湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂10民终863号
上诉人（原审被告）盛荣财，男，生于1952年5月13日，汉族，住荆州市荆州区。
委托诉讼代理人:张启学,荆州市荆州区古城法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）:赵兰，女，生于1952年9月24日，汉族，住荆州市荆州区。
委托诉讼代理人:刘亚军,湖北博智律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:陈中元，男，生于1964年10月20日，汉族，住荆州市荆州区。
委托诉讼代理人:倪ＸＸ,荆州市荆州区光明法律服务所法律工作者。
原审被告：赵金英，女，生于1952年8月30日，汉族，住荆州市荆州区（系盛荣财之妻）。
上诉人盛荣财、赵兰因与被上诉人陈中元、原审被告赵金英民间借贷纠纷一案，不服荆州市荆州区人民法院（2017）鄂1003民初520号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人盛荣财及委托诉讼代理人张启学、上诉人赵兰及委托诉讼代理人刘亚军、被上诉人陈中元及委托代理人倪ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
盛荣财上诉主要理由是：1、被上诉人从2008年后就没有与二上诉人联系，2016年才与上诉人联系，2017年才起诉，且没有时效中止、中断的理由，被上诉人的起诉已经超过诉讼时效。2、借款发生时，上诉人为了马上得到被上诉人的借款，迫不得已答应被上诉人提出的支付荆唐贸易公司5000元煤款的条件，荆唐贸易公司煤款与上诉人没有关系，上诉人实际只拿到30200元借款，应该按照实际收到款项认定借款数额。3、上诉人在下欠被上诉人借款情况下，于2008年4月12日将14根白钨金条交被上诉人，当时双方约定抵偿借款本息，多余部分返回上诉人。在被上诉人没有返回白钨金条情况下，上诉人主张一并判决被上诉人没有返回钨金，但法院判决单方还款，显失公平。
赵兰上诉主要理由是：1、被上诉人在接受本人抵押房屋所有权证原件后，在长达十多年的时间内并未要求协助办理抵押物登记，本人也没有拒绝办理抵押登记，一审判决认定双方有过错，没有法律依据。2、被上诉人起诉依据超过诉讼时效，上诉人亦不应承担任何责任。
陈中元向一审法院提出诉讼请求：判令被告向原告偿还借款4万元，并承担自2006年元月26日起至实际偿还之日止按银行贷款利率四倍计算的利息。
盛荣财一审辩称：原告所述不实，借款40000元我实际只拿了30000多元的现金。该借款在2008年已经用白钨金14支抵偿，原告亦给我出具了收条，利息按4800元每月已给付三个月。之后原告一直未联系我，2016年原告找到我，要求我还款，我认为用14支白钨金抵偿后还有多的。
被告赵兰辩称：房产证是我借给盛荣财的，借条上的签名是事实。
一审法院审理查明：原、被告系朋友关系，2006年1月26日，被告因经营需要向原告借款40000元，并向原告出具了40000元的借条。借条中承诺：用赵兰私人房产（荆字××号）作抵押，月息4800元。被告赵兰在借条上部签名。原告扣除当月利息4800元，又向被告盛荣财出具了一张收煤款5000元的收条后，向被告盛荣财给付贷款30200元。此后，被告盛荣财按约支付原告两个月利息9600元后再未偿还原告借款。另查明：被告赵金英与被告盛荣财系夫妻关系。
一审法院审理认为：债权债务关系的认定，应当依据当事人之间的借款合同、借条、借据等债权凭证为依据。原告在发放借款时，预先在本金中扣除利息，依法应当按照实际借款数额35200元返还借款并计算利息。双方约定的月息4800元相当于年利率144%。对已经给付的超过法定有效年利率36%的利息部分7488元依法应当冲抵本金。对尚未给付的利息原告主张按人民银行同期同档次贷款利率四倍即年利率24%计算利息的请求符合法律规定，故本院依法予以支持。因该借款发生在二被告婚姻关系存续期间，按照最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条的规定，应按夫妻共同债务处理,由被告盛荣财、赵金英共同偿还。因在借款发生时被告盛荣财接受了原告出具的5000元煤款收条，在被告没有证据证明原告虚构事实的情况下，对被告提出给付借款时扣除的5000元煤款应当扣抵本金的主张本院依法不予采信。原告向被告盛荣财出具的14支白钨金的收条中并没有冲抵借款的内容，且收条明确注明“如不接受，本货退给盛总”，故对被告盛荣财主张借款已用白钨金条冲抵的主张本院不予采纳，被告盛荣财可以另行向原告主张返还白钨金条。