安徽省宣城市宣州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宣民一初字第01511号
原告：桂诗海，现住安徽省宣城市宣州区。
委托代理人：康旭，安徽敬亭山律师事务所律师。
被告：ＸＸ，住安徽省宣城市宣州区。
被告：中国人民财产保险股份有限公司宣城市分公司，住所地安徽省宣城市宣州区。
负责人：王学军，该公司总经理。
委托代理人：王珍祥，安徽锦宣律师事务所律师。
原告桂诗海诉被告ＸＸ、中国人民财产保险股份有限公司宣城市分公司（以下简称人保宣城市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2014年4月29日诉至本院，同日，本院立案受理后，依法由审判员吴安清适用简易程序于2014年5月30日公开开庭进行了审理。后依法组成合议庭，于2014年7月10日公开开庭进行了审理。原告桂诗海及其委托代理人康旭、被告ＸＸ、被告人保宣城市分公司的委托代理人王珍祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年9月22日11时许，原告驾驶二轮摩托车由新田镇往峄山方向行驶，与迎面ＸＸ驾驶的皖＊＊／＊＊＊**号变形拖拉机相撞，造成原告受伤及摩托车受损的交通事故。原告受伤后，被送到宣城市仁杰医院住院治疗，经诊断为右股骨中上段粉碎性骨折等多处损伤，住院治疗27天。出院后，原告经宣医司法鉴定所评定构成十级伤残，后续治疗费5000元，护理期限120天，营养期限90天，误工期限205天。事故发生后，交警部门对该起事故作出认定，ＸＸ负事故全部责任，原告不负责任。另外，ＸＸ驾驶拖拉机为其本人所有，该车在第二被告处投保交强险和第三者责任险。综上，原告认为公民的身体健康权受法律保护。原告受伤后，被告仅支付部分医疗费，其余费用均未赔偿。现请求判令：1、被告赔偿原告医疗费18880元，后续治疗费5000元，护理费11700元（120天×97.5元／天），住院期间伙食补助费405元（27天×15元／天），营养费1350元（90天×15元／天），误工费29930元（205天×146元／天），交通费2000元，伤残补偿金46228元，鉴定费1900元，精神抚慰金5000元，摩托车修理费7000元，合计129393元；保险公司在保险范围内优先赔偿，超出保险范围的由被告ＸＸ承担责任，精神抚慰金在交强险限额内优先赔付。2、本案诉讼费由被告承担。
原告向本院提交证据材料如下：
一、原告身份证复印件1份，证明原告的身份情况；
二、道路交通事故认定书复印件1份，证明事故发生的时间、地点、事故中两车的受损情况、责任划分等事实；
三、被告ＸＸ身份证及驾驶证、行驶证、基本信息表复印件各1份，证明被告ＸＸ的身份情况；
四、保险单复印件2份，证明肇事车辆在人保宣城市分公司投保且该起交通事故发生在保险期限内，其中ＸＸ投保了交强险和第三者责任险的事实；
五、宣城市仁杰医院出院记录、门（急）诊病历复印件各1份、医药费收据复印件6份，证明原告的伤情及住院的天数及原告因本起交通事故受伤所花费的医疗费用情况；
六、劳动合同、个体工商户营业执照复印件各1份及工资表复印件12份，证明原告在受伤前的收入情况，因事故受伤不再从事销售行业；
七、安徽宣医司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费票据复印件各1份，证明原告因本起交通事故构成十级伤残及营养期、护理期、误工期；
八、交通费票据复印件1组，证明原告花费的交通费情况；
九、摩托车购买票据复印件1份，证明原告发生交通事故时所驾驶的摩托车，现在摩托车仍在交警队的事实。
ＸＸ辩称：1、事故发生在2013年9月22日，交通事故认定书上面签发的时间应是2014年3月10日而非2013年9月22日；2、对事故发生事实无异议，但当时责任划定非本人的责任，而是对方负全责，本人不应当承担责任；3、超出保险公司范围的部分本人不应当承担责任，当时原告的亲戚与本人协商，所有的责任在原告，与本人不相干。
