黑龙江省牡丹江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黑10刑终103号
原公诉机关黑龙江省牡丹江市东安区人民检察院。
上诉人（一审被告人）付莎莎，女，1985年10月24日出生，租住哈尔滨市香坊区。因本案于2016年5月26日被刑事拘留，7月1日被逮捕。现羁押于牡丹江市第二看守所。
辩护人张淑芬，黑龙江正泰律师事务所律师。
黑龙江省牡丹江市东安区人民法院审理牡丹江市东安区人民检察院指控一审被告人付莎莎犯诈骗罪一案，于2016年11月2日作出（2016）黑1002刑初163号刑事判决。一审被告人付莎莎不服，提出上诉。本院于2016年11月24日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷、讯问一审被告人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审判决认定，李楠（已判决）与被害人王某通过租车认识。2015年7月份，李楠以与王某在黑龙江省牡丹江市区内开一家汽车租赁行为名诈骗王某人民币71100元后，为了继续实施诈骗王某财产，于2015年10月与其女朋友被告人付莎莎和王某以为车行购车为名来到吉林省长春市。到了长春市的DNA宾馆后，李楠给付莎莎一部三星牌手机并告诉付莎莎冒充李楠在长春第一汽车制造厂工作的“小叔”，以能够在长春第一汽车制造厂买到便宜的汽车欺骗王某。为了进一步取得王某的信任，2015年10月2日，李楠在当地联系一个卖奥迪A6L车的人，指使付莎莎去接的这个卖车人，付莎莎接到这个卖车人后在长春市工人文化宫转盘道旁等李楠和王某，李楠当着付莎莎的面和王某说这个卖车的人是其在长春第一汽车制造厂上班的“小叔”的同事，王某信以为真。2015年10月5日至10月9日，王某分四次共计汇入人民币92000元至李楠使用的银行账户，全部赃款被李楠挥霍，现无力偿还。
某宏与被害人王某系同学关系，葛某知道王某在某车行当过业务经理。2015年10月8日，被害人刘某、葛某（二人系夫妻关系）咨询王某可否帮忙以便宜的价格购买一台奥迪Q5汽车，王某找到其所谓的生意合伙人李楠。李楠谎称自己有一个在长春第一汽车制造厂工作的“小叔”，可以帮其以内部便宜价格购买到奥迪Q5汽车。通过王某的介绍使刘某相信李楠能为其买到低于市场价格的奥迪Q5汽车。刘某按照李楠的要求于2015年10月9日在黑龙江省牡丹江市的邮政储蓄所将人民币30000元购车款汇入开户名为李某的邮政储蓄卡（该储蓄卡实际由李楠使用）内。汇款后刘某到吉林省长春市找到李楠准备提车，为了使刘某相信李楠有能力购买到奥迪Q5汽车，期间付莎莎又与李楠租了一台白色奔驰车，并称是自己�买的车入股“车行”。为了让刘某相信，付莎莎冒充李楠在长春第一汽车制造厂上班的“小叔”接电话，使刘某信以为真。后付莎莎又在网上联系到一个制造假发票的人，以人民币1500元的价格购买了假奥迪Q5车购车发票，李楠通过微信将假购车发票照片传给了王某和刘某，致使二人相信李楠有实力帮其购买奥迪Q5车。2015年10月12日，刘某在长春市一家邮政储蓄所将人民币270000元购车款存入由李楠使用的李某的邮政储蓄卡内。李楠收到汇款后与付莎莎先后逃走。共计人民币300000元的赃款被李楠挥霍，现无力偿还。案发后，付莎莎的家属赔偿刘某经济损失人民币10000元。
综上，被告人付莎莎伙同他人实施诈骗犯罪二起，诈骗金额共计人民币392000元，其中诈骗被害人王某人民币92000元，诈骗被害人刘某人民币300000元。在法庭审理期间，付莎莎的家属主动退赔刘某�济损失人民币10000元。
上述事实，有公安机关出具的破案、抓获经过，付莎莎的户籍证明、刑事判决书及释放证明，假的购车发票照片，李某邮政银行交易明细清单，李楠农业银行、工商银行交易明细清单，王某工商银行交易明细清单，刘某工商银行、邮政储蓄银行交易明细清单，证人李楠、葛某、王某1、刘某、徐某、李某1、常某、申某、李某2的证言笔录，被害人王某、刘某的陈述笔录，被告人付莎莎的供述笔录，辨认笔录，视频资料等证据证实。
