辽宁省营口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）营民一终字第00648号
上诉人（原审原告）曲忠胜（下称第一原告），男。
上诉人（原审原告）原告李荣珍（下称第二原告），女。
上诉人（原审原告）曲金霞（下称第三原告），女。
上诉人（原审原告）曲志君（下称第四原告），男。
四上诉人共同委托代理人郭超，辽宁金刚石律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）大石桥市中心医院，住所地大石桥市。
法定代表人刘天忠，院长。
委托代理人张兆峰，男。
委托代理人赵野，该医院工作人员。
上诉人曲忠胜、李荣珍、曲金霞、曲志君因医疗损害责任纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2014）大民一初字第00069号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人曲忠胜及其与李荣珍、曲金霞、曲志君的委托代理人郭超，被上诉人大石桥市中心医院的委托代理人张兆峰、赵野到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告曲忠胜和班丽娟（已死亡）系夫妻关系，原告李荣珍系班丽娟的母亲，原告曲金霞和原告曲志君系原告曲忠胜和班丽娟所生育的两个子女。2013年11月19日，班丽娟（已死亡）因左大腿疼痛到被告处住院治疗6天，花销医药费30000元（双方庭审意见一致）。经诊断为“左股骨髁上病理性骨折”。2013年11月22日8：50，被告为班丽娟行左股骨踝上病理性骨折切开探查复位钢板螺钉内固定、取髂植骨、取病理术。手术记录记载：班丽娟在手术结束前十分钟突然出现呼吸困难、抽搐、心跳骤停等，采取抢救后转入ICU病房救治。于2013年11月25日21时出院，出院诊断：左股骨踝的病理性骨折，左股骨踝上病理性骨折切开探查复位钢板螺钉内固定，取髂植骨，取病理术后，呼吸心跳骤停，心肺复苏术后，多器官功能衰竭，急性肾功能衰竭，弥散性血休克、脑梗死（多发），胸腔积液，腹腔积液。2013年11月25日，班丽娟死亡，原告认为班丽娟的死亡，系被告诊疗行为存在过错导致的，为赔偿事宜与被告多次协商未果，故原告诉至本院。班丽娟系农业农民户口，其姐妹四人。
另查，原告诉至本院后，本院委托营口开发区中心医院法医司法鉴定所对被告对患有班丽娟诊疗行为是否存在医疗过错进行鉴定，辽宁营口开发区中心医院法医司法鉴定所于2014年9月24日出具的营开中心医院法鉴（2014）临鉴字第441号伤残程度鉴定意见书鉴定为：医方在术前交待中存在告知不详，一定程度侵害了病人及家属知情权，存在过错，责任程度为10%。
再查，本案庭审后，原告对营口开发区中心医院法医司法鉴定所的鉴定结论有意见，向本院提出重新鉴定的申请，本院针对原告申请的具体内容向该鉴定所质询，该所于2014年11月27日向本院回函，载明：“由于班丽娟死亡后没有进行尸检及法医病理学鉴定，所以无法判定死亡原因与大石桥市中心医院有直接因果关系，故本机构在鉴定过程中依据《中华人民共和国侵权责任法》的有关规定，对大石桥市中心医院就班丽娟诊疗过程中是否未尽到注意义务作出的判断”。原告没有提供需要重新鉴定的证据。
原审法院认为，四原告的亲属班丽娟因左腿疼痛行走不能，就诊于被告处治疗，在被告为其行左股骨踝上病理性骨折切开探查复位钢板螺钉内固定、取髂植骨、取病理术即将结束时，班丽娟突然抽搐，呼吸困难，心跳及呼吸停止，经抢救生命体征稍有平稳转入ICU病房救治，后在病情极度危重情况下，班丽娟的家属决定自行出院，后班丽娟死于家中的事实存在。本例经营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所鉴定意见：医方在术前交待中存在告知不详，一定程度侵害了病人及家属知情权，存在过错，责任程度为10%。故被告应按照司法鉴定的结论的责任程度赔偿四原告因班丽娟死亡的相关经济损失。