江苏省南京市高淳区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）高民初字第1076号
原告李箕玉，男，1982年10月7日生，汉族，南京市人。
委托代理人李越峰、刘洁，江苏三法律师事务所律师。
被告南京市漆桥建筑安装工程有限公司，住所地南京市高淳区漆桥镇双牌石大街39号。
法定代表人孔祥双，该公司董事长。
委托代理人傅行春。
原告李箕玉诉被告南京市漆桥建筑安装工程有限公司（以下简称建筑公司）劳动争议纠纷一案，本院于2014年5月14日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2014年7月29日、9月4日公开开庭进行了审理。原告李箕玉及其委托代理人李越峰、刘洁，被告建筑公司的委托代理人傅行春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原、被告诉辩意见
原告李箕玉诉称，2013年2月25日，原告到被告处从事水电工工作，双方未签订劳动合同，被告未为原告缴纳工作期间的社会保险。双方约定原告劳动报酬以170元／天计算，期间被告支付了2200元生活费。2013年4月21日，原告在工作中受伤，后被送至医院救治，医院诊断为鼻骨骨折、右侧头面部软组织挫伤、唇部挫裂伤、部分牙齿外伤性脱落、右侧上颌窦多发性骨折伴积液。后经南京市高淳区人社局认定为工伤，南京市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残。至今，原告自行垫付了劳动能力鉴定费、医药费（含二次手术费）及就医期间交通费等费用，被告未依法向原告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金等工伤待遇。2014年2月27日，原告向南京市高淳区劳动仲裁委员会提起劳动仲裁申请。2014年5月14日，该委逾期未作出裁决。原告遂诉至法院，请求判令被告向原告支付一次性伤残补助金25321.14元、一次性工伤医疗补助金86468.23元、一次性伤残就业补助金37513.33元，判令被告支付原告停工留薪期工资45900元、医药费9800元、鉴定费400元、交通费1550元、再次手术费7831.73元、住宿费200元；判令被告向原告支付未签订劳动合同经济赔偿金56100元；判令被告支付原告受伤前未支付的工资差额7320元。
被告建筑公司辩称，对原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金予以认可；原告主张的停工留薪期工资标准过高，认可工资标准为140元／天，但应当按照该工资标准的60%计算停工留薪期工资；停工留薪期应按照医院出具的休息证明予以确定；原、被告间存在事实劳动关系，且原告工作期间仅一个多月，从原告受伤之日起双方即不存在劳动关系，故原告以未签订劳动合同为由主张经济赔偿金无事实和法律依据；对原告立案时主张的拖欠工资4600元予以认可，对鉴定费、交通费、住宿费予以认可；医药费应按照票据总额减去已支付的32200元后进行结算；后续治疗费发生在伤残鉴定后，且原告已经计算了一次性工伤医疗补助金，故不应计算在医疗费中。
本院查明的事实
一、双方无争议的事实
2013年2月25日，原告进入被告承包的工地从事水电工工作，双方未签订劳动合同，被告未为被告缴纳工伤保险。工作期间，被告发放工资2200元。2013年4月21日，原告在工作中受伤。原告受伤后立即被送往高淳县人民医院住院治疗，诊断为鼻骨骨折、右侧头面部软组织挫伤、唇部挫裂伤、部分牙齿外伤性脱落、右侧上颌窦多发性骨折伴积液，共计住院16天。2014年5月27日，原告转至南京市口腔医院继续治疗，诊断为双侧上颌骨骨折，共计住院11天。原告为治疗支付医药费41956.4元，其余的部分由被告支付。原告治疗期间，被告另支付原告32200元。2014年2月26日，原告又至南京市口腔医院住院治疗，行右上颌钛板取出术，共计住院10天，花费医药费7831.73元。
2013年11月8日，南京市高淳区人力资源和社会保障局作出宁人社工认字（2013）GC0174号认定工伤决定书，认定原告受到的伤害为工伤。2014年1月13日，南京市市劳动能力鉴定委员会作出宁劳鉴通字（2013）GC0154号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定原告致残程度为九级。原告不服该鉴定结论申请复核，南京市市劳动能力鉴定委员会于2014年3月5日作出宁劳鉴通字（2014）FH0026号劳动能力鉴定结论通知书，原告致残程度鉴定为玖级，原告支付鉴定费400元。2014年2月27日，原告向南京市高淳区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请。2014年5月14日，原告以该争议已超过仲裁时效为由提出不同意继续在该委审理，该委决定同意原告的请求。2014年5月，原告诉至本院。
