河北省永年县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）永民初字第02255号
原告：潘远学，农民。
委托代理人：李昕坤、付园园，河北万强律师事务所律师。
被告：韩东奎，农民。
委托代理人：李琪，河北众意律师事务所律师。
被告：李现军，农民。
委托代理人：康晓兵，河北久恒律师事务所律师。
原告潘远学诉被告韩东奎、李现军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年9月21日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告潘远学及其委托代理人李昕坤和付园园、被告韩东奎委托代理人李琪、被告李现军委托代理人康晓兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告潘远学诉称：被告韩东奎作为包工头雇佣原告在永年县刘汉乡刘固村李现军家盖房，2014年9月26日下午1时左右，被告韩东奎指挥原告上房把合子板从房顶扔下来，在扔到最后一块合子板时，因合子板上有钉子挂到原告衣服上，导致原告被带落，从房顶跌下来摔在地上，造成原告受伤，后被送往沙河市人民医院治疗。此次事故造成原告手臂××，经鉴定构成伤残。被告韩东奎作为原告的雇主，应依法对原告从事雇佣工作中所受损害承担赔偿责任。作为发包方的李现军明知发包业务的雇主韩东奎没有相应资质及安全生产条件，仍将工作发包给韩东奎，其本身存在过错，对原告所受损伤应当与雇主承担连带赔偿责任。今向法院起诉，要求二被告连带赔偿原告各项损失共计137588元并承担本案诉讼费。
被告韩东奎辩称：原告与被告韩东奎之间不存在劳务或者雇佣关系，原告到李现军处为李现军盖房是经过韩东奎介绍的，原告是按照日工资的方式进行结算，韩东奎在原告的工资中不提取任何费用。本案中，韩东奎没有任何过错，原告受伤是因为其本人因酒后从事高空作业没有尽到注意义务，这种责任应当由原告本人承担，韩东奎已经支付了原告医疗费，如果韩东奎应当承担责任，韩东奎支付的费用应当予以抵顶。原告要求赔偿的费用不符合法律规定，原告要求韩东奎承担本案的赔偿责任没有事实依据，要求驳回原告对韩东奎的诉讼请求。
被告李现军辩称：原告和被告李现军之间不存在雇佣关系，被告韩东奎、李现军之间属于承揽合同法律关系，原告起诉被告李现军缺乏事实和法律依据。李现军不具备法律上的过错，不应当承担对原告的民事赔偿责任，农民自建两层以下住宅是不需要建筑资质的，也是不受建筑法调整的，原告所说被告李现军明知韩东奎没有建筑资质和安全生产条件，仍将工作发包韩东奎，其本身存在过错没有法律依据。原告酒后冒险作业具有法定过错，自己应当承担相应过错责任，被告李现军不应当承担赔偿责任。
经审理查明：被告韩东奎承揽了被告李现军新盖房屋的抹墙工程，原告潘远学受雇于被告韩东奎给被告李现军盖的新房抹墙。该抹墙工程完工后，2014年9月26日中午原告潘远学喝了一瓶啤酒和两小杯白酒（八钱杯）后，到李现军家西屋房顶上卸架板，不慎从房顶上摔到地上，后被送到沙河市人民医院住院治疗32天，经永年司法医学鉴定中心鉴定，潘远学左肱骨髁间粉碎性骨折，其损伤程度评定为九级；右桡骨远端骨折，其损伤程度评定为十级。原告在住院治疗期间，由其妻子李卫香进行护理，被告韩东奎支付了原告治疗费35596.97元，支付原告治疗时专家出诊费3000元，给原告现金500元，给原告购买了价值200元的营养品。上述事实有相关证据及原、被告陈述在卷为证。在庭审中，原告主张其已构成伤残，其母亲李先支、继父吴光辉需要抚养，二被告应再支付其医疗费、二次手术费、误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、××赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费各项损失共计137588元。原告为了证实其主张提供了下列证据：
1、沙河市人民医院潘远学住院病历一份。
2、2015年9月14日沙河市人民医院潘远学诊断证明书一份。
3、沙河市人民医院门诊收费票据四份。该四分票据载明医疗费收费金额共计303.8元。
4、沙河市人民医院门诊收费票据一份。该票据载明病历取证收费金额共计36元。
5、永年县第一医院门诊收费票据两分。该两分票据收费金额共计240元。原告主张该费用为其作伤残鉴定时的检查费用。
6、2015年7月，王反柱出具的证明一份。该证据载明：今证明，医药费贰千五佰叁拾元（2530元），王反柱，2015年7月。
7、永年县第一医院门诊收费票据三份。该三份票据载明：法医鉴定费共计2000元。
8、永年司法医学鉴定中心鉴定意见书一份。该鉴定意见书载明对潘学远受伤的鉴定意见为：潘学远左肱骨髁间粉碎性骨折后，其损伤程度评定为伤残九级；右桡骨远端骨折后，其损伤程度评定为伤残十级。后期治疗费行“右桡骨远端骨折内固定物取出术”，临床估价为伍仟元（5000元）；护理期为90日。
