杭州经济技术开发区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）杭经开刑初字第202号
公诉机关浙江省杭州经济技术开发区人民检察院。
附带民事诉讼原告人暨被告人洪某，无业，户籍所在地浙江省青田县。因本案于2014年1月17日被取保候审，同年2月20日被逮捕。现押于杭州市看守所。
附带民事诉讼代理人暨辩护人吴正亮，浙江鼎和律师事务所律师。
被告人丁某（绰号阿基），无业，户籍所在地山东省菏泽市牡丹区。2009年8月28日因故意伤害被行政拘留十日并处罚款人民币500元。因本案于2014年1月7日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现押于杭州市看守所。
辩护人陈新平，浙江凯旺律师事务所律师。
被告人李某（绰号强子），无业，户籍所在地山东省定陶县。因本案于2014年2月19日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现押于杭州市看守所。
被告人金某（绰号三合），无业，户籍所在地安徽省颍上县。2001年11月因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，2002年3月8日刑满释放；2008年10月23日因犯寻衅滋事罪、赌博罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币30000元，2009年5月6日刑满释放；2012年6月28日因赌博、吸毒被行政拘留十二日并处罚款人民币1000元。因本案于2014年2月22日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现押于杭州市看守所。
被告人王某甲，无业，户籍所在地山东省金乡县。因本案于2014年1月7日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现押于杭州市看守所。
指定辩护人杨兆飞，浙江铭广律师事务所律师。
被告人王某乙，无业，户籍所在地甘肃省渭源县。2012年12月12日因寻衅滋事被行政拘留五日。因本案于2014年1月8日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现押于杭州市看�所。
辩护人江培森，浙江民衡律师事务所律师。
被告人马某，无业，户籍所在地山东省菏泽市牡丹区。2010年6月26日因非法限制他人人身自由被行政拘留十日并处罚款人民币500元；2010年7月6日因寻衅滋事被行政拘留十五日。因本案于2014年1月7日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现押于杭州市看守所。
辩护人朱海峰，山东诚维律师事务所律师。
被告人金某甲，无业，户籍所在地安徽省颍上县。因本案于2014年1月7日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现押于杭州市看守所。
被告人金某乙（系自报，绰号五合），无业，家住安徽省颍上县。因本案于2014年1月15日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现押于杭州市看守所。
辩护人何妙富，浙江坚定律师事务所律师。
浙江省杭州经济技术开发区人民检察院以杭经开检公诉刑诉（2014）1170号起诉书指控被告人丁某犯故意伤害罪、被告人李某、金某丙、王某甲、王某乙、马某、金某甲、洪某、金某乙犯聚众斗殴罪，于2014年10月29日向本院提起公诉。在本院审理过程中，附带民事诉讼原告人洪某对被告人丁某、李某、马某提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。