新疆生产建设兵团第七师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）兵07民终46号
上诉人（原审被告）李二坤，男，汉族，1968年1月7日出生，新疆生产建设兵团第七师131团7连废品塑料颗粒加工厂经营人，住新疆生产建设兵团第七师131团。
被上诉人（原审原告）郭周祥，男，汉族，1964年9月26日出生，新疆生产建设兵团第七师130团5连职工，住新疆生产建设兵团第七师131团。
委托代理人苗园，新疆燎原律师事务所律师。
原审被告胡小平，女，汉族，1965年10月5日出生，新疆生产建设兵团第七师131团7连废品塑料颗粒加工厂经营人，住新疆生产建设兵团第七师131团。
上诉人李二坤因与被上诉人郭周祥、原审被告胡小平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2015）奎垦民一初字第796号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李二坤、被上诉人郭周祥及其委托代理人苗园、原审被告胡小平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2015年8月23日上午11时许，在位于新疆生产建设兵团第七师131团7连李二坤、胡小平共同经营的滴灌带颗粒厂院内，二人临时雇佣郭周祥从车上卸滴灌带过程中，郭周祥从车上跌落。郭周祥于2015年8月23日、8月25日分别拍DR片、CT片，伤情均为腰1椎体压缩性骨折。2015年9月5日，郭周祥入住新疆生产建设兵团第七师131团医院治疗，入院专科检查“……平腰1椎体局部软组织压痛明显，明显叩击痛。棘突及旁轻度压痛，无明显叩击痛，腰部活动受限……”住院7天，医院确诊为腰1椎体压缩性骨折。出院医嘱：继续卧床休息4-6周，避免负重及腰部剧烈运动；加强腰背肌及双下肢功能锻炼，不适随诊。郭周祥住院期间花费医疗费1033.42元。
2015年10月，郭周祥单方委托新疆生产建设兵团农七师医院司法鉴定所对其伤残进行了鉴定，该所作出鉴定意见：郭周祥腰1椎体三分之一以上压缩骨折，评定为十级伤残。
2015年11月20日，郭周祥在新疆生产建设兵团第七师131团医院复查，支付医疗费99元，同日，医院出具诊断证明书，医师意见：注意休息，禁止体力劳动。
郭周祥系非农业家庭户口。郭周祥因伤残鉴定支付鉴定费700元，因本案诉讼支付邮寄费281元、律师代理费3000元。
原审法院审理认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，李二坤、胡小平临时雇佣郭周祥为其提供从车上卸滴灌带的劳务，李二坤、胡小平作为接受劳务一方，郭周祥作为提供劳务一方，双方依法成立个人之间的劳务关系。李二坤当庭认可，郭周祥当日在李二坤、胡小平经营的滴灌带厂院内还没卸完车，称其从车上掉下，在房中躺着休息数小时，却辩称没有人看见郭周祥从车上掉下来，当时医生说无大碍，郭周祥损伤与其无关。从郭周祥多次检查受伤部位均为腰1椎体压缩性骨折来看，郭周祥是在为李二坤、胡小平卸车过程中受伤，对李二坤、胡小平的辩称意见，不予采纳。李二坤、胡小平在雇郭周祥卸车时，未提供任何防护措施，未尽到安全防范的义务，存在过错，应当承担造成郭周祥损害后果的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”本院确定郭周祥的损失包括：1、医疗费1132元，有病历及医疗费发票为证；2、误工费计算为：2014年度兵团在岗职工平均工资49668元÷365天×（全休42天+住院7天)=6664元；3、住院伙食补助费840元（120元/天×住院7天)；4、郭周祥构成十级伤残，因郭周祥为非农业户口，按照2014年度兵团城镇居民人均可支配收入27558元的标准计算残疾赔偿金为55116元；5、关于精神损害抚慰金，因郭周祥身体损伤构成十级伤残，受到较严重的精神损害，法院酌定精神损害抚慰金为2000元；上述5项损失，李二坤、胡小平应予赔偿，郭周祥主张超出的部分，不予支持。