广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗中法民二终字第118号
上诉人（原审被告）：广州市格风服饰有限公司。
法定代表人：胡启明，系该公司总裁。
委托代理人：欧阳奕，广东凯通律师事务所律师。
委托代理人：钟羽鹏，广东凯通律师事务所律师
被上诉人（原审原告）：东莞金巴伦服装有限公司。
法定代表人：包琴敏。
委托代理人：谢鹏椿，广东泰旭律师事务所律师。
委托代理人：黄瑾楠，广东泰旭律师事务所实习律师。
上诉人广州市格风服饰有限公司（以下简称格风公司）因与被上诉人东莞金巴伦服装有限公司（以下简称金巴伦公司）承揽合同纠纷一案，不服广州市白云区人民法院（2012）穗云法花民二初字第162号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2011年5月19日，金巴伦公司与格风公司签订《服装委托加工合同书（F0B）》，约定格风公司委托金巴伦公司加工服装，双方以签署《委托加工明细单》的方式确定具体需加工服装的款号、款式、交货期、物料提供情况、单价、码数、数量、总价款等。金巴伦公司应包工包料完成承揽工作，并在约定时间内向格风公司交货。该合同第八条约定付款方式为：格风公司应在每次签订明细单且金巴伦公司交回明细单原件后七个工作日内支付明细单总金额的30%作为预付款，在每款大货货品交至格风公司仓库检验签收后五个工作日内支付该款货品的50%，余款20%在该款货品交完后1个月内付清。该合同第九条约定溢短率为正负3%，金巴伦公司交付的每款大货多于定货数量但未超过3%的，货款按实际交货数量据实计算等。该合同第十二条乙方责任第1项约定，如金巴伦公司交付的大货不符合国家标准或甲方要求的，甲方有权要求重新送国家认定的质检局检验，如检验结果与乙方不一致，则以甲方报告为准，第6项约定物料质量有问题严禁用于大货产品，否则视为产品质量不合格，甲方有权拒收或要求退货，第8项约定乙方超过交货期一周后延迟交付的一等品，由甲方在入仓之日起半年内寄卖，双方自入仓之日起半年后进行结算，结算方式为售出货品按合同及《委托加工明细单》约定的单价8折结算，未售出货品不支付任何货款并扣回面辅料成本退还乙方。第十三条第1项约定了金巴伦公司逾期交货的违约责任，乙方应按期交货，乙方未能如期交货、返工或重做，每逾期一天按该批延误货品总价的1%计算滞纳金，乙方逾期交货、返工或重做超过15天，或乙方返工或重做仍不符合本合同约定的，甲方有权要求退货或拒收迟延货品，同时有权要求乙方按逾期交回货品总额的30%支付违约金，第4项约定甲方验货后发现大货产品与本合同下的明细清单不符时，若甲方愿意接受的由甲乙双方共同协商以折扣款或代售等其他方式收货，并相应变更结算和支付货款方式，若甲方认为不能接收的，甲方可在发现之日起15天内退货给乙方并取消该批货品的明细单，或甲方有权要求乙方再指定期限内返工或重做该批货品，由于前述原因导致延误交货的，按乙方逾期交货处理。此外，该合同还对原材料及生产资料提供、技术要求和质量标准、验收标准、包装标准、运输方式及交货地点、物料损耗及其他内容进行了约定。此后双方在2011年5月23日签订了两份《委托加工明细单》，6月11日签订了一份《委托加工明细单》。在该三份《委托加工明细单》约定格风公司委托金巴伦公司加工109J8450、109J8130、109J8000、109R8050、110R8260、110R8310、1CJ88030和1CJ8D020等8款羽绒服装，其中109J8450款1950件，单价（含17%的增值税，下同）206.58元，交货期2011年8月10日；109J8130款2500件，单价164.22元，交货期2011年8月20日；109J8000款8060件，单价267.96元，交货期2011年8月20日；109R8050款6050件，单价241.80元，交货期2011年8月20日；110R8260款1000件，单价251.69元，交货期2011年9月5日；110R8310款1320件，单价297.45元，交货期2011年9月5日；1CJ88030款单价320元，2011年9月25日交3450件，10月6日交2300件；1CJ8D020款单价350元，2011．