保定市南市区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民初字第219号
原告朱朔辰，学生。
法定代理人朱林丛，男，1977年11月1日出生，汉族，系原告之父。
委托代理人刘东，河北辅仁律师事务所律师。
被告保定市南市区大风车幼儿园，住所地保定市永华南大街**号。
法定代表人王东明，该园园长。
委托代理人杨红涛，河北达公律师事务所律师。
委托代理人赵婷，女，1982年8月17日出生，汉族。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司保定中心支公司，住所地保定市高开区阳光北大街3117号。
负责人乔柯岩，该公司总经理。
委托代理人赵锡中，河北亚华律师事务所律师。
原告朱朔辰与被告保定市南市区大风车幼儿园、中国太平洋财产保险股份有限公司保定中心支公司为生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2014年3月24日立案受理。依法由审判员王文静适用简易程序公开开庭进行了审理。原告朱朔辰的委托代理人刘东、被告保定市南市区大风车幼儿园（以下简称幼儿园）的委托代理人杨红涛、被告中国太平洋财产保险股份有限公司保定中心支公司（以下简称保险公司）的委托代理人赵锡中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告是大风车幼儿园的学生，2012年6月27日，原告在参加被告幼儿园组织的课外活动时摔伤，送到保定市252医院治疗，诊断为右肱骨髁上骨折，共计住院11天，后于2012年10月6日在252医院进行二次手术以取出固定物，共计住院7天，现已治愈。原告两次治疗费全部由被告幼儿园承担。但关于其他赔偿，被告幼儿园要求原告先进行伤残鉴定，原告于2013年5月2日委托保定市法医医院对原告进行伤残鉴定，经鉴定原告构成九级伤残。后经多次协商，被告幼儿园拒绝支付相关费用。现原告诉至法院，要求被告幼儿园赔偿原告各项损失共计101872元，诉讼费由被告幼儿园承担。
被告幼儿园辩称，原告在课外活动中不慎摔伤纯属意外，我方尽到了教育、管理职责，并采取了必要、合理的救助措施，尽到了应尽的义务。另我园在中国太平洋财产保险股份有限公司保定中心支公司投保了校（园）方责任保险，故申请追加中国太平洋财产保险股份有限公司保定中心支公司作为本案被告参加诉讼，原告的人身损害事故发生在保险期间内，我方应承担的责任应由保险公司承担。
被告保险公司辩称，此次事故发生原告在诉状中只写明在课外活动中摔伤，具体受伤过程请法庭调查。原告主张各项费用应有相关证据证实。另精神损害抚慰金按合同条款不予承担。事故发生后，保险公司已分两次向幼儿园支付了原告的医药费用，医药费已结清。
原告向本院提供如下证据：1、被告幼儿园出具的证明一份，证明原告是在幼儿园活动时受到伤害，应由幼儿园承担赔偿责任。2、二五二医院病历两份、诊断证明书两份，证明原告因伤住院18天。3、司法鉴定意见书一份，证明原告经鉴定其伤情构成九级伤残。4、原告父母的劳动合同书、身份信息、单位营业执照、前三个月工资表，证明护理费用。另主张交通费1000元、住院伙食补助费900元、营养费900元、精神损害抚慰金10000元。
被告幼儿园对原告提交的证据质证后，对证1真实性无异议，认为该证据证实原告摔伤时间、地点，但不能证实幼儿园存在过错应承担责任。对证2真实性无异议，相应的医疗费用已支付。对证3真实性无异议。对证4中的误工费证明不认可，与我方证人当庭作证的内容不符。对原告要求赔偿金额的计算方法、计算依据不认可。我方认可住院期间一人护理的护理费用。另都是幼儿园老师带孩子去医院复查、手术的，交通费不应支付。营养费没有相应医疗机构证明，不应支持。住院伙食补助费按法律规定计算。原告主张的所有赔偿累计不超过30万元，只要幼儿园承担的责任都应由保险公司承担。被告保险公司对原告提交的证据质证后，对证1真实性无异议，认为该证据没有反映出事情发生经过，比较含糊，只能证明原告是在幼儿园摔伤，不能说明怎么摔的，对双方责任大小无法看出。对证2真实性无异议。对证3有异议，是原告单方委托，且鉴定依据是参照工伤鉴定标准，原告才5岁，不应适用该标准，所以对该鉴定不认可。对证4真实性无异议，但对其内容有异议，同意按住院期间一人护理计算护理费用。残疾赔偿金因对鉴定不认可。交通费、住院伙食补助费、营养费同幼儿园质证意见。精神损害抚慰金应确定双方在此事故中的责任，根据责任确定数额，且按合同规定，保险公司不予承担。
经质证，本院对原告提交的证据1、2予以确认。对证3，被告保险公司于当庭法庭辩论时口头提出重新鉴定的申请，于庭后提交书面申请，经审查，被告保险公司的申请未在举证期限内提交，且未提交相关证据，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，故本院对其申请不予准许。原告提交的该证据系合法鉴定机构出具的，本院予以认定。证4系正规单位出具的证明，本院予以认可。