一审法院认为，被告人付莎莎以非法占有为目的，伙同他人采取虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应予刑罚。公诉机关指控付莎莎犯诈骗罪的事实清楚，证据充分，定性准确，应予支持。本案系共同犯罪，付莎莎在共同犯罪中起次要作用，应当从轻处罚。付莎莎对�诈骗行为造成被害人的经济损失负有连带赔偿责任，可以酌情从重处罚并应当责令退赔。综合上述量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人付莎莎犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币200000元；二、责令被告人付莎莎与李楠承担连带责任，退赔人民币382000元，发还被害人王某人民币92000元，发还被害人刘某人民币290000元。
上诉人付莎莎上诉称，其系从犯，一审判决书中没有对该项从轻处罚的法定情节明确作出论证；其没有与李楠共同预谋诈骗刘某、王某，也没有分得任何赃款，故应比照主犯李楠对其减轻处罚；其在一审庭审时当庭认罪悔罪，甚至对公安机关在办案中诱供等情节本应当庭核实，也为了能够得到从轻处罚而违心认罪�请二审法院能够查清讯问笔录与同步录像中存在的明显差异的事实；刘某被骗与其没有任何关联，不应由其赔偿；其亲属交付了人民币10000元的罚金，一审判决在对其从轻处罚的情节中却没有表述。故一审法院对其从重处罚没有法律依据，属于适用法律不当。请求二审法院依法改判。
辩护人辩称，上诉人付莎莎具有依法从轻处罚的法定情节及酌定情节，一审法院对其量刑过重。（1）上诉人系从犯、初犯、偶犯，应当比照主犯从轻或减轻处罚，对于该情节，一审判决书中没有明确作出量刑论证。（2）上诉人不仅没有分得任何赃款，而且在同案李楠实施诈骗过程中所起的作用并不是直接导致被害人刘某受骗的主要原因，故请求二审法院对上诉人比照李楠减轻处罚。（3）在一审庭审时当庭认罪悔罪，甚至对公安机关在办案中诱供等情节本应当庭核实，也为了能够得到从轻处罚而违心认罪，请二审法院能够查清讯问笔录与同步录像中存在的明显差异的事实。（4）本案被害人刘某之所以被骗，其相信的是王某，王某被李楠所骗与上诉人没有任何关联。（5）上诉人的亲属收到一审法院的通知，替上诉人交付了人民币10000元罚金，并明确告知上诉人的亲属，收到此款法院肯定会减少对上诉人处罚的刑期，而一审判决书中对上诉人具有从轻处罚的法定、酌定情节却之字未提。请二审法院依法改判。理由
经审理查明，二审法院认定的事实与一审法院认定的事实一致。认定事实所依据的证据，已经一审法院庭审时举证、质证后予以确认，本院经审核属实，亦予以确认。
另查明，2016年5月21日，上诉人付莎莎在黑龙江省哈尔滨市南岗区哈西火车站被公安机关抓获归案，临时羁押于哈尔滨市第二看守所，同月26日被�回黑龙江省牡丹江市刑事拘留。
二审期间，上诉人付莎莎没有提供新的证据。
本院认为，上诉人付莎莎以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。付莎莎系从犯，依法应从轻或减轻处罚。上诉人付莎莎及其辩护人所提的上诉理由及辩护意见。经查，关于付莎莎在共同犯罪中处于从犯地位，一审判决已予认定，并给予从轻处罚；对于付莎莎亲属赔偿被害人人民币10000元损失及赃款全部被李楠挥霍的事实，一审判决亦已予以认定；关于付莎莎在一审庭审违心认罪及一审法院承诺收到罚金就减少刑期，无证据证实。一审法院在量刑时已经对付莎莎具有从轻处罚的情节予以考虑，故对该上诉理由和辩护意见，不予采纳。一审法院根据付莎莎犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度所作出的判决，认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 马洪波
审 判 员 王友清
代理审判员 王莹莹
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 王 蕾