湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂11民终1057号
上诉人（一审被告）：熊小明，男，1966年5月10日出生，汉族，湖北省黄冈市黄州区人，驾驶员，住黄州区。
委托诉讼代理人：陈丽玲，湖北德铭律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被上诉人（一审原告）：夏存杰，男，1947年8月10日出生，汉族，湖北省黄冈市黄州区人，住黄州区。
委托诉讼代理人：尹华阶，黄冈市黄州区路口法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
上诉人熊小明因与被上诉人夏存杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省黄冈市黄州区人民法院（2015）鄂黄州民初字第01815号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月25日立案受理后，依法组成由审判员陈孔齐担任审判长，审判员林俊、樊军参加的合议庭，于2016年8月16日公开开庭进行了审理。上诉人熊小明的委托诉讼代理人陈丽玲，被上诉人夏存杰的委托诉讼代理人尹华阶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
熊小明上诉请求：一、请求改判其少承担42738.88元的赔偿责任；二、本案上诉费由夏存杰负担。事实和理由：一、夏存杰存在故意挂床治疗的嫌疑。夏存杰因本案交通事故造成左股骨颈骨折，左股骨干骨折，颅骨骨折，肋骨多发骨折，肺挫伤，癫痫，上述伤情治疗时间不应超过30天，且夏存杰未向法庭提供长期医嘱和短期医嘱；二、一审法院对夏存杰医疗费中未扣减非治疗交通事故所产生的用药部分无事实和法律依据；三、营养费认定过高，应按照10元／天计算；四、一审采用司法鉴定确定的护理时间来认定护理费不当，应按住院时间来确定护理时间；五、上诉人不应负担鉴定费；六、一审伤残赔偿金的计算年限有误；七、精神抚慰金认定过高。
夏存杰答辩称，熊小明上诉所述事实不成立，有违法律法规的规定。其受伤严重，考虑到熊小明未购买保险，故住院时间已经很短，营养费应予支持。医疗费中不存在有治疗其他疾病的部分。住院期间未计算营养费不当，出院后才按15元／天计算的。鉴定费应由车主负担。残疾赔偿金严格按照年龄计算的，精神抚慰金认定适当，一个认定为9级，一个认定为10级，一审酌情认定合理。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
夏存杰向一审法院起诉请求：一、请求依法判令熊小明承担其因受交通事故伤害各项经济损失共计193534.73元；二、依法判令由熊小明承担本案诉讼费。
一审认定的事实：2015年3月8日18时40分许，熊小明驾驶鄂Ｊ×××××号“时风”牌农用运输车沿上砂公路东往西行驶至火车站管委会门前路段，与夏存杰驾驶的“大阳”牌二轮摩托车（后载张松香）相撞，造成夏存杰、张松香两人受伤及两车受损的交通事故。2015年4月15日，黄冈市交警支队直属二大队作出黄公交认字[2015]第72号《道路交通事故认定书》，认定熊小明应负此事故的全部责任，夏存杰、张松香无责任。
夏存杰受伤后，被送往黄冈市中心医院住院治疗37天。出院诊断：左股骨颈骨折，左股骨干骨折，颅骨骨折，肋骨多发骨折，肺挫伤，癫痫。出院医嘱：1、术后卧床休息3个月后来院复诊，禁止负重。术后如发生股骨头坏死，需要再次手术行关节置换术。2、加强关节功能锻炼。3、不适，随诊。4、病休半年，加强营养，加强护理。2015年9月16日，黄冈博林法医司法鉴定所为原告伤情出具黄博法医[2015]临鉴字第713号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、被鉴定人夏存杰伤残程度分别评定为Ⅸ（9）、X（10），综合评定伤残赔偿指数为22%。2、其后期治疗费约需14000元。3、其伤后护理期限评定为150日，营养期限评定为150日。夏存杰自付鉴定费2000元。熊小明在一审法院指定期限未申请重新鉴定。因双方未达成赔偿事宜，夏存杰遂具状诉至人民法院。
再查明，鄂Ｊ×××××号“时风”牌农用运输车系熊小明所有。在事故发生时，该车未购买机动车交通事故责任强制险（以下简称“交强险”）。
另查明，本次事故熊小明为夏存杰和另一伤者张松香共计垫付医疗费59600元。
还查明，夏存杰与张松香系夫妻关系。
一审认为，公民享有生命权、健康权，侵害他人生命健康权的应当承担赔偿责任。熊小明驾驶鄂Ｊ×××××号“时风”牌农用运输车造成夏存杰受伤，黄冈市公安局交警支队直属二大队根据事故现场，对事故的真实性及责任划分作出的认定，内容真实、合法，熊小明虽有异议，但未提交反驳证据予以证明，故以交警认定书作为本案事实及责任划分的依据。结合本案事实，熊小明理应承担本次交通事故相应的民事责任。因熊小明在本次事故中应负此事故的全部责任，且未购买交强险，故夏存杰的各项损失，依法由熊小明全部承担。
夏存杰因本次交通事故产生的各项损失，结合其诉讼请求，评析如下：
1、医疗费，根据夏存杰提交的医疗费发票及用药清单在卷佐证，依法认定为63783.33元；