ＸＸ未向本院提交证据材料。
人保宣城市分公司辩称：1、ＸＸ认为事故认定书上载明的事故事实与实际不相符，原告车辆与被告车辆没有发生碰撞，ＸＸ陈述是原告的亲属要求ＸＸ承担事故全部责任，故本公司不应当承担任何责任；2、被告在本公司投保的是交强险和商业险，商业险没有投保不计免赔率，应扣除20%，即使事故真的发生，本公司应免赔20%；3、医疗费应扣除非医保部分，护理费应当是住院期间40元／天，营养费也应当是住院期间，误工费期限和标准过高，交通费过高，由法庭酌定，鉴定费和诉讼费本公司不承担，同时认为原告不构成十级伤残，不应当承担残疾赔偿金。
人保宣城市分公司向本院提交证据如下：
一、保险公司垫付医疗费票据复印件1份，证明为原告垫付的费用；
二、保险单复印件1份，证明被告ＸＸ未投保不计免赔，应扣免赔率20%；
三、ＸＸ出具的情况说明复印件1份，证明原告所述的交通事故是原告驾驶的摩托车自行摔倒，滑行到被告ＸＸ驾驶的拖拉机轮边；
四、证人肖国华、郝小雷、蔡交亮、郝勇的证人证言4份，证明在事故发生时原告是自行跌倒，没有与被告ＸＸ发生任何碰撞；
五、录音材料（ＸＸ与刘金宏的对话录音）一份，证明事故发生的真实情况与原告的诉称和事故认定书所认定的不一致，被告ＸＸ非交通事故的当事人。
经庭审质证，ＸＸ对原告提交的证据质证意见为证据一、三、四、五、七、八无异议，证据二事故责任认定书的真实性无异议，但责任划分有异议，证据六，原告应当有五险一金，证据九有异议，无法确认。人保宣城市分公司对原告提交的证据发表质证意见为证据一、三、四的“三性”无异议，原告是农村居民，证据二的合法性有异议，证据五中出院记录的真实性没有异议，但病历为复印件，真实性不予确认，医药费的真实性无异议，但应当扣除非医保部分，证据六中的工资表的关联性和合法性有异议，原告为理发师，庭审陈述与证据相矛盾，劳动合同的真实性有异议且与本案无关联，证据七的合法性有异议，原告单方面委托鉴定；证据八，费用过高请求法院酌定，证据九的三性有异议，开票时间为交通事故发生后两个月。
原告对人保宣城市分公司提交的证据一、二的“三性”无异议，证据三，系ＸＸ的陈述不具有真实性，不能作为证据使用，证据四中肖国华、郝小雷、蔡交亮出具的证言有异议，因肖国华、郝小雷、蔡交亮均不在现场，只有郝勇在事故现场，郝勇坐在拖拉机上，证据五与本案无关联，刘金宏非本案当事人，且录音未经同意，来源不合法，不能证明被告的证明目的。ＸＸ对人保宣城市分公司提交的证据无异议。
原告方向本院申请胡泽慧、童大财、费文涛出庭作证。
证人胡泽慧陈述，与原告系朋友关系。事发当天证人骑摩托车与费吴涛、童大财及原告四人共骑三辆摩托车从溪口回宣城，证人骑车在前，在新田快到峄山处某沙场旁从倒车镜看到原告所骑摩托车与被告车辆发生碰撞发生交通事故，后将原告送到医院，被告方还有一人。
证人童大财陈述，事发一个月前，原告到证人处修理车辆相识。事发当时证人骑摩托车携带费吴涛，胡泽慧、原告各自骑摩托车，胡泽慧骑车在前，证人骑车在中间，原告在后。ＸＸ驾驶空车从沙场出来到马路上，胡泽慧与证人骑车避让过去，从后视镜看见，原告避让不及与ＸＸ相撞。ＸＸ车上有一乘客。
证人费文涛陈述，事故发生当天随童大财一起玩认识原告。童大财骑车带着证人，在与被告车辆相遇时差点撞上，因原告骑车在后面，回头看见原告与被告的车撞在一起。当时原告骑车与童大财车相距10米远左右。
人保宣城市分公司向本院申请郝勇出庭作证。
证人郝勇陈述，2013年9月22日，ＸＸ驾驶拖拉机，证人坐副驾驶，车辆从沙场出来后往新田方向右拐弯大约50米处，前面过去两辆摩托车，当时桂诗海倒了，当时认为桂诗海撞到ＸＸ驾驶的车，后发现桂诗海车未与ＸＸ驾驶的车辆发生碰撞。
ＸＸ对原告方证人证言质证意见为其驾驶的车辆已停下，因前面接近弯道，原告转弯失控跌倒，未与被告车辆相撞。
