甘肃省平凉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘08刑终73号
原公诉机关平凉市崆峒区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵某某，出生于甘肃省平凉市。2013年12月21日因涉嫌犯贪污罪被平凉市崆峒区人民检察院刑事拘留，同年12月31日被取保候审。2014年9月9日被平凉市崆峒区人民法院取保候审,2015年11月2日被监视居住。
上诉人（原审被告人）刘某某，出生于甘肃省平凉市，崆峒区四十里铺镇第十七届人民代表大会代表。2013年12月21日因涉嫌犯贪污罪被平凉市崆峒区人民检察院刑事拘留，同年12月31日被取保候审。2014年9月9日被平凉市崆峒区人民法院取保候审,2015年11月2日被监视居住。
辩护人李国玺，甘肃晨东律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李某，出生于甘肃省平凉市。2013年12月21日因涉嫌犯贪污罪被平凉市崆峒区人民检察院刑事拘留，同年12月31日被取保候审。2014年9月9日被平凉市崆峒区人民法院取保候审,2015年11月2日被监视居住。
平凉市崆峒区人民法院审理平凉市崆峒区人民检察院指控原审被告人赵某某、刘某某、李某犯贪污罪、受贿罪一案,于2016年6月22日作出（2015）崆刑初字第342号刑事判决。原审被告人赵某某、刘某某、李某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，审查上诉状，提审上诉人赵某某、刘某某、李某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，1、贪污事实：甘肃省平凉公路总段高级公路养护中心（以下简称平凉公路总段高养中心）经甘�省人民政府批准，将平凉市崆峒区四十里铺镇马峪口村集体农用地139.63亩转为建设用地并征收为国有，用以公路养护中心建设。2012年4月，被告人赵某某、刘某某、李某作为该村党支部书记、村委会主任、村委会委员，利用职务和协助四十里铺镇人民政府参与土地征用及征地补偿费管理工作的便利条件，于2012年7月，被告人赵某某、刘某某、李某与镇政府干部在上报地上附着物款时，采取弄虚作假的手段，趁机在村民李某甲、李某乙名下虚列地上附着物补偿费共计55632元。由被告人刘某某领取存折，遂与被告人赵某某、李某合谋后，将其中的37000元予以私分。其中：赵某某分得10000元，刘某某、李某各分得13500元。案发后，在被告人刘某某安排下，被告人李某代其弟李某乙与李某甲分别书写了虚假领条。
案发后，检察机关已从被告人赵某某、刘某某、李某处�缴全部赃款。
2、受贿事实：被告人赵某某、刘某某、李某作为村干部，在协助政府参与平凉公路总段高养中心对马峪口村土地征用及征地补偿费管理工作过程中，向该中心基建办副主任赵某某以征地工作难度大为由，索要辛苦费。于是，赵某某就此事向其单位领导汇报并征得同意后，为了感谢被告人在征地工作中出了力、给予了方便，遂于2012年8月，送给被告人赵某某、刘某某、李某现金3万元，三被告人各分得1万元。
案发后，检察机关已从被告人赵某某、刘某某、李某处追缴全部赃款。
被告人赵某某、刘某某、李某因涉嫌贪污，在立案侦查前及立案侦查期间、主动交代检察机关尚未掌握的受贿犯罪事实。
上述事实，有甘肃省人民政府甘政国土[2011]720号土地征拨文件、平凉公路总段明细账、记账凭证、征用付款协议、中国�设银行股份有限公司平凉分行说明、建设银行存单、取款凭条、李某乙、李某甲所写领条、证人信某某、樊某甲、刘某某、李某甲、李某乙、王某某、赵某某、信某某、徐某某、樊某乙、高某某证言及被告人赵某某、刘某某、李某的供述及辩解等证据证实。
原审法院认为，被告人赵某某、刘某某、李某身为村干部，在协助人民政府从事土地征用补偿费用的管理工作中，利用职务之便，采用骗取的手段，共同侵吞公款数额较大，并向他人索取财物数额较大的行为，均分别构成贪污罪和受贿罪。在共同犯罪中，被告人赵某某、刘某某作为村上的主要领导、决策者，应承担主要责任，属主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人李某积极参与，起次要作用，属从犯，应从轻处罚。在受贿罪中，被告人赵某某、刘某某、李某有索贿情节，应从重处罚。被告人赵某某、刘某某、李某在侦查阶段，主动交代检察机关尚未掌握的受贿犯罪事实，在受贿犯罪中，属自首，可从轻处罚。庭审中，被告人刘某某、李某能自愿认罪，亦可酌情从轻处罚。鉴于被告人李某认罪、悔罪，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区亦无重大不良影响，故可对其适用缓刑。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款一项、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第九十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条之规定，判决：被告人赵某某犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金100000元；犯受贿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金100000元。决定执行有期徒刑十个月，并处罚金200000元；被告人刘某某犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金100000元；犯受贿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金100000元。决定执行有期徒刑一年，并处罚金200000元；被告人李某犯贪污罪，判处拘役六个月，并处罚金100000元；犯受贿罪，判处拘役六个月，并处罚金100000元。决定执行拘役六个月，缓刑一年，并处罚金200000元。
