山西省运城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋08民终2492号
上诉人（原审原告）：崔爱梅，女，1967年9月13日出生，汉族，山东省巨野县，现住运城市。
委托诉讼代理人：赵丽芹，山西大懿律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张周师，男，1963年12月28日出生，汉族，住夏县。
委托诉讼代理人：赵忠义，夏县法律援助中心法律工作者。
被上诉人（原审被告）：夏县尉郭乡阴庄村朝辉砖厂，地址：夏县尉郭乡阴庄村。
负责人：贾朝辉，该厂厂长。
被上诉人（原审被告）：贾朝辉，男，1974年9月17日出生，汉族，住夏县。
上诉人崔爱梅因与被上诉人张周师、夏县尉郭乡阴庄村朝辉砖厂、贾朝辉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省夏县人民法院（2016）晋0828民初891号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人委托代理人赵丽芹、被上诉人张周师委托代理人赵忠义、被上诉人夏县尉郭乡阴庄村朝辉砖厂负责人及被上诉人贾朝辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
崔爱梅上诉请求：1、撤销原判，改判被上诉人张周师赔偿上诉人损失360944.36元；2、改判被上诉人夏县尉郭乡阴庄村朝辉砖厂、贾朝辉承担连带责任。其理由为：原审认定上诉人崔爱梅与张周师不存在雇佣关系，且其受伤自己有过错不符合事实，二者之间存在雇佣关系，受伤系在履行职务过程中受伤，上诉人对其受伤无过错；原审判决被上诉人张周师不承担上诉人被抚养人生活费错误；原审判决被上诉人夏县尉郭乡阴庄村朝辉砖厂负责人及被上诉人贾朝辉不承担本案连带责任错误。被上诉人张周师辩称，崔爱梅与张周师之间不存在雇佣关系，被抚养人生活费不应计算。
被上诉人贾朝辉辩称，原审判决被上诉人不承担责任正确。
崔爱梅在原审起诉请求：判令被告张周师赔偿其医疗费、住院伙食补助费、交通费等429809.98元；判令被告夏县尉郭乡阴庄村朝辉砖厂与张朝辉对上述费用承担连带责任。
原审查明：夏县尉郭乡阴庄村朝辉砖厂成立于2007年6月28日，营业期限至2011年6月27日。2016年9月7日被夏县工商局注销。该厂系个人独资企业，贾朝辉是该企业的负责人。2015年春，被告张周师以每年给付贾朝辉35万块砖，承包经营该砖厂，期限为一年。2016年，贾朝辉因与阴庄村委会的经济纠纷，与被告张周师口头协商，无偿让被告张周师以开办砖窑为由使用砖厂，其所有设备为贾朝辉个人所有，日常经营和收入归被告张周师。2016年7月10日，原告崔爱梅丈夫邵西住经贺存孝介绍，到被告张周师砖窑上从事烧砖工作，原告崔爱梅随丈夫邵西住一同前往，为丈夫洗衣做饭。2016年7月25日晚，原告丈夫邵西住在窑上值班，凌晨一时左右，原告在外抓蝎子归来，上窑顶看望丈夫时，突然窑顶坍塌，原告不慎掉入高温窑内，其丈夫邵西住急忙将原告拉了出来；此时，原告全身已多处烧伤，于2016年7月25日被送往运城市中心医院进行治疗，被诊断为30％火焰烧伤，多处达Ⅱ-
Ⅲ度。住院治疗87天，花费医疗费184973.36元，被告张周师分三次向原告支付医疗费12300元。2016年11月9日，原告的伤情经山西省临猗司法鉴定中心比照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级GB/T16180-2014》标准七级13条之规定，结合其右手拇指损伤实际，崔爱梅的全身多处烧伤评定为七级伤残；伤后误工期评定为150天，护理期评定为90天，营养期评定为90天。
原审认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。本案中，原告崔爱梅在其丈夫邵西住在窑上值班时，上窑顶看望丈夫，窑顶突然坍塌，原告不慎掉入高温窑内，致使其身体30％火焰烧伤，多处达Ⅱ-
Ⅲ度的责任事故。被告张周师对其经营的轮窑，日久失修，疏于管理，是该事故发生的主要原因，对原告崔爱梅的损失，应承担主要的民事赔偿责任；原告崔爱梅缺乏防范意识，自身未尽到相应的安全注意义务，本身亦存在过错，可适当减轻被告张周师的赔偿责任。被告贾朝辉砖厂经营期限届满后，被告张周师仍继续经营生产，作为实际经营收益人，应对事故承担相应责任，原告崔爱梅主张被告夏县尉郭乡阴庄村朝辉砖厂、贾朝辉承担连带责任的诉请，原审法院不予支持。原审法院据此确认被告张周师对原告崔爱梅因本次责任事故所造成的损失，由被告张周师承担70％的民事赔偿责任，原告崔爱梅自行承担30％的民事责任。原告崔爱梅主张其是被告张周师的雇员，在从事雇佣活动中所遭受的人身损害，但其提供的证据，不能形成有效的证据链，该主张原审法院不予支持。原审法院参照山西省临猗司法鉴定中心的鉴定意见，综合相关证据和事实认定原告的损失有:1、医疗费184973.36元，有山西省医疗住院收费票据证实，原审法院予以认定；2、误工费，参照运城市中级人民法院《关于规范民事审判若干问题的意见》的通知第十条规定，结合山西省临猗司法鉴定中心的鉴定意见，误工费为7500元（150/天×50元）；3、护理费，根据山西省临猗司法鉴定中心的鉴定意见，同时，参照运城市中级人民法院《关于规范民事审判若干问题的意见》的通知第十条规定，护理费为4500元（90/天×50元）；4、住院期间的伙食补助费，参照工作人员出差标准，结合社会生活实际支付，原审法院酌定原告的住院伙食补助费标准为每天50元，即伙食补助费4350元（87/天×50元）；5、营养费，根据原告的伤情、山西省临猗司法鉴定中心的鉴定意见和住院治疗等情况，酌定为30元标准计算，2700元（90/天×30元）；6、残疾赔偿金，参照2016年山西省交通事故人身损害赔偿标准为75632元（189080元/年×40％）；7、精神损害赔偿金，根据原告崔爱梅的伤情及定残情况，酌定为12000元；8、鉴定费2500元，综上，原告的各项损失合计294155.36元。