山西省长治市郊区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0411刑初120号
公诉机关山西省长治市郊区人民检察院。
被告人郑志玲，女，出生于长治市郊区，汉族，小学文化，农民。因非法持有毒品于2016年3月10日被长治市公安局郊区分局决定行政拘留十五日，后因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月24日被长治市公安局郊区分局刑事拘留，同年4月7日经长治市郊区人民检察院批准逮捕，次日被长治市公安局郊区分局执行逮捕。现羁押于长治市看守所。
辩护人王伟，山西振坤律师事务所律师。
山西省长治市郊区人民检察院以郊检公诉刑诉（2016）106号起诉书指控被告人郑志玲犯贩卖毒品罪，于2016年7月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长治市郊区人民检察院指派检察员张海鹏、徐媛媛出庭支持公诉，被告人郑志玲及辩护人王伟到庭参加诉讼。经长治市郊区人民检察院建议，本案先后二次延期审理；经长治市中级人民法院批准，依法延长审理期限三个月。现已审理终结。
长治市郊区人民检察院指控：2016年2月至2016年3月9日期间，被告人郑志玲在本区某县某小区4号楼5单元一层东户其租住处，多次向多名吸毒人员贩卖零包毒品。
1、2016年2月2日至3月9日期间，郑志玲在其租住处，以100元/包的价格，三次向吸毒人员葛某某（已行政处罚）出售毒品“筋”三包。
2、2016年2月份期间，郑志玲在其租住处，以200元/包的价格，三次向吸毒人员王某1（已行政处罚）出售毒品“筋”三包。
3、2016年2月底至3月8日期间，郑志玲在其租住处，以100元/包的价格，向吸毒人员郑某某出售毒品“筋”二包。
2016年3月10日，长治市公安局郊区分局禁毒大队民警依据案件线索，当场在被告人郑志玲租住处查获疑似毒品两包。经长治市公安局郊区分局称重及长治市公安司法鉴定中心鉴定：从郑志玲处查获的毒品中含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品净重36.5克。
总上，被告人郑志玲贩卖甲卡西酮36.5克。
针对以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人郑志玲多次贩卖毒品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关同时提出被告人郑志玲具有以下量刑情节：被告人郑志玲如当庭自愿认罪，积极退赃，可以酌情从轻处罚；建议以贩卖毒品罪对其判处有期徒刑四年至七年，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，要求我院依法判处。
被告人郑志玲当庭供述并辩解称：她没有向葛某某、郑某某卖过毒品，仅她在租住房内给过王某1一小包重量不达1克的“筋”，王给了她100元；公安机关查获的两包毒品是潘某某的，她不知道这些毒品是什么时候放到家的，也不清楚在哪里放着；公安机关在某县派出所对查获的毒品进行了当面称重，她对毒品成分鉴定结论无异议。
其辩护人王伟认为：1、侦查机关没有按照刑事诉讼程序的相关规定对涉案毒品提取、扣押、称重、取样、送检，导致本案物证保管链条断裂，具体为：本案案发时间为2016年3月10日，而同年3月24日之前侦查机关的所有侦查行为均依据行政案件程序进行，无论依据2016年7月1日施行的《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》，还是之前公安部的其他规定，控方均无法证明被查获的违禁品与鉴定机关所鉴定检材具有同一性，且控方证据本身存在诸多无法合理解释的疑点，如：称重笔录无见证人在场、检查笔录、扣押清单及辨认笔录显示的见证人系公安机关人员，且非当场扣押、现场称重，证人的辨认笔录时间与相关证言内容、时间矛盾等。2、被告人及证人在行政执法程序中的言辞类证据，依法不能直接作为认定本案事实的依据。3、由于控方未附《鉴定机构资格证书》及鉴定人具有相应技术职称或工作经历的证据，导致鉴定机构资质无法确认，鉴定人资质存疑，另鉴定检材由谁提取，如何提取不明，故鉴定意见缺乏法定的证明效力。4、被告人郑志玲部分认罪，系初犯、偶犯，且其会退缴赃款，请法庭合理合法判决。
