广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法商终字第1388号
上诉人（原审原告）：朱某全，男，汉族，1988年3月23日出生，身份证住址：浙江省缙云县
委托代理人：林志平，广东鑫涌律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：刘某华，男，汉族，1984年5月21日出生，身份证住址：安徽省阜南县
委托代理人：方志威，浙江品和律师事务所律师。
委托代理人：胡小东，浙江品和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：深圳市口口香餐饮管理有限公司。住所地：广东省深圳市宝安区福永街道桥头社区
法定代表人：张某。
委托代理人：郑洪方，广东君政律师事务所律师。
委托代理人：陈晓旋，广东君政律师事务所实习律师。
上诉人朱某全、刘某华因与被上诉人深圳市口口香餐饮管理有限公司（以下简称口口香公司）合同纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法民二初字第2646号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：口口香公司系“九门寨石锅鱼”的品牌拥有者，刘某华与口口香公司于2013年12月19日签订了《代理合同》，约定口口香公司（甲方）授权刘某华（乙方）在浙江省区域内代理口口香公司（石锅鱼招商加盟以及培训）系列产品的销售及教学活动。乙方可以在指定区域内使用甲方商标标识及品牌名称进行产品推广和宣传活动。合同约定乙方为一般代理。
2014年1月9日，刘某华以口口香公司（甲方）的名义与朱某全（乙方）签订了《加盟合同书》，在该合同的甲方代表处签有“刘某华”的名字，但没有加盖口口香公司的公章。签订加盟合同后，朱某全将加盟费人民币（以下币种均为人民币）38000元支付给刘某华。
2014年2月22日，刘某华以口口香公司（甲方）的名义与案外人陈某（乙方）签订了《加盟合同书》。口口香公司得知刘某华擅自与陈某签订《加盟合同书》后，给陈某发出警告函，陈某选择依照正规程序成为口口香公司的品牌加盟商。
2014年6月1日，口口香公司给朱某全发出《关于要求你店立即停止侵犯我司商标权行为的警告函》。
2014年6月3日，口口香公司给刘某华发出《解除代理合同的通知》，解除了双方于2013年12月19日签订的《代理合同》。
朱某全向原审法院提起诉讼，请求判令：一、解除朱某全与口口香公司签订的代理合同；二、判令口口香公司向朱某全退还加盟费38000元，赔偿损失231297元；三、刘某华对此承担连带责任。
原审法院认为：本案争议的焦点是刘某华是否超越代理权与朱某全签订了《加盟合同书》。根据审理查明的事实，刘某华与口口香公司签订的《代理合同》中约定刘某华的代理权限为一般代理，刘某华与朱某全订立加盟合同时，已超越了其与口口香公司约定的代理权，口口香公司得知此事后对刘某华超越代理权订立的合同不予追认，朱某全在接到口口香公司发出的警告函后，亦未与口口香公司达成一致解决方案，故此刘某华与朱某全签订的《加盟合同书》对口口香公司不发生效力，因此产生的相应后果由行为人即刘某华承担责任。
对于朱某全要求退还加盟费38000元的诉讼请求，由于刘某华超越代理权与朱某全签订了《加盟合同书》并收取了加盟费38000元，因此该院对朱某全要求刘某华返还该款的请求予以支持。对于朱某全要求口口香公司返还该款的请求，由于缺乏事实和法律依据，因此该院不予支持。
