安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖08民终428号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司，住所地安徽省安庆市湖心北路10号。
负责人：姚朝祥，经理。
委托代理人：李勇，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：潘月英。
委托代理人：李兰，安徽益上律师事务所律师。
委托代理人：徐�冬，安徽益上律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：余方国。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司因与被上诉人潘月英、余方国机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院（2015）宜秀民一初字第01425号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人及代理人，认为事实清楚，且双方当事人没有提出新的事实、证据或理由，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2015年2月2日11时20分，被告余方国驾驶皖H×××××号轿车沿S228旧线由北向南行驶至安庆市宜秀区606高速路桥附近路段时，与由东向西过马路的苏传好驾驶的无号牌两轮电动车发生碰撞，造成双方车损及苏传好和两轮电动车乘坐人潘月英受伤的交通事故。经安庆市公安局交警�队三大队认定，被告余方国负事故的全部责任。
原告受伤后，即被送往安庆市立医院治疗，诊断为左髌骨骨折、左侧肋骨骨折、左肺肺挫伤伴胸腔积液、右股骨内上髁撕脱性骨折，住院治疗13天，于2015年2月16日出院，医嘱出院后休息三个月，护理一人，加强营养。2015年5月16日，原告入该院门诊复查，医嘱继续休息一个月，加强营养。原告共花去医疗费27508.25元。
经本院委托，安徽正邦司法鉴定所对原告的伤残等级及后续治疗费进行了鉴定，原告因交通事故致左髌骨骨折、左侧2-6肋骨骨折，评定为两个十级伤残；后期需择期手术取出内固定，费用约为人民币8000元。原告支付了鉴定费1800元。
皖H×××××号轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司投保了交强险及保险限额为20万元的不计免赔商业第三者责任险，保险期限自2015年1月21日至2016年1月20日。
事故发生后，被告余方国为原告垫付了医疗费23321元。
原审法院认为：机动车发生交通事故造成损害的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由保险公司根据保险合同约定在商业第三者责任险范围内予以赔偿，仍有不足的，由侵权人或其他责任人予以赔偿。因此，原告因交通事故所造成的损失，由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司在交强险责任限额内赔偿60000元，超出部分由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司在商业第三者责任险限额内予以赔偿。
原告因交通事故所造成的损失，本院认定：1、根据医疗费发票，认定医疗费为27508.25元；2、原告住院13天，按每天30元计算住院伙食补助费为390元；3、原告住院期间支付的护理费为1820元，出院后根据医嘱，护理期为90天，按服务行业工资标准每天104.36元计算为9392.4元，护理费合计为11212.4元；4、根据医嘱，原告的营养期为133天，按每天30元计算营养费为3990元；5、按原告住院13天，每天10元计算交通费为130元；6、因原告为失地农民，残疾赔偿金应按城镇居民赔偿标准计算，原告年满61周岁，残疾赔偿金计算19年为51913.5元；7、原告伤残前应扶养的人为其母代声霞，1932年7月出生，由原告姐弟三人赡养，被扶养人生活费为2952.95元；8、根据鉴定结论，后续治疗费为8000元;9、本院根据原告的伤残等级酌情确定精神损害抚慰金为8000元；10、根据鉴定费发票认定鉴定费为1800元；11、根据发票认定助行器费用为260元。
综上，原告的损失共计为116157.1元。因原告已超过60周岁，仅提供误工证明，不足以证明原告的误工损失情况，因此，原告要求被告赔偿误工费的�讼请求，本院不予支持。鉴定费是原告为计算其损失所实际支出的费用，应认定为原告的直接损失，保险公司应予赔偿。因保险公司未提供证据证明其履行了解释提示和明确告知义务，对其要求扣除非医保用药的意见，本院亦不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司赔偿原告潘月英因交通事故所造成的损失116157.1元，于本判决生效后十日内付清，�中向原告潘月英支付92836.1元，向被告余方国支付23321元；二、驳回原告潘月英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费减半收取1440元，由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司负担650元，被告余方国负担790元。
宣判后，中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司不服，上诉称：一、一审法院未支持上诉人关于按15%扣除非医保用药费用的主张错误，此项应核减4126元；二、一审认定的护理费用过高，建议按三期标准75天计算，此项应核减3385.4元；三、一审认定营养费过高，时间过长，标准过高，建议按三期标准60天，每天20元的标准计算，该项应核减2790元；四、一审认定的精神抚慰金过高，建议�6000元计算，此项应核减2000元；五、被上诉人未提交证据证明其本人有劳动能力丧失的情形，提交的居委会证明也没有相关负责人签字，此项应不予支持并核减2952.95元；六、上诉人不是侵权人，不应承担诉讼费和鉴定费，此项应核减2450元。请求撤销原判，依法改判上诉人减少赔偿17704.35元。
