浙江省温州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙03刑终1884号
原公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）温科化，男，1982年4月19日出生于福建省福鼎市，汉族，小学文化，无业，住福鼎市。因犯贩卖毒品罪,于2013年3月18日被判处有期徒刑三年，2014年9月27日刑满释放。因涉嫌开设赌场，于2016年9月5日被监视居住，因本案，于2017年2月15日被刑事拘留，同年3月3日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
指定辩护人卓浩，浙江海昌律师事务所律师。
原审被告人叶高勇，男，1975年9月8日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，无业，住浙江省苍南县。因犯赌博罪，于2011年12月13日被判处有期徒刑一年二个月，2013年1月30日刑满释放。因本案，于2017年1月10日被刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于浙江省苍南县看守所。
原审被告人朱实聪，男，1992年8月23日出生于浙江省苍南县，汉族，高中文化，无业，住苍南县。因本案，于2017年1月14日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于浙江省苍南县看守所。
被告人陈尔王，男，1979年3月14日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，无业，住苍南县。因犯危险驾驶罪，于2014年4月1日被判处拘役二个月十五日。因本案，于2017年1月14日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于浙江省苍南县看守所。
被告人陈杰，男，1989年1月8日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，无业，住苍南县。2010年8月17日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑一年六个月，2011年6月3日刑满释放。因本案，于2017年2月9日被刑事拘留，同年3月3日被逮捕。现羁押于浙江省苍南县看守所。
原审被告人朱友生，男，1979年5月24日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，无业，住苍南县，因本案，于2017年3月26日被刑事拘留，同年4月14日被逮捕。现羁押于浙江省苍南县看守所。
原审被告人温科周，男，1993年11月17日出生于福建省福鼎市，汉族，初中文化，无业，住福鼎市。因赌博，于2016年8月17日被罚款500元。因本案，于2017年3月15日被刑事拘留，同年4月14日被逮捕。现羁押于浙江省苍南县看守所。
被告人苏爱丽，女，1979年11月15日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，无业，住苍南县。因本案，于2017年3月27日被苍南县公安局取保候审。
被告人苏孝增，男，1954年3月23日出生于浙江省苍南县，汉族，文盲，无业，住苍南县。因本案，于2017年4月17日被苍南县公安局刑事拘留，同年4月28日被取保候审。
浙江省苍南县人民法院审理苍南县人民检察院指控被告人叶高勇、陈杰犯开设赌场罪、非法持有枪支罪，被告人温科化、朱实聪、陈尔王、朱友生、温科周、苏爱丽、苏孝增犯开设赌场罪一案，于2017年11月4日作出（2017）浙0327刑初1077号刑事判决。被告人温科化不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：
（一）开设赌场的犯罪事实
2016年6月至12月间，被告人叶高勇、温科化、朱实聪、陈尔王、陈杰、温科周、朱友生、苏爱丽、苏孝增及梁世动、谢炳贵、罗宏扬（后三人均另案处理）等人在苍南县灵溪镇岩尾村、桥墩镇新宫村、桥墩镇五凤乡、福建省福鼎市分水关等地参与开设流动赌场，召集他人以“牌九”形式赌博并抽取头薪牟利。上述流动赌场在共摆设赌场10天，每天摆设一场；在摆设赌场10天，每天摆设二场；在分水关村摆设赌场3天，每天摆设二场；在五凤乡摆设赌场10天，每天摆设二场。各赌场每场参赌人数均在20人以上。其中，叶高勇、温科化系四个赌场的股东；五凤乡赌场股东除叶高勇、温科化外，还包括朱实聪、陈尔王及梁世动、谢某贵。该赌场由朱实聪负责召集赌客，被告人陈尔王提供场地，朱友生负责望风，温科周负责维持赌场秩序。陈杰在岩尾村、新宫村及五凤乡赌场负责维持赌场秩序及提供赌具；苏爱丽在岩尾村、新宫村、分水关村负责抽取头薪及望风；罗宏扬经温科周介绍在岩尾村、新宫村、分水关村赌场维持秩序；被告人苏孝增在赌场负责望风。叶高勇、温科化、朱实聪、陈尔王、陈杰、温科周、朱友生、苏爱丽参与开设赌场期间，参赌人数均已达200人次以上。
