吉林省松原市宁江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宁民初字第3740号
原告吉林石油集团有限责任公司。
委托代理人许杰，吉林石力律师事务所律师。
被告王会林
委托代理人王彦鹏，吉林浩原律师事务所律师。
委托代理人王惠杰
原告吉林石油集团有限责任公司诉被告王会林劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告委托代理人许杰、被告委托代理人王彦鹏、王惠杰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，一、被告于2013年1月2日受伤，护理费支付标准应当适用的法律依据是：（1）2012年9月1日至2013年8月31日期间应执行吉林省高级人民法院关于二0一二度人身损害赔偿标准的通知，其中“居民服务和其他服务业”为102.77元／日，因此，2013年1月2日至2013年1月8日7天一级护理，支付二个非医护人员的护理费应当是1438.78元（102.77元×7天×2人）；2013年1月9日至2013年8月31日235天二级护理，支付一个非医护人员的护理费是24150.95元（102.77元×235天）；余下69天的二级护理，自2013年9月1日起，应执行吉林省高级人民法院关于二0一三年度人身损害赔偿执行标准的通知，其中“居民服务和其他服务业”为120.74元／日，69天二级护理，一个护理人员的护理费是8331.06元。因此，依规定共计应支付护理费33920.79元，裁决第一项多裁了4474.53元。二、关于第三项裁决中“停工留薪期工资36336.96元（3028.08元×12个月，3028.08元为松原市2012年在岗职工月平均工资，12个月为被告因工受伤停工留薪期支付标准）是错误的，依法应保护金额为14640元。被告停工留薪期按12个月计算没有异议，但每个月按3028.08元计算没有法律依据，裁决书所引用的《吉林省职工停工留薪期管理办法（试行）》等规定，均没有规定按松原市2012年在岗职工月平均工资标准计算停工留薪期的工资。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：”职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付“。建帮公司派遣被告到油田工作，于2012年12月31日结束了派遣，2013年1月2日发生工伤时，原告没有与被告对工资标准作出任何约定，因此该款规定的”在停工留薪期内，原工资福利待遇不变“无法确定，但被告依然自愿从事原来由健帮公司派遣到原告的这份工作，证明他本人仍愿意接受原工资标准继续从事原工作。《劳动合同法》第十一条规定：”用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。”，被告在健帮公司工作期间的工资标准为每月950元，与被告同岗位的其他工作人员2013年1月在原告单位开资的工作标准为每月950元至1000元，2013年4月份坤仕公司劳务派遣从事同岗位工作人员的工资标准也是每个月950元至1000元，按同工同酬的标准低于法定最低工资标准，所以，按同期松原市最低工资标准每月1220元计算法律依据充分。因此，依法应保护的金额为14640元，裁决多裁了21696.96元。三、第四项裁决中“原告支付被告一次性伤残补助金48449.28元（3028.08元×16个月，3028.08元为松原市2012年在岗职工月平均工资，12个月为一次性工伤医疗补助金支付标准）是错误的，请予纠正。6级伤残一次性伤残补助金为16个月工资没有问题，但《工伤保险条例》第三十六条第一款第（一）项规定的是“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资。”这里指的是本人工资，而适用松原市2012年在岗职工月平均工资标准3028.08元没有法律依据，依法应按同期松原市最低工资标准每月1220元计算，为19520元，裁决多裁了28929.28元。
被告辩称，一、原告主张被告住院期间的护理费金额应该是33920.79元而不是裁决的38395.32元，该主张适用法律错误，其主张不成立。原告主张的理由是按照吉林省高级人民法院关于人身损害赔偿执行标准的通知的有关规定论述，但是本案是劳动争议案件，而不是人身损害赔偿案件。按照《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十四条规定：“工伤职工在停工留薪期内。。。。。。需要护理的，由用人单位指派专人护理。用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资1人的标准支付护理费。”2012年松原地区职工平均工资为3028.08元，日平均工资为（3028.08元／21.75天）139.22元，被告应得护理费43298.06元（311天×139.22元）。仲裁裁决38395.32元。低于被告应得数额，请法院依法改判为43298.06元。二、原告主张被告停工留薪期间的工资为14640元，而不是裁决的36336.96元，适用法律错误，其主张不能成立。原告对停工留薪期限12个月没有异议，但是对仲裁决定按照松原市2012年度在岗职工月平均工资3028.08元提出异议，主张按照同期松原市最低工资标准每月1220元计算，并引用了《劳动合同法》有关同工同酬的规定，并以被告在建帮公司的工资以及健帮公司同种工作岗位的工资进行对照，最后得出按照松原市最低工资标准每月1220元执行是错误的。因健帮公司没有按照该岗位的国家规定工资标准执行，被告从事的是交通运输业，故按照2012年该岗位的工资标准是每月3774.17元。本案是劳动争议案件，应按照《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第五十规定：“本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害（或诊断为职业病）或者解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算”。松原市2012年在岗职工平均工资为3028.08元，工伤发生在2013年1月，执行每月3028.08元是正确的。三、原告主张被告一次性伤残补助金为19520元，不是裁决的48449.28元。原告对6级残按照16个月保护伤残补助金没有意见，对工资标准3028.08元有异议，要求按照松原市最低工资标准每月1220元计算，原告主张适用法律错误。请求判决：1、原告给付被告护理费43298.06元。2、原告给付被告住院期间伙食补助费4665元。3、原告给付被告停工留薪期工资36336.96元。4、原告支付被告一次性伤残补助金48449.28元。
