广西壮族自治区北海市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）桂05民终497号上诉人（原审原告）：北海市第二建筑工程公司，住所地广西北海市东二巷4号。法定代表人：吴一，经理。委托诉讼代理人：伍韦华韦华，广西易桂律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡安全，男，1978年1月4日出生，汉族，住广西北海市海城区。委托诉讼代理人：吴定淞，京园（�海）律师事务所律师。上诉人北海市第二建筑工程公司（以下简称二建公司）因与被上诉人胡安全劳动争议一案，不服广西壮族自治区北海市海城区人民法院作出的(2018)桂0502民初227号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。二建公司上诉请求：依法撤销广西壮族自治区北海市海城区人民法院(2018)桂0502民初227号民事判决第一项，依法重新作出判决。事实和理由：胡安全作为申请人向北海市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，二建公司作为被申请人，经审理作出北劳人仲字﹝2017﹞第640号仲裁裁决书，后二建公司不服提起诉讼，故有一审判决。现有的证据表明以及一审均认定，胡安全受伤后自2016年8月份起已在二建公司处继续从事木工工作并领取工资薪金，那么一审判决第一项的伤残就业补助金虽然有规定但与现实情况不符，应该仅支付6个月而不是一审认定的8个月，胡安全已实际工作并领取工资只能是以前月份的工资，而不存在停工留薪达8个月。综上所述，一审判决的第一项裁决与事实不符。被上诉人胡安全辩称，根据《广西壮族自治区实施办法》（广西壮族自治区人民政府令第18号）的规定，用人单位支付九级伤残职工一次性伤残就业补助金的月数是固定的，与劳动者何时回单位上班无关。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。二建公司向一审法院提出诉讼请求：l.支付给胡安全一次性伤残就业补助金l0996.6元(仲裁第3项)；2.支付胡安全停工留薪�工资差额12000元(仲裁第4项)；3.无须支付胡安全护理费2290.95元(仲裁第7项)。一审法院认定事实：胡安全于2015年l0月到二建公司从事木工工作，双方未签订过书面的劳动合同。二建公司没有为胡安全缴纳过社会保险。胡安全2016年3月23日在工作中受伤，受伤后在北海市中医院住院治疗共50天(2016年3月23日至4月29日和2017年5月9月至5月22日)。北海市人力资源和社会保障局2016年6月6日作出《工伤认定书》(北人社工认字[2016]115号)认定胡安全2016年3月23日受伤是工伤。北海市劳动能力鉴定委员会2017年7月13日作出《劳动能力鉴定结论通知书》(广西壮族自治区北海市劳鉴[2017]65号)认定胡安全劳动能力鉴定等级是九级；停工留薪期一年(2016年3月23日至2017年3月22日)。胡安全当庭确认其已于2016年10月22日到二建公司上班。胡安全向北海市劳动人事争议仲�委员会申请仲裁，北海市劳动人事争议仲裁委员会于2017年12月20日作出北劳人仲字[2017]第640号仲裁裁决书，裁决自裁决生效之日起十五日内，二建公司应支付胡安全一次性伤残补助金24742.35元、一次性工伤医疗补助金27491.15元、一次性伤残就业补助金21993.2元、2016年3月23日至2017年3月22日停工留薪期工资差额24000元、伙食补助费750元、劳动能力等级鉴定费250元、2016年3月23日至4月29日和2017年5月9日至5月22日住院期间护理费2290.95元。另查明：2016年8-9月《北海市建筑领域从业人员工资表》载明实发给胡安全工资为4000元，备注已结清2016年9月前80％的劳务工资；2016年10-12月《北海市建筑领域从业人员工资表》载明实发给胡安全工资为6000元，备注已结清2016年12月前的所有劳务工资；2017年1-3月《北海市建筑领域从业人员工资表》载明实发给胡安全工资为4000元，备注已结清2017年3月前的所有劳务工资，项目不拖欠本人的劳务工资；2017年4-5月《北海市建筑领域从业人员工资表》载明实发给胡安全工资为5000元，备注已结清2017年6月前的所有劳务工资，项目不拖欠本人的劳务工资。上述工资表均有胡安全的签名。二建公司以此主张胡安全2016年8月到二建公司上班，胡安全对此不予认可，只认可2016年10-12月的工资签收情况，抗辩称工资表上显示的工资不一定是当月的工资，且银行流水是2017年以后的交易情况，数额与工资表不一致。再查明：海城区农村信用合作联社转账流水显示，2017年1月20日广西北海二建劳务服务有限公司向胡安全转账6000元和4000元；2017年4月18日，广西北海二建劳务服务有限公司向胡安全转账4000元；2017年8月22日，广西北海二建劳务服务有限公司向胡安全转账1000元。一审法院认为，胡安全在二建�司工作受伤，北海市人力资源和社会保障局依法认定为工伤，经北海市劳动能力鉴定委员会鉴定停工留薪期为l2个月，有《工伤认定书》(北人社工认字[2016]115号)、《劳动能力鉴定结论通知书》(广西壮族自治区北海市劳鉴[2017]65号)在卷证实，对上述事实予以确认。