广东省郁南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）云郁法刑初字第40号
公诉机关郁南县人民检察院。
被告人覃静忠，绰号“阿忠”，男，1969年11月9日出生，住广西藤县。因本案，于2014年8月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于广东省郁南县看守所。
辩护人陈照光，广西飞中律师事务所律师。
被告人周杰荣，绰号“生哥”、“阿三”、“三哥”，男，1974年12月1日出生，户籍地：广西藤县，现住广西苍梧县。因本案，于2014年8月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于广东省郁南县看守所。
被告人岑北强，绰号“王德”、“德叔”，男，1972年1月19日出生，住广东省郁南县。因本案，于2014年8月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于广东省郁南县看守所。
郁南县人民检察院以郁检公诉刑诉（2014）181号起诉书指控被告人覃静忠、周杰荣犯贩卖毒品罪，被告人岑北强犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2014年12月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理，郁南县人民检察院指派代理检察员伍颖颖出庭支持公诉，被告人覃静忠、周杰荣、岑北强及覃静忠的辩护人陈照光到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年间，被告人岑北强在广东省郁南县某镇岑某甲家中和广东省郁南县某岭顶多次贩卖冰毒给吸毒人员岑某甲和苏某某。
2014年5月至7月间，被告人周杰荣和被告人覃静忠通过电话联系，分别在广西藤县甲镇和广东省郁南县乙镇向吸毒人员陈某某、莫某某贩卖过三次共20克的海洛因。
2014年8月8日，公安机关查获被告人岑北强并在其驾驶车牌号为粤x**的长安牌面包车上搜出疑似毒品白色晶体12.9克、药丸7粒（共1.4克）、黄色粉末16克、白色粉末0.2克、红色法拉利瓶子装着的液体15ML。
当日，被告人岑北强协助公安机关，通过电话联系贩卖毒品给岑北强的被告人周杰荣，并提出向被告人周杰荣购买20克的海洛因，被告人周杰荣与被告人覃静忠遂携带毒品从广西驾驶摩托车来到郁南县乙镇某路段，与被告人岑北强交易时被公安机关当场抓获，并缴获用五叶神烟盒装着的疑似毒品白色块状物20.2克。
经广东省云浮市公安司法鉴定中心鉴定：20.2克的白色块状物检出海洛因成份；在粤x**面包车上搜出的疑似毒品，其中白色晶体1.8克、红色药丸0.2克、白色晶体6.2克中均检出甲基苯丙胺成份；白色晶体4.7克、白色晶体0.2克、白色药丸0.25克均检出氯胺酮成份；黑色药丸0.25克、白色粉末0.2克、黄色药丸0.27克均检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺成份；立顿奶茶包装着的黄色粉末16克、“法拉利”瓶子装着的褐色液体15克、灰色药丸0.2克均检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺和氯胺酮成份。
对指控的上述事实，公诉机关提供了相应的证据，据此指控被告人岑北强明知是毒品而予以贩卖，并非法持有数量较大的其他毒品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条的规定，应当以贩卖毒品罪和非法持有毒品罪追究刑事责任。被告人覃静忠、周杰荣无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人岑北强能如实供述，依法可从轻处罚。被告人岑北强具有立功情节，依法可以从轻或减轻处罚，提请本院依法判处。
被告人覃静忠对起诉书指控的事实有异议，认为自己没有贩卖毒品的行为。
被告人覃静忠的辩护人认为一是公诉机关指控覃静忠犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足。二是如果法庭认定被告人覃静忠构成贩卖毒品罪，则有毒品未交易成功的犯罪未遂、存在犯意引诱和数量引诱的从轻、减轻处罚情节，建议法庭对被告人覃静忠减轻处罚，判处三年以下有期徒刑。
被告人周杰荣对起诉书所指控犯贩卖毒品罪的事实有部分异议，认为没有贩卖过毒品给陈某某、莫某某，只是贩卖过一次即被抓获这次毒品给岑北强。
