武威市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘06民终347号
上诉人（原审被告）：李宏生，男，1970年5月25日出生，住甘肃省武威市。
委托诉讼代理人：代奎，甘肃银城律师事务所律师。
委托诉讼代理人：梁柏，甘肃银城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王福国，男，1998年4月12日出生，住甘肃省武威市。
委托诉讼代理人：张馨，系甘肃载坤律师事务所律师。
委托诉讼代理人：胡生杰，系甘肃载坤律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：武威市金塔建筑装饰工程公司，住所地甘肃省武威市凉州区建国街。
法定代表人：徐兴文，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：张生杰，男，系该公司副经理。
原审被告：武威荣华工贸集团有限公司，住所地甘肃省武威市凉州区新关街。
法定代表人：张严德，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：赵庆年，系甘肃纵横律师事务所律师。
上诉人李宏生因与被上诉人王福国、武威市金塔建筑装饰工程公司（以下简称金塔建筑公司）及原审被告武威荣华工贸集团有限公司（以下简称荣华公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服甘肃省武威市凉州区人民法院（2016）0602民初6009号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李宏生及其委托诉讼代理人代奎、梁柏，被上诉人王福国的委托诉讼代理人张馨及金塔建筑公司的委托诉讼代理人张生杰，原审被告荣华公司的委托诉讼代理人赵庆年到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人李宏生的上诉请求：撤销一审判决，发回重审。事实和理由：1、上诉人虽雇佣了被上诉人，但上诉人又将被上诉人和车辆租赁给了金塔建筑装饰工程公司，被上诉人违规操作导致挖掘机侧翻受伤，存在过错。金塔建筑装饰工程公司在救援被上诉人时因不当救援措施，导致挖掘机侧或移动使被上诉人遭到多次挤压，故被上诉人的伤害后果是自己违规操作和金塔建筑装饰工程公司加重行为造成；2、上诉人已预支被上诉人各项费用66554.10元；3、上诉人在本案中没有过错，根据《民法通则若干问题意见》157条之规定，上诉人应给予被上诉人经济补偿，现上诉人已补偿被上诉人66554.10元，一审让上诉人承担全部赔偿责任错误。
被上诉人王福国辩称，上诉人与王福国雇佣关系存在，王福国不存在违规操作行为，同意上诉人提出的由金塔建筑公司共同承担责任的意见，上诉人施工现场存在安全隐患，王福国新产生的后续治疗应在调解时给予处理。
被上诉人金塔建筑公司辩称，我公司与上诉人没有租赁关系，没有上诉人的项目，不承担赔偿责任。
原审被告荣华公司陈述，本案与我公司没有任何关系，不承担责任。
王福国向一审法院起诉请求：1.判令三被告连带赔偿原告各项损失521283元。2.本案诉讼费用由三被告承担。
一审法院认定事实：2016年3月17日，被告李宏生雇佣原告王福国驾驶挖掘机在工地干活时翻车砸伤左足。原告在武威创伤骨科医院、中国人民解放军兰州军区空军机关医院住院治疗共109天，出院诊断：1.左足外伤术后皮肤软组织坏死；2.左足多发性骨折内固定术后；出院医嘱：1.卧床加强功能锻炼，加强营养，专人加强护理，防止摔伤，休息一年；2.建议半年后行左足整形术；3.每2月复查一次。后甘肃天平司法医学鉴定所作出甘天鉴【2016】临鉴字第364号鉴定意见书，原告王福国的伤残程度综合评定为七级。原告在兰州空军医院住院治疗共计花费100933.11元，现原告起诉要求各被告承担该笔医疗费中的46000元及自购药花费155元，其余医疗费55000元及原告在武威创伤骨科医院的医疗费均视为被告李宏生垫付。原告围绕其诉讼请求向本院提交了证据，被告李宏生对原告提交的工商登记资料、监理工程师通知、录音、住院病历、出院证明、诊断证明、医疗费发票、张爱霞户口簿、身份证、驾驶证均无异议，对假肢装配合同、发票等证据中仅认可假肢费8600元及矫形器2800元，其余均不认可，对王福国暂住证、房屋出租协议、司法鉴定书、交通费、住宿费票据均不认可；被告荣华公司代理人及被告金塔建筑公司代理人对原告提交的工商登记资料真实性无异议，证明目的有异议，其余证据均与其无关，未发表质证意见。本院认为，原告提交的荣华公司、金塔建筑公司工商登记信息系社会公开信息，其真实有效，对其证据效力予以确认；监理通知单系复印件亦无签名、印章，向法庭提交证据应当提交完整的原件，8段录音均不能确定通话人真实身份，且不能完整证实案件事实，故对监理通知单、录音的证据效力均不予确认。