甘肃省白银市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）白中刑二终字第5号
原公诉机关白银市白银区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱明保，男，生于1969年3月15日，河南省台前县人，汉族，初中文化。因涉嫌犯诈骗罪于2012年2月23日被刑事拘留，同月28日被取保候审。
辩护人康荣光，河北张舰律师事务所律师。
白银市白银区人民法院审理白银区人民检察院指控原审被告人朱明保犯诈骗罪一案，于2013年12月3日作出（2013）白刑初字第182号刑事判决。宣判后，朱明保不服，在法定期限内提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2011年1月8日，被告人朱明保与白银市白银区富强建材厂就该厂2011年生产粘土砖任务承包事宜达成协议，并签订了承揽合同书。合同约定，白银市白银区富强建材厂将2011年生产粘土砖任务承包给朱明保，全年生产任务为三千万块（按折合标砖计算），生产时间为2011年2月20日起至2011年12月31日止。在双方履行合同期间，2011年10月15日，被告人朱明保以家中有事为由，在取得白银区强湾富强建材厂厂长强某甲信任后，从该厂财务室骗取现金2万元，后连夜潜逃至原籍藏匿。2012年2月23日，被告人朱明保向河南省台前县公安局投案。破案后追回全部赃款，已发还被害单位。
原判认定上述事实的证据有：
1、被告人朱明保在侦查机关的供述和辩解，2011年10月15日，其从甘肃省白银强湾富强建材厂财务科将30个民工的工资共14.8万元领取，并以家中有事为由向该厂财务室借款2万元后，没有给民工发工资，于当晚驾车携款跑回了河南。
2、报案材料及被害人周某某（富强建材厂法人代表）陈述，2011年10月15日，承包该砖厂的朱明保骗得厂长强某甲的信任后从该厂财务室领取了30个民工的工资14.8万元并借款2万元后，于当晚携款潜逃，后其和强某甲以及干活的民工均多次给朱明保打电话朱明保一直不接，后其向朱明保发短信说“你再不接电话我就去报案了”，朱明保给其回短信称“那你就报案吧，我在台前等着你”；因民工要罢工闹事，故砖厂出钱垫付了民工的工资；另其的手机号码为1389306****，当时朱明保给其留的电话是1823930****。
3、被害人强某甲（富强建材厂厂长）陈述，其主管该厂财务工作，2011年10月15日，承包该砖厂的朱明保从该厂财务室领取了30个民工的工资14.8万元并借款2万元后，于当晚携款潜逃，造成该厂民工罢工闹事，后砖厂垫付了民工工资；朱明保逃跑后，其和厂里的民工及周某某多次给朱明保打电话，朱明保均没有接听。1829485****是谁的电话其不清楚，朱明保也没有给其留过这个电话号码。
4、证人张某甲（富强建材厂的出纳）证言证实，2011年10月15日朱明保从该厂财务室领取了30个民工的工资14.8万元并借款2万元。
5、证人李某甲、强某乙、魏某某、卓某某、张某乙、李某乙、王某甲、聂某某、郭某、王某乙、高某苛、张某、张某丙、田某某、李某丙、张某丁、韩某某、郑某、王某丙、丁某某、朱某某、邓某某、侯某某、张某戊、何某某、卓某某、王某丁等人证言证实，他们均在白银区强湾富强砖厂打工，每月工资由朱明保按考勤从厂财务领取后发给他们，2011年10月15日朱明保将他们30个民工的工资从财务室领取后，连夜携款开车跑了，第二天周某某报案的情况。
6、提取笔录证实，公安人员2011年10月20日从富强建材厂财务室提取朱明保书写的借条及朱明保领走民工工资的凭证、朱明保与富强建材厂劳务合同等相关书证的情况。
7、证明、借条证实，2011年10月15日朱明保从富强建材厂财务室领取民工工资14.8万元及借款2万元。
8、劳务合同书证实，2011年1月8日，被告人朱明保与白银市白银区富强建材厂就该厂2011年生产粘土砖任务承包事宜达成协议，并签订了承揽合同书。合同约定，白银市白银区富强建材厂将2011年生产粘土砖任务承包给朱明保，全年生产任务为三千万块（按折合标砖计算），生产时间为2011年2月20日起至2011年12月31日止，劳务费结算付款方式为“每月月底结算，下月10日付清，每月付劳务费总额的90%，其余部分年底一次性付清”，后双方约定将付款时间改为“下月15日付清”。
9、2011年2-8月朱明保领取民工工资的凭证7张证实，2011年2-8月朱明保领取民工工资的情况；亦证实合同双方白银市白银区富强建材厂及承包人朱明保在2011年2-8月期间均按合同约定履行各自的义务。
