北京市海淀区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京0108民初31266号
原告（反诉被告）：北京东方华美装饰工程有限公司，住所地北京市海淀区。
法定代表人：光善红，董事长。
委托诉讼代理人：张军，北京市两高律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马红燕，女，北京东方华美装饰工程有限公司行政专员，住北京市海淀区。
被告（反诉原告）：丁俊明，男，汉族，1989年5月3日出生，住江苏省无锡市。
委托诉讼代理人：满其明，江苏利德丰律师事务所律师。
原告北京东方华美装饰工程有限公司（以下简称东方华美公司）与被告丁俊明企业承包经营合同纠纷一案，本院于2017年7月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。被告丁俊明在本诉审理过程中，对原告东方华美公司提出反诉，反诉与本诉合并审理。原告东方华美公司之法定代表人光善红、委托诉讼代理人张军、马红燕到庭参加诉讼，被告丁俊明之委托诉讼代理人满其明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
东方华美公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告2015-2016年度欠付承包费共计八万元；2、判令被告支付原告自2015年9月18日始至实际支付之日止八万元承包费逾期支付期间违约金，暂计19120元（计算方式：80000元×478天×万分之五）；3、判令被告支付原告自2016年9月18日至被告向原告移交北京东方华美装饰工程有限公司南京分公司所有证照之日止，按每年使用费十五万元计算；4、判令被告停止使用原告公司商标及企业名称；5、判令被告向原告移交北京东方华美装饰工程有限公司南京分公司的公章、合同专用章、财务章、发票专用章；6、判令被告向原告移交北京东方华美装饰工程有限公司南京分公司全部的合同及财务账务（包括记账凭证、总账、明细账、现金日记账、银行日记账、银行对账单、资产负债表、利润表、现金流量表、企业询证函、纳税申报表、固定资产盘点表、成本费用调查表、已开发票查询信息、CA证书和报税盘）；7、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告于2014年9月18日与原告签订《北京东方华美装饰分公司承包合同书》。双方约定原告在江苏省南京市设立北京东方华美装饰工程有限公司南京分公司，被告承包上述分公司，被告有权使用原告的商号和整套的企业识别系统，设立分公司的全部资金包括经营的开支由被告自行筹措，被告独立承揽业务，独立核算，自负盈亏。合同有效期为二年，自2014年9月18日起至2016年9月17日止。2014年度分公司承包费十三万元，2015年度承包费十五万元，承包经营保证金（一次性收取）五万元，于当年9月17日前支付。被告需按时缴纳承包费，延迟支付费用超过30天，甲方有权单方面终止合同，已交费用不予退还，被告赔偿直接经济损失。签订合同后，原告依约履行了合同。提供了成立分公司所需手续，在南京设立了北京东方华美装饰工程有限公司南京分公司并交予被告承包。至今被告尚欠原告2015-2016年承包费八万元，原告多次催索未果，双方约定的合同期限到期，被告仍以北京东方华美装饰工程有限公司南京分公司名义承接业务，使用原告企业名称，侵犯了原告的合法权益，原告多次要求被告移交与分公司有关的证件原件和印章、合同、财务账务等。被告也置之不理。给原告企业带来了无法控制的经营风险和损失。
丁俊明辩称，不同意东方华美公司的诉讼请求，理由如下：根据双方签订的合同所约定的权利义务，本案案由不应是企业承包经营合同纠纷，东方华美公司的行为违反法律禁止性规定，涉案合同属无效合同，基于无效合同提出的诉讼请求不应被支持；双方当事人的法律关系为企业租赁关系，2017年5月和6月，东方华美公司已经在南京市现代快报上声明其主张的所有证件、执照、公章遗失，上述声明在南京市玄武区市场监督管理局关于北京东方华美装饰工程有限公司南京分公司的负责人变更登记资料中可以查询到。东方华美公司要求丁俊明移交遗失的证件、执照、公章没有理由。关于财务账簿，因双方当事人约定分公司经营产生后果由丁俊明承担，分公司设立时的出资、场地和经营费用也由丁俊明承担，故丁俊明不同意移交。同时丁俊明提出反诉诉讼请求：判决东方华美公司向丁俊明返还保证金5万元。
