安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）芜中刑初字第00027号
公诉机关安徽省芜湖市人民检察院。
附带民事诉讼原告人伍某甲，男，汉族，1963年4月14日出生。系被害人伍某丙之父。
附带民事诉讼原告人何某，女，汉族，1962年1月12日出生。系被害人伍某丙之母。
附带民事诉讼原告人刘某，女，汉族，1990年9月24日出生。系被害人伍某丙之妻。
附带民事诉讼原告人伍某乙，男，汉族，2011年2月27日出生。系被害人伍某丙之子。
上述四附带民事原告人的诉讼代理人艾永帅，安徽东帆律师事务所律师。
被告人ＸＸ，男，1982年9月2日出生，汉族。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年1月26日被繁昌县公安局刑事拘留，同年3月4日经繁昌县人民检察院批准，由繁昌县公安局执行逮捕。现羁押于繁昌县看守所。
指定辩护人刘波，安徽繁阳律师事务所律师。
被告人桂万全，男，1986年12月11日出生，汉族。曾因犯寻衅滋事罪，于2004年12月10日被繁昌县人民法院判处有期徒刑一年零十个月；因犯盗窃罪，于2007年11月26日被繁昌县人民法院判处有期徒刑三年零六个月，2010年12月23日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年1月26日被繁昌县公安局刑事拘留，2014年3月4日经繁昌县人民检察院批准，当日由繁昌县公安局执行逮捕。现羁押于繁昌县看守所。
指定辩护人李敦权，安徽繁阳律师事务所律师。
被告人孙述军，男，1989年12月19日出生，汉族。曾因犯寻衅滋事罪，于2009年12月22日被芜湖市三山区人民法院判处有期徒刑一年，2010年7月26日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年1月26日被繁昌县公安局刑事拘留，2014年3月4日经繁昌县人民检察院批准，当日由繁昌县公安局执行逮捕。现羁押于繁昌县看守所。
指定辩护人彭彦，安徽国本律师事务所律师。
被告人万源，男，1992年2月7日出生，汉族。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年1月26日被繁昌县公安局刑事拘留，2014年3月4日经繁昌县人民检察院批准，当日由繁昌县公安局执行逮捕。现羁押于繁昌县看守所。
指定辩护人施俊，安徽兴皖律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人黄庆园，男，汉族，1982年9月8日出生，系繁昌县酷我音乐会所业主。
安徽省芜湖市人民检察院以芜市检公诉刑诉（2014）13号起诉书指控被告人ＸＸ、桂万全、孙述军、万源犯故意伤害罪，于2014年6月23日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人伍某甲、何某、刘某、伍某乙向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2014年9月15日公开开庭进行了审理。芜湖市人民检察院指派代理检察员赵川出庭支持公诉，四附带民事原告人的诉讼代理人艾永帅、被告人ＸＸ、桂万全、孙述军、万源、芜湖市法律援助中心接芜湖市中级人民法院通知指派的辩护人刘波、李敦权、彭彦、施俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
