重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝二中法民终字第01124号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司巫溪支公司，住所地重庆市巫溪县城厢镇太平路229号。组织机构代码：78745742-5。
法定代表人杨明，系该公司负责人。
委托代理人魏洪明，重庆君之合律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘刚平，女，1971年12月11日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）李吉华，男，1964年7月10日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）李吉松，男，1968年2月27日出生，汉族。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司巫溪支公司（以下简称大地保险公司巫溪支公司）与被上诉人刘刚平、李吉华、李吉松机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市巫溪县人民法院（2013）巫法民初字第01472号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年2月17日下午2时，被告李吉华驾驶渝X小型普通客车（该车在大地保险公司巫溪支公司投保了交强险和商业三者责任险），从巫溪县朝阳镇方向沿102省道往巫溪县尖山镇方向行驶，行至102省道407KM＋400M一右转弯路段，被告李吉华驾车避让绕行路段北侧路边的沙堆过程中没有减速靠右行驶，与相对方向孟汉祥驾驶的渝XX普通二轮摩托车会车时相撞，造成驾驶人孟汉祥和乘坐人刘刚平受伤的交通事故。事故发生后，原告刘刚平被送至重庆三峡中心医院住院治疗，入院诊断为：1、左侧股骨下段开放性粉碎性骨折；2、左胫腓骨上段骨折；3、失血性贫血；4、甲状腺功能亢进症。原告于2013年4月24日好转出院，共住院66天，花去医疗费144722.14元，救护车费750元，出院医嘱为：1、休息三月，避免外伤，建议正规康复科继续治疗；2、术后2月、3月、6月，每半年复查X片，根据复查情况决定下床部分承重、完全承重时间及取出内定装置时间；3、加强左膝关节屈伸功能锻炼；4、加强营养、门诊随访。原告在住院期间，请重庆三峡中心医院陪护中心护理员宋明珍护理了66天，支付了护理费6600元，购买辅助器具轮椅一把花费120元、不锈钢拐杖一副花费170元。2013年3月27日，巫溪县公安局交通巡逻警察大队，作出渝公交认字（2013）第00033号道路交通事故认定书：李吉华承担本次交通事故主要责任，孟汉祥承担本次交通事故次要责任，刘刚平不承担本次交通事故责任。2013年6月22日，原告刘刚平到重庆市渝东司法鉴定中心巫溪分所进行伤残等级鉴定，该所于2013年7月15日作出鉴定意见为：1、刘刚平左下肢活动功能受限的伤残程度系九级伤残；2、刘刚平后期行手术取出内固定物的住院医疗费用按经治医院收费情况评估，约需人民币壹万元，住院时间约需三周，出院后尚需休息一月……。该次鉴定原告花费鉴定费2100元。被告大地保险公司巫溪支公司对原告的伤残等级鉴定意见提出异议，申请重新鉴定，经重庆市万州司法鉴定所重新鉴定后鉴定意见为：刘刚平的伤残程度属九级伤残。重新鉴定之鉴定费由保险公司带垫付。审理过程中，原告刘刚平放弃对本次事故中另一责任人孟汉祥的赔偿请求，同时撤回了对大地保险公司巫溪支公司商业保险赔偿的诉讼请求。
另查明，原告刘刚平受伤后，被告保险公司垫付了医疗费5000元，被告李吉松垫付了医疗费78500元。原告刘刚平现系农业户籍，其母亲张朝贵现年62周岁，刘刚平还有一个弟弟。原告刘刚平的子女现均已成年。
还查明，本案事故车辆渝X小型普通客车的所有人为被告李吉松，李吉华是为李吉松开车，李吉华是李吉松的雇员。
以上事实有原告出示的身份证复印件、常住人口登记卡、巫溪县朝阳镇玉皇村村委会证明、事故认定书、云阳县沙市镇卫生院清单及发票、三峡医院病历、用药清单、医药发票、购买轮椅收款收据、购买拐杖收据、护理费领条、鉴定意见书及鉴定费发票、村委会证明、车费发票，被告大地保险公司巫溪支公司提供的商业保险合同条款、强制保险单、保险报案记录、万州司法鉴定所鉴定意见书，以及原、被告的当庭陈述等证据证实，足以认定。