东方华美公司就丁俊明之反诉诉讼请求辩称，不同意返还保证金，按照承包经营协议第七条的约定，因丁俊明违约故保证金不予返还。
当事人围绕诉讼请求依法提交了如下证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实，本院认定如下：
东方华美公司（甲方）与丁俊明（乙方）签订《北京东方华美装饰分公司承包合同书》（以下简称《承包合同》），约定：甲方在江苏省扩大经营规模，乙方承包经营甲方在南京市所设立的分公司。甲方同意乙方在授权区域内使用甲方统一的商号及整套的企业识别系统，依甲方之经营模式并按合同规定的经营范围开展本合同确定的业务。乙方承包经营甲方在南京市所设立的分公司，在甲方领导下开展各项工作，乙方在经营期间遵守国家的法律法规和各项政策规定，在法律和公司许可范围内自主经营，乙方独立承担法律责任（乙方自愿承担分公司的无限连带责任）。乙方在承包经营南京市分公司的全部资金由乙方自筹（含分公司申请执照时所需的费用、房租、人员工资等），乙方在分公司内添置的各项设备、办公用具和所有财产属乙方所有。乙方承包经营甲方南京市分公司以向社会提供“北京东方华美装饰”为主要经营形式的经济实体，对外独立承揽业务，对内实行自主经营、独立核算、自负盈亏，业务上接受甲方的指导。合同有效期为2014年9月18日至2016年9月17日。合同期满后，如乙方要求续约的，其应在合同期满前一个月内向甲方提出书面续签申请，并签订正式合同，乙方续签合同时需交纳承包费用，同时享受甲方品牌升级带来的利益，逾期则视为乙方自动放弃。分公司每年承包费：第一年是人民币13万，第二年是人民币15万。承包经营保证金（一次性收取）5万元。以上承包费不予退还，保证金在合同期满后一年，且乙方在合同期限内无违约责任并且没有其他经营纠纷，甲方将向乙方全额退还承包经营保证金，但不计利息。付款方式为分期付款。付款时间为：第一年承包费分2次，第一次先付10万元，剩余3万元于2014年12月16日前打到甲方指定账户，押金5万元于2015年3月15日前打到甲方指定账户。甲方权利与义务：甲方将对乙方的经营活动进行监督检查，对经营中出现的偏差、违规等予以纠正和限期改正；甲方的商标、商号、企业识别系统及其所提供的营运辅导、经营知识、基数或资料等依法享有独立所有权，该权利行使不受他方干涉。甲方有权不定期检查乙方的财务账目和业务合同执行情况，有权与乙方所聘用员工谈话了解分公司各项情况；甲方为乙方提供统一的店铺VI设计，统一CIS系统及营运指导手册、预算手册及其他培训资料及相应宣传资料，为乙方提供的统一的运作模式和业务管理流程，特许乙方在合同期内有条件使用“北京东方华美装饰”商号及企业识别系统，为乙方免费颁发承包授权牌及相关证件，甲方认真执行国家有关各项法律、法规和行业规定，乙方没有违约的情况下，甲方不得提前取消乙方承包资格。乙方权利与义务：乙方具有独立经营自主权、人事聘用权，乙方在合同期满前应妥善处理好员工分流问题，否则不良后果由乙方承担全部责任；乙方承包的甲方南京市分公司在财务上独立核算，乙方经营造成的一切损失由乙方承担全部责任，乙方必须妥善保管好承包期间经营的一切账目，合同期满后交由甲方保管。甲方分公司成立后，甲方不在分公司经营区域内开展业务，分公司对外签订的合同只有乙方本人签订后方为生效，每份合同都必须报甲方备案；乙方承担经营活动中的一切法律责任和经营管理责任（自主经营、自负盈亏）；乙方在确定分公司地址后3日内通报甲方备案，乙方须按照甲方提供的CIS形象设计要求装饰分公司，装饰完成后经甲方验收才能开业；未经甲方书面许可，不得使用甲方提供的标识用于本协议以外的任何交易。分公司注册成立后5天内应将分公司的全部资料原件副本及复印件给甲方备案（包括印章的样章）。