福建省厦门市海沧区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）海刑初字第342号公诉机关厦门市海沧区人民检察院。被告人谢文海，男，1978年10月27日出生，土家族，小学文化，无固定职业。2004年2月25日因犯抢劫罪被厦门市思明区人民法院判处有期徒刑四年，2007年1月17日刑满释放；2011年12月9日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑七个月，2012年5月1日刑满释放；2014年4月18日因犯盗窃罪被本院判处拘役六个月，2014年6月30日刑满释放。2015年1月6日因涉嫌犯盗窃罪被厦门市公安局同安分局刑事拘留，2015年1月19日移交厦门市公安局水陆交通分局，2015年2月3日经厦门市海沧区人民检察院批准逮捕，次日由厦门市公安局水陆交通分局执行逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。被告人戴某，男，1978年2月24日出生，汉族，小学文化，无固定职业。2014年12月19日因涉嫌犯盗窃罪被厦门市公安局水陆交通分局刑事拘留，2015年1月19日经厦门市海沧区人民检察院批准逮捕，同日由厦门市公安局水陆交通分局执行逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。辩护人肖兴刚，福建秦剑律师事务所律师。厦门市海沧区人民检察院以海检公诉刑诉（2015）291号起诉书指控被告人谢文海、戴某犯盗窃罪，于2015年6月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月7日、8月5日二次公开开庭审理了本案。厦门市海沧区人民检察院指派检察员林智超、代理检察员刘胜男出庭支持公诉，被告人谢文海、戴某及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。厦门市海沧区人民检察院指控：1、2014年11月30日10时许，被告人谢文海伙同被告人戴某窜至厦门市翔安区马巷镇舫山西路友达公交车站（友达光电北门），由被告人戴某掩护、被告人谢文海动手，趁被害人曹某欲搭乘一部755路公交车不备之机，盗走被害人曹某口袋内的一个钱包（内有现金人民币100元、身份证、银行卡等物）。后被告人谢文海与被告人戴某使用其中的一张邮政储蓄银行卡（卡号×××1493）在ATM机取款人民币3000元。而后被告人谢文海又使用该银行卡在ATM机取款人民币15000元，并使用该银行卡在同安区顺鑫首饰店刷卡消费人民币43023元购买五条项链和一条手链。2、2014年12月19日8时许，被告人戴某窜至厦门市同安区新民镇梧侣路梧侣文化园公交站，趁被害人陈某乙不备之机，盗走被害人陈某乙外套口袋内的1部OPPOR8007型手机，得手后在逃离现场过程中被反扒队员当场人赃俱获。经鉴定，被盗手机价人民币2340元。2015年1月5日，被告人谢文海在位于同安区潘涂村前后柱里233号403室的暂住处被民警抓获，并从被告人谢文海及其亲属处缴获2条项链。案发后，被盗手机已发还被害人陈某乙。为支持指控，公诉机关当庭提供出示了项链、手机等物证，银行交易明细、厦门顺鑫首饰产品销售信誉卡等书证，证人田某、张某、陈某甲、邓某、谢某、范某、邹某、杨某等证言，被害人曹某、陈某乙陈述，被告人谢文海、戴某供述和辩解，价格鉴定结论书等鉴定意见，辨认笔录，取款监控录像等视听资料，户籍证明、违法犯罪查询情况说明、刑事判决书、人员前科信息、到案经过等证据证实。起诉认为，被告人谢文海、戴某以非法占有为目的在公共场所扒窃他人财物并使用盗窃所得的信用卡。