被告人岑北强对起诉书指控的事实没有异议，并表示自愿认罪。
经审理查明，2014年间，被告人岑北强在广东省郁南县乙镇岑某甲家中和广东省郁南县某岭顶多次贩卖冰毒给吸毒人员岑某甲和苏某某。
2014年8月8日，公安机关查获被告人岑北强并在其驾驶车牌号为粤x**的长安牌面包车上搜出疑似毒品的13小包白色晶体和一瓶白色晶体共12.9克、药丸7粒共1.4克、立顿奶茶黄色粉末16克、白色粉末0.2克、红色法拉利瓶子装着的褐色液体15克。经广东省云浮市公安司法鉴定中心鉴定：其中9包白色晶体、一粒药丸共8.2克检出甲基苯丙胺成份；4包白色晶体、一瓶白色晶体、一粒药丸共5.15克检出氯胺酮成份；二粒药丸、一包白色粉末共0.72克检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺成份；立顿奶茶包装着的黄色粉末16克、红色法拉利瓶子装着的褐色液体15克、灰色药丸0.2克均检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺和氯胺酮成份。
2014年8月8日，被告人岑北强协助公安机关，通过电话联系被告人周杰荣，并提出向被告人周杰荣购买20克的海洛因，被告人周杰荣与被告人覃静忠遂携带毒品从广西驾驶摩托车来到郁南县乙镇某路段，与被告人岑北强交易时被公安机关当场抓获，并搜获用五叶神烟盒装着的疑似毒品白色块状物20.2克。经广东省云浮市公安司法鉴定中心鉴定：缴获的20.2克白色块状物检出海洛因成份。
另查明，在抓获被告人覃静忠、周杰荣、岑北强时，分别在其身上缴获作案用的金立牌手机、华为牌手机、步步高牌手机各一台。
上述事实，有公诉机关提交并在法庭上出示、质证的下列证据予以证明：
1、受案登记表、立案决定书，主要证实本案由公安人员发现涉嫌吸毒的岑北强进行盘问，并在其小车上搜获了疑似毒品，经侦查发现岑北强、周杰荣有贩毒嫌疑而立案查处的情况。
2、抓获、发破案经过，证实岑北强因涉嫌吸毒受到传唤并在其车上搜出疑似毒品，后交代了贩毒的行为，并协助公安机关抓获贩毒的周杰荣、覃静忠，岑北强、周杰荣供述了作案过程而破案。
3、搜查笔录、扣押、移送物品清单，主要证实公安机关在被告人岑北强驾驶车牌号为粤x**的长安牌面包车上搜出疑似毒品13小包白色晶体和一瓶白色晶体共12.9克、药丸7粒共1.4克、立顿奶茶黄色粉末16克、白色粉末0.2克、红色法拉利瓶子装着的褐色液体15克等物品。在抓获周杰荣、覃静忠时缴获了疑似毒品白色块状物20.2克和金立牌手机、华为牌手机各一台。
4、手机通话记录清单，证实三被告人及陈某某、苏某某的通话情况。
5、情况说明、手机照片，证实岑北强与周杰荣、陈某某与覃静忠等人的手机短信内容的照片等情况。
6、行政处罚决定书、强制戒毒决定书、吸毒检验照片，主要证实吸毒人员陈某某、苏某某、莫某某因吸食冰毒、海洛因而受到行政处罚情况。
7、检查笔录，证实侦查人员检查岑北强人身并扣押身上步步高手机一台的情况。
8、户籍资料，证实三被告人的户籍、身份情况，均是成年人。
9、证人陈某某的证言及辨认笔录、相片，证实2014年5月18日叫“阿斋”（即莫某某）帮忙买海洛因，但没有买到。过了两三天，“阿斋”联系“生哥”买海洛因，“生哥”说去了福建，叫他和“阿斋”找“太保”购买，于是他上到广西，并在一菜地的竹棚里向“太保”购买了5克海洛因。约一个月后一个晚上，“阿斋”开车载他到广西苍梧县丙镇一个十字路口花坛处向“生哥”购买了5克海洛因。同年7月27日又向“生哥”、“太保”购买了10克海洛因，毒品是“生哥”、“太保”两人亲自送到他的家里的，当时他的女朋友唐某某亦在他家。经辨认，辨认出“生哥”是周杰荣、“太保”是覃静忠。
10、唐某某的证言及辨认笔录、相片，证实在2014年7月27日早上看到两个之前曾贩卖过海洛因给她男朋友陈某某的男子来到家中，并看到其中一个男子拿出用密封袋装着的海洛因交给陈某某，陈某某将钱交给对方。后听男朋友说当时购买了10克海洛因。至少在男朋友家见过那个男子两次。经辨认，辨认出“生哥”是周杰荣、“太保”是覃静忠。
11、证人莫某某的证言及辨认笔录、相片，主要证实在2014年5月左右一天，帮陈某某联系“亚生”购买海洛因，但“亚生”说已外出，不在广西苍梧，建议到广西藤县乙镇找“忠哥”购买，并告诉了“忠哥”的电话，于是在乙镇水果批发市场门口不远的菜地边的竹棚购买了5克海洛因。约半个月后，他又和陈某某到苍梧县某路口加油站的花坛处向“亚生”和“忠哥”购买了5克海洛因。同年7月初，陈某某又叫他帮忙购买海洛因，于是他以上广西找朋友名义叫岑北强载他去，在广西苍梧一间宾馆门口“亚生”就卖了海洛因给他。经辨认，“亚生”是周杰荣、“忠哥”是覃静忠。
