江西省安远县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑初字第117号
公诉机关安远县人民检察院。
被告人谢峰，个体经商，：江西省赣州市章贡区东胜山路5号4单元208室。因涉嫌犯诈骗罪于2015年5月21日被抓获归案，于同月22日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕，现羁押于安远县看守所。
安远县人民检察院以安检公诉刑诉（2015）第110号起诉书指控被告人谢峰犯赌博、诈骗罪，于2015年9月5日向本院提起公诉，本院于2015年9月12日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。安远县人民检察院指派检察员欧阳志敏出庭支持公诉，被告人谢峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
安远县人民检察院指控，2014年11月份开始，被告人谢峰在“欢乐谷”赌博网站上以“百家乐”的形式进行赌博，至2015年4月份输了20余万元赌资，且欠下巨额外债无力偿还。2015年5月12日，安远县九龙汽车销售服务有限公司财务汪某向被告人谢峰订购了两台东风标致408型号轿车，并且当日以网上银行转账的方式向被告人谢峰预付了4000元定金（转入中国农业银行谢峰账户，卡号：62×××63），第二日汪某又分三次以转账的方式向被告人谢峰支付了257400元余款（转入中国工商银行谢峰账户，卡号：62×××44）。为了赌博，被告人谢峰并没有为九龙汽车销售服务有限公司买车、交车，而是拿到车款后，将257400元全部转至其在“欢乐谷”赌博网站的账户（账号：gg60×××96）内继续用于赌博，将其257400元全部输光。后汪某一直用手机与谢峰联系交车事宜，被告人谢峰以各种理由隐瞒了无法交车、赌博的事实。2015年5月17日下午，在双方最终约定的交车时间，九龙汽车销售服务有限公司派人到赣州提车时，被告人谢峰自知无法提供车辆，怕东窗事发，便将手机关机并躲藏在家中。
公诉机关对上述指控提供了相应的证据。据此，公诉机关认为被告人谢峰的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百六十六条之规定，应以赌博罪、诈骗罪数罪并罚追究其刑事责任。请依法判处。
被告人谢峰对公诉机关的指控不持异议。
经审理查明，2014年11月份开始，被告人谢峰在“欢乐谷”赌博网站上以“百家乐”的形式进行赌博，至2015年4月份输了20余万元。2015年5月12日，安远县九龙汽车销售服务有限公司财务汪某向被告人谢峰订购了两台东风标致408型号轿车，并且当日以网上银行转账的方式向被告人谢峰预付了4000元定金（转入中国农业银行谢峰账户，卡号：62×××63），第二日汪某又分三次以转账的方式向被告人谢峰支付了257400元余款（转入中国工商银行谢峰账户，卡号：62×××44）。为了赌博，被告人谢峰并没有为九龙汽车销售服务有限公司买车、交车，而是拿到车款后，将257400元全部转至其在“欢乐谷”赌博网站的账户（账号：gg60×××96）内继续用于赌博，将其257400元全部输光。后汪某一直用手机与谢峰联系交车事宜，被告人谢峰隐瞒了赌博、无法交车的事实。2015年5月17日下午，在双方最终约定的交车时间，九龙汽车销售服务有限公司派人到赣州提车时，被告人谢峰自知无法提供车辆，怕东窗事发，便将手机关机并躲藏在家中。
上述事实，有如下经过庭审质证的证据证实：
1、被告人谢峰的供述
2015年5月12日，安远一家汽贸公司找其订两台东风标致408轿车，每台轿车价格为130700元，两台车一共是261400元。商量好价格后，对方于当天下午把4000元订金打到其农业银行账户上，次日即5月13日又把余款257400元打到其尾号为0844的工商银行账户上，并且约定三、四天后在赣州交车。收到安远汽贸公司的车款后，其并没有立刻给对方订车，而是用这笔钱去赌博，看看能不能赢到钱还信用卡，因其信用卡逾期很久没有还款。然后其就在收到这笔订车款的当天下午，将尾号为0844的工商银行账户上的钱全部用到欢乐谷赌博网站上以“百家乐”的形式进行赌博，次日凌晨就把261400元全部输掉了，到了约定的四、五天时间后，对方打电话过来问其车的事情，其就叫对方等，之后其就躲在家里并把手机关机了。
