浙江省丽水市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）浙丽刑终字第137号
原公诉机关浙江省青田县人民法院。
上诉人（原审被告人）林红超，务农。曾因犯敲诈勒索罪于2011年1月6日被浙江省遂昌县人民法院判处有期徒刑三年。因本案于2013年12月13日被刑事拘留，2014年1月17日被逮捕。现羁押在青田县看守所。
上诉人（原审被告人）叶丽丰，务工。曾因犯寻衅滋事罪于2010年7月13日被青田县人民法院判处有期徒刑九个月。因本案于2013年12月13日被刑事拘留，2014年1月17日被逮捕。现羁押在青田县看守所。
上诉人（原审被告人）张文，务工。曾因犯寻衅滋事罪于2010年1月20日被青田县人民法院判处有期徒刑十个月。因本案于2013年12月13日被刑事拘留，2014年1月17日被逮捕。现羁押在青田县看守所。
上诉人（原审被告人）陈仙峰，务工。因本案于2013年12月13日被刑事拘留，2014年1月17日被逮捕。现羁押在青田县看守所。
原审被告人赵海金，经商。因本案于2013年12月13日被刑事拘留，2014年1月17日被取保候审。现在家。
原审被告人卢新华，务工。因本案于2013年12月13日被刑事拘留，2014年1月17日被逮捕。现羁押在青田县看守所。
原审被告人徐罗尼，务工。因本案于2013年12月13日被刑事拘留，2014年1月17日被取保候审。现在家。
原审被告人叶某甲，务工。因本案于2014年1月9日被取保候审。现在家。
原审被告人徐某甲，务工。因本案于2014年1月20日被刑事拘留，2014年1月21日被监视居住。现在家。
原审被告人徐某乙，务工。因本案于2014年1月20日被刑事拘留，2014年1月21日被取保候审。现在家。
原审被告人刘某，务工。因本案于2014年1月9日被取保候审。现在家。
原审被告人叶某乙，曾用名叶淼，务工。曾因犯寻衅滋事罪于2010年7月13日被青田县人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年。因本案于2013年12月13日被刑事拘留，2014年1月17日被逮捕。现羁押在青田县看守所。
青田县人民法院审理青田县人民检察院指控原审被告人林红超、叶丽丰、张文、陈仙峰、赵海金、卢新华、徐罗尼、叶某甲、徐某甲、徐某乙、刘某、叶某乙犯聚众斗殴罪罪一案，于2014年6月17日作出（2014）丽青刑初字第239号刑事判决。原审被告人林红超、叶丽丰、张文、陈仙峰不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年12月12日中午11时30分许，被告人林红超在青田县腊口镇交警中队帮助其朋友叶香香处理一起交通事故。后因双方协商不成发生口角，林红超被交通事故的相对方邱春勇、吴国荣二人殴打。被打之后，叶香香打电话给其丈夫被告人赵海金告知林红超被打一事。被告人林红超则电话联系被告人叶丽丰、叶某乙、叶某甲等人过来帮忙。此后被告人叶丽丰叫上被告人陈仙峰、张文、徐罗尼并乘坐由被告人叶某乙驾驶的马自达牌小轿车从东源镇赶往青田县腊口交警中队；被告人叶某甲则联系了被告人卢新华、徐某乙，并让徐某乙叫上被告人徐某甲、刘某等人。之后被告人赵海金电话联系被告人叶某甲，并约定由被告人赵海金开车到青田侨发宾馆接人。后被告人叶某甲、卢新华、徐某乙、徐某甲、刘某五人乘坐赵海金驾驶的小型面包车从青田县城赶往青田县腊口交警中队。中午12时30分许，被告人赵海金等人先后赶到腊口交警中队门口，向林红超、叶香香等人了解情况后，赵海金、卢新华、徐罗尼带头冲向邱春勇、吴国荣等人，被告人徐某甲、陈仙峰、张文、叶丽丰、徐某乙、叶某甲、刘某、叶某乙等人紧跟过去，和吴国荣、邱春勇及邱峰（另案处理，系由吴国荣、邱春勇叫来帮忙调解二人殴打林红超这一事情的）等三人发生了斗殴。在斗殴过程中，被告人赵海金、张文、卢新华、陈仙峰、叶丽丰、刘某、徐罗尼、叶某甲、徐某甲、徐某乙分别从路边捡起拖把柄、木棍、木柴等物品参与斗殴，邱峰则用木棍殴打张文、刘某等人。斗殴造成邱春勇、邱峰、张文受轻微伤。
案发后被告人叶某甲、徐某甲、徐某乙、刘某主动向公安机关投案自首。
原判据以认定上述事实的证据有：1、侦破报告、青田县公安局提取物品文件清单及照片、青公行罚决字（2013）第710号、第711号、第712号行政处罚决定书、道路交通事故认定书；2、证人叶香香、李永土、陈松平、邱峰、吴国荣、邱春勇的证言；3、被告人林红超、叶丽丰、张文、陈仙峰、赵海金、卢新华、徐罗尼、叶某甲、徐某甲、徐某乙、刘某、叶某乙的供述及辩解；4、青公物鉴（2013）357、359、360号法医学人体损伤程度鉴定书；5、青公（腊）（2013）第168号现场勘查笔录、现场照片、现场平面图、辨认笔录；6、现场监控视频等。另有户籍证明证实各被告人的身份情况；（2010）丽青刑初字第140号刑事判决书、（2010）丽青刑初字第14号刑事判决书、（2004）青刑初字第144号刑事判决书、（2011）丽遂刑初字第7号刑事判决书证实被告人林红超、叶丽丰、张文、叶某乙的前科情况；归案情况说明证实各被告人的归案情况。
