河南省济源中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济中民一终字第293号
上诉人（原审原告、原审被告）河南济源钢铁（集团）有限公司铁山河铁矿。
代表人陈建，该矿矿长。
委托代理人王治，该矿工作人员。
委托代理人王小鑫，河南剑光律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、原审原告）王宣武，曾用名王如，男，1970年1月29日出生，汉族。
委托代理人李殿君，济源市天坛街道法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审第三人）刘道信劳务队。
代表人刘道信，男，1949年2月11日出生，汉族，系刘道信劳务队队长。
上诉人河南济源钢铁（集团）有限公司铁山河铁矿（以下简称济钢铁山河铁矿）与被上诉人王宣武、被上诉人刘道信劳务队劳动争议纠纷一案，王宣武于2015年4月7日向济源市人民法院提起诉讼，请求判令济钢铁山河铁矿支付由刘道信支付的医疗费48242.2元和一次性截瘫支具费24万元；济钢铁山河铁矿于2015年4月15日向济源市人民法院提起诉讼，请求判令其不承担王宣武的各项工伤待遇。济源市人民法院于2015年8月24日作出（2015）济民一初字第01594号、第01728号民事判决，济钢铁山河铁矿不服该判决，向本院提出上诉。本院受理该案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人济钢铁山河铁矿的委托代理人王治、王小鑫，被上诉人王宣武的委托代理人李殿君，被上诉人刘道信劳务队的代表人刘道信均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2008年11月1日，济钢铁山河铁矿与刘道信劳务队签订采矿管理协议，由刘道信劳务队为济钢铁山河铁矿采矿，双方约定：“一、刘道信劳务队进入采矿权人济钢铁山河铁矿采矿区域范围内采矿作业的，必须向济钢铁山河铁矿提出申请……二、采矿区域范围内采矿作业的，必须服从济钢铁山河铁矿的安全生产管理……八、济钢铁山河铁矿向刘道信劳务队有偿提供民爆器材、相关生产资料，无偿向刘道信劳务队提供采矿技术指导、安全生产管理。十二、刘道信劳务队人员在采矿作业过程中造成人身伤害的，将根据事故责任划分，按照铁山河铁矿安全事故处理办法，济钢铁山河铁矿与刘道信劳务队各自承担相应的费用”。2011年3月，王宣武跟随刘道信劳务队的队长刘道信到济钢铁山河铁矿所有的530矿体从事采矿工作，劳动报酬由刘道信支付，双方未签订劳动合同，济钢铁山河铁矿也未为王宣武参加工伤保险。2011年4月12日，王宣武在工作中因矿洞顶板塌方被砸伤，济钢铁山河铁矿派人将王宣武送往济源市黄河医院治疗，当天又转入济源市人民医院。王宣武在济源市黄河医院共花费670.2元。王宣武在济源市人民医院住院期间，曾于2011年4月15日在郑州大学第一附属医院门诊花费610.56元，2011年6月29日在武装警察部队河南省总队医院门诊花费130元，2011年1月7日在乡镇卫生院治疗褥疮花费2800元，2012年1月20日在济源市济水街道办事处程天赐诊所花费3298元。2012年5月12日，王宣武从济源市人民医院出院，住院治疗期间医疗费共计79036.10元，刘道信支付48242.2元，住院期间王宣武在济源市中心血站花费4289元，在济源市卫校附属医院做磁共振花费250元，另购买轮椅花费900元。
后王宣武申请劳动仲裁，要求确认与济钢铁山河铁矿之间存在劳动关系，2012年6月12日，济源市劳动人事争议仲裁委员会作出济劳人仲裁字（2011）第1251号仲裁裁决书，裁决：王宣武与济钢铁山河铁矿存在劳动关系。济钢铁山河铁矿对裁决不服，向济源市人民法院起诉，济源市人民法院于2013年1月4日作出（2012）济民二初字第495号民事判决，判决王宣武与济钢铁山河铁矿之间存在劳动关系。济钢铁山河铁矿不服判决，提起上诉，济源中级人民法院于2013年5月23日作出（2013）济中民三终字第49号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。2013年6月19日，济源市人力资源和社会保障局作出豫（济）工伤认字（2013）147号认定工伤决定书，认定王宣武受到的事故伤害为工伤。济钢铁山河铁矿不服该决定书，向济源市人民政府申请行政复议，济源市人民政府于2013年11月1日作出济政复决（2013）第27号行政复议决定书，决定维持豫（济）工伤认字（2013）147号认定工伤决定书。济钢铁山河铁矿对该行政复议决定书不服，向济源市人民法院提起行政诉讼，济源市人民法院于2013年12月20日作出（2013）济行初字第48号行政判决书，维持了豫（济）工伤认字（2013）147号认定工伤决定书。济钢铁山河铁矿不服，提起上诉，济源中级人民法院于2014年3月13日作出（2014）济中行终字第7号行政判决，判决驳回上诉，维持原判。2014年6月10日，经济源市劳动能力鉴定委员会鉴定，王宣武的伤残等级为二级，护理等级为大部分护理依赖。2014年10月24日，经济源市劳动能力鉴定委员会鉴定，王宣武符合辅助器具配置条件，同意配置截瘫器站立行走器、防腐褥疮床垫、高靠背轮椅。
