贵州省玉屏侗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）黔0622刑初8号
公诉机关贵州省玉屏侗族自治县人民检察院。
被告人李培亮，绰号“老亮”，男，1970年7月6日出生于贵州省玉屏侗族自治县，侗族，小学文化，无业，住玉屏侗族自治县。因犯抢劫罪，于1990年8月6日被本院判处有期徒刑八年。因犯贩卖毒品罪，于2015年11月24日被本院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯非法储存爆炸物罪，于2017年10月13日被玉屏侗族自治县公安局抓获归案，同年10月14日被该局刑事拘留，同年10月26日被该局逮捕。现羁押于玉屏侗族自治县看守所。
指定辩护人刘远康，鸿丰律师事务所律师。
指定辩护人袁群仙，鸿丰律师事务所律师。
贵州省玉屏侗族自治县人民检察院以玉检公诉刑诉（2018）2号起诉书，指控被告人李培亮犯非法储存爆炸物罪，于2018年1月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序进行审理，因被告人李培亮对指控的事实有异议，本院于2018年1月15日将本案转为普通程序，于2018年1月30日、2018年2月5日公开开庭进行了审理。玉屏侗族自治县人民检察院指派检察员李琴出庭支持公诉，被告人李培亮及其指定辩护人刘远康、袁�仙到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年8月14日20时左右，被告人李培亮在玉屏侗族自治县平溪镇安坪村草上组开会时，因事与人发生纠纷，后被告人李培亮持菜刀将他人砍伤。同年8月15日11时左右，玉屏侗族自治县公安局民警对被告人李培亮家中进行搜查时，从被告人李培亮家二楼房间东南侧地面的背篓内查获黑色粉末状物品四包和颗粒状物品一包，在一楼堂屋北侧卧室冰箱上的纸盒内查获黑色粉末状物品一包。经称量，从被告人李培亮处查获的五包黑色粉末状物品净重共计2.2635千克。经贵州警官职业学院司法鉴定中心鉴定，从被告人李培亮处查获的的五包黑色粉末状物品的主要成分均为硝酸钾、硫和碳，均为爆炸物品黑火药，均具有正常的燃烧、爆炸性能。2017年10月13日，玉屏侗族自治县公安局民警在平溪镇安坪村草上组将被告人李培亮抓获归案。
公诉机关认为，被告人李培亮非法储存爆炸物，数量达2.2635千克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，应依法追究其刑事责任，其具有坦白、累犯的量刑情节，建议对其在有期徒刑三年至四年内处罚。
被告人李培亮辩称：我认罪，但属对李某1庭将火药存放在我家中，我发现后未报警的认罪，不属对公诉机关指控的罪名认罪。我对公诉机关指控从我家里搜出火药的事实没有意见，但这个火药不是我的，是李某1庭2009年放在我家的，当时我不知道。2016年我坐牢出来，在过年收拾房间时才发现这个火药，因为不懂也很少在那个房间住，就没有交公安机关处理，公诉机关建议对我在三年至四年内处罚太重了。
辩护人刘远康、袁群仙的辩护意见为：1、关于被告人李培亮是否构成非法储存爆炸物罪�我们认为被告人李培亮不构成非法储存爆炸物罪。理由为：（1）本案中，存放在李培亮家中的黑火药是李某1庭的，而且放在李培亮家储存的行为也是李某1庭实施的，并不是李培亮实施的。（2）李培亮最初并不知道有人存放黑火药在其家中，他在2017年1月发现有这个物品时，对这个物品的所有人是不清楚的。通过他爱人的陈述他怀疑火药是李某1庭的，但是被告人李培亮在这个时候是不能确认火药到底是谁的。在民法的角度上讲，物品放在他家里面，但不是他的，他就没有占有、使用、收益、处分的权利，所以这个时候他在物品所有人不明确的情况下仅仅将物品做了一个位置上的挪动并不是继续保存的一个延续，他只是没有改变原来放家里物品的现状而已，不能认为他将物品进行挪动了他就是刻意的储存行为。所以他不构成保存行为的继续，当然也就不是储存行为�（3）针对李培亮的行为是不是李某1庭行为的继续，我们认为不是。要判断李培亮的行为是不是李某1庭行为的继续，要从主观和客观上进行分析。