新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乌中民五终字第989号
上诉人（原审原告）：陈彬，男，1970年1月7日出生，汉族，无固定职业。
委托代理人：岳立忠，新疆国法律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：新疆守信劳务派遣有限责任公司。住所地：乌鲁木齐市新市区北京中路***号。
法定代表人：安永惠，新疆守信劳务派遣有限责任公司总经理。
委托代理人：徐建伟，男，1986年4月11日出生，汉族，新疆守信劳务派遣有限责任公司员工。
原审第三人：新疆亚欧大陆桥金轮建筑工程有限责任公司乌鲁木齐分公司。住所地：乌鲁木齐市西站铁十三街。
负责人：赵宏钟，新疆亚欧大陆桥金轮建筑工程有限责任公司乌鲁木齐分公司经理。
委托代理人：孙新蒙，男，1968年1月11日出生，汉族，新疆亚欧大陆桥金轮建筑工程有限责任公司乌鲁木齐分公司员工。
上诉人陈彬因与被上诉人新疆守信劳务派遣有限责任公司（下称守信公司）、原审第三人新疆亚欧大陆桥金轮建筑工程有限责任公司乌鲁木齐分公司（下称金轮分公司）劳动争议一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2014）新民一初字第1617号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月3日受理后，依法组成合议庭，于2014年10月21日公开开庭进行了审理。上诉人陈彬及其委托代理人岳立忠、被上诉人守信公司委托代理人徐建伟、原审第三人金轮分公司委托代理人孙新蒙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，陈彬与守信公司于2012年4月19日签订一份劳动合同书（合同甲方为守信公司，乙方为陈彬），双方约定：本劳动合同为固定期限劳动合同，合同期限为两年，自2012年4月19日至2014年4月18日止；乙方同意被派遣到金轮分公司普工岗位（工种）从事劳务工作……乙方具体工作内容和岗位职责要求，按用工单位安排的工作岗位职责要求执行，除遵守甲方的规章制度外，同时遵守用工单位的各项规章制度。该劳动合同签订后，守信公司派遣陈彬到金轮分公司从事驾驶员工作。2012年7月2日上午11时左右，陈彬在河南庄二队为金轮分公司运送混凝土时受伤。当日陈彬到乌鲁木齐市头屯河区中心医院治疗，被诊断为：头皮裂伤。该医院对陈彬施以清创缝合等治疗，此次治疗陈彬未住院。2012年8月1日陈彬向金轮分公司提交辞呈，辞呈内容为：“本人现提出辞职，请予批准”。2012年8月1日守信公司出具解除或终止劳动合同（关系）证明书，但未能直接送达陈彬。2012年9月1日守信公司作出告知函，内容为：“陈彬同志：你于2012年7月31日离开派遣单位迄已逾30天，至今尚未到公司办理解除劳务合同手续，请你务必在2012年9月15日以前回公司办理相关手续，逾期不来办理，公司将依照《劳动合同法》的相关规定与你解除劳动关系”2012年9月5日守信公司将上述解除或终止劳动合同（关系）证明书和告知函挂号邮寄给陈彬，陈彬于2012年9月6日收到上述文书。因陈彬收到上述文书后未去守信公司办理解除劳动合同手续，2012年9月27日守信公司在乌鲁木齐晚报刊登公告，公告内容为：“许永姣……陈彬……68名同志，因你们未办理离职手续，自动离职至今已超过30天，已严重违反了公司和用工单位的规章制度。守信公司认定以上员工的离职行为是单方解除与公司之间的劳动关系，公司特此通知以上员工，双方之间的劳动关系自离职之日起已解除，请以上人员自登报之日后15日内到公司办理离职和解除劳动关系的相关手续，逾期不办理，由此产生的一切法律责任均由员工自行承担，公司不承担任何责任。”陈彬在金轮分公司工作期间的月工资为基本工资1200元＋运输趟次绩效工资（每趟38元）。在金轮分公司工作期间，陈彬2012年4月仅参加早点名4次，点名后陈彬即离开。陈彬2012年5月因护理其住院的父亲未到金轮分公司上班，亦未向金轮分公司提交请假条。陈彬2012年7月2日受伤后，2012年7月3日至2012年7月31日期间未到金轮分公司上班，金轮分公司对其按休息、事假、旷工等记载考勤。2012年4月至7月期间，守信公司给陈彬缴纳了社会保险费。守信公司计算陈彬2012年4月应发工资为170.20元，扣减社会保险费后陈彬实发工资为0元，未给陈彬发放工资。守信公司计算陈彬2012年5月应发工资为207.23元，扣减社会保险费后陈彬实发工资为0元，未给陈彬发放工资。守信公司计算陈彬2012年6月应发工资为2540元，扣减社会保险费后给陈彬实发工资2248.94元。守信公司计算陈彬2012年7月应发工资为1200元，扣减社会保险费后给陈彬实发工资992.77元。守信公司从2012年8月起停发陈彬的工资，并停缴陈彬社会保险费。
