广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤07民终286号上诉人（原审原告）：李立，男，1973年11月5日出生，苗族，住湖北省鹤峰县，委托诉讼代理人：容忠伟，广东圭峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江裕科技园（新会）有限公司，住所地：广东省江门市新会区今古洲江裕路18号。法定代表人：欧柏贤。委托诉讼代理人：陈东山，广东冈州律师事务所律师。委托诉讼代理人：李锦均，该公司员工。上诉人李立因与被上诉人江裕科技园（新会）有限公司（以下简称江裕公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省江门市新会区人民法院（2016）粤0705民初2403号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李立及其委托诉讼代理人容忠伟，被上诉人江裕公司委托代理人陈东山、李锦均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人李立上诉请求：1、判令江裕公司支付李立2010年12月20日至2015年9月1日的经济赔偿金34420.8元；2、判令江裕公司支付李立工伤治疗期间的医疗费2604.6元；3、判令江裕公司支付工伤期间停工留薪工资17843.6元；4、判令江裕公司支付李立2010年12月20日至2015年9月1日期间的带薪年假3956.4元；5、判令江裕公司返还李立2015年5月的工资500元。事实和理由：一、一审法院以李立没有履行请假手续，以及江裕公司对李立的停工休息期限尚不清楚的情况作出《关于李立旷工及结算工资的通知》并无主观上过错的情况下驳回李立经济赔偿金的请求是错误的。首先，江裕公司已经为李立申请工伤认定，并经江门市新会区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》。其后，江裕公司于2015年9月1日寄出《关于李立旷工及结算工资的通知》解除江裕公司与李立之间的劳动关系。根据李立所提供的病历、发票、用药清单等证据可知，江裕公司解除李立劳动关系的时间正是在工伤治疗期间，其应属非法解雇。其次，用人单位在请假制度方面存在有利地位。劳动者向用人单位申请请假，用人单位是否批准是由其决定。一审法院以李立没有证据证明江裕公司不批准李立请假为由将举证责任推至李立是明显不合理的。劳动者无法证明劳动者向用人单位申请请假，用人单位不批准的情况。并且李立就该请假行为已向江门市新会经济开发区人社所反映，无奈江门市新会经济开发区人社所没有就双方调解情况作笔录，也没有作出答复的不作为情况下，导致江裕公司一再狡辩。再次，一审法院在审理查明当中已明确查明“于2015年8月20日，李立向江门市新会经济开发区人社所请求协调解决没钱治疗及食宿困难问题，经人社所调解无法达成协议。”即江裕公司是明知李立仍在工伤治疗期间的。工伤治疗期间无法回厂上班。但一审法院仍作出李立并无回厂上班的意愿的论述是明显不合理，不合法的。最后，李立明知自己仍在工伤治疗期间，可以领取治疗期间的停工留薪待遇的情况下而离开是最不合理的。二、一审法院以2836.22元/月来计算李立停工留薪工资是错误的。首先，李立受伤前2014年6月至2015年5月的平均工资，通过银行转账记录显示工资分别是：3002.31元、2071.70元、3345.74元、3266.35元、3431.36元、2317.59元、2913.35元、2856.2元、2060.11元、2030.25元、3101.16元、3638.57元，剔除2014年7月、11月、2015年2月、3月不满勤的工资，平均3194.4元。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第13条以及劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，江裕公司应当对李立的具体工资承担举证责任。另外，江裕公司为李立购买社保，在李立工资中扣除个人缴纳社保部分有247.68元，月均工资应为3442.08元。因此，李立的月均工资应以3442.08元计算。其次，一审法院已经查明李立平均每月工资收入2836.22元是不含扣缴社保部分，而2014年6月至2015年5月，社保个人缴纳部分应为247.68元。江裕公司已在月均工资中扣除社保个人缴纳部分，因此，李立的月均工资也应为3083.9元/月。三、一审法院按照李立正常工作时间工资计算李立带薪年假是错误的。