浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙03民终3310号
上诉人（原审原告）：赵国平，男，1972年8月4日出生，汉族，住河南省邓州市。
被上诉人（原审被告）：温州索玛服饰有限公司，住所地：浙江省温州经济技术开发区楠溪江路21号。
法定代表人：林绍东，执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：侯安乐，浙江蓝汇律师事务所律师。
上诉人赵国平因与被上诉人温州索玛服饰有限公司(以下简称温州索玛公司)追索劳动报酬纠纷一案，不服浙江省温州市龙湾区人民法院（2017）浙0303民初01165号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月7日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，因没有应该开庭审理的新的事实、证据或理由，故不开庭审理了本案，现已审理终结。
赵国平上诉请求：撤销原审判决主文第一、二、三、五项，改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：一、淫秽视频虽发自上诉人的手机，但不是上诉人本人所发，而是有人借此陷害上诉人，上诉人并没有违反被上诉人的规章制度。二、上诉人没有领取过被上诉人的员工手册，更没有阅读过该员工手册，上诉人对该员工手册中的规章制度并不清楚，故相关规章制度对上诉人没有约束力。三、本案并无证据证明上诉人在哪个方面考核不合格，被上诉人不支付上诉人2016年2月份起的绩效工资，属无故克扣工资行为。四、被上诉人在2016年以上诉人发淫秽视频调为由整上诉人岗位并克扣上诉人工资，缺乏证据支持，故这是变相开除上诉人，被上诉人应按劳动合同书约定全额支付上诉人工资。此外，上诉人在2016年2月至2016年6月期间实际仍履行保安队长职务，故仍应享受保安队长工资待遇。五、上诉人在2016年4月份请了一周的丧假业经被上诉人同意，被上诉人不能扣发上诉人这一周的工资。此外，被上诉人还应支付上诉人加班工资。六、原审法院判决上诉人返还被上诉人每月300元的社会保险补贴，缺乏依据。七、被上诉人应当返还上诉人2016年2月至5月份的克扣工资9859元，返还上诉人2016年6月至7月份的拖欠工资6300元，并加付上诉人相应利息，此外应支付上诉人赔偿金14543元、误工费18000元及精神损失费50000元。
索玛公司辩称，一、上诉人关于2016年2月至5月份的加班工资诉求，业经另案判决结案，不在本案诉讼范畴。上诉人关于经济补偿金等诉求也已经在另案中得到解决，不能重复主张。二、双方劳动合同已经载明上诉人知晓并愿意遵守被上诉人的规章制度，对此上诉人已经签字确认。上诉人发放淫秽视频的事实也业经法院认定，上诉人相应上诉理由不能成立。三、被上诉人对上诉人的调岗、调薪及绩效工资、年终奖等的发放，均符合公司的规定，且经有关判决认定。原判认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
赵国平向一审法院起诉请求：一、被告支付2016年2月至5月拖欠工资合计9859元；二、被告支付2016年6月至7月工资6300元。
一审法院认定事实：2008年9月28日原告在被告公司从事保安工作，原、被告双方签订的《劳动合同书》，约定，自2008年9月26日起至2009年9月25日止，其中试用期自2008年9月26日起至2008年10月25日止，原告实行综合工时工作制，试用期月工资1150元，转正月工资1250元，入职三个月后月工资1350元，上述均包括基本工资、计时工资、奖金、津贴、伙食补贴、加班工资及特殊情况支付的工资等，以及其他内容的约定。