福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）泉刑终字第831号
原公诉机关福建省南安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某甲（曾用名：黄应静），男，1964年7月30日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，无业。曾因犯开设赌场罪，于2012年9月27日被南安市人民法院判处有期徒刑十个月，2013年6月15日刑满释放；现因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年1月25日被抓获，同年1月26日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
原审被告人吴某甲，男，1973年10月18日出生于福建省仙游县，汉族，小学文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年1月25日被抓获，同年1月26日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
福建省南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人黄某甲、吴某甲犯开设赌场罪一案，于2014年7月2日作出（2014）南刑初字第644号刑事判决。原审被告人黄某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2013年11月27日至2014年1月25日期间，被告人黄某甲、吴某甲在南安市丰州镇南门街嘉彩市场4楼套房内设置5台麻将桌，后组织王某乙、邓某、吴某乙等30多人次在该套房内进行赌博，并从中获利人民币6000余元。2014年1月25日，经群众举报，公安机关在该套房内抓获被告人黄某甲、吴某甲及参赌人员，并在被告人黄某甲、吴某甲身上分别查获赌资人民币1035元、460元。
在审理过程中，被告人吴某甲的亲友积极向法院代为预缴罚金人民币15000元及退出违法所得赃款人民币6000元。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人王某甲证言，证实2014年1月25日，她与张某甲、鄢某、李某甲等人在南安市丰州镇南门街嘉彩市场4楼的套房内打麻将赌博，她们是用一种卡来代替赌资，赌桌上的人约定每张卡等价于10元，每个人10张卡，没有庄家，“速到”就赢其他人一张卡也就是10元，“自摸”也是赢其他人一张卡，谁先输完10张卡就用人民币进行结算，只要有人“自摸”，“自摸”的那个人就要拿出一张卡也就是10元放在桌上，黄某甲就会收起来，一直收到4张也就是40元就不再收了，该赌博场由黄某甲组织和发起，并由黄某甲提供赌具等事实。
2、证人李某甲、张某甲、鄢某证言，与证人王某甲证言基本一致。
3、证人王某乙证言，证实2014年1月25日，吴某甲打电话叫他到南安市丰州镇南门街嘉彩市场4楼套房赌博，他去时吴某甲和黄某甲都在套房内，套房大厅已经有一桌正在打麻将赌博，他就和吴某甲、邓某、吕某在套房的另一角落打麻将赌博，他和邓某、吕某各向吴某甲购买10张“贵宾金卡”代替赌资，每张10元，如果“速到”就赢其他三人每人一张“贵宾金卡”，如果“自摸”就赢其他三人每人两张“贵宾金卡”，先输完10张“贵宾金卡”的人可以用现金向其他人购买“贵宾金卡”继续赌博，最后他们再拿着“贵宾金卡”跟吴某甲用人民币结算，赌博场所是在吴某甲套房里，麻将桌也是吴某甲的，他们进行赌博时，每次有人“自摸”就要拿出一张“贵宾金卡”（即10元）放在桌上，黄某甲或者吴某甲就会把卡片拿走，每一赌博麻将桌收到4张也就是40元为止；2014年1月23日13时许，他也到该套房进行赌博过等事实。