另查明，2012年乌鲁木齐市部分行业工种（岗位）劳动力市场工资指导价位货运驾驶员中价位为每月2140元。2012年7月30日陈彬申请工伤认定，2012年10月24日乌鲁木齐市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定陈彬受伤为工伤。2013年5月13日乌鲁木齐市劳动鉴定委员会鉴定陈彬未达到伤残等级，陈彬支付鉴定费300元。2013年7月陈彬到兰州军区乌鲁木齐总医院门诊多次治疗头痛、颈部疼痛等病症，支付放射费、挂号费等医疗费用共计826元。
因工资、工伤待遇等事项发生争议，陈彬作为申请人，以守信公司为被申请人、金轮分公司为第三人，向乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与守信公司存在劳动关系，并要求守信公司支付工资、加班工资、夜班补贴、停工留薪期待遇、医疗期工资、高温补贴、医疗费、伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费、工伤补助金、代通知金、经济补偿金、律师费、工商信息费、复印费和送达费，以及补缴社会保险费。陈彬在工商机关查询守信公司及金轮分公司基本信息，支付查档费48元。2014年2月8日该仲裁委员会作出乌高（新）劳裁（2013）第789号仲裁裁决书，裁决：一、陈彬与守信公司的劳动关系自2012年8月1日终止；二、守信公司向陈彬支付2012年4月和5月的工资1790元；三、驳回陈彬的其他仲裁请求。陈彬不服该仲裁裁决，诉至原审法院。诉讼中陈彬支付邮寄送达费40元。
原审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定，劳动者在本单位因工负伤并被确认丧失或部分丧失劳动能力的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。并未禁止劳动者在此情形下解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者的该项解除权系单方法定解除权，并不需要用人单位的同意，期满即产生解除劳动合同的效力。本案陈彬2012年8月1日即向用工单位（金轮分公司）提交辞呈，自愿提出辞职，陈彬、守信公司双方之间的劳动合同在陈彬书面提出辞职后经过三十日即2012年9月1日终止。守信公司收到金轮分公司转交的陈彬该辞呈后于2012年8月1日即出具解除或终止劳动合同（关系）证明书，在陈彬未去守信公司签署并领取该证明书的情形下，守信公司于2012年9月5月以邮寄形式给陈彬送达了该证明书及告知函，陈彬、守信公司劳动关系解除符合法律规定。因此，陈彬认为双方劳动关系存续至2014年4月18日缺乏事实依据。陈彬要求守信公司给付2012年4月、5月、7月工资6390元，但陈彬2012年4月及5月并未给守信公司或金轮分公司提供正常劳动。《最低工资规定》第三条第一款规定：“本规定所称最低工资标准，是指劳动者在法定工作时间内或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬。”守信公司因此没有义务给陈彬支付2012年4月及5月工资。在陈彬未提供正常劳动的前提下仲裁裁决守信公司按最低工资支付陈彬2012年4月及5月工资不当，应予以变更。陈彬自2012年7月3日起再未给守信公司或金轮分公司提供正常劳动，陈彬当月亦存在旷工情形，2012年7月守信公司给陈彬按基本工资1200元扣除社会保险费后，实际发放工资992.77元并无不当，故对陈彬该项诉讼请求不予支持。另，陈彬庭审中虽然对金轮分公司提交的考勤表真实性不认可，但其陈述在金轮分公司工作期间考勤由田峰宝负责，而金轮分公司提供的考勤表上均有田峰宝签名，且考勤记载与陈彬陈述其2012年4月29日因其父亲住院点名后即离开至5月中旬没有上班，以及在照顾父亲期间没有写过请假条基本可以互相印证，故对金轮分公司提交的考勤表真实性、关联性、合法性予以确认。