广西壮族自治区南宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂01刑终452号
原公诉机关广西壮族自治区南宁市青秀区人民检察院。
上诉人（原审被告人）江先兴，男，1991年11月20日出生于广西壮族自治区来宾市，汉族，初中文化，无业，户籍地：广西来宾市兴宾区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年9月30日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。
辩护人杨尚士，北京市中银律师事务所广西分所律师。
原审被告人周振华，男，1989年3月11日出生于广西壮族自治区南宁市，汉族，初中文化，无业，户籍地：南宁市江南区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年9月30日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。
广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院审理南宁市青秀区人民检察院指控原审被告人江先兴、周振华犯贩卖毒品罪一案，于2016年8月29日作出（2015）青刑初字第431号刑事判决。原审被告人江先兴不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市人民检察院指派检察员黄鹏出庭履行职务，上诉人江先兴及其辩护人杨尚士，原审被告人周振华到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年9月，被告人周振华与绰号“阿凯”的男子（未归案）和被告人江先兴商定，由周振华、“阿凯”出资6万元向江先兴购买约2千克的毒品氯胺酮（俗称“K粉”），先付款5万2千元，余款后付。同月27日，周振华、“阿凯”向江先兴名下银行帐户62×××32汇款5万元。周振华、“阿凯”付款后到广西来宾市从江先兴处取得毒品氯胺酮携带回南宁市，后认为所购毒品呈褐色恐无法出售，便再次联系江先兴让江将毒品取回进行漂白加工后再送回。同月30日，江先兴到南宁市从周振华处取得毒品回到来宾。同日14时许，公安机关以涉嫌贩卖毒品罪将被告人周振华抓获，到案后周振华联系江先兴，让江将取走的毒品再送回南宁市。江同意后驾车携带毒品于同日22时许到南宁市青秀区琅东收费站时被公安民警抓获，民警当场从江先兴驾驶的车辆上缴获涉案毒品氯胺酮三包，共净重1832.86克。经鉴定，从江先兴驾驶的车辆上缴获的三包可疑毒品“K粉”中均检出氯胺酮。
原判认定上述事实的证据有：
1.抓获经过及情况说明，证实南宁市公安局青秀分局禁毒大队于2014年9月30日许接到匿名群众举报，称在南宁市江南区白沙路1号3栋142号门前有人贩卖毒品，南宁市公安局青秀分局同日立案并进行侦查，同日14时许抓获被告人周振华。经审讯，周振华对向江先兴购买毒品事实供认不讳，并联系江先兴将毒品运至南宁，之后南宁市公安局青秀分局于同日22时许在南宁市高速公路琅东收费站将被告人江先兴抓获归案。
2.户籍信息，证实被告人江先兴、周振华已达刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力。
3.扣押清单，证实南宁市公安局青秀分局禁毒大队于2014年9月30日从江先兴处扣押到车牌号为桂Ｂ×××××的红色广州本田小汽车1辆、桂Ｂ×××××小车从来宾到南宁的车辆通行费收据1张，用透明塑料袋包装的呈褐色粉末状可疑毒品K粉80.39克、用透明塑料袋包装的呈褐色粉末状可疑毒品K粉758.49克、用透明塑料袋包装的呈褐色粉末状可疑毒品K粉993.98克各一包。
4.《广西车辆通行费（非定额）收据》，编号：桂O（14）325810417，证实车牌为桂Ｂ×××××，车型1的车辆于2014年9月30日由来宾来到南宁。
5.《收据》，证实南宁市公安局禁毒支队于2014年10月20日收到南宁市公安局青秀区分局禁毒大队交来的从江先兴处缴获的净重1832.86克（3.37克送检）的毒品氯胺酮。
