江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏06民终3883号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司，住所地江苏省如皋市。
负责人：冒建勋，该公司总经理。
被上诉人（原审原告）：钱秀祥，男，1947年10月10日出生，汉族，住江苏省如皋市。
被上诉人（原审被告）：王舒，男，1985年6月27日生，汉族，住如皋市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司（以下简称保险公司）与被上诉人钱秀祥、王舒机动车交通事故纠纷一案，不服江苏省如皋市人民法院（2017）苏0682民初2649号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月17日立案，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：依法撤销原审判决并改判。被上诉人钱秀祥IQ测试为69，应视为正常人的智能水平。其陈旧性损伤比较严重。本次事故对此损伤的鉴定程度为70%。钱秀祥有外伤史且为头部，原审法院对是何原因致使外伤及造成其损伤程度多少未查清，简单认定损伤程度不是其本身的过错而由上诉人承担全部损失显失公平。
钱秀祥向一审法院起诉请求：要求保险公司及王舒赔偿损失共计126408.3元。
一审法院认定事实：一、案涉事故概况：2016年8月8日6时50分左右，王舒驾驶苏Ｆ×××××小型轿车与钱秀祥驾驶的电瓶三轮车发生碰撞，致钱秀祥受伤，两车损坏。本起事故经交警部门认定，王舒、钱秀祥负事故同等责任。二、肇事车辆投保情况：王舒驾驶的车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，限额50万元，含不计免赔，事故发生在保险有效期内。三、钱秀祥受伤治疗的概况：钱秀祥受伤后到如皋广慈（原城西）医院住院治疗，于2016年8月26日出院，住院18天，合计花费医疗费17642.53元。四、钱秀祥伤情鉴定情况：经钱秀祥申请，一审法院委托南通第一人民医院司法鉴定所对钱秀祥伤残程度等进行鉴定，该所出具司法鉴定意见书认定钱秀祥评定为九级伤残，护理期限为60日，住院期间2人护理，其余时间1人护理，营养期限为60日。钱秀祥为此支出鉴定费2860元。五、钱秀祥赔偿费用主张情况：医疗费17642.53元，住院伙食补助费324元，营养费600元，护理费7974元，残疾赔偿金88334.4元，精神损害抚慰金10000元，交通费600元，鉴定费2860，车损1500元，合计要求赔偿126408.3元。六、当事人垫付情况：事发后，保险公司向钱秀祥垫付10000元。保险公司对第一、二、三、六项无异议，一审法院予以确认。其余有争议部分，一审法院将根据双方提供的证据予以裁决。
一审法院认为，一、依据《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合本案证据，一审法院核定钱秀祥的损失如下：1.医疗费，钱秀祥主张17642.53元，并有门诊病历、医疗费票据、用药清单等证据予以证明，一审法院予以确认。保险公司要求按照70%的参与度进行赔偿。钱秀祥因本起交通事故受伤进行治疗，保险公司未有证据证明钱秀祥所花费医疗费中有与本起事故无关部分，故一审法院对保险公司该主张不予采纳。2.伙食补助费，钱秀祥主张324元，其实际住院18天，按本地司法实践18元/天的标准，一审法院予以支持。3.营养费，钱秀祥主张600元，与法有据，一审法院予以支持。4.护理费，钱秀祥主张7974元，保险公司认可6942元。钱秀祥主张住院期间由其儿子钱兴玉进行护理，并提交个体工商户营业执照予以佐证，其余按护工标准进行计算。根据司法鉴定意见书认定钱秀祥护理期限为60日，其中住院期间2人护理，其余时间1人护理，故一审法院对钱秀祥该项损失认定为7758元（18天*131元/天+60天*90元/天）。5.残疾赔偿金，钱秀祥主张88334.4元。钱秀祥因交通事故造成九级伤残，至鉴定之日，已年满69周岁，年限应计算11年，故钱秀祥主张的残疾赔偿金合法有据，一审法院予以支持。保险公司主张按照参与度70%进行计算，虽然钱秀祥曾有脑外伤病史，但这并不属于法律规定的可以减轻被告责任的过错情形，故保险公司主张，一审法院不予采纳。6.精神损害抚慰金，钱秀祥主张10000元，根据钱秀祥伤情以及在本起事故中的过错及责任情况，一审法院对钱秀祥主张的该项损失酌情认定为6000元，在交强险中优先赔付。7.交通费，钱秀祥主张600元，但未提供证据。结合钱秀祥伤情，考虑到钱秀祥因治疗及鉴定确需发生一定的交通费用，一审法院予以支持。8.车损，钱秀祥主张1500元，并提供票据，一审法院予以支持。以上，一审法院认定钱秀祥损失合计为122758.93元。
二、关于赔偿责任。钱秀祥因交通事故受损，依法有权主张并获得赔偿。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。因驾驶投保有交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身、财产损失，首先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内进行赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按责予以赔偿。本案中，因王舒驾驶的车辆在保险公司投保有交强险及商业三者险，故对钱秀祥的损失，先由保险公司在交强险限额范围内赔偿114192.4元，超出部分8566.53元，因王舒承担本起事故同等责任，钱秀祥驾驶的为非机动车，故由保险公司在商业三者险限额范围内按照60%赔偿，即5139.92元，其余损失由钱秀祥自行承担。保险公司事故后垫付的10000元，在赔偿时予以扣除。综上，由保险公司实际赔偿钱秀祥109332.32元。
据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于道路损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司给付钱秀祥赔偿款109332.32元，于判决发生法律效力之日起十日日内汇入钱秀祥个人账户（开户行：江苏如皋农村商业银行如皋如城支行，账号：32××××55）。二、驳回钱秀祥的其他诉讼请求。本案受理费1030元，鉴定费2860元，合计3890元，由钱秀祥负担390元，由中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司负担3500元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，原审法院查明事实正确，本院予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点为，保险公司是否应当承担全部损失。
当事人对自己主张所依据的事实应当提供证据证明，否则应当承担举证不能的法律后果。经一审法院委托鉴定，钱秀祥被认定为智能轻度受损，其日常活动能力部分受限。并非如上诉人所称的应视为正常人智力水平。虽然经司法鉴定所鉴定，本次交通事故对钱秀祥目前伤残后果起主要作用，参与度为70%，但保险公司未举证医疗费等各项赔偿中与本事故中无关的部分，虽然钱秀祥有外伤，但本次治疗的原因、过程、内容等均是由交通事故引起，故对上诉人该项主张本院依法不予支持。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1030元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴勇军
审判员 谷昔伟
审判员 刘彩霞
二〇一七年十一月十日
书记员 蔡根凤