江苏省徐州市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0302民初143号原告：徐继琴，女，1979年2月18日出生，汉族，住江苏省淮安市楚州区。委托诉讼代理人：吴伟。委托诉讼代理人：王永阳。被告：徐州盛美卓越电器销售有限公司，住所地徐州市鼓楼区。法定代表人：邓永明，该公司董事长。委托诉讼代理人：况世同。原告徐继琴与被告徐州盛美卓越电器销售有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员董方适用简易程序独任审判，于2018年3月7日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院依法转为普通程序，并依法组成合议庭，于2018年5月10日公开开庭进行了审理。原告徐继琴及其委托诉讼代理人吴伟，被告徐州盛美卓越电器销售有限公司的委托诉讼代理人况世同到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐继琴向本院提出诉讼请求：判令被告支付一次性伤残就业补助金45000元、护理费20600元、停工留薪期工资差额15940元、经济补偿金11048元，合计92588元。在庭审过程中，原告明确其主张的护理期间为180天，计算标准为100元/天；且计算经济补偿金的月工资以解除劳动合同前十二个月的相应期间徐州市最低工资的平均数为准。事实和理由：2014年7月1日，原、被告建立劳动关系。虽然被告与原告签订了劳动合同，但被告未及时给原告缴纳社会保险。2014年7月6日，原告在工作过程中清理高处过期物料时，从板凳上摔下受伤。同日，原告入住淮安市第一人民医院，被诊断为右侧股骨颈骨折。行右股骨颈骨折切开复位内固定术后，原告因病情好转于2014年7月21日出院，出院医嘱为：1、卧床休息三月，右下肢不负重，三月后我科门诊（周三）复查X片；2、若骨折愈合良好，一年后择期取出内固定，费用约一万元；3、若发生骨折不愈合或股骨头坏死，需二期手术行髋关节置换术；4、如有情况随诊。因原告发生工伤后，被告并未按规定及时为原告申报工伤，原告遂于2014年11月21日向徐州市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2014年12月25日，徐州市人力资源和社会保障局作出徐人社工认字[2014]第2143号工伤认定决定书，认定原告所受事故伤害为工伤。2016年6月，因伤患处疼痛，原告经检查为右股骨头坏死。经协议医疗机构建议，徐州市医疗保险基金管理中心同意后，原告于2016年7月17日转入上海市第六人民医院治疗，住院7天后转入淮安市楚州中医院治疗。因右股骨颈骨折术后创伤后股骨头坏死，原告出院后仍需康复治疗。2017年10月30日，徐州市劳动能力鉴定委员会认定原告构成七级伤残、无护理依赖。在停工留薪期内，被告未足额支付原告的工资，在停工留薪期满后，因原告无法继续从事原工作，被告也未对原告进行调岗，原告一直在家休养。2017年12月28日，原告向徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，但该委员会于2017年12月29日作出不予受理的决定。原告为维护其合法权益，故诉至法院。被告徐州盛美卓越电器销售有限公司辩称：被告对原告因工受伤构成七级伤残以及原、被告之间的劳动关系存续期间为2014年7月1日至2017年12月29日无异议。对于一次性伤残就业补助金，根据徐政规[2017]2号文件的规定，我市按照《江苏省实施办法》规定的基准标准下浮10%执行，故被告应按照七级伤残的基准标准下浮10%向原告进行支付。对于护理费，被告虽认可计算标准为100元/天，但原告主张的护理期限过长。对于停工留薪期工资差额，被告愿意按照15940元的标准向原告进行支付。对于经济补偿金，因原告为获得一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金才提出解除劳动合同，且未足额支付停工留薪期工资也不是支付经济补偿金的事由，故被告不应向原告支付。综上所述，被告请求法院依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据双方当事人无异议的陈述及本院认定的证据，可以确认如下事实：2014年7月1日，徐继琴与徐州美的制冷产品销售有限公司建立劳动关系。此后，徐州美的制冷产品销售有限公司为徐继琴缴纳了工伤保险。2014年7月6日18时30分许，徐继琴在楚州国美电器卖场清理美的空调厅里的过期物料，取厅高处物料时从板凳上摔下受伤。同日，徐继琴入住淮安市第一人民医院，被诊断为右侧股骨颈骨折，行右股骨颈骨折切开复位内固定术后，徐继琴因病情好转于2014年7月21日出院，出院医嘱为：“1、卧床休息三月，右下肢不负重，三月后我科门诊（周三）复查X片；2、若骨折愈合良好，一年后择期取出内固定，费用约一万元；3、若发生骨折不愈合或股骨头坏死，需二期手术行髋关节置换术；4、如有情况我科随诊。”2014年11月21日，徐继琴向徐州市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2014年12月25日，徐州市人力资源和社会保障局作出徐人社工认字[2014]第2143号工伤认定决定书，认定徐继琴受到的事故伤害属于工伤。此后，徐继琴因右股骨颈骨折术后疼痛前往徐州市第一人民医院进行检查，徐州市第一人民医院出具诊断意见为右股骨头坏死，并建议转上级医院治疗。2016年6月23日，徐州市医疗保险基金管理中心批准徐继琴前往上海市第六医院治疗的申请。2016年7月17日，徐继琴进入上海市第六人民医院治疗。行右侧骨折内固定取出＋股骨头病灶消除＋吻合血管游离腓骨移植术后，徐继琴因病情好转于2016年7月23日出院，出院医嘱为：“1、出院后每2-3天换药一次，术后2周拆线，术后3、6、12月携骨盆正位片、蛙位片工作日8点骨科楼5楼复查；2、6月内严禁负重；3、带药出院巩固治疗。”