广东省广州市黄埔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗黄法刑初字第404号
公诉机关广州市黄埔区人民检察院。
被告人刘滔，出生地广西壮族自治区柳江县，某进出口贸易有限公司职员，住广州市黄埔区。2007年11月22日因犯贩卖毒品罪，被广州市天河区人民法院判处有期徒刑一年，2008年7月1日刑满释放。因本案于2015年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月30日被逮捕。现羁押在广州市黄埔区看守所。
广州市黄埔区人民检察院以穗埔检刑诉（2015）306号起诉书指控被告人刘滔犯贩卖毒品罪，于2015年5月29日依简易程序向本院提起公诉。本院受理后，因被告人否认指控的事实和罪名，遂依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理，广州市黄埔区人民检察院指派代理检察员黄媛媛、吕志双出庭支持公诉，被告人刘滔到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年3月17日下午，被告人刘滔到本区大沙街横沙沙边街50-1号，在以200元的价格向何某贩卖毒品2小包（净重1.32克，检出甲基苯丙胺成分）时被公安人员抓获。还从其身上缴获了2包白色晶体物品（净重28.56克，检出甲基苯丙胺成分）、5包植物叶（净重5.64克，检出大麻酚、四氢大麻酚成分）、1包白色块状物（净重0.32克，检出海洛因成分）及红色药丸（净重0.26克，检出甲基苯丙胺成分）。同日，被告人刘滔提供重要线索，协助公安人员抓获另一贩毒人员罗某。
对上述指控，公诉机关出示了手机通话记录清单、赃物照片等书证，宣读了证人证言、扣押物品清单、检验报告等证据证实。据此认为，被告人刘滔的行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条的规定判处，同时建议对被告人判处七年以上八年以下有期徒刑。
被告人对公诉机关的指控在第一次开庭时辩称从其身上缴获的毒品不是用来贩卖的而是供自己吸食，且也没有实际交易，其行为应构成非法持有毒品罪；第二次开庭时则称经过咨询后对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，同时希望法庭根据其家庭情况和立功表现对其减轻处罚。
经审理查明：2015年3月17日下午，被告人刘滔通过手机联系到本区大沙街横沙沙边街50-1号，在以200元的价格向何某贩卖毒品2小包（净重1.32克，检出甲基苯丙胺成分）时被公安人员抓获。随后，公安人员还从其身上缴获了2包白色晶体物品（俗称冰毒，净重28.56克，检出甲基苯丙胺成分）、5包植物叶（俗称大麻，净重5.64克，检出大麻酚、四氢大麻酚成分）、1包白色块状物（净重0.32克，检出海洛因成分）及红色药丸（俗称麻果，净重0.26克，检出甲基苯丙胺成分）。同日，被告人刘滔提供重要线索，并协助公安人员抓获另一贩毒人员罗某。
上述事实，有下列经过当庭质证的控方提供的证据所证实，本院予以确认：
1、经被告人和证人辨认属实的案发现场和赃物照片，证实被告人交易毒品的地点和被缴获的物品。
2、相关书证，其中中国移动通信的电话记录清单，证实被告人与证人何某在进行毒品交易前多次通过电话联络和被告人与另一贩毒人员罗某及其他相关人员进行通话的情况。
现场检测报告书，证实被告人甲基安非他明、吗啡呈阳性。
（2015）穗黄法刑初字第305号刑事判决书和（2007）天法刑初字第1459号刑事判决书、释放证明书，分别证实罗某已受到刑事处罚和被告人曾经贩卖毒品被判刑的情况。
3、相关证人的证言及辨认，其中何某证实：其贩卖的毒品是向刘滔购买的，都是在其出租屋沙某自编50号之一的一二楼交易的。3月17日，其打电话给刘滔说要200元的“冰毒”，刘滔说没问题，并约好时间到其出租屋交易。当天下午，刘滔到了其住处准备将毒品交给其时被民警抓获，当场从刘滔身上缴获了11包毒品，其中2包是准备卖给其的。
罗某证实：刘滔在3月17日晚上打电话说要购买200元的“冰毒”，并约好到荔香路交易，当其到达交易地点看到刘滔准备将毒品交给他时，突然有便衣警察出现将其抓获。
