南京市建邺区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）建商初字第510号
原告赵荣飞，男，1964年3月7日生，汉族。
委托代理人姜茜，江苏高的律师事务所律师。
被告南京君默投资管理有限公司。
法定代表人周琴红，该公司经理。
委托代理人曹义怀，北京盈科（南京）律师事务所律师。
委托代理人王观，北京盈科（南京）律师事务所律师。
原告赵荣飞诉被告南京君默投资管理有限公司（以下简称君默公司）公司决议撤销纠纷一案，本院2015年6月15日受理后，依法由审判员倪湖滨适用民事诉讼简易程序独任审理，于2015年8月6日公开开庭进行了审理。原告赵荣飞及其委托代理人姜茜，被告君默公司委托代理人曹义怀到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告赵荣飞诉称：2013年9月17日，原告赵荣飞作为甲方与柏某（乙方）、包某（丙方）、金某（丁方）签订《南京君默投资管理有限公司小行场地开发股东合作协议》，约定四方共同出资组建南京君默投资管理有限公司，注册资金100万元，甲方出资30万元，占注册资本30%；乙方出资30万元，占注册资本30%；丙方出资20万元，占注册资本20%；丁方出资20万元，占注册资本20%。合作协议中约定，君默公司法定代表人各方指派赵荣飞担任，选举赵荣飞担任董事长。2015年4月17日，被告公司的部分股东在没有通知原告的情况下，擅自作出《股东会决议》，修改公司章程，免去赵荣飞执行董事、法定代表人的职务，选举金某为执行董事等事项，金某依照该股东会决议聘任周琴红为公司总经理，担任公司法定代表人，并根据该股东会决议于2015年4月20日向南京市工商行政管理局建邺分局提出法定代表人变更申请，将公司执行董事由赵荣飞变更为金某、法定代表人由赵荣飞变更为周琴红。原告认为该次股东会的召集程序违反了君默公司章程第十一条关于股东会决议召集人以及会议召集通知程序的规定，请求法院判令撤销被告2015年4月17日做出的《股东会决议》，本案诉讼费用由被告承担。
被告君默公司辩称：2015年4月17日被告召开临时股东会，作出的相应决议符合公司法及君默公司公司章程，临时股东会于2015年3月31日通知了君默公司各股东，符合法定程序，原告要求以程序违法撤销股东会决议没有事实依据。原告在诉状中陈述的2013年9月17日由赵荣飞、柏某、包某、金某所签订的合作协议并不是公司章程，不能够作为临时股东会的依据，且该协议中并没有君默公司股东杨某某，所以原告以此作为理由，要求撤销没有依据，如果原告以此合作协议作为依据的话，那么也应当主张股东会决议无效，而不是撤销。被告请求驳回原告诉讼请求。
经审理查明，被告君默公司于2013年8月9日由股东柏某出资50万元，股东包某出资25万元，股东金某出资25万元登记设立。君默公司的章程第十二条规定“股东会会议由执行董事召集，执行董事主持。执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持”。君默公司的章程第十三条规定“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。其他事项须经代表二分之一以上表决权的股东通过”。2013年9月17日，赵荣飞作为甲方与乙方柏某、丙方包某、丁方金某签订《南京君默投资管理有限公司小行场地开发股东合作协议》一份。该协议约定项目公司法定代表人各方指派赵荣飞担任，项目公司注册资本100万元，甲方出资30万元，乙方出资30万元，丙方出资20万元，丁方出资20万元。公司总经理各方指派包成担任，柏林与金某担任公司董事，选举赵荣飞担任公司董事长。协议对公司印章、财务专用章的使用保管作出了约定。2013年10月18日，君默公司在工商行政管理部门进行了股东变更登记，变更登记后的君默公司股权结构为：赵荣飞出资30万元，持股30%；柏某出资30万元，持股30%；包某出资20万元，持股20%；金某出资20万元，持股20%。2014年2月19日，君默公司股东柏林将其全部股份转让给杨某某，并进行了工商备案登记。2015年3月26日，君默公司股东杨某某、金某通过中国邮政EMS向公司执行董事赵荣飞寄送《召开临时股东会议的提议书》，提议召开君默公司临时股东会，投票表决修改公司章程，选举更换公司法人代表，选举和更换执行董事，选举和更换监事。2015年3月31日，江苏省南京市公证处出具的（2015）宁南证民内字第5624号公证书，公证书公证证明：杨某某、金某于2015年3月27日上午来到位于南京市中山路19号的南京市邮政局新街口邮政支局，以EMS全球特快专递方式向赵荣飞邮寄了《召开临时股东会议的提议书》，邮寄地址为南京市江宁区南方花园瑞阳居X幢436室，邮件编号为1075078342909，收件人为赵荣飞。根据被告提供的中国邮政EMS邮件查询结果显示，编号为1075078342909的邮件已于2015年3月28日由收件人的家人签收。2015年3月31日，金某、杨某某收到君默公司监事包成发出的定于2015年4月17日下午十四时三十分在南京市小行路尤家凹08号雨花晶丽酒店2楼金兰厅召开公司临时股东大会的通知书。