重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝01民终2744号
上诉人（原审原告）张建银。
委托代理人张建华，重庆西田律师事务所律师。
委托代理人张云。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司重庆市南岸支公司。
负责人杨帮建，总经理。
委托代理人秦永琴，重庆龙行律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）重庆公路运输（集团）有限公司。
法定代表人王静，该公司总经理。
委托代理人阳毅，该公司员工。
上诉人张建银与被上诉人重庆公路运输（集团）有限公司（以下简称公路运输公司）、中国人民财产保险股份有限公司重庆市南岸支公司（以下简称人保南岸支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，重庆市渝北区人民法院于2016年1月20日作出（2015）渝北法民初字第10700号民事判决，上诉人张建银对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，于2016年5月10日进行了询问，上诉人张建银的委托代理人张云，被上诉人人保南岸支公司的委托代理人秦永琴、公路运输公司的委托代理人阳毅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2014年4月22日15时40分，樊华驾驶渝Ａ×××××号小型客车，由渝澳大桥方向沿龙华大道行驶至龙华大道百合园路段时，因未注意观察与横过人行横道的行人张建银接触，致行人张建银受伤，车辆受损的交通事故。交警部门认定，樊华负事故的全部责任，张建银无责任。
张建银受伤后被送到重庆市中山医院住院治疗，其伤在该院被诊断为：1、双额颞叶脑挫裂伤；2、颅底骨折；3、双侧枕骨、顶骨骨折；4、左侧额颞顶部硬膜下积液；5、外伤性蛛网膜下腔出血；6、全身多处软组织损伤；7、左侧8、9肋骨骨折伴双侧胸腔积液；8、肝功能损伤；9、中度贫血；10、双眼白内障。在该院住院治疗78天（2014年4月24日至2014年7月11日）。出院时医嘱：1、出院后，请遵医嘱继续服药：仙灵骨葆4片每天2次，接骨七厘片5片每天2次，醋酸钙1片每天1次，胞磷胆碱1片每天3次，培元通脑胶囊3粒每天3次，复方阿胶浆10ML每天3次；2、门诊随访，一月后复查头颅MRI及胸部CT；3、适当加强营养；4、适当锻炼；5、出院后仍需人护理照顾。
2014年4月22日至2014年6月27日期间，张建银的护理费系公路运输公司垫付。2014年8月14日-2014年11月25日，张建银多次到重庆市中山医院进行门诊治疗，用去门诊费用2513元；2015年7月16日，张建银到重庆市精神卫生中心进行门诊治疗，用去门诊费用407元；以上医疗费共计2920元。
2014年11月27日，经重庆市公安局渝北区分局交通巡逻警察支队委托，重庆市法医学会司法鉴定所对张建银的伤残和后续医疗费进行了司法鉴定，并于2014年12月9日得出以下的鉴定意见：1、张建银颅脑损伤属八级伤残；2、张建银肋骨骨折属十级伤残3、张建银后期医疗费约需6000元。张建银为此用去鉴定费1900元。2015年4月2日，经张建银的儿子张云委托，重庆市法医学会司法鉴定所对张建银的护理期限进行了司法鉴定，并于2015年4月24日得出以下的鉴定意见：张建银的护理期为从受伤之日起180日。张建银为此用去鉴定费600元。
人保南岸支公司对该张建银的伤残等级有异议，向一审法院申请重新鉴定，张建银对其护理期限有异议，申请重新鉴定，并申请对张建银的护理依赖程度进行鉴定。2015年11月3日，经一审法院委托，重庆医科大学附属第一医院对张建银的伤残等级、护理依赖和护理时限进行了司法鉴定，并于2015年12月3日得出以下的鉴定意见：1、张建银颅脑损伤属八级伤残，胸部损伤属十级伤残；2、张建银目前无护理依赖；3、张建银护理时限以180天为宜。张建银为此用去鉴定费2200元。一审庭审中，张建银陈述自愿承担鉴定费1200元，另1000元鉴定费由公路运输公司、人保南岸支公司承担。