对住院病历、出院证明、诊断证明、医疗费发票、假肢装配合同、发票、司法鉴定书、鉴定费发票，虽被告李宏生对司法鉴定书有异议，被告荣华公司代理人、金塔建筑公司代理人未发表质证意见，但上述证据均来源合法，与本案有关联，能够互相印证，本院对其证据效力均予以确认。因王福国暂住证、房屋出租协议不能有效证明其在城镇连续居住的事实、住宿费票据因不具备证据的形式要件，本院对暂住证、房屋出租协议及住宿费票据的证据效力不予确认。被告李宏生向法庭提交的武威创伤骨科医院费用清单复印件、兰州军区空军机关医院预交费票据，均非正式票据，且没有其他证据佐证，工商银行转账凭证并不能确认交易双方的身份，住宿费票据不符合证据的形式要件，故对被告李宏生提交的上述证据的证据效力不予确认。一审法院认为，原告王福国受雇被告李宏生在工地驾驶挖掘机干活时受伤的事实有原告及被告李宏生陈述、诊断证明、住院病历等证据证实。按照法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，被告李宏生理应对原告王福国受伤造成的经济损失进行赔偿。原告要求被告李宏生赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费、精神损害抚慰金的诉请项目符合法律规定，依法予以支持。但上述项目中的营养费的赔付应以甘肃省2016年道路交通事故人身损害赔偿标准即每日10元计算。原告实际住院治疗109天，营养费、护理费应按109天计算。原告诉请误工费的赔付期限为159天，在应予赔付的期限内，故应按159天计算。因原告户口所在地为甘肃省武威市××区号，庭审中，原告未能提交月工资4500元及在城镇居住的有效证据，其工资应按农、林、牧、渔业标准即38502元/年计算，残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年农村居民人均纯收入标准即6936元计算。残疾辅助器具费应包括假肢费、矫形器费用、假肢维护保养费用，假肢更换周期为3年/一次，每12个月维护保养一次，质量保证期24个月，质保期内免费维护保养，故每3年需付费维护保养一次。原告诉请假肢更换年限计算至75岁，根据国家统计局2015年国民经济和社会发展统计公报，2016年人均预期寿命76.34岁，故对其诉请应予以支持。原告诉请被告李宏生支付交通费、住宿费，因原告未提交住宿费有效票据，对赔偿住宿费的诉讼请求不予支持，交通费中仅支持武威至兰州往返由原告王福国及护理人张爱霞产生的费用。原告起诉要求被告李宏生赔偿精神损害抚慰金，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第一条之规定，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理，对该诉讼请求依法予以支持，精神损害抚慰金酌定为5000元。原告医疗费为46155元、后续治疗费25000元、住院伙食补助费40元×109天=4360元、营养费10元×109天=1090元、误工费38502元÷365天×159天=16695元、护理费38502元÷365天×109天=11445元、交通费668元、残疾赔偿金6936元×20年×40%=55488元、每次假肢费8600元×[（75岁-18岁）÷3年]次=163400元、矫形器2800元、假肢维护保养费每次860元×[（75岁-18岁）÷3年×1次]=16340元、鉴定费2000元、精神抚慰金5000元。上述赔偿费用总计350441元。原告要求被告荣华公司、金塔建筑公司承担赔偿责任的请求，因其未能提交有效证据证实荣华公司与金塔建筑公司在该起事故中应当承担责任，对原告关于荣华公司、金塔建筑公司承担赔偿责任的诉讼请求及代理人的代理意见依法不予支持和采纳，对被告荣华公司、金塔建筑公司代理人的辩解及代理意见依法予以支持和采纳。综上所述，判决：一、被告李宏生赔偿原告王福国医疗费46155元、后续治疗费25000元、住院伙食补助费4360元、营养费1090元、误工费16695元、护理费11445元、交通费668元、残疾赔偿金55488元、假肢费163400元、矫形器2800元、假肢维护保养费16340元、鉴定费2000元、精神抚慰金5000元，共计350441元。限于判决生效后30日内履行；二、驳回原告王福国的其他诉讼请求。案件受理费3110元，减半收取1555元，由被告李宏生负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提供1、2016年6月8日由荣华公司施工队长张国海出具的工条一张，证明上诉人雇佣被上诉人王福国及车辆全部派遣到荣华工地及荣华接受上诉人派遣的被上诉人王福国及挖掘机的事实。