广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）珠中法民一终字第762号
上诉人（原审原告）：珠海市至尊娱乐有限公司，住所地：珠海市。
法定代表人：袁沛祥，公司经理。
委托代理人：潘国伟，广东大公威德律师事务所律师。
委托代理人：苏银，广东大公威德律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨福连，女，汉族，1980年2月23日出生，住广东省珠海市金湾区。
委托代理人：曾学彬，广东益诺众承律师事务所律师。
上诉人珠海市至尊娱乐有限公司（以下简称“至尊娱乐公司”）与被上诉人杨福连劳动合同纠纷一案，不服珠海市香洲区人民法院（2013）珠香法民一初字第161号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，杨福连于1999年8月入职至尊娱乐公司从事文职类工作，至尊娱乐公司主张入职时间为2000年3月。2000年3月至尊娱乐公司开始为杨福连缴纳社保。2009年2月1日双方签订劳动合同，约定合同至2010年1月31日，月工资为770元，后合同续签至2012年1月31日。合同到期后双方未续签，但杨福连在至尊娱乐公司上班至2012年6月，至尊娱乐公司为杨福连缴纳社保至2012年6月。2012年6月29日，办理了《解约通知书》，载明双方劳动合同解除，终止原因为合同期满，失业类型为非自愿。关于杨福连离职前的工资情况，双方没有提交直接证据证明。杨福连主张离职前一年月平均工资为2500元，领取工资时在工资单上签名。至尊娱乐公司主张为1150元。从杨福连的社保缴费记录上显示杨福连的缴费工资2007年为1189元，2011年为1720元。另查明，杨福连于2012年7月26日生育一女。
原审法院认为，关于杨福连的入职时间的问题，至尊娱乐公司主张社保缴费记录的2000年3月，只能证明开始缴交社保的时间，具体时间应以实际入职的入职登记表或其他证据证明，至尊娱乐公司未能提供相关证明，原审法院采信杨福连提出的1999年8月的入职时间。关于杨福连离职前平均工资的问题，至尊娱乐公司依法应负工资发放的举证责任而未能提供相关证据，应承担举证不能的法律后果，且至尊娱乐公司主张的1150元与社保缴费记录中的缴费工资明显存在差异，结合用工的实际情况和杨福连的工作性质，原审法院认定杨福连离职前月平均工资为2500元。关于赔偿金的问题。双方劳动合同期满为2012年1月31日，之后未续签或签订无固定期限劳动合同，但事实劳动关系仍存续，且被告杨福连在2012年6月29日解约时处于孕期，即使劳动合同期满，合同也应延续至该情形消失再行终止，《解约通知书》上也明确载明失业类型为“非自愿”，所以至尊娱乐公司在2012年6月以合同期满为由终止、解除劳动合同不符合法律规定，应当依照《劳动合同法》第八十七条支付赔偿金。赔偿金的计算年限自实际用工之日起算，包括劳动者在《劳动合同法》实施前的工作年限。至尊娱乐公司应支付给杨福连的赔偿金为2500×13×2=65000元，杨福连申请仲裁时主张60000元，原审法院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、第四十七条的规定，原审法院作出如下判决：一、至尊娱乐公司于判决发生法律效力之日起十日内支付杨福连赔偿金60000元。二、驳回至尊娱乐公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务或其它义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或支付迟延履行金。案件受理费5元，由至尊娱乐公司负担。
一审判决后，珠海市至尊娱乐有限公司不服，向本院提出上诉，请求：一、撤销原审判决并改判至尊娱乐公司无需支付赔偿金；二、由杨福连承担本案全部诉讼费用。事实及理由：一、原审对杨福连入职时间和平均工资的查明事实不清，证据不足。首先，对于原审关于杨福连入职时间的认定。至尊娱乐公司认为：原审在无任何事实和证据支持下，单凭杨福连的口头主张就对杨福连主张的入职时间予以采信，是罔顾事实的主观臆断。事实上，杨福连入职后，至尊娱乐公司在其入职的当月就为杨福连参加社会保险，符合我国法律规定，故参保时间就是杨福连的入职时间。在杨福连未能提出相反证据证明其入职时间的前提下，应当将社会保险机构记载的时间认定为杨福连入职时间而不应胡乱推断。其次，原审认为至尊娱乐公司主张杨福连的工资与社保缴费记录中的缴费工资存在差异就对至尊娱乐公司的主张不采信，显然原审对社保缴费缺乏基本认识。社保缴费基数依据上一年度本地区社会平均工资而定，而不是完全取决与参保人的工资水平。当参保人的工资水平低于社会机构的最低档工资水平时，只要参保人选择参保，则必须按照当时参保最低档缴费基数进行缴费，而不能按照更低的工资进行缴费。鉴于杨福连的工资只是的当地最低工资，低于参保缴费基数，故至尊娱乐公司为履行参保义务，必须按照最低档缴费基数进行参保。反过来讲，杨福连按照最低档缴费基数进行参保进一步证实了，杨福连的工资只可能低于或者等于社保缴费记录的1720元／月，而不是杨福连所主张的2500／月。二、原审判决杨福连按照至尊娱乐公司的入职年限由尊娱乐公司进行双倍赔偿没有事实和法律依据。杨福连系至尊娱乐公司前股东进行股权转让，善后处理工作完成后，按照劳动合同期满的方式离职，至尊娱乐公司没有违法解除双方的劳动关系，原审判决至尊娱乐公司支付杨福连赔偿金没有事实依据。