12、证人岑某甲的证言，主要证实他曾向岑北强购买了十多次冰毒，每次购买30至50元不等。
13、证人苏某某的证言及辨认笔录、相片，主要证实他是在2014年7月初认识“德叔”并向“德叔”购买冰毒，是在郁南县某岭顶交易的，已向“德叔”大约购买过10次左右。经过辨认，“德叔”就是岑北强。
14、被告人覃静忠的供述，称在2014年8月8日，周杰荣打电话叫他一起去广东省郁南县乙镇玩，于是当天下午他就坐周杰荣的摩托车来到广东省郁南县乙镇。在广西苍梧县某路口时周杰荣将一个“五叶神”牌硬盒烟盒交给他拿着，后来到了乙镇周杰荣停车接了一个电话，他就下车小便，接着周杰荣就开摩托车到前面不远处的一台小面包车旁，这时看见有几个人向他走过来，不知道发生了什么事，于是他就将手上拿着的烟盒往公路边的地上扔了，公安人员上前将他抓获。当时不知道烟盒里放了什么东西，后来公安民警让他指认烟盒里的东西时，才知道里面装的是毒品。
15、被告人周杰荣的供述，主要证实在2014年8月8日岑北强打电话给他想购买毒品海洛因，于是他通过电话叫“阿忠”购买20克海洛因一起去与岑北强交易，“阿忠”购买到海洛因后，当日下午他与“阿忠”就带着20克海洛因从广西苍梧县来到广东省郁南县乙镇准备与岑北强交易，到了平台镇后与岑北强交易过程中即被公安人员抓获。
16、被告人岑北强的供述及辨认笔录、相片，主要证实他曾向“三哥”购买冰毒约10克，然后贩卖给岑某甲、“阿龙”、钟某某、“大傻”等人，其中卖给岑某甲约20次、“阿龙”约12次、钟某某约7次、“大傻”10多次。2014年4月在广西苍梧县某路口认识“三哥”，跟着去到一公园向“三哥”购买了十只猪肉（即冰毒）。同年7月31日早上在郁南县某镇街口向“三哥”购买了一只“四仔”（即海洛因），接着他就转手卖给了一吸毒人员。同年8月4日在广西苍梧县某镇一公园向“三哥”购买了10克海洛因，然后他就将该毒品卖给了一吸毒人员。同年8月8日早上，因为吸毒被查，并在派出所被检测出吸食冰毒，于是为了立功，就告知在车上搜出的毒品是向广西的“三哥”购买的，并打电话约“三哥”购买20只海洛因，后公安机关将“三哥”等人抓获。经辨认，“阿龙”就是苏某某、“三哥”就是周杰荣。
17、重量检定结论书、相片，主要证实在粤x**的长安牌面包车上搜出疑似毒品13小包白色晶体和一瓶白色晶体共12.9克、药丸7粒共1.4克、立顿奶茶黄色粉末16克、白色粉末0.2克、红色法拉利瓶子装着的褐色液体15克等物品。在抓获周杰荣、覃静忠时缴获了疑似毒品白色块状物20.2克。
18、广东省云浮市公安司法鉴定中心检验报告，证实其中9包白色晶体、一粒药丸共8.2克检出甲基苯丙胺成份；4包白色晶体、一瓶白色晶体、一粒药丸共5.15克检出氯胺酮成份；二粒药丸、一包白色粉末共0.72克均检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺成份；立顿奶茶包装着的黄色粉末16克、红色法拉利瓶子装着的褐色液体15克、灰色药丸0.2克均检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺和氯胺酮成份。
19、现场勘查笔录、指认笔录及照片，证实现场情况及指认现场情况。
上述证据能相互印证，足以证实被告人覃静忠、周杰荣、岑北强犯贩卖毒品罪的犯罪事实。
本院认为，被告人覃静忠、周杰荣、岑北强明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款规定“走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金”。被告人覃静忠、周杰荣、岑北强贩卖毒品的行为，均应处七年以上有期徒刑，并处罚金。鉴于被告人周杰荣、岑北强在归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人岑北强在归案后能提供线索并协助抓获贩毒人员，有立功表现，依法可以从轻或减轻处罚。被告人覃静忠、周杰荣贩卖毒品的行为是在公安机关的监控下进行，并不存在流入社会的可能性，故可以从轻处罚。被告人覃静忠在归案后拒不交待犯罪事实，所以在量刑时应与被告人周杰荣有所区别。
