成都高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2015）高新民初字第1751号原告（被告，以下简称原告）张锡树，男，汉族，1962年11月24日出生，住四川省南部县。委托代理人蒋宗禄，成都市金堂县清江法律服务所法律工作者。特别授权代理人。被告（原告，以下简称被告）四川七星劳务有限公司，住所地：成都高新区。法定代表人雷建，该公司总经理。委托代理人蒲容容，四川天润华邦律师事务所律师。一般授权代理人。被告四川省久丰建筑劳务有限公司，住所地：成都市金牛区。法定代表人李尚彬，该公司总经理。委托代理人刘国雄，四川君合律师事务所�师。特别授权代理人。被告攀钢集团工程技术有限公司，住所地：攀枝花市东区。法定代表人周天文，该公司总经理。委托代理人林燕，四川东荣律师事务所律师，特别授权代理人。委托代理人刘振宇，攀钢集团工程技术有限公司员工，特别授权代理人。原告张锡树诉被告四川七星劳务有限公司、四川省久丰建筑劳务有限公司、攀钢集团工程技术有限公司以及原告四川七星劳务有限公司诉被告张锡树、四川省久丰建筑劳务有限公司、攀钢集团工程技术有限公司劳动争议一案，原告张锡树起诉至成都市金牛区人民法院，被告七星公司提出管辖权异议，成都市金牛区人民法院作出民事裁定书裁定移送成都市锦江�人民法院，被告七星公司上诉至成都市中级人民法院，成都市中级人民法院裁定由我院管辖，我院于2015年3月11日立案受理。本院于2015年3月11日立案受理后，依法适用简易程序合并审理，由本院代理审判员徐佳独任审判，并于2015年4月20日公开开庭进行了审理。原告张锡树及其委托代理人蒋宗禄、被告四川七星劳务有限公司（以下简称七星公司）的委托代理人蒲容容、四川省久丰建筑劳务有限公司（以下简称久丰公司）的委托代理人刘国雄以及攀钢集团工程技术有限公司（以下简称攀钢工程技术公司）的委托代理人林燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张锡树诉称，2012年5月27日原告在攀钢集团工程技术有限公司承包的工地——成都市龙潭“钢城集团经济技术开发中心”从事基础挖空作业时，不幸被从井口上面掉落的石块砸伤腰部，经成都市第六人民医院诊断为：1、外伤性脾破裂；2、左侧多发性肋骨骨折（左第3、4、5、9、10肋骨骨折）；3、胸腔少量积液；4、L2椎体右侧横突骨折；5、全身多处软组织擦挫伤。经治疗一个多月后稍微好转出院，出院后多次找到三被告要求按工伤处理，被告却不自觉履行法律义务，侵害了原告合法权益。在被逼无奈的情况下走法律程序，在申请劳动关系确认时，第一被告搬迁了办公地址，无法寻找其踪影，最后在市劳动仲裁委工作人员的建议下，两次公告送达才获得工伤认定，切实保护了合法权益，从而坚定了维权信念。由于仲裁结果不尽人意，故而起诉到法院诉请：1、依法裁定四川七星劳务有限公司支付原告医疗费1125.65，住院41天伙食补助营养费2050元，护理费9020元。停工留薪11个月（停共留薪期一般不超过12个月，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇）60500元，一次性伤残补助金（13个月，每月5500元）71500元，一次性医疗费补助、就业补助金（36个月，成都市职工月平均工资3970元）142920元，交通食宿费3000元，法医鉴定费300元，公告费1200元，以上合计金额291555.65元；2、请依法裁定第一、第二、第三申请人之间承担连带责任。被告七星公司答辩称，1、原告并非在七星公司工作，也未签订书面的劳动合同。原告并非该公司的工作人员，其工资报酬并非该公司发放，所以原告要求赔偿是无法律依据的；2、原告的诉讼请求各项赔偿项目不符合法定的赔偿标准，应将其不合理、不合法的部分予以纠正。被告久丰公司答辩称，1、原告从事的挖孔业务已经由四川省久丰建筑劳务�限公司分包给四川七星劳务有限公司，而四川七星劳务有限公司根据法律规定独立承担这一项工作。原告与本案的四川省久丰建筑劳务有限公司之间不具有任何的劳务关系和任何的劳动关系；2、本案的相关部门对原告进行伤残评定久丰公司是不知情的，如果要求久丰公司承担法律责任，久丰公司是有权利申请成都劳动委员会再次进行鉴定的；3、原告要求四川省久丰建筑劳务有限公司、攀钢集团工程技术有限公司承担连带责任的诉讼请求是没有法律依据和事实依据的。故要求法院驳回原告对久丰公司公司的诉讼请求。