江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣09刑终133号
原公诉机关江西省上高县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某某，男，汉族，高中文化，无业，住江西省宜春市上高县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年9月14日被刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于江西省上高县看守所。
江西省上高县人民法院审理江西省上高县人民检察院指控原审被告人黄某某犯诈骗罪一案，于2017年5月26日作出（2017）赣0923刑初11号刑事判决。原审被告人黄某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问上诉人（原审被告人）黄某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2010年1月，被告人黄某某以同被害人王某合伙经营煤炭生意为由，伪造与新余新钢实业公司供需煤炭合同，约定由王某管账，黄某某联系煤炭、运输车辆，并诱使王某邀请胡某1加入合伙经营，胡某1转款50万元至王某账户。黄某某谎称其姐夫袁某1负责联系煤炭及运煤等事宜，多次以需要付煤款及运费为由，要求王某转账至袁某1账户，王某遂于2010年1月29日、2月4日、2月5日、2月6日、3月5日分辨转账6万元、10万元、10万元、9万元、9万元至袁某1账户，并要袁某1儿子袁某2以运费名义从王某处领取现金3万元，该47万元均被黄某某用于偿还其所欠高利贷款。
上述事实，有经公诉机关江西省上高县人民检察院提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人王某的陈述证实：黄某某是小时候读书就认识的人，2010年时，黄某某找到我，说新余新钢集团有一个煤炭的需求，黄某某确实有一个亲戚在里面工作，他找我一起做这个项目，我考虑到最近3～4年间我陆陆续续借了30多万元给他，而且知道给新钢做这个煤炭项目是可以赚钱的，我就答应和他一起做。我就找另一个朋友胡某1，胡某1答应一起做，我们三个人按投入资金比例分红。2010年底，我和黄某某一起去了新钢集团拿合同，到了新钢集团，黄某某叫我不要一起去，黄某某一个人去的，就是十几分钟的样子，黄某某拿了一份《新余新钢集团公司工矿产品供需合同》回来，我看到是正规合同就相信了，也拿着合同给胡某1看了，看完之后将合同给了黄某某，我将合同复印了一份。我们三个人分工是我管账目，黄某某管车辆及外面的事情。之后胡某1转了50万元给我。黄某某没有将他的投资钱打给我，说他在新钢还有钱，到时新钢集团会直接将钱拨给我们去拿煤的煤矿，之前黄某某借我的30余万元算作我的股本，后来我又拿了10几万元出来，意思是我和胡某1各出资50万元，我管账就是60余万元。平时需要开支我将钱转至黄某某给我提供的账户，打到他姐夫袁某1私人账户，黄某某说他姐夫负责联系煤矿和拉运煤炭的。黄某某要钱的时候就叫我打款给袁某1，然后黄某某把每次运煤的运煤单给我做账，就这样做了一年多，就是没看到钱，我们就产生了怀疑，叫黄某某一起到新钢问清楚是怎么回事，到了财务科查看合同编号，说没有这么回事，黄某某才说合同是假的，也没有运煤炭生意，钱都还高利贷还掉了。当时想看看他能不能翻身，把这个钱还给我们，如果报案肯定一分钱都要不到，当时叫他写了借条，一张写了欠款42万元，一张写了欠款50万元。这个钱一直没有还，最近一年打电话也不接，人也找不到，实在没办法才来报警。转给黄某某的钱有49万元，银行转了44万元，他叫袁某2领了现金3万，另外领了2万元利息。每个季度大家到公账上领1万元利息钱，领了两个季度。黄某某说左宝转了6万元到煤矿上我没看到，左宝是什么情况我不清楚，是黄某某他们两个人的事。
