云南省通海县人民法院
行 政 判 决 书
（2015）通行初字第4号
原告赵如新，男，53岁。
原告赵如文，男，42岁。
二原告委托代理人马小勇，云南玉源律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。
被告通海县人民政府。
法定代表人卢维江，县长。
委托代理人鲁燕标，男，48岁，代理权限：特别授权代理。系通海县政府副处级调研员。
委托代理人普进飞，云南名邦律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。
第三人赵如华，男，50岁。
委托代理人ＸＸ，云南名邦律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。
第三�赵如明，男，45岁。
原告赵如新、赵如文不服被告通海县人民政府作出的土地行政登记，本院于2015年9月11日立案后，于2015年9月18日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，依法追加赵如明作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2015年11月12日、12月24日两次公开开庭审理了本案，二原告及其委托代理人马小勇，被告通海县人民政府的委托代理人鲁燕标、普进飞，第三人赵如华及其委托代理人ＸＸ到庭参加诉讼。第一次开庭被告赵如明经本院依法传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，第二次开庭时赵如明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告通海县人民政府于2015年8月10日将座落于通海县兴蒙乡第三村民小组（下村140号）、面积为144.45平方米集体土地使用权，由原来的赵某某变更登记为赵如华，并向赵如华颁发了通集用（2015）第203009号集体土地使用证。被告通海县人民政府向本院提交了作出被诉行政行为的证据、依据：
1、法定代表人证明1份，以证明被告通海县人民政府的法定代表人系卢维江；
2、土地登记收件单1份，以证明被告收到第三人赵如华提交的证据材料；
3、申请书1份、土地登记申请书1份，以证明变更土地登记的程序系申请人赵如华依法提出，并非通海县人民政府擅自启动变更登记程序；
4、集体土地使用证1份、公证书1份、户口注销证明2份、赵如华的身份证1份、户口册1份，以证明赵如华申请变更集体土地使用证所提交的材料；
5、地籍调查表1份，以证明依据申请人的申请变更登记，对土地依法进行调查，对地籍调查结果进行审核；
6、土地登记审批表，以证明被告依据申请人赵如华提交的资料进行审阅后�颁发权利证书。
原告质证认为，根据《证据规则》的规定，被告未在十天内提交作出行政行为的证据材料，应视为被告作出的行政行为没有依据，所以被告的行政行为应撤销。对证据来源没有异议，但申请人没有提交土地证明和地上附着物证明，且被告在颁证的过程中存在许多问题，地籍调查的时间是8月4日，而第三人赵如华提出申请的时间是8月5日，存在矛盾，在权属调查处的调查员签字的时间也存在问题，所以地籍调查表存在造假的嫌疑。在被告提交的证据中没有通知相关权利人对四邻的指认；对于公证书的三性均有异议；对于审批表，没有相关人员的资格证明，有异议。
第三人赵如华质证认为，对被告提交的证据没有意见。
原告赵如新、赵如文诉称，其二人与第三人赵如华、赵如明系同胞兄弟，1997年1月其父赵某某以户主之名填报了编号为：02-（03）-084号通海县土地登记审批表，被告向赵某某核发了集体土地使用证，该使用证确认的五宗土地中包括了双方争议的土地，即03-（03）-042号，面积为144.45平方米。2006年4月17日，经赵某某召集家人，签订了《分房协议书》，确定03-（03）-042号等四宗土地由赵如新、赵如华、赵如明、赵如文共同管理使用，在以后适当时机由四人再进行协商分配，后直到2014年3月赵某某病故，未进行过协商分配。2015年7月25日，赵如新发现自己管理使用多年的宗地将全部登记在第三人赵如华名下，即向兴蒙乡相关部门及领导提出了异议，并于2015年7月31日，就上述宗地房产归属向通海县人民法院提起析产继承诉讼，该院受理后，在开庭过程中，赵如华提交证据，二原告才发现被告针对双方存在争议的03-（03）-042号宗地，已向第三人赵如华颁发了通集用（2015）第203009号集体土地使用证，综上所述，被告对存在权属争议的土地，以及对申请人提交的申请材料未尽到合理审慎审查义务，违法向第三人赵如华颁发土地使用证，其作出的行政行为侵害了二原告的合法权益，故提出如下诉讼请求：判决撤销被告颁发给第三人赵如华的通集用（2015）第203009号集体土地使用证。
