广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂0702民初1380号
原告吴文香，女，汉族，1971年5月6日出生，住广西壮族自治区钦州市钦被北区悉尼阳光**栋。
委托代理人潘登，广西公润律师事务所律师。
被告钦州明珠经贸有限公司，住所地钦州市南珠西大街气象局旁。
法定代表人朱其光，该公司总经理。
委托代理人颜济平，广西源群律师事务所律师。
原告吴文香诉被告钦州明珠经贸有限公司（以下简称明珠公司）劳动合同纠纷一案，本院于2016年5月24日受理后，依法由审判员杨守金适用简易程序于2016年7月5日公开开庭进行了审理，书记员邓龙鹏担任法庭记录。原告吴文香及其委托代理人潘登、被告钦州明珠经贸有限公司的委托代理人颜济平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴文香诉称：1994年1月，原告受聘于钦州市财政实业开发公司明星摩托车经营部，任出纳一职，法定代表人是朱其光。2003年11月14日，钦州市财政实业开发公司明星摩托车经营部注销，更名为钦州明珠经贸有限公司，法定代表人是朱其光，同样的工作人员在同一地点经营同样的摩托车，对外依然称为“明星摩托”，原告先后任职出纳和销售人员。从1994年起被告始终没有与原告签订书面的劳动合同，但因为原告与朱其光关系比较好，公司一直拖延不交社会保险费一事原告虽多次提出，但并没有向有关部门投诉。
近年来，被告开始为部分员工购买社会保险，但原告始终没有享受相应的福利，给原告造成了重大的损失，原告根据有关法律的规定，于2016年3月22日解除了与被告的劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，被告应当依照法律的规定支付原告22.5个月经济补偿金56250元。2016年3月28日原告向钦南区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，裁决承认了原告与被告的劳动关系，但是只支持了原告经济补偿金20237.06元。原告认为，原告自1993年5月开始在钦州市财政实业开发有限公司工作，1994年1月公司成立了钦州市财政实业开发有限公司明星摩托车经营部（明星摩托），虽然公司改制但原告一直跟随朱其光在“明星摩托”工作，人事方面没有任何变化，而且在被告提供的《劳动合同中》也证实了原告于1993年5月进入公司。原告与被告劳动合同关系存续期间为1994年1月至2016年3月，根据1995年1月1日和2008年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动法》第九十七条第三款的规定，支付经济补偿，应该从2008年1月1日隔开前后分段计算，仲裁委裁决从2008年以后才开始计算年限是错误的。故诉至法院，判令被告支付原告经济补偿金56250元（从1994年1月至2016年3月，共计补偿22.5个月）。
被告钦州明珠经贸有限公司辩称，原告的请求无事实和法律依据。原告于2015年已经到另一承包人处工作，已与被告脱离了劳动关系，现请求被告支付经济补偿金，已超过诉讼时效，应驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，钦州市财政实业开发有限公司于1993年3月26日经工商行政管理部门批准成立，住所地为钦州市钦州湾大道15号，经营范围为五金交电、化工产品（除危险品）、机电产品（除汽车）、建筑材料、金属材料、装饰材料、橡胶制品、日用百货、针纺织品、办公用品、食油及制品、糖烟酒，法定代表人为朱其光，经济性质为全民所有制，通过2002年度年检，已注销。证据显示：原告曾于1999年、2001年、2002年在钦州市财政实业开发公司工作。被告钦州市明珠经贸有限公司于2003年11月14日经工商行政管理部门批准成立，住所地为钦州市南珠西大街气象局旁，经营范围为五金交电、化工产品（除危险品）、机电产品（除汽车）、建筑材料、橡胶制品、针纺织品、日用百货、办公用品、道路运输、摩托车及配件、助力自行车及配件的销售（设立分支18个），法定代表人为朱其光，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股）。原告自2004年起到被告处工作，工资由被告按月通过转账方式发放，直至2015年1月。原告与被告双方在2012年前没有签订书面劳动合同，后于2012年1月1日签订了无固定期限劳动合同，合同期限自2012年1月1日起，合同约定原告到公司工作时间为1993年5月，双方签订该合同的时间不代表是原告到公司的工作时间。2015年2月3日，被告与其员工陆文华（无用工主体资格）签订《电动车店承包协议》，将其下属单位“钦州明星车行雅马哈电动车店”承包给陆文华经营，双方约定承包门店的员工由陆文华负责招聘和签订《劳动合同》，所聘员工的工资由陆文华负责，承包结束，陆文华招聘的人员由其负责解聘并承担解聘所需费用，所聘人员是被告在职员工的转回被告处重新安排工作。经朱其光、原告、陆文华三方协商同意，从2015年2月起，由陆文华聘请原告到其承包的“钦州明星车行雅马哈电动车店”，原告的工资由保底工资2000元和销售车辆提成构成，由陆文华以现金形式支付。
再查明，钦州市财政局实业开发公司和被告钦州市明珠经贸有限公司均未为原告缴纳社会保险费，原告为此依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，于2016年3月21日向被告发出《解除劳动合同通知书》，要求与被告立即解除劳动合同，被告的法定代表人朱其光于2016年3月22日签收了该通知书。
被告吴文香以要求明珠公司赔偿养老保险补缴损失费、失业保险金和经济补偿等为由向钦州市钦南区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委经审理作出仲裁裁决，裁决：明珠公司向吴文香支付解除劳动关系经济补偿金20237.06元；驳回吴文香的其他仲裁请求。明珠公司认可该裁决结果。吴文香不服该裁决，向本院起诉。
以上事实，有原告向本院提供的电脑咨询单、发票、领料单、劳动合同、解除劳动合同通知书、物流单快递查询单、证明、劳动仲裁书，被告向本院提供的营业执照、电动车店承包协议、明星摩托车维修中心工资发放明细表及本案庭审笔录在案佐证。
