江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏01民终447号
上诉人（原审原告）：唐定飞,男,汉族，1982年6月17日出生,无业，住南京市溧水区。
上诉人（原审被告）：南京溧水石湫农贸市场服务中心（原溧水县石湫农贸市场服务中心）,住所地南京市溧水区石湫集镇。
法定代表人：周扣生，该服务中心主任。
委托诉讼代理人：周敦福，江苏同心园律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨志兰，江苏同心园律师事务所律师。
上诉人唐定飞与上诉人南京溧水石湫农贸市场服务中心（以下简称石湫农贸中心）劳动争议一案，双方均不服南京市溧水区人民法院（2017）苏0117民初6012号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月11日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年3月27日公开开庭进行了审理，上诉人唐定飞、上诉人石湫农贸中心委托代理人杨志兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
唐定飞上诉请求：撤销一审判决，依法改判石湫农贸中心向其支付1.违法解除劳动合同的经济赔偿金30000元（2500元×6×2倍）；2.未签订书面劳动合同的赔偿27500元（2500元×11个月）。事实和理由：1.本案违法解除劳动合同的赔偿金计算标准错误。唐定飞实际工作至2015年8月，此后被石湫农贸中心无故做“待岗”处理，赔偿金的计算标准应以实际工作时的月工资平均数计算，不应以已经生效的民事判决确定的基本生活费作为计算依据。基本生活费仅是石湫农贸中心违法解除劳动合同期间对唐定飞的生活补助，不是法律层面上的工资概念。2.根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，用人单位超过一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当在赔偿的同时，视为与劳动者订立了无固定期限劳动合同，一审判决虽认定唐定飞与石湫农贸中心视为订立了无固定期限劳动合同，但未支持唐定飞关于未签订书面劳动合同双倍工资的请求属于适用法律错误。综上，本案认定事实清楚，但适用法律错误，请求依法改判。
针对唐定飞的上诉，石湫农贸中心辩称，1.石湫农贸中心不应向唐定飞支付违法解除劳动合同的经济赔偿金，因双方劳动关系解除的真实原因是唐定飞在工作中严重失职因而被开除。且即使一审法院认定石湫农贸中心需向唐定飞支付违法解除劳动合同的赔偿金，一审法院按唐定飞的基本工资计算经济赔偿金并无不当。计算经济赔偿金的月工资表为劳动者劳动合同解除前十二个月的月平均工资，而本案双方劳动关系解除前唐定飞的工资标准即为最低工资标准。2.石湫农贸中心不应向唐定飞支付未签订书面劳动合同的二倍工资。唐定飞于2012年5月至石湫农贸中心工作，超过一年后已与石湫农贸中心形成了无固定期限劳动合同。唐定飞现主张未签订书面劳动合同的二倍工资已超过一年的诉讼时效。
石湫农贸中心上诉称：撤销一审判决，依法将本案发回重审或改判驳回唐定飞的起诉。事实和理由：1.虽然在劳动合同解除备案中载明双方劳动关系解除的依据为劳动合同期满终止，但真实原因是唐定飞在工作中严重失职，且屡次不改，故按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三款的规定，石湫农贸中心无需向唐定飞支付任何赔偿。2.双方劳动争议一案此前已经经过生效判决的处理，唐定飞此次诉讼系重复诉讼，一审法院对本案作出判决违反一事不再理的原则。
针对石湫农贸中心的上诉，唐定飞辩称，1.按照《江苏省工资支付条例》第31条规定，用人单位没有安排劳动者工作，应当按照当地最低工资标准的80%支付劳动者生活费，生活费不是工资，一审计算经济赔偿金的标准错误，应当按照2500元计算。2.唐定飞入职石湫农贸中心后，曾签订了一份劳动合同，其后就未再签订，石湫农贸中心应当向唐定飞支付未签订书面劳动合同的二倍工资。
唐定飞向一审法院起诉，请求石湫农贸中心：1.依据《劳动合同法》第87条赔偿年度双倍工资30000元；2.依据《劳动合同法》第82条支付因未签订书面劳动合同赔偿27500元；3.依据《职工带薪年休假条例》支付年休假赔偿7500元。
一审法院审理查明，唐定飞于2012年5月12日到南京市溧水区石湫镇市容管理办公室工作，由石湫农贸中心为其办理并缴纳了社会保险。唐定飞在南京市溧水区石湫镇市容管理办公室工作至2015年6月12日。南京市溧水区石湫镇市容管理办公室向唐定飞发放工资至2015年6月12日。2015年8月30日，石湫农贸中心为唐定飞办理了社会保险终解备案手续，终解备案依据条款为《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款。2016年6月19日，唐定飞向南京市溧水区石湫镇人民政府（以下简称石湫镇政府）申请信息公开，要求石湫镇政府公开对唐定飞待岗处理的法律依据及事实依据、公开出示对唐定飞处理的书面决定书。2016年7月，唐定飞因石湫镇政府不履行政府信息公开法定职责诉至南京铁路运输法院，2016年8月29日，该院作出判决，责令石湫镇政府在判决生效之日起十五日内向唐定飞依法作出信息公开答复。2016年9月6日，石湫镇政府对唐定飞的信息公开要求作出回复。2016年11月22日，唐定飞向南京市溧水区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委以唐定飞诉请事项已经超过劳动仲裁时效为由，作出不予受理通知书。
