河南省中牟县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）牟民初字第2391号
原告（被告）郑州市森鑫置业有限公司，住所地：郑州市中牟县。
法定代表人张松锋，该公司董事长。
委托代理人王展，郑州市森鑫置业有限公司法律顾问。
被告（原告）陈建品，男，生于1956年7月3日，汉族。
委托代理人苗富贵，郑州市上街区峡窝法律服务所法律工作者。
郑州市森鑫置业有限公司（以下简称森鑫公司）与陈建品劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。森鑫公司委托代理人王展，陈建品及其委托代理人苗富贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
森鑫公司诉称及答辩称：第一，陈建品自2014年10月8日到森鑫公司做预算员，陈建品入职后所填《入职登记表》明确注明：陈建品自2014年10月8日到森鑫公司工作，试用期6个月，在试用期每月出2栋楼的预算，预算完成任务合格后转正，陈建品在3日内携带造价师证及相关证件交森鑫公司行政部审核，合格后签订劳动合同。陈建品在填写《入职登记表》后一直未按约定到森鑫公司进行证件审核及签订书面劳动合同，且陈建品再也没有按照工作要求完成预算任务量。在2015年3月1日，森鑫公司通知陈建品不用上班，陈建品在2015年3月31日接到通知后到项目部进行了工作交接，但陈建品一直未交还森鑫公司所有的价值20000多元的预算软件。后陈建品于2015年4月份向中牟县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，中牟县仲裁委在2015年6月26日作出牟劳人仲裁字（2015）第33号仲裁裁决书，裁决森鑫公司支付陈建品2015年2月份工资、2014年11月9日至2015年2月份未签订书面劳动合同双倍工资23275.92元、2014年11月份至2015年1月份加班工资7943.4元及赔偿金6270元，共计40593.48元。森鑫公司认为陈建品处于试用期，且陈建品明知须在填写《入职登记表》后履行相关入职手续而不履行，由此造成的未签订书面劳动合同责任在陈建品，即陈建品不能再主张未签订书面劳动合同双倍工资、经济赔偿金等赔偿。综上所述，中牟县劳动人事争议仲裁委员会作出的牟劳人仲裁字（2015）第33号仲裁裁决书存在部分事实不清，适用法律错误，请求依法判令森鑫公司不承担2014年11月9日至2015年2月份未签订书面劳动合同双倍工资23275.92元以及经济赔偿金6270元。第二，因森鑫公司与陈建品约定有试用期，故森鑫公司除认可陈建品所要求的第1、2项诉讼请求外，对其他诉讼请求不予认可。
森鑫公司提供的证据有：
1、员工入职登记表1份；
2、加盖“广联达软件股份有限公司河南分公司发票专用章”的河南增值税普通发票1份；
上述证据证明陈建品未在约定时间内到森鑫公司进行证件审核，也未与森鑫公司签订书面劳动合同，并证明森鑫公司购买预算软件支出22800元。
陈建品诉称及答辩称：第一，陈建品于2014年10月8日进入森鑫公司工作，在森鑫公司中牟县官渡镇党庄社区一期工程项目部任造价工程师一职，双方口头约定月工资为7500元；2014年10月份法定出勤工资虽然少发了1750元，但11月、12月及2015年元月的工资也算是正常发了；在工作期间，陈建品兢兢业业，努力完成本职工作，森鑫公司2015年2月11日（腊月23日）春节放假，告知员工春节后正月初十（2月28日）正式上班，正月初七、初九（2月27日）陈建品与森鑫公司现任项目经理李建刚通电话，李建刚说因公司与承包商合同一事没谈妥，上班时间可能到正月十五（3月5日）以后了，3月5日接李建刚电话，说是不让上班了，陈建品感到非常惊讶，后多次追问解雇原因，终未给出合适理由，至今也没有收到书面解除通知书，森鑫公司至今仍欠陈建品上班期间2015年2月份法定出勤工资5361.22元（含加班工资），陈建品多次催要未果，无奈将森鑫公司诉至仲裁委；案件受理后，森鑫公司委派副总经理康国朝到陈建品住地协商和解，经过双方努力，最终达成和解方案，隔日，陈建品同爱人冒着酷暑几经转车，到达郑州后，森鑫公司突然变卦，使和解告吹；仲裁委庭前庭中有三次调解，均因森鑫公司一方原因泡汤，后仲裁委作出牟劳人仲裁（2015）第33号裁决书，裁决森鑫公司支付陈建品40593.48元。