经审理查明，2016年2月至2016年3月9日期间，被告人郑志玲在长治市郊区某县某小区4号楼5单元一层东户其租住处，多次向吸毒人员贩卖零包毒品。具体犯罪事实如下：
1、2016年2月至3月9日期间，郑志玲在其租住处以100元/包的价格，先后三次向吸毒人员葛某某（已行政处罚）出售零包毒品“筋”三包，非法获利300元。
2、2016年2月份期间，郑志玲在其租住处以200元/包的价格，先后三次向吸毒人员王某1（已行政处罚）出售零包毒品“筋”三包，非法获利600元。
2016年3月10日，长治市公安局郊区分局民警依据案件线索在被告人郑志玲租住处查获疑似毒品2包及涉毒工具塑料吸管3根、锡纸若干、塑料瓶1个、电子秤1台，其中塑料吸管、锡纸和塑料瓶均被公安机关收缴销毁处理。经该公安机关对上述2包疑似毒品称重并经长治市公安司法鉴定中心鉴定：含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品净重36.5克。
综上所述，被告人郑志玲贩卖毒品六次，贩卖甲卡西酮36.5克，非法获利900元。
另查明，被告人郑志玲因本案于2016年3月10日被长治市公安局郊区分局先行以非法持有毒品为由决定行政拘留十五日，并于当日送交长治市拘留所执行，同年3月24日被解除行政拘留并执行刑事拘留。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证明本案的来源：公安机关根据线索于2016年3月10日在郑志玲租住房内查获郑志玲等涉毒人员，同日以行政案件受案并展开调查，后于同年3月24日以郑志玲涉嫌贩卖毒品立案侦查。
2、户籍证明，证明被告人郑志玲及其他涉毒人员的户籍身份情况。
3、长治市公安局郊区分局禁毒大队抓获证明，证明该禁毒大队及某县派出所民警于2016年3月10日根据案件线索对郑志玲租住房进行检查时，当场查获疑似毒品一大包和一小包粉末，并查获涉毒人员郑志玲、潘某某、郑某某、葛某某，同时从潘某某身上查获疑似毒品“冰”一包；同年4月1日，该禁毒大队民警查获涉毒人员王某1。
4、长治市公安局郊区分局收缴物品清单、涉案财物上交局保管凭证，证明该公安机关于2016年3月10日将从郑志玲租住房内查获的疑似毒品及部分涉毒工具予以收缴，其中将疑似毒品上交局保管，涉毒工具销毁处理。
5、扣押决定书及扣押清单，证明公安机关扣押涉案毒品的情况。
6、违法人员前科劣迹调查表，证明经公安机关查询比对，未发现郑志玲、潘某某、葛某某有前科劣迹记录。
7、长治市公安局郊区分局行罚决字[2016]000126号行政处罚决定书、长治市拘留所执行回转及解除拘留证明书，证明公安机关于2016年3月10日以郑志玲非法持有毒品为由给予其行政拘留十五日的处罚并送交长治市拘留所执行，同年3月24日郑志玲被解除拘留移交办案单位处理。
8、长治市公安局郊区分局行罚决字[2016]000125号、000151号、000156号、000165号行政处罚决定书及强戒决字[2016]000038号强制隔离戒毒决定书，证明公安机关分别对潘某某、葛某某、郑某某和王某1分别下达行政处罚决定的情况。
9、“关于王某1真实身份”的情况说明、“关于郑某某暂未执行行政拘留处罚”的情况说明，证明长治市公安局郊区分局于2016年3月10日在郑志玲租住房内查获自称“王某1”的女子真实姓名为郑某某，因郑某某不到案接受处罚，民警多次到其家等处所排查并采取临时布控措施，但仍未找到此人。
10、长治市公安局郊区分局2017年4月28日出具的情况说明，证明郑某某确系郑志玲的姐姐；民警未能找到郑某某及郑志玲租住房的房东；称重毒品与在郑志玲处查获的毒品同一，也系当面称重，供鉴定的检材系从查获的毒品中提取；本案来源系群众拨打110电话举报。