张建银出生于1949年5月24日，2014年12月5日因征地其户口农转非。渝Ａ×××××号小型客车系公路运输公司所有，樊华系公路运输公司的驾驶员，事故当天，樊华驾驶该车系执行职务。该车在人保南岸支公司投保了交强险和10万元的商业三者险，未购买不计免赔险。庭审中，人保南岸支公司与公路运输公司达成一致：驾驶员负事故全部责任的，保险公司商业三者险的免赔率为20%。本次交通事故发生在保险的有效期限之内。机动车第三者责任保险条款第七条（七）款约定，仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，保险公司不负责赔偿。
重庆市上一年度城镇居民人均可支配收入为25147元/年。
现张建银要求公路运输公司、人保南岸支公司共同赔偿因本次交通事故受伤造成的损失。审理中，因双方争议较大，无法调解。
张建银在一审中诉称，2014年4月22日，樊华驾驶渝Ａ×××××号小型客车与行人张建银相撞，造成张建银受伤的交通事故。交警部门认定樊华承担交通事故的全部责任。张建银受伤后，被送至重庆中山医院住院治疗。渝Ａ×××××号车系公路运输公司所有，樊华是公路运输公司的驾驶员，该车在人保南岸支公司投保了交强险和商业三者险。现诉至法院要求：一、请求人民法院判令公路运输公司、人保南岸支公司偿付医疗费5000元、后续医疗费56000元、住院期间护理费7800元、出院后的护理费18000元、住院伙食补助费2496元、营养费15000元、交通费500元、误工费23100元、鉴定费4100元、残疾赔偿金128753元和精神损害抚慰金40000元，共计300749元；二、请求人民法院委托相关的司法鉴定机构对张建银的护理依赖等级作司法鉴定，并依据鉴定结果判令公路运输公司、人保南岸支公司赔偿相应的费用；三、以上第一、二项费用，先由交强险和商业险的保险公司在交强险和商业险的范围内赔偿，其余保险公司不赔和没有赔偿的部分由公路运输公司赔偿；四、判令公路运输公司承担本案诉讼费。庭审过程中，张建银撤回了关于后续医疗费的诉讼请求。
公路运输公司在一审中辩称，樊华是我公司聘请的驾驶员，其驾驶车辆系履行职务行为；同意扣除非医保用药，但要求扣除15%的非医保用药，不同意扣除20%的非医保用药；营养费和精神损害抚慰金依法判决；第1次鉴定费2500元由我方承担，第2次关于伤残等级的1000元鉴定费应由人保南岸支公司承担，另外的1200元鉴定费由张建银自行承担；张建银住院期间我公司垫付了7770元的护理费，应当扣除；其他意见同意人保南岸支公司的答辩意见。
人保南岸支公司在一审中辩称，对本次交通事故事实及责任划分无异议；渝Ａ×××××号车在我公司投保了交强险和商业三者险10万元，未购买不计免赔险，依据保险合同约定，驾驶员全责的情况下，保险公司在商业险的赔偿中有20%的免赔率；保险公司不承担诉讼费、鉴定费；要求扣除20%的非医保用药；张建银伤残等级过高，不予认可，申请重新鉴定；180天的护理期无异议，住院期间护理费按80元/天计算，出院后按24元/天计算，无证据表明张建银需要多人进行护理，只认可一人护理；营养费认可500元，交通费认可300元；张建银已满60周岁，且无证据证明其有误工损失，误工费不予认可；精神损害抚慰金认可3000元；医疗费以张建银的票据为准；住院伙食补助费按32元/天计算；对张建银的伤残等级不予认可，认可九级伤残，残疾赔偿金应按农村标准，计算14年。
一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。渝Ａ×××××号小型客车系公路运输公司所有，樊华系公路运输公司的驾驶员，其驾驶车辆发生交通事故，交警部门认定樊华承担事故的全部责任，该车在人保南岸支公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险有效期限内，应当先由人保南岸支公司在保险责任范围内对张建银承担赔偿责任；公路运输公司作为用人单位，应对樊华驾驶该车造成张建银的损失中未获保险赔偿的部分承担赔偿责任。
重庆医科大学附属第一医院受法院的委托，对张建银的伤残等级等作出司法鉴定意见书，该次鉴定的程序合法，鉴定机构和鉴定人员均具备相应的鉴定资质，鉴定意见书不存在明显依据不足，经过质证认定能够作为证据使用，因此对该鉴定意见书依法予以采信。人保南岸支公司对张建银的伤残等级有异议，但未提交相反证据，故对其辩称意见不予采信。
张建银的户籍为城镇居民，根据张建银的年龄，其残疾赔偿金应当计算15年，金额为116934元（25147元/年×15年×31%）。
