河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）邢民一终字第92号
上诉人（原审被告）中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，住所地：石家庄市桥西区中华南大街380号盛景大厦7层。
法定代表人朱志成，该公司总经理。
委托代理人李玉博，该公司员工。
委托代理人申若冰，该公司员工。
被上诉人（原审原告）赵延平，学生。
委托代理人张立毅，河北德力律师事务所律师。
委托代理人赵之高，农民。
原审被告张志强，农民。
原审被告元氏县鑫盛汽车运输有限公司，住所地：元氏县万年村。
法定代表人齐凯军，总经理。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服南宫市人民法院（2014）南民初字第345号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理�本案。上诉人中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司委托的代理人李玉博、申若冰、支建广，被上诉人赵延平委托的代理人张立毅、赵之高到庭参加了诉讼。经本院合法传唤，原审被告元氏县鑫盛汽车运输有限公司、张志强未到庭。本案现已审理终结。
经审理查明，2013年8月24日9时10分，刘涛驾驶冀A×××××-冀A×××××挂半挂车，由南向北行驶至308线500米公里处，与赵廷平骑自行车过公路时发生碰撞，致赵廷平受伤，自行车损坏的交通事故。2013年10月22日，南宫市公安局交通警察大队作出南宫市大队公交认字（2013）第50139号道路交通事故认定书认定，刘涛承担主要责任，赵廷平承担次要责任。事故发生后，赵廷平被送往清河县中心医院治疗，诊断为，1、急性特重型颅脑损伤。2、脑疝形成。3、原发性脑干损伤。4、双侧额叶脑挫裂伤。5、蛛网膜下腔出血、右颞顶硬膜下血肿。6、左侧枕骨骨折。7、左顶部头皮挫裂伤。8、左顶部头皮血肿。9、右膝部软组织挫裂伤。10、右肩部，右踝部软组织损伤。住院治疗10天，产生医疗费39230.31元。2013年9月3日转入河北医科大学第二医院住院治疗35天，诊断为1、右额脑挫裂伤术后＋右额颞左骨瓣减压术后。2、肺部感染。产生药费74061.4元。2014年元月6日赵廷平在河北医科大学第二医院行颅骨修补术，再次住院治疗18天，产生药费33163.20元，病历取证费9.6元。在南宫市人民医院检查费用169元。2014年4月10日赵廷平向一审申请伤残鉴定，该院依法委托南宫司法医学鉴定中心进行鉴定。南宫市司法医学鉴定中心于2014年4月30日作出南法医鉴字（2014）临评037号伤残评定意见书。意见为1、颅脑构成伤残8级。2、营养日90天，护理日90天。3、脑功能恢复费用约3600元，产生鉴定费2000元。庭审中石家庄中心支公司对结论2、3认可，对结论1有异议，申请重新鉴定。2014年10月20日一审法院依法委托河北省保定精神疾病司法鉴定中心鉴定，结论为颅脑损伤所致轻度精神障碍，日常活动能力部分受限，评定为9级伤残，产生住宿费378元，检查费490元，鉴定费2400元。在治疗期间及重新鉴定时产生交通费4500元。
事故发生后，赵廷平支取张志强垫付款3万元，事故车辆冀A×××××-冀A×××××挂实际车主为张志强，该车以元氏县鑫盛汽车运输有限公司名义分期贷款购买，并在石家庄中心支公司投保交强险一份，商业第三者险一份。商业第三者险50万元，不计免赔。保险期间均在2013年3月4日至2014年3月3日止。
另查明，赵廷平2013年6月8日毕业于南宫中学，证书编号为1305810111013220120061。当年高考被南昌理工学院录取，专业电子商务。入学报到程序单号NO：13019082。
原审认为，发生交通事�给受害人造成人身及财产损失的应予赔偿，冀A×××××-冀A×××××挂半挂车，是张志强以元氏县鑫盛汽车运输有限公司的名义分期付款购买的，且挂靠在该公司的名下，其实际车主为张志强，故赵廷平的损失由张志强承担。元氏县鑫盛汽车运输有限公司不承担赔偿责任。事故车辆冀A×××××-冀A×××××挂半挂车在石家庄中心支公司投保交强险和商业第三者责任险，故石家庄中心支公司应在交强险各分项限额范围内赔偿。不足部分根据河北省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第五十八条之规定，该事故属于机动车与非机动车或行人之间发生的交通事故，保险公司应按90%的责任赔偿损失。赵廷平损失项目及数额为，1、医药费147123.51元。2、护理费90×38=3420元。3、营养费90×30元=2700元。4、功能恢复费3600元。5、住院伙食补助63天×50元=3150元。6、伤残赔偿金22580×20×20%=90320元。7、交通费4500元。8、住宿费378元。9、取证费9.6元。10、鉴定费4400元。11、精神抚慰金35000元。合计290191.51元。