福建省莆田市荔城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）荔民初字第359号
原告王四明，男，1948年3月23日出生，汉族，农民，住所地四川省蓬安县。
委托代理人蔡晨思，上海汇裕律师事务所律师。
被告抚州建工劳务有限责任公司，住所地江西省抚州市。
法定代表人雷亮福，总经理。
委托代理人柯志恒，福建中美律师事务所律师。
委托代理人林明昭，福建中美律师事务所律师。
原告王四明因与被告抚州建工劳务有限责任公司（以下简称抚州劳务公司）、中国建筑第八工程局有限公司（以下简称中国建八公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年12月24日受理后，依法组成合议庭，原告王四明于2014年3月6日申请撤回对被告中国建筑第八工程局有限公司的起诉，本院另外裁定。于2014年3月4日公开开庭审理。原告王四明的委托代理人蔡晨思、被告抚州劳务公司的委托代理人柯志恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王四明诉称：原告经被告抚州劳务公司派遣至中国建八公司的工地做木工工作，但原告与被告抚州劳务公司未签订相关劳务合同。2013年5月7日，原告在位于荔城区荔园路和天妃路交叉路口的正荣财富广场工地工作时被电锯伤及左面部，当场被工友送入附近莆田市第一医院治疗，出院后经司法鉴定为10级伤残。期间，原告及其家人一直与被告协商要求被告赔偿，但是被告均以种种理由互相推诿，不愿赔偿。原告造成的损失：医疗费人民币（以下币种均为人民币）15231.14元，后续治疗费用8000元，伤残赔偿金28055.2×20×0.1=56110.4元，住院伙食补助费20×36=720元，误工费80×126=10080元，护理费80×51=4080元，营养费1500元，交通住宿费3846元，精神损害抚慰金5000元，律师费6000元，鉴定费800＋2100=2900元，共计113467.54元。请求判令：被告抚州劳务公司赔偿原告各项损失计113467.54元。
被告抚州劳务公司辩称：原告要求被告承担赔偿缺乏事实及法律依据，与客观事实不符，应予以驳回。1、被告与原告些之间不存在任何的劳动关系或雇佣关系。原告诉称是被告派遣原告到中国建八公司的工地做木工，这是与客观事实不符，实际上是被告与中国建八承包了相关劳务合同。被告将木工工程发包给案外人方新华，原告应该是由方新华雇佣的。2、退一步说，原告起诉的金额也是缺乏依据，是错误的。医疗费，经了解方新华已经向原告垫付了17000元的医疗费，据原告提交的证据证实医疗费才380元，但是原告诉求4000多元，也是错误的。后续治疗费，尚未发生的费用，在法律上是缺乏依据。伤残赔偿金，原告计算的标准按照城市标准，但原告是农村户口，且原告已经过66岁，应当按15年计算，伤残赔偿金应当是14000元，住院伙食补助费、误工费偏高。护理费偏高。营养费的诉求也是缺乏依据的，营养费是根据受害情况，参照医疗机构的意见，但是原告提供的证据都没有说需要营养费，故该诉求也与规定不符。交通住宿费，计算也是错误的，把与本案无关的发票拿来起诉。动车票或火车票可以体现，除了原告本人还有其他人员，这些人员与本案无关，无关人员的费用也跟本案无关，且地点上与本案案发的地点是不一样的，原告是四川人，案发地是莆田，故交通费应当与事故发生的地点、人数以及与案件相符合的才能认定为本案的交通费。精神损害金是不存在也不能成立的。律师费没有任何法律依据，是原告自己请律师代理，应当由原告自行承担。鉴定费是原告单方委托的，故应当由原告自行承担。
经审理查明：2013年2月25日原告王四明与被告抚州劳务公司签订《建筑劳务作业人员劳动合同书》，合同书第一条约定：合同生效日期为2013年2月15日；以原告（乙方）王四明完成木工工作任务为合同终止时间。第二条约定：被告（甲方）抚州劳务公司招用被告在正荣*财富中心工程中担任木工岗位工作。第四条约定：原告在试用期间的工资为每日260元，试用期满后工资为每日260元。第七条约定：双方因履行本合同发生争议，应当自劳动争议发生之日起，60日内向工程所在地有管辖权的劳动仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可在收到裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。被告依法制定的规章制度及其他专项协议作为本劳动合同的附件，与劳动合同具有同等法律效力。本合同未尽事宜或与国家有关规定相悖的，按照国家相关规定执行。后原告在中国建八公司承包的莆田正荣*金融财富中心的工地工作。2013年5月7日早上10时许原告在工作时被电钮伤及左面部，当日被送入莆田市第一医院住院治疗，于2013年6月12日出院，共住院36天，花费15231.14元。出院诊断：1.左颊部贯通伤，2.白细胞减少症，3.上颌＋4下颌＋23外伤性牙冠折（露髓），4.上颌＋23外伤性牙冠折（未露髓），5.上颌7＋残根，6.下颌76＋567活动义齿修复，7.双侧基底节区腔隙性脑梗死，8.老年脑。2013年8月25日原告委托福建八闽司法鉴定所对其身体伤残等级、休息期、护理期、营养期进行司法鉴定，经鉴定原告的伤残程度评定为十级，休息期为90日，营养期为30日，护理期为出院后15日。原告为此花费鉴定费2900元。
另查，本事故发生时，原告王四明已年满65周岁，王坤龙、王道胜系原告王四明的儿子，2013年5月9日王坤龙从成都经南昌、福州到达莆田照顾原告，其花费交通费215＋86＋23=324元；2013年5月15日从莆田离开回到成都，其花费交通费33＋206＋64.5=303.5元。2013年5月11日王道胜从库尔勒经西安、福州达到莆田照顾原告，其花费交通费293.5＋187＋23=503.5元；2013年6月12日离开莆田送原告回家后回到库尔勒，花费交通费23＋206＋32.5＋12＋79.5＋293.5＋36.5=683元。
以上事实，有原、被告陈述及原告提供的门诊病历、入院记录、出院记录、疾病证明书、住院收费票据各一份、司法鉴定意见书二份、鉴定费发票二份、车票十六张，中国建八公司提供的莆田正荣金融财富中心B地块一期主体结构劳务分包合同、抚州建工劳务有限责任公司资质资料、《建筑劳务作业人员劳动合同书》各一份等证据在案为凭，经庭审质证及本院查认，予以认定。
