江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏02民终596号
上诉人（一审被告）：济南佳兴置业有限公司，住所地山东省章丘市双山街道办事处经十东路以南，山东旅游职业学院以西。
法定代表人：周兴隆，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王君杰，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：江苏远红电缆有限公司，住所地宜兴市杨巷镇工业集中区（坝塘村兴业大道北侧），现经营地宜兴市诸桥开发区。
法定代表人：朱建刚，该公司总经理。
委托诉讼代理人：郑旭伟，江苏国山律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：凯翔集团有限公司，住所地浙江省诸暨市草塔镇天元路228号。
法定代表人：陈建明，该公司董事长。
上诉人济南佳兴置业有限公司（以下简称佳兴公司）因与被上诉人江苏远红电缆有限公司（以下简称远红公司）、凯翔集团有限公司（以下简称凯翔公司）买卖合同纠纷一案，不服宜兴市人民法院（2016）苏0282民初11539号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月1日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
佳兴公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回远红公司对其的诉讼请求；一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：其并没有向远红公司支付货款的义务，本案所涉合同中并未约定其有付款义务，本案纠纷应由远红公司和凯翔公司进行解决，一审判决其向远红公司支付相应款项，缺乏依据。
被上诉人远红公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，合同中已经约定了佳兴公司有付款义务，且其供给的电缆系用于佳兴公司的工程建设。请求二审法院维持原判。
被上诉人凯翔公司未作答辩。
远红公司向一审法院起诉请求：判令凯翔公司、佳兴公司立即支付所欠电缆款2736915.90元及承担逾期付款违约金与本案诉讼费用。
一审法院认定以下事实：2013年7月1日，远红公司与凯翔公司设立的凯翔公司济南分公司及佳兴公司签订一份电线电缆购销合同，该合同载明：“甲方凯翔公司济南分公司，乙方远红公司，丙方佳兴公司，依照中华人民共和国合同法及有关法律法规，遵守平等、自愿、公平和诚实信用的原则，三方就佳兴天城电线电缆购销事项协商一致，订立本合同。第一条合同概况，1、工程名称佳兴天城一期北地块全部工程。2、……。第二条产品名称、规格、厂家品牌、数量、单价及金额，1、产品名称及规格、单价、品牌等（详见合同附件）。总价暂估人民币150万元。以上价款已包括供到工地现场的运费、装卸费、检测（复检）费、税金等费用，且在合同履行过程中不作调价。2、实际供货数量以甲方提供的供货清单为准。甲乙双方的结算以供货的实际数量按实结算，甲丙双方的结算数量以竣工图和定额规定结算，所以甲方要如实提供供货清单，如实际数量超过定额测定数量，且丙方已支付超出部分货款，对超出部分的货款丙方从甲方工程款中扣回。……。第十条付款方式，本合同签订后三日内，付总价的20%作为定金，乙方按甲方提供的每批次送货通知单规定规格型号、数量将货物全部运抵施工现场，货到现场并验收合格后付至本批次总货款的50%（合同签订时支付的20%的定金在第一批货物到场后支付的50%货款中一次性扣除），每一批次货物到场验收合格之日算起，七个月内付至总货款的95%，分批次时间按此类推，余下5%的作为质保金，质保期一年，质保期满后无质量问题七个工作日之内无息付清。第十一条三方责任，……。4、甲方未按付款节点日支付进度款，丙方有权根据甲方给乙方认可的工程量代替甲方支付进度款，支付款额从甲方工程款中扣回。……。第十三条违约责任，……。2、甲方未按合同约定付款，乙方有权停止供货，并每天按实际所欠货款万分之四赔偿给乙方。第十四条合同争议的解决方式，本合同在履行过程中发生争议，由三方当事人协商解决，若三方无法协商一致，则向起诉方所在地人民法院提起诉讼。……。”该合同由凯翔集团设立的济南分公司、远红公司、佳兴公司盖章予以确认。