福建省福清市人民法院 民 事 判 决 书 （2015）融民初字第5960号 原告中国邮政储蓄银行股份有限公司福清市支行，住所地福建省福清市音西街道多福大酒店**楼**，组织机构代码证：67651973-4。 负责人陈剑峰。 委托代理人陈景云，福建向高律师事务所律师。 委托代理人魏乐和，福建向高律师事务所律师 被告林传喜，男，1965年6月27日出生，汉族，住福建省福清市。 被告余梅钦，女，1973年11月7日出生，汉族，住福建省福清市。 被告福清万达广场有限公司，住所地福建省福州市福清市音西街道福清万达广场**楼**。组织机构代码证号：05843983－3。 法定代表人齐界。 委托代理人孙昱晓，福建君立律师事务所律师。 委托代理人王灏楠，福建君立律师事务所律师。 原告中国邮政储蓄银行股份有限公司福清市支行因与被告林传喜、余梅钦、福清万达广场有限公司金融借款合同纠纷一案，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理。原告中国邮政储蓄银行股份有限公司福清市支行的委托代理人魏乐和和被告福清万达广场有限公司委托代理人孙昱晓、王灏楠到庭参加诉讼，被告林传喜、余梅钦经本院传票传唤，无正当理由拒到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告中国邮政储蓄银行股份有限公司福清市支行诉称，2014年2月21日，被告林传喜、余梅钦为购买音西街道福清万达广场B1、B2、B7、B8号楼2层33复式商铺商业用房、1层33复式商铺商业用房和原告及被告福清万达广场有限公司（保证人）签订《个人购房借款及担保合同》，向原告借款1,980,000元，合同约定：（1）、贷款期限为120个月，自2014年2月21日至2024年2月21日；（2）、贷款利率以中国人民银行公布的同期同档次人民币贷款基准利率上浮15%（即年利率7.5325%）；（3）、还款方式为按月等额本息还款法；（4）、未按合同约定日期（包括被宣布提前到期）、金额偿还的贷款，贷款人有权按罚息利率按日计收利息，对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利，罚息利率按约定的利率基础上加收30%（如所购房屋为商业用房，则为50%）确定；（5）、借款人或担保人涉及刑事案件、诉讼、仲裁、纠纷，对其偿债能力产生不利影响的构成借款人违约；（6）、发生违约情形的，贷款人有权宣布已经发放的贷款提前到期，要求借款人提前清偿全部或部分贷款，以及所产生的利息、罚息、复利、违约、损害赔偿金、补偿金及其他费用，要求保证人承担保证责任；（7）、保证人自愿向贷款人提供连带责任保证；（8）、保证范围包括合同项下的全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、补偿金、贷款人实现债权的费用和借款人所有其他应付费用；（9）、贷款人依据合同约定宣布贷款提前到期的，保证期间为贷款提前到期之日起两年。然而，被告林传喜、余梅钦从2015年8月份起，便不再依约支付借款本息，且其涉及诉讼案件已对偿债能力产生不利影响。原告随后宣布贷款提前到期，要求被告林传喜、余梅钦还款付息（截止至2015年10月8日，共同拖欠借款本金1,779,773.43元，利息21,333.38元），并要求被告福清万达广场有限公司承担保证责任，但三被告均置之不理。原告认为，被告余梅钦和被告林传喜系夫妻关系，应为夫妻关系存续期间的债务承担共同还款的责任，被告福清万达广场有限公司作为保证人，应依据合同约定承担连带清偿的责任。请求请求：1、人民法院判令被告林传喜和被告余梅钦共同偿还借款本金1,779,773.43元及利息，利息从2015年7月21日起按年利率11.29875%计算至还清款目之日止（应扣除已归还的13.68元，暂计算至2015年10月8日为21，333.38元）；2、被告林传喜和被告余梅钦共同支付欠息部分按年利率11.29875%计算的复利；3、被告林传喜和被告余梅钦共同支付律师费5,000元；4、被告福清万达广场有限公司承担连带清偿被告林传喜、余梅钦所拖欠的上述借款本金、利息、复利、律师费的责任；5、本案诉讼费用由被告承担。 原告中国邮政储蓄银行股份有限公司福清市支行向本院提交了以下证明资料: 1、《结婚证》复印件一份，证明被告林传喜和被告余梅钦系夫妻关系； 2、《个人购房借款及担保合同》、《房屋预告登记证》、《借据》各一份，证明被告林传喜于2014年2月21日向原告借款1,980,000元，被告福清万达广场有限公司为被告林传喜的借款提供连带保证责任，及被告应承担的违约责任等情况； 3、《欠款单》、《个人信贷系统统计查询》、《一本通/绿卡通历史明细》各一份，证明被告林传喜拖欠本金、利息及罚息等情况； 4、EMS快递单，证明原告宣布贷款提前到期； 5、《发票》、《委托代理合同》，证明原告支出律师费5,000元。 