湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）州刑一终字第51号
原公诉机关湖南省吉首市人民检察院。
上诉人（原审被告人）龙志好。2008年8月9日，因犯贩卖毒品罪被吉首市人民法院判处管制一年。因涉嫌犯贩卖毒品罪、故意伤害罪，于2014年9月25日被吉首市公安局刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现押吉首市看守所。
辩护人田明，湖南金垣律师事务所律师。
原审被告人张林发。2012年12月14日，因犯抢夺罪被吉首市人民法院判处有期徒刑一年九个月，2014年3月5日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪、故意伤害罪，于2014年9月25日被吉首市公安局刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现押吉首市看守所。
湖南省吉首市人民法院审理湖南省吉首市人民检察院指控原审被告人龙志好、张林发犯贩卖毒品、故意伤害罪一案，于二0一五年五月二十日作出（2015）吉刑初字第66号刑事判决。原审被告人龙志好不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人龙志好和原审被告人张林发，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、贩卖毒品事实
1、2014年9月22日19时许，被告人张林发帮其上线龙志好在吉首市峒河保险街市场附近向吸毒人员陈某某贩卖了200元甲基苯丙胺，后于2014年9月25日15时许，陈某某在万家快捷酒店准备将钱交给张林发时，被张林发带领民警抓获。
2、2014年9月22日左右的一天，被告人张林发帮其上线龙志好在吉首市峒河保险街北晨宾馆附近向吸毒人员田某某贩卖了100元甲基苯丙胺，后将毒资交给龙志好。
3、2014年9月23日凌晨，被告人张林发帮其上线龙志好在吉首市西环路康浴足广场附近向吸毒人员符某某贩卖了200元甲基苯丙胺，后将毒资交给龙志好。
4、2014年9月23日14时许，被告人张林发帮其上线龙志好在吉首市乾州锦绣湘西酒店附近向吸毒人员宋某贩卖了300元甲基苯丙胺，后将毒资交给龙志好。
5、2014年9月24日22时许，吉首市公安局民警在吉首市白云宾馆附近将张林发抓获，从张林发身上搜出甲基苯丙胺疑似物8小袋，经检验含甲基苯丙胺成分，净重3.75克。张林发被抓获后，提供了其上线龙志好的相关信息，公安机关通过技术手段于2014年9月25日凌晨在吉首市湘泉花园旁创新网吧内将龙志好抓获。从龙志好的租住房内搜出甲基苯丙胺疑似物3袋，经检验，含甲基苯丙胺成分，净重31.89克。
二、故意伤害事实
2014年5月9日21时许，张某某（另案处理）在吉首市金盾宾馆附近吃夜宵时与被害人秧某某、石某某等人因发生碰撞而发生矛盾，张某某打电话叫龙志好帮忙，龙志好、张林发、“向晨”（身份未核实）、“红平”（身份未核实）、“石勇”（身份未核实）等人赶到现场后，张某某将与其发生矛盾的石某某、秧某某等人指给龙志好等人后离开现场，龙志好、张林发等五人即对石某某、秧某某等人进行殴打，在殴打过程中，“向晨”用菜刀将秧某某双下肢砍伤，经鉴定，损伤程度构成重伤，二级伤残。
原判认定上述事实的证据有：
1、被告人张林发供述，2012年9月下旬帮龙志好向陈某某、田某某、符某某、宋某等人共贩卖800元甲基苯丙胺，还供述其与龙志好参与故意伤害秧某某。
2、被告人龙志好对参与伤害秧某某的事实供认不讳，并在侦查阶段对伙同张林发贩毒的事实供认不讳。
3、证人陈某某、田某某、符某某、宋某等证明从张林发处曾购买甲基苯丙胺吸食。
4、物证检验报告、抓获经过、扣押物品清单、现场勘验笔录、现场照片，证明二被告人的归案情况及从龙志好租住房间、从张发林身上搜出的毒品数量及种类。
