四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）成民初字第1200号
原告西南水泥有限公司。住所地：成都市高新区天泰路***号**楼。
法定代表人曹江林，董事长。
委托代理人齐志君，北京市鑫诺律师事务所律师。
委托代理人方斌，北京市鑫诺律师事务所律师。
被告四川省资中县东方红水泥有限责任公司。住所地：资中县兴隆街镇三皇庙村十一社。
法定代表人张礼国，执行董事。
委托代理人黄茂松，四川泰维律师事务所律师。
被告张礼国。
委托代理人黄茂松，四川泰维律师事务所律师。
被告罗忠友。
委托代理人黄茂松，四川泰维律师事务所律师。
被告陶辉。
委托代理人黄茂松，四川泰维律师事务所律师。
被告黄进之。
委托代理人黄茂松，四川泰维律师事务所律师。
被告高艺宁。
委托代理人黄茂松，四川泰维律师事务所律师。
原告西南水泥有限公司（以下简称西南水泥公司）与被告四川省资中县东方红水泥有限责任公司（以下简称东方红水泥公司）、张礼国、罗忠友、陶辉、黄进之、高艺宁借款合同纠纷一案，本院于2013年6月13日受理后依法组成合议庭，于2013年9月4日公开开庭进行了审理。原告西南水泥公司的委托代理人方斌、齐志君，被告东方红水泥公司、张礼国、罗忠友、陶辉、黄进之、高艺宁的委托代理人黄茂松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告西南水泥公司诉称，2011年11月23日，西南水泥公司与东方红水泥公司签订《借款协议》约定，鉴于西南水泥公司与东方红水泥公司及其股东已达成协议，共同设立子公司四川资中西南水泥有限公司，由四川资中西南水泥有限公司收购东方红水泥公司持有的水泥生产线，基于该合作，西南水泥公司给东方红水泥公司提供5000万元借款，用于东方红水泥公司投入四川资中西南水泥有限公司的注册资金及清理其高息集资款。被告张礼国、罗忠友、陶辉、黄进之、高艺宁对借款提供连带责任担保。借款期限为两年。2012年3月1日，西南水泥公司分两笔向东方红水泥公司的账户打入122.6万元和1000万元；2012年3月2日，西南水泥公司向东方红水泥公司账户打入127.4万元；2012年3月5日，西南水泥公司向东方红水泥公司的账户打入250万元；2012年3月30日，西南水泥公司向东方红水泥公司的账户打入3500万元。现虽然该5000万元借款未到偿还期，但东方红水泥公司经营状况严重恶化，丧失商业信誉，丧失偿债能力，因无力偿还债务已经被多家企业诉至法院。且在应诉中，东方红水泥公司试图将其还款责任推卸给西南水泥公司及四川资中西南水泥有限公司，严重危及西南水泥公司的债权安全。《借款协议》第八条约定，如未来甲方（西南水泥公司）认为乙方（东方红水泥公司）和／或丙方（张礼国、罗忠友、陶辉、黄进之、高艺宁）出现了足以影响乙方履行本协议的能力的事项，甲方有权要求丙方补充提供令甲方满意的其他担保。但是西南水泥公司通知中止协议，要求东方红水泥公司提供担保，东方红水泥公司既不中止履行协议，归还借款，也不能提供适当担保。同时，在于西南水泥公司的合作中，东方红水泥公司接收了资产转让价款，却拒绝办理资产过户。故诉至本院，请求：1、解除西南水泥公司与东方红水泥公司、张礼国、罗忠友、陶辉、黄进之、高艺宁签订的《借款协议》；2、东方红水泥公司偿还5000万元借款及相应利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算）；3、张礼国、罗忠友、陶辉、黄进之、高艺宁对东方红水泥公司的上述债务承担连带偿还责任；4、西南水泥公司对东方红水泥公司持有的四川资中西南水泥有限公司30%股权所拍卖价款享有优先受偿权；5、本案诉讼费由东方红水泥公司、张礼国、罗忠友、陶辉、黄进之、高艺宁承担。
被告东方红水泥公司答辩称，西南水泥公司要求提前解除借款合同的理由不能成立。1、借款协议时合作协议的一部分，不能单独解除借款协议；2、西南水泥公司的债权有质押担保，能够得到充分的保障。
被告张礼国、罗忠友、陶辉、黄进之、高艺宁答辩称，主债权没有到期，担保人不应当承担连带责任。
经审理查明，2011年11月23日，西南水泥公司、东方红水泥公司、张礼国、罗忠友、陶辉、黄进之、高艺宁签订《合作协议》。合作协议第17.4条约定协议附件四为还款协议。同日，西南水泥公司、东方红水泥公司、张礼国、罗忠友、陶辉、黄进之、高艺宁签订《借款协议》载明，鉴于西南水泥公司与东方红水泥公司及其股东已达成协议，共同设立子公司四川资中西南水泥有限公司，由四川资中西南水泥有限公司收购东方红水泥公司持有的水泥生产线，基于该合作，西南水泥公司给东方红水泥公司提供5000万元借款，用于东方红水泥公司投入四川资中西南水泥有限公司的注册资金及清理其高息集资款。借款期限为两年。借款自西南水泥公司将借款资金汇至东方红水泥公司账户之日起开始计息，直至东方红水泥公司向西南水泥公司归还借款为止。借款利息按中国人民银行公布的一年期银行贷款基准利率计算。东方红水泥公司同意将其持有四川内江西南水泥公司30%股权质押给西南水泥公司，同时张礼国、罗忠友、陶辉、黄进之、高艺宁向西南水泥公司提供连带责任保证。如未来西南水泥公司认为东方红水泥公司和／或张礼国、罗忠友、陶辉、黄进之、高艺宁出现了足以影响东方红水泥公司履行本协议的能力的事项，西南水泥公司有权要求张礼国、罗忠友、陶辉、黄进之、高艺宁补充提供令西南水泥公司满意的其他担保。
