江西省永丰县人民法院民 事 判 决 书（2014）永民初字第519号原告李周鉴。委托代理人李鑫。委托代理人郭旭拯，男，永丰县恩江法律服务所法律工作者。被告永丰县恩江小学。住所地：恩江镇跃进路76号。组织机构代码：49253122-9。法定代表人张云华，该校校长。委托代理人陈永保，恩江小学副校长。原告李周鉴与被告永丰县恩江小学追索劳动报酬纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李周鉴及其委托代理人李鑫、郭旭拯、被告委托代理人陈永保均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李周鉴诉称，原告于2001年3月17日至2014年1月28日在被告学校连续担任门卫兼保安工作12年零10个月，期间2001年3月17日至2002年8月31日双方签订了劳动合同，2002年9月1日至2011年8月30日未签订劳动合同，2011年9月1日至2013年6月30日又签订了劳动合同，2013年7月1日后未签劳动合同。2014年1月20日被告在春节期间连续安排原告25天昼夜值班，被告不公平的工作安排，和未足额支付原告最低标准工资，未为原告办理养老保险，为此原告提出解除劳动关系，要求被告支付原告不足最低标准工资差额3480元，支付原告休息日、节假日、年休假加班工资25214元，支付原告经济补偿金12740元，支付原告养老保险赔偿金30184元，以上共计71618元。被告永丰县恩江小学辩称，原告于2001年3月17日受聘于恩江小学从事门卫工作，而原告在2008年1月15日已满60岁，达到法定退休年龄，原被告之间的劳动关系自然终止了。之后，原告在被告处工作的关系为劳务关系，不受劳动法保护。根据仲裁时效的有关规定，原告6年后再起诉，已超过1年的仲裁时效，不受法律保护。为此，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。根据原告的诉称和被告的辩称，归纳本案争执焦点如下：1、原告与被告之间是劳动合同关系还是劳务关系？2、原告的诉讼请求是否超过仲裁时效？3、被告是否应当支付原告经济补偿金、养老保险赔偿金、加班工资和上班期间工资差额？根据本案争执焦点，原告为证明其主张向本院提供了如下证据：①原告身份证复印件一份，拟证明原告身份信息；②永丰县劳动人事争议仲裁委员会《不予受理通知书》1份，拟证明本案经过劳动仲裁前置程序；③双方签订的劳动合同5份，拟证明双方已建立劳动关系；④被告制作的2013年寒假值班表1份，拟证明被告安排原告连续25天昼夜值班的侵权事实；⑤江西省赣府发（2011）73号、（2013）76号文件和原告2011年—2013年实领工资合同共三份，拟证明原告未足额领取最低标准工资；⑥《劳动法》、《全国年节及纪念日放假办法》、《职工带薪年休假条例》《劳动合同法》有关条款规定，拟证明原告有休息日、节假日、年休假的权利及未享受的事实；⑦《劳动法》、《社会保险法》有关养老保险条款规定，拟证明原告享有养老保险的权利及未享受的事实；⑧《劳动法》、《劳动合同法》有关经济补偿条款规定，拟证明原告解除劳动合同后享有经济补偿的权利。被告对原告提供的证据质证意见为：对原告提供的证据①、②、③、④、⑤均无异议，本院予以确认。对证据⑥认为寒暑假天数多于年休假的天数就不能享受带薪年休假。本院认为原告不是在编人员，没有享受寒暑假的权利和事实，原告可以享受带薪年休假，对证据⑥予以确认，具有证明力。对证据⑦被告认为事业单位不纳入养老保险范围，本院认为原告属工勤人员编制，事业单位对工勤人员也要纳入养老保险范围，证据⑦与待证事实具有关联性，本院予以确认。对证据⑧被告认为原告是主动辞职，又年满60岁，不需要支付经济补偿。本院认为，证据⑧具有证据的三性，予以确认。被告为证明其主张向本院提供了如下证据：①2010年8月5日永丰县人民政府常务会议纪要，拟证明从2010年9月开始全县城区学校实行配备保安制度；②学校门卫、保安工资发放表，拟证明被告从2010年10月开始一直配有门卫、保安双岗制度；③2011年永丰县城区义务教育学校保安管理有关规定，拟证明保安的工作时间和待遇；④保安与被告签订的合同，拟证明被告另聘请了保安；⑤被告会议记录本，拟证明双休日被告严格实行门卫、保安轮休1天的落实情况；⑥被告3次行政会议记录，拟证明被告对原告工资问题进行了讨论，原告应当知道工资的变更情况，已超过诉讼时效；⑦门卫室上墙的门卫、保安职责制度，拟证明被告规定了门卫、保安双休日轮休一天的事实。