广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2071民初24664号原告（反诉被告）：胡大明，男，1963年11月23日出生，汉族，住湖南省桃江县，委托诉讼代理人：吴飞跃，广东泰力律师事务所律师。被告（反诉原告）：黎兆雄，男，1957年10月11日出生，汉族，住广州市海珠区，委托诉讼代理人：黎立华，广东帅毅律师事务所律师。原告胡大明与被告黎兆雄工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年11月23日立案后，黎兆雄于2017年1月16日向本院提出对胡大明的反诉，依法公开开庭进行了合并审理。胡大明及其委托诉讼代理人吴飞跃，黎兆雄及其委托诉讼代理人黎立华出庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告胡大明向本院提出诉讼请求：1.黎兆雄支付胡大明各项工伤待遇（医药费13484.58元、住院陪护费11021元、住院伙食补助费3605元、一次性伤残补助金33000元、一次性工伤医疗补助金12000元、一次性伤残就业补助金45000元、停工留薪期间的工资24000元、劳动能力鉴定费320元、交通费酌情1500元，拖欠的工资7000元及单方面解雇的赔偿金15000元），合计165930.58元；2.黎兆雄承担本案诉讼费用。事实和理由：胡大明于2013年5月2日，入职中山市沙溪镇先科针织加工厂（以下简称先科加工厂），任职普工，在工作期间兢兢业业，直至2013年7月20日15时35分许，胡大明乘坐厢式货车外出送货，途径珠三角环线高速发生交通事故而受伤。事故发生后，胡大明入东升医院抢救，后转往中山市中医院断续治疗，三次共入院103天。现该事故已认定为工伤，劳动能力鉴定伤残等级为八级，停工留薪期确认为八个月。胡大明伤后工作期间，黎兆雄尚拖欠2015年12月及2016年元月份工资7000元，工厂注销、单方面解雇胡大明时未支付任何待遇。因先科加工厂个体户升级后被注销，根据《广东省工伤保险条例》及《工资支付条例》，其业主黎兆雄须支付胡大明上述工伤待遇及其他费用合计165930.58元。被告黎兆雄答辩并反诉称：对医疗费不确认，胡大明并没有实际支付医疗费，医药费均由黎兆雄支付，且医疗费在之前的交通事故诉讼中均已确认了由保险公司负责，住院陪护费、伙食补助费均在交通事故时保险公司进行赔偿，一次性伤残补助金的计算标准黎兆雄不确认，胡大明受伤前的工资标准是2200元/月，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，由于胡大明一直在黎兆雄处上班，双方的实际劳动关系没有解除，该部分补助金不应支付，停工留薪期的工资，黎兆雄一直有向胡大明发放工资，不存在停工留薪的工资情况，对于胡大明称的拖欠工资并解除劳动关系没有依据，黎兆雄一直有发放工资，直到目前胡大明仍在黎兆雄处工作。胡大明在本诉中的事实与理由中隐瞒黎兆雄已向胡大明垫付123965.9元的事实。自事故发生后，胡大明未曾支付任何费用，所有费用均由黎兆雄和保险公司支付，受伤期间所有工资均如数向胡大明发放。胡大明主张的医疗费、住院陪护费、住院伙食补助费均在（2015）中一法民四初字第1138号判决书明确了支付主体是中国太平洋财产保险有限公司，并且已经支付完毕，胡大明将一笔费用重复主张，理应驳回。胡大明主张一次性伤残补助金，黎兆雄没有异议，但对于计算标准存在异议，受伤前胡大明的工资标准为2200元/月，因此一次性伤残补助金为24200元。黎兆雄已经垫付123965.9元，而本案中黎兆雄应当承担的赔偿金额24200元，因此胡大明需向黎兆雄向黎兆雄返还金额为100845元，故黎兆雄提出反诉请求：1.胡大明向黎兆雄返还100845元；2.胡大明承担本案反诉费用。