河北省保定市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）保刑终字第527号
原公诉机关河北省曲阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨韩，农民。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年2月26日被曲阳县公安局刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现押于曲阳县看守所。
上诉人（原审被告人）杨朋，农民。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年2月26日被曲阳县公安局刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现押于曲阳县看守所。
河北省曲阳县人民法院审理曲阳县人民检察院指控原审被告人杨韩、杨朋犯贩卖毒品罪一案，河北省曲阳县人民法院于2014年11月4日作出（2014）曲刑初字第124号刑事判决。被告人杨韩、杨朋不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年11月份，被告人杨韩、杨朋在广东省从他人手中购买甲基苯丙胺（冰毒），回曲阳后存放在被告人杨朋的“鹏达汽修厂”内进行贩卖。被告人杨韩多次从被告人杨朋处拿取甲基苯丙胺让本村杨楠试吸并以320至400元不等的价格向其出售约20克。2014年2月25日晚，被告人杨韩在曲阳县恒州镇企业局家属楼附近与杨楠进行甲基苯丙胺交易时被曲阳县公安局民警当场抓获，查获甲基苯丙胺0.82克。被告人杨韩被抓获后与被告人杨朋联系谎称有人要购买1000元钱甲基苯丙胺，二人交付时曲阳县公安局民警将被告人杨朋抓获，查获甲基苯丙胺2克，并在“鹏达汽修厂”内查获藏匿的甲基苯丙胺3.79克。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证明：
1、被告人杨韩供述证明，杨韩通过QQ和“二崩子”联系从广州购买甲基苯丙胺回曲阳贩卖挣钱。“二崩子”说广州那儿最次的甲基苯丙胺90元一克，中等质量的150元一克，最好的300元一克，次的在曲阳卖380元一克，最好的能卖到1000元以上。2013年10月份，杨韩向杨朋提议贩卖甲基苯丙胺，并联系同村杨楠说销路没问题，让杨朋垫钱，杨朋同意。二人商量好后乘火车来到广州，“二崩子”开一辆黑色比亚迪到车站接杨韩、杨朋到了清溪大力，“二崩子”给他们老大打电话说拿最次的货，电话中说没有了，重做要等十天，杨韩和杨朋商量拿中等质量的货，就跟着“二崩子”去拿货，杨朋在自动取款机上取了一万元钱，在车上给了“二崩子”九千元。拿货后回到“二崩子”住处，“二崩子”说大概一百克，共值一万五千元，“二崩子”从一大块当中弄了点面试了试。杨韩说回去后如果出手快就把剩下的五千元给“二崩子”打过来，“二崩子”说可以，弄清后已经凌晨四点了，他们把甲基苯丙胺放在一个书包里，早上七点左右杨韩、杨朋坐大巴车回的曲阳，把甲基苯丙胺放在了杨朋那。开始免费给杨楠试吸，后杨楠以320元一个买了两个，一个是一克，以后隔两天就要一个，杨朋说涨点钱，就按350元一克，过年后是400元一克。从杨韩这为跑销路出去了十九克，后来杨朋说要现钱才能给货，以后都是先付款后给货，杨韩大概销出二十多克，都是通过杨楠出的货。
杨楠每次都是先付钱，杨韩让杨楠把他放在文昌小区附近，就让杨楠开车去转一圈，杨楠走后杨韩就去杨朋的鹏达汽修厂找杨朋或给杨朋打电话，杨朋把甲基苯丙胺给了杨韩，杨韩把钱给杨朋，杨韩再给杨楠打电话，把甲基苯丙胺给杨楠。杨朋开始说挣了钱五五分，后一直没分钱，说等卖完了再分。杨韩不吸毒。
2014年2月25日下午杨楠要一个甲基苯丙胺，杨楠开一辆红色吉利小熊猫轿车把杨韩拉到企业局家属院南的旧南环路上，杨韩经电话联系杨朋，在杨朋居住的小区，杨韩给了杨朋400元钱，杨朋给了杨韩一克甲基苯丙胺，杨韩在跟杨楠交易时被抓获。杨韩通过电话跟杨朋联系称要一千元钱的甲基苯丙胺，后配合民警到杨朋住的小区找到杨朋，杨朋给了杨韩三小袋甲基苯丙胺，民警将杨朋抓获。
