黑龙江省牡丹江市东安区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）牡东民初字第56号
原告迟炳柱，男，1951年9月14日出生，汉族，牡丹江市环卫清扫保洁公司职工。
委托代理人徐亮，黑龙江曦晖律师事务所律师。
被告牡丹江市环卫清扫保洁公司，住所地黑龙江省牡丹江市东安区东四条路403号，组织机构代码59820878-8。
法定代表人丛林，男，该公司经理。
委托代理人颜龙，黑龙江宇通律师事务所律师。
原告迟炳柱与被告牡丹江市环卫清扫保洁公司（以下简称环卫公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年1月14日立案受理后，依法由代理审判员穆海东独任审判，于2015年3月5日公开开庭进行了审理。2015年4月15日，本案转为普通程序，依法组成合议庭，于2015年5月8日公开开庭进行了审理，原告迟炳柱的委托代理人徐亮，被告环卫公司的委托代理人颜龙到庭参加诉讼。2015年5月9日至2015年10月9日原、被告申请庭外和解。本案现已审理终结。
原告迟炳柱诉称：原告迟炳柱于2011年1月到牡丹江市西安区环卫站清洁队从事西五条路段清扫工作，2011年5月19日早晨3点钟左右原告迟炳柱在上班途中被机动车撞伤。2012年7月17日，原告迟炳柱向牡丹江市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称牡市劳动仲裁委）申请仲裁，要求确认原、被告之间存在劳动关系，2012年8月27日牡市劳动仲裁委作出牡劳仲字（2012）第40号劳动人事仲裁裁决书，认定原、被告之间存在事实劳动关系。被告不服该仲裁裁决书，向牡丹江市东安区人民法院提起诉讼，牡丹江市东安区人民法院依法驳回被告的诉讼请求。被告不服，向牡丹江市中级人民法院申请再审，并再次被驳回，现牡劳人仲字（2012）第40号劳动仲裁裁决书已经生效。2013年10月12日，原告迟炳柱向牡丹江市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，原告迟炳柱被鉴定为伤残四级，大部分护理依赖。原告迟炳柱于2014年11月10日向牡市劳动仲裁委申请仲裁，要求被告承担赔偿责任，牡市劳动仲裁委未支持原告迟炳柱请求，故原告迟炳柱起诉至法院，要求：1.支付医疗费1016.10元；2.2011年5月19日至2012年5月19日停工留薪期工资4000元；3.2012年5月至2012年12月伤残津贴31713元；4.2011年10月至2014年12月生活护理费47508元；5.劳动能力鉴定费260元；6.诉讼费由被告承担。
被告环卫公司辩称：1.原告迟炳柱主张的赔偿按照法律规定应为差额赔偿，因此不存在被告赔偿原告的问题；2.牡市劳动仲裁委认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，原告所主张的诉讼请求于法无据，请求依法驳回原告的诉讼请求。
本案的争议焦点：被告环卫公司是否应当承担原告迟炳柱工伤保险待遇以及赔偿金额的确定。
证据一，牡市劳动仲裁委作出的牡劳人仲字（2014）第163号仲裁裁决书一份。意在证明：本案诉争争议已经过劳动仲裁前置程序，用人单位不能为劳动者办理退休所产生的赔偿金应属人民法院受案范围。
被告环卫公司对此份证据有异议，认为：1.在2011年1月原告迟炳柱参加工作时已年满60周岁，依据现行的养老保险政策，无法为其办理和开设个人养老保险账户；2.要求被告按月赔偿原告迟炳柱不低于1800元的退休金，应当另行申请劳动仲裁。
本院认为：此份证据能够证实本案已经过劳动仲裁前置程序，故本院对此份证据予以采信。
证据二，工伤认定书一份、劳动能力鉴定结论一份。意在证明：原、被告之间系劳动关系，原告迟炳柱为伤残四级，需大部分护理依赖。
被告环卫公司对此份证据没有异议。
本院认为：此份证据是合法有效的书证，具有证据的客观真实性，能够证明原告欲证明的问题，故本院对此份证据予以采信。
证据三，黑龙江省医疗费门诊收据十七张、黑龙江省医疗门诊费票据两张。意在证明：原告迟炳柱因受伤所支付的医疗费用共计1016.10元。
被告环卫公司对此份证据中由牡丹江市第二医院骨科分院出具的十七张票据不认可，不能体现是原告迟炳柱本人花费的医疗费用。对牡丹江市林业中心医院出具的拍摄X光片医疗费票据没有异议。
本院认为：对于牡丹江市第二人民医院出具的医疗费票据，因原告迟炳柱未提供医疗机构的诊断及住院病案与之相佐证，且被告对此不予认可，故本院对此份证据不予采信。对牡丹江林业中心医院出具的医疗门诊费票据为合法有效的书证，且被告对此无异议，故本院对此份证据予以采信。
证据四，劳动能力鉴定费票据一份。意在证明：原告进行劳动能力鉴定花费260元。
被告环卫公司对此份证据无异议，认可该票据付款人是笔误。
本院认为：此份证据是合法有效的书证，具有证据的客观真实性，且被告对此份证据无异议，故本院对此份证据予以采信。
审理中被告环卫公司为支持其主张，向法庭举证如下：
证据一，牡丹江市爱民区人民法院作出的（2012）爱民初字第329号民事判决书一份。意在证明：原告迟炳柱因交通事故所受伤害已经获赔195000元，原告迟炳柱工伤保险待遇为差额赔偿，因此被告即使赔偿，也是对交通事故赔偿标准低于工伤保险待遇标准的补足差额部分。
