山西省平陆县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0829刑初25号
公诉机关平陆县人民检察院。
被告人张文福，男，1962年3月7日出生，汉族，高中文化，中共党员，户籍所在地平陆县，原某村村委会主任。2016年8月1日因涉嫌贪污罪被平陆县人民检察院依法取保候审。2017年1月23日被本院取保候审。
平陆县人民检察院以平检公诉刑诉[2017]17号起诉书指控被告人张文福犯贪污罪一案，于2017年1月23日向本院提起公诉。本院受理后，并报请运城市中级人民法院批准延长审理期限三个月。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。平陆县人民检察院指派检察员畅林霞出庭支持公诉，被告人张文福到庭参加了诉讼。现已审理终结。
平陆县人民检察院指控：2011年12月至2016年5月，被告人张文福担任平陆县某村村委会主任期间，明知该村430米×4米硬化街道已被平陆县移民局验收并将工程款给付施工方的情况下，仍然于2012年11月26日以该村村委会名义将该段硬化街道向平陆县交通运输局申请验收，骗取国拨资金9.828万元。该笔款项已拨付给荆某1施工队7.86万元。公诉机关认为，被告人张文福的行为已触犯刑律，构成贪污罪。鉴于被告人张文福认罪态度较好，建议对被告人张文福在有期徒刑三年以下予以量刑，并处罚金，同时适用缓刑。同时提供有移交案件登记表、立案决定书、被告人供述及辩解、证人证言、请示、申请报告、建设工程施工合同、记账凭证、收据、收条、到案经过、情况说明、信用社结算业务委托书、户籍证明及视听资料等证据予以证实。
被告人张文福辩称，起诉书指控的事实属实，但其是为村集体办事，不构成贪污罪。
经审理查明：被告人张文福于2011年12月至2016年5月担任平陆县某村村委会主任。2011年10月10日，时任某村的村委会主任曹某某代表某村作为甲方与乙方荆某1施工队签订了平陆县农村街巷户水泥路硬化工程施工合同书，实施该村道路硬化工程，工程款主要是按照移民局验收的实际面积核算并依法拨付。2011年年底该村已将完工部分上报验收，移民局上报验收并拨付工程款。2011年12月，该村村委换届，被告人张文福�任村委主任并负责街巷硬化遗留工程。被告人明知该村430米×4米硬化街道已被平陆县移民局验收并将工程款给付施工方的情况下，仍然于2012年11月26日以该村村委会名义将该段硬化街道向平陆县交通运输局申请验收，骗取国拨资金9.82万元。该笔款项已拨付给荆某1施工队7.86万元,用于给付村集体街巷硬化中的其余工程款。
同时查明，截止2016年9月23日，平陆县交通局对重复验收的街道长430米、宽4米进行测算。经测算该道路应拨付9.82万元补助款，目前已累计拨付补助资金80%计7.86万元，案发后剩余款项已全部扣除不予补助。
审理中，被告人张文福主动退还7.86万元。
证实上述事实的证据有：
1、移交案件登记表、立案决定书。主要内容：2015年7月24日，被告人张文福涉嫌违法犯罪一案由平陆县纪律检查委员会移交至平陆县人民检察院。该院经初查后于2016年7月13日以被告人张文福涉嫌贪污罪立案侦查。
2、到�经过。主要内容：被告人张文福的到案方式系刑事传唤。
3、证人荆某1的证言（询问笔录二份）。主要内容：2012年我在某村实施移民后期道路硬化工程，是我借用台州四方工程建设有限公司运城分公司的资质与某村签订施工合同。这个工程是合同签完以后实施的，工程款是台州四方工程建设有限公司通过银行转账转到我信用社账户上。我是按照约定付给台州四方工程建设有限公司管理费。我在某村实施的交通局道路硬化工程和移民局道路硬化工程是同时实施的。
