江西省抚州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）抚刑二终字第14号
原公诉机关江西省抚州市临川区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨文明，男，1963年9月25日出生于江西省乐安县，汉族，初中文化。因涉嫌犯诈骗罪于2013年4月14日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于抚州市看守所。
江西省抚州市临川区人民法院审理江西省抚州市临川区人民检察院指控原审被告人杨文明犯诈骗罪一案，于2013年12月16日作出（2013）临刑初字第325号刑事判决。宣判后，原审被告人杨文明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年4月16日公开开庭审理了本案，江西省抚州市人民检察院指派检察员廖立峰出庭履行职务，上诉人杨文明到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2011年9月19日，被害人肖某为了能办理飞天茅台酒的经销权，通过朋友找到杨文明帮忙。杨文明自称是中华人民共和国日史编制委员会地方编辑部的常务副部长，能通过关系帮肖某办理好贵州飞天茅台酒抚州经销权，先后多次以办理经销权需要手续费、差旅费、招待费及帮肖某购买海关罚没高档车来撑门面等为由，共骗取肖某人民币118万元。2012年7月，在肖某的催讨下，杨文明归还了肖某8万元。之后，杨文明以不接肖某的电话等逃匿方式躲避肖某。
原判认为，被告人杨文明以非法占有为目的，虚构身份、谎称有能力帮助受害人办理好飞天茅台酒的经销权及能够购买到海关罚没的高档轿车，骗取了受害人人民币118万余元，之后归某被害人8万元。数额�别巨大，其行为已构成诈骗罪。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十五条、第五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定被告人杨文明犯诈骗罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币十万元；继续追缴赃款人民币一百一十万元，发还给被害人。
上诉人杨文明提出：1、原判认定其不是中华人民共和国日史编制委员会地方编辑部的常务副部长错误，他确实具备该身份；2、本案是民间合伙纠纷，他与周某、肖某合伙办理茅台飞天酒抚州代理业务，并约定利润分成比例为3：3：4，肖某投资，他负责办理经销权手续，在办理手续过程中遇到困难未顺利办成，只能算肖某投资失败；庭审时辩解最后拿到了飞天茅台酒的经销权，是肖某交不起保证金，自己放弃了；3、他没有欺骗被害肖某，虽没有成功办理茅台酒的代理业务，但他通过其他方式向肖某的投资做出了回报，如肖某利用开张仪式，把厂家赠送给各参会人员的礼品酒留下并出售得款100多万元；他还给了肖某500箱苗郎酒，定价37元／瓶，售价250元／瓶；他还给了肖某147箱基因酒，售价为1440元／箱；他还给了肖某8万元及若干海峡两岸酒。请求二审查明事实，依法改判。