年9月25日交1758件，10月6日交1172件。另同年5月18日双方签订了8份《工艺制单》及《货品质量奖励集全查暂行方案》，明确上述8款羽绒服装的大货尺寸、羽绒、缝制要求、唛头位置、后整要求及包装和辅料等。合同履行中，格风公司将金巴伦公司生产的部分成品送往广州市纤维产品检测院送检，检测结果发现部分大货样品不合格，其中109J8000样品灰鸭绒含绒量只有45.5%，返工后经检测仍然有部分样品充绒量、蓬松度等指标不合格，经协商格风公司要求金巴伦公司将已生产的原款号109J8450、109J8130、109J8000、109R8050、110R8260羽绒服装变更款号，分别变更为109J861W、109J862W、109J863W、109J864W、109J865W，即“网购款”，拟在网店销售。格风公司还要求109J8000、109R8050、110R8260需重作，同时取消109J8450、109J8130两款不要求重作。格风公司提供了变更款号的洗水唛、吊牌等。金巴伦公司即重新采购羽绒，但经检测发现重新采购的灰鸭绒含绒量只有75%左右，即告知格风公司，格风公司就重新制作并提供了标识含绒量为75%的洗水唛及吊牌给金巴伦公司用于生产。根据格风公司提供的《送货收货返工明细单》、《加工产品各项扣罚明细表》中反映金巴伦公司交付的各款羽绒服装合格数量为34791件，网购款价款为2598482.69元，正品款价款为6715245.48元，共计总价款为9313728.17元，格风公司已支付预付款2383755.78元给金巴伦公司。具体为：网购款109J861W款合格数1484件，价款为299144.72元（按约定单价计算，下同）；109J862W款2435件，价款为399875.70元；109J863W款4164件，价款为1115785.44元；109J864W款3088件，价款为746678.40元；109J865W款147件，价款为36998.43元。正品款109J8000款7913件，价款为2120367.48；109R8050款5305件，价款为1282749元；110R8260款850件，价款为213936.50元；110R8310款730件，价款为217138.50元；1CJ88030款5748件，价款为1856604元；1CJ8D020款2927件，价款为1024450元。金巴伦公司诉称的交货数量及价款与上述不一致，但在诉讼中确认了格风公司提供的上述各款的合格数量及价款。另根据双方提供的《送货单》及《送货收货返工明细单》的交货期，109J861W款是2011年9月20日至10月20日，1484件超过合同交货期8月10日8天以上，109J862W款是9月20日至10月8日，有1935件超过合同交货期8月20日8天以上，109J863W款是9月22日至9月28日，4164件超过合同交货期8月20日8天以上，109J864W款是9月20日至10月21日，有2484件超过合同交货期8月20日8天以上，109J865W款是9月21日至9月28日，有147件超过合同交货期9月5日8天以上，109J8000款是7月31日至10月29日，有7912件超过合同交货期8月20日8天以上，109R8050款是9月28日至11月21日，有5163件超过合同交货期8月20日8天以上，110R8260款是10月25日至11月19日，有825件超过合同交货期9月5日8天以上，10R8310款是10月10日至11月21日，有535件超过合同交货期9月5日8天以上，1CJ88030款是9月20日至10月28日，有1101件超过合同交货期8天以上，1CJ8D020款是9月20日至11月2日，有256件超过合同交货期8天以上。