辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民五终字第2272号
上诉人（原审被告）：辽宁智森人才信息咨询服务有限公司，住所地：沈阳市。
法定代表人：王宇，职务：总经理。
委托代理人：杨佳佳，女，1984年9月27日出生，辽宁智森人才信息咨询服务有限公司工作人员，住址：沈阳市。
被上诉人（原审原告）：赵淑华，女，1965年4月2日出生，汉族，无职业，住址：沈阳市。
委托代理人：王英，辽宁良友律师事务所律师。
原审第三人：沈阳市大东区城市管理局东站环境卫生管理所，住所地：沈阳市。
法定代表人：宋强，职务：所长。
委托代理人：余艳，女，1975年1月4日出生，汉族，阳市大东区城市管理局东站环境卫生管理所支部书记，住址：沈阳市。
上诉人辽宁智森人才信息咨询服务有限公司因与被上诉人赵淑华、原审第三人沈阳市大东区城市管理局东站环境卫生管理所劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2015）大东民四初字第496号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员赵智担任审判长，审判员谢宏，审判员王耀锋（主审）参加评议的合议庭审理了本案，现已审理终结。
赵淑华向原审法院起诉称：2012年8月，原告通过招聘到被告单位上班，被派往大东区城市管理局东站环境卫生管理所从事保洁工作，月工资2090元，签订劳动合同，2013年10月27日15时左右，原告在工作中发生交通事故腿部受伤，经医院诊治，伤情为右膝软组织损伤，外侧半月板损伤，医嘱建议在家休养疗伤。2015年1月28日，经大东区人力和社会保障局认定，原告伤害属于工伤。2015年5月13日经市劳动鉴定康复管理办公室鉴定，原告伤残十级。原告出院后，经与被告协商工伤待遇事宜，被告不同意为原告办理工伤待遇，为此原告依法提起诉讼：请求法院判令被告：1、给付原告医药费3500元、2、伤残补助金14000元、医疗期间工资38000元、一次性伤残就业补助金16000元及一次性工伤医疗补助金；3、诉讼费由被告承担。
辽宁智森人才信息咨询服务有限公司辩称：关于医药费问题，因为原告在发生事故后离职，没有向用人单位提供受伤经过，就医证明，诊断书等申请工伤认定的相关资料，造成单位没有及时在法定时间内申报工伤问题，导致医疗费工伤基金不予报销而转为用人单位承担的后果，原告应对此后果负有完全过错责任，被告不应该支付医疗费。关于医疗期工资问题，一审判决原告与被告的劳动关系存续至2013年10月31日，2013年11月原告已经在大东区毛君屯市场工作，其医疗期应为2013年10月28日至2013年10月31日，4天医疗期，用工单位同意支付。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，本应由工伤保险基金支付，由于原告离职没有及时提供办理工伤认定的相关资料，造成用工单位没有及时在法定时间内申报工伤，导致此费用由用工单位承担的后果，原告应对此结果负有完全过错责任，因此被告方及第三人都不应该支付此项费用。关于一次性伤残就业补助金，原告是十级伤残，按照法律规定是8个月的本人工资，工资是受伤前12个月平均工资为1500元，而非原告说的2090元。关于一次性伤残就业补助金，工伤保险条例实施办法中规定距退休年龄不满五年，属于提前4年、3年、2年、1年与用人单位解除或终止劳动关系的一次性伤残就业补助金相应减发1个月、2个月、3个月、4个月，原告发生工伤时距退休年龄不满2年，一次性伤残就业补助金应减发3个月，原告最终一次性伤残就业补助金应为5个月的本人工资。被告与第三人签订的劳务派遣协议明确约定派遣员工在工作期间如发生工伤所产生的费用，由第三人承担。本案中依法应支付给原告的费用最终由第三人承担。
沈阳市大东区城市管理局东站环境卫生管理所辩称：同意被告答辩意见，原告有一定过错，我们单位用人不止一次强调发生问题一定第一时间跟我们联系，我们有一系列的保险，但是原告被撞后没有及时跟班长联系，过了三天后进行治疗，延误了工伤申报，所以我单位不应承担全部的责任。
