四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）成民初字第342号
原告成都味觉网络科技有限公司。住所地：四川省成都市金牛区茶店子安蓉路*号*幢*单元***号。
法定代表人刘玲，董事长。
委托代理人彭刚，四川迪扬律师事务所律师。
被告深圳市嘉讯软件有限公司。住所地：广东省深圳市南山区科技南十二路**号长虹科技大厦**楼**单元******单元。
法定代表人陈红兵，董事长。
委托代理人黄嘉瑜，北京大成（成都）律师事务所律师。
委托代理人刘星星，北京大成（成都）律师事务所律师。
原告成都味觉网络科技有限公司（以下简称味觉科技公司）与被告深圳市嘉讯软件有限公司（以下简称嘉讯软件公司）计算机软件开发合同纠纷一案，本院于2014年1月7日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年4月16日公开开庭进行了审理。味觉科技公司法定代表人刘玲、一般授权代理人彭刚，嘉讯软件公司一般授权代理人黄嘉瑜、刘星星到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
味觉科技公司诉称，2011年10月20日，味觉科技公司与嘉讯软件公司签订了《成都味觉网络科技移动订餐客户端委托开发合同》（以下简称委托开发合同），约定嘉讯软件公司应按合同约定时间完成成都味觉网络科技移动订餐客户端软件开发，并通过味觉科技公司测试合格后，由嘉讯软件公司交付给味觉科技公司使用。然而，嘉讯软件公司制作出来的软件总是存在问题，在长时间的协调过程中，始终无法解决根本问题。由于涉案软件对于味觉科技公司开展网络订餐业务极其重要，嘉讯软件公司的违约，给味觉科技公司造成巨大的经济损失。故请求法院判令嘉讯软件公司：返还味觉科技公司已支付的开发费用4万元；支付味觉科技公司违约金152000元；赔偿味觉科技公司各项经济损失289180元（包括网站建设费用13800元、购买服务器设备7300元、服务器托管费用22000元、购买苹果平板电脑3350元、购买联想平板电脑1100元、工资及社保支出221630元、律师费20000元）。
嘉讯软件公司辩称：一、按照委托开发合同约定，味觉科技公司应先准备好服务端及网站等后台支持，嘉讯软件公司才能开展客户端原型开发和功能模块开发。但味觉科技公司直至2012年3月，才准备网站和服务器，远远延迟于合同约定的时间，且其准备的网站和服务器等后台环境不完全符合软件开发要求。因此嘉讯软件公司开发进度受到严重影响，不可能在合同约定的35个工作日内完成开发工作。二、2012年下半年，嘉讯软件公司已经完成软件研发，并将软件交给味觉科技公司使用，但其不配合验收，还一直超出合同约定的范围提出新的要求，导致客户端一直不能上线。合同约定开发手机客户端，但味觉科技公司要求在平板电脑上使用安卓3.0系统，2012年8月又提出新增支持安卓4.0系统，并且增加“宽庭”定制版本，这些需求超出了合同签署时预计的范围，且提出的时间也远远超出合同约定的9个工作日。手机及网络发展速度迅猛，2012年的技术环境与合同签署时的环境已完全不一样。由于味觉科技公司自身的原因导致开发严重超期，嘉讯软件公司不承担项目延迟责任。三、味觉科技公司主张嘉讯软件公司承担违约责任无事实依据，且合同约定的每日0.5%的违约金明显偏高。味觉科技公司主张的损失不成立，相关支出与嘉讯软件公司无关，请求法院驳回味觉科技公司全部诉讼请求。
经审理查明：一、关于委托开发合同的签订情况
2011年10月20日，味觉科技公司与嘉讯软件公司签订委托开发合同，主要内容有：
