上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）闵民二（商）初字第873号
原告上海照霞贸易有限公司。
法定代表人马宏。
委托代理人卿红波，上海市东高地律师事务所律师。
被告江苏省第一建筑安装股份有限公司。
法定代表人鞠建中。
委托代理人朱晓冬。
委托代理人帅冬琴，江苏江豪律师事务所律师。
原告上海照霞贸易有限公司（以下简称照霞公司）与被告江苏省第一建筑安装股份有限公司（以下简称江苏一建股份公司）买卖合同纠纷一案，本院于2013年5月8日立案受理。依法适用简易程序由代理审判员苏琳琳公开开庭进行了审理。后因案情复杂，依法转为适用普通程序并组成合议庭于2014年4月28日公开开庭进行了审理。原告照霞公司的委托代理人卿红波，被告江苏一建股份公司的委托代理人朱晓冬、帅冬琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告照霞公司诉称，原、被告因被告承建山东兖州华航电子科技园厂房项目签订了钢材购销合同。合同对质量、价款和付款方式、违约责任等作了明确约定。原告方在2011年12月8日收到被告支付的合同定金人民币（以下币种相同）5，000元后，从2011年12月12日开始发货到工地，截止2012年9月8日共计发货2，016.743吨，总货款为9，126，614.91元。但被告未能在约定时间付款，截止诉讼时还欠货款3，268，714.91元（已扣除定金5，000元）。另外，根据合同约定，被告因其逾期付款行为应按每吨每天7元赔偿原告，即每日按所欠金额的1.5‰向原告支付违约金，现原告考虑实际情况主动将违约金计算标准降低至每日1‰。故原告诉至本院，请求判令：1、被告支付原告钢材款3，268，714.91元；2、被告向原告支付以3，268，714.91元为本金，自2012年9月8日起至判决生效之日止，按日千分之一的标准计算的逾期付款违约金。后原告将诉讼请求第2项中计算逾期付款违约金的标准调整至日万分之七。
被告江苏一建股份公司辩称，涉案工程并不是由被告承建，被告亦未成立涉案工程项目部，未刻制涉案工程的项目部印章，原、被告间未签订过买卖合同。涉案工程实际为李长斌、骆勤中两人私刻被告公章，冒用被告名义承建。被告已就李长斌、骆勤中私刻公章向公安机关报案，公安机关已作出立案决定。被告请求将案件移交公安机关侦查或驳回原告全部诉讼请求。
原告照霞公司为支持自己的诉讼请求，向本院提供了以下证据：
1、工矿产品购销合同1份、补充协议1份，证明原、被告双方存在买卖合同关系以及合同对双方权利义务的约定。
被告对真实性不予认可，表示骆勤中不是被告工作人员，也未获得被告的授权。涉案工程并非被告承建。该工程系骆勤中私刻被告印章承建；
2、电子汇划收款单1份，证明被告已实际履行了部分合同义务，向原告支付了5，000元定金。被告虽于2009年更名为目前的名称，但对外仍以江苏省第一建筑安装有限公司（以下简称江苏一建公司）名义进行经营且银行账户并未变更。
被告对真实性无异议，表示该5，000元定金并不是被告支付给原告的，虽然汇款账户的名称是被告的名称，但该账户并不是被告开设的。该账户的开设地为江苏省靖江市，而被告的注册地在江苏省泰州市，不可能在江苏省靖江市开设账户。另外，被告表示，其变更名称的日期为2011年3月31日，因建筑行业的特殊性，建筑公司名称变更后还需办理资质证书的变更，所以被告直至2012年资质证书变更办理完毕后才对外使用目前的公司名称；
3、送货单1组，证明原、被告双方合同履行情况。
被告对真实性不予认可，表示涉案工程并不由被告承建，送货单上无被告印章，签收人均非被告工作人员；
4、工程承包合同1份，证明购销合同所涉工程由被告承建。该工程承包合同中被告方签字人与本案购销合同被告方签字人均为骆勤中。被告虽于2009年更名为目前的名称，但对外仍以江苏一建公司名义进行经营。
被告对真实性无异议，但表示合同加盖的被告印章已经公安机关鉴定后确认系他人伪造，骆勤中非并被告法定代表人，也未获得被告授权，无权代表被告签订合同；
5、身份证复印件3份，证明被告向原告提供了购销合同签订人及签收人的身份证明材料并加盖了项目部印章。