郭周祥因鉴定产生的鉴定费700元、因诉讼支付邮寄费281元，亦应当由李二坤、胡小平承担。至于郭周祥主张的律师代理费，并非本案诉讼必然产生的费用，不予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十七条规定：“在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。”对于郭周祥提供的庭前调解过程的录音，不予采纳。综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九条之规定，判决：一、胡小平、李二坤于判决生效后十五日内赔偿郭周祥医疗费1132元、误工费6664元、住院伙食补助费840元、残疾赔偿金55116元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费700元、邮寄费281元，合计66733元；二、驳回郭周祥其他诉讼请求。案件受理费元394，由郭周祥负担60元，胡小平、李二坤负担334元。
上诉人李二坤不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：1、原审法院没有查清郭周祥卸车跌落受伤的事实及郭周祥腰椎骨质增生是否与卸车跌落有关。2015年8月22日，郭周祥告诉李二坤其在卸滴灌带时从车上掉下来了，当时李二坤从屋子里出去看到郭周祥站着活动腰。当日，李二坤带郭周祥去工一师一诊所，医生对郭周祥的腰检查后称没有多大事，开了活血化瘀、消炎的药，药是李二坤买的。次日，郭周祥找李二坤称腰不舒服，李二坤带郭周祥前往老棉医院拍片子，拍片后医生告知是压缩性骨折，拍片子的费用是李二坤支付的。后郭周祥又称腰不舒服，胡小平带其去兵团医院拍片，医生说是腰1椎体压缩性骨折。后来郭周祥家人打电话称要住院，李二坤告知想住就去住，此后，李二坤再没有管过此事。双方在连队进行过调解。2、假若郭周祥L1椎体压缩性骨折所示腰椎骨质增生与卸车跌落有关，但此不应当构成十级伤残，李二坤在一审中曾提出重新鉴定，且鉴定是郭周祥单方进行的。3、残疾赔偿金不应按城镇居民标准进行计算，应按农村居民标准进行计算。4、李二坤不应当承担2000元精神损害抚慰金。综上，应当撤销原判决，改判李二坤在本案中不承担法律责任，一、二审案件受理费由郭周祥承担。
被上诉人郭周祥答辩称：1、李二坤认可连长和书记的证明，此证据可以证实郭周祥腰部是如何受伤的。2、郭周祥腰部受伤是因为装卸滴灌带从车上掉下来造成的，郭周祥给李二坤提供劳务，李二坤应当承担责任。3、原审法院对郭周祥各项损失的计算标准及数额正确。4、李二坤在一审中在法定期间未对鉴定提出异议并按规定交鉴定费用，应视为对鉴定结果的认可。综上，应当驳回李二坤的上诉请求，维持原审判决。
原审被告胡小平称：认可李二坤的上诉意见。2015年8月22日郭周祥在卸货过程中掉下来腰部不舒服的责任，胡小平愿意承担，但第二天郭周祥腰部严重的后果胡小平不承担。
经审理查明：2015年8月，在位于新疆生产建设兵团第七师131团7连李二坤、胡小平共同经营的滴灌带颗粒厂院内，二人临时雇佣郭周祥一人从事从车上卸滴灌带的工作。在此过程中郭周祥跌落。事发时，李二坤正在厂区屋内。事发后，李二坤带郭周祥前往诊所购买了活血化瘀、消炎药物，并于2015年8月23日带郭周祥前往第七师奎东农场医院进行腰部检查，该院放射科DR检查报告单诊断意见为：1、腰椎体骨质增生，2、第一腰椎压缩性骨折。同月25日，胡小平带郭周祥前往新疆兵团第七师医院进行腰部检查，该院放射科GECT诊断报告诊断结果为：1、L1椎体压缩性骨折，2、所示腰椎骨质增生。
