河南省商城县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）商民初字第325号
原告张永法，男，1952年12月12日生，汉族，住商城县。
委托代理人刘鸿，男，河南宇楼律师事务所律师。
被告余弟波，男，1985年4月6日生，汉族，住商城县。
委托代理人洪继先，男，1956年12月23日生，汉族，住商城县城关镇。
被告中国平安财产保险股份有限公司杭州市余杭支公司。
法定代表人杨新，该公司总经理。
委托代理人崔涛，男，河南冠南律师事务所律师。
原告张永法与被告余弟波、被告中国平安财产保险股份有限公司杭州市余杭支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2014年3月17日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张永法的委托代理人刘鸿、被告余弟波及其委托代理人洪继先、被告中国平安财产保险股份有限公司杭州市余杭支公司的委托代理人崔涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年9月9日10时50分许，在S216线商城县汪岗乡官畈村路段，被告余弟波驾驶浙AR32**号小型轿车沿S216线由北向南至该路段与由南向北左转弯的原告张永法驾驶的豫SLB6**号二轮摩托车相撞，致张永法受伤，两车损坏。事故发生后，原告被立即送往商城县人民医院住院治疗，经诊断为胫腓骨远端开放性骨折（左）、盆骨骨折、尿道挫伤。在商城县人民医院住院治疗30天，开支医疗费用二万多元，被告余弟波垫付医疗费用等5000元。事后，经商城县交警大队现场勘查、调查取证、集体分析研究认定：张永法未取得机动车驾驶证驾驶机动车时左转弯借道通行妨碍所借车道内车辆正常通行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、《河南省道路交通安全条例》第二十三条第一款之规定，其交通过错是造成该事故的同等原因应负该事故的同等责任；被告余弟波驾驶机动车对路面观察不力，遇情况采取措施不当，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，其交通过错是造成该事故的同等原因，应负该责任的同等责任。另外，经查，浙AR32**号小轿车在中国平安财产保险股份有限公司杭州市余杭支公司投有交强险和商业险。故依照法律规定，向法院提起诉讼，请求：1、判令二被告赔偿原告各项损失共计40000元（具体数额待评残后确定）；2、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。庭审中，原告变更第一项诉讼请求，请求二被告赔偿原告各项损失共计117261.09元（医疗费26615.17元、住院伙食补助费960元、营养费960元、误工费25200元、护理费9699元、残疾赔偿金35426.92元、精神损害抚慰金10000元、交通费800元、鉴定费600元、二次手术费7000元）。
原告张永法为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据材料：
一、商城县公安交通警察大队商公交认字（2013）第0189号道路交通事故认定书一份，拟证明原告张永法与被告余弟波负本案交通事故的同等责任；
二、交强险保单及商业险保单各一份，拟证明被告余弟波驾驶的浙AR32**号小轿车在被告保险公司投保了交强险和商业险，商业三者险保险金额为500000元并不计免赔率；
三、商城县人民医院入院证、出院证及住院病历，拟证明原告因交通事故受伤住院治疗的经过以及出院后需要休息八个月、择期取内固定费用约需7000元；
四、商城县人民医院医疗费票据及费用清单，拟证明原告因伤在商城县人民医院住院治疗32天（2013年9月9日-2013年10月10日），支出费用26615.17元；
五、原告的身份证复印件、村委会证明、证人熊某某、李某某证言，拟证明原告的身份及在事故发生前在家从事摩的生意；
六、信阳商医法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费票据600元，拟证明原告张永法左胫腓骨粉碎性骨折伤残程度为十级、骨盆骨折合并尿道撕裂伤遗留尿道狭窄伤残程度为九级，支出鉴定费600元。
被告余弟波庭审中辩称：我驾驶的车辆购买有交强险和商业险，依照法律规定，原告的损失应由被告保险公司在保险范围内先行赔偿，不足部分按责任比例承担，鉴定费、诉讼费我们承担合理份额。我为原告垫付费用5000元，如果该费用有多余部分，原告需要退还给我，其他方面同意保险公司的意见。
