大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0211民初1267号原告：谢新平。被告：大连金宏建设集团有限公司。委托诉讼代理人：张斌，系被告公司员工。委托诉讼代理人：孙一理，系被告公司员工。原告谢新平诉被告大连金宏建设集团有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2017年2月13日立案受理后，依法由审判员陈袁媛适用简易程序独任审判，于2017年4月19日、2017年5月24日两次公开开庭进行了审理。原告谢新平、被告大连金宏建设集团有限公司的委托诉讼代理人张斌、孙一理到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告谢新平诉称，其于2016年5月12日入职宏都熙景物业任工程部长，岗位工资4,700元，同年7月25日签订《劳动合同书》，合同被告至今没有给原告。同年10月27日，被告以莫须有的罪名解除劳动合同，解除日期却提前写为9月30日。被告拖欠原告的工资、采暖费及各项保险和住房公积金至今。期间，原告屡次找被告单位的吕总等相关人员沟通索要劳动报酬及劳动合同，其百般推诿，就是不给。此时原告尚有《疾病诊断书》理应休息，但是原告带病上班工作至2016年10月27日。原告向大连市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“大连市劳动仲裁委”）申请仲裁，现原告对大劳人仲裁终字[2016]第2132号仲裁裁决书不服，向法院提起诉讼，请求：1、判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金10,250元（5,125元×2倍）；2、确认劳动关系至今（2016年5月至12月）；3、判令被告支付采暖补贴882元（98元×9个月）；4、判令被告支付拖欠工资（2016年6月至12月）24,838.25元及25%经济补偿金6,210元；5、判令被告支付2016年6月至10月周六周日加班工资11,310.34元及25%经济补偿金2,828元；6、判令被告支付2016年未休带薪年休假工资3,534.50元（5,125元÷21.75天×15天）；7、判令被告支付未签订劳动合同的二倍工资10,150元；8、判令被告支付失业保险待遇3,672元（1,530元×80%×3个月）。被告大连金宏建设集团有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。1、原、被告之间的劳动合同已经到期，双方劳动权利、义务终止，不存在赔偿问题；2、原、被告间于2016年5月15日签订劳动合同，合同至2016年9月30日到期，被告已依法终止了劳动合同，双方之后不存在劳动关系；3、原告的采暖费补贴已经每月发放给原告，不同意再行支付采暖费补贴；4、被告已向原告支付了2016年6月至2016年8月的工资，2016年9月的工资同意支付，但不同意支付25%的补偿金，因为原告迟迟不到被告处办理手续，因此不存在拖欠工资的问题；5、由于被告所在行业的特殊性，休息日实行周日串休制度，每人每周休息一天，根据公司的考勤制度，实际工作时间为上午8时至11时30分，下午13时30分至17时，一天工作7小时，不存在加班事实，不同意支付加班费；6、根据带薪年休假条例规定，原告在被告处工作不满一年，不存在带薪年休假的问题，因此不同意支付未休带薪年休假工资；7、原、被告之间签订了劳动合同，不存在未签订劳动合同的2倍工资问题；8、原告在被告处工作不满一年，依据《辽宁省失业保险条例》第14条的规定，其不符合享受失业保险待遇的条件。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告于2016年5月12日到被告下属大连东方百瑞物业管理有限公司（以下简称“东方百瑞物业公司”）宏都熙景小区物业工程部工作。原告与被告签订了书面劳动合同。2016年9月14日原告收到东方百瑞物业公司向其出具的《解除劳动合同通知书》，其上载明“谢新平同志：你好！自你入职本公司以来，多次无法完成领导布置的岗位工作，工作态度不主动，积极性差，执行力差，跟不上公司工作节奏和工作思路，经过多次沟通，仍未有明显改进。在对你的工作能力进行综合考评后，公司认为你无法胜任目前工程部的工作。根据劳动法相关规定，公司决定与你解除劳动合同关系。公司将按照《劳动合同法》及国家相关规定与你进行离职结算。