宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民终第1447号
上诉人（原审被告）宁夏第一建筑公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区满城北街5号院内。
法定代表人苏克宁，该公司总经理。
上诉人（原审被告）宁夏第一建筑公司十五分公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区满城北街11号院内。
共同委托代理人朱晓龙，男，1969年8月15日出生，汉族，宁夏第一建筑公司十五分公司副经理，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
被上诉人（原审原告）宁夏赛马科进混凝土有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区工业集中区9号路北侧。
法定代表人徐立斌，该公司董事长。
委托代理人马光华，男，1957年1月10日出生，汉族，该公司风险部部长，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
委托代理人王军，男，1970年4月11日出生，该公司员工，住宁夏回族自治区青铜峡市。
上诉人宁夏第一建筑公司（以下简称一建公司）、宁夏第一建筑公司十五分公司（以下简称一建十五分公司）因与被上诉人宁夏赛马科进混凝土有限公司（以下简称赛马公司）买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院(2016)宁0106民初590号民事判决，上诉于本院，本院于2016年7月15日受理后，依法组成合议庭，于2016年7月27日公开开庭审理。上诉人一建公司、一建十五分公司共同委托代理人朱晓龙，被上诉人赛马公司委托代理人马光华、王军到庭参加诉讼。本案已审理终结。
原审法院经审理查明，2010年9月，原告与被告一建十五分公司签订一份《商品混凝土买卖合同》，合同约定由原告给被告施工的宁东基地临河综合项目区C区排水工程I标段管道工程供应混凝土，供应时间为2010年9月5日至2010年11月30日，付款方式为每月末结算，次月10日前支付上月货款总额的70%，30%的尾款以贺兰”一品尚都”住宅小区或森林公园G岛房产进行抵付。合同上加盖了原告及被告十五分公司的印章，吴保利作为被告十五分公司的委托代理人签名。合同签订后，原告按照约向被告供货。2010年12月14日，原告与被告一建十五分公司签订了一份《抵账协议》，主要内容为：被告在承建森林公园G岛5号住宅楼及宁东基地临河综合项目区C区排水工程I标段管道工程中，欠付原告的混凝土货款以贺兰”一品尚都”三期C区15号楼一单元的402、501、601、602、701、801、802室共七套房屋抵付，合计总金额为3789142元。如果有超抵，超抵的金额作为被告预付的混凝土货款，由原告在2011年继续向被告供货。如有一方违约，向守约方支付该房屋总价格30%的违约金。该《抵账协议》加盖了原告及被告十五分公司的印章。2012年1月15日，原告与被告一建十五分公司又签订一份《抵账协议》，主要内容为：鉴于被告在宁东基地临河C区排水工程I标工程中使用原告的混凝土，欠付原告货款1586795.5元，被告以其贺兰县永胜花园二期住宅小区1号楼1-12号营业房作价1306656元抵付，剩余欠款280139.5之后付清。如有一方违约，向守约方支付该房屋总价格30%的违约金。该《抵账协议》加盖了原告及被告一建十五分公司的印章。上述两份《抵账协议》签订后，被告仅为原告办理了贺兰县一品尚都三期C区15号楼一单元601、701、801三套房屋的登记备案手续，按《抵账协议》的约定，该三套房屋抵付货款1645214元，但402、501、602、802室房屋及贺兰县永胜花园二期住宅小区1号楼1-12号营业房至今无法办理过户手续。为此，原告认为被告的违约行为致使原告不能实现合同目的，故诉至法院请求判如所请。
原审庭审中，被告一建十五分公司认为宁东基地临河综合项目区C区排水工程I标段管道工程并非其承建的工程，《商品混凝土买卖合同》上加盖的一建十五分公司公章是虚假的，但不申请对公章进行鉴定。原告主张被告至今拖欠原告商品混凝土货款3450584元，系以两份《抵账协议》确定的3789142元和1306656元相加，减去后来抵顶的三套房屋价值1645214元。违约金1035175.2元系依据《抵账协议》约定，按照顶账房屋总款减去已经办理过户房屋金额的30%计算。
