甘肃省清水县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘0521民初228号
原告：刘某某。
委托诉讼代理人白曼莉，甘肃康台律师事务所律师。
被告：王某某。
委托诉讼代理人马长义，天水都茂律师事务所律师。
被告：李某某。
原告刘某某与被告王某某、李某某提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2016年3月7日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘某某及委托诉讼代理人白曼莉，被告王某某及委托诉讼代理人马长义，被告李某某均到庭参加诉讼。后因案情复杂，依法转换成普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘某某及委托诉讼代理人白曼莉，被告王某某及委托诉讼代理人马长义，到庭参加诉讼，被告李某某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，未参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、要求二被告赔偿原告医疗费50000元，误工费24990元，护理费27900元，住院伙食补助费2240元，营养费3100元，交通费3880元，住宿费130元，伤残赔偿金22944元，被扶养人抚养费14234.4元，精神损害抚慰金4000元，鉴定费3000元，合计156418.4元；2、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2015年6月中旬，被告王某某来到原告家中说其家里正在建造一栋四层高的楼房，现在还缺一名干钢筋和水泥的工人，问原告是否愿意干，并且与原告谈好了工资等相关事宜。次日原告来到被告王某某家工地，被告王某某告诉原告其将房屋建造工程承包给了被告李某某，经被告王某某介绍后原告就开始在被告李某某的指挥下投入工作。2015年7月7日上午，二被告在没有实际测量评估，也没有任何安全防护措施的情况下，要求原告和另外一名工友徒手从马路上往一层楼顶吊300斤重的顶装，由于绳子不够加之顶装太重，导致另一名工友先被顶装拽下地基，后原告也被拽到地基，导致口鼻流血不止。事故发生后，二被告将原告送往清水县人民医院，因伤势过重被转至天水市第二人民医院治疗，经诊断为：1.开放性颅脑损伤；2.脑挫裂伤；3.颅骨多发骨折；4.蛛网膜下腔出血；5.左上眼睑挫伤；6.额部头皮挫裂伤；7.左肩部皮肤擦伤；8.右侧动眼神经麻痹。原告在天水市第二人民医院住院治疗41天。2015年11月1日，原告在第四军医大学西京医院做了双侧额颞顶颅骨缺损修补手术，住院12天。两次住院治疗共花费医疗费157724.82元。
在诉讼中，原告将赔偿请求变更为：1、要求二被告赔偿原告医疗费50000元，误工费39600元，护理费21060元，住院伙食补助费2240元，营养费4800元，交通费3880元，住宿费130元，伤残赔偿金16646.4元，被扶养人抚养费11064.6元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费3600元，合计158021元；2、本案诉讼费用由二被告承担。
原告为证明诉讼请求，向本院提交了下列证据：
1、天水市第二人民医院病历复印件和住院证复印件各1份（16页）。
２、中国人民解放军第四军医大学西京医院诊断证明书复印件、出院证复印件、病历复印件各1份（19页）。
3、医疗收费票据7张。
4、交通费票据63张，收据1张。
5、银行转账凭条10张。
6、原告祖父常住人口登记卡复印件1张，女儿出生证明复印件1份，村委会证明1份。
7、原告受伤前后对比照片打印件5张。
8、甘肃中泰司法鉴定所司法鉴定意见书1份。
9、甘肃中泰司法鉴定所鉴定费收款凭证1份。
被告王某某辩称，1、本案案由不应当是提供劳务者受害责任纠纷，而是身体权健康权纠纷，因为原告没有向被告王某某提供劳务，只是在从事自己的承揽工程，不符合侵权责任法。2、根据本案事实，被告王某某将该工程直接承包给了被告李某某，被告王某某和被告李某某是一种承揽合同关系，原告分包了被告李某某的钢筋工程，其是分包人，所以原告不是雇员，也不是提供劳务者，和本案被告王某某不是雇佣关系，也不是侵权关系，二人在本案中没有发生法律关系，所以不承担责任。3、原告对于损害发生有重大过错，作为承包人对风险要有自己的认识。4、赔偿计算标准应该按照2015年的标准计算，原告的祖父不是原告法定的被扶养人，对于精神抚慰金法庭不应支持。