2、住院伙食补助费，根据夏存杰的住院天数，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定其伙食补助费，计算方式为：50元/天×37天＝1850元；
3、营养费，根据黄冈市中心医院出院医嘱中加强营养的记载，结合夏存杰全休时间，酌情认定为2700元；
4、后期治疗费，根据医疗机构证明或者鉴定意见确定必然发生的费用，熊小明可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。熊小明在一审法院指定的期限未申请重新鉴定，视为放弃权利，故黄冈博林法医司法鉴定所出具的鉴定意见可作为夏存杰后续治疗费的依据，夏存杰主张的后期治疗费依法认定为14000元；
5、护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第（二）款之规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。夏存杰提交的证据不足以证明护理人员的护理费用，故参照2015年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中居民服务和其他服务业平均工资标准，结合夏存杰住院时间及法医鉴定的护理时间，计算方式为：28729元/年÷365天×（37天+150天）＝14718.69元；
6、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。夏存杰提交的证据不足以证明其因本次交通事故造成收入减少，夏存杰亦未提交其他书证佐证，其误工费的主张，缺乏事实依据，依法不予支持；
7、伤残赔偿金，夏存杰的户籍性质为非农业户口，根据夏存杰提供的法医鉴定意见，熊小明在一审法院指定的期限未申请重新鉴定，视为放弃权利，依法以该鉴定意见作为夏存杰等级及计算标准的依据，结合夏存杰的年龄作为计算依据，其伤残赔偿金参照2015年度湖北省道路交通事故人身损害赔偿标准中城镇居民人均可支配收入24852元（年），夏存杰伤残赔偿金计算方式为：24852元/年×13年×22%＝71076.72元；
8、交通费，根据夏存杰受伤住院治疗情况，结合当地的交通消费水平，以及夏存杰住院的天数，酌情认定为740元；
9、精神抚慰金，夏存杰因本次事故构成9级伤残，其主张符合法律规定，依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，结合夏存杰的伤残等级、侵权人的过错程度及当地的生活水平，酌情认定为5000元；
10、鉴定费。根据夏存杰提供鉴定费发票在卷佐证，且真实、合法，与本案有关联，鉴定费依法予以认定为2000元。
以上1－10共计175868.74元，依法由熊小明承担赔偿责任，但熊小明因本次事故为夏存杰和张松香垫付医疗费共计59600元，应予扣减。故熊小明应赔偿夏存杰116268.74元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第（一）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通事故安全法》第十七条、第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条（一）、（二）项，第十八条、第十九条、第二十一条第（一）、（二）项，第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一项、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款第六项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，遂判决：一、限熊小明于判决生效之日起十五日内赔偿夏存杰116268.74元；二、驳回夏存杰的其他诉讼请求。
二审期间，双方当事人均未向法庭提交新的证据。
本院经审理查明，一审认定的事实属实。本院据夏存杰在一
审中提交的证据，另查明，为证明其在医院接受治疗住院的时间及所花费医疗费的情况，夏存杰在一审中提交了医院出具的疾病诊断书、出院记录、住院收费票据、用药清单等证据。
本院认为，一、关于是否存在挂床治疗和医药费中存在治疗其他疾病的情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”为证明其在医院接受治疗住院的时间及所花费医疗费的情况，夏存杰在一审中提交了医院出具的疾病诊断书、出院记录、住院收费票据、用药清单等证据，上述证据能够形成完整的证据链，足以证实夏存杰因本案交通事故受伤而住院的天数及所用医疗费的情况，熊小明虽上诉提出夏存杰住院时间过长，有挂床治疗的嫌疑，医疗费中亦有治疗其他疾病的部分，但因其未提供任何证据支持其上诉理由，故依据上述法律的规定，应由其承担不利的法律后果。其提出的夏存杰在一审中未提供长期医嘱和临时医嘱，与确认夏存杰住院时间的长短，是否存在挂床治疗，医疗费中是否存在有治疗其他疾病的上诉主张，无直接的因果关系，故熊小明认为夏存杰存在挂床治疗和医药费中存在治疗其他疾病的部分的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
二、关于营养费、护理费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金的认定。
