山东省乐陵市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）乐刑初字第111号
公诉机关山东省乐陵市人民检察院。
被告人杨宗桥，男，汉族，案发前任乐陵市水务局供水公司副经理，聘任制干部，于2014年7月10日因涉嫌犯滥用职权罪、贪污罪被拘留，同年7月25日因涉嫌犯贪污罪被逮捕，现羁押于乐陵市看守所。
辩护人邵长猛，山东方洲律师事务所律师。
被告人张某华，女，汉族，任乐陵市水务局供水公司职工。于2014年7月11日因涉嫌滥用职权罪、挪用公款罪被取保候审。
山东省乐陵市人民检察院于2014年10月20日以乐检公诉刑诉（2014）90号起诉书，指控被告人杨宗桥犯滥用职权罪和贪污罪、被告人张某华犯挪用公款罪向本院提起公诉，本院于当日立案，并依法组成合议庭，于2014年11月28日和同年12月15日公开开庭审理了本案，乐陵市人民检察院指派副检察长张帆、检察员刘岩出庭支持公诉，被告人杨宗桥及其辩护人邵长猛，被告人张某华到庭参加诉讼，现已审理终结。
乐陵市人民检察院指控，一、滥用职权罪：2012年1月至2013年12月期间，被告人杨宗桥在任乐陵市水务局供水科科长期间，借负责实施乐陵市水务局“农村饮水安全工程”之机，虚报冒领之手段，套取工程款1365752.6元私自保管，给国家农村饮水安全专项资金造成重大损失。
二、贪污罪：2014年3月，被告人杨宗桥利用职务之便，借负责实施乐陵市水务局水库移民村自来水改造工程的之机，采取虚报冒领之手段，侵吞移民工程款66880元，据为己有。
三、挪用公款罪：2013年7月26日至2014年7月16日，被告人张某华在乐陵市水务局供水科工作期间，借负责领取、保管、结算水务局农村饮水安全工程款的便利之机，为买理财产品进行营利，将存放工程款和个人款的私人账户上的钱用于购买建设银行理财产品，其中2013年7月26日购买100万元的建行理财产品，并于2013年8月29日返还本金，收益3887.67元；2013年8月23日购买100万元建行理财产品，并于2013年9月26日返还本金，收益4158.90元；2013年9月24日购买200万元建行理财产品，并于2013年10月29日返还本金，收益10060.27元；2013年10月18日购买100万元建行理财产品，并于2013年12月31日返还本金，收益9400元；2013年10月31日购买100万元的建行理财产品，并于2013年12月31日返还本金，收益7315.07元。2014年1月2日购买50万元建行理财产品，并于2014年2月8日返还本金，收益3205.48元；2014年1月17日购买150万元的建行理财产品，并于2014年2月21日返还本金，收益7964.38元；2014年2月12日购买100万元建行理财产品，并于2014年3月29日返还本金，收益6268.49元；2014年2月26日两次购买100万元和50万元建行理财产品，并分别于2014年4月29日、5月28日返还本金，收益分别为8439.73元、6164.38元；2014年4月1日购买100万元理财产品，并于2014年6月28日返还本金，收益12084.66元；2014年5月23日购买100万元建行理财产品，2014年7月3日返还本金，收益4438.36元；2014年6月3日购买50万元建行理财产品，2014年6月30日购买100万元建行理财产品，至2014年7月10日案发时均未返还本金和收益，并于当天从私人卡取走现金76万元，剩余卡上12万元。公诉人当庭确认张某华挪用公款金额为150万元。
公诉机关并提供了相应的证据证实，要求对被告人杨宗桥依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十二条之规定定罪处罚，对被告人张某华依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定定罪处罚。
