山东省淄博市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2014）淄执复字第38号
异议人（利害关系人）吴国强，无业。
申请执行人山东产权登记有限责任公司。住所地：济南市。
法定代表人樊庆元，经理。
被执行人济南利博实业总公司。
法定代表人彭锐，总经理。
被执行人济南利博实业总公司。住所地：济南市。
法定代表人孙兆亮，总经理。
被执行人山东企联贸易开发公司。住所地：济南市。
法定代表人周洪福，总经理。
申请复议人吴国强不服山东省沂源县人民法院（2013）源法执异字第22号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
山东省沂源县人民法院查明，1995年5月31日，申请执行人山东产权登记有限责任公司（以下简称产权登记公司）因给山东省置业经济发展公司借款提供担保，被判连带清偿责任，2002年9月5日，被法院强制执行了包括借款本金等共计1826005.00元。2003年11月11日，申请执行人产权登记公司向人民法院起诉追偿，济南市中级人民法院于2010年5月28日判决被执行人济南利博实业总公司、山东鲁银实业总公司、山东企联贸易开发公司偿付申请执行人产权登记公司1826005.00元。被执行人济南利博实业总公司工商登记资料证实，其是1992年9月由长清县劳动局出资40万元成立的公司，隶属关系于1993年12月改变为济南市红十字会，2005年1月31日，该公司变更为济南齐鲁利博实业有限公司，工商登记档案是以“公司设立登记申请书”起始的设立登记材料。登记档案内容包括，济南市工商管理局的准予登记通知书，注明“我局准予设立登记”；山东齐鲁律师事务所法律意见书，认为济南利博实业总公司名为集体，实为民营企业；济南市红十字会1993年12月8日出具的产权证明，证实济南利博实业总公司是吴国强自筹资金创办的，全部资产归吴国强所有；济红字（2001）第3号文件，同意济南利博实业总公司脱钩，脱钩后的债权债务由公司自行处理，与红十字会无关；长清县劳社局出具的证明，证实该局对济南利博实业总公司没有实际投入，吴国强为实际投资人；2005年1月18日股东会决议决定成立注册资本1000万的济南齐鲁利博实业有限公司，其中吴国强以原济南利博实业总公司的经营性净资产920万元作为个人出资，吴国欣以货币资金80万元出资；济南齐鲁利博实业有限公司公司章程，载明“经全体股东共同协商，决定发起设立本公司”；山东天元有限责任会计师事务所出具的对原济南利博实业总公司的资产审计报告。
2005年8月11日，济南齐鲁利博实业有限公司变更为济南利博实业有限公司。2013年11月13日股东变更为杜梅、李维爱。2013年12月13日，本院依法组织听证，异议人吴国强向本院提交了济南市中院（2005）济执监字第30号民事决定书、（2005）济执督字第59号督办函复印件各一份；济南利博实业有限公司的工商登记材料、工商登记基本情况一宗；济南市历下区法院（2004）历执字第2519-1号民事裁定书复印件一份。
申请人为证实其主张，向本院提交了济南利博实业有限公司工商登记材料一宗；最高人民法院法释（2003）1号解释规定一份；《中华人民共和国个人独资企业法》第二条的规定一份；济南汇宝大酒店的工商登记材料一宗。
山东省沂源县人民法院认为，长清区劳动和社会保障局及济南市红十字会出具的证明、齐鲁律师事务所出具的法律意见书等证据足以证明，济南利博实业总公司名为集体企业，实为吴国强一人投资的私营企业，按照当时的法律规定，其不具备独立承担民事责任的企业法人资格，其遗留的债权债务应由投资者吴国强承担。2005年1月，由吴国强和吴国欣为股东组建的济南齐鲁利博实业有限公司在法律上应属于新设企业，而非原济南利博实业总公司的名称变更，公司提交的设立登记申请书、公司章程和济南市工商行政管理局的准予设立（改制）登记通知书对此足以证明。因此，济南利博实业总公司与济南齐鲁利博实业有限公司在法律上并非同一主体，异议人吴国强以济南利博实业总公司的经营性净资产920万元出资组建济南齐鲁利博实业有限公司，正是对私营企业财产的处分，其遗留的债权债务也应由投资者吴国强个人承担。因此，本院追加吴国强为被执行人符合法律规定，异议人所主张的二公司为同一法律主体，异议人为股东，不应在出资范围之外承担责任的理由不成立。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的解释》第五条的规定，裁定驳回异议人吴国强的异议。
