浙江省金华市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）浙金刑二终字第352号
原公诉机关金华市金东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）章军，农民。因本案于2014年9月15日被金华市公安局金东分局刑事拘留，同年10月17日被依法逮捕。现押于金华市看守所。
上诉人（原审被告人）叶琼炜，农民。曾因犯流氓罪、脱逃罪于1995年3月15日被金华县人民法院判处有期徒刑一年零八个月；因犯诈骗罪于2011年2月23日被河南省洛阳市西工区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，于2011年7月27日刑满释放。因本案于2014年9月12日被金华市公安局金东分局刑事拘留，同年10月17日被依法逮捕。现押于金华市看守所。
上诉人（原审被告人）梁林武，农民。曾因犯盗窃罪于2013年1月22日被金华市婺城区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万二千元。因本案于2014年9月10日被金华市公安局金东分局刑事拘留，同年10月17日被依法逮捕。现押于金华市看守所。
上诉人（原审被告人）陈炜，农民。因本案于2014年9月10日被金华市公安局金东分局刑事拘留，同年10月17日被依法逮捕。现押于金华市看守所。
上诉人（原审被告人）金琰兵，居民。因本案于2014年10月10日被金华市公安局金东分局刑事拘留，同年11月14日被依法逮捕。现押于金华市看守所。
辩护人陈旭斌，浙江创欣律师事务所律师。
原审被告人杜贵军，农民。因本案于2014年9月10日被金华市公安局金东分局刑事拘留，同年10月17日被依法逮捕。现押于金华市看守所。
原审被告人倪某，农民。因本案于2014年10月16日被金华市公安局金东分局刑事拘留，同年11月14日被依法逮捕。现押于金华市看守所。
金华市金东区人民法院审理金华市金东区人民检察院指控原审被告人杜贵军、章军、叶琼炜、梁林武、陈炜、金琰兵犯诈骗罪、原审被告人倪某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2015年9月2日作出（2015）金东刑初字第256号刑事判决。原审被告人章军、叶琼炜、梁林武、陈炜、金琰兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，浙江省金华市人民检察院指派检察员周从义出庭履行职务，原审被告人杜贵军、章军、叶琼炜、梁林武、陈炜、金琰兵、倪某及原审被告人金琰兵的辩护人陈旭斌到庭参加诉讼，现已审理终结。
原判认定：
1、2014年4月30日，被告人梁林武提议并伙同被告人杜贵军、陈炜、金琰兵及陈飞（另案处理）等人，经事先策划，以杜贵军的名义购买，陈炜作为担保人，预付定金人民币5000元（陈炜出资1000元、金琰兵出资4000元）后，从位于金华市金东区东孝街道利星行机械（昆山）有限公司金华分公司（以下简称利星行公司）骗得型号为320D2GC的卡特牌挖掘机一台；同时梁林武联系出资人项沛（另案处理），由金琰兵等人与项沛商定，由项沛支付首付款人民币25万余元，将挖掘机以人民币30万元的价格交给项沛处理。后项沛将挖掘机以人民币40.7万元的价格转卖给他人。被告人倪某明知该挖掘机系犯罪所得，仍帮助项沛驾驶、转移挖掘机。被告人梁林武从中非法获利人民币2000元，被告人杜贵军从中非法获利人民币12000元，被告人陈炜从中非法获利人民币18000元，被告人金琰兵从中非法获利人民币7000元，被告人倪某从中非法获利人民币500元。经金华市金东区价格认证中心鉴定，涉案挖掘机价值人民币102万元。案发后，该挖掘机已被利星行公司从台州温岭自行追回。
2、2014年5月8日，被告人梁林武伙同汪竹根（已判刑）、陈飞（另案处理）等人经事先预谋，以汪竹根的名义购买，从位于金华市婺城区新狮街道道院塘村东方前程18栋101号的衢州市捷沃工程机械有限公司金华分公司（以下简称捷沃公司）骗得临工牌LG953N型号的装载机二台。按照事先约定，由李云波（另案处理）支付首付款人民币15万元并从汪竹根处低价购得该二台装载机后转卖谋利。后因李云波反悔，被告人梁林武告知项沛情况后，由项沛出资人民币27.6万元低价收购该二台装载机。被告人倪某明知该装载机系犯罪所得，仍帮助项沛驾驶、转移装载机。被告人梁林武从中非法获利人民币7000元。经金华市金东区价格认证中心鉴定，涉案临工牌装载机每台价值人民币33.25万元，共计人民币66.5万。案发后，其中一台装载机已被追回并发还被害人。
3、2014年5月26日，被告人章军、杜贵军等人经事先预谋，以杜贵军的名义购买，章军联系他人支付首付款人民币15万元后，从捷沃公司骗得型号为LG953N的临工牌装载机二台。尔后被告人章军将该二台装载机以人民币27万余元的价格转卖给他人，后分给被告人杜贵军人民币7万元。被告人叶琼炜在此过程中受被告人章军指派租车驾驶陪同，并在此期间得知该行为不合法。经金华市金东区价格认证中心鉴定，涉案临工牌装载机每台价值人民币33.25万元，共计人民币66.5万元。案发后，上述二台装载机已被捷沃公司从连云港以每台人民币17.5万元的价格买回。
4、2014年5月28日，被告人章军、杜贵军伙同被告人叶琼炜等人，以杜贵军的名义购买，章军联系他人支付首付款人民币23.4万元，由被告人叶琼炜陪同协助，从金华市金东区东孝街道杭州山松工程机械销售有限公司金华分公司（以下简称山松公司）骗得型号为PC200-8M0的小松牌挖掘机一台。尔后被告人章军又将该台挖掘机以人民币37万左右的价格转卖给他人，分给被告人杜贵军人民币7万元。被告人叶琼炜也从中非法获利人民币3000元。经金华市金东区价格认证中心鉴定，涉案小松牌挖掘机价值人民币101万元。案发后，该挖掘机已被山松公司自行追回。
被告人章军在看守所关押期间，随同同监犯制服他人用利器行凶，防止事态恶化。
