江苏省泗阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）泗新民初字第0512号
原告周某某，男，1960年8月15日出生
委托代理人陈某、杨某，江苏XX律师事务所律师。
被告赵某某，男，1974年2月1日出生
委托代理人范某，泗阳县XX法律服务所法律工作者。
被告中国人民财产保险股份有限公司XX支公司。
负责人陆某，该公司经理。
委托代理人陈某一，该公司员工。
原告周某某诉被告赵某某、中国人民财产保险股份有限公司XX支公司（以下简称XX人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2013年9月22日立案受理。依法由代理审判员张梁适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周某某及其委托代理人陈某，被告赵某某的委托代理人范某，被告XX人保公司的委托代理人陈某一均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周某某诉称：2013年2月16日，被告赵某某驾驶苏XX**号小型轿车驶至“众裴二线”30KM+37M处，撞到骑电动车的原告，致原告受伤。后原告至泗阳县人民医院住院治疗32天，支付医疗费63140.74元。经XX县公安局交通巡逻警察大队认定，被告赵某某承担同等责任。现请求法院判令二被告赔偿原告医疗费70700.74元、护理费6100元、误工费36400元、住院伙食补助费576元、营养费320元、交通费2000元、残疾赔偿金65289元、精神抚慰金6000元、鉴定费2984.5元。
被告赵某某辩称：交通事故的发生是事实，原告的合理损失赔偿，应由保险公司在保险范围内赔偿，被告赵某某垫付20500元医疗费，由保险公司返还。
被告XX人保公司辩称：对事故发生及责任认定无异议，超出交强险部分，被告保险公司按50%的事故责任进行赔偿，被告保险公司已在交强险10000元医疗费用限额内支付原告10000元。医药费应扣除20%的非医保用药，该部分费用应由被告赵某某与原告按责任比例承担。被告保险公司不承担诉讼费、鉴定费、人血白蛋白费用，其他各项损失均应按农村标准计算。
本院对庭审中原被告以下无争议事实予以确认：
2013年2月16日10时30分许，被告赵某某驾驶的苏XX**号小型轿车由西向东行驶至泗阳县“众裴二线”30KM+37M处，撞到由北向南横过道路原告周某某驾驶的电动自行车，造成原告周某某受伤，两车损坏。本起事故经XX县公安局交通巡逻警察大队认定，被告赵某某承担本起事故的同等责任，原告周某某承担本起事故的同等责任。
原告周某某受伤后随即至XX县人民医院住院治疗30天，经诊断为：右颞顶部硬膜外血肿、左颞叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、左顶部头皮血肿。
对原告的损伤程度，本院依法委托XX市第四人民医院进行鉴定。2013年12月27日，该院出具盐市四院[2013]会诊1241号会诊报告，会诊意见为：颅脑外伤后神经功能障碍（日常活动能力轻度受限）。2013年12月28日，该所出具盐市四院司鉴[2013]法临鉴字第1950号法医学鉴定书，鉴定意见为：“1.被鉴定人周某某因交通事故致右颞顶部硬膜外血肿、左颞叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、左顶头皮血肿，构成下列伤残：A、后遗颅脑外伤后神经功能障碍（日常活动能力轻度受限），构成交通事故X（十）级伤残；B、后遗颅骨缺损6cm2以上（已回复），构成交通事故X（十）级伤残。2.关于误工、护理、营养期限：根据伤情及参照相关规定，建议误工期限自受伤之日起截止伤残评定之前日为宜；护理期限90日为宜（住院期间2人护理，出院后1人护理）；营养期限90日。”
苏H0G2**号小型轿车在被告XX人保公司同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和责任限额为30万元的第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），并投保不计免赔率险。商业三者险条款第七条约定：“下列损失和费用，保险人不负责赔偿：……（七）仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”第二十七条第二款约定：“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。”本起事故发生在保险期限内。
被告赵某某已赔偿原告20500元，被告XX人保公司已在交强险10000元医疗费用赔偿限额内赔偿原告周某某10000元。
本案原告主张的各项损失，具体计算如下：
