广东省深圳市福田区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深福法民一初字第3185号
原告肖文彬，男，汉族，1966年11月19日出生。
委托代理人欧湘富，广东星辰律师事务所律师，深圳市法律援助处指派。
委托代理人朱冬冬，广东星辰律师事务所实习律师。
被告深圳市银广厦建筑工程有限公司。
法定代表人陈镇文。
委托代理人张帅，男，汉族，1979年11月25日出生，公司员工。
被告李裕宏，男，汉族，1978年12月9日出生。
委托代理人吴先勇，广东广和律师事务所律师。
被告何志辉，男，汉族，1969年7月28日出生。
上述原告诉被告提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年8月9日受理后，依法组成合议庭，于2013年12月20日公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人欧湘富、朱冬冬，被告深圳市银广厦建筑工程有限公司（以下简称银广厦公司）的委托代理人张帅，被告李裕宏的委托代理人吴先勇，被告何志辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年12月15日，在深圳市育新学校校内被告银广厦公司施工工地上（项目名称绿色长廊及其护坡工程），原告经老乡被告何志辉介绍受雇于被告李裕宏，从事修建凉亭工作。原告和被告李裕宏约定的薪酬方式是包吃包住，一天上班10小时左右，每天250元。原告自2012年12月15日到工地做工，上午做了半天，中午吃过午饭后，下午14点左右即发生事故。被告施工现场工地上既没有安全护网，也没有安全带，被告银广厦和被告李裕宏也没有对原告进行过任何形式的安全教育和培训即安排原告进入工地工作，甚至连安全帽也没有发放给原告。事故当日，原告在工地的脚手架上用钢筋拆卸凉亭屋顶的模板，模板掉落下来，原告后退躲避，这时原告脚下脚手架上的木质方料突然断裂，原告从2米高的脚手架上跌落到路边突出的石头路基上面，导致原告左手骨折。事故发生后，原告工友打120急救电话，原告被急救车送往光明医院，后转至深圳市第二人民医院住院治疗。经鉴定，原告构成玖级伤残，后续医疗费约8000元。综上，原告认为三被告雇佣原告从事工作过程中受伤，三被告应当承担过错责任，原告现依法提出诉讼，请求法院判令：1、三被告连带赔偿原告住院伙食补助费1150元、营养费2300元、护理费2300元、残疾赔偿金56230.2元、误工费18750元、鉴定费2823元、交通费7500元、住宿费3000元、通讯费1000元、精神损害抚慰金35000元，律师费4000元；2、三被告连带赔偿原告后续治疗费10000元，以及二次手术期间营养费1500元、护理费1500元、误工费3750元、伙食补助费750元；3、三被告共同承担本案诉讼费。
被告银广厦公司辩称，1、原告没有充分的证据证明是在被告工地上受伤，而据被告李裕宏反映，其对原告是否在工地受伤也持怀疑态度，所以不应当由被告银广厦公司承担责任，请求驳回原告的诉讼请求。2、被告何志辉和原告承担事故的大部分责任，其余责任应由被告李裕宏承担。
被告李裕宏辩称，本案原告由被告何志辉雇佣，事故发生应由被告何志辉承担责任。
被告何志辉辩称，被告何志辉在被告李裕宏处打工，被告李裕宏要求被告何志辉介绍木工，因此才介绍原告，被告何志辉不是原告的雇主，不应承担责任，被告何志辉与原告及被告李裕宏之间都没签订用工合同。
经审理查明，被告银广厦公司中标承接深圳市育新学校绿色长廊及其护坡工程项目。2012年9月27日，被告银广厦公司与被告李裕宏签订《内部承包协议》，将该项目施工工程承包给被告李裕宏。2012年12月15日，原告经由被告何志辉介绍至该工地工作，从事模板拆卸工作。当日下午，原告在工地的脚手架上用钢筋拆卸凉亭屋顶的模板，从脚手架上摔下受伤。原告提交事发现场的照片以及证人肖文志的证言以证明其受伤的事实。肖文志的证言主要内容为其现场目击原告在育新学校绿色长廊项目拆模时发生事故，施工现场没有任何安全措施，无安全网，工人也没有安全帽及安全带。
事故发生后，由120送往光明医院进行治疗，后又转往深圳市第二人民医院住院治疗，当天的门诊病历记载：工作中自2米高处坠下。原告于2013年1月7日出院，共住院23天，出院诊断：左桡骨远端开放性骨折，左上臂皮肤挫裂伤。出院医嘱：加强营养，建议全休3月，术后石膏外固定约2周，术后每月返院复查一次，根据复查结果决定下一步治疗，骨折愈合后根据情况予拆除内固定物。原告因此发生的医疗费由被告李裕宏垫付。经原告委托，深圳市第二人民医院司法鉴定所对原告的伤残等级、取内固定物费用进行检验鉴定，2013年4月1日，该所出具鉴定意见书认定，依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB／T16180-2006）的相关标准原告的伤残等级为捌级伤残，内固定物取出费用约8000元。原告为此支付鉴定费1820元。2013年9月，原告委托深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）的相关标准对原告的伤残等级进行鉴定，该所于2013年9月24日作出一份司法鉴定意见书，评定原告构成玖级伤残。原告为此支付鉴定费1003元。
