广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤52刑终80号
原公诉机关揭阳市榕城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄思东，男，1994年9月4日出生，汉族，揭阳市榕城区人，中专文化，住揭阳市榕城区。因本案于2017年8月22日被羁押，同月23日被刑事拘留，2017年9月29日被逮捕。现押于广东省揭阳市看守所。
辩护人刘子华、李志凯，广东冠法律师事务所律师。
原审被告人郑诗德，男，1996年6月7日出生，汉族，揭阳市榕城区人，初中文化，住揭阳市榕城区。因本案于2017年9月2日被刑事拘留，2017年9月29日被逮捕。现押于揭阳市看守所。
原审被告人陈子彬，男，1994年12月27日出生，汉族，揭阳市榕城区人，初中文化，住揭阳市榕城区。因本案于2017年9月2日被刑事拘留，2017年9月29日被逮捕。现押于揭阳市看守所。
揭阳市榕城区人民法院审理揭阳市榕城区人民检察院指控原审被告人黄思东、郑诗德、陈子彬犯寻衅滋事罪一案,于2018年1月18日作出（2018）粤5202刑初8号刑事判决。原审被告人黄思东不服原审判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：2017年8月20日19时多，被告人黄思东、郑诗德、陈子彬经事先密谋，准备使用塑料枪去打发廊的女子。当天20时许，由郑诗德驾驶黄思东的号牌为粤Ｖ×××××起亚牌小轿车载黄思东、陈子彬，携带3支塑料枪来到揭阳市榕城区东阳街道办事处岐宁村大门附近一无名发廊门口，将车窗玻璃摇下，由黄思东、陈子彬持塑料枪向该发廊里的女子进行射击，致使在发廊内访友的被害人郑某受伤。后黄思东、郑诗德、陈子彬驾乘小轿车沿着岐宁村往揭丰公路蓝和村路段一路行驶，22时许，三人看到路边一无名发廊便将车停下，黄思东、陈子彬持塑料枪向该发廊里的女子进行射击，致使被害人王某受伤。23时许，郑诗德驾车载黄思东、陈子彬来到华南大酒店旁，黄思东、陈子彬继续持塑料枪对一无名发廊里的女子进行射击，致使被害人崔某受伤。作案后，三人迅速驾车逃离现场。2017年8月22日，黄思东被公安机关抓获归案。2017年9月2日，郑诗德、陈子彬到公安机关投案自首。案发后，黄思东、郑诗德、陈子彬赔偿三名被害人损失，取得三名被害人的谅解。
另查明：经法医鉴定，王某的损伤程度属轻微伤；郑某、崔某的损伤程度未达轻微伤。2017年8月22日，公安机关从被告人黄思东处扣押到作案工具塑料枪3支。经鉴定，其中1支枪形物为自制气枪，具有枪支性能，另2支枪形物不为枪支，不具有枪支性能。
原审判决认定上述事实,被告人黄思东、郑诗德、陈子彬在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人郑某、王某、崔某的陈述，现场勘验笔录，提取笔录，辨认笔录，现场图及现场照片，扣押清单，枪支、弹药鉴定书，法医学人体损伤程度鉴定书，谅解书，抓获经过证实材料，被告人黄思东、郑诗德、陈子彬的身份证实材料等证据予以证实。
原审判决认为，被告人黄思东、郑诗德、陈子彬无视国家法律，持凶器、多次随意殴打他人，破坏社会秩序，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人郑诗德、陈子彬在犯罪以后能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚；当庭自愿认罪，且能在亲属配合下赔偿被害人的经济损失，取得被害人谅解，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。被告人黄思东归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；当庭自愿认罪，且能在亲属配合下赔偿被害人的经济损失，取得被害人谅解，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。公诉机关指控认为被告人黄思东、郑诗德、陈子彬纠集他人多次随意殴打他人，严重破坏社会秩序，其行为应适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第二款的规定定罪处罚。经查，《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第二款的规定主要打击的是以团伙或集团形式犯寻衅滋事罪的首要分子或主犯，本案中三被告人属一般共同犯罪的主犯，三被告人也没有纠集、召集其他同案人实施作案，不属《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第二款规定适用的对象，公诉机关此项指控理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第六十七条第一、三款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（三）、（四）项，第八条之规定，判决如下：
一、被告人黄思东犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年九个月。
二、被告人郑诗德犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。
三、被告人陈子彬犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。
上诉人黄思东上诉及其辩护人辩护称，黄思东在本案中的犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响；原审判决适用法律不当，量刑畸重。请求二审法院撤销原判，适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，并经庭审质证、认证，程序合法，本院予以确认。
对于上诉人黄思东及其辩护人提出的上诉、辩护意见，经查：黄思东因小故伙同原审被告人郑诗德、陈子彬携带枪支，连续对3家发廊内的女子进行射击，致3人受伤，其中1人轻微伤，严重破坏社会秩序，犯罪后果严重，情节恶劣，且属于预谋犯罪，主观恶性大，依法应予严惩。原审判决根据黄思东在共同犯罪中的地位、作用，考虑到其归案后能够如实供述，当庭认罪，赔偿了被害人的经济损失并取得谅解，予以从轻处罚，符合法律规定，并无不当。故黄思东及其辩护人所提意见理由不成立，本院不予支持。
本院认为，上诉人黄思东，原审被告人郑诗德、陈子彬无视国家法律，持枪随意射击他人，破坏社会秩序，其行为已构成寻衅滋事罪。黄思东、郑诗德、陈子彬在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应当按照其参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚。郑诗德、陈子彬在犯罪以后能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚；当庭自愿认罪，且能在亲属配合下赔偿被害人的经济损失，取得被害人谅解，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。黄思东归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；当庭自愿认罪，且能在亲属配合下赔偿被害人的经济损失，取得被害人谅解，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，审判程序合法，量刑适当，应予维持。黄思东提出的上诉意见及其辩护人提出的辩护意见理由不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林东雄
审 判 员 鲁 鸣
代理审判员 黄桥镇
二〇一八年四月四日
书 记 员 谢昭杰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
(一)致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的;
(二)引起他人精神失常、自杀等严重后果的;
(三)多次随意殴打他人的;
(四)持凶器随意殴打他人的;
(五)随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的;
(六)在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的;
(七)其他情节恶劣的情形。
第八条行为人认罪、悔罪，积极赔偿被害人损失或者取得被害人谅解的，可以从轻处罚;犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚。