内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）巴民二终字第230号
上诉人（一审被告）李杰，男，1981年11月14日出生，汉族，内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区新基业品牌设计室业主，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。
委托代理人牛甜甜，爱德律师事务所巴彦淖尔分所律师。
被上诉人（一审原告）内蒙古劲宇房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。
法定代表人王亮，总经理。
委托代理人刘军，内蒙古扬阳律师事务所律师。
上诉人李杰因与被上诉人内蒙古劲宇房地产开发有限责任公司（以下简称劲宇房地产公司）委托合同纠纷一案，不服内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民法院（2014）临民初字第6502号民事判决，向本院提出上诉，本院于2015年8月21日受理后，依法组成合议庭，于2015年9月23日公开开庭进行了审理，上诉人李杰及其委托代理人牛甜甜，被上诉人劲宇房地产公司的委托代理人刘军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2013年11月4日，劲宇房地产公司与李杰签订了“兴业华庭全案策划及独家销售代理合同书”，约定劲宇房地产公司委托李杰就兴业华庭项目进行全案策划和营销工作，提供有关市场调查、产品策划及营销策划推广服务，李杰作为该项目的独家销售代理商。合同的有效期为正式开盘后满1年。劲宇房地产公司每月向李杰支付基础服务费40000元（基础服务费从代理佣金里扣除），劲宇房地产公司需支付各阶段的基础服务费、代理服务费及溢价款分成，在合同约定期间的成交客户，代理佣金为基数的3%计取。合同签订后，李杰即进入该项目进行策划和销售工作。2014年6月1日，劲宇房地产公司与李杰又签订了金街88铺项目策划及独家销售代理补充协议，约定合同期内的成交客户，销售提成完成合同期内的基础服务费后，其中住宅部分销售代理佣金为基数的2%提取，商业部分销售代理佣金为基数的3%提取，每月基础服务费调至人民币20000元（基础服务费从代理佣金里扣除）。至2014年10月，劲宇房地产公司共向李杰支付现金及代李杰支付工人工资合计352499元；李杰销售四套住宅，均发生在2014年5月之前，销售房屋总金额为1491384元，按照3%计算，销售代理佣金为44741.52元，与352499元核减后为307757.48元。劲宇房地产公司诉至法院，请求判令李杰返还劲宇房地产公司预付款322499元，并从起诉之日按照同期人民银行贷款利率承担利息至清款之日止。
一审法院经审理认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。劲宇房地产公司与李杰签订兴业华庭全案策划及独家销售代理合同，约定劲宇房地产公司每月支付李杰基础服务费40000元（基础服务费从代理佣金里扣除），李杰为劲宇房地产公司销售房屋，基础服务费与佣金核减后为307757.48元，应由李杰按照约定向劲宇房地产公司返还；双方所签合同未就返还基础服务费的违约责任作出明确约定，对劲宇房地产公司要求承担利息的诉讼请求，不予支持。李杰辩称理由，无法律和事实依据，不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第三百九十六条、第三百九十八条的规定，判决：一、李杰于本判决生效后十日内返还内蒙古劲宇房地产开发有限责任公司款307757.48元；二、驳回内蒙古劲宇房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6137元，由内蒙古劲宇房地产开发有限责任公司负担281元，李杰负担5856元；保全费2270元，由李杰负担。