后王宣武向济源市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求济钢铁山河铁矿给予其工伤待遇。2015年3月9日，济源市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：“1、济钢铁山河铁矿应在本裁决生效后十日内支付王宣武医疗费42841.66元、住院期间伙食补助费7940元、停工留薪期的护理费22008.6元、停工留薪期工资57600元、一次性伤残补助金60000元、截瘫支具费用20000元、购买轮椅费用900元，共计211290.26元。2、济钢铁山河铁矿应在本裁决生效后十日内支付王宣武2014年7月至2015年3月的伤残津贴18360元、生活护理费10821.24元，从2015年4月开始，每月支付王宣武伤残津贴2040元、生活护理费1202.67元，以后根据国家、省、市的相关政策予以调整。3、驳回王宣武的其他申诉请求。”裁决后，济钢铁山河铁矿与王宣武均不服，诉至济源市人民法院。另查：王宣武在工作期间，仅领取1个月工资2400元；济源市2010年、2011年、2012年社会职工平均工资分别为24942元、28184元、32524元；刘道信劳务队在2007年11月28日至2010年12月31日之间系个体工商户，组成形式为个体经营，经营范围及方式为场地清理及装运义务。
原审法院认为：济钢铁山河铁矿诉称，王宣武系刘道信劳务队雇佣的职工，不是其公司的职工，其不应当支付王宣武的各项工伤待遇，但法院生效判决已经确认，因刘道信劳务队的经营期限仅为2007年11月28日至2010年12月31日，且经营范围及方式为场地清理及装运服务，不具备采矿用工主体资格，故济钢铁山河铁矿与王宣武之间存在劳动关系；另外，王宣武在采矿时受到事故伤害，已被认定为工伤，用人单位系济钢铁山河铁矿，济钢铁山河铁矿未为王宣武参加工伤保险，所以，济钢铁山河铁矿应当承担工伤保险赔偿责任。王宣武的伤残等级为二级，护理等级为大部分护理依赖，应当退出工作岗位，保留劳动关系，享受工伤待遇。济钢铁山河铁矿应当支付王宣武工伤保险赔偿费用的项目和数额为：1、医疗费42841.66元，刘道信劳务队支付的48242.2元医疗费不在王宣武的医疗费损失中，济钢铁山河铁矿不能主张；2、住院期间伙食补助费，王宣武住院397天，每天按20元计算，计为7940元；3、停工留薪期的护理费，因王宣武所受事故伤害严重，可以适当延长停工留薪期，应按24个月为宜，护理费计算为24942元÷12个月×40%×9个月＋28184元÷12个月×40%×12个月＋35524元÷12个月×40%×3个月=22008.6元；4、停工留薪期工资，王宣武称其月工资为2400元，济钢铁山河铁矿并无证据反驳，故对王宣武诉称的工资数额予以认定，停工留薪期工资计算为2400元／月×24个月=57600元；5、一次性伤残补助金，计算为2400元×25个月=60000元；6、伤残津贴，计算为2400元／月×85%=2040元／月；7、生活护理费，计算为36080元÷12个月×40%=1202.67元；8、截瘫支具费20000元、轮椅费900元，因王宣武经济源市劳动能力鉴定委员会鉴定，符合辅助器具配置条件，同意配置截瘫站立行走器、防腐褥疮床垫、高靠背轮椅，故对上述费用予以支持，对于王宣武要求济钢铁山河铁矿一次性支付截瘫支具费240000元，因费用尚未实际发生，该案中不予审理。综上，原审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、《河南省工伤保险条例》第二十一条、第三十条之规定，判决：一、济钢铁山河铁矿于该判决生效后十日内支付王宣武医疗费42841.66元、住院期间伙食补助费7940元、停工留薪期间的护理费22008.6元、停工留薪期工资57600元、一次性伤残补助金60000元、截瘫支具费20000元、轮椅费900元，共计211290.26元。二、济钢铁山河铁矿于该判决生效后十日内支付王宣武从2014年7月起的伤残津贴和生活护理费，按伤残津贴每月2040元、生活护理费每月1202.67元，以后根据国家、省、市的相关政策予以调整。如果未按照该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，均由济钢铁山河铁矿负担。
