江苏省盐城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）苏09刑终25号
原公诉机关江苏省阜宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邹某，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年4月29日被阜宁县公安局刑事拘留，同年6月5日经阜宁县�民检察院批准逮捕，当日由阜宁县公安局执行逮捕。现羁押于阜宁县看守所。
江苏省阜宁县人民法院审理江苏省阜宁县人民检察院指控原审被告人邹某犯聚众斗殴罪一案，于2015年11月23日作出（2015）阜刑初字第00271号刑事判决。原审被告人邹某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年4月13日晚，谭某（未满16周岁）与被告人邹某及王俊、王朗、孙国权、魏兆猛（均另案处理）等人在阜宁县阜城镇开思网吧玩时，打电话给张某甲，双方在电话里互骂并相约殴斗。当晚，谭某与被告人邹某及王俊、王朗、孙国权、魏兆猛等人到通商巷长海宾馆，共同商量找工具准备与张某甲等人殴斗。被告人邹某找来1根棒球棍，谭某、王朗等人找来钢管、砍刀�工具。次日晚，谭某与被告人邹某及王俊、王朗、孙国权、魏兆猛等人在美食城北门处的沙县小吃店门前发现张某甲、金某等人，便一同回到械具存放地取出械具，谭某、王俊等人持钢管、砍刀等械具对金某实施殴打，被告人邹某持棒球棍在斗殴现场。经法医学鉴定，金某因外伤致右手腕背侧及左手掌尺侧损伤，损伤程度已构成轻微伤。
另查明，在本院审理期间，被告人邹某赔偿被害人经济损失计人民币8000元，并得到了被害人的谅解。
原审判决认定上述事实有阜宁县公安局出具的户籍证明材料、案发经过说明、通话记录等书证、证人张某甲、张某乙、刘某、谭某、蔡某证言、被害人金某陈述、被告人邹某及同案人员王俊王朗、孙国权、魏兆猛、胡奇供述、法医学人体损伤程度鉴定意见及赔偿协议书、谅解书等证据的证实。
原审人民法院认为，被告人邹某积极参加持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。本案系共同犯罪。被告人邹某归案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人邹某已赔偿被害人经济损失，取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：被告人邹某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
上诉人邹某提出的主要上诉理由是：其没有回头拿工具参与斗殴，原审判决认定其犯聚众斗殴罪名不成立。
经审理查明，2015年4月13日晚，上诉人邹某与谭某、及王俊、王朗、孙国权、魏兆猛（均另案处理）等人，共同商量找工具准备与张某甲等人殴斗。其中上诉人邹某找来1根棒球棍，谭某、王朗等人找来钢管、砍刀等工具。4月14日晚，谭某与�诉人邹某及王俊、王朗、孙国权、魏兆猛等人在一沙县小吃店门前发现张某甲、金某等人，便一同回到械具存放地取出械具，谭某、王俊等人持钢管、砍刀等械具对金某实施殴打，上诉人邹某持棒球棍在斗殴现场。经法医学鉴定，金某因外伤致右手腕背侧及左手掌尺侧损伤，损伤程度已构成轻微伤。
另，上诉人邹某赔偿被害人金某经济损失计人民币8000元，并得到了被害人金某的谅解。
认定上述事实，有经原审人民法院庭审时出示并质证的下列证据证实：
1、阜宁县公安局出具的户籍证明材料，证实上诉人邹某的身份信息。
2、案发经过说明、到案经过、归案情况说明，证实了本案的案发及上诉人邹某的归案情况。
3、通话记录，证实了王俊、谭某与上诉人邹某等人的通话情况。
4、辨认笔录，证实了涉案人员相互辨认的情况。