唐定飞与石湫农贸中心之间的劳动争议于2016年11月30日诉至南京市溧水区人民法院，2017年2月15日，南京市溧水区人民法院审理后裁定驳回唐定飞的起诉。唐定飞不服，上诉至南京市中级人民法院，该院于2017年4月26日裁定撤销（2016）苏0117民初6224号民事裁定并指令南京市溧水区人民法院审理该案。2017年7月6日，南京市溧水区人民法院重新立案审理，并于2017年11月1日作出（2017）苏0117民初3824号民事判决，该判决中认定唐定飞在2016年6月19日知晓石湫农贸中心单方解除双方之间的劳动合同，双方劳动合同发生解除的法律效力，确认唐定飞与石湫农贸中心在2012年6月12日至2016年6月19日期间存在劳动合同关系，并判令石湫农贸中心在判决发生法律效力之日起十日内支付唐定飞2015年6月13日至2016年6月19日的工资22357元。2017年11月7日，唐定飞向南京市溧水区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委以唐定飞申请的诉请可以向社会保险费征收机构或者劳动行政部门投诉处理为由，作出不予受理通知书。唐定飞现起诉至南京市溧水区人民法院（即本案一审法院），要求石湫农贸中心支付违法解除劳动合同赔偿金、未签订书面合同赔偿金及年休假工资。
一审法院认为，唐定飞自2012年6月12日至2016年6月19日与石湫农贸中心存在劳动合同关系，双方履行劳动合同关系过程中石湫农贸中心单方解除了劳动合同，石湫农贸中心现抗辩解除合同的理由系因唐定飞在工作中不认真履行本职工作、严重失职且未改正，但其在办理社会保险终解备案手续时所依据的条款为《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款，即劳动合同期满，劳动合同终止，综合现有事实，双方劳动合同关系并不符合劳动合同期满而终止的情形，石湫农贸中心抗辩的解除合同理由亦无客观充分的证据予以证实，故一审法院认定石湫农贸中心单方解除与唐定飞之间的劳动合同关系系违法解除，石湫农贸中心应当向唐定飞支付赔偿金15300元[（1630元/月×6个月+1770元/月×6个月）÷12个月×4.5个月×2]。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，本案中，石湫农贸中心并未提供证据证明与唐定飞签订了书面劳动合同，应当视为双方已签订了无固定期限劳动合同，故唐定飞现主张要求石湫农贸中心支付双倍工资的诉讼请求，一审法院依法不予支持。关于唐定飞要求石湫农贸中心支付带薪年休假工资的诉讼请求，不属于劳动争议案件受案范围，一审法院不予理涉。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条规定，一审法院判决：一、溧水县石湫农贸市场服务中心应于判决发生法律效力之日起十日内支付唐定飞赔偿金15300元；二、驳回唐定飞的其他诉讼请求。
本院审理期间，唐定飞向本院提交石湫农贸中心制作的2014年6月至2015年6月期间的工资表一份，证明其在该期间月平均工资为2500元。石湫农贸中心对工资表的真实性无异议，但认为双方劳动关系于2016年11月解除，按照法律规定，作为赔偿金计算依据的月工资标准为解除劳动合同前12个月的平均工资，而非唐定飞主张的2014年6月至2015年6月期间的月平均工资。石湫农贸中心向本院提交2015年6月25日与唐定飞的谈话笔录复印件一份，证明双方劳动关系实际上于2015年8月就已经解除。唐定飞对该份笔录的真实性不予认可，石湫农贸中心未向本院提交该份笔录的原件。
本院另查明，经南京市溧水区市场监督管理局核准，溧水县石湫农贸市场服务中心于2017年12月22日变更企业法人名称为南京溧水石湫农贸市场服务中心。
以上事实，有工资表、南京市溧水区行政审批局2017年12月22日核发的南京溧水石湫农贸市场服务中心营业执照、南京市溧水区市场监督管理局企业法人准予变更登记通知书等证据证明。
本院审理期间，双方当事人对一审法院认定的事实无异议，本院予以确认。
本院另查明：1.2017年11月1日一审法院作出（2017）苏0117民初3824号民事判决后，双方当事人均提起上诉，本院经审理后于2017年12月28日作出（2017）苏01民终10666号民事判决，该终审判决改判确认石湫农贸中心与唐定飞在2012年5月12日至2016年11月22日期间存在劳动关系，并判令石湫农贸中心在判决发生法律效力之日起十日内支付唐定飞2015年6月13日至2016年11月22日的工资29681元（1630元/月÷21.75天×12天+1630元/月×6个月+1770元/月×10个月+1770元÷21.75天×16天）。2.2014年11月至2015年12月期间南京市最低工资标准为1630元/月，2016年1月至2017年6月期间南京市最低工资标准为1770元/月。
