陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）榆中民三终字第00451号
上诉人（原审原告）榆林市宏泰建设工程有限公司。
法定代表人王某某，系该公司总经理。
委托代理人张某某，系该公司员工。
上诉人（原审被告）榆林天源房地产开发有限公司。
法定代表人韩某，系该公司总经理。
委托代理人白某某，陕西东源律师事务所律师。
原审第三人韩某，男，1968年10月10日出生，汉族，榆林天源房地产开发有限公司总经理，住陕西省榆林市宾馆巷。
委托代理人白某某，陕西东源律师事务所律师。
上诉人榆林市宏泰建设工程有限公司、上诉人榆林天源房地产开发有限公司、原审第三人韩某因建设工程施工合同纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2013）榆民二初字第00199号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决经审理查明：榆林市宏泰建设工程有限公司为具有施工资质的企业法人。2011年6月15日，宏泰建设公司与天源房地产公司签订建设工程施工合同，合同约定：工程名称为榆林市红山金桥小区基坑支护工程，工程地点为榆林市长城北路原罐头厂区，承包方式实行总包（包设计、包施工、包工期、包质量、包安全、包文明施工）。对本工程的基坑支护全面负责，并附带支护设计图纸。该基坑支护工程主要内容包括：1、修面，翻边挂筋网（钢板网），打花管（或人工成孔置筋），注浆，喷面。2、钢材、钢管、水泥、石子、砂子采购和运输。施工参数，具体参数以图纸设计为准。土钉墙施工工期为70天，从2011年6月15日至2011年8月25日。工程停建和缓建，若出现非乙方因素停工或缓建，工期相应顺延，并且甲方要对乙方的工人工资及设备费用进行全额经济补偿。乙方应在开工前将设计图纸、施工组织设计和施工进度计划提交甲方，甲方应在2日内批准或提出修改意见，逾期即认为已批准。工程预付款，设备人员进场后，甲方支付乙方预付款65万元，合同价款在合同约定后，任何一方不得擅自改变。结算与竣工验收：1、工程量按支护面积实测实量的立面和水某面；2、分段综合包干单价，A-M段综合包干单价418元，M-B段综合包干单价418元。合同签订后，宏泰建设公司开始施工，天源房地产公司预付工程款65万元。到2011年8月份，因天源房地产公司要求宏泰建设公司停工，宏泰建设公司停止施工，已做的基坑支护工程量为2320某方米。双方口头约定由宏泰建设公司修建金桥小区的围墙，宏泰建设公司于2011年7月初将围墙修建好。2012年12月25日经双方的实际施工负责人结算，围墙的工程款为32400元，基坑支护按照合同单价每某方米418元计算，工程款为969760元，扣除水泥71吨，单价每吨400元，计28400元，结算工程款共计973760元。在施工过程中，因宏泰建设公司发现岩土层为松软沙层，原来合同约定的施工方式需要变更，施工方根据现场实际情况提出变更申请，并提出采用48米的钢管，直接顶入18米深，加深加密，压网筋由12号变为16号的钢筋亚网，在原合同每某方米418元的基础上根据地质地貌在当时的市场价格每打入一米钢管、人工费、材料费另加100元，天源房地产公司法定代表人韩某在变更申请上签字同意变更。现宏泰建设公司认为，工程施工过程中因地质原因宏泰建设公司变更了工程，其采用气动机直接顶入花管加密加深及追加材料加固等方法进行施工，天源房地产公司未将变更的工程质量在结算时计算进去，且M-
B段施工过程中已预先准备好M-
A段工程所需大量焊接好的材料钢筋，请求天源房地产公司支付因停工给宏泰建设公司造成的该损失。后双方协商未果后，宏泰建设公司提起诉讼，提出前述诉讼请求。
原审判决认为：宏泰建设公司与天源房地产公司于2011年6月15日签订的建设工程施工合同，系双方当事人的真实意思表示，合同主体、形式合法，合同内容，不违反国家法律、行政法规的效力性强制性规定，为有效合同。双方在履行合同过程中，因天源房地产公司要求宏泰建设公司停工，宏泰建设公司停止施工，且直到现在宏泰建设公司再未施工，天源房地产公司亦认为没有再进行施工的必要，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”之规定，当事人双方签订的合同已实际解除；本案双方争议的主要焦点是天源房地产的已完工程是否变更，宏泰建设公司主张的为M-