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第三款规定职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。李立的实际工资为3442.08元。日工资应按3442.08元÷21.75≈158.26元计算。四、一审法院以李立没有提交有效的证据而不予支持李立2015年5月被克扣工资500元的请求是错误的。因为2015年江门市最低基本工资由原来的1130元调整为1350元，伴随着最低基本工资的提高，李立的工资应当上涨，而江裕公司不予支付该差额，并且依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定在劳动争议纠纷案件中，因用人单位减少劳动报酬的决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。同时《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定用人单位减少劳动报酬的决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。再者，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）规定，（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、交纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（二）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。因此，对于江裕公司减少支付2015年5月的劳动报酬的证据应由江裕公司举证。基于上述事实与理由，一审法院查明的事实不清，适用法律不当。二审调查中补充上诉意见：江裕公司解雇李立的程序不合法，江裕公司是具有工会组织的单位，根据《劳动合同法》第43条规定，用人单位解除劳动者的劳动关系应当事先通知工会，但经过劳动仲裁和一审，江裕公司至今仍未提供合法解除李立劳动关系的证据。被上诉人江裕公司辩称：一、李立诉请支付赔偿金缺乏事实法律依据。李立虽持有病例、用药清单以及医院出具的李立在2015年8月12日后仍需休息的医院证明，但李立并没有向江裕公司出示这些医院证明，并按规定向江裕公司办理请假手续和填写请假单后才休病假。事实上李立在2015年7月1日至2015年8月12日期间，均是在提供医院证明并办理请假手续和填写请假单才休病假，即李立非常清楚其休病假应先提供医院证明并办理相关请假手续。况且李立所受的损伤仅为左手大鱼际肌挫伤，伤情极为轻微，根本不影响其行动和办理请假手续。另李立在2015年8月20日填写《劳动保障部门信访登记表》向劳动部门投诉时，未提及其请病假未获批准及其曾向江裕公司出示过上述医院证明。后李立即使在2015年9月1日收到江裕公司作出的《关于李立旷工及结算工资的通知》（该通知张贴在厂门口的当日即被李立撕下）时，应清楚知道江裕公司已对其未办请假手续无故旷工，严重违反劳动纪律的行为作出自动离职处理，但李立仍没有及时向江裕公司说明情况和出示医院证明并办理请假手续。由此足以证明李立清楚知道其请假休息应先出示医院证明并办理请假手续，但李立并没有出示医院证明和办理请假手续便离职。后直至江裕公司收到江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会寄来李立的仲裁申请书及附带的证据材料后，才知道李立持有上述医院证明。江裕公司在受到仲裁申诉书后，即多次明确表示同意撤销对李立自动离职处理决定，要求李立立即回江裕公司工作，但李立却拒不同意回江裕公司。可见李立根本没有在江裕公司工作的意愿，事实上李立早已跳槽到其他单位工作，其根本不可能再回江裕公司工作（李立在一审庭审时对此已予以承认）。李立之所以故意不出示医院证明办理请假手续才休病假，从而造成其无故旷工的假象，目的是误导江裕公司对其作出自动离职处理。待江裕公司对其作出处理后，其便立即向新会仲裁委出示上述医院证明，并以此为由声称江裕公司对其作出的解除劳动合同处理违法而申请仲裁要求赔偿。可见李立的旷工行为明显是故意的。其目的是企图借此获得赔偿。由于李立从未向江裕公司出示过医院证明，故江裕公司不可能知道李立仍需治疗休息，李立声称江裕公司明知其需治疗休息而仍通知其回单位工作不属实。综上，由于李立没有出示医院证明和办理请假手续便擅自离职，故答辩人在不知情的情况下，以李立无故旷工为由对其作出自动离职处理并无不妥，更不违法，江裕公司对此没有任何过错和责任，更不构成违法解除劳动合同。二、李立受伤前的月均工资是2836.22元而不是3083.9元或3442.08元。