安徽省淮北市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淮民一初字第00034号
原告：湖北弘毅建设有限公司，住所地湖北省武汉市黄陂区。
法定代表人：吴顺红，该公司董事长。
委托代理人：蒋新，该公司法律顾问。
被告：合肥宏伟建筑安装有限责任公司，住所地安徽省肥西县。
法定代表人：孟庆安，该公司董事长。
被告：合肥宏伟建筑安装有限责任公司淮北分公司，住所地安徽省淮北市相山区。
负责人：郑剑，该分公司总经理。
委托代理人：许光耀，安徽亚星律师事务所律师。
原告湖北弘毅建设有限公司（简称弘毅公司）因与被告合肥宏伟建筑安装有限责任公司（简称宏伟公司）、合肥宏伟建筑安装有限责任公司淮北分公司（简称宏伟淮北分公司）建设工程施工合同纠纷一案，向本院提起诉讼。本院于2014年4月23日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年7月4日公开开庭审理了本案。原告弘毅公司的委托代理人蒋新，被告宏伟淮北分公司的委托代理人许光耀到庭参加诉讼。被告宏伟公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
弘毅公司诉称：2012年3月12日，其下属的湖北弘毅建设有限公司上海分公司（简称弘毅上海分公司）与宏伟公司签订《钢结构工程分包合同》。合同约定，宏伟公司将位于安徽省濉溪县百善镇瓜婆娘工业园区的大豆蛋白质纤维生产加工基地粮库、厂房钢结构工程发包给其施工，工程造价约6000万元，进场时间以宏伟公司的书面通知为准。弘毅上海分公司需交付50万元保证金，厂房及粮库基础土建正式施工后再交付100万元保证金，此后20天内另行补交其余保证金80万元，合计保证金230万元。工程第一单体施工完工后十日内返还保证金130万元，其余保证金按施工进度比例分次返还，在最后一个单体施工完工后十日内全部返还完毕。弘毅上海分公司交清合同约定的保证金一个月内，宏伟公司必须书面下达开工令，按合同约定支付工程款，若因宏伟公司无法按约定下达开工令、履行合同，宏伟公司按月支付弘毅上海分公司保证金每天千分之一的利息。以三个月为限，如宏伟公司无法履行本合同，宏伟公司无条件返还弘毅上海分公司全额保证金和支付约定的利息。随后，弘毅上海分公司分别于2012年3月12日支付保证金50万元，后又支付63.5万元保证金，但宏伟公司仍未下达工程开工令。2013年4月11日，宏伟淮北分公司代表宏伟公司与弘毅公司签订了《钢结构工程分包合同补充协议》，将原合同约定的保证金总额变更为113.5万元，将开工时间确定为2013年4月18日，同时还约定如不能如期开工，宏伟公司一个月内退还保证金，并按原合同约定补偿双倍利息及延期责任损失。宏伟公司未能按期开工。2013年5月10日，弘毅上海分公司向宏伟淮北分公司发出工程联系函，要求返还保证金及补偿金。宏伟淮北分公司回函称：一是继续履行合同，二是同意按工程联系函的要求，在2013年6月20日之前退还保证金及补偿金，同时解除合同。后弘毅上海分公司回函，同意按照第二种方案履行。至今宏伟公司及宏伟淮北分公司仍未退还合同保证金。请求：一、判令宏伟公司及宏伟淮北分公司退还保证金1135000元及利息901210元（计算至2013年5月10日），合计2036210元；二、判令宏伟公司及宏伟淮北分公司支付延期支付上述款项2036210元的利息（按银行同期贷款利率从2013年5月11日起计算至实际给付之日止）；三、诉讼费用由宏伟公司及宏伟淮北分公司承担。
宏伟淮北分公司答辩称：1、该合同系违法分包，属于无效合同，弘毅公司主张的违约金及利息无法律依据。2、宏伟公司未与弘毅公司签订分包合同，而是宏伟淮北分公司签订，合同主体不合法。3、即使合同有效，违约金过高，应予以减少。4、弘毅公司起诉状上的名称与合同上的名称不一致。5、从收条来看保证金的数额仅为110万元，并非113.5万元，对方应提供相关银行凭证。据此，请求驳回弘毅公司的诉讼请求。
宏伟公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
弘毅公司为证明其诉讼主张，举证如下：
证据1，钢结构工程分包合同，拟证明双方之间权利和义务的内容。
证据2，收款收据，拟证明其支付保证金的事实。
证据3，钢结构工程分包补充协议，双方对合同的内容进行补充和修改。
证据4，工程联系函，拟证明宏伟淮北分公司同意退还弘毅公司保证金及补偿金的要求，双方合同已解除。
证据5，企业名称变更信息，拟证明弘毅公司名称变化情况。
宏伟淮北分公司的质证意见如下：证据1真实性无异议，但涉案工程属于违法分包，系无效合同，合同约定的利息及违约金条款也是无效。合同的承包方与原告名称不符。证据2涉案保证金并未汇入宏伟公司及其淮北分公司的银行帐户，且保证金的收据仅为110万元，并非113.5万元。证据3涉案分包合同无效，补充协议也当然无效。证据4联系函是以弘毅上海分公司的名义发出，并非弘毅公司。证据5有异议，应提供工商行政管理机关的相关证明。
宏伟淮北分公司为支持其辩称，提供如下证据：
证据1，淮北市大盖工贸有限公司（简称大盖公司）营业执照、组织机构代码，拟证明其主体资格。
