辽宁省岫岩满族自治县人民法院
行 政 判 决 书
（2014）鞍岫行初字第2号
原告：杨宝东，男，满族，住所地岫岩满族自治县岫岩镇。
委托代理人王启成，男，满族，杨家堡法律服务所法律工作者。
被告：岫岩满族自治县国土资源局，所在地岫岩镇
法定代表人张群，系该局局长。
委托代理人吴涛，男，满族，岫岩县国土资源局法规科科长，住所地岫岩满族自治县岫岩镇。
委托代理人柳军，男，满族，住所地岫岩满族自治县岫岩镇。
原告杨宝东不服岫岩满族自治县国土资源局2013年9月22日作出的岫国土资执罚（2013）008号行政处罚决定，于2014年1月3日向本院提起行政诉讼。本院于2014年1月3日受理后，于2014年1月8日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2014年2月9日公开审理了本案。原告杨宝东、委托代理人王启成、被告委托代理人吴涛、柳军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告岫岩满族自治县国土资源局于2013年9月22日对原告杨宝东作出岫国土资执罚（2013）008号处罚决定。认定原告杨宝东于2009年6月，在无采矿许可证的情况下，在哈达碑镇沟汤村正沟组开采蛇纹石化大理岩1000吨。违反了《中华人民共和国矿产资源法》第三条规定。根据《中华人民共和国矿产资源法》第三十九条和《中华人民共和国矿产资源法实施细则》第四十二条的规定，处罚如下：1、责令其停止开采。2、没收非法采出矿产品580吨（折合人民币58000元）、没收违法所得220920元（420吨×526元／吨=220920元）。并处以违法所得10%的罚款即220920×10%=22092元，合计243012元。被告于2014年1月20日向本院提供作出被诉具体行政行为的证据、依据：1、两份询问杨宝东笔录，用以证明原告非法采矿点数量及无证开采。2、提供现场照片6张，用以证明原告已开采出矿产品，并有部分未利用。3、《中华人民共和国矿产资源法》第11条、《辽宁省矿产资源管理条例》第4条规定，证明其作出处罚决定具有职权依据。4、采出矿量评估报告书，证明有资质部门认定矿山开采量。5、价格认定书，证明有资质部门认定的矿产品价格。
原告杨宝东诉称：一、被告认定的事实不清，我采矿是依据岫岩满族自治县国土资源局的批复，进行开采的，不属无证开采。二、被告行政处罚决定书认定原告非法开采1000吨，而2011年6月27日向原告送达听证告知书，认定非法开采1750吨，而2012年10月16日再次送达听证告知书认定非法开采矿石1000吨，前后矛盾。三、被告作出的行政处罚决定书所依据2份评估报告是由不具有评估资质评估单位做出的，不具有证据的合法性。根据《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》第2条、第9条规定，必须在司法机关登记公示过的具有从业资格机构及从业人员。被告提供2份报告不具备以上规定，故应认定为无效。四、被告的行政处罚决定中，只有第2项没收非法采出矿产品580吨（折合人民币58000元），其计算矿石价格依据的是：原告按被告的要求自找鉴定机构认定的矿石价格每吨100元，而在3项没收违法所得、认定价格按526元／吨计算，在同一案中，计算相同矿石的价格却不统一，其处罚依据不足。五、原告在2012年12月17日对被告所做的21号行政处罚决定书提起诉讼，被告自认为所做的决定不妥，于2013年3月19日作出第8号行政处罚决定书，没有向原告送达行政处罚听证告知书，程序违法，被告再次于2013年9月22日做出第8号行政处罚决定书，原告认定被告没有撤销2013年3月19日行政处罚决定，其行为违反法定程序。对笔录的合法性提出异议，根据行政处罚法第32条规定，行政机关应听取当事人陈述和申辩，行政机关没有交待权利。故综上所述，被告所做的行政处罚决定事实不清、证据不足，程序违法，依法撤销，并承担本案诉讼费用。原告提供证据1、哈达碑镇沟汤村委会向县国土资源局的提出的办理采矿手续申请书，用以证明是经过批复开采的。2、协议书，用以证明承包沟汤村正沟组大架子山场。3、《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》第2条、第9条规定，必须在司法机关登记公示过的具有从业资格的机构及人员，而被告提供采出矿量评估报告，不具有资质。
