上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪02民终5904号
上诉人(原审被告)：江苏睿泰数字产业园有限公司，住所地江苏省镇江市。委托诉讼代理人：缪肖东，该公司副总裁。委托诉讼代理人：牛孝明，该公司员工。被上诉人(原审原告)：上海五金矿产发展有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人：华慰，该公司董事长。委托诉讼代理人：马颂琪，上海市前和律师事务所律师。原审第三人：上海众贤商贸有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：陈伟民。上诉人江苏睿泰数字产业园有限公司(以下简称“睿泰数字产业园”)因与被上诉人上海五金矿产发展有限公司(以下简称“五金矿产公司”)进出口代理合同纠纷一案，不服上海市静安区人民法院(2015)闸民二(商)初字第1035号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。睿泰数字产业园上诉请求：1、依法撤销上海市静安区人民法院(2015)闸民二(商)初字第1035号民事判决；2、本案二审诉讼费由五金矿产公司负担。事实与理由：一审判决认定事实不清，作出的判决不合理。睿泰数字产业园与五金矿产公司于2014年9月23日签订了编号为14JK0423B的《委托代理进口协议书》，由于供货方发货时缺少了200万颗LED灯珠，而五金矿产公司又未积极与供货方联系补发货物，致睿泰数字产业园的商业机会丧失，使睿泰数字产业园的签约目的不能实现，如果仍然要求睿泰数字产业园支付价款势必违反民法的公平原则，五金矿产公司要求睿泰数字产业园预先支付开票所涉的17%增值税款1,050,824.08元，不具有合理性且税率偏高。五金矿产公司辩称，根据双方签订的合同的约定，供货方是由睿泰数字产业园指定的，如果供货方发货存在问题应由睿泰数字产业园自己与供货方联系与五金矿产公司无关，但五金矿产公司还是积极帮睿泰数字产业园与供货方联系供货中出现的问题，并及时解决了问题。而睿泰数字产业园所称的丧失商业机会问题其在一审没有提出过且从合同履行情况来看，睿泰数字产业园的该说法也不成立。关于增值税的问题，根据合同约定所有的税费都应由睿泰数字产业园负担。故睿泰数字产业园上诉理由不能成立，请求：驳回上诉，维持原判。五金矿产公司向一审法院起诉请求：1、判令睿泰数字产业园支付五金矿产公司代理进口货款及费用5,207,820.20元(其中合同货款6,021,696元、代理费81,292.90元、进境备案、进口报关及改单费69,729.22元、截至2016年3月31日的仓储费17,000元、进口报关费5,000元、估算开票增值税1,053,102.08元，合计7,247,820.20元；扣减睿泰数字产业园已付款204万元，欠款计5,207,820.20元)；2、判令睿泰数字产业园按合同约定支付五金矿产公司逾期付款利息损失(包括：①以5,212,988.90元为基数，计算2015年2月2日一天的利息；②以4,212,988.90元为基数，自2015年2月3日起计至2015年4月29日止；③以4,062,988.90元为基数，自2015年4月30日起计至实际支付之日止；均按中国人民银行公布的同期同档企业贷款基准利率为标准)；3、一审案件的诉讼费、财产保全费均由睿泰数字产业园承担。一审法院认定事实：2014年9月23日，五金矿产公司(作为受托人、甲方)与睿泰数字产业园(作为委托人、乙方)签订了编号为“14JK0423B”的《委托代理进口协议书》，主要约定：“……一、乙方委托甲方代理进口，具体内容如下：1、品名：LED灯珠、规格、数量和单位详见合同：14JKBY0760HK；2、目的港上海，装运方式海运；3、支付方式：远期L/C；4、以上条款如有变动，以进口合同及有关修改文件为准。二、交货期以对外合同为准(进口合同中的交货期是指货物装运期或FOB条款的备运日期)。国外供应商由乙方指定；国外供应商名称：FullySourceLtd.三、提货方式：乙方凭甲方提交的提货单，自行到仓库提货，港杂、运费、仓储等费用由乙方承担。四、费用及结算：1、甲方以进口合同所确认商品的CIF总价，向乙方收取1%代理手续费(不足1,000元的以1,000元计)、0.35%银行手续费(不足1,200元的以1,200元计)、0%保险费。