辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）沈中民五终字第1790号
上诉人（原审原告）：刘志强，男，1960年12月23日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：沈阳海增商贸有限公司。
法定代表人：姜希增，总经理。
上诉人刘志强为与被上诉人沈阳海增商贸有限公司（以下简称海增公司）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2013）皇民一初字第1088号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员程慧担任审判长，代理审判员贺新发（主审）、郭伟参加的合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2013年3月1日，刘志强与海增公司签订书面劳动合同书，合同第三条约定合同期限自2013年3月1日起至2014年2月28日。第四条约定刘志强从事销售工作。第十条约定，刘志强的工资标准为每月2000元。第十一条约定，海增公司于每月30日前以货币或转账形式足额支付工资。2013年7月4日，刘志强、海增公司双方在终止（解除）劳动合同证明书上签字、盖章，其中记载刘志强参加工作时间2013年3月1日，工作年限为4个月，解除、终止劳动合同时间为2013年7月4日，解除原因为协商一致解除劳动合同。2013年3月15日至2013年6月30日，海增公司为刘志强缴纳养老、医疗保险。2012年5月起至2013年3月期间海增公司通过现金、银行转账等方式向刘志强支付2000元、3000元不等的费用。海增公司支付工资为下个月支付上个月工资的方式，2013年4月至6月海增公司在扣除刘志强个人应承担的社会保险后每月向刘志强支付工资2718.7元。海增公司未向刘志强支付2013年6月份工资。
2013年7月29日刘志强以海增公司为被申请人向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求海增公司返还扣押的停保单、补缴2012年1月至2013年3月的社会保险，2012年2月至2013年3月双倍工资，经济补偿金、代通知金、补发6月份工资、报销加油费300元，沈阳市皇姑区人事争议仲裁委做出沈皇劳人仲不字（2013）233号不予受理通知书，刘志强不服，诉至该院。
原审法院审理认为，劳动者的合法权益受法律保护，用人单位及劳动者均应依照劳动法律、法规享受权利、履行义务。关于刘志强、海增公司劳动关系建立时间问题。刘志强主张其与海增公司于2012年1月建立劳动关系，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，刘志强就其主张应提供证据予以证明。庭审过程中，刘志强提供其女儿刘鑫的银行卡明细、本人银行明细予以证明，根据该历史明细记载以及海增公司陈述2012年5月至2013年3月期间，海增公司每月向刘志强支付不固定费用，可以证明在该期间，刘志强确实向海增公司提供劳务，海增公司向其支付报酬，但双方在该期间是否构成劳动关系，刘志强并未提供其他证据予以佐证，结合终止（解除）劳动合同证明书中劳动合同起始时间、到期时间的记载，对于刘志强主张2012年1月即与海增公司建立劳动关系的主张，该院不予采信。2013年3月1日刘志强、海增公司签订书面劳动合同，约定劳动关系于2013年3月1日建立，该院予以采信。对于刘志强的工资数额，虽然书面劳动合同记载刘志强的工资为每月2000元，但海增公司在庭审过程中自认每月向刘志强支付的费用按照3000元计算，对于海增公司主张其中1000元为租用刘志强车辆的主张，因海增公司未提供证据证明其与刘志强之间存在租用车辆的约定，故对刘志强该主张该院不予采信，同时结合海增公司实际向刘志强支付的工资扣除保险后为2718.7元，应确认刘志强的月工资为3000元。关于刘志强要求海增公司赔偿2012年1月至2013年3月15日的养老保险、医疗保险损失问题，刘志强、海增公司劳动关系建立于2013年3月1日，根据劳动法第七十二条规定，劳动关系存续期间，用人单位应为劳动者缴纳社会保险，同时在庭审过程中刘志强和海增公司均确认海增公司为刘志强缴纳社会保险的时间为2013年3月15日，故对于2013年3月1日至2013年3月15日期间由刘志强自行承担的保险费用，海增公司应该承担返还义务。根据刘志强提供的沈阳市参保人员缴费明细记载刘志强缴费工资基数以及我国养老保险费缴费比例中用人单位承担20%、劳动者承担8%的规定，海增公司应向刘志强返还由刘志强垫付的养老保险费229元（183元／8%＊20%／2）。关于医疗保险损失问题，根据刘志强提供的个人医保信息查询单记载刘志强缴费工资基数为2300元以及我国医疗保险费缴费比例中用人单位承担6.8%、劳动者承担2%的规定，海增公司应向刘志强返还由刘志强垫付的医疗保险费78.2元（2300元＊6.8%／2）。关于刘志强主张海增公司向其支付2012年2月至2013年3月未签订书面劳动合同双倍工资问题，因刘志强、海增公司劳动关系建立于2013年3月，且刘志强、海增公司已经于2013年3月1日签订了书面劳动合同，故刘志强该项主张没有事实依据，该院不予支持。
关于海增公司是否应向刘志强支付代通知金3000元以及解除劳动关系经济补偿金6000元的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，海增公司应承担解除劳动关系的举证责任。根据海增公司提供的由刘志强签字确认的终止解除劳动合同证明书记载，刘志强、海增公司解除劳动合同的原因为协商一致解除，虽然海增公司主张系因刘志强涉嫌刑事犯罪故解除劳动关系，但海增公司并未提供相关证据，该院对其该主张，不予采信。刘志强主张证明书上签字并非本人所写，但亦不申请笔迹鉴定，故对刘志强主张，该院不予采信。用人单位与劳动者协商一致解除劳动关系，根据劳动合同法第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。刘志强、海增公司劳动关系自2013年3月1日起至2013年7月4日解除，不满六个月，故海增公司应向刘志强支付半个月的工资1500元作为经济补偿金。