甘肃省陇南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘12刑终21号
原公诉机关宕昌县人民检察院。
上诉人（原审被告人）马强，又名马合毕，2010年7月14日因犯强奸罪被判处有期徒刑四年，2012年6月17日刑满释放。2014年12月5日因本案被逮捕。现羁押于宕昌县看守所。
辩护人陈宝平，陇南康达律师事务所律师。
宕昌县人民法院审理宕昌县人民检察院指控原审被告人马强犯交通肇事罪一案，于2015年12月15日作出（2015）宕刑初字第1号刑事判决。宣判后，被告人马强提出上诉。本院受理后，依法组成了合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定，2013年9月26日晚7时许被告人马强、刘某甲、林某、杨某乙等人去哈达铺“自由88KTV”唱歌喝酒。散场后，10时30分许，马强酒后无照驾驶甘K734**号红色“大众”牌小轿车，与刘某甲、林某、杨某乙由哈达铺前往岷县吃回民夜宵，当车辆行至邻村阿坞乡麻界村国道212线274Km处时，将行人杨某甲撞倒，车辆驶入边沟，刘某甲、马强先后下车看了被害人后返回肇事车辆，并与林某、杨某乙一起推车，因车辆无法驶出边沟，马强电话联系其朋友刘某乙让找人拖车，后马强将被害人杨某甲拖到路边地里。刘某乙与同村刘金平用三轮车将肇事车辆拖出边沟后，马强等人离开现场。次日凌晨5时至6时许，马强电话联系刘某乙让去肇事地点查看，7时许，马强、刘某甲、刘某乙又前去肇事现场，发现被害人还躺在地里，三人遂返回哈达铺，马强返回哈达铺后即乘车逃往青海、西藏等地，2014年12月5日马强向宕昌县公安局交警大队投案自首。经法医鉴定杨某甲生前因交通事故致严重颅脑损伤死亡。经宕昌县交警大队事故认定书认定被告人马强承担本起事故的全部责任。
另查明，案发后，被告人家属与被害人家属自愿达成了民事赔偿协议，共赔偿被害人丧葬费等经济损失43万元整，并取得了被害人家属的谅解。
原判认定上述事实的证据有：
1、宕昌县公安局受案登记表及立案决定书，证实了本案的案件来源。
2、证人刘某甲证明，2013年9月26日18时左右，我和单位同事马强及杨某乙、林某等人吃完饭后到KTV唱歌喝酒。当晚22点多结束后，马强开车送我们几个回纪念馆休息，我准备回宿舍时，马强叫住我说再叫上杨某乙和林某一起去岷县吃夜宵，马强就开车带我们前往岷县。车辆途经阿坞的时候，前挡风玻璃的破碎声将我从瞌睡中惊醒，马强说把人给碰了，车子速度降下来了，但是还往前开，开到沟里才停下。我跑过去看那个人，那人头朝岷县方向仰躺在路右道上，我摇摇那人的双肩，发现没有动静，那人有没有生命迹象我不确定，我就回到了车边，我给他们说，人没有动静，马强就去看了，看后过来给我们说那人恐怕已经死了。我们就赶紧把车往出推但没有推出来，马强就给他的朋友打电话说他的车出了点事情，叫辆三轮车上来把我们的车拖一下，然后马强就把那被撞的人往路边拖，最后拖到了路边的地里。马强朋友上来后，用三轮车把我们的车拖了出来，我们就返回了哈达铺。27日7时许，马强开着我的车和我及马强朋友到事故现场看那个被碰的人死了没有，到现场后见那人还躺在地里，我们想肯定死了。