对于朱某全要求赔偿损失231297元的请求，与前面退还加盟费的分析类似，没有证据证明口口香公司对造成朱某全的损失存在过错，因此该院对朱某全要求口口香公司承担赔偿责任的请求不予支持；刘某华对朱某全的损失存在过错，因此该院对朱某全要求刘某华承担赔偿责任的请求予以支持。朱某全主张租金、转让费损失为15万元，该损失来自朱某全从他人手中接手时支付的转让费15万元。由于朱某全如不再使用转让所得的经营店面，亦可以将该店面转让出去，如果转让的价款低于原转让价款时，差额部分方为损失。本案中，朱某全主张转让费全额损失，明显不符合常理，因此该院不予支持。朱某全主张广告费损失为13280元，根据审理查明的事实，朱某全与口口香公司未能就加盟一事达成一致协议，因此朱某全为宣传推广“九门寨石锅鱼”而制作的的广告将不能实现原来预想的目的，因此刘某华应赔偿朱某全为此支出的广告费13280元。对于朱某全主张的购买桌子、餐具、推拉棚的费用损失，与前面对转让费的分析类似，朱某全如不再经营餐饮店面，亦可以将上述物品变卖，如果变卖的价款低于原购入价款时，差额部分方为损失。本案中，朱某全主张上述物品全额损失，没有扣除必要的残值，明显不符合常理，因此该院不予支持。对于朱某全主张的调料费损失、劳务费损失、购买食材的损失，朱某全在支出上述材料、人工费用的同时，亦因此获得了经营收益，朱某全将上述费用全额计入损失，缺乏事实和法律依据，因此该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、刘某华在判决生效之日起三日内退还朱某全加盟费38000元；二、刘某华在判决生效之日起三日内赔偿朱某全损失13280元；三、驳回朱某全的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2670元，由刘某华承担510元，由朱某全承担2160元。
上诉人朱某全提起上诉称：一、原审法院认定刘某华超越代理权与朱某全签订《加盟合同》，进而认定口口香公司对此不承担责任，属于适用法律错误。口口香公司明知刘某华与朱某全签订《加盟合同》，且朱某全并不知道刘某华是一般代理，刘某华是口口香公司的浙江总代理，朱某全有充分理由认为刘某华有代理权与朱某全签订合同，上述加盟合同的签订已经构成表见代理。首先，口口香公司明知刘某华与朱某全签订《加盟合同》，口口香公司有派驻专门代表驻扎浙江，对刘某华的代理行为进行监督管理，上述代表参与了朱某全店铺的开业，并曾多次与朱某全接洽。口口香公司的员工修伟还专门到过朱某全处进行考察。《民法通则》第六十六条的规定，没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。在本案中，口口香公司明显知道刘某华与朱某全签订加盟合同的，还派了专门代表过来参加，因此口口香公司同意刘某华以其名义与朱某全签订的《加盟合同》，口口香公司应当受到朱某全与刘某华签订的《加盟合同》的约束。其次，口口香公司称刘某华无权以口口香公司名义签订合同，该陈述不符合合同实质要件及商业惯例。刘某华作为口口香公司的浙江独家代理，朱某全有充分理由相信刘某华有签订合同的权利，刘某华代理口口香公司与朱某全签订加盟合同构成表见代理，口口香公司应当遵守上述加盟合同，但口口香公司却向朱某全发送警示函，单方解除上述加盟合同。且口口香公司还确认刘某华滥用代理权的第三人陈某加盟店，距离朱某全加盟店才1.3公里的行车距离，已经构成严重违约，应当承担违约责任，赔偿朱某全损失。朱某全提交了口口香公司与刘某华签订的代理合同，该代理合同系口口香公司向朱某全提供，口口香公司授予刘某华浙江省区域的独家销售代理权，代理口口香公司石锅鱼招商加盟及培训，由刘某华全权负责该地区的销售和售后服务，口口香公司所述的刘某华不能代表口口香公司签订合同，只是委托刘某华销售和教学，不符合商业惯例，因为刘某华向口口香公司缴纳加盟代理费、网络宣传费等费用20万元，而刘某华如果不能代表口口香公司签订加盟合同，那么刘某华的收益来自哪里，这不符合合同的实质要件。