被害人胡某1的陈述证实：2010年1月的一天，王某来找我说他和黄某某给新钢送煤炭，很赚钱，合同也签好了，新钢的副总是黄某某的姨夫，找了我几次我才决定入股。2010年2月4日我一次性汇了40万元到王某账上，过了十几天又汇了10万元给王某，之后每个月王某都会和我说送了多少车煤，赚了多少钱，后来我问过几次分红，他以各种理由推脱，我就觉得不对头，到了2011年过年边上，我老公、王某还有另外一个朋友找黄某某去新钢结账，当大家到了新钢准备进去时，黄某某不进去，然后大家进去问财务，财务说根本没有这回事，也没有这个生意。回上高后我当时就要报案，王某劝我们不要报案，不如让黄某某赚钱来还，所以当时没有报案。在发现被骗前，我和黄某某从来没有联系过，之后和他联系过几次，也和他见过面，都是和他说还钱的事情，往往到了时间都还不了，要么不接电话，要么以各种理由拖延。
证人袁某1的证言证实：黄某某是我老婆的亲弟弟，我们之间没有任何生意往来。2010年时他在蒙山开矿，2010年春节前，有一天黄某某来找我，要我去用我的身份证开一张农行卡，到时会有钱打到卡上去，这些钱是用来拉煤的，过了几天黄某某就打钱过来了，他提供账号、金额、名字等给我，要我把钱转到其提供的账上，黄某某打给我的钱都拿给了黄某某，除了他还我3万元。他还从我这里拿过现金，具体多少记不清了，我只记得第一次汇了6万元到我账上，然后他要我取4万元现金出来，又叫我转了1.5万元到他提供的账上，后来问我要4.5万元，我再取了0.5万元，把4.5万元现金给了他。我还在万载给他汇过一笔钱，那时我正好身上有3万元现金，他叫我汇到一个账上，后来我在农行卡上扣了3万元。我和我姐夫做生意，有时需要钱，就到这张卡里先取，之后把钱还进去。反正黄某某打给我多少钱，银行都有记录，我暂时用了之后，结了钱就会还进去。我没有帮黄某某请车子运煤，只是报了电话号码给黄某某，他后来有没有帮他们运煤我就不知道。
证人廖某的证言证实：我是新余市新钢实业公司的综合管理部部长，我从2005年至今一直在公司，公司里没有高某这个人，2010年我们公司的法人代表是吴某2，劳某是公司以前的法人代表，2009年12月调走。你们提供的这份合同是假的，该合同文本与我公司不一样，印章与我公司不对，我公司合同章为：新余新钢实业公司合同专用章，没有“有限”二字，合同上的电话和我们的电话对不上，我公司开户行是工行江钢办，账号是×××××，我们税号是×××××××××，邮编是××××××。
证人吴某1的证言证实：我从2006年开始至今在新余鹄山镇的齐奥矿品公司上班，是这个公司检修车间主任，公司没有高某这个人，我们公司是新钢实业公司的下属子公司，是负责生产的，所有原材料的采购都是新钢实业公司负责，合同也是新钢实业公司去签，我们齐奥公司没有权利签合同。我们公司需要送煤，由新钢实业公司生产科去招标，招到了就往我们这里送，不需要自己找人送煤。我们公司对面有一个窑厂，叫石源公司，生产镁石石灰，现在停工3～4年了，原来是我们奇奥公司的石灰供应商，是私人企业，他们采购原料和我们是没有关系的。
证人胡某2的证言证实：我是2006年到2012年在奇奥公司对面开的厂，名字叫石源矿业公司，我们公司没有叫高某的人，我们是奇奥公司的供应商，没有和黄某某签过运煤合同，没有听说过这个人。
上高县公安局刑警大队出具的办案说明证实：该大队在全省人口系统查询，将所有新余叫高某的人的照片提供给黄某某辨认，黄某某均表示不是其所说的高某。
王某、袁某1、胡某1、ＸＸ根银行卡交易明细、银行卡取款凭条证实：胡某1于2010年2月4日转款40万元给王某、4月15日取现10万元给王某，王某于2010年1月29日转款6万元袁某1、2月4日转款10万元给袁某1、2月5日转款10万元给袁某1、2月6日转款9万元给袁某1、3月5日转款9万元给袁某1，袁某1于2010年1月29日收到转款6万元、2月4日收到10万元、2月5日收到10万元、2月6日收到9万元、3月5日收到9万元。
领条1张证实：黄某某于2010年2月9日叫其外甥袁某2从王某处领取煤炭运费3万元。
借条2张证实：黄某某于2013年5月1日、5月4日向王某出具金额分别为42万、50万的借条各1张。
新钢集团公司工矿产品供需合同证实：该合同为黄某某提供给王某的伪造合同。
