陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汉中民一终字第00175号
上诉人（原审原告）张淑娥，女，生于1963年3月26日，汉族。
委托代理人刘炯，陕西兢业律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）万龙正，男，生于1964年11月28日。
被上诉人（原审被告）翟文庆，又名翟小庆，男，生于1973年2月14日，汉族。
委托代理人王敬源，洋县黄安法律服务所法律工作者。
上诉人张淑娥因与被上诉人万龙正、被上诉人翟文庆提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省洋县人民法院（2014）洋民初字第0637号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，被告翟文庆与被告万龙正口头约定将其自家二层房屋修建及一楼外墙粉刷工程承包给万龙正，包工不包料，二层修建每间3300元，一楼粉刷每间1800元。施工过程中，被告翟文庆与万龙正的徒弟共同搭建建筑架杆。2013年6月4日，万龙正安排原告等工人在擦一楼外檐瓷砖时，由于架杆倒塌，使原告和被告万龙正等人摔到地上，原告等受伤，被告万龙正将原告等人带到当地个体诊所治疗。2013年6月7日，原告亲属将原告送至洋县中医院住院治疗，被诊断为腰3椎体爆裂性骨折；6月8日原告自行到洋县医院门诊治疗，6月9日从洋县中医院出院前往汉中市中心医院住院治疗22天，被诊断为腰3椎体压缩骨折，出院时医嘱建议：1、卧床6周，6周后佩戴支具下地适当运动；2、每月门诊复查，不适随诊。2014年4月15日，原告伤情经陕西省汉中市中心医院法医司法鉴定所鉴定为，其腰3椎体压缩骨折手术治疗后，为玖级伤残；取出内固定医疗费用需人民币陆仟元左右，住院时间需二周左右。
根据相关规定并结合原告诉讼请求，经审核确认，原告因伤产生医疗费29560.2元（洋县中医院住院医疗费593.71元及门诊费用154元，洋县医院门诊费用304元，汉中市中心医院住院医疗费25778.95元及门诊花费2729.54元）、误工费7200元、护理费4800元、住院伙食补助费1140元、营养费760元、交通费173元、鉴定费1900元、残疾赔偿金26012元、后续医疗费6000元，共计损失77545.2元；其中被告万龙正已垫支29000元。
查被告万龙正无建筑资质；被告翟文庆未与万龙正就建房工程的安全防护措施等事项作明确约定。
审理中，被告万龙正辩称事发当天是由被告翟文庆指挥安排按日工发放工资并非是承包范围内的工作、应由翟文庆承担全部赔偿责任；被告翟文庆则辩称是被告万龙正承包其建房工程违约未完成建房工程后发生事故、应由万龙正承担全部赔偿责任，但均无充分证据予以证明。
原审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。原告受雇于被告万龙正在给被告翟文庆家建房施工过程中受伤，由于被告万龙正作为雇主和接受劳务者、且未提供相应的安全保护措施，因此对原告因伤产生的合理的医疗费等经济损失，应当承担民事赔偿责任；被告翟文庆选任没有相应资质的万龙正为其建房，未与万龙正就安全防护措施等事项做出明确约定，且在施工过程中参与建筑架杆的搭建，对于原告因未能安全施工而受伤亦有过错，也应承担一定的民事赔偿责任；原告在高空作业中缺乏安全防范意识且疏忽大意，亦应自负一定民事责任。对原告主张的医疗、误工、护理、交通等费用当依法据实确定；原告关于主张赔偿精神损害抚慰金之请求，由于非对方故意侵权所造成，依法不予支持。被告万龙正关于事发当天是由被告翟文庆指挥安排按日工发放工资并非是承包范围内的工作、应由翟文庆承担全部赔偿责任之辩解意见，以及被告翟文庆关于被告万龙正承包其建房工程违约未完成建房工程后发生事故、应由万龙正承担全部赔偿责任之辩解意见，由于均无充分证据证明，其各自不承担民事赔偿责任之主张于法、理不合，均不能予以支持。对于被告万龙正已经为原告支出的费用当并案处理。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条一、二款，《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、原告张淑娥医疗费等经济损失77545.2元，由被告万龙正赔偿41098.96元，除已支付的29000元外，应再给付12098.96元；由被告翟文庆赔偿24814.46元。限判决生效后三十日内履行。二、驳回原告张淑娥其它诉讼请求。
