福建省三明市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）三民初字第595号原告陈伟忠，男，1970年6月13日出生，汉族，个体工商户，住广东省揭阳市榕城区。委托代理人包水英、张慧敏，福建明经律师事务所律师、实习律师。被告唐志强，男，1970年1月15日出生，汉族，三明市鸿进贸易有限公司董事长，住莆田市秀屿区。被告三明市鸿进贸易有限公司，住所地：三明市梅列区富华新村28幢106室。法定代表人唐志强，董事长。被告福建致鸿贸易有限公司，住所地：三明市梅列区青山三村59幢705室。法定代表人李春发，董事长。被告林春发，男，1964年1月5日出生，汉族，福建致鸿贸易有限公司董事长，住莆田市秀屿区。被告李晓东，男，1962年10月26日出生，汉族，台湾省台中市人，福建省三明三福水泥有限公司董事长，住三明市梅列区。被告福建省三明三福水泥有限公司，住所地：三明市三元区城东乡荆西村。法定代表人李晓东，董事长。原告陈伟忠与被告唐志强、三明市鸿进贸易有限公司（以下简称“鸿进贸易公司”）、福建致鸿贸易有限公司（以下简称“致鸿贸易公司”）、林春发、李晓东、福建省三明三福水泥有限公司（以下简称“三福水泥公司”）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告陈伟忠的委托代理人包水英到庭参加诉讼，被告唐志强、鸿进贸易公司、致鸿贸易公司、林春发、李晓东、三福水泥公司经本院传票和公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。因本案被告李晓东是台湾居民，故本案诉讼主体具有涉台因素，本案属涉台民商事案件。依照《最高人民法院关于适用的解释》第五百五十一条之规定，本院参照适用涉外民事诉讼程序的特别规定进行审理。因本案当事人未协议选择本案适用的法律，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条之规定，当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。所以，本院确定大陆法律作为本案合同的准据法。原告陈伟忠诉称，被告唐志强因临时流动资金周转需要，多次向其借款，因被告唐志强到期无法偿还借款，双方经结算于2013年8月11日签订《借款协议》，约定：借款本金400万元，借款期限延至2013年10月10日，利息按原利率计算，以被告鸿进贸易公司名下的三明市兴化商会大厦第一十九层写字楼房屋提供抵押担保，且由被告鸿进贸易公司、致鸿贸易公司、林春发、李晓东、三福水泥公司为该借款提供连带责任担保。担保范围为借款本金、利息、违约金及实现债权的所有费用。双方确认其于2013年4月11日转入被告唐志强指定账户400万元。借款到期后，经多次催讨未果。故，请求判令：1、被告唐志强支付原告借款本金400万元、利息200万元（按利率2%自2013年8月11日暂计至2015年9月10日，之后另计至清偿止）合计600万元。2、被告唐志强支付原告为实现债权的费用10万元。3、被告鸿进贸易公司、致鸿贸易公司、林春发、李晓东、三福水泥公司对被告唐志强的上述债务及费用承担连带清偿责任。4、原告享有抵押物三明市兴化大厦第一十九层写字楼房屋优先受偿权。5、本案诉讼费由被告承担。被告唐志强、鸿进贸易公司、致鸿贸易公司、林春发、李晓东、三福水泥公司均未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状。原告陈伟忠为证明其诉讼主张，向本院提交如下证据材料：1、借款协议二份、借条，证明借款系各方当事人真实意思表示；约定了借款展期的情况；约定借款资金汇入被告指定账户；各担保方提供连带责任担保；以三明市兴化商会大厦第一十九层写字楼为本案借款提供抵押担保；被告应承担原告实现债权费用。2、转账汇款电子回单一份，证明原告出借款项的事实。3、抵押担保合同一份，证明抵押物为三明市兴化商会大厦第一十九层写字楼；担保方式为连带责任担保；由三明市兴化商会出具相关证明作为抵押预登记。4、《证明》，证明因商会大厦的特殊性，原告与被告依据商会登记管理处三明市兴化大厦筹建处的管理，在筹建处进行抵押登记。5、公证书，证明赵子发受林春发委托，在借款协议签字。6、委托代理合同，证明原告为实现债权所支出的费用。被告唐志强、鸿进贸易公司、致鸿贸易公司、林春发、李晓东、三福水泥公司均未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利。原告陈伟忠提交的上述证据材料有其提交的原件核对，对其真实性，本院予以确认，能否证明案件事实，本院将结合案件其他事实综合作出认定。