福建省石狮市人民法院民 事 判 决 书（2018）闽0581民初2211号原告：陶廷会，女，1971年9月16日出生，汉族，住重庆市大足县。委托诉讼代理人：黄小红，福建华忠盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：康怀，石狮中心法律服务所法律工作者。被告：刘卫锋，男，1981年4月12日出生，汉族，住江西省上饶市余干县。被告：石狮市公共交通运输有限公司，住所地福建省石狮市。负责人：罗平，该公司总经理。委托诉讼代理人：纪明达，该公司职员。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司晋江中心支公司，住所地福建省晋江市。负责人：吴紫芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈强、该公司职员。委托诉讼代理人：林婉萍，该公司职员。原告陶廷会与被告刘卫锋、石狮市公共交通运输有限公司（以下简称“石狮公交公司”）、中国太平洋财产保险股份有限公司晋江中心支公司（以下简称“太平洋财险晋江支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年3月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陶廷会及其委托诉讼代理人康怀、被告刘卫锋、被告石狮公交公司的委托诉讼代理人纪明达、被告太平洋财险晋江支公司的委托诉讼代理人陈强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陶廷会向本院提出诉讼请求：1.判令刘卫锋、石狮公交公司、太平洋财险晋江支公司共同赔偿其因本次交通事故所造成的损失共计145141.44元（其中医疗费23310.05元、误工费51121元、护理费12600元、交通费500元、残疾赔偿金59996.8元、精神损害抚慰金10000元、拐杖费80元、住院伙食补助费1100元、营养费2000元、取内固定物5000元、鉴定费2600元，损失合计168515.35元，扣除石狮公交公司支付的医疗费19238元，及陶廷会承担的非交强险部分20%即4135.9元，为145141.44元。由太平洋财险晋江支公司在保险责任范围内先行承担赔偿责任，剩余损失由刘卫锋、石狮公交公司承担赔偿责任）；2.判令诉讼费用由刘卫锋、石狮公交公司、太平洋财险晋江支公司承担。事实和理由：2017年8月2日9时10分许，刘卫锋驾驶闽Ｃ×××××号大型普通客车，沿石狮市八七路行驶至八七路工行灯控路口时，与同向行驶的二轮自行车骑行人陶廷会发生刮碰，致陶廷会受伤、两车受损的交通事故。经石狮市公安局交通警察大队作出责任认定：刘卫锋负主要责任，陶廷会负次要责任。事故发生后，陶廷会被送入石狮市医院救治，经手术行内固定物并住院治疗22天出院休养。经医生诊断为：1、左膝关节急性损伤：2、全身多处皮肤挫擦伤。期间石狮公交公司支付了陶廷会住院期间的医疗费19238元，剩余部分医疗费由陶廷会自行垫付。出院后，陶廷会向石狮公交公司借支2000元生活费。事故发生前，闽Ｃ×××××号大型普通客车己向太平洋财险晋江支公司投保了机动车交通事故责任强制险（以下简称“交强险”）及第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）。2017年11月23日，陶廷会所受损伤经福建三晋司法鉴定所鉴定为：1.参照《人体损伤致残程度分级》标准，构成9级伤残。2、后续拆除内固定物的费用需5000元。3、护理期为90日。4、误工期为120日。因双方当事人无法就本案赔偿事宜协商一致，故陶廷会起诉，望判如所求。刘卫锋辩称，对本案事故发生经过、车辆投保情况没意见，陶廷会的各项损失由保险公司进行测算。石狮公交公司辩称，其公司对本案事故发生经过、车辆投保情况、陶廷会受伤情况没意见；其公司已向太平洋财险晋江支公司投保保险，陶廷会的各项损失由保险公司进行测算，其公司同意保险公司的理赔款全部赔付给陶廷会；其公司垫付给陶廷会的医疗费19238元及借给陶廷会的2000元要求予以返还。太平洋财险晋江支公司辩称，一、其公司对本案事实、鉴定情况没有异议。二、其公司在保险合同约定的责任范围、赔偿限额内承担支付保险金责任，其中非医保费用、鉴定费不属于保险责任，不予赔付；三、陶廷会诉求的赔偿项目部分偏高、不合理。1.医疗费应按医院出具的正式票据、费用清单、病例材料审核计算为23231.2元，剔除非医保后按22069元赔偿。2.住院伙食补助费应按30元/天、住院22天计算为660元。3.陶廷会主张营养费为2000元，可以认可。4.陶廷会主张后续治疗费为5000元，有鉴定意见，可以认可。5.陶廷会主张误工费为51121元，未提供相应的持续误工证明、损失收入证明等，根据“谁主张谁举证”原则，其应承担举证不能的后果。误工费应为140/天×112天（计算至定残日前一天）=15680元。6.陶廷会护理期经鉴定为90天，参照其伤情，住院22天为全部护理，出院后68天按40%护理依赖计算，护理费应为6888元[140元/天×（22天+68天×40%）]。7.