福建省莆田市秀屿区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0305刑初347号
公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。
被告人郭仕坤，男，1968年1月8日出生于福建省莆田市，回族，初中文化，油漆工，户籍地住福建省莆田市涵江区，现住莆田市秀屿区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月7日被刑事拘留，同月12日变更为取保候审。
被告人陈德洪，男，1970年1月14日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，餐饮业者，住福建省莆田市秀屿区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月7日被刑事拘留，同月12日变更为取保候审。
被告人徐向雨，男，1976年3月10日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，餐饮业者，户籍地住福建省莆田市涵江区。2013年9月7日因赌博被莆田市公安局处以罚款人民币500元（币种下同）；2015年1月19日因赌博被莆田市公安局涵江分局处以罚款500元；现因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年5月3日被刑事拘留，同日变更为取保候审,同年11月21日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
莆田市秀屿区人民检察院以秀检公刑诉［2017］281号起诉书指控被告人郭仕坤、陈德洪、徐向雨犯开设赌场罪，于2017年8月22日向本院提起公诉，本院于次日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市秀屿区人民检察院指派检察员郭瑞萍出庭支持公诉，被告人郭仕坤、陈德洪、徐向雨到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年3月初至4月6日期间，被告人郭仕坤、陈德洪、徐向雨三人合伙在莆田市秀屿区郑某家即被告人郭仕坤的出租房中开设赌场，并召集不特定人员利用扑克牌进行“吹牛”聚众赌博，并向赢家收取堂钱后，按被告人郭仕坤占百分之四十、被告人陈德洪、徐向雨各占百分之三十进行分红。在开设赌场期间，三名被告人共收取堂钱25385元。
2017年4月6日，被告人郭仕坤、陈德洪在秀屿区被民警抓获归案；2017年5月3日，被告人徐向雨主动到莆田市公安局秀屿分局投案。
公诉机关指控上述事实，向本院提供了相关证据，认为被告人郭仕坤、陈德洪、徐向雨以营利为目的，合伙为赌博设立场所，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人郭仕坤、陈德洪、徐向雨对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，并表示认罪。
经审理查明：2017年3月初至4月6日期间，被告人郭仕坤、陈德洪、徐向雨三人合伙在莆田市秀屿区郑某家即被告人郭仕坤的出租房中开设赌场，召集不特定人员利用扑克牌进行“吹牛”的方式聚众赌博，并收取堂钱后，按被告人郭仕坤占百分之四十、被告人陈德洪、徐向雨各占百分之三十进行分红。在开设赌场期间，三名被告人共收取堂钱25385元。2017年4月12日，三被告人向公安机关退出上述违法所得25385元。
2017年4月6日，被告人郭仕坤、陈德洪在秀屿区被民警抓获归案；2017年5月3日，被告人徐向雨主动到莆田市公安局秀屿分局投案。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的证人刘某、吴某、林某、黄某、王某、曾某的证言、辨认笔录及照片，公安机关作出的检查证、检查笔录及照片、扣押决定书、抓获经过、户籍证明、违法犯罪经历查询情况表，提取的现金交款单、手机微信照片、行政处罚决定书、《关于撤销对徐向雨行政处罚的决定》二份、莆田市公安局涵西派出所出具的《证明》、被告人徐向雨人员基本信息、行政罚款收据、被告人徐向雨2015年1月14日询问笔录，被告人郭仕坤、陈德洪的供述、辨认笔录及照片，被告人徐向雨的供述等证据证实，且被告人郭仕坤、陈德洪、徐向雨在庭审过程中亦无异议，足以认定。
在审理过程中，本院委托莆田市秀屿区司法局对被告人郭仕坤、陈德洪进行审前社会调查。莆田市秀屿区司法局分别出具审前社会调查评估报告，评估意见为被告人郭仕坤、陈德洪具备社区矫正条件。本院委托莆田市涵江区司法局对被告人徐向雨进行审前社会调查。莆田市涵江区司法局出具审前社会调查评估报告，评估意见为被告人徐向雨不符合非监禁刑条件。被告人郭仕坤、陈德洪分别向本院预缴罚金5000元候判。
本院认为，被告人郭仕坤、陈德洪、徐向雨以营利为目的，合伙开设赌场，召集不特定人员聚众赌博，抽头渔利25385元，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人郭仕坤、陈德洪、徐向雨犯开设赌场罪成立。被告人郭仕坤、陈德洪归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；被告人徐向雨犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚；三被告人已退出违法所得，被告人郭仕坤、陈德洪能预缴罚金，在量刑时一并考虑。根据被告人郭仕坤、陈德洪的犯罪情节和悔罪表现，并考虑其符合社区矫正条件，可以宣告缓刑。被告人郭仕坤、陈德洪应自本判决生效之日起十日内到莆田市秀屿区司法局社区矫正机构报到，接受社区矫正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条的规定，判决如下:
一、被告人郭仕坤犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人陈德洪犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人徐向雨犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，之前羁押应扣除一日，即自2017年11月21日起至2018年4月19日止。罚金限从判决生效之日起5日内缴纳。）
四、扣押在公安机关的违法所得人民币二万五千三百八十五元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐立强
人民陪审员 陈桂平
人民陪审员 唐庆华
二〇一七年十一月二十二日
书 记 员 翁莉莉
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。