4、搜查笔录、扣押物品清单、随案移送物品清单，证实公安机关对被告人的住处和身体进行了搜查，在住处没有发现涉案物品，但从其身上搜出了白色晶体4包、植物叶5包（大麻）、白色块状物1包（海洛因）、红色药丸1包（麻果）和手机1部并予以扣押。
5、被告人刘滔的供述及亲笔供词：其在3月17日接到“菠萝头”的电话，说向其购买200元的“冰毒”，并约好在沙某自编50号之一的门口交易。之后，其到了上述地点看到“菠萝头”，正准备将毒品交给“菠萝头”时，突然有便衣民警出现将其抓获，从其身上搜出了11包毒品，其中有2包是准备用来交易的，其他打算用来吸食。其以前一共卖过三四次，是向“阿某”购买的。
6、穗公（司）鉴（化验）字（2015）1009号《化验检验报告》证实：缴获的白色晶体其中2小包净重1.32克，含有甲基苯丙胺成分，另外2包净重28.56克，含有甲基苯丙胺成分；5包植物叶净重5.64克，检出大麻酚、四氢大麻酚成分；1包白色块状物净重0.32克，检出海洛因成分；红色药丸1包净重0.26克，检出甲基苯丙胺成分。
7、公安机关出具的相关说明，其中抓获经过证实2015年3月17日，大沙派出所民警在横沙沙某自编50号之一2楼抓获贩卖毒品的何某，再根据其举报，又在上述地点的门口处查获被告人，并从其身上缴获11包毒品。
对查获物品的情况说明证实：从被告人身上查获了白色晶体4包、植物叶5包、白色块状物1包、红色药丸1包，其中白色晶体2包（净重1.32克）是用来交易的。
对协助抓获贩毒人员罗某的情况说明证实：被告人被抓获后提供线索，公安机关根据其提供的线索及配合在荔香路将贩毒人员罗某抓获。
8、户籍资料及前科材料，证实被告人的身份及处罚情况。
本院认为：被告人刘滔违反国家毒品管理法规，为牟取非法利益贩卖含有甲基苯丙胺、海洛因及大麻酚等成分的毒品，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。虽然从被告人身上查获的毒品没有直接进行交易，尚处于非法持有的状态，且被告人本人亦吸食毒品，但从证人何某的证言、通话记录清单、被告人的供述及公安机关的相关情况说明等证据来看，被告人前来案发现场的目的就是为了进行毒品交易，且在此之前亦存在贩毒行为，而根据最高人民法院的相关指导意见，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品的数量，故从被告人身上缴获的毒品应全部认定为贩卖毒品的数量，应判处七年以上有期徒刑，被告人就此提出的前述辩解意见，本院不予采纳。被告人曾因贩卖毒品被判处刑罚，属毒品再犯，应当从重处罚；同时，被告人能够协助公安机关抓捕其他罪犯，具有立功表现，可以从轻或者减轻处罚；本院综合上述情节及被告人涉及毒品的具体数量、毒性大小、吸毒情况、认罪态度等，认为公诉机关提出的量刑意见，能够体现罪责刑相适应原则，本院予以采纳。被告人提出减轻处罚的意见，因被告人协助抓捕的罪犯并非重大，结合其属毒品再犯、涉案毒品数量超过30克等情况，尚不足以对其减轻处罚，故对此辩解意见，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十八条、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘滔犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年3月17日起至2022年6月16日止），并处罚金三千元（在本判决生效次日起十日内缴清）。
二、缴获的含有甲基苯丙胺成分的毒品30.14克、含有海洛因成分的毒品0.32克、含有大麻酚、四氢大麻酚成分的毒品5.64克及作案时联络的手机1部，予以没收（现暂存广州市公安局黄埔区分局，由该局代为执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 汤炜明
代理审判员 张春节
人民陪审员 王丽红
二〇一五年六月十九日
书 记 员 廖茜茹
附：本裁判的主要法律依据
《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸追缴确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。