山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临民一终字第1690号
上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司临沂中心支公司。住所地：临沂市金雀山一路**号开元上城大厦**楼。
负责人王焕峰，总经理。
委托代理人董金爱，山东铭星律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杜少泉，男，1954年1月2日出生，汉族，居民。
原审被告张兰芳，男，1963年12月30日出生，汉族，居民。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司临沂中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服平邑县人民法院（2014）平民初字第1575号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2013年9月26日13时40分许，冯玉君驾驶鲁Q×××××号重型自卸货车，沿国道327线由南向北行驶至平邑县金盾家园西十字路口时，与杜少泉驾驶的电动自行车相撞，致电动车乘车人陈立英当场死亡，杜少泉受伤，车辆部分受损。经临沂市公安局交通警察支队平邑大队认定冯玉君应承担事故的主要责任。事故发生以后，杜少泉被送往平邑县人民医院治疗。临沂平邑法医司法鉴定所于2013年12月3日作出鉴定，杜少泉的损伤构成九级伤残。另查明，被告张兰芳是肇事车辆的实际车主，挂靠在平邑县鲁昊运输有限公司。2013年6月10日，被告张兰芳为肇事车辆鲁Q×××××重型自卸货车在中国人寿财产保险股份有限公司临沂中心支公司投保了交强险和商业三者险，第三者责任险的保险限额为50万元。原告杜少泉于2012年2月26日，与河东区金利五金工具厂签订劳动合同，并一直在该厂工作、居住，年收入为3万元（日工资85元）。原告其子杜明垒在临沂益春木业有限公司工作，月收入2，800元（日工资95元），事故发生后，为护理其父辞去工作。另查明，肇事车辆鲁Q×××××重型自卸货车超载行驶，按照保险合同约定，加扣10%的绝对免赔率。
另查明，法院以（2013）平刑初字454号刑事判决书对陈立英、杜少泉的损失作出判决：陈立英因死亡造成经济损失共计210，938.46元，杜少泉的医疗费44，107.39元（其中2013年9月26日被告张兰芳预交押金2，000元）、护理费8，860元、误工费5，865元、住院伙食补助费512元、伤残赔偿金103，020元、被扶养人生活费3，388元、电动车损失1，500元、交通费800元，共计168，052.39元。以上合计378，990.85元，由附带民事诉讼被告中国人寿财产保险股份有限公司临沂中心支公司，在交强险责任限额内赔偿121，500元，在商业三者险限额内赔偿185，393.41元。［（378，990.85元-121，500元）×80%×90%）］在该判决中，未对张芳兰垫付预交押金2，000元予以扣减或返还。
还查明，刑事审判结束后，双方当事人达成如下调解协议：“除保险外，同意一次性赔偿原告4.5万元，由车主张兰芳承担2万元，由驾驶员冯玉君承担2.5万元”。
上述事实，主要根据庭审查证，双方当事人陈述、生效判决、调解笔录、举证和质证等材料综合认定的，其材料均在卷佐证。
原审法院认为，原、被告发生交通事故的事实清楚，交警部门对事故及责任的认定双方无异议，法院予以确认。（2013）平刑初字454号案开庭时，因原告杜少泉未达到失语损伤鉴定时间，对此原告方也提出了保留权利的主张，2014年3月31日经平邑司鉴所（2014）临鉴字112号司法鉴定意见认定，原告杜少泉其失语构成十级伤残，现在原告起诉主张因失语构成十级伤残的相关费用，法院予以支持。在刑事审判庭后达成的调解中，双方当事人明确约定：“除保险外，同意一次性赔偿原告4.5万元，由车主张兰芳承担2万元，由驾驶员冯玉君承担2.5万元。”保险公司扣除的10%应属于保险外的损失，应视为原告方的自愿放弃，对此原告主张被告张兰芳赔偿保险公司扣减的10%损失，法院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。”原告杜少泉自2013年9月26日因车祸入院治疗至定残前一天，共计193天。在刑事附带民事判决书中认定原告杜少泉的误工时间为69天，因此，原告的误工费应减去在刑事附带民事判决中赔偿的部分，其误工费应为：（193天-69天）×85元／天=10，540元。因原告主张误工费9，632元，并未超过此数额，法院予以支持。平邑司鉴所（2014）临鉴字第12号司法鉴定意见认定：原告杜少泉其失语损伤构成十级伤残，需陪护治疗时间为三个月，需一人进行护理。原告杜少泉事故发生后即到平邑县人民医院治疗，住院治疗65天，在刑事附带民事判决书中对住院期间的护理费已经作出了判决，因此，护理费应为：（90天-65天）×95元／天=2，375元。被告保险公司在庭审中主张十级伤残的赔偿金应在九级伤残的基础上计算，不能单独计算，法院予以支持。在刑事附带民事判决书中对原告的九级伤残已经作出判决，因此，伤残赔偿金应为：515，100元×0.22-103，020元=10，302元。根据《山东省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》第85项规定：“侵害人是自然人的，一般性精神损害赔偿标准为1，000元-3，000元，严重精神损害，赔偿标准为3，000元-5，000元。”