被告林传喜、余梅钦未作答辩，也未向本院提供证明资料。 被告福清万达广场有限公司辩称，一、被告福清万达广场有限公司确系原告与被告林传喜签订的《个人购房借款及担保合同》的保证人。原告诉称：2014年2月21日，其与被告林传喜、余梅钦签订了《个人购房借款及担保合同》，合同约定被告向原告借款1,980,000元，用于购买音西街道福清万达广场B1、B2、B7、B8号楼2层33复式商铺商业用房、1层33复式商铺商业用房，被告福清万达广场有限公司为被告林传喜的前述借款提供连带保证责任，对此事实，被告福清万达广场有限公司并不持异议。但若本案经过法院审理依法判令被告福清万达广场有限公司需为被告林传喜的前述债务借款承担连带还款责任，被告福清万达广场有限公司请求法院依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（法释〔2000〕44号）第四十二条规定：“人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。”明确被告福清万达广场有限公司依法享有担保追偿权。二、原告依法应先就被告林传喜提供的抵押物实现债权。根据《物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权……”具体到本案中，原告的债权既有债务人林传喜提供的福清万达广场房产进行抵押担保，又有被告福清万达广场有限公司提供连带保证，鉴于前述法律规定，原告应先对被告林传喜自己提供的抵押物实现债权，而后才有权向被告福清万达广场有限公司主张连带保证责任。 被告福清万达广场有限公司未向本院提供证明资料。 上述证明资料经庭审质证和审查，本院分析认证如下：因被告林传喜、余梅钦放弃到庭质证的诉讼权利，被告福清万达广场有限公司对原告所提交的证明资料1、2、5的真实性无异议，本院确认原告所提交的证明资料1、2、5具有证据真实性、合法性和关联性特征，可作为认定本案事实的根据。证明资料3为银行系统打印件，证明资料4为原告邮寄给被告林传喜、余梅钦的EMS快递单据，具有证据真实性、合法性和关联性特征，可作为认定本案事实的根据。 根据本案现有证据及到庭当事人的陈述，本院确认如下法律事实： 2013年9月29日，被告之间办理了融房预ＹＲ字第××号预购商品房预告登记。2014年2月21日，被告林传喜、余梅钦为购买音西街道福清万达广场Ｂ1、Ｂ2、Ｂ7、Ｂ8号楼2层33复式商铺商业用房、1层33复式商铺商业用房和原告及被告福清万达广场有限公司（为保证人）签订了《个人购房借款及担保合同》，合同约定：向原告借款1980000元；贷款期限为120个月，自2014年2月21日至2024年2月21日；贷款利率以中国人民银行公布的同期同档次人民币贷款基准利率上浮15%（即年利率7.5325%）；还款方式为按月等额本息还款法；未按合同约定日期（包括被宣布提前到期）、金额偿还的贷款，贷款人有权按罚息利率按日计收利息，对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利，罚息利率按约定的利率基础上加收30%（如所购房屋为商业用房，则为50%）确定；借款人或担保人涉及刑事案件、诉讼、仲裁、纠纷，对其偿债能力产生不利影响的构成借款人违约；发生违约情形的，贷款人有权宣布已经发放的贷款提前到期，要求借款人提前清偿全部或部分贷款，以及所产生的利息、罚息、复利、违约、损害赔偿金、补偿金及其他费用，要求保证人承担保证责任；保证人自愿向贷款人提供连带责任保证；保证范围包括合同项下的全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、补偿金、贷款人实现债权的费用和借款人所有其他应付费用；贷款人依据合同约定宣布贷款提前到期的，保证期间为贷款提前到期之日起两年。同日，原告借给被告林传喜、余梅钦1980000元。被告林传喜、余梅钦从2015年8月份起，便不再依约支付借款本息。原告随后宣布贷款提前到期，要求被告林传喜、余梅钦还款付息。截止2016年1月12日，被告林传喜、余梅钦尚欠借款本金1779773.43元，从2015年7月22日起按合同约定计算的利息、复利、罚息（应扣除被告林传喜偿还的利息13.68元）。上述欠款被告至今未偿还。原告向本院起诉，为此支付了律师代理费人民币5000元。 