河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终9342号
上诉人（原审原告）：贾康，男，回族，1975年4月29日出生。
委托诉讼代理人：李智，河南荟智源策律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：河南省人民医院。
法定代表人：顾建钦，院长。
委托诉讼代理人：冉杰、郑磊，大沧海律师事务所郑州分所律师。
上诉人贾康因与被上诉人河南省人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服郑州市金水区人民法院（2015）金民一初字第2187号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年8月10日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人贾康的委托代理人李智，被上诉人河南省人民医院的委托代理人冉杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
贾康上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法改判被上诉人退还医疗费21288.60元或准许上诉人另行起诉退还医疗费。2、依法改判被上诉人承担鉴定费12000元。
河南省人民医院辩称，一审认定事实清楚，一审庭审中上诉人未提交有效证据证明自己的主张，未尽到举证责任，应当承担不利后果。一审判决对鉴定费的分担正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
贾康向一审法院起诉请求：1、判令被告河南省人民医院支付死亡赔偿金170740.15元，丧葬费6467元；2、判令被告河南省人民医院赔偿原告精神损失100000元；3、判令被告河南省人民医院退还医疗费用10000元；4、判令被告承担医疗过错赔偿责任30000元；4、判令被告承担本案的全部诉讼费用。
一审法院认定事实：患者贾某生于1940年12月23日，与原告贾康系母子关系。2014年2月14日，患者贾某因“间接性心慌、头晕、昏厥1天症状”到被告河南省人民医院冠心病监护病房住院治疗。在住院治疗期间，贾某的住院病历显示：“被告对患者贾某完善相关检查，给予抗血小板、调脂及降压、营养心肌等药物应用，患者晕厥未再发，头晕症状较前明显好转，遂转入普通病房给予进一步诊治，患者2014年02月22日4时50分转入，无自主呼吸及心律，瞳孔散大，光反射消失，病理征及反射消失，立即给予心肺复苏，呼吸机辅助呼吸及盐酸肾上腺素、阿托品抢救。06时12分患者自主呼吸、心跳未恢复，瞳孔散大，光反射消失，病理征及反射消失，心电图示一条直线，与家属沟通，家属要求放弃抢救，宣布临床死亡。死亡诊断：1、××重度肺动脉高压2、冠状动脉粥样硬化3、高血压2级，极高组。”因原告对被告的医疗行为提出异议，后于2015年5月14日诉至法院。
此案在审理过程中，经原告申请，依法委托，2015年12月14日北京华夏物证鉴定中心出具（2015）医鉴字第793号司法鉴定意见书，该鉴定书的鉴定意见为：1、河南省人民医院对被鉴定人贾某的诊疗过程中存在一定的过错。2、（1）2014年2月14日入院当天，在明知被鉴定人手术后出现心慌、头晕、××症，且进行的“血气／ST分析”显示：“FDP：纤维蛋白降解产物”、“drt：××的情况下，不检查血栓形成的位置和进行溶栓和抗凝血治疗。（2）2014年2月14日入院4天后才进行彩超检查，且在彩超明确显示“肺动脉高压（重度）”的情况下，不对“肺动脉“是否存在血栓进行检查，也不对“肺动脉高压（重度）”进行“肺动脉造影”等检查确认形成原因，不针对性治疗；（3）2014年2月18日彩超显示“肺动脉高压（重度）”的情况下，不对被鉴定人进行任何医嘱，不告知被鉴定人病情危重不能自行活动。河南省人民医院的上述行为没有尽到医务人员应尽的注意义务。
2016年6月27日，北京华夏物证鉴定中心出具（2016）医函字第451号答复函，就（2015）医鉴字第793号司法鉴定意见书中河南省人民医院和患者贾某的各自过错参与度进行明确，答复如下：“关于因果关系参与度的评定，是法医学鉴定的难点，在科学技术层面和法律实务层面都有不同的观点。我们认为，从法医学鉴定的技术层面准确划分责任比例是较为困难的。考虑到本例被鉴定人贾某自身基础疾病较重，诊治过程中本身存在一定的不确定性，我们认为医院医疗过错与被鉴定人损害后果之间的因果关系程度，为次要因果关系程度范围。”
