贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔01民终4422号
上诉人（原审原告）：贵阳红岩农贸综合市场，住所地贵州省贵阳市南明区红岩村水口寺**号。
法定代理人：陈某乙，该公司总经理。
委托诉讼代理人：魏永春，贵州辰泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵治龙，贵州辰泰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：石成贵。
委托诉讼代理人：孟俊，贵州丰来律师事务所律师。
上诉人贵阳红岩农贸综合市场（以下简称红岩市场）因与被上诉人石成贵劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2016）黔0102民初2808号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月29日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
红岩市场上诉请求：一、撤销原判，依法判决上诉人不承担解除劳动关系的赔偿金；二、本案的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人的上班制度是通过全体员某开会制定的，符合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定。员某之间相互监督是村集体所有制企业的特殊管理模式，被上诉人系上诉人的股东，和上诉人的所有工作人员都是寨邻关系，上述的这些特殊的关系决定了上诉人在考勤制度上的特殊性，即实行员某之间相互监督，上诉人申请出庭的证人均证实被上诉人旷工3天以上的事实。上诉人旷工3天已违反了上诉人的上下班制度，故上诉人并未违法解除与被上诉人之间的劳动关系。
石成贵辩称，记载上下班制度的会议记录并没有参会人员签字确认，上诉人提供的证人不仅是上诉人的股东，也是上诉人的员某，证人的特殊身份不能证明上诉人开除被上诉人合法，请求驳回上诉人的上诉请求。
红岩市场向一审法院起诉请求：请求判令红岩市场不承担解除劳动关系的赔偿金。
一审法院认定事实：红岩市场系集体所有制企业，石成贵系其股东之一，2004年10月石成贵开始在红岩市场从事管理工作，双方未签订劳动合同，石成贵每月月底签字现金领取当月的劳动报酬。2015年7月7日红岩市场向石成贵出具通知，内容为由于石成贵长期无视市场的规章制度，无故迟到、早退、连续旷工，不服从工作安排，无理扰闹市场财务室，以致严重扰乱了市场的正常经营秩序，现根据石成贵在工作中的具体表现，经市场董事会及管理会议研究决定对石成贵予以辞退。此后石成贵未再到红岩市场处提供劳动。后石成贵向贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会申请裁决，请求红岩市场支付违法解除劳动关系的赔偿金51260元。该委以南劳人仲字（2016）第0058-2号裁决书，裁决红岩市场支付石成贵违法解除劳动关系的赔偿金42108元。红岩市场不服诉至法院。另查，石成贵离职前12个月领取工资情况如下：2014年7月1801元，8月1798.85元，9月1798.85元，10月1798.85元，11月1798.85元，12月1918.85元；2015年1月1859.90元，2月1939.08元，3月1909.04元，4月2069.04元，5月2239.04元，6月2039.04元，离职前12个月平均工资为1914元（四舍五入至元）。审理中。红岩市场提交2014年8月7日会议记录、2015年7月6日会议记录、证人证言等证据。2014年8月7日会议记录内容前有参会人员赵某、陈某乙、胡某、许可、石成贵等10人签字，内容记录有鉴于现阶段市场管理工作的状况，须再次明确上班时间为早上9时至12时，下午14时至18时，中午值班（轮流）两人一组，迟到15分钟按旷工算，连续3天旷工者予以辞退，内容后无参会人员签名。2015年7月6日会议记录内容前有参会人员陈某乙、赵某、胡某、许可等7人签名，内容为讨论石成贵从2015年6月29日至今，一直不上班，不请假，现视为旷工，另市场多处安排石成贵检查、修检消防设施无理由拒不执行，将市场2015年5月份工资单撕毁，将2016年6月份职工工资册强行收取，造成部分员某不能正常领取工资，其行为已经严重影响市场的正常经营，现经市场管理会议研究决定，辞退石成贵，内容后有参会人员签名。