山东省潍坊市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鲁07刑终87号
原公诉机关寿光市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈洪才，男，汉族，1960年9月22日出生于山东省潍坊市潍城区，高中文化，个体。2013年6月18日因涉嫌犯行贿罪被寿光市人民检察院刑事拘留，同年7月5日被取保候审。2014年7月5日被寿光市人民法院决定取保候审。
寿光市人民法院审理寿光市人民检察院指控原审被告人陈洪才犯行贿罪一案，于二〇一六年十二月二十三日作出（2014）寿刑初字第259号刑事判决。宣判后，陈洪才提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
被告人陈洪才经营的潍坊市潍城区于河挂角房屋维修队无施工资质。为承揽褚某所在单位的政府采购工程，被告人陈洪才分别于2002年上半年、2006年上半年，先后两次向时任潍坊市潍城区于河镇党委副书记、镇长、潍坊市城市管理行政执法局潍城分局局长的褚某共计行贿人民币20万元，谋取不正当利益。案发后，寿光市人民检察院收缴陈洪才行贿款20万元。
原审判决认定的证据有证人刘某、陈某、褚某的证言；借据，褚某的户籍证明、干部任免审批表，陈洪才的户籍证明、个体户营业执照，潍坊市城市管理行政执法局潍城分局工程往来帐款明细表、道路清雪结算书、街道清雪机械人工清单、建筑工程结算表（书）、执法局工程结算明细表、执法局零星工程表、工程内容附件、执法局预支帐款明细表、潍坊市潍城区财政局文件、潍坊市政府集中采购目录、收款收据、记帐凭证、银行取款凭条、支票存根、发票，案件来源、指定管辖决定书、立案决定书等书证，以及被告人陈洪才的供述与辩解等。
原审法院认为，被告人陈洪才为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，其行为已构成行贿罪。鉴于陈洪才归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，以被告人陈洪才犯行贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。被告人陈洪才被收缴在案的赃款由收缴部门依法处理。
宣判后，原审被告人陈洪才不服，以“其系正常承包工程，并非谋取不正当利益；其与褚某之间有20万元的借条，其主观上不具有行贿的故意，客观上也没有行贿的行为，其与褚某系借贷关系而非行贿受贿关系”为由，提出上诉，请求二审法院发回重审或者改判无罪。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
对于上诉人陈洪才提出的“其系正常承包工程，并非谋取不正当利益；其与褚某之间有20万元的借条，其主观上不具有行贿的故意，客观上也没有行贿的行为，其与褚某系借贷关系而非行贿受贿关系”的上诉理由，本院评判如下：
1.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条规定，行贿犯罪中的“谋取不正当利益”，是指行贿人谋取的利益违反法律、法规、规章、政策规定，或者要求国家工作人员违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定，为自己提供帮助或者方便条件。违背公平、公正原则，在经济、组织人事管理等活动中，谋取竞争优势的，应当认定为“谋取不正当利益”。陈洪才明知其房屋维修队并无施工资质，通过向褚某行贿，褚将部分财政性资金支付的工程不走招标投标程序，不经招标、询价、竞争性谈判而直接将部分工程交由其维修队施工，陈洪才属于违背公平、公正原则谋取竞争优势揽取工程，应当认定为谋取不正当利益；
2.陈洪才在侦查机关有多次供述，并有立笔供词，均承认其为其无施工资质的维修队谋取到工程，而先后2次给时任潍坊市潍城区于河镇党委副书记、镇长、潍坊市城市管理行政执法局潍城分局局长的褚某行贿，共计贿赂人民币20万元，与褚某的证言一致，在没有证据证实其供述与褚某的证言均系被刑讯逼供而为的情况下，足以采信，且证人刘某、陈某证实褚某不经招标、询价、竞争性谈判而直接将部分工程交由陈洪才的房屋维修队施工，相关工程结算明细表等书证证实陈洪才承揽了潍坊市城市管理行政执法局潍城分局的部分工程，上述证据足以证实其与褚某之间有不正当利益关系；
3.陈洪才与褚某在侦查阶段都对借条进行了解释，均承认借条是褚某2013年3月后补的，虽有借条，但借条是假的，借条上的时间也是倒签的，是褚某为逃避司法追查而与陈洪才订立的攻守同盟的手段，这从另一方面证实其与褚某之间并无真实的借贷关系，二人之间也并非借贷关系，而是行贿受贿关系；
4.刑法第三百八十九条第一款规定，为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。客观行为反映主观思想，陈洪才主观上具有行贿的故意，客观上亦实施了行贿行为，其行为符合行贿罪的构成要件，应当以行贿罪定罪处罚。
综上所述，上诉人陈洪才所提出的上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。
本院认为，上诉人陈洪才为谋取不正当利益，给国家工作人员以财物的行为已构成行贿罪，应依法处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴进元
代理审判员 朱 峰
代理审判员 杨金华
二〇一七年三月九日
书 记 员 刘倩楠
附项：相关法律及司法解释
1.《中华人民共和国刑法》
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
2.1997年《中华人民共和国刑法》
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
3.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在3万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。
行贿数额在1万元以上不满3万元，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任：
（一）向三人以上行贿的；
（二）将违法所得用于行贿的；
（三）通过行贿谋取职务提拔、调整的；
（四）向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，实施非法活动的；
（五）向司法工作人员行贿，影响司法公正的；
（六）造成经济损失数额在50万元以上不满100万元的。
4.《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。