请你于2016年10月8日前，将现有工作及相关资料全部交接完毕，到本公司人事部办理离职手续。特此通知。”2016年9月26日东方百瑞物业公司总经理吕中南与原告就劳动合同的解除、工作交接等进行谈话，原告对谈话过程进行了录音。录音内容显示，原告的《劳动合同书》由被告保管，原告手中没有劳动合同书；2016年9月26日前原告已经进行了除电梯资料以外的图纸资料的交接。2016年9月30日被告作出《解除劳动合同证明书》，载明“本单位工作起止时间”为“2016年5月12日起至2016年9月30日止”、解除劳动合同原因为“双方协商一致”、解除劳动合同时间为“2016年9月30日”。原告于2016年10月27日收到该份《解除劳动合同证明书》，并于当日办理了电梯资料及钥匙的交接，至此原告的工作全部交接完毕。此后，原告再未到被告处工作。另查，2016年9月14日原告到大连医科大学附属第一医院门诊就诊，医院出具《疾病诊断书》（No.0017816）建议诊休一个月。原告未请假休息。此后，原告又分别于2016年10月13日、2016年11月10日、2016年12月12日到该医院复诊，医院出具《疾病诊断书》3份，均建议诊休一个月。原告自认上述《疾病诊断书》均未向被告提交，至2016年10月27日其一直带病坚持工作。被告提供的2016年6月至9月工资单显示：原告2016年6月基本工资为3,000元、2016年7月至9月基本工资为3,300元；原告的工资构成中有“全勤奖金”、“电话费”、“车补”，无采暖补贴；2016年9月被告给原告缴纳了社保、公积金；2016年9月原告“应发工资”为3,752元，扣缴社保、公积金后，实发工资”应为3,187.65元。原告工作期间，被告以现金和银行转账的形式支付了原告2016年6月至8月的工资，应发工资分别为：2016年6月3,188元、7月4,250元、8月3,625元。被告未向原告支付2016年9月工资3,187.65元。被告未向原告支付采暖补贴。原告在被告处工作期间，实行每周六天工作制度。被告提供的2016年6月至9月考勤表显示，原告休息日加班17天。被告提供的2016年6月至9月工资单显示，被告每月向原告支付了“多/缺勤”工资，其中2016年6月188元、7月625元、8月0元、9月127元。2016年12月12日，原告作为申请人，向大连市劳动仲裁委申请仲裁，申请请求：1、支付违法解除劳动合同赔偿金10,250元；2、确认2016年5月12日至2016年12月30日双方存在劳动关系；3、支付2016年5月至2016年12月采暖补贴882元；4、支付拖欠2016年6月至2016年12月工资24,838.25元及25%经济补偿金6,210元；5、支付2016年6月至2016年10月周六周日加班工资11,310.34元及25%经济补偿金2,828元；6、支付2016年未休带薪年休假工资3,534.50元；7、支付2016年6月至2016年7月25日未签订劳动合同的二倍工资10,150元；8、支付2016年9月至11月失业保险待遇3,672元。该委于2017年1月13日作出大劳人仲裁终字[2016]第2132号仲裁裁决书，裁决：原告与被告之间自2016年5月12日至2016年9月30日存在劳动关系，被告支付原告工资3,187.65元、采暖补贴455元、休息日加班工资4,103元及25%经济补偿金1,025元，驳回原告其他的仲裁请求。原告不服，诉至本院，提出诉称中所列诉讼请求。本院所确认的上述事实，有通话录音资料、疾病诊断书、解除劳动合同通知书、解除劳动合同证明书、工作交接单、仲裁裁决书、劳动合同书、工资单、银行汇存明细、考勤明细、双方当事人陈述及本院庭审笔录等在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院的审查，应予以采信。本院认为，本案争议的焦点问题是：1、原、被告间劳动关系的存续期间。2、原告工资标准的认定。关于第一个焦点问题。关于起始时间点。因原、被告对于双方劳动关系起始时间为2016年5月12日均无异议，故本院对此予以确认。关于解除或终止的时间点。原告主张其于2016年10月27日收到被告出具的《解除劳动合同证明书》，此前其一直在正常上班，其实际在被告处工作至2016年10月27日止。又由于2016年10月27日时其有医院《疾病诊断书》建议休息，故原告认为其与被告的劳动关系一直持续至2016年12月末。