四川省遂宁市船山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川0903刑初402号
公诉机关遂宁市船山区人民检察院。
被告人张某，男，25岁。因本案，于2016年4月9日被刑事拘留，同月22日被逮捕。现押于遂宁市看守所。
辩护人范兵远，四川明炬律师事务所律师。
遂宁市船山区人民检察院以遂船检公刑诉（2016）366号起诉书指控被告人张某犯故意杀人罪（未遂），于2016年9月22日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人包某荣向本院提起附带民事诉讼。审理中，被告人张某及其亲属与附带民事诉讼原告人包某荣已达成赔偿协议并已兑现。附带民事诉讼原告人自愿撤回附带民事诉讼，本院口头裁定予以准许。本院依法组成合议庭，于2016年10月20日公开开庭进行了审理，遂宁市船山区人民检察院指派检察员王莉出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人范兵远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
遂宁市船山区人民检察院指控，被告人张某因其女友徐某与被害人包某荣为情人关系，并多次发生性关系，便对被害人包某荣心生怨恨。2016年4月8日18时许，张某强行要求徐某将包某荣约至遂宁市城区君豪阳光酒店外，张某事先到市城区川中大市场一杂货铺内购买菜刀一把，后将菜刀藏在衣服内，待被害人包某荣与徐某见面时。被告人张某随即用事先准备好的菜刀连砍包某荣数刀，导致受害人包某全荣右耳朵几乎被砍掉，左右大拇指至虎口位置被砍掉，至今未找到，左手背后肩部处粉碎性骨折，右手手臂砍伤。经鉴定：被害人包某荣的损伤程度为重伤二级。遂宁市船山区人民检察院认为，被告人张某故意非法剥夺他人生命，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意杀人罪（未遂）追究其刑事责任。
被告人张某辩称其行为属于故意伤害罪，不构成故意杀人罪。其辩护人意见是：(1)对指控罪名有异议。被告人在得知其女友怀孕并与受害人开房的情况下，说了一些气话，但并非真实意思表示。被告人与受害人之间不存在积怨，没必要将受害人置于死地。受害人受伤部位均是非致命之处，被告人在朋友劝说下主动放弃了对受害人的伤害，没有杀人的故意；（2）被告人有如下从轻、减轻情形：自动投案、如实供述犯罪事实，无前科劣迹、属偶犯，认罪态度好。（3）本案系民间矛盾引发，被告人亲属已积极赔偿受害人经济损失并取得了谅解。（4）受害人对事件发生亦有过错，在婚内与被告人女友保持不正当两性关系，诱发了本案发生，应承担相应责任。综上，请求对被告人从轻判处并适用缓刑。
经审理查明，受害人包某荣与徐某于2014年7月经他人介绍相识后，双方一直保持情人关系。被告人张某与徐某于2014年年底相识后，成为男女朋友关系。2016年4月8日17时左右，被告人张某无意间通过徐某的手机信息发现，徐某在与其恋爱期间却与被害人包某荣保持着情人关系并多次开房发生性关系，遂对被害人心生怨恨，产生了要杀死包某荣的念头。当日18时许，被告人张某强行要求徐某将包某荣约至遂宁市城区“君豪阳光酒店”外，张某事先到遂宁市城区川中大市场一杂货铺内购买菜刀一把并将菜刀藏在衣服内，待被害人包某荣与徐某见面时，被告人张某随即用事先准备好的菜刀朝包某荣连砍数刀，包某荣用手、臂护住头部，致包某荣右耳几乎被砍掉、左手大拇指至虎口位置被砍掉、左手背后肩部处粉碎性骨折、右手手臂被砍伤。医院诊断：包某荣右侧颌面部刀伤、右侧耳廓断裂伤，双上肢多处刀砍伤，左手拇指缺失、左上臂皮肤裂伤，左肩胛开放性骨折，左侧岗上肌、下肌断裂，右尺侧腕屈肌、伸肌、指伸肌断裂，肱三头肌断裂，右侧桡神经挫伤。经鉴定：被害人包某荣的损伤程度为重伤二级。
