安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宿中刑终字第00137号
原公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张书林，男，1951年12月20日出生于安徽省宿州市，汉族，大学文化，退休职工，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯合同诈骗罪于2014年2月9日被宿州市公安局刑事拘留，同年3月14日被宿州市人民检察院批准逮捕，次日被宿州市公安局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。
辩护人ＸＸ，安徽民之声律师事务所律师。
安徽省宿州市埇桥区人民法院审理宿州市埇桥区人民检察院指控原审被告人张书林犯合同诈骗罪一案，于2015年2月12日作出（2014）埇刑初字第00850号刑事判决，原审被告人张书林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年5月15日公开开庭审理了本案。宿州市人民检察院指派检察员ＸＸ出庭履行职务，上诉人张书林及其辩护人ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2012年9月29日，被告人张书林为拆借资金偿还借款将其所有的宿州鑫盛轧花有限公司全部股权转让给丁某扬，公司法人代表变更为丁某扬。9月29日之后，张书林在没有偿还能力的情形下，隐瞒其已将公司转让给丁某扬的真相，仍以该公司的固定资产作抵押或担保或以在建广盛大厦的套房、门面房作抵押，与杨某慧、王某春、刘某、许某、林某、吴某甫、张某签订借款合同，以借款为名分别骗取杨某慧81万元；骗取王某春560万元；骗取刘某76万元；骗取许某30万元；骗取林某20万元；骗取吴某甫200万元；骗取张某70万元。骗取以上借款合计1037万元。后张书林逃匿。2014年2月9日，张书林主动到宿州市公安局投案。
上述事实，有案发及抓获经过、户籍证明，书证股权转让协议、有限责任公司变更登记申请书及企业法人营业执照、借据、收条、协议书、银行汇款凭证、借条及具有强制执行效力的债权文书公证书、银行交易明细，被害人杨某慧、王某春、刘某、林某、许某、吴某甫、张某的陈述，证人丁某扬、年某杰、王某华的证言，被告人张书林的供述予以证明，足以认定。
原判认为：被告人张书林以非法占有为目的，在签订履行合同过程中，明知没有履行合同能力而骗取他人资金后逃匿，诈骗数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人张书林犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币五十万元；二、责令被告人张书林退赔被害人杨某慧八十一万元；退赔被害人王某春五百六十万元；退赔被害人刘某七十六万元；退赔被害人许某三十万元；退赔被害人林某二十万元；退赔被害人吴某甫二百万元；退赔被害人张某七十万元。
张书林上诉称，其向他人借款的行为不构成合同诈骗罪。
辩护人意见：上诉人借钱的目的是维持其资金链，不是以非法占有为目的，出具借条并支付利息，股权转让是抵押，上诉人张书林的行为不构成合同诈骗罪。
出庭检察员意见：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。上诉人及辩护人提出的上诉理由和辩护意见不能成立，建议二审法院裁定驳回上诉，维持原判。
经审理查明：原判认定上诉人张书林为拆借资金偿还借款，在没有偿还能力的情形下，隐瞒真相，与杨某慧、王某春、刘某、许某、林某、吴某甫、张某签订抵押借款合同，骗取借款合计1037万元，后逃匿又投案的事实清楚。有相关证书、被害人陈述、证人证言在卷佐证，上诉人张书林对其犯罪事实供认不讳，足以认定。原判所列证据均经一、二审庭审举证、质证，证据来源合法，本院予以确认。
针对上诉人张书林称其行为不构成合同诈骗罪及辩护人提出上诉人借钱的目的是维持其资金链，不是以非法占有为目的，不构成合同诈骗罪的上诉理由及辩护意见，审理认为，张书林向丁某扬借款并将其宿州市鑫盛轧花有限公司股权转让给丁某扬，张书林还款后丁某扬欲将股权转回给张书林，张书林又继续向丁某扬借款，没有将股权收回，亦未办理变更登记。张书林采取隐瞒股权转让的真相并采用“借新债还旧债”的方式骗取多人资金，后无能力偿还被害人，给被害人造成巨大的经济损失，其行为具有非法占有的目的，符合合同诈骗罪的构成要件，构成合同诈骗罪。故张书林及其辩护人提出的该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人张书林以非法占有为目的，在签订履行合同过程中，明知没有履行合同的能力而骗取他人资金后逃匿，诈骗数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。张书林主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法对其予以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。原判未认定张书林具有自首情节不当，本院依法纠正。根据上诉人张书林犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第六十七条第一款、第六十一条、第六十四条、及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省宿州市埇桥区人民法院（2014）埇刑初字第00850号刑事判决的第二项，即责令被告人张书林退赔被害人杨某慧八十一万元；退赔被害人王某春五百六十万元；退赔被害人刘某七十六万元；退赔被害人许某三十万元；退赔被害人林某二十万元；退赔被害人吴某甫二百万元；退赔被害人张某七十万元。
二、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2014）埇刑初字第00850号刑事判决的第一项，即被告人张书林犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币五十万元；
三、上诉人张书林犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币五十万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月9日起至2026年2月8日止。罚金限判决生效第二日起十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 王晓红
审 判 员 张 智
代理审判员 徐 莉
二〇一五年六月八日
书 记 员 尹峰峰
附：本案适用的相关法条
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民。