济南市槐荫区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）槐刑初字第46号
公诉机关济南市槐荫区人民检察院。
被告人刘钢，男，1981年10月8日出生于山东省济南市，汉族，中专文化，无业，户籍地济南市，住济南市，因涉嫌犯诈骗罪于2013年10月18日被羁押，同年10月22日被刑事拘留，同年11月28日被取保候审，2014年6月30日被逮捕，现羁押于济南市看守所。
辩护人谷吉泉，山东垠鹏律师事务所律师。
济南市槐荫区人民检察院以济槐荫检公诉刑诉（2015）46号起诉书指控被告人刘钢犯诈骗罪，于2015年2月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年3月18日、3月24日、2016年1月20日公开开庭进行了审理。济南市槐荫区人民检察院指派代理检察员姜明玉出庭支持公诉，被告人刘钢及其辩护人谷吉泉到庭参加诉讼。在审理过程中，公诉机关认为需要补充侦查，分别于2015年5月26日、9月24日建议本案延期审理。同年6月25日、10月23日，本院根据公诉机关提请，恢复了对本案的审理。现已审理终结。
济南市槐荫区人民检察院指控：2013年1月1日，被告人刘钢找人假冒其母亲李某某，在本市槐荫区闫千户小区五区3号楼1单元101室李某某家中与被害人焦某某签订《房屋买卖协议》，将其母亲住于本市槐荫区闫千户村东千户豪庭东区院内第2幢3单元1603室的房屋售予被害人焦某某，并收受房款32万元。
2013年1月28日，被告人刘钢采取相同手段，在本市槐荫区经十路肯德基市立五院店内与被害人焦某某签订《房屋买卖协议》，将其母亲李某某住于本市槐荫区闫千户村东千户豪庭东区院内第2幢3单元1101室的房屋售予被害人焦某某，并收受房款32万元。同年6月，被害人焦某某多次联系被告人刘钢，其电话均停机。综上，被告人刘钢诈骗金额共计64万元。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了被害人陈述、证人证言、书证及其他证明材料等证据。公诉机关认为被告人刘钢的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。提请本院依法惩处。
对于公诉机关在起诉书中指控的犯罪事实，被告人刘钢辩称：其并非向焦某某卖房屋，实为向金宪正借款，系按照金宪正要求签订房屋买卖协议，其实际得款11万元。被告人刘钢的辩护人提出，被告人刘钢的行为不构成诈骗罪。被告人及其辩护人就上述辩解和辩护意见未提供新的证据。
经法庭审理查明：2013年1月1日，被告人刘钢找人假冒其母亲李某某，在本市槐荫区闫千户小区五区3号楼1单元101室李某某家中与焦某某签订《房屋买卖协议》，并实际收受焦某某转账款人民币4万元。2013年1月28日，刘钢采取相同手段，在本市槐荫区经十路肯德基市立五院店内与被害人焦某某签订《房屋买卖协议》，并实际收受焦某某转账款人民币7万元。同年6月，被害人焦某某多次联系被告人刘钢，其电话均停机。2013年10月18日刘钢作为网上逃犯在徐州火车站被抓获并羁押。
综上，被告人刘钢诈骗金额共计11万元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.被害人焦某某的陈述及辨认笔录证明：2013年1月1日，其与被告人刘钢和一自称刘钢母亲李某某的人，在本市槐荫区闫千户小区五区3号楼1单元101室李某某家中签订《房屋买卖协议》后，其付款。2013年1月28日，双方采取相同方式，在本市槐荫区经十路肯德基市立五院店内签订《房屋买卖协议》后，其付款。并证明：协议中签名、落款日期等为双方所签，协议约定事项中的房款为他人填写。同年6月，其多次联系被告人刘钢，刘钢电话均停机，其到李某某家中发现签订协议之人并非刘钢之母，其遂报警。
2.证人刘某某的证言证明：刘钢与他人所签订的《房屋买卖协议》中的2套房屋系其所有，刘钢与他人签订《房屋买卖协议》其不知情。
3.证人颜某某的证言及书证2008年村民拆迁换房增补面积兑现合同书及交款收据证明：刘钢与他人所签订的《房屋买卖协议》中的2套房屋系刘某某所有。
4.书证房屋买卖协议证明：2013年1月1日、1月28日，李某某与焦某某签订《房屋买卖协议》，协议中载明：现金已收到。
5.书证刘钢、焦某某银行账户交易明细、存、取款凭条证明：2013年1月1日12时08分由焦某某账户存入刘钢账户1万元（交易摘要显示行内汇入），17时04分由焦某某账户存入刘钢账户1万元（交易摘要显示行内汇入借款）。同年1月4日12时07分由焦某某账户存入刘钢账户30万元（交易摘要显示行内汇入取款），12时14分柜台取现30万，12时26分、28分存款各1万元。同年1月28日14时37分焦某某账户存入刘钢账户2万元（交易摘要显示行内汇入给刘钢打款）。同年1月30日11时41分焦某某账户存入刘钢账户30万元（交易摘要显示行内汇入刘钢房钱），12时02分柜台取现25万元。
6.徐州铁路公安处徐州站派出所出具的查获经过及徐州铁路公安处看守所出具的证明证明：2013年10月18日在徐州火车站将网上逃犯刘钢抓获并羁押。
7.被告人刘钢的供述：其供述的作案时间、地点、经过等情节与上述证据证实的基本一致。
对于被告人刘钢提出关于其并非向焦某某卖房屋，实为向金宪正借款，系按照金宪正要求签订房屋买卖协议的问题，经查，本案现有证据虽能够证实刘钢找人假冒其母亲李某某，以签订《房屋买卖协议》的方式虚构事实，骗取了焦某某钱款11万元，但不能充分证实双方系真实的买卖房屋，亦不能充分证实系向金宪正借款，据此，被告人刘钢的上述辩解，不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人刘钢以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为侵犯了公民合法财产的所有权，已构成诈骗罪。公诉机关指控其犯诈骗罪成立，但指控其犯罪的数额不当。鉴于被告人刘钢认罪态度较好，退赔了赃款，确有悔罪表现，对其可从轻处罚并适用缓刑。被告人刘钢提出诈骗数额不属实的辩解成立，予以采纳。被告人刘钢提出的其他辩解及其辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人刘钢犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。
二、已退交到本院的赃款人民币11万元，于本判决生效后退还被害人焦某某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 陈 政
人民陪审员 茅 华
人民陪审员 刘成刚
二〇一六年一月二十日
书 记 员 董 爽
附：
本案相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。
第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑；
（一）犯罪情节较轻的；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所得的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。