河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀07民终1344号
上诉人（一审被告）中国人民财产保险股份有限公司四平市分公司，住所地吉林省四平市铁西区南新华大街251号，组织机构代码60531809-7。
负责人廖卫东，该公司经理。
委托代理人管中华，该公司法律顾问。
被上诉人（一审原告）李士侠，男，1959年8月23日出生，汉族，居民，住辽宁省抚顺市顺城区。
委托代理人乔丽，河北天权律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）姜景志，男，1981年3月16日出生，汉族，居民，住吉林省伊通满族自治县。
被上诉人（一审被告）李晓阳，男，1984年1月29日出生，汉族，吉林省辉南县样子哨镇大椅山村大椅山屯村民。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司四平市分公司（以下简称人保财险四平公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省宣化区人民法院（2015）宣县民初字第700号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人委托代理人、被上诉人李士侠委托代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
2015年10月30日，一审原告李士侠以机动车交通事故责任纠纷为由，将一审被告姜景志、李晓阳、人保财险四平公司诉至法院，请求依法判令被告赔偿原告医疗费、交通费、护理费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等费用。
一审法院审理查明：2015年1月6日4时58分许，原告李士侠驾驶京Ｇ×××××号（临时）福田牌轻型普通货车，沿宣大高速公路由北京向大同方向行驶至162公里+200米处，与被告李晓阳驾驶的吉Ｃ×××××/吉C5J**挂号解放牌重型半挂车追尾相撞，造成原告李士侠受伤，两车及路产不同程度损坏的道路交通事故。此事故经河北省公安厅高速公路交通警察总队张家口支队宣化大队现场勘查、分析认定：原告李士侠驾驶机动车未与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条、第二十二条第一款之规定。被告李晓阳驾驶机动车在高速公路上正常情况下行驶速度低于规定最低时速行驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十八条第一款之规定。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条和《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第二项之规定，原告李士侠负此次事故的主要责任，被告李晓阳负此次事故的次要责任。事故发生后，原告李士侠被送至张家口市宣化区医院住院治疗4天，后于2015年1月12日转入抚顺市中医院住院治疗25天，于2015年2月6日出院，出院诊断为：1.右股骨远端粉碎性骨折；2.右胫腓骨粉碎性骨折；3.左髌骨粉碎性骨折；4.左足第三趾近节趾骨骨折；5.左桡骨远端骨折；6.多发肋骨骨折；7.胸骨柄骨折；8.T8椎体压缩性骨折。原告支付医疗费共计104270.43元。
河北省公安厅高速公路交通警察总队张家口支队宣化大队委托张家口市法医鉴定中心对原告的伤残等级进行了司法鉴定。该鉴定中心于2015年7月2日作出张法鉴中心[2015]鉴字第600号司法医学鉴定意见书，鉴定意见为：1.右侧第4-8肋、左侧第4-11肋骨骨折Ⅷ级伤残；2.右股骨远端粉碎性骨折、右胫骨远端粉碎性骨折钢板内固定术后，右腓骨骨折Ⅸ级伤残；3.胸8椎体压缩性骨折Ⅹ级伤残。经原告申请，委托宣化区司法医学鉴定中心对原告的人身损害情况进行了司法鉴定。该鉴定中心于2015年12月10日作出宣化区司鉴中心[2015]临鉴字第125号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.医疗终结时间为10个月，从受伤之日计起；2.住院期间2人护理，出院后1人护理3个月；3.给付3个月营养费；4.择期行内固定物取出术，二次手术费用约20000元左右。原告为此支付鉴定检查费用共计3334.5元。
被告人保财险四平公司对张家口市法医鉴定中心所作的张法鉴中心[2015]鉴字第600号司法医学鉴定意见书有异议，认为对伤者本人十三根肋骨骨折是否真实且属于本次事故造成及伤者右下肢骨折25%构成九级伤残有异议，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，于2016年1月8日申请重新鉴定。经审查，该鉴定意见书系由河北省公安厅高速公路交通警察总队张家口支队宣化大队委托，且张家口市法医鉴定中心是经河北省司法厅批准，具有司法医学鉴定资质的司法鉴定机构，其依法作出的司法鉴定意见系司法鉴定人按照法律法规和规章规定的方式、方法和步骤，遵守和采用相关标准和技术规范进行鉴定的。被告人保财险四平公司未提交证据不足以反驳该鉴定意见。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，对被告人保财险四平公司重新鉴定的申请不予准许。
