广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）穗中法民一终字第385号上诉人（原审原告）：张亮，男，1973年5月30日出生，汉族。上诉人（原审被告）：广州鸿琪光学仪器科技有限公司。法定代表人：奉琳，职务：总经理。委托代理人：王季秋，广东广之洲律师事务所律师。上诉人张亮、广州鸿琪光学仪器科技有限公司因劳动争议纠纷一案，不服广州市萝岗区人民法院（2013）穗萝法民一初字第146号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审经审理查明：张亮、广州鸿琪光学仪器科技有限公司于2012年4月25日签订劳动合同，约定：合同期限自2012年4月25日起至2013年4月24日止；试用期一个月；张亮任职研发部电子工程师，工作内容为产品研发；实行每日工作7.5小时，每周5.5天的工时制；基本工资为税前1300元／月，绩效奖金、津贴、保密和竞业限制薪酬、福利等其他工工资为税前5408元／月。广州鸿琪光学仪器科技有限公司的《员工手册》第十一章考勤及工作时间规定：工作时间周一～周五8：30-12：00，13：00-17：00，7.5H；周六8：30-11：30，3.0H。2012年4月，张亮于25、26、27、28、30日共上班5天；2012年5月，张亮平常日上班19天（不含周六）。国务院规定2012年5月1日为法定节假日，4月28日（周六）正常上班，4月29日（周日）正常休息，4月30日调休。张亮在仲裁庭审笔录中陈述其主张的法定节假日加班工资是指2012年5月2和3日，广州鸿琪光学仪器科技有限公司只休息了5月1日一天。本案诉讼阶段庭审中，张亮则称其5月1日在上班。张亮主张其试用期工资6000元／月，试用期满工资6500元／月。广州鸿琪光学仪器科技有限公司向张亮发放了2012年4月份工资1232元、2012年5月工资3756.07元。张亮的工资条显示，2012年5月应发工资为5603.35元，扣个人所得税105.34元，扣罚款1741.94元，实发工资3756.07元。张亮称广州鸿琪光学仪器科技有限公司于2012年5月28日提出解除劳动合同，其表示接受。广州鸿琪光学仪器科技有限公司则称张亮与公司经理发生争吵，之后就没有再上班，在收到劳动争议仲裁委员会通知后，于2012年6月4日发《关于催促返岗上班的通知》给张亮，催告张亮上班。张亮否认收到上述通知。张亮、广州鸿琪光学仪器科技有限公司因解除劳动合同发生争议，张亮向广州市萝岗区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该会于2013年3月12日作出“穗开萝劳仲案字［2012］766”号《裁决书》，裁决广州鸿琪光学仪器科技有限公司向张亮支付2012年4月和5月正常工作时间工资差额1908.68元、2012年4月25日至5月28日加班工资537.94元、解除劳动合同经济补偿金3000元，并驳回了张亮的其他仲裁请求。张亮不服该仲裁裁决，在法定期限内诉诸原审法院。上述事实，有张亮的身份资料、广州鸿琪光学仪器科技有限公司工商登记资料、劳动合同、工资条、《员工手册》、《裁决书》及当事人陈述等证据证实。上述证据，经庭审质证，原审法院予以采信。张亮在原审起诉称：张亮于2012年4月25日入职广州鸿琪光学仪器科技有限公司公司任职开发部电子工程师一职，入职前曾与广州鸿琪光学仪器科技有限公司约定试用期一个月，试用期工资6000元／月，试用期满上调到6500元／月；入职后，张亮按广州鸿琪光学仪器科技有限公司的要求正常开展工作。2012年5月28日，广州鸿琪光学仪器科技有限公司行政经理找张亮谈话，以张亮沟通能力差，没有按时完成任务为由，辞退张亮，张亮说可以。张亮交接完工作后，广州鸿琪光学仪器科技有限公司不愿意支付张亮工资和经济补偿金、代通知金。请求法院判令：广州鸿琪光学仪器科技有限公司支付1.4月25日至5月28日的工资3365.27元［包括：A正常上班工资22天×（6000／20.92）=6309.75元；B法定日加班工资2天×（6000／20.92）×300%=1720.84元；C星期六加班工资2.5×（6000／20.92）×200%=1434.03元；D5月15日已支付1232元；E7月18日已付工资3756.07元；实际拖欠工资数：A＋B＋C－D=8353.34－1232=7121.34元；名义拖欠工资：A＋B＋C－D－E=8383.34－1232－3756.07=3365.27元］；2.补偿金：一个月的代通知金，一个月的经济补偿金，半个月的额外经济补偿金共6000×2.5=15000元；3.赔偿金：7121.34（实际拖欠工资数）×100%=7121.34元。广州鸿琪光学仪器科技有限公司在原审辩称：不同意张亮的诉讼请求。广州鸿琪光学仪器科技有限公司已向张亮支付所有工资，包括加班工资在内；张亮的第2和第3项诉讼请求缺乏事实和法律依据。请求驳回张亮的全部诉讼请求。原审法院认为：关于拖欠工资和加班工资问题。张亮主张以6000元／月作为基数计算工资报酬并未超出双方劳动合同的约定，原审法院予以支持。1.平常日工资。