山西省绛县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）绛刑初字第12号
公诉机关绛县人民检察院。
被告人邱某某（又名三）男，1971年7月21日出生，汉族，出生地闻喜县，初中文化，待业，住闻喜县。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2014年5月9日被绛县公安局刑事拘留，同年6月11日被逮捕。现羁押于绛县看守所。
辩护人孙冬青，山西仗义律师事务所律师。
被告人祝某某，男，1978年8月23日出生，汉族，出生地夏县，高中文化，农民，住夏县。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2014年5月9日被绛县公安局刑事拘留，同年6月11日被逮捕。现羁押于绛县看守所。
绛县人民检察院以绛检公诉刑诉（2014）63号起诉书指控被告人邱某某、祝某某犯盗掘古墓罪，向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案�绛县人民检察院指派检察员刘素宏、代理检察员吕捷出庭支持公诉，被告人邱某某及其辩护人孙冬青，被告人祝某某到庭参加诉讼。本案经运城市中级人民法院批准延长审限三个月，现已审理终结。
绛县人民检察院指控，2014年5月8日上午，被告人邱某某与赵某某（另案处理），“小旦”预谋到绛县横水盗墓。2014年5月8日下午，被告人邱某某、赵某某，邱某辰（另案处理），从闻喜县乘车窜至绛县横水，被告人祝某某从夏县驾车载乘陈某某、刘某某（另案处理）及一男子至闻喜县，换驾晋M776**奥拓车。再载乘祝某红（另案处理）窜至绛县横水，“小旦”等人驾驶丰田越野车，晋MX03**五菱面包车在绛县横水与被告人邱某某、祝某某等人汇合。当日晚，被告人邱某某驾驶丰田越野车，被告人祝某某驾驶五菱面包车送赵某某、邱某辰、陈某某、刘某某、祝某红等人去盗墓，赵某某等人在绛县小祈村北下车后，被告人邱某某、祝某某开车返回横水，在车内等侯接赵某某等人。22时许，被告人邱某某接到赵某某电话后与被告人祝某某驾驶五菱面包车到送人下车地点接盗墓人员未果，返回时被绛县公安局干警抓获，被告人邱某某、祝某某送人下车地点在横水倗国墓地附近。公诉机关当庭提供了受案登记表、抓获经过情况说明，在逃人员登记信息表、陈某某被抓获的情况说明，国务院公布第七期文物保护单位证书及平面示意图、现场勘验检查工作记录，扣押决定书、扣押清单及照片、手机七部、裤子一条、车辆信息、情况说明（证明手机通话情况）、辩认笔录、指认笔录及照片、搜查情况。同案犯陈某某的供述、被告人邱某某、祝某某的供述及户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人邱某某、祝某某盗掘全国重点文物保护单位的古墓葬，�行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗掘古墓葬罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人邱某某对起诉书指控的事实和罪名提出的辩解意见是：我没有盗墓。其辩护人的辩护意见是：公诉机关指控被告人邱某某盗掘全国重点文物保护单位的古墓葬，没有直接证据，缺乏主要证据支持。证据矛盾重重，事实不清。被告人邱某某犯罪结果尚未发生，犯罪情节较轻，其社会危害程度低，请求人民法院对被告人邱某某应当比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚，建议判处邱某某缓刑。
被告人祝某某对起诉书指控的事实和罪名提出的辩解意见是：我也没有参与盗墓。
经审理查明，2014年5月8日上午，被告人邱某某与赵某某（另案处理），“小旦”预谋到绛县横水盗墓。2014年5月8日下午，被告人邱某某、赵某某，邱某辰（另案处理），从闻喜县乘车窜至绛县横水，被告人祝某某从夏县驾车载乘陈某某、刘某某（另案处理）及一男子至闻喜县，换驾晋M776**奥拓车。再载乘祝某红（另案处理）窜至绛县横水，“小旦”等人驾驶丰田越野车，晋MX03**五菱面包车在绛县横水与被告人邱某某、祝某某等人汇合。当日晚，被告人邱某某驾驶丰田越野车，被告人祝某某驾驶五菱面包车送赵某某、邱某辰、陈某某、刘某某、祝某红等人去盗墓，赵某某等人在绛县小祈村北下车后，被告人邱某某、祝某某开车返回横水，在车内等侯接赵某某等人。22时许，被告人邱某某接到赵某某电话后与被告人祝某某驾驶五菱面包车到送人下车地点接盗墓人员未果，返回时被绛县公安局干警抓获，被告人邱某某、祝某某送人下车地点在横水倗国墓地附近。
