湖北省浠水县人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）鄂1125执异17号
异议人（申请执行人）：冯新国，男，1971年2月14日出生，汉族，湖北省浠水县人，经商，住浠水县。
被执行人：谢建华，男，1957年10月5日出生，汉族，湖北省浠水县人，经商，住浠水县，
本院在执行冯新国与谢建华执行回转一案中，异议人冯新国于2018年6月5日对本院作出的（2018）鄂1125执565号执行裁定，驳回其执行回转申请不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。
异议人冯新国称，谢建华与冯新国民间借贷纠纷一案，因据以执行的浠水县人民法院（2012）鄂浠水民初字01426号民事判决书内容第一项被黄冈市中级人民法院（2016）鄂11民再37号民事判决书撤销，二审判决为，冯新国偿还谢建华借款本金446万元，利息18万元，本金446万元自2012年4月7日起，按中国银行同期贷款利率四倍计算，至付清日止，上述款项在判决生效后十日内付清，迟延履行金按《民诉法》第二百二十九条规定加倍支付迟延期间债务利息。冯新国于2018年5月10日向浠水县人民法院申请执行回转，请求对原执行中从冯新国执行款699.6611万元（2013年9月6日执行420万元，2014年执行221.6611万元，2015年2月13日执行80000元，2017年4月25日执行50万元），按中国银行同期贷款利息4倍计算利息，并加倍支付迟延履行金，上述利息及迟延履行金算至（2016）鄂11民再37号民事判决书确定的给付期限止。扣除冯新国应给付谢建华的借款本金446万元，利息18万元及生活支出费用，律师费等，应从谢建华处执行回转冯新国义务款数额为2926863.93元，是有法律依据的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十三条规定“据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误，被人民法院撤销的，对已被撤销执行财产，人民法院应当作出裁定，责令取得财产人返还，拒不返还的，强制执行。”二审撤销一审第一项维持二、三、四项，也就是第一项文书有错误，执行也随之错误，在一审错误执行中，谢建华所依据第一项所取得的不当应予返还（即本金464万，利息1050251.76元，自2012年4月7日至2012年12月31日止269天按同类同期银行贷款利率6.31%上浮20%的四倍计算，以后顺延，本息共计5690251.76元）。冯新国原执行案件已执行的标的额已超出了新的执行依据所确定的标的额，故谢建华应返还冯新国544.18369万元。故请求：1、法院依法撤销（2018）鄂1125执565号执行裁定书。2、按黄冈中级人民法院（2016）鄂1125民再37号民事判决书执行。3、按照（2012）鄂浠水民初字第01426号民事判决书第一项，谢建华所取得的不当财产及其孳息共计544.18369万元予以返还。
谢建华称，异议申请人冯新国于2018年6月5日对浠水县人民法院（2018）鄂1125执565号执行裁定提出异议是没有事实依据和法律依据的，应当驳回异议申请人的异议申请。冯新国应当继续履行（2012）鄂浠水民初字第01426号民事判决书和（2016）鄂11民再37号民事判决书确定的义务，包括主债务及利息、迟延履行利息、保全费、律师费、诉讼费、执行费、实际支出费等。
本院查明，2012年4月7日，冯新国因需资金用于建筑项目投入，立据向谢建华借款4640000元，并由武汉久盛建设集团有限公司担保。三方于同日签订《借款协议》一份，就还款期限，借款利率，违约责任等进行约定。因冯新国未依约还款，谢建华于2012年11月7日向本院提起诉讼。2013年1月18日，本院作出（2012）鄂浠水民初字01426号民事判决，判决结果：一、冯新国偿还谢建华本金464万元，利息1050251.76元（自2012年4月7日至2012年12月31日止269天，按同类同期银行贷款利率6.13%上浮20%的四倍计算，以后顺延），本息共计5690251.76元。二、冯新国支付谢建华清收借款实际支出费用73618.50元及律师代理费18万元，共计253618.50元。三、武汉久盛建设集团有限公司对冯新国的上述债务承担全部连带清偿责任。四、驳回谢建华的其他诉讼请求。判决生效后，冯新国未履行义务，该案进入执行程序，本院于2018年2月26日向冯新国送达执行通知书，责令其向谢建华履行义务款等共计6338003.26元，冯新国共计履行义务款699.6611万元。