另查明，被害人包某荣于2016年4月8日被致伤后入住遂宁市中心医院，同年5月6日出院，住院29天，产生门诊费、住院费共计52299元。
还查明,案侦中,被告人亲属已支付被害人包某荣住院、门诊治疗费、输血费人民币54099元、赔偿损失人民币25800元人，合计人民币79899元。审理中，被告人亲属再次赔偿包某荣人民币10万元，取得了谅解。综上，被告人张某亲属共计赔偿被害人经济损失人民币179899元。
再查明，被告人持刀砍杀被害人包某荣后，立即主动拨打报警电话投案。
上述事实，有公诉机关当庭出示、并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证
1．法医学人体损伤程度检验鉴定书，证实被害人包某荣所受损伤构成重伤二级；
2．抓获说明，证实被告人到案情况；
3．辨认笔录
（1）唐某、徐某分别辨认出张某就是持刀砍伤包某荣的人。
（2）包某荣辨认出张某就是持刀砍伤他的男子。
4．户籍信息，证实被告人的身份等信息。
5．收条、谅解书，证实被告人已对被害人进行赔偿，取得了谅解。
（二）证人证言
1．唐某证实，2016年4月8日18时30分左右，我的朋友张某给我打电话，叫我到“君豪阳光酒店”外去拿做工程未收到钱的账单。挂完电话后我就骑电动车从北逸家园到“君豪阳光酒店”外，看到张某和徐某站在酒店对面公交车站台旁，我走过去时看到张某衣服里藏有一把菜刀，棕色的刀把还露在外面的，还没等我问刀的事情，张某把一只钱夹交给我，他说单据在里面。我问张某拿单子给我做什么？他说“你莫管，把账收了”。他给我的感觉就像是在交代后事一样，他说完后就喊我走，但我没走。过了几分钟，张某和徐某一前一后穿过嘉禾东路，来到酒店门卫室旁，我也骑车过马路，在我避让车辆时，我看到一个穿休闲衣服的中年男子快速从酒店外横穿马路往魔指天堂方向跑，张某拿着刀在后面追。那男子跑的时候身上掉了一个疑似手指的东西在路上，当时我不知道是什么，后来听说那人手指被砍断了，估计是手指。我将车停住朝张某跑去，准备制止他，我将双手伸开，用身体挡在张某和那男子之间，阻止张某砍那男子。但我没有拦住他，张某绕到我左边，用右手的菜刀朝那男子砍去，砍在左小腿上。那男子被砍了后，摔到在地上爬起来往滨江路上走，我怕张某又去砍他，就用使劲伸开双手拦着他，想把他拦住不得让他去砍那男的。张某喊我走，喊了几声后，看到我没有走的意思，就变成喊我滚，估计那男的走远了，又看到我一直在拦着他，他始终绕不过我，张某就转身独自往遂州中路方向走了。我骑着车跟着他后面，徐某也追了上来。张某坐在嘉禾东路十字路口，说要去自首，过了一会儿警察就来把他带走了。我现在猜测张某用刀砍那男子，是因为他女朋友和那男子乱搞男女关系，徐某给张某戴了绿帽子的原因。我看到那男子用手捂着耳朵，右手很多血，感觉他的右耳朵应该受伤了，他的手指可能被砍断了，其他伤情我不清楚。张某平时还是很耿直很踏实的一个人，从来没看到他和人打架之类的事。
2．徐某证实，2016年4月8日17时左右，我和男朋友张某在北固斯普林网吧上网，我把手机和包放在电脑桌上，让张某看管，我出去买东西回来时，发现手机在张某手上，看到包某荣给我发了一条信息“你把房开起”，张某看到那条信息了的。张某以我的名义给包某荣发了一条信息叫包出来，包说他没空，在打牌。张某给他发信息“打完牌来接我”，包就让我先去“君豪阳光酒店”。我和张某朝酒店走去，经过蜀绣街一家杂货店时，张某进去买了一把菜刀，我感觉不对就问他想做啥子？他叫我别管，他把刀藏在衣服里面，说要砍死包某荣。我喊他不要这么做，我去和包说断了关系就是。因为手机一直在张某那儿，我没办法打电话。