安徽省霍邱县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1522刑初392号
公诉机关安徽省霍邱县人民检察院。
被告人李某，男，汉族，1973年1月25日出生于安徽省霍邱县。因犯非法进行节育手术罪于2011年8月2日被南京市秦淮区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2950元；因涉嫌非法行医罪于2016年6月16日被霍邱县公安局批准刑事拘留（在逃），7月7日被南京市公安局江宁分局上坊派出所抓获，7月13日霍邱县公安局对其执行刑事拘留，7月20日霍邱县人民检察院批准对其逮捕，次日由霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于霍邱县看守所。
辩护人田永，安徽田永律师事务所律师。
霍邱县人民检察院以霍邱检公诉刑诉【2016】339号起诉书指控被告人李某犯非法行医罪，于2016年9月9日向本院提起公诉。本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，依法组成合议庭，于2016年9月20日公开开庭审理了本案。霍邱县人民检察院指派检察员李雁出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人田永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
霍邱县人民检察院指控：1、2015年9月份的一天，霍邱县姚李镇孕妇余某在怀孕四个多月时，在姚李镇“美客美家”宾馆由李某为其做B超鉴定胎儿性别，鉴定结果为男孩，收费2000元。
2、2016年4月初的一天，霍邱县乌龙镇孕妇王某在怀孕五个多月时，到南京市银龙花园小区一房间内，由李某为其做B超鉴定胎儿性别，鉴定结果为男孩，收费200元。
3、2016年4月中旬的一天，霍邱县户胡镇孕妇王一在怀孕五个月左右时，在南京市建邺区莲花小区一房间内，由李某为其做B超鉴定胎儿性别，鉴定结果为男孩，收费600元。
4、2016年5月11日，霍邱县河口镇孕妇李一在怀孕五个多月时，到南京市银龙花园小区一房间内，由李某为其做B超鉴定胎儿性别，鉴定结果为男孩，收费1000元。
5、2016年5月17日，寿县双桥镇孕妇李二在怀孕四个多月时，在南京市一民房内由李某为其做B超鉴定胎儿性别，鉴定结果为女孩，收费1000元。
6、2016年5月18日，霍邱县邵岗乡孕妇许某在怀孕四个月左右时，到南京市银龙花园小区一房间内，由李某为其做B超鉴定胎儿性别，鉴定结果为女孩，收费1000元。
7、2016年5月19日，霍邱县姚李镇孕妇夏某在怀孕近四个月时，在姚李镇“美客美家”宾馆由李某为其做B超鉴定胎儿性别，鉴定结果为女孩，收费900元。
8、2016年7月3日，霍邱县临水镇孕妇魏某在怀孕四个月左右时，到南京市石杨路附近的小区一房间内，由李某为其做B超鉴定胎儿性别，鉴定结果为男孩，收费800元。
9、2016年4月初一天，金寨县双河镇孕妇冯某在怀孕五个多月时，到南京市银龙花园小区一房间内，由李某为其做B超鉴定胎儿性别，鉴定结果为男孩，收费1000元。
公诉机关针对指控的事实，当庭举示了书证、证人证言、辨认笔录等证据，认为被告人李某未取得医生执业资格非法行医，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款的规定，应当以非法行医罪追究其刑事责任。李某在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，是累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人李某辩称其累计为孕妇做B超鉴定胎儿性别不超过10例，但对每一起孕妇的姓名等情况均记不清，对起诉书指控的事实和罪名均无异议，自愿认罪，请求对其从轻处罚。辩护人的辩护意见为：（一）李某犯非法行医罪，但犯罪情节轻微；（二）李某没有造成严重后果，仅是让孕妇提前知道自己所怀胎儿性别；（三）除做鉴定的孕妇及陪同人员，无其他证据指控李某非法行医；（四）涉案B超机至今未被公安机关查获，该B超机不能确定是否为医用器械；（五）在案证据仅有一个证人指认了现场，但无证据证实该现场为李某非法行医的地点；（六）李某家庭困难，为生活所迫走上犯罪道路，其认罪态度较好。综上，建议对李某处一年以下有期徒刑。
经审理查明：一、2015年9月份的一天，霍邱县姚李镇孕妇余某怀孕四个多月时，在姚李镇美客美家宾馆内，由被告人李某使用B超机为其鉴定所怀胎儿性别为男性后，李某收取现金人民币2000元。
二、2016年4月初的一天，霍邱县乌龙镇孕妇王某怀孕五个多月时，在南京市秦淮区银龙花园小区一间房屋内，由被告人李某使用B超机为其鉴定所怀胎儿性别为男性后，李某收取现金人民币200元。
