江西省南昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）赣01民初30号原告:江西省融资担保股份有限公司。住所地：江西省南昌高新区京东大道***号群辉大厦*层。统一社会信用代码：91360000054442285E。法定代表人:陈出新，总经理。委托诉讼代理人：陈隽芸，女，1988年6月28日生，汉族，住江西省南昌市红谷滩新区，该公司职员。委托诉讼代理人：罗中，男，1977年3月28日生，汉族，住江西省南昌市东湖区，该公司职员。被告：江西嘉佳陶瓷有限公司。住所地：江西省抚州市东乡县东乡经济开发区渊山岗工业园。组织机构代码：69608368-3。法定代表人：朱建民。被告：朱建民，男，1967年8月12日生，汉族，住江西省高安市。被告：董素梅，女，1965年6月6日生，汉族，住江西省高安市。被告：朱建国，男，1959年9月19日生，汉族，住江西省高安市。被告：晏图香，女，1961年5月22日生，汉族，住江西省高安市。原告江西省融资担保股份有限公司（下称融资公司）诉被告江西嘉佳陶瓷有限公司（下称嘉佳公司）、朱建民、董素梅、朱建国、晏图香追偿权纠纷一案，本院于2017年1月16日立案后，依法适用普通程序，组成由审判员沈莉担任审判长并主审，审判员张宗华、曾琴参加评议的合议庭，并于2017年9月12日公开开庭进行了审理。原告融资公司的委托诉讼代理人陈隽芸、罗中到庭参加了诉讼。被告嘉佳公司、朱建民、董素梅、朱建国、晏图香经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告融资公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令嘉佳公司归还原告代为偿还的银行垫款本金及利息共43079666.67元，支付该代偿资金从代偿之日起至实际归还全部款项之日止的利息及违约金（利息按银行同期贷款利率计算，违约金按银行同期贷款利率四倍计算，截止至2016年12月31日违约金及利息合计为：4815050.24元），共计：47894716.91元。并且原告对被告嘉佳公司所有的位于抚州××东乡县渊山岗工业园区的房产（房权证号：房权证东房字第XSQX-162至XSQX-165及XSQX-167和XSQX-169号）享有抵押权，有权从拍卖款或变卖款中优先受偿。2、依法判令被告嘉佳公司向原告支付担保费60万元，及支付该担保费从2016年7月1日起至实际支付之日止的利息（利息按银行同期贷款利率计算，截止至2016年12月31日利息为13340元），共计613340元。3、依法判令被告朱建民、董素梅、朱建国、晏图香对被告嘉佳公司的上述债务承担连带保证责任。4、本案诉讼费及原告为实现追偿权所支付的全部费用由五被告承担。事实和理由：原告为被告嘉佳公司与东乡县农村信用合作联社的4000万元流动资金借款提供连带保证责任担保，原告与嘉佳公司签订了编号为赣融保（委）字[2015]第008号的《委托担保协议》。原告基于《委托担保协议》的约定与东乡县信用社签订保证合同、东乡县信用社与嘉佳公司签订借款合同并按约定发放贷款。嘉佳公司同时就上述委托担保事项向原告提供了抵押反担保，并办理了抵押登记（他项权证号：房他证DY字第××号）、被告朱建民、董素梅、朱建国、晏图香就上述委托担保事项向原告提供了连带责任保证反担保。因被告嘉佳公司未能按合同约定履行付息义务，应东乡县信用社要求，原告于2016年6月30日代偿本金及利息43079666.67元。2016年7月1日，东乡县信用社向原告出具《保证责任消灭确认书》，确认原告已履行保证责任，原告依法取得追偿权。根据原告与被告嘉佳公司签订《委托担保协议》（协议编号：赣融保（委）字[2015]第008号）第二条约定，被告嘉佳公司应按原告担保的主债权总额的1.5%/年支付担保费，即人民币60万元，但时至今日，被告嘉佳公司仍未向原告支付保费，因此，原告有权要求被告支付保费并自2016年7月1日起支付该保费按当期银行贷款利率计算的利息，截止2016年12月31日，保费及利息合计613340元。根据《委托担保协议》第十五条约定，原告有权向被告追偿：①已向东乡县信用社代偿的本金、利息，共计：43079666.67元；②代偿资金付出之日起至被告还清全部资金之日止（暂计算至2016年12月31日）按同期银行贷款利率基准利率标准收取垫付资金利息，及另按同期银行贷款利率标准的4倍收取违约金，共计：4815050.24元；③为实现追偿权而支付的全部费用。