福建省泉州市丰泽区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）丰刑初字第2号
公诉机关泉州市丰泽区人民检察院。
被告人付某某，男，1973年11月30日出生于四川省南充市嘉陵区，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯抢劫罪于2013年12月2日被羁押，次日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
辩护人黄金枝，福建竞得律师事务所律师。
被告人杨某某，男，1987年1月22日出生于四川省蓬溪县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌盗窃于2013年11月11日被厦门市公安局集美分局处以行政拘留十五日。又因涉嫌犯盗窃罪于2013年11月27日被刑事拘留，2014年1月1日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
泉州市丰泽区人民检察院以泉丰检刑诉（2014）262号起诉书指控被告人付某某犯抢劫罪、被告人杨某某犯盗窃罪，于2014年5月5日向本院提起公诉。本院于次日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，于同年8月1日作出（2014）丰刑初字第382号刑事判决，被告人付某某、杨某某提出上诉。泉州市中级人民法院于同年12月5日作出（2014）泉刑终字第1037号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院于同年12月21日立案，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。期间，公诉机关以补充侦查为由，向本院建议延期审理。被告人付某某的辩护人以申请调查新的证据为由，向本院申请延期审理，本院据此决定延期审理四个月。泉州市丰泽区人民检察院指派检察员陈正扬出庭支持公诉，被告人付某某及其辩护人黄金枝，被告人杨某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
泉州市丰泽区人民检察院指控，2012年3月3日8时许，被告人付某某、杨某某伙同王某某（已判刑）、蒋某某、陈某某、万某（均另案处理）预谋要到本区浦西万达广场盗窃后，由王某某驾驶闽DQY1**面包车、被告人付某某驾驶闽DVW5**面包车载上述同伙从厦门赶至泉州。当晚23时许，被告人付某某将车停至万达广场靠闽南茶都的围墙外，由被告人付某某、王某某负责望风，被告人杨某某伙同蒋某某等人进入万达广场工地盗割万达中建二局安装公司安装在该工地的南平太阳牌电缆并分批运出。至次日凌晨4时许，蒋某某等人将赃物运出工地装车时被巡逻人员王某某发现，王追上前将负责望风的被告人付某某抓住，付当场使用携带的胡椒水朝王的脸上喷后逃跑。被告人杨某某等人在工地内得知同伙被发现后即往田安大桥方向逃走。案发后，公安人员在现场查获闽DQY1**及闽DVW5**小货车上的电缆线长约120米，尚未运走的电缆线约1090米，追缴的赃物由被害单位领回。经鉴定赃物总价值人民币763997元（以下币种均为人民币）。公安机关经侦查后分别于2013年11月27日、2013年12月2日在厦门将上述被告人抓获归案。
公诉机关据以指控的证据有物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、价格鉴定意见、辨认笔录等。公诉机关认为，被告人付某某在盗窃过程中，为抗拒抓捕当场使用暴力，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以抢劫罪追究其刑事责任。被告人杨某某以非法占有为目的，伙同他人，采用秘密手段，窃取公私财物，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人付某某、杨某某在抢劫、盗窃犯罪过程中，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人杨某某归案后能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。