6时40分左右我和张某到了君豪酒店，张某强行要求我给包打电话要我把包约出来，我就给包打电话喊他出来说有事给他说，包喊我在电话里说，我就给他说分手，他把电话挂了。我给张某说包不出来，张某执意要我把包约出来，并说“你不让我砍他，我就要砍你”，我就又给包某荣打电话想让他出来把事情说清楚，他还是叫我把房开起，我就说在酒店外等他。在这个过种中，张某打电话把他朋友唐某华喊了过来，并给唐伟说“我如果出了事，你帮我打理挖掘机，收一下外面的账，帮我照顾家人”，唐某华问他什么事，张某说没啥子事情。7时左右，我看到包某荣站在酒店门口附近，我朝包走过去，包问我开不开房嘛？我说不开。张某过来问我叫我开房的是不是他？我点了一下头，张某就拿出衣服里的刀朝包砍过去，第一刀砍在左边颈部，包就往干道跑，我在后面追他们，看到张某砍了包头部左边，大约砍了三刀，我就打了110，唐某华也跑去拦张某，后来包某荣跑了。具体砍在哪些地方和多少刀，我没怎么看清楚，只看到包的头部左边有血。张某也自己打110投案了，警察就把我们带到了派出所。当时只有我和唐某华、张某三人在场。我和包某荣是情人关系，是2014年7月通过一朋友认识的，我知道他结了婚的，我们经常一起开房。我和张某是2014年11月认识并在一起的，是情侣关系，但我还一直和包某荣保持着情人关系。8号之前我就怀疑我怀孕了，当天我买了试孕棒测试的确怀孕了，我就给张某说怀孕了，结果包某荣给我发信息喊我去开房等他，张某看到了就很气愤，认为包某荣给他戴了绿帽子，所以他才要砍包某荣。张某一直怀疑我在外有情人，但之前又没证据。
3．王某兰证实，我丈夫包某荣在今晚上7时左右在嘉禾东路被人砍伤了，一出租车司机给我打电话说喊我马上到二医院去。我去医院时看到他全身是血，左手掌已缠上纱布，右耳被砍得只剩耳根部位一点皮肤和面皮连接，我就打电话报警了。我不清楚是谁将包某荣砍伤的。
（三）被害人陈述
被害人包某荣陈述，2016年4月8日下午我和朋友在打牌，约定俗成点左右，我给情人徐某发信息问她空不空，徐某说她不空。一个小时左右，徐某发信息说她有空了，我就让她去“君豪阳光酒店”，她给我说一定要让我过去见一面，说有事给我说。我打的去酒店门口没看到徐某，过了三四分钟看到她从马路对面过来，我问她什么事，还没等她回答，就感到头部右边被刀砍了，我马上朝对面跑，后面一年轻人拿着一把菜刀继续在追我，并砍我头部，我记不得砍了好多刀，几乎每刀都是朝我头部砍去，我一直用双手、手臂在挡，我左手拇指被砍掉了，右耳朵差点砍掉了，左腋窝后骨头砍碎了，其他地方还有不同程度的伤。男子的朋友将他拦住了，我才得以跑脱。那男子砍了我几十刀，有很多刀没砍到我，砍到身上的有七、八刀，我一直用双手护着头部。之前我和徐某都是在君豪阳光酒店开房，当天是徐某说有事，叫我一定过去。我和徐某是2014年上年通过她朋友认识的，然后就成为了情人关系，她也知道我结了婚的。她说她没男朋友，我不认识那个砍我的男子，可能是因为我和徐某的关系，而那男子也和徐某之间有关系他才砍的我。
（四）被告人供述
被告人张某供述，2016年4月8日晚上约七点钟，我在“君豪阳光酒店”门口用菜刀把一名中年男子砍伤了，我打110报了警后警察就把我抓获到派出所了。当天下午，我和我女朋友徐某在“斯普林网咖”上网，大约6点钟，徐某说就出去买东西，她走后我听到她的手机在响，我就看到一名叫“包大叔”的给他发了一条短信喊她去把房开好，徐某回来后给我说她怀孕了，并把试孕棒给我看。我问她开房是怎么回事？她没回答我，我就把手机给她抢了，给那名叫“包大叔”的男子发了一条信息“来接我”，“包大叔”回了一条信息说“在打牌，不来”。然后我就非常生气问她到底怎么回事，她就说在认识我之前就认识了姓包的，是包的情人。我问她是不是包逼她的，她没回答我，我心里就非常气愤，我就想弄死他。