芜湖市人民检察院指控：2014年1月25日21时许，被告人ＸＸ在繁昌县繁阳镇“酷我好声音”歌厅唱歌，被害人伍某丙酒后扬言要打ＸＸ，后歌厅服务员将ＸＸ劝离歌厅。被告人ＸＸ离开歌厅后，便电话邀集被告人桂万全、孙述军准备到歌厅找被害人伍某丙，被告人孙述军又电话邀集了被告人万源。被告人桂万全先行赶到，ＸＸ让桂万全将其在路边捡到的一根木棍放到歌厅门口。被告人孙述军和万源赶到后四被告进入歌厅寻找伍某丙，进入歌厅后桂万全随手拿了一个啤酒瓶在手中，孙述军拿了一只高脚凳在手中，在大厅里没有找到被害人，两被告人便将手中的东西放下，后四人在歌厅802包厢内找到被害人伍某丙，被告人ＸＸ上前首先打了伍某丙一拳，随后四被告人便对伍某丙拳打脚踢，期间被告人桂万全还用包厢内的灭火器砸伍某丙的背部，后被告人桂万全去歌厅门口拿出事先准备的木棍，持木棍打伍某丙的头部一下，后四人逃离现场。在逃离时被告人桂万全用木棍打了一下大厅内的桌子，称不准在场的人员报警。被害人伍某丙后被送往医院抢救，经医院救治无效，于2014年4月5日死亡。
经法医鉴定：死者伍某丙系被他人用钝器打击头部致重度颅脑损伤死亡。
2014年1月26日，被告人ＸＸ、桂万全、孙述军、万源四人被公安机关抓获。
认定上述事实的证据有：1、物证：木棍等；2、书证：归案情况说明、抓获经过、户籍证明、住院记录、刑事判决书等；3、证人王某、李某、吴某、孙某、汪某等的证言；4、被告人ＸＸ、桂万全、孙述军、万源的供述与辩解；5、鉴定意见：繁昌县公安局物证鉴定室（繁）公（法）鉴字（2014）40号法医学尸体检验鉴定书等；6、勘验、检查、辨认等笔录；7、视听资料。
公诉机关认为：被告人ＸＸ、桂万全、孙述军、万源故意殴打他人，致人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，且四人系共同犯罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定；在共同犯罪中，被告人ＸＸ、桂万全系主犯，被告人孙述军、万源系从犯，应分别适用《中华人民共和国刑法》第二十六条、第二十七条之规定；被告人桂万全、孙述军在刑法执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定。本院为打击犯罪，维护公民的人身权利不受侵害，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，将四被告人提起公诉，请依法判处。
四附带民事诉讼原告人诉称：2014年1月25日，伍某丙在酷我好声音歌厅内唱歌，与被告人ＸＸ发生争吵，后ＸＸ邀集桂万全、孙述军、万源对伍某丙实施了殴打，导致伍某丙受伤治疗，后因伤势过重，经治疗无效死亡。另酷我好声音业主为黄庆园。后双方就各项经济损失无法达成赔偿意见，故向法院提起诉讼，要求各附带民事诉讼被告人共同赔偿原告各项经济损失942131.75元，其中医药费218804.55元，住院伙食补助费2100元，护理费7140元，营养费2100元，误工费11666.7元，交通费2000元，死亡赔偿金462280元，精神损害抚慰金80000元，丧葬费23903元，处理丧葬事宜费用10000元，被抚养人生活费122137.5元。附带民事原告人提交了住院费用清单、病人结算发票、工作证明、营业证明、附带民事诉讼原告人学习证明等证明材料。
被告人ＸＸ辩解：木棍并非事先准备好，而是在路边捡到，且并非其将木棍放在歌厅门口。
指定辩护人刘波的辩护意见：第一，被告人ＸＸ等人仅具有寻衅滋事的共同犯罪故意，对于被告人桂万全实施的木棍击打头部致人死亡的行为，超出各被告共同故意范围，不应由其他被告人共同承担罪责。第二，被告人ＸＸ系在投案途中被公安机关抓获，依法应构成自首并从轻或减轻处罚。第三，本案案发，被害人具有一定过错，且被告人ＸＸ系偶犯、初犯，认罪悔罪态度良好，应从量刑上予以考虑。
被告人桂万全辩称：第一，其没有拿灭火器打被害人；第二，当时打被害人的棍子系被告人ＸＸ递给其的，且其没有打伍某丙的头部。
指定辩护人李敦权的辩护意见：第一，被告人桂万全是受被告人ＸＸ指使而对被害人行凶，且凶器系被告人ＸＸ提供；第二，被告人桂万全主观上没有致人死亡的故意；第三，被告人桂万全具有坦白的从轻处罚情节；第四，被害人具有过错，应对被告人进行从轻处罚。
