吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉24民终311号
上诉人（原审被告）：延边延大房地产开发有限公司，住所地吉林省延吉市公园路82号。
法定代表人：许家恩，该公司经理。
委托诉讼代理人：扈玉海，吉林诚途律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：肇亚群，住吉林省珲春市。
委托诉讼代理人：金周哲，吉林德成律师事务所律师。
上诉人延边延大房地产开发有限公司（以下简称延大公司）因与被上诉人肇亚群合同纠纷一案，不服吉林省珲春市人民法院（2017）吉2404民初1878号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人延大公司委托诉讼代理人扈玉海，被上诉人肇亚群及其委托诉讼代理人金周哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
延大公司上诉请求：1.依法撤销原审判决,驳回被上诉人的诉讼请求;2.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为原审认定事实、适用法律错误。1.双方签订的《征用土地协议》合同无效，双方均有过错，原审按照2比8的比例划分过错责任比例不当。2.原审认定被上诉人土地租赁损失依据不足。虽然庭审中，被上诉人提交书面的租赁土地合同书及解除承租土地合同书。但是通过证人刘某的出庭作证能够说明，这两份证据是虚假的，不能依据该证据作为被上诉人损失的依据。3.被上诉人主张的损失是不应发生的，是可以避免的，与双方签订的《征用土地协议》不存在必然的因果关系。最后，退一步讲即使被上诉人确实解除了合同，在2010年8月，上诉人没有办理土地手续，没有支付土地补偿款的情况下，也应采取措施对土地进行处置，增加收益。这部分收益应当在赔偿金中予以减除。综上，上诉人认为原审判决上诉人承担责任的依据不足，请求二审法院撤销原审判决，依法予以改判。
肇亚群辩称，原审认定事实清楚，适用法律并无不当，应予维持。1.双方签订的《征用土地协议》被生效判决确认无效，其重大过错在上诉人一方，原判根据查明的事实，结合双方主体的身份及签约后应尽的义务，按2比8的比例划分责任比较妥当。2.原判认定答辩人的损失依据充分。原审中答辩人即提交了书面的承租土地合同书及解除承租土地合同书，且有证人刘某出庭作证，得到明确的印证。对此尽管上诉人持有异议，只是口头上提出否定意见，并未举出相反证据否定上述事实，所以原判对损失事实和确认比较妥当。3.上诉人主张损失是不应发生的，是可以避免的，与双方签订的《征用土地协议》不存在因果关系，是不能令人信服的。综上，原判认定事实清楚，适用法律得当，应予维持。请依法驳回上诉人的请求。
肇亚群向一审法院起诉请求:判令延大公司赔偿给肇亚群土地及房屋闲置损失人民币88300元。事实和理由：2010年1月31日延大公司与肇亚群签订《征用土地协议》，约定延大公司征用肇亚群的承包地，并于当日支付了征用土地费定金5万元，延大公司承诺六个月内办理土地手续后一次性支付余款。后延大公司未办理手续，肇亚群的土地及房屋闲置至今。延大公司于2015年11月3日起诉要求确认《征用土地协议》无效，返还已支付的补偿款5万元及利息。法院于2016年3月28日作出判决，判令肇亚群返还征地费5万元，并承担利息。由于延大公司的行为导致原告土地及房屋闲置至今，造成的损失达人民币88300元，对此延大公司应予以赔偿。
一审法院认定事实：2010年1月31日，延大公司与肇亚群签订《征用土地协议》，主要内容为“甲方延边延大房地产开发有限公司，乙方肇亚群。在公平、公正、互利的原则下，经甲、乙双方充分协商，位于迎宾广场南侧、国土资源局北侧，珲春市英安镇中华村村民肇亚群所种植的土地870平方米，根据国家政策甲方征用，甲方给乙方支付土地补偿款及安置费、青苗补助费等每平方米220元，全部费用合计191400元。全部地上附置物全部费用每平方米200元×800元，合计160000元，双方签订合同后，预付给乙方50000元，甲方必须在六个月内办理土地手续后一次性将余款全部交付给乙方，在此期间乙方不得将土地再转让给他人，如转让给他人乙方必须加倍给予甲方赔偿”。当日延大公司向肇亚群支付5万元，肇亚群收到后出具收据。肇亚群在与延大公司签订上述征用地协议前，于2009年1月份将涉案土地及地上房屋承租给刘某，约定每月1800元，租期四年，租金共86400元人民币，一次性付请。在肇亚群与延大公司签订征用地协议后，便于2010年2月与刘殿群解除了承租地合同，肇亚君退还给刘某承租款84800元及损失费3500元，合计88300元。因延大公司与肇亚群签订的《征用土地协议》未能履行，延大公司于2015年11月13日以肇亚群为被告向人民法院提起诉讼，要求确认《征用土地协议》无效，并返还5万元预付款及利息。该案经人民法院一、二审审理后，确认双方签订的《征用土地协议》因违反法律、行政法规的强制性规定而无效，并判决肇亚群返还给延大公司5万元预付款及利息。
