福建省永安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）永刑初字第59号
公诉机关永安市人民检察院。
被告人吴某某，男，1967年12月4日出生，汉族，初中文化，农民。因涉嫌非法经营犯罪，于2013年11月27日被刑事拘留，同年12月9日被逮捕。现羁押于永安市看守所。
辩护人郑福才，福建建州·联兴律师事务所律师。
永安市人民检察院以闽永检公刑诉（2014）35号起诉书指控被告人吴某某犯非法经营罪，于2014年1月10日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。永安市人民检察院指派检察员罗奕炫出庭支持公诉，被告人吴某某，辩护人郑福才到庭参加诉讼。现已审理终结。
永安市人民检察院指控：2011年8月的一天，被告人吴某某明知吴某甲、林某某要购买氨酚伪麻片来提炼麻黄碱，在自己没有销售药品资格的情况下，仍然介绍帮助“猴子”将80箱氨酚伪麻片（含麻黄碱复方药品）贩卖给吴某甲和林某某，并从“猴子”处获得好处费人民币2600元。吴某甲、林某某将购买的80箱氨酚伪麻片（价值人民币121280元）带至永安市坑边进行提炼麻黄素，被查获。
对于上述指控，公诉机关提供了书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述、勘验、检查笔录及现场照片等证据予以证实。公诉机关认为：被告人吴某某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款之规定，应以非法经营罪追究被告人的刑事责任。并认为，被告人属自首。
被告人吴某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
其辩护人认为：对本案定性无异议；被告人在本案中仅起介绍作用，收取介绍费2600元；无前科劣迹，犯罪情节较轻，主观恶性相对较小；庭前已准备好退赃款和缴纳罚金等酌定的从轻处罚情节；属自首，具有法定和酌定的从轻或减轻处罚情节，为此，建议对被告人减轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明：2011年8月的一天，被告人吴某某明知吴某甲、林某某（均已判刑）要购买氨酚伪麻片来提炼麻黄碱，在自己没有销售药品资格的情况下，仍然介绍帮助一叫“猴子”的男子将80箱氨酚伪麻片（含麻黄碱复方药品）贩卖给吴某甲和林某某，并从“猴子”处获得好处费人民币2600元。吴某甲、林某某将购买的80箱氨酚伪麻片带至永安市坑边进行提炼麻黄素，该80箱氨酚伪麻片于2013年9月1日被公安机关查获。
经永安市价格认证中心鉴定，该批药品价值人民币121280元。
在本院审理期间，被告人吴某某退出赃款人民币2600元。
上述事实，被告人吴某某在庭审中均无异议，且有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实，具有合法性、真实性和关联性，本院予以确认。
1、户籍证明，证实被告人吴某某的姓名、年龄、家庭住址等基
本身份情况。
2、证人吴某甲证言及辨认笔录，证实：2011年8月份的时候，我去龙岩玩时碰到我的好朋友“包福子”（经辨认为吴某某）及“包福子”带来的一个朋友“猴子”，我有跟吴某某、“猴子”提到要购买氨酚伪麻片生产麻黄碱，问他们能不能弄到氨酚伪麻片，他们说过后再联系。我回永安后，“猴子”主动联系我，说他手上有一批生产麻黄碱的氨酚伪麻片，问我要不要，电话里我问了“猴子”这些氨酚伪麻片的价格、规格、含量等，之后我就和林某某说我朋友手上有一批氨酚伪麻片，要不要买进来？林某某问我可不可靠，能不能生产出麻黄碱，我说可以，林某某就叫我直接与对方商量，货到付款。我就和“猴子”联系叫“猴子”把药运送到永安，货到付款。2012年8月底的一天晚上，“猴子”开着一辆白色面包车把80箱氨酚伪麻片运送到我们生产麻黄碱的地方，事后，“包福子”发了一个银行账号给我，叫我把药品的钱打到这个账号上，我把账号转发给林某某让林某某打钱给对方。麻黄碱是一种感冒药的成分，同时是制作冰毒的原料，我们不会生产冰毒，但生产出麻黄碱卖给制作冰毒的人可以赚取中间的利益差。“包福子”做这个倒卖药品的生意已经很多年了，他们知道氨酚伪麻片可以提取出麻黄碱，而麻黄碱是制作冰毒的原料，所以他们才倒卖这种违禁药品的事实。
