新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新01民终2795号
上诉人（原审原告）：许静，女，1982年8月5日出生，汉族，无固定职业，住新疆昌吉市。
委托诉讼代理人：马浩然，新疆同创律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：新疆欣恒电力工程有限公司。住所地：新疆乌鲁木齐市沙依巴克区五一路***号***号。
法定代表人：吴书慧，新疆欣恒电力工程有限公司董事长。
委托诉讼代理人：郭爱维，男，1963年4月10日出生，汉族，新疆欣恒电力工程有限公司行政副总，住新疆昌吉市。
上诉人许静与上诉人新疆欣恒电力工程有限公司（下称欣恒电力公司）因劳动争议一案，均不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院(2017)新0103民初2452号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年8月3日立案后，依法组成合议庭，于2017年8月29日公开开庭进行了审理。上诉人许静的委托诉讼代理人马浩然，上诉人欣恒电力公司的委托诉讼代理人郭爱维到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
许静上诉请求：撤销一审判决第六、七、八项，改判欣恒电力公司支付双倍工资49500元；支付未按时支付劳动报酬赔偿金20250元；返还每月所扣基金1700元；案件受理费由欣恒电力公司承担。事实和理由：1、劳动合同法虽然规定了11个月的侵权期间，但并不是说其后就不存在侵权事实，用人单位只要没有和劳动者签订劳动合同侵权事实就存在延续，一审法院认定侵权行为的时间从2013年4月至2015年2月是错误的。2、欣恒电力公司因拖欠工资已经监察部门责令支付，并对欣恒电力公司作出了相应的处罚，根据劳动合同法第85条规定，欣恒电力公司应当支付拖欠工资的赔偿金；3、本人已经提交了相应的证据证明2015年1月之后本人的工资从4500元减少至4400元，每月扣除100元基金，该扣除的基金应当返还。
欣恒电力公司答辩，不同意许静的上诉请求，未签订劳动合同二倍工资已经超过期限；我公司均是按时支付工资，不存在支付赔偿金的问题；许静主张扣除基金的事不清楚。
欣恒电力公司上诉请求：撤销一审判决第一、三、五、六、七项，依法支持我公司的一审诉讼请求；案件受理费由许静承担。事实和理由：根据许静的要求我公司已将社会保险费以现金的方式发放给了许静，而且许静2017年申请仲裁已超过仲裁时效，故不应补缴许静的社会保险费。许静也应当返还我公司为其发放的社保补贴和医保补贴。许静系自行离职，不存在支付经济补偿金的问题。未签订劳动合同是许静的责任，我公司不应支付二倍工资。许静主张的带薪年休假无事实依据，我公司不应支付。
许静答辩，欣恒电力公司并未提供证据证明社会保险费以现金方式发放给了本人。本人因欣恒电力公司拖欠工资提出辞职，符合支付经济补偿金的法律条件。公司并没有安排本人休假，应当支付带薪年休假工资。欣恒电力公司上诉请求无事实及法律依据，请求二审法院予以驳回。
许静向一审法院请求：1、欣恒电力公司支付2016年2月、7月、8月、9月、10月工资，共计20250元；2、支付未签订无固定期限劳动合同期间的双倍工资，共计49500元；3、支付未按时支付劳动报酬赔偿金20250元；4、支付带薪休假工资9310元；5、补交2013年3月至2016年10月社保；6、支付经济补偿金18000元；7、返还每月所扣基金100元，共计1700元；8、欣恒电力公司承担本案诉讼费。
欣恒电力公司向一审法院起诉请求：1、不为许静缴纳2013年3月至2016年10月期间的养老保险金和失业保险金；2、不支付年休假工资9310元；3、不支付解除劳动关系经济补偿金18000元；4、许静返还社保补贴和医保补贴合计15660元；5、判令被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：许静于2013年3月18日到欣恒电力公司处，从事行政主管工作，双方未签订劳动合同，许静工资标准为4500元。欣恒电力公司未给许静缴纳社会保险费。2016年10月26日许静因欣恒电力公司拖欠工资辞职。欣恒电力公司认可拖欠许静2016年2月、7月、8月、9月、10月工资20250元。2016年11月25日，欣恒电力公司因拖欠劳动者工资。乌鲁木齐市沙依巴克区人力资源和社会保障局作出沙人社监罚决字[2016]第76号决定书，给予欣恒电力公司2000元罚款行政处罚。许静于2016年12月30日向乌鲁木齐市沙依巴克区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除双方劳动关系；2、支付2016年2月、7月、8月、9月、10月工资计20250元；3、支付每月所扣基金100元，共计1700元；4、支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资计49500元；5、支付未按时支付劳动报酬赔偿金20250元；6、支付带薪休假工资9310元；7、补缴其2013年3月至2016年10月社保；8、支付经济补偿金18000。乌鲁木齐市沙依巴克区劳动人事争议仲裁委员会于2017年2月28日作出（2017）沙劳人仲裁字第65号仲裁裁决：一、欣恒电力公司按照社保经办机构核定的缴费基数及比例，补缴许静2013年3月-2016年10月的养老保险费、失业保险费、期间利息由欣恒电力公司承担；二、欣恒电力公司支付许静工资20250元；三、欣恒电力公司支付许静年休假工资9310元（4500元/月÷21.75天×15天×300%）；四、2016年10月26日双方劳动关系解除，欣恒电力公司支付许静解除劳动关系的经济补偿金18000元（4500元×4个月）；五、驳回许静其他请求。