二建公司主张胡安全2016年8月至2017年3月在二建公司处工作，提供北海市建筑领域从业人员2016年8-9月、l0-12月、2017年1-3月、4-5月工资表及海城区农村信用合作联社转账流水证明，一审法院认为，该工资表发放的是该公司员工某个时间段的80％的工资，仅凭工资流水并不足以证实胡安全2016年8月份已回工地上班，故对二建公司该主张，不予采纳。鉴于胡安全当庭认可其于2016年10月22日回二建公司上班，故对此予以确认。鉴于二建公司提供的胡安全认可的2016年10-12月《北海市建筑领域从业人员工资表》载明二建公�发放胡安全2016年10-12月期间80％的工资为6000元的事实，确认胡安全工资标准为2500元／月。依据《工伤保险条例》(中华人民共和国国务院令第586号)第六十四条以及2015年度全区城镇单位在岗职工平均工资为54983元的规定，胡安全工伤待遇的本人工资为2749.15元／月。根据《广西壮族自治区实施(工伤保险条例)办法》(广西壮族自治区人民政府令第18号)第二十四条的规定，二建公司支付胡安全一次性伤残就业补助金21993.2元(2749.15元／月×8)。北海市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论通知书》(广西壮族自治区北海市劳鉴[2017]65号)，认定胡安全2016年3月23日发生九级工伤事故，予以认可。根据《工伤保险条例》(中华人民共和国国务院令第586号)第三十三条规定以及胡安全于2016年10月22日回二建公司上班、停工留薪期间领取了6000元工资的事实，二建公司应支付胡安全2016�3月23日至2016年10月22日停工留薪期工资差额11500元(2500元／月×7-6000元)。根据《工伤保险条例》第三十三条第(三)款规定，胡安全住院治疗期间需要护理的由二建公司负责，鉴于二建公司没有派人对胡安全进行护理的事实，参照《工伤保险条例》第三十四条第(二)款规定和2015年度广西区职工月平均工资为4581.92元的事实，二建公司应支付胡安全2016年3月23日至4月29日和2017年5月9日至5月22日住院期间护理费2290.95元(4581.91元÷30×30％×50天)。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、《工伤保险条例》(中华人民共和国国务院令第586号)第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条《广西壮族自治区实施办法》第二十四条之规定，一审作出如下判决：一、二建公司支付胡安全一次性伤残就业补助金21993.2�；二、二建公司支付胡安全2016年3月23日至2016年10月22日停工留薪期工资差额ll500元；三、二建公司支付胡安全2016年3月23日至4月29日和2017年5月9日至5月22日住院期间护理费2290.95元；四、二建公司支付胡安全一次性伤残补助金24742.35元；五、二建公司支付胡安全一次性工伤医疗补助金27491.15元；六、二建公司支付胡安全住院伙食补助费750元；七、二建公司返还胡安全劳动能力等级鉴定费250元。案件受理费5元，由北海市第二建筑工程公司负担。二审期间，双方当事人没有新证据提交。双方当事人对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。综合诉辩双方的意见，本案二审的争议焦点归纳为：二建公司应按何标准向胡安全支付一次性伤残就业补助金？本院认为，胡安全经北海市劳动能力鉴定委员会鉴定，其劳动能力鉴定等级是九级。根据《工伤保险条例》（中华人民共和国国务院令第586号）第三十七条第一款第二项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”以及《广西壮族自治区实施办法》（广西壮族自治区人民政府令第18号）第二十四条第一款第二项“一次性伤残就业补助金。以本人工资为计发基数：五级伤残计发16个月，六级伤残计发14个月，七级伤残计发12个月，八级伤残计发10个月，九级伤残计发8个月，十级伤残计发6个月。”的规定，一次性伤残就业补助金由用人单位支付，根据劳动者的伤残等级确定，与劳动者何时回单位上班无关，因此，胡安全根据其伤残等级应享受8个月的工伤保险待遇。一审法院根据《广西壮族自治区实施办法》(广西壮族自治区人民政府令第18号)第二十四条规定的标准，判决二建公司支付胡安全一次性伤残就业补助金21993.2元(2749.15元／月×8个月)正确，上诉人主张应该仅支付胡安全6个月伤残就业补助金无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，二建公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由二建公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陆振益审 判 员 叶长程审 判 员 王雅新二〇一八年六月十三日法官助理 吴芳芳书 记 员 薛清龙