首先物品储存本身是李某1庭储存的，如果是李培亮继续储存的话，他肯定要与李某1庭有意思上的联络，要有李某1庭自己储存或者是要求李培亮继续储存的意思联络或者表示，也就是李某1庭叫李培亮继续帮他保管物品的表示，但事实上没有这样的意思联系，因为李某1庭于2010年就去世了，李培亮与李某1庭没有意思上的联络，他们没有共同储存的意愿，所以李培亮的行为不是李某1庭行为的继续。（4）共同犯罪要有共同的意思表示，共同实施行为，所以李某1庭与被告人李培亮不构成共同犯罪。另我们认为李培亮的行为本身就不构成犯罪，当然与他人不构成共同犯罪。2、针对量刑的问题，定罪量刑的前提是要构成犯罪，如果不构成犯罪的话，就不存在定罪量刑的问题。我们认为李培亮的行为不构成犯罪，请依法判处被告人李培亮无罪。
经审理查明，2009年冬，李某1庭（系李培亮之叔，已于2010年10月病故）生前在李培亮不知晓的情况下将部分黑火药和铁砂、底火（火皮）存放在李培亮房屋一楼的楼梯口旁边。2017年1月左右，被告人李培亮发现李某1庭存放在其家中的前述黑火药、铁砂、底火。之后，被告人李培亮将前述黑火药和铁砂、底火从前述存放地点取出，将其中一小包黑火药存放在其房屋一楼卧室的冰箱上面，其余的黑火药、铁砂、底火则放在其房屋二楼的一个背篓里。2017年8月14日20时左右，被告人李培亮在玉屏侗族自治县平溪镇（街道）安坪村草上组开会时，因故与人发生纠纷，后被告人李培亮持菜刀将村民李某2、李某1政误伤。同年8月15日，玉屏侗族自治县公安局民�对被告人李培亮家中进行搜查时，从被告人李培亮家二楼中间房间东南侧地面的背篓内查获黑色粉末状物品四包，在一楼堂屋北侧卧室冰箱上的鞋盒内查获黑色粉末状物品一包，另从该房屋内扣押了底火4张（11×18颗+11×15颗）、铁沙2包、塑料袋1个、鞋盒1个。同日经称量，从被告人李培亮处查获的五包黑色粉末状物品净重共计2.2635千克。2017年9月14日，公安民警陆某、杨某2在见证人刘某的见证下，对前述查获的黑火药抽样提取了五份检材，编号分别为1、2、3、4、5号。2017年9月20日，经贵州警官职业学院司法鉴定中心鉴定，前述提取的五份检材的主要成分均为硝酸钾、硫和碳，均为爆炸物品黑火药，均具有正常的燃烧、爆炸性能。2017年10月13日，玉屏侗族自治县公安局民警在平溪镇（街道）安坪村草上组将被告人李培亮抓获归案。
上述事实，有以下经庭�质证的证据证明：
一、书证；
1、玉屏侗族自治县公安局平溪派出所的《扣押清单》
证明：2017年8月15日，该所从李培亮的房屋内扣押了黑色粉末5包（编号分别为1、2、3、4、5号，毛重分别为480克、490克、480克、485克、340克，共计2.275千克。注：净重2.2635千克）、铁沙2包（重量分别为315克、1065克，共计1380克）、底火4张（11×18颗+11×15颗）、塑料袋1个、鞋盒1个。
2、玉屏侗族自治县公安局平溪派出所的《情况说明》。
证明：2017年9月14日，公安民警陆某、杨某2在见证人刘某的见证下，对前述查获的黑火药抽样提取了五份检材，编号分别为1、2、3、4、5号。
3、本院的（90）玉法刑字第48号、（2015）玉刑初字第117号《刑事判决书》，贵州省大硐喇监狱的《释放证明书》。
证明：被告人李培亮因犯抢劫罪，于1990年8月6日被本院判处有期徒刑八年；因犯贩卖毒品罪，于2015年11月24日被本院判处有期徒刑一年三个月（刑期于2015年6月23日至2016年9月22日止），并处罚金人民币三千元。
4、玉屏侗族自治县公安局平溪派出所出具的《人员基本信息》。
证明：被告人李培亮出生于1970年7月6日，案发时已达刑事责任年龄。
二、证人证言；
1、证人杨某1证明，我前夫李某1庭去世前（2010年8月因肝癌去世）经常喜欢拿他的一把土火枪到附近山上打野鸡，李培亮有时也喜欢和李某1庭一起去。因为当时李某1庭的爸爸不准李某1庭用枪打野鸡，所以李某1庭经常把火药、铁砂放在李培亮家。我记得2009年冬天（具体时间记不清），李某1庭把几袋火药、铁砂等东西从外边带回来，他给我讲这些火药、铁砂等东西放到李培亮家方便他打野鸡用。之后，�某1庭就把这些火药、铁砂等东西放到李培亮家去了。之后，李某1庭因得了肝癌一直在治病，再也没有去山上打野鸡。直到2010年8月李某1庭去世，我们都没有把放在李培亮家中那些火药、铁砂拿回来，而且隔了七年多了，如果不是公安（民警）在李培亮家搜出那些火药、铁砂，我都快忘记了。李某1庭于2009年给我讲他的那把土火枪坏了，修不好了，事后我也不知道李某1庭那把土火枪放在哪里去了。
