甘肃省天水市麦积区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）麦民一初字第821号
原告白某某，男。
委托代理人白教弟（系原告父亲），男。
被告闫建明，男。
委托代理人高岐，男。
被告中国人民财产保险股份有限公司西安分公司，住所地陕西省西安市东木头市111号。
负责人刘浩明，该公司总经理。
原告白某某与被告闫建明、中国人民财产保险股份有限公司西安分公司（以下简称人保财险西安分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月5日立案受理后，依法由审理员王红玲适用简易程序公开开庭进行了审理。原告白某某的委托代理人白教弟，被告闫建明的委托代理人高岐均到庭参加诉讼，被告人保财险西安分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告白某某起诉称，2013年8月15日10时40分许，被告闫建明驾驶陕A875**号车沿310国道由西向东行驶至甘肃省天水市麦积区元龙镇井儿村路段驶入左道超车时，遇原告驾驶无号牌二轮摩托车由东向西行驶，两车避让不及发生碰撞，致原告等人受伤，两车受损，形成交通事故。上述交通事故责任经天水市公安局交通警察支队麦积区大队（以下简称麦积交警大队）认定：由被告闫建明承担本起事故的全部责任，原告等人不承担责任。经甘肃中泰司法鉴定所鉴定：被鉴定人白某某的伤残等级评定为X（十）级伤残、护理期限为120日、营养期限为90日天。原告起诉请求法院判决二被告向原告赔偿各项损失81834.02元。诉讼中，原告将诉讼请求变更为由二被告赔偿原告医疗费5691.02元、误工费8875元、护理费12000元、交通费1000元、住院伙食补助费760元、营养费3600元、残疾赔偿金41608元、鉴定费3500元、财产损失费5200元，共计82234.02元。
被告闫建明辩称，其车辆在被告人保财险西安分公司投有保险，应由保险公司赔偿。其已向原告支付了原告住院期间所有的医疗费用，且与原告于2015年7月13日在麦积交警大队达成调解协议，并已支付了原告后续费用15000元。对于原告未获赔偿的部分应当由被告人保财险西安分公司赔偿。被告人保财险西安分公司还应当向被告闫建明支付给原告垫付的15000元。在本案事故中，原告违章驾驶无牌摩托车上路，存在着明显的交通违法行为与过错，应当减轻被告责任。
被告人保财险西安分公司提交答辩状称，被告闫建明所有的机动车在其公司投保了机动车交强险、商业三者险50万及不计免赔附加险等。事故发生后，被保险人向该公司报案并提交了本次事故损失的相关单证材料，申请了保险理赔。该公司经审查理赔材料后，对符合理赔条件的损失已作出理赔，将交强险及商业险赔款支付至闫建民账户。该公司已支付的保险赔款项目为：1.交强险赔付17800.03元，包括原告及另一受伤者医疗费合计10000元，白某某的护理费6600元，另一受伤者护理费1200.03元。其中医疗费责任限额内已经满额赔付，死亡伤残限额内已经赔付7800.03元。2.商业第三者责任险赔付32492.93元，包括另一受伤者医疗费8563.29元，伙食补助费520元，后续治疗费1200元；白某某的医疗费24829.64元，后续治疗费5500元，伙食补助1880元，上述合计42492.93元，扣除交强险已经赔付的10000元即为32492.93元。综上被告闫建明与原告白某某之间的事故赔偿已经理赔完毕，在原告不能举证证明存在除该公司核实过的相关医疗费、伙食补助费、护理费及后续费用以外的其他与本次事故有关的合理损失外，其不同意原告重复赔偿的主张，也不同意就已经了结的理赔再次赔偿。
原告白某某为证明其主张，向本院提交了8组证据材料：
1.事故认定书。拟证明本案事故发生的经过及责任承担情况。
经质证，被告闫建明对上述证据的真实性无异议。被告人保财险西安分公司未出庭，视为其放弃了举证、质证、辩论等诉讼权利。下同略述。
本院经审核认为，上述证据能够证明本案事故发生的经过及责任划分情况，与本案有关的待证事实相关联，系交警部门依法作出，其来源和形式符合法律规定，应当作为认定本案事实的根据。
2.天水市麦积区中医医院（以下简称麦积中医院）医疗费票据3张，金额5691.02元。拟证明原告第二次住院时产生的医药费。
经质证，被告闫建明对上述证据无异议。
本院经审核认为，天水市麦积中医医院医疗费票据系医疗机构出具，内容真实，来源与形式均合法，能够证明本案原告的相关证明目的，予以采信。
3.交通费票据90张，金额897元。拟证明原告两次住院期间所产生的交通费。