3、证人刘某乙证明，2013年9月26日20时许，马强三次打电话叫我去KTV喝酒，我去以后我和马强一伙人喝酒唱歌至22时结束，我骑摩托车回家。23时过后，马强给我打电话说他的车开到麻界上面公路边沟里了。我叫上开三轮车的邻居刘金平，借了邻居刘有平的钢丝绳，后我和刘金平到了现场，刘金平用三轮车把边沟里的马强的车拉了出来。马强的车上四个人，分别是马强、刘某甲和两个女的，马强说他的车的挡风玻璃开到边沟里后碰烂了。返回哈达铺后，我和马强、刘某甲到了长征纪念馆的监控室，马强告诉我说他开车把路上一个人碰死了，我劝他们去自首，但他们都没表态。27日5时到6时许，马强给我打电话让我到事故现场看一下，我没有去，后来马强和刘某甲开着刘某甲的红色桑塔纳轿车上来叫上我去了现场，等车路过拖车现场并掉过头再开下来时，我寻问马强后才在路左边地边上看见了那个人。途中我还劝马强去自首。
4、证人林某证明，2013年9月26日晚上我给杨某乙打电话，杨某乙说她在KTV，我去时马强、刘某甲、杨某乙等人都在，后来马强的朋友刘某乙也来了，我们就一起唱歌喝酒。21时30分左右，就散场了。我和杨某乙返回变电所时又遇到了开着车的马强和刘某甲，后来马强说我们四人去岷县吃夜宵。车辆是马强驾驶的，当时我在驾驶座后面，刘某甲在副驾驶位置，杨某乙在副驾驶座后面。车由哈达铺驶往岷县。一路上我低头乘坐，突然听到有人喊说人，我才抬头时，我们的车把人碰上了，当时我就感觉到了车内进来的玻璃碎片，后车驶进了路边的边沟里，马强赶紧下车去看人，看完后说人估计死了。后来我们四人就下了车，马强让我们把车往出推，但没有成功，我和杨某乙由于害怕就返回到车上，马强在路上不知道给谁打电话。后来马强和刘某甲也返回到了车上，杨某乙说你们再下去把被碰的人看一下，他们二人就再次下车去看那人，看完以后就又回到了车上，马强说那人已经死了。后来上来一辆三轮车，车上有两个人，一个是三轮车驾驶员，一个是刘某乙。我们的车被拖出来后，跟在三轮车后面驶回哈达铺，途中，马强说他开的车碰下人的事只有我们五人知道，马强让刘某乙给三轮车驾驶员说一下，不要说晚上拖车的事，别人问起就说什么也不知道，刘某乙说车碰的这么严重，要是直接行驶下去，路上有摄像头，于是刘某乙就给马强指了条路线，把哈达铺派出所的摄像头避过了。我们到马强家门前下了车，马强停好车后出来说我们找个地方商量，我和杨某乙由于害怕就回变电所睡觉，他们三人就走了。马强说他把被撞的人挪到边沟右边的地里了。27日9时许，马强给我打电话说他把事情已经摆平了，交通事故的事不要给任何人说，他在筹办婚礼，别人要是问起就说我们从KTV出来就各自回家了。事后，马强给杨某乙打电话借钱，杨某乙把此事告诉了我，我就给马强打电话让他到刘某甲跟前借钱。我和杨某乙说要不就报案，刘某甲没说要报案。
5、证人杨某乙证明，2013年9月26日，我和刘某甲、马强等人一起吃晚饭后去KTV喝酒唱歌，期间，林某和刘某乙也来一起耍，21时50分许散场。结束后我和林某及刘某甲在马强的提议下由马强驾驶汽车去岷县吃夜宵。林某坐在马强后面，我坐在刘某甲后面。车行至阿坞麻界的时候，我没注意路面，突然听见谁喊了声“人”，我就猛然看见一个人手持手机在右车道的中间，车上去就把那人碰上了，车的挡风玻璃被撞碎了，林某的鼻子被玻璃碎片划伤了，车往前走了点开到边沟里停下了。刘某甲先下的车，马强随后下的车，他们二人去看那个人。他们看完被撞的人回来后我俩也下了车，我听他们二人说那人已经死了。我们想把车从沟里弄出来，但最终没能成功。马强就给人打电话说他的车开到沟里了，让叫个三轮车上来拖一下。马强又过去看那个人，我们三人就又回到了车上，马强刚回来坐到车上，三轮车就来了，总共来了两个人，其中一个是刘某乙，我们的车被三轮车从尾部拖了出来后，就跟着三轮车返回哈达铺。快到哈达铺的时候，刘某乙上了我们的车，马强就给刘某乙说，他把人给碰下了。到马强家把车停下后，我就和林某回宿舍了。