9、2015年9月15日证人韩某出具的证人证言一份。该证据载明：2014年9月26日在李现军家，我亲眼看见潘远学给包工头韩东奎在李现军家干活，潘远学在李现军家房顶上往下扔架板，潘远学被架板挂住衣服，从房顶上掉在地面，把头部和胳膊摔伤了，由韩某，韩东奎把潘远学送到沙河市人民医院。
10、光盘一张和录音材料一份。该证据载着，由于原告受伤，原告儿子潘祖安要求韩东奎赔偿的音像记录。
二被告对原告提供的沙河市人民医院潘远学住院病历一份和2015年9月14日沙河市人民医院潘远学诊断证明书一份均予以认可，对原告提供的上述其他证据均不予认可。
在庭审中被告韩东奎为了证明其与原告非雇佣关系，原告在卸架板时喝了酒，且其为原告支付了医疗费提交了下列证据：
1、沙河市人民医院住院收费票据一份。该票据载明：住院时间2014年9月26日至2014年10月28日，住院32天，姓名潘远学，合计35596.97元。
2、证人韩某出具的证明材料一份。该证据载明：潘远学喝酒从屋顶坠下，下来后发现潘远学醉了，2014年9月26日中午在韩某家喝白酒2杯，有半斤。
3、证人李某甲、赵某、王某甲出具的证明材料各一份。该三份证明材料主要证明，2014年通过韩东奎介绍，李某甲、赵某、王某甲、潘远学一起去给李现军盖房，工钱都是日工结算，是李现军按照每个人的出工天数计算支付的，韩东奎只起到介绍作用，没有从中抽取任何费用。
原告对被告韩东奎出具的沙河市人民医院住院收费票据予以认可，对被告韩东奎出具的上述其他证据不予认可。被告李现军对被告韩东奎出具的沙河市人民医院住院收费票据和证人韩某出具的证明材料一份予以认可，对被告韩东奎出具的证人李某甲、赵某、王某甲出具的证明材料各一份不予认可。
在庭审中被告李现军主张，被告韩东奎承揽的其新房抹墙工程于2014年9月17日完工，工程完工后被告韩东奎当时未卸架板，其于2014年9月26日才让原告等人卸架板时导致原告受伤，故原告受伤时其与被告韩东奎的承揽关系已经结束，原告为了证实其主张提交了下列证据：
1、证人孟某到庭证言及其证明材料一份。证人孟某到庭证明，我与李现军系邻居关系，李现军于2014年9月开始盖房，2015年农历5月完工。证人孟某出具的证明材料内容为：我与李现军系邻居关系，他是2013年10月29日开始建房，截止2014年9月17日建房完工的。
2、证人袁某到庭证言及其证明材料一份。证人袁某到庭证明，我与李现军系邻居关系，李现军盖新房完工时间是2014年9月18日。证人袁某出具的证明材料内容为：我与李现军系邻居关系，2014年9月18日去他家参观，此时建房已完工。
3、证人李某乙出具的证明材料一份。该证据载明：我与李现军是按门窗雇佣关系，证明2014年9月17日盖房完工，我2014年9月18日去李现军家按门窗，因此证明2014年9月17日盖房工程完工。
4、证人王某乙出具的证明材料一份。该证据载明：我与李现军是邻居关系，李现军家建房是2014年9月17日完工。
原告及被告韩东奎对被告李现军出具的上述证据均不予认可。
本院在审理过程中对被告韩东奎进行了调查。被告韩东奎表明：刘固一村李现军盖房，李现军父亲找到我，让我给李现军抹墙，我组织了三、四个人，其中包括潘远学，给李现军抹墙。
在庭审中，原告潘远学对2014年9月26日到李现军家西屋房顶上卸架板前，当天中午原告潘远学喝了一瓶啤酒和两小杯白酒（八钱杯）予以认可；其对被告韩东奎支付了原告治疗费35596.97元，支付原告治疗时专家出诊费3000元，给原告现金500元，给原告购买了价值200元的营养品的事实予以认可。
另查明，被告韩东奎无相应的施工资质等级证书及从业资格证书。2014年农村居民人均年可支配收入10186元；农、林、牧、渔业年平均工资15410元。
本院认为：本案能够认定被告韩东奎承揽了被告李现军新盖房屋的抹墙工程，原告潘远学受雇于被告韩东奎给被告李现军盖的新房抹墙，该抹墙工程完工后，2014年9月26日中午原告潘远学喝了一瓶啤酒和两小杯白酒（八钱杯）后，到李现军家西屋房顶上卸架板，不慎从房顶上摔到地上的事实。本案原告潘远学在工作中未注意到自身安全，且系酒后作业，故应对自己所受伤害负有一定的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，故作为原告潘远学雇主的韩东奎应对原告所受伤害承担赔偿责任。《河北省村镇规划建设管理条例》第二十二条规定：“在村镇从事施工的单位必须持有施工资质等级证书，从事建筑业经营的个体工匠必须持有从业资格证书，并按照规定的经营范围承揽施工任务”。被告李现军选认了无相应施工资质的韩东奎为其抹墙，存在过失，故应对原告所受伤害承担相应的赔偿责任。故本案根据原、被告过错的程度及责任的大小酌情确定原告潘远学对其所受伤害承担40%的责任，被告韩东奎、被告李现军对原告所受伤害分别承担40%、20%的赔偿责任。