被告人黄某某的供述证实：王某想和我做煤炭生意，2010年春节后，我就想做一份假合同给王某去借钱，找到高某帮我做一份合同原本，因为之前我和王某商量好是王某管钱，合同上要账号，我把王某的账号给了高某。不到一个月，我叫上王某去拿这份合同，到了高某办公室门口，我让王某在门口等我，我拿着合同就回上高，在去拿合同前我就有很多高利贷，总共差外面100多万，那段时间高利贷天天来催我还钱。2010年2月4日胡某1分两笔转了49万元到王某账上，我跟王某说要买煤，要王某转钱到袁某1账上，我到里面拿了7万元还我以前欠煤矿上的钱还有运费，袁某1又转了31万元左右到陈某账上，我拿着去还了我的高利贷。陈某的银行卡给我用了，我姐夫没有像我说的在负责联系煤、负责拖煤、付煤款等事宜，我是要王某更相信我，我要王某转钱给我姐夫，实际是当时高利贷追的紧，我拿这钱去还了高利贷。原先王某账上的6万元，我拿的去补原来的运煤差煤矿上的钱。因为当时说借的钱会产生利息，所以在年后王某拿了2万元给胡某1，我和王某每人在银行还了2万元利息。袁某2是袁某1的儿子，也就是我外甥，2010年2月9日我要袁某2在王某处领取了3万元煤炭运费，领了之后给了我，因为当时年底帮我拖煤的攸县人追我要之前欠下的运费，当时袁某2在上高，所以要袁某2去领，也是骗王某的。
原审法院认为：被告人黄某某以非法占有为目的，虚构事实、利用虚假合同骗取他人人民币47万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人黄某某当庭认罪，酌情从轻处罚。该院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判决：被告人黄某某犯诈骗罪，判处有期徒刑八年零五个月，并处罚金8万元。
上诉人黄某某上诉提出：
（一）原审判决认定犯罪金额错误，应为25万元。
1、原审判决认定金额中的7万元和3万元是正常的业务往来，不具备非法占有的诈骗目的和性质，原审判决以该10万元为上诉人自己经营煤炭生意的欠款不予扣除不符合法律规定；
2、原审判决认定的6万元系左某支付给王某保管股本金，后左某退股，上诉人已将该款归还给左某本人。原审判决以上诉人没有证据证实该6万元是从王某处获得不予扣减；
3、用于支付利息的6万元也不具备诈骗性质，但原审判决同样以上诉人没有证据证实该6万元是从王某处获得为由不予扣减。
（二）原审判决量刑畸重，应予以减轻。
1、上诉人主观恶性较小，只是因为生意失败欠下高利贷，在被逼迫下的无奈之举，且所骗款项均用于归还高利贷；
2、上诉人到案后能认罪，且积极配合侦查，应依法认定为如实供述；
3、上诉人属偶犯、初犯。
经审理查明：本院经审理查明的事实和证据，与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人黄某某没有提交新证据。经审查，一审判决书上列举的各项证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间、证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实且相互印证，并经一审法院依法开庭质证属实，本院均予以确认。
关于上诉人黄某某提出原审判决认定犯罪金额错误，应为25万元的上诉意见。经查，在案证据证实，黄某某在王某处骗取的47万元，其中7万元用于归还其本人以前欠煤矿上的钱和运费，31万元用于归还其本人的高利贷，6万元被其拿去补原来运煤差煤矿上的钱，另外3万元也是在袁某2领来后，用于其归还拖煤的攸县人追讨其本人之前欠下的运费。由此可见，黄某某所骗取的钱款均用于其本人归还之前做生意的欠款或高利贷，其关于属正常业务往来和退股本金、支付利息的上诉意见，与查明的事实不符，也不符合法律规定，本院不予支持。
关于上诉人黄某某提出原审判决量刑畸重的上诉意见。经查，原审判决对其当庭认罪已予以确认，并酌情从轻处罚。原审法院根据黄某某犯罪的事实、犯罪的性质和对于社会的危害程度所作的判决，系在法定刑幅度之内，并无不当。故对上诉意见，本院不予支持。
本院认为：上诉人黄某某以非法占有为目的，虚构事实、利用虚假合同骗取他人人民币47万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人黄某某当庭认罪，酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 胡圣华
审判员 孙丰堂
审判员 周海燕
二〇一七年八月二十七日
书记员 周雪薇