贵州省安顺市平坝区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔0403刑初34号
公诉机关贵州省安顺市平坝区人民检察院。
被告人霍金，无业。2015年11月19日因涉嫌贩卖毒品罪被平坝区公安局刑事拘留，同年12月1日被执行逮捕。原羁押于平坝区看守所，现因病寄押在平坝区康复中心。
辩护人付忠奇、邹冰洁，贵州贵黄叶律师事务所律师。
贵州省平坝区人民检察院以平坝检公诉刑诉（2016）26号起诉书指控被告人霍金犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平坝区人民检察院指派检察员田颖出庭支持公诉，被告人霍金及辩护人付忠奇、邹冰洁到庭参加诉讼，现已审理终结。
贵州省安顺市平坝区人民检察院指控：2015年以来，被告人霍金多次向吸毒人员蒋某、廖某等人贩卖毒品。2015年11月18日中午，霍金在平坝区安平办小区2栋单元的租住屋内被抓获，并从其家中的电视机柜中查获冰毒25个零包，净重11.5克。经安顺市公安司法鉴定中心鉴定，上述毒品中检出甲基苯丙胺成分。
针对上述指控事实，公诉机关提供的证据：1、书证：受案登记表；户籍证明；抓获经过；称量记录；扣押决定书；现场检测报告；2、被告人的供述与辩解；3、毒品鉴定报告。
公诉机关认为，被告人明知是毒品而贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
庭审中被告人霍金辩解：在家里搜到的11.5克冰毒是拿来自己吃的，虽然想贩卖并没有贩卖，有贩卖的意思。
辩护人付忠奇、邹冰洁提出如下辩护意见：1、本案中，虽然从被告人住处查获毒品11.5克，但并非在贩卖毒品的交易现场将被告人抓获，而且被告人有长期吸毒历史，又是××患者，每天都要吸食一定数量的毒品，所以对于一个长期吸毒的人来说，没有确定的交易现场和证据，虽然曾经有贩卖毒品的前科行为，也不能证明被查获的11.5克毒品全部用于贩卖的。从本案来看，被告人是他人购买了毒品，至于是否用于贩卖，或者贩卖多少，是无证据证明确定，所以，建议法庭考虑本案的实际情况，以能够认定的数量确定被告人的罪名为非法持有毒品罪。2、即使被告人有贩卖的意思，但毒品未流入社会交易环节就被查获，社会危害性相对较小，系犯罪的预备，且被告人到案后积极配合公安机关收缴毒品，如实供述自己的犯罪，有坦白情节，可以从轻、减轻处罚。
综上所述，被告人系以贩养吸，而且又因为其××病情严重，从其行为来看，应该是为治病，且系犯罪预备，建设对被告人判处有期徒刑三至四年。
经审理查明，2015年以来，被告人霍金多次向吸毒人员蒋某、廖某等人贩卖毒品。2015年11月18日中午，被告人霍金在平坝区安平办阳光小区二栋一单元的租住屋内被抓获，并从其家中的电视机柜中查获冰毒疑似物25个零包，经称量净重11.5克。经安顺市公安司法鉴定中心鉴定，上述毒品中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的证据证实如下：
（一）物证：
证实：2015年11月18日，从霍金处扣押电子秤一台、吸管一包及锡皮纸一卷。
（二）书证
（1）扣押决定书。证实2015年11月18日平坝区公安局从霍金处扣押的毒品冰毒疑似物11.5克、电子秤一台、吸管一卷、锡皮纸一捆等物品程序合法。
（2）毒品照片。证实：2015年11月18日霍金对被查获的毒品进行指认，对称量记录和过程进行指认，对电子秤进行指认的情况。
（3）收据、情况说明。证实：2015年12月15日，平坝区公安局将破获霍金案收缴到毒品冰毒11.5克交到安顺市公安局禁毒工作支队，上缴的11.5克毒品中包含被取样送检的0.1克检材在内。
（4）户籍证明。证实：霍金出生于1984年11月15日，案发时已达刑事责任年龄。
（5）抓获经过。证实：2015年11月18日，公安民警在平坝区安平办阳光小区2栋1单元1楼一出租屋内抓获霍金、孙某，并查获冰毒疑似物25个零包。
（6）通话记录。证实：霍金使用电话155××××4903，机主信息为杨新。从2015年8月以来，该号码与151××××2579（蒋某）、182××××5707（廖某）多次通话的情况。
（7）十字派出所情况说明。证实：2011年、2012年霍金因贩卖海洛因零包O.1克，报劳教处罚，但因其患病，未获批准。
（三）证人证言：
