吉林省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）吉民一终字第205号
上诉人（一审原告、反诉被告）王建斌，男，汉族，1968年5月15日生，前郭县前郭镇郭尔罗斯饭店水疗会所业主。
委托代理人：庄云，辽宁奉天诚信律师事务所律师。
委托代理人：赵国峰，辽宁奉天诚信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：舒成海，男，汉族，1971年10月7日生。
委托代理人：赵君英，吉林赵君英律师事务所律师。
上诉人王建斌因与被上诉人舒成海租赁合同纠纷一案，不服吉林省松原市中级人民法院（2014）松民二初字第58号民事裁定，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人王建斌的委托代理人庄云、赵国峰，被上诉人舒成海的委托代理人赵君英到庭参加诉讼。
一审法院查明：王建斌系前郭县前郭镇郭尔罗斯饭店水疗会所业主，其于2011年10月18日经前郭县工商行政管理局核准登记成立前郭县前郭镇郭尔罗斯饭店水疗会所，并领取个体工商户营业执照。该会所经营范围为洗浴、住宿及洗浴用品零售。王建平系深圳欧力王电子有限公司法定代表人，该公司系王建平独资设立。王建平系王建斌的哥哥。
2008年9月1日，甲方郭尔罗斯饭店与乙方郭尔罗斯饭店水疗会所（深圳欧力王电子有限公司）签订《郭尔罗斯饭店水疗会所租赁合同》，该合同载明：“第一条，甲方出租给乙方的房屋位于吉林省松原市前郭县哈达大街1199号，房屋使用面积按4000平方米计算。第二条，甲方应提供房产证（或具有出租权的有效证明）、身份证明（营业执照）等文件，乙方应提供公司资质证明、法人身份证明文件。双方验证后可复印对方文件备存。所有复印件仅供本次租赁使用。第三条，租赁期限、用途。1.该房屋租赁期共八年，在装修完工后营业开始计算房屋租金，具体时间双方另行约定。2.乙方向甲方承诺，租赁该房屋仅作为水疗会所经营使用，乙方依法经营，按章纳税。3.租赁期满，甲方有权收回出租房屋，乙方应如期交还。乙方如要求续租，则必须在租赁期满前三个月书面通知甲方，经甲方同意后，重新签订租赁合同。如乙方未按合同规定通知甲方，甲方可自行决定下期承租人。第四条，租金及支付方式。每年租金为50万元，八年租金总计400万元。乙方每半年缴纳一次租金25万元。乙方在每半年租赁期前10天缴纳本期租金，甲方收款后应提供给乙方有效的收款凭证。第五条，乙方租赁期间除房屋租金外应承担相应费用及租金。第六条，房屋修缮与使用。在租赁期内，甲方应保证出租房屋的使用安全。1.在乙方使用区域内的设备设施由乙方负责维修，因甲方设备出现的问题由甲方负责维修。2.甲方要提供装修期间所需的水、电、供暖、空调、消防的接口。3.乙方应合理使用其所承租的房屋及其附属设施。如因使用不当造成房屋及设施损坏的，乙方应立即负责修复或经济赔偿。4.乙方如改变房屋的内部结构、装修或设置对房屋结构有影响的设备、设计规模、范围、工艺、用料等方案均须事先征得甲方的书面同意后方可施工。租赁期满后或因乙方责任导致退租的，除双方另有约定外，甲方有权选择以下权利中的一种：（1）依附于房屋的装修归甲方所有。（2）要求乙方恢复原状。（3）向乙方收取恢复工程实际发生的费用”。该合同同时约定了房屋转让与转租、修缮、使用、变更、解除及违约等其他条款。该合同中有前郭县郭尔罗斯饭店、郭尔罗斯饭店水疗会所、深圳欧力王电子有限公司的公章，王建斌的个人名章。2011年4月10日，双方签订《郭尔罗斯饭店水疗会所租赁合同附件一》，该合同对乙方每年承担的土地税、房产税、取暖费、卫生费、排污费、热水费、供热费、电费、环境排污费、市政排污等费用作了约定。