佣人的安排和指挥。从本案来看，原告谢廷严提供的只是劳务，原告谢廷严完成工作的场地、原材料、铡草机、用电等是由被告蒋开亮、蒋开坤提供的，原告谢廷严完成工作量的多少与被告蒋开亮、蒋开坤提供的原材料多少有关，在一定程度上受被告的支配和听从被告的安排和指挥，原告谢廷严以完成工作量的多少来领取报酬，故原告谢廷严与被告蒋开亮、蒋开坤之间为雇佣关系。本案应定性为提供劳务者受害责任纠纷。本案焦点之二是原告谢廷严在事故中是否存在过错？根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。依据案情应适用过错责任。在本案中，原告谢廷严作为一名完全行为能力人，在操作铡草机时，违反了操作规程，在机械未断电、正在运转的情况下，没有使用工具，而是直接用手进行操作而引发的受伤事故，故本院认为原告谢廷严对自身损害后果的发生存在过错，应减轻被告蒋开亮、蒋开坤的赔偿责任。结合本案查清的事实，本院认为由被告蒋开亮、蒋开坤承担50%的民事责任，原告谢廷严承担50%的民事责任为宜。综上，依照原、被告责任比例，被告蒋开亮、蒋开坤承担50%责任，即63527元（127054.1元×50%）。被告蒋开坤经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告蒋开亮、蒋开坤自本判决生效之日起十五日内赔偿原告谢廷严经济损失63527元；二、驳回原告谢廷严其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2446元，减半收取1223元，由原告谢廷严负担499元，被告蒋开亮、蒋开坤负担724元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审判员  何少萍二〇一七年三月二十二日书记员  屈孝国附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。