后头我再问徐某为什么要给包当情人，她说“我是为了钱，你信不信嘛”。我问她在哪里开的房，她说在嘉禾东路“君豪阳光酒店”，还说开了十多二十多次。我听后非常气愤，当我们走到川中大市场门口的时候，我看见一个五金店，我就说“老子一定要砍死那个男的”。我就在五金店买了一把菜刀，后在我再三逼问下，她就给那个男的打电话喊他出来有事说。我当时很气愤，心里想一定要把那个男的砍死，我就给我朋友唐某华打电话，叫他到君豪阳光酒店外来拿欠条，他也可以凭条子去拿钱，我也对得起他。唐某华来了，我就把欠条给他，喊他自己去领钱，我还给他说“以后我家里有什么事，你能帮就帮一下”。我就看见徐某往“君豪阳光酒店”走，我跟上去看到她在和那个中年男子说话，我就跑过去问“是不是他”，她说是，我就立即把藏在衣服里面的菜刀拿出来对着中年男子就是一刀，砍在他的右边头部的耳朵位置，他拔腿就跑，我就追了过去，徐某和唐某华也追了过来拉我，我又砍了他一刀，砍在他左腿膝盖的位置，徐某和唐某华就在拉我，我还是用刀对那名男子乱砍，我也不知道砍了多少下，用刀砍到那名中年男子没有，后那名男子就离开现场了，我走到嘉禾路靠干道红绿灯的时候，我就给110打了电话，没过几分钟警察就现场把我挡获了。我接受不了的是，那名男子都这么大的年龄了还和我女朋友开房，还喊我女朋友给他当情人，并且我女朋友还怀上了孩子，我当时砍他的时候就是想把他砍死，然后我自己再用刀把自己砍死，我觉得这种人很可恨，砍死他活该。
本院认为，被告人张某因其女友与他人有情感纠纷出于气愤而持刀故意非法剥夺他人生命，其行为已构成故意杀人罪。公诉机关指控的事实、罪名成立。被告人在犯罪过程中，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。对被告人及辩护人提出不应定性为故意杀人罪应定为故意伤害罪的辩解、辩护意见，经查，有被告人庭前供述、被害人陈述及证人徐某、唐某某的证言及法医学鉴定书能相互印证案件事实，被告人蓄意持刀砍杀包某某的行为符合故意杀人罪的客观要件，因此，对该辩解、辩护意见，不予采信。被告人张某案发后自动投案并如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人亲属已对被害人进行了赔偿并得到了谅解，可以酌情从轻处罚。被害人包某荣对本案犯罪的发生有明显过错，可以对被告人从轻处罚。综合考虑被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，对被告人张某适用减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第六十七条、第七十二条之规定，判决如下：
被告人张某犯故意杀人罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（被告的缓刑考验期限，从判决执行之日起计算。被告人应在本判决生效后十日内，到居住地县级司法局报到，接受社区矫正。对逾期不报到者，将依法撤销缓刑收监执行。）
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余 彦
人民陪审员 唐振凤
人民陪审员 唐世均
二〇一六年十一月十七日
书 记 员 杨佳丽
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附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十二条故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女、和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。