浙江省杭州经济技术开发区人民检察院指派检察员唐宏韬及徐清琳出庭支持公诉，被告人丁某及其辩护人陈新平、被告人李某、被告人金某丙、被告人王某甲及其指定辩护人杨兆飞、被告人王某乙及其辩护人江培森、被告人马某及其辩护人朱海峰、被告人金某甲、被告人金某乙及其辩护人何妙富以及附带民事诉讼原告人暨被告人洪某及其诉讼代理人暨辩护人吴正亮到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省杭州经济技术开发区人民检察院指控：2014年1月5日晚，被告人丁某与金红修在杭州经济技术开发区七格小区108幢一楼棋牌室外发生争执，并通过电话持续口角。次日14时许，被告人丁某、李某、马某一伙与金红修及被告人王某甲、王某乙、洪某、金某丙、金某甲、金某乙等一伙在该棋牌室外碰面并互殴。期间，被告人丁某持匕首殴打多人并刺伤被告人洪某；被告人李某持菜刀砍伤被告人王某甲；被告人马某参与殴斗。被告人金某丙、王某甲、王某乙、金某甲现场取用木棍、菜刀等械具共同围殴被告人丁某；被告人洪某、金某乙参与殴斗。经鉴定，被告人洪某的损伤程度为重伤二级；被告人王某甲的损伤程度为轻伤二级；被告人丁某的损伤程度为轻微伤。
为证明上述指控事实，公诉机关当庭出举了证人许某、俞某甲、俞某乙的证言，作案工具照片，检验结果告知单及伤势照片、法医学人体损伤程度初检意见书、调取证据通知书、前科劣迹材料，辨认笔录及照片，监控视频及制作说明，法医学人体损伤程度鉴定书，抓获经过、户籍证明及九被告人的供述等证据。据此，公诉机关认为，被告人丁某的行为已构成故意伤害罪、被告人李某、金某丙、王某甲、王某乙、马某、金某甲、洪某、金某乙的行为均已构成聚众斗殴罪，且当庭认定被告人李某、金某丙、王某甲、王某乙、马某、金某甲、洪某、金某乙均系从犯，提请本院依法惩处。
附带民事诉讼原告人洪某诉请要求被告人丁某、李某、马某共同赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费等共计人民币25442.83元，并当庭提供了医疗费票据等证据。
被告人王某乙、金某甲对指控无异议。被告人王某乙的辩护人提出被告人王某乙系从犯、认罪态度好，据此，请求对其予以从轻处罚。
被告人丁某辩称其没有与金红修约斗，也没有纠集李某、马某去打架，当日其与李某、马�是去玩牌；其没有捅伤洪某，洪某的伤势并非其造成；其所持匕首系从金红修处夺得，且系在被对方众多人员围殴的情况下才持匕首挥舞的，故其行为应属正当防卫；事后系其主动报警。同时表示洪某的伤势并非其造成，故不应由其赔偿。其辩护人提出，认定被告人丁某纠集李某、马某参与斗殴并持匕首捅伤洪某的事实不清，证据不足，且即使洪某的伤势确系丁某造成，丁某的行为也应属正当防卫，故指控被告人丁某构成故意伤害罪不能成立，请求对丁某宣告无罪。
被告人李某辩称其系去玩牌，而非去打架，也未带刀，打架发生后其即离开，故未持菜刀砍人。同时表示洪某的受伤与其无关，故不应由其赔偿。
被告人金某丙辩称其出去时双方已打完，故没有参与斗殴。
被告人王某甲辩称斗殴中其系在被丁某捅伤并摔倒时才拿拖把去抵挡对方的。其辩护人提出被告人王某甲系从犯、能自愿认罪，且仅是在被砍伤后为防止再次被伤害而现场取用拖把顶住对方，据此，请求对其予以从轻或减轻处罚。
被告人马某辩称其与丁某、李某事先并未商量去打架，仅是去玩牌，其没有带刀，也没有打；打架发生后其曾用手机拨打电话报警。同时表示洪某的受伤与其无关，故不应由其赔偿。其辩护人提出被告人马某系从犯、未持械、案发后有拨打电话报警，且自愿认罪，据此，请求对其予以从轻或减轻处罚并适用缓刑。
被告人洪某辩称其事先并不知道要打架，且斗殴时上去是为了拉王某甲，拉时有碰到人，其也没有持械。其辩护人提出，被告人洪某的行为应定性为寻衅滋事罪为宜，且应属从犯，据此，请求对其予以从轻处罚。
被告人金某乙辩称其仅在打架结束后抓住马某时打了对方一巴掌，事中未参与打架。其辩护人提出，被告人金某�事先没有斗殴的故意，事中没有参与斗殴，仅是斗殴结束后在远离斗殴现场的地方抓住马某时曾想打马某，但实际上也未打到，且该行为与本案非同一法律关系，故金某乙的犯罪情节轻微，不是积极参与者，不构成聚众斗殴罪，请求对金某乙宣告无罪。
