湖北省丹江口市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂0381刑初274号
公诉机关丹江口市人民检察院。
被告人陈乾平，男，1969年8月1日出生于湖北省丹江口市，公民身份号码：4203811969********，汉族，小学文化，原任丹江口市龙山镇白蛇沟村三组组长(移民内安时任村移民理事会会长)，住丹江口市龙山镇白蛇沟村耿家垭移民安置点。因涉嫌犯贪污罪，2017年4月18日丹江口市人民检察院决定对其取保候审，同年11月24日本院决定对其取保候审。现在家候审。
辩护人程涛，湖北遇真律师事务所律师。
丹江口市人民检察院以丹检公诉刑诉〔2017〕246号起诉书指控被告人陈乾平犯贪污罪，于2017年11月24日向本院提起公诉。本院组成由审判员张晓红担任审判长并主审，审判员赵本权、人民陪审员邢小丽组成合议庭，于2017年12月13日公开开庭审理了本案。丹江口市人民检察院指派检察员李德勇出庭支持公诉，被告人陈乾平及其辩护人程涛到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，本院审判委员会进行了讨论并作出决定，现已审理终结。
经审理查明，2011年被告人陈乾平在协助丹江口市龙山镇政府从事移民工作中，利用职务之便，将同组村民陈某丙、陈某乙、段某的房屋登记在其名下，骗取国家移民补偿款。2012年4月14日丹江口市龙山镇移民工作站将被告人陈乾平骗取的移民补偿款93332.97元打至被告人陈乾平帐户存折，同年12月该存折由龙山镇白蛇沟村文书交给被告人陈乾平，该款随后被被告人陈乾平占有和使用，用于日常开支。其中：
1、将丹江口市龙山镇白蛇沟村三组村民陈某丙139.46平方米土木结构房屋登记到其名下，骗取补偿款59172.68元。
2、将丹江口市龙山镇白蛇沟村三组村民陈某乙的48.51平方米土木结构房屋登记到其名下，骗取补偿款20582.7元。
3、将丹江口市龙山镇白蛇沟村三组村民段某的32平方米土木结构房屋登记到其名下，骗取补偿款13577.56元。
2017年3月30日，被告人陈乾平向中共龙山镇纪律检查委员会退缴赃款93333元。并于2017年4月17日到丹江口市人民检察院投案，丹江口市人民检察院于次日对该案立案侦查。
上述事实，被告人陈乾平在开庭审理过程中亦无异议，且有证人郑某、陈某乙、陈某丙、段某、周某等人的证词、立案决定书、丹江口市土台乡南水北调中线工程移民工作指挥部文件、人员名单、丹江口市库区农村市内安置移民补偿明白卡、记账凭证、内安移民补偿资金兑现花名册、存折复印件、鉴定意见、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录、现场照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈乾平身为村基层组织人员，在协助人民政府从事行政管理工作中，利用职务上的便利，采取骗取的手段非法占有国家移民款93332.97元，其行为构成贪污罪。公诉机关指控被告人陈乾平犯贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。案发后被告人陈乾平主动到丹江口市人民检察院投案，如实供述自己罪行，系自首；赃款已退，被告人陈乾平具备法定和酌定从轻处罚情节。其辩护人提出“该案已过追诉期限”的辩护意见，依照《中华人民共和国刑法》“从旧兼从轻“的刑法适用原则，本案适用现行的《中华人民共和国刑法》。《中华人民共和国刑法》第八十七条第（一）项规定，法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年不再追诉。《中华人民共和国刑法》第八十九条第（一）款之规定，追诉期限从犯罪之日起计算；犯罪行为有连续或者继续状态的，从犯罪行为终了之日起计算。现查明，2012年4月14日丹江口市龙山镇移民工作站将被告人陈乾平骗取的移民补偿款93332.97元打至被告人陈乾平帐户，同年12月由龙山镇白蛇沟村文书将该存折交给被告人陈乾平，应从2012年12月起认定被告人陈乾平实际已占有、支配该款，该案追诉期限应从2012年12月计算。到2017年4月17日被告人陈乾平主动到丹江口市人民检察院投案，2017年4月18日该案被检察机关立案侦查，该案未过5年的追诉期限，对辩护人提出的关于“本案已过追诉期限”的辩护意见，本院不予采纳。在本案审理过程中，被告人陈乾平住所地的社区矫正机构经审前社会调查，认为有条件对被告人陈乾平进行监管、帮教，并书面建议对被告人陈乾平适用非监禁刑，本院对此予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第十二条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、全国人民代表大会常务委员会《关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》第一款第（一）项、第二款和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人陈乾平犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算），并处罚金人民币十万元（罚金已缴纳）。
二、被告人陈乾平犯罪所得予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张晓红
审 判 员 赵本权
人民陪审员 邢小丽
二〇一七年十二月二十九日
法官 助理 赵 婕
书 记 员 杨逸尘
本案适用的相关法律依据：
1.《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚�
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期�上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第八十七条犯罪经过下列期限不再追诉：
(一)法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年；
(二)法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的，经过十年；
(三)法定最高刑为十年以上有期徒刑的，经过十五年；
(四)法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过二十年。如果二十年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。
第八十九条追诉期限从犯罪之日起计算；犯罪行为有连续或者继续状态的，从犯罪行为终了之日起计算。
在追诉期限以内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2.最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》
一、关于自首的认定和处理
根据刑法第六十七条第一款的规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。
犯罪分子向所在单位等办案机关以外的单位、组织或者有关负责人员投案的，应当视为自动投案。
没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。
没有自动投案，但具有以下情形之一的，以自首论：（1）犯罪分子如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行的；（2）办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代同种罪行的。
�位犯罪案件中，单位集体决定或者单位负责人决定而自动投案，如实交代单位犯罪事实的，或者单位直接负责的主管人员自动投案，如实交代单位犯罪事实的，应当认定为单位自首。单位自首的，直接负责的主管人员和直接责任人员未自动投案，但如实交代自己知道的犯罪事实的，可以视为自首；拒不交代自己知道的犯罪事实或者逃避法律追究的，不应当认定为自首。单位没有自首，直接责任人员自动投案并如实交代自己知道的犯罪事实的，对该直接责任人员应当认定为自首。
对于具有自首情节的犯罪分子，办案机关移送案件时应当予以说明并移交相关证据材料。
对于具有自首情节的犯罪分子，应当根据犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，结合自动投案的动机、阶段、客观环境，交代犯罪事实的完整性、稳定性以及悔罪表现等具体情节，依法决定是否从轻、减轻或者免除处罚以及从轻、减轻处罚的幅度。
三、关于如实交代犯罪事实的认定和处理
犯罪分子依法不成立自首，但如实交代犯罪事实，有下列情形之一的，可以酌情从轻处罚：（1）办案机关掌握部分犯罪事实，犯罪分子交代了同种其他犯罪事实的；（2）办案机关掌握的证据不充分，犯罪分子如实交代有助于收集定案证据的。
3.最高人民法院最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的�
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。
4.全国人民代表大会常务委员会《关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物
的管理；
社会捐助公益事业款物的管理；
国有土地的经营和管理；
土地征用补偿费用的管理；
代征、代缴税款；
有关计划生育、户籍、征兵工作；
协助人民政府从事其他行政管理工作。
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。