山东省泰安市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）鲁09执复89号
复议申请人（执行异议人、案外人）:孟繁金，男，1964年1月6日出生，汉族，住山东省泰安市泰山区。
委托诉讼代理人:赵权平，泰安泰山华新法律服务所法律工作者。
申请执行人:翟克营，男，1963年6月21日，汉族，居民，住山东省东平县。
委托诉讼代理人:王香，东平县东平第三法律服务所法律工作者。
被执行人:泰安怡海房地产开发有限公司，住所地东平县东平街道清河街002号。组织机构代码证：56672746-0.
法定代表人：拜国旗，董事长。
复议申请人孟繁金不服山东省东平县人民法院（以下简称东平法院）（2017）鲁0923执异8号裁定，向本院申请复议，本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
东平法院查明，在孟繁金与泰安怡海房地产开发有限公司保证合同纠纷一案中，东平法院于2012年12月20日作出（2012）东民初字第2645号民事裁定书，查封被告泰安怡海房地产开发有限公司名下的位于东平县清河公园北邻东国用（2011）第170号土地使用证下的40亩住宅用地的使用权两年，同日，向东平县国土资源局发出协助执行书。2014年12月10日，孟繁金提出续封申请，该院于2014年12月12日作出（2012）东民初字第2645-1号民事裁定书，续行查封被告泰安怡海房地产开发有限公司名下的位于东平县清河公园北邻东国用（2011）第170号土地使用证下的40亩住宅用地的使用权一年，同日，向东平县国土资源局发出协助执行书。2015年12月14日，孟繁金提交申请书，申请续行查封涉案土地三年，该院于2015年12月14日作出（2012）东民初字第2645号民事裁定书，查封被告泰安怡海房地产开发有限公司名下的位于东平县清河公园北邻东国用（2011）第170号土地使用证下的40亩住宅用地的使用权三年，同日，向东平县国土资源局发出协助执行书。
东平法院另查明，在翟克营与泰安怡海房地产开发有限公司债权人代位权纠纷一案中，东平法院于2014年9月9日作出（2014）东民初字第2291号民事裁定书，查封登记在被告泰安怡海房地产开发有限公司名下的位于东平县东平街道办事处尹范村社区土地使用证号为东国用（2011）第170号土地使用权两年,同日,向东平县国土资源局发出协助执行书。查封期限内，首封法院山东省菏泽市中级人民法院（以下简称菏泽中院）对涉案土地进行了拍卖，并于2016年2月18日作出（2012）菏执字第57-6号执行裁定书，将被执行人泰安怡海房地产开发有限公司名下的位于东平县东平街道办事处尹范村社区国有土地使用权一宗【土地使用证号为东国用（2011）第170号】作价27418500元交付申请执行人王存立抵偿等额债务，案款如有剩余，退还被执行人泰安怡海房地产开发有限公司。东平法院于2016年3月11日作出（2014）东民初字第2291号之一民事裁定书，冻结登记在被告泰安怡海房地产开发有限公司名下的位于东平县东平街道办事处尹范村社区土地使用证号为东国用（2011）第170号土地使用权抵偿给债权人王存立后的剩余价款298万元（实际冻结金额为2112362.28元）。2017年3月7日，东平法院作出（2016）鲁0923执878号执行裁定书，裁定“继续扣留冻结登记在被执行人泰安怡海房地产开发有限公司名下的位于东平县东国用（2011）第170号土地使用权抵偿给债权人王存立后的剩余价款298万元。扣留至提取到东平县人民法院为止。”
东平法院认为，根据《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》(法发[2004]5号)第二十条的规定：“轮候查封登记的顺序按照人民法院送达协助执行通知书的时间先后进行排列。查封法院依法解除查封的，排列在先的轮候查封自动转为查封;查封法院对查封的土地使用权、房屋全部处理的，排列在后的轮候查封自动失效;查封法院对查封的土地使用权、房屋部分处理的，对剩余部分，排列在后的轮候查封自动转为查封。”以及《最高人民法院关于查封法院全部处分标的物后轮候查封的效力问题的批复》(法函[2007]100号)：“北京市高级人民法院：你院《关于查封法院全部处分标的物后，轮候查封的效力问题的请示》(京高法[2007]208号)收悉。经研究，答复如下：根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》(法释[2004]15号)第二十八条第一款的规定，轮候查封、扣押、冻结自在先的查封、扣押、冻结解除时自动生效，故人民法院对已查封、扣押、冻结的全部财产进行处分后，该财产上的轮候查封自始未产生查封、扣押、冻结的效力。