广西壮族自治区平果县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民二初字第49号
原告卢仁飞。
委托代理人韦绍新。
被告广西宝泰铸造有限公司。
法定代表人林华东。
委托代理人黄义。
原告卢仁飞诉被告广西宝泰铸造有限公司（以下简称“宝泰公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2014年12月30日受理后，依法由代理审判员廖丽萍适用简易程序，于2015年2月13日公开开庭审理，书记员陆香兰担任法庭记录。原告卢仁飞的委托代理人韦绍新、被告宝泰公司的委托代理人黄义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告卢仁飞诉称，2013年8月1日被告招用原告为员工，未订书面劳动合同就安排原告到司机岗位工作，工作执行三班倒上班制度，月工资按考勤计发。为构建和谐稳定的劳动关系，原告于2014年6月25日依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定，向平果县劳动人事争议仲裁委员（以下简称仲裁委）会提出仲裁申请，要求依法确认原告与被告自2013年8月1日存在劳动关系至今和裁决由被告向原告支付2013年9月2日至2014年5月31日未签订书面劳动合同二倍工资差额16074元。仲裁委作出平劳人仲字（2014）第50号裁决，确认原告在2013年8月5日至今与被告存在劳动关系，由被告支付不签订书面劳动合同二倍工资差额12313元给原告。仲裁委没有裁决由被告向原告支付原告应当享有未签订书面劳动合同二倍工资差额15621元，该仲裁裁决显失公平，纯属袒护了用人单位。原告认为，依照《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第二条规定，用人单位对工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录、劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录及员工上班工作的考勤记录等凭证的提供，负有举证责任。被告拒不提供的，被告应当承担举证不能的法律后果，仲裁委应依据原告提供的劳动者证言来确认被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额问题，2013年8月份至2014年5月份的工资，被告除2013年8月和2014年2月以现金发放工资给原告外，其余均通过银行转帐发放给原告。仲裁委裁决认定原告“在2014年2月、6、7月没有上班也没有工资”，按原告的“2013年9月至2014年7月的工资分别为1860元、1800元、1800元、1568元、1800元、1860元、1625元，”来计算二倍工资差额为12313元，没有从2013年7月份工资起算二倍工资差额至2014年5月份为15621元是错误的，使原告应当享受未签订书面劳动合同的二倍工资差额15621元，仅裁决给予12313元，确实显失公平，依法应当纠正。所以，原告不服，特依法提起诉讼，要请求（1）确认原告与被告自2013年8月1日建立劳动关系至今；（2）判令被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额15621元给原告；（3）本案诉讼受理费的负担，由人民法院判决确定。
原告卢仁飞对其诉讼主张提供的证据有：1、证人证明；2、《关于劳动保障监察限期改正指令书的情况报告》；3、2013年8月至2014年5月原告工资统计单、广西农村信用社卡折对账单；4、平劳人仲字（2014）第50号仲裁裁决书。
被告宝泰公司答辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院驳回。1、被告用工方式合法。被告于2002年5月13日依法成立。成立至今，需要企业住所地农民工，但农民工来源成分复杂，其所提供的劳动时间不稳定，并且不能长期持续工作，人员流动性大。被告根据实际情况，经向劳动保障行政机关申请，并得到批准，被告采用“不定时工作制”，也就是按照临时工来聘用员工。双方存在不连续的劳动关系。2、原告提供劳务不具有连续性。原告与被告的雇佣关系是“来去自由”。即当被告需要用工时，原告可随时来，当原告离开时可随时结算离开。因此，原告在工作中中断少则十天一个月，多则几个月是常有的事。所有说，原告的工作方式不具有《劳动合同法》所规定的“连续性”。3、被告为签订“劳动合同”依法提供了便利和告知义务。近一年来，由于劳动力市场供需变化，原告与被告的劳动关系比较稳定，为此，被告多次召开会议，研究部署与原告签订劳动合同相关事宜，并要求工行组织实施，但原告态度消极，始终不肯与被告签订劳动合同。因此，被告在本案中没有过错，过错责任应当由原告承担。4、在仲裁的时候，原告为了达到诉讼目的，不惜提供一些假证。所以在本案中，被告不存在过错，也不存在违法行为，所以原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院驳回。5、双方自2013年8月5日建立劳动关系。原告主张由被告支付二倍工资，已超过1年的仲裁时效，不应得到支持。
被告宝泰公司为其辩解向本院提交的证据有：（证据编号顺延）：5、广西壮族自治区劳动保障监察年度审查手册；6、职工考勤一览表（2013年6、7月份、2014年5月份）；7、工资表（2013年6、7月份）；8、会议记录。