（1）证人孙某证言。证实：孙某与霍金系情侣关系，两人从2015年1月开始在一起居住。同年3、4月份霍金开始贩卖冰毒零包。案发当天从孙某与霍金租住的阳光小区房屋内搜出的毒品冰毒是霍金买来卖的，因为霍金不吸毒。在此期间，名叫蒋某的人向霍金买过两叁次冰毒，还有一个说普通话的外省人也向霍金买过冰毒。同时证实孙某自己吸食的毒品是向一名叫张莎莎的女人买来的海洛因，海洛因有0.4克左右。
（2）证人蒋某证言。证实：2015年8月初的一天晚上七、八点钟，蒋某打电话给霍金买50毒品海洛因，霍金骑电瓶车将毒品送平坝中学桥边交给蒋某；2015年8月中旬的一天晚上，蒋某在平坝海虹烙锅店门口向霍金买了50元的海洛因。
（3）证人廖某证言。证实：2015年11月2日16时许，廖某打电话给霍金买毒品，霍金让廖某到自己住的阳光小区家里来拿。当廖某来到阳光小区霍金家后，霍金没有在家，是霍金的女朋友小珊珊（孙某）拿了一个价值40元的海洛因零包给廖某。
（四）被告人霍金的供述与辩解。证实：2015年11月18日11时许，霍金外出买东西时被公安民警喊住问话，然后就被带到霍金的家里，霍金的女朋友孙某看到是公安民警就主动交代了霍金的犯罪事实。然后民警在其家中客厅电视柜里搜出冰毒及海洛因。冰毒是霍金购买来用于贩卖的，海洛因是霍金的女朋友孙某买来自己吸食的。同时证实，其曾向蒋某飞（蒋某）、潘勇、廖某、袁梦星等贩卖过海洛因和冰毒。
（五）鉴定意见：
（1）毒品检验鉴定书。证实：经贵州省公安司法鉴定中心鉴定{（黔）公（司）鉴（毒）字（2015）247号}，从霍金处查获的11.5克毒品疑似物中取样0.1克编号（l）号的检材中检出甲基苯丙胺成分。
（2）现场检测报告。证实：通过胶体金法检测，霍金体内尿液检测结果为阴性。
（六）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：
（1）搜查笔录。证实：在霍金租住的平坝阳光小区2栋1单元2-1房间内的电视机柜的抽屉里查获25个零包冰毒疑似物。
（2）称量记录。证实：2015年11月18日19时0分，对从霍金处扣押的25个零包冰毒疑似物进行称重，净重11．5克。
（3）毒品提取检材笔录。证实：2015年11月18日19时10分，平坝区公安局十字派出所民警当着霍金的面从收缴的冰毒疑似物11.5克中提取0.1克冰毒疑似物编号1号作为检材送检。
（4）辨认笔录。证实：经霍金分别辨认，向其购买过毒品的人有廖某、蒋某。
经廖某辨认，向其贩毒毒品的“裹七”即霍金。
经蒋某辨认，向其贩毒毒品的“裹七”即霍金。
本院认为，被告人霍金违反国家对毒品管理的规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控成立，予以确认。关于被告人辩解被公安机关查获的毒品系自己买来吃的，只是有想卖的意思但还没有卖，而且自己是吸毒者，收缴的毒品数量不能全部作为量刑的依据的意见，经查，有被告人在公安机关的供述和同步审讯光碟；证人孙某、蒋某、廖某等证言；查获毒品、鉴定意见、被告人体内尿液体测报告等证据证实，霍金不是吸毒人员，其购买毒品是为了贩卖给他人吸食的事实，故霍金的辩解意见不能成立，不予采纳。关于辩护人提出霍金系吸毒者，被公安机关查获的毒品系用来吸食，不能证明是贩卖的辩护意见，本院答复理由同上。关于辩护人提出霍金被查获的毒品未流通到社会上，危害不大，且是处于犯罪预备状态的辩护意见，因毒品犯罪行为本身侵害的是国家对毒品的管制，从贩卖行为来讲包括买与卖的两个行为，无论是买或者卖，只要有一个行为实施完毕，贩卖毒品的行为即实施完毕，不存在犯罪的预备状态，即本案中被告人贩卖毒品的行为应是既遂行为。故辩护人的意见不能成立，不予采纳。
关于被告人的量刑，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款规定，应在七年以上有期徒刑，并处罚金的幅度内处刑。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人霍金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零三个月，并处罚金4000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月18日至2023年2月17日止）
二、涉案工具电子秤、吸管、锡皮纸，依法没收，予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向安顺市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 鲍思梅
人民陪审员 袁清秀
人民陪审员 杨爱东
二〇一六年四月二十九日
书 记 员 刘婷婷