经质证，被告闫建明对上述证据材料有异议，认为该组票据上的时间与原告住院期间不吻合，不是原告住院期间产生的交通费。
本院经审核认为，该组票据中存在多处连号的情况并有两张票据未盖章为无效票据，且该组证据材料中有多张票据的时间与原告两次住院的时间不相符，故该组证据材料在内容和形式上存在一定的瑕疵不予认定，但原告确因本案事故受伤住院，其本人及护理人员必然支出一定的交通费用，故本院将依据原告住院天数、护理人数、往返距离等实际情况酌情认定原告支出的交通费数额。
4.甘肃中泰司法鉴定所鉴定意见书。拟证明原告的伤残等级为十级及营养期限和护理期限。
经质证，被告闫建明对上述证据材料的真实性无异议。但认为应由承保的保险公司承担。
本院经审核认为，上述证据为具有司法鉴定资质的甘肃中泰司法鉴定所作出，指派的鉴定人具备国家司法鉴定人资质，作出原告白某某伤残等级评定为X（十）级伤残、护理期限评定为120日、营养期限评定为90日的司法鉴定意见客观真实，故本院作为认定案件事实的依据予以采信。
5.鉴定费发票，拟证明鉴定费用3500元。
经质证，被告闫建明对上述证据材料无异议，认为应由保险公司承担。
本院经审核认为，司法鉴定意见客观真实，故对鉴定费票据认定为与本案具有关联性，能够证明原告支出鉴定费的事实，亦予以采信。
6.摩托车合格证及购车发票复印件一份，拟证明损坏的摩托车是原告本人购买。
经质证，被告闫建明对上述证据材料有异议，认为无法证明原告摩托车的实际损失。
本院经审核认为，该组证据材料中购买摩托车的合格证仅能证明原告购买摩托车，购车发票复印件上的时间与本案事故发生时间不相符，发票复印件购货人一项有改动的痕迹，购货人姓名与购货人身份证号码信息不对称，且除这两个证据之外再无其他证据佐证，无法证明原告因本次事故摩托车受到的实际损失。故本院对该组证据材料不予采信。
7.病历2份，市二院病历复印件和麦积中医院的病历。拟证明原告因本案事故受到损害的事实和住院的经过。
经质证，被告闫建明对上述证据材料的真实性无异议，但主张市二院医疗费用已经赔偿完毕。
本院经审核认为，上述病历能够证明原告因本案事故身体受到损害情况及住院治疗的经过，与本案待证事实存在关联性，其来源和形式均合法，故本院作为认定案件事实的依据，予以采信。
8.事故协议和交通事故损害赔偿调解书各一份。拟证明第一次住院期间的费用已经赔偿完毕。
经质证，被告闫建明对上述证据材料的真实性无异议，但认为该协议约定的是被告闫建明支付原告后续所有费用15000元，原告不应当再要求其赔偿损失。
本院经审核认为，事故协议和交通事故损害赔偿调解书在内容和形式上均符合法律规定，与本案待证事实存在关联性，其来源和形式均合法，故本院作为认定案件事实的依据，予以采信。
二、被告人保财险西安分公司为了证明其主张，向本院提交了机动车保险赔款／费用计算书，拟证明其公司履行了理赔义务，本案事故已经赔偿完毕。
经质证，原告对上述证据材料有异议，认为其第二次住院产生的医疗费，营养费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金及财产损失被告人保财险西安分公司均未理赔。
被告闫建明对上述证据有异议，认为保险公司对只赔偿117676.93元，没有按被告闫建明购买的不计免赔险进行理赔，其并未全额赔付。
本院经审核认为，上述证据能够证实被告闫建明车辆的投保情况和理赔情况，与本案待证事实相关联，其来源和形式符合法律规定，故本院作为认定案件事实的依据予以采信。
三、被告闫建明为证明其主张，向本院提交了两组证据。
1.收条复印件一张。拟证明被告闫建明支付原告后续治疗费、营养费、护理费、住院伙食补助费等共计15000元。
经质证，原告对上述证据材料的真实性无异议，并当庭承认收条是其亲自书写且收到被告闫建明给付的15000元，但原告对上述证据材料与被告有不同理解，认为收条上的15000元只是第一次住院治疗时的营养、护理等费用，不含二次住院的后续治疗费用。
本院经审核认为，上述证据虽系复印件，但原告当庭对该证据的真实性予以认可，且该证据与本案待证事实相关联，故本院对该证据予以采信，对被告闫建明支付原告15000元的事实予以确认。
2.保理赔计算书两份。拟证明保险公司对本案的理赔情况。
经质证，原告对上述证据不予认可，认为保险公司没有对其赔偿。被告闫建明对证据认可，但认为其购买了不计免赔险，保险公司本起事故未全额赔付。
本院经审核认为，上述证据材料能够证实被告闫建明车辆的投保情况和理赔情况，与本案待证事实关联，其来源和形式符合法律规定，故本院作为认定案件事实的依据予以采信。