经审理查明，2011年8月，肖某通过朋友听说上诉人杨文明能够办到飞天茅台酒的经销权，也想办茅台酒的经销权，就和朋友一起到北京找到了杨文明。杨文明自称是中华人民共和国日史编制委员会地方编辑部的常务副部长，谎称通过关系能帮肖某办理好贵州飞天茅台酒的抚州经销权，但杨文明要求肖某付款10万元先帮其销售“基因酒”（后发了一百余箱该种酒给肖某，价值不详）。为能办理好贵州飞天茅台酒的经销权，2011年9月19日，肖某安排雷某乙�款10万元到杨文明在工商银行开设的银行卡（卡号为×××2163）内。之后杨文明又谎称已和相关人员联系好茅台酒厂的人去抚州考察，叫肖某付招待费6万元，肖某遂于同年10月21日安排雷某乙汇款6万至杨文明的工商银行卡。10月22日，杨文明带了三人到抚州肖某店内，说肖某的条件可以经营飞天茅台酒，并邀肖某一同去贵州茅台酒厂办理经销权的手续。肖某便随同杨文明等四人去了贵州茅台酒厂。到达贵州茅台镇后，杨文明又叫肖某付款50万元用于办理茅台酒的经销权手续，肖某于10月25日安排雷某甲汇款50万元至杨文明的工商银行卡。后杨文明以茅台酒厂老总不在为由未帮肖某办理经销权手续。之后，肖某一直联系杨文明催问茅台酒经销权的办理情况，杨文明便以各种理由拖延。2011年11月肖某经营的新店准备开张，杨文明知道后又谎称在肖某开张时会带中央领导和茅台酒厂的老总过去帮忙剪彩，并当场签下茅台酒的经销权，同时还称可通过海关朋友帮肖某买到高档的奥迪Q7等车辆用于撑新店门面，要求肖某汇款22万元，肖某于同年11月11日、23日先后两次共计汇款22万元至杨文明的工商银行卡。之后肖某催问杨文明办理飞天茅台酒的经销权手续情况，杨文明谎称正在托关系办理，还叫肖某在新店开张的时候先把飞天茅台酒的牌子挂起来，自己会叫中央的领导带茅台酒厂的高层领导到抚州参与肖某新店开张剪彩，并且当场办理飞天茅台酒的经销权手续，还说到领导剪彩需要很多钱筹办，并叫肖某汇40万元钱到他工行卡上，用于现场办理飞天茅台酒的经销权手续。12月6日，肖某汇给杨文明工商银行卡40万元用于现场办理飞天茅台酒经销权手续。12月10日，肖某新店开张时，杨文明并没有请到所谓的中央领导去剪彩，没有帮肖某办理好飞天�台酒的经销权，也没有帮肖某购买到高档汽车。之后，杨文明便找各种理由搪塞肖某。
综上，杨文明以帮肖某办理飞天茅台酒经销权需要手续费、招待费等或帮肖某购买海关罚没高档车撑门面为由共骗取肖某人民币118万元钱。
2012年3月7日，肖某找到了杨文明，杨文明出具了一份承诺书，对其经手收到肖某飞天茅台酒的经销权的款项共142万元，承诺在10天内负责办理销售100-300箱茅台集团海峡两岸酒（按每瓶740元）或者办理飞天茅台酒的批条都算办理完毕，没有办到以上其中一件事都如数退还肖某办事的费用（142万元）。之后，杨文明仍未履行该承诺。
2012年7月，在肖某的催讨下，杨文明归还了肖某8万元。之后杨文明拒绝与肖某联系。案发前，被告人杨文明实际骗得被害人肖某人民币110万元。
又查明，中华人民共和国日史编制委员会自2000年成立以来，没有设立地方编辑部这一内置机构，杨文明从未在日史编辑委员会工作过。国酒茅台（贵州怀仁）营销有限公司是贵州茅台酒股份有限公司营销职能部门，负责贵州茅台酒股份有限公司产品市场营销工作，从未授权或委托任何单位或个人以飞天茅台酒经销权的名义开展相关业务，与杨文明及抚州市中发茶缘商贸有限公司无经销合作关系。
另查明，2013年4月14日，上诉人杨文明被抓获归案。
认定上述事实的证据有：