经庭审质证，被告宝泰公司对原告卢仁飞提交的证据质证意见如下：
对证据1、2、4没有异议。对证据3卡折对账单的真实性没有异议，但卡折对账单所体现出工资发放的时间不具连续性；对工资统计单中以现金发放的月份有异议，对以银行发放的月份没有异议；因活期存款历史明细查询没有体现账户名和账号，无法证实该存款历史明细查询单是否是原告本人的。
经庭审质证，原告卢仁飞对被告宝泰公司提交的证据质证意见如下：
对证据5、6、7没有异议；但证据6被告仅提供两个月份的考勤，不足以证明全年的考勤情况；对证据8有异议。
本院结合各方当事人的举证和质证，认证如下：
对对方没有异议的证据1、2、3、4、5、6、7的真实性予以认定，对原告提出异议的证据8，因原告无相反证据予以否定，且该类书证确与双方诉辩事由具有一定关联性，故本院亦作为定案的参考依据。
根据庭审笔录及证据认证情况，本院确认以下法律事实：
被告宝泰公司成立于2002年5月13日。2013年8月宝泰公司招聘原告卢仁飞为公司员工，从事铲车司机工作，执行三班倒制。双方未签订书面劳动合同。原告平时上班的考勤由其所在的班组长负责，宝泰公司根据班组长上报的考勤情况给原告发放工资。原告卢仁飞的工资情况如下：2013年9月份为1740元，10月份为1860元，11月份为1800元，12月份为1800元，2014年1月份为1568元，2月份未出勤没有工资，3月份为1800元，4月份为1860元，5月份为1625元。2014年7月14日，原告卢仁飞认为被告未与其签订书面劳动合同及未为其缴纳社会保险费，双方产生争议，遂向平果县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认双方自2013年8月1日起至今存在劳动关系，并由被告支付自2013年9月2日至2014年5月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额。2014年9月30日，平果县劳动人事争议仲裁委员会作出确认双方自2013年8月5日起至今存在劳动关系，由被告向原告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额12313元并与之签订无固定期限劳动合同的裁决。原告卢仁飞对该仲裁裁决不服，在法定期限内向本院起诉。
本院认为，原、被告对双方存在劳动关系没有异议，本院予以确认。本案的争议在于双方存在劳动关系的起止时间以及被告是否应当向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资。关于双方存在劳动关系起止时间的问题。原告卢仁飞主张双方自2013年8月1日存在劳动关系，并提供证据证明，被告宝泰公司则认为卢仁飞自2013年8月5日到该公司工作。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，宝泰公司作为用人单位，其掌握该厂员工入职登记表、员工名册及员工考勤等能证明双方建立劳动关系起始时间的相关证据。依照举证规则，应由宝泰公司提供该方面的证据。现被告未能向本院提供双方建立劳动关系起始时间的相关证据，应由其承担不利后果。故本院依据原告提供证据，确认原、被告双方自2013年8月1日建立劳动关系。截至法庭辩论结束前，原、被告均未提出证据证明双方已解除劳动关系，因此本院认定双方的劳动关系未解除。
关于被告是否应当向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款规定，建立劳动关系应当订立书面劳动合同。第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案被告宝泰公司自建立劳动关系之日起法庭辩论结束前未与原告签订书面劳动合同。依照上述规定，被告宝泰公司应支付自2013年9月至2014年7月共11个月未签订书面劳动合同二倍工资给原告。现原告主张2013年9月至2014年5月的二倍工资，并未违反法律规定，本院依法照准。故被告应支付给原告未签订书面劳动合同二倍工资差额为14053元（1740元＋1860元＋1800元＋1800元＋1568元＋0元＋1800元＋1860元＋1625元）。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决如下：
一、确认原告卢仁飞与被告广西宝泰铸造有限公司自2013年8月1日起至今存在劳动关系；
二、由被告广西宝泰铸造有限公司支付未签订书面劳动合同二倍工资差额14053元给原告卢仁飞。
本案受理费10元，因适用简易程序审理减半收取5元，由被告广西宝泰铸造有限公司负担（此款原告已预交，被告在履行债务时一并支付给原告）。
上述应付款项，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或者直接向百色市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于百色市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定），（户名：待结算财政款项
------法院诉讼费专户，帐号：60×××97，开户行：中国农业银行百色分行营业部）。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 廖丽萍
二〇一五年三月二十六日
书 记 员 陆香兰