被告人杨宗桥针对起诉书指控认为，其行为不构成滥用职权罪，对指控其犯贪污罪无异议、不辩解。其辩护人认为，1、被告人杨宗桥不构成滥用职权罪，水务局将“农村饮水安全工程”款打入供水科工作人员张某华开立的个人账户，此账户具有公私兼用的性质，虽有136万余元未付出的资金，这些钱属于质保金的性质，这些资金至案发时出没有被杨宗桥动用，一直存放于张某华处，案发后全部交回，没有给国家造成损失，因此不构成滥用职权罪。2、被告人杨宗桥犯贪污罪，具有自首情节，认罪态度好，赃款已全部退缴，建议对其减轻处罚并判处缓刑。
被告人张某华对起诉书指控的罪名无异议，其认为公诉机关指控其挪用公款的金额150万元中，应再扣个人的款项51万余元。
经审理查明，一、关于公诉机关指控被告人杨宗桥犯滥用职权罪，经查，2012年1月至2013年12月期间，被告人杨宗桥在任乐陵市水务局供水科科长期间，借负责实施乐陵市水务局“农村饮水安全工程”之机，采用虚列支出的手段截留工程款1365752.6元，存放于本科室职工张某华用于存放公款和个人款的私人银行账户上。
上述事实由公诉机关提供的下列证据予以证实且经当庭质证：
（一）证人证言
1、王某兴（乐陵市水务局局长）证言证实，农村饮水安全工程2011年全面开展，该工程是由财政资金拨付，由水务局负责将自来水管道铺设到我市各村村口。我局安排供水科科长杨宗桥负责这个工程，他负责组织实施，对工程的质量和进度进行管理和监督。工程款由杨宗桥根据工程实际施工量从局里实报实销，杨宗桥从局里报出工程款后负责跟施工队结算。已完工的工程都跟局里结清了，工程款都拨给杨宗桥了。
杨宗桥在负责实施工程中，跟我提过为保证工程质量和进度，和施工队不及时结算工程款作为质保金的情况，但没说过将扣留的质保金后不给施工队的情况。
2、孙某功（施工队队长）证言证实，2012年春，其承揽了黄家镇、铁营乡、花园镇、郑店镇的“村村通自来水饮水安全”管道开沟工程，水务局由供水科长杨宗桥负责，还欠其20余万元的工程款。
3、李某民（施工队队长）证言证实，杨宗桥没说过质保金的事，施工队要保证工程质量，工程质量出了问题，施工的要负责免费维修。已结清了所有的工程欠款。
4、王某刚（施工队队长）证言证实，2012年、2013年给水务局干过农村饮用水安全工程，工程款也结清了，没有提过质保金的事，工程质量出了问题，施工的要负责免费维修，谁干的活谁负责。
5、李某军（乐陵市水务局财务科长）证言证实，水务局的工程都走有资质的水利建筑安装公司的帐，科长杨宗桥把工程草图、工程结算表先报给局长，局长同意后交给财务科，其从水利建筑安装公司的帐上列支工程款。他科室来支工程款是杨宗桥和张某华，每次领款他们打的都有收据，其把钱通过银行转账支给的他们，银行转账手续和收据以及工程草图和结算表都记到账上了。2012年1月18日至2013年6月26日从账上共支付给供水工程施工科杨宗桥和张某华总计752万元整。
（二）书证
1、饮水安全收支明细表、支款凭证上、支款条证实，由李某军提供的付给杨宗桥、张某华饮水安全管道安装费752万元的明细表及拨付给二人时的支款凭证和二人签具的支款条。
2、农村饮水安全工程汇总表证实，杨宗桥所做工程的决算情况。
3、支款情况表证实，张某华记录的支付给各工程队的款项情况。
（三）被告人杨宗桥的供述证实，从2007年至2014年3月任乐陵市水务局供水科科长，2010年实施农村饮水安全工程后，按照局里的安排实施工程，供水科负责村外主管道的铺设和安装。把计划和预算表报到局里，其联系施工队，把工程包给施工队，跟他们谈好价格。给施工队谈的工程价格要比其报到局里的价格低。2012年到2013年给工程队压价后余出来的工程款有100多万，这些钱作为质保金其一直让我科里的内勤张某华保管着，没有交回局里。
二、关于公诉机关指控被告人杨宗桥犯贪污罪，经查，2014年3月，被告人杨宗桥利用职务之便，借负责实施乐陵市水务局水库移民村自来水改造工程的之机，采取虚报冒领之手段，侵吞移民工程款66880元，据为己有。
上述事实由公诉机关提供的下列证据予以证实且经当庭质证，本院予以确认。