被上诉人潘月英辩称：非医保用药免责情形上诉人没有举证证明；护理费、营养费有医嘱；被扶养人生活费提供了证明；精神抚慰金符合规定；鉴定费为支出的必要费用。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人余方国辩称：上诉人未明确告知，免责条款无效；用药是医院的行为，被上诉人并不知道哪些是非医保药；我买了保险，保险公司应承担赔偿责任。请求驳回上诉，维持原判。
各方当事人在二审均未提供新的证据，且对原审证据未提出复核意见�二审认证意见与原审一致。二审经审理查明的事实与原判查明的事实一致，故本院对原判查明的事实予以确认。
本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点：原审法院未予支持上诉人扣除非医保用药费用的主张是否正确；原审法院关于护理期、营养费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费的认定是否正确；原审法院判令上诉人承担鉴定费和部分诉讼费是否正确。
关于非医保用药费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定:“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。…”本案中，上诉人对被上诉人潘月英提供的住院、门诊的票据证实的医疗费数额未提出异议，且上诉人未提供证据证明对保险合同中关于非医保用药费用的免责条款已尽提示和明确说�义务，因此，原审法院未予支持上诉人扣除非医保用药费用的主张正确，上诉人主张扣除非医保用药费用的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
关于护理期限。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案证据安庆市立医院出院记录证实被上诉人潘月英因伤住院13天，出院医嘱“休息叁个月、陪护一人”，因此原审法院认定的护理期限事实依据充分，上诉人该项上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
关于营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案证据安庆市立医院出院记录证实被上诉人潘月英因伤住院13天，诊断证明书医嘱建议“休息叁月、陪护一人”；“休息壹个月、加强营养”，且根据相关规定，本地国家工作人员出差补助标准为15元-50元/天，原判根据潘月英的伤残情况按30元/天计算其营养费3990元（133天×30元/天）并无不当，上诉人该项上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
关于精神损害抚慰金的数额。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，精神损害的赔偿数额应当根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力及受诉法院所在地平均生活水平等因素确定。根据相关规定，公民身体权、健康权遭受的伤害已经构成伤残等级，精神抚慰金的数额可以结合受害人的伤残等级确定，一般不低于5000元，但不能高于80000元。本案中，潘月英身体受伤构成两个十级伤残且在事故中无责任，原审法院结合案件实际情况确定其精神损害抚慰金数额为8000元，并无不当，上诉人该项上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
关于被扶养人生活费。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。被上诉人潘月英为证明需赡养其母亲代声霞提交了家庭成员关系证明与代声霞的身份证、户口本，上诉人对家庭成员关系证明虽持有异议，但未提供相反证据予以推翻；被上诉人潘月英经鉴定左下肢丧失功能16.8%、左侧2-6肋骨骨折构成两处十级伤残，必然会导致其丧失部分劳动能力，赡养能力降低。因此，原判据此对被上诉人潘月英关于被扶养人生活费的诉求予以支持，并无不当。上诉人该项上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
关于鉴定费和诉讼费。被上诉人潘月英因伤残鉴定需要支出鉴定费，是其物质损失的一部分，该损失应得到赔偿。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”，且上诉人未能提供相应证据证明其在签订保险合同时已就关于鉴定费的免责条款向投保人余方国作出明确说明，故该免责条款不产生效力，因此原审法院判令其承担鉴定费正确；《诉讼费用交纳办法》第二十九规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉�，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”本案上诉人作为赔偿义务人，依法应承担交强险和商业第三者责任险两部分赔偿责任，因此原审法院判令其承担部分诉讼费，符合规定。如前所述，上诉人关于鉴定费和诉讼费的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，判决适当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费243元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡 毅
代理审判员 朱 静
代理审判员 陈铜林
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 吴学军
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第一款第（一）项原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。