陕西省西安市新城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕0102民初5903号
原告：吴某某，男，1957年10月4日出生，汉族，西安市新城区自强路街道办事处退休职工，住西安市莲湖区。
委托诉讼代理人：王力源，陕西弘业律师事务所律师。
被告：吴某某1，男，1949年7月26日出生，汉族，西安市新城区中医医院退休医师，住西安市新城区。
委托诉讼代理人：李振东，陕西博纳新律师事务所律师。
被告：吴某某2，男，1952年3月27日出生，汉族，西安市第四十三中学退休教师，住西安市新城区。
被告：吴某某3，男，1960年3月20日出生，汉族，西安市新城区委组织部干事，住西安市未央区。
以上两被告共同委托诉讼代理人：霍武芝，陕西博纳新律师事务所律师。
第三人：吴某，男，1978年5月12日出生，汉族，吴大夫诊所医师，住西安市新城区。
委托诉讼代理人：郭燕云，陕西恒达律师事务所律师。
原告吴某某与被告吴某某1、吴某某2、吴某某3及第三人吴某继承纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告吴某某之委托诉讼代理人王力源，被告吴某某1及其委托诉讼代理人李振东，被告吴某某2、吴某某3之委托诉讼代理人霍武芝，第三人吴某及其委托诉讼代理人郭燕云均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴某某向本院提出诉讼请求：1、请求依法分割被继承人吴某某4的遗产（总价值约100万元）：登记在吴某某4名下的西安市新城区XX室130.39平方米单元房一套（房屋产权证号**）；登记在吴某某4名下西安市新城区XX号84.08平米单元房一套；登记在吴某某4名下位于西安市新城区自强东路的“XX诊所”的全部财产。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：吴某某5、张某某夫妇共生育子女七人，长女吴某某6、二女吴某某4、长子吴某某1、二子吴某某2、三子吴某某、四子吴某某3、五子吴某某7，无其他养子女。1986年9月29日张某某去世，1994年2月10日吴某某5去世。吴某某7是智障残疾人，未婚无子女，2000年病故。吴某某62009年去世。吴某某4未婚无子女，2013年9月22日病故。吴某某4去世后留有遗产：登记在吴某某4名下的西安市新城区XX室130.39平方米单元房一套（房屋产权证号**）；登记在吴某某4名下西安市新城区XX号84.08平方米单元房一套；登记在吴某某4名下位于西安市新城区自强东路的“XX中医诊所”的全部资产。上述遗产全部由被告吴某某1控制、占有并收益。吴某某8以吴某某4养女的身份起诉吴某某1继承纠纷一案，西安市新城区人民法院于2015年11月11日作出（2014）新民初字第02481号民事裁定书，以“吴某某4与吴某某8之间的收养关系不成立”为由驳回吴某某8的起诉。吴某某8提起上诉后，西安市中级人民法院裁定驳回上诉。后吴某某8申请再审，陕西省高级人民法院于2016年5月26日作出（2016）陕民申807号民事裁定书，驳回吴某某8的再审申请。陕西省高级人民法院驳回吴某某8再审申请后，吴某某4已无第一顺位继承人。根据《继承法》第十条规定，吴某某4之遗产应当由第二顺位继承人即其兄弟姐妹继承。吴某某4第二顺位继承人有吴某某1、吴某某2、吴某某、吴某某3四人。根据《中华人民共和国继承法》第十三条第一、五款：“同一顺位继承人继承遗产的份额，一般应当均等；继承人协商同意的，也可以不均等”之规定，原告诉至法院。
被告吴某某1辩称，被继承人吴某某4留有遗嘱，遗嘱继承优于法定继承。对XX小区XX号130.39平方米单元房一套由吴某继承没有异议；吴某某4生前将八府庄园XX号单元房捐献给诊所，该房屋应由其继承人法定继承。被继承人吴某某412万元医药费是被告吴某某1垫付的，应从吴某某4遗产中予以扣除；“吴大夫诊所”是吴某某1出资设立并坐诊实际经营，诊所房屋产权人是吴某，吴某某4在诊所负责挂号收费，吴某某1每月支付吴某某4和其他兄弟姐妹1000元生活补贴，现在诊所无资产，不应当继承分割。被继承人生前与吴某某1共同生活，吴某某1生前尽到了相应的扶养义务，依法应当多分遗产。
被告吴某某2、吴某某3辩称，对被继承人吴某某4生前将XX小区XX室130.39平方米单元房遗嘱处分给吴某无异议。关于吴某某4名下西安市新城区XX号84.08平方米单元房一套，吴某某4虽通过遗嘱将该套房产处分给“吴大夫诊所”，但该诊所已经变更登记，应依法对该房产进行分割。“吴大夫诊所”是吴某某1个人独立经营，不是吴某某4的遗产，不应分割。