陈建品在仲裁委仲裁请求共计四项，仲裁委作出的牟劳人仲裁（2015）第33号裁决中，各项计算不当，特别是对日工资及月平均工资的法律规定适用错误。综上所述，陈建品与森鑫公司建立了事实劳动关系，森鑫公司克扣、拖欠陈建品工资、法定休息日及节假日报酬，违法解雇陈建品，不与陈建品签订劳动合同，不给陈建品代缴社会保险等上述事实存在，陈建品请求：1、判令森鑫公司支付因少发、克扣陈建品2014年10月份的工资报酬1750元；2、判令森鑫公司支付拖欠陈建品2015年2月份的法定出勤工资报酬3088.24元（法定出勤）；3、判令森鑫公司支付2014年10月份、11月份、12月份、2015年1月份、2月份陈建品实际法定休息日加班工资合计17426.18元，并支付陈建品法定节假日加班的工资报酬1034.49元；4、判令森鑫公司因没有与陈建品签订劳动合同应支付的双倍工资报酬37351.12元；5、判令森鑫公司因违法解除劳动合同应支付陈建品双倍经济补偿金7500元；6、判令森鑫公司支付陈建品经济补偿金7500元；7、判令森鑫公司因违法解除劳动合同应支付陈建品25%经济补偿金12887.23元；8、判令森鑫公司因违法解除劳动合同应支付陈建品50%经济补偿金5051.44元；9、判令森鑫公司因违法解除劳动合同应支付陈建品待通知金10102.88元。第二，关于《职工入职登记表》的情况是，2015年2月初，李建刚接任项目经理后，让员工填写《职工入职登记表》，统一交到工程部后，由工程部上交到项目部，陈建品当时填写的《职工入职登记表》没有填表时间，留有空白栏，只有个人填写自己的基本信息，且只是单张，没有付联，也没有森鑫公司签字确认及用人单位签字盖章，很不完整，森鑫公司在劳动局提交的《职工入职登记表》没有填表时间，没有陈建品的确认签字，原来的空白栏却写进了入职时间、试用期、应完成工作量等类似合同条款的内容，落款没有公司名称，只有项目部管理后勤康国朝个人签名，落款日期2014年10月8日；据时任森鑫公司副总经理兼项目经理魏某及工程部经理刘某证言，前任项目经理魏某在任期间并没有搞什么《职工入职登记表》，魏某因身体不适休假时间是2015年2月1日，且康国朝2014年10月份没有上班，如果让职工填写《职工入职登记表》，应该是2015年2月1日之后，可森鑫公司提交的《职工入职登记表》落款是康国朝，落款日期是2014年10月8日，令人费解；据时任工程部经理刘某证言，员工填写《职工入职登记表》，均先交到工程部，由工程部经理把关，后一起上交到项目部，填写的《职工入职登记表》都是只有个人基本信息，根本没有公司填写条文之类；据时任项目工程师张某证言，在后任项目经理李建刚办公室，亲眼见到康国朝正在陈建品的《职工入职登记表》上签字，受李建刚指使，随即张某同康国朝一起将此表送往森鑫公司在郑州的办公室，等了一个半小时后，交给律师；据2015年1月10日8时30分森鑫公司会议纪要显示，有陈建品上周工作总结及下周安排和陈建品提的建议，该时段仍是前任项目经理魏某主持工作，据魏某证言，在任期间没有搞什么《职工入职登记表》，刘某证言此表是在后任项目经理李建刚任职期间2015年2月初的事；综上，森鑫公司是在故意制造伪证，其即使是想用《职工入职登记表》充当劳动合同，也应将相应的入职登记资料的内容按照《劳动合同法》对书面劳动合同必备条款的要求进行完善，同时应对劳动者进行必要的提示和说明，在内容上要体现出双方对上述内容和约定的确认，并且要一式两份，双方各执一份，绝对不能因为劳动者入职时签订了不具备书面劳动合同必备条款的《入职登记表》等文件，就合理地认为双方通过这样的形式签订了书面劳动合同，《职工入职登记表》不能代替劳动合同。