黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黑02刑终4号
原公诉机关黑龙江省甘南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈广珍。
黑龙江省甘南县人民法院审理甘南县人民检察院指控原审被告人陈广珍犯诈骗罪一案，于2015年11月4日作出（2015）甘刑初字第9号刑事判决。原审被告人陈广珍不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2008年11月份，被告人陈广珍谎称省卫生厅和人事厅都有朋友能给被害人董某某执业医师资格证成绩提分，但需要20000元。2008年12月26日，董某某按照陈广珍提供的银行账号将20000元钱汇给陈广珍，之后便音信全无。且当年也没有被提分。2010年1月20日董某某向富锦市公安局报案，2012年秋天陈广珍通过杨某某偿还董某某10000元。
2012年6月，被害人孙某某与于某某合伙要在讷河陈永包的山上开采火山灰，苦于没有火山灰矿石开采证而无法开采。后于某某在齐齐哈尔参加朋友婚礼时遇到被告人陈广珍，陈广珍称省国土资源厅的厅长孙某某与他关系很好，火山灰开采证他能找关系办下来，但需要100万元手续费，于某某拿60万元即可，在2012年8月1日让孙某某在甘南县给陈广珍建设银行账户汇了60万元。被告人陈广珍收款后一直以正在办证，马上就下来了相推脱。并隐瞒于某某和孙某某在9月5日将该办火山灰开采证款中23.5万元支付给范金福，用于陈广珍自己向七台河祥源矿业购买煤。剩余钱款被陈广珍在几个月内陆续支出。孙某某、于某某向陈广珍索要该款时，陈广珍称已经找人办火山灰开采证花掉了，无法归还。经询问原黑龙江省国土资源厅厅长孙纲其称并不认识陈广珍也没有人找他办过讷河的火山灰开采证。该款陈广珍至今隐瞒去向，没有偿还。
综上，被告人陈广珍共骗取人民币62万元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、本院予以确认的下列证据证明：
一、书证
1、被告人陈广珍户籍证明，证实被告人系有刑事责任能力的成年人。2、被告人陈广珍抓获说明，证实被告人于2014年8月6日经口头传唤到甘南县公安局经侦大队接受讯问。3、中国邮政储蓄甘南邮政支局汇款单一份，证实被害人孙某某于2012年8月1日汇款给被告人陈广珍。4、中国邮政储蓄汇款单收据，证实被害人董某某给被告人陈广珍汇款。5、中国邮政储蓄汇款收据证实，于某某的姐姐给田某某。6、被告人陈广珍银行卡收支明细证实，其收款及支出情况。7、甘南县公安局经侦大队情况说明一份，证实该大队工作人员于2014年8月21日到黑龙江省国土资源厅核实情况，经国土资源厅工作人员证实在2012年国土资源厅厅长叫孙某某，在一年前已经调任黑龙江省人大环境资源委员会工作。后与孙某某通电话，孙称不认识陈广珍，在任职其间不与矿主联系。
二、证人证言
1、证人田某某证实：孙某某和于某某在讷河市看了一个矿山，可采火山灰。该矿山已经被一个姓陈的人承包了，但没有开采证开采不了。其与姓陈的联系合伙开采，其负责办证。2012年6月份在齐市参加一个朋友婚礼的时候，见到陈广珍，于某某和陈广珍说了矿山办证的事，陈广珍当时说能办，然后于某某、孙某某、陈广珍的儿子陈某某一起开车去的讷河实地考察。于某某回来后与其说陈广珍能办证，陈广珍出40万元入股，剩下60万元我们出。大约7月份，陈广珍说都联系好了让赶紧汇款，孙某某于同年8月1日给陈广珍汇了60万元钱，之后一直也没有消息。2、证人尹某某证实，2008年冬天有一次其找陈广珍吃饭，把董某某找来坐陪，就介绍二人认识了。董某某说陈广珍能办医师证，得要2万元钱，其告诉董汇款时把存根留好。3、证人杨某某证实，2012年8、9月份的时候，陈广珍打电话与其借钱说还一个姓董的1万元钱。因二人是亲属，就帮张罗1万元，又坐车去富锦市在中医院附近替陈广珍给那个人1万元钱。
三、被害人陈述
