山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁03民终388号
上诉人（原审原告）：曹剑平，农民。
委托代理人：柴建民，山东天矩律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张启志，农民。
委托代理人：刘泉，山东扬帆盛铭律师事务所律师。
原审第三人：候恩希。
原审第三人：曹玉梅。系原审第三人候恩希之妻。
上诉人曹剑平因执行异议之诉一案，不服淄博高新技术产业开发区人民法院（2015）新民初字第1069号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人曹剑平及其委托代理人柴建民，被上诉人张启志及其委托代理人刘泉到庭参加诉讼。原审第三人候恩希、曹玉梅经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：被告张启志诉第三人候恩希、曹玉梅、候敬涛买卖合同纠纷一案，原审法院受理后，于2015年2月6日，依张启志的申请，原审法院作出（2015）新民初字第256-1号民事裁定书，依法查封了坐落于淄博高新区四宝山街道办事处韩庙村2号楼1单元1002号房屋及储藏室。同年5月20日，原审法院作出（2015）新民初字第256号民事判决书，判决候恩希、曹玉梅、候敬涛于判决生效后十日内返还张启志购房款220600.00元。因候恩希、曹玉梅、候敬涛未按期返还张启志购房款，张启志遂向原审法院申请执行。执行过程中，原告提出排除执行的异议。同年9月9日，原审法院作出（2015）新执议字第16号执行裁定书，驳回了原告所提异议。另查明，原告诉第三人候恩希房屋买卖合同纠纷一案，原审法院于2015年5月20日作出（2015）新民初字第258号民事判决书，判决原告与候恩希于2014年10月24日签订的卖房契约合法有效，候恩希于判决生效后十日内向原告交付坐落于淄博高新区四宝山街道办事处韩庙村2号楼1单元1002号房屋并协助办理该房产相应的转让手续。判决生效后，第三人候恩希未履行相应义务，原告遂向原审法院申请执行，因涉案房产被法院依法查封，无法办理过户手续。另，涉案房产由被告张启志居住。
原审法院认为，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力，未经登记，不发生效力。涉案房产系第三人候恩希所有，原审法院虽已作出（2015）新民初字第258号民事判决，但第三人候恩希未履行判决确定的义务，未向原告交付房屋并协助原告办理相关房屋过户手续，原告已向法院申请执行。目前，涉案房屋的所有权还未发生转移，故原告要求依法确认原告拥有位于淄博高新区四宝山街道办事处韩庙村2号楼1单元1002号房屋的所有权，并要求法院对房屋停止执行并予以解封，于法无据，不予支持。原告不是涉案房屋所有权人，故原告要求被告张启志搬离涉案房屋，亦不予支持。第三人候恩希、曹玉梅经传唤无正当理由拒不到庭，视为其对诉讼权利的自由处分。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百一十二条第一款第二项之规定，判决：驳回原告曹剑平的诉讼请求。案件受理费3125.00元，由原告曹剑平负担。
曹剑平不服原审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，依法改判上诉人对涉案房产拥有所有权，对上述房产停止执行并予以解封。诉讼费等费用由被上诉人承担。事实与理由为：原审判决认定事实不清，适用法律明显错误，完全忽略了涉案标的所有权的真实情况。首先，上诉人与第三人签订了合法有效的合同并完全支付购房款，且第三人已经交付了房屋钥匙，上诉人已经依法占有了涉案房屋，上述行为在时间的顺序上相对于被上诉人向法院起诉并对涉案房屋进行查封都是在先的，且经过258号生效判决确认了上诉人与第三人所签订的合同合法有效，第三人应当向上诉人交付涉案房屋并协助办理相应的转让手续。其次，涉案房屋是小产权房，并不存在专门的登记机构进行登记，原审援引物权法中不动产变动效力标准衡量本案的小产权房变动效力没有明确的法律依据。其认定涉案小产权房未经登记不发生物权转让的效力并对涉案房屋不予解封，进而准许被上诉人予以执行的做法与其自身所作出的生效判决自相矛盾。第三，上诉人根据生效判决到村委会进行更名办理转让手续之时所受到的阻碍来源于法院的查封行为，上诉人没有任何过错。基于上述情况，上诉人认为已经取得了涉案房屋的所有权，到村委进行更名只是形式上的完善补充行为。依据最高院民诉法解释规定，上诉人就执行标的已经享有了足以排除强制执行的民事权益，法院应当判决不得执行涉案房产，由于上诉人同时提出了确认其权利的诉求，法院也应当一并作出裁判。