辽宁省盘锦市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽11民终73号上诉人（原审原告）：赵铁，男，住盘锦市大洼区。委托诉讼代理人：董国明，大洼区大洼法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：王继东，男，住盘锦市大洼区。委托诉讼代理人：张志密，辽宁公理律师事务所律师。上诉人赵铁因与上诉人王继东提供劳务者受害责任纠纷一案，不服盘锦市大洼区人民法院（2017）辽1104民初2000号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人赵铁及其委托诉讼代理人董国明、上诉人王继东的委托诉讼代理人张志密到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵铁上诉请求：1、请求法院改判赵铁的伤残赔偿金按农村标准和城镇标准的中间值计算；2、请求改判赵铁的误工天数按照自受伤之日起至定残前一天计算为527天。事实和理由：1、赵铁虽然是农村户口，但有证据证明赵铁是大货车司机，多年在城镇从事交通运输业，主要收入来源在城镇，符合《辽宁省高级人民法院民一庭》问题8的参考意见：“如果该农村人口只有经常居住地或主要收入来源地之一在城镇，可以考虑适用农村标准和城镇标准的中间值来计算相应的人身损害赔偿数额。”2、一审法院虽然对鉴定机构误工天数240天的鉴定意见没有采纳，酌定赵铁的误工天数为365天，仍不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天”的规定，事实是定残后赵铁仍然行走困难，无法工作，按照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》附录A6：“误工期还可评定至24个月”，误工天数自受伤之日止定残前一天应当是基本误工天数。王继东辩称，1、赵铁户籍所在地和实际居住地均为西安镇上口子村，本人有承包地，在给王继东打工期间，下班一直回家居住，且打工时间约半年左右，赵铁在一审中未提供城镇居住证明，也未提供一直从事交通运输业的证明，且司法实践也没有折中的判决依据，故请求二审法院维持一审赔偿标准。2、法律规定误工时间是可以计算到定残前一日，但不是必须，本案一审中赵铁主动提出要求对其本人误工时间进行鉴定，即赵铁本人放弃了法律规定的计算至定残前一日的标准，而另行主张以鉴定结论为依据确定误工天数，一审判决240天已经超过了鉴定结论。王继东上诉请求：1、请求撤销一审判决，改判赵铁的误工时间为240天；2、因赵铁存在重大过失，应减轻王继东50%的赔偿责任。事实和理由：1、王继东认为在没有鉴定报告的情况下，可以将误工时间计算至定残前一日，但赵铁主动申请误工时间鉴定，结论为240天，且赵铁申请了鉴定人员出庭，一审法院参照在医疗终结3个月后可评残的规定，认定误工时间为365天，与本案事实不符，没有法律依据。2、赵铁驾驶车辆发生单方事故，交警部门认定赵铁承担事故全部责任，王继东认为赵铁在本起事故中存在重大过失，对其赔偿的数额应当根据交通事故责任认定的结论并结合法律规定减轻王继东的赔偿责任。《中华人民共和国民法通则》第131条、《中华人民共和国侵权责任法》第35条规定的是减轻责任、无责不赔。考虑到赵铁向王继东提供劳务，王继东因此受益，故王继东向赵铁支付全部损失的50%为宜。赵铁辩称，1、本人因伤势严重，考虑到定残后仍无法工作，故依照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范附录》A6：“误工期可评定至24个月”的鉴定标准申请了鉴定。但鉴定机构适用鉴定标准错误，鉴定误工期为240天，鉴定机构在出庭接受质询时，对鉴定意见未作出合理解释，特别是误工期少于住院天数，一审法院未采纳误工期240天并无不当，但酌定误工天数为365天不妥。2、《道路交通事故认定书》上的赵铁签字和手印均系伪造，该事故认定书在一审法院庭审时由王继东提交，之前赵铁不知道有认定书，因事故发生后至一审法院开庭前赵铁未去过交警队，未收到该事故认定书。