湖南省桃源县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0725民初518号
原告虞子福，汉族，居民，住湖南省桃源县。
委托代理人杜涤非，湖南独角兽律师事务所律师。
委托代理人何莲芳，湖南独角兽律师事务所见习律师。
被告吴明波，汉族，居民，住湖南省桃源县。
被告中国人寿财产保险股份有限公司常德市中心支公司，住所地湖南省常德市。
负责人张友军，公司经理。
委托代理人黄勇，湖南保协律师事务所律师。
原告虞子福与被告吴明波、被告中国人寿财产保险股份有限公司常德市中心支公司（以下简称人寿保险常德支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年4月15日受理后，依法适用简易程序，由代理审判员李佳霏于2016年6月22日公开开庭进行了审理。原告虞子福及委托代理人杜涤非、何莲英，被告吴明波、被告人寿保险常德支公司委托代理人黄勇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴明波诉称：2015年1月27日早上，原告在桃源县漳江镇自来水公司门前路段推行人力三轮车过马路时，遇被告吴明波驾驶的湘J1HK**号小型轿车经过该路段，因视线不佳，导致两车相撞，造成原告受伤，两车受损的道路交通事故。经交通警察大队道路交通事故认定书认定：吴明波负全部责任，虞子福不负责任。湘J1HK**号车辆在被告人寿保险常德支公司均投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）与商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）。要求判决二被告赔偿85921.27元，鉴定费由被告人寿保险常德支公司在交强险范围内优先承担。
原告虞子福就诉讼主张向本院提交了以下证据材料：
原、被告常住人口登记卡复印件各1份，拟证明原、被告主体身份；
被告吴明波行驶证、驾驶证复印件各1份，拟证明吴明波具有驾驶资格的事实；
3、机动车交强险保险单、机动车保险单复印件各1份，拟证明湘J1HK**号车辆在被告人寿保险常德支公司投保了交强险与商业三者险的事实；
道路交通事故认定书1份，拟证明交通事故发生的经过及对双方责任划分的事实；
5、病历资料9张，拟证明原告受伤住院治疗的情况；
6、门诊费收据7份、住院医药费收据1份、法医鉴定费收据1份、辅助器具费收据1份等，拟证明原告支付门诊医药费495.5元、住院医药费24970.77元、法医鉴定费1200元、辅助器具费805元的事实；
7、司法鉴定意见书及原告相关损伤图片各1份，拟证明原告受伤后住院治疗经过及损伤程度的事实；
8、桃源县漳江镇二里岗社区证明及新欣米粉厂证明各1份，拟证明原告长期从事米粉销售工作，其损失赔偿标准应按照城镇居民农林牧渔行业标准予以计算的事实。
9、桃源县漳江镇新欣米粉厂营业执照复印件及二里岗社区工作人员钟操身份证复印件各1份，拟证明证明人的基本情况。
被告吴明波辩称：对于发生交通事故、事故责任认定无异议，但事故车辆在被告人寿保险常德支公司购买了交强险和商业三者险，损失赔偿应由保险公司承担，事发后垫付给原告的住院费应予返还，要求在本案中一并处理。
被告吴明波就抗辩主张向本院提交了住院医药费收据及收条各1张，拟证明事故发生后给付原告住院费24970.77的事实。
被告人寿保险常德支公司辩称：对于发生交通事故、事故责任认定无异议，湘J1HK**号车辆投保了交强险和商业三者险，应由保险公司在保险责任限额内依法赔偿，对于非国家医疗保险报销部分的自费药品，根据保险合同中的条款约定，保险公司不予赔偿，被保险人负本次事故全部责任，应承担原告5%的医疗费用。
被告人寿保险常德支公司就抗辩主张未向本院提交证据材料。
经庭审质证，对原告提交的证据，被告吴明波均无异议、被告人寿保险常德支公司对部分证据有异议，质证意见为：药品费用中包含的三七粉没有医疗机构出具的医嘱或处方；医疗费用中非医疗保险报销部分的自费药品不在保险公司赔偿范围；鉴定费票据上面没有鉴定机构的盖章，且根据保险合同约定，鉴定费不在保险公司的承保范围；漳江镇二里岗社区和米粉厂的证明只能证明原告受伤前一直从事劳务工作，不能证明原告的实际收入情况。本院认为，三七粉的购买发生在医疗终结时间之内，且该药品主要用于外伤，根据原告现有伤情，购买三七粉是必要的，无需附医嘱；医疗费属于交强险赔偿范围，剔除非国家医疗保险报销范围的自费药品没有法律依据；鉴定费的票据下方有桃源县人民医院的财务盖章，根据鉴定机构财务由桃源县人民医院统管的事实，对该票据的真实性予以认定；原告提供的证据8、9相互印证，形成证据锁链，能够证明原告事发前长期从事米粉销售的事实。故就被告人寿保险常德支公司以上质证意见本院不予采纳，对原告提交的证据本院予以采信，对其证明的相应事实，本院予以确认。
经审理查明：2015年1月27日清晨，被告吴明波驾驶湘J1HK**号小型轿车从桃源县漳江镇桃花路驶往漳江镇大桥方向。6时45分许，当车行至桃源县漳江镇自来水公司门前路段时，遇原告虞子福在该路段推行人力三轮车过马路，因天黑视线不佳，被告未及时发现前方目标，当车辆临近时，无法采取有效措施进行避让，导致湘J1HK**号小型轿车与原告驾驶的人力三轮车相撞，造成原告受伤、两车受损的道路交通事故。经桃源县公安交通警察大队道路交通事故认定书认定：吴明波负全部责任，虞子福不负责任。
