辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）铁民一终字第00728号
上诉人（原审原告）：调兵山市第三小学，住所地调兵山市中央大街站南路*号。
法定代表人：许可，该学校校长、党支部书记。
委托代理人：刘宏，辽宁鸿鹤鸣律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：任家缘，男，2006年8月10日生，汉族，学生，住调兵山市。
法定代理人：任晓峰，男，1979年10月14日生，汉族，调兵山市信访局干部，住调兵山市。
委托代理人：申怀富，辽宁昊天律师事务所律师。
上诉人调兵山市第三小学与被上诉人任家缘教育机构责任纠纷一案，不服辽宁省调兵山市人民法院作出的（2015）调民一初字第00363号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年12月21日公开开庭审理了本案。上诉人调兵山市第三小学的委托代理人刘宏，被上诉人任家缘的法定代理人任晓峰、委托代理人申怀富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告任家缘一审诉称:原告在被告学校上学，系小学二年级学生。2014年5月20日上午11点左右，在第四节体育课上课期间，老师喊集合后，原告在往队列里跑的途中被石头绊倒，导致原告受伤，后原告经医生诊断为左桡骨远端闭合骨折，在铁煤集团总医院第一次住院12天，支出医疗费19000余元，第二次取钢板住院7天。在本案中，给原告当天上课的体育老师不是专业的任课老师，是非专业代课老师，且代课时怀有身孕，无法胜任体育代课职务，同时被告单位的操场没有清理干净，留存有石头等危险物品，加之老师对学生疏于管理导致本案发生。基于上述理由，根据相关法律规定，被告作为教育机构对原告的损害应承担全部赔偿责任，故原告诉讼到人民法院，请求法院判令被告给付原告医疗费18270.31元、护理费1925元（96.24元/天×1天×2人+96.24元/天×18天×1人）、交通费190元（10元/天×19天）、伙食补助费950元（50元/天×19天）、鉴定费980元、残疾赔偿金58164元（29082元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金6000元、左胳膊后期祛除瘢痕修复费20000元，合计106479元。
被告调兵山市第三小学辩称：在此次事故中，我们学校没有过错。理由如下：上课的教师能够按照我们的教学大纲，按要求上课，同时讲清上课的一切要求含安全要求。该学生属于在没有听从上课安全的要求下自行跑跳摔伤。我们有当时的任课教师出庭作证，同时我们还有该班同学的书面证言。我们学校基于对学生的身体健康，家长的爱子心情，集体与个体的关系的考虑，我们只能承担与之相应的一些补偿费用。对于辽宁仁和鉴定中心的司法鉴定意见我们有异议，提出重新鉴定。原因是我们认为原告不构成伤残，因为该生在平时手臂运动自如，能参加学校的一切正常活动，除第一次摔伤和第二次取钢板住院，其余时间没有耽误一节课。关于医药费我们学校认为除了保险公司报销的以外，我们单位可以承担一定的补偿费用。关于护理费，我校认为家长在没有影响工作的情况下进行了护理。这部分费用不应该由学校承担。交通费学校同意承担。因为人每天都要吃饭，所以伙食补助费不同意承担。关于伤残赔偿金及鉴定费，我校认为应该按比例承担，我们学校可以承担30%，学生本人应承担30%，孩子的监护人应承担40%。关于精神损害抚慰金，对于孩子和家长受到的伤害要比我们学校的大，但是我们学校及任课老师、班主任与孩子及家长受到的精神损害是均等的，关于去痕费，有可能孩子本身就是疤痕体质，有可能是自己造成的，所以我们不同意拿这笔费用，综上，我们学校只同意按需要赔偿的20%赔偿。
一审法院经审理查明：原告任家缘（2006年8月10日生）系被告三小的小学二年级学生。2014年5月20日上午11点左右，在第四节体育课上课期间，原告任家缘在被告三小的操场上摔倒受伤，造成其在铁煤集团总医院第一次住院治疗12天，第二次取钢板住院治疗7天的后果。共计住院天数19天。经原告任家缘申请，本院依法委托辽宁仁和司法鉴定中心对原告的伤残进行了鉴定，辽宁仁和司法鉴定中心对原告任家缘的伤残进行了评定，结果为原告任家缘左桡骨远端闭合性骨折评为十级残。原告任家缘受伤时未满十周岁，系无民事行为能力人。原告任家缘的损失有：医疗费9900.83元，护理费1925元（辽宁省2015年度居民服务、修理和其他服务业35128元/年÷365天×1天×2人+辽宁省2015年度居民服务、修理和其他服务业35128元/年÷365天×18天×1人）、交通费190元（10元/天×19天）、伙食补助费285元（15元/天×19天）、鉴定费980元、残疾赔偿金58164元（辽宁省2015年度城镇常住居民人均可支配收入29082元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金4000元，合计75445元(取整数)。
