湖南省吉首市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吉民初字第1128号
原告刘佰周，男。
委托代理人向洪先，湘西州武陵法律服务所法律工作者。
被告杨长喜，男。
委托代理人于国军，湖南董艺律师事务所律师。
被告孙双月，男。
委托代理人滕建琼，湖南生元律师事务所律师。
被告罗洁，女。
被告杨代珠，男。
被告陈五军，男。
原告刘佰周诉被告杨长喜提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2014年11月4日受理后，2015年1月3日，原告申请追加孙双月、杨代珠、陈五军为本案被告，2015年8月14日，原告申请追加罗洁（孙双月儿媳）为本案被告。本院依法组成合议庭，于2015年8月14日、2015年10月29日两次公开开庭进行了审理。原告刘佰周及其委托代理人向洪先，被告杨长喜及其委托代理人于国军，被告孙双月及其委托代理人滕建琼，被告罗洁、杨代珠、陈五军均到庭参加诉讼。现本案已审理终结。
原告诉称，2014年7月12日下午两点左右，原告在为被告乾州兔岩私人建筑工地施工作业，当时正下暴雨，为使建房混凝土不被冲掉，在包工头杨长喜的要求下，原告将已拌好的混凝浆吊至二楼顶，由于工地吊车架脱落，原告意外从二楼顶摔下一楼，导致身体多处损伤，伤后急送湘西州人民医院住院并手术治疗。经鉴定，原告为6级伤残。原告是被告雇请，在建房施工中受伤，被告应承担赔偿责任，故提起诉讼：1、请求判令被告赔偿原告赔偿金（伤残赔偿金与扶养费）292392元、后期医疗费32000元、误工费21600元、营养费4500元、护理费9000元、住院伙食补助费2700元、精神抚慰金30000元、鉴定费2600元，共计394792元；2、请求判令被告承担本案诉讼费用。
原告向本院提交了以下证据：
1、原告身份证复印件。拟证明原告诉讼主体资格；2、湘西州擎天司法鉴定中心司法鉴定书。拟证明原告的伤残等级和三期时限评定；3、原告住院医疗费发票、收据。拟证明因原告住院治疗，被告（杨长喜、孙双月、杨代珠、陈五军）支付的医药费以及原告在医院实际花费的医疗费用；4、司法鉴定费用收据（擎天）。拟证明原告支付的鉴定费用。5、司法鉴定费用收据（龙腾）。拟证明原告支付的鉴定费用。6、陈五军书证。拟证明原告为孙双月建房施工的事实以及做工当天突然下大雨由于吊车脱落摔伤的事实；7、杨代珠书证。拟证明原告为孙双月建房施工的事实以及摔伤的经过；8、王立英（原告的母亲）的户口登记情况。拟证明原告母亲应得到扶养，原告与其姐妹三人共同扶养其母亲；9、社区证明。拟证明原告刘佰周与王立英之间的母子关系以及扶养关系。
被告杨长喜辩称，杨长喜与刘佰周没有任何的法律关系。一、原告诉称“刘佰周在包工头杨长喜的要求下”不符合事实。1、原告刘佰周系杨代珠、陈五军雇员，杨长喜并未雇请他。事实上，原告刘佰周系受包工头杨代珠、陈五军雇请，而非杨长喜雇请。2014年农历四月，房东孙双月修建房屋，找到杨长喜，当时房东孙双月不在家，其儿媳罗洁便与杨长喜签订了一份房屋承建合同。房屋实际修建之前，因工程较多，忙不过来，杨长喜便将该工程介绍给了杨代珠、陈五军承建，房东孙双月之后与他二人结算工人工钱。而原告刘佰周只是受杨代珠、陈五军二人雇请，为房东修建房屋。2、原告刘佰周并非在杨长喜的要求下做工受伤的。杨长喜既不是雇主，也不是房东，没有权利，也不可能要求原告冒雨作业。事实上，杨长喜也没有要求刘佰周做工。二、原告做工过程中存在重大失误导致自己受伤。刘佰周多年来修建房屋，其本人对如何操作吊机非常熟悉，但本次在与其他工友一起安装吊机时，作为安装师傅，他并没有按要求将吊机固定好。虽然其他工友提醒他，但他仍然不以为然，导致第二天操作吊机时摔下来受伤。综上所述，原告仅与实际包工头杨代珠、陈五军构成雇佣关系。其受伤，除需自己承担责任外，可向雇主杨代珠、陈五军及房东孙双月主张赔偿。杨长喜不应承担任何民事责任，杨长喜已经垫付32000元医药费。原告向杨长喜主张赔偿没有事实及法律依据，恳请法院依法驳回原告对杨长喜的诉讼请求。