对陈彬要求守信公司给付2012年6月23日法定节假日（端午节）加班工资253元，因守信公司考勤表上显示陈彬当日休息，陈彬也未举证证明其存在加班事实，故应不予支持。对于陈彬要求守信公司给付2012年6月休息日加班工资1349.3元，因金轮分公司对陈彬提交的2012年6月混凝土和水运输趟次表真实性认可，金轮分公司在原审法院限定时间内也未提交2012年6月混凝土和水运送单，且金轮分公司考勤表上显示陈彬2012年6月9日、10日、17日、22日、24日、30日存在休息日工作情形，金轮分公司未向法庭提交证据证明安排陈彬休息日加班后进行了调休，故守信公司应支付陈彬6天休息日加班工资。因陈彬2012年4月、5月未提供正常劳动无实发工资，陈彬自2012年7月3日起也未提供正常劳动，对陈彬休息日加班工资参照2012年乌鲁木齐市劳动力市场货运驾驶员中价位每月2140元计算，支持1180.69元（2140元÷21.75天×6天×200％）。对于陈彬要求守信公司给付2012年6月延长工作时间加班工资3162.5元，因陈彬未举证证明其存在延长工作的事实，故应不予支持。对于陈彬要求守信公司给付2012年6月大夜班补贴90元，因陈彬未举证证明其值夜班及应当享受补贴的证据，应不予支持。对于陈彬要求守信公司给付2012年8月至2013年6月工伤停职留薪期工资25320元及劳动能力鉴定后的医疗期工资11600元，因陈彬并未住院且陈彬所提供的证据中并无医嘱建议休息时间（且陈彬2012年7月3日后一直未向守信公司或金轮分公司提供劳动），加之陈彬、守信公司双方劳动关系因陈彬提出辞职在2012年9月1日已经终止，陈彬的该项请求缺乏事实依据，应不予支持。对于陈彬要求守信公司给付高温补贴费用1600元（2012年6月至9月、2013年6月至9月，每月200元，共8个月），因陈彬未提供证据证明存在守信公司应给付该费用的证据，且双方劳动关系因陈彬提出辞职于2012年9月1日已终止，应不予支持。对于陈彬要求守信公司按其实际工资为基数补缴2012年4月至2013年10月的社会保险费，因双方劳动合同在2012年9月1日解除，故仅支持守信公司补缴陈彬2012年8月的社会保险费。对于陈彬要求守信公司给付其2013年7月在兰州军区乌鲁木齐总医院就医产生的医疗费826元，因陈彬经鉴定未达到伤残等级，该费用亦发生在陈彬2012年7月2日工伤一年之后，陈彬、守信公司双方劳动关系已经解除，也无证据证明该费用与工伤直接相关，应不予支持。对于陈彬要求守信公司给付工伤期间伙食补助费用1550元和因工伤请护工费用2400元，因陈彬并未住院且陈彬所提供的证据中并无医嘱建议护理人数及时间，而且陈彬提交的护工费用票据并非正规发票，也无法证明该护工费用系陈彬工伤支出，故应不予支持。对于陈彬要求守信公司给付因工伤就医花费的交通费600元，因陈彬2012年7月2日去乌鲁木齐市头屯河区中心医院就医必然要支出一定的交通费，酌定支持100元。对于陈彬要求守信公司给付劳动能力鉴定费用300元，因该费用系陈彬鉴定工伤是否达到伤残等级的必要费用，故守信公司作为用人单位应当承担。对于陈彬要求守信公司给付解除与陈彬劳动合同后的工伤医疗补助金50000元，陈彬工伤经鉴定并未达到伤残等级，陈彬请求缺乏事实和法律依据，应不予支持。对于陈彬要求守信公司给付解除劳动合同后的代通知金2900元，因本案系陈彬主动提出辞职，从而解除陈彬、守信公司之间的劳动关系，故陈彬该请求缺乏事实依据，应不予支持。对于陈彬要求守信公司给付经济补偿金（3个月的工资）8700元，因守信公司存在未支付陈彬2012年6月休息日加班工资的情形，陈彬、守信公司双方劳动关系于2012年4月19日建立，于2012年9月1日终止，守信公司应当支付陈彬半个月工资的经济补偿。参照2012年乌鲁木齐市劳动力市场货运驾驶员中价位每月2140元计算，支持守信公司支付陈彬半个月工资的经济补偿1070元。对于陈彬要求守信公司承担本案律师费、工商信息费、复印费、送达费，因陈彬要求守信公司承担律师费、复印费无依据，应不予支持；至于陈彬在工商机关查询守信公司及金轮分公司基本信息支付的查档费48元及诉讼中支出的邮寄送达费40元，属陈彬诉讼合理支出，应予以支持。金轮分公司在本案中并无过错，在本案中不承担责任。