合同标的。味觉科技公司（甲方）委托嘉讯软件公司（乙方）开发成都味觉网络科技移动订餐客户端。具体开发功能包括：1.用户登录、最新信息、餐位预订、自助点餐、送餐登记、我的餐单、一键呼叫七大功能模块。用户登录功能模块包括用户名、密码登录及记住用户名、密码两大子功能；自助点餐模块包括菜品分类、菜品详情、自助点餐、点餐备注四大子功能；我的菜单模块包括已下餐单、购餐车两大子功能。2.集合客户端功能需求：集合客户端功能不需提供点餐功能，只需要适配网站提供的客户端下载模块，里面提供多个餐饮商家的客户端下载地址。3.手机客户端的在线支付跳转接口预留：本平台后台支付服务是与中国建设银行合作实现的手机支付功能，订餐手机客户端本身不开发支付功能，只提供向建行手机支付客户端的跳转，跳转的前提是建行提供支持手机支付的手机客户端，同时同意客户端厂家进行跳转对接。一期仅实现对后期开发支付功能跳转的接口预留即可。4.其他要求：后台服务器及网站由甲方找其他开发商开发，乙方客户端完成与服务器或者网站的对接，对接要求可以由乙方通过甲方向服务器、网站开发厂家提出；针对手机的操作系统为android和ios（合同记载为“iphone”）。乙方负责开发系统的安装、测试和验收，由甲方提供必要的配合。
开发费用及报酬。开发费用及报酬总额为8万元，该价格包含1年免费维护，免费维护期自系统安装完毕开始，免费维护期限结束后维护费用双方另行协商。
价款的支付。合同签订后，甲方在收到乙方出具的付款通知书以及合同总价50%的正式、足额、有效税务发票后的15个工作日内向乙方支付4万元；系统安装调测完成，并经甲方终验合格后，甲方在收到乙方出具的付款通知书，合同总价50%的正式、足额、有效税务发票以及双方签署的验收合格证书后的15个工作日内向乙方支付4万元。
双方的职责。甲方职责：应按照委托开发合同附件二工程进度表（详见判决书附件）的规定及时协调客户提供合同相关的设备环境；应按照委托开发合同附件二工程进度表协调客户提供软件的安装、调试、验收及维护服务所需的条件；应承担项目实施期间供电电源、配套设备、用户线路、安装场地、相应域名及IP地址申请工作；应按照委托开发合同附件二工程进度表按照规定的日期验收；应按时支付合同款。乙方职责：应根据甲方需求完成系统的开发工作，并负责系统的安装、调试、开通、验收工作；应按委托开发合同附件二工程进度表履行合同义务。委托开发合同所定义的相关职责如有所变动，在双方协商同意后增加或删减的变动，并另行订立书面协议。
安装、开通和验收。乙方负责合同的安装、调测工作，甲方应提供必要支持与配合。安装、调测完毕后，乙方将按附件二工程进度表开始系统的开通。乙方负责系统的开通，由甲方提供必要的配合，甲方应委派合格的及经过培训的人员对软件进行操作、维护和测试。软件连接开通后三个工作日内，双方签署开通报告并立即进行初步验收。验收：乙方在所有节点经甲方验收合格及开通完毕后，向甲方递交单点验收报告和开通报告，甲方在收到上述报告后10个工作日内组织初步验收。验收合格后，双方签署初步验收合格证书。为了保证项目质量和便于甲方日常的维护和使用，初步验收合格后，乙方应将系统口令转交给甲方，以便甲方发展业务。系统初步验收合格后1个月为试运行期，试运行期结束后10个工作日内组织最终验收。验收合格后，双方签署最终验收合格证书。如果由于甲方原因，造成未能按照工程进度表规定时间组织验收测试或未能通过验收测试，甲方应在乙方的协助下尽快解决问题，如果时间超过15个工作日，甲方应在收到乙方付款通知书后15个工作日内，支付乙方合同规定的验收款。如果因为乙方的原因，造成系统未能在本合同约定的时间内通过验收测试，每逾期1个工作日乙方应向甲方支付合同总额的0.5%的违约金，逾期累计超过60个工作日的，甲方有权终止本合同，要求乙方退回全部已付款项及利息（按同期银行流动资金贷款利率计），并赔偿甲方所受的一切损失。