双方当事人对以下事实有争议，本院根据双方当事人提供的证据予以审查、分析，认定如下：
一、原告与被告间是劳动关系或是劳务关系问题。
原告主张其虽与被告签订劳动合同，但原告年龄为65岁，不属于签订劳动合同的适格主体，且被告也未向劳动部门备案，双方也无约定社保缴纳条款，故应为劳务合同。
被告主张原、被告签订了劳动合同，属劳动争议，需要申请工伤认定后提请仲裁，故不属法院直接受理范围。
本院经审查认为：原告与被告签订《建筑劳务作业人员劳动合同书》时已年满60周岁，达法定退休年龄，该合同书是部分有效，部分无效，即合同书中约定的工资等是合法有效的，但双方约定的违约责任、劳动争议处理是无效的，双方发生争议应按劳务关系处理。
二、原告的伤残等级程度问题。
原告主张其伤残等级为十级，并提供司法鉴定意见书予以证实。
被告认为原告提供的司法鉴定意见书系按照道路交通事故的程度来评级是错误的。
本院经审查认为，福建八闽司法鉴定所参照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，认定原告的伤残等级为十级是合法有效的，本院予以认定。
三、原告各项损失的认定。
1、医疗费用
本院分析认为，原告主张其花费医疗费用15231.14元，并提供相应的病历、入院记录、出院记录、住院收费票据，本院予以确认。被告主张部分费用与本案受伤的病情不符，且该费用已由案外人方新华垫付了17000元，但未提供证据予以证实，本院不予采信。
2、后续治疗费用
本院分析认为，原告主张后续治疗费用8000元，但其提供的疾病证明书只建议继续治疗，未明确继续治疗的所需费用，无法确定发生的费用金额，故本院不予认定，原告可待实际发生后另行起诉。
3、残疾赔偿金
本院经分析认为，原告主张残疾赔偿金28055.2元／年×20年×0.1=56110.4元，并提供司法鉴定意见书予以证实，因原告受伤时系在莆田市区务工，伤残程度为十级，但其已年满65周岁，故其残疾赔偿金应为28055.2元／年×（20-5）年×0.1=42082.8元。
4、住院伙食补助费
本院经分析认为，原告主张20元／天×36天=720元偏高，可参照当地公务人员出差补贴标准计算，即10元／天×36天=360元。
5、误工费
本院经分析认为，原告主张80元／天×126天=10080元，因原告提供的三期补充司法鉴定参照《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准（试行）》系北京司法鉴定协会发布，并非全国通用，故本院不予认定。结合原告受伤情况，酌情认定为60天，即误工费为80元／天×60天=4800元。
6、护理费
本院分析认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人员、护理期限确定，原告主张51天偏高，本院结合原告住院天数及其伤情等其他情况计算，护理费为（36＋3）天×80元／天=3120元。
7、营养费
本院经分析认为，本事故造成原告受伤住院治疗，并构成十级伤残的实际情况，原告主张营养1500元属合理范围，本院予以确认。
8、交通住宿费
本院分析认为，原告主张3846元，并提供交通票据16张予以证实，因原告儿子需从外地到莆田照顾，必然花费往返交通费用，本院根据原告提供的交通发票认定为324＋303.5＋503.5＋683＋360=1814元。住宿费，原告并未到外地就医，亦未提供关于住宿费的相关证据，而其住院期间的住宿费用已包括在住院治疗的医疗费用中，故本院不予认定
9、精神损害抚慰金
本院分析认为，本事故导致原告受伤并构成十级伤残的实际情况，确给原告造成一定的精神痛苦，因此原告主张5000元是合理的，本院予以确认。
10、鉴定费
本院分析认为，原告主张鉴定费2900元，因其申请对三期进行鉴定的司法鉴定意见书未被本院采纳，故该部分费用2100元由其自行承担。即认定鉴定费为800元。
11、律师费
本院分析认为，原告主张律师费6000元，但未提供证据予以证实，本院不予认定。
综上所述，本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，原告王四明因本事故造成医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等损失共计人民币15231.14＋42082.8＋360＋4800＋3120＋1500＋1814＋5000＋800=74707.94元，被告抚州劳务公司应承担赔偿责任。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款的规定，判决如下：
一、被告抚州建工劳务有限责任公司应在本判决生效之日起十日内赔偿原告王四明医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等损失共计人民币七万四千七百零七元九角四分；
二、驳回原告王四明的其他诉讼请求。
若被告抚州建工劳务有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，其应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币917元，由原告王四明负担人民币320元，被告抚州建工劳务有限责任公司负担人民币597元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。
审 判 长 黄元招
代理审判员 潘 丽
人民陪审员 黄秀清
二〇一四年十月三十日
书 记 员 蔡晶晶
附本案相关法律法规：
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……
第十八条第一款：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条第一款：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条第一款：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
第二十一条第一款：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行金钱给付义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。