重庆市第四中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝四中法民终字第00984号
上诉人（原审被告）：童朝普，男，汉族，1976年2月6日生，居民，住重庆市彭水苗族土家族自治县。
委托代理人：周孝登，重庆市彭水县郁山法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：ＸＸ根，男，汉族，1944年4月17日生，居民，住重庆市彭水苗族土家族自治县。
委托代理人：樊启华，重庆才学律师事务所律师。
委托代理人：王君，重庆才学律师事务所实习律师。
上诉人童朝普与被上诉人ＸＸ根健康权纠纷一案，重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院于2015年5月11日作出（2015）彭法民初字第00366号民事判决，上诉人童朝普不服该判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月8日对上诉人童朝普的委托代理人周孝登，被上诉人ＸＸ根及委托代理人樊启华、王君进行了询问。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2014年8月8日16时许，童朝普与其母亲何祖琴在彭水县郁山镇新中街“老车站”处摆摊卖西瓜。ＸＸ根醉酒后走过来，跟向生权和何祖琴开玩笑，将二人说成两夫妻，引起何祖琴和童朝普的不满。童朝普心里生气，就用手去推ＸＸ根，当即将ＸＸ根推到在地。ＸＸ根爬起来靠着“老车站”街心花园的健身器坐了约两个小时后，被童龙全送回家中。ＸＸ根随后被送到黔江民族医院进行治疗，后ＸＸ根所受的伤经彭水县公安局物证鉴定室鉴定损伤程度为轻伤。
ＸＸ根于2014年8月8日入住黔江民族医院，入院诊断：“1.左股骨颈骨折（头下型）；2.左股骨大转子骨折；3.左髋部软组织损伤。”ＸＸ根住院19天后于2014年8月27日出院，出院诊断为：“1.院外注意休息，避免外伤；2.建议继续卧床休息4-6周，卧床期间加强双下肢肌力训练，防止肌肉萎缩，预防血栓形成；3.禁止下床活动及负重，以免导致骨折处发生移位……。”本次花费医疗费35741.78元。
2014年11月3日，ＸＸ根委托重庆市彭水司法鉴定所对其伤残等级及后续治疗费进行鉴定，该所于2014年11月3日作出渝彭司鉴所（2014）临鉴字第325号鉴定意见书，鉴定意见：“1.ＸＸ根左下肢伤残程度属九级；2.ＸＸ根需后续治疗费18100元整。”为本次鉴定，ＸＸ根支付鉴定费共计1300元。
另查明：ＸＸ根系城镇居民，闲来无事时偶尔打锣鼓、舞狮子。
在庭审过程中，童朝普申请对ＸＸ根伤残等级和后续医疗费进行重新鉴定，彭水法院依法委托重庆市弘正司法鉴定所进行鉴定，该所于2015年4月8日作出渝弘正（2015）医（临）鉴字第567号法医学检验鉴定书。鉴定意见为：“1.被鉴定人ＸＸ根伤残程度为九级；2.被鉴定人ＸＸ根后期医疗费用为人民币5000元。”对于后续医疗费，鉴定意见分析：“目前检查见被鉴定人ＸＸ根大转子骨折内固定术后，内固定器（2枚克氏针、钢丝）在位。需择期行内固定器取出术，按照目前我市三甲医院收费标准，其后期医疗费用约需人民币5000元（大写五仟元）。”为本次重新鉴定，童朝普支付鉴定费共计1950元。
因童朝普故意伤害一案，彭水县公安局立案侦查，于2014年10月16日作出彭公刑监居字（2014）58号监视居住决定书，监视居住期限从2014年10月17日起算。后彭水县公安局于2015年4月25日作出彭公刑撤字（2015）12号撤销案件决定书。
ＸＸ根一审诉称：2014年8月8日下午16时，童朝普与其母亲何祖琴在彭水县郁山镇新中街老车站处摆摊卖西瓜，ＸＸ根由此经过，见熟人向生权也在一旁，便开了几句玩笑话，童朝普心生不满就用手去推ＸＸ根，将ＸＸ根两次推到在地，并用脚踢ＸＸ根腹部，两小时后ＸＸ根被童龙全送回家中，随后被家人送往黔江民族医院住院治疗19天，经彭水县司法鉴定所鉴定ＸＸ根左下肢伤残程度为九级，为此请求人民法院依法判决童朝普赔偿ＸＸ根：一、1.残疾赔偿金50432元；2.医疗费35741元；3.护理费1520元（19天×80元／天）；4.误工费6800元（85天×80元／天）；5.住院期间伙食补助费570元（19天×30元／天）；6.鉴定费及摄片费1449.5元；7.后续医疗费18100元，以上共计114612.5元；二、本案诉讼费由童朝普承担。
童朝普一审辩称：1.本案应当先刑事后民事，需要在刑事案件中查明相关事实；2、ＸＸ根诉称部分不属实，ＸＸ根与童朝普母亲开玩笑是不属实的，而是ＸＸ根在侮辱童朝普母亲，并且童朝普没有推ＸＸ根；3.ＸＸ根诉称事情发生后两小时童龙全才将ＸＸ根送到医院就医，由于ＸＸ根当天喝酒不能排除是ＸＸ根摔死所致
一审法院认为，本案系一起健康权纠纷，争议焦点在于：一、ＸＸ根在本案中是否具有过错，是否应当减轻童朝普的赔偿责任？二、ＸＸ根应获得赔偿的合理损失范围，现逐一论述如下：
