福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）漳刑终字第45号
原公诉机关福建省漳浦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）林某甲，男，1963年1月29日出生于福建省漳浦县，汉族，文盲，农民，住福建省漳浦县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2014年3月21日被逮捕。2014年3月21日被取保候审。
辩护人谢海军，福建南州律师事务所律师。
原审被告人闫某，男，1971年9月22日出生于河北省邯郸市，汉族，小学文化，务工，住河北省邯郸市鸡泽县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2013年11月27日被刑事拘留，2014年1月11日被逮捕，同年8月26日被取保候审。
福建省漳浦县人民法院审理福建省漳浦县人民检察院指控原审被告人林某甲、闫某犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2014年12月4日作出（2014）浦刑初字第387号刑事判决。原审被告人林某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审查其上诉理由，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2013年9月间，被告人林某甲未经有关主管部门许可，在漳浦县古雷镇油沃村其家中开办普通混凝土小型空心砌块（以下简称“空心砖”）生产窝点，自行生产空心砖并对外销售牟利。同月初的一天，被告人闫某受被告人林某甲的雇请，到该生产窝点从事空心砖的印制生产工作。同月下旬的一天，被告人闫某向被告人林某甲承接了销售空心砖的运输业务，并购买了一辆隆鑫牌小型三轮摩托车用于空心砖的销售运输。至同年11月26日止，被告人林某甲、闫某共销售空心砖计14230支，销售金额计人民币62980元。经漳州市产品质量检验所检验鉴定，被告人林某甲、闫某生产、销售的空心砖抗压强度及单块强度均不合格。具体犯罪事实如下：
1、2013年9月下旬的一天，被告人林某甲、闫某向洪某丁出售不合格空心砖计3200支，销售金额计人民币15000元。
2、2013年9月底的一天，被告人林某甲、闫某向洪某甲出售不合格空心砖计1800支，销售金额计人民币7200元。
3、2013年10月初的一天，被告人林某甲、闫某向陈某甲出售不合格空心砖计980支，销售金额计人民币4100元。
4、2013年10月初的一天，被告人林某甲、闫某向洪某丙出售不合格空心砖计560支，销售金额计人民币2240元。
5、2013年10月初的一天，被告人林某甲、闫某向林某乙出售不合格空心砖计2100支，销售金额计人民币8000元。
6、2013年10月初的一天，被告人林某甲、闫某向林某丙出售不合格空心砖计1800支，销售金额计人民币7200元。
7、2013年10月初的一天，被告人林某甲、闫某向陈某乙出售不合格空心砖计1500支，销售金额计人民币7700元。
8、2013年10月下旬的一天，被告人林某甲、闫某向洪某乙出售不合格空心砖计1450支，销售金额计人民币6500元。
9、2013年10月底的一天，被告人林某甲、闫某向张某出售不合格空心砖计840支，销售金额计人民币5040元。
另查明，2013年11月27日，漳浦县公安局向被告人闫某扣押了隆鑫牌三轮摩托车1辆；同月28日，漳浦县公安局从被告人林某甲的生产窝点现场查获了不合格空心砖3200支及水泥砖机1台等物品。
原判认定上述事实的依据有：漳浦县公安局出具的被告人林某甲、闫某的户籍证明、查获经过证明、关于抓获被告人林某甲、闫某的经过证明、行政处罚决定书、抽样取证清单、决定书、扣押清单及漳浦县公安局岱仔边防派出所办案情况说明、漳州市产品质量检验所关于普通混凝土小型空心砌块检验报告、漳浦县城乡规划建设局和漳浦县工商行政管理局分别出具的证明、被告人林某甲记账单据复印件、现场平面图、现场照片、证人洪某甲、洪某乙、陈某甲、陈某乙、洪某丙、张某、林某乙、林某丙、洪某丁、洪某戊、洪某己、洪某庚证言，被告人林某甲的供述、被告人闫某的供述等。
原判认为，被告人林某甲、闫某为谋取非法利益，结伙生产劣质空心砖进行销售，销售金额计人民币62980元，其行为均已构成生产、销售伪劣产品罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人林某甲起主要作用，是主犯；被告人闫某起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。归案后，被告人闫某能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。依法判决：一、被告人林某甲犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四万元。二、被告人闫某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万五千元。三、没收扣押在案的隆鑫牌小型三轮摩托车1辆、水泥砖机1台及不合格空心砖3200支。四、继续追缴被告人林某甲、闫某的违法所得人民币62980元。
上诉人林某甲上诉提出，原判认定事实不清，证据不足，且检验报告不能作为证据使用，请求二审法院撤销原判，改判其无罪。其辩护人以相同理由提出辩护意见。
经二审审理查明，原判认定上诉人林某甲、原审被告人闫犯生产、销售伪劣产品罪事实清楚。二审认定的事实、证据与一审相同。据以定案的证据均经原审庭审举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人林某甲、原审被告人闫某违反国家产品质量监督管理法规，生产不合格产品，并以不合格产品冒充合格产品进行销售，销售金额为人民币62980元，其行为均已构成生产、销售伪劣产品罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，上诉人林某甲起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织的全部犯罪处罚；原审被告人闫某起次要作用，是从犯，应当予以从轻、减轻或免除处罚。原审被告人闫某归案后能如实供述犯罪事实，可予以从轻处罚。上诉人林某甲及其辩护人诉、辩提出原判认定事实不清，证据不足，检验报告不能作为证据使用等意见，经查，上诉人林某甲雇请原审被告人闫某等人生产不合格的普通混凝土小型空心砌块，并进行销售，金额计人民币62980元的事实，有证人洪某丁、洪某甲、陈某甲、洪某丙、林某乙、林某丙、陈某乙、洪某乙、张某等人的证言、与同案人闫某的供述能相互印证，且系在二名见证人的见证下，侦查机关从扣押的在上诉人林某甲的水泥砖厂现场晾晒的3200支水泥砖中随机抽取50支，封存送交漳州市产品质量检验所进行检验，该所据此作出送检样品抗压强度及单块强度均不合格的检验报告，予以佐证，足以认定，故上诉人林某甲及其辩护人诉、辩所提意见不能成立，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当；审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十一条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 祥
代理审判员 林秀美
代理审判员 杨 健
二〇一五年五月十五日
书 记 员 曾少鹏
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同犯罪实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2、《最高人民法院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条刑法第一百四十条规定的“在产品中掺杂、掺假”，是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有的使用性能的行为。
刑法第一百四十条规定的“以假充真”，是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。
刑法第一百四十条规定的“以次充好”，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。
刑法第一百四十条规定的“不合格产品”，是指不符合《中华人民共和国产品质量法》第二十六条第二款规定的质量要求的产品。
对本条规定的上述行为难以确定的，应当委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。
第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。
伪劣尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中意价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。
多次实施生产、销售伪劣产品行为的，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。
3、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。