新疆维吾尔自治区
阿克苏地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阿中民一终字第728号
上诉人（原审原告）陈正敖，男，汉族，1962年12月20日出生，无固定职业，现住拜城县。
委托代理人余之荣，新疆天山律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）温州建峰矿山工程有限公司。住所地浙江省苍南县。
法定代表人欧阳亦渺，该公司总经理。
委托代理人谢越岭，新疆越岭律师事务所律师。
上诉人陈正敖因与温州建峰矿山工程有限公司（以下简称建峰公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服拜城县人民法院（2014）拜民初字第674号民事判决，提出上诉。本院于2014年9月4日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。上诉人陈正敖及其委托代理人余之荣，被上诉人建峰公司委托代理人谢越岭到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审审理查明：自2012年8月起，陈正敖开始在建峰公司工作，主要从事电工工作，双方未签订书面劳动合同。建峰公司在2012年给陈正敖缴纳了5个月的工伤保险，在2013年给陈正敖缴纳了9个月的工伤保险。2013年7月28日下午，陈正敖在工作过程中不慎被石头砸伤左手及左拇指，在将陈正敖伤处简单包扎后，建峰公司派人将陈正敖送往中国人民解放军69220部队医院，并于当日21时入住该院进行治疗，该院门诊对陈正敖的病情诊断为：左手开放性外伤。经过该院行左手清创神经血管肌腱探查内固定术等对症治疗，陈正敖的病情治愈后，于2013年8月11日19时出院，实际住院14天，住院期间的医疗费全部由建峰公司支付。2013年8月22日，建峰公司向社会保险行政部门提交工伤认定申请。2013年10月21日，阿克苏地区人力资源和社会保障局作出了（阿地）劳工伤认（2013）597号认定工伤决定书，认定：陈正敖受到的伤害，符合工伤认定范围，现认定为工伤。其后，陈正敖又向拜城县人力资源和社会保障局申请工伤认定，2013年12月26日，阿克苏地区劳动能力鉴定委员会作出了阿地劳鉴字（2013）第562号鉴定，结论为：陈正敖的伤残等级评定为九级。陈正敖对该劳动能力鉴定不服，于2014年1月10日向新疆维吾尔自治区劳动鉴定委员会申请重新鉴定，该委员会于2014年3月10日作出（再、事）鉴字2014第70号鉴定结论：陈正敖的伤残等级评定为伤残柒级。2014年3月26日，陈正敖向拜城县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1、解除双方之间的劳动关系；2、支付一次性工伤保险待遇278667元（其中：一次性伤残补助金65000元，一次性医疗补助金45000元，一次性就业补助金105000元，停工留薪期待遇40000元，住院伙食补助费245元，护理费21162元，交通费1760元，鉴定费500元）；3、补缴2012年7月—2014年3月期间的社保费用。2014年4月30日，因陈正敖坚持要求建峰公司驻拜城县滴水铜矿项目部负责人张惟和出庭参加庭审，否则拒绝本案的继续审理，该委也多次告知陈正敖，建峰公司委托代理人符合法定程序可以参加本案庭审，并在开庭时出示了相关手续，但陈正敖拒不同意拜城县劳动人事争议仲裁委员会的意见，拜城县劳动人事争议仲裁委员会遂作出了拜劳人仲字（2014）第36号撤销仲裁申请决定书，决定撤回申请人陈正敖的仲裁请求，并于当日向陈正敖送达决定书。2014年5月13日，陈正敖又向拜城县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，拜城县劳动人事争议仲裁委员会根据《新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁办案规则实施细则》第二十七条第八款的规定，认为陈正敖的仲裁申请不符合法定受理条件，作出拜劳人仲不予字（2014）第03号不予受理通知书，并于2014年5月15日向陈正敖送达。陈正敖不服，诉至原审法院。
原审判决认为：劳动关系是建立在用人单位和劳动者之间的法律关系，劳动者在用人单位工作期间遭受事故导致身体受到伤害，经相关部门认定为工伤的，其合法权益应当受到法律保护。陈正敖自2012年8月起在建峰公司主要从事电工工作，建峰公司在2012年给陈正敖缴纳了5个月的工伤保险，原、被告双方之间已经建立了劳动关系。陈正敖于2013年7月28日在劳动过程中受伤，符合工伤认定范围，经阿克苏地区人力资源和社会保障局认定为工伤，并经新疆维吾尔自治区劳动鉴定委员会重新鉴定陈正敖的劳动能力为伤残柒级，陈正敖合理的各项工伤保险待遇应当受到法律保护。陈正敖要求解除劳动关系，建峰公司同意解除，陈正敖该项请求符合法律规定，本院予以支持。因双方当事人均未提供陈正敖工作期间的工资表，陈正敖的月平均工资应当按照上年度即2012年度阿克苏地区职工月平均工资3527元／月计算，陈正敖要求按照5000元／月或3639.5元／月计算自己的月平均工资，没有法律依据，本院不予采信。陈正敖向拜城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时没有要求建峰公司支付经济补偿金，在诉讼时向建峰公司提出该项请求，因陈正敖工作期间建峰公司未依法为其缴纳社会保险费，按照法律规定，建峰公司应当为陈正敖支付经济补偿金，且陈正敖提出的经济补偿金与本劳动争议案件具有不可分性，故陈正敖在诉讼期间增加经济补偿金的请求并无不当，但陈正敖自工作时起至受工伤时止仅在建峰公司工作一年，因此经济补偿金只能按照一个月工资的标准计付。