福建省泉州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）泉刑终字第1703号
原公诉机关福建省泉州市丰泽区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邱某某，男，1993年7月18日出生于福建省泉州市鲤城区，汉族，初中文化，无业，住泉州市丰泽区。因涉嫌犯诈骗罪于2014年10月14日被刑事拘留，2014年10月29日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
泉州市丰泽区人民法院审理泉州市丰泽区人民检察院指控原审被告人邱某某犯诈骗罪一案，于2015年11月19日作出（2015）丰刑初字第264号刑事判决。原审被告人邱某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年3月23日公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派代理检察员陈辉出庭履行职务，上诉人邱某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人邱某某于2014年8月25日下午到泉州市丰泽区刺桐东路南光花苑即被害人黄某某经营的泉州市丰泽区双赢信贷有限公司，向黄谎称其生意周转需要资金，要向黄借款人民币10万元（以下均指人民币），许诺每1万元利息450元，借款期限自2014年8月25日至2014年9月25日，并向黄提供了一份伪造的位于泉州市丰泽区坪山路西侧碧水湾的房产证作为借款担保。被害人黄某某信以为真，即与被告人邱某某签订借款协议，并向邱支付95500元。被告人邱某某骗取上述款项后，将该款用于赌博及高利放贷。约定的还款期限到期后，被告人邱某某因未能还款即逃匿。被害人黄某某发现被骗后即于2014年10月13日报警。次日，被告人邱某某在市区福新花园城附近被公安人员抓获归案。
原判认定上述事实的证据有：被害人黄某某的陈述及辨认被告人的辨认笔录，抵押借款合同、收据，伪造的房屋所有权证、房屋权属登记信息查询结果证明、鉴定书，公安机关出具的到案经过、工作说明、户籍证明，被告人邱某某的供述。
原审法院认为，被告人邱某某的行为构成诈骗罪。据此，依法做出判决：一、被告人邱某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币一万元；二、责令被告人邱某某于本判决生效之日起十日内赔偿被害人黄某某的经济损失人民币95500元。
上诉人邱某某诉称：其因欠缺法律知识在未收到钱的情况下先行出具借条，让黄某某钻了空子，只支付了25500元，并未支付7万元现金，黄某某在报案之前未向其索要欠款，而是要求支付延期利息，其以未收到全款为由拒绝支付相应的利息，黄某某才报警；期间并没有不与黄某某联系并逃匿的行为，其手机有记载双方的通话记录，且被抓获地点是黄某某约其见面的地点，是在黄某某公司的楼下；其采用不合法的方式向黄某某借钱，到期未归还是事出有因，双方的行为是民间借贷纠纷，且对方要其先写欠条也有欠缺；请求给予公平、公正的判决。
出庭检察员的意见是：原判认定上诉人邱某某犯诈骗罪的事实清楚、证据确实充分；本案的证据证实邱某某以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取被害人钱财用于个人的挥霍，原判认定罪名准确，并根据其诈骗的数额在法定刑三年以下有期徒刑幅度内对其判处二年十个月亦属量刑适当，应予支持，上诉人的上诉意见不能成立；原判在本案事实认定存在两点错误。一是关于诈骗数额，根据被害人手机银行交易明细、银行卡交易明细查询证实被害人二次汇款的数额共24500元，与被害人陈述中所说汇款25500元不符；二是关于上诉人邱某某的刑期计算，根据到案经过、上诉人的供述及拘留证显示邱某某系2014年10月14日被抓获且同日被采取刑事拘留强制措施，但一审认定邱某某因涉嫌诈骗罪于2014年10月13日被羁押有误，导致刑期计算有误。原审判决认定基本事实和罪名准确，但在认定诈骗数额及对上诉人刑期计算上有误，建议二审法院应纠正原判事实认定错误的部分，维持对上诉人的量刑。
经审理查明，2014年8月25日下午，上诉人邱某某到泉州市丰泽区刺桐东路南光花苑即被害人黄某某经营的泉州市丰泽区双赢信贷有限公司，谎称其生意周转需要资金，要借款10万元，许诺每1万元利息450元，借款期限自2014年8月25日至2014年9月25日，并提供了一份伪造的位于泉州市丰泽区坪山路西侧碧水湾的房产证作为借款担保。被害人黄某某信以为真，即与上诉人邱某某签订借款协议，并支付现金70000元，通过手机银行转账16500元、8000元，共计94500元给上诉人邱某某。上诉人邱某某骗取上述款项后，将该款用于赌博及高利放贷。约定的还款期限到期后，上诉人邱某某因未能还款即逃匿。被害人黄某某发现被骗后即于2014年10月13日报警。2014年10月14日，上诉人邱某某在泉州市丰泽区福新花园城附近被公安人员抓获归案。
认定上述事实有经原审法院、本院庭审举证、质证的下列证据证实：
