新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）乌中刑二终字第44号
原公诉机关乌鲁木齐市米东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）耐比·努呼达尔（别名耐比），男，1982年4月11日出生，新疆乌鲁木齐市人，哈萨克族，大专文化，无职业。2004年8月因犯招摇撞骗罪被乌鲁木齐市水磨沟区人民法院判处有期徒刑二年，2006年3月刑满释放。2013年10月25日因本案被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第四看守所。
辩护人杨XX，新疆世源律师事务所律师。
乌鲁木齐市米东区人民法院审理乌鲁木齐市米东区人民检察院指控原审被告人耐比·努呼达尔犯诈骗罪一案，于2014年8月4日作出（2014）米东刑初字第94号刑事判决。原审被告人耐比·努呼达尔不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乌鲁木齐市人民检察院指派代检察员葛俊宋出庭履行职务，上诉人耐比·努呼达尔及辩护人杨XX到庭参加诉讼。
原判认定：
1.2013年5月31日，被告人耐比·努呼达尔同冷XX签订了一份工程施工协议，协议约定：乌鲁木齐普瑞特环境工程有限公司将乌鲁木齐市米东区石化设备、厂房大检修工程的劳务承包给冷XX，工期90天，动工时间为2013年8月1日，工程造价3200万元，并附乌鲁木齐普瑞特环境工程有限公司合同专用章和甲方代表“张建灵”签字。后冷XX与徐X签订了一份施工劳务承包合同，由徐X组织工人225人，于开工日到位。徐X分两批招聘了225名工人，于2013年9月28日先后进驻石化总厂，到10月22日工程仍无法动工，导致200余名民工集体上访。在此期间，被告人耐比·努呼达尔以工程需交保证金、给工人购买服装、租赁房屋为名，先后骗取冷XX现金269700元。经公安机关鉴定，工程协议书上所盖编号为6501028000321的乌鲁木齐普瑞特环境工程有限公司合同专用章系伪造。经公安机关核实，“张建灵”并非乌鲁木齐普瑞特环境工程有限公司工作人员。
2.2013年8月3日、6日，被告人耐比·努呼达尔冒充中国石油新疆分公司高层领导，制作了二份果子沟天然气管道维护工程承包合同，并伪造中国石油新疆分公司印章，以该公司名义与居XX签订该工程承包合同。后被告人耐比·努呼达尔以工人要体检、工程机械要加油、给工人发工资等多种理由骗取居XX现金205000元。
3.2012年6月20日，乌鲁木齐普瑞特环境工程公司委托被告人耐比·努呼达尔办理乌鲁木齐市水磨沟区涝坝沟村土地承包一事，被告人耐比·努呼达尔借机伪造乌鲁木齐市水磨沟区涝坝沟村村民委员会印章，制作虚假的土地承包使用权转让协议和假的林权证，骗取翟X山现金335000元。2012年6月，被告人耐比·努呼达尔以涝坝沟村合得力汗有土地转让为由，制作虚假的土地承包使用权转让合同，骗取翟X山现金96000元。
4.2013年5月，被告人耐比·努呼达尔冒充中国石油新疆分公司经理，以将伊犁果子沟造价6000万的天然气管道维护工程承包给陶XX为由，先后多次以工人保险费、进场费等名义骗取陶XX现金共计69000元。陶XX分四次将69000元交给被告人耐比·努呼达尔的助理刘XX，刘XX从中支取了10000元辛苦费，并将10000元支付李云开给被告人耐比·努呼达尔的爷爷装修涝坝沟村的房屋，剩下49000元刘XX分两次汇入被告人耐比·努呼达尔的账户。
5.2013年6月、7月，被告人耐比·努呼达尔以能够在乌鲁木齐市水磨沟区涝坝沟村购买上宅基地为由，骗取翟X玲、胡X现金各5000元。
原审法院认定上述事实的证据有被害人的报案材料及陈述、证人证言、书证、鉴定意见、被告人耐比·努呼达尔的供述与辩解等。
原审法院认为，被告人耐比·努呼达尔以非法占有为目的，假冒企业工作人员，虚构工程项目，以签订虚假的工程承包合同为诱饵，多次以工人工资、保险费、进场费、服装费、保证金、房屋租赁费、设备购买费、个人借款等名义骗取他人财物；被告人耐比·努呼达尔借为他人办理土地承包事宜之机，以伪造的土地承包使用权转让协议和林权证骗取他人财物；被告人耐比·努呼达尔以能够为他人办理购买宅基地为诱饵，骗取他人财物，上述诈骗金额共计984700元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人耐比·努呼达尔多次实施诈骗活动，酌定对其从重处罚；被告人耐比·努呼达尔具有前科劣迹，量刑时可以从重处罚；被告人耐比·努呼达尔归案后，认罪态度不好，酌定对其从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定判决：一、被告人耐比·努呼达尔犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金二十万元。二、被告人耐比·努呼达尔犯罪所得予以追缴，并发还各被害人。