为维护原告的合法�益，依据《合同法》、《担保法》的有关规定，特诉至法院，望判如所请。被告嘉佳公司、朱建民、董素梅、朱建国、晏图香未作书面答辩，也未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。原告融资公司为支持其诉讼请求，向本院提供以下证据：证据一：原告营业执照、被告嘉佳公司工商营业执照及组织机构代码证、被告朱建民、董素梅身份证、结婚证、被告朱建国、晏图香身份证，欲证明：原、被告为适格主体。证据二：《委托担保协议》（合同编号为：赣融保（委）字【2015】第008号），欲证明：原告应被告嘉佳公司申请，同意为被告嘉佳公司向东乡县农村信用合作联社的4000万元流动资金�款提供连带保证责任担保。双方签订了《委托担保协议》，明确了双方的权利、义务及反担保措施，其中约定保费为担保主债权总额的1.5%/年，同时约定了原告代偿情况下被告应承担的违约责任。证据三：《流动资金借款合同》（合同编号为：195322015021610030001）、《保证合同》（合同编号为：B195322015021610030001）、《借款凭证》（借据号：195320120150216203216），欲证明：原告基于《委托担保协议》的约定与东乡县信用社签订保证合同，同时，东乡县信用社与被告嘉佳公司签订借款合同，且按约定向被告嘉佳公司出具金额为4000万元的借款凭证。证据四：《反担保抵押合同》（合同编号：赣融保（抵）字【2015】第008号）、他项权证（他项权证号：房他证DY字第××号，所有人为嘉佳公司），欲证明�被告嘉佳公司就上述委托担保事项向原告提供了抵押反担保，并办理了抵押登记。证据五：《反担保保证合同》（合同编号：赣融保（个）字【2015】第008-1号）、《反担保保证合同》（合同编号：赣融保（个）字【2015】第008-2号），欲证明：被告朱建民、董素梅、朱建国、晏图香就上述委托担保事项向原告提供了连带责任保证反担保，且合同约定保证人保证与债务人的物保无优先顺序区别。证据六：2016年6月28日《关于嘉佳公司4000万元贷款本息的代偿函》、2016年7月1日《利息计算说明》、2016年7月1日江西省农村信用社《综合凭证-通存通兑客户回单》、2016年7月1日《保证责任消灭确认书》，欲证明：原告东乡县信用社要求履行保证责任，代偿被告嘉佳公司所欠贷款本金及利息，已获得追偿权。原告融资公司提供的六组证据能相互印证，本院对其真实性、合法性、关联性均予以确认，可以作为认定本案事实的依据。经审理查明：2015年2月16日，被告嘉佳公司与东乡县农村信用合作联社营业部签订编号195322015021610030001《流动资金借款合同》，约定：“由东乡县农村信用合作联社向嘉佳公司提供金额为4000万元期限为12个月的流动资金贷款，借款利率为固定利率月利率为8.4，按月结息，每月的20日为结息日，借款用途为购原材料……（1）借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止；（2）若借款人未按约定用途使用贷款，就挪用部分，从挪用之日起按照挪用贷款利率计收利息，直至清偿本息�止；（3）对既逾又挪用的贷款，按照挪用贷款罚息利率计收利息；（4）对借款人不能按期支付的利息以及罚息，以本条第3款约定的结息方式，按本款约定的罚息利率计收复利；（5）计收罚息和复利，遇合同约定的借款利率调整，自调整日起按调整后的利率计算罚息和复利；（6）逾期贷款罚息利率为本条第1款约定的借款利率水平上加收30%；挪用贷款罚息利率为本条第1款约定的借款利率水平上加收50%。借款期限届满日归还本合同项下全部借款。借款人未按期偿还借款本金、利息（包括罚息和复利）或其他应付款项的，贷款人有权通过媒体或其他形式进行公告催收。同时，融资公司与嘉佳公司签订编号为赣融保（委）字【2015】第008号《委托担保协议》，约定：“嘉佳公司委托融资公司为其向东乡县农村信用合�联社的借款4000万元提供连带责任保证担保。保证的主债权种类及数额、保证期间和保证范围以融资公司和债权人签订的《保证合同》为准，融资公司按担保主债权总额的1.5%/年收取担保费60万元。嘉佳公司确认融资公司有权限制主合同债权人放款，嘉佳公司在履行完上述反担保的抵押、质押登记手续或按融资公司要求补充担保手续后，融资公司书面通知债权人放款。嘉佳公司不得以任何理由对融资公司行使本条权利提出对融资公司或主合同债权人的义务承担或责任追究。