江西省安远县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑初字第98号
公诉机关安远县人民检察院。
被告人欧阳杨，绰号“肥猫”，无业，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月13日被刑事拘留，同年4月16日被逮捕，现羁押于安远县看守所。
辩护人叶波，江西均衡律师事务所律师。
被告人杜鸿煌，绰号“丫丫”，无业，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月13日被刑事拘留，同年4月16日被逮捕，现羁押于安远县看守所。
辩护人黄红梅，安远县法律援助中心律师。
辩护人刘玮萌，安远县法律援助中心律师。
安远县人民检察院以安检公诉刑诉（2015）第90号起诉书指控被告人欧阳杨、杜鸿煌犯运输、贩卖毒品罪，于2015年7月27日向本院提起公诉。本院于2015年8月2日受理立案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安远县人民检察院指派检察员欧阳志敏出庭支持公诉，被告人欧阳杨及其辩护人叶波，被告人杜鸿煌及其辩护人刘玮萌到庭参加诉讼。现已审理终结。
安远县人民检察院指控，1、2015年3月11日，被告人欧阳杨、杜鸿煌、杜彬（另案处理）三人凑齐4800元毒资，由欧阳杨和杜鸿煌及另一绰号叫“希特勒”（另案处理）的开轿车共3人去赣州市区购买毒品冰毒。3月12日下午，被告人欧阳杨和杜鸿煌等人在赣州市一个绰号叫“鹏鹏”（另案处理）的毒贩手中以140元每克的价格，在支付了4200元毒资后购买毒品冰毒30克（后经称重为29.03克），后由欧阳杨、杜鸿煌二人携带该毒品乘坐赣州至安远的客车准备回安远贩卖。2015年3月12日15时30分许，安远县公安局刑事侦查大队民警接到有人贩卖毒品的线报后，组织警力在安远县牛犬山木材检查站设卡拦截，当天下午16时50分许，民警在牛犬山木材检查站将车牌号为赣B×××××的客车拦截下，当场抓获被告人欧阳杨、杜鸿煌，并从其随身携带的一盒罐装可比克薯片内，搜出用白色塑料封口袋包装的白色晶状物体3包，经赣州市公安司法鉴定中心鉴定，该3包白色晶状物体检出甲基笨丙胺。
2、2015年3月初，在该3包毒品查扣之前，杜彬（另案处理）从外地以120元－140元每克的价格购买毒品冰毒8克，带回安远后交由被告人欧阳杨进行售卖，被告人欧阳杨以200元每0.4克的价格将8克毒品分散贩卖给安远县的吸毒人员何某（绰号“棺材板”）、唐某甲（绰号“猪麻”）、欧阳元春（绰号“九条”）欧某甲、徐某乙等人吸食。
综上，欧阳杨运输、贩卖毒品37.03克，杜鸿煌运输、贩卖毒品29.03克，其中欧阳杨、杜鸿煌共同运输、贩卖的毒品为29.03克。
公诉机关对上述指控提供了相应的证据。据此，公诉机关认为被告人欧阳杨、杜鸿煌违反国家对毒品的管制制度，非法运输、贩卖毒品，妨害社会管理秩序，欧阳杨运输、贩卖毒品37.03克，杜鸿煌运输、贩卖毒品29.03克，其中欧阳杨、杜鸿煌共同运输、贩卖的毒品为29.03克，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成运输、贩卖毒品罪，请依法判处。
被告人欧阳杨对公诉机关的指控没有异议。
辩护人叶波的辩护意见是，被告人欧阳杨不构成运输、贩卖毒品罪，而是构成贩卖毒品罪，1、对起诉书指控的第二起犯罪事实的冰毒数量8克和冰毒纯度有异议；2、对起诉书认定的第一起犯罪行为的罪名认定有异议，被告人欧阳杨只存在贩卖行为，运输毒品行为已被贩卖行为所吸收；3、本案中被告人欧阳杨有法定从轻、减轻处罚的情节，起诉书指控的第一起事实中，欧阳杨属于犯罪未遂，且属于从犯；4、起诉书指控的第二起事实中，欧阳杨也属于从犯，欧阳杨没有主动联系，没有定价权，只是负责将毒品送到吸食人员手中，应认定为从犯，且欧阳杨对这起犯罪事实有自首情节；5、欧阳杨有以下酌定从轻处罚情节：认罪、悔罪态度良好，属初犯，且年龄较轻，应比照未成年人犯罪处罚。综上，请法庭对被告人欧阳杨判处三年以下有期徒刑。
被告人杜鸿煌对公诉机关的指控没有异议。
辩护人刘玮萌的辩护意见是，1、对公诉机关指控被告人杜鸿煌犯贩卖毒品罪没有意见，但其运输行为已被吸收，故只能认定为贩卖毒品罪；2、被告人杜鸿煌的犯罪形态应该是未遂；3、被告人杜鸿煌属从犯；4、被告人杜鸿煌系初犯；5、被告人杜鸿煌归案后认罪态度良好，能如实供述自己的罪行，且年龄较轻；6、本案毒品没有流入社会，没有对社会造成实质性的危害。综上，请法庭对被告人杜鸿煌从轻、减轻处罚。