以上共有26006件超过合同交货期8天以上。合同履行中，双方就以下问题发生争议：一、在网购款的含绒量及交货期方面金巴伦公司是否违约及违约责任是多少，网购款的应付价款如何确定。二、在正品款的含绒量及交货期方面金巴伦公司是否违约及违约责任是多少，正品款的应付价款如何确定。金巴伦公司主张网购款应按正品款单价认定，除格风公司取消的两款羽绒服以外，其他正品款羽绒服都已重作，故网购款为新增款式，不在原合同约定范围，格风公司明确知道该等羽绒服装含绒量为44.5%，仍要求以现状收购，故金巴伦公司在含绒量及货期方面都没有违约，应按正品款单价认定网购款应付加工价款。而格风公司认为网购款含绒量远低于原合同约定，并在货期方面也超过了原合同的约定，所以属违约行为，主张网购款已售出部分应打4折，未售出的有8206件金巴伦公司已同意退货故要求退货。金巴伦公司不同意打4折，也不确认还有8206件网购款未售出，不同意接受退货。关于在正品款的含绒量及交货期方面金巴伦公司是否违约及违约责任是多少，正品款的应付价款如何确定的问题。金巴伦公司主张双方在口头和电子邮件里变更了含绒量为75%，货期也有相应变更，故没有违约，格风公司应全额付款。格风公司则主张含绒量低于原合同约定，实际交货时间也迟于原合同约定时间，均属于违约行为，应按原合同约定承担违约责任，并指出在格风公司提供（2012）粤广海珠第19303号公证书中《金巴伦公司回复歌莉娅正品各款充绒量／含绒理不达标的处理方案》，及《加工产品各项扣罚明细表》可以证明，格风公司不确认《金巴伦公司回复歌莉娅正品各款充绒量／含绒理不达标的处理方案》。金巴伦公司及格风公司为解决争议，曾多次协商。2012年6月11日，金巴伦公司委托广东泰旭律师事务所发出《协商解决加工承揽合同纠纷方案相关事宜的律师函》，提出如下解决方案1、对于交货数量，双方可以结算确定，进而协商确定每款货的应付价款及总价款。2、如存在网购款8206件未售出如确系金巴伦生产可以接受退货。3、可另再最多再减免90万元，即为格风公司应付款项，并声明如诉诸法院解决，则收回上述让步。2012年6月20日格风公司回复《公函》，就金巴伦公司解决方案回复如下：1、确认加工价款总额9313728.17元，预付款2383755.78元，未计算金巴伦公司方违约而扣减的加工价款，原本支付“待支付加工费”为6929972.39元，2、退回8206件网购款应扣减对应的加工价款1834374.30元，“待支付加工费”为5095598.09元，3、基于金巴伦公司的违约行为给格风公司方造成的损失及应支付的违约金，应另行再扣减“违约赔偿价款”1645010.31元，而不是金巴伦公司提出的只扣减90万元，4、待支付加工费中扣减了前述的退货价款及违约赔偿价款后方为最终的应向金巴伦公司支付的总金额，并表示如采取诉讼途径解决，格风公司将全部收回、取消之前及本函前述所作出的所有让步、宽容和宽限。2012年6月26日金巴伦公司向格风公司回复《承诺函》，表示接受格风公司提出的解决方案，即接受退回8206件网购款货品，格风公司再支付加工价款3450587.78元。格风公司又在2012年7月3日回复《公函》称应付金巴伦公司货款应为2129833.08元，金巴伦公司认为格风公司反悔，故于2012年7月16日向一审法院起诉。诉讼中，一审法院在对双方调解过程中，金巴伦公司同意按2012年6月份双方往来函件中达成的解决方案处理，即同意接受格风公司方退回8206件网购款，格风公司须一次性支付加工款3450587.78元，并支付逾期付款的利息，格风公司仅同意支付加工款220余万元。双方最终无法达成调解协议。