四川省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）川刑终字第199号
原公诉机关四川省成都市人民检察院。
上诉人（原审被告人）代生强，男，1981年1月13日出生，汉族。2006年2月28日因犯抢劫罪被成都市武侯区人民法院判处有期徒刑四年，2009年2月23日刑满释放。2013年3月3日因涉嫌犯制造毒品罪被刑事拘留，同年4月9日被逮捕。现羁押于成都市看守所。
辩护人刘忠敏，重庆翰林律师事务所律师。
四川省成都市中级人民法院审理四川省成都市人民检察院指控原审被告人代生强犯制造毒品罪、非法持有枪支罪一案，于2014年1月14日作出（2013）成刑初字第298号刑事判决。宣判后，原审被告人代生强不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理本案。经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
四川省成都市中级人民法院判决认定，2012年初，被告人代生强租赁四川省成都市高新技术产业开发区新义路1号9栋2单元622房（以下简称622房）作为制毒场所，在该房内制造毒品。2012年11月26日，制毒产生的刺鼻气味致居住在代生强楼下518房的曾某甲身体不适，代生强将某甲送进医院就医并支付了医药费。2013年3月3日，制毒产生的废水渗漏至518房，引起曾某甲不满。当日上午9时许，曾某甲及家人和治安巡逻员在小区内将代生强揪住，并前往622号房查看房屋渗漏情况。治安巡逻员入户后发现622房有制毒嫌疑，遂报警。10时许，公安干警赶至现场，将代生强抓获，当场从代生强身上搜出仿制式手枪一支、子弹一发，并在622房内查获白色晶体41.1克、褐色固液混合物689克、真空泵一台、电子称一台、漏斗一个及吸毒工具两套、手机一部等物品。经鉴定，从查获的白色晶体和褐色固液混合物中均检出甲基苯丙胺成分，其中669.3克褐色固液混合物甲基苯丙胺含量为45.72%；查获的仿制式手枪属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。
上述事实，有经庭审质证并确认的下列证据证实：
1.公安机关出具的受案登记表、挡获经过、破案报告书。证实案发经过及被告人代生强被公安机关挡获的情况。
2.常住人口信息表。证实代生强的个人身份等基本情况。
3.现场勘验检查笔录、搜查笔录、扣押物品清单及物品照片、称量笔录。证实：（1）2013年3月3日上午10时许，公安干警对代生强随身物品进行检查，从代生强身上查获仿制式手枪一支、子弹一发以及手机一部、现金707元、折叠刀一把、遥控车钥匙一把及房门钥匙一串等物品；（2）公安人员对622房进行了搜查、勘验。在该房内查获白色晶体41.1克、褐色固液混合物689克、真空泵一台、电子称一台、漏斗一个及吸毒工具两套、手机一部等物品；（3）在该房客厅、灶台、卧室等处共提取烟头三枚。
4.检验报告、鉴定书、情况说明。证实：（1）从622房查获的白色晶体41.1克和褐色固液混合物689克，均检出甲基苯丙胺成分。其中669.3克固液混合物，甲基苯丙胺含量为45.72%。
（2）从代生强身上查获的手枪经填装子弹实射，能完成射击过程，属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。
（3）从622房内查获的三枚烟头上提取的DNA与代生强血样提取的DNA遗传标记同一，同一认定几率大于99.99%。
5.刑事判决书及释放证明。证实2006年2月28日，代生强因犯抢劫罪被成都市武侯区人民法院判处有期徒刑四年，2009年2月23日刑满释放。
6.毒品尿液检测报告。证实代生强尿液冰毒检测呈阳性。
7.车辆信息查询表。证实藏AA66**凌志轿车所有人是西藏JJ公司。
8.电费缴费单。证实622房电费的缴费情况。
9.手机中提取的照片。证实从代生强使用的手机中提取的月饼盒照片与现场查获装有毒品的月饼盒相一致的事实。
10.医院急诊病历及心电图会诊检查申请单。证实2012年11月26日晚8时30分，曾某甲因误吸香蕉水出现不适到四川省人民医院就诊的情况。
11.公安机关出具的情况说明。证实：（1）涉案“小何”未能查实；（2）涉案的藏AA66**凌志轿车的下落未查实；（3）代生强与妻子刘某某居住的位于成都市高新区新义路1号5栋的房屋被转租，房屋物品被清理。
