黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑02民终875号
上诉人（原审被告）王延邵（曾用名王美丽），现住齐齐哈尔市。
委托代理人单伟东，黑龙江铭昊律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王起国，住齐齐哈尔市依安县。
委托代理人王德威，黑龙江天扩律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）齐齐哈尔瑞盛食品制造有限责任公司，住所地齐齐哈尔市建华区通源路1号。
法定代表人闫仲黎，该公司董事长。
委托代理人姚伟，住齐齐哈尔市。
被上诉人（原审被告）齐齐哈尔荣强装饰工程有限公司，住所地齐齐哈尔市龙沙区北疆雅苑22号楼1单元03层01号。
法定代表人于会强，该公司经理。
委托代理人李霞，黑龙江广昊律师事务所律师。
上诉人王延邵为与被上诉人王起国、齐齐哈尔瑞盛食品制造有限责任公司（以下简称瑞盛公司）、齐齐哈尔荣强装饰工程有限公司（以下简称荣强公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服（2015）建商初字第55号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员梁铁滨担任审判长、审判员杨志欣、代理审判员高威参加评议的合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年6月18日，瑞盛公司与荣强公司签订了瑞盛8号、9号楼外装工程施工合同，将8号、9号楼外装工程发包给有装饰资格的荣强公司装饰施工，承包方式为包工包料。合同对安全事故责任进行了约定，荣强公司必须采取妥善措施保证施工安全，并对所有安全事故承担全部责任。后荣强公司将建筑项目分包给王延邵，由王延邵找到王起国等人从事力工工作。工资由王延邵从荣强公司领取，再分发给王起国等人，约定日工资300.00元，工资5天一结。2014年8月30日王起国在空中作业时坠落受伤，当天就诊于齐齐哈尔市第一医院，诊断为左下肢开放性损伤伴骨折、腰椎横突骨折、右侧气胸、左侧创伤性湿肺、左足舟状骨骨折、腰椎骨折L4、左跟骨骨折、右侧创伤性湿肺、左距骨骨折，住院52天。住院期间二级护理，医嘱出院休息三个月。王起国交付门诊费878.00元，脊柱固定费1，600.00元，住院预交金7，600.00元。王延邵垫付住院预交金15，000.00元。荣强公司垫付门诊费2，136.71元，住院预交金33，000.00元。王起国向荣强公司出具垫付医疗费20，000.00元收条，王起国及其妻子邵淑敏向荣强公司出具垫付医疗费20，000.00元收条。王起国共支付门诊费3，014.71元，住院费55，377.40元，脊柱固定费1，600.00元，经齐齐哈尔市安通司法鉴定中心鉴定，受检人王起国L3-5内固定术、左足弓破坏综合评定八级伤残等级。鉴定日可医疗终结。后续医疗费用需8，000.00元，或按实际发生给付。住院期间前四十天（2014年8月30日—2014年10月9日）需二人护理。住院期间后十一天（2014年10月10日—2014年10月20日）需一人护理。出院后需一人护理，时限（2014年10月21日—2014年12月20日）。伤后三个月内应适当增加营养。王起国垫付鉴定及检查费4，054.37元。
原审法院经审理认为，王起国是由王延邵找来干活，并由王延邵负责支付工资，可以认定二人为雇佣关系。王起国在从事雇佣活动中遭受人身损害，王延邵应承担赔偿责任。王起国在根据王延邵认可的2014年6月30日人工费收条、2014年7月4日人工费收条，以及双方当庭陈述，可以认定荣强公司将部分工程分包给王延邵。但因王延邵没有相关承包资质，因此荣强公司分包行为存在过错，应承担连带赔偿责任。瑞盛公司与荣强公司签署了工程施工合同，将工程全部承包给有相关资质的荣强公司，根据合同约定及相关法律规定，瑞盛公司不应承担赔偿责任。王起国的医疗费部分，共花费门诊费3，014.71元，住院费55，377.40元，脊柱固定费1，600.00元。其中由荣强公司垫付了35，136.71元，并垫付给王起国40，000.00元医疗费。由王延邵垫付了15，000.00元，荣强公司、王延邵垫付的费用应从其应负责人范围内予以扣除。