云南省双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）双刑初字第13号
公诉机关云南省双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民检察院。
被告人何某某，男，1987年12月4日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省永州市道县，住湖南省道县，因涉嫌盗窃罪，于2014年9月16日被双江自治县公安局刑事拘留，于2014年10月17日被逮捕。现羁押于双江自治县看守所。
辩护人钱金华，云南两江律师事务所律师。
双江自治县人民检察院以双检公诉刑诉（2015）8号起诉书指控被告人何某某犯盗窃罪，于2015年2月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。双江自治县人民检察院指派检察员温燕出庭支持公诉，被告人何某某及其辩护人钱金华等庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控:2014年9月14日，被告人何某某和黄某某、刘某甲、吴某甲（三人在逃）乘坐吴某乙驾驶的牌照为浙x**的尼桑轿车从湖南省道县来到云南省双江自治县。同年9月15日上午9时30分许，被告人何某某和黄某某、刘某甲、吴某甲进入双江自治县电信公司沙河营业厅双江智动科技电子产品经营部，被告人何某某趁黄某某、刘某甲、吴某甲分散营业员何某某、毛某某注意力之机，盗窃营业室展台上的六部手机后四人分头逃跑。被告人何某某与吴某乙开车行至勐库镇那赛村公安执勤点时被抓获。黄某某、刘某甲、吴某甲三人不知去向。被盗的六部手机全部被追回。经鉴定，被盗手机价格共计人民币25980元。
经双江自治县公安局刑侦大队进一步侦查，发现被告人何某某和黄某某、刘某甲、吴某甲还有以下犯罪事实：
1、2014年9月9日14时8分，黄某某、刘某甲、吴某甲和被告人何某某先后进入四川省汉源县江汉大道二段移动公司大厅，刘某甲、何某某和吴某甲分散营业员的注意力，黄某某趁机盗窃柜台内OPPO手机3部，被盗窃手机未能被追回。
2、2014年9月9日16时3分，被告人何某某与刘某甲进入到四川省石棉县“远大通讯广场”手机店，刘某甲转移营业员的注意力，何某某趁机盗窃柜台内三星手机6部，被盗窃手机未能被追回。
3、2014年9月11日18时30分许，被告人何某某与刘某甲进入云南省姚安县栋川镇曹某某菜市场大成通讯店，刘某甲吸引营业员的注意力，何某某趁机盗窃柜台内OPPO手机5部，被盗窃手机未能被追回。
4、2014年9月11日20时黄某某、刘某甲、吴某甲和被告人何某某四人进入云南省南华县龙川镇“金讯手机通讯”手机店，刘某甲和吴某甲以看手机为借口吸引营业员刘某乙的注意力，何某某站在店内另一人员前面遮挡其视线，黄某某趁机盗窃柜台内3部OPPO手机，被盗窃手机未能被追回。
5、2014年9月13日17时50分，被告人何某某与刘某甲、吴某甲三人进入云南省施甸县甸阳镇星耀通讯城，刘某甲和吴某甲吸引营业员的注意力，何某某趁机盗窃柜台内4部苹果手机，被盗窃手机未能被追回。
6、2014年9月14日12时40分，被告人何某某和刘某甲、黄某某三人进入云南省凤庆县凤山镇全球通手机城，刘某甲和黄某某吸引营业员的注意力，何某某趁机盗窃柜台内5部三星手机，被盗窃手机未能被追回。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读出示了报警记录、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、拘留证、变更羁押期限通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、公安综合查询系统、贵州省赤水市人民法院刑事判决书、释放证明书、抓获经过、车辆信息系统、调取证据清单、双江电信公司手机被盗视频监控录像情况说明、出账单、扣押决定书、扣押清单等、价格鉴定结论书、证人吴某乙、何某某、毛某某、蔡某某、唐某某、曹某某、玉某某、刘某乙、周某某、陈某某证言、检查笔录、被盗现场平面示意图、现场方位图、现场照片、现场勘验检查笔录、现场辨认笔录及照片、被盗手机店的监控视频光盘、被告人何某某的供述及辩解。公诉机关据此认为被告人何某某已构成盗窃罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二百六十四条的规定对被告人定罪处罚。
