广西壮族自治区河池市金城江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金民初字第109号
原告兰必才，农民。
委托代理人卢炳基，河池市河池法律服务所法律工作者。
被告韦克波，个体户。系河池市金城江区五圩新型多孔页岩砖厂业主。
委托代理人蓝建旺，广西锐勇律师事务所律师。
原告兰必才与被告韦克波提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年1月30日立案受理后，依法由审判员陈淑波独任审判�于2015年2月10日公开开庭审理了本案。书记员莫沿源担任法庭记录。原告兰必才及其委托代理人卢炳基，被告韦克波及其委托代理人蓝建旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告是河池市金城江区五圩新型多孔页岩砖厂经营者。2013年5月2日，被告雇请原告在其砖厂打工，从事红砖进出砖窑工作。2013年10月27日上午8时许，原告在上班时间在厂内送砖出窑期间，不慎被砖倒塌压伤，造成原告受伤。原告受伤后被送往河池市人民医院住院治疗。原告入院后经医院诊断：1、右膝关节损伤；2、两肺挫伤；3、左侧多发性肋骨骨折；4、全身多处挫擦伤；5、肝囊肿；6、胆囊结石。2013年12月3日原告治愈出院。原告住院期间共花去36766.58元治疗费，被告已垫付，其他损失被告分文未付。2014年8月21日，原告申请工伤认定。2014年9月11日，河池市人力资源和社会保障局作出�不字（2014）1-1号工伤认定申请不予受理决定书。2014年11月17日，原告委托广西公明司法鉴定中心对本次受伤程度进行鉴定，经鉴定为：1、腰椎二椎体压缩性骨折属于VIII级（八）伤残；2、右膝关节功能障碍致右下肢丧失功能10%以上属于X级（十）级伤残。
综上所述，原告为维护自身的合法权利，特向法院起诉，请求人民法院依法判令被告赔偿给原告人民币98714.45元［其中：1、出院后复查治疗费1562.46元，2、误工费24872.12元（68.33元／天×364天=24872.12元），3、住院伙食补助费3700元（100元／天×37天=3700元），4、护理费2476.41元（66.93元／天×37天=2476.41元），5、伤残赔偿金51611.60元（6791元／年×20年×38%=51611.60元），6、鉴定费1200元，7、交通费510元，8、食宿费732元，9、精神抚慰金12000元］。
原告为证实其主张，向法庭提供的证据有：
1、门诊病历、医疗费的发票各复印件�份，证明原告出院后复查费是1562.46元；
2、河池市金城江区人民医院的入院记录、手术记录、出院记录，疾病证明书复印件各一份，证明原告受伤情况，治疗过程，住院37天；
3、司法鉴定书、鉴定费发票各复印件一份，证明原告本次受伤为多等级伤残八级、十级残疾，鉴定费是1200元；
4、韦天佑、韦东权、覃某的证明复印件各一份，证实2013年10月27日上午8时许，原告在上班时间在厂内工作不慎被红砖倒塌压伤的事实；
5、工伤不予受理决定书复印件一份，证明原告起诉符合人民法院受理范围；
6、电脑咨询单复印件一份，证明河池市金城江区五圩新型多孔页岩砖厂经营者是被告；
7、住宿费和交通费发票复印件一份，证明原告鉴定时产生的费用。
被告辩称，1、根据本案的事实和原告的陈述，原告存在重大过错。原告在没有经过厂方的同意情况下，擅自和韦东�换班，且两人所从事的岗位技术要求不同，故原告在操作过程中发生的事故，其本身具有过错，应承担50%的民事责任。2、原告伤情在出院诊断记录中没有腰部骨折，只有腿部骨折，而司法鉴定病历摘要则说腰部有压缩性骨折，故对该鉴定有异议。3、误工费、精神抚慰金请求过高，原告本身患有胆囊炎，其治疗该病所用药费应当扣除。
被告为证实其抗辩，向法庭提供的证据有：出庭证人覃某的证言，证明原告在进窑车间工作，顶班后在出窑车间工作发生该事故的事实。
经庭审质证，被告对原告提供的证据1、4、5、6、7没有异议；对证据2、3有异议，认为1、原告的出院记录来看，原告住院没有腰部骨折现象，前后记录时间有矛盾，对该份证据的真实性有异议；2、两次鉴定结果来看，第一次的鉴定伤残为七级，主要是脚部骨折，我们认可，但第二次鉴定为腰部骨折，定为八级伤残，而又有十级的伤残，两个具有鉴定资格的部门鉴定结果则有差异，在原告提供的治疗过程记录看，没有腰部的压缩性骨折的治疗过程，对第二次的鉴定结果有异议。原告对被告提供的证据覃某的证言无异议。
本院认为，对原告方提供而被告方无异议的证据1、4、5、6、7可以作为本案的定案依据；对广西公明司法鉴定中心作出的兰必才多等级伤残程度评定为腰椎二椎体压缩性骨折属于VIII级（八）伤残、右膝关节功能障碍致右下肢丧失功能10%以上属于X级（十）级伤残的鉴定意见，该鉴定意见由具备鉴定资质的专业鉴定机构作出，在被告未能提出足以推翻该鉴定意见的相反证据的情况下，该鉴定意见亦可作为本案的定案依据；对被告方有异议的证据或者对证据需要证明的内容有异议的，因被告方无相反的证据予以否定，且原告方所提供的证据确与本案当�人诉辩事由具有一定关联性，这些证据本院均作为定案的参考依据。
综合本案证据，本院确认以下事实：
被告系河池市金城江区五圩新型多孔页岩砖厂经营者，原告是被告雇请的工人，原告在该厂里从事送砖进窑工作。2013年10月27日上午8时许，原告与本厂的送砖出窑车间同事换班，原告在操作砖车进窖中，因操作不当，砖车失控，致使砖车上的页岩砖倾倒砸伤原告。原告受伤后被送往河池市人民医院住院治疗；2013年12月3日出院，共住院37天。出院诊断原告的伤情为：1、右膝关节损伤、膝内侧复合体损伤、十字交叉韧带损伤、髌内侧支持带损伤；2、右股骨外髁骨折；3、两肺挫伤；4、左侧多发性肋骨骨折；5、全身多处挫擦伤；6、肝囊肿；7、胆囊结石；8、腰部软组织挫伤。出院医嘱：建议全休1个月，术后6周、3个月复诊。原告住院期间的治疗费36766.58元被告已垫付，还预支其他费用12000元。2015年1月30日，原告向本院起诉，请求依法判令被告赔偿原告各项损失98714.45元［其中：1、出院后复查医疗费1562.46元，2、误工费24872.12元（68.33元／天×364天=24872.12元），3、住院伙食补助费3700元（100元／天×37天=3700元），4、护理费2476.41元（66.93元／天×37天=2476.41元），5、伤残赔偿金51611.60元（6791元／年×20年×38%=51611.60元），6、鉴定费1200元，7、交通费510元，8、食宿费732元，9、精神抚慰金12000元］。
