北京市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）二中刑终字第255号
原公诉机关北京市丰台区人民检察院。
上诉人（原审被告人）施银生（曾用名施张），男，27岁（1986年9月5日出生）。因涉嫌犯抢劫罪于2012年11月12日被羁押，同年12月14日被逮捕。现羁押在北京市丰台区看守所。
北京市丰台区人民法院审理北京市丰台区人民检察院指控原审被告人施银生犯抢劫罪一案，于二Ο一三年十二月二十日作出（2013）丰刑初字第862号刑事判决。原审被告人施银生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人施银生，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
北京市丰台区人民法院判决认定：
2012年3月17日14时许，被告人施银生伙同刘×1、何×、刘×2、林×（均已起诉）、刘×（另案处理）经预谋后，将被害人李×2骗至北京市丰台区卢沟桥附近，使用暴力殴打被害人李×2，致被害人李×2腰部多发软组织损伤，右眼眶下壁骨折，经法医鉴定为轻伤；并抢走人民币2万元及金项链一条，经鉴定，涉案金项链价值人民币17770元。
被告人施银生于2012年11月12日被江苏省东海县公安局刑警大队查获。
一审法院认定上述事实的证据有：
1、被害人李×2的陈述及辨认笔录：2012年3月17日14时左右，一个陌生人给我打电话（186×）要我去他开的牌局替他赢点钱，我让他在赵公口桥南往光彩路的第一个红绿灯处等我。他们接我时开了一辆红色三厢轿车（没挂车牌），车上有四个人，我坐在后座中间位置。车往杜家坎方向开。后来不知到了什么地方，突然那个打电话的人给了我脸一拳，问我去年9月份是不是跟刘站一起在大兴开赌局赢过一个人7万元钱，我说没有，他们就开始打我，打了几下就停了。后来车开到杜家坎东侧一个桥底下，旁边有湖。他们一直问我是不是赢了钱，我一直没承认，他们就打我，并把我从车上拽下来踹我，让我退那7万元。我同意给钱他们才停手。并让我把金项链给他们，还让我凑5万元。我给一个叫海×的朋友打电话，让他帮我凑了2万元，打到他们给的工商银行账户，又给他们写了3万元的借条。后他们把我放马路边上就开车走了。
对方提供的工商银行账号是×7941，户主为张×。当时除了一名司机，其他三名男子都对我拳打脚踢，还拿着一把小刀在我面前比划，说要是不写欠条就不让我走。
我认识林×，与他没有经济往来，也没有矛盾。我曾向林×的朋友长寿借过2万元高利贷，用我的一条黄金项链作抵押，后长寿被抓，我把2万元还给了长寿的朋友邢江辉，邢江辉把项链还给我。长寿被抓后林×找我要过2万元，我没给林×，林×知道我把钱给了邢江辉。
经对照片进行辨认，李×2辨认出林×。
2、证人赵×的证言：2012年3月17日下午，李×2打电话向我借2万元，让我把钱打到6222×张×的账号上，过了两个小时后，我将信息发给我老婆李×1，李×1用网银给李×2打了2万元。当天晚上李×2给我打电话说他被绑架了。
3、证人李×1的证言：2012年3月17日下午，赵×给我打电话，让我往一个账号里打2万元，后赵×发了条短信，上面写着“6222×张×”。后我用网银转账成功。
4、中国工商银行网页截图证明：户名为李×1，账号为6222×的账户于2012年3月17日18时14分51秒向户名为张×、账号为6222×的账户转账人民币2万元。
