江西省抚州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣10刑终78号
原公诉机关江西省南城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗军，绰号“牛”，男，1991年3月13日出生于江西省南城县，汉族，初中文化，无业，住南城县。2014年10月11日因犯窝藏罪被判处管制一年。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年10月21日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于南城县看守所。
上诉人（原审被告人）罗鹏，绰号“三毛”，男，1992年10月5日出生于江西省南城县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：南城县，现住南城县。2014年11月12日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年10月26日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于南城县看守所。
原审被告人ＸＸ，绰号“萝卜”，男，1998年2月4日出生于江西省南城县，汉族，初中文化，无业，住南城县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年10月21日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现住南城县。
原审被告人冯志芳，绰号“色狼”，男，1997年11月18日出生于江西省南城县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地：南城县，现住南城县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年10月26日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现住南城县。
江西省南城县人民法院审理南城县人民检察院指控原审被告人罗军、罗鹏、ＸＸ、冯志芳故意伤害一案，于2017年4月1日作出（2017）赣1021刑初9号刑事判决。宣判后，原审被告人罗军、罗鹏不服，提出上诉。本院于2017年4月20日立案受理后，依法组成合议庭。经过阅卷，审查上诉人罗军、罗鹏的上诉理由，并讯问了上诉人罗军、罗鹏，审理期间抚州市人民检察院对该案进行了阅卷。认为本案事实清楚，证据确凿，可以不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年10月13日早晨，被告人罗军通过电话与被害人邓某1约好上午在邓某1位于河东工业园区陪护南侧的工地上，商谈买卖该处标段的事情。后被告人罗军、罗鹏与涂煜驾车前往被害人邓某1的工地，发现席某等十几人在邓某1的工地上，罗军担心商谈的时候会吃亏，便电话纠集了被告人ＸＸ、冯志芳等十来人带好刀棍前往工地。被告人罗鹏在与邓某1发生口角后引发打斗，罗军、罗鹏、ＸＸ、冯志芳等十几人便持刀棍将邓某1打伤。经鉴定，邓某1的人体损伤程度为轻伤一级。同月21日，罗军、ＸＸ在家属的陪同下到南城县公安局刑侦大队投案；同月26日，罗鹏、冯志芳在家属的陪同下到南城县公安局刑侦大队投案。2017年1月5日，罗鹏、ＸＸ、罗军、冯志芳等与邓某1就民事赔偿部分达成协议，由罗鹏、ＸＸ、罗军、冯志芳等赔偿邓某1医疗费等全部经济损失27万元，邓某1对罗鹏、ＸＸ、罗军、冯志芳等表示谅解。上述事实，有经原审人民法院庭审举证、质证、认证的被害人的陈述、证人证言、归案经过、户籍证明、刑事判决书、刑事裁定书、行政处罚决定书、赔偿协议书、谅解书、人体损伤程度鉴定书、现场勘查笔录、现场照片、被告人的供述和辩解等证据予以证实。
