甘肃省兰州市七里河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）甘0103刑初98号
被告人张同江，男，生于1962年9月11日，汉族，初中文化，甘肃省皋兰县人，系兰州新区西岔镇山字墩村八社社长，住甘肃省皋兰县兰州新区。2017年3月4日因涉嫌贪污罪被刑事拘留，同年3月16日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
辩护人张彤，甘肃致中律师事务所律师。
兰州市七里河区人民检察院以七检刑诉字（2017）第620号起诉书指控被告人张同江犯贪污罪、玩忽职守罪，于2018年1月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，兰州市七里河区人民检察院指派检察员丁艳出庭支持公诉，被告人张同江及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，1、2014年10月24日，被告人张同江在担任兰州新区西岔镇山字墩村八社社长期间，利用协助西岔镇政府征收山字墩村八社土地的职务之便，骗取本村集体土地7.17亩的补偿款共计231060.42元（将其中的1.17亩补偿款37704.42元私自分给村民张礼谦；将其中的2亩补偿款64452元私自分给村民谢有成）。
2、2012年10月，被告人张同江担任兰州新区西岔镇山字墩村八社社长，其协助西岔镇政府征收山字墩村八社土地，期间张同江与征地组成人员肖克鲁、牟列周、魏凌清、胡贵山（均已起诉）经丈量确认征收该村村民张同湖沙场土地138.3亩，后由西岔镇镇长崔贞及牟列周、肖克鲁在征收土地补偿安置协议书上签字，加盖公章并报兰州新区土地征收管理中心审核后于2013年8月12日将征地补偿款转发到西岔镇财政所，张同湖领取国家征地补偿款共计3526650元。经查，在调取兰州新区国土局管理平台卫星影像图由张同湖本人在影像图上指认，并经国土部门影像图的数据确认，张同湖已被征用的沙场土地实际面积为73.23亩，因被告人等工作不负责任，张同湖被征收土地面积被多丈量65.07亩，使得张同湖多领取国家征地补偿款1659285元，给国家造成重大经济损失。
对指控的上述事实，公诉机关当庭出示了相关证据以支持其指控罪行，并认为被告人张同江的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百九十七条第一款之规定，分别构成贪污罪、玩忽职守罪。提请本院依法惩处。
庭审中，被告人张同江对公诉机关指控的犯罪事实供述属实。辩护人提出以下辩护意见：被告人张同江主体身份不是国家工作人员，公诉机关指控其犯贪污罪、玩忽职守罪事实不清、证据不足，指控罪名不成立。
四、审理查明的事实和证据
（一）2014年10月24日，被告人张同江在担任兰州新区西岔镇山字墩村八社社长期间，利用协助西岔镇政府征收山字墩村八社土地的职务之便，骗取本村集体土地7.17亩的补偿款共计231060.42元,将其中的1.17亩补偿款37704.42元给了村民张礼谦；将其中的2亩补偿款64452元给了村民谢有成。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、破案经过。证实被告人张同江涉嫌贪污一案线索，系兰州市人民检察院于2016年12月21日以兰检反贪指辖（2016）04号交办案件决定书交由七里河区人民检察院反贪局查处，2017年3月2日，七里河区人民检察院工作人员从兰州新区将被告人张同江带至反贪局配合调查。
2、皋兰县西岔镇人民政府证明。证实皋兰县西岔镇人民政府出具自2011年至2016年征收山字墩村八社土地期间，张同江作为八社社长，在镇村干部的指导下，积极宣传有关政府，广泛发动社员，配合镇村工作人员为做好该社的土地征收工作做了大量细致的群众工作。西岔镇人民政府征收辖区内各村土地时，对于集体土地的分配，镇政府根据管委会的指导意见，根据各村社实际情况，安排村委会召开村民大会，经该村社三分之二以上村民或村民户代表签字同意，公示后无异议，村委会报镇政府审核备案。
3、皋兰县西岔镇征地补助表、工资发放表。证实2013年至2015年西岔镇人民政府给各村征地人员发放补助及工资情况，其中包括张同江。
4、兰州新区征收土地登记确认表。证实被告人张同江骗取集体土地7.17亩。
5、山字墩村八社征地补偿款发放表。证实被告人张同江骗取集体土地7.17亩补偿款231060.42元。