但是四原告请求被告按60%的比例赔偿原告各项经济损失，没有相关的证据予以佐证，本院无法支持；四原告的亲属班丽娟在就医后死亡，给四原告在精神上造成了很大伤害，四原告主张精神抚慰金的诉请，理由正当，本院予以支持。但考量被告的责任程度为10%，四原告的主张金额过高，可给付50000元为宜。另外，原告请求对被告对班丽娟的治疗重新进行鉴定，因其没有提供法律上可以重新鉴定的证据，对此本院不予支持。四原告请求的办理丧葬事宜的交通费、住宿费、误工费，因没有提供证据，且被告亦不同意赔付，故本院不予支持。判决如下：被告大石桥市中心医院赔偿原告曲忠胜、李荣珍、曲金霞、曲志君各项经济损失人民币77256.38元。上列义务，限被告于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费1725元，鉴定费4300元，共计6025元，由四原告负担5422.50元，被告大石桥市中心医院负担602.50元。
判后，曲忠胜、李荣珍、曲金霞、曲志君不服，向本院提起上诉。其理由是：1、对被上诉人按参与度鉴定承担10%责任有异议。被上诉人的医疗过错责任应与上诉人的放弃权利行为对等，即被上诉人应承担50%的医疗过错责任。加上被上诉人的知情权过错，被上诉人承担班丽娟死亡的赔偿责任比例为60%。班丽娟属非正常死亡，不管被上诉人如何辩解，班丽娟都不是死于不可抗力。被上诉人的病理性骨折诊断没有证据支持，确属诊断错误；被上诉人在术中诊断班丽娟属脂肪栓塞、肺栓塞，也仅仅是推断，没有唯一的证据、医学理论支持；班丽娟的真正死亡原因虽然无法确定，但其临床表现为药物中毒的特征显著，被上诉人没有证据排除其药物中毒的可能，原审则干脆回避这个问题。因此，无需鉴定，即可认定被上诉人在手术前、手术中存在明显过错。2、医疗费30000元应全额返还。上诉人支付医疗费，应得到相当于对价的医疗服务，但患者班丽娟因非本人的原因在术中意外死亡，被上诉人没有理由收取上诉人医疗费。因此，被上诉人应赔偿上诉人精神抚慰金50000元，返还医疗费30000元；其余242563.75元，按60%承担赔偿责任，应赔偿145538.25元。合计应赔偿225538.25元。请求二审法院予以支持，如果二审法院不能直接认定被告的医疗过错，请求撤销原判，将该案发回重审。一、二审诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人大石桥市中心医院辩称，患者班丽娟在入院后，我院考虑为病理性建议其转院治疗，患者拒绝建议其切开或针刺取病理，其拒绝，“直接手术，治疗骨折，后果自负。”手术中发生骨折并发症，属手术意外，后患方已提出放弃治疗。至于最终鉴定意见“医方在术前交代中存在告知不详，一定程度上侵害了病人及家属知情权”的说法，因我院的手术协议书及麻醉知情同意书也有相关的交代，故我院不存在告知不详的说法。鉴定结论证明没有证据证明我院存在过错。故后果应由上诉人承担。上诉人提出病理性骨折诊断没有证据支持。因已有鉴定结论；本案在一审期间，上诉人的共同委托代理人已提出对患者死因不存在异议。上诉人要求按60%承担赔偿责任不成立。因我院在患者的治疗过程中，不存在收费的不合理性，不应返还其医疗费30000元。患者在我院存在发生费用未结算总计12316.68元，应予返还。我院对患者的死亡不存在过错，故不应承担赔偿责任。请求法院重新认定。
二审经审理查明原审查明事实属实。
本院认为，上诉人曲忠胜、李荣珍、曲金霞、曲志君对被上诉人按参与度鉴定承担10%责任有异议。提出被上诉人的医疗过错责任应与上诉人的放弃权利行为对等，即被上诉人应承担50%的医疗过错责任。加上被上诉人的知情权过错，被上诉人承担班丽娟死亡的赔偿责任比例为60%，并返还医疗费30000元的主张等，没有足够的证据予以证明，本院不予支持。原审判决事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1725元，由上诉人曲忠胜、李荣珍、曲金霞、曲志君负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 秦振敏
代理审判员 任研研
代理审判员 赵 群
二〇一五年八月二十日
书 记 员 张 弘