山东省临沂市兰山区人民法院
执 行 裁 定 书
（2016）鲁1302执异3号
异议人（被执行人）刘宗学。
委托代理人沈付奇，临沂兰山众人法律服务所法律工作者。
申请执行人孙如兴。
委托代理人王丹丹，山东有泰律师事务所律师。
本院在执行（2013）临兰执字第1848号案件即申请执行人孙如兴与被执行人刘宗学民间借贷纠纷一案，异议人刘宗学向本院提出执行异议，本院受理后，依法进行审查，现已审查终结。
异议人刘宗学称，一、异议人在临沂市兰山区兰山街道角沂馨苑社区并没有住房，只有2010年异议人在兰山区美多商贸城购买的10号楼2单元1323室的房产一处，该楼房面积39平方米，首付款7万元，贷款13万元，尚有十万元没有还清，故异议人现在居住的该楼房是异议人的唯一住房，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》，对被执行人必需的居住房屋可以查封，但不得处分。该查封第六条明确了对被执行人及其抚养家属生活所必须的房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或抵债。故，根据上述规定，贵院应撤销（2013）临兰执字第1884号执行裁定书，停止对异议人上述房产的拍卖。二、异议人与本案申请执行人孙如兴的女儿孙梦琪于2009年12月22日生育一女儿“刘依依”，且一直随异议人生活，贵院拟拍卖之房屋系异议人与女儿共同居住的房屋，且该楼房尚39平方米，面积小，尚有银行按揭，故贵院不宜对此楼房拍卖，如果拍卖将使异议人与其女儿无法居住。综上所述，请求法院依法撤销（2013）临兰执字第1884号执行裁定书，停止对异议人位于兰山区美多商贸城10号楼2单元1323室的房产拍卖。
申请执行人孙如兴辩称，根据2015年5月5日公布实施的《最高人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条之规定，金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必须的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持：（一）对被执行人有扶养义务的人名下有其他能够维持生活必需的居住房屋的；（二）执行依据生效后，被执行人为逃避债务转让其名下其他房屋的；（三）申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。由此知，异议人符合该条规定，法院不应支持其异议：（一）位于美多商贸城的房产并非其唯一住房，兰山区兰山街道角沂社区居委会出具的证明证实了被执行人应有其宅基地还建的房屋，此房屋位于兰山街道角沂社区居委馨苑社区22号楼2单元101室。且案件审判阶段、执行阶段诉讼文书的送达均为上述地址，被执行人也均收到了法院的文书。（二）与异议人有扶养义务的人，其父有多套房产，能够维持生活必需。（三）案件执行过程中，在法官主持调解协商中，被执行人多次要求解除查封，待其将争议的房产出售后，将钱偿还申请执行人，也说过，不履行和解协议，我方可拍卖房产。（四）2015年6月25日，异议人曾通过热线广播咨询过退房事宜，可见异议人并不缺房屋居住。
本院查明，2013年2月18日，申请执行人以被执行人拖欠其借款为由诉至本院，并于同日向本院申请财产保全。本院受理后依法作出（2013）临兰民保字第137号民事裁定书，裁定：查封、扣押被执行人所有的价值80万元的财产一宗（详见查封、扣押财产清单）或冻结其银行存款80万元。
2013年2月19日，本院依据上述裁定，依法查封了被执行人刘宗学所有的，位于兰山区聚才路0002号10A号楼1323室房产一套。并依法向临沂市房管局发出了协助执行通知书及民事裁定书。在临沂市房管局出具的，查封该房产的送达回证，备考中记载“有抵押”。
2013年2月20日，本院制作查封、扣押财产清单一份，该份清单中记载“房屋兰山区聚才路0002号10A号楼1323室-1套。”“房屋查封期限：2013.2.19-2015.2.19。”
2013年3月27日，本院经依法审理，作出（2013）临兰民初字第775号民事判决书，判决：被执行人刘宗学于本判决生效之日起十日内向申请执行人孙如兴偿还借款本金72万元及利息（利息自2013年2月18日起至实际履行完毕之日止，按同期中国人民银行贷款基准利率计算）。该判决生效后，被执行人未履行偿还义务。2013年5月7日，申请执行人申请本院强制执行，执行案号为（2013）临兰执字第1884号。