其中，被告人谢文海参与上述第一起盗窃，价值人民币61123元，属数额巨大；被告人戴某参与上述两起盗窃，价值人民币5440元，属数额较大，二被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第三款和第二百六十四条，应以盗窃罪追究刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，上述第一起盗窃行为系共同犯罪。被告人谢文海系累犯，依法应从重处罚。提请本院依法判处。被告人谢文海对起诉指控其伙同被告人戴某扒窃被害人曹某钱包并用所窃得的银行卡盗取现金18000元的事实没有异议，但辩称其没有用所窃得的银行卡刷卡购买价值人民币43023元的首饰，其所得的2条首饰项链系其将所盗得的银行卡交由他人盗刷购物所分得的赃物。被告人戴某对起诉指控的事实和罪名没有异议。辩护人辩称，被告人戴某能自愿认罪且没有前科劣迹；其参与的第一起盗窃中被告人谢文海动手扒窃，被告人戴某掩护，分赃1600元，虽不区分主从犯，但作用相对较小；第二起被盗的赃物已被缴获，请求对其判处有期徒刑七个月以下刑罚。经审理查明：（一）2014年11月30日10时许，被告人谢文海伙同被告人戴某窜至厦门市翔安区马巷镇舫山西路友达公交车站（友达光电北门），由被告人戴某掩护、被告人谢文海动手，趁被害人曹某欲搭乘一部755路公交车不备之机，盗走被害人曹某口袋内的一个钱包（内有现金人民币100元、身份证、银行卡及一张写有银行卡密码的纸条等物）。后被告人谢文海与被告人戴某使用其中的一张邮政储蓄银行卡（卡号×××1493）并利用所窃得的银行卡密码到ATM机取款人民币3000元。而后被告人谢文海又戴黑色墨镜、鸭舌帽伪装后使用该银行卡在ATM机五次取款共计人民币15000元，并使用该银行卡在同安区顺鑫首饰店刷卡消费人民币43023元购买五条项链和一条手链。2015年1月5日，被告人谢文海在位于同安区潘涂村前后柱里233号403室的暂住处被民警抓获，并从被告人谢文海及其亲属处缴获2条黄金项链（经鉴定，价值共计人民币21594元）。案发后，缴获的被盗手机一部已发还被害人陈某乙。在本案审理期间，被告人戴某的家属主动代为退赔被害人曹某经济损失人民币3100元。认定上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。1.到案经过说明，证明2015年1月5日，被告人谢文海在位于同安区潘涂村前后柱里233号403室的暂住处被民警抓获，被羁押于厦门市第二看守所。2.户籍证明、违法犯罪查询情况说明、刑事判决书、人员前科信息，证明被告人谢文海、戴某的身份自然信息及被告人谢文海的前科情况。3.缴获的黄金项链2条等物证及相关的提取笔录、扣押决定书、扣押清单、移送清单、发还物品清单、价格鉴定结论书，证明公安机关抓获被告人谢文海后从谢文海及其亲属处缴获赃物2条黄金项链（经鉴定，价值共计人民币21594元），已随案移送。4.退缴款凭证，证明被告人戴某家属主动代为退赔被害人曹某经济损失人民币3100元。5.被盗的邮政储蓄银行卡（卡号×××1493）的交易明细单、厦门顺鑫首饰产品销售信誉卡等书证，证明被盗的邮政储蓄银行卡在2014年11月30日六次在ATM柜员机上被盗取存款18000元，同日在同安区顺鑫首饰店刷卡消费人民币43023元购买五条项链和一条手链的事实。6.取款监控录像等视听资料及二被告人的辨认笔录及厦门市公安局水陆交通分局出具情况说明，证明被告人谢文海、戴某于2014年11月30日11时30分许，使用卡号为×××1493）邮政储蓄银行卡到厦门市翔安区马巷镇同美村同美下方里97号厦门农村商业银行的ATM柜员机取款人民币3000元。而后被告人谢文海又使用该银行卡于当日13时许，在厦门市同安区西柯镇官浔村东官浔里258号厦门农村商业银行的ATM机分五次共取款人民币15000元的事实。7.证人陈某甲、邓某的辨认笔录、辨认照片及厦门市公安局水陆交通分局出具情况说明，证明经公安机关组织证人陈某甲、邓某对12张混杂照片辨认，均能准确辨认出被告人谢文海系2014年11月30日下午到其所工作的同安区顺鑫首饰店刷卡消费人民币43023元购买五条项链和一条手链的顾客。8.