1、被害人肖某的陈述证实，他在赣东大道消防支队旁经营一家“和兴副食品店”，主要销售各种烟酒。2011年8月份，他通过朋友周某请杨文明办理“飞天”茅台酒的经销权，并与周某一起到北京找到杨文明。杨文明自称是中华人民共和国日史编辑委员会地方编辑部的常务副部长，并说自己一个战友是茅台酒业老总的外甥，能办理“飞天”茅台酒的经销权。杨文明还说有很多中央领导喝“基因酒”，叫他先给100000元购“基因酒”回抚州帮忙销售，如果钱有多就帮他协调茅台酒业的关系办理“飞天”茅台酒的经销权。同年9月19日，他叫妻子的侄子雷某乙通过中国工商银行（下简称工行）汇款10万元到杨文明卡号为×××2163的工行卡上。后杨文明通过物流寄给他100余箱“基因酒”（实际价值只要三万元左右，100余箱基因酒后全放在仓库，一瓶也没卖出去），并说在积极办理“飞天”茅台酒经销权的事情。之后，他和杨文明就经常保持联系。有一次，杨文明在电话中跟他说已经联系好了茅台酒厂的高层领导，准备到抚州考察店面规模，叫他汇款6万元，并准备好接待工作。同年10月21日，他叫雷某乙汇款6万元到杨文明的工行卡上。次日，杨文明就带了三个人到他店里考察，杨文明介绍马姓、王姓男子是其战友，都是部队退休领导，还有一�雷姓男子是茅台酒厂老总的外甥。随后，杨文明说他店里的条件可以经营“飞天”茅台酒，叫他于次日准备好钱一起去贵州茅台厂办理“飞天”茅台酒的经销权事宜。同月23日，他随同杨文明等人前往贵州茅台酒厂。到了茅台镇后，杨文明叫他先给500000元钱办理飞天茅台酒的经销权手续，他以为杨文明带到茅台酒厂能办成飞天茅台酒的经销权，叫妻子雷某甲汇款500000元到杨文明的工行卡（×××2163）上。到了茅台酒厂门口，杨文明称茅台酒厂的老总出差去了，并讲茅台集团的“海峡两岸”酒也不错，先拿到“海峡两岸”酒的经销权也能够赚钱，并承诺等海峡两岸酒店开张的时候会叫中央的领导去开张剪彩，还会叫茅台酒的老总亲自过去题字，一并办理“飞天”茅台酒的经销权事宜。他当时并不想要海峡两岸酒的经销权，杨文明应叫他先经销这个酒，等待茅台酒的老�回来后就尽快办理“飞天”茅台酒的经销权，后杨文明带他到海峡两岸厂找厂领导签订了一份海峡两岸酒的经销合同。后他通过电话一直联系杨文明询问“飞天”茅台酒经销权办理情况。11月份，他在汝水森林公园旁的新店准备开张，杨文明仍承诺在他新店开张的时候叫中央的领导和茅台酒厂的老总到店剪彩，并当场为他批“飞天”茅台酒的经销权。后杨文明又对他说新店开张的时候可以从海关朋友给他买两辆好车撑面子，至少是奥迪Q7之类的车，要220000元钱。他在11月11日、23日分别给杨文明汇了100000元和120000元钱用于买车。12月6日汇给杨文明40万元，全部是打入杨文明的（×××2163）工行卡上。12月10日开张之日，杨文明承诺的事一件也没有办成，杨文明还以各种理由骗他，他感觉上当受骗了。
另外他还给了杨文明价值14万元钱的烟酒和现金等，总计142万元，这些钱均是因杨文明谎称能够帮他办理“飞天”茅台酒的经销权的事花费的钱。
2013年3月7日，他到北京找到杨文明，问杨文明“飞天”茅台酒什么时候能办理的下来，如果办理不下来就把钱还给他，杨文明就说给十天时间，他就叫杨文明写了一张承诺书，内容是：经手收到肖某飞天茅台酒的经销权的款项共壹百肆拾贰万元，承诺在10天内负责办理：销售100-300箱茅台集团海峡两岸酒（按每瓶740元）或者办理“飞天”酒的批条都算办理完毕，没有办到以上其中一件事都如数退还肖某办事的费用（142万元），承诺人杨文明。后杨文明在十天内并没有兑现承诺，他就又打电话催问，杨文明又找理由推拖，同年7月份，他到北京问杨文明还钱，杨文明通过农行汇款还给他6万元，另外还给他2万元现金。之后，他就再也联系不到杨文明了。