无论其他任何法律文件对本条所述事项是否做出了其他约定，均以本条约定为准。嘉佳公司应按《借款合同》约定按期将本息汇入还款账户。嘉佳公司未按照与主合同债权人的约定偿还债务（包括主合同债权人提前收回贷款）或有其他违约行为，导致融资公司承担担保责任或其他民事责任的，应�按以下约定承担违约责任：（一）嘉佳公司应当向融资公司承担相应的赔偿责任，包括但不限于融资公司已经向主合同债权人代偿的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用、融资公司代偿发生的费用等全部资金（二）融资公司因履行担保责任或因担保而产生的其他责任所付出的资金，自付出之日起至嘉佳公司还清全部资金之日止，融资公司有权依照同期银行贷款基准利率标准嘉佳公司收取垫付资金利息，并另按同期银行贷款利率标准的4倍嘉佳公司收取违约金（三）嘉佳公司还应向融资公司支付为实现追偿权而支出的全部费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、律师费等）（四）法律、行政法规规定嘉佳公司应当承担的其他责任。”依据《委托担保协议》，融资公司与东乡县农村信用合作联社营业部签订《保证合同》，约定：“融资公司保证的主债务为东乡县农村信用合作联社依据合同发放的借款4000万元，借款月利率为8.4‰，借款期限为一年，保证担保范围包括主合同项下的借款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、赔偿金和法律服务、评估、登记、保险、保管、鉴定、公证以及东乡县农村信用合作联社为实现债权的所有费用。保证方式为连带责任保证担保。保证期间为自主合同项下的债务履行期限届满日次日起两年止……融资公司不按本合同约定履行保证担保责任的，东乡县农村信用合作联社有权直接从融资公司的任何账户中扣收。”嘉佳公司与融资公司签订编号为赣融保（抵）字【2015】第008号《反担保抵押合同》，约定：由�佳公司以其位于东乡县渊山岗工业园建筑物6361.53平方米向融资公司提供反担保抵押。该《反担保抵押合同》签订后，嘉佳公司对上述抵押财产办理抵押登记，他项权证为房他证DY字第××号（土地证号为东土国用（2011）第A**号、房屋所有权证号为：XSQX-162至165，XSQX-167，XSQX-169）。朱建民、董素梅与融资公司签订编号为赣融保（个）字【2015】第008-1号《反担保保证合同》，约定：“鉴于融资公司为嘉佳公司向东乡县农村信用合作联社申请的4000万元贷款提供担保，为保障融资公司承担担保责任后对债务人享有的追偿权以及因该担保事项而发生的所有债务人应当向融资公司承担的责任的实现，朱建民、董素梅愿为债务人所负债务向融资公司提供反担保。反担保的范围包括（一）融资公司因《保证合同》而产生的民事责任所代偿的债务人借款本金及利息、违约金、费用等全部资金（二）《委托担保协议》约定的融资公司向债务人收取的代偿资金利息、违约金及延期担保费等费用（三）融资公司因行使追偿权而支出的费用（包括但不限于通知与催告费、诉讼费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费和执行费等）和其他所有应付的费用”（四）如果债务人同时提供物的担保的，该物的担保和朱建民、董素梅保证担保没有优先顺序的区别，即融资公司可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。保证期间为自融资公司向债权人代偿之日起两年。保证方式为连带责任保证。融资公司代偿后，朱建民、董素梅在接到融资公司书面通知后10日内，应向融资公司清偿代偿的全部款项。朱建国、晏图香与融资公司签订编号为赣融保（个）字【2015】第008-2号《反担保保证合同》，内容与上述《反担保保证合同》一致。上述合同签订后，东乡县农村信用合作联社营业部及融资公司均依约履行合同义务，由于嘉佳公司未能按合同约定履行还款义务，东乡县农村信用合作联社营业部于2016年月28日向融资公司发函要求融资公司为嘉佳公司代偿本息43079666.67元。原告融资公司接函后于2016年6月30日向东乡县农村信用合作联社代偿43079666.67元。东乡县农村信用合作联社营业部于次日融资公司出具《保证责任消灭确认书》，确认编号为119532201502110030001号的涉案《借款合同》项下对嘉佳公司的肆仟万元债权已经清收完毕，融资公司的保证责任已经消灭。