河北省张家口市桥东区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东民初字第734号
原告张家口市帝达购物广场有限公司，住所地张家口市桥东区察哈尔世纪广场。
法定代表人吴东英，该公司董事长。
委托代理人曾亚琴，河北震河律师事务所律师。
委托代理人李丽鑫，该公司人才资源部经理。
被告赵金芳，张家口市帝达购物广场有限公司员工。
委托代理人李剑，河北思洋律师事务所律师。
原告张家口市帝达购物广场有限公司（以下简称帝达公司）与被告赵金芳劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告帝达公司委托代理人曾亚琴、李丽鑫，被告赵金芳委托代理人李剑到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。
原告诉称，被告于2007年3月到原告处从事常熟市申梦制衣公司、青岛欧都制衣有限公司、苏州倩文缘服饰有限公司的促销员工作，工资由保底工资和自己的销售额比例提成两部分组成并按月支付。2012年7月30日下午4时许，被告上班时不慎滑倒受伤，后经二五一医院诊断为：右股骨颈骨折。2012年12月31日由张家口市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经相关劳动部门及医疗机构确认其停工留薪期为13个月。停工留薪期满后，被告就是否继续工作，或不能从事原工作是否需要调换其他力所能及的工作，未向原告打过招呼或提出过要求，至今一直未工作，出勤处于持续旷工状态。原、被告双方就工伤赔偿协商未果，被告于2015年6月3日以工伤赔偿、要求原告与其签订无固定期限劳动合同并为其缴纳社会基本养老保险为仲裁请求，向张家口市劳动争议仲裁委员会提起仲裁，该委经过开庭审理，于2015年7月24日作出裁决。现原告对该裁决结果不服，故诉至法院，请求法院依法判令原告不与被告签订无固定期限劳动合同；对被告所负工伤依法赔偿；不支付被告停工留薪期外的基本生活费；诉讼费用由被告承担。
被告辩称，被告对工伤的事实无异议，但是对于原告陈述与事实情况不符，主要是因为被告方虽然发生工伤的时间是2012年，但是实际由于伤情的发展经历了二次手术，是于2014年11月才最后确定全部13个月的停工留薪期，并于2015年1月28日才被告知伤残鉴定结论，所以超出停工留薪期并非被告有意旷工，而是由于伤情发展的原因所造成的，这一情况原告之前均已知悉，并且也一直配合，做工伤的各项鉴定。在伤残鉴定结论作出后，被告不多长时间又旧伤复发，出现股骨头坏死情况，所以才没有上班，在与原告协商工伤医疗费用的支付未果的情况下，才选择到劳动仲裁进行申诉，因被告伤情一直未好，因此依据《劳动合同法》的规定，要求与原告签订无固定期限劳动合同，并承担各项损失。其中，待岗生活费是由于刚才所陈述的原因不能上班，所以依照河北省工资支付规定，理应予以按时发放。其他主张包括医疗费49060.5元、邮寄费75元、伙食补助费9495元、营养费9495元、停工留薪期工资43504.5元、护理费4200元、交通费1000元、鉴定费730元、停工留薪期外生活费83662.5元、伤残补助金36811.5元、养老保险费39717.8元、医疗保险费6126.25元，以上合计283803元。
原告就其主张提供证据：1、原告单位所有合同制员工从2011年1月-2012年7月30日工资表，证明合同制员工最高的保底工资也没有1500元。2、公司对厂家开临促工资表监督记录（2011年1月-2012年7月），拟证明被告的保底工资以及店长的补助。3、赵学梅、任彩萍、王海霞出庭作证证言以及证人的身份证复印件、工作牌，拟证明工资是由所促销产品的代理公司支付。4、针织商场证明一份。5、高新区社保局出具的证明一份以及全国企业信用信息公示系统表一份，拟证明被告于2014年10月15日已经在张家口市靓垣装饰工程有限公司参加社会保险，我方认为被告2014年10月15日已经单方终止了劳动关系，自愿和我们解除劳动关系，不承认双重的劳动关系。6、被告赵金芳同一工作岗位的同事、组长、经理、原供应商出具的证明一份，证明原告为被告支付过保险费及其他社会保险。7、被告的代理商刘淑玲出具的证明一份，证明被告摔伤后刘淑玲支付了被告一个月工资700元。被告对证据1、2真实性及证明目的有异议。对证据3、4真实性有异议。证据5的真实性无异议，但是事实情况是，被告为了减轻负担，就在其丈夫赵文喜开办的公司参加了养老保险，事实上，被告在该公司从来没有参加过工作，也没有领取过任何的收入，原告并未自行与其终止劳动关系，对证明目的不认可。证据6认可从原告处领取过单独发放的保险费1200元，对于其他证明人支付的数额没有被告赵金芳签字的直接凭证，不予认可。证据7数额认可，但不是一个月的工资。
被告就其主张提供证据：1、张家口市靓垣装饰工程有限公司从2014年9月-2015年3月工资表7份，证实被告从来没有在此公司上班也没有领取过任何工资。2、二五一医院诊断证明一份（2014年5月20-5月21日），病历11页，费用清单2页。3、北京北亚医院2014年5月29日-7月10日住院诊断证明一份，病历17页，用药清单1份，医疗费票据9张，处方4张，北亚医院收据1张，4、邮寄费票据1张，金额75元。5、工伤鉴定费票据2张，金额730元。6、养老金票据5张，医疗保险票据5张。7、第一次住院的诊断证明6张。8、收款收据一份，拟证明被告入职是帝广招聘的，后来分配到各个品牌进行促销。原告质证证据1出具单位与被告有利害关系，因此对此证据的三性提出异议。证据2-7，除对证据4邮寄费不认可，其他的予以认可。证据8真实性无异议，但收风险抵押金是为了便于管理，并不是由原告进行招聘的。
本院认证意见，原、被告提供的，对方无异议的证据，本院予认定，并予采信。原告提供的证据1真实性予以认定，不能证明与本案有关联，不予认定。证据2没有被告签字，不予认定。证据3、4需综合其他证据予以认定。证据5真实性予以认定。证据6，被告认可部分，故部分予以认定。被告提供的证据1，原告方提出异议，未提供相反证据，故予以认定。证据4于法无据，不予认定。证据8出具单位系原告，对其真实性予以认定。