A段工程准备的钢筋的损失是否由天源房地产公司承担。宏泰公司认为其因地质原因在施工过程中已经变更工程，采用打钢管加深加密的方式进行施工，合同约定的施工方式是土地钉墙方式，且在施工M-
B段施工时已经为施工M-
A段工程准备了所用的钢筋，因天源房地产公司要求停工，导致钢筋造成损失，该损失应由天源房地产公司承担。天源房地产公司认为宏泰建设公司所谓的打钢管亦是合同约定的施工方式，双方签订的合同承包方式实行总包，合同价款是按照每某方米单价418元计算，双方就已经施工的工程进行了结算，并认为钢筋损失不应该产生，天源房地产公司在准备让宏泰建设公司停工前已经告知宏泰建设公司不再对M-
A段的施工进行。经审查，在施工过程中，由于地质原因，合同约定的原有施工方式需要变更，经宏泰建设公司向天源房地产公司递交书面申请，天源房地产公司法定代表人韩某签字同意变更；又根据宏泰建设公司向本院提供的证据，及本院与天源房地产公司法定代表人韩某、委托代理人刘永旺核实，能够证明宏泰建设公司变更工程的打钢管量为3312米，每米为100元，即变更工程的价款为331200元的事实，故天源房地产公司的该抗辩理由，本院不予采纳，宏泰建设公司提出变更工程款由天源房地产公司支付的主张，事实清楚，法律关系明确，本院依法予以支持。本案中，根据宏泰建设公司与天源房地产公司双方签订的建设工程施工合同的约定，宏泰建设公司承包的工程名称为榆林市金桥小区基坑支护工程，承包方式实行总包，包设计、包施工、包工期、包质量、包安全、包文明施工，对本工程的基坑支护全面负责，并附带支护设计图纸，并约定基坑支护工程的主要内容包括修面，翻边挂钢筋网（钢板网），打花管（或人工成孔置筋），注浆，喷面等，分段综合包干单价按照每某方米418元计算，宏泰建设公司已经施工完成的工程量按照合同价款双方结算为：围墙的工程款为32400元，基坑支护按照合同单价每某方米418元计算，工程款为969760元，扣除水泥款28400元，结算总金额为973760元。宏泰建设公司实际施工的范围还包括经双方确认的地锚工程已经施工，该工程经鉴定，工程造价为1600.98元。以上变更工程和完工清算工程量两项工程款共计为1306560.98元。宏泰建设公司已经领取的工程款为65万元，现剩余工程款656560.98元天源房地产公司未予以支付，其已构成违约，依法应承担继续履行的民事责任，故宏泰建设公司主张由天源房地产公司支付工程款656560.98元的请求，依法应予以支持；宏泰建设公司主张由天源房地产公司承担其因停工造成的钢筋等损失，因宏泰提供的证据不能证明其主张，鉴定部门虽出具工程鉴定报告书，但该鉴定报告书的鉴定结论亦不能证明宏泰为准备M-
A段工程的钢筋数量和价款的事实，故天源房地产公司抗辩宏泰建设公司提出钢筋的损失其不应承担的理由，本院依法予以采纳，宏泰建设公司的该主张，本院依法不予支持。宏泰建设公司主张由天源房地产支付彩钢房的损失，虽鉴定部门出具的工程鉴定报告书作出鉴定结论，但根据原、被告双方陈述，双方约定不明，且彩钢房实际并没有施工，故该主张依法不予支持。同时，宏泰建设公司主张的其他损失，因其提供的证据不能证明损害事实的存在和损失的具体数额，故亦无事实依据支持，予以驳回。宏泰建设公司主张由天源房地产公司支付所欠工程款的利息的请求，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程款价款利息给付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类借款利率计息。”和第十八条“利息从应付工程价款之日给付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付时间：（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；”之规定，本案中工程价款结算日期是2012年12月25日，故宏泰建设公司请求的欠付工程款利息应从2012年12月25日起，以中国人民银行发布的同期同类借款利率计算利息。宏泰建设公司主张由天源房地产公司承担鉴定费9000元，因该鉴定结论的鉴定结果中只有部分本院予以支持，故应由天源房地产公司承担鉴定费200元，剩余鉴定费8800元由宏泰建设公司承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第九十四条第一款第（二）项、第九十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，由榆林天源房地产开发有限公司一次性支付榆林市宏泰建设工程有限公司工程款人民币656560.98元及利息（从2012年12月25日起计算至款付清之日止，利率以中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）。