山东省乐陵市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乐民初字第1308号
原告张静。
委托代理人王宏兵。代理权限为：特别授权。
被告殷万和。
被告长春市纵横达汽车发送有限公司。
住所地：吉林省农安县龙王乡街（乡政府后院）。
法定代表人赵忠维，该公司经理。
委托代理人刘万山。代理权限为：特别授权。
被告鑫安汽车保险股份有限公司。
住所地：吉林省长春市东风大街***号。
法定代表人张影，该公司总经理。
委托代理人ＸＸ。代理权限为：特别授权。
原告张静诉被告殷万和、长春市纵横达汽车发送有限公司、鑫安汽车保险股份有限公司为机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张静及其委托代理人王宏兵、被告殷万和、被告长春市纵横达汽车发送有限公司委托代理人刘万山、被告鑫安汽车保险股份有限公司委托代理人ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张静诉称，2014年4月25日6时5分许，被告殷万和驾驶吉A×××××号（临时牌照）重型普通货车（车主为长春市纵横达汽车发送有限公司，投保保险公司为鑫安汽车保险股份有限公司）沿乐陵市西外环路由北向南行至事故地点时，因超速行驶且不按导向车道行驶，撞在沿开元路由东向西刘坤才驾驶的鲁N×××××号小型轿车右侧，造成两车、苗木及吉A×××××号（临时牌照）重型普通货车车上货物损坏，刘坤才及鲁N×××××号小型轿车车上乘员原告张静受伤住院。该事故经德州市公安局交通警察大队乐陵大队德公乐认字（2014）第0644号道路交通事故认定书认定，被告殷万和负事故的主要责任，刘坤才负事故的次要责任，原告张静无责任。故诉至法院，请求法院依法判令各被告赔偿原告张静医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等共计218147元；并承担本案的诉讼费。
被告殷万和辩称，我是被告长春市纵横达汽车发送有限公司的驾驶员，所驾驶的事故车辆系被告长春市纵横达汽车发送有限公司运送商品车的普通货车，此事故赔偿责任应由被告长春市纵横达汽车发送有限公司和被告鑫安汽车保险股份有限公司承担。
被告鑫安汽车保险股份有限公司辩称，第一、我公司同意在机动车交通事故责任强制保险、商业第三者保险限额内赔偿原告张静的损失。二、我公司不承担间接损失的赔偿责任。三、我公司与被告长春市纵横达汽车发送有限公司签订的保险合同约定，被告长春市纵横达汽车发送有限公司驾驶员承担事故主要责任时，我公司对商业第三者责任保险部分免赔率为10%。
被告长春市纵横达汽车发送有限公司辩称，被告鑫安汽车保险股份有限公司主张的商业第三者责任保险对于驾驶员承担事故主要责任的，免赔率为10%的免责条款予以认可。被告殷万和是我公司员工，他在履行职务行为发生的交通事故，对于保险公司免责部分的赔偿责任由我公司承担。
经本院审理认定，2014年4月25日6时5分许，被告殷万和驾驶吉A×××××号（临时牌照）重型普通货车沿乐陵市西外环路由北向南行至西外环与开元路交叉路口时，因超速行驶且不按导向车道行驶，撞在沿开元路由东向西刘坤才驾驶的鲁N×××××号小型轿车右侧，造成两车、苗木及吉A×××××号（临时牌照）重型普通货车车上货物损坏，刘坤才及鲁N×××××号小型轿车车上乘员原告张静受伤的交通事故。该事故经德州市公安局交通警察大队乐陵大队德公乐认字（2014）第0644号道路交通事故认定书认定，被告殷万和驾驶机动车超速行驶，未确保安全、畅通的原则下通行的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条、第四十二条第一款的规定，负事故的主要责任，刘坤才驾驶机动车未按规定让右方来车先行的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第一款第二项的规定，负事故的次要责任，原告张静无责任。
被告殷万和系被告长春市纵横达汽车发送有限公司员工，是在履行职务行为发生的交通事故，其驾驶的吉A×××××号（临时牌照）重型普通货车登记车主为被告长春市纵横达汽车发送有限公司，在被告鑫安汽车保险股份有限公司投有机动车交通事故强制保险、20万元商业第三者责任保险，并约定交通事故为主要责任的免赔10%，事故发生在保险期间。
