重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第03795号
上诉人（原审原告）重庆天瑞木门有限公司，住所地重庆市巴南区界石镇桃花滩桂花村蒋家坝社162号，组织机构代码69124997-1。
法定代表人王延碧，总经理。
委托代理人伍光媛，重庆万诚律师事务所律师。
委托代理人杜宁，重庆万诚律师事务所律师。
上诉人（原审被告）潘权琪，男，1996年5月27日出生，汉族。
委托代理人谢芳琴，重庆睿渝律师事务所律师。
委托代理人王礼，重庆睿渝律师事务所律师。
上诉人重庆天瑞木门有限公司（以下简称“天瑞公司”）因与上诉人潘权琪劳动合同纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院（2014）巴法民初字第01303号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审查明，潘权琪系农村户口。2012年10月，潘权琪与其父潘玉明一起开始在天瑞公司处工作，潘权琪从事套装门贴纸工作，实行计件工资，天瑞公司于每月10日前后通过网银转账至其父潘玉明银行账户的方式发放上月工资。双方未签订劳动合同，天瑞公司未予潘权琪参加社会保险。2012年11月10日，天瑞公司法定代表人王延碧个人网银账户将潘权琪与其父潘玉明二人的同年10月工资计11217.80元、又相继划入潘权琪同年11月至2013年9月工资47489.50元到潘权琪之父潘玉明银行账户。2013年10月，潘权琪以其同乡工友与天瑞公司法定代表人王延碧发生纠纷后，天瑞公司予以辞退为由而停止工作离开，同年10月30日，潘权琪向巴南仲裁委申请仲裁天瑞公司支付自2012年11月1日至2013年10月1日未签订书面劳动合同的二倍工资差额53097元，拖欠的工资8000元，一次性生活补助金1323元，违法解除劳动关系的赔偿金9654元，共计72074元。该委605号裁决书，裁决天瑞公司支付潘权琪2013年9月1日至2013年10月11日工资7946元；2012年11月1日至2013年9月30日未签订书面劳动合同二倍工资差额53097元；驳回潘权琪其他仲裁请求。天瑞公司不服，遂诉请至一审法院。
另查明，天瑞公司法定代表人王延碧自2012年11月10日起至2013年10月10日期间通过其个人网银账户划入潘玉明账户上的金额112610元，其中潘玉明工资为59511.60元，潘权琪工资为53098.40元、解除劳动关系前12月平均工资4424.87元。潘权琪之父潘玉明亦申请仲裁天瑞公司支付未签书面劳动合同的二倍工资差额59510元等，巴南仲裁委裁决后，天瑞公司不服，于2013年1月23日起诉不支付潘玉明的二倍工资差额59510元，已另案审理。
天瑞公司一审诉称，其与潘权琪不存在劳动关系，更不存在拖欠工资的情形，不服重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“巴南仲裁委”）于2013年12月11日作出的巴劳人仲案字（2013）605号仲裁裁决书（以下简称“605号裁决书”），请求判令天瑞公司不支付潘权琪拖欠工资及二倍工资差额61043元。
潘权琪一审辩称，其与其父潘玉明于2012年10月1日至2013年10月11日在天瑞公司处从事套装门贴纸工作，实行计件工资，天瑞公司于每月10日前后通过网银转账的方式向其发放上月工资，该工资支付在其父潘玉明账户。但天瑞公司一直未与潘权琪签订书面劳动合同，故应当支付其二倍工资差额、一次性生活补助金、违法解除劳动关系的经济赔偿金，此外天瑞公司还应支付潘权琪拖欠的工资。请求法院依法支持其的仲裁请求。
