河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀07民初4号
原告：张家口市建张房地产开发有限公司，住所地张家口市桥西区西坝岗副53号。
法定代表人：张建军。
委托代理人：王亚冬，北京市华舟律师事务所律师。
委托代理人：吴振军，该公司经理。
被告:张家口经济开发区管委会，住所地张家口经济开发区兴科街2号。
负责人：李正朴。
委托代理人：秦雪峰，该管委会常务副主任。
原告张家口市建张房地产开发有限公司（以下简称建张公司）与被告张家口经济开发区管委会（以下简称管委会）合作开发土地合同纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告建张公司的法定代表人张建军及其委托代理人王亚冬、武振军，被告管委会的委托代理人秦雪峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告建张公司诉称，2012年11月18日，原告与被告签订了《土地一级开发项目合作协议书》一份，双方就拟开发的位于张家口市高新区，宗地范围：高新区钻石南路以东、洪泽排水用地以南、职业技术学院西、长宁大街以北的土地开发有关事宜双方达成了一致意见，该协议书第六条约定“如建张公司竞得该宗地块，管委会需要返还我公司前期垫资和一级开发的收益，该收益为：将高出土地挂牌出让底价部分的土地出让金（扣除省市计提等相关费用）的部分作为土地一级开发收益支付给我公司。为符合规划要求，被告管委会将我公司所有的12.27亩土地征收后整体出让。2015年10月20日，我公司通过拍卖程序竞得编号为JK2015-08号地块的国有建设用地使用权（出让面积为40146.81平方米，计60.22亩），土地挂牌起拍价150814968元（土地出让底价单价合250.44万元/亩），土地最终成交价247400000元（每亩单价410.83万元），我公司实际支出比土地起拍价高出96585032元。根据原、被告双方2012年11月18日签订的协议约定，被告应将高出土地挂牌出让底价部分的土地出让金（扣除省市计提等相关费用）作为土地一级开发收益支付给我公司，但被告却并未按约将上述款项支付原告建张公司，我公司虽多次催要，但被告至今未予给付。故请求判令：1、被告履行合同返还我公司土地一级开发收益58337359.3元；2、被告支付我公司因迟延交付土地出让金所产生的违约金230万元（截至开庭之日）；3、诉讼费用由被告承担。庭审中，建张公司将上述诉讼请求第一项变更为：被告返还原告土地一级开发收益49830000元。
被告管委会辩称，对原告诉称所述事实基本同意，但有以下不同意见。第一，关于收购原告工业用地修路6亩多，收购价为32万元，还有后来整体出让是12亩多土地，收购价为34万元。由于工业用地和农业用地和商业用地的土地性质不一样，所以价格也不一样，原告所称180万元一亩，与事实不符。被告不属于低价收储高价出让。第二，关于合同的履行。由于班子的全体成员意见不统一，原因是张家口市政府政字（2009）66号文件提到土地一级开发收益按开发成本的10%-15%确定，一般土地收储的周期为8-10个月，而原告取得土地的周期将近四年，而且支付原告的收益金数额较大，主要领导无法决策，建议原告通过诉讼解决合同纠纷。被告对原告一直支持其工作表示感谢。第三，造成今天的结果，原因是规划多次变更，开发时间拖的太久，在2014年8月2日的土地使用权拍卖时，原告当时是唯一交纳土地保证金的单位，市国土局中止拍卖程序，导致原告未能以每亩260万元价格取得土地，原告所称的第一次市土地局拍卖的过程属实。第四，如果我们按合同约定给付了原告一级土地收益金，原告实际取得这块土地的价格与周边相邻地块在相同时间取得的价格基本持平。第五，关于支付违约金的问题，产生的违约金也算土地收益，扣除国家省市计提后，我们也可以返还给原告，最终我们以裁判为准。
原告建张公司为证实其主张提供如下证据：1、《土地证》，拟证明原告拥有高新区世纪路西侧的工业出让地13346.33平方米（20.02亩）土地。2、《土地补偿协议》、修路占用图，拟证明被告修路占地。3、《土地勘测定界技术报告书》，拟证明原告履行了土地一级开发的义务。4、《项目开发协议书》，拟证明原告垫付拆迁款的事实，被告承诺协助原告办理相关审批手续并进行开发建设。5、《土地一级开发项目合作协议书》，拟证明原告诉讼请求第一项有合同约定。6、《土地补偿协议书》，拟证明原告配合被告规划并就土地补偿达成协议。7、《征收补偿协议书》，拟证明补偿金被告未支付。8、市规划局规划要求复函，拟证明原告履行一级开发的要求，规划局要求收回后多地块统一规划。9、《国有建设用地成交地确认书》，拟证明原告取得了60.22亩建设用地使用权。10、《国有建设用地使用权出让合同》，拟证明竞买土地归原告所有。11、《出让金催缴通知单》，拟证明违约金形成原因是由被告造成的。12、张家口商业银行进账单2份、河北省非税收入一般交款书3份，拟证明原告将102000000元土地出让金交付张家口经济开发区土地储备中心后上述款项转入张家口经济开发区财政局。被告管委会对上述证据的真实性、合法性、关联性均无异议。