原告刘刚平诉称：2013年2月17日下午2时，被告李吉华驾驶渝X小型普通客车（该车在大地保险公司巫溪支公司投保了交强险），从巫溪县朝阳镇方向沿102省道往巫溪县尖山镇方向行驶，行至102省道407KM＋400M一右转弯路段，被告李吉华驾车避让绕行路段北侧路边的沙堆过程中没有减速靠右行驶与相对方向原告驾驶的渝XX普通二轮摩托车会车时相撞，造成乘坐人刘刚平和驾驶人孟汉祥受伤的交通事故。事故发生后，原告被送至重庆三峡中心医院住院治疗，2013年3月14日好转出院。巫溪县公安局交通巡逻警察大队于2013年3月27日作出渝公交认字（2013）第00033号道路交通事故认定书：李吉华承担本次交通事故主要责任；孟汉祥承担本次交通事故次要责任，刘刚平不承担本次交通事故责任。原告在本次事故中遭受医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、住院期间伙食补助费、精神抚慰金等经济损失，现依法提起诉讼，请求判令：被告保险公司在保险限额内赔偿原告各项损失，不足部分由被告李吉华、李吉松赔偿。
被告大地保险公司巫溪支公司辩称，对本案事实应以事故责任认定书为准。原告的误工天数应当为120天，标准按照农林牧渔业计算；被扶养人生活费要除以子女数；伙食补助费应按照25元／天×20天，营养费无医嘱不应支持，精神抚慰金过高，交通费应为700元，鉴定费不是保险公司赔偿范围。
被告李吉华辩称，对事故发生的事实部分无异议，其他同意保险公司的答辩意见。
被告李吉松辩称，李吉华是李吉松的哥哥，发生事故的车辆是被告李吉松的，李吉华是为李吉松开车。其他同意保险公司意见。
一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，当事人应当依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车强制保险责任限额内予以赔偿，超过责任限额的部分按由有过错的一方承担责任，双方都有过错的按照各自过错比例分担责任。本案被告李吉华在道路交通事故中承担主要责任，孟汉祥承担次要责任，原告刘刚平不承担本次事故的责任。因此，对原告的损失应当先由被告大地保险公司巫溪支公司在交强险的限额内予以赔偿，下剩部分由被告李吉华承担70%的赔偿责任，孟汉祥承担30%的赔偿责任，由于原告刘刚平在审理过程中放弃了对孟汉祥的赔偿请求，对此部分不再计算；对被告李吉华应承担的赔偿责任，因被告李吉华为被告李吉松所雇佣，为其开车，因此，该部分赔偿责任应当由被告李吉松负担。两次鉴定的鉴定意见相符，没有变化，伤残等级均为九级，因此，重新鉴定所花费用应由被告大地保险公司巫溪支公司负担，其中被告大地保险公司巫溪支公司已支付鉴定费，但原告因重新鉴定所支出的交通费等费用亦应由其承担。原告第一次鉴定所花费用应由孟汉祥和被告李吉华分担。原告因重新鉴定支出的交通费、生活费、住宿费发票不齐全，该院依照实际情况酌定交通费160元、生活费与住宿费200元，共计360元。在本次交通事故中有两位受伤者即原告刘刚平与摩托车驾驶员孟汉祥，在交强险赔偿限额内应当对另外一受伤者即摩托车驾驶员孟汉祥进行预留。原告误工天数应算至第一次定残的前一日，即2013年7月15日，合计148天。原告主张的交通费2000元（包含救护车费），在孟汉祥案中已认可，不能重复计算，且发票不齐全，该院根据市场行情酌定为200元。对原告要求赔偿精神抚慰金的请求，该院酌定支持其10000元。关于护理费，原告在重庆三峡中心医院所请护工为100元／天，其误工费应按照此标准计算。对原告后续治疗期间的伙食补助费和营养费因原告没有主张，该院不再考虑。综上，原告刘刚平的损失有：医疗费144722.14元、误工费12580元（148天×85元／天）、护理费6600元（66天×100元／天）、住院伙食补助费1980元（66天×30元／天）、营养费660元（66天×10元／天），交通费200元、精神抚慰金10000元，后期治疗费10000元、后期治疗护理费2100元（21天×100元／天），后期治疗误工费4335元（51天×85元／天），第一次鉴定费2100元，重新鉴定交通费、生活费和住宿费360元，残疾赔偿金38566.63元（7383.27元／年×20年×20%＋张朝贵赡养费5018.64元／年×18年×20%÷2），辅助器具费290元，共计234493.77元。被告大地保险公司巫溪支公司应在交强险内赔偿原告刘刚平医疗费5000元，伤残赔偿金74671.43元（包括误工费12580元，护理费6600元，交通费200元，精神抚慰金10000元，残疾赔偿金38566.43元及后期治疗误工费4335元，后期治疗护理费2100元，辅助器具费290元）和重新鉴定花费360元。但交强险伤残赔偿限额为110000元，本次事故两位伤者的残疾赔偿金的总额不能超过此限额，对于在孟汉祥案中已计算赔付的46204.59元应当予以减除后，因此，被告大地保险公司巫溪支公司应当赔偿原告伤残赔偿金为63795.41元。被告大地保险公司巫溪支公司已支付的5000元医疗费应当予以扣除，被告大地保险公司巫溪支公司还应赔偿原告刘刚平64155.41元。余下165338.36元，由被告李吉松承担70%，孟汉祥承担30%。即被告李吉松赔偿原告刘刚平115736.85元，扣除被告李吉松已支付的78500元医疗费后，被告李吉松还应赔偿原告刘刚平37236.85元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司巫溪支公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘刚平64155.41元；二、被告李吉松于本判决生效后十日内赔偿原告刘刚平37236.85元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元，依法减半收取575元，由原告刘刚平负担173元，被告李吉松负担402元。
