新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院民 事 判 决 书（2015）兵十三民终字第47号上诉人（原审被告）：赵亮，男，现年44岁，系红山砖厂负责人，现住新疆巴里坤哈萨克自治县红山农场。委托代理人：曹国策，新疆志通律师事务所律师。委托代理人：阿迪拉·吾甫尔哈斯木，新疆志通律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：新疆红星建设工程（集团）有限公司，住所地哈密市大营房。法定代表人：刘光鹏，总经理。被上诉人（原审被告）：新疆生产建设兵团农业建设第十三师建筑安装总公司新顺分公司，住所地新疆哈密地区哈密市大营房。代表人：ＸＸ，系该分公司经理。上列二被上诉人委托代理人：魏红光，新疆得胜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李卫星，男，现年43岁，系十三师红山农场欧冠苑小区3-7栋、12-14栋楼工程承包人，现住址不明。被上诉人（原审被告）：潘军，男，现年47岁，个体户，现住新疆哈密市东郊路***号。原审被告：王巧玲，女，汉族，无业，现住址不明。上诉人赵亮因与被上诉人新疆红星建设工程（集团）有限公司（以下简称红星建设集团）、新疆生产建设兵团农业建设第十三师建筑安装总公司新顺分公司（以下简称新顺分公司）、李卫星、潘军和原审被告王巧玲买卖合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团巴里坤垦区人民法院的（2014）巴垦民初字第66号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年5月26日公开开庭进行了审理。上诉人赵亮及其委托代理人曹国策、阿迪拉·吾甫尔哈斯木，被上诉人红星建设集团和新顺分公司的委托代理人魏红光到庭参加了诉讼。被上诉人李卫星、潘军和原审被告王巧玲经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。原审法院查明：红星建设集团中标了红山农场欧冠苑小区3-7栋、12-14栋楼工程建设项目后，指定其下属的新顺分公司作为该工程的承包人，新顺分公司将该工程转给李卫星施工。原告赵亮为红山砖厂厂长。2012年4月至2012年8月间，该工程因施工用砖在红山砖厂赊欠多孔砖、小红砖，砖款共计747747元。后经原告多次索要，被告李卫星向原告支付了100000元砖款。2012年8月12日，王巧玲、李卫星向原告出具了前述收条，确认尚欠原告砖款647747元。2013年7月24日，袁义平在收条下方签字，证明以上欠款情况属实。另查，袁义平在项目施工过程中以项目经理名义负责工程施工。原审法院认为：因杨学艺非被告李卫星近亲属，不符合我国民事诉讼法规定的诉讼代理人范围，故对其代理资格该院不予确认。被告李卫星是欧冠苑小区3-7栋、12-14栋楼工程建设项目实际施工人，其向原告出具收条确认尚欠砖款647747元，且在庭审中通过杨学艺转述认可原告诉称欠款事实，故该院对该欠款事实予以确认。被告李卫星作为欧冠苑小区3-7栋、12-14栋楼工程建设项目实际施工人，是合同相对方，应当履行付款的合同义务，对于原告要求被告李卫星偿还欠款647747元的诉讼请求，该院予以支持。新顺分公司将其承揽的工程转给无资质的李卫星进行实际施工，双方系挂靠关系。李卫星系以自己名义对外从事交易，合同相对方系工程实际施工人李卫星，其行为不构成表见代理，对新顺公司不产生法律约束力。原告赵亮持李卫星出具的收条向红星建设集团、新顺公司主张权利，缺乏事实和法律依据，该院不予支持。合同具有相对性，原告向潘军主张偿还欠款，亦无事实和法律依据，该院不予支持。原告赵亮以王巧玲在收条“今收人”处签字主张王巧玲承担还款责任，因无其他证据证实王巧玲系欧冠苑小区3-7栋、12-14栋楼工程建设项目实际施工人，系合同相对方，故该院对原告要求被告王巧玲承担还款责任的诉请不予支持。