浙江省海宁市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）嘉海商初字第546号
原告（反诉被告）：海宁市祝场卫生用品厂。
代表人：李龙。
委托代理人：邬国良。
被告（反诉原告）：杭州蠊洁环境科技有限公司。
法定代表人：蒋伟。
委托代理人：王志群。
原告海宁市祝场卫生用品厂（以下简称“卫生用品厂”）诉被告杭州蠊洁环境科技有限公司（以下简称“蠊洁公司”）合同纠纷一案，本院于2014年4月14日立案受理，并依法适用简易程序审理，后因案情复杂，转为普通程序审理。审理中，蠊洁公司提出反诉，本院予以受理。本案于2014年6月3日、8月6日两次公开开庭审理，原告卫生用品厂委托代理人邬国良、被告蠊洁公司委托代理人王志群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告卫生用品厂起诉称，2010年3月2日，双方签订蟑螂药生产合作协议，约定由蠊洁公司提供半成品，委托卫生用品厂加工蠊洁10％硼酸杀蟑胶产品；合作期限为五年；蠊洁公司每年支付挂靠费40000元；如任何一方违约，支付对方违约金100000元。协议签订后，卫生用品厂按蠊洁公司要求完成产品加工义务，并将加工的成品交付蠊洁公司。但蠊洁公司未能按约支付加工费及挂靠费。自2013年11月起，蠊洁公司再未提供半成品。2014年初，蠊洁公司又口头告知终止合作关系。至今蠊洁公司结欠加工款32920元、挂靠费80000元。故卫生用品厂起诉请求判令：一、蠊洁公司支付加工费32920元、挂靠费80000元；二、蠊洁公司支付卫生用品厂违约金100000元。
被告蠊洁公司反诉并答辩称，双方签订协议属实，依据协议约定：以海宁市祝场卫生用品厂名义申请审批10％硼酸杀蟑胶饵，但商标必须使用蠊洁，不得使用宁尔审批，否则视为卫生用品厂违约；加工产品也必须使用蠊洁商标。卫生用品厂曾口头承诺每年销售200000套以上，但卫生用品厂未完成承诺销量，2013年，卫生用品厂提供的产品未按约定使用蠊洁商标。而且，卫生用品厂2010年申请临时登记时未使用蠊洁商标，2012年9月申请变更正式登记时，使用宁尔商标，已构成根本违约。此外，卫生用品厂尚欠蠊洁公司方便贴货款8800元未付；蠊洁公司尚有卫生用品厂提供的方便贴530个，共计货款1855元，要求退货。至于卫生用品厂陈述蠊洁公司欠加工费和货款，蠊洁公司对其中的30570元予以认可，其他不认可；卫生用品厂主张的挂靠费80000元、违约金100000元，没有事实依据，请求法院驳回。因此蠊洁公司反诉请求判令：一、解除双方于2010年3月2日签订的蟑螂药生产合作协议；二、卫生用品厂返还挂靠费120000元；三、卫生用品厂支付违约金100000元；四、卫生用品厂支付半成品货款8800元；五、退还卫生用品厂方便贴530个，价值1855元。
反诉被告卫生用品厂答辩称：卫生用品厂在双方合作过程中从不存在违约行为，在蠊洁公司提供原材料，卫生用品厂为其加工的产品上一直使用蠊洁公司的商标，而在卫生用品厂自己生产的产品上使用自己的商标；卫生用品厂从未承诺每年销量；双方之间存在相互买卖关系，所以不存在退货的问题。要求驳回蠊洁公司的反诉请求。
卫生用品厂提供的证据及蠊洁公司的质证意见：
1、蟑螂药生产合作协议一份。证明双方签订协议并约定各自权利义务的事实。经质证，蠊洁公司对真实性、关联性无异议。
2、清单二份。证明蠊洁公司结欠卫生用品厂加工款32920元的事实。经质证，蠊洁公司对2013年12月12日清单的真实性、合法性无异议；对2013年3月16日清单，蠊洁公司对其中的加工费0.20元每套有异议，认为依据合同应当是0.15元每套，其余内容无异议，尚欠款项应为30570元。
3、10%硼酸杀蟑胶饵（蠊洁）审批材料一份。证明卫生用品厂依约履行，不存在违约情况。经质证，蠊洁公司认为是复印件，不予认可。