证人陈某甲、邓某（均同安区顺鑫首饰店营业员）系证言及陈某甲的辨认笔录，证明2014年11月30日14时许，一名身高约170cm，较胖，头戴鸭舌帽（标签没有撕掉），还戴一副墨镜，上身穿黑色夹克的男顾客（经辨认系被告人谢文海）到同安区顺鑫首饰店购买黄金项链，大约选购了半小时，后刷卡消费人民币43023元购买五条黄金项链和一条黄金手链。谢文海共开了二张购买发票，其中一张发票是三条项链，价值人民币21378元，另一张发票是二条项链和一条手链，价值人民币21645元，付款是用一张邮政储蓄银行卡刷卡支付，签名则是用曹某的名字。经民警出示从被告人谢文海处缴获的赃物黄金项链二条让其辨认，陈某甲能辨认该项链系从其店里销售该谢文海的项链。9.证人田某证言，证明其系被告人谢文海的女朋友，二人一起生活。2014年12月下旬，谢文海送其一条黄金项链（一节节的，没有坠子），其随后又转赠给大哥的儿媳妇张某。10.证人张某证言，证明2015年1月9日，姑妈田某送给其一条黄金项链（一节节的，没有坠子，没有包装），作为生孩子的礼物。其认识田某的男朋友谢文海。11.被害人曹某陈述，证明2014年11月30日10时30分许，曹某从厦门市翔安区马巷镇舫山西路友达公交车站（友达光电北门）搭乘一部755路公交车到厦门市湖里区的SM城市广场，在车上发现放在裤子右后口袋内的钱包被盗，下车后报警。被盗钱包系一个棕色带黑色格子的正方形折叠钱包，内装有现金人民币400元、本人的身份证、社保卡及二张银行卡。其中一张系中国银行卡，户名为曹某；另一张系卡号为×××1493的邮政储蓄银行卡，户名为其母亲曹某，密码写在一张纸条上，也放在被盗的钱包内。被盗刷的是该被盗的邮政储蓄银行卡，共被盗刷金额人民币61570元（其中柜员机取款18000元、消费43570元）。12.被告人谢文海的供述和辩解及对取款监控录像、截图的辨认笔录，证明被告人谢文海伙同被告人戴某至厦门市翔安区马巷镇舫山西路友达公交车站（友达光电北门），由被告人戴某掩护、被告人谢文海动手，趁被害人曹某欲搭乘一部755路公交车不备之机，盗走被害人曹某口袋内的一个钱包（内有现金人民币100元、一张身份证、二张银行卡及一张写有六位阿拉伯数字的银行卡密码的纸条等物）。其供认用所盗取的一张邮政储蓄银行卡取款18000元，其中第一次与戴某一起到柜员机取款3000元，分给戴某1500元，包内现金也分给戴某50元，但戴某不知道该银行卡内的余额；第二次是其回家戴了一副墨镜并在路边买了一顶鸭舌帽戴上后独自到柜员机取款15000元。被告人谢文海否认使用该邮政储蓄银行卡刷卡购物，辩称取款后就将该银行卡给了外号“胖子”的人，不知道“胖子”如何处理该银行卡，后其分得二条项链（即被民警所缴获的项链）。13.被告人戴某的供述和辩解及对取款监控录像、截图的辨认笔录，证明其对伙同被告人谢文海一起扒窃被害人钱包的指控事实供认不讳，并供称所盗窃的钱包被被告人谢文海拿走，其和谢文海一起用所盗窃的钱包内的一张银行卡并利用一并盗得的写有银行卡密码的纸条，输入银行卡密码在柜员机中取款3000元，其分得1500元，但其不知道银行卡内还有存款，之后其也未见过谢文海，直至被抓获。其经辨认指出2014年11月30日59分许在柜员机中取款的戴黑色墨镜、鸭舌帽的男子是被告人谢文海。关于被告人谢文海辩称其没有使用所盗得的邮政储蓄银行卡刷卡消费人民币43023元购买黄金首饰等相关辩解意见。经查，根据证人陈某甲、邓某（均同安区顺鑫首饰店营业员）系证言及辨认笔录、辨认照片及厦门市公安局水陆交通分局出具情况说明，可以证明被告人谢文海于2014年11月30日下午，到同安区顺鑫首饰店刷卡消费人民币43023元购买五条项链和一条手链的事实经过，并结合相关的被盗的邮政储蓄银行卡（卡号×××1493）的交易明细单、厦门顺鑫首饰产品销售信誉卡等书证，证明被告人谢文海刷卡支付所使用的正是被害人被盗的银行卡的事实。该二位目击证人的证言得到证人田某、张某证言及缴获的赃物黄金项链等证据的佐证，足以认定被告人谢文海使用被盗的邮政储蓄银行卡到刷卡消费人民币43023元购买黄金首饰的事实。