内蒙古自治区扎兰屯市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）扎民初字第564号
原告池江，男，1975年11月5日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区扎兰屯市。
委托代理人王明学，扎兰屯市中央街胜利路法律服务所法律工作者。
被告谢志强，男，1969年5月3日出生，汉族，建筑装饰个体业主，住内蒙古自治区扎兰屯市。
被告扎兰屯市第一建筑工程有限责任公司，住所地内蒙古自治区扎兰屯市。
法定代表人孙万江，总经理。
原告池江与被告谢志强、扎兰屯市第一建筑工程有限公司（以下简称一建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年5月13日受理后，依法组成由审判员马振荣担任审判长、审判员窦智、人民陪审员吴殿军参加的合议庭，在审理期间原告申请对其所受伤进行伤残等级鉴定，经本院委托齐齐哈尔市安通司法鉴定中心对其进行伤残等级鉴定，于2014年9月24日公开开庭进行了审理。原告池江及其委托代理人王明学、被告谢志强到庭参加诉讼。被告一建公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告池江诉称：2013年11月1日，原告受被告谢志强雇佣，在被告谢志强承包的中蒙医院综合楼玻璃安装工程的工地工作，当日下午15时左右，原告在工作中受伤，在扎兰屯市中蒙医院住院治疗13天，经诊断为：右手拇指近节指骨开放性骨折；右手拇指远节指骨闭合性骨折。经法院指定齐齐哈尔安通司法鉴定中心鉴定，原告所受伤鉴定为：九级伤残；伤后60日内增加营养，每日40元；出院后需1人护理30天；治疗期间被告谢志强先行支付给原告9000元。被告谢志强系雇主，被告一建公司将工程分包给没有资质的谢志强，故被告谢志强与被告一建公司承担连带责任，因此原告诉至法院要求：一、被告赔偿医疗费8499.76元、误工费21000元（140元×150天）、护理费4343元（101元×43天）、营养费2400元（60天×40元）、伙食补助费520元（13天×40元）、伤残赔偿金101988元（25497×20年×20%）、精神抚慰金6000元、鉴定费4560元、鉴定检查费132元，后续医疗费7000元、被扶养人生活费64583.40元，以上合计212026.16元；承担本案诉讼费用。
原告池江向本院提交以下证据予以证明：
证据一，住院病历、诊断书、费用清单、药费收据，证明原告因此次事故受伤住院的治疗情况及费用支出情况。
证据二，司法鉴定意见书，证明因此次事故导致原告九级伤残，后期医疗费7000元，误工评定为伤后150日，伤后60日内增加营养，每日40元，出院后需一人护理，护理期间是2013年11月14日至2013年12月13日。
证据三，鉴定费票据、鉴定检查费票据，证明鉴定支出的相关费用。
证据四，扎兰屯市向阳办事处及向阳派出所共同出具的证明，证明原告池江虽是农村户口，但常年在城镇居住，主要收入来源地是城市，应按城镇居民赔偿标准计算。
证据五，证明两份，证明被扶养人其父母池宝权、史继芳，其子女池慧、池海斌并且池慧、池海斌的母亲已经死亡，现由原告一人抚养。
证据六，户口薄4份、出生证2份，证明被扶养人的相关资料。
证据七，照片两张、呼伦贝尔建设网页资料，证明被告一建公司应该承担连带赔偿责任。
证据八，证人张某某、徐某某出庭证实、证明原告受雇佣的情况及受伤的过程。
被告谢志强辩称：不认可原告的诉求，雇佣原告的是王立明，2013年10月10日王立明因车祸已经瘫痪，所以现在由答辩人来负责此事。原告在工作过程中，拿玻璃砸到手上不符合常理，一般都是砸到脚上，受伤应是自身的过错造成的。
被告谢志强向本院提交以下证据：
证据一，保险单，证明一建公司已经投保了建筑工程施工人员团体人身意外和附加意外伤害医疗保险。
被告一建公司未作答辩。
经庭审质证，各方当事人对原告提交的住院病历、诊断书、费用清单、药费收据、向阳办事处及向阳派出所共同出具的证明，被告提交的保险单，以上证据的真实性，合法性、关联性均无异议，予以确认。
各方当事人对以下涉及本案争议焦点的证据持有异议：
一、原告池江提交的司法鉴定意见书，证明该事故导致原告九级伤残，后期医疗费7000元，误工评定为伤后150日，伤后60日内增加营养，每日40元，出院后需一人护理，护理期间是2013年11月14日至2013年12月13日。被告谢志强质证为，伤残等级过高，误工评定有异议，后期治疗费、伤后营养费，及护理费没有异议。本院认证为，司法鉴定意见由具有资质的鉴定机构出具，鉴定程序合法，予以采信。
二、原告提交的鉴定费票据、鉴定检查费票据，证明鉴定支出的相关费用。被告谢志强质证为，与被告没有关系。本院认证为，司法鉴定时支出的相关费用，客观存在，予以采信。
三、原告提交的证明两份、户口簿4份、出生证2份，证明被扶养人其父母池宝权、史继芳，其子女池慧、池海斌并且池慧、池海斌的母亲已经死亡，现由原告一人抚养。被告谢志强质证为，原告没有丧失劳动力。本院认证为，被扶养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。池慧、池海斌为未年人是原告的子女，应给付被扶养人生活费，予以采信。池宝权、史继芳是原告的父母，其庭审中认可有劳动能力，生活在农村有生活来源，故池宝权、史继芳的被抚养人生活费不应给付，不予采信。
