山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）晋07民终436号上诉人（原审原告）：太谷县水利机械凿井队（以下简称凿井队），地址：太谷县太洛西路**号。法定代表人：白晓云，该队队长。委托诉讼代理人：郭鸿平，山西省司法厅公职律师。被上诉人（原审被告）：白小刚，男，1976年11月12日出生，汉族，太谷县人，现住。委托诉讼代理人：吕晓平，太谷县明星镇第二法律服务所法律工作者。上诉人凿井队因与被上诉人白小刚劳动争议纠纷一案，不服太谷县人民法院(2017)晋0726民初774号民事判决，提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人凿井队上诉请求：依法撤销一审民事判决，改判上诉人承担被上诉人四级伤残工伤保险待遇的部分责任。主要上诉理由：一、一审判决上诉人支付被上诉人工伤四级伤残标准规定的全部工伤保险待遇，显失公正。2013年5月3日，被上诉人在上诉人承揽的山西省农业大学洗井工程工地工作期间，右臂被砸伤，送太谷县人民医院医治，与右臂相关的损伤诊断为右臂骨折，右臂和右手皮肤软组织挫伤。而没有检查上肢血管是否损伤的问题，致使被上诉人右上肢血管损伤由于没有得到及时医治，造成血管感染并长时间血栓，继而导致被上诉人右臂湿性坏疽结果的发生。很明显，医院对应检查而不检查、应发现而未发现的损伤没有及时医治的医疗疏忽过错行为，是导致被上诉人右臂湿性坏疽结果发生的主要原因。而右臂湿性坏疽是造成被上诉人右臂截肢四级伤残的直接因素和全部原因。可见，造成被上诉人四级伤残的结果，医院具有很明显的主要责任。应由相关医疗机构应承担的医疗事故责任，全部归咎于工伤责任要求上诉人赔偿，显然是不公正的。二、退一步讲，造成被上诉人四级伤残的责任完全属于工伤责任。一审判决上诉人支付被上诉人工伤保险待遇，部分缺乏事实依据和法律依据。1、支付被上诉人的医疗费没有相关证据。在仲裁和一审的审理过程中，上诉人始终没有向仲裁庭和法庭提供了医疗费支出的原始票据。判决的医疗费数额是否符合《工伤保险条例》规定要求的工伤保险诊疗目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，不得而知。被上诉人口述的数额及项目，显然不是法律规定的事实依据。2、判决的伤残津贴和生活护理费标准不符合法律规定。被上诉人白小刚辩称，1、一审认定事实清楚，适用法律恰当，作出的判决公正公平。2、上诉人上诉陈述的事实无道理，没有事实和法律依据，答辩人要求的工伤保险待遇是通过劳动仲裁查明确认的双方劳动关系经工伤认定及劳动能力鉴定构成四级，根据工伤保险条例，山西省农民参加工伤保险办法等相关规定计算的工伤待遇。3、关于治疗的相关费用在仲裁及一审法院都提供了相应的票据。4、关于被上诉人的各项待遇，根据其本人结合工伤保险条例的规定，可以要求一次性解决工伤保险待遇，也可以根据工伤保险规定按月支付，其根据相关规定是选择一次性解决，符合法律规定。希望二审法院查明事实，维持原判，驳回上诉人的上诉请求。凿井队向一审法院起诉请求：1.依法判决其承担白小刚四级伤残工伤保险待遇的部分责任；2.诉讼费由白小刚承担。一审法院认定事实：白小刚为农业户口，2013年5月在凿井队工地从事洗井工作，工资约定为100元/日。2013年5月3日，白小刚在凿井队承揽的山西省农业大学洗井工程工地工作期间，右臂被配重块砸伤，当日被送至太谷县人民医院医治，后转入山西医科大第二医院，诊断为右上肢挤压伤伴湿性坏疽，右上肢多发性骨折等，现已被截肢。白小刚住院31天，共花去医疗费79210.79元，白小刚住院期间由凿井队指派的护理人和白小刚的亲属共同护理。白小刚受伤后向太谷县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，2015年11月26日，晋中市人力资源和社会保障局作出工伤认定，认定白小刚受伤为工伤。2016年8月30日，晋中市劳动能力鉴定委员会对白小刚的伤情作出鉴定，结论为白小刚构成四级伤残、部分护理依赖、特殊医疗依赖。白小刚工伤事故发生时凿井队未给白小刚参加企业职工工伤保险。白小刚系农民工，因工伤自愿提出解除终止与凿井队的劳动关系，享受一次性的工伤保险待遇。2017年4月13日，太谷县劳动人事争议仲裁委员会作出太劳仲裁字（2017）第12号仲裁裁决书，裁决凿井队支付白小刚医疗费、陪护费等共计498930.79元。凿井队对该裁决书不服，认为白小刚的伤残系医院治疗不当造成，故诉至一审，要求仅承担白小刚四级伤残保险待遇的部分责任。一审法院认为，白小刚在凿井队从事洗井过程中因工受伤，应由凿井队按照《工伤保险条例》的规定承担工伤保险待遇的责任。根据《社会保险法》第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。为此，凿井队作为白小刚受到伤害时的用人单位，因未给白小刚参加企业职工工伤保险，故应向白小刚赔付工伤保险的各项待遇。工伤保险待遇以行政机关认定工伤为前提，白小刚既已构成工伤，凿井队就应承担工伤保险的赔付责任。凿井队认为白小刚右臂截肢造成伤残四级的原因，与医院没有给予及时的救治有一定的关联，遂向一审提出因果关系的司法鉴定申请。