河北省文安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）文刑初字第120号
公诉机关文安县人民检察院。
被告人张某，个体经营者。因涉嫌犯合同诈骗罪于2012年12月20日被湖南省常德市武陵区公安局抓获并暂押，2012年12月22日被廊坊市公安局解回当日被刑事拘留，2013年1月28日经廊坊市人民检察院批准，当日由廊坊市公安局执行逮捕，2013年3月12日被廊坊市公安局取保候审，2014年3月10日被廊坊市公安局监视居住，2014年9月20日由文安县人民检察院决定取保候审。2015年7月6日由本院决定监视居住，2016年1月5日由本院决定转取保候审，2016年3月29日由本院决定被执行逮捕。现羁押于文安县看守所。
辩护人张小峰，北京市京都律师事务所律师。
文安县人民检察院以文检刑诉字（2015）1号起诉书指控被告人张某犯合同诈骗罪，于2015年7月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。文安县人民检察院指派代理检察员杨明华出庭支持公诉，河北天川农林开发有限公司（以下简称天川公司）诉讼代理人李振田、被告人张某及其辩护人张小峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
文安县人民检察院指控，2007年至2010年，被告人张某明知自己没有履约能力而与天川公司达成林木资源以及林地权利买卖意向，收取天川公司先后支付的合同款137万元，并于2010年9月份，与天川公司补签林地资源以及林地权利转让合同，被告人张某将大部分合同款用于个人支出，后逃匿。
公诉机关针对指控当庭出示了被告人供述、被害人陈述、证人证言、书证、汇款凭条、到案说明、扣押发还物品清单及被告人身份证明等证据，认为被告人张某的行为已构合同诈骗罪，属数额较大，提请本院依法惩处。
天川公司诉讼代理人李振田的意见是，天川公司就本案与被告人张某达成赔偿协议，被告人张某应赔偿天川公司各项经济损失200万元，但被告人张某仅给付天川公司160万元，剩余40万元至今未予给付，现对被告人张某的行为不予谅解，要求从重处罚。当庭出示赔偿协议、不予谅解申请书各一份。
被告人张某供称，收到天川公司的137万元后，部分用于收购林地给付定金，余款用于个人支出，后期合同内容未能履行，也没有钱退给天川公司，遂与天川公司失去联系。
辩护人的辩护意见是被告人张某主观上不具有非法占有的目的，且张某一直在积极履行合同义务，其行为不构成合同诈骗罪。辩护人当庭提供了张某经营的澧县文波园林有限公司（以下简称文波公司）与羊耳上村、黄溪村、河口村签订的林地流转合同及码头社区居委民委员会证明，用以证实张某支付了购林款80万元。
经审理查明：2007年至2010年，被告人张某与天川公司李某称可以在澧县当地收购林地，然后卖与天川公司，后被告人张某与天川公司达成5400亩林木资源及林地权利买卖意向，收取天川公司先后支付的购林款137万元，2010年9月份，双方补签林地资源以及林地权利转让合同，期间，被告人张某将购林款中的28万元用于购买林地交付定金，余款109万元用于个人支出。2011年5月28日，天川公司找到被告人张某督促履行合同内容，后被告人张某未如期履约并逃匿。
案发后，天川公司就本案与被告人张某达赔偿协议，被告人张某应赔偿天川公司各项经济损失200万元，被告人张某已给付天川公司160万元，余40万元至今未付，现天川公司对被告人张某的诈骗行为不予谅解。
上述事实，有控辩双方提供并经当庭质证的下列证据予以证实，本院予以确认。
1、被告人张某在公安机关供称，2005年底，通过在国家林业局工作的刘某认识了天川公司的李某，李某到澧县考察林地资源后，让其替天川公司在澧县当地收购林地，先由文波公司与林户签订林地流转合同，然后文波公司再与天川公司签订林地流转合同把林地卖给天川公司，由其协助天川公司办理林权证。2006年2月28日、2006年10月31日其与天川公司签订了两份合同卖给了天川公司21000多亩林地。2007年底，李某还让其为天川公司收购林地，先后给付其购林款137万元。2007年12月份其与闸口乡羊耳上村签订了3000多亩购买林地的协议，支付了22万元订金，同年其又与码头铺镇签订了2000多亩购买林地的协议，支付订金6万元，其余的用于了个人支出和偿还个人债务。2010年9月9日，其与天川公司签订了一份协议，其将位于闸口乡和码头铺镇的林木资源及林地共计5400亩转让给天川公司，李某已给付其购林款137万元，约定在合同签订之日起4个月内由其负责为天川公司办理林权证，如到期不能，其无条件将137万元退还给李某。到期因政策不允许林权证未办成，其也没钱退给李某，李某为此事找过其多次，2011年5月份，李某和刘某到澧县找到其，形成一个会议纪要，如这5400亩林地再不能按照合同正常履行，2011年7月30日前无条件将137万元返还李某。到期林权证仍未办成，之后，因其没有了偿还能力，就避开李某，让他联系不上了。
