山东省临沂市兰山区人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁1302民初10794号原告（反诉被告）：深圳市美术装饰工程有限公司，统一社会信用代码：91440300192173116G，住所地广东省深圳市福田区泰然云松大厦8A、8B、8C、9A、9B、9C、9E。法定代表人：衣桂英，总经理。委托诉讼代理人：陶植新，江苏神阙律师事务所律师。委托诉讼代理人：周海刚，江苏神阙律师事务所律师。被告（反诉原告）：临沂万力中新置业有限公司，统一社会信用代码：91371300577787039L，住所地山东省临沂市兰山区通达路与启阳路交汇处澳尔诺财富中心10楼1001室（兰山区启阳路26号）。法定代表人：谢申，总经理。委托诉讼代理人：张建廷，山东正之源律师事务所律师。原告（反诉被告）深圳市美术装饰工程有限公司（以下简称深圳公司）与被告（反诉原告）临沂万力中新置业有限公司（以下简称万力公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年8月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告深圳公司的委托诉讼代理人陶植新、周海刚，被告万力公司的委托诉讼代理人张建廷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳公司向本院提出的诉讼请求是：1.判令解除原、被告签订的建筑装饰工程承包合同（临沂万力广场项目室内装饰工程）；2.由被告退还工程脚手架钢管16590米和钢扣件9750件，如不能退还则按8.6元/米（钢管）和5元/件（扣件）赔偿损失；3.被告向我公司支付工程款3502918.15元及逾期付款利息（按3502918.15元的同期贷款利率计算至实际付清为止，自立案之日起计算）；4.判令被告向我公司赔偿损失500000元；5.诉讼费用和保全费用均由被告承担。后原告向本院申请撤回第2项诉讼请求。事实与理由：2015年10月7日，我公司与被告签订建筑装饰工程承包合同（万力广场项目室内装饰工程），合同总价1629.43万元，约定开工7个工作日后支付合同总价款的25%（即407.35万元），我公司按约定自2015年10月10日履行施工义务，已完成约630万元的工作量。多次催促被告按约定支付工程款未果。被告的行为显属根本性违约，严重损害了我公司的合法利益，请求人民法院依法查明事实支持我公司的诉讼请求。被告万力公司辩称，一、原告公司请求解除建筑装饰工程承包合同（万力广场项目室内装饰工程）的诉讼请求不能成立，合同已经于2016年4月30日解除，请求人民法院予以确认。2016年4月30日，我公司向原告邮寄送达万力广场装饰工程合同解除函，认为其进场材料与报审不符，主龙骨间距施工质量不合格，以及电线套管未按国家规范使用金属套管，因此函告解除施工合同，并要求其5日内退场。依照有关法律规定，自通知到达对方时合同解除，双方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。因原告收到合同解除函后没有请求法院确认解除合同的效力，因此合同已经解除。二、原告公司主张的工程价款不能成立，原告已经施工完毕的工程，存在质量问题系不合格工程，主要体现在施工的主龙骨间距与国家规范不符，龙骨壁厚未按国家规范要求施工，直接导致工程存在消防及掉落等安全隐患，可能导致人身及财产重大损害，对于该工程的返工处理及加固费用，应当由原告承担，并从工程款中相应扣除。原告主张的工程款系其单方计算，没有按合同约定进行审计，也没有得到我方及监理公司的认可，因此应当委托有评估审计资格的第三方进行评估确定，并结合施工质量、原告在临沂市住建委没有施工备案的事实，根据法律、法规的规定支付有关费用。三、原告要求的50万元赔偿金没有法律以及合同依据，合同解除后，原告应当自行清理施工现场，防止损失进一步扩大，对于脚手架及钢扣件等施工用具不及时退还出租人造成的损失，我公司不予承担任何费用。