广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂03民终2781号
上诉人（原审原告）：朱建平，女，汉族，身份证住所地广西壮族自治区桂林市叠彩区，现住广西壮族自治区桂林市秀峰区。
被上诉人（原审被告）：桂林市八桂物业服务有限责任公司，住所地广西壮族自治区桂林市。法定代表人：张良山，该公司总经理。
委托诉讼代理人:吕宏科，广西九宇律师事务所律师。
上诉人朱建平因与被上诉人桂林市八桂物业服务有限责任公司（以下简称八桂公司）劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院(2017)桂0302民初620号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
朱建平上诉请求：一、撤销广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院(2017)桂0302民初620号民事判决书，改判支持上诉人的诉讼请求，即1.被上诉人向上诉人支付2013年6月1日至2014年2月28日，2014年5月16日至2014年12月31日未签订书面劳动合同期间的双倍工资22922元；2.被上诉人向上诉人支付2017年1月1日至2017年2月28日未签订无固定期限劳动合同期间的双倍工资4010元；3.被上诉人向上诉人支付2013年5月1日至2014年2月28日，2014年5月16日至2017年2月28日期间的加班费48366.66元（其中休息日加班费40896.72元，法定节假日加班费7469.94元）；4.被上诉人向上诉人支付违法解除劳动合同经济赔偿金11990元；5.被上诉人向上诉人支付未依法提前一个月通知上诉人解除劳动合同代通知金1998.33元；6.被上诉人向上诉人赔偿2013年5月1日至2017年2月28日期间未缴纳社保给上诉人造成的经济损失38707.68元；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.桂林市秀峰区人民法院(2017)桂0302民初620号民事判决书认定的部分事实不清。一审认定被上诉人于2017年3月10日给上诉人发送短信要求其到公司办理离职手续，实际上上诉人并没有收到短信；一审认定的上诉人领取的工资数额少了2015年2月12日收入的960元、2016年2月4日收入的1560元、2017年1月24日收入的1720元；2014年6月1日的劳动合同，并非上诉人本人签订。2.一审判决以上诉人已达到法定退休年龄，与被上诉人之间形成劳务关系，而不是劳动关系为由，驳回上诉人的诉讼请求，属适用法律错误。法律未规定劳动者的年龄上限；达到法定退休年龄，劳动合同并不必然终止；《人民法院案例选》及最高法〔2015〕民一他字第6号答复中，认为劳动者达到法定退休年龄后，未享受养老保险待遇或者领取退休金的，劳动合同关系不终止，仍与其他劳动者一样享有劳动法上的权利；上诉人与被上诉人之间符合劳动关系的特征；上诉人与被上诉人之间不存在劳务关系。3.上诉人的诉讼请求有事实和法律依据，人民法院应当依法改判，支持上诉人的全部诉讼请求。综上，上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，一审判决认定事实不清，适用法律错误，被上诉人违法解除劳动合同，给上诉人造成了损害，应依法进行赔偿。
八桂公司答辩称，一审判决认定事实清楚、证据确实充分、适用法律准确，二审法院应当予以维持。一、关于答辩人与上诉人是否形成劳动关系的问题。（一）《劳动合同法实施条例》第21条明确规定，“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。所以，答辩人与上诉人形成的是劳务关系，而不是劳动关系。（二）《劳动合同法》第44条的规定与《劳动合同法实施条例》第21条的规定并不矛盾，而是相互补充、完善的关系。有的劳动者虽然未到法定退休年龄，但是由于特殊状况而提前退休，已经开始享受养老保险待遇，这是一种情况。还有一种情况是劳动者虽然已经达到法定退休年龄，但是由于诸如社保缴费年限不够等原因无法享受或尚未享受养老保险待遇的。这两种情况下劳动合同都会终止。（三）上诉人所列举的案例并不能证明其想要证明的目的。首先，我们国家并不是判例法国家；其次，每个案例的具体案件事实并不完全雷同。二、答辩人认为，答辩人与上诉人形成的是劳务关系。退一步而言，即便是劳动关系，上诉人的各项诉请也没有事实依据和法律依据。（一）上诉人主张2013年6月1日至2014年2月28日及2014年5月16日至2014年12月31日期间未签订劳动合同的双倍工资22922元，没有事实、法律依据，且已过2年的诉讼时效，应不予支持。(1)2013年6月1日至2014年2月28日期间未签订劳动合同的双倍工资的主张已过2年的诉讼时效，应不予支持。上诉人2013年6月1日至2014年2月28日期间在答辩人处上班，辞职3个月后，即2014年5月16日才重新到答辩人处上班，到2017年上诉人起诉，依法上诉人的该主张已过诉讼时效。（2）2014年5月16日至2014年12月31日期间答辩人与上诉人签订了劳动合同，而非未签订，上诉人所言不是事实，应当不予支持。（二）上诉人向答辩人主张2017年1月1日起至2017年2月28日期间未签订无固定期限劳动合同期的双倍工资4010元，没有事实和法律依据，应不予支持。上诉人于1963年5月14日出生，2014年5月16日第二次入职答辩人公司上班时，已经年满50周岁。