被告对真实性不予认可，并表示因涉案工程是他人冒用被告名义承建，故与被告无关；
6、施工现场公示牌照片4张，证明本案所涉工程由被告承建。被告虽于2009年更名为目前的名称，但对外仍以江苏一建公司名义进行经营。骆勤海负责监管该工程的财务。
被告对真实性不予认可，并表示既然涉案工程是他人冒用被告名义承建，工地上出现以被告为施工单位的铭牌亦属正常，不能证明工程系被告承建；
7、被告工商信息查询表1份，证明被告名称变更的事实。
被告对真实性无异议。
8、被告第五分公司工商信息1份，证明被告设有第五分公司，该分公司于2005年注册成立，注册地为江苏省靖江市，被告在靖江设立账户符合常理。
被告对真实性无异议，但对工商档案中出现的印文为“江苏一建公司（5）”的印章（以下简称（5）印章）不予认可，被告从未允许或授权朱荣刻制该印章，该印章系朱荣等人私刻。且原告无证据证明工程承包合同中加盖的（5）印章与工商档案中出现的（5）印章系同一枚印章。故该证据不能证明被告在江苏省靖江市开设账户；
9、租赁合同1份、被告工商备案资料1组，证明被告有（5）印章，并对外签订租赁合同和在工商备案中使用。
被告质证意见同证据8；
10、被告说明1份，证明被告承诺第五分公司的（5）印章已被总公司销毁，原第五分公司的债权债务由被告承担。
被告对真实性不予认可，说明中加盖的被告印章系他人私刻；
11、被告工商资料2份，证明该2份资料中加盖的被告公章从肉眼分辩不是同一枚印章，说明被告存在多枚公章。
被告对真实性无异议，但表示被告于2005年10月前使用的是不带防伪码的公章，后应公安部要求，制作了加有防伪码的公章，并将之前使用的公章销毁。
被告江苏一建股份公司对其提出的抗辩理由，向本院提供了立案决定书及鉴定文书各1份作为证据，证明涉案工程的招投标文件中加盖的被告公章均系李长斌等人伪造，公安机关已就李长斌等涉嫌伪造公司印章做出了立案决定。因骆勤中在逃，故未对骆勤中立案。
原告对真实性无异议，但表示该立案决定书与本案无关，李长斌未出现在涉案工程的签订和履行过程中，李长斌系因其他犯罪行为而被立案侦查。骆勤中在逃不会对立案造成影响。即使鉴定公章系伪造，也不能排除被告有多枚公章存在。
本院对双方证据的认证意见：原告的证据及被告的证据，真实有效，与本案有关联，本院予以采纳。
经对原、被告提供的证据进行质证、认证并结合双方当事人的陈述，本院确认事实如下：
被告原公司名称为江苏一建公司。2011年3月31日，被告公司名称变更为江苏一建股份公司。
2011年10月7日的建设工程施工合同载明：“发包人：山东科大鼎新电子有限公司（以下简称鼎新公司），承包人：江苏一建公司。……工程名称：山东华航电子科技园厂房项目第一标段……”合同发包人处盖有鼎新公司合同专用章，承包人处盖有（5）印章和鞠建中印章，并有骆勤中签字。
2011年12月1日的工矿产品购销合同载明：“供方：照霞公司，需方：江苏一建公司（山东华航电子科技园厂房工程项目部）。产品名称：螺纹钢、圆钢、线材。单价：按送货当天的上海西本钢铁公司挂牌价的价格。……三、交货地点、方式：兖州市西安中路华航电子科技园厂房工程项目部。……七、验收标准、方法及提出异议期限：钢材送到工地时，需方及时派收料员对钢材进行清点，验收签字生效。验收人：骆勤海、张金敖。八、结算时间及付款方式：本合同所定的钢材款分三个阶段付清：第一批为600吨，货送到400吨时，需方必须付钢材200吨的款项，当货送到600吨时，需方保留钢材款30万元，余下的钢材款须在2012年1月15日前结清，若需方在2012年1月15日前用不到600吨时，需方也必须结清钢材款。第二批为700吨，在开始送货时，需方须把上批保留的钢材款30万元结清，当货送到350吨时，需方付钢材款50万元，当货送到700吨时需方应付清所有的钢材款。第三批也为700吨，当货送到350吨时，需方应付钢材款50万元，当货送到700吨时，需方应付清所有的钢材款。若需方用不到700吨，付款时间自第一批供货起算，四个月内付清。……十、违约责任：如果需方没有按时支付任一期的钢材款，供方可以要求需方付清所有货款，并停止供货，需方逾期付款的应按每吨每天加7元赔偿给供方。……”该合同供方处盖有照霞公司合同专用章，并由陈国强签字，需方处盖有印文为“江苏一建公司山东华航电子科技园厂房工程项目部”印章，并有骆勤中签字。