经审理查明，被告于2007年3月入职原告处从事促销员工作，工资是按月现金支付给被告，双方未签订书面的劳动合同。原告以现金方式给被告发放了部分养老保险金。2012年7月30日下午被告上班时不慎滑倒受伤。被告受伤后于2012年7月30日至2012年12月20日在中国人民解放军第二五一医院住院144天，医疗费、护理费已由原告支付。被告受伤于2012年12月31日由张家口市人力资源和社会保障局认定为工伤，骨科捌级。被告2014年5月20日到二五一医院住院1天，支出医疗费2469.52元，诊断为：1、右股骨颈骨折术后；2、右股骨头缺血性坏死。于2014年5月29日至7月10日42天在北京北亚骨科医院住院治疗42天，诊断为：右股骨颈骨折术后、右股骨头缺血性坏死，支出医疗费46590.98元。经三次确认停工留薪期为13个月（2012年7月30日至2013年3月31日8个月；2014年7月31日至2014年9月30日2个月；2014年11月3日至2015年2月3日3个月）。原告发放停工留薪期工资700元。2015年6月3日被告向张家口市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，仲裁委于2015年7月24日作出张劳仲案字（2015）第197号仲裁裁决书。原告不服诉至我院。
本院认为，被告于2007年3月到原告处工作，双方未签订书面劳动合同，2012年7月30日下午被告上班时不慎滑倒受伤，于2012年12月31日被张家口市人力资源和社会保障局认定为工伤，骨科捌级，并分三次确认停工留薪期13个月。以上事实双方当事人予以确认，本院予以认定。原告主张被告于2014年10月15日在张家口市靓垣装饰工程有限公司参加社会保险，已经单方解除劳动关系。但缴纳社会保险并不能就视为建立劳动关系，被告提供的证据与其陈述并不相互矛盾，可以证实被告通过张家口市靓垣装饰工程有限公司参加社会保险，但并未实际在该公司工作。故原告以上的主张于法无据，不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第二款、第十四条第三款之规定，原告应与被告订立无固定期限劳动合同。被告工伤，原告应给予其相应待遇。被告陈述由于每月都是现金支付，无法准确计算出劳动争议前十二个月平均工资，主张按照社平工资作为月平均工资。原告就此提供工资表，被告否认，由于此工资表上没有被告的签字，无法证实其真实性，故应参照评残之时上一年度本地在岗职工月平均工资作为计算基数，即被告发生劳动争议前十二个月平均工资为3346.5元。停工留薪期13个月，原告未足额支付被告停工留薪期间工资，依照《工伤保险条例》第三十一条规定，原告应补足被告停工留薪期工资差额3346.5元／月×13月-700元=42804.5元。《工伤保险条例》第三十七条规定，被告工伤构成八级，原告应支付被告一次性伤残补助金，即3346.5元×11月=36811.5元。被告第二、三次住院治疗医疗费49060.5元，原告无异议，予以认定。被告住院187天，住院伙食补助费为30元×187天=5610元。被告主张的营养费未提供相应证据，本院不予支持。被告第二、三次住院43天，护理费应参照当地护工薪酬标准计算。护理费为100元／天×43天=4300元。被告主张的交通费未提供证据，不予支持。邮寄费于法无据，不予支持。鉴定费730元，原告无异议，予以认定。原告给被告发放工资至2012年7月，被告主张停工留薪期外的生活费，依据《工伤保险条例》第三十三条规定第二款规定：“工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。伤残职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”及第三十八条：“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条、第三十三条规定的工伤待遇。”即享受工伤医疗待遇和伤残待遇。被告在第一次住院治疗后病情复发，进行了二次、三次住院治疗，后又两次申请停工留薪期获确认，即停工留薪期13个月已经充分考虑了被告的病情及复发情况，以上已对伤残待遇及第二、三次治疗的医疗待遇予以认定，故被告要求原告给付停工留薪期外的生活费理由于法无据，不予支持。被告主张原告未为其缴纳工作期间社会保险，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”被告的主张不符合以上规定，不属于人民法院的受理范围，故本判决对被告主张的社会保险的请求不予涉及，被告可向社会保险强制征缴机构主张权利。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第二款、第十四条第三款、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、原告张家口市帝达购物广场有限公司与被告赵金芳存在无固定期限劳动合同。
二、原告张家口市帝达购物广场有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被告赵金芳停工留薪期工资差额42804.5元元。
三、原告张家口市帝达购物广场有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被告赵金芳一次性伤残补助金36811.5元元。
四、原告张家口市帝达购物广场有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被告赵金芳医疗费49060.5元、住院伙食补助费为5610元、护理费4300元、鉴定费730元。
五、驳回原告其他诉讼请求。
如果原告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，依法减半收取5元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。
审判员 武剑虹
二〇一五年十二月三日
书记员 白 璐
附法条：
《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第二款本法旅行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。
第十四条第三款用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
第三十七条职工因工致残被鉴定为八级，支付一次性伤残补助金，为11个月本人工资。
第三十八条工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。