山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁08民终2660号
上诉人（原审被告）济南环陶除尘技术有限公司，住所地济南市章丘市明水经济开发区工业三路，组织机构代码××。
法定代表人张翠敏，董事长。
委托代理人邓金山，男，1962年7月11日出生，汉族，住济南市天桥区。
被上诉人（原审原告）王正寅，男，1949年6月19日出生，汉族，农民，住汶上县。
委托代理人赵相强，山东圣泽律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王迎秋，女，1981年7月5日出生，汉族，居民，住山东省肥城市。
上诉人济南环陶除尘技术有限公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服汶上县人民法院（2015）汶民一初字第332号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，2014年11月原告王正寅受雇于被告王迎秋承包的，被告环陶公司转包的汶上县华翔热力公司除尘塔的除尘施工工作。2014年11月22日，原告王正寅和另一施工人郭某领在该工程吊篮上做除尘塔的外墙保温时，由于被告未采取相应的安全保护措施和违规作业，致使二人乘座的吊篮一根吊篮绳索断裂，使原告王正寅和郭某领从高空坠落，使郭某领当场死亡，原告王正寅受伤。原告受伤后被送往济宁市医学院附属医院住院治疗35天，诊断为，右股骨转子间、转子下骨折、右股骨颈骨折等多处损伤，经法院技术室委托济宁祥诚司法鉴定所鉴定，原告王正寅构成一处八级伤残，一处十级伤残，并需二次手术费10,000元，原告并交纳鉴定费2,600元。在原告王正寅住院期间，原告王正寅自己预交了医疗费24,000元，其余医疗费为被告王迎秋交纳。原告王正寅出院后又花费医疗费3,624元，交通费300元。经济宁医学院附属医院复查，仍不能排除股骨颈骨折不愈合的可能，若出现骨折不愈合，并出现明显疼痛，有可能需要右髋关节置换术。原告王正寅为农村居民，山东省2015年农村居民人均可支配收入为每年11,882元。
原审法院认为，被告王迎秋承包的，由被告环陶公司转包的汶上县华翔热力公司除尘塔的除尘施工工程，有被告济南环陶除尘技术有限公司提供的与汶上县华翔热力公司签订的二期脱硫设备制作安装工程承包合同和该公司与被告王迎秋签订的承包合同为证，事实清楚，证据充分。被告王迎秋经本院公告送达开庭传票期满后仍未到庭参加诉讼，应视为对自己答辩权利和举证权利的放弃。被告王迎秋不具有相应的施工资质，原告王正寅和被告济南环陶除尘公司均与以认可，应予确认。原告王正寅受雇于被告王迎秋向被告王迎秋提供劳务，从事汶上县华翔热力公司除尘塔的保温层外包装工作属于高空作业，被告王迎秋应负有较高的安全注意义务，应提供相应的安全设备和采取相应的安全措施。因其提供的机械和吊篮存在安全隐患，致使原告王正寅和另一施工人郭某领在该吊篮上做除尘塔的外墙保温时，二人乘座的吊篮一根吊篮绳索断裂，使原告王正寅和郭某领从高空坠落，使郭某领当场死亡，原告王正寅受伤。被告王迎秋对该事故的发生应负全部责任，原告请求被告王迎秋依法承担全部民事责任的诉讼请求，应予支持。被告济南环陶除尘技术有限公司在明知被告王迎秋无施工资质的情形下将工程转包给被告王迎秋施工，虽然被告环陶公司主张与被告王迎秋签订的承包合同中有“因施工产生的一切事故都有被告王迎秋承担”的约定，但该约定违反了有关法律的强制性规定，应为无效约定。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十一条第二款之规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人，分包人知道和应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，且该规定未与《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定相悖，因此，被告济南环陶除尘技术有限公司应当对原告受到的伤害承担连带赔偿责任，原告请求被告济南环陶除尘技术有限公司对其受到的伤害承担连带赔偿责任的诉讼请求，应予支持。