山东省蒙阴县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁1328民初104号
原告：赵京新，男，1962年8月10日出生，汉族，居民，住蒙阴县。
委托诉讼代理人：胡发会，山东泰蒙律师事务所律师。
被告：徐安芹，男，1963年3月9日出生，汉族，居民，住蒙阴县。
被告：临沂强骏车辆有限公司，住所地：蒙阴县经济开发区。
法定代表人：张向红，执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：郇纪东，山东泰蒙律师事务所律师。
原告赵京新与被告徐安芹、临沂强骏车辆有限公司（以下简称强骏公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵京新及其委托诉讼代理人胡发会，被告徐安芹、被告临沂强骏车辆有限公司委托诉讼代理人郇纪东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵京新诉称，二被告雇佣原告为临沂强骏车辆有限公司生产的车辆喷漆，没有为原告提供安全保护措施。2017年10月24日，原告在从事喷漆活动时从高处坠落，导致受伤住院。要求二被告赔付损失共计132336.61元，具体项目为：医疗费24619.89元、病历复印费5元、住院伙食补助费420元（住院14天*每天30元）、残疾赔偿金68024元、误工费13977元（误工150天*每天93.18元）、护理费9690.72元（住院14天期间2人护理，出院后76天期间1人护理，93.18元/每人每天）、营养费2700元（营养90天*每天30元）、后续治疗费8500元、法医鉴定费2400元、交通费1000元、精神损害抚慰金1000元。
被告临沂强骏车辆有限公司辩称，一、我公司与原告没有雇佣关系、没有劳务关系，也没有劳动关系。原告将我公司列为被告属于主体错误。二、根据《侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，应当由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方有过错的，应当承担责任。该规定与最高院司法解释有不同之处的，应当以侵权责任法为准。三、原告请求的残疾赔偿金、后续治疗费等不应予以支持；请求的其他费用，包括法医鉴定费等明显过高。
被告徐安芹辩称：这个喷漆过程我应承担最小的责任，主要责任在于原告的操作失误，至于赔偿金我不承担，按责任我只承担住院费的一小部分。
经审理查明，2016年6月16日，被告强骏公司（甲方）与被告徐安芹（乙方）签订车辆喷漆外包协议一份，甲方将整车喷漆承包给乙方，约定甲方只给乙方提供喷漆场地、电源、水源、打气泵，其他喷漆所需一切原材料、劳保用品均由乙方自备。并约定乙方负责喷漆人员的管理、安技和劳保措施落实及安全培训，确保乙方人员身体健康且无××，对乙方人员安全问题负责。乙方人员出现的一切安全事故及职业伤害和处理费用与甲方无关，由乙方自行处理。另该协议对喷漆标准、单位价格构成、结算方式、违约责任、解决争议的方法等进行约定。二被告在该协议上分别签字、盖章。
该协议签订后，被告徐安芹雇佣原告赵京新从事车辆喷漆工作。2017年10月24日10时许，原告赵京新站在高约1.3米的铁凳子上喷漆作业中拖拽喷漆气管时，摔落到地面致伤。原告伤后被送到蒙阴县人民医院治疗14日，支出医疗费共计24619.40元；其伤情被诊断为左锁骨粉碎性骨折、多发肋骨骨折（左侧第3-8肋骨骨折）。经原告委托临沂鼎衡法医司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该所出具鉴定意见为：1.被鉴定人赵京新的伤残等级为十级伤残；2.建议其误工期限为150日，护理期限为90日（住院期间2人护理、出院后1人护理），营养期限为90日；3.被鉴定人赵京新尚需行骨折内固定物取出术，经咨询蒙阴县人民医院骨科专家，行该类手术费用一般在捌仟元至玖仟元之间，不包含医疗意外等费用。原告支出鉴定费2400元。另原告支出病案复印费5元。原告住院期间由其妻李传菊、其子赵富有护理，出院后由其妻李传菊护理。
二被告在庭审期间均对原告伤残等级提出重新鉴定申请，但均未在本院指定期间内提交书面重新鉴定申请并预交鉴定费用，视为二被告撤回重新鉴定申请。
另查明，被告徐安芹在原告赵京新受伤后已向其支付现金13500元。原告赵京新及其妻李传菊、其子赵富有户籍地均为蒙阴县××办事处××子村，属蒙阴县城镇规划区范围内。