经审理查明：被告人丁某、李某、马某系同乡，被告人金某丙、金某甲、金某乙与金红修（另案处理）系亲戚。2014年1月5日晚，被告人丁某与金红修在杭州经济技术开发区七格小区108幢一楼棋牌室外发生争吵，并约定次日再“比过”，两人后又在电话中争吵、互骂。
同年1月6日下午，金红修通过他人纠集被告人王某甲，被告人王某甲又纠集了被告人王某乙、洪某，并一同前往上述棋牌室附近，与已在该处等候的被告人金某丙、金某甲、金某乙等人聚集汇合，且金红修给被告人王某甲、王某乙、洪某分发香烟并请客�饭。而被告人丁某携带匕首与其纠集并均携带菜刀的被告人李某、马某也来到该棋牌室附近。当日14时30分许，被告人丁某和金红修在该棋牌室外碰面后发生口角并扭打，双方人员随即互殴。期间，被告人丁某持匕首殴打并刺伤被告人洪某，被告人李某持菜刀砍伤被告人王某甲，被告人马某将菜刀交给他人后徒手参与斗殴；被告人金某丙从现场取用木棍、被告人王某甲从现场取用拖把、被告人王某乙从现场取用砖块及木棍围殴被告人丁某，被告人金某甲从棋牌室门口取用菜刀欲砍丁某，被人劝阻后将菜刀放回，被告人洪某先徒手参与斗殴，受伤后从现场取用木棍参与斗殴，被告人金某乙徒手参与斗殴。经鉴定，被告人洪某的损伤程度为重伤二级；被告人王某甲的损伤程度为轻伤二级；被告人丁某的损伤程度为轻微伤。
案发当日，被告人金某甲以其父亲金某丙等人被打伤为由而向公安机关报案，后于当晚到下沙派出所反映该情况时因其罪行已被调查发现而被传唤到案。之后，被告人马某、丁某、王某甲、金某乙先后被传唤到案，被告人王某乙、李某、洪某、金某丙先后被抓获归案。
另查明，被告人洪某住院14天，合计花去医疗费人民币20626.83元。
认定上述事实的证据，经庭审质证的有：
1.证人许某的证言及辨认笔录，证明2014年1月5日晚，丁某与金红修在七格小区108幢北面棋牌室门口吵架，后双方约定次日再比过。次日下午，双方在该棋牌室门口互殴，其中金某丙持棍子打，金红修徒手打，金某甲取用门口菜刀欲砍丁某，被其劝阻后将菜刀放回；马某胸口衣服里有把菜刀，被其劝阻后马某将该菜刀交给了一安徽人，后该安徽人将菜刀送去警务室。
2.证人俞某甲的证言，证明其系七格小区警务室护村队长。2014年1月6日，一陌生男子将2把菜刀送至警务室，称系从河边捡到的本案作案工具，后其将该2把菜刀送至下沙派出所交给民警。另有菜刀照片、调取证据通知书等在卷佐证。
3.证人俞某乙的证言，证明2014年1月6日14时30分许，其听到吵架声而出去时双方已打好，得知是丁某一方3人与金某丙一方10多人打架。
4.监控视频及制作说明，证明2014年1月6日13时28分起，金红修、金某丙、金某乙、金某甲、王某甲、王某乙、洪某等陆续在七格小区108幢后门聚集汇合，14时24分许，丁某、李某、马某来到该处，14时32分许，金红修与丁某碰面并拉扯，后双方人员在该处附近互殴。期间，丁某不停挥舞双手（丁某供认其手中持有匕首），金红修、金某丙、金某乙、金某甲、王某甲、王某乙、洪某均参与斗殴，其中金红修徒手殴打丁某，金某丙殴打丁某并从外围地上取用木棍冲上去斗殴，金某甲从棋牌室取�菜刀冲上去斗殴，被人劝阻后将该菜刀放回桌上，王某甲从外围地上取用拖把冲上去斗殴，王某乙手持砖块冲上去斗殴，后离开时手中还持有木棍，洪某先徒手斗殴，受伤后手按腰部并从外围地上取用木棍上去斗殴，金某乙斗殴发生时即徒手斗殴，后丁某跑向另一边时其仍有再冲过去斗殴。另有调取证据通知书及清单证明该视频系从七格警务室调取。
5.被告人马某的供述及辨认笔录，证明2014年1月5日晚，丁某与金红修在电话中争吵、互骂，后丁某怕金红修找人在住处楼下堵他而让其先回家确认有没有人，待确认后丁某才和李某一起回来，李某知道丁某与人吵架之事。次日中午，丁某开车带其和李某到七格小区108幢棋牌室，到后其看到李某腰上别着一把刀身用报纸包着的菜刀，其遂知要出事。尔后，丁某与金红修碰面并发生争吵，双方人员打起来，对方多人持砖块、木棍等围殴丁某，丁某还手，其中金红修拳打脚踢，金某丙持木棍打，金某甲持菜刀但未砍，李某持菜刀从背后砍伤对方一人。
