福建省永安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）永刑初字第166号
公诉机关永安市人民检察院。
被告人凌某某，曾用名凌某乙，男，1976年1月27日出生，汉族，初中文化，农民，家住江西省赣州市。因涉嫌非法经营犯罪，于2013年10月21日被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现羁押于永安市看守所。
辩护人郑福才，福建建州·联兴律师事务所律师。
永安市人民检察院以闽永检公刑诉（2014）98号起诉书指控被告人凌某某犯非法经营罪，于2014年5月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。永安市人民检察院指派代理检察员苏永达出庭支持公诉，被告人凌某某、辩护人郑福才到庭参加诉讼。现已审理终结。
永安市人民检察院指控：被告人凌某某与苏某某经预谋，由被告人凌某某协助苏某某购买离子型稀土，每吨收取2000元好处费。被告人凌某某在帮助苏某某检验上述稀土后，于2013年12月20日晚，被告人凌某某随同苏某某等人驾车至永安市罗坊乡吴坊村购买稀土，被告人凌某某在交易时对已过磅的稀土逐包进行检验，并收取苏某某预付的好处费人民币10000元。经检验，涉案稀土共计价值人民币473802元。
对于上述指控，公诉机关提供了书证、证人证言、检验报告、价格证明书、被告人供述、辨认笔录等证据予以证实。公诉机关认为：被告人凌某某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应以非法经营罪追究被告人凌某某的刑事责任。并认为：被告人属共同犯罪。
被告人凌某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
辨护人认为：对本案事实及定性没有异议，但认为，被告人认罪态度好，系从犯、帮助犯，为此，请求法庭对其予以减轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明，2013年10月17日，被告人凌某某经与苏某某（另案处理）经预谋，由被告人凌某某协助苏某某购买存放在永安市罗坊乡吴坊村76号的离子型稀土，并收取每吨2000元的好处费。被告人凌某某在帮助苏某某取样并检验了该批稀土后，于2013年10月20日晚，被告人凌某某携带电子秤，乘坐赣BY55**号皮卡车随同苏某某等人窜至永安市罗坊乡吴坊村购买稀土。在交易时，被告人凌某某负责对过磅的稀土逐包进行检验，并收取苏某某预付的好处费人民币10000元。次日凌晨1时许，被告人凌某某等人驾车携带上述购买的离子型稀土离开交易现场，途径永安市罗坊乡吴坊村路段时，被永安市公安局罗坊乡派出所巡逻民警当场查获。
经福建省地质矿产局三明实验室检验，查获的稀土样品A的稀土总量（REO）为45.28%；稀土样品B的稀土总量（REO）为48.65%。
经永安市价格认证中心认证，涉案稀土共计价值人民币473802元。
案发后，公安机关从被告人凌某某处扣押江铃宝典皮卡车一辆、电子秤一台、人民币10000元；从朱宏伟处扣押稀土7000公斤。
上述事实，被告人凌某某在庭审中均无异议，且有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实，具有合法性、真实性和关联性，本院予以确认。
1、户籍证明，证实被告人凌某某的姓名、年龄、家庭住址等自然身份情况。
