辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽01民终566号
上诉人（原审被告）：沈阳盛源花木有限公司，住所地沈阳市东陵区浑河站街满融路507号。
法定代表人：申占军，该公司经理。
委托诉讼代理人：纪文龙，辽宁同文律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张淑荣，女，1953年12月5日出生，汉族，住沈阳市铁西区。
委托诉讼代理人：贺显富，辽宁成功金盟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈阳市和平区浑南站西街道办事处满融朝鲜族村民委员会。
法定代表人：玉文山，该村民委员会主任。
委托诉讼代理人：姜辉，女，1964年4月30日出生，汉族，该村委会工作人员。
上诉人沈阳盛源花木有限公司（以下简称盛源公司）因与被上诉人张淑荣、沈阳市和平区浑南站西街道办事处满融朝鲜族村民委员会（以下简称“满融村委会”）土地承包经营权纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2017）辽0102民初10553号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
沈阳盛源花木有限公司上诉请求：请求二审法院依法撤销沈阳市和平区人民法院（2017）辽0102民初10553号民事判决，驳回被上诉人张淑荣的诉讼请求，或将本案发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要上诉理由：一、一审法院认定《购房屋土地协议书》为转租属于适用法律错误，该份协议的性质应该为转让。《农村土地承包经营权流转管理办法》中第三十五条规定，转让是指承包方有稳定的非农职业或者有稳定的收入来源，经承包方申请和发包方同意，将部分或者全部土地经营权让渡给其他从事农业生产经营的农户，由其履行相应的土地承包合同的权利和义务。转让后原土地承包关系自行终止，原承包方承包期内的土地承包经营权部分或者全部灭失。出租是指承包方将部分或者全部土地承包经营权以一定期限租赁给他人从事农业生产经营。出租后原土地承包关系不变，原承包方继续履行原土地承包合同规定的权利和义务。承包方按出租时约定的条件对承包方负责。对比这两个概念，一个重要的区别就是，转让是没有期限的限制，而出租是有期限的，《购房屋土地协议书》中约定的期限与上诉人与沈阳市和平区浑南站西街道办事处满融朝鲜族村民委员会约定的期限一致，因此不属于期限的约定。二、被上诉人张淑荣为非农业户籍，并无从事农业生产经营能力。
被上诉人张淑荣辩称，同意一审法院判决。
张淑荣向原审法院起诉请求：1、请求依法确认原告与盛源公司所签“购房屋土地协议书”合法有效，并确认原告为所购三亩土地具有合法使用权；2、诉讼费用由二被告承担。
原审法院认定事实，2002年2月28日，满融村委会（甲方）与盛源公司（乙方）签订土地承包合同，约定：甲方将400亩耕地承包给乙方用于农业开发，期限自2002年1月31日起至于2025年12月31日止，承包费每年每亩300元，每十年每亩上调100元，合同期满，乙方所投固定资产归甲方所有……。
2007年9月5日，原告张淑荣与案外人刘茂东（乙方）与盛源公司（甲方）签订《购房屋土地协议书》，约定：甲方将3亩土地转让给乙方，甲方将地上物三百平米房间、二百平米温室、水井、锅炉等物随同土地转让给乙方，转让费及所卖地上物合计230000元，乙方至2025年12月31日前不交纳土地使用费……。当日，盛源公司出具23万元收条。
2008年11月27日，刘茂东收取原告转让费121000元，将其所占上述土地及房屋份额转让给原告。
2013年1月22日，满融村委会（甲方）与盛源公司（乙方）签订和解协议书（补充约定），约定：2007年9月5日，盛源公司与张淑荣签订土地转让3亩的合同，张淑荣在转让土地上盖房屋、建猪舍等地上物，全部地上物归村委会所有。张淑荣与村委会没有承包合同，待国家征用土地时，张淑荣地上物补偿问题归盛源公司承担。村委会在盛源公司地上物补偿款中暂扣100万元，做为对张淑荣被征用土地时地上物补偿在盛源公司暂扣款中支付。村委会与盛源公司终止合同对地上物补偿后，在张淑荣使用村委会土地未征用之前，3亩地的承包费每年每亩2000元由盛源公司承担……。
2013年2月4日，沈阳市和平区农村土地承包仲裁委员会做出和农仲调委字（2013）第01号仲裁调解书，确认满融村委会与盛源公司达成调解协议：双方2002年土地承包合同终止，村委会支付盛源公司1300万元地上物补偿费，原合同所涉及土地承包经营权及地上物全部归村委会所有……。
另查明，原告张淑荣非农业户口，案外人刘茂东户口为沈阳市和平区长白乡马总屯村。原告承包本案土地后，用于畜禽养殖、蔬菜种植等。
