新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民五终字第860号
上诉人（原审被告）：新疆守信劳务派遣有限责任公司。住所地：新疆乌鲁木齐市新市区。
法定代表人：安永惠，新疆守信劳务派遣有限责任公司总经理。
委托代理人：徐建伟，男，1986年4月11日出生，汉族，新疆守信劳务派遣有限责任公司工作人员，住乌鲁木齐市新市区。
委托代理人：韩琦琦，新疆仕诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：熊文江，男，1968年4月24日出生，汉族，住乌鲁木齐市新市区。
被上诉人（原审原告）：熊依凡，女，2000年5月11日出生，汉族，住乌鲁木齐市新市区。
法定代理人：熊文江，男，1968年4月24日出生，汉族，系被上�人熊依凡之父，住址同上。
上诉人新疆守信劳务派遣有限责任公司（以下简称守信劳务派遣公司）因与被上诉人熊文江、熊依凡劳动争议一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2015）新民一初字第465号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月23日受理后，依法组成合议庭审理本案。现已审理终结。
原审法院经审理查明，付梅花于1971年6月11日出生，其与熊文江为夫妻关系；熊依凡系付梅花与熊文江之女。2009年9月1日，付梅花与守信劳务派遣公司签订了一份劳动合同书（合同甲方为守信劳务派遣公司，乙方为付梅花），双方约定：本劳动合同为固定期限劳动合同，合同期限为贰年，自2009年9月1日起至2011年8月31日止；乙方同意被派遣到乌鲁木齐铁路局业余体育学校单位的卫生员岗位（工种）从事劳务工作。该合同签订后，付梅花即由守信劳务派遣公司派遣到案外人乌鲁木齐铁路局业余体育学校从事卫生员工作。2011年9月1日，付梅花与守信劳务派遣公司又签订了一份劳动合同书（合同甲方为守信劳务派遣公司，乙方为付梅花），双方约定：本劳动合同为固定期限劳动合同，合同期限为五年，自2011年9月1日起至2016年8月31日止；乙方同意被派遣到乌鲁木齐铁路局业余体育学校单位从事劳务工作；乙方不胜任该工作，甲方可调整乙方的派遣单位，用工单位可调整乙方的工作岗位，并按调整后的岗位确定薪资待遇；甲方或者用工单位经两次调整乙方工作岗位或培训后，乙方仍然不能胜任工作的，甲方可以与乙方解除或终止劳动合同，解除或终止劳动合同按《劳动合同法》的有关规定办理；如乙方不能胜任工作又不同意调整工作岗位的，甲方可以与乙方终止或解除劳动合同；乙方月基本工资为人民币800元＋岗位考核工资；甲方按月发放乙方工资，具体发放日期为每月30日前发放上月工资，如遇特殊情况最多推迟3个工作日；甲方按照国家和所在地人民政府的规定为乙方办理社会保险登记，缴纳社会保险费。该合同签订后，付梅花仍由守信劳务派遣公司派遣到上述用工单位乌鲁木齐铁路局业余体育学校从事卫生员工作。2012年10月，付梅花被诊断出患有重大疾病：左肾及肾上腺恶性肿瘤。2012年11月至2013年2月期间，付梅花经批准进行休息治疗。该次治疗期满后，付梅花2013年3月恢复工作并被调整至劳动强度较低的服务员岗位。2013年9月5日至2014年1月期间，付梅花因上述疾病原因无法工作，经批准再次休息治疗。2014年1月底，用工单位乌鲁木齐铁路局业余体育学校将付梅花退回守信劳务派遣公司。2014年2月26日，守信劳务派遣公司通过挂号信向付梅花邮寄了《告知书》和《解除或终止劳动合同�关系）证明书》；上述告知书中载明：“付梅花同志：因你自动离职公司决定于2014年01月31日与你解除劳动关系。现通知你务必于2014年03月01日以前来公司办理工作交接、工资结算，解除劳动合同等相关手续，逾期未办理，所产生的一切法律后果由你自行承担”，上述证明书中载明：“……二、符合《劳动合同法》第三十六条规定，经双方当事人协商一致，由劳动者提出解除劳动合同（关系）……解除（或终止）劳动合同日期：2014年1月31日”。2014年2月27日，付梅花收到守信劳务派遣公司邮寄的上述告知书及证明书。2014年3月5日，守信劳务派遣公司在晨报刊登公告，该公告中载明：“……付梅花、……因你擅自离开工作岗位，未办理任何请假手续，严重违反公司规章制度，依据《劳动合同法》及公司规章制度，我公司决定自《告知书》告知的日期与你解除劳动合同�…。”2014年1月底用工单位乌鲁木齐铁路局业余体育学校将付梅花退回守信劳务派遣公司后，付梅花未给守信劳务派遣公司提供劳动。双方劳动关系存续期间，守信劳务派遣公司向付梅花发放工资至2014年1月，2013年2月至2014年1月期间付梅花实际发放的工资总额为21101.9元，即平均工资为1758.49元／月（21101.9元÷12个月）。2009年去守信劳务派遣公司前，付梅花未在其他单位工作过。守信劳务派遣公司为付梅花缴纳社会保险费至2014年1月。