2、证人雷某甲的证言证实，她老公在抚州经�一家“和兴副食品店”，主要做烟酒生意。2012年9月份的时候，她老公说能通过朋友办到茅台酒的经销权，同月19日去北京办相关事项。他老公回来说去北京见了一个叫杨文明的人，是日史编辑委员会地方编辑部的副部长，在北京认识很多领导。10月22日上午，杨文明带了三个人到抚州店里考察说可以经营茅台酒。第二天，杨文明随同那三个人就去贵州茅台镇了。到了茅台镇之后，她老公就打电话叫她汇款500000元钱给杨文明去疏通关系。几天过后，她老公回来说茅台酒厂的老总不在酒厂，她老公就说办了一个海峡两岸酒的经销权，还说等新店开张的时候，中央的领导和茅台酒的老总会到抚州开张剪彩，现场办理茅台酒的经销权手续。之后的一天，杨文明与她丈夫通话，她在旁边听杨文明说认识海关的领导，能够便宜买到豪华轿车，叫她老公买两辆好车撑场面，她老公�后汇给杨文明220000元。到了新店开张的时候，杨文明没开车过来，也并没有带中央领导和茅台酒厂的老总到抚州为他们剪彩，更没有为他们办理飞天茅台酒的经销权手续。
她老公感觉被骗后，就经常打电话问杨文明，杨文明则以各种理由敷衍。年前的时候她老公到北京找杨文明没有要回钱，也没谈好飞天茅台酒经销权的事情，只是带回来一张承诺书。后来杨文明并没有按承诺书办理飞天茅台酒的经销权手续，也没有将钱如数归还，只是在2012年7月份的时候她的农行卡收到了6万元钱。她老公说杨文明总共还了80000元钱。
3、证人雷某乙的证言证实，他在姑父开的和兴副食品店工作，店里主要经营烟酒生意，他姑父肖某想得到飞天茅台酒的经销权联系到北京的朋友杨文明，听说杨文明认识很多中央的领导和茅台酒厂的高层领导，就希望能通过杨文明的关系弄到飞天茅�酒的经销权。2011年9月份的时候，肖某就去北京找杨文明办理飞天茅台酒经销权手续的事情，在北京的时候，他姑父叫他汇款10万元到杨文明的工行卡（622202200011772163）。10月21日，他姑父又叫他汇款6万元到杨文明的卡上，12月6日，他姑父又让他汇款40万元到杨文明的工行卡上。2011年12月10日，他姑父新店开张的时候，杨文明并没有帮他姑父办理飞天茅台酒的经销权手续，但已经拿了他姑父先后汇去的1420000元钱。他姑父过完年去北京要问杨文明的钱，但没有得钱，杨文明写了一张承诺书给他姑父。
4、证人周某的证言证实，2011年6月份，肖某到南昌找她，问她是否有好生意做。她后来清楚肖某是做烟酒生意，就想到在北京也做烟酒生意的杨文明，遂通过电话联系知道杨文明认识茅台酒厂的人，能够办得到经销权。之后，她就将杨文明能办得到茅台酒经销权的事告诉肖某，肖某就提出让她去北京找杨文明。大约是同年9月份，她和肖某到北京找到杨文明，她将肖某想找杨文明帮忙办理茅台酒经销权的事告诉杨文明，杨文明当时就承诺自己能办得到，但是提出了一个条件就是要肖某帮忙销售另一个牌子的酒，双方谈好了之后，杨文明就发货给了肖某，肖某也汇钱给了杨文明。之后杨文明和她只是联系过一次，说的是让她联系肖某关于杨文明带人去经销商处考察经销商实力的事情。她从肖某处得知肖某被杨文明骗了一百多万元。
5、证人雷某丙的证言证实，他是贵州茅台集团海峡两岸酒全球营销总部副总经理，负责茅台集团海峡两岸酒的全球销售。他是通过好朋友解放军总装备部的马会田部长介绍认识天津的王总和杨文明。2011年9月底，杨文明邀请他们几个人一起到抚州考察肖某做飞天茅台酒抚州经销商的实力，他当时只是答应帮忙�理海峡两岸酒的手续，且要10万元手续费，并明确自己办不了飞天茅台酒销售权。他们到肖某开的名烟名酒店后，杨文明介绍自己是中华人民共和国日史编辑委员会地方编辑部常务副部长，与茅台酒总厂老总袁仁国很熟。介绍姓马的是解放军总装备处的领导、介绍姓王的就说是天津的王总、介绍他是茅台集团老总袁仁国的小舅子（他和茅台酒厂袁仁国一点亲戚也没有，杨文明是乱介绍）。杨文明说肖某店里的规模很大实力也可以，完全可以做茅台酒抚州的总经销。