陶廷会主张残疾赔偿金按59996.8元计算，可以认可。8.陶廷会主张交通费为500元，可以认可。10.陶廷会主张拐杖费为80元，但没有正式发票，不予认可。11.陶廷会主张鉴定费为2600元，鉴定费不属于保险责任，其公司不承担。综上，其公司仅应在保险范围内保险责任限额内进行赔付，请求驳回陶廷会超出保险责任限额范围及没有事实、法律依据部分的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年8月2日9时10分许，刘卫锋驾驶闽Ｃ×××××号大型普通客车，沿石狮市八七路行驶至八七路工行灯控路口时，与同向行驶的二轮自行车骑行人即陶廷会发生刮碰，致其受伤、两车受损的交通事故。发生交通事故后，陶廷会被送往石狮市医院住院治疗22天，被诊断为：1.左膝关节急性损伤；2.全身多处皮肤挫擦伤。2017年8月15日，经石狮市公安局交通警察大队作出责任认定，刘卫锋负本事故主要责任，陶廷会负本事故次要责任。2017年11月23日，经陶廷会自行委托，福建三晋司法鉴定所出具闽三晋司鉴[2017]临鉴字第492号司法鉴定意见书：陶廷会的伤情评定为九级伤残，后续拆除内固定物的费用需5000元，护理期为90日，误工期为120日。2018年2月1日，经石狮市交通事故和谐调处中心委托，福建华闽司法鉴定中心出具闽华闽司鉴[2018]临鉴字第37号司法鉴定意见书：陶廷会的伤情评定为九级伤残。另查明，闽Ｃ×××××号大型普通客车的所有人为石狮公交公司，该车向太平洋财险晋江支公司投保了交强险及保额为50万元的商业三者险，本案事故发生在保险期间内。刘卫锋系石狮市公交公司的雇员，其系在从事雇佣活动的过程中发生本案事故。事故发生后，石狮公交公司垫付给陶廷会医疗费19238元，及借给陶廷会2000元（双方约定该款从事故赔偿款中扣除）。关于本案陶廷会各项损失的赔偿标准及数额，本院依法认定如下：1.医疗费。根据陶廷会提供的医疗费票据，结合疾病证明书、出院记录，医疗费应凭票确定为23311.15元。2.误工费。陶廷会的误工期虽经鉴定为120日，但其定残后因部分丧失劳动能力而导致的预期收入损失是以残疾赔偿金的方式给予赔偿的，因此，误工期最长只能从受伤之日（2017年8月2日）起计算至第一次定残前一日（2017年11月22日）止共计112日，按福建省2016年度农、林、牧、渔业平均工资51121元/年计算，误工费为15680元（51121元/年÷365日×112日）。陶廷会主张误工期为一年，但其医嘱“建议休息一年”并非“卧床休息或不能负重一年”，对于其该主张，本院不予采纳。3.护理费。陶廷会的护理期经鉴定为90日，根据其伤情，住院期间22日按完全护理、出院后68日按部分依赖（50%）计算，按福建省2016年度农、林、牧、渔业平均劳动报酬51121元/年计算，护理费为7840元[（51121元/年÷365天×住院22天）+（51121元/年÷365天×出院后68天×50%）]。4.交通费。陶廷会主张交通费500元，虽未能提供证据证明该项支出，但考虑到其就医治疗确需支出交通费，且刘卫锋、石狮公交公司、太平洋财险晋江支公司均无异议，予以支持。5.残疾赔偿金。陶廷会的伤情经鉴定为九级伤残，赔偿比例为20%，按照福建省上一年度农村居民人均可支配收入14999.2元/年计算，残疾赔偿金为59996.8元（14999.2元/年×20年×20%）。其主张残疾赔偿金为59996.8元，合理有据，予以支持。6.精神损害抚慰金，陶廷会因本案交通事故致九级伤残，根据福建省高级人民法院关于精神损害抚慰金标准的指导意见，其主张精神损害抚慰金10000元，合理有据，予以支持。7.住院伙食补助费。陶廷会住院时间共计22天，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每日按30元计算，酌定为660元。8.营养费。根据陶廷会的伤情及住院情况，其营养费可按医疗费的10%计算，酌定为2330元。9.后续治疗费。陶廷会因伤需二次手术，该费用经有资质的鉴定机构鉴定为5000元，本院予以认定。10.鉴定费。鉴定费2600元系陶廷会为了确定伤情而支付的必要、合理费用，且有司法鉴定所出具的正式票据予以证实，予以认定。上述各项合计为127918.3元。其中，属于医疗费用赔偿范围项下的金额为31301.5元（医疗费23311.5元+住院伙食补助费660元+营养费2330元+后续治疗费5000元），属于伤残费用赔偿范围项下的金额为94016.8元（误工费15680元+护理费7840元+交通费500元+残疾补偿金59996.8元+精神损害抚慰金10000元）。关于本案赔偿责任的承担问题。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足的部分再由过错方按各自应负的事故责任确定赔偿比例，有投保商业三者险的，根据保险合同确定赔偿责任。第一，本案闽Ｃ×××××号大型普通客车向太平洋财险晋江支公司投保了交强险和商业三者险，故该公司对于陶廷会因本起事故造成的损失应在交强险责任限额范围内先行予以赔偿，赔偿数额为104016.8元（包括误工费15680元、护理费7840元、残疾赔偿金59996.8元、精神损害抚慰金10000元、交通费500元以及医疗费用赔偿限额10000元）。