浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0602民初6397、6762号原告（被告）高翔，男，1985年9月28日出生，汉族，住绍兴市越城区，被告（原告）浙江中实建设集团有限公司，住所地绍兴市二环北路499号。法定代表人陈新昌，董事长。委托代理人（特别授权代理）程幸福、盛雅欢，浙江朋成律师事务所律师。原告（被告）高翔与被告（原告）浙江中实建设集团有限公司（以下简称“中实公司”）因均不服绍兴市劳动人事争议仲裁委员会作出的绍市劳仲案字（2016）第235号仲裁裁决，分别于2016年7月5日及同年7月13日向本院起诉，本院均于当日立案受理。依法由代理审判员赵珠艳适用简易程序独任审判，于2016年8月9日公开开庭对两案进行了合并审理。后本院依法组成合议庭，于2016年11月19日公开开庭对两案进行合并审理。原告（被告）高翔，被告（原告）中实公司的委托代理人姚波两次到庭参加诉讼，被告（原告）中实公司另一委托代理人程幸福到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。原告（被告）高翔诉（辩）称：2014年2月23日，高翔进入中实公司工作，2014年2月担任集团办公室采购一职至今。2015年9月，中实公司法定代表人陈新昌被公安机关刑事拘留，后由其子主持日常工作。在2015年12月其子也被刑事拘留，公司的日常工作由陈新昌妻子及股东陈欢喜主持后，其以没有领导，无法审批为由开始拖欠员工工资，后来陈欢喜找来外来人员故意拆除考勤指纹机，搬走连接考勤机的电脑主机，致使员工无法考勤。逼迫员工打辞职报告，更换人力资源部办公室的钥匙，停止原本应给员工提供的工作餐等。目前尚欠高翔2015年剩余年薪几2016年1月至今的工资未付，中实公司的以上种种行为已严重损害了高翔的合法权益。2016年4月高翔向绍兴市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，高翔不服该仲裁裁决书，认为该裁决书认定事实不清，适用法律错误。高翔至今仍在公司工作，应裁决中实公司向高翔支付至今的工资。但是裁决书仅支持2016年1至3月份的工资。高翔等其他员工多次向政府部门信访，政府部门多次责令中实公司支付工资，但是至今未付，按照《劳动合同法》第八十五条规定，中实公司拖欠劳动报酬等不支付，应按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金，但是裁决书未支持该部分请求。明显与法律不符。高翔自2014年2月23日进入中实公司从事集团办公室采购员工作，至今已有2年6个月工龄。根据公司的《薪酬管理制度》规定，高翔2015年年薪标准为46000元，因此，原告应当支付给被告2016年1-3月份工资（3833+工龄补贴100）×3=11799元。中实公司诉称其法定代表人陈新昌及主要知情管理人员因涉及其他刑事犯罪而采取强制措施，无法向他们了解相关情况等。高翔认为，陈新昌因涉嫌刑事犯罪而采取强制措施，无法向他们了解有关情况是没错。但中实公司存在过错，未按劳动法、劳动合同法和劳动合同约定为员工提供劳动保护和劳动条件，故意拖欠高翔劳动报酬在先，因此高翔是直接受害者，中实公司应当承担经济与法律责任。同时中实公司诉称主要知情管理人员因涉及其他刑事范围而采取强制措施，无法向他们了解有关情况。但事实是吴国梁是财务主要负责人，每年员工年薪剩余工资发放的编制、审核人员之一，且是陈新昌被捕前口头授权的公司管理者之一。会计韩雅娟、集团办公室主任陈喻军等都没有被限制人身自由，且都是知情人员。中实公司的财务账簿被公安机关调取。高翔与其他多名员工在2016年6月15日上午向市信访办信访时，由市委常委及其他相关领导、市公安局局长接待，并当场表态凡是涉及中实公司拖欠员工工资的相关资料，公安机关及各相关部门都会全力配合做好资料借阅调取工作。对于员工申请仲裁等走法律途径，用人单位必须提供证据原件材料，不能提供证据原件材料，应承担法律后果。因此中实公司可以向公安机关等部门借阅调取资料。至于中实公司陈述档案资料尚保管在部分员工手中未移交的，中实公司已擅自敲撬人力资源部办公室的门锁，并更换钥匙，获取全部相关档案资料。为什么会对本案的相关事实无法核实，分明是借口，是推脱责任的表现。对于中实公司认为仅凭高翔提供的部分证据复印件不宜作为认定本案事实的依据。