甘肃省定西市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）定中民三终字第71号
上诉人（原审被告）马维民又名马维明，男，1964年7月17日生。
被上诉人（原审原告）苏成武，男，1961年2月6日生。
原审被告定西金龙食品有限公司。
法定代表人马维明，该公司执行董事。
原审被告屠伯荣，男，1955年10月11日生。
上诉人马维民因与被上诉人苏成武、原审被告定西金龙食品有限公司、屠伯荣建设工程施工合同纠纷一案，不服安定区人民法院（2013）安民二初字第341号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审认定，2000年开始，原告为定西金龙食品有限公司位于定西市安定区鲁家沟镇的洋芋市场建设工程进行施工。2001年8月，工程交付使用。工程结束后，经原告催要，被告先后支付工程价款927000元。由于原告认为经多次催要，工程价款没有付清，遂提起诉讼，要求三被告连带给付工程欠款。审理中查明，被告定西金龙食品有限公司成立于1998年9月18日，由被告马维明与屠伯荣投资设立，2010年2月1日被工商部门吊销营业执照。
另查明，原告施工的二层综合楼、厕所、围墙、水窖等，在2008因法院执行案件委托评估984890.75元，评估时的重置价为1255033.6元，包括综合楼1143993.6元，厕所7200元，护栏围墙94240元，水窖9600元，后又委托拍卖980000元抵偿债务。根据评估的重置价格，结合原告计算的并经被告投资人屠伯荣签字认可的清单及被告定西金龙食品有限公司会计出具的证明，本院计算工程价款为：评估的综合楼为1143993.6元、厕所7200元、水窖9600元，原告主张的护栏围墙76384元、拉土方191584.8元、建设过水桥7780元、磅秤房基础设施3270元、锅炉房楼梯3000元、焊接水箱3400元、煤厂锅炉房13600元及围墙2340元、室内填土方14688元、钢管收购棚54000元，合计1530840.4元，由于原告主张的工程价款系自己单方计算，且其计算的有些工程的价款比2008年评估的价格还要高，又在原告的计算单据上签字的被告单位的投资人屠伯荣也没有到庭对此事实进行陈述，故应当对相关价款进行调整，酌情调整为1427000元。被告马维明已经给付927000元，下欠500000元。认定上述事实的证据有当事人陈述及相关结算清单、说明、内资企业基本信息、证明、评估报告、拍卖成交确认书等。
原审认为，原告与被告定西金龙食品有限公司之间建设工程施工合同合法有效，受法律保护，工程于2001年施工完毕后，已经被接收使用。但被告对工程价款一直没有给付完毕，应当给付。原告要求定西金龙食品有限公司给付工程欠款的主张，符合本案事实和法律规定，本院予以支持，因该企业已经于2010年被吊销营业执照，应由企业投资人马维明、屠伯荣承担清算责任。但被告马维民在本案的答辩材料中并没有否认其欠款人主体，并承认其支付了款项，故应由其继续偿还。被告马维民答辩认为原告诉称其拖欠其工程款的主要事实错误，与本案查明的事实不符，其称本案原告的请求已经超过了诉讼时效期间，丧失胜诉权，因双方没有约定给付时间，且从原告提供的手机短信信息上表明，其向原告陈述了困难情况、表示想办法、要求推迟时间、承诺付款、通知已经付款等内容证明了诉讼时效的中断，故被告马维民的答辩理由不足，本院不采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十三条之规定，判决：一、被告马维民、定西金龙食品有限公司于本判决生效后一月内给付原告苏成武工程欠款500000元。二、被告马维民并和屠伯荣承担公司清算责任。三、驳回原告苏成武的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11698元，由原告承担1898元，被告定西金龙食品有限公司承担9800元。
