辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民五终字第1199号
上诉人（原审被告）：沈阳曼普利斯房地产开发有限公司，住所新民市。
法定代表人：严肃，董事长。
委托代理人：冯宁，北京金诚同达律师事务所沈阳分所律师。
委托代理人：郑妍，北京金诚同达律师事务所沈阳分所律师。
被上诉人（原审原告）：赵欣，女，1979年5月2日出生，汉族，原沈阳曼普利斯房地产开发有限公司出纳员，住所沈阳市和平区。
委托代理人：刘云亮，辽宁天衡律师事务所律师。
上诉人沈阳曼普利斯房地产开发有限公司因与被上诉人赵欣劳动争议纠纷一案，不服辽宁省新民市人民法院（2014）新民民四初字第3957号民事判决，向本院提出上诉。本院依法由审判员徐文彬任审判长，与代理审判员黄琳、代理审判员郭伟（主审）共同组成合议庭，对本案进行了公开审理，现已审理终结。
原告向一审法院诉称，我自2010年8月5日起到被告处工作，本案争议发生时正在履行的是尚未期满的2012年1月1日至2014年12月31日固定期限劳动合同，被告违法于2014年3月11日单方解除，停缴社保费，甚至还欠缴2014年2月份社保费。2014年3月，我申请仲裁，新民市劳动人事争议仲裁院于7月7日送达其于6月30日作出的36号仲裁裁决书，该裁决书在认定事实、适用法律及法定程序方面均有重大错误，甚至连劳动者是否出庭的陈述都是错误的，其所裁决的加班费一项在计算加班天数上与实际不符，我不服。我认为，被告违法解除劳动合同依法应支付赔偿金，被告安排加班应支付加班费，我依法休假15天被告不应扣发工资，被告欠缴2014年社保费应向我赔偿，故提起诉讼，请人民法院查清事实，依法判处。诉讼请求：1、被告支付违法解除劳动合同赔偿金47，368.00元；2、被告支付工作期间加班费65，179.84元；3、被告支付法定休假期间工资3，000.00元；4、被告赔偿其应缴纳的2014年2月份社保金；5、被告承担诉讼费用。
被告向一审法院辩称，一、我公司无须向原告支付赔偿金。原告在我公司期间一直担任出纳工作，在工作期间，原告存在多次的失职行为，尤其是不能按照公司的要求按时完成工作。在我公司安排原告为董事长及其他股东按期偿还贷款时，原告多次拖延，致使公司董事长个人信用记录出现多次不良情况，给董事长个人造成了巨大影响，同时，也给公司办理贷款等事宜造成了阻碍，给公司造成了严重的损失，因此，我公司于2013年12月31日决定解除与原告之间的劳动合同。《劳动合同法》第39条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的。鉴于原告上述行为，我公司有权解除劳动合同，并且不支付任何赔偿金。二、我公司无须向原告支付加班费。我公司作为房地产开发企业，有特殊的工作性质，即夏季工作繁忙时，需要安排员工周六上班，原告在我公司工作时，即已清楚了解这一规定，而我公司向原告支付的工资中也包括这一部分工资。同时，根据我公司《考勤制度》的规定，冬季（2013年3月11日之前每年10月-次年3月／之后为每年10月-次年2月）上班时间为每周一至周六上午08：30至下午16：30，中间午休1小时30分；夏季（2013年3月11日之前为每年4月-每年9月／之后为每年3月-每年9月）上班时间为每周一至周六上午08：00至下午17：00，中间午休1小时30分。因此，原告在冬季每天工作6小时30分，每周实际工作时间为6.5小时×6=39小时；夏季每天工作7小时30分，每周实际工作时间为7.5小时×6=45小时。根据原告与我公司签订的《劳动合同书》第6条第1款的规定“甲方安排乙方执行（一）工时工作制：（一）标准工时工作制：乙方每日工作不超过八小时，平均每周不超过四十小时”。我公司实施冬季考勤制度期间，原告每周工作时间总共为39小时，完全符合《劳动合同书》的约定，不存在安排原告加班的情况；我公司实施夏季考勤制度期间，每周工作时间总共为45小时，虽然超出《劳动合同书》约定的每周工作的时间，但我公司均安排了补休。《劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。鉴于我公司已经安排原告进行了补休，因此我公司不应向原告支付加班费。三、我公司无须向原告支付休假半个月期间的工资。根据《沈阳市城镇职工生育保险办法》第十四条规定，参保人员符合计划生育政策规定生育、流产（包自然流产、人工流产和药物流产等，下同）、引产的，按照上年度全市职工月平均工资标准，享受下列期限的生育生活津贴（产假工资）：（三）妊娠3个月以下流产的女职工，享受15天的生育生活津贴。