湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0121民初4843号原告阳某。委托代理人范某、苏某，均系湖南某律师事务所律师。被告刘某。被告保险公司。负责人赵某，总经理。委托代理人赵某，湖南某律师事务所律师。原告阳某与被告刘某、保险公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。现已审理终结。原告请求判令：1、两被告赔偿原告因本次交通事故造成的各项损失323628元（不含被告垫付的费用）；2、保险公司在交强险、商业三者险范围内承担赔偿责任；3、被告承担本案诉讼费。被告刘某答辩要点：对承担主责无异议，垫付了原告16200元。被告保险公司答辩要点：1、肇事者具备合法的驾驶资格、被保险车辆具备合法行驶资格，保险公司在保险限额内承担保险责任。原告承担次要责任，保险公司承担不超过60%商业保险责任。且应按保险合同的约定扣除不属于保险赔付的费用。2、医疗费应根据保险合同的约定核减非医保用药，核减的最低比例为20%。被保险人不同意协商，保险公司将对非医保用药费用申请鉴定。3、已垫付一万元整，应在赔偿总数中扣除。4、原告诉请的赔偿费用过高，且主张的部分损失没有事实和法律依据，请核减。医药费应应扣除20%的非医保用药；后续治疗费应实际产生后主张，且扣除非医保用药；住院伙食补助费应按60元/天、实际住院天数计算；营养费不超过500元；护理费应按80元/天、实际住院天数计算；交通费过高，应依合理有效发票计算，若不能提供，按照4元/天、住院天数计算；误工费，原告无劳动合同、会计记账凭证、银行流水、纳税证明、事发后的银行流水来证实存在误工损失，若举证不能，误工费按农林牧渔标准计算；原告为户籍地为农村且不能证明其在城镇居住工作满一年，伤残赔偿金应按农村标准计算；精神损害抚慰金按过错责任原则认定，原告有过错，精神损害抚慰金不超3000元；鉴定费属于间接损失，不属保险公司的赔付范围；被抚养人户籍地址为农村，其生活费按农村标准计算，原告父、母、定残日年满64周岁、61周岁，扶养年限应为16年、19年。5、不承担诉讼费、且不承担连带责任。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：一、双方当事人无争议的事实1、2016年5月20日，刘某驾驶其所有的湘Ａ×××××小型汽车，与原告驾驶的电动车相撞，造成原告受伤、车辆受损。交警队认定，刘某承担事故的主要责任，原告承担次要责任。2、原告因伤住院治疗38天,用去医疗费46272.9元。刘某、保险公司分别垫付了原告16750元、10000元。3、湘Ａ×××××小型汽车在保险公司投保了交强险、商业三者险（限额30万元）、不计免赔特约险。事发在上述保险期间内。4、原告儿子阳甲，2001年4月26日出生，父亲阳乙，1952年5月14,日出生，母亲周甲，1955年9月16日出生，三人均系居民户口。原告另有1个兄弟姐妹。5、刘某与保险公司达成一致意见：刘某承担非医保用药费用5445元。二、双方当事人有争议的事实原告损失的认定。原告认为其主张的各项损失合理合法，应予支持;被告认为原告主张的损失过高，应予核减。本院认为，经鉴定，原告伤情构成九级伤残，后期治疗费15000元，误工时间300日（含二期手术时间），伤后护理90日（含二期手术时间），伤后营养120日。被告虽提出异议但未申请重新鉴定，亦未提供相反的证据予以反驳，本院对被告的异议不予采纳，对上述鉴定意见予以采纳。原告的损失应作如下认定：1、医疗费46272.9元；2、后期治疗费15000元；3、住院伙食补助费2280元(38×60)；4、营养费，原告主张12000元，本院酌情认定1000元；5、护理费，经鉴定，原告伤后护理90日（含二期手术时间）；刘某支付了原告前3天的护理费450元，剩下的87天（90-3）可按2015年湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其它服务业在岗职工年平均工资32933元计算，故护理费为8300元(450+32933÷365×87)；6、交通费，原告主张2000元，本院酌情认定800元；7、误工费，经鉴定，误工时间300日（含二期手术时间）；原告从事家庭旅馆服务业工作，不能举证证明最近三年的平均收入状况，可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资2015年湖南省城镇私营单位在岗职工年平均工资32933元计算其误工费，故误工费为27068元（32933元/365×300）；8、残疾赔偿金，原告为农业家庭户口，原告提供的出租人刘甲经营长沙县泉塘某家庭旅馆的营业执照、税务登记证、卫生许可证、房产证、刘甲出具的证明、原告继续经营该旅馆的租房合同，当地居委会出具的居住证明、与原告的陈述相互印证，基本一致，形成完整的证据链，足以证实原告的居住地和主要收入来源地均在城市。