2012年4月份应为1103.45元（6000元÷21.75天×4天），5月份应为5241.38元（6000元÷21.75天×19天）扣除广州鸿琪光学仪器科技有限公司已经向张亮发放的工资后，低于仲裁裁决的1908.68元，鉴于广州鸿琪光学仪器科技有限公司未申请撤销仲裁裁决亦未提起诉讼，故原审法院按仲裁裁决金额确认。2.休息日加班工资。张亮与广州鸿琪光学仪器科技有限公司在劳动合同中约定了固定的工作时间，固定的工资报酬，该约定与广州鸿琪光学仪器科技有限公司《员工手册》规定的固定工时制度相同，且张亮的工资收入不低于以广州市最低工资数额作为标准工时工资折算的工资总额。故广州鸿琪光学仪器科技有限公司抗辩不拖欠张亮休息日加班工资，原审法院予以采信。鉴于仲裁裁决广州鸿琪光学仪器科技有限公司支付张亮4.5天休息日加班工资537.94元，广州鸿琪光学仪器科技有限公司未在法定期限内申请撤销仲裁裁决亦未提起诉讼，故原审法院对此予以确认。3.法定节假日工资。国务院规定5月1日为法定节假日，另外两天为休息日调休，张亮在诉讼中的陈述明显和仲裁不同，其在仲裁所作的陈述构成自认，在没有足以反驳的证据支持下，对其变更的陈述，原审法院不采信。故张亮诉请的法定节假日加班工资，原审法院不予支持。关于违法解除劳动合同的经济补偿金问题。对于张亮、广州鸿琪光学仪器科技有限公司解除劳动合同的原因，双方各执一词，且均无法举证证明。基于张亮在诉状中承认接受广州鸿琪光学仪器科技有限公司提出解除劳动合同的意见，故视为由广州鸿琪光学仪器科技有限公司提出且经双方协商一致解除劳动合同，广州鸿琪光学仪器科技有限公司应当向张亮支付经济补偿金。张亮工作时间不满半年，经济补偿金为半个月工资，按张亮主张的6000元／月的月平均工资标准，广州鸿琪光学仪器科技有限公司应当支付张亮的经济补偿金为3000元。张亮诉请的额外经济补偿金和代通知金，以及拖欠工资100%的赔偿金缺乏法律依据，原审法院不予支持。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、驳回张亮的诉讼请求；二、广州鸿琪光学仪器科技有限公司于本判决发生法律效力之日起5日内支付张亮2012年4月、5月正常工作时间工资差额1908.68元、2012年4月25日至5月28日加班工资537.94元；三、广州鸿琪光学仪器科技有限公司于本判决发生法律效力之日起5日内支付张亮解除劳动合同经济补偿金3000元。一审案件受理费10元，由张亮负担。判后，张亮、广州鸿琪光学仪器科技有限公司均不服原审判决，向本院提起上诉，其上诉理由与原审诉求或答辩意见一致。张亮上诉请求：1.广州鸿琪光学仪器科技有限公司支付张亮被拖欠的工资3941.36元；2.广州鸿琪光学仪器科技有限公司支付张亮代通知金、经济补偿金及额外经济补偿金共15000元；3.广州鸿琪光学仪器科技有限公司支付张亮赔偿金1924.36元。广州鸿琪光学仪器科技有限公司上诉请求：1.撤销原审判决第二、三项；2.本案全部诉讼费由张亮负担。本院经审理查明的事实与原审判决查明事实一致。二审期间，张亮提交录音光盘证明公司辞退其有工作交接的过程，广州鸿琪光学仪器科技有限公司认为该录音不能确定通话人的身份，且已超过举证期限，不属于新证据。本院认为，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认﹤http：／／146.4.1.105／claw3／ApiSearch.dllShowRecordTextDb=fnl&Id=2&Gid=117634122&ShowLink=false&PreSelectId=315233000&Page=0&PageSize=20&orderby=1&SubSelectID=undefined﹥。张亮二审申请对广州鸿琪光学仪器科技有限公司的考勤卡和辞退交接单调查取证，并提交录音光盘证明广州鸿琪光学仪器科技有限公司辞退其有工作交接的过程。对此，本院认为上述申请超过举证期限，且原审判决对劳动者主张的上班天数及时间是确认的，同时，工作交接过程亦不足以证明广州鸿琪光学仪器科技有限公司系单方解除劳动合同，因此，上述调查取证与本案的待证事实不具有关联性，且不属于法院调查取证范围，故本院不予采纳。张亮既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对张亮的上诉请求，不予支持。关于广州鸿琪光学仪器科技有限公司的上诉请求，鉴于其仲裁后未起诉，视为同意仲裁裁决，其二审再对此提出异议，本院不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法﹤javascript：SLC（5110，0）﹥》第一百七十条﹤javascript：SLC（5110,153）﹥第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由广州鸿琪光学仪器科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 丹审 判 员  邹群慧代理审判员  王 珺二〇一四年三月十四日书 记 员  陈嘉慧黄笑芬