上诉人李杰不服一审判决，向本院提出上诉称，一、李杰已按合同约定全面履行义务：1、根据双方所签合同第四条委托内容第1项约定，李杰为该项目提供策划、文案及设计人员共五人，并为相关人员支付工资、奖金、提成等费用共计270520元，月平均费用为24593元，以上人员为该项目进行了相关工作；2、根据双方所签合同第四条委托内容第2项约定，李杰为该项目售楼部前期提供销售经理、销售人员、内务人员共计五人，并为相关人员支付工资、奖金、提成、差旅、租房住宿、文本打印等费用共计105475元，月平均支出为11719元（不包含劲宇房地产公司在一审中所诉讼的代支付7、9、10月费用），以上人员为该项目进行了相关工作；3、为了更好履行合同，为劲宇房地产公司日后自行销售时能够快速销售及获取更大利润，李杰对该项目进行了市场调研、招商策划制定、入户招商等一系列工作，在双方合作之前，该商业街区商铺成型2年来，无一家商户入驻经营，李杰通过缜密的招商市场调研后，制定相应的招商策划案，并进行招商活动，共招商3424.8平米，收取租金468588元，收取押金5万元，为劲宇房地产公司日后销售奠定了基础。二、双方所签合同并未约定“预付款”，劲宇房地产公司要求李杰返还的是委托服务费而非预付款。李杰与劲宇房地产公司之间系委托代理合同关系，根据合同第九条内容，基础服务费是劲宇房地产公司必须支付的代理费用，李杰为劲宇房地产公司提供的服务不仅是销售代理服务，还包括营销策划内容，劲宇房地产公司支付的基础服务费中包含李杰为其完成项目营销策划费用成本。根据合同第六条第1项内容，劲宇房地产公司应当每月支付基础服务费，作为李杰为全案策划推广服务的费用，用于支付所有工作人员的工资、奖金、提成、差旅、租房住宿、文本打印等。此外，劲宇房地产公司至今未取得委托李杰代理销售房屋的《商品房销售（预售）许可证》，未按合同约定向李杰提供该项目的相关法律批文及政府批文，未实现销售业绩的原因在于劲宇房地产公司，而非李杰的原因，且基础服务费是最低收费保障，是劲宇房地产公司为履行合同所支付的必要成本，而非实现合同目的的预期利润，故不应返还。三、双方合作期共13个月，劲宇房地产公司应支付李杰基础服务费40万元，实际支付346499元，尚欠53501元，故劲宇房地产公司存在违约。请求二审法院依法撤销一审判决，驳回劲宇房地产公司的诉讼请求。
被上诉人劲宇房地产公司答辩称，双方均应按代理服务合同的约定履行义务，李杰是否全面履行合同与代理服务费无必然的关联性，只有李杰在服务期间将房屋卖出才能提取佣金，且合同第六条第三项约定基础服务费从佣金中扣除，该基础服务费只是预付给李杰的代理费，并不是委托服务费，按照合同约定，基础服务费就是劲宇房地产公司支付给李杰的预付款；李杰在签订合同时知道该项目可销售的面积是多少，劲宇房地产公司所开发的楼盘在2013年5月7日前即已取得了商品房预售许可证，李杰将销售业绩底归责于劲宇房地产公司无事实依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。
本院经审理查明，劲宇房地产公司（甲方）与李杰（乙方）于2013年11月4日所签《兴业华庭全案策划及独家销售代理合同书》约定：“本合同术语解释：……4、代理佣金指甲方付给乙方的销售代理酬金。……四、合同委托内容：1、甲方委托乙方就该项目进行全案策划和营销工作，乙方根据甲方要求，向甲方提供相关市场调查、产品策划及营销策划等全案策划推广服务；……六、代理服务费、溢价分成：1、代理服务费：在合同约定期间的成交客户，代理佣金为基数的3%计取（包括住宅、商铺、车库），（已销售房屋总金额扣除总溢价款为代理佣金计算基数）。2、溢价分成：销售价格超过底价的部分称为溢价，甲方分得溢价50%，乙方分得50%。3、甲方每月5日以前支付乙方当月基础服务费人民币4万元，（基础服务费从代理佣金里扣除）。七、付款方式：代理服务费、溢价结算标准：以客户签订正式《房屋买卖合同》，首付款到达甲方账户后的合同金额为服务费及溢价款计算基准。2、付款进度：甲方和乙方签订此合同当天应支付乙方当月基础服务费4万元整。按销售进度甲方每月向乙方支付代理服务费及溢价款分成一次，乙方应于每月30日以前计算结算，甲方放款日次月5日以前。3、委托期内甲方自行成交均计入乙方业绩。……九、甲方权利和义务：1、甲方有权全面了解乙方的销售安排、市场推广方案、销售进度等情况；……7、依照合同约定甲方须支付各阶段的基础服务费、代理服务费及溢价款分成于乙方；……十、乙方权利与义务：……5、乙方有权依照合同约定获得各阶段的基础服务费、代理服务费及溢价款分成；……”。合同签订后，李杰组织人员就合同所约定的项目进行了市场调查、产品策划、营销策划及销售等工作。2014年6月1日，劲宇房地产公司与李杰又签订《金街88铺项目策划及独家销售代理补充协议》，约定“自2014年6月1日至2014年11月30日甲方支付乙方每月基础服务费调至人民币2万元（基础服务费从代理佣金里扣除），每月5日前支付，超出十个工作日甲方未支付乙方相应费用，乙方可视为甲方违约”。庭审中，双方均认可代理服务费与代理佣金系同一费用。