本院认为，本案二审的争议焦点为：1.石湫农贸中心应否支付唐定飞违法解除劳动合同的经济赔偿金，如需支付，数额如何确定；2.石湫农贸中心应否支付唐定飞未签订书面劳动合同的赔偿，如需支付，数额如何确定。
关于第一个争议焦点，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己的提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，首先，关于双方劳动关系解除或终止的原因。石湫农贸中心虽然主张唐定飞系因工作失职、屡次不改才被解除劳动合同，但因石湫农贸中心在为唐定飞办理社会保险终解备案手续时，其自行填写终解与唐定飞的劳动关系所依据的法律条款为《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款，即劳动合同期满，劳动合同终止，故石湫农贸中心现主张唐定飞系因工作失职被其开除，本院不予采信。其次，关于石湫农贸中心终止与唐定飞的劳动关系是否符合法律规定。综合本案现有事实，因石湫农贸中心未提供证据证明双方之前曾经签订过书面劳动合同，亦无法举证证明双方存在关于劳动关系终止期限的约定，故石湫农贸中心单方终止与唐定飞的劳动关系，不符合法律规定。最后，即使石湫农贸中心确系以唐定飞严重失职为由解除与唐定飞的劳动关系，其亦无证据证明其履行了通知工会的义务。综上，石湫农贸中心主张其解除与唐定飞的劳动关系符合法律规定，与事实不符，本院不予采纳。一审法院认定石湫农贸中心违法解除与唐定飞之间的劳动关系正确，本院予以维持。
《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。该法第四十七条第一款、第三款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。关于双方劳动关系的解除时间及劳动关系解除前十二个月唐定飞的平均工资，因生效的（2017）苏01民终10666号生效民事判决认定双方劳动关系解除时间为2016年11月22日，亦认定2015年6月13日起石湫农贸中心以南京市最低工资标准向唐定飞支付工资，故本院确认双方劳动关系的解除时间为2016年11月22日，并认定唐定飞在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资为1746.7元【（1770元/月×10个月+1630元/月×2个月）/12个月】。唐定飞主张应以2014年6月至2015年6月期间的月平均工资计算相应的经济赔偿金，与法律规定不符，本院不予采纳。因唐定飞在石湫农贸中心的工作年限超过4.5年（2012年5月12日至2016年11月22日），故石湫农贸中心应向唐定飞支付赔偿金17467元（1746.7元/月×5个月×2）。一审法院认定双方劳动关系的解除时间及劳动关系解除前十二个月唐定飞的平均工资错误，致使其计算的经济赔偿金数额错误，本院予以纠正。
关于第二个争议焦点，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，唐定飞2012年6月12日入职石湫农贸中心，因无证据证明石湫农贸中心与唐定飞签订了书面劳动合同，故在2013年6月13日起，视为双方已订立了无固定期限劳动合同，唐定飞若要主张2012年7月13日至2013年6月12日期间未签订书面劳动合同的二倍工资，应当在法律规定的一年时效期间即2014年6月13日前提出，唐定飞现主张未签订书面劳动合同的二倍工资，已超过法律规定的时效期间，本院不予支持。2013年6月13日之后，因双方已视为签订无固定期限劳动合同，唐定飞再行主张未签订书面劳动合同的二倍工资，无事实及法律依据，本院不予支持。
综上所述，唐定飞、石湫农贸中心的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决适用法律正确但认定事实错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持江苏省南京市溧水区人民法院（2017）苏0117民初6012号民事判决第二项；
二、变更江苏省南京市溧水区人民法院（2017）苏0117民初6012号民事判决第一项为：“南京溧水石湫农贸市场服务中心应于本判决发生法律效力之日起十日内支付唐定飞赔偿金17467元。”
一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，由石湫农贸中心负担，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 王 俊
审判员 吴晓静
审判员 吴 勇
二〇一八年四月二十五日
书记员 莫欣欣