苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2015）园商初字第03920号原告：中国民生银行股份有限公司苏州分行，住所地江苏省苏州工业园区时代广场23幢，组织机构代码77641750-8。负责人：夏京利，该行行长。委托诉讼代理人：周小梅，上海市锦天城（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：程学歌，上海市锦天城（苏州）律师事务所律师。被告：常熟市跞福汽车销售服务有限公司，住所地江苏省常熟市长安路（汽车交易市场内），组织机构代码79197342-2，确认送达地址苏州市高新区竹园路209号2号楼财富广场603室。法定代表人：姚苑。委托诉讼代理人：浦学纵，江苏立泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋文达，江苏立泰律师事务所律师。被告：姚苑，女，1962年3月12日生，汉族，住江苏省常熟市。被告：毛千红，男，1962年3月13日生，汉族，住江苏省常熟市，确认送达地址苏州市高新区竹园路209号2-603。委托诉讼代理人：浦学纵，江苏立泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张学诚，江苏立泰律师事务所律师。被告：上海汽车工业常熟销售有限公司，住所地江苏省常熟市深圳路8号，组织机构代码25144175-9，确认送达地址苏州市高新区竹园路209号2号楼财富广场603室。法定代表人：姚苑。委托诉讼代理人：浦学纵，江苏立泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张学诚，江苏立泰律师事务所律师。被告：常熟市跞达汽车销售服务有限公司，住所地江苏省常熟市长安路，组织机构代码79197362-5，确认送达地址苏州市高新区竹园路209号2号楼财富广场603室。法定代表人：姚苑。委托诉讼代理人：浦学纵，江苏立泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张学诚，江苏立泰律师事务所律师。原告中国民生银行股份有限公司苏州分行（以下简称民生银行苏州分行）与被告常熟市跞福汽车销售服务有限公司（以下简称跞福公司）、姚苑、毛千红、常熟市跞达汽车销售服务有限公司（以下简称跞达公司）、上海汽车工业常熟销售有限公司（以下简称上汽常熟公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2015年12月8日受理后，依法由审判员肖淑红、人民陪审员孙令奇、邱火根组成合议庭，后因故变更为由审判员肖淑红、人民陪审员孙令奇、钱建和组成合议庭适用普通程序进行审理。依原告申请，本院于2015年12月8日作出（2015）园商初字第03928-1号民事裁定书，并依据该裁定书对被告名下财产采取了保全措施。被告毛千红在答辩期间提出管辖异议，本院于2016年3月25日裁定依法驳回。因被告下落不明，本院依法公告起诉状副本、传票及相关材料。本案于2016年6月14日、8月25日公开开庭进行了审理。原告委托代理人周小梅（第一次）、程学歌（第二次）、被告跞福公司委托代理人蒋文达（第一、二次）到庭参加诉讼。被告姚苑、毛千红、跞达公司、上汽常熟公司经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告民生银行苏州分行向本院提出诉讼请求：1、判令被告跞福公司归还原告贷款本金700万元，暂算至2015年11月27日的欠息73183.54元（利息、罚息、复利请求至本息还清之日止），本息暂合计7073183.54元；2、判令被告跞福公司偿付原告为实现债权聘请律师应当支付的费用141697元；3、判令被告姚苑、毛千红对被告跞福公司的上述债务向原告承担连带保证责任；4、判令原告有权优先受偿被告姚苑、上汽常熟公司、跞达公司质押的其持有的被告跞福公司的股权的折价、拍卖、变卖价款；5、判令原告有权优先受偿被告上汽常熟公司抵押的其名下位于常熟市××路××幢厂房（熟房权证虞山字第××号）的折价、拍卖、变卖价款；6、本案诉讼费由各被告承担。事实和理由：2015年3月24日，原告与被告跞福公司签订《综合授信合同》一份，约定该被告有权在一年期限内向原告申请700万的最高授信额度贷款。同日，双方签订《流动资金贷款借款合同》对贷款期限、用途等作了约定，被告姚苑、毛千红与原告签订《最高额担保合同》一份，约定其对被告跞福公司的上述债务承担连带保证责任。同时，被告姚苑、跞达公司、上汽常熟公司将在被告跞福公司的股权质押给原告，被告上汽常熟公司与原告签订《最高额抵押合同》，将其名下位于常熟市××路××幢厂房抵押给原告，并办理了抵押登记手续。