浙江省玉环市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1021刑初158号
公诉机关浙江省玉环市人民检察院。
被告人赵阿根，男，1969年6月16日出生于浙江省乐清市，汉族，初中文化程度，工程承包商，家住乐清市。2016年8月17日因涉嫌犯非法采矿罪被玉环市公安局刑事拘留，经玉环市人民检察院批准于同年9月14日被依法逮捕。现押于玉环市看守所。
辩护人陈楚龙，浙江星汇律师事务所律师。
玉环市人民检察院以玉检公诉刑诉[2017]140号起诉书指控被告人赵阿根犯非法采矿罪，于2017年2月28日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉环市人民检察院指派检察员陈琳出庭支持公诉，被告人赵阿根及辩护人陈楚龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年10月份至2015年1月份期间，被告人赵阿根未经相关部门批准，借其实际负责的乐清市根福农业开发有限公司在本市横趾山岛进行农业开发的名义，在该岛西北面和中部位置非法开采石矿并对外出售，造成矿产资源破坏，直至2015年1月22日经玉环市国土资源局责令停止非法开采而停止。经鉴定，横趾山岛于2005年10月至2015年6月25日被采挖岩石68199吨，土体19940吨，价值共计人民币1561380元，该鉴定意见获得浙江省国土资源厅认可。认为被告人赵阿根的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款的规定，构成非法采矿罪，且属情节特别严重。随案移送了相关书证、证人证言、鉴定意见等证据在卷予以佐证。
被告人赵阿根辩称其在2012年承包了横趾山岛搞农业开发，之后在岛上非法采矿一个多月，获利14万元左右，开采的数量并没有这么多，起诉指控将横趾山岛2005年10月至2015年6月25日被采挖的量都算在其这不符合客观事实。被告人赵阿根的辩护人对起诉指控被告人赵阿根犯非法采矿罪无异议，但认为，1、浙江省水文地质工程地质大队出具的鉴定意见不能作为定案依据，（1）该鉴定机构没有出具该鉴定意见的资质，根据《浙江省非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏价值鉴定工作规则》的规定，浙江省国土资源厅建立的非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏价值鉴定委员会（以下简称“鉴定委员会”）负责非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏价值的鉴定工作，因此，出具该鉴定意见的适格主体是鉴定委员会；（2）鉴定意见认为是采挖时间从2014年10月开始，大多数证人证实采挖时间是在2014年11月开始，显然不客观，其次，鉴定意见中计算采挖量的依据只有两份卫星地形图进行对比，一份时间是在2005年，一份是在2015年，无法证实这10年的采挖量都是在2014年10月至2015年6月被开采的，而且2005年的地形图比例是2000:1，2015年的地形图比例是500:1，对采挖量的计算精度有一定影响，这一点鉴定意见里也是承认的；（3）鉴定意见中认为采挖持续时间达到8个月，而被告人赵阿根仅采挖了1个多月，从全案证据看，除被告人赵阿根之外，还有张某1等人也有参与采挖，其他盗挖人员也实际存在，因此，该份鉴定意见与本案没有关联性；2、玉环市价格认证中心出具的价格鉴定意见鉴定方法采用的是市场法，而《浙江省非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏价值鉴定工作规则》的有关说明第四点第3条规定应以市场的原矿价为准，将市场法排除在外，应按照被告人赵阿根供称的每吨14元为妥；3、浙江省国土资源厅出具的意见书不能作为定案依据，没有任何证据表明鉴定意见经国土资源厅价值鉴定委员会审查，其次，浙江水文地质工程地质大队出具的鉴定意见表述岛上有东、西二处采挖点，意见书中表述为岛上西面及中部位置，上述位置是否为同一位置不得而知；4、部分证人称2013年上岛路很难走，岛上条件很差，但这与水文地质大队出具的鉴定意见中所述的原始地形属不同概念，无法推断出路很难走就是原始地形，况且证人间无法证实2014年10月至2015年6月25日之间一直处于采挖状态，系被告人赵阿根一人开采，实际上他人也有在盗挖；5、本案被采挖的量可根据被告人的供述就低认定为3万吨。
经审理查明：
2014年10月份至2015年1月份期间，被告人赵阿根未经相关部门批准，借其实际负责的乐清市根福农业开发有限公司在本市横趾山岛进行农业开发的名义，在该岛西北面和中部位置非法开采石矿并对外出售，造成矿产资源破坏，直至2015年1月22日被玉环市国土资源局责令停止非法开采。经鉴定，横趾山岛于2005年10月至2015年6月25日被采挖岩石68199吨，土体35893吨，价值共计人民币1561380元，该鉴定意见获得浙江省国土资源厅认可。
另查明，被告人赵阿根非法获利人民币14万余元。
