上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民一（民）初字第767号
原告舒敬夫，男，1960年11月23日出生，汉族，住江西省宜春市靖安县水口乡沙港村上铺组**号。
委托代理人舒海（系原告之子），男，1987年3月5日出生，汉族，住同原告。
委托代理人齐小静，上海沪泰律师事务所律师。
被告崔正加，男，1977年10月20日出生，汉族，住江苏省阜宁县芦蒲镇周门村*组**号。
委托代理人陈玉龙，上海市雄风律师事务所律师。
原告舒敬夫诉被告崔正加提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年3月12日立案受理后，依法由审判员吴小国独任审判。本案于2015年4月14日进行第一次公开开庭审理，原、被告双方的委托代理人到庭参加诉讼。本案于2015年6月1日进行第二次公开开庭审理，原、被告及双方的委托代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告舒敬夫诉称：2014年3月13日，原告经被告雇佣到青浦区城中东路260弄做屋顶钢架装修工程。同月15日，原告在被告处施工，过程中无任何防护措施，不慎从扶梯坠落，头部、腰椎多处受伤。据此，诉请判令被告赔偿经济损失155，815.20元（具体包括：残疾赔偿金84，515.20元、误工费39，150元、护理费4，550元、营养费4，200元、交通费2，000元、精神抚慰金1.50万元、鉴定费2，400元、律师费4，000元）。审理中，原告诉请金额变更为153，665.20元，具体为：将误工费变更为4.20万元，护理费变更为5，050元，交通费变更为500元，律师费不再主张。原告还表示，原告眼睛也构成残疾，将另行主张。
被告崔正加辩称：1、被告将铝合金工程清包工给原告，双方系承揽关系，并非雇佣关系；2、原告是专业做铝合金工程的，未尽到安全注意义务，从梯子上摔下来，原告应承担主要责任；3、关于各项损失，对残疾赔偿金计算基数无异议，但系数为0.21；误工费应按照上海市最低工资标准2，020元计算；护理费应按照每月900元计算；营养费应按照每日30元计算；交通费需凭发票计算；精神抚慰金应以0.21为系数，最多1.05万元；鉴定费根据发票确定；4、原告已经支付医药费71，309元，应一并计算。
经审理查明：2013年底，被告承接了城中东路260弄某处屋顶装修工程，底部为铝合金门窗，屋顶为彩钢板。至当年春节时，彩钢板基本完成，铝合金门窗部分尚未启动。后，被告购买了铝合金材料等。2014年3月，原告在被告门店进行铝合金材料的拼装。3月13日，被告用车将原告、李亚军一起送到工地现场，由原告及李亚军一起干活，被告有时在现场帮忙，有时离开现场。3月14日，原告电话联系被告，表示当日没空，不去现场干活。3月15日，被告再次将原告及李亚军送到现场干活。当日中午，三人在小饭店用餐后，被告去买水，原告与李亚军继续去干活。李亚军已通过扶梯爬上屋顶，原告爬上扶梯后从扶梯坠落受伤，被送往医院治疗。被告先后垫付医疗费71，309元。后，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的伤残程度、休息、营养、护理期限进行鉴定，鉴定意见为：原告因故致颅脑外伤及胸11椎体粉碎性骨折等，该损伤的后遗症分别相当于道路交通事故十级、九级伤残。伤后一期治疗休息150-180日、护理60日、营养90日；今后若行二期治疗，酌情休息30日、护理15日、营养15日。因原告向被告主张赔偿未果，诉诸本院。
以上查明的事实，由当事人的陈述及原告提供的出院小结、鉴定意见书等证据为证，并经庭审质证，本院予以确认。
本案主要争议为原、被告之间是劳务合同关系还是承揽合同关系。双方之间系口头合同关系，未形成书面证据，仅有原、被告的陈述及证人李亚军的证言，具体如下：
原告舒敬夫陈述：原、被告是多年的朋友关系，被告接到活后有时会找原告，一般都是做铝合金和小工的活，基本按照点工计算，每天200元，如果铝合金的活少的话（比如几个窗户，一般2，000元以下）就包给原告做。铝合金的活多的话，一个人是做不了。事发工程就是按照点工结算，事发前几天，原告在被告家里拼装铝合金，后被告把铝合金拉到现场。2014年3月13日，被告将原告和李亚军送到工地干活，当日原告和李亚军合作进行锯钢管、将钢管铆成窗、装玻璃等。3月15日，被告又将原告和李亚军送到工地干活，上午二人合作将铝合金窗装上墙。下午，二人爬梯子到屋顶进行彩钢棚的扫尾工作（钉铆钉、包边），原告爬梯子人字梯顶时，梯子倒了，原告摔了下来。锯钢管、铆铁框、抬玻璃、装玻璃、装上墙、彩钢棚扫尾等都需要二人合作完成。施工现场原来是有脚手架的，但事发那几天不知何原因没有脚手架了，如果有脚手架是不会摔伤的。
