河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫03民终4717号上诉人（原审原告）：洛阳市劳务派遣服务中心。（现更名为洛阳市人社人力资源有限公司）。住所地：洛阳市西工区凯旋东路**号。法定代表人：闻超，该中心主任。诉讼委托代理人：李亚峰、宋玉波，河南大鑫律师事务所律师,特别授权。被上诉人（原审被告）：窦玉玲，女，1968年7月15日出生，汉族，初中文化程度，河南省永城市人，无业，住洛阳市涧西区。诉讼委托代理人：王明伟，河南开为律师事务所律师,特别授权。原审第三人：中钢集团耐火材料有限公司。住所地：洛阳市涧西区西苑路*号。法定代表人：薄钧，该公司总经理。委托代理人：高湘江、刘娟娟，该公司员工,特别授权。上诉人洛阳市劳务派遣服务中心（以下简称劳务派遣中心）因与被上诉人窦玉玲及原审第三人中钢集团耐火材料有限公司（以下简称中钢耐火材料公司）劳动争议纠纷一案，不服洛阳市涧西区人民法院（2017）豫0305民初1323号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理,本案现已审理终结。劳务派遣中心上诉请求：一、撤销原审判决第一、二项，并依法改判为上诉人无需支付被上诉人经济补偿金及保险金损失或发回审。2、上诉人不承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审判决一、二项是错误的，缺乏事实和法律依据，一是由于目前经济形式不好，窦玉玲所在用工单位的工作岗位处于停产待工状态，放假期间按照相关规定，用工单位向窦玉玲支付了相关的工资待遇，因窦玉玲感觉停产待工期间的工薪不能满足其家庭生活需要，向用工单位提出解除劳动关系，以便另谋工作，考虑到窦玉玲的实际情况，用工单位出具退回通知书将窦玉玲退回到其公司办理解除劳动合同手续，本案属于主动解除劳动合同，一审判决其公司支付窦玉玲经济补偿金及失业金是错误的。二是判决上诉人支付失业损失是错误，窦玉玲系主动要求解除劳动关系，不符合《失业保险条例》等相关法律、法规规定的领取失业金的条件，不能领取失业金。综上请求二审依法支上诉人的上诉请求。窦玉玲辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院维持原判。劳务派遣中心认为窦玉玲收入偏低自动解除劳动合同不是事实。原审第三人中钢耐火材料公司辩称：当时该单位通知窦玉玲轮岗，轮岗期间工资420元窦玉玲不同意就通知她去劳务公司报到。窦玉玲和中钢耐火公司没有劳动合同，不存在解除劳动合同的问题，窦玉玲拿回来一份派遣中心的解除劳动合同证明书，交到了该单位，窦玉玲已经不在该单位工作了。劳务派遣中心向一审法院提出的起诉请求：1、判决劳务派遣中心无需支付窦玉玲经济补偿金；2、判决劳务派遣中心无需支付窦玉玲失业金损失；3、判决由窦玉玲承担本案诉讼费。一审法院经审理查明，窦玉玲于2010年6月，由劳务派遣中心派遣到第三人中钢耐火材料公司工作。劳务派遣中心于当月开始为窦玉玲缴纳企业基本养老保险和基本医疗保险，却没有为窦玉玲缴纳失业保险金。2016年1月28日，中钢耐火材料公司在发送给窦玉玲的《通知书》中称“窦玉玲：通知你到洛阳市劳务派遣中心一楼大厅报到，地址：西工区建业凯旋广场南门对面，市内公交8路车七一路口下车。请你在接到此通知后五日内前往，逾期不到者，你的工资将在下月停发”。2016年1月29日，劳务派遣中心即将其出具的，载有“用人单位名称：洛阳市劳务派遣中心，用工单位名称：中钢集团耐火材料有限公司，劳动者姓名：窦玉玲，身份证号码：，解除合同原因：（无说明），合同期限：2016年12月1日至2016年12月1日，解除日期：2015年12月31日”内容的《解除劳动合同证明书》交给窦玉玲，由窦玉玲转交给中钢耐火材料公司。2016年2月2日，中钢耐火材料公司给窦玉玲发放了2059.45元的离职补助金（庭审中第三人中钢耐火材料公司的解释“是上一年工资的平均数加上420元的轮岗补助），却未支付经济补偿金。另查明，窦玉玲离开劳务派遣中心的前12个月的平均工资低于1600元。2016年10月13日，窦玉玲向洛阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、裁决由被申请人劳务派遣中心与被申请人（本案第三人）中钢耐火材料公司共同向申请人窦玉玲支付经济补偿金9600元；2、裁决由被申请人（本案原告）劳务派遣中心与被申请人（本案第三人）中钢耐火材料公司共同向申请人窦玉玲支付失业保险金损失17280元。2016年12月15日，洛阳市劳动人事争议仲裁委员作出洛劳人仲案字（2016）第192号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人劳务派遣中心于本裁决下发之日起十五日内向申请人窦玉玲支付经济补偿金人民币9600元。