原判认为：被告人罗军、罗鹏、ＸＸ、冯志芳持械共同故意伤害他人身体健康，致被害人轻伤一级，其行为均已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，被告人罗军纠集他人并积极实施伤害被害人的行为，在共同犯罪中作用较其他被告人更大，在量刑时予以酌情考虑。被告人ＸＸ持刀故意伤害被害人，被告人罗军此前受过行政处罚、刑事处罚，被告人冯志芳此前多次受过行政处罚，在量刑时予以酌情考虑。被告人罗鹏刑满释放后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人罗军、ＸＸ、罗鹏、冯志芳具有自首情节，依法可以从轻处罚。案发后，四被告人赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处理。据此，对被告人罗军、ＸＸ、冯志芳适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，对被告人罗鹏适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决：（一）被告人罗军犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；（二）被告人罗鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零一个月；（三）被告人ＸＸ犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；（四）被告人冯志芳犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。
上诉人罗军上诉提出，其有自首情节，且赔偿被害人的经济损失，并取得了谅解，其在本案中作用与其他被告人的作用相当，原判在量刑上不平衡，量刑过重。请求二审法院查明事实，予以改判。
上诉人罗鹏上诉提出，其有自首情节，且赔偿被害人的经济损失，并取得了谅解，原判对其量刑一年零一个月，相对于同案其他被告人，量刑明显偏重。请求二审法院查明事实，予以改判。
经审理查明，2016年10月13日之前，被害人邓某1等人中标获得南城县河东工业园区陪护南侧土地平整工程。2016年10月13日早晨，上诉人罗军以电话与被害人邓某1约好上午在邓某1工地上商谈买卖该处标段为由，和上诉人罗鹏及涂煜驾乘汽车前往河东工业园区陪护南侧工地。上诉人罗军、罗鹏和涂煜发现席某等十几人在被害人邓某1的工地上，罗军担心商谈的时候会吃亏，便打电话给原审被告人ＸＸ、冯志芳，让其二人带人、带刀棍赶来工地。原审被告人ＸＸ、冯志芳纠集了十余人携带刀、棍分乘四五辆小车赶到工地。上诉人罗鹏和邓某1在对话时，两人发生口角后引发打斗，上诉人罗军、罗鹏、原审被告人ＸＸ、冯志芳等十余人便持刀棍等将邓某1打伤。经法医鉴定：被害人邓某1损伤程度为轻伤一级。案发后，上诉人罗军、罗鹏、原审被告人ＸＸ、冯志芳先后在家属的陪同下向公安机关投案自首。2017年1月5日，上诉人罗军、罗鹏、原审被告人ＸＸ、冯志芳等与被害人邓某1就民事赔偿部分达成协议，罗鹏、ＸＸ、罗军、冯志芳等赔偿邓某1医疗费等全部经济损失计人民币27万元，邓某1对罗鹏、ＸＸ、罗军、冯志芳等表示谅解。
另查明：2013年9月22日，上诉人罗军因斗殴被南城县公安局行政拘留十日并处罚款500元，2014年1月22日，又因赌博被南城县公安局罚款500元，2014年10月11日因犯窝藏罪被南城县人民法院判处管制一年；上诉人罗鹏于2013年3月20日因寻衅滋事被南城县公安局行政拘留十日并处罚款500元、同年4月29日因赌博被南城县公安局罚款500元和收缴赌具、同年12月16日殴打他人被南城县公安局行政拘留十日并处罚款500元、2014年1月22日因赌博被南城县公安局罚款500元、2014年11月12日因犯故意伤害罪被南城县人民法院判处有期徒刑一年；原审被告人冯志芳于2015年12月25日因斗殴被南城县公安局处予行政拘留五日的处罚、2016年8月2日因寻衅滋事被南城县公安局处予行政拘留十五日的处罚。