第二天，他们五个人前往贵州茅台酒厂，到了茅台镇，杨文明没有带肖某和他去找茅台酒厂的老总袁仁国，签不了飞天茅台酒的抚州总经销合同，杨文明就要他帮忙找茅台海峡两岸酒的老总王名珊，他就带杨文明和肖某去和茅台海峡两岸酒厂老总王名珊签订了海峡两岸酒的经销合同。杨文明叫肖某先拿茅台海峡两岸酒的经销权回去，飞天茅台酒的经销手续等肖某海峡两岸酒新店开张的时候就会办好。同年12月份初，杨文明打电话对他说，等到肖某海峡两岸酒总经销店和茅台酒专卖店开张的时候，ＸＸＸ、ＸＸ等中央领导人及袁仁国、李斌均会到现场去，并且杨文明称自己和海关总署的李斌很熟，并可以帮肖某买两辆走私的奥迪Q7去捧场，只要15万一辆，肖某已经交给杨文明20多万购车的订金。
开张之日，他到现场，但没有看到任何国家领导人。肖某开张的店挂了两块招牌，一块是飞天茅台酒专卖店，另一块是茅台海峡两岸酒专卖店。他看到两块招牌后就问肖某，肖某就说是杨文明叫他把飞天茅台酒专卖店的招牌也打上去。他就问杨文明，杨文明就叫他不要管，有事自己会负责。当天午饭后，他和杨文明坐车回昌北机场的路上，肖某先后打电话给他和杨文明说，江西省茅台酒打假办一个叫石某乙的人去找麻烦。虽当时杨文明打了电话联系了人想摆平此事，但最终未找到什么有用的人解决此事。他马上和茅台酒厂的人联系，通过朋友谈好了只要肖某在飞天茅台经销权未办好前不挂相关牌子、把飞天茅台酒专卖店招牌拆下来就不罚款了。后从肖某处得知，杨文明骗了肖某100多万元，他也看过杨文明写给肖某的承诺书。他拿到了办理海峡两岸酒的好处费，杨文明第一次汇给他5万元，第二次汇给他10万元，因为他和马玉田说好办理海峡两岸酒要10万的好处费，他就汇给了王新华5万元。
6、证人刘某的证言证实，2011年12月份，杨文明找到他说自己在抚州有股份的茅台酒专卖店开张，叫他带几个领导去捧场，会有中央领导人过去，一下飞机就有警车开道，他就答应去。他带了李某甲、陈胜龙、张茂华一同去抚州。下飞机后他没看见有警车开�，王名珊（茅台海峡两岸酒老总）的儿子开了一辆奔驰车去接，半路上肖某就说抚州那边有麻烦。张茂华就打原抚州市委书记的电话，后又打一副市长电话。肖某带他们到抚州一高档酒店吃饭。第二天就去肖某开的茅台酒专卖店开张剪彩，然后张茂华致剪彩词，当天他没有看到任何中央领导人参加肖某茅台酒专卖店开张仪式。第二天他和杨文明、雷总回北京，杨文明聊天时说雷总是茅台酒厂老总袁仁国的小舅子。2012年的3月份。杨文明写了一张承诺书给肖某，大致内容是杨文明帮肖某办到茅台酒抚州经销权那些欠钱就算了，或者是销几百箱海峡两岸酒，要不然就要按约定的时间还钱。
7、证人李某甲的证言证实，2011年12月上旬的一天，刘某说朋友杨文明在江西抚州有股份的一个茅台酒经销点开张，叫他一起去捧场，他就答应刘某并和陈胜龙、张茂华四人一起去抚州（陈胜龙和张茂华都是刘某叫去的）。他当天听肖某说，杨文明谎称开张的这天在昌北机关会有警车开道，还会有很多中央高层领导来捧场，但开张的当天情况并非如此，抚州市政府领导还认为肖某是骗子，很多部门都到现场检查。
8、证人李某乙的证言证实，她是中华人民共和国日史编辑委员会的办公室副主任，单位地址在北京市丰台区云岗路198号，单位是学术机构。在以前的工作人员记录中没有杨文明、刘某，在网站也没有查到该二人在本单位有过工作记录。中华人民共和国日史编辑委员会至今没有设立地方编辑部和海外华人编辑部两个机构。杨文明的名片上的排版、单位名称、地址、传真、邮编、电话、手机号等和他们单位员工名片的完全不一样，杨文明使用的“中华人民共和国日史编委会地方编辑部”名片和稿纸都不是他们单位的。
9、证人郑某的证言证�，他在中华人民共和国商务部研究院保卫科工作。2012年3月28日，中华人民共和国日史编辑委员会派了三四个人到中华人民共和国日史编辑委员会地方编辑部租在商务部研究院二号楼三楼，把该单位挂中华人民共和国日史编辑委员会的牌子拆除了。
