贵州省六盘水市钟山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黔钟民初字第4288号
原告皮猛。
特别授权委托代理人岑俊，系贵州长空律师事务所律师。
被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司。
法定代表人赖榆。
特别授权委托代理人李顺湘，系贵州北斗星律师事务所律师。
被告谢鑫。
第三人胡小黔。
第三人六盘水贵业房地产开发有限公司。
法定代表人吴锡明。
特别授权委托代理人黄静，系贵州崇实律师事务所律师。
原告皮猛与被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司（以下简称广西建工第二建筑工程公司）、谢鑫、第三人胡小黔、六盘水贵业房地产开发有限公司（以下简称六盘水贵业房开公司）承揽合同纠纷一案，原告于2015年10月13日向本院提起诉讼。本院立案受理后，因被告谢鑫、第三人胡小黔下落不明，本案转入普通程序审理。依法由审判员张冰、代理审判员安祎、人民陪审员武建组成合议庭，于2016年6月13日公开开庭进行了审理。原告皮猛及其委托代理人岑俊、被告广西建工第二建筑工程公司的委托代理人李顺湘、六盘水贵业房开公司的委托代理人黄静到庭参加诉讼，被告谢鑫、第三人胡小黔经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告皮猛诉称，2015年7月5日，为了履行被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司承建的六盘水天人世纪城工程，我与二被告经协商签订《木工班组承包协议》，约定我承包工程内的所有主体支设（拆除），我向二被告交纳合同保证金及工程质量等保证金，并对承包单价和结算方式、工期要求、工程质量标准及安全要求等方面作了约定。协议签订后，我依约向二被告交纳了合同保证金150000元，二被告向我出具了收条。由于二被告与建设单位就施工的具体问题未达成一致，2015年8月5日，被告谢鑫撤回了向建设单位交纳的保证金，同年8月9日建设单位通知解除与二被告签订的施工合同，至止我与二被告签订的《木工班组承包协议》也无法继续履行，我据此要求二被告退回交纳的保证金，二被告未予退回，故我诉至人民法院，请求判令解除我与二被告于2015年7月5日签订的《木工班组承包协议》，判决二被告连带返还我保证金150000元，并由二被告承担本案诉讼费用。
原告皮猛在举证期限内向本院提交了以下证据：1、身份证复印件一份，用于证明原告的身份情况；2、被告企业工商信息一份，用于证明被告的主体资格；3、《木工班组承包协议》一份，用于证明原告与二被告就水电工程签订协议的事实及要求原告交纳保证金的事实；4、收条一份，用于证明原告向被告交纳保证金150000元的事实；5、2015年7月9日授权委托书一份（影印件），用于证明广西建工集团第二建筑工程有限责任公司委托谢鑫为代理人，以公司名义商谈六盘水天人世纪城嘉兴组团项目部工程，即谢鑫是作为被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司的委托代理人；6、函两份，用于证明被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司向贵业公司发函说明任命谢鑫、胡小黔为嘉业组团项目负责人且启用项目部公章的事实。
被告广西建工第二建筑工程公司辩称，原告要求解除协议及返还保证金的诉讼请求无事实依据，原告与二被告协商一致就该工程签订木工班组承包协议为虚假陈述，原告依约向二被告交纳合同保证金150000元无事实依据，原告诉请被告诉讼主体错误。被告就该工程项目未成立项目部，原告与被告谢鑫签订的木工班组承包协议属被告谢鑫与原告二人之间的合同关系，与我公司无关。