原判根据上述事实及相关法律规定，判决如下：一、被告人林红超犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；二、被告人叶丽丰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月；三、被告人张文犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年一个月；四、被告人陈仙峰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；五、被告人赵海金犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；六、被告人卢新华犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；七、被告人徐罗尼犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；八、被告人叶某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年；九、被告人徐某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年；十、被告人徐某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年；十一、被告人刘某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年；十二、被告人叶某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月。
被告人林红超上诉称：其没有授意他人打架，亦没有参与打架，属于从犯，且有自首情节，原判量刑过重，请求从轻处罚。
被告人叶丽丰上诉称：其系从犯，有自首情节，没有持械斗殴，请求从轻处罚。
被告人张文上诉称：其没有积极参与，不属于持械斗殴，亦没有造成严重的人员伤亡和社会危害，并积极认罪，原判量刑过重，请求从轻处罚。
被告人陈仙峰上诉称：其在斗殴过程中，只是拿着木棍追对方，并未打人，不属于持械斗殴，请求从轻处罚。
经审理，二审查明的事实与原判认定一致。一审法院在判决中列明的经庭审举证、质证作为认定本案事实的证据，具有合法性、客观性及关联性，二审仍作为定案依据予以确认。二审期间，被告人林红超、叶丽丰、张文、陈仙峰均未提供新的证据。
关于上诉理由，经查，1、证人邱峰、吴国荣、邱春勇的证言、现场视频监控、各被告人的供述等证据均证实，被告人叶丽丰、张文、陈仙峰在聚众斗殴过程中，持械参与斗殴，行为积极主动，原判认定其属于持械斗殴正确；2、在聚众斗殴共同犯罪中，被告人林红超纠集相关人员，被告人陈丽丰积极持械斗殴，与其他被告人作用相当，原判未予认定从犯正确；3、根据公安机关出具的情况说明，被告人林红超、叶丽丰系在案发现场被公安机关传唤到案，其不具有主动投案的行为，原判认定其不具有自首情节正确。被告人林红超、叶丽丰、张文、陈仙峰就上述事实提出的上诉理由不足，本院不予采纳。
本院认为，被告人林红超、叶丽丰、张文、陈仙峰、赵海金、徐罗尼、卢新华、叶某甲、徐某甲、徐某乙、刘某、叶某乙，聚众殴打他人，扰乱社会公共秩序，并致三人轻微伤，其行为均已构成聚众斗殴罪。其中被告人林红超、叶丽丰、张文、陈仙峰、赵海金、徐罗尼、卢新华、叶某甲、徐某甲、徐某乙、刘某属持械斗殴。共同犯罪中，各被告人均积极参与，作用相当，不宜区分主、从犯。被告人林红超、叶丽丰、张文曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕五年内，再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人叶某甲、徐某甲、徐某乙、刘某案发后主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人林红超、叶丽丰、张文、陈仙峰、赵海金、徐罗尼、卢新华、叶某乙归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，综合本案事实及上述情节所作量刑适当，审判程序合法。被告人林红超、叶丽丰、张文、陈仙峰请求从轻处罚的上诉理由不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款和第三款、第六十五条、第七十二条、第七十三条第二款和第三款的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈伟平
审 判 员 李秀勤
代理审判员 陈 杨
二〇一四年七月十八日
代书 记员 王姗姗