被告人何某某对公诉机关指控其犯盗窃罪的罪名不持异议，但对部分事实有异议，认为自己只在双江盗窃，对其它六次指控自己盗窃的事实不予认可，自己没有到过那些地方，监控视频里的人不是自己。辩护人钱金华辩护称：对公诉机关指控被告人何某某在双江自治县电信公司沙河营业厅双江智动科技电子产品经营部盗窃六部手机价值共计人民币25980元的事实及罪名不持异议。辩护人当庭提交了收条、谅解书等证据证实被告人何某某的家属对双江自治县电信公司沙河营业厅双江智动科技电子产品经营部进行赔偿并得到被害人的谅解，要求法庭对被告人从轻处罚。公诉机关指控被告人何某某在云南省凤庆县凤山镇全球通手机城等地盗窃的事实不清、证据不足。监控视频内的人像不能证实是被告人何某某，公诉机关也没有证据证明被告人何某某到过指控的盗窃地点，其余的六起手机被盗案不能认定是被告人何某某所为。
在量刑审理过程中，公诉机关提供了书面量刑建议，建议以盗窃罪判处被告人何某某有期徒刑二年六个月至三年。被告人何某某针对量刑建议，要求判处缓刑。辩护人认为应在有期徒刑一年至一年六个月之间对被告人量刑。
经审理查明：2014年9月15日上午9时30分许，被告人何某某和黄某某、刘某甲、吴某甲（三人在逃）在双江自治县电信公司沙河营业厅双江智动科技电子产品经营部，盗窃六部手机价值共计人民币25980元。
上述事实，有以下经庭审质证、认证的证据证实：
1、报警记录、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、拘留证、变更羁押期限通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、公安综合查询系统、抓获经过等证据证实案发情况和侦破查获的过程；
2、贵州省赤水市人民法院刑事判决书、释放证明书证实被告人何某某有盗窃的犯罪前科；
3、双江电信公司手机被盗视频监控录像、情况说明证实被告人何某某等进入双江自治县电信公司沙河营业厅双江智动科技电子产品经营部的事实；
4、扣押决定书、扣押清单、发还清单等证实被盗的六部手机被依法扣押并已发还被害人；
5、价格鉴定结论书证实双江自治县电信公司沙河营业厅双江智动科技电子产品经营部的六部被盗手机共计价值人民币25980元；
6、收条、谅解书证实被告人何某某赔偿了损失得到被害人的谅解；
7、检查笔录、被盗现场平面示意图、现场方位图、现场照片、现场勘验检查笔录、现场辨认笔录及照片证实盗窃现场及情况等；
8、证人吴某乙的证言证实案发当天被告人何某某与黄某某、刘某甲、吴某甲四人一同离开，后在吴某乙的车上，被告人何某某将盗来的一部白色三星手机赠与吴某乙；证人何应霞、毛某某的证言证实双江电信公司手机被盗当天手机店内的详细情况；
9、被告人何某某的供述及辩解，证实被告人认可上述事实。
上述证据取证程序合法，内容客观真实、相互印证、形成了完整的证据链，能证实上述指控事实成立，本院予以确认。公诉机关指控被告人何某某在云南省凤庆县凤山镇全球通手机城等地盗窃的事实不清、证据不足，本院认为指控不成立，不予确认。
本院认为，被告人何某某无视国家法律，以非法占有为目的，伙同他人流窜作案，盗窃他人财物数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，应依法惩处。公诉机关指控的部分事实和罪名成立，本院予以支持。公诉机关针对量刑，建议以盗窃罪判处被告人何某某有期徒刑二年六个月至三年的意见，与本院的量刑不一致，本院不予采纳。被告人何某某是流窜作案，有盗窃的犯罪前科，应从重处罚。
辩护人钱金华关于被告人何某某已赔偿双江自治县电信公司沙河营业厅双江智动科技电子产品经营部的损失并得到谅解，应该得到从轻处罚；公诉机关指控被告人何某某在云南省凤庆县凤山镇全球通手机城等地盗窃的事实不清、证据不足，监控视频的人像不能证实是被告人何某某本人，没有证据证明被告人何某某到过指控的盗窃地点，不能认定是被告人何某某所为的辩护意见与本院查明的事实和证据相符，本院予以采纳，对被告人可酌情从轻处罚。
公诉机关对被告人何某某在云南省凤庆县凤山镇全球通手机城等地盗窃的指控事实不清、证据不足，本院不予支持。
据此，根据本案被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人何某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元人民币。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月16日起至2016年9月15日止。罚金定于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省临沧市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄学良
人民陪审员 姜致祥
人民陪审员 杨国映
二〇一五年三月十六日
书 记 员 刘鸿雁