被告杨长喜向本院提交了以下证据：
1、孙双月证明。拟证明孙双月是房东，工程是杨长喜转包给杨代珠、陈五军承建的，并得到了孙双月的认可，杨长喜并不是雇主，刘佰周受伤主要原因是违规操作造成的；2、陈五军的证明，拟证明被告杨长喜仅作为中介人，原告刘佰周受伤的工程是由陈五军与杨代珠承建的，刘佰周受伤主要是由于其违规操作造成的；3、滕明的证明。拟证明滕明和刘佰周等人系杨代珠、陈五军雇用，刘佰周受伤系刘佰周自己违规操作造成的。
被告孙双月辩称，一、孙双月不是本案的适格主体，发包承建的是孙双月的儿媳罗洁，且房屋也不是孙双月的。二、房屋承建是杨长喜转包给陈五军的，孙双月并不知情。三、本案中刘佰周与孙双月并没有任何的法律关系，工程是杨长喜转包给杨代珠与陈五军的，孙双月与刘佰周没有任何的法律关系。四、刘佰周受伤是由于其对吊机的操作不当，并没有对吊机进行固定，且其冒雨作业并没有采取任何的防护措施，所以其应为其行为承担责任。五。建房用地是亲戚转让的，孙双月并没有宅基地。原告受伤后，付给杨长喜18000元的费用作为原告补偿。
被告孙双月向本院提交了以下证据：
1、私房修建的协议书。拟证明建房发包人是罗洁，承包人是杨长喜，孙双月不是适格的主体；2、杨代珠、陈五军调查笔录。拟证明孙双月与刘佰周没有雇佣关系，建房工程是经杨长喜后转包给杨代珠、陈五军，孙双月并不知情。刘佰周受伤主要系其冒雨作业、违规操作造成的，应当承担相应的过错责任。3、土地承包证，土地转让证明。拟证明承建房屋的宅基地使用权属于孙双月亲戚（吴有顺）所有；4、证明。拟证明孙双月并没有宅基地，该宅基地是从别处转让而来；5、借条。拟证明为建房向亲朋借款共计22万元，生活特别困难；6、杨长喜出具的领条。拟证明通过杨长喜向刘佰周支付了18000元的人道主义救助；7、吊机照片。拟证明刘佰周操作的吊机款式。
被告罗洁辩称，私房修建的协议书是罗洁与杨长喜签订的。整个房子是包给杨长喜施工的，在原告出事后，才知道杨长喜将工程转包给了其他人，事故出现后，迫于无奈，筹备了两万元给了伤者。责任方面是由于原告自身没有注意安全，原告有一定的责任，包工头监工也没有到位。希望法院公正处理。
被告罗洁提交的证据与被告孙双月提交的证据一致，证明目的一致。
被告杨代珠辩称，合同是杨长喜签订的，杨代珠、陈五军都是给杨长喜做工的。
被告杨代珠未向本院提交证据。
被告陈五军辩称，是杨长喜叫杨代珠、陈五军去帮他做工的。
被告陈五军未向本院提交证据。
根据原告的申请，本院委托湘西州龙腾司法鉴定中心对原告刘佰周的伤残等级、三期时限以及后续治疗费用进行了重新鉴定。2015年4月13日，湘西州龙腾司法鉴定中心出具湘龙腾司鉴中心（2015）临鉴字第58号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人刘佰周因本次受伤致L1椎体爆裂性骨折的伤残等级按照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准（2002）》标准评定为九级伤残；2、被鉴定人刘佰周因本次受伤致右耻骨上下支骨折、右胫骨平台骨折，伤后8月余，仍遗右下肢功能丧失达10%以上的伤残等级按照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准（2002）》标准评定为十级伤残；3、被鉴定人刘佰周因本次受伤的全部休息期（即误工时限）240天左右，全部护理时限180天左右，全部营养时限120天左右；4、被鉴定人刘佰周因本次受伤致L1椎体爆裂性骨折、右耻骨上下支骨折、右胫骨平台骨折，其后续（取内固定）治疗费用在30000元左右。