同时，根据上述司法解释第三十条的规定，人民法院对已查封、扣押、冻结的财产进行拍卖、变卖或抵债的，原查封、扣押、冻结的效力消灭，人民法院无需先行解除该财产上的查封、扣押、冻结，可直接进行处分，有关单位应当协助办理有关财产权证照转移手续。”由此可见，孟繁金案及翟克营案对涉案土地的查封均为轮候查封，首封法院菏泽中院对已查封全部财产进行处分后，该财产上的轮候查封自始未产生查封的效力，因此，翟克营对涉案土地处置后剩余价款的冻结为在先冻结，享有优先分配的权利。针对孟繁金提出菏泽中院评估、拍卖涉案土地时侵犯其参与分配的权利的异议请求，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。”孟繁金如果认为菏泽中院评估、拍卖涉案土地时侵犯其参与分配的权利，可以向该院提出书面异议，本院不予涉及。因此，对异议人提出的对泰安怡海房地产开发有限公司土地变价剩余款项享有优先分配权及菏泽中院评估、拍卖涉案土地时侵犯其参与分配权利的异议请求不予支持，依照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项规定，裁定驳回孟繁金的异议请求。
孟繁金不服，向本院申请复议，请求撤销东平法院（2017）鲁0923执异8号执行裁定，裁定复议申请人对泰安怡海房地产开发有限公司变价剩余款项享有优先分配权。其请求的事实与理由是：1、复议申请人与泰安怡海房地产开发有限公司保证合同纠纷一案中，于2012年12月18日向东平法院提出预查封申请，东平法院于2012年12月20日作出查封裁定，查封了泰安怡海房地产开发有限公司名下的东国用（2011）第170号的土地使用权，查封期限为2012年12月20日至2014年12月20日。因案件审理期限长等原因，复议申请人于2014年12月12日提出续查封申请，查封期限一年，查封起止时间应该为2014年12月20日至2015年12月20日；2015年12月14日再次提出续查封申请，查封期限3年，查封起止时间应为2015年12月20日至2018年12月20日。复议申请人申请的3次查封（续查封）均未超出查封期限。东平法院在执行裁定书中没有将具体的查封、续封的起止时间标注清楚。2、东平法院适用法律错误。复议申请人申请的续查封没有超期的前提下，即使菏泽中院处分了复议申请人申请续查封的土地，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十四条，查封、扣押、冻结的财产灭失或者损毁的，查封、扣押、冻结的效力及于该财产的替代物、赔偿款。处分土地后的土地折价拍卖剩余款2112362.28元，不是泰安怡海房地产开发有限公司的账务现金，是基于土地财产的替代物，等同于继续查封。因为东平法院人员的失职导致东平法院没有及时对土地的替代物作出查封裁定书。为此，请求对泰安怡海房地产开发有限公司土地变价剩余款项享有优先分配权。
申请执行人翟克营称，1、复议申请人对被执行人土地抵债之后的剩余款项不享有优先分配权，根据东平法院的民事裁定书、协助执行通知书、国土局涉案土地查封明细，能够证明复议申请人孟繁金的第二次查封期限届满后，没有续封，排在了翟克营的后面。2、涉案土地被执行法院菏泽中院拍卖、抵债后，该财产自始未产生查封的效力。土地被拍卖抵债后，翟克营是唯一对该款项采取保全措施的申请人，翟克营应享有优先受偿权。3、复议申请人错误理解法律。本案标的物“土地”不存在毁损、灭失的其情形，更不存在变价款、替代物，而是被执行法院菏泽中院依法评估、拍卖，以物抵债给申请执行人王存立。法院的执行行为产生的结果，是使轮侯查封的效力消灭，而不是使财产毁损、灭失。
经本院查明的事实与东平法院查明的事实相一致。
本院认为，在孟繁金案、翟克营案对被执行人泰安怡海房地产开发有限公司名下位于东平县东平街道办事处尹范村社区国有土地使用权分别进行查封的情况下，东平法院未明确孟繁金、翟克营对该土地的轮候查封顺序，属认定事实不清，应发回重新审查。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第三项规定，裁定如下：
一、撤销山东省东平县人民法院（2017）鲁0923执异8号裁定。
二、发回山东省东平县人民法院重新审查。
本裁定为终审裁定。
审判长 王树杰
审判员 郑成国
审判员 尹衍春
二〇一七年十月十八日
书记员 王 迎