福建省长乐市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）长刑初字第445号
公诉机关长乐市人民检察院。
被告人张某某，男，1990年9月24日出生于福建省长乐市，汉族，文化程度初中，无业，住长乐市。因本案于2014年5月2日被长乐市公安局刑事拘留，同年5月27日经长乐市人民检察院批准逮捕，次日由长乐市公安局执行逮捕。现羁押于长乐市看守所。
辩护人陈钦、陈晨星，福建闽航律师事务所律师。
长乐市人民检察院以长检公诉刑诉（2014）1154号起诉书指控被告人张某某犯贩卖毒品罪，于2014年7月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长乐市人民检察院指派检察员陈春华出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人陈晨星到庭参加诉讼。本案已审理终结。
长乐市人民检察院指控：
1、2014年4月下旬的一天晚上，被告人张某某在长乐市吴航街道东关亚欧KTV三楼楼梯口将约10克的毒品K粉以人民币800元的价格卖给林某某。
2、2014年5月1日晚上20时许，被告人张某某在长乐市吴航街道汇景酒店四楼楼梯口将约10克的毒品K粉以人民币800元的价格卖给林某某。
3、2014年5月1日晚21时30分许，被告人张某某在长乐市吴航街道汇景酒店四楼408房间将8.53克的毒品K粉以人民币800元的价格欲卖给林某某时，被公安民警当场查获。从被告人张某某身上缴获的毒品K粉经鉴定含氯胺酮成分。
针对指控的上述事实，公诉机关提供了被告人张某某的供述，证人林某某、郑某某的证言，指认现场笔录、照片，扣押物品清单、照片，福建省毒品实物上缴收据，电话通话清单，福州市公安局刑事科学技术研究所鉴定文书，现场检测报告书，抓获经过，户籍证明等证据材料。公诉机关认为，被告人张某某违反国家禁毒法规，多次非法贩卖毒品K粉28.53克，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人张某某对指控的犯罪事实及罪名均无异议。
辩护人陈晨星的辩护意见是：1、公诉机关指控的第三起贩卖毒品的事实，系公安机关特情介入而诱发的“犯意引诱”毒品犯罪，不应计入被告人张某某贩卖毒品的次数。本案中张某某购买毒品本用于自己吸食，应林某某的要求才卖给林某某，被告人张某某贩卖毒品的主观意图不深，如无公安机关的特情介入，不会产生此次贩卖的犯意。同时，因林某某与被告人张某某联系购买毒品时因被公安机关控制，此次贩卖毒品仅系公安机关抓获被告人张某某的手段，不可能达到既遂状态，应属犯罪未遂。2、被告人张某某犯罪情节轻微，主观恶性低，系应林某某要求而贩卖并非主动兜售，且未造成严重社会后果，应酌情从轻或减轻处罚。3、被告人张某某系初犯、偶犯，归案后亦能如实供述自己的罪行。应予以从轻或减轻处罚。
经审理查明：
1、2014年4月下旬的一天晚上，被告人张某某经电话联系后，在长乐市吴航街道东关亚欧KTV三楼楼梯口以人民币800元的价格将10克的毒品氯胺酮（俗称K粉）卖给林某某。
2、2014年5月1日20时许，被告人张某某经电话联系后，在长乐市吴航街道汇景酒店四楼楼梯口以人民币800元的价格将10克的毒品氯胺酮卖给林某某。
3、2014年5月1日21时30分许，被告人张某某在长乐市吴航街道汇景酒店四楼408房间与林某某进行毒品交易时，被公安机关查获。民警从被告人张某某处扣得用于交易的毒品氯胺酮8.53克。
上述事实，被告人张某某在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提供经庭审查证属实的证人林某某、郑某某的证言，辨认笔录、照片，搜查证、搜查笔录、照片，提取笔录、照片，通话清单，榕公刑技化字（2014）第476号检验报告，现场检测报告书、照片，扣押决定书，行政处罚决定书，责令社区戒毒决定书，抓获经过，户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人被告人张某某违反国家禁毒法规，明知是毒品氯胺酮仍予以多次贩卖，贩毒数量计为氯胺酮28.53克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。长乐市人民检察院指控的罪名成立，应依法追究被告人张某某的刑事责任。被告人张某某归案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。辩护人陈晨星的相关辩护意见予以采纳。因被告人张某某本就具有贩卖毒品的故意并已两次贩卖，故在指控的第三起贩毒行为中不存在犯罪引诱的问题，辩护人陈晨星提出的该起属于犯意引诱的辩护意见不能成立，不予采纳。被告人张某某基于贩卖毒品的故意并前往交易，其已着手贩卖毒品犯罪即为犯罪既遂，故辩护人陈晨星提出的该起犯罪系犯罪未遂的辩护意见不能成立，不予采纳。综合考虑本案的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年五月二日起至二○一七年五月一日止。罚金应于本判决生效之日起一个月内缴纳）。
二、责令被告人张某某退出犯罪所得人民币一千六百元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 郑文钧
人民陪审员 李宝官
人民陪审员 郑秋玲
二〇一四年八月十九日
书 记 员 陈 星
主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。