陕西省柞水县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）柞民初字第00088号
原告赵从淋，男，汉族。
法定代理人赵乐清，男，汉族。
法定代理人李明琴，女，汉族。
委托代理人胡小青，陕西云德律师事务所律师。
委托代理人赵露，陕西云德律师事务所律师。
被告柞水县人民医院。住所地：柞水县城乾佑街北关*号。
法定代表人张耀平，院长。
委托代理人南晓良，陕西弘达律师事务所律师。
原告赵从淋与被告柞水县人民医院医疗损害责任纠纷一案，原告赵从淋于2013年4月23日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵从淋的法定代理人赵乐清及委托代理人胡小青、赵露，被告柞水县人民医院的委托代理人南晓良到庭参加了诉讼，现已审理终结。
原告赵从淋诉称，2011年11月4日凌晨两点左右，原告之母李明琴出现生产征兆，被家人及时送入被告医院。被告医院的妇产科医生为李明琴做了极其简单的常规检查，随即李明琴被推入产房待产。李明琴的家属见其疼痛难忍，向医生提出做剖腹产手术。医生告知家属一切检查正常，无需做剖腹产，顺生就行。于是医生将李明琴送入产房，但并未为其采用任何输氧措施。李明琴躺在床上疼痛异常，呼叫医生多次，十余分钟后才有医生进来查看。询问医生，医生仍说没事。然而李明琴已经无法忍受疼痛，近十分钟内多次呼喊医生，医生再次查看时才发现情况不太好，说需要向院长汇报。大约四十分钟后，被告医院院长到来才开始布置手术。等到医生给李明琴做手术时，李明琴已经疼痛至休克。当日5时50分，经抢救李明琴产下原告赵从淋。之后，原告立即被送往西安市儿童医院新生儿科接受治疗。入院诊断为：1、新生儿缺氧缺血性脑病（重度）；2、颅内感染；3、新生儿脐炎（感染性）。经治疗原告病情略有稳定，但人身损害已成事实。2011年11月15日原告出院后，原告家人又先后多方寻医，给原告进行各种治疗及智力恢复等康复训练，花费了大量的人力、物力和财力，并给原告家人造成了极其严重的精神负担。原告家人多次和被告协商，均无果。综上，由于被告诊疗行为不符合医疗原则，诊疗过程违反医疗护理常规，管理不到位，医护人员严重不负责任，在李明琴已反应异常时，无任何事前抢救方案及相关必要措施，最终导致原告终生残疾，原告有理由认为被告存在医疗过错行为，且该医疗过错行为与原告人身损害结果之间存在直接的因果关系。现依法提起诉讼，请求判令：1、由被告赔偿原告前期医疗费55631.07元、护理费64012.5元、交通费1407.2元、住宿费7880元、鉴定费14741元、住院伙食补助费2520元、营养费2520元、精神损害抚慰金15345元、辅助器具费200元，赵乐清误工费12000元，共计176256.77元；2、诉讼费用由被告承担。
被告柞水县人民医院辩称，1、该案诉前经原告申请已经进行医疗事故技术鉴定，原告不服该鉴定再次申请医疗过错鉴定违反程序规定，其申请的过错鉴定不应作为定案依据。本案原告在起诉前申请柞水县卫生局委托商洛市医学会进行了医疗事故技术鉴定，经鉴定，该病例不属医疗事故。原告对商洛市医学会做出的鉴定不服，申请陕西省医学会再次进行医疗事故技术鉴定，经鉴定，构成三级甲等医疗事故，医方负次要责任。原告在陕西省医学会作出医疗事故技术鉴定后提起诉讼，在诉讼中又要求进行医疗过错鉴定。根据法律规定，原告申请经鉴定已构成医疗事故，又要求医疗过错鉴定，其请求不应支持。理由如下：（1）、医疗损害赔偿案件本身带有专业性，为了查明医疗机构在医疗活动中是否存在过错，当事人在诉前和诉讼中均有权选择进行医疗事故技术鉴定或医疗过错鉴定，通过鉴定来解决医疗方面的专业问题。但为了避免同一纠纷发生重复鉴定给当事人造成不必要的经济负担，浪费鉴定资源，防止不同鉴定给司法机关处理案件带来困难，为此2008年1月1日起试行的《陕西省高级人民法院关于审理医疗损害赔偿纠纷案件的指导意见（试行）》（以下简称《医疗纠纷指导意见》）第17条规定：“对专门性问题，当事人双方有权申请进行医疗事故技术鉴定或者进行有关医疗过错、伤残等级的其他医疗鉴定。”