1.被害人黄某某的陈述及辨认笔录，证实2014年8月25日邱某某到其经营的位于泉州市丰泽区刺桐东路南光花苑的泉州市丰泽区双赢信贷有限公司，向其提供了一份位于泉州市丰泽区坪山路西侧碧水湾的房产证作为借款担保，并与其签订了一份抵押借款合同、收据，约定借款期限为一个月，月利息4500元。其即拿了7万元现金给邱某某，并分两次通过手机银行汇款给邱某某。借款期限到期后，邱某某即不与其联系，并找不到邱某某本人，其到邱某某提供的房产证地址所在地，但根本没有该地址，通过房管局查发现邱某某名下根本没有该房产，其到邱某某身份证的地址也找不到人。2014年10月13日，其发现被骗后即报警。
2.中国建设银行账户明细查询、被害人黄某某的提供的银行账户明细，证实被害人黄某某的账号为1832＊＊＊＊的中国建设银行账户在2014年8月25日转账16500元、在2014年8月27日转账8000元到上诉人邱某某的账号为6228＊＊＊＊的银行账户，合计24500元。
3.抵押借款合同、收据，证实上诉人邱某某与被害人黄某某在2014年8月25日签订抵押借款合同借款10万元用于生意周转，约定利息每1万元450元，期限自2014年8月25日至2014年9月25日，并以一本房屋所有权人为邱某某、位于泉州市丰泽区坪山路西侧碧水湾的房屋所有权证作为抵押。
4.泉州市房地产档案馆出具的房屋权属登记信息查询结果证明，证实经查询，查无上诉人邱某某名下位于泉州市丰泽区坪山路西侧碧水湾的房产记录。
5.伪造的房屋所有权证、泉州市公安局物证鉴定所出具的鉴定书，证实上诉人邱某某提供的用以借款抵押的房屋所有权证系伪造。
6.公安机关出具的到案经过、工作说明，证实被害人黄某某于2014年10月13日报案后，公安机关经调查取证，于2014年10月14日14时许在泉州市丰泽区福新花园城附近抓获邱某某。
7.户籍证明，证实上诉人邱某某的出生年月等基本身份情况。
8.上诉人邱某某在侦查期间的供述，证实2014年8月初，其因有外债，为了向黄某某借钱，伪造了位于泉州市丰泽区坪山路西侧碧水湾的房产证作为借款担保，借款10万元用于赌博及到山上赌场放利息，借款到期后没有钱归还便逃匿了。
本案中，被害人黄某某的陈述及其提供的抵押借款合同、借款10万元的收据、邱某某的身份证复印件、房屋所有权证原件、复印件等证据，证实其同意借款给邱某某后，其即支付7万元现金，并分两次通过手机银行汇款给邱某某。上诉人邱某某自归案后至侦查期间的多次供述均对其以生意周转需资金为由，以伪造的房屋所有权证作为抵押向被害人借款10万元用于赌博和放货的事实供认不讳。泉州市房地产档案馆出具的房屋权属登记信息查询结果证明，证实查无邱某某名下位于泉州市丰泽区坪山路西侧碧水湾的房产记录。泉州市公安局物证鉴定所出具的鉴定书，证实邱某某提供的用以借款抵押的房屋所有权证系伪造。综合上述证据，足以认定上诉人邱某某实施诈骗犯罪的事实。上诉人邱某某提出的其行为是民间借贷的上诉意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人邱某某诈骗数额认定的问题，经查，被害人的陈述与上诉人在侦查期间的供述可相互印证双方交付7万元现金的事实，但对双方的银行汇款数额，经核对被害人提供的手机银行交易明细和公安机关提供的银行卡交易明细查询，二份证据可相互印证，证实被害人二次汇款给邱某某的数额为24500元，而非被害人陈述中所说汇款25500元，故认定被害人二次汇款给邱某某的数额为24500元。据此，认定上诉人邱某某的犯罪数额为94500元。上诉人邱某某提出其犯罪数额为25500元的上诉意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人邱某某以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人钱财共计94500元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。原审判决定罪和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。但原审判决认定上诉人邱某某的犯罪数额、被抓获的时间错误，导致判决责令退赔被害人经济损失、计算折抵刑期有误，应予纠正。出庭检察员的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第三项的规定，判决如下：
一、维持泉州市丰泽区人民法院（2015）丰刑初字第264号刑事判决第一项，即被告人邱某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月14日起至2017年8月13日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、撤销泉州市丰泽区人民法院（2015）丰刑初字第264号刑事判决第二项，即责令退赔被害人经济损失部分。
三、责令上诉人邱某某赔偿被害人黄某某的经济损失人民币94500元。
本判决为终审判决。
审 判 长 柯志同
审 判 员 张 黛
代理审判员 夏 简
二〇一六年三月二十四日
书 记 员 蔡凌轩
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。