11、长治市公安局郊区分局2017年7月7日出具的情况说明，证明公安机关在办理本案称重时，因未找到合适的见证人，故由辅警郭琪作为见证人。
12、鉴定机构资格证书，证明长治市公安司法鉴定中心具备理化检验鉴定等的鉴定资格。
13、鉴定人资格证书，证明赵璐、张红波具有理化检验鉴定的鉴定人资格。
14、检查证及检查笔录，证明公安机关于2016年3月10日根据《中华人民共和国行政处罚法》的规定对郑志玲租住房进行检查的情况。
15、现场指认照片，证明郑志玲指认被查获的疑似毒品及涉毒工具的情况。
16、称重指认照片，证明公安机关将被查获的涉案疑似毒品对郑志玲当面称重的情况。
17、辨认笔录及照片，证明葛某某、王某1辨认出郑志玲就是向他们贩卖毒品的人。
18、长治市公安局郊区分局现场检测报告书，证明该公安机关对郑志玲、“王某1”、葛某某、潘某某、王某1进行甲基苯丙胺类尿液检测，除郑志玲的结果呈阴性外，其余人员结果均呈阳性。
19、长治市公安局郊区分局禁毒大队鉴定委托书、长治市公安司法鉴定中心（长01）公鉴（毒化）字[2016]0124号检验报告，证明经长治市公安局郊区分局禁毒大队对涉案疑似毒品委托鉴定机构鉴定，结论为：从郑志玲租住房查获的净重为0.4克的白色粉末一小包及另一小包白色粉末中均检出甲卡西酮及咖啡因成分，从潘某某处查获的净重0.3克白色晶体状疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分。
20、证人葛某某的证言，其中：
2016年3月10日《询问笔录》证明：2016年3月9日15时许，他想买点毒品吸食，经电话联系后到了长钢某小区4栋5单元101户以100元的价格向一女子买了一小包“筋”，经辨认公安机关出示的户籍证明，知道该女子叫郑志玲；此前，他还于过年前在郑志玲处买过两次“筋”，具体时间记不清了；3月10日当天民警在郑志玲家查获了疑似毒品粉末一大包和一小包，吸毒工具若干，在另一名男子身上查获了疑似毒品“冰”一小包。
2016年3月16日《询问笔录》证明:2016年2月2日和3日，他连续两天到郑志玲位于长钢某小区4栋5单元101户的家中要“筋”，郑志玲每次给他一小包，他每次给郑100元，第三次是同年3月9日下午，他又到郑志玲家从郑手中买了一小包“筋”，给了郑100元，最后一次是同年3月10日上午，他到郑志玲家准备再买点“筋”，当时郑刚起床正做面膜，郑接了个电话说长钢物业要修管道需要挪郑的车，郑掀开窗帘给他指了指楼外面停的一辆银灰色本田商务车让他帮忙挪车，他刚走到车跟前就被民警抓获了；他从郑处三次买“筋”时没有称过，郑也没告诉过他重量；他没有从潘某某手中买过毒品。
2016年10月31日《询问笔录》证明：他一共从长钢某小区4栋5单元101户一女子手中买过三次毒品“筋”，每次都是以100元买一小包“筋”，前两次时间好像是2016年春节前，最后一次是2016年3月9日15时许。
21、证人王某1的证言，其中：
2016年4月1日《询问笔录》证明：他吸食的毒品“筋”都是从长钢一个叫小玲的女子手中买的，经辨认公安机关提供的十名女子照片，编号8号的女子是卖给他毒品的人，根据户籍证明显示该女子名叫郑志玲；2016年2月中旬，他先后三次到长钢一个小区5单元一层东户找郑志玲买“筋”，每次买一小包，每小包200元，郑志玲告诉他重量大概1克，他去郑家时只有郑一人在。
2016年11月3日《询问笔录》的证明内容同前述一致。
证人“王某1”于2016年3月10日证言证明：她吸食的“筋”是从长钢某小区一个女子手中买的，经看公安机关提供的户籍证明后知道该女子叫郑志玲，她叫郑是妹妹，2016年2月底时，她去郑家买了一小包，花了100元，同年3月8日下午她再次去郑家买了一小包，花了100元；她不认识郑的男朋友。
22、证人潘某某的证言，其中：