第四，上诉人在涉案诉讼中主张的是房屋的所有权，并已经缴纳全部购房款和实际占有房屋，由于涉案房屋是小产权房，不存在专门的登记机构，因此，通过生效判决可以看出涉案房产已经发生了物权转移的效力，否则，258号判决也不会体现要求第三人在判决生效后的十日内向上诉人交付涉案房产并协助上诉人办理相关转让手续，只是由于被上诉人和法院的查封行为，使得上诉人无法到村委会完成形式上的更名程序而已，但这并不能影响作为小产权的涉案房屋所有权的归属，因为根据物权法第28条规定，因法院、仲裁委员会法律文书等导致物权设立、变更、转让或消灭的，自法律文书等生效时发生效力。然而被上诉人主张的却是返还早期交给第三人的购房款，相对于第三人来说其主张属于一般债权，双方对于涉案标的所追求的最终结果截然不同，根据物权优先于债权的民法原理，上诉人应当优先于被上诉人获得清偿。第五，且据上诉人所知，第三人所拥有的并不仅仅是涉案房产这一套固定资产，被上诉人完全可以主张其他房产实现债权，并不局限于以强行占有的方式将涉案标的占为己有。原审若将涉案房产判决为被上诉人的执行标的，根据目前国家政策和现状，小产权房屋执行存在障碍，即便执行，上诉人的法院生效判决无法执行，只能另行起诉要求第三人返还购房款，根据法律规定按照债权比例参与涉案房屋分配，使得258号判决成为一纸空文，也增加了当事人的诉累。第六，依据《最高院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条和《最高院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条，将涉案小产权房依法解封不予执行具有明确法律依据。
被上诉人张启志答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，证据确实充分，对上诉人的诉求依法应予以驳回。被上诉人申请执行涉案房屋并采取财产保全措施符合法律规定。涉案房屋至今未办理相关的房屋过户手续，所有权未发生变动。258号判决是针对上诉人与第三人之间房屋买卖合同效力的确认之诉，并非针对房屋所有权的确认之诉。
原审第三人候恩希、曹玉梅未出庭，亦未提交书面答辩状。
本院二审查明的事实与一审查明事实一致，予以确认。
上述事实，有（2015）新民初字第258号民事判决书、（2015）新执议字第16号执行裁定书、选房协议及韩庙村楼区户号分布证明、（2015）新民初字第256-1号裁定书、（2015）新民初字第256号判决书、录音光盘及文字整理材料、韩庙村楼区户号分布证明、强制执行申请书及当事人的当庭陈述等在卷为证。
本院认为，执行异议之诉案件，异议人应当对自己享有足以阻却执行的实体权利承担举证责任。本案中，第一，根据原审法院作出的（2015）新民初字第256号生效判决，被上诉人据以要求原审第三人返还购房款，所依据的基础法律关系是双方于2013年7月13日就转移涉案房屋所有权所签订的房屋买卖合同。而根据（2015）新民初字第258号生效判决本院认为部分已经确认，上诉人与原审第三人就涉案房屋于2014年10月24日所达成协议性质，是以房屋抵顶借款的卖房契约，在涉案房屋并未办理不动产登记情况下，抵债协议仅能产生债法上的效力，受让人享有的是抵债标的的交付请求权，抵债协议的目的是消灭金钱之债，不应优先于另一个金钱债权的实现。第二，虽然被上诉人根据生效判决申请执行内容是原审第三人向其返还购房款的金钱给付义务，但被上诉人在向原审第三人支付购房款时所针对的就是涉案房屋，在其起诉后也通过法院依法查封了涉案房屋，在原审第三人不具备相应履行能力的情况下，被上诉人依据生效判决申请对查封的涉案房屋采取强制执行措施，涉案房屋在诉讼中被依法查封，是为了保证双方争议在法院作出判决后即应当由原审第三人承担判决确定的返还购房款的义务，故该查封的涉案房屋具有相当于担保的意义和作用，被上诉人权益的实现与该房屋密切相关。因此，查封涉案房屋的效力要优于上诉人要求原审第三人履行卖房契约的效力。第三，从时间上看，被上诉人与原审第三人所签订的房屋买卖合同在先，上诉人与原审第三人所签订的卖房契约（即抵债协议）在后，上诉人作为买受人，涉案房屋的权利状况等属于其审慎审查的义务范围，且上诉人也自述，被上诉人以与原审第三人有经济纠纷且早在2013年原审第三人已将房屋卖于被上诉人为由，于2015年两次强行入户并占有房屋至今，故上诉人对房屋的性质、权利的不完整性及权利行使和实现所面临的风险是明知，其对未尽审查义务带来的不利后果亦负有过错。另，上诉人还主张被上诉人除涉案房屋外还有房屋可供执行，但对此并未提交证据予以证实，应承担举证不能的法律后果。综上，上诉人的证据不足以证实其享有足以阻却执行的实体权利，对其上诉主张，本院不予支持。原审据此驳回上诉人的诉讼请求并无不当，予以维持。
原审第三人候恩希、曹玉梅经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3125.00元，由上诉人曹剑平负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡 静
审 判 员 李灵福
代理审判员 张维娟
二〇一六年三月二十二日
书 记 员 宋金来