贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔01民终259号上诉人（原审被告）：黄某1，男，1961年8月7日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。被上诉人（原审原告）：王某，女，1952年2月10日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：兰天，贵州中孚律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴尚云，贵州中孚律师事务所实习律师。原审原告：熊某，女，1976年6月4日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：兰天，贵州中孚律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴尚云，贵州中孚律师事务所实习律师。原审被告：黄某2，女，1955年3月26日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：杜娟，女，1979年12月14日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区，系被告黄某2之女。原审被告：黄某3，女，1985年12月5日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。上诉人黄某1因与被上诉人王某以及原审原告熊某、原审被告黄某2、原审被告黄某3继承纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2017）黔0102民初4384号民事判决，向本院提起上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。黄某1上诉请求：1、请求撤销原判，予以改判或发回重审；2、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、原判认定ＸＸ强名下一直未作变更的房屋拆迁款属于王某再婚后的夫妻共同财产，系认定事实错误。ＸＸ强名下的住房系1984年9月由红拖厂分给ＸＸ强、赵国芳(上诉人母亲)名下的福利房，而王某和ＸＸ强是1991年9月再婚的，该住房应当属于ＸＸ强和赵国芳的共同财产；2、购房契约不具备法律效力，不能作为下判的依据，恰好说明ＸＸ强名下的住房是公房；3、房屋所有权的取得主要有两种方式：一是原始取得，1984年9月ＸＸ强名下的住房就已取得房屋使用权，此时房屋所有权的取得无需登记，二是继受取得，主要是通过房屋交易等法律行为取得房屋所有权，此时房屋所有权的取得必须经过相关管理机构的登记确权，未经登记不发生效力，涉案房屋没有进行产权登记，不属于ＸＸ强和王某再婚后的共同财产，ＸＸ强名下的住房是婚前就和前妻赵国芳共同拥有，其再婚后户名(户头)也一直未变更过，属于ＸＸ强婚前个人财产；4、产权单位红拖厂对征收款打到ＸＸ强名下账户没有提出任何异议，相反还出具证明证实ＸＸ强对被征收房屋婚前就拥有的事实，说明红拖厂对ＸＸ强名下住房的婚前财产属性表示认可；5、ＸＸ强与拆迁办签订的房屋征收货币补偿协议中约定涉及乙方房改费用85291.36元由甲方代扣，原判就此认定实际购买产权是在双方结婚后，系认定事实错误；6、关于39万元交行存折,是ＸＸ强留给他孙子（上诉人儿子）黄杨胤焱的财产，属于遗赠，由于ＸＸ强没读过书，不识字，没有留下文字依据，但ＸＸ强说把密码改成黄杨胤焱的生日，故这笔钱是送给黄杨胤焱的，上诉人凭密码取得遗赠款是已知的事实,根据日常生活经验，被继承人主动提供密码的行为应视为愿意将存折里的钱相送；7、部分遗赠符合继承法第十六条第二款、第二十五条第二款,已经构成事实上的赠与；8、原审法院审判程序违法，本案系普通程序但事实上在审理过程中只有一名审判员主持，该承办法官回避后,第二个法官审理也是草草了事,基本沿用被回避法官的审理材料,作为判决的依据；9、一审期间，被告举证期时间还没有到就开庭，黄某1是5月31日接到传票,黄某2、黄某3是6月5日接到传票,但6月29日就开庭审理。王某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。