杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0110民初16449号原告：宗开涛，男，1975年11月6日出生，汉族，户籍地:四川省宣汉县，现住地余杭区。委托代理人：王建华，浙江辰杰律师事务所律师。被告：杭州二建建设有限公司，住所地：浙江省杭州市拱墅区莫干山路226号。法定代表人：李宝良。被告：谭传国，男，1963年11月26日出生，汉族，户籍地：重庆市开县，现住浙江省杭州市余杭区。委托代理人：鲍普扬，浙江步新律师事务所律师。委托代理人：谌进，浙江步新律师事务所律师。被告：王先雪，男，1968年10月17日出生，汉族，户籍地：四川省万源市，现住浙江省杭州余杭区。原告宗开涛为与被告杭州二建建设有限公司（下称二建公司）、谭传国、王先雪提供劳务者受害责任纠纷一案，于2016年11月17日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法由代理审判员刘婷适用简易程序独任审判。2016年12月22日第一次公开开庭进行了审理，庭前，被告谭传国申请对原告宗开涛的伤残等级进行重新鉴定，本院依法准许。2017年4月28日，第二次公开开庭进行审理，庭审中，被告谭传国申请对原告宗开涛伤后误工时间进行鉴定，本院依法准许。2017年7月20日，因案情复杂，本案转为普通程序，由代理审判员刘婷与人民陪审员李华、徐卫民共同组成合议庭审理，并于2017年11月27日第三次公开开庭进行审理。原告宗开涛的委托代理人王建华，被告谭传国的委托代理人谌进、被告王先雪到庭诉讼、被告二建公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宗开涛起诉称：被告二建公司承建位于杭州市西湖区北侧的厨房斗股份经济合作社商业综合用房工程（2）后，将该工程中的泥工工程转包给被告谭传国个人施工，被告谭传国又将该泥工工程再转包给被告王先雪个人施工。自2015年8月26日起，原告宗开涛受雇用于被告王先雪在该泥工工程从事泥工工作。2015年9月19日14时，原告宗开涛在从事泥工工作中，被射针枪戮剌伤右手。入院治疗21天，共支出医疗费19897.97元。2016年10月18日，经浙江千麦司法鉴定中心出具鉴定意见书评定为十级伤残（参照工伤鉴定标准鉴定）。根据2014年4月14日浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院联合发布的《关于审理劳动争议案件关于审理劳动争议案件若干问题的解答（二）》，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该不具备用工主体资格的组织或者自然人所招用的人员请求确认与承包单位存在劳动关系的，不予支持。但该人员在工作中发生伤亡，受害人请求承包单位参照工伤的有关规定进行赔偿的，人民法院应当予以支持。社会保险行政部门已认定该人员工伤的，按工伤保险规定处理”。原告宗开涛认为：被告王先雪只是个人，被告二建公司将承包业务转包给被告谭传国个人，被告谭传国又再转包给被告王先雪个人，明显属于将承包业务“转包给不具备用工主体资格”的情形；另一方面，原告宗开涛的受伤发生在“从事承包业务时”。因无法协商达成一致，故原告宗开涛诉至法院，诉讼请求：1、判令被告王先雪赔偿原告宗开涛损失的：医疗费19897.97元、住院伙食补助费630元、护理费2975.6元、停工留薪期原工资福利待遇64200元、鉴定费：1200元、交通费：646元、一次性伤残补助金42000元、一次性工伤医疗补助金8619.83元、一次性伤残就业补助金8619.83元，合计148789.23元；2、判令被告二建公司、谭传国对以上款项支付承担连带责任；3、判令本案的诉讼费用由被告承担。原告宗开涛为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了以下证据材料：1、图片（复印件）二张及照片四张，证明位于杭州市西湖区北侧的厨房斗股份经济合作社商业综合用房工程（2）由被告二建公司承包施工及原告宗开涛在该工程从事泥工工作中，被射针枪戮剌伤右手现场情况等的事实。2、证人证言（复印件），证明被告二建公司承建位于杭州市西湖区北侧的厨房斗股份经济合作社商业综合用房工程（2），将该工程中的泥工工程转包给被告谭传国个人施工，被告谭传国又将该泥工工程再转包给被告王先雪个人施工。自2015年8月26日起，原告宗开涛受雇用于被告王先雪在该泥工工程从事泥工工作。2015年9月19日14时，原告宗开涛在从事泥工工作中，被射针枪戮剌伤右手，入院治疗的事实。3、门诊病历一份、出院记录一份、诊疗证明书三份，证明原告宗开涛的伤势情况、治疗情况、需人护理及出院后需休息10个月的事实。4、医疗票据一份，证明原告宗开涛支出医疗费19897.97元的事实。5司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份，证明原告宗开涛评定为十级伤残的事实并为此支出鉴定费的事实。6、交通费发票一份，证明原告宗开涛支出交通费646元的事实7、工伤认定申请书、申请工伤认定补证材料通知书、律师函、情况说明各一份，证明原告宗开涛受伤后申请工伤认定并被不予认定的事实。