根据《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》，原告按城镇居民计算残疾赔偿金为宜，残疾赔偿金为125136元（31284元/年×20年×20%）；三个被扶养人生活费应按原告城镇居民标准计算，因定残日为2016年9月9日，故阳乙、周甲、阳甲生活费分别为33558（21420元/年×15年8月×20%÷2）、40698（21420元/年×19年×20%÷2）、5533元（21420元/年×2年7月×20%÷2），残疾赔偿金共计204925元；9、精神损害抚慰金，根据原告承担事故次要责任等情况，本院酌情认定8000元；10、鉴定费2000元。以上损失费用为315645.9元。判决的理由与结果本院认为，本案涉及的交通事故，交警队已作出责任认定，本院予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，保险公司系湘Ａ×××××小型汽车交强险的保险人，对于原告的损失应分项由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。因刘某、原告承担事故的主要、次要责任，刘某驾驶机动车，原告驾驶电动车（非机动车）。根据《湖南省实施办法》第三十六条“机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的……机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：……机动车一方负主要责任的，承担百分之八十……”之规定，故不足部分由刘某承担80％的赔偿责任，原告自负20％的损失。原告的残疾赔偿金204925元、护理费8300元、误工费27068元、交通费800元、精神损害抚慰金8000元，合计249093元，由保险公司在交强险的死亡伤残赔偿限额内先行向原告赔付110000元；原告的医疗费46272.9元、住院伙食补助费2280元、营养费1000元、后续治疗费15000元，合计64552.9元，由保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内先行向原告赔付10000元。故保险公司在交强险责任限额内共应向原告赔偿120000元（110000元+10000元）,保险公司已付10000元，还应赔偿110000元。原告其余损失的80％元即156516.72元【(315645.9元-120000元)*80％】由刘某赔偿。根据《保险法》第六十五条之规定、保险公司不承担鉴定费的条款约定、刘某承担5445元非医保用药费用的约定，保险公司在商业三者险责任限额内向原告赔偿149471.72元（156516.72元-2000元*80％-5445元），刘某向原告赔偿7045元（2000元*80％+5445元），刘某已赔偿的16750元予以折抵后多赔了9705元（16750元-7045元）。为便于本案的执行，刘某多赔的9705元可由保险公司从商业三者险的赔偿款直接支付给刘某。故保险公司在商业三者险内最终应向原告赔偿139766.72元（149471.72元-9705元）。原告自负20％的损失即39129.18元【(315645.9元-120000元)*20％】。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于适用若干问题的通知》第四条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条之规定，判决如下：一、限被告保险公司在本判决生效后七日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告阳某因本次交通事故造成的各项损失110000元；二、限被告保险公司在本判决生效后七日内在商业第三者责任保险限额范围内赔偿原告阳某因本次交通事故造成的各项损失139766.72元；三、驳回原告阳某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1731元，减半收取866元，由原告阳某负担173元，由被告刘某负担693元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  谭立强二〇一七年二月二十一日书记员  王 传