违约责任。如因乙方原因不能按照委托开发合同附件二工程进度表要求对整个系统进行开通，甲方有权要求乙方支付违约金：从迟开通第三日起每日按合同总额的0.5%计，迟开通时间累积超过6周时甲方有权解除合同，并要求乙方赔偿甲方所受的一切损失。如果甲方未能依照合同约定向乙方提供项目各阶段所需的技术文件、环境准备和技术支持与配合，或未能依照合同约定提供集成设备，组织验收，或无正当理由不签署有关文件，并导致乙方无法按照工程进度表执行本合同，则乙方不承担相关责任，在不影响乙方享有的各项权利（含追究违约责任及寻求法律救济）的前提下，乙方有权以书面通知免除乙方有关的合同义务，直至解除合同。
二、关于委托开发合同的履行情况
2011年11月3日，味觉科技公司向嘉讯软件公司支付了4万元。味觉科技公司随后开始了软件的研发。
在研发过程中，双方多次以电子邮件的方式进行沟通。双方往来的电子邮件主要有：
1.2012年2月22日，发给嘉讯软件公司熊灿、味觉科技公司施勇的邮件，内容为：“目前味觉的接口已经调通，但是客户方面并没有准备好所有接口，要等待客户方面的接口方法写好之后，我这边才能从那边获取数据，开发数据受到影响…”
2012年3月22日，嘉讯软件公司熊灿发给本公司人员并抄送给味觉科技公司施勇等人的电子邮件中显示：“目前味觉接口已调通，现在客户需要确定项目收尾时间及安排”。
2.2012年3月28日，嘉讯软件公司熊灿发给味觉科技公司施勇主题为“转发：味觉适配问题”的邮件，内容为：“我把研发发给我的问题转发给你，麻烦按要求提供图片。”该邮件转发的邮件内容为：“…关于客户方面ipad使用时候报714错误，请将操作的具体步骤邮件给我，看操作步骤是否与我操作的时候一致，因为我和罗华先操作的时候均没有出现该问题。另外图片的问题，请尽量协调客户方面提供一套合适手机上显示的图片，而不是网站上显示的大图片，需要的图片规格邮件后面说明，具体需要的图片规格邮件后面说明，具体需要的图片为客户的菜品图片，都是我们通过平台下载过来的，再转换使用的。目前的显示效果是客户端上的图片控件中，只显示了整张图片的一部分而已，还没有方法将大图片转换为手机可以显示的大小。同时图片太大，下载到平台的速度和转换好传输到手机上的速度都会受到很大的影响”。
3.2012年4月24日，嘉讯软件公司熊灿发给味觉科技公司施勇主题为：“转发味觉餐饮4.23问题总结，计划安排”的邮件，内容为：“…电子菜谱图片大小列表、详情，特色推荐列表、餐厅介绍，需要客户第三开发方支持…”。
4.2012年6月6日，味觉科技公司施勇向嘉讯软件公司熊灿发送邮件，要求增加“宽庭”应用客户端。
5.2012年7月6日10：10，味觉科技公司施勇向嘉讯软件公司熊灿发送主题为：“味觉客户端新问题”的邮件，邮件内容为：“昨天下载了新版本的客户端下来测试发现几个问题…”。
同日10：52，嘉讯软件公司熊灿予以了回复，内容为：“电子菜谱的验证码和网站不能同步，网站修改了新验证码后，手机客户端不能用新验证登陆电子菜谱，但是却能用老验证码进入的问题，之前在跟客户培训的时候就已经说过，这是由于MUSE数据库中保存的密码还是以前的密码的缘故，只要更新配置文件中的密码就可以了。电子菜谱里面的菜品展示列表多次访问后会出现大面积的蓝图，无法显示菜品图片的问题，应该是客户端引起的，但是我们这边一直没有出现过这个情况。请向客户确认是什么客户端引起的。餐位预定下面的定座时间没有和网站同步的问题，是由于客户本来就没有提供接口，肯定就没法同步…”。
同日11：06，施勇就熊灿的回复邮件予以了回复，内容为：“…电子菜谱的验证码不是说是直接和网站同步吗？怎么现在又要改配置文件了？…在安卓和ipad上都出现了大面积蓝图…餐位预订下面的定座时间没有和网站同步，当时杜浩和小宋研究出了解决办法，只是一直没改…”
