宁夏回族自治区固原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）固民终字第254号
上诉人（原审原告）何万兵，男，1995年5月16日出生，宁夏固原市人，回族，小学文化，农民，住宁夏固原市原州区。
上诉人（原审原告）杨生花，女，1968年2月10日出生，宁夏固原市人，回族，不识字，农民，住宁夏固原市原州区。
上列上诉人的委托代理人杨彪，宁夏萧关律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）赵志彪，男，1981年12月22日出生，宁夏彭阳县人，汉族，小学文化，农民，住宁夏彭阳县。
被上诉人（原审被告）固原市原州区人民政府。
法定代表人房正纶，原州区人民政府区长。
委托代理人李贵军，宁夏信用律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人何万兵、杨生花因生命权、健康权纠纷一案，不服固原市原州区人民法院（2014）原民初字第78号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人何万兵、杨生花及其委托代理人杨彪，被上诉人赵志彪、被上诉人固原市原州区人民政府的委托代理人李贵军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审经审理查明，2013年，原州区土地房屋征收办公室将何生江位于西南新区的房屋依法征收，双方于2013年3月10日签订了房屋征收补偿安置协议，协议约定“原州区土地房屋征收办公室按时向何生江支付房屋征收的各项费用，何生江在协议签订后7日搬迁完毕，将房屋移交原州区土地房屋征收办公室进行拆除，交付的房屋不得有任何债权债务”。2013年3月19日，何生江与被告赵志彪达成口头协议，约定被告用其宁D219**号吊车将何生江家拆迁房屋楼板吊到地面，由何万江、何万兵协助吊卸楼板，每块楼板支付被告赵志彪6元钱。当天，被告赵志彪在将楼板从空中下放地面的作业过程中，所吊楼板不慎将何生江的脚压住，被告赵志彪情急之下，将吊车吊臂向上猛抬，力臂触到了高压电线，致使高压电将何万江、何万兵父子俩击伤。二人受伤后被送往宁夏医科大学救治，何万兵住院治疗75天，花去医疗费141483.54元，医保报销76728.62元。经固原市正源司法鉴定所鉴定，原告何万兵双小腿截肢构成Ⅲ级伤残，左肩、左肘关节运动功能严重障碍构成Ⅶ级伤残，左手功能完全丧失构成Ⅶ级伤残，综合评定丧失劳动能力85%。何生江住院治疗6天，经抢救无效死亡，花去医疗费86861.46元，医保报销53921.34元。原告杨生花未丧失劳动能力，原告何万兵本人尚未结婚，无子女。
另查明，何生江被征收的房屋位于清河镇大堡村，房屋面积102.80㎡。征收方为原州区土地房屋征收办公室，具体负责固原西南新区建设项目的协调、征地和拆迁，该办公室设在固原西南新区土地及房屋征收及领导小组之下，成员单位包括固原市政府、固原市国土资源局、固原市财政局、固原市住房和城乡建设局、固原市管理局、固原市人力资源和社会保障局、固原市公安局、固原市规划局、固原市原州区人民政府及其他相关部门。
原审认为，公民的生命权、健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益应当承担侵权责任。结合案件事实来看，何生江及其家人何万兵作为该拆迁房的所有人，对该房屋享受的拆迁政策及存在的拆迁隐患应当有一定的认知，为了减少损失，自行拆迁。而被告赵志彪作为拥有吊车从业资格的人员，对拆迁工作现场存在的高压电隐患具有注意义务，在没有专业助手协助的情况下，由何万江、何万兵帮助观察方位及吊卸楼板，因操作不当，吊臂上扬与屋顶的高压线接通，将何万江、何万兵击伤。因此，双方都有过错，被告赵志彪应当承担主要责任即70%的赔偿责任，原告何万兵及死者何万江承担30%责任。何生江与原州区土地房屋征收办公室签订了拆迁协议，根据协议内容由原州区土地房屋征收办公室负责拆迁。原告称“原州区人民政府违反协议将拆迁工作交由被拆迁人负责拆迁”，但并未提供相应的证据证明，因此无法认定原州区土地房屋征收办公室具有过错。结合本案来看，何生江、何万兵是因被告赵志彪实施拆迁的过程中的不当操作遭受侵害，而赵志彪是原告方自己雇佣来完成吊板工作，并非固原市原州区人民政府指派，因此该侵权法律关系是发生在原告及被告赵志彪之间，被告固原市原州区人民政府不是本案适格主体，其不应当承担责任。何万江因故死亡给其家人造成巨大的精神痛苦，原告何万兵身体受伤致使其精神方面受到严重损害，故被告赵志彪应当酌情赔偿精神抚慰金。