宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）吴刑终字第15号
原公诉机关宁夏回族自治区盐池县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄银兴，绰号黄三，男，生于1976年5月1日，汉族。2004年11月12日因犯盗窃罪被宁夏回族自治区盐池县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币1000元，2009年11月20日因减刑提前释放；2011年3月17日因吸食毒品被宁夏回族自治区盐池县公安局决定强制隔离戒毒二年。2013年7月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区盐池县公安局刑事拘留，同年8月28日经宁夏回族自治区盐池县人民检察院批准，由宁夏回族自治区盐池县公安局依法执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区盐池县看守所。
宁夏回族自治区盐池县人民法院审理宁夏回族自治区盐池县人民检察院指控原审被告人黄银兴犯贩卖毒品罪一案，于2014年1月2日作出（2014）盐刑初字第5号刑事判决。原审被告人黄银兴不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派代理检察员锁耀环、李鑫出庭履行职务，上诉人（原审被告人）黄银兴到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年7月20日下午，被告人黄银兴在盐池县花马池镇三清阁处向吸毒人员胡某某出售2个毒品海洛因包子，重0.166克，得款200元；2013年7月21日下午，被告人黄银兴在盐池县商城门口向吸毒人员胡某某出售2个毒品海洛因包子，重0.166克，得款200元；2013年7月22日11时许，被告人黄银兴在张某某家向吸毒人员胡某某出售6个毒品海洛因包子，重0.498克，得款500元；2013年7月25日12时许，被告人黄银兴在盐池县花马广场东侧向吸毒人员胡某某出售毒品海洛因包子时，被盐池县公安局缉毒大队民警当场抓获，从被告人黄银兴身上查获毒资380元，从胡某某身上查获4个毒品海洛因包子，经称量重0.38克。
原判认定上述犯罪事实的证据有：受案登记表、立案决定书、破案经过、物证、检查笔录、称量记录、扣押决定书、扣押物品文件清单、发还物品文件清单、毒品检验鉴定报告书、检测报告书、毒品收据、情况说明、手机通话记录单、证人证言、被告人供述与辩解、常住人口信息、刑事判决书及释放证明、强制隔离戒毒决定书等。据此认为，被告人黄银兴违反国家对毒品的管理规定，明知海洛因是毒品，而多次向他人贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人黄银兴在刑罚执行完毕五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法从重处罚。其有行政处罚劣迹，可酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十五条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决：一、被告人黄银兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币二千元（未缴纳）；二、随案移送的被告人黄银兴贩卖毒品时使用的作案工具“tntKi”手机一部，依法予以没收，上缴财政。
宣判后，原审被告人黄银兴不服，以“上诉人对原审判决书中的第一起、第二起、第三起犯罪事实有异议，上诉人没有向胡某某及任何人出售过毒品海洛因，不构成向多人贩卖毒品或多次贩卖毒品；公安机关办案人员没有将讯问笔录给上诉人看过便让签字，上诉人对该笔录有异议”为由提出上诉。当庭提出了与上诉状内容相同的辩解意见。
出庭履行职务的检察员当庭提出原判认定的事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判的出庭意见。
经二审审理查明，原判认定2013年7月20日、21日、22日、25日，上诉人黄银兴分别向他人出售多个毒品海洛因零包，2013年7月25日贩卖毒品时被盐池县公安局缉毒大队民警当场抓获的事实是清楚的。并有出庭履行职务的检察员当庭出示的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、破案经过，证实2013年7月25日8时许，有群众到盐池县公安局禁毒大队报称：花马池镇一个外号叫“黄三”的居民经常在盐池县城贩卖毒品，请求查处。接报后，盐池县公安局禁毒大队立即组织人员进行核实，并立案侦查。中午12时许，公安民警在盐池县花马广场东边的路口将前来出售毒品的上诉人黄银兴和购买毒品的吸毒人员胡某某抓获，案件告破；
2.检查笔录及照片，证实（1）2013年7月25日12时10分至12时15分，盐池县公安局侦查人员贾某、杨某在见证人蔡某的见证下，在盐池县花马广场东边路口对可疑人员黄银兴及其活动的周围进行了检查，从黄银兴身上查获380元现金；在花马广场东边的路上查到黄银兴扔在路上的手机一部，卡号1576966****；在花马广场东边的一颗树上查到了黄银兴扔掉的装毒品海洛因可疑物的橙色铁盒一个；（2）2013年7月25日12时16分至12时18分，盐池县公安局侦查人员贾某、杨某在见证人蔡某的见证下，在盐池县花马广场东边路口对可疑人员胡某某的人身进行了检查，从其身上查获三个绿色塑料小管和一个紫色塑料小管，内全部装有白色粉状可疑物；
3.扣押决定书、扣押笔录、扣押物品文件清单，证实盐池县公安局侦查人员贾某、杨某在见证人蔡某的见证下，从上诉人黄银兴处扣押现金人民币380元、“tntKi”型手机一部（黄色，卡号1576966****），铁盒一个（橙色，NATURALCHICLE字样）；从吸毒人员胡某某处扣押毒品海洛因疑似物0.38克；