本院认为，原告中国邮政储蓄银行股份有限公司福清市支行与被告林传喜、余梅钦、福清万达广场有限公司签订的《个人购房借款及担保合同》，系在平等自愿的基础上签订的，双方主体适格，意思表示真实，且合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原告中国邮政储蓄银行股份有限公司福清市支行已按合同的约定向被告林传喜、余梅钦提供了贷款，因被告林传喜、余梅钦自2015年8月起逾期还款，构成违约，原告有权按合同约定提前收回全部贷款本息，故原告中国邮政储蓄银行股份有限公司福清市支行要求被告林传喜、余梅钦偿还尚欠借款本金及合同约定的借款利息，本院予以支持。原告请求被告林传喜、余梅钦承担原告因本案诉讼而支付的律师代理费人民币5,000元，有合同约定，并未超过律师收费标准，本院予以支持。原告请求被告福清万达广场有限公司对上述债务承担连带清偿责任，有合同约定，本院予以支持。被告福清万达广场有限公司对上述债务承担连带清偿责任后，有权向被告林传喜、余梅钦追偿。被告福清万达广场有限公司主张只对被告林传喜、余梅钦提供的抵押物折价或者拍卖、变卖后的价款不足部分承担保证责任，但是本院注意到，该房产所有权始终未转移至被告林传喜、余梅钦名下，原、被告办理的系预购商品房预告登记，而非办理抵押登记手续。由《中华人民共和国物权法》第二十条第一款关于“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。”的规定可知，预告登记制度旨在保障将来物权的实现，并非已对该房屋享有现实的抵押权。依照《中华人民共和国物权法》第一百八十七条关于“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”的规定，本案抵押权并未设立。被告福清万达广场有限公司依据预购商品房预告登记，主张只对抵押房屋拍卖、变卖后所得价款不足部分承担保证责任，缺乏法律依据，本院不予支持。被告林传喜、余梅钦经本院依法传唤，逾期未到庭参加诉讼，依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十四条和《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零七条和《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、被告林传喜、余梅钦应在本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告中国邮政储蓄银行股份有限公司福清市支行借款人民币1,779,773.43元和自2015年7月22日起按《个人购房借款及担保合同》约定的利息、罚息和复利计至款项还清之日止（应扣除已偿还的利息13.68元）； 二、被告林传喜、余梅钦应在本判决生效之日起十日内偿还原告中国邮政储蓄银行股份有限公司福清市支行因本案诉讼支付的律师代理费人民币5,000元； 三、被告福清万达广场有限公司对上述判决第一、二项项下的债务承担连带清偿责任；被告福清万达广场有限公司担连带清偿责任后，有权向被告林传喜、余梅钦追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费人民币21,055元，由被告林传喜、余梅钦、福清万达广场有限公司负担，款限法律文书生效之日起七日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  何武洪 人民陪审员  俞燕娜 人民陪审员  余葵柳 二〇一六年四月七日 书 记 员  沈基东 附注： 一、本判决书引用的主要法律条文 （一）《中华人民共和国民法通则》 第四十四条企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。 企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。 (二)《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 (三)《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 (三)《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 公告送达，应当在案卷中记明原因和经过 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。