关于赔偿标准和赔偿范围，关于医疗费，原告王正寅在济宁医学院附属医院住院治疗35天，原告自己预交医疗费24,000元，出院后依照医嘱又多次去该院复查，花费医疗费3,624元，因此，原告支付的医疗费为27,624元。关于误工费，因原告无固定收入，且为农村居民，应酌情按每天50元计算，自事故发生之日起计算至定残的前一天为154天，为7,700元。关于护理费，因原告王正寅住院期间的护理费标准为每人每天50元，住院35天，应按一人计算，护理费应为1,750元。关于住院伙食补助费，因原告王正寅住院期间每天伙食补助费标准为30元，住院35天，住院伙食补助费应为1,050元。关于营养费，因原告受伤后需加强营养，被告应按每天20元支付营养费，为700元。关于交通费，原告未提交交通费单据，但考虑到原告去济宁看病需支付一定的交通费，应酌情定为300元。关于伤残赔偿金，因经原告申请，经本院技术室委托济宁祥诚司法鉴定所鉴定，原告王正寅构成一处八级伤残，一处十级伤残，并需二次手术费10,000元，原告并交纳鉴定费2,600元。虽然被告济南环陶公司认为该鉴定存在鉴定程序不当，且有原告的人情在鉴定中起了作用，但原告不予认可，被告济南环陶公司亦不申请重新鉴定，被告亦未举出任何证据予以证实自己的主张，因此，应承担不利的法律后果，对被告的该主张不予支持。应认定该鉴定结论为有效证据。认定原告构成一处八级伤残，一处十级伤残，且需二次手术费10,000元。因原告为农村居民，应按农村居民标准计算伤残赔偿金，依照有关规定，一人构成多处伤残的，每增加一级应加2%的赔偿金，因此，原告的伤残赔偿金应为11,882×20×32%=76,044.8元。关于后续治疗费，因经鉴定原告需二次手术取内固定物，费用为10,000元，因此，本院认定原告需二次手术费10,000元。关于鉴定费，原告花费鉴定费2,600元，被告应予以赔偿。关于精神损害赔偿金，因原告伤残等级较低，依照规定被告不应赔偿精神损害赔偿金。对原告请求被告赔偿精神损害赔偿金的诉讼请求，不予支持。因原告王正寅经济宁医学院附属医院复查，仍不能排除股骨颈骨折不愈合的可能，若出现骨折不愈合，并出现明显疼痛，有可能需要右髋关节置换术。现原告尚未发生，需待观察，且现在费用无法确定，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十九条之规定，可在实际发生后另行起诉，原告请求保留该项费用诉权的请求，亦符合有关法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定判决：一、限被告王迎秋于本判决生效后十日内赔偿原告王正寅医疗费27,624元、误工费7,700元、护理费1,750元、住院伙食补助费1,050元，营养费700元、交通费300元、伤残赔偿金76,044.80元、伤残鉴定费2,600元，后续治疗费10,000元。共计127,768.80元。二、被告济南环陶除尘技术有限公司对原告王正寅的上述赔偿数额承担连带赔偿责任。三、被告济南环陶除尘技术有限公司对原告王正寅承担连带赔偿责任后可向被告王迎秋追偿。四、保留原告王正寅后续治疗费的诉权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,984元，保全费1,120元由被告王迎秋负担。
济南环陶除尘技术有限公司不服原判决，向本院提起上诉，请求撤销原判第一项部分赔偿数额，撤销第二、三项，改判上诉人不承担连带责任。其理由主要为：一、一审认定事实部分错误。1、一审对赔偿数额认定错误。被上诉人王正寅预交医疗费24,000元，但其只是预交，并没有结算证据，故其不能确定实际花费的医疗费；被上诉人王正寅的伤残赔偿金计算错误，其受伤时已64岁，不应按照20年计算，应减4年，王正寅是八级伤残一处、十级伤残一处，系数应为31%；一审认定二次手术费是1万元，而该费用未实际发生，被上诉人应待实际发生后另行主张。2、一审对事故责任认定错误。上诉人与被上诉人王迎秋之间有承包合同，明确约定工程施工期间发生的事故均由王迎秋承担，虽王迎秋没有资质，但除尘器外包装工作不需要资质，故不应判决上诉人承担连带责任；在工程施工过程中，作为一个完全行为能力人的王正寅，应尽到安全注意义务，被上诉人在工作中未挂安全绳，另外，其已是64岁的老人，不应接受高空危险作业工作，故发生此次事故被上诉人也应承担相应责任。二、一审适用法律部分错误。因一审认定事实部分错误，故其适用法律部分错误。
