湖南省益阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘09民终1115号
上诉人（原审原告）：益阳鸿浩贸易有限公司，住所地益阳市秀峰东路。
法定代表人：刘佑平，该公司负责人。
委托诉讼代理人：李振兴，益阳市中天法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）：沅江市金太阳纸业有限公司，住所地沅江市南嘴镇余百新村。
法定代表人：黄跃清，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈跃先，湖南德宽律师事务所律师。代理权限为特别授权。
上诉人益阳鸿浩贸易有限公司（以下简称鸿浩公司）因与被上诉人沅江市金太阳纸业有限公司（以下简称金太阳公司）买卖合同纠纷一案，不服沅江市人民法院（2015）沅民二初字第326号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月2日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人鸿浩公司的法定代表人刘佑平及其委托诉讼代理人李振兴、被上诉人金太阳公司的委托诉讼代理人陈跃先到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鸿浩公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判金太阳公司支付鸿浩公司煤款2784810元，并支付逾期付款违约金177949元。事实与理由：一审法院审理程序违法，认定事实错误。1、本案一审法院审理了一年两个月，期间开庭三次。在金太阳公司未缴纳反诉费用的情况下受理反诉，鸿浩公司提出异议后，金太阳公司撤回反诉。第二次开庭，所有庭审程序已经完结，审判长当庭宣布“定期宣判”，居然又有第三次开庭，在鸿浩公司表示不参加质证的情况下，一审法院违反《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》关于“对当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证，但对方当事人同意的除外”的明确规定，强行组织质证，并采信金太阳公司的所有证据，间接地实现了金太阳公司“反诉”目的，第三次开庭的所有“证据”，在一年多时间里，金太阳公司只字未提。2、一审判决认定“金太阳公司提供了2014年6月19日至2014年8月14日金太阳公司生产消耗统计日报表和向宜昌然通工贸有限公司（以下简称宜昌公司）购买煤炭的证据，虽然不是鸿浩公司、金太阳公司共同查看的终止证据，但其生产消耗统计日报表上有双方合同终止时间和终止数据，是双方合同终止时间和终止数据的直接证据，可作为本案的证据”错误。金太阳公司单方提供的生产消耗统计日报表不是直接证据。一审判决书认定“但鸿浩公司没有提供履行合同至2014年8月14日的证据，没有提供双方合同终止至2014年8月14日的证据，没有提供鸿浩公司自己查看75吨炉蒸汽计量表终止的数据，其证据不足，本院不予采纳”。明显偏袒金太阳公司。鸿浩公司与金太阳公司于2014年6月5日签订合同，履行期限3个月，在合同的履行期限内，鸿浩公司无需举证合同的终止时间，一审法院分配鸿浩公司合同履行期内终止的举证责任错误。要证明合同终止时间的应当是金太阳公司，金太阳公司没有提供任何合同终止的证据，生产消耗统计日报表这类单方材料，不是有效证据。金太阳公司在未与鸿浩公司解除《承包合同》的情况下，一审法院采信金太阳公司提供的所有单方证据，而这些单方证据的举证都是建立在非法基础上的。
金太阳公司辩称：鸿浩公司的上诉请求没有事实依据，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。1、鸿浩公司要求金太阳公司支付煤炭款2784810元缺乏事实依据，鸿浩公司与金太阳公司2014年6月5日签订承包合同，约定由鸿浩公司自行购买煤炭为金太阳公司的生产锅炉产汽，2014年6月19日开始由鸿浩公司负责供煤产汽至2014年7月28日，因鸿浩公司的产汽质量达不到合同要求，双方协商终止合同，故鸿浩公司实际履行合同的期限是从2014年6月19日至2014年7月28日，鸿浩公司实际供气数量57672吨。