经审理查明，2013年8月15日10时40分许，被告闫建明驾驶陕A875**号车沿310国道由西向东行驶至甘肃省天水市麦积区元龙镇井儿村路段驶入左道超车时，遇原告驾驶无号牌二轮摩托车（后乘一人）由东向西行驶，两车避让不及发生碰撞，致原告和另一人受伤，两车受损，形成交通事故。本案交通事故发生后，原告白某某当即被送往市二院住院治疗47天，其伤情经诊断为：1.右胫骨近段骨折2.左胫骨平台后缘撕脱骨折3.左膝关节后交叉韧带损伤4.左膝前软组织撕脱伤。2013年10月1日经该院治疗治愈出院。2014年7月30日，原告又因左胫骨骨折术后在麦积中医院住院治疗19天，于2014年8月18日出院。2014年12月3日，经甘肃中泰司法鉴定所鉴定，原告白某某伤残等级评定为X（十）级伤残。护理期限评定为120日，营养期限评定为90日。
上述交通事故责任经麦积交警大队认定为由被告闫建明承担本起事故的全部责任，原告等人不承担责任。
另查明，原告白某某的户籍类别为农业家庭户，其居住在农村。事故发生时原告白某某为初二学生，其住院期间的护理人员为其父亲白教弟，职业为农民。
原告因本案侵权责任，应当计算的损失项目和数额经本院逐项审核认定为：
1.医疗费30520.66元。包括原告第一次住院的医疗费24829.64元、第二次住院的医疗费5396.22元及门诊费294.80元。
2.护理费10504.11元。原告的护理人员系其父亲，职业为农民，参照上年度甘肃省公布的农、林、牧、渔业平均工资31950元∕年标准，以司法鉴定意见评定的护理期限120日予以计算即31950元∕年÷365天×120天＝10504.11元。
3.营养费1350元。本院依据甘肃中泰司法鉴定所评定的营养期限90日，以每天15元的标准予以计算。
4.住院伙食补助费2640元。本院参照甘肃省机关事业单位一般工作人员出差伙食费补助费标准省内40元／天，以原告两次实际住院天数66天予以计算即：66天×40元／天=2640元。
5.交通费450元。本院根据原告居住地与住院地的距离、受损害程度及被告过错程度等酌情认定为450元。
6.残疾赔偿金41608元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释（2003）20号，以下简称人身损害赔偿案件解释）第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日按二十年计算”，同时依据《甘肃省道路交通安全条例》（2011年11月24日甘肃省人大常委会第52号令公布，2012年1月1日起施行）第七十条规定“对因交通事故造成人身伤亡的，残疾赔偿金、死亡赔偿金按本省城镇居民上年度人均可支配收入标准计算，其中被扶养人的生活费按被扶养人经常居住地所在省（直辖市、自治区）上年度城镇居民人均消费性支出标准或者农村居民人均年生活消费支出标准计算”。本院根据原告十级伤残等级，按甘肃省2014年度城镇居民人均可支配收入标准20804元／年的标准计算20年，即20804／年×20年×10%＝41608元。
7.鉴定费3500元。依据原告提交的鉴定费票据确定。
以上7项合计90572.97元，其中被告闫建明已向原告垫付其第一次住院的医疗费24829.64元及后续治疗费15000元。
又查明，本案肇事车辆陕A875**号车的登记车主为被告闫建明，其为该车在被告人保财险西安分公司投保了交强险和商业三者险50万并投保了不计免赔附加险，本案交通事故发生在上述保险期限内。在本案事故发生后，被告被告人保财险西安分公司对原告白某某及另一伤者的部分费用进行了理赔，具体理赔项为：交强险医疗责任限额10000元、死亡伤残责任限额赔偿7800.03元、商业第三者责任险赔付了32492.93元，共计50292.96元。其中给原告白某某赔付38809.64元，包括医疗费24829.64元、后续治疗费5500元、护理费6600元、住院伙食补助费1880元。
因本案交强险合同（赔偿限额12.2万元）责任，应当计算理赔的损失项目和数额认定为：
医疗费赔偿项目（限额为1万元）：医疗费30520.66元＋营养费1350元＋住院伙食补助费2640元＝34510.66元，已超出该项目赔偿限额，按1万元限额确定。
死亡伤残赔偿项目（限额为11万元）：残疾赔偿金41608元＋护理费10504.11元＋交通费450元=52562.11元，未超过赔偿限额。
因本案商业第三者责任险合同（赔偿限额50万元）责任，应当计算理赔的损失项目和数额认定为：医疗费30520.66元＋营养费1350元＋住院伙食补助费2640元＝34510.66元－10000元＝24510.66元。
