浙江省临安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杭临刑初字第334号
公诉机关浙江省临安市人民检察院。
被告人全世义，绰号“阿四”，农民。2012年3月7日因吸食毒品被嘉兴市公安局秀洲区分局处行政拘留5日。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年9月28日被临安市公安局刑事拘留，同年10月27日被取保候审，同年11月17日被临安市公安局刑事拘留，同年12月24日被依法逮捕。现羁押于临安市看守所。
辩护人戴宏宇，浙江轩韬律师事务所律师。
浙江省临安市人民检察院以临检公诉刑诉（2014）1206号起诉书指控被告人全世义犯贩卖毒品罪，于2014年5月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临安市人民检察院指派代理检察员严巨泉出庭支持公诉。被告人全世义到庭参加诉讼。经本院通知，临安市法律援助中心指派浙江轩韬律师事务所律师戴宏宇出庭为被告全世义担任法庭辩护。
浙江省临安市人民检察院指控：2012年12月期间，被告人全世义指使尧寒、尧文敏（均已判刑）在临安市锦城街道金马宾馆，分7次将毒品冰毒共计6.94克贩卖给蒋某。
2012年12月期间，被告人全世义指使尧文敏、尧寒在临安市锦城街道时代网吧门口和金石大酒店门口，分2次将毒品冰毒共计1.4克贩卖给倪剑飞。
2013年8月至9月期间，被告人全世义在临安市锦城街道石镜街许某车内，分2次将毒品“冰毒”共计约0.7克贩卖给许某。
2013年8月至9月期间，被告人全世义在临安市锦城街道中赢时代2幢13楼张某住处，分4次将毒品“冰毒”共计约5克贩卖给张某。
2013年9月27日，公安机关在抓获被告人全世义时，从其身上及住处查获毒品“冰毒”4包，共计3.74克，均检出甲基苯丙胺。
针对上述指控，公诉人当庭出示了被告人的供述、证人证言、杭州市公安司法鉴定中心毒品检验报告、临安市公安局扣押物品清单、浙江省公安机关毒品检验报告、现场检测报告书、上交清单、搜查笔录及图片说明、辨认笔录、刑事判决书、行政处罚决定书、被告人户籍证明等证据，据此认定被告人全世义明知是毒品冰毒而单独或伙同他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。本案部分犯罪系共同犯罪。被告人全世义系主犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定予以惩处。
被告人全世义辩称：1、尧文敏、尧寒贩卖毒品的事与我无关，即第一、二起犯罪事实与我无关。2、贩卖给张某的毒品约1克多。3、查获的3.74克冰毒是我自己用于吸食的，不能算入贩卖的数额。贩卖给许某的情况属实。
被告人全世义的辩护人提出：1、被告人全世义在2012年11月底12月初的时候已回老家，贩毒生意包括剩余毒品已转让给尧文敏，至于尧文敏如何贩卖，被告人全世义不可能控制，因此关于贩卖毒品给蒋某的毒品数量只能认定为3次3克，尧文敏将毒品贩卖给倪剑飞的事实与被告人全世义无关。2、贩卖给张某的数量应是3次约2克。根据被告人供述，在每个毒品中，被告人都要从中拿出一点毒品自己吸食，且根据张某支付的毒资也不够购买5克冰毒。3、被告人全世义自己是吸毒的，其贩卖毒品是为以贩养吸，其住处及身上查获的冰毒是被告人自吸的，不能计算在贩卖的数量中。综上，被告人贩卖的次数是8次，数量是5.7克左右。关于量刑，被告人供述的部分是坦白，其以贩养吸有别于纯粹贩卖牟利的案件，在量刑时应有所从宽，因此本案应在3到7年间量刑。
经审理查明，2012年12月期间，被告人全世义指使尧寒、尧文敏（均已判刑）在临安市锦城街道金马宾馆，分7次将毒品冰毒共计6.94克贩卖给蒋某。
2012年12月期间，被告人全世义指使尧文敏、尧寒在临安市锦城街道时代网吧门口和金石大酒店门口，分2次将毒品共计1.4克贩卖给倪剑飞。
2013年8月至9月期间，被告人全世义在临安市锦城街道石镜街许某车内，分2次将毒品“冰毒”共计约0.7克贩卖给许某。
2013年8月至9月期间，被告人全世义在临安市锦城街道中赢时代2幢13楼张某住处，分4次将毒品“冰毒”共计约5克贩卖给张某。
2013年9月27日，公安机关在抓获被告人全世义时，从其身上及住处查获毒品“冰毒”4包，共计3.74克，均检出甲基苯丙胺。
证明以上事实的证据有：1、证人张某、黄某的证言及辨认笔录证实，在2013年8月至9月期间，被告人全世义在中赢时代2幢13楼张某住处，分4次将约5克冰毒贩卖给张某的事实。
2、证人许某的证言证实其2次向被告人全世义购买冰毒约0.7克的事实，该事实与被告人全世义的供述能相互印证。
3、证人华某的证言证实其丈夫全世义吸毒的事实。
4、证人于某的证言证实其曾向被告人全世义购买过毒品。