2015年1月30日，本院作出（2013）临兰执字第1884号执行裁定书，裁定：拍卖被执行人刘宗学所有的位于临沂市兰山区美多商贸城10号楼2单元1323室房产一套。
2015年4月15日，本院委托技术室对该套房产进行评估。2015年4月23日，本院技术室作出（2015）临兰技字第574号司法鉴定委托书，委托青岛衡元德房地产评估有限公司进行评估。2015年4月25日，该评估公司作出（2015）青衡房估（临沂）字第L022号司法鉴定估价报告，对位于兰山区美多商贸城10A号楼1323室进行估价，该房产总价值为20万元。
执行过程中，异议人刘宗学以涉案房产为其唯一住房为由，对本院裁定查封的上述财产提出执行异议，本院依法进行了听证。
听证中，申请执行人为证实涉案房产不是异议人的唯一住房，向法庭提交了以下证据：1、录音一份（异议人播打临沂广播电视台都市之声法律与生活，当庭播放），证明异议人想要将涉案房屋退房。2、兰山街道角沂小区出据的证明一份，证明异议人享有宅基地50平方米，在拆迁补偿中使用完毕。异议人质证称，证据1我只咨询房屋购买多年，为什么房权证一直办理不下来；证据2申请执行人陈述的宅基地并非是住房，涉案住房是异议人的唯一住房。
双方争议的事实为：涉案房产是否为异议人即被执行人及其所扶养家属所必需的居住房屋。
上述事实，主要根据各方在听证中的举证、质证及陈述，执行材料等证据为证，相关证据均已收集、记录在卷。
本院认为，涉案房产为异议人及其所扶养家属所必需的居住房屋。第一，根据兰山街道办事处角沂社区提供的证明可知，异议人享受的50平方米的平价楼待遇，该50平方米只是在楼房价格方面有优惠待遇。即使已使用完毕，也不能证明异议人在兰山街道办事处角沂社区有住房，且在兰山街道角沂社区居民委员会也没有登记人为异议人的房屋。第二，根据《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》第一条之规定，对于被执行人所有的已经依法设定抵押的房屋，人民法院可以查封，并可以根据抵押权人的申请，依法拍卖、变卖或者抵债。而本案中，抵押权人即相关的银行既未申请拍卖、变卖或者抵债，也未申请参与分配，故本院对涉案房产可以查封，但不能依法拍卖、变卖或者抵债。第三，关于对《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条第一款第一项规定的“对被执行人有扶养义务的人”的理解的问题，被执行人作为成年人，根据《中华人民共和国婚姻法》第二十一条第二款及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（一）》第二十条的规定，父母只有对不能独立生活的子女，即尚在校接受高中及其以下学历教育，或者丧失或者未完全丧失劳动能力等非主观原因而无法维持正常生活的成年子女。而本案的被执行人不属于上述成年子女，故其父母对其没有扶养义务。而其配偶，根据现有证据，并不能证明其有其他能够维持生活必需的居住房屋。第四，申请执行人提供的录音，异议人并不否认其真实性，该录音内容显示异议人只是对涉案房产的房产证办理情况进行了询问，但并不能证实异议人其名下还有其他房屋。第五，申请执行人没有为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或提交书面的同意从该房屋变价款中扣除五至八年的租金。第六，涉案房产仅为39平方米，并不是超过被执行人及其所扶养家属居住的必需的房屋。综上，本院认为，涉案房产为异议人即被执行人及其所扶养家属所必需的居住房屋。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第六条之规定，对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债。故，本院可以查封涉案房产，但不得拍卖、变卖或者抵债。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的规定，裁定如下：
审 判 长 陈少玉
审 判 员 ＸＸ平
审 判 员 管晓蒙
二〇一六年一月十五日
代书记员 刘园园