（一）证人证言
1、王某兴证言证实，乐陵市杨安镇南街、北街、西街、小半屯四个村的自来水安装改造工程款水务局从移民专项资金中列支，走水务局下属国企水利建筑安装公司的账。其让杨宗桥负责组织实施这项工程，代表水务局去组织实施，负责工程的质量和进度，不是让他个人干这个工程。
2、刘某花（乐陵市水务局移民局局长）证言证实，在2011年6月份就对乐陵市杨安镇水库移民做过扶持规划，其中杨安镇北街、南街、小半屯就在移民自来水改造之列，2014的3、4月份计划实施。经请示局长，杨安镇移民自来水工程让供水科杨宗桥负责实施。该工程完成后对杨宗桥实施的工程进行了验收，验收时让自来水改造的村里写有证明，村支书和施工单位负责人分别签上自己的名字，其在结算表上签的字，但没有实际去村里数挖的井数和量具体管道长度。工程的造价是303400元，是根据供水科科长杨宗桥报的自来水管道安装工程费用汇总表的数据得出来的，验收完成后，施工单位就能来水务局财务科领取施工费用了。
3、李某军证言证实，2014年3、4月份，四个村的自来水安装工程，局长安排是用的杨安镇水库移民的专项资金款，项目施工单位就是水务局的水利建筑安装公司，项目经理是由局长实际安排的杨宗桥去的。但下账时，其补承包协议时是让李某成签的字，因为李某成有项目经理资格证，而杨宗桥没有。施工队伍是杨宗桥让孙某功组织的人员，在5月份，移民局长刘某花负责去验收的，验收完后把费用汇总表交给其，据此将费用下到水利建筑安装公司账上。这笔工程费是施工队孙某功支的，工程费用总共是303400元。
4、孙某功证言证实，其支取了303400元工程款后，交给杨宗桥12.5万元。除去其施工的费用，还有一些井盖的费用、村里的零工的开支，具体是多少钱不清楚。
5、李某成（乐陵市水利建筑安装公司项目经理）证言证实，承包协议上的签名是他的，是水务局财务科长李某军让其签的字，因为有二级建造师的资格，公司的工程协议上要求有资格的人签名，但这个工程其没有组织实施。
6、崔某民（乐陵市杨安镇北街支书）证言证实，移民村自来水安装改造工程其从杨宗桥处领回了15000多元钱，具体数记不清了，是挖水井的工程和回填补助款等。
7、杨某栋（乐陵市杨安镇小半屯支书）证言证实，移民村自来水安装改造工程其从杨宗桥处领到了5920元。
8、卞某军（乐陵市杨安镇南街会计）证言证实，移民村自来水安装改造工程其从杨宗桥处领到了5700元。
（二）书证
1、乐陵市水务局证明证实，2014年3月份实施杨安镇北街、南街、西街及小半屯的自来水管道安装改造工程，由水务局供水科杨宗桥组织实施，该工程款由移民专项资金中列支，经由乐陵市水利建筑安装公司拨付。
2、建设银行回执单及孙某功领款条证实，孙某功领取了工程款303400元。
3、乐陵市水利建筑安装公司的承包协议证实，冒用有资质的乐陵市水利建筑安装公司签订的内部承包协议。
4、杨安镇4村庄工程费用总表证实，移民村自来水管道安装改造工程的决算情况。
5、杨安镇西街、北街、南街及小半屯安装自来水基本情况的证明证实，移民村自来水管道安装改造工程在以上各村的施工情况。
（三）被告人杨宗桥的供述证实，移民村自来水安装改造工程局里安排其负责工程，其组织孙某功的工程队具体施工，其给局里报的决算表，局里是根据报的决算表拨付的工程款。给局里报的工程决算要比工程的实际开支高，除了孙某功干的工程外，还有村里零工的费用、井盖的费用，在施工前其跟孙某功说好了，他跟局里签合同、到局财务领钱，领到钱后他要实际施工的部分，余出来的钱给了他。孙某功领出工程款后，给了其125000元，除去27720元零工费和30400元井盖费用，剩下的就是报价高出的部分，也就是我个人实际得的钱，一共是66880元。这些钱除了平时随生活花一些，剩余的在其的建行卡上存着。
