广东省雷州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湛雷法刑初字第509号
公诉机关广东省雷州市人民检察院。
被告人林堪活，绰号“傻”，男，公民身份号码×××9316，汉族，小学文化，广东省雷州市人，住雷州市，因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年4月19日被雷州市公安局抓获并羁押，同年5月5日被刑事拘留，同年6月11日被逮捕。因吸毒，2015年4月20日被雷州市公安局行政拘留十日（自2015年4月20日至2015年4月30日），2015年4月24日被雷州市公安局决定强制戒毒二年（自2015年4月24日至2017年4月23日）。现羁押于雷州市看守所。
被告人纪某，绰号“肚某”，男，公民身份号码×××5436，汉族，初中文化，广东省雷州市人，住雷州市，因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年4月19日被雷州市公安局抓获并羁押，同年5月5日被刑事拘留，同年6月11日被逮捕。因吸毒，2015年4月20日被雷州市公安局行政拘留十日（自2015年4月20日至2015年4月30日）。现羁押于雷州市看守所。
被告人麦某，绰号“维某”，男，公民身份号码×××5713，汉族，初中文化，广东省雷州市人，住雷州市，因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年4月19日被雷州市公安局抓获并羁押，同年5月5日被刑事拘留，同年6月11日被逮捕。因吸毒，2015年4月20日被雷州市公安局行政拘留十日（自2015年4月20日至2015年4月30日）。现羁押于雷州市看守所。
雷州市人民检察院以雷检诉刑诉（2015）456号起诉书指控被告人林堪活犯贩卖毒品罪，被告人纪某、麦某犯非法持有毒品罪于2015年9月21日向本院提起公诉，本院当日立案并适用普通程序依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关雷州市人民检察院指派检察员何政文出庭支持公诉，被告人林堪活、纪某、麦某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
雷州市人民检察院指控，2015年4月19日11时许，吸毒人员苏妃义电话联系被告人纪某，要购买15克海洛因和30克冰毒品。纪某同意后，电话联系被告人麦某，要麦某帮苏妃义购买。随后麦某电话联系被告人林堪活，林堪活又找到麦智兴（在逃）。麦智兴和林堪活以人民币320元每克海洛因和人民币35元每克冰毒向纪周发（未查明身份）分别购进15克海洛因和30克冰毒，然后他们决定以人民币450元每克海洛因和人民币60元每克冰毒卖给苏妃义。同日，13时许，林堪活和麦智兴来到交易地点（××东里镇道班附近），与纪某、麦某和苏妃义相遇后，麦智兴将一包海洛因和一包冰毒递给林堪活，麦智兴坐在摩托车上看风，纪某、麦某和苏妃义坐在轿车上，林堪活拿着该两包毒品坐上轿车。林堪活在轿车上将毒品称量完毕，便将毒品交付给苏妃义，苏妃义接过毒品后，准备递钱给林堪活时，纪某、麦某、苏妃义和林堪活被雷州市公安局民警抓获，麦智兴逃走。现场缴获毒资人民币8600元、海洛因一包、冰毒一包和电子称一把。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定，涉案冰毒的毒品净重29.93克，检见甲基苯丙胺成分，涉案海洛因毒品净重14.98克，检见海洛因成分。
针对上述事实的指控，公诉机关向法庭出示了相关的证据，据此认为被告人林堪活的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人纪某、麦某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人纪某、麦某对公诉机关指控其犯非法持有毒品罪的犯罪事实、犯罪情节、适用法律均无异议。被告人林堪活当庭辩解其没有贩卖毒品。虽然本案中的毒品甲基苯丙胺29.93克，海洛因14.98克是其本人的，但其只是与同案人纪某、麦某一样居间持有毒品到现场居间为吸毒者介绍向他人购买毒品，不承认构成贩卖毒品罪。
