浙江省嘉兴市南湖区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0402民初7908号原告：占怡青，男，1980年9月24日出生，汉族，住嘉兴市南湖区。委托代理人：毛国强、吴天宇，浙江浙博律师事务所律师。被告：嘉兴市新创房地产有限公司，住所地：嘉兴市建国北路福临新家园D5幢5号房，统一社会信用代码：91330402738413266Q。诉讼代表人：嘉兴市新创房地产有限公司管理人。委托代理人：钱益波、赵全，浙江子城律师事务所律师。被告：朱华，女，1971年4月19日出生，汉族，住嘉兴市南湖区。原告占怡青因与被告嘉兴市新创房地产有限公司（以下简称新创公司）、朱华民间借贷纠纷一案向本院提起诉讼，本院于2017年12月19日受理后，依法组成合议庭，并于2018年2月8日公开开庭审理了本案。原告占怡青及其委托代理人毛国强、被告新创公司委托代理人钱益波、被告朱华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称，2016年11月22日，原告与两被告三方达成借款协议：被告新创公司向原告借款500万元，利息为每月1.5%，期限自2016年11月22日至2016年12月21日，被告新创公司如逾期归还的，除继续按照上述利息支付至实际还款日外，另行按日支付逾期未还借款千分之三的违约金和实现债权的全部费用。被告朱华自愿为新创公司的上述借款本金、利息/违约金、原告实现债权的全部费用承担连带担保责任，担保期限为一年。同日，原告按照两被告的要求通过银行转账500万元给了两被告，被告新创公司同时出具了收条，但两被告至今没有归还原告上述借款。原告为此多次找被告协商未果。原告故诉，请求判令：一、被告新创公司立即归还原告借款500万元、利息/违约金120万元（并按每月2%计算到被告实际支付完毕日止）给原告；二、被告新创公司承担原告诉讼保全担保费用、律师代理费20万元；三、被告朱华对新创公司以上一、二项诉讼请求承担连带支付责任；四、本案诉讼费由两被告共同承担。庭审中，原告变更第一、二项诉讼请求为：确认原告对被告新创公司享有借款本金500万元、利息/违约金120万元（并按每月2%计算到被告实际支付完毕日止）、诉讼保全担保费用及律师代理费共20万元的债权。被告新创公司答辩称，新创公司已进入破产清算程序，原告应向管理人申报债权。借款本金500万元属实，但新创公司已归还525000元，利息计算没有依据。原告要求新创公司承担诉讼保全担保费用及律师代理费20万元没有依据，保全不必要，不应由新创公司承担。被告朱华答辩称，本案起诉是否原告的真实意愿存疑，被告朱华的担保期限为一年，原告起诉已超过保证期间，被告朱华不应承担保证责任。针对自己的主张，原告提供了下列证据：1．借条、收条、转账凭证各一份，证明双方之间的借款关系及借款交付事实。2．保险单、委托代理协议及发票各一份，证明原告为申请财产保全、实现债权而支付的担保费、律师费。被告新创公司质证意见：对证据1无异议；证据2，保险费不应由新创公司承担，律师费发票无付款凭证，无法证明已经支付。被告朱华质证意见：对证据1没有异议；证据2，有发票也不等于款项进账，发票是2018年2月7日开具的，不认可原告已支付律师费。被告新创公司未提供证据。针对自己的抗辩主张，被告朱华提供了下列证据：1．诉状副本一份，证明原告起诉时间是2017年12月28日，保证期间已过。2.律师费发票一份（复印件），证明原告代理人是从2018年2月7日开始代理原告的。原告质证意见：对证据1，具状日期是原告书写不规范所致，其实是2017年12月18日，原告主张权利的时间以法院立案登记为准，现在立案都经由网上立案系统，任何人无法篡改立案时间，同时本案中还有原告的保全申请、授权委托书等均印证起诉时间为2017年12月18日；对证据2，发票开具时间不等于接受委托的时间。被告新创公司质证意见：证据1、2均与新创公司无关。本院认证意见：原告提供的证据，来源合法，内容真实，且与本案直接相关，两被告对真实性没有异议，符合证据采信要件，本院予以认定。被告新创公司提供的证据，原告及被告朱华没有异议，本院予以认定。被告朱华提供的证据1，原告对其真实性未提出异议，诉状副本显示的具状日期看起来更接近2017年12月28日，本院对真实性予以认定，至于能否证明被告朱华的主张，在后文阐述。本院经审理，认定案件事实如下：2016年11月22日，两被告出具借条一份，载明：今由借款人新创公司向占怡青借人民币500万元，借期自2016年11月22日至2016年12月21日止，借款利率为每月1.5%，借款汇入户名嘉兴市一家乐房地产经纪有限公司，开户行：农商银行南湖支行，账号：20×××46。借款逾期未归还的，借款人除继续按照上述利率支付利息至实际还款日外，还须按日支付逾期未还借款千分之三的违约金。如借款人逾期还款的，自愿承担该项借款下出借人的本金、利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费等）。保证人对借款人的以上债务和费用承担连带保证责任。连带保证期间为借款期限届满之日起一年。