江苏省启东市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）启刑二初字第00025号
公诉机关江苏省启东市人民检察院。
被告人顾某，太原至启东客车石家庄点驻站人员。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年9月5日被刑事拘留，2013年10月9日被逮捕。现羁押于启东市看守所。
辩护人顾栋，江苏禾东律师事务所律师。
被告人陈某（被告人顾某之妻），别名小香，无业。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年9月3日被刑事拘留，2013年10月9日被逮捕。现羁押于南通市看守所。
辩护人周辉，江苏禾东律师事务所律师。
江苏省启东市人民检察院以启检诉刑诉（2014）18号起诉书指控被告人顾某、陈某犯非法经营罪，于2014年1月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。启东市人民检察院指派代理检察员王秀娟出庭支持公诉，被告人顾某及其辩护人顾栋、被告人陈某及其辩护人周辉均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
被告人顾某在任启东客车石家庄点驻站人员时，发现石家庄、太原与启东的香烟存在差价，萌生从石家庄、太原收购香烟贩卖至启东赚取差价之念。被告人顾某于2012年9月17日在中国农业银行山西省太原市五龙口支行办理卡号为62×××11的借记卡1张，另于2013年6月21日在中国农业银行河北省石家庄市东岗路支行办理卡号为62×××65的借记卡1张，用于支付购烟款。
2012年10月底至2013年9月3日，被告人顾某、陈某在无烟草零售许可证的情况下，由被告人顾某在太原、石家庄从该二地的烟酒店购买中华、天叶等品牌香烟，并通过太原至启东的大客车、物流公司运至启东，被告人陈某接到香烟后，加价销售至启东市汇龙镇多家烟酒店，并收取烟款汇至顾某的上述两张银行卡。自2012年11月2日至2013年8月26日，被告人陈某向顾某的62×××11农业银行卡汇款人民币合计2213000元，均由被告人顾某用于向在山西省太原市小店区平阳路街道办事处亲贤社区文化街张某经营的金鑫烟酒店购买香烟。自2013年6月21日至2013年9月2日，被告人顾某在石家庄向邹某（另案处理）、李泽深、彭世鑫、尹敬敬、孙四房、尚银环、王民良、张广和、杨艳英等人购买硬中华、软中华、天叶等香烟，合计价值人民币393025元。综上，被告人顾某、陈某非法经营卷烟数额合计人民币2606025元。上述购买的香烟均由被告人陈某销售于本市九鼎烟酒店、君临烟酒店、金鑫名烟名酒门店、捷梅超市等。其中2013年8月26日至9月3日，陈某五次向九鼎烟酒店销售合计136298元中华香烟；2013年春节后至2013年8月份，陈某向捷梅超市销售价值计109334元的香烟；2013年夏，陈某向君临烟酒店、金鑫名烟名酒门店销售价值43747元的香烟。
2013年9月3日，被告人陈某在本市汇龙镇民乐路483-485号向施某经营的九鼎烟酒店销售香烟时被启东市烟草专卖局查获并移送启东市公安局，当场查获硬中华香烟42条、软中华香烟22条，同日，启东市公安局对被告人陈某的住宅及车库进行搜查，当场扣押36盒软中华、15盒硬中华香烟。经江苏省烟草质量监督检测站鉴定，在九鼎烟酒店查获的42条硬中华香烟和22条软中华香烟均为真品卷烟，在被告人陈某的车库扣押的15盒硬中华香烟为真品卷烟，36盒软中华香烟为假冒注册商标且系伪劣卷烟。
被告人顾某在获悉妻子陈某被公安机关抓获后，于2013年9月4日在石家庄乘坐太原至启东的客车准备回启东投案途中，被启东市公安局民警抓获。两被告人归案后，均如实供述犯罪事实。
上述事实，被告人顾某、陈某在开庭审理中均无异议，并有二被告人在侦查阶段的供述笔录，启东市公安局扣押的中华香烟等物证，启东市公安局调取的被告人顾某、陈某的农行借记卡账户明细对账单，未到庭证人张某、邹某、施某等人的证言，启东市烟草专卖局制作的现场勘验检查笔录，江苏省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检报告等鉴定意见，启东市烟草专卖局提供的被告人陈某向施某等人销售香烟过程的视频，二被告人的户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人顾某、陈某违反国家烟草专卖法律法规，未经烟草行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为构成非法经营罪，依法应当追究刑事责任。公诉机关指控被告人顾某、陈某犯非法经营罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人顾某、陈某共同故意实施犯罪，是共同犯罪。被告人顾某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陈某在共同犯罪中作用较小，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。对于被告人陈某的辩护人提出的被告人陈某是从犯的辩护意见，与查证事实与法律规定相符，本院予以采纳。被告人顾某犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人陈某到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。被告人顾某、陈某的辩护人提出的认罪态度好、具有悔罪表现等情节，建议对二被告人减轻处罚的意见，与查证事实与法律规定相符，本院予以采纳。综上，本院决定对被告人顾某、陈某均减轻处罚。
为维护正常的市场经济秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人顾某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起开始计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月5日起至2016年9月4日止。）
被告人陈某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、随案移送的十一盒硬中华香烟予以没收上缴国库，二十五盒假冒软中华香烟予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 闫丽丽
代理审判员 孙驾飞
人民陪审员 陆祖彬
二〇一四年四月十一日
书 记 员 丁晓霞
附相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。