被告赵兰在借条上签名并将房屋所有权证交于原告的行为，表示其同意用房产为被告盛荣财向原告借款提供抵押担保，被告赵兰与原告之间的抵押担保合同成立且有效，但该抵押未办理登记，致使抵押物权尚未设立，原告接受被告赵兰的房屋所有权证原件后，在长达十多年的时间内并未要求被告赵兰协助办理抵押物登记，导致抵押物权至今未能设立，故双方均有过错，被告赵兰应当在其过错范围内对被告盛荣财下欠原告的借款本息承担补充清偿责任，被告赵兰承担责任后可以向被告盛荣财追偿。因此判决：一、由被告盛荣财、赵金英于本判决生效后十日内偿还原告陈中元借款本金27712元，并从2006年3月27日起按年利率24%支付利息至清偿之日止。二、由被告赵兰对被告盛荣财下欠原告上述第一判项借款本息的50%承担补充清偿责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取400元，由原告负担154元，二被告负担246元。
本院二审查明的事实与一审认定事实一致。二审主要争议是：1、陈中元提起诉讼是否超过诉讼时效。2、双方实际借款是多少？亦即白钨金条、煤款是否应该冲抵借款。3、担保人是否应承担赔偿责任？
本院二审认为：（一）关于陈中元提起诉讼是否超过诉讼时效问题。《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干规定》第三条规定：“当事人未提出诉讼时效的，人民法院不应释明及主动适用时效规定进行裁判”；第四条规定：“当事人在一审期间为未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持。但其新的证据能够证明对方当事人的请求权已经过诉讼时效的情行除外”。一审过程中，三被告盛荣财、赵金英及赵兰均没有提出诉讼超过时效的抗辩主张。二审中上诉人提出对方诉讼已经超过时效，但不属新的证据能够证明对方当事人的请求权已经过诉讼时效的情行。根据上述司法解释的规定，上诉人二审中提出对方诉讼已经超过时效的主张，本院依法不予支持。（二）、关于乌金金条、煤款是否应该冲抵借款问题。其一：双方发生借款关系时，陈中元向盛荣财出具了收取5000元煤款的收据。收据不是债权债务凭证，不能冲抵债务。一审法院认为“在被告没有证据证明原告虚构事实的情况下，对被告提出给付借款时扣除的5000元煤款应当扣抵本金的主张，本院依法不予采信”，并无不当。其二、陈中元出具收据收取盛荣财14支白钨金条属实，收据明确注明“如不接受，本货退给盛总”。上诉人盛荣财主张借款已用白钨金条冲抵，但没有证据证明双方有此合意。另外，白乌金条价值不确定，与借款不属同类可抵销的债务。一审法院认为盛荣财可以另行向陈中元主张返还白钨金条，并无不当。（三）关于担保人赵兰是否应承担责任问题。虽然《担保法解释》第五十六条第二款规定：“法律规定登记生效的抵押合同签订后，抵押人违背诚实信用原则拒绝办理抵押登记致使债权人受到损失的，抵押人应当承担赔偿责任。”但是，盛荣财与陈中元发生借款关系时，赵兰在借条上签名同意用房产为借款提供抵押担保，并将房屋所有权证原件交给陈中元，陈中元接受赵兰的房屋所有权证后，在长达十多年的时间内未办理抵押物登记，现不能提出赵兰拒绝协助办理抵押物登记的证据。因此，不能认定赵兰存在导致抵押权至今未成立的过错，一审法院认定赵兰存在过错并应承担借款本息补充清偿责任，缺乏事实依据。
综上，原判部分认定事实不清，上诉人盛荣财之上诉理由不能成立，上诉人赵兰之上诉理由成立，本院依法改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、维持荆州市荆州区人民法院〔2017〕鄂10**民初520号民事判决第一条、第三条（即：一、由被告盛荣财、赵金英于本判决生效后十日内偿还原告陈中元借款本金27712元，并从2006年3月27日起按年利率24%支付利息至清偿之日止。三、驳回原告的其他诉讼请求。）
二、撤销荆州市荆州区人民法院〔2017〕鄂10**民初520号民事判决第二条（即：二、由被告赵兰对被告盛荣财下欠原告上述第一判项借款本息的50%承担补充清偿责任。）
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费（减半）400元，由陈中元负担154元，盛荣财负担246元。二审案件受理费738元，由盛荣财492元，陈中元负担246元。
本判决为终审判决。
审判长 赵祖发
审判员 廖崇霞
审判员 周 湛
二〇一七年十月二十日
书记员 周 薇