另查明，李杰按合同约定为劲宇房地产公司提供了一年的服务。按照劲宇房地产公司在一审中提供的证据，其公司于2013年12月13日、2014年1月29日、2014年3月1日分别给付李杰4万元；2014年4月1日给付李杰5万元；2014年5月14日给付李杰3万元；2014年6月18日给付李杰4万元；2014年7月4日、9月4日分别给付李杰2万元；2014年7月、9月和10月的工资合计32499元，系由劲宇房地产公司直接向李杰的员工发放。庭审中，双方均认可在合同履行过程中，劲宇房地产公司共给付李杰35.2499万元（其中包括2014年7月、9月和10月的工资32499元），对于该笔款项，李杰主张系劲宇房地产公司给付的基础服务费，劲宇房地产公司则主张35.2499万元中，有44741.52元是李杰的代理佣金，其余30.775748万元系其公司提前支付李杰的代理佣金。
其他事实与一审查明一致，本院予以确认。
本院认为，庭审中，针对双方当事人的陈述和答辩意见，合议庭归纳本案的争议焦点为：上诉人李杰是否应当返还被上诉人劲宇房地产公司30.775748万元。双方当事人对此争议焦点均无异议。现针对上述争议焦点分析认定。
劲宇房地产公司与李杰于2013年11月4日、2014年6月1日所签《兴业华庭全案策划及独家销售代理合同书》及《金街88铺项目策划及独家销售代理补充协议》，系双方当事人在自愿、合法、平等的基础上签订的，应为有效合同，双方当事人均应按合同约定行使权利履行义务。上诉人李杰主张“李杰已按合同约定全面履行了义务，对合同项目进行了市场调研、招商策划制定、入户招商等一系列工作，为该项目提供了策划、文案、设计及销售经理、销售人员和内务人员。双方系委托代理合同关系，李杰为劲宇房地产公司提供的服务不仅是销售代理服务，还包括营销策划等内容，根据合同约定，劲宇房地产公司应当每月支付基础服务费，作为李杰为全案策划推广服务的费用，用于支付所有工作人员的工资、奖金等，基础服务费是最低收费保障，是劲宇房地产公司为履行合同所支付的必要成本，而非实现合同目的的预期利润，故不应返还”，劲宇房地产公司主张，其公司给付李杰的30.775748万元，系其公司提前支付李杰的代理佣金，李杰则主张该笔款项系劲宇房地产公司给付的基础服务费。关于基础服务费与代理服务费的关系，李杰主张合同约定的基础服务费与代理服务费不是同一费用，而劲宇房地产公司则主张系同一费用。双方均认可代理服务费与代理佣金系同一费用。经审查，双方所签合同并未约定劲宇房地产公司需向李杰提前支付代理佣金即代理服务费，按照双方所签合同约定，代理佣金是劲宇房地产公司付给李杰的销售代理酬金，双方合同明确约定代理佣金的计算标准为“在合同约定期间的成交客户，代理佣金为基数的3%计取（包括住宅、商铺、车库），（已销售房屋总金额扣除总溢价款为代理佣金计算基数）”，据此，李杰取得代理佣金的计算标准应为以李杰所销售房屋总金额扣除溢价款后的剩余部分为基数，按此基数的3%计算，由此可见，李杰获取代理佣金的前提是须有销售业绩，多售多得，少售少得，不售不得。此外，李杰接受劲宇房地产公司的委托，就合同项目进行全案策划和营销工作，并向劲宇房地产公司提供相关市场调查、产品策划及营销策划等全案策划推广服务，合同共约定了三项费用，即代理服务费、基础服务费和溢价分成，同时就三项费用的金额、计算标准及给付时间均作了约定，合同明确约定劲宇房地产公司须向李杰支付各阶段的基础服务费、代理服务费及溢价款分成，须在每月5日以前支付李杰当月基础服务费。双方所签合同约定“基础服务费从代理佣金里扣除”，诉讼中，双方对该约定的理解不一致。