被告人孙述军的辩解及其指定辩护人彭彦的辩护意见：第一，被告人孙述军在共同犯罪中系从犯，应当从轻或减轻处罚；第二，被告人孙述军主观上没有故意伤害的故意，可依法构成寻衅滋事罪；第三，被告人孙述军主观恶性较小，认罪态度好，可从轻处罚。
被告人万源的辩解及其指定辩护人施俊的辩护意见：第一，被告人万源的犯罪行为系为了面子的偶发事件，与有预谋的故意犯罪在主观恶性上有区别，且犯罪情节较轻；第二，被告人万源具有从犯、坦白等法定的从轻、减轻处罚情节，还具有自愿认罪、初犯、偶犯等酌定从轻处罚情节。
附带民事诉讼被告人黄庆园认为其不应承担责任，理由如下：第一，其经营的音乐会所内工作人员已尽力劝阻，但被害人伍某丙不愿离开，被告人ＸＸ再次返回；第二，被告人将会所员工手机拿走，并武力威胁不让报警；第三，被害人伍某丙于案发前曾来会所滋事，后被员工制止；第四，其系受害者，案发后财物受损，停业五天。
经审理查明：2014年1月25日晚8时许，被害人伍某丙与朋友在繁昌县繁阳镇“酷我”好声音歌厅唱歌，被告人ＸＸ亦进入歌厅坐在吧台唱歌。约九时许，被害人伍某丙的朋友告诉歌厅服务员，伍某丙酒喝多了，伍某丙表示要打被告人ＸＸ。歌厅服务员遂告知被告人ＸＸ并将其劝离歌厅。被告人ＸＸ驾车离开歌厅后心中气愤，遂将车停在金域万豪附近，电话邀集被告人桂万全、孙述军准备一同前往歌厅找被害人伍某丙，被告人孙述军又电话邀集了被告人万源。后被告人桂万全先行赶到，被告人ＸＸ遂将在路边捡拾到的一根木棍交给桂万全，让桂万全放到歌厅门口。被告人孙述军和万源赶到后，四被告人进入歌厅寻找伍某丙，被告人桂万全随手拿了一个啤酒瓶在手中，被告人孙述军拿了一只高脚凳在手中。四被告人在大厅里寻找被害人未果，被告人桂万全、孙述军将手中东西放下。被告人ＸＸ等人在歌厅802包厢内找到被害人伍某丙及其朋友，被告人ＸＸ首先上前打了被害人伍某丙一拳，随后四被告人对被害人伍某丙拳打脚踢，被告人桂万全将包厢内用来抵门的灭火器拿起来在伍某丙的背上砸了几下，被害人伍某丙的朋友见状欲出去报警，被告人桂万全随其后出来，拿着此前在歌厅门口放置的木棍冲进包厢，朝被害人伍某丙头部打了一棍，后四人一起离开歌厅。离开时，被告人桂万全用木棍在大厅的卡座桌子上打了一下，威胁在场人员不准报警。等四人走后，被害人伍某丙朋友等人拨打了110电话报警及120急救。被害人伍某丙被送往医院抢救，于2014年4月5日救治无效死亡。
经法医鉴定：死者被害人伍某丙系被他人用钝器打击头部致重度颅脑损伤死亡。
2014年1月26日，被告人ＸＸ在准备投案途中被抓获，被告人桂万全、孙述军、万源均被公安机关抓获。
另查明：被害人伍某丙被救治期间，被告人ＸＸ、孙述军亲属分别代为赔偿3万元、2千元。
上述事实有下列证据证明：
1、物证：木棍；
2、120接诊记录，证实2014年1月25日22时10分被害人伍某丙被送入繁昌县医院，并于同日22时40分经家属要求转院；
3、归案情况说明、抓获经过、到案经过，证实了被告人桂万全、孙述军、万源分别于2014年1月26日被公安机关抓获；被告人ＸＸ于1月26日中午在其叔叔肖某及俞某的陪同下准备投案，考虑到公安局上班时间未到，遂到浴室洗澡并在浴室被公安机关抓获；
4、住院病案首页、入院记录、死亡记录、ct记录诊断报告、检察报告黏贴纸，证实了被害人伍某丙入院救治及死亡情况；
5、被告人ＸＸ、桂万全基本情况、户籍证明、被告人孙述军、万源常住人口基本信息、被害人伍某丙户籍证明，证实四被告人及被害人伍某丙的基本人口信息，以及四被告人均具有完全刑事责任能力；
6、手机通话记录，证实案发当晚被告人ＸＸ与被告人桂万全、孙述军的电话联系情况；
7、繁昌县公安局繁公（治）决字（2007）第419号公安行政处罚决定书，证实被告人ＸＸ曾于2007年3月1日因违反治安处罚法被行政拘留五日；