二原告提交如下证据：
1、身份证复印件2份、兴蒙乡第三村民小组证明1份，以证明原告的身份关系，其具有诉讼主体资格；
2、结婚证复印件2份，以证明二原告结婚的时间；
3、保管于通海县国土资源局的土地审批表复印件1份，以证明被告于1994年将座落于兴蒙乡下村三社的五宗土地，经过审批后确认给赵某某使用，包括双方争议的144.45平方米的土地；
4、分房协议书复印件1份，以证明原告一家人对赵某某某名下五宗土地的�理意见；
5、（2015）通民一初字第807号受理案件通知书复印件1份，以证明涉案宗地的土地权属有争议；
6、通集用（2015）第203009号集体土地使用证复印件1份，以证明被告向第三人赵如华颁发了土地使用证。
经质证，被告认为，对第1组证据中的二原告的身份证无异议，对兴蒙乡第三村民小组证明的三性无异议，但对证明目的有异议，不能证明本案争议的土地使用权属于原告方；对第2组证据的三性无异议，但赵如文与杨某某的结婚证是补办的；对第3组证据三性没有意见，但对证明目的有异议，审批表上当时家庭成员是4人，但不能证明原告就是其中之一；对第4组证据，即分房协议书的真实性、关联性不予否认，但对合法性有异议，且2008年公证书的效力高于协议书。对第5组证据的三性没有异议，但对证明目的有异议。
第三人�如华质证认为，审批表、协议书、受理通知书与本案没有关联性，其他的同意被告的质证意见。对结婚证的真实性无异议，但与本案没有关联性，只能证明结婚的时间。
第三人赵如明质证认为没有意见。
被告通海县人民政府辩称，被告为赵如华核发通集用（2015）第203009号集体土地使用证，事实清楚，证据充分，颁发程序合法，具体事实及理由如下：1、被告系法律、法规规定本辖区内对土地进行登记、核发证书，确认集体土地使用权的合法主体，颁证行为未超出法律规定的权限；2、根据《土地登记办法》第九条规定，2015年8月6日，第三人赵如华书面向通海县国土资源局提出土地变更登记申请，通海县国土资源局受理赵如华的申请，告知赵如华应提交的材料，在书面审查后，2015年8月7日经通海县国土资源局初审后报请通海县人民政府批准，2015年8月10日被告准予注册登记颁发证书，综上所述，通海县人民政府依据法律、法规规定对本辖区内土地登记造册，核发土地权利证书，具有主体资格及权限，为本案第三人颁发土地权利证书程序合法、事实清楚，证据充分，且被告在1997年向赵某某颁发集体土地使用证时的家庭成员四人系赵某某、赵某某、赵如明、奎某某，不包括二原告，综上，二原告不具有原告主体资格，应依法驳回原告的起诉。
第三人赵如华述称，原告要求撤销被告颁发给其的通集用（2015）第203009号集体土地使用证无事实及法律依据。本案所争议的通集用（2015）第203009号集体土地使用证上确认的土地，原登记在其父亲赵某某名下，2008年12月3日，其父母赵某某、赵某某共同立下公正遗嘱，将争议宗地上的房产留给其继承。2013年6月1日母亲赵某某逝世，2014年4月19日父亲赵某某逝世，自此，�遗嘱》的全部内容生效。2015年8月5日其依法向通海县国土资源局提出申请办理集体土地使用权变更登记，将通集用（2007）第07014号集体土地使用证中的第5324240070103-03-042号宗地的土地使用权变更为其使用。经通海县人民政府受理并审查，于2015年8月10日依法为其办理了通集用（2015）第203009号集体土地使用权证，被告办理的登记手续，程序、内容合法。被告在1997年向赵某某颁发集体土地使用证时，在审批表上的家庭成员四人系赵某某、赵某某、赵如明、奎某某，不包括二原告，综上，二原告不具有原告主体资格，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。
第三人赵如华提交以下证据：
1、身份证1份，以证明赵如华身份情况；
2、云南省通海县公证处询问笔录2份（复印件），以证明赵如新没有对其父母尽到赡养义务，赵某某、赵某某对其所�的财产进行了处分；
3、通集用（2015）第203009号集体土地使用证原件1份，以证明颁证的时间和内容。
4、保管于通海县公安局河西派出所的兴蒙乡三社常住户口登记表1份、通海县公安局河西派出所的证明1份，以证明1997年颁发集体土地使用证时，审批表上的4人是赵某某、赵某某、赵如明、奎某某。
