湖南省株洲市天元区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0211民初3290号原告李公平，男，1964年11月2日出生，汉族，住湖南省益阳市资阳区。委托代理人戴亚萍，湖南中航律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告湘潭金鑫建筑安装工程有限公司，住所地湘潭市岳塘区。委托代理人熊斌，湖南坚铮律师事务所律师。代理权限为特别授权，即代为参加庭审、提起反诉、追加第三人、提交证据、申请证人出庭、进行和解、调解、签收法律文书等。被告周应祥，男，1966年10月5日出生，汉族，住湖南省湘潭县。原告李公平与被告湘潭金鑫建筑安装工程有限公司（以下简称“湘潭金鑫公司”）、周应祥合同纠纷一案，本院于2017年11月22日立案受理后，依法适用简易，由代理审判员龙平独任审理。本院于2017年12月20日公开开庭审理了本案，原告李公平及其委托代理人戴亚萍、被告湘潭金鑫公司的委托代理人熊斌到庭参加了诉讼。被告周应祥经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李公平诉称：2015年9月10日，株洲四通机动车安全技术综合检测有限责任公司（以下简称“四通公司”）与湘潭金鑫公司签订了《建筑工程施工合同》，将位于株洲市天元区珠江南路机动车检测综合楼工程主体及附属工程发包给金鑫公司施工。同日，被告湘潭金鑫公司与被告周应祥签订了一份《内部承包经营合同书》，将涉案工程违法转包给被告周应祥并收取一定比例的管理费用。同年9月22日，被告湘潭金鑫公司任命被告周应祥为该项目负责人。同年12月18日，被告周应祥代表被告湘潭金鑫公司四通项目与原告签订了《劳务承包合同》，合同约定原告共计缴纳600，000元履约保证金并约定了退还方式。次日，原告将300,000元交给被告周应祥，被告周应祥出具了相应的收条。合同签订后，被告一直未让原告进场，原告多次要求被告退还款项均遭到各种理由拒绝。因此原告为维护自身合法权益特诉至法院，请求法院判令：一、解除双方劳务承包合同，并判决两被告退还原告所交的工程保证金300,000元，并自判决确定履行期限起按照银行同期贷款利率支付利息至还清之日；二、本案诉讼费用由两被告承担。被告湘潭金鑫公司答辩要点：一、原告李公平就本案已在天元区法院提起过诉讼，后主动撤诉，再次起诉属于重复起诉；二、原告没有证据证明其缴纳了30万元的保证金；三、原告没有证据证明被告周应祥有权代湘潭金鑫公司收取30万保证金，不能证明被告周应祥有代被告湘潭金鑫公司收取款项的代理权；四、劳务承包合同不具有法律效力，不存在解除一说。被告周应祥没有发表答辩意见，亦没有向本院提交证据。本院经审理查明：2015年9月10日，被告湘潭金鑫公司作为承包人与案外第三人株洲四通公司（发包人）签订了一份项目名称为“株洲市四通检测综合楼”的《建设工程施工承包合同》。当日，被告湘潭金鑫公司作为发包方与作为承包方的被告周应祥签订了一份《内部承包经营合同书》，约定将涉案的四通车辆检测综合楼项目以包工、包料、包安全、包质量、包文明施工、包项目盈亏、包违约责任等总承包方式承包给被告周应祥，湘潭金鑫公司向周应祥收取一定比例的管理费。与此同时，被告湘潭金鑫公司还出具了一份主要内容为：“授权委托湘潭金鑫建筑安装工程有限公司周应祥为我公司的代理人，以本公司的名义前往株洲四通机动车安全技术综合检测有限责任公司株洲市四通检测综合楼的建设工作。代理人在该工程中所签署的一切文件和处理与之有关的一切事物，我均予以承认。代理人无转委权”的授权委托书。同年9月22日，被告湘潭金鑫公司以湘潭金鑫（2015）1号文件的形式发出内容为：“为认真做好株洲四通机动车安全技术综合检测有限公司发包的株洲市四通检测综合楼的工程项目的承包建设工程，确保工程质量和安全文明施工，特设立湘潭金鑫建筑工程安装有限公司株洲市四通综合楼工程项目部，周应祥同志为项目部负责人。有权处理工地项目一切事宜，望各部门加强与项目部联系管理和监督。特此通知”的书面通知一份，并抄报株洲市住建局。同年12月18日，原告李公平作为乙方（承包方）与作为甲方的被告湘潭金鑫公司（发包方）签订了一份《劳务承包合同》，该合同约定承包内容为本项目设计施工图的主体结构土建施工和室内外抹灰工程；合同还约定合同签订之日，乙方付给甲方履约保证金肆拾万元作为合同信誉金，检测车间图纸下来，乙方进场施工交履约金贰拾万元，总计交履约保证金陆拾万元。如未能按时进场施工，甲方退还乙方所交的履约金。如有纠纷，在株洲市天元区人民法院提起诉讼。原告李公平为合同的顺利履行，先后向被告周应祥支付了30万元。2015年12月19日，被告周应祥向原告李公平出具了一份内容为：“今收到李公平株洲四通检测工地定金叁拾万元”的收条一份。合同签订后，该项目至今未实际施工。原告李公平要求两被告退还保证金300,000元未果，遂于2017年3月向本院提起诉讼。后原告李公平自愿撤回起诉并经法院准许后，又于2017年11月以周应祥和湘潭金鑫公司为共同被告，再次向本院提起诉讼。上述事实原告身份信息、被告周应祥身份信息、被告湘潭金鑫公司登记资料、《授权委托书》、《关于设立株洲市四通检测综合楼项目部的通知》、《劳务承包合同》、《收条》、《建设工程施工承包合同》、《内部承包经营合同书》以及当事人的陈述等证据予以佐证，足以认定。本案案由系合同纠纷，本案的争议焦点为：原告李公平的各项诉讼请求是否有事实和法律依据。现综合分析如下：《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定：禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。原告李公平作为自然人，其明知自身没有承包建筑工程的资质却与被告湘潭金鑫公司签订《劳务承包合同》，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项之规定，该合同属于无效合同。无效合同自始没有法律约束力，无需当事人请求解除。根据合同法的相关规定，合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还。被告周应祥借被告湘潭金鑫公司的资质和名义承揽工程，系法律明令禁止的挂靠行为。挂靠人以被挂靠人的名义订立合同，基于该合同产生的民事责任，挂靠人与被挂靠人应当承担连带责任。故被告周应祥和湘潭金鑫公司应当连带偿还原告李公平定金300，000元。被告湘潭金鑫公司称原告属于重复起诉，本院认为，原告李公平就本案争议标的向本院提起诉讼后撤回起诉并获法院准许，系其诉讼自主权的体现，并无不妥。原告李公平涉案纠纷在第一次诉讼中，实质上没有经过实体裁判且第二次起诉的被告与第一次起诉不尽相同。故原告李公平就本案争议标的第二次诉至法院不属于重复起诉，本院依法应当审理。被告周应祥经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条之规定，判决如下：一、由被告周应祥、湘潭金鑫建筑安装工程有限公司在本判决生效之日起十五日内连带偿还原告李公平定金300，000元；二、驳回原告李公平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5800元，减半收取2900元，由被告周应祥、湘潭金鑫建筑安装工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费，现金交纳的，直接向华融湘江银行驻株洲市中级人民法院收费点交纳。汇款或转帐的，开户行：华融湘江银行株洲金汇支行，户名：株洲市财政局非税收入专户，帐号：5017330100016。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。代理审判员  龙平二〇一七年十二月二十七日书 记 员  童瑾附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百七十二条第三款禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。