请求人民法院支持我公司的答辩意见，依法判决。反诉原告万力公司向本院提出的反诉请求是：1.判决反诉被告深圳公司赔偿我公司因施工质量不合格造成的返工、加固等费用损失50万元；2.反诉被告支付我公司违约金81.47万元；3.诉讼费用由反诉被告负担。事实与理由：反诉被告施工的万力广场项目内装饰工程，主龙骨超出国家规范规定，现场材料与报审材料不符。上述不合格施工项目，均由监理单位青岛恩地建设工程咨询有限公司向反诉被告发出监理通知单，并由我方向反诉被告发出律师函及公函。我公司对上述不合格工程进行了加固等整改处理，有关费用均应当由反诉被告赔偿；另根据合同补充条款约定，反诉被告工作内容达不到约定标准，应承担合同价款5%的违约金。请求人民法院查明事实，依法判决。反诉被告深圳公司对反诉请求辩称，反诉原告万力公司所称的质量问题是不存在的，在主副龙骨进场之前已经得到其认可，并且也经过了监理的审核通过；主副龙骨的间距是我们根据现场情况协商一致所作的变更，因为现场吊顶内空调管道、通风管道众多，所以在个别位置可能存在龙骨间距略超国家标准现象，但是吊顶龙骨的安装工程在合同解除前并没有全部完成，个别位置还需要调整，吊顶龙骨的安装工程还没有经过甲方和监理验收，仅施工到一半，显然不存在质量不合格的问题。请求法庭驳回反诉原告要求我公司承担损失及违约金的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的下列证据和事实，本院予以确认并在卷佐证：一、被告已向原告支付了工程款2800000元。二、本案在审理过程中，原告深圳公司申请对已完成工程的造价进行审计；反诉原告万力公司申请对反诉被告施工的主龙骨间距是否符合国家验收标准、主龙骨及副龙骨壁厚是否符合国家验收标准进行鉴定。本院就上述问题委托山东建筑工程司法鉴定中心进行审计和鉴定过程中，该中心于2017年3月1日出具退鉴函，称根据所提供的鉴定材料，实验室无法对已使用的PVC穿线管、盒（套管）进行检测。本院技术室的退案说明称因鉴定机构无法对工程质量进行鉴定，经咨询鉴定所，工程造价只能依据设计图纸进行审计，待确定后再行委托。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、2015年10月7日原、被告签订《建筑装饰工程施工合同》、又于23日签订《合同补充条款》。被告对真实性无异议，但称合同没有在临沂当地建设部门备案，因原告施工质量问题，合同已经于2016年4月30日予以解除。并称依照合同补充条款的约定，如果原告工作内容经验收达不到验收标准，其将接受合同价款的5%作为违约金，被告已经提起反诉请求。本院认定意见，合同系双方当事人真实意思表示，其内容与形式均不违反法律禁止性规定，为效合同。至于该合同是否经有关部门备案，这系行政法规调整的范围。二、经原、被告及监理单位签字确认的万力广场装饰工程量汇总表，记载了至2016年4月29日原告已完成的工程量。原告据此主张该工程量的造价为6302918.15元。被告对汇总表的真实性无异议，称原告实际施工完毕的工程量三方已经签字确认，但工程价款没有确认。本院认定意见，双方对工程量汇总表的真实性均无异议，本院予以确认；但汇总表未记载工程价款，本院对原告主张的工程价款不予确认。三、原告方根据证据二编制的工程报价书，记载涉案工程造价为6302918.15元。被告质证称不予认可，主张工程造价系原告方单方制作的，根据合同约定应当经第三方审计或者申请法院委托评估审计，从而确定原告施工的工程量的具体价款。本院认定意见，工程报价书系原告单方制作的，被告有异议，本院对该证据不予确认。四、监理通知单，被告用以证实青岛恩地建设工程咨询有限公司作为该项目的监理机构，于2016年5月6日向原告发出监理通知，指出其施工的主龙骨间距存在质量问题，为不合格工程。原告对真实性无异议，但称其没有收到该通知，对于监理单位认为施工的部分不符合约定原告不认可。