李立一审提供的工资银行转账记录清楚显示李立受伤前12个月即2014年6月至2015年5月的月工资分别是：3002.31元、2071.70元、3345.74元、3266.35元、3431.36元、2317.59元、2913.35元、2856.2元、2060.11元、2030.25元、3101.16元、3638.57元，月均工资是2836.22元，而不是李立所诉称的3083.9元或3442.08元，李立诉称的月均工资金额3083.9元或3442.08元的计算缺乏依据。另根据相关法律规定，个人应缴社保费是法定应由个人承担，江裕公司有权在向李立发放工资前从其工资中代扣代缴。另根据《广东省工资支付条例》第五十四条的规定，社保缴费不属于工资收入，李立的工资不应包括社保缴费在内。李立的诉请将其个人每月缴纳的247.6元计入其工资收入，据此声称其平均工资是3083.90元/月，依法无据。三、一审按正常工作时间工资计算带薪年休假工资完全正确。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一款、第二款的规定，带薪年休假工资的计算基数应为减除加班费后的正常工作时间工资，即李立的基本工资1130元/月和1350元/月，一审法院以此为基数计算李立带薪年休假工资完全正确，李立诉请按3442.08元/月为基础计算带薪年休假工资完全是错误的，且缺乏事实法律依据。四、李立要求返还克扣的500元工资缺乏依据。江裕公司从没有克扣李立500元工资，李立该项主张缺乏依据。李立主张克扣工资应由其举证证明，否则应承担举证不能的责任。五、江裕公司解除与李立的劳动合同已经通知了工会，但由于李立在仲裁以及一审从来没有提及工会的问题，所以江裕公司才没有提供已通知工会的有关证据。如有必要，江裕公司可以补充提交。李立向一审法院起诉请求：一、请求判令江裕公司支付李立2010年12月20日至2015年9月1日的经济赔偿金34420.8元；二、请求判令江裕公司支付李立工伤治疗期间的医疗费2604.6元：三、请求判令江裕公司支付李立工伤治疗期间停工留薪工资17843.6元；四、请求判令江裕公司支付李立2010年12月20日2015年9月1日期间的带薪年假3956.4元；五、请求判令江裕公司返还李立2015年5月的工资500元。上述请求合计59325.1元。一审法院认定事实：李立于2010年12月10日入职江裕公司，从事保安工作，双方已签订书面劳动合同，主要约定：固定期限从2013年10月10日至2020年9月30日。劳动报酬中约定标准工时内每小时工资6.49元，每月的劳动报酬包括但不限于基本工资、绩效工资、加班工资、奖金、津贴、补贴等。江裕公司已为李立参加社会保险……。2015年6月28日4时20分，李立在上班进行安全巡逻时，受到江裕公司的狗只惊吓摔倒在地，导致面部及左手受伤,被江门市新会区会城街道办事处社区卫生服务中心诊断为“面部左手挫伤”。2015年8月11日经江门市新会区人力资源和社会保障局认定为工伤。李立受伤先后多次门诊治疗共用去了医药费2640.60元。至2016年9月28日，新会区会城街道办事处社区卫生服务中心、新会区第二人民医院先后共出具18份证明书给李立，建议其注意休息。从2015年6月28日至2015年8月11日，李立有向江裕公司办理请假手续并经批准休息。2015年8月12日开始，李立未经江裕公司审查批准而没有上班。2015年8月20日，李立向江门市新会经济开发区人社所请求协调解决没钱治疗及食宿困难问题，经人社所调解无法达成协议。2015年9月1日，江裕公司以李立连续旷工超过21天为由，作出书面通知按李立自动离职处理，并要求李立3个工作日内办理离职及交接手续。李立于2016年3月22日向新会区劳动仲裁委员会提出申诉，该委员会于2016年6月1日作出新劳仲案字（2016）第323号仲裁裁决书，裁决：一、江裕科技园（新会）有限公司应给付李立停工留薪期工资、带薪年休假工资合计5028.90元。二、驳回李立其他申诉请求。李立对裁决不服依法提起诉讼。另查明，1、2014年6月至2015年5月，李立平均每月工资收入为2836元（不含扣缴社保部分），期间，江裕公司没有安排其带薪年休假。2、2016年5月13日经江门市劳动能力鉴定委员会确认申诉人的停工留薪期为2015年6月28日至2015年10月5日。3、2015年12月4日经江门市劳动能力鉴定委员会鉴定申诉人的劳动功能障碍程度为未达到伤残等级。一审法院认为，本案是劳动争议。双方的争议焦点是：1、江裕公司对李立按自动离职处理是否应当支付经济补偿金？2、江裕公司应当支付多少停工留薪期工资给李立？3、江裕公司应当支付多少带薪年休假工资给李立？4、江裕公司应否返还2015年5月的工资500元给李立？