违约责任：乙方应按时交纳承包费，乙方迟延支付以上费用，30天内每天需要支付合同总费用的千分之五作为违约金合同继续履行，迟延支付费用超过30天，甲方有权单方面终止合同，已交费用不予退还，并要求乙方赔偿直接经济损失。合同争议解决：合同到期，甲乙双方权利义务终止（保密条款除外）乙方应将属于甲方授权的物品交还甲方，包括相关文件、手册、资料及招牌等；合同终止后，乙方不得再使用甲方商号、商标、标识、服务标识等一切属于甲方所有的标志，因乙方行为造成甲方损失，甲方有权追究乙方法律责任，请求依法赔偿。合同的违约责任：乙方应按时交纳承包费，乙方迟延支付以上费用，30天内每天需要支付合同总费用的5‰作为违约金合同继续履行。迟延支付费用超过30天，甲方有权单方面终止合同，已交费用不予退还，并要求乙方赔偿直接经济损失。该《承包合同》落款处有东方华美公司的合同专用章以及“丁俊明”的签字。
丁俊明分别于2014年9月23日和2014年12月16日向东方华美公司支付第一年的承包费10万元和3万元。2015年6月1日，丁俊明向东方华美公司支付保证金5万元。丁俊明分别于2016年8月24日和2016年11月4日向东方华美公司支付第二年的承包费5万元和2万元。
东方华美公司提交北京东方华美装饰工程有限公司南京分公司（以下简称东方华美南京分公司）《税务登记证》、《组织机构代码证》以及《营业执照复印件》，主张其曾为履行《承包合同》约定，协助丁俊明办理了南京分公司的注册业务，并主张上述证件的原件在丁俊明处，东方华美公司处有备案的复印件。丁俊明主张其曾持有上述证件的原件，但因办理统一社会信用代码证已经提交行政机关，丁俊明认可现仍持有东方华美南京分公司的公章、合同专用章、财务章、发票专用章由其持有，但不同意向东方华美公司返还，因为东方华美南京分公司的应收工程款、应收货款以及员工的养老保险事宜尚未办理完毕，故丁俊明需持有上述印章继续完成相关活动。
东方华美公司提交东方华美南京分公司《企业信用信息公示报告》（生成时间为2017年1月23日）、网页截图、短信截图、照片等，主张《承包合同》到期后，东方华美南京分公司仍持续存在，负责人仍为丁俊明，故丁俊明在2017年6月至8月期间一直使用东方华美南京分公司的名义承揽业务。丁俊明对网页截图、短信截图、照片的真实性不予认可，主张上述证据不能证明丁俊明在合同到期后仍使用东方华美南京分公司的名义承揽业务。
东方华美公司提交招商银行转账凭证网页截图，并主张一共收到丁俊明支付的款项金额为25万，其中5万元为保证金，剩余为承包费，因丁俊明延迟支付承包费，故依照《承包合同》约定，保证金不予退还。丁俊明主张共支付东方华美公司25万元，包括保证金5万元，第一年承包费13万元，第二年承包费7万元，且因丁俊明在合同期满前向东方华美公司主张续约，东方华美公司按照《承包合同》应当同意，但东方华美公司不同意续约，故丁俊明认为东方华美公司存在违约，故丁俊明不应支付剩余承包费。就丁俊明主张的东方华美公司违约的上述事实，丁俊明并未提交证据予以证明。
东方华美公司提交东方华美南京分公司名下在中国工商银行南京高楼门支行账号为×××的账户自2016年8月1日至2017年9月12日的明细，主张上述期间东方华美南京分公司有款项进出，证明丁俊明仍在使用东方华美南京分公司的名义对外经营。丁俊明认为东方华美南京分公司的银行账户系丁俊明开立并预留印签，东方华美公司取得上述账户明细的行为不合法，另外，《承包合同》约定在承包到期后，丁俊明有权自行清理东方华美南京分公司的债权债务，缴纳税费以及职工社保，故承包期限后该账户仍有进出款项系正常，不能证明丁俊明在承包期限后仍使用东方华美南京分公司的名义进行经营。
丁俊明提交南京市玄武区市场监督管理局备案的东方华美南京分公司的变更文件，显示：2017年6月16日，黄慧芹向南京市玄武区市场监督管理局申请将东方华美公司南京分公司负责人由丁俊明变更为沈才生；2017年5月12日的现代快报刊登了东方华美南京分公司遗失组织机构代码证正副本的声明；2017年6月6日的现代快报刊登了东方华美南京分公司营业执照正副本、税务登记证正副本、公章、合同章、财务专用章的声明。丁俊明主张东方华美公司向工商管理部门虚假陈述所有证照章遗失。东方华美公司认可其确实在南京现代快报刊登了证照、公章等遗失信息，原因是丁俊明拒不返还证照和财务报表并声称找不到证照和公章，为避免更大的损失，东方华美公司需要变更分公司负责人，故进行登报公示。