熊某陈述意见与王某一致。黄某2、黄某3述称，认可上诉人的上诉意见。王某、熊某向一审法院起诉请求：判令依法分割ＸＸ强名下存款（暂计算至起诉前存款共计约666521.41元，具体存款金额以实际分割时银行结息后的总金额为准）的五分之三即399912.85元归原告王某所有。2、判令依法分割ＸＸ强名下存款（暂计算至起诉前存款共计约666521.41元，具体存款金额以实际分割时银行结息后的总金额为准）的十分之一即66652.14元归原告熊某所有。3、判令诉讼费由三被告共同承担。一审法院查明，原告王某与被继承人ＸＸ强于××××年××月××日在贵阳市南明区政府登记结婚，双方均系再婚。ＸＸ强婚前有三子女，即黄某1、黄某2、黄月刚，黄月刚于2014年过世，其妻刘万华于2015年过世，双方生育一女黄某3。王某婚前有一女熊某。ＸＸ强于2017年2月7日病故。1994年ＸＸ强（乙方）与贵阳红星拖拉机厂房改办（甲方）签订售房契约，约定甲方将座落于南明区外环东路单元11层4-17号的住房建筑面积37.08平方米出售给乙方。甲乙双方根据《贵阳红星拖拉机厂内部售房暂行管理办法》测算出上述住房付款为二千八百九十二元，售出时间1994年元月十四日，付款方式为一次付清。甲方将上述房屋出售给乙方，乙方可以永久使用和继承。乙方购买新房或调离红拖厂以及甲方需征用上述住房时甲方按原售价扣除每年2%折旧退款给乙方，并无条件收回住房。…。2016年1月11日，ＸＸ强与南明区房屋征收管理局签订《房屋征收货币补偿协议》，该房屋取得征收补偿款598707.13元。同年2月4日，取得征收款590000元。ＸＸ强过世后，黄某1从账户上取走390000元。查，现双方争议金额为：拆迁款590000元，工资10296元，银行存款66565.13元，医保卡余额5500元，办理丧事剩余14700元，现金3000元，总计690061元（四舍五入到元）。其中390000黄某1称系其父给其子的结婚费用，虽然是在其父过世后其在银行取走，但其知道银行密码即表示其父是赠与其子的。剩余200000元购买贵阳银行理财产品。其余款项在原告王某处。三被告提供市南路居委会证明，证实ＸＸ强是其辖区居民，原居住在宝××单元××楼××号。ＸＸ强于1991年与王某再婚，于2017年2月7日去世，居委会信息档案中无王某之女熊某的任何相关信息。提供证人证言，证实从未看见熊某与ＸＸ强、王某在一起共同生活。原告也不能提供证明证实其与被继承人形成事实上的抚养及赡养关系。一审法院认为，继承从被继承人死亡开始。遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产。遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代为继承。被继承人有子女三人，其中有一子黄月刚已死亡，有一女黄某3。被继承人与王某系再婚，王某与前夫有一女熊某。现查实被继承人死亡后财产为拆迁款590000元，工资10296元，银行存款66565.13元，医保卡余额5500元，办理丧事剩余14700元，现金3000元，总计690061元。其中原、被告对拆迁款590000元有争议，对拆迁涉及的房屋，虽是在被继承人与原告王某结婚前单位分配，但实际购买产权是在双方结婚后，也即是双方结婚后才取得了房屋的所有权，故房屋应属夫妻共同财产，房屋所取得的拆迁款也应是夫妻共同财产。被继承人的财产应分出50%给原告王某后，其余财产由剩余继承人分别继承。对被告黄某1辩解的有390000元是其父亲赠与给其子结婚费用，原告王某予以否认，黄某1也不能拿出证据证明，其所称的知道密码即证明其父亲的赠与行为无法律依据，一审法院不予认可。对14700元剩余办理丧事的款项，原告表示是被告支付其的房租费用，被告表示否认。原告也不能提供证据证实，故该款也应作为遗产分割。对原告熊某称与被继承人有抚养关系，是继承人之一的主张，其未提供证据证明与被继承人形成事实上的抚养关系，其所表示户口与被继承人在一起，也不能表明双方形成事实上的抚养及赡养关系，且被告也举证说明熊某从未与被继承人共同生活，故其不享有继承权。对于现有财产690061元，除去夫妻共同财产50%即345031元（四舍五入到元）。剩余50%由王某、黄某1、黄某2、黄某3共同继承，每人86257.5元，即王某享有431288.5元。黄某1、黄某2、黄某3各享有86257.5元。