经审理查明，1、2015年3月11日，被告人欧阳杨、杜鸿煌、杜彬（另案处理）三人凑齐4800元毒资，由欧阳杨和杜鸿煌及另一绰号叫“希特勒”（另案处理）的开轿车共3人去赣州市区购买毒品冰毒。3月12日下午，被告人欧阳杨、杜鸿煌等人在赣州市购买毒品冰毒30克（后经称重为29.03克），后由欧阳杨、杜鸿煌二人携带该毒品乘坐赣州至安远的客车准备回安远贩卖。2015年3月12日15时30分许，安远县公安局刑事侦查大队民警接到有人贩卖毒品的线报后，组织警力在安远县牛犬山木材检查站设卡拦截，当天下午16时50分许，民警在牛犬山木材检查站将车牌号为赣B×××××的客车拦截下，当场抓获被告人欧阳杨、杜鸿煌，并从其随身携带的一盒罐装可比克薯片内，搜出用白色塑料封口袋包装的白色晶状物体3包，经赣州市公安司法鉴定中心鉴定，该3包白色晶状物体检出甲基笨丙胺。
2、2015年3月初，在该3包毒品查扣之前，杜彬（另案处理）从外地购买毒品冰毒8克，带回安远后交由被告人欧阳杨进行售卖，被告人欧阳杨以200元每0.4克的价格将8克毒品分散贩卖给安远县的吸毒人员何某（绰号“棺材板”）、唐某甲（绰号“猪麻”）、欧阳元春（绰号“九条”）、欧某甲、徐某乙等人吸食。
上述事实，有以下经庭审质证的证据证实：被告人欧阳杨、杜鸿煌的供述，证人徐某甲、唐某乙、王某、欧某乙、肖某、陈某、徐某乙、何某、唐某甲、欧某甲、欧阳元春等人的证言，辨认笔录，鉴定意见，尿检笔录，现场勘验检查工作记录及刑事摄影照片，安远县公安局扣押物品、文件清单，通话记笔、称量记录、抓获经过、常住人口信息等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人欧阳杨、杜鸿煌违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品，其中被告人欧阳杨、杜鸿煌共同贩卖毒品29.03克，欧阳杨另贩卖毒品8克，被告人欧阳杨、杜鸿煌的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人欧阳杨、杜鸿煌构成运输、贩卖毒品罪，本院认为被告人欧阳杨、杜鸿煌为自己贩卖及携带运输毒品，其行为应认定为贩卖毒品罪。两辩护人辩称两被告人不构成运输、贩卖毒品罪，于法有据，对其这一辩护意见，予以采纳。两辩护人还辩称，公诉机关指控的第一起事实中，两被告人具有未遂情节，本院认为，两被告人为贩卖毒品，已买入并实际控制毒品，应认定为既遂，两辩护人这一辩护意见，不予采纳。本案中，两被告人均积极实施犯罪，根据两被告人在共同犯罪中的地位和所起的作用，两被告人不能认定为从犯，两辩护人辩称两被告人具有从犯情节的辩护意见，不予采纳。辩护人叶波还辩称，被告人欧阳杨具有自首情节，本院认为被告人欧阳杨在被采取强制措施后，虽如实供述了司法机关尚未掌握的罪行，但该罪行与司法机关已掌握的罪行属同种罪行，故依法不能认定为自首。鉴于被告人欧阳杨、杜鸿煌如实供述自己所犯罪行，被告人欧阳杨还如实供述了司法机关尚未掌握的同种罪行，属坦白，且公诉机关指控的第一起事实中，毒品尚未流入社会，没有给社会造成实质性的危害，系初犯，本院根据两被告人的犯罪情节、社会危害性、量刑情节，综合考虑予以从轻处罚。两辩护人这一辩护意见，予以采纳。辩护人叶波提出对被告人欧阳杨判处三年以下有期徒刑的辩护意见，与法律规定不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人欧阳杨犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金二万元。（罚金限本判决生效后一个月内缴清）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月13日起至2023年3月12日止）。
二、被告人杜鸿煌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金一万八千元。（罚金限本判决生效后一个月内缴清）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月13日起至2022年9月12日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 欧阳玉萍
人民陪审员 邱 小 宁
人民陪审员 黄 崇 丁
二〇一五年十月三十日
书 记 员 谢 玥