经看出示的某镇某村街巷硬化平面示意图，这个示意图中有430米的硬化工程是平陆县移民局项目工程，这个工程也是我实施的。这个工程是我与某村2012年9月6日签订的施工合同，是平陆县水库移民后期扶持交通道路项目建设工程。是一条长430米、宽4米的水泥道路硬化工程，这个项目工程实施是和2011年某村街巷硬化待建道路一起实施的。2011年10月10日我与某村村委会主任曹某某签订了道路硬化合同，工程实施到天冷上冻，无法实施工程暂停，村委会申请交通局验收拨款，验收时尚未完成的工程就是待建工程。2011年12月底某村进行村两委换届，曹某某不再担任村委主任，张文福接手村委主任。2012年我将待建的工程实施完毕。2012年我在某村实施的街巷硬化工程大概2012年年底由村委会申请验收。交通局的验收我没有参加，工程是我和某村签订的合同，验收由村委会向交通局申报验收。某村的两次验收我都没有参加。我在常乐镇实施的几个村硬化工程都没有决算，国家拨付多少我们拿多少，村里也不可能给这个项目填补资金，我知道全县大部分乡镇都是这个情况。某村在第二次申请验收时将我实施的移民局项目工程（长430米，宽4米）再次向交通局申请验收并通过验收，我当时不知道，2015年7月份纪委调查时才知道。截至目前国家已给我拨付了50万元的工程款。这50万元的拨付，是我给村里面出一张收据，村长签完字，我拿着收据给财政部门提供我个人信用社账户，财政部门直接将钱打到我的个人账户上。某村一共给我拨付了67500元的工程款，这是某村自筹的工程款，因为街巷硬化是国家补贴的工程，国家补贴不够，村里应该负担剩余的部分。当时工程队进村时，村委会主任曹某某答应给我拿10万元启动资金，工程机械到位后，曹某某只给了我5万元，后�因为换届选举曹某某不担任村委主任，他到镇政府要求扣我的5万元国拨硬化款，说是他借给我的5万元，后经镇党委副书记赵某1、经管站站长杨某1调解认定，这5万元是某村给我的道路硬化款启动资金。2012年张文福找我让我实施2011年遗留的工程，我怕国拨款不到位，就向张文福说你再拿10万元我才干，后来他也没有给我，只给了我17500元。我与某村的街巷硬化工程并没有结算，张文福心里清楚，他也不会让我多领。
4、证人曹某某（某村原村委会主任）的证言。主要内容：我在担任某村村委会主任期间，2011年年底我们村实施过街道硬化工程。我们村和荆某1工程队签订的合同。我召开村委会决定将需应该硬化的道路进行硬化前的平整和石料铺设，村里提供所需硬化道路的图纸，工程队按图纸施工，工程款按照交通局验收后由国家拨付给荆某1，村里不负担任何费用，并和荆某1达成共识，随后工程队开始实施我们村的道路硬化。2011年年底因为天冷工程停了，正好换届我不担任村委主任了，后面的事我也没有再管过。我在担任村委主任期间向农户收取过巷道硬化款，每户400元，当年交款的农户门前硬化了，没有交款的就没有硬化，由各组组长收，到村委会计处入帐。当时村里没有钱，村委会研究决定每户收取400元是为前期修正路面的费用，一共收了2万余元，全部用于硬化前道路平整的支出，另外村里还给工程队预付5万元，作为硬化道路的启动资金，这5万元是我用自己的钱支付的，至今还挂在村里的往来账上。2011年之前我向平陆县移民局申请过道路硬化项目，2011年年底换届我不担任村委主任，后来听说这笔款下来了。