10、借条6张证实，2011年2-3月朱明保从该厂财务借款的情况。
11、工资表、工资数额、花名册证实，朱明保2011年10月15日领取的民工工资的具体情况。
12、抓获经过、证明、破案报告证实，被告人朱明保于案发后2012年2月23日到台前县公安局城关派出所投案。
13、扣押物品清单、领条证实，案发后朱明保退回全部赔赃款，并发还被害单位白银富强建材厂的情况。
14、户籍证明，证实被告人朱明保的个人基本情况。
15、白银市公安局白银分局出具的补侦办案说明三份，证实：移动公司电脑系统储存短信内容及通话记录有效期最长期限为6个月，现1829485****与1389306****之间2011年10月份的通话及短信记录，电脑系统已自动删除；案发期间18294858808号码机主是不是朱明保，白银移动公司无法查证；案发期间13893065133号码机主为周某某；朱明保一案系由白银公安分局民警张宏、李仕军、武艳霞三人共同讯问侦查办理的，自朱明保接受第一次讯问和被采取强制措施之日起，就向其本人送达了《犯罪嫌疑人诉讼权利义务告知书》，犯罪嫌疑人朱明保供述的全部笔录都由侦查人员交由本人阅读核对、签名、捺印，程序合法。
16、白银市公安局白银分局出具的提取笔录一份，证实，2013年8月15日上午9时，白银分局强湾派出所民警张宏、褚子翔、李仕军到白银富强建材厂提取周某某与朱明保保持联系时所用的黑色三星GT-S8500手机一部（号码为1389306****），经侦查人员翻阅短息内容，未发现2011年10月16日与被告人朱明保互发短信的内容或记录。
原审法院认为，被告人朱明保，以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取公民财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。朱明保主动退赔全部赃款，弥补了被害人的损失，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判决：被告人朱明保犯诈骗罪，判处管制六个月，并处罚金1万元。
上诉人朱明保及其辩护人的上诉理由及辩护意见是：2011年初，上诉人与富强建材厂签订劳务合同，双方约定每月月底结算，下月10日付款，每月付给上诉人劳务费总额的90%，其余部分年底一次付清。2011年10月份上诉人得知富强厂不打算年底与其结算余款，并且考虑到该合同有瑕疵，很可能不能保证上诉人在年底拿到余款，上诉人便于2011年9月底结算后发放劳务费时（2011年10月15日），上诉人认为自己在富强厂又干了15天，劳务费应该有2万元，便亲自向富强厂财务人员书写2万元借据并将款项支走。上诉人离开富强厂后（2011年10月16日），富强厂负责人周某某与上诉人打电话、发短信联系过。其以打借条的方式将自己的工资支取出来，是一种借贷关系。请求二审法院改判无罪。
在二审审理期间，被告人提交证明一份，以证实其没有向周某某提供过1823930****的手机号，经查，该证明仅系1823930****手机号的开户情况使用情况，与本案无关。
经审理查明：上诉人朱明保在履行合同期间，谎称家中有事、急需用钱，骗取富强建材厂现金2万元，于当晚携款逃回原籍的事实清楚。认定上述事实的证据在一审庭审时当庭出示并质证、认证，经审查属实，本院仍予确认。
关于上诉人及其辩护人所提其将富强建材厂尚欠自己的工钱以借条的形式支取出来，并不以非法占有为目的，双方系借贷关系的上诉理由及辩护意见，经查，朱明保在侦查阶段供述，其将民工9月份的工资和骗出的2万元据为己有，连夜携款驾车跑回原籍的目的和动机是再不来白银了，其从那以后再没有给强某甲、周某某二人电话联系过。且证人证言、书证证实按照双方签订的合同约定，富强建材厂于次月15日之前支付朱明保及民工本月90%工资，其余10%到年底一次性结算，富强建材厂根据合同按时履行付款义务，上诉人朱明保在领取民工9月份后，并谎称家中有事、急需用钱，骗取该厂现金2万元，于当晚携款驾车逃回河南的事实，结合其在侦查阶段的供述可以证实其具有非法占有的主观目的，符合诈骗罪的构成要件。
本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人朱明保的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 于 欣
代理审判员 杨志宇
代理审判员 李军霞
二〇一四年三月五日
书 记 员 朱 琳