5、江裕公司是否应当支付医疗费2604.60元给李立？江裕公司对李立按自动离职处理是否应当支付经济补偿金？李立自2015年7月1日至2015年8月12日期间均有办理请假手续并填写请假单，江裕公司于2015年9月1日以李立旷工为由按自动离职处理，并向李立邮寄《关于李立旷工及结算工资的通知》。2016年4月26日经江门市劳动能力鉴委员会确认李立的停工留薪期为2015年6月28日至2015年7月28日；2016年5月13日，江门市劳动能力鉴委员会复查确认李立的停工留薪期为2015年6月28日至2015年10月5日。该请求的争议焦点在于李立依据江裕公司作出的《关于李立旷工及结算工资的通知》主张赔偿金理据是否充分。首先，李立在2015年8月12日前均有履行请假手续，表示李立清楚知道江裕公司的管理制度及办理请假手续的情况，其后李立一直没有回江裕公司处工作，并主张不回去工作原因由于江裕公司不让其进厂上班，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，因李立无法提交有效的证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，对李立的主张一审法院不予采纳；其次，在江裕公司作出李立按旷工处理的通知时，本案双方均对李立的停工休息期限尚不清楚，李立在行使其休息权的同时也应当承担向用人单位的告知义务，李立在未履行请假手续时，江裕公司在不清楚李立缺勤原因的情况下作出《关于李立旷工及结算工资的通知》其主观上并无过错，且江裕公司在申诉中亦同意双方继续履行劳动合同。再次，李立2015年8月20日请求江门市新会经济开发区人社所协调解决的事项中，也没涉及要求回厂上班的问题，可见，李立当时并无回厂上班的意愿。综上，李立要求支付经济补偿金的理据不足，一审法院不予支持。江裕公司应当支付多少停工留薪期工资给李立？对于李立主张2015年7月1日2015年12月4日期间停工留薪期工资17843.6元的请求。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月”的规定，李立提供的工资银行转帐记录显示受伤前12个月的月均工资是2836.22元，经江门市劳动能力鉴定委员会确认李立的停工留薪期为2015年6月28日至2015年10月5日，共3个月零7天，江裕公司应支付李立上述停工留薪期工资9170.45元[2836.22元/月×（3+7/30）个月]。江裕公司应当支付多少带薪年休假工资给李立？根据《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假……职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”、第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）”的规定，李立应享受带薪年休假的天数需根据申诉人的累计工作年限确定，李立对受雇于江裕公司之前的累计工作年限有责任提供证据予以证明，因李立没有履行举证责任，应承担举证不能的不利后果，以李立在江裕公司的工作年限起始计算，李立于2010年12月20日入职江裕公司，应从2011年12月20日起享受年休假。按照常理，每年未休年假加班工资应在每年年末计付，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。”的规定，当事人向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效为二年，劳动者对劳动报酬的支付有异议，应当自每个支付日起两年内主张权利。在本案中，李立主张从2010年12月20日起至2015年9月1日期间未休年假工资，但并没有提供证据证明在此期间发生诉讼时效延长、中断或者中止的事由。因此，李立主张的2014年3月16日之前的未休年假工资，已超过两年诉讼时效，一审法院不予支持。李立主张两年内的带薪年休假工资请求，一审法院予以支持。李立于2016年3月15日申请仲裁，2014年3月16日至2016年3月15日的带薪年休假工资请求在两年期限内，江裕公司未安排李立放带薪年休假，应支付李立上述期间的未休年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条第一款：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假”、第二款：“前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数”的规定，李立的2014年度年休假天数为3天[（290天÷365天）×5天≈3天]。