被告称在2016年4月30日就通知解除了合同，通知单是在2016年5月6日发出的，这显然是矛盾的。五、装饰工程合同解除函一份，证实2016年4月30日被告向原告发出合同解除函，解除了涉案合同，并要求原告5日内退出现场，原告方没有根据合同法的规定确认解除合同的效力，该合同已经实际解除。原告对真实性无异议，但解除函所称因施工的工程存在问题，解除合同，原告不认可。因为原告施工是按照双方约定进行的，不存在质量问题，被告的解除通知是无效的。六、律师催告函复印件一份，证实2016年5月6日，山东上和律师事务所接受被告委托，向原告发出律师催告函，指出了原告的施工不符合法律规范。原告对真实性无异议，质证意见同证据五。七、原告回函复印件一份，证实2016年5月10日，原告针对被告的公函向被告回复，认可了间距存在问题，还需要进行调整。原告对真实性无异议，称回函已经清楚地对被告方所谈到的质量问题进行了解释。八、顺丰速运邮寄详单两份，证实被告所发的函、律师催告函均实际向原告发出。原告对真实性无异议。九、监理通知单一份，证实2015年10月17日，监理公司及原告、被告双方对原告进场的主副龙骨进行了现场测量，现场材料与报审资料不符，但原告方仍然进行了施工。原告对通知单的真实性不认可，因为上面既没有原告也没有被告的签名，另外从通知单的编号上反映出来的是2016-5，落款时间是2015年10月17日，由此可以证明这份通知单是不真实的，2015年的通知单显然不可能作2016年的编号。十、律师函一份，证实2016年5月16日，山东上和律师事务所向原告发出的律师函，针对证据4原告的回函作出了回复。原告质证要求被告方提供相应的邮寄单子予以证实。退一步说即使原告收到这份单子，对被告所谈的存在质量问题原告是不认可的。本院对证据四至十的综合认定意见，上述证据均不能证实被告主张的合同已解除、原告施工的工程存在质量问题的事实。十一、经原告申请，本院委托临沂恒达信建设项目管理有限公司对原告已完成工作量的造价进行了审计，该公司于2018年3月10日作出临恒建审字（2018）200号鉴定报告，认定原告已完成工程量造价为4024073.64元。与（2016）鲁1302民初11002号案合计，原告共支出审计费90994元。原告对报告的真实性无异议，但对部分鉴定结论有异议，称鉴定报告中没有计算临时设施费、脚手架费用，因为原告现场都做了。被告称没有异议。本院认定意见，鉴定报告系本院委托具有相应资质的第三方作出的，虽然原告有异议，但未提供相反的证据推翻该报告，本院对鉴定报告的真实性、合法性、关联性予以确认。根据法庭调查所确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月7日原、被告签订《建筑装饰工程施工合同》、又于23日签订《合同补充条款》，被告为甲方（发包方），原告为乙方（承包方）工程名称：临沂万力广场（建筑内装饰工程），工程地点：临沂市兰山区解放路与通达路交汇处万力广场，工程内容：按设计图纸内容和招标文件的规定（一至八层公共部位及商铺隔断装饰、栏杆及幕墙、电梯装饰工程），开工日期：2015年10月8日，竣工时日期：2015年12月31日，总日历日期85日，质量等级：合格。合同价款：工程总造价为1629.43万元暂定价，该价款是工程预算总价，最终造价待工程项目验收合格后，依据工程实际工作量，依据预算综合单价编制工程项目决算，审计定最终造价。双方还就其它事项进行了约定。原、被告又于2015年10月23日签订合同补充条款约定，1.竣工结算按照工程量清单计算规则，参考投标报价采用的相关定额及造价文件规定，根据双方协商确定的费率以及人工单价进行结算，本项目确定的费率为：以人工费为基数，管理费42%，利润15%，人工费按100元/工日（含赶工措施费和远程施工费），本次合同签订后，最终工程结算时对人工等政策性文件调整的不再做任何调整。2.因甲方变更，变更部分的结算与报价采用统一模式，凭竣工图、验收记录，变更设计通知、经济签证等资料经审核后并入竣工结算。