山东省滨州市滨城区人民法院民 事 判 决 书（2015）滨商初字第351号原告山东省滨州市环宇企业对外担保有限责任公司，住所地滨州市滨城区渤海三路524号。法定代表人侯传光，该公司董事长。委托代理人张伟，该公司职工，特别授权代理。委托代理人赵峰，该公司职工，特别授权代理。被告滨州天一混凝土有限公司，住所地滨州市惠民县胡集镇220国道北侧国宾东侧。法定代表人贾兴国，该公司总经理。委托代理人贾兴芳，该公司职工，特别授权代理。委托代理人孙双双，山东王宁律师事务所律师，特别授权代理。被告山东给力机械科技有限公司，住所地滨州市惠民县胡集镇农场。法定代表人张歧民，该公司经理。被告惠民县联众汽贸有限责任公司，住所地滨州市惠民县何坊乡王官村。法定代表人赵琳，该公司经理。被告滨州圣丰工贸有限公司，住所地滨州市惠民县何坊乡西侧。法定代表人杜承文，该公司董事长。委托代理人张弘路，山东源诚（滨州）律师事务所律师，特别授权代理。被告张歧民，山东给力机械科技有限公司经理。被告赵琳，惠民县联众汽贸有限责任公司经理。被告杜承文，滨州圣丰工贸有限公司经理。被告李晓霞，滨州圣丰工贸有限公司职工。被告贾兴国，滨州天一混凝土有限公司经理。被告吴云飞，滨州天一混凝土有限公司副经理。原告山东省滨州市环宇企业对外担保有限责任公司（以下简称环宇公司）诉被告滨州天一混凝土有限公司（以下简称天一公司）、山东给力机械科技有限公司（以下简称给力公司）、惠民县联众汽贸有限责任公司（以下简称联众公司）、滨州圣丰工贸有限公司（以下简称圣丰公司）、张歧民、赵琳、杜承文、李晓霞、贾兴国、吴云飞担保追偿权纠纷一案，于2015年5月7日诉至本院，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。第一次开庭原告环宇公司委托代理人张伟、赵峰，被告天一公司委托代理人贾兴芳、圣丰公司委托代理人张弘路、被告吴云飞到庭参加了诉讼，被告给力公司、联众公司、张歧民、赵琳、杜承文、李晓霞、贾兴国经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。第二次开庭原告环宇公司委托代理人张伟、赵峰，被告天一公司委托代理人孙双双、圣丰公司委托代理人张弘路到庭参加了诉讼，被告给力公司、联众公司、张歧民、赵琳、杜承文、李晓霞、贾兴国、吴云飞经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告环宇公司诉称，2013年3月8日，被告天一公司与刘群签订xx号借款协议，从刘群处借款100万元，借款使用期限为两个月，同时约定若被告天一公司逾期违约还款，则按本协议约定利率加收1%作为罚息利率。同日，被告天一公司与原告环宇公司签订xx号委托担保协议，约定由原告环宇公司对其借款本息等费用提供连带责任保证，保证期间为该笔借款到期之日起两年，同时约定若被告天一公司未按时偿还借款本息，造成原告环宇公司代偿损失，必须向原告环宇公司一次性支付担保金额5%数额的违约金。同日，原告环宇公司与被告给力公司、联众公司、圣丰公司、张歧民、赵琳、杜承文、李晓霞、贾兴国、吴云飞签订xx号反担保保证合同，约定由上述各被告对原告环宇公司的上述担保、对被告天一公司在上述委托担保协议项下的全部应付责任提供连带责任反担保保证。同日，债权人刘群将上述借款足额支付给被告天一公司。合同签订后，被告天一公司违反合同，逾期未及时偿还借款本息。2014年2月17日，应刘群要求，原告环宇公司代偿本金100万元，代偿利息、罚息229000元，合计1229000元。按上述《委托担保协议》约定，截止2015年6月30日，被告天一公司欠原告环宇公司代偿本金1229000元，欠息407208.67元，本息合计1636208.67元。请求判令：1、被告天一公司立即支付代偿本金1229000元，代偿利息407208.67元（以代偿本金1229000元为基数，自2014年2月18日起至2015年6月30日止，共计497天，按月息2%计算），共计：1636208.67元；2、被告给力公司、联众公司、圣丰公司、张歧民、赵琳、杜承文、李晓霞、贾兴国、吴云飞与被告天一公司承担连带清偿责任；3、上述被告连带承担本案诉讼费用。被告天一公司辩称，被告天一公司从刘群处借款100万元，原告提供担保，情况属实，但对于原告主张的代偿本金及利息金额待原告举证后进行答辩和质证；借款协议没有约定利率及罚息利率；反担保保证合同加盖的公章属实，但盖章时系空白合同，手写部分为后补的，对手写部分被告天一公司不知情，合同中没有对利率及利息进行约定。