能认定以上事实的证据有：
1.犯罪嫌疑人基本情况表、户籍证明和前科材料证实：上诉人罗军、罗鹏、原审被告人ＸＸ、冯志芳犯罪时已年满十八周岁；上诉人罗军曾被公安机关行政处罚二次，2014年10月11日因窝藏罪被南城县人民法院判处管制一年；上诉人罗鹏曾被公安机关行政处罚四次，2014年11月12日因犯故意伤害罪被南城县人民法院判处有期徒刑一年，2015年2月3日被抚州市中级人民法院裁定维持原判；原审被告人冯志芳年满十八周岁后，曾被公安机关行政拘留二次。
2.公安机关出具的归案经过材料证实：2016年10月21日和同月26日，上诉人罗军、原审被告人ＸＸ和上诉人罗鹏、原审被告人冯志芳投案自首的地点、经过等情况。
3.法医学人体损伤程度鉴定书记载：被害人邓某1因外伤致全身多处青紫面积累计达252.61平方厘米，根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.11.4a之规定评定为轻微伤；因外伤致左腓肠肌、肌腱断裂，根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.5第b之规定评定为轻微伤；因外伤致左侧腓骨远端开放性粉碎性骨折，根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.3e之规定评定为轻伤一级；综合评定，邓某1的人体损伤程度为轻伤一级。
4.赔偿协议书、谅解书证实：2017年1月5日，上诉人罗鹏、ＸＸ、罗军、冯志芳等人的亲属与被害人邓某1达成了民事赔偿协议，罗鹏、ＸＸ、罗军、冯志芳等人取得了邓某1的谅解。
5.现场勘验笔录、现场方位示意图及现场照片记载了案发地点位于南城县河东工业园区陪护南侧工地进行了现场勘验。现场位于南城县河东工业园区陪护南侧工地和案发地点的方位、地貌等情况。
6.证人席某、陈某的证言：南城县河东工业园区有一块土地需要平整，陈某和邓某1合伙通过中标得到了这个项目。2016年10月13日上午11时许，他们和邓某1等人在工地上谈论事项时，看见罗鹏、罗军、冯志芳等十余人驾乘四五辆小车过来。这些人下了车后，手持长1.3米左右焊有铁棍的砍刀和棒球棍冲过来，追打邓某1。他们和在场的人进行阻拦，因人太多拦不住，这些人打了十来分钟就走了。邓某1被砍伤了左腿，身上也被棒球棍打伤。席某还证明，一个身高1.7米左右瘦瘦的20岁左右、体型偏瘦的男子持刀砍伤了邓某1；陈某还证明，一个个子较矮的伢仂走在前面，一过来就抓住邓某1的头发，把邓某1拽倒在地上，用棒球棍朝邓某1身上乱打。
7.证人过星星的证言：2016年10月13日上午11时许，其在河道工业园区最南端的曹坊山玩时，看见罗军、罗鹏等人乘车过来，罗鹏走到邓某1身边并抓住邓某1胸前的衣服，另一只手握拳殴打打邓某1头部和身体其他部位，跟随罗鹏一起来的几个伢仂也过来对邓某1拳打脚踢。其还看见有一个伢仂从地上捡起一块几斤重的石块砸在邓某1身上，邓某1便躲。接着又来了三辆小车，一辆黑色帕萨特、一辆黑色丰田越野车、一辆红色的士。从前面两辆车又下来了十来个人，的士车上没看到有人下车。这十多个人一下车就到的士车的后备箱内拿出砍刀和棒球棍，刀多棍少。这些人拿好刀棍后便冲向邓某1，此时邓某1已经被罗鹏等人打倒在地上，这伙人就用刀、棍劈打倒在地上的邓某1。打完后，这些人携带刀棍坐车离开了。其看清有一个身高1.66米左右、穿白衣服的人拿砍刀砍了邓某1脚部。刀是用钢管焊的菜刀，有一米左右长。曹坊山工程是邓某1中到了标，罗军和罗鹏想强行把这个标夺过去，邓某1不同意，于是就发生了这件事。