10、证人石某甲的证言证实，她是商务部国际贸易经济合作研究院管理服务中心物业科工作，主要是负责商务部国际贸易经济合作研究院的房屋出租工作。中华人民共和国日史编辑委员会地方编辑部在2008年11月16日的时候在研究院内租用了二号楼的311、312两间房间，在2009年7月6日至2010年7月5日期间还租用了二号楼305、306（租用一年就退房）两间房间，311和312现在还在租用。该单位租房时，她问了对方单位的营业执照，但对方的人说没有。
11、证人石某乙的证言证实，他是贵州茅台酒股份有限公司知识产权保护处（部）驻江西省的工作人员，主要的工作是：受贵州茅台酒股份有限公司法定代表人袁仁国委托，负责对江西省假冒茅台酒相关产品及包装材料予以真伪鉴定。2011年11月至12月初的一天14时许，有消费者向他举报称，在抚州市又开了一家国酒茅台专卖店，他就到那家国酒茅台专卖店门口看，发现那家国酒茅台店的正面挂着一块海峡两岸酒的门牌，侧面挂了一块国酒茅台字样的门牌。那个国酒茅台专卖店的装潢和授权的国酒茅台专卖店的装潢不一样，是假冒的。所以他找到抚州市工商局投诉，希望工商局能够依法拆除门头，维护茅台酒厂的合法权益。他离开了抚州之后三四个月又到抚州。他到了那家店门口，国酒茅台专卖店字样的门头已经拆掉了。店内老板姓肖，主要经营海峡两岸酒。
12、证人游某的证言证实，她是杨文明的老婆，不知道杨文明在北京干什么，杨文明在2012年或2011年夏天通过银行给她的工商银行账户打了10万元人民币。2013年上半年的时候，她通过工商银行汇给杨文明1.5万元。
13、扣押物品、文件清单证实，2013年4月19日，公安机关依法扣押了杨文明个人物品：身份证一个、手表一块、三星黑色直板手机、银白色直板手机、工作证、工商银行牡丹灵通卡、工商银行金卡、农信社借记卡、农业银行金穗卡、建设银行龙卡两张、SAKI牌棕色提包。
14、工商银行个人业务凭证四份证实，2011年9月9日，雷某乙汇款10万元到杨文明的账户（卡号×××2163）；同年10月21日，雷某乙汇款6万元到杨文明的账户（卡号×××2163）；同月25日，雷某甲的账户（×××0989）汇款50万元到户名为杨文明的账户（卡号×××2163）；同年12月6日，肖某的账户（×××7074）汇款40万元到杨文明的账户（卡号×××2163）。
15、杨文明工行卡2011年9-12月的收支详单证实，�名为杨文明，卡号为×××2163，账号为×××8372的工行卡于2011年9月19日入账10万元，同年10月21日入账6万元，同月25日入账50万元，同年11月11日入账10万元，同年11月23日入账12万元，同年12月6日入账40万元。
16、杨文明出具的承诺书证实，2012年3月7日，杨文明出具了收到肖某办“飞天”茅台酒经销权款项共计壹佰肆拾贰万元，承诺10天之内负责办理100-300箱茅台集团海峡两岸酒（按每瓶740元）或办理飞天茅台酒的批条，没有办到以上其中一件事，都将退回肖某办事的费用142万元的承诺书。
17、中华人民共和国日史编辑委员会财务部出具的证明证实，杨文明没有在该单位工作过，该单位财务部从未发过其工资。
18、中华人民共和国日史编辑委员会办公室出具的证明证实，杨文明没有在该单位工作过，该单位于2000年成立以来从未设立过地方编辑部这一内设机构。
19、国酒茅台（贵州仁怀）营销有限公司出具的证明证实，该公司是贵州茅台酒股份有限公司营销职能部门，负责贵州茅台酒股份有限公司产品市场营销工作，从未授权或委托任何单位或个人以飞天茅台酒经销权的名义开展相关业务，与杨文明及抚州市中发茶缘商贸有限公司无经销合作关系。
