天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2016）津01民终2421号上诉人（原审原告）高洪坤，无职业。上诉人（原审被告）天津市蓟县下窝头镇卫生院，住所地天津市蓟县下窝头镇侯景刘村。法定代表人姬晓东，院长。委托代理人高长江，天津法都律师事务所律师。上诉人高洪坤因劳动争议一案，不服天津市蓟县人民法院(2015)蓟民初字第7595号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理查明，原告于2005年6月到被告天津市蓟县下窝头镇卫生院（以下简称卫生院）处工作并签订了受聘协议书，工作内容为预防接种。原告在被告处工作期间，被告未给原告缴纳社会保险费、未向原告支付冬季取暖补贴。原告未享受带薪年休假待遇，原告2014年月平均工资为2430.58元。2015年4月16日，原告向被告提出辞职，原告辞职前十二个月的平均工资为2466.17元。同日原告向蓟县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、支付拖欠的劳动报酬共计72926.82元，其中低于最低工资标准欠发工资2534元，加班工资65628.42元，带薪年休假工资4764.4元；2、未订立书面劳动合同的双倍工资11100元；3、经济补偿金24661.7元；4、赔偿金34081.21元；5、2006年至2015年4月的冬季采暖补贴4480元；6、2006年至2015年防暑降温补贴2983.2元。2015年6月15日，该仲裁委员会做出蓟劳人仲字[2015]第131号裁决书，裁决：原、被告解除劳动关系，被告支付原告经济补偿金18495元、2014年取暖费520元，原告其他仲裁请求不予支持。另查明，原告2005年7月至12月工资分别为300元、300元、300元、400元、400元、400元，当年7月1日以后本地最低工资标准为570元。原告2006年1月、3月至6月工资分别为每月500元，12月工资为606元，当年4月1日以后本地最低工资标准为650元。上述月份的工资与最低工资标准差额合计为1954元。再查明，原告辞职前，被告执行除法定节假日外每月休息六天的制度。原告对仲裁裁决不服，起诉请求：1、被告支付拖欠原告的劳动报酬共计72926.82元，其中低于最低工资标准欠发工资2534元，加班工资65628.42元，带薪年休假工资4764.4元；2、被告支付原告用工超过一个月不满一年未订立书面劳动合同的双倍工资11100元；3、被告支付原告10个月工资标准的经济补偿金24661.7元；4、被告加付原告赔偿金34081.21元；5、被告支付原告2006年至2015年4月的冬季采暖补贴4480元；6、被告支付原告2006年至2015年防暑降温补贴2983.2元；7、诉讼费用由被告承担。原审人民法院认为，用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者有权解除劳动合同。本案原告于2005年6月到被告处工作，于2015年4月16日向被告提出辞职，原、被告自2005年6月至2015年4月16日存在劳动合同关系。关于低于最低工资标准的差额问题。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准，工资低于当地最低工资标准的，应当支付差额部分。原告提交的工资发放花名册虽然未复制件，但工资发放花名册应为被告保存的档案材料，被告未提交相反的证据反驳，故原审法院对原告提交的工资发放花名册予以采信。原告2005年7月至12月的工资、2006年1月、3月至6月的工资、2006年12月的工资均低于最低工资标准，差额合计为1954元，故被告应给付原告低于最低工资标准差额工资1954元。关于休息日加班工资问题。当事人对自己的主张有责任提供证据，没有证据或证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告应就加班事实和拖欠加班工资情况承担举证责任。原告提交的录音及管理细则，能证明被告执行除法定节假日外每月休息六天的制度。另根据《天津市工资支付规定》，用人单位实行工资支付登记制度。用人单位应建立劳动者工资台账，用于准确统计劳动者工资支付数据，其主要内容应包括：支付单位名称、支付时间、支付对象姓名、支付项目和金额、加班时间和加班工资金额、工时数、应发金额、扣除项目和金额、实发金额、领取人等书面记录，保存两年以上备查。原告于2015年4月16日向被告提出辞职，就是否欠付加班工资问题，被告应提交2013年5月至2015年4月期间连续两年完整的工资台账来证明加班工资的发放情况，因被告未提交完整的工资台账，应承担举证不能的法律后果，被告应支付原告2013年5月至2015年4月期间加班工资。被告执行除法定节假日外每月休息六天的制度，据此职工全年加上法定节假日共休息83天，年工作天数为282天，而法定年工作日为250天，故推定原告一年休息日加班32天。原告2013年5月至2015年4月期间月平均工资为2324元，原告2013年5月至2015年4月期间加班工资为2324元/月÷21.75×64天×200%=13676.87元。对2013年5月以前的加班时间和加班费支付情况，应由原告举证，因原告未提交加班日期以及存在欠付加班工资等证据，故原告主张的2013年5月以前的加班工资，原审法院不予支持。关于未休带薪年假工资问题。被告虽然称已经安排原告休假，但未提交证据证明，其应承担不利后果。未休带薪年假工资，本质并非劳动报酬，而是一种福利待遇，是对未休年假劳动者的一种补偿。劳动争议申请仲裁的时效时间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道权利被侵害之日止计算。因此，原告要求被告支付2013年及以前的未休带薪年假工资已超过仲裁时效，被告应支付原告2014年、2015年未休带薪年假工资。