同日，徐继琴又进入淮安市楚州中医院继续治疗。徐继琴因病情好转于2016年7月27日出院，出院医嘱为：“1、继活血化瘀、预防骨质疏松药物对症治疗；2、继加强双下肢肌缩锻炼，预防肌肉萎缩及深静脉血栓；3、继卧床休息6-7周，预防卧床并发症。”2017年10月30日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工鉴通[2017]第201709267号鉴定结论通知书，认定徐继琴构成七级伤残、无生活自理障碍。2017年12月28日，徐继琴以EMS的方式向徐州美的制冷产品销售有限公司邮寄了解除劳动关系的告知书，徐州美的制冷产品销售有限公司于2017年12月29日签收该邮件。另查明，2017年12月28日，徐继琴向徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁事项包括本案诉请。2017年12月29日，徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会以申请人递交的申请材料不具备《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十八条第二款第（二）项规定的受理条件为由作出不予受理通知书，后徐继琴在法定期限内向本院提起诉讼。还查明，徐州美的制冷产品销售有限公司的名称已变更为徐州盛美卓越电器销售有限公司。本院认为：一、关于原告诉请的各项工伤保险待遇的认定。原告在因工致残被鉴定为七级伤残的情况下，已于2017年12月28日向被告邮寄解除劳动关系告知书，被告亦于2017年12月29日签收，故本院确认原、被告之间的劳动关系于2017年12月29日解除。据此，被告应依法向原告支付一次性伤残就业补助金、护理费（不含生活护理费）以及停工留薪期工资。对于相关待遇，本院认定如下：关于一次性伤残就业补助金，根据《江苏省实施办法》第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残，按照《工伤保险条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，用人单位支付的一次性伤残就业补助金的基准标准为45000元，且设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%。就本案而言，原告在因工伤构成七级伤残后，已与被告解除了劳动合同，结合《徐州市贯彻实施意见》第十八条所规定的一次性伤残就业补助金按照《江苏省实施办法》规定的基准标准下浮10%执行，故被告应向原告支付一次性伤残就业补助金40500元。关于护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。就本案而言，根据原告先后三次住院治疗情况以及相应医嘱，结合徐州市劳动能力鉴定委员会已经确认原告无需生活护理的情况，本院确认原告的护理期间为164天。对于护理费计算标准，原、被告均认可计发标准为100元/天，故本院确认被告应向原告支付护理费16400元（100元/天×164天=16400元）。关于停工留薪期工资差额，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。鉴于原、被告均认可扣除被告已发放的停工留薪期工资后，尚余停工留薪期工资15940元未发放，故本院确认被告应向原告支付停工留薪期工资差额15940元。二、关于经济补偿金的认定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，就本案而言，被告存在未依法足额向原告支付停工留薪期工资的情况，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条所规定的未及时足额支付劳动报酬的情形，因此，原告与被告解除劳动关系后，被告应当向原告支付经济补偿金。另依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按照劳动者在用人单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，且上述工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。因此，根据原、被告劳动关系存续的时间，被告应按照3.5个月工资标准向原告支付经济补偿金。对于经济补偿金的计发标准，原告认可仅按照劳动合同解除前12个月的徐州市最低工资标准的平均数作为计算标准，本院予以采信。因此，被告应当向原告支付经济补偿金5775元，计算方式为：（1600元/月×7个月＋1720元/月×5个月）÷12个月×3.5个月=5775元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、《中华人民共和国社会保险法》第三十九条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条、《江苏省实施办法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告徐州盛美卓越电器销售有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告徐继琴支付一次性伤残就业补助金40500元、护理费16400元、停工留薪期工资差额15940元、经济补偿金5775元，合计78615元；二、驳回原告徐继琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判长 董 方审判员 张 邈审判员 刘晓璐二〇一八年五月十五日书记员 杨 帆