5、证人范某某（某村村委会副主任兼会记股长）的证言。主要内容：我于2011年12月份至今在某村担任村委副主任兼会计股长。我任职后村里实施的是前任村委尚未实施的巷道硬化工程。主要实施的是火古庙路段的硬化和部分村民住宅巷道的硬化，这部分工程都是荆某1实施的。我记得张文福叫我量过一次路，当时还有村里三个组的组长及县里的人，测量的是原村委会硬化的路，除此之外，我再没有测量过道路。前段时间纪检委调查张文福时，我才知道我们村硬化的火古庙的那段路是县移民局拨的款，村委主任张文福重复让交通局验收，算在街巷硬化工程中了。在纪检委调查前，张文福没有�我说过要将县移民局的拨款硬化火古庙那段路到县交通局重复申请验收。张文福申请交通局验收我也不知道。2015年7月份纪检委调查时，经查账核算共付给荆某1工程队567500元。其中交通局拨款转付50万元，村集体付款67500元。张文福原来没有给我说过要将县移民局拨付的钱硬化火古庙的那段路，到县交通局重复验收所得款抵顶村里应该付给工程队的款，去年纪检委调查完后，他给我说的。
6、证人杨某2（某村党支部书记）的证言。主要内容：我担任某村党支部书记之后村里实施过两个道路硬化项目。一个是前任村委尚未实施的巷道硬化工程，一个是平陆县移民局在我们村实施的火古庙路段的硬化。我参加过一次验收，是2012�初，我参加了前任村委2011年硬化的道路，我上任后实施的这两个项目我都没有参加验收，这是村委的工作，由村委主任张文福负责。我们村实施的移民局拨款硬化道路工程是和巷道硬化工程一样都是由荆某1工程队同一时间实施的。移民局拨款硬化道路工程项目是上一届村委会申报的，换届后实施的。2012年后半年，张文福组织村干部将街巷硬化的道路进行了测量，当时我也参加了，张文福说给荆某1工程队算账，测量完毕后把结果给了张文福，后来怎么算的张文福至今也没有给我说。2012年街巷硬化第二次验收，村里没有开会研究过。我不知道张文福将移民局硬化的道路向交通局申请验收的事，他没有给我说过，直至纪检委调查他时我才知道的，开会时也没有说过。2011年换届后，前任村委也没有给我说过村里还欠荆某1工程队工程款的事。村委主任张文福也没有给我�过村里还欠荆某1工程队工程款，要将移民局硬化的路向县交通局再次申请验收，所得款抵顶村里欠荆某1工程队工程款的事。
7、平陆县某村关于新增街巷硬化工程请示验收的请示。主要内容：2012年11月26日，该村向平陆县交通运输局申请验收2011年村里硬化街道1.8公里，巷道0.9公里，县局当年已验收。2012年又硬化街道长603米、宽4米计2412平方米，巷道11条2558平方米，折合里程730米，给予验收。
8、平陆县农村街巷户水泥路硬化工程施工合同书、硬化工程平面示意图。主要内容：2011年10月10日原某村村委主任曹某某代表该村作为甲方与乙方荆某1施工队签订了平陆县农村街巷户水泥路硬化工程施工合同书，实施该村道路硬化工程。工程地点在某村，工程名称是农村街巷硬化工程。
9、关于某村街巷硬化工程情况说明。主要内容：2015年7月16日平陆县交通局出具情况说明证实2011年某村街巷硬化工程验收结果为：街道1.811公里，巷户道0.93公里，加之2012年11月26日某村委会又提交新增街巷硬化工程未验收的请示，经村干部、交管站站长王某某、包乡镇技术员赵某2和原验收组人员仝某某、翟某某、荆某2共同对其2011年待建的街道1条（J3），巷道11条进行了验收，验收结果为：街道长603米、宽4米计2412平方米折合里程为0.689公里，巷道计2558平方米折合里程为0.73公里。
两年来共计验收结果为：街道2.5公里，巷户道1.66公里。依据省市相关文件街道每公里补助20万元，巷户道每公里补助9.2万元进行测算约65万元，截止2015年2月省市县三级政府已累计补助50万元。
10、2012年7月26日记账凭证第4号、2012年7月26日记账凭证第5号、2013年3月11日记账凭证第3号、2013年4月18日记账凭证第4号、2014年3月31日记账凭证第2号，2014年3月31日记账凭证第3号。主要内容：交通局转付荆某1专项应付款分别5万元、14万元、3万元、5�元、14万元、2万元。