另查明：吉Ｃ×××××/吉C5J**挂号解放牌重型半挂车的所有人为被告姜景志，被告李晓阳系被告姜景志雇佣的司机，该车在被告人保财险四平公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2014年12月11日至2015年12月10日，同时还投保了机动车交通事故第三者责任险，保险期间自2014年12月11日至2015年12月10日，保险金额为600000元，本次事故发生在保险期间内。原告李士侠和被告人保财险四平公司均同意原告李士侠与被告李晓阳的责任比例以7：3予以承担。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入”，第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”。本案中，此事故形成的原因是原告李士侠驾驶机动车未与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。被告李晓阳驾驶机动车在高速公路上正常情况下行驶速度低于规定最低时速行驶。此事故经河北省公安厅高速公路交通警察总队张家口支队宣化大队认定：原告李士侠负此次事故的主要责任，被告李晓阳负此次事故的次要责任。根据原告李士侠与被告李晓阳在本起事故中的过错程度，对原告李士侠与被告李晓阳之间的责任比例以7：3予以确认。因被告李晓阳驾驶的吉Ｃ×××××/吉C5J**挂号解放牌重型半挂车系被告姜景志所有，被告李晓阳为被告姜景志雇佣的司机。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，故被告姜景志作为雇主应对原告李士侠的损失承担赔偿责任。因吉Ｃ×××××/吉C5J**挂号解放牌重型半挂车在被告人保财险四平公司投有交强险和第三者责任险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”的规定，被告中国人民财产保险股份有限公司四平市分公司应首先在机动车交通事故责任强制保险的责任限额范围内对原告的各项损失承担赔偿责任。对于超出责任限额的部分，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，被告人保财险四平公司作为承保商业三者险的保险公司应在商业第三者责任保险责任限额范围内按照30%责任比例承担赔偿责任；不足部分，再由被告姜景志按照30%责任比例予以赔偿。
对于原告主张的残疾赔偿金191941.2元、被扶养人生活费6771.6元、精神损害抚慰金10000元。原告的伤情经鉴定为一个八级伤残，一个九级伤残和一个十级伤残，伤残系数为33%，原告为辽宁省非农业家庭户口，因辽宁省道路交通事故损害赔偿标准高于河北省赔偿标准，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条的规定：“赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定”，故按照辽宁省2015年度道路交通事故损害赔偿标准城镇居民人均可支配收入确定原告残疾赔偿金为29082元/年×20年×33%=191941.2元，依法予以支持。原告李士侠父母生育五个子女，原告父亲李照业1928年11月20日出生，辽宁省非农业家庭户口，按照辽宁省2015年度道路交通事故损害赔偿数据城镇居民人均年生活消费支出20520元确定被扶养人李照业生活费20520元/年×5年×33%÷5人=6771.6元，依法予以支持。结合原告的伤残程度以及受诉法院所在地的平均生活水平，原告精神损害抚慰金酌情认定9900元。
对于原告主张的护理费14800元、住院伙食补助费870元、营养费2700元、二次手术费20000元。根据宣化区司法医学鉴定中心作出的鉴定意见：住院期间2人护理，出院后1人护理3个月、给付3个月营养费、二次手术费用约20000元左右。原告共住院29天，结合受诉法院所在地平均生活水平，护理费按照100元/日计算为100元/日×29日×2人+100元/日×90日×1人=14800元，予以支持。住院伙食补助费按照30元/天计算为29日×30元/日=870元，予以支持。营养费按照30元/天计算为90日×30元/日=2700元，予以支持。二次手术费20000元，予以支持。
对于原告主张的误工费50350元。被告人保财险四平公司认可按交通运输业工资标准计算。因根据宣化区司法医学鉴定中心作出的鉴定意见：医疗终结时间为10个月。原告从事交通运输业，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，原告误工费应参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，故按照河北省2015年度交通事故人身损害赔偿标准交通运输业53159元确定原告误工费为53159元/年÷12月×10月=44299.17元，依法予以支持。