4、证人邓某证言，证实2014年1月25日，他到吴某甲位于南安市丰州镇南门街嘉彩市场4楼套房，吴某甲和黄某甲、王某乙就在套房大厅，他就和吴某甲、王某乙、吕某四个人在套房内打麻将赌博，他和王某乙、吕某各向吴某甲购买10张“贵宾金卡”代替赌资，每张10元，如果“速到”就赢其他三人每人一张“贵宾金卡”，如果“自摸”就赢其他三人每人两张“贵宾金卡”，先输完10张“贵宾金卡”的人可以用现金向其他人购买“贵宾金卡”继续赌博，最后他们再拿着“贵宾金卡”跟吴某甲用人民币结算，他们进行赌博时，头四次“自摸”的人都要拿出一张“贵宾金卡”放在桌上、也就是抽成10元，然后吴某甲就会把卡片拿走，每一桌赌博麻将桌收到4张也就是40元为止，赌博所在的套房场所和赌博使用的麻将桌是吴某甲和黄某甲的，他听说是吴某甲和黄某甲俩合股在开赌场等事实。
5、证人吕某证言，证实2014年1月25日，他听说吴某甲在南安市丰州镇南门街嘉彩市场4楼套房开赌场，他就到套房去，套房大厅已经有一桌正在打麻将赌博，他就和吴某甲、王某乙、邓某在套房的另一角落打麻将赌博，他和王某乙、吕某各向吴某甲购买10张“贵宾金卡”代替赌资，每张10元，如果“速到”就赢其他三人每人一张“贵宾金卡”，如果“自摸”就赢其他三人每人两张“贵宾金卡”，先输完10张“贵宾金卡”的人可以用现金向其他人购买“贵宾金卡”继续赌博，最后他们再拿着“贵宾金卡”跟吴某甲用人民币结算，他们进行赌博时，头四次“自摸”的人都要拿出一张“贵宾金卡”放在桌上、也就是抽成10元，然后吴某甲就会把卡片拿走，每一桌赌博麻将桌收到4张也就是40元为止，赌博所在的套房场所和赌博使用的麻将桌是吴某甲的等事实。
6、证人王某丙证言，证实2014年1月22日，他到南安市丰州镇南门街嘉彩市场4楼套房与林某及另二名不认识的男子一起打麻将赌博，“速到”的话就赢其他三个人每人10元，“自摸”的话就赢其他三个人每人20元，没有人坐庄，每把都用现金结算，只要有人“自摸”，就拿10元放在旁边的椅子上，一共要拿4次，也就是40元，之后就不用了，他当时顾着赌博没看到是谁来收钱等事实。
7、证人林某证言，与证人王某丙证言基本一致，同时她还证实该赌场是黄某甲发起的，赌具也是黄某甲提供的，只要有人“自摸”，就拿10元放在旁边的椅子上，一共要拿4次，也就是40元，之后就不用了，黄某甲就把钱收走等事实。
8、证人张某乙证言，证实2013年12月中旬，吴某甲打电话让他过去南安市丰州镇南门街嘉彩市场4楼套房打麻将赌博，他刚好没事做，就过去玩了一下，后来他又陆陆续续去了四五次，赌场内没有人坐庄，“速到”的话，“点炮”的那个人就输10元钱，“自摸”的话就赢其他三个人每个人20元，赌博期间，他找吴某甲借了800元，吴某甲登记在一个账本上，现在钱都还了，吴某甲在账本上划掉了，赌博场所和赌具是吴某甲提供的，只要有人“自摸”，“自摸”的那个人就要拿出20元放在桌上，吴某甲就会过来收，每桌收到80元就不再收了等事实。
9、证人谭某证言，证实2013年11月中旬，他听说丰州镇嘉彩市场4楼的租房有提供麻将给人赌博，他就去赌了一会儿，当时和三个不认识的人一起打的，那里的老板吴某甲就把他的电话要过去了，后来吴某甲就陆陆续续给他打了几次电话，他一共去了三四次，他找吴某甲借了600元，吴某甲登记在一个账本上，现在都还了，吴某甲在账本上划掉了，赌博期间，他们想喝水或喝茶就叫一下，吴某甲就会拿一次性杯子给他们倒，赌博场所和赌具是吴某甲提供的，只要有人“自摸”，“自摸”的那个人就要拿出20元放在桌上，吴某甲就会过来收，每桌收到80元就不再收了等事实。
10、证人李某乙证言，证实2014年1月初的一天晚上19时许，她听说丰州镇嘉彩市场4楼的租房内提供麻将牌给人赌博，她就去赌一会儿，当时吴某甲在租房内，她赌了约1小时后就回家了，她跟她丈夫吴某乙说她去吴某甲租房赌博，后来她和吴某乙有空就会过去吴某甲租房内参与赌博，从2014年1月初至2014年1月23日，她大约到吴某甲租房参与赌博十来次，如果有人“自摸”，要抽10元出来给吴某甲，直到40元为止，赌博工具、场所由吴某甲提供，赌博期间，她们想喝水或喝茶就叫一下，吴某甲就会拿一次性杯子给他们倒，她向吴某甲借了1400元赌博，现在已经还清了等事实。
11、证人吴某乙证言，证实2014年1月初的一天，他老婆李某乙带他到丰州镇嘉彩市场4楼吴某甲的租房赌博，之后他和李某乙有空就会过去吴某甲租房内参与赌博，从2014年1月中旬至2014年1月25日，他大约到吴某甲租房赌博四五次，他们凑足4个人以打麻将牌的形式赌博，“速到”的话就赢“点炮”的人10元，“自摸”就赢其他三个人各20元，没有人坐庄，“自摸”的那个人要抽10元出来给吴某甲，一直抽到40元为止，赌博工具、场所由吴某甲提供，赌博期间，他向吴某甲借了260元赌博，现都已经还清了等事实。