同年9月30日，双方又签订一份《郭尔罗斯饭店水疗会所租赁合同补充条款》约定：“1.租赁期限：2011年10月1日—2019年9月30日；2.由乙方承担郭尔罗斯水疗会所装修工程及设施设备的资金投入；3.租赁期满后或因乙方责任导致退租的，依附于房屋的装修及设施设备归甲方所有；4.经双方协商同意，乙方在原有装修设施设备以外增加的建筑物（如门厅等）及其它装修设施设备由乙方出资建设，乙方的出资（见附表1）抵销甲方在2011年应收的房租金50万元。待双方合同到期或因乙方原因导致的退租时，建筑物及装修设施设备均归甲方所有”。同日，双方签订《郭尔罗斯饭店水疗会所租赁合同补充条款附表一》约定：“郭尔罗斯饭店水疗会所基础建设费用表：1.消防防排烟工程：29万元；2.空调工程：12.8万元；3.前厅加建：17.24万元”。
2011年5月12日，郭尔罗斯饭店（甲方）与王建斌（乙方）签订《房屋使用合同》，该合同约定，甲方将位于松原市前郭县哈达大街1199号房屋无偿给乙方作为水疗会所使用，该房屋的室内设计装修和设施的安装完全由乙方负责，在合同期满后，其装修成果和设施设备完全归甲方所有。该房屋使用期共八年，在装修完工后营业开始计算使用期，具体时间双方另行约定。同时约定了房屋修缮、使用、变更、解除及违约等其他条款。
2012年5月28日，王建平（甲方）与舒成海（乙方）签订《郭尔罗斯饭店水疗会所租赁经营权转让协议》，该协议载明：“甲、乙双方经友好协商，就乙方接收甲方所拥有的郭尔罗斯饭店水疗会所租赁经营权，遵照郭尔罗斯饭店与郭尔罗斯饭店水疗会所（深圳欧力王电子有限公司）签订的《郭尔罗斯饭店水疗会所租赁合同》有关事宜，在平等自愿的基础上达成如下协议：一、经双方协商，甲方按人民币壹仟叁佰万元的价格将甲方租赁经营的郭尔罗斯饭店水疗会所租赁经营权转让给乙方。乙方在一年半的付款期限内，应遵循郭尔罗斯饭店与郭尔罗斯饭店水疗会所（深圳欧力王电子有限公司）签订的《郭尔罗斯饭店水疗会所租赁合同》。二、甲方已存的商品（包括仓库中的布草、洗浴用品等存货及茶楼吧台存货），乙方依据清点数量按双方协商的价值抵扣甲方发出的储值卡。三、甲方应在协议签订生效后将郭尔罗斯饭店水疗会所移交乙方经营，如需办理房屋租赁合同更名及营业执照变更等手续，甲方应当积极配合。在办理相关手续过程中所发生的一切费用均由乙方负责。四、对于甲方经营期间会所招聘的现有员工，乙方在接手会所后应当留用，不得无故辞退。五、自甲方将会所移交乙方之日起，与会所相关的一切纠纷及法律责任均由乙方负责。六、双方约定的壹仟叁佰万元转让费用乙方分三次交付；在协议签订之日向甲方支付首付款柒佰万元；自协议生效之日起满一年时（十个工作日内）乙方向甲方付款肆佰万元；自协议签订之日起满一年六个月时（十个工作日内）向甲方付款贰佰万元。七、乙方在未付清全款前，未经甲方同意，不得将郭尔罗斯饭店水疗会所转租、转让，如单方转租、转让为无效行为。甲方有权解除本合同并要求乙方赔偿相关损失。八、乙方应当按照协议约定按时、足额向甲方支付约定价款，如超过最后付款期限不能付清全部转让约定支付价款，则甲方有权收回郭尔罗斯饭店水疗会所租赁经营权，乙方已经支付的款项不予退还，抵做乙方经营期间的租金，乙方还应按双方约定合同总价款的20%承担违约赔偿责任，同时郭尔罗斯饭店水疗会所的房屋产权所有人郭尔罗斯饭店收回乙方该房屋的使用权。九、原工商、税务等执照暂不变更，待乙方付清全部转让价款后办理变更手续。变更手续后，乙方须与郭尔罗斯饭店重新约定租赁经营事宜。十、本合同遵循郭尔罗斯饭店与郭尔罗斯饭店水疗会所（深圳欧力王电子有限公司）签订的《郭尔罗斯饭店水疗会所租赁合同》，若与《郭尔罗斯饭店水疗会所租赁合同》冲突，以《郭尔罗斯饭店水疗会所租赁合同》的约定为准。