新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新01民终150号
上诉人（原审原告）：刘菊红
委托代理人：索玉新，新疆世源律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘家江
被上诉人（原审被告）：昌吉市四方矿业商贸运输有限公司
法定代表人：李宗恒，该公司总经理。
委托代理人：白建新，新疆庭州律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司
负责人：王凯，该公司经理。
委托代理人：祝雅骏。
上诉人刘菊红因与被上诉人刘家江、昌吉市四方矿业商贸运输有限公司（以下简称四方运输公司）、中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司（以下简称中国人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2015）新民一初字第868号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年2月18日公开开庭审理了本案，上诉人刘菊红的委托代理人索玉新、被上诉人四方运输公司的委托代理人白建新、被上诉人中国人保公司的委托代理人祝雅骏到庭参加诉讼，被上诉人刘家江经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2014年10月25日20时05分许，刘家江驾驶超载的新B＊＊＊**号重型自卸货车沿本市城北主干道由西向东行驶至莱茵庄园工地路段右转弯驶出道路时，遇包成生（未取得机动车驾驶证）超速驾驶的无号牌两轮摩托车后发生碰撞，包成生和乘坐两轮摩托车的刘菊红被新B＊＊＊**号车碾压致伤。该事故经乌鲁木齐市公安局交警支队新市区交警大队认定，刘家江违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条：“驾驶人驾驶机动车上道路行驶前，应当对机动车的安全技术性能进行认真检查；不得驾驶安全设施不全或者机件不符合技术标准等具有安全隐患的机动车”、第四十八条：“机动车载物应当符合核定的载质量，严禁超载…”、《新疆维吾尔自治区实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第三十三条：“机动车驶进、驶出或者穿越道路的，应当让在道路上正常行驶的车辆、行人先行…。”是造成此次事故的主要过错。包成生违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第八条：“国家对机动车实行登记制度。机动车经公安机关交通管理部门登记后，方可上道路行驶。尚未登记的机动车，需要临时上道路行驶的，应当取得临时通行牌证”。第十九条：“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证…”、第五十一条：“机动车行驶时，驾驶人、乘坐人员应当按规定使用安全带，摩托车驾驶人及乘坐人员应当按规定戴安全头盔、”、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十五条第一款：“没有道路中心线的道路，城市道路为每小时30公里，公路为每小时40公里。”是造成此次事故的次要过错，刘家江承担此事故的主要责任，包成生承担此事故的次要责任，刘菊红无责任。刘家江驾驶的新B＊＊＊**号重型自卸货车挂靠在四方运输公司进行营运，该车在中国人保公司投保了交强险及三者险（保险金额500000元，已购买不计免赔），事故发生在保险期间。中国人保公司已经在交强险限额内赔偿包成生医疗费、住院伙食补助费10000元、误工费6415.5元、护理费4700元、交通费300元，合计21415.5元；在三者险限额内赔偿刘菊红医疗费、住院伙食补助费2058.67元。
2014年10月26日00时，刘菊红被送至中国人民解放军第四七四医院治疗，诊断为：右髋臼粉碎性骨折中心性脱位、右下肢广泛脱套并大面积肌肉软组织毁损伤、右下肢多发开放性粉碎性骨折、右肘关节碾挫并大面积肌肉软组织毁损伤、右肘关节多发肌肉断裂、右肘桡神经、正中神经、肱动脉断裂、失血性休克。当日在全身麻醉下行右下肢自髋关节截肢、右肘关节清创、血管神经肌腱探查吻合术。经治疗，刘菊红于2014年12月31日出院，共住院62天，住院期间陪护1人，发生门诊医疗费2970.01元、住院医疗费110504.59元（刘菊红认可该费用中含刘家江支付的42251.8元，中国人保公司支付的10000元），出院医嘱建议：全休6个月、建议佩带假肢、右肘关节创伤性关节，如疼痛明显，活动受限，可行关节融合术、出院全休期间需加强营养、出院全休期间需1人陪护。刘菊红提供加盖有乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）北站东路街道办事处北站二路社区居民委员会印章的证明一份，内容载明：包成生、刘菊红自2013年4月至今居住于乌鲁木齐市新市区北站东路南一巷1号楼1单元102室。