三、关于公诉机关指控被告人张某华犯挪用公款罪，经查，2013年7月26日至2014年6月3日，被告人张某华在乐陵市水务局供水科工作期间，借负责领取、保管、结算水务局农村饮水安全工程款的便利之机，为购买金融理财产品进行营利，将存放工程款的私人账户上的资金多次用于购买建行理财产品。至案发时尚有150万元未归还。2014年7月10日在理财产品本金归还前从其银行卡中取走个人款76万元，150万挪用款项现已全部归还。
上述事实由公诉机关提供的下列证据予以证实且经当庭质证：
（一）证人张某证言证实，其与张某华是姐妹关系，张某华用过其的银行折和卡存过钱，她这几年管着单位公家的钱，因为她家庭的原因，她用其的折和卡存放和支出公家的钱了，她知道其卡的密码，其和张某华共用的折或卡上面有张某华保管的钱也有其的钱，但能分开，后具体区分了各银行折和卡上二人的存取款情况。
（二）书证
1、张某华支付施工队的记录证实，各施工队长的具体支款情况。
2、张某华购买理财产品明细证实，对银行交易明细整理的张某华购买金融理财产品的具体情况。
3、张某华用于存放、支付工程款，个人款，购买金融理财产品的各银行折、卡的交易明细证实，张某华存放、支付公款的，购买金融理财产品的详细交易明细。
（三）被告人张某华供述证实，其在水务局供水科工作期间，在2012年到2013年6月份，根据科长杨宗桥安排，负责到水务局财务支取“饮水安全工程款”和对施工队的工程款的拨付，根据杨宗桥安排记录了供水科这个阶段的科室“小账”。
工程结算表是杨宗桥报给局里，到时水务局财务科科长李某军或科长杨宗桥告诉其去领工程款，有时自己去，有时杨宗桥去，都给财务上写收据。施工队来领工程款时，都是杨宗桥安排具体支给他们多少，并写收据，记录“小账”上，总数是752万元整，支出记了三张纸，上面都写着施工队领款人的名字，下面都附着施工队的领款收据，余款还有1625752.6元。
从局里领来的工程款放到其尾号30978的建行卡上，因离婚怕惹麻烦转到了尾号为16227其妹妹张某的卡上，后来为了买理财产品方便又把这张卡上的钱转到了张某另外的两张建行卡上，尾号是38830和尾号是0888，剩余的这些钱余在张某的这两张卡上了。其中尾号是38830上面余额7393.36元，另一张卡余额123536.17元，在尾号0888卡上我还买着150万元理财产品了，案发时还没到期，到期后这150万元就返回到这张卡上了。
2013年7月份，存放的工程款还有200多万，听说银行的理财产品利息比存款高，其用工程款开始买理财产品。具体情况如下：
1、2013年7月26日买的100万元的理财产品，2013年8月29日返还本金，收益3887.67元；
2、2013年8月23日买的100万元的理财产品，2013年9月26日返还本金，收益4158.90元；
3、2013年9月24日买的200万元的理财产品，2013年10月29日返还本金，收益10060.27元；
4、2013年10月18日买的100万元的理财产品，2013年12月31日返还本金，收益9400元。
5、2013年10月31日买的100万元的理财产品，2013年12月31日返还本金，收益7315.07元；
6、2014年1月2日买的50万元的理财产品，2014年2月8日返还本金，收益3205.48元；
7、2014年1月17日买的150万元的理财产品，2014年2月21日返还本金，收益7964.38元；
8、2014年2月12日买的100万元的理财产品，2014年3月29日返还本金，收益6268.49元；
9、2014年2月26日买的100万元的理财产品，2014年4月29日返还本金，收益8439.73元；
10、2014年2也26日买的50万元的理财产品，2014年5月28日返还本金，收益6164.38元；
11、2014年4月1日买的100万元的理财产品，2014年6月28日返还本金，收益12084.66元；
12、2014年5月23日买的100万元的理财产品，2014年7月3日返还本金，收益4438.36元；
13、2014年6月3日买的50万元的理财产品，还没返还本金和收益；
14、2014年6月30日买的100万元的理财产品，还没返还本金和收益。