经审理查明，在公安机关的特情安排下，2015年4月19日11时许，吸毒人员苏妃义电话联系被告人纪某，要购买15克海洛因和30克冰毒品。被告人纪某同意后，电话联系被告人麦某，要被告人麦某帮苏妃义购买。随后被告人麦某电话联系被告人林堪活，被告人林堪活又找到麦智兴（在逃）。麦智兴和林堪活以人民币320元每克海洛因和人民币35元每克冰毒向纪周发（未查明身份）分别购进15克海洛因和30克冰毒，然后他们决定以人民币450元每克海洛因和人民币60元每克冰毒卖给苏妃义。同日，13时许，被告人林堪活和麦智兴来到交易地点（××东里镇道班附近），与被告人纪某、麦某和苏妃义相遇后，麦智兴将一包海洛因和一包冰毒递给被告人林堪活，麦智兴坐在摩托车上看风，被告人纪某、麦某和苏妃义坐在轿车上，林堪活拿着该两包毒品坐上轿车。被告人林堪活在轿车上将毒品称量完毕，便将毒品交付给苏妃义，苏妃义接过毒品后，准备递钱给林堪活时，被告人纪某、麦某、苏妃义和林堪活被雷州市公安局民警抓获，麦智兴逃走。现场缴获毒资人民币8600元、海洛因一包、冰毒一包和电子称一把及手机三部。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定，涉案冰毒的毒品净重29.93克，检见甲基苯丙胺成分，涉案海洛因毒品净重14.98克，检见海洛因成分。
上述事实，有如下证据予以证明：
1.受案登记表，证明2015年4月19日11时许，派出所民警接到举报，在雷州市东里镇道班附近经常有毒品交易。接报后，派出所民警赶到现场伏击，时至13时许，发现林堪活、纪某、麦某、麦智兴（在逃）和购毒人苏某正在进行毒品交易，正在伏击的民警将林堪活、纪某、麦某、苏某等四人抓获，并当场缴获毒品甲基苯丙胺、海洛因和毒资人民币8600元。
2.物证：净重29.93克的冰毒毒品，净重14.98克的海洛因毒品，毒资人民币8600元、手机三部；证明2015年4月19日13时许公安民警在案发现场缴获29.93克的冰毒毒品，14.98克的海洛因毒品，毒资人民币8600元、手机三部。
3.扣押物品清单、调取证据通知书、通话记录清单、赃物赃款收据、发还物品清单，涉案物品移交清单，证明随案扣押了用白色胶袋包装的白色固体状毒品海洛因一包、净重14.98克；白色胶袋包装的白色晶体状的毒品冰毒一包、净重29.93克，面值100元的人民币86张，手机三部，底部为黑色的铁质小称一把。
4.被告人林堪活、纪某、麦某的人口信息全项、记录查询材料、证明被告人林堪活、纪某、麦某犯罪时已满十八周岁，具有完全刑事责任，主体适格。被告人林堪活因吸毒曾于2009年7月17日被送强制戒毒，被告人纪某因吸毒曾于2013年11月8日被送强制戒毒，被告人麦某无前科。
5.归案情况说明、到案经过，证明2015年4月19日13时许，苏某与被告人林堪活、纪某、麦某、麦智兴（在逃）正在进行毒品交易，被公安民警当场抓获，并从苏某身上缴获一包海洛因毒品、一包冰毒毒品和人民币10000元，从林堪活身上缴获一部手机和一把黑色的铁质小称、从纪某身上缴获一部手机、从麦某身上缴获一部手机。
6.广东省湛江市公安司法鉴定中心粤湛公（司）鉴（化）字[2015]693号毒品检验鉴定报告，证明缴获的毒品1号白色固体检材经鉴定是29.93克的毒品，检出甲基苯丙胺成分，毒品2号灰白色固体检材经鉴定是14.98克的毒品，检出海洛因成分。
7.现场勘验笔录、现场平面示意图和现场照片，证明案发现场的情况。
8.证人苏某的证言，内容为：我吸食的毒品是向东里镇道班附近的“傻”购买的，我电话联系“肚某”（被告人纪某），纪某和他的朋友一起送来给我。2015年4月19日11时许，我打电话联系纪某要求购买15个“白咪”和30个“油”，并约定每个“咪”价格为人民币450元，每个“油”价格为人民币60元。当天13时许，我与林堪活、纪某、麦某、麦智兴来到雷州市东里道班附近处交易。林堪活交给我一包“白咪”和一包“油”，我准备将人民币8600元递给林堪活。此时，公安民警从旁边的树林里冲出来将我们抓获了，并从我身上缴获了林堪活刚交给我的二包毒品和人民币8600元。