张淑娥不服判决，提出上诉称一审判决认定事实、适用法律错误，请求二审法院予以改判。理由如下：一、一审让上诉人自负了身体受损的部分责任错误，上诉人受伤是因为干活过程中，架杆突然倒塌所致，上诉人对此风险不可能预见，不存在疏忽大意，故上诉人的损失应由两被上诉人全部承担，上诉人不应自负损失责任。二、一审认定的误工费有误，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，误工费可计算至定残日的前一日，再加上二次手术误工时间20日，上诉人误工时间为324日，应改判上诉人的误工费损失为19440元。三、一审认定事实错误，被上诉人万龙正实际仅垫资14000元，还有15000元是给上诉人及其家人结付的务工费。四、一审不支持上诉人的精神损害抚慰金错误，应改判支持精神抚慰金2000元。五、由二被上诉人承担上诉费用。
被上诉人万龙正答辩称，被上诉人万龙正只承包了翟文庆家修建房屋和粉刷墙壁的工程，上诉人张淑娥受伤是因为擦外檐瓷砖，此项工作在承包范围之外，且被上诉人翟文庆没有为干活的人购买保险，张淑娥的损失应由翟文庆一人承担。
被上诉人翟文庆答辩称，上诉人张淑娥从一米多高的架杆上摔下来时，架杆上一共站了六个人，以上情况说明上诉人张淑娥缺乏安全意识，疏忽大意，一审判决对张淑娥的误工费计算120日是有依据的，上诉人要求误工费计算324日，不符合常理，不应支持，应驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，对原审查明的事实予以确认。
本院认为，依据查明的事实，2013年6月4日，被上诉人万龙正安排上诉人张淑娥等人擦被上诉人翟文庆家一楼外檐瓷砖时，由于架杆倒塌，致上诉人张淑娥从架板上跌落摔伤，该架杆由被上诉人翟文庆与被上诉人万龙正的徒弟共同搭建。上诉人张淑娥在提供劳务的过程中，并非自身不慎从架板上跌落，上诉人张淑娥没有过错或疏忽大意的行为，上诉人张淑娥该上诉理由成立，故张淑娥受伤的损害赔偿责任应由被上诉人万龙正承担60%，被上诉人翟文庆承担40%。上诉人张淑娥不承担责任。被上诉人万龙正提出被上诉人翟文庆没有为干活的人购买保险，张淑娥的损失应由翟文庆一人承担的主张，没有法律依据，不予支持。上诉人张淑娥认为被上诉人万龙正在其受伤后仅垫资14000元，其余15000元是给其及家人结付的务工费的主张，没有证据证明，本院不予认定。原审按120天计算上诉人张淑娥的误工费，符合其受伤的实际情况，上诉人张淑娥提出将其误工天数按324天计算的请求不予支持。上诉人张淑娥受伤不是两被上诉人故意侵权所致，上诉人张淑娥要求支付精神损害抚慰金的请求亦不支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，判决如下：
一、维持洋县人民法院（2014）洋民初字第00637号民事判决第二项；
二、撤销洋县人民法院（2014）洋民初字第00637号民事判决第一项；
三、上诉人张淑娥因提供劳务受害损失共77545.2元，由被上诉人万龙正赔偿46527.12元，除已支付的29000元外，应再给付17527.12元；由被上诉人翟文庆赔偿31018.08元。限判决生效后三十日内履行。
如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费维持不变。二审案件受理费408元，由上诉人张淑娥负担108元，由被上诉人万龙正负担180元，由被上诉人翟文庆负担120元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王永吉
代理审判员 张 杪
代理审判员 李小艳
二〇一五年六月三十日
书 记 员 张龙朋