关于荣强公司答辩称给付王起国10，000.00元未打收条，因提供证据不足，一审法院不予认定。住院伙食补助费按照每日100.00元标准，支持52天。误工费部分，依据2014年全省建筑业在岗职工平均工资标准计算为宜，支持到定残日前一天，共计292天。护理费部分，依据2014年全省居民服务和其他服务业在岗职工平均工资标准计算为宜。住院期间前四十天为二人护理。住院期间后十一天为一人护理。出院后61天为一人护理。王起国请求数额低于2014年全省居民服务和其他服务业在岗职工平均工资标准，应予以支持。伤残赔偿金部分，依据2014年黑龙江省城镇居民人均可支配收入标准计算为宜。营养费部分，依据鉴定意见，王起国请求数额4，500.00元予以支持。综上所述，一审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、王延邵于本判决生效之日起10日内赔偿王起国医疗费8，255.40元、脊柱固定费1，600.00元、后续治疗费8，000.00元、住院伙食补助费5，200.00元、误工费29，911.20元（37，389.00÷365×292）、护理费21，650.07元、残疾赔偿金135，654.00元、交通费156.00元、营养费4，500.00元（扣除荣强公司已支付的40，000.00元），合计174，926.67元；二、齐齐哈尔荣强装饰工程有限公司在王延邵责任范围内承担连带赔偿责任；三、驳回王起国的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5，400.00元，由王起国承担1，943.79元，由王延邵承担3，456.21元，齐齐哈尔荣强装饰工程有限公司在王延邵责任范围内承担诉讼费。鉴定费4，054.37元由王延邵承担，齐齐哈尔荣强装饰工程有限公司在王延邵责任范围内承担鉴定费。
王延邵不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：1、王延邵与王起国并非雇佣关系，王起国与荣强公司系雇佣关系。荣强公司施工过程中需要工人，让王延邵帮忙找工人施工，王延邵妻子找到王起国，将荣强公司的雇工条件告知王起国，事发时施工工具都是王起国提供，且王延邵的妻子也在事发工地从事劳务，王延邵除了自己妻子在该工地挣得劳务费外并未收到任何利益。王延邵给荣强公司出具的收据大部分都是在王起国受伤之前，且有很多涂改添加之处，一审法院凭借几张收据认定王延邵与荣强公司之间是承包关系是错误的。2、荣强公司不具备从事建筑领域外墙装饰、粉刷工作的从业资格，一审法院判决瑞盛公司不承担责任是错误的。3、王起国系农村户口，无固定职业，在没有证据证明在城镇连续居住的情况下，一审法院所有判决的标准都参照城镇标准是错误的。4、事发时总共掉下两名工人，其原因是二人对自己准备的工具未做检查，以及在工作过程中操作不当所致，否则一起工作的王延邵的妻子为何没有任何损害，因此王起国在此次事故中具有一定过错。5、一审法院未书面通知王延邵进行司法鉴定，鉴定程序违法。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，程序违法，请求二审法院依法改判。
针对王延邵的上诉请求及理由，王起国答辩称：1、是王延邵找到王起国去瑞盛公司做外墙装饰工程，每次开资都是从王延邵手中结工资，工资是三、两天一结，当时王起国不知道有荣强公司，后期出事后才知道荣强公司，是该公司把该工程发包给王延邵，王延邵再找其他工人从事装饰装修工作。另外，在一审审理期间王起国也提出过荣强公司和王延邵为王起国垫付了医药费，但因为王延邵重复打条，导致一审法院少支持王起国30，000.00元，二审法院能核实清楚最好，若找不回来王起国也认可。2、租房证明和居委会出具的居住证明均能证明王起国在城市连续居住两年以上，因此应该按照城镇标准进行赔偿。3、工作中使用的工具不是王起国自带的，固定部分松动滑落导致事故发生和王起国没有关系，王起国不应承担责任。综上，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求依法维持一审判决。
针对王延邵的上诉请求及理由，瑞盛公司答辩称：瑞盛公司将工程发包给荣强公司，双方签订了合同，合同约定荣强公司采取妥善措施保证施工安全，并对所有安全事故承担全部责任，且荣强公司是有资质的公司，瑞盛公司不应该承担责任，请求二审法院维持原判。