同时，根据《关于生育保险参保职工在生育期间领取生育生活津贴（产假工资）的补充通知》（沈劳社发（2006）33号）第二条的规定：参保人员在领取生育生活津贴期间，用人单位停发工资。鉴于原告已经按照上述规定领取了生育生活津贴，因此，原告要求我公司支付的2960.50元休假期间工资不符合上述规定，我公司不应当支付原告休假半个月期间的工资。四、我公司不应赔偿原告2014年2月份的社保金.自原告在我公司工作之日起，我公司一直为其缴纳社会保险，直到2014年3月11日才办理了停保手续，2014年2月份的社会保险，我公司已经为原告缴纳，因此，我公司不应再赔偿原告2014年2月份的社保金。综上，原告提出的诉讼请求均无法律依据，我公司在此请求法院依法不支持原告的诉讼请求。
一审法院经审理查明，2010年8月4日，被告沈阳曼普利斯房地产开发有限公司与原告赵欣订立固定期限（2010年8月5日起至2011年12月31日止）劳动合同，约定：被告于2010年8月5日开始用工，安排原告从事出纳工作，执行标准工时工作制，按计时工资支付原告工资，工资标准为2500元／月，于每月30日前以货币或转账形式足额支付原告工资。该劳动合同满期后，原、被告双方于2012年1月1日又续订固定期限（自2012年1月1日起至2014年12月31日止）劳动合同，约定：被告仍安排原告从事出纳工作，执行标准工时工作制，按计时工资支付原告工资，工资标准为3000元／月，于每月30日前以货币或转账形式足额支付原告工资。2013年12月27日，原告请假去做流产手术，部门经理告知原告将工作交接给他人，以后到办公室工作。2014年1月15日，原告休完产假后到办公室上班，主任告知，公司已将其解聘。以后不用再来上班了。因被告解聘原告既未出示书面通知，也未说明解聘理由，原告为此多次找被告交涉。2014年3月10日，被告才为原告出具了解除劳动合同证明书，但仍没有说明解聘的理由。
2014年3月24日，原告以被告为被申请人，向新民市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求事项：1、被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金4，871.00元；2、被申请人支付生育保险金2，020.00元；3、被申请人支付休假半个月期间的工资3，000.00元。2014年4月16日，原告又以被告为被申请人，再次向新民市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求事项：被申请人支付2010年8月5日至2014年3月11日期间的加班费（163天）91，221.32元。2014年6月30日，新民市劳动人事争议仲裁院将原告的两份仲裁申请合并审理后作出沈新劳人仲字（2014）36号仲裁裁决，裁决结果：一、被申请人在本裁决书生效后15日内支付申请人从2011年3月至2013年12月的加班工资21，752.81元［3，5000.00元（2011年12个月平均工资）÷21.75天×16天×2倍=5，149.44元；4，625.00元（2012年12个月平均工资）÷21.75天×14.7天×2倍=6，251.62元；5，833.00元（2013年12个月平均工资）21.75天×19.3天×2倍=10，351.75元］。二、对申请人提出的其他仲裁请求不予支持。
2014年7月15日，原告对新民市劳动人事争议仲裁院于2014年6月30日作出的沈新劳人仲字（2014）36号仲裁裁决不服，在法定期间内向该院起诉。其诉讼请求中的第1、2、3项与其申请仲裁时的请求事项中的第1、3、4项相同，其诉讼请求中的第4项未经过劳动仲裁。本案诉讼中，原告自愿放弃其诉讼请求中的第3、4项。
又查，原告在被告处工作期间的月标准工资为：2010年8月-2011年2月每月2，500.00元，2011年3月-2012年3月每月3，500.00元，2012年4月-2013年2月每月5，000.00元，2013年3月3月-12月每月6，000.00元。
原告在被告与其解除劳动合同前12个月的平均工资为5，868.33元／月（2013年1-2月每月5，140.00元（含140.00元补助费），3月6，140.00元（含140.00元补助费），4-12月每月6，000.00元］。
