福建省南安市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民初字第8331号
原告杨金虎，男，1986年4月20日出生，苗族，住贵州省。
委托代理人张谋川，福建顺济律师事务所律师。
被告林霜降，男，1976年10月2日出生，汉族，住福建省南安市。
被告余迟望，男，1976年2月29日出生，汉族，住贵州省。
委托代理人杨秀元（系被告余迟望之妻），女，1977年12月15日出生，土家族，住址同上。
原告杨金虎诉被告林霜降、余迟望提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年10月30日立案受理。依法由审判员张良程适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨金虎及其委托代理人张谋川、被告林霜降、被告余迟望的委托代理人杨秀元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨金虎诉称，2015年7月3日，被告余迟望将自己所有的一辆报废油罐车的油罐切割发包给被告林霜降，被告林霜降雇佣原告等人对该油罐车进行切割。在切割过程中，因油罐内残余气体爆炸，导致原告的头部、面颈、躯干、四肢被炸伤，经送至中国人民解放军180医院住院治疗22天，后病情好转出院。出院诊断为：1、左股骨骨折；2、爆炸伤16%浅Ⅱ°7%深Ⅱ°8%Ⅲ°1%全身多处。因本起事故造成原告的具体经济损失包括：1、医疗费45926.09元，2、住院伙食补助费1100元；3、误工费26746元；4、护理费21099.6元（其中住院护理费3268.9元、出院后护理费17830.7元）；5、营养费5000元；6、伤残赔偿金129034.08元；7、精神损害抚慰金10000元；8、交通费2000元、后续治疗费10000元、鉴定费1900元，合计252805.77元。被告林霜降系原告的雇主，依法应当承担相应的雇主赔偿责任，被告余迟望系本案油罐车辆的所有人，其选任没有资质的人员对该油罐进行切割，依法应当与被告林霜降共同赔偿原告因本案受伤造成的全部经济损失。因被告林霜降仅赔偿原告38950元，对原告的其余损失，两被告不予赔偿。为此，请求法院依法判令两被告再共同赔偿原告各项经济损失合计213855.77元。
被告林霜降辩称，一、其是从事电焊的个体户，原告是其雇佣的工人。被告余迟望有一辆油罐车从事运输工作，有时候被告余迟望的油罐车需要焊接时，就会找其焊接。2015年7月3日，其有承接被告余迟望的一些业务，但业务办理完成后，被告余迟望私下叫原告去切割油罐车，其并不知情。事故发生时，其不在场。事故发生后其才去医院，并为原告支付了38950元的医疗费。因原告切割的油罐车车主是被告余迟望，且是被告余迟望私下与原告联系油罐车的切割业务，故被告余迟望应对原告的损失承担赔偿责任。原告是其雇佣的工人，其同意承担百分3、40%的赔偿责任。原告对发生本起事故也有一定的过错责任。原告本身没有电焊的资质，在施工过程中又没有注意安全施工，因此原告应承担20%的责任。二、原告请求的赔偿数额偏高，应由法院依法认定。
被告余迟望辩称，一、其和被告林霜降已经认识七八年了，其有一辆油罐车在从事运输工作，如油罐车需要修补焊接，其就会叫被告林霜降修补焊接。事故发生当天，其因需要对油罐车进行切割，故在电话里详细告知被告林霜降需要切割的地方，被告林霜降才叫原告过来的，之前其根本不认识原告。事故发生后才知道原告的姓名。原告在切割时油罐车里已没有油或气体。原告在切割的过程中不知什么原因发生了爆炸。被告林霜降叫没有任何焊接切割资质的原告过来施工，被告林霜降应该承担70%责任，原告本身没有焊接资质，又是成年人，没有注意安全施工，应该承担20%。其余10%的责任，其愿意承担。二、原告所要求的赔偿数额存在不合理的地方，应予调整。如伤残赔偿金，原告要求按城镇户口计算不合理，应按农村户口计算，其他的损失由法院依法认定。
经审理查明：2015年7月3日，被告余迟望将油罐车的切割业务发包给被告林霜降。被告雇佣原告到被告余迟望处进行切割。原告在切割的过程中因油罐车发生爆炸，头面颈、躯干、四肢被爆炸伤。即日原告被送往中国人民解放军第一八0医院住院治疗，伤情经诊断为：1、左股骨骨折；2、爆炸伤16%浅Ⅱ°7%深Ⅱ°8%Ⅲ°1%全身多处。原告共住院22天，期间的医疗费为45926.09元。事故发生后被告林霜降赔偿原告38950元，对原告的其余损失，两被告均未再予以赔偿，原告为此诉至本院。
在审理中，原告向本院申请对其伤残等级、护理期限、后续治疗费进行鉴定，本院予以准许后，委托福建万鸿司法鉴定所进行鉴定，2015年11月25日，该鉴定所作出闽万鸿司鉴（2015）临鉴字第0548号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人杨金虎左股骨中下段粉碎性骨折内固定术后后的损伤评定为十级伤残；2、被鉴定人杨金虎全身多处爆炸伤的损伤评定为九级伤残；3、被鉴定人杨金虎的护理期限评定为出院后120天；4、悲哀鉴定人杨金虎的后续治疗费用评定为10000元。该次鉴定费1900元，由原告支付。
上述事实，有原告提供原告的《居民身份证》、被告林霜降的《居民身份证》复印件、被告余迟望的《身份信息》、中国人民解放军第一八0医院的《出院小结》、《诊断证明书》、《医嘱单》《费用清单》各1份、《住院收费票据》1张、福建万鸿司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》1份、《鉴定费发票》1张、被告林霜降提供的《收据》6张、被告余迟望提供的《通话记录单》1份及双方当事人在庭审中的陈述，并经庭审质证属实，本院依法予以确认。