综上，该院依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，于2014年11月4日作出缺席判决如下：一、自本判决生效之日起三十日内，被告李卫星向原告赵亮支付欠款647747元。二、驳回原告赵亮的其他诉讼请求。案件受理费10278元、公告费500元，由被告李卫星负担。一审宣判后，赵亮不服原审法院上述判决，向本院提出上诉称：一、原审法院对双方当事人法律关系定性错误。本案中涉案工程无论是挂靠或是转让均属违反法律规定之行为，因根据原审法院查明该工程系由新顺分公司承建的事实并结合李卫星和新顺公司之间的挂靠合同可得出；上诉人向红星建设集团及其下属新顺分公司主张债权并承担责任符合法律规定，所以无论是挂靠或是转让，其合同关系只能约束李卫星与新顺分公司，不能对抗包括上诉人在内的第三人。二、原审法院对表见代理的法律概念理解错误。民法规定表见代理的构成需满足如下条件：1.以被代理人的名义进行了代理行为；2.相对人在客观上有理由相信无权代理人有代理权；3.相对人主观上是善意的且无过错。本案中，李卫星、张金魁、袁义平在庭审当中均已被认定为新顺分公司项目经理，三人地位平等，权利均等，自工程伊始上诉人及其他材料供应商都是同李卫星、张金魁、袁义平直接接触，并且也按照工程进度履行了相关义务，对此，红星建设集团及新顺分公司在当时并未提出任何异议。所以上诉人相信此三人代表红星建设集团及新顺分公司理由是充分的。原审判决却判决上述三人的行为对红星建设集团及新顺分公司不产生法律约束力，显然是个矛盾的结论。三、原审法院还存在对案件事实审查不清、认定证据未依据法律规定等诸多错误。综上所述，请求二审法院撤销原判，依法改判红星建设集团及新顺分公司承担连带责任。被上诉人红星建设集团和新顺分公司答辩称：李卫星是红山农场欧冠苑小区8栋廉租楼工程的实际施工人，袁义平、张金魁是李卫星雇佣负责施工的人，均不是新顺分公司的项目经理。李卫星是上诉人出售红砖的买主，新顺分公司不是该红砖买卖行为的相对人，也不知道真实的买卖情况，不应该承担付款责任。此外，上诉人提供主要证据系复印件，按规定不能作为认定事实的证据。上诉人要求红星建设集团承担连带责任无任何法律依据，请求驳回上诉，维持原判。二审中，上诉人赵亮向本院提供下列证据：①新顺分公司于2011年6月25日与红山农场签订《建设工程施工合同》复印件一份；②新顺分公司于2012年3月31日与李卫星签订《工程项目施工协议》复印件一份；③2014年6月20日李卫星信访问题专题会议纪要复印件一份；用以证明本案涉及欧冠苑8栋廉租楼工程是红山农场承包给新顺分公司，新顺分公司又以包工包料的形式转包给李卫星的，李卫星是涉案工程的实际施工人，且该工程未进行竣工验收和工程款结算。因此，李卫星所欠砖款应由红星建设集团和新顺分公司承担连带责任。经质证，红星建设集团和新顺分公司对上述三份证据的真实性无异议，但认为上述证据与本案无关联性，故不予认可。本院经审查认为，上诉人赵亮提供的上述证据可以证实其提供红砖的涉案工程的相关情况及本案被上诉人相互之间的关系，与本案具有关联性，可以作为本案的证据使用。本院经审理查明：2011年6月25日，红山农场与新顺分公司签订《建设工程施工合同》，将该农场欧冠苑小区3#-7#、12#-14#共8栋廉租楼工程发包给新顺分公司施工。该公司遂将上述工程全部转包给李卫星，双方并于2012年3月31日补签《工程项目承包施工协议》。《协议》约定本工程包工包料，所需材料、设备由李卫星自行采购；并由其按承包工程结算造价的7.5%向新顺分公司上交管理费及所有税金。袁义平系李卫星招用的会计。经赵亮与李卫星协商一致，由赵亮经营的红山砖厂为李卫星承包的欧冠苑工地供砖。2012年4月至2012年8月间，赵亮经营的砖厂为欧冠苑工地提供一定数量的红砖。