安徽省明光市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1182刑初36号
公诉机关安徽省明光市人民检察院。
被告人汪纪成（绰号：汪小八），男，1982年11月11日生，汉族，无业，现住安徽省明光市潘村镇太平街道，户籍地江苏省盱眙县。2011年12月5日因犯非法持有枪支罪、故意伤害罪被明光市人民法院判处有期徒刑二年零六个月。此次因涉嫌犯赌博罪于2015年7月4日被江苏省泗洪县公安局取保候审，2015年9月14日被明光市公安局抓获，次日被明光市公安局刑事拘留，同年10月20日被依法逮捕。现羁押于明光市看守所。
辩护人陶善军，安徽苏滁律师事务所律师。
明光市人民检察院以明检刑诉（2016）26号起诉书指控被告人汪纪成犯赌博罪，于2016年2月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年2月22日公开开庭审理了本案。明光市人民检察院指派代理检察员滕浩出庭支持公诉，被告人汪纪成及其辩护人陶善军到庭参加诉讼。现已审理终结。
明光市人民检察院指控：2014年10月份以来，被告人汪纪成伙同陈某甲等人以营利为目的，在一条位于本市泊岗乡老窑附近淮河的船上，以“推牌九”的方式聚众赌博，被告人汪纪成共获利4000元。
2015年7月下旬，被告人汪纪成以营利为目的，伙同张某丁在本市柳巷镇桃溪村的一个树林中，以“推牌九”的方式聚众赌博。后又将赌场迁至本市潘村镇张台村与江苏省盱眙县鲍集镇淮西村交界处的一带树林中，被告人汪纪成共获利3000元。
公诉机关认为，被告人汪纪成以营利为目的，聚众赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款之规定，构成赌博罪，应依法追究其刑事责任。为证明上述指控，公诉机关当庭出示了辨认笔录、证人证言、被告人供述及相关书证等证据予以证实。
被告人汪纪成当庭对起诉书指控的犯罪事实供认不讳。
辩护人提出：1.在第一起赌博犯罪中，被告人汪纪成系自首、从犯，依法应从轻处罚。2.在第二起赌博犯罪中，被告人汪纪成系坦白，依法可从轻处罚。3.被告人汪纪成积极退赃，可酌情从轻处罚。
经审理查明：
一、2014年10月份以来，陈某甲、李某甲（均另案处理）等人在一条停泊在明光市泊岗乡老窑附近淮河的船上，以“推牌九”的方式聚众赌博。后被告人汪纪成伙同华某（另案处理）也加入该聚众赌博活动，每场参赌人员达二、三十人。被告人汪纪成共参与四、五天，共抽头获利4000元。
上述事实，有以下证据予以证实：
1.证人陈某甲证言，证实在2014年10月份，其和李某甲、赵五先在本市泊岗乡老窑那边的淮河里租“小白”（柏某）的船开设“牌九”赌场，后赵五先退出，“小八子”（汪纪成）和华胖子（华某）参股进来。其负责抽头、看水箱，李某甲负责联系船并给船费，给参赌人员加油钱、出场费。“小八子”负责带人去赌钱。每场都有一、二十人参赌，每天水箱里剩三四千元，由其和李某甲、赵五先或“小八子”平分，赌场共开了十几天，“小八子”获利有几千元。
2.证人李某甲证言，证实在2014年下半年，其和陈某甲、赵五先在本市泊岗乡老窑那边的淮河里租船开设“牌九”赌场，赵五先退出后，“小八子”（汪纪成）和华胖子（华某）加入进来，他们俩算一股，其与陈某甲算一股。赌场共开了十几天。
3.证人华某证言，证实其与陈某甲、李某甲、“小八子”（汪纪成）一起开设赌场，共三股，其与“小八子”算一股。赌场在泊岗老窑淮河的一条船上，每天获利约1万元，其和“小八子”每天分得二千到三千元，其共参与七、八天，共获利七、八千元钱。
4.证人张某甲证言，证实在2014年底，其在李某甲等人开设的位于老窑渡口船上的赌场赌钱。
5.证人孙某甲、刘某甲、高某、陈某乙、李某乙、孙某乙证言，均证实在2014年下半年，其在李某甲等人开设的位于老窑渡口船上的赌场站岗放哨。
6.证人张某乙、张某丙证言，均证实在2014年夏天，其开船接送赌客到大船上赌博，参赌人员少则二十多人，多则四五十人。
7.证人朱某证言，证实在2014年，李某甲等人在老窑附近的船上开设赌场。
8.证人柏某（又名：小白）证言，证实在2014年下半年，李某甲和陈某甲从其处租船在老窑开设“牌九”赌场，每场参赌人员有三四十人，赌场共开了20天左右。
9.被告人汪纪成供述，其供认在2014年下半年，其和华胖子（华某）、小永（陈某甲）、可利子（李某甲）等人在淮河泊岗渡口的船上开设“牌九”赌场。是华胖子喊其去的，其和华胖子算一股，小永和可利子算一股。每场参赌人员有二三十人，可利子他们联系参赌人员并安排站岗放哨人员，其在该赌场参与赌博共有四五天，共获利约4000元。