被告余弟波为支持其答辩理由，向本院举交如下证据材料：
一、身份证、驾驶证、行驶证复印件，拟证明其身份及驾驶资格；
二、交强险及商业险保单复印件各一份，拟证明被告余弟波驾驶的车辆在保险公司投有交强险和商业险，其中商业险不计免赔500000元，事故发生在保险期间。
被告保险公司的委托代理人庭审中辩称：在核实被告余弟波驾驶证、行驶证、保险单合法有效的前提下，对原告合理合法的损失部分我公司愿意在保险范围内承担保险责任；超出交强险损失以外的部分我公司在商业险内承担50%的赔偿责任；残疾赔偿金的计算标准应按照原告的户籍性质来确定；二次手术费用尚未发生，金额不确定，应待实际发生后另行主张，不承担间接损失。对证据的质证意见：对交通事故认定书及保险单无异议；对出院证记载的信息有异议，后两项全休八个月以及二次手术费用7000元，是后来人为添上去的，从直观上看，笔迹与出院证上医生的笔迹也不相符，一般情况下，出院证上记载的信息应该与出院记录上的出院医嘱是对应的，对此不认可；村委会的证言超出了证明范围，也没有相关证据证实原告从事摩的生意，也没有驾驶证及相关从事该行业的手续，原告在事发时已经年满60周岁了，按照中国的传统，基本上应该是在家养老，对误工费应不予支持，特别是每月收入3600元更没有证据加以证实；对鉴定意见书保留申请重新鉴定的权利，将在一周内提交书面申请，并预交鉴定费用，否则视为认可该鉴定意见书。医疗费以法院核实的为准，伙补无异议，营养每天不应超过20元；残疾赔偿金，如果对伤残等级无异议的话，系数应按照21%计算；精神抚慰金，原告在本次事故中是承担同等责任的，存在过错，根据相关司法解释，应减轻侵权人的责任，最多不超过5000元；护理费，标准没有异议，但对出院后的不认可，没有相关证据证明；交通费，原告方没有提供交通票据，住院32天，800元过高，在400元以内。
被告保险公司未向本院提供相关证据。
经审理查明，2013年9月9日10时50分许，被告余弟波驾驶浙AR32**号小型轿车沿S216线由北向南行至商城县汪岗乡官畈村路段与由南向北左转弯的原告张永法驾驶的豫SLB6**号二轮摩托车相撞，致张永法受伤，两车损坏。此事故经商城县公安交通警察大队商公交认字（2013）第0189号道路交通事故认定书认定，原告张永法与被告余弟波负事故的同等责任。伤后原告就近被送往商城县人民医院住院治疗32天（2013年9月9日-2013年10月10日），共支出医疗费26615.17元。被诊断为：左胫腓骨开放性骨折、骨盆骨折合并尿道撕裂伤、头外伤、软组织损伤。经信阳商医法医临床司法鉴定所评定，张永法左胫腓骨粉碎性骨折伤残程度为十级、骨盆骨折合并尿道撕裂伤遗留尿道狭窄伤残程度为九级，支出鉴定费600元。
另查明，被告余弟波驾驶的浙AR32**号小型轿车在被告保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，商业三者险保险金额为500000元并不计免赔率。该事故发生在保险期间内。事故发生后，被告余弟波共向原告张永法垫付现金5000元。
再查明，原告张永法系农业户口，止于庭审辩论终结前，河南省处理人身损害赔偿案件参照标准为农村居民人均纯收入为8475.34元／年，农、林、牧、渔业为24457元／年，居民服务业和其他服务业为29041元／年。
以上事实，由原、被告陈述，原、被告提交的证据及庭审笔录在卷，予以证实。
本院认为，公民的人身权利受法律保护，行为人由于过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。原告张永法未取得机动车驾驶证驾驶机动车左转弯借道通行妨碍所借车道内车辆正常通行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、《河南省道路交通安全条例》第二十三条第一款之规定，其交通过错是造成该事故的同等原因，应负该事故的同等责任；被告余弟波驾驶机动车对路面观察不力，遇情况采取措施不当，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，其交通过错是造成该事故的同等原因，应负该事故的同等责任。
