云南省云县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）云民初字第576号
原告张丽云，女，1963年10月18日出生，彝族，中专文化，教师。
委托代理人杨超（系原告之子），男，公务员。代理权限：特别授权代理。
委托代理人张丽春，云南任通律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被告左绍鹏，男，1962年1月15日出生，彝族，小学文化，务农。
委托代理人左云飞（系被告之子），男，城镇居民。代理权限：一般授权代理。
委托代理人李晋程（系被告朋友），男，城镇居民。代理权限：一般授权代理。
原告张丽云与被告左绍鹏返还原物纠纷一案，本院于2015年6月16日受理后，依法由审判员计红萱适用简易程序于同年7月3日公开开庭进行了审理。原告张丽云的委托代理人杨超、张丽春、被告左绍鹏及其委托代理人左云飞、李晋程到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2004年原告之夫杨新忠与被告达成协议，将被告位于云县爱华镇新兴街刘家箐水库生活区旁的土地一宗转让给原告户。由于该宗土地当时被被告作为贷款抵押物，无法办理变更登记，杨新忠与被告约定先支付部分价款，剩余50000元待办理过户登记后支付。协议签订后被告将土地交付原告使用至今，该宗土地的抵押担保已于2009年结束。2012年2月，原告之夫杨新忠去世，原告带着协议到被告家协商把余款付给被告，要求被告协助过户，被告拒不履行。原告于2012年7月诉讼到云县人民法院要求解决，经法院审理判决原告张丽云之夫与被告签订的土地转让协议有效。被告不服上诉到临沧市中级人民法院，该院判决土地转让协议有效，被告应按2004年1月1日“土地转让协议”所约定的四至范围，于本判决生效之日起三十日内协助原告办理所转让的土地变更登记手续。判决生效后，被告拒不履行，原告申请云县人民法院给予强制执行。云县法院于2014年2月8日帮助办理了变更登记，原告取得了土地使用证。被告趁承租人搬走后擅自搬入居住至今，并用大砖堵住大门，原告找人把堵起的墙敲掉并向爱华派出所报案处理未果。为此，特诉至云县人民法院，请求依法判令被告立即搬出所占原告土地，返还土地397.58平方米；诉讼费由被告承担。
被告辩称，2004年1月1日答辩人与被答辩人之夫杨新忠达成《土地转让协议》，约定了土地转让金、支付时间、办理过户时间及费用承担、违约责任等。云县人民法院于2012年12月6日所作的（2012）云民初字第399号民事判决书认定该协议“系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的规定，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照协议约定全面履行自己的义务”。协议约定：“乙方（被答辩人张丽云之夫杨新忠）必须于2004年1月5日前支付200000元，余款必须于2004年3月31日付清。”但被答辩人在其夫杨新忠于2012年2月去世后至今未付清土地转让款。被答辩人主张双方约定先支付部分价款，待办理过户登记后支付余款没有证据证明。本案所涉土地400平方米，转让价每平方米700元，价款280000元，杨新忠支付了205000元，答辩人应承担转让费用10000元，还应支付答辩人65000元，并非被答辩人主张的50000元且待办理过户登记后支付。双方签订的协议有效，被答辩人张丽云之夫杨新忠未在约定时间内支付余款，应该承担违约责任，按约支付转让金日5‰的违约金。2015年4月原土地租赁期满后答辩人搬进去居住，如被答辩人支付完转让金余款及违约金，答辩人便立即让出该宗土地给被答辩人。
原告辩称，杨新忠于2012年2月14日去世，办理完丧事后，原告主动找被告协商支付余款并要求协助办理过户手续，但被告拒绝，要求原告向法院起诉。被告未协助致原告无法办理过户手续，原告不存在违约不支付违约金。办理变更登记的费用原告已支付，10000元费用不再扣除，现原告愿意支付余款75000元并给予被告适当补偿。
综合双方诉辩主张，本案争议焦点为：被告是否应搬出所占土地，返还原告土地使用权397.58平方米？
原告为证明其诉讼主张，向本院提交如下证据：
1、云县人民法院（2012）云民初字第399号民事判决书、临沧市中级人民法院（2013）临中民终字第35号民事判决书、云县人民法院（2013）云执字第119-1号执行裁定书。欲证明经过两审后认定杨新忠与被告于2004年1月1日签订的土地转让协议有效，被告应协助办理土地过户手续，被告未履行法律文书确定义务，原告申请执行，法院强制执行办理过户，原告已取得该宗土地的使用权。
2、国有土地使用证。欲证明土地使用权人系原告及土地四至范围。
经质证，被告对证据1中一审判决书无异议，但对判决不服已提起上诉；对二审判决、执行裁定书有异议，二审判决改判了土地转让款75000元，违约金未判决支付；法院裁定强制办理土地证不合法，原告未支付余款，土地还是被告的，原告及法院不能执行。对证据2的真实性、关联性认可，合法性不认可，相关人员在原告余款未支付完就办理土地证不合法。
