陕西省大荔县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大民初字第01113号
原告姚某，女，汉族，个体工商户，住所西安市。
委托代理人熊某某，系北京市某某律师事务所律师。
委托代理人冯某某，系陕西省大荔县某某法律服务所法律工作者。
被告王某，女，汉族，居民，住所大荔县城关街道办事处。
委托代理人常某某，系陕西某某律师事务所律师。
委托代理人杨某，男，汉族，个体工商户，住所大荔县城关街道办事处。
原告姚某与被告王某买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告姚某及其委托代理人熊某某、冯钲勋、被告王某之委托代理人常某某到庭参加了诉讼，被告王某及其委托代理人杨某经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告姚某诉称，2000年至今，我系卓尚服饰（杭州）有限公司（简称卓尚公司）生产的“三彩”品牌陕西总代理商，（实际经营中属于我家庭经营，主要是我和我儿参与经营），每年后期与该公司签订下一年度的代理合同书，其中2013年度和2014年度的代理合同书由我儿王某和卓尚公司签订，2014年的合同约定，双方基于本合同产生的法律关系是一种合作关系，我方作为独立的民事主体对外开展经营活动；我方以自己的名义履行本合同，建立分销渠道。听朋友王某某（浙江温州人，后失去联系）说，如果挂靠公司，生意可以做大，我相信了他的话，王某某办的公司名称为“陕西雪珂服饰有限公司”（简称雪珂公司，该公司未进行工商登记），我以雪珂公司名义与被告于2013年4月14日在西安签订了“三彩”品牌服饰加盟合同书，约定：被告为陕西省大荔地区特约加盟商，向我交纳30000元作为风险抵押金，其中合同保证金10000元，货品保证金10000元；被告不得与第三方合作经营，否则，我不予承认，并有权扣除被告合同保证金10000元；在合同履行期内，若被告无任何违约行为，合同期满，我将风险抵押金如数无息退还被告；被告经营“三彩”的地址为大荔县中心广场佳百隆商厦；被告必须准时参加卓尚公司的订货会，并按照当季订货要求完成订货指标。被告确定的收货地址为大荔县中心广场佳百隆商厦；本合同有效期限自2013年4月14日至2014年4月13日止。合同签订后，被告给我交纳合同保证金10000元，在履行合同中，即2014年，被告打着我“三彩”名称公然销售其他货物，给我造成损失，应按合同赔偿合同保证金10000元；2014年初，被告在我方订货会上订购402件夏季服装，计人民币82000元，但被告一直未提货，依据被告与我方另行签订的订购合同第二条四款规定，其应承担违约金24600元；2014年3月20日，因被告拖欠货款，经我督促，我与被告在2014年3月21日对冬季服装货款进行了结算，确认被告下欠我人民币78000元，经索要，被告没有偿还。请求判令：一、被告偿还货款人民币本金78000元并承担利息3243元（利率为每万元每天6.6元，从2014年3月22日起算至起诉之日即2015年5月25日）；二、被告支付订货违约金24600元；三、被告赔偿不履行加盟合同保证金10000元。
被告王某辩称，我是和雪珂公司签订的合同，原告不能代表雪珂公司，其诉我不当；假使原告个人和我签订的合同，其诉称的78000元不属实，双方没有进行账务结算；双方的合同在4月份到期，不牵扯签订夏季订货事宜，即使存在夏季订货合同，该合同条款也是霸王条款，合同不成立，其诉称的24600元我不承担；原告诉称的合同保证金，因我无违约事实，不同意赔偿。
关于原告和被告争执的雪珂公司是否存在？本院向陕西省工商行政管理局进行了调查，该公司没有“雪珂公司”登记的相关信息。
诉讼中，原告为支持其诉讼主张，向本院提交以下证据材料：
