陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终5654号
上诉人（原审被告）太平财产保险有限公司陕西分公司，住所地陕西省西安市碑林区南广济街133号金泰丰国际商务大厦11层。
负责人何小东，总经理。
委托代理人刘蓁娟，陕西德伦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨志峰，男，1965年1月5日出生，汉族，西安鑫河汽车租赁有限公司员工，住西安市碑林区。
被上诉人（原审被告）杨景涵，女，1982年10月13日出生，汉族，西安绿信环保实业科技有限公司员工，住西安市碑林区。
原审法院经审理查明，2015年11月1O日16时40分，杨景涵驾驶车牌号为陕Ａ×××××的小型汽车，沿竹笆市由南向北形式至粉巷北侧约50米处，适逢杨志峰沿竹笆市由北向南步行至此，杨景涵右前轮将杨志峰右脚碾压，造成杨志峰倒底受伤。经西安市交通警察支队碑林大队《道路交通事故认定书》认定杨景涵负事故主要责任，杨志峰负事故次要责任。事故发生后，杨景涵将杨志峰送到西安市第一医院进行治疗，2015年11月10日西安市第一医院急诊病历诊断为“右腓骨远端撕脱骨折”，处理：“1、右踝部石膏外固定4
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6周，2周复查拍片。2、抬高患肢，注意末梢血运，适当肢体活动锻炼，避免负重行走。骨科门诊复查。”杨景涵垫付447元，其中挂号费2元、拍片费220元、石膏费250元。杨景涵的车辆在保险公司有交强险、商业险。
杨志峰于2016年8月诉至西安市碑林区人民法院称，2015年11月1O日16时40分，杨景涵驾驶车牌号为陕Ａ×××××的小型汽车，沿竹笆市由南向北形式至粉巷北侧约50米处，适逢其沿竹笆市由北向南步行至此，杨景涵右前轮与其右脚碾压，造成其倒底受伤。经西安市交通警察支队碑林大队《道路交通事故认定书》认定杨景涵负事故主要责任。事故发生后，杨景涵将其送到西安市第一医院进行治疗。由于赔偿问题，杨志峰与杨景涵没有达成协议。故起诉法院要求：1、判令杨景涵、保险公司向其支付医疗费、营养费、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金等共计42216.80元；2、杨景涵、保险公司承担本案的诉讼费用。
杨景涵辩称，杨志峰主张的费用应该有明确的票据。具体的赔付应该按照保险公司的规定赔偿，诉讼费按相应的比例承担。
保险公司辩称，事故车辆有交强险、商业险，杨志峰庭审时主张其就职于鑫河公司，白班每月3200元，夜班2595元，不符合法律规定，事发时杨志峰陈述其就职于西安市第一医院药剂科，从事送药业务每月工资180O元，杨志峰多次陈述不一致，对此证据的真实性不予认可。关于护工协议书的真实性和证明目的均不予认可，且护理需要有医院的医生医嘱，诉讼费和鉴定费不予承担。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体健康造成伤害的，应当承担赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在赔偿限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司赔偿。本案中，杨景涵驾驶车辆将杨志峰撞伤，造成交通事故。事故经西安市公安局交通警察支队碑林大队认定杨景涵负事故主要责任，杨志峰负次要责任。按照《中华人民共和国道路交通安全法》规定，杨志峰负10％责任，杨景涵负90％责任。肇事车辆在保险公司投保交强险和不计免赔的商业第三者责任险，且均在保险期期间内。现杨志峰花费医疗费7329元，提供了票据，原审法院依法予以认可；杨志峰主张的误工费白天5个月16000元、晚上5个月12975元，共计28975元，杨景涵、保险公司提出异议，杨志峰不能举证证明其最近三年的平均收入状况，参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，依照2016年陕西省交通事故损害赔偿标准，目前全省在岗职工平均工资为52119元，因病历诊断为右腓骨远端撕脱骨折，故以100天计算为宜，即误工费为14477.5元；杨志峰主张营养费，2016年3月1日医院诊断证明写明加强营养，故100天1天20元计算为2000元；杨志峰要求交通费489.9元，提供了票据，原审法院予以采纳；杨志峰主张护理费9000元，杨景涵、保险公司提出异议，杨志峰也未提供医院医嘱，但病历记载右踝部石膏外固定4-6周，2周复查拍片，故参照8周以60天1天80元计算为4800元；杨志峰主张精神抚慰金，虽杨志峰未构成伤残等级，但结合杨志峰骨折情况，以500元为宜。