2、证人朱某某的证言及辨认笔录，证实：我驾驶的是车牌号为闽FCJ5**的蓝色福达牌农用车，我长期从事农用车运输。2013年10月20日下午1点多钟，有一个开着车牌号为闽FK61**黑色奥迪车的人（经辨认，系带其到永安市罗坊乡拉货的货主“朱老板”苏某某）过来问我要不要拉货，说从永安市拉高岭土到广东省梅州的平远，约11吨左右，我们谈好运费3500元。下午2：30分左右，他打电话叫我开车到永安来，我就一个人驾驶农用车从龙岩出发，途中他打电话让我在永安市小陶下高速。大约19时许，我在永安小陶下高速的时候，车牌号为闽FK61**的奥迪车就停在高速路出口等我，我们一起在小陶镇吃完饭，和事先等我们的二个人一同前往一个竹木加工的空地。约半小时左右，有一部三轮车开来，车上装着用白色和黑色布袋装好的一袋袋白色的土，他们从三轮车上把货物卸下来，一袋袋放在电子秤上过磅后就装在我的车上，大约晚上12时左右才装完。奥迪车的驾驶员和皮卡车上的两个人叫我盖上篷布，这时有一部白色集装箱开过来，奥迪车驾驶员说那部车拉不动，卸了十几编织袋到我车上，装完我开车大约走了几百米就被警察拦下来带到派出所了。装车时，有我、开皮卡车的两个人、开奥迪车的那个人，还有三、四个当地人在现场，装上车的是一包包的和石灰差不多的土，有湿的也有干的，用布袋装和编织袋装，最多八吨左右，我不知道车上装的是什么货物。我不认识和我一起被叫来派出所的人，我在小陶吃饭时他们就在了，他们是开一部皮卡车。装货时，看到他们把皮卡车上的秤子搬下来称包的货物。从小陶开皮卡进来的那二个人，他们在边上看人装货，有时候会拿手电给装货的人照一下，也有上车帮忙整货。装完后，开皮卡的那二个人还叫我在小陶高速路口等他。结果没走多远就被拦下的事实。
3、证人凌某丙的证言及辨认笔录，证实：20l3年10月20日中午12点左右，我叔叔凌某某打电话给我，叫我去帮他开车。14时许左右，我驾驶我叔叔的车牌号为赣BY55**的皮卡车和我叔叔从寻乌县城出发，18时左右，在永安市小陶下高速后，在高速的出口处，停有一部黑色奥迪轿车，我叔叔停车跟奥迪车上的人（经辨认，系带其与凌某某到永安市罗坊乡的货主“朱老板”苏某某）说了几句话，那个奥迪车的驾驶员就说他在等一部龙马车，让我们二人先到小陶镇去吃饭。一会儿，开奥迪车的驾驶员和龙马车的驾驶员也一起过来吃饭，饭后，奥迪车在前，我们皮卡车跟在后面，龙马车跟在我们后面，大约走了一个小时左右，我们三部车子停在一个竹木加工场的空地上，约半小时左右，有一部三轮车拉着一车用白色和黑色袋装的货过来，我叔叔就在验货，然后过磅，过磅后就直接装车。我也有上去看了一下，发现是稀土。装完车后，有一部集装箱的车子过来卸了十几编织袋的稀土到龙马车上。我们从江西省寻乌县老家过来，我叔叔没有说来做什么，我也没有问，直到装稀土的时候我才知道我们这次过来是来拉稀土的，过磅稀土的电子秤是我叔叔带过来的事实。
4、证人罗某某的证言，证实：永安市罗坊乡吴坊村76号旁边一排砖房共四间房间，是我父亲建的，父亲过世时交代把这四间房间分给我和我妹妹，前后两间房间是我的，中间两间房间是我妹妹罗秀金的。中间两间房间的锁匙在我妹妹罗秀金那里，平时都是我妹妹在管理，2012年我妹妹就搬到永安城区居住了，她很少下来管理这两间房，我不知道2013年期间我妹妹是否有将这二间房间借给他人存放东西的事实。
5、扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实：案发后，公安机关从被告人凌某某处扣押电子秤一台、人民币10000元；从朱某某处扣押稀土7000公斤。
6、称重单及过磅照片，证实：车牌号为闽FCJ5**号农用车农用车所载稀土的重量。
7、稀土样品取样说明，证实：永安市国土资源局罗坊国土资源所从罗坊派出所扣押的闽FCJ5**号农用车上，所取的“A样品”系布袋装且较干的部分；“B样品”系塑料编织袋装且较湿的部分。
8、福建省地质矿务局三明实验室出具的检测报告及说明，证实：“永安市罗坊乡离子型稀土样A”中的稀土总量（REO）为45.28%其他各项为总量（REO）的分量，“永安市罗坊乡离子型稀土样B”中的稀土总量（REO）为48.65%其他各项为总量（REO）的分量。
9、到案经过，证实被告人凌某某于2013年10月21日被抓获归案的事实。
10、永安市价格认证中心价格证明书，证实本案离子型稀土的具体价格。