在庭审中被告保险公司提出原告精神抚慰金要求过高，根据原告的伤情及被告实际情况，法院酌情认定精神抚慰金1，500元。原告主张的交通费1，000元，由于在刑事附带民事判决中已给予部分赔偿，结合其伤情及工作实际情况，法院酌情认定交通费500元。综上所述，为维护当事人的合法权益和正常的社会交通秩序，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第二十条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决：一、原告杜少泉在交通事故中的损失误工费9，632元、护理费2，375元、残疾赔偿金10，320元、精神抚慰金1，500元、交通费500元，以上共计24，309元。由被告中国人寿财产保险股份有限公司临沂中心支公司，交强险限额已用完，在商业三者险限额内赔偿17，502.48元（24，309元×80%×90%）。二、被告张兰芳赔偿原告杜少泉1，944.72元（24，309元×80%×10%）。三、原告杜少泉返还被告张兰芳垫付医疗费2，000元。四、驳回原告杜少泉的其他诉讼请求。案件受理费843元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担283元，原告杜少泉负担520元，被告张兰芳负担40元。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司临沂市中心支公司不服，向本院提出上诉，请求依法改判，理由是：一审法院适用法律错误、认定事实不清。被上诉人杜少泉的误工费、护理费、精神抚慰金、交通费已经过（2013）平刑初字第454号判决书判决完毕，且已生效。在本案中，被上诉人杜少泉的损失只是增加了一处十级伤残，除残疾赔偿金以外的损失不应当与已经生效的（2013）平刑初字第454号判决书相悖。关于误工费，被上诉人在（2013）平刑初字第454号一案中提交了临沂市平邑司法鉴定所出具的《平邑司鉴所（2013）临鉴字第398号》鉴定意见书，该证据证实原告因骨折构成九级伤残，定残日为2013年12月3日，自事故发生之日至定残日前一天为69天。故（2013）平刑初字第454号判决书按照误工损失日69天判决符合法律规定。且被上诉人于2014年1月2日已年满60周岁，已达到法定退休时间，自2014年1月2日后不应当产生误工损失，本案一审对上述均没有查明，按照193天判决不符合法律规定。关于护理费，（2013）平刑初字第454号一案中已判决金额为8，860元，在被上诉人杜少泉病情没有加重的情况下，本案一审作出了与生效判决不一致的判决结果不符合法律规定。关于精神抚慰金，（2013）平刑初字第454号一案中已明确对该损失不作支持，本案一审作出了与生效判决不一致的判决结果不符合法律规定。关于交通费，（2013）平刑初字第454号一案中已判决金额为800元，在被上诉人杜少泉病情没有加重、没有再次住院的情况下，本案一审作出了与生效判决不一致的判决结果不符合法律规定。综上，上诉人在本案中只应承担残疾赔偿金103020＊80%＊90%=7，417.44元。一审法院作出的判决错误，损害了上诉人的合法权益。望法院依法支持上诉人的合法权益。
被上诉人杜少泉、原审被告张兰芳均未到庭答辩。
本院查明事实与一审查明事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为：原审法院支持被上诉人杜少泉的误工费、护理费、精神抚慰金、交通费是否适当。
关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。”被上诉人杜少泉自2013年9月26日因车祸入院治疗，至2014年3月31日经平邑司鉴所（2014）临鉴字112号司法鉴定意见认定之日前一天止，共计193天。在刑事附带民事判决书中认定被上诉人杜少泉的误工时间为69天，因此，被上诉人的误工费应减去在刑事附带民事判决中赔偿的部分，其误工费应为：（193天-69天）×85元／天=10，540元。因此，一审中关于误工费的计算并无不当，上诉人的该上诉理由本院不予支持。
关于护理费，平邑司鉴所（2014）临鉴字第12号司法鉴定意见认定：被上诉人杜少泉其失语损伤构成十级伤残，需陪护治疗时间为三个月，需一人进行护理。被上诉人杜少泉事故发生后即到平邑县人民医院治疗，住院治疗65天，在刑事附带民事判决书中对住院期间的护理费已经作出了判决，护理费应减去在刑事附带民事判决中赔偿的部分，护理费应该为：（90天-65天）×95元／天=2，375元。因此，一审中关于护理费的计算并无不当。
关于精神抚慰金，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”根据被上诉人存在两处伤残的情况，原审法院酌情认定精神抚慰金1，500元适当。
关于交通费，被上诉人在一审中主张的交通费1，000元，由于在刑事附带民事判决中已给予部分赔偿，根据被上诉人的伤情及诊治情况，原审法院酌情认定交通费500元亦无不当。
综上，上诉人的上诉理由均不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费843元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 邹海波
审判员 徐占理
审判员 林传鹏
二〇一五年十月十日
书记员 谢春萍
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。