山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0203民初610号原告：高秀香，女，1956年3月25日出生，汉族，住青岛市市南区。委托诉讼代理人：战会庆，山东纬达律师事务所律师。被告：山东万达国际旅行社有限公司，住所地青岛市市北区山东路177号301室内。法定代表人：张春远，经理。委托诉讼代理人：朱江，山东恒盛德律师事务所律师。委托诉讼代理人：于晓枫，山东恒盛德律师事务所律师。原告高秀香与被告山东万达国际旅行社有限公司（万达公司）旅游合同纠纷一案，本院于2017年1月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。第一次、第二次开庭时，原告委托诉讼代理人战会庆，被告委托诉讼代理人于晓枫到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告高秀香向本院提出诉讼请求：1、被告支付医疗费5896.84元、误工费（桂林陪护人员）7000元、住宿费23004元、护理费1800元、陪护人员伙食费5600元、残疾赔偿金161480元，合计204780.84元；2、诉讼费由被告承担。后原告将诉讼请求中的残疾赔偿金变更为174392元，增加退团费2250元、鉴定费1300元，变更后合计221242.84元。事实和理由：原告和亲属高永为与被告下属的新业广场营业部签定《国内旅游合同》，原告与高永为一起参加“桂林大漓江银子岩遇龙河漂流双飞5日”旅游项目，旅游费每人2250元，同年9月8日出发，9月12日结束，共5天4夜，2016年9月10日下午，原告乘坐被告提供的桂Ｃ×××××号大客车行至荔浦县从马岭鼓寨路口驶出321国道535公里加800米处时，与桂Ｃ×××××号大货车相撞，该县交警大队认定两车驾驶员对事故负同等责任，原告作为乘客无责任，原告因事故胸部受伤，折断8根肋骨，在当地医院住院28天，出院后在青岛市市立医院继续住院8天，期间产生误工费、交通费、护理费等各项费用，上述费用应由被告赔偿损失。被告万达公司辩称，1、被告认可原告受伤，但对原告的损失无过错，不应承担责任；2、本案交通事故双方驾驶人已向原告赔偿，原告收到赔偿后承诺放弃向本案实际侵权人主张其他索赔的权利，该承诺侵害了被告的追偿权，应视为原告的损害纠纷已经一次性解决，原告无权向被告主张权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交7份证据，分别为证据1国内旅游合同，证据2收款收据，证据3《道路交通事故认定书》，证据4桂林象山水月逸酒店账单及发票，证据5解放军第一八一中心医院《医学诊断证明书》、《出院证》、费用清单，证据6青岛市市立医院住院病人诊断证明、出院记录及住院费收据，证据7陪护费收条，证据8桂林住院期间2个陪护人员的误工证明。被告对证据1-3、5-7真实性无异议，对证据4、8真实性有异议。被告提交1份证据，证据1收条3份。原告对证据1真实性有异议。本院根据原告申请，依法委托青岛万方司法鉴定所对原告伤残等级进行鉴定，该所出具司法鉴定意见书，原被告对该鉴定意见书均无异议。本院对原告提交的证据1-3、5-7及鉴定意见书予以确认，并在卷佐证。对原被告提交的有争议证据，本院认定如下：一、原告的有争议证据。证据4、桂林象山水月逸酒店账单及发票，证明：交通事故发生后，原告亲属为照顾原告从青岛赶到桂林，在原告住院期间发生的住宿费29004元，被告仅负担了6000元，尚有23004元未支付。本院经审查，账单上盖有酒店公章，上述费用产生日期与原告在桂林住院日期相符，为此，可以确认该证据真实、合法与待证事实有关联性，故，证据4本院予以采纳。证据8、桂林住院期间2个陪护人员的误工证明，证明：误工费共7000元。本院经审查认为，误工证明上盖有青岛某经营部公章，无经营部负责人签字，被告对此有异议，该经营部负责人亦未到庭说明情况，为此，不能确认证据真实、合法，故，证据8本院不予采纳。二、被告的有争议证据。证据1、收条3份（原件在直接侵权人处，石某是两份，秦某1份，复印件），证明：原告已与案外人及本案实际侵权人达成一次性赔偿协议，原告已从实际侵权人处获得赔偿，无权再以合同违约为由主张权利，且原告的主张侵害了被告的追偿权。本院经审查认为，收条均为复印件，原告对此有异议，为此，不能确认收条真实、合法，故，证据1本院不予采纳。根据本案的有效证据及当事人陈述，本院对下列事实予以确认：2016年9月5日，原告、高永为与被告签订《国内旅游合同》，参加被告提供的2016年9月的8日至12日共5天4夜“桂林大漓江银子岩遇龙河漂流双飞5日”旅游项目，旅游费用2250元/人。合同约定：旅游者在行程中解除合同的，必要的费用扣除标准为：旅游费用×行程开始当日扣除比例+（旅游费用-旅游费用×行程开始当日扣除比例）÷旅游天数×已经出游的天数。原告于签合同当日，按约支付被告相应旅游费。2016年9月10日15时20分，原告在参加上述旅游期间，所乘坐车辆在桂林国道321线535公里加800米处发生交通事故，桂林市交警支队荔浦大队作出《道路交通事故认定书》（荔公交认字[2016]第107号），认定原告乘坐的桂Ｃ×××××号大客车司机石金付违反道交法，与相撞车辆司机秦德新均承担事故同等责任，包括原告等10余人无责任。上述交通事故发生后，原告于2016年的9月11日至10月9日在中国人民解放军第一八一中心医院住院治疗28天，出院诊断为闭合性胸部损伤、双肺挫伤、双侧血气胸、右侧6-11肋骨骨折、左侧3、4肋骨骨折等。出院医嘱为可到当地医院行康复功能锻炼，加强营养，定期门诊或当地医院门诊复查胸片/胸部CT（1月后），复诊时间2016年11月10日。原告亲属在原告住院治疗期间，从青岛赶到桂林，花费住宿费29004元，被告已负担6000元，剩余住宿费23004元。2016年10月的11日至19日，原告在青岛市市立医院住院治疗8天，花费医疗费5896.94元，住院期间治疗意见有“住院期间需要陪护”。