辽宁省辽阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）辽阳刑二终字第133号
原公诉机关辽阳市文圣区人民检察院。
上诉人（原审被告人）高德宏，男，1965年出生，汉族，初中文化，捕前住辽阳市文圣区罗大台镇。2002年9月因犯侮辱罪被灯塔市人民法院判处管制一年。因本案于2014年3月2日被刑事拘留，同年4月4日被依法逮捕。现羁押于辽阳市看守所。
辩护人吕岩，系辽宁冠信律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李X海，男，1958年出生，汉族，初中文化，现住辽阳市文圣区。因本案于2015年4月10日被依法逮捕。现羁押于辽阳市看守所。
辩护人刘凯，系辽宁嘉言律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张X媛，女，1957年，汉族，小学文化，农民，现住辽阳市文圣区罗大台镇。因本案于2014年3月19日被刑事拘留，现被取保候审于居住地。
上诉人（原审被告人）管X霞，女，1964年生，汉族，初中文化，农民，捕前住辽阳市文圣区。因本案于2014年3月21日被刑事拘留，同年4月25日被依法逮捕。现被取保候审于居住地。
原审被告人高X伟，男，1955年出生，汉族，小学文化，捕前住辽阳市文圣区罗大台镇。2002年9月因犯侮辱罪被灯塔市人民法院判处管制一年。因本案于2014年3月2日被刑事拘留，同年4月4日被依法逮捕。现被取保候审于居住地。
原审被告人高X利，男，1969年生，汉族，小学文化，农民，捕前住辽阳市文圣区罗大台镇。因本案于2014年3月19日被刑事拘留，同年4月25日被依法逮捕。现被取保候审于居住地。
原审被告人高X金，男，1981年生，汉族，初中文化，农民，捕前住辽阳市文圣区罗大台镇。因本案于2014年4月11日被刑事拘留，同年4月25日被依法逮捕。现被取保候审于居住地。
原审被告人高X发，男，1964年出生，汉族，小学文化，农民，现住辽阳市文圣区罗大台镇。现被羁押于辽阳市看守所。
原审被告人高X强，男，1972年生，汉族，小学文化，农民，捕前住辽阳市文圣区罗大台镇。因本案于2014年3月3日被刑事拘留，同年4月4日被依法逮捕。现被取保候审于居住地。
原审被告人王X国，男，1957年生，汉族，高中文化，□□房村经管员，捕前住辽阳市文圣区罗大台镇。因本案于2014年3月1日被刑事拘留，同年4月4日被依法逮捕。现被取保候审于居住地。
辽阳市文圣区人民法院审理辽阳市文圣区人民检察院指控被告人高德宏犯寻衅滋事罪、非国家工作人员受贿罪、受贿罪、贪污罪，被告人高X伟、高X利、高X金、张X媛犯寻衅滋事罪，被告人管X霞、管X香犯行贿罪，被告人王X国、李X海、高X发、高X强犯贪污罪一案，于2015年4月10日作出（2015）辽阳文圣刑初字第5号刑事判决，宣判后，被告人高X伟、高X利、高X金、王X国、高X发、高X强服判，被告人高德宏、张X媛、管X霞、李X海不服提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽阳市人民检察院指派检察员李宗泽、代理检察员曹廷出庭履行职务，被告人高德宏及其辩护人石忠余、被告人高X伟及其辩护人沈丽波、上诉人高德宏及其辩护人吕岩、上诉人李X海及其辩护人刘凯、上诉人张X媛、管X霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2013年4月，□□房村即将进行村委会换届选举。被害人王X父亲与被告人高德宏系村长竞选人员。4月27日18时30分许，被害人王X得知被告人高德宏在给村民发放钱款，遂与石X平、周X飞开车查看情况。经过被告人高X伟家小卖部门前时，被告人高X金驾驶被告人高德宏的轿车驶至路中央，将被害人车辆拦住，后被告人高德宏、高X伟、高X利、高X金、张X媛及赵X鑫（另案处理）无故对王X、石X平、周X飞三人进行殴打，并对三人驾驶的汽车打砸。其中高X伟、高X利、高X金三人持凶器打人砸车。经鉴定，被砸汽车损毁部分价值4326元，王X、周X飞损伤程度为轻微伤，石X平损伤程度为轻伤。