原审法院认为，原告与被告一建十五分公司签订的《商品混凝土买卖合同》及两份《抵账协议》均系当事人真实意思表示，合法有效，双方均应遵守履行。从《抵账协议》的内容表述来看，原告已经履行了合同义务，被告欠付原告商品混凝土货款的金额明确。被告至今未能全面履行《抵账协议》，其违约行为致使原告不能实现合同的全部目的，故对原告要求解除两份《抵账协议》的诉请予以支持，被告应当支付原告未能实现房屋抵顶部分的商品混凝土货款3450584元。被告认为宁东基地临河综合项目区C区排水工程I标段管道工程并非其承建的工程，虽然原告未能提交证据证明，但基于双方的法律关系为买卖合同关系，双方签订的《商品混凝土买卖合同》及《抵账协议》能够印证被告拖欠原告货款，故对被告的该答辩意见不予采纳。被告认为涉及森林公园G岛5号住宅楼工程款已经结清的答辩意见，其证据依据不足，不予采纳。对于原告的违约金请求，因被告实际拖欠原告货款达五年之久，且《抵账协议》对违约金的约定明确，法院予以支持。被告一建十五分公司作为被告一建公司的分支机构，不具有法人资格，应与被告一建公司共同承担民事责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第四款、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决：一、解除原告赛马公司与被告一建十五分公司于2010年12月14日、2012年1月15日签订的两份抵账协议；二、被告一建公司、一建十五分公司于本判决生效后十五日内支付原告赛马公司商品混凝土货款3450584元，支付违约金1035175.2元，合计4485759.2元。
宣判后，一建公司、一建公司十五分公司不服，提出上诉，上诉称：原审法院未查明涉案工程具体施工人，单凭被上诉人伪造的一份虚假合同和一枚假印章就判定上诉人承担付款责任显然错误。被上诉人提交的《商品混凝土买卖合同》中的签字人并非上诉人职工，也未取得上诉人的授权，所加盖印章为伪造的印章。被上诉人向原审法院提交的两份顶账协议中涉及的顶账房与上诉人无关。综上，上诉人认为原审法院认定事实错误，请求撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人赛马公司认为原审判决正确，应驳回上诉，维持原判。
二审审理中，上诉人一建公司、一建十五分公司提交《建设工程施工合同》、《银川市建设工程中标通知书》，证明涉案项目并非一建十五分公司承建，因此付款义务与一建十五分公司无关，该项目是联合中标，中标单位牵头人是宁夏宁东能源化工有限责任公司。
被上诉人赛马公司对证据真实性、合法性没有异议，对证明目的有异议。该证据证明中标联合体中包含”宁夏回族自治区第一建筑公司，宁夏宁东管道水泥制造有限公司”，该合同上加盖有”宁夏回族自治区第一建筑公司”印章，且加盖有当时法定代表人王天林的印章。
被上诉人赛马公司提交商品混凝土质量检验技术资料清单四份，证明被上诉人给上诉人移交过涉案工程所使用混凝土的检验报告，该资料上有上诉人工作人员签字。
上诉人一建公司、一建十五分公司对证据真实性、合法性、关联性、证明目的不予认可。该资料上显示单位为一建公司，并非一建十五分公司。在施工单位签收栏中只有签收人，没有签章，应视为个人行为而非公司行为。
经审查，上诉人提交《建设工程施工合同》、《银川市建设工程中标通知书》，双方对其真实性均无异议，本院予以采信。被上诉人提交商品混凝土质量检验技术资料清单为单方制作，本院不予采信。
二审查明，《建设工程施工合同》（GF-1999-0201）、《银川市建设工程中标通知书》，在施工合同第一页载明承包人为”中标联合体：宁夏回族自治区第一建筑公司，宁夏宁东管道水泥制品有限公司”，该施工合同第三页加盖有：发包人宁夏宁东能化投资有限公司及法定代表人高贺昕印章、承包人宁夏回族自治区第一建筑公司及法定代表人张来平印章、宁夏回族自治区第一建筑公司合同专用章及该公司法定代表人王天林印章。
二审查明的其他事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，从上诉人一建公司、一建十五分公司提交的《建设工程施工合同》（GF-1999-0201）、《银川市建设工程中标通知书》来看，涉案工程即”宁东基地临河综合项目区C区排水工程I标段管道工程”承包成员包括宁夏回族自治区第一建筑公司。至于上诉人辩称涉案合同上的印章为伪造，并无上诉人主动前往公安机关报案且公安机关立案受理的相关证明材料，且上诉人在原审中亦不对涉案《商品混凝土买卖合同》上的印章申请司法鉴定，上诉人亦不能否认被上诉人基于一建公司为涉案工程承包人身份有理由相信一建十五分公司作为具体施工人参与了具体项目建设。原审法院对上诉人的责任认定正确，本院予以维持。上诉人已经为被上诉人办理了《抵账协议》中约定的贺兰县一品尚都三期C区15号楼一单元601、701、801三套房屋的登记备案手续，原审法院已将该三套房屋抵付货款1645214元在未付商砼款范围内予以核减，被上诉人赛马公司对此并无异议。
综上，原审判决认定事实清楚，处理结果适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费42686元，由上诉人宁夏第一建筑公司、宁夏第一建筑公司十五分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 高卫国
审判员 解 杰
审判员 王 刚
二〇一六年十一月十日
书记员 李肇辉