20、杨文明的名片证实，该名片记载杨文明系中华人民共和国日史编辑委员会地方编辑部常务副部长，单位地址商务部研究院安定门外东后巷28号。
21、授权书证实，贵州省怀仁市台海酒业贸易有限公司授权雷某丙副总经理为全国市场茅台集团海峡两岸酒办理相关业务及打假工作，授权期限为2011年12月27日至2013年12月26日。
22、授权委托书证实，贵州茅台酒股份有限公司委托石某乙对假冒该公司相关产品及包装材料予以真伪鉴定。
23、辨认笔录二份：（1）肖某对12张男性免冠照片进行辨认，辨认出2号男子（杨文明）是骗取他142万元的男子。
（2）雷某丙对12张男性免冠照片进行辨认，辨认出2号男子是杨文明。
24、归案经过证实，重庆市公安局沙坪坝区分局渝碚路派出所民警于2013年4月14日19时30分在重庆市江北飞机场将正准备乘飞机的杨文明抓获。
25、常住人口信息证实，杨文明出生于1963年9月25日。
26、上诉人杨文明的供述证实，他通过南昌的朋友周某介绍认识了肖某。周某以前想请他帮忙弄到飞天茅台酒的经销权，他就打电话给天津姓王的朋友，王说要50万人民币好处费就能办好茅台酒的经销权，他就将此带告诉周某。过了7、8天时间，周某就带肖某到北京找他。他将自己是中华人民共和国日史编辑委员会地方编辑部常务副部长的一张名片给了肖某，并说自己能办到飞天茅台酒的经销权，肖某就相信了他。然后他说自己有一种“基因酒”，叫肖�帮忙销售，肖某答应了，并在2011年9月19日通过工商银行汇款10万元到他工行卡上（卡号×××2163）用于购买“基因酒”，他寄给肖某147箱“基因酒”。他是以肖某帮他推销该种酒为条件，答应帮肖办理飞天茅台酒的抚州经销权。之后肖某就时常打电话催办飞天茅台酒经销权的事情，他就告诉肖某会安排茅台酒厂负责销售的雷经理及驻地部队的马部长还有天津的王总到抚州考察肖某的店面规模，并叫肖某汇6万元到他卡号为×××2163的工行卡上用于差旅费。10月21日，肖某便汇了6万元给他。到抚州后，他介绍姓马的是解放军总装备处的领导、姓王的是天津的王总、另一个是茅台集团老总袁仁国的亲戚雷某丙，是茅台酒厂的销售经理，还说自己是老革命的后代。之后，他以肖某的条件够经营“飞天”茅台酒为由，叫肖某准备好钱跟他们一起去贵州茅台酒厂办理“飞天”茅台�经销权事宜。同月23日，肖某和他们共五人前往贵州。到了怀仁市，他就讲快到茅台酒厂，要肖某先汇50万元到他工行卡上作为办理飞天茅台酒经销权的费用。肖某就汇了50万元到他指定的工行卡上。其实他根本办不了飞天茅台酒的经销权，他们根本没有到茅台酒厂去找相关人员办理相关手续，他也不认识茅台酒厂的领导。他没有帮肖某拿到飞天茅台酒的经销权，便拿经销海峡两岸酒来做幌子，并对肖某说办理海两岸酒的经销权也能赚钱，等茅台酒厂的老总回来后尽快办理飞天茅台酒经销权。肖某便通过雷某丙办理了海峡两岸酒的经销权手续。肖某此次汇的50万元，他自己留了15万元，其他的分给了帮肖某办理海峡两岸酒手续的王总、马部长、雷某丙三人，肖某只想要飞天茅台酒的经销权，对其将该50万元的处理情况不知情。后肖某多次打电话催他办理飞天茅台酒的�销权，他便讲在找人托关系办手续。同年11月11日，他电话告诉肖某自己认识海关总署的副署长吕斌，能够帮肖某弄到几辆海关罚没的好车，有奥迪的高档车。肖某就叫他帮买一部奥迪Q7。他说奥迪Q7要15、16万元，肖某就在11月11日和12日分两次分别打了10万元和12万元到他工行卡上，叫他买一辆奥迪Q7和一辆其他轿车。