江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏03民终4387号
上诉人(原审被告):淮南市玉柱建筑机械设备租赁有限公司，住所地安徽省淮南市田家庵区人民北路翠竹园小区3号楼门面12号。
法定代表人：常顶柱，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王立平，安徽俊诚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李坤，安徽俊诚律师事务所律师。
上诉人(原审被告):常平怀，男，1964年9月12日生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。
委托诉讼代理人：王立平，安徽俊诚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李坤，安徽俊诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：徐州腾方工程机械有限公司，住所地江苏省徐州市鼓楼区河清路64号楼405室。
法定代表人:刘雷，该公司经理。
原审第三人：江苏徐工工程机械租赁有限公司，住所地江苏省徐州经济技术开发区驮蓝山路1号。
法定代表人：ＸＸ，该公司经理。
原审第三人：徐州建机工程机械有限公司，住所地江苏省徐州经济技术开发区徐海路80号。
法定代表人：陆川，该公司董事长。
上诉人淮南市玉柱建筑机械设备租赁有限公司（以下简称为玉柱公司）、常平怀因与被上诉人徐州腾方工程机械有限公司（以下简称为腾方公司）、原审第三人江苏徐工工程机械租赁有限公司（以下简称为徐工租赁公司）、徐州建机工程机械有限公司（以下简称为建机公司）融资租赁合同纠纷一案，不服徐州市鼓楼区人民法院(2016)苏0302民初2869号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人玉柱公司、常平怀本人及其共同委托诉讼代理人王立平，被上诉人腾方公司的法定代表人刘雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
玉柱公司、常平怀上诉请求：撤销一审判决，依法改判，并由被上诉人承担诉讼费。事实和理由：1、本案实际为玉柱公司与建机公司签订买卖合同，购买塔式起重机，后玉柱公司与徐工租赁公司签订融资租赁合同，约定由徐工租赁公司购买玉柱公司的机械，再转租给玉柱公司。融资租赁合同约定徐工租赁公司应向玉柱公司支付货款，但徐工租赁公司没有履行付款义务，其无权取得涉案租赁物所有权，不能向玉柱公司主张租金。2、玉柱公司，腾方公司与徐工租赁公司之间没有进行对账结算，腾方公司主张的欠款数额，没有证据证明；腾方公司提交的《债权转让协议》，确定的转让债权的数额，并非腾方公司主张的数额，腾方公司诉称的合同总价款亦与原审法院认定的数额不一致，故债权转让的债权数额，不能作为定案依据。3、玉柱公司已向徐工租赁公司支付的款项，腾方公司予以认可，应当在本案中核减。玉柱公司已付徐工租赁公司的数额，超过一审法院认定的21.8万元。玉柱公司已缴纳的履约保证金亦应当予以核减。4、腾方公司未举证证明其具体的损失，一审法院认定的逾期违约金没有依据。腾方公司应玉柱公司主张律师费，亦没有事实与法律依据。5、常平怀不是玉柱公司的法定代表人，与本案诉争纠纷无关。腾方公司提交的保证合同中约定的担保期为6年，违反法律规定，应属无效，应视为没有约定保证期间，按照法律规定，保证期限应为6个月，腾方公司为提供证据证明其在6个月内向常平怀主张过权利，保证人常平怀免责。6、一审法院没有支持腾方公司的全部诉讼请求，却判由上诉人承担全部诉讼费，没有依据。
被上诉人腾方公司答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实及法律依据，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
腾方公司向一审法院起诉请求：1、玉柱公司给付腾方公司租金256685.75元、逾期利息（以到期应付未付租金为本金，按照日利率的双倍，自2013年7月15日分别计算至2016年6月15日为54199元，其后利息继续计算至付清之日止）及违约金（以38.5万元为本金，按照日千分之一，自2013年7月15日计算至2016年6月15日为50529元，其后违约金继续计算至付清之日止）；2、玉柱公司赔偿腾方公司律师费21685元；3、常平怀对上述债务承担连带责任；4、本案诉讼费、保全费由玉柱公司、常平怀承担。
