甘肃省永登县人民法院民 事 判 决 书（2015）永民初字第848号原告西部粤商投资股份有限公司（简称西部粤商公司），住所地：甘肃省兰州新区亚太工业总部基地C--9号。法定代表人苏某某，系该公司董事长。委托代理人李某，甘肃陇潮律师事务所律师。被告倪某，男，汉族，生于1971年2月23日，南京市鼓楼区人，具体住址不祥。被告张某某，男，汉族，生于1972年3月2日，甘肃省西固区人，住兰州市城关区。被告倪某某，男，汉族，生于1940年10月10日，甘肃省西固区人，住兰州市西固区，目前下落不明。被告杜某某，女，汉族，生于1944年9月26日，甘肃省西固区人，住址同上，目前下落不明。原告西部粤商公司诉被告倪某、张某某、倪某某、杜某某借款合同纠纷一案，本院受理后组成合议庭公开开庭进行了审理。原告西部粤商公司委托代理人李某到庭参加诉讼，被告倪某、倪某某、杜某某经本院公告送达传票未出庭参加诉讼，被告张某某经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告西部粤商公司诉称：2014年6月24日，经被告张某某介绍，原告西部粤商公司与被告倪某签订18万元借款合同，借款期限2014年6月24日至2014年12月23日，借款合同对借款利息和违约金一并进行了约定，被告张某某对该笔借款提供了保证担保，合同同时约定被告倪某某、杜某某用其二人名下的房产对该笔借款提供抵押担保，基于对被告的信任，原告西部粤商公司于签订合同当日即向倪某账户汇款18万元，被告倪某表示第二天即配合原告到房产部门办理房产抵押登记手续，借款后，原告多次要求被告协助办理房产抵押登记手续，被告推脱未予办理，后经原告和担保人张某某多次催促，被告直到2015年5月8日付清了借期内利息31600元，但对借款本金和逾期利息分文未付，原告认为双方虽然未到房产部门办理抵押登记手续，但这是被告的过错造成的，故被告倪某某、杜某某作为抵押人仍应对被告倪某的借款在抵押范围内承担相关责任，被告张某某作为保证人应对倪某的借款承担连带保证责任。2015年8月13日，原告西部粤商公司诉至本院要求被告倪某偿还借款18万元，要求被告倪某支付逾期还款违约金453600元直至借款清偿时止，要求被告倪某承担案件诉讼费、律师代理费8000，要求被告倪某某、杜某某、张某某对上述债务承担连带清偿责任。四被告未出庭，亦未提交书面答辩意见。经审理查明：被告倪某某、杜某某系被告倪某的父母，被告张某某与倪某系朋友关系。经被告张某某介绍，被告倪某提出向西部粤商公司借款18万元，被告张某某自愿提供担保，被告倪某表示愿意用其父母名下的位于兰州市西固区XX街117号3单元1018室房产一套提供抵押担保，基于对担保人和房产抵押的信任，原告西部粤商公司同意向倪某发放借款。由于被告倪某某、杜某某长期在江苏省南京市居住生活，不便到兰州市办理房产抵押手续，2014年6月20日，经江苏省南京市鼓楼公证处公证，被告倪某某、杜某某授权倪某办理房产抵押贷款手续，包括签订贷款合同、抵押合同、办理抵押登记等。2014年6月24日，原告西部粤商公司与被告倪某某、倪某签订房地产抵押合同，合同约定倪某某自愿用其名下的位于兰州市西固区XX街117号3单元1018室房产一套为被告倪某的18万元借款提供抵押担保，被告倪某作为倪某某的委托代理人在合同上进行了签字，被告倪某将房产证原件向原告进行了交付。当日，原告西部粤商公司向被告倪某账户汇款18万元。2014年6月29日，原告西部粤商公司与被告倪某补签书面借款合同（西粤借201406017号），合同约定，原告西部粤商公司向被告倪某发放借款18万元（已发放），借款期限2014年6月24日至2014年12月23日，借款期间内月利率3%，逾期在原有利率基础上加收100%利息，利息按月计收。同日，原告西部粤商公司与被告倪某、张某某签订保证担保合同（西粤借201406017号），合同约定被告张某某自愿为倪某的18万元借款本息、违约金及借款人实现债权的一切费用提供保证担保。后原告西部粤商公司多次要求被告倪某协助其到房产部门办理抵押房产登记手续，被告倪某推脱未予办理，目前抵押房产未在房产部门进行抵押登记。借款到期后，原告多次催促，被告倪某向原告偿还借期内利息31600元，借款本金及逾期利息未予支付。2015年8月13日，原告西部粤商公司诉至本院提起诉讼。开庭审理过程中，原告西部粤商公司变更诉讼请求，要求被告倪某偿还借款本金18万元，要求被告倪某支付逾期付款违约金453600元，要求被告倪某承担律师代理费8000元及一切诉讼费用，要求法院判决原告对倪某某、杜某某提供的抵押房产享有优先受偿权，要求被告张某某对上述债务承担连带保证担保责任。