浙江省杭州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）浙杭商终字第1853号上诉人（原审原告）：周雁飞，女，1971年6月21日生，汉族，住杭州市西湖区。委托代理人（特别授权代理）：项良剑、林海群，浙江海群律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：葛金伟，男，1974年8月24日生，汉族，住杭州市上城区。委托代理人（特别授权代理）：李德红，浙江钱江律师事务所律师。上诉人周雁飞为与被上诉人葛金伟民间借贷纠纷一案，不服浙江省杭州市西湖区人民法院（2015）杭西商初字第158号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月31日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院审理查明：2010年5月14日，周雁飞（贷款人、甲方）和葛金伟（借款人、乙方）签订《借款协议》一份，约定:1、借款金额：壹佰万元整。2、借款期限：自2010年5月14日至2010年6月13日。3、借款利率：年利率36%，起息日以借款实际发放日开始计算。4、借款发放：甲方款项打入乙方指定收款人的账户。5、违约责任：借款到期，乙方不能及时归还的，每日支付甲方借款总金额千分之2的罚息。同日，周雁飞将100万元转账交付至葛金伟。2012年10月17日，葛金伟向周雁飞出具续借借条一份，载明：今向周雁飞续借人民币壹佰万元整，于2013年5月17日前归还，利息按原借款协议约定支付。后葛金伟未按期归还借款，周雁飞向杭州市西湖区人民法院提起（2014）杭西商初字第2327号诉讼，并为此聘请了律师，支付了律师代理费82960元、案件受理费10194元。2014年9月16双方签订和解协议，约定：一、截止2014年10月17日，乙方应支付借款利息72万元，本金100万元。二、利息和本金归还1、乙方于2014年9月30日前支付甲方借款利息72万元；2、2014年10月30日前归还甲方借款本金100万元。三、违约责任1、乙方迟延归还借款本金或利息的，每日按千分之一支付甲方违约金；2、乙方迟延归还借款本金或利息的，应承担甲方向杭州市西湖区人民法院提起诉讼（案号：（2014）杭西商初字第2327号案件）而支付律师费82960元以及向法院交纳的案件受理费。3、乙方迟延归还本金或利息导致诉讼发生的，应承担甲方支付的合理的律师费等。四、其他1、本协议自双方签字且乙方支付甲方利息30万元后生效；2、本协议生效后，甲方应向法院撤回起诉。2014年9月17日，周雁飞撤回起诉。后因葛金伟未及时履行该协议，周雁飞向原审法院提起（2015）杭西商初字第158号案件，并因此支付律师费79791元。庭审中，周雁飞自认，葛金伟分别于2011年6月3日支付周雁飞20万元、2011年10月12日支付周雁飞20万元、2012年6月6日支付周雁飞30万元、2013年11月1日支付周雁飞15万元、2014年9月16日支付周雁飞30万元。原审法院认为,周雁飞与葛金伟签订的《借款协议》、续借借条、和解协议系当事人的真实意思表示，为有效合同，当事人均应按约履行。现借款已到期，葛金伟理应归还借款本金，并依法支付利息。周雁飞主张自2010年5月14日起按月利率3%计收利息，该标准过高，原审法院依法调整为银行同期同档次贷款基准年利率4倍，超过部分不予支持。葛金伟分别于2011年6月3日支付周雁飞20万元、2011年10月12日支付周雁飞20万元、2012年6月6日支付周雁飞30万元、2013年11月1日支付周雁飞15万元、2014年9月16日支付周雁飞30万元，应按照先支付利息后归还本金的顺序予以抵扣。经计算，截至2014年9月16日，葛金伟尚欠周雁飞借款本金699503元，利息已结清。周雁飞主张的本金的合理部分，予以支持。以699503元为基数、以银行同期同档次贷款基准年利率4倍为标准，自2014年9月17日计算至2014年10月30日的利息为18716元。关于逾期付款违约金部分，周雁飞主张自2014年10月31日起按每日千分之一计收本金部分的违约金，该标准过高，原审法院依法调整为银行同期同档次贷款基准年利率4倍，超过部分不予支持。以699503元为基数、以银行同期同档次贷款基准年利率4倍为标准，自2014年10月31日计算至2014年11月30日的违约金为13057元。周雁飞主张要求葛金伟承担（2014）杭西商初字第2327号案件律师费82960元及案件受理费10194元的诉讼请求，因《和解协议》中明确约定，葛金伟迟延归还借款本金或利息的，应承担周雁飞向杭州市西湖区人民法院提起诉讼（案号：（2014）杭西商初字第2327号案件）而支付律师费82960元以及向法院交纳的案件受理费。现周雁飞据此来主张律师代理费及诉讼费，符合合同约定，予以支持。周雁飞主张关于周雁飞要求葛金伟承担本案律师代理费79791元的诉讼请求，因《和解协议》中明确约定，葛金伟应承担周雁飞为实现债权而支出的律师代理费等费用，现周雁飞据此来主张律师代理费，符合合同约定，但79791元费用收取标准过高，原审结合周雁飞诉请中合理部分，酌情确定为38000元。葛金伟虽提出和解协议的借款本金为50万元的抗辩意见，但未对此提供有效证据证明。