新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新01民终4262号
上诉人(原审被告)张建宗，男，1968年9月9日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市米东区。
被上诉人(原审原告)许晓琴，女，1962年1月2日出生，汉族，新疆昆仑工程监理责任公司工程师，住乌鲁木齐市。
上诉人张建宗因与被上诉人许晓琴装饰装修合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市米东区人民法院(2016)新0109民初1802号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年11月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张建宗、被上诉人许晓琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张建宗上诉请求：撤销一审法院判决的第二、第三项内容，改判驳回许晓琴要求返还预付款和给付违约损失的诉讼请求。事实与理由：2016年1月22日，我与许晓琴签订书面房屋装修协议，许晓琴预付了10000元工程款。我将此款全部用于购买材料和支付运费、人工费后，通知许晓琴支付工程款，许晓琴拒绝支付，导致装修工程停工，因此我没有违约行为，不应当承担向许晓琴返还部分预付款和赔付违约损失的责任。且，许晓琴在外租房是因为其他原因与装修房屋无关，租房费用不应当由我支付。一审法院查明事实不清，请求依法改判。
许晓琴辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回张建宗的上诉请求。我与张建宗签订了装修合同后向其支付预付款10000元，但是张建宗不干活继续向我要工程款，二个月后，我向一审法院进行了起诉。
许晓琴向一审法院起诉请求：1、解除2016年1月22日签订的房屋装修协议；2、返还预付款10000元；3、承担违约损失1000元。
一审法院认定事实：2016年1月22日，许晓琴与张建宗签订了房屋装修协议。该协议约定的主要内容为：张建宗为许晓琴房屋的客厅、餐厅、主卧室、次卧室、厨房、卫生间进行装修，工程总价款为39000元，开竣工日期为2016年1月22日至2016年3月10日。装修的房屋位于乌鲁木齐友谊路友谊小区甲号楼1单元301室。2016年1月23日，许晓琴向张建宗付款10000元。张建宗持10000元首先去购买各种装修材料，其中有票据的材料支出为5621元。一审法院认为，许晓琴与张建宗所签订的房屋装修协议系双方当事人的真实意思表示形成，且不违反法律、法规的强制性规定，应属有效合同。在该房屋装修协议中，双方对工程竣工期限约定为2016年3月10日，现张建宗所实际干的工程仅为装门套、窗套以及铲墙皮，还有绝大部分工程至今未做。张建宗辩解双方口头商订了一个工程进度款的支付方式，但许晓琴不认可，张建宗所提供的证据并不足以证实，故对张建宗关于支付工程进度款的辩解意见不予采信。就本案的实际情况来看，因张建宗的行为明显违约，致使许晓琴订立合同的目的难以实现，故对许晓琴要求解除与张建宗所签订的房屋装修协议的诉讼请求一审法院予以支持。关于违约损失，许晓琴提供了房屋租赁合同，在该合同中显示房租为每月1000元，许晓琴要求张建宗支付违约损失1000元符合法律规定，予以支持。关于许晓琴要求张建宗返还10000元的问题，客观上，张建宗持许晓琴给付的装修款也购买了材料，进行了少量的装修，因此，应当在进行抵扣相应的材料、人工费以及运费后予以返还。由于本案张建宗所实际施工的工程量极少，如进行相关鉴定必然产生一定的鉴定费，为了减少双方的损失，故不通过鉴定程序解决，而是根据本案的实际情况进行综合认定。关于材料费，张建宗已提供5621元的相应材料票据，一审法院予以确认。张建宗虽然未提供相应的票据，但在一审法院现场勘验时确实存在的腻子粉9袋、粉刷石膏2袋、水泥板一张、各种钉子一小箱的材料款也应进行抵扣。张建宗所称的腻子粉每袋19元、粉刷石膏每袋13元、水泥板一块38元，也基本属实，一审法院依此确定此部分材料款为235元（9×19元+2×13元+38元）。至于现场存在一小箱各种钉子，酌情确定为100元。另外，在现场勘验时，存在材料破损的情形，其中1.2公分的板子裂了1张，1.5公分的板子裂了3张，这部分板子款应当参照张建宗所提供的票据中的价格从材料款中扣减，具体为360元（1×75元+3×95元）。上述几项材料款在扣减破损材料款后的数额为5596元（5621元+235元+100元-360元）。关于人工费。