河南省新郑市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新民初字第2292号
原告（反诉被告）河南亿方农业科技有限公司。
法定代表人宋朝伟，执行董事。
委托代理人虎子鑫，河南昭惠律师事务所律师。
委托代理人杨孝林，河南昭惠律师事务所律师。
被告（反诉原告）李江汉，男，1973年5月20日出生，汉族。
委托代理人马心宏，周口海峰法律事务所法律工作者。
原告（反诉被告）河南亿方农业科技有限公司（以下简称亿方农业公司）与被告（反诉原告）李江汉建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）亿方农业公司的委托代理人杨孝林，被告（反诉原告）李江汉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
亿方农业公司诉称，2012年6月9日，亿方农业公司与李江汉签订《施工承包合同》，约定：亿方农业公司将其位于新郑市八千乡楼刘村的郑州市ZG-01节能日光温室项目发包给李江汉；暂定日光温室100座，李江汉负责一期承建日光温室10座，工期2013年6月20日前完成并达到验收标准；经政府有关部门验收合格后拨付工程款，以此类推其余工程。合同签订后，亿方农业公司向李江汉支付了部分工程款350000元，但李江汉在合同期内仅建设日光温室8座，在所建工程竣工后也迟迟不按照合同约定申请对工程进行竣工验收。该工程主体结构在大范围内出现墙体裂缝、粉刷脱落等问题，经交涉后，李江汉拒绝亿方农业公司要求对工程进行验收、修复的合理要求。李江汉作为自然人，不具备相应施工资质，与亿方农业公司签订的《施工承包合同》应为无效合同。亿方农业公司请求：1、确认与李江汉签订的《施工承包合同》无效；2、判令李江汉返还已支付的工程款350000元。
李江汉辩称并反诉称，2012年6月9日，李江汉与亿方农业公司签订一份《施工承包合同》，应亿方农业公司要求，李江汉交付200000元履约保证金。工程竣工后，亿方农业公司将温室投入使用。《施工承包合同》属有效合同，李江汉已按照合同约定履行了义务，但亿方农业公司未付清工程款，其诉称要求返还已付工程款350000元不能成立。因此，李江汉请求驳回亿方农业公司的诉讼请求。经双方预算，工程款为1562001元，扣除已付工程款450000元，亿方农业公司以暂无钱为由至今未支付剩余工程款。李江汉反诉请求：1、判令亿方农业公司支付工程款1112001元、退还履约保证金200000元，共计1312001元。2、判令亿方农业公司支付违约金。
亿方农业公司针对李江汉反诉辩称，承包建筑工程的主体仅能为单位且必须取得相应资质，李江汉系自然人也没有相应施工资质，根据法律相关规定，双方签订的《施工承包合同》属无效合同。李江汉承建的涉案工程在主体结构、地基工程等方面存在严重质量问题，且拒绝修复，导致亿方农业公司无法使用。李江汉不仅未将涉案工程提交亿方农业公司进行竣工验收，也无证据证明已完工的工程量，其要求支付工程款没有事实和法律依据。因此，亿方农业公司请求驳回李江汉的反诉请求。
经审理查明，2012年6月6日，亿方农业公司出具授权委托书，委托总工程师刘宏亮代本公司为新郑市八千乡楼刘村生态日光温室项目的代理人，授权如下：合同谈判、合同订立与撤销，施工组织、技术与质量监督等。2012年6月9日，甲方（发包方）亿方农业公司与乙方（承包方）李江汉签订《施工承包合同》，约定：一、工程名称。郑州市ZG-01节能日光温室项目。二、工程地点。河南省新郑市八千乡楼刘村。三、承包范围。施工图纸内所含内容（如有变更，需依照甲方变更通知单），包工、包料、保工期。四、本合同暂定日光温室100座（每座681.12平方米）。乙方负责一期承建日光温室10座，工期2013年6月20日前完成并达到验收标准。经政府有关部门验收合格后拨付工程款，依此类推其余工程。合同签订之日起，乙方三日内一次性向甲方交纳履约保证金200000元。该保证金在工程完成经验收合格后按平均完成工程量退还，待二期工程出地平后三日内退还。五、本工程采用据实结算方式，每座日光温室造价145000元（暂定价）。六、结算程序。乙方每完成10座日光温室为一个结算点。完成后由乙方写出书面单项竣工验收报告和一套完整的单项工程竣工资料，甲方收到验收申请后三日内组织初验，初验合格后报请政府有关部门进行正式验收。验收合格后，七日内拨付该组工程款97%，其余作为保修金，责任缺陷期为一年，期满后经甲方验收无质量问题，一次性无息付清质量保修金。七、甲方负责进场的三通一平及外部环境的协调、组织工作。八、工程质量标准为抗六级大风，荷载五十毫米以上的雪，二十毫米以上的冰。九、本工程质量标准为合格，钢架、保温为优良工程。如出现质量事故均由乙方承担。工期顺延必须达到相关规定顺延的条件，乙方所使用的建筑材料必须是国标或者是国企生产的产品及半成品。该工程不得转让、转包。十、开工日期以甲方开工通知书为准，并在开工通知书下达之日起计算，乙方应在三日内进入施工现场，工期以自然日历计算。十一、如甲方不能按期结算工程款，乙方有权停工，甲方赔偿乙方造成的实际经济损失。如乙方不能按期保质、保量完成所承建工程量，甲方有权要求乙方停工并拒付工程款，乙方包赔给甲方造成的实际经济损失。十三、合同签订之日起，由双方签字盖章后生效，如一方违约，应承担工程总额的3‰违约金。十四、本合同一式四份，甲、乙双方各执两份。合同未尽事宜另行商定，若有异议、争议，送当地劳动仲裁部门及法院裁决。在《施工承包合同》的落款处，有甲方代表刘宏亮签名并加盖亿方农业公司合同专用章，有乙方李江汉签名。