被告广西建工第二建筑工程公司在举证期限内向本院提交了以下证据：1、营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明各一份，用于证明被告公司的主体资格，原告诉请我公司作为被告系诉讼主体错误；2、《建设工程施工合同》复印件一份，用于证明发包方为六盘水贵业房地产开发有限公司，承包方为广西建工集团第二建筑工程有限责任公司贵州分公司，即证明施工主体双方。合同签订协议时间为2015年7月20日，该合同事实上未实际履行，也没有因该工程项目成立项目部，同时证实原告诉请我方诉讼主体资格错误；3、公章刊刻审批表、情况说明、申请书二份、施工项目部印章备案报告各一份，用于证明谢鑫向公安机关申请就六盘水天人世纪城嘉兴组团项目进行刻章，但我公司未予同意。
被告谢鑫、第三人胡小黔未到庭，亦无辩称。
被告谢鑫、第三人胡小黔在举证期限内未向本院提交证据。
第三人六盘水贵业房开公司述称，原告与被告之间的争议与第三人无任何关联性，第三人也不清楚被告与原告之间的关系，也不知道被告方是否收到保证金。第三人与被告所签订的合同未实际履行，合同未开始履行就已解除。故原、被告之间的争议与第三人无关，从第三人参加诉讼的情况来看是基于被告为了查明案件事实要求追加，第三人在本案中仅起证实签订合同及合同已解除的事实，不起其他任何作用。如被告辩称属实，则本案应属刑事案件，即被告谢鑫涉及刑事犯罪。
第三人六盘水贵业房开公司在举证期限内向本院提交了以下证据：1、营业执照、组织机构代码证、税务登记证、法定代表人身份证明各一份，用于证明我公司主体资格。
本院依原告及被告广西建工第二建筑工程公司申请向六盘水市公安局钟山分局经侦大队调取的询问笔录四份及向六盘水市城乡规划局调取的说明一份。
对证据的分析及认定，对原告提交的身份证复印件，能证明原告的身份情况，故予以确认；对原告提交的被告企业工商信息一份，能证明被告广西建工第二建筑工程公司的企业信息，故予以确认；对原告提交的《木工班组承包协议》，能证明原告就承包天人世纪城嘉兴组团项目的所有主体及支设（拆除）、拆除后的清理工作等工程与广西建工第二建筑工程公司六盘水嘉兴组团项目部签订协议，并约定原告将保证金打入项目专用账户的事实，故予以确认；对原告提交的收条，能证明被告谢鑫收到原告保证金150000元的事实，故予以确认；对原告提交的授权委托书，无原件核对，故不予确认；对原告提交的两份函，能证明广西建工第二建筑工程公司贵州分公司发出启用分公司、项目部公章印模及项目部管理人员名单的函告，被告谢鑫、第三人胡小黔为项目负责人，对此被告广西建工第二建筑工程公司虽有异议，但未对其贵州分公司的印章申请鉴定或提交能推翻该证据的依据，故予以确认；对被告广西建工第二建筑工程公司提交的营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明，能证明被告公司的企业信息，故予以确认；对被告广西建工第二建筑工程公司提交的《建设工程施工合同》，能证明广西建工第二建筑工程公司贵州分公司作出承包方，六盘水贵业房开公司作为发包方，双方就天人世纪城嘉兴组团工程签订施工合同并约定相关事项的事实，故予以确认；对被告广西建工第二建筑工程公司公章提交的刊刻审批表、情况说明、申请书二份、施工项目部印章备案报告，不能证明被告广西建工第二建筑工程公司未同意雕刻项目部公章，达不到被告的证明目的，故不予确认；对第三人六盘水贵业房开公司提交的营业执照、组织机构代码证、税务登记证、法定代表人身份证明，能证明六盘水贵业房开公司的主体资格，故予以确认；对本院依原告及被告广西建工第二建筑工程公司申请向六盘水市公安局钟山分局经侦大队调取的四份询问笔录及向六盘水市城乡规划局调取的一份说明，能证明公安机关对六盘水天人世纪城嘉兴组团项目中存在收取多人保证金的情况进行调查，对相关人员进行询问的记录，同时该项目未取得建设工程规划许可证。
通过以上对证据的分析及认定，本案认定事实如下：2015年7月5日，原告与广西建工第二建筑工程公司六盘水嘉兴组团项目部签订一份《木工班组承包协议》，约定原告承包天人世纪城世纪嘉兴组团工程的所有主体及支设（拆除），拆除后楼层的清理工作、支设墙、柱模板前墙柱根部的清理工作、打定位筋等内容。承包方式采取包工期、包钉子、铁丝、三级电源线后的线材等辅助材料、保质量、包进度、包文明施工等。并约定班组签订合同交纳合同保证金200000元、施工保证金300000元，共计500000元。保证金打入项目专用账户。被告谢鑫在协议上签名。