吉林省吉林市龙潭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）龙刑初字第117号
公诉机关吉林省吉林市龙潭区人民检察院。
被告人康某某，男，1966年7月20日出生，汉族，辽宁省绥中县人，高中文化，无职业，住吉林市昌邑区。因销售非法生产的卷烟，于2004年6月至2006年3月间被吉林市烟草专卖局行政处罚三次。因涉嫌犯非法经营罪，于2014年12月5日被刑事拘留，2015年1月8日被逮捕。现羁押于吉林市看守所。
辩护人孙华茵，北京大成（吉林）律师事务所律师。
吉林省吉林市龙潭区人民检察院以吉市龙检公诉刑诉（2015）144号起诉书指控被告人康某某犯非法经营罪，于2015年6月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省吉林市龙潭区人民检察院指派检察员李长杰、代理检察员鲍玲玲出庭支持公诉，被告人康某某及其辩护人孙华茵到庭参加诉讼。现已审理终结。
吉林省吉林市龙潭区人民检察院指控，被告人康某某于2009年至2014年12月间，在未取得烟草专卖行政部门许可证的情况下，利用固定的进货渠道及货物储藏地点，在吉林市多个集贸市场，销售给岳某某、王某甲、王某乙、李某某（已起诉）等人大量假冒卷烟及真品卷烟。已销售卷烟价值人民币11.9万余元，购进未销售卷烟价值人民币4.1万余元。
公诉机关针对上述指控事实，提供了被告人康某某供述与辩解；证人岳某某、王某甲、马某某、祖某某、林某某、管某某、寇某某、刘某某、张某某、何某某、郭某某、于某某、熊某某、王某乙、李某某证言；卷烟鉴别检验报告、精神病鉴定意见书、辨认笔录、常住人口查询信息表、抓捕经过、搜查笔录、扣押清单、行政处罚决定书、吉林市烟草专卖局情况说明二份等书证。
公诉机关认为，被告人康某某违反国家规定，未经许可经营卷烟，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人康某某对公诉机关指控的事实有异议，对罪名无异议。认为其没有向李某某、王某乙贩卖卷烟，其向王某甲和岳某某贩卖卷烟，但数量应以其在公安机关的供述为准。
被告人康某某的辩护人对公诉机关指控的事实有异议，对罪名无异议。其认为：1、公诉机关指控的康某某销售卷烟的数额不准确，被告人康某某没有向王某乙、李某某出售卷烟，并且被告人康某某向王某甲、岳某某出售卷烟的数量应以被告人供述为准。2、公诉机关指控的康某某未销售的卷烟储存的三个地点中，除储存于康某某父亲家中的卷烟外，其余两个地点均证据不足，应从未销售金额中扣除。3、被告人康某某认罪态度较好，且系初次犯罪，希望在量刑时予以从轻处罚。并当庭提供了证人王宝英证言，证实侦查机关查获的冯家屯欢喜乡平房内储存的卷烟非康某某所有。
经审理查明，被告人康某某因销售非法生产的卷烟，于2004年6月至2006年3月间被吉林市烟草专卖局行政处罚三次。之后于2009年至2014年12月间，在未取得烟草专卖行政部门许可证的情况下，利用固定的进货渠道及货物储藏地点，在吉林市多个集贸市场，销售给岳某某、王某甲、祖某某、管某某等人大量假冒卷烟及真品卷烟，共计获利人民币1万元。
综上，被告人康某某购进卷烟价值共计人民币4万余元。
上述事实，被告人康某某当庭承认向证人祖某某、林某某、管某某、寇某某、刘某某、郭某某、张某某、何某某、于某某、熊某某出售卷烟，共计获利人民币1万元的事实，并有以下经过庭审质证后认证的证据予以证明：
1、被告人康某某供述与辩解。证实其向岳某某出售50条红牡丹卷烟、向王某甲出售10条黑牡丹卷烟。另外其曾于2014年10月一天，出售给岳某某10条白红梅卷烟。
2、证人岳某某证言。证实其曾在康某某处购买卷烟，其中购买10条白红梅，并于2014年12月4日购买50条红牡丹。另其还证实王某甲于2014年12月4日在康某某处购买10条黑牡丹。
3、证人王某甲证言。证实其曾在康某某处购买卷烟，其中于2014年12月4日购买10条黑牡丹。另其证实康某某出售给岳某某二件和一袋牡丹卷烟（一件为25条）。
4、证人马某某证言。证实其系司机，其曾帮助康某某从配货点取走卷烟。第一次是在2014年夏季从龙潭山中泰驾校附近配货点取走11箱卷烟，第二次是同年12月，郑州的“大哥”让其去长春的吉亨物流取货并和康某某联系，给康某某10件卷烟的事实。
5、证人祖某某证言。证实其系岳某某的表妹，其认识康某某并从他手中购买过卷烟。2014年11月中旬，其通过电话联系康某某要求购买两条黄鹤楼卷烟，康某某报价人民币150.00元，其同意。不久，康某某将两条黄鹤楼卷烟送到吉林市九中岗台处交给其。
6、证人林某某证言。证实其系康某某中学同学，其曾在康某某处购买过卷烟。第一次是2014年8月一天，其从康某某处购买10条红牡丹，每条80.00元。第二次是同年10月一天，其购买20条红牡丹，每条80.00元。
