山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终2492号
上诉人（原审被告）：济南欢乐岛水世界娱乐有限公司，住所地济阳县。
法定代表人：吴刚，总经理。
委托诉讼代理人：刘友来，男，1985年12月10日出生，汉族，单位员工，住北京市。
被上诉人（原审原告）：孙鑫，女，1975年3月25日出生，汉族，住郑州市。
委托诉讼代理人：郭焱，山东荟萃律师事务所律师。
上诉人济南欢乐岛水世界娱乐有限公司(以下简称欢乐岛公司)因与被上诉人张鑫合同纠纷一案，不服山东省济阳县人民法院（2016）鲁0125民初2375号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
欢乐岛公司上诉请求：一、撤销山东省济阳县人民法院（2016）鲁0125民初2375号民事判决针对100000元押金和货款违约金部分的判决，重新查清事实，正确适用法律，并依法作出改判或者将本案发回重审；二、撤销山东省济阳县人民法院（2016）鲁0125民初2375号民事判决针对孙鑫水吧80000元保证金的判决，重新查清事实并依法作出改判或者将本案发回重审；三、涉诉一、二审费用全部由被上诉人孙鑫承担。上诉理由：一、一审判决针对100000元押金和货款违约金部分认定法律事实错误，适用法律不当。理由如下：杨金玉（乙方）与山东澄波湖水世界娱乐有限公司（甲方）签署的协议约定，任何一方单方解除合同，应当承担违约责任，违约金为20万元。该条款约定的违约金针对的是单方解除合同。然而事实上，2016年4月25日，杨金玉与上诉人欢乐岛公司达成一致意见，签署了退租协议，上诉人欢乐岛公司同意杨金玉退租，并在浮圈交接明细表上约定：上诉人欢乐岛公司在2016年5月10日前将押金和货款退还，如款项未在约定时间退还，按原合同继续履行；之后，双方继续达成约定：上诉人欢乐岛公司在2016年7月10日前将押金和货款退还，如款项未在2016年7月10日前退还，按原合同继续履行。从双方签署的协议约定可知：上诉人欢乐岛公司既可以选择退还款项，也可以选择继续履行合同。最终，上诉人欢乐岛公司由于资金周转困难，无力将款项退还，所以选择了继续履行原合同，并且通知被上诉人孙鑫履行合同，上诉人欢乐岛公司的浮圈一直没有再租赁给其他人，就是等被上诉人孙鑫随时回来继续履行合同。故一审判决认定上诉人欢乐岛公司违约，逾期给付押金和货款应按年利率24%支付被上诉人孙鑫利息，属于认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院予以改判。二、针对被上诉人孙鑫80000元水吧保证金，上诉人欢乐岛公司虽开具了记载80000元的收据，但是该款项是刘桂花交付上诉人欢乐岛公司的，且刘桂华也没有留下实际交款人郝文广的身份信息和联系方式。刘桂华退出公司时，告知上诉人欢乐岛公司交款人要求退还保证金并让刘桂华代收。由于该款项开始时也是刘桂华交付的，上诉人欢乐岛公司认定刘桂华为郝文广的代理人，上诉人欢乐岛公司就把该80000元保证金退给了刘桂华，故上诉人欢乐岛公司无需向被上诉人孙鑫退还该笔保证金，请求二审法院依法做出改判或者将本案发回重审。
孙鑫辩称，上诉人欢乐岛公司的上诉请求无事实与法律依据。首先，上诉人欢乐岛公司没有按约定退还原承租人杨金玉40万元押金及其他款项，构成违约。本案债权转让人杨金玉是2015年5月份与上诉人欢乐岛公司达成的商铺承租协议，后按协议约定两次给上诉人欢乐岛公司交付40万元押金。双方的经营模式是杨金玉租赁上诉人欢乐岛公司商铺及设施进行经营，由上诉人欢乐岛公司统一收费，然后上诉人欢乐岛公司按协议约定的时间结算后扣除35%的扣点支付给杨金玉。2015年，上诉人欢乐岛公司先后支付杨金玉50余万元的经营收入。2016年4月，由于上诉人欢乐岛公司股东之间出现纠纷，公司原法定代表人刘桂华（杨金玉朋友）退出，导致上诉人欢乐岛公司与杨金玉之间的租赁协议解除。后经双方结算，上诉人欢乐岛公司承诺2016年5月10日前退还杨金玉租赁押金等计款415000元。