2015年7月18日，被告谢鑫向原告出具收条一份，载明：“今收到皮猛（木工班主）在六盘水天人世纪城项目木工劳务保证金150000.00（大写拾伍万元整）当基础完工±0时退还保证金，如没按时退还按5%的利率计。”被告谢鑫在收条上加盖广西建工第二建筑工程公司六盘水嘉兴组团项目部的印章。2015年7月20日，广西建工第二建筑工程公司贵州分公司与第三人六盘水贵业房开公司签订一份《建设工程施工合同》，约定发包人六盘水贵业房开公司，承包人广西建工第二建筑工程公司贵州分公司，工程名称天人世纪城嘉兴组团，工程内容嘉兴组团2#-7#楼及商务酒店承包施工，承包范围：施工图所示的基础工程（含土石方、边坡支护、基坑土石方、孔桩等）、主体结构、建筑装修、给排水、电气等全部工程。不包括由行业部门实施的供水、供电、供气、供热、电信、弱电监控及有线电视等工程。合同价款1.08亿元。被告谢鑫与第三人胡小黔为项目负责人。同日，双方签订了《施工承包补充协议》。2015年7月21日，广西建工第二建筑工程公司贵州分公司向第三人六盘水贵业房开公司发出一份《关于启用分公司、项目部公章印模以及项目部管理人员名单的函告》，该函告中列明有委托人、项目负责人、生产经理、技术负责人等人员，加盖有分公司印模及项目部印模。现双方因《木工班组承包协议》无法继续履行及退还保证金问题发生纠纷，故原告诉至本院。
另查明，六盘水天人世纪城嘉兴组团项目未取得建设工程规划许可证，广西建工第二建筑工程公司贵州分公司与第三人六盘水贵业房开公司签订的《建设工程施工合同》于2015年8月9日解除。
审理中，被告广西建工第二建筑工程公司于2015年11月22日向本院申请追加胡小黔、六盘水贵业房开公司作为第三人参加诉讼。
本院认为，广西建工第二建筑工程公司贵州分公司与第三人六盘水贵业房开公司签订《建设工程施工合同》后数日内即被解除，该施工合同并未实际履行，致原告签订的《木工班组承包协议》无法履行，合同目的不能实现，故对原告要求解除《木工班组承包协议》的诉请，本院予以支持。原告主张被告广西建工第二建筑工程公司和被告谢鑫收取其保证金150000元，被告谢鑫向原告出具的收条虽加盖了广西建工第二建筑工程公司六盘水嘉兴组团项目部的印章，但根据原告提交的《木工班组承包协议》第三条保证金制度中“保证金打入项目专用账户”的约定，原告并未将150000元保证金打入项目专用账户，而是以现金和转账方式交给了被告谢鑫。被告谢鑫虽为项目负责人，但被告广西建工第二建筑工程公司并未授权其收取保证金，原告亦不能证明被告广西建工第二建筑工程公司收到原告的保证金。同时，本案《木工班组承包协议》签订时间及收条出具时间均在《建设工程施工合同》之前，在尚未取得六盘水天人世纪城嘉兴组团工程承包权的情况下，被告谢鑫收取原告保证金的行为应系其个人行为，故对原告要求被告广西建工第二建筑工程公司与被告谢鑫连带返还保证金150000元的诉请，本院支持由被告谢鑫返还。被告广西建工第二建筑工程公司辩称其作为被告主体错误，但其对广西建工第二建筑工程公司六盘水嘉兴组团项目部及其印章存在的事实未能提出反驳依据，故广西建工第二建筑工程公司作为被告并无不当，其诉讼主体适格。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、解除原告皮猛与广西建工集团第二建筑工程有限责任公司六盘水嘉兴组团项目部于2015年7月5日签订的《木工班组承包协议》；
二、被告谢鑫于本判决生效后十日内返还原告皮猛工程保证金150000元；
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司在本案中不承担责任。
案件受理费3300元，公告费600元，共计3900元，由被告谢鑫负担（原告已自愿预交，由被告谢鑫于本判决生效后十日内连同上述款项一并返还给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。
逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。原告可在本判决确定的履行期限届满之日起二年以内，向六盘水市钟山区人民法院申请强制执行。
审 判 长 张冰
代理审判员 安祎
人民陪审员 武建
二〇一六年六月十三日
书 记 员 吴宪