辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民五终字第918号
上诉人（原审原告）：王昇莉。
委托代理人：王金海，辽宁青松律师事务所律师。
委托代理人：钟美娜，辽宁青松律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：大连钜正电源制造有限公司，住所地大连金州经济技术开发区金钻路A园。
法定代表人：李兵，该公司总经理。
原审原告王昇莉与原审被告大连钜正电源制造有限公司（以下简称钜正电源公司）劳动争议纠纷一案，大连市金州区人民法院于2015年7月9日作出（2015）金民初重字第28号民事判决。王昇莉不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月10日公开开庭进行了审理。上诉人王昇莉及其委托代理人钟美娜、被上诉人钜正电源公司的法定代表人李兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王昇莉一审诉称：2005年9月7日原告开始在大连钜正电源制造有限公司工作至今，在此期间，原告在被告处加班，被告均未依法给付原告加班费，根据原告工作记录统计，至今被告尚欠原告加班工资。2013年5月6日、2013年5月27日原告请事假2天，被告扣除原告当月工资403元，多扣了300元工资。原告在被告处工作期间，被告一直没有依法安排带薪年休假。另外，被告在无任何法定理由的情况下单方解除了劳动合同，应承担赔偿责任。故要求判决被告给付加班工资5776元、支付克扣工资300元、支付2008年—2013年带薪年假工资4689元、违法解除劳动合同连带责任经济补偿金52840元、支付违法解除无固定期限劳动合同赔偿金25200元、精神损害抚慰金10万元、违法解除劳动合同给予赔偿金不能免除其依法支付经济补偿金的法定义务12600元，诉讼费由被告承担。
被告大连钜正电源制造有限公司一审辩称：关于加班费问题，原告2012年1月14日、15日两天加班属实，但我公司一直执行加班与放假相互串换。当月我公司放假，而原告的加班与放假并未串换相抵，并在2月份补发了两天的工资，已属多发，所以这两天的加班费不予认可。2013年8月24日加班属实，已补发1倍工资，但少发9.2元，应再补发59.77＋9.2=68.97元，除此之外，原告要求的加班费不予认可。关于扣发工资问题，是按照公司关于加班、病事假工资考核的有关规定执行的。关于带薪年休假问题，根据有关规定原告只能主张提起诉讼之日前一年的带薪休假，即2013年休假补偿费，2012年已过时效，不应支持。虽然原告2013年9月10日至2014年4月30日止，带薪放假在家，但我单位并未专门安排其放假，责任在我方，因此我单位愿意承担2013年带薪休假工资1300元÷21.75天×5天×200%=597.7元，其他不合理的诉请请法院驳回。关于支付违法解除劳动合同赔偿金问题，根据《劳动合同法》第四十四条规定，用人单位决定提前解散的，劳动合同终止。我单位与原告是合法终止劳动关系，不存在违法解除合同，请法院依法驳回原告这一诉请。原告不服大连金州新区劳动人事争议仲裁委员会的仲裁，又向法院提起诉讼，应由原告承担诉讼费用。
一审法院审理查明：2005年9月7日原告开始在被告处工作，2013年3月20日双方订立无固定期限劳动合同，约定工资标准按1100元／月。2014年4月1日，被告股东会决议，以公司经营效益不佳等原因决定解散，开展清算，并成立清算小组等。2014年4月3日，被告向大连市金州区工商行政管理局申请了清算组备案，2014年4月21日在大连晚报刊登了《注销声明》，内容为：大连钜正电源制造有限公司注册号210213000026743拟向公司登记机关申请注销登记，请债权人于见报之日起45日内向本公司清算组申请债权，特此公告。2014年4月30日被告通知原告到单位签订终止劳动合同证明书，原告有异议拒绝签字，2014年5月17日被告将终止劳动合同证明书用特快专递邮寄给原告。原告于2014年4月21日向大连金州新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。另查，原告2013年5月的工资发放情况为：工资总额为1100元，代缴保险273.46元，公积金150元，扣发6日、27日工资400.8元，剩余275.74元。2013年度被告没有给原告安排带薪年休假。原告自2013年10月1日至2014年4月30日带薪放假，放假期间的工资标准为大连市最低工资标准的80%。再查，被告提供的2012年1月至2013年12月职工考勤表，显示原告在此期间加班情况为2012年1月15日、16日（周六、周日），2013年8月24日（周六），共3天。
