辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终7482号
上诉人（原审被告）:沈阳市企业保安服务中心，住所地：沈阳市沈河区。
法定代表人:张振华，该公司总经理。
委托代理人:傅维棠，女，1953年12月7日出生，汉族，住址：沈阳市皇姑区。
被上诉人（原审原告）:刘伟，男，1968年8月28日出生，汉族，住址：沈阳市和平区。
上诉人沈阳市企业保安服务中心因与被上诉人刘伟劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院[2015]沈河民六初字第00168号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员李娜担任审判长并主审，审判员马晨光、审判员李晓颖参加评议的合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。
刘伟向原审法院诉称：在本人不知情情况下被告单方面解除劳动合同，而被迫中断就业，终止劳动合同。诉讼请求要求被告赔偿养老保险和医疗保险造成损失1900元，节假日工资11,280元，节假日劳动报酬1675.86元，带薪年休假工资4189.5元，9年的经济补偿金27,360元，2015年3月、4月拖欠工资3040元。
沈阳市企业保安服务中心向原审法院辩称，一、原告请求赔偿养老、医疗保险损失没有法律依据，1、在单位参加社会保险统筹，首先是由原告提供失业手续，其次是办理保险转移。原告于2009年2月25日入职答辩人处，（有劳动合同书为证）于2009年6月在答辩人处办理了缴纳社会保险。并有书面声明，承诺2009年6月份之前的社会保险由个人承担与沈阳市企业保安服务中心无关（有承诺书为证）。另外，答辩人是2009年6月建立的单位医疗保险账户，对原告的医疗保险并无欠缴的事实。2014年企业由原来的沈阳市公安局管理，交到沈阳市国资委管理。企业原来的情况，原告什么原因在最初入职时，没有在单位参加保险答辩人不清楚。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己已提出的主张，有责任提供证据”。如举证不能原告应承担不利后果。2、原告请求赔偿养老、医疗保险造成的损失概念不清，也没有任何法律依据。二、原告请求支付差额工资及节假日工资，原告在诉讼中并没有明确差额工资11,280元是指的什么差额，是什么时期的。答辩人对此无法答辩。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三�》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。另外，按照规定即便存在加班也是由用工单位支付加班费。关于节假日工资问题，对原告在职期间答辩人按照服务项目所约定的费用，按保安行业的规定已向原告支付了节假日加班费。三、关于休带薪年假问题，答辩人的保安服务行业不同于其他企业。首先他的经济来源是用工单位按服务合同约定的需要保安员数量，按人头支付费用。原告所在的用工单位沈阳市邮政局，服务合同约定每季度人数为28人；付费151,200元。人均每月1800元。全市几万人的保安服务行业都始终没有执行国家的带薪年假制度。没有条件实行这项制度，带薪年假为福利待遇，适用劳动仲裁时效的规定，原告提出的带薪年假超劳动争议仲裁时效。四、关于解除劳动关系经济补偿金和2015年3、4月份工资问题，2015年4月1日答�人与用工单位沈阳市邮政局正式解除服务合同。对原告在内的保安员，答辩人依据企业规定：“撤点无岗位的答辩人给予安排工作”。2015年3月31日撤点后，通知原告回中心报到安排工作。在原告没有报到的情况下，2015年4月1日答辩人处的刘经理、盖主任、人事、法律顾问共同找原告谈安排工作，原告提出离家远。原告的家住在中山广场附近，工作岗位安置到离家比较近的新世界服务点，与原来的工作邮局服务点，距离基本不差上下，但原告未能到岗，而是在2015年4月1日继续在沈阳市邮政局给另外一个保安公司工作。原告已属于自动离职。在2015年4月下旬又将自己的保险关系转到新泰（沈阳）金城保安有限公司。因此，不存在支付经济补偿金。2015年4月1日原告到另一个单位工作并没有通知答辩人，答辩人在4月份又给原告缴纳了社会保险1255.59元。由于不提供劳动答辩人已没有义务为原告缴费，故将发生的保险费从3月份（1098.24）工资中扣出，尚欠被告157.35元。根本不存在支付2015年3、4月份工资。综上，原告以在本人不知情的情况下，被告单方解除劳动合同不是事实。答辩人在与原告劳动关系存在期间，在服务费较低赔钱的情况下，给原告缴纳社会保险统筹。答辩人请求沈河区人民法院依法审理，对原告的诉讼请求不予支持，维护企业的合法权益。
原审法院查明，原告于2009年2月25日入职被告任保安职务，双方签订书面劳动合同，被告为原告缴纳了社会保险。被告安排原告至沈阳市邮政局工作，2015年3月31日被告与沈阳市邮政局的服务外包委托合同到期，2015年4月21日被告为原告出具了解除劳动关系证明，被告继续在沈阳市邮政局工作，次月原告将保险关系转移至其他公司。沈阳市邮政局在与被告服务合同到期后改由其他保安公司提供保安服务。另查，原告离职前应发工资为1420元。2015年8月19日原告向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委于2015年8月19日作出沈河劳人仲不字[2015]451号不予受理通知书，原告起诉至该院。
庭审中，原告诉讼请求变更为：诉讼请求第一项，是因为被告2006年-2009年期间没有给我缴纳养老保险和医疗保险造成未能领取失业金的损失19,000元。诉讼请求第二项和第三项合并成一项，要求被告支付法定假日加班费1675.86元，放弃原诉讼请求第二项。关于诉讼请求第四项，主张2008年-2015年3月31日劳动关系解除时的未休年假工资。其余不变。
以上事实，有当事人当庭陈述、不予受理通知书、保安证、荣誉证书、参保人员缴费明细、票据、解除劳动合同证明书、工资明细、劳动保险待遇证、加班明细单、证明、明细分类账、外包委�合同、税务缴费单、考勤表、分配工作通知单、会议记录、送达回执、工资表、承诺、录用职工登记表、变动通知单、劳动合同等证据，经当庭质证，原审法院予以确认，并在卷佐证。