张建宗称包一个门套人工费为160元，一个窗套的人工费为80元；而许晓琴则认为包一个门套的人工费为60元，一个窗套的人工费为40至50元，经过一审法院核实，市场上包一个门套的人工费为100元、一个窗套的人工费为80元，故对张建宗所实际装的3个窗套和2个门套的人工费按440元（3×80元+2×100元）计算。张建宗还为许晓琴的房屋铲墙皮，其称铲墙皮再加上将房间的2方沙子和16袋水泥运出一共花费了400元，而许晓琴则认为其准备将这16袋水泥和2方沙子卖给其房子旁边的建材市场，鉴于张建宗已实际将许晓琴的2方沙子和16袋水泥用于其在公务员小区的工地，许晓琴的该部分材料利益已由张建宗实际享有，故对铲墙皮这部分的人工费不再由许晓琴进行负担。关于运费，张建宗提出运费为700元，客观上将材料运至许晓琴的装修房屋中必然产生一定的运费，一审法院对运费按300元进行确定。基于上述分析，一审法院确定张建宗应当向许晓琴返还的款项为：3664元（10000元-5596元-440元-300元）。遂判决如下：1、解除许晓琴与张建宗于2016年1月22日签订的房屋装修协议；2、张建宗向许晓琴返还预付款3664元，本判决生效后五日内付清；3、张建宗向许晓琴支付违约损失1000元，于判决生效后五日内付清。
本院二审期间，张建宗围绕上诉请求依法申请证人出庭作证，证明张建宗将装修许晓琴家的16袋水泥搬运至证人家，2袋沙子没有搬至证人家。许晓琴对证人证言的真实性无异议。本院确认证人证言的真实性。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2016年1月22日，许晓琴与张建宗签订书面房屋装修协议一份，约定由张建宗对许晓琴房屋的客厅、餐厅、主卧室、次卧室、厨房、卫生间进行装修，工程总价为39000元。施工时间为2016年1月22日至2016年3月10日。次日，许晓琴向张建宗付款10000元。张建宗遂购买装修材料花费5956元，并进行装修施工，制作了3个窗套、2个门套，铲除房屋内墙皮。期间，张建宗要求许晓琴给付剩余工程款被拒，同年1月29日，张建宗停止施工。另，施工现场剩余腻子粉9袋、粉刷石膏2袋、水泥板一张、各种钉子一小箱、2方沙子、16袋水泥未使用。1.2公分木板裂1张、1.5公分木板裂3张。
本院认为，张建宗与许晓琴签订的《房屋装修协议》，意思表示真实，内容亦不违反法律法规强制性规定，合法、有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案当事人双方在装修协议中约定许晓琴有向张建宗支付装修款39000元的义务，张建宗有应当在2016年3月10日前将许晓琴房屋装修完毕的义务，因双方未对工程进度及工程款支付方式进行约定，故张建宗在合同约定时间内要求许晓琴支付剩余工程款符合约定，未构成违约。且，根据《中华人民共和国合同法》第六十七条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。本案张建宗在许晓琴明确表示不予支付剩余工程款的情况下，停止装修工程的施工，属于先履行抗辩权，其行为符合法律规定。一审法院认定张建宗未履行完毕约定工程量构成违约，属认定事实错误，本院予以纠正。张建宗上诉称其不构成违约不应当支付违约损失1000元的请求成立，本院予以支持。
对于张建宗主张不应当返还预付款3664元的上诉请求。本院认为，一审法院经过现场勘察确认了张建宗实际完成的工作量及未使用材料种类和数量，张建宗对此事实并无异议，且自认现场材料系用许晓琴支付款项购买，也将部分材料运至其他装修工地。一审法院通过市场询价，将张建宗实际购买材料款及应当产生的运费、人工费进行合理扣减后，认为张建宗应当返还的工程款为3664元，并无不当，本院对此应予维持。张建宗的此项上诉请求无事实依据，本院不予采信。
综上，张建宗的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市米东区人民法院(2016)新0109民初1802号民事判决第一项、第二项，即：“解除许晓琴与张建宗于2016年1月22日签订的房屋装修协议；张建宗向许晓琴返还预付款3664元”；
二、撤销乌鲁木齐市米东区人民法院(2016)新0109民初1802号民事判决第三项，即：“张建宗向许晓琴支付违约损失1000元”。
三、驳回许晓琴要求张建宗支付违约损失1000元的诉讼请求。
张建宗应付款项须于本判决生效后十日内一次性付清，逾期给付则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费75元（许晓琴已预交），由张建宗负担24.8元，许晓琴负担50.2元。二审案件受理费50元（张建宗已预交），由张建宗负担39.5元，许晓琴负担10.5元。
本判决为终审判决.
审 判 长 唐晓元
审 判 员 卫 扬
代理审判员 徐 岚
二〇一六年十一月二十三日
书 记 员 焦 玉