2、甲方在本协议书签订后的5个工作日内，向乙方收取15%的代理进口保证金。3、货到港后，乙方付清全额税金及报关等费用后，可带款提货，乙方最迟必须在85天内，向甲方付清全额应付款项。保证金在最后一批提货时才能使用。4、外汇结算标准：按甲方对外付款日银行外汇卖出价计算。5、在进口合同执行中发生的税款、报关、商检、银行、运输及港务、港监、海关等费用由乙方承担。6、结算方式：乙方向甲方付清全额货款及其他应付款项，甲方在收到海关代征增值税缴款书后，向乙方开具增值税发票。五、双方的权利义务：甲方权利和义务：1、甲方参照乙方出具的书面委托书的内容对外询价，最终报价单需经乙方书面确认，并以进口合同为准。……3、甲方应将装运情况、到货情况等及时通知乙方。如国外供应商由乙方指定，则上述信息应由乙方自行获得并知会甲方。……5、如乙方未能按本协议书规定如期付清货款、税金及代理手续费等，甲方有权终止合同，留置并处理合同项下的货物，以所得款项及代理进口保证金抵扣进口货款、税金及有关费用、利息等，尚不足以抵扣上列款项的，乙方应予偿付。……7、因不可抗力、外商违约以及运输、邮电等非甲方的原因使进口合同或本协议书不能履行或不能完全履行的，甲方免除责任。……乙方权利和义务：1、乙方对经确认的进口合同承担履约责任。2、乙方应按合同规定期限付清货款、税金、代理手续费、报关、商检、卫检、银行、保险及港务、港监、海关等一切费用。并承担不按期付款引起的一切后果。……4、乙方不按本协议书及进口合同履行义务，造成甲方对外违约时应赔偿甲方垫付的一切费用、利息及国外供货方向甲方提出的索赔要求，并应支付甲方代理手续费及进口合同总价5%的违约金。5、如进口合同的卖方由乙方自行指定，一旦该外商违约、出现进口合同项下索赔或外商由任何欺诈行为，乙方应承担全部责任和损失，并赔偿甲方因此而受到的一切损失。六、索赔条款：1、进口商品发生数量、重量和交货期与合同不符，而单据与信用证相符，乙方不得据此提出拒付。……七、其他：1、货到目的港后，由甲方办理货物进口报关手续，并按海关认定税率和价格缴纳关税和增值税，税款由乙方事先支付给甲方或直接支付给海关。……八、本协议书系双方根据我国外贸代理的有关法律、法规签定，在任何情况下双方之间不产生外贸代理进口之外的任何国内购销合同关系、国内加工承揽合同关系或其它合同关系。……”2014年9月30日，五金矿产公司(作为买方)与香港大源行公司签定了编号为“14JKBY0760HK”的《合同》，主要约定由买方向卖方购进LED灯珠300万颗，规格：……；每颗单价0.32美元，总价值96万美元；单价按CIF上海价格，包含包装费；付款方式为见单90天远期信用证；原产地为中国台湾；包装要求为适合海运的工厂标准出口包装；最终用户是江苏睿泰数字产业园有限公司；卖方应提供由台湾商会出具的原产地证书；卖方应于装船后3个工作日内提供1/3份正本提单；装运口岸为台湾或香港海港，目的口岸为中国上海。2014年10月10日，睿泰数字产业园向五金矿产公司支付了代理进口保证金89万元，五金矿产公司遂于2014年10月16日开具了金额为96万美元的跟单信用证。2014年10月25日，香港大源行公司将LED灯珠装船装运，并开具了金额为96万美元的《商业发票》。2014年10月29日，涉案LED灯珠运至上海港，查验后确认香港大源行公司实际装运LED灯珠100万颗，少发货200万颗。2014年11月6日，杭州银行向五金矿产公司出具《对外付款/承兑通知书》，要求五金矿产公司于2014年11月10日前至杭州银行办理即期付款/承兑，并于到期日2015年2月2日支付96万美元。2014年11月12日，五金矿产公司就上述海运进境的LED灯珠申报进境备案(进境备案清单编号为“XXXXXXXXXXXXXXXXXX”)，并将LED灯珠申报数量由300万颗修改为100万颗、总价由96万美元修改为32万美元。2014年11月17日，香港大源行公司向五金矿产公司出具《短装确认函》，载明：“……我公司与贵公司签订的14JKBY0760HK的合同共三百万颗LEDSMD，由于工厂装运差错，实际发运的LEDSMD只有壹佰万颗，我公司将在本周内补发上述贰佰万颗并承担相应的费用。