事实证明，所有证据原件都系中实公司掌握存档，因此高翔提供的证据复印件等资料室真实的，就能认定本案事实。是按举证责任倒置的原则，应由中实公司提供证据原件，现中实公司也无法提供证据原件，应承担法律后果。为此，高翔提供的证据复印件等是真实有效的，可以认定本案事实，可以作为符合诉讼证据形式要件。中实公司诉称，高翔系中实公司办公室人员，负责中实公司公章管理，但高翔一直没有履行自己的职责。2016年春节以后中实公司就未正常开工，高翔也未像以往年度正常上班等。但事实是2016年春节过后，高翔先于正月初十到公司报到，但公司未正常开业。直到2月28日在越府售楼处召开由股东陈欢喜、程律师主持的会议，确定公司于2月29日作为报到日，3月1日正式上班。在正常上班期间高翔在公司按时上下班至今，实际为办公室考勤记录为准。作为公章管理员，高翔已履行自己的职责，直至至今高翔依旧在为中实公司提供盖章的职责。综上，由于中实公司自身各项问题未能有效的处理好，责任在于中实公司，高翔时至今日仍在继续正常上班，半年多了没有拿过一分工资。为此要求中实公司按正常经营发放1-7月份工资。中实公司诉称高翔不来中实公司上班有监控为证，要求中实公司提供监控记录。中实公司的监控作弊，时开时关。在法定代表人及其子被采取强制措施后，中实公司付款都是由陈欢喜最终签字后财务支付款项的。其中包括2015年11月至12月份工资，也是陈欢喜签字后财务打卡到各员工工资卡内。2016年春节后，陈欢喜未按公司制度支付员工1月份工资，也未开员工大会通知或下发文件或电话告知员工改变工资发放的形式。反而以离职书换月工资的不人道方式逼迫员工离职。在2016年7月28日，高翔和往常一样去公司正常上班，结果发现公司大门被股东陈欢喜和陈锦晶非法叫来的保安强行封堵，不让员工进入公司上班。员工向守门人询问，答是上面公安派来的，来调查案子的。员工在无奈之下报了警，结果发现是假警察。后被派出所带离。7月29日上午由东湖镇及区劳动监察人员来向员工了解相关情况，当天由王岚来公司修理监控，由此证明以前的监控失效。因此中实公司提出高翔不来公司上班不能成立。7月30日高翔和其他员工和往常一样去公司正常上班，中实公司又叫来外来保安人员，以你们该部分员工已劳动仲裁为由强行封堵，不让员工进入公司上班。员工在无奈之下又一次报警，经东湖派出所的民警与中实公司叫来的保安多次交涉，中实公司始终未给高翔等员工开门，导致高翔等员工无法正常上班。为了不让双方发生冲突，民警劝高翔及其他员工先回家，东湖派出所的民警已经为我们做了相关笔录，可以为高翔佐证。综上，高翔诉至本院，请求判令依法解除高翔与中实公司之间的劳动合同；中实公司立即支付2016年1月至7月的工资27531元；中实公司向高翔支付2年未给于年休假工资报酬合计3617元；中实公司向高翔支付解除劳动合同经济补偿金9673.55元；中实公司向高翔加付拖欠工资的赔偿金5899.50元；中实公司向高翔支付诉讼期间到诉讼结束，款清为止90天（按正常上班）劳动报酬计11799元；中实公司立即向高翔支付2016年2至9月诉讼期间到诉讼结束、款清为止（按规定正常上班）的午餐费，计1200元；中实公司向高翔累计工作为3次的一般工作人员标准的高温补贴费1740元；本案的诉讼费用由中实公司承担。被告（原告）中实公司辩（诉）称：一、绍市劳人仲案字（2016）第235号裁决书认定事实有误，依据不足。1、因中实公司法定代表人及主要知情管理人员，因公安机关以涉嫌刑事犯罪而采取强制措施，无法向他们了解有关情况，加之中实公司的财务账簿被公安机关调取，档案资料仍由离职员工保管而未移交，故本案的有关事实中实公司因客观原因无法核实，仅凭高翔提供的部分证据复印件，不宜作为认定本案事实依据。2、高翔系中实公司办公室人员，并负责管理中实公司公章，2016年春节以后中实公司就未正常开工，高翔也未像以往年度正常上班，考虑到中实公司自身客观方面原因，中实公司愿意对被告按2015年1-2月份同期所发工资发放。在中实公司已不能正常经营情况下，要求中实公司按照正常经营发放工资，不能成立。3、中实公司从未辞退任一员工，相反是员工利用中实公司管理出现真空，而不来中实公司处上班，中实公司有监控为证。所以高翔要求中实公司支付解除合同的经济补偿金，无事实和法律依据。针对高翔的具体请求，其诉讼请求有好几项没有经过仲裁前置程序，其中诉讼请求第二项、第三项、第五项、第六项、第七项、第八项都没有经过仲裁前置程序。