一审法院经审理查明：2013年7月20日，徐工租赁公司（甲方、出租人）与玉柱公司（乙方、承租人）签订合同编号为XGRZ-13-201307-0534的融资租赁合同一份，约定：甲方与乙方依据本合同进行回租，即乙方将自有设备的所有权转让给甲方，甲方取得该租赁设备所有权后将其租回给乙方使用；租赁物为QTZ63EA徐工塔式起重机，设备金额为38.5万元，甲方应向乙方支付货款38.5万元；设备的起租日为乙方向甲方出具租赁物所有权转让确认书之日，即2013年7月20日，设备租赁期限自正式交付之日起36个月，即36期，首个租金付款日为2013年8月15日；乙方于合同签订后3个工作日内支付履约保证金（设备金额的10%）3.85万元、手续费（融资金额的1.5%）5775元；因乙方任何情况下的违约，导致本合同终止，履约保证金不予退还，若乙方无违约行为，在合同履行完毕前一个月，履约保证金自动冲抵乙方最后一个月租金及其他应付款项，如有多余部分在租赁期结束后退还乙方，手续费作为费用，任何情况下均不予返还；租金按月支付，每月15日前支付月租金11923元；乙方未按照本合同规定支付应付到期租金和其他应付款项，或未按时偿还甲方垫付的任何费用时，甲方有权要求乙方按日双倍利率支付迟延款项在迟延期间的利息，延迟利息将从乙方每次支付的租金款项中首先扣除，直至乙方向甲方偿付完毕全部逾期款项和利息为止；本合同租赁年利率为7.2%，本利率为固定利率，合同签订后遇中国人民银行公布的利率调整，本合同利率不调整；承租期内，租赁设备的所有权属甲方，乙方仅有使用权；租期届满后，若乙方能够按约支付租金，且无违约行为，乙方向甲方支付转让费100元/台，甲方向乙方出具所有权转移证明后，设备所有权转移至乙方；如乙方出现下列情形，属乙方根本性违约：1、拖欠应收租金及其他应付款项超过五日；2、擅自转让、抵押、质押租赁设备；3、擅自在境外使用租赁设备；4、出现擅自拆除、毁损GPS系统或其他毁损甲方权益行为；如乙方出现上述违约行为，甲方有权停止设备运转，履约保证金不予退还，并采取下列措施（甲方有权选择）要求乙方承担违约责任并赔偿甲方全部损失：1、要求乙方立即付清部分或全部租金及一切应付款项；2、单方停止设备的运转，由此造成的损失由乙方自行承担；3、单方解除合同，收回租赁设备；4、要求乙方赔偿甲方全部损失；因乙方违约造成合同解除，收回设备时（除履约保证金作为违约金不予返还外），乙方应继续承担拖欠的租金及逾期付款利息（计算至设备收回之日），且每日按照设备总金额的千分之一承担违约金（自拖欠租金之日起算，截止至设备返还之日）；因乙方违约，甲方要求乙方立即付清全部租金及一切应付款项的，乙方还应按上款标准承担违约金，直至乙方付清之日；因乙方违约造成甲方停止设备运转或收回设备，乙方承担因此而产生的一切费用和后果（包括但不限于收回设备的运输费用及甲方通过合法途径维护甲方权益的评估费用、差旅费用、诉讼费用、律师代理费用、收回或处分租赁设备而发生的费用等）；本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人友好协商解决，协商或解决不成，依法向甲方住所地的人民法院起诉，若甲方将合同权利转移，各方同意在合同权利受让方所在地法院管辖；在本合同履行期间，甲方有权转让其在本合同中的全部或部分权利，无需获得乙方的同意，在乙方违约时，合同权利受让方可依据受让的合同权利向乙方主张违约责任，包括合同解除权；本合同的所有条款对甲方和乙方的继受人具有约束力。
2013年7月20日，玉柱公司向徐工租赁公司出具了租赁物所有权转让确认书一份，确认上述融资租赁合同项下的塔式起重机设备的所有权，自本确认书签订之日起全部转让给徐工租赁公司。同日，玉柱公司向徐工租赁公司出具了委托付款授权书一份，玉柱公司委托徐工租赁公司将转移租赁物所有权的款项支付给建机公司。建机公司于2016年11月10日出具了证明一份，确认其公司收到了徐工租赁公司转来的玉柱公司的涉案设备货款38.5万元。
徐工租赁公司（乙方、出租人）与常平怀（丙方、保证人）、玉柱公司（甲方、承租人）签订保证担保合同一份，主要约定：丙方愿意为甲、乙双方签订的编号为XGRZ-13-201307-0534的融资租赁合同提供担保，丙方保证金额为甲方根据编号为XGRZ-13-201307-0534融资租赁合同应向乙方偿还的全部债务，包括但不限于主合同项下应付租金和逾期利息、违约金、以及甲方为实现债权而支出的诉讼费用、律师费和其他费用；丙方对上条所列款项承担连带担保责任，如甲方不按主合同约定偿付租金及相应费用，乙方有权直接向丙方追偿，丙方保证在接到乙方书面索款通知后10日内清偿上述款项；本合同生效后，甲方和乙方如需要延长主合同项下的还款期限或者变更主合同其他条款的，无需征得丙方的同意，丙方承诺愿意为变更后的合同承担连带担保责任；丙方的担保期限为主合同履行期限届满后六年。