另认定，2013年5、6月份，文圣区政府决定在□□村南山开发公墓，责令□□房村召开村民代表大会决定此事，然后公开竞标。李X宜得知此事后，欲参加竞标。高德宏得知李X宜欲参加竞标后，作为村长，一直未组织召开村民代表大会商讨此事，并授意李X宜出钱帮其赔偿王X、石X平、周X飞，化解4月27日将三人打伤一事。后李X宜给付王X父亲王X军赔偿款30万元，三名被害人对高德宏等人表示谅解，不再追究相关责任。此事化解后，高德宏召开村民代表大会，并于2014年1月17日进行南山公墓公开竞标。最终，李X宜以最高价格竞标成功。
被告人管X霞与管X香于1999年落户文圣区罗大台镇□□房村，此前系罗大台镇二道沟村村民，并于1997年分得了土地；在落户到□□房村后，亦于当年在该村分得了土地，此后两村所分得的土地均由二人耕种。2012年，□□房村进行罗小线铁路修建，管X霞的土地被征占2.935亩，管X香的土地被征占7.263亩。在核量土地过程中，管X霞多指认了0.884亩，占地记录为3.819亩。因管X霞与管X香在二道沟村亦分得土地，故先期补偿过程中，□□房村村委会决定不给予管X霞与管X香补偿。2012年12月，管X霞与管X香到二道沟村递交了交回土地承诺书及承包经营权证等材料，欲交回在该村分得的土地，以得到□□房村的补偿款，但未交纳在二道沟村已取得的相关补贴，亦未到镇政府相关部门备案。此后，管X霞与管X香又多次找到时任村长的被告人高德宏及主管副镇长侯X智（另案处理），要求给其补偿款。后侯X智为其出谋划策，让其通过诉讼途径解决，并为其介绍了一名律师。管X霞与管X香遂起诉至文圣区人民法院。在诉讼过程中，作为该案被告一方的□□房村村长高德宏消极应诉，且明知管X霞家的土地多量了0.884亩，亦未提出异议。最终文圣法院判决管X霞与管X香胜诉，判决□□房村给付管X霞3.819亩补偿款154670元、管X香7.263亩补偿款294151.5元。高德宏在败诉后亦未上诉。管X霞因此多得补偿款35802元。管X霞与管X香在得到补偿款后各自给付高德宏1万元。在审理过程中，公诉机关撤回了对被告人管X香的起诉。
再认定，2012年，□□房村进行罗小线铁路修建，征地部门对所征占的土地总体进行了航拍，并给予□□房村定额的补偿金，下拨到□□房村的经管站。被告人李X海、高X发、高X强家的土地均有部分被征占。在核量李X海家土地面积过程中，村书记林X（已故）提出将其土地面积虚增一亩，套取些款项作为村里费用，李X海表示同意。后林X指使王X国将原数额2.364亩改为3.364亩。高德宏对此知情亦表示同意。李X海因此多得补偿款41900元。其中高德宏非法占有16349元，李X海非法占有25551元。在核量高X发土地面积过程中，高德宏指示为其多核量一些面积，并与高X发商定，从其多得的款项中拿出一部分作为以前发生的部分医药费，高X发表示同意。核量人员为高X发家多量了0.99亩土地，高X发因此多得补偿款40095元，其中8000元被高德宏占有，余款被高X发占有。在核量高X强土地面积过程中，高X强多指认了1.103亩土地，高德宏鉴于高X强系其远亲，并在其选举村长时给予了帮助，遂表示默许。高X强因此多得补偿款44671.5元。被告人李X海、高X发经侦查机关传唤到案。
综上，被告人高德宏共收受贿赂32万元，并伙同王X国、管X霞、李X海、高X发、高X强等人，共计侵占村集体财产共计162468.5元，非法获利24349元；管X霞参与侵占35802元，获利35802元；李X海参与侵占41900元，获利25551元；高X发参与侵占40095元，获利32095元；高X强参与侵占44671.5元，获利44671.5元。被告人王X国在李X海侵占村集体财产过程中起到帮助作用。
原审法院根据本案各原审被告人的犯罪事实、情节和社会危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（一）项、第一百六十三条第一款、第二百七十一条、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，认定被告人高德宏犯寻衅滋事罪、非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑七年；职务侵占罪，判处有期徒刑三年六个月；根据数罪并罚的原则，决定执行有期徒刑十一年。