原告张静伤后被送往乐陵市人民医院住院治疗，经诊断为复合外伤双肺挫裂伤、创伤性湿肺、右侧血气胸、双侧多发肋骨骨折、左侧眼角下唇皮肤裂伤，住院20天，花医疗费21854.2元，在住院期间，原告张静于2014年5月16日至中国人民解放军济南军区总医院检查，花医疗费655元。2014年8月26日，原告张静伤情经德州德弘法医司法鉴定中心鉴定为：1、被鉴定人张静交通事故致左侧第3、4、5肋骨骨折，右侧3、4、5、6、7、8肋骨骨折，双肺挫裂伤，双侧创伤性湿肺，右侧液气胸，左侧胸腔积液，双肺下叶膨胀不全，左侧眼角及下唇皮肤裂伤。双侧多发肋骨骨折，构成交通事故九级伤残。2、被鉴定人张静以上损伤的误工时间120天，营养期限60天，护理期限30天，住院期间需二人护理，出院后需一人护理。花鉴定费1600元。原告张静于2014年9月22日以刘坤才、殷万和、长春市纵横达汽车发送有限公司、鑫安汽车保险股份有限公司为被告诉来本院，要求被告承担赔偿责任。在审理过程中，被告鑫安汽车保险股份有限公司于2014年10月14日向本院提出对原告张静的伤残等级进行重新鉴定，本院技术室于2014年12月16日委托山东金正法医司法鉴定中心进行重新鉴定，山东金正法医司法鉴定中心于2015年1月14日做出鲁金正司鉴所（2014）临鉴字第0712号司法鉴定意见书，鉴定被鉴定人张静之损伤构成交通事故九级伤残。花鉴定费1000元。2015年3月12日，原告张静与被告刘坤才就赔偿事宜达成调解协议：被告刘坤才在机动车交通事故责任强制保险限额外赔偿原告张静医疗费等各项损失15000元，当庭履行。
以上事实有当事人当庭陈述，德州市公安局交通警察支队乐陵大队德公乐交认字（2014）第0644号道路交通事故认定书、殷万和驾驶证、吉A×××××号（临时牌照）重型普通货车保险单、保险协议、德州德弘法医司法鉴定中心司法鉴定意见书、山东金正法医司法鉴定中心鲁金正司鉴所（2014）临鉴字第0712号司法鉴定意见书、乐陵市人民医院、中国人民解放军济南军区总医院医疗费单据、诊断证明书、乐陵市人民医院住院病案复印件、中国人民解放军济南军区总医院门诊病历、乐陵市金夫人婚纱摄影影楼营业执照、护理人员身份证、乐陵市市中街道办事处某某某居民委员会关于原告张静亲属关系证明、交通费单据、鉴定费单据等证据在卷为证。上述证据经当庭质证、认证，依法予以确认。
本院认为，维护道路交通秩序，预防和减少交通事故的发生，保护自然人人身安全、财产安全及其他合法权益，是我国道路交通安全法的基本精神。根据这一精神，车辆在道路上行驶均应遵守道路交通安全法的相关规定。本案中，德州市公安局交通警察支队乐陵大队德公乐交认字（2014）第0644号道路交通事故认定书认定刘坤才负事故的次要责任，被告殷万和承担事故的主要责任，原告张静无责任，事实清楚，证据充分，本院予以认定。
原告张静主张因本次交通事故住院25天，但原告张静主张去济南住院5天，只有中国人民解放军济南军区总医院门诊检查记录，没有住院记录，同时，乐陵市人民医院病案复印件记载实际住院天数为20天，故认定原告张静住院天数为20天。
原告张静因本次交通事故造成的经济损失如下：
一、医疗费21854.2元。包括原告张静在乐陵市人民医院住院期间医疗费21199.2元和中国人民解放军济南军区总医院门诊医疗费655元。有医疗费单据、病案复印件、门诊病历、诊断证明书为证，依法予以确认。中国人民解放军济南军区总医院门诊医疗费655元虽然是在原告张静在乐陵市人民医院住院期间发生的，但有门诊病历相互印证，故对被告鑫安汽车保险股份有限公司认为没有转院证明，不具备真实性的异议不予认定。
对于被告鑫安汽车保险股份有限公司提出的医疗费应扣除10%非医保用药的主张，本院不予支持。理由是：第一、伤者、车主或者交通事故处理机构对于伤者应当按照基本医疗保险的要求选择用药这一事实均无决定权，有决定权的应是治疗机构，因此，伤者、车主也无法履行这项义务。第二，对于医疗费审查适用的法律依据是《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，该条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。而被告鑫安汽车保险股份有限公司未对伤者医疗费用的必要性和合理性方面提交反驳证据，故对被告的这一主张，本院不予支持。