原审法院经审理查明：原告赵淑华于2012年6月到东站环卫所工作，2012年8月1日，与智森公司签订劳务派遣合同，智森公司将赵淑华派遣至第三人东站环卫所。双方约定合同期限为两年，自2012年8月1日至2014年7月31日。2013年10月27日下午，赵淑华在沈阳市大东区东北大马路做清扫工作时，被电动车撞伤右膝部，电动车逃逸。2013年10月29日，原告到沈阳市骨科医院就诊，诊断为“右膝中度肿胀，压叩痛阳性”。后原告陆续治疗，评残前花医疗费3070.61元、原告赵淑华在受伤前12个月平均工资为1643.33元，解除劳动关系前12个月的月平均工资为1716.67元。
之后，原告于2014年9月22日起诉至本院，要求确认与被告智森公司之间的劳动关系。本院于2014年11月17日作出（2014）大东民二初字第1626号民事判决书，认为原告自认于2013年11月份到大东区毛君屯市场从事保洁工作，被告赵淑华的该行为应当认定其以实际行动单方面解除与智森公司之间的劳动关系。判决辽宁智森人才信息咨询服务有限公司与赵淑华从2012年8月至2013年10月期间存在劳动关系。
另查，2014年12月22日原告赵淑华申请认定工伤，沈阳市大东区人力资源和社会保障局于2015年1月28日作出沈大东人社工认字（2014）第287号认定工伤决定书，认定原告为工伤。
2015年4月9日，沈阳市劳动鉴定康复管理办公室对于原告赵淑华的工伤伤残等级评定为10级、无生活自理障碍。
再查，原告赵淑华向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会于2015年5月26日作出不予受理通知书。原告不服，向该院提起诉讼。
上述事实，有原告提供的不予受理通知书、（2014）大东民二初字第1626号民事判决书、认定工伤决定书、鉴定结论通知单、工资卡银行对账单，经质证，该院予以确认，在卷佐证。
原审法院认为：依据原告提供（2014）大东民二初字第1626号民事判决书，对原告、被告之间在2012年8月至2013年10月期间存在劳动关系予以认定，双方的权利和义务，依法应予以保护。
关于原告提出的要求被告支付一次性伤残补助金14000元的主张。根据《工伤保险条例》第三十七条一款，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：十级伤残为7个月的本人工资。因原告赵淑华在受伤前12个月月平均工资为1643.33元，故被告应当给付原告一次性伤残补助金的金额为11503.31元（1643.33元×7个月）。
关于原告要求被告给付一次性工伤医疗补助金的主张。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”辽人社（2010）483号《关于贯彻实施新〈工伤保险条例〉的有关问题的通知》规定，一次性工伤医疗补助金按照工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，十级给付7个月，即按照沈阳市2012年度社会平均工资4059.92元／月计算，一次性工伤医疗补助金共计为28419.44元（4059.92元／月×7个月）；
关于原告要求被告给付一次性伤残就业补助金16000元的主张。一次性伤残就业补助金按照工伤职工本人受伤前12个月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，就高不就低，十级支付8个月。但是原告在与用人单位终止劳动关系时已满48岁，距退休年龄不满5年，根据《辽宁省工伤保险实施办法》第十九条规定：“五级至十级伤残的工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系时，距退休年龄不满5年，属于提前4年、3年、2年、1年与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性伤残就业补助金相应减发1个月、2个月、3个月、4个月。”
原告属于提前2年与用人单位解除劳动关系，一次性伤残就业补助金相应应减发3个月。故按照原告解除劳动关系前12个月的月平均工资1716.67元，一次性伤残就业补助金为8583.35元（1716.67元／月×5个月）。
关于原告提出的要求被告支付医疗期间的工资38000元的主张。根据《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”因原告已经（2014）大东民二初字第1626号民事判决书认定，其自认于2013年11月份到大东区毛君屯市场从事保洁工作，以实际行动单方面解除与智森公司之间的劳动关系，原告不存在停工留薪期，故对原告的该项请求，该院不予支持。