11.被告人纪某的供述与辩解，内容为：2015年4月18日晚上10点，苏某打电话问我能否帮他的朋友购买15克“白咪”（指毒品海洛因）和30克“油”（××）。我答应了。我接着打电话问“维某”能否帮助买到毒品，要多少钱？“维某”答应帮忙，便电话联系其朋友，说有毒品卖。“维某”跟我说，“白咪”要450元一个，“油”要60元一个。接着，我打电话告诉苏某，苏某说要15个“白咪”和30个“油”。次日早上8时，我与苏某在雷城水泥厂处会面后，一起坐苏某的一辆白色小轿车往东里方向开去。约中午12点，我们来到“维某”的家附近，我打电话约“维某”出来，“维某”坐上我们的车，“维某”就打电话：“我的朋友来到我家了，去哪里遇你？”不知道对方怎么说，“维某”指着路，让司机开，来到三吉戏楼处，不久，“傻”和一个男青年共骑着摩托车过来，“维某”对我们说，“这是我的朋友。”这时，“维义”说：“你先拿货出来试一下。”“傻”将一小包“白咪”递给“维义”，他在车上烘烤，过了一会，“维义”说：“可以，你拿过来”。“傻”说“你要先付2000元钱，我才能过去帮你拿的。”“维义”说，“一手交货一手交钱。”我说，“那我们回去了。”“维义”说，“要不我先给你200元钱，你拿过来给我。”“傻”说：“我打电话问一下他人，看行不行。”接着，那个男青年就打电话让“傻”听，不知道说什么，对“维义”说：“你给我，老板答应了。”“傻”接过钱后，和那个男青年骑摩托车回去了。我们就开车出去东里圩，大概十五分钟，我们来到道班附近处。大概10多分钟，“傻”和那个男青年就共骑一辆摩托车过来，来到我们小轿车附近停下来，“傻”就下车，坐上我们的车，“维义”说，“你拿‘货’出来称”，“傻”说：“好。”“傻”刚上车不久，从我们所坐的那辆车后面，开来一辆白色小车，从车上下来几个男子，我说：“有人来了”，接着，我打开车门，准备逃跑，但接着你们公安民警就将我和“傻”、“维某”当场抓获。
12.被告人麦某的供述与辩解，内容为：2015年4月18日晚上10点左右，“肚某”打电话给我说，“你帮我问一下‘傻’，能不能卖15个“白咪”和30个“油”给我的朋友，要多少钱？”我说：“好，我帮你问一问。”我听完电话，就打电话给“傻”：“我的朋友‘肚某’要15个‘白咪’和30个‘油’，你能卖给他吗？要多少钱一个呢？”“傻”说：“有，‘白咪’要450元一个，‘油’要60元一个，你什么时候要呢？”我说：“我先打电话给‘肚某’，决定后再给你电话。”我接着打电话给“肚某”说：“‘傻’说‘白咪’要450元一个，‘油’要60元一个，你的朋友要不要？”“肚某”说：“好，明天中午我和我的朋友过去。”到了次日中午约12点，“肚某”打电话给我说：“你在哪里？我到东里圩了。”我说：“我在家，你过来我家。”十分钟左右，我出到家门口，坐上“肚某”的车，我打电话给“傻”说，“我的朋友来到我家了，去哪里遇你？”“傻”说“你过来我们村戏楼处，我出去遇你。”约五分钟，我们来到三吉村戏楼处，又过了一会，“傻”和“智”共骑一辆摩托车过来，我对“傻”和“智”说，“这是我的朋友”。这时，“肚某”的朋友说：“你先拿货出来试一下。”“智”将一小包“白咪”递给“肚某”的朋友，“肚某”的朋友在车上烘烤，过了一会，“肚某”的朋友说，“可以，你拿过来。”“傻”说“你要先付2000元钱，我才能过去帮你拿的。”“维义”说，“一手交货一手交钱。”“傻”说：‘那也要给几百元钱当作订金。“肚某”的朋友说，“要不我先给你200元钱，你拿过来给我。”“傻”说：“我打电话问一下他人，看行不行。”接着，“傻”就让“智”打电话让“傻”听，不知道说什么，听完后，“傻”对“维义”说：“你给我，老板答应了。”“肚某”的朋友给“傻”200元钱，“傻”接过钱后，就和“智”骑摩托车回去了。我们就开车出去东里圩，大概十五分钟，我们来到道班附近处等。大概10多分钟，“智”骑摩托车搭着“傻”就共过来，来到我们小轿车附近停下来，“傻”就下车，坐上我们的车，并从裤袋里拿出两包毒品，一包“白咪”、一包“油”和一把小秤出来，并在车上称量毒品重量，则称完，将毒品交给“肚某”的朋友，“肚某”的朋友准备给钱“傻”时，从车后面跑出来几个男子说：“别动，警察。“就将我和“傻”、“肚某”及“肚某”的朋友抓获，“智”丢车逃跑了。
