江西省南昌经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）洪经刑初字第22号
公诉机关南昌经济技术开发区人民检察院
被告人汪某某，男，1994年11月出生于陕西省镇坪县，汉族，初中文化。2010年5月10日，因犯抢劫罪被陕西省镇坪县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元，2011年9月23日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年8月28日被抓获并羁押，2013年9月4日被刑事拘留，同年9月23日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
被告人史某某，男，1991年11月出生于甘肃省渭源县，汉族，大学文化。因本案，于2013年6月22日被行政拘留，同年7月1日被刑事拘留，同年8月7日被取保候审，2014年1月21日被本院决定逮捕，同日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
辩护人谌建平，江西民信律师事务所律师。
被告人杜某某，男，1992年2月出生于陕西省镇坪县，汉族，初中文化。因本案，于2013年6月22日被行政拘留，同年7月1日被刑事拘留，2013年8月7日被取保候审，2014年1月21日被本院决定逮捕，同日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
辩护人吴阳阳，江西英华律师事务所律师。
南昌经济技术开发区人民检察院以洪经检刑诉（2014）16号起诉书指控被告人史某某、汪某某、杜某某犯故意伤害罪，于2014年1月21日向本院提起公诉。本院于同日决定立案，并依法组成合议庭，进行了公开开庭审理。南昌经济技术开发区人民检察院指派检察员胡晓青出庭支持公诉，被告人史某某及其辩护人谌建平，被告人汪某某，被告人杜某某及其辩护人吴阳阳到庭参加诉讼。现已审理终结。
南昌经济技术开发区人民检察院指控，2013年6月21日22时许，被告人史某某、汪某某在南昌市经济技术开发区南昌欧菲光科技有限公司门口，因琐事与值班保安发生争执，遂怀恨在心，意欲报复。二人离开欧菲光公司后，纠集杜某某、岳某某、唐某某等六人（后五人均另案处理），持酒瓶再次来到欧菲光公司东门，夺下被害人公司保安刘某某、胡某某的钢管，殴打二被害人，之后逃离现场。后鉴定，刘某某伤情为轻伤乙级，胡某某伤情为轻微伤甲级。2013年6月22日，被告人史某某、杜某某在南昌市经开区龙潭村租住处被公安机关抓获归案；2013年8月28日，被告人汪某某在陕西省镇坪县城关镇上新街被公安机关抓获归案。据此，公诉机关认为被告人史某某、汪某某、杜某某的行为构成故意伤害罪，且被告人史某某、汪某某具有主犯情节；被告人杜某某具有从犯情节，并提供了相关证据，请求依法判处。
被告人史某某对起诉书指控的罪名未提出异议，辩称：1、其是用拳头打被害人，没有用钢管打被害人；2、被害人胡某某是被被害人刘某某误伤的；3、杜某某等人不是其纠集的，是汪某某纠集的。
被告人汪某某对起诉书指控罪名未提出异议，辩称杜某某等人不是其纠集的，是史某某纠集的。
杜某某对起诉书指控的基本犯罪事实和罪名均未提出异议。
被告人史某某的辩护人提出的辩护意见是：1、本案不宜区分主从犯；2、被害人有一定的过错；3、被告人史某某系初犯、偶犯，无犯罪前科；4、被告人史某某赔偿被害人刘某某经济损失，取得被害人刘某某谅解。
被告人杜某某的辩护人提出的辩护意见是：一、被告人杜某某的行为不构成故意伤害罪，因为本案分为两个阶段，第一阶段在被害人拿出钢管追出后，被告人史某某等八人选择逃跑，属共同犯意的中止；第二阶段被告人史某某等人在逃跑厮打过程中，造成了刘某某轻伤乙级的后果，被告人杜某某和被告人史某某等人没有共同伤害他人的意思联络，殴打的过程杜某某不在场、也没有实施伤害他人的行为；二、即使被告人杜某某的行为构成犯罪，但被害人有一定过错，被告人杜某某系从犯、初犯、取得被害人谅解。
经审理查明，2013年6月21日22时许，被告人史某某、汪某某在南昌经济技术开发区南昌欧菲光科技有限公司门口，因没带厂牌送该公司员工杨某某回宿舍一事与值班保安发生争执，遂怀恨在心，意欲报复。二人离开欧菲光公司后，纠集杜某某、唐某某、岳某某等六人（后五人均另案处理），于当晚11时许，持酒瓶来到欧菲光公司东门，与正在值班的被害人刘某某、胡某某发生争执，被告人史某某、汪某某拿酒瓶朝保安值班岗亭丢去，刘某某、胡某某从值班岗亭各拿了一根钢管防止被告人史某某等人冲入厂区，被告人史某某、汪某某将二被害人的钢管夺下，欧打二被害人，并伙同唐某某等人围殴被害人刘某某，之后八人逃离现场。经法医鉴定，刘某某损伤程度为轻伤乙级，胡某某损伤程度为轻微伤甲级。