如果按照口口香公司所述，刘某华就是口口香公司的居间代理人，那么口口香公司应当支付刘某华的居间服务费，但代理合同并没有这方面的约定。因此刘某华有权代理口口香公司签订合同，对于口口香公司所陈述需要加盖口口香公司印章，系刘某华与口口香公司相互之间的约定，不能对抗朱某全。且刘某华当时就是拿着上述代理合同告知朱某全，刘某华是有权代理口口香公司与朱某全签订合同的，当时刘某华并没有把代理合同给朱某全，表示其是口口香公司的浙江省总代理，因此朱某全对代理合同的详细内容并不清楚，而且刘某华还有口口香公司的商标标识及品牌名称，以及口口香公司的相应产品。刘某华在庭审中也确认表示，其是征得口口香公司同意和认可，才与朱某全签订合同的，这也与刘某华在一审庭审中的陈述是相互印证的，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条的规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有充分理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。即使刘某华没有签订合同的权利，朱某全作为善意第三人，朱某全在浙江，口口香公司在深圳，朱某全并不知情刘某华的授权情况，因此朱某全有充分理由相信刘某华有权代表口口香公司签订合同，刘某华代理口口香公司与朱某全签订合同是有效的，口口香公司应当予以遵守。由于刘某华的代理行为有效，口口香公司却并没有遵守上述加盟合同，反而向朱某全发送警示函，单方解除上述加盟合同，已经构成违约，应当承担相应的违约责任。二、原审法院认为朱某全主张转让费金额损失，明显不符合常理，没有事实与法律依据。口口香公司发送给朱某全《警告函》的时候是2014年6月1日，而朱某全转让过来的店铺将在2014年7月30日到期，距离只有一个多月，朱某全无法在合同期内转让店铺，已经在2014年8月1日，由原店铺业主安阳街道红光村红光农贸市场无偿收回店铺，朱某全因为口口香公司发送的《警告函》而无法将原转让过来的店铺进行再转让，给朱某全造成15万元经济损失。朱某全提交的证明以及朱某全在一审提交的瑞安市红光农贸市场租赁协议书、收据、收条可以证明上述事实。三、原审法院认定朱某全主张经营的物品全额损失，没有扣除必要残值，明显不符合常理，没有事实和法律依据。根据朱某全提交的材料可以知道，朱某全在2014年1月中旬开业，距离朱某全1.3公里的第三人陈某在2014年3月中旬开业，相隔不到两个月，朱某全是属于刚刚经营阶段，需要投入前期转让费、租金、广告费、购买原材料、工人工资等大量经营支出，而第三人陈某加盟店的开设，阻断了朱某全的客源，导致朱某全店铺无法经营，造成巨大损失，所转让的相应设备由于存放时间长未予使用，也作为废铁进行了处理。由于朱某全加盟店经营时间短，当时还是入不敷出，因此朱某全并未获得所谓的经营收益，对此朱某全也并未主张预期的经营损失，因此，口口香公司与刘某华应当赔偿朱某全所主张的218017元损失。购买原材料、工人工资等支出都是朱某全经营的必需资金，而朱某全购买上述物品是用于整年的，现因口口香公司及刘某华的违约行为，导致朱某全无法再开设上述加盟店，而对上述物品用了两个月，给朱某全造成了重大损失，口口香公司与刘某华应当予以赔偿。综上，口口香公司违反由刘某华代理与朱某全签订的《加盟合同》，刘某华明知代理口口香公司与案外人陈某签订《加盟合同》却仍然代理，口口香公司与刘某华应当承担违约责任，赔偿朱某全经济损失。请法院依法支持朱某全的全部诉讼请求。
针对朱某全的上诉，上诉人刘某华答辩称：答辩意见与刘某华的上诉理由一致。另，在一审过程中由朱某全提交的照片显示，口口香公司在其公司网站上宣传，刘某华以30万元拿下浙江总代理，，短短半年时间，开发了50家加盟店，两个月收回全部代理费投资。如果刘某华没有代为签署《加盟合同书》的权利，刘某华就不存在任何的盈利，显然刘某华与口口香公司签订的合同属于格式合同。刘某华在本案中是代口口香公司签署的合同，不应当承担本案的任何责任。
