黑龙江省牡丹江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黑10民终711号
上诉人（原审原告）：李民，男，1955年12月18日出生，汉族，住黑龙江省海伦市海北镇海丰村*组**号。
委托诉讼代理人：张经滨，黑龙江国大律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：李强，男，1967年5月29日出生，汉族，住黑龙江省牡丹江市西安区西长安街西新安小区*栋*单元***号。
委托诉讼代理人：张经滨，黑龙江国大律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：牡丹江医学院附属红旗医院，住所地黑龙江省牡丹江市爱民区通乡路*号。
法定代表人：于建渤，该医院院长。
委托诉讼代理人：杨鹤，女，牡丹江医学院附属红旗医院法规科科长。
委托诉讼代理人：马凤军，黑龙江马凤军律师事务所律师。
原审原告：李荣，女，1952年2月4日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省牡丹江市爱民区中华路******号。
原审原告：李明，男，1963年10月10日出生，汉族，牡丹江市经济技术开发区管委会退休干部，住黑龙江省牡丹江市东安区东菜园街郊区公安小区1栋2单元402室。
上诉人李民、李强因与被上诉人牡丹江医学院附属红旗医院（以下简称红旗医院）、原审原告李荣、李明医疗损害责任纠纷一案，不服黑龙江省牡丹江市爱民区人民法院（2018）黑1004民初148号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李民及上诉人李民、李强委托诉讼代理人张经滨、被上诉人杨鹤、马凤军到庭参加诉讼。原审原告李荣、李明经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
李民、李强上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判，被上诉人承担上诉费。事实和理由：1.上诉人的母亲姚桂珍在入院时右腿没有任何病症，其临床诊断的病症均是由于被上诉人的医护人员未尽到注意义务及不当治疗引起的，姚桂珍因腿部肌肉溃烂及长时间卧床造成血液感染并导致败血症而死亡，一审判决将患者姚桂珍所有的病症均确认成患者自身疾病是错误的。2.一审判决对新讼司法鉴定意见存在曲解和错误计算。患者姚淑珍第二次住院的医疗费及第一次治疗腿部的医疗费应当完全由被上诉人承担，一审判决将被上诉人整个医疗行为均按40%划分责任没有法律依据，一审判决对护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金的计算也是错误的。
红旗医院辨称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审判决驳回上诉，维持原判。
李民、李强、李荣、李明向一审法院起诉请求：1.请求判令红旗医院赔偿李明、李强、李民、李荣因患者姚桂珍死亡应赔偿的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、丧葬费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金,共计410000元；2.诉讼费由红旗医院承担。
一审法院认定事实：2016年2月25日，患者姚桂珍因身体不适到红旗医院就医，临床确定诊断为脑梗死、肺部感染、低血压休克原因待查（感染性休克？心源性休克？肺栓塞？）、肺性心功能不全（心功能IV级）、高脂血症、窦性心动过速、低钾血症、高纤维蛋白原血症、无症状性细菌尿、右下肢皮肤组织坏死、肝囊肿、低蛋白血症。红旗医院在对患者姚桂珍实施诊疗行为过程中，造成患者姚桂珍右下肢胫前皮肤坏死。2016年3月23日，患者姚桂珍出院，出院时患者病情未好转。2016年4月19日，患者姚桂珍再次到红旗医院进行就诊，临床确定诊断为脑梗死（右侧大脑半球新发病灶，左侧大脑半球陈旧病灶）、右小腿溃疡结痂愈合、右踝部溃疡、肺部感染、右侧外踝处压疮四期、骶尾部及右侧大转子压疮三期、贫血、低蛋白血症、低钾血症、右侧股骨颈骨折术后、高脂血症、高纤维蛋白原血症、泌尿系统感染、肝功损害、血尿、呼吸循环衰竭。2016年11月20日11时45分，患者姚桂珍因呼吸循环衰竭死亡。