7月12日下午1：00，嘉讯软件公司熊灿发给味觉科技公司施勇主题为“转发：味觉反映的相关问题的处理”的邮件，内容为：“…公司介绍的图片与网站不同步，是由于之前服务端未提供相关的图片接口，该问题解决需要服务端提供相应的接口…电子菜单的密码与网站设置不同步、订座时间不与网站同步，需要服务端提供响应的接口才能做到与网站同步…”。
6.2012年7月13日10：33，熊灿向本公司的范耕宏发送电子邮件，内容为：“请赵工确认，味觉小宋那边接口问题，听味觉反映接口早就弄好，如果属实，请尽快解决客户问题，避免影响项目收尾汇款。”
同日10：50，嘉讯软件公司的赵啸非向熊灿回复邮件，内容为：“今天早上与服务端的宋工联系过：目前是公司介绍图片的接口和验证码的接口提供过，订餐时间接口未提供。之前开发人员并未做相关接口调试，目前正在测试接口中。”
同日晚7：55，嘉讯软件公司的熊灿向味觉科技公司的施勇发送主题为“转发：答复味觉客户端新问题”的邮件，内容为：请协调小宋落实接口问题。转发内容为：“…餐厅介绍图片的接口服务端接口调试后发现对方有误，与服务端开发人员宋工联系后答复会尽快解决。订餐时间接口与服务端宋工联系，目前还未提供，会尽快提供。剩下的客户问题主要依赖于服务端开发人员，所以解决时间未知。”
7.2012年11月5日10：49，味觉科技公司向熊灿发送邮件，内容为“所有餐饮企业的餐厅形象图采集错误、全部是叠翠的餐厅详细图片、每个企业的餐厅详细图是不一样的。”
同日下午2：53，嘉讯软件公司熊灿予以回复“…客户自行将餐厅形象图片更换…”
8.2013年1月7日14：04，味觉科技公司向熊灿发送主题为“味觉手机客户端实现在线支付接口及相关参考文件”的邮件。
9.2013年8月1日，嘉讯软件公司给味觉科技公司发送邮件，邮件内容主要为“贵司反映的味觉客户端问题，请确认是否只有这些问题及解决下面这些问题后一个月试运行没有问题，协助我们验收，然后回款…”。
2013年8月12日，味觉科技公司回复邮件称，“现将味觉客户端存在问题发给你，解决后将试运行一月，如无问题，可以进入产品验收程序直至合同结算…”。
味觉科技公司的法定代表人刘玲与嘉讯软件公司熊灿、周征、张良多次以手机短信形式进行沟通，主要如下：1.2013年5月10日，刘玲称，“这几天都打不开”；熊灿回复说，“只能启动V2版本开发了，我让公司评估一下报价”。2.2013年6月1日，刘玲称，“客户端现在又上不起了”；熊灿回复说，“是挂了，我提交了”。3.2013年6月3日，刘玲问，“好久能上V2版？”，熊灿回复说：“公司已经在评估”。4.2013年6月24日，刘玲称，“我们的客户端应该快了吧，6月份快完了”；熊灿于6月26日回复说，“公司已经组织人员在处理问题，昨天已初步处理，我们后台现在正全天侯监控服务器运行情况，如果还出现登陆不了的情况，请马上告诉我”。5.2013年6月25日，张良给刘玲发短信称，“muse故障已经处理，如果还有什么问题请联系我”；刘玲回复并问，“是否已经升级V2版了？”；张良称，“没，在V1上做的升级”；刘玲称，“还是不能解决根本问题”。6.2013年9月10日，刘玲给周征发短信称，“从上次跟你谈味觉客户端的相关事宜到现在已经又过去一个月了，当时熊经理让我们把所有问题理出来发给他，但到现在我没有得到任何回复。”；周征回复说，“已经和熊灿说了，他今天和你们沟通吧。”
庭审中，双方均称委托开发合同现处于中止状态，委托开发合同无法继续履行，同意解除合同。
三、其他相关事实
2011年9月13日，味觉科技公司与案外人成都驰锐科技有限公司（以下简称驰锐科技公司）签订《网站服务订单合同》。约定：驰锐科技公司为味觉科技公司提供网站建设服务，项目包括门户型首页、Flash动画、关于我们、供求、餐饮消费、企业之窗、餐饮商学院、招商加盟、资讯中心、企业网站生成系统；合同费用共计13800元；付款方式为：签订合同时支付5000元；网站程序初稿制作完成后支付7000元；在网站全部制作完成，交付使用时支付1800元，同时提供全额发票。2012年3月26日，驰锐科技公司向味觉科技公司出具了金额共计13800元的发票两张。