本院认为，本案当事人争议的焦点问题如下：
一、关于各方当事人应承担的责任问题
依据《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释（2012）19号）第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”
据此规定，被告人保财险西安分公司，是法定在先的赔偿义务人，应当在其承保的交强险范围内对原告的损失予以赔偿；对超出交强险限额的部分，应由被告人保财险西安分公司在商业第三者责任险责任限额50万限额内，对被告闫建明承担的责任部分，承担替代赔偿责任。
（二）关于侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称侵权责任法）第六条第一款规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，侵权责任法第四十八条规定“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”。本案中被告闫建明驾驶机动车观察不够，在超车时，驶入左道，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、第三十五条、第四十三条第二款之规定，应认定其有过错，应对不属于交强险和商业三者险赔偿范围的鉴定费承担赔偿责任。
二、关于原告各项诉讼请求的合法合理性问题
关于原告提出医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、司法鉴定费的诉讼请求项目，依据人身损害赔偿案件解释的有关规定均于法有据，予以支持。
关于对误工费的诉讼请求，因原告白某某发生事故时年龄为15岁且为初中二年级学生，无固定收入，故不予支持。
关于对摩托车损失费的诉讼请求，因原告提供的证据不能形成证据链条且无其他证据佐证，无法证明其摩托车在本案事故中受到的实际损害，故不予支持。
三、关于被告闫建明向原告白某某垫付15000元费用如何处理的问题
本案交通事故发生后，原告与被告闫建明在麦积区交警大队签订了协议，约定由被告闫建明向原告一次性给付原告的护理费、营养费、住院伙食补助费和住院期间的交通费等各项费用15000元。本院经核算原告两次住院期间的护理费、营养费、住院伙食补助费和交通费共计14944元，该部分损失应由保险公司替代被告闫建明赔偿，超出的56元由被告闫建明自付。被告人保财险西安分公司已赔付被告闫建明8480元，剩余6464元应由原告退还被告闫建明。
四、关于被告中国人民财产保险股份有限公司西安分公司已支付原告白某某后续治疗费如何处理的问题。
本案交通事故发生后，被告人保财险西安分公司对原告白某某第一次住院期间的各项费用已经理赔完毕，其中包括向被告闫建明支付原告白某某的后续治疗费5500元。经核实，被告闫建明并未向原告白某某给付上述费用，故应由被告闫建明将上述费用支付给原告。
综上所述，本院依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、第三十五条、第四十三条；对于侵权责任部分，还依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条至第二十五条、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条之规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司西安分公司按交强险合同赔偿原告白某某医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金共计87072.97元，扣除保险公司已支付的38809.64元，再赔偿48263.33元。
二、由被告闫建明赔偿原告白某某医疗费5500元、鉴定费3500元，共9000元。
三、原告白某某退还被告闫建明垫付款6464元。
四、驳回原告白某某的其它诉讼请求。
以上判项，于本判决生效之日起三十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1846元，由被告闫建明负担1140元，由原告白某某负担706元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。
审判员 王红玲
二〇一五年十月二十日
书记员 高 萍