浙江省金华市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）浙金行终字第82号
上诉人（原审原告）金华市平民大药房有限公司，住所地金华市婺城区解放西路23-33号东起第2-3间营业房。
法定代表人朱周平。
委托代理人邹毅强。
被上诉人（原审被告）金华市规划局，住所地金华市婺城区双龙南街801号西辅楼3号楼2楼。
法定代表人陆峰。
委托代理人成卫春。
委托代理人许芸。
原审第三人浙江金华第一中学，住所地金华市金东区光南路****号。
法定代表人寿才明。
委托代理人蔡宗翰。
金华市平民大药房有限公司（以下简称平民大药房）因与金华市规划局、浙江金华第一中学（以下简称金华一中）规划行政许可一案，不服婺城区人民法院（2014）金婺行初字第22号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年9月3日公开开庭审理了本案。上诉人平民大药房的法定代表人朱周平、委托代理人邹毅强，被上诉人金华市规划局的委托代理人成卫春、许芸，原审第三人金华一中的委托代理人蔡宗翰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，第三人金华一中1997年取得坐落于金华八一南街以东碧云路以南2250平方米的国有土地使用权，2000年8月登记国有土地使用证，使用权类型是出让，用途是教育科研综合，期限至2047年10月1日。1997年7月26日，金华市经济技术开发区地政规划局向第三人颁发金开发建规（临）字第97028号临时建筑工程规划许可证，同意第三人在金华八一南街301号大门北侧建造临时营业用房1层19间共640平方米，使用期限2年（1997年7月25日至1999年7月25日）。使用期限届满后，第三人未及时申请续批。2012年11月9日，朱周平（平民大药房法定代表人）通过金华市拍卖有限公司竞拍得上述简易房1至9间共约260平方米和空地380平方米的3年承租权。2012年12月31日，朱周平与第三人签订房屋租赁合同。约定：该简易房（可正常使用，无安全隐患）为商业用途；空地只能作为临时堆放物品，不能放置易燃易爆等违禁物品；不得经营娱乐、电玩、美容按摩、洗足浴、棋牌、网吧、酒吧、迪吧、ktv、游戏机等项目；租赁期限3年（2013年1月1日至2015年12月31日）；第1-4间年租金24万元（人民币，下同），第5-7间年租金31万元，第8-9间年租金18.2万元，空地年租金12万元，合计每年租金85.2万元；第1年租金按拍卖公告要求交纳，后2年租金每年交纳1次，当年租金在上1年的12月20日前一次性交清；若对上述房屋及空地改造搭建，改变原用途，必须经出租方同意并取得相关部门审批同意后方可进行（相关费用由承租方承担），否则一切后果及损失由承租方负责。双方对其他事项也作了约定。上述第1年租金由平民大药房向第三人交纳。签订租赁合同后，朱周平安排人员对上述房屋大部分拆除（保留沿街外墙），拟新建后供平民大药房使用。2013年4月1日，金华市城市管理行政执法局作出浙金城法停（经开）字（2013）第10401号责令停止违法行为通知书，要求朱周平立即停止（搭建构筑物）违法行为，听候处理。朱周平即向第三人交涉，要求第三人提交该房屋的相关批文。2013年4月16日，第三人向被告金华市规划局申请上述简易房续批。被告认为不符合续批条件，要求第三人申请新建审批。第三人同年5月30日向被告提出建设工程规划许可证申请，并提交相关材料。被告同年5月31日至6月9日在该项目现场及被告网站予以批前公示。同年6月23日，被告认为第三人申请的金华八一南街以东碧云路以南1层临时简易用房640平方米建设项目符合城乡规划要求，根据《浙江省城乡规划条例》规定，向第三人颁发金华开规临审（2013）字第4号临时建设工程规划许可证，使用期限2年（2013年6月20日至2015年6月19日），并要求第三人严格按批准的图纸施工，不得擅自更改，超过6个月不动工，该证自动作废。
原审法院认为，被告作为金华市城乡规划主管部门，根据《中华人民共和国行政许可法》、《中华人民共和国城乡规划法》、《浙江省城乡规划条例》等有关规定，具有依申请核发临时建设工程规划许可证的法定职权。第三人已取得相关国有土地使用权，作为建设单位，持国有土地使用证及设计图纸等相关材料，有权向被告申请临时建设工程规划许可。被告对第三人提交的材料审核后，依据项目所在地近期建设规划要求，许可前在项目现场及被告网站进行批前公示，据此核定临时建设工程的位置、面积、允许建设范围及内容、使用期限等，向第三人颁发临时建设工程规划许可证。获得规划许可后，第三人或承租人有无按规划许可新建临时建设工程，属于另一法律关系。本案所涉房屋及空地使用权虽然由朱周平竞拍得，并由朱周平与第三人签订租赁合同，但以平民大药房名义向第三人交纳租金，平民大药房作为实际使用人，本案原告诉讼主体适格。综上所述，被告的本案具体行政行为，基本事实清楚，基本证据确实充分，适用法律正确，符合法定程序。原告诉讼请求依据不充分，原审法院难以支持。对被告抗辩及第三人陈述中合法有据部分，原审法院予以采纳。据此，依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项规定，判决：驳回原告金华市平民大药房有限公司的诉讼请求。本案受理费人民币50元，由原告负担。
