太原市�店区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）小民初字第02513号
原告史家国。
委托代理人王娟海，山西真强律师事务所律师。
被告管俊平，（西户）。
委托代理人侯铁芳，北京隆安（太原）律师事务所律师。
被告吴敬国，职业不详。
被告刘晋斌。
委托代理人冯新民。
原告史家国与被告管俊平、被告吴敬国、被告刘晋斌借款合同纠纷一案，本院于2014年10月31日立案受理后，依法由审判员张潘潘、人民陪审员池凤林及人民�审员李小兰组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告史家国及委托代理人王娟海、被告管俊平的委托代理人高秋红、被告刘晋斌及其委托代理人冯新民到庭参加了诉讼。被告吴敬国经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告史家国诉称，2013年5月12日，被告管俊平以祁县宝墨林印刷有限公司（以下简称“宝墨林公司”）生产周转资金紧张为由向原告借款1380000元，双方为此达成《借款协议书》一份，协议约定，被告管俊平向原告借款1380000元，借款期限12个月，月息贰分，以宝墨林公司全部印刷设备及被告吴敬国位于临汾市五一东路一队的房屋一套作为担保。如被告管俊平不能将本息偿还原告，应另行赔偿原告两个月的利息并按照欠款额的20%另赔偿原告聘请律师的费用。被告吴敬国、被告�晋斌为被告管俊平上述借款提供了连带担保。借款协议还对管辖法院及双方之间的其他权利义务作了约定。协议签订后，原告将1380000元汇入被告管俊平指定的账户，被告管俊平向原告出具一份借条。后被告管俊平并未按照协议约定向原告偿还借款本金及利息，原告多次找三被告索要欠款均未果。特诉至法院，请求依法判令：1、三被告连带偿还原告借款本金1380000元及该款至付清之日止产生的利息（利息暂计算至2014年11月12日为496800元）并赔偿原告331200元；2、三被告承担本案诉讼费。
被告管俊平辩称，原告诉称我借款的事实不符合实际情况。2013年5月12日，我没有收到原告交付的1380000元款项，也没有实际支配该款项，本案被告应是宝墨林公司，理由有三，第一，我仅是涉案企业的股东，借款属于职务行为；第二，所借款项均用于宝墨林公司经营，不是我个人使用；第三，本案被告应当是实际使用该款项的宝墨林公司。
被告吴敬国未作答辩。
被告刘晋斌辩称，当时借款时，被告管俊平叫我过去提供担保，并告诉我只是程序性的事，收到法院传票后我才知道成了这种事，被告管俊平本身还欠我的钱。我不应当对此案负责，理由如下：第一，原告与被告管俊平在我不知情的情况下变更了主合同，我依法不应承担担保责任。首先，借款协议明确载明被告管俊平是因宝墨林公司资金周转紧张才借款1380000元，但涉案借款并没有直接用于生产而是用于还贷，借款用途被改变，合同性质已发生变化。其次，被告管俊平为我作证，证明我未取得该款项的支配权也不知晓借款的实际用途；第二，本案原告和被告管俊平私下串通骗取我承担保证责任，我无须承担保证责任。借款之初被告管俊平已经知道借款用途，但仍然宣称用于企业经营，对我隐瞒了借款用途，使得我为其提供了担保；第三，涉案借款用于偿还宝墨林公司贷款，所以借款依法应当由宝墨林公司及其股东来偿还。宝墨林公司连续两年没有进行年审年检，依法应当进行结算，偿还借款的责任也应当由其承担。
经审理查明，2013年5月12日，原告史家国（甲方）与被告管俊平（乙方）、被告吴敬国（丙方）、被告刘晋斌（丁方）签订《借款协议书》一份，协议书内容载明：乙方因宝墨林公司生产周转资金紧张，需向甲方借款人民币1380000元，为此双方达成协议。一、借款期限从借款之日起12个月到期，利息按月息贰分计算结算。乙方须在每三个月的五号前将利息付到甲方指定的农行卡号；二、为保证甲方出借的款项本息能够安全收回，乙方需向甲方提供如下财产作为抵押担保，以下担保物未进行过担保，未经甲方同意不得变卖，不得再向他人提供抵押或担保。1、乙方以原宝墨林公司全部印刷设备作为抵押担保，并制作印刷设备清单，乙方签字后交甲方保管，为借款协议的履行提供担保。2、乙方以吴敬国位于临汾市五一东路一队的房屋，土地证号临国用（93）字第32242**号、房产证号临房权证乡字第××号作为抵押担保，将原件置于甲方作为抵押凭据；三、如乙方超过五日仍不能支付利息的情况发生或是连续发生两次拖付息的情况，甲方有权要求乙方连本带利一次性全部收回，乙方并应赔偿甲方两个月的相应利息，催讨款项的费用每次五百元由乙方无条件支付甲方；四、如乙方不能将应付本息偿还甲方，乙方应另赔偿甲方聘请律师的费用，按照欠款额的20%的比例计算；�、在本合同履行过程中发生争议，由甲方住所地人民法院管辖，所有费用由乙方及担保人承担；六、担保人丙方、丁方对乙方的借款本息及义务承担连带担保责任；七、甲乙双方经过协商一致可以延长借款时间。原告在协议甲方处签字，被告管俊平在协议乙方处签字摁手印，被告吴敬国在担保人丙方处签字摁手印，被告刘晋斌在担保人丁方处签字。协议签订同日，被告管俊平向原告交付宝墨林公司机器设备清查评估明细表一份，并向原告出具借条一份，借条内容为“今借到史家国人民币现金1380000元整，将此款转至华夏银行刘真强名下账户，借款人管俊平”。2013年5月13日，原告依据被告管俊平的指示将1360000元转账支付至刘真强爱人账户中，另20000元借款本金原告已于签订《借款协议书》前交付被告管俊平。因三被告均未履行还本付息义务，原告委托山西真强律师事务所律师将三被告诉至本院，要求三被告连带偿还借款本金1380000元、至付清日止的利息及赔偿费331200元，其中利息按照月息两分计算为每月27600元（按每月30日计算），赔偿费331200元为欠款金额的20%加上两个月的利息得出。庭审中，被告管俊平认可原告交付1380000元借款，但其认为原告并未将1380000元借款交由自己，且款项实由刘真强支配使用，其中1100000元借款原定用于为宝墨林公司偿还借款，但实际是否如此执行并不清楚。被告刘晋斌则认为1380000元款项全部用于偿还宝墨林公司借款，其系受欺诈而提供的担保，因此其不应当承担担保责任。