证人胡某陈述2014年8月7日会议记录是共同作出的决定，2015年7月6日会议记录是集体形成的意见；石成贵从2015年6月底到7月初没有来上班，2015年7月6日会议记录是集体意见；上班平时没有打考勤，上班就几个人，谁没有上班都清楚，没有专门的人管理考勤。证人许可陈述石成贵应该是2015年6月29日到2015年7月6日或者7日没有到市场上班，没有专门的人员打考勤，因公外出要向陈某乙请假；开除石成贵其参加了会议，其了解情况，问过陈某乙说石成贵没有请假。证人赵某陈述2014年8月7日、2015年7月6日会议记录是集体的意思；2015年6月29日至2015年7月6日石成贵没有上班，有没有向陈某乙请假不清楚，但没有向其请假；没有专人记录考勤情况。一审法院认为，红岩市场提交的2014年8月7日《会议记录》涉及工作时间、劳动纪律等直接涉及劳动者切身利益，红岩市场应当就该制度已经职工代表大会或者全体职工讨论等有关民主程序进行举证证实，但红岩市场并未举证证实，故对该制度的合法性不能认定。红岩市场称石成贵旷工，提供的证据为证人证言，而未提交考勤记录等证据相印证石成贵旷工的事实，因此红岩市场以石成贵连续旷工3天以上，违反规章制度为由解除与石成贵的劳动关系不符合法律规定，红岩市场依法应向石成贵支付违法解除劳动合同的赔偿金。石成贵离职前12个月工资总额为22970.39元，故石成贵离职前12个月平均工资为1914元，石成贵与红岩市场自2004年10月至2015年7月7日存在劳动关系，故红岩市场应当支付石成贵违法解除劳动合同的赔偿金42108元（1914元／月×11个月×2倍）。据此，判决：原告贵阳红岩农贸综合市场于本判决生效后十日内支付被告石成贵违法解除劳动关系的赔偿金42108元。本案不收取案件受理费。
二审中，红岩市场申请证人作证。证人左某陈述，其系红岩市场的股东及员某，2014年8月7日会议记录是大家作出的决定，石成贵20**年6月28日至7月初未上班，所以下通知开除石成贵。证人王某陈述，2014年8月7日、2015年7月6日的会议记录均有其签名，石成贵有几天没上班，是否请假其不清楚。证人陈某甲陈述，石成贵20**年6月28日至7月6日未上班，2014年8月7日、2015年7月6日的会议记录均有其签名，2015年7月6日的会议记录是大家的决定。证人陈某乙陈述，其实红岩市场法人代表，石成贵20**年6月28日至7月6日未上班，没有向其请假，2014年8月7日、2015年7月6日的会议记录是集体意见，市场以相互监督的方式打考勤。经质证，石成贵对证人证言均不予认可，认为证人均是红岩市场的股东及员某，与红岩市场具有利害关系。二审经审理查明的事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，红岩市场应承担解除与石成贵劳动关系系合法解除的举证责任。红岩市场主张石成贵20**年6月29日至2015年7月6日无故旷工并提供证人证言予以证明，但红岩市场提供的证人均是红岩市场的股东或员某，与红岩市场具有利害关系，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第二项“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言”的规定，仅依证人证言并不能证明石成贵无故旷工，除此之外，红岩市场并未提供考勤记录等相关证据证明石成贵旷工的事实，故本院对红岩市场关于石成贵20**年6月29日至2015年7月6日无故旷工的主张不予采信。红岩市场提出红岩市场系集体所有制企业，在考勤制度上具有特殊性，即实行员某之间相互监督的上诉理由不能成立，本院不予采信。红岩市场未提供充分有效的证据证明石成贵20**年6月29日至2015年7月6日无故旷工，其解除与石成贵的劳动关系不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的”的规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，红岩市场应向石成贵支付违法解除劳动关系的赔偿金。原判关于赔偿金的认定及计算并无不当，应予维持。
综上所述，红岩市场的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审未收取案件受理费。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴 霞
审 判 员 邱兴权
代理审判员 邓 艳
二〇一六年十月二十七日
书 记 员 陈 燕