上述事实有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。
受理刑事案件登记表，能够证实案件的来源。
抓获经过的情况说明，能够证实2014年5月8日晚10时许，绛县公安局治安大队申文渊、李克俭、程晓根据局领导安排，配合横水派出所至横水镇下庄村抓捕盗墓嫌疑人，根据下庄村治安巡逻村民提供的信息，有一可疑面包车刚从村里出发，向横水方向行驶。民警遂在横水至小祈村路上设卡堵截。当晚11时许，我们查获一辆面包车，当时车上有两名中年男子，经盘查询问，一名叫祝某某，系夏县胡张乡西晋村人，一名叫邱某某，系闻喜县桐城镇西官庄村人。在盘查过程中，发现该两名男子所驾面包车内有6部手机及几包衣服，经询问，其不能详细说明情况，遂将其带回交由横水派出所值班副所长马红兵、李银平继续对其询问的情况。
在逃人员登记信息表，能够证实嫌疑人赵某某，邱某辰、刘某某、祝�红、陈某某、涉嫌盗掘古墓葬被绛县公安局上网追逃。
情况说明，能够证实犯罪嫌疑人陈某某于2014年10月27日被盐湖公安分局东郭派出所抓获后交绛县公安局禁毒大队的情况。
国务院核定公布第七批全国重点文物保护单位，能够证实山西省运城市绛县名称：横北倗国墓地，时代：西周。序号：526，编号：7-0526-2-010的情况。
横北倗国墓地平面示意图，能够证实横北倗国墓地的四址及范围的情况。
现场勘验检查工作记录，能够证实现场的地点、位置及现场具体情况。
辩认笔录、情况说明，能够证实被告人邱某某辩认盗墓嫌疑人邱某辰和赵某某，被告人祝某某辩认陈某某、刘某某的情况。
指认笔录及照片，能够证实被告人邱某某、祝某某指送盗墓人员下车的地点及被公安干警抓获的地点的情况。
询问陈某某的笔录，能够证实2014年10月27日因李小水叫我和李英杰到盐湖区东郭镇看墓被盐湖区东郭派出所抓获后移交绛县公安局的，因为我和祝某红、祝某某、刘某某“安”等人一起到绛县盗墓被绛县公安局上网追逃。是祝某红叫的我，是闻喜的景小旦叫我们来的，景小旦驾驶一辆黑色无牌越野车，我和祝某红、刘某某、“安”一起坐着祝某某驾驶的奥拓车到绛县横水镇见面后，往墓地里去有两辆车，一辆是祝某某开的五菱面包车，一辆是黑色越野车，我们从车上下来后，拿上一个编织袋装着的探杆和小铲，景小旦领着我们走。准备去盗墓，我们在地里走了二十分钟左右，不知道是谁说了句“不行不干了吧”。当时天黑人多，就有人说：“不干就不干了，反正今天刮大风”。我们就往回返，景小旦给司机打电话，打不通。我们想着可能出事了，就分散往横水镇的方向走，我和祝某红、刘某某、“安”四人在地里呆到天亮，坐公交�回到闻喜呆了几天，当天晚上去了多少人，我实在是想不起来了，我坐的面包车上有我、祝某某、刘某某、“安”、祝某红，还有几个我不认识，前面的越野车上拉了几个人我不知道。我只知道有景小旦，从车上还下来两、三个人，因为天黑我也没有看清的事实。
被告人邱某某的供述，能够证实2014年5月8日下午2点左右，赵某某给我打电话说，听说绛县横水有墓咱们联系“小旦”到横水去看看，我就答应了。19时许，赵某某给我打电话说到绛县横水盗墓，我接了电话后在闻喜县城门楼等着邱某辰和赵某某来接我，等了10多分钟，他俩坐着一辆轿车过来把我接上（不知道什么车型）我们从闻喜上高速开车到绛县西高速口下，来到横水镇快到横水街上的三级路边的加油站旁边，停下来，见到”小旦“开一辆黑色丰田越野车，还有一辆五菱面包车，送我们的车司机开着车�回闻喜啦。我四人商量，时间不早了，赶紧上去干活。我开着黑色丰田越野车拉着”小旦“、邱某辰和赵某某就往横水北边的地里走，上了一个大坡又走了300米左右，我停下车，他三人就下车，等着后面五菱面包车上的人下来，大概有七、八个人一起往地里走了，我就开着车到横水街上了，祝某某开着五菱面包车在后面跟着我，我将丰田车放在横水街上一商店门前，坐上祝某某开的五菱面包车上，等了有30分钟左右，赵某某给我打电话，让我去原地接他们，我俩开着五菱面包就往地里走，我俩人到了地方没有看见人，我给赵某某打电话，电话一直没人接，我俩人找了一截找不到人，就开着车往回走，被绛县公安局民警抓获带到横水派出所了。五菱面包车牌号是晋MX03**。邱某辰和“小旦”是我联系的，赵某某是闻喜县桐城镇赵家庄人和我是邻村。赵某某因盗墓才从监狱放出来不久。“小旦”驾驶那辆黑色丰田越野车没有悬挂车牌，五菱面包车上的衣服我不知道是谁的，我身上丰田车钥匙是“小旦”丰田越野车上的我将人送到地里后，我将车放在横水镇街上一商铺门口，后来我领着干警去找已经不在了，应该是“小旦”开走了的事实。