合同签订后，2015年3月27日，原告依约将700万贷款付至被告跞福公司帐户，贷款于2016年3月24日到期，贷款发放后，被告跞福公司的关联企业因贷款逾期被起诉，借款人还款能力不足，担保人担保能力不足，原告根据合同约定宣布贷款提前到期要求提前清偿，故诉至本院。被告跞福公司辩称：对借款本金无异议，利息部分由于结息日期变更，同时复利按中国人民银行规定应当仅为合同期内利息，对罚息不得再征收复利，故请法院查明依法认定。被告姚苑、毛千红、跞达公司、上汽常熟公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审查认定事实如下：2015年3月24日，原告（乙方/授信人）与被告跞福公司（甲方/受信人）签订编号为2015年苏（常）综字第0640号《综合授信合同》，约定：甲方在2015年3月24日至2016年3月24日期间可向乙方申请使用的最高授信额度为人民币700万元用于借新还旧；甲方与乙方就每一项具体授信业务所签订的具体业务合同与本合同不一致的，以该具体业务合同为准；为保证合同项下债权清偿，采取抵押人上汽常熟公司与乙方签订编号（2015）苏（常）最高抵字第0579号《最高额抵押合同》，保证人姚苑、毛千红与乙方签订编号为（2015）苏（常）最高担保字第0674号《最高额担保合同》，质押人姚苑与乙方签订编号为（2015）苏（常）最担保字第0675号《最高额担保合同》，质押人跞达公司、上汽常熟公司与乙方签订编号为（2015）苏（常）最高质字第0531、0532号《最高额质押合同》。2015年3月27日，原告（乙方/贷款人）与被告跞福公司（甲方/借款人）签订编号为2015年苏（常）流借字第0827号《流动资金贷款借款合同》，约定：本合同项下借款金额为人民币700万元，借款用途为借新还旧；借款期限自2015年3月27日至2016年3月24日，以实际提款日为准；贷款利率为年利率5.6175%，利率不调整；按日计息，按季结息，结息日为每季末月的第20日，最后一个结息日为贷款到期日；乙方对甲方到期应付而未付的借款本金，自逾期之日起（含该日）按合同贷款利率上浮50%（称为“逾期利率”）计收逾期罚息，对甲方不能按时支付的利息和逾期罚息，按逾期利率按月在结息日或结息日的对日计收复利，按实际逾期天数计算，逐月累算；甲方偿还借款本金的方式为到期日一次还本；甲方不按本合同约定的还款期限偿还到期应付款项的，乙方有权宣布本合同项下全部或部分贷款立即到期，提前收回已发放的贷款；因甲方违约致使乙方采取诉讼方式实现债权的，甲方应承担乙方为此支付的诉讼费、律师费、差旅费及其他实现债权、担保权利的费用；本合同为编号为2015年苏（常）综字第0640号《综合授信合同》项下的具体业务合同。2015年3月27日，被告跞福公司向原告出具单位借款凭证1份，载明借款金额700万元，借款起始日2015年3月27日、到期日2016年3月24日，执行年利率5.6175%，结息方式按季结息，固定利率；逾期利率按执行年利率加收50%；担保方式抵押、质押、保证。2015年3月24日，原告（丁方/担保权人）与被告姚苑、毛千红（甲方/保证人）签订编号为2015年苏（常）最高担保字第0674号《最高额担保合同》，约定：为了确保跞福公司（主合同债务人）与丁方主合同的履行，甲方自愿为主合同项下的债务提供最高额连带保证责任；本合同项下的主债权为丁方与主合同债务人从2015年3月24日至2016年3月24日期间（主债权的发生期间）签订的所有合同下的丁方全部债权；担保人所担保的最高债权额为人民币700万元，该最高债权额为尚未清偿的债权本金余额最高限额，在债权本金余额不超过上述限额的前提下，由此而产生的本合同约定担保范围内所有的应付款项，担保人均同意承担担保责任；任一担保人的担保范围为本合同约定的被担保之主债权本金和其他应付款项，包括利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、保全费等）和所有其他应付合理费用，上述范围中的其他应付款项计入任一担保人承担担保责任的范围，但不计入本合同项下被担保的本金余额最高限额。2015年5月20日，原告（丁方/担保权人）与被告姚苑（质押人/乙方）签订编号为2015年苏（常）最高担保字第0675号《最高额担保合同》，约定：为了确保跞福公司（主合同债务人）与丁方主合同的履行，乙方愿以其财产为主合同项下的债务提供最高额质押担保；本合同项下的主债权为丁方与主合同债务人从2015年3月24日至2020年3月24日期间（主债权的发生期间）签订的所有合同下的丁方全部债权；姚苑以对被告跞福公司的600万股股权（质押财产价值600万元），对主合同项下全部债权向丁方提供最高额质押担保，质押财产的最终价值以质押权实现时实际处理质押财产的价款为准；股权质押自办理之日起生效，质押期限自2015年5月25日至2020年3月24日。