被上诉人口口香公司答辩称：一、根据口口香公司提供的合同版本，任何人都没有以口口香公司的名义直接与加盟商签订《加盟合同书》的权利，而朱某全对此事是明知的。而刘某华与朱某全签订的《加盟合同书》的内容跟该内容是一致的，所以朱某全明知刘某华没有代表口口香公司直接与他签订合同的权利。二、朱某全与刘某华在明知的情况下，没有经过口口香公司的同意以及追认，所以二者之间签订的《加盟合同书》的法律后果应由朱某全、刘某华二人承担，朱某全要求口口香公司承担责任没有法律依据。三、刘某华向口口香公司隐瞒其与朱某全签订《加盟合同书》的事情，口口香公司在充分调查的基础上，证实了朱某全与刘某华签订合同，刘某华向口口香公司进行隐瞒的事实。口口香公司再三提出解决方案，但是朱某全都没有采纳，所以口口香公司在6月3日向刘某华发出《解除代理合同的通知》，并同时向朱某全发出警告函，均证实口口香公司对刘某华和朱某全签订的合同不予追认的事实。四、无论刘某华和朱某全签订的《加盟合同书》的效力如何，但是在该合同里面都已经确认属于自行投资、自负盈亏、自聘员工、自行经营，朱某全应自行承担经营风险，在口口香公司提出诸多的解决方案都不予采纳的情况下，其所造成的损失应有其自行承担。
上诉人刘某华上诉称：一、一审法院认定事实不清，致使法律适用错误，实际上，刘某华与朱某全签订的《加盟合同书》对口口香公司发生了法律效力。（一）刘某华实际上具有代理口口香公司与朱某全签订《加盟合同书》的代理权限，故该《加盟合同书》的合同当事人为朱某全和口口香公司，应当由口口香公司承担全部的赔偿责任。刘某华与口口香公司之间签订的《代理合同》系双方关于代理事项的相应约定，但条款和内容均由口口香公司拟定，故存在部分条款内容前后矛盾、约定不明确等情况，双方真实意思表示为刘某华在浙江省范围内具有代理加盟的权限。如《代理合同》第1条约定：甲方授权乙方在浙江省区域内代理深圳口口香餐饮管理有限公司（石锅鱼招商加盟以及培训）系列产品的销售及教学活动；第5条第2款第1项约定：乙方需在销售区域内尽力拓展客户，并严格执行甲方的加盟以及教学政策和价格政策。据此，应当认为口口香公司明确授权刘某华进行代理加盟，并以此为基础向刘某华收取了高额的加盟代理费。另外，《代理合同》第6条约定：甲、乙双方严禁跨区域招收学员及加盟店；第7条第4款：双方未经同意接待对方代理区域内客户视为违约……《代理合同》内多次对招收学员、加盟店的行为加以规范制约，其有效前提是刘某华实际享有代理加盟的权限，如此才有必要加以制约。此外，若口口香公司未授权刘某华代理加盟，则口口香公司在授权刘某华作为浙江省区域代理的同时，约定其不得在刘某华代理区域内另设其他代理或经销商显然不利于其公司的拓展，不符合常理和连锁餐饮行业的交易习惯。另外，口口香公司收取巨额的加盟代理费、网络宣传费的同时，按照每店每年的标准计收商标使用费，明显属于以代理加盟的方式收取费用。另外根据双方履行合同的情况来看，一方面，口口香公司投放的全国招商广告中显示：2013年12月30日，刘某华刘总以30万元拿下浙江总代理，时至今日，短短半年时间已经开发了50家加盟店，2个月收回全部代理费投资，其内容明确了刘某华系以代理加盟作为其代理内容和权限；另一方面，刘某华与朱某全签订的《加盟合同书》均由口口香公司向刘某华提供，即从行为上也承认了刘某华的代理加盟行为。故此，无论是合同内容、收费标准和项目名称、双方对《代理合同》的履行情况，均可以确认刘某华具有代理加盟的权限。而《代理合同》载明的口口香公司给予刘某华的权利只限于一般代理等内容，系由口口香公司出于自身原因而添加的，并非双方的真实意思表示。