4、农药临时登记证及农药登记证各一份。证明农药临时登记证与农药登记证不同，农药登记证属卫生用品厂所有。经质证，蠊洁公司对真实性无异议，但认为农药登记证是从农药临时登记证变更而来，是同一个证。
5、银行汇款回单一份。证明卫生用品厂为办理农药登记证花去5000元费用。经质证，蠊洁公司对真实性无异议，但对关联性有异议，并不能证明该笔费用是用于办理“宁尔”商标。
6、原药供应证明一份。证明卫生用品厂生产的产品的原料由第三方供应。经质证，蠊洁公司不认可。
7、包装盒一个。证明卫生用品厂产品与蠊洁公司产品不一致，登记证号与包装不同。经质证，蠊洁公司对包装的真实性无异议，但认为卫生用品厂违反合同约定使用“宁尔”商标生产杀蟑产品。
蠊洁公司提供的证据及卫生用品厂的质证意见：
1、包装盒三个。证明卫生用品厂生产的10%硼酸杀蟑胶饵使用了“宁尔”商标及蠊洁公司的农药临时登记证号为WL20100153，卫生用品厂违约的事实。经质证，卫生用品厂对真实性无异议，但认为卫生用品厂未违约。
2、收条一份。证明蠊洁公司向卫生用品厂支付了办证费48440元。经质证，卫生用品厂对真实性无异议，认为该费用本应由蠊洁公司承担。
3、收条一份。证明卫生用品厂代表人收到蠊洁公司支付的2010年度挂靠费。经质证，卫生用品厂无异议。
4、结算清单一份。证明2011年3月11日，经结算卫生用品厂结欠蠊洁公司13000元，2011年度挂靠费已经在货款结算中扣除。经质证，卫生用品厂认为是复印件，对真实性不认可。
5、网页打印件一份。证明双方约定的杀蟑丸临时登记证号为WL20100153，于2013年3月20日变更为正式登记证号WP20130048，属于蠊洁公司，卫生用品厂未经蠊洁公司同意擅自使用。经质证，卫生用品厂认为系复印件，即使情况属实，卫生用品厂用自己的材料生产的产品，与蠊洁公司无关。
6、2014年6月12日农业部农药鉴定所情况说明一份。证明卫生用品厂申请的临时登记证号WL20100153在2013年变更为正式登记证号WP20130048。经质证，卫生用品厂对真实性无异议，但认为两个登记证号下的产品，配方完全不同，临时登记证的配方是蠊洁公司的，正式登记证是卫生用品厂的。
7、农业部农药鉴定所网站截图一页以及查询系统说明一页。临时登记证发布的内容上没有蠊洁的商标字样，而查询系统中说明如果有文字内容的话会显示出来。证明卫生用品厂在申请临时登记证的时候没有使用蠊洁商标。经质证，卫生用品厂对真实性不予确认，对证明内容也有异议。
本院审查后认为：卫生用品厂提供的证据1、4，蠊洁公司未提出实质性异议，本院予以认定。卫生用品厂提供的证据2，其中2013年12月12日清单，蠊洁公司无异议，本院予以认定；对2013年3月16日清单，蠊洁公司所提异议成立，卫生用品厂主张的每套加工费与合同约定不符，且未提供其他依据，因此，蠊洁公司尚欠价款30570元。卫生用品厂提供的证据3、6，蠊洁公司所提异议成立，本院不予认定。卫生用品厂提供的证据5，不能证明该款项是办理案涉农药登记证，故对待证事实，不予认定。卫生用品厂提供的证据7，蠊洁公司对真实性无异议，本院对真实性予以认定。蠊洁公司提供的证据1、2，卫生用品厂对真实性无异议，本院予以认定。蠊洁公司提供的证据3，卫生用品厂无异议，本院予以认定。蠊洁公司提供的证据4，被告所提异议成立，本院对该证据不予认定。蠊洁公司提供的证据5、6，能相互印证，故本院对卫生用品厂申请的临时登记证号WL20100153于2013年变更为正式登记证号WP20130048的事实予以认定。蠊洁公司提供的证据7，系网页截图，不符合证据形式要件，卫生用品厂对真实性不予确认，本院不予认定。
通过以上证据，结合当事人在庭审中的陈述，本院认定案件事实如下：