据此，原审判决：一、陈彬与守信公司双方之间劳动关系于2012年9月1日终止；二、守信公司给付陈彬休息日加班工资1180.69元（2140元÷21.75天×6天×200％）；三、守信公司为陈彬补缴2012年8月的社会保险费（缴费基数及缴费比例按社保经办机构核定，期间利息由守信公司承担）；四、守信公司给付陈彬交通费100元；五、守信公司给付陈彬鉴定费300元；六、守信公司给付陈彬经济补偿金1070元（2140元／月×0.5个月）；七、守信公司给付陈彬工商信息查档费48元；八、守信公司给付陈彬邮寄送达费40元；九、驳回陈彬其余的诉讼请求。案件受理费10元（陈彬已预交），减半收取5元由守信公司负担，退还陈彬5元。
上诉人陈彬不服原审判决，向本院提起上诉称，我2012年7月2日发生工伤事故，后两次来到守信公司，说明我正在申请工伤认定、伤残等级鉴定等，在工伤认定决定、伤残等级鉴定作出前保留与守信公司的劳动关系，且依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定，守信公司不得与我解除劳动关系。2012年4月、5月、7月守信公司欠发我工资6390元，自此守信公司再未给我发过工资，也未给我缴纳社会保险费，2013年7月我旧伤复发，守信公司、金轮分公司应承担各自应承担的责任。原审判决错误，请求二审法院撤销原审判决，依法改判：1、确认我与守信公司在2012年4月19日至2014年4月18日存在劳动关系；2、守信公司给付2012年4月、5月、7月工资6390元；3、守信公司给付2012年6月23日法定节假日（端午节）加班工资253元；4、守信公司给付2012年6月休息日加班工资1349.3元；5、守信公司给付2012年6月延长工作时间加班工资3162.5元；6、守信公司给付2012年6月大夜班补贴90元；7、金轮分公司退还餐卡办卡费40元；8、守信公司给付2012年8月至2013年6月工伤停职留薪期工资25320元；9、守信公司给付劳动能力鉴定后的医疗期工资11600元；10、守信公司给付高温补贴费用1600元（2012年6月至9月、2013年6月至9月，每月200元，共8个月）；11、守信公司按陈彬的实际工资为基数足额补缴2012年4月至2013年10月的社会保险金（2012年4月至7月的社保单位确实已缴，但社保缴费基数低于实际工资。）12、守信公司给付因工伤就医产生的医疗费826元；13、守信公司给付工伤期间伙食补助费用1550元；14、守信公司给付因工伤请护工费用2400元；15、守信公司给付因工伤就医花费的交通费600元；16、守信公司给付因工伤做劳动能力鉴定费用300元；17、守信公司给付解除劳动合同后的工伤医疗补助金20000元（康复治疗费）；18、守信公司给付解除劳动合同后的代通知金2900元；19、守信公司给付解除劳动合同后的经济补偿金8700元；20、守信公司承担本案的律师费、工商信息费、复印费、送达费。
被上诉人守信公司答辩称，陈彬无故提出辞职，我们之间的劳动关系已解除，陈彬不应享受相关待遇，陈彬的上诉请求应予驳回。
原审第三人金轮分公司述称，陈彬提出辞职，其不应享受相关待遇。
本院经审理确认原审法院判决认定的事实。
本案事实的认定有劳动合同书、混凝土运送单、乌鲁木齐市头屯河区中心医院门诊病历、认定工伤决定书、职工劳动能力鉴定表、鉴定费收据、个人缴费明细单、辞呈、解除或终止劳动合同（关系）证明书、告知函、公告、工资表、考勤表、原审庭审笔录、二审庭审笔录等证据在卷为证。
本院认为，陈彬在仲裁、一审时均未要求金轮分公司承担本案责任，其在上诉请求中要求金轮分公司承担相关责任超出一审范围，本院不予审理。也基于此，原审判决认为金轮分公司在本案中并无过错，不承担本案责任错误。本案涉及以下争议：（一）陈彬与守信公司签订的劳动合同何时解除。本案陈彬基于守信公司的派遣到金轮分公司工作，其于2012年8月1日向金轮分公司书面辞职，亦即向守信公司辞职，自此后陈彬未再给金轮分公司提供劳动，其与守信公司签订的劳动合同于2012年8月1日解除。陈彬书面辞职后并未提供30天劳动，原审认定陈彬与守信公司劳动关系于2012年9月1日终止不当。但因守信公司对原审判决未提起上诉，本院亦确认陈彬与守信公司劳动关系于2012年9月1日终止。守信公司应补缴陈彬2012年8月养老、失业保险费。医疗、生育等社会保险不能通过补费的形式缴纳，原审判决守信公司补缴陈彬社会保险费欠妥。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定的是劳动者具有一定情形，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同，而本案是作为劳动者的陈彬解除与用人单位守信公司签订的劳动合同，而非守信公司解除与陈彬签订的劳动合同。且陈彬经鉴定未达伤残等级，亦与上述条款规定的情形不符。因此，陈彬关于守信公司不得与其解除劳动关系的上诉理由不能成立，本院不予采信。