反诉被告胡大明辩称：黎兆雄的反诉没有在法律规定的答辩期内提出，因此与本案无关，关于医疗费，黎兆雄垫付的医疗费与胡大明无关，不在胡大明的诉讼请求内，停工留薪期内黎兆雄并未向胡大明支付停工留薪期的工资，中山市沙溪镇先科针织厂（以下简称先科针织厂）已于2016年7月5日解散注销，黎兆雄所述的胡大明仍在黎兆雄处上班没有事实依据，关于住院陪护费及伙食补助费用，交通事故处理与本案是不同的法律范畴，请法院驳回黎兆雄的反诉请求。本院经审理认定事实如下：胡大明于2013年5月2日入职先科加工厂处工作，基本工资为2200元/月，双方未签订劳动合同。2013年7月20日，胡大明在乘坐苏胜兴驾驶的轻型厢式货车外车送货时受伤。胡大明于2013年7月20日至2013年10月14日在中山市中医院住院治疗86天，2014年6月12日至2014年6月19日在中山市中医院住院治疗7天，2015年5月8日至2015年5月18日在中山市中医院住院治疗10天，合计103天，共花费医疗费144744元，第一次手术费用89795.4元已经由黎兆雄与肇事司机、保险公司共同承担，第二次、第三次住院花费医疗费共54948.6元，并提供中医院出院记录和医药费发票佐证。胡大明主张其于2016年6月离职，黎兆雄拖欠其2015年12月到2016年1月的工资7000元，但未提交相关证据证明黎兆雄拖欠胡大明工资。为此，黎兆雄提交有胡大明签名确认的2015年12月工资表，该工资表显示黎兆雄已经支付胡大明2015年12月的工资3180元。胡大明主张黎兆雄应支付其单方面解雇的赔偿金15000元，而黎兆雄辩称，黎兆雄继续聘用胡大明于中山市科力针织有限公司（以下简称科力公司）工作，黎兆雄与胡大明未解除劳动关系，并提交2016年11月份科力公司员工工资表佐证。经查，工资表载明：2016年12月31日，胡大明（该员工原先科针织加工厂职员转入科力公司）基本工资2800元/月，11月工资2800元，补休一天100元，实发2900元，工资表有胡大明的签名确认。2014年4月15日，中山市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（中人社工认[2014年]4015号），认定胡大明于2013年7月20日的交通事故伤害为工伤。2016年2月15日，中山市劳动能力鉴定委员会鉴定胡大明为八级伤残。2016年10月27日，中山市劳动能力鉴定委员会确认胡大明停工留薪期为8个月。胡大明因劳动能力鉴定共花费鉴定费320元并提交发票佐证。2015年11月20日，中山市第一人民法院就胡大明与陈国锋、凌尚、中国太平洋财产保险股份有限公司茂名中心支公司（以下简称太平洋公司茂名支公司）、黎兆雄关于机动车交通事故责任纠纷一案作出（2015）中一法民四初字第1138号民事判决书，认定胡大明的损失为医疗费54948.6元、住院伙食补助费10300元、营养费5000元、误工费19300元、护理费13287元、护工费983元、残疾赔偿金143434.28元、鉴定费1500元、轮椅拐杖等费用1523元、交通费3000元、精神损失抚慰金11000元，陈国锋承担此事故的主要责任，应由其承担70%的民事赔偿责任，鉴于涉案车辆在太平洋公司茂名支公司投保了商业三者险及不计免赔，故太平洋公司茂名支公司应在交强险责任限额内赔偿给胡大明交通事故赔偿款为110000元、在机动车第三者责任保险限额内赔偿胡大明交通事故赔偿款为107993.12元。胡大明、黎兆雄双方对中山市第一人民法院作出的（2015）中一法民四初字第1138号民事判决书的生效无异议。2013年8月18日，胡大明（甲方）与黎兆雄（乙方）、梁春辉（丙方）达成协议书，主要约定：胡大明于2013年7月20日在东升发生车祸，在事故中受伤并接受治疗，所有费用由黎兆雄先行垫付，共垫付89795.4元，经和伤者胡大明、投保人梁春辉、次责车主黎兆雄协商决定保险公司的先报销的医疗费交付给垫付人黎兆雄，由黎兆雄继续支付胡大明的医疗费用。