第20条规定“医疗行为经鉴定构成医疗事故，当事人又申请进行医疗过错司法鉴定的，不予支持。”该案经原告申请鉴定，陕西省医学会已鉴定构成医疗事故，原告不能再申请医疗过错鉴定。（2）、本案经医疗事故技术鉴定，责任明确，原告没有新证据推翻原鉴定，其要求司法鉴定不应支持。本案经商洛市医学会、陕西省医学会两级鉴定，原告在鉴定中已经全部提供了有关鉴定材料，现原告所提供的鉴定材料不属新证据，也无法推翻陕西省医学会作出的鉴定意见。更为重要的是，医疗事故技术鉴定从参与鉴定专家的权威性、坚定的科学性均明显高于医疗过错鉴定。该案经医疗事故技术鉴定，责任明确，原告没有新的证据。根据《医疗纠纷指导意见》第22条“已经进行医疗事故技术鉴定，且责任明确的，如果没有新证据，不再做司法鉴定”。现原告不服医疗事故技术鉴定，再次申请司法鉴定，程序不当，纯属浪费司法资源，其申请的医疗过错鉴定不应采信。《医疗纠纷指导意见》是陕西省高级人民法院为规范医疗案件处理制定的，至今仍然合法、有效。为了避免多次鉴定，产生鉴定结果差异，给法院正常处理造成不必要困难，对原告申请做出的医疗过错鉴定意见，不应作为定案依据。2、被告对患者李明琴诊断正确，采取的手术措施及时、有效，诊疗过程符合医疗常规。尽管被告对陕西省医学会医疗事故技术鉴定“构成三级甲等医疗事故，医方负次要责任”的结论感到委屈，但本着解决问题的原则，愿意接受该鉴定，同意在30%范围内依法承担责任。原告要求被告承担全部责任的请求不能成立，请法院秉公处理，以维护被告的合法权益。
经审理查明，2011年11月4日凌晨两点左右，原告之母李明琴出现生产征兆，被家人送入柞水县人民医院。凌晨5时50分，剖腹生下原告赵从淋。由于原告出生时为窒息状态，于同日10时入住西安市儿童医院新生儿科，入院诊断：1、新生儿缺氧缺血性脑病（重度）；2、颅内感染；3、新生儿脐炎（感染性）。于2011年11月15日出院，出院诊断：1、新生儿缺氧缺血性脑病（重度）；2、颅内感染；3、新生儿脐炎（感染性）；4、多脏器功能损害。2012年9月11日在西安中医脑病医院诊断为脑瘫（不随意运动型），建议住院综合康复。2013年1月14日，柞水县卫生局根据原告家属的申请委托商洛市医学会对李明琴与柞水县人民医院的医疗事故争议进行技术鉴定。同年2月1日商洛市医学会作出商洛医鉴[2013]01号医疗事故技术鉴定书，结论为：本病例不属医疗事故，建议对患儿按照“脑瘫”规范治疗，加强功能锻炼。原告家属不服，2013年2月21日柞水县卫生局又委托陕西省医学会对柞水县人民医院给李明琴的诊疗是否构成医疗事故进行技术鉴定。同年4月10日陕西省医学会作出【2013】04号医疗事故技术鉴定书，结论为：医方过失与新生儿脑瘫存在一定因果关系。构成三级甲等医疗事故，医方负次要责任。2013年4月23日，原告赵从淋向本院提起诉讼，请求判令被告柞水县人民医院赔偿其前期医疗费、误工费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金等共计60000元，并承担本案诉讼费用。审理过程中，原告于2013年5月9日申请对被告柞水县人民医院对原告的诊疗行为进行医疗过错及过错参与度鉴定，同年9月26日陕西蓝图司法鉴定中心作出陕蓝司法鉴定中心[2013]法医鉴字第SL025号司法鉴定意见书，结论为：1、柞水县人民医院对赵从淋的诊疗行为存在医疗过错；2、医疗过错与赵从淋脑瘫的参与度为40-50%。2013年11月22日原告申请增加诉讼请求：要求被告增加赔偿鉴定费、前期医疗费、护理费、住院伙食费、交通费等共计100000元。庭审中原告又将具体诉讼请求变更确定为：1、由被告赔偿原告前期医疗费49604.87元、护理费66212.5元、交通费1520.6元、住宿费4180元、鉴定费14744元、住院伙食补助费2850元、营养费2850元、精神损害抚慰金15345元、辅助器具费200元，其父赵乐清误工费12000元，共计169506.97元；2、诉讼费用由被告承担。