6.被告人丁某的供述及辨认笔录，证明2014年1月5日晚，其和金红修在七格小区108幢棋牌室后面发生争吵，金红修威胁要找人打其，后想找事又不断打电话让其回棋牌室，其未回去后还打电话威胁要到其家楼下打其，其让马某回家确认没人后才敢回去。次日下午，其和马某、李某到该棋牌室，后其与从金某甲家里出来的以及金红修带来的人打架，其中金红修有动手，金某丙等人持木棍和石头等围殴其，洪某也有参与围殴其，金某丙儿子金某甲持菜刀砍其，但被其闪过，金某乙有殴打其，王某甲是对方在场个子最高的那个。期间其持匕首挥了几下。
7.被告人李某的供述，证明2014年1月5日晚，其开车送丁某回家。次日，其与丁某、马某到七格�区108室棋牌室，后金红修带着人来，金某甲家里也出来很多人，金红修这边有人喊打后双方打起来，对方多人用拳头、棍子、砖头等围殴丁某，丁某回击。
8.被告人金某甲的供述，证明2014年1月5日晚，丁某和其叔叔金红修在七格小区108幢棋牌室门口争吵、互骂，还说要搞对方之类的话，并差点打起来。次日中午，金红修带王某甲、洪某、王某乙三人到其家，其知道金红修叫王某甲等人来是帮忙打架，王某甲等人也应该知道，期间金红修还给王某甲等人分发香烟并带他们湖南饭店吃饭。下午2时许，丁某、马某、李某到棋牌室门口，金红修与丁某发生争吵，后双方打起来，王某甲后脑被刀砍伤，其父亲金某丙及金红修等持木棍、砖块等打丁某，其叔叔金某乙徒手打丁某，王某甲等三人也围着打丁某，丁某持匕首还击，李某持菜刀，马某与一人在拉扯打架，拉扯打架时�见马某用菜刀，但刚开始时其见马某是持有菜刀的。其从棋牌室取用菜刀上去帮忙打架，但被人劝下。另证明洪某应该系丁某持匕首所伤，因为当时围着的人中只有丁某持匕首。
9.被告人金某乙的供述，证明2014年1月5日晚，其在七格小区108幢棋牌室门口看到丁某和金红修争吵，并互说挑衅的话。次日下午，其在棋牌室看到双方打架，丁某持匕首乱舞，李某举着一把菜刀，而金红修等人则围着丁某。
10.被告人金某丙的供述及辨认笔录，证明丁某与金红修有过争吵。2014年1月6日下午2时许，其在七格小区108幢见丁某从外面过来，后又见丁某与金红修争吵并打起来，期间其还看见丁某从怀里掏出匕首乱刺，跟丁某一起的李某和马某也均各持一把菜刀在手。金红修没有拿刀或匕首。
11.被告人王某甲的供述及辨认笔录，证明2014年1月6日中午，金红修儿子金李请其吃饭并让�叫上洪某、王某乙，后金红修开车接其三人到七格小区，到后金红修给其三人分发香烟并请他们在湖南饭店吃饭，饭后去了金某甲家。其三人在金某甲家时，金某甲告知金红修和别人吵架，对方今天可能会来找麻烦，后金某甲在对方来人时进屋来喊其三人出去，其知道系被叫来撑场面和帮忙打架的，洪某、王某乙均应知道系要打架。出去后，其看见金红修和丁某在吵架并扭打，后李某在其上去帮忙时从后面持菜刀砍伤其，丁某持匕首挥舞并划伤其，其在丁某持匕首刺其时捡起一根拖把柄顶住丁某胸口，期间，洪某也有冲上去，金红修、金某丙、金某乙有参与打斗。另证明洪某应系被丁某持匕首捅伤。
12.被告人王某乙的供述及辨认笔录，证明2014年1月6日中午，其受王某甲纠集而跟随王某甲及洪某一起坐车到七格小区108幢，在车上其已知是去打架。到后与已在等的金�甲、金某丙、金红修汇合，金红修给其三人分发香烟并请他们到湖南饭店吃饭，饭后其三人到金某甲家，后金某甲在对方来人时进屋喊其三人出去。出去后，其看到丁某和金红修发生争吵并打架，李某从衣服里抽出菜刀并剥去报纸之类的外壳后用菜刀砍伤王某甲，马某准备冲上去帮丁某时被金某甲拦住，王某甲踹了丁某一脚，金某丙从地上捡木棍打了丁某头部，其从地上捡砖头砸了丁某头部并从地上捡木棍打了他的手。另证明洪某在刚开始打架时即被捅伤，被捅时只有丁某、金红修在旁边且丁某手上持有匕首。
13.被告人洪某的供述，证明2014年1月6日中午，其受王某甲纠集而与王某甲及王某乙一起乘车去七格小区，到后其分到香烟并被带去湖南饭店吃饭，饭后其三人到金某甲家。尔后，外面发生吵架并打起来，其过去时被人捅伤左腰，从伤口看应系匕首所致。另证明其看到有个陌生人手上拿着菜刀。