6.江先兴名下银行帐户62×××32个人活期明细表反映：2014年9月27日00：05至00：18间，该帐户有覃某从62×××96分四次转入14000、10000、10000、2900元，有雷某从62×××91转入13100元；同日00：24，该帐户向韦某名下银行帐户62×××34转账50000元。
7.勘验、检查、辨认笔录
（1）《刑事案件现场辨认笔录》，证实经被告人周振华辨认，其涉嫌贩卖毒品被抓获地位于南宁市江南区白沙路1号3栋142号门前；经被告人江先兴辨认，其涉嫌贩卖毒品被抓获地点位于南宁市青秀区高速公路琅东收费站处。
（2）《现场辨认照片》，证实被告人江先兴被抓获现场辨认照片4张，江先兴辨认其贩卖的毒品照片8张，江先兴辨认毒品称量电子秤归零照片2张，江先兴辨认毒品称量照片12张。
8.鉴定意见
（1）南公刑鉴（化）字（2014）1459号《检验报告》，证实南宁市公安局青秀分局禁毒大队委托南宁市公安局物证鉴定所对涉案的毒品样本进行检验，1#用物证袋封装可疑晶体的样本0.90克，2#用物证袋封装可疑晶体的样本1.06克，3#用物证袋封装可疑晶体的样本1.41克，南宁市公安局物证鉴定所对以上三份样品进行氯胺酮定性分析后，从所送1#、2#和3#检材中均检出氯胺酮。
（2）（2014）1246号、1247号《现场检验报告书》，证实南宁市公安局青秀分局禁毒大队于2014年10月1日对江先兴的检验样本采用胶体金法进行现场检测，检测结果：氯胺酮、吗啡、苯丙胺类毒品均呈阴性；对周振华的检验样本采用胶体金法进行现场检测，检测结果：氯胺酮呈阳性。
9.证人雷某证言，证实2014年9月30日19时至20时许，有公安民警在琅东收费站检查，在其当班的第十车道查获一辆桂B红色本田小轿车，并从车上查获一包东西后进行拍照。
10.被告人的供述与辩解
（1）被告人周振华供述，2014年9月25日、26日、27日间，其与江先兴联系购买K粉，谈好了以6万元的价格向江购买K粉2千克，其出资2千元，“阿凯”和他的朋友出5万元，江同意其一方先付5万2千元购得K粉并贩卖得款后再补付剩余的8千元。其将5万2千元经银行汇款付给江后，与“阿凯”至广西来宾市从江处取得K粉返回南宁。同月28日，发现从江先兴处取得的K粉颜色与正常的毒品K粉的颜色有区别，便打电话给江要退回K粉，让江对K粉重新加工再送回来。江先兴答应并于29日晚到南宁，还带了约300克给其等备用，其从中抽出一些吸食，其他的交给“阿凯”。30日上午，其将从江处购得的K粉交回给江后回到家门口被公安民警抓获。
后其协助公安机关抓获江先兴。30日18、19时许，其联系江先兴以有人购买毒品为理由，让江将上午取走的K粉马上送回来，江称还未加工好，其说不用再加工。后其将江所驾车辆特征向公安民警交待。公安民警在收费站将江抓获，并查扣车上K粉三包。
（2）被告人江先兴供述，其与南宁认识的二不知名朋友商定其以6万元的价格向二人出售K粉约2千克，他们先付5万2千元，余款等他们售出K粉后再付。其将名下的银行帐户告知南宁朋友，他们向其帐户汇款5万2千元后，其从柳州一个叫“阿哥”的朋友处以5万3千元的价格买了K粉，再让南宁的朋友到来宾取走了K粉。后南宁朋友打电话称K粉是褐色不是他们想要的白色，要求其到南宁取回K粉拿去漂白。其带300克K粉到南宁交给他们备用以便他们贩卖，再将之前交易的K粉取回。其回到来宾后接到南宁朋友的电话，让其于当晚将毒品再送回南宁。当晚22点左右其带毒品到南宁琅东收费站被公安人员抓获，公安人员当场从其驾驶的汽车驾驶座位下面查获了3包褐色毒品K粉。公安人员分别将3包毒品K粉标注1、2、3号，经称量，标注为1号的毒品K粉净重为80.39克，公安人员从中任意提取0.90克用于检验；标注为2号的毒品K粉净重为758.49克，公安人员从中任意提取1.06克用于检验；标注为3号的毒品净重为993.98克，公安人员从中任意提取1.41克用于检验；3包毒品总共净重为1832.86克。江先兴辨认出周振华就是向其购买毒品的男子。原判认为，被告人江先兴贩卖毒品氯胺酮1832.86克，被告人周振华为贩卖而购买毒品氯胺酮1832.86克，二被告人贩卖氯胺酮毒品数量大，其二人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项规定，均构成贩卖毒品罪。