后经双方协商，从减少损失考虑，金巴伦公司同意接受格风公司将未售出的五款网购款羽绒服退回给金巴伦公司，2013年8月7日经金巴伦公司、格风公司签订《协议书》，确认格风公司共退回金巴伦公司上述五款网购款羽绒服实际为8262件（其中109J861W款1387件、109J862W款2192件、109J863W款2987件、109J864W款1574件、109J865W款122件），相应价款1851257.6元亦在总价款中扣减。同年8月30日双方确认其他已出售的网购款羽绒服单价均按合同原价款的六折计算。以上事实，有金巴伦公司、格风公司提供的服装委托加工合同书（F0B）、委托加工明细单、送货单、协商解决加工承揽合同纠纷方案、6份报价单（羽绒类）、及格风公司提供的8份生产工艺制单、货品质量奖励及全查暂行方案、87份送货单、45份委托加工送货单、11份送货收货返工明细单、18份织品服装产品质量监督检测中心测试报告、（2012）粤广海珠第19303号公证书、公函（编号：GF2012062002）、关于部分检测报告的答复函、统计表、委托检验申请表及快递底单、律师函、《公函》、《承诺函》等相关证据以及当事人的陈述意见等证据证实。
金巴伦公司的一审诉讼请求为：判令格风公司支付加工款7185702.01元，并按中国人民银行规定计收逾期贷款利息标准支付逾期付款违约金，暂计至起诉之日为355145.77元。案件受理费由格风公司负担。
一审法院认为，根据金巴伦公司、格风公司签订的《服装委托加工合同书（F0B）》及三份《委托加工明细单》，金巴伦公司、格风公司双方实已形成了合法有效的加工承揽合同关系，双方均应依约恪守履行合同。在合同履行中因金巴伦公司加工的部分羽绒服中的采购的羽绒含绒量等不符合约定标准要求，导致部分货物款式含绒量不符合合同要求的标准，格风公司基于货物时令季节性及客户需求同意对原合同约定的部分货物款式及货物标准变更，继续同意金巴伦公司加工供货，其中有原款号109J8450、109J8130、109J8000、109R8050、110R8260五款货物正品改为网购款，109J8000、109R8050、110R8260三款仍按正品款重做，109J8450、109J8130两款取消不再重做，其它款式不变，格风公司并提供了变更款号的网购款的洗水唛、吊牌等，实际上双方履行的由原合同的八个货物款式变更为十一个款式，同时对变更后的六个正品款式的75%的含绒量标准格风公司已同意金巴伦公司生产供货，因此上述行为可以视为双方对原合同的部分货物及质量标准变更已达成合意。合同变更后的履行过程中格风公司有将不符合要求的货物退货或要求重做，金巴伦公司最后也基本按格风公司要求将变更后的货物交给格风公司，履行了合同的基本义务，对此格风公司亦应承担相应的合同责任，支付金巴伦公司货物加工款。现金巴伦公司起诉要求格风公司支付拖欠的货物加工款合理合法，一审法院予以支持。金巴伦公司、格风公司双方虽对金巴伦公司实际交货数量及总加工款有异议，但在诉讼中金巴伦公司对格风公司所主张的各款货物实际交货数量及总加工款予以认可，对此一审法院亦予以认定。合同履行中，因金巴伦公司加工生产的货物质量标准问题导致格风公司退货及要求重做，金巴伦公司在加工重做后，金巴伦公司存在部分货物交付迟延问题。根据金巴伦公司、格风公司签订的《服装委托加工合同书》第十二条的约定，迟延交付超过一周后（即超过8天以上包括8天）的一等品（正品）货物，货物结算方式按服装委托加工合同书约定的单价8折结算，而根据双方提供的交货单据记录，格风公司提供的交货单据比较完整，同时格风公司提交的金巴伦公司交货迟延时间统计表也比较完整，金巴伦公司也未提出异议，一审法院亦予以认定。