福建省龙岩市新罗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）龙新刑初字第939号公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。被告人谢某，男，1985年1月17日出生于福建省龙岩市新罗区，汉族，大专文化，农民，住龙岩市新罗区。因本案于2014年4月22日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年5月10日被龙岩市公安局新罗分局执行逮捕。现押于龙岩市看守所。辩护人车闽健、谢敏敏，福建天衡联合（龙岩）律师事务所律师。龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉（2014）1568号起诉书指控被告人谢某犯寻衅滋事罪，于2014年11月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙岩市新罗区人民检察院指派检察员汤南春出庭支持公诉，被告人谢某及其辩护人车闽健、谢敏敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。龙岩市新罗区人民检察院指控：2012年5月21日，朱益平（另案处理）向俞某甲借款20万元，但一直没有归还。2014年4月7日0时26分许，俞某甲打电话给朱益平追讨欠款。朱益平遂纠集被告人谢某等人，分别乘坐被告人谢某的车牌号为闽F×××××的车辆及另外2部车赶到龙岩市新罗区东城东宫下广州本田4S店附近。被告人谢某等人手持木棍对在路边等候的被害人俞某甲、俞某乙实施殴打。经龙岩市公安局新罗分局法医鉴定，认定被害人俞某乙的伤情属轻伤二级，被害人俞某甲的伤情属轻微伤。上述事实，被告人谢某的户籍证明、行政处罚决定书等物书证，证人陈某等人的证言，被害人俞某乙、俞某甲的陈述，龙岩市公安局新罗分局出具的法医学人体损伤程度鉴定书等鉴定意见、现场监控视频等视听资料、被告人谢某的供述和辩解等证据予以证实。公诉机关认为，被告人谢某伙同他人逞强耍横、无事生非，持凶器随意殴打他人，致使一人轻伤，一人轻微伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。请依法判处。被告人谢某辩称，其没有殴打被害人，当晚也不知道要殴打他人。其辩护人提出的辩护意见为：1、起诉书指控被告人谢某对二受害人实施殴打，与事实不符。从本案的相关证据来看，本案的指控依据来源于二受害人的辨认，但该辨认明显是错误的，存在恶意指认或随意指认的情形。根据二受害人的指认，第一个拿木棍殴打他们的人是被告人谢某，但从案发地点的监控可以清楚地看到，第一个殴打受害人的人是从第一部黑色轿车副驾驶座出来的，而案发时被告人谢某是驾驶白色轿车，存在严重矛盾，足以说明受害人的辨认是错误的，殴打被害人的人体貌特征与被告人谢某不符。公安机关采取的辨认方式不妥，辩护人提供的录音内容可以证实被告人谢某没有动手殴打他人；2、本案证据不足以证实被告人谢某具有寻衅滋事或实施伤害他人的主观故意。本案虽有证据证实被告人谢某有到犯罪现场，但出于何种主观目的到现场，难以证实。本案没有证据证实朱益平有告知被告人到现场有殴打二害人且从监控中体现，实施殴打二受害人行为的共有三人，其中二人系从黑色轿车副驾驶座出来的，另一人是从黑色车辆的后方出来的。故认为本案证据不足，应宣告被告人无罪。经审理查明：2014年4月7日0时26分许，被害人俞某甲与朱益平因债务纠纷，朱益平及被告人谢某等人分别乘坐被告人谢某驾驶的车牌号为闽F×××××及另一辆黑色轿车至龙岩市新罗区东城东宫下广州本田4S店附近。期间，被害人俞某甲、俞某乙被从轿车上冲下来的人员持木棍殴打致伤。经法医鉴定，被害人俞某乙的伤情属轻伤二级，被害人俞某甲的伤情属轻微伤。上述事实，有以下经当庭质证的证据予以证实。1、被害人俞某乙的陈述，证实2014年4月7日0时10分许，其接到弟弟俞某甲的电话叫其回家一趟，说是有一个欠他钱的要来还钱。于是其就赶到东宫下梅花湖新村路口。大约0时30分许，有两部车开到他们面前，从车上下来4个男子，有一个人拿铁棍站在车边，另外三个人持木棍打其弟弟，后为了保护弟弟，其的左手臂也被木棍敲了两下，后来其一部轿车逆向往老二院方向跑了，另一辆往铁山方向跑了，这两部车一部是黑色的，一部是银色的事实。2、被害人俞某甲的陈述，证实2012年朱益平向其借款20万元，一直没还。4月7日其再次打电话向他催要，他口头答应，让其在家门口的马路边等他，因为在电话中他的口气不好，其怕出事就叫哥哥俞某乙一起过来。期间有来两部小车，从车上下来三、四名男子手持木棍、铁棍见其就打，哥哥俞某乙在保护其的过程中也被打伤。后来其中一辆车往老二院方向跑了。