……”2014年11月22日，香港大源行公司以空运方式补发LED灯珠200万颗，并于当月26日出具《申明》：“我司确认2014年11月22日CX3252航班043HKGXXXXXXXX总运单(分运单AEXXXXXXX)项下28件154公斤空运货物，为我司和上海五金矿产发展有限公司签订的300万颗LEDSMD购销合同(编号14JKBY0760HK)项下海运漏发的200万颗LED灯珠货物，该批货物的价值64万美元。……”2014年11月28日，五金矿产公司就上述空运进境的LED灯珠申报进境备案(进境备案清单编号为“XXXXXXXXXXXXXXXXXX”)，申报数量为200万颗，总价为64万美元。上述300万颗LED灯珠先后到达上海后，均被存放于案外人上海集士达国际仓储贸易有限公司(以下简称“集士达公司”)位于上海外高桥保税区芬菊路XXX号仓库内，每月仓储费1,000元。2015年2月2日，五金矿产公司向香港大源行公司支付了货款96万美元，按照当日美元兑人民币的结算汇率1：6.2726折合人民币为6,021,696元。次日，原审第三人向五金矿产公司支付了100万元，并于当月5日向五金矿产公司出具一份《担保函》“……睿泰数字产业园于2014年9月23日同贵司签订的委托代理进口协议14JK0423B。该协议中‘江苏睿泰’委托贵司向香港FullySourceLtd.代理进口300万颗LED灯珠，对外合同14JKBY0760HK，合同价值USD96万美元(不包含进口税费)。我司‘上海众贤商贸有限公司’于2015年2月3日向贵司支付100万元，作为‘睿泰数字产业园’的履约担保金。……”2015年2月13日，上海外高桥保税区海关向五金矿产公司出具《行政处罚决定书》，载明：“当事人：五金矿产公司，……当事人委托集士达公司于2014年11月12日向海关申报进境备案一批发光二极管(进境备案清单编号为XXXXXXXXXXXXXXXXXX)，申报数量300万个，申报价格CIF960000美元。经查验，该批货物实际数量100万个。上述事实业已构成违反海关监管规定的行为。……决定对当事人作出如下行政处罚：科处罚款人民币2.9万元整。……”同月15日，五金矿产公司缴付了罚款29,000元。之后，睿泰数字产业园未按约向五金矿产公司付款，五金矿产公司于2015年4月16日致函睿泰数字产业园，载明：“……贵司于2014年9月23日同我司签订《委托进口代理协议》14JK0423B，委托我司从由贵司指定的供应商香港‘FullySourceLtd.’以90天远期信用证付款方式进口一批LED灯珠，数量300万颗，金额USD96万美元，对外合同号为14JKBY0760HK。该协议约定，在货物到港后85天内，贵司需向我司付清全部货款、税金以及报关等费用。我司于2014年10月10日收到贵司支付保证金89万元后，向外商开出信用证。合同项下货物分两批到上海港，2014年10月29日到港100万颗、2014年11月22日到港200万颗。我司于2015年2月初通过信用证对外付汇。按协议规定，贵司最晚应于2015年2月15日前将上述款项支付我司。但是直至今日(2015年4月16日)，我司未收到贵司后续款项。经多次电话、邮件催讨未果，我司有理由认为贵司缺乏认真执行合同的诚意。按照《代理协议》第五款第5项约定，如果贵司未能按本协议书规定如期付清货款、税金及代理手续费等，我司有权终止合同，滞留并处理合同项下货物，以所得款项及代理进口货款、税款及有关费用、利息等，尚不足以抵扣上列款项的，贵司应予偿付。因此，我司启动货物处置程序，特此告知贵司。……”2015年4月24日，睿泰数字产业园致五金矿产公司《通知函》，载明：“……贵司与我司并未在《委托代理进口协议》中约定通知送达方式及时间，且鉴于贵司、我司、实飞资本控股有限公司以及上海众贤商贸有限公司之间复杂的权利义务关系导致了《委托代理进口协议》中的相应款项未向贵司及时结清；现我司与实飞资本控股有限公司以及上海众贤商贸有限公司已经就款项的履行问题达成了书面协议，实飞资本控股有限公司以及上海众贤商贸有限公司将很快向贵司支付剩余款项；因此此时贵司以通知函的形式告知处置货物于各方利益均无益处，各方均有诚意正常付款交货。我司不接受你方发出的函告通知。……”2015年4月30日，睿泰数字产业园向五金矿产公司付款15万元，余款未再支付。2015年5月7日，五金矿产公司向睿泰数字产业园致《律师函》催讨欠款。