上述证据均经当庭质证，真实、合法、有效，本院予以确认。
二、2015年7月下旬，被告人汪纪成伙同张某丁（另案处理）在明光市柳巷镇桃溪村的一个树林中，以“推牌九”的方式聚众赌博。同年8月初，被告人汪纪成伙同张某丁转至本市潘村镇张台村与江苏省盱眙县鲍集镇淮西村交界处的一带树林中继续组织聚众赌博活动。被告人汪纪成主要负责联系赌客，准备场地、赌具、维持赌场秩序，每场参赌人员至少二、三十人。被告人汪纪成等人在该两处聚众赌博活动中共抽头获利1万余元，其中被告人汪纪成获利3000元。
案发后，被告人汪纪成退出全部赃款。
上述事实，有以下证据予以证实：
1.证人李某丙证言，证实在2015年7月，汪纪成和张某丁在柳巷一个村头的树林里开设露天“牌九”赌场，每天参赌人员有二三十人。同年7月底，该赌场转到潘村张台和江苏盱眙交界的一个地方的树林里面，这时梁某也加该赌场。汪纪成主要负责场地的布置和安排以及午饭安排事项，站岗的有“苗弟”（苗某）、“天涯”（吴某甲泼）等人，该赌场一直开到同年8月底。
2.证人梁某证言，证实在2015年，汪纪成在潘村张台和盱眙县鲍集的交界处以“推牌九”的形式开设赌场，参赌人员有四、五十人。
3.证人张某丁证言，证实在2015年7月底，其和汪纪成在柳巷镇桃溪村的一个树林里开设“牌九”赌场，其提供赌具和用具，并请张雨（张某戊）抱水箱，每次参赌人员有二、三十人，该赌场开了约一个星期。后因公安机关经常抓赌，其和汪在同年8月初将赌场移至潘村镇张台村的一个树林里，后梁某也加入进来。每次参赌人员至少二、三十人，汪纪成负责赌场的运营并找人站岗放哨。抽头获利的钱由其和汪纪成、梁某平分，该赌场共开了约一个月。其在上述两个赌场共获利约1万元。
4.证人苗某（又名：苗弟）证言，证实在2015年，其在汪纪成和张某丁、梁某在潘村镇太平乡与江苏盱眙交接处开设的赌场站岗放哨。
5.证人张某戊证言，证实在2015年8月，汪纪成、梁某、张某丁在潘村镇张台村与盱眙县鲍集镇淮西村交界处开设赌场，汪纪成让其去帮忙抱水箱、看场子，“放爪子”的有周某乙。
6.证人吴某甲泼证言，证实在2015年8月，汪纪成、梁万成、张某丁在潘村镇张台村与盱眙县鲍集镇淮西村交界处开设“牌九”赌场，每次参赌人员至少三、四十人，其和“苗弟”、周某甲为赌场站岗放哨。
7.证人周某甲证言，证实在2015年，其给汪纪成在农庄附近的赌场站岗放哨。
8.证人周某乙证言，证实在2015年7、8月份，汪纪成、梁某、张某丁在潘村镇农庄村以南的一个小庄子旁边的树林里面开设“牌九”赌场，其在赌场“放爪子”。
9.证人郑某证言，证实在2015年8月份的一天下午，其来到汪纪成、张某丁等人在潘村镇中淮村附近的一个树林里开设的“牌九”赌场赌博。后其又到他们在潘村镇张台村与江苏省盱眙县鲍集镇淮西村交界处的一带树林里开设的“牌九”赌场里玩。上述两个赌场参赌人员最少五、六十人。
10.证人汪纪证言，证实在2015年8月份，汪纪成、梁某、张某丁三人在潘村镇张台村和江苏淮西村交界处的树林里开设“牌九”赌场，参赌人员有二、三十人。汪纪成主要负责联系赌客，准备场地、赌具、维持赌场秩序，梁某负责联系五河那边的人来赌钱，张某丁负责联系柳巷那边的人来赌钱，在赌场上抱水箱、维持秩序。
11.证人吴某乙证言，证实在2015年，汪纪成和张某丁在柳巷镇桃溪村开赌场，后又到本市潘村镇张台村与江苏省盱眙县鲍集镇淮西村交界处的一带树林中等地方开设“牌九”赌场。每场参赌人员有四、五十人。
12.证人蔡某证言，证实在2015年8月份，汪纪成、梁某、张某丁等人在中淮村、农庄村及张台村与江苏交界地方的树林里开设“牌九”赌场。
13.证人严某证言，证实在2015年，汪纪成、梁某、张某丁等人在中淮、张台与江苏交界地方的树林里面开设“牌九”赌场，每场参赌人员有四五十人。
14.证人沈某证言，证实在2015年7月份以来，汪纪成、梁某、张某丁等人先在柳巷开设“牌九”赌场，后转移到潘村中淮村与江苏交界、农庄村与江苏交界、张台村与江苏交界这三个地方的树林里开设赌场。“苗弟”在赌场上站岗放哨，张某戊抱水箱和看场子。参赌人员都在四五十人。每次散场后，汪纪成、梁某、张某丁等人分水子钱。
15.证人钱某甲证言，证实从2015年6月份起，汪纪成在潘村张台村、农庄村和江苏交界处的树林里开设“牌九”赌场，参赌人数有四五十人。
16.证人孙某丙证言，证实从2015年6月份起，汪纪成和张某丁、梁某在潘村镇的中淮村、农庄村、张台村与江苏交界的三处开设“牌九”赌场，参赌人员有五六十人。
17.证人刘某乙证言，与证人孙某丙证言一致。