事故发生后，原告虞子福在桃源县人民医院住院治疗16天，用门诊医药费495.5元（包括德海药房自购三七粉248元）、住院费24970.77元，辅助器具费805元，被告吴明波已垫付住院费24970.77元。2015年8月7日，经司法鉴定，原告左胫腓骨骨折，右肘皮肤挫裂伤，全身多处皮肤挫伤，未构成伤残。其损伤需住院治疗，医疗终结时间10个月，需陪护1人2个月，医疗费用以医疗终结时间内实际所需为准。择期取内固定物需费用7000元，住院15天，陪护1人，出院后休息15天。
湘J1HK**号车辆在被告人寿保险常德支公司投保了交强险与商业三者险，保险期间为2014年12月28日0时至2015年12月27日24时止。商业三者险赔偿限额为500000元。
本案的争议焦点为：一、原告的损失如何认定；二、本案责任如何划分及损失如何承担。
一、关于原告的损失如何认定问题
原告主张医疗费32466.27元（门诊医药费495.5元，住院医疗费24970.77元，择期取内固定物费用7000元），住院伙食补助费3100元（100元×31天），护理费6000元（80元×75天），误工费40920元（124元×330天），营养费930元（30元×31天），辅助器具费805元，交通费500元，法医鉴定费1200元，合计85921.27元。对原告的损失计算，被告人寿保险常德支公司认为：住院伙食补助费、误工费、交通费标准过高，应按照实际情况计算；营养费没有医疗机构出具的意见，不应认定；被告吴明波负事故全部责任，应承担5%的医疗费1623元。被告吴明波认为：同意承担司法鉴定费和1623元的医疗费。
经审查，住院伙食补助费、误工费只能按照相关标准计算，辅助器具费有正式票据，本院予以支持，根据受损的事实，交通费酌定为300元，营养费没有医疗机构出具的意见，且根据原告的受伤情况，本院不予支持。故本院认定原告损失：医疗费32466.27元（门诊医药费495.5元，住院医疗费24970.77元，择期取内固定物费用7000元），住院伙食补助费2480元（80元×31天），护理费6000元（80元×75天），误工费28050元（85元×330天），辅助器具费805元，交通费300元，法医鉴定费1200元，合计71301.27元。
二、关于本案责任如何划分问题及损失如何承担
本次交通事故经交警部门道路交通事故认定书认定，被告吴明波负此事故的全部责任，原告虞子福不负责任。被告吴明波购买了被告人寿保险常德支公司的交强险和商业三者险，根据最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，被告人寿保险常德支公司应在交强险责任限额范围内赔偿原告保险金45155元（医疗费10000元+护理费6000元+误工费28050元+辅助器具费805元+交通费300元），司法鉴定费1200元不在保险金的赔偿范围内，加上1623元的医疗费，被告吴明波应承担2823元，已垫付的费用24970.77元扣减后余22147.77元（24970.77元-2823元），应由原告返还，余额23323.27元由被告人寿保险常德支公司在商业三者险的责任限额范围内予以赔偿。
综上，对原告的诉讼请求，本院予以部分支持。被告人寿保险常德支公司依法赔偿的抗辩意见成立，本院予以采纳；被告吴明波不应承担赔偿责任及其垫付款应予返还的抗辩意见成立，本院予以部分采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第十九条，第二十条第一、二、三款，第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、原告虞子福的经济损失71301.27元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司常德市中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告虞子福保险金45155元，在商业第三者责任保险限额范围内赔偿保险金23323.27元，共计68478.27元，被告吴明波赔偿2823元；
二、原告虞子福返还被告吴明波垫付款22147.77元；
上述赔偿款限本判决生效后十日内履行（可直接汇入户名：桃源县人民法院执行款专户；开户行：工商银行桃源支行；账号：1908072529200010920）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币1324元，减半交纳662元，由被告吴明波负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
代理审判员 李佳霏
二〇一六年六月二十二日
书 记 员 王 丹
附件：本案适用的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。