汕头市潮南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0514刑初380号
公诉机关汕头市潮南区人民检察院。
被告人黄楚和，男，1976年12月25日出生于广东省汕头市潮南区，汉族，文化程度初中，经商。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年12月11日被刑事拘留，同日被取保候审，2015年11月27日被监视居住，2016年7月4日被取保候审。
被告人廖伟财，男，1984年2月16日出生于广东省汕头市潮南区，汉族，文化程度初中，经商。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月17日被刑事拘留，同日被监视居住，2016年7月4日被取保候审。
汕头市潮南区人民检察院以汕潮南检刑诉[2016]253号起诉书指控被告人黄楚和、廖伟财犯开设赌场罪，于2016年6月28日向本院提起公诉。本院于同年7月4日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮南区人民检察院指派检察员翁泽彬出庭支持公诉，被告人黄楚和、廖伟财到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2013年3、4月，同案人蔡某丰（另案处理）非法开设香港六合彩外围赌博网站，网站名称为“丰泰1”，网址为“67678-丰泰1”，由于同案人蔡某丰不熟悉网络，便招引同案人陈某波（已判刑）合伙经营并供他人投注。之后，同案人陈某波又先后发展被告人黄楚和、同案人陈某辉、陈某文（均已判刑）及同案人蔡某松、姚某杰（均另案处理）等人参股经营，并雇用同案人林某升（已判刑）为其操作账户，发展下级代理及会员，接受他人投注。同案人陈某辉则雇用同案人陈某斌（已判刑）为其结算支付赌款。同案人林某升后发展被告人廖伟财入股。该网站设股份220股，同案人蔡某丰占83股，同案人陈某波占35股，被告人黄楚和占30股，同案人陈某辉占24股，同案人蔡某松占10股，同案人林某升与被告人廖伟财合占17股，同案人陈某文占4股，同案人姚某杰占1股。
上述网站后陆续发展同案人陈某洪、刘某伟（均在逃）、蔡某明（另案处理）为“代理”、“会员”，提供账户供其接受六合彩投注使用。
2014年3月9日，公安机关对该赌博网站的网页进行截图，截图显示2014年1月30日至3月6日，该赌博网站接受的投注额共人民币1.71亿元。经审查，该网站接受投注期间营利约300万元。
2014年12月11日、2015年8月17日，被告人黄楚和、廖伟财先后到汕头市公安局投案。
案发后，被告人黄楚和向汕头市公安局退赃人民币30万元，被告人廖伟财退赃20万元。
上述事实，被告人黄楚和、廖伟财在开庭审理过程中亦无异议，并有汕头市公安局勘验笔录、扣押物品清单，电脑网页截图，发案现场照片，汕头市公安局刑事警察支队第二大队发破案经过、情况说明，广东省暂时扣留财物收据，汕头市潮南区人民法院（2015）汕南法刑初字第322号刑事判决书和同案人蔡某丰、陈某波、林某升、陈某辉、蔡某松的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人黄楚和、廖伟财以营利为目的，与同案人合伙在计算机网络上建立赌博网站并接受投注，其行为妨害社会管理秩序，均已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人黄楚和、廖伟财犯开设赌场罪的罪名成立。被告人黄楚和、廖伟财开设赌场抽头渔利数额累计3万元以上、赌资数额累计30万元以上，应认定为“情节严重”。被告人黄楚和、廖伟财在同案人建立赌博网站后，先后参股加入网络赌博，均属股东之一，均应认定为共同犯罪的主犯，依法应当按照其各自所参与的全部犯罪处罚。鉴于被告人黄楚和、廖伟财案后能主动投案，归案后如实供述罪行，有自首情节，以及案后均退缴赃款，依法均予以从轻处罚。根据被告人黄楚和、廖伟财的犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法均予以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博案件具体应用法律若干问题的解释》第二条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人黄楚和犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、被告人廖伟财犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑伟贤
人民陪审员 吴国坤
人民陪审员 申剑锋
二〇一六年九月二十四日
书 记 员 李奕生
附有关法律和司法解释条文：
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时止
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。