原审被告人赵某某上诉提出，1、其在高养中心征地过程中参与私分的37000元地上附着物补偿款是四十里铺镇政府给村干部的劳务费，由镇政府干部提议在村民名下虚列和分配，原判认定其构成贪污罪事实不清,证据不足；2、其没有索贿，收受的10000元系征地结束后高养中心给的辛苦费，原判认定其构成受贿罪并具有索贿情节证据不足。请求�审依法改判。
原审被告人刘某某上诉及其辩护人提出，1、刘某某在高养中心征地过程中参与私分的37000元地上附着物补偿款是四十里铺镇政府给村干部的劳务费，该款项不属公共财产，刘某某的行为不构成贪污罪；2、刘某某收受的10000元系征地结束后高养中心委托村干部动员群众尽快腾地而支付的劳务报酬，刘某某的行为不构成受贿罪；3、原判罚金刑适用法律错误，违反从旧兼从轻原则。请求二审依法改判。
原审被告人李某上诉提出，1、其参与私分的37000元虽虚列在村民名下，但不属于公共财产，原判认定其构成贪污罪不当；2、其收受的10000元系征地结束后高养中心另行委托事项而支付的劳动报酬，其行为不构成受贿罪；3、原判罚金刑适用法律错误，违反从旧兼从轻原则。请求二审依法改判。
经审理查明，原判认定原审被告人赵某�、刘某某、李某在分别担任平凉市崆峒区四十里铺镇马峪口村党支部书记、村委会主任、村委会委员期间，协助四十里铺镇政府参与平凉公路总段高养中心土地征用及征地补偿费用管理工作中，在两户村民名下虚列地上附着物补偿款55632元，并将其中的37000元予以私分，其中：赵某某分得10000元，刘某某、李某各分得13500元及原审被告人赵某某、刘某某、李某以征地工作难度大，向高养中心工作人员索要辛苦费，并接受高养中心工作人员给予的现金30000元，刘某某、赵某某、李某各分得10000元的事实清楚，且有原审当庭出示，并经质证、辩论并在原审判决中列举的证据在案证实，予以确认。
关于上诉人赵某某、刘某某、李某及刘某某的辩护人提出，三上诉人在平凉公路总段高养中心征地过程中私分的37000元地上附着物补偿款是四十里铺镇政府给村干部的劳务�，不属于公共财产，三上诉人的行为不构成贪污罪的意见，经查，平凉公路总段明细账、记账凭证、征用付款协议、建设银行平凉分行说明、建设银行存单、马峪口地上附着物兑付花名册、收条、证人樊某甲、刘某某、王某某、李某甲、李某乙的证言及上诉人赵某某、刘某某、李某在侦查机关的供述相互印证，证实三上诉人在高养中心征地过程中侵吞的37000元系其利用协助四十里铺镇政府从事征地补偿款的管理、发放工作的职务便利，以在村民名下虚列地上附着物补偿款的形式，骗取的国家征地补偿费用，该款项属于公共财产，三上诉人的行为确已构成贪污罪。三上诉人辩解侵吞的37000元系四十里铺镇政府给村干部的劳务费的意见缺乏事实及法律依据，故对三上诉人及刘某某的辩护人的该项意见不予采纳。
关于上诉人赵某某、刘某某、李某及刘某某的辩�人提出三上诉人收受的30000元系征地结束后高养中心委托村干部动员群众腾地主动给付的报酬，不构成受贿罪的意见及上诉人赵某某提出其没有索贿的意见，经查，证人赵某某的证言证实，征地过程中，刘某某以征地工作难度大为由，向其索要30000元辛苦费，赵某某、李某亦通过暗示的方式索要辛苦费。证人信某某证言证实，赵某某向其汇报，村干部要求给村上一点征地不可预见费和协调费。赵某某2013年12月22日供述：刘某某给其说，高养中心的赵某某说让把征地的事情抓紧一些，他答应给点协调费呢。李某2013年12月21日供述：征地结束后一天（还是在8月份），其和赵某某、刘某某、赵某某从高养中心出来，在路上刘某某给赵某某说:“我们给你们征地出了这么大的力，你恐怕要给我们一些协调费呢。”赵某某说能行，他回去要和领导商量呢。过了一个月，其和赵某�、刘某某都在刘某某办公室里，赵某某把钱拿来给刘某某，说是帮忙征地的协调费。上述证据相互印证，足以证实三上诉人在协助四十里铺镇政府参与高养中心征地过程中，向高养中心工作人员索要辛苦费，并接受高养中心工作人员给予的30000元的事实，三上诉人的行为确已构成受贿罪。故对三上诉人及刘某某的辩护人的该项意见不予采纳。
关于上诉人刘某某、李某及刘某某的辩护人提出原判罚金刑适用法律错误的意见，经查，本案审理过程中，贪污贿赂犯罪的定罪量刑标准发生变化，根据刑法修正案（九）及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》判处的刑罚明显有利于上诉人，原判适用上述规定对上诉人定罪量刑并无不当，故对二上诉人及刘某某辩护人的该项意见亦不予采纳。
本院认为，原判认定上诉人赵某某、刘某某、李某犯贪污罪、受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 燕
审 判 员 刘亚琼
代理审判员 史富强
二〇一六年九月二十三日
书 记 员 王秉轶