2016年3月10日《询问笔录》证明：他与郑志玲系男女朋友关系，在一起三、四年了，二人平时住在长钢某小区4栋5单元101户；他吸食的“冰”、“面”都是朋友给的；3月10日当天，民警在郑志玲租住处查获了疑似毒品粉末一大包和一小包，吸毒工具若干，在他身上查获疑似毒品“冰”一小包，民警当着他的面将毒品称重了，一大包疑似毒品“筋”净重36.1克，一小包疑似毒品“筋”净重0.4克，他身上的一小包“冰”净重0.3克，其中在租住处查获的一包疑似毒品是郑买的，郑吸食“筋”，他没有见过郑吸食“筋”以外的毒品，不知道郑是否贩卖毒品。
2016年3月18日《询问笔录》证明：他同郑志玲是男女朋友关系，在一起三、四年了，认识六、七年了，郑志玲租住了房子并出了房租，他一个月大概在租住房住20个晚上；他知道被查获的一大包毒品和一小包毒品是郑志玲买回来的，他没有见过郑贩卖毒品。
2017年4月17日《询问笔录》证明：他与郑志玲是男女朋友关系，2012年开始一起处，长钢某小区4栋5单元101户是郑志玲租住的；他吸食的毒品“冰”和“面”都是朋友给的，郑志玲没有给过他毒品；2016年3月10日，民警在郑租住房内查获的粉末状毒品和吸毒工具是郑的，他只知道郑吸毒，没有见过郑卖毒。
23、被告人郑志玲在公安机关的供述与辩解及讯问同步录音录像光盘，其中：
2016年3月10日《询问笔录》证明：公安民警于2016年3月10日在她租住房内查获了一大包“筋”和一小包“筋”、三根吸管、一条锡纸、一卷锡纸、一个吸毒用的塑料瓶及一个电子秤，民警当着她的面对毒品称重，毒品是其男朋友潘某某3月9日晚带回来的；她与潘在一起六、七年了，潘吸食过“筋”、“面”、“冰”，她吸食过“筋”。
2016年3月23日《询问笔录》、标识“王某1”的照片证明：公安民警在她租住房内查获的两包粉末均是毒品“筋”；经辨认公安机关标有“王某1”的照片，照片上的人不叫“王某1”，是她姐姐郑某某，3月10日被查获时因怕别人知道她们一家人都涉毒丢人败兴，所以说郑某某是她的朋友。
2016年3月24日《讯问笔录》证明：公安民警于2016年3月10日在她租住房内查获了一大包毒品粉末、一小包毒品粉末及吸管、锡纸等吸毒工具，并对毒品当面称量了净重，其中一大包“筋”净重36.1克，一小包“筋”净重0.4克，当天有一个拿她车钥匙出去开车的男子是来借车开的，不是找她买毒品；被查获的毒品是潘某某于2016年3月3日晚上拿回来的，大包放到了床底下，小包可能潘装在身上掉在厕所了；她经常见潘吸食毒品“筋”，潘向别人卖过“冰”，她没有贩卖过毒品；家人和朋友都叫她“小玲”。
2016年4月8日《讯问笔录》证明：她没有贩卖过毒品，只是在2016年2月的一个下午西沟一个叫“越强”的男子到她家要了一包“筋”，最多重0.4克，“越强”给了她100元，这只是本钱，经辨认户籍证明照片，知道“越强”名为王某1。
2016年4月26日《讯问笔录》证明：她向王某1卖过一包毒品，王只是给了她本钱。
以上证据经庭审质证、认证，可以作为认定本案事实的证据。
本院认为，被告人郑志玲多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第七款的规定予以判处。公诉机关指控被告人郑志玲的罪名成立，本院予以支持。
关于公诉机关指控被告人郑志玲向郑某某贩卖毒品的事实，经查：公安机关于2016年3月10日在郑志玲租住处查获了郑某某，当时郑某某虚构名字为“王某1”，郑志玲对郑某某的身份也进行了隐瞒，公安机关在查获当日对郑某某进行询问时，郑某某虽承认其自2016年2月底至3月8日期间二次向郑志玲购买毒品“筋”的相关事实，并对郑志玲进行了辨认，但根据公安机关出具的相关情况说明及郑志玲的供述与辩解可见，公安机关在侦查阶段、补侦阶段均因郑某某无法联系而未进一步转化固定该言辞证据，加之郑某某系郑志玲的姐姐，二人身份关系特殊，郑志玲对该指控事实予以否认，且辨认笔录制作时间与郑某某的证人证言在时间、内容方面存在矛盾，故公诉机关针对上述事实指控所举在证据尚不能达到确实、充分的条件，本院不予认定。
