安徽省淮南市田家庵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）田刑初字第01224号
公诉机关淮南市田家庵区人民检察院。
被告人马某，男，1970年3月11日生，汉族，无业，住本区。2015年7月7日因涉嫌犯开设赌场罪被淮南市公安局田家庵分局刑事拘留，同年7月21日经淮南市田家庵区人民检察院批准逮捕，淮南市公安局田家庵分局于次日执行，现羁押于淮南市看守所。
辩护人陈刚，系安徽徽商律师事务所律师。
辩护人张晓光，系安徽徽商律师事务所实习律师。
淮南市田家庵区人民检察院以田检刑诉（2015）1019号起诉书指控被告人马某犯诈骗罪、开设赌场罪，于2015年12月23日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮南市田家庵区人民检察院指派检察员梁继东支持公诉，被告人马某及其辩护人陈刚、张晓光到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
淮南市田家庵区人民检察院指控：一、被告人马某于2015年6月份起在租住的铁路新村21号楼1单元1室家中摆放8台赌博机用于招揽人员赌博进行谋利，其聘用唐某、李某到自己的赌博机店当服务员，唐某、李某为客人提供兑换现金、给赌博机上分、记账等服务。2015年7月6日22时许，公安机关接举报后赶赴该处，在屋内现场查获8台赌博机，当场抓获被告人及其工作人员唐某和李某。马某摆放赌博机的地点距离市龙泉中学（铁路中学）仅155米。
二、被告人马某趁着前妻廖某在2014年11月份因犯罪被收监期间，在未得到廖某的许可下，利用廖某委托其到家照看儿子便利，将廖某停放在南山村C1地下车库的二人离婚后归廖某名下的一辆车牌号为皖D×××××本田思域轿车（经鉴定，价值62500元）开走。2015年1月3日被告人马某编造廖某住院需要用钱，廖某本人无法到现场等理由并出示与廖某假结婚证、户口本以及廖某身份证复印件等，在魏某介绍下，以50000元的价格将该车抵押给被害人王某并且抵押期满后不去赎车，后王某将该车卖给了邓某。廖某报案后于2015年4月30日从邓某手中自行将该车找到，公安机关将车扣押并返还给廖某。被告人马某将从王某处骗得50000元据为己有。针对上述指控的犯罪事实，公诉机关提供了被告人马某供述，被害人王某陈述，证人李某、唐某、廖某、黄某、邓某、魏某的证言，淮价证鉴（2015）270号鉴定意见书，现场勘验检查工作记录、扣押物品清单及发放清单、户籍证明、抓获经过、赌博机房营业情况笔记本，马某抵押车辆时提供的假结婚证、户口本身份证复印件、车辆登记手续、购车发票、离婚协议书、借条、押车协议书等证据材料。据此公诉机关指控被告人马某为谋取非法利益，在中小学附近开设赌场，且所设赌博机数量8台，其行为已构成开设赌场罪；以非法占有为目的，编造虚假事实，骗取他人钱款数额巨大，其行为已构成诈骗罪，提请本院依法惩处。
被告人马某对起诉书指控开设赌场罪的事实及罪名无异议，对起诉书指控其构成诈骗罪无异议，但辩称当时王某给他钱时已将2个月的利息4000元扣除，实际给他46000元。其辩护人提出被告人马某开设赌场时间短，参赌人员少，虽在中小学附近，但没有中小学学生参赌；被告人马某实际骗取数额为46000元，没有达到诈骗罪数额巨大的情形；被告人自愿认罪，有悔罪表现，建议法庭对其从轻处罚。
经审理查明：一、诈骗事实
被告人马某趁着前妻廖某在2014年11月份因犯罪被收监期间，在未得到廖某的许可下，利用廖某委托其到家照看儿子便利，将廖某停放在南山村C1地下车库的二人离婚后归廖某名下的一辆车牌号为皖D×××××本田思域轿车（经鉴定，价值62500元）开走。2015年1月3日被告人马某编造廖某住院需要用钱，廖某本人无法到现场等理由并出示与廖某假结婚证、户口本以及廖某身份证复印件等，在魏某介绍下，以50000元的价格将该车抵押给被害人王某并且抵押期满后不去赎车，王某扣除2个月利息4000元实际支付给马某46000元。后王某将该车卖给了邓某。廖某报案后于2015年4月30日从邓某手中自行将该车找到，公安机关将车扣押并返还给廖某。被告人马某将从王某处骗得46000元据为己有。