2、被告人杨朋在侦查阶段2014年2月26日的供述，2013年10月份同村的杨韩到杨朋的鹏达轿车维修厂找杨朋，说找到了一个发财的道贩甲基苯丙胺，他以前到广州见过，一克90元-100元，在曲阳卖300元-350元，他没钱，如果做需要杨朋垫付一万多块钱。过了两天，杨朋带钱和杨韩到了广州，杨韩广州的朋友开一辆黑色比亚迪到车站接杨韩、杨朋到了他住的地方，给他们老大打了电话，说拿最次的货，电话那头说最次的货没有了，要拿货需要等十天或半个月，因为杨朋开修理厂等不起，就和杨韩商量拿质量好点的货，开始要200元一克，后来降到了150元一克，他们要了一百克。杨韩的朋友拉他们找了个银行取了一万元钱，把钱给了杨韩的朋友后，杨韩、杨朋跟着他去拿货后回到他的住处，是用一个透明塑料袋装着的白色颗粒状透明晶体，他在秤上称了称连着塑料袋共一百克，他说共值一万五千元，杨韩说等回家后再把另外的五千块钱给他打过来，他说可以，杨朋说没玩过不懂这个，他就弄了一点试了试，试完后把甲基苯丙胺放在了一个纸抽盒里，并用胶带粘好，嘱咐杨韩、杨朋坐汽车回去，坐火车不安全。杨韩、杨朋坐大巴车回的曲阳，把东西放在杨朋处。杨朋在曲阳县商业大楼西衡器大全买了一个最小的电子称，并用圆珠笔的笔筒做了一个取冰毒的工具，在南关菜市场一个小店买了小塑料袋，把这些东西都放在了一个红色大塑料袋里，放在了杨朋修理厂的库房里。后杨韩跑销路拿走十九克左右，杨朋说以后不管拿多少都得先拿钱，以后每次杨韩都是一个两个的拿，按350元一克拿的，共拿了二十多克。杨朋给了党城的“伟子”四五十克。剩下的甲基苯丙胺放在修理厂库房货架子上一个车坐垫里边，其中杨朋先拿出来了四克，晚上七点钟左右先给了杨韩一克，十点左右杨韩又打电话说要一千元的，杨韩在小区门口给了杨朋一千元，杨朋把甲基苯丙胺给了杨韩后被抓获。
存放甲基苯丙胺的地方只有杨朋知道。杨朋卖甲基苯丙胺赚了一万五千左右现金，伟子还欠两千五百元钱。杨朋和杨韩把本钱和去广州的开销两千元扣除，赚的钱平分。杨朋不吸毒。
3、证人杨楠证言证明，可能是2013年11月份，杨韩找到杨楠说他们从广州弄回来点甲基苯丙胺。后以320元或350元一克的价格卖给杨楠，过年后是450元一克。2014年2月25日下午4点，杨楠找到杨韩想买甲基苯丙胺，杨韩上了杨楠的红色吉利熊猫轿车，在车上杨楠给了杨韩四百五十元钱。杨韩让拉他到了企业局家属院东的公路南侧，杨韩向北走了，快晚上八点交易时被抓获。每次都是杨楠提前给杨韩打电话，杨韩让杨楠到指定地点等着，杨韩去取货，说是他一个大哥手里有货。从杨韩手里共拿甲基苯丙胺大约二十克左右。
4、证人杨士敏证言证明，杨朋的鹏达汽修厂是独资。平常主要是杨朋管理，杨士敏帮衬着。修理厂的大门钥匙杨士敏一把，杨朋一把，库房的钥匙就杨朋自己有。修理厂每天一擦黑就关门。2014年2月25日下午五六点钟天色一暗是杨士敏锁的大门。
5、证人孟聪强证言证明，鹏达汽修厂就杨朋一个老板。杨朋和他父亲有大门钥匙，库房钥匙杨朋拿着。修理厂一般每天一擦黑就关门。一般都是老板最后锁门。
6、证人赵帅证言证明，鹏达汽修厂就杨朋一个老板。杨朋和他父亲拿着修理厂的大门钥匙，库房钥匙就杨朋有。修理厂一般没活的时候就下班了。一般都是老板最后锁门。
7、中国农业银行信息查询证明，2013年11月28日，杨朋用其农行卡在中国农业银行东莞清溪支行支取10000元。
8、检查笔录、证据保全清单及照片证明，在杨韩交易时所占用的红色小熊猫轿车上发现一小袋白色颗粒状晶体，经称重袋内白色颗粒状晶体重0.82克，予以扣押。在杨朋的鹏达汽车维修厂库房内一货架上发现一个红色塑料袋，内有电子秤一个、半截圆珠笔筒一个、六小袋白色颗粒状晶体，经称重六小袋白色颗粒状晶体共重3.79克，若干小塑料袋及中等白色塑料袋一个。对上述物品予以扣押。
9、检查笔录及照片证明杨朋手机与杨韩手机的通话情况，杨韩手机于2014年2月25日与杨楠手机、与杨朋手机的通话情况。
10、河北省公安厅理化检验报告证明，检材一，从杨韩身上查获的白色晶体去包装后，重量为2.82克；检材二，在杨朋的鹏达汽车维修厂查获的白色晶体去包装后，重量为3.79克。从所取检材一、二中均检出甲基苯丙胺成分。
11、抓获经过证明，2014年2月25日20时许，在曲阳县企业局家属院附近将杨韩抓获。2014年2月25日22时许，在曲阳县企业局家属院将杨朋抓获。
12、文德派出所证明未发现杨韩、杨朋的犯罪记录。
13、户籍证明信证明二被告人的身份情况。
14、曲阳县公安局灵山派出所情况说明，2014年2月25日20时许，将杨韩抓获后，杨韩配合该局工作，电话和杨朋联系，以一千元人民币从杨朋手中购买甲基苯丙胺三小袋，当日22时许，民警开车押解杨韩到他和杨朋事先约好的曲阳县恒州镇企业局家属院附近，在民警的监控下，让杨韩下车，交易完成后民警在曲阳县恒州镇企业局家属院门口将杨朋当场抓获。杨韩将三小袋甲基苯丙胺主动交给民警，净重2克。