证据2，建设工程施工合同，拟证明涉案分包合同与大合同的计价依据不一致，其仅向弘毅公司收取4%管理费，属于违法分包。
弘毅公司对宏伟淮北分公司所提供证据的质证意见为：证据1真实。证据2不能达到宏伟淮北分公司的证明目的。
根据庭审要求，弘毅公司庭后补充提交了如下证据：1、企业工商登记变更信息，进一步证明其是由湖北弘毅建筑装饰工程有限公司变更为现名。2、活期帐户明细查询，拟证明通过其公司李邦涛的帐户支付保证金1119000元，另16000元是向郑剑支付的现金。
宏伟淮北分公司质证认为：对企业变更信息无异议。活期帐户明细查询与本案无关，该证据仅系李邦涛与郑剑之间的个人款项往来，并非公司行为。如有关联，则是李邦涛与弘毅公司之间存在挂靠关系，涉案分包合同也是无效的。
本院审核认证意见为：弘毅公司提供证据及补充证据具有真实性、合法性及与本案的关联性，予以采信；宏伟淮北分公司提供证据与本案具有关联性，能够证明本案部分事实，予以采信，但对其证明目的不予支持。
根据各方当事人的举证、质证、诉辩意见及本院认定的证据，本院查明如下事实：2011年12月8日，大盖公司与宏伟公司签订《协议书》，将大盖公司位于濉溪县百善镇工业园区的大豆高蛋白质纤维加盖基地工程发包给宏伟公司承建。工程承包内容为办公楼、宿舍楼、粮库钢结构等。开工日期为2012年2月10日，合同工期180天。合同价款为1.2亿元。2012年3月12日，宏伟公司（甲方）与弘毅公司（乙方）签订《钢结构工程分包合同》，将上述工程的钢结构部分交由弘毅公司施工。合同约定：一、工程概况：1、工程名称为大豆蛋白质纤维生产加工基地；2、工程地点为淮北市濉溪县百善镇瓜婆娘工业园区；3、工程内容为粮库、厂房钢结构工程；4、工程造价约6000万元（以实际结算为准）等。二、合同工期：1、进场时间暂定为2012年3月25日（以发包人的书面通知为准）；2、开工日期进场后一个月内。四、合同造价：工程造价按照《二ＯＯＯ年安徽省土建安装及装饰定额》取费标准，钢结构二类。经业主调整后综合取费22%进行工程造价进行预决算，其中甲方按综合取费中4%收取管理费，其余综合取费的18%为乙方工程合同造价取费标准，乙方上述取费不包含土建配合费、税金。九、若因工程款按合同约定不能及时到位或施工手续备案影响施工而造成提供所产生的一切经济损失由甲方承担；乙方交清合同约定的保证金一个月内，甲方必须书面下达开工令，按合同约定支付工程款，保证施工正常进行。若因甲方无法按约定时间下达开工令、履行合同，甲方按月支付乙方保证金的每天千分之一的利息；以三个月为限，如甲方无法履行合同，无条件返还乙方全额保证金和支付约定的利息。十、合同履约保证金：1、甲乙双方协议签订后，乙方按双方约定交付50万元保证金，厂房及粮库基础土建正式施工后再次交付100万元保证金，此后20天内另行补交其余保证金80万元，合计230万元。工程第一单体施工完工后十日内返还130万元，其余保证金按施工进度比例分次返还，在最后一个单体施工完工后十日内全部返还完毕。郑剑作为甲方代表签字并加盖宏伟公司的印章，李邦涛作为乙方代表签字并加盖弘毅上海分公司的印章。
2012年4月11日，宏伟公司又与弘毅公司签订《钢结构工程分包合同补充协议》，就双方签订的大盖公司开发建设项目，即大豆蛋白纤维生产加工基地工程，因合同主体及工程地点发生变更，在此基础上经双方充分的协商，补充合同条款如下：一、工程名称由原大盖公司的大豆蛋白质纤维生产加工基地变更为中粮集团淮北大豆蛋白质纤维生产加工基地；二、工程地点由原淮北市濉溪县百善镇瓜婆娘工业园区变更为淮北经济开发新区；三、合同造价中综合取费系数，按照《二ＯＯＯ年安徽省土建安装及装饰定额》取费标准由原综合取费18%变更为15.5%，为乙方工程合同造价取费标准，乙方上述取费不包含土建配合费、税金；四、合同履约保证金由原合同条款中分批次合计总额230万元，变更为现已交付的总额113.5万元，保证金按施工进度比例分次返还；五、开工时间为2013年4月18日，工期14个月；六、如因甲方及开发单位原因不能按上述约定条款如期开工，甲方一个月内退还保证金，并按原合同约定补偿利息的双倍和原合同开工时间的延期责任补偿乙方损失。郑剑作为甲方代表签字并加盖宏伟淮北分公司的印章，熊伟作为乙方代表签字并加盖弘毅公司的印章。
2013年5月10日，弘毅上海分公司向宏伟淮北分公司发函称：“因贵公司未能按照合同约定的时间提供开工条件，现我公司依据补偿协议的第六条约定，要求退还保证金113.5万元及延期补偿金901210元（截止至2013年5月10日）”。2013年5月15日，宏伟淮北分公司回函称：“一、双方签订的淮北大豆纤维基地钢结构分包合同，由于业主方原因拖延至今，于2013年5月15日下达开工通知书，给贵公司带来时间上的拖延和经济上的损失对此表示歉意。二、现中粮集团大豆纤维淮北公司邀请我公司进场进行临时设施搭建，并于2013年6月15日正式进场施工。三、关于贵公司要求退还保证金及延期补偿事宜，我公司提出两种方案：1、自签订合同来，已经延误一年多时间，现如今工程已开工在即，我公司希望与贵公司继续履行合同；2、如贵公司坚持5月10日来函中退还保证金及补偿要求，我公司愿在2013年6月20日之前进行退还及补偿，同时解除合同。”2013年5月20日，弘毅上海分公司回函称同意接受宏伟淮北分公司的第二种方案。