2012年3月1日，西南水泥公司向东方红水泥公司账户分别转账122.6万元、1000万元；2012年3月2日，西南水泥公司向东方红水泥公司账户转账127.4万元；2012年3月5日，西南水泥公司向东方红水泥公司账户转账250万元；2012年3月30日，西南水泥公司向东方红水泥公司账户转账3500万元。
2012年6月30日，西南水泥公司与东方红水泥公司签订《关于四川资中西南水泥有限公司的股权质押合同》，载明东方红水泥公司将其持有的资中西南水泥有限公司30%股权质押给西南水泥公司，以为东方红水泥公司及其股东履行《合作协议》及《借款协议》项下的义务和责任提供质押担保。2012年7月13日东方红水泥公司办理了股权出质登记。
后，案外人肖英、四川省天星建筑工程有限公司等个人及企业分别向人民法院提起诉讼，诉请东方红水泥公司承担债务。
上述事实有西南水泥公司、东方红水泥公司营业执照，张礼国、罗忠友、陶辉、黄进之、高艺宁身份证复印件，《合伙协议》、《借款协议》、《关于四川资中西南水泥有限公司的股权质押合同》、股权出质设立登记通知书、银行转账凭证、民事判决书、起诉状等证据在案佐证，具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。
本院认为，西南水泥公司与东方红水泥公司就借款事实达成了协议，并签订《借款协议》。因西南水泥公司无贷款资格，其行为违反了国家金融管理法规，属于企业之间的非法借贷。根据最高人民法院《关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款的应如何处理问题的批复》中关于“企业借贷合同违反有关金融法规，属无效合同”的规定，该《借款协议》载明的借款关系应属无效。
根据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，由于双方明知国家金融法规不允许金融机构之外的企业相互借贷，对本案无效合同的签订双方均负有缔约过失责任，各自由此受到的损失自行承担。东方红水泥公司应当向西南水泥公司返还借款本金5000万元。基于东方红水泥公司实际占有使用了西南水泥公司资金的事实，应当自收到借款之日起按照中国人民银行同期流动资金贷款利率的标准支付资金占用费。
《借款协议》中约定张礼国、罗忠友、陶辉、黄进之、高艺宁向西南水泥公司提供无限连带责任保证。根据《中华人民共和国担保法》第五条“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效”的规定，《借款协议》中关于张礼国、罗忠友、陶辉、黄进之、高艺宁承担连带保证责任，东方红水泥公司将其持有四川内江西南水泥有限公司股权进行质押的约定亦属无效。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第八条“主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿的三分之一”的规定，张礼国、罗忠友、陶辉、黄进之、高艺宁应当承担相应责任，在其承担责任后，有权向东方红水泥公司追偿。
据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款，第一百四十八条第一款、第二款、第三款，《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国担保法》第五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
一、被告四川省资中县东方红水泥有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告西南水泥有限公司返还借款本金5000万元及资金占用利息（资金占用利息以5000万元为基数，从借款实际支付之日起按银行同期贷款利率计算至付清之日止）。
二、被告张礼国、罗忠友、陶辉、黄进之、高艺宁对被告四川省资中县东方红水泥有限责任公司不能清偿部分的三分之一债务承担连带清偿责任。被告张礼国、罗忠友、陶辉、黄进之、高艺宁承担连带责任后，有权向被告四川省资中县东方红水泥有限责任公司进行追偿。
三、驳回原告西南水泥有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费310214.65元，由被告四川省资中县东方红水泥有限责任公司、张礼国、罗忠友、陶辉、黄进之、高艺宁负担。
如不服本判决，可在收到本判决之日起十五日内向本院提起上诉，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。
审 判 长 廖 方
代理审判员 管茂成
代理审判员 陶田源
二〇一四年一月六日
书 记 员 何美琪