关于违约及违约责任约定：工程质量如果承包合同内的工作内容验收达不到合同约定标准，承包人将接受合同价款的5%作为违约金，由发包人在支付工程款时扣除，如验收不合格，由承包方进行整改，整改费用由承包方承担，整改后仍不符合约定，则按结算总价款的5%承担违约责任，并由乙方整改至符合约定，如因此逾期完工的，按工期逾期处理。双方还就其它事项进行了约定。合同签订后，原告即进入现场施工，在施工过程中因双方发生争议，被告于2016年4月份通知原告解除合同，原告遂退出施工现场。原、被告及监理单位签字确认了至2016年4月29日原告已完成的工程量。经有关部门审计，认定原告已完成工程量造价为4024073.64元。与（2016）鲁1302民初11002号案合计，原告共支出审计费90994元。被告已支付给原告工程款2800000元。被告主张原告所施工的工程存在质量问题，本院委托有关部门进行了鉴定，鉴定机构称，根据所提供的鉴定材料，实验室无法对已使用的PVC穿线管、盒（套管）进行检测。本院认为，原、被告签订的《建筑装饰工程施工合同》、《合同补充条款》，系双方当事人真实意思表示，其内容与形式均不违反法律禁止性规定，为有效合同。双方均应按照约定全面履行自己的义务。由于在施工过程中双方发生争议，根据被告的要求，原告退出了施工现场，致使合同的履行成为不必要，原告要求解除该合同，符合有关法律规定，本院予以支持。关于原告请求的由被告退还工程脚手架钢管16590米和钢扣件9750件，如不能退还则按8.6元/米（钢管）和5元/件（扣件）赔偿损失，由于在审理过程中，原告放弃了该项诉讼请求，本院对此不予审理。原告已完成的工程量价款为4024073.64元，扣除被告已支付的工程款2800000元，还应向原告支付工程款1224073.64元。关于原告在本案及（2016）鲁1302民初11002号案中所支出的审计费90994元，因系同一份单据，可由被告在本案中一并承担。关于原告主张的欠款利息从立案之日起计算，不违反法律禁止性规定，本院予以支持。关于反诉原告万力公司主张的反诉被告深圳公司所施工的工程存在质量问题，因缺乏相应证据佐证，本院对此不予确认。反诉原告的反诉请求不成立，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百六十九条依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第九十八条之规定，判决如下：一、解除原告深圳市美术装饰工程有限公司与被告临沂万力中心置业有限公司签订的《建筑装饰工程施工合同》及《合同补充条款》；二、被告临沂万力中心置业有限公司支付给原告深圳市美术装饰工程有限公司已完成工程量的工程款1224073.64元，于本判决发生法律效力之日起15日内履行完毕；三、被告临沂万力中心置业有限公司支付给原告深圳市美术装饰工程有限公司欠款利息（以1224073.64元为基数，自2016年8月19日起，至实际付清欠款之日止，按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算）；四、驳回原告深圳市美术装饰工程有限公司的其他诉讼请求；五、驳回反诉原告临沂万力中心置业有限公司的反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38823.35元，诉讼保全费5000元，计43823.35元，由原告深圳市美术装饰工程有限公司负担22906.35元，被告临沂万力中心置业有限公司负担20917元；反诉费8316元，由反诉原告临沂万力中心置业有限公司负担。审计费90994元，由被告临沂万力中心置业有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  刘连瑞人民陪审员  刘卫国人民陪审员  杨庆芳二〇一八年三月二十七日法官 助理  凌 照代书 记员  王春阳