被告攀钢工程技术公司答辩称，1、该公司未与原告建立书面形式的劳动关系；2、本案所诉争的项目是该公司分包给久丰公司；3、原告根据相关法律的规定，要求该公司承担连带责任，其适用法律错误。因此请求法院驳回原告的全部诉讼请求。被告七星公司起诉称，张锡树并非在七星公司工作，也未签订书面的劳动合同。张锡树并非七星公司聘请的工作人员，其工资报酬并非我公司发放，所以原告要求赔偿是无法律依据的；第二，张锡树申请仲裁确认劳动关系，但成都市劳动人事争议仲裁委在能经正常程序通知原告的情况下未通知原告参加仲裁，而是直接采用公告送达方式，导致原告不能参与，程序严重违法；3、张锡树工伤认定决定书作出后，成都市劳动人事争议仲裁委未将该工伤认定决定书送达给原告，该决定书对原告不产生法律效力；4、张锡树与久丰公司、攀钢工程技术公司之间存在劳动关系，应当由两被告承担工伤赔偿责任。故诉请七星公司无须向张锡树支付任何工伤赔偿及相关费用。原告张锡树答辩称，劳�关系是经成都市劳动仲裁委仲裁的，也经过青羊区劳动工伤部门认定的。在公告期和认定期的四川七星劳务有限公司一直不露面，所以原告认为该仲裁书是有效的文书，四川七星劳务有限公司的起诉是不符合法律规定的。被告久丰公司答辩称，1、该公司与原告不存在任何的劳动关系，原告并非该公司所聘请的员工，其所从事的这一项目已经由该公司分包给四川七星劳务有限公司。所以原告从事的工作项目可以看出是四川七星劳务有限公司聘请的员工；2、四川省久丰建筑劳务有限公司不是适格的被告，所以请求法院驳回四川七星劳务有限公司对四川省久丰建筑劳务有限公司的诉讼请求。被告攀钢工程技术公司答辩称，四川七星劳务有限公司所诉原告与攀钢集团工程技术有限公司存在劳动关系，与事实不�合，攀钢工程技术公司与原告并未存在任何的劳动关系；2、攀钢工程技术公司将涉案的项目分包给四川七星劳务有限公司，原告与攀钢工程技术公司并未有任何的劳动关系。经审理查明，2012年5月27日，原告张锡树在钢城集团“龙潭经济技术开发中心”项目工地受伤，送入成都市第六人民医院治疗。2012年7月6日原告张锡树出院，出院诊断为外伤性脾破裂、左侧多发肋骨骨折（左第3、4、5、9、10肋骨折），L2椎体右侧横突骨折、胸腔少量积液、全身多处皮肤软组织挫伤。出院后，原告张锡树向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认原告张锡树与被告四川七星劳务有限公司之间存在事实劳动关系。2012年11月26日，成都市劳动人事争议仲裁委员会作出成劳人仲委裁字�2012）第1479号仲裁裁决书，裁决张锡树与七星公司之间存在劳动关系。仲裁裁决作出后，经公告送达被告七星公司，被告七星公司在法定期限内未向法院提起诉讼。成劳人仲委裁字（2012）第1479号仲裁裁决书已发生法律效力。2013年3月1日，成都市人力资源和社会保障局作出【2013】0720号《认定工伤决定书》，认定原告张锡树2012年5月27日受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2013年4月27日，成都市劳动能力鉴定委员会出具《成都市劳动能力鉴定（确认）结论书》，原告张锡树伤情评定为伤残七级。原告张锡树出院后，2013年4月11日至2013年6月24日期间，产生医疗费1125.65元。2013年10月10日，原告张锡树向成都市劳动人事争议仲裁委员�提起仲裁，请求仲裁裁决：1、四川浩泰劳务有限公司支付申请人医疗费1125.65元、住院41天伙食补助营养费2050元、护理费10660元、停工留薪期11个月66000元、一次性伤残补助金78000元、一次性医疗就业补助金114660元、交通食宿费3000元、法医鉴定费300元、公告费1200元；2、四川浩泰劳务有限公司、四川省久丰建筑劳务有限公司、攀钢集团工程技术有限公司承担连带责任。2014年4月2日，成都市劳动人事争议仲裁委员会作出成劳人仲委裁字（2014）第382号仲裁裁决书，裁决结果如下：一、申请人与第一被申请人之间劳动关系解除；二、在本仲裁裁决生效后5日内，第一被申请人四川浩泰劳务有限公司（现名：四川七星劳务有限公司）以现金形式一次性支付申请人下列费用：医疗费1125.65元、住院伙食补助费640元、住院期间护理费3200元、停工留薪期间工资35035元、一次性伤残补助�41405元、一次性工伤医疗补助金31850元、一次性伤残就业补助金82810元，以上合计196065.70元；三、驳回申请人其他仲裁请求。