海南省海口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）琼01民终1776号
上诉人（原审原告）：李国位,男,1990年11月21日出生,汉族,住海南省儋州市海头镇岭地村委会打花一村,住海南省儋州市。
委托诉讼代理人：余梅，海南宝岛律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孙灵灵，海南宝岛律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：海南德利泳池设备工程有限公司,住所地海口市国贸大道48号港澳发展大厦7―A2。
法定代表人：杨兵,该公司董事长。
委托诉讼代理人：葛文,海南瑞来律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李文飞,海南瑞来律师事务所实习律师。
上诉人李国位因与被上诉人海南德利泳池设备工程有限公司（以下简称德利公司）劳动争议纠纷一案，不服海口市龙华区人民法院（2016）琼0106民初7252号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人李国位上诉请求：1.请求依法撤销海口市龙华区人民法院作出的（2016）琼0106民初7252号民事判决，并依法改判支持李国位的诉讼请求；2.请求依法判决由德利公司承担本案一审、二审诉讼费用。
事实和理由：一、原审法院认定德利公司不是违法解除与李国位之间的劳动合同，并不向李国位支付年终奖明显认定事实错误，适用法律错误。1.根据海口市龙华区人民法院作出的（2016）琼0106民初7252号民事判决书第5页第2段第6行：”2016年1月21日和1月23日德利公司召开公司年终会......于2016年1月24日解除劳动关系，双方劳动关系终止”，明显认定事实错误，德利公司并没有提供任何的会议记录等相关证据材料加以证实此次公司年会的主题是公司经营困难，拟定将公司经营模式进行改革，而李国位提供了当时开年会时的录音资料（民诉法第六十三条：证据包括：（一）当事人的陈述；（二）书证；（三）物证；（四）视听资料；（五）电子数据．．．．．．。民诉法解释第一百一十六条：视听资料包括录音资料和影像资料），根据录音资料显示，当时德利公司开年会第一是为了给员工发放年终奖金，第二是要求员工缴纳岗位风险金，李国位正是由于无钱缴纳岗位风险金才被德利公司辞退的，整个会议过程中均未提到公司经营困难，拟定将公司经营模式进行改革，而原审法院仅根据德利公司的一面之词来认定德利公司并未提出向李国位支付年终奖金25000元及德利公司不是违法解除与李国位之间的劳动合同，明显属于认定事实错误，同时亦存在明显偏袒德利公司的嫌疑。2.根据海口市龙华区人民法院作出的（2016�琼01**民初7252号民事判决书第7页第1段第4行：”原、被告签订的《劳动合同》以及公司的规章制度需发放年终奖”明显认定事实错误，德利公司提供的规章制度并没有组织李国位进行学习，也没有告知李国位规章制度的存在。年终奖是公司为了对员工的激励和奖励，发放多少、发放标准等均由公司自行决定，那么既然是由公司自主决定，那么即使在《劳动合同》中没有约定年终奖，公司也可以决定发放年终奖，本案的事实正是如此，在一审庭审中，李国位已经提供证据证明了公司向其发放年终奖的决定，而原审法院却以《劳动合同》中没有约定和没有生效的规章制度认定德利公司不向李国位发放年终奖，明显认定事实错误，并明显偏袒德利公司。3.德利公司主张李国位是自己离职的，应当提供证据加以证明，不能提供证据的则承担举证不能的不利后果。�据李国位在一审庭审中提交的证据材料充分显示了德利公司违法解除劳动合同的事实，另外根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：”因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”之规定，德利公司不能提供证据证明，应当承担举证不能的后果。也就是说，德利公司主张李国位自动离职还是辞退的举证责任均在德利公司，否则承担举证不能的后果。综上所述，德利公司违法解除劳动合同，应当向李国位支付赔偿金，并按照公司年会公布的数额向李国位支付年终奖。