被告人高X伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。被告人高X利犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。被告人高X金犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。被告人张X媛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。被告人高X强犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月。被告人高X发犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年四个月。被告人管X霞犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月。被告人李X海犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月。被告人王X国犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月。各被告人的非法所得依法予以追缴。
上诉人高德宏的上诉理由：寻衅滋事一事我没参与，也没有指使任何人。我不构成非国家工作人受贿罪；占地时，每家的土地并没有全部占完，不能认定是否多占了土地。我构成职务侵占罪，但一审认定的数额有误，请求二审法院撤销一审判决。
其辩护人的辩护意见：上诉人不构成非国家工作人员受贿罪，通过两个借条可以证明和借款30万均是高德宏支付的，而且上诉人没有为李国宜谋取任何利益，李国宜在竞标中是以最高价竞标成功的；管X霞、管X香得到的补偿款是通过生效判决认定的，由镇政府发放，上诉人没有利用职务便利为二人谋取利益；认定上诉人犯寻衅滋事、职务侵占罪的证据不足。
上诉人张X媛的上诉理由：我没参与打人，量刑过重。
上诉人管X霞的上诉理由：占我家的土地，是我指认的，只是部分占地，没有全部占完，我没有犯罪。
上诉人李X海的上诉理由：我是主动交代的这件事，实事求是说清楚了，并且返还了赃款，我承认有罪，但一审判决量刑过重。
其辩护人的辩护意见：一审判决认定李X海犯职务侵占罪的证据不足，公诉机关没有提供证据推翻上诉人的供述；上诉人有自首情节，其行为仅是帮助作用，处于从犯地位，一审没有考虑，请求二审法院对李X海公平裁决。
出庭检察员的意见：各上诉人在二审庭审中的供述与之前的供述有矛盾，鉴于上诉人没有明确的证据可以证明侦查阶段的供述存在诱供等情况，建议二审合议庭仍旧以一审的供述及证人证言为准。一审判决认定各上诉人所构成的相应罪名，都是参照了各上诉人的供述和相关证人证言、书证，能够形成完整的证据体系，故一审判决认定的罪名和量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审法院审理查明，原判认定上诉人高德宏等人的犯罪事实清楚，并有原审被告人高德宏、管X霞、王X国、李X海、高X发、高X强、高X伟、高X金、张X媛的供述、同案犯侯X智的供述、被害人王X、石X平、周X飞的陈述、证人李X、张X伟、刘X文、管X宝、李X宜、王X军、周X宏、徐X武、田X宏、周X良、谭X财、周X江、高X、于X民、唐X忠、张X仁等人的证言、辩认笔录、辽阳市人民检察院检验鉴定文书、辽阳市价格认证中心鉴定结论、灯塔市人民法院刑事判决书、审计报告、交地承诺书、情况说明、文圣区人民检察院出具的高X强、李X海、高X发财务凭证资料户籍证明、案件来源及到案经过等证据证实，足以认定。上述事实、证据均经原审庭审质证，本院审理时未发生变化，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人高德宏、张X媛、原审被告人高X伟、高X利、高X金目无国法，随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。上诉人高德宏利用职务便利，非法收取他人钱物，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪；其利用职务便利，伙同原审被告人王X国、管X霞、李X海、高X发、高X强等人侵占村集体财产，数额较大，六原审被告人均已构成职务侵占罪。对各原审被告人均应依法惩处。原审被告人王X国在犯罪中起帮助作用，系从犯，应从轻处罚。原审被告人李X海、高X发经公安机关电话传唤到案，当庭能够如实供述，构成自首，依法可从轻处罚。