据此，根据《中华人民共和国继承法》第一条、第二条、第十条、第十一条、第十三条、第二十六条之规定，判决如下：一、被继承人ＸＸ强690061元遗产，原告王某享有431288.5元，被告黄某1、黄某2、黄某3各享有86257.5元。由黄某1在本判决生效后十五日内支付黄某2、黄某3各86257.5元，支付131227.5元给王某）；二、驳回原告王某、熊某的其他诉讼请求。诉讼费11284元（其中案件受理费8298元，保全费2950元）其中被告黄某1负担7099元，由原告王某、熊某负担2766元，被告黄某2、黄某3负担1383元。二审期间，当事人未向法院提交新证据。二审中，王某主张20万元理财产品在黄某1处，黄某1对此予以认可。此外，黄某1自认39万元存折系其在被继承人过世后在被继承人居所取得。另查明，涉案《房屋征收货币补偿协议》载明，涉及ＸＸ强房改费用85291.36元，ＸＸ强自愿由南明区房屋征收管理局在协议中代扣。二审查明的其他事实与一审查明事实一致，以上事实，有当事人的陈述，当事人向法院提交的死亡证明，户籍证明，居委会出具相关证明，银行存折复印件等证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。本院认为,对于黄某1对一审程序提出的异议，经查，本案一审适用普通程序审理，上诉人对第一次开庭审理时只有一名审判员主持审理提出异议，并申请回避后，一审法院另行组成合议庭，于2017年8月30日开庭审理了本案，并制作了相应庭审笔录。一审审理程序经补正后符合法律规定，并未剥夺本案当事人的举证期及答辩期，故上诉人对一审程序提出的异议不能成立，本院不予采纳。关于涉案房屋，虽是在王某与ＸＸ强婚前由ＸＸ强单位分配，但系在王某与ＸＸ强婚姻关系存续期间，才通过与贵阳红星拖拉机厂房改办签订售房契约，有偿取得永久使用和继承的权利。在涉案房屋被征收时，通过在征收款中一次性扣除房改费用，涉案房屋取得了作为合法房屋被征收并获得补偿的权利。故涉案房屋应当属于王某与ＸＸ强婚姻关系存续期间的夫妻共同财产，涉案房屋被征收后获得的征收补偿款亦应当属于二人的夫妻共同财产。故王某有权获得征收补偿款的一半，另一半作为ＸＸ强的遗产由其继承人平均分割。原判对遗产的分配方式认定正确，各方对黄某2、黄某3的财产份额均无异议，本院予以维持。黄某1主张39万元存款系ＸＸ强对黄某1儿子的赠与，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定,应当提供证据予以证据。而黄某1并未提供充分证据证明ＸＸ强生前有该意思表示，且在ＸＸ强生前，财产系其与王某的夫妻共同财产，王某对黄某1的该主张亦予以否认，黄某1所称的知道密码即证明ＸＸ强有赠与的意思表示亦无法律依据，故原判认定该39万元应当作为遗产予以分割并无不当，本院予以确认。二审中，王某主张20万元理财产品在黄某1处，黄某1对此亦予以认可，故本案争议的钱款共有59万元（39万元+20万元）在黄某1处。为减轻当事人诉累、解决争议，应当由黄某1根据原判认定的金额，分别支付王某331227.5元，支付黄某2、黄某3各86257.5元。综上所述，黄某1的上诉请求不能成立，一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，但财产最后分配计算错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下:一、维持贵州省贵阳市南明区人民法院（2017）黔0102民初4384号民事判决第二项；二、变更贵州省贵阳市南明区人民法院（2017）黔0102民初4384号民事判决第一项为：被继承人ＸＸ强名下的钱款690061元，由王某享有431288.5元，黄某1、黄某2、黄某3各享有86257.5元，由黄某1在本判决生效后十五日内支付黄某2、黄某3各86257.5元，支付王某331227.5元；三、驳回黄某1的全部上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按照一审判决执行；二审案件受理费7099元，由上诉人黄某1负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱 红审 判 员  柳 凡审 判 员  冯文婷二〇一八年四月四日法官助理  王茗萱书 记 员  廖洪菊