本院认为，钦州市钦南区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，认定事实清楚，适用法律正确，对该证据本院予以采信。原告以被告不为其缴纳社会保险费为由，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项的规定，与被告解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项的规定，被告应支付原告解除劳动合同的经济补偿金。但原告依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，主张其在被告处工作的年限自1994年1月起至2016年3月止，请求被告支付解除劳动合同的经济补偿金56250元（22.5个月×2500元/月＝56250元）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定：“本法施行之日存在的劳动合同在本法施行后解除或终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定执行。”和第九十八条：“本法自2008年1月1日起施行。”的规定，本院认为原告请求2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》施行之前的工作年限的经济补偿金，适用原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）不符合该办法的相关规定，计算工作年限不当，请求数额过高，故本院不予认可。本院认为，计算原告的经济补偿金的工作年限，应从《中华人民共和国劳动合同法》施行之日，即2008年1月1日起计算。被告主张原告自2015年2月起到陆文华承包的门店处工作，已与被告脱离了劳动关系，原告请求被告支付经济补偿金已超过诉讼时效。本院认为，陆文华一直是被告的员工，无用工主体资格。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格”的规定，陆文华与原告不能构成劳动关系；被告将“钦州明星车行雅马哈电动车店”承包给陆文华，实际上是其内部承包行为，没有证据证明被告与原告双方的劳动关系自2015年2月起已经解除或终止，且陆文华也证明原告仍是被告的在职员工，依据上述事实，本院对被告该主张不予认可。被告的法定代表人朱其光于2016年3月22日签收了原告的《解除劳动合同通知书》，双方的劳动合同于当日正式解除，原告请求经济补偿金的诉讼时效应当从当日起计算，没有超过诉讼时效，计算原告的经济补偿金的工作年限应自2008年1月1日起至1016年3月21日止，共8年2个月21天。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”和第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，没满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。”以及国家统计局《关于工资总额组成的规定》（国家统计局令第1号）第三条：“工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。工资总额的计算应以直接支付给职工的全部报酬为根据。”第四条：“工资总额由下列6个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资”的规定，原告解除劳动合同前12个月的工资总额为28570元，月平均工资为2380.83元，故被告应支付原告解除劳动合同的经济补偿金为20237.06元（2380.83元/月×8.5个月）。原告主张其解除劳动合同前12个月的平均工资为2500元，证据不足，本院不予采纳。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十三条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、第九十八条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条之规定，判决如下：
一、被告钦州明珠经贸有限公司于本判决生效后十日内向原告吴文香支付解除劳动合同的经济补偿金20237.06元；
二、驳回原告吴文香的其他诉讼请求。
上述应付款项，义务人按本判决确定的期间履行义务，逾期不履行的，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可在本判决书确定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行,或向本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告钦州明珠经贸有限公司负担（原告已预付10.00元，尚余5.00元，由本院退还原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院，并在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费10.00元（直接汇入银行账户。开户行：农行钦州分行榕树分理处；开户名称：钦州市中级人民法院；开户账号：733701040000520），逾期不交也不提出缓、减、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
审判员 杨守金
二〇一六年七月六日
书记员 邓龙鹏
附相关法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
第三十三条用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。
本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。
本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。
第九十八条本法自2008年1月1日起施行。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》
第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。
用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：
（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；
（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；
（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；
（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；
（五）其他合理情形。
原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）
一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。
（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；
（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；
（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。