原告质证认为，对第1、2组证据三性没有异议，对证明目的有异议，是全家人的财产，不是赵某某夫妻的财产。对第3组证据没有异议。对登记表有异议，争议房屋在审批时四人是赵某某、赵某某、赵如文、赵如明。
被告质证认为，没有异议，1997年被告作出行政行为时按户口确权登记，应以当时的户口为准，家庭成员是赵某某夫妻、三子赵如明、三媳奎某某。
第三人赵如明质证认为，我是1997年1月才结婚，家庭成员不符合，应该是我、赵如文和父母。
第三人赵如明述称，要求撤销被告颁发给赵如华的通集用（2015）第203009号集体土地使用证。
第三人赵如明提交结婚证复印件1份（与原件核对一致），以证明其结婚的时间。
原、被告质证认为，没有意见。
第三人赵如华质证认为，对证据的关联性有意见，只能证明双方结婚登记的时间，不能证明二人同居的时间，应该以公安机关户口登记表登记的为准。
本院依职权调取如下证据：
1、本院制作的询问笔录1份；
2、保管于通海县国土资源局的以下材料：通海县城乡居民建房用地审批表1份、收据1份、地籍调查表中的审核意见1份、集体土地建设用地使用证1份；
3、保管于通海县公安局河西派出所的兴蒙乡三社常住户口登记表1份、档案目录1份、农村户口登记簿1份�
原告质证认为，对证据的真实性、合法性、关联性无异议。对于地籍调查表中的审核意见正好证实我方的意见，争议土地系家庭共有，以赵某某为户主进行登记。对于询问笔录，也证实土地是经审批得来。
被告质证认为，对于通海县城乡居民建房用地审批表、收据的真实性、合法性无异议，但对关联性和证明目的有异议，该审批表审批得来的土地不是争议的土地。对于审核意见的三性没有意见。对于集体土地建设用地使用证的三性没有意见。对于询问笔录的证明目的有异议，仅是证人的猜测。对于户口登记表2份的三性没有异议，对证明目的有意见。以赵某某为户主的登记表上没有二原告的名字，二原告与赵某某已分户。
第三人赵如华质证认为，同意被告的质证意见，且审批表上的4人应该是赵某某、赵某某、赵如明夫妻。赵如文结婚登记时间为1996年，但二人之前已经以夫妻名义同居生活，并生育子女，户口应以公安机关登记的为准。
第三人赵如明质证认为，没有意见。
本院对上述证据认定如下：原告对被告提交的证据认为已超过举证的期限，根据新修改的《行政诉讼法》的规定，被告的举证期限系十五天，且应扣除国庆期间的法定假期，所以被告提交的证据材料没有超过举证期限。被告提交的公证书，仅证明赵某某、赵某某对属于本人的财产进行处分，但仅有公证书，而没有其他证据与之相印证，被告作出变更登记的证据不充分，对被告以此证据要证明的目的不予采信。对被告提交的其余证据，原告、第三人、本院依职权调取的证据，真实合法，与本案有关联性，本院予以采信。
经审理查明，赵某某、赵某某夫妻共生育四个儿子，长子赵如新、次子赵如华、三子赵如明、四子赵如文，1997年1月30日，被告向赵某某颁发了通集建（1997）字第02-（03）-084号集体土地建设用地使用证，土地使用者赵某某，地址：兴蒙乡三社、用地面积：394.45平方米，包括五宗土地，地号和面积是：03-（03）-042老房，面积144.45平方米；03-（03）-054老房，面积92.35平方米；03-（04）-081畜厩，面积16.5平方米；03-（05）-022住宅石脚，面积121.55平方米；03-（03）-056老房，面积19.6平方米，通海县国土资源局在1994年1月填写的《土地登记审批表》上的家庭成员为4人。
2006年4月17日，全家人对上述五宗土地进行协商，达成《分房协议书》，第三款规定：其余四宗土地，即03-（03）-042，03-（03）-054，03-（04）-081，03-（03）-056，现在由赵如新、赵如华、赵如明、赵如文共同管理使用，土地使用者仍为赵某某，此四宗地，在以后适当时机由赵某某、赵如新、�如华、赵如明、赵如文再进行协商分配。被告根据《分房协议书》，将地号为：03-（03）-042，144.45平方米的宗地，于2007年2月5日换发集体土地使用证，向赵某某颁发了通集用（2007）字第07014号集体土地使用证，宗地号为：5324240070103-03-042，使用面积为：144.52平方米。
2008年12月3日，赵某某、赵某某到通海县公证处立下遗嘱，第一项规定：在我们去世后，将通集用（2007）字第07014号《集体土地使用证》中第5324240070103-03-042宗地（占地144.52平方米）和通集用（2007）字第07017号《集体土地使用证》中第5324240070103-04-048号宗地（占地16.56平方米）上我们应各自占有的房屋产权份额全部留给次子赵如华继承，……。后赵某某于2014年4月19日去世，赵某某于2013年6月1日去世。
