安徽省宿松县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）松民一初字第00222号
原告：项泽斌，公司职工。
委托代理人：董邦强，宿松县孚玉镇法律服务所法律工作者。
被告：张金小，驾驶员。
委托代理人：欧阳长甲，退休干部。
被告：中国人寿财产保险股份有限公司彭泽支公司，住所地江西省彭泽县。
负责人：汪德贵，该公司经理。
委�代理人：徐小友，该公司职工。
委托代理人：田乙韧，该公司职工。
原告项泽斌诉被告张金小、中国人寿财产保险股份有限公司彭泽支公司（以下简称彭泽人寿保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年2月19日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年4月2日公开开庭进行了审理，原告项泽斌的委托代理人董邦强、被告张金小及其委托代理人欧阳长甲、被告彭泽人寿保险公司的委托代理人徐小友、田乙韧均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
项泽斌诉称：2013年8月20日，张金小驾驶车牌号为粤8V30**小型轿车，自复兴沿213省道往县城方向行驶，行至11KM+330M处，因逆向行驶，与相向驾驶电瓶车的项泽斌相撞，致项泽斌受伤，两车受损的交通事故。项泽斌随后被送往宿松县人民医院救治。因伤势较重，项泽斌当即被转往中国�民解放军一七一医院治疗。经查，项泽斌被撞致“急重型颅脑损伤、右股骨粉碎性骨折等全身十多处骨折”的严重后果。项泽斌共住院100天，花费医药费十几万元，张金小垫付了九万元左右医药费。案经宿松县公安局交警大队认定张金小负本起事故的全部责任，项泽斌无责任。事故车辆粤B×××××小轿车车主为饶康，该车在彭泽人寿保险公司投保了交强险和保额为300000元的商业第三者责任险。故起诉请求判令张金小、彭泽人寿保险公司赔偿受害人项泽斌各项损失150000元。庭审前变更赔偿请求为：1、医药费37179.3元（已扣除张金小垫付的89200元）、2、误工费24682.38元、3、住院伙食补助费2520元、4、营养费2520元、5、护理费14631元、6、伤残赔偿金109325.84元、7、后续治疗费12000元8、精神抚慰金15000元、9、鉴定费2800元、10、交通费3045元、11、电瓶车损失费3283元、12、评估费200元、13其它救助费用630元。
张金小辩称：1、对交通事故发生的事实与事故认定无异议；2、张金小垫付了89200元；3、事故车辆已投保了交强险及限额为300000元第三者责任险，并投保了不计免赔附加险，垫付的费用保险公司应一并返还。
彭泽人寿保险公司辩称：1、对事故发生的真实性无异议；2、对投保的保险以保单为准，保险公司在合法驾驶，事故车辆在保险期限内，公司在保险范围内予以赔偿，超出保险范围不予赔偿；对项泽斌的用药是否对症治疗，保险公司已向法院提出鉴定申请。项泽斌的伤情只构成四个十级伤残，对项泽斌的伤残等级保险公司申请重新鉴定。3、对张金小垫付费用部分，应根据保险合同向保险公司索赔；5、保险公司不承担本案诉讼费、鉴定费。
项泽斌为证明其诉求向本院提交了如下证据，到庭当事人的质证意见�下：
1、道路交通事故责任认定书，证明事故发生的经过及责任承担，由张金小承担全部责任；2、保险单，证明事故车辆在彭泽人寿保险公司投保了交强险和商业险；3、病历及诊断证明，证明项泽斌住院治疗的有关情况；4、医药费收据，证明项泽斌花去医药费126379.3元；5、用药清单，证明伤者用药的基本情况；6、收款收据，证明项泽斌花费的其它救治费用630元；7、交通费票据，证明已花交通费1785元；8、鉴定结论书，证明电瓶车的损失为3283元；9、司法鉴定意见书，证明项泽斌的伤残等级、后续治疗费用及护理期限；10、收据，证明鉴定费用为2900元；11、劳动合同，证明项泽斌自2012年6月起一直在公司上班，领取工资；12、证明材料，证明项泽斌在县城已连续居住一年以上；13、营业执照，证明项泽斌上班公司的资质情况。
张金小对以上证据无�议。
