江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盐民终字第0283号
上诉人（原审被告）安邦财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地南京市中山北路30号益来国际广场39层。
负责人陈阳，总经理。
委托代理人邵龙雷，该公司员工。
被上诉人（原审原告）潘红顶，男，汉族。
委托代理人秦悌兵，江苏法鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王乃荣，男，汉族。
上诉人安邦财产保险股份有限公司江苏分公司与被上诉人潘红顶、王乃荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服盐城市亭湖区人民法院（2013）亭民初字第3894号民事判决向本院提起上诉。本院于2014年2月12日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院经审理查明，2012年12月21日（天气：雨），王乃荣驾驶苏JNM9**号小型轿车沿盐城市亭湖区南洋镇盐海路由西向东行驶至南洋种子站门前路段时，与前方同方向行走的潘红顶发生碰撞，致潘红顶受伤。潘红顶受伤后即被送至盐城市第三人民医院住院治疗，伤情被诊断为：左股骨粗隆间骨折、左胫骨髁间嵴骨折。2013年1月4日，盐城市公安局交通巡逻警察支队五大队作出第09052201200399号道路交通事故认定书，认定：“王乃荣驾驶机动车上道路行驶时观察疏忽、遇情况措施不当，未能按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，是事故造成的全部原因，应承担事故的全部责任；潘红顶无事故责任。”同月20日，潘红顶出院，王乃荣垫付11000元，安邦财产保险股份有限公司江苏分公司垫付医疗费1万元。后双方协商未果，潘红顶向盐城市亭湖区人民调解委员会驻区法院调解工作室申请调解。2013年7月11日，经潘红顶申请并预交鉴定费1360元，该调解工作室依法委托建湖县人民医院司法鉴定所对潘红顶的伤残程度、误工、护理、营养期限及后续治疗费进行法医学鉴定。该司法鉴定所经鉴定于同月27日作出建湖县院司鉴所（2013）临鉴字第370号法医学鉴定书，鉴定意见为：“1、潘红顶因交通事故致左下肢损伤已构成十级伤残，右下肢损伤已构成十级伤残。2、潘红顶的误工期限以九个月为宜，护理期限以四个月为宜（人数一人），营养期限以六个月为宜（含二次手术取内固定期间）；3、潘红顶内固定取出的后续治疗费预估需1万元左右。”后双方经民调未能达成一致意见，潘红顶诉至一审法院。苏JNM9**号小型轿车所有人为王乃荣。该轿车由安邦财产保险股份有限公司江苏分公司承保了交强险和商业三者险其，交强险限额为12.2万元，商业三者险限额为50万元（计免赔率），期限均自2012年5月20日起至2013年4月19日止。本起交通事故发生在保险期限内。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。潘红顶因交通事故受伤致残造成的损失，依法应当得到相应的赔偿。（一）关于案涉道路交通事故责任的认定。经审查，公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书符合法律规定，潘红顶对该认定书无异议，王乃荣对该认定提出异议，但未能提供相应证据证明，其异议不能成立。故该认定书作为处理本案的证据，具有证明力，即王乃荣负事故的全部责任，潘红顶不负事故责任。（二）关于道路交通事故损害赔偿的责任主体与责任划分。1、安邦财产保险股份有限公司江苏分公司及其应承担的保险赔偿责任。鉴于肇事轿车由安邦财产保险股份有限公司江苏分公司承保了交强险和商业三者险，且案涉交通事故损害发生在保险期限内，故安邦财产保险股份有限公司江苏分公司依法应在交强险限额内和按商业三者险约定先行承担赔偿责任。2、王乃荣及其应承担的赔偿责任。王乃荣驾驶苏JNM9**号轿车发生交通事故致原告受伤致残，对该损害致后果的发生负有全部责任，依法应对交强险赔偿额超出部分承担全部赔偿责任，由于肇事轿车参保的商业三者险计免赔率，故王乃荣应自行承担免赔率20%部分的赔偿责任，并依法应承担诉讼费、鉴定费。（三）关于受害人潘红顶损失的审核确定。案涉损害赔偿的项目和标准应按国家有关规定计算确定。1、医疗费用。（1）医疗费。根据潘红顶提供的医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，并结合病历和诊断证明等相关证据审核，确定医疗费为31633.4元。（2）住院伙食补助费。根据医疗机构出具的出院记录记载的潘红顶住院时间为30天，参照本院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元／日计算，确定伙食补助费为540元。