赵亮提供落款时间为2012年8月12日，由李卫星出具收条复印件一份，该证据主要内容为：今收到红山砖厂赵亮红砖大砖635355元，小砖112392元合计砖款Ұ747747元大写柒拾肆万柒仟柒佰肆拾柒元整今收单位欧冠苑小区李卫星今收人：王巧玲、李卫星已付金额10万元整（拾万元整）欠砖款647747元（陆拾肆万柒仟柒佰肆拾柒元整）。2013年7月24日，袁义平在该欠条复印件上写明“以上欠款情况属实”并作为证明人签字。经赵亮多次索要，未果。赵亮遂于2014年6月17日诉至巴里坤垦区人民法院。一审庭审中，李卫星委托出庭的其姐夫杨学艺认可李卫星欠赵亮砖款647747元属实。另查，新疆生产建设兵团农业建设第十三师建筑安装总公司（以下简称师建安总公司）于2013年8月更名为新疆红星建设工程（集团）有限公司即本案被上诉人红星建设集团。新顺分公司为师建安总公司下属不具有法人资格的分支机构，师建安总公司更名后，该公司仍予以保留，但未变更名称，其经营活动已停止，仅开展清理债权债务的活动。上述事实有赵亮提供的李卫星签字的收条复印件、2012年4月28日《购砖合同》，《建设工程施工合同》、《工程项目承包施工协议》、李卫星信访问题专题会议纪要等三份复印件，双方当事人陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为：本案争议的焦点为红星建设集团和新顺分公司是否对李卫星欠赵亮的砖款647747元承担连带清偿责任。本案系买卖合同关系，李卫星与新顺分公司系转包合同关系。赵亮为李卫星实际施工的欧冠苑工地提供红砖，李卫星接受并使用红砖，双方之间的买卖合同关系成立。李卫星欠付赵亮红砖款647747元的事实，赵亮提供的虽是李卫星和原审被告王巧玲出具收条的复印件，但该复印件上有李卫星招用的工地管理人员袁义平书写欠款属实的证明为证，且李卫星的诉讼代理人杨学艺在原审当庭认可该欠款属实。故李卫星作为赵亮提供红砖的买受人，其理应承担清偿欠赵亮砖款647747元的法律责任。一审判决李卫星支付赵亮砖款147251.25元，处理正确，本院予以确认。赵亮和李卫星对该判项均未提出上诉，可以确定双方认可一审判决的该项判决结果。本案原审被告李卫星在一审委托的代理人杨学艺系其姐夫，属近姻亲关系，可以李卫星近亲属的名义作为诉讼代理人。原审法院不予确认杨学艺诉讼代理资格有误，本院亦予以纠正。新顺分公司与李卫星签订的《工程项目承包施工协议》明确约定由李卫星对该工程包工包料施工，且案涉红砖属李卫星赊购，砖款又系李卫星所欠。故新顺分公司未与赵亮建立红砖买卖合同关系，并不是该合同的相对人，其对赵亮所主张的砖款没有合同义务。新顺分公司虽将欧冠苑8栋廉租楼工程转包给李卫星，但其与赵亮及李卫星并没有口头或书面约定对李卫星施工中所欠材料款承担连带责任。新顺分公司作为工程转包人对实际承包人即李卫星对外欠付的材料款，也无法律规定须承担连带清偿责任。因此，赵亮要求新顺分公司和红星建设集团对李卫星欠其砖款承担连带责任的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。被上诉人李卫星、潘军和原审被告王巧玲经本院合法传唤未到庭应诉，视为其认可原审判决并自动放弃质证和抗辩的权利。原审认定欧冠苑8栋廉租楼工程系红星建设集团中标的事实有误，应予以纠正综上，原审判决认定事实虽有瑕疵，但适用法律正确，处理结果适当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条、第一百七十四条、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10278元，由上诉人赵亮负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨伟新代理审判员  祁晓玉代理审判员  佳金兰二〇一五年八月五日书 记 员  曾 燕