2015年8月5日，赵如华向通海县国土资源局申请土地变更登记，要求将座落于兴蒙乡第三村民小组144.52平方米、原土地使用者为赵某某，证书号为：通集用（2007）字第07014号的集体土地使用权变更登记为其使用。申请登记的依据是通集用（2007）字第07014号《集体土地使用证》、公证遗嘱、户口注销证明、身份证、户口册。通海县国土资源局受理后，进行了相关地籍调查，审核意见为：同意报请批准土地登记。2015年8月10日，被告向赵如华颁发了通集用（2015）字第203009号集体土地使用证，土地使用人：赵如华，座落：兴蒙乡第三村民小组（下村140号），地号：5304232030003-JC0042，地类（用途）：农村宅基地，使用权面积：144.45平方米。
本院认为，本案系集体土地使用权变更登记的合法性审查，被告的行为于2015年8月10日作出。依据国土资源部发布的《土地登记办法》第二条第一款规定：本办法所称土地登记，是指将国有土地使用权、集体土地所有权、集体土地使用权和土地抵押权、地役权以及依照法律法规规定需要登记的其他土地权利记载于土地登记簿公示的行为。第三条第一、二款规定：土地登记实行属地登记原则。申请人应当依照本办法向土地所在地的县级以上人民政府国土资源行政主管部门提出土地登记申请，依法报县级以上人民政府登记造册，核发土地权利证书。但土地抵押权、地役权由县级以上人民政府国土资源行政主管部门登记，核发土地他项权利证明书。根据上述规定，本案被告系作出该行政行为的合法主体，具有法定职权。
被告和第三人赵如华提出1997年1月向赵某某颁发集体建设用地使用证时，审批表上的家庭成员4人系赵某某、赵某某、三子赵如明、三媳奎某某，不包括二原告，所以二原告没有原告主体资格，并提交户口登记表和河西派出所的证明予以证实，经审查，第三人赵如�与妻子奎某某于1997年结婚，审批时的时间是1994年1月，且户口登记表上没有填写户口登记的具体时间，只是在档案目录中填写了登记的期间1987年至1998年，所以在1994年1月，通海县国土资源局填写的《土地登记审批表》中的4人应是赵茂昌、赵立英和其他家庭成员2人，而其他家庭成员2人是哪一个不明确，二原告作为家庭成员之一，与被诉行政行为有利害关系，具有原告主体资格，且第三人赵如明在庭审中明确要求撤销颁发给赵如华的通集用（2015）第203009号集体土地使用证，对被告和第三人赵如华的该主张，本院不予采纳。
关于被告登记行为的事实及程序方面。依据国土资源部发布的《土地登记办法》第九条第一款规定：申请人申请土地登记，应当根据不同的登记事项提交下列资料：（一）土地登记申请书；（二）申请人身份证明材料；（三）土地权属来�证明；（四）地籍调查表、宗地图及宗地界址坐标；（五）地上附着物权属证明；（六）法律法规规定的完税或者减免税凭证；（七）本办法规定的其他证明材料。
本案中，被告进行变更登记时，依据使用人为赵某某的通集用（2007）字第07014号集体土地使用证、公证遗嘱，该集体土地使用证仅证明以赵某为户主进行了集体土地使用权的登记，根据农村集体土地使用权的登记原则，以家庭为一户进行登记，使用证上记载的使用人仅是户主。对于双方争议的宗地，1997年进行初始登记时，被告向赵某某颁发了通集建（1997）字第02-（03）-084号《集体土地建设用地使用证》，1994年1月在进行审批时的家庭成员是4人，包括赵某某、赵某某和其他家庭成员2人。申请人赵如华提交的公证遗嘱仅是赵某某、赵某某对自己财产的处分，对于其他家庭成员对财产的处理意见，�请人赵如华未提交相关的证据材料，被告仅以集体土地使用证、公证遗嘱作为赵如华的土地权属来源证明予以登记，证据不足。综上，被告作出的行政行为主要证据不足，应予以撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条（一）项，第五十八条之规定，判决如下：
撤销被告通海县人民政府于2015年8月10日颁发给第三人赵如华的通集用（2015）第203009号集体土地使用证。
案件受理费50元，由被告通海县人民政府负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于玉溪市中级人民法院。
审 判 长 朱亚芹
代理审判员 禹增益
人民陪审员 陈福金
二〇一六年一月十四日
书 记 员 王 灿