《中华人民共和国合同法》第一百二十五条第一款规定：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思”，双方签订合同的目的是劲宇房地产公司委托李杰对其公司开发经营的房地产项目提供市场调查、产品策划及营销策划等全案策划推广服务，同时组织人员进行营销，李杰通过策划及营销工作获取相应的报酬，按照劲宇房地产公司的说法，李杰在服务过程中应当获取的代理佣金为44741.52元，如果双方约定“基础服务费从代理佣金里扣除”的本意是基础服务费必须从代理佣金里扣除，那么双方所签合同则无需对代理服务费、基础服务费和溢价分成的金额、计算标准及给付时间进行分别约定，劲宇房地产公司也无需按月向李杰支付费用，事实上，在合同履行过程中，李杰并未从代理佣金里获取基础服务费，劲宇房地产公司实际是按合同约定以每月4万元或者2万元的标准及向李杰的员工直接发放工资的方式，向李杰另行支付了基础服务费。故该约定的本意应为如果李杰每月的销售利润超过4万元或者2万元，则基础服务费从代理佣金里扣除。根据案件事实及上述分析，应当认定双方所签合同约定的基础服务费与代理服务费非同一费用，劲宇房地产公司在合同履行过程中，以每月4万元或者2万元的标准给付李杰的费用，系为按合同约定支付李杰的基础服务费，是李杰为劲宇房地产公司提供市场调查、策划及营销等服务所需的必要开支，劲宇房地产公司主张其公司给付李杰的30.775748万元，系提前给付李杰的代理佣金，缺乏事实依据。此外，根据审理查明的事实，李杰为劲宇房地产公司提供了一年的服务，按照双方所签合同约定，前六个月（2013年12月至2014年5月）的基础服务费标准为每月4万元，后六个月（2014年6月至2014年11月）的基础服务费标准为每月2万元，全年的基础服务费应为36万元，现双方均认可在合同履行过程中，劲宇房地产公司共给付李杰35.2499万元，据此，劲宇房地产公司并未超付李杰基础服务费，其要求李杰返还，不仅无事实和法律依据，而且有违法律规定的公平原则及诚实信用原则，故依法应予驳回。
综上，一审法院认定事实不清，适用法律应作调整，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第六十条第一款、第一百二十五条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）、（三）项之规定，判决如下：
一、撤销内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民法院（2014）临民初字第6502号民事判决；
二、驳回内蒙古劲宇房地产开发有限责任公司的诉讼请求。
一、二审案件受理费合计12274元，一审保全费2270元，由内蒙古劲宇房地产开发有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 单 久 芬
审 判 员 张 利 平
代理审判员 乌力吉仗嘎
二〇一五年十月二十日
书 记 员 贾 剑
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第五条：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”
第六条：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”
第八条：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”
第六十条第一款：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”
第一百二十五条第一款：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思”
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）、原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）、原判决认定事实基本不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判……”。