二、原审法院认定李国位在德利公司处工作期间，德利公司不存在拖欠李国位加班费的情形明显认定事实错误，适用法律错误。根据海口市龙华区人民法院作�的（2016）琼0106民初7252号民事判决书第6页第3段倒数第1行：”从被告提供的考勤表、工资支付表及银行卡的流水单......原告也无证据证明被告拖欠其加班费”明显认定事实错误，适用法律错误。事实上是，李国位在德利公司处工作期间，经常由于工作需要进行加班，德利公司没有向李国位发放加班工资。根据德利公司在劳动监察大队提供的考勤，如果是真实的，我们可以看出李国位几乎每天工作都超过合同约定的工作时间，并且存在休息日加班的情形。根据双方签订的《劳动合同》”第五章工作时间与休息时间（一）1.标准工时制，即每日工作8小时，每周工作5天，每周至少休息一天”之规定，李国位超出约定工时的都属于加班。根据《中华人民共和国劳动法》第四十一条：”用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以�长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过3小时，但是每月不得超过36小时。”及第四十四条”......（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬......”的规定，德利公司应当支付李国位加班工资。
三、李国位在德利公司处工作超过一年以上，德利公司应当向李国位支付未休年休假加班工资。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条：”国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作1年以上的，享受带薪年休假......”《职工带薪年休假条例》第三条：”职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天......”及第五条：”......对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”之规定，李国位在德利公司处工作已经超过1年以上，应当享受5天的带薪年休假，由于未休，德利公司应当支付李国位日工资的300%的年休假工资报酬。
综上所述，原审法院明显认定事实错误，适用法律错误，为了维护李国位的合法权益不受侵犯，特依法提起上诉。
被上诉人德利公司答辩称，一、一审判决认定双方终止劳动关系不属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，德利公司没有义务向李国位支付赔偿金事实认定清楚、适用法律完全正确。李国位系自动离职，其单方解除与德利公司之间的劳动关系。因公司经营出现困难，德利公司拟转变思路进行改革，在公司会议上公布改革方案后，李国位拒绝了公司的提议并在未经任何人同意、未向公司请假便擅自离职，经公�负责人及股东多次电话、短信联系，李国位均拒绝接听和回复，且拒绝上班。李国位的行为严重违反公司规章制度，德利公司根据双方《劳动合同书》第十五章第四款第12条约定的送达方式依法通知李国位双方的劳动关系已经解除，要求其依法办理离职手续，交接手头工作、归还公司文件资料，但李国位至今不办理手续，不归还其掌握的德利公司的机密资料。以上行为明确表明其已经自动离职，解除了与德利公司的劳动关系。因此，一审判决认定双方终止劳动关系、德利公司没有向李国位支付赔偿金的义务事实认定正确。
二、年终奖的发放属于德利公司的自主经营权，李国位要求德利公司向其支付年终奖金25000元没有事实依据，一审判决认定事实完全正确。德利公司与李国位签订的《劳动合同》以及公司的规章制度都均没有约定公司需发放年终奖，并且德利公司没有许诺或者决定给李国位发放年终奖金；李国位提供的录音真实性有待核实，来源不合法，系李国位私自录制；李国位私自录制行为明显表明其具有报复公司的目的，涉嫌泄露公司的商业秘密和重大经营决策，且该录音并没有明确表示要给李国位发放年终奖金，依法不能成为核发奖金的依据。年终奖是根据员工的优秀表现对公司员工的激励和奖励；是企业的自主经营权；发放标准、发放时间及金额均由公司自主决定；且依据的是劳动者的绩效和表现。在本案中，李国位显然不具备上述条件，不仅擅自离职旷工，也拒绝归还其掌握的公司的机密设计文件资料，给德利公司的正常运营造成了极大的风险和困难，严重损害德利公司的合法权益。因此一审判决认定德利公司没有向李国位支付年终奖金的义务事实认定正确。
三、德利公司依照国家法律规定�时安排李国位休息休假和法定节假日休息，偶尔要求加班，德利公司也已经根据国家标准按时发放加班费，一审判决认定事实正确。德利公司依照国家法律规定按时安排李国位休息休假，保障了李国位的休息休假权。李国位入职公司以来很少加班，即便李国位偶尔加班，德利公司也已经根据国家标准按时发放加班费（见工资支付表及李国位银行卡流水单），不存在拖欠加班费的情形。李国位称下班打卡时间均超过其正常的工作时间，但德利公司认为仅依据打卡时间是无法得出李国位是在加班的，李国位也没有任何证据证明德利公司要求其加班。因此，一审判决认定德利公司不存在拖欠李国位加班费的情形，该事实认定完全正确。
