辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）铁民二初字第00038号
原告：辽宁正杨管业有限公司，地址辽宁省铁岭市高新技术产业开发区-109。
法定代表人：杨伟良，系公司董事长。
委托代理人：刘昌杰，系辽宁正业律师事务所律师。
被告：黑龙ＸＸ信泰格建材销售有限公司，地址黑龙江省哈尔滨市道外区北环俊景小区。
法定代表人：郭宝玉，系公司总经理。
委托代理人：关文影，系黑龙江金京律师事务所律师。
被告：郭宝玉，男，1966年1月27日生，汉族，黑龙ＸＸ信泰格建材销售有限公司总经理，住哈尔滨市南岗区人和胡同5号6单元1层1号。
原告辽宁正杨管业有限公司(简称管业公司)与被告黑龙ＸＸ信泰格建材销售有限公司(简称建材公司)、郭宝玉买卖合同纠纷一案，管业公司于2013年11月12日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，由副庭长李国华担任审判长并主审本案，代理审判员姜福田、刘昕参加评议。于2014年6月13日、8月1日公开开庭审理了本案。管业公司委托代理人刘昌杰、建材公司委托代理人关文影，郭宝玉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
管业公司诉称：2011年9月13日，管业公司与建材公司签订《协议》一份，约定“建材公司在黑龙江绥滨县运做的”绥滨县自来水改造项目使用正扬PE管材，由于建材公司资金遇到困难，经双方研究决定：1、建材公司所用产品为500*O8SMPa=1056米，总额为487428.48元，管业公司给予欠款支持。2、建材公司欠款周期不能超过30天，如到期未付，建材公司按欠款金额2‰，每天向管业公司交纳滞纳金。合同签订后，管业公司按合同履行按期保质保量交付货物。建材公司未向管业公司付货款。请求判令建材公司、郭宝玉立即给付欠货款491103.24元，并自2011年10月13日起至给付之日止承担货款总额的每天2‰滞纳金等。
建材公司辩称：管业公司主张超过合同履行期2年，超过诉讼时效；管业公司管材属于不合格产品，应当承担民事责任。合同约定的违约金过高，应减少。应驳回管业公司诉讼请求。
郭宝玉辩称：法定代表人不应承担民事责任；管业公司产品不达标，建材公司不同意付款。
管业公司为证明其主张，提供如下证据：
1、2011年9月13日《协议》，2、2011年9月28日关于郭宝玉欠款协议的补充，证明管业公司按照建材公司要求重新定做不能自然断裂的PE管材，运费先由管业公司垫付，产品检验合格后运费由建材公司承担，3、商品销售明细清单，4、天禹物流运输协议，运费证明17600元。以证明双方合同签订及履行情况。5、管业公司郝传彤于2012年3月-2013年1月铁岭至哈尔滨交通费等，以证明向建材公司主张权利。
经质证，建材公司认可收到管业公司合同约定的产品，认可欠款额剩余487428.48元，与运费17600合计505028.48元。认为郝传彤交通费不能证明向建材公司主张权利
本院认为：建材公司认可欠款额大于管业公司主张货款491103.24元，差额13925.24元。应以管业公司主张货款491103.24元为根据，确认诉讼标的。郝传彤交通费等与其他证据结合，能证明向建材公司主张权利。
建材公司为证明其主张，提供如下证据：
1、绥滨县自来水公司证明一份，证明2011年9月该单位在使用管业公司生产的管材时发生自然断裂，该管材存在质量问题，且该批管材铺设到地下的全部废弃，未安装的退回被告处。2、绥滨县水务局证明一份，证明2011年9月管业公司管材发生自然断裂的现象，该批管材已退回。3、黑龙江省产品质量监督检验报告一份（黑质检字（委）2013第1203号），证明管业公司生产的给水用聚乙烯（PE）管材为不合格产品。4、管业公司生产的管材在使用过程中出现断裂的现场照片，证明管材存在质量问题。
经质证，管业公司认为诉争管材是否存在质量问题，应由法院委托鉴定机构进行，不应自行检验，不能证明质量问题。
本院认为：根据合同约定，产品存在质量问题，需经双方采样、鉴定后，供方给予更换。因建材公司不能提供经双方采样、鉴定产品存在质量问题的证据，故对于该证明材料，本院不予认定。
