南京市溧水区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）溧民初字第1975号
原告陈声功，男，1966年5月生，汉族，水电工。
委托代理人王保卫，江苏维世德律师事务所律师。
被告朱培林，男，1960年10月生，汉族，驾驶员。
被告徐文斌，男，1959年12月生，汉族，驾驶员。
被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地南京市玄武区龙蟠中路69、37号。
代表人娄伟民，公司总经理。
委托代理人王蕾，北京市中银（南京）律师事务所律师。
原告陈声功与被告朱培林、徐文斌、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陈精文独任审判，公开开庭进行了审理。原告陈声功的委托代理人王保卫，被告朱培林，被告保险公司的委托代理人王蕾到庭参加了诉讼。被告徐文斌经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈声功诉称，2013年6月6日，被告朱培林驾驶苏A×××××号小轿车在溧水区珍珠路实验幼儿园门口与原告驾驶的三轮电动车追尾，造成原告受伤及车辆损坏。原告因此住院治疗。后经交警认定朱培林负事故的全部责任。原告出院后经鉴定已构成十级伤残。原告的三轮电动车修理费为1400元，拖车及停车费为300元。被告徐文斌系苏A×××××号小轿车的车主，苏A×××××号小轿车在被告保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）。为维护原告的合法权益现诉至法院请求对原告的医药费19704.25元（庭审中变更）、住院伙食补助费1620元、营养费900元、护理费3600元、误工费19800元、残疾赔偿金65076元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2360元、交通费500元、车损1400元、施救费100元及停车费200元，合计120260.25元，要求由被告赔偿原告104215.42元。
被告朱培林辩称，对交通事故发生的基本事实及责任认定无异议。苏A×××××号小轿车是我开的，该车是我向徐文斌租用的，该车在被告保险公司投保了交强险及不计免赔率为30万元的商业三者险。事故发生在保险期限内。事故发生后我已支付原告赔偿款6044.83元（现金5000元＋医疗费1044.83元）。
被告徐文斌未答辩。
被告保险公司辩称，对交通事故发生的基本事实及责任认定无异议。肇事车确在我公司投保了交强险及不计免赔率为30万元的商业三者险。事故发生在保险期限内。我公司在交强险限额内已支付原告医药费10000元。对原告的误工费有异议，对伤残等级有异议并申请重新鉴定。商业三者险一并处理要求扣除15%非医保用药的费用。我公司不承担诉讼费及鉴定费。
经审理查明，2013年6月6日21时10分，在溧水区永阳镇珍珠路实验幼儿园门口，朱培林驾驶苏A×××××号小型轿车与陈声功驾驶的三轮电动车追尾，造成两车损坏、陈声功受伤的交通事故。南京市公安局溧水分局交警大队对该起交通事故作出认定，朱培林在该事故中承担全部责任。原告受伤后当即被送往南京市溧水区人民医院住院治疗，诊断为1、右肩袖损伤；2、右上肢、右下肢及左手多处软组织挫擦伤。2013年9月5日原告出院。2014年1月14日原告经南京金陵司法鉴定所作出司法鉴定意见书，1、被鉴定人陈声功右上肢丧失功能10%以上构成十级伤残。2、被鉴定人陈声功误工期限以伤后180日为宜。3、被鉴定人陈声功护理期限以伤后60日为宜。4、被鉴定人陈声功营养期限以伤后60日为宜。原告发生事故前在溧水县永阳镇百居乐装饰经营部从事水电工作，月平均工资为3300元。原告因本起交通事故导致其在住院治疗及休息期间工资被所在单位停发。
另查明，苏A×××××号小型轿车的所有人为被告徐文斌，朱培林系向徐文斌租用该车使用。朱培林有相应的驾驶资质。苏A×××××号小型轿车已在被告保险公司投保了交强险及不计免赔率为30万元的商业三者险，交强险及商业三者险的保险期限均从2012年11月19日零时起至2013年11月18日二十四时止，事故发生在保险期限内。事故发生后原告已收到被告保险公司支付的医药费10000元，收到被告朱培林给付的赔偿款6044.83元。
以上事实，有当事人陈述、交通事故认定书、驾驶证及行驶证、机动车交强险及商业三者险保单、医院门诊病历、出院记录、医药费发票、住院费用清单、诊疗证明书、交通费票据、南京金陵司法鉴定所司法鉴定意见书、误工证明、营业执照、工资表、收条及庭审笔录在卷佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害该项权利的，应当承担相应的民事赔偿责任。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，同时投保交强险及商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。即机动车与非机动车之间发生交通事故，非机动车没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案中，南京市公安局溧水分局交警大队对该起交通事故作出认定，朱培林在该事故中承担全部责任合法有据，本院予以采信，可以作为民事赔偿责任的依据。
对原告各项诉讼请求的认定，医药费19704.25元（庭审中变更），对医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。经审查属原告治疗本起交通事故损伤所发生的合理费用为19704.25元，本院予以认定。住院伙食补助费1620元（90天×18元／天），经审查，原告共住院治疗90天，每天应按18元计算住院伙食补助费，本院认定住院伙食补助费为1620元（90天×18元／天）。营养费900元（60天×15元／天），根据原告在南京金陵司法鉴定所作出的司法鉴定意见，原告的营养期限以伤后60日为宜的鉴定意见本院予以采信。每天可按10元标准计算营养费。本院认定营养费为600元（60天×10元／天）。护理费3600元（60天×60元／天），根据原告在南京金陵司法鉴定所作出的司法鉴定意见，原告的护理期限以伤后60日为宜的鉴定意见本院予以采信。每天可参照同等级别的护工标准计算护理费。本院认定护理费为3000元（60天×50元／天）。误工费19800元（6月×3300元／月），根据原告在南京金陵司法鉴定所作出的司法鉴定意见，原告的误工期限以伤后180日为宜的鉴定意见本院予以采信，并结合原告出示的误工证明、营业执照、工资表，原告发生事故前在溧水县永阳镇百居乐装饰经营部从事水电工作，月平均工资为3300元。