证明以上事实的证据有：
1、被告人赵阿根在侦查阶段的供述：证明2012年其成立了根福农业开发有限公司开发秦垟山庄，后来其朋友张某3、高某跟其说，乐清市ＸＸ镇沪屿村有个荒岛在招标出租搞开发，其就去参与投标了，后来以公司名义与村里签订了15年的开发协议，张某3出了26万、高某出了7.5万，其三人具体多少股份没有说，其他投资都是其出的。2013年过了年，其就派人上岛去种植水果，半年之后，山上水果大部分死掉了，山上都是沙土，原始山林，没有路等基础设施，后来请专家过来看了之后说是缺水，后来其就打算在岛上修个水库。2014年其就和张某3、高某找有关部门审批开发修水库、修路，但政府部门没有给其答复，其三人就商量先搞起来，到时候政府部门找的话再去审批手续，于是在2014年10月下旬，搞了台挖机上去开采石方，修水库修路修码头，其中填海造码头估计就用了10万多吨，修路大概用了1000吨左右。后来石头有多，其三人商量把石头拿出去卖，2014年11月份的时候，王某、张某1、叶某、严某四人过来找其，说想买，后来其跟王某等人签订了协议，同意他们在岛上中部位置开采并收了他们20万元的押金，开采出来的石头每吨收7元，其一伙在岛上西部位置开采，总共获利大概有14万元。大概过了一个月，玉环国土局的人过来，叫其一伙停止开采，其一伙就停止开采了，其就叫其妹夫郑元柱到岛上看住上面的开发用设备，2015年年初至2015年6月期间就没有人在岛上开采了，到2015年端午节之后，其上岛去看了下，发现岛上有很多石料被偷走，其在开采前岛上没人开采过，是个荒岛，开采前也没办理采矿许可证。
（2）证人张某1的证言：证明2014年下半年，其和王某、叶某、严某联系了赵阿根购买石渣，赵阿根给其几个人看了乐清市农业局的审批材料，说采矿是合法的，但手里的挖机不够，如果要买就自己联系挖机，每吨收其一伙7元钱，其一伙就付了20万元押金给赵阿根，2014年12月份开始开采，采了10多天就被执法部门叫停了，其一伙就撤出去了，开采出来的石头卖给了两个地方，一个是温岭松门石子厂，是叶某联系的，其联系卖给了玉环西滩石子厂大概有12000吨。
（3）证人严某的证言：证明2014年下半年，其和王某、叶某、严某联系了赵阿根购买石渣，赵阿根给其几个人看了乐清市农业局的审批材料，说采矿是合法的，但手里的挖机不够，如果要买就自己联系挖机，每吨收其一伙7元钱，其一伙就付了20万元押金给赵阿根，2014年12月14日开始开采，采了10多天就被执法部门叫停了，其一伙就撤出去了，后来跟赵阿根要押金，赵阿根陆续给了8.9万元，还欠11.1万元没给，赵阿根让其一伙拉石头去抵债，其就拉走了5000吨左右的石头。
（4）证人叶某的证言：证明的内容同证人张某1、严某，另外还证明从横趾山岛山开采的石料经其手卖给温岭松门一石子厂大概12000吨。
（5）证人蒋成财的证言：证明其系乐清市ＸＸ镇沪屿前村村长，担任村长已有9年，横趾山的使用权属于沪屿后村和前村，之前一直是租给别人养羊、养鸡，搞种植，2013年时两个村把这个岛租给了乐清根福农业有限公司搞农业观光开发，后来2014年10月份村民举报有人在岛上开采山体，两村组织了人员于2014年10月22日上岛看了下，他们说是开路、修码头，没有对外出售，到了2014年12月18日再次上岛，发现岛上有6台挖机在挖石头，在这之前没有人在岛上开采过山体。
（6）证人张新曼的证言：证明其于2013年12月16日开始担任乐清市ＸＸ镇沪屿后村村长，横趾山的使用权属于沪屿后村和前村，之前一直是租给别人养羊、养鸡，搞种植，没有人在岛上开采山体。2013年5月份两个村把这个岛租给了乐清根福农业有限公司搞农业观光开发，后来2014年10月份村民举报有人在岛上开矿，两村组织了人员于2014年10月22日上岛看了下，他们公司在开采山体，说是修码头，没有把石头拉出岛外，到了2014年12月18日再次上岛，发现岛上有6台挖机在挖石头。
（7）证人高某的证言：证明赵阿根在2013年年底至2014年初的时候找到其，说在横趾山岛上搞农业开发，要在岛上搞种植、养殖，让其帮忙上岛负责下，其就带人上岛开荒、割草、种树、养鸡、养羊，搞了4、5个月，赵阿根就不要让其在岛上搞，其就没搞了，2015年的时候，赵阿根打电话给其说有人在岛上偷石头，叫其上岛帮忙守岛，其没答应，之后就没联系，横趾山岛是个荒岛，其在岛上的时候，就码头那里有点被动过，其他都没有开发过。其没有投资入股赵阿根这。
（8）证人朱某的证言：证明2014年8、9月份的时候，赵阿根找到其说要在横趾山岛上修路，需要开采山体，但没有挖机，2014年10月左右，其就帮忙联系了一台挖机在岛上开采山体填海修码头，大概搞了20多天，之前横趾山岛是个原始岛，岛上连路都没有，山体没被人开采过。
（9）证人张某3的证言：证明2012年或2013年下半的时候，赵阿根找其，说要在横趾山岛上搞农业开发，其是乐清市ＸＸ村的村书记，又是人大代表，和沪屿两个村的村干部挺熟悉的，就帮忙在里面牵线了，其和赵阿根上岛看过两次，第一次岛上什么都没有，连个像样的路都没有，山体也没被开挖过，第二次赵阿根已经开发了，山上路也挖起来了，码头也已经填起来了。其没有投资入股赵阿根这。