5、证人尧文敏的证言及辨认笔录证实，在其被抓住前的几天，被告人全世义说他家里有事要回老家，让其帮忙把他的生意（指贩卖毒品）照顾一下，其就同意了，全世义就把他剩下的冰毒拿过来，叫其把它卖掉，还把其带到他的客人“红青”住的金马宾馆那里见面，跟“蒋某”讲以后由其跟蒋某见面做生意（指贩卖毒品），全世义还把他的电话卡给其，后来“蒋某”就直接打电话给其了。其和蒋某交易过3次，每次都是1克的样子，都是让尧寒送货到金马宾馆201房间的。尧寒被抓住的那次也是其让尧寒送货给蒋某的。其还贩卖毒品1.4克给倪建飞。
6、证人蒋某的证言及辨认笔录证实，我向“阿四”（全世义）购买过冰毒，“阿四”是让尧寒送货的，有四、五次的样子，共3克左右，都是送到我住的金马宾馆的。后来因为“阿四”回老家了，他的生意就就由他的朋友（指尧文敏）接手了。“阿四”的朋友让尧寒送货有四、五次的样子，共3克到4克左右。最后一次尧寒送货时被抓获了。
7、证人尧寒的证言及辨认笔录证实，我帮“阿四”（全世义）送毒品给蒋某有三、四次，约3克左右，后来“阿四”回老家了，他的生意交给尧文敏做了，我就帮尧文敏送货给蒋某，送了有五次的样子，总共有4.5克左右的冰毒。被抓获的这次也是帮尧文敏送货给蒋某。
8、临安市公安局现场检测报告书证实被告人全世义及证人许某毒品尿检呈阳性的事实，证人张某尿检呈阴性。
9、临安市公安局搜查笔录及图片说明证实，对被告人全世义在锦城街道森林宾馆206房间进行搜查，查获人民币、手机、白色晶体等，扣押决定书证实对查获的人民币、手机及4包白色晶体进行扣押的情况。
10、杭州市公安司法鉴定中心毒品检验报告证实送检的4包白色晶体中查出甲基苯丙胺。浙江省公安机关毒品上交清单证实从被告人全世义处查获的毒品已依法上交的事实。
11、抓获经过证实被告人全世义系被抓获归案的事实。
12、刑事判决书、行政处罚决定书证实同案犯判决情况及证人许某被行政处罚的情况。
13、被告人全世义的供述证实其曾2次贩卖毒品0.7克给许某的情况及3次贩卖毒品约1.5克给张某的情况。
上述证据经当庭举证、质证，形成了完整的证明体系，本院予以确认。
关于被告人全世义贩卖毒品给张某的事实。证人张某及黄某均证实贩卖的次数为四次、数量为约5克，该事实足以认定，故被告人全世义及其辩护人提出该次贩卖毒品的数量、次数的辩解不能成立。
关于被告人全世义贩卖毒品给蒋某的事实。证人尧寒的证言证实，其帮全世义送毒品给蒋某四、五次，约3克左右，后全世义回家了，生意交给尧文敏做了，其又帮尧文敏送货给蒋某五次约4.5克的事实。证人尧文敏的证言证实，全世义回老家后，把生意交给尧文敏，并把蒋某介绍给尧文敏，尧文敏让尧寒送货给蒋某3次3克。证人蒋某的证言，其向全世义购买冰毒，尧寒送货的，有四、五次的样子，共3克左右，后来因为全世义回老家，他的生意就就交给尧文敏。尧文敏让尧寒送货有四、五次的样子，共3克到4克左右。最后一次尧寒送货时被抓了。综合以上三名证人的证言，可证实尧寒直接帮全世义送货3次，约3克，该事实有尧寒的证言及蒋某的证言共同证实。证人尧文敏、蒋某的证言共同证实被告人全世义回老家之前把贩卖毒品的生意委托给尧文敏的事实，证人尧文敏、尧寒、蒋某的证言还共同证实尧寒将毒品3克3次贩卖给蒋某的事实，且在被抓获那次携带了0.94克的事实。因此，被告人全世义贩卖毒品给蒋某7次共计6.94克的事实足以认定。
关于贩卖毒品给倪建飞的事实。本院的（2013）杭临刑初字第245号刑事判决书确认尧文敏将1.4克毒品贩卖给倪建飞的事实，而证人尧文敏、尧寒的证言均证实被告人全世义回老家，把“生意”交给尧文敏来做，即尧文敏贩卖毒品是为被告人全世义所贩卖的，故被告人全世义应对尧文敏贩卖毒品的行为承担责任。被告人全世义及其辩护人提出该笔交易与被告人全世义无关的意见本院不予采纳。
关于从被告人全世义身上及住处查获的毒品，被告人供认其贩卖毒品是为了供自己平时吸食，即“以贩养吸”，根据相关规定，对于“以贩养吸”的，查获的毒品计入贩卖数额。故被告人全世义及其辩护人提出查获的3.74克毒品不计入贩卖数量的意见本院不予采纳。
本院认为，被告人全世义明知是毒品冰毒而单独或伙同他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。本案部分犯罪系共同犯罪。被告人全世义系主犯。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人全世义犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币12000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，扣除已被羁押的一个月，即自2013年11月17日起至2021年4月16日止，罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 陈 飞
人民陪审员 俞传水
人民陪审员 彭芬芳
二〇一四年六月十日
书 记 员 马征程
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。