青海省西宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民二终字第39号
上诉人（原审被告）：广厦建设集团有限责任公司，住所地，浙江省东阳市。
法定代表人：ＸＸ，该公司董事长。
委托代理人：唐正浩，甘肃玉榕律师事务所律师。
委托代理人：张国发，广厦建设集团有限责任公司甘肃分公司职工。
被上诉人（原审原告）：董洪宾，男，1975年4月15日出生，汉族，个体工商户，住河北省廊坊市文安县。
委托代理人马玉花，青海西海律师事务所律师。
原审被告：广厦建设集团有限责任公司青海分公司，住所地，青海省西宁市。
负责人：单敏政，系该分公司总经理。
上诉人广厦建设集团有限责任公司与被上诉人董洪宾、原审被告广厦建设集团有限责任公司青海分公司买卖合同纠纷一案，广厦建设集团有限责任公司于2014年9月17日向青海省西宁市城西区人民法院提起诉讼。该院于2014年12月15日作出（2014）西民二初字第158号民事判决，宣判后，广厦建设集团有限责任公司不服，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
一审法院经审理查明：董洪宾系文安县亨霖胶合板厂业主，2012年10月25日董洪宾所属的文安县亨霖胶合板厂与广厦建设集团有限责任公司青海分公司签订了《购销合同书》，该合同约定：由广厦建设集团有限责任公司青海分公司向原告购买原木建筑模板等专用材料，双方对合同的价格、履行方式和付款方式及违约责任均进行了约定。其中付款方式和违约责任约定：“甲方（董洪宾）交货给乙方（广厦建设集团有限责任公司青海分公司）后，乙方必须按下列分期支付总货款比例给甲方，第一车货到工地时起到2013年6月底前付总货款的80%，剩余所有全部货款在2013年12月30日以前全部付清，如未按时支付货款，甲方有权单方面终止协议，并要求乙方依照货款总额按日0.3%支付违约金并在七日内付清全部货款。”后董洪宾按约定履行了供货义务，双方在2014年5月9日进行了对账，总计供货价款为417410元，广厦建设集团有限责任公司青海分公司仅支付170000元，尚欠付247410元未付，多次催款未果，导致纠纷产生。另查明，对于董洪宾诉求的违约金，其并未按合同约定的日0.3%计算，而是按银行同期贷款（1-3年）利率6.15%×247410×4倍=60862元；广厦建设集团有限责任公司青海分公司系广厦建设集团有限责任公司的下属分公司，具有独立的营业执照，但没有独立的注册资金。
一审法院认为：原告董洪宾与被告广厦建设集团有限责任公司青海分公司所签订的《购销合同书》是双方真实意思的表示，该合同合法有效，应当予以认定，合同的内容确定了双方各自的权利义务，理应按约履行，但广厦建设集团有限责任公司青海分公司至今未付清剩余货款，导致纠纷产生，应负此纠纷的全责。现董洪宾诉求的货款数额属实，给予支持，所要求的违约金计算并无不当，予以支持。广厦建设集团有限责任公司青海分公司提出的合同所约定的违约金过高的答辩意见，董洪宾已经适当予以调整减少。对于二被告之间的法律关系，因被告广厦建设集团有限责任公司青海分公司系被告广厦建设集团有限责任公司的下属分公司，具有独立的营业执照，可以从事与其经营范围相适应的经济活动，但没有独立的注册资金和对外独立承担责任的主体资格，其所签订合同而产生的对外法律责任，应当由被告广厦建设集团有限责任公司予以负担。依照《中华人民共和国合同法》、第一百三十条、第一百一十四条《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条第一款（四）、（八）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第六十四条、第一百三十四条、第一百四十八条、第一百六十一条之规定，判决：一、被告广厦建设集团有限责任公司给付原告董洪宾剩余货款247410元，并支付未按约履行的违约金60862元，于判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告董洪宾对被告广厦建设集团有限责任公司青海分公司的全部诉讼请求；三、驳回原告董洪宾的其他诉讼请求。案件诉讼费6215元，减半收取，由被告广厦建设集团有限责任公司负担3107.5元。