2016年4月28日，腾方公司与徐工租赁公司签订了合同权利转让协议书一份，约定徐工租赁公司与玉柱公司签订融资租赁合同，将设备出租给玉柱公司，徐工租赁公司将合同所涉权利转让给腾方公司，转让的权利包括收取租金的权利、解除合同收回设备的权利、追偿违约责任及损失的权利等（扣除履约保证金的权利除外），其中转让本金256685.75元、利息64545.69元。2016年5月25日，徐工租赁公司向玉柱公司邮寄送达了债权转让通知书，明确告知玉柱公司，徐工租赁公司已将与玉柱公司签订的融资租赁合同所形成的债权全部转让给腾方公司，由腾方公司向玉柱公司主张全部债权，玉柱公司接到此通知后，直接向腾方公司履行给付义务。玉柱公司于2016年5月27日收到债权转让通知书。
合同履行中，玉柱公司除支付了保证金及手续费外，另于2015年10月31日支付徐工租赁公司涉案设备的租金1万元。腾方公司庭审中确认，于2015年3月17日收到涉案设备租金39119.25元、于2016年3月31日收到涉案设备租金123423元。综上，腾方公司收到玉柱公司支付的涉案设备租金合计为172542.25元。玉柱公司于2013年6月19日支付徐工租赁公司109114元，该笔款项系其支付的其他设备的款项，并非涉案设备的租金。因玉柱公司未按期履行支付租金的义务，腾方公司为实现其债权起诉至法院，委托江苏彭淮律师事务所代理本案诉讼，腾方公司为此支付律师代理费21685元。
一审法院另查明：李峰、张海燕、朱中璐系建机公司的职员。
一审法院认为：徐工租赁公司与玉柱公司签订的《融资租赁合同》及与玉柱公司、常平怀签订的《保证担保合同》，均是双方当事人真实意思表示，合法有效，当事人均应按照合同约定履行权利和义务。徐工租赁公司履行购买设备的义务后，玉柱公司实际租赁并使用了设备，玉柱公司应按照合同约定按月给付租金。玉柱公司未按合同约定履行按月支付分期租金的义务，构成违约，根据《融资租赁合同》约定徐工租赁公司有权要求玉柱公司付清全部租金及违约金等款项。
徐工租赁公司与腾方公司签订的合同权利转让协议，系双方当事人真实意思表示，符合法律规定，债权转让合法有效，腾方公司同时取得与债权有关的从权利。在徐工租赁公司将债权转移情况通知玉柱公司后，玉柱公司即负有向腾方公司给付租金及违约金等的义务。根据融资租赁合同的约定，玉柱公司每月支付租金11923元，合计应付租金为429228元，其已支付分期租金172542.25元，尚欠租金256685.75元。因玉柱公司支付腾方公司保证金38500元，该保证金抵扣租金后，玉柱公司尚欠腾方公司租金218185.75元。故腾方公司要求玉柱公司支付租金218185.75元的诉讼请求，该院予以支持，超过部分不予支持。
玉柱公司未按合同约定给付分期租金，其应当承担相应的违约责任。合同约定了违约金计算方式为按设备总金额每日千分之一计算，该约定过高，现该院调整为按人民币同期贷款基准利率四倍计算违约金。玉柱公司已经支付部分租金，故违约金应以到期应付未付的租金为基数，自逾期次日起分别计算至付清之日止。融资租赁合同中既约定了逾期利息，又约定了违约金，该院认为利息损失的计算仍系违约金，故腾方公司要求玉柱公司支付逾期利息的主张，该院不予支持。
腾方公司因本次诉讼支付律师费21685元，经该院审查，根据融资租赁合同签订时江苏省律师收费标准，律师费应为8928元，故对于腾方公司要求玉柱公司赔偿其支付的律师代理费8928元的诉讼请求，该院予以支持，超过部分不予支持。
常平怀对玉柱公司的债务承担连带担保责任，其保证尚未过保证期限，因玉柱公司未能按约定还款，故腾方公司要求常平怀承担保证责任的请求，符合法律规定，该院予以支持。常平怀在承担责任后，有权向债务人玉柱公司追偿。
关于玉柱公司主张的其支付给建机公司的款项应冲抵涉案设备的款项问题。该院认为，徐工租赁公司根据玉柱公司的授权将涉案设备的款项38.5万元支付给建机公司后，玉柱公司与建机公司之间就涉案设备的款项问题已经结清，玉柱公司无需再向建机公司支付涉案设备款，玉柱公司只需按照融资租赁合同的约定按期向徐工租赁公司支付租金即可。现玉柱公司不仅向徐工租赁公司支付了租金，还向建机公司支付了款项，因玉柱公司与建机公司还存在其他业务往来，故玉柱公司关于其支付给建机公司的款项应冲抵涉案设备的款项的主张，该院不予采信。玉柱公司与建机公司的纠纷，本案不予理涉，玉柱公司可以另行主张。
