福建省龙岩市新罗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）龙新刑初字第462号
公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
被告人施金潮，农民，住龙岩市新罗区。因涉嫌非法买卖爆炸物犯罪于2013年4月2日被刑事拘留（2013年4月1日被抓），同年4月22日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
辩护人陈小龙，福建岩风律师事务所律师。
龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉（2013）523号起诉书指控被告人施金潮犯非法买卖爆炸物罪、非法采矿罪，于2013年7月25日向本院提起公诉。本院于2013年10月10日作出（2013）龙新刑初字第604号刑事判决，被告人施金潮不服判决提出上诉，龙岩市中级人民法院于2014年6月4日作出（2013）岩刑终字第278号刑事裁定，撤销原判，发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理本案。龙岩市新罗区人民检察院指派检察员李裕强出庭支持公诉，被告人施金潮及其辩护人陈小龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
龙岩市新罗区人民检察院指控：2012年2月开始，被告人施金潮与陈群龙、王立松（均另案处理）共同出资经营在龙岩市新罗区雁石镇厦老富坑一无证煤硐。该煤硐由被告人施金潮负责资金管理、日常巡查等工作，陈群龙和王立松负责煤硐生产、工人管理、购买炸药等。因该煤硐采煤需要购买火工材料，被告人施金潮与陈群龙经事先商量后，由陈群龙负责具体购买两箱炸药。2013年1月7日傍晚，王立松接到陈群龙的通知将所购买的两箱炸药计48千克从龙岩市新罗区雁石镇厦老高速路一高架桥下拉到该煤硐，随后王立松驾驶一辆车牌号为赣D×××××二轮摩托车到该高架桥下草丛中将两箱炸药载回该煤硐，当王立松骑摩托车运输炸药接近煤硐硐口时，遇到途经此地的公安民警而被现场查获，接着公安民警还在该煤硐一工棚内查获了9枚电雷管。与此同时，被告人施金潮与陈群龙、王立松共同经营该无证煤硐期间，龙岩市新罗区矿业管理办公室等相关部门于2012年6月9日、12月18日两次对该无证煤硐进行集中整治，经制止后仍拒不停止非法开采。至2013年1月，该无证煤硐非法开采煤炭数量计171.3吨，造成矿产资源破坏价值计77000元。
上述事实，有被告人施金潮的身份证明等书证，福建省国土资源厅出具的矿产资源破坏程度鉴定结论书等鉴定结论，证人张某等人的证言，同案人陈群龙、王立松的供述，被告人施金潮的供述等证据证实。公诉机关认为，被告人施金潮伙同他人违反国家有关爆炸物品的管理法规，私自购买炸药48千克，雷管9枚，情节严重，且违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下擅自组织他人进行采矿，非法开采煤炭价值计77000元，造成矿产资源破坏，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第三百四十三条第一款的规定，应以非法买卖爆炸物罪、非法采矿罪追究其刑事责任。被告人施金潮在判决宣告以前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应实行数罪并罚。
被告人施金潮及辩护人提出的意见：1、非法买卖爆炸物部分，被告人施金潮在共同犯罪中属从犯；2、非法采矿部分，本案指控的无证煤硐属老硐新开，福建省国土资源厅出具的鉴定报告中造成破坏的煤炭量171.3吨，不能全部认定为被告人施金潮等人所为，公诉机关指控的涉案数额证据不足，被告人施金潮不构成非法采矿罪。
经审理查明：2012年2月开始，被告人施金潮与陈群龙、王立松（均另案处理）共同出资经营在龙岩市新罗区雁石镇厦老富坑一无证煤硐（坐标：X=2789390，Y=39512598）。被告人施金潮占该煤硐股份的20%，陈群龙占该煤硐股份的75%，王立松占该煤硐股份的5%。该煤硐由被告人施金潮负责资金管理、日常巡查等工作，陈群龙和王立松负责煤硐生产、工人管理、购买炸药等。因该煤硐采煤需要购买火工材料，被告人施金潮与陈群龙经事先商量后，由陈群龙负责购买两箱炸药。2013年1月7日傍晚，王立松接到陈群龙的通知后，驾驶一辆车牌号为赣D×××××二轮摩托车将购买的两箱炸药计48千克从龙岩市新罗区雁石镇厦老高速路一高架桥下拉到该煤硐接近煤硐硐口时，遇到途经此地的公安民警而被现场查获。此后公安民警还在该煤硐一工棚内查获9枚电雷管（已失效）。