2、被害人李某陈述证实，其是天川公司的法定代表人。2005年，其通过朋友认识了国家林业局干部刘某，后通过刘某认识了澧县文波公司的法定代表人张某，经与张某协商，确定了林地转让的具体价格等内容，2006年2月28日、10月31日，天川公司与张某签订了两份正式的林木资源及林地权利转让合同，澧县文波公�转让给天川公司2万余亩林地，天川公司按照合同给付了转让款和管理费用，澧县文波公司为天川公司办理了用材林林权证。此后，通过协商张某想再转给天川公司5000亩林地，由于前期已经建立了互信，天川公司于2007年12月24日至2009年10月29日共给付张某137万元林地转让费，未签书面合同，因为林地始终没有到位，怕将来出现问题，2010年9月9日，其和刘某一起到澧县与张某补签了一份转让合同。后来张某没有按照合同约定办理林权证，而且也没退钱，2011年6月份以后，就与张某联系不上了，到张某的家里也找不到他，文波公司也已人去楼空。
3、证人刘某证言证实，其介绍李某和张某认识后，李某从张某手中分两次购买了21000亩林地。后张某给其打电话说他手里控制着一部分林地，因为他没有那么大经济实力维持支出，让其给李某打电话，让李某给他打一部�钱，其把张某的情况告诉李某，后听说李某给张某打了130多万元，从张某手里购买了5000亩林地。2011年5月份，李某给其打电话说他给张某打了130多万元钱购买林地，但是张某迟迟没有落实，而且经常联系不上张某，于是其和李某商议一起去澧县找到了张某，张某说这些林地已经购买了，还说他抓紧时间给李某办理林权证。之后，其就联系不上张某了。
4、证人郑某证言证实，其在天川公司担任经理职务。天川公司收购澧县文波公司212272.7亩林地后，张某通过刘某与李某联系，说再将文波公司名下的5400亩林地卖给天川公司，双方于2010年9月9日在澧县签订了5400亩林地的流转合同，明确了收购林地的具体位置等事宜，天川公司之前已给付了张某137万的林地收购款。之后张某迟迟没有将相应的林地过户到天川公司名下，公司多次询问张某，但张某总以各种借口推�，后来基本上就联系不上张某了。2010年底或2011年初，其到澧县就这5400亩林地进行了调查，发现林地面积及树木的管理和合同上的情况根本不相符。2011年5月份，李某和刘某到澧县找到张某，与张某协商形成一份会议纪要，文波公司于2011年7月30日之前，将相应林地过户到天川公司名下或无条件返还137万元合同款。之后张某也没有履行会议纪要约定的内容，而且也找不到张某了。
5、证人彭某证言证实，其系湖南省澧县闸口镇羊耳山村党支部书记。2007年上半年，张某通过林业站的人想买村里的林地，与居委会签订了一份林地转让意向书，村委会转让给张某3100亩林地，转让期30年，转让费每亩120元，转让后林地的使用权和所有权归张某，林地由村里管护，张某出管护费，签订意向书之前张某分几次给了22万元的订金，但是在签订完意向书后张某再也没给过钱，也没签过正式合同，也没给过管护费，根本没有履行协议上的约定。
6、证人孙某证言证实，其是湖南省澧县码头铺镇码头社区党支部书记。2008年上半年，澧县文波公司的张某想买居委会的1600亩林地，交了6万元的订金，之后再没给过钱，也没提过签合同的事。
7、2010年9月9日天川公司与张某签订的关于羊耳山村、码头社区居委会约5400亩林木资源及林地权利转让合同及2011年5月28日关于该5400亩林地合同有关问题的会议纪要在卷佐证。
8、汇款凭证证实，自2007年12月24日至2009年10月29日，天川公司分7笔共给张某汇款137万元。
9、到案说明证实，2012年12月20日，常德市公安局武陵分局三岔路派出所民警在湖南省常德市武陵区鼎喜万和大酒店的陶然轩茶楼将被告人张某抓获，当晚羁押于常德市看守所。
10、赔偿协议、不予谅解�请书证实，案发后，天川公司就本案与被告人张某达成赔偿协议，被告人张某应赔偿天川公司各项经济损失200万元，被告人张某已给付了天川公司160万元，余40万元至今未付，现天川公司对被告人张某的诈骗行为不予谅解，要求从重处罚。
11、被告人身份证明证实，张某出生于1969年11月18日。
本院认为，被告人张某与天川公司签订林木资源及林地权利转让合同，收取天川公司137万元资金后，将其中109万元用于个人支出，未如期履行合同并逃匿，应当认定具有非法占有的目的，其行为已构成合同诈骗罪，属数额较大。文安县人民检察院指控的罪名成立。辩护人关于张某已支付羊耳上村、黄溪村、河口村、码头社区居委民会购林款80万元的辩护意见，经查，被告人张某用于购买羊耳山村、码头社区居委会林地支付的28万元定金，确与合同内容有关，其�有非法占有该部分款项的目的，该28万元不应计算在犯罪数额之内，被告人张某支付给黄溪村、河口村的购林款，与本案合同内容无关，不应扣除。辩护人关于被告人张某的行为不构成合同诈骗罪的辩护意见，与审理查明的事实不符，不予采信。案发后，被告人张某履行了赔偿协议的部分赔偿款项，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人张某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月29日起至2018年1月4日止。罚金于判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省廊坊市中级人民法院�出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 李双来
审 判 员 吴小桥
代理审判员 经 巍
二〇一六年六月十四日
书 记 员 王瑞娟