十一、由甲方授权乙方暂时使用甲方营业执照等相关证照，待一年半后（三十个工作日）壹仟叁佰万元转让款项结清，乙方必须重新办理法人登记、营业执照相关经营证照。十二、本协议一式四份，甲、乙双方、公证单位、房屋产权单位各执一份。十三、本协议自双方签订之日起生效。”在该协议落款处有王建平、舒成海、前郭县郭尔罗斯饭店王纪伟签名及盖有前郭县前郭镇郭尔罗斯饭店水疗会所公章和前郭县郭尔罗斯饭店合同专用章。同日，舒成海交付给王建平700万元，王建平出具收据一枚。王建平将郭尔罗斯饭店水疗会所交给舒成海经营，双方开始履行协议，履行期间，该郭尔罗斯饭店水疗会所由舒成海和其合伙人鲁树林共同经营。
2013年11月13日，郭尔罗斯饭店给王建平下发一份通知，该通知载明：“郭尔罗斯水疗会所：郭尔罗斯水疗会所自2011年9月末开业以来，一直未按消防部门要求办理消防验收合格证。郭尔罗斯饭店根据国家相关法律规定和消防部门的要求，现通知你会所停业整改，并按照相关法律规定办理消防验收合格证。在取得消防验收合格证后方可开业。否则，出现的所有后果由你方承担。特此通知。郭尔罗斯饭店”。王建平将此通知转给舒成海的合伙人鲁树林。同日，鲁树林以郭尔罗斯水疗会所名义给王建平下发一份通知，该通知载明：“欧力王电子（深圳）有限公司：一、2013年11月13日我方接到王建平通知，要求我方停业整顿（消防验收的相关手续）自承包之日起甲方一直说证件齐全，待尾款付后才给手续转让，故一直不知无消防证，此事严重违背了甲、乙双方签订的原合同，就停业一事甲方应给予合理解释和相应的赔偿，甲方已经经营一年多也没有消防手续（在明知没有的前提下），所以出现后果我方不负责任何责任，一切后果由甲方负责，与乙方无关。二、自签订之日起甲方的豆腐渣工程就一再出现各种事故、毛病，打电话催促均无结果导致乙方营业额急剧下滑，包房破损严重，更严重的是4000多平方米的水疗竟然无排风、进风系统，纯属恶意违背相关约定，隐藏事实，严重影响乙方客源和经济收入，甲醛严重超标，原有备品约定顶替办的会员卡，但接手后已基本上都拿走卖了，严重违约，故我方提出解除合同。装潢所用的材料全都是残次品”。
2013年11月14日，欧力王电子（深圳）有限公司、王建平给舒成海下发一份通知，该通知载明：“舒成海（现水疗会所经营方）：2013年11月13日，我方接到郭尔罗斯饭店的通知，要求郭尔罗斯水疗会所停业整改，办理消防验收合格证。2012年5月，在你我双方签订水疗会所转让合同时，我方正在办理消防验收的相关手续，你方也知晓这件事情。为不影响水疗会所转让，你我双方协商由你方继续办理相关手续，你方表示同意后，你我双方签订了水疗会所的转让合同。但是在你方经营的这一年半以来，你方一直未按国家的相关法规要求办理消防的验收合格证。为不违反国家的相关法律法规，现要求你方即刻停业整改，办理消防验收合格证。经营方不按国家法律法规经营所造成的后果自负。以后经营产生的法律后果，与我方无关。”
另查，被告舒成海于2013年6月12日因涉嫌犯罪，被前郭县公安部门刑事拘留，现在押于前郭县看守所。
王建斌的委托代理人向法庭提供一份确认书，该确认书载明：“今确认郭尔罗斯饭店水疗会所的业主是王建斌，王建斌是投资人；王建平是王建斌的哥哥，王建斌一直委托王建平经营管理水疗会所；2012年5月28日与舒成海所签订的郭尔罗斯饭店水疗会所租赁经营权转让协议也是王建斌委托王建平与舒成海及前郭县郭尔罗斯饭店签订的。本案本诉原告及反诉被告的权利和义务的主体都是王建斌，与王建平无关；王建平只是王建斌的委托代理人，代理水疗会所的经营管理及会所的转兑等事宜。”确认人王建平、王建斌签字。另外，欧力王电子（深圳）有限公司出具《企业法人营业执照（副本）》，用以证明该公司为法定代表人王建平的独资经营（港资）企业，以及《变更（备案）通知书》一份。