经审理查明：2011年9月13日，管业公司与建材公司签订购销管材《协议》一份，约定：1、建材公司所用产品为500*O8SMPa=1056米，货款总额为487428.48元。2、建材公司欠款周期不能超过30天，如到期未付，建材公司按欠款金额2‰，每天向管业公司交纳滞纳金。2011年9月28日管业公司与建材公司签订关于郭宝玉欠款协议的补充，约定：管业公司按照建材公司要求重新定做不能自然断裂的PE管材，运费由管业公司垫付，产品检验合格后运费由建材公司承担。之前已供的管材按照双方约定生产的企业标准，到现场去截成样品在2011年10月15日前送到国家检测中心检测，检测合格所有产品视为合格。如到期未去送检，则视管业公司产品为合格产品。2011年9月29日，发生运费17600元。合同签订后，管业公司按合同履行交付货物。建材公司未向管业公司付货款。管业公司请求判令建材公司、郭宝玉立即给付货款491103.24元，并自2011年10月13日起至给付之日止承担货款总额的每天2‰滞纳金等。建材公司提出产品存在质量问题，不能提供经双方采样、鉴定产品存在质量问题的证据，不申请司法鉴定。
本院认为：管业公司与建材公司签订购销管材协议，系双方当事人真实意思表示，不违反法律行政法规规定，合法有效。管业公司履行供货义务后有获得相应货款权利。建材公司收到合同约定的产品后，有按照合同约定的付款义务。关于建材公司提出产品质量不符合约定一节，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十八条当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定。根据协议约定，诉争产品发生质量问题，按照双方约定生产的企业标准，到现场去截成样品在2011年10月15日前送到国家检测中心检测，如到期未去送检，则视管业公司产品为合格产品。因建材公司不能提供经双方采样、鉴定，产品存在质量问题的证据，作为管材的买受方，按合同约定对送检样品负有启动义务，建材公司怠于履行该项义务，责任在于己方。又不申请司法鉴定；其单方出具黑龙江省塑料产品质量监督检测站检验报告，该报告检验依据为国家标准；不符合双方当事人以诉争管材生产标准为企业标准合同约定。建材公司主张产品质量有问题，依据的检测报告，系单方委托出具，既不符合合同约定，亦不符合法律规定，不予支持。管业公司主张自2011年10月13日起至给付之日止承担货款总额的每天2‰滞纳金一节。因双方约定欠款周期不能超过30天，管业公司送货日期为2011年9月末，滞纳金起算日期以2011年11月1日为宜。每天2‰滞纳金，超过银行同期贷款利率的部分在性质上与罚款相同，可视为逾期付款违约金，折合年利率72﹪，超过人民银行同期贷款利率4倍。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。因涉案滞纳金过高，建材公司请求予以适当减少，应按照诉讼标的未履行部分30﹪计算。管业公司请求郭宝玉承担民事责任一节，因管业公司与郭宝玉签订关于郭宝玉欠款协议的补充，是管业公司与建材公司签订协议后，在履行过程中对其未尽事宜进行协商的结果，属于该协议的补充。郭宝玉实施的民事行为系职务行为，依法应由法人承担民事责任。建材公司提出本案超过诉讼时效一节，因双方约定产品质量问题发生争议，在2011年10月15日前送到国家检测中心检测。该约定可视为诉争管材是否存在质量问题的确认日期，属于双方解决质量争议的最后期限。由于双方当事人没有约定建材公司付款期限，属于付款期限约定不明。根据《中华人民共和国合同法》第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。管业公司在双方确认2011年10月15日为诉争管材是否存在质量问题的确认日期之后，于2013年11月6日向本院提起诉讼，符合债权人可以随时要求履行的规则。不属于超过诉讼时效范围。且管业公司郝传彤交通费等与其他证据结合，能证明向建材公司主张权利。管业公司主张民事权利，没有超过诉讼时效期间。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、一百六十一条之规定，判决如下：
一、被告黑龙ＸＸ信泰格建材销售有限公司于本判决确定给付之日起三十日内给付原告辽宁正杨管业有限公司货款491103.24元；
二、被告黑龙ＸＸ信泰格建材销售有限公司于本判决确定给付之日起三十日内给付原告辽宁正杨管业有限公司违约金147330.97元(货款491103.24元ⅹ30﹪)；
三、被告郭宝玉不承担民事责任；
四、驳回原告辽宁正杨管业有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费14900元，由建材公司负担。
如果建材公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。
审 判 长 李国华
代理审判员 姜福田
代理审判员 刘 昕
二〇一四年七月二十三日
书 记 员 俞 跃