2015年5月20日，原告（乙方/质权人）与分别被告跞达公司、上汽常熟公司（出质人/甲方）签订编号为2015年苏（常）最高质字第0531、0532号《最高额质押合同》，约定：为了确保跞达公司（主合同债务人）与乙方主合同的履行，甲方自愿为主合同项下的债务提供最高额质押担保；本合同项下的主债权为乙方与主合同债务人从2015年3月24日至2020年3月24日期间（主债权的发生期间）签订的所有合同下的乙方全部债权，被告常熟工业公司以对被告跞福公司的300万股股权（质押财产价值300万元）、上汽常熟公司以对被告跞福公司的100万股股权（质押财产价值100万元）对主合同项下全部债权向乙方提供最高额质押担保，质押财产的最终价值以质押权实现时实际处理质押财产的价款为准；股权质押自办理之日起生效，质押期限自2015年5月25日至2020年3月24日。2015年5月25日，经常熟市市场监督管理局准予，被告姚苑就其持有的跞福公司600万元股权、被告跞达公司就其持有跞福公司300万元股权的办理了质押登记，质权人为原告。被告上汽常熟公司未就质押股权办理质押登记。2015年3月24日，原告（乙方/抵押权人）与被告上汽常熟公司（甲方/抵押人）签订编号为2015年苏（常）最高抵字第0579号《最高额抵押合同》，约定：为了确保跞福公司（主合同债务人）与乙方签订的主合同的履行，甲方愿意为主合同项下的全部/部分债务提供最高额抵押担保；本合同项下的主合同为乙方与主合同债务人签订的编号为2015年苏（常）综字第0640号的《综合授信合同》，该合同与其项下发生的具体业务合同、用款申请书及借款凭证等债权凭证或电子数据共同构成本合同的主合同；甲方所担保的最高债权额为人民币700万元，本金余额最高限额仅为主债权本金的最高限额；本合同项下被担保的主债权的发生期间为2015年3月24日至2016年3月24日；抵押担保的范围为主债权本金及其他应付款项[包括利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于处分抵押财产的费用、诉讼费、律师费、差旅费等）和所有其他应付合理费用]，上述范围中的其他应付款项计入甲方承担担保责任的范围，但不计入本合同项下被担保的本金余额最高限额；抵押财产为XX路XX幢。2015年3月26日，原、被告就常熟市××路××幢房产办理了抵押登记手续，登记的债权数额为700万元。原告陈述，按约放款后，被告于2015年6月21日支付利息288.08元，6月23日支付利息64.36元，6月29日支付利息93584.64元、复利175.36元，2015年9月21日支付利息100490.83元，之后未再还款，被告跞福公司对还款情况予以确认。原告确认，截止2016年8月15日，被告跞福公司尚欠原告借款本金700万元，欠息467759.17元（含利息、罚息、复利）。另查明，原告与上海市锦天城（苏州）律师事务所签订委托代理协议，由该所指派律师通过诉讼的方式实现债权，合同约定律师费为人民币141697元。又查明，2015年3月24日，原告（乙方/授信人）与常熟市工业机电设备有限责任公司签订编号为2015年苏（常）综字第0639号《综合授信合同》约定原告向被告常熟市工业机电设备有限责任公司授信人民币700万元，同日，原告与被告上汽常熟公司签订编号为2015年苏（常）最高抵字第0578号《最高额抵押合同》约定常熟市××路××幢房产对上述主合同项下的全部债务提供最高额抵押担保并办理了抵押登记，登记债权数额为1633万元，与本案中原、被告以上汽常熟公司常熟市××路××幢房产同日办理的抵押登记债权数额700万元为同一顺位。该案原告已诉至本院，本院已立案受理，案号为（2015）园商初字第03930号。本院认为：原告中国民生银行股份有限公司苏州分行与各被告间签订的《综合授信合同》、《流动资金借款合同》、《最高额担保合同》、《最高额抵押合同》系双方真实意思表示，依法成立生效，对双方均具有约束力。现原告已按约向被告跞福公司发放贷款人民币700万元，故被告跞福公司亦应按约还款。因本案所涉贷款的到期日已过，现原告自愿以合同约定到期日为本案贷款的到期日，原告有权要求被告偿还贷款本金700万元。关于原告主张的利息、罚息、复利，本院认为，合同执行利率及罚息利率为双方合同约定，且不违反法律法规，本院予以确认。但就《流动资金借款合同》中约定的复利计算，本院认为，《人民币利率管理规定》、《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》中明确规定，复利的计算基数仅为正常利息即合同期内的应付利息，不包括逾期罚息。且逾期产生的“罚息”已带有违约惩罚性质，再以此为基数计收“复利”对借款人明显不公平，故对于原告关于罚息计收复利的主张本院碍难支持。