4、发还物品、文件清单及情况说明，证实毒资已发还的事实；
5.称量记录及照片，证实2013年7月25日14时37分至14时42分，盐池县公安局侦查人员贾某、杨某在见证人蔡某的见证下，当着吸毒人员胡某某的面，将从胡某某手中查获的三个绿色塑料小管和一个紫色塑料小管内装的白色粉状可疑物进行称量，经称量可疑物重0.38克，称量过程都经胡某某确认，并将称量结果当场告知胡某某。吸毒人员胡某某在称量记录上签字捺印；
6.吴忠市公安局刑事科学技术研究所（吴）公（刑）检验（毒品）字（2013）0322号毒品检验鉴定报告书、鉴定意见通知书，证实从查获的白色粉末状可疑物中检出海洛因成分，鉴定意见已告知上诉人黄银兴无异议；
7.现场检测报告书，证实上诉人黄银兴及吸毒人员胡某某尿检检测结果呈阳性，均系吸毒人员；
8.吴忠市禁毒工作领导小组办公室毒品收据，证实上诉人黄银兴贩卖的海洛因已依法上缴；
9.盐池县公安局缉毒大队情况说明，证实本案中涉案的吴某某正在进一步组织抓捕当中；
10.手机通话记录单，证实上诉人黄银兴使用卡号为1576966****的手机与胡某某使用的卡号为1899538****的手机在案发期间的相互通话记录；
11.证人张某某的证言，证实2013年7月中旬，具体日期其记不清楚了，当时胡某某和贺某某正在其出租房，其给黄银兴说胡某某绰号叫“刀片”、“国平”，然后，胡某某要向黄银兴购买半克东西，黄银兴说没有半克，只有六个包子了，胡某某说能行，后黄银兴给了胡某某六个包子，胡某某给了黄银兴500元钱，之后胡某某就和贺某某一起走了；
12.证人贺某某的证言，证实胡某某于2013年7月20日、21日、22日、25日分别四次从黄银兴处购买毒品海洛因的事实；
13.吸毒人员胡某某的证言，证实2013年7月20日下午，其和贺某某在盐池街上给黄三打电话要买两个包子，黄三让其到法院北边的三清阁那里等，其和贺某某等了几分钟后，黄三也到了，当时其给了黄三200元钱，黄三给了其两个包子；2013年7月21日下午5、6点左右，其给黄三打电话要购买两个包子，黄三让其到盐池商城门口，其和贺某某到盐池商城门口找到黄三，其给了黄三200元钱，黄三给了其两个包子；2013年7月22日11点左右，其和贺某某到张瘸子的住处去转，遇到了黄三。其问黄三有没有东西，黄三说有呢，其说要购买半克，黄三说他只有六个包子，也差不多就是半克，然后其给了黄三500元钱，黄三给了其六个包子。以上三次从黄三手中购买的海洛因包子其和贺某某吸食了；2013年7月25日11点多，其和贺某某在一起，其给盐池县的黄三打电话要拿四个包子，黄三让其到花马广场的十字路口，黄三坐出租车到广场东边，其给了黄三380元钱，黄三从身上拿出一个长方形的铁盒子，从铁盒子里取了四个包子给了其，紧接着公安民警就把其和黄三、贺某某一起抓了；
14.上诉人黄银兴的供述，供认2013年7月25日12点多，其在盐池县花马池镇芙蓉园小区时，国平给其打电话要买四个包子，其让国平到广场东边的路口，其从身上拿出装包子的铁盒子给国平四个包子，国平给了其380元钱。这时被公安局民警抓获；2013年7月20日下午，国平给其打电话要买包子，其让到三清阁处，其到那看见国平和贺某某在一起，国平给了其200元钱，其给了他两个包子；2013年7月21日下午，具体时间不知道，国平给其打电话要买包子，其让到商城门口，其到后看见国平和贺某某还在一起，国平说拿两个包子，其给了他两个包子，他给了200元钱；2013年7月22日，其在张瘸子家，国平和贺某某也去了张瘸子家，国平见到其后说要拿半克货，其说没有半克，只有六个包子，也差不多就半克了，然后国平给了其500元钱，其就给了国平六个包子。包子都是用塑料小管装着的白色粉状的，是从吴某某手中购买的；
15.常住人口详细信息，证实上诉人黄银兴生于1976年5月1日，具有完全刑事责任能力；
16.宁夏回族自治区盐池县人民法院（2004）盐刑初字第95号刑事判决书、宁夏回族自治区吴忠监狱（2009）宁吴狱释字第414号释放证明书（存根），证实2004年11月12日，上诉人黄银兴因犯盗窃罪被宁夏回族自治区盐池县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金1000元，2009年11月20日因减刑被宁夏回族自治区吴忠监狱提前释放；
17.盐池县公安局盐公（花）强戒决字（2011）第19号强制隔离戒毒决定书，证实2011年3月17日，上诉人黄银兴因吸食毒品被盐池县公安局决定强制隔离戒毒二年。
上述证据经当庭质证，上诉人黄银兴对证人张某某、胡某某、贺某某的证言提出异议，对其第一次供述中的前三起犯罪事实予以否认。对其它证据均无异议。经审核，上述证据来源合法，各证据间相互关联印证，属有效证据，本院均予以确认。
本院认为，上诉人黄银兴违反国家毒品管制规定，明知是毒品海洛因而多次向他人贩卖，情节严重，核其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人黄银兴在刑罚执行完毕后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。关于上诉人黄银兴所提其对一审判决认定的前三起犯罪事实有异议，其没有向胡某某及任何人出售过毒品海洛因，不构成向多人贩卖毒品或多次贩卖毒品；公安机关办案人员没有将讯问笔录给其看过便让其签字，请求二审从轻判处的上诉意见。经审核，上诉人黄银兴的第一次供述与证人胡某某、贺某某、张某某的证言等证据相互印证，能够证实上诉人黄银兴向吸毒人员胡某某四次贩卖毒品海洛因的事实。故其上诉及辩解理由不能成立，不予采纳。出庭履行职务的检察员建议驳回上诉，维持原判的出庭意见成立，予以采纳。原判认定的事实清楚，证据确实充分，定性及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈国鸿
审 判 员 孙玉梅
代理审判员 侯士俊
二〇一四年二月二十一日
书 记 员 白 桦
本案适用的法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。