人保宣城市分公司认为原告方三名证人与原告系朋友关系且居住较近，需其他证据补强。证人胡泽慧从后视镜看到事故发生经过不符合情理，不真实；证人童大财证言相对真实，当时驾驶较快，原告缺乏驾驶经验；证人费吴涛证实原告刚买摩托车，可能没有驾驶经验。故原告方证人证言不足以说明事故发生经过。原告认为证人郝勇证明的原告驾驶的摩托车未与ＸＸ驾驶的车辆发生碰撞与交警大队作出的事故责任认定书中所认定的事实不一致，同时郝勇的证言无其他证据印证，对郝勇的证言不予认可。
本院经审查，对原告提交的证据一、三、四、五、七及人保宣城市分公司提交的证据一、二确认为认定本案事实的依据；原告提交的证据二系交警部门作出，现ＸＸ、人保宣城分公司提出异议，但未提交充分证据予以否定，故本院予以确认，证据六的真实性予以确认，但对其证明效力以本院确定的为准。根据原告受伤住院、治疗等情况，本院酌定其交通费为1000元。证据九真实性予以确认，与本案无关联，不能证明其财产损失金额。人保宣城市分公司提交的证据三系ＸＸ单方的陈述，无证据佐证，不予认定，证据四中证人证言，因其未到庭做证，本院不予确认。证据五，系ＸＸ与他人之间的谈话录音，被谈话人的身份无法确认，同时，其内容不能证明人保宣城市分公司的证明目的，不予采信。
原告、被告方证人证言均能证明交通事故的发生，予以确认，但证人郝勇证明原、被告车辆未发生碰撞的事实无其他证据佐证，本院不予确认。
根据上述采信的证据，结合当事人的当庭陈述，本院审理查明事实如下：
2013年9月22日11时33分，ＸＸ驾驶车辆号为皖＊＊／＊＊＊**号变形拖拉机，由峄山往新田镇方向行驶，当车行驶至峄宝路1公里100米时，与迎面桂诗海驾驶的二轮普通摩托车发生碰撞，造成桂诗海受伤和两车受损的交通事故。该事故经交警部门认定，ＸＸ负全部责任，桂诗海不负责任。原告受伤后，被送到宣城市仁杰医院住院治疗，经诊断为：1、右股骨中上段粉碎性骨折；2、右侧第5肋骨骨折；3、左下肺挫伤；4、全身多发性软组织挫伤。同年10月18日出院，住院26天。共支付医疗费28800.11元，其中人保宣城市分公司支付9920.11元，桂诗海支付18880元。2014年4月16日，安徽宣医司法鉴定所受安徽敬亭山律师事务所的委托对桂诗海的伤残等级及休息期、营养期、护理期、后续治疗费用等进行鉴定，评定桂诗海构成十级伤残；休息期限至评残前一日，营养期限90天，护理期限120天；后续治疗费5000元。桂诗海为此支付鉴定费1900元。
皖＊＊／＊＊＊**号变形拖拉机在人保宣城市分公司处投保交强险和商业第三者责任险，保险金额为200000元，本起事故发生在保险期间内。
桂诗海于2012年3月1日起至交通事故发生时止在宣城市金山小家电经营部从事销售工作，月基本工资为3400元，即113.33元／天。
2013年安徽省城镇居民人均可支配收入为23114元／年，居民服务、修理和其他服务为37074元／年，即101.57元／天，宣城市国家机关工作人员出差伙食补助15元／天。
根据上述认定的事实和标准本院核定原告各项物质损害赔偿金如下：
1、医疗费23880元（含后续治疗费5000元）；
2、住院伙食补助费390元（26天×15元／天）；
3、营养费1350元（90天×15元／天）；
4、误工费23232.65元（205天计算至定残前一日×113.33元／天）；
5、护理费11700元（120天×原告主张的97.5元／天）；
6、鉴定费1900元；
7、交通费1000元；
8、残疾赔偿金46228元（20年×23114元／年×10%）
合计109680.65元。
