青海省大通回族土族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）大刑初字第102号
公诉机关大通回族土族自治县人民检察院。
被告人鲍某某，男，1972年10月16日生，土族，中专文化。因涉嫌非法占用农用地一案，于2014年8月18日被大通县森林公安局依法取保候审。
辩护人祁辉成、岳凌羽，青海智凡律师事务所律师。
大通回族土族自治县人民检察院以通检公诉刑诉（2015）107号起诉书指控被告人鲍某某犯非法占用农用地罪，于2015年6月25日向本院提起公诉，后于2015年8月21日以补充侦查为由延期审理，同年9月21日决定恢复审理。本院依法组成合议庭，于2015年12月1日公开开庭审理了本案。大通回族土族自治县人民检察院指派检察员罗晓华、助理检察员祁义宏出庭支持公诉。被告人鲍某某及其辩护人祁辉成到庭参加诉讼。现已审理终结。
大通回族土族自治县人民检察院指控，2009年8月至2011年9月，被告人鲍某某与谢某某二人合伙在本县桥头镇水泉湾村尕台成立大通岩达石料厂，法人为谢某某，双方约定被告人鲍某某以该矿山资源为出资，谢某某出资20万，由被告人鲍某某具体负责办理石料厂的相关手续及对外协调工作。期间被告人鲍某某在未办理《使用林地审核同意书》的情况下，在尕台开矿。经林业部门督促，被告人鲍某某给林业部门缴纳了4万元的植被恢复费，后继续在该处开矿，造成林地破坏，面积达21.37亩。2011年9月，被告人鲍某某以采矿手续全部办理齐全为由，将大通岩达石料厂以110万元的价格转给宋某某，法人变更为宋某某。转让后，被告人鲍某某占岩达石料厂30%的股份，仍然负责相关管理单位及对外协调工作。宋某某认为该石料厂手续齐全，继续违法占用尕台林地，造成林地破坏面积达12.03亩。经大通县林业调查队调查：占用林地以采石为主，占用区内林木及植被层已遭破坏，林地功能和质量严重下降，很难恢复到采石前的现状。
公诉机关认为，被告人鲍某某的行为已构成非法占用农用地罪，提请本院依法惩处，并就认定上述事实当庭出示了本县森林公安局受案登记表、立案决定书、采矿证、林权证、证人证言、鉴定意见、现场勘查笔录、户籍证明及被告人鲍某某的供述等证据。
被告人鲍某某及其辩护人提出无罪辩护的意见，主要理由为：1.本案应当以单位犯罪追究刑事责任，被告人鲍某某作为本案被告主体不适格；2.被告人鲍某某缴纳了植被恢复费，取得了采矿权证，采矿期间行政机关也未有任何处罚或说明，综合反映其没有非法占用农用地的主观故意，应当将该部分予以扣除；3.结合本案实际，扣除其他人占用亩数，被告人鲍某某非法占用的亩数未达到5亩。
经审理查明，被告人鲍某某于2009年与谢某某合伙设立大通岩达石料厂，该厂性质为个体工商户，后谢某某股份转让于宋某某，由宋某某与被告人鲍某某合伙经营，营业经营者相应变更为宋某某，被告人鲍某某在该厂负责办理相关采矿、用地手续及矿石生产。大通岩达石料厂于2009年9月18日取得采矿许可证，有效期至2015年8月18日，采矿地址为大通县桥头镇水泉湾村，矿区面积为0.0136平方公里（20.4亩），矿区林权所有人为大通县桥头镇水泉湾村村委会，林种为防护林。在取得采矿证前后大通岩达石料厂与大通县桥头镇水泉湾村委会签订矿山补偿协议，与桥头镇毛家沟村签订矿山道路补偿协议，并于2009年7月6日、11月1日向大通县林业局缴纳植被恢复费4万元，但大通县岩达石料厂未取得使用林地审核同意书。2014年7月25日，经大通回族土族自治县林业调查队对大通县桥头镇水泉湾村岩达石料厂采石占用林地现场查验后测量出已毁坏面积为33.4亩，且采石区域岩石裸露，无法恢复采石区域植被。
案发后被告人鲍某某申请对毁坏面积重新鉴定，我院委托青海省科技司法鉴定中心进行了重新鉴定，鉴定意见为大通县桥头镇水泉湾村岩达石料厂占用的毁坏林地包括裸露岩石面积为16587.37平方米，便道面积为1146.896平方米，共计17734.266米（26.6亩）。
上述事实由公诉机关提供，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1、桥头镇水泉湾村报案材料、本县森林公安局受案登记表、立案决定书，证明案发时间、地点及案件来源。
