安徽省铜陵市郊区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）郊刑初字第00052号
公诉机关铜陵市郊区人民检察院。
被告人焦某，男，1986年7月10日出生于安徽省铜陵县，汉族，高中文化，无业，住安徽省铜陵市铜陵县。2006年因犯强奸罪被铜陵市狮子山区人民法院判处有期徒刑五年，2010年1月11日刑满释放；2012年因犯非法拘禁罪被广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院判处拘役四个月，2014年7月1日因涉嫌聚众斗殴罪被铜陵市公安局郊区分局刑事拘留，同年7月25日被批准逮捕，现羁押于铜陵市看守所。
辩护人鲍克群，安徽克群律师事务所律师。
辩护人潘娜，安徽克群律师事务所实习律师。
铜陵市郊区人民检察院以铜郊检公诉刑诉（2014）44号起诉书指控被告人焦某犯开设赌场罪、聚众斗殴罪，于2014年9月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。铜陵市郊区人民检察院检察员胡冬生、被告人焦某及其辩护人鲍克群到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
铜陵市郊区人民检察院指控，被告人焦某明知他人开设赌场并提供帮助，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人焦某在公共场所持械参与聚众斗殴，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人焦某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻或减轻处罚。被告人焦某在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。对被告人焦某应当以开设赌场罪、聚众斗殴罪，数罪并罚。
被告人焦某及其辩护人对起诉书指控的聚众斗殴的犯罪事实及罪名无异议，但辩称自己没有为他人开设赌场提供帮助，其辩护人辩称，赌场是韦某开的，被告人焦某只是在赌场内玩玩，不属于在赌场内维持秩序，并认为被告人焦某是公安机关在侦查另一起盗窃案时被错抓，被告人焦某被抓后即如实供述自己罪行，应认定为自首，依法应当从轻或减轻处罚。
经审理查明：
2012年11月6日晚，韦某（已判决）邀集王某某（另案处理）、邢某某、孙某某等人在梦巴黎娱乐会所8507房间用推牌九的方式进行赌博，韦某、鲍某某（已判决）从中抽头渔利，由鲍某某负责保管抽头的“水箱”，当晚共抽头2万余元，黄某（已判决）和被告人焦某在赌场内维持秩序。为防止有人闹事，韦某事先指使张某（已判决）纠集田某（已判决）、汪某（已判决）、王某（另案处理）携带刀、矛赶至梦巴黎娱乐会所附近等候。次日零时左右，韦某与参赌人员王某某等人发生矛盾。王某某、李某、毛某某、张飞、舒畅等人至梦巴黎娱乐会所门口时，韦某指使张某、田某、汪某、王某、黄某、鲍某某、焦某持刀、矛殴打王某某、李某等人，造成李某、毛某某、张飞受伤，轿车受损。后被告人韦某等人逃离现场，在途中将打架凶器丢弃，并由韦某支付参与斗殴人员数额不等的费用。2014年6月30日晚，公安机关在侦查另一起盗窃案时将被告人焦某抓获。
另查，被害人李某的伤情经鉴定为重伤，被害人毛某某的伤情经鉴定为轻伤、九级伤残，轿车损坏程度经鉴定价值人民币3360元。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭举证、质证的下列各组证据予以证实：
证据1、同案人员鲍某某2013年9月9日的供述：“韦某也接送赌博的人，我、焦某、‘小龙’按照韦某的要求在赌场内维持秩序及保管抽头用的钱箱”；同案人员韦某2013年10月17日的供述：“焦某、“小龙”负责帮赌博佬拿拿钱，有时也帮鲍某某“打针”，另外他俩也帮鲍某某维持秩序”证人王某某2013年9月23日的陈述：“问：请把赌场里分工的情况说一说？答：赌场是韦某搞的，“小龙”黄某在赌场里维持秩序，如果谁声音大一点，他就在制止，鲍某某负责抽水，焦某在里面打杂，记记账，数数钱之类的。”，证实被告人焦某参与开设赌场。
证据2、同案人员鲍某某2013年9月9日的供述：“韦某大声喊了“小云”，紧接着“小云”就带了四、五个人拿着大砍刀从马路边冲过来到红色越野车旁，开始砍车子及王某某方的人，我就和焦某跑到“小云”他们下来的那辆黑色丰田凯美瑞后备箱一人拿了一根钢管，“小龙”那时已经拿了一把军刺站在红色越野车旁了，我拿着钢管顺着花栏追打王某某方的一根“小鬼”，但没有追到，掉头回来的时候，我看见王某某方的一根“小鬼”跑摔倒在花坛边，焦某上去拽着他一直拖到韦某车边上了，他们几个踹了他几脚。”；同案人员韦某2013年7月10日的供述：“问：你这边有哪些人动手了？答：‘小龙’、‘小园’、鲍某某、焦某，‘小园’及‘小园’带来的三个人都动手了”，证实被告人焦某积极参与聚众斗殴。
证据3、铜陵市价格认证中心鉴定结论、铜陵市公安局刑事科学技术研究所鉴定书、铜陵市公安司法鉴定中心鉴定书，证实在斗殴过程中被害人李某、毛某某受伤和造成车辆损坏情况。
证据4、公安机关出具的抓获经过，证实被告人焦某的到案情况。
证据5、安徽省铜陵市中级人民法院（2014）铜中刑终字第00039号刑事判决书，证实被告人焦某参与的开设赌场和聚众斗殴的事实。
证据6、安徽省铜陵市狮子山区人民法院（2006）狮刑初字第34号刑事判决书、广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2012）鱼刑初字第345号刑事判决书、安徽省九成监狱管理分局（2009）九狱字第50558号释放证明书，证实被告人焦某的前科情况。
对于被告人焦某及其辩护人辩称不构成开设赌场罪的辩护意见，本院认为，从被告人焦某在赌场内的分工及与王某某等人发生矛盾后积极参与斗殴的事实，可以证实被告人焦某参与开设赌场，其行为符合开设赌场罪的客观要件，已构成开设赌场罪，故对该辩护意见本院不予采纳。对于其辩护人辩称的被告人焦某具有自首情节的辩护意见，本院认为，被告人焦某被公安机关抓获后才如实供述自己罪行，其归案虽是因为公安机关在侦查另一起案件时偶然抓获，但并不属于自动投案，且其供述的罪行公安机关之前均已掌握，因此不应认定为自首，故对辩护人的该辩护意见本院不予采纳。
本院认为，被告人焦某参与开设赌场并积极参加持械聚众斗殴，其行为已构成开设赌场罪和聚众斗殴罪，公诉机关指控的罪名成立。故对被告人焦某应当以开设赌场罪、聚众斗殴罪，数罪并罚。被告人焦某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人焦某在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。据此，对被告人焦某依据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十九条、第二百九十二条第一款第四项、第三百零三条第二款之规定，判决如下：
被告人焦某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；决定执行有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月1日起至2016年8月31日止。）
上述罚金，于本判决生效之日起3日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 江 鹏
代理审判员 邢东锋
人民陪审员 钟世达
二〇一四年十二月五日
书 记 员 曹丹丹
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款——共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
《中华人民共和国刑法》第二十七条——在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十四条——犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款——被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
《中华人民共和国刑法》第六十九条——判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑法》第二百九十二条——聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款——开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。