四川省宜宾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川15刑终395号
原公诉机关四川省宜宾县人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖俊，男，1968年10月22日出生于四川省宜宾县，汉族，初中文化，农民。1992年因犯抢劫罪、流氓罪、脱逃罪被四川省宜宾县人民法院判处有期徒刑十五年。2006年4月14日因犯寻衅滋事罪被四川省宜宾县人民法院判处有期徒刑三年。因本案于2017年1月24日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕。现押于宜宾县看守所。
原审被告人江西云，男，1965年3月12日出生于四川省宜宾县，汉族，高中文化，无业。1998年6月3日因犯挪用公款罪被四川省宜宾县人民法院判处有期徒刑三年。因本案于2017年1月24日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕。现押于宜宾县看守所。
四川省宜宾县人民法院审理宜宾县人民检察院指控原审被告人江西云、肖俊犯开设赌场罪一案，于2017年7月3日作出（2017）川1521刑初172号刑事判决。原审被告人肖俊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人肖俊，现已审理终结。
原判认定，从2013年下半年至2017年1月期间，被告人江西云在宜宾县李场镇马场街“江氏娱乐”门面内开设赌场。被告人肖俊于2014年至2015年期间参与赌场分成。赌场每月逢3、6、9赶场天，采用“摇花鸡笼”的方式进行赌博。江西云负责坐庄，肖俊负责看场子，江某、罗某、陈某1负责倒拐（收钱和赔钱）。2017年1月23日，该赌场被公安机关查获。期间，江西云涉案金额约二十万元，分得赃款十四万余元，肖俊分得赃款二万余元。次日，江西云、肖俊被抓获归案。
2017年3月3日，被告人肖俊向侦查人员检举“涂西平汽车被诈骗案”涉案人员除已被查获的伍伟外，还有范昌平和李林。宜宾县公安局经侦查，发现肖俊的检举属实，并分别于2017年5月23日、6月6日将范昌平、李林刑事拘留。
原判认定事实的证据有：
1、宜宾县公安局案件来源情况说明、受案登记表、立案决定书证实，2017年1月23日13时许，宜宾县公安局接到群众匿名举报。次日，该局对本案立案侦查。
2、宜宾县公安局现场勘查笔录、现场示意图、现场及查获的赌博工具照片证实，本案赌博现场位于宜宾县李场镇马场街“江氏娱乐”门市内。
3、扣押决定书及领条证实，公安机关在开设于“江氏娱乐”门市内的赌场里扣押了赌博工具骰子、碗、盘子、桌布和现金、手机等物，后将与本案无关的手机、现金等物退还给了物品所有人江某、陈某1。
4、证人证言：
（1）罗某的证言证实，罗某平时在跑摩的。2013年四五月份的一天，“大双”让罗某搭他和李二娃到马场街上去。途中，“大双”说他准备找人合伙在马场街上开赌场。到马场街上后，罗某看见江西云已经等在门口了，才晓得“大双”是找江西云合伙开赌场。大概过了一个多月后，马场街上的“花鸡笼”赌场就开起了。2013年要过年的时候，“大双”当着罗某和肖俊的面，让罗某以后跟着肖俊到“江氏娱乐”帮忙“倒拐”。之后罗某就正式到“江氏娱乐”帮忙“倒拐”了，直到2015年他的脚摔断为止就没有帮忙“倒拐”了。肖俊本来就是街上的混混，主要就是看一下场子，偶尔帮忙“倒拐”。除去倒拐人员的工资，剩下的钱江西云和肖俊平分。肖俊没去“江氏娱乐”之前，赌场赢的钱是“大双”和江西云平分，之后就是肖俊和江西云平分。罗某没有看见过肖俊分钱给“大双”，也从来没给“大双”带过钱。2014年的时候肖俊基本上都在赌场，2015年经常不在。肖俊只要不在赌场，就要打电话叫罗某把江西云分的钱给他带去。“大双”和江西云合伙的时间有二、三个月。肖俊加入赌场过后，“大双”就撤出来了。赌场从2013年下半年开设。2015年罗某因脚摔断了回家休息了半年，没有去赌场。2016年赌场因生意不好停了二、三个月，后来陆陆续续开到2017年被查。
（2）陈某1的证言证实，“江氏娱乐”赌场应该是在2013年天气还比较热的时候就开起了的。从2016年4月江西云让陈某1帮忙在赌场“倒拐”开始到2017年1月23日被查，陈某1一共得了六、七千元工资。赌场少的时候每场有三、四百元收入，平时有一千多元，最多的时候有五、六千元。参赌的人都清楚是江西云和肖俊合伙开的赌场，因肖俊来过赌场几次，来了后不干活，江西云都是几百上千地分钱给肖俊。肖俊经常都不在赌场。肖俊不在赌场的时候，陈某1有两三次看见罗平打电话给肖俊汇报赌场的输赢情况，然后江西云就把钱分给罗平，让罗平带给肖俊。“大双”和赌场应该没有关系。2016年下半年天还很热的时候，因江西云和肖俊闹了矛盾，之后陈某1就没有看见肖俊来过赌场了，也没有看见罗平给肖俊带钱了。
