辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽07民终1945号上诉人（原审原告）：黑山县福山新型墙材有限公司，住所地辽宁省黑山县。法定代表人：高云生，该公司经理。委托诉讼代理人：高福山，男，1955年10月8日生，汉族，农民，住辽宁省黑山县。委托诉讼代理人：夏桂君，辽宁智源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：费玉娟，女，1965年7月21日生，满族，农民，住辽宁省黑山县。委托诉讼代理人：朱义芹，女，1960年3月16日生，汉族，工人，住辽宁省葫芦岛市。委托诉讼代理人：张媛媛，辽宁锦尚律师事务所律师。上诉人黑山县福山新型墙材有限公司因与被上诉人费玉娟劳动争议纠纷一案，不服辽宁省黑山县人民法院（2016）辽0726民初987号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人黑山县福山新型墙材有限公司的委托诉讼代理人高福山、夏桂君，被上诉人费玉娟及其委托诉讼代理人朱义芹、张媛媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人黑山县福山新型墙材有限公司上诉请求：请求对费玉娟的伤残进行重新鉴定。事实和理由：在仲裁阶段我方没有收到费玉娟的伤残鉴定意见书，对于她的伤残等级不清楚。同时，我方没有委托刘爽参加仲裁庭诉讼，仲裁程序不合法。原审依据仲裁的裁决结论作出判决没有依据，我方认为费玉娟的伤不构成残疾。被上诉人费玉娟答辩称：我的伤经过黑山县人力资源和社会保障局认定为工伤，且经锦州市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残，仲裁阶段对于我伤情的相关结论都送达给了上诉人。原审判决正确，请求维持原判。一审原告黑山县福山新型墙材有限公司诉称：被告费玉娟系我公司工人，2014年7月3日在工作中受伤，被我公司送到医院救治，医药费我公司全部支付，黑山县劳动争议仲裁院“黑劳仲案字（2016）第004号仲裁裁决书裁决我公司给付被告157521.98元工伤待遇，我公司对此裁决不服，因此上诉到法院。庭审中原告委托代理人变更诉讼请求称现在我方不想赔偿给对方任何费用。因为我为被告方治病花了不少钱，我不知道被告在我单位上班，也没有人给被告安排工作。被告经我单位员工介绍来的，上班三天出了意外，我方不承认被告是我公司的员工。在我公司工作的员工必须经公司的负责人签字后，方可成为公司的正式员工。经原审查明：被告费玉娟于2014年7月1日到原告处上班，从事清理料坯工作。双方约定工资为1800元/月。2014年7月3日，被告在工作时受伤，被送到沈阳医学院附属中心医院治疗74天，原告派人护理。后转回黑山县中医院住院治疗51天，原告派人护理被告15天，剩余36天由家属护理，护理人无业。后被告出院回家休养。上述医疗费已由原告全部支付。住院治疗期间原告支付被告伙食补助费4000元。被告住院治疗期间原告未支付被告工资。2014年11月4日被告到沈阳医学院附属中心医院复查，另到黑山中医院复查拍片3次，医疗费用被告自付。2014年12月5日经黑山劳动仲裁院（2014）黑劳仲案字第053号《仲裁裁决书》裁决双方存在劳动关系。2015年2月9日，黑山县人力资源和社会保障局认定被告为工伤，2015年8月18日，锦州市劳动能力鉴定委员会鉴定被告伤残等级五级。被告自愿与原告解除劳动关系。2016年4月6日，黑山县劳动仲裁院作出“黑劳仲案字（2016）第004号仲裁裁决书，裁决内容为，一、被申请人给付申请人一次性伤残补助金32400元（本人工资1800元/月×18个月）。二、被申请人给付申请人一次性工伤医疗补助金61951.5元（2014年度锦州地区社会平均工资3441.75元×18个月）。三、被申请人给付申请人一次性伤残就业补助金50400元（本人工资1800元/月×28个月）。四、被申请人给付申请人停工留薪期工资7613.8元。五、被申请人给付申请人自付医药费871元。六、被申请人给付申请人住院期间护理费3451.68元。七、被申请人给付申请人鉴定费400元。八、被申请人给付申请人交通费434元。九、申请人其他请求事项，不予支持（申请人为费玉娟，被申请人为黑山县福山新型墙材有限公司）。裁决书于2016年4月7日向被告费玉娟送达，2016年4月25日裁决书向原告送达，2016年5月9日，原告提起诉讼。诉讼中，原告对费玉娟的伤残等级申请进行重新评定。原审认为：被告系原告处职工，被告受伤一事经黑山县劳动行政部门认定为工伤，经锦州市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残，工伤和劳动能力鉴定结论事实清楚。原告未为被告缴纳工伤保险，原告应依据《工伤保险条例》（中华人民共和国国务院令第586号）及相关文件规定支付申请人五级伤残待遇。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题，依据《工伤保险条例》（中华人民共和国国务院令第586号令）第三十六条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月本人工资，六级伤残为16个月本人工资。（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。”