18.证人钱某乙证言，证实从2015年6月份起，汪纪成、张某丁、梁某在潘村镇中淮村、农庄村、张台村与江苏交界的三处开设“牌九”赌场，参赌人员有五六十人，还有人在赌场上“放爪子”、站岗放哨。
19.证人刘某丙证言，证实在2015年8月，汪纪成、张某丁、梁某在潘村镇张台村与江苏省盱眙县鲍集镇淮西村附近开设赌场，赌场上有人抽头，还有人“放爪子”、站岗放哨。
20.证人方某证言，证实在2015年8月份，汪纪成在潘村镇农庄附近一片树林里开设“牌九”赌场。
21.被告人汪纪成供述，其供认在2015年7月下旬，其和张某丁在柳巷镇桃溪村的一个树林中开设“牌九”赌场，该赌场开了一个多星期。后因公安机关经常抓赌，该赌场就转移到潘村张台村与盱眙县鲍集镇淮西村交界处的一个树林里，后“万常”（梁某）也加入进来，挣的钱由其三人平分，每天打水按3%抽头，每天能抽三五百块钱，该赌场从8月初一直开到8月底。张某丁负责联系赌客、抱水箱、给站岗放哨的人发工资，“万常”负责联系五河的赌客，同时其三人也上去赌钱。张某戊在赌场上抱水箱、看场子，吴某甲泼和“苗弟”负责站岗放哨，该赌场共抽头1万多元，其获利3000多元。
上述证据均经当庭质证，真实、合法、有效，本院予以确认。
关于本案的案发经过、到案经过、被告人汪纪成的前科情况、退赃情况及自然身份等，有以下证据予以证实：
1.辨认笔录，证实吴某乙辨认出被告人汪纪成及张某丁、梁某、苗某、张某戊；李某丙辨认出张某丁；沈某辨认出苗某、张某戊；施道保辨认出李某甲；朱某辨认出陈某甲；柏海胜辨认出张某丙；李某甲辨认出被告人汪纪成及华某、孙某甲；陈某甲辨认出被告人汪纪成及华某、孙某甲；孙某乙辨认出站岗地点；李健辨认出站岗地点；张某甲辨认出赌客上船的地点；李某甲辨认出开设赌场的地点；陈某甲辨认出开设赌场的地点。
2.书证：案发经过和抓获经过，证实本案由泗洪县公安局移送至明光市公安局及该局在工作中发现，汪纪成于2015年9月14日在其家中被公安机关抓获。
3.书证：退赃收据，证实在案发后，被告人汪纪成已退出全部赃款。
4.书证：刑事附带民事判决书，证实被告人汪纪成在2011年12月5日因犯非法持有枪支罪、故意伤害罪被明光市人民法院判处有期徒刑二年零六个月。
5.书证：户籍证明，证实被告人汪纪成的年龄等身份事项。
上述证据均经当庭质证，真实、合法、有效，本院予以确认。
对辩护人提出的在第一起赌博犯罪中，被告人汪纪成系自首的辩护意见。经查，根据法律规定，自首是指犯罪分子在犯罪后自动投案，且如实供述自己的罪行。自动投案不仅要具备投案时间的限定性、投案行为的自动性，还必须具备投案行为的彻底性。即行为人投案后自愿将自己置于所投机关的控制之下，接受审查和裁判。本案中，被告人汪纪成因涉嫌犯赌博罪向江苏省泗洪县公安局投案后，该局依法对其采取取保候审的刑事强制措施。在取保候审期间，被告人汪纪成公然违反取保候审的规定，继续实施聚众赌博违法犯罪活动。其行为显然不具备投案的彻底性，也不属于自首意义上的自动投案，不能认定为自首。故对辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。
本院认为：被告人汪纪成以营利为目的，伙同他人聚众赌博，其行为已触犯刑律，构成赌博罪。公诉机关指控成立。在共同犯罪中，被告人汪纪成起主要作用，系主犯，应对其所参与的全部犯罪负责。辩护人提出的被告人汪纪成系从犯的辩护意见与本案事实不符，本院不予采纳。被告人汪纪成曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年内又犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人汪纪成在归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。其退出全部赃款，可酌情从轻处罚。对辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人汪纪成犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月15日起至2016年7月14日止；罚金于判决生效后十日内一次性缴纳。）
二、对被告人汪纪成退缴赃款予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省滁州市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈克燕
审 判 员 吴 睿
人民陪审员 张晓龙
二〇一六年二月二十九日
书 记 员 孙璐璐
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。