湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘04刑终123号
原公诉机关湖南省衡阳市蒸湘区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢某，男,2015年12月3日因涉嫌犯盗窃罪被衡阳市公安局蒸湘分局刑事拘留，2015年12月18日经衡阳市蒸湘区人民检察院批准由衡阳市公安局蒸湘分局执行逮捕。现羁押于衡阳市看守所。
衡阳市蒸湘区人民法院审理衡阳市蒸湘区人民检察院起诉指控原审被告人谢犯盗窃罪一案，于二0一六年三月十六日作出（2016）湘0408刑初字第4号刑事判决。宣判后，原审被告人谢某不服，提出上诉。本院于2016年4月5日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
衡阳市蒸湘区人民法院经审理查明，被告人谢某�从事挖机司机职业，为弥补赌博输钱的损失，遂产生到建筑工地盗窃挖机之心。被告人谢某看中作案目标（被害人王某某停放在衡阳市蒸湘区雨母山乡二塘村泗江河桥施工工地的一台神钢牌挖机，经鉴定价值285000元）后，便联系上重型平板货车司机姚某某，2015年11月28日5时许，被告人用自己以前开同类型挖机的钥匙套开并发动挖机，开到姚某某的平板货车上后，自己坐到平板货车副驾驶位置，指示姚某某驾驶平板货车将挖机运至衡南县三塘镇双丰村附近。同年11月29日，被害人王某某通过他人联系到姚某某，与公安民警一起找到被偷走的挖机。该挖机现已由公安机关返还给被害人王某某。
另查明，被告人家属已赔偿被害人王某某各项损失30000元。
上述事实，有下列经庭审举证质证的证据予以证实，本院予以确认：
1、照片、扣押物品清单、买卖合同、证明书、发票、领条、通话详单等物证、书证，证明被盗挖机的基本情况；挖机所有权人系被害人王某某；被告人谢某联系平板货车司机姚某某的事实；
2、证人姚某某、刘某某、蒋某某、傅某某证言以及辨认笔录，证明挖机被盗过程以及被告人谢某被指认的事实；
3、现场勘验笔录、现场勘察图以及照片，证明被告人作案现场情况以及挖机被盗前后停放的地点；
4、衡阳市价格认证中心鉴定意见，证明被盗挖机价值；
5、被告人谢某的供述与辩解，证明被告人盗窃挖机作案过程；
6、被害人身份证明、赔偿协议书及收条，证明被告人家属已赔偿被害人经济损失30000元。
原审法院认为，被告人谢某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为己构成盗窃罪。被告人谢某到案后，如实供述自己的罪行，庭审中自愿认罪，具有坦白情节，依法可从轻处罚。被告人谢某家属已代其积极赔偿被害人损失，可酌情从轻处罚。被告人谢某的辩护人提出关于被告人系初犯、偶犯，且已积极赔偿被害人损失，请求法院从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。公诉机关建议对被告人谢某判处三年以上、六年以下有期徒刑，符合法律规定，予以支持。为打击刑事犯罪，保护公民的财产权利不受侵犯，根据被告人谢某的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，遂判决：被告人谢某犯盗窃罪，判处有期徒刑三�九个月，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月3日起至2019年9月2日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳)。
宣判后，原审被告人谢某不服原判，向本院提出上诉称：上诉人对原判认定其犯盗窃罪不持异议，但原判对上诉人量刑偏重，请求依法改判，请求适用缓刑。其主要理由是：上诉人与本案被害人系熟人关系，并曾在被害人处打工，是因工资待遇问题与被害人发生过纠结。上诉人虽开运走被害人挖机，但并没变卖和毁损。事后当天晚上，在妻子批评劝说下，想去公安机关自首，可未来得及被公安机关带走了。案发后，上诉人要求家人积极赔偿了被害人的损失，并取得被人谅解，�系初犯，偶犯。
经本院审理查明，原判认定上诉人谢某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以确认。
另查：1、在本院审理期间，上诉人王某某向本院提供被害人王某某的谅解书，请求对谢某减轻处罚，对谢某适用缓刑。
2、衡阳市蒸湘区司法局调查评估认为，谢某平时为人老实，无不良嗜好，无违法犯罪前科。认罪态度好，并取得了被害人谅解。谢某是家中主要经济支柱，且其女儿尚小需要照顾。经测评，罪犯谢某的再犯�风险低。建议本院谢某适用社区矫正。
证明上述事实的证据有：①谅解书，证明被害人王某某对谢某的犯罪行为予以谅解，并请求对谢某适用缓刑；②调查评估意见书，证明衡阳市蒸湘区司法局认为，谢某再犯罪风险低，建议衡阳市中级人民法院对谢某适用社区矫正。
本院认为，上诉人谢某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。案发后，上诉人认罪态度较好，构成坦白，依法可从轻处罚。同时，其家属已赔偿被害人各项经济损失30000元，并得到被害人王某某谅解，可酌情从轻处罚。上诉人谢某上诉称，原判对其量刑偏重，请求适用缓刑。经查，上诉人谢某在案发后认罪态度好，一审庭审自愿认罪，构成坦白，依法可从轻处罚。且其家属赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，其赃物已被返回，可酌情从轻处罚。衡阳市蒸湘区司法局建议本院对谢某进行社区矫正。对上诉人谢某宣告缓刑，对所居住社区矫正没有重大不良影响。符合适用缓刑的法定条件。故上诉人谢某上诉称请深圳市适用缓刑的理由成立，本院予以采纳。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款(一)、（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省衡阳市蒸湘�人民法院（2016）湘0408刑初4号刑事判决对上诉人谢某的定罪部分；
二、撤销湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2016）湘0408刑初4号刑事判决对上诉人谢某的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）谢某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚人民币二万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘文斌
审 判 员 匡梓精
代理审判员 朱 瑶
二〇一六年四月十六日
书 记 员 王晓冬
校对责任人：刘文斌 打印责任人：王晓冬
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的�祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适�法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。