患者姚桂珍在2016年2月25日至2016年3月23日共花费医疗费50999.38元；2016年3月25日至2016年5月24日，患者姚桂珍支出医疗费2695.20元；患者姚桂珍在2016年4月19日至2016年11月20日住院治疗期间，共交纳18300元住院押金，外购人血白蛋白花费500元。李明、李强、李民、李荣曾于2017年提起诉讼，一审法院予以受理，后李明、李强、李民、李荣因需要补充证据，申请撤回起诉。在该次讼诉中，一审法院依李明、李强、李民、李荣申请依法委托黑龙江新讼司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2017年8月24日作出黑新讼司鉴中心[2017]临鉴字第8－504号司法鉴定意见书，鉴定意见为：红旗医院对患者姚桂珍的诊疗行为存在一定过错；患者姚桂珍死亡与红旗医院的诊疗行为存在因果关系；医疗行为参与度的法医学理论参考系数为40%；住院期间支持1人护理；营养期限为5个月。李明、李强、李民、李荣先行垫付鉴定费6800元。一审法院认为：李明、李强、李民、李荣之母姚桂珍曾在红旗医院进行就医，患者姚桂珍与红旗医院之间存在医患关系，李明、李强、李民、李荣作为患者姚桂珍的近亲属提起诉讼，主体适格。黑龙江新讼司法鉴定中心作出黑新讼司鉴中心[2017]临鉴字第8－504号司法鉴定意见书第五项分析说明中记载：“患者姚桂珍年龄较大且患多种疾病，脑梗后因肢体瘫痪处于卧床状态，由于长期卧床、极易发生肺感染，低蛋白血症，贫血、高凝状态及电解质紊乱。但该患者在首次住院时又因医源性因素出现药物反应，致右小腿前侧较大面积溃疡并经久不愈，尽管有医生提到可能与脉管炎、静脉血栓形成等因素有关，但从发病时间、皮肤损伤的性质、性状及程度等综合分析，更多考虑的是因医方在埋针、静点中药物泄露造成皮肤破溃、坏死，因此红旗医院对患者姚桂珍实施的诊疗行为存在一定过错；且与患者下肢溃疡发生存在一定因果关系；但鉴于患者年老体弱多病，长期卧床、肺部感染，低蛋白血症，贫血、高凝状态及电解质紊乱以及营养不良和消耗状态，最终因意识障碍及呼吸改变等致呼吸循环衰竭，其死亡为综合性因素，而药物泄露致皮肤大面积破溃、坏死等并未单独构成死因，其与死亡之间为刺激、诱发和促进死亡发生，因此此例纠纷中医疗行为参与度的法医学理论参考系数为40%。”由此可以认定，红旗医院对患者姚桂珍实施的诊疗行为存在过错，应承担相应的赔偿责任。李明、李强、李民、李荣诉请各项损失的具体数额。1.医疗费73686.58元，患者姚桂珍在2016年2月25日至2016年3月23日共花费医疗费50999.38元；2016年3月25日至2016年5月24日，患者姚桂珍支出医疗费2695.20元；患者姚桂珍在2016年4月19日至2016年11月20日住院治疗期间，共交纳18300元住院押金，外购人血白蛋白花费500元，以上患者姚桂珍共支出医药费72494.58元。红旗医院虽抗辩称，患者姚桂珍支出的医药费中有其为治疗原发疾病支出的费用，此种费用不应由红旗医院承担。如前述，鉴定意见中已认定红旗医院医疗行为参与度的法医学理论参考系数为40%，且鉴定人在出庭接受质询时陈述，患者姚桂珍两次住院治疗是系统的治疗，鉴定人在充分考虑患者姚桂珍的原发病及红旗医院医源性因素后，认定红旗医院医疗行为参与度的法医学理论参考系数为40%。故红旗医院应按40%的过错比例承担医药费为28997.83元（72494.58元×40%），对李明、李强、李民、李荣诉请该项的超出部分不予保护。2.护理费123750元。根据鉴定意见，患者姚桂珍住院期间支持1人护理。鉴定人在出庭接受质询时称，该意见是鉴定人在考虑患者自身疾病问题，而仅就医源性因素作出的鉴定意见，该鉴定意见具备单独的理论参考系数。患者姚桂珍分别于2016年2月25日至2016年3月23日、2016年4月19日至2016年11月20日两次住院共计242天，按照2016年黑龙江省居民服务业和其他服务业的平均工资55411元计算为36738.25元（55411元÷365天×242天），对李明、李强、李民、李荣诉请该项的超出部分不予保护。3.住院伙食补助费27500元，患者姚桂珍共计住院242天，按每天100元计算共计24200元(100元×242天)，红旗医院应按40%的过错比例承担住院伙食补助费为9680元（24200元×40%），对李明、李强、李民、李荣诉请该项的超出部分不予保护。4.