2012年3月26日，味觉科技公司向成都兴圣力科技有限公司支付服务器费用7300元。2012年3月30日、4月11日，味觉科技公司分2次向成都指南针联网科技发展有限责任公司支付网络服务费共计15000元（成都指南针联网科技发展有限责任公司出具发票的时间为2013年3月19日）。2012年5月5日、6月24日，味觉科技公司分2次向四川省商众联信息产业有限公司支付服务器托管费共计7000元（四川省商众联信息产业有限公司出具的发票时间分别为2013年5月22日、6月3日）。
以上事实，有双方当事人的企业法人营业执照、《委托开发合同》、电汇凭证、（2014）成证内经字第15490号公证书、（2014）川成蜀证内经字第73908号公证书、《网站服务订单合同》、网站发票、服务器托管费发票、网络服务费发票、服务器发票以及双方当事人的当庭陈述等证据在案为证。
本院认为，案涉委托开发合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。双方当事人在诉讼中均认为合同已无继续履行的必要，同意解除合同，故合同应予解除。
一、关于在合同履行过程中双方是否存在过错的问题
（一）嘉讯软件公司是否存在违约
味觉科技公司主张，嘉讯软件公司延迟开发软件且开发的软件不符合约定，构成违约。
1、关于延迟开发软件是否构成违约
委托开发合同于2011年10月20日签订，按照委托开发合同及附件二的约定，从合同项目启动起至发布共需35个工作日，分项目启动、需求分析设计、开发、测试四个阶段。根据委托开发合同附件二的开发进度表中记载：…在需求分析设计阶段，嘉讯软件公司要完成客户端原型开发，需要味觉科技公司服务端开发商完成各个功能模块的数据接口定义，提供成接口协议文档，完成接口模拟程序；在开发阶段，嘉讯软件公司要完成客户端各功能模块开发的前提，需要味觉科技公司数据接口协议文档完成，提供数据接口模拟程序；在测试阶段，前提是要味觉科技公司服务端开发商完成接口开发及相应的服务端业务实现，客户服务器准备就绪。可见，嘉讯软件公司要按照合同约定的各个阶段时限完成开发工作，需要味觉科技公司在每个阶段相应期间内完成相应的协作事项。
味觉科技公司未提交其按时完成协作事项的直接证据。从现有证据分析，味觉科技公司完成全部的协作事项的时间约在2012年3月底。理由如下：第一，2012年3月22日，嘉讯软件公司熊灿发给本公司人员并抄送给味觉科技公司人员的电子邮件中显示：“目前味觉（数据）接口已调通，现在客户需要确定项目收尾时间及安排”。第二，2011年9月13日，味觉科技公司与案外人驰锐科技公司签订《网站服务订单合同》，由驰锐科技公司制作网站。双方约定，味觉科技公司在网站全部制作完成，交付其使用时，向驰锐科技公司支付剩余价款，并同时向驰锐科技公司提供全额发票。2012年3月26日，驰锐科技公司向味觉科技公司出具发票。该时间也与上述嘉讯软件公司电子邮件中陈述的时间大体一致。第三，成都兴圣力科技有限公司向味觉科技公司，以及成都指南针联网科技发展有限责任公司向味觉科技公司出具服务器费用发票时间也均在2012年3月下旬，进一步印证此为味觉科技公司做好客户服务器及数据接口等前期工作的时间。味觉科技公司关于“此前即已准备服务器，因嘉讯软件公司说此前的服务器不能用，才在3月底又租用”的解释，并无证据证实，本院不予采纳。
味觉科技公司于2012年3月底才完成协作事项，按照委托开发合同关于“如果各阶段前提条件无法满足，后阶段的时间周期顺延”的约定，嘉讯软件公司完成开发涉案软件的时间应当顺延。现无证据证明味觉科技公司每一阶段的协作事项的具体完成时间，笼统地算，嘉讯软件公司完成开发的时间至少应顺延到2012年3月底。