二、开设赌场事实
被告人马某于2015年6月份起在租住的铁路新村21号楼1单元1室家中摆放8台赌博机用于招揽人员赌博进行谋利，其聘用唐某、李某到自己的赌博机店当服务员，唐某、李某为客人提供兑换现金、给赌博机上分、记账等服务。2015年7月6日22时许，公安机关接举报后赶赴该处，在屋内现场查获8台赌博机，当场抓获被告人及其工作人员唐某和李某。马某摆放赌博机的地点距离市龙泉中学（铁路中学）仅155米。
上述事实，经公诉机关举证，被告人质证，有下列证据予以证实：
1、被告人马某在公安机关地供述证实其在中小学附近开设赌博机房以及编造理由，隐瞒已与廖某离婚的事实将廖某的车辆抵押给王某，实际骗取王某现金46000元的事实。
2、被害人王某的陈述证实被告人马某编造理由，隐瞒与廖某离婚的事实将属于廖某的车辆以5万元的价格抵押给王某，抵押期满后亦不去赎车，王某在扣除2个月利息后实际支付给马某4万多元。
3、证人李某、唐某的证言证实马某租住铁路新村21号楼1单元1室房屋开设赌博机房，两人在该赌博机房做服务员的事实。
4、证人廖某、魏某、黄某、邓某的证言证实皖D×××××号轿车系廖某所有，廖某已与马某离婚，马某趁廖某被收监羁押期间将车辆开走，并经魏某介绍，编造理由，用虚假手续将车辆抵押给王某，并到期不去赎回车辆，王某在扣除2个月利息后实际支付给马某4万多元，王某后将车辆卖给邓某，廖某报案后自行将该车找到并由公安机关扣押的事实。
5、淮公（田）勘（2015）070053现场勘验检查工作记录证实马某所开赌博机房距离龙泉中学155米。
6、收缴的记录赌博机房营业情况的笔记本、扣押的赌博机证实马某开设赌博机房的事实。马某抵押车辆时提供的结婚证、户口本、身份证复印件、车辆登记手续、购车发票以及马某与廖某的离婚协议书、马某写给王某的5万元借条以及押车协议书等证据证实马某编造理由，隐瞒已与廖某离婚的事实，将属于廖某的车辆抵押给王某借款5万元并到期不赎车的事实。
7、户籍证明证实被告人马某系完全刑事责任能力人，抓获经过证实被告人马某系被抓获归案。
本院认为：被告人马某以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪；为谋取非法利益在中小学附近设置8台赌博机，其行为已构成开设赌场罪，对公诉机关指控的诈骗罪主要犯罪事实，开设赌场罪的犯罪事实及罪名，本院予以确认。根据被告人马某的供述，被害人王某的陈述，证人魏某的证言均证实，被害人王某在支付钱款时已提前将2个月利息扣除，故被告人马某的诈骗数额应当以其实际诈骗占有的数额予以认定，公诉机关指控其诈骗数额巨大不当，对辩护人就此提出的辩护意见，本院予以采纳；被告人马某归案后能够如实供述自己的犯罪事实，可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第三百零三条第二款，第六十七条第三款，第六十九条第一、三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金三万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二万元，决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金五万元。（罚金于本判决生效后十日内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月7日起至2018年4月6日止。）
二、公安机关扣押在案的电脑等涉案财物依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 轩 毅
审 判 员 李玲云
人民陪审员 张怀德
二〇一六年一月十三日
书 记 员 李路路
附相关的法律规定及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。