关于上诉人高德宏及其辩护人提出的上诉人没参与寻衅滋事，认定其构成寻衅滋事罪证据不足的辩解和辩护意见，经查，被害人王X、周X飞、石X平的陈述、证人李X、张X伟、刘X文的证言，均证明原审被告人高德宏、高X伟、高X利、高X金、张X媛等人在高X伟家代销店门前，无故殴打王X、石X平、周X飞三人，并对三人驾驶的汽车打砸，其行为破坏了社会秩序，符合寻衅滋事罪的构成要件，故对该辩解和辩护意见，本院不予采纳。
关于上诉人高德宏及其辩护人提出的上诉人不构成非国家工作人员受贿罪的辩解和辩护意见，经查，原审被告人高德宏、管X霞的供述、证人李X宜、管X香的证言，能够证明上诉人高德宏利用其职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为符合非国家工作人员受贿罪的法律特征，故对上述辩解和辩护意见，本院不予支持。
关于上诉人高德宏提出原审认定其职务侵占罪的数额有误的辩解意见，经查，同案犯高X伟、高X发、高X强、李X海、侯X智等人的供述、证人张X仁、谭X财、于X民、高X等人的证言、审计报告等证据，能够证明上诉人高德宏在征地补偿过程中，伙同原审被告人王X国、管X霞、李X海、高X发、高X强等人，利用职务便利非法侵占村集体财产共计162468.5元，应当以其参与的全部犯罪数额进行处罚，故对该辩解不予支持。
关于上诉人高德宏的辩护人提出的原审认定上诉人犯职务侵占罪证据不足的辩护意见，经查，同案犯高X伟、管X霞、王X国、高X发、高X强、李X海、侯X智等人的供述、证人张X仁、谭X财、于X民、高X等人的证言、审计报告等证据，能够证明上诉人高德宏利用职务便利，在核量占地面积过程中，默许高X强、高X发等人将村集体所有的土地面积的部分计算在征占范围之内，从中套取征地补偿款，其利用职务之便侵占村集体财产的行为，应当以职务侵占罪定罪处罚，故对该辩护意见，不予采纳。
关于上诉人管X霞提出征地中自家土地没有全部被占，其没有指认多丈量的土地，不构成职务侵占罪的辩解意见，经查，原审被告人高德宏、王X国的供述、审计报告，证明高德宏指使王X国等人在丈量管X霞家被占土地中，故意将村集体土地量入管X霞的土地面积，并由其进行指认，上诉人因此得到更多征地补偿，其行为符合职务侵占罪的构成要件，故对其该辩解意见不予支持。
关于上诉人李X海的辩护人提出的原判认定上诉人李X海职务侵占罪证据不足的辩护意见，经查，原审被告人高德宏、王X国、李X海的供述、证人唐X忠的证言、审计报告，能够证明上诉人李X海伙同高德宏等人，在动迁核量土地过程中，虚增土地面积，从中多获得补偿款的事实，故对该辩护意见不予采纳。
关于上诉人张X媛、上诉人李X海及其辩护人提出的原判量刑过重的辩解，经查，原审判决已经根据各原审被告人的犯罪事实、情节和社会危害程度，作出相应的量刑，体现了罪刑相适应的原则，故对其上述辩解和辩护意见，不予采纳。
关于上诉人高德宏的辩护人在二审期间向法庭提交的两份证据，即上诉人高德宏给管X霞出具的借条、李X宜向高德宏出具的欠条，欲证明李X宜支付给被害人王X的30万元，是高德宏的钱，经查，证人李X宜的证言证明其没有去过高德宏处取10万元钱，其给付王X军的30万元赔偿款均由其所支付，与高德宏的借款没有关联，且上诉人未能对李X宜帮其赔偿30万后仍继续持有该欠条的事实作出合理解释，故对该证据，本院不予采信。
关于上诉人李X海的辩护人在二审期间向法庭提交的证据，既证人孙X涛、袁X亮的证人证言，欲证明上诉人李X海曾经将得到的两万元交给了林X的事实，经查，该两份证人证言既能证明李X海在征地核量中，伙同他人虚增土地量，共同骗取征地补偿款的事实，又证明李X海所获赃款的去向，但并不影响本案对上诉人李X海的定罪量刑。对二辩护人提交的上述证据，本院均不予认定。
原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘大庆
审 判 员 李洪军
代理审判员 杨 源
二〇一五年九月二十四日
书 记 员 王奕文