四川省平昌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）平刑初字第125号
公诉机关四川省平昌县人民检察院
被告人谢某，男，汉族，中共党员，中专文化。2014年4月19日因涉嫌受贿罪、贪污罪经平昌县人民检察院决定刑事拘留，次日由平昌县公安局执行，现羁押于平昌县看守所。
辩护人何文林，四川万明律师事务所律师。
平昌县人民检察院以平检诉刑诉（2014）98号起诉书指控被告人谢某犯受贿罪、贪污罪于2014年10月10日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。平昌县人民检察院指派代理检察员张洋出庭支持公诉，被告人谢某及辩护人何文林到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
平昌县人民检察院指控，被告人谢某在任平昌县佛楼镇文昌村党支部书记期间，利用协助佛楼镇人民政府从事行政管理工作的职务之便，收受他人贿赂人民币10.65万元，为他人谋取利益。具体事实如下：
1、2011年3、4月份的一天，佛楼镇文昌村村民毛某某为得到被告人谢某、杜某某（另案处理）在其建房过程中的关照，在被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号的家中，送被告人谢某人民币0.4万元，除转交杜某某人民币0.3万元外，被告人谢某分得人民币0.1万元。
2、2010年10月的一天，佛楼镇大松村村民杨某甲为得到被告人谢某、杜某某在其建房中的关照，在被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号的家中，送被告人谢某人民币0.5万元，除转交杜某某人民币0.3万元外，被告人谢某分得人民币0.2万元。
3、2010年10月份的一天，佛楼镇文昌村村民杨某乙为得到被告人谢某、杜某某在其建房中的关照，在佛楼镇文昌村“檬子丫”（小地名），送被告人谢某人民币0.45万元，除转交杜某某人民币0.3万元外，被告人谢某分得人民币0.15万元。
4、2014年1月的一天，佛楼镇天马村村主任段某某为感谢被告人杜某某在其当选村主任一事上的关照，在被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号的家中，送被告人谢某人民币一万元，除转交杜某某人民币0.8万元外，被告人谢某分得人民币0.2万元。
5、2013年10月份的一天，佛楼镇天马村村民涂某某为得到被告人谢某、杜某某在其当选村干部一事上的关照，在被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号的家中，送被告人谢某人民币0.5万元。
6、2013年9月的一天，佛楼镇文昌村村民杨某丙为通过被告人谢某得到杜某某在其儿子杨某丁当选村干部一事上的关照，杨某丙在位于佛楼镇文昌村1社的家中，送被告人谢某人民币0.4万元。2014年1月8日，杨某丁顺利当选村干部后，杨某丙在家中送被告人谢某人民币0.8万元。除转交杜某某人民币0.3万元外，被告人谢某分得人民币0.9万元。
7、2013年11月的一天，佛楼镇文昌村村主任助理杨某戊为顺利当选村主任，在被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号的家中，送给被告人谢某人民币0.2万元。
8、2009年10月底11月初的一天，龙岗乡人周某某为感谢被告人谢某在其建房过程中帮忙协调关系，改变路口规划，周某某在平昌县“太阳花”茶楼，送被告人谢某人民币0.4万元。
9、2010年11月份的一天，佛楼镇在街居民张某甲为得到被告人谢某在其建房过程中的关照，在往平昌“金豪宾馆”的路上，送被告人谢某人民币0.3万元。
10、2011年10月初的一天，佛楼镇文昌村村民杨某戌为在建房上得到关照，在被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号的家中给人民币2.6万元，托被告人谢某办理建房手续。在用去人民币1.2万元办理建房手续花费后，下余人民币1.4万元被被告人谢某占为已有。
11、2011年2、3月的一天，佛楼镇文昌村村民杨某已为在建房上得到关照，在被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号的家中给人民币4万元，托被告人谢某办理建房手续。在用去人民币2万元办理建房手续花费后，下余人民币2万元被被告人谢某占为已有。
12、2012年10月的一天，在佛楼镇开发农贸市场的杨某庚为把商户集中到其开发的农贸市场，在被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号的家中，送被告人谢某人民币0.2万元。
