青海省西宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民二初字第00359号
原告：西宁市中小企业融资担保有限公司。住所地：青海省西宁市城西区。
法定代表人：叶金，该公司董事长。
委托代理人：郑绍辉，青海睿鸿律师事务所律师。
被告：青海伟毅新型材料有限公司，住所地：青海省西宁经济技术开发区甘河工业园区。
法定代表人：何涛，该公司董事长。
委托代理人：关晓龙，该公司办公室主任。
委托代理人：都平，青海竞帆律师事务所律师。
被告：西宁经济技术开发区甘河工业园区管理委员会，住所地：青海省西宁市甘河工业园区。
法定代表人：刘云洲，该管理委员会主任。
委托代理人：钟承兵，青海树人律师事务所律师。
原告西宁市中小企业融资担保有限公司诉被告青海伟毅新型材料有限公司、西宁经济技术开发区甘河工业园区管理委员会追偿权纠纷一案，原告西宁市中小企业融资担保有限公司于2015年7月23日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月16日公开开庭审理了本案。原告西宁市中小企业融资担保有限公司的委托代理人郑绍辉，被告青海伟毅新型材料有限公司的委托代理人关晓龙、都平，被告西宁经济技术开发区甘河工业园区管理委员会的委托代理人钟承兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告西宁市中小企业融资担保有限公司诉称：2013年底，被告青海伟毅新型材料有限公司拟在大通国开村镇银行申请流动资金贷款10000000元。被告西宁经济技术开发区甘河工业园区管理委员会发来《关于青海伟毅新型材料有限公司贷款事宜的担保推荐函》，向原告推荐为青海伟毅新型材料有限公司的10000000元贷款提供担保，并承诺如青海伟毅新型材料有限公司不能按期还本付息由其承担还款责任。在此情况下，青海伟毅新型材料有限公司分别于2014年1月17日和2014年2月17日与大通国开村镇银行签订《贷款合同》，10000000元分7000000元和3000000元从该行贷款，同时原告于同日与大通国开村镇银行签订《担保合同》，为青海伟毅新型材料有限公司的贷款提供担保，承诺在贷款人要求履行保证责任的书面通知后15日内代为清偿。贷款期间，青海伟毅新型材料有限公司还款1000000元，剩余款项到期没有清偿，在贷款人的催促下，原告于2015年3月31日代偿6500000元。2015年4月1日，原告与青海伟毅新型材料有限公司达成《协议书》，约定青海伟毅新型材料有限公司在2015年6月30日前归还原告代偿的6500000元、资金占用费585000元、担保费130000元、保证金130000元。青海伟毅新型材料有限公司到期未履行该协议。2015年5月12日，原告代偿本息2590610.84元。同日，与青海伟毅新型材料有限公司达成《还款协议书》，约定在2015年6月30日前归还原告代偿的本息2590610.84元、资金占用费124320元、担保费50000元、保证金50000元。故请求判令：1、被告青海伟毅新型材料有限公司给付代偿的借款本息10159930.84元、律师费183099元；2、被告西宁经济技术开发区甘河工业园区管理委员会承担连带保证责任；3、诉讼费用由被告负担。庭审中，原告变更第一项诉讼请求为给付代偿的借款本息9090610.84元，放弃律师费的主张，主张资金占用费1753500元（截止2015年10月31日，之后的资金占用费及其他费用不再主张）。
被告青海伟毅新型材料有限公司答辩称：对原告主张代偿的事实不持异议，对代偿的本息数额也没有异议，对资金占用费的请求不予认可。
被告西宁经济技术开发区甘河工业园区管理委员会答辩称：推荐函并非担保函，不属于法律意义上的担保，不具有担保作用。西宁经济技术开发区甘河工业园区管理委员会系国家机关，法律规定禁止担任保证人，因此，西宁经济技术开发区甘河工业园区管理委员会不应当承担连带保证责任。
经审理查明：2013年12月23日，西宁经济技术开发区甘河工业园区管理委员会向西宁市中小企业融资担保有限公司出具《关于青海伟毅新型材料有限公司贷款事宜的担保推荐函》，推荐西宁市中小企业融资担保有限公司为青海伟毅新型材料有限公司的10000000元贷款提供担保。2014年1月17日，青海伟毅新型材料有限公司与大通国开村镇银行有限责任公司签订《借款合同》，该合同约定大通国开村镇银行有限责任公司向青海伟毅新型材料有限公司提供借款7000000元，借款期限自2014年1月17日至2015年1月16日。西宁市中小企业融资担保有限公司为上述7000000元签订了《保证合同》并提供了担保。2014年2月17日，青海伟毅新型材料有限公司与大通国开村镇银行有限责任公司签订《借款合同》，该合同约定大通国开村镇银行有限责任公司向青海伟毅新型材料有限公司提供借款3000000元，借款期限自2014年2月17日至2015年2月16日。西宁市中小企业融资担保有限公司为上述3000000元借款提供了担保，并签订了《保证合同》。上述合同签订后，大通国开村镇银行有限责任公司依约发放了借款。借款期限内，青海伟毅新型材料有限公司偿还借款1000000元。借款期限届满后，青海伟毅新型材料有限公司未履行还款义务，西宁市中小企业融资担保有限公司依约履行了保证责任，分别于2015年3月31日代偿借款本金6500000元，2015年5月12日代偿借款本金2500000元、利息90610.84元。后青海伟毅新型材料有限公司未向西宁市中小企业融资担保有限公司清偿，双方形成纠纷。
