南京市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0106民初11746号
原告钱炘娅，女，回族，1991年11月10日生，住南京市秦淮区。
委托代理人徐云付，江苏东恒律师事务所律师。
委托代理人李小马，江苏东恒律师事务所实习律师。
被告南京智汇云教育科技有限公司，统一社会信用代码91320106MAIMNTPH1Q,住所地在南京市鼓楼区广州路5号2幢1203室。
法定代表人王默然，总经理。
委托代理人张磊，江苏维世德律师事务所律师。
委托代理人邓小秋，江苏维世德律师事务所律师。
原告钱炘娅诉被告南京智汇云教育科技有限公司（以下简称智汇云公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年11月10日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告钱炘娅及其委托代理人徐云付、李小马，被告智汇云公司的委托代理人张磊、邓小秋到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原、被告诉辩意见
原告钱炘娅诉称：原被告于2017年3月28日签订劳动合同，原告从事人力资源管理工作，实行标准工时制度，平均每天工作时数为8小时，每周休息2天。2017年4月至9月，原告实发工资分别为5341.29元、8572.06元、8572.06元、8547.94元、8547.94元、8594.74元。2017年11月1日，被告以原告不能胜任工作为由通知原告解除劳动关系，但原告不存在任何不能胜任工作职位的情形。原告认为，被告系违法解除劳动合同，应当支付赔偿金17371.2元。另，被告拖欠原告2017年10月份工资8547.94元、11月份工资420.74元及法定节假日、双休日、正常工作日延时加班工资合计22316.36元。原告经仲裁前置程序后，诉至法院，请求判令：1、被告支付违法解除劳动关系赔偿金17371.2元（月平均工资8685.6×2）；2、被告支付拖欠10月份工资8547.94元、11月份工资420.74元；3、被告支付2017年5月1日至10月31日期间的法定节假日加班工资3704.07元、休息日加班工资17075.5元、延时加班工资1536.8元，合计22316.36元（按时薪9142/21.75/8=52.54元计算。法定节假日加班23.5小时；休息日加班226.5小时，扣除8天调休64小时，实际计算162.5小时；延时加班19.5小时。）；4、判令被告向原告出具终止劳动合同证明和社保关系转移手续。
被告智汇云公司辩称：原告与我司系劳动关系。一、被告没有违法解除和原告的劳动关系，所以不存在支付赔偿金的问题，被告和原告解除劳动关系是因为原告不胜任当前的人事管理工作，被告也和原告本人进行过调岗通知，但是原告拒绝，另原告还伪造公司各种公函、盗用公司公章、骗取公司报销，工作懈怠，原告对人事工作并不能胜任；二、根据原告计算的10月、11月工资我司同意支付，但数额分别为8021.54元、368.8元；三、关于加班工资，由于原告本人有调休申请单，她的法定节假日以及部分休息日加班费用已经支付，并已经调休，延时加班不存在，因为原告是人事主管，其对考勤进行管理，她利用职务之便修改过考勤。另原告的真实姓名是钱炘娅，但在我公司考勤用名“钱欣雅”，存在造假；四、关于出具终止劳动合同证明，我司已经出具了辞退通知书，至于是违法解除还是合法解除由法院认定，在法院出具生效裁判文书之前我司无法出具离职证据，关于转移社保我司同意转移。请求法院依法判决。
本院查明的事实
双方无争议事实
钱炘娅于2017年3月28日入职智汇云公司，双方签订劳动合同，劳动合同期限自2017年3月28日至2020年3月27日，钱炘娅从事人力资源工作，约定每天工作时间为8小时，每周休息2天，工资为2500元/月。2017年11月1日，智汇云公司通过邮件向钱炘娅发送辞退通知书。同日，钱炘娅向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委于2017年11月8日出具仲裁申请时间确认书，钱炘娅诉至法院。
2017年4月至9月，钱炘娅实发工资分别为5341.29元、8572.06元、8572.06元、8547.94元、8547.94元、8547.94元。社保记录显示其个人承担的社保部分2017年4-6月为258.94元、7-9月每月承担301.06元；公积金4-6为284元、7-9月为302元。
双方有争议事实
1、2017年10月、11月工资
钱炘娅提供银行交易明细，计算及月平均应发工资为8685.6元，以此计算2017年10月份工资为8547.94元、11月份工资420.74。
智汇云公司对钱炘娅的工资数额无异议，但钱炘娅实发工资数额为8021.54元/月，社保和公积金个人承担部分是法定的，应当以实发工资计算平均工资，公司一直为员工缴纳社保，只是部分还没有到账，公司同意为钱炘娅补缴2017年10月的社保、公积金。审理中，钱炘娅亦同意由智汇云公司补缴社保、公积金，并明确2017年10月份社保已经缴纳，公积金缴纳缴纳至2017年8月。