5、证人刘×1的证言：2011年我在朝阳区看守所认识了林×。2012年3月的一天，林×叫我去他家，说把小李子做了。因为我认识小李子，林×让我找人。林×出主意说他知道小李子在大兴牌局上抽老千做了人家7万元，我们冒充事主向他要钱。商量时有林×、大虎山（刘×2）、我，还有一起住的小坤、彬子，我们都说成。后来我找何×和施张说林×想冒充被小李子抽老千的人向他要钱，问他们做不做，他们同意了。过了几天，林×给我打电话，让我叫上人准备找小李子，他和小坤、彬子先去赵公口桥附近一个小区。我叫我哥（刘×）开车来接上我、大虎山、何×。到了之后，他们已经打车到了。林×叫大虎山用我电话给小李子打电话，说有个牌局，让他帮着做一下人，结果小李子没在家。第二天中午左右，我和林×、小坤、彬子坐我哥的车，施张、大虎山坐一辆黑车，到永定门饭店后面接上何×，何×坐那辆黑车。我们又到那个小区，林×让小坤下车到他们车里帮着指认谁是小李子，我的电话在大虎山那里，后来不知谁打的电话，过了半个小时左右，我看见小李子从地下室出来。后来大虎山给林×发短信说人已经上车了。我们开车出来后接上小坤，想跟着他们的车，结果没跟上。在车上林×和大虎山发信息，让我们的车到卢沟桥。到了之后我们没找到他们的车，林×和彬子就到一个理发店理发。那边怎么要的钱、怎么和林×说的我不知道，他们发短信联系的。过了一会儿他们回来了，何×有事先走了。大虎山给了林×一根金项链，还有一张3万元的欠条，还说转给林×朋友2万元。后我们一起到朝阳区一个地方，林×找他朋友取的钱。林×分给大虎山4000元、施张4000元，给我5000元，还有500元吃饭钱，剩下的他自己留下了，没给小坤和彬子。还给黑车司机几百块钱。第二天，我哥开车拉着我和林×、大虎山、彬子、小坤到超市把金项链卖了1万多元。我们给何×送去4000元，后又给我2000元。我又让他给我哥到三里屯买了800元的冰毒，他自己也买了800元的冰毒。
6、证人刘×2的证言及辨认笔录：2004年左右我在监狱服刑时认识刘×1。2012年3月一天，刘×1说他有个哥们叫林×，林的哥哥在牌局上被人骗了7万元钱，让我帮着给要回来，当天他也和施张说了，我们同意。第二天，刘×1的哥哥刘×开车拉着我和刘×1、施张、林×到永定门饭店后面找的何×，之前刘×1已经和何×说了。当天没有约到小李子。第二天中午，刘×找来一辆红色的黑车，我和施张、刘×1坐黑车接上何×，刘×1、林×、小坤、彬子坐刘×的车，在赵公口桥附近一个小区，何×按照林×说的方法用刘×1的手机给小李子打电话，让小李子帮忙做人。小坤到我们车旁指认小李子。小李子出来后坐在后座中间，施张坐他左边，何×坐他右边，我坐在副驾驶位置。上车之后，我们开车就走，往哪走不知道。小李子上车后问上哪，何×说到地方就知道了。他们的车跟着我们。走到半路小李子看不对劲要下车，用脚踹车门，施张和何×就用拳头打他，司机停车在车里给他一拳，我也打他两拳。到了一个河边，他们车没过来。我们在车上问小李子是不是在大兴一个牌局做了人家7万元钱，他不承认，我和何×、施张就用拳头打他，他就承认了。我们就让他还钱，他说没钱，我就给林×打电话，问他怎么办。林×说让他借钱也得给，剩下的钱让他打欠条。我就把他拽下车，踢了他一脚，他们也用拳头打他，何×从旁边捡了一根木棍吓唬他。有人过来后，我们又把他拽上车，在车上他说用我手机先给他朋友打电话，让先给转2万元。林×用手机发过来一个朋友的账号，我们让李×2告诉他朋友把钱转过去。后他又把项链给我说值2万元。我又让他打了一个3万元的欠条。打钱时，何×说他家里有事先走了，是刘×开车接他给送回去的。要完之后，我们先把他扔到半路，就到京铁家园南门找林×他们，我把项链和欠条给林×，我们又到朝阳，林×找他朋友把打的2万元钱取出来。后林×给了黑车司机点钱，司机就走了。当时林×什么时间给刘×1的钱我不知道，他给完钱就和小坤、彬子走了，我和刘×1、施张坐刘×的车，在车上刘×1分别给我和施张每人4000元，他当时没给刘×钱。第二天还是第三天，他们把项链卖了。林×、刘×1、施张还有我坐刘×的车，到何×饭馆给他4000元。
经辨认，刘×2辨认出施银生即同伙“施张”。
