甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘01民终2239号
上诉人（原审原告）成某某，女，1975年7月14日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。
委托诉讼代理人：王永吉，甘肃得舍律师事务所律师。
上诉人（原审被告）汉某某，男，1979年1月16日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。
委托诉讼代理人：任毅，兰州市城关区临夏路街道法律服务所法律工作者。
上诉人成某某因与上诉人汉某某离婚纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2016）甘0102民初1474号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年8月14日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人成某某及委托诉讼代理人王永吉，上诉人汉某某及委托诉讼代理人任毅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
成某某上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审；2.本案诉讼费用由汉某某承担。事实与理由：一、一审判决对有关自建房屋、征地补偿款以及成某某的生活补贴是否属于夫妻共同财产的认定事实不清。二、一审判决对成某某多次遭受汉某某殴打存在家庭暴力的事实认定不清。三、一审判决中对成某某和汉某某的离婚协议的认定适用法律错误。
汉某某辩称，自建房屋并非夫妻共有财产，此房系汉某某母亲李新兰所有；征地补偿款还未发放，不属夫妻共有财产；成某某每年的生活补贴确由李新兰领取，但用于抚养两个孩子以及家庭正常的开销，属于合理生活支出；没有证据证明存在家暴；因为双方没有离婚，所以离婚协议无效。
汉某某上诉请求：1.撤销一审判决第二项并改判两个孩子均由汉某某抚养；2.撤销一审判决第三项；3.本案诉讼费由成某某承担。事实与理由：一、汉某某与成某某均无住房，无固定工作及经济收入。双方婚生子女汉春姣、汉春吟自出生到现在一直由汉某某父母抚养，且一直在一起生活受其帮助。成某某作为母亲不尽义务，自己的生活都无法维持。况且成某某父母已去世无人帮其抚养孩子。因此一审判决由成某某抚养儿子汉春吟不利于孩子的生活、教育及成长。二、离婚协议中的约定是以解除双方婚姻关系为前提条件。一审认定离婚协议无效，但又依据该协议认为双方对孩子的抚养问题达成一致意见。没有考虑离婚案件中孩子的抚养问题要考虑有利于孩子的生活、教育及成长。并且汉春姣已年满十周岁，理应征求孩子意见。三、本案中，成某某一审并未提出经济帮助金的诉请，但法院判决付给经济帮助属于超诉请判决，严重违法。
成某某辩称，关于子女抚养问题一审判决正确，离家出走是因为存在家暴迫于无奈，成某某给了孩子的抚养费而汉某某仍不让看孩子所以成某某并非对孩子不管不顾；虽未办理离婚但离婚协议并不影响协议财产分割和子女抚养的效力，仅对身份关系不发生效力。一审考虑到女方离婚后无固定住所，判决支付经济帮助金合法合理。
成某某向一审法院提出诉讼请求：1.请求依法解除婚姻关系；2.婚生女孩汉春皎由汉某某抚养，婚生男孩汉春吟由成某某抚养。3.共同财产依法分割。4.诉讼费由汉某某承担。
一审认定事实：成某某与汉某某同居期间，于2002年1月9日生育女儿汉春皎。2002年7月，汉某某父母用补偿款在兰州市城关区宋家滩2750号宅基地上自建房屋四层，其建房所需水泥、钢材由汉某某父母筹集，建房所用砂料由成某某用农用三轮车付现款拉运。房屋建好后，双方搬入该自建楼房居住。汉某某、成某某于2004年12月14日在兰州市城关区民政局补办结婚登记，结婚证字号为：兰城民20047408号。婚后于2010年9月1日生育儿子汉春吟。由于双方婚后因家务琐事经常发生矛盾，自2013年6月，成某某离家在外居住生活至今，二个孩子目前均由汉某某抚养。2015年5月11日，成某某起诉离婚，兰州市城关区法院于2015年5月28日以（2015）城民雁初字第136号民事判决书判决双方不准离婚。2013年8月16日，双方签订书面离婚协议，该协议约定：双方自愿离婚；儿子汉春吟由成某某抚养，女儿汉春皎由汉某某抚养，抚养费各自承担；位于兰州市城关区雁西路2750号的楼房共四层，第三层（建筑面积约140平方米）所有权归女方所有，由女方居住，该层房屋拆迁时置换的房屋归女方所有，拆迁时的全部拆迁款归女方所有等。该协议签订后，双方未到民政部门办理离婚登记。2017年3月24日，兰州市城关区雁北街道宋家滩村民委员会向本院出具证明载明：贵院前来我处调查村民自建房建设手续事宜，根据原雁滩乡政府拆迁安置自建房建设要求我村村民自建房建设限高三层。但双方均未向本院提交位于兰州市城关区雁西路2750号自建房屋的建房审批手续。