原审法院认为，《中华人民共和国农村土地承包法》规定，国家保护承包方依法、自愿、有偿地进行土地承包经营权流转。土地承包经营权流转的主体是承包方。承包方有权依法自主决定土地承包经营权是否流转和流转的方式。土地承包经营权流转应当遵循不得改变土地所有权的性质和土地的农业用途、流转的期限不得超过承包期的剩余期限、受让方须有农业经营能力等原则。本案中，盛源公司从满融村委会取得土地承包经营权后，进行再次流转，其将承包土地中的3亩土地流转给原告方，现无证据证明原告方改变了土地的农业用途，无证据证明该流转行为违反以上相关法律规定。关于原告张淑荣及案外人刘茂东与盛源公司签订《购房屋土地协议书》所约定的流转方式认定问题，2005年农业部制定的《农村土地承包经营权流转管理办法》中，对于转包和出租的相关规定：“转包，是指承包方将部分或全部土地承包经营权以一定期限转给同一集体经济组织的其他农户从事农业生产经营。转包后原土地承包关系不变，原承包方继续履行原土地承包合同规定的权利和义务。接包方按转包时约定的条件对转包方负责。出租，是指承包方将部分或全部土地承包经营权以一定期限租赁给他人从事农业生产经营。出租后原土地承包关系不变，原承包方继续履行原土地承包合同规定的权利和义务。承租方按出租时约定的条件对承包方负责。”本案中，原告张淑荣非农业户口，案外人刘茂东虽然为农业户口，但并非满融村集体组织成员，故应认定双方签订的《购房屋土地协议书》所约定的流转方式应为出租。协议书字面上约定将3亩土地转让，实际为土地承包经营权的出租，原告基于租赁关系取得从事农业生产的土地承包经营权。满融村委会与盛源公司土地承包关系并未改变，盛源公司继续履行原承包合同权利义务，而并非原告直接向满融村委会履行。虽然双方签订的《购房屋土地协议书》并未到满融村委会进行备案，但根据《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定“承包方依法采取转包、出租、互换或者其他方式流转土地承包经营权，发包方仅以该土地承包经营权流转合同未报其备案为由，请求确认合同无效的，不予支持”的规定，双方该协议不能认定为无效。综上，原告张淑荣与盛源公司签订的《购房屋土地协议书》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。原告具有基于《购房屋土地协议书》所确定的租赁关系所取得的土地承包经营权。
原审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条，《中华人民共和国农村土地承包法》第十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第三十九条、《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条之规定，判决如下：一、确认原告张淑荣与被告沈阳盛源花木有限公司2007年9月5日签订的《购房屋土地协议书》合法有效；二、原告张淑荣具有基于《购房屋土地协议书》所确定的租赁关系所取得的土地承包经营权；三、驳回原告张淑荣其他诉讼请求。案件受理费2375元（已经减半收取，原告预交），由被告沈阳盛源花木有限公司承担。
二审期间当事人未提交新证据，本院对原审查明的事实予以
本院认为，关于张淑荣及案外人刘茂东与盛源公司签订《购房屋土地协议书》性质问题。根据协议内容“甲方将3亩土地转让给乙方，甲方将地上物三百平米房间、二百平米温室、水井、锅炉等物随同土地转让给乙方，转让费及所卖地上物合计230000元，乙方至2025年12月31日前不交纳土地使用费……”，实际上是土地承包经营权的转让及地上物的转让，一审法院认定为转租依据不足，“转租”顾名思义，在租赁期限届满后，承租人是需要返还土地及地上物的，而本案协议中明确约定了地上物房子、温室大棚及水井、锅炉房等是转让给张淑荣、刘茂东，约定了所卖地上物的价格，并且对土地也明确约定了转让费及约定2025年12月31日前不交纳土地使用费，隐含2015年12月31日之后是需要交纳土地使用费的，由此表明协议是明确约定的土地经营权及地上物转让，双方形成的是转让合同关系。根据《最高人民法院关于审理涉及农民土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“承包方未经发包方同意，采取转让方式流转其土地承包经营权的，转让合同无效，但发包方无法定理由不同意或拖延表态的除外”，本案中承包方盛源公司未经发包方满融村委会同意签订转让合同无效，但根据2013年1月22日满融村委会与盛源公司签订的《和解协议书》约定内容表明村委会对张淑荣使用土地的情况是明知的，并且协议内容提到了上诉人土地补偿款及3亩土地的承包费交纳问题，故根据《和解协议书》内容表明村委会对转让是默认同意的，故结合本案事实，可以认定《购房屋土地协议书》有效，故对于一审法院认定《购房土地协议书》合法有效的结果本院予以确认。
关于张淑荣是否仍具有案涉3亩土地的承包经营权问题。根据《和解协议书》及仲裁调解书，确认土地承包经营权及地上物归村委会所有，表明发包人满融村委会与承包人盛源公司就土地问题达成调解，发包人收回土地，盛源公司不再享有土地承包经营权，盛源公司与张淑荣之间的协议事实上无法继续履行，基于此张淑荣亦无法继续享有案涉土地的使用权。至于合同的解除问题，因本案当事人未提起主张，本案不做审理。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销沈阳市和平区人民法院（2017）辽0102民初10553号民事判决第二项、第三项；
二、维持沈阳市和平区人民法院（2017）辽0102民初10553号民事判决第一项：一、确认原告张淑荣与被告沈阳盛源花木有限公司2007年9月5日签订的《购房屋土地协议书》合法有效。
三、驳回张淑荣其他诉讼请求。
一审案件受理费2375元，由沈阳盛源花木有限公司承担。二审案件受理费4750元，由沈阳盛源花木有限公司承担2375元，由张淑荣承担2375元。
本判决为终审判决。
审判长 刘 冬
审判员 陈 铮
审判员 孙菁蔓
二〇一八年三月七日
书记员 杨俊驰
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。