第三，关于森鑫公司所谓的试用期6个月问题，根据《劳动合同法》第十九条、第二十条的规定，森鑫公司所谓的试用期6个月，应包含在劳动合同之内，劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，森鑫公司所谓的试用期6个月，没有合同期限，违反法律规定。第四，关于森鑫公司要求陈建品每月完成2栋楼的预算问题，森鑫公司要求员工（包含陈建品在内）每周都要递交本周工作计划完成情况及下周工作计划安排，陈建品递交的每周工作计划完成情况，森鑫公司几个月都不说陈建品没有完成任务，且工程部年终工作总结中有陈建品在职期间的工作成效，如果陈建品没有完成任务，年终放假，临放假时不辞退，要求员工正月初十上班，到上班时间还不辞退，又推到正月十五上班，足以说明陈建品在工作上没有错，森鑫公司分明是在为违法辞退陈建品找理由；森鑫公司要求陈建品每个月完成2栋楼的预算，包含其他条款，陈建品都没有签字认可，是森鑫公司一厢情愿，是霸王条款。第五，关于森鑫公司所述工作移交及预算软件问题，陈建品至今没有接到任何人口头或书面要求工作移交的通知。综上所述，森鑫公司置法律于不顾，制造伪证，为违法辞退找理由，不给予补偿，请求驳回其《职工入职登记表》。
陈建品提供的证据有：
1、署名为“张某”、“魏某”、“刘某”的证人证言及张某、魏某、刘某身份证（均系复印件）各1份；
2、牟劳人仲裁字（2015）第33号仲裁裁决书1份；
3、加盖“中国建设银行股份有限公司郑州上街区支行业务用公章”的银行卡客户交易查询／打印单1份；
4、2014年工作总结及2015年工作安排1份（共3页）；
5、录音光盘1份（含3份录音）、录音笔录3份；
6、证人张某当庭证言；
7、证人刘某当庭证言；
8、五大责任主体通讯录1份；
9、周六、周日项目部值班表1份；
10、署名为“张梦佳”的证人证言及张梦佳身份证（系复印件）各1份；
11、署名为“陈建品”的《关于被告郑州市森鑫置业有限公司欠原告工资等事项的说明与经过》1份。
本院从中牟县劳动人事争议仲裁委员会调取牟劳人仲裁字（2014）第51号仲裁裁决卷宗中以下证据：劳动人事争议申请书、受理案件通知书（存根）、开庭笔录、2015年元旦项目部值班表、党庄社区一期工程国庆节值班表、国庆节期间注意事项、2014年10月至2015年2月考勤表各1份。
庭审中，陈建品对森鑫公司提供的第1组证据有异议，对第2组证据的真实性无异议，对其证明目的有异议，并认为第1组证据下半部批注栏部分内容属伪造内容，此部分与向劳动仲裁委员会递交的员工入职登记表不一样，都是伪造的，登记表上面的入职日期是空白的。森鑫公司对陈建品提供的第2、3、4、6、8、9组证据无异议，对第1组证据中魏某证言真实性无异议，对证明目的有异议，对第5、7组证据真实性无异议，对关联性有异议，对第10组证据真实性、关联性有异议，对第11组证据真实性、证明目的有异议。森鑫公司对本院调取的证据均无异议，陈建品对本院调取的劳动人事争议申请书、受理案件通知书（存根）以及开庭笔录无异议，对其他证据的真实性、证明目的有异议。
结合双方当事人当庭陈述，本院对森鑫公司、陈建品提供的证据以及本院调取的证据综合分析认为：森鑫公司提供的第1、2组证据，无其他有效证据与之印证，不足以证明森鑫公司的证明目的，不予采信。陈建品提供的第1组证据中魏某的证人证言，森鑫公司对其真实性无异议，本院对该证据的真实性予以采信；该组证据中张某、刘某的证人证言和第5、6、7、10、11组证据之间以及与其他有效证据之间能够相互印证的部分，予以采信，不能相互印证的部分，不予采信；第2、3、8、9组证据，森鑫公司无异议，该两组证据符合证据的真实性、合法性、关联性，故作为本案有效证据采信；第4组证据，森鑫公司无异议，本院对其真实性予以采信，但无其他有效证据印证，不足以证明陈建品的证明目的，故对该组证据的证明目的不予采信。本院调取的证据，森鑫公司与陈建品对劳动人事争议申请书、受理案件通知书（存根）以及开庭笔录均无异议，予以采信；2015年元旦项目部值班表、党庄社区一期工程国庆节值班表、国庆节期间注意事项、2014年10月至2015年2月考勤表，陈建品对其虽有异议，但未提供充分证据其理由成立，故本院对陈建品的理由不予采纳，上述证据能够与其他有效证据相互印证的部分，予以采信，不能相互印证的部分，不予采信。
