汉中市汉台区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汉台刑初字第00122号
公诉机关汉中市汉台区人民检察院。
被告人张伟，男，1980年1月12日生于陕西省汉中市，汉族，专科文化，系汉中联德商贸有限公司业务经理。2014年11月13日因涉嫌职务侵占罪被汉中市公安局汉台分局刑事拘留，2014年11月28日经汉中市汉台区人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于汉中市汉台区看守所。
辩护人朱西武、张其鸾，陕西索平律师事务所律师。
汉中市汉台区人民检察院以汉区检公诉刑诉（2015）87号起诉书指控被告人张伟犯职务侵占罪向本院提起公诉，并书面建议本案适用简易程序审理。
本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审理，经征询被告人张伟同意，于2015年4月28日依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理本案。汉中市汉台区人民检察院检察员张娜依法出庭履行职务，被告人张伟及其辩护人朱西武、张其鸾到庭参加诉讼。在审理过程中被告人张伟的辩护人朱西武、张其鸾对案件事实提出异议，经合议庭评议将案件转为普通程序审理，于2015年5月20日依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理本案，上述人员到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，汉中联德商贸有限公司系九阳生活电器汉中地区总代理，面向全市十一县区下级经销商销售九阳生活电器。被告人张伟于2011年起在汉中市联德商贸有限公司工作，任公司业务经理，负责城固、西乡、勉县、镇巴片区的家电销售、对账、发货工作。张伟在工作期间，发现公司存在向经销商发货不核查收货回执、对经销商对账不及时等管理上的漏洞，便利用其职务上的便利，冒用经销商名义从公司将货物领出私自销售。自2013年8月至2014年8月间，张伟冒用勉县5S店、勉县阳光家电、城固陕飞北区超市、城固5S店、西乡星光家电、西乡美声家电等经销商的名义，从公司冒领九阳生活家电私自销售。张伟将私自销售的所得资金全部用于购买彩票、基金等挥霍一空。破案后，张伟的家属退还赃款110000元，已返还被害单位。经汉中恒信司法会计鉴定所鉴定：被告人张伟给经销商供货时私自扣留货物1144台，共计人民币296016元。
公诉机关认为，被告人张伟以非法占有为目的，利用职务便利，侵占公司财物296016元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。张伟案发后主动归案并如实供述案件事实，具有自首情节，可以从轻或减轻处罚，其家属赔偿部分货款，酌定可从轻处罚。
被告人张伟对公诉机关指控其犯职务侵占罪事实及罪名无异议，自愿认罪，请求人民法院从轻处罚。
被告人张伟的辩护人的主要辩护意见有：1、本案的涉案数额应为人民币279361.3元；2、根据案件的事实，被告人涉嫌的罪名应为挪用资金罪；3、具有自首情节，依法减轻处罚；4、退赔了部分款项，且被害人具有过错，可从轻处罚。综上建议对被告人张伟在三年以下量刑，并适用缓刑。
经审理查明，汉中联德商贸有限公司系九阳生活电器汉中地区总代理，面向全市十一县区下级经销商销售九阳生活电器。被告人张伟于2011年起在汉中市联德商贸有限公司工作，任公司业务经理，负责城固、西乡、勉县、镇巴片区的家电销售、对账、发货工作。张伟在工作期间，发现公司存在向经销商发货不核查收货回执、对经销商对账不及时等管理上的漏洞，便利用其职务上的便利，冒用经销商名义从公司将货物领出私自销售。自2013年8月至2014年8月间，张伟冒用勉县5S店、勉县阳光家电、城固陕飞北区超市、城固5S店、西乡星光家电、西乡美声家电等经销商的名义，从公司冒领九阳生活家电私自销售。张伟将私自销售的所得资金全部用于购买彩票、基金等挥霍一空。破案后，张伟的家属退还赃款110000元，已返还被害单位。经汉中恒信司法会计鉴定所鉴定：被告人张伟给经销商供货时私自扣留货物1144台，共计人民币296016元。
