福建省古田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0922刑初295号
公诉机关古田县人民检察院。
被告人刘孝江，男，1971年5月14日出生于重庆市江津区，汉族，小学文化，无业，户籍地重庆市江津区，住古田县（。因涉嫌犯危险驾驶罪于2016年8月24日被古田县公安局取保候审。现在家。
辩护人樊荣，四川省南充市高坪区法律援助中心律师。
古田县人民检察院以古检公刑诉（2016）258号起诉书指控被告人刘孝江犯危险驾驶罪，于2016年9月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年10月24日、12月6日公开开庭审理了本案。古田县人民检察院指派代理检察员陈霞出庭支持公诉，被告人刘孝江、辩护人樊荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
古田县人民检察院指控，2016年8月15日19时30分许，被告人刘孝江在古田县鹤塘镇鹤塘村法庭旁的小吃店饮酒后无证驾驶无牌二轮摩托车至鹤塘村天桥下，同日20时许，刘孝江再次驾驶该摩托车从鹤塘村至西洋村马垱杂货铺赌博，22时许被民警当场查获。经鉴定，刘孝江血样中乙醇含量为115.47mg／100ml，属醉酒驾驶。
公诉机关为支持指控，向本院提交了相关证据。
公诉机关认为，应以危险驾驶罪追究被告人刘孝江刑事责任。刘孝江酒后无证驾驶无牌机动车，依法从重处罚。刘孝江系自首，依法可从轻处罚。
被告人刘孝江对指控的犯罪事实、罪名无异议，自愿认罪。
辩护人辩护意见：1、现有证据体现刘孝江被提取的血样用促凝管盛放，未使用专门的封袋封存，而按法律规定应使用抗凝管盛放血样，按检验规范封装，且本案血样提取登记表、鉴定委托书、鉴定意见书对血样盛放器具、血样量描述不一致，鉴定意见系在接受委托后五日作出，超过法律规定的三日期限。上述证据间的冲突、存疑，应作出对被告人有利的认定。2、刘孝江系自首，刘孝江在民警查赌过程中供认自己酒后驾车行为。3、刘孝江认罪态度好，社会危险性小，系初犯、偶犯，具备社区帮教条件。综上，建议对刘孝江免予处罚。提交刘孝江户口本、结婚证、村委会证明等表明，刘孝江以往表现较好。
经审理查明，2016年8月15日19时30分许，被告人刘孝江在古田县鹤塘镇鹤塘村法庭旁的小吃店饮酒后无证驾驶无牌二轮摩托车至鹤塘村天桥下，在同乡胡某租住处又少量饮酒，同日20时许，刘孝江再次驾驶该摩托车返回西洋村，途经马垱一杂货铺时到店内参与赌博，21时许被前来查处赌博的民警当场查获。刘孝江被带至鹤塘派出所后，主动交代了酒后驾驶摩托车经过。经鉴定，刘孝江血样中乙醇含量为115.47mg／100ml，属醉酒驾驶。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、证人胡某1（别名胡某2）证言证实，2016年8月15日晚7点多，刘孝江酒后驾驶男式二轮摩托车到他位于鹤塘镇鹤塘村天桥下租住处，刘孝江在该处喝了少量啤酒后又驾驶摩托车返回西洋村。
2、证人黄某证言证实，案发当天下午4点多，他和刘孝江等在鹤塘镇法庭旁的小吃店喝酒，后刘孝江驾驶摩托车离开。
3、证人林某、廖某证言证实，2016年8月15日晚20时许，他们四五人在西洋村马垱一店铺内以扑克牌赌博，一名四川籍男子也参与赌博，21时许一同被民警查获。
4、摩托车行驶路线方位图、指认车辆照片、机动车信息查询单证实，案发时刘孝江所驾驶车辆概况及其案发当晚行驶路线。
5、驾驶人信息查询单证实，刘孝江于2000年4月7日领取准驾车型A2驾驶证，有效期至2006年4月7日，当前状态为注销。
6、行政处罚决定书证实，2016年8月16日，刘孝江因本案赌博行为被古田县公安局处以行政拘留五日，收缴赌资304元。
7、酒精含量呼气测试记录单、照片、血样提取登记表、鉴定委托书、福建南方司法鉴定中心血样乙醇检验报告证实，经现场酒精含量呼气测试，案发时刘孝江血液中酒精含量为116mg／100ml，经抽取血样送检，案发时刘孝江血样中乙醇含量为115.47mg／100ml，已达到醉酒驾驶标准。
8、被告人刘孝江供述与辩解证实，2016年8月15日下午4点多，他和朋友清风等在古田县鹤塘镇法庭旁的一家小吃店喝酒，约7时30分他驾驶男式二轮摩托车到鹤塘天桥下老乡胡斌家中说事，又喝了少量啤酒，然后驾驶摩托车返回鹤塘镇西洋村，中途他到西洋村马垱的一家食杂店买烟时，见数人在店内以扑克牌赌博，就也参与赌博。稍后，被前来查处赌博的民警带到派出所调查。
9、户籍证明证实，被告人刘孝江案发时已达完全刑事责任年龄。
10、到案经过说明、侦破经过说明证实，刘孝江参与赌博被查获，后主动交代了酒后驾驶摩托车行为。
受本院委托，四川省南充市高坪区司法局对被告人刘孝江进行审前社会调查并出具报告，表明其具备社区矫正条件，家庭经济比较困难。
关于辩护人认为，本案血液乙醇含量鉴定意见等证据存在冲突、存疑，应作出对被告人刘孝江有利的认定的意见。经查，现有证据乙醇含量鉴定意见等对于待检血样盛装器具、数量等描述存在一定差异，但结合现场对刘孝江的酒精含量呼气测试记录结果等证据，可认定案发当时刘孝江血液酒精含量超过80mg／100ml，属醉酒驾驶。故辩护人此项意见，不予采纳。
本院认为，被告人刘孝江在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控罪名成立。刘孝江无证驾驶无牌机动车，依法从重处罚。鉴于刘孝江因赌博被查处时，主动交代了酒后驾驶机动车行为，可以自首论，且系初犯，依法可从轻处罚。结合刘孝江的犯罪情节、悔罪表现及具备的社区矫正条件，依法可适用缓刑，但根据刘孝江的犯罪情节，依法不具备免予刑事处罚条件，辩护人认为可对刘孝江免予刑事处罚的意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二××项、第六十七条第一款、第二款、第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下：
被告人刘孝江犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，缓刑三个月，并处罚金人民币5000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳人民币4000元，余款人民币1000元于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 黄晓芬
审 判 员 游顺智
人民陪审员 苏光弼
二〇一六年十二月六日
书 记 员 卢珊珊
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：
（一）追逐竞驶，情节恶劣的；
（二）醉酒驾驶机动车的；
（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；
（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。
机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。
有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。