因此，被告人谢文海的上述辩解意见与查明的事实不符，不予采信。（二）2014年12月19日8时许，被告人戴某窜至厦门市同安区新民镇梧侣路梧侣文化园公交站，趁被害人陈某乙不备之机，盗走被害人陈某乙外套口袋内的一部OPPOR8007型手机，得手后在逃离现场过程中被反扒队员人赃俱获。经鉴定，被盗手机价值人民币2340元。上述事实，被告人戴某在开庭审理中没有异议，并有经庭审举证、质证的缴获的手机一部等物证，证人范某、邹某、杨某等证言，被害人陈某乙陈述，被告人戴某供述和辩解，价格鉴定结论书等鉴定意见，辨认笔录，户籍证明、违法犯罪查询情况说明、到案经过以及公安机关出具的关于本案的受、立、破案及采取强制措施的材料等证据证实。本院认为，被告人谢文海、戴某以非法占有为目的，在公共场所扒窃他人财物并使用盗窃所得的信用卡及密码进行取款或消费。其中，被告人谢文海参与上述第一起盗窃，价值人民币61123元，属数额巨大；被告人戴某参与上述两起盗窃，价值人民币5440元，属数额较大，二被告人的行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。本案第一起盗窃系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人谢文海、戴某分工配合，均积极参与所犯罪行的实施，作用相当，不予区分主从犯，依法应按照各自所参与的全部犯罪处罚；其中，被告人谢文海参与的犯罪数额为61123元，被告人戴某参与的第一起犯罪数额为3100元。被告人谢文海曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕之后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人戴某自愿认罪并主动退赔被害人经济损失，可酌情从轻处罚。关于被告人戴某的辩护人提出戴某能自愿认罪、主动退赔被害人经济损失，在第一起盗窃中作用相对较小，第二起被盗的赃物已被缴获，没有前科劣迹等量刑情节意见可以采纳；其余意见，理由不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条第三款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人谢文海犯盗窃罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币二万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月6日起至2019年3月5日止；罚金应于判决书生效后的第二日起三十日内缴交。）二、被告人戴某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月19日起至2015年8月18日止；罚金应于判决书生效后的第二日起三十日内缴交。）三、缴获的赃物金项链2条依法予以拍卖，以拍卖款折抵被害人的经济损失。四、被告人戴某已缴交的退赔款人民币3100元，发还被害人曹某某。五、被告人谢文海应于判决书生效后的第二日起三十日内退赔被害人曹某某经济损失人民币58023元（应扣除第三条拍卖项链2条所得款）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长陈军晖人民陪审员邱武勇人民陪审员陈明锋二〇一五年八月五日书记员王欣附相关法条：第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；（二）使用作废的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）恶意透支的。前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。