原告迟炳柱对此份证据的形式要件没有异议，对证明问题有异议，认为：1.被告环卫公司以《黑龙江省人民政府贯彻﹤工伤保险条例﹥若干规定》的地方行政规章来主张差额赔偿在司法程序中有争议，劳动者在履行职务期间发生工伤，针对交通肇事赔偿和工伤损害赔偿，是可以重复获取的；2.即便是按照《黑龙江省人民政府贯彻﹤工伤保险条例﹥若干规定》第18条的规定，也是针对交通事故赔偿标准低于工伤保险待遇所作的补足差额的规定，所以对被告用此份证据来简单的否定原告迟炳柱的诉讼请求有异议。
本院认为：此份证据为生效的人民法院裁判文书，故本院对此份证据予以采信。
根据当事人举证、质证、法庭调查及本院对上述证据的认证意见，本院确认本案事实如下：
原告迟炳柱于2011年1月到牡丹江市西安区环卫站清洁队工作，月工资为800元。2011年6月19日牡丹江市人民政府第十四届第44次常务会议决定将牡丹江市西安区环卫站清洁队所在的市环卫三公司、四城区环卫站机构撤销，组建牡丹江市环卫清扫保洁公司即被告。2011年5月19日早晨3点钟左右原告迟炳柱在上班途中被佟铁钢驾驶牡丹江市华源化工试剂供应站所有的黑CC××号长安牌小型普通客车撞伤。2012年7月17日，原告迟炳柱向牡市劳动仲裁委申请仲裁，要求确认原、被告之间存在劳动关系，2012年8月27日牡市劳动仲裁委作出牡劳仲字（2012）第40号劳动人事仲裁裁决书，裁定原、被告之间存在事实劳动关系。被告环卫公司不服该仲裁裁决书，向牡丹江市东安区人民法院起诉，牡丹江市东安区人民法院于2012年12月3日作出（2012）东民初字第423号民事判决书，判决迟炳柱与环卫公司存在劳动关系。被告环卫公司不服，向牡丹江市中级人民法院申请再审，牡丹江市中级人民法院于2013年7月11日作出（2013）牡申民字第6号民事裁定书，裁定驳回环卫公司的再审申请。
2013年8月19日牡丹江市人力资源和社会保障局认定迟炳柱为工伤，2013年10月12日，原告迟炳柱向牡丹江市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，2014年4月14日该鉴定委员会作出（工伤）劳鉴字（2014）第94号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定迟炳柱为伤残四级、需大部分护理依赖。原告迟炳柱于2014年11月10日向牡市劳动仲裁委申请仲裁，要求：1.支付入院门诊检查、医药费1016.10元；2.支付伤残鉴定费、劳动能力鉴定费5070元；3.支付停工留薪期间工资59184元；4.支付一次性伤残补助金44388元；5.按月支付护理费2466元；6.按月支付伤残津贴1849.50元；7.依法办理退休手续。2014年12月14日牡市劳动仲裁委作出牡劳人仲字（2014）第163号仲裁裁决，裁定驳回迟炳柱的仲裁请求。
另查，2012年5月22日，牡丹江市爱民区人民法院立案受理了迟炳柱与华安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，2012年11月16日牡丹江市爱民区人民法院作出（2012）爱民初字第329号民事判决，对迟炳柱的医疗费6800元、残疾赔偿金31392元、7个月的误工工资5600元、住院期间护理费19852元、住院伙食补助2520元、伤残保护期内的部分护理依赖152072元、二次手术费用3500元，共计人民币221466元予以保护，扣除牡丹江市华源化工试剂供应站、佟铁钢一次性赔偿本案原告迟炳柱75000元，余款146466元由华安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司在伤残赔偿金的限额内予以赔偿。判决：华安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司赔偿迟炳柱经济损失人民币12万元。该判决已经履行完毕。
再查，2010年牡丹江市在岗职工月平均工资为2274元，2013年牡丹江市在岗职工月平均工资3210元。
本院认为：原、被告之间形成的劳动关系已被生效的法律文书所确认并且原告已被确定为工伤，本案系因原告认为被告环卫公司应当承担原告的工伤保险待遇而引起的纠纷，故本案案由应为劳动争议纠纷。
关于被告环卫公司是否应当承担原告迟炳柱工伤保险待遇的问题，本院认为，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定：“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。”《工伤保险条例》第六十条规定：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由劳动保障行政部门责令改正；未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”根据以上法律规定，被告环卫公司以外的第三人侵权造成原告迟炳柱人身损害，构成工伤的，原告迟炳柱因工伤事故享有工伤保险赔偿请求权，基于工伤事故的发生，原告迟炳柱与被告环卫公司之间形成工伤保险赔偿关系，因被告环卫公司没有按照相关规定为迟炳柱办理工伤保险，故原告迟炳柱有权向被告环卫公司主张工伤保险赔偿。本案中，原告迟炳柱虽然获得了交通肇事赔偿义务人的赔偿，但并不因此而免除被告环卫公司的工伤保险赔偿责任。被告环卫公司应依法承担相应的工伤保险赔偿责任。