综上，结合被告方的还款情况，经本院重新核算，截至2016年3月24日，被告跞福公司尚欠原告贷款本金700万元、利息202073.96元、复利2186.96元以及自2016年3月25日起至被告实际还款之日止的罚息（以未还本金为基数按年利率8.4263%计算)、复利（以未还利息为基数按年利率8.4263%计算)。关于原告方要求被告跞福公司承担律师费主张，本院认为，原、被告双方在《流动资金借款合同》中对律师费的承担已作出明确约定，且原告主张的律师费符合江苏省律师费收费标准，故本院予以准予。被告姚苑、毛千红作为保证人，应对被告跞福公司的上述债务承担连带清偿责任。其承担保证责任后有权向债务人跞福公司追偿。对原告要求以被告姚苑、跞达公司、上汽常熟公司质押的跞福公司600万、300万、100万股权实现质押权的主张，因符合合同约定，本院予以准予，原告有权对被告姚苑、跞达公司质押的股权折价，或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿，有权对被告上汽常熟公司质押股权折价，或者以拍卖、变卖所得价款受偿。对原告要求以被告上汽常熟公司名下的位于常熟市××路××幢房产实现抵押权的主张，因符合合同约定，本院予以准予，原告有权以上述抵押物进行拍卖、变卖，并以所得价款在登记债权数额内优先受偿。被告姚苑、毛千红、上汽常熟公司、跞达公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃其抗辩权利。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、第五十九条，《中华人民共和国物权法》第九条、第一百七十条、第一百七十三条、第二百零三条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告常熟市跞福汽车销售服务有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告中国民生银行股份有限公司苏州分行借款本金700万元，并赔付截至2016年3月24日的利息202073.96元、复利2186.96元，以及自2016年3月25日起至实际给付之日止以本金700万元未还部分为基数按年利率8.42625%计算罚息以及以利息202073.96元未还部分为基数按年利率8.42625%计算的复利；二、被告常熟市跞福汽车销售服务有限公司应于本判决生效之日起十日内赔付原告中国民生银行股份有限公司苏州分行律师费人民币141697元。三、被告姚苑、毛千红对被告常熟市跞福汽车销售服务有限公司的上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任。被告姚苑、毛千红在承担保证责任后有权向债务人常熟市跞福汽车销售服务有限公司追偿。四、如被告常熟市跞福汽车销售服务有限公司未按上述期限付款，则原告中国民生银行股份有限公司苏州分行有权以被告姚苑、常熟市跞达汽车销售服务有限公司质押的常熟市跞福汽车销售服务有限公司600万、300万股权折价或拍卖、变卖所得款项优先受偿。五、如被告常熟市跞福汽车销售服务有限公司未按上述期限付款，则原告中国民生银行股份有限公司苏州分行有权以被告上海汽车工业常熟销售有限公司质押的常熟市跞福汽车销售服务有限公司100万股权折价或拍卖、变卖所得款项受偿。六、如被告常熟市跞福汽车销售服务有限公司未按上述期限付款，则原告中国民生银行股份有限公司苏州分行有权以被告上海汽车工业常熟销售有限公司名下的常熟市XX路XX幢折价，或者以拍卖、变卖上述抵押物所得价款在人民币700万元限额内优先受偿。如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费61415元，保全费5000元，合计66415元，由被告常熟市跞福汽车销售服务有限公司、姚苑、毛千红、常熟市跞达汽车销售服务有限公司、上海汽车工业常熟销售有限公司负担，原告同意所预缴的诉讼费不再退还，由被告在履行本判决时一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。开户名：苏州市中级人民法院，开户行：农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  肖淑红人民陪审员  孙令奇人民陪审员  钱建和二〇一六年十一月十八日书 记 员  唐莉萍附录：《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。《中华人民共和国物权法》第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。