6、证人贺虎贵证明，2013年9月26日，他家盖房，被害人杨某甲前去贺喜，杨某甲在酒席上喝了酒但没有喝醉。
7、证人侯张家证明，2013年9月26日19时许，杨某甲来我家说睡觉休息，我就给贺虎贵家帮忙做饭去了，当时我见杨某甲没有喝醉。21时许，我和李玉芳回到我家，22时许，杨某甲就一个人回家了，过了半个小时，我接到杨某甲打来的电话说他到家了。
8、证人单海车证明，2013年9月26日23时许，马强开车回到家里。第二天早上9时许，我发现我家的车用蓬布罩着，我揭开后发现车头瘪下去了。然后我给马强打电话就联系不上了。我让马强三哥马飞联系后基本确定是马强驾车肇事后逃逸。
9、证人李燕证明，2013年9月27日9时许，我去马强家收拾婚房，发现院中停放的汽车引擎盖和挡风玻璃被碰坏。
10、证人闵丽霞、董艳花证明，2013年9月26日晚，其与马强等人一起在KTV喝酒唱歌的事实。
11、证人闵俊霞证明，2013年9月26日晚，我和马强等人一起在KTV喝酒唱歌，21时30分许结束后我就回纪念馆了，23时30分刘某甲打电话让我给他开纪念馆侧门，门打开以后刘某甲、马强、刘某乙三人就进来去了单位监控室，我就回宿舍了。
12、证人卯小琴证明，2013年9月26日晚，我和马强等人一起在KTV喝酒唱歌，21时30分左右结束后我就回纪念馆与闵俊霞在宿舍，23时左右闵俊霞接到刘某甲电话后给刘某甲开了纪念馆的门。
13、证人刘金平证明，2013年9月26日21时许，我在家快睡着时，邻居刘某乙在门口叫我，说让我开三轮车去麻界给别人去拖下车。后刘某乙到刘有平家借来钢丝绳后我们就一起到了麻界村，发现路边有一辆红色的小轿车，前后轮均掉入边沟，路上再没发现异常情况。我车刚到，车上下来一个人，让我帮着把车拖出来，我问怎么把车开沟里了，那人说酒喝多了开到边沟里了，拖出来后我车在前轿车在后往哈达铺行驶，到家后我向对方要了100元钱就回家睡了。9月28日18时许，刘某乙来我家聊天时说，我俩拖车的地方可能出事故了，过了半小时许，刘某乙就又回来说交警队的人在文书李忠家等着呢，让我去接受询问。
14、被告人马强供述，2013年9月26日下午4点多，我单位同事刘某甲打电话叫我，说纪检委查我的工作，一起工作一场他要请我，我俩在单位每人喝了两罐啤酒，刘某甲叫我及同事林某等人去吃饭。吃晚饭后7点左右，我叫上刘某甲、林某、杨某乙等人去“自由88KTV”唱歌，唱歌当中所有人都喝了酒，我喝了三瓶半小瓶啤酒。9点多我们就出来了，由于刘某甲情绪激动，一直在哭，我就叫上刘某甲、林某、杨某乙四人，由我驾驶着我的大众POLO车去岷县吃夜宵。车辆经过麻界村庄口，看见远处有一个喝醉酒的人在公路上来去摆着，朝哈达铺方向走，我就把车减速，那人就走到公路右边，手里拿着手机，我把方向打到左边减档加油走时，那人一下摆到路这边了，我忙刹车打方向，但没有避让过就撞上了，我的车开到了路右边边沟里。刘某甲下车看后给我说人死了，我赶紧下车一看人真的死了，我让刘某甲顶上，我掏命价，刘某甲说不一定查着，真查着了给交警队打招呼。后我们四人把车从边沟里开不出来，刘某甲就让我叫个人开辆车上来用车拖一下。我就给刘某乙打电话说我酒喝大了，车开到边沟里了，让他找个车上来拖一下。后刘某甲就喊我说把碰下的人抬到路边上，否则让过往车辆看到就跑不掉了，我俩就把那人抬到路右边的地里。刘某乙叫下的车来了以后，就把我的车拖出来了。到哈达铺后，刘某甲给我说往滨河路走，那条路上没有摄像头，旧路上哈达铺派出所门口有摄像头，我就从滨河路上把车开下来放到家里。第二天早上天还没亮，我叫上刘某甲、刘某乙开着刘某甲的车到事故路段，看见那人还在路右边地里躺着。当天我就坐车外逃到青海、西藏等地。后来知道只有投案才能宽大处理，我就自首了。
