湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘11民终833号上诉人（原审原告）：宋成法。委托诉讼代理人：蒋勇志。被上诉人（原审被告）：黄世辉。委托诉讼代理人：邓立新。被上诉人（原审被告）：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司。法定代表人：赖榆。被上诉人（原审被告）：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司桂南分公司。负责人：韦力源。被上诉人（原审被告）：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司第十八分公司。负责人：韦力源。以上三被上诉人共同委托诉讼代理人：黄炳三。上诉人宋成法因与被上诉人黄世辉、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司（以下简称广西二建公司）、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司桂南分公司（以下简称广西二建桂南分公司）、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司第十八分公司（以下简称广西二建十八分公司）民间借贷纠纷一案，不服湖南省永州市零陵区人民法院（2016）湘1102民初1863号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月20日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷和询问当事人，对本案进行了书面审理。本案现已审理终结。宋成法上诉请求：撤销（2016）湘1102民初1863号民事判决书第二项，改判广西二建公司、广西二建桂南分公司、广西二建十八分公司对该判决第一项内容承担连带偿还责任，由被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：被上诉人黄世辉作为被上诉人三公司的代理人，完全有权代理被上诉人三公司解决零陵创发城项目资金问题，甚至包括向第三方借款。黄世辉代表被上诉人三公司开展合同签订、工程款支付等民事法律行为，该笔借款系用于零陵创发城项目建设，因此被上诉人三公司应对代理其履行项目管理责任的代理人黄世辉的借贷行为承担偿还义务。黄世辉辩称，这笔借款实际数额是180万元，这180万元的借款是当时创发城的老板王天明因为无力支付工程款而要求黄世辉借钱代为支付工程款，并且这180万元在借款的当天已经全部支付给了相应的民工施工队伍，这笔款项分别是用于支付钢筋款、水泥款、劳务费这三项费用。180万全部用于创发城项目中，项目由广西二建总承包，黄世辉是得到了广西二建的授权管理该项目，因此借款应当由公司偿还。180万元还要看广西二建与王天明是否进行了工程结算，如果结算工程款包括了这180万元，那么黄世辉以及广西二建都不应当承担这笔款项。广西二建、二建桂南分公司、二建十八分公司答辩称，黄世辉与该公司签订的责任书不具有对外借款的授权，责任书里面没有任何条款涉及到明确的授予黄世辉对外借款的条款，责任书仅授权黄世辉履行施工管理。本案涉用的借款并没有进入公司的账户使用，广西二建也从来没有收到这笔款项。一审庭审时也查明其中200万借款中有170万元是转给案外人张燕玲，不能排除案外人与宋成法之间的其他款项往来，即使黄世辉对这一款项予以承认，但由于已经损害到公司的利益，不能按照证据规则中自认的行为，其效力不能与公司自认等同。宋成法向一审法院起诉请求：1.判令黄世辉立即偿还原告借款本金2,000,000元及逾期违约金400,000元（按月利息2%的标准从2015年9月3日起计算至2016年7月3日），逾期违约金计算至付清借款本金之日止；2、判令广西二建公司、广西二建桂南分公司、广西二建第十八分公司对上述借款本息及违约金承担连带偿还责任；3、本案的诉讼费用由对方承担。一审法院认定事实：2015年6月3日，黄世辉向宋成法出具借条，借条内容为：“今借到宋成法人民币现金贰佰叁拾万元整（2,300,000元），借款期限叁个月（自2015年6月3日—2015年9月3日）归还，借款用途：用于零陵创发城项目主体施工，如逾期不能归还，按违约金壹万元每一天计算”。出具借条后，宋成法实际出借了2,000,000元（其中1,700,000元转账至黄世辉指定的张艳玲账户，刷卡100,000元，现金200,000元）给黄世辉，借款后黄世辉未对该笔借款本息进行偿还。另查明，2014年广西二建公司（承包人）与建设方湖南创发置业集团股份有限公司（发包人）就建设方投资开发的零陵创发城工程项目签订了一份《建设工程施工合同》。合同签订后，广西二建公司先后将该工程项目交由该公司直属的分支机构广西二建桂南分公司、广西二建十八分公司具体实施，委托上述分公司全权负责零陵创发城工程的施工管理及收取进度款工作。2014年2月17日、2014年6月30日，黄世辉分别与广西二建桂南分公司、广西二建十八分公司签订《项目授权管理目标责任书》，双方约定的主要内容：1、项目名称：永州市零陵创发城工程；2、管理方式：乙方（黄世辉）负责全面履行甲方与建设单位签订的《施工合同》中的所有义务与责任，包括调整人力、资金、物资等生产要素，选择施工作业队伍，指挥工程项目建设的生产经营活动，进行合理的分配；甲方依据与建设单位的工程结算价按一定比例收取乙方的管理费用。