浙江省嵊州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0683刑初39号
公诉机关嵊州市人民检察院。
被告人水柏英，女,1972年10月21日出生，汉族，高中文化，农民，住嵊州市经济开发区。因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪于2017年12月6日被嵊州市公安局取保候审。
嵊州市人民检察院以嵊检公诉刑诉[2018]31号起诉书指控被告人水柏英犯销售有毒、有害食品罪，于2018年1月12日向本院提起公诉。本院于2018年1月15日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。嵊州市人民检察院指派检察员袁和仁出庭支持公诉，被告人水柏英到庭参加诉讼。现已审理终结。
嵊州市人民检察院指控，2017年9月中旬起，被告人水柏英未索取食品质量合格证明，从他人处购进性保健品“壮阳一号”和“美国魔根”，并在嵊州市剡湖街道嵊州大道280号其经营的嵊州市相思园计生用品商店内作为壮阳类保健食品进行销售，累计销售“壮阳一号”100颗，销售金额至少1000元人民币。同年11月16日，嵊州市市场监督管理局在被告人水柏英处查获“壮阳一号”200颗、“美国魔根”80颗，并分别抽样进行委托检验。经绍兴市食品药品检验研究院检测，送检的“壮阳一号”和“美国魔根”中均检出西地那非成分。
2017年12月6日，被告人水柏英经嵊州市公安局通知后自动到嵊州市公安局金庭派出所投案，并如实供述自己的犯罪事实。同日，公安机关从被告人水柏英处扣押“壮阳一号”170颗、“美国魔根”56颗，现暂扣于嵊州市刑事涉案财物管理中心。
为证明上述事实，公诉机关提交了相应的证据。认为被告人水柏英违反国家食品管理法规，销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，应当以销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。其是自首。提请本院对其依照《中华人民共和国刑法》第一百四十三条、第六十七条第一款之规定处罚。
被告人水柏英对起诉书指控的事实、罪名均无异议，请求对其从宽处罚。
经审理查明，被告人水柏英在嵊州市剡湖街道嵊州大道280号经营嵊州市相思园计生用品商店。自2017年9月中旬起，被告人水柏英未索取食品质量合格证明，从他人处购进性保健品“壮阳一号”和“美国魔根”，并在其经营的商店内作为壮阳类保健食品进行销售，累计销售“壮阳一号”100颗，销售金额至少1000元人民币。同年11月16日，嵊州市市场监督管理局在被告人水柏英处查获“壮阳一号”2盒（每盒10瓶）共200颗、“美国魔根”1盒（每盒10瓶）共80颗，并各抽样3瓶进行委托检验。经绍兴市食品药品检验研究院检测，送检的“壮阳一号”和“美国魔根”中均检出西地那非成分。
2017年12月6日，被告人水柏英经嵊州市公安局通知后自动到嵊州市公安局金庭派出所投案，并如实供述自己的犯罪事实。同日，公安机关扣押了由嵊州市市场监督管理局从被告人水柏英处查获的“壮阳一号”170颗、“美国魔根”56颗，现暂扣于嵊州市刑事涉案财物管理中心。
上述事实，由公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1.被告人水柏英的供述，供认于2017年9月中旬的一天傍晚，其在嵊州市剡湖街道嵊州大道280号自己经营的嵊州市相思园计生用品商店里，一个姓连的女人向其推荐一种性保健品“壮阳一号”，说吃了之后能够改善男性性功能，有延时、壮阳等功效，但没有任何证明。她在其处放了1盒，销售给其是每颗5元。在之后的半个月里，其向客人推销这种“壮阳一号”，售价为每颗10元、15元、20元不等。后来这个女人又拿了2盒过来。被查时，其还剩2盒。卖掉的1盒里有10瓶，每瓶10颗，其卖得的钱至少有1000元。在进了“壮阳一号”后没几天，一个开着面包车自称姓杨的男子到其店里推销“美国魔根”、“力度大”两款性保健品，其进了1盒“美国魔根”，每颗5元；进了10几盒“力度大”，每盒1颗，每颗9元。“力度大”卖20元1颗，全部卖完了，至少卖了200元，“美国魔根”还没有卖出去过。其被扣押的有“美国魔根”1盒、“壮阳一号”2盒。这些性保健品是不正规的，没有来历凭证、批准文号、质量合格证、检验检疫证明，成分也有问题，和伟哥差不多，所以其要把这些东西藏起来卖。来购买的人都是男的，但都不认识，如果让其辨认，其也认不出的。
