四川省南部县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民初字第3943号
原告李大天，男,生于1970年5月18日,汉族,四川省南部县人,农村居民，住南部县。
委托代理人马荣刚，南部县楠木法律服务所法律工作者。
被告四川百盛建设工程有限公司。住所地：四川省华蓥市。
法定代表人尹平，该公司总经理。
委托代理人李小峰，南部县陵江法律服务所法律工作者。
委托代理人王国鹏，男，生于1972年3月15日，汉族，四川省南部县人，农村居民，住南部县。
被告王家强，男，生于1974年1月18日，汉族，四川省仪陇县人，农村居民，住仪陇县。
委托代理人莫颜励，四川修为律师事务所律师。
原告李大天诉被告四川百盛建设工程有限公司（以下简称百盛公司）、被告中国人民财产保险股份有限公司南部支公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年10月15日立案受理。依法由审判员陈刚适用简易程序公开开庭进行了审理。庭审中，本院根据被告百盛公司的申请，依法通知王家强作为共同被告参加诉讼。原告李大天及其委托代理人马荣刚，被告百盛公司法定代表人尹平的委托代理人李小峰、王国鹏，被告王家强及其委托代理人莫颜励到庭参加了诉讼。庭审中，原告李大天申请撤回对被告中国人民财产保险股份有限公司南部支公司的起诉，本院裁定准许。本案现已审理终结。
原告李大天诉称，2014年12月20日，原告李大天在被告百盛公司承建的楠木镇小学教师周转房拆提升架的过程中，掉下摔伤，事故发生后，工地负责人王国鹏将原告送至南充市中心医院住院治疗82天好转出院。经鉴定原告为九级附十级伤残。请求判令被告赔偿原告：住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费等共计178735.15元；本案诉讼费、鉴定费由被告承担。
被告百盛公司辩称，对事故发生无异议，原告受伤属实。原告与我公司无劳动关系，原告是受王家强雇佣，他们之间构成劳务关系。事故发生后我公司支付了原告住院的费用近20万元。原告系农村居民，对其残疾赔偿金应按农村居民标准计算。
被告王家强辩称，本案应为工伤事故，我不应是被告，我所签订的合同是事故发生后签订的虚假合同，我与原告等人是一起务工的工友，我们之间没有老板和员工之分。原告受伤主要原因是被告百盛公司提供的龙门吊油卡断裂所致，被告百盛公司未提供安全设备、设施，应承担主要或全部责任。原告在本案中也存在过错，其赔偿请求项目明显偏高。我为原告垫付了35500元，应返还给我。请依法进行判决。
经审理查明：2014年，被告百盛公司承建了南部县楠木镇小学教师周转房工程后将该工程外架、龙门吊搭建及拆卸承包给被告王家强，当时未签订承包合同。事故发生后，工地负责人王国鹏与被告王家强补签了《工程承包合同》，并将签订时间确定为2014年4月17日。工程建设中原告李大天等人受被告王家强雇请参与该工程的龙门吊搭建及拆卸施工。2014年12月20日，原告李大天在工地拆龙门吊时，不慎从高处坠地受伤。原告李大天受伤后当即被送南部顺康医院、南部县人民医院抢救治疗，2014年12月21日转至南充市中心医院住院治疗，2015年3月12日出院。出院诊断：1、左侧股骨骨折，2、双肺挫伤、创伤性湿肺、肺部感染、呼吸衰竭，3、右侧额叶脑损伤、弥漫性轴索损伤、弥漫性脑水肿，4、左大腿皮肤坏死，5、会阴部裂伤，6、全身多处皮肤挫擦伤，7、颈5/6椎间盘膨出。出院医嘱及建议：1、出院后卧床休息，左下肢避免着地负重，床上屈伸活动四肢关节，肌肉收缩功能锻炼，预防深静脉血栓形成、关节僵硬等骨折并发症。2、每月复查X片，视骨折愈合情况调整治疗方案，包括左下肢着地负重具体时间的决定；左股骨骨折有延迟愈合，不愈合可能，必要时多次手术，骨折愈合后需取出骨折内固定装置。3、注意手术切口区域清洁，避免感染。4、神经外科门诊随访，任何不适，门诊随访。原告李大天实际住院82天，住院期间的医疗费共计人民币177164.95元，已由被告百盛公司、被告王家强支付。原告李大天出院后，被告百盛公司给付了原告李大天人民币8300元。2015年9月17日，受原告李大天的委托，南充通达司法鉴定所（以下简称通达鉴定所）作出南通达司鉴所[2015]临鉴字第431号司法鉴定意见书：1、李大天损伤存在左侧股骨粉碎性骨折，右侧额叶脑损伤、弥漫性轴索损伤，弥漫性脑水肿，左大腿皮肤坏死，会阴部皮肤裂伤。属九级附十级伤残。2、续治医疗费为15000元。3、护理期及人数：110日1人护理。4、误工期为270日。5、营养期为120日。原告李大天支付了鉴定费3100元。