二、鉴定费9000元，由榆林天源房地产开发有限公司承担200元。三、驳回榆林市宏泰建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15080元，由榆林市宏泰建设工程有限公司负担4020元，由榆林天源房地产开发有限公司负担11060元。
上诉人榆林市宏泰建设工程有限公司不服，向本院提起上诉。请求：1、依法改判一审判决，由榆林天源房地产开发有限公司承担榆林市宏泰建设工程有限公司因停工造成的钢筋损失96230.40元、彩钢板损失1375.99元。2、鉴定费9000元应由榆林天源房地产开发有限公司承担。理由：1、因鉴定报告对榆林市宏泰建设工程有限公司委托事项关于因停工造成的钢筋、门房彩钢板备料损失错误的理解为是工程造价。以至于一审判决时认为该鉴定结论不能证明我方为准备工程的钢筋、门房彩钢板的事实，并没有支持我方诉请。2、鉴定费共计9000元，应由榆林天源房地产开发有限公司承担。
上诉人榆林天源房地产开发有限公司不服，向本院提起上诉。请求：1、依法撤销（2013）榆民二初字第00199号民事判决，改判由榆林天源房地产开发有限公司支付榆林市宏泰建设工程有限公司工程款共计人民币323760元且支付利息。2、本案的一、二审案件受理费和鉴定费由榆林市宏泰建设工程有限公司承担。理由：1、一审法院将双方当事人在合同约定范围内选择的施工方式认定为工程变更与合同范围外工程量的增加。2、一审法院对工程价款的计算方式和计算结果均错误，认定打钢管量为3312米、单价每米100元，进而认定变更工程量的价款为331200元，没有任何有效证据加以证明，因此该认定也是错误的。
原审第三人韩某答辩：其个人在本案中不应该承担任何法律责任。并同意榆林天源房地产开发有限公司上诉请求及理由。
本院在审理过程中，上诉人榆林市宏泰建设工程有限公司提交了由陕西俊杰工程造价咨询有限公司出具的鉴定报告《补证函》，证明目的：1、现场堆放钢筋需由榆林天源房地产公司进行赔偿96230.4元；2、现场堆放型材屋面彩钢板需由榆林天源房地产公司进行赔偿1330.62元。上诉人榆林天源房地产开发有限公司对该组证据的真实性、证明目的均有异议，该补证函没有附鉴定机构的营业执照、鉴定人员资格证。第三人韩某的质证意见与榆林天源房地产开发有限公司相同。本院认为，该补证函虽在项目名称栏中写明“项目特征1.现场堆放钢筋、2.现场堆放型材屋面彩钢板”但没有证明出榆林市宏泰建设工程有限公司为准备M-
A段工程所投入的钢筋数量及价款；亦未证明出彩钢板用于工程中的数量及价款。故不作为认定本案争议事实的证据采信。
本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实相同。
本院认为，本案的争议焦点为榆林市宏泰建设工程有限公司在榆林市红山金桥小区基坑支护工程中是否存在施工方式变更及工程量增加、工程价款增加的问题。经查，在施工过程中，由于地质原因，合同约定的原有施工方式需要变更，经宏泰建设公司向天源房地产公司递交书面申请，天源房地产公司法定代表人韩某签字“同意变更，量以现场丈量为准，价格以社会价格为准。韩某.2013.7.17”，由此榆林市宏泰建设工程有限公司与榆林天源房地产开发有限公司已达成合同变更一致意向；一审判决认定变更工程的打钢管量为3312米，每米为100元，即变更工程的价款为331200元，并无不当。据此，上诉人榆林天源房地产开发有限公司的上诉理由均不能成立，依法不予支持。上诉人榆林市宏泰建设工程有限公司称需由天源房地产公司赔偿钢筋损失96230.40元、彩钢板损失1375.99元、承担鉴定费9000元的上诉理由，于法无据，依法应予驳回。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8640元，由榆林天源房地产开发有限公司负担6150元，榆林市宏泰建设工程有限公司负担2490元。
本判决为终审判决。
审 判 长 白吉恩
代理审判员 霍 韬
代理审判员 李文龙
二〇一五年七月三日
书 记 员 李 炜