朱华作为连带保证责任人签字。同日，新创公司出具收条一份，载明：新创公司今收到出借人占怡青借款汇入户名嘉兴市一家乐房地产经纪有限公司，开户行：农商银行南湖支行，账号：20×××46网上转账500万元整。银行转账记录显示，当日原告向约定账户汇入500万元。被告新创公司陈述曾于2017年1月归还15万元，2017年4月归还15万元，2017年7月归还225000元。原告认可新创公司归还利息共计525000元。原告为实现债权，支出财产保全担保费（保险费）6500元、律师费15万元。另，本院于2017年11月24日裁定受理新创公司破产清算一案。原告亦已向新创公司管理人申报债权650万元。本院认为，本案系一起民间借贷纠纷。原告与被告新创公司之间的借贷关系有借条、收条、转账凭证为证，事实清楚，证据充分，两被告也无异议，本院予以确认。借款到期后，被告新创公司除归还部分利息外，未归还借款本息，原告有权要求新创公司归还借款本息并承担实现债权费用。但因新创公司目前已进入破产清算程序，故原告请求确认其对新创公司的债权，符合法律规定，本院予以支持。根据《企业破产法》的规定，利息应计算至2017年11月24日本院裁定受理破产清算申请之日。关于原告实现债权而支出的保全费、保全担保费用、律师费，本院认为本案诉讼及保全因两被告未能按时归还借款本息所致，因存在保证人朱华，故原告提起诉讼及申请财产保全并非没有必要，但原告起诉时新创公司已进入破产清算程序，原告无法针对新创公司进行财产保全，因此保全费不应由新创公司承担；律师费在借条中明确约定由被告承担，但保全担保费（保险费）在借条中没有明确约定由被告承担，故本院对律师费予以支持，对保全担保费不予支持。至于律师费的实际数额，应以律师费发票为准，且15万元的数额也符合浙江省律师服务收费标准。关于被告朱华抗辩原告起诉超过保证期间的问题，根据借条约定，朱华的保证期间于2017年12月21日届满。原告向被告朱华主张权利的时间应以本院立案时间为准，本案本院立案时间为2017年12月19日，故即使提交给被告朱华的诉状副本中出现日期上的笔误，也无法证明原告起诉已超过保证期间。朱华作为连带责任保证人，应对新创公司的上述债务承担连带保证责任。根据最高人民法院关于适用《担保法》若干问题的解释第四十四条，保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利，债权人申报债权后在破产程序中未受清偿的部分，保证人仍应当承担保证责任。又根据最高法院对《关于担保期间债权人向保证人主张权利的方式及程序问题的请示》的答复，对于债权人申报了债权，同时又起诉保证人的保证纠纷案件，人民法院应当受理，在具体审理并认定保证人应承担保证责任的金额时，如需等待破产程序结束的，可裁定中止诉讼，人民法院径行判决保证人承担保证责任，应当在判决中明确应扣除债权人在债务人破产程序中可以分得的部分。鉴于本案中债务人新创公司正处于破产清算程序中，破产程序尚未结束，因此，被告朱华应承担保证责任的金额应扣除原告在新创公司破产清算中可以分得的部分。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十四条、《最高人民法院对〈关于担保期间债权人向保证人主张权利的方式及程序问题的请示〉的答复》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告占怡青对被告嘉兴市新创房地产有限公司享有借款本金5000000元及利息（按每月2%自2016年11月22日计算至2017年11月23日，且减去525000元）、律师代理费150000元的债权；二、被告朱华对上述债务承担连带保证责任，于本判决生效且嘉兴市新创房地产有限公司破产清算程序终结后七日内履行（金额为上述第一项金额减去原告在嘉兴市新创房地产有限公司破产清算程序中可以分得的金额）；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按上述期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费56600元，由原告负担5100元，由两被告共同负担51500元；保全费5000元，由被告朱华负担。被告朱华负担部分，于本判决生效之日起七日内缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。审 判 长  叶利霞人民陪审员  李冬菊人民陪审员  沈笑蕾二〇一八年三月二十九日书 记 员  李丹妮附页1、如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交，具体交纳数额以《预交上诉案件受理费通知书》为准。逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。2、一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。?*ArabicDash?-8-??*ArabicDash?-9-?