到法院程序不合法，关于高翔的工资水平，从其提供的银行发放记录和劳动合同都可以证明高翔的工资水平是1800元每月，至于年底有无发放奖金，奖金不属于工资范围，奖金需要考核结果来发放，2015年工作量考核，因为其他原因无法进行核实，高翔要求1-3月份的工资，应该按1800元每月计算，解除劳动合同补偿金，本案中中实公司并非不愿意支付高翔的工资，没有采用银行发放是因为现在银行账户受到限制，故采用现金发放的形式发放工资，现在在公司正常上班的人员仍旧是每月正常领取工资，并非中实公司不愿意发放工资。本案中因为自从2016年1月份开始，高翔没有正常按照公司规章制度按照上下班，没有按照制度履行职责，已经严重违反劳动纪律，高翔上班时间不在公司，维权、信访，这些都是私事，并不是公司指派高翔去做的事情，这都是严重违反劳动纪律。高翔是公章管理员，高翔说需要预约，这会严重影响公司的运转，即使有时候高翔仍在公司，但他没有履行相应的公司职责，不应当视为是正常上班。高翔要求支付解除劳动合同经济补偿金不应当得到支持。因为公司相关高层人员涉及刑事犯罪，现在公司的管理也没有人管，包括高翔在内的其他员工，有无正常上下班无法核实，更不要说是有无正常履行工作职责，因为自从公司高层涉及刑事犯罪被刑拘之后，公司已经不能正常运转，公司也不正常地履行对外的工作义务。公司的员工也已经不受公司的控制，故请求法院考虑中实公司的实际情况，驳回高翔的诉讼请求。中实公司依法向本院起诉，要求判令中实公司支付高翔2016年1月至2月份工资3712.34元；本案诉讼费用由高翔承担。经审理查明：高翔于2014年2月到中实公司从事办公室采购员的工作。双方签订有三年期劳动合同，并依法缴纳社会保险，2016年1月至5月，中实公司仍在为高翔缴纳社会保险，其中高翔个人缴费为233.83元。高翔工资实行年薪制，此外按每工作满一年每月加发50元工龄补贴。高翔的工资通过银行发放。2015年9月起，中实公司法定代表人被侦查机关采取强制措施。2016年1月起，中实公司未发放高翔工资。2015年高翔的实际应发工资为45233元。2016年4月12日，高翔向绍兴市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求与中实公司解除劳动合同，中实公司及时办理社保停保及归还公司扣押的就业失业证；中实公司支付向高翔支付2016年1至3月工资11799元、4月份工资按实际出勤支付；中实公司支付拖欠工资的赔偿金3933元；中实公司支付拖欠工资的经济补偿金1916.50元；中实公司支付解除劳动合同的经济补偿金9832.5元。该委于2016年5月20日开庭审理后，于2016年6月12日作出绍市劳人仲案字（2016）第235号仲裁裁决书，裁决高翔与中实公司解除劳动合同；中实公司应支付给高翔2016年1月到3月工资11799元、解除劳动合同经济补偿9673.55元，两项合计21472.55元。此款于本裁决生效之日起七日内一次性付清；中实公司应于本裁决生效之日起十五日内为高翔办理社会保险转移手续并返还就业失业证。驳回高翔其他申请请求。因高翔与中实公司均对该仲裁裁决书不服，向本院起诉，要求解决。另查明，中实公司于2016年1月30日制作了其员工的工资汇总表，其中载明高翔2014年年薪标准为46000元，2015年应发工资为45233元。包梅娟2014年年薪标准为41000元，2015年应发工资为41000元。倪清2014年年薪标准为50000元，2015年应发工资为50000元。李亮2014年年薪标准为100000元，2015年应发工资为100000元。高王英2014年年薪标准为38000元，2015年应发工资为31793元。邵树伟2014年年薪标准为54000元，2015年应发工资为48285元。许越祥2014年年薪标准为55000元，2015年应发工资为55000元。陈诗环转正后工资为38511元，2015年已发工资为38511元，剩余年薪为3000元。以上事实由高翔提供的银行交易明细1份、公章使用申请单复印件1组、工资单复印件1份、社保证明复印件1份、考勤机照片1份、情况说明打印件1份、裁决书1份、送达证明时间1份、劳动合同1份、会议纪要1份、光盘1份，中实公司提供的仲裁决定书1份以及送达证明1份，以及双方当事人的庭审陈述予以证实。