贵州省修文县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）修民初字第1025号
原告蔡会军。
委托代理人吴榕，修文县法律援助中心法律工作者。一般授权代理。
被告颜朝云。
被告戴文主。
第三人贵阳安伟建筑工程劳务有限公司，住所地贵州省贵阳市花溪区民主路59号。
法定代表人田彦，该公司总经理。
委托代理人何鼎，特别授权代理。
第三人辽宁建设安装集团有限公司，住所地辽宁省沈阳市铁西区滑翔路七号。
法定代表人李卫民。
原告蔡会军与被告颜朝云、戴文主、第三人贵阳安伟建筑工程劳务有限公司（以下简称贵阳安伟劳务公司）、辽宁建设安装集团有限公司（以下简称辽宁建设安装公司）承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告蔡会军及其委托代理人吴榕到庭参加了诉讼，被告颜朝云、戴文主、第三人贵阳安伟劳务公司、辽宁建设安装公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
原告蔡会军诉称，2014年04月03日，第三人贵阳安伟劳务公司与第三人辽宁建设安装公司签订《中石油昆仑燃气有限公司西南分公司贵阳LPG储配库房工程劳务承包合同》。2014年04月15日，原告蔡会军与被告颜朝云签订劳务合同，约定由原告修建中石油昆仑燃气有限公司久长镇气库项目综合楼。2014年04月18日，原告按照合同约定开始着手做砖工作，在修建过程中，原告与被告颜朝云几次结款仍未结清。工程结束后，原告向被告颜朝云索要剩余工程款未果，便向修文县久长镇群工中心申请调解。2015年01月28日，经修文县久长镇群工中心主持调解，原告蔡会军与被告颜朝云、戴文主达成调解协议，扣除工资8000.00元后，被告颜朝云先支付原告工资款40000.00元，尚欠45314.00元。当日，被告颜朝云、戴文主共同向原告蔡会军出具欠条一张，注明二被告欠原告工人工资45314.00元。此后，原告向二被告索要剩余工资均遭到拒绝。
被告颜朝云提交书面答辩意见称，1、原告蔡会军与被告颜朝云之间未签订劳务合同，不存在劳务关系；2、涉案工程是通过被告戴文主介绍后，本人与戴文主共同向第三人辽宁建设安装公司石化工程分公司承包的，工程施工所得款项由二人平分。被告戴文主曾以开工资为由领款1000000.00余元，其中本人经手300000.00元，其中270000.00元用于支付工人工资；3、经过修文县久长镇群工中心调解后，二被告向原告蔡会军出具欠条是事实，但由于第三人辽宁建设安装公司石化工程分公司尚未支付所欠工程款420000.00元，本人现无力支付原告剩余款项。
被告戴文主经本院依法公告送达起诉状副本及开庭传票后，未到庭参加诉讼，也未向本院提交答辩意见。
第三人贵阳安伟劳务公司提交书面答辩意见称，1、原告蔡会军是经被告颜朝云、戴文主介绍后，受辽宁建设安装公司贵阳LPG储备库工程项目部委派到该项目部指定的区域做工，原告的工资由该项目部单独结算，与第三人贵阳安伟劳务公司无关；2、本案所涉纠纷不在第三人贵阳安伟劳务公司与第三人辽宁建设安装公司所签订的合同范围内，故第三人贵阳安伟劳务公司对原告蔡会军的工资没有任何拖欠；3、第三人贵阳安伟劳务公司未收到本案所涉项目的任何工程款项，故原告的工资应当由第三人辽宁建设安装集团有限公司承担。
第三人辽宁建设安装公司经本院依法送达起诉状副本及开庭传票后，未到庭参加诉讼，也未向本院提交答辩意见。
经审理查明：2014年04月03日，被告颜朝云、戴文主作为第三人贵阳安伟劳务公司的委托代理人与第三人辽宁建设安装公司签订《中石油昆仑燃气有限公司西南分公司贵阳LPG储配库房工程劳务承包合同》，约定由第三人贵阳安伟劳务公司承包位于修文县久长镇中石油昆仑燃气有限公司西南分公司贵阳LPG储配库房工程中的办公楼施工工程，施工机具、原材料由第三人贵阳安伟劳务公司提供，工程内容包括除基槽挖土方、门窗制安、室内吊棚安装、屋面钢结构、玻璃雨棚、幕墙之外的综合办公楼施工图纸所包括的施工内容。当月15日，原告蔡会军与被告颜朝云签订《合同书》，约定由原告承揽中石油昆仑燃气有限公司百青分公司辽阳CPG分公司久长镇中寨村综合楼的砌砖劳务工作。单价为75.00元/㎡，二楼以上被告颜朝云按进度款80%支付给原告蔡会军，余款于主体工程完工后一个月内付清。原告蔡会军自带施工工具，机器设备、原材料由被告颜朝云提供。当月18日，原告开始进场从事砌砖、平台打砼及点工工作施工至08月中旬完工。2014年10月02日，原告蔡会军与被告颜朝云进行工程结算，原告蔡会军完成施工面积2839.14㎡、点工费31711.50元，工资款共计244814.50元，扣除原告借支款123000.00元后，尚欠原告工资款121814.50元，被告颜朝云在欠条上签字予以认可。同年11月03日，原告蔡会军与被告戴文主进行结算，原告蔡会军完成综合楼食堂、办公室、营业室、平台面积共计2839.14㎡，点工费31711.50元，被告戴文主在结算单上签字确认。后原告蔡会军向被告颜朝云、戴文主索要欠款，被告颜朝云支付原告工程款28500.50元。2015年01月28日，修文县久长镇群工中心主持原告蔡会军与被告颜朝云、戴文主进行调解，原告蔡会军与被告颜朝云、戴文主达成调解协议，确认扣除总劳务费8000.00元及已付工资款，被告颜朝云、戴文主尚欠原告蔡会军工资款85314.00元，被告颜朝云、戴文主先支付原告蔡会军工资款40000.00元。当日，被告颜朝云、戴文主按照调解协议支付原告蔡会军工资款40000.00元，并向原告蔡会军出具了金额为45314.00元的欠条，该欠条未载明付款时间。后原告索要余款未果遂诉至法院。