6、皋兰县引大灌区建设指挥部砂坑治理工程合同协议书。证实2007年10月22日皋兰县引大灌区建设指挥部砂坑治理工程中对五个村进行了塘坝改造，其中包括山字墩村的塘坝，并由马历奎（2004.4至2008.6在县引大灌区建设指挥部担任副指挥，现任皋兰县水利局副局长）证实2007年，兰州市水利局、兰州市财政局以兰水发【2007】191号、兰财农【2007】198号《关于下达2007年第三批小型农田水利补助资金的通知》下达皋兰县引大灌区砂坑治理工程项目补助资金50万元，治理沙坑5座。皋兰县财政局、水利以皋财农（2007）60号、皋水发（2007）167号的通知，补助资金50万、治理沙坑5座，项目由皋兰县引大灌区指挥部实施，施工单位为皋兰县引大灌区水电安装公司。在项目实施过程中，在征得山字墩村委会同意后，由引大灌区指挥部工程技术人员现场勘查后确定治理一座位于水罗公路旁历史形成的砂坑，该地所有权为山字墩村委会所有，非农户承包地。该蓄水塘坝库容10864方，预算价格119471元，决算为119471.15元，工程完毕后，将治理后的蓄水塘坝管理使用权移交山字墩村委会，并签订了移交合同，涉案塘坝系政府出资修建，应属集体财产。
7、制度规定。证实兰州新区土地征收管理中心制定的关于土地房屋征收管理制度、工作人员纪律制度和业务流程的规定及兰州新区土地征收补偿、房屋重置价格及附属物补偿、集体土地上房屋拆迁安置若干规定（试行）。规定：对于超出承包地标准部分，经村镇同意由村民投入对土地进行整理，使荒地、旱地变水地的部分，依据村民投入的实际情况，按不超过30%的土地补偿费归村民，其余土地补偿费归集体所有；地上附着物补偿费全部归投入者；水渠道路由谁投资建议，补偿费归谁所有；征地拆迁工作在兰州新区管委会统一领导下，新区国土资源和环境保护局为征地拆迁工作的管理部门，新区征地拆迁管理办公室、各乡镇民政府和村社为征地拆迁工作实施责任主体；土地征收管理制度：要求对土地征收补偿安置费用分配方案；被征收人姓名、土地地类、土地面积、补偿标准、附着物种类及土地及附着物补偿金额均要进行公示，期限3天。
8、证人施承岩的证言（系西岔镇人民政府镇长）。证实出示山字墩八社农户地价征地分配方案，经辨认称从未见过这个方案，西岔镇政府对于各村的社长没有任命文件，是由各村社的社员选举产生后，上报镇政府备案，镇政府对各社社长的工作进行考核后，支付一定的工资补助。
9、证人张同林的证言（山字墩村委会文书）。证实兰州新区征地时，开了征地分配方案会议，出示山字墩八社农户地价征地分配方案，经辨认称从未见过这个方案，只知道山字墩八社开会时定下谁的地谁拉，至于这个分配方案上”谁管理谁受益，一征到底集体不留一分地”这些内容，当时开会时根本就没有。称这个方案应该是张同江会后补的，经辨认，同意方案的字虽是自己签的，但签这个字只是同意谁的地谁拉，其他内容不知道，也没同意过。方案上的公盖不是我盖的。山字墩八社有个塘坝，该塘坝属于山字墩村，是村集体财产，补偿款应该给集体。
10、证人陈旭堂、姚富岳、赵银富、谢有元的证言（西岔镇山字墩村民）。证实出示山字墩八社农户地价征地分配方案，经辨认，从未见过这个分配方案，分配方案里只知道谁的地谁拉，农户承包地及沙坎、沙坑、荒滩、道路的内容，没有其他内容。山字墩村有个塘坝，由皋兰西电管理处投资建设，这个塘坝的所有权归山字墩八社集体所有。
11、证人杨国祥的证言（西岔镇山字墩村委会支部书记）。证实修建这个塘坝所占用的土地是集体土地，那么征收这个塘坝的补偿款就应该归属于集体所有，而不能将这个塘坝征收到任何个人名下。2014年新区征收山字墩村的土地时，是由各社具体负责，各社社长是第一责任人。
12、被告人张同江的供述笔录。证实公诉机关指控的事实属实。
以上证据经当庭举证、质证，本院予以确认。
（二）2012年10月，被告人张同江担任兰州新区西岔镇山字墩村八社社长，其协助西岔镇政府征收山字墩村八社土地，期间张同江与征地组成人员肖克鲁、牟列周、魏凌清、胡贵山（均已判刑）经丈量确认征收该村村民张同湖沙场土地138.3亩，后由西岔镇镇长崔贞及牟列周、肖克鲁在征收土地补偿安置协议书上签字，加盖公章并报兰州新区土地征收管理中心审核后于2013年8月12日将征地补偿款转发到西岔镇财政所，张同湖领取国家征地补偿款共计3526650元。经查，在调取兰州新区国土局管理平台卫星影像图由张同湖本人在影像图上指认，并经国土部门影像图的数据确认，张同湖已被征用的沙场土地实际面积为73.23亩，因被告人等工作不负责任，张同湖被征收土地面积被多丈量65.07亩，使得张同湖多领取国家征地补偿款1659285元，给国家造成重大经济损失。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、新区土地征收管理中心证明。证实2015年11月17日兰州新区西岔镇政府与山字墩村八社签订的030792号《征收土地补偿安置协议书》中涉及农户张同红5.36亩水浇地，每亩水浇地补偿标准为32226元/亩，共计补偿金额为172731.36元。2015年11月17日兰州新区西岔镇政府与山字墩村八社签订的030793号《征收土地地上附着物补偿协议书》对张同红5.36亩水浇地地上附着物（药材、经济林木、玫瑰）共补偿80040.00元。两项合计补偿资金为252771.36元。根据兰州新区国土资源局卫星影像图确认，多给张同红丈量征用水地2.65亩。（每亩32226元，附着物每亩14932.8元）共计多补偿资金124970.82元。