原告对被告提供的证据质证意见为：被告提供的证据①真实性、合法性无异议，但无关联性，只能证明保安的经费问题。本院认为证据①证明全县学校要求配备保安及起始时间，与待证事实一致，具有关联性，证据①具有证据的三性，具有证明力，予以确认。证据②是复印件，不予质证。本院认为原告放弃质证权利，对证据②予以确认。对证据③真实性、合法性无异议，无关联性，原告没有休息一天。本院认为被告待证事实也只是为了待证保安休息时间，与门卫没有关联性，对待证事实而言具有关联性，证据③具有证据的三性，具有证明力，予以确认。证据④无关联性，与本案无关，本院认为能证明待证事实，具有关联性，证据④具有证据的三性，具有证明力，予以确认。证据⑤真实性、合法性无异议，但无关联性，因原告没有实际享受休息的权利。本院认为会议记录也是落实制度的一种方式，行政会议讨论重大事项，讨论落实门卫、保安双休日轮休1天是落实工作的决策阶段，有关联性，证据⑤具有证据的三性，具有间接证明力，予以确认。证据⑥真实性、关联性无异议，合法性不符合最低工资标准。本院认为，证据⑥不具有关联性，不能证明时效已过的待证事实，不予认定。证据⑦真实性、合法性无异议，但无关联性，不能证明原告实际享受了休息的权利。本院认为待证事实是为了证明有轮休1天的制度，具有关联性，证据⑦具有三性，予以确认，但只具有间接证明力。根据被告申请法院调取证据的请求，本院向被告单位已离职的保安邓洪发、李初明进行了调查。经查邓洪发、李初明两保安刚好是从2010年9月28日至2014年6月30日期间在被告学校先后担任保安，邓洪发受聘期间为2010年9月28日至2013年2月，李初明受聘期间为2013年3月8日至2014年6月30日，证人证明与门卫双休日轮休1天的事实，证明原告吃、住在学校的事实。经庭审质证后，原告自认吃、住在学校，但对保安的证言真实性有异议，被告认为无异议。本院认为，被告提供的7份证据，和本院对保安邓洪发、李初明的调查笔录，已形成了证据链，足以证明2010年10月开始全县城区学校实行门卫、保安双岗制度的规定，以及被告对该制度的落实情况，足以证明被告从2010年10月开始落实了门卫、保安双岗制度及落实了门卫、保安双休日轮休1天的规定。综合以上对证据的分析与认定，结合当事人的陈述，本院确认本案的法律事实如下：原告李周鉴于2001年3月17日试聘被告永丰县恩江小学门卫岗位一个月后，于2001年4月17日正式与被告签订了劳动合同。2002年8月31日合同期满后，双方9年未签订劳动合同，但原告仍在被告单位从事门卫工作。2011年9月1日至2013年6月30日原、被告重新在每学期签订了固定期限劳动合同4次，期间寒暑假未签订劳动合同，但原告仍在被告门卫岗位工作，并领取了同期同额工资。2013年7月1日后原、被告未续签劳动合同，至双方发生劳动争议之日即2014年1月28日，原告在被告门卫岗位连续工作达12年零10个月之久，期间双方先后共签了五次固定期限劳动合同。2014年1月28日因原告不满被告春节期间安排原告25天昼夜值班而单方辞职离开被告门卫岗位。原告在被告单位工作期间吃、住均在被告单位，并配有单独一间的厨房，因此，原告周末休息日、节假日都吃住在被告单位。2010年10月开始，全县城区学校统一实行门卫、保安双岗制度，保安由保安公司、学校实行双向管理，县财政支付一半的工资。被告在2010年10月至2014年6月实行了保安、门卫双岗制度，且规定了门卫、保安双休日轮休1天，保安一般都是星期六上班，星期日休息，门卫因吃、住在被告单位，所以原告星期六休息时经常与值班保安一起聊天、打扑克休闲娱乐，但体验不到离岗休息的感受。