被告人祝某某的供述，能够证实2014年5月8日16时许，我在家接到同村陈某某的电话，说他们都没有驾照，让我给他们开车，我开着我的捷达车拉着陈某某、刘某某、还有一个我不认识的男的，一起来到闻喜，在闻喜姚村路边见到祝某红，我将我的捷达车放在闻喜后，开着祝某红找的奥拓车（车牌号晋M776**），从高速到绛县西口下，走到三级路边，我们看到一辆五菱面包车在路边停着，祝某红让我将车靠过去，面包车副驾驶的一个人下车走到我的车跟前说让我们跟着他的车走，拉到横水街上一个路口处（就是我停靠奥拓车的地方），还是副驾驶坐的那个人说让我们等一下，人马上就来啦，等了大约不到一小时，一辆黑色的丰田越野车开到我们跟前，开车的人让我车的人全部坐到五菱面包车上，让我驾驶五菱面包车跟着丰田越野车又走到了高速路口附近的三级路边停住等着，过了半小时左右，我看见丰田车上一直上下人，又过了一会，丰田车上的人叫我们跟着他走，我跟着来到横水北边的地边，车停住，我车上除了我之外，其他七人全部下车了，副驾驶放着一个用编织袋装的东西，也被他们拿走了，我见丰田车上也下来几个人，具体没看清几个人，他们一起往地里走了，这时我才知道他们是去地里盗墓的，我跟着丰田车又来到了横水街上，邱某某将丰田车放在路边的商店门前锁好，坐到我的面包车内，这时我俩才认识，邱某某让我开着车到下人的地方接人，我�着面包车和邱某某来到了下人的地方没有见到人，我们又往上开了一截，还没见人，就掉头往下开，就被民警抓获带到横水派出所了。我身上的五部手机，其中一部白色联想手机是我自己的，有刘某某的手机，剩余的我不知道是谁的，坐在副驾驶座的人让所有人把手机关了放在车上，车上没地放，我就放在了我的口袋里了。五菱面包车牌是晋MX03**，我只知道是陈某某叫的刘某某，祝某红和那个不认识的人，不知道是谁组织的，那辆黑色丰田越野车没有挂车牌，我身上的奥拓车钥匙是陈某某找的奥拓车上的钥匙。我身上的捷达车钥匙是我的，我驾驶的五菱面包车上共连我8个人，除我外，其余7个人全部到地里盗墓去了的情况。
扣押清单，能够证实绛县公安局从被告人祝某某手扣押移动手机五部，从被告人邱某某手扣押深灰色牛仔裤一条，移动电话二部的情况。
车�信息，能够证实五菱牌面包车所有人是夏县胡张乡沙流村四组18号李永学，长安奥拓车所有人是夏县城关镇下甾村刘永晖的情况。
被告人祝某某、邱某某指认车辆照片，能够证实是其所驾五菱面包车及蓝色奥拓车的情况。
户籍证明，能够证实被告人邱某某出生于1971年7月21日，被告人祝某某出生于1978年8月23日，二被告人均为负刑事责任年龄。
本院认为，被告人邱某某、祝某某盗掘全国重点文物保护单位的古墓葬，其行为已构成盗掘古墓葬罪。公诉机关指控二被告人的该项罪名成立。关于被告人邱某某辩解的“我没有盗墓”以及辩护人辩护的：“公诉机关指控被告人邱某某盗掘全国重点文物保护单位的古墓葬，没有直接证据，缺乏主要证据支持，证据矛盾重重，事实不清，被告人邱某某犯罪结果尚未发生，犯罪情节较轻，其社会危害性低，请求比照既遂犯，从轻�轻或者免除处罚，建议判处被告人缓刑”的意见，因无证据证实，本院不予支持。关于祝某某辩解的“我也没参加盗墓”的意见，无证据证实，本院不予支持。二被告人系共同犯罪，被告人邱某某、祝某某已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。可以比照既遂犯对被告人邱某某、祝某某减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第（一）项、第二十五条第一款、第二十三条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人邱某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月9日起至2015年4月8日止）
（罚金自本判决生效之日起三十日内交纳）
被告人祝某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月9日起至2015年4月8日止）
（罚金自本判决生效之日起三十日内交纳）
随案移送的联想手机两部、OPPO手机一部、诺基亚手机一部、步步高手机一部、贝尔手机一部、苹果手机一部、深灰色牛仔裤一条，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省运城市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 王 兵
审 判 员 石新智
人民陪审员 赵 扬
二〇一五年三月六日
书 记 员 暴晓霞