彭泽人寿保险公司对证据1、2、3无异议；对证据4、5的真实性无异议，但要求对是否医保用药范围进行鉴定；对证据6有异议，认为不是正规发票，且没有说明是项泽斌所需，不具备证据的法律效力；对证据7有异议，亲属探望的费用不能认定为交通费，交通费请法院酌情认定；对证据8的真实性、合法性无异议，关联性有异议。根据保险合同约定，财产损失应与保险公司协商，或以保险公司定损为准；对证据9的真实性、关联性无异议，但保险公司已提出重新鉴定的申请；对证据10鉴定费保险公司不予承担；对证据11、12有异议，应提交一年的工资表，高于纳税标准的，应提供完税证明。证明应由公安户籍机关出具；对证据13认为与本案无关。
张金小向本院提交了如下证据，到庭当事人的质证意见如下：
1、张金小身份证复印件，证明身份；2、保险单，证明事故车辆已投了保险，事故发生在保险期限内。
项泽斌、彭泽人寿保险公司对张金小提交的证据1、2无异议。
彭泽人寿保险公司向本院提交了如下证据，到庭当事人的质证意见如下：
出具强制保险条款，证明非医保用药的鉴定是符合合同条款的约定；张金小电瓶车的损失应以保险公司定损金额为准，超出定损金额的，保险公司不予承担。
项泽斌、张金小质证认为：对该合同条款的真实性无异议，对合法性、关联性有异议。该条款是格式条款，且是免责的格式条款，保险公司既没有明确提示，也没有明确告知，对本案没有任何意义，医保用药范围不能对抗第三人。关于电瓶车的损失，是保险公司怠于定损，不行驶权利，不能作为拒赔的理由。
本院对上述证据认定如下：对项泽斌证据1、2、3到庭当事人无异议，本院予以认定；证据4、5张金小无异议，彭泽人寿保险公司认为应剔除医保用药部分，本院认为，对病人的诊治，是医疗机构的专业行为，只要治疗对象的诊疗范围未超出事故伤情范围，该用什么药，应用什么药，应由医疗机构决定，在彭泽人寿保险公司未提供医疗机构故意超标准用药的证据情况下，对证据4、5本院予以认定；证据6与本案无关，不予认定；证据7为交通费，本院酌情认定1000元；证据8、9、10为鉴定机构出具的鉴定结论及鉴定费用，本院予以认定；证据11、12、13符合证据的真实性、合法性和关联性，本院予以认定。
对张金小提交的证据1、2到庭当事人均无异议，本院予以认定。
对彭泽人寿保险公司提交的证据，因保险公司无证据证明已就有关保险合同条款明确告知了被保险人，且保险公司就该合同条款已履行了完全明�告知义务，故该证据本院不予采信。
经审理查明：2013年8月20日14时20分，张金小驾驶车牌号为粤8V30**小型轿车，自复兴沿213省道往县城方向行驶，行至11KM+330M处，因逆向行驶，与相向驾驶电瓶车的项泽斌相撞，致项泽斌受伤两车受损的交通事故。本起事故经宿松县公安局交警大队事故责任认定书认定：张金小负本起事故的全部责任，项泽斌无责任。项泽斌随后被送往宿松县人民医院救治。因伤势较重，项泽斌后转往江西省九江市中国人民解放军一七一医院治疗。经诊断项泽斌伤情为：一、右股骨中下段开放性、粉碎性骨折（清创缝合术后）；二、右胫排骨多段粉碎性骨折；三、骨盘骨折（1、右侧骼骨骨折；2、右侧趾骨上肢骨折；3、趾骨联合骨折）；四、右足多发跖、趾骨骨折：1、右足第5趾中节、远节趾骨骨折，2、右足第3-5跖骨骨折；五、急重型颅脑损伤：1、右颞骨骨折，2、颅内积气，3、颅底骨折伴脑脊液耳鼻漏；六、右眶内侧壁骨折；七、鼻骨骨折；八、全身多处皮肤软组织挫裂伤。项泽斌共住院100天，2013年11月29日，项泽斌治愈出院。2013年12月5日，项泽斌因骨折内固定术后关节障碍在宿松县中医院住院治疗，住院27天，2013年12月31日出院。项泽斌两次住院共花去医药费126379.3元，其中张金小垫付了89200元。项泽斌伤情经安徽同德司法鉴定所鉴定为：一、伤残等级1、项泽斌因交通事故致右下肢丧失功能达25%以上，属九级伤残；2、项泽斌因交通事故致颅底骨折伴脑脊液耳漏，属十级伤残；3、项泽斌因交通事故致骨盘骨折，畸形愈合，属十级伤残；4、项泽斌因交通事故致右足足弓结构破坏1/3以上，属十级伤残。二、项泽斌内固定取出费用一般约需人民币12000元。三、项泽斌护理期为伤后150日。事故车辆粤B×××××小轿车车主为饶康，该车在彭泽人寿保险公司投保了交强险和保额为300000元不计免赔的商业第三者责任险。事故发生在保险期限内。
另查：项泽斌自2012年6月28日至事故发生时止，一直在宿松县鑫兴木业有限公司上班，从事木材加工工作。
