西藏自治区聂拉木县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）藏0235刑初1号
公诉机关西藏自治区聂拉木县人民检察院。
被告人谢鹏，男，汉族，高中文化，工人，地址：西藏日喀则聂拉木县，捕前住聂拉木县中建二局。因涉嫌故意伤害罪于2017年10月22日被西藏自治区聂拉木县公安分局刑事拘留，同年11月28日经西藏自治区聂拉木县人民检察院批准被依法逮捕，现羁押于西藏自治区日喀则市看守所。有前科：2013年12月6日因寻衅滋事罪被四川省荣县人民法院判处拘役六个月，缓刑一年。因缓刑考验期内发现漏罪，于2014年1月6日被四川省荣县人民法院以寻衅滋事罪判处拘役九个月。因滥用冰毒于2017年4月9日被自贡市荣县公安分局禁毒大队行政拘留五天。
西藏自治区聂拉木县人民检察院以聂检公刑诉[2018]1号起诉书指控被告人谢鹏犯故意伤害罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院审查后于2018年1月3日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西藏自治区聂拉木县人民检察院指派检察员央珍、阿旺班旦出庭支持公诉，被告人谢鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
聂拉木县人民检察院指控，2017年7月14日凌晨四点左右，被告人谢鹏和其朋友胡某酒后在聂拉木县烟台路5号附近与同样喝醉酒的被害人陶某1及其朋友何某、童某三人发生冲突。被告人谢鹏见对方三人拿着钢管、高压锅盖等工具后从车后面拿出一根钢制棒球棒砸向被害人陶某1头部，被害人因用手格挡导致其左侧手臂骨折。后经日喀则市公安司法鉴定中心鉴定，被害人陶某1的损伤程度为轻伤二级。
公诉机关为证实指控的事实，当庭宣读和出示了证人证言，被告人供述，被害人陈述，现场照片，书证，鉴定意见等证据。公诉机关认为被告人谢鹏故意非法伤害他人身体并达到一定的严重程度，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以故意伤害罪追究其刑事责任，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请本院依法判处。
被告人谢鹏辩称，对公诉机关的指控无意见。
经审理查明，2017年7月4日凌晨四点左右，在聂拉木县烟台路5号附近，被告人谢鹏其朋友胡某酒后与同样喝醉酒的被害人陶某1其朋友何某、童某三人发生冲突，后双方发生打斗。被告人谢鹏用铁质棒球棒打伤被害人陶某1左侧手臂致使骨折，经日喀则市公安司法鉴定中心鉴定，被害人陶某1的损伤程度为轻伤二级。上述事实，有开庭审理中经质证确认的下列证据予以证明：
一、书证。
1.由聂拉木县公安局提供的刑事案件登记表。证明：案件的发生。
2.被告人的户籍信息。证明：被告人谢鹏具有完全刑事责任年龄。
3.被害人陶某1的《情况说明书》。证明：被告人谢鹏未取得了被害人的谅解。
4．辨认笔录。证明：被告人伤害被害人的作案工具特征。
5．四川省荣县公安局旭阳派出所出具的《吸毒人员动态管控详细信息》。证明：案发前不久，被告人因滥用冰毒被公安机关行政拘留的记录。
6.四川省荣县人民法院出具的《刑事判决书》2份（[2013]荣刑初字213号和[2014]荣刑初字第66号）、《执行通知书》、《结案登记表》和《情况说明》。证明：被告人在五年内有两次故意犯罪前科，虽不构成累犯，但可证明其社会危害性较高。
二、物证。
作案工具。证明：本案作案工具的特征。
三、勘验、检查笔录。证明：本案案发现场地位，现场概貌。
四、鉴定意见书。
西藏日喀则市公安司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定意见书。证明：被害人陶某1的损伤程度为轻伤二级。
五、证人证言。
1.证人童某的证词。证明：2017年7月4日凌晨被告人谢鹏其朋友胡某酒后与同样喝醉酒的被害人陶某1其朋友何某、童某三人发生冲突，后双方发生打斗。证人童某的证词与证人李某、证人何某、证人胡某的证词，被害人陶某1的陈述，被告人谢鹏的供述一致。
2.证人李某的证词。证明：2017年7月4日凌晨打斗双方的参与人为被告人谢鹏其朋友胡某与被害人陶某1其朋友何某、童某。证人李某的证词与证人童某、证人何某、证人胡某的证词，被害人陶某1的陈述，被告人谢鹏的供述一致。
3.证人何某的证词。证明：2017年7月4日凌晨打斗双方被告人谢鹏其朋友胡某与被害人陶某1其朋友何某、童某都有不同程度的受伤。证人何某的证词与证人童某、证人李某、证人胡某的证词，被害人陶某1的陈述，被告人谢鹏的供述一致。
4.证人胡某的证词。证明2017年7月4日凌晨被告人谢鹏其朋友胡某与被害人陶某1其朋友何某、童某在互相斗殴的过程中都有手持钢管等钝器。证人胡某的证词与证人童某、证人李某、证人何某的证词，被害人陶某1的陈述，被告人谢鹏的供述一致。
六、被害人陶某1的陈述。证明：2017年7月4日凌晨被告人谢鹏其朋友胡某与被害人陶某1其朋友何某、童某三人因醉酒发生争执，后升级为打斗，其伤害行为是被告人谢鹏实施的，并且证明斗殴过程中无人全部手持钢管等钝器。
被害人陶某1的陈述与证人胡某、证人童某、证人李某、证人何某的证词，被告人谢鹏的供述一致。
七、被告人谢鹏的供述。证明：2017年7月13日晚上10点左右，被告人谢鹏与其朋友胡某一起在聂拉木县烟台路麦浪ktv喝酒，喝到凌晨5点左右时候在回家的路上与被害人陶某1其朋友何某、童某三人发生争执，后升级为斗殴，在斗殴过程中双方五人均持有钢管等钝器，且不存在一方求饶或者逃走，另一方继续侵害的情况，不属于一方突然使用杀伤力很强的工具情况，故被告人谢鹏的行为不构成正当防卫，并证明被告人在醉酒状态下用一根钢制棒球棒砸向被害人的时候，使其左侧手臂骨折的事实，在案发后被告人不守承诺拒不到案，不与侦查机关合作的行为可证明被告人存在试图逃避法律追究的侥幸心理的事实。
以上证据，经庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，证据间相互印证，且被告人供认不讳，本院均予采信。
本院认为：被告人谢鹏无视国家法律，故意伤害他人身体的行为，已触犯国家法律，构成故意伤害罪，且造成被害人轻伤。公诉机关指控被告人谢鹏犯故意伤害罪的事实清楚、证据充分，所出示的证据合法、有效，适用法律准确，其指控罪名成立，本院予以确认。
针对被告人谢鹏持械伤害他人，可酌情从重处罚。被告人谢鹏案发后不守承诺拒不到案、不与侦查机关合作，可酌情从重处罚，被告人谢鹏当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。公诉机关当庭提出的对被告人谢鹏判处有期徒刑一年的量刑建议，因该量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。综合被告人谢鹏所具有的法定及酌定量刑情节，决定对被告人谢鹏从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谢鹏犯故意伤害罪，判处有期徒一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月22日起至2018年10月21日止）。
二、作案凶器钢制棒球棒一根，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西藏自治区日喀则市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 达瓦次仁
审 判 员 达娃欧珠
人民陪审员 拉巴顿珠
二〇一八年一月二十四日
书 记 员 次仁顿珠
附：本判决引用法律条文
1.《中华人民共和国刑法》第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
2.《中华人民共和国刑法》第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
3.《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。