经审理查明：2014年10月8日，被告（原告）陈建品到原告（被告）森鑫公司从事预算工作，双方未签订书面劳动合同，口头约定工资为7500元／月，以银行转账形式发放；2015年3月5日，森鑫公司以电话通知方式解除其与陈建品之间的劳动关系。2015年5月6日，陈建品以森鑫公司违法解除双方之间的劳动关系，且没有给付经济赔偿和双倍工资、法定休假日工资以及拖欠工资为由，向中牟县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求森鑫公司支付拖欠的2015年2月份工资6750元、因未签订劳动合同应支付的2014年10月份至2015年2月份的双倍工资36750元、法定休假日劳动者工作的工资报酬8921.33元、单方解除劳动关系应支付的赔偿金7500元；2015年6月26日，中牟县劳动人事争议仲裁委员会作出牟劳人仲裁字（2015）第33号仲裁裁决书，裁决：1、森鑫公司在裁决书生效后十日内支付陈建品2015年2月份工资3103.47元；支付因未签书面劳动合同2014年11月9日至2015年2月份双倍工资23275.92元；支付陈建品2014年11月份至2015年1月份加班工资7943.40元；支付违法解除劳动合同赔偿金6270.69元，共计40593.48元。森鑫公司与陈建品均不服该裁决，遂诉至本院。
又查明：陈建品2014年10月份至2015年1月份实发工资依次为：5750元、7500元、7500元、7500元；陈建品2015年2月份工资，森鑫公司未支付。
另查明：2014年11月份法定工作天数为20天，2014年12月份法定工作天数为23天，2015年1月份法定工作天数为21天；陈建品2014年11月份实际工作26天，2014年12月份实际工作27天，2015年1月份实际工作26天，2015年2月份实际工作9天。
本院认为：陈建品自2014年10月8日到森鑫公司从事预算工作，森鑫公司对该事实亦认可，陈建品与森鑫公司之间自2014年10月8日起已依法建立了劳动关系；双方约定陈建品月工资为7500元，根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条规定折算后日工资应为344.83元，陈建品2015年2月份实际出勤9天，工资应为3103.47元，森鑫公司至今未支付陈建品该工资，鉴于陈建品在本案中仅要求森鑫公司支付其2015年2月份工资3088.24元，该请求不违背法律规定，故对陈建品的该项诉讼请求依法予以支持。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，用人单位应支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；本案陈建品2014年11月份加班工作天数为6天，2014年12月份加班工作天数为4天，2015年1月份加班工作天数为5天，森鑫公司应支付陈建品法定休息日工资报酬10344.9元【陈建品折算后日工资344.83元×15天（2014年11月份加班工作天数6天＋2014年12月份加班工作天数4天＋2015年1月份加班工作天数5天）×2倍】，故陈建品要求森鑫公司支付2014年11月份、2014年12月份、2015年1月份法定休息日加班工资报酬的诉讼请求的合理部分，本院予以支持。