原审法院认为，被告人杨韩、杨朋购买甲基苯丙胺采用违反合法物品惯常的交接方式交接，采用隐蔽的方式携带，从广州回曲阳时坐汽车多次倒车，绕开检查站，且从搜查出的称量及分装甲基苯丙胺的物证证明被告人杨韩、杨朋明知是毒品而故意贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关对二被告人的指控罪名成立。对辩护人提出的指控被告人杨韩、杨朋向杨楠出售冰毒20余克证据不足，被告人杨朋的辩护人提出2014年2月25日在公安机关掌控下交易的2克不应认定贩卖，在库房搜出的3.79克不能证实被告人杨朋有贩卖故意；被告人杨韩的辩护人提出被告人杨韩协助公安机关抓获杨朋时当场收缴的三小袋，合计净重2克不应计算为杨韩贩卖毒品的数量，被告人杨韩仅对其贩卖的0.82克承担责任的意见，经查：一、证人杨楠证明从被告人杨韩处共拿甲基苯丙胺二十克左右。被告人杨韩供述、被告人杨朋2014年2月26日供述均供认商量、购买、贩卖甲基苯丙胺的全过程，且对甲基苯丙胺的来源、去向、价格、数量等的供述基本一致，且与证人杨楠证言相互印证。二、被告人杨韩的供述、被告人杨朋在2014年2月26日的供述证明二人是为了高价卖出而低价买入甲基苯丙胺的，已构成贩卖毒品罪的既遂。三、根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款的规定，毒品的数量以查证属实的贩卖毒品的数量计算，不以纯度折算。综上，对辩护人的上述意见不予采纳。二被告人事前商量贩毒，共同到广东购毒，二被告人有共同贩毒的故意，有共同贩毒的行为，系共同犯罪。对辩护人提出二被告人不是共同犯罪的辩护意见不予采纳。被告人杨韩自愿认罪，且在被抓获后，根据公安机关的安排，电话联系杨朋，协助公安机关将杨朋当场抓获，根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的规定，属于立功，依法从轻处罚。对被告人杨韩的辩护人提出被告人杨韩系立功，建议从轻处罚的意见予以采纳。被告人杨朋在共同犯罪中作用较小，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十七条第二款、第二十五条第一款、第六十八条之规定，判决如下：一、被告人杨韩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。二、被告人杨朋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。
上诉人杨韩上诉主要提出，一审判决认定其出售毒品共计20余克事实不清、证据不足。其协助公安机关抓获杨朋时当场收缴的毒品2克不应认定为贩卖。
上诉人杨朋上诉主要提出，对其第一次讯问笔录是非法证据，应予排除；指控其通过杨韩贩卖20余克不能成立；2014年2月25日在公安机关掌控下交易的2克不应认定贩卖，在库房搜出的3.79克不能证实其有贩卖故意。
经审理查明，原判认定被告人杨韩、杨朋贩卖毒品的事实清楚，证据充分。据以定案的证据均经原审法院庭审质证，本院予以确认。
关于上诉人杨韩、杨朋的上诉意见，本院评判如下：
一、关于上诉人杨朋提出的非法证据排除的意见。经查，原审法院在原审期间启动了非法证据排除程序，确认被告人杨朋2014年2月26日的第一次讯问笔录系合法取得，予以采信。原审的非法证据排除程序，程序合法，充分证实了该讯问笔录的合法性，本院予以确认。
二、关于上诉人杨韩、杨朋对认定的毒品数量的意见。经查，原判综合杨韩供述、杨朋在2014年2月26日的供述及杨楠的证言，认定杨韩、杨朋贩卖毒品20余克给杨楠的事实清楚。上诉人杨韩的供述、上诉人杨朋在2014年2月26日的供述证明二人是为了高价卖出而低价买入甲基苯丙胺的，二人均非吸毒人员，在公安机关掌控下交易的2克及在库房搜出的3.79克均是为卖出而买入的，应计入其贩卖毒品的数量，原审的认定并无不当。
本院认为，上诉人杨韩、杨朋明知是毒品而故意贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。二上诉人的各项上诉意见，理据不足，不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨满增
审 判 员 王雁翔
代理审判员 郭宏伟
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 郝 彬