安徽省马鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖05民终79号
上诉人（原审被告）：山东日升燃料有限公司，住所地山东省高青县张田路司家官庄村南首。
法定代表人：刘军，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张德坤，男，汉族，1985年6月21日出生，该公司员工，住山东省淄博市张店区。
委托诉讼代理人：朱来宏，安徽长城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：安徽坤华冶金科技有限公司，住所地安徽省马鞍山市雨山区汇翠名邸五号楼2503室。
法定代表人：许晓鹏，该公司总经理。
委托诉讼代理人：黄德平，安徽铭心律师事务所律师。
委托诉讼代理人：顾春雷，安徽铭心律师事务所律师。
上诉人山东日升燃料有限公司（以下简称“山东日升公司”）因与被上诉人安徽坤华冶金科技有限公司（以下简称“安徽坤冶公司”）承揽合同纠纷一案，不服安徽省马鞍山市雨山区人民法院（2016）皖0504民初1218号民事判决，向本院提出上诉。本院2018年元月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
山东日升公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判驳回安徽坤冶公司的诉讼请求；2.安徽坤冶公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：原审违反法定程序，事实认定和法律适用错误。一是安徽坤冶公司无矿石加工资质，也没有办理相关工商、税务、环评等行政审批登记手续，原审判决以安徽坤冶公司具有民事主体资格为由即认定所主张的利益均为合法利益，无事实基础和法律依据。二是在原审中提交的铝土矿购销协议、钦州港进出库明细表、百川资讯网站公示的同期氧化铝的市场价格以及山东魏桥集团停放通知等客观证据，可以证明合同未能执行完毕是受到市场行情波动的影响，属于合同约定的不可抗力范畴，以及山东日升公司有履约能力并一直在积极履约，没有按照约定量执行完全是安徽坤冶公司加工能力不足所致等，原审判决认定山东日升公司违约，明显事实认定错误。三是原审在明知司法鉴定程序违法、基础鉴材虚假，鉴定结论不成立的情况下，仍径直采信安徽永涵司法鉴定所的鉴定意见书并作为定案依据，明显认定事实错误、程序违法。四是原审法院违法受理案件，并且拒不将案件移送立案在先的法院审理，明显程序违法。
安徽坤冶公司辩称，一是开办的加工厂没有进行环评，违反的是管理性规定，不影响合同的效力，合同利益是合法的。二是案涉标的物用途很多，并不是只能转化为氧化铝，山东日升公司提供的证据与本案不具有关联性。三是山东日升公司不配合鉴定事宜，最后一审法院依法委托鉴定，鉴定机构出具的鉴定报告是合法有效的，可以作为定案依据。四是山东日升公司在本案中已经提出过管辖异议，后二审维持裁定，另案排除妨碍纠纷与本案没有关联性。五是安徽坤冶公司的营业执照经营范围包括矿石的物理加工。
安徽坤冶公司向一审法院起诉请求：1.支付加工费361691元、赔偿损失2315700元，合计2677391元。2.本案诉讼费由山东日升公司承担。
一审法院认定争议事实：2015年3月18日，安徽坤冶公司与山东日升公司签订了一份委托加工合同，合同约定：由安徽坤冶公司为山东日升公司加工铝土矿，山东日升公司每月提供约20000吨铝土矿给安徽坤冶公司进行生产加工，每年给安徽坤冶公司的加工量不少于24万吨，加工费为每吨25元（含税），每5000吨进行一次结算，并约定保证金为25万元，合同到期后，在山东日升公司完成合同中约定的生产数量并结清安徽坤冶公司所有加工费用后，由安徽坤冶公司退还其保证金，合同履行期限为一年。合同签订后，山东日升公司支付了250000元保证金，截止2015年6月，只供应铝土矿23807.08吨，未能按合同约定的数量提供铝土矿供安徽坤冶公司加工，山东日升公司已付矿石加工费263486.91元，尚欠加工费331690.09元，抵扣保证金250000元，尚欠加工费81690.09元。山东日升公司因没有按合同约定的数量提供铝土矿给安徽坤冶公司加工，致安徽坤冶公司在合同全面履行后可以获得的利益损失，该损失经安徽永涵司法鉴定所鉴定结果为“扣除已履行部分和税费后，预计净利润为1794218.73元”。
一审法院认为，安徽坤冶公司与山东日升公司双方签订的委托加工合同是双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，受法律保护。山东日升公司没有按合同约定的数量提供铝土矿给安徽坤冶公司加工是违约行为，应当依法承担违约责任。山东日升公司对尚欠的矿石加工费应当支付，对因违约致安徽坤冶公司在合同全面履行后可以获得的利益减少之损失应当赔偿。安徽坤冶公司要求山东日升公司支付剩余加工费并赔偿损失的请求，应根据其自认的加工量和依法做出的鉴定结论进行认定并予以支持。山东日升公司提出的因市场价格出现了波动、下游公司通知停止采购矿石、以及鉴定结论是在假设条件下做出的不具有确定性，因而不应赔偿损失的抗辩意见，因证据和理由不足，不予采信。据此，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定。判决：一、山东日升燃料有限公司于判决生效后十日内偿付安徽坤华冶金科技有限公司矿石加工费331690.09元，扣除已付保证金250000元后，实际应支付加工费81690.09元。二、山东日升燃料有限公司于判决生效后十日内赔偿安徽坤华冶金科技有限公司损失1794218.73元。