营养费15000元，根据鉴定意见，应给予患者姚桂珍营养期限为5个月，李明、李强、李民、李荣按每天100元计算150天，该标准过高，一审法院酌情按每天50元计算150天，共计7500元（50元×150天），红旗医院应按40%的过错比例承担营养费为3000元（7500元×40%），对李明、李强、李民、李荣诉请该项的超出部分不予保护。5.交通费1000元，患者姚桂珍共计住院242天，按每天3元计算，共计726元（3元×242天），红旗医院应按40%的过错比例承担交通费为290.40元（726元×40%），对李明、李强、李民、李荣诉请该项的超出部分不予保护。6.丧葬费26000元，按照2016年度黑龙江省职工月平均工资4369.58元，计算6个月，共计26217.48元（4369.58元×6个月）。红旗医院应按40%的过错比例承担丧葬费为10486.99元（26217.48元×40%），对李明、李强、李民、李荣诉请该项的超出部分不予保护。7.死亡赔偿金137230元，患者姚桂珍死亡时已年满86周岁，按照2016年黑龙江省城镇居民人均可支配收入25736元，计算5年为128680元（25736元×5年），红旗医院应按40%的过错比例承担死亡赔偿金为51472元（128680元×40%），对李明、李强、李民、李荣诉请该项的超出部分不予保护。
8．精神损害抚慰金50000元，综合考虑患者姚桂珍死亡时患有的原发性疾病及红旗医院对患者姚桂珍实施诊疗行为的过错程度，酌情保护30000元，对李明、李强、李民、李荣诉请该项的超出部分不予保护。以上共计170665.47元。判决：一、牡丹江医学院附属红旗医院于本判决生效后十日内一次性赔偿李荣、李民、李明、李强因姚桂珍死亡而发生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、丧葬费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金共计170665.47元；二、驳回李荣、李民、李明、李强的其他诉讼请求。案件受理费7450元，减半收取计3725元，由李荣、李民、李明、李强负担1868元，由牡丹江医学院附属红旗医院负担1857元。鉴定费6800元，由牡丹江医学院附属红旗医院负担。
二审中，李民、李强提交如下证据：2018年6月21日新讼司法鉴定中心出具的函及该中心鉴定人员出具的收条各1份，意在证明姚桂珍在两次住院间隔期27天红旗医院也应支付护理费，上诉人在鉴定人员在一审出庭接受质询时垫付的差旅费应由红旗医院承担。红旗医院认为新讼司法鉴定中心的函不是补充鉴定结论，其内容与司法鉴定意见相矛盾，该中心鉴定人员出具的收条不是正式发票，该费用是因上诉人申请鉴定人员出庭发生的费用，应当由上诉人承担。因新讼司法鉴定中心出具的函非属依法定程序作出的补充鉴定意见，故本院对其效力不予确认。因新讼司法鉴定中心的鉴定人员出庭接受质询的差旅费属于《诉讼费用交纳办法》第十一条规定的诉讼费用，故红旗医院应按鉴定意见书确定的40%的责任比例承担该费用。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，黑龙江新讼司法鉴定中心司法鉴定意见书（黑新讼司鉴中心[2017]临鉴字第8-504号）的鉴定意见为：1.红旗医院对患者姚桂珍的诊疗行为存在一定过错；2.患者姚桂珍死亡与红旗医院的诊疗行为存在因果关系；3.医疗行为参与度的法医学理论参考系数为40%；4.住院期间支持1人护理；5.营养期限为5个月。该司法鉴定结论意见明确，应当作为认定红旗医院承担对姚桂诊死亡民事赔偿责任的依据，一审判决在护理费和精神抚慰金之外，对姚桂珍的医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、丧葬费、死亡赔偿金，按司法鉴定结论的40%责任比例计算，由红旗医院予以赔偿，并无不当。上诉人诉称除死亡赔偿金和丧葬费以外，对其他各项费用损失不应按40%的比例计算，以及红旗医院曾承诺免除姚桂珍的所有医疗费和住院费，该主张缺乏依据，本院对其上诉理由不予支持。
综上所述，李民、李强的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7450元，由上诉人李民、李强负担。鉴定人员出庭费用1600元，由上诉人李民、李强负担960元，由牡丹江医学院附属红旗医院负担640元。
本判决为终审判决。
审判长 姜云虎
审判员 于 尧
审判员 钱大龙
二〇一八年六月二十六日
书记员 李维嘉