其次，陶廷会本案各项损失中超出交强险责任限额的部分为21301.5元（31301.5元-10000元），该部分的赔偿比例应按交警部门的事故认定予以确定，刘卫锋负本事故的主要责任，其应承担80%的赔偿责任即17041.2元，陶廷会负本事故的次要责任，其系非机动车驾驶人应自行承担20%的赔偿责任即4260.3元。因刘卫锋系石狮市公交公司的雇员，其在在执行工作中发生的事故责任应由石狮市公交公司承担。石狮公交公司为闽Ｃ×××××号大型普通客车在太平洋财险晋江支公司投保了保额为50万元的商业三者险，故太平洋财险晋江支公司应在商业三者险责任限额范围内赔偿陶廷会17041.2元。第三，陶廷会的鉴定费2600元有福建三晋司法鉴定所出具的正式票据可以证实，应予认定，但应按事故的责任比例分担，由刘卫锋负担2080元（2600元×80%），陶廷会自负520元（2600元×20%）。刘卫锋系在从事雇佣活动的过程中发生本案交通事故，故其应负担的鉴定费应由雇主石狮公交公司承担。石狮公交公司已垫付给陶廷会的21238元（19238元+2000元），应先抵扣该鉴定费；余款19158元（21238元-2080元）直接抵扣太平洋财险晋江支公司应支付的赔偿款，石狮公交公司可依照保险合同另行向太平洋财险晋江支公司主张权利。综上所述，本案陶廷会因交通事故受伤造成损害，事实清楚，证据确实、充分，刘卫锋、石狮公交公司、太平洋财险晋江支公司应承担相应的赔偿责任。陶廷会主张其本案的各项损失总额为145141.44元。经本院认定，陶廷会的损失总额应确定为127918.3元，按事故责任分担并扣除石狮公交公司垫付的21238元后，太平洋财险晋江支公司应赔偿101900元（104016.8元+17041.2元-19158元）。对于陶廷会超出法律规定的其他诉讼请求，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十四条、第十六条、第二十二条、第四十八条、第三十四条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《福建省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第五十二条第一款第二项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司晋江中心支公司应于本判决生效后十日内赔偿陶廷会因本案交通事故造成的各项损失共计101900元；二、驳回陶廷会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3204元,减半收取计1602元，由陶廷会负担481元，中国太平洋财产保险股份有限公司晋江中心支公司负担1121元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。审判员  邱长途二〇一八年四月三十日书记员  郭鹏珍附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示一、适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《福建省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第五十二条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿。机动车所有人或者管理人未参加机动车交通事故责任强制保险的，由机动车所有人或者管理人承担相当于机动车交通事故责任强制保险责任限额部分的赔偿责任。对于超过限额的部分，由机动车一方承担赔偿责任；但有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：（一）非机动车驾驶人、行人负事故全部责任的，机动车一方承担不超过百分之十的赔偿责任；（二）非机动车驾驶人、行人负事故主要责任的，机动车一方承担百分之四十的赔偿责任；（三）非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，机动车一方承担百分之六十的赔偿责任；（四）非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之八十的赔偿责任；（五）机动车停放、临时停车没有违反道路交通安全法律、法规规定，与非机动车驾驶人、行人发生道路交通事故的，机动车一方不承担赔偿责任。国家法律、法规另有规定的，从其规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法(?javascript:SLC(150009,0)?)和侵权责任法(?javascript:SLC(125300,0)?)的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。二、执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。