原告因本起交通事故导致其在住院治疗及休息期间工资被所在单位扣发。本院认定原告的误工费为19800元（6月×3300元／月）。残疾赔偿金65076元（32538元／年×2年），根据原告在南京金陵司法鉴定所作出的司法鉴定意见，原告右上肢丧失功能10%以上构成十级伤残的鉴定意见本院予以采信，由于原告发生事故前在溧水县永阳镇百居乐装饰经营部从事水电工作，月平均工资为3300元，其收入来源于非农业。故对残疾赔偿金可按照2013年度江苏省城镇居民人均可支配收入32538元计算。原告出生于1966年，本院认定残疾赔偿金为65076元（32538元／年×20年×10%）。被告保险公司辩称对原告的伤残等级有异议并申请重新鉴定。本院认为，南京金陵司法鉴定所的鉴定程序并不违反《司法鉴定程序通则》的有关规定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定意见，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予以准许。被告保险公司未能提供足以反驳该份鉴定意见在鉴定人员不具备相关的鉴定资质、鉴定程序严重违法以及鉴定意见明显依据不足的证据。故对被告保险公司对原告的伤残等级重新鉴定的申请本院不予以支持。精神损害抚慰金5000元，对精神损害的赔偿数额根据以下因素确定；（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。原告由于本起交通事故已导致伤残的严重后果，身体上、精神上都遭受一定的损失。且原告自身在本起交通事故中不存在过错，综合上述因素本院认定精神损害抚慰金为5000元。鉴定费2360元，该费用系原告发生的合理费用，本院予以认定。交通费500元，根据原告住院治疗情况，本院酌情认定交通费为200元。车损1400元、施救费及停车费300元，经审查属原告的合理财产损失为1500元。综上，原告的合理损失为118860.25元。
法律规定，被保险的机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。由于朱培林驾驶的苏A×××××号小型轿车已在被告保险公司投保了交强险，故对原告的合理损失118860.25元应由被告保险公司在交强险医药费用赔偿限额10000元（本案含医药费19704.25元、住院伙食补助费1620元、营养费600元，合计21924.25元，但该10000元保险公司已支付给原告）、死亡伤残赔偿限额110000元（本案含护理费3000元、误工费19800元、残疾赔偿金65076元、精神损害抚慰金5000元、交通费200元，合计93076元）、财产损失赔偿限额2000元（本案含1500元）内承担赔偿责任。即应由被告保险公司在交强险限额内赔偿原告104576元（10000元＋93076元＋1500元）。超过交强险限额的部分11924.25元（118860.25元-104576元-2360元）可由保险公司在所承保的不计免赔率为30万元的商业三者险限额内承担赔偿责任，即应由被告保险公司在商业三者险限额内赔偿原告11924.25元。被告保险公司辩称商业三者险一并处理要求扣除15%非医保用药费用的观点，本院认为，商业三责险是保险人与被保险人就合同条款达成一致而签订的保险合同，合同依法成立后，对双方当事人具有法律效力。被告保险公司认为保险条款约定对原告的医药费应扣除15%非医保用药部分的费用。对该条款被告保险公司应负举证证明已与被保险人签订保险合同时尽告知义务或在保险合同订立时采用足以引起投保人注意的文字、符号、字体等特别标识予以提示。现保险公司未出示证据证明已履行明确说明义务，且在保险合同订立时也未采用足以引起投保人注意的文字、符号、字体等特别标识予以提示，故该保险条款约定对原告的医药费应扣除15%非医保用药部分费用免责条款不发生效力。对被告保险公司认为应扣除15%非医保用药部分的观点本院不予以支持。被告保险公司辩称鉴定费2360元在保险限额内不承担赔偿责任的观点本院予以采信。可由侵权人按在本起交通事故中所承担的责任承担相应的赔偿责任。故对鉴定费2360元可由被告朱培林承担赔偿责任。被告保险公司已支付给原告的医药费10000元应予以扣除。被告朱培林已支付给原告的赔偿款6044.83元应予以扣除。被告徐文斌将自有的苏A×××××号小型轿车出租给有相应驾驶资质的朱培林驾驶，没有任何过错，故徐文斌在该起交通事故中不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、《中华人民共和国保险法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、从本判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司在交强险限额内应赔偿原告104576元（含精神损害抚慰金5000元），扣除被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司已支付给原告的赔偿款10000元，实际应由被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司赔偿原告94576元。
二、从本判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司应在商业三者险限额内赔偿原告11924.25元。
三、从本判决生效之日起十日内，被告朱培林应赔偿原告2360元，扣除被告朱培林已支付给原告的赔偿款6044.83元，实际应由原告返还被告朱培林3684.83元。
四、驳回原告要求由被告徐文斌给付赔偿款及其他诉讼请求。
上述应给付款项如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2384元，由被告朱培林负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南京市中级人民法院。根据最高人民法院《人民法院诉讼收费办法》和《关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》，同时应向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费2384元。户名：南京市中级人民法院。开户行：农行鼓楼支行，帐号：10×××76。逾期不缴纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 员 陈精文
二〇一四年十月二十一日
见习书记员 韩 琳