被告岫岩满族自治县国土资源局辩称：一、我局做出的处罚决定是依据职权依法依程序作出的。县国土资源局的批复是下发给哈达碑镇沟汤村委会的临时采石手续，而不是下给杨宝东，而且临时手续代表不了采矿许可证，原告属无证采矿。二、1750吨的采出量是2011年3月依据具有评估资质的部门岫岩满族自治县华玉源地质勘查有限公司提供的采出矿量评估报告做出的，听证后，我局经局长办公会研究决定，既然行为人对评估采出量有异议，就以行为人的询问笔录承认的吨数1000吨认定，其采出矿石量进行处罚。三、2份评估报告一份是我局委托岫岩满族自治县华玉源地质勘查有限公司，有地质勘查资质证书，提供的采出量评估报告作出的价格为每吨526元；另一份是当事人在我局举行听证后自己提供并认可的评估价格报告。四、原告对采出量和价格认定提出要求听证，矿石价格认定分两部分，按照原告笔录自己承认1000吨采出量计算，堆放矿580吨价格原告提供的评估价格计算580吨×100元=58000元，加工已用420吨，按照岫岩满族自治县价格认定中心评价价格计算420吨×526元=220920元。五、原告既然已经第三次起诉，就说明已经接到了下发给他的撤销3月19日下发岫国土执罚（2013）008号行政处罚决定书。原告拒绝接受，综上原告提出的诉讼理由是无理要求，请求法院予以驳回，本案诉讼费用由原告承担。
经庭审质证，本院对以下证据作如下确认，对被告提供的证据1证明不了原告开采矿石的数量，本院不予确认。对被告提供2不能证明堆放矿石就是原告开采的矿石，本院予以确认。对被告提供的证据3、能够证明被告具有职权依据，本院予以确认。对被告提供证据4、5，能够证明评估报告中开采量及价格认定，具有资质部门认定，本院以予确认。原告提供的证据1，申请书只能证明办证过程中的相关手续，证明不了可替代开采证，本院不予确认。证据2、协议书能够证明原告承包的事实，本院予以确认。证据3，司法鉴定必须在司法机关登记公示，说明不了被告所做评估报告不具资质，本院不予确认。
经审理查明，2010年1月1日原告杨宝东与哈达碑沟汤村民委员会签订汤沟村正沟组大架子山场采矿承包协议。2007年6月28日哈达碑镇汤沟村民委员会向县国土资源局申请办理采矿手续，2007年7月10日国土资源局在申请书上批复：公安、安全监察局建议：由县公安局爆破公司实施爆破，具备采矿条件后正式依法办理审批手续。2007年6月原告杨宝东在哈达碑沟汤村正沟组开采蛇纹石化大理岩。被告于2013年9月22日对原告杨宝东作出了岫国土资执罚（2013）008号行政处罚决定。
本院认为，根据《中华人民共和国矿产资源法》第11条，辽宁省矿产资源管理条例第4条规定，被告岫岩满族自治县国土资源局作出行政处罚决定，具有职权依据。原告提出采矿是依据岫岩国土资源局的批复进行的开采，不属无证采矿一节，此申请的批复，代替不了采矿许可证，本院不予支持。原告提出被告做出的行政处罚所依据二份评估报告，不具有资质单位所作，应是无效评估报告，应在司法机关登记公示过的具有从业机构及人员所作一节，因被告提供了价格鉴定机构资质证、地质勘查资质证书，应认定为有效。原告提出被告作出的处罚决定中第二项处罚没收非法采出矿产品的计算的价格与第3项没收违法所得认定的计算矿石的价格不统一，处罚依据不足的观点，本院予以支持。此处罚决定认定，事实不清，证据不足。故依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条一款二项之规定，判决如下：
撤销被告岫岩满族自治县国土资源局于2013年9月22日作出的岫国土资执罚（2013）008号行政处罚决定。
案件受理费50元，由被告岫岩满族自治县国土资源局承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内提出上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。
审判长 冯 毅
审判员 富春丽
审判员 李 萍
二〇一四年三月十八日
书记员 高佩山