湖南省桃源县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0725民初421号原告：徐兆雄，男，汉族。委托诉讼代理人：曾玉美（徐兆雄之妻），住湖南省湖南省桃源县漆河镇株湖村新建组。委托诉讼代理人：郭建国，湖南凌风律师事务所律师。被告：桃源县第四中学，住所地湖南省桃源县漆河镇。法定代表人：陈立新，该校校长。委托诉讼代理人：邢晔，男，该校副校长。委托诉讼代理人：王道喜，桃源县准绳法律服务所法律工作者。原告徐兆雄与被告桃源县第四中学工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年4月1日立案后，依法适用普通程序，于2016年7月12日、9月27日公开开庭进行了审理。原告徐兆雄及委托诉讼代理人曾玉美、郭建国（第二次开庭），被告桃源县第四中学委托诉讼代理人邢晔（第二次开庭）、王道喜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。徐兆雄向本院提出诉讼请求:1.要求保留与桃源县第四中学劳动关系；2.桃源县第四中学赔偿徐兆雄366803元。事实和理由：2005年开始徐兆雄进入桃源县第四中学食堂从事打扫卫生、蒸饭等工作。2013年7月，桃源县第四中学安排徐兆雄打扫卫生，并支付相应报酬，但双方未签订劳动合同。2013年8月31日下午，徐兆雄在打扫卫生过程中被学校的另一工作人员丢来的木棍击中眼睛，致右眼受伤。2015年6月19日，徐兆雄伤情经常德市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2013年2月25日签订的雇请人员聘用合同，合同期限自2013年上学期春季开学至散放暑假止，与本案没有关联性，本院不予采信。绩效工资表复印件，内容客观真实，能够证明本案基本事实，本院予以采信。对[2015]桃劳人仲字80号仲裁裁决书，本院不予采信。会议记录、解除劳动关系协议书、终止（解除）劳动关系证明及劳务派遣协议与本案无关联性，本院不予采信。保险费支付明细，社会保险费的征缴不属于人民法院受理民事案件范围，对该证据本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2005年起徐兆雄进入桃源县第四中学食堂从事打扫卫生、蒸饭等工作。2013年7月，桃源县第四中学安排徐兆雄打扫卫生，并支付相应报酬，但双方未签订劳动合同。2013年8月31日下午，徐兆雄在打扫卫生过程中被学校的另一工作人员丢来的木棍击中眼睛，致右眼受伤。2013年8月31日至2013年12月16日期间，原告先后三次因伤在常德市第一人民医院住院58天，部分医药费已由桃源县第四中学支付。2014年8月5日本院（2014）桃民初字第638号民事判决认定徐兆雄与桃源县第四中学之间劳动关系成立。2014年9月19日常德市人力资源和社会保障局常人社工伤认字[2014]4-226号认定工伤决定认定徐兆雄受伤事故为工伤。2014年11月21日桃源县第四中学不服常人社工伤认字[2014]4-226号认定工伤决定书起诉，湖南省常德市武陵区人民法院（2014）武行初字第00054号行政判决维持工伤认定。桃源县第四中学不服上诉至湖南省常德市中级人民法院，该院（2015）常行终字第11号行政判决维持（2014）武行初字第00054号行政判决书的认定。2015年11月19日桃源县劳动人事争议仲裁委员会作出[2015]桃劳人仲字80号仲裁裁决书，徐兆雄不服此仲裁裁决起诉至本院。2015年6月19日，徐兆雄伤情经常德市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残，支出鉴定费200元。另查明，徐兆雄的月工资为1341元。本院认为，本案争议焦点：1.是否应当保留劳动关系;2.具体赔偿的项目及计算标准如何。桃源县第四中学辩称徐兆雄受伤后要求其返校工作，但徐兆雄一直不服从安排，且学校已改革用人体制，应当解除劳动关系。但桃源县第四中学未就这一辩称提供充分的证据加以证明。《工伤保险条例》第三十六条规定“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。据此规定，职工工伤后，用人单位不能主动解除与工伤职工的劳动关系。桃源县第四中学要求解除与徐兆雄的劳动关系不符合法律规定。故对桃源县第四中学的解除劳动关系的主张本院不予支持，保留徐兆雄与桃源县第四中学间的劳动关系。徐兆雄请求赔偿养老保险金，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。”《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”依据以上规定，社会保险费的缴纳不属于人民法院受理民事诉讼案件的范围，徐兆雄可以请求相关劳动行政部门处理，本案不予处理。徐兆雄享受的工伤保险待遇具体如下：医疗费243元（余下部分已由桃源县第四中学支付）；伙食补助费4060元（58天×100元/天×70%）；交通费酌情认定600元；徐兆雄未提交护理人员具体收入情况，桃源县第四中学主张71元／天的标准，符合法律规定，住院期间护理费认定4118元（71元／天×58天），停工留薪期待遇16092元（1341元／月×12个月），五级伤残一次性伤残补助金24138元（1341元／月×18个月），劳动能力鉴定费200元，停工留薪期满至2016年10月1日止的伤残津贴28250元[1130元／月(最低工资标准)×25个月]，综上，徐兆雄除以上损失合计人民币77701元。依据《工伤保险条例》第十条第一款“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费”及六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，桃源县第四中学应当为徐兆雄缴纳工伤保险费而未缴，徐兆雄依法享受的工伤保险待遇，由桃源县第四中学予以支付。故桃源县第四中学应当支付徐兆雄工伤保险待遇费用77701元（伤残津贴计算至2016年10月1日止）。综上所述，对原告的诉讼请求部分予以支持，对被告桃源县第四中学的抗辩主张部分予以支持。依照《工伤保险条例》第十条第一款、第三十条、第三十一条、第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款，《湖南省实施办法》第二十四条第三款，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、保留原告徐兆雄与被告桃源县第四中学间的劳动关系；二、被告桃源县第四中学在本判决生效十日内支付给原告徐兆雄工伤保险待遇费用人民币77701元（伤残津贴计算至2016年10月1日止），上述款项可直接汇入徐兆雄中国邮政储蓄银行账户××××；三、驳回原告徐兆雄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，被告桃源县第四中学负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于常德市中级人民法院。审 判 长  周永生代理审判员  蔡 婷人民陪审员  胡 迅二〇一六年九月二十七日书 记 员  戴旭林