2、证人谢某某、宋某某、权某某、夏某某证言及谢某某与宋某某签订的采矿权转让合同一份、宋某某与鲍某某签订的合作协议书一份，证明被告人鲍某某先与谢某某合伙经营岩达石料厂后与宋某某合伙经营岩达石料厂并由其主要负责办理相关采矿及用地手续。
3、证人袁某某、袁某甲、袁某乙及矿山补偿协议书、水泉湾村村委会决议，证明被告人鲍某某与水泉湾村签订矿山补偿协议及缴纳补偿费数额并在采矿过程中破坏林地植被的情况。
4、证人刘某某、宋某甲、袁某丙证言，证明岩达石料厂采矿的部分情况。
5、证人陈某某、李某某证言及采矿登记手续会签表、植被恢复费缴纳发票两张，证明岩达石料厂办理采矿证时经大通县林业局前期同意并要求办理林地手续，后岩达石料厂缴纳植被恢复费4万元，但未取得林地审核同意书。
6、大通县森林公安局出具的现场勘验笔录、刑事照片说明书，证明本案中林地被采矿所用的现场状况。
7、大通县林业调查队出具的大通县桥头镇水泉湾村岩达石料场采石占用林地现场查验报告、卫星图、青海省科技司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明本案已毁坏林地面积经重新鉴定后为26.6亩。
8、林权证，证明涉案林地所有权人为大通县桥头镇水泉湾村村委会，林种为防护林。
9、中华人民共和国个体工商户营业执照，证明大通县岩达石料厂资质情况，及该厂经营者为宋某某。
10、中华人民共和国采矿许可证，证明大通岩达石料厂取得本县桥头镇水泉湾村的采矿权，矿区面积为0.0136平方公里（20.4亩）。
11、被告人鲍某某供述，证明被告人鲍某某占用涉案林地进行采矿活动，造成林地损坏的时间、地点及基本经过。
12、户籍证明：鲍某某于1972年10月16日出生。证实被告人鲍某某案发时已达完全刑事责任年龄。
13、取保候审决定书，证明被告人鲍某某被采取强制措施的种类及时间。
上述证据相互印证，本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人鲍某某作为大通县岩达石料厂的实际合伙经营者，负责办理相关手续事宜，在采矿过程中违反土地管理法规，超出采矿范围，在未办理林地审批手续的情况下，非法占用防护林地6.2亩用于采矿生产，改变土地用途，造成林地原有植被毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控的采矿权范围的20.4亩，因被告人鲍某某依法取得采矿权并按照林业局要求已缴纳植被恢复费，结合案件实际，可以认定被告人鲍某某占用该采矿权范围内的林地不具有非法占用的故意，因此该部分应当予以扣除，被告人与辩护人主张对该部分予以扣除的辩护意见，本院予以采纳。岩达石料厂为个体工商户，不具备刑法所规定的单位犯罪中单位的主体资格，因此，被告人与辩护人关于被告人主体不适格，应当以单位犯罪论的辩护意见，本院不予采纳，依法追究相关自然人的责任。根据现有证据证实被告人鲍某某采矿之前涉案林地未有破坏，且所提的该部分林地属于采矿权范围内，我院已予扣除，因此被告人与辩护人提出的先前已有部分林地破坏，应当予以扣除的辩护意见，本院不予采纳。综上，被告人鲍某某无罪的辩护意见，本院不予支持。考虑到被告人鲍某某案发后如实供述自己罪行、积极缴纳罚金，依法对其酌情从轻处罚，宣告缓刑不致再危害社会。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第六十七条第三款、第七十二条之规定，判决如下：
被告人鲍某某犯非法占用农用地罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金五千元。（已缴纳）
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，即自2015年12
月1日起至2016年7月31日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向青海省西宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李文慧
审 判 员 张三毛
人民陪审员 祁广莲
二〇一五年十二月一日
书 记 员 杨红萍
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。