一审法院认为，汉某某、成某某系自主婚姻，在婚姻关系存续期间，不能正确对待生活中的矛盾，因家务琐事经常争吵，致使夫妻感情彻底破裂，对此双方均有责任。现汉某某表示同意离婚，应予以准许。关于婚生孩子的抚养问题，双方签订离婚协议后，双方未到民政部门办理离婚登记，该离婚协议应属无效协议，但双方在离婚协议中就两个孩子的抚养问题已达成一致意见，系双方真实的意思表示，应予以认定。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。位于兰州市城关区雁西路2750号自建房屋，由于双方未提供自建房屋的建房审批手续，故对该自建房屋不予分割。待该房具备合法手续后，成某某可另行主张。成某某现无固定住所，在离婚时汉某某应给予一定的经济帮助。据此，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第四十二条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、成某某与汉某某双方同意离婚，予以准许。二、婚生男孩汉春吟（2010年9月1日出生），由成某某抚养，婚生汉春皎（2002年1月9日出生）由汉某某抚养，抚养费各自承担。三、汉某某付给成某某经济帮助30000元。由汉某某于本判决生效后30日内给付成某某。四、驳回成某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，成某某负担150元，汉某某负担150元。汉某某负担的案件受理费150元，于本判决生效后给付成某某。
二审中，成某某提交了四份证据：一、（2015）城民雁初字第136号民事判决书及庭审笔录，证明自建房有成某某出资；二、宋家滩村委会会计徐延花出具的证明，证明村上发放的成某某3年补贴款12000元由汉某某母亲李新兰领取；三、雁西路派出所、渭源路派出所出警记录，证明汉某某家暴不宜抚养孩子；四、双方2013年以前签署的离婚协议书，证明汉某某车祸后成某某支付看病费用已尽妻子义务。汉某某提交了李新兰、汉光族的情况说明及汉春吟幼儿园和雁北路小学的就读证明，证明自己适合抚养孩子。
对当事人二审争议的证据和事实，本院认定如下：一审认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点是：现有财产及孩子抚养应当如何处理。
庭审中，双方均对离婚无异议，唯成某某上诉请求分割自建房屋、征地补偿款和已领生活补贴；汉某某主张抚养两个孩子并不支付成某某经济帮助金。审查在卷证据，位于兰州市城关区雁西路2750号四层房屋未提交建房审批手续，经查，该处房屋系汉某某和成某某婚姻登记之前，在李新兰占用宅基地上由汉光族、李新兰及汉某某、成某某共同出资投劳所建。本案中，成某某诉请在夫妻之间依二人协议分割房屋，一因该房并非夫妻婚后取得的共同财产，二因确有案外人财产未析出，现条件下无法区分个人份额。一审以分割条件尚不具备为由，在本案中未支持成某某的分房主张并无不当。且经查明，离婚后成某某没有固定居所，为维持基本生活，一审判决汉某某给予成某某30000元经济帮助金属合理酌定，并未超诉请裁判。征地补偿款尚未发放，成某某可待实际发放后另行主张；已领取的成某某生活补贴系成某某离家后由李新兰代领，查汉某某携子女与父母共同生活，多口之家并无其他生活来源，家庭生活和孩子教育、抚养均需一定开支，汉某某抗辩所领成某某的生活补贴已用于家庭共同生活的理由成立。关于孩子抚养。孩子不但是父母的子女，更是社会的未来和财富，理应给其一个相对健康、便利和安全的成长环境，使其愉快生活。经查汉某某与成某某均无独立住房，也无固定工作及稳定经济收入，无论谁单独抚养孩子均不现实。又查婚生女汉春姣、子汉春吟自出生后一直由汉某某父母帮助抚养，并直接受助一定经济及生活照顾。女汉春姣已年满十五周岁，二审征求抚养意见时汉春姣表示，为了保证弟弟汉春吟的健康成长，自己愿意跟随母亲成某某，让弟弟随父生活。综合客观情况并结合两个孩子的成长历程，无论从双方经济条件、居住条件及安全环境角度审查，还是从孩子生活习惯、与祖父母的感情角度考虑，大家庭环境和现有条件具备孩子生活、学习、玩耍的基础条件，相比改变生活环境将更有利于未成年人身心健康。故，父母离婚不宜影响子女成长，由谁抚养孩子并不限制父母的探视权利及教养义务。一审已判决离婚后的子女抚养，二审再作变更实无必要。如确有变更抚养的法定事由，可待条件成就时另行主张。
综上所述，汉某某和成某某的上诉理由均不能成立，上诉请求应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费汉某某和成某某各交300元，自行负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨伟东
代理审判员 张 茜
代理审判员 杨 清
二〇一七年十月二十六日
书 记 员 何丽霞
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