被告管委会为证实其主张提供如下证据：1、《土地一级开发项目合作协议书》，拟证明我方咨询了相关人员，虽然该协议是有效合同，应按合同履行。但是我们还有疑问。2、张家口市人民政府政字【2009】66号张家口市人民政府关于转发张家口市国土资源局《关于张家口市土地一级开发管理的若干意见》的通知、国务院关于加强土地调控有关问题的通知（国发【2006】31号），拟证明国家和市政府的原则是按一级开发都是8到10个月完成，计算年收益率为10%-15%，因该土地已经开发了三到四年，原告计算收益的诉求也是合理的，与这两份文件也不矛盾。原告建张公司对上述证据的真实性、合法性、关联性无异议。
本院根据原告的申请依法向张家口经济开发区土地储备交易中心调取了《张家口市国有建设用地使用权招拍挂委员会确定底价表》，向张家口经济开发区财政局调取了《建张房开土地一级开发收益计算表（按八项计提）》，原告拟证明涉案土地的评估单价为1500000元/亩，出让底价单价为2504400元/亩；成交价为4108300元/亩，成交亩数为60.22亩，成交金额总计247400000元，扣除国家、省、市计提后该涉案土地一级开发收益为49830000元。被告对上述证据的真实性、合法性、关联性均无异议。
经审理查明，2012年4月13日，管委会与建张公司签订《项目开发协议书》1份。其中约定，建张公司以垫付形式向管委会交付征地拆迁补偿款3000万元（含2011年已交纳的3笔共计1500万元），用于征地拆迁工作。管委会保证在资金全部到位后2个月内完成该地块的拆迁工作。协议签订后，建张公司于2012年4月16日、18日分两次给管委会转款1400万元，加上之前支付的1500万元，管委会合计收到建张公司垫付的拆迁补偿款2900万元。2012年11月18日，管委会（甲方）与建张公司（乙方）又签订《土地一级开发项目合作协议书》1份。其中约定，拟开发地块位于张家口市高新区，宗地范围：高新区钻石南路以东、洪泽排水用地以南、职业技术学院西、长宁大街以北，面积约50亩，最终以国土资源局测绘中心的数据和由国土资源局颁发的土地证核实面积为准；土地一级开发内容：乙方筹措资金用于完成征地补偿，地上地下附属物拆改移、场地平整等工作；本项目涉及的土地征收报批手续由甲方负责向国土管理部门及市政府申请办理，乙方负责协助征拆补偿等工作；甲方按照市政府有关要求进行土地征收、出让，乙方配合办理相关手续。地上物拆迁补偿、土地征收及正式挂牌出让总周期自协议签订日起不超过10个月；本协议签订后，乙方需在10日内向管委会交纳项目保证金人民币3000万元，用于前期征地、拆迁补偿；如乙方竞得该宗地块，甲方需要返还建张公司前期垫资和一级开发的收益，该收益为：将高出土地挂牌出让底价部分的土地出让金（扣除省市计提等相关费用）的部分作为土地一级开发收益支付给乙方；本协议所述的“土地出让金省市以上计提费用”按政策标准执行。如在政策范围内能够调整的，则由甲方协助乙方积极争取；乙方如成功竞得该宗土地，在办理规划审批和建设报批手续时，甲方应按“区重点项目”申请落实相关优惠政策；本协议生效后，双方于2012年4月签订的项目开发协议中止，乙方前期投资款抵顶本协议所指保证金。后张家口经济开发区国土资源局对涉案国有建设用地使用权（土地编号为JK2015-08号地块）组织拍卖，出让面积为40146.81平方米，计60.22亩，起拍价150814968元（单价合250.44万元/亩）。2015年10月20日，建张公司竞得该宗土地使用权，成交价247400000元（单价410.83万元/亩），成交价与起拍价差额为247400000-150814968=96585032元。建张公司于2015年10月9日向张家口经济开发区土地储备交易中心交纳土地出让金70000000元，2015年10月23日该中心将该上述款项转入张家口经济开发区财政局。2015年12月4日、2016年2月5日，建张公司分别向张家口经济开发区财政局交纳土地出让金20000000元和12000000元，建张公司共计交纳土地出让金102000000元，现建张公司已实际占有并取得涉案土地的使用权。建张公司与张家口经济开发区国土资源局签订的《国有建设用地使用权出让合同》第十条约定，建张公司应于2015年12月4日前交纳土地出让金123700000元，现建张公司尚欠第一期土地出让金21700000元，根据该合同第三十条约定应支付违约金2300000余元。