8、繁昌县人民法院（2007）繁刑初字第135号刑事判决书、九城监狱皖九狱字（2010）第52740号释放证明书、繁昌县公安局繁公（治）决字（2013）第1169号、繁公（行）决字（2011）第518号、繁公（治）决字（2012）第103号，证实被告人桂万全因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，并于2010年12月23日刑满释放，以及其于2007年、2011-2013年的多次违法行为而受到公安机关处罚情况；
9、芜湖市三山区人民法院（2009）三刑初字第61号刑事附带民事判决书、释放证明书，证实被告人孙述军因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑以上刑罚，并于2010年7月26日刑满释放；
10、繁昌县公安局繁公（刑）勘（2014）020006号、030002号现场勘验检查工作记录（包括现场勘验检查笔录、现场勘验检查提取痕迹、物品登记表、现场方位图、平面示意图、现场立体图、现场照片）、现场勘验检查情况分析报告，证实案发现场情况，以及侦查机关在皖b×××××车内提取一根长100厘米的木棍；
11、辨认笔录，证实被告人万源分别辨认出被告人ＸＸ及被告人孙述军；证人李某辨认出被告人桂万全；被告人ＸＸ辨认出被害人伍某丙系当晚其殴打的对象；被告人桂万全未辨认出案发时其殴打的对象；被害人亲属伍某甲辨认出其儿子伍某丙；被告人桂万全、ＸＸ未能辨认出案发当晚使用的木棍；
12、提取笔录，证实对被害人亲属伍某甲、何某的血样提取符合法律规定；
13、光盘9张、视听资料制作说明、录音录像制作说明书、歌厅监控录像一张，证实被告人桂万全拿木棍进包厢和拿木棍砸桌子情况及侦查机关对四被告人讯问、现场勘查等情况；
14、繁昌县公安局（繁）公（法）鉴字（2014）24号法医学人体损伤程度鉴定书、（繁）公（法）鉴字（2014）40号法医学尸体检验鉴定书、安徽阳光司法鉴定所（2014）病鉴字第045号司法鉴定意见书，证实被害人伍某丙入院救治期间繁昌县公安局认定其损伤程度达重伤二级、繁昌县公安局认定被害人伍某丙系被他人用钝器打击头部致重度颅脑损伤死亡、安徽阳光司法鉴定所认定被害人伍某丙系外伤致严重颅脑损伤以及损伤后的继发性病变，最终导致中枢神经系统功能障碍而死亡；
15、芜湖市公安局芜公物鉴（法物）字（2014）273号法医物证检验报告，证实了被害人亲属伍某甲、何某与被害人伍某丙的亲缘关系；
16、芜公物鉴（理化）字（2014）53号毒物检验报告，证实被害人伍某丙非系中毒死亡；
17、收款纪录、领款纪录，证实案发后被告人ＸＸ的亲属、被告人孙述军的亲属分别向被害人亲属赔偿3万元、2千元；
18、证人王某的证言，证实案发当晚，被害人伍某丙的朋友告诉其伍某丙看被告人ＸＸ不顺眼要打ＸＸ，其便将ＸＸ劝离，后来ＸＸ电话让其将围巾送来，其见到ＸＸ劝说不要打架，ＸＸ让其不要管并将其手机抢去，后归还；其后来回到歌厅找到伍某丙的朋友让伍某丙赶紧走，但伍某丙的朋友可能没有听见；被告人ＸＸ等人在大厅没找到人就在包厢内找，找到被害人伍某丙的包厢就进去了，没过多久将木棍放在好声音门口的男的将棍子拿进包厢，之后和伍某丙在一起的李某跑出来说赶紧报警，没过一会被告人ＸＸ等人也从包厢出来，拿棍子的男的就用棍子在大厅桌子上打了下，说哪个敢报警，过了一会120就将被害人伍某丙抬走了；
19、证人李某的证言，证实被害人伍某丙告诉其看被告人ＸＸ不顺眼，想打ＸＸ，被人拉住后，王某也将ＸＸ劝离。后王某接了电话把被告人ＸＸ的围巾送了出去，其打王某电话，电话那边没做声只听见争吵，其听了分把钟感觉对方（ＸＸ）喊人来了，其劝说被害人伍某丙先走，伍某丙不走。被告人ＸＸ带着三个人冲进包厢，对被害人伍某丙进行殴打，其中一个人拿着靠门边的灭火器铁罐子朝被害人伍某丙的背和腰上砸了四五下，其看打的太狠就跑到包厢外面喊报警，拿灭火器的人又到门外拿了木棍进去，大概分把钟四人一起出来了，拿灭火器和木棍的人往小桌子上一打，同时说：看你们今天哪个敢报警，讲完被告人ＸＸ等四人就离开歌厅，等四人走后其打110报警，报警之后打了120电话；