原告张锡树及被告七星公司不服该仲裁裁决，起诉至法院，诉请如前。另查明，2011年10月23日，攀钢集团冶金工程技术有限公司与久丰公司签订《钢城集团“龙潭经济技术开发中心”项目劳务分包合同》，合同约定“第二条分包工程内容、范围及工程量的确认……2、分包内容：（1）从基础至屋面的施工图及设计修改、变更、现场签证核定的内容。（2）不包括人防及地下室的土方大开挖；……第十二条安全生产7、乙方职工发生人身伤害的，其劳动、民事赔偿费用根据《劳动法》等国家法律法规规定，由乙方单独承担。”2011年12月31日，久丰公司与七星公司签订《建筑工程施工（人工挖孔桩工程）承包合同》，双方约定“五、承包内容：甲方（即本案被告久丰公司）将本工程人工挖孔桩工程分包给乙方（即本案被告七星公司），主要包括内容如下：1、负责整个人工挖孔桩所需的机械、车辆和人员。十、安全生产和文明施工……6、乙方在施工中的工作事故、工伤事故及其他意外事故，由乙方自行负责，在施工现场以外发生的一切事故，甲方不负任何责任和费用”。另查明，2011年12月9日，攀钢集团冶金工程技术有限公司企业名称经四川省攀枝花市工商行政管理局核准变更为攀钢集团工程技术有限公司。2013年6月3日，四川浩泰劳务有限公司企业名称经四川省工�行政管理局核准变更为四川七星劳务有限公司。以上事实有原、被告的当庭陈述及原告提交的《住院病人出院病情证明书》、《成劳人仲委裁字（2014）第382号仲裁裁决书》、《成劳人仲委裁字（2012）第1479号仲裁裁决书》、《认定工伤决定书》、医疗费发票、被告久丰公司提交的《建筑工程施工（人工挖孔桩工程）承包合同》、被告攀钢工程技术公司提交的《钢城集团“龙潭经济技术开发中心”劳务分包合同》等证据在案佐证。本院认为，就成劳人仲委裁字（2014）第382号《仲裁裁决书》裁决结果第一项内容“申请人与第一被申请人之间的劳动关系解除”，由于原告张锡树与被告七星公司不服仲裁裁决向法院起诉后，原告张锡树与被告七星公司的诉讼�求均未包含该内容，视为双方对该项内容无异议，故本院予以确认。就本案责任主体的认定，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，原告张锡树与被告七星公司经生效的仲裁裁决书确认双方之间存在事实劳动关系，应当承担用工主体责任。而原告张锡树主张被告七星公司未缴纳工伤保险，被告七星公司未提出证据证明其为原告张锡树将缴纳了工伤保险，故被告七星公司作为用人单位，在未为被告缴纳工伤保险而导致原告不能享受工伤保险待遇之情况下，应当按照《工伤保险条例》向原告支付工伤待遇相关费用。对于被告七星公司认为不应支付工伤�遇的诉请，本院不予支持。对于原告张锡树要求被告七星公司、久丰公司及攀钢工程技术公司承担连带责任的诉讼请求，本院认为，首先，依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”之规定，本案中，被告七星公司具备用工主体资格，久丰公司及攀钢工程技术公司不应承担用工主体责任；其次，依据攀钢工程技术公司与久丰公司签订的《钢城集团“龙潭经济技术开发中心”项目劳务分包合同》约定发生工伤事故的赔偿责任由久丰公司承担，而久丰公司与七星公司签订《建筑工程施工（人工挖孔桩工程）承�合同》约定发生工伤事故由被告七星公司负责，故被告久丰公司及攀钢工程技术公司对原告张锡树的工伤不承担赔偿责任。本院对原告该项诉请不予支持。就原告月工资的认定，原告主张其月工资为7280元（260元/天28天/月），但原告在被告七星公司处工作未满一个月且工资未实际发放，而原告所举的证据不足以证明其在被告七星公司工作时的收入标准，故本院参照原告张锡树受伤当年即2012年成都市城镇全部单位就业人员平均工资3185元/月确定原告月工资。结合原告张锡树所受之伤害已经成都市人力资源与社会保障局认定为工伤，并经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级工伤，原告住院治疗41天等事实，本院对原告的诉请作如下评判：一、关于原告认为被告应支付已产生�医疗费1125.65元的主张，本院认为，因被告七星公司未为原告缴纳社会保险费，原告出院后已产生了的医疗费用，由被告七星公司承担，故被告七星公司应支付原告医疗费1125.65元。二、关于原告认为应支付被告的住院伙食补助费2050元的主张，本院认为，根据《工伤保险条例》第30条规定，按每天16元的标准、住院41天计算，原告住院期间的伙食补助费为656元，被告七星公司应支付伙食补助费为656元。