一审法院到大石桥市公安局交通警察大队核实，交警队出具一份《情况说明》，承认事故认定书上赵铁签名、手印均非赵铁本人。事故认定书没有事故真实成因，事实是车辆从山上向下放行时因刹车失灵自然下滑到山地沟内，但事故认定书描述赵铁未按操作规范安全驾驶，交警部门答复是应车主请求，为了向保险公司索赔车损险，该事故认定书应当无效。刹车失灵是因车辆突发机械故障导致的，赵铁操作无任何不当，在采取各种错误无济于事后跳车紧急避险，车上乘员王天亮目睹了全过程，其证言真实可信。王国喜的证言系编造，其与王继东系叔侄关系，且王国喜未在车上。综上，赵铁无过失，不能减轻王继东的赔偿责任。赵铁向一审法院起诉请求：请求判令王继东赔偿发生的护理费等36,730.80元，以及残疾赔偿金等相关费用。一审法院认定事实：赵铁受雇于王继东，驾驶大型货车为王继东运输货物。2016年2月24日8时30分，赵铁驾驶辽LXXX**号解放牌重型自卸货车运输货物，当行驶到辽宁省大石桥市南楼陈家村路段下坡时，因该车闭气刹和刹车失灵，赵铁将车开向路上的碎石欲减缓车速，但发现发动机爆炸、变速箱解体，车速越来越快，赵铁与车上另一人跳车，二人均受伤。赵铁伤后到海城市正骨医院治疗，住院265天，一级护理5天，二级护理260天，诊断为：头面部外伤，右侧10.11.12肋骨骨折，腰背部、右髋部软组织挫伤、左前臂及左手碾挫伤、左手外伤并示、中指伸肌腱损伤，左手示指末节开放骨折，左胫腓骨远端开放粉碎性骨折并骨缺损，右踝关节开放性脱位并右距骨开放骨折。赵铁在住院期间进行了三次手术，时间分别为2016年2月24日、2016年6月17日、2016年10月21日，发生住院医疗费86,620.92元，由王继东支付。2017年8月18日经辽河油田总医院法医司法鉴定所鉴定：外伤致左胫腓骨远端开放粉碎性骨折并骨缺损，现左踝关节活动受限，功能丧失81.7%，为九级伤残；外伤致右距骨骨折，右踝关节开放性脱位，现右踝关节活动受限，功能丧失63.4%，为十级伤残；外伤致右侧第9.10.11.12肋骨骨折，左手示指末节骨折，左前臂及左手碾挫伤，依据《人体损伤致残程度分级》，评定为伤残等级的依据不足；外伤致左胫腓骨远端开放粉碎性骨折并骨缺损，右距骨骨折，右踝关节开放性脱位，行手术治疗、骨折愈合后需手术取出骨折内固定物，所需医疗费用约为人民币12,000元；左胫腓骨双骨折，距骨骨折累及关节面，右侧第9.10.11.12肋骨骨折，左手示指末节骨折，误工期为240天。赵铁为农村居民，其残疾赔偿金为59,252.60元（12,881元×20年×23%）、误工费67,233元（按交通运输业行业标准计算67,233元÷365天×365天，参照医疗终结3个月后可鉴定的规定，酌定实际误工为365天）、护理费28,503.40（按居民服务业行业标准计算39,261元÷365天×265天）、伙食补助费5,300元（20元×265天）、营养费3,975元（15元×265天）、复印费86元、交通费200元、鉴定费2,440元。现赵铁要求王继东赔偿护理费、误工费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计282,866.90元。另查，赵铁的住院医疗费86,620.92元，在赵铁住院期间，王继东以现金的形式支付了64,620.92元（共交了13笔押金款，包括赵铁住院第一天3次交款32,400元），其后向赵铁的银行卡里存款32次共70,600元,其中22,000元交纳住院费(包括15笔1,000元和1笔7,000元)，48,600元用于日常生活，王继东共计先行给付赵铁135,220.92元（包括医疗费在内）。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。王继东雇佣赵铁从事大型货车运输活动，赵铁在运输货物过程中，在驾驶车辆闭气刹和刹车失灵、发动机爆炸、变速箱解体的情况下，跳下车辆，为紧急避险行为，造成损伤，应由其雇主即王继东承担赔偿责任，王继东已经赔偿的部分应从总赔偿额中扣除。本案虽然由交警部门出具了责任认定，但赵铁主张的为雇员与雇主关系，所以本案处理的是双方的雇佣关系，而非交通事故侵权责任纠纷，不适用交通事故的赔偿原则。