经审理查明，原告下属单位滨江物业管理公司与松原市健帮劳务服务有限公司签订了后勤业务承包合同，合同期限自2012年1月1日至2012年12月31日，此期间，松原市健帮劳务服务有限公司派遣被告到吉林油田总医院做垃圾清运工作，合同期满后，被告于2013年1月继续在吉林油田总医院做垃圾清运和保洁工作，原、被告双方未签订劳动合同，原告未确定被告月工资数额，原告没有给被告参加工伤保险。2013年1月2日，被告在工作过程中受伤，并于2013年1月4日入吉林油田总医院住院治疗，诊断为：“右股骨颈骨折（头下型），低蛋白血症，右髋骨化性肌炎”，住院311天，一级护理6天，二级护理305天，原告全额支付被告住院期间医疗费，同年11月11日好转出院。2013年4月26日，经被告亲属申请工伤认定，松原市人力资源和社会保障局于2013年5月2日作出松人社工认字（2013）85-G1066号工伤认定决定书，认定被告在2013年1月2日工作中发生的伤害符合工伤认定范围，确认被告是工伤。松原市劳动能力鉴定委员会办公室于2014年6月12日作出松劳鉴字（2014）1043号劳动能力鉴定结论，鉴定结论为：“王会林伤残等级为陆级、骨化性肌炎与工伤有因果关系。”经被告申请仲裁，松原市劳动人事争议仲裁委员会对双方的劳动争议于2014年12月1日作出松劳人仲字（2014）第074号仲裁裁决书，原告在法定期限内向本院提起民事诉讼。另查明，庭审中，原告提供松原市健帮劳务公司油望部2012年12月工资发放明细、2013年2月油田滨江物业外委人员工资单、2013年1月劳务费支付计算单、2013年6月坤仕劳务公司工资单、原告和松原市健帮劳务公司签订的后勤业务承包合同等证据，用以证明被告于2012年1月1日至2012年12月31日间被松原市健帮劳务公司派遣到吉林油田总医院做垃圾清运工作每月工资950元及坤仕公司2013年6月份与被告同岗位工资每月1000元，虽然原告与被告未签订劳动合同，但按照同工同酬，被告月工资不是仲裁裁决的月3028.08元，同意按照松原市最低工资标准每月1220元计算。经质询，被告有异议，认为按照《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第五十规定：“本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害（或诊断为职业病）或者解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算”。松原市2012年在岗职工平均工资为3028.08元，工伤发生在2013年1月，执行每月3028.08元是正确的。又查明，松原市《关于确定工伤职工住院伙食补助费和异地就医交通费、住院费标准的通知》中规定“工伤职工本地住院伙食补助费每人每天15元。”，松原市2012年度在岗职工月平均工资为3028.08元。
上述事实，有松原市健帮劳务公司油望部2012年12月工资发放明细、2013年2月油田滨江物业外委人员工资单、2013年1月劳务费支付计算单、2013年6月坤仕劳务公司工资单、后勤业务承包合同、工伤认定申请表、工伤认定决定书、劳动鉴定结论、诊断书、病历、仲裁裁决书等证据及当事人确认陈述在卷为凭，本院予以确认。
本院认为，被告于2013年1月到原告下属单位滨江物业管理公司工作，原、被告未签订劳动合同，属事实劳动关系。被告在工作中因工受伤并经松原市人力资源和社会保障局认定为工伤，且被告伤情经松原市劳动能力鉴定委员会办公室鉴定为六级伤残，因原告未依法给被告参加工伤保险，故原告依法应承担被告相关工伤待遇的给负责任。根据吉林省实施《工伤保险条例》办法第三十四条“工伤职工在停工留薪期内，用人单位不得解除劳动（人事）关系，按本人受到事故伤害或被诊断为职业病前12个月平均工资和福利支付停工留薪期待遇。停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资1人的标准支付护理费。”规定，因被告住院期间，原告未派人护理，故原告应支付给被告护理费43297.42元（3028.08元／21.75×311天），原告主张依据吉林省高级人民法院关于人身损害赔偿执行标准的通知的规定支付护理费不符合法律规定，本院不予支持。根据《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，被告所受伤停工留薪期为12个月，另根据吉林省实施《工伤保险条例》办法第五十条“本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害（或诊断为职业病）或者解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。”规定，原告应支付给被告停工留薪期工资36336.96元（3028.08元×12个月），原告主张按照松原市2012年度月最低工资1220元为标准支付停工留薪期工资不符合法律规定，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十六条“职工因伤致残被鉴定为六级伤残的，支付一次性伤残补助金，标准为16个月的本人工资。”规定，原告应支付给被告一次性伤残补助金48449.28元（3028.08元×16个月），原告主张按照松原市2012年度月最低工资1220元为标准支付一次性伤残补助金不符合法律规定，本院不予支持。原告对支付给被告住院期间伙食补助费4665元（15×311天）没有异议，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条，《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法》，松原市《关于确定工伤职工住院伙食补助费和异地就医交通费、住院费标准的通知》之规定，判决如下：
原告吉林石油集团有限责任公司于本判决生效后立即支付给被告王会林护理费43297.42元、伙食补助费4665元、停工留薪期工资36336.96元、一次性伤残补助金48449.28元，合计132748.66元。
如原告未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元由原告承担，剩余5元退回给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省松原市中级人民法院。
审判员 程景辉
二〇一四年十二月二十二日
书记员 牛丽丹