根据原告的申请，本院依法委托青岛万方司法鉴定所对原告伤残等级进行鉴定，该所于2017年4月10日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为原告交通事故致胸部损伤评为九级伤残。原告花费鉴定费1300元。庭审中，1、原告明确要求被告承担合同的违约责任。2、原告称在桂林住院28天期间，陪护人员有郝岱君和金晓辉2人，陪护人员伙食费100元/人/天，两人为5600元；陪护人员误工费为3500元/月/人，两人7000元。被告对此不认可，称法律没有规定陪护人员有伙食补助，原告亦未提交住院需要两人陪护的医嘱及陪护人员的劳动合同等。3、原告称住宿费是2个家属在桂林住宿1个月产生。被告对此不认可。4、被告认可护理费的护理天数（青岛住院）是8天，每天200元；对鉴定费无异议。5、被告称本案合同已履行完毕，不存在退团费问题，即使按合同约定，被告如退款亦不应超过360元。案件审理中，本院多次给原被告双方进行调解，双方始终未能达成一致意见。本院认为，原被告之间存在合同关系，双方签订的《国内旅游合同》系双方真实意思表示，又不存在违反法律、行政法规的强制性规定情形，为此，上述合同合法有效，双方应严格按照约定履行。关于原告要求被告支付医疗费5896.84元、误工费7000元、住宿费23004元、护理费1800元、陪护人员伙食费5600元、残疾赔偿金174392元、退团费2250元、鉴定费1300元，合计221242.84元的诉讼请求。根据法律规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失；当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告在旅游过程中发生交通事故，此时存在合同违约责任和侵权责任的竟合，原告明确要求被告承担合同的违约责任，为此，被告应对其违约所造成的损失承担赔偿责任。1、关于医疗费、护理费、鉴定费。原告因本案事故在青岛市市立医院住院治疗8天，花费医疗费5896.94元，住院期间治疗意见有“住院期间需要陪护”。被告认可护理费每天200元，为此，护理费为1600元（200元/天×8天）。原告因对其伤残进行鉴定，花费鉴定费1300元，被告亦对鉴定费无异议。上述医疗费、护理费、鉴定费均属于原告的损失，依据上述法律规定，被告应对此承担赔偿责任。2、关于桂林陪护人员误工费、伙食费。因被告对陪护人员的误工费有异议，而原告未提交桂林住院期间需要两人陪护的医嘱，所以，原告应依法承担举证不能的法律后果，故，本院仅对原告桂林住院期间陪护人员1人的费用予以处理。又因原告主张误工费3500元/月未超过青岛市2015年社会平均月工资，原告住院28天，为此，陪护人员误工费可计算为3267元（3500元/30天×28天）。伙食费虽没有明确法律规定，但考虑到陪护人员系原告亲属，而不是桂林当地护工，为此，按照100元/天计算较合适，故，陪护人员伙食费为2800元（100元/天×28天）。3、关于住宿费。原告亲属为本案交通事故，从青岛赶到桂林，花费住宿费29004元。因原告未提交亲属几人及亲属为何人的相关证据，所以，本院综合考虑桂林的消费水平、原告的自身情况、原告交通事故的受伤程度、原告的住院天数及亲属间的亲密关系，认为被告负担住宿费14000元较合适，扣除被告已付6000元，被告还需支付原告8000元。4、关于残疾赔偿金。根据鉴定意见书，原告交通事故致胸部损伤评为九级伤残。原告现年61岁，原告主张的残疾赔偿金按2016年青岛市城镇居民人均可支配收入43598元计算为165672.4元，即43598元*19年（20年-1年）*20%。5、关于退团费。原告参加的旅游项目在2016年9月的8日至12日，共5天4夜，旅游费用2250元/人。原告所乘坐的车辆于2016年9月10日15时20分发生交通事故，事故造成原告受伤、无法继续旅游，为此，本院综合考虑本案旅游的时间跨度及被告已给原告提供的旅游服务时间，认为被告返还原告旅游费用1125元较合适。综上所述，原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告山东万达国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告高秀香医疗费5896.84元；二、被告山东万达国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告高秀香误工费（桂林陪护人员）3267元；三、被告山东万达国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告高秀香住宿费8000元；四、被告山东万达国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告高秀香护理费1600元；五、被告山东万达国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告高秀香陪护人员伙食费2800元；六、被告山东万达国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告高秀香残疾赔偿金161480元；七、被告山东万达国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告高秀香团费1125元；八、被告山东万达国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告高秀香鉴定费1300元；九、驳回原告高秀香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4599元，由原告负担744元，由被告负担3855元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  邹 岩人民陪审员  孙士文人民陪审员  吴遵政二〇一七年十月十七日书 记 员  王玉毓