被告人付某某辩称其没有参与盗窃，也没有为抗拒抓捕而使用辣椒水喷保安，公诉机关指控不能成立。付某某辩护人提出公诉机关指控付某某犯抢劫罪事实不清、证据不足，付某某不构成犯罪的辩护意见。
被告人杨某某辨称其到万达工地系王某某让其到该工地加班，其没有预谋并参与盗窃，其行为不构成盗窃罪。
经审理查明：被告人付某某、杨某某伙同王某某、蒋某某（均己判刑）、万某、陈某某（均另案处理）经预谋到位于泉州市宝洲路万达广场工地盗窃电缆后，于2012年3月3日由付某某驾驶其所有的闽DVW5**号五菱牌面包车、王某某驾驶其所有的闽DQY1**号五菱面包车后载被告人杨某某等人经沈海高速从池店出口至泉州市区，当日晚23时许至泉州市宝洲路万达广场内盗割电缆。次日凌晨4时许，付某某、王某某等人将从万达广场盗割的电缆运出装车时被万达广场的保安发现，保安即被害人王某某随即追赶并抓住付某某，付为了抗拒抓捕便拿出一瓶辣椒水朝王脸上喷，而后挣脱逃离现场。杨某某在万达广场工地内切割电缆时听说盗窃被发现后即逃离现场。被害单位随即报警。2013年11月27日，被告人杨某某被公安人员抓获归案，同年12月2日，被告人付某某在厦门市湖里区林后社270号被公安人员抓获归案。
案发后，公安人员在现场查获闽DVW5**号、闽DQY1**号两部面包车及车上已剥皮的电缆线184捆长120米、液压钳一把，上述扣押的电缆线已发还被害单位。经鉴定，上述被盗电缆线价值72942.8元。
上述事实，有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的以下证据证实：
1、被害人王某某的陈述及辨认被告人付某某及同案犯照片的辨认笔录，证实其系万达广场中建二局聘请的保安，负责看守万达工地内的财物，2012年3月4日凌晨4点多，其和另外一个同事蹲在宝洲路万达广场对面树林下看守工地，突然看见七、八个人从万达广场和闽南茶都相隔的那栋楼房出来，其就和同事追过去，其按倒了其中一个小偷，突然那个小偷从身上拿出一瓶辣椒水往其脸上喷，眼睛和嘴巴都喷到了，小偷挣扎起来后来就挣开逃走了，其把那个小偷的外衣抢过来，那小偷还扔下一包东西，后来检查是一包割断的电缆。其从小偷的衣服上找到一把车钥匙和遥控器，通过遥控器在宝洲路的闽南茶都大门口找到了两部面包车，在这两部车上找到了很多割断的电缆，后来检查了工地，才知道这些电缆就是从万达工地内偷出来的，而且里面还遗留着很多被割断的电缆，后来就报警了。当时其看到有七八个小偷，其认得其中的万某、陈某某，还有付某某就是拿辣椒水喷的那个人。
2、证人关某的证言，证实其系万达中建二局安装公司的员工，2012年3月4日其听保安说，当天凌晨有五个左右的人到浦西的万达工地盗窃电缆，后面被保安发现了，这些盗窃电缆线的人还用辣椒水喷保安，然后跑掉，还将盗窃用的两部五菱面包车和一部黑太子摩托车遗弃在现场。两部面包车一部是闽DVW5**一部是闽DQY1**，车上有几十捆已经切割完的电缆线。2012年3月15日，其又向公安机关反映被盗的电缆线是从工地B塔的各个楼层切割下来的，大约有600米左右，具体的会提供清单。
3、证人朱某的证言，证实其系中建二局安装工程有限公司泉州万达广场项目物资主管，主要负责泉州万达广场项目内的材料管理。2012年3月4日该项目内的电缆被盗，其和关某一同到公安机关报警。当时小偷搬运电缆时被保安王某某等人发现，对方还拿出辣椒水袭击王某某，后来逃走，现在遗留两辆作案面包车及车上的很多被剪断的电缆。车上的很多被剪断的电缆系三种型号，每种型号40米左右，共计120米。案发后，其检查了工地，除了遗留在面包车上的那些电缆外，小偷还把一些剪断的电缆搬到B塔7楼设备转换层及地下室的风机房内，经统计，被盗的电缆有三种型号，合计1216米。这些长度是通过从被剪断电缆的两端进行测量进而统计出来的。因为电缆一断就不能通电，所以每天都要进行统计和补缺补漏。