另查明：2012年3月12日，宏伟公司为弘毅公司出具50万元保证金收条。同年4月11日、5月9日，宏伟淮北分公司先后为弘毅公司出具两张30万元保证金收条。2012年7月11日，弘毅公司通过银行汇款支付保证金3.5万元。2013年9月23日，弘毅公司由原名湖北弘毅建筑装饰工程有限公司变更为现名。
本院认为：根据双方的诉辩意见，本案的争议焦点是：1、原告主体是否适格；2、涉案合同是否有效；3、宏伟公司及宏伟淮北分公司应否返还弘毅公司的保证金及违约金、利息，如应返还，数额应如何认定。
根据《中华人民共和国民法通则》第四十四条的规定：企业法人分立、合并或者其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有承担。弘毅公司是由湖北弘毅建筑装饰工程有限公司变更而来的，弘毅公司依法享有本案的诉讼主体资格。弘毅公司是弘毅上海分公司的上级法人单位，亦参与了涉案补充协议的签订，弘毅公司作为本案原告参加诉讼，符合法律规定。
涉案《分包合同》及《补充协议》是双方在平等自愿的基础上签订的，是当事人的真实意思表示，内容并不违反法律、法规的强制性规定，系有效合同。双方均应按合同约定全面履行自己的义务。根据本案查明的事实，宏伟公司及宏伟淮北分公司未按照双方约定的时间提供开工条件。后弘毅上海分公司与宏伟淮北分公司以发函的形式达成一致意见，即双方解除合同，宏伟淮北分公司同意退还涉案保证金并支付违约金。从涉案补充协议第四条的内容来看，涉案合同保证金变更为弘毅公司“实际交付”的保证金数额113.5万元。宏伟淮北分公司辩称涉案保证金数额仅为110万元理由不能成立，本院不予支持。故对弘毅公司要求返还保证金113.5万元的请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十七条规定：当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。上述司法解释第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案中，双方补充协议约定违约金的支付标准为每天千分之一两倍的利息显然过高。宏伟淮北分公司主张违约金过高，请求予以减少，具有合理性。结合本案案情，弘毅公司交付保证金后未实际开工，且未提供因对方违约给其造成的具体损失数额的相关证据。为了衡平双方当事人利益，本院参照中国人民银行发布的同期同类银行贷款利率的4倍标准，酌定涉案违约金以30万元为宜。弘毅公司根据合同约定可继续向宏伟公司及宏伟淮北分公司主张2013年5月11日后的违约金，但其仅主张此后保证金的利息按照银行同期贷款利率计算，符合法律规定，本院予以支持。弘毅公司主张违约金部分的利息，无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四十四条、《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第九十六条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告合肥宏伟建筑安装有限责任公司、合肥宏伟建筑安装有限责任公司淮北分公司于本判决生效之日起三十日内返还原告湖北弘毅建设有限公司保证金113.5万元，并支付违约金30万元。
二、被告合肥宏伟建筑安装有限责任公司、合肥宏伟建筑安装有限责任公司淮北分公司于本判决生效之日起三十日内支付原告湖北弘毅建设有限公司保证金113.5万元的利息（自2013年5月11日起至付清之日止，按照中国人民银行发布的同期同类银行贷款利率计算）。
三、驳回原告湖北弘毅建设有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费24397元，由原告湖北弘毅建设有限公司负担6682元，由被告合肥宏伟建筑安装有限责任公司、合肥宏伟建筑安装有限责任公司淮北分公司共同负担17715元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审 判 长 刘 静
代理审判员 王冬宁
人民陪审员 张言秀
二〇一四年十月八日
书 记 员 王巧娴
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国民法通则》第四十四条的规定：企业法人分立、合并或者其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有承担。
2、《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第九十六条当事人一方依照本法第九十三第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
3、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》
第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。