一、卓尚公司的授权委托书，原告身份证复印件，卓尚公司的营业执照、组织机构代码证、税务登记证、外商投资企业批准证书、三彩商标注册证、原告儿子与卓尚公司签订的陕西“三彩”2013年度、2014年度特约总经销合同书、代理合同书。欲证明原告身份，卓尚公司对三彩品牌有特许权，原告系卓尚公司三彩品牌陕西特约总代理。
二、1、原告以雪珂公司的名义与被告在2013年4月14日签订的加盟合同书，被告为陕西省大荔地区特约加盟商，合同第二条约定：被告向原告交纳30000元作为风险抵押金，其中合同保证金10000元，货品保证金10000元，禁止网销押金10000元；第八条约定：本合同有效期限自2013年4月14日至2014年4月13日止。2、原告于2013年4月14日给被告开具的收据一张，该收据显示：收取被告市场保证金（合同保证金）10000元，“（合同保证金）”字样是后来书写的。3、本院于2014年7月1日对大荔县中心广场佳百隆商厦总监郭新潮做的调查笔录，郭新潮陈述：2014年3月，被告给自己和原告当面承认，他从前在经营“三彩”期间还曾经卖过“恩瑞妮”品牌服饰，表示今后不再经营“恩瑞妮”品牌服饰，继续经营“三彩”品牌服饰，四、五月份后，被告有经营“恩瑞妮”品牌服饰的情况。4、原告拍摄的照片9张，照片显示：“三彩”牌头摊位内挂摆有“恩瑞妮”品牌服饰。欲证明被告与原告签订“三彩”品牌服饰加盟合同，约定了被告应向原告交纳合同保证金10000元，若违反合同，其合同保证金予以扣除；被告违反合同掺杂着销售第三方牌子的服饰，构成严重违约。
三、1、被告与原告在2014年3月21日签订的借款资信申请表；2、2013年夏季账务明细表、2013年秋季账务明细表、2013年冬季-2014年4月账务明细表；3、收款收据存根13张；4、西安社发运输服务有限公司2013年12月5日的运货单；5、浙江三彩服饰有限公司出库单；6、2014年5月15日原告与被告的通话录音，录音显示：原告要求被告偿还借款资信第一期（3万元），而被告称经济紧张仅给付1万元；证人王某和证人王某某出庭的证言；证人王某某陈述：我是原告雇佣的会计，财务明细表是我做的，由四部分组成，即发货明细、退货明细、汇款明细、费用明细，账面显示被告欠款为78840.1元，该款被告没有偿还，这是我和被告对账的结果，对完帐后，将帐表交给计划部，然后由被告填写借款资信申请表。证人王某陈述：我是原告雇佣的员工，职责为发货、催款，2014年3月21日，被告和其丈夫、其妹、其妹夫一块来我单位，在财务对账后，就确定了她的欠款数额为78000余元，来时，退了部分衣服，减去了3000余元（按我方规定，不退，这是我私自退掉的），下剩欠款75000余元，原告让我做的借款资信表，该表是沿用杭州公司的模式，如果被告按表上确定的期间两次还完款共计62000元，下欠13000元冲账（返利），也就是13000元不再要求被告偿还，否则，不冲帐，被告当时在该表签字确认。欲证明被告和原告在2014年3月21日核对账目后，被告承认拖欠原告货款78000元，其在借款资信申请表上签字确认，并承诺分次还清。这是先发货，后来补写的。做出资信表时，被告退货价值3000元，将78000元变成75000元。具体为，被告总发货406985.79元，期间产生费用为20936.7元，给被告折扣返利为23772.39元，被告支付货款总金额为325310元，核算后，被告应付78840.1元，我方仅主张78000元，其余放弃了。期间产生的费用为运费、广告宣传、开订货会给被告垫付的住宿费。折扣返利指：按大荔县市场支持政策给被告的让利。西安社发公司运单，欲证明是2013年12月5日给被告发的冬装货物82298.75元。原、被告的通话录音，欲证明被告欠货款的事实。