另查明，本案受理后，被告对原告诉前所作的伤残鉴定提出异议，要求重新鉴定。原、被告经协商一致于2014年11月12日委托广西公明司法鉴定中心对原告伤情进行鉴定；11月27日广西公明司法鉴定中心作出鉴定意见，评定原告损伤为多等级伤残：1、腰椎二椎体压缩性骨折属于VIII级（八）伤残；2、右膝关节功能障碍致右下肢丧失功能10%以上属于X级（十）级伤残。
本院认为，一、本案中被告韦克波雇佣原告兰必才提供劳务，在工作中被告未尽监管义务、疏于管理，在原告与同厂不同岗位职工换班时，未及时发现、制止，对本案事故的发生存在过错，对损害后果应承担70%赔偿责任；原告在与自身操作技术要求不同的岗位职工换班工作中，应预见到潜在的危险，因其没有完全尽到安全注意义务，对此次事故损害后果的发生有一定过错，故其本人对损害后果亦应承担30%赔偿责任。
二、关于原告兰必才的具体损失数额问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定的赔偿项目，结合《2014年广西道路交通事故损害赔偿项目计算标准》及“广西法院关于交通事故多等级伤残如何计算伤残赔偿指数的规定”。本院确认原告兰必才因该事故所受的各项损失如下：关于原告所花医�费应为1562.46元。原告提供有医院出具的病历、疾病证明书、医院收费收据等证实，本院予以认定；关于原告主张的伤残赔偿金51611.60元。原告依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》的规定，评定损伤为多等级伤残：1、腰椎二椎体压缩性骨折属于VIII级（八）伤残；2、右膝关节功能障碍致右下肢丧失功能10%以上属于X级（十）级伤残。该鉴定，并无不当，对该鉴定结论，本院予以采信。故原告的伤残赔偿金51611.60元（6791元／年×20年×38%=51611.60元），本院予以认定；关于原告主张的住院伙食补助费3700元、鉴定费1200元，符合法律规定，本院予以支持；关于原告主张的误工费24872.12元（68.33元／天×364天=24872.12元）。误工费是根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间计算至定残日前一天，原告的主张符合法律规定，本院予以支持；关于原告主张的护理费2476.41元（66.93元／天×37天=2476.41元）。护理费是根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，本案中原告受伤住院37天，由其儿子（农民）一人护理，原告主张的护理费，符合法律规定，本院予以支持；庭审中双方对交通费510元，住宿费、伙食费共计732元均无异议，该费用合理，本院予以确认；关于原告主张的精神损害抚慰金。该事故造成原告多处伤残，给原告今后的身体健康和正常的工作、生活带来影响，也给其精神上带来痛苦。根据本案的具体情节及其给原告造成的伤害后果，侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地的平均生活水平等因素，本院酌定支持5000元。综上，本院确认原告的物质性损失为：原告住院期间的治疗费36766.58元，出院后复查治疗费1562.46元、残疾赔偿金51611.60元，误工费24872.12元、护理费2476.41元，住院伙食补助�3700元，鉴定费1200元，交通费510元，住宿费、伙食费732元，共计123431.17元。被告应承担此费用的70%，即86401.82元，扣除被告已垫付的住院期间医疗费36766.58元及预支原告的12000元，被告实际还应支付给原告37635.24元。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条以及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告韦克波赔偿原告兰必才出院后复查治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、住宿费、伙食费共计37635.24元（被告已垫付的住院期间医疗费36766.58元及预支原告的12000元除外）；
二、被告韦克波赔偿原告兰必才精神损害抚慰金5000元；
上述第一、二项款项共计42635.24元，限被告韦克波于本判决生效之日起十日内付清；
三、驳回原告兰必才的其他诉讼请求。
案件受理费2268元，减半收取1134元（原告已预交1134元），由原告兰必才负担534元，被告韦克波负担600元。
上述应付款项，义务人逾期不履行的，则应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或义务人财产所在地的人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院。并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费2268元，汇入：河池市中级人民法院诉讼费专户，开户行：农行河池分行城东分理处，账号：20×××98。逾期不交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审判员 陈淑波
二〇一五年三月三十一日
书记员 莫沿源