三、关于原告认为被告应支付护理费9020元的主张，本院认为，依据《工伤保险条例》第33条，原告因工受伤住院期间之护理应由其单位负责，护理费应由单位承担。本案中，原告因工伤住院共41天，按每天80元护理费计算，原告应支付被告护理费3280元。四、关于原告认为被告应支付的停工留薪期工资为60500元的主张，本院认为，依据《工伤保险条例》第三十三条之规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月”以及按照《成都市工伤职工停工留薪期管理办法（暂行）》及其附件2的标准规定，本案中就原告伤情而言，原告的停工留薪期为6个月，按原告月工资3185元的标准计算，被告七星公司应支付原告停工留薪期工资19110元。五、关于原告认为被告应支付的一次性伤残补助金为71500元的主张，本院认为，依据《工伤保险条例》第三十七条之规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，�准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……。本案中，原告月工资为3185元，故被告七星公司应支付原告一次性伤残补助金41405元(3185元/月13个月)。六、关于原告认为被告应支付的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为142920元的主张，本院认为，依据《工伤保险条例》第三十七条之规定：……，（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。依据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》所载明：……，（三）职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月。依据上述规定，本案中，原告诉讼中要求终止原、被告双方的劳动关系，故原告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应以成都地区2013年度职工月工资3970元/月计算，故原告应支付被告一次性工伤医疗�助金为39700元(3970元/年10个月)，一次性伤残就业补助金为103220元(3970元/年26个月)。七、关于原告认为被告应支付交通食宿费3000元的主张，本院认为，依据《工伤保险条例》第30条规定，原告并未提供证据证明其到统筹地区以外就医，也未提供证据证明交通食宿费的产生情况及具体金额，故本院对原告该项诉讼请求不予支持。八、关于原告认为被告应支付法医鉴定费300元的主张，本院认为，依据《社会保险法》第38条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（九）劳动能力鉴定费”之规定，本案中，由于被告七星公司未为原告张锡树缴纳工伤保险，故由被告七星公司向原告支付劳动能力鉴定费300元。九、关于原告认为被告应支付公告费1200元的主张，本院认为，原告提交的证据不能证明原告在仲裁阶段支付公告费的金额，应当承担举证不能的不利后果，故本院对其该项诉请不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条之规定，判决如下：一、原告张锡树与被告四川七星劳务有限公司的劳动关系解除；二、被告四川七星劳务有限公司于本判决生效后十日内支付原告张锡树一次性伤残补助金人民币41405元、一次性工伤医疗补助金人民币39700元、一次性伤残就业补助金为人民币103220元、停工留薪期工资人民币19110元、医疗费人民币1125.65元、住院伙食补助费人民币656元、护理费人民币3280元、鉴定费人民币300元；三、驳回原告张锡树的其他诉讼请求。四、驳回被告四川七星劳务有限公司的全部诉讼请求。本案案件受理费减半收取人民币5元，由被告四川七星劳务有限公司负担（原告张锡树已预交该款，被告四川七星劳务有限公司在履行前述支付义务时一并支付给原告张锡树）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。代理审判员 徐 佳二〇一五年十月二十一日书 记 员 陈玫岚速录书记员邱晓燕