陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终10016号
上诉人（原审被告）：重庆伟太建筑工程集团有限公司，住所地：重庆市巴南区土桥正街4号楼。
法定代表人刘富学，系该公司总经理。
委托诉讼代理人王雪松，男，汉族，1978年1月22日出生。系该公司员工。
被上诉人（原审西安聚浪物资贸易有限公司）：西安聚浪物资贸易有限公司，住所地：西安经济技术开发区泾河工业园泾渭东路。
法定代表人董慧，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：赵耀辉，西安市新城区农村工作局法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司，住所地：宝鸡市渭滨区广元路1号院5号楼0404号。
法定代表人强晓红，系该公司�责人。
委托诉讼代理人：都宝生，男，汉族，1957年11月30日出生。
上诉人重庆伟太建筑工程集团有限公司因与被上诉人西安聚浪物资贸易有限公司、重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司买卖合同纠纷一案，不服西安市高陵区人民法院（2017）陕0117民初274号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审审理查明，一、2014年9月，西安聚浪物资贸易有限公司与重庆伟太建筑有限公司陕西分公司富平锦天工程第一项目部签订钢材供货协议，约定：西安聚浪物资贸易有限公司给重庆伟太建筑有限公司陕西分公司富平锦天工程第一项目部供应钢材，其中该协议第五条第4款约定为“供方为本项目钢材唯一供货商，如违约赔偿供方产生的一切费用”；第5款约定为“如需方2个工作日未付货款，产生费用以供货之日起每吨每天4元人民币给供方为资金占用费用，直到付清所用款项”。2014年12月17日，被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司富平锦天工程第一项目部材料员张大柱给西安聚浪物资贸易有限公司出具欠条一份，证明下欠西安聚浪物资贸易有限公司钢材款合计为108675元。2016年4月26日，原审法院到富平县淡村镇富平县锦天绿色果蔬有限公司调取了富平县锦天绿色果蔬有限公司与重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司工程施工合同，该合同发包人系富平县锦天绿色果蔬有限公司，承包人系被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司，合同落款有被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司合同专用章，法定代表人一栏签名为强晓红，委托代理人为申坤。另，富平县锦天绿色果蔬有限公司向法院提供了重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司的营业执照、税务登记证、组织机构代码证复印件及该公司承包的富平锦天现代农业示范基地综合服务区项目在银行的开户许可证以及对申坤作为该公司富平项目部项目负责人的任职通知、授权委托书原件，上述原件有重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司公章及法定代表人私章，另查，向西安聚浪物资贸易有限公司出具欠条的张大柱、李智系被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司富平锦天工程第一项目部的材料员、施工队长,欠条中所写的董宝平系西安聚浪物资贸易有限公司公司经理。二、被告重庆伟太建筑工程集团有限公司于2016年11月21日向宝鸡市工商行政管理局高新分局投诉举报“重庆伟太建筑工程集团有限公司未授权强晓红设立重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司”。2017年2月14日，该局立案处理。2014年10月30日，重庆伟太建筑工程有限公司（更名前的被告重庆伟太建筑�程集团有限公司）向宝鸡市公安局渭滨分局报案，内容为“强晓红涉嫌伪造重庆伟太建筑工程有限公司公章及文件，在陕西省宝鸡市渭滨区广元路1号院5号楼0404号设立重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司，并以陕西分公司名义对外签订经济合同，给陕西省宝鸡市相关单位造成了经济损失，并给重庆伟太建筑工程有限公司造成了相关损失，其行为以已经涉嫌伪造公章公文、合同诈骗等犯罪行为。”2014年10月31日宝鸡市公安局渭滨分局清姜路派出所出具受案回执一份。2017年4月11日，原审法院到该所调查询问该案进展情况，该所并未出具书面答复意见，仅向法院口头说明该案并未正式立案受理。三、2014年4月11日15时，原审法院到重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司住所地调查该案情况，该公司办公室主任（自称姓都，拒绝向本院提供姓名）称富平锦天现代农业示范�地综合服务区项目中被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司给申坤的授权委托书及任职通知系被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司原会计刘辉未经其公司同意情况下私自加盖。四、重庆伟太建筑工程集团有限公司原公司名称为重庆伟太建筑工程有限公司，2015年8月28日，重庆市工商行政管理局巴南区分局作出了准予变更登记通知书。