一审法院认为：双方签订的《征用土地协议》因违反《中华人民共和国土地管理法》的强制性规定，被人民法院生效判决确认无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效或被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或都没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。通过本案查明的事实，可以确认肇亚群与刘某签订了土地承租合同书，而后因与延大公司签订《征用土地协议》，又与刘某解除土地承租合同书退还租金并赔偿损失的事实。延大公司虽对土地承租合同及损失事实有异议，但未提供足以推翻该事实的相反证据，对该损失本院予以确认。关于延大公司提出，因双方在《征用土地协议》中约定“甲方（延大公司）必须在六个月内办理土地手续后一次性将余款全部交付给乙方（肇亚群），在此期间乙方不得将土地再转让给他人，如转让给他人乙方必须加倍给予甲方赔偿”，该约定限定的期限为6个月，签订《征用土地协议》后，双方并未履行该协议，肇亚群也未将土地和房屋交付给延大公司。因此，不存在给肇亚群造成损失的事实。本院认为，虽然双方约定由延大公司在6个月内办理土地手续，但未约定如办不完手续是否解除该协议，而延大公司也未在其向人民法院起诉确认该协议无效之前，向肇亚群通知终止履行该协议的意思表示。因此，基于对《征用土地协议》的信赖而造成的损失，应由过错方赔偿。延大公司作为房地产开发企业，较之肇亚群应更熟知土地征收开发程序及相关规定，在签订合同时更具有主动协商及签约的优势，故也应比肇亚群承担更加严格的注意义务。因此，导致《征用土地协议》无效，延大公司应承担80%的主要过错责任；肇亚群在《中华人民共和国土地管理法》对此有强制性规定的情况下，仍违反相关规定与延大公司签订《征用土地协议》，其本身亦有过错，应承担20%的过错责任。对具体损失数额，在证人陈述与书面合同有差异的情况下，以双方签订的书面合同载明的数额88300元为准。肇亚群将涉案土地及房屋租赁给刘某，租期自2009年1月7日至2012年1月7日，租金每月1800元。而延大公司与肇亚群签订的《征用土地协议》时间为2010年1月31日。因此，延大公司对双方签订《征用土地协议》前产生的租金损失不承担责任。应将2009年1月至2010年1月期间的租金损失（1800元×12月=21600元）予以扣除。即88300元-21600元=66700元。故延大公司应承担66700元损失的80%责任，即53360元。其余损失由肇亚群自行承担。关于延大公司提出的诉讼时效问题，本院认为，只有《土地征用协议》被人民法院生效的判决确认无效后，肇亚群才享有赔偿损失的请求权。本案二审判决于2016年10月10日作出，肇亚群在2017年8月9日向本院提起损害赔偿诉讼，未超过诉讼时效期间，延大公司的该项抗辩意见本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，判决：被告延边延大房地产开发有限公司于本判决生效后赔偿给原告肇亚群土地承租合同损失53360元。案件受理费2008元，减半收取计1004元，由被告延边延大房地产开发有限公司负担567元，由原告肇亚群负担437元。
二审中，当事人没有向本院提交新证据。
本院对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为，延大公司与肇亚群之间签订的《土地征用协议》已由发生法律效力的判决确认无效，当事人基于该合同取得的财产应当予以返还，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案双方当事人所签订的合同内容因违反了国家法律强制性禁止规定而导致无效，对此双方均存在过错，在缔约过错责任的承担上应承担均等的责任，一审判决认定延大公司的缔约过错大于肇亚群的缔约过错依据不足，本院应予纠正。
关于肇亚群主张因签订《土地征用协议》而导致其已经出租给他人的土地及附属地上物租赁合同未能完全履行的问题。首先,双方在《土地征用协议》中仅对肇亚群家庭土地承包经营权转让进行了限制，对其他事项并未作出限制性约定，所约定补偿内容中也包含青苗补偿费，并且明确了由延大公司在一定期限内办理土地征收手续，但土地仍然由肇亚群家庭占有使用，并未实际将土地交给延大公司占有。依据上述约定，延大公司与肇亚群签订《土地征用协议》并不必然导致肇亚群停止耕种案涉土地的结果，其自行决定与承租人解除案涉土地租赁合同超出了《土地征用协议》约定的限制范围，所产生的损失不属于缔约过错产生的损失，而是由于一方错误的履行所导致，因此，该损失理应由肇亚群自行承担。
虽然延大公司与肇亚群签订《土地征用协议》并不直接导致肇亚群停止耕种土地，但考虑到缔约行为是肇亚群停止耕种案涉土地的诱因，结合肇亚群实际的损失存在，且该损失与缔约存在一定间接的因果关系，因此，延大公司应当酌情承担10000元的补偿责任为宜。
综上所述，延大公司的上诉请求部分成立，本院应予支持。一审判决适用法律错误，本院应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、变更吉林省珲春市人民法院（2017）吉2404民初1878号民事判决为：延边延大房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起5日内，补偿肇亚群未耕种土地损失10000元；
二、驳回肇亚群的其他诉讼请求。
一审案件受理费1004元，二审案件受理费1134元，合计2138元，由延边延大房地产开发有限公司负担242元，由肇亚群负担1896元。
本判决为终审判决。
审判长 全智光
审判员 池东波
审判员 朴美兰
二〇一八年五月十一日
书记员 段崇鹏