庭审中，东方华美公司主张，虽然《承包合同》并未约定第二年承包费的支付时间，但是根据双方第一年承包费的支付时间以及诚实信用原则，丁俊明应当在《承包合同》到期之日前支付完毕第二年的承包费，丁俊明至今并未支付，构成违约，应依约支付违约金，因《承包合同》约定日千分之五的违约金过高，故主张按照日万分之五支付违约金，丁俊明对东方华美公司主张的违约金计算标准不持异议，但主张《承包合同》并未约定第二年承包费的给付日期，故违约金的计算没有事实依据。
关于在丁俊明承包经营期间内东方华美南京分公司对外签订的合同以及财务账目，丁俊明主张因《承包合同》约定东方华美南京分公司独立核算，所得利益与东方华美公司无关，故东方华美南京分公司的财务账目就是流水账，而且如果合同款项已经结清，相关合同就不会再保留，现仅保留了少量的合同及财务账目，相关数量并未核算。
另查，东方华美南京分公司成立于2014年10月14日，负责人为丁俊明。2017年6月16日，负责人变更为沈才生。东方华美公司认可上述变更系由其自行发起。
本院认为，企业承包经营合同系企业与承包者就企业的部分或全部生产经营管理权达成的协议，由承包者对企业在一定期限内进行经营管理。丁俊明与东方华美公司签订的《承包合同》，系双方当事人真实意思表示，丁俊明承包经营东方华美南京分公司，对外独立承揽业务，对内自主经营、自负盈亏，丁俊明主张履行承包合同实质上是东方华美公司出租营业执照、建筑资质，没有事实和法律依据，《承包合同》未违反国家法律、行政法规禁止性规定，应属有效，对双方当事人有约束力。按照《承包合同》约定的有效期，在丁俊明与东方华美公司并未续约的情况下，《承包合同》已于2016年9月17日到期终止。
关于承包费问题，双方当事人均认可丁俊明向东方华美公司共支付25万元，且25万元中包含了保证金5万元，本院对此不持异议。丁俊明主张第一年承包费13万元以及第二年的承包费7万元已经交纳，东方华美公司对此并无异议。《承包合同》中关于付款时间的约定仅约定了第一年承包费的付款时间，并未明确约定第二年承包费的付款时间。东方华美公司主张其向丁俊明催收过第二年的承包费，但并未提交证据予以证明，因此在东方华美公司对第二年承包费付款时间并未提供充分证据证明的情况下，依据《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项，履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。本案中东方华美公司起诉丁俊明，本院向丁俊明送达起诉书的时间为2017年8月11日，该日期即为债权人要求履行的日期，考虑到必要的准备时间问题，本院认为丁俊明应在2017年8月21前向东方华美公司支付第二年承包费的剩余款项8万元。丁俊明逾期未付款，构成违约，应当承担违约责任，东方华美公司主张按照未付款数额的年利率24%由丁俊明承担违约金损失，符合《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，本院予以支持，丁俊明应以未付承包费8万元为基数，自2017年8月22日起至实际付清之日止，按年利率24%向东方华美公司支付违约金。
关于东方华美公司主张的丁俊明自2016年9月18日起至今对于东方华美公司南京分公司名义的使用费问题，本院认为，丁俊明主张其自《承包合同》到期后并未使用东方华美南京分公司的名义进行经营活动，且根据《承包合同》的约定，丁俊明有人事聘用权，且经营期间内东方华美南京分公司财务系独立核算，故东方华美南京分公司在本案承包期到期后有进出款项的事实，不足以证明丁俊明在承包到期后仍以东方华美南京分公司的名义进行经营活动。对于东方华美公司关于每年使用费15万元的诉讼请求，没有充分证据，本院不予支持。