14.法医学人体损伤程度鉴定书及法医学人体损伤程度初检意见书，证明洪某头部及胸部损伤符合锐器作用所致，伤致左胸壁贯通伤，膈肌贯通伤，脾破裂，其损伤程度为重伤二级（其中其病历记载其左胸背部有一长约1.5cm刀刺伤，探查见进入胸腔）。
15.法医学人体损伤程度鉴定书，证明王某甲头部、颈部及躯干部损伤，伤致背部单条疤痕长11.0cm，其损伤程度为轻伤二级。
16.检验结果告知单及伤势照片，证明丁某头部、腿部损伤，其损伤程度已达轻微伤标准。
17.户籍证明，证明九被告人的身份情况，但金某乙没有登记户口。
18.抓获经过，证明九被告人的到案情况。
19.前科劣迹材料，证明被告人金某丙的前科情况以及被告人丁某、马某、王某乙的劣迹情况。
20.住院收费票据及费用清单，证明洪某住院14天，合计花去医疗费人�币20626.83元。
上述证据均经庭审质证无疑，本院予以确认。
对于被告人丁某所提其所持匕首系从金红修处夺得、洪某的伤并非其造成的辩解意见以及其辩护人所提认定被告人丁某捅伤洪某的事实不清、证据不足的辩护意见。经查，1）除被告人丁某外的其他被告人均证实被告人丁某持匕首的事实，但均未证实金红修有持匕首及除丁某外尚有其他人持匕首参与此次斗殴的细节，且监控视频、证人许某及被告人金某丙也均证实金红修未持工具；2）法医学人体损伤程度鉴定书所记载被告人洪某伤口的形成特征、被告人洪某供述其受匕首之伤以及监控视频、被告人金某丙、王某甲、王某乙、金某甲、金某乙供述均证实被告人丁某手持匕首挥刺的事实，与被告人丁某供述自己有持匕首挥舞的事实相吻合，足以认定被告人洪某的重伤形成系被告人丁某所为。据此，上述辩解意见和辩护意见与现有证据证实的事实不符，本院均不予采纳。
对于被告人李某所提其没有持菜刀砍人的辩解意见。经查，法医学人体损伤程度鉴定书证实王某甲受轻伤，被告人王某甲、王某乙均证实系李某持菜刀砍伤王某甲的，而与李某同属一方的被告人马某也证实李某持菜刀砍伤了对方一人，此外，被告人金某丙、金某甲、金某乙均证实李某持有菜刀。据此，上述辩解意见与现有证据证实的事实不符，本院不予采纳。
对于被告人金某丙所提其出去时双方已打完，故其没有参与斗殴的辩解意见。经查，监控视频、证人许某及被告人王某乙、马某、丁某以及金某丙儿子金某甲均证实金某丙有参与斗殴并有持木棍围殴丁某。据此，上述辩解意见与现有证据证实的事实不符，本院不予采纳。
对于被告人王某甲所提斗殴中其系在被丁某捅伤并摔倒时才拿拖把去抵挡对方的辩解意见以及其辩护人所提王某甲系在被砍伤后为防止再次被伤害而现场取用拖把顶住对方的辩护意见。经查，监控视频证实被告人王某甲系从外围取来拖把冲上去斗殴的，而被告人金某甲及王某乙也均证实王某甲有参与殴打丁某。据此，上述辩解意见和辩护意见与现有证据证实的事实不符，本院均不予采纳。
对于被告人马某所提其没有带刀，也没有打的辩解意见以及其辩护人所提马某未持械的辩护意见。经查，证人许某及被告人金某甲、金某丙均证实马某到现场时有持菜刀，但后斗殴时未使用，且被告人金某甲、王某乙还均证实斗殴时马某有上去帮丁某。据此，上述辩解意见和辩护意见与现有证据证实的事实不符，本院均不予采纳。
对于被告人洪某所提斗殴时上去是为了拉王某甲，其也没有持械的辩解意见以及其辩护人所提洪某未持械的辩护意见。经查，监控视频证实被告人洪某先徒手斗殴，受伤后手按腰部并从外围取来木棍上去斗殴，被告人丁某、金某甲均证实洪某有围殴丁某，被告人王某甲也证实洪某有冲上去帮忙，而洪某系被丁某近距离持匕首所伤的事实也能间接佐证其有参与斗殴的事实。据此，上述辩解意见和辩护意见与现有证据证实的事实不符，本院均不予采纳。
对于被告人金某乙所提其仅在打架结束后抓住马某时打了对方一巴掌、事中未参与斗殴的辩解意见以及其辩护人所提金某乙事中未参与斗殴、在斗殴结束后远离现场的地方试图打马某的行为跟本案非同一法律关系的辩护意见。经查，监控视频证实被告人金某乙在斗殴发生时即徒手斗殴，后丁某跑向另一边时其仍有再冲过去斗殴，而与其同属一方且系亲戚的被告人金某甲亦证实金某乙有徒手围殴丁某，被告人丁某也证实金某乙有殴打其。据此，上�辩解意见和辩护意见与现有证据证实的事实不符，本院均不予采纳。有鉴于此，对被告人金某乙的辩护人所提金某乙犯罪情节轻微，不是积极参与者，不构成聚众斗殴罪的辩护意见，本院亦不予采纳。
