湖南省澧县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）澧民初字第1369号
原告李德岩，男，1960年6月26日出生，汉族，湖南省澧县人。
委托代理人唐志兵，湖南城头山律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
委托代理人张立滔，常德大地法律服务所法律工作者，代理权限为一般授权代理。
被告王付银，男，1957年6月6日出生，汉族，湖南省澧县人。
被告李兵生，男，1969年2月26日出生，汉族，湖南省澧县人。
委托代理人王先柱，澧县澧阳法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。
原告李德岩与被告王付银、李兵生提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年12月8日立案受理后，依法由审判员李远量担任审判长，与人民陪审员向才菊、王立生组成合议庭，书记员施春娟担任记录，于2015年1月19日公开开庭进行了审理。原告李德岩及其委托代理人唐志兵、张立滔，被告王付银，被告李兵生及其委托代理人王先柱，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李德岩诉称，2014年3月10日上午8时许，原告在被告王付银家做瓦工，因脚手架突然断裂，原告从高处摔下致伤。原告受伤后被送往澧县人民医院，住院治疗28天。经鉴定，原告构成捌级伤残。原告认为，原告系由被告李兵生联系到被告王付银家做工，被告李兵生系包工头。被告李兵生作为雇主，依法应承担赔偿责任。被告王付银未尽到安全保障义务，提供的脚手架存在重大安全隐患，亦应承担赔偿责任。为此，原告向法院起诉，请求判令二被告共同赔偿原告各项损失92715元。
原告李德岩为支持其诉讼主张，在举证时限内向本院提交了下列证据：
1、李德岩身份证复印件、李兵生、王付银身份资料复印件各1份，拟证明原、被告的身份情况；
2、原告代理人唐志兵询问黄青玉的笔录1份，拟证明原告李德岩受伤经过；
3、姚大华出具的证明材料1份，拟证明的事实同证据2；
4、澧县小渡口镇红星村委会出具的证明材料1份，拟证明被告王付银建造新房，由被告李兵生承包施工并雇请原告李德岩做泥瓦工，原告在施工时受伤，以及村委会曾召集三方调解的事实；
5、澧县人民医院出院记录1份，拟证明原告李德岩住院治疗的情况；
6、医药费收据1份，拟证明原告住院期间支付医疗费28731.51元的事实；
7、常德市司法鉴定中心法医学鉴定意见书1份，拟证明原告构成8级伤残，治疗终结时间210天，1人护理30天，后期取内固定物需7000元、住院治疗20天、1人护理20天的事实；
8、电话录音材料1份，拟证明原告受伤经过及原因。
被告王付银辩称，1、王付银将建造住宅工程交给了被告李兵生承包；2、事故发生时，王付银不在现场；3、王付银有很多木材，可选择用于搭脚手架；4、王付银没有过错，但出于爱心，愿意给原告适当帮助。
被告王付银未向本院提交证据。
被告李兵生辩称，1、原告因脚手架横杠断裂坠落致伤属实；2、脚手架横杠是原告自己搭建的，原告应承担主要责任；3、原告在事发当天发现脚手架横杠“腐朽”了，告知被告李兵生，李兵生要原告更换，但原告未更换，故原告应承担主要责任；4、被告王付银将建房工程发包给没有资质的李兵生，且对施工现场缺乏管理，应与原告承担同等责任；5、被告李兵生承担相应责任。
被告李兵生为支持其诉讼主张，在举证时限内向本院提供了
证人王典贵（出庭作证）的证言，拟证明原告上脚手架之前已发现一根横杠腐朽了，但未采取措施，上架后提了一桶灰（水泥浆），横杠就断了的事实。
对原告李德岩提交的证据，本院认证如下：
原告李德岩提交的证据1、4、5、6，被告李兵生、王付银没有异议，本院对其证明效力予以认定。原告的证据2，被告李兵生、王付银认为证人黄青玉不在现场，其陈述内容不真实。本院认为被告李兵生、王付银的异议成立，对原告证据2的证明效力不予认定。原告的证据3，被告李兵生、王付银提出异议，认为证人姚大华出具的证明材料不具客观性，且证人未出庭作证，不予认可。本院认为，证人姚大华虽未出庭作证，但其书面证词的内容与本案其他证据吻合，本院对其证明效力予以认定。原告提交的证据7，被告李兵生、王付银认为鉴定结论应附相应资质证明，是否采信由法院决定。本院认为，原告的证据7，系具有相应资质的鉴定机构出具的鉴定意见，本院对其证明效力予以认定。原告的证据8，被告李兵生、王付银认为录音资料不能作为证据使用。本院认为，原告的证据8系录音资料，经播放发现其内容不清晰，本院对其证明效力不予认定。
对被告李兵生提交的证据，本院认证如下：
被告李兵生提交的证据即证人王典贵（出庭作证）的证言，原告李德岩、被告王付银未提出异议。本院认为，证人到庭作证，接受双方当事人的询问，其陈述客观真实，对其证明效力予以认定。
根据当事人的举证、相互质证、本院认证和庭审查明的情况，本院确认以下案件事实：
