湖南省常德市鼎城区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0703民初1785号原告：黄大义，男。委托诉讼代理人：黄生奎，常德市鼎城区金诚法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权代理。被告：湖南浩宇建设有限公司，住所地常德市鼎城区玉霞街道迎宾社区小圆盘路。法定代表人：蔡建军，该公司董事长。委托诉讼代理人：李红，湖南省常德市法学会法律工作者。代理权限为特别授权代理。原告黄大义与被告湖南浩宇建设有限公司（以下简称浩宇公司）劳动争议一案，本院于2016年9月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄大义及其委托诉讼代理人黄生奎与被告浩宇公司的委托诉讼代理人李红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄大义向本院提出诉讼请求：1、依法解除黄大义与浩宇公司之间的劳动关系；2、判令浩宇公司向黄大义支付一次性伤残就业补助金54000元、一次性工伤医疗补助金54000元、住院期间护理费4200元、住院伙食补助费1400元、停工留薪期工资64800元；3、判令浩宇公司向黄大义支付解除劳动关系经济补偿费10800元；4、判令浩宇公司向黄大义支付失业保险待遇6000元。以上金额合计195200元。事实和理由：2014年8月，黄大义进入浩宇公司承建并由彭军荣实际承包的中原·德景园三期工程S1标段水电安装项目从事水电安装工作，约定工资为180元/天。同年9月20日，黄大义和工友抬水管时，不慎从施工凳上摔下，导致右脚和腰部受伤，在常德市第一中医院住院治疗21天。黄大义受伤后，2014年10月13日经常德市人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年3月24日经常德市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残。2016年5月，常德市工伤保险处按1903元/月的工资标准向黄大义支付了一次性伤残补助金20933元，浩宇公司向黄大义支付住院期间护理费和停工留薪期工资10000元。2016年7月1日，黄大义向常德市鼎城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2016年9月5日作出（2016）鼎劳人仲52号《仲裁裁决书》，黄大义不服该裁决，故向法院起诉。浩宇公司承认黄大义在本案中所主张的事实，但认为，浩宇公司与黄大义之间的关系不符合劳动关系成立的实质要件，双方未建立劳动关系，浩宇公司对黄大义所应承担的责任只是具备用工主体资格的发包方的用工主体责任，故黄大义诉请的解除劳动关系经济补偿费、给付失业保险待遇没有事实和法律依据，且浩宇公司已为黄大义缴纳了工伤保险费，黄大义诉请的一次性医疗补助金、住院伙食补助费应从工伤保险基金中支付。此外，黄大义诉请的停工留薪期工资应按其出院时医嘱确定休息时间（而非一年），且应按2013年度常德市在岗职工的月平均工资标准（3172元/月）确定黄大义的一次性医疗补助金、住院期间护理费、停工留薪期工资。本院认为，浩宇公司承认黄大义在本案中主张的事实，故对黄大义主张的事实予以确认。本案中，黄大义与浩宇公司争议的焦点是：1、黄大义和浩宇公司之间是否建立了劳动关系？2、浩宇公司应支付黄大义受工伤后的费用为多少？关于焦点1，根据本院审理查明的案件事实，浩宇公司将涉案工程的水电安装项目发包给彭军荣，彭军荣作为包头再雇请黄大义具体从事水电安装施工，黄大义的工作由彭军荣直接安排和管理，黄大义的工资亦由彭军荣按180元/天直接发放（每月按工作天数发一次工资），浩宇公司的各项规章制度不适用于黄大义，因此，浩宇公司与黄大义之间不具备劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条劳动关系成立的情形，双方未建立合同和事实劳动关系，故黄大义诉请的解除黄大义与浩宇公司之间的劳动关系的主张，因双方未建立劳动关系，本院无需解除，浩宇公司依法只对黄大义承担用工主体责任；关于焦点2，根据《工伤保险条例》有关规定，结合黄大义遭受工伤八级伤残的实际，本院认为，浩宇公司应支付黄大义受工伤后的费用包括以下两项：（1）停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，故本院对黄大义要求浩宇公司支付停工留薪期工资的诉讼请求予以支持。虽然黄大义未提交有效证据证明停工留薪期时间，病历资料中出院医嘱也没有明确医疗期，但本院考虑黄大义骨折部位需要时间愈合，内固定术后需要恢复期，结合黄大义住院时间，酌情认定黄大义的停工留薪期为5个月；（2）一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，八级伤残的定为10个月的本人工资。关于上述（1）、（2）项费用按什么工资标准确定的问题，因浩宇公司对黄大义按180元/天计算工资、每月按实际工作天数发放一次工资的事实无异议，但黄大义未就每月的实际工作天数提供相应证据，根据劳社部发（2008）3号《关于职工全年月平均工作时间的工资折算问题的通知》，职工月计薪天数为21.75天，故黄大义月工资应认定为180元/天×21.75天=3915元。关于黄大义诉请的一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费，因浩宇公司已按相关规定为黄大义缴纳了工伤保险费，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条之规定，应从工伤保险基金中支付；关于黄大义诉请的解除劳动关系经济补偿费、失业保险待遇，因黄大义与浩宇公司之间未建立劳动关系，而解除劳动关系经济补偿费、失业保险待遇均是以建立劳动关系为前提的用人单位法定赔偿责任，本案中，虽然黄大义受到的事故伤害经认定为工伤，浩宇公司应承担用工主体责任，但承担用工主体责任并不以存在劳动关系为前提，不能仅以工伤认定作为双方当事人之间具有劳动关系的依据，故本院对黄大义诉请的解除劳动关系经济补偿费、失业保险待遇不予支持；对于黄大义诉请的住院期间护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，本案中，黄大义未向本院提交证据证明其需要护理和实际产生的护理费，本院对黄大义的该项诉讼请求不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告湖南浩宇建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告黄大义停工留薪期工资19575元（3915元/月×5月）、一次性伤残就业补助金39150元（3915元/月×10月），合计58725元（已支付的停工留薪期工资10000元予以扣减）；二、驳回原告黄大义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告湖南浩宇建设有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 员  冷德广二〇一六年十一月二十八日代理书记员  江 莉附判决法律条文：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。