另查明，2014年11月13日被告人张伟到汉中市公安局汉台分局投案，如实供述犯罪事实。
上述事实，有下列证据证实，并经庭审举证、质证，证据来源合法，内容确实充分，相互印证，足以认定，予以采信。
1、汉中联德商贸有限公司报案材料；
2、到案说明，证明被告人张伟具有主动投案的情节；
3、汉中联德商贸有限公司及张伟分别与陕飞北区超市、勉县5S店、勉县阳光家电、西乡星光、西乡美声、城固5S的对账材料；
4、搜查笔录，证实对涉案票据的提取过程；
5、扣押清单，证实被告人家属退赔现金共计人民币110000元；
6、辨认笔录，证实证人对嫌疑人的辨认；
7、指认笔录，证实被告人对用赃款购买彩票地点的指认；
8、张伟冒领货物的出库单及经销商的入库单；
9、相关照片；
10、汉中联德公司与各经销商的对账单，证明案发后联德公司已向各经销商进行了赔偿；
11、证人李某某证言，证实陕飞北区第一超市于2013年8月与联德公司合作，由业务员张伟负责该超市进货、对账等业务。2014年9月初，该超市与联德公司、张伟三方一起对账后发现张伟以陕飞北区第一超市名义从联德公司冒领了价值70634元的货物私自销售，并且三方都在对账单上签字确认。
11、证人刘某某证言，证实勉县5S店与联德公司合作后，在联德公司账户中存放有资金以便直接进货。2014年9月，联德公司及张伟在与勉县5S店对账后发现张伟以该公司的名义从联德公司冒领了104625元的货物私自销售，张伟、联德公司及刘某某均在对账单上签字确认。
12、证人潘某某证言，证实勉县阳光家电于2014年2月向联德公司支付了6万元货款，但只收到不到3万元货物后发现联德公司账目中显示已经将6万元货物发齐。同年9月，联德公司及张伟与勉县阳光家电对账后发现，张伟以勉县阳光公司名义冒领了30488元货物私自销售，张伟、联德公司及潘某某均在对账单上签字确认。
13、证人鲁某某证言，证实城固5S店与联德公司合作后，在联德公司账户中存放有资金以便直接进货，有什么需要和业务经理也就是张伟联系，2014年9月，联德公司及张伟在与勉县5S店对账后发现张伟以该公司的名义从联德公司冒领了25457元的货物私自销售。
14、证人王某某证言，证实2014年3月他接手西乡美声后，在联德公司账户中存放有资金以便直接进货，有什么需要和业务经理也就是张伟联系，12月联德公司主动找他对账，发现张伟冒领了51504元的货，但是没有给他发。
15、证人李某甲证言，证实他主要负责星光公司与供货厂家的往来账目，星光在联德公司账户中存放有资金以便直接进货，有什么需要和业务经理也就是张伟联系。2014年上半年张伟给他们供货很不正常，也不来和他们对账，12月4日，联德公司和他们对账才知道张伟以该公司的名义从联德公司冒领货物私自销售，冒领了他们26634元的货物。
16、证人唐某某证言，证实她自己并不知情张伟侵占联德公司资金一事，也未向家中交过钱。在公司向其妻子询问后，张伟才告知将钱用于购买基金，具体数字不清楚，现已替张伟退赔损失11万元。
17、证人柏某某证言，证实张伟经常在其所开的彩票店中购买彩票，每次投注金额没有注意，但是没有中过大奖。
18、证人吴某某证言，证实张伟曾以手中有“串货”为名要求吴某某为其找寻客户，吴某某为其介绍了几名客户给张伟，张伟出售了几十台电磁炉。
19、证人谭某某证言，证实他与张伟认识后经常帮张伟从联德公司库房运货，并签字。2014年9月，联德公司与张伟一同去该谭家中将张伟存放的一批货物运走，并出具清单签字确认。
20、证人胡某某证言，证实张伟经常拿着公司财务出具的出库单过来提货，有时是他自己来提，有时让自己去取出库单，由三轮车司机谭某某提货并签字。
21、证人董某某证言，证实案发后联德公司已经把张伟冒领的货款给各个经销商赔付了。