（3）营养费。根据鉴定意见，营养期限为180日，按照9元／日的标准计算，确定营养费为1620元。（4）后续治疗费。根据鉴定意见，潘红顶仍需适时作内固定取出手术，费用需1万元，确定后续治疗费为1万元。医疗费用合计43793.4元。2、伤残损失。（5）交通费。根据受害人及其必要的陪护人员就医治疗支出交通费用的实际情况，确定交通费为500元。（6）护理费。根据鉴定意见，护理期限为120天，按70元／天的标准计算，确定护理费为8400元。（7）误工费。根据鉴定意见，误工期限为9个月，潘红顶虽已年满60周岁，但仍在外务工，参照本院所在地2012年度城镇居民人均可支配收入标准29677元标准80%计算，确定误工费为17805.6元。（8）残疾赔偿金。根据受害人经法医鉴定的伤残等级情况，依法应按照本院所在地2012年度城镇居民人均可支配收入标准29677元，自定残之日起按二十年并结合伤残等级系数计算，确定残疾赔偿金为62025元。（9）残疾器具费。根据潘红顶提供的购买轮椅车票据审核，确定残疾器具费为640元。（10）精神损害抚慰金。根据事故损害后果发生的过错情况，考虑到该起事故给潘红顶带来一定的精神痛苦和肉体痛苦，应当给予精神损害抚慰金以抚慰原告，故确定精神损害抚慰金为5500元。伤残损失费用合计94870.6元。上述（1）至（10）项合计136438.3元。综上，潘红顶要求承担赔偿责任的诉讼请求，依法应予适当支持，遂判决：安邦财产保险股份有限公司江苏分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿潘红顶104870.6元，扣除其垫付款1万元，实际再赔偿潘红顶94870.6元，应在第三者责任商业保险限额内赔偿潘红顶27034.7元，合计121905.30元；王乃荣应在保险赔偿额以外赔偿潘红顶6758.7元，扣除其垫付款11000元，潘红顶应返还王乃荣4241.3元。案件受理费1010元，鉴定费1360元，合计2370元，由王乃荣负担。
上诉人安邦财产保险股份有限公司江苏分公司不服一审判决，向本院提起上诉称，一审判决在计算医疗费用时，未扣除非医保费用药；潘红顶在事故发生时已经退休，无充分证据证明其有误工损失；一审判决依据的鉴定意见明显不合理，请求二审法院依法委托进行重新鉴定。故提起上诉，请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.二审上诉费用由被上诉人承担。
被上诉人潘红顶辩称，1.扣除非医保用药没有法律依据。即使保险人与车辆投保人有该免除约定的，该约定也是无效行为，有违背社会公共义务违反诚实信用原则，并保险公司也没有向法院出示证据来证明潘红顶受伤哪些是医保用药，哪些是非医保用药，因此上诉人的随意性扣除非医保用药没有事实根据和法律依据。2.关于误工费问题，虽然潘红顶是退休人员，但仍有劳动能力并在外实际打工，一审法院已经对潘红顶的用人单位进行调查，有用工证明和法院的调查笔录来佐证。3.一审鉴定是经过公开摇号确定的鉴定机构鉴定，程序合法，且上诉人也不能举证来证明该鉴定结论不符合证据规则第27条之规定的情形，为了维持法律的权威，节约司法成本，同时受害人能早日得到赔偿，应当对上诉人的上诉请求不予准许。综上，一审法院认定事实清楚，证据确凿充分，程序合法，请求二审法院维持原判。
被上诉人王乃荣未进行答辩。
一审法院查明的事实，经本院核对属实，本院予以确认。
本院认为，关于扣除非医保用药，因潘红顶作为伤者入院后治疗用药主要由医疗机构决定，其本人并不能控制使用或不使用非医保用药，同时安邦财产保险股份有限公司江苏分公司也未能对非医保用药的具体项目进行充分举证，故对该意见本院不予采纳。关于误工损失，本院认为潘红顶虽为退休人员，但其仍有劳动能力，其在盐城市亭湖区城东月林百货商店从事批发销售工作由相应证明和调查笔录证实，故潘红顶因交通事故受伤导致不能工作所减少的收入应获赔偿，安邦财产保险股份有限公司江苏分公司的该上诉理由不成立。关于重新鉴定申请，本院认为，潘红顶经建湖县人民医院司法鉴定所鉴定构成两处十级伤残，该鉴定系一审法院对外委托，鉴定程序合法，鉴定意见应予采信，现安邦财产保险股份有限公司江苏分公司对潘红顶伤情构成十级伤残提出异议，要求重新鉴定，但安邦财产保险股份有限公司江苏分公司未能提供相应反驳证据予以证实，故对要求重新鉴定的上诉理由本院不予采纳。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由安邦财产保险股份有限公司江苏分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 治
代理审判员 荀玉先
代理审判员 张 雷
二〇一四年四月二日
书 记 员 谢 超