凿井队主张的“多因一果”的责任比例，属于侵权法中的二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任。而本案诉争的工伤保险待遇是保障劳动者在工作中发生伤害事故时而获得帮助和补偿，凿井队也并非导致白小刚受伤的侵权主体，且本案也非医疗损害赔偿纠纷，诊疗机构太谷县人民医院和山大二院也非本案涉诉主体，故对凿井队的申请不予受理。根据《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条的规定，白小刚应享受工伤的工伤保险待遇包括:医疗费、陪护费、辅助器具配置费用、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、伤残津贴、生活护理费、住院伙食补助费、外地就医所需交通费、一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金、伤残鉴定费。鉴于白小刚自愿选择一次性领取工伤保险待遇，依据《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条的规定，白小刚应享受的工伤保险待遇为：医疗费、陪护费、辅助器具配置费用、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、伤残津贴、生活护理费、住院伙食补助费、外地就医所需交通费、伤残鉴定费。根据《工伤保险条例》第三十二条及《山西省实施试行办法》第十七条的规定，白小刚需要安装、配置的辅助器具因在本案中未主张，故不予审查。白小刚住院期间的医疗费79210.79元、陪护费2170元、住院伙食补助费620元、外地就医所需交通费500元、伤残鉴定费400元，凿井队不予认可，但未提供证据佐证其主张，对该部分的请求不予支持。劳动人事争议仲裁委查明双方工资约定为100元/日，本案审理过程中白小刚并未对此提出异议，故白小刚的月工资应按照3000元（100元/日×30日）计算。白小刚受伤至劳动能力鉴定为四级期间，按照《工伤保险条例》第三十三条的规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。白小刚认可仲裁裁决的停工留薪期工资36000元，未超过法定标准，予以支持。根据《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条和《工伤保险条例》第三十五条第一款第（一）项的规定，白小刚应获得的一次性伤残补助金为63000元（3000元/月×21个月）。依据《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条的规定，根据白小刚工伤发生之日的年龄和经劳动能力鉴定确定的伤残等级,伤残津贴按照216000元（3000元/月×75%×96个月）标准计发。根据《工伤保险条例》第三十四条第二款的规定，及晋中市劳动能力鉴定委员会的劳鉴2016年第555号《鉴定结论书》，白小刚属于部分依赖护理，生活护理费按照101037.6元（42099元/年÷12个月×30%×96个月）的标准计发，因白小刚对仲裁裁决认定的101030元未提出异议，故认定生活护理费为101030元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（二）项，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条第一款第（一）项、第六十二条第二款，《山西省实施试行办法》第十四条、第十七条，《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条、第九条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、太谷县水利机械凿井队于本判决生效后十日内支付被告白小刚工伤待遇共计498930.79元（医疗费79210.79元、陪护费2170元、住院伙食补助费620元、外地就医所需交通费500元、伤残鉴定费400元，停工留薪期工资36000元，一次性伤残补助金63000元、伤残津贴216000元、生活护理费101030元）。二、驳回太谷县水利机械凿井队要求承担部分责任的诉讼请求。本院认为，双方对被上诉人在上诉人处因工致残的事实不持异议，本院予以确认。上诉人主张被上诉人致残与医院的医疗疏忽过错有因果关系，但上诉人未提交医疗过错的证据，该主张证据不足且与本案不属于同一法律关系，本院对该上诉主张不予采信。上诉人主张的医疗费问题，经当庭核实，被上诉人一审已经提交该医疗费票据，故该上诉主张与事实相悖，本院不予采信。对上诉人主张的伤残津贴和生活护理费标准问题，被上诉人被认定为工伤且自愿选择一次性领取工伤保险待遇的，人民法院应予支持，故一审认定无误，本院予以维护。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由凿井队负担。本判决为终审判决。审判长 胡 睿审判员 张晓军审判员 韩丽娜二〇一八年三月二十二日书记员 许艳玫