四、1、2014三彩夏季订货说明（订货单）；2、被告于2013年11月9日在浙江订货会上订货明细单；3、卓尚服饰（杭州）有限公司的情况说明；4、证人王某出庭的证言。王某陈述：我当时在杭州订货会现场，被告在订货单和订货明细（表）上均签字，被告订货后未给原告交款，也未提货，是原告给卓尚服饰（杭州）有限公司交付了被告应交纳的货款，提取了货物，被告订单的货物5折后为82000元。欲证明被告在订货会共订货402件，应付货款82000元，订货后被告已签字确认，但被告却未付款，原告已将被告订的货款汇给卓尚服饰（杭州）有限公司，该公司将被告订的货物全部发给原告，但被告却没有来提货，按照订货单第二条，被告应承担30%的违约责任，即82000元×30%=24600元。
质证中，被告对原告提交的证据材料，发表以下质证意见：
对证据材料一的真实性无异议，卓尚公司是和王某签订合同中却有雪珂公司字样，究竟是和王某签订的合同还是和雪珂公司签订的合同，合同也与授权委托书相矛盾，这也是代理关系，代理能否转让给原告；对证据材料二的真实性无异议，可以证明是雪珂公司和被告签订的合同，而不是原告，合同中约定了装修返利标准，卓尚公司已将返利58000余元汇至雪珂公司，雪珂公司应给付被告；雪珂公司收取被告10000元保证金，合同期满后应当退还，条据上“合同保证金”是原告以后私自填写的；法院调查笔录属实，笔录显示被告是在四、五月份经营“恩瑞妮”的，而此间被告的合同已经到期了；原告提交的照片拍摄时间、地点无法确定。证据材料三，其中借款资信申请表，对其真实性无异议，被告签字捺印属实，但不是已拖欠原告款项的证据材料，这只是一个意向书，表明被告今后可以赊欠帐提货，签写该资信表时，合同将到期，被告不想续订合同，提出自己生意做赔了，在这种情况下，原告提出被告以后进货，可以赊欠一部分，被告因此才签写的一个借款合同，该资信表我方也有一份；原告提交的三张明细表，属于原告自己打印的，对其真实性不予认可；对西安社发公司的运货单的真实性无异议，其下面文字是原告书写，不认可；原告提交的出库单是其打印的，真实性不认可；对通话录音的真实性有异议，多处属于拼凑，录音本身也未反映拖欠原告款项数额；证据材料四，对夏季订货说明真实性不予认可，该订货单二条5项属于霸王条款，因不去参会也要处罚；证人王某的证言，其属于原告雇佣人员，本次作证陈述欠款额和第二次作证陈述的欠款额74393.88元不符，说明说假话；证人王某某的证言与原告有利害关系，其证言不应采信；卓尚服饰（杭州）有限公司的证明，对其真实性无异议，其属于证人证言，应当出庭作证，且其和原告属于代理和被代理的关系；原告提交的被告订货详单仅第一页有“被告”签字，后3页没有被告签字，现也未联系到被告，无法核实，对其真实性不予认可。
庭审中，被告为证明自己的诉讼主张，向本院提交以下证据材料：
一、雪珂公司与被告在2013年4月14日签订的加盟合同书（同原告证据材料）。欲证明原告和被告之间无合同关系，原告只是雪珂公司的代表人，其个人无权起诉。另外合同中有相应的退货、装修返利约定。
二、大荔县市场支持政策。欲证明约定第一次进货按4.2折结算，但原告未按此办理。
三、保证金收据（同原告证据材料）。欲证明雪珂公司收取原告保证金10000元。
四、照片6张。欲证明被告需要退回货物。
五、退货清单。
六、“原告”提交的王某2014年7月15日的证明。该证明显示：被告尚欠原告货款74393.88元。欲证明该欠款数额与借款资信申请表中欠款78000元，两个数额不相符合。
七、原告提交的往来对账单。显示：2014年3月21日至2014年4月12日，双方有入、出来往账目。欲证明借款资信申请表不是借据。
八、王某与张某某和王某与邵瑞两份电话录音。两份录音显示：14年12月5日给大荔的装修返利已经给了，是给姚总了。欲证明原告装修返利款
经质证，本院对原告提交的证据材料认证如下：
关于证据材料一，因被告对该组证据材料的真实性不持异议，本院对该组证据材料的真实性予以认定。
关于证据材料二，因被告对原告以雪珂公司名义与自己签订的合同真实性无异议，对该合同的真实性予以认定；因被告对原告以雪珂公司名义给自己开具的市场保证金收据（10000元）无异议，对该收据予以认定（但收据上“合同保证金”字样是后来填写的，“合同保证金”字样不予认定）；因被告对本院做的调查笔录真实性无异议，对该调查笔录真实性予以认定；因被告对原告提交的照片真实性无异议，且该照片与调查笔录内容吻合，对照片反映事实予以认定。