被上诉人王正寅辩称，一审判决除伤残赔偿金计算有误之外其余正确，均有相应证据支持。对被上诉人损失上诉人依法应承担连带赔偿责任，请求驳回上诉，适当变更一审判决，被上诉人的伤残赔偿金应计算16年。
被上诉人王迎秋未作答辩。
二审查明的事实与一审基本一致。
本院认为，本案在二审阶段的焦点问题是：一、一审对被上诉人王正寅医疗费、后续治疗费、伤残赔偿金的认定是否正确；二、上诉人应否对被上诉人王正寅的损失与被上诉人王迎秋承担连带赔偿责任；三、被上诉人王正寅应否对自己的损失自担部分责任。关于第一个焦点问题，首先，被上诉人王正寅在住院期间预交医疗费24,000元，其持有该预交费单据，因其后的医疗费有被上诉人王迎秋预交部分，且王迎秋未将预交费单据交予被上诉人王正寅，致使医院未给王正寅提供正式结算单据，但因王正寅住院花费的医疗费远大于其自己预交的24,000元，故应认定其预交的该24,000元医疗费已实际花费，一审支持其该项费用损失，并无不当。其次，根据一审法院技术室委托的济宁祥城司法鉴定所出具的鉴定结论，被上诉人王正寅需二次手术费10,000元，因该费用系为取出内固定物而支出，为必然发生的费用，故一审对被上诉人王正寅的此项费用予以支持，处理恰当。再次，经鉴定，被上诉人王正寅分别构成八级伤残一处、十级伤残一处，且其在涉案事故发生时已年满64周岁，因此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款之规定，被上诉人的伤残赔偿金应为60,835.84元（11,882元×16年×32%）。对此，被上诉人王正寅亦同意二审予以纠正，因此，本院依法对一审认定的王正寅的伤残赔偿金数额予以纠正。故王正寅的全部损失为：医疗费27,624元、误工费7,700元、护理费1,750元、住院伙食补助费1,050元、营养费700元、交通费300元、伤残赔偿金60,835.84元、鉴定费2,600元、后续治疗费10,000元，合计112,559.84元。关于第二个焦点问题，上诉人济南环陶除尘技术有限公司与汶上县华翔热力有限公司签订商务合同后，又与被上诉人王迎秋签订承包合同，将其从汶上县华翔热力有限公司处承包来的二期脱硫设备制作安装工程分包给被上诉人王迎秋施工，被上诉人王迎秋又雇佣了被上诉人王正寅，在王正寅提供劳动时发生涉案事故。因此，被上诉人王迎秋作为雇主应承担赔偿责任，上诉人济南环陶除尘技术有限公司将涉案工程分包给不具备资质的王迎秋进行施工，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，上诉人应与被上诉人王迎秋对被上诉人王正寅的损失承担连带赔偿责任。虽然上诉人与王迎秋签订的合同中有关于因施工产生的一切事故由王迎秋自理的约定，但该约定系上诉人与王迎秋的内部约定，不得对抗被上诉人王正寅，即上诉人仍应按照上述规定与王迎秋对王正寅的损失承担连带赔偿责任。关于第三个焦点问题，因被上诉人王正寅提供的涉案劳务属于高空作业，作为其雇主的被上诉人王迎秋应负有较高的安全注意义务，应提供相应的安全设备、采取相应的安全措施。因王迎秋提供的机械和吊篮存在安全隐患，致使正在提供劳务的被上诉人王正寅所乘坐吊篮的绳索断裂，王正寅从高空坠落受伤，因此，一审判决被上诉人王迎秋对王正寅的损失承担全部赔偿责任并无不当。上诉人主张被上诉人王正寅应自担部分责任，应不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第(二)项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、变更汶上县人民法院（2015）汶民一初字第332号民事判决第一项为：限被上诉人王迎秋于本判决生效后十日内赔偿被上诉人王正寅112,559.84元。
二、维持汶上县人民法院（2015）汶民一初字第332号民事判决第二、三、四项。
三、驳回被上诉人王正寅的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2,984元、保全费1,120元，由被上诉人王正寅负担657元，被上诉人王迎秋负担3,447元；二审案件受理费2,855元，由上诉人济南环陶除尘技术有限公司负担2,515元，被上诉人王正寅负担340元。
本判决为终审判决。
审判长 扈 琳
审判员 史宝磊
审判员 张 杰
二〇一六年八月十一日
书记员 刘纯子