关于原告提出的要求被告支付医药费3500元的主张。原告在评残前发生的医药费为3070.61元，对原告发生的该医药费本院予以支持；对评残后发生的医药费，因已判决支付一次性工伤医疗补助金，故对评残后发生的医药费该院不予支持。
关于被告提出由于原告离职没有及时提供办理工伤认定的相关资料，造成用工单位没有及时在法定时间内申报工伤，导致此费用由用工单位承担的后果，原告应对此结果负有完全过错责任的主张。因被告未提供证据证明其已向社会保险行政部门提出工伤认定申请，是由于欠缺工伤认定的相关资料而未办理，故被告的该主张不能成立。因此被告未在规定的时限内提交工伤认定申请，导致在此期间发生的工伤待遇等有关费用由被告负担。
原审法院依照《工伤保险条例》第三十七条之规定，判决：
一、被告辽宁智森人才信息咨询服务有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告赵淑华一次性伤残补助金11503.31元；二、被告辽宁智森人才信息咨询服务有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告赵淑华一次性工伤医疗补助金28419.44元；三、被告辽宁智森人才信息咨询服务有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告赵淑华一次性伤残就业补助金8583.35元；四、被告辽宁智森人才信息咨询服务有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告赵淑华医药费3070.61元；五、驳回原、被告及第三人其他诉讼请求。如被告未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费10元，减半收取5元，由被告辽宁智森人才信息咨询服务有限公司负担。
宣判后，辽宁智森人才信息咨询服务有限公司不服原审判决，向本院提出上诉称：1、被上诉人发生事故后，没有向原审第三人、上诉人提供书面受伤事实及经过，造成原审第三人、上诉人没有书面事实材料，无法在规定的时间内申报工伤，被上诉人应对不及时申报工伤产生的后果承担责任；2、上诉人与原审第三人的劳务派遣协议明确约定，派遣员工工伤产生的后果由第三人承担，故原审法院判定由上诉人承担后果均应由原审第三人承担。
赵淑华辩称：同意原审法院判决。
沈阳市大东区城市管理局东站环境卫生管理所辩称：同意原审法院判决。
本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为：关于上诉人主张其没有及时为被上诉人申报工伤的原因在于被上诉人没有及时将其受伤的事实告知上诉让人及原审第三人，其因不及时申报工伤产生的后果由被上诉人承担的问题。《工伤保险条例》第四条规定：“职工发生工伤时，用人单位应当采取措施使职工得到及时救治”，第十七条规定：“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请”。本案中，上诉人未提供证据证明其已向社会保险行政部门提出工伤认定申请，是由于欠缺工伤认定的相关资料而未办理，应承担举证不能的后果，故原审法院认定上诉人未在规定的时限内提交工伤认定申请，导致在此期间发生的工伤待遇等有关费用由其负担并无不当，本院对上诉人的该项上诉主张不予支持。
关于上诉人主张与原审第三人的劳务派遣协议明确约定，派遣员工工伤产生的后果由原审第三人承担，故原审法院应判定相应后果均应由原审第三人承担的问题。因工伤保险的缴费主体及初始申请工伤认定的主体是用人单位，故因工伤产生相应的后果与用工单位没有关系，上诉人作为被上诉人的用人单位应承担相应的责任，上诉人的该项上诉主张没有法律依据，本院对上诉人的该项上诉主张不予支持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人辽宁智森人才信息咨询服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵 智
审判员 谢 宏
审判员 王耀锋
二〇一五年十一月九日
书记员 崔冰琳