2010年9月以前，被告门卫实行的是单岗制，所以原告周末没有休息，原告休息权没得到享受，由此造成原告2001年3月17日至2013年9月31日期间每周末加班1天的经济损失（加班工资）5396元，其中2001年3月17日至12月30日共42周42天加班工资（42天×210元÷30天）294元，2002年1月1日至2003年12月31日共104周104天加班工资（104天×210元÷30天）728元，2004年1月–8月34周34天加班工资（34天×210元÷30天）238元，2004年9月–12月18周18天加班工资（18天×300元÷30天）180元，2005年–2006年104周104天加班工资（104天×300元÷30天）1040元，2007年52周52天加班工资（52天×420元÷30天）728元，2008年–2009年104周104天加班工资（104天×450元÷30天）1560元，2010年1月–6月26周26天加班工资（26天×450元÷30天）390元，2010年7月–9月13周13天加班工资（13天×550元÷30天）238元。原告2011年前实领工资无证据证实，但2011年后有合同约定实领工资数，原告2011年每月实领工资550元，当地最低标准月工资550元，已足额发放。原告2012年1月实领工资550元，2–8月实领650元，9–12月实领700元，从2012年1月1日起当地最低标准工资为670元，故1月工资差额120元，2–8月工资差额140元，9月–12月工资已足额发放，造成原告2012年工资差额损失为260元。原告2013年1–2月实领工资700元，3–12月实领800元，1–3月当地最低标准工资为670元，1–3月工资已足额发放。2013年4月1日起当地最低标准工资为980元，4–12月工资差额为1620元，2013年工资差额损失为1620元。原告2014年1月实领工资800元，当地最低标准工资为980元，工资差额损失为180元。因此，原告2011年1月–2014年1月工资未足额发放差额损失共为2060元。原告吃、住在被告单位，被告无证据证明原告在法定节假日得到休息，被告也未依法支付原告节假日加班3倍工资的报酬。2001年3月17日至2007年12月21日原告依法享受的法定节假日每年10天，2001年3月17日前刚好过完春节，因此，原告2001年应享受的节假日为7天（减去3天春节），2002年–2007年均应享受节假日10天，造成原告2001年3月17日至2007年12月31日节假日加班费损失1216元，其中2001年3月17日—12月31日共7天，月工资210元，计加班工资为7×210元／30天×200%=98元，2002年—2003年共加班20天，计加班工资为20天×210元／30天×200%=280元，2004年（1-8月）加班7天，计加班工资为7天×210元／30天×200%＋（9-12月）3天×300元÷30天×200%=158元，2005年—2006年加班20天，计加班工资为20天×300元／30天×200%=400元，2007年加班10天，计加班工资为10天×420元／30天×200%=280元。原告2008年1月—2014年1月28日应享受法定节假日每年11天，造成原告2008年1月—2014年1月28日节假日加班工资损失2612元，其中2008年—2009年计算22天，加班工资为22天×450元／30天×200%=660元，2010年（1-6月）加班7天，计加班工资为7天×450元÷30天×200%＋（7-12月）4天×550元÷30天×200%=357元，2011年加班11天，计加班工资为11天×550元／30天×200%=403元，2012年加班11天，计加班工资为11天×670元／30天×200%=491元，2013年（1-3月）加班4天，计加班工资为4天×670元／30天×200%＋（4-12月）7天×980元／30天×200%=636元，2014年1月28日元旦1天×980元／30天×200%=65元。综上，原告2001年3月17日至2014年1月28日的法定节假日加班工资损失共3828元。本院认为，原告从2001年3月17日至2014年1月28日受聘被告门卫岗位工作达12年零10个月，2001年3月17日至2002年8月31日双方签订了劳动合同，依法建立了劳动合同关系，但被告未依法为原告办理参加社会养老保险相关手续，也未为原告缴纳社会保险费。原告在2008年1月15日年满60周岁，达到法定退休年龄，而2008年9月18日开始实施的《劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”，原、被告之间的劳动关系符合终止条件，但原被告均未行使终止权，没有办理终止劳动关系相关手续，原告仍然在被告门卫岗位继续工作，且又重新签订了4次固定期限劳动合同，加上原告没有享受社会养老保险待遇，因此，原、被告之间在2008年9月18日以后的用工关系依法应认定为劳动关系，依法受劳动法保护。