11、2012年2月28日运城市2012年农村集体经济组织收据、2012年7月6日运城市2012年农村集体经济组织收据、2013年1月8日运城市2012年农村集体经济组织收据、2013年2月6日运城市2013年农村集体经济组织收据、2014年1月25日运城市2013年农村集体经济组织收据、2014年1月26日运城市2013年农村集体经济组织收据。主要内容：某村收到该镇会计核算中心或该镇人民政府给付的街巷硬化工程款5万元、14万元、3万元、5万元、14万元、2万元。
12、2012年7月6日荆某1收条二份、2013年1月8�荆某1收条、2013年2月6日荆某1收条，2014年1月25日荆某1收据、2014年1月26日荆某1收据。主要内容：荆某1收到某村道路硬化工程款5万元、14万元、3万元、5万元、14万元、2万元。
13、平陆县水库移民后期扶持某镇某村道路建设项目申请报告。主要内容：2011年1月20日某村出具，证实该村计划将西半坡至某村委会1000米道路进行拓宽硬化，申请上级扶贫资金16万元。
14、平陆县移民局大中型水库无法核实到人资金转项目扶持专户记账凭证二份。主要内容：该专户分别向某镇某村转支交通道路项目预付款转台州四方公司运城分公司5.2万元、7.4万元。
15、山西省农村信用社结算业务委托书三份。主要内容：2012年11月19日、2013年2月6日、2014年4月9日平陆县移民局移民后期扶持项目资金专户分别向台州市四方交通建设工程有限公司运城分公司汇入5.2万元、5.76万元、10.5万元。
16、建设施工合同。主要内容：2012年9月6日发包方某村委会及法人张文福和承包方台州市四方交通建设工程有限公司运城分公司签订了建设工程施工合同，工程地点在某村，工程名称为某镇某村交通道路项�，工程建设施工内容为铺设一条长430米、路基宽5米、路面宽4米的水泥混凝土道路，合同总价12.43万元。第十二条工程款支付情况为工程开工后根据工程的进度和实际情况，拨付工程预付款5.37万元，工程竣工验收合格后拨付5.76万元，并预留质保金1.3万元。
17、2016年9月23日平陆县交通局出具的情况说明。主要内容：平陆县人民检察院委托该局核算某镇某村在2012年农村街巷硬化全覆盖工程中重复验收的街道：长430米、宽4米进行测算，按照省市县相关文件要求，街道按照每公里20万元给予补助，经测算此道路应拨付9.82万元补助款，目前已累计拨付补助资金80%计7.86万元，此条道路案发后款项已全部扣除不予补助。
18、2016年8月24日中共某镇委员会出具的情况说明。主要内容：被告人张文福于2013年7月加入中国共产党，2011年12月至2016年5月任某村民委员会主任。
19、被告人张文福的供述和辩解（讯问笔录一份、询问笔录三份、自我检查一份）。主要内容：2012年年底换届我担任村委主任，上届村委在我们村实施了街巷硬化，由于换届没有硬化结束，我上任后2012年7月份把硬化工程实施完毕。2012年我主要实施的街道硬化工程街道是火古庙到半沟有430米，其余都是巷道。硬化工程收取了每户200元钱，用于路基平�，收取的钱是补贴工程队的钱。实施街道硬化开会研究过，当时开会时候有杨某2，副支书杨增威，一组组长杨保安等人，主要是荆某1工程队给村里要应付的道路硬化款10万元。荆某1给我说上届村委主任曹某某答应给荆某1工程队15万元工程款，因为交通局拨付的道路硬化款不够，村里也要负担一部分，上届村委已付5万元，他说再付10万元再开始给我们村道路实施硬化。因为换届曹某某对我有意见，所以没有问过曹某某，我只是问了上届会计荆建增，他说他不知道15万元这回事，我让其他村委成员去问曹某某，但他们都不去。我问过荆某1关于15万元的依据，他拿不出依据，只是曹某某答应给他15万元工程款。2012年荆某1工程队在我们村实施街巷硬化扫尾工程，村里付过两次工程款，大概1万多元钱，以账面为准。