辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大民一终字第1873号
上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地营口市站前区南湖公寓小区D10-甲5号。
负责人：王庆禄，该公司经理。
委托代理人：宋志强，男，1974年12月23日生，汉族。
委托代理人：刘律，女，1983年7月26日生，汉族。
被上诉人（原审原告）：李仁杰，虎跃快速汽车客运公司驾驶员。
委托代理人：吕行，辽宁久和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张峰，无职业。
被上诉人（原审被告）：鞍山市昊程运输有限公司，住所地按鞍山市千山区宁远镇南地号村。
法定代表人：王艳，该公司经理。
原审原告李仁杰与原审被告张峰、鞍山市昊程运输有限公司、安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，辽宁省普兰店市人民法院于2014年6月23日作出（2014）普民初字第1238号民事判决，安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司不服该判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司的委托代理人宋志强、刘律，被上诉人李仁杰及其委托代理人吕行到庭参加了诉讼，被上诉人张峰及鞍山市昊程运输有限公司经本院合法传唤，无正当理由，未到庭。本案现已审理终结。
原告李仁杰一审诉称：2012年7月4日13时30分，原告驾驶辽A×××××西沃牌大客车沿沈海高速由南向北行驶至沈海高速公路296KM＋219M处，未与前车保持安全距离，与同向同车道低速超载行驶，由被告张峰驾驶的辽C×××××解放重型半挂牵引车（拖辽C×××××挂金牛牌半挂车）尾部相撞。造成李仁杰、乘务员王雅琪、乘车人解超、李佳诺、刘丽受伤及两车受损，乘车人丁一鸣手机损坏。大连市公安局交通警察支队高速公路第一大队认定被告张峰与李仁杰负事故同等责任。辽C×××××解放重型半挂牵引车（拖辽C×××××挂金牛牌半挂车）实际车主为张峰，登记所有人为鞍山市昊程运输有限公司，该车在被告安邦公司投保交强险和商业三者险。原告伤后于营口市中心医院住院治疗96天，经诊断为左腓骨下段开放性骨折合并下腓骨韧带损伤等。因与被告协商未达成一致意见，故起诉至法院，要求被告赔偿各项损失合计135843.18元。
被告张峰一审未到庭，亦未提出书面答辩意见。
被告鞍山市昊程运输有限公司一审未到庭，书面答辩意见为：本公司依法不承担民事赔偿责任。辽C×××××-辽C×××××挂号货车实际车主为胡滨，挂靠于我公司，我公司对该车无运行支配权，也无运行利益。该车在保险公司办理机动车保险，应由被告安邦公司赔偿原告损失。
被告安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司一审辩称：肇事车辆的主车和挂车均在我公司投保交强险和商业险，主车在我公司投保了商业三者险限额为30万元，并投保不计免赔，挂车商业三者险保额5万元。医疗费在医保范围内赔偿。交通费、住宿费过高，精神抚慰金过高，手机损害费用过高，鉴定费保险公司不承担，其他赔偿项目没有异议。
一审法院审理查明：2012年7月4日13时30分，原告驾驶辽A×××××西沃牌大客车沿沈海高速由南向北行驶至沈海高速公路296KM＋219M处，未与前车保持安全距离，与同向同车道低速超载行驶，由被告张峰驾驶的辽C×××××解放重型半挂牵引车（拖辽C×××××挂金牛牌半挂车）尾部相撞。造成李仁杰、乘务员王雅琪、乘车人解超、李佳诺、刘丽受伤及两车受损，乘车人丁一鸣手机损坏。大连市公安局交通警察支队高速公路第一大队认定被告张峰与原告李仁杰负事故同等责任。辽C×××××解放重型半挂牵引车（拖辽C×××××挂金牛牌半挂车）实际车主为张峰，登记所有人为鞍山市昊程运输有限公司，该车在被告安邦公司投保交强险和商业三者险，该车主车、挂车均投保交强险，主车商业三者险限额为30万元，挂车商业三者险保额5万元，均投保不计免赔。原告伤后于营口市中心医院住院治疗96天，经诊断为左腓骨下段开放性骨折合并下胫腓韧带损伤、左胫骨近端粉碎骨折、左腓浅神经挫伤、左髌骨骨折、左距骨（后缘）骨折、左第四跖骨头骨折、接触性皮炎。产生住院及门诊医疗费合计25065.71元。诉讼中，经本院委托，大连博爱司法鉴定中心于2014年5月8日作出大博临鉴（2014）第254号司法鉴定意见书，鉴定意见为1、李仁杰构成十级伤残。2、本次外伤后住院治疗用药基本合理。3、伤后需有1人陪护和适当增加营养3个月左右。4、伤后休治时间需6个月左右。原告主张的经济损失中，被告安邦公司对原告住院伙食补助费4800元、营养费4600元、误工费40464元、护理费9061.08元、残疾赔偿金55078元、手机损失1115元、复印费90.5元均无异议，本院予以确认。
一审法院认为：机动车发生交通事故应按照事故责任比例承担赔偿责任。被告张峰的机动车在被告保险公司投保交强险及商业三者险，应由被告保险公司在保险限额内依照法律规定和保险合同的约定承担赔偿责任。关于事故责任比例。本次事故经交警部门认定张峰与原告李仁杰负事故同等责任，故被告张峰应按50%比例承担赔偿责任。关于医疗费。被告安邦公司辩称医疗费中非医保范围用药保险公司不予赔偿，但其未提供证据证明原告医疗费中非医保用药的数额及免赔比例，故本院对被告安邦保险公司的辩解意见不予支持。关于交通费、住宿费。原告于事故发生后先后于普兰店、营口、沈阳、大连住院及门诊治疗，产生交通费1195元应属合理，故本院对原告主张交通费1195元予以支持。原告主张住宿费2152元，其中因诉讼产生的住宿费并非因交通事故产生的必要费用，本院不予支持。其前去沈阳就医产生的住宿费159元及住院期间亲属租房费用970元本院予以支持。关于精神损害抚慰金。原告因交通事故导致十级伤残，其所遭受精神痛苦较大。