（10）协议书：证明2014年12月5日，赵阿根和王某签订了开发道路、水库的协议书，协议书中载明，横趾山岛属于无人荒岛，由王某负责先期平整道路和开挖水库蓄水。
（11）责令停止违法行为通知书：证明玉环市国土局在2015年1月22日要求赵阿根停止在横趾山岛上非法采矿。
（12）岛屿承包协议：证明赵阿根的公司于2013年5月与沪屿两村签订承包协议，承包横趾山岛搞农业观光项目。
（13）浙江省水文地质工程地质大队出具的《玉环市横趾山岛采挖区采挖量估算报告》：证明根据航拍图反映，2005年10月至2014年12月，航拍图显示横趾山岛主要为原始地形，故采挖之前的上一次地形图为2005年10月航拍测绘，在与2015年6月25日实测的地形图进行对比测算后，计算出岛上东、西两块区域被采挖的岩石为68199吨，土体35893吨。
（14）玉环市价格认证中心出具的价格鉴定意见：证明被采挖的矿产资源价值人民币1561380元。
（15）浙江省国土资源厅出具的意见书：证明经过专家组评审，浙江省水文地质大队处出具的鉴定意见结论有效，玉环市价格认证中心出具的价格鉴定意见结论有效。
（16）玉环市国土资源局出具的2013年至2015年横趾山岛卫星影像图：证明2013年横趾山岛上西北面和中部两块区域被绿植覆盖，未有开采痕迹，2015年上述两块区域绿植被破坏，有明显被开采的痕迹。
以上证据均经举证、质证。
被告人赵阿根及其辩护人对被告人赵阿根采矿的数量仅为3万吨的辩解意见。本院认为，1、根据《浙江省非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏价值鉴定工作规则》的规定，鉴定委员会为浙江省国土资源厅的下设机构，另根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》规定，省级以上人民政府国土资源主管部门就造成矿产资源破坏的价值、是否属于破坏性开采方法出具的报告可作为定案依据，因此，浙江省国土资源厅出具的意见书合法有效，浙江省水文地质大队出具的鉴定意见和玉环市价格认证中心出具的价格鉴定意见得到了浙江省国土资源厅的认可，亦可作为定案的鉴定意见被采纳，虽然浙江省国土资源厅出具的意见书上表述横趾山岛上非法采矿点和浙江省水文地质工程地质大队出具的鉴定意见不一致，但横趾山岛上就只有两个采矿点，可以排除其他地点的可能；2、浙江省水文地质工程地质大队鉴定是根据是2005年10月的地形图和2015年6月25日实测地形图进行对比测算计算采矿的量，且被告人在侦查阶段的供述、相关证人证言及卫星影像图均证实在被告人赵阿根在横趾山岛上开采之前，横趾山岛为荒岛，无人开采山体，因此，到底是2014年10月还是11月开始开采山体并不影响本案的基本事实；3、《浙江省非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏价值鉴定工作规则》的有关说明第四点第3条规定，价格鉴定应以当时、当地的矿产品价格以当时在矿山堆场的原矿价格为准，而玉环市价格认证中心的鉴定方法为市场法，采用公开市场价值标准确定市场价格，辩护人所谓的市场法和原矿法并不矛盾，价格鉴定意见应予采信；4、浙江省水文地质工程地质大队的鉴定意见虽然有误差，但早已超过造成破坏矿产资源价值人民币100万元以上，属情节特别严重的定罪标准，即便是在被告人赵阿根开采山体之后他人有盗矿行为，盗的是被告人赵阿根已经采挖下来的矿产资源，事实上已经造成了矿产资源的破坏，王某等人的采挖行为也是经过被告人赵阿根的同意。故，对被告人赵阿根及其辩护人的上述意见，本院不予采纳。
2016年8月17日晚，被告人赵阿根在重庆市两江新区悦尚酒店被公安机关民警抓获归案。
全案尚有经举证、质证的证人江某、翁某,4的证言、涉嫌犯罪案件移送书、企业法人营业执照、组织机构代码、税务登记证等单位情况材料、石料账单、照片、抓获经过、户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人赵阿根为非法牟利，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控的罪名成立，应予惩处。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人赵阿根犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五万元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月17日起至2019年10月16日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、非法获利人民币十四万元予以追缴，上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 苏 斌
人民陪审员 朱国明
人民陪审员 张全喜
二〇一七年五月二十五日
代理书记员 王梦瑶
附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。