三、2016年4月中旬的一天，霍邱县户胡镇孕妇王一怀孕五个月左右时，在南京市建邺区莲花小区一间房屋内，由被告人李某使用B超机为其鉴定胎儿性别为男性后，李某收取现金人民币600元。
四、2016年5月11日，霍邱县河口镇孕妇李一怀孕五个多月时，在南京市秦淮区银龙花园小区一间房屋内，由被告人李某使用B超机为其鉴定所怀胎儿性别为男性后，李某收取现金人民币1000元。
五、2016年5月17日，寿县双桥镇孕妇李二怀孕四个多月时，在南京市秦淮区双龙科技产业园一间瓦房内，由被告人李某使用B超机为其鉴定所怀胎儿性别为女性后，李某收取现金人民币1000元。
六、2016年5月18日，霍邱县邵岗乡孕妇许某怀孕四个月左右时，在南京市秦淮区银龙花园小区一间房屋内，由被告人李某使用B超机为其鉴定所怀胎儿性别为女性后，李某收取现金人民币1000元。
七、2016年5月19日，霍邱县姚李镇孕妇夏某怀孕近四个月时，在姚李镇美客美家宾馆508房间内，由被告人李某使用B超机为其鉴定所怀胎儿性别为女性后，李某收取现金人民币900元。
八、2016年7月3日，霍邱县临水镇孕妇魏某怀孕四个月左右时，在南京市石杨路附近小区的一间房屋内，由被告人李某使用B超机为其鉴定所怀胎儿性别为男性后，李某收取现金人民币800元。
九、2016年4月初一天，金寨县双河镇孕妇冯某怀孕五个多月时，在南京市秦淮区银龙花园小区一间房屋内，由被告人李某使用B超机为其鉴定所怀胎儿性别为男性后，李某收取现金人民币1000元。
上述事实，被告人李某在开庭审理过程中亦无异议，并有公安机关制作的辨认笔录、辨认照片列表、辨认照片人员信息列表，辨认笔录、王三指认现场照片，户籍证明、有违法犯罪记录证明、南京市秦淮区人民法院（2011）秦刑初字第117号刑事判决书、南京市秦淮区卫生和计划生育局出具的证明2份、霍邱县卫生和计划生育委员会出具的证明、南京市江宁区看守所出具的寄押证明、南京市公安局江宁分局上坊派出所出具的抓获经过，内容为“妇幼服务中心，专业B超检查-----，联系人唐运来”字样的名片2张，手机号码通话记录，证人余某、王某2、姚某、王某、王某3、王某1、赵某、证人李某1、邓某、李某2、宋某、许某、许某1、夏某、魏某、李某3、汪某、冯某、葛某的证言等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人李某未取得医生执业资格，为获取非法利益，多次使用B型超声诊断仪为他人进行非医学需要鉴定胎儿性别，情节严重，其行为构成非法行医罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人李某曾因犯非法进行节育手术罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再次故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；其归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。被告人李某及其辩护人关于对其从轻处罚的辩解和辩护意见均予以采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项，第二条第（五）项之规定，判决如下：
一、被告人李某犯非法行医罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月7日起至2017年7月6日止。罚金于判决生效之日起三日内一次性缴纳。）
二、被告人李某违法所得人民币八千五百元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 薛 玲
代理审判员 李大鹏
人民陪审员 王文菊
二〇一六年九月二十二日
书 记 员 姚 璐
附：相关法律、司法解释条文
《中华人民共和国刑法》
第三百三十六条第一款未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“未取得医生执业资格的人非法行医”：
（一）未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的；
第二条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”：
（一）造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的；
（二）造成甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险的；
（三）使用假药、劣药或不符合国家规定标准的卫生材料、医疗器械，足以严重危害人体健康的；
（四）非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的；
（五）其他情节严重的情形。