河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民三终字第107号
上诉人（原审原告）张金海，男，1941年8月28日生。
委托代理人张加玉，男，1961年6月4日出生。
委托代理人苏重阳，鲁山县鲁阳法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）李幸立，男，1981年11月3日生。
委托代理人陈改，河南成胜律师事务所律师。
上诉人张金海与被上诉人李幸立生命权、身体权、健康权纠纷一案，鲁山县人民法院作出（2014）鲁民初字第1024号民事判决后，张金海提出上诉。本院于2015年1月21日受理后依法组成合议庭，于2015年2月11日对此案进行了公开开庭审理。张金海的委托代理人张加玉、苏重阳，李幸立及其委托代理人陈改到庭参加了诉讼。本案现已审理终结
原审查明，李幸立在鲁山县下汤镇开办一婚纱摄影店。2013年10月5日，李幸立在其婚纱摄影店门口放置一未充气的塑胶彩虹桥，张金海从李幸立的婚纱摄影店门前经过时，准备横穿公路而踩在彩虹桥上滑倒受伤。张金海于当日被送往鲁山县人民医院治疗，伤情经诊断为“左髌骨粉碎性骨折”。张金海于2013年12月8日出院，并支付医疗费用14084.71元。2014年1月7日，张金海委托平顶山正平法医临床司法鉴定所对其伤残程度鉴定，该鉴定所于2014年4月8日出具平正平司鉴所（2014）临鉴110号《鉴定意见书》，鉴定意见“张金海的伤残程度为八级”（张金海支付鉴定费用700元）。庭审后，李幸立以张金海所做鉴定系单方委托、鉴定人与张金海儿子系同事、鉴定应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准为由申请重新鉴定，但未提交证据。张金海受伤后，李幸立已向张金海支付费用7900元。另查明，张金海系鲁山县人民医院退休职工。2014年4月17日，河南省正康医药有限公司鲁山第三十七店出具《证明》，载明“兹证明张金海医生在我店行医坐诊（2011.7-2013.10），每月实发工资肆仟元。特此证明”；庭审中，张金海提供鲁山县下汤镇益民大药房2013年7-9月份的工资发放花名册作为其误工计算的依据。
原审认为，公民的人身健康权受法律保护。2013年10月5日，李幸立在其婚纱摄影店门口放置一未充气的塑胶彩虹桥，张金海从李幸立的婚纱摄影店门前经过时，踩在彩虹桥上滑倒受伤。对张金海受伤的事实双方均无异议，本院予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第八十九条规定，“在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品造成他人损害的，有关单位或者个人应当承担侵权责任”。张金海遭受人身损害，李幸立应承担责任。张金海作为一名完全民事行为能力人，没有尽到相应的安全注意义务，对其损害后果有过错，也应承担相应的责任。根据庭审调查及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，本院依法确认张金海的损失有医疗费14084.71元，住院伙食补助费1950元（30元／天×65天），营养费650元（10元／天×65天），护理费7558.62元（2013年度河南省居民服务业29041元／年÷365天×95天），残疾赔偿金47035.86元（2013年度河南省城镇居民人均可支配收入22398.03元／年×7年×30%=47035.86元），鉴定费700元。关于精神损害抚慰金，根据张金海对损害事实和损害后果的发生有过错，应免除李幸立的精神损害赔偿责任，故对张金海的该项请求，本院不予支持。张金海请求的其他数额超出上述本院确认的部分，本院亦不予支持。张金海在受伤时已72岁高龄，依据劳动法规定属于自然丧失劳动能力的人，诉讼中虽出示河南省正康医药有限公司鲁山第三十七店出具的《证明》及鲁山县下汤镇益民大药房2013年7-9月份的工资发放花名册作为其误工费计算的依据，但该两份证据相互矛盾，故对其请求的误工费22800元，不予支持。李幸立虽在诉讼中以鉴定为张金海单方委托、鉴定人与张金海儿子系同事、鉴定应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准为由申请重新鉴定，但根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”，本案张金海的鉴定是张金海本人委托的，李幸立虽申请重新鉴定但未按该规定提供证据，故不予准许重新鉴定。