浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙金民终字第1534号
上诉人（原审原告）王进虎。
上诉人（原审原告）黄征。
两上诉人共同委托代理人（特别授权）陈临建，浙江商苑律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）邓成波，现在浙江省十里坪监狱服刑。
被上诉人（原审被告）丁良暖。
委托代理人（特别授权）吴伟强，浙江五联律师事务所义乌分所律师。
上诉人王进虎、黄征为与被上诉人邓成波、丁良暖因机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2014）金义民初字第1601号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审原告王进虎、黄征诉称，2014年3月25日，被告邓成波未依法取得机动车驾驶证驾驶无号牌两轮轻便摩托车（载有王娇）从义乌市湖塘村至义乌市银海一区26幢，同日15时05分许沿义乌市稠州北路辅道公交车道自北往南行驶时，碰撞跨越绿化隔离带自东向西横过稠州北路的行人苏放，造成苏放受伤后经医院抢救无效于2014年3月28日死亡的交通事故。交警部门认定邓成波承担事故的主要责任，苏放承担次要责任。王进虎、黄征分别系苏放的配偶、儿子。丁良暖作为车辆所有人，应当知道邓成波未取得相应的驾驶资格却将未取得号牌的车辆交给邓成波使用；车辆未投保交强险，交强险部分，丁良暖、邓成波应负连带赔偿责任。丁良暖系邓成波的老板，邓成波在上班途中发生事故，应视为履行职务行为，丁良暖、邓成波应承担连带赔偿责任。原告的损失为：医疗费65220.67元、护理费150×4=600元、误工费10人×6天×110元／人＊天=6600元、住院伙食补助费30×4=120元、住宿费3275元、死亡赔偿金40321元／年×16年=645136元、丧葬费5223元／月×6月=31338元、精神抚慰金100000元，合计852289.67元。请求法院判令：两被告连带赔偿原告损失合计120000元＋（852289.67元－120000元）×90%=779060.7元。
原审被告邓成波辩称，对事故发生经过及责任认定无异议，事故发生后垫付了2000元医药费。邓成波系丁良暖雇佣的厨师，驾驶的车辆是丁良暖借给即成波上下班用的，邓成波住在义乌市湖塘村，事故发生时邓成波是去上班。愿意赔偿，但家庭困难，没有能力承担。
原审被告丁良暖辩称，1、丁良暖系该车的实际车主，该车系电动车，只是在行政领域将超标的电动自行车视为机动车，但在民事赔偿领域，仍应按非机动车范畴进行处理，该类车在现实中无法投保交强险。2、丁良暖不应当对原告的诉讼请求承担共同赔偿责任，邓成波系丁良暖雇佣的厨师，为了邓成波上下班方便才将该电动车免费提供给其使用，正常邓成波3点半才上班，而事故发生在3时05分许，没有在上班中致人受伤，也并非在从事雇佣过程中致人受伤，同时，法律没有非机动车主对他人使用该非机动车发生交通事故须承担法律责任的明文规定。3、精神损害抚慰金过高，死者有责任，其他赔偿项目按照法律规定。
原判认定，2014年3月25日，被告邓成波未依法取得机动车驾驶证驾驶无号牌两轮轻便摩托车（载有王娇）从义乌市湖塘村至义乌市银海一区26幢，同日15时05分许沿义乌市稠州北路辅道公交车道自北往南行驶时，碰撞跨越绿化隔离带自东向西横过稠州北路的行人苏放，造成苏放受伤后经医院抢救无效于2014年3月28日死亡的交通事故。交警部门认定邓成波承担事故的主要责任，苏放承担次要责任。邓成波驾驶的上述车辆经检测属机动车定义中的（由电力驱动的）两轮轻便摩托车类型，该车实际车主为被告丁良暖。二原告分别系苏放的配偶、儿子。另查明，邓成波系丁良暖雇佣的厨师，丁良暖将上述车辆供邓成波上下班时使用，本次事故发生于邓成波上班途中。被告邓成波垫付了2000元医药费。
原审法院认为，侵害他人身体造成死亡的，侵权人应当赔偿死亡赔偿金、丧葬费等损失。原告关于精神损害抚慰金的诉讼请求，被告邓成波已因涉案事故被法院判处有期徒刑一年零四个月，根据最高人民法院《关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》的规定，依法不予支持。结合原告的诉讼请求，其合理损失确认为：医疗费65220.67元（根据原告提交的住院收费收据认定）、住院伙食补助费3天×30元／天=”90元、死亡赔偿金16年×37851元／年=605616元、丧葬费28285.5元、护理费3天×150元／天=450元、误工损失3人×7天×104元／天=2184元、住宿费酌定为2×7天×120元／天=1680元，合计703526.17元。结合本案中雇主规定的上班时间、上班路线及事故发生的时间和地点等可以认定事故发生在上班途中，但邓成波的工作内容是厨师，其上下班的行为不属于职权范围，邓成波的行为无法认定为从事雇佣活动，原告以职务行为要求雇主丁良暖承担雇主责任（替代责任）的主张，依法不予支持。本案肇事电动车被交警部门鉴定为“机动车”仅表明该电动车在最高时速、空车质量、外形尺寸接近或等同于轻型摩托车，但超标车车主并无法定义务投保交强险，且客观上也无法投保交强险。因此，请求超标两轮电动车车主承担未投保交强险责任的，不能予以支持。但是，电动车的超速、超重等超标问题，客观上加大了车辆的安全隐患，也因此加重了损害后果，可以适当加重电动车一方的赔偿责任，结合交警部门的事故认定，确认邓成波、苏放的责任比例为8︰2；同时，丁良暖作为车主、雇主，对雇佣人员及车辆有教育和监管义务，而丁良暖将超标车辆全权交给雇员邓成波上下班驾驶，对损害的发生有过错，确认丁良暖的过错责任比例为20%。