4、证人周某的证言，证实其系王某某的妻子，公安机关通知其王某某被抓了，其知道王某某是因为参与在泉州盗窃电缆的事情才被抓的，原因是2012年3月4日，其丈夫的车子不见了，后来王某某就躲了起来，其打听到车子是被泉州警方扣押了。
5、证人何某某的证言，证实其系杨某某的妻子，杨某某有一次让其帮忙借钱，说和王某某、陈某某等人在泉州市区万达广场盗窃电缆被发现了，王某某的车子还被扣押了，后来他们都跑掉了，王某某之后要求其他人每人出3万元拿钱去摆平，后来其帮忙借了3万元，杨某某就将钱转账给了王某某。
6、现场勘验检查工作记录、提取痕迹、物品登记表、现场照片及公安机关出具的工作说明，证实公安机关进行现场勘查等相关的情况。
7、提取笔录、扣押清单、现场清点笔录、照片，发还物品、清单，证实公安机关扣押了车牌分别为闽DVW5**和闽DQY1**号的五菱面包车两部、液压钳一把和铜线184捆及铜线已经发还被害单位的情况。
8、泉州市丰泽区价格认证中心泉丰价认鉴（2012）221号价格鉴定意见书，证实涉案被盗物品经鉴定后的价值为72942.8元。
9、被害单位中建二局安装工程有限公司提供的被盗电缆清单、现场图、福建南平太阳电缆股份有限公司报价单、被盗现场照片，证实被盗现场的情况及电缆的长度、单价等情况。
10、户籍证明、证实付某某、杨某某的身份情况。
11、归案经过、寄押情况证明、行政处罚决定书、杨某某、顾武斌询问笔录，证实付某某、杨某某被抓获的经过及杨某某因涉嫌盗窃被行政拘留十五日的情况。
12、同案犯王某某的供述及辨认被告人付某某、杨某某照片及作案现场的辨认笔录、照片、监控录像截图，证实其多次与蒋晓斌、陈某某、杨某某、小万、付某某等人到泉州的浦西万达广场盗窃电缆。2012年3月3日晚上，其和蒋某某等人约好到万达广场盗窃，其开一部闽DQY1**的五菱面包车，付某某开他的五菱面包车（车牌经常换，忘记了）走高速到池店，然后走刺桐大桥到万达广场外，到了晚上十一二点，就把车开到万达广场靠闽南茶都的围墙外，其先和其他人一起翻墙进入万达广场内，后来其和小万在外望风，其他人把偷来的电缆装上其和付某某的面包车上，在装车过程中其发现有几个保安追了出来，付某某就拿出辣椒水往那些保安喷，最后大家乘乱逃走。但来不及把车开走，车就被公安机关扣押了。
13、同案犯蒋某某的供述及辨认其与王某某接头的地点，证实案发前一天，王某某打电话给其，问其是否在铺电缆，其当时在泉州浦西万达广场工地上班，就回答有，王称会让人来偷电缆，让其一起去，2012年3月4日，王又打电话给其，让其到宝洲路浦西万达广场对面等他，其到路边等到王，当时王驾驶一辆面包车还载着杨某某，其就带王、杨二人到工地地下室及一至三层有铺电缆地方后就离开，过一会王打电话说工地出事了，他们被保安发现，其第二天就离开工地，后未与王他们联系。
14、被告人付某某在侦查机关的供述、同步录音录像资料、辨认停车地点的辨认笔录、照片及看守所入所健康检查登记表，证实2012年3月份的一天晚上，朋友杨杰和猫猫找其到泉州帮忙搬东西，其便开着自己的闽DVW5**号五菱面包车经高速到泉州。到了万达广场旁边，其发现还有另外一部车，车上还有挺多人。其便和另外一部面包车的车主在外面等，其他人走进工地，过了一段时间，杨杰他们陆陆续续把剥了外皮的电缆往面包车上搬，在搬的过程中，有几个工地的保安要来抓，大家就往旁边跑。付某某于2013年12月3日送往泉州市看守所羁押，入所时健康检查体表无伤情，自诉无病史。
15、被告人杨某某在侦查机关的供述、同步录音录像资料及辨认作案现场的辨认笔录、照片，证实2012年3月份，王某某带了小万、陈某某、杨大斌等人到惠安斗尾港找其，当天晚上，王某某说有个弟弟在泉州万达工地上班，对工地情况很熟悉，他们准备去偷点电缆，其便同意一起去。当天晚上，王某某开车，经高速到了泉州池店，走刺桐大桥到泉州宝洲路万达广场外。到了晚上十一二点，王某某弟弟带其从万达广场的大门进去，进到地下室的消防生活用水泵房，王某某的弟弟带其他人去外面剪电缆，然后王某某把大剪刀给其，其在水泵房负责将他们拉来的整条的电缆剪成一小段，一节大概五六十公分长。后来听外面的人说保安发现了，其和其他几个人就赶紧从工地上跑出去，等到天亮就回厦门了。后来王某某说他的车被扣在工地了，要几个人出钱，他去摆平这个事情。后来其通过老婆去找人借了3.2万元，这些钱后来就转给王某某了。