对于张金海的71979.19元损失，根据双方的过错程度，应由李幸立承担30%的责任，张金海自行承担70%的责任较为适当，即由李幸立赔偿张金海21593.76元。但在履行赔偿款时应扣除李幸立已支付的7900元，故李幸立应实际再赔偿张金海13693.76元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第八十九条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、李幸立于本判决生效之日起五日内赔偿张金海各项损失共计13693.76元；二、驳回张金海的其他诉讼请求。案件受理费2820元，由张金海负担2675元，李幸立负担145元。
张金海不服该判决提起上诉，上诉请求：撤销（2014）鲁民初字第1024号民事判决，依法改判：1.李幸立应承担张金海伤害所遭受损失的主要责任；2.依法支持张金海精神抚慰金10000元；3.依法支持张金海误工费22800元；4.本案上诉费由李幸立负担。理由是：1.张金海受伤是由于李幸立占用道路所致，根据《侵权责任法》第八十九条规定李幸立应承担主要责任；2.一审没有支持张金海误工费22800元错误。张金海作为一名退休医生，在药店坐诊，有固定收入，受伤害后误工的事实客观存在，应予以支持；3.一审没有支持张金海精神抚慰金错误。此次伤害造成张金海八级伤残，身体受到极大伤害，长期不能行走，精神损失较大，精神抚慰金应予以支持。
李幸立答辩称，一审法院没有支持张金海误工费和精神抚慰金正确。张金海虽是一名退休职工，提出证据证明自己的误工收入，但提供的两份证明自相矛盾，同时，张金海不是一名医生，无证行医，属非法行医，其收入不应予以支持；张金海虽然受到了一定伤害，但其应付主要责任，根据《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》，依法不应支付精神抚慰金；一审对本案责任划分正确，张金海没有尽到应注意的安全义务，其诉称李幸立负主要责任的理由不能成立。另外，对张金海八级伤残仍提异议，申请对张金海的伤残等级重新鉴定。
二审查明的事实与一审认定事实相一致。另查明，张金海2013年7月份工资3955元、8月份工资3970元、9月份工资4050元，三个月平均工资3991.67元。庭审中，本院对双方多次进行调解，当双方未就诉争达成一致意见。
本院认为，张金海作为一名完全民事行为能力人，没有尽到相应的安全注意义务，对其损害后果负主要责任，一审据此作出张金海承担损害后果70%的责任，李幸立承担损害后果30%适当。张金海虽然受伤害后构成八级伤残，但因张金海对伤残负主要责任，一审据此并结合其他因素没有支持张金海精神抚慰金并无不妥。张金海上诉称一审没有支持其误工费错误的问题，因张金海退休后受聘于河南省正康医药有限公司鲁山第三十七店，受伤害后误工的事实存在，一审没有支持张金海误工费不当。2013年10月5日张金海受伤害住院至2013年12月8日出院共计65天，张金海平均实际收入为3991.67元／月，实际务工收入为8648.62元，故李幸立应承担张金海误工费2594.58元（8648.62元×30%）。李幸立应赔偿张金海各项损失共计16288.34（13693.76元＋2594.58元）。二审中，李幸立当庭提出申请对张金海伤残等级重新鉴定的申请，但其提出重新鉴定的理由不符合法律规定，故本院对其重新鉴定的申请不予准许。综上所述，原审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，但部分处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持鲁山县人民法院（2014）鲁民劳初字第1024号民事判决第二项，即“驳回张金海的其他诉讼请求”；
二、变更鲁山县人民法院（2014）鲁民劳初字第1024号民事判决第一项，即由“李幸立于本判决生效之日起五日内赔偿张金海各项损失共计13693.76元，变更为“李幸立于本判决生效之日起五日内赔偿张金海各项损失共计16288.34元”；
一审案件受理费2820元，由张金海负担2675元，李幸立负担145元；二审案件受理费1170元，由张金海负担1024元，李幸立负担146元.
本判决为终审判决。
审 判 长 陈亚超
审 判 员 李新保
助理审判员 李华亮
二〇一五年四月二日
书 记 员 卫 娜