7、证人何×的证言及辨认笔录：2000年左右，我在监狱服刑时认识刘×1。2012年4月份左右，刘×1给我打电话说帮着找个人出去玩两把牌，并说他找那个人不出来，让我说有一个赌局让该人帮着做人，那个人是在牌局上抽老千的，我同意了。当天下午，刘×开车拉着刘×1、刘×2、施张接的我，到赵公口桥附近一个小区，在那林×让我说是站子的朋友，把一个叫小李子的约出来，有一个牌局让他帮着做一个人。当天没约出来。第二天下午刘×开车拉着刘×2、施张到饭店接上我，还是到那个小区，然后刘×1、林×坐刘兴纪的车，我和刘×2、施张坐一辆红车。我用刘×1电话约出小李子，刘×2坐在副驾驶，我坐在驾驶员后面，施张把他接上车让他坐我和施张中间。小李子说我也不认识你们，想下车，我说认识你的人在前面等你呢。走了一段他还要下车，刘×2就回手给了他一拳，施张也打了他一下，我没打他。车开到卢沟桥河道附近，刘×2问他在大兴牌局上用色子抽老千做人家7万元的事，他不承认，刘×2和施张就打了他两个嘴巴，他就往我这边躲，我推他一下就下车了。他从我这侧跑出来后，施张和刘×2下车抓住他踢他几脚，给他几个嘴巴。我看不对劲，我就给刘×1打电话让他哥接我回家了。过了三四天，林×、刘×1、刘×2、刘×找到我，林×给我4000元钱。
经辨认，何×指出李×2即“小李子”。
8、证人林×的证言及辨认笔录：2008年认识李×2，因与李×2产生纠纷，2012年3月初我打电话骂李×2，打电话时刘×1在旁边，刘×1说把李×2调出来把他的项链抢了，我说得商量商量。之后的两三天，我对刘×1提出以我知道李×2在赌局抽老千，把他拉走要钱。因为李×2认识我和刘×1，刘×1提出找人。过了三五天，刘×1、刘×、刘×2（即何×）、施张、大虎山（刘×2）到我家商量怎么抢李×2。后刘兴纪用刘×1的手机给李×2打电话，但没说明白，刘×（即何×）又打，说明意思后于第二天中午近14点时在赵公口接到李×2。是刘×1叫的一辆红色雪佛兰轿车，大虎山、施张和刘×负责实施，施张说拉到卢沟桥实施。我和刘×1、袁×、习×、刘×的车，跟着他们的车，在南三环跟丢了。我们就把车停到一个小区边上去理发了。期间大虎山打电话和发短信说李×2不承认，我说他不见棺材不落泪，意思是教训教训他，大虎山说明白了。后来又打电话说李×2承认了，自己提出来押一条金项链，从朋友那借2万元，我提供的工行卡号，还打了3万元欠条。19点左右，他们回来，大虎山把欠条和金项链给我，并说了抓住李×2时，李×2反抗，施张给了李×2两拳，大虎山在河道时把他踹到车底下了，从旁边捡了棒子，扔在李×2面前，称再不认账直接打折他两条腿。后我取出2万元，给了黑车司机500元，分大虎山、施张各4000元，刘×15700元，我自己留了5000元，又给刘×1800元吃饭。第二天刘×1带着我们到一个超市把项链卖了，项链重47克，共卖了14700元。给了刘×2500元，刘×2，4000元。
经辨认，林×辨认出参与抢劫的何×（即刘×）、刘×1、施张（即施银生）、大虎山（即刘×2）、刘×及被害人李×2。
9、证人段×的证言：其将房屋租给一个叫张×的女子，张×与林×一起居住。2012年5月中旬，一个自称小坤的男子将钥匙给了我，小坤称屋内的东西当垃圾扔了。我没看见一张手写的欠条。
10、中国工商银行出具的牡丹灵通卡账户历史明细清单证明：户名为张×，账号为6222×的账户2012年3月17日网转入账2万元，并于当日分多笔取走该2万元。
11、北京电力医院诊断证明书证明：李×2于2012年3月19日被诊断为腰部多发软组织损伤。
12、北京同仁医院诊断证明书证明：李×2于2012年3月27日被诊断为右眶下壁骨折，右眼钝挫伤。
13、被害人李×2的手机通话记录证明：2012年3月16日19：53：29、3月17日13：35：02、13：50：41，被186×的号码呼叫，均显示通话。
14、北京华大方瑞司法物证鉴定中心出具的司法鉴定意见书证明：被害人李×22012年3月17日的损伤程度属轻伤。
15、涉案财产价格鉴定结论书证明：被害人李×2的黄金项链2012年3月17日的市场价格为人民币17770元。