被告圣丰公司辩称，1、担保人对债权人享有主债务人的抗辩权，担保人应当以主债务人所有的抗辩对抗债权人的清偿要求，若担保人怠于行使主债务人的抗辩权，而对债权人作出的大于债务人应承担债务范围的清偿，对扩大部分，不得对主债务人行使追偿权。依据原告提供的2013年12月4日被告天一公司出具的对账单来看，截止对账日被告天一公司只欠本金100万元，并不欠利息；自2013年12月4日至2014年2月17日，原告承担保证责任不到两个半月的时间里，结合利率不得超过国家有关限制规定之要求，不可能产生229000元的利息，依据最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第四十三条，其超过范围部分应由原告自行承担；2、原告主张代偿利息的诉求毫无事实和法律依据，纵观原被告间签订的委托担保协议、反担保保证合同中并没有明确的利息约定，合同法第211条规定，自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。因此，应驳回原告的该项诉求；3、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十条规定：“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”因此，被告圣丰公司最多承担十分之一的保证责任为宜。被告吴云飞辩称，同被告天一公司的答辩意见。被告给力公司、联众公司、张歧民、赵琳、杜承文、李晓霞、贾兴国均未提交答辩意见，亦未向本院提交证据。经审理查明，2013年3月8日，原告环宇公司（乙方）与被告天一公司（甲方）签订编号为20130308-01号委托担保协议，双方约定的主要内容为，甲方拟与刘群签订借款协议，合同金额为100万元，约定期限两个月，即从2013年3月8日至2013年5月10日，甲方请求乙方为该业务提供担保，乙方同意为该业务提供担保；若甲方违反借款协议及本协议约定，造成乙方发生代偿损失，乙方除追究有关当事人的连带责任补偿损失外，甲方还应向乙方支付担保金额的5%作为违约金；担保方式为连带责任保证；保证期间为该笔借款到期之日起两年。同日，原告环宇公司（乙方、保证相对人）与被告给力公司、联众公司、圣丰公司、张歧民、赵琳、杜承文、李晓霞、贾兴国、吴云飞（该九被告为甲方、保证人）及天一公司（债务人、被保证人）签订反担保保证合同，三方约定的主要内容为，为实现20130308-01号委托担保协议的约定，由于乙方为债务人向债权人提供了担保，甲方因债务人请求，愿意为上述担保向乙方提供反担保保证；甲方反担保保证范围为与20130308-01号委托担保协议相关的担保借款本金、利息、费用、罚息、违约金、损害赔偿金等全部应付款项；甲方保证方式为连带责任保证；甲方确认，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论乙方对主合同项下的债权是否拥有其他担保，乙方均有权直接要求甲方在其保证范围内承担保证责任；甲方愿向乙方作以下保证：如果债务人违约，造成乙方为债务人代偿后，甲方将在乙方履行代偿责任之日起十日内向乙方支付乙方的代偿金额及乙方因履行代偿责任而发生的费用。同日，原告环宇公司（丙方）、被告天一公司（乙方）及债权人刘群（甲方）签订合同编号为20130308号借款协议，三方约定的主要内容为，因乙方流动资金紧张，乙方需向甲方借用部分款项；借款金额：100万元；借款期限：自2013年3月8日起至2013年5月10日止；借款利率：月利率2%，在合同有效期内利率不变；借款费用：自实际借款之日起按日计息，按月预付结息，借款到期本息结清；由丙方为乙方借款向甲方提供连带责任保证，保证的范围包括债权本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用，若乙方违约造成丙方代偿，上述费用由乙方承担；若乙方逾期，自逾期之日起按本协议约定的利率加收1%为罚息利率，计收逾期利息；本协议自签字或盖章之日起生效。2013年3月8日，被告天一公司向刘群出具金额为100万元的借条一份，载明，今借到刘群现金壹佰万元整（1000000元），保证于2013年5月10日前还清。后债权人刘群向被告天一公司银行账户分两笔共计汇款1000000元。借款到期后，被告天一公司未依约偿还借款。2013年12月4日，被告天一公司向原告环宇公司出具对账单，载明：“我公司于2013年3月8日向刘群借款100万元。截止2013年7月19日，欠本金100万元。即日起两日内未提出异议，视为确认”。2014年2月17日，应债权人刘群要求，原告环宇公司代被告天一公司向刘群通过银行支付了代偿款1229000元。