二、被申请人劳务派遣中心于本裁决下发之日起十五日内向申请人（本案被告）窦玉玲支付失业金损失人民币17280元。三、被申请人中钢耐火材料公司承担连带责任。被申请人劳务派遣中心因不服洛阳市劳动人事争议仲裁委员作出的洛劳人仲案字（2016）第192号仲裁裁决，于法定提起起诉的期间内将被申请人（本案被告）窦玉玲和被申请人（本案第三人中钢耐火材料公司）诉至法院，引起本案诉讼。还查明，窦玉玲自2010年6月由劳务派遣中心派遣到中钢耐火材料公司工作时起到接到劳务派遣中心出具的《解除劳动合同证明书》的2016年1月29日止，已在中钢耐火材料公司工作了5年零7个月，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，劳务派遣中心应当向窦玉玲支付的经济补偿金为9600元（1600元×6个月），此款劳务派遣中心至今仍未支付给窦玉玲。因劳务派遣中心没有为窦玉玲缴纳失业保险金的年限已超过5年，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条、第四十七条、《河南省失业保险条例》第四十六条、《河南省人民政府办公厅关于贯彻落实有关问题的通知》第五条的规定，窦玉玲可以享受领取13.5个月失业保险金的待遇，计17280元[13.5个月×（1600元×80%）]，劳务派遣中心应当赔偿因其没有为窦玉玲缴纳失业保险金给窦玉玲造成的失业保险金损失17280元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款“用工单位给被派遣劳动者造成损害的劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任”的规定，中钢耐火材料公司作为用工单位应当对劳务派遣中心给窦玉玲造成的经济补偿金损失和失业保险金损失承担连带赔偿责任。一审法院认为，劳务派遣中心和中钢耐火材料公司诉、辩所称窦玉玲是出于本人的意愿自行中断就业的事实，没有证据可以证明属实，劳务派遣中心的诉讼请求，与现行之法律法规相悖，劳务派遣中心的诉讼请求法院不予支持。窦玉玲辩称之事实清楚，证据充分，且符合现行之法律法规的规定，其请求由劳务派遣中心与第三人中钢耐火材料公司共同支付经济补偿金、失业保险金损失的意见，应予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第九十二条第二款、《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条、第四十七条、《中华人民共和国失业保险条例》第十四条第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、洛阳市劳务派遣服务中心于本判决生效之日起十五日内向窦玉玲支付经济补偿金人民币9600元。二、洛阳市劳务派遣服务中心于本判决生效之日起十五日内向窦玉玲支付失业保险金损失人民币17280元。三、中钢集团耐火材料有限公司对洛阳市劳务派遣服务中心所负上述支付义务承担连带支付责任。逾期，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十条的规定执行，即加倍执行迟延履行期间的债务利息。四、驳回洛阳市劳务派遣服务中心的诉讼请求。本案受理费10元，由洛阳市劳务派遣服务中心负担。本院经审理查明的事实与一审查明的事实相同。另查明：2017年2月8日，原洛阳市劳务派遣服务中心更名为洛阳市人社人力资源有限公司。本院认为：窦玉玲被劳务派遣中心指派到中钢耐火材料公司工作期间，中钢耐火公司通知其到劳务派遣中心报到，此后劳务派遣中心与窦玉玲解除劳动合同，上述事实有中钢耐火材料公司的《通知书》和劳务派遣中心的《解除劳动合同证明书》以及其他相关证据相互印证，本院予以认定。劳务派遣中心主张窦玉玲系主动离职，未提交相关的证据予以证明，与其开具的《解除劳动合同证明书》相互矛盾，其理由不足，本院不予采信。原审法院依据有关法律规定判决劳务派遣中心支付窦玉玲经济补偿金9600元和失业保险金损失17280并无不当，应予维持。原洛阳市劳务派遣服务中心更名为洛阳市人社人力资源有限公司后，原洛阳市劳务派遣服务中心的权利义务由现洛阳市人社人力资源有限公司承继。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人洛阳市劳务派遣服务中心承担。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  王 睿审判员  蔡美丽二〇一七年九月十二日书记员  陈琦洋