对于被告人丁某所提其没有与金红修约斗的辩解意见、被告人丁某、李某、马某所提其三人不是去打架而仅是去玩牌的辩解意见、被告人洪某所提其事先不知要打架的辩解意见以及被告人丁某的辩护人所提认定丁某纠集李某、马某参与斗殴的事实不清、证据不足的辩护意见、被告人金某乙的辩护人所提金某乙事先没有斗殴故意的辩护意见。经查，1）证人许某证实丁某与金红修在案发前晚有约斗言语，而被告人金某甲、金某乙也均证实该两人有言语冲突和挑衅，故丁某、金红修双方各自纠集人员于次日前往该处或在该处聚集汇合，显然是约斗行为；2）就丁某方而言，�告人马某及丁某均证实案发前晚丁某与金红修有过激烈争吵且丁某因怕金红修找人找其麻烦而让马某先行回住处楼下确认有没有人，其中被告人丁某还证实案发前晚金红修曾想找事而不断打电话让其回棋牌室，被告人马某还证实被告人李某案发前晚与丁某一起回住处的，李某明知丁某与人争吵之事，被告人李某亦证实案发前晚系其开车送丁某回住处的，再结合被告人丁某于案发当日纠集被告人马某、李某并分别携带匕首、菜刀等一同前往棋牌室以及发生斗殴后均积极参与斗殴等事实来看，其三人对前往棋牌室会与金红修等人发生冲突并进而引发斗殴均是有所预见的，但仍为此结伙携带凶器前往，由此可知，其三人前往该棋牌室显然是有准备打架的，而并非仅仅是为了去玩牌，丁某纠集李某、马某也显然是为了帮其打架的；3）就金红修方而言，监控视频证实金红修�被告人金某丙、金某乙、金某甲、王某甲、王某乙、洪某等人在当日斗殴发生前即在七格小区108幢后面陆续聚集汇合，后上述人员也均知道丁某等三人到了该处，其中被告人金某乙证实案发前晚已知丁某与金红修有争吵并有言语挑衅，被告人金某甲、王某甲、王某乙、洪某均证实王某甲、王某乙及洪某三人到场后金红修有给他们分发香烟并请客吃饭，被告人王某甲还证实金某甲告知金红修与人争吵之事时洪某在场，被告人王某甲及王某乙还均证实其二人与洪某系在金某甲进屋喊对方来人后出去的，由此可知，被告人金某乙、洪某在斗殴前根据自己所见所闻均能知道双方可能要打架，后其二人在斗殴发生时也有积极参与，故足可认定其二人事先均明知要打架且均有斗殴故意。据此，上述辩解意见和辩护意见与现有证据证实的事实不符，本院均不予采纳。
综上，本案�实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人丁某纠集他人持械聚众斗殴并持械致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人李某、金某丙、王某甲、王某乙、马某、金某甲、洪某、金某乙结伙聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，其中被告人李某、金某丙、王某甲、王某乙、马某、金某甲、洪某系持械聚众斗殴。公诉机关指控的罪名成立。被告人丁某系首要分子，被告人李某、金某丙、王某甲、王某乙系主犯；被告人马某、金某甲、洪某、金某乙在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可以从轻或减轻处罚，结合具体案情，本院决定对被告人马某、金某甲、洪某予以减轻处罚，对被告人金某乙予以从轻处罚，被告人马某、洪某的辩护人据此所提辩护意见本院予以采纳；被告人金某丙曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法予以从重处罚；被告人王某甲、王某乙、金某甲能自愿认罪，均可酌情予以从轻处罚，被告人王某甲、王某乙的辩护人据此所提辩护意见本院予以采纳。关于被告人丁某及其辩护人所提丁某的行为应属正当防卫的意见，经查，被告人丁某纠集他人持械聚众斗殴，主观上具有伤害对方的故意，其在斗殴过程中持械伤害对方并不是为了制止正在进行的不法侵害，缺乏防卫意图，不属正当防卫，故该意见与事实不符且于法无据，本院不予采纳。