2010年3月2日，蠊洁公司与卫生用品厂为合作生产蠊洁10％硼酸杀蟑胶饵系列产品，签订《蟑螂药生产合作协议》一份，约定：蠊洁公司委托卫生用品厂利用自身行业资源，以卫生用品厂的名义申请批准10％硼酸杀蟑胶饵（商标必须使用蠊洁，不得使用宁尔审批，若使用宁尔审批，则视为卫生用品厂违约，卫生用品厂按违约约定承担责任）生产所需的所有证书，证书归蠊洁公司所有，实际产生的费用由蠊洁公司承担；加工产品包装上标注卫生用品厂厂名和厂址，但必须使用“蠊洁”作为该产品商标；蠊洁公司将以该产品半成品（原药与辅料混合好的散装形式）符合国家要求，运至卫生用品厂；蠊洁公司每年支付卫生用品厂挂靠费40000元，生产加工费按每个包装（指单个小包装）0.15元人民币计算，按实际操作后的数量与卫生用品厂结算；挂靠费、加工费每半年（每年6月30日、12月31日）结算一次，次月的15日前一次性将挂靠费和加工费支付，挂靠费每年的1月31日前一次性支付，蠊洁公司应及时支付，否则视为违约；双方合同期为五年，期满前半年双方商讨续约事宜，除不可抗力因素外，合同期内双方必须严格执行；凡违约者，将支付另一方违约金100000元，且违约者无条件赔偿因违约给对方造成的直接及关联损失，未尽之处，双方另行协议；合同期满后，双方未谈妥继续合作事宜，合作关系自动解除，未经蠊洁公司授权卫生用品厂不得再生产、销售该登记证号产品。同日，原告代表人李龙出具收条，确认收到挂靠费40000元。
2013年3月16日，卫生用品厂出具结算清单一份，载明：截止2013年3月16日，我厂进货（方便贴）为47000套，每套加工费0.20元（47000×0.20＝9400元）；杭州向海宁进方便贴3200套，2012年杭州付海宁挂靠费40000元，杭州向海宁进货（杀虫药水）26680元，共计：47000套－3200套＝43800套×2.20元＝96360元，总计96360元－9400元－26680元－40000元＝20280元。至此，海宁欠杭州货款20280元，杭州欠海宁50**个盖子底座。蠊洁公司未在该清单中盖章，但认为依据合同结算清单中的加工费应为0.15元每套，对其余内容无异议。因此，至2013年3月16日，海宁欠杭州货款22630元。2013年12月，蠊洁公司在一份卫生用品厂出具的“要货清单”上盖章，确认2013年向卫生用品厂要货53200元。上述两项相抵，蠊洁公司尚应支付30570元。2014年3月，经蠊洁公司提议，卫生用品厂同意终止合同。
另查，2010年1月21日，卫生用品厂出具收条一份，载明“今收到蠊洁公司10％硼酸杀蟑胶饵办证报告费用人民币48440元，此款已开发票（发票上货物名称为杀虫剂）。”2010年，卫生用品厂取得用于生产上述产品的临时登记证号WL20100153。2013年3月20日，卫生用品厂将上述临时登记证号WL20100153变更为正式登记，登记证号WP20130048。2013年7月，卫生用品厂在生产的“宁尔”10％硼酸杀蟑胶饵上使用临时登记证号WL20100153。
本院认为：卫生用品厂与蠊洁公司签订的《蟑螂药生产合作协议》系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方当事人均应依合同约定履行各自的义务。审理中，双方主要对以下问题存在争议。
一、双方是否存在违约行为。依据合同约定：“挂靠费、加工费每半年（每年6月30日、12月31日）结算一次，次月的15日前一次性将挂靠费和加工费支付，挂靠费每年的1月31日前一次性支付，蠊洁公司应及时支付，否则视为违约”，蠊洁公司未按约支付挂靠费及价款，构成违约。同时，根据合同约定，生产产品所需的临时登记证号WL20100153虽以卫生用品厂名义申请，但由蠊洁公司出资，归蠊洁公司所有，2013年7月，卫生用品厂在自己生产的“宁尔”10％硼酸杀蟑胶饵上使用临时登记证号WL20100153，也构成违约。因此，双方均存在违约行为。