依据《辽宁省工伤保险实施办法》（辽宁省政府令第187号）第十八条规定：“五级至六级伤残的工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的支付标准按照所在市上年度职工月平均工资计算，其中五级16个月；一次性伤残就业补助金的支付标准按照工伤职工本人工资计算，不得低于所在市月最低工资标准,其中五级28个月”。另据辽宁省人力资源和社会保障厅《关于贯彻实施新《工伤保险条例》有关问题的通知》第六条第二款第一项：“1、一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，从工伤保险基金中支付，其中五级为18个月，六级为16个月，七级13个月，八级为11个月，九级为9个月，十级为7个月。”现被告自愿提出与原告解除劳动关系，且原告没有为被告缴纳工伤保险，故原告应按规定给付被告人18个月（本人工资）的一次性伤残补助金和18个月（锦州地区上年度职工月社会平均工资）的一次性工伤医疗补助金以及28个月（本人工资）的一次性伤残就业补助金。停工留薪期工资问题，根据《中华人民共和国工伤保险条例》（国发第586号令）第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”被告2014年7月3日入沈阳医学院附属中心医院接受治疗，于2014年9月15日出院，后又至黑山县中医院住院治疗，于2014年11月6日出院回家修养。期间，被告于2014年11月4日到沈阳医学院附属中心医院复查。被告实际住院治疗125天，原告应支付被告停工留薪期工资7613.8元（1800元/月×4个月+1800元/月÷21.75天×5天）。关于支付自付医疗费问题，该项支出系被告自行到沈阳医学院附属中心医院复查以及3次到黑山县人民医院拍片所产生的费用，应视为工伤医疗的延续，本院予以支持。关于住院期间护理费问题，被告于黑山县中医院住院期间，由被告家属护理36天，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”之规定，因护理人无固定职业，参照“辽宁省2014年度道路交通事故损害赔偿居民服务、修理和其他服务业34995元/年”，即2014年95.88元/天标准计算，原告应支付被告住院期间护理费3451.68元。关于被告要求原告支付鉴定费问题，因该要求符合工伤法律规定且被告提供的票据均真实有效，本院予以支持。关于被告要求原告支付交通费问题。对于工伤职工到统筹地区以外就医的交通费，即被告到沈阳复诊打车往返车费300元本院予以支持，对于被告中医院出院打车费50元、到黑山县医院3次复查车费84元本院予以支持。关于原告要求对费玉娟的伤残等级从新评定，因已超过申请期限，本案不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《工伤保险条例》（国务院令586号）第三十三条、第三十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《辽宁省工伤保险实施办法》（辽宁省政府令第187号）第十八条、《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）第六章第一款、第二款之规定，判决如下：一、解除原告黑山县福山新型墙材有限公司被告费玉娟劳动关系；二、原告给付被告一次性伤残补助金32400元（本人工资1800元/月×18个月）；三、原告给付被告一次性工伤医疗补助金61951.5元（2014年度锦州地区社会平均工资3441.75元×18个月）；四、原告给付被告一次性伤残就业补助金50400元（本人工资1800元/月×28个月）；五、原告给付被告停工留薪期工资7613.8元；六、原告给付被告自付医药费871元；七、原告给付被告住院期间护理费3451.68元；八、原告给付被告鉴定费400元；九、原告给付被告交通费434元。以上各项合计157521.98元，原告黑山县福山新型墙材有限公司于本判决生效后10日内给付被告费玉娟。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元由原告负担。本院二审期间，当事人未提交新的证据。原审认定事实属实，本院予以确认。本院认为：费玉娟系黑山县福山新型墙材有限公司的员工，在工作中受伤，此节事实属实。现上诉人黑山县福山新型墙材有限公司提出，在仲裁期间公司没有收到费玉娟的伤残鉴定意见书，没有委托刘爽参加仲裁庭诉讼，仲裁程序不合法。原审依据仲裁的裁决结论作出判决没有依据。认为费玉娟的伤不构成残疾，请求对费玉娟的伤残进行重新鉴定的上诉理由，经查，依据现有证据，无法确认上诉人主张的在仲裁审理期间的事实成立，亦无证据证实原审法院是依据仲裁院作出的仲裁裁决书而作出的一审判决。同时，依据法律的相关规定，对劳动能力鉴定委员会的伤残等级鉴定结论有异议的纠纷案件，不属于劳动争议案件，不属于人民法院民事案件调整范围。可在鉴定结论作出之日起1年后，到相关行政部门申请劳动能力复查鉴定。故上诉人的上诉理由，无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人黑山县福山新型墙材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李宇辉审判员  文 涛审判员  田 稷二〇一七年一月十七日书记员  王 爽