因双方对解除劳动合同赔偿金、医疗补助费、工资及社会保险费等事项存在争议，付梅花作为申请人，以守信劳务派遣公司为被申请人，向乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求守信劳务派遣公司支付违法解除劳动合同的赔偿金22510.3元、医疗补助费13506.18元、增加医疗补助费13506.18元、2014�2月至2014年4月的工资4738.5元和缴纳2014年2月至4月的社会保险费。该仲裁案审理过程中，付梅花因左肾及肾上腺恶性肿瘤于2014年4月27日死亡。2014年12月30日该仲裁委员会作出乌高（新）劳仲决（2014）第317号仲裁裁决书，裁决：一、守信劳务派遣公司向付梅花的继承人熊文江、熊依凡支付2014年2月的工资1579.5元；驳回付梅花的其他仲裁请求。熊文江、熊依凡不服该仲裁裁决，诉至本院。
另查明，2015年6月19日，付梅花的另两位第一顺序法定继承人（其父）付润德、（其母）王桂香均声明放弃本案相关的继承权利。2013年6月1日起执行的乌鲁木齐市不含“三险一金”的月最低工资标准为1020元／月，含“三险一金”的月最低工资标准为1320元／月。
原审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（一）项规定：“劳动者患病或者非因工负伤，在规�的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作的”，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资的，可以解除劳动合同。本案中，对于熊文江、熊依凡要求守信劳务派遣公司支付违法解除劳动合同的赔偿金22510.3元，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予3个月到24个月的医疗期：（一）实际工作年限10年以下的，在本单位工作年限5年以下的为3个月；5年以上的为6个月……”，付梅花之前未在其他单位参加工作，且付梅花于2009年9月1日与守信劳务派遣公司建立劳动关系，其在守信劳务派遣公司工作年限为5年以下，因此付梅花的医疗期应为3个月，2014年1月底医疗期满后用工单位乌鲁木齐铁路局业余体育学校将付梅花退回守信劳务派遣公司，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条第二款规定，守信劳务派遣公司可以依照该法有关规定与付梅花解除劳动合同（关系），但守信劳务派遣公司必须按照该法规定的程序解除劳动合同，即提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资，但守信劳务派遣公司既未按双方合同约定第二次调整安排付梅花的工作，也未依照法律规定提前三十日以书面形式通知付梅花本人或者额外支付劳动者一个月工资，即于2014年2月27日以邮寄送达形式解除了与付梅花的劳动合同（关系），因此守信劳务派遣公司解除劳动合同违反了《中华人民共和国劳动合同法》的上述规定，加之付梅花仲裁时未要求继续履行劳动合同，且付梅花与守信劳务派遣公司之间的劳动合同因付梅花死亡也无法继续履行，故守信劳务派遣公司应支付（付梅花继承人）熊文江、熊依凡违法解除劳动合同的赔偿金，付梅花在守信劳务派遣公司工作年限大于四年，小于四年六个月，平均工资为1758.49元／月，因此原审法院计算支持15826.41元（1758.49元／月×4.5个月×2倍）。对于熊文江、熊依凡要求守信劳务派遣公司支付的医疗补助费13506.18元和增加医疗补助费13506.18元，熊文江、熊依凡认为应按《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条：“劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费。患重病和绝症的还应增加医疗补助费，患重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百。”之规定，但付梅花在仲裁时未提交劳动鉴定委员会出具的相应鉴定，熊文江、熊依凡在本案中亦未提交，且2008年1月1日起实施的《中华人民共和国劳动合同法》中对医疗补助费并未做出相应规定，故原审法院不予支持。对于熊文江、熊依凡要求守信劳务派遣公司支付2014年2月至4月的工资4738.5元，2014年1月底用工单位将付梅花退回守信劳务派遣公司至2014年2月27日守信劳务派遣公司解除与付梅花的劳动合同期间，付梅花未向守信劳务派遣公司提供劳动，2014年3月至2014年4月期间双方劳动合同（关系）已被解除，故熊文江、熊依凡要求守信劳务派遣公司支付2014年3月至2014年4月期间的工资没有事实依据，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第二款规定：“……被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所�地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬”，故守信劳务派遣公司只须按乌鲁木齐市最低工资标准支付2014年2月的报酬，但仲裁裁决守信劳务派遣公司守信劳务派遣公司向（付梅花的继承人）熊文江、熊依凡支付2014年2月的工资1579.5元，守信劳务派遣公司在收到仲裁裁决书后法定期限内未起诉应视为认可，故原审法院对熊文江、熊依凡该项诉讼请求仍按仲裁裁决支持。