济钢铁山河铁矿上诉称：一、原审判决认定济钢铁山河铁矿是用人单位没有事实依据。原审判决已经查明王宣武是跟随刘道信采矿，劳务报酬由刘道信支付，很明显王宣武系受刘道信雇佣，王宣武与刘道信劳务队之间形成雇佣劳务关系，济钢铁山河铁矿与王宣武之间没有直接的身份隶属、管理与被管理关系，不符合职工与用人单位之间的法律关系特征，因此，原审法院认定济钢铁山河铁矿系用人单位没有事实依据。二、原审法院以济钢铁山河铁矿未为王宣武参加工伤保险为由判决济钢铁山河铁矿支付各项工伤待遇显失公平。原审已经查明济钢铁山河铁矿与刘道信劳务队之间系合同关系，双方之间完全按合同履行各自义务，行使权利，济钢铁山河铁矿没有权利干涉刘道信劳务队雇佣人员，也不对其雇佣的人员进行管理，在此情况下，济钢铁山河铁矿没有义务也不可能为刘道信雇佣的人员参加工伤保险。相反，参加工伤保险、赔偿雇员损失，是刘道信作为雇主应当承担的责任。三、原审判决认定王宣武停工留薪期24个月没有依据。原审判决已经查明王宣武住院天数为397天，根据《工伤保险条例》第三十三条“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者或者情况特殊，经社区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月”之规定，因王宣武没有经过济源市劳动能力鉴定委员会确认可以延长停工留薪期及延长的期间，因此，其停工留薪期应当以其住院治疗时间计算，而不应当认定为24个月。四、王宣武在乡镇卫生院及程天赐诊所花费的医药费不合理。另根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，刘道信也应当承担赔偿责任，原审判决遗漏主体，属程序错误。综上，原审判决认定事实错误，适用法律不当，请求撤销原判，改判济钢铁山河铁矿不支付王宣武的各项工伤待遇。
王宣武辩称：一、王宣武所受伤害已经被认定为工伤，对于用工主体的认定已经法院生效判决确定，因此，济钢铁山河铁矿关于其与王宣武之间不存在劳动关系的上诉理由不能成立。二、停工留薪期是由劳动仲裁委员会确定的，而且没有超过法律规定。三、刘道信劳务队的工商登记的营业执照已经超期，且王宣武在工作过程中所做工作与刘道信劳务队营业执照登记范围不一致，济钢铁山河铁矿应当承担相应的工伤赔偿责任。综上，请求驳回上诉，维持原判。
刘道信劳务队辩称：济钢铁山河铁矿的上诉请求、事实与理由均不能成立，王宣武所受的伤害已经被认定为工伤，原审判决正确，刘道信不应承担相关的工伤保险待遇责任。
本院经审理查明的案件事实与原审法院查明的案件事实一致。
本院认为：济钢铁山河铁矿上诉称原审认定其是用人单位没有事实依据，但济钢铁山河铁矿与王宣武之间存在劳动关系已经法院生效判决确认，济钢铁山河铁矿的该项上诉理由不能成立，不予采纳。《河南省工伤保险条例》第二十一条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，劳动保障行政部门尚未作出工伤认定结论的，用人单位应当先行垫付治疗费用。经劳动保障行政部门认定为工伤或者视同工伤后，参加工伤保险的，由用人单位向经办机构申报结算；未参加工伤保险的，按工伤保险有关规定由用人单位支付。”本案中，王宣武在工作过程中受到事故伤害，已经济源市人力资源和社会保障局认定为工伤，济钢铁山河铁矿作为用人单位未为王宣武参加工伤保险，济钢铁山河铁矿应依法承担工伤保险赔偿责任。经济源市劳动能力鉴定委员会鉴定，王宣武的伤残等级为二级，护理等级为大部分护理依赖，符合《河南省工伤条例》第三十三条中“伤情严重”的情形，因此，原审法院认定王宣武的停工留薪期为24个月符合法律规定，应予维持。济钢铁山河铁矿上诉另提出王宣武在乡镇卫生院及程天赐诊所花费的医疗费问题，上述费用均是王宣武在治疗期间所支出的必要的、合理的费用，原审法院判决处理结果并无不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人河南济源钢铁（集团）有限公司铁山河铁矿负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 董 慧
代理审判员 林慧慧
代理审判员 石 林
二〇一五年十二月七日
书 记 员 宋雪娇