并非鸿浩公司所称的68198吨。鸿浩公司主张的产汽量没有证据予以证实，原审判决依据金太阳公司的日常记录对鸿浩公司的产汽量进行确认符合法律规定。根据产气量57672吨的总价款5478840元，金太阳公司已付3694000元，实际欠付1784840元，原审判决对金额的认定正确。2、鸿浩公司主张的违约金的问题。根据合同约定，双方在合同终止后，金太阳公司收到全额增值税发票后两个月内付清全部煤款，鸿浩公司未按约定向金太阳公司交付全额增值税发票，故鸿浩公司要求金太阳公司承担违约金的上诉理由不能成立。3、鸿浩公司提出的举证责任的问题。根据法律规定，合同履行的一方负有举证的责任，因鸿浩公司在一审中未提供证据证明合同开始时至终止时产气量的数据，故一审法院才要求金太阳公司提供证据，故鸿浩公司应承担举证不能的法律后果。
鸿浩公司起诉请求：1、金太阳公司支付鸿浩公司煤款2784810元，并支付逾期付款违约金177949元；2、诉讼费用由金太阳公司承担。
一审法院认定事实：鸿浩公司与金太阳公司于2014年6月5日签订《承包合同》约定，承包内容为鸿浩公司按时、按量保证金太阳公司生产用煤的供应；质量标准为应用基低位发热量≥4500大卡/kg，挥发份≥18.8%，Car≥39.4%,S＜4%，灰熔点＞1100℃，水份≤9%；承包价格为95元/吨汽；金太阳公司要求，为了保证金太阳公司的正常生产，鸿浩公司输送的蒸汽指标必须达到汽压3.7Mpa左右、汽温445℃±5℃、排烟温度150℃±5℃，鸿浩公司根据金太阳公司的生产要求产汽、送汽；结算方式为每月月底金太阳公司根据汽表的数据办理结算，在下月5日前除留存20万元铺底资金外结清当月煤款；违约责任约定，如因鸿浩公司供煤不及时，或因煤质问题，引起汽压不稳，影响生产，金太阳公司有权随时终止合同，并根据损失大小要求赔偿；此合同暂定3个月，合同期内，任何一方要求中止合同，需提前15天通知对方，协商一致后，可签订中止协议，否则视为违约，并承担违约责任，如合同终止，金太阳公司在收到鸿浩公司开具的全额增值税发票后二个月内付清煤款。合同签订后，双方于2014年6月19日共同查看75吨炉蒸汽计量表起始数据为158681吨，鸿浩公司按约向金太阳公司75吨炉提供了煤炭产汽、送汽。在鸿浩公司、金太阳公司的合同履行期限内，金太阳公司又向宜昌公司购买了煤炭，金太阳公司与黑金公司于2014年7月28日签订《承包合同》后，鸿浩公司、金太阳公司双方的合同终止履行，双方没有签订书面终止协议，也未共同确定75吨炉蒸汽计量表的终止数据。金太阳公司的纸业生产消耗统计日报表中，2014年6月19日至2014年7月28日为鸿浩公司承包，75吨炉蒸汽计量表2014年6月19日的数据为158681吨，2014年7月28日的数据为216353吨，2014年7月29日至2014年8月14日为自购煤，2014年8月14日黑金公司承包时查看75吨炉蒸汽计量表的数据为226879吨。另查明，2014年7月21日至2014年8月7日鸿浩公司以自已为销货单位，以金太阳公司为购货单位，先后开具400万元的增值税发票交付金太阳公司，金太阳公司陆续向鸿浩公司支付煤款369.4万元。一审法院认为，鸿浩公司与金太阳公司签订的《承包合同》，是双方真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按照合同约定履行各自的义务。本案争议焦点是鸿浩公司、金太阳公司合同终止履行的时间和75吨炉蒸汽计量表的终止数据。鸿浩公司虽然提出了双方合同终止履行的时间是2014年8月14日，75吨炉蒸汽计量表的终止数据为226879吨，但鸿浩公司没有提供履行合同至2014年8月14日的证据、没有提供双方于2014年8月14日终止合同的证据，没有提供鸿浩公司自己查看75吨炉蒸汽计量表终止数据的证据，金太阳公司也不予认可，鸿浩公司仅以金太阳公司与黑金公司于2014年8月14日共同查看的数据作为鸿浩公司、金太阳公司合同终止时间和终止数据的证据不足，鸿浩公司提出的双方合同终止时间和终止数据的事实不予采纳。金太阳公司提出双方合同终止于2014年7月28日，75吨炉蒸汽计量表的终止数据为216353吨，自2014年7月29日起至2014年8月14日期间由金太阳公司自己生产供汽的事实，金太阳公司提供了2014年6月19日至2014年8月14日金太阳公司生产消耗统计日报表和向宜昌公司购买煤炭的证据，虽然不是鸿浩公司、金太阳公司共同查看的终止数据，但其生产消耗统计日报表上有双方合同终止时间和终止数据，是双方合同终止时间和终止数据的直接证据，可作为本案的证据，金太阳公司提出双方合同终止时间和终止数据的事实予以采纳。