湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武汉中民二终字第00343号
上诉人（原审原告）：吴天。
法定代理人：吴捷（系吴天之母）。
委托代理人：彭振军，湖北松之盛律师事务所律师。
委托代理人：张婷，湖北松之盛律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：武汉市黄陂区第一中学。
法定代表人：向正坤，该校校长。
委托代理人：胡育兰，湖北高驰律师事务所律师。
上诉人吴天与上诉人武汉市黄陂区第一中学（以下简称黄陂一中）身体权纠纷一案，吴天、黄陂一中均不服武汉市黄陂区人民法院（2013）鄂黄陂前民初字第00355号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年5月22日公开开庭进行了审理。上诉人吴天的法定代理人吴捷及其委托代理人彭振军、张婷，上诉人黄陂一中的委托代理人胡育兰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审查明，吴天为非农业人口户籍，就读于黄陂一中高中一年级。2012年11月27日下午，吴天所在班级上体育课，在体育老师组织进行热身运动及安全提示后，在足球场上分组进行传接球练习时，吴天在与他人没有任何接触的情况下，接他人传球跳起落地时造成左膝韧带和半月板破裂、左胫骨骨折等损伤。吴天当即被黄陂一中老师送至武汉市黄陂区人民医院检查治疗，次日，吴天转院到武汉市普爱医院。因吴天已将其医疗费单据交予黄陂一中，黄陂一中又将其原件交相关保险公司理赔，故对黄陂一中所存医疗费单据复印件及吴天提交的医疗费票据经双方核实后，确认2012年11月27日至2013年8月26日之前，吴天医疗费及残疾辅助器具费共计593l6.13元，其中，扣除城镇人口医疗保险赔付21685.34元、校园责�保险和学生平安保险赔付27284.76元，吴天实际支出10346.03元。2013年8月26日，经湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室鉴定，吴天的损伤构成十级伤残，其后期治疗费用需10000元，治疗及休息时间为伤后120天，护理时间为伤后30天。作此鉴定，吴天付出鉴定费1000元。依法核算，吴天的损失共计65519.03元，其中：1、实际付出医疗费及残疾辅助器具费10346．03元；2、后期治疗费10000元；3、住院伙食补助费330元（15元／天×22天）；4、伤残赔偿金41680元（20840元／年×20年×10％）；5、护理费1943元（23624元／年÷365天×30天）；6、法医鉴定费1000元；7、交通费酌情认定220元。另经原审法院实地查勘，吴天受伤时活动的场地为规范的人造草皮足球场。
原审认为，本案吴天作为学生在校参加体育课户外活动，在足球场上进行传接球练习时造成了损伤。《中华人民共和国侵权责任法》�三十九条规定：“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任”。而本案中，在学生传、接球练习之前，任课体育老师组织了热身并进行了安全提示，吴天的受伤，不是场地不平整或者他人侵害所造成，其损伤属于意外造成的运动损伤，不应当完全归责于被告黄陂一中未尽到教育、管理职责。在法律意义上，对吴天损伤结果的发生，吴天和黄陂一中是均无明显过错的。《中华人民共和国民法通则》第一百三十二条规定：“当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任”。本案吴天是具一定常识判断能力的限制民事行为能力人，其运动造成损伤主要的还是由于其自身原因，鉴于该损伤结果发生在黄陂一中正在进行的体育课教学过程中，而黄陂一中对在校学习的学生吴天是负有监护责任的，因此，对吴天因伤造成的经济损失，吴天应当自行承担60％即39311．42元（65519．03元×60％）；被告黄陂一中则应当承担40％即26207．6l元（65519．03元×40％）。吴天提出的精神损害赔偿诉求，由于本案损害非侵权行为所致，故该项诉求没有事实依据和法律根据，原审依法不予支持。吴天提出的退还学费及其他费用的诉求，其与本案身体权纠纷不是同一法律关系，应当另行处理。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第十八条、第一百三十二条之规定，判决：一、武汉市黄陂区第一中学负担吴天经济损失人民币26207．61元；二、驳回吴天的其他诉讼请求。以上给付内容于判决生效后五日内履行。如果未按判决指定期间给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1360元，由吴天负担800元、武汉市黄陂区第一中学负担560元。
一审宣判后，上诉人吴天、黄陂一中均不服原审判决，向本院提起上诉。
