四川省凉山彝族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）川34刑终72号原公诉机关四川省美姑县人民检察院。上诉人（原审被告人）吉克伍机，女，1971年7月1日出生，四川省美姑县人，彝族，文盲,农民,捕前住四川省美姑县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年5月30日被四川省美姑县公安局刑事拘留，同年6月30日经美姑县人民检察院批准逮捕，次日由美姑县公安局执行逮捕。现羁押于美姑县看守所。彝语翻译李燕，凉山彝族自治州中级人民法院工作人员。四川省美姑县人民法院审理美姑县人民检察院指控原审被告人吉克伍机犯贩卖毒品罪一案，于2016年10月25日作出（2016）川3436刑初40号刑事判决，原审被告人吉克伍机不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，通过审阅案件材料，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。原判认定：1.2016年4月（具体时间不详），被告人吉克伍机在牛牛坝乡桥头自己经营的小卖部内，贩卖了价值250元的海洛因给吸毒人员黑比某某；2.2016年5月18日19时许，被告人吉克伍机在牛牛坝乡桥头自己经营的小卖部内，贩卖了价值250元的海洛因给吸毒人员黑比某某；3.2016年5月（具体时间不详），被告人吉克伍机在牛牛坝乡桥头自己经营的小卖部内，贩卖了价值150元的海洛因给吸毒人员吉觉某某；三天后，被告人吉克伍机又贩卖了价值50元的海洛因给吸毒人员吉觉某某；4.2016年5月23日12时许，被告人吉克伍机在牛牛坝乡桥头自己经营的小卖部内，贩卖了价值50元的海洛因给吸毒人员吉觉某某；5.2016年5月，吉克伍机在牛牛坝乡桥头自己经营的小卖部，两次贩卖了价值300元、200元的海洛因给吸毒人员曲莫某某；6.2016年5月21日19时许，吉克伍机在牛牛坝乡桥头自己经营的小卖部，贩卖了价值200元的海洛因给吸毒人员曲莫某某；2016年5月29日22时许，公安民警根据线索在被告人吉克伍机经营的小卖部中将其抓获，并在其小卖部一堆积柴物的地方搜出1个红色塑料袋和黑布包裹的白色固体可疑物，经当面称量，净重2.5克。经鉴定，从送检的白色固体可疑物中检出海洛因。原判认定的上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实:1.户籍证明，载明被告人吉克伍机的姓名、出生年月、家庭住址等个人基本身份情况，证实被告人吉克伍机具有完全刑事责任能力；2.受案登记表、到案经过、立案决定书。证实2016年5月29日22时许，美姑县公安局牛牛坝派出所民警根据工作中掌握的线索，依法对吉克伍机的人身及所经营的小卖部进行搜查，在其所经营的小卖部内搜出海洛因可疑物。经讯问，吉克伍机对其贩卖毒品海洛因的犯罪事实供认不讳。3.拘留证及通知书、延长拘留通知书、逮捕证及通知书。证实被告人吉克伍机被采取强制措施的具体情况。4.搜查证及搜查笔录、扣押决定书及扣押清单、物品称量记录、上交毒品清单、鉴定聘请书及鉴定意见书。证实2016年5月29日22时许，美姑县公安局侦查人员在见证人毛某某的见证下对被告人吉克伍机的人身及住所进行搜查，在其经营的小卖部内一堆积柴物的地方搜出1个红色塑料袋和黑布包裹的白色毒品可疑物，经当面称量，毒品可疑物净重2.5克，经送检，白色可疑物中检测出海洛因。5.现场指认照片以及毒品称量指认照片。证实查获毒品现场位于美姑县牛牛坝乡桥头被告人吉克伍机所经营的小卖部内；被告人吉克伍机对从其小卖部内搜出的1个红色塑料袋及黑布包裹的毒品可疑物进行了指认。6.吸毒人员黑比某某的证言、辨认笔录及照片。证实2016年4月（具体时间不详），其在牛牛坝乡桥头吉克伍机经营的小卖部内，购买了价值250元的毒品海洛因，又于2016年5月18日19时许，购买了价值250元的毒品海洛因。