本院认证如下：2017年4月至9月，钱炘娅应发工资平均为8594.53元，以此计算2017年10月份应发工资，数额为8594.53元，因智汇云公司为其缴纳了社保，其个人承担社保301.06元，应当予以扣除，故智汇云公司应当发放8293.47元，如智汇云公司再为其缴纳当月公积金，钱炘娅应当承担其个人应缴部分。关于2017年11月1日工资，应为395.15元（8594.53/21.75×1）。
2、智汇云公司是否违法解除劳动关系
钱炘娅提供以下证据：
证据1、员工辞退通知书、员工辞退邮件、QQ群聊天记录。2017年11月1日，智汇云公司向钱炘娅发送邮件，告知钱炘娅公司决定对你进行辞退，于11月2日12:00前，来公司办理离职手续并结清10月份工资。辞退通知书中载明“由于你未能胜任目前的工作职位的原因，经公司各部门商议，最后由公司决定，从2017年11月1日起，终止与你的劳动合同。请于2017年11月2日12:00前，到公司办理离职手续并结清10月份工资，逾期未办理，视为主动放弃，请知悉。”QQ群聊天显示“……总部前人事主管因涉嫌伪造各种公函、文件，涉嫌盗用公司公章，玩忽职守，工作懈怠，经总部各部门协商，作出开除处理，结算所有薪酬……”。
证据2、门诊病历、检查报告单，证明其在劳动关系存续期间已经怀孕，公司解除劳动关系违法。
智汇云公司质证意见为：对证据1真实性无异议，QQ群聊天记录中已经明确钱炘娅存在伪造公函、盗用公章的行为，玩忽职守、工作懈怠；对证据2真实性无异议，但钱炘娅是在11月30日初步诊断为早孕，此时双方劳动关系已经解除，且公司解除劳动关系并不是因为其怀孕，而是因其在职期间的种种行为导致。
审理中，智汇云公司陈述钱炘娅存在伪造公函、盗用公章的行为，未能提供证据。关于钱炘娅不能胜任工作一事，智汇云公司陈述口头要求其调岗至业务岗位，但钱炘娅拒绝，对此，智汇云公司未能提供证据证明。另智汇云公司在解除与钱炘娅劳动合同时未履行通知工会的程序。
本院认证如下：智汇云公司以钱炘娅不能胜任工作为由解除劳动关系，应当举证证明钱炘娅不能胜任工作的表现，并且要为钱炘娅进行调岗，如调岗后仍不能胜任工作，可以解除双方劳动关系，但智汇云公司既未举证证明钱炘娅存在所谓盗用公章、伪造公函、工作懈怠等不能胜任工作的情形，又未证明其为钱炘娅调岗，且在解除劳动关系时亦未履行告知工会的程序，故智汇云公司构成违法解除与钱炘娅的劳动关系。
3、钱炘娅是否存在加班情形
钱炘娅陈述工作时间为9:00-18:00，中间休息1小时，其提供以下证据：
证据1、2017年5月至9月的考勤表。考勤记录表姓名为钱欣雅，显示2017年5月4日、5日、6日、10日、11日、12日、16日、17日、23日、26日、29日等打卡时间超过18:30，其2017年5月至9月期间统计延时加班时间为19.5小时。另考勤表还显示2017年6月3日下班时间为13:35、7月8日下班时间为17:04，另有两天仅有上班时间或下班时间。钱炘娅确认18:00前下班的可以冲抵延时加班时间。
证据2、微信聊天记录、调休申请单。显示钱炘娅2017年10月22日至2017年10月29日调休8天，调休事由为4月30日、5.1劳动节未休；5月30、5月31日端午未休；7月16日、10月22日、29日未休。
证据3、工资条。钱炘娅提供2017年8月份工资表，载明其基本工资为5600元、值班补贴1200元、岗位奖励600元、绩效工资1000元，加班天数、加班天数为0，合计9000元。该工资系2017年5月后公司财务经理将基本工资9000元拆分后的组成。
证据4、公司人事部2017年薪资绩效方案。该方案系2017年5月26日公司负责人通过邮寄发送至钱炘娅邮箱，明确人事主管底薪及补贴：2017年5月、6月底薪6000元、3000元绩效，自2017年7月起底薪8000元、1000元绩效，证明其工资为9000元/月。
智汇云公司质证意见为：证据1的真实性不予认可，钱炘娅系人事管理人员，其利用职务之便将其考勤记录修改；证据2的真实性认可，可以证明公司已经安排调休，不存在加班行为；对证据3、4未发表质证意见。
智汇云公司陈述公司上班时间为9:00-18:00，但实际可以晚点来或早点走，期间可以休息1.5小时，另公司没有安排钱炘娅加班，从考勤表来看月份之间的对比，根本不存在加班情形，如果5月份存在加班，那么6-8月属于暑假，是培训机构最忙的时候，考勤表中却没有延时加班情形，而且考勤只能是一种参考，不能作为实际上班时间的唯一依据，其可能在其他地方吃完晚饭再回来打卡，或者下班后在办公室看一会视频再打卡。智汇云公司提供公司其他管理岗位职工刘姣姣、何平的考勤，显示同为管理岗位的职工，平时延时加班是没有的，周末需要加班，但会调休。钱炘娅对刘姣姣、何平考勤的真实性不予认可，首先，智汇云公司未提供刘姣姣、何平的劳动合同证明系其公司员工；其次，刘姣姣、何平的下班时间每天均在18:00，不符合常理。智汇云公司提供了2017年10月的考勤表，显示2017年10月2日上班，9日至21日连续上班。钱炘娅对该考勤记录不予认可。