金巴伦公司交货迟延的货物中，属正品迟延的货物109J8000款有7912件超过合同交货期8月20日8天以上，109R8050款有5163件超过合同交货期8月20日8天以上，110R8260款有825件超过合同交货期9月5日8天以上，110R8310款有535件超过合同交货期9月5日8天以上，1CJ88030款有1101件超过合同交货期8天以上，1CJ8D020款有256件超过合同交货期8天以上，以上共有15792件超过合同交货期8天以上，即有7681件正品货物未交付迟延或迟延7天以内。按约定，迟延8天以上的按8折结算，经核算正品货物总加工款为5880142.3元。对于网购款双方未对网购款迟延交付结算单价予以约定，同时在诉讼中双方已协商一致同意按原约定单价的六折结算，故一审法院依双方协商价确定网购款货物的加工款。一审案件中格风公司接受金巴伦公司加工的网购款共11318件，扣除格风公司未售出退货的8262件，已售出的3056件，按金巴伦公司、格风公司在诉讼中达成的结算单价是按原价的六折结算，即格风公司应付网购款的加工款为448334.81。以上格风公司应付加工款共6328477.11元，扣除格风公司已付的加工款2383755.78元，格风公司仍应支付加工款3944715.33。关于利息的计付，金巴伦公司主张按最后送货时间5个工作日及一个月内未付款时起分别计付，但《服装委托加工合同书》第八条约定如因乙方对加工产品的数量质量货期存有异议的则在异议解决后再行结算货款，由于金巴伦公司、格风公司对于总加工数量和质量一直存有争议，直到2012年6月双方往来函件协商解决，并初步达成解决方案，此时金巴伦公司对格风公司提出的方案予以接受，但格风公司在2012年7月又否认之前提出的和解方案，异议仍末得实际解决，故金巴伦公司主张的利息应自金巴伦公司起诉之日起即2012年7月16日时起按中国人民银行同期贷款利率计算至付清款项之日止。关于金巴伦公司、格风公司双方争议的违约责任问题，格风公司认为金巴伦公司加工的货物质量严重不符合合同要求导致格风公司不得不变更加工货物的款式等，同时给格风公司造成巨大损失，格风公司认为金巴伦公司应承担违约责任，赔偿金巴伦公司损失。一审法院认为，由于金巴伦公司采购的羽绒含绒量不足、蓬松度不足等质量问题导致部分货物产品质量不符合合同要求，致使格风公司不得不变更货物款式及质量标准，并要求金巴伦公司重做、退货等，金巴伦公司对此属合同履行不当，应承担相应的违约责任。根据《中华人民共和国合同法》一百零七条和一百一十一条规定，金巴伦公司已承担继续履行、采取补救措施重做或更换或退货方式等违约责任，同时根据《服装委托加工合同书（F0B）》第十一条约定以减少合同价款方式予以承责，如果格风公司明确要求金巴伦公司另行支付违约金及赔偿损失的，格风公司应提出反诉或另案起诉，一审案件中格风公司未予反诉，故对格风公司该主张或请求不予审查处理。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条和第一百一十一条的规定，判决如下：在一审判决生效之日起十五日内，格风公司支付金巴伦公司加工款3944715.33元及利息（利息应自2012年7月16日时起按中国人民银行同期贷款利率计算至付清款项之日止）。一审案件受理费64586元，由金巴伦公司负担26228元，格风公司负担38358元。如格风公司未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