15、甘肃省宕昌县公安司法鉴定中心法医学尸体检验意见书，证实死者杨某甲生前因交通事故致严重颅脑损伤死亡。
16、甘肃陇通司法鉴定所司法鉴定意见书，证实事故现场地面遗留物就是甘K734**号大众牌小型轿车的标志牌。
17、道路交通事故现场勘查笔录、现场图、现场照片、肇事车辆照片，证实了案发现场及肇事车辆的概貌。
18、宕昌县公安局交通警察大队交通事故认定书，证实马强酒后无证驾驶，且肇事后逃逸，应承担该起事故的全部责任，杨某甲无责任。
19、道路交通事故调解记录、调解书、调解协议书、收条，谅解书，证实案发后，被告人家属与被害人家属自愿达成了民事赔偿协议，共赔偿被害人丧葬费等经济损失43万元整，并取得了被害人家属的谅解。
20、马强及杨某甲的户籍证明，证实了被告人及被害人的年龄及身份。
原审法院认为，被告人马强违反国家道路交通安全管理法规，酒后无照驾驶机动车辆，发生重大事故，致一人死亡的严重后果，且肇事后驾车逃逸，其行为已构成交通肇事罪。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人的辩解理由无据印证，不予采信。但鉴于其当庭表示认罪，具有自首情节，其家属已赔偿了被害人全部经济损失，取得了被害人家属的谅解，故可酌情从轻处罚。综合本案事实、情节、社会危害程度，结合被告人的认罪态度，依据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条一款，《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定判决：一、被告人马强犯交通肇事罪，判处有期徒刑五年。二、随案移送的肇事车辆甘K734**号红色“大众牌”小轿车不属于作案工具，应当发还被告人家属。
上诉人马强上诉称：上诉人对原审判决认定的事实、罪名及适用的法律无异议。但原判在认定上诉人有自首和积极赔偿被害人亲属损失并取得谅解的情况下，忽视宕昌县检察院在三至四年幅度内量刑的建议，未严格按照《人民法院量刑指导意见》进行量刑，判处上诉人五年刑期，量刑过重，请求二审改判。
经审理查明，原审判决认定被告人马强犯交通肇事罪且具有逃逸情节的事实清楚，认定上述事实的证据已经一审庭审时当庭质证认定。经本院审查属实，予以确认。
上诉人马强的上诉理由经查，卷内庭审笔录记载公诉机关的量刑建议是，建议对马强在三年六个月至五年六个月幅度内量刑。根据法律规定，法庭应当根据被告人的犯罪事实和情节，依法决定被告人的刑罚，对控辩双方的量刑建议采纳与否是由法庭决定，不受公诉人、辩护人量刑建议的限制和约束。本案上诉人马强肇事后有挪动被害人到路边地里后逃逸的行为和次日查看被害人后第二次逃逸的情节，有无证驾驶、酒后驾驶等增加刑罚量的情节，其亦有自首、积极赔偿并取得谅解等减少刑罚量的情节。原审法院根据上诉人的犯罪事实和性质，充分考虑了上诉人的从重处罚和从轻处罚情节，依法判处其五年有期徒刑，罪责刑相适应，量刑并无不当。上诉人的上诉理由不能成立。
本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑并无不当。审判程序合法。上诉人马强的上诉理由不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵玉成
审 判 员 张世文
代理审判员 王 丹
二〇一六年一月十九日
书 记 员 宋佛明