沁阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沁民王曲初字第00127号
原告吕某某，男，2001年5月18日出生，汉族，学生，住沁阳市。
法定代理人吕向阳，男，1976年5月11日出生，汉族，住沁阳市系吕某某父亲。
法定代理人魏银萍，女，1978年10月16日出生，住沁阳市系吕某某母亲。
委托代理人宋清龙，河南永威律师事务所律师。
被告谭某某，男，2001年10月12日出生，汉族，学生，住沁阳市。
法定代理人谭陈亮，男，1968年11月14日出生，住沁阳市系被告父亲。
委托代理人周翔，沁阳市太行法律服务所法律工作者。
被告廖艳如，女，1993年9月26日出生，汉族，农民，系沁阳市沁园办事处廖屯村“梦想”午托部负责人，住沁阳市。
委托代理人陈彦东，河南陈彦东律师事务所律师。
委托代理人胡娟，河南陈彦东律师事务所律师。
原告吕某某诉被告谭某某、廖艳如为健康权、身体权纠纷一案，本院于2014年6月10日立案受理后，依法由审判员李华军适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吕某某的法定代理人吕向阳、魏银萍、委托代理人宋清龙，被告谭某某的法定代理人谭陈亮、被告廖艳如到庭参加诉讼。后发现本案不宜适用简易程序审理，依法组成合议庭，裁定转为普通程序公开开庭进行了审理，原告吕某某的法定代理人吕向阳、魏银萍、委托代理人宋清龙，被告谭某某的法定代理人谭陈亮、委托代理人周翔，被告廖艳如及委托代理人陈彦东、胡娟到庭诉讼。本案现已审理终结。
原告吕某某诉称，原告与谭某某均为全托寄宿在被告廖艳如开办的“梦想”午托部的沁阳市实验中学学生，一天三餐均在该午托部就餐，晚上住宿在该部。2013年12月26日晚7时左右，被告谭某某不知为何将原告推倒在地并坐在了原告左胳膊上，致使原告左肱骨髁上粉碎性骨折。原告经住院治疗30天，花去医疗费2991.51元，且受伤胳膊可能会落下残疾。谭某某在原告住院期间只给付了2600元医疗费。被告廖艳如作为午托部负责人在未办理许可证的情况下，接收寄宿学生，且在该起事件中未尽到责任，应承担相应的赔偿责任。为此，原告找二被告协商，但二被告却屡屡推脱。无奈，原告只好诉至贵院，请求：1、判令被告谭某某、廖艳如共同赔偿原告医疗费2991.51元、护理费3681.6元、住院伙食补助费900元、营养费300元、交通费200元、残疾赔偿金179184元、精神抚慰金20000元、鉴定费700元，扣除第一被告已支付的2600元，共计199884.24元。
被告谭某某辩称，本案系原告与被告在午托部发生嬉戏致使原告受伤的案件。1、在本案中，我方认为午托部应承担主要或全部责任，理由如下：午托部的性质是以托为主、教为辅，旨在照顾孩子的安全以及辅导孩子当日布置的作业，并且原被告双方与午托部之间应该是一种合同关系，只要学生入住午托部，午托部就有义务保障学生的人身安全，另外基于午托部的性质，午托部有为学生管理以及教育的职责；2、我方认为原告也应该承担相应的责任，尤其是对伤残方面，其对七级伤残应承担相应的责任，理由如下：从原告病历上看，原告经诊断为粉碎性骨折，并且在受伤后我方也被通知到医院，亲手交给原告家长，但原告并没有进行手术治疗，反而在医院做透视下手法复位，因此我方认为原告的七级伤残与其自身治疗有关系，如果原告受伤后直接进行手术治疗，也有可能低于七级伤残或者构不成伤残，庭下我们可以商量看需要是否做出鉴定，后给法庭答复。
被告廖艳如辩称，1、我方法律地位午托部性质是否属于教育机构应是我方承担责任与否、责任大小、适用法律的基础，原告与我方之间的关系是在我方吃、住，仅此而已，本案事发时以及现在，我方并未取得教育机构系列的相应资质或许可，我方提供的服务性质上类似于饭店和宾馆，不属于教育机构，对原告等限制民事行为能力人在我处吃住负有服务义务，但没有监护义务，原告要求我方承担责任，不应以教育机构的性质向我方主张权利；2、原告与谭某某在玩耍肢体冲突中受伤，应由其双方共同承担损失后果，与我方无关；3、退一万步讲，即使将我方定为准教育机构，因原告与谭某某系限制民事行为能力人，对行为后果有一定认知，能够预见自己行为可能造成的后果，参照学生伤害事故处理办法第十条规定，应由本案谭某某承担相应的责任。综上无论将我方性质如何认定，我方均不应承担原告损失的赔偿责任。