关于残疾赔偿金的计算标准问题，参照《最高人民法院关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》，城镇常住居民与农村常住居民的界定，以经常居住为划分标准，赵铁的经常居住地为农村，所以其残疾赔偿金的赔偿应按农村常住居民人均纯收入的标准计算；赵铁所述其主要收入来源于城镇，应按城镇常住居民人均可支配收入和农村常住居民人均纯收入的中间值计算残疾赔偿金，无法律依据，本院不予支持。关于赵铁的误工天数，根据赵铁在住院期间三次进行手术，而最后一次的手术时间为2016年10月21日，出院时间为2016年11月15日，从最后一次手术到出院的天数也在合理的恢复期限内，实际住院265天，参照在医疗终结3个月后可评残的规定，本院酌定赵铁的误工天数为365天。对于鉴定机构所作出的鉴定结论中240天的误工天数，赵铁误认为是出院后的误工天数，而通过鉴定机构的鉴定人员出庭对该问题进行解释，该天数实际为赵铁受伤后的误工总天数，考虑到赵铁实际住院天数为265天，且王继东在赵铁住院期间一直在为其直接交纳医疗费或将费用存入赵铁银行卡中，对赵铁的住院天数并无异议，因此该鉴定意见中关于误工天数的结论本院不予采纳。赵铁鉴定为二处伤残，根据相关法律法规的规定及当事人的请求，酌定其精神抚慰金12,000元。赵铁提供的其住院期间护理人员的误工及收入证明，该证据存有瑕疵，不能认定其真实性，因此，赵铁的护理费按居民服务业行业标准计算。关于王继东共计先行给付赔偿款数额的问题，对于赵铁在海城正骨医院住院的所有住院费和第一天的住院费由王继东交纳以及赵铁在住院期间王继东向其银行卡中存款70,600元双方均无异议，只是对这70,600元是赵铁交纳了住院费还是用于日常生活双方争议较大，本院综合王继东向赵铁卡中打款的时间数额、赵铁从卡中取款的时间数额以及向医院交纳住院费的时间数额，再结合证人赵小东、王国喜的证言，能够认定王继东先行给付赵铁包括住院医疗费在内共计135,220.92元（扣除医疗费后已给付48,600元）。赵铁要求王继东给付交通费200元,因赵铁未提供相关票据,王继东同意由法院酌定，结合赵铁的实际情况,本院支持原告的该项主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决：王继东赔偿赵铁残疾赔偿金、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、后续手术费、精神抚慰金共计人民币188,550元，王继东已支付48,600元，尚应给付139,950元，此款在本判决发生法律效力后10日内一次付清。案件受理费5,543元，减半收取2,771.50元，由王继东负担1,549.50元，由赵铁负担1,222元；鉴定费2,440元，由王继东负担1,720元，由赵铁负担720元。二审中，当事人没有提交新证据。二审认定的事实与一审认定事实一致。本院认为，赵铁的经常居住地为农村，一审法院按农村常住居民人均纯收入的标准计算伤残赔偿金符合法律规定。赵铁实际住院265天，鉴定结论误工期为240天，一审法院未采纳鉴定结论中关于误工天数的结论，参照在医疗终结3个月后可评残的规定，酌定误工天数为365天，不违反相关法律规定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”赵铁对大石桥市公安局交通警察大队于2016年4月18日作出的第465号《道路交通事故认定书（简易程序）》提出异议，认为该认定书中签字及捺印均不是其本人，结合该交警队出具的《情况说明》及双方当事人陈述，可以确认该认定书系由王国喜携带相关材料到交警队开具的，故该事故认定书中在本案中不作为有效证据使用。王继东主张赵铁在驾驶车辆过程中存在重大过失，但未提交证据加以佐证，本院不予支持。综上所述，赵铁、王继东的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5,543元，由赵铁负担2,771.50元，由王继东负担2,771.50元。本判决为终审判决。审判长  赵长伟审判员  郭安福审判员  石 光二〇一八年二月十三日书记员  刘艳妮