河北省邯郸市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀04民终732号上诉人（原审原告）：孟亚龙，男，1992年7月17日出生，汉族，住：邯郸市邯山区被上诉人（原审被告）：王艳艳，女，1978年11月19日出生，汉族，住：邯郸市邯山区。被上诉人（原审被告）：袁生，男，1981年11月14日出生，汉族，住：邯郸市邯山区。委托诉讼代理人：王艳艳，系袁生妻子。被上诉人（原审被告）李东恩，男，1955年6月9日出生，汉族，住：邯山区。委托诉讼代理人：李美娥，系李东恩妻子。上诉人孟亚龙因与被上诉人王艳艳、袁生、李东恩提供劳务者受害责任纠纷一案，不服磁县人民法院（2016）冀0427民初2053号判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月17日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人孟亚龙、被上诉人王艳艳、被上诉人李东恩委托诉讼代理人李美娥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孟亚龙上诉请求：依法撤销一审判决，或发回重审或者改判被上诉人王艳艳、袁生、李东恩承担上诉人的医疗费用及其他全部费用共计74681.42元，并承担本案一、二审全部诉讼费用。事实和理由：一、本案被上诉人王艳艳、袁生、李东恩应承担全部赔偿责任。上诉人被摔伤，是因为被上诉人王艳艳没有办理营业执照，也没有对上诉人进行安全培训，才造成上诉人摔伤的结果。在本案中被上诉人王艳艳存在重大过错，应当承担全部赔偿责任；二、一审判决误工费计算错误，经司法鉴定被上诉人伤残等级为：十级伤残一处、误工期限180天、二次手术费12000元。一审法院主观臆断，错误适用误工期限计算到评残日前一天是错误的，应按180天计算误工期限；三、到一审开庭审理时，被上诉人袁生共支付医疗费6340元，一审法院认定被上诉人垫付医疗费3250元和给付现金3500元，共计6750元，多出410元。综上，请二审法院依法改判被上诉人王艳艳、袁生、李东恩承担全部赔偿责任，误工期限按照180天计算误工费。被上诉人王艳艳、袁生、李东恩未提交书面答辩状，二审中称其答辩意见与一审意见相同。孟亚龙向一审法院起诉请求：判令三被告赔偿原告医疗费、检查费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损失费、二次手术费、鉴定费、交通费、复印费等各项损失，共计74681.42元；2、诉讼费用由三被告承担。一审法院认定事实：被告王艳艳在邯山区码头镇经营一门市，从事广告设计、制作及安装等业务，无营业执照及相关资质。2016年4月8日，被告王艳艳雇佣原告孟亚龙到其门市打工，双方约定日工资为每天60元。2016年4月15日上午12点左右被告王艳艳指派原告孟亚龙与另外一名雇员何鹏到邯山区码头镇李家街北边给被告李东恩安装广告牌。当日下午，原告孟亚龙与另外一名雇员驾驶一辆三轮车，装载已制作完成的广告牌及安装所需电钻、梯子、脚手架等设备到被告李东恩处安装广告牌。大约下午3时左右，原告孟亚龙登上约3米高的房顶安装广告牌的过程中，其脚踩的房檐砖脱落，之后掉落地上被摔伤。事故发生后，原告先被送往磁县卫生院检查治疗，花费医疗费388.96元，因伤情严重原告于当日被送往邯郸市第二医院住院治疗，花费医疗费3460.74元，上述两笔医疗费均由被告王艳艳支付，同时被告王艳艳在邯郸市第二医院交纳了100元押金，之后于2016年5月4日将押金条既交由原告方兑换现金。2016年4月16日，原告转院至邯郸蓝天骨科医院住院治疗，被诊断为：腰2椎体压缩性骨折，并建议：1、住院治疗；2、术后加强营养；3、加强术后护理，住院14天后于2016年4月30日出院，期间花费医疗费18034.42元，其中被告王艳艳向邯郸蓝天骨科医院预交医疗费3250元，并直接给付原告方现金3500元。原告住院期间由其哥哥孟亚洲护理。原告出院后，于2016年16日去邯郸蓝天骨科医院复查支付诊疗费270元。原告孟亚龙申请对其伤残等级、误工期限、二次手术费进行法医学鉴定，经法院委托，邯郸市律正司法医学鉴定中心于2016年8月3日作出邯市律正司法鉴定中心【2016】伤残鉴字第633号鉴定意见书，将原告孟亚龙的伤残等级评定为X（十）级一处、误工期限为一百八十日（180日）、二次手术费约人民币壹万贰仟元（12000元）。一审法院认为，一、对原告孟亚龙在劳务中摔伤的责任承担问题。根据侵权责任法及人身损害赔偿司法解释相关规定，个人之间形成劳务关系，雇员因劳务自己受到损害的根据双方各自的过错承担相应的责任，发包人知道或者应当知道雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中被告王艳艳在未取得营业许可及相关资质的情况下经营广告设计、制作及安装，在未对原告孟亚龙进行上岗培训的情况下指派其去给客户被告李东恩安装广告牌，未尽到安全管理的注意义务，对原告在安装中摔伤存在过错，法院酌定其对原告因摔伤造成的损失承担50%的责任；被告李东恩作为发包人在定做广告牌时，应当了解承揽人是否具备营业执照及相应资质，应当知道被告王艳艳没有相应资质或者安全生产条件，故被告李东恩应当与被告王艳艳承担连带赔偿责任。原告孟亚龙作为雇员在安装广告牌时，未按照雇主要求正确使用安装设备（脚手架），未尽到一般安全注意义务，也存在一定过错，法院酌定原告孟亚龙对其因摔伤造成的损失承担50%的责任。（二）原告孟亚龙在劳务中摔伤所产生的损失问题。