综上，一审法院判决：一、判决生效之日起十日内，淮南市玉柱建筑机械设备租赁有限公司一次性给付徐州腾方工程机械有限公司租金218185.75元及违约金（自2013年11月16日至2015年3月17日，以9192元为本金；2013年12月16日至2015年3月17日，以11923元为本金；自2014年1月16日至2015年3月17日，以11923元为本金；自2014年2月16日至2015年3月17日，以11923元为本金；自2015年3月18日至2015年10月31日，以5841.75元为本金；自2014年3月16日至2015年10月31日，以11923元为本金；自2015年11月1日至2016年3月31日，以7764.75元为本金；自2014年4月至2015年1月的每月16日起，分别计算至2016年3月31日止，均以11923元为本金；自2016年4月1日至租金付清之日止，以3571.75元为本金；自2015年2月至2016年7月的每月16日起，分别计算至租金付清之日止，均以11923元为本金；以上均按照人民币同期贷款基准利率的四倍计算）；二、判决生效之日起十日内，淮南市玉柱建筑机械设备租赁有限公司一次性赔偿徐州腾方工程机械有限公司律师代理费8928元；三、常平怀对淮南市玉柱建筑机械设备租赁有限公司的上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担责任后，向淮南市玉柱建筑机械设备租赁有限公司追偿。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本案二审期间的争议焦点为：1、腾方公司要求玉柱公司支付租金及违约金的诉请，是否有事实与法律依据；2、常平怀应否对涉案债务承担连带保证责任。
本院认为：一、关于腾方公司能否要求玉柱公司支付租金的问题。玉柱公司与徐工租赁公司签订融资租赁合同，玉柱公司将自有租赁设备所有权转让徐工租赁公司，徐工租赁公司将该设备租回给玉柱公司使用，由徐工租赁公司向玉柱公司支付货款38.5万元。合同履行过程中，徐工租赁公司按照玉柱公司的指示向建机公司支付了货款38.5万元，玉柱公司亦向徐工租赁公司出具了租赁物所有权准让确认书，玉柱公司实际占有使用该租赁物，双方之间成立融资租赁合同关系，玉柱公司应按照合同向徐工租赁公司支付租金。徐工租赁公司与腾方公司签订债权转让协议，并涉案融资租赁合同项下权利转让腾方公司，并已通知债务人。该债权转让协议，合法有效，玉柱公司应向腾方公司履行给付租金的义务。
二、关于欠付租金的数额问题。玉柱公司与建机公司另有纠纷，且徐工租赁公司、腾方公司均未授权建机公司代为收取涉案融资租赁合同项下租金，故腾方公司向建机公司支付的款项与本案无涉。玉柱公司与徐工租赁公司仍有其他设备的交易，在双方没有特殊约定的情况下，玉柱公司于2013年6月19日支付徐工租赁公司的109114元款项，已被生效判决认定为支付的其他合同项下债务，因此，该笔付款与本案无关。玉柱公司已付的履约保证金，一审法院已经予以抵扣。玉柱公司并未提供证据证明其实际支付本案诉争合同项下的款项超过一审法院认定的数额，故本院对一审法院认定的欠付租金数额，予以确认。
三、关于一审法院认定的违约金。玉柱公司未按合同约定按期足额履行支付租金的义务，应按照合同约定承担违约责任。本案诉争融资租赁合同约定违约金计算方式为按设备总金额每日千分之一计算。一审庭审中，玉柱公司主张双方约定的违约金数额过高，要求降低。一审法院根据双方当事人的履行情况，将违约金计算方式调整为按人民币同期贷款基准利率四倍计算，并未超出法律允许的范围，并无不当。
四、关于常平怀的担保责任能否免除的问题。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”涉案主合同约定全部租金共分36期支付，每月一期，首期租金于2013年8月15日支付，故主债务履行期间于2016年7月15日届满，而腾方公司于2016年7月4日提供本案诉讼，并未超过保证期间，因此，常平怀关于债权人保证期间内未向其主张权利、保证人免责的上诉主张，不能成立。
至于一审法院根据上诉人的败诉情况，结合双方当事人的违约情形，判决由上诉人一方承担全部诉讼费，并无不当，本院不予调整。
综上，玉柱公司、常平怀的上诉请求均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7050元，由上诉人淮南市玉柱建筑机械设备租赁有限公司、常平怀承担。
本判决为终审判决。
审判长 单雪晴
审判员 苏 团
审判员 单德水
二〇一七年九月二十九日
书记员 范 璐