被告辩称双方劳动合同至2016年9月30日到期终止，此前其已通知原告，只是由于办理工作交接及社保手续转移等原因才拖后出具的《解除劳动合同证明书》。当时出具《解除劳动合同证明书》是因为被告单位没有《终止劳动合同证明书》的制式文本，故以《解除劳动合同证明书》替代了《终止劳动合同该证明书》。另外，原告从未向被告提交过《疾病诊断书》，也从未向被告提出过病假申请，故被告不认可原告所说的病假，双方劳动合同至2016年9月30日已经终止。本院认为，原、被告劳动关系至2016年10月8日解除。理由如下：第一，从2016年9月26日原告与东方百瑞物业公司总经理吕中南的谈话录音可以看出，《劳动合同书》一直由被告保管，原告手中并没有《劳动合同书》，因此对于劳动合同期限的填写被告具有主动权。虽然原告在劳动合同尾页签名确认，但是该份劳动合同中载明的期限“2016年5月12日至2016年9月30日”明显不符合逻辑。一般情况下，劳动合同的期间均约定为整月或整年，不太可能出现本案中4个月零18天的约定。第二，原告于2016年9月14日收到东方百瑞物业公司向其出具的《解除劳动合同通知书》，其上载明了用人单位解除劳动合同的实际原因为原告不能胜任目前工作。该份《解除劳动合同通知书》上明确限定原告2016年10月8日前交接工作及相关材料，到公司人事部办理离职手续，并未提及劳动合同将至2016年9月30日期满。庭审中，被告虽不认可东方百瑞物业公司出具的这份《解除劳动合同通知书》，但从庭审调查来看，原告实际上就是在东方百瑞物业公司工作，原告劳动合同解除的过程均是东方百瑞物业公司的管理人员吕中南、常军等人与原告进行的协商、交接，只是最后由被告出具了《解除劳动合同证明书》而已。由此，本院认为，东方百瑞物业公司作出的《解除劳动合同通知书》是真实的，原、被告之间劳动关系是因被告提出原告不能胜任工作而解除，并非因劳动合同到期而终止。第三，经庭审查明，原告于2016年9月14日收到东方百瑞物业公司出具的《解除劳动合同通知书》，其对于2016年10月8日前完成工作交接并到办理离职手续是明知的。从原告提供的2016年9月26日、10月22日、10月27日三份录音证据可以看出，2016年9月26日原告就已经交接了除电梯资料以外的工作和图纸了，已经按照东方百瑞物业公司的《解除劳动合同通知书》履行了自己义务。此后原告一直在索要自己的劳动合同、失业证、解除劳动合同证明，一直在要求被告补缴2016年5月12日入职以来的社会保险，一直在索要离职补偿。直至2016年10月27日被告给原告出具《解除劳动合同证明书》，原告才将电梯资料交接完毕。由此，本院认为，原、被告的劳动关系至2016年10月8日解除，2016年10月9日至10月27日这段时间只是双方对于劳动合同解除后工作交接、补偿、赔偿等事宜的协商过程，此协商过程并不影响原、被告劳动关系已经解除的事实认定。综上，本院认为，原、被告自2016年5月12日至2016年10月8日期间存在劳动关系。关于第二个焦点问题。原告主张其岗位工资为4,700元，加上每月饭补300元、话补25元、车补100元，其每月工资为5,125元。关于岗位工资4,700元/月，原告依据的是2016年9月26日其与东方百瑞物业公司总经理吕中南的谈话录音。但经本院核对，关于工资标准部分双方在录音中表述为（16分05秒）谢新平：“还有吕总，咱俩打电话打了45分钟，是不是你跟我讲的，老谢工程部部长4,500左右。我说达不到5,000啊？你说达不到。”吕中南：“达不到，对。”（17分35秒）谢新平：“五个月不给人家交保险，你答应交保险，答应4,700元，你刚才讲的”。吕中南由于接电话并未对原告工资数额进行作答，电话挂断后，其问“你的保险一个月也没交？”本院认为，这几句对话内容不能证明原告的岗位工资为4,700元/月，本院对原告的该项主张不予采纳。原告所提每月饭补300元的主张亦没有证据支持，本院不予采纳。庭审中，被告提供的2016年6月至9月工资单显示，原告2016年6月基本工资为3,000元、2016年7月至9月基本工资为3,300元，其中6月和8月工资均有原告本人签字。综合评判原、被告所提交的证据的证明力，本院认为，被告提供的由原告签名的工资单的证明效力远远超过原告提供的录音证据中几句关于工资标准的无直接应答的对话。由此，本院认定，原告的基本工资为3,225元[（3,000元+3,300元+3,300元+3,300元）÷4]。另外，依据被告提供的2016年6月至9月工资单计算，原告月平均应发工资为3,703.75元[（3,188元+4,250元+3,625元+3,752元）÷4]。