山东省烟台市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）烟刑一终字第198号
原公诉机关烟台市牟平区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王照国，于烟台市牟平区，无业。1991年11月因犯流氓罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年，1993年11月24日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十二年，2002年4月29日被减刑释放，2010年1月14日因贩卖毒品罪、非法持有枪支罪被烟台市芝罘区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币五千元，2010年11月5日被减刑释放。2012年2月28日因涉嫌犯交通肇事罪被刑事拘留，2012年6月19日因犯交通肇事罪被烟台市莱山区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，2012年6月19日被释放，缓刑考验期自2012年6月30日至2014年6月29日。2014年2月22日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年3月31日因涉嫌犯故意伤害罪、非法持有枪支罪、非法持有毒品罪被依法逮捕，现羁押于烟台市牟平区看守所。
辩护人毕济宝，山东滨海正大律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人于某甲，系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人王某甲，系被害人曲某丙之妻。
原审附带民事诉讼原告人曲某甲，系被害人曲某丙之子。
法定代理人王某甲，系曲某甲之母。
原审附带民事诉讼原告人曲某乙，职业农民，系被害人曲某丙之父。
原审附带民事诉讼原告人周某，职业农民，系被害人曲某丙之母。
原审被告人于某乙，无业。1996年6月12日因犯盗窃罪被烟台市芝罘区人民法院判处有期徒刑九年，2001年12月18日被假释，假释考验期至2005年2月17日，2005年6月6日因犯敲诈勒索罪被本院判处有期徒刑一年，与前罪盗窃罪未执行完毕的刑罚三年零两个月并罚，决定执行有期徒刑三年零六个月，2007年8月31日被减刑释放。2014年2月22日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年3月31日因涉嫌犯故意伤害罪、非法持有枪支弹药罪被依法逮捕，现羁押看守所。
山东省烟台市牟平区人民法院审理山东省烟台市牟平区人民检察院指控原审被告人王照国犯寻衅滋事罪、非法持有枪支弹药罪、交通肇事罪、贩卖毒品罪和原审被告人于某乙犯寻衅滋事罪、非法持有枪支弹药罪及原审附带民事诉讼原告人于某甲、王某甲、曲某甲、曲某乙、周某提起附带民事诉讼一案，于二0一四年九月十七日作出（2014）烟牟刑初字第127号刑事附带民事判决。原审被告人王照国不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人和听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）寻衅滋事
2014年1月3日、2月5日，被告人于某乙伙同被告人王照国两次窜至烟台市牟平区高陵镇磨山村，实施寻衅滋事作案两起，致一人轻伤、一人两处轻微伤。
具体事实如下：
1、2014年1月3日晚，被告人于某乙授意被告人王照国纠集他人到烟台市牟平区高陵镇磨山村殴打被害人于某丁，被告人王照国遂纠集宋某、王某乙（均另案处理）持砍刀、镐棒等工具窜至烟台市牟平区高陵镇磨山村对于某丁进行殴打，致被害人于某丁头部、面部受伤。经法医鉴定，被害人于某丁头部、面部之损伤均构成轻微伤。
2、2014年2月5日18时许，被告人于某乙伙同被告人王照国窜至烟台市牟平区高陵镇磨山村，被告人王照国持双管猎枪将被害人于某甲臀部打伤。经法医鉴定，被害人于某甲臀部之损伤构成轻伤。
附带民事诉讼原告人于某甲伤后在烟台市牟平区人民医院住院治疗16天，期间由胡玉莲护理。附带民事诉讼原告人于某甲的经济损失有医疗费人民币15394.90元，误工费人民币885元，护理费人民币466元，住院期间伙食补助费人民币192元，合计人民币16937.90元。
