四川省宣汉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宣汉刑初字第129号
公诉机关宣汉县人民检察院。
被告人刘某某，男，生于1970年1月10日，土家族，中共党员，高中文化，四川省宣汉县人，住宣汉县樊哙镇水田村2组，原系宣汉县樊哙镇水田村党支部书记。
辩护人刘传平，四川聚鑫律师事务所律师。
宣汉县人民检察院以宣检刑诉（2014）78号起诉书指控被告人刘某某犯贪污罪，于2014年7月1日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宣汉县人民检察院指派检察员刘光权、代理检察员陈书林出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护人刘传平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2012年，被告人刘某某在担任宣汉县樊哙镇水田村党支部书记期间，利用职务上的便利，在该村实施秦巴连片扶贫整村推进项目中与中药材苗供应商杨某某（另案处理）共谋，虚报国家扶贫项目提供的厚朴苗10万株，侵吞扶贫资金8.9万元。
对上述事实，检察机关提供的证据有证人证言、书证及被告人的供述和辩解，并认为被告人刘某某作为依照法律从事公务的人员，利用职务上的便利，侵吞公共财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定，应以贪污罪追究其刑事责任。请予判处。
被告人刘某某辩称：他没有贪污的想法，且村上也知道有这笔钱；他只是对这笔钱管理不好，违反了财经制度。其辩护人提出的辩护意见是：对起诉书指控被告人刘某某犯贪污罪没有异议，但起诉书认定的贪污金额不妥，其中的3.9万元，由于被告人刘某某与杨某某没有共谋，钱也一直控制在杨某某手中，案发后杨某某已将钱退还，故不应认定为被告人的犯罪金额；被告人刘某某为村上开支的费用应予扣减，被告人刘某某的实际贪污金额不足1万元。被告人刘某某系初犯，犯罪前尊老爱幼，团结邻居，并已交回了涉案款物，认罪态度好，且其家中有二级残废的老人和身体不好的妻子，村民也联名请求对刘某某从轻处罚，建议法庭对被告人刘某某在三年有期徒刑以下量刑，并宣告缓刑。辩护人提供的证据有收款单、领款单及证明材料等。
经审理查明：2012年，被告人刘某某在担任宣汉县樊哙镇水田村党支部书记期间，宣汉县扶贫和移民工作办公室（以下简称为“扶贫和移民办”）启动了樊哙片区的连片扶贫项目，对樊哙镇水田村上报的《整村推进扶贫项目实施方案》作出了批复。其中，产业发展项目为发展中药材3500亩，该项目财政扶贫资金70万元。后经过比选，宣汉县龙森中药材种植有限公司中标，负责向水田村供应厚朴苗，并签订了购销合同，在该合同中约定：水田村购厚朴苗42万株，单价0.89元／株，第一次支付苗款的80%。定植4个月后经验收成活率达95%以上，再支付下余资金。在此期间，水田村村委经集体研究决定，因村上原有部分厚朴苗，而其基础设施建设还差钱，遂向龙森中药材种植有限公司提出能否少供应10万株苗木，将10万株苗木款补给村上。后水田村又通过扶贫和移民办负责协助主任抓项目工作的纪检员胡某某与龙森中药材种植有限公司的法定代表人杨某某商议，胡某某让杨某某仍然按照原来的规划种苗数量上报供应数量，将拨付的种苗款中属于村上原有种苗数量的种苗款支付给水田村。尔后，龙森中药材种植有限公司向水田村供应了32万株厚朴苗，却出具了规划和合同上载明为42万株厚朴苗的出货单，虚报厚朴苗10万株，金额共计8.9万元。2013年1月，龙森中药材种植有限公司杨某某收到财政拨付的种苗款29.9万元后，于同月28日向水田村支付了5万元，将该款打入了被告人刘某某个人的银行账户上，刘某某将此情况告知了该村主任刘传某。2013年2月8日，被告人刘某某从收到的5万元中向周某某支付了整村推进项目硬化道路工程款1万元，并与刘传某商量去答谢有关人员。次日，由于刘传某有事，被告人刘某某便一人到县城给时任扶贫和移办主任王某某送了红包5000元，给时任扶贫和移办纪检员胡某某送了红包500元，另向王某某等人送了价值约3000余元的腊货。事后，被告人刘某某向刘传某虚报送礼花费了近3万元。案发后，被告人刘某某已退赃款5万元。