20、证人吴某的证言，证实唱歌期间其发现伍某丙有点不高兴，约21时许和其合唱了几首歌的不认识的男的从歌厅后门出去，大概过了半个小时，合唱的男的带了三四名男子从后门进来，这些人在歌厅内找被害人伍某丙，后把伍某丙堵在802包厢，其中一名男子出去拿了一根棍子回到包厢，过了一分钟左右这几个人从包厢出来，走的时候其说报警，拿棍子的男的还用棍子超桌子上打了一下，过了一会120到现场将伍某丙带到医院；
21、证人夏某的证言，证实其看见被害人伍某丙躺在沙发上，李某说伍某丙被人打了，一会110警察和120医生过来，其才知道伍某丙打的很严重；
22、证人孙某的证言，证实案发当晚进来四个男的，到处在转找人，大厅没找到就到包厢找，找到802包厢那四个人进去将门关上，其看情况不对打了110和120，打了一会那四个人从里面出来，同时还说不准报警，其进入包厢看见一个年轻人倒在沙发上，过了一会120将年轻人抬走；
23、证人徐某的证言，证实其准备走时，看到四、五个年轻人冲进来要找一个年轻人，这些人冲进802包厢打一个男的，另外一个男的站在旁边，之后其中一个男的跑出去拿了一根一米多长的木棍冲进来，打了一会准备出去，被打的人要我们报警，其正准备报警，对方拿木棍的年轻人拿木棍往桌上敲打一下，然后对里面的人说哪个敢报警，之后离开了现场；
24、证人汪某的证言，证实被害人伍某丙伤情；
25、证人胡某的证言，证实被害人伍某丙伤情；
26、证人黄某的证言，证实被害人伍某丙伤情；
27、证人肖某的证言，证实被告人ＸＸ在其与朋友的劝说下，自愿到公安机关投案自首；
28、证人俞某的证言，证实其让被告人ＸＸ去投案自首，但其以为公安机关下午系2点30分上班，遂和肖某先带ＸＸ去洗澡，等公安机关上班再投案自首；
29、被告人ＸＸ的供述与辩解，证实2014年1月25日晚8点多，其一个人到酷我好声音歌厅唱歌，同在歌厅的一个年轻人嘴里骂些不干不净的话，眼睛对其斜视，其当时没理他；那时候大概快九点半，其把最后一首歌唱完就走，正在唱歌的时候，歌厅女服务员走到其跟前，一把将其话筒抢走不要其唱歌了，其问怎么回事，这个服务员告诉其再唱歌那几个人要打你了，那个女服务员把其往外拉出歌厅大门口，其讲要进去拿包等东西，服务员拦着其不让其进去，然后其进去将包等东西拿了出来。其将车停在金域万豪门口，想想心里气死了，正好看见老血防站门面房装潢的地方看到一根木棍，顺手拿到车子旁边，其分别打了电话给孙述军及桂万全；然后其和桂万全、孙述军及他带来的那个人一起进了酷我好声音歌厅里，其进了大厅里，没有看到那个想打其的人，其就找了一下，看见那个要打其的人和另一个人在包厢里，其和孙述军及他的朋友一起进了包厢，其当时很气愤，冲上去往那个人的脸上打了一拳头，然后孙述军和他的那个朋友一起上去对那个人身上打了几拳并踢了几脚，其看见被告人桂万全拿灭火器朝那个人身上砸了一下，之后其将桂万全拉开，被告人桂万全拿了那根木棍往对方头上打了一棍，打在对方头的左边耳朵上边的位置；其把桂万全拉出来，桂万全还用木棍往大厅里桌子上打了一棍子；后来我叫桂万全先回去，木棍就放在车子后座位上；
30、被告人桂万全的供述与辩解，2014年1月25日晚上，其在租房内带老婆孩子睡觉，约22时左右被告人ＸＸ打电话给其，要其去楼下一下，其下楼看到被告人ＸＸ，被告人ＸＸ告诉其有人要打他，其问是谁，被告人ＸＸ说其不认识，其就说那打回去，被告人ＸＸ说要等他的两个朋友来。等人期间被告人ＸＸ将自己车门打开从车子后排拿出一根木头棍子，让其将棍子放到歌厅门外，其将棍子送到歌厅门外空调外机旁边，等了大约十分钟左右，被告人ＸＸ的朋友坐着一辆黑色轿车过来了，当时下来两个人，然后其四个人一道到歌厅；进入之后其随手拿了一只空啤酒瓶抓在手里，之后往回走的时候将酒瓶子丢在旁边桌子上面，之后被告人ＸＸ在里面包厢找人，ＸＸ首先冲上去将那人打倒在沙发上，其几人也跟进包厢打那个人，进门时，其见门后右手边有一个灭火器抵着门，其顺手就把灭火器拿起来，在那人背上砸了几下，这时跟被打的人一起的男的从包厢出去，其以为他出去喊人帮忙或报警，其也跟出去了，出包厢门后没有看到那个人，其就顺手从大厅门外把木棍拿了再次进到包厢，再次进包厢后，其对那人头部打了一棍子，打过之后就出来到大厅里，其在大厅卡座上打了一棍子，然后就拿着棍子出了歌厅大门，其就将木棍放到被告人ＸＸ车子上面，再后就回家了；