2、证人姚某证明，2017年8月15日中午11点过钟，我正在玉屏必登高工厂上班，接到我儿子李瑶的电话，讲有警察到家中找什么东西。我就坐公交车回到家中，看到警察在我家中把我老公放在家里的火药找出来，是用塑料袋装好放在我家门口的坝子中。这些火药是李培亮放在家里的，因为我大概在三天前中午在家中收拾东西时，在我儿子睡觉的一楼房间的冰箱上看见一个红色鞋盒。之后我打开，（看到）里面有一包用塑料袋包起的“蛮”黑的粉末，塑料袋都被弄黑了。我一看就知道是火药，我当时问我老公李培亮：“你拿这些炸药要做什么？”当时李培亮就讲：“我是拿来炸鱼的。”我又问：“你是从哪里弄来这些东西的？”李培亮讲：“你莫管这些事情，我只是去炸鱼，又没怎么样。”之后，李培亮就从我手上把这些火药重新装回纸盒，并放在冰箱上面。我当时也没怎么在意，就回必登高工厂上班去了。我只知道李培亮放了那一包火药在我儿子睡觉的房间的冰箱上，其他的我不知道了。李培亮从来没有给我讲这些火药是从什么地方来的，而且他讲这些炸药是用来炸鱼的。
三、被告人供述；
被告人李培亮供述，2017年8月14日晚上8点过钟，因为我的村代表被李海权去掉了，我就在村子里敲锣召集开会，要求�海权给我一个解释。后我回家拿本子准备记东西，大概花了十多分钟，我拿了本子回到坝子内，我听到有村民讲有人打架，于是我就回到我妈洪乃荣家里拿了菜刀放在我右边的裤子荷包里，然后回到坝子内，李培献就过来把我摔倒在地，就有很多村民过来劝李培献，我也被很多人劝起的。之后我看见李海平手上拿起个什么东西，我怕被李海平打，于是我就把我裤子荷包里的菜刀拿出来，很快我就被其他几个村民抱起。随后，我继续拿起菜刀往李海平那里砍，但有好几个村民把我拉起的，我没有砍到李海平。李海平看我拿出菜刀往他那里砍就跑了。之后我才晓得李某2、李某1政的手被我误伤了。李培政被打的时候我不在场。
我家里的那些黑火药是李某1庭于2009年12月份放在我家的，我是2017年1月左右才知道这些黑火药是李某1庭放在我家的。当时这些黑火药是放在我家里一楼的楼梯口旁，2017年1月左右一天上午9点左右，我当时把这些黑火药和铁砂、火皮拿出来，我看里面大概有四、五包用塑料袋装起的黑火药（有多重不知道）。铁砂有个两三包，火皮有几张我不记得了。当时我把其中一小包黑火药还有部分铁砂等东西放在我家一楼卧室的冰箱上面，是用一个纸盒装起，其余的黑火药、铁砂、火皮我就放在我家二楼的一个篓篓里。我是在2017年1月问了李某1庭的老婆杨某1，才知道放在我家里面的这些黑火药、铁砂、火皮是李某1庭放在我家里的，因为李某1庭喜欢拿火药枪去打野鸡。我还有几次曾和李某1庭去打过野鸡，所以我才相信这些黑火药是李某1庭的，李某1庭死了几年了。李某1庭将这些黑火药放在我家方便点，我从来没有用过。之前我爱人姚某还问我这些黑火药拿来做什么的，当时我随口答复她是用来炸鱼的，其实我没有用过。
四、搜查笔录；
1、搜查笔录（含搜查证）。
证明：2017年8月15日，玉屏侗族自治县局民警对被告人李培亮位于平溪镇安坪村草上组的家中进行搜查，从该房屋二楼中间房屋内靠东南侧的地面的背篓内发现一个塑料袋，塑料袋内有四小袋黑色粉末物品及一袋颗粒状物品。在该房屋北侧的卧室的冰箱上发现一纸盒，盒内装有一袋黑色粉末状物品。
2、称量笔录。
证明：2017年8月15日，在被告人李培亮家中公安民警对查获的黑火药5包称量，净重为2.2635千克。
五、鉴定意见。
贵州警察职业学院司法鉴定中心的“警院司法鉴定中心【2017】爆鉴字第105号”《关于玉屏县公安局送检物是否爆炸物品的鉴定》。
证明：该中心于2017年9月20日作出的鉴定意见为玉屏县公安局送检的本案所涉的1、2、3、4、5号检材的主要成分均为硝酸钾、硫和碳，均是爆炸物品，为黑火药，均具有正常的燃烧、爆炸性能。该鉴定所为贵州省司法厅授予鉴定资质。
以上证据来源合法、客观真实，相互印证，本院予以确认、采信。
