浙江省杭州市江干区人民法院民 事 判 决 书（2015）杭江民初字第1965号原告黄宗云，男，汉族，1977年2月24日出生，住四川省合江县。委托代理人薛丽丽，浙江泰杭律师事务所律师。委托代理人郑利芬，浙江泰杭律师事务所实习律师。被告杭州别格电器制造有限公司，住所地杭州市江干区彭埠镇普福村。法定代表人冯国兴，总经理。委托代理人叶蓓蕾，浙江天复律师事务所律师。原告黄宗云为与被告杭州别格电器制造有限公司（以下简称别格公司）劳动争议纠纷一案，于2015年9月30日向本院起诉，本院受理后，依法由代理审判员单婧婧独任审判，于2015年11月9日公开开庭进行了审理。原告黄宗云及其委托代理人薛丽丽、郑利芬，被告别格公司委托代理人叶蓓蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄宗云诉称，2014年2月25日起，黄宗云开始在别格公司工作，黄宗云在职期间，别格公司拒绝给黄宗云缴纳社保，且经常加班。2014年12月16日，黄宗云在工作时发生工伤，经鉴定工伤等级为拾级。黄宗云发生工伤后，别格公司送黄宗云入院治疗，住院期间的医疗费都是别格公司承担，但后续医疗费都是黄宗云自己支付，黄宗云曾多次与别格公司协商工伤赔偿事宜但均未果。黄宗云为维护自身合法权益，提出以下诉讼请求：一、判令确认黄宗云与别格公司之间的劳动合同解除；二、判令别格公司支付给黄宗云一次性伤残补助金46041.73元、一次性医疗补助金8024元、一次性就业补助金8024元；三、判令别格公司支付给黄宗云停工留薪期工资46041.73元；四、判令别格公司支付给黄宗云医疗费1029.56元；五、判令别格公司支付给黄宗云鉴定费300元；六、判令别格公司支付给黄宗云加班工资55544.46元；七、判令别格公司支付给黄宗云经济补偿金9866.09元；八、判令别格公司为黄宗云补缴2014年2月25日至2015年7月期间的养老保险和医疗保险。被告别格公司辩称，别格公司同意与黄宗云解除劳动关系，黄宗云发生工伤也是事实，别格公司也愿意在法律规定的范围内承担责任，本案已经仲裁前置程序，对于仲裁结果别格公司表示认可，也愿意支付。别格公司对黄宗云的停工留薪期认为应该是四个半月，对黄宗云主张的月工资数额有异议，加班工资也已经足额发放。根据黄宗云提交的医疗费发票，其主张的医疗费数额应该是九百多元。原告黄宗云提交了以下证据：1、劳动合同1份，拟证明双方之间存在劳动关系的事实；2、工伤认定决定书1份，拟证明黄宗云工伤的事实；3、诊断报告1组、病历本1本、病假证明书1组、医疗费发票1组，拟证明黄宗云自行承担一部分医疗费的事实；4、鉴定费发票1份，拟证明黄宗云为此次工伤鉴定支付鉴定费的事实；5、杭州市劳动保障局办理事项收件回执、劳动能力再次鉴定结论书各1份，拟证明黄宗云的伤残等级为十级的事实；6、送货单1组、笔记本1本、证明2份、考勤表1份、录音光盘及文字整理稿1组，拟证明黄宗云月平均工资为6577.39元、别格公司从黄宗云入职直至其发生工伤期间只让黄宗云休息了6天，存在严重的加班情况；7、仲裁裁决书1份，拟证明本案已经过仲裁前置程序；8、视频光盘1张，拟证明别格公司的工资表有两份，黄宗云的工资应将两份工资表累计计算；9、证明1份，拟证明别格公司对员工都有两份工资表；10、解除劳动关系通知书、EMS邮寄凭证、邮件查询单各1份，拟证明黄宗云在2015年7月11日向别格公司邮寄要求与其解除劳动关系的通知书的事实。被告别格公司提交了以下证据：11、工资表1组，拟证明黄宗云的工资金额及组成；12、承诺书1份，拟证明黄宗云放弃别格公司为其缴纳社保的权利，要求将个人承担部分直接发放给其个人。上述证据经庭审质证，别格公司对证据1、2、4、5、7三性无异议，本院予以确认。别格公司对证据3的真实性无异议，本院认为，证据3的真实性可予确认。别格公司对证据6中的送货单真实性无异议，但认为无法证明黄宗云欲证明的事实，对笔记本、证明的三性均有异议，对考勤表无法确认，对录音光盘及文字整理稿的证明对象有异议，本院认为，证据6中的送货单真实性可予确认，笔记本中记载的内容为出勤及工作情况，但系黄宗云单方记录，未有其他证据佐证其真实性，本院对笔记本及其中的记载内容不予确认。两份证明属证人证言，证人未到庭接受询问，本院对两份证明不予确认。考勤卡为原件，系黄宗云20**年12月的考勤记录，别格公司作为用人单位理应提交原始的考勤记录予以核实黄宗云提交的考勤记录是否真实，但别格公司未提交相应考勤记录，故结合本案双方的举证责任及举证能力，本院对考勤卡的真实性予以确认。录音内容无法证明黄宗云欲证明的事实，本院不予确认。别格公司对证据8、9有异议，本院认为，证据8无法证明黄宗云欲证明的事实，本院不予确认。