三、驳回安徽坤华冶金科技有限公司其他诉讼请求。本案受理费28219元，由山东日升燃料有限公司负担21683元，由安徽坤华冶金科技有限公司负担6536元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认证如下：安徽坤华公司认可开办的加工厂未通过环评，但该行政违法行为并不必然导致作为民事主体所签订的合同无效，故山东日升公司提交广西壮族自治区环境保护厅《关于印发广西壮族自治区不纳入环境影响评价审批的建设项目目录（第一批）的通知》达不到证明双方签订的委托加工合同无效的证明目的。山东日升公司对安徽永涵司法鉴定所出具的鉴定意见书持有异议，在二审中申请鉴定人员出庭作证，证实鉴定意见书因缺少证据未将应当计入成本的废料清运费、场地租赁费用予以扣除，安徽永涵司法鉴定所在二审中针对该两项费用出具了补充说明，山东日升公司认为用于补充鉴定的材料没有经过质证，鉴定结论没有事实依据，并主张按照行业惯例，废料清运费应为200227.5元，场地租赁费应为197100元。本院认为，安徽永涵司法鉴定所针对废料清运费和应摊场地租赁费用出具的补充说明是根据市场一般情况估测的，无充足鉴材支撑，不能直接作为定案依据。安徽永涵司法鉴定所出具的鉴定意见书中其他成本分析有基础鉴材支撑，可以作为定案依据，但因增加废料清运费和场地租赁费两项成本，鉴定结果中的净利润数额应作相应调整。安徽坤冶公司提交的两份民事判决书与本案不具有关联性，不予认定。安徽坤冶公司提交的土方运输合同和机动车行驶证均系复印件，真实性无法确定，不予认定。安徽坤冶公司提交的增值税发票具有真实性、合法性、关联性，予以认定。本院对一审法院查明的其他基本事实予以确认。另查明：经安徽永涵司法鉴定所测算，马鞍山坤冶公司在钦州港口集团有限公司勒沟作业区301、302堆场加工铝矿测算利润的剩余加工量222474.34吨，按5%损耗折算，会产生矿石废料11124吨，按运距在3km至5km测算，装运矿石残料每吨装运费8元至14元，合计会产生费用89000元至155736元；用于加工的场地约2000平方米，根据调查场地租赁费每年约40元/平方米，计80000元，折每吨0.33元，按剩余加工量222474.34吨计算，应摊租赁费74000元；安徽坤冶公司支付鉴定费80000元。
本院认为，本案是一起因定作人履行合同义务不符合合同约定导致承揽人受损而引起的承揽合同纠纷，二审的争议焦点是：一是双方签订的委托加工合同是否有效；二是安徽永涵司法鉴定所出具的鉴定意见书是否可以作为认定预期可得利益损失的依据。山东日升公司以安徽坤冶公司开办的加工厂为履行环评等行政审批手续和没有矿石加工资质为由，主张双方签订的委托加工合同无效，但合同是否有效应当依据《中华人民共和国合同法》第五十二条进行审查认定，只有违反法律、行政法规的效力性强制性规定的合同才无效，因此，安徽坤冶公司虽然存在开办的加工厂未经环评和超越经营范围订立加工合同的事实，但该事实并不必然导致所签订的委托加工合同无效。综合全案案情，安徽坤冶公司与山东日升公司订的委托加工合同是双方当事人真实意思表示，并不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。山东日升公司没有按合同约定的数量提供铝土矿给安徽坤冶公司加工，应当赔偿安徽坤冶公司因此而遭受的包括合同履行后可以获得的利益损失。关于合同履行后可以获得的利益损失数额问题。安徽永涵司法鉴定所出具的鉴定意见书鉴定结果未扣除废料清运费和应摊场地租赁费，因安徽坤冶公司未能提供有效证据证明废料清运费和应摊场地租赁费成本情况，该两项费用可按山东日升公司认可的数额认定。因此，安徽坤冶公司的预期可得利益损失应为1396891.23元（鉴定预计净利润为1794218.73元-废料清运费200227.5元-应摊场地租赁费197100元）。山东日升公司对扣除保证金后尚欠加工费81690.09元的事实未提出异议，本院予以确认。
综上所述，山东日升公司的上诉请求部分成立，予以部分支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持安徽省马鞍山市雨山区人民法院（2016）皖0504民初1218号民事判决第一项，即“山东日升燃料有限公司于本判决生效后十日内偿付安徽坤华冶金科技有限公司矿石加工费331690.09元，扣除已付保证金250000元后，实际应支付加工费81690.09元。”
二、撤销安徽省马鞍山市雨山区人民法院（2016）皖0504民初1218号民事判决第二项、第三项，即“山东日升燃料有限公司于本判决生效后十日内赔偿安徽坤华冶金科技有限公司损失1794218.73元。”、“驳回安徽坤华冶金科技有限公司其他诉讼请求。”
三、山东日升燃料有限公司于本判决生效后十日内赔偿安徽坤华冶金科技有限公司损失1396891.23元。
四、驳回安徽坤华冶金科技有限公司其他诉讼请求。
一审案件受理费28219元，鉴定费80000元，合计108219元，由山东日升燃料有限公司负担71683元，由安徽坤华冶金科技有限公司负担36536元；二审案件受理费28219元，由山东日升燃料有限公司负担20000元，由安徽坤华冶金科技有限公司负担8219元。
本判决为终审判决。
审 判 长 雍自涛
代理审判员 韦少兵
代理审判员 费长城
二〇一八年四月三日
书 记 员 葛正英
附：本案适用的法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
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（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……