（一）医疗费
医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确认。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。原告周某某主张在XX县人民医院支付医疗费63140.74元，并提供XX县人民医院住院费收费收据、诊断证明、出院记录、住院费用清单等证据予以证明，本院予以确认。原告另主张自行购买价值7560元人血白蛋白，并提供XX县人民医院证明，该证明证实原告周某某因病情需要使用一定数量的人血白蛋白，被告XX人保公司虽有异议，但不能对治疗的合理性和必要性提供相应的证据予以否定，故对原告周某某主张因病情使用规格为10g：50ml的人血白蛋白14瓶，本院予以确认。原告提供的XX县人民医院证明虽载明原告支付购买人血白蛋白费用为7560元，但该人血白蛋白并非由该院销售，该院也非药品价格主管部门，该院显然不能对药品的价格予以证明，而原告周某某也不能提供购买该药品的相关票据，故对原告周某某主张的该价格不予认定。考虑到原告周某某实际已购买该药品并支付了相关的费用，本院依据江苏省物价局《关于调整呼吸解热镇痛和专科特殊用药等药品价格的通知》（苏价医[2013]20号）的规定，即规格为10g:50ml的人血白蛋白瓶装注射剂最高零售价格为378元/瓶，认定原告周某某购买该药品的总价为5292元（378×14）。则原告周某某的医疗费为68432.74元（63140.74+5292）。
（二）误工费
误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案原告周某某主张其在张家港市XX建筑劳务有限公司工作，并提供张家港市XX建筑劳务有限公司企业法人营业执照、工资停发证明、2012年1-12月工资发放表予以证实。被告XX人保公司对上述证据不予认可，但无相反证据提供，其向本院申请给予期限去原告周某某所在单位调查，本院准予15日，期满后仍未提供相关证据，故本院认为原告提供的上述证据能够形成证据锁链，能够认定原告的月工资为3500元。经鉴定，原告周某某的误工期限为自受伤之日起截止伤残评定之前日，原告于2013年2月16日受伤，计算至定残日前一日即2013年12月27日，共计314天，现原告主张312天，符合法律规定，本院予以照准。则误工费为36400元[（3500÷30）×312]。
（三）护理费
原告周某某未提供证据证明护理期间的护理人员及收入情况，结合原告周某某的损伤程度，本院酌定50元/天。经鉴定，原告周某某护理期限90日为宜（住院期间2人护理，出院后1人护理），则护理费为6000元{50×[（30×2）+60]}。
（四）住院伙食补助费
原告周某某主张住院伙食补助费按18元/天标准，计算30天，则住院伙食补助费为540元（18×30）。
（五）营养费
经鉴定，原告周某某营养期限为90天，现原告主张32天，符合法律规定，本院予以照准。按照10元/天计算，则营养费为320元（10×32）。
（六）交通费
原告周某某主张交通费2000元，未提供相关证据，但考虑到该项费用必然发生，结合原告伤情及就诊次数、就诊距离，本院酌定800元。
（七）精神抚慰金
根据原告周某某伤残等级、事故责任承担比例及对原告生活、工作的影响，本院确定原告的精神抚慰金为3500元。
（八）鉴定费
该项费用2984.5元有相关发票予以证实，本院予以认定。
（九）残疾赔偿金。
残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告主张其长期居住在张家港并从事建筑行业，应参照城镇标准计算各项损失。为证明自己的主张，原告周某某提供了以下证据：1.张家港市德申建筑劳务有限公司的企业法人营业执照。2.张家港市德申建筑劳务有限公司的证明，证明内容为：“兹有周某某（男，汉族，1960年8月15日出生，身份证号码：XXXXXXXXXXXXXXXX）系我公司职工，月收入约3500元。此人于2013年2月16日发生交通事故，因在事故中受伤，后未到我司上班，我司未发工资给周某某”。3.张家港市XX建筑劳务有限公司2012年1-12月份工资发放表。本院认为，原告提供张家港市XX建筑劳务有限公司的证明能够证明原告周某某在该公司工作事实，而2012年1-12月份工资发放表证实原告周某某在张家港市XX建筑劳务有限公司连续工作的事实，可以认定原告周某某长期在城市建筑工地工作，其主要收入来源地也为城市，故其相关损害赔偿费用应当依据当地城镇居民的标准计算。被告XX人保公司对原告周某某提供证据有异议，但未提供相关证据予以证实，本院对于其主张不予采纳。原告主张的残疾赔偿金应按2013年度江苏省城镇居民人均可支配收入计算，因2013年度江苏省城镇居民人均可支配收入尚未公布，应参照2012年度江苏省城镇居民人均可支配收入29677元标准。原告经盐城市第四人民医院司法鉴定所鉴定为：“A、后遗颅脑外伤后神经功能障碍（日常活动能力轻度受限），构成交通事故X（十）级伤残；B、后遗颅骨缺损6cm2以上（已回复），构成交通事故X（十）级伤残。”则残疾赔偿金为65289.4元[29677×20×(10%+1%)]，现原告周某某主张65289元，符合法律规定，本院予以照准。
