山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终3945号
上诉人（原审被告）刘作松。
被上诉人（原审原告）张云林。
上诉人刘作松因与被上诉人张云林委托合同纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2015）平商初字第3131号民事判决，于2015年12月14日向本院提起上诉。本院于2016年5月13日受理后，依法由审判员朱见晓担任审判长，代理审判员徐慧主审，与审判员杨传令共同组成合议庭公开审理了本案，上诉人刘作松，被上诉人张云林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
张云林一审诉称，因为司机张瑞清交通肇事使乘车人李宁死亡，张瑞清被刑拘。2013年4月18日晚，在华锋酒店，刘作松承诺在寒亭法院一审中给儿子办理缓刑出狱，并且非常有把握，因为刘作松说他是死者家属的全权代理，又是死者李宁的舅舅，在潍坊公检法都有人，出一谅解书事情就办妥了，并向张云林索要1万元现金，张云林当晚在酒桌上付给刘作松现金1万元，刘作松当场承诺如果张瑞清在一审中没判缓刑，刘作松将款项全部退还一分不要。然而刘作松根本没有履行自己的承诺，将该款项占为己有，张云林多次索要刘作松以种种理由拒付，为维护张云林的合法权益，诉请法院依法判令刘作松立即付给张云林10000元。本案诉讼费用由刘作松负担。
刘作松一审辩称，因为司机张瑞清交通肇事致使乘车人李宁死亡，受害者父母委托其全权代理李宁死亡赔偿的一切事宜。其于2013年4月18日晚和当事人签订张瑞清刑事谅解协议书，且张瑞清已于2013年6月8日判缓刑，故张云林应将协议书中的五万元付给刘作松。
原审查明，2012年5月12日，张瑞清驾驶鲁B×××××大型普通客车发生交通事故，致乘车人李宁受伤经抢救无效死亡，潍坊市公安局交通警察支队寒亭大队认定张瑞清承担事故的全部责任。后检察机关向潍坊市寒亭区人民法院提起公诉，该案在审理过程中，张云林为争取让其儿子张瑞清判缓刑，于2013年4月18日与该案中附带民事诉讼原告人（即受害人李宁的父母李玉国、刘玉香）的委托代理人刘作松签订协议书一份：“甲方刘作松，乙方张云林、张美香，因张瑞清交通肇事致使李宁死亡，构成刑事追究达成如下协议：张瑞清判缓乙方即付甲方谅解费五万元，如乙方不履行协议此费用由担保人付，双方签字生效”，并由担保人吕某签字捺印。庭审中，刘作松自认当天在签协议前收取张云林一万元，该一万元与协议中的五万元无关。潍坊市寒亭区人民法院于2013年4月26日作出（2012）寒刑初字第198号刑事附带民事判决，未判处张瑞清缓刑。因张瑞清没有判缓刑，上述协议书作废，刘作松将协议书给了张云林，但收取的一万元并未返还。
后张瑞清对刑事判决不服，上诉至潍坊市中级人民法院。二审审理期间，刘作松作为附带民事诉讼原告人李玉国、刘玉香的委托代理人参与了二审诉讼，为争取让张瑞清在二审中改判缓刑，张云林（张瑞清的父亲）向潍坊市中级人民法院交纳4万元赔偿款后，又为附带民事诉讼原告人李玉国、刘玉香的委托代理人（即本案被告）刘作松出具证明条一份，内容为：“张瑞清潍坊法院二审判缓刑出来之日后拾天之内，给刘作松贰万元正，直接给刘作松，不走法院账户。如没判缓刑此证明自动作废。张云林，2013年6月4日。”，出具此证明条后，刘作松代表附带民事诉讼原告人李玉国、刘玉香出具谅解书，请求法院对张瑞清从轻处罚，建议判处缓刑。2013年6月8日潍坊市中级人民法院作出二审刑事附带民事判决书，判处被告人张瑞清缓刑。后张云林未支付证明条上约定的20000元，李玉国、刘玉香遂于2014年3月28日诉至本院要求张云林给付该20000元，该案经本院一审、青岛市中级人民法院二审后，判决张瑞清、张云林付给李玉国、刘玉香款20000元。该款张云林于2015年1月16日付给李玉国18000元，该证明条中注明“此款已收，李玉国，证明人刘作松，2015.1.16，双方各不相欠，互不追究”。一审庭审中，法庭询问证人吕某“当时给被告这一万元是干什么用的”，吕某答“当时这一万元是处理关系，别给孩子判实行”。
原审认为，当事人订立、履行合同，应遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。本案中，张云林、刘作松实际形成委托合同关系，双方达成合意，刘作松收取张云林1万元，为张云林的儿子张瑞清办理“判缓刑”的事情。对该合意，其无论从法律理论上还是从司法实践中讲，均是不恰当的：在法律理论上，法律权威不容践踏，国家公权不应、也不能成为任何一个人交易的砝码；在司法实践中，司法机关独立行使审判权，判不判缓刑，系司法机关综合各种因素，依法作出的裁判结果，这种结果不是张云林或者刘作松所能决定。故原审认为，张云林、刘作松的这种协议，有损司法权威与司法秩序，在法律上不应得到许可，在现实中不能倡导。综合整个案件的经过，双方当事人均有过错，考虑刘作松的成本费用等相关因素，原审酌定由刘作松返还张云林7000元。依照《中华人民共和国合同法》第七条、第五十二条、第五十八之规定，判决如下：刘作松于本判决生效后十日内返还张云林款7000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，由张云林负担10元，由刘作松负担40元。
