福建省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）闽民申字第75号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：厦门中天世纪地产投资有限公司。住所地：厦门市思明区金榜路*****号凯旋广场*层***号。
法定代表人：李福军，该公司董事长。
委托代理人：邹忆，福建厦门远大联盟律师事务所律师。
委托代理人：施英东，福建厦门远大联盟律师事务所律师。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：福建省基建物资房地产开发厦门公司。住所地：厦门市思明区同安路华菲18FC。
法定代表人：钟炳田，总经理。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：厦门银聚集团有限公司。住所地：厦门市思明区湖滨中路银宝大厦**层。
法定代表人：钟炳田，总经理。
再审申请人厦门中天世纪地产投资有限公司（简称中天世纪公司）因与被申请人福建省基建物资房地产开发厦门公司（简称基建公司）、厦门银聚集团有限公司（简称银聚公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服厦门市中级人民法院（2010）厦民终字第1425号民事判决，向本院申请再审，本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
中天世纪公司申请再审称：（一）原审判决认定银聚公司不是《厦门聚祥花园包销合同》（简称包销合同）的当事人、不应承担付款责任错误。1.基建公司与银聚公司的出资人、法定代表人均为钟炳田；2.办公场所均为美仁前社69号；3.两个公司财物混同，并收取购房款；4.包销合同约定的甲方代表张斌是银聚公司的员工。由此，银聚公司应为包销合同的甲方，是本案当事人。（二）本案有充分证据证明基建公司、银聚公司应当依约向中天世纪公司支付包销代理费655，858元。理由：1.原审中，双方当事人对包销房产销售收入无异议部分：1）包销房产81套，销售收入应为25，017，380元，该收入由客户的购房款及按揭贷款两部分组成；2）中天世纪公司和基建公司都有直接向客户收取购房款，其中中天世纪公司收取购房款5，429，120元，基建公司收取购房款4，375，707元。基建公司自认按揭贷款1，331万元。故以上双方确认的包销房产销售收入为23，114，827元。2.对包销房产销售收入有争议的部分：1）基建公司否认其直接向客户收取购房款1，255，616元以及35.5万元按揭贷款；2）银聚公司否认其直接向客户收取购房款291，937元。因此，仅有1，902，553元有争议。对此，基建公司、银聚公司与中天世纪公司在2004年5月31日、7月12日、2005年9月13日进行的对账中已多次予以确认，详见证据《聚祥花园销售情况核对表》（简称核对表）。该《核对表》中各方当事人直接收取购房款的表述是已收款而非应收款，对收款时间的记载均晚于历次对账时间。该《核对表》的统计数据显然是对之前已发生的收款行为的客观记载，刘菊平代表基建公司、银聚公司在《核对表》中签署“核对无误”的意见，应予认定。对35.5万元按揭贷款问题，基建公司、银聚公司在与中天世纪公司历次对账中均承认收到此按揭贷款，应予认定。即使业主有改变付款方式，也应当由基建公司举证证明。基建公司在共管账户外设立账户，并从共管账户内擅自对外付款，因此两个共管账户不能全面反映包销房产收入情况，原审仅以共管账户计算包销房产销售收入缺乏依据。（三）原审未支持中天世纪公司诉请支付逾期违约金不正确。1.基建公司、银聚公司依约还应当向中天世纪公司支付包销代理费以及代垫工程改造费用、租金，最迟应当在2006年10月30日支付，未付应当计算逾期违约金。（四）原审法院未依法根据中天世纪公司的书面申请调查收集案件需要的主要证据。综上，中天世纪公司再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）、（五）项之规定。应当再审。
本院认为：本案系商品房委托代理销售合同纠纷，按照《厦门聚祥花园包销合同》的约定，中天世纪公司依约负有向基建公司支付包销款的义务。中天世纪公司应首先证明其根据合同约定向基建公司支付了全额包销款；同时，中天世纪公司还应当证明其在履行合同过程中实际向基建公司支付的款项（包括购房客户付款）超过了依约应支付的包销款，只有如此，才存在基建公司应退还超额部分包销收入的问题。
中天世纪公司认为《核对表》的统计数据是对之前已发生的收款行为的客观记载，刘菊平代表基建公司、银聚公司在《核对表》中签署“核对无误”的意见，应予认定。但根据二审查明的事实，A8052、B6052、B9022、B7031房产的付款情况与《核对表》记载并不一致，部分房产款项与实际收款情况存在出入，部分房产款项实际并未收取，部分房产款项的支付方式与《核对表》记载的也不相同。因此，中天世纪公司依据《核对表》主张基建公司实收销售款为19，465，328元，超过合同约定的包销底价依据不足。中天世纪公司应负有进一步补强举证的责任。相反，根据共管账户明细证实基建公司按照合同约定使用两个“共管账户”，基建公司并未单方取消双方共同监管的银行账户，且银行共管账户留有共管双方印鉴，并无证据证明基建公司将该共管账户改为单方使用，中天世纪公司亦无证据证明其无法使用、监管该账户。故原审认为《核对表》不能作为本案包销款项的依据并无不当。
根据包销合同第五条第（三）项约定，中天世纪公司包销房产实际应支付给基建公司的包销款及营业税款合计应为18，482，402.23元，共管账户明细显示，中天世纪公司累计支付的款项为15，765，707元，可见中天世纪公司未按约向基建公司支付包销款，且未支付包销款的金额超过基建公司未支付的户型整改费、售楼处租金的金额，按照双方合同的约定其无权向基建公司主张剩余包销房产以及差额包销代理费。此外，本案合同中并没有涉及银聚公司合同权利和义务的约定，且如前所述中天世纪公司所主张关于包销代理费的诉求理由不能成立，银聚公司是否为本案合同当事人，不影响本案的处理结果。
综上，中天世纪公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）、（五）项的规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下：
驳回厦门中天世纪地产投资有限公司的再审申请，
审 判 长 张卫红
审 判 员 黄庭岗
代理审判员 陈 昊
二〇一四年七月十八日
书 记 员 杨秀琼
附：与本案相关法律规定
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：
（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；
（二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；
（三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；
（四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；
（五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；
（六）原判决、裁定适用法律确有错误的；
（七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；
（八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；
（九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；
（十）未经传票传唤，缺席判决的；
（十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；
（十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；
（十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。
第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。
因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交生效判决人民法院再审。