关于原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案庭审过程中，被告并没有提供证据证明原告不能胜任工作，也没有证据证明原告经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作。因此，原、被告劳动合同的解除不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条无过失性辞退的情况。2016年10月27日被告向原告出具的《解除劳动合同证明书》记载，双方解除劳动合同的原因为“双方协商一致”。但庭审中被告亦没有证据证明双方协商一致解除了劳动合同。因此，原、被告劳动合同的解除不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定的协商解除劳动合同的情况。庭审中被告所提出的与原告之间劳动合同实为“劳动合同期满终止”的观点，因劳动合同期限处存在被告自行添加日期的瑕疵，本院认为，不能依此认定劳动合同期满终止。据此，本院认定，被告解除原告劳动合同的行为系违法解除。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，原、被告间于2016年5月12日至2016年10月8日期间存在劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，被告应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金3,703.75元（3,703.75元×0.5个月×2倍）。关于原告要求被告支付拖欠2016年6月至2016年12月工资及25%经济补偿金的请求。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”本案中，原、被告自2016年5月12日至2016年10月8日存在劳动关系，因被告已经支付了原告2016年6月至2016年8月的工资，原告也签字确认，故被告尚需支付原告2016年9月1日至2016年10月8日期间的工资4,039.09元（3,187.65元+3,703.75元÷21.75元×5天）。关于25%经济补偿金。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发（1994）481号）第三条规定“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。”本案中，被告无故拖欠原告2016年9月1日至2016年10月8日工资未付，应当支付25%经济补偿金1,009.77元（4,039.09元×25%）。关于被告辩称2016年9月工资是因原告迟迟不到被告处办理手续、领取工资的观点。本院认为，工资支付有多种方式，在原告不领取现金的情况下，被告可以通过银行转账的方式支付给原告，在原被告劳动合同履行期间，2016年7月的工资被告也是通过银行转账的形式支付给原告的，因此，本院对被告的抗辩意见不予采纳。关于原告要求被告支付2016年6月至2016年10月周六、日加班工资及25%经济补偿金的请求。《辽宁省工资支付规定》（第196号）第二十一条规定“用人单位安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按照下列标准支付劳动者加班工资：……（二）休息日工作不能安排同等时间补休的，按照不低于劳动者本人日工资基数或者小时工资基数的200%支付；……”，第二十二条规定“计算加班工资的日或者小时工资基数和休假期间的工资，应当按照劳动合同中约定的劳动者本人工资标准确定。”本案中，原告在被告处工作期间，实行每周六天工作制度，原告基本工资为3,225元/月，2016年6月至9月原告休息日加班17天，故被告应当支付原告休息日加班工资5,041.38元（3,225元÷21.75天×17天×200%），扣减被告已经在每月工资中支付的“多/缺勤”工资（即加班工资），被告尚须向原告支付加班工资差额4,101.38元（5,041.38元-188元-625元-127元）。关于25%经济补偿金。依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条之规定，被告应当支付25%经济补偿金1,025.35元（4,101.38元×25%）。关于原告要求被告支付2016年度未休带薪年休假工资的请求。