2015年3月31日，君默公司监事包成通过中国邮政EMS向赵荣飞（邮寄地址为南京市江宁区南方花园瑞阳居X幢436室）发出《召开临时股东会议通知书》邮件，邮件编号为1021982532814，通知书载明定于2015年4月17日下午十四时三十分在南京市小行路尤家凹08号雨花晶丽酒店2楼金兰厅召开公司临时股东大会，会议审议议题为：对《南京君默投资管理有限公司章程》进行修改，选举和更换执行董事，选举更换法定代表人，选举和更换监事，其他相关事项。在编号1021982532814邮件外壳上，寄件人包某将邮件内的主要内容、会议召开时间、地点和议题进行了备注。根据被告提供的编号1021982532814投递信息显示，该邮件被收件人拒收退回。2015年3月1日，君默公司股东杨某某出具《授权委托书》，授权柏林代为全权处理涉及君默公司的全部事项，授权截止日为2015年12月31日。2015年4月17日，君默公司临时股东会会议在南京市小行路尤家凹08号雨花晶丽酒店2楼金兰厅如期召开。君默公司股东杨某某的代表柏某，公司股东包某、金某出席股东会会议，出席会议的股东代表君默公司70%股权。该次君默公司股东会作出决议：修改并通过公司新章程；免去赵荣飞执行董事、法定代表人职务；选举金某为执行董事；免去包某监事职务；选举杨某某为监事；聘请周琴红担任君默公司法定代表人，职务为经理。2015年4月17日君默公司临时股东会形成决议后，君默公司向工商行政管理部门进行了公司变更登记，变更登记后的君默公司法定代表人为周琴红。2015年3月30日上午九时十四分，君默公司股东赵荣飞以公司董事长名义，通过微信群通知公司股东于2015年3月31日召开股东会和工作会，并要求杨某某和金某两位股东准时出席。2015年4月22日，赵荣飞通过中国邮政EMS特快专递向杨某某、金某、包某邮寄送达召开临时股东会通知，通知杨某某、金某、包某在2015年4月30日上午在公司召开临时股东会会议。因公司股东杨某某、金某、包某未到会，赵荣飞提议召开的公司股东会未能如期召开。
另查明，2015年2月3日赵荣飞以君默公司名义在《南京晨报》刊登遗失南京君默投资管理有限公司印章声明。
上述事实有原告赵荣飞提交的《南京君默投资管理有限公司小行场地开发股东合作协议》，君默公司2013年8月8日公司章程，2015年4月27日从工商行政管理部门查询的君默公司工商登记基本信息，南京君默投资管理有限公司2015年4月17日的股东会决议，赵荣飞手机中调取的2015年3月30日的微信记录及微信群名称为理想家1的通讯录，2015年3月31日君默公司的工作会议纪要及参会人员登记签到表，赵荣飞于2015年4月22日向包某、金某、杨某某三位股东发出的关于召开临时股东会的通知及向三位股东寄送EMS存单和网络EMS查询记录，2015年2月3日南京晨报刊登的遗失君默公司印章声明；被告君默公司提交的（2015）宁南证民内字第5624号公证书，编号为1075078342909的中国邮政EMS网络查询详情单，包成向杨某某、金某发出的《召开临时股东会议通知书》，包某发给赵荣飞的《召开临时股东会议通知书》及邮寄通知书的国内EMS邮件详情单、邮件查询单，杨某某给柏林出具的授权委托书，君默公司工商登记资料中公司董事、监事、经理信息，君默公司2015年4月17日临时股东会签到表及股东会决议、股东会决议的签署页，2015年4月17日临时股东会会议纪要，本案的庭审笔录等证据在卷佐证。
本案的争议焦点是：2015年4月17日由君默公司股东杨某某的代表柏某、君默公司股东包某、金某到会的临时股东会，在召集程序及会议决议内容上是否存在违反我国公司法规定的瑕疵，该次股东会决议，是否符合法律和公司章程的规定，是否应予撤销。
本院认为，《中华人民共和国公司法》第三十九条规定：“股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议”。《中华人民共和国公司法》第四十条规定：“有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持”。君默公司章程第十二条和第十三条在贯彻公司法第三十九条、第四十条立法精神的基础上亦明确了公司股东会召集程序和议事规则。经审查，提议召开公司股东会的君默公司股东杨某某和金某分别持有公司股份已超过十分之一以上表决权，君默公司前监事包某已按公司法的规定及君默公司章程约定向赵荣飞送达召开君默公司股东会的通知。包某邮寄给赵荣飞的编号1021982532814的邮件在信函外壳已经注明召开股东会的时间、地点和内容，赵荣飞拒收该邮件应自行承担相应的法律后果。2015年4月17日君默公司的股东会的召集程序及股东会决议均符合法律规定和君默公司章程，本院依法确认君默公司2015年4月17日股东会决议有效，原告赵荣飞的诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
驳回原告赵荣飞的诉讼请求。
案件受理费80元，本院减半收取40元，由原告赵荣飞承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（南京市中级人民法院的开户银行是农业银行鼓楼支行，帐号：10×××76）。
审判员 倪湖滨
二〇一五年九月七日
书记员 陈 慧