这样，在负责局里的工程款期间，其借着保管和支付工程款的方便，私自用工程款购买理财产品14次，其中第3、5、7、9、12五次购买理财产品的款中有其个人的款，最后这两次买的150万元的产品还没返还本金和收益，用的公家的这150万元也没还上。到7月10日在张某的卡上取出来个人款76万元。其用公款购买金融理财产品的事没有告诉杨宗桥。
四、综合证据
1、杨宗桥的户籍证明信证实，杨宗桥于1970年1月3日出生等户籍情况。
2、杨宗桥身份证明证实，杨宗桥系乐陵市水务局事业编制人员，聘任制干部及其任职情况。
3、乐陵市水务局关于人员分工安排的文件证实，2006年杨宗桥任供水工程施工科科长。
4、张某华的户籍证明信证实，张某华于1978年6月7日出生等户籍情况。
5、张某华身份证明证实，杨宗桥系乐陵市水务局事业编制人员，工人身份及任职情况。
6、收缴赃款凭证证实，被告人杨宗桥退交赃款66880元，被告人张某华退交赃款（孳息）52742.05元。
本院认为，关于公诉机关指控被告人杨宗桥犯滥用职权罪，认为其借负责实施乐陵市水务局“农村饮水安全工程”之机，采用虚报冒领之手段，套取工程款130余万元，给国家农村饮水安全专项资金造成重大损失的观点。因渎职犯罪的经济损失是指立案时已经实际造成的财产损失，被告人杨宗桥将虚报截留的工程款存放于其科室职工张某华存放公款的个人账户上，案发后没有将该款做为他项支出，张某华挪用该款项购买金融理财产品杨宗桥并不知情，该款的性质仍应属公款，不能认定给国家农村饮水安全专项资金造成重大损失，且未有证据证明给国家造成其他损失。故杨宗桥的行为不构成滥用职权罪。被告人杨宗桥及其辩护人认为不构成滥用职权罪的观点予以采纳。
被告人杨宗桥利用职务上的便利，借负责实施乐陵市水务局水库移民村自来水改造工程的职务之便，采取虚报冒领之手段，侵吞工程款66880元，其行为构成贪污罪，公诉机关的指控成立。被告人杨宗桥是在侦查机关掌握了其犯罪线索的情况下，对其调查谈话时到案的，其到案不具有主动性，故辩护人认为其系自首的观点不予采纳，鉴于被告人杨宗桥自愿认罪，如实地供述了该犯罪事实，退缴了全部赃款，予以从轻处罚。
被告人张某华利用职务上的便利，多次挪用公款进行营利活动，其行为构成挪用公款罪，公诉机关的指控成立。案发时尚有150万元未归还，属情节严重。被告人张某华认为其挪用金额应扣除个人款51万余元，因其于2014年7月10日已将个人的全部款76万元提取，故其挪用公款的数额应为150万元，其辩解观点不成立。鉴于被告人张某华系自首，宣判前退还了赃款及孳息，予以减轻处罚。其认罪悔罪，并经司法行政机关的社会调查评估，符合缓刑条件。
综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十四条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十一条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
一、被告人杨宗桥犯贪污罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月10日起至2019年7月9日止）。
二、被告人张某华犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期从判决确定之日起算）。
三、被告人杨宗桥贪污的款项六万六千八百八十元依法追缴，返还乐陵市水务局；被告人张某华犯罪所得收益五万二千七百四十二元五分依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省德州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 袁铭东
人民陪审员 邢乐成
人民陪审员 高传海
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 刘 斌