以上经济损失，应根据原、被告的过错比例进行分担，被告张周师之前垫付的费用，应在其应承担的费用中予以扣除，故由被告张周师承担193608.75元（294155.36元×70％-12300元），原告崔爱梅的其余损失88246.61元，由其自行承担。原告主张被告赔偿的被扶养人、被抚养人生活费，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定中，并无此项赔偿内容，该请求无法律依据，原审法院不予支持。故依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十三条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于审理民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，原审判决：一、被告张周师于本判决生效后十五日内，赔偿原告崔爱梅医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等费用，合计193608.75元；二、驳回原告崔爱梅的其他诉讼请求。案件受理费1372元，由被告张周师负担960元，原告崔爱梅负担412元。
二审查明，上诉人为证明其与被上诉人张周师之间存在雇佣关系的主张，其在原审提供了贺存孝及邵富强的当庭证言和一份录音资料。贺存孝证明，2016年农历6月，张周师找他让他找两个烧窑技工，他就通过朋友邵富强找到邵的弟弟邵西住和弟媳崔爱梅，张周师就把二人接到阴庄窑厂（烧窑）。邵富强证明，2016年农历6月，朋友贺存孝几次打电话求他找两个烧窑技工，他就把弟弟邵西住和弟媳崔爱梅介绍给贺存孝，贺存孝就把二人介绍给（阴庄窑厂）老板（张周师），张周师把二人接到其窑厂上班。录音资料内容为，上诉人亲属赵安全与被上诉人张周师、邵西住（上诉人丈夫）以及上诉人之间谈话，其中有张周师对邵西住说道“…你老婆现在弄下这事我也要管管，何况是在咱自己窑上干着呢…”。被上诉人张周师质证认为，上述证据不能证明上诉人的主张。
又查明，山西省2015年农村居民人均年生活消费支出标准为7421元。上诉人母亲董桂兰生于1944年，本案开庭审理时72岁，其有四个子女；儿子邵彩德生于2006年，本案开庭审理时10岁。
原审查明的其他事实正确。
本院认为，本案争议焦点有三：一、上诉人崔爱梅与被上诉人张周师之间是否存在雇佣关系？原审判决确定的责任比例是否适当？二、上诉人崔爱梅主张的被抚养人生活费应否支持？三、被上诉人夏县尉郭乡阴庄村朝辉砖厂和贾朝辉应否承担连带责任？关于焦点一，本院认为，上诉人在原审提供的两个证人证言和录音资料，能够相互印证，证明上诉人崔爱梅与被上诉人张周师之间存在雇佣关系，上诉人该上诉理由成立，本院予以支持。原审认定二人之间不存在雇佣关系错误，应予纠正。基于雇佣关系的存在，崔爱梅受伤是因窑顶坍塌造成，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动期间所遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原审判令上诉人承担30%责任不妥，应予纠正。雇主张周师应承担全部责任。原审认定上诉人损失除被扶养人生活费之外的费用294155.36元应全部由被上诉人张周师承担。关于焦点二，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款规定，受害人因伤致残，赔偿义务人赔偿的范围包括被抚养人生活费。本案中，崔爱梅伤情构成七级伤残，被上诉人张周师作为赔偿义务人，其应当承担受害人的被抚养人生活费。崔爱梅母亲董桂兰抚养费应为7421×（20-12）×1/4=14842元；儿子邵彩德抚养费应为7421×（18-10）×1/2=29684元。二人被抚养费共计44526元。关于焦点三，本案中，事故发生在张周师经营管理涉案窑厂期间，夏县尉郭乡阴庄村朝辉砖厂和贾朝辉此时并未参与窑厂的经营管理，亦未参与利益分配，故均不应承担赔偿责任。上诉人该上诉理由不能成立，原审判决驳回上诉人该诉讼请求正确。综上，上诉人崔爱梅与被上诉人张周师之间存在雇佣关系，对于上诉人在从事雇佣活动期间因人身伤害造成的损失，被上诉人作为雇主应当全部承担，本案上诉人的损失数额应为338681.36元（294155.36+44526），扣除张周师已经支付的12300元，被上诉人还应赔偿上诉人326381.36元，被上诉人夏县尉郭乡阴庄村朝辉砖厂和贾朝辉对该损失不承担连带责任。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一项第二款之规定，判决如下：
一、撤销山西省夏县人民法院（2016）晋0828民初891号民事判决；
二、被上诉人张周师于本判决生效后十五日内，赔偿上诉人崔爱梅各项损失共计326381.36元。
三、驳回上诉人崔爱梅其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1372元，二审案件受理费1105元，共计2477元，由张周师负担1957元，崔爱梅负担520元。
本判决为终审判决。
审判长 王拂晓
审判员 董大有
审判员 赵武平
二〇一七年十一月二十一日
书记员 顾秋霞