浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙温民终字第2196号
上诉人（原审被告）：郑圣银。
委托代理人：吴玉亮。
被上诉人（原审原告）：丁广军，现浙江省瑞安市飞云镇上埠西路二下14号。
被上诉人（原审被告）：邓招庆。
上诉人郑圣银因侵权责任纠纷一案，不服瑞安市人民法院（2015）温瑞民初字第161号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定，2014年4月，被告邓招庆经杨成文介绍将搭建彩钢棚以“包清工”的方式发包给被告郑圣银；双方约定价格为11000元。被告郑圣银雇佣张士刚、原告丁广军等人从事搭建工作。在搭建过程中，部分完工的彩钢棚被有关部门拆除。2014年4月30日，被告邓招庆让被告郑圣银等人过来将未拆除的部分拆除以便重新搭建彩钢棚，但双方对拆除彩钢棚未约定价格及用工方式。在拆除过程中，被告郑圣银在上面工作时因操作不慎致使彩钢棚倒塌，将在下面清理的张士刚及原告压倒。原告此后被送往瑞安市人民医院住院治疗，共计13天（2014年4月30日至5月13日）。被告郑圣银、邓招庆分别垫付医疗费3000元、8530.87元，并在原告出院后分别支付其2000元、3000元。2015年3月20日，温州医科大学司法鉴定中心作出温医大司鉴中心（2015）临鉴字第333号鉴定意见书，评定原告误工期为60日、护理期为30日、营养期为45日。原告为此支出鉴定费840元。另查明：张士刚为与被告郑圣银、邓招庆侵权责任纠纷一案，于2014年12月30日向原审法院起诉。原审法院经审理于2015年4月14日依法作出的（2015）温瑞民初字第160号民事判决书。该判决确定被告郑圣银、邓招庆各承担40%的赔偿责任。现该判决已发生法律效力。
原判认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。二人以上分别实施侵权行为造成同一损害后果，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告与二被告之间在搭建彩钢棚过程中的法律关系明确，但在之后拆除彩钢棚时，双方对价格及用工方式均未作约定，而且拆除彩钢棚与之前搭建彩钢棚并无必然联系，也不能根据之前的约定来直接推定原告与二被告之间的法律关系。被告邓招庆让没有拆除经验的原告及被告郑圣银等人去拆除彩钢棚，应当预见到原告等人可能存在的危险，在工作过程中其又未在现场监督，且未尽到安全保障及提醒义务，存在一定的过错。被告郑圣银在拆除时因操作不慎致使彩钢棚倒塌压伤原告，其对原告的受伤亦存在一定的过错。鉴于二被告之间难以确定责任大小，故应平均承担赔偿责任。原告在施工过程中对自身安全未尽到安全注意义务，亦存在过错，故应减轻两被告的责任。综上，酌定由被告郑圣银、邓招庆各承担40%的赔偿责任。对本案中原告主张的各项经济损失认定如下：1、医疗费。根据原告提供的医疗机构出具的收费收据、住院费用清单等相关证据确定，并扣除伙食费180元后，医疗费共计11461.87元（住院费用11530.87元＋住院材料费用111元-伙食费180元）。2、护理费。原告伤后一段时间内需专人护理，结合相关鉴定文书确定护理期限为30日，由于原告未提供证据证明实际支出护理费数额，其要求按2013年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资44513元计算，合情合理，予以准许。综上，原告护理费应为3658.6元（44513元／年÷365天×30天），但原告主张护理费为3658元，符合法律规定，应予准许。3、误工费。因原告未能举证证明其最近三年平均收入状况，原告主张参照2013年度浙江省城镇私营单位建筑业39113元／年标准计算，合情合理，应予准许，结合相关鉴定文书确定的误工期限为60天，故其误工费为6429.5元（39113元／年÷365天×60天）。4、交通费。原告虽未提供相关票据，但根据其住院及鉴定情况，酌情予以支持300元。5、营养费。综合参考原告病情及鉴定意见书中营养期限为45天，酌情予以支持1350元。6、鉴定费840元，系合理费用并由相关票据证明，应予以认定。7、住院伙食费。原告共计住院13天，按原告诉请参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准以30元／天，合计390元。以上款项合计24429.37元；被告郑圣银、邓招庆各承担40%赔偿份额应为9771.8元。