一审法院认为：关于加班工资的计算与支付情况，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告主张加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任，但原告未能提供任何有效证据证明其存在加班事实，劳动合同中没有关于加班事项的明确约定，亦无证据证明被告掌握加班事实，而被告提供2012年1月至2013年12月职工考勤表，已完成举证责任，原告认为该证据与实际加班情况不相符，提出了异议，但没有提供相反的证据予以反驳，故本院对该证据予以采信。因此，原告应当承担举证不能的不利后果，即其要求的被告未认可部分的加班工资的诉讼请求，本院不予支持。因被告认可了原告2012年1月15日、16日及2013年8月24日存在加班且双方当事人均不能提供有效的原告2012年1月份工资标准相关证据，本院按照当年度的最低工资标准计算，因2012年1月大连最低工资标准为1100元／月，故原告2012年1月份加班工资应为1100元÷21.75天×2天×2=202.30元。因原告2013年工资标准为1100元／月，而2013年8月大连最低工资标准为1300元／月，故原告2013年8月24日加班工资应为1300元÷21.75天×1天×2=119.54元，而原告主张加班费69元不高于依法应支付的数额，本院予以采纳。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十九条规定：通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。本案中，被告提供该单位《关于加班、病、事假工资考核的补充规定》，因未提供证据证明该规章制度系经民主程序制定且向劳动者公示，故不能作为本案审理依据，本院不予采信。因此原告要求被告支付因事假克扣的2013年5月6日、5月27日工资300元的请求，本院予以支持。带薪年休假，是休息休假的一种，属福利待遇。根据《职工带薪年休假条例》第二条规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。职工不享受当年带薪年休假的依据《职工带薪年休假条例》第四条规定，同时，带薪年休假工资受《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定劳动争议申请仲裁的时效期间为一年的限制。本案中，原告主张的2012年度年休假工资已超过仲裁时效，且仲裁裁决为终局裁决。被告认为因单位生产原因，待产停工期间可以替代劳动者应当享受的带薪年休假的主张，于法无据，本院不予采信。同时，原告应获得的带薪年休假安排情况或带薪年休假工资支付情况，应由被告承担举证责任。因被告未举证，原告2013年应得的带薪年休假工资为1300元÷21.75天×5天×200%=597.7元，本院予以支持。根据《劳动合同法》第四十四条规定，用人单位决定提前解散的，劳动合同终止。决定提前解散是用人单位经营自主权的一种体现，应当得到维护，但必须依法进行。只有在股东会决议被实际贯彻、清算组依法执行了各项清算事务、进入清算程序的，才具备与劳动者终止合同的前提。从被告提交的证据中，不能反映被告清算组成立后的清算情况，且被告出庭应诉时仍以公司的名义参加诉讼。因此，被告在股东会决议解散后、公告期间，就终止与原告的劳动合同，明显不当，应按《劳动合同法》第八十七条、第四十八条及《劳动合同法实施条例》第二十五条的规定支付赔偿金1250元×6.5月×2=16250元，不再另支付经济补偿金。原告的其他诉请，于法无据，本院不予支持。据此判决：一、被告大连钜正电源制造有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告王昇莉加班工资271.30元、扣发事假工资300元、2013年带薪年休假工资597.70元，合计人民币1169元；二、被告大连钜正电源制造有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告王昇莉16250元；三、驳回原告王昇莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告大连钜正电源制造有限公司负担。
王昇莉上诉的理由及请求是：一审法院对其工作年限及工资标准计算错误；公司掌握着原始考勤记录应承担不利后果；一审法院只支付其一年的带薪年假错误；其因公司违法解除劳动合同而无法享受退休后采暖费补贴，公司应承担相应的损失；本案已历经15个月，给其精神造成损害，公司应支付精神抚慰金，故请求二审法院撤销一审判决并依法改判公司支付其违法解除劳动合同赔偿金25200元及经济补偿金12600元、加班工资5776元、带薪年假工资4689元、克扣工资300元、在企业退休享受采暖补贴37240元、精神抚慰金100000元。