2013年6月22日，被告人史某某、杜某某在南昌经开区龙潭村租住处被公安机关抓获归案并羁押在南昌市拘留所；2013年8月28日，被告人汪某某在陕西省镇坪县城关镇上新街被公安机关抓获归案并羁押在平利县看守所。
另查明，2010年5月10日，汪某某因犯抢劫罪被陕西省镇坪县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元，2011年9月23日刑满释放。被告人史某某赔偿了被害人刘某某各项经济损失共计5万元，被告人汪某某、杜某某的亲属分别代为赔偿了刘某某各项经济损失1.5万元，刘某某对三被告人的行为表示谅解。
以上事实，有控辩双方当庭出示和宣读的以下证据证实，并经庭审质证，本院予以确认。
1、被害人刘某某的陈述及辨认笔录，证实2013年6月21日晚22时许，两名男子因送一名醉酒女员工回宿舍一事与保安朱某某发生争执。当晚23时许，上述两名男子带着五六个男子来到欧菲光公司东大门，其和胡某某从岗亭里各拿了一根钢管防止对方冲入厂区，对方扔了两个啤酒瓶到其面前，双方发生争执、拉扯、推搡，后其被史某某、汪某某用夺下的钢管打伤，被其他男子拳打脚踢，胡某某被对方用钢管打了头部。并辨认出杜某某、汪某某、史某某参与对其围殴。
2、被害人胡某某的陈述及辨认笔录，证实2013年6月21日晚23时许，其听到同事朱某某用对讲机说有人来闹事，其和刘某某在岗亭里拿了钢管来到大门口察看，看见对方有七八个人，对方朝其和刘某某谩骂并丢了两个啤酒瓶在其脚下，后其额头被对方用钢管砸了一下。并辨认出杜某某、史某某参与对其围殴。
3、证人杨某某的证言，证实案发当晚其和史某某一行七八人在酒吧喝酒，喝醉后史某某和另外一个在一起喝酒的人送其到欧菲光东门，保安不让进要求出示厂牌，因此发生口角。
4、证人刘娇莲的证言，证实与史某某一起送杨某某回厂的那名陌生男子为进出厂的问题，与门卫发生了争吵。
5、证人朱某某的证言，证实2013年6月21日晚10时20分许，有两名光着膀喝了酒的男子送女员工杨某某进入公司，因没有出示工作证被其拦下。其安检部门的同事和这两名男子发生口角。两名男子离开大约20分钟后，带着五六名光着膀的男子又来了，刘某某、胡某某从东大门追出去。后其从对讲机里面听到刘某某、胡某某受伤了。
6、鉴定意见，证实被害人刘某某的伤情为轻伤乙级，胡某某的伤情为轻微伤甲级。
7、查获经过、情况说明，证实被告人史某某、杜某某于2013年6月22日被抓获归案，被告人汪某某于2013年8月28日在陕西省镇坪县城关镇上新街被公安机关抓获归案并羁押在平利县看守所。
8、户籍证实，证实三被告人作案时均已满18周岁，为具有完全刑事责任能力人。
9、情况说明，证实涉案人员岳某某、唐某某、童某某等人均下落不明；案发当晚的出租车司机未找到。
10、行政处罚决定书二份，证实被告人史某某、杜某某因本案于2013年6月22日被处以行政拘留十五日，并处罚款一千元。
11、陕西省镇坪县人民法院（2010）镇刑初字第13号刑事判决书及陕西省未成年管教所（2011）陕未管字第399号释放证明书，证实2010年5月10日，汪某某因犯抢劫罪被陕西省镇坪县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元，2011年9月23日刑满释放。
12、被告人史某某的供述与辩解及辨认笔录，证实2013年6月21日晚，其和汪某某因送同事杨某某回宿舍一事与保安发生口角。离开欧菲光公司后，汪某某怒气难消，其和汪某某伙同岳某某、杜某某、唐某某等共八人带了两个啤酒瓶来到欧菲光东门，后汪某某捡起对方的铁棍猛砸一名高高瘦瘦的保安，其和唐某某等人也殴打了该保安。并辨认出汪某某、杜某某是对保安进行殴打的人。
13、被告人汪某某的供述与辩解，证实2013年6月21日晚，其和史某某因送一名女子回欧菲光公司与保安发生争执。后其伙同史某某、童某某、唐某某、岳某某、杜某某来到欧菲光公司门口，与二被害人发生争执，史某某把啤酒瓶扔到保安岗亭，两名保安拿着钢管出来，双方发生打斗，当时动手打对方的人有其、史某某、唐某某、童某某，其中史某某捡起对方的钢管打了那名高点的保安头部，岳某某与杜某某也在场。