证据9系证人证言，证人未到庭接受询问，本院对证据9不予确认。别格公司对证据10表示由法院核实，本院认为，证据10的真实性可予确认。黄宗云对证据11表示签字系其本人所签，金额也是对的，但是该份证据内容不完整，黄宗云还有其他一部分工资。黄宗云对证据12真实性无异议，本院认为，证据11可反映黄宗云的工资发放情况，本院予以确认。证据12的真实性可予确认。综上，本案事实认定如下：2014年2月25日，黄宗云入职别格公司工作。2014年3月22日，别格公司与黄宗云签订《劳动合同》1份，约定：合同期限从2014年3月22日至2015年3月22日。黄宗云从事普工工作，工资1470元每月。等等。2014年3月22日，黄宗云向别格公司出具承诺书1份，载明因黄宗云个人原因，要求公司不要缴纳社保统筹保险，由公司直接将个人应缴纳部分发放给其个人，其自愿放弃社会统筹保险等权利，不据此向公司索要任何赔偿。等等。别格公司实际未为黄宗云缴纳社会保险。2014年12月16日4时左右，黄宗云在别格公司材料仓库拿放料架子时，不慎摔在架子横铁上受伤，后送往杭州市江干区人民医院治疗，于2014年12月17日住院接受治疗，2015年1月5日出院，住院19天。出院诊断为右侧第10、11、12肋骨骨折，右肾挫伤。2015年3月5日，杭州市江干区人力资源和社会保障局认定黄宗云为工伤。2015年6月12日，浙江省劳动能力鉴定委员会对黄宗云的劳动功能障碍程度再次鉴定，鉴定结论为十级。黄宗云为此支付鉴定费300元。黄宗云在受伤之后未再去别格公司上过班，2015年7月11日，黄宗云以在职期间别格公司未依法支付加班费，未依法支付停工留薪期工资，未依法为黄宗云缴纳社会保险为由以快递方式向别格公司邮寄解除劳动关系的通知书，别格公司于2014年7月14日收悉。另查明，根据别格公司提供的由黄宗云签字确认的工资表可知，黄宗云因工作遭受事故前12个月平均工资为2885.25元。双方在庭审中确认黄宗云的停工留薪期为四个半月。黄宗云曾以别格公司为被申请人向杭州市江干区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求与本案诉请一致。2015年9月9日，杭州市江干区劳动人事争议仲裁委员会作出江劳人仲案字[2015]第388号仲裁裁决，裁决：被申请人支付申请人一次性伤残补助金20196.61元、一次性伤残就业补助金8024元、一次性工伤医疗补助金8024元、停工留薪期工资12983.54元、医疗费954.56元、鉴定费300元、被申请人为申请人补缴2014年2月至2015年7月的养老和医疗保险，其中个人部分由申请人自行承担、驳回申请人的其他仲裁请求。嗣后，黄宗云不服上述裁决，遂起诉至本院。本院认为，黄宗云因工作遭受事故伤害已被认定为工伤，可以享受工伤保险待遇。别格公司未为黄宗云参保缴费，应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付黄宗云工伤保险待遇。关于黄宗云主张的工伤保险待遇：1、医疗费1029.56元、职工伤残医务劳动鉴定费300元。该两类费用系黄宗云治疗工伤并进行劳动功能障碍程度鉴定而支出的费用，理应由别格公司承担。根据黄宗云提供的发票经计算医疗费为1019.56元，职工伤残医务劳动鉴定费为300元。2、停工留薪期待遇。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。第六十四条第二款规定，“本人工资”是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。本案中，双方确认黄宗云的停工留薪期为4.5个月。关于工资标准，别格公司提供了由黄宗云签字确认的工资表，虽然其中缺少2014年7、10两个月的工资，但并不影响对黄宗云平均工资的认定，黄宗云主张其平均工资为6577.39元每月，且主张送货单的金额即为工资收入，但未提供其他有效证据对其该主张进行佐证，故其主张不能成立，本院根据别格公司提交的工资表计算黄宗云在职期间的月平均工资为2885.25元。故别格公司应支付黄宗云停工留薪期待遇12983.6元（2885.25×4.5）。3、一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，从工伤保险基金支付标准为7个月的本人工资的一次性伤残补助金。经计算，别格公司应支付的一次性伤残补助金为20196.75元（2885.25×7）。4、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，职工可享受一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。