2015年3月20日，新疆祥云司法鉴定所根据刘菊红的委托对其伤残等级等进行了鉴定，鉴定结论为：被鉴定人刘菊红右下肢髋关节以远肢体缺失致功能障碍之伤残程度为Ⅴ级（5级）伤残、右上肢损伤致功能障碍之伤残程度为Ⅹ级（10级）伤残；被鉴定人刘菊红右下肢髋关节以远肢体缺失致功能障碍之护理依赖程度为大部分护理依赖（Ⅱ级护理依赖）…，发生鉴定费1930元。刘家江对刘菊红的伤残等级等不认可，申请重新进行鉴定，原审法院委托新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对刘菊红的伤残等级等进行了鉴定，鉴定意见为：被鉴定人目前右下肢髋关节以下缺失之伤残程度等级为Ⅴ级（5级）伤残、右肘关节目前遗留功能障碍，丧失功能84.17%，占一肢丧失功能10.1%，未达到25%之伤残程度等级为Ⅹ级（10级）伤残；被鉴定人损伤情况需要部分护理依赖；依据刘菊红提供德林义肢康复器材（成都）有限公司乌鲁木齐分公司出具的假肢安装诊断证明认定被鉴定人需要安装HDTQ0301碳纤髋关节＋AKHJ13115碳纤五连杆气压膝多耐得脚的费用为95000元／具，假肢4年更换一次，每年的维修费用约为假肢款的10%。刘菊红提供德林义肢康复器材（成都）有限公司乌鲁木齐分公司于2015年4月16日出具的假肢发票载明，假肢款95000元。
为客观确定刘菊红的残疾辅助器具费用，原审法院向新疆维吾尔自治区假肢厂对髋离断大腿假肢进行了询价，其中自治区工伤人员安装髋离断大腿假肢的价格为34000元／具，使用年限为3年，维修费用每年为假肢费用的10%；患者年龄小可安装气压四连杆大腿假肢的价格为55600元／具，使用年限4-5年，维修费用每年为假肢费用的10%；安装气压承重自锁大腿假肢的价格为83000元／具，使用年限4-5年，维修费用每年为假肢费用的10%。
原审法院认为：关于赔偿责任的问题，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。中国人保公司作为刘家江所驾驶机动车投保交强险的保险人，其应当在交强险责任限额120000元（其中医疗费、住院伙食补助费、营养费限额10000元）的范围内对第三者即本案刘菊红的损失进行赔偿，因中国人保公司已经在交强险限额内赔偿同一起交通事故的受害人包成生医疗费、住院伙食补助费10000元、误工费6415.5元、护理费4700元、交通费300元，合计21415.5元，故本案中中国人保公司应仅在剩余交强险责任限额98584.5元的范围内对刘菊红的损失进行赔偿。刘家江作为机动车驾驶人未能履行安全驾驶义务，交警部门亦已经认定其负事故主要责任，结合包成生存在驾驶摩托车超速行驶的事实，本院认为由刘家江承担70%的责任比较适宜，刘菊红要求其按照80%的责任比例承担赔偿责任的请求原审法院不予支持，刘家江要求按照60%的责任比例承担赔偿责任的答辩意见原审法院亦不予采纳。针对刘菊红的责任问题，原审法院认为，刘菊红乘坐摩托车时虽然未按照法律规定佩戴安全头盔，但该过错与本次交通事故的发生并没有必然的因果关系，刘家江认为刘菊红自身存在过错应当减轻其责任的答辩意见原审法院亦不予采纳。四方运输公司作为刘家江所驾驶车辆的挂靠单位，其应当对刘家江所承担的赔偿责任承担连带赔偿责任。因刘家江所驾驶车辆在中国人保公司投保了三者险，中国人保公司则应当在三者险限额内根据保险条款的约定对刘菊红的损失中交强险不足以赔偿的部分按照事故责任比例即70%承担赔偿责任，本案中刘家江存在超载驾驶机动车的事实，按照保险合同约定，应当免除中国人保公司10%的责任。关于中国人保公司认为因被保险车辆存在机件不合格的情形，其在三者险限额内不应当承担赔偿责任的答辩意见，原审法院认为，三者险条款约定发生保险事故时被保险机动车无公安机关交通管理部门核发的行驶证或号牌，或未按规定检验或检验不合格的，保险人不负责赔偿，从文义上解释，该约定是指被保险机动车应当按照公安机关交通管理部门的规定定期对车辆性能进行检验，如果检验不合格则不应当上道路行驶，本案中没有证据证明肇事车辆存在未按规定检验或检验不合格的情形，也没有证据证明肇事车辆存在的机件不合格系刘家江及四方运输公司的主观过错所致，据此，原审法院对中国人保公司的该答辩意见不予采纳。