扣除被告郑圣银、邓招庆已分别支付原告5000元、11530.87元，故被告郑圣银尚需赔付原告4771.8元（9771.8元-5000元），被告邓招庆已支付原告的款项超出其应赔付的金额，故无需再行赔付。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告郑圣银于本判决生效后十日内赔付原告丁广军各项经济损失共计4771.8元；款交本院（汇至中国农业银行瑞安市支行万松营业部瑞安市人民法院账户，账号：24×××28）转付。二、驳回原告丁广军的其他诉讼请求。如果未按上述判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费400元，减半收取200元，由原告丁广军负担141元（已预交），由被告郑圣银负担59元（均定于本判决生效之日起三日内向本院缴纳）。
宣判后，郑圣银不服，向本院提起上诉。其上诉称：一、上诉人郑圣银与被上诉人丁广军并不存在雇佣关系，而是共同受雇于被上诉人邓招庆，故应由被上诉人邓招庆承担法律责任。报酬均为每日160元，上诉人郑圣银没有其他的额外收入，仅负责帮助受雇人员代为接收雇主支付的报酬，并统一发放包括上诉人在内的受雇人员的工资薪酬。被上诉人丁广军明知厂房所有人系被上诉人邓招庆，拆除钢棚最终的受益者也是邓招庆，报酬同样由邓招庆实际支付，故被上诉人雇主是邓招庆，而非上诉人郑圣银。二、被上诉人丁广军受伤系由其自身操作不当引起，而非因上诉人操作不慎致使彩钢棚倒塌压倒被上诉人丁广军，故上诉人不应当承担赔偿责任。本案被上诉人丁广军受伤主要系由其自身操作不当引起，与上诉人并无关联。根据上诉人在一审中提交的照片，可以明确看出事故发生时上诉人与丁广军相距10多米，当时上诉人绝无可能在彩钢棚上面进行操作。假设这起事故是因为上扩人在上面操作不慎引起的彩钢棚倒塌导致丁广军受伤，那么钢棚倒塌必将导致上诉人从钢棚上摔下而受伤，然而事实显然并非如此，故结合实际情况，从侧面证实了这起事故并非由上诉人操作不慎引起。综上，本案上诉人郑圣银与被上诉人丁广军间并不存在雇佣关系，这起事故同样并非由上诉人操作不慎引起，上诉人不应当承担赔偿责任。请求撤销原判，并依法改判。
被上诉人丁广军辩称：上诉人郑圣银打电话雇佣丁广军做事，报酬由上诉人郑圣银支付，上诉人郑圣银应当承担赔偿责任。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人邓招庆未到庭，亦未提供书面答辩意见。
上诉人郑圣银在二审审理期间提供了以下证据：现场照片5张，证明被上诉人丁广军受伤并非上诉人郑圣银因操作不慎导致彩钢棚倒塌造成，因彩钢棚倒塌系案外人杨成文拆除了彩钢棚前立柱固定墙造成，现场照片充分反映了彩钢棚倒塌前固定墙的状况，及固定墙被案外人杨成文拆除后彩钢棚倒塌的状况。被上诉人丁广军质证认为，不确定照片的真实性。本院认为，对照片的真实性可予确认，但是仅凭照片不足以证明郑圣银对事故的发生不存在过错以及不需承担赔偿责任。
本院审核了双方当事人向原审法院提供的证据后，依法对原判认定的事实予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。该法第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被上诉人丁广军报酬由上诉人郑圣银支付，接受上诉人郑圣银的工作指令，双方之间形成劳务关系。上诉人主张丁广军与被上诉人邓招庆之间形成雇佣关系，依据不足，本院不予支持。丁广军与上诉人郑圣银双方之间形成劳务关系，被上诉人丁广军又系被彩钢棚倒塌致伤，上诉人郑圣银在彩钢棚上面操作系彩钢棚的倒塌的原因之一，对事故的发生存在过错。被上诉人邓招庆将彩钢棚拆除工作交由没有经验的被上诉人丁广军、上诉人郑圣银等，又未在现场监督，未尽到安全保障等义务，对事故的发生存在过错。被上诉人丁广军在拆除工作过程中忽视对自身安全义务的注意，亦是事故发生的原因之一，存在过错。原审根据各方当事人的过错，酌定由上诉人郑圣银、被上诉人邓招庆各承担40%的赔偿责任，被上诉人丁广军自行承担20%责任，并无不当。上诉人郑圣银的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费400元，由上诉人郑圣银负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓习军
审 判 员 王 蕾
代理审判员 郭阳平
二〇一五年十月十三日
代书 记员 董丽雅