上述事实由原告提供的病历及用药明细、医疗费发票、原告及护理人员身份证明、司法鉴定意见书及鉴定费发票、被告强骏公司提供的车辆喷漆外包协议、当事人陈述及庭审笔录等证据予以证实，均已收集记录在卷。
本院认为，被告徐安芹在与被告强骏公司签订车辆喷漆外包协议后与原告赵京新形成劳务关系。原告在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，被告徐安芹作为雇主，未尽到良好的、谨慎的管理义务，应承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，受害人对于同一损害的发生或者扩大有故意或过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。本案中，原告赵京新应当具备必要的安全常识，在完成工作任务的同时审慎注意自身安全，而原告未尽必要的安全注意义务，对损害结果的发生存在过错，故可以适当减轻被告的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；第二款规定，雇员在从事雇佣活动过程中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因原告未提交相应证据证实二被告之间签订的车辆喷漆外包协议有违反法律、行政法规禁止性规定的情形、原告从事喷漆作业的地点缺乏必要安全生产条件及被告徐安芹承接该项业务需取得相应资质，故对原告要求被告强骏公司承担连带赔偿责任的诉讼请求本院不予支持。
原告赵京新受伤后支出的医疗费共计24619.89元，系治疗伤情所必须，本院予以确认。病历复印费5元，本院予以确认。原告委托临沂鼎衡法医司法鉴定所对其伤情出具的司法鉴定意见书，该鉴定程序合法、结论客观公正，其效力本院予以采信。原告伤情被评定为十级伤残，结合原告居住在城镇规划区的事实，本院支持原告伤残赔偿金68024元；原告误工期限为150日，结合原告未提供证据证实其收入情况及其居住在城镇规划区的事实，该项损失应当按无固定收入的城镇居民的误工费标准每人93.18元/日计算，本院支持原告该项损失13977元（93.18元/日*150日）；原告护理期限为90日（住院期间2人护理、出院后1人护理），结合原告住院治疗14日及未提供证据证实护理人员职业及收入情况的事实，其护理费标准应当按无固定收入的城镇居民的误工费标准每人93.18元/日计算，本院支持原告该项损失9690.72元（2人*93.18元/日*14日=2609.40元、1人*93.18元/日*76日=7081.68元）；原告营养期限为90日，参照国家机关一般工作人员日出差伙食补助30元标准计算，本院支持原告该项损失2700元。鉴定费2400元，系查明案情的必要性支出，本院予以支持。原告住院治疗14日，其住院伙食补助费参照国家机关一般工作人员日出差伙食补助30元标准计算，本院支持原告该项损失420元；原告要求的二次手术费用，可待实际发生后另行主张。原告未提供相应证据证实其交通费用的实际支出情况，故对原告的该项诉讼请求本院不予支持。原告要求的精神损害抚慰金于法无据，本院不予支持。综上，原告各项损失共计121836.12元（包括：医疗费合计24619.40元、病历复印费5元、伤残赔偿金68024元、鉴定费2400元、误工费13977元、护理费合计9690.72元、营养费2700元、住院伙食补助420元）。
本案经调解未果，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、原告赵京新各项损失共计121836.12元（包括：医疗费合计24619.40元、病历复印费5元、伤残赔偿金68024元、鉴定费2400元、误工费13977元、护理费合计9690.72元、营养费2700元、住院伙食补助420元），由被告徐安芹赔偿其中的60%计73101.67元（包含已支付的13500元）于本判决生效后十日内支付。
二、驳回原告赵京新的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2947元，减半收取1473.50元，由原告赵京新负担695.50元，被告徐安芹负担814元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审 判 员 于 雷
二〇一八年三月三日
法官助理 王 杰
书 记 员 张晓华
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