关于刘菊红主张的各项费用，医疗费，刘菊红因本次交通事故实际产生医疗费113474.6元，法院予以确认，因刘家江、中国人保公司已经支付部分医疗费，该费用应当在本案中予以折抵。误工费、陪护费，因刘菊红的伤残程度已经于2015年3月20日由鉴定机构予以确定，虽然刘家江申请重新鉴定，但伤残等级与2015年3月20日确定的伤残等级一致，故刘菊红的定残之日应当以第一次的鉴定时间即2015年3月20日为准，据此，按照法律规定，刘菊红因本次交通事故导致的误工、护理天数应为2014年10月25日至2015年3月20日计146天，因刘菊红及护理人员均系无固定收入人员，其参照自治区2014年在岗职工年平均工资54407元主张误工费21762.8元（54407元÷365天×146天）、陪护费21762.8元（54407元÷365天×146天）符合法律规定，原审法院予以支持。住院伙食补助费，刘菊红因本次交通事故实际住院62天，其住院时间亦发生在2014年6月30日之后，故其参照国家机关一般工作人员出差伙食补助120元／天主张该费用5208元（62天×120元／天×70%）符合法律规定，原审法院予以支持。残疾赔偿金，刘菊红因本次交通事故已经构成五级、十级伤残，其亦提供了事故发生前本市居住一年以上的居住证明，刘家江对其提供的居住证明虽然不认可，但未提供证据反驳该事实，据此，刘菊红参照自治区2014年城镇居民家庭年人均可支配收入23214元主张残疾赔偿金符合法律规定，但其主张的责任比例有误，并且，考虑到精神抚慰金在交强险限额内先行赔偿及交强险限额46058.9元（120000元-21415.5元-21762.8元-21762.8元-9000元）范围内不划分责任比例的因素，原审法院支持其主张的残疾赔偿金212065.23元（46058.9元＋（23214元／年×20年×61%-46058.9元）×70%］。残疾护理依赖费，刘菊红因本次交通事故导致其需要长期护理，鉴定机构的鉴定意见亦认定刘菊红的护理为部分护理依赖，考虑到刘菊红的年龄及其已主张残疾辅助器具等因素，原审法院参照乌鲁木齐2015年养老护理员工资高价位指导价2900元／月支持其主张自2015年3月21日开始计20年的残疾护理依赖费243600元（2900元／月×12月×20年×50%×70%）。残疾辅助器具费用、残疾辅助器具维修费用，刘菊红因交通事故导致大腿截肢，其主张该费用理由正当，但法律规定，该费用应当按照普通适用器具的合理费用标准计算，本案刘菊红虽然提供了德林义肢康复器材（成都）有限公司乌鲁木齐分公司出具的假肢安装诊断证明及鉴定机构的鉴定意见，但残疾辅助器具的费用95000元／具明显高于法院向新疆维吾尔自治区假肢厂询价的费用，据此，结合刘菊红的残疾程度及其已经主张护理依赖费用的因素，按照新疆假肢厂销售的髋离断气压四连杆大腿假肢的费用55600元／具计算刘菊红主张的上述费用更为合理，综上，考虑刘菊红的年龄及残疾护理依赖费给付年限等因素，原审法院支持刘菊红主张自2015年4月16日开始计20年安装假肢4具（每具使用期限5年）的残疾辅助器具费用155680元（55600元／具×4具×70%）、残疾辅助器具维修费用77840元（55600元／具×20年×10%×70%）。上述期限届满后，刘菊红可另行主张之后的残疾辅助器具费用及残疾辅助器具维修费用。交通费系必然要发生的费用，因其居住在本市，交通比较便利，结合其实际住院的天数，原审法院酌情支持其主张的交通费600元，其主张亲属的交通费没有法律依据，原审法院不予支持。营养费，医疗机构的医嘱明确要求刘菊红住院及全休期间需要加强营养，结合其伤残及刘家江过错的程度，原审法院酌情支持刘菊红主张的营养费3500元。精神抚慰金，本次交通事故给刘菊红造成了一定的精神损害，应当给予一定数额的金钱予以抚慰，结合刘家江的过错程度，法院酌情支持刘菊红主张的精神抚慰金9000元。鉴定费属于诉讼费的范畴，应当比照诉讼费予以处理。据此认定，原审判决：一、中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在交强险限额内赔偿刘菊红误工费21762.8元；二、中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在交强险限额内赔偿刘菊红陪护费21762.8元；三、中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在交强险限额内赔偿刘菊红精神抚慰金9000元；四、中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在交强险限额内赔偿刘菊红残疾赔偿金46058.9元；五、中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在三者险限额内赔偿刘菊红医疗费69432.22元（113474.6元×70%）-10000元］；六、中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在三者险限额内赔偿刘菊红残疾赔偿金166006.33元（212065.23元-46058.9元）；七、中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在三者险限额内赔偿刘菊红住院伙食补助费5208