12、证人黄某乙证言，证实2013年11月中旬，她听说丰州镇嘉彩市场4楼租房有人提供麻将让人赌博，她就过去赌了下，后来又陆陆续续去了几次，总共去了六七次，没有人坐庄，“速到”的话就赢“点炮”的人10元，“自摸”就赢其他三个人各20元，“自摸”的那个人要拿出10元放在桌上，吴某甲会过来收，一直收到40元为止，若她们下午去参赌，吴某甲抽满40元之后，晚上她们再去赌博的话，就要重新再抽40元，赌博场所和赌具由吴某甲提供，赌博期间，她们想喝水或喝茶就叫一下，吴某甲就会拿一次性杯子给他们倒，她向吴某甲借过钱赌博，现在都已经还清了等事实。
13、证人陈某和证言及租赁合同书，证实2013年11月25日，他与吴某甲达成口头协议，将他位于丰州镇南门街嘉彩市场4楼套房租给吴某甲，11月27日，吴某甲就把东西搬进套房，11月28日双方签订租房合同等事实。
14、辨认笔录及照片，证实经证人李某甲、张某甲、鄢某、林某辨认，指认被告人黄某甲；经证人王某乙、邓某辨认，指认被告人黄某甲、吴某甲；经证人吕某、张某乙、谭某、李某乙、吴某乙、黄某乙、陈某和辨认，指认被告人吴某甲。
15、现场照片，证实案发现场的基本情况。
16、账簿，证实该账簿系吴某甲用于登记每天盈利和一些借钱赌博的账面情况。
17、证据保全决定书、证据保全清单、扣押清单、行政暂时扣留财物收据，证实公安机关在被告人黄某甲、吴某甲身上分别查获赌资人民币1035元、460元。
18、通话清单，证实2013年11月27日至2014年1月25日期间，吴某甲手机与吕某、王某乙、张某甲、鄢某、林某、李某甲、张某乙、黄某乙、谭某等人多次通话情况。
19、行政处罚决定书，证实邓某、王某乙、李某甲、王某甲、鄢某、张某甲、林某、王某丙、吕某等人因赌博被公安机关处予行政处罚。
20、刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人黄某甲因犯开设赌场罪，于2012年9月27日被判处有期徒刑十个月，2013年6月15日刑满释放。
21、营业执照、个体工商户登记基本信息，证实黄某甲于2010年6月8日向南安市工商局核准登记“南安市丰州镇恒兴休闲棋牌室”，该棋牌室的经营范围是为棋牌文体活动提供场所、出租器具，经营地为丰州镇燕山北渠边，与本案的犯罪地不同。
22、归案经过，证实被告人黄某甲、吴某甲的归案情况。
23、被告人黄某甲在侦查阶段的供述，证实2014年1月25日13时许，他到吴某甲租住在南安市丰州镇南门街嘉彩市场4楼的套房内，吴某甲在套房摆设5台麻将桌供他人进行赌博，李某甲、张某甲、王某甲、鄢某四人赌，吴某甲和王某乙、邓某、吕某就在套房的另一角落赌，另外还有一个黑龙江人、一个福州人、一个江西人在旁边观赌，每个参赌人员先向吴某甲购买10张“贵宾金卡”代替赌资，每张10元，没有设庄家，“速到”就赢其他三人每人一张“贵宾金卡”，“自摸”就赢其他三人每人两张“贵宾金卡”，谁先输完10张“贵宾金卡”就用人民币结算，再向吴某甲购买10张“贵宾金卡”继续赌博，每次有人“自摸”就要拿出一张“贵宾金卡”（即10元）放在桌上，吴某甲就会拿走，一直收到4张“贵宾金卡”也就是40元为止，参赌人员要喝水的话，都会让吴某甲倒一下，吴某甲就会去倒，公安人员查扣的账簿系吴某甲登记的，记录的是在麻将馆向吴某甲借钱的账单及盈利的单据，有些登记的是在泉州北峰见龙亭租房参赌人员赌博借钱的情况，有些登记的是吴某甲搬到丰州镇南门街嘉彩市场4楼参赌人员赌博借钱的情况，他到吴某甲麻将馆赌博，吴某甲说没有棋牌室营业执照，他就将他的棋牌室营业执照拿到吴某甲那里挂在套房的墙壁上，他办理的棋牌室营业执照场所是丰州燕山北渠边，不是吴某甲的套房等事实。