另查明，2008年5月，建张公司通过拍卖方式取得位于张家口市高新区世纪路西侧的工业出让地13346.33平方米（20.02亩）土地，并进行生产经营。2010年5月，管委会修建长宁大街道路通过该厂区，需征收建张公司土地6.44亩。为支持管委会工作，建张公司与管委会签订了《土地补偿协议》，以2008年取得该地块时的价格328800元/亩由管委会征收。2011年，建张公司为协助管委会办理涉案土地农用地转用和集体土地征收，多次与相关部门联系沟通。2011年6月5日，张家口市桥西区国土资源服务中心出具了《土地勘测定界技术报告书》及用地勘测定界图，建张公司支付了勘测定界费5000元。2012年11月18日，双方签订《土地一级开发项目合作协议书》后，为使涉案土地达到规划出让条件，建张公司多次与相关单位联系。为符合规划条件，2013年5月8日，建张公司与管委会签订《土地补偿协议》，管委会以340000元/亩的价格将建张公司12.27亩土地进行了征收，土地补偿款计4164700元。同年5月9日，建张公司与张家口市高新城建投资集团城市房屋拆迁有限公司签订《征收补偿协议书》，建张公司同意张家口市高新城建投资集团城市房屋拆迁有限公司对底商自建构筑物进行拆除，拆迁补偿款计10089100元。2013年8月6日，张家口市城乡规划局复函张家口市土地储备交易中心，明确规划地块位置位于高新区钻石南路东侧，东自恒丰西路，西至钻石南路，南迄长宁大街，北抵朝阳西大街，用地面积；总用地面积48770.95平方米，净用地面积45553.59平方米，该规划包含管委会后征收的建张公司修路占用剩余的12.27亩土地。2013年11月15日，建张公司为涉案土地向张家口市国土资源服务中心支付勘测费23000元。
上述事实，有原、被告双方当事人的陈述，双方提交的证据，本院依法调取的证据及庭审笔录在卷佐证。
本院认为，本案争议焦点有二：一是原、被告签订的《土地一级开发项目合作协议书》是否有效，管委会应否返还原告建张公司土地一级开发收益49830000元；二是管委会是否应支付建张公司因迟延交付土地出让金所产生的违约金。
关于第一个争议焦点。土地一级开发是指按照城市规划、土地利用总体规划、城市功能定位和经济发展要求，由政府或其授权委托的企业，对一定区域范围内的城市国有土地、乡村集体土地进行统一的征地、拆迁、安置、补偿，并进行适当的市政配套设施建设，使建设用地实现宗地平整、市政配套的状态，达到出让标准的土地开发行为。建张公司与管委会签订的《土地一级开发项目合作协议书》系当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，是有效合同，双方均应按合同约定履行。现原告已按协议约定向被告交纳项目保证金，协助其进行了地上物拆迁补偿、土地征收及相关手续的办理、垫付了相关费用，并通过拍卖实际取得了涉案土地的使用权，已经全面履行了合同约定义务，而被告未依约向原告支付土地一级收益，应承担继续履行合同，即向原告支付土地一级开发收益。关于支付数额。按双方约定，该项收益为：拍卖成交价-
拍卖底价-国家、省、市计提，并经张家口经济开发区财政局计算为49830000元，故管委会应向建张公司支付上述款项。
关于第二个争议焦点。2015年11月5日，原告建张公司与张家口经济开发区国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》第三十条约定，受让人应当按照本合同约定，按时支付国有建设用地使用权出让价款，受让人不能按时支付国有建设用地使用权出让价款的，自滞纳之日起，每日按迟延支付款项的1‰向出让人缴纳违约金，延期付款超过60日，经出让人催交后仍不能支付国有建设用地使用权出让价款的，出让人有权解除合同，受让人无权要求返还定金，出让人并可请求受让人赔偿损失。说明建张公司在签订该合同时，对未按合同约定向张家口经济开发区国土资源局足额交纳第一期土地出让金，并由此产生的违约金是明知的。且在原、被告签署的《土地一级开发项目合作协议书》中，双方未约定返还土地收益的时限，以及逾期支付的违约金。因此，建张公司主张管委会应当支付其因迟延交付土地出让金所产生的违约金没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，经本院审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条之规定，判决如下：
一、被告张家口经济开发区管委会于判决生效之日起十日内返还原告张家口市建张房地产开发有限公司土地一级开发收益49830000元；
二、驳回原告张家口市建张房地产开发有限公司的其它诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
案件受理费333487元，原告张家口市建张房地产开发有限公司负担48633元，被告张家口经济开发区管委会负担284854元。
如不服本判决，可在判决书送达之次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河北省高级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费。款汇至河北省高级人民法院，开户行：建行石家庄中华南大街支行，账号：13×××59）。
审判长 王万军
审判员 赵 洲
审判员 赵 亮
二〇一六年三月二十九日
书记员 常晓梅
附：相关的法律条文
1、《中华人民共和国合同法》第四十四条，依法成立的合同，自成立时生效。
2、《中华人民共和国合同法》第一百零七条，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。