（3）江某的证言证实，江某于2014年底从外地打工回家后，偶尔在赌场帮忙“倒拐”。江某不知道赌场是好久开设的，也不知道是否有其他股东。有一个姓肖的偶尔过来帮忙“倒拐”，但是不是股东江某不清楚。
（4）陈某2的证言证实，陈某2在马场街上卖饲料，其店子隔“江氏娱乐”一个门市。“江氏娱乐”门市里的赌场是2013年开设的。该门市是江西云的老婆的，以前租给马某卖香蜡纸钱，马某退租后不久，江西云就开了这个赌场。2015年马场整街上的门面牌子时，赌场停了三、四个月。陈某2还证实，大家都晓得江西云要分钱给肖俊。
（5）卢某、唐某1、陈某3的证言证实，“江氏娱乐”门市内的赌场是从2013年五六月份开始的，每逢3、6、9赶场天才开赌，从上午9点赌到下午二、三点，生意好时要赌到晚上。江某、陈某1、罗平在赌场里负责收钱赔钱。卢某、唐某1、陈某3都知道江西云是赌场的老板。陈某3还证实，肖俊也是赌场的老板，主要负责扎堂子，防止有人来捣乱，偶尔也赌一下钱。
（6）李某的证言证实，李某是在2013年三四月份参与李场镇“大双”开设的赌场的，帮助“大双”倒拐。罗平是2013年四、五月份到赌场帮忙的。罗平除帮忙“倒拐”外，还偶尔下注，帮忙热场子。2013年5月份的时候，李某、罗平与“大双”一起到马场，“大双”说要和江西云合伙再开一个“花鸡笼”赌场。四、五天后，江西云就在马场把“江氏娱乐”赌场开起了。又过了四、五天，罗平就去帮江西云“倒拐”去了。李某猜可能是“大双”喊罗平过去帮忙的。“江氏娱乐”赌场的老板还有肖俊，李某在2016年下半年听他人说肖俊在江西云的赌场入了干股。李某不知道“大双”在“江氏娱乐”赌场有没有股份。2015年11月，李某在和江西云一起吃饭时，听到“大双”骂江西云，才知道“大双”和江西云搞僵了。
（7）唐某2的证言证实，“江二娃”（江西云）开设的“江氏娱乐”赌场在年底和正月时参赌的人多。冬天生意好的时候，一场下来赌场的收入就有二、三万元。赌场除2016年停过一个多月外，其余时间只要逢赶场天就开，生意不好时只开半天，生意好时直到晚上都在整。
（8）马某的证言证实，马某从2012年10月1日起退租查绍萍的门市后，江西云就开始在门市内开设赌场。
5、辨认笔录证实，江某观看了其被公安机关暂扣的手机里的视频后，指出里面的内容就是马场街上“江氏娱乐”门市内设赌时候的录像，是陈某1在2017年1月23日发在微信朋友圈里的。陈某1、罗某分别从两组12张不同男性免冠照片中辨认出“江氏娱乐”赌场的老板江西云。李某分别从两组12张不同男性免冠照片中辨认出在“江氏娱乐”赌场帮忙“倒拐”的罗某和赌场的一名合伙人肖俊。
6、被告人供述：
（1）江西云的供述证实，江西云是从2015年正月间开始在“江氏娱乐”门市里开设赌场的，一共获利20万元左右，分了五、六万元钱给肖俊，他自己得了十三、四万元。开设赌场的门市是江西云给他的前妻查绍萍租的。江西云从2015年上半年和肖俊合伙开设赌场，下半年二人因闹矛盾分开了，后来就是江西云一个人开赌场。江西云在赌场坐庄的时候，他的儿子江某来帮忙“倒拐”（收钱和赔钱），他儿子不在的时候，罗平、陈某1就过来帮忙“倒拐”。江西云根据赌场的输赢来支付倒拐人的工资，每场100元、200元不等。经常参赌的有唐某2和一个姓范的。赌场一般是上午九十点钟开赌，中午12点钟左右就结束了。肖俊在场子里头不怎么做事，但在江西云摇不转的时候，也帮着摇一下。在开赌场前一个月左右，“大双”来找到江西云，说合伙在李场和马场街一起开“花鸡笼”赌场，李场的赌场分3股，马场的分2股，就是江西云和肖俊一人一股，利润平分。过了一周左右，肖俊就来找江西云协商开设赌场的事宜。后来江西云购买了赌具，就和肖俊一起开赌场，输赢的钱都是场场清。
（2）肖俊的供述证实，江西云以“摇花鸡笼”的方式开设赌场差不多有4年了，先是开设在马场街上的茶馆里，后来开设在“江氏娱乐”门市内，但是什么时候开始在“江氏娱乐”门市内开赌场的肖俊不知道。江西云的赌场一般是在逢3、6、9赶场天的时候搞，赌博方式是将3颗骰子用盅盅盖在盘子里摇，押的人可以押大小也可以押点数，1元起押，300元封顶。2014年上半年，“大双”喊肖俊和罗某一起去“江氏娱乐”赌场帮忙，点清楚赌场到底输赢多少钱，并将分得的钱给“大双”带过去，之后“大双”再支付肖俊和罗某工资。当时江西云的“江氏娱乐”赌场都已经开了一年多了。肖俊在“江氏娱乐”帮忙看场子，偶尔帮忙倒拐。前半年肖俊都将赌场分的钱带给了“大双”。