第三人吴某述称，吴某系被继承人吴某某4之侄，吴某某4生前与吴某一家共同生活居住。吴某某4生前已将XX小区XX室130.39平方米单元房遗嘱处分给吴某。吴某某4去世后，吴某已实际接受该房屋，不同意进行分割。并向本院提出诉讼请求：1、请求确认被继承人吴某某4名下的西安市新城区XX室130.39平方米单元房一套（房屋产权证号**）归吴某所有。2、请求判令被告吴某某、吴某某3、吴某某1、吴某某2配合吴某办理XX小区XX室房屋过户手续。3、诉讼费由被告吴某某、吴某某1、吴某某2、吴某某3承担。事实和理由：被继承人吴某某4系吴某的姑姑。吴某某4生前留下遗嘱其名下位于西安市新城区XX小区XX室130.39平方米单元房由吴某继承，鉴于本案涉及该房产继承问题，吴某认为依据吴某某4生前遗嘱，吴某为该套房产的合法继承人，吴某对原、被告争议的该房屋享有独立请求权。
原告吴某某就第三人吴某的诉讼请求辩称，第三人所依据的口头遗嘱无效，该遗嘱产生的后果也应无效，不同意协助第三人办理过户手续，请求驳回第三人的诉讼请求。
被告吴某某1、吴某某2、吴某某3均表示同意第三人吴某的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：吴某某5、张某某夫妇共生育子女七人：长女吴某某6、二女吴某某4、长子吴某某1、次子吴某某2、三子吴某某、四子吴某某3、五子吴某某7。1986年9月29日张某某去世，1994年2月10日吴某某5去世。吴某某7未婚无子女，2000年病故。吴某某6夫妇育有一子吴某某9，2009年吴某某6去世，吴某某6丈夫先于吴某某6已去世。吴某某4未婚无子女，2013年9月22日去世。吴某某、吴某某1、吴某某2、吴某某3系吴某某4之弟，吴某某6系吴某某4之姐，第三人吴某系被告吴某某1之子。
吴某某5、张某某夫妇在西安市生产路XX号（原XX号）有房产一院。2008年西安大明宫遗址区拆迁安置指挥部对包括上述房屋在内的大明宫地区实施拆迁。2008年7月26日吴某某4、吴某某2、吴某某3、吴某某、吴某与西安大明宫遗址区拆迁安置指挥部签订拆迁安置协议书。协议载明，拆迁人：甲方西安大明宫遗址区拆迁安置指挥部，被拆迁人：乙方吴某某4、吴某某2、吴某某3、吴某某、吴某（吴某某5已故）；甲方拆除乙方位于西安市新城区生产路XX号，建筑面积221.44平方米房屋，在八府颐园给乙方安置建筑面积85平方米框剪结构私有住宅五套；乙方自行搬迁，自行过渡；过渡期限三十个月；乙方必须在本协议签订后三日内腾空房屋，交甲方拆除并向甲方移交房屋、土地等有关证件；原房屋房地产市场拆迁评估价935938元、附属物补偿费11500元、家用设施拆装费360元、自行过渡补助费68250元、搬迁补助费12000元、奖励费24000元；安置房与原房屋等面积部分383平方米，2650元/平方米，计1014950元；按规定增加的面积部分42平方米，1058元/平方米，计44436元。双方结算后，甲方应收乙方6898元。拆迁部门据该协议实际安置房屋：位于八府庄园东区X号楼XX室、X号楼XX室、X号楼XX室、X号楼XX室、X号楼XX室。因吴某某5、张某某夫妇给吴某某6在生产路另行分有住房，故吴某某6不参与上述安置房屋的分配。吴某某4与其他姊妹协商后分得位于西安市新城区XX号84.08平方米单元房一套。
经查，吴某某4名下有位于西安市新城区XX小XX室130.39平方米单元房一套（房屋产权证号**）。
2007年5月，吴某某4向西安市新城区卫生局申请设立西安新城吴某某4诊所，实际由吴某某1坐诊经营。吴某某4去世后，2013年11月20日，经西安市新城区卫生局核准同意，西安新城吴某某4诊所变更为西安新城吴某某1诊所。
2015年吴某某8以吴某某4养女的身份提起诉讼，要求继承吴某某4遗产。西安市新城区人民法院经审理作出（2014）新民初字02481号民事裁定书，认为吴某某4未依法向民政部门办理收养登记手续，吴某某4与吴某某8之间的收养关系不成立，裁定驳回吴某某8的起诉。吴某某8不服提起上诉，西安市中级人民法院于2016年2月25日作出（2016）陕01民终1893号民事裁定书，驳回上诉，维持原裁定。后吴某某8申请再审，陕西省高级人民法院于2016年5月26日作出（2016）陕民申807号民事裁定书，驳回吴某某8的再审申请。
