福建省漳州市龙文区人民法院刑 事 判 决 书（2016）闽0603刑初70号公诉机关漳州市龙文区人民检察院。被告人吴某，男，1981年11月25日出生于福建省永安市，汉族，初中文化，务工，住福建省永安市。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2015年11月25日被刑事拘留；因涉嫌犯非法经营罪于2015年12月31日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。被告人曾某（曾用名曾某某），男，1985年8月9日出生于广西壮族自治区钦州市，汉族，初中文化，务工，住广西壮族自治区钦州市钦北区。因涉嫌犯非法经营罪于2015年11月25日被刑事拘留，同年12月24日被取保候审。漳州市龙文区人民检察院以龙文检公刑诉（2016）42号起诉书指控被告人吴某犯生产、销售伪劣产品罪，被告人曾某犯非法经营罪，于2016年4月1日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院经审查，发现有不宜适用简易程序审理的情形，决定转为普通程序审理，并依法组成合议庭公开开庭审理了本案。漳州市龙文区人民检察院指派检察员吴立强、代理检察员许林彬出庭支持公诉。被告人吴某、曾某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。漳州市龙文区人民检察院指控，1、2015年3月中旬，被告人吴某受雇于“胖子”（另案处理）等人，从事厦门市海沧区鳌冠社区一废弃养殖场至海沧区东孚镇鼎美村口水泥砖厂对面绿铁皮工棚的假烟窝点运输工作。2015年4月18日，该加工厂和仓库被查获，现场查扣制假烟丝、散装烟支等共计价值1634745元（人民币，下同）。2、2015年11月13日起，被告人吴某再次受雇于“胖子”等人，从事漳州市龙文区郭坑大桥至郭坑镇东溪农场的假烟窝点运输工作。同日开始，被告人曾某与他人受雇于“小林”（另案处理），从事云霄县火田镇佳园村到漳州市龙文区郭坑大桥的假烟窝点运输工作。2015年11月24日凌晨，被告人吴某驾驶闽D×××××小货车欲与被告人曾某驾驶的闽D×××××（实际车牌为闽E×××××）小货车在郭坑大桥交接假烟时被公安机关查获，现场查扣制假烟丝、散装烟支等共计价值55307元。并当庭提供户籍证明等书证；证人谢某等人的证言；二被告人的供述；价格鉴定结论等鉴定意见；现场勘验检查笔录等证据。现认为，被告人吴某伙同他人生产、销售伪劣香烟，其行为构成生产、销售伪劣产品罪；被告人曾某伙同他人违反国家烟草专卖管理法律法规，其行为构成非法经营罪。被告人吴某系犯罪未遂，可以减轻处罚。被告人吴某、曾某在共同犯罪中均系从犯，且如实供述自己的罪行，应当从轻处罚。请求依法判处。被告人吴某、曾某对起诉指控的犯罪事实及罪名均无异议。经审理查明：一、生产、销售伪劣产品2015年3月中旬，被告人吴某受雇于“胖子”等人，明知他人生产、销售伪劣香烟仍从事假烟窝点加工厂至仓库之间的运输工作，即从厦门市海沧区鳌冠社区一废弃养殖场至海沧区东孚镇鼎美村口水泥砖厂对面绿铁皮工棚。2015年4月18日，该生产窝点加工厂和仓库被公安机关查获，现场查扣制假烟丝2100公斤、散装长征烟支435公斤、散装黄山烟支240公斤、散装印象云烟烟支112公斤、散装红塔山（经典100）烟支247公斤、散装玉溪烟支233公斤、散装利群烟支238公斤、散装双喜烟支93公斤。经鉴定，该批烟丝和卷烟共计价值1634745元。被告人吴某预收运输工资2000元。二、生产销售伪劣产品、非法经营2015年11月13日起，被告人吴某再次受雇于“胖子”等人，从事漳州市龙文区郭坑大桥至郭坑镇东溪农场的假烟窝点运输工作。同日开始，被告人曾某与他人受雇于“小林”（另案处理），从事云霄县火田镇佳园村到漳州市龙文区郭坑大桥的假烟窝点运输工作。2015年11月24日凌晨，被告人吴某驾驶闽D×××××小货车欲与被告人曾某驾驶的闽D×××××（实际车牌为闽E×××××）小货车在郭坑大桥交接假烟时被公安机关抓获，现场查扣制假烟丝1110公斤、散装烟支100支。经鉴定，该批烟丝和卷烟共计价值55307元。本案审理期间，被告人曾某向本院缴交相关款项人民币一万元。上述事实，被告人吴某、曾某在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提供的归案过程、户籍证明、无违法前科劣迹证明、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、移交物品文件清单、行驶证、车辆租赁合同、附案说明、情况说明、指纹比对终端认定通知书等书证；证人谢某、林某、黄某、陈某、匡某的证言；被告人吴某、曾某的供述；价格鉴定结论意见书、烟草制品案值认定书；辨认笔录；现场勘验检查笔录、搜查笔录、搜查照片等证据及被告人曾某提供的保管款票据证实，足以认定。庭审过程中，本院出示广西壮族自治区钦州市钦北区司法局出具的《调查评估意见书》。意见书建议对被告人曾某适用社区矫正。经控辩双方质证，均无异议。本院认为，被告人吴某明知他人生产、销售伪劣烟草专卖品仍为其提供运输帮助，价值1690052元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，依法应予追究其刑事责任。被告人曾某明知他人违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，仍为其提供运输帮助，价值人民币55307元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予追究其刑事责任。被告人吴某的违法所得应予追缴；扣押在案的制假烟丝及假烟应予没收。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人吴某已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因，伪劣烟草专卖品尚未销售即被查获，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人吴某、曾某受他人雇佣运输假烟，在共同犯罪中均起次要作用，均系从犯，依法应当从轻处罚。被告人吴某、曾某到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。鉴于被告人曾某犯罪情节较轻，具有较好悔罪表现，结合司法行政机关的评估意见，对其可以依法宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十二条、第六十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第三条第一款第（一）项、第五条、第六条以及最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款的规定，判决如下：一、被告人吴某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元（应于本判决生效后三十日内缴清）。（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月25日起至2018年11月24日止）。二、被告人曾某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（应于本判决生效后三十日内缴清）。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。三、被告人吴某的违法所得人民币二千元予以追缴；扣押在案的制假烟丝及假烟予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  陈婧怡代理审判员  刘 翔人民陪审员  林燕芬二〇一六年六月三十日书 记 员  许 虹附相关法律规定：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时缴纳。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十三条第一款犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对于被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪分子所用的本人财物，应当予以没收。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定适用财产刑。第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。