31、被告人孙述军的供述与辩解，证实2014年1月25日晚上，其在外面喝茶，接到被告人ＸＸ电话说其在繁昌酷我好声音唱歌有人要打他，他喊我过去，其打了一辆黑头车往繁昌走，在车子上面其打电话给被告人万源，其在铂金宾馆接了被告人万源后，直接到繁阳镇金域万豪对面酷我好声音门口，当时下车后，被告人ＸＸ和绰号叫“三孬子”两个人在酷我好声音门口。被告人ＸＸ看到我们来了就直接往里面走，其和万源、三孬子三个人跟在后面，其先在大厅找，找的时候其手里抓了一个凳子，在大厅转了一圈没有找到，其就把凳子放在大厅里。被告人ＸＸ开始在包厢找，在第二个包厢里找到了那个人，被告人ＸＸ冲上去就对那个被打的人说：你不是要打我吗？那人说了一句话，其没听清楚，接着ＸＸ就朝那个人面部打了一拳，将那人打倒在沙发上，接着其几个人就对那人分别拳打脚踢；其看到三孬子先拿了一个灭火器，后来拿了一根木棍，至于灭火器和木棍在什么地方拿的其不清楚，其他人都没拿工具，只是用拳头和脚踢，三孬子拿木棍在被打的人头部打了一棍子，之后其几个就离开包厢到大厅里，三孬子用棍子在吧台敲了一下，让店里服务员别报警，之后其们就离开歌厅回家了；
32、被告人万源的供述与辩解，证实2014年1月25日晚，其正在和朋友唱歌的时候，孙军（被告人孙述军）打电话给其说来接其。其和孙军（被告人孙述军）坐车来到金域万豪对面唱歌的地方酷我好声音，还有两个人在马路旁边等其们，其会合后，四个人一起进到酷我好声音歌厅里；其在大厅里转了一圈，没找到人，其们其中一个人推开靠近门口的包厢的门，看见包厢两个男的，当时在马路边的其中一个人，对着包厢里的人讲话，然后就对着人脸上冲了几拳，其对那个人身上跺了几脚，孙军（被告人孙述军）及另外一个人也对那个人拳打脚踢。打的过程中，在歌厅门口等我们的，到歌厅里面没有讲话的那个人，在包厢外面拿了一根木棍，大概有一米长，进入包厢后，朝那个人头上打了一棍子，打完之后，其四人出了包厢离开歌厅。
以上证据均经庭审质证查实，被告人ＸＸ认为当庭出示的木棍并非案发当晚的作案工具，但依据其与被告人桂万全的供述可知，案发后被告人桂万全将木棍放置于被告人ＸＸ的车上，庭审中出示的木棍系从被告人ＸＸ车后座上提取，故对该木棍应系当晚作案工具予以确认。被告人ＸＸ对证人王某证言提出异议，认为并非其让被告人桂万全将木棍放在歌厅门口，然证人王某与被告人ＸＸ、桂万全均无利害关系，其在案发当晚作出该份证言，距离案发时间仅半小时有余，故能较为清晰的反映案发情况，且被告人桂万全亦在侦查机关供述系受ＸＸ指使而将木棍放置于歌厅门口，此外，该木棍系被告人ＸＸ在附近捡拾，综合上述事实，均印证了应系被告人ＸＸ指使被告人桂万全将木棍放置歌厅门口并伺机伤害被害人伍某丙的事实，故被告人ＸＸ的辩解与事实不符，对该证据予以确认。被告人桂万全对证人李某的证言提出异议，认为其没有拿灭火器殴打被害人伍某丙，然被告人ＸＸ、孙述军的供述及证人李某与案发当晚所作的证言均证实其先用灭火器打被害人伍某丙的背部，后用木棍在伍某丙头部打的事实，其中证人李某所作证言系仅与案发时间相隔两小时，其证言能够较为清晰的反映案发情况，且被告人桂万全在2014年3月4日曾供述这一事实，尽管随后对这一事实予以否认，但结合其他被告人供述及证人证言，应确认其曾用灭火器殴打被害人伍某丙的事实，故被告人桂万全提出的异议与事实不符，证人李某的证言予以采纳。