石家庄中心支公司在交强险各分项限额内赔偿原告120000元。剩余医药费、护理费、营养费、功能恢复费、住院伙补、伤残赔偿金、交通费、住宿费170191.51元，由石家庄中心支公司在商业第三者险限额内赔偿赵廷平153172.36元，合计赔偿273172.36元。取证费9.6元，鉴定费4400元，合计4409.6元，由张志强承担90%即3968.64元。赵廷平在获取赔偿后，应退还张志强为其垫付款3万元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第16条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条、第18、19、21、22、23、24、25条之规定，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第16条，《河北省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第58条，《中华人民共和国民事诉讼法》第144条之规定，原审判决：一、本判决生效之日起二十日内被告中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在交强险各分项限额内赔偿原告120000元，在商业第三者险限额内赔偿原告153172.36元，合计273172.36元。实际支付原告243172.36元，支付被告张志强垫付款3万元。二、本判决生效之日起二十日内，被告张志强赔偿原告鉴定费、取证费3968.64元。三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱的义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6755元，由原告承担755元，被告张志强承担6000元。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司不服一审判决，提起上诉。主要理由是，一、上诉人提出对被上诉人�伤残进行重新鉴定，鉴定结论书至今未出示，依照法律规定，未经质证的证据不能作为定案的依据，一审法院未开庭进行鉴定书的质证程序，且被上诉人产生的住宿费、鉴定费均未进行质证。二、被上诉人户籍性质属农村居民，在事故发生时其已经高中毕业，居住家中，户籍性质应当属农村。虽然被上诉人将来到南昌理工学院上学，但户口未迁出，因此户籍性质不应当按城镇。三、精神抚慰金过高。四、依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，主要责任应当按照70%承担赔偿责任，法院判决上诉人承担90%赔偿责任，于法无据。综上，请求二审法院撤销一审判决，发回重审。上诉费由被上诉人承担。
被上诉人赵延平答辩主要称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应当维持。
本院认为�本案在本院审理过程中，对由一审法院委托河北保定精神疾病司法鉴定中心做出的司法精神医学鉴定意见书，及由本次鉴定产生的住宿费、鉴定费单据，在庭审过程中组织进行了质证。该鉴定意见系一审法院对外重新委托得出的，在没有其他证据能够推翻该意见的情形下，一审采用该鉴定意见正确，因本次鉴定产生的住宿费及鉴定费也应支持。一审时未组织当事人对上述证据进行质证程序确有不当，经二审组织质证以上证据可以采用。关于被上诉人赵延平户籍性质的认定，赵延平发生事故前，系南宫中学的学生，经常居住地位于城镇，且居住时间超过一年，毕业后考入南昌理工学院，介于被上诉人实际情况，一审按城镇户籍计算赵延平的赔偿标准并无不当。一审酌定的精神抚慰金适当，不再做调整。
关于商业三者险的赔付比例，根据《中华人民共和国保险法》第�七条的规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，上诉人未能举证证明就被保险机动车赔付比例的条款向投保人尽到了提示或者说明义务，故对于商业保险合同中约定的该条款即“被保险机动车方负主要事故责任的，事故责任比例为70%”不产生效力。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定：“……机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动�一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任……”。考虑本案系非机动车与机动车之间发生的交通事故，机动车一方在事故当中承担主要责任，故一审认定上诉人承担90%事故责任并无不妥。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6755元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁 兵
审 判 员 解宝成
代理审判员 王 龙
二〇一五年四月十日
书 记 员 杜志乾