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一款：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬”、第二款：“前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数”的规定，江裕公司没有安排李立放年假，而双方的劳动关系于2015年9月1日解除，李立2015年的应休未休年休假为3天[（243天÷365天）×5天≈3天]。根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一款：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算”、第二款：“前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资”的规定，李立的正常工作时间工资1130元/月（6.49元/小时×8小时×21.75天≈1130元），而从2015年5月1日起江门市最低工资标准调整为1350元/月，计算得李立未休年休假工资报酬前12个月的月工资为1203.33元[（1130元＋1130元＋1130元＋1130元＋1130元＋1130元＋1130元＋1130元＋1350元＋1350元＋1350元＋1350元）÷12个月＝1203.33元]，由于江裕公司在支付李立已提供劳动的工资中已包含应享受年休假天数的正常工资收入（即100%工资报酬），故江裕公司还应支付200%（300%－100%＝200%）的年休假工资，江裕公司应支付李立2014年1月1日至2015年9月1日应休未休年休假工资663.90元[1203.33元/月÷21.75天×（3＋3）天×200%＝663.90元]。对于李立主张的工伤治疗期间门诊医疗费2604.60元的请求，有工伤认定书及病历、证明、医疗票据为证，一审法院予以支持。对于李立主张返还2015年5月工资500元的请求，庭审中，李立以江裕公司没有调整新的工资标准为由，认为被扣的500元工资是按照时薪和平时加班费的差额计算出来的，而对其具体如何计算又不能作出令人信服的陈述。据江裕公司提供的李立工资核算明细表显示，其2015年5月是按照江门市最低工资标准调整为每月1350元计算李立的正常上班工资和加班工资。因此，对李立该项主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第十三条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、《广东省工伤保险条例》第二十六条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年假休假实施办法》第十条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、江裕科技园（新会）有限公司应自一审判决生效之日起三日内向李立支付停工留薪期工资9170.45元。二、江裕科技园（新会）有限公司应自一审判决生效之日起三日内向李立支付未休年假工资663.90元。三、江裕科技园（新会）有限公司应自一审判决生效之日起三日内向李立支付工伤治疗期间医疗费2604.60元。四、驳回李立的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由李立负担8元，江裕科技园（新会）有限公司负担2元。二审期间，李立提交如下证据：证据1：网络打印资料一份，证明江裕公司是有工会组织的单位。证据2：证人苏某（曾任江裕公司保安领班）出庭作证，证明李立被解雇的情况。江裕公司质证认为：证据1，江裕公司已成立工会的真实性没有异议，但该证据与本案无关，且该证据不是新证据，应不予采纳。证据2、证人陈述仅是证人一面之词，没有任何证据佐证，且证人陈述李立是在下班后才进入公司，李立下班后进入公司显然不是为了工作或者办理请假手续，证人阻止李立进入公司是非常正常的，也是李雪平应该履行的职责。证人陈述不属实，其证词不能采纳。本院经审理，依法确认原审判决查明的事实。本院认为，本案是劳动争议纠纷。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定以及《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对李立的上诉请求范围进行审查。关于江裕公司是否应支付李立经济赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。