另外即使代理权限因为《代理合同》而被认定为约定不明，根据《合同法》第六十一条的规定，合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。而本案中，无论是按照合同其他条款亦或是交易习惯，均应当认定刘某华具有代理加盟的权限。另，口口香提供的《代理合同》实质上属于格式合同，依据《合同法》第四十条的规定，格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利义务的，该条款无效。故《代理合同》中否认刘某华代理权限的条款均系排除刘某华主要权利的的条款，应当认定为无效。综上所述，刘某华实际上具有代理口口香公司与朱某全签订《加盟合同书》的代理权限，故该《加盟合同书》的合同当事人为朱某全和口口香公司，而其单方面违约终止《加盟合同书》，应当由口口香公司承担全部的赔偿责任。另外，刘某华保留追诉口口香公司违约履行《代理合同》的权利。（二）即便法院认定刘某华超越代理权限与以口口香公司名义与朱某全订立合同，但朱某全有理由相信刘某华具有相应的代理权，该代理行为仍然有效，应由口口香公司承担相应责任。一方面，从口口香公司投放的广告和宣传看，刘某华显然具有代理加盟的权限；另一方面，按照常识和餐饮连锁行业的交易习惯推断，若仅以销售为代理权限，则代理区域一般以县级为限，而不会扩大为省级，不然不仅不利于公司拓展业务，也意味代理商需承担不必要的代理费用，甚至于造成巨额的亏损。故朱某全有理由相信浙江总代理是具备代理加盟权限的代理商。综上所述，即便法院认定刘某华超越代理权限与以口口香公司名义与朱某全订立合同，但朱某全均有理由相信刘某华具有相应的代理权。按照《合同法》第四十九条的规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。故刘某华代理加盟的行为有效，合同当事人为口口香公司和朱某全，应由口口香公司承担违约责任。二、退一步说，即使法院认定刘某华超越代理权限且该代理行为不生效力，但刘某华对此并无过错，系口口香公司利用约定不明的条款否认刘某华和口口香公司之间的真实意思表示所致，应由口口香公司承担全部的赔偿责任。截止口口香公司正式通知刘某华不具有代理加盟权限之前，刘某华一直有充分理由认为双方之间的意思表示为口口香公司授权刘某华为浙江省总代理，且代理加盟事项。口口香公司投放的广告、收费标准、对外宣传的事实和其提供的《加盟合同书》均明确了刘某华的代理权限。而《代理合同》因系口口香公司单方面拟定的合同，语言表述含混不清且多有矛盾之处，刘某华因合同履行过程中以代理加盟为权限且口口香公司一直予以认可，故未提出修改。因此，若法院认定刘某华超越代理权限且该代理行为不生效力，对于口口香公司单方面否认其与朱某全的代理关系而造成的损失，均系由口口香公司利用约定不明的条款否认刘某华和口口香公司之间的真实意思表示所致，刘某华并无过错，应由口口香公司承担全部的赔偿责任。三、一审法院认定的损失结果虚高，实际损失的计算不包含广告费，同时应减去朱某全营业期间的收益。一审认定朱某全的损失包括加盟费和广告费，但朱某全开业已有5个月左右时间，且其为制作石锅鱼购买的食材数量可观，期间经营收入颇丰，扣除其加盟费和广告支出，是否仍有盈利也不得而知，因此若需要计算朱某全的实际损失，应当减去朱某全营业期间的收益，避免朱某全因诉讼而取得不当得利。另，结合朱某全的经营情况，开业不久即取得了良好的经营成果，朱某全为此投入的广告费实际上发挥了其经济效能，而非如一审判决书所述“不能实现其原来预想的目的”，故应当不予计算或按折扣计算。综上所述，请求撤销原判，驳回朱某全对刘某华的全部诉讼请求。
