广东省梅州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤14刑终126号
原公诉机关广东省梅州市梅县区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘保越，男，1956年6月24日出生于广东省梅州市梅县区，汉族，高中文化，农民，住梅州市梅县区。2017年1月12日因涉嫌犯非法持有枪支罪被梅州市公安局梅县区分局刑事拘留，同年1月25日被逮捕。现羁押于梅州市梅县区看守所。
辩护人黄冬日，广东义致律师事务所律师。
广东省梅州市梅县区人民法院审理广东省梅州市梅县区人民检察院指控被告人刘保越犯非法持有枪支罪一案，于2017年6月1日作出（2017）粤1403刑初80号刑事判决。原审被告人刘保越不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年5月2日公开开庭审理了本案。广东省梅州市人民检察院指派检察员饶茂新出庭履行职务，上诉人刘保越及其辩护人黄冬日到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2017年1月12日9时许，在梅县区南口镇双桥村经营饲料店的温某1打电话邀约被告人刘保越到梅县区南口镇琯坑村打野猪，被告人刘保越答应后便从住家拿取3支猎枪、11发猎枪弹骑摩托车赶到温某1饲料店坐温驾驶的粤Ｍ×××××起亚悦达小车赶往琯坑村，途径梅县区南口镇治安检查站时，值勤民警当场查获被告人刘保越放在车尾箱的3支猎枪及9发猎枪弹。同年1月12日16时许，公安民警依法对南口镇瑶燕村被告人刘保越住家进行搜查，查获藏匿家中4支枪形物、10发弹形物、6瓶矿泉水瓶装的钢珠、4瓶用塑料药瓶装的钢珠、1瓶用矿泉水瓶装的黑火药、1瓶用矿泉水瓶装的硝酸钾、2个枪管零件。破案后，经梅州市公安局司法鉴定中心鉴定：4支枪形物是以火药为动力的自制仿12号猎枪，均具备枪支性能；1支枪形物是以火药为动力的自制火药枪；2支枪形物是以气体为动力（中国上海工字牌1支、广州三箭牌1支）气步枪，均具备枪支性能；21发弹形物是制式12号猎枪弹，均具备弹药性能。
上述事实，有受案登记表，证人温某1的证言、辨认笔录及其指认被告人刘保越携带的猎枪、猎弹照片，证人证言，搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、返还清单及收缴物品清单，涉案枪弹处理情况，现场勘查笔录、提取物证登记表、现场图及现场照片，梅市公（司）鉴（痕）字（2017）01004号枪支弹药鉴定书及鉴定意见通知书，被告人刘保越供述、辨认笔录、指认猎枪、猎弹及住家查获的钢珠黑火药等物品照片，侦查情况说明，违法犯罪记录查询情况说明，抓获经过，人口信息表，行政处罚决定书及罚款收据等证据予以证实，足以认定。
原判认为，被告人刘保越目无国法，违反枪支管理法规，非法持有具备枪支性能自制猎枪4支、具备枪支性能的气步枪2支、具备弹药功能制式12号猎枪弹21发，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪，应依法惩处。鉴于被告人刘保越归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人刘保越的辩护人提出从轻处罚意见，理由充分，予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘保越犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年三个月。二、查获的猎枪五支、气步枪二支、制式12号猎枪弹二十一发，予以追缴（涉案枪弹由侦查机关处理）。
上诉人刘保越及其辩护人上诉提出，公安机关在上诉人刘保越车上及家里收缴的枪支，大部分都是历史遗留下来被动获得的，没有通过其他非法手段去主动获得，上诉人刘保越非法持有枪支不是为了非法目的，没有从事违法活动的故意，主观恶性小；上诉人刘保越非法持有枪支没有造成严重的社会危害，社会危害性小；上诉人刘保越是初犯且年龄较高，自愿认罪，认罪态度好，具有悔罪表现，原判量刑过重，请求二审法院依法改判，并适用缓刑，对上诉人刘保越作出公正判决。