本案中，黄宗云受伤后未再去别格公司工作，并于2015年7月11日向别格公司提出解除双方之间的劳动合同，别格公司也于2015年7月14日收到黄宗云邮寄的解除劳动合同通知书，故本院确认双方之间的劳动合同于2015年7月14日解除，别格公司应支付黄宗云的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金各按2014年度浙江省在岗职工月平均工资计算2个月。故别格公司应支付黄宗云一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金各为8062元（4031×2），现黄宗云仅主张8024元，本院予以准许。关于黄宗云主张的加班工资一项。《中华人民共和国劳动法》第四十四条对安排劳动者延长工作时间、休息日安排劳动者工作又不能安排补休的、法定休假日安排劳动者工作的三种情况分别规定了加班工资的支付标准。黄宗云主张别格公司安排其延长工作时间、双休日及法定节假日加班但从未发放过任何加班工资。本院认为，从工资表明细中可知，别格公司每月均有向黄宗云发放相应金额的加班费；将黄宗云提交的2014年12月的考勤记录与该月工资表及黄宗云在庭审中陈述的正常工作时间对照，别格公司已经在该月足额发放了加班工资。黄宗云未提交其他有效证据证明别格公司在2014年3月至11月存在未足额发放加班费的情况，应承担举证不能的后果，故本院对黄宗云主张加班工资的诉讼请求不予支持。关于黄宗云主张的经济补偿金一项。本案中，黄宗云以别格公司未按时足额支付加班费、未为其缴纳社会保险为由主张经济补偿金的理由不能成立。黄宗云还以别格公司未按时发放停工留薪期工资为由主张经济补偿金。本院认为，黄宗云因工作遭受事故伤害接受工伤医疗，别格公司应按其原工资福利待遇按月支付其停工留薪期工资。该停工留薪期工资应属工资报酬，现别格公司确未按时向黄宗云发放停工留薪期工资，黄宗云以此为由提出解除双方之间的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的劳动者可以向用人单位主张经济补偿金的情形，故别格公司应按照黄宗云的在职期间向其支付1.5个月工资的经济补偿金。经计算，别格公司应支付其经济补偿金4327.9元（2885.25×1.5）。本院对黄宗云主张经济补偿金的诉讼请求中合理部分，依法予以支持。关于黄宗云主张的补缴社会保险一项。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。别格公司未为黄宗云缴纳其在职期间的社会保险，应予补缴。故本院对黄宗云主张的补缴社会保险的诉讼请求，依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告杭州别格电器制造有限公司支付给原告黄宗云医疗费人民币1019.56元，职工伤残医务劳动鉴定费人民币300元。二、被告杭州别格电器制造有限公司支付给原告黄宗云停工留薪期待遇人民币12983.6元。三、被告杭州别格电器制造有限公司支付给原告黄宗云一次性伤残补助金人民币20196.75元、一次性工伤医疗补助金人民币8024元、一次性伤残就业补助金人民币8024元。上述一至三项合计，被告杭州别格电器制造有限公司支付给原告黄宗云工伤保险待遇共计人民币50547.91元，于本判决生效之日起十日内付清。四、被告杭州别格电器制造有限公司支付给原告黄宗云经济补偿金人民币4327.9元，于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、被告杭州别格电器制造有限公司于本判决生效之日起三十日内为原告黄宗云补缴2014年2月25日至2015年7月14的养老、医疗保险(具体补缴金额、时段由社保机构依政策确定)，个人应负担部分由个人自行缴纳。六、驳回原告黄宗云的其他诉讼请求。按规定减半收取的案件受理费人民币5元，由被告杭州别格电器制造有限公司负担。被告杭州别格电器制造有限公司应负担的诉讼费用应在本判决生效之日起三日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币10元；对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。（开户银行：工商银行湖滨支行，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内未交纳的，按自动撤回上诉处理。代理审判员  单婧婧二Ο一六年一月二十五无书记员王骎