宣判后，原审被告人耐比·努呼达尔上诉仍坚持一审的辩解，提出：1.其收取冷XX现金269700元，但事后通过冷XX给他们的工人发工资用去280000万元，其并未非法占有冷XX的这部分钱。2.其与居XX之间是借款关系，并非诈骗。3.其受普瑞特公司翟X山的委托办理土地承包事宜，并未收到翟X山的任何费用。4.其收取陶XX现金69000元事后已全部归还，没有非法占有。5.翟X玲与胡X交给其的钱是工资及生活费，不是诈骗所得。综上，其行为不构成诈骗罪。另外，侦查机关扣押其笔记本，上面记载其向被害人还钱的内容，但侦查机关将该笔记本丢失，希望二审法院核实。辩护人的意见与上诉人耐比·努呼达尔的上诉理由一致，其认为耐比·努呼达尔伪造水磨沟区涝坝村村委会的印章及中石油新疆分公司印章构成伪造公司印章罪。
经审理查明，上诉人耐比·努呼达尔以给他人发包工程、办理承包土地及购买宅基地为名，骗取他人钱财共计984700元。本院认定上述事实的证据与原判决所采信的证据一致。
关于上诉人耐比·努呼达尔及辩护人提出不构成诈骗罪的辩解，本院经审理后认为该上诉理由及辩护意见不成立，首先，上诉人耐比·努呼达尔具有冒用其他公司名义或使用虚构的身份与被害人签订合同的行为；其次，上诉人耐比·努呼达尔所述的工程要么与其无关，要么是虚构的，根本不存在；第三，上诉人耐比·努呼达尔在签订合同时使用其伪造的印章；第四，上诉人耐比·努呼达尔所述的合同均未履行，其收取被害人的钱财均未返还。上述四点，完全符合诈骗罪的主、客观要件，上诉人耐比·努呼达尔的行为构成诈骗罪。
关于上诉人耐比·努呼达尔提出在第一起诈骗中，其向被害人返还28万余元，弥补了被害人的损失，经查，由于上诉人耐比·努呼达尔签订虚假合同的行为，不仅使被害人冷XX被骗现金269700元，而且使前来施工的二百余名工人为此遭受巨大经济损失，虽然上诉人耐比·努呼达尔事后用272000元作为补偿给工人发工资，但其目的不是返还被害人冷XX被骗的钱，而是为了掩盖其诈骗的事实，其诈骗罪依然成立。
关于上诉人耐比·努呼达尔提出其接受乌鲁木齐普瑞特环境工程有限公司的委托在乌鲁木齐市水磨沟区涝坝沟村联系土地承包的事实真实存在，其没有诈骗钱财，经查，上诉人耐比·努呼达尔向普瑞特环境工程有限公司收取土地承包等费用后，并没有付给出让土地的农民，而是将该笔款私吞，占为己有，同时，普瑞特环境工程有限公司亦未能承包土地使用权，对此事实，上诉人耐比·努呼达尔在侦查机关有多次供述，其提出没有骗取乌鲁木齐普瑞特环境工程有限公司43.1万元土地承包费的上诉理由不成立，本院不予采纳。
关于上诉人耐比·努呼达尔提出未骗取被害人居XX、陶XX、翟X玲、胡X钱款的上诉理由，本院认为，上诉人耐比·努呼达尔对诈骗上述被害人钱财的事实在侦查机关有多次供述，且原审判决也详细罗列了被害人陈述、证人证言等相关证据，足以证实上诉人耐比·努呼达尔诈骗上述四名被害人钱财的事实，其上诉理由不成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出上诉人耐比·努呼达尔构成伪造公司印章罪的辩护意见，本院认为，上诉人耐比·努呼达尔为达到诈骗的目的，在签订合同时使用伪造的印章，属于诈骗的一种手段，根据我国刑法关于牵连犯的规定，在诈骗过程中使用多种手段，同时触犯多个罪名，择一重罪处罚，故认定上诉人耐比·努呼达尔构成诈骗罪，而不定伪造公司印章罪。辩护人的意见不成立，本院不予采纳。
关于上诉人耐比·努呼达尔提出侦查机关遗失证明其无罪证据的问题，经查，侦查机关对上诉人耐比·努呼达尔笔记本中与本案有关的内容已复印在卷，且得到其本人的认可，原件已归还其本人。原审法院对该事实已核实清楚，本院予以认可。
本院认为，上诉人耐比·努呼达尔以非法占有为目的，虚构或冒用他人名义，采用签订虚假合同或虚构事实的手段，骗取他人钱财984700元，其行为已构成诈骗罪。原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当。上诉人耐比·努呼达尔及辩护人提出不构成诈骗罪的上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 卫
审 判 员 包旭霞
代理审判员 朱 虹
二〇一四年十月二十九日
书 记 员 李海涛