另查明，2013年4月1日晚22时许，龙岩市公安局中城派出所民警在梅林社区粮机厂宿舍301室将被告人施金潮抓获。
上述事实，公诉机关提供以下证据：
（一）书证
1、户籍证明，证实被告人施金潮的出生年月日、住址等基本情况。
2、抓获经过，证实2013年1月7日晚19时30分许，民警在经过龙岩市新罗区雁石镇厦老村富坑一无证煤硐洞口时，查获王立松运输两袋炸药，并于当晚在工棚内的顶棚上查获9枚电雷管。2013年4月1日晚22时许，龙岩市公安局中城派出所民警在梅林社区粮机厂宿舍301室将被告人施金潮抓获。
3、扣押物品清单、提取笔录、情况说明，证实2013年1月7日，民警向王立松提取两箱共16包炸药（产地浙江凯特化工有限公司）计48千克、车牌号为赣D×××××的黑色摩托车及9枚无编号电雷管。
4、通话清单，证实2013年1月1日至7日期间，被告人施金潮与王立松、陈群龙相互之间的通话情况。
5、新罗区矿管办出具陈群龙无证煤硐涉嫌非法采矿调查情况反馈、无证煤硐交通位置示意图、现场照片及整治材料，证实（1）本案无证煤硐具体位置。（2）调查报告中显示煤台有存煤，由于现场条件所限，无法对煤台存煤数量予以准确确认。（3）2012年6月6日，新罗区雁石镇企业管理站进行巡查时，发现该煤硐有生产迹象，并于6月9日对该煤硐进行封硐等整治；同年12月14日，该管理站再次巡查时，发现该煤硐被启封，并于12月18日对该煤硐进行封硐等整治。（4）该无证煤硐为老硐新开，专家组无法界定该煤硐所采煤的1-6号采区，是属新采区还是老采区。
（二）鉴定结论
1、福建省涉案爆炸物应用性试验报告及照片，证实被查获的炸药具有爆炸能力，属于爆炸危险品；电雷管不具有爆炸能力属已失效的爆炸危险品。
2、福建省国土资源厅出具的矿产资源破坏程度鉴定结论书及龙岩市新罗区雁石镇厦中村无证煤硐矿产资源破坏程度鉴定报告，证实新罗区雁石镇厦中村无证煤硐非法开采无烟煤，造成矿产资源破坏量不少于171.3吨，该矿坑口价格为每吨450元，破坏矿产资源总价值不低于77000元。
3、价格证明，证实在2012年2月至2013年1月11日期间，煤炭平均出矿的价格（不含税费）为450元／吨。
（三）证人证言
1、证人张某的证言，证实2012年10月份，其在新罗区雁石镇厦老村的一煤硐干活，该煤硐总共八人，领头的是王立松。该煤硐上班分两个班，每班三人。其班由明华连负责打迎头，其和刘远生负责拉板车，工资是王立松发放。煤硐有使用雷管、炸药。
2、证人刘某的证言，证实2012年11月份，其到新罗区雁石镇厦老村富坑煤硐打工，负责拉板车，煤硐有使用火工材料。王立松是工头，工资由王立松发放。
（四）同案人的供述及辨认笔录
1、同案人陈群龙的供述，证实其和施金潮、王立松三人共同经营新罗区雁石镇厦中村富坑煤硐，其占75％股份，施金潮占20％股份，王立松占5％股份。施金潮主要负责煤硐的运转，王立松主要管理工人。2012年年底先对煤硐进行维修后重新开采。该煤硐属无证洞，共捡墟开采30多吨煤炭。由于煤硐开采需购买火工材料，其和施金潮商量好后在案发当日以1800元向他人购买两箱炸药。后其通知王立松把购买的火工材料拉回富坑煤硐。当日20时许，其接到王立松的电话说拉回的炸药到煤硐时被公安机关查获，因怕被公安机关处理其离家外逃。
2、同案人王立松的供述及辨认笔录，证实2012年2月底，其受陈群龙邀请到新罗区雁石镇厦老富坑煤硐干活，名义上是工头。2012年3月，煤硐比较正常上班，只是捡虚及维修煤台，4月15日后煤硐停工，6月份煤硐被执法队整治。2012年11月开始，工人比较多，但到12月又被执法队整治，干干停停，一直到2013年1月7日被公安机关查获。该煤硐共采了三东风车煤炭计40多吨。煤硐老板有陈群龙和施金潮，陈群龙负责火工爆炸物，施金潮负责资金管理。陈群龙叫其管理煤硐，工人的工资由其向施金潮领取发放。施金潮是股东，应知道煤硐使用火工材料情况。2013年1月7日晚7点左右，陈群龙打电话叫其到新罗区雁石镇厦老村高速路涵洞边上的草丛里拉回两箱炸药，并要其把炸药放在煤台上面的草丛里藏起来。后其用摩托车将炸药运到煤硐硐口时被警察抓获。民警查获的9枚电雷管是以前没有用完的。其被抓获后就打电话告诉陈群龙说已被公安机关抓获。并辨认了被告人施金潮及同案人陈群龙，还辨认了案发地点。
（五）被告人的供述及辨认笔录