上述事实，有已经一审庭审举证、质证并确认的被害人于某丁、于某甲的陈述；证人宋某、王某丙的证言；烟台市牟平区公安分局出具的接受刑事案件登记表、立案决定书、破案经过、辨认笔录、勘验笔录、鉴定意见、法医学人体损伤程度鉴定书；附带民事诉讼原告人于某甲提供的医疗费单据等；被告人王照国、于某乙的供述等证据予以证实。
（二）非法持有枪支弹药
2012年8、9月份，被告人于某乙购得双管猎枪及气枪各一支、猎枪子弹5发后非法持有。2010年左右被告人王照国从其朋友处获得双管猎枪一支后非法持有。2014年2月5日晚，被告人王照国持其非法持有的双管猎枪，使用被告人于某乙提供的猎枪子弹，在烟台市牟平区高陵镇磨山村枪击被害人于某甲，致其臀部轻伤。
上述事实，有已经一审庭审举证、质证并确认的证人于某丙的证言；烟台市牟平区公安分局出具的鉴定意见、搜查笔录、扣押清单和抓获经过；被告人王照国、于某乙的供述等证据予以证实。
（三）交通肇事
2014年2月20日20时15分许，被告人王照国驾驶现代酷派牌鲁F×××××（挪用车牌）号小型轿车沿烟台市牟平区新建大街由东向西行至烟台市牟平区新建大街东城造型门前时，与顺行左转弯的被害人曲某丙所骑电动自行车相撞，致被害人曲某丙受伤，所骑电动车受损。肇事后被告人王照国驾车逃逸。被害人曲某丙经抢救无效于当天死亡。经检验被害人曲某丙符合车祸致颅脑损伤死亡。经鉴定被害人曲某丙所骑电动车损失价格为人民币470元。经交警部门认定，被告人王照国负此事事故的全部责任。
附带民事诉讼原告人曲某乙、周某共育有四子女。附带民事诉讼原告人王某甲、曲某甲、曲某乙、周某的经济损失有医疗费人民币2214.30元，死亡赔偿金人民币565280元，丧葬费人民币23193元，被抚养人生活费人民币135940.50元，电动车损失人民币470元。上述损失共计人民币727097.80元。
上述事实，有已经一审庭审举证、质证并确认的证人常某、王某甲、王某丁、张某的证言；烟台市牟平区公安分局出具的接受刑事案件登记表及立案决定书、鉴定意见、道路交通事故车辆技术检验报告、理化检验鉴定报告、现场勘查笔录、机动车信息查询结果单、驾驶人信息查询结果单、道路交通事故认定书；山东天弘司法鉴定所出具的司法鉴定意见书；山东省公安厅物证鉴定研究中心出具的鲁公物鉴（理）字（2014）027号物证鉴定书；烟台市牟平区交通事故车物损失价格评估结论书；附带民事诉讼原告人提供的医疗费单据、户籍证明；被告人王照国的供述等证据予以证实。
（四）贩卖毒品
2013年间，被告人王照国在烟台市牟平区雷神庙大街山东水沁园小区其租房内向宋某、王某乙等人贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰素”）。2014年2月21日，被告人王照国被抓获后，公安民警从其随身携带的手包及其住处查获白色晶体9袋，净重11.17克。经检验该11.17克白色晶体中均含有甲基苯丙胺成分。
上述事实，有已经一审庭审举证、质证并确认的证人宋某、王某乙的证言；烟台市牟平区公安分局出具的鉴定意见、搜查笔录、扣押清单、出具的说明、人口信息及抓获经过；刑事判决书、刑事裁定书释放证明书和烟台市莱山区人民法院出具的情况说明；被告人王照国的供述与辩解等证据予以证实。
原审法院认为，被告人王照国随意殴打他人致一人轻伤、一人两处轻微伤、违反枪支管理规定非法持有枪支弹药、违反交通运输管理法规肇事致一人死亡、逃逸且负事故全部责任、向他人贩卖毒品的行为，分别构成寻衅滋事罪、非法持有枪支弹药罪、交通肇事罪、贩卖毒品罪，且系在缓刑考验期间内犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人于某乙随意殴打他人致一人轻伤、一人两处轻微伤、违反枪支管理规定非法持有枪支弹药的行为，分别构成寻衅滋事罪、非法持有枪支弹药罪，应予数罪并罚。证人宋某、王某乙均证实多次从被告人王照国处购买毒品，且被告人王照国在公安机关的供述中亦承认其贩卖毒品，因此被告人王照国及其辩护人主张王照国的行为构成非法持有毒品罪的辩解理由不当，不予采纳。被告人王照国系累犯，且系毒品再犯，依法应从重处罚。被告人王照国检举揭发被告人于某乙非法持有枪支，有立功表现，可从轻处罚。被告人王照国使用非法持有的枪支打伤被害人于某甲，对其非法持有枪支罪酌情予以从重处罚。被告人王照国对寻衅滋事、非法持有枪支弹药、交通肇事罪的认罪态度较好，可酌情予以从轻处罚。