其实他只是单方面认识吕斌，吕斌并不认识他，他拿了肖某的22万元没有帮肖某买车，但他跟肖某说海关总署的车子以后也可以弄到，而且还讲钱留着可以用来办理飞天茅台酒的经销权。肖某在抚州销售海峡两岸酒的新店于2011年12月份开张，肖某打电话催他办理飞天茅台酒的经销权手续。他讲正在托关系办理，还叫肖某在新店开张的时候先把飞天茅台酒的牌子挂起来，谎称等到开张的那天，他会叫中央的领导ＸＸＸ、ＸＸ等领导带茅台酒厂的高层领导到抚�帮肖某开张剪彩，并当场办理飞天茅台酒的经销权手续。他讲领导剪彩需要很多钱筹办，叫肖某汇40万元钱到他工行卡上，用于现场办理飞天茅台酒的经销权手续。12月6日，肖某便汇了40万元给他。2012年3月7日，肖某到北京找他，要他写承诺书。他就写了一份承诺书，内容是：收到帮肖某办“飞天”茅台酒经销权的款项共计：壹百肆拾贰万元。现承诺10天之内负责办理销售100-300箱茅台集团海峡两岸酒（按每瓶740元）或办理“飞天”酒的批条都算办理完毕。没有办到以上其中一件事，他都如数退回肖某办事的费用（142万）。承诺人：杨文明。肖某打到他卡上的钱是128万，其余的14万元是送他的烟酒钱等费用。他写了承诺书后10天内没有按承诺书帮肖某办理相关事宜，他没有能力办这事。
上述证据均经一、二审庭审举证、质证、认证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨文明以非法占有为目的，虚构身份、谎称有能力帮助受害人办理好飞天茅台酒的经销权需要手续费、招待费等及能够帮被害人购买到海关罚没的高档轿车，骗取被害人人民币118万余元，后归某被害人8万元，实际骗得被害人人民币110万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人杨文明提出，原判认定其不是中华人民共和国日史编制委员会地方编辑部的常务副部长错误，他确实具备该身份。经查，中华人民共和国日史编辑委员会办公室出具的证明证实，杨文明没有在该单位工作过，该单位于2000年成立以来从未设立过地方编辑部这一内置机构，故对上诉人杨文明的该上诉意见不予采纳。上诉人杨文明还提出，本案是民间合伙纠纷，他与周某、肖某合伙办理飞天茅台酒抚州代理业务，并约定利润分成比例为3：3：4，肖某投资，他负责办理经销权手续，在办�手续过程中遇到困难未顺利办成，只能算肖某投资失败；庭审时辩解最后拿到了飞天茅台酒的经销权，是肖某交不起保证金，自己放弃了。经查，证人周某的证言证实，周某和肖某到北京找杨文明，请杨文明帮肖某办理茅台酒经销权，并未证实约定合伙办理飞天茅台酒抚州代理业务。被害人肖某的陈述证实，请杨文明办理飞天茅台酒经销权，也没有证实约定合伙办理飞天茅台酒抚州代理业务。上诉人杨文明的供述亦未涉及三人合伙办理飞天茅台酒抚州代理业务，其对自己办不了飞天茅台酒的经销权有供述在卷，上诉人杨文明的该上诉理由及辩解无相关证据证实，不予采纳。上诉人杨文明还提出，他没有欺骗被害人肖某，虽没有成功办理茅台酒的代理业务，但他通过其他方式向肖某的投资做出了回报，如肖某利用开张仪式，把厂家赠送给各参会人员的礼品酒留下并出售得款100多万元；他还给了肖某500箱苗郎酒，定价37元／瓶，售价250元／瓶；他还给了肖某147箱基因酒，售价为1440元／箱；他还给了肖某8万元及若干海峡两岸酒。经查，肖某经销海峡两岸酒、基因酒等与杨文明承诺帮肖某办理茅台酒经销权所收取的费用无关，故对上诉人杨文明的该上诉意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈凤英
审判员 万晓燕
审判员 张志平
二〇一四年四月十七日
书记员 孙 敏