另查明：原告李大天系农村居民。2014年原告李大天在南部县楠木镇务工期间在楠木镇居住生活。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告李大天在提供劳务中受到人身损害的事实，原、被告均无异议，本院予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，被告王家强作为雇主应当承担赔偿责任。被告百盛公司作为分包人明知接受分包业务的被告王家强没有相应资质和安全生产条件，应当与被告王家强承担连带赔偿责任。原告李大天在高处施工作业，其自身未注意安全并采取安全防护措施，有一定过错，应自行承担部分责任。被告百盛公司辩称原告住院期间的费用由其全部垫付，因庭审中被告王家强举出了其向医院付款支付原告医疗费35500元的证据，而被告百盛公司未举出证据予以反驳，故本院确认原告住院期间的医疗费177164.95元中，被告王家强支付了35500元，被告百盛公司支付了141664.95元。被告王家强辩称与原告不构成劳务关系，其不应承担赔偿责任，因庭审中举出的证据并不能充分证明其抗辩意见成立，且与客观事实不符，故本院对被告王家强的辩解意见不予采纳。
原告李大天主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金，被告不予认可，认为应按农村居民标准计算。本院认为，原告李大天虽为农村居民，但庭审中原告举证证明原告在务工期间在南部县楠木镇居住生活，其主要收入来源为其从事建筑业务工收入，原告的经常居住地和主要收入来源地均为城镇，根据相关规定，本院对原告的残疾赔偿金等按城镇居民标准计算。
对原告李大天主张的赔偿数额，根据相关法律规定和本案实际，本院作以下认定：1、原告的医疗费177164.95元，已由被告百盛公司支付了人民币141664.95元，被告王家强支付了人民币35500元，应在执行结算时予以扣减。2、原告李大天的伤残等级、后续治疗费、护理期、误工期、营养期已由通达鉴定所进行了鉴定，被告百盛公司、王家强对该鉴定意见无异议，故本院对通达鉴定所的鉴定意见予以采信。据此，本院确定：（1）、原告主张残疾赔偿金102400.2元（24381元/年×20年×21%）、后续治疗费15000元、护理费13771.69元（41795元/年÷365天×110天）、营养费2400元（120天×20元/天），符合相关规定，本院予以确认。（2）、原告主张误工费33803.26元（45697元/年÷365天×270天），被告不予认可。根据鉴定意见本院确定误工时间为270日，原告李大天没有举出其有固定收入的证据，也没有举出其最近三年的平均收入状况的证据，本院参照2014年四川省建筑业职工平均工资38303元计算，确认误工费为28727.25元（38303元/年÷12个月÷30天×270天）。3、原告主张住院伙食补助费2460元（82天×30元/天）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3100元，符合相关规定，本院予以确认。4、原告主张交通费800元，被告不予认可。根据事故发生地、就医地等因素，故本院酌定交通费为500元。被告百盛公司支付的现金人民币8300元，应在执行结算是予以扣减。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、原告李大天的医疗费177164.95元、残疾赔偿金102400.2元、后续治疗费15000元、护理费13771.69元、误工费28727.25元、营养费2400元、住院伙食补助费2460元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费3100元，合计人民币350524.09元，由被告王家强赔偿315471.69元，扣减被告王家强已付的人民币35500元和被告四川百盛建设工程有限公司已付的医疗费141664.95元、现金人民币8300元，余款130006.74元由被告王家强在本判决生效后十日内赔偿给原告李大天，被告四川百盛建设工程有限公司承担连带赔偿责任；其余部分由原告李大天自行负担；
二、驳回原告李大天的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3900元，减半收取1950元，由原告李大天负担250元，被告王家强、四川百盛建设工程有限公司共同负担1300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。
审判员 陈 刚
二〇一六年一月二十九日
书记员 张松仁