安徽省五河县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）五民一初字第01687号
原告：谢某某，女，1974年3月6日出生，汉族，农民。
委托代理人：胡德根，五河县城关镇法律服务所法律工作者。
被告：罗某甲，男，1948年4月7日出生，汉族，居民。
被告：罗某乙，男，1973年11月12日出生，汉族，居民。
原告谢某某诉被告罗某甲、罗某乙排除妨害纠纷一案，本院于2014年8月26日立案受理后，依法由审判员韩勇适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谢某某及其委托代理人胡德根、被告罗某甲到庭参加诉讼，被告罗某乙经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢某某诉称：2013年11月，我购买了刘斌位于五河县城关镇华府.御水湾5#—302号房屋，2014年3月拿到了更名后的房屋产权证书。我也查验了房屋，我们之间也办理了交接。我也拿到了钥匙，并预交了物业费用。2014年3月14日，我因要准备装修房屋而再次开门，但发现被告罗某甲侵占，门锁也被换掉。我随即报警，但被告罗某甲称该房屋是其儿子（被告罗某乙）所有，自己是儿子（被告罗某乙）安排来住的，自己不存在侵占原告房屋的问题。并说，刘斌欠罗某乙的钱，已经将房子抵押给了罗某乙，原告和刘斌之间买卖房屋的行为是无效的。我认为，无论被告和刘斌之间是否存在债权债务，是否存在所谓的抵押（如果真的有抵押，这种抵押行为对原告也是无效的），都不影响我行使对华府.御水湾5#—302号房屋的所有权。被告以此理由侵占房屋是对我房屋所有权的侵害，应立即腾退出所占有的所有权属于我的房屋。现我诉求至法院，请求法院依法判令被告速腾退出所有权属于我的五河县城关镇华府.御水湾5#—302号房屋，并承担房屋租金损失5000元（计算至起诉之日，以后每月1500元，直至退出房屋为止）。
被告罗某甲辩称：我现在住的房屋是原房主刘斌借我儿子罗某乙20万元钱，协议到期不还，该房抵押给罗某乙的。还款期限到后，由于我找不到刘斌才没办手续。2014年3月14日刘斌把抵押给罗某乙的房子卖给原告，我们并不知情，我住在自己儿子的房屋，不存在侵权的事实。2012年涉案房屋还没有建好，刘斌就把该房抵押给罗某乙，拆迁安置补偿协议原件也交给罗某乙。刘斌在卖房时，欺骗城投公司说拆迁安置补偿协议丢失，补办手续将房屋卖给原告才办的房产证。
被告罗某乙经本院合法传唤无正当理由未到参加诉讼，在法定期限内亦未向本院提交抗辩意见及证据材料。
原告为证明自己的主张，向本院提供了（2014）年五民一初字第00892号民事判决书，证明原告合法取得涉案房屋所有权，并与该房所在小区物业办理了房屋交接手续已入住，被告在原告入住后擅自侵占原告的房屋。
被告罗某甲为证明自己的主张，向本院提交了借条一张及拆迁安置补偿协议一份，证明原房主刘斌借罗某乙20万元人民币，逾期未还，将涉案房屋抵押给罗某乙。
庭审中，原被告双方对对方所举证据质证意见为：被告罗某甲对原告所举证据真实性不持异议，对证明目的持异议，主张该房建好后，我向物业打听得知门钥匙被房主拿走，我认为是原房主刘斌拿走，我才换锁搬入该房，原告说已入住该房不属实。双方办理的房产证是原房主欺骗城投公司办理。原告对被告罗某甲所举证据真实性持异议，主张刘斌未到庭，无法确认借条真实性，即使借条是真实的，这种抵押行为也是无效的。对拆迁安置协议主张与本案没有关联性。
对原告谢某某和被告罗某甲所举证据经本院审查后认为：对原告所举证据（2014）五民一初字第00892号民事判决书真实性被告罗某甲不持异议。因在该案中，被告罗某甲对原告出示房屋所有权证书不持异议，故对该证据真实性予以认定。对被告罗某甲所举证据真实性原告持异议，因该证据系罗某乙与原房主刘斌之间债权债务关系，虽言明逾期不还，将该房抵押给罗某乙，因双方未办理抵押登记手续，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有，故对该证据的证明力不予认定。
通过对上述证据的认定及双方当事人的陈述，可以确认本案的事实为：2012年4月18日，诉争房屋所有人刘斌向被告罗某乙借款人民币20万元，双方言明在2012年9月18日前还清借款，逾期不还，刘斌自愿用华府小区5号楼一单元302室住房一套作为抵押，该套住房归罗某乙所有。还款期限届满后，刘斌既没有还款，双方也未到有关部门办理登记抵押手续。2013年11月份，原告经人介绍与刘斌达成诉争房屋买卖协议，在付清各项费用后，2014年3月3日原告与刘斌在房管部门办理了该房过户手续，原告并拿到该房屋产权证书，并与小区物业办理房屋交接手续。随后，被告经过该小区物业打听该房已交付，认为该房已交付给刘斌，随即将该房门锁换掉，住入该房。同年3月14日原告开门时发现门锁被更换，自己购买刘斌的房屋已被他人侵占，立即报警，被告罗某甲称原房主刘斌借罗某乙钱逾期未还，该房屋已抵押给罗某乙，双方多次协商未果。
本院认为：侵占他人财产的，应当返还财产。原告对诉争房屋已取得合法房屋产权证书，是诉争房屋实际所有人。被告罗某甲、罗某乙虽手持诉争房屋原房主刘斌借条及逾期不还的诉争房屋进行抵押，因两被告与原房主没有到有关部门办理房产他项抵押权证书或办理房产过户手续，该抵押行为未生效，不能对抗原告对该房享有所有权，也无权占有原告房屋，故对原告要求被告罗某甲、罗某乙立即从侵占房屋退出，将该房归还原告的诉讼请求应予支持。原告要求两被告承担房屋租金损失5000元，计算到起诉之日，以后每月1500元直至退出房屋为止。原告房屋被被告侵占，确实存在租金损失，原告要求每月租金按1500元计算，证据不足，原告也没有提供相关证据加以证明，故对原告该诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第十四条、第三十四条、《中华人民共和国担保法》第四十条、四十一条、第四十二条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告罗某甲、罗某乙于本判决书生效后5日内从占有谢某某位于五河县城关镇华府.御水湾小区5号楼—单元302号房屋退出，将该房退给原告。
二、驳回原告其他诉讼请求。
案件受理费130元，减半收取65元，由两被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。
审判员 韩 勇
二〇一四年十一月三日
书记员 董纯涛
附相关法律条文：
《中华人民共和国物权法》第十四条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。
第三十四条无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。
《中华人民共和国担保法》第四十条订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。
第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。
第四十二条办理抵押物登记的部门如下：
（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；
（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；
（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；
（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；
（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。