依据《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》（劳社部发[1999]8号）第一条的规定，上诉人已达到退休年龄，双方之间无须签订劳动合同，更无须签订无固定期限劳动合同，不受《劳动合同法》的约束。（三）上诉人向答辩人主张2013年5月1日至2014年2月28日，2014年5月16日至2017年2月28日期间加班费48366.66元（其中，休息日加班费40896.72元，法定节假日加班费7469.94元），没有事实和法律依据，应不予支持。(1)2013年5月1日至2014年2月28日期间加班费（其中含休息日加班费、法定节假日加班费。以下统称“加班费”）的主张己过2年的诉讼时效，应不予支持。（2）上诉人主张的2014年5月16日至2017年2月28日期间加班费，其中2014年5月16日至2015年5月9日期间加班费的主张己过2年的诉讼时效，应不予支持。上诉人每月均收到答辩人发放的劳务报酬，对劳务报酬中加班费数额应当知晓，每月收到劳务报酬之日就是劳务合同纠纷发生之日，而上诉人于2017年5月9日提起诉讼，依法2015年5月9日前的诉求都已经过诉讼时效，应不予支持。(3)上诉人所主张的2014年5月16日至2017年2月28日期间的加班费，没有事实和法律依据。①如上所述，上诉人2014年5月16日入职时已达退休年龄，所签订的劳动合同无效，双方是劳务关系。故上诉人依据劳动合同法规定主张2014年5月16日至2017年2月28日期间的加班费没有法律依据。②答辩人经批准实行综合计算工时制（其实需要特别强调的是：劳务合同的“综合计算工时制”无需以经过行政部门批准为有效前提），与上诉人的劳动合同也约定实行综合计算工时制。综合工时制，核心内容是集中工作、集中休息，轮休调休，每周至少休息l天，年工作时间不超过2000小时，根据上诉人提交的考勤，上诉人每周至少休息l天，不存在休息日加班问题。上诉人主张的休息日加班费没有依据，应不予支持。③虽然如上所述，双方是劳务关系，即使上诉人上班时间偶有超时或有法定节假日上班，答辩人均已在次月劳务报酬中发放加班费，上诉人主张法定节假日加班费没有依据，应不予支持。（四）上诉人向答辩人主张支付违法解除劳动合同经济赔偿金11990元和未依法提前一个月通知解除劳动合同代通知金1998.33元，没有事实和法律依据，应予驳回。(1)如上所述，答辩人与上诉人自2014年5月16日入职之后存在的是劳务关系，劳务关系的解除依法无须支付经济补偿金和代通知金，更无须赔偿。(2)上诉人在《民事起诉状》第2页顺数第8行起也自认：是自己不愿与答辩人签订劳务协议继续提供劳务，导致劳务关系事实终止，答辩人并无主动解除行为，无须承担任何赔偿责任。（五）上诉人向答辩人主张2013年5月1日至2014年2月28日，2014年5月16日至2017年2月28日期间未缴纳社保的补偿38707.68元，没有事实和法律依据，且也过了诉讼时效，应予驳回。(1)如上所述，答辩人与上诉人自2014年5月16日入职之后存在的是劳务关系，答辩人无需帮上诉人购买社会保险。(2)2015年1月1日、2016年1月1日，上诉人分别两次向答辩人打《报告》及出具《承诺书》，要求放弃购买各项保险，并承诺：由此产生的劳动纠纷与答辩人无关。答辩人每月均在劳务报酬中给其发放社保补贴。故上诉人无法享受养老保险待遇和不参加社保缴费的后果均应自行承担。(3)上诉人向答辩人主张赔偿上诉人2013年5月1日至2015年5月9日期间未缴纳社保的补偿，没有法律依据，且也己过2年的诉讼时效，应不予支持。综上所述，上诉人所有诉讼请求无事实和法律依据，请二审法院判决驳回上诉人的所有诉讼请求，维持一审判决。
朱建平向一审法院起诉请求：1.被告向原告支付2013年6月1日至2014年2月28日，2014年5月16日至2014年12月31日未签订书面劳动合同期间的双倍工资22922元；2.被告向原告支付2017年1月1日至2017年2月28日未签订无固定期限劳动合同期间的双倍工资4010元；3.被告向原告支付2013年5月1日至2014年2月28日，2014年5月16日至2017年2月28日加班费48366.66元（其中休息日加班费40896.72元，法定节假日加班费7469.94元）；4.被告向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金11990元；5.被告向原告支付未依法提前一个月通知原告解除劳动合同代通知金1998.33元；6.被告向原告赔偿2013年5月1日至2017年2月28日期间未缴纳社保给原告造成的经济损失38707.68元。
一审法院认定事实：原告于2013年5月14日入职被告桂林八桂物业公司从事保洁员工作，后因个人原因于2014年2月28日离职。2014年5月16日原告再次入职被告公司上班，双方于2014年5月16日签订《劳动合同书》一份，约定：合同期限从2014年5月16日起至2014年12月31日止；执行综合计算工时制；月工资为1200元。此后，双方分别于2015年1月1日、2016年1月1日签订《劳动合同书》，约定的合同期限均为1年；执行综合计算工时制；月工资分别为1200、1400元。2016年的合同到期后，被告要求与原告签订劳务合同，原告未同意，但仍在被告处工作至2017年2月28日。2017年2月28日原告将工具房的钥匙交还被告。被告于2017年3月10日给原告发短信要求其到公司办理离职手续，并称3月1日之后原告的一切行为与被告无关。2017年4月18日，被告在桂林晚报刊登声明，再次声明3月1日之后原告的一切行为与被告无关。