1、被害人董某某陈述，证实：2008年5月份，通过朋友认识陈广珍。陈说执业医师证能提分，办下来得2万元钱，之后其于2008年12月26日在邮政储蓄银行汇了2万元给陈，汇完款后再打电话给陈就不接电话了。其觉得被骗了，就于2010年报案。后来一个姓杨的女的还我1万元钱。2、被害孙某某陈述，证实：2012年其与朋友于某某要在讷河开采火山灰，找关系办证。2012年7月于某某通过朋友介绍认识陈广珍，陈广珍和于某某说需要60万元能把证办下来。2012年8月1日其给陈广珍提供的建行账号上汇了60万元人民币，陈广珍让等着。2012年底，其向陈广珍要证，陈还让其拿钱，然后其觉得陈是骗子，就向陈要之前的60万，陈说送给领导了，现在这人调走了，并且躲着不见我们，其报案。
3、被害人于某某陈述，证实：2012年6月，其与孙某某要在讷河市与陈永合伙开发火山灰矿，差开采证；之后在一次参加婚礼的时候见到了陈广珍，他说认识的领导多，能办。过几天陈就打电话，让其给汇款，其打电话让孙某某给陈广珍汇60万元钱，汇完款之后一直没信，孙某某就报案了。
四、被告人陈广珍供述，证实：2012年6月份，其通过他人认识于某某。同年7份左右，其与于某某在齐市参加婚礼遇见，于某某要办一个开采证，其同意了，说办这个证需要100万元钱，其与于某某各拿50万元，算其入股。后来其给于某某打电话说其就能拿出40万元，让于某某拿60万元，后来孙某某给其建行卡上汇了60万元钱。证没办下来，钱被其花一部份。2008年董某某往我的卡里汇过2万元钱，但后来通过其大姨姐还给了董某某。
上述证据来源合法，客观真实、关联一致，足以认定。
原审法院认为，被告人陈广珍以非法占有为目的，用虚构事实，隐瞒真相的方法、骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。陈广珍系缓刑考验期内犯罪，应当撤销缓刑，将前罪和后罪数罪并罚。陈广珍在庭审过程中，认罪态度不好，未退赃、未缴纳罚金，应予从重处罚。陈广珍认为不构成诈骗罪的辩解及辩护人关于被告人陈广珍不构成诈骗罪的辩护意见，与事实不符，且无证据证实，不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十一条、第七十七条之规定，判处如下：一、被告人陈广珍犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币六十万元（罚金于判决生效后十五日内缴纳）；二、撤销七台河市新兴区人民法院（2009）新刑初字第44号判决三年，缓刑四年，并处罚金5000元的缓刑部份。与新罪实行数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币六十万零五千元（已执行5000元）。三、被告人陈广珍违法所得予以追缴，不足部分责令退赔。
宣判、送达后，原审被告人陈广珍其与被害人之间款项属于民事纠纷，不构成犯罪为由，提出上诉。要求二审改判无罪。
经二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，原审判决认定上诉人陈广珍犯诈骗罪的事实，有经原审庭审质证、认证的书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据证实，上述证据查证属实，本院予以确认。
本院认为：上诉人陈广珍虚构能为被害人考试提分、办理采矿证的事实，骗取被害人钱财，其行为已构成诈骗罪。其骗取被害人董某某1万元时，犯罪行为已经完成。事后其委托亲属在侦查机关接受案件后，给付被害人董某某1万元的行为，属于事后自愿返赃。其虚构能办采矿证的事实，骗取于某某、孙某某的信任，骗取于、孙60万元钱款，被其自行占有花销；无证据证实其确实将该款用于“办证”。综上，其关于无罪的上诉理由不成立，对其要求二审改判无罪的上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，认定事实和适用法律均正确，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 潘书东
审判员 李 娜
审判员 蒋彦江
二〇一六年二月二十四日
书记员 田博聪
本裁定书所引用法律条文内容：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决认定事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。