12.证人陈某某的证言。证实成都市高新区新义路1号9栋2单元622房屋是其母亲的。2011年底，其把母亲的622房租给代生强，每月租金600元，半年付一次租金，2013年1月续租，房租付至2013年5月。代生强来租房时身上有伤，人没精神。代生强称出了车祸。他们没签合同，代生强也没提供身份证明。经混合辨认，陈某某辨认出代生强即是租房人。
13.证人曾某甲的证言。证实其住在成都市高新区新义路1号9栋2单元5楼18号。代生强住在其楼上的622房，是2012年4月入住的。住进没多久，其在楼下闻到异味，也常在凌晨4点至5点听到楼上有玻璃瓶碰撞的声音。2012年11月26日晚6时许，其因闻到异味，出现全身乏力等不适症状，于是上楼找622房的住户问情况，代生强开门说是在弄油漆。代知道其身体不适后就驾车把其送至省医院，同行的有其妹和女儿。代生强驾驶的车牌号是藏AA66**。其在医院输液，代生强付了医药费。2013年3月3日早晨，其发现卧室放电视机的地方被楼上漏下的水打湿，水很臭，于是去敲622房门找代生强论理，代生强不开门。其又叫女婿去敲门，代仍不开门。其发现漏水停止，于是怀疑房内有人。其叫来妹妹，准备一起找622房的人赔偿。后儿子说看见一小伙子下楼，他们就跟着下楼，结果在楼下碰到代生强。其与妹妹以及小区姓张的保安一起到代生强房间查看漏水原因。他们进入622房后，看见房内很乱且恶臭，代生强还解释说是油漆味道。保安发觉不对，就报的警。经混合辨认，曾某甲辨认出居住在622房的住户是代生强。
14.证人曾某乙的证言。证实曾某甲是她二姐。她常到曾某甲家住。曾某甲家楼上622房的住户是2012年夏天入住的，该住户后来被抓，叫代生强。代生强经常很晚回家，很早离开，家里的响声很大。2012年11月26日，曾某甲闻到楼上发出的难闻气味，感觉不舒服，就上楼找622房的代生强论理。代生强说自己是搞建筑的，在兑甲苯水，所以有气味。她打电话问从医的女儿，女儿说曾某甲可能甲苯中毒。在她要求下，代生强驾车送曾某甲去省医院治疗并支付了医药费。代生强家发出的那气味很难闻，他们多次到楼上找代生强，他不开门，所以就把此事多次向社区反映。2013年3月3日早晨，曾某甲说楼上的臭水漏到她家电视机上，因找不到人正准备打新闻热线时，曾某甲的儿子说楼上下来一个小伙子，于是大家下楼去找，在小区里找到了代生强，她还叫上一个姓张的保安，大家一起上楼到代生强家查看漏水原因。他们进屋后看见室内摆放些瓶瓶罐罐，气味很大，保安就报的警。他们就一直和代生强说漏水的事，拖延时间等警察来。警察来后将代生强带走。经混合辨认，曾某乙辨认出居住在622房的住户是代生强。
15.证人张甲的证言。证实他是小区治安巡逻员。2013年3月3日上午10时许，他在小区巡逻，看见曾大姐与622房的住户代生强理论。后他们一同去代生强的622房间，闻到很臭的气味，而且还看见房内有很多器皿及红色液体。根据之前培训，他认为有问题，便悄悄报了警。曾大姐曾经向他反映过622房有很臭的气味以及房门敲不开的事，他也向派出所反映过。警察到后，将代生强抓获。经混合辨认，张某辨认出被抓的622房的住户是代生强。
16.证人张乙的证言。证实其是新北社区的社区干部。2012年底，曾某甲向社区反映其楼上住户家有难闻的气味发出，闻后会让人腿脚发软。曾某甲因此去医院进行了治疗，楼上那住户还付了医药费。社区听到这个消息，怀疑有人在制毒，于是安排治安巡逻员加强巡逻，一旦发现622家有异动要及时报告。
17.证人凌某某的证言。证实他住在成都市高新区新义路1号9栋2单元5楼19号。被抓的代生强是622房的住户。曾某甲因闻到622房发出的气味而住院，代生强还支付过医药费。经混合辨认，凌某某辨认出代生强是622住户。
18.证人刘某某的证言。证实她是代生强之妻。她和代生强住在成都市高新区新义路1号5栋1单元12号。代生强自称在外面的工地上干活，很少回家。每月给她2千元钱。代生强没车，但常见代生强驾驶一辆黑色牌照是藏A的汽车。