二、误工费14570.4元。原告张静误工期限为德州德弘法医司法鉴定中心鉴定120天，原告张静主张和其丈夫共同经营乐陵市金夫人婚纱摄影影楼，本案交通事故亦是从事该业务途中发生的，所以主张误工费按2013年山东省文化、体育和娱乐业平均工资58814元计算，被告鑫安汽车保险股份有限公司提出异议，认为应按城镇居民标准计算。本院认为，乐陵市金夫人婚纱摄影影楼营业执照登记业主为原告张静的丈夫王宏兵，本案交通事故亦是原告张静从事该业务途中发生的，由此可以认定乐陵市金夫人婚纱摄影影楼系原告张静夫妻共同经营。但是原告张静要求参照文化、体育和娱乐业平均工资计算不妥，应根据其经营行业，参照2013年山东省居民服务和其他服务业平均工资44318元计算为宜。
三、护理费5190.6元。德州德弘法医司法鉴定中心司法鉴定意见书确定原告张静护理期限为30日，住院期间20天有原告张静丈夫王宏兵、嫂子宋智梅二人护理，院外有王宏兵一人护理。王宏兵护理费均按2013年山东省居民服务和其他服务业平均工资44318元计算，宋智梅护理费按2013年山东省城镇居民家庭人均可支配收入28264元计算。
四、营养费1800元。德州德弘法医司法鉴定中心司法鉴定意见书确定原告张静营养期限为60天，每天按30元计算。
五、住院伙食补助费2000元。原告张静住院20天，每天按100元计算。
六、交通费500元。原告张静主张交通费1000元，其提供证据只有2014年5月16日、12月16日30元路桥通行费与原告张静去中国人民解放军济南军区总医院检查和山东金正法医司法鉴定中心重新鉴定时间相符，其余证据均与原告张静就医、鉴定时间不符，考虑原告张静至济南就医、鉴定及乐陵与济南的距离等因素，交通费支持500元。
七、残疾赔偿金143287元。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”，所以残疾赔偿金包括被扶养人生活费。
残疾赔偿金：原告张静构成交通事故九级伤残，原告张静主张残疾赔偿金从定残之日起计算，按2013年山东省城镇人均纯收入28264元计算20年乘20%，计款为113056元，于法有据，本院予以支持。
被扶养人生活费：原告张静被扶养人系父亲张朋栓，生于1948年11月11日；母亲宋秀华，生于1950年11月17日；张朋栓、宋秀华有子女四人。女儿王嘉瑞，生于2005年7月2日，均按2013年山东省城镇居民家庭人均消费性支出17112元计算。张朋栓被扶养人生活费为：17112元×14年÷4×20%=11978.4元；宋秀华被扶养人生活费为：17112元×16年÷4×20%=13689.6元；王嘉瑞被扶养人生活费为：17112元×9年÷2×20%=15400.8元。以上被扶养人生活费共计41068.8元，原告张静要求被扶养人生活费30231元，于法有据，予以支持。被告鑫安汽车保险股份有限公司主张原告张静未丧失劳动能力，不承担被扶养人生活费。本院认为，原告张静构成交通事故九级伤残，属于丧失部分劳动能力，其按伤残系数20%主张被扶养人生活费于法有据，予以支持。
八、精神损害抚慰金20000元。《山东省高级人民法院关于精神损害抚慰金的赔偿数额问题意见》中规定：“侵害人是自然人的，一般性精神损害赔偿标准为1000元－5000元；严重精神损害，赔偿标准为5000元－10000元；侵害人是法人或其他社会组织的，一般按照公民赔偿标准的五至十倍予以赔偿”，因为被告殷万和系被告长春市纵横达汽车发送有限公司员工，事故发生时正在履行职务行为，故侵害人应以法人论，原告张静主张精神损害抚慰金20000元，于法有据，予以支持。对于被告鑫安汽车保险股份有限公司提出的精神损害抚慰金应按侵害人为个人的标准计算为3000元的主张不予支持。
