浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0602民初12438号原告：陈庆昌，男，1946年9月9日出生，汉族，住绍兴市越城区皋埠镇县，委托诉讼代理人：胡伟国、盛君琰（实习），浙江中圣律师事务所律师。被告：莫世勋，男，1962年11月4日出生，汉族，住绍兴市越城区，委托诉讼代理人：方国兴，浙江震天律师事务所律师。被告：黄老虎，男，1949年3月21日出生，汉族，住绍兴市越城区，委托诉讼代理人：邹美雅，浙江鉴水律师事务所律师。被告：浙江融生力健生物科技有限公司，住所地新昌县儒岙镇儒会路55号。法定代表人：俞林江。原告陈庆昌与被告莫世勋、黄老虎、浙江融生力健生物科技有限公司（以下简称“融生力健公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2016年12月22日立案受理后，依法适用简易程序，后因部分被告无法送达，本案转为普通程序，于2017年4月6日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人胡伟国、被告莫世勋的委托诉讼代理人方国兴、被告黄老虎的委托诉讼代理人邹美雅到庭参加诉讼，被告融生力健公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案经本院院长批准延长审限六个月。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告莫世勋、黄老虎共同归还原告借款本金10万元，并偿付该款自2016年6月9日起至判决确定履行日止依照年利率14%标准计算的利息；二、判令被告莫世勋、黄老虎支付原告为实现债权所支出的律师费7000元；三、判令被告融生力健公司对上述债务承担连带清偿责任；四、本案诉讼费用由被告承担。后原告变更第一项诉讼请求中的利息为：支付自2016年8月9日起至判决确定履行之日止按年利率14%计算的利息。事实与理由：2015年1月5日和2月9日，原告和原绍兴佛缘投资管理有限公司（以下简称“佛缘公司”）分别签订合同协议书一份，协议书载明：原告向佛缘公司购买投资产品，两份协议书出资金额均为5万元，期间12个月，预期收益14%，每月付息，合同还对违约责任等作了约定。协议签订后，原告均于当日将出资交付。被告黄老虎及融生力健公司分别出具保证书或保证函，自愿承担保证责任。其后，佛缘公司按年息14%标准支付原告利息至2016年6月8日。另佛缘公司已于2015年8月6日注销，原股东为被告莫世勋和黄老虎。原告认为，原告和佛缘公司协议内容及实际履行情况表明，双方之间固定出资金额和收益，实为民间借贷，佛缘公司理应依约履行还款义务。现因佛缘公司已经注销，故对于漏债应当由原股东承担。另被告融生力健公司应作为保证人承担连带清偿责任。被告莫世勋答辩称：一、原告与被告莫世勋及佛缘公司之间没有借贷合同关系，也没有收到过原告的任何款项，故不存在借贷关系。二、原告与佛缘公司签订的合同全称是个人出资投资咨询与服务协议，该协议是第三方的中介协议，佛缘公司对原告对�三方的出借风险不承担责任。三、本案所涉的实际上是产品买卖合同，产品有一半是真实的，是人死了以后放骨灰盒的实体，有一半是虚拟的，是这个东西存在升值的空间及投资人存在的利益。这个产品的出口人是被告融生力健公司，也就是俞林江。据被告资料记载，原告的款项是打给俞林江的，不是打给佛缘公司。综上，要求驳回原告对被告莫世勋的诉讼请求。被告黄老虎答辩称：对于被告莫世勋所说的有关借贷关系及咨询协议的观点均是赞同的。对于黄老虎出具的担保函，其是在非常犹豫的情况下签字的，该要承担什么责任由法院决定。原来被告莫世勋要成立佛缘公司，要有两个股东，被告黄老虎跟他关系比较好，就让黄老虎成为干股，实际上黄老虎是什么都不懂的老头。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供的证据：合同协议书2份（含收款确认书），拟证明原告购买了佛缘公司的投资产品，并约定了还款期限、逾期收益、利息支付方式等，佛缘公司收到了10万元的现金。2.担保函和担保书各2份，拟证明是佛缘公司与原告发生购买理财产品的关系，融生力健公司是担保人的身份，并非投资发行人。3.中国农业银行卡交易明细清单1份，拟证明佛缘公司在与原告签订合同后按14%的年息每月支付利息的事实。4.佛缘公司固定收益理财产品列表1份，拟证明佛缘公司发行的投资理财产品十二个月的年化收益率为14%，与原告诉称的相吻合。5.公司基本情况1份，拟证明佛缘公司股东为莫世勋、黄老虎，且佛缘公司已于2015年8月6日注销的事实。6.委托代理合同、律师费发票各1份，拟证明原告为实现债权支出律师费7000元的事实。7.佛缘公司工商档案1组，拟证明佛缘公司在注销后若有未清偿的债务由股东按出资比例承担。经质证，被告莫世勋认为对黄老虎的担保不清楚，对原告提供的其他证据的真实性无异议。原告与佛缘公司签订的合同是一份咨询协议，协议约定产生的风险不是佛缘公司承担的，是佛缘公司配合投资人处理，原告根据该两份协议认为实际上借贷关系是不成立的。