其半年前开始在欢乐谷网站上以“百家乐”形式进行赌博，注册的会员号是vgg60×××96，其在网站里面绑定尾号为0844的工商银行卡的信息，输赢不一定，有时能赢一、二十万元钱，有时候输一、二十万元钱，之前输了20多万元，这次输了26万多，从开始玩到现在输了有四、五十万元钱。其没有存款也没有其他固定资产，现在也没有借到钱，没有能力归还安远汽贸公司的车款。
2、被害人汪某的陈述
其是来报案的，其公司的钱被人骗走了。前几天有客户到其她们店里订了两台东风标致408轿车，由于其店里没有现车，其公司就找到一个汽车销售的中间商帮其订两台车。其找到赣州一家公司，公司法人是谢峰，经过协商，其和谢峰约定以261400元的价格在对方公司订购两台东风标致408轿车，并于2015年5月17日下午14时在赣州提车。2015年5月12日其通过网银转账的方式向谢峰的账户打了4000元订金，然后于2015年5月13日下午分三次共向谢峰账户打了257400元。打完钱后，其公司和对方一直保持联系，直到5月17日下午15时许，对方电话关机，一直联系不上，5月18日上午其公司派人到赣州按对方公司地址寻找，最终未能找到对方公司，据对方朋友反映，对方已经跑路好几天了。
3、江西省农村信用社结算业务申请书一份、村镇银行付款回单三份，证实已向被告人谢峰的账户上打款261400元。
4、安远县公安局调取证据清单，证实已调取谢峰在农业银行账号为62×××63在2015年5月1日至2015年5月31日的交易明细；调取谢峰在工商银行账号为62×××44在2015年4月1日至2015年5月22日的交易明细清单。从明细清单上可以看出2015年5月12日农业银行账户进账4000元，5月13日工商银行账户进账257400元，并于当日已全部转走这笔款。
5、安远县公安局扣押物品、文件清单
证实安远县公安局在谢峰处扣押其现金叁仟伍佰伍拾捌元整（￥3558）、黑色SONY笔记本电脑一台。
6、安远县公安局发还物品、文件清单、领条。
证实被害人汪某在安远县公安局领到发还人民币叁仟伍佰伍拾捌元整（￥3558）。
7、截图照片16张。通过被害人汪某和谢峰的微信聊天记录内容及通话记录，证实被告人谢峰已收到汪某的订车款，并约定了交车时间，还证实后来谢峰的电话一直打不通。
8、赌博游戏页面图片8张，证实被告人谢峰参与网络赌博以及2015年5月13日其在赌博网站里手工存款记录的情况。
9、证明，证实被告人谢峰没有违法犯罪前科。
10、抓获经过，证实被告人谢峰是于2015年5月21日下午17时许在赣州市沙河阳光吉泰金月里13栋4单元610室附近被安远县公安局民警抓获归案，抓获过程中，谢峰未反抗。
11、常住人口信息，证实被告人谢峰出生于1984年1月25日，犯罪时具有完全刑事责任能力。
上述证据经庭审质证，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告谢峰为非法营利，以赌博为业，参与赌博，赌资累计达40余万元，其行为已构成赌博罪，在赌博欠债的情况下，又以非法占有为目的，采取隐瞒真相的方式，骗取他人钱财26万余元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人谢峰认罪态度好，归案后，如实供述自己的罪行，属坦白，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人谢峰犯赌博罪，判处拘役六个月，并处罚金5000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金50000元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金55000元（罚金限于本判决生效后一个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月21日起至2018年11月20日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 汪永华
人民陪审员 黄智荣
人民陪审员 唐金娣
二〇一五年十二月十日
书 记 员 谢 玥