2012年6月19日，李江汉向亿方农业公司交纳履约保证金200000元。同年7月16日，李江汉进入场地开始施工。在施工过程中，李江汉实际承建8座日光温室，并于2012年11月交付亿方农业公司。2013年11月26日，刘宏亮编制新郑市八千乡楼刘村日光温室项目工程量预（结）算书：李江汉施工的8座日光温室工程款为1660481元，增加部分款项为18000元，扣除部分款项为116480元，工程造价为1562001元。2013年6月9日，刘宏亮收到李江汉提交的竣工报告申请。
亿方农业公司提交四张相片，拟证明李江汉承建的日光温室在主体结构、地基工程等方面存在严重质量问题，工程质量不合格而无法使用。李江汉认可其中一张相片中的日光温室系其承建，墙体确实存在水渍情况，系亿方农业公司后来使用维护不善所致，其余三张相片中的日光温室系别人承建。
李江汉提交于2014年6月15日拍摄的四张相片，拟证明其按照约定完成日光温室施工并早已交付，亿方农业公司已实际使用并种植农作物。亿方农业公司认为相片拍摄地点不详，无法证明日光温室系李江汉所承建及已经被使用。
另查明，1、在承包亿方农业公司发包的日光温室工程时，李江汉未取得建筑施工企业资质。2、在开工报告、地基验槽记录、砼及砂浆质量检验表、砌体分项工程质量评定表、构件安装检测表等施工记录材料上面，均有刘宏亮在建设单位栏处签名。3、在庭审中，亿方农业公司与李江汉对已支付工程款450000元无异议；李江汉放弃要求亿方农业公司支付违约金的诉讼请求。4、2014年8月14日，亿方农业公司向本院申请对李江汉承建的8座日光温室工程质量是否合格及维修费用等内容进行鉴定。在本院主持下，双方协商选定由河南国是司法鉴定中心进行鉴定。2015年2月10日，河南国是司法鉴定中心以数次通知亿方农业公司交纳鉴定费用未果为由函告本院。经本院通知后，亿方农业公司仍未交纳鉴定费。同年3月20日，河南国是司法鉴定中心将该案鉴定材料退回本院。
上述事实，有当事人的陈述，公司法人授权委托书，《施工承包合同》，收据，开工报告，施工报检资料，竣工报告申请，工程量预（结）算书，相片及本案庭审笔录等相关证据证明。
本院认为，承包人未取得建筑施工企业资质的，其签订的建设工程施工合同应认定为无效合同。《施工承包合同》虽然系亿方农业公司与李江汉的真实意思表示，但亿方农业公司将日光温室工程发包给未取得建筑施工企业资质的李江汉，违反法律禁止性规定，故双方签订的该《施工承包合同》应属无效。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。李江汉作为施工人可以就其已完成的工程量要求亿方农业公司支付相应的工程款，也即亿方农业公司应对李江汉实际施工完成的工程量给予折价补偿。当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。李江汉实际承建8座日光温室，而非10座。刘宏亮系亿方农业公司的总工程师，代表该公司与李江汉签订《施工承包合同》，并在施工报检资料上面建设单位栏处及竣工报告申请上面签名，其编制的工程量预（结）算书中关于李江汉施工的8座日光温室工程造价为1562001元，应视为亿方农业公司与李江汉对工程款进行结算的结果。扣除已付工程款450000元，亿方农业公司应当向李江汉支付剩余工程款1112001元。因双方签订的《施工承包合同》属无效，李江汉要求亿方农业公司退还履约保证金200000元，本院予以支持。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。在庭审中，李江汉放弃要求亿方农业公司支付违约金的诉讼请求，系其处分自己权利的行为，本院对此予以准许。
当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。亿方农业公司申请对李江汉承建的8座日光温室工程质量是否合格及维修费用等内容进行鉴定，因未交纳鉴定费导致鉴定材料被退回，应自行承担不利后果，即亿方农业公司以工程质量不合格为由要求李江汉返还已付工程款350000元，缺乏事实根据，本院对其该项诉讼请求不予支持。李江汉承建8座日光温室后，向亿方农业公司总工程师刘宏亮已递交竣工报告申请，刘宏亮向其出具工程量预（结）算书，双方对工程款已进行结算。亿方农业公司提交四张相片上面不显示拍摄时间、地点，李江汉对该证据证明的目的不予认可；该证据也缺乏整体性和关联性，无法证明其中三张相片中的日光温室系李江汉所承建，本院对该证据不予采信。同时，关于李江汉拒绝修复的事实，亿方农业公司也未提交证据证明。因此，亿方农业公司关于驳回李江汉反诉请求的辩称意见，本院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第一百零九条、第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第十三条、第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、确认原告河南亿方农业科技有限公司与被告李江汉签订的《施工承包合同》无效。
二、反诉被告河南亿方农业科技有限公司应当于本判决生效之日起十日内支付反诉原告李江汉工程款1112001元。
三、反诉被告河南亿方农业科技有限公司应当于本判决生效之日起十日内返还反诉原告李江汉履约保证金200000元。
四、驳回原告河南亿方农业科技有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费6550元，反诉案件受理费8304元，共计14854元，由原告（反诉被告）河南亿方农业科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证递交本院查验，逾期视为放弃上诉。
审 判 长 潘龙峰
审 判 员 乔东亮
人民陪审员 王法文
二〇一五年九月六日
代理书记员 纪瑞雪