就辩护人刘远康、袁群仙提出，因民警陆某、杨某2等人未出庭证明取样的过程，所以贵州警察职业学院司法鉴定中心的“警院司法鉴定中心【2017】爆鉴字第105号”《关于玉屏县公安局送检物是否爆炸物品的鉴定》不能作为定罪证据使用的辩护意见。经查，公安民警对该取样过程未制作取样笔录属瑕疵行为，被告人及辩护人在开庭之前及审理过程中，未对前述鉴定意见申请非法证据排除，且本院也仅系对该鉴定意见检测的黑火药与查获的黑火药是否同一存在怀疑，并当庭要求公诉机关进行核实，并未决定启动非法证据排除程序，故核�该存在疑问的证据可由相关证人（含执法的公安民警）出具情况说明或其他证据证明即可，无须相关证人出庭作证。且公诉机关在核实该证据过程中，提取的玉屏侗族自治县公安局平溪派出所出具的情况说明证明的内容，得到办案民警陆某、杨某2和见证人刘某的确认，能证明公安民警陆某、杨某2在见证人刘某的见证下进行取样的执法行为客观真实，该取样的人员构成和程序合法，能证明取样的检材与送到鉴定机构检测的检材同一，且送检人陆某、杨某2符合法定资格。故前述鉴定意见可以作为证据使用，本院对辩护人的上述辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人李培亮在其居住的房屋内的楼梯口旁边发现李某1庭生前存放在此处的黑火药，其此前虽然并不知道这一情况，但根据李培亮的供述和其妻姚某的证言，可证明李培亮在此时已能明确判断前述物品�爆炸物品（含黑火药），而将前述黑火药分别转移、储存在其居住房屋的一楼冰箱上和二楼的背篓内，可进一步证明其主观上具有非法储存爆炸物的犯罪故意。至于该黑火药是否属于李培亮或李某1庭所有，仅属黑火药的所有权和李培亮获取黑火药的来源不同，但并不能影响和否定李培亮具有非法储存爆炸物的犯罪故意这一客观事实。根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项关于非法储存黑火药一千克以上即可定罪处罚的规定，被告人李培亮储存黑火药达2.2635千克，其行为危害了公共安全，触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款的规定，构成非法储存爆炸物罪，应依法追究其刑事责任，法定刑为三年以上十年以下有期徒刑。被告人李培亮曾因犯贩卖毒�罪被本院判处有期徒刑，且其在刑罚执行完毕五年之内，再犯可判处有期徒刑的非法储存爆炸物罪，系累犯，应依法从重处罚。被告人李培亮曾因犯抢劫罪，被判处有期徒刑，有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人李培亮在侦查阶段如实供述了自己的犯罪事实，其虽在审理阶段对其行为作出无罪的辩解，但未对其行为的过程和事实予以否认，同时本案所涉爆炸物不属李培亮所有的事实及本案的一些其他细节，确实在法律定性上容易让人产生认识上的差异，故被告人李培亮所作的无罪辩解及辩护意见，仍属性质上的辩解，仍可按坦白论处，可依法从轻处罚。就辩护人刘远康、袁群仙提出李培亮将物品进行挪动“不属李某1庭非法储存爆炸物行为的继续”，李某1庭与李培亮没有共同犯罪的意思联络，二人也不属共同犯罪的辩护意见，经查符合事实及法律规定，本院予以�纳。但就辩护人刘远康、袁群仙提出“不能认为被告人李培亮将物品进行挪动了就属李培亮的储存行为”，进一步提出李培亮无罪，请求判处李培亮无罪的辩护意见，经查与证据印证的事实和法律规定不符，本院不予采纳。综上，公诉机关建议对被告人李培亮以非法储存爆炸物罪在有期徒刑三年至四年内处罚的量刑建议适当，本院予以采纳。就被告人李培亮提出对其在有期徒刑三年至四年内处罚的量刑建议偏重的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人李培亮犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑三年二个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执�以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月13日起至2020年12月12日止。）
二、从被告人李培亮处扣押的违禁品黑火药2.2635千克、铁沙2包、底火4张，违法所用的塑料袋1个、鞋盒1个，均予没收，由扣押机关玉屏侗族自治县公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴代华
人民陪审员 舒 英
人民陪审员 ＸＸ辉
二〇一八年二月八日
代理书记员 张江江