7、证人管某某证言。证实其系康某某战友，其曾在康某某处购买过三次卷烟。共计购买25条红牡丹，每条80.00元。
8、证人寇某某证言。证实其认识康某某，并在康某某处购买过四次卷烟。第一次是2013年12月一天，其购买6条黑猫卷烟，每条40.00元。第二次是2014年3月一天，其购买6条黑猫卷烟，每条40.00元。第三次是同年6月一天，其购买5条黑猫卷烟，每条40.00元。第四次是同年8月一天，其购买1条黄红梅卷烟，每条45.00元，购买10条黑猫卷烟，每条40.00元。
9、证人刘某某证言。证实其认识康某某并从康某某处购买卷烟。其中2014年11月21日其从康某某处购买2条软包中华卷烟，每条250.00元。第二天，其购买4条黑牡丹卷烟，每条100.00元。
10、证人郭某某证言。证实其认识康某某，并于2014年8月开始在康某某处购买卷烟。其从康某某处购买3条芙蓉王卷烟，每条90.00元；3条南京卷烟，每条40.00元；3条黄鹤楼卷烟，每条65.00元；5条黄山卷烟，每条30.00元；4条黄红梅卷烟，每条35.00元；5条红牡丹卷烟，每条50.00元；2条利群卷烟，每条55.00元。
11、证人张某某证言。证实其认识康某某，并从2014年7月开始在康某某处购买卷烟。其一共购买5条牡丹卷烟，每条80.00元。
12、证人何某某证言。证实其在吉林市市委党校对面经营一个鸿福超市，康某某向其出售卷烟。其购买10条黄红梅卷烟，每条28.00元。55条白红梅卷烟，每条22.00元。
13、证人于某某证言。证实其常在早市出售假烟，其购进卷烟的途径之一是从康某某处购买卷烟。其中包括60条黄红梅卷烟，每条30.00元。
14、证人熊某某证言。证实其认识康某某，并从2014年1月开始在康某某处购买卷烟。
15、吉林省烟草产品质量监督检验站出具的编号R-
ZW2214120505卷烟鉴别检验报告。证实扣押的中华（软）卷烟、中华（硬）卷烟、利群卷烟、芙蓉王卷烟、黑牡丹卷烟、红牡丹卷烟、黄鹤楼卷烟均为伪劣卷烟。
16、吉林省公安厅安康医院出具的吉公安康（2014）法精鉴字第654号法医精神病鉴定意见书。证实被告人康某某作案时精神正常，系完全刑事责任能力人。
17、吉林市公安局龙潭分局经济侦查大队出具的辨认笔录。证实祖某某、于某某、熊某某、张某某、何某某能够辨认出被告人康某某的情况。
18、吉林市公安局龙潭分局经济犯罪侦查大队出具的常住人口查询登记表。证实被告人的自然情况。
19、吉林市公安局龙潭分局经济犯罪侦查大队出具的抓捕经过。证实被告人康某某系抓获归案。
20、吉林市公安局龙潭分局经济犯罪侦查大队出具的搜查笔录、扣押清单。证实从被告人康某某父亲康有臣处搜查出卷烟，其中红牡丹卷烟195条、黑牡丹卷烟204条、芙蓉王卷烟1条、利群卷烟2条、黄鹤楼卷烟4条、中华卷烟（硬）1条、中华卷烟（软）27条。
21、吉林市烟草专卖局出具的吉烟处（2004）第28号、（2004）第60号、（2006）第13号行政处罚决定书、吉林市烟草专卖局情况说明。证实被告人康某某曾在三年内受过三次行政处罚。
22、吉林市烟草专卖局出具的情况说明。证实自2002年至今，康某某无烟草专卖零售许可证。
本院认为，被告人康某某违反法律规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。对被告人的辩护人认为，公诉机关指控的康某某销售卷烟的数额不准确，被告人康某某没有向王某乙、李某某出售卷烟，并且被告人康某某向王某甲、岳某某出售卷烟的数量应以被告人供述为准的辩护意见，本院认为，结合本案证人证言，无法证明指控事实，故本院对公诉机关的该项指控不予支持，对辩护人此辩护意见予以采纳。对被告人的辩护人认为公诉机关指控被告人康某某未销售的卷烟储存的三个地点中，除储存于康某某父亲家中的卷烟外，其余两个地点均应以证据不足，从未销售金额中扣除的辩护意见，本院认为，结合被告人康某某供述与辩解、证人马某某、王宝英证言、辨认笔录，无法证实另外两处存放地点的卷烟系被告人康某某所有，故本院对公诉机关的该项指控不予支持，对辩护人此辩护意见予以采纳。被告人康某某积极缴纳财产刑担保，有悔罪表现。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第四十五条之规定，判决如下：
一、被告人康某某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月5日起至2015年10月4日止。罚金已缴纳）
二、对被告人康某某违法所得人民币一万元，依法予以没收，上缴国库。（已上缴）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 姜 菡
人民陪审员 黎亚杰
人民陪审员 李国茹
二〇一五年九月二十四日
代理书记员 高洪波