同一天，并由佳兴公司与远红公司加盖骑缝章，确认一份佳兴天城电线电缆价格清单（表格），该清单分别载明59种规格的电线电缆及单价。嗣后，远红公司从2013年7月3日起至2014年12月2日止，按照凯翔公司济南分公司要求分18次向佳兴公司承建的佳兴天城工程提供了总计为4855596.90元的相关电线电缆，相应的发送货单据上分别由章利军、胡元、郦云良、寿清贤、石荣平签收，但2013年7月27日，远红公司所供电线电缆计款853元，该发货单上收货人为空白，2013年10月21日，送货单上也为空白。因凯翔公司济南分公司、佳兴公司只向远红公司支付电线电缆价款2127921元，余款未按合同约定及时支付，远红公司并在与凯翔公司、佳兴公司协商无果的情况下，只得向法院提起诉讼。原审法院审理中，经向朱景阳、寿清贤、章利军、郦云良分别作调查笔录，朱景阳陈述：其在佳兴天城工程中，对5、6、7栋商品房进行水电安装工程施工，其下面的员工有石荣平、寿清贤、郦云良，且该三人均是为其负责收货的，电缆不是其公司订的货，是由佳兴公司指定使用远红公司的电缆，由凯翔公司购买。寿清贤陈述：其是朱景阳雇佣在佳兴天城工程负责现场收货的，和其一起收货的还有石荣平、郦云良，其签字的发货单均属实，石荣平、郦云良签收的电线电缆也是真实的，另外2013年10月21日，远红公司按约送货至工地，因其不在工地，故其未在发货单上签名，但对于该份0011416号发货单上的电缆确系送到了佳兴天城工地，其予以认可。章利军陈述：其是负责佳兴天城工程水电项目现场施工，其和胡元都是受周江飞雇佣，其签字的电线电缆发送货单均是事实，寿清贤、郦云良、石荣平其也认识，均是朱景阳雇佣的，三人在工地上负责收货，朱景阳做的项目是5、6、7幢住宅楼，周江飞做的项目是1、2、3、4幢住宅楼。郦云良陈述：其曾用名为郦韵亮，其是朱景阳雇佣在佳兴天城工程负责现场收货，朱景阳雇佣的佳兴天城工程项目现场收货人共有三人，有其与石荣平和寿清贤，其签名的发送货单均为事实，没有签字的0011416号发送货单是事实，其予以认可，其与老板之间没有签订劳务合同，但老板帮我们在山东章丘当地办理了暂住证，我们还有工作胸牌。原审法院经向山东省章丘市公安局双山第二派出所进行调查，郦云良、寿清贤确在该派出所办理了流动人口居住登记信息确认表，登记日期均为2014年6月17日。
另查明：原审法院庭审中，佳兴公司确认其公司与凯翔公司就凯翔公司济南分公司所承揽的其公司佳兴天城一期北地块全部工程，因工程款项产生纠纷，双方正在山东省济南市中级人民法院二审诉讼。
上述事实，有电线电缆购销合同、佳兴天城电线电缆价格清单、发货单、调查笔录、流动人口居住登记信息确认表及法院庭审笔录等证据在卷佐证。
一审法院认为：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。当事人一方不履行合同义务，应当承担赔偿损失等违约责任。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。买受人应当按照约定的数额和时间支付价款。本案中，所涉问题如下：1、本案远红公司所供电线电缆数量与价款如何确定？经法院对远红公司提交的商品发货单，按照远红公司与被告佳兴公司加盖骑缝章确认的59种型号电线电缆价格清单表格进行计算，总价款为4855596.90元，但2013年7月27日发货单电线电缆计款853元，无相关人员签收确认，应予解除，故4855596.90元减去853元为4854743.90元，再减去远红公司确认已经收到的价款2127921元，故现尚有2726822.90元价款未予收回。2、凯翔公司在本案中是否应予承担付款责任？凯翔公司作为其设立的济南分公司的主办单位，在济南分公司已经歇业的状况下，应承受本案济南分公司所应承担的权利义务；虽凯翔公司在其答辩状中言明，未履行付款义务，是由于佳兴公司未再支付相应款项而造成。但在三方所签订的电线电缆购销合同中，第十条付款方式条款中，未明确约定价款是由凯翔公司济南分公司支付还是由佳兴公司支付的前提下，凯翔公司有支付本案相关电线电缆的义务。3、佳兴公司在本案中是否应予承担付款责任？根据三方签订的电线电缆购销合同中，第二条第2项约定：实际供货数量以凯翔公司济南分公司提供的供货清单为准；佳兴公司已支付超出部分货款，对超出部分的货款，佳兴公司从凯翔公司济南分公司工程款中扣回。而在凯翔公司答辩状中，凯翔公司明确本案纠纷的产生，是由于佳兴公司未在及时支付相应款项而造成，故能够认定凯翔公司济南分公司已按实际供货清单向佳兴公司提出付款要求，是因佳兴公司未及时付款而产生了本纠纷。