鸿浩公司、金太阳公司合同履行时75吨炉蒸汽计量表的起始数据158681吨，终止数据216353吨，其差额57672吨，就是鸿浩公司供煤产生的总汽量，按合同约定95元/吨汽，金太阳公司应付鸿浩公司煤款5478840元，已付3694000元，尚欠1784840元。鸿浩公司提出的支付逾期付款违约金的诉讼请求，因双方合同约定，合同终止，金太阳公司在收到鸿浩公司开具的全额增值税发票后二个月内付清煤款，本案煤款5478840元，鸿浩公司仅开具400万元增值税发票，金太阳公司未违约，鸿浩公司提出的支付逾期付款违约金的诉讼请求不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零二条的规定，判决：一、沅江市金太阳纸业有限公司于本判决生效之日起十日内支付益阳鸿浩贸易有限公司煤炭款1784840元；二、驳回益阳鸿浩贸易有限公司的其他诉讼请求。案件受理费15251元，财产保全费5000元，合计20251元，由益阳鸿浩贸易有限公司承担8051元，沅江市金太阳纸业有限公司金太阳公司承担12200元。
二审中，鸿浩公司提供了以下证据：证据1、金太阳公司包汽模式结算煤炭款的实施方案。证明宋国强、姜朝阳、钟伯连是黑金公司的工作人员，上述3人代表黑金公司与金太阳公司、鸿浩公司于2014年8月14日就金太阳公司蒸汽计量表进行了现场交接。证据2、金太阳公司过磅单9张。证明2014年7月28日-2014年8月14日期间，鸿浩公司向金太阳公司供煤产汽的事实。证据3、证人宋国强的证言。证明金太阳公司与黑金公司签订供煤产汽《承包合同》后，2014年8月14日黑金公司宋国强、姜朝阳、钟伯连、欧建四等4人与金太阳公司孟祥志等3人以及鸿浩公司法定代表人刘佑平进行了现场交接，对蒸汽数据进行了现场统计。证据4、证人刘正安的证言。证明鸿浩公司送煤到金太阳公司均须过磅，过磅单由金太阳公司李世林、鸿浩公司刘正安签字确认，并出具过磅单，对煤无须进行质量化验。2014年8月14日下午5点左右，金太阳公司与鸿浩公司、黑金公司进行了承包交接。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2014年8月2日鸿浩公司向金太阳公司送烟煤10车，共计406.41吨。同月3日鸿浩公司向金太阳公司送烟煤8车，共计317.47吨。同月4日鸿浩公司向金太阳公司送烟煤1车，共计40.9吨。同月5日鸿浩公司向金太阳公司送烟煤5车，共计196.69吨。同月8日鸿浩公司向金太阳公司送烟煤2车，共计86.93吨。所送烟煤过磅后，由金太阳公司过磅人李世林、鸿浩公司派驻金太阳公司的锅炉工刘正安双方签字确认。金太阳公司均向鸿浩公司提供了《金太阳公司物质过磅单》。另查明，2014年7月28日，金太阳公司与黑金公司签订供煤产汽《承包合同》后，2014年8月14日金太阳公司、黑金公司、鸿浩公司就金太阳公司蒸汽计量表进行了现场交接。同日，金太阳公司与黑金公司签订合同附件，附件载明：1、金太阳公司、黑金公司双方共同查看蒸汽记量表起始数据，75吨炉为226879吨，40吨炉为93098吨，时间为2014年8月14日17日45分。2、承包起始，金太阳公司移交黑金公司煤棚小煤斗和75吨炉仓均已加满，黑金公司承包期满期后也加满移交给金太阳公司。金太阳公司孟祥志、黑金公司宋国强、姜朝阳、钟伯连、唐宁明在在合同附件尾部分别签名确认。金太阳公司未与鸿浩公司共同确认蒸汽记量表终止数据。
原审查明的其他事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是，金太阳公司是否应支付鸿浩公司煤款2784810元，并支付逾期付款违约金177949元。