李二坤、胡小平于2016年1月22日在原审诉讼过程中口头提出重新鉴定申请，郭周祥亦同意重新鉴定。原审法院当庭告知李二坤、胡小平重新鉴定费用由其先行垫付，在庭后七日内提交鉴定申请书。至2016年2月16日原审法院再次开庭时，李二坤、胡小平未提交重新鉴定申请书，原审法院当庭告知此视为其自动放弃重新鉴定，其未当庭提出异议。
2015年9月3日调解人陈树忠、谈宏伟出具的调解经过载明：2015年9月3日下午，连队常住户郑亚娟、胡小平来连队办公室就郑亚娟丈夫郭周祥，因在胡小平的滴灌带加工厂打工时，不慎从车上摔下，摔伤腰部，造成腰部骨折一事，要求连队予以调解。郑亚娟要求胡小平赔偿其丈夫郭周祥治疗费用及误工费用合计一万元，后期所产生各类费用由郭周祥本人自己承担，双方再无瓜葛，但胡小平不同意，只赔偿郭周祥各类费用计三千元。经连队书记陈树忠、连长谈宏伟反复调解，双方未达成一致，调解失败。经本院当庭核实，李二坤、胡小平均称此调解过程属实。
新疆生产建设兵团农七师医院司法鉴定所鉴定业务范围：法医临床鉴定、法医病理鉴定。该所司法鉴定人王某、宋某均持有司法鉴定人执业证书，执业类别分别是法医临床司法鉴定、法医病理司法鉴定和法医临床司法鉴定。涉案司法鉴定意见中司法鉴定人为王某、宋某。
经本院审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
上述事实，有当事人的当庭陈述、放射科DR检查报告单、放射科GECT诊断报告、调解过程、鉴定意见书等证据在卷佐证，本院予以确认。
本院认为：一、关于责任承担的问题。本案中李二坤、胡小平雇佣郭周祥为其卸滴灌带，双方形成劳务关系。虽然双方当事人对受伤的具体日期是2015年8月22日还是23日有分歧，但根据双方的当庭陈述、郭周祥检查治疗经过及双方就郭周祥腰部跌落受伤调解经过，能够证实在郭周祥提供劳务过程中，由于李二坤、胡小平未尽到指导、提供防护的义务，造成郭周祥第一腰椎压缩性骨折。因此，郭周祥要求雇主李二坤、胡小平承担赔偿责任，符合法律规定，原审法院认定正确，应予维持。李二坤上诉称不应承担赔偿责任，该主张无事实及法律依据，本院不予支持。
二、关于鉴定的问题。本案中，李二坤上诉称涉案鉴定是郭周祥自行单方委托的，郭周祥不构成十级伤残，不认可鉴定意见。但根据“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，当事人自行委托有关部门作出的鉴定意见并非一律不能采信，且本案中郭周祥的伤情是被有资质的鉴定机构和鉴定人员通过科学分析评定为十级伤残，鉴定意见客观，鉴定程序合法，同时胡小平在原审诉讼中已放弃了重新鉴定，二审中又未提供足以推翻此鉴定意见的相应证据。故李二坤不认可鉴定意见的上诉理由不能成立，本院不予支持。
三、关于郭周祥主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金数额的认定。李二坤称不应按照兵团城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，其不应承担精神损害抚慰金，但未提供证据，且原审法院采纳鉴定意见依法认定的残疾赔偿金数额正确、结合案情依法酌情确定的精神损害抚慰金数额恰当，本院予以维持。李二坤的此上诉请求不能成立，本院不予支持。
四、二审诉讼中，虽然胡小平对李二坤的上诉意见认同，因其未提出上诉，故本院对胡小平的此意见不予采纳。
综上，原审法院认定基本事实清楚，适用法律准确，判决结果正确，应予维持。上诉人李二坤的上诉请求不能成立，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费267元（上诉人李二坤已预交），由上诉人李二坤负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张心慧
审 判 员 徐 华
代理审判员 梁廷友
二〇一六年七月七日
书 记 员 李 阳