以上确认的事实有原告提交的借款合同、借款借据、上海浦发发展银行汇款凭证、保证担保合同、江苏省南京市鼓楼区公证书、房地产抵押合同、房权证兰房历西字第15**号房产证、律师费发票等在案佐证，以上证据已经举证和本院审查，可以采信。综上所述，本院认为：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中原告西部粤商公司是贷款人，被告倪某是借款人，原告西部粤商公司提交的借款合同、借款借据、上海浦发发展银行汇款凭证足以证明其已向倪某发放了18万元借款，故被告倪某作为借款人应当承担返还借款并支付利息的法律责任，关于原告西部粤商公司要求被告支付逾期付款违约金453600元的诉讼请求，开庭审理过程中原告西部粤商公司认可被告倪某已付清了借期内利息，故本案处理的是逾期付款利息或者逾期付款违约金的问题，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持，故原告西部粤商公司选择主张逾期付款违约金符合法律规定，应按年利率24%进行支持，为便于计算，本案暂支持到2015年12月22日，逾期付款违约金为43200元，之后违约金按年利率24%待计。关于原告西部粤商公司要求被告倪某支付律师代理费8000元的诉讼请求，原告西部粤商公司与被告倪某签订的借款合同对此未进行约定，故对其该项诉请，本院不予支持。关于原告西部粤商公司是否能对倪某某、杜某某提供的抵押房产享有优先受偿权以及倪某某、杜某某是否应当承担抵押担保责任的问题。《中华人民共和国物权法》第十五条规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。本案中，2014年6月24日，被告倪某某授权倪某与原告西部粤商公司签订房地产抵押合同，自愿用其名下房产为倪某的18万元借款提供抵押担保，该抵押合同自双方签字后成立并生效，被告倪某某应以其所有并提供抵押的房产价值为倪某的借款承担抵押担保责任。《物权法》第一百八十七条规定，以建筑物和其他土地附着物等不动产抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立，本案中虽然原、被告签订的抵押担保合同成立并生效，但因双方未到房产部门办理抵押登记，无法产生物权变动的法律后果，抵押权未设立，故原告西部粤商公司对该抵押物仅享有债权请求权，不享有物权意义上的优先受偿权。综上，被告倪某某、杜某某应在抵押物价值范围内对倪某的借款债务承担抵押担保责任，但原告西部粤商公司对该抵押物不享有优先受偿权。关于被告张某某连带保证担保的问题，《中华人民共和国担保法》第二十八条规定，“同一债权既有保证又有物的担保，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任”，《最高人民法院适用若干问题的解释》第三十八条规定，“同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任”，故当债务人以外的第三人为债务人提供物的担保时，物的担保和人的担保处于同等地位，债权人有选择行使担保债权还是保证债权的权利，故原告西部粤商公司可以要求保证人张某某对借款人倪某的全部债务承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、第二十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问的规定》第三十条、《最高人民法院适用若干问题的解释》第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告倪某向原告西部粤商投资股份有限公司偿还借款本金180000元，支付截止2015年12月22日的逾期付款违约金43200元（2015年12月22日之后的违约金按年利率24%待计至借款还清时止）；二、被告倪某某、杜某某在抵押物（位于兰州市西固区XX街117号3单元1018室）价值范围内对判项（一）确定的债务承担抵押担保责任；三、被告张某某对判项（一）确定的债务承担连带保证担保责任；四、驳回原告西部粤商投资股份有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10216元，公告费560元，合计10776元，由被告倪某负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  宋琴琴审 判 员  张明慧人民陪审员  李永宏二〇一六年五月十六日书 记 员  高金环