福建省政和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0725刑初129号
公诉机关政和县人民检察院。
被告人黄某某，男，1990年4月29日出生于建瓯市，汉族，初中文化，农民，住建瓯市。因犯盗窃罪于2012年4月26日被厦门市思明区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金3000元，2013年12月4日假释，假释考验期限自2013年12月4日至2014年6月28日。因涉嫌犯盗窃罪于2017年5月3日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于政和县看守所。
政和县人民检察院以政检诉刑诉〔2017〕88号起诉书指控被告人黄某某犯盗窃罪、诈骗罪，于2017年8月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。政和县人民检察院指派检察员薛茂有出庭支持公诉，被告人黄某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、盗窃罪
被告人黄某某伙同张某某（已判刑）于2016年10月驾驶黄某某所有的闽Ｈ×××××号轻型普通货车，使用塑料水桶、软管等工具，先后四次在政和县辖区内盗窃他人机动车油箱内0号柴油，价值1331元。
二、诈骗罪
2016年6月，被告人黄某某冒充是政和县环城路项目董事长侄儿，以签订政和县环城路项目柴油供应合同为由骗取吴某甲的信任，要求吴某甲以投资入股的方式骗取吴某甲5万元。2016年10月，被告人黄某某以需要进货为由，骗取吴某甲2万元。被告人黄某某将骗取款用于个人生活开支。后黄某某事情败露，经吴某甲向其追要投资款，被告人黄某某将骗取款退还吴某甲并取得其谅解。
针对以上事实，公诉机关提供了相应证据。公诉机关认为，被告人黄某某以非法占有为目的，伙同他人多次秘密窃取他人财物，价值1331元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条和第二十五条第一款规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任；被告人黄某某以非法占有为目的，采取虚构事实或隐瞒事实真相的方式，骗取他人财物7万元，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人黄某某一人犯数罪，应当数罪并罚；被告人在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。请依法判处。
被告人黄某某对公诉机关的指控没有异议。
经审理查明：
一、盗窃事实
被告人黄某某与张某某（已判刑）结识后谋密窃取柴油，并购买和准备塑料桶、塑料软管等工具。2016年10月间被告人黄某某驾驶其所有的闽Ｈ×××××号福田牌轻型普通货车，携带塑料桶、软管等作案工具，先后四次在政和县辖区内盗窃他人机动车油箱内0号柴油，具体事实如下：
1、2016年10月11日左右的一天夜里，被告人黄某某伙同张某某在政和县石屯镇镇政府外大坪内先后将陈某甲、林某、刘某停放在该处的三辆农用六轮运输车油箱内的共计90公斤柴油盗走；同日夜里，被告人黄某某伙同张某某到政和县石屯镇工农村下新庄民宅旁，将徐某停放在侧门旁的一辆农用六轮运输车油箱内的30公斤柴油盗走。
2、2016年10月15日左右的一天夜里，被告人黄某某伙同张某某在政和县星溪乡林屯村至城关南门河道（金鸡山液化气站对面河段）的施工工地上，将吴某乙、王某停放在该处的挖掘机油箱内的60公斤柴油盗走。
3、2016年10月18日凌晨，被告人黄某某伙同张某某在政和县石屯镇坤口村村口，将谢某停放在该处的一辆农用六轮运输车油箱内的41公斤柴油盗出。因被该车驾驶员发现，黄某某逃走，张某某逃离后又返回到现场与谢某的驾驶员协商私了未果，在现场被接警的民警抓获归案。现场查获被盗41公斤柴油已发还谢某。
经鉴定，上述被盗柴油价值共计人民币1331元。
二、诈骗事实
2016年间，被告人黄某某因经济拮据，产生虚构做柴油生意来骗取他人钱财的念头。2016年6月，被告人黄某某冒充是政和县环城路项目董事长侄儿，以签订了政和县环城路项目柴油供应合同为由骗得吴某甲的信任，以投资入股的方式，骗取吴某甲5万元。2016年10月，被告人黄某某以需要进货为由，骗取吴某甲2万元。后因事情败露，经被害人吴某甲向其追要投资款，被告人黄某某将诈骗的款项全部退还并取得被害人的谅解。
2017年5月3日，被告人黄某某被抓获，并如实供述上述事实。
上述事实，被告人黄某某在开庭审理过程中亦无异议，且有人员基本信息、到案经过、刑事判决书、假释证明书、扣押决定书、扣押清单、发还清单、支付宝交易截图、银行交易明细等书证；证人张某某、陈某乙、陈某丙、余某等人的证言；被害人谢某、陈某甲、徐某、刘某、林某、吴某乙、王某、吴某甲等人的陈述；现场勘验检查笔录、现场照片及示意图；政价认定〔2016〕054、060号关于0号柴油的价格认定结论书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人黄某某以非法占有为目的，伙同他人多次窃取他人财物价值人民币1331元，其行为构成盗窃罪，且系共同犯罪；被告人黄某某以非法占有为目的，采取虚构事实的方式骗取他人财物70000元，数额较大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人黄某某到案后如实交代了公安机关已掌握的盗窃事实，属坦白，可从轻处罚。其主动向公安机关交代尚未被掌握的诈骗事实，属自首。被告人黄某某在公安机关立案前全部退赔诈骗款项，并取得了被害人的谅解，且其自愿认罪、悔罪，可免予刑事处罚。公诉机关建议对被告人犯盗窃罪在有期徒刑六至八个月量刑幅度内判处刑罚，对被告人犯诈骗罪免予刑事处罚的量刑意见，本院均予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人黄某某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元；犯诈骗罪，免予刑事处罚。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月3日起至2017年12月2日止；罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、继续追缴被告人黄某某盗窃赃物折价款人民币1084元，返还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张云华
人民陪审员 刘小卫
人民陪审员 张远唐
二〇一七年九月二十七日
书 记 员 陈茹丹
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条诈骗公私财物虽已达到本解释第一条规定的“数额较大”的标准，但具有下列情形之一，且行为人认罪、悔罪的，可以根据刑法(?javascript:void(0);?)第三十七条(?javascript:void(0);?)、刑事诉讼法(?javascript:void(0);?)第一百四十二条(?javascript:void(0);?)的规定不起诉或者免予刑事处罚：
（一）具有法定从宽处罚情节的；
（二）一审宣判前全部退赃、退赔的；
（三）没有参与分赃或者获赃较少且不是主犯的；
（四）被害人谅解的；
（五）其他情节轻微、危害不大的。
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