判后，格风公司不服上述判决，向本院提起上诉认为：一、一审法院审查事实、证据错误，且对金巴伦公司担责情况存在错误认定。（一）格风公司并未与金巴伦公司对加工合同的部分货物及质量标准变更达成合意。金巴伦公司向格风公司交付的羽绒服装（以下称“货物”），无论是初次交付，还是后来采取部分的重做、补交后，均存在严重的质量问题；在一审法院审理过程中，格风公司提交了检测机构提供的多份检验报告、情况说明以及相关清单等证据中，金巴伦公司加工的各款货物的主要质量问题如下：109J861W款含绒量、充绒量不及格；109J862W款含绒量、充绒量不及格；109J863w款含绒量、充绒量不及格；109R864W款含绒量、充绒量不及格；110R865W款含绒量、充绒量不及格；109J8000款含绒量、蓬松度不及格；109R8050款含绒量、充绒量、外观质量、蓬松度不及格；110R8260款收取含绒量、PH值不及格；110R8310款充绒量、蓬松度不及格；1CJ8B030款耐光色牢度不及格。在双方来往的邮件及函件可反映，格风公司自发现金巴伦公司重大违约以来，从未表态或同意接受金巴伦公司的违约交付行为，且一直要求按加工合同的约定进行打折、扣罚、退货等处理。至于格风公司后来不得不重新调整货物款号（款式）、接受金巴伦公司供货、提供变更的洗水唛和吊牌等，是不得已而为之一一格风公司已提前预付了近3百万元的加工款、而金巴伦公司在补做、重做后的货物质量仍不符合加工合同约定（尤其多款货物的充绒量、含绒量仍不达标）!作为具有季节、保暖功能等多项特殊要求的货物，金巴伦公司已多次、持续交货迟延，且始终交货不达标，格风公司明显已无法再按加工合同的要求再进行重做；若格风公司不收取货物予以销售，莫说金巴伦公司不可能退还预付款，连格风公司为了降低损失、收货另行降价销售的机会也丧失殆尽!格风公司之所以最终收货并更换洗水唛和吊牌等，不仅基于金巴伦公司的严重违约及其求情，也基于客观不利情况下的紧急止损、自救措施。格风公司由始至终未与金巴伦公司达成有关货物质量标准变更的合意。（二）加工合同已明确约定对金巴伦公司违约情形下的处理方式，一审法院却选择性忽视。1、针对金巴伦公司交货的质量问题，按照加工合同约定，格风公司有权要求进行如下处理：（1）要求金巴伦公司进行返工、重做、补货；（2）金巴伦公司交货不符约定的，若格风公司同意接受货物，则双方以打折或代售等其它方式收货，且变更结算和支付加工款的方式（金巴伦公司延误交货的，同时承担逾期交货的违约责任）；若格风公司不接收货物的，格风公司可取消订单，金巴伦公司须退还已预付款项、按相应货物总金额的30%支付违约金、赔偿格风公司的损失。格风公司还有权要求金巴伦公司在指定期限内返工或重做，因此延误交货的，同时按金巴伦公司逾期交货处理。一审法院也查明109J8450、l09J8130两款货物取消不重做，且其他各款货物的交货质量不达标，这意味格风公司有权追索相应的违约金，并对金巴伦公司因为质量而补做、重做的货物也按实际逾期交货情况按逾期交货追究责任。2、针对金巴伦公司交货的逾期问题，按照加工合同约定，格风公司有权要求进行如下处理：（1）金巴伦公司未能如期交货、返工或重做的，每逾期一天按逾期交付货物总价的1%向格风公司支付滞纳金；金巴伦公司逾期超过15天，格风公司还有权拒收相应货物或要求退货，并要求金巴伦公司退回已预付款项、按相应货物总金额的30%向格风公司支付违约金，金巴伦公司还须赔偿格风公司因此造成的损失；（2）金巴伦公司在交货期届满一周后所交付的货物，格风公司有权在入仓后半年内作打折寄卖处理，已出售的货物的加工款按8折结算，未出售货物不支付加工款、扣回物料成本、并在上市半年后剪吊牌唛头退还金巴伦公司。实际上：109J861W款交货期限应为2011年8月10日，金巴伦公司在2011年10月20日才完成全部交货；109J862W款交货期限应为2011年8月20日，金巴伦公司在2011年10月8日才完成全部交货；109J863W款交货期限应为2011年8月20日，金巴伦公司在2011年9月28日才完成全部交货；109R864W款交货期限应为2011年8月20日，金巴伦公司在2011年10月21日才完成全部交货；110R865W款交货期限应为2011年9月5日，金巴伦公司在2011年9月28日才完成全部交货；109J8000款交货期限应为2011年8月20日，金巴伦公司在2011年l0月29日才完成全部交货；109