吴国强不服，向本院申请复议称，济南利博实业有限公司系申请复议人作为济南利博实业总公司的实际投资人，以该公司净资产与另一股东吴国欣以货币形式出资，通过增资扩股方式将企业整体改制成的有限责任公司。根据《最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第五条“企业通过增资扩股或者转让部分产权，实现他人对企业的参股，将企业整体改造为或者股份有限公司的，原企业债务由改造后的新设公司承担”的规定，济南利博实业总公司原有债务应由改制后的济南利博实业有限公司承担。济南利博实业总公司至今未被撤销、注销、歇业。山东省沂源县人民法院依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第八十一条“被执行人被撤销、注销或歇业后，上级主管部门或开办单位无偿接受被执行人的财产，致使被执行人无遗留财产清偿债务或遗留财产不足清偿的，可以裁定由上级主管部门或开办单位在所接受的财产范围内承担责任”的规定，追加申请复议人为被执行人属于适用法律不当。沂源县人民法院认定了济南利博实业总公司实为私营企业，不具备独立承担民事责任的法人资格，遗留的债务应由申请人承担。以此认定，济南利博实业总公司应由申请人复议承担，但根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第43条“个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人”的规定，产权登记公司在起诉时未将复议申请人列为共同被告承担连带责任，是对自己权利的放弃，山东省沂源县人民法院再在执行阶段追加申请复议人为被执行人不当。沂源县人民法院在听证结束152日后才作出裁决，程序违法，且在查封济南利博实业有限公司一宗土地的情况下，再次查封了复议申请人的三套房产，存在严重超标的额查封的事实，损害了复议申请人的合法权益。请求上级法院撤销执行法院作出的裁定。
本院查明，申请执行人产权登记公司与被执行人济南利博实业总公司、山东鲁银实业总公司、山东企联贸易开发公司借款担保合同纠纷一案，济南市中级人民法院于二○一○年五月二十八日作出（2010）济民再字第38号民事判决书，判决济南利博实业总公司、山东鲁银实业总公司、山东企联贸易开发公司偿付申请执行人产权登记公司1826005.00元。判决生效后，申请执行人产权登记公司向济南市历下区人民法院申请立案执行；2012年12月21日，山东省高级人民法院作出（2012）鲁执指字第160号执行裁定，将该案指定由山东省沂源县人民法院执行。
2013年3月28日，山东省沂源县人民法院认为吴国强作为被执行人济南利博实业总公司的开办者，于2005年无偿接收了被执行人济南利博实业总公司的全部净资产920万元作为个人出资，投入到了济南齐鲁利博实业有限公司，致使被执行人济南利博实业总公司无遗留财产清偿债务，吴国强应当在接受财产的范围内清偿债务，遂以（2013）源法执字第20-1号执行裁定书，追加吴国强为本案被执行人；二○一三年四月二日，该院作出冻结或扣划吴国强及其妻杜荣名下存款200万元的（2013）源法执字第20-2号执行裁定书。