现有证据显示，2015年6月28日，李立因公受伤，2015年6月28日至2015年8月12办理了请假手续。请假期满后，李立未到江裕公司上班。本院认为，江裕公司于2015年9月1日向李立寄出《关于李立旷工及结算工资的通知》，依照江裕公司的考勤制度解除与李立的劳动关系，并无明显过错。李立称江裕公司与其解除劳动关系时，其仍在停工留薪期，江裕公司解除与其劳动关系属于违法解除劳动合同。本院认为，江门市劳动能力鉴定委员会于2016年5月13日作出江劳鉴工确复[2016]9号《江门市工伤职工停工留薪期复查确认书》，江裕公司出具《关于李立旷工及结算工资的通知》时对李立的停工留薪期尚不知情。而李立的请假单请休假的时间截止到2015年8月12日，李立未提交证据证明2015年8月12日之后其向江裕公司提交仍需治疗的医院证明、请休假申请等办理请休假的手续。在此情况下，江裕公司认为李立2015年8月12日之后未上班违反公司考勤制度规定，并无过错。李立称其不上班的原因是江裕公司阻拦其进入公司，但未提供书面证据或其他有效证据证实，本院不予采信。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。李立主张用人单位违法解除劳动合同，但并未提交充足证据证明其主张，其应当承担举证不能的不利后果。一审法院未予支持李立的经济赔偿金，并无不妥，本院予以维持。关于工伤治疗期间医疗费的问题。原审法院已经支持了李立医疗费的全部请求，本院予以确认。关于李立上诉认为应以3442.08元/月或3083.9元/月的标准计算其工伤治疗期间停工留薪工资的问题。本院认为，李立提供的工资银行转账记录能够证明其受伤前12个月的工资情况，原审法院据此认定李立受伤前12个月的平均工资2836.22元【（3002.31元+2071.7元+3345.74元+3266.35元+3431.36元+2317.59元+2913.35元+2856.2元+2060.11元+2030.25元+3101.16元+3638.57元）÷12月】，同时结合劳鉴工确复[2016]9号《江门市工伤职工停工留薪期复查确认书》确定的停工留薪期，进而认定李立工伤治疗期间停工留薪工资，理据充足，本院维持。至于李立认为应扣除其不满勤的两月计算平均工资或者按包含其个人缴纳社保部分的金额计算平均工资的上诉主张，理据不足，本院不予支持。关于李立带薪年假工资的认定问题。首先，关于应计算带薪年假工资的期限认定问题。根据会计制度与《广东省工资支付条例》第十六条规定，用人单位应保存工资台帐至少两年。李立于2016年3月15日申请仲裁，李立申请仲裁之日其往前推算两年内的带薪年休假工资，即2014年3月16日至2016年3月15日之间的带薪年休假工资，应由用人单位对劳动者未加班的事实进行举证；李立追索入职日起至2014年3月15日的加班工资则由劳动者负举证责任。本案中，李立主张2010年12月20日至2015年9月1日带薪年休假工资。其中2014年3月16日至2015年9月1日的带薪年休假工资，江裕公司未举证证明该期间李立未加班的事实，故李立主张该期间的带薪年休假工资应予支持；2010年12月20日至2014年3月15日的带薪年休假工资，李立未提交证据证明其从入职至2014年3月15的加班的事实，故李立主张该期间的带薪年休假工资，理据不足，本院不予支持。原审法院认定李立应计算带薪年假工资的期限正确，本院予以确认。其次，关于带薪年假工资的计算标准月工资的确定问题。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。本案中，李立的正常工作时间工资系1130元/月，而从2015年5月1日起江门市最低工资标准调整为1350元/月，一审法院据以认定李立月工资1203.33元，并无不当。综上，原审法院据以认定李立2014年1月1日至2015年9月1日的应休未休年休假工资金额，合法有理，本院予以维持。关于李立主张江裕公司返还2015年5月工资500元的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。李立主张江裕公司克扣其2015年5月工资500元，但并未提交充足证据证明其主张。而江裕公司提交的核算明细，能够说明江裕公司按照江门市最低工资标准即1350元计算了李立2015年5月正常上班工资和加班工资。因此，李立该项主张理据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人李立的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由李立负担。本判决为终审判决。审判长  梁宇俊审判员  徐 闯审判员  肖文文二〇一七年四月六日书记员  陈咏珏