宣判后，马维民不服上诉称：一、原判以2008年的重置价格认定工程价款为1530840.40元的主要事实错误。（一）该工程建设于2000-2001年间，工程价款不足百万元。工程款如何约定计算、支付情况等均无直接证据证实，且已过去十多年，无账目可查。（二）2008年定西中院委托甘肃荣诚会计师事务所评估的重置价格为1255033.60元。重置价格是指在2008年建筑及装修材料价格和人工劳务费。因2001年-2008年建筑材料和人工费增涨，原判以2008年的重置价格为计算依据，加上被上诉人主张的其他款项275806.80元，认定2001年的工程价款为1530840.40元错误。二、证人未出庭作证，采纳其证言不当。被上诉人提供的证人吕敏的证言因其原系上诉人的雇员，与上诉人有利害关系，且未出庭作证，不能作为认定事实的证据，原判予以采信不当。三、被上诉人提供的证人屠伯荣系定西金龙食品有限公司的股东，诉讼中，其被依法追加为共同被告，身份从证人转变为当事人。屠伯荣证明的事实是被上诉人书写计算，其以证明人身份签了字。近年，定西金龙食品有限公司处于歇业状态，2007年后其未参与公司管理，其未与公司其他股东协商私自证明损害了其他股东的合法权益，原判部分采信不当。四、原判处理错误。原判由上诉人和定西金龙食品有限公司给付出苏成武工程欠款50万元，由上诉人和屠伯荣承担公司清算责任，违反法律规定。（一）本案是被上诉人与定西金龙食品有限公司之间的施工合同，非上诉人与被上诉人间的合同关系，工程款应由公司支付，而非股东个人支付。原判由上诉人和定西金龙食品有限公司给付被上诉人工程欠款错误。（二）定西金龙食品有限公司于1998年9月18日设立，股东为上诉人和屠伯荣，上诉人出资80万元，占54.8%，屠伯荣出资66万元，占45.2%。2010年2月1日公司被吊销营业执照，公司未清算注销，民事主体资格仍然存在，应由公司承担给付责任，股东承担清算责任。若股东承担责任也应按出资比例，原判由上诉人承担给付责任，屠伯荣只承担清算责任无法律依据。请求撤销原判，依法改判驳回被上诉人苏成武的诉讼请求或发回重审。
苏成武、定西金龙食品有限公司、屠伯荣服判未答辩。
二审查明，定西金龙食品有限公司的股东为上诉人马维民、屠伯荣二人，分别出资80万元占54.8%、66万元占45.2%。认定上述事实的证据有被上诉人在一审庭审中提交并经质证的公司股东（发起人）出资信息。
二审查明的其他事实及认定事实的证据与原审一致，本院予以确认。
本院认为，原审被告定西金龙食品有限公司将其洋芋市场的建设工程包给被上诉人苏成武承建，双方之间形成事实上的建设工程施工合同关系，合同合法有效，受法律保护。被上诉人完成的建设工程未经验收于2001年8月交付定西金龙食品有限公司使用，定西金龙食品有限公司未及时付清工程款，构成违约，应承担相应的民事责任。但定西金龙食品有限公司于2010年2月1日被工商部门吊销营业执照，使其丧失继续从事生产或者经营的资格。因公司被吊销营业执照后，根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，马维民和屠伯荣作为公司股东，应当对定西金龙食品有限公司的债务按照各自的出资比例承担连带清偿责任。故原审判决由马维民和定西金龙食品有限公司给付苏成武工程欠款等项的处理不当，本院予以纠正。上诉人的部分上诉理由成立，其部分请求应予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持安定区人民法院（2013）安民二初字第341号民事判决第三项及案件受理费负担部分；
二、撤销安定区人民法院（2013）安民二初字第341号民事判决第一、二项；
三、由原审被告定西金龙食品有限公司在判决生效后30日内给付被上诉人苏成武工程欠款50万元，上诉人马维民、原审被告屠伯荣对上述欠款分别承担27.4万元、22.6万元的连带清偿责任。
上诉案件受理费11698元，由原审被告定西金龙食品有限公司负担，上诉人马维民、原审被告屠伯荣对上诉案件受理费分别承担6411元、5287元的连带责任。
本判决为终审判决。
审判长 王瑞芳
审判员 ＸＸ悌
审判员 黄晓红
二〇一四年六月三十日
书记员 赵雯萱