对上述抗辩意见，不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条第二款之规定，判决：一、葛金伟于判决生效之日起十日内归还周雁飞借款本金699503元，支付利息18716元，支付违约金13057元（违约金暂计至2014年11月30日），合计731276元；2014年12月1日起的违约金按照未还本金为基数和人民银行公布的同期同档次贷款基准利率的四倍标准另行计算至实际清偿之日止；二、葛金伟于判决生效之日起十日内支付周雁飞（2014）杭西商初字第2327号案件律师费82960元及案件受理费10194元，合计93154元；三、葛金伟于判决生效之日起十日内支付周雁飞律师代理费38000元；四、驳回周雁飞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务违约金。案件受理费9823元，由周雁飞负担4687元，由葛金伟负担5136元，其中葛金伟负担部分于判决生效之日起七日内交纳至原审法院。上诉人周雁飞不服原审法院作出的上述民事判决，向本院提起上诉称：一、原审事实认定不清，适用法律错误。1、周雁飞主张诉求的依据是双方签订的《和解协议》而不是依据原借款合同。但一审法院却在已经认为《和解协议》为有效合同，当事人均应按约履行的情况下，还将借款利息从借款开始之日起调整为银行同期同档次贷款基准年利率4倍，超过部分不予支持，这是自相矛盾的。而且在此判决下，将会导致葛金伟因为违约而获利。2、根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条等规定，借贷双方约定的年利率为36%是有效的，借款人按该约定已支付的利息，人民法院不应调整。因此对于葛金伟已经按双方约定的利率所支付的利息，人民法院不应调整，但一审法院却将其调整。3、根据浙江省高级人民法院关于审理民间借贷纠纷案件的相关意见，结合本案，葛金伟在《续借借条》、《和解协议》中均已经明确表示自愿给付超出部分的利息；对于已经支付的四倍利率以上利息，在不损害国家、社会共同利益或者他人合法权益的情况下应当视作葛金伟自愿给付。因此法院不应调整利率。4、案涉借款在2012年10月17日续借时，之前的借款合同视为已履行完毕，此前已经支付的超过四倍利率以上的利息，不应调整。二、即使周雁飞主张的利息过高，法院依法调整利率。本着公平原则，对于葛金伟的115万元的还款，也应先抵充利息，多余的部分先抵充后续利息，还有多余的部分再抵充本金。三、即使按照一审法院的处理方法，对于115万元的还款，按照先支付利息后归还本金的顺序予以抵扣。截止2014年9月16日，葛金伟也还欠周雁飞借款本金826608元，利息33083.3元，而不是一审法院计算出来的，葛金伟尚欠周雁飞借款本金699503元，利息已结清。四、本案的律师代理费79791元，符合正常的收费标准的，是合理的，一审法院不应调整。综上，请求：1、撤销原审判决第一、三、四项；2、依法改判支持周雁飞的诉讼请求；3．本案一、二审全部诉讼费用由葛金伟承担。被上诉人葛金伟答辩称：一、双方发生民间借贷法律关系的依据是《借款协议》，在履行《借款协议》的过程中发生纠纷，双方又签订《和解协议》，没有《借款协议》便没有《和解协议》。《借款协议》和《和解协议》在利息约定方面均存在违法的地方，超出银行同期同档次贷款利率的四倍，超出部分违反法律规定，不应得到法律支持。葛金伟从来没有明确表示自愿给付超出银行贷款四倍利率的利息，因该部分利息违反法律规定，葛金伟一直是拒绝支付的。2012年10月17日葛金伟写《续借借条》时，之前的借款合同并未履行完毕，否则，葛金伟就不存在还欠周雁飞款项的情况了。对归还本金及利息的情况，葛金伟同意一审法院的计算方式。实际上，葛金伟已经归还周雁飞本金及利息合计130万元，只是因为其中的15万元凭证没有找到，对此，葛金伟在此不再主张。二、对于周雁飞主张的两次诉讼发生的律师代理费，葛金伟认为没有实际发生，周雁飞没有向法院提交其支付律师代理费的转账凭证。综上所述，请求依法驳回上诉，维持原判。二审期间，双方当事人均无证据材料提交。经本院审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为：葛金伟向周雁飞借款100万元之事实清楚，根据双方签订的《借款协议》及葛金伟出具的续借借条，均明确了借款本金为100万元，借款利率为年利率36%。后因葛金伟未按约归还款项，周雁飞起诉至原审法院，在诉讼过程中，双方曾经达成过和解协议并已生效。从该和解协议内容看，所确定的应付本金100万元及利息72万元也是延续之前续借借条的约定，而该约定的利息系按照年利率36%计算，超过了银行同期贷款利率的四倍，原审法院依法予以调整，对超过部分不予支持并无不当。双方对于葛金伟在借款发生后已付款115万元之事实并无异议，据此，原审法院按照先支付利息后归还本金的顺序予以抵扣计算正确，关于本案的律师代理费，原审结合周雁飞的诉请中合理部分，对费用予以酌情确定也属合理。综上，周雁飞的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审法院查明事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11671元，由上诉人周雁飞负担。本判决为终审判决。审 判 长  王依群代理审判员  张成柱代理审判员  赵 魁二〇一五年十二月九日书 记 员  骆芳华???*MERGEFORMAT?7?