江西省金溪县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金浒民初字第43号
原告邹厚群
原告熊乐云
两原告委托代理人李国林
被告吴自勤
被告艾玉梅
两被告委托代理人王辉庭
原告邹厚群、熊乐云诉被告吴自勤、艾玉梅生命权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告邹厚群、熊乐云及其委托代理人李国林，被告吴自勤及其委托代理人王辉庭到庭参与诉讼。本案现已审理终结。
原告邹厚群、熊乐云诉称，2014年农历8月底，两被告为了做房屋抽水用，在其正房屋后面挖了一个长约3.3米，宽约2.5米，深约1.2米的水坑，并且水坑的周围没有任何防护措施，被告做的房屋与原告的房屋紧相邻。在被告挖这个坑的时候，两原告的母亲徐菊荣就要求被告这个坑不要挖太深，很危险；并且在被告快要做完房屋的时候，又叫被告把这个坑填回去。可被告做完房屋后却没有把坑填回去，也没有做任何的防护措施，那个坑就一直在被告房屋后面。2015年3月12日下午5时左右，两原告的儿子邹文超掉入两被告挖的坑内不幸溺亡。两原告儿子的死亡，完全是由于被告擅自挖水坑使用，使用后又不及时回填，且没有任何安全防护措施，因此被告对此次事故应依法承担责任。两原告为了维护自己的合法权益，特诉至贵院，要求被告赔偿原告损失共计人民币229411元同时承担案件受理费，其中死亡赔偿金8781元／年×20年＝175620元、丧葬费21791元、精神损害赔偿金30000元、误工费、交通费等2000元。
原告方为证实其主张向本院提供以下证据：
证据一，金溪县公安局合市派出所对徐菊英、徐晓珍、邹百占三人的询问笔录。徐菊英为原告邹厚群母亲，徐晓珍、邹百占为金溪县合市镇崇麓村卫生院医生。三份笔录内容为：发现死者邹文超溺亡于被告吴自勤、艾玉梅所挖水坑的过程、抢救过程；
证据二，照片四张，内容为被告吴自勤、艾玉梅所挖水坑的位置及附近环境；
证据三，原告及死者邹文超的户籍信息。
被告吴自勤、艾玉梅辩称：第一从客观方面分析，被告是在自家房屋后的果园上挖坑取水，不是在公共场所或道路上挖坑，此处更不是幼儿独自行走的去处。原告4岁的儿子属于全天候监护的幼儿，其溺水死亡主要原因是其脱离了监护人的监管而独自外出，是实际监护人没有尽到监护责任所致。所以，原告方的损害责任主要由死者的实际监护人即原告的母亲承担，但原告未列其母亲为被告，即视为其放弃其母亲应承担责任的部分损失。第二从主观方面分析，原告的母亲作为实际监护人在事发前已经预见到该水坑可能导致危害（原告的母亲曾经告知过被告要求把水坑回填），但当天下午她自己仍将死者一个人留在屋内，且没有将后门关牢，也没有交待死者不要出屋，就离开房屋到距离近200米外的原乡政府公共厕所如厕，导致死者完全处于脱管状态。原告母亲过于自信的过失，以及其也应当预见到死者可能走出屋外，而其又没有尽到监护职责，所以原告母亲具有重大过错。第三从法律适用方面分析，本案不适用《侵权责任法》关于物件损害责任中第九十一条“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任”的规定，不能适用过错推定原则，应当适用《侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”规定的一般过错责任原则。被告只应承担管理不当的过错责任，对原告的损害只承担次要责任。综上所述，原告的母亲作为实际监护人，对损害的发生具有重大过错，没有尽到监护责任，应当承担主要责任，被告只具有管理不当的过错，只应承担相应的责任。
被告为证实其主张向本院提供以下证据：
证据一，照片8张。其中6张照片内容为水坑位置、附近环境；另2张为原告家与老乡政府厕所的位置、距离。
根据证据规则，本院对原告双方证据认证如下：
原告共向本院提供三组证据，被告在质证过程中对原告提供的证据一、证据二的真实性、合法性、关联性均无异，故本院对原告提供的证据一、证据二予以认定。原告提供的证据二与被告提供的证据一均为事发水坑附近的照片，原被告对对方提供的照片证据的真实性、合法性不持异议，争议的是照片内容对本案事实的证明作用。原告的举证目的是为了说明水坑的大小、小路的位置及未设置安全防护措施。被告的举证目的是为了说明水坑附近不是公共场所、原告母亲在监护中存在过错。水坑的大小、水深可根据公安询问笔录确定，从双方照片可确定水坑附近未设置安全防护措施，故本院对原告该部分举证目的予以支持。从双方提供的照片能看出在水坑边上有一条因长时间走踏而形成的痕迹，一边延伸到原告家后门，且原被告房屋之间的小水沟上有石头连接两边的走踏痕迹，故能确定原告家人常从水坑旁边通行。水坑及附近场所位于原被告家屋后，较为封闭，仅能通过原被告房屋之间的间隙与外界互通，且该间隙中无明显的走路痕迹，故能推定无其他人利用该间隙经常进入水坑附近。根据相关规定，公共场所是指不特定多数人聚集、活动、通行的地点，故本院认定水坑所在地不是公共场所。另外，被告提供的原告房屋与老乡政府厕所的位置及距离照片2张，能够证明原告家与老乡政府厕所相距150米左右，结合徐菊英在公安机关的陈述，其上厕所仅走路来回就需要数分钟，据此可确定死者邹文超脱离大人监护十分钟左右，在该段时间内发生邹文超溺亡其监护人负有过错。故本院对被告的举证目的予以支持。