5、证人张某甲的证言，证实2015年4月13日晚，其接到一个小青年电话说要和其打架。14日晚，其和朋友张某乙、刘某、金某等人沙县小吃店吃饭，看到谭某一趟人从门口走了一下，又看见一行人回头，知道谭某是过来打其的，其准备找工具时，听见外面吵吵闹闹的，知道金某被打了。
6、证人张某乙的证言，证实2015年4月14日晚，其和金某等人在沙县小吃店吃饭，期间金某出去，后其看到谭某、孙国权等七八个人拿钢管、刀砍打金某。
7、证人刘某的证言，证实2015年4月14日晚，其和张某甲、金某、张某乙等人在沙县小吃店吃饭，期间金某出去，听见门口有打架的声音，出去看到谭某、孙国权、王朗等人手里拿着砍刀、钢管等工具。
8、被害人金某的陈述，证实2015年4月14晚，其和张某乙、张某甲、刘某等人在沙�小吃店吃饭，看到谭某几个人在门口，便出去看看。其走到谭某等人面前，有个小青年拿砍刀砍其，其他小青年用钢管打其，其中邹某在现场。
9、证人谭某的证言，证实2015年4月13日晚，其和王俊、王朗、孙国权、邹某等人在网吧玩，给张某甲打电话，并约打架。后到宾馆集中，商量找工具和张某甲打架，其找了砍刀，邹某找的棒球棍等，砍刀、钢管、棒球棍放在钓鱼包里。2015年4月14日下午，其等一行人从宾馆出来，走到美食城时，把钓鱼包放在美食城北面一个小巷子里。走到沙县小吃店门前时，看到张某甲、刘某、金某、张某乙等人在里面吃饭，遂回头拿工具，其拿的钢管，王俊拿的砍刀，孙国权、王朗、胡奇拿的钢管，邹某拿的棒球棍，拿过工具就往沙县小吃店方向走，金某等人正好出来，王俊用砍刀砍金某，其用钢管打金某，其他人基本都是用钢管打的。
10、证人蔡某的证言，证实2015年4月14日下午，其到长海宾馆找王朗，房间里还有孙国权、邹某、王俊、王朗、魏兆猛等人，房间里有1个钓鱼包，里面有钢管、砍刀和1个棒球棍，听说今夜准备和张某甲等人在条河菜场打架。晚上，先把工具放在美食城北面的一条巷子里，当走到沙县小吃店门口时，看到张某甲在里面，就回头拿工具，王俊拿的砍刀，王朗、孙国权、胡奇、谭某拿的钢管，邹某拿1根棒球棍，回到沙县小吃店时，金某过来了，王俊用砍刀砍金某，其也上去用钢管打了金某几下，其他人打的具体情况没看清。
11、上诉人邹某的供述，证实2015年4月13日晚，其和谭某、孙国权、王俊、王朗、魏兆猛等人在开思网吧玩时，有人拿王俊的手机打电话和张某甲对骂。后来其等人到长海宾馆，谭某说准备东西和张某甲打架。王朗找来1个钓�包，里面有砍刀和钢管，谭某等人找来砍刀，其找来1根棒球棍，所有的工具都放在钓鱼包里。谭某等人准备和张某甲打架，其默认同意。第二天晚上，其和谭某、孙国权、王俊、王朗、魏兆猛等人来到美食城北门，把工具藏在北门一个巷子里，其等人往回走看到张某甲在沙县小吃店里吃饭，当时谭某喊他们回头拿工具，其在路边往北门走时，谭某一行人已经在打对方。过了一会，其和其他人都到了铁军广场。后来胡奇和王俊说手受伤了，其带着胡奇和王俊去门诊看伤，后又回到美食城拿钓鱼包。
12、同案人王俊的供述，证实2015年4月13日晚，其和谭某、邹某、王朗、孙国权、魏兆猛等人商议找工具约张某甲打架。谭某和邹某找的砍刀、棒球棍等工具。王朗找来一个钓鱼包，里面有砍刀和钢管。第二天晚上，在沙县小吃店门口时，看见张某甲、金某、刘某等人在吃饭，就回头拿工具，其中其拿的砍刀，谭某、魏兆猛、孙国权、王朗、胡奇、蔡某拿的钢管，邹某拿的棒球棍。其用砍刀砍了金某几刀，王朗、魏兆猛、孙国权、蔡某、胡奇等人用钢管打，邹某拿个棒球棍站在旁边。打过金某以后，邹某和其等人一起去铁军广场。后来邹某带着其和胡奇一起去诊所，后又将钓鱼包拿回。
13、同案人王朗的供述，证实2015年4月13日晚，其和孙国权、谭某、胡奇、邹某、王俊、魏兆猛等人在阜宁县阜城镇开思网吧玩，谭某讲想找张某甲约出来出口气。后来谭某给张某甲打电话，双方在电话里骂了起来并约第二天打架。后回到宾馆集中商议找工具，谭某找来砍刀，邹某找来1根棒球棍，其找来1个钓鱼包，众人把工具全部放在钓鱼包里。第二天晚上，其等一行人来到美食城，把工具藏在美食城北门北侧一个小巷子里，往南边的沙县小吃店方向走，有人看见张某甲、张某乙、刘某、金某等人在沙县小吃店吃饭，众人遂回头拿工具，其分了1根钢管，王俊分了1把砍刀，邹某分了1根棒球棍，其他有人分到钢管。其等人快到沙县小吃店门口时，张某甲一趟人正好出来，王俊上去用砍刀砍了金某，其他人上去用手里的工具围着金某打，场面很混乱。其中邹某拿个棒球棍和其等一起去的现场，但没有打架。