当事人的质证意见：
被告杨长喜对原告提交的证据2有异议，认为应以重新鉴定的结论为准，对其他证据的真实无异议。被告孙双月、罗洁对原告提交的证据2、4有异议，认为应以重新鉴定的结论为准，湘西州擎天司法鉴定中心的鉴定费用应由原告自行承担。被告杨代珠、陈五军对原告提交的证据没有异议。
原告对被告杨长喜提交的证据的真实性均有异议。被告孙双月、罗洁对被告杨长喜提交的证据1认为不合法，对证据2、3认为其本人没有雇请杨代珠、陈五军做工的事实。被告杨代珠、陈五军对被告杨长喜提交的证据没有异议。
原告对被告孙双月、罗洁提交的证据1、2没有异议，其余证据认为与本案没有关联性。被告杨长喜对被告孙双月、罗洁提交的证据6、7没有异议，其余证据认为与本案没有关联性。被告杨代珠、陈五军对被告孙双月、罗洁提交的证据没有异议。
本院对原被告证据的认定：原告提交的证据1、3、5、6、7、8、9符合证据的三性，本院予以采信，作为本案的定案依据，证据2、4与本案没有关联性，不予采信；被告杨长喜提交的证据2、3符合证据的三性，本院予以采信，作为本案的定案依据，证据1不能达到其证明目的，不予采信；被告孙双月、罗洁提交的证据1、2、6、7符合证据的三性，本院予以采信，作为本案的定案依据，证据3、4、5与本案没有关联性，本院不予采信；湘西州龙腾司法鉴定中心出具湘龙腾司鉴中心（2015）临鉴字第58号司法鉴定意见书，符合证据的三性，本院予以采信，作为本案的定案依据。
经审理查明，2014年6月18日，被告罗洁（甲方）与被告杨长喜（乙方）签订私房修建协议书，甲方需建私房一栋，发包给乙方修建。所建私房位于吉首市乾州火车站，房屋为混合结构，第一层层高3.58米，第二层为3.2米，猫儿屋为3米，建筑面积按实际平方计算。协议对承包形式、付款方式、安全施工等权利义务作了约定。协议签订后，杨长喜请了民工开挖基础，请的民工中有原告刘佰周。基础完工后，杨长喜将余下工程转包给了杨代珠和陈五军。杨代珠和陈五军雇请了原告刘佰周做工，主要操作吊车。2014年7月12日下午两点左右，由于工地吊车架脱落，原告从二楼顶摔下一楼，导致身体多处损伤，伤后急送湘西州人民医院住院并手术治疗。诊断为：1、L1椎体爆裂性骨折；2、右耻骨上下支骨折；3、右胫骨平台骨折；4、右桡骨茎突骨折；5、全身多处软组织挫伤。原告住院治疗45天，门诊花费2227.5元（被告罗洁出资），住院花费98760.87元（全部由被告杨长喜、罗洁、杨代珠、陈五军出资），2015年4月13日，根据原告申请，经本院委托，湘西州龙腾司法鉴定中心出具湘龙腾司鉴中心（2015）临鉴字第58号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人刘佰周因本次受伤致L1椎体爆裂性骨折的伤残等级按照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准（2002）》标准评定为九级伤残；2、被鉴定人刘佰周因本次受伤致右耻骨上下支骨折、右胫骨平台骨折，伤后8月余，仍遗右下肢功能丧失达10%以上的伤残等级按照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准（2002）》标准评定为十级伤残；3、被鉴定人刘佰周因本次受伤的全部休息期（即误工时限）240天左右，全部护理时限180天左右，全部营养时限120天左右；4、被鉴定人刘佰周因本次受伤致L1椎体爆裂性骨折、右耻骨上下支骨折、右胫骨平台骨折，其后续（取内固定）治疗费用在30000元左右。