上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0104民初13409号
原告潘国林，男，汉族，住上海市徐汇区。
委托代理人梁莉，上海富勤律师事务所律师。
被告胡卫，男，汉族，户籍地上海市虹口区，现住上海市闵行区。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区。
负责人吴军，总经理。
委托代理人周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。
委托代理人徐亚琴，上海盛沃律师事务所律师。
原告潘国林诉被告胡卫、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安产险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年4月19日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年5月5日公开开庭进行了审理。原告潘国林的委托代理人梁莉、被告胡卫、被告平安产险公司的委托代理人徐亚琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
【原告诉称】交通事故基本事实时间2015年1月27日21时12分许
地点上海市徐汇区上中西路虹梅南路路口
事故的当事方原告骑行电动自行车
被告胡卫驾驶车牌号为赣ESXX**的起亚牌小型轿车（以下简称肇事轿车）
相关的赔偿义务人被告平安产险公司肇事轿车在事故发生时机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）的承保人
交警部门责任认定原告与被告胡卫承担本起事故的同等责任
鉴定机构鉴定意见伤残程度左下肢功能障碍，构成XXX伤残
三期期限休息7个月、营养4个月、护理4个月
请求判令：下列损失由被告平安产险公司在交强险范围内先行赔偿，超出部分除鉴定费、律师代理费外均按责计算60%的比例由被告平安产险公司在商业三者险范围内承担，不足部分由被告胡卫赔偿。
具体赔偿项目金额计算方式／计算依据
残疾赔偿金105，924元按2015年度上海市城镇赔偿标准计算
精神损害抚慰金5，000元在交强险范围内优先赔偿
误工费27，685元按每月3，955元计算7个月
护理费8，080元按每月2，020元计算4个月
交通费500元酌情主张
医疗费57，714.94元凭据主张
住院伙食补助费320元按每日20元计算16日
营养费4，800元按每日40元计算120日
衣物损失500元酌情主张
鉴定费1，900元凭据全额主张
律师代理费5，000元凭据全额主张
【被告辩称】
关于原告诉称被告胡卫被告平安产险公司
交通事故无异议
基本事实
交警部门
责任认定
鉴定机构
鉴定意见
具体赔偿同意按责承担超出保险范围的律师代理费同意在保险范围内
责任承担承担先行赔偿责任
垫付费用垫付医疗费25，170元无
请求折抵款项肇事轿车维修费820元
关于原告主张赔偿项目的意见
残疾赔偿金均属于被告平安产险公司的保险范围，应由被告平安产险公司承担无异议
精神损害抚慰金按责承担3，000元
误工费原告依据不足，酌情认可按同期上海市职工最低工资每月2，020元的标准计算7个月
护理费认可按每日40元计算120日
交通费原告提供的票据关联性无法确认，酌情认可200元
医疗费凭据扣除伙食费后在医疗保险可报销范围内承担，自费和分类自负部分不属于保险范围
住院伙食补助费无异议
营养费认可按每日30元计算120日
衣物损失费酌情认可200元
鉴定费同意在商业三者险范围内按责承担1，140元
律师代理费同意按责承担3，000元不属于保险范围
【经审理查明】
（一）查明事实
交通事故基本事实时间地点2015年1月27日晚，上海市上中西路虹梅南路路口
事发经过原告由北向东骑行电动自行车违反信号通行
被告胡卫由东向南驾驶肇事轿车未确保安全通行
事故后果原告受伤、肇事轿车车头受损
肇事轿车投保情况被告平安产险公司承保2014年10月16日至2015年10月15日的交强险和50万元不计免赔的商业三者险
交警部门责任认定原告与被告胡卫均承担本起事故的同等责任
诊疗情况治疗经过2015年1月28日至2月13日中国人民解放军第八五医院住院手术治疗，诊断为左股骨干骨折等；出院后门诊换药、复查左下肢伤情3次
医疗费用医疗费57，884.94元（住院16日，其中被告胡卫垫付25，170元）及交通费若干
鉴定经过鉴定机构上海华医司法鉴定所
鉴定意见原告左下肢交通伤，构成XXX伤残，伤后休息210日、营养120日、护理120日（均含后续治疗部分）
鉴定费用1，900元（2015年5月25日交纳）
户籍类别原告系上海市非农业家庭户口，截至定残时尚未年满六十周岁
工作情况原告与上海闵行区XX敬老院签订有2014年10月8日起的一年期聘用合同，在后勤部门担任厨师工作；该院出具误工证明称，原告于本起事故发生前6个月的月均收入为3，954.60元（税后）
其他支出2016年1月5日，原告为聘请律师支出律师代理费5，000元
（二）确认上述查明事实所依据的证据
当事人一致陈述、道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、病历资料、医疗费用票据、收条、鉴定意见书、鉴定费发票、居民户口簿、聘用合同、误工证明、律师代理费发票等。
（三）当事人于庭审中达成的一致意见
同意就被告胡卫为原告垫付医疗费25，170元及原告应按责承担肇事轿车的车辆修理费820元（按2，050元计算40%）在本案中一并处理
【本院认为】
被告平安产险公司未举证证明已履行保险条款关于医疗费理赔范围的提示告知义务，故本院认定原告合理的医疗费在本案中属于保险范围。
结合两被告的辩称意见，原告下列合理损失应由被告平安产险公司承担，其中超出交强险范围的部分应按责计算60%的比例。
赔偿项目认定意见确认金额相应保险范围
残疾赔偿金原告主张合理105，924元合计136，487.92元，交强险承担110，000元（含精神损害抚慰金5，000元），商业三者险按责承担15，892.75元
精神损害抚慰金5，000元
误工费原告未提供收入损失的客观依据，酌情按原告工作内容参照2014年度上海市餐饮业其他单位职工平均工资标准计算20，463.92元
护理费两被告辩称合理4，800元
交通费酌情考虑原告复诊、鉴定代步所需300元
医疗费凭据扣除住院伙食费253.90元57，631.04元合计61，551.04元，交强险承担10，000元，商业三者险按责承担30，930.62元
住院伙食补助费两被告予以认可320元
营养费两被告辩称合理3，600元
衣物损失原告并无依据，200元交强险内全额承担
采纳两被告意见
鉴定费凭据属必要支出1，900元商业三者险按责承担1，140元
两被告予以认可
综上，被告平安产险公司应在保险范围内按责赔偿原告损失168，163.37元。
律师代理费因系间接损失，不属于保险范围，应由被告胡卫承担；但原告主张被告胡卫全额承担律师代理费，就事故责任、垫付费用、争议程度及律师参与情况而言金额过高，本院酌情支持3，000元。被告胡卫应负赔偿款项折抵已为原告垫付医疗费25，170元以及原告应按责承担肇事轿车车辆修理费820元，原告尚须返还被告胡卫22，990元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告潘国林损失168，163.37元；
二、原告潘国林于本判决生效之日起十五日内返还被告胡卫22，990元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，928元，减半收取计1，964元（原告潘国林已预缴），由原告潘国林负担362元，被告胡卫负担1，602元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 汪 健
二〇一六年五月十一日
书记员 吴妙琦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。