原。被告双方在履行劳动合同过程中，作息时间并未按照劳动合同中约定的标准工时工作制执行。而是执行被告于2010年10月11日和2013年3月11日制定的考勤制度。被告于2010年10月11日制定的考勤制度第八条规定：根据公司的行业性质，公司实行每周六天工作日制度，即周一至周六上班，周日休息（销售部人员、工程部人员实行调休、补休）。具体作息时间为：冬季（每年10日至次年3月）8：30-16：30；夏季（每年4月至每年9月）8：00-17：00；午间均休息1个半小时（11：30-13：00）。被告于2013年3月11日制定的考勤制度第八条规定：根据公司的行业性质，公司实行每周六天工作日制度，即周一至周六上班，周日休息（销售部人员实行串休）。具体作息时间为：冬季（每年10月至次年2月）8：30-16：30；夏季（每年3月至每年9月）8：00-17：00；午休均休息1个半小时（11：30-13：00）。
原告在被告处工作期间，被告依据其制定的两份考勤制度，在法定节假日周六周日安排原告工作共计136天，其中，在法定节假日、周日安排原告工作未足额支付加班费的有18天（2010年11月周日2天加班费100元、12月周日1天加班费50元、2011年1月周日1天加班费50元、4月周日1天加班费50元、5月周日1天加班费50元、6月周日1天加班费50元、9月中秋1天加班费100元、2012年元旦1天加班费100元、4月周日2天加班费200元、10月中秋1天国庆1天周日2天加班费700元、2013年2月周日1天加班费100元、4月周日1天加班费150元、9月中秋1天加班费300元］；在周六安排原告工作未补休也未支付加班费的有118天（2010年8月-2011年2月计14天（2010年11月4天、12月4天、2011年1月3天、2月3天），2011年3月-2012年3月计43天（3月4天、4月4天、5月3天、6月3天、7月4天、8月4天、9月3天、10月没有、11月4天、12月4天、2010年1月2天、2月4天、3月4天），2012年4月-2013年2月计31天（4月4天、5月3天、6月3天、7月4天、8月4天、9月4天、10月4天、11月3天、12月1天、2013年1月没有、2月1天），2013年3月-12月计30天（3月4天、4月4天、5月4天、6月4天、7月4天、8月4天、9月3天、10月没有、11月2天、12月1天）］。
上述事实，有原告提供的仲裁裁决书一份、仲裁申请书二份、劳动合同书一份、终止解除劳动合同证明书一份、变动通知单一份、银行对帐单一份、单位考勤表二份、手机短信一份、计划生育手术证明一份和被告提供的2010年10月份至2013年12月份考勤表三十七份、2011年1月份至2013年12月份工资支付明细表三十六份、劳动合同书二份、考勤制度二份、个人信用报告一份、2014年3月职工参加基本养老保险变动情况表一份、沈阳城镇职工基本医疗保险2014年3月份参保人员变动审批减少表一份、沈阳市社会医疗保险和生育保险用人单位个人权益信息证明一份、企业个人帐户记实报表一份并与庭审笔录在卷佐证，经过质证和审核，该院予以确认。
一审法院认为，用人单位违法解除劳动合同的，应当依照劳动合同法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律规定，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。用人单位休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬，法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。本案中，被告解聘原告，既未书面通知解聘，又未说明解聘理由，属于违法解除劳动合同，应依法向原告支付赔偿金。被告制定的考勤制度属用人单位制定的规章制度，其第八条规定的作息时间，既违反了法律关于标准工时工作制的规定，又违反了双方在劳动合同中关于标准工时工作制的约定，属无效条款，其安排原告在周六工作未安排补休应依法向原告支付加班费，同时，被告安排原告法定节假日周日工作未依法足额支付加班费，应支付差额。因此，原告关于“被告支付违法解除劳动合同赔偿金，被告支付工作期间的加班费”的诉讼请求，符合法律规定，予以支持；被告关于“无须向原告支付赔偿金，无须向原告支付加班费”的抗辩理由，无事实和法律依据，不予采纳。原告在诉讼中自愿放弃其诉讼请求中的第3、4项，属当事人行使处分权的行为，不违反法律规定，予以认可。