2015年8月25日，胡大明确认在2013年7月20日发生事故后，先科针织厂已为我支付医疗费并按月支付了每月的工资至现在。从2013年7月20日至2015年8月份我厂共为胡大明垫付医疗费共123965.9元，医疗陪理费1080元，共125045.9元。另查，胡大明于2016年11月11日向中山市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，当日，中山市劳动人事争议仲裁委员会以被申请人主体不适格为由作出中劳人仲不字[2016]2230号不予受理通知书。再查，先科加工厂于2004年7月27日由黎兆雄投资成立，先科加工厂系个体工商户，并于2013年2月7日因个体工商户升级设立企业而注销。先科针织厂于2013年2月25日由黎兆雄投资成立，该厂系个人独资企业，并于2016年7月5日因投资人决定解散而注销。本院认为，本案系劳动合同纠纷，根据胡大明、黎兆雄的诉、辩，分析如下：关于双方解除劳动合同关系时间问题。胡大明于2013年5月2日入职黎兆雄经营的先科针织厂，胡大明主张2016年6月双方解除劳动合同。黎兆雄则主张其继续聘用胡大明于科力公司工作，黎兆雄与胡大明未解除劳动关系，由于先科针织厂于2016年7月5日被注销，双方的劳动关系于先科针织厂注销时已经解除，故本院采信胡大明的主张。关于胡大明的解除劳动合同经济补偿金问题。鉴于黎兆雄因先科针织厂已经注销而于2016年6月与胡大明已经解除劳动关系，故此，黎兆雄应以胡大明离职前十二个月平均工资为标准，支付胡大明解除劳动合同经济补偿金7700元（2200元/月×3.5个月）。关于胡大明医疗费及住院伙食补助费问题。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，构成工伤的，劳动者因第三人侵权享有人身损害赔偿请求权，因工伤事故享有工伤保险赔偿请求权。二者虽然基于同一损害事实，但存在于两个不同的法律关系之中，互不排斥；且《工伤保险条例》并未对劳动者获得工伤保险待遇的权利作出任何限制性规定，劳动者因交通事故发生工伤，其有权获得交通事故损害赔偿和工伤赔偿双份利益。胡大明受伤后住院103天，第一次住院费用已经处理完毕，第二次、第三次住院共花费医疗费54948.6元，胡大明曾就该医疗费提起诉讼索赔。因中山市第一人民法院作出的（2015）中一法民四初字第1138号民事判决书，判定太平洋公司茂名支公司医疗费38464.02元（54948.6元×70%），黎兆雄应支付胡大明医疗费差额16484.58元（54948.6元-38464.02元），胡大明主张黎兆雄支付其医疗费13484.58元，未超出医疗费差额，系胡大明对其自身权利的自由处分，故本院予以支持。由于胡大明受伤后住院103天，故黎兆雄应支付胡大明住院伙食补助费4200元（35元/天×86天+70元/天×17天）。关于胡大明停工留薪期工资及陪护费问题。中山市劳动能力鉴定委员会确认胡大明停工留薪期8个月，故黎兆雄应支付胡大明停工留薪期工资17600元(2200／月×8个月）。由于胡大明于2013年7月20日至2013年10月14日在中山市中医院住院治疗86天，2014年6月12日至2014年6月19日在中山市中医院住院治疗7天，2015年5月8日至2015年5月18日在中山市中医院住院治疗10天合计103天，中山市中医院分别出具《出院证明书》反映胡大明三次住院期间需有一人陪护，故本院参照《2013年中山市部分职位（工种）人力资源市场工资指导价位》中护理人员工资的中价位3016元/月、《2014年中山市部分职位（工种）人力资源市场工资指导价位》中护理人员工资的中价位3367元/月、《2015年中山市部分职位（工种）人力资源市场工资指导价位》中护理人员工资的中价位3779元/月，认定黎兆雄应支付胡大明住院期间陪护费10691.17元（3016元/月÷30天/月×86天+3367元/月÷30天/月×7天+3779元/月÷30天/月×10天）。