被告幼儿园向本院提供如下证据：1、幼儿园户外场地照片一张，原告摔伤位置在照片中地面中间位置，证明幼儿园教育设备设施不存在安全隐患，幼儿园尽到了管理职责。2、申请证人赵某出庭作证，证实原告摔伤过程，幼儿园尽到了管理职责，没有过错。3、校（园）方责任保险保险单（正本）一份、保险单明细表一份，证明“免赔额无”，每人每次事故限额30万元。
原告对被告幼儿园提交的证据质证后，对证1真实性不认可，因其未提交原件。证2证人陈述中说到原告平时多动，证人在发现原告未遵守秩序时未采取措施制止原告，证明被告没有尽到相应的管理职责、义务。对证3无异议。被告保险公司对被告幼儿园提交的证据质证后，对证1、2无异议，但认为原告没有遵守老师安排，在事故中有一定过错，应承担一定的责任，且原告住院期间因有老师看护，不能证明原告父母同时看护。对证3真实性无异议，但精神损害抚慰金不负责赔付。
经质证，对被告幼儿园提交的证1照片，因其未提交原件，本院不予认可。对证2证人证言，因该证人系被告单位员工，与幼儿园存在利害关系，故对该证言本院不予认可。对证3校（园）方责任保险保险单（正本）及保险单明细表，本院予以确认。
被告保险公司向本院提供如下证据：1、赔款计算书两份，证明原告医药费已由保险公司负担。2、保险条款，证明保险公司如承担责任也是在幼儿园应承担责任范围内，精神损失费保险条款中明确约定不在赔偿范围内。
原告对被告保险公司提交的证据质证后，对证1、2均无异。被告幼儿园对被告保险公司提交的证据质证后，对证1、2的真实性无异议，证1赔款书计算公式显示赔付比例为百分之百，即只要应由幼儿园承担的责任均应由保险公司赔付。证2是格式条款，对其免除责任部分没有对幼儿园作出相应说明，其格式条款无效，保险公司应在赔偿限额30万元之内承担全部赔偿责任。
经质证，对保险公司提交的证1、2本院予以确认。
经审理查明，2012年6月27日，原告朱朔辰在参加被告幼儿园组织的课外活动时摔伤，后被送往保定市252医院，经诊断为右肱骨髁上骨折伴骨骺损伤，于2012年6月27日至2012年7月8日、2012年10月6日至2012年10月13日在该院住院治疗，共计住院18天。原告的医疗费已由被告保险公司负担。2013年5月9日保定市法医鉴定中心作出法医临床鉴定意见书，经鉴定原告的伤情构成九级伤残。另查明被告幼儿园在被告保险公司投保了校（园）方责任保险，且本次事故发生在保险期间内。
本院认为，原告在被告幼儿园内摔伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条的规定，幼儿园对其是否尽到了教育、管理职责负有举证责任，但幼儿园提交的证据不能证明其尽到了教育、管理职责，故其应对原告的损失承担赔偿责任。被告幼儿园在被告保险公司投保了校（园）方责任保险，原告的受伤发生在保险期间内，故保险公司应在保险限额内对原告的损失予以赔偿。幼儿园提交的校（园）方责任保险保险单（正本）及保险单明细表能够证明保险公司在幼儿园投保时对合同条款尽到了告知义务，精神损害赔偿不在保险赔偿范围内，故原告的精神损害抚慰金应由幼儿园负担。对原告的伤残鉴定，保险公司认为原告的伤残应参照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》评定，但其未提交相关证据且无法律依据，亦未在举证期限内提交重新鉴定的申请，故对保险公司的申请本院不予准许。原告的各项损失：1、原告朱朔辰系城镇户口，其残疾赔偿金应按2013年城镇居民人均年可支配收入20543元×20年×20％＝82172元。2、护理费，因原告未提交医院等相关部门的证明，故应按一人护理计算，护理人员月工资3400元÷30天×18天（住院天数）＝2040元。3、住院伙食补助费应计算为每天50元×18天（住院天数）＝900元。4、原告系未成年人，且已构成九级伤残，在原告的恢复中必然需要加强营养，故营养费酌情按每天50元×18天（住院天数）＝900元。5、原告系未成年人，其伤残不仅给其身心造成了伤害，而且对其今后的生活产生了相应的影响，故本院酌情认定精神损害抚慰金5000元。以上共计91012元。另原告未提交交通费票据，故本院对其主张的交通费不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条、第二十七条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司保定中心支公司于本判决生效后七日内赔偿原告朱朔辰残疾赔偿金82172元、护理费2040元、住院伙食补助费900元、营养费900元，以上共计86012元。
二、被告保定市南市区大风车幼儿园于本判决生效后七日内赔偿原告朱朔辰精神损害抚慰金5000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2350元，适用简易程序减半收取1175元，由被告保定市南市区大风车幼儿园负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。
审判员 王文静
二〇一四年五月十九日
书记员 邰萌萌