项泽斌主张的各项损失，本院经审核认定如下：1、医疗费37179.3元（已扣除张金小垫付的89200元），后续治疗费12000元，共计医疗费49179.3元；2、营养费2540元（127天×20元）；3、住院伙食补助费2540元（127天×20元）；4、误工费：本院确定按照2013年度安徽省农、林、牧、渔业工资标准22845元，误工时间计算至鉴定前一日共202天，误工费为12642.99元（202天×22845÷365）；5、护理费12387.55元（127天×35602÷365）；6、交通费酌情认定1000元；7、精神损害抚慰金酌情认定10000元；8、伤残赔偿金：项泽斌伤残评定为一个九级和三个十级，事故发生时已在城镇生活、工作满一年以上，其要求按安徽省2013年度城镇居民人均可支配收入21024元计算，本院予以准许，据此计算为96710.4元（21024×20×23%）；9、鉴定费2800元；10、车损为3283元；11、评估费200元。项泽斌因交通事故各项损失共计193283.24元。
本院认为：公民的××权受法律保护，侵害公民××应当依法承担侵权责任。张金小驾驶粤8V30**号小轿车与项泽斌驾驶的电瓶车相撞，致项泽斌受伤，车辆受损，张金小对本起交通事故负全责，应对给项泽斌造成的损失承担全部赔偿责任。因事故车辆在彭泽人寿保险公司投保了交强险，彭泽人寿保险公司应首先在交强险范围内承担赔偿责任，该部分损失为122000元，具体包括医疗费10000元及其他损失112000元。项泽斌超出交强险保险金额的损失71283.24元，因事故车辆在彭泽人寿保险公司投保了300000元不计免赔率的第三者责任商业险，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，由彭泽人寿保险公司在第三者责任商业险限额内替代承担赔偿责任。彭泽人寿保险公司主张项泽斌医疗损失应扣减10%的非医保用药，无法律和事实依据，不予采纳。关于彭泽人寿保险公司申请对项泽斌的伤残等级重新进行鉴定的请求，本院认为，对项泽斌的伤残等级鉴定系本院根据项泽斌的申请，委托具有相关资质的司法鉴定机构，进行的专业鉴定。其鉴定意见的内容符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条的规定，具有法律效力。故彭泽人寿保险公司已同一等级的鉴定机构的意见书为依据申请重新鉴定，证据不足，其重新鉴定的申请，本院不予采纳。综上，彭泽人寿保险公司应赔偿项泽斌损失合计193283.24元。项泽斌要求彭泽人寿保险公司承担赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持，其诉讼请求超出本院认定部分，不予支持。张金小在事故发生后向项泽斌垫付的89200元医疗费，可由事故车辆责任人或车辆所有人，直接与投保的保险公司协商处理或另案处理。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司彭泽支公司于本判决生效后三日内赔偿原告项泽斌193283.24元。
二、驳回原告项泽斌其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3300元，减半收取1650元由被告张金小负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审判员 沈默升
二〇一四年四月十五日
书记员 张海霞
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他�民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分�按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释�
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、××状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结�配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每�加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的�外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三�险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。