本院认为，被告余迟望将油罐车的切割业务发包给被告林霜降，双方形成承揽合同关系。原告受雇于被告林霜降，向被告林霜降领取固定的劳务报酬，双方形成劳务关系。被告余迟望将油罐车的切割业务发包给没有取得电焊资质的被告林霜降，被告余迟望负有选任过失责任，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“……定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，因此被告余迟望应对原告的各项经济损失承担20%的赔偿责任。原告在没有取得相应的电焊资质的情况下，且在施工中疏忽自身的安全，对导致本起事故的发生也有过错，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”及第三十六条：“……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任”的规定，原告应对造成自己的各项经济损失承担15%的责任。被告林霜降作为原告的雇主，对于原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，被告林霜降应对原告的其余损失承担65%的赔偿责任。原告在因本起事故造成的各项经济损失，根据有关法律规定，结合原告的诉讼请求，本院依法确认如下：1、医疗费45926.09元（根据原告提供的中国人民解放军第一八0医院的《出院小结》、《诊断证明书》、《医嘱单》《费用清单》各1份、《住院收费票据》1张予以认定）；2、原告住院伙食补助费为960元（根据原告院治疗22天、国家机关工作人员出差补助费标准为20／天计算，故原告的住院伙食补助费为22天×20元／天=440元）；3、营养费4500元（根据原告医疗费支出的实际情况及原告的伤情等综合认定）；4、护理费为13658.07元（因原告为农村户口，故护理费应参照2014年度福建省农林牧渔业职工平均工资35107元／年计算。根据原告住院22天及出院后护理期限经司法鉴定为120天，故原告的护理费应为35107元／年÷365×142天=13658.07元）；5、误工费为13946.62元（原告虽受雇于被告林霜降，但不能因此证明原告近3年就一直从事该业务。因原告系农村户口，故应参照2014年度福建省农、林、牧、渔业职工平均工资35107元／年计算误工费，根据原告的伤情及医嘱，原告的误工时间可以计算至定残日前一天，即自2015年7月3日计至2015年11月24日。故原告的误工费应为35107元／年÷365×天145天=13946.62元）；6、残疾赔偿金为53130.84元（因原告为农村户口，故应参照福建省农村居民人均纯收入12650.2元／年计算，结合原告的伤残等级被评定为九级伤残附加一处十级伤残的事实，故原告的残疾赔偿金应为即12650.2×20年×（20%＋1%）=53130.84元）；7、精神损抚慰金10000元（原告因本起事故受伤致残，确实给原告带来一定的精神创伤，本院结合原告的诉请和有关法律规定综合确定）8、交通费为500元（依据原告的住院情况综合及原告的诉讼请求酌定）；9、鉴定费为1900元（根据福建万鸿司法鉴定所出具的《鉴定费票据》1张1900元予以认定），以上合计144001.62元。原告请求的住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等超过法律规定的部分，本院不予支持。鉴于原告已收到被告林霜降的赔偿款38950元，该款可在被告林霜降应承担的赔偿款中予以扣除。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告杨金虎因本起事故造成的各项经济损失合计人民币144001.62元，由被告林霜降承担65%即人民币93601.05元的赔偿责任、由被告余迟望承担20%即人民币28800.32元的赔偿责任，其余的损失由原告自行承担；
二、被告林霜降应承担的赔偿款人民币93601.05，扣除被告林霜降已支付的人民币38950元，余款人民币54651.05元及被告余迟望应承担的赔偿款人民币28800.32元，均应于本判决生效后7日内一次性付清；
三、驳回原告的其它诉讼请求；
如果被告林霜降、余迟望未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币5818元，因适用简易程序，应减半收取即为人民币2909元，由被告林霜降负担人民币583元、由被告余迟望负担人民币260元、其余应由原告负担的人民币2066元予以免交。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。
审判员 张良程
二〇一六年一月二十六日
书记员 杨聪灵
速录员 叶晓青
附本案引用法律法规条文内容：
《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助等等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前抚养人的必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应承担相应的赔偿责任。
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
侵权的手段、场合、行为方式等具体情节；
侵权行为所造成的后果；
侵权人的获利情况；
侵权人承担责任的经济能力；
受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金，死亡赔偿金等有明确规定
的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。
申请执行提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。