对于刘志强主张的代通知金，因刘志强未提供证据证明海增公司与其解除劳动关系符合劳动合同法第四十条规定的用人单位应当向劳动者另行支付一个月工资而解除劳动关系的情形，故对于该项请求，该院不予支持。关于刘志强要求海增公司支付2013年6月工资的问题，海增公司在庭审过程中承认未向刘志强支付2013年6月份工资，原因系因刘志强未向海增公司单位返还客户货款，根据刘志强、海增公司双方签订的书面劳动合同第十一条的规定，海增公司应于每月30日前向刘志强支付工资，海增公司就此未向刘志强支付工资的理由未提供证据，按照劳动法第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定，海增公司应向刘志强支付2013年的工资3000元。关于加油费300元一事，刘志强就其主张应承担举证责任，虽然刘志强庭审过程中关于加油费的证据，但海增公司自认刘志强确实存在加油费的事实，并主张已经向刘志强支付了加油费，海增公司就其向刘志强支付加油费的主张应提供证据予以证明，现海增公司就该主张未提供证据，其应承担不利后果，故海增公司应向刘志强支付加油费300元。
原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、沈阳海增商贸有限公司向刘志强支付由刘志强支付的2013年3月1日至2013年3月14日养老保险费229元。二、沈阳海增商贸有限公司向刘志强支付由刘志强支付的2013年3月1日至2013年3月14日医疗保险费78.2元。三、沈阳海增商贸有限公司向刘志强支付经济补偿金1500元。四、沈阳海增商贸有限公司向刘志强支付2013年6月工资3000元。五、沈阳海增商贸有限公司向刘志强支付加油费300元。六、驳回刘志强其他诉讼请求。沈阳海增商贸有限公司应在本判决生效之日起十日内履行给付义务，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳海增商贸有限公司承担。
刘志强不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、上诉人与被上诉人自2011年11月1日起即与被上诉人之间存在劳动合同。有2011年11月1日提供的劳动合同书为证。一审认定2013年3月1日前双方之间是劳务关系是错误的。二、一审法院以上诉人不要求鉴定为由认定解除劳动合同书是事实是错误的。被上诉人属违法解除劳动合同。三、被上诉人有义务提供两年内的工资发放情况。综上，请求二审发回重审或依法改判。
海增公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
本院查明，2011年11月1日，刘志强与海增公司签订了劳动合同，合同期限自2011年11月1日至2012年11月30日。2011年11月至2013年3月刘志强以个体从业人员身份缴纳了养老保险7013元，医疗保险5333元。本院对原审法院查明的其它事实予以确认。
本院认为，关于劳动关系。上诉人与被上诉人自2011年11月1日起签订劳动合同，合同明确上诉人在被上诉人处工作起始时间为2011年11月1日，故双方当事人自2011年11月1日起形成劳动关系。被上诉人抗辩2013年3月1日之前系劳务关系，本院不予支持。
关于双倍工资差额。上诉人与被上诉人建立了两份劳动合同，期中，2012年12月至2013年2月未签订书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款之规定，被上诉人应当支付上诉人未签订劳动合同二倍工资差额为6000元。
关于社会保险。用人单位为劳动者缴纳社会保险是其法定的强制性义务。因2011年1月至2013年3月社会保险上诉人以个人灵活就业人员身份自行缴纳，故被上诉人应承担返还上诉人社会统筹部分社会保险，即养老保险为4208元（7013元×60%），医疗保险为4266元（5333×80%）。
关于经济补偿金。用人单位与劳动者协商一致解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。上诉人与被上诉人劳动关系自2011年11月1日起至2013年7月4日解除，超过一年半，不到两年，故被上诉人应向上诉人支付两个月的工资6000元作为经济补偿金。
关于代通知金。双方当事人系协商一致解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的用人单位应当向劳动者另行支付一个月工资而解除劳动关系的情形，故对于上诉人的此项上诉请求，本院不予支持。
关于2011年11月1日至2013年3月1日的工资，失业金、违法解除劳动关系赔偿金。上诉人的上述诉讼请求，未经仲裁前置程序，本院不予审理。
综上，原审法院认定事实不清，适用法律不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持沈阳市皇姑区人民法院（2013）皇民一初字第1088号民事判决第四、五项；
二、撤销沈阳市皇姑区人民法院（2013）皇民一初字第1088号民事判决第六项；
三、变更沈阳市皇姑区人民法院（2013）皇民一初字第1088号民事判决第一项为：沈阳海增商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内支付刘志强养老保险费4208元。
四、变更沈阳市皇姑区人民法院（2013）皇民一初字第1088号民事判决第二项为：沈阳海增商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内支付刘志强医疗保险费4266元。
五、变更沈阳市皇姑区人民法院（2013）皇民一初字第1088号民事判决第三项为：沈阳海增商贸有限公司于本判决生效之日起十五日向刘志强支付经济补偿金6000元。
六、沈阳海增商贸有限公司于本判决生效之日起十五日向刘志强支付未签劳动合同二倍工资差额6000元。
沈阳海增商贸有限公司应在本判决生效之日起十日内履行给付义务，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共20元，由沈阳海增商贸有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 程 慧
代理审判员 贺新发
代理审判员 郭 伟
二〇一四年七月四日
书 记 员 李天英