针对王延邵的上诉请求及理由，荣强公司答辩称：荣强公司与王延邵口头约定将瑞盛公司装饰装修工程项目分包给王延邵，荣强公司并不知道王延邵找谁来完成工程项目，荣强公司与王起国没有任何法律关系，也不存在雇佣关系，此次事故应由王延邵承担责任，王延邵上诉要求荣强公司承担责任荣强公司不予认可，但在王延邵承担范围内荣强公司承担连带责任荣强公司认可，理由是王延邵没有资质，荣强公司是有资质的公司。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。
本案经二审审理，对原审法院审理查明的事实予以确认。
本院认为，王延邵从荣强公司承包瑞盛8号、9号楼外装工程后，即找来王起国等人进行外墙装饰工作，由王延邵向王起国等人支付工资，王起国与王延邵之间形成了事实上的雇佣关系，王起国在从事雇佣活动中遭受人身损害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，故雇主王延邵应对王起国的人身损害后果承担相应的赔偿责任。王延邵上诉主张其与王起国之间不是雇佣关系，王起国与荣强公司是雇佣关系，因王起国是王延邵找来工作的，在事故发生前王起国并不知道荣强公司，现王延邵并未举出相应证据证实王起国与荣强公司存在雇佣关系，故对该项上诉主张本院不予采信。
荣强公司明知王延邵没有施工资质，还将部分工程分包给王延邵，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，荣强公司在将工程发包给王延邵时应当知道王延邵并不具备相应资质，故荣强公司应对此次王起国的损害后果与王延邵承担连带赔偿责任。
瑞盛公司与荣强公司签署了工程施工合同，将工程全部发包给有资质的荣强公司，根据合同约定荣强公司应采取妥善措施保证施工安全，并对所有安全事故承担全部责任，因此瑞盛公司不应承担赔偿责任。
王起国在工作过程中没有尽到足够的安全注意义务，在固定安全绳索过程中疏忽大意，操作不当，对本次事故的发生存在一定过错，自身对其损害后果亦应承担一部分责任，一审法院对此没有划分责任比例显属不当，本院予以纠正。考虑双方过错程度，酌定王起国承担百分之二十的责任较为妥当。
王延邵上诉主张王起国系农村户口，无固定职业，不应按城镇标准计算伤残赔偿金，因王起国一审提供了居住证明，证实其在城镇连续居住两年以上，故一审参照城镇标准计算王起国的伤残赔偿金并无不当，王延邵该项上诉理由本院不予支持。
关于王起国的司法鉴定问题，该份鉴定是在一审法院审理期间建华区法院委托有鉴定资质的安通司法鉴定中心进行的鉴定，鉴定程序合法，王延邵主张鉴定程序违法，但未提供证据予以证实，故本院不予确定。
综上所述，原审判决认定事实清楚，但判决有不当之处本院予以调整。王延邵上诉理由有合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持齐齐哈尔市建华区人民法院（2015）建商初字第55号民事判决第二项、第三项；
二、变更齐齐哈尔市建华区人民法院（2015）建商初字第55号民事判决第一项为：王延邵于本判决生效之日起十日内赔偿王起国医疗费8，255.40元、脊柱固定费1，600.00元、后续治疗费8，000.00元、住院伙食补助费5，200.00元、误工费29，911.20元（37，389.00÷365×292）、护理费21，650.07元、残疾赔偿金135，654.00元、交通费156.00元、营养费4，500.00元的80%，共计171，941.34元，扣除荣强公司已支付的40，000.00元，合计131，941.34元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费8，856.21元，由王起国承担4，580.79元，由王延邵承担4，275.42元，齐齐哈尔荣强装饰工程有限公司在王延邵责任范围内承担诉讼费。鉴定费4，054.37元由王延邵承担，齐齐哈尔荣强装饰工程有限公司在王延邵责任范围内承担鉴定费。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁铁滨
审 判 员 杨志欣
代理审判员 高 威
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 王宝亮