对于原告主张的鉴定检查费3334.5元。被告人保财险四平公司无异议，依法予以支持。
综上，原告因本次道路交通事故所遭受的损失为：医疗费104270.43元、残疾赔偿金191941.2元、精神损害抚慰金9900元、护理费14800元、住院伙食补助费870元、营养费2700元、二次手术费20000元、误工费44299.17元、被扶养人生活费6771.6元、交通费1902元、鉴定检查费3334.5元，以上项目合计400788.9元。被告人保财险四平公司应在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告医疗费10000元、残疾赔偿金100100元、精神损害抚慰金9900元，共计120000元。剩余医疗费94270.43元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费6771.6元）98612.8元、护理费14800元、住院伙食补助费870元、营养费2700元、二次手术费20000元、误工费44299.17元、交通费1902元、鉴定检查费3334.5元，共计280788.9元，被告人保财险四平公司应在商业第三者责任保险责任限额范围内按照30%责任比例赔偿原告84236.67元。原告的各项损失已由被告人保财险四平公司按照责任比例在保险限额范围内足额赔付，故被告姜景志、李晓阳不承担赔偿责任。遂判决，一、被告中国人民财产保险股份有限公司四平市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内一次性赔偿原告李士侠医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计120000元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司四平市分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险责任限额范围内一次性赔偿原告李士侠医疗费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、护理费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、误工费、交通费、鉴定检查费共计84236.67元。三、被告姜景志、李晓阳不承担赔偿责任。四、驳回原告李士侠的其他诉讼请求。
宣判后，一审被告人保财险四平公司不服，向本院提起上诉，其上诉理由为：一是被上诉人李士侠在一审中提交的伤残鉴定依据明显不足且违反程序，故应重新鉴定。被上诉人所做伤残鉴定没有通知上诉人，属一方委托，并且在做检查时也没有通知上诉人，因此鉴定程序不合法。事故发生后被上诉人李士侠被送往宣化区医院住院治疗，但宣化区医院的X光片没有肋骨骨折，被上诉人李士侠在抚顺市中医院的影像片称有肋骨骨折。鉴定机构在认定伤残时就因对所确认的伤残进行核实，但鉴定机构却没有对认定的肋骨骨折进行检查，明显依据不足。由于以上原因，上诉人提出重新鉴定申请，一审法院却无理的驳回并判决有失偏颇。二是依据侵权人的过错程度给付，现被上诉人李士侠承担本次事故的主要责任，故不应支持精神抚慰金。三是交通费应是就医交通费，被上诉人李士侠转院都是救护车，且已计算在医药费中，故不应支持交通费。四是诉讼费由败诉方承担，上诉人在该机动车责任事故中不是败诉方，因此不应承担诉讼费。综上，希望二审法院，予以改判。一审原告李士侠、一审被告姜景志、李晓阳服判。
二审查明的事实与一审无异。
本院认为：公民的合法权益受法律保护，公民或组织由于过错侵害他人身体健康、损坏他人财产的，应承担民事责任。本案中，河北省公安厅高速公路交通警察总队张家口支队宣化大队委托张家口市法医鉴定中心对被上诉人李士侠的伤残等级等事项进行鉴定，上诉人人保财险四平公司虽提出异议，但未提交充足的证据反驳该鉴定意见，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，故一审法院对该鉴定意见予以采信并无不当。依照最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，一审法院确认的精神损害抚慰金标准符合法律规定。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，一审法院根据被上诉人李士侠就医及转院治疗实际，结合发票凭据及就医地点、时间、人数、次数等计算交通费亦无不当。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条及第六十六条之规定，一审法院判决鉴定费、诉讼费由上诉人承担符合法律规定。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4372元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司四平市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王少博
审判员 武建君
审判员 马瑞云
二〇一六年七月十六日
书记员 张 巍