8.证人彭某1、余某的证言：2016年10月13日上午10时30分左右，他们来到邓某1中标的河东工业园区内一处需要平整的工地上察看，他们比席某先到。他们看到罗军、罗鹏和涂煜三人在工地和邓某1说话，说了一会罗军等三人就离开了。过来数分钟，他们又看见罗军、罗鹏、涂煜等近二十人开了好几辆车过来，这些人下车后就朝邓某1跑过去，罗鹏冲在最前面，先拿拳头朝邓某1身上打，然后又捡地上的石头朝邓某1身上打，其他人分别拿砍刀或棒球棍朝邓某1打。他们看见冯志芳、“卖鱼的”的拿棒球棍朝邓某1身上打，罗军先用拳头打了邓某1，后来也拿棒球棍朝邓某1身上打，最后一下就是“卖鱼的”用棒球棍打的。邓某1的小腿是被一个20岁左右的男子用抚州菜刀砍伤的，这种菜刀是后面焊接了钢管的那种抚州菜刀，长度有1.3米左右。余某还证明，罗鹏、罗军、涂煜冲在前面朝邓某1打，邓某1当时就想跑，被罗鹏抓住并摔倒在地，然后后面的人跟着冲上来朝邓某1砍打。
9.证人肖某的证言：2016年10月13日上午11时许，其和“敏仂”、邓某1等七八个人在河东工业园区的曹坊山说话时，看见罗军、罗鹏、涂煜三人乘车过来，罗军等三人和其等人随便聊了下就离开了，罗军等人将车停在离其有百米远的地方。不久，罗军、罗鹏、涂煜三人空手从车上下来走到邓某1身边，罗鹏问邓某1是不是叫邓某1，邓某1没有搭理，罗鹏就用拳头打邓某1，罗军和涂煜看见也动手打了邓某1。其和余某、彭某1、席某看到邓某1被打，就在旁边拦，邓某1想躲开罗军等人，罗军、罗鹏便捡起工地上比拳头大点的石块扔邓某1，这些石块都扔到了邓某1。其间，又来了三辆车，从这些车上下来了十多个人，手上分别拿着棒球棍和焊着钢管的砍刀，朝着邓某1冲过来。在这伙人冲到邓某1身边前，罗鹏追到了邓某1，并将邓某1抱摔在地上，然后罗军、罗鹏等人便用石块、刀、棍殴打邓某1。邓某1被摔倒地后，其看到罗鹏、罗军各拿了小脸盆大小的石块朝邓某1砸去，罗军扔的石块砸到邓某1的头部，当时就出了血，罗鹏扔的石块是否砸到邓某1没看清。后来罗军、罗鹏、涂煜还从其他人手中拿过棒球棍击打邓某1。其看到一个身高1.7米左右、穿着白色衣服的人用刀砍了邓某1的左脚一下。那些人用的刀是米把长的钢管焊在砍猪骨的砍刀上的，这样的刀有十来把，棍是棒球棍，红色、握柄小、棍头大，这样的棍有四五根。这些人之所以打邓某1，是因为邓某1等人在这里中了标，而罗军、罗鹏等人想把这个标签过了自己做，但是邓某1不同意，所以发生了打架的事情。
10.证人李某的证言：其听说罗军叫ＸＸ等人将邓某1砍伤。邓某1被人砍伤的事情与其没有关系。
11.被害人邓某1的陈述：2016年10月13日早晨7时左右，其工地上的人打电话说有人到工地上闹事。工地上合伙人陈某说叫席某来和天井源这些人打个招呼不要闹事。之后，又有人打电话威胁其工地上不要做事。其接到电话后，约席某10时左右到工地上来。10时左右，其一人先到了工地上，刚到工地上，罗鹏、罗军、涂煜三个人坐一辆Q5小车来了，罗鹏下车后威胁其，其便上了罗鹏的车，行驶了一段路，其工地上做事的人把车拦了下来，其便下了车，罗鹏等人当时没说什么，就开车走了。10时40分左右，席某等五六个人到了工地上。11时左右，罗鹏、罗军、涂煜带了二十个左右的伢仂坐了四五辆车来到其工地上。罗鹏、罗军、涂煜三人下车后，冲到其身边想打其，其见状想走，但被涂煜拦下，涂煜一拳打在其右眼角上，罗鹏、罗军冲上来将其按在地上，并用拳头往其脖子和胸口打了几拳。之后，罗鹏、罗军、涂煜带来的其他人也跑了上来，这些人中其只认识冯志芳、“卖鱼的”、“小胖”，这些人用刀背和棒球棍往其身上砸。其看见冯志芳拿棒球棍往其左腰位置、左脚和臀部上砸了好几下，“卖鱼的”拿了一把焊铁管的刀，用刀背砸了其左腰几下，“小胖”拿了一把焊铁管的刀，用刀背砸其左侧腋下、左脚和臀部上好几下。其他人的人也拿刀背和棒球棍打了其，但是其说不上名字。其被打了十多分钟，其左脚不知道被谁砍伤了，对方看见其脚被砍伤了才离开。