所谓的解约通知书是劳动部门出具的格式版本，对于失业类型的理解，除自动辞职外，包括但不限于劳动合同期满，劳动者达到法定退休年龄，协商解除劳动合同，均定性为非自愿，故失业类型不证明至尊娱乐公司违法解除劳动关系。同时，该证明已经明确终止的原因是合同期满，至尊娱乐公司不应支付杨福连赔偿金，另外，劳动合同法实施条例第二十五条规定，用人单位违反劳动合同法的规定，解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定，支付了赔偿金的，不再支付经济补偿，赔偿金的计算年限自用工之日起计算，意指2008年后入职的员工，赔偿金的年限自用工之日起计算，而不是指2008年以前入职的员工赔偿金的起算点，2008年1月1日前入职的员工，赔偿金只能自2008年1月1日起计算，否则有违法不溯及既往的原则，综上，请求二审法院支持至尊娱乐公司的各项上诉请求。
被上诉人杨福连答辩称：第一、关于入职的时间的问题，至尊娱乐公司提交的社保记录，只能证明至尊娱乐公司缴纳社保的时间，杨福连的入职时间只能以其他的证据予以佐证，至尊娱乐公司没有提交任何证据证明杨福连入职的时间，只能承担举证不能的责任；第二、关于工资数额认定的问题，首先不反对实际工资与参考工资不同的说法，但在本案中，要证明杨福连的工资数额，而不是证明杨福的实际工资可能低于参保工资，至尊娱乐公司所称杨福连的工资只能低于参考工资，这是不符合逻辑的，同样至尊娱乐公司应当承担举证不能的后果；第三、关于解约通知，不论对于通知书上书写的“非自愿”的理解如何，都不能改变至尊娱乐公司单方到劳动部门解除劳动合同的事实，杨福连没有在任何离职手续上签名的事实，且之后双方如之前一样，履行劳动合同至此构成无固定期限的劳动合同；第四、关于至尊娱乐公司强调劳动合同法实施条例的问题：1、至尊娱乐公司没有支付赔偿金，当然还要向杨福连支付经济补偿；2、所谓只能从2008年1月1日起计算，没有溯及力的说法没有依据，相关法律规定，从2008年1月1日始，计算赔偿金的情况只有一种，在劳动者不要求继续履行劳动合同，或者劳动合同不能继续履行，才应当从2008年起计算赔偿金，因此，应当从用工之日起计算赔偿金；3、至尊娱乐公司强调不应当支付赔偿金，又辩称赔偿金过高，两项理由相互冲突，请求法庭认定事实；4、杨福连被辞退时怀有身孕，系法律规定不能解除劳动合同的法律事由。综上，请求二审法院支持我方诉讼请求。
二审中，双方当事人均未提供新的证据，本院经审理对原审法院查明的案件事实予以确认。
本院认为，关于杨福连的入职时间及工资标准问题。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。至尊娱乐公司已提供了社保缴费清单，初步证明了杨福连的入职时间，而杨福连对其辩称1999年8月入职的事实未提供任何证据加以证明，故本院对至尊娱乐公司的主张予以采信。原审法院采信杨福连的主张不当，本院予以纠正。至于杨福连的工资标准问题。根据《广东省工资支付条例》第四十四条的规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。至尊娱乐公司与杨福连均未提供工资数额的证据，至尊娱乐公司亦未提供证据证明本单位同岗位员工的平均工资，而杨福连主张其每月平均工资为2500元低于珠海市同类岗位的平均工资数额，故原审法院予以采信，符合法律规定，本院予以维持。至尊娱乐公司以其为杨福连参保的工资数额主张杨福连的工资水平低于或等于参保工资，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
关于至尊娱乐公司与杨福连劳动合同解除原因及责任问题。至尊娱乐公司与杨福连的劳动合同2012年1月31日期满，此时杨福连正处于孕期，参照《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第34条规定，除劳动法第二十五条规定的情形外，劳动者在医疗期、孕期、产期和哺乳期内，劳动合同期限届满时，用人单位不得终止劳动合同，劳动合同的期限应自动延续至医疗期、孕期、产期和哺乳期期满为止。本案杨福连并不存在《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定的情形，故至尊娱乐公司应将劳动合同的期限延至杨福连哺乳期满为止，《解约通知书》进一步印证了杨福连系非自愿性失业的状态，至尊娱乐公司主张双方劳动合同因期满终止，显然有违上述法律规定。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定了赔偿金的计算年限应从用工之日起计算，法律条文意思明确，并无岐义，至尊娱乐公司上诉主张赔偿金应从2008年1月1日起计算，于法无据，本院不予支持。经核，杨福连工作12年3个月，赔偿金应为2500×12.5×2=62500元，杨福连主张的60000元未超出本院核算的数额，故本院对原审判决予以确认。
综上所述，一审判决认定基本事实清楚，虽对杨福连的工作年限认定有误，但实体判决正确，本院予以维持。至尊娱乐公司上诉请求无需支付赔偿金，缺乏事实及法律依据，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人至尊娱乐公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱学辉
代理审判员 肖 锋
代理审判员 郑 恒
二〇一三年九月十二日
书 记 员 罗发强