审理中，钱炘娅陈述其入职时公司负责人告知上半年业务量较大，实行单休，到下半年会调整为双休，但一直没有调整。
本院认证如下：钱炘娅已向法庭提交初步证据（考勤表）证明其上班情形，智汇云公司对考勤表的真实性存在异议，认为钱炘娅修改过考勤记录，未能提供证据证明，故本院对钱炘娅提供的5月至9月考勤表真实性认可。智汇云公司提供了10月份考勤表，钱炘娅虽不予认可，但其未提供证据否定智汇云公司10月份考勤表，故本院对2017年10月份考勤予以确认。从考勤表来看，钱炘娅虽在5月份有延时打卡情形，但劳动者主张的加班应是由公司安排的加班，而钱炘娅未能举证证明其延时下班是应公司要求，故本院认定钱炘娅并无延时加班情形。
关于双休日加班，因双方劳动合同约定为双休，但实际为单休，智汇云公司应当支付双休日加班工资。从钱炘娅的陈述来看，公司告知其2017年上半年为单休，向其支付的工资也不低于最低工资标准，故2017年5月份钱炘娅不存在双休日加班情形。从2017年6月至9月考勤表来看，每月双休日上班天数分别为4天、6天、3天（当月双休日上班6天，其中3天正常上班天数未上班，予以冲抵）、5天，合计为18天。调休申请单中钱炘娅调休8天，因其中2天法定节假日不应予以调休，其主张冲抵双休日加班，不违反法律规定，故本院冲抵后，2017年6月至9月双休日加班为10天。智汇云公司提供的2017年10月考勤表中显示双休日加班3天。故钱炘娅2017年双休日加班天数为13天。
关于法定节假日加班工资，2017年劳动节、端午节钱炘娅上班，应当发放法定节假日工资。2017年10月考勤表显示节假日加班1天。2016年5月至10月期间，钱炘娅法定节假日加班天数为3天。
判决理由和结果
本案争议焦点为：1、智汇云公司是否应支付违法解除劳动关系赔偿金；2、钱炘娅2017年10月、11月份工资数额；3、关于加班工资；4、智汇云公司是否应出具解除劳动合同证明。
一、关于违法解除劳动关系赔偿金问题。本院认为，智汇云公司在解除双方劳动关系时没有提供钱炘娅不能胜任工作的证据，亦未提供为其调岗及调岗后仍不能胜任工作的证据，且在解除劳动关系时存在程序违法的情形，故智汇云公司应当支付违法解除劳动关系赔偿金。关于赔偿金的计算基数，以劳动者应发工资计算，2017年4月至9月，钱炘娅应发工资平均为8594.53元，则赔偿金为17189.06元（8594.53×2）。
二、关于2017年10月、11月的工资问题。经本院核算，钱炘娅2017年10月份工资为8293.47元，如遇智汇云公司为钱炘娅补缴当月公积金，钱炘娅应当承担个人部分；2017年11月份，钱炘娅工资数额为395.15元。
三、关于加班工资问题。本院认为，钱炘娅偶尔存在延时打卡的情形，但不能证明其系公司安排的加班所致，故其主张延时加班的诉讼请求本院不予支持。关于加班工资基数，双方在劳动合同中未约定加班工资基数，应以其平均工资作为计算基数。从钱炘娅的工资数额来看，其2017年5月至10月期间应发工资为9000元，故加班工资基数为9000元，则双休日加班10758.62元（9000/21.75×13天×200%）。关于法定节假日加班工资，应为3724.14元（9000/21.75×3天×300%）。
综上，钱炘娅加班工资共计为14482.76元。
四、关于钱炘娅主张的出具终止劳动合同证明和社保关系转移手续诉讼请求，因出具终止劳动合同证据及办理社保关系转移系用人单位的法定义务，智汇云公司应当向钱炘娅出具终止劳动合同证明并办理社保转移手续。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第五十条，《江苏省劳动合同条例》第三十一条，《江苏省工资支付条例》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告南京智汇云教育科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付钱炘娅违法解除劳动合同赔偿金17189.06元；
二、被告南京智汇云教育科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付钱炘娅加班工资14482.76元；
三、被告南京智汇云教育科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付钱炘娅2017年10月份工资8293.47元、11月份工资395.15元；
四、被告南京智汇云教育科技有限公司于本判决生效之日起十日内向钱炘娅出具终止劳动合同证据并办理社保关系转移手续；
五、驳回原告钱炘娅的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5元，免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。
审判员 李庆华
二〇一八年一月十五日
书记员 徐瀚文