被告人施金潮的供述及辨认笔录，证实2012年2月开始，王立松向其和陈群龙承包新罗区雁石镇夏中村富坑无证煤硐，该煤硐有三个股东，其占20%、陈群龙占75%、王立松占5%。其负责管钱，王立松负责煤硐的生产。从2012年2月开始采煤，共采煤30多吨或135吨，其中质量好的35吨，质量差的100吨。因煤硐生产需购买两箱炸药，陈群龙与其商量后通过非法渠道购买了两箱炸药。当晚19时55分，陈群龙电话告知其煤硐的火工材料被公安机关扣押、民工被抓的事实，后即无法联系。并辨认了同案人陈群龙、王立松。
上述证据取得程序合法，均经庭审质证，内容真实有效，各证据间能够相互印证，证明本案的事实，可以作为本案的定案依据。
本案争议的焦点：被告人施金潮是否构成非法采矿罪？对此本院分析评判如下：
第一、福建省国土资源厅出具的矿产资源破坏程度鉴定结论书及龙岩市新罗区雁石镇厦中村无证煤硐矿产资源破坏程度鉴定报告，该鉴定证实非法采矿造成矿产资源破坏量不少于171.3吨，但该鉴定没有明确所造成矿产资源破坏量是否全部属被告人施金潮及其同案人陈群龙、王立松所为。
第二、新罗区矿管办出具陈群龙无证煤硐涉嫌非法采矿调查情况反馈及被告人施金潮的供述，均证实本案指控的煤硐属老硐新开。
第三、被告人施金潮的供述前后不一致，其有供述采煤30多吨，也有供述采煤135吨（其中质量好的35吨，质量差的100吨），庭审中的陈述更是反复不定，结合同案人王立松的供述提到该煤硐采煤的数量为40多吨、陈群龙的供述提到该煤硐采煤的数量为30多吨，上述证据之间不能相互印证，无法确认具体开采煤炭的数量，故该项指控属证据不足，不予认定。因此，公诉机关指控被告人施金潮构成非法采矿罪，不予认定。
本院认为，被告人施金潮伙同他人违反国家有关爆炸物品的管理法规，私自购买炸药48千克，属情节严重，公诉机关指控被告人施金潮构成上述罪名成立，予以采纳；但指控被告人施金潮犯非法采矿罪，证据不足，不予采纳。公诉机关指控被告人施金潮还伙同他人购买9枚电雷管的事实，只有同案人王立松的供述，无其他相关证据证实该9枚电雷管的来源，且该电雷管已失效，公诉机关对该事实的指控属证据不足，不予采纳。被告人施金潮在该无证煤硐中占20%股份，在非法买卖爆炸物的共同犯罪中起次要作用，予以减轻处罚。被告人施金潮及其辩护人提出被告人施金潮属从犯及不构成非法采矿罪，理由充分，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十三条第一款、第四十五条、第四十七条及根据《最高人民法院〈关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第（六）项、第二条第（一）项之规定，判决如下：
被告人施金潮犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑九年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年4月1日起至2022年3月31日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 熊 盛 贺
人民陪审员 邓 彩 霞
人民陪审员 王 蕊
二〇一四年八月十九日
书 记 员 胡丹（代）
附法条及相关的解释：
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法买卖、运输核材料的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》：
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；
（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；
（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；
（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；
（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。
第二条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的数量达到本解释第一条第（一）、（二）、（三）、（六）、（七）项规定的最低数量标准五倍以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹三枚以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置，危害严重的；
（四）达到本解释第一条规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。