2014年2月17日，原、被告之间又签订《劳动合同书》（以下简称涉案劳动合同），被告为甲方，原告为乙方，约定合同期为三年，从2014年2月17日起至2017年2月16日止，乙方在行政部担任保安队长，月工资为3800元（包括但不限于基本工资、岗位技能、绩效工资、各自津贴、社会保险补贴、特殊奖励、各种福利待遇等），绩效奖金或年终奖金或年底分红根据乙方具体工作表现情况和甲方的相关规章制度另行发放；乙方的工资、津贴依据职位和岗位等级标准支付，每年依据工作表现及绩效考核成绩来调整，乙方工资的增减，奖金、津贴、补贴、加班加点工资的发放，以及特殊情况下的工资、经济补偿金支付等均按甲方制定的规章执行，甲方公司工资构成实行固定工资、计件工资、年薪制工资均包含加班费，同时，乙方对于甲方支付劳动报酬应及时进行核查，乙方对劳动报酬有异议时，应在当月工资发放后5日内或转入银行账户起7日内向人力资源部以书面形式提出，逾期未提出异议的，视为乙方确认甲方已经及时足额支付劳动报酬，甲方实行新的工作制度、调整工资水平或乙方的工作岗位、职务发生变化时，甲方有权对乙方的工资予以相应调整；乙方应遵守国家政策、法律、法规以及甲方制定的规章制度、劳动纪律和工作规范，乙方应服从甲方的管理和要求，不得擅离职守，乙方违反劳动纪律，甲方可依据本企业规章制度，给予纪律处分，直至解除本合同，乙方有违反甲方的规章制度规定、连续旷工3天以上或累计旷工10天以上事假连续达20天以上的，……甲方可以即行解除合同，并不需支付任何经济补偿；乙方在合同期内如需离职，应当提前30日以书面形式通知甲方，并递交辞职书，甲方在接到书面呈请当日起算十日内给予确认离职日期并在乙方办理好一切事务的交接手续后予以结算工资，但不免除乙方应依约承担的侵权和违约责任，乙方因严重违反公司规章制度或纪律制度而被开除的，则甲方不给予任何经济补偿，此聘用合同自行解除，不再另行通知；其他事项约定，甲方制定的规章制度（包括《员工手册》、岗位职责、业绩责任、保密规定、安全准则、培训协议等）均属本合同的主要附件，其效力与本合同条款同等，合同期内提出离职，须书面填写《离职申请报告》，离职申请报告提交至总经理当天开始（离职申请上交后十个工作日内完成离职审批程序），须在公司全职工作一个月，按本部门业务移交流程的要求，全面、及时、准确的完成工作移交，并经移交人、接交人和监交人三方签字后，公司才予结算薪资；甲乙双方在本合同列示的地址均为各自的送达地址，任何一方送达地址或联系方式发生变动的，均应在变动之日起3个工作日内书面通知对方，甲乙双方在向对方在本合同列示的任何一送达地址送达有关文书时，如果发生收件人拒绝签收或其它无法送达情形的，则从发件人寄出文书之日起视为已经送达对方；以及其他内容的约定。原、被告双方分别签名盖章。该合同最后备注中注明“企业规章制度送达及告知声明书，公司已向本人送达并详细告知公司所有实行的各项管理规章制度，本人已收到并理解接受及严格遵守公司的各项规章制度，违者后果自负”。员工签字：赵国平（签名）2014年2月17日。被告2015年9月1日施行的《员工手册》第四章第二条迟到、早退规定，凡出现迟到、早退情况，以员工工资为基数，折算到分钟的3倍予以扣罚；第三条旷工规定，凡出现旷工情况，以员工工资为基数，折算到天数的3倍予以扣罚；第四条请假规定，员工请假时间
一审法院认为，原、被告签订的《劳动合同书》事实清楚，双方意思表示真实，内容不违反法律、法规强制性规定。本案属于劳动争议，原告已向劳动仲裁机构申请仲裁事项，劳动仲裁机构逾期未作出仲裁裁决，依法规定，原告就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼，程序合法。依法规定，变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。由于原告违反公司管理制度及劳动合同约定，被告依约将原告调岗为一般保安，并依一般保安月工资2500元，实行同工同酬，不违反法律、法规强制性规定。据此，原告对被告的反诉答辩意见，于法无据，不予采纳。对于原告诉请的2016年2月至5月份拖欠工资9859元问题。依法规定，劳动者在法定休假日期间，用人单位应当依法支付工资。根据被告提供的原告《工资表》、《员工手册》分析，⑴2016年2月工资问题，2016年2月正值春节的法定节假日及被告公司放年休假等期间，原告无请假、旷工情况，被告应按调岗调薪后工资2500元扣除伙食费114元后全额发放，而被告加社保补贴300元后仅发放740元，仍拖欠工资2386元；⑵2016年3月份工资问题，原告请假1.5天，经核算工资为2327.60元（即2500元-2500元/21.75天×1.5天），扣除伙食费379元，应发放工资1948.60元，而被告加社保补贴300元后仅发放2136元，被告仍拖欠工资112.60元；⑶2016年4月份工资问题，原告请假8天、旷工1天、迟到、忘打卡3次，经核算工资为1235.60元（即2500元-2500元/21.75天×11天），扣除伙食费272元，应发放工资963.60元，而被告加社保补贴300元后发放1542元未低于应发放工资；⑷2016年5月份工资问题，原告请假2天、加班2天，经核算工资为2500元（即请假与加班抵消为全勤），扣除伙食费286元，应发放工资2214元，而被告加社保补贴300元后发放2723元未低于应发放工资；合计后，被告拖欠原告2016年2月至5月期间工资为2498.60元。