被告为证明其抗辩主张，向本院提交如下证据：
1、中国农业银行收贷凭证。欲证明截止2004年3月12日被告尚欠贷款本金100000元，如原告之夫按时付清余款，被告还清贷款就可以办理过户手续。
2、照片4张。欲证明原告找人敲打被告支砌的围墙。
经质证，原告对证据1认为与本案无关联性。对证据2真实性无异议，敲墙是事实，是敲原告户土地上被违法支砌的墙。
本院认为，原告所举证据真实合法，与待证事实有关联，能证明其主张，本院予以确认。被告所举证据1与本案无关，本院不予认证；证据2原告无异议，本院予以采信。
本案经庭审举证认证，结合生效法律文书，确认如下法律事实：
被告户位于云县爱华镇新兴街刘家箐水库生活区旁有使用面积为2037.5平方米的土地一宗，被告将其中1037.5平方米用于银行贷款抵押，抵押证书未载明抵押土地的四至范围。2004年1月1日原告之夫杨新忠与被告签订了《土地转让协议》，协议约定：将被告户使用土地中的425平方米（以土地管理部门核定为准）转让给原告户，四至为：东至路边、南至路边、西至简易房滴水、北至围墙；转让价每平方米700元，由被告办理过户手续，所涉费用由被告承担10000元，其余由杨新忠承担；杨新忠于2004年1月5日前支付200000元，余款于同年3月31日付清；被告应于同年4月30日前办好过户手续，最迟不得迟于同年6月30日；自2004年1月1日起土地归杨新忠使用，土地上临时建筑由被告自行拆除；如不按时付款或办证，违约方以总转让金的日5‰支付对方违约金。尔后，杨新忠先后三次支付被告土地转让价款205000元。因该宗土地用于贷款担保抵押，被告一直未办理变更登记手续。2009年11月24日被告清偿了贷款，2010年2月24日被告向抵押登记机关领回了该宗土地的批复文件。2011年4月杨新忠与康红章签订了《租用场地协议》，将本案所涉土地租赁给康红章经营汽车修理。2012年2月14日杨新忠去世，原告要求被告协助办理变更登记手续未果，遂向本院提起诉讼，请求判令被告履行协议配合原告办理过户登记手续并承担过户登记费用10000元。2012年12月6日本院作出（2012）云民初字第399号民事判决书，判决：一、原告张丽云之夫与被告左绍鹏签订的土地转让协议有效；二、被告左绍鹏于本判决生效之日起三十日内协助原告张丽云办理所转让的400平方米土地的变更登记手续；三、原告张丽云于本判决生效之日起三十日内支付被告左绍鹏土地转让款75000元。宣判后，被告不服向临沧市中级人民法院提起上诉，临沧市中级人民法院经审理于2013年3月29日作出（2013）临中民终字第35号民事判决书，判决：一、维持云县人民法院（2012）云民初字第399号民事判决书第一项，即“原告张丽云之夫与被告左绍鹏签订的土地转让协议有效”。二、撤销云县人民法院（2012）云民初字第399号民事判决书第二、三项，即“二、被告左绍鹏于本判决生效之日起三十日内协助原告张丽云办理所转让的400平方米土地的变更登记手续”；“三、原告张丽云于本判决生效之日起三十日内支付被告左绍鹏土地转让款75000元”。三、左绍鹏应按2004年1月1日“土地转让协议”所约定的四至范围，于本判决生效之日起三十日内协助张丽云办理所转让的土地的变更登记手续。二审判决书发生法律效力后，被告未主动履行，原告于2013年6月17日向本院申请执行，本院受理执行后向被告发出执行通知书，责令其履行法律文书确定义务，后依法公告要求被告履行义务，被告仍未履行。本院于2013年11月18日作出（2013）云执字第119号执行裁定书裁定对被告位于云县新兴街刘家箐水库生活区旁的土地（四至为：东至路边、南至路边、西至简易房滴水、北至围墙）变更为张丽云户，土地管理部门于2014年2月8日办理了土地使用权变更登记，地号为100-04-04-50-1，使用权面积397.58平方米。2015年4月康红章租赁期届满，被告搬进涉案土地居住至今。原告与被告交涉未果，遂诉讼来院，请求判如所请。经本院主持调解未果。休庭后，原告根据被告答辩意见向本院交纳土地转让余款65000元，本院通知被告其拒绝领取。
本院认为，原告之夫杨新忠与被告签订的《土地转让协议》有效，本案所涉土地原告已取得合法使用权，被告无权占有，其行为已构成侵权。原告及其夫杨新忠是否违约是否应承担违约责任非本案审查范围。杨新忠已去世，其民事权利能力死亡时终止。故原告诉讼请求成立，本院予以支持；被告抗辩理由不成立，本院不予采纳。据此，依据《中华人民共和国物权法》第三十四条之规定，判决如下：
被告左绍鹏应搬出现居住土地，返还原告张丽云户座落于云县爱华镇新兴街地号为100-04-04-50-1土地使用权397.58平方米。于本判决生效之日起十日内履行。
案件受理费100元，减半收取50元，由被告左绍鹏负担。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省临沧市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的一方当事人不主动履行本判决，享有权力的一方当事人可在本判决规定履行期限届满后两年内，向本院申请强制执行。
审判员 计红萱
二〇一五年七月二十日
书记员 姜永萍