（二）守信公司是否欠发陈彬2012年4月、5月、7月工资。陈彬与守信公司于2012年4月19日签订劳动合同后被派遣至金轮分公司工作，陈彬在原审庭审中称其2012年4月29日因其父亲住院在点名后离开，至5月中旬才上班。2012年7月2日受伤后未再上班。守信公司提交了由其掌握管理的工资表、金轮分公司提交了由其掌握管理的考勤表，尽到了应尽的举证责任，也表明守信公司未欠发陈彬上述期间工资。陈彬要求守信公司支付2012年4月、5月、7月工资6390元，无有效证据予以证实，但因乌高（新）劳裁（2013）第789号仲裁裁决书裁决守信公司支付陈彬2012年4月、5月工资1790元，对该仲裁裁决守信公司未提起诉讼，表明其认可支付陈彬上述工资额。因此，对陈彬的该项请求，本院支持守信公司支付陈彬2012年4月、5月工资1790元。原审判决对此处理错误。
（三）守信公司是否应支付陈彬加班工资及相关费用。陈彬要求守信公司支付2012年6月端午节、延长工作时间加班工资，以及大夜班补贴，因陈彬未提交有效证据证实其上述期间加班以及存在值大夜班的事实，对上述请求本院不予支持。金轮分公司提交的考勤表载明陈彬2012年6月休息日存在加班事实，原审法院判决守信公司支付陈彬休息日加班工资，守信公司对此无异议，本院予以确认。陈彬被认定为工伤，被鉴定为未达伤残等级，且其未提交因该工伤事故需要暂停工作接受工伤医疗以及需要护理的相关证据。因此，陈彬要求守信公司给付工伤停职留薪期工资、医疗期工资、伙食补助费用、护工费用、工伤医疗补助金（康复治疗费）的请求，于法无据，本院不予支持。陈彬其余请求，原审法院处理并无不妥，
综上，原审判决认定事实清楚，处理不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市新市区人民法院（2014）新民一初字第1617号民事判决第一、二、四、五、六、七、八、九项即：陈彬与新疆守信劳务派遣有限责任公司双方之间劳动关系于2012年9月1日终止；新疆守信劳务派遣有限责任公司给付陈彬休息日加班工资1180.69元（2140元÷21.75天×6天×200％）；新疆守信劳务派遣有限责任公司给付陈彬交通费100元；新疆守信劳务派遣有限责任公司给付陈彬鉴定费300元；新疆守信劳务派遣有限责任公司给付陈彬经济补偿金1070元（2140元／月×0.5个月）；新疆守信劳务派遣有限责任公司给付陈彬工商信息查档费48元；新疆守信劳务派遣有限责任公司给付陈彬邮寄送达费40元；驳回陈彬其余的诉讼请求；
二、变更乌鲁木齐市新市区人民法院（2014）新民一初字第1617号民事判决第三项即：新疆守信劳务派遣有限责任公司为陈彬补缴2012年8月的社会保险费（缴费基数及缴费比例按社保经办机构核定，期间利息由新疆守信劳务派遣有限责任公司承担）为：新疆守信劳务派遣有限责任公司为陈彬补缴2012年8月的养老、失业保险费（缴费基数及缴费比例按社保经办机构核定，期间利息由新疆守信劳务派遣有限责任公司承担）；
三、新疆守信劳务派遣有限责任公司支付陈彬2012年4月、5月工资1790元。
本案一审案件受理费10元（陈彬已预交），减半收取5元，由新疆守信劳务派遣有限责任公司负担，余款5元，由原审法院退陈彬。二审案件受理费10元（陈彬已预交），由新疆守信劳务派遣有限责任公司负担。
以上给付款项，新疆守信劳务派遣有限责任公司于本判决生效后十日内付清，逾期则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；新疆守信劳务派遣有限责任公司于本判决生效后十日内为陈彬补缴养老、失业保险费
本判决为终审判决。
审 判 长 杜 琼
审 判 员 崔晓东
代理审判员 谢 鹏
二〇一四年十一月二十七日
书 记 员 高 茜