19.被告人代生强的供述。证实622房是他租赁的。2012年8月或9月，他把该房转租给朋友小何，与小何没签转租合同。小何约30岁，四川口音，在酒吧认识的，小何的姓名等详情他不知道。转租给小何后，他仅到622房去过三次，前两次是2012年11月，后一次就是被抓这次，第二次没进屋。622房正对楼下是518房。2012年11月，他从622房出来，518房的太婆就问他是不是622房的住户。他说自己的朋友住在622房。太婆问臭味那么大，楼上在干啥子。他把太婆带到622房查看，当时室内包括冰箱里都没有制毒物品，但气味确实很大，他就对太婆说，这是油漆味道。呆了约10分钟，太婆说身体不舒服，他就驾车送太婆去医院看病，还支付了医药费。2013年3月3日上午10时许，小何驾驶自己的藏AA66**黑色凌志轿车与他一起来到小区后门，小何叫他到622房去拿一个纸袋子。他刚进小区，住518房的太婆就说622房漏水，他与太婆上楼进入622房，发现确在漏水。此时，警察赶来，将他抓获，并从他身上搜出一把手枪。警察从622房搜出玻璃杯、真空泵，烧杯里有深褐色液体，房内气味很大。他要吸毒，对毒品有一定的认识，见这些东西后知道622房在制毒。小何叫拿的那个黑色纸袋里有一台电子称和一个“长洲月”标志的圆形月饼盒子，盒子内有4袋冰毒和一个手电筒。他的手机被查获，手机中有张照片，照的是个月饼盒。照片显示的圆形盒子与纸袋中装毒品的盒子一致。手枪是小何一个朋友的，有点问题，他帮忙找人修，弹夹中有一发子弹。4袋冰毒经当面称重，分别为27.7克、5.6克、4.8克、3.0克，查获一小烧杯中装的固液混合物重19.7克，大烧杯中装的固液混合物重669.3克。这些毒品和器皿应是小何的。公安干警从622房提取了烟头。
原判认为，被告人代生强违反国家对毒品的管制规定，制造毒品甲基苯丙胺固体41.1克、固液混合物689克，其行为已构成制造毒品罪；被告人代生强还违反国家对枪支的管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。代生强犯数罪，依法应当对其数罪并罚。代生强曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑四年，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。本案查获的毒品大部分呈固液混合状，量刑时予以考虑。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第二款第（一）项、第一百二十八条第一款、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十九条的规定，判决：一、被告人代生强犯制造毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、扣押在案的毒品、手枪、子弹、真空泵、漏斗、电子称、手机及吸毒工具均予以没收；扣押的现金707元予以没收，上交国库。
代生强及其辩护人上诉、辩护提出：原判认定事实不清、证据不足、其已将622房转租给小何，该房内涉毒物品系小何所有。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）代生强制造毒品甲基苯丙胺固体41.1克、固液混合物689克的行为已构成制造毒品罪；代生强非法持有枪支的行为已构成非法持有枪支罪。代生强一人犯两罪，依法应予数罪并罚。代生强是累犯，依法应当从重处罚。代生强及辩护人诉、辩称原判认定的事实不清、证据不足，经查，代生强租用622房制造毒品的事实，不仅有公安机关在制毒现场查获并扣押的毒品及制造毒品的工具、扣押物品文件清单、称量记录、检验报告、鉴定书等物证、书证，还在现场提取到代生强吸过的烟头，从代生强手机中提取的月饼盒照片与现场查获装有毒品的月饼盒一致，此外还有证人曾某甲、曾某乙、陈某某的证言以及曾某甲的就医病历等证据予以证实，足以认定，故代生强及其辩护人的该诉辩意见不能成立，本院不予采纳。代生强及其辩护人诉、辩提出已将其租住的622房转租给小何，该房内涉毒物品系小何所有的事实，经查，代生强所称的小何无真实姓名和住址，亦无其他证据予以证实，且在案证据已充分证实代生强租用622房并制造毒品的事实，故该诉辩意见不能成立，本院不予支持。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审 判 长 李 永
代理审判员 冉晓玲
代理审判员 程占维
二〇一四年四月九日
书 记 员 黄婷婷
附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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