本院认为：公民的健康权受法律保护。公安机关对本案作出的事故认定书，两被告提出异议，但诉讼中缺乏充分证据予以否定，该事故认定书本院予以确认。桂诗海在本起事故中受伤造成损失，依法有权主张赔偿请求权，具体赔偿项目及数额以本院核定的为准，对其诉请过高的部分，本院不予支持。因桂诗海在事故中受伤构成十级伤残，后果严重，本院确认已造成其精神上的痛苦，其主张精神损害抚慰金5000元适当，并请求在“交强险”范围内优先赔偿，符合法律规定，予以支持，与物质损害赔偿金合计114680.65元。由人保宣城市分公司首先在“交强险”限额内对桂诗海的损失承担赔偿责任，超出部分根据ＸＸ在本起事故中的责任及其与人保宣城市分公司的合同约定，由人保宣城市分公司在第三者责任保险限额内赔偿，免赔部分由ＸＸ赔偿。桂诗海的医疗费、住院伙食补助费、营养费25620元（23880元＋390元＋1350元），人保宣城市分公司已在“交强险”医疗费用赔偿限额10000元项下支付10000元（已支付9920.11元，尚余79.89元），剩余25540.11元（25620元－79.89元），由人保宣城市分公司在商业三责险保险限额内赔偿80%，即20432.09元（25540.11元×80%），ＸＸ赔偿20%，即5108.02元（25540.11元×20%）；桂诗海的误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金合计89060.65元（23232.65元＋11700元＋46228元＋1900元＋1000元＋5000元），应由人保宣城市分公司在“交强险”死亡伤残赔偿限额项下予以赔偿，综上，人保宣城市分公司在“交强险”和商业三责险限额内赔偿桂诗海各项损失及精神损害抚慰金共计109572.63元，ＸＸ赔偿原告医药费5108.02元。桂诗海主张误工费按146元／天计算无事实依据，本院不予采信。桂诗海主张的摩托车损失，所提交的摩托车购买发票不能证明摩托车修理费的金额，本院不予确认支持。
ＸＸ辩称原告的亲戚与ＸＸ协商，所有的责任在原告，与ＸＸ无关不应承担责任的意见，与本院查证事实不符，其所提交的证据材料亦不能证明其上述辩解理由的成立，本院不予采信。
人保宣城市分公司辩解：1、ＸＸ认为事故认定书上载明的事故事实与实际不相符，原告车辆与被告车辆没有发生碰撞，ＸＸ陈述是原告的亲属要求ＸＸ承担事故全部责任，故本公司不应当承担任何责任，与前述理由相悖，不予采纳；2、商业险未投保不计免赔，应扣除为20%，符合双方的约定，本院予以采纳；3、关于医疗费应扣除非医保部分，其未向本院提交证据证明，本院不予采信；关于护理费期间、营养费期间均应当为住院期间无事实依据，护理费标准按40元／天，不符合法律规定，不予采纳。其抗辨的原告不构成十级伤残，不应当承担残疾赔偿金与事实不符，不予采信。案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，拟判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司宣城市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告桂诗海医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、护理费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计109572.63元；
二、被告ＸＸ于本判决生效之日起十日内赔偿原告桂诗海医疗费、住院伙食补助费、营养费共计5108.02元；
三、驳回原告桂诗海其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2888元，原告桂诗海负担负担328元，被告ＸＸ负担114元，被告中国人民财产保险股份有限公司宣城市分公司负担2446元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。
审 判 长 吴安清
人民陪审员 陈益民
人民陪审员 刘顺莲
二〇一四年九月十八日
书 记 员 胡光月
附法律条文
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。