湖北省武汉市东西湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂0112民初2773号原告武汉市福臣贸易有限公司。法定代表人李亚迅，董事长。委托代理人敖酂，湖北山河律师事务所律师。委托代理人倪磊，湖北山河律师事务所律师。被告武汉优传供应链有限公司。法定代表人王海，总经理。委托代理人贺云飞，公司员工。被告厦门优传供应链有限公司。法定代表人宁晓晖，董事长。委托代理人代承，北京盈科（武汉）律师事务所律师。原告武汉市福臣贸易有限公司（以下简称福臣公司）诉被告武汉优传供应链有限公司（以下简称武汉优传公司）、被告厦门优传供应链有限公司（以下简称厦门优传公司）合同纠纷一案，本院立案受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告福臣公司的委托代理人倪磊，被告武汉优传公司的委托代理人贺云飞，被告厦门优传公司的委托代理人代承到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告福臣公司向本院提出诉讼请求：1、两被告向原告连带支付货款422,025元及违约金11,200.7元（以欠款金额为基数，按每日万分之五，从2016年2月6日暂算至2016年7月5日，应计算至货款支付完毕之日止）；2、被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2014年，原告与被告武汉优传公司签订了《寄售合同》，约定被告武汉优传公司提供“非凡之旅”的商标，原告按被告武汉优传公司的要求提供定制酒，双方按照每甁25元结算。其后，原告与被告武汉优传公司签订《定制酒移交协议书》，约定被告武汉优传公司定制品牌名称为优传非凡之旅的红酒4000箱，每箱6瓶，单价25元/瓶，总金额600,000元；移交时间为2014年10月24日；结算方式为每月25日原被告指派专人盘点，并确认签字，此数量为付款依据，原告按照双方确认的销售出货数量开票，次月5号前结算，若被告武汉优传公司违约，被告武汉优传公司应每日按照未付款项的万分之五向原告支付违约金。上述合同签订后，原告按约向被告武汉优传公司交付了价值600,000元的红酒，并按被告武汉优传公司要求开具了600,000元的发票，但被告武汉优传公司未按合同约定付款。被告武汉优传公司陈述被告厦门优传公司是其上级公司，被告武汉优传公司的人员、财务及货品全部受被告厦门优传公司控制。原告认为被告厦门优传公司是被告武汉优传公司的实际控制人，实际控制被告武汉优传公司资金转入转出和原告提供的货物，因此被告厦门优传公司应当与被告武汉优传公司共同承担付款责任。审理中，原告福臣公司变更违约金诉求，要求被告自2016年7月5日起按本金422,025元支付违约金。被告武汉优传公司辩称，对原告诉称货款金额无异议，如何支付需要双方协商，愿意支付已售出货物欠款165,225元，其余货物退回原告，不能退的按每瓶25元折算；其公司此后还支付了部分款项，对原告主张的违约金起始时间有异议。被告厦门优传公司辩称，本案与其无关，其不应承担连带付款责任；原告主张的违约金与事实不符，酒还没有卖完，截止2016年6月29日卖出13728瓶，合计金额343,200元，现已支付177,975元，实际未付165,225元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明，被告武汉优传公司系被告厦门优传公司子公司。“非凡之旅”系被告厦门优传公司注册的酒类商标。2014年，原告福臣公司（乙方）与被告武汉优传公司（甲方）签订一份《寄售合同》，主要约定：一、经双方协商，合同期限暂定一年。合同到期如有余下货品没有销售完毕，甲方可将余下货品退还乙方。合同到期双方认可的情况下，可改为采购的合作方法。二、乙方应按法律法规、规章的要求向甲方提供商品。合同签订后甲方下单，货到中国后乙方按照相关规定清关后，提供产品销售所需的证件。甲方代为销售乙方产品：阿根廷-非凡之旅，甲方在签订合同后一周内向乙方提供：1、酒标的确定版和可编辑的中文背标文件；2、酒标的商标证明文件复印件；3、甲方的商标授权委托书。三、乙方提供的产品按每瓶人民币25元结算，并且按照25元每瓶开具发票。市场销售价格由甲方决定，销售利润由甲方所得。乙方未经甲方授权同意，不得擅自以任何形式使用甲方的商号及商标。四、合同签订后，根据甲方订单数量，乙方安排生产，从生产-物流-清关，所需时间为130天交货给甲方。货品清关后，直接送到甲方在武汉的指定仓库，并当场验收货品，出具收货单……七、付款方式采用月结方式结算，每月25号双方可派指定专人盘点，签字确认，乙方按照双方确认的销售出货数量开票，次月5号前结算。若甲方逾期付款的，甲方应每日按照未付款项的万分之五向乙方支付违约金，而非适用本合同第九条的约定。八、所有运至甲方的货物按合同条款应受寄售合同约束。货物只要不卖给用户，任何时候其所有权都属于乙方，而甲方在任何时候均无权拥有并处置货物（甲方销售相关行为除外）。九、若任何一方未按照本合同规定履行义务，因此给对方造成损失的，违约方应负责赔偿并另外支付合同总额的10%的违约金，合同另有约定的除外。合同签订后，原告福臣公司依约向被告武汉优传公司供应了货物。