根据《职工带薪年休假条例》第二条规定“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作一年以上的，享受带薪年休假。”本案中，原告在被告处工作不满一年，因此，原告要求被告支付2016年度未休带薪年休假工资的请求，于法无据，本院不予支持。原告要求被告支付2016年5月12日至2016年7月25日未签订劳动合同的二倍工资的请求。原告主张被告于2016年7月25日才与其签订书面劳动合同，但庭审中，原告并未能举证证明劳动合同签订的具体时间。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，原告应承担不利后果。因此，原告该项主张不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定的用人单位应当支付二倍工资的情形，本院对原告该项诉讼请求不予支持。关于原告要求被告支付2016年9月至2016年11月失业保险待遇的请求。原告在被告处工作期间，虽然被告未缴纳失业保险，但原告在被告处工作不满一年，不符合《失业保险条例》第十四条“具备下列条件的失业人员可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满一年的；……”规定的领取失业保险金的情形。据此，本院对原告该项诉讼请求不予支持。关于原告要求被告支付采暖补贴的请求。采暖补贴本不属于人民法院劳动争议案件的审理范围，但鉴于大连市劳动仲裁委已依据大连市人民政府关于《大连市职工采暖费办法》（大政发（2005）76号）规定，裁决被告给付原告采暖费补贴455元（60平方米×26元×70%÷12月×5个月），且被告并未对该项仲裁裁决内容提起诉讼，本案庭审查实被告确实未给付原告采暖补贴。因此，本院对该项仲裁裁决内容予以照准，确认被告应向原告支付采暖非补贴455元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第五十条、第八十二条、第八十七条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发（1994）481号）第三条，《职工带薪年休假条例》第二条，《失业保险条例》第十四条，《辽宁省工资支付规定》（第196号）第二十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百五十八条之规定，判决如下：一、确认原告谢新平与被告大连金宏建设集团有限公司自2016年5月12日至2016年10月8日存在劳动关系。二、被告大连金宏建设集团有限公司向原告谢新平支付违法解除劳动合同赔偿金3,703.75元。三、被告大连金宏建设集团有限公司向原告谢新平支付拖欠工资4,039.09元及25%经济补偿金1,009.77元。四、被告大连金宏建设集团有限公司向原告谢新平支付休息日加班工资差额4,101.38元及25%经济补偿金1,025.35元。五、被告大连金宏建设集团有限公司向原告谢新平支付采暖费补贴455元。上述第一至第五项，共计14,334.34元，被告须于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告。逾期付款，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。六、驳回原告谢新平的其他诉讼请求。案件受理费人民币10元，减半收取5元（原告已预付），由被告大连金宏建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审判员  陈袁媛二〇一七年八月十日书记员  刘炜炜本案引用的法律条文《中华人民共和国劳动法》第四十七条经济补偿案劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发（1994）481号）第三条用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第二百五十八条适用简易程序审理的案件，审理期限到期后，双方当事人同意继续适用简易程序的，由本院院长批准，可以延长审理期限。延长后的审理期限累计不得超过六个月。人民法院发现案情复杂，需要转为普通程序审理的，应当在审理期限届满前作出裁定并将合议庭组成人员及相关事项书面通知双方当事人。案件转为普通程序审理的，审理期限自人民法院立案之日计算。