昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昌中民二终字第329号
上诉人（原审被告）：向帮勇，男，汉族，1969年6月22日出生，现住昌吉市。
委托代理人：马德清，新疆同创律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：新疆岩力混凝土有限公司，住所地：乌鲁木齐市天山区燕尔窝路41号。
法定代表人：谭开菊，该公司董事长。
委托代理人：李明，新疆圆方律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：新疆恒达建设工程有限责任公司，住所地：精河县城镇友谊北路3号。
法定代表人：崔忠磊，该公司经理。
委托代理人：罗世福，该公司员工。
上诉人向帮勇因买卖合同纠纷一案，不服昌吉市人民法院（2015）昌民二初字第52号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月17日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月15日依法公开开庭审理了本案。上诉人向帮勇及其委托代理人马德清，被上诉人新疆岩力混凝土有限公司的委托代理人李明，被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司的委托代理人罗世福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2011年11月2日，原告新疆岩力混凝土有限责任公司所设立的分支机构新疆岩力混凝土有限责任公司昌吉分公司与被告向帮勇签订一份混凝土购销合同。合同约定由乙方（原告）向甲方（被告向帮勇）供应混凝土，工程名称：和谐二期2#车库、13号楼；工程交货地点：和谐二期2#车库、13号楼；工程供货起止时间：2011年10月22日至2011年11月15日；付款方式及期限：合同期满后三日内，双方结算，并于结算当日内付清全部砼款。甲方指定鲜其才、陈小建为施工现场签票人，负责验收乙方出具的混凝土运送单上签字，其签字的混凝土运送单作为收货凭证及结算依据，该指定人在乙方所办的一切手续，甲方都予以认可有效；本合同在履行过程中，一方违约，应向未违约方支付违约金，数额为货款总值的20%，同时未违约方有权解除合同；此合同价为优惠价，其中C15标号每立方米优惠20元、C20标号每立方米优惠20元、C30标号每立方米优惠30元，若甲方按期付款，无违约，则按合同优惠价结算，若甲方违约，则取消优惠，按优惠价前原价格重新结算，同时甲方需按合同第十四条承担违约责任。合同对混凝土优惠价及原价等其他事项作了明确约定。2011年11月13日，原告与被告向帮勇对2011年10月27日、28日、30日、31日、11月1日、2日、3日、4日、5日、6日、7日、8日、9日、11日所供混凝土进行结算，原告供货计款138690元，其中C15标号的混凝土合计309立方米，C20标号的混凝土合计46立方米，C30标号的混凝土合计53立方米；2011年11月20日，原告与被告向帮勇对2011年11月15日、17日所供混凝土进行结算，原告供货计款25920元，C15标号的混凝土合计72立方米。另查：2013年10月9日，原告新疆岩力混凝土有限责任公司向本院起诉被告向帮勇、新疆恒达建设工程有限责任公司，诉讼请求与本案一致，在审理过程中，被告向帮勇对原告所提供的合同的签名申请鉴定，经鉴定该合同中被告向帮勇的签名不是其本人所签，本案所涉两份对账单上向帮勇签字均是其本人所签。后原告撤回起诉。
原审法院认为：原告与被告向帮勇签订的混凝土购销合同合法有效，对双方均有法律约束力。被告向帮勇未按合同约定的期限支付混凝土款，应承担继续履行、支付违约金的违约责任。按照合同约定，被告向帮勇不按期付款，则取消优惠，按优惠前原价格重新计算价款。根据两份对账单记载的供货数额，优惠的价款为10130元［20元／立方米×309立方米（C19）＋20元／立方米×46立方米（C20）＋30元／立方米×53立方米（C30）＋20元／立方米×72立方米（C15）］，即本案被告向帮勇应支付的价款为174740元（138690元＋25920元＋10130元）。依照合同约定，应按合同总价款的20%支付违约金，被告向帮勇应支付违约金34948元（174740元×20%）。被告向帮勇主张其系履行被告新疆恒达建设工程有限责任公司的职务行为，但未提供证据证实，被告新疆恒达建设工程有限责任公司在本案中不承担民事责任。遂判决：一、被告向帮勇须于本判决生效后十日内支付原告新疆岩力混凝土有限公司混凝土款174740元；二、被告向帮勇须于本判决生效后十日内支付原告新疆岩力混凝土有限公司违约金34948元；三、被告新疆恒达建设工程有限责任公司在本案中不承担民事责任。
宣判后，上诉人向帮勇不服上述判决，向本院提起上诉称：本案所涉混凝土购销合同由工程项目负责人即本案上诉人向帮勇代表被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司与被上诉人新疆岩力混凝土有限公司签订，所供应混凝土均由被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司使用，上诉人签订合同的行为属于职务行为，已支付的混凝土款194790元也均由被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司支付，购销合同的实际使用人、受益人为被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司而非上诉人，签订合同的法律后果不应由上诉人个人承担。即使上诉人无权限代表被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司签订合同，但合同的甲乙方明确写明为新疆恒达建设工程有限责任公司与新疆岩力混凝土有限公司，新疆岩力混凝土有限公司在签订合同时未尽到必要审查身份的义务，也存在一定的过错，双方签订合同的行为应该构成表见代理，剩余货款及违约金均应由新疆恒达建设工程有限责任公司承担。请求二审法院依法撤销（2015）昌民二初字第52号民事判决，判令上诉人向帮勇在本案中不承担民事责任。
被上诉人新疆岩力混凝土有限公司答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。混凝土购销合同是上诉人向帮勇与被上诉人新疆岩力混凝土有限公司签订的，属于个人行为，上诉人向帮勇不是被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司的职工，被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司亦没有给其授权，上诉人向帮勇应当承担法律后果。
