湖南省浏阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浏民初字第5934号
原告杨立根，男，50岁，汉族，农民。
委托代理人杨柳枝，女，27岁，汉族，农民。系原告杨立根之女。
被告浏阳市远景烟花工艺制造厂，住所地湖南省浏阳市达浒镇石源村。
代表人周英伟，事务执行人。
委托代理人卢欣，湖南声威律师事务所律师。
原告杨立根与被告浏阳市远景烟花工艺制造厂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年12月23日立案受理。依法由审判员周波适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨立根及其委托代理人杨柳枝、被告浏阳市远景烟花工艺制造厂的委托代理人卢欣均到庭参加诉讼。诉讼期间，被告申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，鉴定期间自2015年1月13日至2015年3月9日。本案现已审理终结。
原告杨立根诉称，2014年3月14日，原告受被告雇佣在被告工厂内进行捡漏工作时受伤，经治疗花费医疗费11624.23元，其中被告支付了7042元。事后，原告伤情经鉴定为九级伤残，需后续治疗费2000元，伤后休息150天，护理期60天，营养期60天。请求法院判令被告赔偿原告因伤产生的各项损失100983.73元（不含已赔付的7042元）并承担本案诉讼费。
被告浏阳市远景烟花工艺制造厂辩称，原、被告之间并非雇佣关系，被告已将捡漏工程承包给原告，双方构成承揽关系，原告作为个体工匠应当预见自己工作的危险性并自行购买保险，故被告对原告受伤产生的损失不负赔偿义务。此外，原、被告不是劳动关系，原告伤残等级鉴定标准不应当适用GB／T16180-2006《劳动能力鉴定
--职工工伤与职业病致残等级》（以下简称职标）规定，故原告的伤残鉴定不应采信。
经审理查明，2014年3月14日，被告雇请原告从事厂房的捡漏工作，约定工钱为150元／天。当日，原告在工作过程中从厂房屋顶坠落致多处受伤。事后，原告先后在浏阳市中医医院及浏阳市达浒镇卫生院住院治疗12天和5天，共花费医药费11624.23元，其中被告支付了医药费7042元。2014年9月1日，经长沙市浏阳河司法鉴定所鉴定，原告右上肢损失评定为十级伤残，头部损伤评定为十级伤残，胸部损伤评定为十级伤残，综合评定为九级伤残，需后续治疗费2000元，伤后休息150天，护理期60天，营养期60天。诉讼中，被告对原告伤残等级鉴定提出异议并申请重新鉴定，经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定，对原告损伤仍评定为九级伤残。另查明，原告母亲汤伏兰于1929年9月7日出生，育有原告及兄弟姐妹共6个子女。
经审核，原告因伤产生的各项损失有：医疗费11624.23元，后续治疗费2000元，护理费3000元（50元／天×60天），住院伙食补助费510元（30元／天×17天），误工费12000元（80元／天×150天），基本残疾赔偿金33488元（8372元／年×20年×20%），被扶养人生活费1101.5元（6609元／年×5年×20%÷6人），法医鉴定费700元，酌情认定营养费900元，交通费50元，以上合计65373.73元。
本院认为，原告受被告雇请进行厂房捡漏工作，双方约定日工资150元，被告与原告已构成实际上的劳务关系。原告在从事劳务活动中遭受人身损害，被告作为雇主未尽妥善保护之责，应当承担赔偿责任；原告作为完全民事行为能力人，在工作过程中忽视自身安全，对损害的发生有一定的过错，亦应自行承担部分责任。根据本案实际情况，本院确定被告对原告因伤造成的各项物质损失承担70%的赔偿责任，即45761.61元，其余损失由原告自行负担。原告因本次事故致多处受伤并致残，其精神遭受严重损害，根据双方的过错程度及原告的伤情，本院确定原告杨立根精神抚慰金为5000元。原告要求被告赔偿其因提供劳务受伤造成的各项损失的诉讼请求，在上述本院确定的范围内予以支持，超出部分不予支持。关于被告提出的抗辩意见：其一，被告主张与原告系承揽关系。经查，原告按被告的指示和安排为被告的厂房捡漏，付出的主要是劳动力，且按工作时日获得报酬，原告的报酬是劳动力的价值，故原告与被告之间的关系符合劳务关系的实质特点，应认定为劳务关系；其二，被告主张原告伤残等级鉴定标准不应适用《职标》，鉴定结论不应采信。经查，原、被告虽不构成劳动关系，但原告受伤系在劳务工作过程中，最高院制定的《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》中明确规定该标准不适用于工作中所致残疾程度的鉴定，且根据湖南省高级人民法院湘高法（2003）27号《关于确定人身损害伤残程度评定标准的通知》规定，对人身损害案件伤残评定统一适用《职标》，故鉴定机构依据《职标》作出的鉴定意见，应予采信。综上，被告的抗辩意见，本院均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：
一、限被告浏阳市远景烟花制造有限公司于本判决生效后10日内赔偿原告杨立根因伤造成的物质损失45761.61元（已履行7042元，尚差38719.61元）；
二、限被告浏阳市远景烟花制造有限公司于本判决生效后10日内赔偿原告杨立根精神抚慰金5000元；
三、驳回原告杨立根的其他诉讼请求。
如果逾期未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1300元，减半收取650元，由被告浏阳市远景烟花制造有限公司负担455元，由原告杨立根负担195元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 周 波
二〇一五年四月十七日
书记员 罗正龙
附相关法律条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
3、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。