被告王某某向本院提交了证据：
1、建设工程协议书1份。
2、收条2张，收据1张。
3、典型案例打印件1份。
被告王某某提供证人王某甲出庭作证。证明原告是其介绍给被告李某某干活的，并约定干钢筋活的报酬为每平方27元。原告和被告李某某虽不认可，但能与其他证人的证言相互印证，故予以采信。
被告李某某辩称，在其承包工程时，原告已经在该工地干活，和原告一起干活的工友是原告叫来的，不是其叫来的。当时原告不听劝阻，导致事故发生，事故发生后，其出于人道主义，共给原告支付医疗费70000多元，现在要求原告返还其支付的医疗费。
被告李某某未向本院提交证据，但有证人张某某出庭作证。证明原告是经过被告王某某介绍给被告李某某的，并约定干钢筋活的报酬为每平方27元。原告虽不认可，但能与其他证人的证言相互印证，故予以采信。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、天水市第二人民医院病历复印件和住院证复印件各1份（16页）。证明原告在天水市第二人民医院住院情况。证据来源合法，没有疑点,予以采信；2、中国人民解放军第四军医大学西京医院诊断证明书复印件、出院证复印件、病历复印件各1份（19页）。证明原告在中国人民解放军第四军医大学西京医院住院12天，并做了双侧额颞顶颅骨缺损修补手术及术后加强营养，三个月后复查的事实。由于病案首页明确住院天数为11天，故原告在中国人民解放军第四军医大学西京医院住院11天，其余证据来源合法，没有疑点,予以采信；3、交通费票据63张，收据1张，合计4340元。原告共住院2次，第一次在天水市第二人民医院，第二次在中国人民解放军第四军医大学西京医院，结合原告住院情况，交通费酌定900元；4、银行转账凭条10张。证明原告两次住院共垫付医疗费50000元。该证据与待证事实没有关联性，且没有其他相应证据证明，不予采信；5、原告祖父常住人口登记卡复印件1张，村委会证明1份。证明原告是其祖父抚养人的事实。原告不属于其祖父的法定扶养人，且村委会证明与待证事实没有关联性，不予采信；6、建设工程协议书1份。证明被告王某某与原告没有侵权法律关系，被告王某某不承担任何责任。予以采信，但据此不能认定被告王某某不承担责任；7、甘肃中泰司法鉴定所司法鉴定意见书1份。证明原告伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限。来源合法，没有疑点,予以采信；8、甘肃中泰司法鉴定所鉴定费收款凭证1份。证明鉴定费是3600元。来源合法，没有疑点,予以采信；9、典型案例打印件1份。证明原告属于雇主，雇主对于损害的发生由其自行承担。形式不完备，故不予采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2015年农历5月11日，被告王某某与被告李某某签订建设工程协议书，约定被告李某某以每平方460元（包工不包料）的价格为被告王某某承建砖混住宅楼一栋共四层，约600个平方。后被告李某某又以每平方27元的价格雇佣原告干该工程钢筋活。2015年7月7日上午8时许，原告和另外一名工友徒手从马路上往一层楼顶吊约300斤重的顶装，由于绳子短加之顶装太重，导致另一名工友先被顶装拽下地基，后原告也从楼顶坠落，导致原告口鼻流血不止。事故发生后，二被告将原告送往清水县人民医院，因伤势过重被转至天水市第二人民医院治疗，经诊断为：1.开放性颅脑损伤；2.脑挫裂伤；3.颅骨多发骨折；4.蛛网膜下腔出血；5.左上眼睑挫伤；6.额部头皮挫裂伤；7.左肩部皮肤擦伤；8.右侧动眼神经麻痹。原告在天水市第二人民医院住院治疗53天，花去医疗费77578.16元。2015年11月1日，原告在第四军医大学西京医院做了双侧额颞顶颅骨缺损修补手术，住院11天，花去医疗费79525.06元。之后在天水市第二人民医院复查一次，花去医疗费111.6元。2016年6月20日，甘肃中泰司法鉴定所作出鉴定意见：1、原告伤残等级评定为颅骨缺损十级伤残，右眼睑下垂十级伤残；2、原告误工期限评定为360日；3、原告护理期限评定为180日；4、原告营养期限评定为120日。
本院认为，本案的争议焦点为赔偿责任如何承担，原告的合理损失如何确定。
一、关于原告与被告之间的法律关系及赔偿责任承担