一审认为，劳动关系的存在是劳动者及用人单位享受权利及履行义务的前提和基础。潘权琪与天瑞公司未签订书面劳动合同，双方是否存在事实劳动关系，应由主张劳动关系存在的一方当事人即潘权琪承担举证责任。潘权琪提交银行明细对账单及一审法院依潘权琪申请调取的银行转账记录证明天瑞公司通过其法定代表人王延碧的个人账户于2012年11月10日至2013年10月10日期间每月10日前后均通过网银转账的方式向潘权琪之父潘玉明银行账户划入数额不等款项，且出庭证人潘玉明证言印证，一审法院予以采信。并结合潘权琪庭审陈述，确认天瑞公司与潘权琪于2012年10月建立劳动关系。潘权琪自认于2013年10月双方解除劳动关系，其主张天瑞公司违法解除，未举示相应证据，对于劳动关系解除原因，天瑞公司亦否认双方存在劳动关系，在双方均无证据证明的情况下，视为双方以事实行为协商一致。潘权琪要求天瑞公司支付违法解除劳动关系的赔偿金，不予主张。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的……”，第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，潘权琪在天瑞公司工作时间12个月，天瑞公司应支付潘权琪的经济补偿金4424.87元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，天瑞公司应支付潘权琪自2012年11月至2013年9月期间双倍工资，扣除已支付自2012年11月至2013年9月期间工资47489.50元，还应支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额47489.50元。潘权琪诉请天瑞公司支付拖欠的2013年10月1日至同年10月11日工资8000元，仅举示通话录音，无其他相应证据予以印证，不予支持。潘权琪与天瑞公司协商解除劳动关系，潘权琪不符合享受失业保险待遇的条件，其要求天瑞公司支付一次性生活补助金，不符合法律规定，不予支持。天瑞公司提交的会计凭证并不足以证明潘权琪并非其员工，且与一审法院查明的事实不符，故其诉求不支付潘权琪未签订书面劳动合同的二倍工资差额，不予支持。一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、重庆天瑞木门有限公司支付潘权琪未签订劳动合同的二倍工资差额47489.50元；二、重庆天瑞木门有限公司支付潘权琪经济补偿金4424.87元；三、驳回重庆天瑞木门有限公司的其他诉讼请求。上述第一、二项，重庆天瑞木门有限公司于判决发生法律效力之日起10日内履行完毕，逾期按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，一审法院决定予以免收。
天瑞公司不服一审判决，向本院提起上诉称：上诉人与被上诉人不存在劳动关系，不应支付一审判决的经济补偿金及二倍工资差额，请求二审法院撤销原判，依法改判。
潘权琪不服一审判决，向本院提起上诉称：1、一审法院认定事实有误，上诉人潘权琪系被上诉人天瑞公司违法解除劳动关系，不应判决支付经济补偿金，而应判决支付违法解除劳动关系的经济补偿金；2、被上诉人欠付上诉人工资，被上诉人每月10日左右发放上诉人上月工资，2013年10月10日最后一次向上诉人支付的工资系上诉人九月部分工资。3、上诉人系非因本人意愿中断就业，应由被上诉人支付失业保险待遇。请求二审法院撤销原判，依法改判。
二审中天瑞公司对王延碧向潘权琪支付款项的时间和金额无异议，认为该款是王延碧支付潘权琪的劳务报酬。
另查明，天瑞公司向职工发放工资是以自然月为计薪期间。
本院二审查明的其它事实与一审查明的事实一致。
