广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤13刑终336号
原公诉机关惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗宁，男，1989年8月16日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广西壮族自治区玉林市玉州区。因吸食毒品于2010年7月10日被玉林市公安局北辰派出所行政拘留十日。因涉嫌贩卖毒品于2015年12月13日被羁押，次日被刑事拘留，同月25日被执行逮捕。
辩护人焦建国，广东稳健律师事务所律师。
惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院审理惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院指控原审被告人罗宁犯贩卖毒品罪一案，于2016年5月20日作出（2016）粤1391刑初63号刑事判决。宣判后，原审被告人罗宁不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，并依法提讯了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判决认定，被告人罗宁在其老家广西玉林跟一名叫“阿豹”的男子买了三大包甲基核苷酸丙胺（俗称“冰毒”），然后，将毒品带到大亚湾区西区。2015年12月13日晚上，罗宁约好购买毒品的两名买家在大亚湾区西区上田村路口进行毒品交易，罗宁与孙文庆（另案处理）一同前往交易地点。到达后，罗宁将要贩卖的毒品交给孙文庆负责保管，并让孙文庆在附近躲藏起来，孙文庆将毒品藏在附近一个石头下面。当天23时许，罗宁与两名买家在上田村路口路段谈好每小包170元人民币，正准备交易时被公安民警当场抓获，同时孙文庆亦被抓获。在孙文庆的指认下，公安民警在一个石头下查获了20小包毒品。
原判决认定上述事实的证据有：物证、书证、证人证言、被告人供述、辨认笔录、到案经过等。
原判决认为，被告人罗宁无视国法，伙同孙文庆贩卖毒品甲基苯丙胺11.17克，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人罗宁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金一万元。
二、缴获的作案工具OPPO直板白色屏幕手机1部、毒品甲基苯丙胺11.17克，依法予以没收。毒品由公安机关依法处理。
上诉人罗宁提出，其当天去到抓捕现场是约网友一起吸毒；没有抓获买家，证据不足以证实其贩毒既遂；涉案毒品是在案发现场以外找到，其没有进行指认；本案量刑过重，请求从轻判处。
其辩护人提出，对犯罪事实的认定上，对于涉案的毒品没有进行含量折算，将影响到上诉人的量刑；毒品被及时缴获没有流入社会；上诉人本意是吸食毒品，是在他人提出购买毒品的情况下才贩毒，与主动贩卖有所区别；上诉人是偶犯且对其犯罪事实坦白交代；本案量刑过重。请求二审法院改判。
经审理查明，上诉人罗宁在其老家广西玉林跟一名叫“阿豹”的男子买了3大包甲基苯丙胺（俗称冰毒），然后将毒品带到大亚湾区西区。2015年12月13日晚上，罗宁约好购买毒品的两名买家在大亚湾区西区上田村路口进行毒品交易，罗宁与孙文庆（另案处理）一同前往交易地点。到达后，罗宁将要贩卖的毒品交给孙文庆负责保管，并让孙文庆在附近躲藏起来，孙文庆将毒品藏在附近一个石头下面。当天23时许，罗宁与2名买家在上田村路口路段谈好每小包170元人民币，正准备交易时被公安民警当场抓获，同时孙文庆亦被抓获。在孙文庆的指认下，公安民警在一个石头下查获含甲基苯丙胺成分的毒品11.17克。
上述事实，有原审法院庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、现场照片，证实了案发现场位于大亚湾区西区上田村路口附近路段的情况。
2、扣押决定书、扣押清单，证实了民警在案发现场搜查并扣押了20小包疑似毒品（净重11.17克），从上诉人罗宁身上缴获一部OPPO直板白色屏幕手机。
3、称量笔录及称量照片，证实了民警在案发现场缴获的疑似毒品重14.7克。
4、刑事化验检验报告，证实了送检（2015）D3189-1号检材中均检出甲基苯丙胺成分，净重11.17克。
5、同案人孙文庆供述及辨认：2015年12月13日晚上23时许，罗宁带我去大亚湾西区上田村的路边贩卖毒品，到达后，罗宁把1大包用塑料袋包装的毒品给我，叫我在路边躲着，我就在1座山下找了1个石头，把毒品放在石头下面藏起来，然后出来看罗宁与1名男子交谈，还没有交易成功罗宁就被民警抓获了。我看到罗宁被抓了想逃跑，也被抓了。毒品在我被抓获时在抓获现场被民警扣押了。
同案人孙文庆辨认出了当时和其一起去贩卖毒品的男子就是上诉人罗宁。
6、上诉人罗宁供述：我在老家广西玉林跟一名叫“阿豹”的男子买了3大包冰毒后，于2015年12月10日带到大亚湾西区。于2015年12月13日约好孙文庆一同到西区把我持有的冰毒贩卖出去，当时我们两个人在大亚湾西区上田村路口附近，我去到那里就把我带的冰毒给了孙文庆，然后我就叫他在旁边等我，我就在附近等买家，我在那里等了买家十多分钟，当我和两名男子谈好了价格，170元1小包，还没交易成功就被便衣民警抓了。同时孙庆文也被抓了。我交了1大包毒品给孙文庆，1大包里就有20小包的冰毒。
上诉人罗宁辨认出了当时和其一起去贩卖毒品的男子就是孙文庆。
7、手机通话清单，证实了手机号码为136××××1901的机主信息及从2015年12月1日至12月13日的通话明细清单。
8、现场检测报告书，证实了上诉人罗宁的现场尿液检测报告呈阳性。
9、吸毒成瘾认定书、强制隔离戒毒决定书，证实了上诉人罗宁已吸毒成瘾且申请强制戒毒。
10、行政处罚决定书，证实了上诉人罗宁已接受了行政处罚。
针对上诉人罗宁及其辩护人提出的意见，评析如下：
1、罗宁在侦查阶段4次稳定供述及孙文庆的供述相互印证，证实罗宁于案发当天携带20包冰毒与孙文庆到达大亚湾区西区上田村路口附近准备和已在网上约好的买家进行交易。罗宁与买家达成交易意向并携带已包装好的冰毒到达交易地点，并与买家商谈好交易价格，已进入毒品交易环节，属于贩卖毒品既遂。罗宁在贩毒过程中具有积极性和主动性与辩护人提出其属被动贩毒的意见不相符。
2、关于罗宁提出涉案毒品没有指认的问题，根据提取笔录及扣押清单证实民警2015年12月14日0时18分在孙文庆的指认下于上田路口附近山坡的石头下提取并扣押了涉案毒品冰毒20包，上述两份证据有孙文庆的签供，且罗宁及孙文庆的供述均证实20包的冰毒是罗宁为了便于逃跑指使孙文庆找地方将毒品藏起来。另外，毒品的称量笔录上有罗宁的签供，其承认该毒品就是其交给孙文庆的那20包冰毒。上述证据相互印证足以证实缴获的20包冰毒即为罗宁当晚准备贩卖给他人的毒品。
3、针对辩护人提出毒品含量折算、认罪态度等问题，根据我国刑法规定，毒品的数量以查证属实的贩卖的数量计算，不以纯度折算；罗宁于一审审理期间当庭翻供，不能认定坦白交代；罗宁贩卖毒品冰毒11.17克，原判决判处7年2个月，量刑并无不当。
综上，对上诉人罗宁及其辩护人的意见均不予采纳。
本院认为，上诉人罗宁无视国法，明知是毒品甲基苯丙胺予以贩卖，数量较大，其行为构成贩卖毒品罪。原判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱志勇
审 判 员 黄 静
代理审判员 李汉加
二〇一六年十月二十八日
书 记 员 周 莎
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。