河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫16民终4175号
上诉人（原审被告）:中国大地财产保险股份有限公司安阳中心支公司。住所地：安阳市东工路与德隆街交叉口西南角。
负责人：段建斌，该公司总经理。
委托诉讼代理人：原野，系公司工作人员。
被上诉人（原审原告）：孙为德，男，汉族，1965年1月16日出生，住太康县。
委托诉讼代理人：王帅，河南信永律师事务所律师。
原审被告：张亚超，男，汉族，1992年5月5日出生，住太康县。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司安阳中心支公司因与被上诉人孙为德、原审被告张亚超机动车交通事故责任纠纷一案，不服太康县人民法院(2017)豫1627民初2715号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月11日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人中国大地财产保险股份有限公司安阳中心支公司的委托诉讼代理人原野、被上诉人孙为德的委托诉讼代理人王帅参加了诉讼。本案现已审理终结。
中国大地财产保险股份有限公司安阳中心支公司上诉请求：1、请求依法改判河南省太康县人民法院(2017)豫1627民初2715号民事判决书，上诉人赔偿的误工费应当按照34941元/年÷365天×240天=22947元计算，护理费应按33857元/年÷365天×90天=8343元计算。精神损失费应该按照4000元计算。2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决在误工费和护理费上的计算错误。被上诉人的误工费按照河南省农、林、牧、鱼行业标准34941元/年，平均每天应为34941元/年÷365天=95.73元，原审法院却按照34941÷252天=138元计算；护理费应当为33857÷365天=92.7元而不是33857÷252天=134元。二、原审判决认定案件事实错误。其判决依照的事故认定书写明被上诉人负该起事故的主要责任，判决书中却写成被上诉人负事故次要责任，判决上诉人赔偿被上诉人精神抚慰金6000元，因被上诉人是无证驾驶且负事故主要责任，精神抚慰金应当按4000元计算。
孙为德答辩称，1、原审认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。2、年工作日是252天，原审适用252天计算误工费、护理费并无不当。3、被上诉人未主张上诉人在原事故中承担主要责任，且赔偿范围在交强险之内，责任认定并不影响最终赔偿数额的认定。
孙为德向一审法院提起的诉讼请求：1、请求依法判决中国大地财产保险股份有限公司安阳中心支公司赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金、交通费、误工费、伤残鉴定评估费等费用共计92342.41元，诉讼费用由中国大地财产保险股份有限公司安阳中心支公司承担。孙为德在原审中当庭放弃向张亚超主张权利。
一审法院认定事实：2017年3月10日9时30分许，孙为德无证驾驶无号牌两轮摩托车，沿太康县X001县道由西向东行驶，为避让车辆，行驶到道路左边，与对面而来的张亚超驾驶的豫Ｐ×××××号小型普通客发生交通事故，致使孙为德受伤，两车不同程度损坏。事故发生后，太康县公安局交警大队作出太公交认字【2017】第000133号事故认定书，认定张亚超负次要责任，孙为德负主要责任。肇事车辆豫Ｐ×××××号小型普通客车在大地财险安阳中心支公司投保有交强险，且事故发生在保险期间内。孙为德受伤后自2017年3月10日至3月31日在太康县人民医院住院治疗，被诊断为右股骨干粉碎性骨折，右漆关节外伤，花费医疗费16807.75元。孙为德于2017年3月17日、5月2日分别在太康县人民医院门诊花费411.54元和120元。2017年7月14日周口三川法医临床司法鉴定所作出周口三川司鉴所【2017】临鉴字第552号司法鉴定意见书，认定孙为德的伤残程度应评定为十级伤残，自受伤之日起建议给予孙为德误工期限为240日、护理期限为90日、营养期限为90日；并建议给予孙为德二期手术及治疗住院总费用为0.5-0.6万元。花费鉴定费1900元、处置费200元、摄片费180元。原审法院认为，生命健康权依法受法律保护，侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金及精神抚慰金。孙为德请求的损失依法核定为:1、医疗费411.54元+120元+16807.75元+6000元=23339.29元，孙为德主张医药费10000元，予以支持；2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，其住院伙食补助费应为100元/天×21天=2100元；3、营养费为90天×30元/天=2700元；4、孙为德的误工费为34941元÷252日×240日=33277.14元；5、护理费为33857元÷252天×90天=12091.78元;6、伤残赔偿金为11696.74元/年×20年×10%=23393.48元；7、鉴定费1900元+200+180=2280元；8、孙为德因伤构成十级伤残，且年纪尚轻，酌定精神抚慰金为6000元为宜；9、孙为德提交的交通费票据虽然存在连号等不合理的情形，但鉴于因交通事故致伤住院21天，实际上产生了交通费，酌定交通费为900元。以上孙为德的损失共计92742.4元。张亚超负此次事故的次要责任，孙为德负此次事故的主要责任，因张亚超驾驶的豫Ｐ×××××号小型普通客在大地财险安阳中心支公司投保有交强险，该事故发生在保险期间内，依法应由大地财险安阳中心支公司在交强险的赔偿责任限额内赔偿孙为德医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元，赔偿孙为德护理费12091.78元元、误工费33277.14元、伤残赔偿金为23393.48元、精神抚慰金6000元、交通费900元、鉴定费用2280元，共计87942.4元。孙为德的其他诉讼请求于法无据，不予支持。大地财险安阳中心支公司关于申请重新鉴定的申请不符合法律的相关规定，不予准许。大地财险安阳中心支公司关于保险公司不应承担鉴定费、诉讼费的辩称不符合法律的相关规定，其辩称依法不能成立，不予采纳。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决：一、中国大地财产保险股份有限公司安阳中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险赔偿限额内赔偿孙为德各项损失共计87942.4元；二、驳回孙为德的其他诉讼请求。案件受理费1054元，由中国大地财产保险股份有限公司安阳中心支公司负担1003元，由孙为德负担51元。
本院二审期间，当事人未提交新证据，本院查明的案件事实与一审相一致。
本院认为，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用，以及因误工减少的损失，包括护理费，赔偿义务人均应当赔偿。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。护理费的赔偿参照误工费的标准进行计算。
根据上述规定可知，除受害人有固定收入的按照其实际减少的收入计算外，受害人无固定收入的情况下，我国法律并未作出误工费和护理费应当扣减非工作日的相应规定。
本案中，受害人孙为德并未提供其实际减少收入状况的相关证据，故对其误工费和护理费的计算应当适用无固定收入的情形，一审法院参照年度工资标准却又扣减非工作日的判决，缺乏相应的法律依据，属适用法律不当，应予以纠正。上诉人主张一审误工费和护理费计算错误的上诉理由成立，本院予以支持，应认定孙为德的误工费为34941元÷365天×240天=22974.9元，护理费为33857元÷365天×90天=8348.3元。
一审法院关于精神抚慰金的认定符合本案实际，上诉人主张精神抚慰金计算不当的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，上诉人上诉请求成立的部分本院予以支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持太康县人民法院(2017)豫1627民初2715号民事判决第二项及诉讼费负担部分。
二、变更太康县人民法院(2017)豫1627民初2715号民事判决第一项为：上诉人中国大地财产保险股份有限公司安阳中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险赔偿限额内赔偿被上诉人孙为德各项损失共计73896.68元。
二审案件受理费201元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司安阳中心支公司承担50元，由被上诉人孙为德承担151元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张子亚
代理审判员 刘 潇
代理审判员 张 昊
二〇一七年九月二十日
书 记 员 陈阿辉