被告人江先兴如实供述，有坦白表现，可从轻处罚。被告人周振华协助公安机关抓获被告人江先兴，有立功表现，依法减轻处罚，而其如实供述，又依法从轻处罚。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十八条、第六十七条第三款、第五十九条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人江先兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；二、被告人周振华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元；三、追缴被告人江先兴犯罪所得人民币五万元，予以没收。江先兴上诉称，其是初犯，归案后认罪态度好；本案被查获的1832.86克K粉可能大量掺假，一审判决认定其贩卖毒品的数量为1832.86克错误；一审判决对其量刑畸重。综上，请求二审法院查明事实，依法改判其轻刑。其辩护人提出的辩护意见与上诉人江先兴的上诉意见相同。
南宁市人民检察院认为，本案原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回江先兴的上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，一审认定本案事实的证据均经一、二审庭审举证、质证，内容客观真实，且上诉人江先兴及其辩护人在本院二审期间未向本院提交新的证据，故本院对一审判决认定的证据，依法予以确认。
本院认为，上诉人江先兴明知是毒品氯胺酮仍予以非法贩卖，贩卖毒品氯胺酮数量达1832.86克；原审被告人周振华为贩卖而购买毒品氯胺酮1832.86克，其行为均触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项规定，均构成贩卖毒品罪。上诉人江先兴归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原审被告人周振华归案后能协助公安机关抓获同案犯江先兴，有立功表现，依法减轻处罚；周振华归案后能如实供述，依法从轻处罚。
对上诉人江先兴提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见，经查，（1）虽然本案被查获的毒品K粉呈褐色，但没有任何证据证实涉案毒品K粉中存在掺杂、掺假的事实。本案江先兴贩卖给周振华的毒品K粉，公安机关均当着江先兴的面依法称量、取样，并依法送检鉴定；司法鉴定意见亦证实江先兴被查获的三包毒品K粉中均检出氯胺酮，即本案江先兴所贩卖毒品K粉中均含氯胺酮成分。另根据我国刑法规定，对于毒品的数量不以纯度折算，即本案江先兴贩卖毒品的数量应以其被查获的数量即1832.86克计算。故江先兴上诉提出本案被查获的1832.86克K粉可能大量掺假，一审判决认定其贩卖毒品的数量为1832.86克错误的理由，以及辩护人所提相同辩护意见，没有事实和法律依据，本院均不予采纳。（2）江先兴上诉提出其是初犯、归案后认罪态度好的意见，经查属实。但根据我国刑法规定，贩卖鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。现一审判决在充分考虑江先兴贩卖毒品K粉达1832.86克的事实，以及其所具有的如实供述、系初犯等情节的基础上，对其判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元，该量刑并无不当之处。故江先兴上诉及其辩护人提出的一审判决对江先兴量刑畸重，要求改判江先兴轻刑的理由及辩护意见，没有事实和法律依据，本院均不予采纳。综上，本案一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。对于南宁市人民检察院提出的出庭检察意见，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁锦康
审 判 员 欧阳杰
代理审判员 刘 娥
二〇一六年十一月二十四日
书 记 员 郜资源