二、双方有争议的事实
1、原告的工资标准及未支付工资数额。原告主张170元／天，5100元／月，未提供证据证明。被告主张140元／天，4200元／月，亦未提交证据予以证明。
本院认证如下：对原告的月工资标准应当按照双方的约定进行确定。本案中，双方均不能举证证明工资数额，故可参照本地区建筑行业在岗职工平均工资水平计算原告的工资标准，并按照有利于劳动者的原则确定。被告自认的原告工资4200元／月高于本地区建筑行业在岗职工平均工资的水平，按照有利于劳动者的原则，本院对原告的工资标准确认为4200元／月即140元／天。被告已支付工资2200元，原告自2014年2月25日至2014年4月21日（计56天）在被告处工作，故未支付的工资数额为5640元［（140元／天×56天）-2200元］。
2、停工留薪期。原告主张9个月，提交南京市口腔医院建休证明及高淳县人民医院、南京市口腔医院出院记录予以证明。被告辩称口腔医院出具的建休证明，出具医师职称不明，且原告系口腔受伤，不影响其劳动能力，故认可停工留薪期间为3个月。
本院认证如下：《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条规定，工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。结合原告的住院天数天及医院出具的休假证明等证据，本院认定原告停工留薪期为7个月零7天。
3、解除劳动关系的时间。原告主张劳动关系解除时间为2014年2月27日，即申请仲裁的时间。被告认为系2013年4月22日，即原告受伤的第二天。
本院认证如下：国务院《工伤保险条例》第三十七条第二款规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。原告在提出仲裁申请时，要求被告支付一次性工伤医疗补助金，故应视为原告提起仲裁要求支付一次性工伤医疗补助金的时间，即原告提出解除劳动关系的时间，本院确认双方劳动关系的解除时间为2014年2月27日。
本院判决理由和结果
本院认为，原告在工作中受伤，工伤认定机构已认定工伤，劳动能力鉴定机构对被告的伤害已评定伤残等级，故原告应当依法享受工伤待遇。被告未依法为原告参加工伤保险，故应依法支付原告的全部工伤待遇。原告在被告处工作期间，被告未全额支付原告工资，故应补足其工资差额5640元。
本案争议焦点为：1、双方未签订劳动合同，被告是否应支付未签订劳动合同经济赔偿金；2、原告的工伤保险待遇项目及数额。
关于第一项争议焦点，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中原告未举证证明，被告存在违法解除或终止劳动合同的情形，故原告要求被告支付未签订劳动合同经济赔偿金，于法无据，本院不予支持。
关于第二项争议焦点，本院认为，被告对原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费、交通费、住宿费予以认可，且原告的主张符合法律规定，故本院予以支持。再次手术费系原告因工作遭受事故伤害进行治疗所实际发生，且发生在双方劳动关系解除前，故该后续治疗费应纳入工伤医疗待遇中计算。经计算，被告未支付的医药费数额为17588.13元（41956.4元-32200元＋7831.73元），停工留薪期工资为30380元（4200元／月×（7＋7／30）月］。故本院确认原告主张的工伤待遇如下：医药费17588.13元、一次性伤残补助金25321.14元、一次性工伤医疗补助金86468.23元、一次性伤残就业补助金37513.33元、停工留薪期工资30380元、鉴定费400元、交通费1550元、住宿费200元，以上合计199420.83元。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、自2014年2月27日起解除李箕玉与南京市漆桥建筑安装工程有限公司之间的劳动关系；
二、南京市漆桥建筑安装工程有限公司支付李箕玉拖欠的工资5640元，限本判决生效后10日内日付清；
三、南京市漆桥建筑安装工程有限公司支付李箕玉工伤保险待遇合计199420.83元，限本判决生效后10日内日付清；
四、驳回李箕玉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费10元，本院予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。
代理审判员 周忠强
二〇一四年九月十日
书 记 员 江 怡