以上共计209202.2元。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额”。因本案交通事故造成刘坤才及原告张静受伤，二人损失超出机动车交通事故责任强制保险医疗费赔偿限额，原告张静医疗费21854.2元、营养费1800元、住院伙食补助费2000元等共计25654.2元，刘坤才医疗费2397.2元、住院伙食补助费200元等共计2597.2元，则二人在机动车交通事故责任强制保险医疗费限额内的比例为原告张静90%、刘坤才10%。被告鑫安汽车保险股份有限公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告张静医疗费9000元、精神损害抚慰金20000元、误工费14570.4元、护理费5190.6元、交通费500元、残疾赔偿金69429.4元等共计118690.4元。
原告张静超出机动车交通事故责任强制保险限额的损失有残疾赔偿金73857.6元、医疗费12854.2元、营养费1800元、住院伙食补助费2000元等共计90511.8元，考虑到被告殷万和在本案中承担主要责任，故被告鑫安汽车保险股份有限公司应在商业第三者责任险限额内对原告张静的损失按70%的比例予以赔偿。同时考虑到被告鑫安汽车保险股份有限公司与被告长春市纵横达汽车发送有限公司对商业第三者责任保险约定交通事故为主要责任的免赔10%，则由被告长春市纵横达汽车发送有限公司赔偿原告张静残疾赔偿金、医疗费、营养费、住院伙食补助费等共计90511.8元×70%×10%，计款6335.8元。
被告殷万和系被告长春市纵横达汽车发送有限公司员工，是在履行职务行为发生的交通事故，所以应由用人单位被告长春市纵横达汽车发送有限公司承担赔偿责任，被告殷万和不承担民事赔偿责任。
对于被告鑫安汽车保险股份有限公司不承担间接损失鉴定费的主张，本院不予支持。根据《保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，本案中鉴定费是为了确定原告张静的实际损失和伤残情况而支出的、必要的且合理的费用，故本院对被告鑫安汽车保险股份有限公司不承担本案鉴定费的主张不予支持。
对于被告鑫安汽车保险股份有限公司提出不承担间接损失本案的诉讼费，本院不予支持。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方负担”，因被告鑫安汽车保险股份有限公司作为被告参加本案诉讼，故保险公司应承担本案的诉讼费用。
为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条及有关法律政策之规定，判决如下：
一、被告鑫安汽车保险股份有限公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告张静医疗费9000元、精神损害抚慰金20000元、误工费14570.4元、护理费5190.6元、交通费500元、残疾赔偿金69429.4元等共计118690.4元。
二、被告鑫安汽车保险股份有限公司在商业第三者责任保险限额内赔偿原告张静残疾赔偿金73857.6元、医疗费12854.2元、营养费1800元、住院伙食补助费2000元等共计90511.8元×70%×90%，计款57022元。
三、被告长春市纵横达汽车发送有限公司在机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险限额外赔偿原告张静残疾赔偿金73857.6元、医疗费12854.2元、营养费1800元、住院伙食补助费2000元等共计90511.8元×70%×10%，计款6335.8元。
四、以上第一、二、三项，被告鑫安汽车保险股份有限公司、长春市纵横达汽车发送有限公司于本判决生效后十日内通过本院履行。
五、被告殷万和不承担民事赔偿责任。
六、驳回原告张静的其他诉讼请求。
被告鑫安汽车保险股份有限公司、长春市纵横达汽车发送有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4572元由被告鑫安汽车保险股份有限公司承担3814元；由被告长春市纵横达汽车发送有限公司承担50元；由原告张静承担708元。诉前鉴定费1600元、重新鉴定费1000元原告张静承担480元；由被告鑫安汽车保险股份有限公司承担2008元；由被告长春市纵横达汽车发送有限公司承担112元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。
审 判 长 李 洁
人民陪审员 申玉芹
人民陪审员 闫海娟
二〇一五年四月十六日
书 记 员 韩树娜