针对刘某华的上诉，上诉人朱某全答辩称：一、认可刘某华上诉状中的第一点理由，朱某全与刘某华签订的加盟合同对口口香公司有法律约束力。二、不认同刘某华提出的应当由口口香公司单独承担责任的上诉请求。理由为：刘某华明知第三人陈某的加盟店距离朱某全的店铺才1.3公里，却仍然代理口口香公司与第三人陈某签订了加盟合同，依据《民法通则》第六十七条的规定，其应当与口口香公司承担连带赔偿责任。三、按照餐饮行业的管理和常理，开业需要经过时间的积累才能进一步吸引客源，刘某华所述开业期间取得良好效果不符合事实常理。朱某全开业不到两月，生意还没有摆脱入不敷出，就被新开设的陈某加盟店阻断了客源，导致朱某全的店铺无法经营，造成了损失。
口口香公司答辩称：对刘某华的答辩意见与其对朱某全的答辩意见一致。
本院经审理确认原审查明的事实。
本院另查明：一、口口香公司与刘某华签订的《代理合同》第一条约定：口口香公司授权刘某华在浙江省区域内代理口口香公司（石锅鱼招商加盟以及培训）系列产品的销售及教学活动。第二条约定，本协议的刘某华的权益只限于一般代理，本协议不产生其他任何关系或给予刘某华以代理口口香公司或使口口香公司受其他协议约束的任何权利，特别是，本协议并不构成或委派刘某华为口口香公司的代表、雇员或合伙人。双方明确和理解并同意，在任何情况下，刘某华可能遭受的任何损失，不论部分或全部，口口香公司均不承担责任。第五条第2款第（1）项约定：刘某华需在销售区域内尽力拓展客户，并严格执行口口香公司的加盟以及教学政策和价格政策。二、口口香公司在其网站投放的全国招商广告中显示：2013年12月30日，刘某华刘总以30万元拿下浙江总代理，时至今日，短短半年时间已经开发了50家加盟店，2个月收回全部代理费投资。下附全国招商热线电话。朱某全称其拨打广告上记载的全国招商热线电话，由接线人员向其提供刘某华电话，朱某全才得以和刘某华联系。朱某全与刘某华均认可刘某华未将《代理合同》出示给朱某全。三、朱某全与卢某华与2014年1月25日签订一份《转让协议书》，约定卢某华将坐落在瑞安市红光农贸市场东大门边店面（卢家面馆）包括厨房用具全部转让给朱某全，并与2014年1月25日交付朱某全使用，朱某全自协议签订之日起支付给卢某华转让费15万元。朱某全作为承租方于2014年1月8日与安阳街道红光村经济合作社红光农贸市场签订《瑞安市红光农贸市场租赁协议书》，约定租赁经营期自2014年1月1日起至2014年7月30日止。
本院认为：本案的争议焦点有三，分述如下。
一、口口香公司应否受刘某华与朱某全签订的《加盟合同书》的约束，主要包括以下两个问题：1、刘某华是否享有代理权。《代理合同》第二条约定，刘某华不能代表口口香公司签约而使口口香公司收到任何协议的约束，该协议并不构成或委派刘某华为口口香公司的代表、雇员或合伙人，即口口香公司在《代理合同》中明确了其未授予刘某华以口口香公司名义对外签订合同的代理权。2、刘某华是否构成表见代理。首先，刘某华与朱某全所签订的《加盟合同书》上甲方为口口香公司，合同尾页留有代表签字处。该合同为口口香公司向刘某华提供，故对于朱某全而言该合同具有口口香公司向刘某华授权的外观。其次，口口香公司网站上的宣传广告表明刘某华为浙江总代理，朱某全通过拨打口口香公司全国招商热线电话，由接线人员向告知刘某华电话后才得以和刘某华联系，广告内容与电话告知情况相互印证，朱某全有理由相信刘某华具有口口香公司代理人身份。再次，朱某全与刘某华均确认刘某华并未向朱某全出示刘某华与口口香公司签订的《代理合同》，故朱某全签约时并不知道刘某华享有的“代理权”不包括代表口口香公司对外签订合同。而朱某全与刘某华签订合同后，从店铺装修、教学培训到调料供给均顺利履行，朱某全不可能对刘某华代理权限产生合理怀疑，其主观上不具有过错。综上，以上表象足以让朱某全相信刘某华有权代表口口香公司签订合同，刘某华的行为构成表见代理，该代理行为有效，《加盟合同书》直接约束朱某全与口口香公司。口口香公司以朱某全“未经口口香公司许可或已违反与公司签订的合同相关条件”为由取消其加盟店资格、不予履行合同的行为构成违约，应向朱某全承担违约责任。