一、对于ＸＸ根是否具有过错并减少童朝普的赔偿责任的问题。根据查明事实，2014年8月8日16时许，童朝普与其母亲何祖琴在彭水县郁山镇新中街“老车站”处摆摊卖西瓜。ＸＸ根醉酒后走过来，跟向生权和何祖琴开玩笑，将二人说成两夫妻，引起何祖琴和童朝普的不满。童朝普心里生气，就用手去推ＸＸ根，当即将ＸＸ根推到在地，造成ＸＸ根左股骨骨折。据此，ＸＸ根的行为对于事情发生具有促进因素，存在一定的过错，应当适当减轻童朝普的赔偿责任，酌情认定童朝普对ＸＸ根的合理损失，承担60%的赔偿责任。
二、关于ＸＸ根因本次受伤产生的合理损失，经彭水县法院委托，重庆市弘正司法鉴定所对ＸＸ根伤残等级、后续医疗费进行了鉴定，该所出具的鉴定意见，论述充分，依据合法，予以采信。至于ＸＸ根的具体损失范围，针对ＸＸ根的诉请逐一评述如下：1.残疾赔偿金50432元（25216元×10年×20%），予以支持；2.医疗费：ＸＸ根实际支付35741.78元，但ＸＸ根只主张35741元，予以支持；3.护理费：ＸＸ根主张按照1520元（19天×80元／天）计算，参照本地务工人员一般收入水平，酌情认定护理费为1140元（19天×60元／天）；4.误工费：ＸＸ根主张按照6800元计算（85天×80元／天），但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”根据ＸＸ根的年龄和其实际情况，对误工费碍难支持；5.住院期间伙食补助费：ＸＸ根主张按照570元（19天×30元／天）计算，予以支持；6.鉴定费及摄片费：ＸＸ根主张按照1449.5元（1300元＋149.5元）计算，但并未提供摄片所花费的票据，故只支持1300元；7.后续医疗费：ＸＸ根主张按照18100元计算，但经童朝普申请重新鉴定，重新鉴定后的结论为需后续医疗费5000元，故支持5000元。以上费用共计94183元，由童朝普向ＸＸ根赔偿56509.8元（94183×60%）。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第（一）款、第（二）款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、童朝普在本判决书生效后十日内支付ＸＸ根医疗费、护理费、住院期间伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、后续医疗费共计56509.8元；二、驳回ＸＸ根的其余诉讼请求。案件诉讼费950元，减半收取为475元，由童朝普负担285元，ＸＸ根负担190元。重新鉴定费1950元，由童朝普负担。
上诉人童朝普不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，上诉人不承担责任或发回重审，重新鉴定的鉴定费1950元由ＸＸ根负担。主要事实和理由：1.上诉人申请证人出庭作证，一审法院不予准许，导致上诉人的证据没有得到采信；2.ＸＸ根在公共场合羞辱上诉人母亲，上诉人出于愤怒对其进行言语斥责，并没有将ＸＸ根推倒在地致其受伤；3.重新鉴定就将后续治疗费18100元修正为5000元，一审判决将重新鉴定的鉴定费判由上诉人承担是错误的。
被上诉人ＸＸ根答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，双方当事人对一审判决认定赔偿项目和赔偿金额无异议，本案二审中的争议焦点是：1.一审审理程序是否合法的问题？2.一审判决对事实认定以及责任划分是否适当的问题。现分析评判如下：
关于争议焦点一。本案发生后，公安机关第一时间内对案发在场人进行了调查，已能对案件事实上作出判断。上诉人在一审中也提供了相关证据，在一审中也进行了当庭质证。双方的诉讼权利都依法得到了保护，并没证据反映上诉人按法定程序申请了证人出庭作证，上诉人不能因为其举示的证据的证明力（或者说不能达到证明案件事实的目的）不被采信而妄断一审审理程序不合法。故上诉人的此上诉理由不成立。
关于争议焦点二。本案发生后，公安机关对在场人进行了调查，也对童朝普和ＸＸ根进行了询问，童朝普在公安机关自认推ＸＸ根两下，将ＸＸ根推倒在地，ＸＸ根在公安机关的陈述与童朝普的陈述基本一致。因此，一审判决认定童朝普将ＸＸ根推倒在地的事实是正确的。ＸＸ根经送至医院检查受伤并住院治疗，有相关证据证明，童朝普并无证据证明ＸＸ根在此期间有其他受伤的事实，所以，一审判决认定ＸＸ根的伤与童朝普的推倒行为有因果关系是正确的。ＸＸ根的伤是童朝普推倒的直接原因所致，考虑到ＸＸ根在本案中也存在过错，一审判决科童朝普60%的责任，ＸＸ根自担40%，是适当的。故上诉人的此上诉理由也不成立。
关于重新鉴定的鉴定费1950元的分担问题。上诉人申请重新鉴定的事项有伤残等级和后续治疗费，重新鉴定的结论没有改变伤残等级，只是对后续治疗费进行了改变，但并没有做出不需要后续治疗费的原则性改变，后续治疗费的多少与鉴定机构采用的标准和医院等级有关，与ＸＸ根无关，因此一审判决由童朝普承担重新鉴定的鉴定费是正确的。
综上，一审判决认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费950元，由上诉人童朝普负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审 判 长 丁咏梅
代理审判员 彭松涛
代理审判员 陈明生
二〇一五年十月十三日
书 记 员 赵 彬