R8050款交货期限应为2011年8月20日，金巴伦公司在2011年11月21日才完成全部交货；110R8260款交货期限应为2011年9月5日，金巴伦公司在2011年11月19日才完成全部交货；110R8310款交货期限应为2011年9月5日，金巴伦公司在2011年11月21日才完成全部交货；1CJ88030款分两批次交付，两批交货期限前后应分别为2011年9月25日及10月6日，金巴伦公司分别在2011年10月8日及10月28日才完成全部交货；1CJ8D020款分两批次交付，两批交货期限前后应分别为2011年9月25日及10月6日，金巴伦公司分别在2011年10月6日及11月2日才完成全部交货。一审法院也在一审判决中认定金巴伦公司在各款货物的交付中均存在迟延情况。既然一审法院已认定加工合同有效并具约束力，那针对金巴伦公司的严重逾期交货行为，格风公司不仅有权按照实际逾期天数向金巴伦公司收取滞纳金和违约金，也有权进行打折结算。3、加工合同中本已明确约定了双方的扣罚、结算等方式，且明确了由金巴伦公司承担相应的溢短率损失、外发物料损失、检测费用损失等，但一审法院却选择性地适用部分条款决定双方货款结算方式（仅认为对于迟延交付的货物进行8折结算），并未审查、判断金巴伦公司应承担的有关费用损失和各项违约责任；这无疑属于无视当事人的自主约定、越俎代庖，严重损害了格风公司的权益。二、一审法院不审查、支持格风公司的违约金及赔偿损失主张（相应抗辩事由），是极其错误且没有依据的；格风公司因金巴伦公司根本违约而导致的重大损失应予以认定。（一）本案涉诉货物作为季节性强、销售时段有限、上架时间要求严格的羽绒类服装，其自身须具备严格的含绒量、充绒量等级标准和参数；无论货物存在质量问题，还是存在货期延误，任一种情形都会严重影响货物的市场价值、适销性和格风公司的切身利益；并且存在重大质量问题的货物按国家标准不能称为“羽绒服”，已不具备该类服装的特殊要求和基本的保暖御寒用途、使货物失去了原应具备的功能和原应有的价值，更使得格风公司无法实现订立合同的初衷和目的。由于金巴伦公司的多重严重违约行为，不仅导致格风公司发生了各方面的巨额损失，更最终导致加工合同的目标无法达成，属根本性违约。本案的发生，归根结底也是金巴伦公司的重大过错而引起的。（二）我国合同法及相关司法解释中，已明确了合同违约责任的认定、表现形式、违约处理方式等内容，且在双方签订的加工合同中，也明确了金巴伦公司须担责的形式和程度。金巴伦公司主张支付的加工款，是与加工合同约定的处理方式息息相关的，金巴伦公司的违约行为和程度无疑决定着最终的加工款支付数额。格风公司提出违约金及损失赔偿主张并作为相应抗辩，是符合法律及加工合同的约定的，一审法院应予以整体审查及综合判断，并有权依法决定是否调低违约金及损失赔偿的金额。但一审法院在一审判决中却以寥寥几句“应提出反诉或另案起诉”搪塞，无疑是错误及脱离事实和法规依据的!一审法院引用合同法第107条及111条的规定，实属片面并忽视了加工合同的有效约定。金巴伦公司已采取的继续履行、重做、退货、减少合同价款等始终未能弥补其根本性违约的过失、更不能视为已充分承担项下违约责任；按照一审法院的理解和审查不作为，格风公司将在本案中完全丧失基于合同约定的抗辩权利和事由。（三）格风公司在一审阶段提供了大量的证明材料（包括但不限于格风公司客户的追索、网络平台销售的损失、广告投放费用损失、销售损失等），证明了格风公司由于金巴伦公司的根本性违约行为，而遭受了重大经济损失，各项合计超过800万元（格风公司在历次书面、口头答辩进行了详细论述并提交了相应证据）。一审法院在审理过程中，既然已确认了金巴伦公司的交货存在严重违约，那也应综合考虑格风公司的合法抗辩和总体损失程度进行判案，而不应简单、机械地“一刀切”，否定格风公司提交的违约和损失证明材料。