广东省和平县人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1624民初127号原告：黄春汉，男，1966年11月25日出生，汉族，住广东省和平县。被告：凌力国，男，1977年11月19日出生，汉族，住广东省和平县。第三人：黄金标，男，1965年8月14日出生，汉族，住广东省和平县。原告黄春汉与被告凌力国、第三人黄金标占有物排除妨害纠纷一案，本院于2018年1月29日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告黄春汉、被告凌力国与第三人黄金标到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄春汉向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告凌力国在十天内退还原告63平方米土地；2、判决被告凌力国赔付原告因占用土地所造成的经济损失84000元（按每月2000元的标准从2014年至2018年1月共三年六个月）及该款按月利率2%的延迟支付的利息；3、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年12月10日，在宗亲的主持下，原告与第三人黄金标签订了《土地分单》，约定此地老屋角南北方向垂直向北面延伸宽度为8米的土地归第三人管理使用，另外相连土地划定宽度8米的土地归原告管理使用。一直以来原告都在外拼搏，很少回来，在第三人房屋建成许久，原告回家后才发现该建筑东至西面为长度22.3m、南至北面长度9.4m，与协议的8m不相符，第三人不仅占用了原告约31.22㎡土地，还占用了约10.5㎡门坪面积，总共41.22㎡。2014年8月第三人黄金标将房屋租赁给被告凌力国开汽车配件店至今，被告擅自扩大经营场所范围，霸占了原告几乎整个屋前，不仅非法占用原告土地，而且其造成的噪音、异味给原告家人身体及心理造成不良影响。原告多次找被告及第三人协商，但他们不予理睬，无奈之下，原告向和平县国土资源局和阳明镇政府举报求助，希望能得到一个公平的交代。2016年9月1日，和平县国土资源局立案查明后在《关于阳明镇珊瑚村村民黄春汉信访事项的答复意见书》中明确指出第三人的三层房屋属未经批准擅自占用土地建设的建筑物，依据相关法律法规予以处理。即涉案建筑为违章建筑，应予以拆除。2017年3月3日和平县国土资源局对第三人作出了(和国土资处字[2017]第651号)《土地行政处罚决定书》，责令第三人退还非法占用的土地，限期一个月内自行拆除在非法占用的土地上新建的房屋。被告与第三人的租赁合同，由于国土局出具的《土地行政处罚决定书》已经确认被告所建的三层房屋是未经批准擅自占用土地建设的建筑物。被告与第三人签订的租赁合同是基于此建筑物产生的，涉案建筑违反了《城乡规划法》第40条的强制性规定，根据《民法总则》第153条规定，其租赁合同属于无效合同，现原告向法院起诉，希望判决被告与第三人的租赁合同属于无效合同，且责令被告十天内退还原告63平方米土地。涉案土地处于交通要道，地段好，适用于商业经营，市场实用性高，按照当地的市场价格和被告占用的土地面积算，被告应当自占用土地之日起每个月支付租金至少2000元，被告从2014年8月1日起至今一直占用，共三年六个月的租金为84000元整，加上原告主张的其每月逾期支付的利息利率为2%，希望法院能维护原告的权益，支持原告的诉讼请求。被告凌力国辩称：被告凌力国现在经营“国通汽配汽修”店的房屋是被告于2014年9月13日以每月3000元租金向第三人黄金标租用的，租用房屋当然包括屋前余坪与屋后简易铁皮房，不存在占用原告土地的事实。第三人黄金标述称：被告凌力国辩称其租用第三人的房屋是事实，房屋前后的土地是第三人的，被告并没有占用原告的土地。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：原告黄春汉与第三人黄金标及案外人黄文武是同胞兄弟。1989年11月20日，黄春汉、黄文武向原和平县附城乡人民政府申请在和平县阳明镇珊瑚大坪“车头尾”建房手续，经批准在“车头尾”建造面积为106平方米房屋。2000年，第三人黄金标拆除了原告建造的房屋后，在没有办理任何报批手续的情况下在大坪“车头尾”建造了现居住的房屋。2013年初，第三人黄金标又拟在现住房北侧动工建房，原告黄春汉对第三人建房用地问题提出异议。2013年12月10日，在中间人的主持下，黄春汉、黄文武及黄金标兄弟三人达成共识并签订了家庭土地分单，分单大致内容：第一勾东方锆业北面至黄金标现有房屋现墙为黄文武用地，第二勾从黄金标现有房屋北墙起宽8米为黄金标用地（没有标注与黄金标现有房屋北墙间距），第三勾自黄金标用地外北面宽8米为黄春汉用地。此后，第三人黄金标在没有办理任何用地审批手续的情况下距离现居住房屋约1米北侧处建造了三层钢筋混凝土结房屋，房屋占地东西长22.5米、南北宽9.4米，并在房屋西面搭建一个一层高的简易铁皮房(9.4米×4.6米)。2014年9月13日，第三人将建好的三层楼房及简易铁皮房以月租金3000元出租给被告凌力国经营“国通汽配汽修”店，并订立了《租房协议》。