被告人ＸＸ的辩护人认为被告人ＸＸ应认定为自首，并向本院提交肖某、俞乃芬、俞正平三人的情况说明，三份情况说明虽系复印件，然侦查机关于庭后提交并经被告人、公诉机关质证的证人证言及归案经过情况说明可以证实，被告人ＸＸ确系准备投案时被公安机关抓获，其行为依据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第二项之规定：“···经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关抓获的，应当视为自动投案”，应认定系自动投案。其被抓获后能如实供述基本犯罪事实，可认定构成自首。对辩护人认为其构成自首的辩护意见予以采纳。
再查明：被害人伍某丙因伤被先后送往繁昌县人民医院、芜湖市第二人民医院、皖南医学院弋矶山医院救治，花费各项医药费共计218804.55元。
上述事实有下列证据证明：
1、附带民事诉讼原告人身份证、户口簿复印件；
2、繁昌县繁阳镇范马村民委员会出具的证明，证实附带民事诉讼原告人伍某甲、何某、刘某、伍某乙分别系被害人伍某丙的父亲、母亲、妻子、儿子；
3、居民死亡医学证明书、死亡证明，证实被害人伍某丙的死亡情况；
4、芜湖市第二人民医院出院记录，证实被害人伍某丙曾在第二人民医院住院救治；
5、繁昌县人民医院、芜湖市第二人民医院、弋矶山医院医疗费发票、住院费用清单和住院病人结算发票，证实被害人伍某丙在弋矶山医院住院期间的医药费用共计218804.55元。
6、繁昌县汽配城饭店出具的证明、营业执照，证实被害人伍某丙于案发前系饭店厨师，月工资5000元；
以上证据均经庭审质证查实，各附带民事诉讼被告人对证据的真实性不持异议，予以确认。
本院认为：被告人ＸＸ、桂万全、孙述军、万源故意殴打他人，致人死亡，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人ＸＸ的辩护人认为被告人ＸＸ构成寻衅滋事罪而非故意伤害罪，然被告人ＸＸ等人系针对特定的犯罪对象进行侵害，而非在公众场合随意侵害不特定对象，依法应构成故意伤害罪，故该辩护意见与事实不符，不予支持。被告人ＸＸ邀集被告人桂万全、孙述军、万源等人对他人实施加害，四被告人系共同犯罪，其中被告人ＸＸ先聚集人员、寻找作案工具，后带头对被害人伍某丙实施殴打，在共同犯罪中起组织、领导作用，被告人桂万全虽系被邀集者，但其到现场后积极协助被告人ＸＸ，先后拿灭火器、木棍等具有较大杀伤力的物品打击被害人背部、头部等重要部位或致命部位，且在实施加害后威胁他人不准报警，二被告人均在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人ＸＸ的辩护人认为对于死亡结果不应由被告人ＸＸ承担责任，然由于被告人ＸＸ系组织、指挥者，依法应以其组织、指挥的全部犯罪对其进行处罚，被告人桂万全的辩护人认为被告人桂万全在犯罪中所起作用较小，然被告人桂万全积极参与犯罪，其侵害行为直接导致被害人死亡结果的发生，在犯罪中起主要作用，亦系主犯，故两辩护人此点辩护意见不能成立。被告人孙述军、万源在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法对被告人孙述军、万源予以从轻处罚或减轻处罚，两辩护人认为应构成从犯的辩护意见成立。被告人桂万全、孙述军在刑罚执行完毕五年内再犯有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人ＸＸ在准备投案途中被抓获，到案后能如实供述罪行，系自首，依法予以从轻处罚；被告人桂万全、孙述军、万源被抓获归案后能如实供述自己罪行，系坦白，依法予以从轻处罚，各被告人关于构成自首及坦白情节的辩护意见于法有据，予以支持。本案案发源于被害人伍某丙酒后无故向被告人ＸＸ挑衅所致，故被害人伍某丙对犯罪行为的发生负有一定过错，可酌情对各被告人从轻处罚；被告人ＸＸ、孙述军的亲属代为进行部分赔偿，亦可酌情对被告人ＸＸ、孙述军从轻处罚；各辩护人要求从轻处罚的辩护意见予以采纳。