原告系农村户口。原告主张其自2012年中秋节后来深圳，一直从事工地装模、拆模工作。原告主张其系受被告何志辉介绍至工地工作，工资系与被告李裕宏直接商谈，按250元／天计算，因上班第一天就发生事故，未实际发放过工资。被告李裕宏主张其将工程中的模板拆卸工作分包给被告何志辉，由被告何志辉自行聘请工人，双方没有签订书面合同。被告何志辉否认其分包该项工作，确认介绍原告至该工地工作的事实，主张自己也是受被告李裕宏雇佣，在工地上任泥水工。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应该承担赔偿责任，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。原告提交的门诊病历、事发现场照片与证人证言能够相互印证，本院予以采信，并结合庭审情况确认原告在育新学校绿色长廊工地受伤的事实。被告李裕宏主张其将工程中的模板拆卸工作分包给被告何志辉，原告系由被告何志辉雇佣，被告何志辉对此予以否认，原告也称被告何志辉系介绍其至工地工作，被告李裕宏亦未就此提交任何证据证实，本院不予采信。原告在被告李裕宏承包的工地从事拆模工作，两人直接协商工资，被告李裕宏与原告之间成立雇佣关系。原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告李裕宏作为雇主，依法应当对原告的损害后果承担赔偿责任。被告银广厦公司应当知道被告李裕宏不具备从事工程项目相应的资质和安全生产条件，但仍将施工工程承包给被告李裕宏，被告银广厦公司对被告李裕宏的赔偿责任依法应当承担连带赔偿责任。现有证据不能证明原告对涉案事故的发生具有过错，被告银广厦公司关于原告应承担相应责任的答辩意见，没有事实依据，本院不予支持。
关于原告损失的认定，应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定进行计算。1、关于原告请求的误工费18750元，误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，原告住院23天，出院医嘱全休三个月，本院对医疗机构的意见予以采纳，确认原告的误工时间为113天（23天＋3月×30天／月）；原告以在工地装、拆模为业，但工作时间不固定，原告主张按照250元／天计算误工费没有依据，原告提交的证据不足以证明其实际误工损失，本院按照2012年度房屋建筑业国有同行业在岗职工年平均工资35509元／年计算其误工损失，故误工费为10993.2元（35509元／年÷365天／年×113天）；对原告过高部分的请求，本院不予支持；2、关于原告请求的护理费2300元，原告共住院23天，住院期间按陪护1人计算，原告未提交证据证明护理人员的收入情况和实际误工损失情况，护理费本院参照一般护工标准50元／天计算，故护理费为1150元（50元／天×23天），对原告过高部分的请求，本院不予支持；3、关于原告请求的住院伙食补助费1150元，原告住院23天，住院伙食补助费按每天50元计算，住院伙食补助费为1150元（50元／天×23天），本院予以确认；4、关于原告请求的营养费2300元，虽然原告未提交其购买有关营养品的发票，但考虑到原告受伤较为严重，确有加强营养的实际需要，对该请求本院酌情确认2000元；5、关于原告请求的残疾赔偿金56230.2元，本院对深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》的相关标准所作的鉴定意见予以采信，确认原告构成玖级伤残，原告系农村户口，残疾赔偿金应按照广东省2013年全省农村居民人均纯收入的相关标准进行计算，故残疾赔偿金为42171.36元（10542.84元／年×20年×20％）；6、关于原告请求的精神损害抚慰金35000元，原告因本次受伤遭受一定程度的精神损害，对该请求本院酌情确认20000元，对原告过高部分的请求，本院不予支持；7、关于原告请求的鉴定费2823元，该费用属于进行伤残等级鉴定发生的合理费用，本院予以支持；8、关于原告请求的后续治疗费10000元，深圳市第二人民医院认为原告尚需取出内固定，取内固定物费用约8000元，本院对该意见予以采信，确认后续治疗费为8000元；9、关于原告请求的交通费7500元，原告及其家属为原告治疗去医院多次，对该请求本院酌情确认1000元，对原告过高部分的请求本院不予支持；10、关于原告请求的律师费4000元，并未实际发生，本院不予支持；11、关于原告请求的住宿费3000元、通信费1000元，缺乏事实和法律依据，本院不予确认；12、关于原告请求的因二次手术发生的营养费1500元、护理费1500元、误工费3750元、伙食补助费750元等，尚未实际发生，本院不予支持。以上款项共计89287.56元（10993.2＋1150＋1150＋2000＋42171.36＋20000＋2823＋8000＋1000）。综上，被告李裕宏应赔偿原告损失89287.56元。被告银广厦公司应对被告李裕宏被判决所确定的赔偿债务承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告李裕宏应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告肖文彬89287.56元；
二、被告深圳市银广厦建筑工程有限公司对被告李裕宏被本判决确定的上述债务承担连带清偿责任；
三、驳回原告肖文彬的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1245元（已由原告预交），由原告负担500元，被告李裕宏、被告银广厦公司负担745元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。当事人提出上诉的，应在收到上诉费缴费通知之日起七日内向该法院预交上诉案件受理费，逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 黄 红 华
人民陪审员 王 子 牛
人民陪审员 沈 慧 敏
二〇一三年十二月二十日
书 记 员 柏慧（代）
附：法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
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