2014年初，被告王付银就自建住宅施工事宜与被告李兵生达成协议：被告王付银在澧县小渡口镇红星村建造住宅，二间半四层，建筑面积600平方米，由被告李兵生承包，采取包工不包料的方式，每平方米（不含木工、水电）工价160元。被告王付银与被告李兵生未签订书面协议。脚手架由被告王付银提供材料，施工方搭建。被告李兵生承包上述施工工程后，雇请原告李德岩做泥瓦工。2014年3月10日上午8时许，原告去上述工地二层砌墙，上到约2米高的脚手架（内架）时，发现脚手架的横杠腐朽了，便自言自语说“横杠闷（腐朽的意思）了”。当原告李德岩提起一桶水泥浆时，脚手架横杠瞬间断折，原告从约2米高处坠落地面受伤。原告受伤后，当即被送往澧县人民医院，住院治疗28天，诊断为：1、右踝关节粉粹性骨折；2、右踝关节软组织挫伤。2013年9月10日，原告经常德市司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：1、评定为捌级残；2、治疗终结时间210天，1人护理30天，后期取内外固定物需7000元，住院20天，1人护理20天。原告受伤后，被告李兵生垫付了医疗费等6400元，被告王付银垫付了医疗费6000元。对原告的其余损失，经原、被告所在村委会主持调解，原、被告未达成协议。为此，原告向法院起诉，请求判令二被告共同赔偿原告各项损失92712元。
本院认为，被告李兵生承包建造被告王付银住宅，被告王付银与被告李兵生之间属建设工程施工承包合同关系。被告王付银为发包人，被告李兵生为承建人。被告李兵生为履行合同义务，雇请原告李德岩为其务工，被告李兵生与原告李德岩之间属劳务合同关系。原告李德岩为提供劳务者，被告李兵生为接受劳务者。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任”。原告李德岩作为长期从事建设工程施工的人员，应具备相应的施工经验和常识，在施工现场从事高空危险作业时，应注意人身安全，尽量避免事故发生。原告上脚手架砌墙时，应事先检查、确认施工设施是否安全可靠。原告未尽安全注意义务，发现施工使用的脚手架横杠存在安全隐患时，未及时采取停止施工、加固或更换施工设施等有效措施，以致在工作时脚手架横杠断折，坠落地面受伤，存在一定过错，应承担一定责任。被告李兵生作为建设工程施工承包人，对施工现场包括施工设施的安全负有指挥、管理、监督的义务。被告李兵生疏于安全管理，对于原告受到的损害，应承担主要责任。被告王付银知道被告李兵生没有相应从业资质，将建设工程的施工项目发包给被告李兵生，依法应对原告的损失与被告李兵生承担连带赔偿责任。
对原告李德岩的损失，本院审查核定如下：
1、医疗费35731.51元：根据医药费收款凭证，结合病历和鉴定结论，原告的医疗费为住院费28731.51元﹢后期治疗费7000元＝35731.51元；
2、护理费3200元：根据鉴定意见，原告伤后需护理50天，护理费为50天×80元／天＝4000元，原告主张3200元，其余视为放弃；
3、住院伙食补助费1340元：原告实际住院28天，后期取内外固定物需住院20天，参照湖南省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元／天，住院伙食补助费核定为48天×30元／天＝1440元，原告主张，1340元，其余视为放弃；
4、误工费11816.83元：误工时间计算至定残的前一天，即184天×23441元／年（2013年湖南省农、林、牧、渔业人均年收入）÷365天／年＝11816.83元；
5、残疾赔偿金50232元：：原告户籍为农业户口性质，其残疾赔偿金应以湖南省农村居民2013年度人均纯收入即每年8372元计算。根据鉴定结论，原告为八级残，其伤残丧失劳动能力程度应为30%，残疾赔偿金核定为8372元／年×20年×30%＝50232元；
6、交通费500元：原告主张交通费500元，符合本案的实际情况，本院对原告主张的交通费500元予以支持。
综上，原告的损失为：医疗费35731.51元、护理费3200元、住院伙食补助费1340元、误工费11816.83元、残疾赔偿金50232元、交通费500元，合计102820.34元。
对于原告李德岩的损失102820.34元，按照被告李兵生和被告王付银的过错责任，由被告李兵生、王付银连带赔偿70%即102820.34元×70%＝71974.24元；原告李德岩自行承担损失30%即102820.34元×30%＝30846.1元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十五条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、原告李德岩因身体受到侵害的医疗费35731.51元、护理费3200元、住院伙食补助费1340元、误工费11816.83元、残疾赔偿金50232元、交通费500元，合计102820.34元，由被告李兵生、王付银连带赔偿71974.24元；减除被告李兵生、王付银已赔偿的12400元，被告李兵生、王付银连应实际给付59574.24元，自本判决生效之日起15日内履行完毕；
二、驳回原告李德岩的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2100元，由被告李兵生、王付银交纳1470元，原告李德岩交纳630元。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 长 李远量
人民陪审员 王立生
人民陪审员 向才菊
二〇一五年四月十日
书 记 员 施春娟
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。
第十五条第一款第六项承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
校对人：施春娟