二审中，上诉人向帮勇向法庭提交2010年8月27日其与被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司签订的《建筑安装工程内部承包协议》一份，拟证实：本案所涉建筑工程实际由上诉人施工完成，由被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司受益。
经质证，被上诉人新疆岩力混凝土有限公司认为其不是该份合同的当事人，对该份证据的真实性、合法性、关联性无法确认。被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司对该份证据的真实性认可，但认为与本案没有关联性，本案诉争的是混凝土购销法律关系，合同主体是上诉人与新疆岩力混凝土有限公司，合同是上诉人签订的，上诉人应当承担相应法律后果。上诉人提交该份证据也不能证实其提出的构成表见代理的主张，在上诉人与新疆恒达建设工程有限责任公司签订的承包协议中，合同第三条第二款约定了新疆恒达建设工程有限责任公司指定材料范围仅限于外墙保温工程、地暖工程和门窗工程，合同第五条第十二款明确约定乙方自行采购材料由乙方自行结算、结款，并自行独立承担民事责任。本院对该份证据的真实性予以确认。
被上诉人新疆岩力混凝土有限公司向法庭提交收据两张、乌鲁木齐市商业银行转账支票两张，拟证实：已经支付的194790元系用被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司的支票支付，收款收据也开具给了新疆恒达建设工程有限责任公司，其中2012年5月23日支付的132140元中与本案有关联的只有74790元，其余的57350元系支付阳光水岸工程商砼款，与本案无关。
经质证，上诉人向帮勇对该组证据的真实性和要证明的问题均认可，新疆恒达建设工程有限责任公司从未向其支付过工程款，商砼款一直都是新疆恒达建设工程有限责任公司支付的，其干工程垫付的钱新疆恒达建设工程有限责任公司也未向其支付。被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司对其支付上述款项的真实性没有异议，对关联性有异议，2012年1月10日收据上已经注明了是向帮勇的钱，2012年5月23日收据上注明冲抵74790元，应该也是冲抵向帮勇的钱。新疆恒达建设工程有限责任公司给新疆岩力混凝土有限公司付款不能说明其认可向帮勇是代表其与新疆岩力混凝土有限公司签订的合同，也不代表其追认向帮勇与新疆岩力混凝土有限公司所签合同。本院对该组证据的真实性予以确认。
被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司未提交新证
据。
本院查明事实与原审法院查明的事实一致，本院对原审法院查明的事实予以确认。另查明：2010年8月27日，上诉人与被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司签订《建筑安装工程内部承包协议书》一份，约定承包工程名称为和谐·阳光水岸住宅小区，承包方式为包工包料。在本案所涉《混凝土购销合同》履行过程中，被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司向被上诉人新疆岩力混凝土有限公司支付混凝土款194790元。
本院认为：上诉人向帮勇与被上诉人新疆岩力混凝土有限公司签订的《混凝土购销合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法、有效合同，双方均应按照合同约定履行各自的义务。上诉人向帮勇上诉称其系项目负责人代表被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司与被上诉人新疆岩力混凝土有限公司签订上述《混凝土购销合同》，其行为属于履行职务行为，且所签的合同中也注明“和谐13#地坪砼由项目承担”，购销合同的实际受益人为被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司，已支付的混凝土款194790元也均由被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司支付，故应由被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司向被上诉人新疆岩力混凝土有限公司承担付款义务。但上诉人与被上诉人新疆岩力混凝土有限公司所签的合同中并未经被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司的签章确认，上诉人也未提供有效证据证实其系代表被上诉人新疆恒达建设工程有限责任公司签订的合同以及其签订合同的行为系履行职务行为，本院对上诉人的该项上诉主张不予支持，原审法院认定由上诉人向被上诉人新疆岩力混凝土有限公司履行付款义务正确，本院予以维持。根据合同约定，若上诉人按期付款，无违约，则按合同优惠价结算，若上诉人违约，则取消优惠，按优惠前原价格重新结算，同时需按照合同约定承担违约责任。由于合同中关于如果违约则取消优惠的约定具有承担违约责任的性质，原审确认由上诉人按照合同约定向被上诉人新疆岩力混凝土有限公司承担违约金，已经足以弥补其损失，再确认由上诉人向被上诉人新疆岩力混凝土有限公司支付优惠价款不当，本院予以纠正。因此，本院确认上诉人应向被上诉人新疆岩力混凝土有限公司支付混凝土款164610元（138690元＋25920元），并承担违约金32922元（164610元×20%）。经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款和第二款、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销昌吉市人民法院（2015）昌民二初字第52号民事判决第一项、第二项，即“一、被告向帮勇须于本判决生效后十日内支付原告新疆岩力混凝土有限公司混凝土款174740元；二、被告向帮勇须于本判决生效后十日内支付原告新疆岩力混凝土有限公司违约金34948元”；
二、维持昌吉市人民法院（2015）昌民二初字第52号民事判决第三项，即“三、被告新疆恒达建设工程有限责任公司在本案中不承担民事责任”；
三、上诉人向帮勇于本判决生效后十日内支付被上诉人新疆岩力混凝土有限公司混凝土款164610元；
四、上诉人向帮勇于本判决生效后十日内支付被上诉人新疆岩力混凝土有限公司违约金32922元；
五、驳回原审原告新疆岩力混凝土有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2649元，二审案件受理费4445元，合计7094元，由上诉人向帮勇负担5257元，被上诉人新疆岩力混凝土有限公司负担1792元。
本判决为终审判决。
审 判 长 闫 雪
代理审判员 马玉文
代理审判员 郑洪彪
二〇一五年七月三十日
书 记 员 马 聃