根据建设单位的付款情况，按每笔进度款的一定比例收取工程管理费。一审法院认为，本案的争议焦点在于：一、借款本金金额的认定及逾期违约金的计算问题；二、广西二建公司、广西二建桂南分公司、广西二建第十八分公司是否应当承担连带偿还责任。一、本案中，宋成法自认实际借款本金为2,000,000元，借条中的借款金额将借期三个月内的利息也一并相加，但黄世辉只认可借款金额为1,800,000元的事实，且该笔借款为案外人王天明向宋成法所借，与黄世辉无关。对于双方的上述观点，法院认为黄世辉作为完全民事行为能力人，理应知道向宋成法出具借条的法律后果，且黄世辉并未提交其并非为实际借款人的相关证据，无法证实其观点成立，故法院对宋成法提出借款金额为2,000,000元的主张予以采纳。关于逾期违约金的问题，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”可见，宋成法可以主张要求黄世辉支付逾期违约金，虽然双方约定的逾期违约金超过了年利率24%的标准，但现在宋成法主动要求按照月利息2%（年利率24%）的标准计算逾期违约金，未违反法律规定，法院予以准许。因此对于宋成法要求判令黄世辉偿还原告借款本金2,000,000元及逾期违约金（按月利息2%的标准从2015年9月3日起计算黄世辉支付清借款本金之日止）的诉讼请求，法院予以支持。二、宋成法认为黄世辉与广西二建桂南分公司、被告广西二建十八分公司签订《项目授权管理目标责任书》，应当视为三公司为黄世辉在零陵创发城项目上的被代理人，借款也用于支付零陵创发城项目主体施工工程款，因此三公司应对黄世辉的借款行为承担连带偿还责任。但从《项目授权管理目标责任书》的内容来看，黄世辉所拥有的权限并不包括对外借款，《中华人民共和国合同法》第四十八条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。”现广西二建公司并未对黄世辉向宋成法的借款行为进行追认，且借款也是以黄世辉个人的名义所借，所借款项转至他人账户是基于何种法律关系亦存在多种可能性。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果，宋成法所提交的证据不足以证实广西二建公司、广西二建桂南分公司、广西二建第十八分公司应当承担连带偿还借款的责任，故对宋成法要求广西二建公司、广西二建桂南分公司、广西二建第十八分承担连带偿还责任的诉讼请求，法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国法通则》第九十条，第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款，第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、限黄世辉在本判决生效后十日内偿还宋成法借款本金2,000,000元并支付利息（利息以2,000,000元为本金，从2015年9月3日起算，按月息2%的标准计算至借款还清之日止）；二、驳回宋成法的其他诉讼请求。案件受理费26,000元，由宋成法负担10,000元，由黄世辉负担16,000元。二审中，当事人没有提交新证据。经二审查明的事实与一审查明的一致，本院对一审查明的事实依法予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是广西二建公司、广西二建桂南分公司、广西二建第十八分公司是否应当对借款承担连带偿还责任。首先，认定黄世辉向宋成法借款系职务行为的依据不足。虽然根据黄世辉分别与广西二建桂南分公司、广西二建十八分公司签订《项目授权管理目标责任书》，黄世辉被授权负责全面履行甲方与建设单位签订的《施工合同》中的所有义务与责任，其与宋成法签订的借款合同中也载明借款系用于零陵创发城项目主体施工，但根据当事人向法院提供的证据来看，所借款项均转入了案外人张燕玲的个人账户，仅有小部分款项在当天又由张燕玲转给与黄世辉有建筑工程清包合同关系的唐友明，以上证据不能充分证实借款如黄世辉所称用于支付项目工程的钢筋款、水泥款、劳务费这三项费用，故不能认定本案借款系职务行为。其次，黄世辉向宋成法借款不构成表见代理。表见代理不仅应当符合代理的表面要件，即表见代理人须以被代理人的名义进行活动，与第三人缔结民事关系，还要相对人在主观上善意且无过失。本案中，黄世辉与宋成法的借款合同系以个人名义签订，双方形成借款关系时，并未将“项目部”或者广西二建及其分公司作为借款人，宋成法亦未要求对方以单位名义借款或将款项汇入单位帐户，未尽到相对人合理的注意义务，因此黄世辉的借款行为不符合表见代理的客观表象要件和主观因素要件。综上所述，黄世辉向宋成法借款既非职务行为亦不构成表见代理，应根据合同的相对性原则，由黄世辉承担本案借款的偿还责任。宋成法上诉提出黄世辉作为被上诉人三公司的代理人，借款用于零陵创发城项目建设，被上诉人三公司应对黄世辉的借款承担偿还义务的理由与查明的事实和法律规定不符，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费26,000元，由上诉人宋成法负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄 素审 判 员  彭卫民代理审判员  刘 爱二〇一七年六月二十七日书 记 员  李 丹附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。