收款确认书中佛缘公司是在见证人处盖章，并不是借款人，借款人一栏是空白的。原告购买的是产品不是借款，出资后原告获取了墓穴证，收款确认书实际上是投资协议不是借款协议。银行交易明细不能证明佛缘公司与原告有借贷关系，根据协议约定，佛缘公司可以代理原告从融生力健公司处取得利益，然后转交给原告，这实际上是中介服务，不是佛缘公司自己拿钱出来给原告。被告没有收到原告的款项。固定收益理财产品宣传资料不能作为合同条款。被告黄老虎对原告提供的七组证据的真实性均无异议，交易明细清单上后面均是被告融生力健公司法定代表人俞林江汇给原告的利息，款项是融生力健公司融资的，不是佛缘公司，是用钱的一方在付原告利息。其他同意被告莫世勋的质证意见。三被告均未向本院提供证据。本院对上述证据认证认为，原告提供的七组证据，被告莫世勋及黄老虎对真实性均无异议，本院对真实性予以认定，且均与本案有关。本院经审理认定事实如下：2015年1月5日，原告（甲方、出资人）与佛缘公司（乙方）签订《个人出资投资咨询与服务协议》一份，约定：根据《中华人民共和国合同法》及相关法律法规的规定，遵循平等�自愿、互利和诚实信用原则，友好协商，就乙方为甲方提供投资咨询、财务规定、投资管理、借款人推荐、风险管理及贷后管理服务达成一致，以兹守信。甲方可以授权乙方代为管理资金，并在甲方确定借款人或投资债权后可以授权乙方将代为管理的资金出借给借款人或投资购买投资产品。乙方有义务协助甲方办理各项信息变更手续，及时报告甲方出资资金收益变化情况。任何一方违反本协议的约定，使得本协议的全部或部分不能履行，均应承担违约责任，并赔偿对方因此遭受的损失（包括但不限于由此产生的诉讼费、保全费及律师费等）。出资金额为5万元，期限为12个月，自2015年1月5日至2016年1月4日，预期收益14%，不包含复利，每月付息、计息日为甲方到账的第二天，付息日为次月计息日的第二天，付息日为次月5日（如遇节假日则顺延），利息打入合同内�方指定账户。合同到期后，本金与最后一个月利息一并打入甲方指定账户，如遇节假日则顺延且该时间内不计息。本合同项下购买的投资产品为安福殿65003088。协议还对其他事项进行了约定。同日，佛缘公司在收款确认书见证人处盖章，该确认书载明本人确认于2015年1月5日收到您委托佛缘公司划扣的，用于购买本人债权的款项5万元。另该收款确认书下方还有借款人签名栏，因原告购买的是投资产品，故该处是空白的，无人签名或盖章。2015年2月9日，原告（甲方、出资人）又与佛缘公司（乙方）签订《个人出资投资咨询与服务协议》一份，约定出资金额为5万元，期限为12个月，自2015年2月9日至2016年2月8日，预期收益14%，不包含复利，每月付息、计息日为甲方到账的第二天，付息日为次月计息日的第二天，付息日为次月5日（如遇节假日则顺延），利息打入合同内甲方指定账户。合同到期后，本金与最后一个月利息一并打入甲方指定账户，如遇节假日则顺延且该时间内不计息。本合同项下购买的投资产品为安福殿65007078。该协议项下其他约定事项与上述2015年1月5日签订的协议一致。同日，佛缘公司在收款确认书见证人处盖章，该确认书载明本人确认于2015年2月9日收到您委托佛缘公司划扣的，用于购买本人债权的款项5万元。另该收款确认书下方还有借款人签名栏，因原告购买的是投资产品，故该处是空白的，无人签名或盖章。另在佛缘公司提供的绍兴佛缘投资管理有限公司固定收益理财产品列表中，12个月理财周期的年化收益14%，投资额度为5万元起，按月付息，另载明有实物抵押、担保公司担保、法律保障、投资款项专款专用、透明一体化管理、先行�付机制。原告陈述其在2015年1月5日、2月9日分别将现金5万元带到佛缘公司给莫世勋，莫世勋把钱给佛缘公司出纳金雅囡，后原告跟金雅囡去银行，看金雅囡把钱存进去，存给谁的不知道。被告莫世勋陈述案涉10万元是他们跟原告说，让他打到融生力健公司的，帐号是他们提供给原告的。后2015年2月至2016年2月，原告均按月收到案涉10万元款项的利息，后又于2016年4月12日、5月31日、7月2日、10月15日各收到利息1160元，于2017年1月27日收到利息2320元。原告自认至2016年8月8日的利息已付清。2015年1月5日、2015年2月9日，被告融生力健公司各出具担保函一份给原告，载明：为保证您的债权权益，本公司为您于2015年1月5日、2015年2月9日鉴证的编号为佛缘转、金额为人民币5万元的本金及收益清偿提供担保。本公司对上述款项承担连带清偿责任，债�期限满时，如果债务人不能按时足额还款付息，本公司保证在债权期限届满之日五个工作日以内偿还本金和利息。2015年1月5日，被告黄老虎作为担保人出具担保书一份，载明：2015年1月5日陈庆昌向融资公司投5万元，存期一年，到期连本加息一起归还。2015年2月9日，被告黄老虎又作为担保人出具担保书一份，载明：兹由佛缘公司在2015年2月9日向陈庆昌融资5万元，到期的本金加利息一起归还。自愿（承担）担保责任。佛缘公司成立日期为2014年10月27日，被告黄老虎、莫世勋为投资人（股东），注销时间为2015年8月6日，注销原因为股东会决议解散。