原判认定上述事实的证据有被害人刘某、巴某、何某的陈述，证人张某的证言，辨认笔录，价格鉴定结论书，融资租赁合同，协议书，扣押、发还物品清单，看守所证明和监控视频，前科材料，抓获经过，户籍证明，共同作案人陈飞、汪竹根的供述，被告人杜贵军、章军、叶琼炜、梁林武、陈炜、金琰兵、倪某的供述等。
原判认为，被告人杜贵军、章军、叶琼炜、梁林武、陈炜、金琰兵以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成诈骗罪。被告人倪某明知是犯罪所得仍予以收购、转移，情节严重，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人叶琼炜在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人叶琼炜在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人章军具有立功表现，依法可以从轻或减轻处罚。被告人杜贵军、章军、叶琼炜、梁林武、陈炜、金琰兵归案后能如实供述，依法可以从轻处罚；被告人倪某当庭认罪，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，原审判决：一、被告人杜贵军犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币十万元；二、被告人章军犯诈骗罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币八万元；三、被告人叶琼炜犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币五万元；四、被告人梁林武犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币八万元；五、被告人陈炜犯诈骗罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金人民币七万元；六、被告人金琰兵犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币七万元；七、被告人倪某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；八、依法追缴各被告人非法所得，其中杜贵军人民币152000元、章军人民币80000元、叶琼炜人民币3000元、梁林武人民币9000元、陈炜人民币18000元、金琰兵人民币7000元、倪某人民币500元。
原审被告人章军对原判认定的事实及定性均无异议，上诉称愿意退赔损失，请求减轻处罚。
原审被告人叶琼炜上诉称，其受章军委托帮忙开车，不知章军等人所为系诈骗，原判认定事实不清，量刑过重，请求依法改判。
原审被告人梁林武上诉称，其在共同犯罪中起次要作用，系从犯，原判量刑过重，请求依法改判。
原审被告人陈炜上诉称，其在共同犯罪中所起作用很小，系从犯，且归案后认罪态度较好，原判量刑过重，请求依法改判。
原审被告人金琰兵上诉及其辩护人辩护提出，金琰兵在诈骗过程中并未支付定金，也未分得的赃款；金琰兵在共同犯罪中作用较小，系从犯；本案犯罪数额不应按照涉案挖掘机的价值来认定为人民币102万元，原判认定事实不清，量刑过重，请求减轻处罚。
原审被告人杜贵军、倪某对原判均无异议。
浙江省金华市人民检察院出庭检察人员认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法，建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定原审被告人杜贵军、章军、叶琼炜、梁林武、陈炜、金琰兵诈骗、原审被告人倪某掩饰、隐瞒犯罪所得的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。关于上诉理由和辩护意见，经查：1、原审被告人叶琼炜在侦查阶段和一审庭审中一致供认，在原审被告人章军、杜贵军从捷沃公司骗得二台L×××××临工牌装载机并予以转卖后，其即已认识到章军等人的所为系诈骗，此后仍与章军、杜贵军结伙从山松公司骗取了一台小松牌挖掘机。原审被告人叶琼炜的供述与章军、杜贵军的供述相印证，原判认定事实清楚，叶琼炜上诉所提原判认定事实不清的理由不能成立，本院不予采纳。2、原审被告人金琰兵在侦查阶段和一审庭审中一致供认，其在与原审被告人陈炜等人结伙从利星行公司骗取挖掘机的过程中出资4000元人民币用于支付定金，事后分得赃款7000元人民币，所供与陈炜等原审被告人的供述相印证。原审被告人金琰兵所提未支付定金，也未分得赃款的辩解，与查明的事实不符，本院不予采纳。3、原审被告人梁林武、陈炜、金琰兵在共同犯罪中，行为积极，共同作案人之间分工合作，互相配合，不分主从。原审被告人梁林武、陈炜、金琰兵及金琰兵的辩护人分别所提梁林武、陈炜、金琰兵系从犯的上诉理由和辩护意见，与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。
本院认为，原审被告人杜贵军、章军、叶琼炜、梁林武、陈炜、金琰兵以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成诈骗罪。原审被告人倪某明知是犯罪所得仍予以收购、转移，情节严重，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。根据各原审被告人的犯罪事实、性质、对社会的危害程度和归案后的认罪态度、悔罪表现，原判所作量刑并无不当。原审被告人章军、叶琼炜、梁林武、陈炜、金琰兵上诉及金琰兵的辩护人所提改判的请求，理由不能成立，本院不予采纳。出庭检察员的意见，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐 磊
审 判 员 徐英杰
代理审判员 江菊敏
二〇一五年十一月十六日
代书 记员 钱争红