1、营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案事故造成夏存杰左股骨颈骨折，左股骨干骨折，颅骨骨折，肋骨多发骨折，肺挫伤，癫痫，其上述伤残经司法鉴定其伤残程度分别评定为Ⅸ（9）、X（10），综合评定伤残赔偿指数为22%，黄冈市中心医院在夏存杰出院医嘱和司法鉴定机构的鉴定结论中均有需加强营养的记载，故一审依据上述法律的规定并结合上述案件事实，酌情认定营养费为2700元并无不当。熊小明认为应按照住院37天，每天10元的标准来计算营养费无法律依据且与事实不符，该上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
2、护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”夏存杰住院37天，司法鉴定其伤后护理期限为150天，且夏存杰在一审中提交的证据不足以证实其护理人员的护理费用，故依据上述法律的规定，应确认夏存杰需护理的时间为150日，一审按照187天来计算护理费不当，应予纠正。则夏存杰的护理费为11806.44元（计算方式为：28729元/年÷365天×150天＝11806.44元）。熊小明认为应按照住院时间来计算护理费的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
3、鉴定费。鉴定费系夏存杰主张其权利而产生的必要费用，依法应予支持，故熊小明认为鉴定费不应支持的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
4、残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定，“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”夏存杰系1947年8月10日出生，本案伤残鉴定系2015年9月16日作出，故夏存杰至定残之日已年满68周岁，依据上述法律的规定，其伤残赔偿金应为65609.28元（计算方法为24852元/年×12年×22%＝65609.28元）。熊小明认为一审计算伤残赔偿金有误，应按照12年计算的上诉理由成立，本院依法予以支持。
5、精神抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款规定，“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”本案交通事故造成夏存杰左股骨颈骨折，左股骨干骨折，颅骨骨折，肋骨多发骨折，肺挫伤，癫痫，其伤残程度被评定为九级，且熊小明在事故中承担全部责任，夏存杰无责，故一审依据上述法律的规定，酌情认定精神抚慰金为5000元并无不当。熊小明认为一审认定的精神抚慰金过高的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
综上，熊小明的部分上诉理由成立，本院依法予以支持，其部分上诉请求，依法予以支持；一审认定事实清楚，但适用法律和实体处理不当，依法予以纠正。本院对夏存杰因本案交通事故造成的各项损失及精神抚慰金重新核定为167489.05元（含医疗费63783.33元、住院伙食补助费1850元、营养费2700元、后期治疗费14000元、护理费11806.44元、伤残赔偿金65609.28元、交通费740元、精神抚慰金5000元、鉴定费2000元），扣除熊小明预付的59600元，熊小明还应向夏存杰支付107889.05元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第（一）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通事故安全法》第十七条、第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一项、第二项，第十八条、第十九条、第二十一条第一项、第二项，第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一项、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第(二)项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、撤销湖北省黄冈市黄州区人民法院（2015）鄂黄州民初字第01815号民事判决；
二、限熊小明于本判决生效之日起二十日内赔偿夏存杰各项损失及精神抚慰金共计107889.05元（先前支付的59600元已扣减）；
三、驳回夏存杰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华
人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延
履行期间的债务利息。
一审案件受理费1267元，由熊小明负担；二审案件受理费882元，由熊小明负担600元，由夏存杰负担282元。
本判决为终审判决。
审判长 陈孔齐
审判员 林 俊
审判员 樊 军
二〇一六年十二月九日
书记员 陈 杰