关于金太阳公司是否应支付鸿浩公司煤款2784810元的问题。双方签订的供煤产汽《承包合同》约定，煤款依据产汽量进行计算。故煤款金额之争实际是供汽量之争。合同签订后，双方共同对汽表起始数据进行了确认，其中，75吨炉为158618吨，40吨炉为93098吨。鸿浩公司主张其供煤产汽共68198吨，即黑金公司承包时汽表起始数与鸿浩公司承包时汽表起始数之差（75吨炉汽表数226879吨－158681吨=68198吨，40吨炉汽表数93098吨-93098吨=0吨）。金太阳公司抗辩称，因鸿浩公司的产汽达不到要求，2014年7月28日金太阳公司终止了与鸿浩公司的合同，终止时汽表数为216352吨。鸿浩公司供煤产汽仅57672吨，煤款应以此为据进行计算。2014年7月28日后，系金太阳公司自行购煤产汽，并在一审中提供了与宜昌公司签订的《煤炭购销合同》、增值税发票复印件。经查，鸿浩公司与金太阳公司签订合同约定，每月月底，双方共同开启锅炉总汽表箱锁，金太阳公司根据汽表的数据办理煤款结算。合同期限为3个月，合同期内任何一方要求中止合同，需提前15天通知对方，协商一致后，可签订中止协议。2014年6月19日双方对汽表起始数据进行确认，并形成合同附件，故合同期限应为2014年6月19日起至同年9月18日止。金太阳公司称，2014年7月28日终止了与鸿浩公司的合同，但未提供证据证实金太阳公司依约向鸿浩公司发出了终止合同的通知，也未依约双方共同开启锅炉总汽表箱锁，对汽表数进行确认。金太阳公司是按汽量计算支付煤款。金太阳公司一审中提供的该公司工员制作的《煤样化验报告》，不能作为认定鸿浩公司所供煤存在质量问题的依据。双方签字确认的“金太阳公司物质过磅单”证明，至2014年8月8日鸿浩公司仍在履行合同，向金太阳公司供煤产汽。黑金公司工作人员证实，黑金公司与金太阳公司签订供煤产汽《承包合同》后，2014年8月14日与金太阳公司、鸿浩公司三方进行了现场交接，对汽表数据进行了统计。黑金公司与金太阳公司对汽表起始数据进行了确认，形成了合同附件。故鸿浩公司供煤产汽终止数应认定为黑金公司供煤产汽的起始数。另，金太阳公司与宜昌公司签订《煤炭购销合同》的时间为2014年7月6日，增值税发票开具时间为同年8月19日、10月2日。鸿浩公司对金太阳公司自行供煤产汽的事实不予认可。因金太阳公司未提供其他证据证明宜昌公司已交付煤炭的事实，上述证据不能证明该合同已实际履行。即使该合同已实际履行，也不能证明所购煤炭用于了75吨炉产汽。且增值税发票的开具时间在2014年8月14日金太阳公司、黑金公司、鸿浩公司三方进行现场交接，对蒸汽数据进行统计之后。故金太阳公司的抗辩理由不能成立。其单方提供的鸿浩公司供煤产汽终止数，不能作为结算煤款的依据。鸿浩公司供煤产汽的终止数应为黑金公司供煤产汽的起止数，即75吨炉汽表数226879吨，供煤产汽量应认定为68198吨，总煤款应认定为6478810元（产汽量68198吨×单价95元/吨），故金太阳公司还应支付鸿浩公司煤款2784810元（应付款6478810元－已付款3694000元=2784810元）。
关于金太阳公司是否应支付鸿浩公司逾期付款违约金177949元的问题。双方在合同中约定，如合同终止，金太阳公司在收到鸿浩公司开具的全额增值税发票后二个月内付清煤款。本案金太阳公司应付煤款6478810元，鸿浩公司仅开具增值税发票400万元交金太阳公司，鸿浩公司未依合同约向金太阳公司开具全额增值税发票，导致金太阳公司部分煤款未支付。故金太阳公司不存在违约的情形，无须向鸿浩公司支付违约金。
综上所述，鸿浩公司的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、维持沅江市人民法院（2016）沅民二初字第326号民事判决第二项，即驳回益阳鸿浩贸易有限公司的其他诉讼请求；
二、变更沅江市人民法院（2016）沅民二初字第326号民事判决第一项为沅江市金太阳纸业有限公司于本判决生效之日起十日内支付益阳鸿浩贸易有限公司煤炭款2784810元。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费15251元，财产保全费5000元，二审案件受理费30500元，共计50751元，由沅江市金太阳纸业有限公司负担47703元，益阳鸿浩贸易有限公司负担3048元。
本判决为终审判决。
审 判 长 夏立群
审 判 员 周佑明
代理审判员 曹义军
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 李 行
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
《中华人民共和国民事诉法法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；