关于证据材料三，因被告对借款资信申请表、西安社发公司运单的真实性无异议，对该两份证据材料的真实性予以认定；虽然证人王某、王某某属于原告雇佣人员，其证言与原告有一定的利害关系，但二证人所述，均是其经历的事实，被告个人未到庭质辩，其代理人也未提交相关证据材料与之抗衡，故对二证人证言予以认定；原告提交的三份明细单，与证人证言吻合，对该三份明细单予以认定；出库单和录音，因被告不认可，原告也无相关证据材料证明其真实性，不予认定。
关于证据材料四，卓尚服饰（杭州）有限公司的证明，因被告对其真实性无异议，对其真实性予以认定；证人王某的证言，据上理由，予以认定；订货说明和订货详单，其与王某证言吻合，对其予以认定。
经审理查明，原告与其儿子王某作为陕西总代理共同经营卓尚服饰（杭州）有限公司运作的“三彩”品牌服饰，与卓尚服饰（杭州）有限公司签订了总代理合同书，约定：“双方基于合同产生的法律关系是一种合作关系，原告作为独立的民事主体对外开展经营活动；原告及其下属专卖店只许经营销售三彩系列服饰产品，不得销售其他品牌产品；原告应当以自己名义履行本合同，建立分销渠道和发展销售渠道成员；原告应当根据年度净进货指标和营销计划，在订货会订货集中向卓尚公司下达订货单，由卓尚公司根据订货单和配送计划实行配送；若原告未提前支付现金货款，卓尚公司有权拒绝或停止发货。”同时，卓尚公司给原告姚某个人颁发授权书，授权其为陕西三彩品牌服饰总代理。2013年4月14日，原告姚某以雪珂公司名义与被告王某签订了三彩品牌服饰加盟合同书，约定：被告为陕西省大荔地区特约加盟商；第二条一项约定，被告向雪珂公司交纳30000元作为风险抵押金，其中合同保证金10000元，禁止网销押金10000元，货品保证金10000元；该条三项约定，雪珂公司授权给被告的经营权，未经雪珂公司同意，被告不得擅自转让，不得与其他第三方合作经营，否则，雪珂公司不予承认，并有权扣除被告合同保证金10000元，……；该条六项约定，被告必须准时参加原告或卓尚公司召开的产品订货会，并按照当季订货要求完成订货指标；合同有效期限自2013年4月14日至2014年4月13日止，期满则本合同自动失效。签订本合同时，双方又书面约定了货物出库打折、付款打折、让利等事宜。被告向原告缴纳市场保证金10000元。在合同履行期间即2013年11月9日，被告参加了卓尚公司的夏季货物订货会，在订货会上，被告在订货明细单首页（共4页）签名，随后，被告在原告提供的《2014年夏季订货说明》加盟商栏签名，该《订货说明》第二条四项内容为：当季订单未提完的部分，先占用退货率冲减，不够冲减的部分将予以30%的现金处罚；该条五项内容为：未参加订货会的加盟商同样须按照公司下达的指标和波次上货，如未完成当季指标，同样占用退货率冲减，不够冲减的部分予以30%的现金处罚。该《说明》第四条即订货指标显示：2014年夏季保底指标600件，2014年夏季现场实际订货402件，5折后货款为82000元。被告订货后未付款，原告将该82000元汇至卓尚公司，并将该货物提取。2014年3月21日，被告来到原告处，经原告财务人员结算：被告总发货406985.79元，期间产生费用为20936.7元，给被告折扣返利为23772.39元，被告支付货款总金额为325310元，核算后，被告应付78840.1元，被告来时，退了部分衣服，减去了3000余元，下剩欠款75000元，原告让其员工给被告做出借款资信表，该表是沿用杭州公司的模式，如果被告按表上确定的期间两次还完款共计62000元，下欠13000元冲账（返利），也就是13000元不再要求被告偿还，否则，不冲帐；该表显示：凡2014年春季开始申请资信的客户，利息标准按每1万元每天6.6元收取。被告当时在该表签字确认。对于借款资信申请表上拖欠的款项，被告没有偿还，现原告起诉来院。