关于各项赔偿数额的确认，本院认为：
1.关于原告迟炳柱主张扣除道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案中法院保护的原告误工费7个月外5个月的停工留薪期工资4000元的诉讼请求，本院认为，《工伤保险条例》第三十一条第一款的规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。”本案中，原告迟炳柱未提供证据证实曾向市级劳动能力鉴定委员会确认，延长停工留薪期间，故本院确认迟炳柱的停工留薪期为12个月。根据迟炳柱的工资为每月800元，且交通肇事赔偿义务人在交通肇事中已经赔偿误工费7个月的实际情况，故本院确认迟炳柱的停工留薪期工资为4000元（800元×5个月）；
2.关于原告迟炳柱主张自2012年5月至2014年12月按每月1364元计算的伤残津贴31713元的诉讼请求，本院认为，《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：……（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90％，二级伤残为本人工资的85％，三级伤残为本人工资的80％，四级伤残为本人工资的75％。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”第六十一条规定：“本条例所称职工，是指与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的各种用工形式、各种用工期限的劳动者。本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300％的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”本案中，原告迟炳柱于2011年1月到牡丹江市西安区环卫站清洁队工作月工资为人民币800元，低于2010年牡丹江市市在岗职工月平均工资2274元的60%，故原告迟炳柱的工资应当按照1364元（2274元×60%）计算。2014年4月14日，牡丹江市劳动能力鉴定委员会对原告迟炳柱劳动能力作出鉴定结论通知书，原告迟炳柱的伤残等级为四级、大部分护理依赖，故本院确认原告迟炳柱2014年4月14日至2014年12月14日的伤残津贴为人民币8184元（1364元×75%×8个月）；
3.关于原告迟炳柱主张要求自2011年10月至2014年12月按照2013年牡丹江在岗职工平均工资计算生活护理费47508元的诉讼请求，本院认为，《工伤保险条例》第三十一条第三款规定：“……生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”第三十二条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50％、40％或者30％。”本院认为，迟炳柱的停工留薪期为12个月，且原告迟炳柱住院168天期间的护理费用在交通肇事赔偿义务人在道路交通事故人身损害赔偿纠纷中已予以赔偿，参照2013年牡丹江市在岗职工月平均工资3210元，故本院确认迟炳柱停工留薪期间的护理费用为8431元（3210元×（365天-168天）／30天×40%），2014年4月14日牡丹江市劳动鉴定委员会作出迟炳柱需大部分护理依赖的鉴定结论，故本院确认迟炳柱的2014年4月14日至2014年12月14日生活护理费为10272元（3210元×8个月×40%），原告迟炳柱的生活护理费用共计人民币18703元；
4.关于原告迟炳柱要求劳动能力鉴定费260元的诉讼请求，本院认为，此项费用属于原告迟炳柱发生工伤后为确定各项赔偿数额及进行诉讼所花费的合理性支出，故本院对原告的该项诉讼请求予以支持；
5.关于原告迟炳柱要求工伤医疗费用1016.10元的诉讼请求，本院认为，本案中，对于牡丹江市第二人民医院出具的医疗费票据，因原告迟炳柱未提供医疗机构的诊断及住院病案与之相佐证，且被告对此不予认可，故本院对该费用不予确认。对牡丹江林业中心医院出具的医疗门诊费票据能够证实原告在进行劳动能力鉴定过程中产生医疗检查费用300元，且被告对此无异议，故本院对此数额予以确认。
综上，原告迟炳柱的各项赔偿数额为停工留薪期工资4000元、伤残津贴8184元、生活护理费18703元、劳动能力鉴定费260元、医疗费300元共计人民币31447元。依照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款、《工伤保险条例》第三十一条第一款、第三款、第三十二条、第三十三条、第六十条、第六十一条的规定，判决如下：
一、被告牡丹江市环卫清扫保洁公司于本判决生效后十日内赔偿原告迟炳柱停工留薪期工资4000元、伤残津贴8184元、生活护理费18703元、劳动能力鉴定费260元、医疗费300元共计人民币31447元；
二、驳回原告迟炳柱的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费人民币10元，由被告牡丹江市环卫清扫保洁公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 马 莹
代理审判员 穆海东
人民陪审员 刘秀莲
二〇一五年十一月四日
书 记 员 朱 婧