另一方面，从委托开发合同的内容可知，双方约定开发的软件是用于手机操作系统，所涉及的客户端是集合客户端和手机客户端。而在合同履行过程中的往来邮件上看，味觉科技公司提出增加“宽庭”客户端，以及要求涉案软件能够在Ipad进行操作，超出了合同约定。诉讼中，味觉科技公司解释称，其并未提出超合同范围的要求，只是通过Ipad设备以及“宽庭”客户端对软件进行演示。对此本院认为，味觉科技公司的解释缺乏依据，也不符合情理，且与双方往来邮件的内容不符，本院不予采纳。
从以上两个方面分析，委托开发合同订立后，味觉科技公司迟延完成协作事项，并且提出超出原合同内容的开发要求，嘉讯软件公司的开发期限应予相应顺延。
2012年3月28日，嘉讯软件公司熊灿发给味觉科技公司施勇的邮件内容为“…关于客户方面Ipad使用时候报714错误…请尽量协调客户方面提供一套合适手机上显示的图片，而不是网站上显示的大图片…”此时涉案软件已经能够在Ipad上得以操作，可见双方已经开始进行了涉案软件的测试，足以说明在此前，嘉讯软件公司已完成涉案软件的开发，故嘉讯软件公司不构成延迟开发软件的违约。
2、关于软件是否符合合同约定
合同履行过程中，味觉科技公司超出原合同范围，提出增加“宽庭”客户端，以及涉案软件能够在Ipad进行操作的要求后，嘉讯软件公司未明确提出异议，并实际按味觉科技公司的要求履行，应当视为其同意增加上述合同内容。故味觉科技公司开发的软件应当包括增加的内容并符合双方当事人的约定。
味觉科技公司主张，双方未形成开通报告、验收报告等书面材料，嘉讯软件公司开发的软件未通过验收，也始终未上线运行，故涉案软件不符合合同约定，嘉讯软件公司存在违约。嘉讯软件公司则认为，2012年下半年其就已经研发完成，并交付给了味觉科技公司，但是味觉科技公司始终不配合验收，还一直超出合同约定范围提出新的要求，故嘉讯软件公司不存在违约。
对此本院认为，根据双方的往来邮件可知，涉案软件在测试过程中确实存在问题。但从2012年3月底到11月双方电子邮件的内容来看，存在的问题有味觉科技公司没有提供合适的图片、没有提供接口、自行更换图片、没有第三开发方支持等原因，而非嘉讯软件公司一方的原因造成的。且嘉讯软件公司在上述期间，针对软件产生的问题，一直积极予以解决和处理，至此嘉讯软件公司并不存在过错。
2013年8月1日，嘉讯软件公司给味觉科技公司发送邮件，邮件内容主要为“贵司反映的味觉客户端问题，请确认是否只有这些问题及解决下面这些问题后一个月试运行没有问题，协助我们验收，然后回款…”。2013年8月12日，味觉科技公司回复邮件称，“现将味觉客户端存在问题发给你，解决后将试运行一月，如无问题，可以进入产品验收程序直至合同结算…”。在这之后，嘉讯软件公司既未就味觉科技公司提出的问题表示过异议，也未解决其提出的问题，此后合同处于中止履行的状态。对此本院认为，在涉案软件的问题未予以解决的情况下，味觉科技公司不予以验收，符合常理。这种情况下，软件最终未验收测试合格，主要责任在嘉讯软件公司。本院对味觉科技公司关于嘉讯软件公司所提供的软件不符合合同约定的主张，予以支持。嘉讯软件公司对合同目的未能最终实现，负有主要责任。
（二）味觉科技公司是否存在过错
委托开发合同约定的移动订餐软件适用于手机操作系统为android和ios，鉴于手机操作系统不断更新升级，味觉科技公司延迟准备协作工作，致使嘉讯软件公司实际开发软件时的手机操作系统与合同签订时的手机操作系统发生变化，造成开发的难度加大。此外，味觉科技公司在合同履行过程中要求增加软件开发内容，也会增加软件开发的不确定风险。因此对于合同目的未能最终实现，味觉科技公司也存在过错，应当承担次要责任。
二、民事责任的承担