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；本案陈建品自2014年10月8日到森鑫公司从事预算工作，双方未签订书面劳动合同，森鑫公司依法应向陈建品支付2014年11月9日至2015年2月份的二倍工资，鉴于森鑫公司已向陈建品支付2014年11月份至2015年1月份期间的工资各7500元，扣除上述已支付工资外，森鑫公司应再支付陈建品2014年11月9日至2014年11月30日的工资5172.45元【日工资344.83元×15天（2014年11月9日至2014年11月30日期间的法定工作天数为15天）】、2014年12月份工资7500元、2015年1月份工资7500元、2015年2月份工资3103.47元，合计23275.92元，故陈建品要求森鑫公司支付因没有与其签订劳动合同双倍工资报酬的诉讼请求的合理部分，本院予以支持，森鑫公司要求不承担2014年11月9日至2015年2月份未签订书面劳动合同双倍工资的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。森鑫公司未提供充分证据证明其解除与陈建品的劳动合同关系的理由正当，也没有提供证据证明其解除双方之间的劳动合同关系是按照《中华人民共和国劳动合同法》的规定程序进行，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，森鑫公司系违法解除其与陈建品之间的劳动关系，违法解除时间认定为2015年3月5日，故森鑫公司应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条关于经济补偿金支付标准的规定，向陈建品支付二倍赔偿金；自2014年10月8日至2015年3月5日，陈建品在森鑫公司工作五个月，解除劳动合同即2014年10月至2015年2月的工资分别为5750元、7500元、7500元、7500元、3103.47元，上述期间平均工资为6270.69元，森鑫公司应支付陈建品违法解除劳动合同的赔偿金6270.69元，陈建品要求森鑫公司支付因违法解除劳动合同双倍经济补偿金的诉讼请求的合理部分，本院予以支持，森鑫公司要求不支付原告经济赔偿金的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。陈建品关于要求森鑫公司支付少发、克扣2014年10月份工资报酬1750元和2014年10月份、2015年2月份法定休息日加班工资以及要求森鑫公司支付经济补偿金7500元、因违法解除劳动合同应支付25%经济补偿金12887.23元、因违法解除劳动合同应支付50%经济补偿金5051.44元、因违法解除劳动合同应支付待通知金10102.88元的诉讼请求，未经劳动仲裁部门仲裁，故陈建品的该项诉讼请求，本案不予审理。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条之规定，判决如下：
一、郑州市森鑫置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈建品2015年2月份工资人民币三千零八十八元二角四分、2014年11月份至2015年1月份法定休息日工资报酬人民币一万零三百四十四元九角、2014年11月9日至2015年2月因未签订书面劳动合同双倍工资人民币二万三千二百七十五元九角二分、违法解除劳动合同赔偿金人民币六千二百七十元六角九分，合计人民币四万二千九百七十九元七角五分；
二、驳回郑州市森鑫置业有限公司的其他诉讼请求；
三、驳回陈建品的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20元，由原告（被告）郑州市森鑫置业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院预交上诉案件受理费，将交费凭证交至本院查验，逾期不交则按放弃上诉处理。
审 判 长 孙彦伟
审 判 员 杜雪霞
人民陪审员 刘松喜
二〇一六年五月十二日
书 记 员 张 静