22、联德商贸有限公司法定代表人郭某某陈述，证实他们联德商贸有限公司是九阳小家电的汉中总代理，2014年7月时，西乡星光家电公司要求他们联德公司和他们对账，他们公司安排张伟去对账后，张伟汇报说对好了，但是星光公司还是要求对账，他们才发现有问题。2014年9月安排张伟再去西乡对账，发现张伟已经联系不上，公司就对张伟所有经手的业务进行查账，发现张伟有约30万货物已经从公司提走，公司也收到货款，但是货物并没有发给经销商……张伟在公司工作了几年，熟悉公司的人员和提货流程，就利用公司的一些漏洞，自己向财务要出库单，并且给库管人员说由经销商自己提货，再找司机谭某某将货物运走，并由谭某某签字。他们通过财务数据及出库单与下一级经销商的收货清单对账后发现张伟私自提出的货物下一级经销商均未收到，总共涉及勉县三家、城固三家、西乡两家共计八家经销商……2014年9月，他们公司在找到张伟后，将他存放在谭某某家中的一批货物拉走，并且出具了货物明细清单，总价值为9050元。
23、汉中恒信会计事务所司法审计报告，根据汉中联德商贸有限公司与六家经销商的对账资料进行审查、核对，询问当事人等程序，认为张伟给经销商供货时私自扣留货物1144台，共计金额296016元。
24、发还清单证明嫌疑人家属退赔现金共计人民币110000元，已发还联德公司。
25、户籍证明，证明嫌疑人已达到完全刑事责任年龄。
26、被告人张伟供述与辩解，证实他从2011年开始在汉中联德商贸有限公司工作，主要负责城固、西乡、勉县、镇巴片区的销售工作。从2013年夏天起，他发现公司在管理上存在漏洞，就以下级经销商的名义，从公司冒领货物，让公司从下级经销商在他们公司所存货款中扣钱，然后他再将冒领出的货物拿去汉中市各县区卖掉，并将货款自己收着，再从西安经销商处串货（价格比他们公司的货低十五个点）回来销售，将货款补给他冒用名义的经销商，来挣取差价的利润。但到后来，因为货款回收不及时等问题，他只能以其他经销商的钱来补他冒用的经销商的钱，资金缺口越来越大，他就想以买基金、彩票等方式一下将资金缺口全部补上，但后来缺口大到他无力偿还……至2014年夏天，他共计冒用经销商名义领取货物并出售共计20余万元，其中勉县5S店104625元，勉县阳光家电30488元，陕飞北区超市70634元，这三家经销商都是他和他们以及联德公司对账后确认的。还剩下几家经销商他没有对账，大概共计有5万多元，他获取的所有资金全部被他拿来购买彩票及基金……他从公司冒领出的货物还有一部分存放在帮他拉货的谭某某家中尚未销售，现在也已经被公司收回并出具了他们三方签字的清单。司法审计报告已向他告知，他没有异议。
本院认为，被告人张伟以非法占有为目的，利用身为汉中联德商贸有限公司业务经理的权利，侵占公司财物296016元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，构成职务侵占罪。汉中市汉台区人民检察院指控被告人张伟犯职务侵占罪事实及罪名成立。经查，被告人张伟辩护人虽提出张伟非法占有财物数额应为人民币279361.3元，但未提供证据证实陕西汉中恒信司法会计鉴定所受汉中市公安局汉台分局委托，就张伟职务侵占一案所做出的汉恒司会鉴（2015）001号司法会计鉴定书程序不合法，鉴定人员资质不适格，其辩称公诉机关指控数额有误的辩护意见，本院不予采纳；2014年11月13日张伟主动到汉中市公安局汉台分局投案，如实供述犯罪事实，是自首。其辩护人辩称对于自首的犯罪分子可以减轻处罚的辩护意见，符合法律规定，本院予以采纳；在案件侦查阶段，张伟通过其家属主动退赔赃款人民币110000元，其辩护人辩称具有悔罪情节可酌情从轻处罚的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第六十七条第一款、第六十四条、第五十九条之规定，判决如下：
一、被告人张伟犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年六个月，并处没收财产人民币10000元；
（刑期自判决执行之日起算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月13日起至2019年5月12日止。）
二、责令被告人张伟向汉中联德商贸有限公司退赔违法所得人民币186016元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汉中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 索晓江
人民陪审员 景 莹
人民陪审员 冯焕英
二〇一五年六月十八日
书 记 员 崔 沫