宣判后，刘作松不服一审判决，上诉称，一、其接受受害人李宁父母的委托全权处理李宁死亡的民事赔偿，应吕某相约在华锋酒店与被上诉人协商出具谅解书事宜，最后商定被上诉人共计给受害者父母谅解费六万元，被上诉人担心给了钱拿到谅解书不能判缓刑，就协商先拿一万元给受害人父母，先出具谅解书。若判缓刑就再给五万元，若不是缓刑，协议书还给被上诉人。上诉人为受害人父母收取被上诉人一万元是当时约定的先出具谅解书的条件，并无退回的约定，受害人父母在潍坊寒亭一审提供了谅解书，这一万元应该属于受害人父母所有，上诉人从未承诺能否判缓刑，被上诉人在作废的协议书上私自添加说明就作为起诉的依据不妥，证人吕某是被上诉人的亲妹夫，证词不应采信。本案的一万元是受害人父母先出具谅解书所有，以后的数额都是在此基础上协商的，2015年1月16日被上诉人给上诉人二万元协议上注明双方互不相欠互不追究。二、上诉人刘作松补充上诉理由，被上诉人在刑事案上诉时提到在案发后积极赔偿了受害人的部分经济损失，取得了受害人近亲属的谅解，即是指本案的一万元作为出具谅解书的条件。上诉人受受害人父母的委托处理赔偿事宜，赔偿款及谅解费由受害人父母所得，若争议的一万元返还应由受害人的父母承担。
被上诉人张云林辩称，2013年4月18日晚上诉人和吕某、被上诉人夫妻在华锋酒店商讨我儿子判缓刑事宜，上诉人写了一个协议，让我照抄一遍，并让吕某和我夫妻都签字按了手印，上诉人说只有他才能给我儿子办判缓刑出狱，他是受害人的亲舅又是受害人的全权代表。要求先拿一万元办事钱，若事情办不成一分不要全部退回，办成了再给四万元，一共五万元。吕某同意给他一万元，我将一万元给了上诉人，没有让上诉人出借条。后来我儿子判了实刑，我要求上诉人把一万元退回来，上诉人不给钱，把在酒店写的协议给了我，我在协议空白处记录了上诉人拿一万元的事。我前后共请上诉人吃饭8次，花了三千多元。一审判决正确，上诉人的上诉理由不成立，请求法院判上诉人给付被上诉人一万元办事费及三千一百一十元吃饭费。
二审审理过程中，上诉人提交被上诉人的儿子张瑞清与受害人的父母及青岛华通客运有限公司的刑事附带民事上诉状，证明本案所涉的一万元是被上诉人同意赔偿给受害人的部分经济损失。被上诉人质证称，对其真实性无法确认，这一万元并非是赔偿款，当时在平度华锋酒店上诉人与被上诉人夫妇、证人吕某四人商议给被上诉人的儿子办理判缓刑事宜，一开始说先办完缓刑等被上诉人儿子出来之后支付5万元，后来上诉人说期间办事都是上诉人拿的钱，上诉人要求先支付给他1万元办事费，当时被上诉人交给了上诉人1万元现金，吕某也在场。本院认为，被上诉人对该证据的真实性无法确认，上诉人未提交其它证据佐证，本院对该证据不予采信。
二审查明的事实与一审查明事实基本一致，本院予以确认。
本院认为，被上诉人在起诉状中称“因为他（即上诉人）说是死者家属的全权代理，又是李宁（即死者）的舅，在潍坊公检法都有人，出一谅解书事情就办妥了，并向原告（即被上诉人）索要1万元现金”，即被上诉人自认交付上诉人1万元现金系要求被害人父母出具“谅解书”。此与上诉人在原审法院的答辩一致，即“本人于2013年4月18日晚和当事人签订张瑞清（被上诉人之子）刑事谅解协议书，且张瑞清已于2013年6月8日判缓刑。”能够认定被上诉人交付上诉人的1万元系用于受害人的父母为被上诉人之子出具刑事谅解书的费用，且上诉人主张该1万元已交付给受害人家属，该委托合同各方已履行完毕，至于被上诉人之子能否判缓刑系国家司法机关依法独立行使审判权，不受个人的干涉，被上诉人未提交充分证据证实涉案1万元是为判缓刑而交付给上诉人的。一审证人吕某虽证实该一万元是被上诉人给上诉人要求其子不被判实刑的处理关系的费用，被上诉人未提交其它证据佐证，仅凭证人证言不足以认定该一万元与被上诉人的儿子被判缓刑之间具有因果关系，且证人证言未对系处理何种关系作出明确说明，不排除上诉人协调其与受害人家属之间的关系为被上诉人之子出具刑事谅解书，因此，被上诉人的诉讼请求证据不足，本院对被上诉人的诉讼请求不予支持。
综上，上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。原审认定事实不清，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销山东省平度市人民法院（2015）平商初字第3131号民事判决；
二、驳回被上诉人张云林的诉讼请求。
一审案件受理费50元，由张云林负担。二审案件受理费50元，由张云林负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱见晓
审 判 员 杨传令
代理审判员 徐 慧
二〇一六年六月三日
书 记 员 张 恬