综上，本院认为：同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中被告赵某某驾驶的车辆在被告XX人保公司投保交强险和商业三者险，故首先应由被告XX人保公司先在交强险10000元医疗费用责任限额内赔偿原告周某某医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元；在110000元死亡伤残赔偿限额内赔偿原告周某某误工费、护理费、交通费、精神抚慰金、残疾赔偿金110000元。本案被告赵某某驾驶机动车与原告周某某驾驶非机动车发生本起事故，且被告赵某某负事故同等责任，故对原告周某某超出交强险赔偿范围的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金61281.74元（68432.74+540+320+36400+6000+800+3500+65289-10000-110000），由被告赵某某承担60%的赔偿责任即36769.04元（61281.74×60%）。因苏H0G2**号小型轿车在被告XX人保公司投保责任限额为300000元的商业三者险，且投保不计免赔率险，则被告赵某某承担的36769.04元应由被告XX人保公司承担。因被告赵某某已向原告周某某垫付赔偿款20500元并要求被告XX人保公司直接返还，则该垫付款应由被告XX人保公司直接返还给被告赵某某。同时，被告XX人保公司已在交强险10000元医疗费用限额内支付原告周某某10000元，则还应在交强险和商业三者险赔偿范围内赔偿原告周某某126269.04元（10000+110000+36769.04－20500-10000）。对于原告周某某主张的鉴定费2984.5元，应当属诉讼费的范畴，依据商业三者险合同的约定，该损失不在商业三者险赔偿范围内，被告XX人保公司不应赔偿，应由原告周某某与被告赵某某按责任比例承担。
关于被告XX人保公司主张医疗费应扣除20%非医保用药的问题。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”商业三者险条款第二十七条第二款的规定，即依据国家基本医疗保险标准等规定核定受害人的医疗费用的赔偿金额，该条款属于保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。对该条款，被告赵某某称被告XX人保公司未向其告知，且被告XX人保公司也未能提供证据证实其已就该条款向被告赵某某作出提示或明确说明，因此不能认定被告XX人保公司履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。同时，对于商业三者险条款第二十七条第二款的规定能否理解为“医保外用药不予理赔”的问题，被告赵某某认为被告XX人保公司并没有对争议条款的具体内容作出明确的解释，被告XX人保公司也不能证明其已经以书面或者口头形式向被告赵某某陈述了该条款的概念、内容及其法律后果，即包含“医保外用药不予理赔”的责任免除涵义。因此，无论该条款是否可以被理解为“医保外用药不予理赔”，因被告XX人保公司未作提示或者明确说明，均不能发生相应的法律效力。被告XX人保公司要求扣除20%的非医保用药本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条、第十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司XX支公司于本判决生效后十日内在交强险和商业三者险范围内赔偿原告周某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、精神抚慰金、残疾赔偿金126269.04元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司XX支公司于本判决生效后十日内返还被告赵某某垫付款20500元。
如果未按本判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费525元（已减半收取）、鉴定费2984.5元，由原告周某某负担1403.8元，被告赵某某负担2105.7元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。
代理审判员 张 梁
二〇一四年二月十四日
书 记 员 黄欣欣