本案中，软件最终未予以验收，主要原因在于嘉讯软件公司从2013年8月12日开始，没有继续解决软件中出现的问题。委托开发合同对此约定的违约责任为：“如果因为乙方的原因，造成系统未能在本合同约定的时间内通过验收测试，每逾期1个工作日乙方应向甲方支付合同总额的0.5%的违约金，逾期累计超过60个工作日的，甲方有权终止本合同，要求乙方退回全部已付款项及利息”。因此，对味觉科技公司要求嘉讯软件公司返还已付款项4万元的诉讼请求，本院予以支持。
关于违约金。合同约定的每日计合同总额0.5%的违约金，应从嘉讯软件公司违约造成逾期验收测试之日起算。因味觉科技公司于2013年8月12日通过电子邮件将软件存在的问题发给嘉讯软件公司时，双方未约定嘉讯软件公司解决这些问题的期限，故本院酌情确定嘉讯软件公司解决问题的期限为3个工作日，从3日期限届满后的2013年8月16日起计算违约金，违约金计算至庭审时双方明确表示解除合同之日，即2014年4月16日止。根据上述约定，嘉讯软件公司应当支付167个工作日的违约金，按照每日合同总额0.5%，即400元计算，总计66800元。
《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。
本案中，味觉科技公司所主张因嘉讯软件公司违约，造成其经济损失289180元，包括网站建设费用13800元、购买服务器设备7300元、服务器托管费用22000元、购买苹果平板电脑3350元、购买联想平板电脑1100元、工资及社保支出221630元、律师费20000元。本院认为，味觉软件科技公司的网站系其公司门户网站，嘉讯软件公司开发的软件是否成功，不影响味觉软件科技公司对其门户网站的使用，味觉软件科技公司也无证据证明其门户网站的价值因嘉讯软件公司的违约而受到影响，故网站建设费用不应作为嘉讯软件公司违约造成的损失。同理，味觉科技公司也无证据证明其主张的购买服务器费用、服务器托管费以及购买电脑的费用，系专门为履行委托开发合同而购买，且以后不再使用，故味觉科技公司主张的上述损失不能作为嘉讯软件公司违约造成的损失。味觉科技公司支出的工资及社保费，系企业为正常运转而产生的正常开销，与委托开发合同的履行无因果关系，不应作为嘉讯软件公司违约造成的损失。味觉科技公司主张嘉讯软件公司赔偿律师费2万元，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，味觉科技公司主张的上述经济损失不能成立。
另一方面，嘉讯软件公司虽存在违约，但其为软件开发付出了一定的智力劳动，且委托开发合同总价款为8万元，味觉科技公司也仅支付了4万元的合同款，依照合同约定按日计算的违约金为66800元，该金额显然过高。嘉讯软件公司认为违约金过高的理由成立。本院考虑合同的履行情况、当事人的过错程度等因素，酌情确定嘉讯软件公司支付2万元违约金。
据此，依照《中华人民共和国合同法》九十三条第一款、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告深圳市嘉讯软件有限公司于本判决生效之日起15日内，向成都味觉网络科技有限公司返还合同价款4万元；
二、被告深圳市嘉讯软件有限公司于本判决生效之日起15日内，向成都味觉网络科技有限公司支付违约金2万元；
三、驳回原告成都味觉网络科技有限公司的其他诉讼请求。
如被告深圳市嘉讯软件有限公司未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费8517.70元，原告成都味觉网络科技有限公司承担3000元，被告深圳市嘉讯软件有限公司承担5517.70元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。
审 判 长 张 俊
代理审判员 黄金迪
人民陪审员 黄 煜
二〇一四年七月三十一日
书 记 员 何 静