2013年6月30日合同期满后，原、被告未续签劳动合同，至此原告在被告单位用工已满10年以上，符合应当签订无固定期限劳动合同的规定，原、被告虽未续签劳动合同，但原告仍继续在被告门卫岗位工作，故依法应认定双方签订了无固定期限劳动合同。现原告以追索劳动报酬，被告未为其缴纳社会养老保险费为由提出解除劳动合同关系，符合法律规定，依法应予以支持。原告要求被告支付解除劳动合同关系后的经济补偿金，符合《劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项、第四十六条第一款第（一）项的规定，依法应予以支持，但原被告之间的劳动关系存续期间跨越《劳动合同法》实施时间2008年1月1日前后，根据《劳动合同法》第九十七条第三款规定，原告主张的经济补偿金应分别按照2008年1月1日《劳动合同法》实施前后有关规定执行。但是本案既不属于《劳动合同法》实施前规定中“经济补偿金总额不超过劳动者十二个月的工资收入”情形，也不属于《劳动合同法》规定的封顶情形，本案不实行分段计算，经济补偿年限从用工之日起计算。因此，原告从2001年3月17日至2014年1月28日用工年限共12年10个月，被告依法应支付13个月的经济补偿金，原告在劳动合同解除前12个月即2013年2月至2014年1月（12个月）的平均工资为（2月）实发700元＋（3月）实发800元＋（4月—2014年1月10个月）9800元=11300元÷12个月=942元，因此经济补偿金额为12246元（942元×13个月）。原告主张追索2011年以后被告未足额按全省统计的当地最低工资标准发放的工资差额共计2060元，事实清楚，于法有据，依法应予支持。原告主张2001年3月17日至2010年9月31日没有享受周末1天的休息权利而应补偿加班工资，事实清楚，于法有据，被告也未提供抗辩证据，故依法应予以支持，该时间段的休息日加班工资依法核算为5396元，但原告主张2010年10月至2014年1月周末没有享受1天的休息权利而要求补偿加班工资，被告对此提供了抗辩证据，并形成了证据链，足以证明原告在2010年10月以后享受了周末休息1天的事实，只不过因原告吃、住在岗位，内心没有体验到法律真实以外的习惯性离岗休息的感受，因此，对原告2010年10月至2014年1月的周末1天加班工资的补偿要求，不予支持。原告在被告门卫岗位工作以来，法定节假日均未得到休息，被告也未提供抗辩证据，对原告要求补偿法定节假日加班工资的请求，事实清楚，于法有据，依法应予以支持，原告从2001年3月17日至2014年1月28日用工期间法定节假日加班工资依法核算为3828元。带薪年休假属于劳动者应享受的福利待遇，不属于劳动报酬范围，原告在被告单位工作时间达10年以上不满20年，年休假时间为10天，故原告主张10天的年休假加班工资，事实清楚，于法有据，被告也未提供有效的抗辩证据，依法应予以支持，原告年休假10天的加班工资依法核算为653元（980元÷30天×10天×200%）。原告在被告单位工作期间内，被告未为原告办理参加社会养老保险手续，也未为原告缴纳社会养老保险费，造成原告年满60岁后社会保险经办机构无法为其补办社会养老保险相关手续，给原告造成无法享受社会保险待遇的损失，被告应负有赔偿损失的责任，但本案适用劳动仲裁时效为1年，原告应当知道年满60岁后不能重新参加社会养老保险的制度规定，原告时隔6年以后再申请仲裁和提起诉讼，已超过仲裁时效，被告提出原告的请求已超过仲裁时效的抗辩意见予以采纳。因此，原告要求被告赔偿因未办理社会养老保险给原告造成的损失不予支持。另外，被告提出原告主张的追索劳动报酬（差额工资、休息日、节假日加班工资）、带薪年休假待遇、经济补偿金均已超过仲裁时效，因为原、被告的劳动关系是处于连续状态，连续期间的劳动报酬不受仲裁时效限制，经济补偿金是在劳动合同解除情形出现之后才发生的，原告申请仲裁未超过1年的仲裁时效。原告主张10天即最后1年的带薪年休假待遇也未超过1年的仲裁时效，因此，被告的仲裁时效抗辩意见不予采纳。原告主张对本案涉及计算日平均工资均以每月30天的基数来计算，未违反法律法规规定，予以采纳。