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条（二）、（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、四十七条、八十条、八十七条之规定，判决：“一、被告沈阳曼普利斯房地产开发有限公司于本判决生效之日起五日内向原告赵欣支付违法解除劳动合同赔偿金46，946.64元［5，868.33元／月＊4个月＊2倍］；二、被告沈阳曼普利斯房地产开发有限公司于本判决生效之日起五日内向原告赵欣支付周六加班费47，842.43元［2，500.00元／月÷21.75天＊14天＊200%＋3，500.00元／月÷21.75天＊43天＊200%＋5，000.00元／月÷21.75天＊31天＊200%＋6，000.00元／月÷21.75天＊30天＊200%］；三、被告沈阳曼普利斯房地产开发有限公司于本判决生效之日起五日内向原告赵欣支付法定节假日周日加班费差额5，749.13元［2，500.00元／月÷21.75天＊4天＊200%＋3，500.00元／月÷21.75天＊4天＊200%＋5，000.00元／月÷21.75天＊5天＊200%＋6，000.00元／月÷21.75天＊1天＊200%＋3，500.00元／月÷21.75天＊1天＊300%＋5，000.00元／月÷21.75天＊2天＊300%＋6，000.00元／月÷21.75天＊1天＊300%-2，000.00元］；四、驳回原告赵欣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳曼普利斯房地产开发有限公司负担。
宣判后，上诉人沈阳曼普利斯房地产开发有限公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：1、赵欣给单位造成经济损失，违反单位规章制度，上诉人与赵欣解除劳动合同的行为符合法律规定，上诉人不应支付赵欣违法解除劳动合同经济赔偿金。2、赵欣虽然有加班情况，但上诉人已安排赵欣补休，上诉人不应支付赵欣加班费。
被上诉人赵欣答辩称：服从一审判决。
本院经审理查明：赵欣2010年周六加班8天，2011年周六加班35天，；2012周六加班39天，2013年加班周六29天，共计111天，对此被上诉人亦予认可，且自认应在一审认定周六加班费中扣减4827.60元。
本院认为：关于违法解除劳动合同经济赔偿金问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，沈阳曼普利斯房地产开发有限公司未提供充分有效的证据证明赵欣给公司造成损失，也未提供充分有效的证据证明赵欣违反公司的规章制度，且沈阳曼普利斯房地产开发有限公司解聘赵欣，既未书面通知解聘，又未说明解聘理由，属于违法解除劳动合同，应依法向赵欣支付赔偿金。故一审法院判决沈阳曼普利斯房地产开发有限公司支付赵欣违法解除劳动合同赔偿金并无不当。
关于加班费的问题。沈阳曼普利斯房地产开发有限公司主张按照公司的规章制度赵欣冬季每周工作时间为39小时，夏季为45小时，但沈阳曼普利斯房地产开发有限公司未提供充分有效的证据证明此规章制度经过民主程序制定，并告知劳动者，故本院对沈阳曼普利斯房地产开发有限公司的此规章制度不予认可。经过对双方都认可的考勤表进行核对，本院对上诉人的此项上诉请求予以支持。。故沈阳曼普利斯房地产开发有限公司应支付赵欣加班费共计111天，应在一审认定的周六加班费中扣除4827.60元。
综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持新民市人民法院（2014）新民民四初字第3957号民事判决主文第一项、第三项。
二、撤销新民市人民法院（2014）新民民四初字第3957号民事判决主文第二、四项。
三、沈阳曼普利斯房地产开发有限公司于本判决生效之日起五日内向赵欣支付周六加班费43，014.83元（47842.43-4827.60）。
四、驳回双方当事人的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费20元，由上诉人沈阳曼普利斯房地产开发有限公司负担15元，赵欣负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐文彬
代理审判员 郭 伟
代理审判员 黄 琳
二〇一五年七月二十八日
书 记 员 佟雪峰