2011年12月1日的补充协议载明：“供方：照霞公司，需方：江苏一建公司（山东华航电子科技园厂房工程项目部）。鉴于双方于2011年12月1日签订了“工矿产品购销合同”，主合同中约定事项有所变更、故订立本补充协议，供需双方共同遵守。一、主合同项下的产品名称、规格型号、牌号商标、计量单位不变，价格变动为按送货当天的上海西本钢铁公司挂牌价每吨加180元整，其中包括吊费及其它费用。二、无论合同最终履行量为多少，需方对上述每吨加价的180元，按主合同约定的2，000吨的量支付供方，分两次付款：2012年1月15日前付18万元，2012年3月31日前付18万元。主合同约定的货款付款时间、金额与该款项不得影响、充抵。……”该协议供方处盖有照霞公司合同专用章，并由陈国强签字，需方处盖有印文为“江苏一建公司山东华航电子科技园厂房工程项目部”印章，并有骆勤中签字。
2011年12月9日，户名为江苏一建公司、账号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX020、开户行为江苏靖江农村商业银行股份有限公司营业部的账户向原告汇划5，000元款项。
2011年12月12日至2012年9月8日期间的送货单显示，收货单位为江苏一建公司山东华航电子科技园厂房工程项目部，送货数量为2，016.743吨，货款总金额为9，126，614.91元。送货单的收货单位处均由张金敖或骆勤海签字。
2012年3月8日至2012年8月14日期间，原告收到上述钢材的货款共计5，852，900元。
2013年5月3日，江苏省泰州市公安局物证鉴定所出具（泰）公（物）鉴（文）字（2013）20号鉴定文书，鉴定意见为：项目编号为“KD-SG-
XXXXXXXX”投标文件封面、第1页、第2页、第6页、第30页和第197页上的“江苏一建公司（5）”印文与江苏一建股份公司提供的“江苏一建公司”印文样本不是同一枚印章盖印形成。
另查明，被告于2005年7月29日设立第五分公司，第五分公司住所为江苏省靖江市中天城市花园20幢303室，负责人为朱荣。被告第五分公司的工商登记档案中，多次出现印文为（5）印章加盖的印文。
案件审理过程中，被告申请对江苏省靖江农村商业银行股份有限公司营业部开户资料中使用的江苏一建公司印章与开户时间段内在被告工商登记材料中出现的相同印文的印章进行对比鉴定，对建设工程施工合同中加盖的（5）印章与2005年至2008年间在被告第五分公司工商登记材料中出现的相同印文的印章进行对比鉴定。本院受理后，委托鉴定机构进行鉴定。后因被告未按规定时间预付鉴定费，且经本院释明后，被告仍未在宽限的时间内预付鉴定费，该鉴定事项终止。原告申请对被告第五分公司工商档案材料中出现的三枚（5）印文进行相互比对鉴定。本院受理由，委托鉴定机构进行鉴定。后原告撤回鉴定申请，该鉴定事项终止。
本院认为：本案的争议焦点在于，原、被告间是否存在买卖合同关系。
对该争议焦点，原告认为，原、被告签订的买卖合同需方处加盖的是被告山东华航电子科技园厂房工程（以下简称华航工程）项目部印章，且该华航工程系由被告承建，被告亦向原告支付了5，000元定金，故原、被告间存在买卖合同关系。被告则认为，华航工程系由骆勤中、李长斌等人私刻被告印章后，冒用被告名义承建，被告并非华航工程的承建人。支付定金的账户系他人私刻被告印章后开立。故原、被告间不存在买卖合同关系。本院认为，原、被告间存在买卖合同关系。理由如下：首先，华航工程系由被告以其第五分公司的名义承建。华航工程的建设施工合同中承包方加盖的印章为（5）印章，虽然被告在第一次庭审中否认其刻制过该印文的印章，但该印文的印章在被告第五分公司的工商档案材料中多次出现，足以证明被告刻制并启用过（5）的印章作为其第五分公司的印章。对于被告关于（5）印章系其第五分公司负责人朱荣擅自刻制的主张，由于被告没有提供证据证明该印章系朱荣擅自刻制，且朱荣作为被告第五分公司的负责人，其以被告第五分公司名义签订合同的法律后果应由被告承担，即使其未经被告同意而刻制（5）印章并使用该印章对外签订合同，相关的合同权利义务也应由被告承担，被告该意见不能否定被告系华航工程的承建人，本院不予采信。