在一审阶段中，格风公司也向法庭提交了针对各款货物、按照加工合同约定而统计罗列出的详细扣罚计算、结算表单，但一审法院并未仔细审查和采纳。三、双方最终结算的加工款，应基于公平、合理的角度，并结合金巴伦公司的重大过错、格风公司的重大损失予以综合考量。撇除双方在一审中协商并已退还的8262件货物及相应价款，双方同意按6折结算已出售网购款货物448334.81元；除此以外，格风公司根据一审答辩时的表态，同意兼顾双方利益、酌情向金巴伦公司支付加工款l00万元（若按照格风公司的举证、答辩和观点，格风公司有权追索的违约赔偿高于一审法院及金巴伦公司认定的剩余加工款）。即综合前述意见，格风公司认为，格风公司目前仍需向金巴伦公司支付的加工款（不计已预付的加工款）应为1448334.81元。四、格风公司无须向金巴伦公司支付任何有关加工款的利息。在加工合同第八条中，明确约定如对货物的数量质量货期存有异议的则在异议解决后再行结算货款。而由于金巴伦公司的违约，导致双方对货物的最终结算始终存在异议，且一直未达成共识，为此金巴伦公司才提出起诉。因此在客观上，双方始终未解决有关异议，因此格风公司未支付加工款，并不属于任何迟延和过错，不需按中国人民银行同期贷款利率计算任何利息。是否解决上述异议，应以本案最后形成的生效判决作为判断时间节点。即使法院认为存在利息的计算，起算时间也应自本案最终判决生效后、所明确的加工款支付日起算。故提起上诉，请求二审法院：1、撤销（2012）穗云法花民二初字第162号民事判决书；2、改判格风公司仅需向金巴伦公司支付加工款1448334.81元；3、改判格风公司无须向金巴伦公司支付利息；4、诉讼费用全部由金巴伦公司承担。
被上诉人金巴伦公司答辩称，格风公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，请求二审法院予以驳回。
经审理，一审法院查明事实正确，本院予以确认。
本院认为，本案为承揽合同纠纷。《服装委托加工合同书（F0B）》及三份《委托加工明细单》是双方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，本院予以确认。涉案加工服装分为正品款和网购款两类，格风公司在上诉中对网购款服装448334.81元的总额予以确认，本案二审争议焦点在于对正品款服装的总价予以认定。对此本院认为：第一，合同履行过程中，因加工服装含绒量未达到合同约定标准，在金巴伦公司通知格风公司后，格风公司即重新制作、提供新的洗水唛及吊牌给金巴伦公司用于生产。金巴伦公司按照变更后的质量标准生产的正品款服装，已全部交付格风公司，格风公司收货并发往经销商。第二，格风公司上诉称其迫于无奈而接受变更后的货物，未提供证据予以证明。格风公司在已得知货品质量不符合原合同约定的情况下，依然委托加工并收货的行为，证明在合同实际履行过程中双方对产品质量的标准作出变更。第三，关于金巴伦公司迟延交付的正品款货物数量，一审法院依据格风公司提供的《送货收货返工明细单》计算得出。格风公司在上诉中对金巴伦公司迟延交货的数量提出异议，但未能提供新证据予以证明，本院对此不予采纳。第四，关于违约金及损失赔偿，因格风公司在本案一审中未提出反诉，本院对此不予审查，格风公司可另循法律途径解决。
综上所述，一审判决认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，本院予以维持。格风公司上诉请求和理由缺乏事实和法律依据，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费24275元，由上诉人广州市格风服饰有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 谭卫东
审 判 员 张朝晖
代理审判员 汤 瑞
二〇一四年三月五日
书 记 员 林燕贞
王振华