根据原、被告双方当事人的诉辩陈述，本院归纳本案的争议焦点为：1、二被告对原告的受伤是否应承担赔偿责任，责任应如何划分。2、原告请求的各项费用是否合理合法。
原告吕某某为支持自己的主张，向本院提供以下证据材料：1、原告常住人口登记卡，拟证明原告的基本情况以及原告是适格的诉讼主体；2、原告的法定代理人吕向阳、魏银萍的户口本，拟证明吕向阳、魏银萍系原告父母及法定代理人，二人系城镇户口，护理费应参照2013年城镇居民人均纯收入的标准计算；3、梦想午托部赵鹏飞出具的关于原、被告发生事故造成原告受伤的经过；4、照片一张（当庭提交），拟证明赵鹏飞系梦想午托部安全管理小组成员；5、沁阳市人民医院诊断证明，拟证明原告在2013年12月26日与被告发生事故时的受伤诊断情况，同时证明其住院期间由其父母陪护；6、出院证一份（当庭提交），拟证明出院时原告的胳膊没有完全痊愈；7、住院病历10页，拟证明原告因伤在沁阳市人民医院住院治疗过程；8、沁阳市人民医院收费单据一张，拟证明原告住院30天，花费2631.51元；9、原告在沁阳市人民医院的门诊票据3张，合计360元。10、司法鉴定意见书，拟证明原告构成七级伤残；11、鉴定费单据7张，拟证明该鉴定费用为700元。
被告谭某某、廖艳如未向本院提供证据材料。
被告谭某某对原告的证据发表以下质证意见：1、对证据1、2、4、5、6、7、8、9均无异议；2、对证据3有异议，说谭某某家长不让报案是不对的。午托部打电话给我们了，我们赶过来，到之后我们把孩子打了一顿，然后立马赶到医院，我们先拿出500元钱，原告母亲说法院有人，我说出事了先给孩子看病，因此不存在我不让报案的情况。3、对鉴定意见书真实性有异议，但我方认为七级伤残的结果不应该完全由被告承担，理由是原告受伤后直接进行手术治疗，有可能够不上伤残或者低于七级伤残；4、从原告提供该份鉴定报告显示很清楚，原告入院先透视下手法复位，在手法复位不能治疗的情况下才手术治疗，我们认为原告的七级伤残与自己在医院的误诊有直接关系，所以必要时申请鉴定。鉴定费单据真实性无异议。
被告廖艳如对原告的证据发表以下质证意见：1、证据3有异议，书面证言中没有按手印，无法律效力，不能代表午托部的意见；2、照片有异议，安全制度一共4页，原告只拍了3页，还有一页没有拍全，赵鹏飞只负责做饭。安全都是我负责的。本案原告作为限制民事行为能力人，适用职工有关伤残标准进行鉴定，没有法律依据，理由如下：该鉴定依据的制定是依据具有劳动权利的16周岁以上职工，与本案原告年龄不相适用，不应适用原告；16周岁以下恢复状况不同于16周岁以上的恢复状况，而伤残鉴定计算的损失最长达到20年，因恢复情况不同，更不应适用成年人的标准；伤残鉴定是伤残赔偿金的计算依据，伤残赔偿金是依据丧失劳动能力的全部或部分，造成劳动收入降低，本案原告未成年，依此计算该损失于法无据；我方认为原告据此伤残鉴定提出的残疾赔偿金近18万元，是参照成年受伤的损失，我方认为该请求应于原告达到行为能力时方可提起，因现在并没有实际损失，原告并没有劳动能力。3、鉴定费单据真实性无异议。
根据原、被告双方当事人的诉辩陈述、举证和质证意见，本院对本案的证据认证如下：原告的证据1、2，二被告均无异议，可以证明原告的身份及原告的法定代理人系城镇居民。原告的证据5、6、7、8、9，二被告无异议，可以证明原告的伤情及住院、门诊治疗花费情况，以及原告住院期间护理人员情况。原告的证据3，赵鹏飞的书面证言，二被告均有异议，该证人未出庭作证，该证据不符合此类证据的形式要件，本院不予采信。原告的证据4，被告廖艳如有异议，认可原告拍摄了三页，该照片显示，被告廖艳如负责安全管理，本院予以采信。原告的证据10司法鉴定意见书，二被告虽有异议，但均未提供相反证据，该证据本院予以采信。原告的证据11，系合法发票，可以证明原告的鉴定花费，本院予以采信。