一审法院认为，原告在被告处住院治疗，双方形成医患关系。原告在住院治疗过程中，被告的医疗行为是否存在过错、是否尽到应尽的注意义务以及双方过错参与度，北京华夏物证鉴定中心出具（2015）医鉴字第793号司法鉴定意见书及（2016）医函字第451号答复函已明确载明。结合上述鉴定报告，确定原告与被告应承担责任的比例为60%与40%，即被告应赔偿原告死亡赔偿金71612.80元（25576元／年×7年×40%）、精神抚慰金40000元、丧葬费8534元（42670元／年÷2×40%），本案原告仅主张丧葬费6467元，予以支持。原告请求死亡赔偿金及精神抚慰金过高部分，证据不力，依法不予支持；原告请求退还医疗费10000元，无证据证明，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告河南省人民医院应当于本判决书生效后10日内赔偿原告贾康死亡赔偿金71612.80元、丧葬费6467元、精神抚慰金40000元，共计118079.80元。二、驳回原告贾康其它诉讼请求。被告如逾期不履行上述判决规定的金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，双倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5608元，原告贾康负担3365元，被告河南省人民医院负担2243元；鉴定费12000元，原告贾康负担7200元，被告河南省人民医院负担4800元。
本院二审期间，上诉人贾康提交提交医疗费两张，上诉人母亲贾某在被上诉人处治疗花费医疗费21288.60元，同时证明不超诉讼时效。被上诉人河南省人民医院的质证意见是：真实性无异议，但不属于新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人对上诉人提交的上诉人母亲贾某在被上诉人处治疗花费医疗费21288.60元的两张医疗费发票的真实性无异议，对上诉人二审中提交的证据本院予以采信。其他事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，一审中由于上诉人未提交其母亲在被上诉人处治疗的医疗费票据，一审法院对其要求被上诉人退还医疗费的诉讼请求未予支持。二审中上诉人提交其母贾某在被上诉人处治疗花费医疗费21288.60元的医疗费票据两张，被上诉人对该两张医疗费票据的真实性无异议。北京华夏物证鉴定中心出具（2015）医鉴字第793号司法鉴定意见书及（2016）医函字第451号答复函已明确被上诉人医疗过错与被鉴定人损害后果之间的因果关系程度，为次要因果关系程度范围。一审法院酌定被上诉人承担40%的责任基本适当，故被上诉人应退还上诉人医疗费21288.60元×40%=8515.44元。由于被上诉人在对母亲治疗过程中存在医疗过错，应承担40%的责任，被上诉人也应承担相应的鉴定费用，即12000元×40%=4800元。
综上所述，贾康的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项的规定，判决如下：
一、维持郑州市金水区人民法院（2015）金民一初字第2187号民事判决第一项，即“一、被告河南省人民医院应当于本判决书生效后10日内赔偿原告贾康死亡赔偿金71612.80元、丧葬费6467元、精神抚慰金40000元，共计118079.80元。”；
二、撤销郑州市金水区人民法院（2015）金民一初字第2187号民事判决第二项，即“二、驳回原告贾康其它诉讼请求。”；
三、河南省人民医院应当于本判决书生效后10日内退还贾康医疗费8515.44元；
四、驳回贾康的其他诉讼请求。
如逾期不履行上述判决规定的金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，双倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5608元，贾康负担3365元，河南省人民医院负担2243元，鉴定费12000元，贾康负担7200元，河南省人民医院负担4800元。二审案件受理费513元，贾康负担308元，河南省人民医院负担205元。
本判决为终审判决。
审判长 毕传武
审判员 马婵娟
审判员 王育红
二〇一六年九月二十六日
书记员 陈叶子