2.证人郭某的证言，证实于2017年11月初的一天晚上，其在嵊州市越秀路和嵊州大道交叉口的一家计生用品店里以10元钱买了1颗“壮阳一号”。店主是一个妇女，嵊州本地人，40多岁。这颗药的效果挺好，和以前的伟哥差不多。
3.证人范某的证言，证实水柏英租其家一楼的店面十几年了，一直经营计生用品店。2017年上半年，水柏英想在三楼放点东西，其没问她放什么东西就答应了，三楼的门是不关的。2017年11月16日晚上，她的店被查掉了，她放在其家三楼的东西也被扣走了。
4.现场笔录、药品抽样记录及凭证、实施行政强制措施决定书、清单及送达回证、扣押决定书、扣押清单、扣押照片、随案移送清单，证实于2017年11月16日20时10分至21时00分，嵊州市市场监督管理局检查人员宋邦安、黄少良对水柏英经营的位于嵊州市剡湖街道嵊州大道280号的嵊州市相思园计生用品商店进行检查，发现“壮阳一号”、“美国魔根”两种食品，分别为2盒共20瓶、1盒共10瓶，并对上述食品各抽取3瓶样品送检，对其余“壮阳一号”17瓶、“美国魔根”7瓶予以扣押。2017年12月6日，嵊州市公安局扣押了涉案的“壮阳一号”17瓶、“美国魔根”7瓶，现暂扣于嵊州市刑事涉案财物管理中心。
5.委托检验协议书、绍兴市食品药品检验研究院检验报告、送达回证、鉴定意见通知书，证实于2017年11月29日，经绍兴市食品药品检验研究院检测，在“壮阳一号”、“美国魔根”中均检出西地那非成分。
6.嵊州市市场监督管理局案件来源登记表、立案审批表、调查笔录、案件调查终结报告、涉嫌犯罪案件移送书、送达回证，证实嵊州市市场监督管理局于2017年11月16日查获水柏英在嵊州市剡湖街道嵊州大道280号嵊州市相思园计生用品商店涉嫌销售有毒、有害食品一案，当场查获“壮阳一号”20瓶、“美国魔根”10瓶。经抽样检测，均检出西地那非成分。因涉嫌犯罪，于2017年12月4日移送嵊州市公安局立案侦查。
7.户籍证明及照片，证实被告人水柏英的身份信息。
8.到案经过，证实于2017年12月6日，被告人水柏英经公安机关通知后自动到嵊州市公安局金庭派出所投案。
9.营业执照，证实被告人水柏英经营的嵊州市相思园计生用品商店于2017年9月7日办理个体独资企业营业执照。经营范围：销售第二类医疗器械。
10.情况说明，证实因民警的执法记录仪出现故障，故无法对检查过程进行记录；向水柏英供货的连姓女人和杨姓男子，因无该两人的具体信息，故无法取证。
2018年4月2日，被告人水柏英向本院退缴违法所得人民币1000元。
本院认为，被告人水柏英违反国家食品管理法规，销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为已构成销售有毒、有害食品罪，应处五年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。鉴于其犯罪后能自动投案，如实供述自已的罪行，是自首，依法予以从轻处罚；其系初犯，销售金额不高，销售时间不长，酌情从轻处罚。根据犯罪情节和悔罪表现，对其可以适用缓刑；同时对其适用禁止令，如其违反禁止令尚不属情节严重，由负责执行禁止令的社区矫正机构所在地的公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十条的规定处罚，如其违反禁止令情节严重，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。根据其犯罪的事实、犯罪的性质、情节、对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人水柏英犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日缴纳)。
二、禁止被告人水柏英在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动(禁止令期限，从判决确定之日起计算)。
三、退缴于本院的违法所得人民币1000元，上缴国库；扣押于嵊州市刑事涉案财物管理中心的“壮阳一号”17瓶、“美国魔根”7瓶，由扣押机关予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 单学忠
人民陪审员 钱爱武
人民陪审员 周辅松
二〇一八年四月八日
书 记 员 金叶薇
附：《中华人民共和国刑法》相关法条：
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。