元；八、中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在三者险限额内赔偿刘菊红交通费600元；九、中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在三者险限额内赔偿刘菊红营养费3500元；十、中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在三者险限额内赔偿刘菊红残疾护理依赖费193194.78元［（500000元×90%）-（69432.22元＋166006.33元＋5208元＋600元＋3500元）-2058.67元-10000元］；十一、刘家江赔偿刘菊红残疾护理依赖费50405.22元（243600元-193194.78元）；十二、刘家江赔偿刘菊红残疾辅助器具费用、残疾辅助器具维修费用233520元（155680元＋77840元）；十三、昌吉市四方矿业商贸运输有限公司对上述刘家江承担的赔偿费用承担连带赔偿责任。
上诉人刘菊红上诉称：一审判决对我的部分赔偿费用认定有误。一、误工费和陪护费的计算标准违反法律规定。根据医疗机构出具诊断证明，我的误工时间为住院62天加出院全休6个月共计242天，一审只支持了146天。故误工费、陪护费的时间错误。二、残疾护理依赖费用计算标准有误。我住院及出院期间一直是由我丈夫包成生护理，包成生是有固定收入的人员，故我的残疾护理依赖费用应参照误工费的规定按照在岗职工平均工资计算，不应以护工工资指导价位予以计算。三、残疾辅助器具费和残疾辅助器具维修费的计算标准明显违反法律规定。我作为受害人年仅20多岁，发生此交通事故给我的生活和工作造成巨大影响。安装假肢的费用应当计算至人的平均寿命75周岁，并按照我所需要安装的95000元／具的假肢进行更换，一审法院判决20年没有依据。综上，请求二审法院依法撤销一审判决的第一、二、十一、十二项，改判赔偿我误工费36072元、陪护费36072元、残疾护理依赖费380849元、残疾辅助器具费和维修费332500元。
被上诉人刘家江未答辩。
被上诉人四方运输公司答辩称：上诉人的上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚，请求予以维持。
被上诉人中国人保公司答辩称：一审判决是客观的、标准和事实是准确的，对方也存在过错，考虑到对方情况，我公司并未上诉。请求驳回上诉，维持原判。
经本院审理查明：原审法院认定事实属实。
上述事实有交通事故认定书、车辆挂靠营运合同、住院病历、诊断证明、出院证、医疗费票据、司法鉴定意见书、社区证明、鉴定费票据及一、二审庭审笔录等存卷为证。
本院认为：围绕上诉人刘菊红提出的上诉意见和被上诉人四方运输公司、中国人保公司的答辩意见，结合本案查明的事实，依照相关法律规定，本院认定意见如下：
一、关于刘菊红误工和陪护时间的认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。刘菊红因本次交通事故致五级伤残，大部分护理依赖，该结论在2015年3月20日由鉴定机构予以确定，虽然刘家江对此鉴定结论不予认可，并申请重新鉴定，但重新鉴定的结论并未变化，故刘菊红的定残日即为2015年3月20日，在此之后根据鉴定结论由侵权方支付残疾赔偿金和残疾护理依赖费。根据上述法律规定，刘菊红因交通事故导致的误工和陪护时间均应计算至其定残前一日。一审法院认定时间正确，本院予以确认。
二、关于刘菊红定残后的护理费用问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”。刘菊红因本次交通事故需大部分护理依赖，一审法院考虑到其年龄，且根据其主张已判决了残疾辅助器具费用，而安装上辅助器具后，刘菊红基本生活是可以自理的，故一审法院根据其年龄，按照养老护理员工资高价位指导价支持其20年的残疾护理依赖费符合法律规定，本院予以维持。
三、关于残疾辅助器具费和维修费用的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配置机构的意见确定相应的合理费用标准”，刘菊红因本次交通事故导致大腿截肢，根据上述法律规定，应按照普通适用器具的合理费用标准计算，刘菊红所主张的费用高于普通适用器具，故一审法院向新疆维吾尔自治区假肢厂询价，按中档费用予以判决符合法律规定，本院予以维持。
综上，上诉人刘菊红所提交的证据不足以证实其主张，其上诉要求改判的意见本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费14664.88元，由上诉人刘菊红负担（已付）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 健
审 判 员 谭建艳
代理审判员 柳 燕
二〇一六年三月二十三日
书 记 员 赵 可