新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新01民终650号上诉人(原审被告):水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧，住所地：新疆乌鲁木齐市水磨沟区。法定代表人：张剑锋，水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧经理。委托诉讼代理人：ＸＸ，新疆星河律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张新杰，男，1992年4月13日出生，汉族，个体，住乌鲁木齐市新市区。被上诉人(原审被告):任志强，男，1988年6月16日出生，汉族，水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧保安，户籍地新疆玛纳斯县六户地杨家道村****号。被上诉人(原审被告):马凌志，男，1993年12月3日出生，汉族，水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧保安，户籍地新疆伊犁察布查尔县种羊场八音村七巷**号。上诉人水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧因与被上诉人张新杰、任志强，马凌志身体权纠纷一案，不服乌鲁木齐市水磨沟区人民法院(2016)新0105民初2534号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月3日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧的委托诉讼代理人ＸＸ，被上诉人任志强，被上诉人马凌志到庭参加诉讼。被上诉人张新杰经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧上诉请求：1、请求依法撤销乌木齐市水磨沟区人民法院(2016)新0105民初2534号民事判决，依法判令我方不承担侵权责任。2、本案的案件受理费由任志强、马凌志承担。事实与理由：本案应当由直接侵权人任志强、马凌志承担赔偿责任。我方已经尽到安全保障义务，故不应当承担补充责任。请求二审法院依据事实，依法裁决。任志强、马凌志答辩称，我们不同意水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧的上诉请求，刑事案件中当时已经说好了给他赔钱，对方撤诉又对民事部分起诉。我们已经承担刑事责任了，不应当再承担民事责任。一审判决是正确的。被上诉人张新杰经本院合法传唤未到庭参加诉讼也未提交书面答辩意见。张新杰向一审法院起诉请求：1.依法判令任志强、马凌志赔偿张新杰的各项经济损失共计105986.81元（包含医疗费：13321.78元，误工费：21004.83元，护理费2100.48元，交通费3700元，住院伙食补助费：1080元，营养费：3000元，残疾赔偿金：52549.32元，鉴定费:1180元，复印病历费用：50.4元，住宿费：8000元）2.判令水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧对张新杰的上述经济损失承担补充赔偿责任。3.本案诉讼费及相关费用由任志强、马凌志、水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧承担。一审法院认定事实：2015年3月4日凌晨3时许，在乌鲁木齐市水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧，任志强与张新杰因琐事发生纠纷，后任志强与马凌志在该休闲吧门前对张新杰实施殴打，致鼻部、额部受伤。张新杰的人身损伤是任志强、马凌志犯罪行为造成的。事故发生后张新杰在解放军第四七四医院住院治疗九天，支出医疗费12823.78元。诊断为：创伤性轻型颅脑伤，脑震荡，鼻骨骨折，左眼及鼻区软组织损伤。出院医嘱载明：出院后全休一个月，门诊随访。经水磨沟区公安分局刑事科学技术鉴定室鉴定为张新杰的损伤程度为轻伤二级。经新疆衡城司法鉴定所鉴定为张新杰的损伤程度为十级伤残。同时查明，乌鲁木齐市水磨沟区人民法院于2016年2月24日做出（2016）新0105刑初3号刑事判决书，判决任志强犯故意伤害罪判处有期徒刑一年零六个月，马凌志犯故意伤害罪判处有期徒刑一年零四个月。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定:“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”本案中，任志强与马凌志因琐事故意伤害张新杰身体，致轻伤二级，造成了经济损失。任志强与马凌志对张新杰的损失应当承担赔偿责任。对水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧庭审中提出“本案是由任志强与马凌志造成的，直接侵权人已经被追究了刑事责任。本案事故发生在酒吧外面，所以我方不应该承担责任”的辩称意见，经查，任志强与马凌志系该休闲吧工作人员，二人在工作时间给张新杰造成的损失应由用人单位即水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧承担赔偿责任。至于张新杰的各项损失：1.张新杰主张医疗费13321.78元，张新杰提交的医疗费票据中，其中有一张新疆医科大学第六附属医院498元的门诊票据系门诊预交款收据，没有实际产生的费用及清单，故根据实际发生的医疗费票据予以确认12823.78元；2.住院伙食补助费1080元，张新杰根据实际住院天数9天，每天按120元计算符合法律规定，予以确认；3.误工费21004.83元，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”张新杰计算误工天数90天有误，根据医院出具的出院证全休一个月，加住院天数9天，确认其误工天数为39天，张新杰按2015年在岗职工平准工资标准每天按149元计算符合法律规定，故张新杰该项诉讼请求部分支持；4.护理费2100.48元、营养费3000元，医院出具的出院证明无载明住院期间陪护及加强营养的医嘱，故不予支持张新杰的该项诉讼请求；5.伤残赔偿金52549.32元及鉴定费1180元，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条规定：对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费费用。本案中，张新杰主张的伤残赔偿金及鉴定费不属于直接物质损失，不在赔偿范围内，故不予支持；6.复印病历费50.4元，张新杰提交了相应的证据证实，予以支持。7.住宿费8000元，张新杰向法庭提交的房屋租赁合同证实张新杰出院后前往成都进行鼻骨骨折和鼻尖偏右修复术，但未向法庭提交张新杰需前往成都进行手术的医院的转院证明等相关证据，故不予支持张新杰该项诉讼请求。8.