另查明，被告管俊平与被告吴敬国系夫妻关系。被告管俊平系通过刘真强介绍认识原告，后被告管俊平提出向原告借款用以偿还宝墨林公司债务，原告对借款用途为�还借款是明知的。被告吴敬国和被告刘晋斌是由被告管俊平找来作为担保人，被告管俊平庭审中陈述其并未明确告知被告刘晋斌及被告吴敬国借款的实际用途。被告管俊平与原告签订《借款协议》时，被告管俊平系宝墨林公司的经理及股东，当时宝墨林公司已处于停产状态。现宝墨林公司处于吊销状态。原告与被告吴敬国至今未就提供担保的临汾市五一东路一队的房屋办理抵押登记手续。
确认以上事实的依据有：《借款协议书》、借条、银行借记卡明细单、居住证明等，上述证据经当庭举证、质证及本院审查，另有本案庭审笔录在卷佐证，足以采信。
本院认为，本案中，被告管俊平以其个人名义与原告签订《借款协议书》，且以借款人名义向原告出具借条，原告亦是根据被告管俊平的指示交付借款本金，可见原告实际欲与被告管俊平建立民间借贷关系，即便原告在出借款项时明知借款的实际用途，但这不足以改变被告管俊平的借款人身份，被告管俊平仍应向原告返还借款本金1380000元，若款项确实际由他人使用，应由被告管俊平向实际使用人主张返还。被告管俊平辩称应由宝墨林公司承担还款责任的意见，法律依据不足，本院不予采纳。原告主张被告管俊平自2013年5月12日起按照月息27600元支付利息，该利息约定未超过法定的民间借贷利率的上限，另由于民间借贷合同系实践性合同，合同自款项实际交付借款人时方生效，原告在其实际交付款项日方有权主张利息，因此本案中被告管俊平应自2013年5月13日起按照月息27600元支付原告利息，截至2015年4月12日被告管俊平应付原告利息27600元／月×23个月=634800元，自2015年4月13日至付清日止的利息由被告管俊平按日27600元／月÷30天=920元支付原告。原告主张被告管俊平赔偿损失331200元，此系双方在《借款协议书》中的约定，该约定未违反法律法规的规定，合法有效，被告管俊平未按照协议约定按期还款，构成违约，应按照协议约定承担相应赔偿责任。原告要求被告吴敬国承担连带担保责任，因被告吴敬国提供的系抵押担保而非保证担保，二者系不同性质的担保形式，在双方未办理抵押登记抵押权因而未成立的情况，原告据此直接要求被告吴敬国承担连带保证责任，缺乏法律依据，本院不予支持。鉴于被告吴敬国与被告管俊平系夫妻关系，上述债务发生于夫妻关系存续期间，因此被告吴敬国应与被告管俊平一起承担共同还款责任。原告要求被告刘晋斌承担连带责任，而被告刘晋斌则主张其受欺诈提供担保不应承担保证责任，依据《中华人民共和国担保法》第三十条“主合同当事人双方串通骗取保证人提供保证的或者主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的情况下，保证人不承担民事责任”及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第四十条“主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的，债权人知道或者应当知道欺诈、胁迫事实的，保证人不承担民事责任”的规定，本案中被告管俊平虽陈述其系欺诈被告刘晋斌提供的担保，但被告刘晋斌还需举证证明原告亦存在欺诈行为或者原告知道或者应当知道欺诈事实且涉案的1380000元借款的确全部未用于宝墨林公司的生产周转，本案中被告刘晋斌所提供的证据并不足以上述事实的存在，因此被告刘晋斌应承担举证不能的责任。综上，对原告在保证期间内要求被告刘晋斌承担保证责任的请求，本院予以支持。被告吴敬国经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，并视为其放弃提出异议抗辩的权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零一条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条第二款、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第三十条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第四十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告管俊平、被告�敬国于本判决生效后十日内归还原告史家国借款本金1380000元。
二、被告管俊平、被告吴敬国于本判决生效后十日内支付原告史家国截止到2015年4月12日的利息634800元。
三、被告管俊平、被告吴敬国于本判决生效后十日内支付原告史家国自2015年4月13日起至本判决确定给付1380000元借款本金之日止按照日920元计算的利息。
四、被告管俊平、被告吴敬国于本判决生效后十日内支付原告史家国赔偿费331200元。
五、被告刘晋斌对上述第一、第二、第三、第四款项承担连带责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付�延履行期间的债务利息。
案件受理费24464元（原告已预交），由被告管俊平、被告吴敬国及被告刘晋斌连带负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人人数提交副本，上诉于太原市中级人民法院。
审 判 长 张潘潘
人民陪审员 池凤林
人民陪审员 李晓兰
二〇一五年四月二十八日
书 记 员 张少华
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