四、德利公司向李国位支付未休年休假432.98元工资，一审判决事实认定清楚、适用法律完全正确。德利公司与李国位于2014年8月11日至2016年1月24日期间存在劳动关系，依据《职工带薪年休假条例》第三条，”职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第（一）款”用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足一整天的部分不支付未休年休假工资报酬”的规定，即李国位应休年休假天数为：2015年，李国位应休年休假工作期间为2015年8月11日至2015年12月31日，即143天÷365天×5天＝1天；2016年，李国位应休年休假工作期间为2016年1月1日至2016年2月24日，即24天÷365天×5天＝0天（不足1天）。李国位应休年休假时间为1天，应休年休假工资为354.37元（4708.7元/月÷21.75×1天×200%），一审判决认定事实�楚，适用法律完全正确。
综上所述，德利公司认为，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，为维护德利公司的合法权益，请法庭依法驳回李国位的上诉请求。
李国位向一审法院起诉请求：1.李国位与德利公司自2014年8月11日至2016年1月24日存在劳动关系；2.德利公司支付拖欠李国位2016年1月份工资5200元；3.德利公司向李国位支付休息日加班工资75391元；4.德利公司向李国位支付年终奖金工资25000元；5.德利公司向李国位支付未休年休假工资7500元。6.德利公司向李国位支付经济补偿金10400元；7.德利公司向李国位支付违法解除劳动合同的赔偿金20800元；8.德利公司向李国位额外支付一个月工资5200元。
一审法院认定事实：李国位于2014年8月11日入职德利公司处从事设计师工作，双方签订劳动合同，上班时间是上午8：30至12：00，下午若是14:00开始上班,则17∶30下班,若14∶30上班,则18∶00下班。德利公司每个月5号将工资发放到李国位建设银行卡上。李国位离职前月平均工资数额为4708.70元。双方劳动关系存续期间，德利公司未安排李国位休带薪年休假。2016年1月21日和1月23日德利公司召开公司年终会，在会上公布公司经营困难，拟定将公司经营模式进行改革，由于李国位未能接纳德利公司的改革方案，双方在协商不一致的情况下，于2016年1月24日解除劳动关系，双方劳动关系终止。李国位于2016年4月8日向海口市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，请求裁决：1.李国位与德利公司自2014年8月11日至2016年1月24日存在劳动关系；2.德利公司支付拖欠李国位2016年1月份工资5200元；3.德利公司向李国位支付休息日加班工资75391元；4.德利公司向李国位支付年终奖金工资25000元；5.德利公司向李国位支付未休年休假工资7500元�6.德利公司向李国位支付经济补偿金10400元；7.德利公司向李国位支付违法解除劳动合同的赔偿金20800元；8.德利公司向李国位额外支付一个月工资5200元。2016年6月24日，海口市劳动人事争议仲裁委员会作出海劳人仲裁字（2016）第169号仲裁裁决书，裁决：一、确认李国位与德利公司自2014年8月11日至2016年1月24日存在劳动关系；二、德利公司向李国位支付未休年休假工资432.98元；三、德利公司向李国位支付经济补偿金7063.05元；四、驳回李国位的其他仲裁请求。李国位不服该仲裁裁决，于2016年7月14日向一审法院提起诉讼。
一审法院认为，李国位、德利公司间双方形成的劳动关系受劳动法律法规定调整。李国位、德利公司对双方自2014年8月11日至2016年1月24日存在劳动关系无异议，应予以确认。1.关于德利公司是否拖欠李国位2016年1月份工资的问题。根据德利公司提供的考勤表及李国位工资发放情况，李国位、德利公司终止劳动关系后，德利公司已于2016年2月26日向李国位足额支付了2016年1月份工资2733.43元，李国位主张德利公司支付拖欠其2016年1月份的工资5200元，与事实不符，应不予支持。2.关于德利公司是否拖欠李国位加班费的问题。从德利公司提供的考勤表、工资支付表及银行卡的流水单，德利公司不存在拖欠李国位加班费的情形。同时李国位也无证据证明德利公司拖欠其加班费。