宣判后，广厦建设集团有限责任公司不服提起上诉，理由为：广厦建设集团有限责任公司下属青海分公司虽然与被上诉人就涉案项目模板供应签订有合同书，但不存在违约事实，且双方约定迟延付款按日0.3%支付违约金，明显过高，以三年期贷款利率的4倍判决上诉人向被上诉人承担违约金，有失公正，。请求撤销原审判决，依法改判或发回重新审理。
被上诉人董洪宾口头辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
经审理查明：董洪宾系文安县亨霖胶合板厂业主，2012年10月25日董洪宾所属的文安县亨霖胶合板厂与广厦建设集团有限责任公司青海分公司签订了《购销合同书》，该合同约定：由广厦建设集团有限责任公司青海分公司向董洪宾购买原木建筑模板等专用材料，双方对合同的价格、履行方式和付款方式及违约责任均进行了约定。其中付款方式和违约责任约定：“甲方（董洪宾）交货给乙方（广厦建设集团有限责任公司青海分公司）后，乙方必须按下列分期支付总货款比例给甲方，第一车货到工地时起到2013年6月底前付总货款的80%，剩余所有全部货款在2013年12月30日以前全部付清，如未按时支付货款，甲方有权单方面终止协议，并要求乙方依照货款总额按日0.3%支付违约金并在七日内付清全部货款。”后董洪宾按约定履行了供货义务，双方在2014年5月9日进行了对账，总计供货价款为417410元，广厦建设集团有限责任公司青海分公司仅支付170000元，尚欠付247410元未付，多次催款未果，导致纠纷产生。另查明，广厦建设集团有限责任公司青海分公司系广厦建设集团有限责任公司设立的分公司，不具有独立的法人资格。
二审中，广厦建设集团有限责任公司提交证据和解协议一份及承诺书一份，欲证明董洪宾另诉的其他买卖合同与本案系同一项目，在另诉案件中已达成和解协议，因其未按承诺书约定的时间给付货款发票，故本案未付款，不存在违约。董洪宾质证认为对和解协议及承诺书真实性无异议，但与本案无关。
本院认为：董洪宾与广厦建设集团有限责任公司青海分公司所签订的《购销合同书》是双方真实意思的表示，该合同合法有效，双方均应按合同约定履行各自的权利义务。广厦建设集团有限责任公司应予支付所欠货款。广厦建设集团有限责任公司在二审中提交的和解协议及承诺书与本案无关，亦未约定作为本案货款支付的条件，故其上诉主张不存在违约的事实不能成立。双方在合同中约定的违约金过高，应予调整。违约金应当以逾期付款损失为基础，参照同期银行贷款基准利率，按逾期罚息利率上浮50%的标准予以核减，上诉人广厦建设集团有限责任公司所持违约金过高的上诉理由成立，应予支持。原判认定事实清楚，唯对违约金数额的认定过高，且缺乏法律依据，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持青海省西宁市城西区人民法院（2014）西民二初字第158号民事判决的第二、三项，即驳回董洪宾对广厦建设集团有限责任公司青海分公司的全部诉讼请求；驳回董洪宾的其他诉讼请求。
二、变更青海省西宁市城西区人民法院（2014）西民二初字第158号民事判决的第一项的广厦建设集团有限责任公司给付董洪宾剩余货款247410元，并支付未按约履行的违约金60862元，于判决生效后十日内履行完毕为广厦建设集团有限责任公司给付董洪宾剩余货款247410元并支付未按约履行的违约金30431.43元，于判决生效后十日内履行完毕。
一审案件受理费3107.50元按一审判决收取，二审案件受理费6215元由上诉人广厦建设集团有限责任公司负担5270元，被上诉人董洪宾负担945元。
本判决为终审判决。
审判长 强文静
审判员 任 宁
审判员 山有梅
二〇一五年三月三十日
书记员 文 雯
附：法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款
买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（二）项
原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；