13、2012年正月十八，佛楼镇文昌村村民贺某某为承包村道路建设硬化工程，以探病之名来到被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号的家中，送被告人谢某人民币2万元。
14、2011年4月的一天，佛楼镇文昌村村民张某甲为感谢被告人谢某推荐其担任农房队队长和今后得到关照，在被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号中，送被告人谢某人民币0.2万元。
15、2011年上半年，南充市精益燃气有限公司承建了佛楼镇在街的天然气安装工程。为得到佛楼镇政府的关照，帮忙协调与当地群众的关系，2011年11月的一天，该公司员工苏某、项目负责人彭某在平昌县交通局巷子的一家餐馆内，送被告人谢某人民币1万元。
16、2010年3、4月的一天，佛楼镇文昌村村民李某某为文昌村“同堡坎”建房。在文昌村村民张某乙家门口，李某某送被告人谢某人民币0.5万元，用于“跑关系”。
17、2012年11月的一天，佛楼镇大松村村民杨某辛在文昌村建房与文昌村村民张某丙发生地基边界纠纷，经被告人谢某协调，杨某辛得以顺利建房，后被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号的家中，送被告人谢某人民币0.4万元。
同时指控，2012年佛楼镇财政所所长王某为佛楼镇文昌村争取“一事一议”奖补奖金16.96万元。后被告人谢某按事前商议提成40%，安排徐某以虚列村道路建设支出的形式，套取人民币5万元给王某。2013年8月的一天，王某在平昌县三江大道“鑫玥宾馆”附近给被告人谢某人民币1万元。
案发后，被告人谢某已退赃款人民币16.21万元。
公诉机关认为被告人谢某利用协助佛楼镇人民政府从事行政管理工作的职务之便，收受他人贿赂，为他人谋取利益，其行为应当以受贿罪追究刑事责任；利用协助从事行政管理工作的职务之便，伙同他人侵吞、窃取公共财物，其行为应当以贪污罪追究刑事责任，应当数罪并罚，请依法判处。
被告人谢某辩称：给杨某戌办理建房手续应该以查证的票据为准。
被告人谢某的辩护人辩护意见是：1、指控被告人谢某构成贪污罪不成立，“一事一议”奖补资金是王某为村上争取的，不是公共财物，王某送给谢某1万元，是赠与关系。2、指控谢某收受涂某某5000元现金，是涂某某通过谢某转交给杜某某，后来谢某使用占有了这笔钱，也是一种民事赠与关系。3、指控谢某收受杨某戌1.4万元错误，杨某戌给谢某2.6万元办理手续，实际开支2.9万余元，并不是只交了1.2万元手续费。4、指控谢某收受贺某某2万元错误，这2万元中有6000元是谢某生病的看望费，应该扣减。5、谢某在纪委调查时就主动退赃16.21万元，并能当庭认罪，应当从轻量刑。
经审理查明，被告人谢某在任平昌县佛楼镇文昌村党支部书记期间，利用协助佛楼镇人民政府从事行政管理工作的职务之便，收受他人贿赂人民币9.437万元，为他人谋取利益。具体事实如下：
1、2011年3、4月份的一天，佛楼镇文昌村村民毛某某为得到被告人谢某、杜某某（另案处理）在其建房过程中的关照，在被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号的家中，送被告人谢某人民币0.4万元，除转交杜某某人民币0.3万元外，被告人谢某分得人民币0.1万元。
2、2010年10月的一天，佛楼镇大松村村民杨某甲为得到被告人谢某、杜某某在其建房中的关照，在被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号的家中，送被告人谢某人民币0.5万元，除转交杜某某人民币0.3万元外，被告人谢某分得人民币0.2万元。
3、2010年10月份的一天，佛楼镇文昌村村民杨某乙为得到被告人谢某、杜某某在其建房中的关照，在佛楼镇文昌村“檬子丫”（小地名），送被告人谢某人民币0.45万元，除转交杜某某人民币0.3万元外，被告人谢某分得人民币0.15万元。
4、2014年1月的一天，佛楼镇天马村村主任段某某为感谢被告人杜某某在其当选村主任一事上的关照，在被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号的家中，送被告人谢某人民币一万元，除转交杜某某人民币0.8万元外，被告人谢某分得人民币0.2万元。
5、2013年10月份的一天，佛楼镇天马村村民涂某某为得到被告人谢某、杜某某在其当选村干部一事上的关照，在被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号的家中，送被告人谢某人民币0.5万元。