张建银住院治疗78天，住院伙食补助费为2496元（32元/天×78天）。张建银主张2人以上的护理费，但并未举示证据证明张建银存在2人以上进行护理的事实，故张建银的护理费应按一人进行护理的标准计算。经鉴定，张建银的护理时限为受伤之日起180天，且2014年4月24日至2014年6月27日（共计65天）的护理费已由公路运输公司垫付，故住院期间的护理为1040元〔80元/天×（78天－65天）〕；出院后的护理费为2448元〔80元/天×30%×（180天－78天）〕，以上护理费合计3488元。张建银在本次交通事故中受伤较重，已经构成一处八级伤残和一处十级伤残，给张建银及家人造成了较大的精神伤害，故应当赔偿张建银的精神抚慰金；张建银要求赔偿精神损害抚慰金40000元，公路运输公司、人保南岸支公司认为过高，本院根据本案的实际情况，酌情支持10000元。张建银要求公路运输公司、人保南岸支公司赔偿交通费500元，根据本案的治疗时间、过程情况，予以支持。张建银要求赔偿营养费15000元，公路运输公司、人保南岸支公司认为过高，根据本案的实际酌情支持1500元。
张建银要求公路运输公司、人保南岸支公司赔偿误工费23100元，但其并未举示充足的证据证明其存在误工损失，故对该诉讼请求，不予认可。张建银要求公路运输公司、人保南岸支公司赔偿鉴定费，人保南岸支公司辩称不承担鉴定费。一审法院认为，虽然人保南岸支公司举示的证据表明双方约定了保险公司不赔偿仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，但其并未举示充足的证据证明其应根据保险合同及条款的约定不承担鉴定费，故对该辩称意见不予采信；公路运输公司自愿承担第一次的鉴定费2500元，予以认可；张建银自愿承担第二次鉴定费中的1200元，故第二次鉴定费中剩余的1000元应由人保南岸支公司在保险责任限额内承担。
综上所述，张建银因本次交通事故受伤造成的全部损失有：医疗费2920元、住院伙食补助费2496元、营养费1500元、护理费3488元、交通费500元、残疾赔偿金116934元、鉴定费3500元、精神抚慰金10000元，合计141338元。本案中，渝Ａ×××××号车已经依法投保了12.2万元（死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元，财产损失赔偿限额2千元）的交强险，且本次交通事故发生在保险的有效期限之内，所以人保南岸支公司应当在死亡伤残赔偿限额11万元内赔偿张建银的精神损害抚慰金和残疾赔偿金合计11万元；在医疗费用赔偿限额1万元内赔偿张建银的医疗费、住院伙食补助费和营养费，合计6916元。
因渝Ａ×××××号车在人保南岸支公司投保了10万元的商业三者险，未购买不计免赔险，驾驶员全责的保险公司免赔率20%，因此余下的护理费3488元、交通费500元、残疾赔偿金16934元和鉴定费3500元，合计24422元，由人保南岸支公司在商业三者险内赔偿张建银17538元〔（24422元－2500元）×80%〕，公路运输公司赔偿张建银6884元（24422元－17538元）。公路运输公司垫付的费用自行到人保南岸支公司处进行理赔。
据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《重庆市道路交通安全条例》第六十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司重庆市南岸支公司在交强险和商业三者险内赔偿张建银的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金和鉴定费，合计134454元（限本判决生效后十日内付清）二、重庆公路运输（集团）有限公司赔偿张建银6884元（限本判决生效后十日内付清）。三、驳回张建银的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1750元，减半收取875元，由重庆公路运输（集团）有限公司负担。
宣判后，张建银不服一审判决，向本院提起上诉称：撤销原判并依法改判，由上诉人承担本案一审、二审诉讼费。主要事实和理由：1、一审不支持上诉人关于误工费的诉讼请求，违背事实和法律规定，认定错误。首先，上诉人因交通事故受伤，住院治疗几个月，并构成伤残，因此上诉人从受伤之日开始，是不可能工作的。其次，在本案的交通事故发生前，上诉人是一个健康的人，年龄并不算大，并一直在位于渝北区龙溪街道的一个单位工作和务工，一审中，上诉人也向法院提交了上诉人在受伤前所在工作单位出具的证明材料。最后，法律明确规定，因交通事故受伤，应当赔偿误工费。2、一审对于上诉人出院后的护理费按照每天24元的标准计算，违背事实和法律。3、一审对上诉人其余几个赔偿项目的认定，明显过低。精神损害抚慰金认定10000元，明显过低。1500元的营养费，也明显过低。另外，残疾赔偿金应该计算16年，而一审仅计算了15年，计算错误。