被告于2009年4月25日取得桂林市劳动和社会保障局下发的特殊工时制度许可决定书，同意其公司的保洁员等实行综合计算工时制，执行时间为2009年3月25日至2011年3月24日。2016年6月24日，被告就实行综合计算工时制召开全体员工会议，原告在决议上签名。2016年7月2日，被告取得桂林市秀峰区人力资源和社会保障局下发的实行特殊工时制度许可决定书，同意其公司的保洁员等实行综合计算工时制，执行时间为2016年7月13日至2018年7月12日。原告在被告公司工作期间，每天工作8小时，每周休息1天。原告在2013年法定节假日工作6天,2014年法定节假日工作10天，2015年法定节假日工作5天，2016年法定节假日工作5天，2017年法定节假日工作4天。原告在2015年请公休假3天，2016年请公休假6天。原告在被告处领取的工资数额如下：2013年12月866元，2014年1月1405元，2014年2月1531元，2014年5月至12月分别为：670元、1570元、1450元、1750元、1450元、1570元、1530元、1370元，2015年1月至12月分别为：1720元、1720元、1560元、1800元、1560元、1680元、1560元、1560元、1800元、1800元、1560元、1560元，2016年1月至12月分别为：1570元、1810元、1720元、2020元、1870元、1870元、1770元、1720元、1770元、2070元、1720元、1720元，2017年1月至2月分别为：2230元，1780元。
原告在被告处工作期间，被告未为原告购买社会保险。原告分别于2015年1月1日、2016年1月1日向被告出具承诺书，承诺放弃缴纳社会保险，由被告将社保费用每月以现金补贴的形式在工资里补发。原告从2003年1月至2016年12月在桂林市社会保险事业局购买了社会保险(其中2014年4月参保单位为桂林智谷东方外国语学校，其余均为灵活就业参保单位)，目前因原告缴费年限未满，尚未领取养老保险。
原告以被告为被申请人向桂林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，桂林市劳动人事争议仲裁委员会于2017年4月15日作出不予受理案件通知书，认定原告已超过法定退休年龄，其申请不属于受案范围，决定不予受理。
一审法院认为，原、被告双方的争议焦点主要是：一、原、被告之间是否形成劳动关系；二、原告要求被告支付的各项赔偿金、工资等是否有依据。
一、关于原、被告之间是否形成劳动关系的问题。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”《劳动和社会保障部关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》第一条规定：“国家法定的企业职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。”本案原告朱建平于1963年5月14日出生，2013年5月14日第一次入职被告公司工作，其入职时即已年满50周岁，已达到法定退休年龄，且其2014年2月28日离职，2014年5月16日才再次入职被告公司，其2017年才主张权利亦已超过仲裁时效。2014年5月16日原告再次入职被告公司亦早已年满50周岁，超过法定退休年龄，故其与被告之间虽签订了二份劳动合同，但双方形成的应当属于劳务关系，而不是劳动关系。
二、关于原告要求被告支付的各项赔偿金、工资等是否有依据的问题。
《中华人民共和国劳动法》第二条规定：“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法”。《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下简称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”本案中原告与被告之间形成的是劳务关系而并非劳动关系，原告在被告处工作期间，被告已按约定支付劳务报酬，现原告依据《中华人民共和国劳动法》及《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，要求被告支付未签书面劳动合同的双倍工资、加班费、解除劳动合同赔偿金、未缴纳社会保险经济损失等缺乏法律依据，该院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、参照《劳动和社会保障部关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》第一条的规定，判决：驳回原告朱建平的诉讼请求。本案案件受理费10元,因适用简易程序减半收取5元，由原告朱建平负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
一审判决查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，根据上诉人的上诉和被上诉人的答辩，双方争议的焦点问题是双方当事人之间的关系是否是劳动关系，以及上诉人要求被上诉人支付的各项赔偿金、工资是否有事实和法律依据。
关于上诉人与被上诉人争议的上述焦点问题，即是双方在一审争议的焦点问题。对于争议的焦点问题，一审判决已作出详细地论述和判定，本院予以认同，在此不再赘述。
综上所述，朱建平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人朱建平负担。
本判决为终审判决。
审判长 王裕松
审判员 陆建华
审判员 唐 勇
二〇一七年十二月二十八日
书记员 阳雨芹