2016年8月8日，原告黄春汉向和平县国土资源局提出申请，以被告凌力国强占其土地建房为由要求归还并恢复土地原状。2016年8月16日，和平县阳明国土资源所作出一份《关于阳明镇珊瑚村大坪黄春汉控告凌力国侵占土地建房一事情况说明》，内容为：“1、凌力国现居住的房屋及门店属黄金标2013年所建，现以每月3000元租金租给凌力国开汽车配件生意；2、黄金标所建房屋与黄春汉发生土地纠纷；3、黄金标与黄春汉属亲兄弟关系，并于2013年12月10日绘出现场图纸，签订土地分单协议书”。黄春汉又以黄金标建房占用了其土地为由向阳明镇人民政府申请调处，2016年12月20日，和平县阳明镇人民政府作出《关于黄春汉与黄金标兄弟家庭土地分单（协议）纠纷调解终结书》，认为双方的纠纷属民事法律范畴。2017年1月9日，原告向河源市国土资源局举报第三人黄金标建造三层房屋时占用了其41.22平方米土地，且没有办理用地审批手续，要求拆除黄金标的违法建筑。2017年3月3日，和平县国土资源局作出和国土资处字[2017]第651号《土地行政处罚决定书》，责令黄金标退还非法占用的土地，限期1个月内自行拆除在非法占用土地上新建的房屋。2017年8月9日，和平县国土资源局向本院申请强制执行和国土资处字[2017]第651号《土地行政处罚决定书》，本院经审查作出不准予强制执行的裁定[（2017）粤1624行审2号]。和平县国土资源局不服本院裁定，并向河源市中级人民法院申请复议，河源市中级人民法院经审查认为黄金标未经批准非法占用农用地建房，违反了法律规定，和平县国土资源局作出的《土地行政处罚决定书》，事实清楚、证据充分，适用法律、法规正确，程序合法，无超越职权和滥用职权的情形，依法应予执行，并于2017年11月23日作（2017）粤16行审复1号《行政裁定书》，撤销本院（2017）粤1624行审2号行政裁定，准予和平县国土资源局依法强制执行和国土资处字[2017]第651号《土地行政处罚决定书》的内容（此决定至今未执行）。2017年11月29日，原告黄春汉向和平县阳明镇人民政府申请调处与被告凌力国之间占用土地纠纷，要求凌力国退还多占的土地。2018年1月24日，和平县阳明镇人民调解委员会作出《调解终结书》，双方当事人无法达成协议。原告黄春汉遂于2018年1月29日向本院提起上述诉讼请求。本院于2018年2月9日派员勘查案涉土地现场。被告黄金标违法建房的具体位置在和平县阳明镇珊瑚村大坪高车水（车头窝），违建房屋东西长22.5米、南北宽9.4米，门前（东墙）距离230省道公路水沟15.2米。被告凌力国是基于与第三人黄金标的租赁关系使用黄金标建造的三层楼房及紧连房屋西墙的简易铁皮房，并使用案涉土地。原告黄春汉认为黄金标违法建房时多占用其2米宽的土地，被告凌力国占用的土地分为两部份，一是黄金标所建房屋门前左侧面积30.4平方米(黄金标房东墙至公路水沟长15.2米×宽2米)空地及黄金标房屋西墙外的9.2平方米（4.6米×2米)）简易铁皮房用地；二是紧连上述30.4平方米空地的15.2平方米(15.2米×宽1米)土地(凌力国堆放杂物)及紧连简易铁皮房北墙的16.5平方米土地(凌力国堆放铁块),共计71.3平方米土地。2018年3月30日，本院派员再次勘查现场，被告凌力国已将堆放在黄金标房屋北墙东西延伸线以北的铁块及零星杂物搬离。涉案争议地块地类性质为建设用地，土地利用总体规划为一般农用地，原告黄春汉与第三人黄金标至今没有取得合法的用地使用权。本院认为，本案是侵权纠纷，被告凌力国现使用涉案的土地经营“国通汽配汽修”店所依据的是其与第三人黄金标签订的《租房协议》，涉案土地中30.4平方米(黄金标房屋东墙至公路水沟15.2米×宽2米)空地及黄金标房西墙外的9.2平方米（4.6米×2米)）简易铁皮房用地）与第三人黄金标存在权属争议，该争议应向政府部门申请解决。另房屋东北侧15.2平方米空地与紧连简易铁皮房北墙的16.5平方米土地(凌力国堆放铁块)，被告凌力国已经将铁块及零星杂物清除，消除了障碍。又因原告未能举证证明其对涉案土地取得了使用权，故其主张被告凌力国占用其土地而主张退还缺乏事实与法律依据，本院对其要求退还土地的主张不予支持。至于原告要求被告支付占用土地所造成的经济损失84000元问题，如前所述，没有证据显示原告对涉案土地取得使用权，且未举证证明对其造成经济损失数额，依《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“……在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，原告对该主张同样缺乏事实依据，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第六十四条、第一百三十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告黄春汉的诉讼请求。案件受理费1900元，由原告黄春汉负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河源市中级人民法院。审 判 长  王春青审 判 员  黄思雄人民陪审员  何小敏二〇一八年四月十一日书 记 员  叶李锋