6、2013年9月的一天，佛楼镇文昌村村民杨某丙为通过被告人谢某得到杜某某在其儿子杨某丁当选村干部一事上的关照，杨某丙在位于佛楼镇文昌村1社的家中，送被告人谢某人民币0.4万元。2014年1月8日，杨某丁顺利当选村干部后，杨某丙在家中送被告人谢某人民币0.8万元。除转交杜某某人民币0.3万元外，被告人谢某分得人民币0.9万元。
7、2013年11月的一天，佛楼镇文昌村村主任助理杨某戊为顺利当选村主任，在被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号的家中，送给被告人谢某人民币0.2万元。
8、2009年10月底11月初的一天，龙岗乡人周某某为感谢被告人谢某在其建房过程中帮忙协调关系，改变路口规划，周某某在平昌县“太阳花”茶楼，送被告人谢某人民币0.4万元。
9、2010年11月份的一天，佛楼镇在街居民张某甲为得到被告人谢某在其建房过程中的关照，在往平昌“金豪宾馆”的路上，送被告人谢某人民币0.3万元。
10、2011年10月初的一天，佛楼镇文昌村村民杨某戌为在建房上得到关照，在被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号的家中给人民币2.6万元，托被告人谢某办理建房手续。在用去人民币2.413万元办理建房手续花费后，下余人民币1870元被被告人谢某占为已有。
11、2011年2、3月的一天，佛楼镇文昌村村民杨某已为在建房上得到关照，在被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号的家中给人民币4万元，托被告人谢某办理建房手续。在用去人民币2万元办理建房手续花费后，下余人民币2万元被被告人谢某占为已有。
12、2012年10月的一天，在佛楼镇开发农贸市场的杨某庚为把商户集中到其开发的农贸市场，在被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号的家中，送被告人谢某人民币0.2万元。
13、2012年正月十八，佛楼镇文昌村村民贺某某为承包村道路建设硬化工程，以探病之名来到被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号的家中，送被告人谢某人民币2万元。
14、2011年4月的一天，佛楼镇文昌村村民张某甲为感谢被告人谢某推荐其担任农房队队长和今后得到关照，在被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号中，送被告人谢某人民币0.2万元。
15、2011年上半年，南充市精益燃气有限公司承建了佛楼镇在街的天然气安装工程。为得到佛楼镇政府的关照，帮忙协调与当地群众的关系，2011年11月的一天，该公司员工苏某、项目负责人彭某在平昌县交通局巷子的一家餐馆内，送被告人谢某人民币1万元。
16、2010年3、4月的一天，佛楼镇文昌村村民李某某为文昌村“同堡坎”建房。在文昌村村民张某乙家门口，李某某送被告人谢某人民币0.5万元，用于“跑关系”。
17、2012年11月的一天，佛楼镇大松村村民杨某辛在文昌村建房与文昌村村民张某丙发生地基边界纠纷，经被告人谢某协调，杨某辛得以顺利建房，后被告人谢某位于佛楼镇文昌村6社29号的家中，送被告人谢某人民币0.4万元。
上述事实有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人谢某的任职文件及侯某某、刘某某、宋某某、易某的笔录，证实谢某任平昌县佛楼镇文昌村党支部书记、佛楼社区党支部书记和协助佛楼镇人民政府从事行政管理工作的职务。同时证实文昌村村委会由于是在街村和佛楼镇居委会实际上是两块牌子一套人马，在场镇综合治理、场镇规划、建设与管理方面，文昌村村委会和佛楼镇居委会自然而然成了责任主体。
2、被告人谢某的供述，证实了受贿和贪污的事实及经过。
3、杜某某的供述，证实与谢某关系密切，别人要办什么事，只要通过谢某找他，都可以办好。同时证实谢某找他办事及送现金的经过。
4、毛某某、杨某甲、杨廷忠、段某某、涂某某、杨某丙、杨某戊、周某某、张某甲、杨某已、杨某庚、贺某某、张某甲、苏某、李某某、杨某辛的笔录，证实了为了得到谢某等人的关照，给谢某送现金的事实。
5、任职文件、当选证书、佛楼场镇建设、建房相关书证等，证实谢某为他人谋取利益情况。
6、被告人谢某的户籍证明，证实其刑事责任年龄。
同时查明：2012年佛楼镇财政所所长王某为佛楼镇文昌村争取“一事一议”奖补资金16.94万元。后被告人谢某按事前商议提成40%，安排村支书徐某以虚列村道路建设支出的形式，套取人民币5万元给王某。2013年8月的一天，王某在平昌县三江大道“鑫玥宾馆”附近给被告人谢某人民币1万元。