一审法院认为：我国《侵权责任法》规定“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任”。原告任家缘作为无民事行为能力人，对事物的判断能力和自我保护能力较弱，当原告任家缘在被告学校的行为可能存在危险时，被告三小的老师应当立即对其行为进行控制或者约束，以制止危险的发生。本案中，任课的体育老师不是专业的体育老师，而是由英语课老师担任，且该老师在进行体育教学活动时处于怀孕这一特殊时期，结合体育课的专业性、特殊性且该课程教学对任课老师体能的高要求性，被告三小以事发时的任课老师的出庭证言作为证据证明其尽到教育管理责任的抗辩不能成立，故对于原告任家缘受到的损失应全部由被告三小进行赔偿。对于原告任家缘主张要求被告三小赔偿左胳膊后期祛除瘢痕修复费20000元一节，因原告任家缘未举证证明，因该费用未实际发生，本院对该请求不予支持，对于原告任家缘主张要求被告三小给付医疗保险已报销部分的医疗费一节，因医疗保险是一种补偿性、保障性的保险，即使是受害人也不能通过医疗保险获利。因此对原告任家缘的该主张不予支持。对于原告任家缘主张要求被告三小给付精神损失费6000元一节，原告任家缘因此次受伤两次住院治疗，且在手臂上留下明显疤痕，考虑到原告任家缘受伤时不足十岁，酌情确定给付4000元为宜。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第三十八条之规定，判决如下：被告调兵山市第三小学于本判决生效之日起三十日内赔偿原告任家缘人民币75445元（取整数）。案件诉讼费1000元（原告已预交），由被告调兵山市第三小学承担。
调兵山市第三小学的上诉理由及请求：一审判决适用法律错误，对于被上诉人的损害后果，双方均无过错，应该适用公平原则，不应适用过错责任。一审认定事实错误，上诉人的教师尽到了教育、管理职责，具有教师资格证书，根据教学大纲要求，小学教师可以从事任何科目的教学，任课教师虽然怀孕，但在教学过程中按要求教学，其怀孕与被上诉人受伤没有因果关系。上诉人的伤残等级应重新鉴定，因被上诉人伤愈后其功能没有任何影响。请求撤销原判，依法改判，一、二审诉讼费由被上诉人承担。
任家缘辩称：根据《侵权责任法》第38条规定，无民事行为能力人在教育机构受到伤害，应适用无过错责任，上诉人称应适用公平责任原则没有法律依据；上诉人未尽到教育职责：当天任课老师不是体育老师；该代课老师怀孕，无法胜任体育教学；学校操场没有清理干净；老师对学生疏于管理。本案中上诉人没有证据证明其尽到了教育管理职责，应该承担全部赔偿责任。被上诉人的伤残鉴定是法院委托，鉴定机构具有资质，鉴定程序合法，鉴定结论合法有效。原审判决事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，诉讼费由上诉人承担。
本院经审理查明：原审认定事实属实。
本院认为：根据我国《侵权责任法》规定，“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任”。被上诉人任家缘属于无民事行为能力人，在上诉人处上体育课期间受到伤害，应适用《侵权责任法》该条规定，适用无过错责任。上诉人应承担举证责任证明尽到教育、管理职责，方可免责。本案中，任课的体育老师不是专业的体育老师，而是由英语课老师担任，且该老师在进行体育教学活动时处于怀孕这一特殊时期，结合体育课的专业性、特殊性且该课程教学对任课老师体能的高要求性，被上诉人辩解称尽到了教育、管理职责，证据不足，该辩解理由不能成立。对于上诉人要求重新鉴定一节，因该鉴定是通过原审法院委托，鉴定程序合法，鉴定机构资质合格，上诉人对鉴定结论提出异议的依据不足，对该上诉请求不予支持。综上，原审事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1000元，由上诉人调兵山市第三小学负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 晶
代理审判员 田 宇
代理审判员 董瑞华
二〇一六年一月十四日
书 记 员 于 浩