案经审理查明：1、2012年7月2日，林春发出具《委托书》，委托赵子发办理致鸿贸易公司有关事务，代理权限及范围为：参加董事会、股东会各项会议并参加各项表决；办理公司在银行融资贷款等事项；在公司营业范围内与相关部门签订相关文书。委托期限自公证书出具之日起至2015年7月1日止。该《委托书》已办理公证手续。2、2013年4月11日，出借方陈伟忠（甲方）与借款方唐志强（乙方）、担保方鸿进贸易公司（丙方一）、担保方致鸿贸易公司林春发（丙方二）、担保方三福水泥公司李晓东（丙方三）签订《借款协议》一份，主要约定：借款金额：400万元，乙方开具借据给甲方。借款时间：自2013年4月11日起至2013年5月24日止。借款利息：乙方借款利息在合同规定还款期内按时支付给甲方，甲方不出具发票。甲方借给乙方的资金由甲方陈伟忠建行账户汇入乙方唐志强建行三明分行账户肆佰万元整。款项往来均按实际到账日为准。若乙方未于合同约定的还款日期偿还本金或利息，视为乙方违约，自逾期之日起甲方有权要求乙方全额付清本金及利息，且乙方按逾期总额每日5‰支付违约金给甲方。乙方还应承担甲方实现债权费用，包含但不限于律师费等。本借款合同由丙方为乙方提供连带责任担保，并经丙方相应决议程序一致同意。由乙方拥有的位于原重机厂3号门的三明市兴化商会大厦购买的第一十九层写字楼（共计约壹仟壹佰肆拾柒平方米）为此次借款提供抵押担保。担保范围包括但不限于借款本金、利息、违约金、实现债权费用等。如果乙方未按期清偿借款本息时，丙方应在接到甲方还款通知期限内负责还清。甲方有权对乙方拥有的三明市兴化商会大厦购买的第一十九层写字楼（共计约壹仟壹佰肆拾平方米）自行处置，所得款项用以偿还乙方到期借款本息，乙方不得以任何理由干涉，还须无条件协助甲方办理有关事宜。担保期限自借款之日起两年。协议落款处致鸿贸易公司由赵子发代签，并盖有林春发和致鸿贸易公司的印章。2013年6月11日，各方当事人续签了一份《借款协议》，增加月利率4%（手写并摁指模），借款时间从2013年5月24日延续至2013年6月11日，再延续至2013年7月10日止还清以及确认甲方借给乙方的资金400万元已于2013年4月11日汇入唐志强指定账户。该笔款项因乙方到期未归还，经协商给予延期，其余与2013年4月11日签订的借款协议内容一致。2013年8月11日，各方当事人又续签借款协议一份，除借款时间从2013年7月10日再延续至2013年8月10日，再延续至2013年10月10日止还清外，其余与2013年6月11日签订的借款协议内容一致。3、2013年4月12日，原告陈伟忠通过中国建设银行网上银行向被告唐志强转账400万元。原告陈伟忠自认被告唐志强于2013年6月7日、2013年6月14日、2013年7月16日、2013年8月20日按照月利率4%分别向其支付利息16万元，共收到四个月利息64万元。4、2013年5月10日，三明市兴化大厦筹建处出具《证明》，内容为：兹证明唐志强为鸿进贸易公司法人代表，因经营流动资金需要，特向陈伟忠借款肆佰万元整，以鸿进贸易公司购买的兴化大厦一层写字楼（19层）作为抵押物抵押给陈伟忠，期限为2013年5月10日至2013年7月10日。如延期需再办理证明手续。5、2013年6月11日，抵押权人陈伟忠出具一份《抵押担保合同》，就陈伟忠与唐志强、鸿进贸易公司等于2013年6月5日、2013年6月11日签订的《借款协议》，抵押人鸿进贸易公司自愿为唐志强向陈伟忠借款提供抵押担保。担保范围为主合同的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费等）。保证责任方式为连带责任保证。抵押期限为自本合同生效之日起至主合同履行期（含展期期限）届满之日起两年止。抵押物为三明市兴化商会大厦第一十九层写字楼，共计1147平方米（壹仟壹佰肆拾柒平方米）。鉴于抵押物尚未取得房屋产权证，且三明市兴化商会为鸿进贸易公司出具证明，鸿进贸易公司承诺在三明市兴化商会通知办理房屋产权证三日内，陈伟忠与鸿进贸易公司应到有关抵押登记机关办理抵押登记手续。至原告起诉至本院，该抵押物仍未办理抵押登记。6、2013年7月16日，三明市兴化商会出具《证明》，内容为：兹有鸿进贸易公司（法定代表人：唐志强）购买拥有兴化大厦第十九层之产权（总平方数：壹仟壹佰肆拾柒点捌平方米），产权证正在办理中。7、2015年9月16日，陈伟忠与福建明经律师事务所签订《委托代理合同》，载明因本案所支出的律师代理费为10万元。本院认为，原告陈伟忠与各被告之间签订的《借款协议》系各方当事人真实意思表示，合法有效。原告陈伟忠依约向被告唐志强支付了400万元。借款协议期限届满后，被告唐志强未按期偿还借款本金，现原告陈伟忠主张被告唐志强偿还借款本金400万元，符合协议和法律规定，本院予以支持。