被告二建建设公司未到庭答辩，也未向本院提交的证据材料。被告谭传国答辩称：原告宗开涛不是被告谭传国雇佣的，被告谭传国不承担责任，对原告宗开涛的诉请有异议。被告谭传国向本院提交工程分包协议一份，证明被告谭传国和被告王先雪之间承包关系的事实。被告王先雪答辩称：原告宗开涛不是被告王先雪雇佣的，二人都是给被告二建公司干活的，没有合同，是被告谭传国叫去的，做完活之后，由被告谭传国结账。对原告的诉请也不认可，应该走保险途径的。被告王先雪未向本院提交证据材料。原告提交的证据，经庭审质证，被告谭传国、王先雪均对证据1真实性没有异议，对关联性有异议，对证明内容有异议。不能证明原告宗开涛在上述地点受伤的事实；对证据2真实性有异议，认为证人没出庭；对证据3真实性没有异议，对证明出院休息10个月有异议，以重现鉴定结论为准；对证据4真实性没有异议，对证明目的有异议，医疗费全部都是被告谭传国支付，给的是现金；对证据5不认可，是单方鉴定，应以重新鉴定为准；对证据6，由法院认定；被告谭传国对证据7真实性没有异议，但认为与本案无关，是原告宗开涛自己制作的材料。本院认为，被告方的抗辩合理，证据1图片系复印件，照片无拍摄时间、地点及经过描述，均不具备证据资格，不予采信；证据2，证人证言系复印件，且证人均未出庭接受质询，不具备证据资格，不予采信；证据3的真实性予以确认，伤后误工时间以重新鉴定结论为准；对证据4予以采信；证据5中的鉴定结论系参照工伤标准认定，不符合人身认定标准，且应当按照重新鉴定结论为准，故对该证据不予采信；证据6中部分发票无法证据与本案的关联性，对交通费由本院酌情认定；对证据7均不予采信。被告谭传国提交的证据材料，经质证，原告宗开涛及被告王先雪均无异议，但根据该工程分包协议，甲方系杭二建厨房斗项目部泥工班，根据被告谭传国庭审陈述，被告谭传国作为中介，由被告王先雪承保涉案泥工工程。本院根据该证据及被告王先雪在庭审中陈述，原告宗开涛在受伤时从事的泥工工作系被告王先雪承包项目。本院根据到庭当事人的陈述及本院确认的有效证据，本院认定本案的事实如下：2015年9月19日，原告宗开涛在被告王先雪承包的泥工工程项目干活的过程中，因射针枪戮剌右手受伤，入院治疗21天，共支出医疗费19897.97元。2016年10月18日，经浙江千麦司法鉴定中心出具鉴定意见书评定为十级伤残（参照工伤鉴定标准鉴定）。2017年3月29日，经被告谭传国申请，本院对外委托杭州明皓司法鉴定所出具鉴定意见，原告宗开涛不构成伤残等级。2017年5月26日，经被告谭传国申请，本院对外委托杭州明皓司法鉴定所出具鉴定意见，原告宗开涛伤后误工时间90日。本院认为，（1）关于责任主体及责任划分。原告宗开涛对于被告二建公司承建位于杭州市西湖区北侧的厨房斗股份经济合作社商业综合用房工程（2）后，将该工程中的泥工工程转包给被告谭传国个人施工，被告谭传国又将该泥工工程再转包给被告王先雪个人施工的的陈述，均无有效证据予以证明，本院均不予认可。被告王先雪作为工程承包的最后一环，认可原告宗开涛系在从事其承包项目中的泥工工作时受伤，但不认可与被告宗开涛的雇佣关系，原告宗开涛也没有有效证据证明雇佣关系。虽因无相关证据，被告王先雪与原告宗开涛的用工关系不明，但被告王先雪作为承包方，其负有施工安全保障义务，应当根据相应过错承担赔偿责任。原告宗开涛作为具备一定泥工工作经验及技术的成年人，未能尽到安全防范注意义务，导致自己受伤，其对事故发生也具有一定的过错。综上，本院认定原告宗开涛因手掌受伤造成的损失由被告王先雪与原告宗开涛各担50%。原告宗开涛要求被告二建公司、谭传国承担连带责任于法无据，本院不予支持。（2）损失范围的认定：医疗费19897.97元；住院伙食补助费630元、护理费2975.6元因未超出相关标准，本院予以支持；误工费12753元（误工时间按照鉴定结论认定90天，按照2015年浙江省全社会在岗职工年平均工资标准计算）；交通费酌情支持350元，上述合计36606.57元。交通费停工留薪期原工资福利待遇、鉴定费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的主张均于法无据，本院不予支持。综上，由被告王先雪承担50%，计18303.29元。被告二建公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，不影响本案的审理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告王先雪赔偿原告宗开涛因手掌受伤造成损失18303.29元，于本判决生效后十日内付清。二、驳回原告宗开涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3276元，由原告宗开涛负担2883元，由被告王先雪负担393元。原告宗开涛于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告王先雪于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本共四份，上诉于杭州市中级人民法院。审 判 长  刘 婷人民陪审员  李明达人民陪审员  李 华二〇一八年一月二十六日书 记 员  吴佳佳?*ArabicDash?-2-??*ArabicDash?-1-?