山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淄民三终字第879号
上诉人（原审原告）：赵淑慧，女，1969年5月4日出生，汉族，山东石油化工股份有限公司齐鲁分公司胜利炼油厂职工。
上诉人（原审被告）：蔡明，男，1978年6月18日出生，山东齐鲁石化建设有限公司职工。
委托代理人：陈之峰，山东高阳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：山东齐鲁石化建设有限公司。
法定代表人：高端文，总经理。
委托代理人：常永，男，1976年10月10日出生，汉族，该公司人力资源部副部长。
上诉人赵淑慧、蔡明因与被上诉人山东齐鲁石化建设有限公司健康权纠纷一案，均不服淄博市临淄区人民法院（2014）临民初字第1491号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人赵淑慧，上诉人蔡明的委托代理人陈之峰，被上诉人山东齐鲁石化建设有限公司的委托代理人常永到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2013年10月16日10时57分左右，赵淑慧按照班长安排骑电动车前往车间领取运行记录本，行至分析化验室路段第一油品一三罐区路口时，与蔡明骑行的自行车相撞，致使赵淑慧右腿胫、腓骨粉碎性骨折。赵淑慧在齐鲁石化医院集团中心医院住院治疗20天，发生住院费35432.52元。2013年12月6日，淄博市人力资源和社会保障局作出淄人社工决字（2013）1043号认定工伤决定书，认定赵淑慧受到的伤害为工伤。赵淑慧提起诉讼，要求蔡明、山东齐鲁石化建设有限公司赔偿其各项经济损失。诉讼中赵淑慧申请伤残鉴定，经淄博周村区人民医院法医司法鉴�所鉴定，赵淑慧之伤情构成十级伤残。因赵淑慧受伤已认定为工伤，蔡明认为赵淑慧起诉要求重复赔偿不符合法律规定，于2014年11月12日申请中止审理，等待工伤事故赔偿结果，法院依法中止审理。赵淑慧于2015年3月16日申请恢复审理，并对工伤保险机构能够赔付的直接损失，放弃向蔡明、山东齐鲁石化建设有限公司主张权利。
原审法院认为：赵淑慧与蔡明在炼厂分析化验室路段第一油品一三罐区路口相撞，双方均未尽到安全注意的义务，在此次事故中均存在过错。因赵淑慧构成工伤，庭审中表示对工伤保险机构能够赔付的直接损失放弃向蔡明、山东齐鲁石化建设有限公司主张权利，故蔡明应根据过错程度，仅对赵淑慧主张的残疾赔偿金予以赔偿。综合本案情况，确定双方各承担50%责任。蔡明自述其系回驻地洗衣服时与赵淑慧相撞，并非职务行为，赵�慧虽然主张蔡明系在履行职务期间造成其伤害，但证据不足，故对于赵淑慧要求山东齐鲁石化建设有限公司承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决为：一、蔡明赔偿赵淑慧伤残赔偿金56528.00元的50%即28264.00元，于本判决生效后十日内付清。二、驳回赵淑慧的其他诉讼请求。案件受理费2245.00元，由赵淑慧负担1597.00元，蔡明负担648.00元。
原审判决后，上诉人赵淑慧不服，向本院上诉称：一、事发时，被上诉人蔡明骑自行车突然从路口东侧路南快速窜出，未正视前方路线向后侧回望，与上诉人驾驶的电动车相撞，造成上诉人受伤，被上诉人蔡明应负事故全部责任。�、被上诉人蔡明系系被上诉人山东齐鲁石化建设有限公司职工，其系在履行职务过程中造成上诉人伤害，被上诉人山东齐鲁石化建设有限公司应承担赔偿责任。请求二审法院改判两被上诉人共同赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计63000.00元。
蔡明的答辩意见同其上诉意见一致。
被上诉人山东齐鲁石化建设有限公司辩称：蔡明系我公司职工，但事故发生时违反公司劳动纪律擅自离职，从事与本职工作无关的事宜，因此蔡明不是在履行职务过程中发生交通事故，被上诉人不应承担事故责任。