被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。附带民事诉讼原告人提出的死亡赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费不属于物质损失范畴，故对该三类诉请不予支持。对其他诉请，符合法律规定的部分予以支持，过高部分不予支持。附带民事诉讼原告人要求ktv业主黄庆园承担赔偿责任，但未就业主是否履行安全保障义务予以举证，依据原卷证人证言及被告人供述可知，案发ktv服务员在被害人无故挑衅以及被告人前来报复两个阶段，均对双方进行劝解，应视为已尽其合理限度范围内的安全保障义务，被告人ＸＸ等人施暴离开后，ktv在场人员随即拨打救助电话帮忙救治被害人，应视为已尽积极防止危害后果发生之义务，故附带民事被告人黄庆园辩称其已尽安全保障义务，与事实相符，予以支持，应由附带民事诉讼被告人ＸＸ、桂万全、孙述军、万源对各附带民事诉讼原告人承担连带赔偿责任。
为维护社会治安秩序，保障公民的人身权利不受侵犯，案经本院审判委员会讨论决定，对被告人ＸＸ依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六第一款、第四款、第六十七条第一款、第五十七条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第二项之规定、对被告人桂万全依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十七条、对被告人孙述军依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、对被告人万源依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、对被告人ＸＸ、桂万全、孙述军、万源共同依照最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一、二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人ＸＸ犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。
二、被告人桂万全犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。
三、被告人孙述军犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月26日起至2024年1月25日止。）
四、被告人万源犯故意伤害罪，判处有期徒刑八年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月26日起至2022年1月25日止。）
五、被告人ＸＸ、桂万全、孙述军、万源连带赔偿附带民事诉讼原告人伍某甲、何某、刘某、伍某乙医药费、伙食补助费、护理费、营养费、误工费、交通费、丧葬费、处理丧葬事宜人员误工费共计267825.05元。（限本判决生效后一个月内付）。
六、驳回附带民事诉讼原告人伍某甲、何某、刘某、伍某乙的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向安徽省高级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 吴建平
审 判 员 吴金华
代理审判员 张 元
二〇一四年十一月二十日
书 记 员 江 群
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役、或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯；对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"刘某与朱某1离婚纠纷一审民事调解书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2017-10-18\\\\\",\\\\\