原告对本案涉及其它计算有关数据、方法、标准的主张不符合有关规定，导致诉讼标的计算有误、偏高，本院依法不予采纳。据此，本院依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十四条第（二）、（三）项、第四十五条、第四十八条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项、第四十四条第（二）项、第（六）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第九十七条第三款，《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第二十七条第一款、第四款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第七条、《全国年节及纪念日放假办法》第2条之规定，判决如下：一、被告永丰县恩江小学支付原告李周鉴因解除劳动合同关系后的经济补偿金12246元；二、被告永丰县恩江小学支付原告李周鉴实发工资与当地最低标准工资的差额工资2060元；三、被告永丰县恩江小学支付原告李周鉴工作期间周未休息日加班工资5396元；四、被告永丰县恩江小学支付原告李周鉴工作期间的法定节假日加班工资3828元；五、被告永丰县恩江小学支付原告李周鉴工作期间年休假加班工资653元；六、驳回原告李周鉴要求被告永丰县恩江小学赔偿因无法享受养老保险待遇造成损失的诉讼请求。以上一至五项款项合计24183元，由被告永丰县恩江小学于本判决生效后1个月内支付给原告李周鉴。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告恩江小学承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审 判 长  曾广龙审 判 员  罗花瑛人民陪审员  高素莲二〇一四年九月二日书 记 员  袁 芳附：相关法律法规及司法解释《中华人民共和国劳动法》第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一天。第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休息：元旦；春节；国际劳动节；国庆节；法律法规规定的其他休假节日。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作1年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。第四十八条第二款用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：未及时足额支付劳动报酬的；未依法为劳动者缴纳社会保险费的；第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：劳动者依照本法第三十八条的规定解除劳动合同的。第四十七条第一款经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第九十七条第三款本法施行存续之日的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条的规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵犯之日起计算。第四款劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《职工带薪年休假条例》职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。《全国年节及纪念日放假办法》第二条全体公民放假的节日：新年，放假1天（1月1日）；春节，放假3天（农历初一、初二、初三）；清明节，放假1天（农历清明当日）；劳动节，放假1天（5月1日）；端午节，放假1天（农历端午当日）；中秋节，放假1天（农历中秋当日）；国庆节，放假3天（10月1日、2日、3日）。温馨提示：权利人申请执行的期限为二年，逾期不申请执行，视为放弃，即丧失向法院申请执行的权利。