后虽经杨金玉多次催要，上诉人欢乐岛公司未按约定退款，构成违约。2016年6月6日，杨金玉委托被上诉人孙鑫从郑州来济阳找上诉人欢乐岛公司催要，上诉人欢乐岛公司以资金紧张为由，同意先给付315000元，剩余10万元2016年7月10日前支付。当时，被上诉人孙鑫在济阳住了一个多星期，等到6月12日上诉人欢乐岛公司打款315000元后才回的郑州。但剩余10万元上诉人欢乐岛公司仍未按承诺履行，上诉人欢乐岛公司明显违约。其次，上诉人欢乐岛公司上诉称其无力退款选择了继续履行合同，并通知了被上诉人孙鑫与事实不符。（一）上诉人欢乐岛公司在一审时的答辩意见与上诉意见严重不符。上诉人欢乐岛公司之前没有说过因无力退款选择了继续履行合同，并通知了杨金玉的事实，事实上，上诉人欢乐岛公司从来没有通知杨金玉前来履行合同。（二）上诉人欢乐岛公司称通知杨金玉继续经营与事实不符。因为杨金玉2015年三个多月的个人经营收入50万元，利润可观，因此，杨金玉没有理由不同意继续经营的；只是因为介绍杨金玉来租赁经营的上诉人欢乐岛公司原法定代表人刘桂华与公司其他股东产生矛盾，后退出公司，杨金玉受到牵连，才被迫退出。可见，上诉人欢乐岛公司是不会再通知杨金玉来继续经营的，上诉人欢乐岛公司给杨金玉出具的退还押金的书面证据及退款的事实也充分证明了这一点。（三）上诉人欢乐岛公司上诉称原承租人杨金玉的浮圈一直没有租赁，随时等杨金玉回来经营明显不成立。因为经营不只是需要浮圈，还需要摊位，而摊位是需要提前租赁，并且要预交押金的。本案上诉人欢乐岛公司给杨金玉退315000元押金的时间是2016年6月12日，是在上诉人欢乐岛公司开园经营，摊位已出租后给付的，可见上诉人欢乐岛公司的辩解不成立。第三，因为上诉人欢乐岛公司已将押金等大部分款项退还给了承租人杨金玉，因此本案上诉人欢乐岛公司注明的原合同继续有效只能是有关违约金的约定部分有效。本案水上经营项目每年度只有6-9月份100天左右的经营时间，而上诉人欢乐岛公司2016年6月12日给杨金玉支付315000元退款时已经开园，新的租赁业主已经开始经营了，因此，继续履行合同已不可能，但合同约定的违约责任对双方具有约束力，上诉人欢乐岛公司违约后理应支持被上诉人孙鑫20万元违约金，而一审法院以没有提供实际损失的证明且违约金数额过高为由没有支持，仅支持了24%的利息，被上诉人孙鑫虽然没有上诉，但并不认可。第四，上诉人欢乐岛公司的上诉理由二:将80000元保证金退给了刘桂华不是事实。2015年9月9日闭园时，经公司同意，郝文广通过上诉人欢乐岛公司原法定代表人刘桂华向公司缴纳2016年经营水吧的保证金8万元，2016年初，公司股东之间产生矛盾，刘桂华退出，因为郝文广是刘桂华介绍来的，于是，刘桂华退出后，上诉人欢乐岛公司没有安排郝文广来经营。后郝文广委托亲属来找过上诉人欢乐岛公司负责人协商，但上诉人欢乐岛公司既不退款也不安排郝文广经营，无奈才走的法律程序。综上所述，一审判决认定事实清楚，判决基本公正。上诉人欢乐岛公司的上诉理由没有证据支持，依法不成立。恳请二审法院查明事实，依法驳回上诉人欢乐岛公司的上诉请求，维持原判。
孙鑫向一审法院起诉请求：判令欢乐岛公司退还商铺保证金及货款18万元，并支付违约赔偿金20万元；判令欢乐岛公司承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2015年5月25日，杨金玉（乙方）与山东澄波湖水世界娱乐有限公司（甲方）签订协议一份，乙方租赁济南澄波湖水上乐园摊位，租赁时间为2015年6月至2017年9月甲方夏季经营，因甲方夏季经营期不明确，以当年度甲方夏季实际开园时间为准，租期三年。合作模式：乙方经营不得收取现金，由甲方提供充值手牌消费终端及技术支持，并代收营业款，乙方需每日经营结束后与甲方财务人员对账，甲方代收乙方营业款项支付结算周期为15个工作日。利润分配：甲乙双方采取按照商品营业额比例为营业额的35%的扣点方式分配利润，双方按照营业额流水的比例进行分配，甲乙双方各自承担及缴纳所得分配利润相应的税金。