吴国强不服上述裁定，提出执行异议称，（一）法院将异议人追加为被执行人，依据事实不清。“济南利博实业总公司”与“济南齐鲁利博实业有限公司”是同一法律主体，法院对此未清晰认定。从法院追加裁定的表述看，法院认定：异议人接受“济南利博实业总公司”的全部净资产投入了“济南齐鲁利博实业有限公司”。在此将“济南利博实业总公司”与“济南齐鲁利博实业有限公司”作为两个主体对待，与事实不符。根据“济南利博实业总公司”的工商登记显示，“济南利博实业总公司”改制后，虽然公司的经济性质、股东、企业名称均有改变，但法律主体未变，自1992年延续至今。“济南利博实业总公司”、“济南齐鲁利博实业有限公司”“济南利博实业有限公司”均是同一法律主体不同时期所使用的不同名称，而非两个公司。因此本案现在的实际被执行人应该是“济南利博实业有限公司”，法院将“济南利博实业总公司”与“济南齐鲁利博实业有限公司”作为两个公司对待，是对事实的认定错误。异议人仅是被执行人济南利博实业总公司的股东，不应再在出资范围外承担股东责任。济南利博实业总公司的改制是与挂靠企业“脱钩”，将原来名义上的出资人变更为实际出资人（异议人），这是历史原因导致，“无偿接受”全部净资产的背后是异议人已实际出资的事实，因此，法院追加异议人为被执行人，承担应由“济南利博实业有限公司”应当承担的责任，于法无据，是强制异议人承担股东之外的责任，显然与公司法的规定相悖。（二）法院追加被执行人依据法律不当，应当予以撤销。法院追加异议人为被执行人的依据是《执行规定》第81条的规定，适用该条的前提很明确是“被执行人被撤销、注销或歇业后”，而本案被执行人自始存在，未曾被“撤销、注销或歇业”，法院自然不能裁定开办单位承担责任。（三）最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第二部分第五条规定：企业通过增资扩股或者转让部分产权，实现他人对企业的参股，将企业整体改造为有限责任公司或股份有限公司的，原企业的债务由改造后的新设公司承担。根据该规定，本案被执行人债务应由“济南利博实业有限公司”承担。基于上述事实与理由，请求法院依法查明事实，依法撤销（2013）源法执字第20-1号、20-2号执行裁定书。山东省沂源县人民法院经审查后，驳回了异议人的异议。
另查明，被执行人济南利博实业总公司系经济南市计委“济计综（1992）550号文件”批准，于1992年9月28日经济南市工商局登记注册资金为40万元，隶属于长清县劳动局并取得集体企业法人营业执照的单位。1995年5月18日，济南利博实业总公司申请变更隶属关系，将隶属长清县劳动局变更为隶属济南市红十字协会。2001年3月20日，济南市红十字协会同意济南利博实业总公司与其脱钩，脱钩后该公司的一切债权债务及其他遗留事项与其无关。2004年9月17日，长清县劳动和社会保障局具证证实，济南利博实业总公司实际投资人为申请复议人吴国强。
再查明，本案所涉债务，系人民法院依法定程序判决的债务；异议人吴国强作价920万元净资产的济南利博实业总公司评估报告中，不含有本案所涉债务。
本院查明的其他事实，与山东省沂源县人民法院查明的其他事实一致。
本院认为，被执行人济南利博实业总公司注册登记资料证实，其系经相关部门审核后取得法人营业执照的集体所有制企业，于2005年改制变更为济南齐鲁利博实业有限公司后存续至今。因此，不存在被执行人济南利博实业总公司被“撤销、注销或歇业”的情形；济南齐鲁利博实业有限公司作为改制后的企业，在改制时承继了济南利博实业总公司的债权债务，应当依法承担济南利博实业总公司的债务。本案申请复议人吴国强作价投资的济南利博实业总公司净资产为920万元评估报告中，不含有本案所涉债务，涉嫌投资不到位，其应否承担法律责任，需对吴国强投资情况做进一步查证后依法处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的解释》第八条之规定，裁定如下：
一、撤销山东省沂源县人民法院（2013）源法执异字第22号执行裁定。
二、发回沂源县人民法院重新审查。
审判长 张洪胜
审判员 卫雁冰
审判员 赵盛国
二〇一五年一月二十七日
书记员 宋婷婷