上述事实，有检察机关及辩护人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、立案决定书，证实宣汉县人民检察院于2013年8月15日对被告人刘某某贪污一案立案侦查的事实；
2、证人杨某某（龙森中药材有限公司法人代表）的证词，证实通过比选，他的公司被确定为宣汉县龙泉乡两个药材合作社、樊哙镇水田村一个药材合作社供应药材种苗。后水田村和高架村的提出他们村上原有些种苗怎么处理，扶贫办的胡某某说村上原有的有多少用多少，其余的由公司供应，但还是按照规划签订供应合同，待公司收到县扶贫办拨付的种苗款后按实际数量拨付种苗款。水田村签的合同是42万株厚朴，价格是0.89／株。……2013年1月28日，他给水田村付了5万元，钱是打给村支书刘某某在邮政银行的账户上的，同时证实他是按照两个村给他报的数量给他们村上打的款，高架村报的他们原来有10万株厚朴苗，他就给他们村上打的10万元，水田村报的原来有5万株厚朴苗，他就给他们村上打的5万元。水田村下余的厚朴苗款在2013年6月到了他手中，应该支付给水田村的3.9万元他后来退给了检察机关的事实；
3、证人刘传某（水田村主任）的证词，证实他们村的扶贫项目指标是42万株厚朴种苗，因当时村上一些农户已经种植过厚朴了，刘某某就找杨某某协商看能不能少供应一些厚朴苗，给村上补钱。后刘某某跟他说协商好了的，少10万株，但没有说少这10万株跟村上给多少钱，后杨某某先后两次共为水田村运了32万株厚朴苗。2012年底的样子，刘某某就对他说杨某某把钱打过来了，打的5万元，还和他商量说要过年了，可能要拿这笔钱去打点之前跑项目的时候帮过忙的人，但没有细说。5万元钱没有入村上的账，一直是刘某某在保管。2013年2月6日晚上，刘某某和他商量到县上去送些礼，当时商量的就是给相关部门送些土特产。第二天，因他要在村上帮忙办酒席，刘某某就一个人去的，2月8日晚刘某某给他说送礼共花了近3万元。同时�实刘某某还跟他说过扶贫开发项目基础设施建设项目承包商周运春在该处拿了1万元的工程款，该款也没有入村上的帐的事实；
4、证人吴某某（水田村文书）、张某某的证词，证实他们与刘某某、刘传某一起开会商量过，考虑村上原有一部分厚朴苗，其他两个基建项目的资金也不足，决定让厚朴苗供应商少给村上供应10万株，将10万株的钱返给村上的事实；
5、证人胡某某的证词，证实……由于高架村和水田村提出原有一部分药材种苗，所以不需要供应那么多种苗，在樊哙片区开扶贫片区会的时候，他给杨某某说过让其还是按照原来村上规划的种苗供应数量上报，只是要在拨付的种苗款中将这两个村原有数量的种苗款支付给这两个村，当时杨某某也同意了，后在水田村验收项目后刘某某给了他500元钱等事实；
6、证人王某某的证词，证实了刘某某在2013年春节前打电话说给他送点腊肉，他叫其家属去拿的，后在挂腊肉时发现里面有5000元钱，钱是用于平场开支了的事实；
7、证人牟某某（王某某之妻）的证词，证实了2013年春节前，王某某给她打电话说又有村上的干部来送腊肉，叫她去拿一下，后那人递给她一个蛇皮口袋，说拜个年，感谢王主任对他们村上的关照。……过了几天，她一打开口袋发现里面有钱，一数是5000元的事实；
8、宣汉县扶贫和移民工作办公室文件，证实县扶贫办批复水田村整村推进扶贫项目的具体内容，包括项目建设内容、地点以及资金补助标准；
9、中药材苗木购销合同，证实了水田村从龙森中药材有限公司订购了42万株厚朴苗，单价0.89／株，共计37.38元，并约定乙方送到苗木后，甲方第一次支付苗款的80%，定植4个月后经甲方验收成活率达95%以上，甲方再支付下余资金的事实；
10、扶贫资金用款申请书、审批单，拨款通知书，财政资金支付凭证，税务局通用机打发票，证实了财政部门已拨款和税务部门已出具免税代开发票的事实；
11、龙森中药材有限公司出货单，证实票面显示龙森公司向水田村提供了厚朴苗42万株（实为32万株）的事实；