大连钜正电源制造有限公司二审答辩认为：不同意王昇莉的上诉请求。钜正电源公司依据劳动合同法第44条第5款的规定，不存在违法解除劳动合同的问题；2013年9月钜正电源公司要解除劳动合同，就补偿的事宜与王昇莉协商过，但是其不同意没有达成一致意见。钜正电源公司是依法终止劳动合同，不存在违法解除的问题，完全是王昇莉的不当行为造成的，与公司没有关系；钜正电源公司于2014年4月初经过努力为剩余的6名职工安排了工作，但是王昇莉拒绝不去；钜正电源公司不存在继续经营的事实且已经注销程序，不予换证。
本院经审理查明：一审判决认定事实属实。
本院认为，本案争议的焦点为被上诉人钜正电源公司是否应支付上诉人加班费、带薪年假工资、违法解除劳动合同赔偿金等款项及相关支付标准。
关于加班费一节，上诉人请求的加班费数额为5776元，但未提供任何证据证明其存在加班事实。根据被上诉人提供的考勤表，上诉人2012年1月15、16日及2013年8月24日存在加班，虽然被上诉人主张其已补发部分加班费，但其未提供证据加以证明且其也未就一审判决提出上诉，故被上诉人应向上诉人支付上述三天的加班费。因上诉人2013年工资标准低于大连市最低工资标准，故一审法院按照大连市最低工资标准1300元／月计算上诉人2013年加班费并无不当，被上诉人应支付上诉人2012年加班费202.30元、2013年加班费119.54元，合计321.84元。上述数额未超过上诉人请求的加班费总额5776元，故被上诉人应按321.84元予以支付。
关于带薪年假工资一节，上诉人于2014年4月21日就本案诉求提请仲裁，故其请求2008年至2012年带薪年假工资的请求已超过一年仲裁时效的限制，故一审法院未予支持正确。对于2013年的带薪年假工资，被上诉人并未提供证据证明上诉人已享受过带薪年假或已足额支付带薪年假工资，故被上诉人应按照《职工带薪年休假条例》第四、五条之规定，向上诉人支付2013年带薪年假工资。经审查，一审法院认定的支付标准并无不当，故本院对其认定的2013年带薪年假工资597.7元予以确认。
关于违法解除劳动合同赔偿金一节，虽然被上诉人已向相关行政部门申请注销，但未提供证据证明清算及注销程序已经完成，被上诉人的劳动关系用工主体资格依然存续，故其以此为由解除与上诉人劳动合同不符合法律规定，应认定为违法解除并向上诉人支付违法解除赔偿金。上诉人自2005年9月起即入职被上诉人处至2014年4月30日双方劳动关系解除，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条之规定，被上诉人应支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金23400元（1300元／月×9个月×2）。原审法院对上诉人的工作年限和计算赔偿金应适用的工资标准有误，本院予以纠正。
关于克扣工资一节，因被上诉人并未对一审法院认定的应支付上诉人300元扣发事假工资提出上诉，故本院依法予以确认。
关于上诉人请求的经济补偿金一节，因被上诉人应向上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条之规定，上诉人现又请求经济补偿金于法无据，本院不予支持。
关于上诉人请求的采暖补贴一节，因该请求不属于人民法院劳动争议案件受案范围，故本院不予处理。
关于上诉人请求精神损害抚慰金一节，因本案为劳动争议之诉，上诉人的该项诉请求不属于劳动争议案件受案范围，本院不予处理。
综上所述，上诉人上诉请求有理部分，本院予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销大连市金州区人民法院于（2015）金民初重字第28号民事判决；
二、被上诉人大连钜正电源制造有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人王昇莉加班工资321.84元；
三、被上诉人大连钜正电源制造有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人王昇莉带薪年假工资597.7元；
四、被上诉人大连钜正电源制造有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人王昇莉违法解除劳动合同赔偿金23400元；
五、被上诉人大连钜正电源制造有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人王昇莉扣发事假工资300元；
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由被上诉人大连钜正电源制造有限公司承担；二审案件受理费10元，由被上诉人大连钜正电源制造有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 车兆东
审 判 员 王 歆
代理审判员 梁 爽
二〇一五年十月十六日
书 记 员 郑 颖