广东省梅州市人民检察院出席二审法庭提出，原判认定上诉人刘保越犯非法持有枪支罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确。上诉人刘保越非法持有气枪两支，根据其交代是其父亲遗留下来的，一直未使用过，未造成不良的社会后果，根据最高人民法院、最高人民检察院联合发布的《关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪沿弹刑事案件定罪量刑问题的批复》精神，可酌情从轻处罚。上诉人刘保越非法持有四支火药枪未用于违法活动，没有造成不良后果，上诉人刘保越归案后能如实供述犯罪事实，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。原判以非法持有枪支罪对上诉人刘保越判处有期徒刑三年三个月，量刑偏重，建议二审法院根据本案上诉人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害性、认罪态度等，在法定刑幅度内依法对上诉人刘保越从轻处罚。
经审理查明，2017年1月12日9时许，在梅州市梅县区南口镇双桥村经营饲料店的温某1用电话邀约上诉人刘保越到梅县区南口镇琯坑村打野猪，上诉人刘保越答应后便从住家拿取3支猎枪、11发猎枪弹骑摩托车赶到温某1饲料店，坐上温驾驶的粤Ｍ×××××起亚悦达小车赶往琯坑村，途经梅县区南口镇治安检查站时，值勤民警当场在该车尾箱处查获上诉人刘保越放置的3支猎枪及9发猎枪弹。同年1月12日16时许，公安民警依法对南口镇瑶燕村上诉人刘保越的住家进行搜查，查获藏匿家中4支枪形物、10发弹形物、6瓶矿泉水瓶装的钢珠、4瓶用塑料药瓶装的钢珠、1瓶用矿泉水瓶装的黑火药、1瓶用矿泉水瓶装的硝酸钾、2个枪管零件。
经梅州市公安局司法鉴定中心鉴定：4支枪形物是以火药为动力的自制仿12号猎枪，均具备枪支性能；1支枪形物是以火药为动力的自制火药枪；2支枪形物是以气体为动力（中国上海工字牌1支、广州三箭牌1支）气步枪，均具备枪支性能；21发弹形物是制式12号猎枪弹，均具备弹药性能。
上述事实，有经一、二审法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、受案登记表，证实2017年1月12日上午，梅州市公安局梅县区分局民警在南口镇市际治安检查站对一辆车牌号为粤Ｍ×××××的汽车进行检查时，从该车的后尾箱查获3枝猎枪、9发自制猎枪弹，从犯罪嫌疑人刘保越身上查获2发自制猎枪弹。同日决定对本案立案侦查。
2、证人温某1的证言及辨认、指认笔录，证实2017年1月12日8时许，其朋友打电话约其去琯坑村打野猪，其知道刘保越以前是猎队的应该还有枪，于是就打电话问他要不要一起去，他答应后并带着三支猎枪找到其，由其驾驶汽车前往，当他们途径南口镇的治安检查站时经公安民警检查，民警从其车上查获了猎枪和子弹，猎枪和子弹都是刘保越带来的。后民警还从其家中查获一支汽枪。温某1辨认笔录及指认照片，辨认出2017年1月12日与其相约去打野猪的上诉人刘保越，并对刘保越携带的3支枪、11发猎枪弹进行了指认。
3、证人邓某的证言，证实1997年左右，刘保越来到其家里看到有一支猎枪，因为他会去打鸟，就让其把枪卖给他，其以160元的价格将枪卖给了他。
4、证人温某2的证言，证实2017年1月13日上午10时许，民警在其家中的杂物间查获了其父亲温某1十多年前打过老鼠的一支汽枪。
5、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、返还清单及收缴物品清单、涉案枪弹处理情况，证实：（1）公安民警于2017年1月12日在梅县区南口镇治安检查站拦停的粤Ｍ×××××起亚小车尾箱查获3支猎枪、9发自制猎枪弹，从刘保越身上查获2发自制猎枪弹；（2）2017年1月12日，公安民警在刘保越住家查获2支汽枪、2支自制火药枪、10发猎枪弹、6瓶矿泉水瓶装的钢珠、4瓶塑料药瓶装的钢珠、1瓶矿泉水瓶装的黑火药、1瓶矿泉水瓶装的硝酸钾、2支枪管零件；（3）2017年1月13日，公安民警在温某1住家查获1支汽枪。以上物品均由梅州市公安局梅县区分局治安管理大队统一保管，将按广东省省公安厅统一安排运至有资质单位集中销毁。
6、现场勘查笔录、提取物证登记表、现场图及现场照片，证实2017年1月12日公安民警在梅州市梅县区南口镇治安检查站查获涉案枪弹的现场及相关情况。