一审法院认为，欣恒电力公司拖欠许静2016年2月、7月、8月、9月、10月的工资20250元，经过劳动行政机关调查处罚事实清楚，欣恒电力公司亦认可。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”，欣恒电力公司未缴纳许静社会保险费以及未及时足额支付工资，许静请求解除双方劳动关系、支付2016年2月、7月、8月、9月、10月工资计20250元；支付经济补偿金18000（4500元×4个月）的诉讼请求合理，予以支持。欣恒电力公司请求不支付解除劳动关系经济补偿金18000元没有道理，不予支持。
根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须参加社会保险，缴纳社会保险费”。在双方劳动合同履行期间，欣恒电力公司未按法律规定，为许静缴纳社会保险费，欣恒电力公司应当按照社保经办机构核定的缴费基数及比例，补缴许静2013年3月至2016年10月的养老保险费、失业保险费，并承担期间的利息。欣恒电力公司称已经将款项发放给许静，无证据证明，不予采信。欣恒电力公司提供的证据不足以证实其支付了许静相应社保补贴及医保补贴事实存在，因此对欣恒电力公司要求许静返还社保补贴和医保补贴15660元的诉讼请求，不予支持。
根据中华人民共和国人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”；第四条规定“年休假天数根据职工累计工作时间确定，职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间”；第十条规定“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入”，欣恒电力公司作为用人单位，未能证明给予许静年休假或者给付了其年休假工资，许静请求欣恒电力公司支付年休假工资9310元（4500元/月÷21.75天×15天×300%），其计算包含了工资，因拖欠工资已经支持，年休假工资计算方法上，不应再包含工资。故本院予以支持被告欣恒电力公司支付原告许静年休假工资6206.90元（4500元/月÷21.75天×15天×200%）。欣恒电力公司请求不支付许静年休假工资，不予支持。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。许静自2013年3月到欣恒电力公司工作，双方未签订劳动合同，其权利受到侵害的时间为从2013年4月至2015年2月止的11个月，根据《中华人民共和国劳动仲裁调解法》第二十七的规定，许静主张权利的时效为一年，即许静应当在2016年2月前主张其在此期间二倍工资的权利。许静2016年12月30日申请仲裁时，已经超过仲裁时效。许静认为其要求支付自解除合同之日前11个月的双倍工资并未超过仲裁时效。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，从2014年3月起，许静与欣恒电力公司视为签订无固定期限劳动合同。双方即已经视为签订了无固定期限劳动合同，则不存在未签订劳动合同双倍工资权利问题。故许静该项请求，不予支持。
许静要求欣恒电力公司支付劳动报酬赔偿金20250元，无事实和法律依据，不予支持。许静要求欣恒电力公司返还其每月所扣基金100元，共计1700元，因许静所举证据，不能证明欣恒电力公司每月从其工资中扣发100元基金或其缴纳了该基金，故不予支持。
一审法院判决：一、新疆欣恒电力工程有限公司按照社保经办机构核定的缴费基数及比例，补缴许静2013年3月至2016年10月的养老保险、失业保险，并承担期间利息；二、新疆欣恒电力工程有限公司支付许静工资20250元；三、新疆欣恒电力工程有限公司支付许静年休假工资6206.90元（4500元/月÷21.75天×15天×200%）；四、许静与新疆欣恒电力工程有限公司之间劳动关系于2016年10月26日解除；
五、新疆欣恒电力工程有限公司支付许静解除劳动关系经济补偿金18000元（4500元×4个月）；六、驳回许静要求新疆欣恒电力工程有限公司支付未签订无固定期限劳动合同期间的双倍工资49500元的诉讼请求；七、驳回许静要求新疆欣恒电力工程有限公司支付未按时支付劳动报酬赔偿金20250元的诉讼请求；八、驳回许静要求新疆欣恒电力工程有限公司返还每月所扣基金100元共计1700元的诉讼请求；九、驳回新疆欣恒电力工程有限公司要求许静返还社保补贴和医保补贴合计15660元的诉讼请求。
本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审另查明，乌鲁木齐市沙依巴克区人力资源和社会保障局作出沙人社监令〔2016〕第1012号《劳动保障监察限期改正指令书》，指令欣恒电力公司2016年11月15日前支付拖欠许静等三人的工资，欣恒电公司未在限期内履行。本院二审查明的其他事实与一审法院查明事实相同。
本院认为，本案的争议焦点为：一、补缴社会保险费和返还社保补贴的问题。为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，不因其他事由而免除用人单位的责任。欣恒电力公司未给许静缴纳社会保险费事实存在，欣恒电力公司应当予以补缴。欣恒电力公司已经将社会保险费现金方式发放给了许静，不予补缴的上诉理由不符合法律规定，本院不予支持。其要求许静返还社保补贴及医保补贴的上诉请求，无证据证明，故本院亦不予支持。另外，欣恒电力公司上诉提出许静主张补缴2013年3月至2016年10月社会保险已超过仲裁时效，但其该抗辩意见并未在仲裁答辩期间提出，应当视为放弃权利，故本院不予审查。