关于东方华美公司主张的要求丁俊明立即停止使用公司商标及企业名称的诉讼请求，因东方华美公司并未提交证据证明丁俊明尚在使用，且丁俊明否认在承包到期后仍继续使用上述商标和企业名称，故本院对该诉讼请求亦不予支持。
按照《承包合同》第五条、第八条的约定，丁俊明必须妥善保管好承包期间经营的一切账目，合同期满后交由东方华美公司保管；合同到期后，丁俊明应将属于东方华美公司授权的物品交还甲方。东方华美南京分公司系东方华美公司的分公司，其对外签约所涉民事法律责任由东方华美公司承担，现《承包合同》已到期，丁俊明应当将东方华美南京分公司的公章、合同专用章、财务章、发票专用章交还东方华美公司，亦应将承包经营期间的所发生的合同以及一切账目交还东方华美公司。因丁俊明主张东方华美南京分公司的财务账目并不全部包含东方华美公司诉讼请求中所包含的各种财务账簿及表格，故本院认为按照《承包合同》的约定，丁俊明应向东方华美公司交还承包经营期间东方华美南京分公司的一切账目。
关于丁俊明已经支付的保证金5万元的处理问题，东方华美公司主张根据《承包合同》第七条第四款，因丁俊明违约支付承包金，故其已交费用不予退还。但上述条款就文意解释，包含两层意思，一是丁俊明迟延付款30日内，需要支付违约金并继续履行合同；二是丁俊明迟延付款超过30日，东方华美公司有权单方面终止合同，在此情况下，已交费用不予退还，且有权要求丁俊明赔偿直接经济损失。就本案事实而言，《承包合同》系到期自行终止，东方华美公司并未行使单方解除合同的权利，因此上述条款不能成为保证金不予返还的依据。同时，按照《承包合同》第三条的约定，保证金在合同期满后一年，且丁俊明在合同期限内无违约责任并且没有其他经营纠纷的情况下，保证金应予全额返还。由于第二年承包费并未约定明确约定给付时间，故根据东方华美公司提交的现有证据，不能证明合同期限内丁俊明有违约情形或双方有其他经营纠纷，故《承包合同》约定的保证金返还条件已经成就，东方华美公司应当退还丁俊明保证金5万元。对于丁俊明的反诉请求，本院予以支持。
综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十二条第（四）项、第九十八条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）丁俊明于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）北京东方华美装饰工程有限公司支付承包费80000元及违约金（以80000元为基数，自2017年8月22日起至实际付清之日止，按年利率24%计算）；
二、被告（反诉原告）丁俊明于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）北京东方华美装饰工程有限公司返还北京东方华美装饰工程有限公司南京分公司的公章、合同专用章、财务章、发票专用章；
三、被告（反诉原告）丁俊明于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）北京东方华美装饰工程有限公司返还《北京东方华美装饰分公司承包合同书》有效期限内的以北京东方华美装饰工程有限公司南京分公司名义签订的合同以及北京东方华美装饰工程有限公司南京分公司的一切账目；
四、原告（反诉被告）北京东方华美装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（反诉原告）丁俊明返还保证金50000元；
五、驳回原告（反诉被告）北京东方华美装饰工程有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费5037元，原告（反诉被告）北京东方华美装饰工程有限公司已预交，由其自行负担3077元，由被告（反诉原告）丁俊明负担1960元。
反诉案件受理费1050元，减半收取525元，被告（反诉原告）丁俊明已预交，由原告（反诉被告）北京东方华美装饰工程有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。
审 判 长 郭 齐
人民陪审员 段福奎
人民陪审员 赵 齐
二〇一七年十二月二十一日
书 记 员 邓可人