关于中实公司提供的监控照片，因高翔不予认可，且该监控经本院核实，确实无法清晰辨认其中的人物和车辆，故对该监控照片不予认定。关于中实公司提供的考勤记录，因高翔已举证证明中实公司的考勤机存在拆卸的情况，在没有其他证据佐证的情况下，本院对该考勤记录不予认定。对高翔提供的考勤记录复印件，本院在另案中已不予认定，故在本案中亦不予认定。本院认为，根据相关法律规定，当事人对自己提出的主张有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案系劳动争议，相关的劳动者的考勤记录、工资标准等证据由用人单位掌握和保管，中实公司虽辩称相关材料均被公安机关等部门调取，以及自2016年春节后未正常开工等，但未提供相应依据，本院不予采信。故本院认为中实公司主张高翔2016年春节后已不再正常上班以及高翔的工资并非年薪制，因未提供充分有效的证据加以证明，本院不予认定，中实公司应当承担举证不利的法律后果。关于双方劳动合同解除的时间，因高翔于2016年4月12日向绍兴市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁时已经提出要求与中实公司解除劳动合同，该委于2016年5月20日开庭审理此案，故本院可以认定在2016年5月20日中实公司已经收到高翔要求与其解除劳动合同的通知，根据相关规定，本院可以认定双方的劳动关系于2016年5月20日解除。关于高翔的工资问题，根据高翔提供的证据，本院可以认定高翔的2015年的年薪为4.6万元，因双方未对2016年的年薪调整进行约定，现高翔要求中实公司按4.6万元年薪标准支付2016年1月1日至5月20日的工资及工龄补贴，尚属合理，本院予以支持，但本院认为，2016年1月至2月期间，因高翔在中实公司工作尚未满2年，故其工龄补贴应按50元/月计算，同时因中实公司仍为高翔缴纳社会保险，故其只支付给高翔的工资中应当扣除其个人应缴部分的社保费用。经本院核算，中实公司应当支付给高翔2016年1月1日至5月20日的全勤工资合计17176.79元。关于高翔主张2016年5月21日起的工资，因双方的劳动关系已经于2016年5月20日解除，其再主张解除劳动关系之后的工资于法无据，本院不予支持。关于经济补偿金，中实公司辩称其并没有与高翔解除劳动合同，是高翔自己没有去上班，故经济补偿金不能支付，对此，本院认为中实公司未能提供充分有效的证据证明高翔未正常上班，现高翔以中实公司拖欠工资为由要求解除与中实公司的劳动合同并要求中实公司支付经济补偿金，尚属合理，本院予以支持。经本院核算，中实公司应当支付给高翔解除劳动合同的经济补偿金为9548.54元。关于高翔要求中实公司支付拖欠工资的赔偿金，因其未向本院举证证明其已向劳动行政部门申请责令中实公司限期支付劳动报酬，中实公司逾期仍未支付的事实，故其主张要求中实公司支付拖欠工资的赔偿金于法无据，本院不予支持。关于高翔主张的年休假工资、午餐费、高温补贴等，因未经过劳动仲裁前置程序，本院不予处理。因双方未对仲裁裁决第三项中实公司返还给高翔失业就业证以及为高翔办理社会保险转移手续提出异议，对此，本院予以确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、高翔与浙江中实建设集团有限公司的劳动合同于2016年5月20日解除；二、被告（原告）浙江中实建设集团有限公司应于本判决生效之日起三十日内支付给原告（被告）高翔2016年1月1日起至5月20日的工资17176.79元、解除劳动合同经济补偿金9548.54元，合计26725.33元；三、原告（被告）浙江中实建设集团有限公司应于本判决生效之日起十五日内向被告（原告）高翔返还就业失业证并为高翔办理社会保险转移手续；四、驳回原告高翔的其他诉讼请求；五、驳回原告浙江中实建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。两案案件受理费共计20元，由被告（原告）浙江中实建设集团有限公司负担，于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审 判 长  赵钦宇代理审判员  赵珠艳人民陪审员  万春霞二〇一六年十二月二十日书 记 员  李 芳附页：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。-??１０?-