商品保证金为40万元，自本合同签订当日内乙方支付甲方商品保证金4万元，剩余保证金36万元签订合同一周内交齐，并给乙方开具收据，保证金作为乙方履行合同和提供商品服务质量的担保，甲方按照乙方需求提供现有泳圈等，本合同到期后，甲方经检验各使用设施无损坏，确认可以继续正常使用，甲方提供的现有泳圈等按照每年20%的损耗，其余部分由乙方照价补齐。为此，杨金玉缴纳保证金40万元。合同还约定，本合同履行期内，乙方不得将合同权利义务转让给第三人，在合同有效期内，除本合同第七条约定，任何一方单方解除合同，应当承担违约责任，违约金为20万元。
签订合同时，济南澄波湖水上乐园由山东澄波湖水世界娱乐有限公司经营，后来改由欢乐岛公司经营，欢乐岛公司承继山东澄波湖水世界娱乐有限公司与杨金玉的合同。后来，孙鑫作为杨金玉的代理人与欢乐岛公司就合同解除事宜协商，双方于2016年4月25日签订浮圈交接明细表，约定押金及货款总计415000元，欢乐岛公司将在2016年5月10日前退还乙方孙鑫，视原合同终止，如果款项按约定时间到位，押金单自动失效，则款项未在约定时间内兑现，按原合同继续有效执行。后，欢乐岛公司支付杨金玉315000元，剩余100000元未付，2016年6月6日，孙鑫又向欢乐岛公司提出付款申请，欢乐岛公司的总经理魏铭、丁峰、卢祖和审批付款申请单，同意退还押金及货款100000元，并在付款申请单上注明，2016年7月10之前付清此款，如有其它原因还按原合同执行，原合同继续有效。后，欢乐岛公司一直未退还上述款项，也未按照原合同履行合同。
2015年9月9日，刘桂华代交商户保证金80000元，欢乐岛公司出具收据一份。
杨金玉（甲方）与孙鑫（乙方）签订债权转让协议，甲方将对欢乐岛公司的债权共计10万元及20万元违约金全部转让给乙方行使，乙方按照本协议直接向欢乐岛公司主张债权。杨金玉已经将债权转让通知邮寄给欢乐岛公司的丁峰，邮件已经签收。
郝文广（甲方）与孙鑫（乙方）签订债权转让协议，甲方将对欢乐岛公司的债权8万元及利息全部转让给乙方行使，乙方按照本协议直接向欢乐岛公司主张债权。郝文广已经将债权转让通知邮寄给欢乐岛公司的丁峰，邮件已经签收。
一审法院认为，本案的争议焦点为，一、欢乐岛公司是否应当退还杨金玉押金及货款100000元及违约金200000元；二、欢乐岛公司是否应当退还郝文广保证金80000元；三、债权转让协议对欢乐岛公司是否有效。
关于争议焦点问题一，一审法院经审查认为，欢乐岛公司接手经营济南澄波湖水上乐园，并且承继山东澄波湖水世界娱乐有限公司与杨金玉的合同，该合同对杨金玉及欢乐岛公司均有效。2016年4月25日，杨金玉已经与欢乐岛公司就合同解除、杨金玉退出经营达成一致，据浮圈交接明细表记载，欢乐岛公司负有在2016年5月10日前支付押金及货款415000元的义务。欢乐岛公司给付315000元，没有完全履行付款义务，这时双方没有按原合同有效执行，也没有履行合同，而是杨金玉又于2016年6月6日向欢乐岛公司申请退回剩余押金及货款100000元，欢乐岛公司予以同意，并且注明在2016年7月10日前付清此款，如有其它原因按原合同执行，原合同继续有效。此时，可以看出双方并没有继续履行合同的意图，而是继续欢乐岛公司的付款义务，最后欢乐岛公司没有安排杨金玉经营，因此，欢乐岛公司负有退回押金及货款100000元的义务。欢乐岛公司没有按照约定履行退回押金及保证金的义务，也没有安排杨金玉经营，应当认定欢乐岛公司违约，关于合同中约定的违约金200000元，杨金玉未明确因欢乐岛公司未履行合同义务而造成的实际损失数额，且该违约金数额约定明显过高，应当予以调减。虽然我国法律规定违约金可以调整，违约金并不具有完全的惩罚性，但是应当有一定的约束力。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，借贷的利率未超过年利率24%的，法院予以支持。参照此规定，并结合当时杨金玉经营水上乐园的情况，一审法院酌定违约金按照年利率24%计算，以100000元为基数，自2016年5月11日起计算。