24、被告人吴某甲供述，证实2013年6月份，他开始在泉州北峰见龙亭租房和一个贵州人“胖子”合伙设置麻将桌供别人赌博，后来黄印网对他说丰州参与赌博的人多，叫他搬到丰州来，于是，2013年11月27日他租在南安市丰州镇南门街嘉彩市场4楼的一个套房内，黄印网购买两张麻将桌，连同他以前使用的三张麻将桌，他就和黄印网一起开设该麻将馆，2014年1月25日13时许，李某甲、张某甲、王某甲、鄢某四人就开始打麻将赌博，半小时后，他和王某乙、邓某、吕某就在套房的另一角落打麻将赌博，王某乙、邓某、吕某每人先向他购买10张“贵宾金卡”代替赌资，每张10元，没有设庄家，“速到”就赢其他三人每人一张“贵宾金卡”，即10元，“自摸”就赢其他三人每人两张“贵宾金卡”，即20元，谁先输完10张“贵宾金卡”就用人民币结算，再向他购买10张“贵宾金卡”继续赌博，每次有人“自摸”就要拿出一张“贵宾金卡”（即10元）放在桌上，黄印网就会拿走，一直收到四张也就是40元为止，每天就两三桌赌博，抽取约80元至120元不等，该赌场组织者、发起人是黄印网和他，赌博场所系他租的套房，每月租金由他支付，水电费由黄印网缴纳，赌具都是黄印网提供的，每天黄印网拿给他20至60元不等，有时黄印网只拿一两包香烟给他，从2013年11月27日至今共抽取约6000多元，公安人员向他扣押一份账簿，该账簿系他登记的，2013年11月27日前登记的是在泉州北峰见龙亭租房参赌人员借钱的情况，2013年11月27日以后登记的是在丰州镇南门街嘉彩市场4楼参赌人员借钱的情况，被划掉的系已经还清的账目，2013年11月27日他们从见龙亭搬到丰州时，黄某甲自己将其办理的棋牌室营业执照挂在墙壁上，麻将馆经营期间，有时候人不够或者人比较少的时候，他会打电话给一些人过来赌博，过来赌博的人要喝茶水就会喊他，他就会帮忙倒等事实。
原判认为，被告人黄某甲、吴某甲的行为均已构成开设赌场罪。被告人黄某甲是累犯，应从重处罚。被告人吴某甲归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可从轻处罚；被告人吴某甲的亲友向法院代为预缴罚金及退出违法所得赃款，对被告人吴某甲可酌情从轻处罚。据此，分别以被告人黄某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，罚金人民币20000元；被告人吴某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，罚金人民币15000元；没收被告人黄某甲、吴某甲赌资人民币1495元，由南安市公安局依法上缴国库。
黄某甲上诉称，赌博地点和赌具均是同案人吴某甲提供的，其没有参股合伙，只有参赌，其对棋牌证的经营范围并不知情，且工商部门也没有具体说明，其将棋牌证转借他人并没有收取任何费用，故不能认定其构成开设赌场罪。
经审理查明，原判认定上诉人黄某甲与原审被告人吴某甲犯开设赌场罪的事实清楚，认定上述事实的证据经原审庭审举证、质证属实，证据的来源合法、内容客观、真实，本院予以确认。
原判认定上诉人黄某甲参与开设赌场的事实，不仅有原审被告人吴某甲的供述证实涉案的赌场系其与上诉人黄某甲合伙经营，黄提供赌具和棋牌室营业执照，并在现场参与抽头渔利等事实，也有证人王某甲、张某甲、鄢某、李某甲、王某乙、邓某、林某等人证实上诉人黄某甲有在赌场里面参与抽头渔利的事实，证人邓某还证实其听说涉案赌场是吴某甲和黄某甲俩人合股经营的事实，而且能与辨认笔录及照片、棋牌室营业执照、归案经过等相互印证，故上诉人黄某甲提出其没有参与开设赌场的上诉意见与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人黄某甲与原审被告人吴某甲以非法营利为目的，合伙提供场所和赌具，聚众赌博，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人黄某甲提出其行为不构成开设赌场罪的上诉意见缺乏事实和法律根据，不能成立，不予采纳。上诉人黄某甲曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯本案之罪，是累犯，依法予以从重处罚。原审被告人吴某甲归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，予以从轻处罚；其亲友积极向法院代为预缴罚金及退出违法所得赃款，可以对其酌情从轻处罚。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张家典
代理审判员 苏中福
代理审判员 傅唤昌
二〇一四年八月十四日
书 记 员 傅唤昌
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。