本院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议；当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力；依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案争议的焦点是，原告是否为合同的签订者？如果是，则一、被告是否拖欠原告货款78000元二、被告应否承担2014年夏季订货说明中的违约金24600元？三、被告在履行合同中是否销售他人品牌服饰并向原告赔偿不履行加盟合同保证金10000元？关于合同主体问题，原告姚某和其儿子王某属于一个家庭成员，虽然王某与卓尚公司签订的代理合同书，但其仅是代理原告姚某签字；合同中虽然有雪珂公司字样，但根据原告陈述的事实和本院向工商部门调取情况，不存在雪珂公司主体，其合同中的权利义务主体应为原告本人，根据该合同及卓尚公司给原告出具的授权委托书，可以证明卓尚公司授权原告个人作为其“三彩”品牌服饰为陕西总代理的事实，根据原告和卓尚公司合同约定，原告虽然代理卓尚公司“三彩”品牌服饰，但和卓尚公司产生的法律关系是一种合作的关系，双方是平等主体关系，原告独立对外承担民事责任。基于此，原告姚某为了发展“三彩”业务，具有与被告王某签订的“三彩”品牌服饰加盟合同资格，虽然原告以雪珂公司名义和被告签订合同，据上理由，“雪珂公司”在合同中的权利、义务的享有者、承担着是原告个人，即合同的主体是原告，应认定是原告个人和被告签订的加盟合同书，姚某具有以合同一方起诉相对方被告的主体资格。合同是双方真实意思的表示，不违反法律规定，为有效合同。在合同履行中形成借款资信申请表，根据表上反映的内容及证人王某的证言，可以认定该表内反映的7.5万元是被告从前拖欠原告的货款，该货款被告应付给原告，并承担每万元每天6.6元利率的利息，即75000元×6.6元／天×63天（2014年3月22日至起诉日2014年5月25日）=3243元。关于原告诉称的违约金24600元，该“违约”是基于《2014年三彩夏季订货说明》产生的，该《订货说明》应属于双方《加盟合同》的《补充合同》，被告在2013年11月9日订货会上填写了订货明细单，随即在订货说明签名，该签名说明其接受《订货说明》中的条款，《订货说明》中的保底指标为600件，被告实际订货402件，按照15%的退货率冲减后，已定货402件属于不够冲减的部分，该部分应接受30%的现金处罚，即承担违约金82000元×30%=24600元。关于被告应否赔偿不履行加盟合同保证金10000元，虽然，被告在合同期间存在销售它项品牌“恩瑞妮”服饰情况，按照双方合同约定内容分析，不能认定被告违反合同中第二条三项即经销权转让、与第三方合作经营的约定，其赔偿请求，本院不予支持。被告辩称的原告诉讼主体资格不当、不拖欠原告货款、未参加夏季订货会等，因该辩称与本院查明事实不相符合，故该辩称不能成立。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零四条、第一百二十条、第一百三十条之规定，判决如下：
一、由被告王某支付原告姚某货款75000元及利息3243元；
二、由被告王某支付原告姚某违约金24600元；
三、驳回原告姚某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟期间的债务利息。
案件受理费2617元，由原告姚某承担117元，被告王某承担2500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于渭南市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 潘军华
审 判 员 赵永义
人民陪审员 岳 嵘
二〇一五年十二月二十二日
书 记 员 董明顺