本院认为，关于上诉人天瑞公司提出其与被上诉人潘权琪不成立劳动关系的问题，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”双方是否存在事实劳动关系，应由主张劳动关系存在的一方当事人即潘权琪承担举证责任。潘权琪提交的银行明细对账单、一审法院依潘权琪申请调取的银行转账记录均证明天瑞公司法定代表人王延碧在2012年11月10日至2013年10月10日期间每月10日前后均通过网银转账的方式向潘权琪银行账户划入数额不等款项。本院认为王延碧系上诉人天瑞公司的法定代表人，其每月10日前后向潘权琪之父潘玉明的银行帐户划入款项的行为应视为代表天瑞公司而为，且每月固定日期转账的行为更符合劳动关系中劳动报酬的特征，上诉人天瑞公司否认其与潘权琪存在劳动关系，认为银行转账记录系王延碧与潘权琪双方劳务关系的体现，但并没有出示相关证据来予以证实，应承担举证不力的后果。上诉人天瑞公司的该项上诉理由不成立。
关于上诉人天瑞公司提出不应支付二倍工资差额的问题，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，天瑞公司与潘权琪建立劳动关系后未依法与潘权琪签订书面劳动合同，潘权琪主张天瑞公司支付未签订劳动合同双倍工资差额的请求符合法律规定应予支持。天瑞公司的该项上诉理由不能成立。
关于上诉人潘权琪提出欠付工资的问题，本院认为，根据银行的转帐记录及天瑞公司的工资表可以认定天瑞公司每月10日左右向潘权琪发放工资，且以自然月为计薪期间。天瑞公司最后一次发放潘权琪工资是2013年10月10日，同月11日潘权琪与天瑞公司解除了劳动关系。因此可以认定天瑞公司未支付潘权琪2013年10月1日至10日的工资。因双方当事人均无充分证据证明潘权琪此间的工资数额，本院以该年度社平工资（4252／月）作为计算潘权琪此间工资的依据。潘权琪上诉要求天瑞公司支付欠付工资的请求部分成立。天瑞公司应支付潘权琪2013年10月1日至10日的工资1564元。
关于上诉人天瑞公司是否应支付违法解除合同赔偿金和一次性生活补助金的问题，本院一并作如下评析。因潘权琪向巴南仲裁委申请仲裁，要求天瑞公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额、拖欠的工资、一次性生活补助金及违法解除劳动关系的赔偿金，该委以巴劳人仲案字（2013）605号裁决书裁决天瑞公司支付潘权琪拖欠工资7946元及未签订书面劳动合同二倍工资差额53097元，驳回了潘权琪其他仲裁请求。在收到仲裁裁决书后15日内天瑞公司不服，向一审法院提起诉讼，要求判令其不支付潘权琪拖欠工资及二倍工资差额，而潘权琪并未提起诉讼。因仲裁裁决作出后，上诉人潘权琪和上诉人天瑞公司对于劳动仲裁委驳回潘权琪提出的违法解除劳动关系的赔偿金的诉请均未提起诉讼，上诉人天瑞公司仅对仲裁裁决中支付拖欠工资及二倍工资差额部分不服提起诉讼，一审法院应当围绕天瑞公司的诉讼请求是否成立进行审理，对双方当事人均未提起诉讼的仲裁裁决事项，不应作为审理对象，而应在一审判决中予以确认。故一审法院适用法律不当，本院对重庆巴南区劳动人事争议仲裁委员会已作出裁决，而双方当事人均未提起诉讼的裁决内容予以确认。上诉人天瑞公司上诉要求改判其不支付经济补偿金的请求成立，上诉人潘权琪的主张违法解除劳动关系赔偿金和一次性生活补助金的上诉请求不能成立。
综上，潘权琪与天瑞公司存在劳动关系，天瑞公司应支付潘权琪未签订劳动合同的二倍工资差额和尚欠工资。潘权琪、天瑞公司的上诉请求部分成立。原审法院判决部分判项不当，本院予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销重庆市巴南区人民法院作出（2014）巴法民初字第01303号民事判决；
二、重庆天瑞木门有限公司在本判决生效后三日内支付潘权琪工资1564元；
三、重庆天瑞木门有限公司支付潘权琪未签订劳动合同的二倍工资差额47489.50元；
四、驳回重庆天瑞木门有限公司的诉讼请求。
本案二审诉讼费10元，由天瑞公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 商雪梅
代理审判员 于 利
代理审判员 黎 明
二〇一四年十月二十二日
书 记 员 张 坤