故李国位主张德利公司支付休息日加班工资75391元，无事实依据，应不予支持。3.关于德利公司是否应向李国位支付年终奖金25000元的问题。李国位、德利公司签订的《劳动合同》以及公司的规章制度没有约定公司需发放年终奖。年终奖是根据员工的优秀表现对公司员工的激励和奖励，是企业的自主经营权，发放标准、发放时间及金额均由公司依企�经营状况自主决定。李国位仅以德利公司不予认可的录音资料作为依据，主张德利公司支付年终奖金25000元，事实依据不足，应不予支持。4.关于德利公司是否应向李国位支付年未休年休假工资7500元的问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条:”职工累计工作已满1年不满10年的,年休假5天。”根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第（一）款”用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬”的规定，德利公司未安排李国位休2015年8月11日至2015年12月31日的年休假1天（143天÷365天×5天）、2016年1月1日至2016年1月24日的年休假0天。李国位离职前月平均工资数额为4708.70元，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条”本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”之规定，德利公司应按照日工资收入的200%向李国位支付2015年8月11日至2016年1月24日的未休年休假1天的工资432.98元（4708.70元/月÷21.75天×1天×200%）。李国位主张德利公司向其支付该项请求7500元超出432.98元部分，无事实依据，应不予支持；德利公司主张李国位的该时间段年休假已休完，但对海口市劳动人事争议仲裁委员会作出的海劳人仲裁字（2016）第168号仲裁裁决书该项裁决内容并未在法定期间内提出异议，故德利公司的该项抗辩意见，应不予采纳。5.关于德利公司是否应向李国位支付经济补偿金10400元的问题。德利公司因公司经营困难，于2016年1月23日公布了将对企业进行改革的方案，李国位不同意接受，双方在协商未果的情况下解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，德利公司应向李国位支付解除劳动关系的经济补偿金。李国位月均工资4708.70元，工作时间自2014年8月11日至2016年1月24日，德利公司应向李国位支付经济补偿金7063.05元（4708.70元×1.5个月）。李国位主张德利公司向其支付经济补偿金10400元超出7063.05元部分，应不予支持。6.关于德利公司是否应向李国位支付违法解除劳动合同的赔偿金20800元及是否应向李国位额外支付一个月工资5200元的问题。因为德利公司转换公司经营方式，未能与李国位达成一致劳动用工意向，在协商未果的情况下，双方终止劳动关系。不属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，李国位主张德利公司向其支付违法解除劳动�同的赔偿金20800元，没有事实和法律依据，应不予支持。同时，李国位要求德利公司额外支付一个月工资5200元，没有法律依据，应不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第（一）款、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，遂判决：一、确认李国位与德利公司自2014年8月11日至2016年1月24日期间存在劳动关系；二、限德利公司于本判决生效之日起十日内向李国位支付未休年休假工资432.98元；三、限德利公司于本判决生效之日起十日内向李国位支付经济补偿金7063.05元；四、驳回李国位的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人�共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由李国位负担。
双方当事人在二审期间未提交新证据。
本案二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点是：李国位主张德利公司支付的各项费用是否有事实和法律依据？