另查明，原告赵从淋之母李明琴在柞水县人民医院治疗期间支付医疗费6211.9元，原告赵从淋在西安市儿童医院住院治疗期间支付医疗费14690.9元，在西安中医脑病医院诊断期间支付医疗费955元。2012年6月8日原告在西安市儿童医院李鸿超私人诊所治疗支付医疗费3700元。原告在家康复治疗期间，在柞水县下梁镇沙坪村第二卫生室购药，支付医药费1542.5元。自2013年9月17日起原告赵从淋在西安中医脑病医院住院治疗，至2013年12月6日已支付医疗费22488.57元。期间购置康复辅助器具伞把车一辆，支付费用200元。原告因进行医疗事故技术鉴定，支付商洛市医学会和陕西省医学会鉴定费5000元；因进行司法鉴定，支付陕西蓝图司法鉴定中心法医鉴定费5880元，会诊费3000元，合计8880元；因进行医疗事故技术鉴定，支付复印费820元、邮寄费44元；同时因治疗和鉴定，支付交通费1520.6元、住宿费4180元。原告母亲李明琴在原告出生前为柞水县金鑫建司的农民工，其父赵乐清为陕西同昌建设工程有限公司曹书军工队雇工，月收入为6000元。
上述事实，有下列经当事人举证、质证，合议庭认证的证据予以证实：1、原告出生医学证明、户口本等身份证明材料，能够证明原告赵从淋于2011年11月4日在柞水县人民医院出生，与被告之间存在事实的医疗关系。2、住院病历、检查报告单、门诊病历等就诊材料，能够证明原告在柞水县人民医院、西安市儿童医院、西安中医脑病医院的诊断情况和治疗情况。3、医疗费票据，能够证明原告的医疗费支出情况。4、辅助器具费票据，能够证明原告支付辅助器具费200元的事实。5、商洛市医学会商洛医鉴[2013]01号医疗事故技术鉴定书，陕西省医学会【2013】04号医疗事故技术鉴定书，陕西蓝图司法鉴定中心陕蓝司法鉴定中心[2013]法医鉴字第SL025号司法鉴定意见书及相应的鉴定费票据，能够证明有关机构对原告的鉴定情况及因鉴定支付鉴定费的情况。6、复印费票据，能够证明原告为进行鉴定复印相应的鉴定材料而支付复印费的情况。7、国内特快专递邮件详单，能够证明原告为进行鉴定支付邮寄费的情况。8、交通费票据，能够证明原告为治疗和进行鉴定，支付交通费的情况。9、住宿费票据，能够证明原告在治疗过程中支付住宿费的情况。10、陕西同昌建设工程有限公司证明，结合原告法定代理人赵乐清当庭陈述，能够证实原告父亲赵乐清为陕西同昌建设工程有限公司曹书军工队雇工，月收入为6000元的事实。
本院认为，原告赵从淋之母李明琴在被告柞水县人民医院诊疗期间，由于被告的诊疗行为存在一定过错，造成原告赵从淋出生时即为窒息状态，后虽经多方抢救仍被诊断为脑瘫，至今仍在治疗中，且陕西省医学会医疗事故技术鉴定书结论为，医方过失与新生儿脑瘫存在一定因果关系，构成三级甲等医疗事故，医方负次要责任，陕西蓝图司法鉴定中心进行医疗过错及过错参与度司法鉴定意见为，被告柞水县人民医院对原告赵从淋的诊疗行为存在医疗过错；医疗过错与原告赵从淋脑瘫的参与度为40-50%，故被告柞水县人民医院应当依法承担相应的赔偿责任。关于原、被告双方责任问题，依据陕西蓝图司法鉴定中心关于医疗过错与原告脑瘫参与度的司法鉴定意见，并考虑到该医疗事故是在原告出生过程中发生的实际情况，确定由原、被告双方各自承担50%的责任。关于原告赵从淋损失数额的核定问题，即原告的损害赔偿范围和标准，应当依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定进行认定。具体为：交通费1520.6元、住宿费4180元、辅助器具费200元，住院伙食补助费2850元、营养费2850元、精神损害抚慰金15345元，均符合有关法律规定，且计算准确，应予确认。