2013年12月2日，刘群向天一公司出具收到条确认收到天一公司借款费用自2013年3月8日至2013年7月4日期间共130900元。2013年7月19日，刘群向天一公司出具收到条确认收到天一公司借款费用15661元。被告给力公司、联众公司、圣丰公司、张歧民、赵琳、杜承文、李晓霞、贾兴国、吴云飞未履行反担保义务。原告催要代偿款未果，诉至本院。上述事实，由委托担保协议、借款协议、反担保保证合同、借据、网上银行电子回单、对账单、银行结算业务申请书、收到条等书证及当事人陈述等在案佐证。本院认为，原告环宇公司与被告天一公司签订的委托担保协议，被告天一公司、债权人刘群及原告环宇公司签订的借款协议以及原告环宇公司与被告给力公司、联众公司、圣丰公司、张歧民、赵琳、杜承文、李晓霞、贾兴国、吴云飞及被告天一公司签订的反担保保证合同，均是各方当事人的真实意思表示，均不违反法律、行政法规的强制性规定，均属合法有效合同，各方当事人应依合同约定严格、认真履行各自的义务。被告天一公司委托原告环宇公司担保借款后，未按时偿还，造成原告为其偿还了借款，对此，被告天一公司应承担违约责任。被告天一公司约定向刘群借款100万元，刘群作为债权人实际交付给被告天一公司100万元，事实清楚，本院予以确认。关于利息是否支持的问题。本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限……（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”。原告环宇公司于2014年2月17日代偿本息1229000元。根据借款协议约定月利率为2%。截止2013年7月19日，被告天一公司欠刘群本金100万元。代偿利息以100万元为基数，自2013年7月20日起至2014年2月17日止，共计6个月28天，按月息2%计算，金额为138666.67元（保留至小数点后两位）。据此，原告有效代偿借款本息具体计算如下：本金100万元+利息138666.67元=1138666.67元。原告向债权人代偿本金100万元，利息229000元，扣减本金100万元，利息138666.67元后，应认定为不当代偿。故被告天一公司应向原告偿还的有效代偿款应为1138666.67元。被告天一公司未按时偿还借款，造成原告为其代偿，构成违约，应承担违约责任。因双方约定5%的违约金不足以弥补原告损失，原告要求增加到每月2%，但原告上述标准要求既无合同依据，也无法律依据，结合原告主张，利息以有效代偿款1138666.67元为基数，自原告代偿次日2014年2月18日起至2015年6月30日止，按中国人民银行同期贷款利率计算，金额为94265.78元。被告给力公司、联众公司、圣丰公司、张歧民、赵琳、杜承文、李晓霞、贾兴国、吴云飞依照反担保保证合同约定，对被告天一公司所负的上述债务依法应承担连带清偿责任。被告天一公司、吴云飞辩称借款协议没有约定利率及罚息利率，与事实不符，且未提交有效反驳证据予以证实，其该项辩解，本院不予采纳。被告天一公司、吴云飞辩称签订反担保保证合同盖章时系空白合同，手写部分为后补，但并未提供证据予以证实，其该项辩解，本院不予采纳。被告圣丰公司辩称原告代偿超出法律规定范围，其该项辩解，本院部分予以采纳。被告圣丰公司辩称被告圣丰公司最多承担十分之一的保证责任，缺乏事实及法律依据，其观点属对法律理解有误，其该项辩解，本院不予采纳。被告给力公司、联众公司、张歧民、赵琳、杜承文、李晓霞、贾兴国未按本院指定的时间到庭参加诉讼，视为对其答辩权、质证权的放弃，本院依法可缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告滨州天一混凝土有限公司于本判决生效后十日内支付原告山东省滨州市环宇企业对外担保有限责任公司代偿款1138666.67元及代偿利息94265.78元；二、被告山东给力机械科技有限公司、惠民县联众汽贸有限责任公司、滨州圣丰工贸有限公司、张歧民、赵琳、杜承文、李晓霞、贾兴国、吴云飞对上述第一项承担连带清偿责任；三、驳回原告山东省滨州市环宇企业对外担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19526元，由原告山东省滨州市环宇企业对外担保有限责任公司负担3630元，被告滨州天一混凝土有限公司、山东给力机械科技有限公司、惠民县联众汽贸有限责任公司、滨州圣丰工贸有限公司、张歧民、赵琳、杜承文、李晓霞、贾兴国、吴云飞负担15896元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。审 判 长  孙春华人民陪审员  王新民人民陪审员  李惠珍二〇一六年五月二十三日书 记 员  苏冰倩