其后，原告福臣公司（乙方）与被告武汉优传公司（甲方）签订一份《寄售合同补充协议—定制酒移交协议书》，主要内容：乙方为甲方定制红酒，向甲方移交货物。一、移交货物明细。货物品名优传非凡之旅；数量4000箱，24000瓶；单价25元/瓶；总金额600,000元；移交时间2014年10月24日……四、采用月结方式结算，每月25号双方可派指定专人盘点，并签字确认，此数量视为付款依据。乙方按照双方确认的销售出货数量开票，次月5号前结算。若甲方逾期付款的，甲方应每日按照应付未付款项的万分之五向乙方支付违约金，而非适用本协议第六条的约定。五、所有运至甲方的货物按本协议条款应受寄售合同约束。货物只要不卖给用户，任何时候其所有权都属于乙方，而甲方在任何时候均无权拥有并处置货物（甲方销售相关行为除外）。六、若任何一方未按照本协议规定履行义务，因此给对方造成损失的，违约方应负责赔偿并另外支付合同总额的10%的违约金，合同另有约定的除外。原告福臣公司分别于2014年10月28日、2015年5月7日向被告武汉优传公司开具并交付了合计金额600,000元的发票。2016年7月1日，原告福臣公司与被告武汉优传公司签署一份盘点表，未售出货物合计盘点数量为10272瓶（按每瓶25元计256,800元）。其中部分货物经被告武汉优传公司通过被告厦门优传公司调拨存放于厦门、长沙、郑州、青岛、大连、长春、烟台、太原等多地销售。原告福臣公司与被告武汉优传公司、被告厦门优传公司在审理中共同确认，截止2016年6月底货物已售出13728瓶，金额343,200元，至2016年7月4日被告武汉优传公司向原告福臣公司付款177,975元，欠付165,225元。本院认为，原告福臣公司与被告武汉优传公司签订的合同合法有效。被告武汉优传公司承认截止2016年6月29日欠付原告福臣公司已售出货物货款165,225元，应依约清偿并应按合同约定的日万分之五的标准支付自2016年7月5日至清偿之日的违约金。对于未售出的货物10272瓶，合计金额256,800元，按合同约定所有权属于原告福臣公司，合同到期没有销售完毕的可退还。但双方未明确约定合同期满后的退货及结算方式，亦不能达成补充协议。鉴于诉争货物系根据被告武汉优传公司要求及授权使用商标而定制，被告武汉优传公司已收取了全额发票，而货物性质属食品类具有一定的保质、储存要求，且部分未售出的货物已被调拨到各地进行销售，按照有利于实现合同目的的方式，未售出部分的货物不宜退还，应由被告武汉优传公司按照本判决确定的给付之日向原告福臣公司支付相应的价款。因双方盘点时货物未售出，也未进行款项结算，原告福臣公司要求被告武汉优传公司自2016年7月5日起支付该部分的违约金缺乏合同依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第二款规定：“公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。”原告福臣公司要求被告厦门优传公司与被告武汉优传公司承担连带责任，即否定公司独立法人资格及股东的有限责任，必须证明两被告法人具有人格混同，滥用公司法人独立地位和股东有限责任的行为，该行为严重损害了债权人合法权益的要件事实。被告武汉优传公司作为被告厦门优传公司的子公司，具有独立法人资格，与原告福臣公司签订及履行合同亦由被告武汉优传公司独立进行。被告厦门优传公司基于股东权利在财务、业务等方面对被告武汉优传公司进行监督管理，并不违反法律规定。现并无确实证据证实两被告存在人员、业务、财务混同导致财产无法区分；债权人的利益由于两被告人格混同而受到了严重的侵害；以及被告武汉优传公司所有财产均不能弥补原告之损失的事实。因此，本院对原告福臣公司的该项诉求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十二条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告武汉优传供应链有限公司于本判决生效之日起五日内向原告武汉市福臣贸易有限公司支付欠款165,225元；二、被告武汉优传供应链有限公司按本金165,225元、日万分之五的标准，向原告武汉市福臣贸易有限公司支付自2016年7月5日至本金清偿之日止的逾期违约金；三、被告武汉优传供应链有限公司于本判决生效之日起五日内向原告武汉市福臣贸易有限公司支付剩余货物价款256,800元；四、驳回原告武汉市福臣贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7,798元，由原告武汉市福臣贸易有限公司负担168元，被告武汉优传供应链有限公司负担7,630元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条的规定预交上诉费，款汇武汉市中级人民法院。户名：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行；上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李振华人民陪审员  胡秋梅人民陪审员  艾全民二〇一七年七月四日书 记 员  郭 婷