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十八条、第四十八条、第四十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十七条、第二十九条和最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告邓成波赔偿原告王进虎、黄征损失合计703526.17元×80%×（1－20%）－2000元（垫付款）=”””448256.75元。二、被告丁良暖赔偿原告王进虎、黄征损失合计703526.17元×80%×20%=112564.19元。三、驳回原告王进虎、黄征其他诉讼请求。上述一至二项判决内容，于判决生效后十五日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2148元（已减半收取），由被告邓成波负担1241元，由被告丁良暖负担310元，由二原告负担597元。
宣判后，原审原告王进虎、黄征不服，向本院提起上诉称，一审法院认定事实错误，适用法律不当。1、一审法院认定死亡赔偿金为16年×37851元／年＝605616元是错误的。我方已举证证明苏放生前住所地或者经常居住地北京市城镇居民人均可支配收入为40321元／年，浙江省的城镇居民人均可支配收入为37851元／年，根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条的规定死亡赔偿金应按40321元／年的标准计算。2、只要满足机动车条件，是电力驱动的电动车也是机动车，所有人和管理人就有投保交强险的法定义务。至于客观无法投保交强险是车主造成的，应当由其承担未投保交强险责任。3、两被上诉人应当承担连带赔偿责任。两被上诉人是雇主和雇员关系。丁良暖将超标车辆给雇员邓成波上下班驾驶，说明邓成波是在雇主丁良暖授权指示的情况下完成上下班，应当认定为从事雇佣活动，且丁良暖、邓成波存在重大过错，应当承担连带赔偿责任。
被上诉人丁良暖答辩称，本案死亡赔偿金参照北京城镇居民可支配收入计算没有任何法律依据，事故发生地和结果地均在浙江省，应该按照浙江省的标准来认定。事故车辆是事后被交警部门鉴定为机动车，当时是按电动车购买的，并没有要求投保交强险，所以要求丁良暖承担交强险的责任没有任何法律依据。被上诉人邓成波与丁良暖虽然是雇主与雇员关系，但邓成波发生交通事故并不是职务行为，上诉人要求丁良暖承担连带赔偿责任没有法律依据。一综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人邓成波未到庭，亦未作书面答辩。
各方当事人在二审中均未提供新证据。
二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致。
另查明，死者苏放生前住所地为北京市大兴区。
本院认为，各方当事人对事故发生，事故责任认定均无异议。本案肇事车辆在公安机关的登记信息为电动车，而根据现行法律规定，电动车没有投保交强险的法定义务，且也无法投保交强险，王进虎、黄征要求车主丁良暖承担未投保交强险的赔偿责任缺乏依据。邓成波与丁良暖之间虽系雇佣关系，但事故发生在邓成波上下班途中，邓成波并非履行职务行为，邓成波、丁良暖之间也无共同侵权的故意，不存在承担连带赔偿责任的法定事由，且一审已根据丁良暖的过错判令其承担相应责任。本案争议的主要焦点系死亡赔偿金应依据何处标准确定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条规定：赔偿权利人举证证明其住所地或经常居住地城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或经常居住地的收入标准。死者苏放生前住所地系北京市大兴区，北京市人均可支配收入标准高于浙江省，故本案死亡赔偿金可参照北京市的标准。北京市2014年交通事故人身损害赔偿标准死亡赔偿金为40321元／年。综上，本院确认邓成波、丁良暖的合理损失为：医疗费65220.67元（根据原告提交的住院收费收据认定）、住院伙食补助费3天×30元／天=90元、死亡赔偿金16年×40321元／年=645136元、丧葬费28285.5元、护理费3天×150元／天=450元、误工损失3人×7天×104元／天×人=2184元、住宿费酌定为2×7天×120元／天=1680元，合计743046.17元。王进虎、黄征部分上诉理由成立，本院予以支持。原审认定事实清楚，责任比例分担合理，但法律适用错误，实体处理不当，应予纠正。据此，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十八条、第四十八条、第四十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十七条、第三十条和最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销浙江省义乌市人民法院（2014）金义民初字第1601号民事判决。
二、邓成波于本判决生效后十日内赔偿王进虎、黄征各项损失743046.17元×80％×（1－20％）－2000元（垫付款）＝473549.55元。
三、丁良暖于本判决生效后十日内赔偿王进虎、黄征各项损失743046.17元×80％×20％＝118887.39元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2148元，由邓成波负担1241元，由丁良暖负担310元，由王进虎、黄征负担597元；二审案件受理费1400元，由邓成波负担800元，丁良暖负担200元，由王进虎、黄征负担400元。
本判决为终审判决。
审判长 金 桦
审判员 陈旻尔
审判员 杜月婷
二〇一五年一月十五日
书记员 周 莉