对于原告主张的前期医疗费49604.87元，本院认为，因柞水县人民医院票面金额为6211.9元的住院费票据姓名标注为原告之母李明琴，而李明琴非本案原告，且从本案其他证据无法确定实际用于李明琴和原告各自的数额，故对该部分医疗费不予确认，对于2012年12月21日原告在柞水县中医医院的输液票据，金额为16元，因无相应处方证明，不予确认。故原告的前期医疗费共计为43376.97元。对于原告主张的其父赵乐清的误工费12000元，虽然原告无证据证实其父亲赵乐清的具体误工时间为2个月，但考虑到原告从出生即为脑瘫，至今已有两年多时间，赵乐清虽然为陕西同昌建设工程有限公司曹书军工队雇工，却一直无法正常工作，而是长期不间断的为原告进行治疗，为此耽误了大量的时间和精力，故应予支持。对于原告主张的护理费66212.5元，本院认为，其主张按照住院期间由其父母二人护理，在未住院期间由其母亲一人护理，方法适当，应予认可。对原告住院治疗期间其母李明琴的护理费标准，原告要求按2012年陕西省私营企业职工平均工资每天63.2元计算，因该标准与西安当地的护工标准相当，故该标准本院予以确认，对在家康复期间的护理费标准，应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，为30元/天。对于护理时间，原告自出生之日至开庭之日2013年12月11日共计769天，但原告要求按747天计算，是原告对其权利的自由处分，应予准许，因李明琴在医院的护理时间为95天，在家的护理时间即为652天，故原告之母李明琴护理费为25564.27元；对原告之父赵乐清的护理费，因赵乐清月收入为6000元，护理时间为95天，故原告之父赵乐清的护理费为19000元；原告父母二人的护理费合计为44564.27元。对于原告主张的鉴定费14744元（含原告进行医疗事故技术鉴定支付的复印费820元和邮寄费44元），因原告主张金额为820元的复印费由被告赔偿无法律依据，本院不予支持，对于原告为邮寄鉴定材料产生的邮寄费用44元，本院认为，虽然原告将邮寄费用列入鉴定费用不当，但如果不予确认，则原告为鉴定必然会产生交通费用，且交通费的数额相比原告主张的邮寄费用可能会更多，故予以确认。对于原告因进行司法鉴定而产生的会诊费3000元，是鉴定过程中必然产生的费用，且已经由鉴定机构直接收取，故应属于鉴定费的组成部分，本院予以确认，对于原告主张的其他鉴定费，均于法有据，应予确认，故鉴定费确定为13924元。以上各项费用共计140810.84元，按照上述原、被告双方过错责任比例，应由被告赔偿原告70405.42元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条，第三条，第五十四条，第十六条，第二十二条，第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第十八条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十六条，第三十一条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
由被告柞水县人民医院在判决生效后10日内赔偿原告赵从淋前期医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、住宿费、交通费、辅助器具费、鉴定费、精神损害抚慰金等合计70405.42元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3806元，由原告赵从淋的法定代理人赵乐清、李明琴负担1903元，由被告柞水县人民医院负担1903元（原告赵从淋已预交，执行时由被告柞水县人民医院直接支付给原告赵从淋）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。
审判长 刘新民
审判员 舒 挺
审判员 韩卫东
二〇一四年一月二十一日
书记员 姚天晶