原告2014年未休带薪年假工资为2430.58元/月÷21.75×5天×200%=1117.5元，原告2015年未休带薪年休假工资为2466.17元/月÷21.75×1天×200%=226.78元，被告应支付原告未休带薪年假工资1344.28元。关于未签订书面劳动合同双倍工资问题。因劳动争议申请劳动仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道权利被侵害之日止计算。原告请求的双倍工资超过了申请仲裁的时效期间，故原告要求被告给付双倍工资11100元，原审法院不予支持。关于经济补偿金问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者要求解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿金的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时的有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。原告解除劳动合同前十二个月平均工资为2466.17元，被告应支付自2008年1月1日至2015年4月16日解除劳动合同的经济补偿，即向原告支付7.5个月工资的经济补偿金18496.28元。关于原告依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条要求加付赔偿金的问题。劳动者应先向劳动行政部门投诉，在劳动行政部门责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付的，才存在加付赔偿金问题，即先劳动监察后司法救济，故原告要求被告加付赔偿金，原审法院不予支持。关于取暖补贴和防暑降温补贴问题。原告要求被告给付2006年至2015年4月取暖补贴，因2013年以前的取暖补贴已超过仲裁时效，原审法院不予支持。2015年冬季取暖补贴在原、被告解除劳动合同时尚未发生，原审法院亦不予支持。被告应向原告支付2014年取暖补贴520元。原告要求被告给付2006年至2015年防暑降温补贴，因原告不属于防暑降温补贴发放对象，原审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，判决如下：一、由被告支付原告低于最低工资标准差额工资1954元、休息日加班工资13676.87元、未休带薪年假工资1344.28元、经济补偿金18496.28元、2014年取暖补贴520元，合计35991.43元，于判决书生效之日起五日内执行。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费10元，由原、被告各负担5元。上诉人高洪坤不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，改判支付其一审诉讼请求，两审诉讼费由卫生院承担。理由：2005年高洪坤就开始在卫生院工作，但卫生院未签订书面劳动合同，低于最低工资标准发放工资，拒不支付休息日工资等，卫生院应当支付相应费用。上诉人卫生院辩称，不同意高洪坤上诉意见，坚持己方的上诉意见。上诉人卫生院不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决第一项，改判驳回高洪坤休息日加班工资13676.87元和未休带薪年休假工资1344.28元的请求。理由：1、高洪坤在近两年期间，没有按时到单位上班，每月出勤不足20天，没有达到法定出勤天数，卫生院的出勤记录可以证实上述情况；2、考勤记录可以证实高洪坤年出勤天数不足200天，故卫生院不应支付未休带薪年休假工资。上诉人高洪坤辩称，不同意卫生院上诉意见，坚持己方的上诉意见。经审理查明，原审人民法院查明认定的事实无误，本院予以确认。本院认为，关于低于最低工资标准的差额问题，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准，工资低于当地最低工资标准的，应当支付差额部分。高洪坤举证证明卫生院存在低于最低工资标准发放工资的情形，原审法院据此判令卫生院支付差额部分并无不当，高洪坤对其主张的最低工资标准差额的数额，并未提供充分依据，本院不予支持。关于休息日加班工资问题，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，高洪坤已提供《下窝头镇卫生院管理细则》等证据证明其存在休息日加班的情形，且卫生院负有保存两年以上工资台帐的义务，现卫生院并未提供工资台帐以证明休息日加班费的支付情况，故原审法院判令卫生院支付相应的休息日加班工资，并无不当。关于未休带薪年休假工资的问题，卫生院虽主张已经安排高洪坤休带薪年休假，但并未提供充分证据证明，原审法院判令卫生院支付带薪年休假工资亦无不当。关于未签订书面劳动合同双倍工资问题，鉴于高洪坤主张的双倍工资超过了申请仲裁的时效期间，原审法院未予支持并无不当。关于经济补偿金问题，高洪坤满足获得经济补偿金的条件，原审法院结合解除劳动合同前十二个月平均工资数额及劳动时间，判令卫生院支付相应经济补偿金并无不当。关于加付赔偿金问题，鉴于该问题高洪坤未经劳动监察程序，原审法院未予支持并无不妥。关于取暖补贴和防暑降温补贴问题，原审法院结合仲裁时效等情况，判令卫生院支付相应补贴亦无不妥。二上诉人的上诉请求，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，原审人民法院认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费20元，由上诉人高洪坤、上诉人天津市蓟县下窝头镇卫生院各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  苏庆松代理审判员  张贝贝代理审判员  邵 丹二〇一六年五月二十日书 记 员  刘振铭附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……