12.上诉人罗军的供述和辩解：案发之前二三天，其多次打电话给邓某1，商量买邓某1在河东工业园区陪护以南工地的标。案发当天上午8时，其打邓某1的电话，邓某1约其9时到工地谈。上午10时，其与罗鹏、涂煜驾驶罗鹏的棕色奥迪Q5小车前往邓某1的工地。到工地后，看到邓某1和席某、肖某等十七八个人在一起，其与邓某1说了几句话后就离开了工地。离开后，其仍想与邓某1谈买工地股份的事，由于邓某1工地上的人多，其怕吃亏，就打电话纠集了ＸＸ、冯志芳、章某（“卖鱼的”）等人。之后，章某坐了一辆红色的士到工业园区十字路口旁，其从家中开来黑色途观车将章某载到小路上。稍后，罗某（“肥肉”）开了一辆黑色广本载ＸＸ和两个伢仂来了，冯志芳开了一辆没有挂牌的黑色帕萨特带了二三个伢仂也来了，其将自己驾驶的黑色途观车交给一个穿花色衬衫的人开，自己坐罗鹏的奥迪Q5车，一共五辆车去了陪护南侧邓某1的工地上。到了工地后，其和罗鹏、涂煜从奥迪Q5车上下来，上前与邓某1交谈，其他三辆车上的人也下了车，站在车边上。交谈中，罗鹏与邓某1发生口角，然后两人拉扯在一起，一起摔倒在地上，倒地后两人还在对打。其见状上前打了邓某1身上一拳，用脚踢了邓某1臀部两下。席某上前拉罗鹏，肖某上前拉住其，工地上的伢仂看到罗鹏与邓某1打了起来，就上前想把其和罗鹏两个人拉开。涂煜看到有人围了上来，怕其吃亏，也拉住了对方的伢仂。这时ＸＸ、章某、冯志芳、罗某等人看到其等三个人被围住了，以为在挨打便冲了上来。章某等人冲过来，看到没有打架。有两个看起来是未成年的伢仔各拿了一根棒球棍，打了邓某1身上几下，ＸＸ拿了一把砍刀过来，被涂煜拦住了，其他的人只是站在边上没有上前动手。后面ＸＸ不知道怎么被绊倒了一下，手上的刀就砍到了邓某1的腿上。其当时捡了一块石头想砸邓某1，但怕砸伤人，就把石头丢了。其看到打伤了人，便和罗鹏、ＸＸ、章某、冯志芳等人坐车离开了。
13.上诉人罗鹏的供述和辩解：案发当天上午9时左右，其驾驶棕色奥迪Q5车载涂煜、罗军到工业园区陪护南边的工地上。在工地上看了一会，罗军说工地老板不在，于是就打工地老板的电话，双方约好上午11时再谈。同日10时左右，其又开车载罗军、涂煜来到工地，看到工地上有很多伢仔站在那，罗军说老板在，就一个人下车和对方说了几分钟话就回来了。罗军回来之后，其把车开到旁边小路上，罗军说工地老板讲等下过来，又说，对方有很多人，席某和肖某那些人都在，怕吃亏，要叫些朋友充下场面。于是，罗军打了几个电话，其和罗军、涂煜三人在小路上等了20分钟左右，冯志芳开了一辆黑色的大众轿车载四五个伢仂过来了，过了一会有人开了一辆黑色广本载三四个伢仂来了，然后有人开了罗军的黑色途观车来了。几辆车一起开到工地后，其和罗军两个人下车去和对方说话，涂煜跟在后面，其他车上的人都只是下车站在车边上。交谈中，其问邓某1之前答应卖股份现在又不卖股份是什么意思，邓某1骂其，其就上前用手推了邓某1一下，骂了邓某1一句，邓某1也回推了其一下，其就用拳头打了邓某1肩膀一下。席某看到就上前拉住其，罗军看到就上前用拳头打了邓某1胸口一下。邓某1这边的肖某、“和尚”、“搞仂”等人这时就围了上来，其这边的冯志芳、ＸＸ等人看见跑了过来。之后，过了两分钟左右，其听罗军说走人，就跟着罗军等人离开了。其只看到罗军打了邓某1胸上一拳，其因被席某拉住了不知道其他人是怎么打邓某1的。ＸＸ拿了刀，另外两个拿刀的伢仔其不认识。这两个拿刀的是谁带来的其不清楚。冯志芳拿了棒球棍，另外一个拿棒球棍的伢仔其也不认识。
14.原审被告人ＸＸ的供述和辩解：2016年10月13日上午9时许，其接到罗军的电话让其叫几个人并带上刀，其便打电话联系了“黑皮”。过了半个多小时，“肥肉”开了一辆黑色丰田车先后到接其和“黑皮”、“奶仂”，“黑皮”、“奶仂”带了四把刀上车。之后，“肥肉”开车到河东工业园区一工地的马路上和另外三辆车会合，一起去了河东工业园区的一处工地上。坐在奥迪Q5车上的罗鹏、罗军、涂煜先下车，走到工地上和几个站在工地上的人说话，没说多久，其看到罗鹏等人和那几个工地上的人拉拉扯扯。这时，其这边的人便下了车，总共有十个人左右，手持刀、棍冲到罗鹏、罗军旁边帮忙。其看到罗鹏、罗军、涂煜三个人已经围住了一个倒地的伢仂（就是其打的这个伢仂）。罗鹏、罗军用手脚打倒地的伢仂，打了多少下，打什么部位其不记得了。涂煜见其这些人拿刀，就拦住，其乘涂煜拦别人的时候，用刀在倒在地上的伢仂脚上劈了一刀（具体哪只脚、哪个部位其不记得）。其看见有两个伢仂用一根红色棒球棍往倒在地上的伢仂身上打了很多下，具体还打了哪里其不记得。开始那个倒地伢仂的朋友还在拦，后来见其等十多个人拿刀棍过来了就没敢拦，其等人拿刀棍打了倒地伢仂一二分钟就离开了。其拿了一把焊了铁把的抚州菜刀，长一米多，另外三把刀也是抚州菜刀，和其拿的刀特征差不多。冯志芳持红色棒球棍，长七八十公分。刀是“黑皮”带来的，棒球棍是冯志芳坐的那辆途观车上的。