杨景涵垫付医疗费用447元，杨志峰予以认可。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第(六)项、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、二十一条、第二十二条、二十四条的规定，判决如下：一、被告太平财产保险有限公司陕西分公司于本判决书生效之日起三十日内在交强险限额内向原告杨志峰支付医疗费732.9元、营养费2000元、误工费14477.5元、护理费4800元、交通费489.9元、精神抚慰金500元，以上共计23000.3元；二、被告太平财产保险有限公司陕西分公司于本判决书生效之日起三十日内向被告杨景涵支付垫付的医疗费447元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费855元减半收取，427.5元由原告负担42.75元、被告杨景涵负担384.75元(原告已交纳，被告同上述款项一并给付原告)。
宣判后，太平财险陕西分公司不服，向本院提起上诉称，一审法院判决杨志峰营养费、护理费、交通费过高，因杨志峰未构成伤残，故不应支持精神损害抚慰金。请求：1、依法变更西安市碑林区人民法院（2016）陕0103民初第6847号民事判决第一项为：太平财险陕西分公司于本判决生效之日三十日内在交强险限额内向杨志峰支付医疗费732.9元、营养费1200元、误工费3000元、护理费2400元、交通费189.9元，以上共计7522.8元（不服金额15477.5元）；2、诉讼费由杨志峰与杨景涵承担。
杨志峰辩称，1、其发生事故后四个多月脚面还是肿的，无法上班，其认为一审判100天误工期限不够；2、其受伤后走不了路，需要护理。
杨景涵经本院合法传唤未到庭，向法庭提交情况说明，服从法院对案件的判决。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应当由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的按照责任比例由侵权人予以赔偿。本案中，杨景涵驾驶小型汽车，右前轮将杨志峰右脚碾压，至杨志峰受伤，经交通事故认定书认定，杨景涵负事故主要责任，杨志峰负事故次要责任。杨景涵的车辆在太平财险陕西分公司投保交强险及商业险。故对杨志峰的经济损失由太平财险陕西分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保太平财险陕西分公司根据保险合同予以赔偿。太平财险陕西分公司上诉认为，一审法院判决杨志峰营养费、误工费、护理费、交通费过高。原审法院参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算误工费，营养费有医院诊断证明，交通费以票据为准，对于护理费，因病历记载外固定4-6周，2周复查拍片，故原审法院以60天计算，以上计算并无不妥。对于太平财险陕西分公司认为因杨志峰未构成伤残，故不应支持精神损害抚慰金。因杨志峰未构成伤残，故杨志峰精神抚慰金本院依法不予支持。据此，原审判决应予部分变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一)、（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市碑林区人民法院（2016）陕0103民初第6847号民事判决第二项；
二、变更西安市碑林区人民法院（2016）陕0103民初第6847号民事判决第一项为：太平财产保险有限公司陕西分公司于本判决书生效之日起三十日内在交强险限额内向杨志峰支付医疗费732.9元、营养费2000元、误工费14477.5元、护理费4800元、交通费489.9元，以上共计22500.3元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费855元减半收取，427.5元由杨志峰负担42.75元、姚建华负担384.75元。
二审案件受理费187元（太平财产保险有限公司陕西分公司已预交），由太平财产保险有限公司陕西分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高俊岗
代理审判员 窦 敏
代理审判员 王学堂
二〇一七年六月二十日
书 记 员 范致远