14、被告人杜某某的供述与辩解及辨认笔录，证实2013年6月21日晚23时许，史某某因送朋友回宿舍与值班保安发生了纠纷。后在史某某的组织下，其伙同史某某一行八人来到欧菲光公司教训保安，史某某抓住那名高瘦保安的头部往膝盖上撞，直接把那名保安打倒在地了，史某某、汪某某等人围着那名倒地的保安打，现场有两根铁棍，史某某带了一个空酒瓶。并辨认出汪某某是对保安进行殴打的人。
15、和解协议、谅解、收条，证实三被告人与被害人刘某某达成了和解协议，被告人史某某已分两次支付赔偿款5万元给刘某某，被告人汪某某、杜某某的家属分别支付1.5万元给刘某某，刘某某对三被告人的行为表示谅解。
关于被告人史某某提出其是用拳头打被害人，没有用钢管打被害人的辩解，经查，被告人汪某某的供述、被害人刘某某的陈述均证实被告人史某某持钢管打了被害人，故被告人史某某的上述辩解，与事实不符，本院不予采纳。
关于被告人史某某提出被害人胡某某是被被害人刘某某误伤的辩解，经查，被害人胡某某、刘某某的陈述均证实被害人胡某某系被被告人方打伤，被告人汪某某、杜某某对此亦无异议，故被告人史某某的上述辩解，与事实不符，本院不予采纳。
关于被告人史某某提出杜某某等人是汪某某纠集的辩解、被告人汪某某提出杜某某等人是史某某纠集的辩解，经查，本案证据证实第一次与欧菲光公司保安发生争执的系汪某某、史某某，被告人杜某某系在汪某某、史某某的纠集下，前往欧菲光公司教训保安，故被告人史某某、汪某某的上述辩解，与事实不符，本院不予采纳。
关于被告人史某某的辩护人及被告人杜某某的辩护人提出被害人有过错的辩护意见，经查，被告人史某某、汪某某纠集杜某某等人来到欧菲光公司，意图教训保安，并向保安值班岗亭丢酒瓶挑起事端，被害人无过错，故被告人史某某的辩护人提出的上述辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。
关于被告人杜某某的辩护人提出被告人杜某某不构成故意伤害罪的辩护意见，经查，被告人杜某某、史某某、汪某某的供述，被害人刘某某、胡某某的陈述，鉴定意见等证据证实，杜某某在史某某、汪某某的纠集下便明知史某某、汪某某是去欧菲光公司教训保安，但是仍然与史某某等人一同前往欧菲光公司，且史某某等人对被害人殴打时，杜某某也在场，杜某某属于故意伤害的共犯，故被告人杜某某的辩护人提出的上述辩护意见，与事实和法律不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人史某某、汪某某、杜某某伙同同案人故意伤害他人身体，致一人轻伤乙级、一人轻微伤甲级，其行为均符合故意伤害罪的构成要件，均构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪过程中，被告人史某某、汪某某起主要作用，系主犯；被告人杜某某起辅助作用，系从犯，依法从轻处罚。三被告人赔偿了被害人刘某某的经济损失，取得了被害人谅解，酌情予以从轻处罚。被告人史某某的辩护人提出被害人有过错，本案不宜区分主从犯的辩护意见，以及被告人杜某某的辩护人提出被害人有过错、被告人杜某某的行为不构成故意伤害罪的辩护意见，与事实和法律不符，本院不予采纳；被告人史某某的辩护人提出被告人史某某系初犯、偶犯，无犯罪前科，赔偿了被害人刘某某经济损失，取得被害人刘某某谅解的辩护意见，与事实和法律相符，本院予以采纳。被告人杜某某的辩护人提出被告人杜某某系从犯、初犯、取得了被害人的谅解的辩护意见，与事实和法律相符，本院予以采纳。根据三被告人的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条之规定，判决如下：
一、被告人汪某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月28日起至2014年4月27日止。）
二、被告人史某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月21日起至2014年7月5日止。）
三、被告人杜某某犯故意伤害罪，判处拘役五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月21日起至2014年5月5日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曹小燕
代理审判员 姜昭龑
人民陪审员 张 锐
二〇一四年三月二十一日
书 记 员 刘 露