因此，融资公司依法取得追偿权。截止2016年6月30日，嘉佳公司尚欠融资公司代偿款43079666.67元，利息及违约金为4815050.24元，合计47894716.91元。本院认为，被告嘉佳公司与东乡县农村信用合作联社营业部签订的《流动资金借款合同》、原告融资公司与东乡县农村信用合作联社营业部签订的《保证合同》、原告融资公司与被告嘉佳公司签订的《委托担保协议》、原告融资公司与嘉佳公司签订的《反担保抵押合同》、被告朱建民、董素梅、朱建国、晏图香与融资公司签订的《反担保保证合同》两份均系各方当事人真实意思表示，且已实际履行，合法有效，本院予以确认。因被告嘉佳公司未按期归还东乡县农村信用合作联社营业部借款导致融资公司代偿款项43079666.67元，依据协议约定，嘉佳公司应按同期银行贷款利率标准的4倍承担违约金。故原告融资公司要求嘉佳公司归还代偿款元43079666.67元及利息、违约金4815050.24元（截止到2016年5月31日止）的诉讼请求，合理合�，本院予以支持。对于融资公司要求嘉佳公司支付担保费60万元及利息的诉请，因涉案《委托贷款协议》明确约定融资公司按担保主债权总额的1.5%/年收取担保费60万元，故嘉佳公司理应向融资公司按约支付担保费60万元，但因双方并未在协议中对担保费利息进行约定，故融资公司对担保费利息的主张，本院不予支持。依据涉案《反担保抵押合同》，被告嘉佳公司以其位于东乡县渊山岗工业园6361.53平方米的建筑物向融资公司提供反担保抵押，故原告融资公司有权就上述房产折价、拍卖所得价款优先受偿。依据涉案两份《反担保保证合同》，被告朱建民、董素梅、朱建国、晏图香理应对嘉佳公司涉案债务承担连带保证责任，故原告融资公司要求朱建民、董素梅、朱建国、晏图香承担连带保证责�的诉请，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十一条、第四十六条、第五十三条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条之规定，判决如下：一、江西嘉佳陶瓷有限公司于本判决生效之日起十日内向江西省融资担保股份有限公司给付代偿款43079666.67元及利息、违约金（截止2016年5月31日为4815050.24元；以43079666.67为基数，自2016年6月1日起至付清欠款之日止，按同期银行贷款利率5倍计算，但以年利率24%为限）；二、江西�佳陶瓷有限公司于本判决生效之日起十日内向江西省融资担保股份有限公司给付担保费60万元；三、如江西嘉佳陶瓷有限公司未能履行上述第一、二项判决义务，则江西省融资担保股份有限公司有权对他项权证（房他证DY字第××号）项下的抵押财产进行折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿。上述抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额部分归江西嘉佳陶瓷有限公司；四、朱建民、董素梅、朱建国、晏图香对江西嘉佳陶瓷有限公司上述第一、二项给付义务承担连带清偿责任；朱建民、董素梅、朱建国、晏图香在履行上述义务后，有权向江西嘉佳陶瓷有限公司追偿。五、驳回江西省融资担保股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费284340.28元，诉讼保全费5000元，共计289340.28元，由嘉佳公司、朱建民、董素梅、朱建国、晏图香共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费【户名：江西省高级人民法院；账号：31×××42-3；开户行：农行南昌市环湖支行】，上诉于江西省高级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判长 沈 莉审判员 张宗华审判员 曾 琴二〇一七年十一月二十二日书记员 刘晶晶附：本案适用的有关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和�担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证上合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。