湖南省新化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）新法刑初字第447号
公诉机关湖南省新化县人民检察院。
被告人彭某某（外号“彭阿嫂”），女，1956年7月29日出生。因涉嫌犯赌博罪，于2011年5月11日被取保候审，因传唤不到案，于同年6月21日由新化县检察院批准逮捕，2012年7月12日被逮捕，同年7月20日被监视居住。
湖南省新化县人民检察院以新检公诉（2012）422号起诉书指控被告人彭某某犯非法经营罪，于2012年10月17日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员刘振担任审判长，与人民陪审员刘登吾、冯武生参加的合议庭，公开开庭进行了审理。2012年11月13日本院裁定中止审理，2014年1月3日恢复审理，并于2014年2月21日公开开庭进行了审理。代理书记员姜蔓萍担任记录。新化县人民检察院指派检察员伍晓梅、曾田田出庭支持公诉。被告人彭某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省新化县人民检察院指控，被告人彭某某自2010年8月份左右至2011年4月14日（地下六合彩2011年第45期）期间，在新化县上梅镇城西贸易区等地点非法从事地下“六合彩”经营活动，并通过手机与上线杨某某（已判刑）联系进行交易。每期出码前彭某某通过电话将各码民所买码单报给杨某某，出码后两人再当面以现金结算。期间，彭某某共计报给杨某某“六合彩”码单100余期，每一期码单金额为一千到二千元不等，累计金额约12万元。杨某某按每期所收受码单金额的10%支付彭某某手续费，报单期间，彭某某共获得手续费一万二千余元。
为证明上述事实，公诉机关提供了有关书证、被告人的供述、证人证言等证据。公诉机关认为，被告人彭某某违反国家规定，非法从事地下“六合彩”经营活动，情节严重，其行为已构成非法经营罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定判处。
被告人彭某某对起诉指控的事实和罪名均无异议。
经审理查明，被告人彭某某在2010年8月份左右至2011年4月14日（地下六合彩2011年第45期）期间，在新化县上梅镇城西贸易区等地非法从事地下“六合彩”经营活动，并通过手机与上线杨某某（已判刑）联系进行交易。每期出码前彭某某通过电话将各码民所买码单报给杨某某，出码后两人再当面以现金结算。期间，彭某某共计报给杨某某“六合彩”码单100余期，每一期码单金额为一千到二千元不等，累计金额约12万元。杨某某按每期所收受码单金额的10%支付彭某某手续费，被告人彭某某共获得手续费一万二千余元。
上述事实，有检察机关提供并经庭审举证、质证和查证属实的如下证据证明：
1、书证户籍证明证明，被告人彭某某出生于1959年7月26日，作案时已达完全刑事责任年龄。
2、证人杨某某的供述证明，她是从2010年8月份左右开始收彭某某报给她的六合彩码单，总共收了一百一十期左右。每期码单的金额一般是一千多元，多的有二千元左右，是按码单金额的10%付手续费给彭某某，累计码单金额估计在十二万元左右。她和彭某某一般是通过手机联系，彭某某的号码是1346788****。地下六合彩是参照香港六合彩只买特码，买中特码按1：40的比例赔。每期出码之前，彭某某把收好的码单用手机报给她，她从中一般吃掉50%，再报给上线50%，出码之后的第二天和彭某某结算，都是现金交易，当时她使用的手机号为1519783****。
3、证人陈某某的证言证明，他老婆彭某某收码单有一年左右，都是附近一些妇女买，知道的有彭某花、王某某和“花满”，上线是个四十岁左右的妇女，彭某某是帮那妇女收六合彩码单。彭某某使用的手机1346788****入网时写的他的名字。
4、证人彭某花的证言证明，从2010年10月份到2011年4月14日的第45期，她在彭某某处共计买了六十期左右六合彩，每期买二百元到三百元不等，总共买码金额有一万二千元以上。是打电话到彭某某那里报数，出码的第二天到彭某某店子结帐。
5、证人王某某的证言证明，他是在2010年七、八月份左右开始在彭某某手里买六合彩，一直买到2011年的第45期，每期都是选好数字和生肖之后便打电话给彭某某，出码之后再现金结算，大概买了一万元至一万五千元。
6、证人刘某的证言证明，从2011年3月份开始至第45期，他在彭某某手上买了大约十多期的六合彩，一般每期买10元至30元钱不等，总共买了300元钱左右。有时打电话报数，有时到她店子里报数，出码后结算。
7、扣押清单证明，2011年5月9日，公安民警扣押了彭某某持有的六合彩特码记录单和六合彩码单各伍张。附六合彩持码记录单和六合彩码单各伍张。
8、电话详单证明，杨某某使用的手机1519783****和彭某某的手机1346788****在2010年12月份-2011年4月份的电话通话事实，两人基本上每天都有联系。
9、本院（2011）新法刑初字第334号刑事判决书附卷，确认本案事实和对杨某某的刑事处罚的情况。
10、抓获经过证明，2012年7月12日中午，新化车站派出所民警在新化汽车站将被告人彭某某抓获的事实。
11、被告人彭某某对上述犯罪事实供认不讳。
本院认为，被告人彭某某违反国家规定，从事地下“六合彩”非法经营活动，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人彭某某犯非法经营罪的事实和罪名成立，依法应追究其刑事责任。被告人彭某某自愿认罪，主动缴纳部分罚金，可酌情从轻处罚。被告人彭某某有悔罪表现，适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所在社区没有重大不良影响，依法可以适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条、第五十三条；《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
被告人彭某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已交二万元，余款限判决生效后一个月内交清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 振
人民陪审员 刘登吾
人民陪审员 冯武生
二〇一四年二月二十一日
书 记 员 姜蔓萍
附：本判决适用的相关法律法规
一、对《中华人民共和国刑法》的适用
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪的情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
二、对《中华人民共和国刑事诉讼法》的适用
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。