原审法院认为，本案争议焦点为：一、重庆伟太建筑工程集团有限公司、重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司是否应作为该钢材供货协议的相对人，及该二公司作本案的被告是否适格；二、重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司是否为重庆伟太建筑工程集团有限公司合法注册的分公司。经过庭审调查，富平锦天现代农业示范基地综合服务区项目发包人系富平县锦天绿色果蔬有限公司，承包人为重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司，虽钢材供货协议盖章为重庆伟太建筑有限公司陕西分公司富平锦天工程第一项目部,但实际施工承包主体仍为被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司,故重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司是本案适格的被告。关于重庆伟太建筑工程集团有限公司否认被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司是其合法注册的分公司，因公安机关并未对重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司违法设立正式立案及工商部门对重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司违法设立一事调查没有最终书面文件，且重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司现仍合法经营，故法院认为重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司仍应视为重庆伟太建筑工程集团有限公司合法注册的分公司。现西安聚浪物资贸易有限公司依照钢材供货协议约定向重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司所属项�提供钢材，并依照约定履行了合同项下义务，重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司理应按照约定支付货款，重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司因不具有法人资格，故其民事责任应由重庆伟太建筑工程集团有限公司承担，故重庆伟太建筑工程集团有限公司应向西安聚浪物资贸易有限公司支付欠付货款。另关于西安聚浪物资贸易有限公司主张的违约金117605.57元，2014年12月17日,重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司富平锦天工程第一项目部材料员张大柱给西安聚浪物资贸易有限公司出具欠条一份，故应视为双方对钢材款的最终结算，双方签订的合同第五条第5款虽约定了违约金的计算方法及时间，但其约定过高，现调整为按照日利息千分之一计算违约金，即从2014年12月20日起按照日利息千分之一计算到起诉前即2017年1月7日，合计81288.9元。现根据《中华人民共和国合�法》第六十条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、重庆伟太建筑工程集团有限公司在本判决生效之日起十五日内支付西安聚浪物资贸易有限公司货款人民币108675元、违约金人民币81288.9元，合计人民币189963.9元；二、驳回西安聚浪物资贸易有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4700元，由重庆伟太建筑工程集团有限公司承担。
宣判后，重庆伟太建筑工程集团有限公司不服，上诉于本院称，一、一审判决对《司法鉴定意见书》视而不见系明显事实认定错误；二、一审判决在工商部门立案后未作出结论前对本案进行判决系程序错误；综上，请求二审法院撤销原审判决，驳回西安聚浪物资贸易有限公司诉讼请求，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
西安聚浪物资贸易有限公司答辩称，公安和工商机关并未对重庆伟太建筑工程集团有限公司的举报立案，另外司法鉴定意见书系重庆伟太建筑工程集团有限公司单方鉴定，对此不予认可。故请求二审法院驳回上诉，维持原判。
重庆伟太建筑工程集团有限公司陕西分公司答辩称，本公司系合法注册登记，而且在登记时重庆伟太建筑工程集团有限公司予以了协助。另外司法鉴定书上的公章序列号不一致。请求二审驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。
本院认�，重庆伟太建筑工程集团有限公司上诉称重庆伟太建筑工程集团有限公司陕西分公司为强晓红私刻印章设立，其已向公安、工商部门举报，但其至今不能提供有关部门认定重庆伟太建筑工程集团有限公司陕西分公司系非法设立的处理结果，也没有充分证据否认原审法院查实的工商档案材料的真实性，此种情况下，不能免除其法律责任，故对其上诉请求，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一项之规定，判决如下：
驳回上诉,维持原判。
二审案件受理费4100元（重庆伟太建筑工程集团有限公司已预交），由重庆伟太建筑工程集团有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 杜红莉
审判员 裴继荣
审判员 童运军
二〇一七年九月二十二日
书记员 张 翔