佛缘公司的清算报告中载明截止2015年8月4日，公司共有总资产为0元，总负债务0万元，公司资产已清理完毕，公司债务已全部清偿完毕，若有未清偿的债务由股东按出资比例承担。被告黄老虎的投资比例为20%，被告莫世勋的投资比例为80%。另原告为本案诉讼委托律师，产生律师费7000元。本院认为，本案的争议焦点是原告与佛缘公司之间法律关系的认定。原告认为其与佛缘公司签订的协议是购买理财产品的协议，因理财产品固定收益，故实际上应是民间借贷关系。被告莫世勋及黄老虎认为原告与佛缘公司不存在民间借贷关系，佛缘公司只是提供中介服务。对此本院评析如下：第一，从固定收益理财产品列表来看，该列表的抬头是佛缘公司，并不是融生力健公司或其他第三方，列表中载明12个月理财周期的年化收益为14%。第二，原告与佛缘公司签订了个人出资投资咨询与服务协议，协议中约定原告可以授权佛缘公司代为管理资金，授权佛缘公司将代为管理的资金投资购买投资产品，并确定了购买投资产品的名称，投资的金额、期限和收益，约定每月按期支付利息，到期本金和最后一个月的利息一并打入原告指定账户。原告与被告融生力健公司并未签订购买理财产品或借款的协议，被告融生力健公司只是作为保证人向原告出具了保证函。第三，佛缘公司在收款确认书中加盖了公章，而被告融生力健公司或其他第三方并未在该确认书中盖章或签名确认。且案涉10万元出资款也是根据佛缘公司的指示所交付的。第四，佛缘公司的股东黄老虎在担保书中写明是佛缘公司向陈庆昌融资5万元。第五，从原告提供的银行卡明细清单来看，原告每月收到的利息金额基本都是固定的。综合以上几点，本院认为原告是与佛缘公司签订协议并购买了投资产品，并约定了到期归还本金，按期支付收益，且收益也是固定的，�原告与佛缘公司实质上应认定为存在民间借贷关系。现约定的借款期限均已到期，且协议中约定了律师费由违约方承担，佛缘公司理应承担相应还本付息及支付律师费的义务。但在本案原告起诉之前，佛缘公司已注销。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条第二款的规定，公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，佛缘公司在注销前未将清算事宜告知原告，导致其无法申报债权，故可认定佛缘公司未经依法清算即办理注销登记。被告黄老虎、莫世勋作为佛缘公司的股东，在申请注销登记时同意对佛缘公司未�偿的债务按出资比例承担责任，故原告要求被告黄老虎、莫世勋对案涉10万元本金、自2016年8月9日起按年利率14%计算的利息及律师费7000元承担责任，符合法律规定，但应按其出资比例分别承担债务总额20%及80%的清偿责任。被告融生力健公司自愿为案涉出资本金及收益提供连带责任保证，并约定在债权期限届满之日五个工作日内清偿，现原告于2016年12月22日起诉向该公司主张权利，已超过了约定的保证期间，且原告亦陈述在案涉款项到期后并未直接向融生力健公司催讨，故原告要求该公司承担连带清偿责任，缺乏依据，本院不予支持。被告黄老虎亦自愿为案涉出资本金及利息提供担保，担保书中并未约定保证方式和保证期间，依法可按连带责任保证承担保证责任，且保证期间为债务履行期限届满之日起六个月，现原告起诉主张权利已超过该保证期间，且原告未举证证明其在保证期间内已要求被告黄老虎承担责任，故原告另要求被告黄老虎作为保证人承担责任，缺乏依据，本院不予支持。综上，本院对原告合理部分的诉请予以支持。被告融生力健公司经本院合法传唤未到庭，视为放弃抗辩权利，本院依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十二条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告黄老虎应归还给原告陈庆昌借款本金2万元，支付2万元借款本金自2016年8月9日起至本判决确定履行之日止按�利率14%计算的利息，并支付律师费1400元，于本判决生效之日起十日内履行；二、被告莫世勋应归还给原告陈庆昌借款本金8万元，支付8万元借款本金自2016年8月9日起至本判决确定履行之日止按年利率14%计算的利息，并支付律师费5600元，于本判决生效之日起十日内履行；三、驳回原告陈庆昌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2580元，由原告陈庆昌负担35元，被告黄老虎负担509元，被告莫世勋负担2036元，于本判决生效之日起七日内履行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审 判 长  何敏敏人民陪审员  虞 斌人民陪审员  吴梅英二〇一七年十二月十四日书 记 员  沙利君附页：《中华人民共和国合同法》第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期�，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。