经质证，王福国对该证据的真实性和证明目的没有异议，认为荣华公司和金塔建筑公司应承担连带赔偿责任。金塔建筑公司和荣华公司对该证据的真实性和证明目的均有异议，认为其公司没有张国海此人，荣华公司对此不知情，不认可该条据；2、提供其银行转账清单一份和兰州空军机关医院王福国预交金凭据两张，证明上诉人通过ATM机给上诉人王福国的母亲张爱霞转款9次，金额42000元，预付王福国住院费用15000元。王福国质证后认为不属二审新证据，不予发表质证意见，荣华公司和金塔建筑公司认为与其公司没有关系；3、事发现场及挖掘机照片5张，证明系案发事故施工地点、拉运车辆没有爬梯不符合拉运条件及被上诉人驾驶挖掘机时未关闭车门，挖掘机没有安装挖斗直接使用锤头的事实。王福国质证后对照片的真实性和其中四张照片的证明目的没有异议，对其中被上诉人驾驶挖掘机时未关闭车门的证明目的有异议，认为不能确定是事发当时拍摄，不能证明事故发生时车门未关闭及王福国存在操作违规的事实。金塔建筑公司认为其公司没有此项目，不发表质证意见。荣华公司认为其公司不知情，与王福国受伤没有关联性。本院认为，张国海出具的工条不能证明张国海系金塔建筑公司或荣华公司人员，该条据也不能反映出上诉人与金塔建筑公司或荣华公司之间有租赁或工程承包关系，更不能以此证明上诉人派遣王福国驾驶挖掘机是到金塔建筑公司或荣华公司工地干活，故对该证据不予认定。上诉人提供的现场照片，首先不能证明拍摄时间，其次不能证明该挖掘机是由谁在驾驶及负责拉运，拉运没有爬梯及车门没有关闭、挖掘机没有安装挖斗是造成王福国损害的原因和应由王福国、金塔建筑公司或荣华公司承担责任，故上诉人以此要求王福国和金塔建筑公司承担责任的理由和依据不足，对该证据的证明效力不予认定。关于上诉人已支付王福国医药费数额的问题，经查，王福国在兰州军区空军机关医院花住院费100933.11元，在凉州区心连心健康药房自购药品花费155元，共计101088.11元，王福国自认上诉人已支付54933.11元，但对预支数额及预支方式在一审中陈述自己不清楚，且没有相应证据证实。二审中王福国未到庭，经当庭核实，其特别授权委托诉讼代理人认为王福国和其母亲以何种方式收到上诉人款不清楚，王福国母亲张爱霞在外地不能到庭接受询问，对此王福国应承担举证不力的法律后果。根据上诉人提供的在王福国受伤后次日起至治疗期间给同一账号、收款人为张*霞转款和给王福国预交金总计57000元，应能够认定为系上诉人已支付给王福国的医疗费，故原审认定已付医疗费数额证据不足，应予纠正，王福国医疗费应认定为44088.11元。
本院二审查明的事实中除上诉人李宏生已付王福国医疗费应认定为57000元外，其他事实与一审认定一致，本院予以确认。
本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条第一款明确规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。上诉人雇佣被上诉人王福国在其工地驾驶挖掘机从事劳务活动期间发生人身损害，一审认定应由上诉人承担赔偿责任符合法律规定。上诉人认为该损害行为系被上诉人王福国违规操作不当及其与被上诉人金塔建筑公司之间存在租赁关系、王福国的损害后果系被上诉人金塔建筑公司在转移挖掘机时造成的理由没有提供有效证据证实，在本案中不予支持。若上诉人有足够证据证实王福国的损害后果与金塔建筑公司等单位有关，可在履行完赔偿义务后另行主张。上诉人所持已预支被上诉人王福国医疗费数额的事实有其提供的转款凭据和收据，应予认定。综上，一审认定部分事实清楚，适用法律正确。唯引用最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第九条有误，予以纠正，应引用该解释第十一条第一款。
综上所述，上诉人李宏生的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：
一、维持甘肃省武威市凉州区人民法院（2016）甘0602民初6009号民事判决第二项；
二、变更甘肃省武威市凉州区人民法院（2016）甘0602民初6009号民事判决第一项为上诉人李宏生赔偿被上诉人王福国医疗费44088.11元、后续治疗费25000元、住院伙食补助费4360元、营养费1090元、误工费16695元、护理费11445元、交通费668元、残疾赔偿金55488元、假肢费163400元、矫形器2800元、假肢维护保养费16340元、鉴定费2000元、精神抚慰金5000元，共计348374.11元。限本判决生效后30日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1555元、二审案件受理费3110元，由上诉人李宏生负担4000元，被上诉人王福国负担665元。
本判决为终审判决。
审判长 赵雪梅
审判员 周小鹰
审判员 杨文龙
二〇一七年五月三日
书记员 刘美美