一、关于双方劳动关系的存续时间以及德利公司是否应向李国位支付经济补偿金10400元的问题。李国位与德利公司对双方自2014年8月11日至2016年1月24日期间存在劳动关系没有异议，本院予以确认。李国位要求德利公司向其支付经济补偿金10400元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，德利公司应向李国位支付解除劳动关系的经济补偿金。李国位月均工资为4708.70元，工作时间自2014年8月11日至2016年1月24日，�利公司应向李国位支付经济补偿金7063.05元（4708.70元×1.5个月）。李国位主张德利公司向其支付经济补偿金10400元超出7063.05元部分，本院不予支持。
二、关于德利公司是否拖欠李国位2016年1月工资的问题。李国位主张的德利公司拖欠2016年1月工资5200元，根据德利公司提供的考勤表、转账单、工资支付表等证据，德利公司已于2016年2月26日向李国位足额支付了2016年1月份工资2733.43元，李国位主张德利公司拖欠其2016年1月份工资5200元没有事实根据，本院不予支持。
三、关于德利公司是否违法解除与李国位的劳动关系，是否应向李国位支付违法解除劳动合同赔偿金75391元和年终奖金25000元以及额外支付一个月工资5200元的问题。李国位主张德利公司开年会是为了给员工发放年终奖金，并要求员工缴纳岗位风险金，李国位正是由于无钱缴纳岗位风险金才被德�公司辞退。但李国位提交的录音资料及录音文字版不能证明德利公司要向李国位发放25000元的年终奖金，也不能证明德利公司是因李国位无钱缴纳岗位风险金才将李国位辞退，而是德利公司因转换经营方式要求每个员工出资，德利公司根据员工的出资情况补贴部分款项返还员工，因李国位不接受德利公司的这种改革方案，双方无法继续履行劳动合同，双方的劳动关系至此终止。李国位没有证据证明德利公司违法解除其与李国位的劳动合同，故李国位要求德利公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金，没有事实和法律依据，本院不予支持。李国位要求德利公司额外支付一个月工资5200元，亦没有法律依据，本院不予支持。双方没有在劳动合同书和规章制度中约定年终奖，李国位也没有证据证明德利公司应向其发放年终奖金，故李国位要求德利公司向其发放年终奖金的主张，本院不予采纳。
四、关于德利公司是否应向李国位支付拖欠的加班费的问题。李国位主张其在德利公司处工作期间，由于工作需要经常加班，但德利公司没有向李国位发放加班工资。德利公司提交的考勤表、工资支付表及银行卡的流水单可以证明德利公司不存在拖欠李国位加班费的情形，李国位也没有证据证明其在休息日加班，故其主张德利公司支付休息日加班工资75391元，没有事实根据，本院不予支持。
五、关于德利公司是否应向李国位支付未休年休假工资7500元的问题。李国位主张其在德利公司工作超过一年以上，应当享受5天的未休年休假，德利公司没有安排其休假，德利公司应当向其支付5天的未休年休假工资。李国位与德利公司自2014年8月11日至2016年1月24日存在劳动关系，根据《职工带薪年休假条例》第三条”职工累计工作已满1�不满10年的，年休假5天”的规定，李国位应在德利公司工作满一年即2015年8月10日后才能享受年休假。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第（一）款”用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬”的规定，德利公司未安排李国位休2015年8月11日至2015年12月31日的年休假1天（143天÷365天×5天）、2016年1月1日至2016年1月24日的年休假0天。李国位离职前月平均工资数额为4708.70元，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条”本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的�资收入”之规定，德利公司应按照日工资收入的200%向李国位支付2015年8月11日至2016年1月24日的未休年休假1天工资432.98元（4708.70元/月÷21.75天×1天×200%），故李国位要求德利公司向其支付未休年休假工资7500元超出432.98元的部分，本院不予支持。
综上所述，李国位的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人李国位负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 林 梅
审 判 员 李家林
审 判 员 黄玉臣
法官助理 周慧娟
法官助理 周慧娟
审 判 员 杨建悦