上诉人平民大药房上诉称：一、原审法院认定事实存在错误。原审第三人向被上诉人提出申请，是为了给1997年所建的临时建筑申请续批，而非重新申请临时建设工程规划许可证，也没有证据能证明原审第三人提出了新建审批申请。二、原审法院适用法律错误。被上诉人就1997年建造的临时建筑为原审第三人办理临时建设工程规划许可证，系超越职权、滥用职权的行为，被上诉人为原审第三人办理临时建设工程规划许可证是一种行政许可。根据《中华人民共和国行政许可法》第四十七条第一款的规定，行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在作出行政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利。被上诉人未履行告知义务，系违反法定程序。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条规定，应予以撤销。三、原审法院程序违法。原审法院审理过程中，被上诉人提出新的抗辩，即被上诉人系为原审第三人办理重批手续，而非办理续批手续。针对被上诉人在庭审中提出的新抗辩，上诉人围绕原审第三人提供用于办理金华开规临审（2013）字第4号金华市临时建设工程规划许可证的浙ＸＸ宇建筑设计有限公司所作相关图纸与原审第三人提供用于办理金开发建规（临）字第97028号金华市经济技术开发区临时建设工程规划许可证的图纸是否一致，与原临时建筑物或周边原临时建筑物是否一致进行发问，被上诉人及原审第三人均回答不知道。根据举证责任分配原则，该待证事实的举证责任应由被上诉人承担，但被上诉人未就此进行任何举证。上诉人出于查明案件事实之考虑，于2014年5月28日向原审法院提交了书面鉴定申请书。原审法院对此予以口头答复不予批准，并且原审法院在判决中亦未根据举证责任分配原则判决负有举证责任而未举证的被上诉人承担不利后果。因此，上诉人严重质疑原审法院的公正性，且认为原审法院的行为系属严重程序违法。综上，请求二审法院撤销原判决，发回重审或依法改判。
被上诉人金华市规划局答辩称：一审判决正确，上诉人的上诉理由不能成立。1、案涉规划许可是一项新的行政许可。根据被上诉人一审提交的证据材料已经充分证明案涉规划许可是一项新的行政许可，而不是对1997年行政许可的延续。如果仅仅是对原有许可的延续，只需在1997年的许可证上进行续批，而无需重新核发规划许可证。同时根据《浙江省城乡规划条例》第四十八条第二款的规定以及现状情况，第三人已经不符合延续的条件了。上诉人认为案涉许可是1997年许可的续批，与事实不符。2、根据《中华人民共和国城乡规划法》第十一条第二款，《浙江省城乡规划条例》第四十八条的规定，金华市规划局具有核发临时建设工程规划许可证的法定职权。因此，被上诉人具有核发涉案许可的法定职权。3、被上诉人已经履行了告知义务。根据一审中被上诉人提交的第三组证据，被上诉人在作出新的规划许可之前，在项目现场以及规划局网站进行了公示，同时在公示中已经明确告知了“利害关系人具有陈述、申辩以及要求听证的权利”，上诉人在一审开庭时对此项证据的真实性、合法性均无异议。综上，一审判决正确，具体行政行为合法，请求二审法院依法维持原判，驳回上诉。
原审第三人金华一中同意被上诉人的答辩意见。
各方当事人在二审中均没有提交新的证据材料。
经审查，本院对原审判决所认定的事实予以确认。
本院认为，原审第三人金华一中向被上诉人金华市规划局申请核发临时建设工程规划许可证，根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、《浙江省城乡规划条例》第四十条的规定，提供了建设工程规划许可证申请表、关于金华一中临时简易用房续批的申请、组织机构代码证、委托书及身份证、金华市经济技术开发区临时建筑工程许可证及经批准的设计图纸、国有土地使用证等申报材料，上述材料基本符合申请办理建设工程规划许可证的要求。被上诉人依法对原审第三人提交的材料进行审核后认为原审第三人的临时建设项目不违反相关法律、法规的规定，且被上诉人在核发涉案临时建设工程规划许可证之前，将建设项目等有关内容在现场及被上诉人的网站进行了公示，其依法享有的知情权及陈述、申辩权利已得到保障。因此，被上诉人为原审第三人核发的临时建设工程规划许可证并未明显违法。上诉人平民大药房仅作为涉案房屋的实际使用人，被上诉人为原审第三人核发临时建设工程规划许可证的行为也未侵犯其合法权益。综上，一审判决并无不当，上诉人的上诉请求理由不能成立。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人金华市平民大药房有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 亮
审 判 员 单晓剑
代理审判员 钟雪丹
二〇一四年十月八日
代书 记员 朱丽敏
【附注】
（2014）浙金行终字第82号行政判决书
适用法律条文具体内容
《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决驳回上诉，维持原判；
（二）原判决认定事实清楚，但是适用法律、法规错误的，依法改判；
（三）原判决认定事实不清，证据不足，或者由于违反法定程序可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判，发回原审人民法院重审，也可以查清事实后改判。当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。