原审法院认为，关于双方劳动关系存续期间，原告称2006年入职被告处工作，但未提供证据证明其主张，故该院认定双方劳动关系建立于劳动合同载明的2009年2月25日。关于离职时间，虽然2015年3月31日被告与沈阳市邮政局的服务外包委托合同到期，但根据被告举证的会议记录、通知和回执，双方就劳动关系是否继续进行协商，2015年4月21日被告为原告出具了解除劳动关系证明，故该院认定双方劳动关系解除时间为2015年4月21日。
关于诉讼请求第一项失业金损失，原告与被告解除劳动关系之后，继续留在沈阳市邮政局担任保安工作，次月将保险关系转移到新单位，不符合失业保险金的领取条件，故原告的该项诉讼请求，该院不予支持。
关于诉讼请求第二项节假日加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告没有出具有效的证据证明其加班的情形，故对原告的该项诉讼请求，该院不予支持。
关于诉讼请求第三项未休年假工资，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。2015年4月21日双方解除劳动关系，2013年12月31日前的未休年假工资超过仲裁申请时效，故被告应支付原告2014年1月1日至2015年4月21日未休年假工资，被告2014应休年假为15天，2015折算应休年假为4天，故具体数额以原告月应发工资为标准计算为人民币2480.92元（1420÷21.75×200%×19天）。
关于诉讼请求第四项解除劳动合同经济补偿金，虽然被告为原告出具解除劳动合同证明载明的原因为“协商一致”，但在此之前，被告因与沈阳市邮政局的服务外包委托合同到期给原告变更工作地点，被告为原告变更工作地点不存在主观恶意，但被告给原告另行安排工作，原告以家远为由放弃安排，视为双方在劳动合同变更问题上没有达成一致，此种情形依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，具体数额根据原告离职前12个月的平均应发工资计算，双方劳动关系存续期间为2009年2月25日至2015年4月21日，故被告应支付原告6.5个月工资作为解除劳动合同经济补偿金，具体数额为9230元（1420元(6.5）。
关于诉讼请求第五项2015年3月、4月工资，双方劳动关系解除于2015年4月21日，被告为原告缴纳社会保险至2015年4月，被告将2015年3月工资用于支付2015年4月原告的社会保险，故2015年3月、4月的工资没发放。关于被告辩称的4月份给原告缴纳社会保险的数额为1255.59元，被告没有出具相关证据，故该院对该数额不予认定。根据被告举证的2015年3月工资表载明的应发工资、实发工资以及代扣社会保险数额，计算被告应支付原告2015年3月和4月工资1690.5元（1098.24+1420(21.75(14天-321.76）。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问�的解释（三）》第九条之规定，判决：一、被告沈阳市企业保安服务中心于本判决发生法律效力后十日内一次性给付原告刘伟被告2014年1月1日至2015年4月21日未休年假工资人民币2480.92元；二、被告沈阳市企业保安服务中心于本判决发生法律效力后十日内一次性给付原告刘伟2015年3月和4月工资人民币1690.5元；三、被告沈阳市企业保安服务中心于本判决发生法律效力后十日内一次性给付原告刘伟解除劳动合同经济补偿金人民币9230元；四、驳回原告刘伟的其他诉讼请求，以及被告沈阳市企业保安服务中心的其他抗辩。如被告沈阳市企业保安服务中心未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳市企业保安服务中心负担。
宣判后，沈阳�企业保安服务中心不服原审法院判决，向本院提出上诉称：请求不予支持原审判决第三项给付2015年4月份工资；请求不予支持原审判决第四项给付解除劳动合同经济补偿金。事实与理由：2015年3月31日上诉人与用工单位沈阳市邮政局正式解除服务合同。被上诉人未能服从分配，而是在2015年4月1日继续在沈阳市邮政局给另一家保安公司工作，被上诉人已属自动离职，2015年4月份工资是该保安公司支付。2015年4月1日后被上诉人没有为上诉人提供劳动，工资是劳动者提供劳动后由单位支付的劳动报酬。综上，根据上述事实判决上诉人支付被上诉人2015年4月份工资和解除劳动合同经济补偿金，没有法律依据。
被上诉人刘伟答辩称：上诉人应支付我2015年4月工资及解除劳动合同经济补偿金。同意一审法院判决，请求二审维持原判。
本院经审理查明的事实与原�法院认定的事实一致。
本院认为：关于上诉人提出不应支付被上诉人2015年4月份工资的主张。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，2015年4月被上诉人仍然在原岗位从事保安工作，双方就变更工作地点未能协商一致，2015年4月21日上诉人为被上诉人出具了解除劳动关系证明，双方解除劳动关系。故原审法院判决上诉人支付被上诉人2015年4月工资，并无不当，对上诉人的此项上诉请求，本院不予支持。
关于上诉人提出不应支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金的请求。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：…（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：…（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的…”。本案中，上诉人变更被上诉人的工作地点，被上诉人以家远为由放弃安排，双方在劳动合同变更问题上未能协商一致，上诉人因此与被上诉人解除劳动合同，上诉人应支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金，故对上诉人的此项上诉请求，本院亦不予支持。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由沈阳市企业保安服务中心承担。
本判决为终审判决。
�判长李娜
审判员 马晨光
审判员 李晓颖
二〇一六年七月二十日
书记员 康 赦