关于被告人洪某的辩护人所提洪某的行为应定性为寻衅滋事罪的意见，经查，被告人丁某与金红修约斗在先，后双方人员为此进行斗殴，符合聚众斗殴罪的行为特征，应定性为聚众斗殴罪，就被告人洪某而言，其到场后根据所见所闻已知双方均有多人聚集在场且应知自己系被叫来帮忙打�，并在双方发生斗殴后积极参与，应系聚众斗殴罪的共犯，故该意见与事实不符且于法无据，本院不予采纳。关于被告人王某甲、王某乙的辩护人所提王某甲、王某乙系从犯以及公诉机关当庭认定被告人李某、金某丙系从犯的意见，经查，被告人金某丙、王某甲、王某乙均持械积极参与斗殴并共同造成丁某受轻微伤，其中被告人王某甲还系纠集者之一，被告人李某持械积极参与斗殴并直接造成王某甲受轻伤，该四被告人在共同犯罪中行为积极并起主要作用，不宜认定系从犯，故对该意见本院均不予采纳。关于被告人马某的辩护人所提马某有自愿认罪情节以及对其可适用缓刑的意见，经查，被告人马某持械聚众斗殴，且其未如实供述自己罪行，无积极悔罪表现，不符合适用缓刑的条件，故对该意见本院不予采纳。关于被告人丁某所提其有主动报警、被告人马某及其辩护人所提马某有报警行为的意见，经查，上述意见目前均无其他证据印证，且与抓获经过证实的事实不符，本院均不予采信。被告人丁某、李某、马某共同实施侵害行为，造成附带民事诉讼原告人洪某重伤的后果，应对造成的经济损失承担连带赔偿责任。鉴于附带民事诉讼原告人洪某对损害的发生存有过错，可适当减轻该三被告人的民事赔偿责任，故对附带民事诉讼原告人洪某所提赔偿诉请中的合理合法部分，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二款、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第九十七条、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第一款、第一�五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告人丁某犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月7日起至2019年1月6日止）。
二、被告人李某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月19日起至2017年11月18日止）。
三、被告人金某丙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月22日起至2017年11月21日止）。
四、被告人王某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月7日起至2017年10月6日止）。
五、被告人王某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月8日起至2017年1月7日止）。
六、被告人马某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月7日起至2016年7月6日止）。
七、被告人金某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月7日起至2016年7月6日止）。
八、被告人洪某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月20日起至2016年2月19日止）。
九、被告人金某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月15日起至2015年7月14日止）。
十、被告人丁某、李某、马某于本判决生效之日起十日内连带赔偿附带民事诉讼原告人洪某经济损失人民币15000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林国龙
人民陪审员 林祥宽
人民陪审员 徐红梅
二〇一五年一月二十六日
书 记 员 沈钟杭