陈正敖要求建峰公司支付9个月的停工留薪期待遇45000元，该主张明显不当，从陈正敖受伤至第一次劳动能力鉴定不超过5个月，根据相关法律规定，结合陈正敖的伤情，可以确定陈正敖的停工留薪期为3个月，陈正敖该项请求明显偏高，本院依法确定其停工留薪期待遇为3527元／月×3月=10581元。陈正敖要求给付医疗费396元，建峰公司不予认可，因陈正敖提交的两份证据不能证明与其病情有关，且陈正敖是在“术后病情平稳，伤口愈合良好，无感染迹象，伤口缝线已拆”的情况下出院，自行服药，并无相关医嘱，不能证明与2013年7月28日左手受伤有关，故对该证据不予确认，对陈正敖该项请求不予支持。陈正敖要求支付住院伙食补助费350元、护理费3527元、鉴定费500元，其请求合理，符合相关法律规定，本院予以支持。陈正敖要求支付交通费2769元，建峰公司仅认可100元，因陈正敖向新疆维吾尔自治区劳动鉴定委员会申请重新进行劳动能力鉴定，确需花费一定数额的交通费，但陈正敖主张的数额过高，结合本案案情，本院依法酌情确认陈正敖支付的合理的交通费为600元。陈正敖自2012年8月—2013年7月期间在建峰公司工作，该公司仅为陈正敖缴纳了14个月的工伤保险，而未缴纳养老保险和失业保险等相关社会保险，建峰公司的作法违反了法律规定，按照法律规定，建峰公司应当为陈正敖补缴养老保险和失业保险，但个人缴费部分仍需由陈正敖个人承担。案经调解无效，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条、《新疆维吾尔自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十二条、第二十九条之规定，判决：一、解除陈正敖与建峰公司之间的劳动关系；二、建峰公司于判决生效之日起十五日内给付陈正敖一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金等工伤保险待遇170746元（包括：1、一次性伤残补助金3527元／月×13月=45851元；2、一次性工伤医疗补助金3527元／月×9月=31743元；3、一次性伤残就业补助金3527元／月×21月=74067元；4、停工留薪期待遇3527元／月×3月=10581元；5、住院伙食补助费25元／天×14天=350元；6、护理费3527元；7、交通费600元；8、鉴定费500元；9、经济补偿金3527元）；三、建峰公司于判决生效之日起十五日内为陈正敖补缴2012年8月1日—2013年12月期间的养老保险和失业保险费。其中个人缴费部分由陈正敖自行承担，社会保险费缴至社会保险经办机构，具体数额以社会保险经办机构测算为准；四、驳回陈正敖的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由建峰公司负担。
陈正敖不服一审判决，上诉称：上诉人从事电工工种，固定工资为每月5000元。一审期间，上诉人提交工资表照片，证明月工资为5000元，并要求建峰公司提供工资表，但建峰公司既不认可上诉人主张的工资数额，又不提交工资表。根据法律规定，应当依法认定上诉人主张的工资数额。一审判决以每月3527元标准确定上诉人的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金不符合客观事实和法律规定。上诉人伤情严重，受伤至今仍无法从事工作，鉴定为工伤七级，其主张自受伤之日起至劳动能力鉴定结束期间的停工留薪期待遇符合法律规定。一审法院仅支持上诉人三个月的停工留薪期待遇，且计算标准也没有按照上诉人的实际工资计算，损害了上诉人的合法权益。上诉人受伤后，在中国人民解放军69220部队医院住院治疗，之后两次分别在阿克苏地区和新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定委员会进行鉴定，此期间上诉人实际支出交通费达2700余元，依法应当得到支持。请求撤销原审判决，予以改判。
建峰公司答辩称：陈正敖的的上诉请求没有法律依据。一审判决正确、请求予以维持。
二审期间，陈正敖提交银行卡存款历史交易明细清单一份，证明其每月工资扣除税款为4805元。建峰公司质证认为该证据不能证明陈正敖主张的案件事实。本院认为，陈正敖并无证据证明该银行卡即其工资卡，且该证据的内容亦不足以证实其主张的每月工资为4805元的事实。
本院二审查明事实与一审判决认定事实一致。
本院认为：陈正敖与建峰公司之间虽未签订书面劳动合同，但陈正敖自2012年8月起即在建峰公司从事电工工作，对此事实，双方当事人均无异议，本院依法认定陈正敖与建峰公司之间存在事实劳动关系。2013年7月28日，陈正敖在工作期间受到事故伤害，经阿克苏地区人力资源和社会保障局认定为工伤，其伤情经新疆维吾尔自治区劳动鉴定委员会鉴定为伤残柒级，陈正敖主张工伤保险待遇符合法律规定，其合理诉求应当依法予以支持。陈正敖要求解除劳动关系，建峰公司亦同意解除，应当予以支持。陈正敖主张其每月工资为5000元，建峰公司予以否认，因双方当事人均未提供陈正敖工作期间的工资表，原审判决按照2012年度阿克苏地区在岗职工月平均工资3527元／月标准确定陈正敖的各项工伤保险待遇符合法律规定，本院予以确认。原审判决认定事实、适用法律正确，应当予以维持。陈正敖的上诉请求无事实依据，本院不予采纳。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费10元，由上诉人陈正敖负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孟世敏
代理审判员 史 颖
代理审判员 赵培培
二〇一四年十一月十四日
书 记 员 韩亚昕