黑比某某对编号1-10号的第一组10张成年女性免冠照片进行仔细辨认，准确的辩认出照片中8号（被告人吉克伍机）为贩卖毒品给他的人。7.吸毒人员吉觉某某的证言、辨认笔录及照片。证实2016年5月（具体时间不详），其在牛牛坝乡桥头吉克伍机经营的小卖部内，购买了价值150元的毒品海洛因；三天后，其又购买了价值50元的1个零包毒品吸食；2016年5月23日12时，其又在吉克伍机处购买了价值50元的1个零包毒品吸食。吉觉某某对编号1-10号的第二组10张成年女性免冠照片进行仔细辨认，准确的辩认出照片中5号（被告人吉克伍机）为贩卖毒品给她的人；8.吸毒人员曲莫某某的证言、辨认笔录及照片。证实2016年5月，其在牛牛坝乡桥头吉克伍机经营的小卖部内，三次购买了价值200元、300元不等的毒品进行吸食。曲莫某某对编号1-10号的第三组10张成年女性免冠照片进行仔细辨认，准确的辩认出照片中4号（被告人吉克伍机）为贩卖毒品给他的人；9.被告人吉克伍机供述称：其在美姑县牛牛坝乡经营的小卖部内多次贩卖毒品给他人，但由于每天接触的人很多，只记得最近的两次贩卖毒品的经过。2016年5月28日下午，其在牛牛坝乡桥头自己经营的小卖部内，贩卖了一个价值50元的零包毒品给一陌生女子；2016年5月29日下午，她在牛牛坝乡桥头自己经营的小卖部内，贩卖了价值400元的毒品海洛因给一陌生男子。原判认为，被告人吉克伍机以非法牟利为目的，多次向多人贩卖海洛因，其行为已经构成贩卖毒品罪。并依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、《最高人民法院》第四条第一项之规定，以被告人吉克伍机犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金一万元。上诉人（原审被告人）吉克伍机上诉称：原判认定其多次贩卖毒品不当，其只向二人贩卖过二次毒品；从其小卖部中查获的毒品只有0.8克，而不是2.5克；其家庭困难。原判量刑过重，请求本院对其从轻处罚。经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相一致，并有经一审庭审质证并确认的证据予以证实。一审所认定的证据来源合法，证据间能相互印证，证实了案件的真实情况，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）吉克伍机为牟取非法利益，违反国家毒品管理法规，向他人贩卖海洛因，并从其住所内查获海洛因2.5克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人吉克伍机多次向多人贩卖海洛因，系情节严重。认定上诉人吉克伍机多次向多人贩卖毒品的证据，不仅有上诉人在侦查阶段的多次供述，而且有相关人员的证言、辨认笔录和查获的海洛因，现场查获记录、称量记录、称量照片、被告人吉克伍机指认查获的毒品和称量照片，均能证实侦查人员在其住所内查获的海洛因是2.5克。现上诉人吉克伍机诉称其只向二人贩卖过二次毒品、查获的海洛因只有0.8克，与本案查证的相关证据不符，其上诉理由不能成立，本院不予采纳；其家庭困难，既不能作为犯罪的借口，也不能作为从轻处罚的理由，原判根据上诉人吉克伍机的犯罪事实，在法定量刑幅度内对其处以相应的刑罚并无不当。原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但原判漏引《中华人民共和国刑法》第五十三条不当，本院予以纠正；同时原判未适用《中华人民共和国刑法》第六十四条，对查获的海洛未予以没收不当，但鉴于“上诉不加刑”的原则，本院不予再判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 唐 建代理审判员 刘 星代理审判员 伍晓英二〇一七年三月一日书 记 员 都晓强附：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。