到铁军广场后，邹某回头把包拿回头，其等人把砍刀和钢管、棒球棍全部放进包里，把包交给邹某回去放起来。
14、同案人孙国权的供述，证实2015年4月13日晚，其和王俊、谭某、邹某、王朗、魏兆猛等人在开思网吧玩，谭某讲曾被张某甲等人打过，要找张某甲报仇，打电话给张某甲，双方对骂并约打架。后来其等在通商巷长海宾馆集中商议找工具，其中谭某找来砍刀，邹某找到1根棒球棍，后来又找到一些钢管等工具，并把工具放在黑色钓鱼包里。第二天晚上，其等一行人来到美食城，先把工具放在美食城北门巷子里，当走到沙县小吃店门口时看到张某甲、刘某、金某、张某乙等人在吃东西，就回头拿工具，其拿的钢管，邹某拿的棒球棍，王俊拿的砍刀，谭某、王朗、胡奇、魏兆猛等人拿的钢管。王俊拿砍刀上去砍了金某，其和王朗、谭某、魏兆猛等人用钢管打金某，邹某拿棒球棍站在旁边。打过金某以后，邹某和其等一起到铁军广场，后邹某带着胡奇和王俊去包扎手。
15、同案人魏兆猛的供述，证实2015年4月14晚，其和孙国权、王朗、谭某、邹某、王俊等人走到美食城沙县小吃店时，看到张某甲、刘某等人在里面，其等一行人便回头拿事先藏好的工具，其拿的钢管，王俊拿的砍刀，王朗、谭某、孙国权拿的钢管，邹某拿的什么�没有看见。对方从沙县小吃店里出来，王俊用砍刀砍金某，其和孙国权、王朗、谭某、蔡某、胡奇等人都用工具打金某。
16、同案人胡奇的供述，证实2015年4月14日下午，其和王朗、王俊、孙国权、谭某、邹某等人走到沙县小吃店时，看见张某甲、刘某、金某等人在里面吃饭，其等人就在美食城北门北边一条小巷子里拿工具，其拿1根钢管，王俊拿的砍刀，邹某拿的棒球棍，其他人拿的钢管。其等人回到沙县小吃店准备打张某甲，当时金某在店门口，王俊上去用手里的砍刀砍金某，其用钢管打金某，邹某手里拿个棒球棍站在边上没有动手。打过金某后，邹某和众人一起去铁军广场集中。后邹某带王俊和胡奇去诊所看伤，又回到美食城把钓鱼包拿回来。
17、阜宁县公安局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定意见，证实金某因外伤致右手腕背侧�左手掌尺侧创口等损伤客观存在，损伤程度构成轻微伤。
18、赔偿协议书、谅解书、收条等，证实上诉人邹某已与被害人达成赔偿协议，赔偿被害人经济损失人民币8000元，取得了被害人的谅解。
上述证据来源合法有效，本院予以确认。二审审理期间，上诉人邹某未提供新证据。
关于上诉人邹某提出其没有参与聚众斗殴的相关上诉理由，经查，上诉人邹某参与谭某等人的计议，同意与张于航一方相约斗殴，提供了用以斗殴的工具，并持棒球棍到斗殴现场，事后又取回摆放作案工具的包，并带受伤的同案人去看伤，该事实有同案人王俊、王朗、孙国权、胡奇等人的供述、证人谭某等人的证言证实，足可认定其参与了该起聚众斗殴的事实。其否认在斗殴现场，但不能提供证据予以佐证，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人邹某积极参加持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。上诉人邹某归案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。上诉人邹某已赔偿被害人经济损失，取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，合适法律正确，审判程序合法，量刑恰当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何申华
审 判 员 潘颖颖
代理 审 判员 陈 杰
二〇一六年一月二十一日
书记员（代） 宋玉媛