荆某1在我们村还实施了平陆县移民局的道路硬化工程，这�工程是和街巷硬化工程同时开工的，还是实施了火古庙到半沟的430米道路硬化，也就说以两个项目名义实施了一个工程。实际上火古庙到半沟的430米道路硬化工程就是移民局的项目工程，2012年6月份移民局项目已经批复下来，但是方案没有制定出来，我和荆某1找到移民局的一个工作人员，答应让我们先施工，再做方案。之前说是交通局的硬化工程，是因为村里没有钱付给荆某1这10万元道路硬化款，我和支书杨某2、荆某1商量让交通局验收移民局硬化的道路，目的是套取国家拨付的这段道路的补贴款，抵顶村委会应付给工程队的工程款。让交通局验收移民局的道路硬化工程是我和杨某2、荆某1一起商量决定的，我们村委会没有召开会议研究过。移民局的工程款是经验收后直接拨付给工程队的。
2012年荆某1工程队在我们村实施街巷硬化扫尾工程，我们村支付过两次共计17500元。我们村移民的项目工程合同我没有见过。（看出示的平陆县移民局提供的建设工程施工合同）甲方法人代表张文福三个字不是我写的，但公章是真的，也不是我盖的。火古庙到半沟的道路硬化工程是移民局的道路硬化工程，当时因为村里没有钱付给荆某110万元道路硬化款，我和支书杨某2、荆某1商量让交通局验收移民局硬化的道路，目的是套取国家拨付的这段道路补贴款，抵顶村委会应付给工程队的工程款。
当时我和工程队、支书杨某2在我家协商了两次最后达成协议，内容�1、移民局在我村有430米道路硬化工程，由工程队和移民局协商此工程由工程队施工。2、此工程完工验收后由工程队和村共同将此工程交由交通局验收，此款付给工程队作为村集体给工程队筹集款，后街道硬化工程开始施工。通过纪检委和检察院同志的调查落实说服教育，我认识到尽管为村里办事，但做法不对。
20、户籍证明，证实被告人张文福的身份信息同起诉书指控的一致。
21、光盘一张。主要内容：讯问被告人张文福时的全程同步同录录像。
以上证据经庭审举证、质证，被告人张文福均无异议。
本院认为：被告人张文福在担任平陆县某村村委主任期间，明知该村430米×4米硬化街道已被平陆县移民局验收并将工程款给付施工方的情况下，仍然于2012年11月26日以该村村委会名义将该段硬化街道向平陆县交通运输局申请验收，骗取国拨资金9.82万元。该笔款项已拨付给荆某1施工队7.86万元，剩余款项在案发后被扣除不予补助。被告人的行为已触犯刑律，构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立。被告人辩称其行为系为村集体办事，不构成贪污罪与庭审中查明的事实不符，故不予采纳。同时被告人虽然实施了道路硬化重复验收骗取国拨资金的行为，但因该款用于村集体街巷硬化的遗留工程，且国拨资金尚有1.96万元尚未拨付系未遂，故被告人犯罪情节轻微，社会危害较小，依法可免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第二款、第二十三条、第三十七条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污、贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人张文福犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、没收被告人张文福已缴纳的赃款7.86万元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省运城市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本五份。
审判长 杨春云
审判员 史文娟
审判员 张青波
二〇一七年七月二十日
书记员 王学锋