另查明，被告颜朝云、戴文主系合伙关系，系涉案工程实际施工人。二被告以第三人贵阳安伟劳务公司委托代理人身份从第三人辽宁建设安装公司所属的石化工程分公司领取工程款1579700.00元。第三人贵阳安伟劳务公司经营项目包含建筑劳务分包、土建工程、土石方工程、孔桩工程、房屋室内外装饰等项目。
本案于2015年09月11日立案受理后适用简易程序进行审理，诉讼过程中，因被告戴文主下落不明，本案于2015年11月02日转入普通程序审理。
上述事实，有原告的陈述，原告提供的身份证、企业工商查询信息、《中石油昆仑燃气有限公司西南分公司贵阳LPG储配库房工程劳务承包合同》、《合同书》、结算清单一份、《调解协议》一份、欠条两份、久长镇群工中心出具的《说明》一份、辽宁建设安装公司石化工程分公司出具的《证明》一份及证人黄某出庭作证的证言等证据在卷佐证。被告颜朝云、戴文主、第三人贵阳安伟劳务公司、第三人辽宁建设安装公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，视为其自动放弃质证的权利，以上证据，本院予以确认，作为定案依据。
本院认为，本案争议焦点为：1、原告蔡会军与被告颜朝云、戴文主之间是劳务合同关系还是承揽合同关系；2、第三人贵阳安伟劳务公司、辽宁建设安装公司的法律责任认定。关于焦点1，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”本案中，原告蔡会军与被告颜朝云、戴文主签订的《合同书》，约定由被告颜朝云、戴文主提供机器设备和原材料，原告蔡会军自带劳动工具从事施工，被告颜朝云、戴文主按原告的施工量支付原告劳动报酬，原、被告之间形成承揽合同关系，而非原告诉称的劳务合同关系。原告已依照约定向被告颜朝云、戴文主交付劳动成果，被告应当按照约定向原告支付劳动报酬。原、被告双方对工程量和相应劳动报酬进行了结算，被告颜朝云、戴文主未依照约定足额支付原告劳动报酬，原告申请修文县久长镇群工中心主持调解，经调解，原、被告双方达成调解协议，被告颜朝云、戴文主先行支付原告40000.00元劳动报酬，并就剩余劳动报酬45314.00元向原告出具《欠条》，视为被告颜朝云、戴文主对所欠债务的再次确认。虽然原、被告未在《欠条》中约定付款期限，但因原合同中约定的付款期限届满后被告未支付该款项，根据我国合同法的相关规定，原告作为债权人享有随时要求二被告支付该款项的权利，二被告亦应随时承担清偿责任，现原告要求二被告支付所欠劳动报酬45314.00元的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。关于焦点2，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”及最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”之规定，本案中，被告颜朝云、戴文主以第三人贵阳安伟劳务公司委托代理人身份与第三人辽宁建设安装公司签订合同承揽涉案工程，从该合同的内容来看，第三人贵阳安伟劳务公司自行提供机械机具和原材料，从事除基槽挖土方、门窗制安、室内吊棚安装、屋面钢结构、玻璃雨棚、幕墙之外的全部工程施工，该合同性质属于建设工程施工合同，而非劳务承包合同。二被告以第三人贵阳安伟劳务公司名义承揽工程后实际从事工程施工，并以自己的名义与原告蔡会军签订合同，将其中部分劳务作业交由原告施工，同时又以第三人贵阳安伟劳务公司委托代理人身份从第三人辽宁建设安装公司领取工程款后进行发放，且本案中无证据显示第三人贵阳安伟劳务公司实际从事了该工程施工，可以认定二被告与第三人贵阳安伟劳务公司之间属于资质借用关系。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。”之规定，第三人贵阳安伟劳务公司、辽宁建设安装公司违法分包涉案工程，且均未举证证实已支付被告颜朝云、戴文主全部工程款，第三人贵阳安伟劳务公司、辽宁建设安装公司依法应对被告颜朝云、戴文主所欠原告劳动报酬承担连带清偿责任，故原告要求第三人贵阳安伟劳务公司、辽宁建设安装公司承担连带清偿责任于法有据，本院予以支持。被告颜朝云、戴文主、第三人贵阳安伟劳务公司、辽宁建设安装公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第六十条、第六十二条、第二百五十一条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告颜朝云、戴文主于本判决生效后十日内支付原告蔡会军劳动报酬45314.00元。
二、第三人贵阳安伟建筑工程劳务有限公司对上述被告颜朝云、戴文主应付款项承担连带责任。
三、第三人辽宁建设安装集团有限公司对上述被告颜朝云、戴文主应付款项承担连带责任。
如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费932.00元，由被告颜朝云、戴文主负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。
审 判 长 孙春光
代理审判员 谢仕成
人民陪审员 何发亮
二〇一六年四月十八日
书 记 员 孔 璞