关于胡大明一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。胡大明因工伤受伤，达八级伤残，双方已解除劳动关系，黎兆雄未为胡大明参加社会工伤保险，故其方应以胡大明受伤前月平均工资为标准，支付胡大明一次性伤残补助金24200元（2200元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金8800元（2200元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金33000元（2200元/月×15个月）。关于胡大明劳动能力鉴定费问题。由于黎兆雄确认胡大明提交的鉴定费发票的真实性，故本院予以采纳，认定胡大明产生劳动能力鉴定费320元。关于黎兆雄拖欠胡大明2015年12月到2016年1月工资问题。因黎兆雄提交了2015年12月工资表证明黎兆雄已经支付胡大明2015年12月工资，故胡大明主张黎兆雄拖欠其2015年12月工资，本院不予支持。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。胡大明主张黎兆雄拖欠其2016年1月份工资，2016年1月份满勤，并且每天上班12个小时。黎兆雄作为用人单位，虽然主张胡大明2016年1月份没有上班，但黎兆雄未能提交考勤记录证明胡大明2016年1月没有上班，且未能提交工资表证明其已经支付胡大明2016年1月份工资，故本院采信胡大明的主张，认定胡大明2016年1月份工资为2696.81元[2200元/月÷31天×3天×3倍+2200元/月÷31天×（31天-3天）]。关于交通费问题。胡大明主张黎兆雄应支付其交通费1500元，虽未提交相关证据佐证，但根据胡大明的就医情况，本院酌情支持交通费1000元。关于胡大明是否应退还黎兆雄100845元问题。因黎兆雄未为胡大明参加社会保险，导致胡大明未能享受工伤保险待遇，黎兆雄应支付胡大明医疗费144744元。黎兆雄已经支付胡大明123965.9元，该数额未超过胡大明实际花费的医疗费数额，故黎兆雄要求胡大明返还黎兆雄100845元的诉讼请求，本院予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、本诉被告黎兆雄于本判决生效之日起七日内支付本诉原告胡大明2016年1月份工资2696.81元、解除劳动关系经济补偿金6600元、一次性伤残补助金24200元、一次性工伤医疗补助金8800元，一次性伤残就业补助金33000元、停工留薪期工资17600元、住院伙食补助费4200元、医疗费13484.58元、陪护费10691.17元、伤残鉴定费320元、交通费1000元，合计122592.56元；二、驳回本诉原告胡大明的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告黎兆雄的诉讼请求。本诉案件受理费减半收取为5元（该款本诉原告胡大明已付），由本诉原告胡大明负担1元，本诉被告黎兆雄负担4元并于本判决生效之日起七日内直接返还给本诉原告胡大明；反诉案件受理费减半收取为5元，由反诉原告黎兆雄负担（该款已付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。附件：证据目录清单审判员  吴胜杰二〇一七年二月二十日书记员  谭银娣附件：证据目录清单证据目录清单胡大明向本院提供如下证据：1.胡大明身份证复印件；2.工商登记；3.不予受理通知书；4.工伤认定书；5.出入院记录、疾病证明书；6.医药费发票；7.劳动能力鉴定书；8.劳动能力确认书；9.鉴定费发票。黎兆雄向本院提供如下证据：1.医疗费发票复印件签收、陪护费收据、协议书；2.收据；3.2015年12月工资发放表；4.2016年11月份科力公司员工工资表；5.（2015）中一法民四初字第1138号民事判决书。