原告何万兵伤情严重，参照医疗机构的意见，对其主张的营养费，本院酌情认定为2000元。原告主张的被抚养人杨生花的生活费，因杨生花未丧失劳动能力，本院不予支持。对于原告何万兵主张的残疾辅助器具费，因未实际发生，待实际发生后原告可另行主张。经核算，原告何万兵的损失为医疗费64754.92元（医保报销部分已扣除）、误工费113天×80.32元／天=9076.16元（住院期间2013年3月20日—2013年6月3日，定残日为2013年7月12日）、护理费113天×80.32元／天=9076.16元、交通费2300＋180=2480元、住院伙食补助费75天×50元／天=3750元、残疾赔偿金6180.30元／年×20年×85%=105065.10元、鉴定费1100元、轮椅费用1500元、营养费2000元、精神损害抚慰金5000元，共计203802.34元，按照被告应承担的责任份额203802.70×70%＝142661.64元。原告何万兵、杨生花因何生江死亡造成的损失为医疗费32940.12元（医保报销部分已扣除）、护理费6天×80.32元／天=481.92元、交通费2300元×2=4600元、住院伙食补助费6天×50元／天=300元、死亡赔偿金123606元、丧葬费24480.50元、精神抚慰金10000元，共计196408.54元，被告赵志彪按照70%责任应承担137485.98元。赵志彪在何生江父子二人受伤住院后，先后支付了51000元，主要用于何万兵的治疗，应从赔偿给原告何万兵的部分予以扣减。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由被告赵志彪于本判决生效后十日内赔偿原告何万兵各项费用共计142661.64元（被告已支付51000元）。二、由被告赵志彪于本判决生效后十日内向原告何万兵、杨生花赔偿死者何生江各项费用共计137485.98元。三、被告固原市原州区人民政府不承担责任。四、驳回原告何万兵、杨生花的其他诉讼请求。两案案件受理费合计5502元，由被告赵志彪负担3851元，由原告负担1651元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人何万兵、杨生花上诉的主要内容，1、一审法院认定固原市原州区人民政府不是适格的主体，不承担责任是错误的。2、一审判决适用法律错误，对上诉人何万兵主张的残疾辅助器具费用认为待实际发生后另行主张，既不合理也不公平，应一次性赔偿。上诉请求，撤销原判，依法改判被上诉人赔偿何生江死亡赔偿金137485.98元。赔偿何万兵残疾赔偿金等损失共计1116473.64元。合计1253959.62元。
被上诉人赵志彪、固原市原州区人民政府辩称，一审判决正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人向法庭提供了两组证据，第一组证据是企业法人营业执照复印件、生产经营资格证、授权委托书。证明目的是宁夏康复假肢矫形器有限公司具有假肢装配的资质。第二组证据是介绍信、宁夏增值税普通发票，证明目的是上诉人初次装配假肢支付费用84000元。
被上诉人赵志彪的质证意见，无异议。
被上诉人固原市原州区人民政府的质证意见，对证据的真实性无异议，但与证明目的没有关联性。
本院认为，上诉人向法庭提供的两组证据不属于新证据，本院不予确认。
二审经审理查明，2013年3月10日原州区土地房屋征收办公室与何生江签订了房屋征收补偿安置协议，协议约定，原州区土地房屋征收办公室按时向何生江支付房屋征收的各项费用，何生江在协议签订后7日搬迁完毕，将房屋移交原州区土地房屋征收办公室进行拆除，何生江不得拆除，否则造成的一切后果自行负责。其余事实与一审认定的事实一致。
本院认为，根据原州区土地房屋征收办公室与何生江签订的房屋征收补偿安置协议，何生江应将房屋移交原州区土地房屋征收办公室进行拆除，何生江不得拆除，而且约定了对自行拆除后果的责任承担。因此，何生江及何万兵应当对自行拆除的后果承担相应的法律责任。固原市原州区人民政府不是适格的主体，也不承担责任是正确的。对上诉人何万兵主张的残疾辅助器具费用，一审法院认为待实际发生后另行主张，并不违反法律规定。综上，原判认定事实清楚，处理正确，上诉人何万兵、杨生花的上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5502元，由上诉人何万兵、杨生花负担，予以免缴。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘克雄
审 判 员 吴俊良
代理审判员 朱彦学
二〇一四年九月十七日
书 记 员 侯 荣