关于争议焦点问题二，一审法院经审查认为，2015年9月9日，刘桂华代交商户保证金80000元，欢乐岛公司出具收据一份，该收据系郝文广持有，并且刘桂华也声明该保证金系郝文广缴纳，一审法院认定该保证金系郝文广缴纳。双方并未对保证金的性质作出约定，双方未签订合同，欢乐岛公司也未给郝文广安排经营水吧，该款系欢乐岛公司收取，亦应当予以退还。
关于争议焦点问题三，杨金玉与欢乐岛公司之间的合同，约定杨金玉在合同履行期内不得将合同权利义务转让给第三人，其实质是约定杨金玉不得转让合同，亦杨金玉不得将摊位转由他人经营。杨金玉已经与欢乐岛公司解除合同，其将债权转让给孙鑫，该债权已通知欢乐岛公司，该转让协议对欢乐岛公司有效，欢乐岛公司应当向孙鑫履行付款义务。郝文广已经将80000元保证金的债权转让给孙鑫，并且通知该转让协议对欢乐岛公司有效，欢乐岛公司应当向孙鑫履行付款义务。
综上所述，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：一、济南欢乐岛水世界娱乐有限公司于判决生效之日起十日内给付孙鑫押金及货款100000元及违约金（以100000元为基数，自2016年5月11日起至判决生效之日止，按照年利率24%计算）；二、济南欢乐岛水世界娱乐有限公司于判决生效之日起十日内给付孙鑫水吧保证金80000元；三、驳回孙鑫的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的期间的债务利息。案件受理费7000元，由孙鑫负担3500元，由济南欢乐岛水世界娱乐有限公司负担3500元。
二审中，被上诉人孙鑫提交丁峰于2016年5月24日出具的证明一份，以证明涉案的8万元的债务转让给上诉人欢乐岛公司。该证明载明：济南欢乐岛水世界娱乐有限公司与刘桂华、杨春鹏的股权、债权打包价是645万，此前的债务，也一并转让给欢乐岛公司。
被上诉人孙鑫称丁峰系上诉人欢乐岛公司的第二任法定代表人。上诉人欢乐岛公司称，丁峰是上诉人欢乐岛公司的股东，大概在2016年6、7月份担任过一段时间的法定代表人，上诉人欢乐岛公司给刘桂华的款项里面包括该8万元。
本院认为，2016年4月25日，被上诉人孙鑫作为杨金玉的代理人与上诉人欢乐岛公司就合同解除、杨金玉退出经营达成一致，据浮圈交接明细表记载，上诉人欢乐岛公司负有在2016年5月10日前支付押金及货款415000元的义务。上诉人欢乐岛公司给付315000元，剩余100000元未付，没有完全履行付款义务，双方亦没有按原合同有效执行。2016年6月6日，被上诉人孙鑫向上诉人欢乐岛公司申请退回剩余押金及货款100000元，上诉人欢乐岛公司予以同意，并且注明在2016年7月10日前付清此款，如有其它原因按原合同执行，原合同继续有效。后，上诉人欢乐岛公司一直未退还上述款项，也未安排杨金玉经营。据此，可以认定双方并没有继续履行合同的意图，上诉人欢乐岛公司负有退回押金及货款100000元的义务。上诉人欢乐岛公司没有按照约定履行退款义务，也没有安排杨金玉经营，原审认定上诉人欢乐岛公司违约，并酌定违约金按照年利率24%计算，以100000元为基数，自2016年5月11日起计算，并无不当。
2015年9月9日，上诉人欢乐岛公司出具的收据载明：刘桂华代交商户保证金80000元，该收据系郝文广持有，并且刘桂华也声明该保证金系郝文广缴纳，上诉人欢乐岛公司提交的证据不能证明其退给刘桂华的款项中包括该8万元，故一审法院认定该保证金系郝文广缴纳，上诉人欢乐岛公司应当予以退还，并无不当。
综上所述，上诉人欢乐岛公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7000元，由上诉人济南欢乐岛水世界娱乐有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王周江
审判员 郭维敬
审判员 孟繁荣
二〇一七年五月十五日
书记员 吴颖颖