13.审讯录像光碟二张，证明被告人林堪活、纪某、麦某接受讯问时的情况。
14.被告人林堪活2015年4月19日及2015年5月5日均作了贩卖毒品的有罪供述，内容为：2015年4月18日晚上10点左右，“维某”打电话给我说，“我有一个朋友要15个“白咪”和30个“油”，你能否卖给他？”我说：“明天我问一问他人。”“维某”说：“好。”我说：“你的朋友给多少钱一个呢？”“维某”说：“‘白咪’450元一个，‘油’60元一个，你什么时候要呢？”我说：“我明天早上问到再给你电话。”“维某”说：“你先联系，看情况怎样再给我电话”。次日早上9点左右，我就打电话给我村麦智兴说：“有一个朋友要15个“白咪”和30个“油”，你能不能买得到？”麦智兴说：“是谁要呢？可不可靠呢？”我说：“是‘维某’的朋友要，绝对可靠的。”麦智兴说：“可以买得到。”我说，“‘维某’一会过来，你过来我家，等他电话。”麦智兴说：“好，一会过来。”我说：“你先拿点‘白咪’过来当样本给他人试的。”麦智兴说：“好。”约半个小时后，麦智兴骑着一辆摩托车来到我家，我和麦智兴在房间里聊天。中午11点多钟，“维某”打电话给我说：“你在家吗？我和我的朋友从城过来了，到时你拿一点‘样本’过来给我的朋友试一试。”我说：“好，你到三吉再打电话给我。”过了约一个钟头左右，“维某”说：“我到三吉圩了，你拿点‘样本’过来给我的朋友试一试。”我说：“好。”我和麦智兴骑摩托车来到三吉村戏楼处，见到“维某”和另外二个男青年坐在一辆白色小车上。麦智兴将一小包“白咪”递给“维某”的朋友，维某”的朋友就在车上烘烤，几分钟后，“维某”的朋友说，“还可以，你拿过来给我。”麦智兴说：“你要先给2000元订金。”“维某”的朋友说，“你怕我骗你的吗，一手交钱一手交货。”麦智兴说：“没有钱，拿不了货的。”我说：“那我先打电话问一下他人，看先拿货，后付款，行不行。”接着，我就让麦智兴打电话给“纪周发”，因为我没有“纪周发”的电话号码，我对“纪周发”说，“我的朋友要一手交钱一手交货。”“纪周发”说：“你先过再说。”我说：“好。”我和麦智兴就骑摩托车回到麦智兴表哥“纪周发”处，麦智兴对“纪周发”说，“拿15个‘白咪’和30个‘油’多少钱？”“纪周发”说：“‘白咪’350元一个，‘油’35元一个。”麦智兴说：“好，你先称给我，到时我回来再给你钱。”说完，“纪周发”就拿称出来称量，然后用两个白色透明袋子装着，一包是“白咪”，和一包是“油”，装好后，将那两包货和一把小称递给麦智兴，麦智兴就骑摩托车搭着我，我就打电话给“维某”：“你们在哪里？我现在出去。”“维某”说：“我们在道班处，你过来。”我对麦智兴说：“他们在道班处。”麦智兴就骑摩托车搭着我往道班的方向开去，我对他说：“卖完后，我们就能赚到2000元钱，我们给几百元钱“维某”，剩下的我们平分，麦智兴说：“好。”大约十分钟，我们来到道班，见到“维某”等人，麦智兴从裤袋里拿出那两包货给我，麦智兴坐在摩托车上，我就坐上“维某”的那辆车，我和“维某”、“维某”的朋友、“维二”在车上称量毒品，我在称量时，“维某”的朋友在数钱，我刚将那两包货递给“维某”的朋友，准备从他手里接过钱时，突然从后面开来一辆白色小车，从车上下来几个男子说：“警察，不动。”我还来不及反应，就被你们派出所的同志抓获，并从我身上缴获一把小称和一部手机。随后，将我和“维某”、“维某”的朋友、“维二”带到派出所问话。
以上证据均经过庭审质证、认证，且被告人纪某、麦某对上述证据均无异议，证据确实、充分且来源合法，足以认定本案的事实。
被告人林堪活虽对其供述当庭翻供，但并未提供任何证据推翻其原供述。故本院对其辩解不予采纳。