依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条所确定的六项因素，综合考虑本案侵权人过错、经济负担能力等因素，精神损害抚慰金以8000元为宜。关于鉴定费。鉴定费因不属于交通事故必然产生的费用，且不在保险公司理赔范围，应由被告张峰按50%比例承担。以上原告的合理损失为医疗费25065.71元、住院伙食补助费4800元、营养费4600元、误工费40464元、护理费9061.08元、残疾赔偿金55078元、精神抚慰金8000元、手机损失1115元、复印费90.50元、交通费1195元、住宿费1129元、鉴定费3000元。因原告在诉讼中放弃医疗费、手机损失费在交强险范围内优先赔偿，故原告的合理损失中，被告安邦公司应在主车及挂车两份交强险死亡伤残限额内赔偿原告精神损害抚慰金8000元、误工费40464元、护理费9061.08元、残疾赔偿金55078元、复印费90.50元、交通费1195元、住宿费1129元。以上合计115017.58元。在商业险范围内赔偿原告住院期间医疗费25065.71元、伙食补助费4800元、营养费4600元、手机损失1115元，合计35580.71的50%，即17790.36元。被告张峰应赔偿原告鉴定费的50%，即1500元。据此判决：一、被告安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告李仁杰精神抚慰金、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、住宿费合计115017.58元。二、被告安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业险限额内赔偿原告李仁杰的医疗费、住院期间伙食补助费、营养费、手机损失合计17790.36元。三、被告张峰于本判决生效之日起十日内赔偿原告李仁杰鉴定费1500元。四、驳回原告李仁杰的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1508元，由被告张峰承担。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，被告安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司、被告张峰应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司的上诉的理由及请求是：1、一审法院判决上诉人承担非医保用药错误；2、辽C×××××重型半挂牵引车超载，按保险合同约定，上诉人应免赔10%，一审法院未予扣除错误；3、一审法院认定误工费、交通费、住宿费过高，营养费没有事实及法律依据，残疾赔偿金按城镇标准计算错误，复印费由上诉人承担错误。故要求依法改判。
本院审理查明，一审判决认定的事实属实。
本院认为，我国法律规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被上诉人李仁杰驾驶辽A×××××西沃牌大客车与同向超载行驶的被上诉人张峰驾驶的辽C×××××解放重型半挂牵引车（拖辽C×××××挂金牛牌半挂车）相撞，造成李仁杰、乘务员王雅琪、乘车人解超、李佳诺、刘丽受伤及两车受损，乘车人丁一鸣手机损坏。本次事故经大连市公安局交通警察支队高速公路第一大队认定，张峰与李仁杰负事故同等责任。被上诉人张峰系辽C×××××解放重型半挂牵引车的实际车主，该车辆在上诉人处投保了交强险及商业险，故原审判决被上诉人张峰在扣除保险公司理赔款后，赔偿被上诉人李仁杰剩余合理损失正确。因上诉人在庭审中并未提供证据证明其与投保人之间存在非医保用药不予理赔的约定，且其也未举证被上诉人李仁杰的用药中是否含有非医保用药及具体数额，被上诉人李仁杰也不予认可，故本院对上诉人“一审法院判决上诉人承担非医保用药错误”的上诉理由，不予采纳。对于上诉人“一审法院认定误工费、交通费、住宿费过高，营养费没有事实及法律依据，残疾赔偿金按城镇标准计算错误，复印费由上诉人承担错误”的上诉理由，本院认为，上诉人在一审庭审中，并未对误工费、营养费、残疾赔偿金及复印费提出异议，且其在庭审中并未对该上诉请求所依据的事实提供证据加以证明，故本院对上诉人该上诉请求，不予支持。对于不计免赔，虽被上诉人鞍山市昊程运输有限公司在对辽C×××××解放重型半挂牵引车投保时，投保了不计免赔险，但在双方机动车第三者责任保险条款的第九条第（二）款及机动车商业保险附加险条款（一）的不计免赔特约条款的第三款中，均有车辆超载的保险理赔约定，即发生交通事故的车辆存在超载行为的，上诉人在商业险理赔范围内免赔10%，因此，上诉人在商业险理赔范围内应赔偿被上诉人李仁杰医疗费、住院期间伙食补助费、营养费、手机损失合计应为16011元。原审对该节事实认定错误，本院予以改正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持辽宁省普兰店市人民法院（2014）普民初字第1238号民事判决第一项、第四项；
二、变更辽宁省普兰店市人民法院（2014）普民初字第1238号民事判决第二项为：自本判决发生法律效力之日起十日内上诉人安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司在商业险理赔范围内赔偿被上诉人李仁杰医疗费、住院期间伙食补助费、营养费、手机损失合计16011元；
三、自本判决发生法律效力之日起十日内被上诉人张峰赔偿被上诉人李仁杰3279元。
一、二审案件受理费3008元，由安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司负担1000元，被上诉人张峰负担2008元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨学超
代理审判员 郑福一
代理审判员 陈 薇
二〇一四年十二月十日
书 记 员 唐蓉荣