2015年11月17日兰州新区西岔镇政府与山字墩村八社签订的030792号《征收土地补偿安置协议书》中涉及农户张同湖2.34亩水浇地，每亩水浇地补偿标准为32226元/亩，共计补偿金额为75408.84元。2015年11月17日兰州新区西岔镇政府与山字墩村八社签订的030793号《征收土地地上附着物补偿协议书》对张同湖2.34亩水浇地地上附着物（经济林木）共补偿16235.00元。两项合计补偿资金为91643.84元。根据兰州新区国土资源局卫星影像图确认，多给张同湖丈量征用水地1.6亩。（每亩32226元，附着物每亩6938元）共计多补偿资金62662.4元。
2、兰州新区征收土地补偿安置协议书（编号：030792）。证实张同湖被征收的土地是2.34亩，张同红被征收的土地是5.36亩。
3、山字墩村八社征地补偿发放表。证实张同湖领取2.34亩的征地补偿款75408.84元，张同红领取5.36亩土地的补偿款172731.36元，
4、证人徐文剑的证言。我们征地组的工作人员胡贵山，方立顺，魏凌清在拉尺子丈量登记过程中，多给张同湖丈量登记了1.6亩，给张同红多丈量登记了2.65亩，当时我在征地现场，丈量登记有胡贵山，方立顺，魏凌清三人负责，我是组长，在征地过程中我没有认真履职，我有责任，但他们三个人也有责任。
5、证人张同红的证言。证实2014年9月24日，兰州新区西岔镇政府征用了我的5.36亩水地，给我补偿了土地征收补偿款172731.36元，还有这块地的附着物包括杏树苗子、药材、玫瑰共给我补偿了10多万元。西岔镇政府负责征用这块水地的工作人员都有徐文剑、魏凌清、方立顺、胡贵山，他们丈量了这块水地。西岔镇政府负责征用这块水地的工作人员徐文剑、魏凌清、方立顺、胡贵山没有核实过这块地。
6、被告人张同江的证言。证实张同湖2.34亩土地和张同红5.36亩土地是西岔镇政府征地小组组长徐文剑、镇政府征地工作人员方立顺、魏凌清、兰州新区土地征收管理中心工作人员胡贵山、我具体丈量确认签字的。当时是方立顺和胡贵山拉尺子具体丈量的，魏凌清负责登记，徐文剑在登记确认表上签字。
问：经我们调查张同湖开沙场时将自己在山字墩村八社大沟3亩土地已与八社村民张同红在沙场附近的土地相互置完了，张同湖在大沟已经没有土地了，为何在征收土地的时候又给张同湖在大沟征收了2.34亩土地？
答：张同湖和张同红置换土地的情况我不清楚，但是置换之前这块地是张同湖的，当时征地的时候张同湖和张同红都在场，他们两人也没有提出异议，我们就给张同湖确认了2.34亩土地。
以上证据经当庭举证、质证，本院予以确认。
本案认定多丈量的土地面积的证据是”国土部门影像平台卫星影像图”，该证据属于电子证据，对于电子证据作为定案依据有严格的法律规定。且该影像图未记载地貌的形成时间，该卫星图中的地貌是征地小组征地前还是征地后形成不详。多丈量的土地面积是如何计算的？图纸缩小比列究竟是多少？起诉书认定的多丈量的土地面积没有委托有资质的专业机构进行准确计算，认定多丈量的土地面积只是卫星影像图，起诉书指控多丈量的土地面积现已灭失，无法进行实地丈量，故本案认定多征收的土地面积的依据只有卫星影像图，该证据有瑕疵。
本院认为，被告人张同江身为受委托从事公务的人员，利用职务上的便利，侵吞公款128904元，数额较大；在征地过程中不能认真履行职责，给他人多征、虚征、重复征地，给国家造成重大经济损失，公诉机关指控罪名成立，应依法追究刑事责任。被告人张同江一人犯数罪，应数罪并罚。辩护人提出公诉机关指控其犯贪污罪、玩忽职守罪，事实不清、证据不足，指控罪名不成立的辩护意见，因无据证实，本院不予采信。鉴于案发后，被告人张同江退赔了全部赃款，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百九十七条第一款、第三百八十三条、第六十九条、第七十二条、第七十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
被告人张同江犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金10万元；犯玩忽职守罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；决定执行有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金10万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向兰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 杜春甹
审 判 员 罗亚丽
人民陪审员 郭志霞
二〇一八年四月十一日
书 记 员 马 靖
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