本院在对被告人郑志玲犯贩卖毒品罪的量刑过程中，充分考虑到其具有以下量刑情节：被告人郑志玲向他人贩卖毒品六次，可以从重处罚；其系部分认罪，可以酌情从轻处罚。公诉机关关于被告人郑志玲犯贩卖毒品罪的量刑情节与本院认定一致的部分，本院予以采纳。
被告人郑志玲当庭辩解其未向郑某某贩卖毒品的事实，本院依法予以采纳；但关于其仅向王某1以100元的价格贩卖过一包“筋”，未向葛某某贩卖过毒品，并否认公安机关现场查获的毒品系其所有的相关辩解，经查：证人葛某某、王某1均在公安机关经辨认并作证证实郑志玲向他们贩卖毒品“筋”的事实，该二人在本案立案侦查前后的证词主要内容一致，结合公安机关从郑志玲租住处查获了与俗名“筋”成分一致的甲卡西酮的事实及证人潘某某关于被查获的粉末状毒品系郑志玲的相关证言等，足以证明公诉机关指控郑志玲向王某1、葛某某贩卖毒品及查获其尚未贩卖的毒品客观存在，本院依法予以认定。对被告人郑志玲的上述辩解，本院不予采信。
本案中，公安机关于2016年3月10日对被告人郑志玲租住房进行检查时出示了检查证，并对检查过程进行了记录，被告人郑志玲及在场人潘某某均签字确认，同时公安机关对现场查获的毒品、涉毒工具当场进行了拍照并由郑志玲进行指认，后还对涉案毒品当面称重，并办理上交局保管手续；次日公安机关委托鉴定机构对涉案毒品进行鉴定，出具了鉴定委托书，其中载明了检材及样本情况，鉴定机构依法受理鉴定委托并进行鉴定，出具了鉴定意见；本案转立刑事案件后，公安机关将涉案毒品开立了扣押手续。虽公安机关在进行相关程序时，存在利害关系人作为见证人、扣押非当场性等瑕疵，对此辩护人已当庭提出，但基于公安机关进行以上程序所形成的相关证据综合证明了在郑志玲处查获毒品的客观事实，郑志玲对涉案毒品的查获、称重、鉴定程序均不持异议，公安机关亦对部分程序的瑕疵性进行了合理解释，本院予以确认。本案审理过程中，针对辩护人当庭提出辨认笔录的瑕疵问题，及行政执法程序中言辞类证据依法不能直接作为认定事实依据之辩护意见，公安机关按照法定程序重新搜集了相关证人证言，并重新制作了辨认笔录，该依法能够作为认定本案事实的依据。本案毒品成分鉴定结论加盖有鉴定机构的印章和鉴定人的名章，公诉机关在本院二次开庭时补充提交了鉴定机构资格证书和鉴定人资格证书，结合前述公安机关出具的委托鉴定书，足以证明本案鉴定程序合法，该鉴定结论应作为认定本案事实的依据，故本院对辩护人所提鉴定意见缺乏法定证明效力的辩护意见不予采纳。该辩护人就被告人郑志玲量刑方面的辩护意见中，与查明一致的部分，本院予以采纳。
对被告人郑志玲的违法所得900元应予以追缴，上缴国库。对扣押的毒品甲卡西酮及查获的涉毒工具电子秤一台，应由长治市公安局郊区分局予以没收，并按有关法律规定处理。
被告人郑志玲于2016年3月10日被送交执行行政拘留，至3月24日被解除并转为刑事拘留，因该行政处罚与本案系同一事由，故其已被执行行政拘留的十四天依法应予折抵刑期。
综上所述，根据被告人郑志玲的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第七款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第四十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项的规定，判决如下：
一、被告人郑志玲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一六年三月二十四日起至二○一九年十二月九日止），并处罚金人民币5000元（限本判决生效后十日内缴纳）。
二、对被告人郑志玲的违法所得900元予以追缴，上缴国库。
三、涉案被扣押的毒品甲卡西酮及涉毒工具电子秤一台，由长治市公安局郊区分局予以没收，并按有关法律规定处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 冯 捷
人民陪审员 曹海玉
人民陪审员 郭 瑜
二〇一七年八月二十一日
书 记 员 白 洁
王路娜