对上述《企业法人营业执照（副本）》、《变更（备案）通知书》、确认书等三份证据，舒成海质证认为，对《企业法人营业执照（副本）》、《变更（备案）通知书》无异议，对确认书有异议，认为：“王建平与王建斌不是委托代理关系，诉讼主体不是王建斌，应是王建平和欧力王电子（深圳）有限公司。因为，郭尔罗斯饭店是与欧力王电子（深圳）有限公司签订的租赁合同，王建平是欧力王电子（深圳）有限公司的法定代表人，舒成海也是与王建平签订的水疗会所租赁经营权转让协议，所交纳的转让费700万元，收款人也是王建平，王建斌只是后来形式上的郭尔罗斯水疗会所法定代表人，无权单独提起诉讼，所以，对王建斌作为原告提起诉讼有异议”。
一审法院认为：本案是由租赁郭尔罗斯饭店水疗会所经营权引发的，所以，本案案由应定为租赁合同纠纷。因2012年5月28日签订郭尔罗斯饭店水疗会所租赁经营权转让协议的双方为王建平（甲方）与舒成海（乙方），在该协议履行过程中，也是王建平收取了700万元的转让费，所以，王建斌不具备本案的诉讼主体资格，王建斌称与王建平系委托代理关系，并作为原告提起诉讼，不符合法律规定，舒成海对王建斌作为原告提出异议成立，予以采纳。因本诉不成立，所以，反诉也不成立。故对本诉和反诉均予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条之规定，裁定如下：一、驳回王建斌的起诉；二、驳回舒成海的反诉。案件受理费115400元，退还给王建斌；反诉费30400元，退还给舒成海。
王建斌上诉称：我方是合格诉讼主体。请求撤销（2014）松民二初字第58号民事判决，发回一审法院重新审理。
舒成海辩称：一审事实认定清楚，适用法律正确，请求维持原裁定。。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为：2012年5月28日，王建平（甲方）与舒成海（乙方）签订的《郭尔罗斯饭店水疗会所租赁经营权转让协议》中的甲方处确有前郭县前郭镇郭尔罗斯饭店水疗会所的印章，且该协议的标的系前郭县前郭镇郭尔罗斯饭店水疗会所（深圳欧力王电子有限公司）从郭尔罗斯饭店租赁取得。因前郭县前郭镇郭尔罗斯饭店水疗会所系个体工商户，王建斌为业主，根据《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第41条“起字号的个体工商户，在民事诉讼中，应以营业执照登记的户主（业主）为诉讼当事人，在诉讼文书中注明系某字号的户主”之规定，王建斌向一审法院提出的因舒成海违反《郭尔罗斯饭店水疗会所租赁经营权转让协议》，要求其返还租赁经营权、支付违约金的诉请，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖”的规定。
综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误。依照《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第41条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》第187条之规定，裁定如下：
一、撤销吉林省松原市中级人民法院（2014）松民二初字第58号民事裁定；
二、指令吉林省松原市中级人民法院对本案进行审理。
审 判 长 王红
代理审判员 杜鹃
代理审判员 王亮
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 李镇