交通费3700元，张新杰的诉讼请求过高，酌情支持300元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条规定。遂判决：一、水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧赔偿张新杰医疗费12823.78元；二、水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧赔偿张新杰住院伙食补助费1080元（120元／天×9天）；三、水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧赔偿张新杰误工费5811元（149元／天×39天）；四、水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧赔偿张新杰交通费300元；五、水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧赔偿张新杰复印病历费50.4元；六、驳回张新杰要求被告任志强、马凌志赔偿其各项经济损失的诉讼请求；七、驳回张新杰要求任志强、马凌志、水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧赔偿护理费2100.48元、营养费3000元、残疾赔偿金52549.32元、鉴定费1180元、住宿费8000元的诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院认定事实与一审法院认定事实相一致。本院认为，公民的健康权、身体权受法律保护。张新杰因琐事与任志强、马凌志发生纠纷致使张新杰身体受到损伤，任志强、马凌志对张新杰的损失应当承担赔偿责任。关于水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧上诉认为本案应当由直接侵权人任志强、马凌志承担赔偿责任的上诉理由，本院认为，经一、二审庭查明，任志强与马凌志系水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧雇佣的工作人员，二人在工作时间造成张新杰身体受到损伤。经新疆衡城司法鉴定所鉴定为张新杰的损伤程度为十级伤残。同时查明，乌鲁木齐市水磨沟区人民法院于2016年2月24日做出（2016）新0105刑初3号刑事判决书，判决任志强犯故意伤害罪判处有期徒刑一年零六个月，马凌志犯故意伤害罪判处有期徒刑一年零四个月。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。任志强、马凌志的行为虽存在重大过失致张新杰伤害并被追究刑事责任，其表现形式是履行职务行为，但并不能据此对外就免除应当承担的民事责任。故作为雇主的水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧应当与任志强、马凌志承担连带赔偿责任，水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧承担赔偿责任后，可以向任志强、马凌志追偿。综上所述，水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧的上诉请求合理，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项之规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2016）新0105民初2534号民事判决第一项即水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧赔偿张新杰医疗费12823.78元；、二、维持乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2016）新0105民初2534号民事判决第二项即水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧赔偿张新杰住院伙食补助费1080元（120元／天×9天）；三、维持乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2016）新0105民初2534号民事判决第三项即水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧赔偿张新杰误工费5811元（149元／天×39天）；四、维持乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2016）新0105民初2534号民事判决第四项即水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧赔偿张新杰交通费300元；五、维持乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2016）新0105民初2534号民事判决第五项即水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧赔偿张新杰复印病历费50.4元；六、维持乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2016）新0105民初2534号民事判决第七项即驳回张新杰要求任志强、马凌志、水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧赔偿护理费2100.48元、营养费3000元、残疾赔偿金52549.32元、鉴定费1180元、住宿费8000元的诉讼请求；七、撤销乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2016）新0105民初2534号民事判决第六项即驳回张新杰要求被告任志强、马凌志赔偿其各项经济损失的诉讼请求；八、任志强、马凌志对上述一、二、三、四、五承担连带赔偿责任。以上水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧应给付张新杰款项于本判决生效后十日内付清，如逾期给付则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案争议标的105986.81元，核定给付金额20065.18元，占争议标的的19%，一审案件受理费2234.93元，（张新杰已交），二审案件受理费301.63元（水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧已交），合计2536.56元，由张新杰负担81%即2054.6元，由水磨沟区南湖东路二零二零休闲吧负担19%即481.96元。任志强、马凌志对以上款项承担连带赔偿责任。本判决为终审判决。审 判 长 蔡 联审 判 员 肖 炜代理审判员 潘 涛二〇一七年三月二十一日书 记 员 金志诚