吴天上诉请求：一、撤销（2013）鄂黄陂前民初字第00355号判决，依法判令被上诉人赔偿上诉人医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计人民币143658.64元，并退还上诉人学费及借读费合计人民币28480元。二、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、本案基本事实：上诉人系被上诉人武汉市黄陂区第一中学的高一学生。2012年11月27日，上诉人在上体育课时受伤，随即被送往黄陂区人民医院救治，因伤情严重及当地医疗条件有限，11月28日又转入武汉市协和医院，2013年1月4日转入武汉市普爱医院住院救治，经过23天才脱离危险。上诉人经诊断为：左膝前十字交叉韧带、外�半月板破，内侧副韧带上止点撕脱骨折，经鉴定其伤残等级程度为十级，后续治疗费用10000元，治疗及休息时间为伤后120天，护理时间为伤后30日。针对上诉人十级伤残的事实，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件的司法解释》及《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》之规定，上诉人向被上诉人提出143658．64元的赔偿请求。二、本案实为民事侵权，应当适用《侵权责任法》，一审法院适用法律错误，应当予以纠正。本案属于人身侵权纠纷，被上诉人未尽到教育、管理职责，应当依照《侵权责任法》第39条及《未成年保护法》之规定承担责任。三、一审法院认定上诉人的损失共计65519．03元，赔偿总额认定错误，应当依法予以纠正。1、一审法院在判决中将城镇人口医疗保险赔付的21685．34元在赔偿总额中予以扣除，严重违反了《社会保险法》之规定。本案的医疗费中的个人医保卡支付的部分依法不应予以扣除。2、一审法院在判决中将校园责任保险和学生平安保险赔付27284．76元在赔偿总额中予以扣除错误。该项保险的赔付不影响上诉人提出该项赔偿请求，该项商业险亦不应在计算赔偿总额时予以扣减。3、关于本案护理费与交通费、精神抚慰金的认定错误。四、一审法院关于退还学费及借读费的诉讼请求认定错误，应当依法予以纠正。
黄陂一中上诉请求：一、撤销（2013）鄂黄陂前民初字第00355号民事判决书，改判上诉人不承担民事责任。二、诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：原判决适用法律不当，错误地判定上诉人应对被上诉人的伤害承担民事责任。原判决一方面在事实上认定“吴天的受伤，不是场地不平整或他人侵害所造成，其损伤属于意外造成的运动损伤”，另一方面又确定上诉人对被上诉人的意外伤害应当�担40％的责任，显然自相矛盾。根据《侵权责任法》，上诉人不应对被上诉人因意外造成的损害承担任何责任。
针对吴天的上诉，黄陂一中答辩称，1、请求驳回上诉；2、上诉人的上诉观点不成立。一审认定吴天的损失数额准确，上诉人提出的关于吴天已通过其他保险途径获得的赔偿不应由我方再承担，精神损失费无依据，提出的返还借读费我方认为与本案无关。
针对黄陂一中的上诉，吴天答辩称，1、请求驳回上诉；2、上诉人的上诉观点不成立，校方应当承担侵权责任。
二审期间双方当事人均未向本院提交新证据。
二审查明，黄陂一中投保校园责任险，吴天获得校园责任保险赔偿款4200元；吴天在黄陂一中就读期间投保了学生平安险，吴天获得学生平安保险赔偿款23084.76元；二审查明其余事实与原审查明一致。
本院认为，本案争议的焦点为：1，本案责任如何�分；2，吴天因本案损失费用如何计算；3，吴天获得的保险理赔款能否在本案中予以扣除；4，吴天向黄陂一中所缴纳的借读费能否在本案中一并处理。关于本案责任如何划分的问题，本院认为，根据查明的事实，吴天的损伤属于意外造成的运动损伤，不应当完全归责于黄陂一中未尽到教育、管理职责，吴天和黄陂一中是均无明显过错的。故一审法院根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十二条规定认定黄陂一中为吴天的损伤承担40%的损失并无不妥，本院予以维持。关于吴天因本案损失费用如何计算的问题，本院认为，关于护理费的问题，一审法院按照服务行业标准计算其护理费损失并无不妥；关于交通费的问题，本院认为，在吴天未提供交通费的发票情况下，一审法院根据案情酌定交通费并无不妥；关于精神抚慰金的问题，本院认为，吴天的损伤属于意外事�，一审法院不支持其精神抚慰金的请求符合法律规定。关于吴天获得的保险理赔款能否在本案中予以扣除的问题，本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》的规定吴天因城镇人口医疗保险获得的赔偿款应该从吴天的赔偿损失中扣除。但根据《中华人民共和国保险法》的规定，吴天从商业保险中获得的赔偿款不应从吴天的损失中扣除，即吴天的医疗费应为37630.79元，结合一审认定的损失，吴天的损失共计92803.79元，根据责任划分黄陂一中应承担吴天的损失为：92803.79x40%=37121.52元，扣除黄陂一中投保校园责任险获得赔款4200元，黄陂一中实际应承担吴天的损失为：32921.52元。关于吴天所缴纳的借读费能否在本案中一并处理的问题，本院认为，一审认为吴天所缴纳的借读费与本案并非同一法律关系并无不妥，本院予以维持。综上，吴天的上诉理由部分成立，黄陂一中�上诉理由不能成立。对吴天上诉合理请求本院予以支持，对黄陂一中的上诉请求本院不予支持。原审判决不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持武汉市黄陂区人民法院（2013）鄂黄陂前民初字第00355号民事判决第二项；
二、变更武汉市黄陂区人民法院（2013）鄂黄陂前民初字第00355号民事判决第一项为：武汉市黄陂区第一中学于本判决生效之日起十日内向吴天支付32921.52元。
二审案件受理费1360元，由上诉人吴天负担380元，由上诉人武汉市黄陂区第一中学负担980元；一审案件受理费1360元，由吴天负担380元，武汉市黄陂区第一中学负担980元。
如果未按判决指定期间给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审判长 徐子岑
审判员 龚治国
审判员 蹇鹏飞
二〇一四年六月三日
书记员 舒 畅