根据双方当事人的陈述及证据，本院能确认以下事实：
原告邹厚群、熊乐云与被告吴自勤、艾玉梅均为金溪县合市镇崇麓村委会村民，两家相邻而居。2014年被告吴自勤、艾玉梅为建房取水在房屋围墙后挖坑蓄水，事发时水坑长宽均超过2米，水深1米多，水坑旁边未设置任何安全防护措施。原被告房屋隔断了水坑与公路之间联系，仅能从两栋房屋的间隙通行，但该间隙中无明显的走路痕迹，可确定无其他人利用该间隙经常进入水坑附近，该区域相对封闭。水坑边上有一条因长时间走踏而形成的痕迹，一边延伸到原告家后门，且原被告房屋之间的小水沟上有石头连接两边的走踏痕迹，故能确定原告家人常从水坑旁边通行。原告家曾认识到水坑存在隐患，要求被告将水坑回填，但被告认为水坑还在使用故而拒绝。
死者邹文超2011年2月4日出生，农业家庭户口。2015年3月12日下午5时许，原告母亲徐菊荣在家看护死者邹文超。因徐菊荣去距家150米左右的老乡政府厕所如厕，所以死者邹文超在该期间独自在家。徐菊荣约十分钟后回家未看到邹文超，随后发现死者邹文超已经掉入水坑。邹文超经金溪县崇麓医院医生徐晓珍、邹百占抢救无效死亡。
死者邹文超死亡赔偿金为175620元（计算为8781元／年×20=175620元）、丧葬费为21791元（按在岗职工平均工资43582元／年标准计算）、精神损害赔偿金3万元、误工费、交通费等2000元（该部分费用被告予以认可）。
本院认为，原被告争议的本案事发地点是否位于公共场所，其目的是本案是否适用《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条。该条规定：在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。根据侵权责任法的基本原理，该条规定了对施工者适用过错推定归责原则，具体到本案中，如果事发地点位于公共场所，那么原告则免除证明被告对邹文超的死亡具有过错的举证责任。本院在前文已经认定本案事发地不是公共场所，那么本案不得适用上述法律，原告必须举证证明被告对邹文超的死亡具有过错。在原告提供的照片证据中，能完全证明被告挖水坑后未对水坑设置安全防护措施。在起诉状、公安询问笔录中原告陈述曾向被告要求回填水坑，被告在答辩中也承认该事实。所以被告存在未设置安全防护措施及发现隐患后未按要求及时回填水坑两方面的过错，原告完成了被告过错方面的举证。
本案死者邹文超作为4周岁的幼儿，缺乏对潜在危险的认知和防范能力，徐菊荣应该尽到实际监护职责，特别是曾意识到被告房屋后的水坑存在安全隐患，徐菊荣更加应该加强对邹文超的看护和照顾，确保小孩的生命健康安全。而徐菊荣在事故发生时独自到离家150米左右的厕所如厕，离家约10分钟，足见徐菊荣在事故发生前没有谨慎履行监护职责，对本案事故的发生具有重大过错，邹文超脱离看护是本案事故发生的重要原因之一，且是事故发生的起因，故原告方应承担本案的主要责任。被告吴自勤、艾玉梅在房屋后挖坑蓄水，附近常有原告家人通行，但对水坑附近没有采取合理的安全措施防范危险，确实对需要通行的人员形成了严重的安全隐患。另外，被告在原告方意识到隐患并向其提出了回填水坑的要求后仍未回填或采取安全防范措施，使安全隐患未得到及时消除。所以被告挖坑行为同样是引发本案事故发生的重要原因之一，应在本案中承担次要责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，本院认为应由原告方承担55%的责任，被告方承担45%的责任，即被告应赔偿原告103234.95元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第十八条第一款、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国民法通则》第十八条第一款、第三款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第22条的规定，判决如下：
被告吴自勤、艾玉梅在本判决生效之日起十日内向原告邹厚群、熊乐云赔偿各项损害赔偿款计人民币103234.95元。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4741.16元由原告承担2607.64元，被告承担2133.52元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，上诉于抚州市中级人民法院。
审 判 长 陈长青
审 判 员 徐 瑶
人民陪审员 吴 云
二〇一五年七月十四日
书 记 员 胡伦毓