5、被害人秧某某的陈述、伤情鉴定意见，证明二被告人参与故意伤害秧某某的事实。
6、前科、累犯材料、户籍资料在卷佐证。
原审法院认为，二被告人构成贩卖毒品罪。在被告人张林发身上搜出的3.75克甲基苯丙胺应当计入其贩卖毒品的数量，再加上其四次贩卖了800元的甲基苯丙胺，应当认定其属于贩卖毒品情节严重的情形，对其贩卖毒品罪应当在三到七年量刑。在被告人龙志好租住房间搜出的甲基苯丙胺31.89克，因被告人龙志好有贩卖毒品的犯罪行为，故应当将查获的这31.89克甲基苯丙胺计入其贩卖毒品的数量之内，对其贩卖毒品罪应当在七年以上十五年以下量刑。二被告人对其参与的故意伤害犯罪事实如实供述自愿认罪，可以从轻处罚。被告人龙志好在实施贩卖毒品犯罪过程中，系指使者，起主要作用，应当认定为主犯，被告人张林发在贩卖毒品犯罪过程中既实施送毒的行为又亲自收取卖毒资金，亦应当认定为主犯。二被告人在故意伤害秧某某的犯罪过程中，既不是组织指挥者，也不是直接致秧某某重伤的实施者，可以认定为从犯，应当减轻处罚，在三年以下量刑。被告人龙志好构成毒品再犯，应当从重处罚。被告人张林发系累犯，应当从重处罚。二被告人依法还应当数罪并罚。
据此，原审法院判决：一、被告人龙志好犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币三万元。二、被告人张林发犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。
上诉人龙志好及其辩护人提出，原判贩卖毒品罪证据不足，不构成贩卖毒品罪。从出租房搜出的毒品应定为非法持有毒品。量刑畸重。请求依法改判。
原审被告人张林发经讯问，未提出异议。
经审理查明：一审认定上诉人龙志好和原审被告人张林发犯贩卖毒品罪、故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人龙志好和原审被告人张林发违反国家对毒品的管理规定，多次向他人贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人龙志好和原审被告人张林发受他人邀约，参与故意伤害他人，致被害人重伤，二级伤残，龙志好、张林发的行为还构成故意伤害罪。在共同贩卖毒品犯罪过程中，龙志好负责购买甲基苯丙胺，张林发负责分包、贩卖，两人分工合作，利润共同开支，故均起主要作用，均属主犯。在故意伤害共同犯罪中，龙志好、张林发均受他人邀约，且被害人陈述和被告人供述相互印证，均证明被害人的伤不是龙志好、张林发所为，故龙志好、张林发均属从犯，依法可减轻处罚。龙志好因犯贩卖毒品罪曾被判刑，再犯贩卖毒品罪，系贩卖毒品罪的再犯，依法应当从重处罚。张林发在有期徒刑执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。龙志好、张林发均犯数罪，依法应当数罪并罚。上诉人龙志好及其辩护人提出原判贩卖毒品罪证据不足，不构成贩卖毒品罪。从出租房搜出的毒品应定为非法持有毒品罪。量刑畸重。请求依法改判。经查，上诉人龙志好在公安侦查阶段对伙同张林发贩毒的事实供认不讳，所供主要情节与原审被告人张林发供述一致，且公安机关从龙志好的租住房内搜出甲基苯丙胺31.89克，也充分印证龙志好贩毒的事实，龙志好翻供无正当理由，本院不予采信。在认定上诉人龙志好贩毒的情况下，公安机关从龙志好的租住房内搜出甲基苯丙胺31.89克，根据法律规定均应认定为贩卖数量。原审对龙志好、张林发的量刑在法定幅度内。故上诉人龙志好及其辩护人提出的上述理由均不能成立，不予支持。原审认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 龙 海
审判员 叶明生
审判员 杨向路
二〇一五年八月六日
书记员 杨 芳
附适用的法律条文如下：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；