2015年5月20日，原告变更诉讼请求为：请求判令被告赔偿原告赔偿金（伤残赔偿金与扶养费）119720元、后期医疗费30000元、误工费28800元、营养费6000元、护理费18000元、住院伙食补助费2700元、精神抚慰金30000元、两次鉴定费5400元，共计240820元。另查明，被告杨长喜、杨代珠和陈五军均没有建筑资质。王立英（1945年7月28日出生，城镇居民）有刘佰周（本案原告）、刘佰强、刘佰玉三个子女。原告住院治疗期间，被告杨长喜出资32000元，被告罗洁出资20227.5元，被告杨代珠、陈五军出资53000元。
本院认为，本案是提供劳务者受害责任纠纷。被告杨长喜将承包的建房工程转包给被告杨代珠、陈五军后，被告杨代珠、陈五军雇请了原告刘佰周为其做工，主要操作吊车，被告杨代珠、陈五军与原告刘佰周雇佣关系成立。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，原告刘佰周做工时摔伤，被告杨代珠、陈五军应承担赔偿责任。由于原告做工主要操作吊车，其本人对于安全操作应有足够的认识，发生吊车架脱落，造成事故，原告自身存在一定过错，故原告应承担一定的责任。本院确定责任比例为原告10%，被告杨代珠、陈五军90%。另因被告罗洁将建房工程发包给没有建筑资质的被告杨长喜，被告杨长喜又将工程转包给没有建筑资质的被告杨代珠、陈五军，安全生产条件没有保障，对于原告的损害，被告罗洁、杨长喜应当承担连带赔偿责任。被告孙双月在本案中不是适格主体，本院对原告要求孙双月承担赔偿责任的请求不予支持。原告刘佰周构成伤残，按照湖南省2015-2016年道路交通事故赔偿标准其损失经计算为：1、被扶养人生活费13446元（18335元／年x11年x0.2／3人）；2、误工费27384元（240天／365天x41647元）；3、护理费18000元（180天x100元／天）；4、住院伙食补助费1350元（45天x30元／天）；5、伤残赔偿金106280元（26570元／年x20年x20%）；6、营养费3600元（120天x30元／天）；7、鉴定费3000元，8、后期治疗费30000元；9、精神抚慰金酌情5000元，共计207860元。加上门诊住院费用为309048元，原告应自行承担10%即30905元，因被告罗洁、杨长喜、杨代珠、陈五军已出资105227.5元，抵减后为172916元（309048-30905-105227.5）。对原告该损失的诉求本院予以支持，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告杨代珠、陈五军赔偿原告刘佰周被扶养人生活费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、营养费、鉴定费、后期治疗费、精神抚慰金等各项损失共计172916元，被告罗洁、杨长喜承担连带赔偿责任，限本判决生效之日起三十日内履行完毕；
二、驳回原告其他诉讼请求。
案件受理费4912元，由原告刘佰周承担500元，被告罗洁、杨长喜、杨代珠、陈五军承担4412元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。
审 判 长 杨 智
审 判 员 李绍成
人民陪审员 张明付
二〇一五年十一月二十七日
代理书记员 张玲玉
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第11条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。