原告的损失包括：1、医疗费，其中：磁县卫生院医疗费388.96元、邯郸市第二医院住院费3460.74元、邯郸蓝天骨科医院住院费18034.42元及门诊费270元，以上合计22154元；2、住院伙食补助费：按照50元/天计算，原告住院14天，住院伙食补助费为700元（50元×14日）；3、营养费：按照30元/日计算，原告实际住院14天，营养费为420元（30元×14日）；4、误工费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，原告因伤致残自2016年4月15日起计算至2016年8月2日，误工时间为110日，原告受伤前日工资为60元/日，故其误工费为6600元（60元/日×110日）；5、护理费：原告称其住院期间由其哥哥孟亚洲护理，因原告未能提供护理人员孟亚洲所在公司的营业执照、劳动合同，故按照2015年度河北省农林牧渔业平均工资19799元标准进行计算，护理费为759元（19799元÷365日×14日）；6、残疾赔偿金：根据鉴定意见书，原告的伤残等级为十级，残疾赔偿金为22102元（11051元×20年×0.1）；7、精神抚慰金：根据原告的伤残情况。结合司法实践中掌握的标准，法院酌定精神抚慰金为5000元；8、鉴定费2000元；9、二次手术费：根据鉴定意见书，原告的二次手术费约需12000元；10、交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，交通费应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，根据原告提交的交通费票据，结合原告的住院地点、时间及次数，法院酌定交通费为500元；11、复印费35元；以上各项损失共计72270元。综上所述，被告王艳艳应当赔偿原告各项损失36135元（72270×50%），因被告王艳艳已先后为原告垫付医疗费合计10700元（388.96元+3460.74元+100元+3250元+3500元），故被告王艳艳还应赔偿原告25435元，被告李东恩对此承担连带赔偿责任。对于原告的其他损失由其自行承担。另外，原告要求被告袁生承担赔偿责任，无事实与法律依据，法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，遂判决：一、被告王艳艳与被告李东恩于判决生效之日起十日内连带赔偿原告孟亚龙医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、二次手术费、交通费、复印费等各项损失共计25435元；二、驳回原告孟亚龙的其他诉讼请求。案件受理费1667元，由被告王艳艳、被告李东恩共同负担436元，原告孟亚龙负担1231元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。依据原审卷宗材料、当事人陈述，二审认定事实与一审认定事实一致。另查明，孟亚龙住院期间，被上诉人王艳艳共支付医疗费（含给付现金）10290元。本院认为，关于双方责任承担问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中被上诉人王艳艳在未取得营业许可及相关资质的情况下，经营广告设计、制作及安装业务，在未对上诉人孟亚龙进行上岗培训的情况下，指派其去给客户李东恩安装广告牌，王艳艳应为孟亚龙的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务，而其未尽到安全保护的义务，按照现代民法利益、风险、责任一致的原则，孟亚龙活动中所产生的风险应由王艳艳承担主要责任，而上诉人孟亚龙作为成年人，未按照王艳艳要求正确使用安装设备，工作中未尽到一般安全注意义务，也存在一定过错，可以减轻王艳艳的民事责任，结合本案案情，王艳艳对孟亚龙因摔伤造成的损失承担70%的赔偿责任为宜，孟亚龙对其因摔伤造成的损失承担30%的责任。关于误工费问题。误工费是指受害人因遭受人身伤害，致使无法进行正常工作或进行正常经营活动而丧失的工资收入或者经营收入。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。上诉人自2016年4月15日因伤致残，至2016年8月2日（定残日前一天），误工时间共计110天，一审法院按110天计算误工费并无不当。关于垫付医疗费用问题。上诉人孟亚龙住院期间，被上诉人王艳艳共支付医疗费（含给付现金）10290元，一审多认定410元，应予纠正。孟亚龙各项损失共计72270元，王艳艳应当赔偿孟亚龙各项损失为50589元（72270元×70%）。因王艳艳已先后为孟亚龙垫付医疗费合计10290元，故王艳艳还应赔偿孟亚龙40299元。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持磁县人民法院（2016）冀0427民初2053号民事判决第二项；二、变更磁县人民法院（2016）冀0427民初2053号民事判决第一项为：王艳艳与李东恩于本判决生效之日起十日内连带赔偿孟亚龙医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、二次手术费、交通费、复印费等各项损失共计40299元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决确定的数额执行。二审案件受理费1035元，由王艳艳、李东恩共同负担500元，由孟亚龙负担535元。本判决为终审判决。审判长  王一民审判员  王双振审判员  田 莉二〇一七年三月十七日书记员  温雅洁