案发后，被告人谢某已退赃款人民币16.21万元。
上述事实有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人谢某的供述，证实多次找王某为村上跑点资金，承诺给王某40%提成，2012年3、4月份，王某说上面跑通了，要他们做资料，他们便以村道路建设的名义做的资料，县财政局把“一事一议”奖补资金拨到乡财政所，然后打到徐某的卡上，村上是以虚列村道路建设支出处理的，给了王某5万元，王某给了谢某1万元。
2、王某的笔录，证实谢某多次找他，希望帮他们村上到上面去争取资金，并承诺按40%的比例提成。2012年王某到县财政局给文昌村争取了一笔“一事一议”奖补资金，大约16万元左右。谢某分两次给了王某5万元好处费，事后王某给了谢某1万元。
3、徐某的笔录，证实2012年村上争取到“一事一议”奖补资金16.94万元，当时争取这个项目是以村公路整治的名义，但当时村上不需要在村道路上用钱了，谢某就找了龙某签订了一个村道公路整治的假合同，村上就把财政所拨付的奖补资金16.94万元从帐上套取了出来。为感谢王某争取的这个项目，给了王某5万元感谢费。
4、平财乡（2012）18号关于2012年度村级公益事业建设一事一议奖补项目的批复，证实佛楼镇文昌村争取“一事一议”奖补资金16.94万元。
5、记账凭证和领款依据，证实以虚列村道路建设支出套取奖补资金的事实。
6、平昌县纪律检查委员会关于谢某在组织调查期间表现情况的函，证实谢某在案件移送到平昌县人民检察院前，已退赃16.21万元。
本院认为，被告人谢某利用协助佛楼镇人民政府从事行政管理工作的职务之便，收受他人贿赂，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪；被告人谢某利用协助从事行政管理工作的职务之便，侵吞、窃取公共财物，其行为已构成贪污罪，平昌县人民检察院指控的罪名成立。辩护人提出指控谢某收受涂某某5000元，是涂某某通过谢某转交给杜某某，后来谢某使用占有了这笔钱，是一种民事赠与关系，经庭审查明，谢某将涂某某所送的5000元中的3000元转交给杜某某，杜某某证实没有收取这3000元退还了谢某，谢某便将3000元占为己有，故应认定谢某收受了涂某某5000元，对辩护人的辩护理由不予支持；指控谢某收受贺某某2万元，其中有6000元是谢某生病的看望费，应该扣减的辩护理由与查明事实不符，不予支持；辩护人提出指控谢某收受杨某戌1.4万元错误，杨某戌给谢某2.6万元办理手续，实际开支2.9万余元，并不是只交了1.2万元手续费。经在卷证据和本院审理中核实的证据查明，杨某戌在办理建房手续中共缴纳2.413万元，杨某戌证实自己没有去缴纳，是托谢某去办理的，故本院认为，杨某戌给谢某2.6万元去办理手续，谢某实际开支2.413万元，下余1870元应属受贿金额。辩护人提出指控被告人谢某构成贪污罪不成立，王某为村上争取的资金，不是公共财物，王某送给谢某1万元，是赠与关系的辩护理由，本院认为谢某找王某为村上争取资金，并承诺按40%提成，王某争取到“一事一议”奖补资金16.94万元后，谢某安排徐某以虚列村道路建设支出的形式，套取人民币5万元给王某，王某从这5万元中给了谢某1万元，这5万元属于公共财物，谢某实际占有了其中的1万元，其套取资金的手段和实际占有其中1万元的事实，符合贪污罪的构成要件，应认定贪污金额1万元，对辩护人的辩护理由不予支持。被告人谢某有当庭认罪、积极退清全部赃款，有悔罪表现，可酌定从轻处罚。本院为打击犯罪，保护国家工作人员的廉洁性，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十二条、第三百八十三条、第六十九条之规定，判决如下：
被告人谢某犯受贿罪，判处有期徒刑五年六个月；犯贪污罪，判处有期徒刑一年，总和刑期六年六个月，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑六年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月19日起至2020年4月18日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向巴中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 左红云
人民陪审员 刘芝菊
人民陪审员 赵洪玉
二〇一四年十二月二十六日
书 记 员 袁小明
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同，合并执行，种类不同的，分别执行