原告提供的沙河市人民医院潘远学住院病历一份和2015年9月14日沙河市人民医院潘远学诊断证明书一份，二被告予以认可，故本院对该两份证据予以采信。原告提供的沙河市人民医院门诊收费票据四份、永年县第一医院门诊收费票据两分、永年县第一医院门诊收费票据三份、永年司法医学鉴定中心鉴定意见书一份，二被告虽然不予认可，但其未提供足以反驳的相反证据，故本院对原告提供的上述证据予以确认。原告提供的沙河市人民医院门诊收费票据一份，该票据载明的系病历取证收费金额共计36元，而非原告治疗的相关费用，本院不予支持。原告提供的2015年7月王反柱出具的证明一份，二被告均不予认可，因该证人未出庭作证并接受当事人质询，故本院不予采信。被告韩东奎提供的沙河市人民医院住院收费票据一份，原告与被告李现军予以认可，故本院对该证据予以确认。被告韩东奎提供的证人韩某出具的证明材料一份，原告不予认可，证人李某甲、赵某、王某甲出具的证明材料各一份原告与被告李现军均不予认可，因该四证人均未出庭作证并接受当事人质询，故本院对该证据不予采信。被告李现军申请证人孟某到庭证言与其证明材料关于被告李现军建房完工日期不一致，故证人孟某证明本院不予采信。被告李现军申请的证人袁某到庭证言及其出具的证明材料，证明李现军建房完工日期是2014年9月18日，与被告李现军主张的韩东奎抹墙完工日期2014年9月17日不一致，且该证据所指的建房完工不能确定是否系韩东奎承揽的李现军抹墙工程的完工，故仅凭该证据不能证明被告李现军的主张。被告李现军提供的证人李某乙、王某乙出具的证明材料一份，原告和被告韩东奎均不予认可，且该两证人均未出庭作证并接受当事人质询，故本院对该两证人出具的证明材料不予采信。
根据原、被告提供的证据能够认定原告的医疗费为35900.77元；关于原告的误工费，因原告系农民，故误工费应按照2014年河北省农、林、牧、渔业年平均工资15410元计算为每日42.2元，误工时间计算至定残日前一天应为418天，故原告误工费应为17639.6元；原告主张其妻子李卫香对其进行护理，因李卫香系农民，故护理费应按照2014年河北省农、林、牧、渔业年平均工资15410元计算为每日42.2元，根据原告提供的永年司法医学鉴定中心鉴定意见书应确定护理期为90日，故经计算护理费应为3798元；原告住院伙食补助费，按照河北省国家机关工作人员出差伙食补助标准每日50元计算，住院32天为1600元；二次手术费根据原告提供的永年司法医学鉴定中心鉴定意见书应确定为5000元；××赔偿金，原告经鉴定机构评定左肱骨髁间粉碎性骨折，其损伤程度评定为九级；右桡骨远端骨折，其损伤程度评定为十级，河北省2014年农村居民人均年可支配收入为10186元，按照10186×20年×22%计算，确定为44818.4元。原告法医鉴定费2000元及伤残鉴定时的检查费用240元系原告伤后鉴定伤情的必要支出，本院予以认定；根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条，结合原告伤情应酌情确定原告精神抚慰金为4000元。原告治疗时专家出诊费3000元，系为其治疗的支出，本院予以支持。以上原告各项费用共计117996.77元。综上所述，被告韩东奎酌情赔偿原告损失的40%，应为47198.71元，扣除已支付了原告治疗费35596.97元，支付原告治疗时专家出诊费3000元，给原告现金500元，应再赔偿原告8101.74元；被告李现军酌情赔偿原告损失的20%，应为23599.35元。原告要求二被告承担连带赔偿责任，于法无据，本院不予支持。原告要求被告赔偿交通及营养费，因其未提供相关证据，本院不予支持。被告韩东奎自愿给原告购买了价值200元的营养品，系其对自己民事权利的自由处分，本院不予处理。原告要求被告支付其被抚养人生活费，因伤残赔偿金中包含了被抚养人生活费，且原告并未丧失劳动能力，故其请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告韩东奎于本判决生效后十日内赔偿原告潘远学医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、二次手术费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金等各项损失共计47198.71元（已支付39096.97元应予以扣除）。
二、被告李现军于本判决生效后十日内赔偿原告潘远学医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、二次手术费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金等各项损失共计23599.35元。
三、驳回原告潘远学的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3052元，由原告潘远学承担1221元，由被告韩东奎承担1221元，由被告李现军承担610元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。
审 判 长 刘继德
代理审判员 赵丙杰
代理审判员 刘 超
二〇一五年十二月二十四日
书 记 员 王翠月