7、梅州市公安局司法鉴定中心出具的梅市公（司）鉴（痕）字（2017）01004号《枪支弹药鉴定书》，证实：（1）刘保越持有的枪弹等物品中，4支以火药为动力的猎枪，具备枪支性能；2支以气体为动力的气步枪，具备枪支性能；1支以火药为动力的猎枪，但由于枪形物击锤失败，未能完成射击实验；21发弹形物是制式12号猎枪弹，具备弹药功能。（2）温某1住家所扣押的1支枪形物是以气体为动力的中国上海工字牌4.5mm气步枪。
8、侦查情况说明，证实因为邓某涉嫌非法贩卖枪支给被告人刘保越一案已过追溯时效。
9、行政处罚决定书及罚款收据，证实温某1因非法持有一支气枪被处以行政处罚。
10、抓获经过，证实2017年1月12日上午，梅州市梅县区南口镇市际治安检查站民警对一辆粤Ｍ×××××汽车进行检查时，从该车的后尾箱查获3枝猎枪、9发自制猎枪弹，从犯罪嫌疑人刘保越身上查获2发自制猎枪弹，民警遂将非法持有枪支的犯罪嫌疑人刘保越抓获归案。
11、人口信息表，证实上诉人刘保越的出生年月日等基本情况，案发时已达应负完全刑事责任年龄。
12、上诉人刘保越的供述及辨认笔录、指认笔录，证实2017年1月12日上午，其应温某1之邀去打野猪，其随身携带了3支猎枪和11发子弹，当其和温某1汇合后，其把3支猎枪和其中的9发猎枪子弹放在温某1的汽车后尾箱，2发子弹装在其身上的裤袋里。当日10时20分许，当其乘坐温某1驾驶的汽车行驶至梅县区南口镇治安检查站时，公安民警对他们进行检查，并从汽车的后尾箱查扣了其放在那里的3支枪支和9发子弹，从其身上扣押了2发子弹。其所持的枪支和子弹等都没有合法证件，其中1支是其从邓某处购买的，1支是其捡来的，还有1支和11发子弹是1997年梅县区南口镇狩猎队解散时从猎队拿的，平时未使用过。当天下午4时许，公安民警把其带到其位于梅州市梅县区南口镇瑶燕村的住家进行搜查，在其家里的一楼杂物间发现了2支气枪、2支自制的火药枪、10发猎枪弹、6瓶用矿泉水瓶装着的钢珠、4瓶用塑料药瓶装着的钢珠、1瓶用矿泉水瓶装着的黑火药、1瓶矿泉水瓶装着的硝酸钾以及2支枪管零件等，这些东西是其父亲去世后遗留下来的。其平时没有使用这些枪弹。上诉人刘保越对2017年1月12日与其相约打野猪的温某1进行了辨认；并对其持有的7支枪支、弹药等物品进行了指认。
本院认为，上诉人刘保越违反枪支管理法规，非法持有具备枪支性能自制猎枪4支、具备枪支性能的气步枪2支、具备弹药功能制式12号猎枪弹21发，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。上诉人刘保越及其辩护人上诉提出，公安机关在上诉人刘保越车上及家里收缴的枪支，大部分都是历史遗留下来被动获得的，没有通过其他非法手段去主动获得，上诉人刘保越非法持有枪支不是为了非法目的，没有从事违法活动的故意，主观恶性小；上诉人刘保越非法持有枪支没有造成严重的社会危害，社会危害性小；上诉人刘保越是初犯且年龄较高，自愿认罪，认罪态度好，具有悔罪表现，原判量刑过重，请求二审法院依法改判，并适用缓刑，对上诉人刘保越作出公正判决。经查，上诉人刘保越及其辩护人提出的上诉及辩护意见属实，予以采纳。广东省梅州市人民检察院出席二审法庭提出，原判认定上诉人刘保越犯非法持有枪支罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，但原判量刑偏重。建议二审法院根据本案上诉人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害性、认罪态度等，在法定刑幅度内依法对上诉人刘保越从轻处罚的出庭意见正确，予以支持。上诉人刘保越犯非法持有枪支罪，虽属情节严重，但鉴于其非法持有的枪支未用于违法活动，亦未造成不良社会后果，主观恶意及社会危害性较小，且其有悔罪表现，没有再犯罪的危险，依法对上诉人刘保越从轻处罚，并可适用缓刑。综上，原判认定上诉人刘保越犯非法持有枪支罪的事实清楚，适用法律正确，定性准确，但对上诉人刘保越的量刑不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省梅州市梅县区人民法院（2017）粤1403刑初80号刑事判决第一项中对被告人刘保越犯非法持有枪支罪的定罪部分及第二项判决。
二、撤销广东省梅州市梅县区人民法院（2017）粤1403刑初80号刑事判决第一项中对被告人刘保越犯非法持有枪支罪的量刑部分。
三、上诉人刘保越犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审判长 柯 彬
审判员 范宜佳
审判员 黄清波
二〇一八年五月八日
书记员 丘素红