对于被告关于建设施工合同加盖的（5）印文与被告第五分公司工商档案材料中（5）印文并非同一枚印章加盖的主张，由于从肉眼无法分辩该两份印文的区别，被告提出的鉴定又因被告拒绝预交鉴定费而终止，故被告该意见无相应证据证明，本院不予采信。因此，本院认为，建设施工合同中承包人处盖有被告第五分公司的印章，该工程系被告以其第五分公司名义承建；其次，原、被告间的买卖合同系被告以其华航工程项目部的名义签订。购销合同的需方处盖有被告华航工程项目部印章，且购销合同的需方签订人与建设工程施工合同的承包方签订人均为骆勤中，足以说明购销合同系被告以其华航项目部的名义签订。对于被告关于工程项目部印章不能代表被告对外签订合同的意见，工程项目部系建筑企业为开展相应建筑工程施工工作而设立的职能部门，从工程项目部在建筑企业的作用和地位来看，工程项目部在本工程施工需要的范围内对外从事民事活动的行为系其职权范围内的行为，行为后果应由该建筑企业承担，故对被告该意见，本院不予采纳；再次，被告向原告支付了合同约定的5，000元定金。对于被告关于支付定金的账户系他人伪造被告印章后开设的主张，由于被告对开户时使用的印章申请鉴定后，又拒绝预交鉴定费，导致该鉴定终止，相应后果应由被告承担。现被告该主张无证据证明，本院不予采信。综合上述，本院认为，涉案工矿产品购销合同系被告以其第五分公司名义承建华航工程后，因华航工程建设需要，而以被告华航工程项目部名义与原告签订，且被告在合同签订后向原告支付了合同约定的定金，原、被告间存在买卖合同关系。
原、被告间的买卖合同系双方真实意思表示，且内容于法不悖，合同成立并生效，双方均应按合同约定履行各自的合同义务。根据原告提供的送货单，原告交付的2，016.743吨钢材均由合同约定的验收人签收。原告已按约向被告交付了钢材，相应货款9，126，614.91元被告理应按合同约定的付款期限支付。根据合同约定，最后一批货款应在原告交付的钢材数量达到2，000吨时支付。现包括定金5，000元在内，被告仅向原告支付了5，857，900元，余款3，268，714.91元，被告理应支付。原告要求被告支付剩余钢材款3，268，714.91元的诉讼请求，有事实及法律依据，本院予以支持。
对于原告要求被告支付违约金的诉讼请求，根据合同关于逾期付款违约责任的约定，需方逾期支付货款的，应按每吨每天加7元赔偿给供方。合同约定的最后一批货款支付日期为送货数量满2，000吨时，现原告送货数量已超2，000吨，被告仍未付清货款属违约行为，应承担相应违约责任。原告主张自最后一次送货之日起，以所有未付款金额为本金，按日万分之七的标准计算违约金，未超过双方合同约定的违约金计算标准，原告该诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告江苏省第一建筑安装股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海照霞贸易有限公司支付货款3，268，714.91元；
二、被告江苏省第一建筑安装股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海照霞贸易有限公司支付以3，268，714.91元为本金，自2012年9月8日起至判决生效之日止，按日万分之七的标准计算的逾期付款违约金。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费40，193.19元，财产保全费5，000元，由被告江苏省第一建筑安装股份有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 杨亦兵
代理审判员 苏琳琳
人民陪审员 张伟明
二〇一四年五月二十二日
书 记 员 刘 侃
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
二、《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
……