三方合同第十条付款方式，也未明确本案相关电缆款是由凯翔公司济南分公司支付还是由佳兴公司支付，在约定不明的情况下，应认定本合同远红公司所供相关电线电缆价款应当由佳兴公司和凯翔公司共同偿付。且三方合同第十一条三方责任第4项也明确约定，凯翔公司济南分公司未按付款节点日支付进度款，佳兴公司有权根据凯翔公司济南分公司给远红公司认可的工程量代替凯翔公司济南分公司支付进度款，支付款额从凯翔公司济南分公司工程款中扣回。该约定，充分证明佳兴公司对本案有付款的义务，且佳兴公司也在法院庭审中确认，因为工程款问题，其公司与凯翔公司正在山东省济南市相关法院进行诉讼，故不排除佳兴公司还应向凯翔公司支付工程款，如佳兴公司无需再向凯翔公司支付工程款，也应由佳兴公司举证证明，在佳兴公司未能对此举证证实的情况下，结合三方合同相关约定，佳兴公司应承担向远红公司支付本案相关电线电缆欠款的义务。再则，在三方合同争议解决方式约定中，也明确佳兴公司有权进行处分；另相关电线电缆规格单价也由佳兴公司与远红公司加盖骑缝章予以确认；更能说明佳兴公司在三方合同中应承担的付款义务。4、本案违约金如何计算？有谁承担？三方合同约定每批次货物到场验收合格之日起，七个月内付至总货款的95%，分批次时间按此类推，余下5%作为质保金，质保期一年，质保期满后无质量问题，七个工作日之内无息付清。凯翔公司济南分公司未按合同约定付款，按实际所欠货款每日万分之四赔偿给远红公司。违约金按合同约定为所欠货款每天万分之四计算，凯翔公司在法院庭审中也未提出该约定偏高，要求酌情减少的请求，故法院认定按上述约定计算违约金；因三方合同约定，违约金由凯翔公司济南分公司承担，故法院确定本案所涉违约金部分由凯翔公司承担。计算时间从远红公司最后一次供货时间即2014年12月2日按三方合同约定，质保期一年，即计算至2015年12月1日，双方合同又约定，质保期满后七个工作日内无息付清，故全部电线电缆价款最后付款期限应为2015年12月10日，违约金计算的起始时间应为2015年12月11日。综上，凯翔公司与佳兴公司应为本案共同买受人，应共同向远红公司承担付款义务；违约金明确约定由凯翔公司承担，则由凯翔公司承担。
综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下：一、凯翔公司、佳兴公司于判决发生法律效力之日起十日内支付远红公司2726822.90元。二、凯翔公司以2726822.90元自2015年12月11日起至法院判决确定的给付之日止按每日万分之四计算违约金给付远红公司。三、驳回远红公司其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对原审法院查明的事实予以确认。
二审中，佳兴公司与远红公司就本案达成一致意见，共同确认佳兴公司在本案中没有付款义务，且佳兴公司配合远红公司扣留凯翔公司在佳兴公司处可能存在的工程款。
以上事实，由调解笔录、调解协议等在卷予以佐证。
本院认为，依法成立的合同，对双方当事人具有法律约束力。本案二审中，双方的争议焦点在于，佳兴公司在本案中是否负有付款义务？对此，佳兴公司和远红公司已共同确认佳兴公司在本案中没有付款义务，此系佳兴公司和远红公司的真实意思表示，不违反法律规定，本院对此予以确认，并据此对一审判决予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、撤销宜兴市人民法院（2016）苏0282民初11539号民事判决第一项；
二、维持宜兴市人民法院（2016）苏0282民初11539号民事判决第二项；
三、变更宜兴市人民法院（2016）苏0282民初11539号民事判决第一项为：凯翔集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付江苏远红电缆有限公司2726822.90元；
四、驳回江苏远红电缆有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费28695元，保全费5000元，合计33695元，均由远红公司负担；二审案件受理费28695元减半收取14347.5元，由佳兴公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱竞艳
审判员 毛云彪
审判员 李 飒
二〇一八年四月八日
书记员 耿植峰