2015年5月20日，一审第三人向五金矿产公司出具《资金用处说明》“……上海众贤商贸有限公司(企业代码：XXXXXXXX-1)于2015年2月3日支付100万元到贵公司上海五金矿产发展有限公司账户，现本公司自愿将该笔资金转为贵司与江苏睿泰产业园有限公司签订的《委托代理进口协议书》(协议编号：14JK0423B)的货款。……”之后，五金矿产公司向睿泰数字产业园催讨余款未果，致涉讼。以上事实有五金矿产公司提交的证据材料及庭审笔录为证。一审法院予以确认。一审法院认为，五金矿产公司与睿泰数字产业园之间的《委托代理进口协议书》系双方当事人基于自愿合意签订，且不违反相关法律法规的禁止性规定，本院认定合法有效，双方均应恪守。五金矿产公司按约履行代理进口义务并垫付相应费用后，睿泰数字产业园理应按约付清合同项下的货款及相应垫付款，现睿泰数字产业园欠款未付，实属违约，应依约承担相应违约责任。现就双方争议的费用分析如下：一、关于进境备案、进口报关及改单费，五金矿产公司已提交相应证据材料证明该项费用的构成及数额，睿泰数字产业园辩称应以诉状记载金额为准，缺乏事实依据，不予采信。二、关于仓储费，鉴于睿泰数字产业园未按约履行付款义务在先，五金矿产公司因此未予交货实际产生的额外仓储费17,000元理应由睿泰数字产业园承担。三、关于估算开票增值税款，睿泰数字产业园以要求退货为由拒绝支付，于法无据，不予采信。四、关于利息计算基数，鉴于五金矿产公司主张的利息计算基数仅为货款与代理费之和，睿泰数字产业园对该两项费用亦予认可，对此予以确认。综上，五金矿产公司之诉请于法有据，对其诉请予以了支持。故依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第二百四十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,原审作出如下判决：一、睿泰数字产业园于判决生效之日起十日内向五金矿产公司支付《委托代理进口协议书》项下垫付款5,207,820.20元；二、睿泰数字产业园于判决生效之日起十日内向五金矿产公司偿付逾期付款利息损失(包括：①以5,212,988.90元为基数，计算2015年2月2日的当日利息；②以4,212,988.90元为基数，自2015年2月3日起至2015年4月29日止；③以4,062,988.90元为基数，自2015年4月30日起至实际支付之日止；均按中国人民银行公布的同期同档企业贷款基准利率为标准计付)。一审案件受理费48,784.90元、财产保全费5,000元(五金矿产公司均已预缴)，由睿泰数字产业园负担。本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。在本院审理中，睿泰数字产业园与五金矿产公司均未提交新证据。睿泰数字产业园认为本案涉嫌合同诈骗，已向江苏省镇江市公安局润州分局报案该局向睿泰数字产业园出具了《立案告知单》。经本院审查，睿泰数字产业园报案涉及的合同诈骗嫌疑人系案外人，与五金矿产公司无关。本院认为，五金矿产公司与睿泰数字产业园之间签订的《委托代理进口协议书》系双方当事人的真实意思表示，且不违反相关法律法规的禁止性规定，应为合法有效，双方应依约履行。虽然由睿泰数字产业园指定的供货商在发货时出现了少发货物的情况，但供货商少发货物的行为与五金矿产公司无关，根据《委托代理进口协议书》的相关条款约定，应由睿泰数字产业园自己与供货商联系解决，且不影响其向五金矿产公司履行支付钱款的义务。如果睿泰数字产业园认为由于供货商少发货物的原因致其丧失了商业机会，这也是睿泰数字产业园与供货商之间的问题，根据《委托代理进口协议书》的约定也与五金矿产公司无关。至于1,050,824.08元增值税费的负担问题，根据《委托代理进口协议书》的约定，理应由睿泰数字产业园负担。关于睿泰数字产业园所述的合同诈骗，系其与案外人之间的关系，与本案无关。五金矿产公司已依约履行了其合同义务，睿泰数字产业园亦依约取得了涉案货物。综上所述，本案一审认定事实清楚，所作判决结果正确。故睿泰数字产业园的上诉理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币48,784.90元，由江苏睿泰数字产业园有限公司负担。本判决为终审判决。
审 判 长 高增军
代理审判员 李 洋
代理审判员 丁海宁
二〇一六年十月十九日
书 记 员 黄宇宏
附：相关法律条文
附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……