2016年8月16日上午，分水关赌场被福鼎市公安局查获，现场查获参赌人员蔡某等5人，查获赌资43000元。违法所得1800元；2016年12月14日晚，五凤赌场被苍南县公安局查获，现场查获参赌人员陈某4等16人，查获赌资107100元。
2017年3月27日，被告人苏爱丽主动向公安机关投案，归案后如实供述自己所犯罪行。
（二）非法持有枪支的犯罪事实
2016年8月份一天，被告人叶高勇在苍南县家饭店与平阳县水头镇某人谈判时，曾持一把疑似手枪（经鉴定该手枪系火药为动力发射枪弹的枪支）朝天空开了一枪，但未造成伤害，后该枪支交由被告人陈杰保管。2017年2月9日晚，苍南县公安局民警对陈杰位于苍南县桥墩镇南岙底村1号的家中进行搜查，并在其家中二楼后间卧室席梦思下方木板靠门夹层内发现两把疑似枪支和疑似子弹45颗、钢珠6粒，其中一把系前述叶高勇所使用的枪支，另一把经鉴定不能认定为枪支。
2017年2月9日，被告人陈杰因涉嫌开设赌场罪被抓获归案后，主动供述了公安机关尚未掌握的其非法持有枪支的犯罪事实。
原审法院认定上述事实的证据有证人朱某1、李某1、林某1、陈某1、陈某2、陈某3、陈某4、林某2、肖某1、林某3、林某4、吴某1、吴某2、俞某、廖某、李某2、潘某、蔡某、陈某5、李某3、吴某3、李某4、邱某、朱某2的证言，同案犯罗某，梁世动、谢某贵的供述，被告人叶高勇、温科化、朱实聪、陈杰、温科周、朱友生、苏爱丽、苏孝增、陈尔王的供述，辨认笔录，行政处罚决定书，证据保全、追缴、收缴清单，检查笔录，搜查笔录、扣押清单和决定书，鉴定意见书，刑事判决书、罪犯档案资料、出所登记表、户籍证明、归案经过、情况说明。
原审法院根据以上事实和相关法律规定，判决被告人叶高勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币60000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年二个，决定执行有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币60000元；被告人温科化犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币60000元；被告人朱实聪犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元；被告人陈尔王犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元；被告人陈杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币20000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；被告人朱友生犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币12000元；被告人温科周犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币12000元；被告人苏爱丽犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币20000元；被告人苏孝增犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元；暂扣于苍南县公安局的赌资150100元，均予以没收，并上缴国库；暂扣于苍南县公安局的一把枪支、一把疑似枪支和疑似子弹45颗、钢珠6粒，均予以没收；继续追缴各被告人违法所得，均予以没收，上缴国库。
原审被告人温科化及其辩护人上诉、辩护提出，其认罪悔罪，已退赃，原判量刑过重，请求二审从轻改判，适用缓刑。
经二审审理查明的事实、证据，与原审判决认定一致。
本院认为，上诉人温科化伙同原审被告人叶高勇、朱实聪、陈尔王、陈杰、朱友生、温科周、苏爱丽、苏孝增以牟利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，其中叶高勇、温科化、朱实聪、陈尔王、陈杰、朱友生、温科周、苏爱丽情节严重。原审被告人叶高勇、陈杰违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为又构成非法持有枪支罪，且所犯数罪，应予并罚。叶高勇、温科化系累犯，依法应当从重处罚，陈杰、陈尔王有犯罪前科，酌情可从重处罚。原判鉴于陈杰、朱友生、温科周、苏爱丽、苏孝增系从犯，苏爱丽系自首，陈杰对非法持有枪支一节有自首情节，叶高勇、温科化、陈杰、温科周、朱友生、苏孝增在归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法已予以较大程度的从轻或减轻处罚。原判认定事实和法律适用正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人温科化请求从轻改判，理由不足，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈 雁
审判员 涂凌芳
审判员 占长斌
二〇一七年十二月二十九日
书记员 吴晓雪