蔡明亦不服原审判决，向本院上诉称：一、原审判决认定事实错误。事故发生时，被上诉人骑电动车由南向北行驶，上诉人骑自行车由东向西已通过十字路口中心线，被上诉人的电动车撞至上诉人腿部及自行车后轮，因被上诉人头戴遮阳帽遮挡视线，行驶至南北中心线以西，车速较快，惊慌失措，处置不当，发生事故，右腿被电动车压倒受伤。上诉人出于同情与其他人一起将被上诉人送往医院，并为其垫付检查费、手术费5715.00元，被上诉人承诺待工伤保险报销后返还上诉人该垫付款。本案交通事故系被上诉人未沿道路右侧行驶、遮挡视线、车速过快、处置不当造成的单方事故，其应负事故全部责任，上诉人已经尽到安全注意义务，没有过错，不应承担事故责任。二、即使上诉人对于事故的发生存在一定过错，原审判决上诉人承担50%的责任明显偏高。上诉人使用的交通工具为自行车，无任何助力，车速较慢，被上诉人使用的交通工具为电动车，有动力驱动，车身重车速快，被上诉人的注意义务明显大于上诉人，应承担事故主要责任。三、上诉人出于同情为被上诉人垫付检查费、手术费5715.00元，被上诉人对该事实也予以认可，原审判决遗漏该事实导致判决错误。四、本案应为人身损害赔偿纠纷，原审法院案由定为用人单位责任纠纷明显不当。请求二审法院撤销原审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。
赵淑慧的答辩意见同其上诉意见一致。
山东齐鲁石化建设有限公司对于蔡明的上诉无意见。
经审理查明：事故发生路口非常规十字路口，南北路较宽，南北贯通，东西路较窄，路口斜对，东路口靠北，西路口靠南。从被上诉人原审中提交的事故现场的照片可以看出事故发生的地点为南北路与东路口南面。
二审查明的其他事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。
上述事实，有原审卷宗及二审庭审笔录在卷佐证，足以认定。
本院认为：本案争议的焦点是：一、原审判决确定的事故责任是否正确；二、被上诉人山东齐鲁石化建设有限公司应否承担本案赔偿责任。
第一个焦点，根据原审中上诉人蔡明提交的事故现场照片能够确定事故地点为南北路与东路口的南面，因该路口系非常规十字路口，蔡明由东往西过路口，据此能够确定蔡明骑自行车沿东西路南侧斜向过路口时，与赵淑慧驾驶的电动车相撞，电动车撞到自行车尾部。因此，本次交通事故中，蔡明存在未沿道路北侧行驶，过路口未注意观察情况，未能避让主干道车辆等过错，应承担事故主要责任；赵淑慧通过路口时观察注意不够，遇情况未及时制动，未做到谨慎驾驶，应承担事故次要责任；据此，本院确定蔡明承担事故70%的责任，赵淑慧自负30%的责任。原审判决未分析事故成因及双方的过错，确定双方负事故同等责任与事实不符，本院予以纠正。
第二个焦点，事故发生后，上诉人赵�慧、蔡明的通话录音中，蔡明虽然认可系在工作时发生的事故，但其对于事故发生时从事的具体工作并未作出明确说明，且庭审中上诉人蔡明与被上诉人山东齐鲁石化建设有限公司均主张蔡明系私自外出时发生的事故，因此仅凭赵淑慧与蔡明的通话录音不足以认定蔡明系在履行职务过程中造成他人损害，故本案赔偿责任应由蔡明承担，上诉人赵淑慧主张被上诉人山东齐鲁石化建设有限公司应承担赔偿责任，证据不足，本院不予支持。
上诉人赵淑慧因伤残鉴定发生鉴定费1000.00元，该鉴定费与工伤事故中劳动能力鉴定不同，不属于工伤保险的赔偿项目，在侵权诉讼中，应由侵权人承担。上诉人主张精神损害抚慰金2000.00元，结合其伤情，本院酌情支持1000.00元，该项内容亦不属于工伤保险的赔偿项目，应由侵权人承担。上诉人蔡明应赔偿上诉人赵淑慧残疾赔偿�、鉴定费、精神损害抚慰金共计41269.60元（56528.00元×70%＋1000.00元×70%＋1000.00元）。
本案系电动车与自行车发生碰撞造成人身损害的情形，案由应确定为健康权纠纷，原审判决案由定为用人单位责任纠纷不当，本院予以纠正。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销淄博市临淄区人民法院（2014）临民初字第1491号民事判决第二项，即：驳回赵淑慧的其他诉讼请求。
二、变更淄博市临淄区人民法院（2014）临民初字第1491号民事判决第一项为：蔡明赔偿赵淑慧残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计41269.60元。
三、驳回赵淑慧的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2245.00元，由赵淑慧负担832.00元，蔡明负担1413.00元；二审案件受理费1882.00元，赵淑慧负担343.00元，蔡明负担1539.00元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈燕萍
审 判 员 李居滨
代理审判员 郭 鹏
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 魏 伟