原告以自身的技能为被告李某某提供劳务，被告指定原告的工作场所，并以每平方27元的价格支付原告报酬，原告提供的劳务是被告李某某承包工程的一部分，足以认定为劳务关系。原告受被告李某某雇佣，为被告提供劳务，他们之间形成个人劳务关系。根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务者因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告李某某作为雇主，完全控制施工的进行，完全可以防范风险的发生，但是，在施工过程中，被告李某某未提供安全保障设施，安全管理存在疏漏，是事故发生的主要原因，应对原告的损失承担主要赔偿责任，以60%为宜。被告王某某明知被告李某某没有施工资质，却将该工程劳务发包给无用工主体资格的李某某，其应当承担连带责任。原告作为成年人，明知缺乏安全保障,冒险施工,主观上存在过错，是事故发生的次要原因，应对自己的损失承担次要责任，以40%为宜。
二、关于原告的合理损失，本院确定如下：
1、医疗费，共计157214.82元，除去被告王某某支付的45000元，被告李某某支付的59000元，原告支付的医疗费为53214.82元，因原告只起诉要求二被告支付其垫付的医疗费50000元，故原告的医疗费为50000元。
2、误工费，根据鉴定意见评定的误工期限360日，按照上一年度农林行业年人均38502元的工资标准计算，误工费应为38502元/年÷365日/年×360日=37974.6元。
3、护理费，根据鉴定意见评定的护理期限180日，护理人数因医疗机构或鉴定机构没有明确意见，应按1人计算；参照误工费计算标准，护理费应为38502元/年÷365日/年×180日×1人=18987.3元。
4、住院伙食补助费，按照40元/天标准计算53天，共计2120元；按照50元/天标准计算11天，共计550元,住院伙食补助费合计2670元。因原告主张的住院伙食补助费为2370元，故住院伙食补助费为2370元。
5、营养费，根据鉴定意见评定的营养期限120日，每日按照20元计算，应为2400元。
6、交通费：原告主张交通费为3880元。原告的交通费主要是其去天水市第二人民医院住院1次，复查1次，去西安市西京医院住院1次产生的，故原告的交通费酌定为900元。
7、住宿费，虽形式不完备，但与原告看病的时间相符，故认定130元。
8、残疾赔偿金，应当按甘肃省上一年度农村居民人均纯收入6936元/年，原告构成两个十级伤残，残疾赔偿金应按甘肃省上一年度农村居民人均纯收入计算20年，伤残赔偿系数原告主张以12%计算，符合相关规定，故残疾赔偿金为6936元/年×20年×12%=16646.4元；被抚养人抚养费，应当按甘肃省上一年度农村居民人均纯收入6936元/年，原告女儿出生于2012年6月4日，离18周岁还有163个月，故被抚养人抚养费6936元/年÷12月×163月÷2人×12%=5652.84元；故原告残疾赔偿金合计22299.24元。
9、鉴定费为证据证明的3600元。
原告合理的财产损失为138661.14元，原告的精神损失结合原告的伤残等级及当地生活水平，酌定为1200元。
三、关于具体赔偿
原告合理的财产损失为138661.14元，二被告连带承担60%，即83196.68元，精神抚慰金1200元，合计84396.68元。原告自行承担40%，即55464.46元。
至于原告要求其祖父的被抚养人抚养费，因原告无证据证明其祖父属于原告的法定抚养人，故本院不予支持。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款、第二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告王某某、李某某连带赔偿原告刘某某医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、住宿费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费共计138661.14元的60%即83196.68元。
二、被告王某某、李某某连带赔偿原告刘某某精神抚慰金1200元。
三、驳回原告刘某某其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1290元，由被告王某某、李某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。
审 判 长 夏 荃
人民陪审员 王兔生
人民陪审员 张志军
二〇一六年十一月一日
书 记 员 谈 彤