冯新国因对判决不服向检察机关申诉，黄冈市人民检察院于2015年12月30日对该案向黄冈市中级人民法院提出抗诉，黄冈市中级人民法院于2017年2月24日作出（2016）鄂11民再37号民事判，判决结果：一、维持浠水县人民法院（2012）鄂浠水民初字01426号民事判决第二、三、四项（即：二、冯新国支付谢建华清收借款实际支出费用73678.50元及律师代理费18万元，共计253618.50元。三、武汉久盛建设集团有限公司对冯新国的上述债务承担全部连带清偿责任。四、驳回谢建华的其他诉讼请求）。二、撤销浠水县人民法院（2012）鄂浠水民初字01426号民事判决第一项[即：冯新国偿还谢建华本金464万元，利息1050251.76元（自2012年4月7日至2012年12月31日止269天，按同类同期银行贷款利率6.13%上浮20%的四倍计算，以后顺延），本息共计5690251.76元]。三、由冯新国偿还借款本金446万元，利息18万元。本金446万元自2012年4月7日起，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计息至付清之日止。上述给付款项，限本判决生效之日起十日内付清。
申请执行人冯新国于2018年5月10日向本院申请执行回转，请求对原执行案件中从冯新国执行的款项699万元（2013年9月6日执行420万元，2014年1月14日执行221万元，2015年2月13日执行8万元，2017年4月25日执行50万元），按中国人民银行同期贷款利息4倍计算利息，并双倍支付迟延履行金，上述利息及迟延履行金算至湖北省黄冈市中级人民法院（2016）鄂11民再37号民事判决书确定的给付期限止。扣除上述判决书确定的冯新国应偿还谢建华的借款本金446万元，利息18万元，及生活支出费用、律师费等，应从谢建华处执行回转给付冯新国义务款数额为2926863.93元。本院于同日立案。本院经审查，于2018年5月22日作出（2018）鄂1125执565号执行裁定，驳回申请执行人冯新国的执行回转申请。冯新国不服向本院提出执行异议，请求撤销本院作出的驳回执行回转申请裁定。
本院认为，本案争议的焦点是异议人冯新国的异议请求能否成立？从冯新国提供证据及本案的实际情况来看，湖北省黄冈市中级人民法院于2017年2月24日作出的（2016）鄂11民再37号民事判决，维持浠水县人民法院（2012）鄂浠水民初字01426号民事判决第二、三、四项；撤销了本院原据以执行的（2012）鄂浠水民初字第01426号民事判决书判决内容的第一项，改判为由冯新国偿还借款本金446万元，利息18万元（本金446万元自2012年4月7日起，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计息至付清之日止。上述给付款项，限本判决生效之日起十日内付清）。申请执行人冯新国提出执行回转申请请求将执行程序中已履行的699万元义务款分别从付款之日起按中国人民银行同期贷款利息4倍计算利息，并双倍支付迟延履行金算至湖北省黄冈市中级人民法院（2016）鄂11民再37号民事判决书确定的给付期限止，扣除上述判决书确定的冯新国应偿还谢建华的借款本金446万元，利息18万元，及生活支出费用、律师费等，应从谢建华处执行回转544.18369万元给付冯新国，缺乏法律依据。从二审法院的判决书不难看出，冯新国仍负有向谢建华履行返还借款的义务。异议人认为应当执行回转的主要原因是其运用的计算方法出现错误，对法律条文的理解出现偏差，其执行回转申请，本院予以驳回并无不当。综上，异议人冯新国请求本院撤销（2018）鄂1125执565号执行裁定，理由不能成立，本院不予支持；异议人冯新国另请求谢建华返还544.18369万元，不属执行异议的审查范围，本院亦不予支持。异议人冯新国同时认为支付谢建华清收借款支出费用253618.50元，属违法和无法律依据，亦不属执行异议的审查范围。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项规定，裁定如下：
驳回冯新国的异议请求。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向湖北省黄冈市中级人民法院申请复议。
审判长 郑学平
审判员 熊 哲
审判员 熊 亚
二〇一八年六月十六日
书记员 钱 方