被告人于某乙有前科劣迹，可酌情予以从重处罚。被告人于某乙认罪态度较好，可酌情予以从轻处罚。附带民事诉讼原告人于某甲的合理经济损为人民币16937.90元，被告人王照国、于某乙自愿多赔偿被害人于某甲人民币2062.10元，即赔偿人民币19000元，不违背法律规定，原审法院予以准许。附带民事诉讼原告人于某甲要求过高部分原审法院不予支持。附带民事诉讼原告人王某甲、曲某甲、曲某乙、周某的合理经济损失被告人王照国应予赔偿，附带民事诉讼原告人要求过高部分，原审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第一百二十八条第一款、第一百三十三条、第三百四十七条第一、三款、第三百五十六条、第六十九条、第七十七条第一款、第六十五条第一款、第六十八条、第二十五条第一款、第三十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定：撤销（2012）烟莱刑初字第108号刑事判决书对被告人王照国宣告的缓刑；以被告人王照国犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零五个月；犯非法持有枪支弹药罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年零十一个月；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年零八个月，并处罚金人民币三万元；与前罪所判有期徒刑一年零六个月实行并罚，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币三万元。以被告人于某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零四个月；犯非法持有枪支弹药罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑二年。被告人王照国、于某乙赔偿附带民事诉讼原告人于某甲经济损失人民币19000元；被告人王照国赔偿附带民事诉讼原告人王某甲、曲某甲、曲某乙、周某经济损失人民币727097.80元。
宣判后，公诉机关不抗诉，原审附带民事诉讼原告人于某甲、王某甲、曲某甲、曲某乙、周某和原审被告人于某乙均服判不上诉；原审被告人王照国不服，以“没有贩卖毒品，都是自己吸食、应认定非法持有”为由，提出上诉。
辩护人所提辩护意见与上诉人的上诉理由一致。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人王照国随意殴打他人致一人轻伤、一人两处轻微伤；违反枪支管理规定非法持有枪支弹药；违反交通运输管理法规肇事致一人死亡、逃逸且负事故全部责任；向他人贩卖毒品，其上述行为分别构成寻衅滋事罪、非法持有枪支弹药罪、交通肇事罪、贩卖毒品罪。原审被告人于某乙随意殴打他人致一人轻伤、一人两处轻微伤；违反枪支管理规定非法持有枪支弹药，其行为分别构成寻衅滋事罪、非法持有枪支弹药罪。关于上诉人所提“没有贩卖毒品，都是自己吸食、应认定非法持有”的上诉理由和辩护人的辩护意见，经查，上诉人王照国在侦查期间曾经主动供述其有过贩卖毒品的行为，同时也有证人宋某、王某乙的相关证言予以证实，因此，上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见与本案的事实不符，其上诉理由和辩护意见本院不予支持。本案关于民事部分的判决亦并无不当。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，附带民事部分判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第一百二十八条第一款、第一百三十三条、第三百四十七条第一、三款、第三百五十六条、第六十九条、第七十七条第一款、第六十五条第一款、第六十八条、第二十五条第一款、第三十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条及最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五第二款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 牟江涛
审判员 王树奎
审判员 徐少冬
二〇一四年十二月二十五日
书记员 王振明