根据原、被告的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、资金占用费的请求是否成立的问题；二、西宁经济技术开发区甘河工业园区管理委员会应否承担连带保证责任的问题；
1、关于资金占用费的请求是否成立的问题。
原告西宁市中小企业融资担保有限公司举证主张：《担保申请企业（人）须知》第四条第一项约定，被告青海伟毅新型材料有限公司应支付资金占用费，2015年3月31日代偿6500000元，按代偿金额每日千分之一计算至2015年10月31日，资金占用费为1365000元，2015年5月12日代偿2590000元，每天2590元，资金占用费为388500元，共计1753500元。自2015年10月31日后的资金占用费及其他费用不再主张。
被告青海伟毅新型材料有限公司质证认为：对《担保申请企业（人）须知》的真实性不持异议，但还款协议中对资金占用费没有约定，所以不认可《担保申请企业（人）须知》，应按银行同期贷款利息计算资金占用费至起诉之日。
被告西宁经济技术开发区甘河工业园区管理委员会质证认为：对资金占用费不知情。
本院认为：被告青海伟毅新型材料有限公司未履行《借款合同》项下的合同义务，导致原告西宁市中小企业融资担保有限公司承担了担保责任，在签订《借款合同》之前，被告青海伟毅新型材料有限公司对《担保申请企业（人）须知》约定借款逾期导致代偿后应承担的义务是明知的，且已签名盖章确认。根据《担保申请企业（人）须知》第四条的约定，被告青海伟毅新型材料有限公司应当承担资金占用费，其辩称还款协议变更了担保协议且还款协议未约定资金占用费的主张无事实依据，不予支持。原告西宁市中小企业融资担保有限公司认为资金占用费属于违约金的性质，被告青海伟毅新型材料有限公司认为资金占用费应按照银行同期贷款利息计算至起诉之日。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，当事人主张的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。因原告西宁市中小企业融资担保有限公司和被告青海伟毅新型材料有限公司无证据证明其实际损失，因此其资金占用期间的损失应视为银行利息的损失。自原告西宁市中小企业融资担保有限公司代为清偿之日起至2015年10月31日期间的资金占用费，应以代偿的借款本息为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率4.85%计算。经计算，资金占用费应为239737.9元。
二、西宁经济技术开发区甘河工业园区管理委员会应否承担连带保证责任的问题。
原告西宁市中小企业融资担保有限公司举证主张：担保推荐函证明西宁经济技术开发区甘河工业园区管理委员会应当承担担保责任。
被告青海伟毅新型材料有限公司质证认为：担保推荐函与其没有直接关系，不发表质证意见。
被告西宁经济技术开发区甘河工业园区管理委员会质证认为：对担保推荐函的真实性没有异议，但该函仅是推荐并非法律意义上的担保，西宁经济技术开发区甘河工业园区管理委员会是国家机关，不能担任担保人，原告的主张没有事实和法律依据。
本院认为：《中华人民共和国担保法》第八条规定：“国家机关不得为保证人，但经国务院批准使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外”，西宁经济技术开发区甘河工业园区管理委员会属国家机关，因此不能进行担保，且《关于青海伟毅新型材料有限公司贷款事宜的担保推荐函》的内容没有担保的意思表示，故原告西宁市中小企业融资担保有限公司向被告西宁经济技术开发区甘河工业园区管理委员会主张连带担保责任，无事实和法律依据，对此请求不予支持。
综上，本院认为：原告西宁市中小企业融资担保有限公司履行保证责任后，有权向被告青海伟毅新型材料有限公司追偿，故原告诉求的合理部分应予支持。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告青海伟毅新型材料有限公司于本判决生效后10日内偿还原告西宁市中小企业融资担保有限公司代为偿还的借款本金9000000元、利息90610.84元；支付自代为清偿之日起至2015年10月31日期间的资金占用费239737.9元。
二、驳回原告西宁市中小企业融资担保有限公司对被告西宁经济技术开发区甘河工业园区管理委员会的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费86865元，由原告西宁市中小企业融资担保有限公司负担11292元，由被告青海伟毅新型材料有限公司负担75573元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。
审判长 赵 亮
审判员 郭 鑫
审判员 高海霞
二〇一五年十二月二十二日
书记员 滕 岳
附：本判决适用的法律
《中华人民共和国担保法》
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。