大地保险公司巫溪支公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：改判被上诉人刘刚平的误工时间按照鉴定结论中的120天认定；误工费的计算标准应当按照从事农业私营单位在岗职工年平均工资标准计算；上诉人在交强险死亡伤残责任限额内赔偿110000元。主要事实和理由：被上诉人刘刚平的误工时间应当依据鉴定结论予以认定。被上诉人刘刚平提供的其从事建筑业的证据不足，因其系农村户口，应按照从事农业私营单位在岗职工年平均工资标准计算其误工费。因本案交通事故致被上诉人刘刚平以及另一案件被上诉人孟汉祥受伤，但上诉人大地保险公司巫溪支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内应当赔偿110000元，而一审判决认定上诉人大地保险公司巫溪支公司赔偿110360元。
被上诉人刘刚平答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
被上诉人李吉华、李吉松未参加答辩。
二审查明的事实与一审相同，本院依法予以确认。
本院认为，综合本案的上诉请求以及答辩意见，本案的争议焦点是：被上诉人刘刚平的误工费的具体数额问题。上诉人大地保险公司巫溪支公司应当赔偿的具体数额问题。本院针对本案的争议焦点评判如下：
关于被上诉人刘刚平的误工费的具体数额问题，主要涉及被上诉人刘刚平的误工时间的认定和误工费的计算标准问题。对于误工时间的认定问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，被上诉人刘刚平因本次交通事故造成其左侧股骨下段开放性粉碎性骨折左胫骨上段骨折。入院治疗66天，医疗机构出具出院医嘱建议休息三月，并根据复查情况决定下床部分承重、完全承重时间。其损害后果经重庆市渝东司法鉴定中心巫溪分所作出鉴定结论为，左下肢活动功能受限伤残程度为九级，且刘刚平后期需进行手术取出内固定物。根据医疗机构的出院医嘱，因本次交通事故导致被上诉人刘刚平在出院后至定残日前一天持续误工，其误工时间应当计算至定残日前一天。而上诉人大地保险公司巫溪支公司提出的依据鉴定结论的意见认定被上诉人刘刚平的误工时间于法无据，本院不予支持。对于误工费的计算标准问题，因被上诉人刘刚平在一审诉讼中向人民法院提供了巫溪县尖山镇太坪村民委员会的证明，证实其长期从事建筑行业，而上诉人大地保险公司巫溪支公司对此虽提出异议，但并未提供证据予以否认。故，一审判决按照建筑私营单位在岗职工年平均工资标准计算其误工费并无不当。
关于上诉人大地保险公司巫溪支公司应当赔偿的具体数额问题。因本次交通事故致被上诉人刘刚平和另案被上诉人孟汉祥受伤，而在另一案件中，人民法院已认定由上诉人大地保险公司巫溪支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿孟汉祥45844.59元。而在本案中，上诉人大地保险公司巫溪支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内应当赔偿被上诉人刘刚平64155.41元（110000元－45844.59元）。而且被上诉人刘刚平因上诉人大地保险公司巫溪支公司在本案一审诉讼中对被上诉人刘刚平委托重庆市渝东司法鉴定中心巫溪分所作出的鉴定结论不服提出重新鉴定时支出交通费、生活费和住宿费360元，由于上诉人大地保险公司巫溪支公司申请重新鉴定并未改变原鉴定结论，故被上诉人刘刚平因其申请重新鉴定支出的交通费、生活费、住宿费360元亦应由上诉人大地保险公司巫溪支公司承担。故，在扣除上诉人大地保险公司巫溪支公司已支付的5000元医疗费后，上诉人大地保险公司巫溪支公司还应赔偿被上诉人刘刚平64515.41元。余下164978.36元，被上诉人李吉松应当赔偿115484.85元。但基于被上诉人刘刚平、李吉松对此并未提出上诉，本院不予调整。一审判决认定上诉人大地保险公司巫溪支公司赔偿被上诉人刘刚平64155.41元并无不当。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1150元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司巫溪支公司负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 李先华
代理审判员 盛建华
代理审判员 铁晓松
二〇一四年八月二十日
书 记 员 何云东