12、刘某某的银行卡活期明细，证实刘某某于2013年1月28日来账50000元，次日卡取20000元的事实；
13、周某某出具的领款单，证实了2013年2月8日周某某领取了水田村整村推进项目硬化道路工程款1万元的事实；
14、中共樊哙镇委员会文件，证实了被告人刘某某系该镇水田村党支部书记的事实；
15、宣汉县人民检察院出具的“关于刘某某的归案情况说明”，证实检察机关在得知水田村存在套取扶贫专项资金行为后，将被告人刘某某带到检察机关，刘某某才供述了自己的犯罪事实的事实；
16、人口基本信息查询表，证实被告人刘某某的身份情况，其具有完全刑事责任能力；
17、扣押物品清单、宣汉县财政局进账通知单及银行现金缴款单，证实宣汉县人民检察院扣押被告人刘某某的50000元现金和杨某某的72500元现金已上缴国库的事实；
18、被告人刘某某的供述，印证了上述事实。
本院认为，被告人刘某某在担任宣汉县樊哙镇水田村党支部书记期间，利用其受委托从事公务之便，采取虚报和收入不报帐的手段，侵吞公款，其行为侵犯了公务人员的职务的廉洁性，已触犯刑律，构成犯罪。宣汉县人民检察院指控被告人刘某某犯贪污罪的罪名成立，本院予以确认。但起诉书认定被告人刘某某利用职务之便，贪污公款8.9万元不妥，因为套取国家扶贫专用资金8.9万元并挪作他用，对樊哙镇水田村及种苗供应商杨某某和县扶贫和移民办的胡某某而言都是明知的，其行为虽属于违法，但不宜认定为被告人刘�某个人贪污的犯罪金额。被告人刘某某收到5万元厚朴苗款后，从中支付给周某某的整村推进项目硬化道路工程款和给相关人员所送礼金和礼物共开支出去的1.8万元，村主任刘传某也知晓此情况，应视为村上集体开支，而对于被告人刘某某向刘传某虚报的开支部分和没有入账的部分，共计3.2万元，被告人刘某某在主观上有贪污的故意，客观上实施了贪污的行为，故应认定为被告人刘某某的犯罪金额。关于被告人刘某某辩称他没有贪污的想法的辩解意见，与庭审查明的事实不符，本院不予采信。关于被告人刘某某的辩护人提出的被告人刘某某的实际贪污金额不足1万元的辩护意见，因其提交的其他开支票据，在侦查阶段均没有提出，也没有其他证据予以佐证，不能确定其真实性，其辩护理由不成立，本院不予支持。被告人刘某某在案发后认罪态度好，退清了赃款，有悔�表现，可酌情对其从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节、对社会的危害程度及被告人的悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第六十四条和第七十二条之规定，判决如下：
被告人刘某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，违法所得赃款予以没收，上缴国库。
（缓刑考验期限从判决执行之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院向四川省达州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 姚烈兰
审 判 员 张 虹
人民陪审员 金玉明
二〇一四年八月十八日
书 记 员 彭 静
附项：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》：
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其�手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
……
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
……
第六十七条
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行�避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。