二、刘某华应否向朱某全承担连带责任。朱某全主张刘某华应当向朱某全承担连带清偿责任，其理由为口口香公司对刘某华委托授权不明。本院认为，《代理合同》第二条明确约定刘某华不具有代表口口香公司对外签订合同的权利，不属于授权不明。《代理合同》同时要求刘某华对口口香公司的产品进行销售和推广与刘某华不得以口口香公司名义对外签订合同之间并不矛盾。《代理合同》所约定的授权范围清楚，不存在模糊之处。如前所分析，口口香公司向朱某全承担责任的原因不在于合同授权不明，而在于刘某华的行为构成表见代理。而通过表见代理签订的合同并不约束代理人，表见代理人对合同相对方不承担连带责任。
三、口口香公司承担违约责任的数额。朱某全主张口口香公司承担违约责任的理由有二，一为口口香公司无故解除合同，二为刘某华代表口口香公司与陈某签订合同，违反了《加盟合同书》所约定的口口香公司不得在1.5公里内开设另一家加盟店的承诺。朱某全所请求口口香公司承担的违约责任包括退还加盟费3.8万元及赔偿其他损失231297元（包括转让费15万元、广告费13280元、器具损失18817元、劳务费损失15000元、食材调料损失34200元）。本院认为：1、关于加盟费。口口香公司拒绝履行《加盟合同书》，构成根本违约，加盟费应予退还。口口香公司作为《加盟合同书》的合同主体，对朱某全负有返还加盟费的义务。虽然加盟费由刘某华收取，但口口香公司不得以此理由拒绝退款。2、关于其他损失。据朱某全自称，其店铺经营至2014年5月底，与口口香公司发出的《警告函》时间基本吻合，即2014年1月至5月朱某全在承租铺面正常营业，对于正常营业期间所支出的费用朱某全应当自负。朱某全称由于刘某华同意陈某加盟而导致其无法经营，故未获得经济收益。但其未对因陈某开设店铺而导致营业收入损失的数额进行明确并予以举证，故原审法院对其主张不予采信并无不当。广告费、器具、劳务费及食材调料等均是朱某全为经营所需所应支出的必要费用，朱某全要求口口香公司承担全部费用不当，其应扣除经营期间的收入及物品残值。由于朱某全未对此进行举证，本院酌定损失为3万元。朱某全以15万元的价格从前承租人处受让租赁权及租赁房屋的装修设备，其意欲在此处长期经营口口香公司的石锅鱼，但因为《加盟合同书》无法履行而导致朱某全无法收回投资。口口香公司未举证证明朱某全将承租铺面转租给他人从而降低损失，故本院酌定朱某全的转让费损失为10万元。一审仅支持广告费13280元不当，本院予以纠正，口口香公司应向朱某全赔偿损失13万元。
综上，一审判决认定事实部分不清，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法民二初字第2646号民事判决；
二、深圳市口口香餐饮管理有限公司在判决生效三日内退还朱某全加盟费38000元；
三、深圳市口口香餐饮管理有限公司在判决生效三日内赔偿朱某全损失130000元；
四、驳回朱某全的其他诉讼请求。
深圳市口口香餐饮管理有限公司如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件2670元（朱某全已预交），由朱某全负担1005元，由深圳市口口香餐饮管理有限公司负担1665元。朱某全上诉部分的二审案件受理费3635元，由深圳市口口香餐饮管理有限公司负担1946元、朱某全负担1689元。刘某华上诉部分的二审案件受理费1082元（刘某华已预交），由朱某全负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 程 炜
代理审判员 李 兴 旺
代理审判员 杨 芳
二〇一五年十二月三日
书 记 员 王霄（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。