经审理查明，原告吕某某与被告谭某某系沁阳市实验中学学生，全托寄宿在被告廖艳如开办的“梦想”午托部，每月向该午托部交纳350元，一天三餐均在该午托部就餐，晚上写作业及住宿在该午托部。2013年12月26日晚7时左右，被告谭某某与原告吕某某在玩耍时发生打架，被告谭某某坐到原告吕某某身上，造成原告吕某某左肱骨髁上粉碎性骨折、左尺神经损伤，打架发生时，午托部管理人员不在场。原告经住院治疗30天，住院期间医疗费2631.51元，门诊花费360元，住院期间由其父母吕向阳、魏银萍护理，原告吕某某及其法定代理人吕向阳、魏银萍均为城镇居民。被告谭某某父亲谭陈亮在原告住院期间支付了2600元医疗费。焦作腾飞法医临床司法鉴定所出具焦腾飞司鉴所（2014）临鉴字第132号司法鉴定意见书，原告吕某某构成七级伤残，花费鉴定费700元。此为本案事实。
本院认为，一、二被告对原告的受伤的损害后果是否应承担赔偿责任，责任应如何划分。《中华人民共和国侵权责任法》第三条规定，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十二条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任……。被告谭某某与原告吕某某在沁阳市“梦想”午托部发生打架，双方均系限制民事行为能力人，对损害的后果有一定的认知，对损害的发生的均有过错，被告谭某某承担60%责任，原告原告吕某某承担40%责任。被告谭某某作为限制民事行为能力人，其监护人谭陈亮应承担侵权责任。
沁阳市人民政府《沁阳市午托机构管理暂行办法》第二条对午托部的定义为，是指受少年儿童监护人委托，为少年儿童提供午餐、午休等营利性服务活动的机构。第三条规定，午托机构应当依法设置、规范管理、确保安全和优质服务。根据上述规定，午托部不是教育机构，但应对未成年人尽到管理职责，提供安全保障义务。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条，从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任……。被告廖艳如作为“梦想”午托部的负责人，对在其午托部内就餐、住宿、写作业的限制民事行为能力人未尽到应尽的管理职责，原告吕某某与被告谭某某发生打架时，没有管理人员在场，被告廖艳如未尽到其安全保障义务，应当对原告的损失承担补充赔偿责任。
二、原告请求的各项费用是否合理合法。原告的损失为1、医疗费2991.51元。2、护理费3681.6元。按照2013年河南省城镇居民人均纯收入22398.03元计算，22398.03元÷365天×30天×2=3681.6元。3、住院伙食补助费600元。按照每天20元计算，20元×30天=600元。4、营养费300元。按照每天10元计算，10元×30天=300元。5、残疾赔偿金179184.2元。按照2013年河南省城镇居民人均纯收入22398.03元计算，22398.03元×20年×0.4=179184.2元。6、鉴定费700元。以上共计187457.3元。被告谭某某的法定代理人谭陈亮应承担60%即112474.4元，精神损害抚慰金本院酌定为3000元，扣除已经支付的2600元，共计112874.4元。被告廖艳如对被告谭某某的法定代理人谭陈亮应承担的赔偿责任承担补充赔偿责任。二被告辩称不承担赔偿责任，不符合法律规定，本院不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第二十六条、第三十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、被告谭某某的法定代理人谭陈亮应于本判决生效之日起十日内赔偿原告吕某某医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金112874.4元。
二、被告廖艳如对上述第一项承担补充赔偿责任。
三、驳回原告吕某某的其他诉讼请求。
案件受理费4433元，原告吕某某负担1773元，被告谭某某负担2660元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于焦作市中级人民法院。
审 判 长 刘刑军
审 判 员 李华军
人民陪审员 张韵新
二〇一五年一月九日
书 记 员 任艳艳