16、北京市公安局丰台分局刑事侦查支队出具的工作说明证明：无法查找涉案项链具体收购人员。
17、公安机关出具的破案报告、到案经过证明本案的破获情况及被告人施银生被抓获的经过。
18、被告人施银生供述：2012年3月一天，刘×1打电话让我和大虎山（即刘×2）去接李×（即何×），后刘×1给大虎山一个电话号码，说接一个欠林×钱的人，让我替林×要钱。我、大虎山和李×接到欠钱的人后，欠钱的人坐在后座上，左侧是我，右侧是李×，副驾驶是大虎山。我提议去卢沟桥。李×和欠钱的人说欠钱的事，那人不承认，我先用左手打了那人两个嘴巴，李×和大虎山也动手打了那人的脸。到地方后，那人不承认，大虎山就开始打欠钱的人，用拳头打对方的身上。那人把金项链拿出来说给我们抵账，后大虎山说不行，让他想办法。那人打电话给朋友借钱，后大虎山给刘×1或林×打电话问有没有银行卡。钱到账后我们开车把人放在京石高速边上。后林×给我4000元好处费。我、大虎山、李×都打人了。其当庭供述李×即何×。
根据上述事实及证据，北京市丰台区人民法院认为：被告人施银生无视国法，伙同他人使用暴力抢劫财物，数额较大，且致一人轻伤，其行为已构成抢劫罪，应予处罚。鉴于被告人施银生如实供述本案的基本犯罪事实，退缴所分得的违法所得，对被告人施银生酌予从轻处罚。故判决：一、被告人施银生犯抢劫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万二千元。二、被告人施银生已退赔人民币四千元发还被害人李×2；责令被告人施银生继续退赔被害人李×2其余损失人民币三万三千七百七十元。
施银生上诉提出：其是不知情被骗去的，以为是去要账，所起的是次要作用，原判量刑过重。
原审判决书中列举的认定本案事实的证据，已经一审法院庭审质证属实并确认。在本院审理期间，施银生未提出新的证据，本院对原审判决书所列证据亦予以确认。本院经审理认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
关于施银生所提其是不知情被骗去的，以为是去要账，所起的是次要作用的上诉理由，经查，在案林×、刘×1的证言均能证实预谋抢劫时施银生在场，且实施抢劫时，由被害人之前不认识的施银生、刘×2、何×直接动手，且被害人明确否认欠钱后仍当场使用暴力劫取财物，该行为显系以要账为名实施抢劫犯罪，具有明确的非法占有目的；根据在案证人证言、被害人陈述，施银生在抢劫过程中对被害人进行殴打，积极参与，并非起次要或辅助作用，应以主犯的身份承担刑事责任。综上，施银生所提该项上诉理由无事实根据和法律依据，不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人（原审被告人）施银生无视国法，伙同他人使用暴力手段劫取他人财物，致一人轻伤，其行为已构成抢劫罪，依法应予惩处。关于施银生所提原判量刑过重的上诉理由，经查，一审已充分考虑施银生到案后如实供述本案基本犯罪事实，退缴所分得的违法所得等情节，在法定刑幅度内对其从轻处罚，量刑适当，二审无再予从宽处罚之理由，故施银生所提该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审法院根据施银生犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度所作出的判决，定罪及适用法律正确，量刑适当，对在案款物的处理无误，责令施银生继续退赔被害人李×2经济损失亦无不当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回施银生之上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱 波
代理审判员 朱洪范
代理审判员 陈 丹
二〇一四年三月二十一日
书 记 员 扈启民