3、证人林某某证言及辨认笔录，证实：在永安提炼麻黄碱的所有费用都是我出的有十几万，最后购买一批80箱的药品共12万元左右也是我出的，算起来我在永安一共出资30万元左右。购买最后一批药品时，是吴某甲带我去长汀县见一个叫“包福子”（经辨认为吴某某）的人，我们和“包福子”谈购买药品的事，后我到银行取了10万元，再加上我身上的2万多元钱，一共是12万元人民币到长汀县的一家邮政储蓄银行把钱存给吴某甲提供的一个邮政储蓄账户内。“包福子”知道我和吴某甲在提炼麻黄碱，但是不知道我们在哪里提炼的事实。
4、河南省郑州市公安局经济技术开发区分局经侦大队接受刑事案件登记表，证实：2012年8月28日17时许，郑州市食品药品监督管理局向郑州市公安局报案称：2012年5月28日、6月11日，河南省龙华医药有限公司业务员林保全受于小鱼委托，通过河南省龙华医药有限公司银行账户向河南省万隆医药有限公司汇款124000元，购买江苏万禾制药有限公司生产的氨酚伪麻片40000盒，于小鱼收到货后未将上述物品入进河南省龙华医药有限公司仓库，直接将药品销售至医疗机构和药店，涉案金额130640元，公安机关进行登记后，立案侦查的事实。
5、永安市公安局暂扣款收据及兴业银行客户收款回单，证实：涉案的80件山东鲁安有限公司生产的感冒药由该生产企业山东省鲁安有限公司回购，回购款人民币5.6万元的事实。
6、山东省安丘市鲁安药业有限公司销售单、购销合同、发票、企业法人营业执照、食品卫生许可证、组织机构代码证、税务登记证、药品经营许可证、合格供货方档案P78-89，证实：山东省安丘市鲁安药业公司生产的氨酚伪麻片32000盒，于2011年8月23日出售给河南省龙华医药有限公司，售价人民币56000元的事实。
7、山东省安丘市鲁安药业有限公司关于对《永安市食品药品监督管理局协查函》的复函，证实：批号为1108006、1108007、1108008三个批次的产品系该公司生产的药品、该三个批次的产品均为合格产品、该三个批次的产品于2011年8月25日发往河南省龙华医药有限公司的事实。
8、河南省龙华医药有限公司出具的情况说明，证实：河南省龙华医药有限公司2011年至2012年9月从未在山东省安丘市鲁安药业有限公司购进氨酚伪麻片80箱的经过。
9、山东省潍坊市公安局刑事警察支队出具的办案说明，证实：本案中涉及到山东省安丘市鲁安药业有限公司向河南省龙华医药有限公司销售氨酚伪麻片80箱的药品流向问题，将依法进行调查。
10、刑事判决书，证实吴某甲、林某某于2013年3月4日因非法买卖制毒物品罪被福建省永安市人民法院判刑的事实。
11、到案经过，证实2013年11月27日被告人吴某某主动到永安市公安局投案的事实。
13、价格鉴定结论书，证实：本案涉案的氨酚伪麻片规格为12片＊10盒＊40=80件，价值人民币121280元的事实。
14、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，证实本案发生的具体地点及现场情况。
15、被告人吴某某的供述，被告人吴某某对自己的犯罪事实供认不讳。
本案事实清楚，证据充分，足以认定。
本院认为：被告人吴某某违反国家规定，未经许可经营国家专营专卖药品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴某某案发后主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，属自首，具有法定的从轻处罚情节。庭审中当庭自愿认罪，积极退出赃款并主动缴纳罚金，认罪态度较好，有一定的悔罪表现，具有酌定的从轻处罚情节。根据被告人的犯罪情节和悔罪表现，可以适用缓刑。辩护人的上述辩护意见理由成立，予以采纳；其余辩护意见理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币10400元（罚金已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正）。
二、赃款人民币2600元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 刘 珊
审 判 员 树苏建
人民陪审员 蔡文洋
二〇一四年一月二十七日
书 记 员 童文焱