对于熊文江、熊依凡要求守信劳务派遣公司补缴2014年2月至2014年4月的社会保险费，因付梅花与守信劳务派遣公司之间的劳动合同（关系）在2014年2月27日已由守信劳务派遣公司解除，守信劳务派遣公司只需补缴付梅花2014年2月的养老保险和失业保险费，但因付梅花于2014年4月27日死亡，其已不能作为缴费主体，且仲裁裁决支持的2014年2月的工资1579.5元也大于乌鲁木齐市含“三险一金”的月最低工�标准1320元，如再判决守信劳务派遣公司补缴2014年2月的养老保险和失业保险费对守信劳务派遣公司亦不公平，故原审法院不予支持。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第五十八条、第六十五条、第八十七条、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条之规定，判决如下：一、新疆守信劳务派遣有限责任公司支付（付梅花的继承人）熊文江、熊依凡违法解除劳动合同的赔偿金15826.41元（1758.49元／月×4.5个月×2倍）；二、新疆守信劳务派遣有限责任公司支付（付梅花的继承人）熊文江、熊依凡2014年2月工资1579.5元；三、驳回熊文江、熊依凡的其他诉讼请求。
上诉人守信劳务派遣公司不服一审判决，向本院提起上诉称，我公司与付梅花解除劳动合同是因付梅花被用工单位退回我公司后拒绝到报到也未办理任何请假手续，付梅花的行为已严重违反我公司的规章制度，且按照我公司与付梅花之间签订的劳动合同约定，如付梅花不能胜任工作，我公司及用工单位可调整其工作岗位，经过两次调整仍然不能胜任工作的，我公司可以与付梅花解除或终止劳动合同。我公司与付梅花的用工单位乌鲁木齐铁路局业余体育学校协商后已经对付梅花的工作进行了两次调整，但付梅花仍被用工单位退回，因此我公司解除与付梅花的劳动合同是依法进行，不存在违法解除的事实，原审法院判令我公司支付违法解除劳动合同赔偿金，没有事实依据。现上诉请求二审法院依法撤销原审判决第一项，并由熊文江、熊依凡承担本案的一审、二审诉讼费用。
被上诉人熊文江、熊依凡答辩称，守信劳务派遣公司在没有协商也没有通知的情况下，突然于2014年2月27日给付梅花邮寄了一份《�知书》，告知解除与付梅花的劳动合同，原审法院认定守信劳务派遣公司违法解除劳动合同的正确的，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。
本院审理查明，一审法院判决认定事实属实。
本案案件事实的认定，有劳动合同书、工资条、告知书、解除或终止劳动合同（关系）证明书、挂号信、居民死亡医学证明书、结婚证、（户口本）常住人口登记卡、放弃继承权声明、（乌鲁木齐铁路局业余体育学校）证明、考勤表、交寄清单、晨报公告、工资发放表，及法院庭审笔录及双方当事人的陈述等证据在卷为证。
本院认为，本案的争议焦点即为守信劳务派遣公司是否应当向（付梅花的继承人）熊文江、熊依凡支付违法解除劳动合同的赔偿金15826.41元。
守信劳务派遣公司以付梅花严重违反公司规章制度以及依据双方合同约定经两次调整岗位仍不能胜任工作其公司享有解除劳动合同权为由，主张其解除与付梅花之间的劳动合同符合法律规定及合同约定。对此本院认为，本案中，付梅花因患绝症进行治疗以及在用工单位调整岗位后因病重无法继续工作的事实，守信劳务派遣公司在对付梅花作出解除劳动合同通知之前已予以知情，而在此种情形下，即在劳动者患绝症无法正常上班的弥留之际，守信劳务派遣公司以该劳动者严重违反公司规章制度为由主张其单方解除劳动合同合法的抗辩理由，于法于理均不能成立。同时，付梅花因患绝症而无法继续工作的情况即使符合双方合同所约定的“经两次调整岗位仍不能胜任工作其公司享有解除劳动合同权”的情形，守信劳务派遣公司也应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（一）项的规定的法定程序与付梅花解除劳动合同，即“劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资的，可以解除劳动合同”。而本案中，守信劳务派遣公司并未按照上述法定程序与付梅花解除劳动合同，应当就其违法解除劳动合同承担相应法律责任。
综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元（新疆守信劳务派遣有限责任公司已预交），由上诉人新疆守信劳务派遣有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 鲍文林
代理审判员 韩 璟
代理审判员 唐 绮
二〇一五年十月二十七日
书 记 员 谭长博