对于原告诉请2016年6月至7月份工资问题，2016年6月份，原告请假1天、迟到、忘打卡4次，经核算工资为2385元（即2500元-2500元/21.75天×1天），扣除伙食费138元，应发放工资2247元；2016年7月份，原告工作半个月，经核算工资为1250元（即2500元/2），扣除伙食费80元，应发放工资1170元；被告拖欠原告2016年6月至7月期间工资为3417元，被告对此无异议。对于被告反诉诉请要求原告返还已在每月工资中的支付的社保补贴，并按一年计算，已在龙湾区人民法院生效的（2016）浙0303民初04242号民事判决书及温州市中级人民法院的（2016）浙03民终5819号民事判决书中认定，经核算为3600元，此诉请法院予以支持。对于被告反诉诉请要求原告赔偿被告车辆维修费3898元问题。经审理查明，原告是在工作期间造成第三人李霞女士的车辆受损。依法规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。据此，被告此反诉诉请，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，遂判决：一、被告（反诉原告）于判决生效之日起十日内给付原告（反诉被告）赵国平劳动报酬5915.60元；二、原告（反诉被告）于判决生效之日起十日内返还被告（反诉原告）社保补贴3600元；三、驳回原告（反诉被告）其他的诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）其他的反诉请求；五、上述判决的第一项与第二项相抵后，被告（反诉原告）于判决生效之日起十日内给付原告（反诉被告）2315.60元。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告（反诉原告）负担。
本案二审审理期间，当事人均没有向本院提交新的证据。原判认定的事实本院予以确认。以上有双方当事人的陈述及原判已认定的有关证据予以证实。
本院认为，关于上诉人在被上诉人内部的“索玛、精、气、神早会”微信群发淫秽视频并于次日向被上诉人递交《检讨书》等事实，业经生效的温州市中级人民法院（2016）浙03民终5819号民事判决（以下简称生效判决）予以认定，依法予以确认。根据涉案劳动合同第九条、第二十条第3项、第二十三条等规定，被上诉人有权根据上诉人的工作表现等情况安排调整上诉人工作；上诉人违反劳动纪律的，被上诉人可依据本企业规章制度，给予纪律处分，直至解除劳动合同；上诉人的岗位、职位发生变化时，被上诉人有权对其工资予以相应调整。故被上诉人在上诉人发生发淫秽视频事件后将其从保安队长岗位调岗为一般保安，并将其月工资相应下调，具有合同根据，上诉人对此提出异议，本院不予采纳。根据涉案劳动合同的有关约定及上诉人调岗为一般保安后其月工资也应相应下调的事实及上诉人的相关上诉意见，原判认定上诉人下调后的月工资应为2500元并无不当，本院予以确认。经审查，原判认定被上诉人还应支付上诉人2016年2月至5月份的拖欠工资金额及2016年6月至7月份的工资金额已经对上诉人有利，本院均予以维持。上诉人主张绩效工资及2016年4月份一周的丧假工资，缺乏充分证据支持，依法予以驳回。上诉人上诉中主张加班工资、工资利息、误工费、精神损失费，均不属于本案二审审理范围。根据生效判决的相关认定，上诉人自2015年7月份至2016年7月份期间（共十三个月）已经领取被上诉人的每月社保补贴300元应当退还给被上诉人，故原审法院判决上诉人返还被上诉人十二个月的每月300元社保补贴，亦已经对上诉人有利，上诉人对此提出异议，本院不予采纳。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费10元，由上诉人赵国平负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨际平
审 判 员 李 佩
审 判 员 郑明岳
二〇一七年七月二十日
代书记员 戴 扬