原、被告对商城县公安交通警察大队商公交认字（2013）第0189号道路交通事故认定书均无异议，本院予以确认。根据原告张永法和被告余弟波的各自过错程度，认定原告张永法与被告余弟波各自对本案事故承担50%的民事责任。被告保险公司对原告的伤残等级提出异议，但未于法定期间内申请重新鉴定，本院对信阳商医法医临床司法鉴定所出具的信商司鉴所（2014）临鉴字第2014050号伤残鉴定意见书予以确认。原告主张医疗费26615.17元，经本院审核原告支出的医疗费票据，结合原告住院病历及医疗费用清单，本院认定，原告共计支出医疗费用为26615.17元（含被告余弟波垫付5000元）。原告主张住院伙食补助费960元（32天×30元／天）及营养费960元（32天×30元／天）符合法律规定，本院予以支持。原告主张误工费25200元（7个月×3600元／月），被告保险公司提出异议。本院认为，原告张永法在事故发生时虽已满61岁，但法律上并未限制其从事劳动并获取相应报酬的权利，汪岗村村委会的证明及证人证言也证明原告在事故发生前从事三轮摩托运输工作，被告保险公司未提供证据证明原告在事故发生前已经丧失劳动能力，故对原告主张误工费的合理部分应当支持。原告已满61岁，其主张误工费每月3600元过高，本院酌定其收入状况为1800元／月，原告因伤致残，其误工时间可以计算至定残日前一天也即272天（原告诉请7个月）。故原告的误工费为12600元（7个月×1800元／月）。原告主张护理费9699元，被告保险公司提出异议，本院认为，原告没有举证证明护理人员收入状况、护理人数及需要护理的期限、依赖程度，其出院证上虽注明需全休八个月，但并不意味着原告需护理八个月，因此本院将参照司法实践并结合原告两处伤残的伤情加以确定，出院后酌定按1人90天计算。其护理费为9699元［（32天＋90天）×79.5元／天（原告诉请）］。原告主张残疾赔偿金35426.92元（8475.34元／年×19年×22%）符合有关法律规定，本院予以支持。原告主张精神抚慰金10000元过高，本院根据原、被告的过错程度，当地生活水平以及被告的赔偿能力，酌定其精神抚慰金为7000元。原告主张交通费800元，但未举交相关票据，考虑到交通费是原告因伤治疗期间的必要支出，本院结合其住院天数酌定其交通费为600元。原告主张鉴定费600元，本院予以支持。原告主张二次手术费7000元，本院认为，原告的该二次手术尚未实际发生，且被告保险公司对该费用不予认可，原告可待该费用实际发生后另行起诉。综上，原告因伤遭受的各项损失共计94461.09元：一、医疗费26615.17元；二、误工费12600元［7个月（原告诉请）×1800元／月］；三、护理费9699元［（32天＋90天）×79.5元／天（原告诉请）］；四、住院伙食补助费960元（32天×30元／天）；五、营养费960元（32天×30元／天）；六、交通费600元；七、残疾赔偿金35426.92元（8475.34元／年×19年×22%）；八、精神损害抚慰金考虑7000元；九、鉴定费600元。被告余弟波驾驶的浙AR32**号小型轿车在被告保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，可由被告保险公司在交强险和商业第三者责任险限额内直接向原告赔付。根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，判决如下：
一、原告张永法因伤遭受的各项损失共计94461.09元，由被告中国平安财产保险股份有限公司杭州市余杭支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张永法保险理赔款84593.5元{交强险部分75325.92元［其中医疗项下赔偿10000元，伤残项下赔偿65325.92元（误工费12600元＋护理费9699元＋残疾赔偿金35426.92元＋精神抚慰金7000元＋交通费600元），二项合计75325.92元］；商业险部分9267.58元［（医疗费16615.17元＋营养费960元＋住院伙食补助费960元）×50%］；二项合计84593.5元}。
二、原告开支鉴定费600元，由被告余弟波赔偿原告张永法300元（600元×50%），余款9567.59元（94461.09元-84593.5元-300元）由原告张永法自行承担。
三、被告余弟波先期垫付的费用5000元，在原告张永法得到保险公司理赔款后，还应返还被告余弟波4700元（5000元-300元）。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
上述有履行义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2644元，由原告张永法承担1563元，被告余弟波承担1081元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。
审 判 长 杨青松
代审 判员 张 艳
人民陪审员 徐 伟
二〇一四年八月二十九日
书 记 员 向依林