四，原告提交的照片两张、呼伦贝尔建设网资料，证明被告一建公司应该承担连带责任。被告谢志强质证为，与一建公司没有关系。本院认证为，一建公司是建筑方即发包人，接受发包的谢志强没有相应的资质，临时雇佣人员身体受到伤害，一建公司应承担连带赔偿责任。
五，原告申请的证人张某某、徐某某经出庭证实，证明原告受雇佣的情况及受伤的过程。被告谢志强质证为，原告受伤自身存在过错。本院认证为，证人客观真性的反映了事件发生的过程，予以采信。
经审理查明，被告谢志强承包的被告扎兰屯市第一建筑工程有限责任公司承建的扎兰屯市中蒙医院综合楼工程中的玻璃安装工程，因工地需要工作人员，由被告谢志强的工长王立柱负责招雇力工。2013年11月1日，原告池江经徐厚军介绍受被告谢志强雇佣到被告的工地工作，每天200元。当日下午15时左右，玻璃箱子倾斜放在玻璃架子上，原告池江和张维成一组从箱子往外抬玻璃，放到吊车上，再往楼上吊，操作中玻璃箱子里的玻璃倒了过来，将原告的右手大拇指砸伤。原告在扎兰屯市中蒙医院住院治疗13天，经诊断为：右手拇指近节指骨开放性骨折；右手拇指远节指骨闭合性骨折。治疗期间被告谢志强先行支付医药费9000元。在审理过程中，由原告申请，经法院指定齐齐哈尔安通司法鉴定中心鉴定，原告所受伤鉴定为：九级伤残；伤后60日内增加营养，每日40元；出院后需1人护理30天。后续医疗费7000元。
另查明，原告池江与因车祸出世前妻张翠萍共生育两名子女，女儿池慧，现年15周岁，儿子池海斌，现年8周岁。池江的父母分别为池宝权、史继芳，有四名子女，长子池江，长女池亚春，次女池雅珍，三女池亚凤，现在扎兰屯市高台子镇建设村居住生活，有劳动能力及生活来源。
本院认为：原告池江临时接受被告谢志强雇佣从事抬玻璃工作，口头约定按工作天数支付工资，双方之间形成个人劳务关系，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在从事工作的过程中自身存在一定的过错，玻璃为易碎物品，抬玻璃自身就有一定的危险性，原告抬玻璃时把玻璃箱剩余的两块玻璃带了出来砸伤自己，未尽到注意义务，完全由被告承担赔偿责任显失公平，故本院酌定被告谢志强承担50%的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应的资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。被告一建公司是该工程的建筑施工方即发包方，被告谢志强是分包方，被告谢志强及一建公司未提供被告谢志强具有相应资质的证据，被告一建公司将该工程分包给没有资质的被告谢志强，被告一建公司应承担连带赔偿责任。被告谢志强辩称投保了建筑工程人员团休人身意外险及附加意外伤害医疗保险，应由保险公司承担赔偿责任。该保险合同投保人一建公司，该事故保险公司应否赔偿，应由一建公司另行主张权利，被告的辩称理由不能成立。
原告的损失核定如下：1、医疗费原告诉求医疗费8499.76元，后续医疗费7000元，经审核，予以维护；2、误工费原告诉求每天140元，原告属于临时雇佣，工作期限存在不确定性，故按居民服务行业每天101计算，结合司法鉴定意见，误工150天，应为15150元（101元×150天）；3、护理费结合司法鉴定意见，被告对此无异议，维护43天，按居民服务业标准101元，应为4343元（101元×43天）；4、伙食补助费520元（13天×40元）；5、营养费结合司法鉴定意见确定60天，被告对此无异议，每天40元，应为2400元（60天×40元）；6、伤残赔偿金部分，原告池江构成九级伤残，应为101988元（25497×20年×20%）；7、被扶养人生活费部分，本院维护原告未成年的两子女，女儿池慧10549.40元（19249元×3年×20%）、儿子池海斌38498元（19249元×10年×20%）；池宝权、史继芳是原告的父母，因有劳动能力及生活来源，故对池宝权、史继芳的被抚养人生活费不予维护；8、精神抚慰金按内蒙古自治区精神损害赔偿方法计算，九级伤残，应为6000元；9、鉴定费4560元、鉴定检查费132元，予以维护，以上合计199640.16元。
综上所述，被告谢志强承担50%的责任为99820.08元，已先行支付9000元，应在赔偿款中扣除；被告一建公司承担连带责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，本案经审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告谢志强赔偿原告池江各项损失99820.08元（已先行支付9000元），于本判决生效后七日内给付；
二、扎兰屯市第一建筑工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；
三、驳回原告池江的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4480元，原告池江负担2240元（已交纳），被告谢志强、扎兰屯市第一建筑工程有限公司负担2240元，于本判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。
审 判 员 马振荣
审 判 员 窦 智
人民陪审员 吴殿军
二〇一四年十一月三日
书 记 员 江 楠
附：本判决所依据相关法律
《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。