以上证据，由侦查机关依法定程序调取，来源合法，内容客观真实，各证据间可以互相印证，与本案具有关联性，可以作为定案根据，本院予以采信。公诉机关指控的事实清楚、证据确实、充分，足以认定。
以上证据，由侦查机关依法定程序调取，来源合法，内容客观真实，各证据间可以互相印证，与本案具有关联性，可以作为定案根据，本院予以采信。公诉机关指控的事实清楚、证据确实、充分，足以认定。
关于被告人付某某提出没有参与盗窃也未使用辣椒水喷保安及其辩护人提出付某某无罪的辩解辩护意见。经查，被告人付某某伙同王某某等人驾车至泉州市宝洲路万达广场盗窃电缆，在被被害人王某某发现后为了抗拒抓捕，付某某使用事先准备的辣椒水往保安脸部喷洒的事实，有被害人王某某的陈述及辨认付某某照片的辨认笔录、同案犯王某某的供述、证人朱某、关某的证言，以及现场查获的辣椒水瓶、作案工具车辆、液压钳等证据证实。付某某及其辩护人的该节辩解、辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。
关于被告人杨某某提出没有参与盗窃的辩解意见。经查，被告人杨某某在侦查阶段的供述与同案犯王某某、蒋某某的供述及证人何文君的证言能互相印证，证实案发当晚，被告人杨某某伙同王某某、蒋某某等人驾车至泉州市宝洲路万达广场盗窃电缆的事实。杨某某的此节辩解意见与查明的事实不符，不予采纳。
关于本案被盗电缆数量及涉案数额应如何认定的问题。本院认为，在案证据证实被告人付某某、杨某某等人所盗窃电缆为公安机关扣押的120米电缆。本案公安机关并没有对盗窃现场即万达工地的施工现场进行勘查，证实案发当晚工地还有1096米电缆被盗割的事实，仅凭被害单位的员工在间隔案发6个月后的证言及其提供的清单和照片，没有其他证据予以佐证，故指控被盗电缆1096米被盗割尚未运走，证据不足。综上，本案被盗电缆数量应认定为120米，涉案金额应认定为72942.8元。
本院认为，被告人付某某在实施盗窃过程中，为了抗拒抓捕当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪，且属数额巨大；被告人杨某某以非法占有为目的，伙同他人采用秘密手段窃取公民财物，其行为已构成盗窃罪，且属数额巨大，公诉机关指控的罪名成立，但指控的犯罪数额有误，予以纠正。被告人付某某、杨某某在实施犯罪过程中，由于意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；付某某、杨某某采用破坏性手段实施犯罪，对其二人予以酌情从重处罚。付某某、杨某某及付某某辩护人的辩解、辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条第（四）项、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人付某某犯抢劫罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月2日起至2021年12月1日止。罚金应于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人杨某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月27日起至2017年8月26日止。罚金应于判决生效后十日内缴纳。）
三、没收扣押在案的作案工具闽DVW5**号五菱面包车一部，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 周明芳
人民陪审员 彭和平
人民陪审员 张义安
二〇一五年十月二十日
书 记 员 王竹君
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对于被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。