参与殴打其的人中有一个身高180，重约200斤，他是第一个打的，另外两个身高175左右。两部车分别是一辆黑色的、一部是银色的事实。3、证人陈某的证言，证实案发当晚，其男朋友俞某甲接了一电话说有人要还他钱。过了二十多分钟，俞某甲还没有上楼，其下楼去找他，其看到俞某甲站在马路边，马路对面停了两辆车，其中一辆是白色的，车上下来四五个人（都有是男的，有胖的也有瘦的）拿着约有一米长的木棍冲过来打俞某甲，其看到这种情况就叫俞某甲快点跑，那几个人还追着打，后来他们跑了。当时其没有太注意俞某乙是否在场及当晚因是下雨天，视线又不是很清楚，现辨认不出参与殴打俞某甲的人的事实。4、伤情鉴定书及照片，证实被害人俞某乙的伤情程度属于轻伤二级、俞某甲的损伤程度属于轻微伤。5、被告人谢某使用的138××××8031手机号的通话记录，证实2014年4月6日下午到4月7日之间与朱益平频繁通话且在案发时段其与朱益平通话时出现在龙岩市第二医院基站附近。6、抓获经过，证实被告人谢某于2014年4月22日抓获归案7、借条，证实2012年5月朱益平向俞某甲借款20万。8、现场监控视频，证实案发现场情况。9、户籍证明、前科证明，证实被告人谢某的身份情况及因多次涉嫌犯罪和殴打他人被治安处罚。10、被告人谢某的供述，证实案发当天，其驾驶车牌号为闽F×××××轿车和他人驾驶的另一辆黑色轿车至龙岩市新罗区东城东宫下广州本田4S店附近。期间坐在其驾驶的车辆副驾座的“陈东”和黑色轿车上下来的人持长木棍下车殴打两个人，殴打完毕后又持木棍回到车上，其就驾车往老二院方向走了的事实。对于公诉机关提供的U盘中的录音及辩护人提供的光盘录音资料，其真实性和合法性无法确认，不予作为本案证据使用。本案控辩双方争议的焦点为：1、被告人谢某是否实施了持械伤害被害人的行为。2、被告人谢某的行为是否构成犯罪。本院针对争议焦点评判如下：一、2014年4月17日公安机关制作的被害人俞某乙、俞某甲对被告人谢某的辨认笔录，因被害人俞某乙系龙岩市公安局东城派出所的实习辅助人员，本案的办案人员也系龙岩市公安局东城派出所的民警，违反了有关回避制度规定且被害人俞某乙与俞某甲系同胞兄弟关系，存在利害关系；故该两份辨认笔录的真实性、合法性无法确认。虽然2014年8月5日、8月12日公安机关重新制作了辨认笔录，但仍延用原辨认程序中使用的辨认照片，且根据公诉机关提供的现场监控录像中体现下车参与实施殴打的人员中的体貌特征与被告人谢某存在差异，被告人谢某又否认有下车参与殴打；根据监控视频体现证人陈某与实施殴打人员近在咫尺，却在辨认笔录中无法辨认出被告人。故该辨认笔录的真实性无法确认，不予作为证据使用。本案又没有其他充分的证据证实被告人谢某有下车实施殴打行为。故公诉机关指控被告人谢某下车持木棍对两被害人实施殴打的证据不足。被告人谢某及其辩护人提出的此节辩解及辩护意见，理由充分，予以采纳。二、从公诉机关提供的现场监控录像中体现案发时段先后有二辆轿车到达现场，前一辆为黑色轿车、紧跟其后的是由被告人谢某驾驶的白色轿车，并从二辆轿车上分别下来三个人手持长木棍对被害人俞某乙、俞某甲实施殴打。根据监控录像及被告人谢某的供述证实参与实施殴打人员中其中一人系从被告人谢某所驾驶车辆的副驾驶室手持长木棍下车，并在实施完毕后又持长木棍回到车上，并由被告人谢某驾驶车辆逃离现场。被告人谢某作为具有正常认知能力的成年人，在有如此长的木棍置于车上，并在犯罪中使用完毕后又回到车上，且还驾驶车辆逃离现场，应当知道案发时的相关情况。故根据被告人谢某当晚的活动情况及监控录像、被害人的陈述、被告人谢某的供述等证据，应当认定被告人谢某案发当晚明知他人要实施犯罪行为，仍实施了帮助行为，构成寻衅滋事罪。被告人谢某及其辩护对此节提出的辩解与辩护意见，理由不充分，不予采纳。本院认为，被告人谢某伙同他人逞强耍横、持凶器随意殴打他人，致使一人轻伤，一人轻微伤，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。被告人谢某在共同犯罪中起次要作用，属从犯，依法予以从处罚。根据被告人谢某的犯罪事实、情节、所起作用及认罪态度予以定罪量刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条的规定，判决如下：一、被告人谢某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月22日起至2015年4月21日止）。二、移送的光盘，系视听资料，予以随案存查。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。审判长曾宏斌人民陪审员方九华人民陪审员陈垒二〇一五年三月三十日书记员连奕（代）附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。