11、被告人凌某某的供述，证实：2013年10月15日左右，一个从事稀土的老乡跟我说，龙岩有个稀土买家朱老板要找一个懂的鉴别稀土的人帮他鉴别稀土的质量和大致价格，并将这个龙岩人的手机号码给我要我跟他联系，说是1吨可以抽到2000元的佣金。2013月10月17日上午，我打电话给这个龙岩老板询问，这个龙岩老板说确有这事，说稀土在福建省永安市小陶镇附近。于是在17日上午9时许，我从江西省寻乌县开着车牌号赣BY55**的皮卡车，约13时30分左右到了之前他跟我说好的永安市小陶镇下高速口等他，几分钟后，那个龙岩的老板（具体叫什么名字我不清楚）就开着一部奥迪车过来，叫我跟着他车子，开到小陶镇上一个大排档我们一起吃了饭，后我坐他那部奥迪车去当地卖稀土的家里，看到二堆稀土，一堆比较干大约有100包左右，一堆比较湿大约有150包，我从这两堆中各取一点样品带回去灼烧和化验。化验结果出来之后，我于2013年10月19日打电话将结果告诉龙岩老板，并与他约好2013年10月20日一起到永安市罗坊。2013年10月20日中午12点半左右，我就打电话给我侄儿凌某丙，叫他帮我开车，40分钟左右，我和我侄儿凌某丙开着我的赣BY55**皮卡车从江西省赣州市寻乌县到永安市小陶。途中，我没有跟凌某丙讲来永安做什么，他也没有问我来永安做什么。当天傍晚18时30分左右到达永安市小陶高速路口时，那位龙岩老板已经开着一辆奥迪车子在等我们，龙岩老板说他还要等龙马车，叫我们到前天吃饭的那个地方等他。半小时后，那个龙岩老板和一个开龙马车人也过来了，我们就一起去卖稀土人家附近的一个木竹加工厂空地上。我对运来的稀土逐包进行检验，那个龙岩老板和对方把稀土逐包进行过磅，我侄儿在旁边打手电，之后我们把稀土装上车子。装完车，不知从哪又开来一辆白色的厢柜车，从车上卸下10包左右类似稀土的东西，这10包左右的东西没过称也没验货，说是这厢柜车拉了4吨多跑不动所以卸了10包左右过来。装稀土时，有我、我侄儿凌某丙、开龙马车的司机、龙岩老板，还有六、七个本地人。朱老板要我帮忙给我的好处费，就是按所买稀土重量每吨给我抽取2000元，他已经付了1万元定金给我，约定的酬劳等到了广东没事后再一起算。朱老板要我把关稀土的品质，然后要我介绍“灼烧”的地方。我对这批稀土把关、鉴别的依据主要是通过化验，根据稀土里含有的元素（氧化铕、氧化铽、氧化镝）含量及纯度来确定，同时我还对这批稀土逐包进行检验，我通过眼观、手捏可以判断出有否掺入石灰和高岭土。在我们相互联系时，龙岩老板有问我在哪里有烧灼稀土的，当时我有跟他说在广东省梅州市平远县有烧灼稀土的，但是来运输的那天，他告诉我说这批稀土要运到平远县黄畲管理区去烧灼。我知道稀土的开采要国家的批准，私人买卖是违法的事实。
12、辩认照片，证实：本案发生的具体地点及现场情况。
本案事实清楚，证据充分，足以认定。
本院认为，被告人凌某某违反国家规定，未经许可，帮助他人经营国家严禁自由买卖的离子型稀土矿产品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人凌某某所起的作用相对较小；归案后，被告人凌某某能如实供述自己的犯罪事实，庭审中当庭自愿认罪，认罪态度较好，有一定的悔罪表现，可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人凌某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元（罚金于判决生效之次日起三个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月21日起至2014年10月20日止）。
二、赃款人民币10000元，予以没收，由永安市公安局负责上缴国库；依法扣押的稀土7000公斤、电了秤一台，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 珊
审 判 员 陈 敏
人民陪审员 尹文英
二〇一四年七月十一日
书 记 员 童文焱