被上诉人人保南岸支公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律得当，应予维持。误工费是因为上诉人在一审中未举示证据证明其产生了误工损失，护理费用院外护理费上诉人并未举示证据需要完全护理依赖，一审按照部分护理依赖计算正确，其他几项的认定也是合理合情的，请求驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人公路运输公司答辩称，和人保南岸支公司的答辩意见一致。
经审查，一审法院判决认定的事实和证据属实，本院予以确认。
本院认为，根据各方当事人的上诉和答辩，结合庭审情况，归纳本案的争议焦点为：一、误工费的认定。二、出院后护理费的计算标准。三、精神损害抚慰金、营养费、残疾赔偿金的认定。本院对上述焦点问题评判如下：
关于误工费的认定问题。本案交通事故发生时张建银已经年满六十周岁，超过法定退休年龄，并且未提交充分的证据证明其正在参加劳动和务工，未能证明收入情况和损失情况，原审法院未予支持并无不当。
关于出院后护理费的计算标准问题。上诉人认为一审法院对于出院后至定残前按照每天24元的标准计算护理费属计算错误，应按照重庆市公布的护理行业的工资标准计算，或者按照每天80元的最低标准计算。被上诉人人保南岸支公司认为出院之后需要部分护理依赖，只计算部分护理费。本院认为，对于出院后护理费的认定应根据医疗机构意见及相关鉴定意见确定。本案中，根据鉴定意见护理期限为180日，对于出院之后截止180天护理期限满为止，应按照住院期间的护理费标准即80元/天进行计算。一审法院对于出院之后的护理费按照部分护理依赖24元/天计算属认定不当，本院予以纠正。故张建银的护理费为，住院期间为1040元，出院后的护理费为8160元〔80元/天×（180天－78天）〕，以上护理费合计9200元。
关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费的认定问题。张建银因本次交通事故受伤后定残时，年满65周岁，一审法院按照法律规定计算15年的残疾赔偿金正确，应予维持。同时一审法院根据案件具体情况酌情认定张建银的精神损害抚慰金10000元、营养费1500元亦符合法律规定，并无明显不当，本院予以采信。
综上，上诉人张建银的上诉理由部分成立，对其上诉请求本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持重庆市渝北区人民法院（2015）渝北法民初字第10700号民事判决的第三项；
二、变更重庆市渝北区人民法院（2015）渝北法民初字第10700号民事判决的第一项为：由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司重庆市南岸支公司交在强险和商业三者险内赔偿上诉人张建银的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金和鉴定费合计139023元，此款在本判决生效后十日内付清；
三、变更重庆市渝北区人民法院（2015）渝北法民初字第10700号民事判决的第二项为：由被上诉人重庆公路运输（集团）有限公司赔偿上诉人张建银损失8027元，此款在本判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费1750元，减半收取为875元，由被上诉人重庆公路运输（集团）有限公司负担；二审案件受理费1750元，由上诉人张建银负担1000元，由被上诉人重庆公路运输（集团）有限公司负担375元，由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司重庆市南岸支公司负担375元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张欲晓
审 判 员 肖怀京
代理审判员 郝晶晶
二〇一六年五月十八日
书 记 员 夏 茜