本院认为，被告人林堪活为牟取非法利益，无视国家法律，明知是毒品而非法贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应追究其刑事责任。公诉机关指控被告人林堪活犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人纪某、麦某受以吸食为目的的购毒者委托，为其介绍联络贩毒者，但并未从中收取利益，其行为触犯了《中华人民共和国刑法第三百四十八条，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。
一、关于被告人林堪活不构成贩卖毒品罪的辩护意见。
经查，被告人林堪活与麦智兴事前商量，以人民币350元/克向他人购买海洛因毒品，又以人民币450元/克向苏某出售，从中每克赚取人民币100元；以人民币35元/克购买冰毒毒品，又以人民币60元/克向苏某出售，从中每克赚取人民币25元，具有从中牟利的主观意图，并且客观上积极实施贩卖毒品的行为，其行为属于变相加价贩卖毒品，构成贩卖毒品犯罪，故关于被告人林堪活不构成贩卖毒品犯罪的辩解意见，不符合本案事实，本院不予采纳。鉴于本案系公安机关通过特情引诱侦破的案件，本院在对被告人林堪活量刑时予以考虑。
二、关于被告人纪某、麦某犯罪性质的认定
本案中，被告人纪某、麦某共同实施了为购毒者介绍联络贩毒者，其行为共同构成了非法持有毒品犯罪。在共同犯罪中，被告人纪某、麦某其作用相当。鉴于被告人纪某、麦某均能如实地供述了参与毒品犯罪的罪行，且当庭坦白认罪，有悔罪表现，本院依法予以从轻处罚。再鉴于本案系公安机关通过特情引诱侦破的案件，本院在量刑时予以考虑。
缴获随案的甲基苯丙胺毒品29.93克、海洛因毒品14.98克属违禁品，依法应予以没收销毁；缴获随案的毒资人民币8600元系违法所得，手机三部、小秤一把分别是供被告人林堪活、纪某、麦某犯罪所用的本人财物，依法应予以没收上缴国库。
根据被告人林堪活、纪某、麦某的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对于社会的危害程度，为惩罚犯罪，维护社会管理秩序，保护公民的身心健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人林堪活犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年九个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月19日起至2025年1月18日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人纪某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月19日起至2017年10月18日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
三、被告人麦某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月19日起至2017年10月18日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
四、随案的毒品甲基苯丙胺29.93克、毒品海洛因14.98克属违禁品，没收销毁；随案的人民币8600元及手机三部、小秤一把，没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何俊传
代理审判员 冯凯捷
人民陪审员 郑乃玺
二〇一五年十月二十一日
书 记 员 李 欣
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款：走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。