被告崔正加陈述：被告把铝合金工程清包给了原告，钢结构工程清包给外甥李亚军。春节前基本完成了钢结构工程。3月份，李亚军在现场进行钢结构的扫尾工作，原告进行安装铝合金窗。原告在被告家做了一天拼装铝合金。后来过了一天，就送原告和李亚军到现场，先做了一天，第二天原告说要去讨钱就不过来了，第三天8点左右原告打电话说今天有空可以跟被告一起干活，被告就打电话给李亚军，三人一起去干活。中午吃好饭以后，被告去买水，他们就上去，水还没有买好，原告就从扶梯上摔下来了。那两天，是原告和李亚军在干活，被告也干了点活，主要是帮原告一起抬玻璃。李亚军也帮原告抬玻璃。锯铁管是李亚军一个人锯的，铆成框是原告一个人做的，装上墙是李亚军和原告一起的装的，因为原告一个人没法装。现场没有安全措施。被告和李亚军没有结算。原告受伤后李亚军也不作了。工程是按平方米包给李亚军的，是20元一平方，一共360或370平方的样子，彩钢棚算是做好了，尾巴没有清掉，这个工程预付过李亚军3，000元。铝合金部分清包给被告，也是按照平方结算，没有提具体要求。
被告崔正加还申请证人李亚军出庭作证，李亚军陈述：事发当天，吃好中饭，证人和原告爬上去干活，原告爬到房顶拿东西，扶梯倒了，证人听到声音就叫人了。事发之前，证人一直在房顶做彩钢棚的扫尾工作（敲螺丝、包边）。证人在房顶干活时，原告没有帮过忙。证人仅帮原告抬过玻璃（玻璃有七八十斤，一个人拿不动），没有帮原告干其他活。证人没有看到原告锯钢管、铆框，因为在上面，看不到原告干活。原告做铝合金，正常情况是不需要爬扶梯的，原告爬扶梯是为了向证人借工具。事发处有脚手架，但距离较远，爬梯子比较方便。钢结构工程是包给证人的，开始没有预付款项，结束之后进行了结算，付了1万元。原告认为，证人与被告存在亲属关系，部分陈述违反常理，且与被告的表述出入较大，不具有证明力。
本院认为，第一，关于证人证言，证人关于是否协助原告锯铁管、安装窗户以及与被告是否结算等关键问题的陈述与被告的陈述明显不同，加之其与被告存在亲戚关系，故本院认定证人证言的证明力较弱，不能直接采信。第二，从原、被告的陈述来看，锯铁管、抬玻璃、装铝合金窗等工作内容并非一人能够完成，实际上也由原告和李亚军合作完成，被告也参与了部分工作，而这些工作是铝合金工程的主要内容，这与被告所述将铝合金工程清包给原告一人的说法相矛盾。第三，进行铝合金安装不需要爬扶梯，而原告是从扶梯上摔下来，也印证了原告陈述的爬扶梯是为了与李亚军进行合作彩钢板扫尾工作。第四，原告和李亚军到工地现场均由被告接送，事发前一天原告向被告请假等事实，也比较符合劳务关系的特征。因此，综合前述分析，本院认定原、被告之间形成劳务关系。被告主张双方系清包工关系，未能提供充分证据，本院不予采纳。
本院认为，个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原、被告之间系劳务关系，被告作为接受劳务的一方，对提供劳务者在工作中的人身安全负有保障义务，应当采取安全措施，提供安全教育并进行现场监管。原告在劳务活动中从扶梯上摔下而导致受伤，与被告未提供安全措施、疏于监管，未尽到安全管理义务有关，故被告对原告的受伤具有过错，应当承担赔偿责任。原告作为专门从事铝合金安装的从业人员，应对其自身安全负有高度注意义务，但其陈述的过程表明其没有尽到相应的义务，对自身摔伤具有重大过失，应当承担一定的责任。据此，本院酌定原告承担40%的责任，被告承担60%的责任。
关于原告在本案中主张的损失：残疾赔偿金84，515.20元、营养费4，200元，均未超出法律规定，予以确认；护理费、交通费、误工费，原告均未提供相应证据，本院结合法律规定及实际情况，分别酌定为4，000元、300元、2.50万元；精神抚慰金1.50万元，计算有误，应为1.05万元；鉴定费2，400元，有相应证据，予以确认。另，双方确认医药费71，309元，已由被告支付。以上合计202，224.20元，由被告承担60%，为121，334.52元，扣除被告已经支付的71，309元，本案中还应承担50，025.52元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款及第二款、第二十四条之规定，判决如下：
被告崔正加应于本判决生效之日起十日内赔偿原告舒敬夫损失50，025.52元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3，373.30元，减半收取计1，686.65元，由原告负担1，137.56元，被告负担549.09元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 吴小国
二〇一五年六月十一日
书记员 牛 蕊
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
……
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。