15.原审被告人冯志芳的供述和辩解：案发当天上午10时左右，其接到罗军的电话说，要去河东工业园区姓邓的工地和姓邓的谈买标之事，对方有很多人，怕吃亏，要其过去，其同意了。之后，其驾驶黑色帕萨特邀章某同去。然后，和另外四辆车（一辆棕色奥迪Q5、一辆黑色途观、一辆黑色广本、一辆红色的士车）一起到了河东工业园区姓邓的工地上。罗鹏、罗军、涂煜三人从奥迪Q5车下了车，和对方工地上的人说话。过了几分钟，其看见罗鹏、罗军、涂煜和对方的人发生冲突在拉拉扯扯，因怕罗军等人吃亏，其等人便下了车，共十人左右走到罗鹏、罗军身边帮忙。其看见罗鹏和罗军用手、脚殴打已经倒在地上的姓邓的，其等冲过的这些人也拿刀、棍打了这个姓邓的伢仂，打了一会就离开了。其用手中的红色棒球棍往姓邓的伢仂背上、臀部打了一二十下。罗鹏、罗军、涂煜手上没拿东西，ＸＸ、“黑皮”、“奶仂”和两个其不认识的人手上各拿了一把抚州菜刀。后来，其听ＸＸ说用刀砍伤了姓邓的左脚。
以上证据均经一审庭审举证、质证，且经二审查证属实，予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
关于上诉人罗军上诉提出的理由。经查，上诉人罗军系本案犯意的提起者和邀集者，且参与了殴打被害人邓某1，其上述行为与被害人邓某1被伤害致轻伤一级，有直接的因果关系，上诉人罗军在共同犯罪中的作用应该比同案其他被告人要大，原判鉴于上诉人罗军具有自首、赔偿被害人经济损失并取得谅解等从轻、酌情从轻处罚的情节，本着罪责刑相适应的刑法原则，对其量刑十个月，不属量刑过重。上诉理由不能成立。
关于上诉人罗鹏上诉提出的理由。经查，被害人邓某1的陈述、证人肖某、陈某、余某的证言、法医学人体损伤程度鉴定书、上诉人罗军的供述，证明了上诉人罗鹏先将被害人邓某1摔倒在地，并参与了殴打被害人邓某1，共同致被害人轻伤一级的事实。罗鹏刑满释放后不到两年，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。原判鉴于上诉人罗鹏具有自首、赔偿被害人经济损失并取得谅解等可以从轻、酌情从轻处罚的情节，本着宽严相济的刑事政策，对其量刑一年零一个月，不属量刑过重。上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人罗军、罗鹏、原审被告人ＸＸ、冯志芳，因琐事，故意持械伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为均已构成故意伤害罪。上诉人罗军、罗鹏、原审被告人ＸＸ、冯志芳均有自首情节，依法可以从轻处罚，案发后，罗军、罗鹏、ＸＸ、冯志芳赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，又可以酌情从轻处理；上诉人罗鹏系累犯，依法应当从重处罚；上诉人罗军曾受过行政处罚和刑事处罚，原审被告人冯志芳曾受过行政处罚，可以酌情从重处罚。原审人民法院审判程序合法，判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑时已充分考虑了本案各共同犯罪人的具体情况，量刑恰当，对上诉人罗军、罗鹏再提出从轻处罚的意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴志凌
审 判 员 孙卫民
代理审判员 李元庆
二〇一七年六月二十七日
书 记 员 付志兵