2015年的时候，“大双”因自己那边赌场的生意比较好，就叫肖俊将“江氏娱乐”赌场分的钱多少拿点给他就是，并说生意不好的话就由肖俊自己将钱捡到。后来肖俊就没有分钱给“大双”了。2015年10月肖俊被拘留了10天出去后，江西云就不要他了，在赌场帮忙“倒拐”的人就换成了江某和陈某1，赌场赢的钱也不分给他了。2016年热天，肖俊看见江西云又在李场“摇花鸡笼”，就骂江西云哪儿的钱都想找，并捡了一根木棍追打江西云，第二天那个赌场就没有开了。肖俊从2014年到2015年在江西云的赌场干了差不多一年时间。期间，给“大双”带了半年多的钱，每个月1万元左右，江西云可能分了10来万。“大双”分了二、三万元钱给肖俊，加上从江西云手中分得的二、三万元，肖俊总共得了五、六万元钱。
7、到案说明证实，江西云、肖俊均是在2017年1月24日被抓获归案的。
8、行政处罚决定书及缴款书证实，案发后，罗某、陈某1、江某因为在“江氏娱乐”赌场帮忙“倒拐”分别被公安机关处以行政拘留十日，并处罚款3000元。
9、拘留证及释放证明书证实，被告人肖俊因寻衅滋事于2015年10月26日被拘留，同年11月6日释放。
10、前科资料（1P155—161）证实，被告人江西云因犯挪用公款罪，于1998年6月3日被宜宾县人民法院判处有期徒刑三年；挪用款六万元予以追缴，退还原单位。被告人肖俊因犯抢劫罪、流氓罪、脱逃罪于1992年被宜宾县人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年；2006年4月14日因犯寻衅滋事罪被宜宾县人民法院判处有期徒刑三年。
11、肖俊立功的相关材料（包括情况说明，立案决定书，李林、范昌平被刑事拘留的材料，肖俊的证言，范昌平、李林、伍伟的供述）证实，2017年3月3日，被告人肖俊向公安机关检举范昌平和李林涉嫌涂西平汽车被诈骗案。后公安机关经深入调查，于2017年5月23日发现范昌平、李林确实涉嫌该诈骗犯罪，并先后于2017年5月23日、6月6日将范昌平、李林刑事拘留。
12、户籍信息证实，被告人江西云、肖俊作案时均已达应负完全刑事责任年龄。
原判认为，被告人江西云、肖俊违反社会治安管理秩序，为他人赌博提供场所的事实清楚，证据确实、充分，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。其中，江西云属情节严重，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。肖俊应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人肖俊揭发他人的犯罪行为经查证属实，属立功，可以从轻或者减轻处罚。原判根据被告人江西云、肖俊犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，结合二被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十八条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人江西云犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万五千元；二、被告人肖俊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金四千元；三、追缴被告人江西云违法所得十四万元、肖俊违法所得二万元，上缴国库。
肖俊的主要上诉理由是：我是帮“大双”在赌场分钱，并非赌场老板，原判认定事实不清，证据不足，量刑过重。
二审审理查明的事实和证据与一审一致，对一审认定的事实和采信的证据予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）肖俊和原审被告人江西云以营利为目的，为他人赌博提供场所和工具的行为，构成开设赌场罪。
上诉人（原审被告人）肖俊以合伙人身份长期在赌场分赃的事实，有能相互印证的同案被告人江西云的供述和证人罗某、陈某1的证言证实，足以认定，且肖俊与“大双”之间是否有委托关系，并不影响对其长期以合伙人身份参与赌场管理并分赃这一犯罪事实的认定。因此，肖俊提出的“我是帮‘大双’在赌场分钱，并非赌场老板，原判认定事实不清，证据不足”的上诉理由不能成立。原判在量处刑罚时已充分考虑了肖俊具有立功表现这一法定从轻或者减轻处罚情节，且量刑适当，故肖俊提出的原判量刑过重的上诉理由不能成立。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 钟权
审判员 邓兵
审判员 朱琳
二〇一七年八月二十五日
书记员 陈翔