二、卫生用品厂主张的挂靠费80000元是否成立。卫生用品厂认为蠊洁公司仅支付2010年度、2012年度的挂靠费，2011年度及2013年度的挂靠费尚未支付；蠊洁公司认为2011年度挂靠费已经支付，2013年度由于卫生用品厂违约，挂靠费不用支付。虽然蠊洁公司提供的2011年3月11日结算清单系复印件，但蠊洁公司主张的2011年挂靠费已经结清的意见较为可信，理由如下：其一，合同约定双方挂靠费每年结算一次，卫生用品厂主张的2012年度挂靠费已经结算，2011年度挂靠费尚未结算，不合常理；其二，卫生用品厂主张的2012年度挂靠费已结清，而2011年度未结清，即先发生的业务未结清，后发生的业务已结清，不合常理；其三，卫生用品厂提交的2013年3月16日结算清单中有“截止2013年3月16日…2012年杭州付海宁挂靠费40000元…至此海宁欠杭州货款20280元，杭州欠海宁50**个盖子底座”的内容，可认定双方对2012年度及之前的业务进行了结算，如蠊洁公司未支付2011年度挂靠费，卫生用品厂应将该笔挂靠费计算在内。因此，本院认定2011年度挂靠费已经结清。至于2013年度挂靠费，蠊洁公司认为因卫生用品厂的违约行为所以不用支付。本院认为，双方合同至2014年3月终止，此前，对卫生用品厂的违约行为，蠊洁公司可以依据合同约定主张违约责任，但蠊洁公司仍应履行合同义务。而且，庭审查明，2013年9月，蠊洁公司仍将半成品委托卫生用品厂加工生产，双方仍在履行合同。因此，蠊洁公司仍应支付2013年度挂靠费。
综上，蠊洁公司应支付卫生用品厂价款30570元及2013年度挂靠费，故对卫生用品厂主张的价款32920元、挂靠费80000元，本院对其中的价款30570元、挂靠费40000元予以支持。因双方均存在违约行为，应各自依据合同约定向对方承担违约责任，可相互抵销。对蠊洁公司主张的解除双方之间的合作协议的诉讼请求，庭审中，双方均认可该合作协议已终止，已无解除必要，本院不予准许。至于蠊洁公司主张的要求返还挂靠费120000元、给付半成品货款8800元、退还方便贴530个，未提供充分依据，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百六十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、杭州蠊洁环境科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付海宁市祝场卫生用品厂价款30570元；
二、杭州蠊洁环境科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付海宁市祝场卫生用品厂挂靠费40000元；
三、驳回海宁市祝场卫生用品厂的其余诉讼请求；
四、驳回杭州蠊洁环境科技有限公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费4494元，由海宁市祝场卫生用品厂负担3005元，杭州蠊洁环境科技有限公司负担1489元；反诉案件受理费2420元（已减半收取），由杭州蠊洁环境科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。
审 判 长 周群新
代理审判员 裴智俊
人民陪审员 范传国
二〇一四年九月二十六日
书 记 员 屈周燕
附页
1、如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交，款汇：款汇：嘉兴市财政局财政专户，账号：399901040000679，开户银行：农业银行嘉兴分行。
逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。
2、一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。