对于公诉机关指控被告人岑北强犯非法持有毒品罪的问题。经查，被告人岑北强本身是吸毒人员，同时有贩卖毒品的行为，是一个以贩养吸的吸毒人员。根据有关规定，非法持有毒品达到构成犯罪数量标准，但没有证据证明被告人实施了走私、贩卖、运输、制造毒品等犯罪行为的，才能以非法持有毒品罪定罪。本案中，被告人岑北强在被抓获前曾多次进行贩毒，是一个以贩养吸的吸毒人员，现公安机关在其驾驶的机动车上搜获毒品，应当作为其贩卖毒品的数量进行处罚。所以对于公诉机关指控被告人岑北强犯非法持有毒品罪的定性错误，应予更正。但被告人岑北强本身是吸毒人员，考虑缴获的毒品尚未卖出，有部分是用于自己吸食，故在量刑时可以酌情从轻考虑。
对于公诉机关指控被告人覃静忠、周杰荣在2014年5月至7月期间曾三次贩卖毒品给吸毒人员陈某某、莫某某海洛因20克的问题。经查，虽然吸毒人员陈某某、莫某某及证人均有陈述及相片辨认被告人覃静忠、周杰荣曾贩卖三次共20克的海洛因给陈某某、莫某某，但其直接的证据均是言词证据，而且被告人覃静杰、周杰荣对贩卖行为予以否认，贩卖的数量也没有充分的证据证实，陈某某、莫某某所称的时间、地点、数量等亦没有得到确认，所以公诉机关指控被告人覃静忠、周杰荣在2014年5月至7月期间曾三次贩卖毒品海洛因20克给陈某某、莫某某的事实不清、证据不足，本院不予认定。
对于被告人覃静忠否认参与2014年8月8日贩毒行为的辩解及辩护人认为公诉机关指控被告人覃静忠犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足的辩护意见。经查，被告人覃静忠参与2014年8月8日贩毒行为有同案人岑北强、周杰荣的供述、手机通话清单等相互印证，亦有公安机关当场在被告人覃静忠身边现场起获的毒品海洛因20.2克，被告人覃静忠也对亲手丢弃装有20.2克海洛因的烟盒亦供述在案。且被告人覃静忠所称的装有毒品烟盒的来源、保管、丢弃过程亦不能作出合理解释。故公诉机关指控被告人覃静忠参与2014年8月8日贩毒的行为是事实清楚，证据确实充分，本院予以确认，对于被告人覃静忠的辩解及辩护人的该辩护意见不予采纳。
对于辩护人认为如果法庭认定被告人覃静忠构成贩卖毒品罪，则有毒品未交易成功的犯罪未遂、存在犯意引诱和数量引诱的从轻、减轻处罚情节，建议法庭对被告人覃静忠减轻处罚，判处三年以下有期徒刑的辩护意见。经查，被告人覃静忠、周杰荣确实是在被告人岑北强被抓获后，在公安机关的控制下通过被告人岑北强电话联系声称要购买毒品而将前来毒品交易的被告人覃静忠、周杰荣抓获，但被告人覃静忠、周杰荣为毒品交易已积极购进毒品，并且已将毒品带到现场，故其贩毒行为已视为既遂；另外，被告人岑北强向被告人周杰荣购买毒品海洛因20.2克是在公安机关的监控下进行，所以被告人岑北强要求向被告人周杰荣购买毒品的行为是属于特情介入，有犯意引诱和数量引诱的因素，在量刑时可以从轻处罚。综合本案的实际情况、充分考虑各被告人的作用、地位、社会危害性、主观恶性、犯罪情节等因素，可对被告人覃静忠、周杰荣从轻处罚，故对辩护人的辩护意见部分予以采纳。
综上，公诉机关指控被告人覃静忠、周杰荣、岑北强犯贩卖毒品罪的部分犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条的规定，判决如下：
一、被告人覃静忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年8月8日起至2022年2月7日止，罚金限于判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人周杰荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金9000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年8月8日起至2021年8月7日止，罚金限于判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人岑北强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金5000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年8月8日起至2019年8月7日止，罚金限于判决生效后十日内缴纳）。
四、对被告人覃静忠、周杰荣、岑北强作案用的金立牌手机、华为牌手机、步步高牌手机各一台予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄文寿
审 判 员 黄绍红
人民陪审员 卢锦光
二〇一五年三月十三日
书 记 员 耿照阳