二、解除劳动合同经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护东正教劳动条件的；(二)用人单位未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；(四)用人单位规章制度违反法律、法规的规定损害劳动者权益的；(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”据此，用人单位存在过错的，劳动者可随时通知用人单位解除劳动合同。本案，欣恒电力公司存在拖欠许静工资的事实，许静向欣恒电力公司递交辞职报告，辞职原因亦为拖欠工资。因此许静主张解除劳动合同经济补偿金符合上述法律规定，本院予以支持。欣恒电力公司不予支付的上诉理由不能成立，本院不予支持。
三、带薪年休假工资问题。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”许静在欣恒电力公司连续工作已满12个月，应当依法享受带薪年休假，欣恒电力公司未安排许静休假，应当支付未年休假工资，一审法院认定正确，本院予以维持。
四、未签订无固定期限劳动合同二倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；……”据此，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，用人单位只需与劳动者补订书面劳动合同。本案，许静2013年3月入职欣恒电力公司，欣恒电力公司未与其签订劳动合同。自2014年3月起，许静与欣恒电力公司既视为已签订了无固定期限劳动合同，许静要求欣恒电力公司支付未签订无固定期限劳动合同，不符合上述
法律规定，本院不予支持。
五、拖欠工资赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”许静因欣恒电力公司拖欠工资事宜，已向乌鲁木齐市沙依巴克区人力资源和社会保障局投诉，该局对欣恒电力公司作出了限期改正责令书，指令欣恒电力公司于2016年11月15日前支付，欣恒电力公司到期未予支付，故依据上述法律规定，欣恒电力公司应当支付拖欠劳动报酬的赔偿金。欣恒电力公司拖欠许静工资为20250元，许静主张劳动报酬赔偿金20250元符合上述法律规定，本院予以支持。
六、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”劳动部《关于工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额，时间，领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”由此可见，用人单位对支付劳动者工资数额必须书面记录，并保存备查。本案，许静向欣恒电力公司主张返还每月从其工资中扣除100元基金，提供了银行对帐单，对帐单显示，自2015年1月至2016年6月许静每月工资减少100元。现欣恒电力公司未提供其公司为许静发放工资的书面证据，对每月扣除许静100元亦未作出合理解释，因此，对许静向欣恒电力公司主张返还1700元基金，本院予以支持。
综上，一审法院判决认定事实不清，判决有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院(2017)新0103民初2452号民事判决第一、二、三、四、五、六、九项，即新疆欣恒电力工程有限公司按照社保经办机构核定的缴费基数及比例，补缴许静2013年3月至2016年10月的养老保险、失业保险，并承担期间利息；新疆欣恒电力工程有限公司支付许静工资20250元；新疆欣恒电力工程有限公司支付许静年休假工资6206.90元（4500元/月÷21.75天×15天×200%）；许静与新疆欣恒电力工程有限公司之间劳动关系于2016年10月26日解除；新疆欣恒电力工程有限公司支付许静解除劳动关系经济补偿金18000元（4500元×4个月）；驳回许静要求新疆欣恒电力工程有限公司支付未签订无固定期限劳动合同期间的双倍工资49500元的诉讼请求；九、驳回新疆欣恒电力工程有限公司要求许静返还社保补贴和医保补贴合计15660元的诉讼请求。
二、撤销乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院(2017)新0103民初2452号民事判决第七、八项，即驳回许静要求新疆欣恒电力工程有限公司支付未按时支付劳动报酬赔偿金20250元的诉讼请求；驳回许静要求新疆欣恒电力工程有限公司返还每月所扣基金100元共计1700元的诉讼请求。
三、新疆欣恒电力工程有限公司支付许静未按时支付劳动报酬赔偿金20250元。
四、新疆欣恒电力工程有限公司返还许静每月所扣基金共计1700元。
上述新疆欣恒电力工程有限公司应支付许静款项，于本判决书生效后十日内一次性支付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元（许静和新疆欣恒电力工程有限公司各预交10元），一审法院减半收取即5元，由新疆欣恒电力工程有限公司负担；一审法院退还新疆欣恒电力工程有限公司5元、退还许静10元；二审案件受理费10元（许静和新疆欣恒电力工程有限公司各预交10元），由新疆欣恒电力工程有限公司负担；本院退还许静10元。
本判决为终审判决。
审判长 王 宏
审判员 王 晴
审判员 胡 颖
二〇一七年九月十九日
书记员 瞿佩茹