2013年8月30日，吴某某4因患皮肌炎入住西安交通大学医学院第一附属医院（交大一附院）风湿科进行治疗，期间产生医疗费33738.48元。2013年9月13日，吴某某4因出现浅昏迷状态，发热一天，加重伴意识不清6小时转入该院ICU中心给予重症监护、吸氧等对症治疗。2013年9月22日，吴某某4因严重脓中毒、脓毒症休克、呼吸循环衰竭死亡。吴某某4在ICU中心治疗期间产生医疗费88562.29元。
2013年9月10日，被继承人吴某某4病情危重，在其朋友XX、交大一附院护士XX见证下立下口头遗嘱:“1、当年为保全吴某某两口工作，给他们抱养的吴某某8报户口，以我（吴某某4）的名义收养，但女孩一直和他们两口生活，一直叫我“二姑”，我并没收养；2、诊所是大姐、大弟和我三人出资筹建的，我走后诊所法人由永利（吴某）继承，我八府庄房子捐给诊所作为对咱家的最后贡献；3、我未婚单身，一直和大弟楷林及永利一家一起生活，永利两口对我很孝敬，我愿意把我XX小区一套单元房给永利，由永利继承。”
吴某某4生前一直与被告吴某某1、吴某一家生活在一起。吴某某4去世后，吴某按照吴某某4上述口头遗嘱接受了西安市新城区XX室130.39平方米单元房并已居住使用。庭审中，经询吴某某9表示其放弃继承，亦不参与本案诉讼。第三人吴某表示撤回第二项诉请。
本院认为，《中华人民共和国继承法》第十七条第五款规定：“遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立口头遗嘱无效。”吴某某4是因皮肌炎导致呼吸衰竭死亡，鉴于吴某某4住院后的身体状况，其不能亲笔书写遗嘱。2013年9月10日，吴某某4在朋友袁丽萍、交大一附院护士王博的见证下立下口头遗嘱，对其生前所有的财产进行处分。吴某某4立下口头遗嘱后很快就陷入昏迷，一直在重症监护室抢救直至死亡，属于法律规定的情况危急，且该口头遗嘱是由两个无利害关系见证人在场见证所立，于法有据，应认定该口头遗嘱合法有效。
公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。吴某系吴某某4之侄，依法不属于其法定继承人，但吴某某4生前口头遗嘱将西安市新城XX号房屋赠与吴某，吴某某4去世后吴某已接受上述房屋，故第三人吴某要求确认吴某某4名下上述房屋归其所有，本院予以支持。庭审中吴某表示撤回第二项诉请，符合法律规定，本院予以准许。
吴某某4生前取得的西安市新城区XX号84.08平方米单元房系吴某某4父母生前房屋拆迁安置后与其他姊妹协商分得的，应为吴某某4所有的合法财产。吴某某4口头遗嘱将该房屋留给吴大夫诊所，并未明确处分给法定继承人之一或者遗赠给国家、集体或者法定继承人以外的人，故该房屋仍属于吴某某4生前个人合法财产，吴某某4去世后该财产为其遗产，依法应由吴某某1、吴某某2、吴某某、吴某某3予以继承。根据房屋的翻建演变过程，按照有利于生活需要，不损害财产效用的原则，并考虑原、被告的实际情况，该房屋由吴某某1继承所有为宜。吴某某1庭审中未提交吴某某4住院治疗的医疗费票据，其提交的吴某某4住院费明细无法证明其垫付了吴某某4住院医疗费122300.77元，也无法证明该费用为吴某某4生前债务，本院对该证据不予采信。但考虑吴某某4生前与吴某某1共同生活，吴某某1对吴某某4生前照顾较多并办理了吴某某4安葬事宜，依法应给吴某某1多分遗产。吴某某1应参照拆迁安置补偿协议最高房价即每平方米2650元计付吴某某2、吴某某、吴某某3每人20平方米房屋折价款。
当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告主张继承“XX中医诊所”全部财产，但未提交证据加以证明，其诉请缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国继承法》第五条、第十条、第十三条、第十七条、第二十五条、第二十七条、第二十九条、第三十三条之规定，判决如下：
一、位于西安市新城区XX号房屋（房屋产权证号**）归第三人吴某所有。
二、位于西安市新城区XX号房屋归吴某某1所有，吴某某1于本判决生效后十日内向吴某某、吴某某2、吴某某3分别支付房屋折价款人民币53000元。
三、驳回原告吴某某其余诉讼请求。
案件受理费18700元（原告吴某某预缴13800元，第三人吴某预缴4900元），由原告吴某某负担4730元，被告吴某某2、吴某某3各负担4730元,被告吴某某1负担4510元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 左 立
审 判 员 杨海涛
人民陪审员 刘雪凤
二０一八年三月一日
书 记 员 杨闻文