原告陈伟忠诉请要求被告唐志强按月利率2%向其支付从2013年8月11日至2015年9月10日，之后另计至清偿止的利息，符合法律规定，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款的规定，借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。被告唐志强向原告陈伟忠已支付的利息，因约定的4%月利率标准超过年利率36%，超过部分的利息约定依相关司法解释应认定无效，已支付的超过法定利息部分应予抵扣被告唐志强尚欠的借款利息。即被告唐志强已支付的超过年利率36%部分的利息每月4万元，四个月共计16万元应作相应抵扣。原告陈伟忠主张被告唐志强支付因本案诉讼所支出的律师代理费10万元，因原告陈伟忠只提交委托代理合同，未提交相应的税务发票相佐证，无法体现该笔费用已实际发生，故对其该项主张，本院不予支持。原告陈伟忠主张对鸿进贸易公司所有的抵押物三明市兴化大厦第十九层写字楼房屋享有优先受偿权，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款，债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；第一百八十七条，以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。因本案抵押物未办理抵押登记，抵押权未设立。故，原告陈伟忠主张对三明市兴化大厦第十九层写字楼房屋享有优先受偿权，因不符合上述法律规定，本院不予支持。原告陈伟忠主张被告鸿进贸易公司、致鸿贸易公司、林春发、李晓东、三福水泥公司为被告唐志强所欠的上述债务承担连带清偿责任，从各方签订的借款协议看，被告林春发、李晓东系作为公司的法定代表人在协议上签字盖章，其个人并非作为担保人。原告陈伟忠主张被告林春发、李晓东为本案讼争借款承担连带清偿责任，依据不足，本院不予支持。原告陈伟忠主张被告鸿进贸易公司、致鸿贸易公司、三福水泥公司为本案讼争借款承担连带清偿责任，有其提交的借款协议为据，本院予以支持。各保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百一十一条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款，《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第一项、第一百八十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告唐志强应于本判决生效之日起十日内向原告陈伟忠偿还借款本金400万元。二、被告唐志强应于本判决生效之日起十日内向原告陈伟忠支付以借款本金400万元为基数，按月利率2%，从2013年8月11日起至本判决确定的还款之日止的利息。上述应付利息应扣除被告唐志强于2013年4月11日至2013年8月10日期间超过年利率36%支付的无效部分的利息共计16万元。三、被告三明市鸿进贸易有限公司、福建致鸿贸易有限公司、福建省三明三福水泥有限公司对被告唐志强所付的上述债务承担连带清偿责任。各保证人承担保证责任后，有权向债务人唐志强追偿。四、驳回原告陈伟忠的其他诉讼请求。各被告如未按本判决指定的期间履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费54500元，由原告陈伟忠负担893元，由被告唐志强、三明市鸿进贸易有限公司、福建致鸿贸易有限公司、福建省三明三福水泥有限公司共同负担53607元。如不服本判决，原告陈伟忠，被告唐志强、三明市鸿进贸易有限公司、福建致鸿贸易有限公司、林春发、福建省三明三福水泥有限公司可在本判决书送达之日起十五日内，被告李晓东可在本判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。审 判 长  陈翔熙代理审判员  徐 娟代理审判员  吴志华二〇一六年五月十九日书 记 员  陈 昕附：相关的法律条文《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。第一百一十一条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国物权法》第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十八条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。