宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁05民终202号
上诉人（原审被告）汪金生，男，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。
委托代理人崔玉江，男，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。
被上诉人（原审原告）吴润峰，男，住湖北省孝感市孝南区。
委托代理人康晓华，宁夏辅德（中卫）律师事务所律师。
被上诉人鲁军，男，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。
原审被告宁夏石元建筑工程有限公司。住所地：宁夏回族自治区石嘴山市惠农区。
法定代表人闫春锁，该公司经理。
原审被告中卫市楚雄房地产开发有限责任公司。住所地：中卫市沙坡头区。
法定代表人马仲林，该公司董事长。
以上二原审被告的共同委托代理人刘文香，宁夏君元律师事务所律师。
上诉人汪金生与被上诉人鲁军、吴润峰，原审被告宁夏石元建筑工程有限公司（以下简称石元公司）、中卫市楚雄房地产开发有限责任公司（以下简称楚雄公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2015）沙民初字第78号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月28日受理后，依法组成合议庭，于2016年4月25日公开开庭进行了审理。上诉人汪金生的委托代理人崔玉江，被上诉人吴润峰的委托代理人康晓华，原审被石元公司及楚雄公司的委托代理人刘文香到庭参加了诉讼。被上诉人鲁军经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：中卫市福润苑小区48、49、50号楼由楚雄公司开发，楚雄公司将该工程承包给石元公司施工建设，石元公司又将工程转包给汪金生，汪金生又将该工程转包给鲁军，鲁军又将该三栋楼的抹灰工程承包给吴润峰施工。吴润峰与鲁军未签订书面合同。施工结束后，鲁军于2013年12月20日向吴润峰出具《工程结算单》、《证明》各一份，明确福润苑小区48、49、50号楼抹灰工程款计338888元，扣除6000元人工费后，实际工程款为332888元，鲁军以现金支付32888元，以车顶账150000元，合计支付182888元，剩余150000元经吴润峰多次催要未付。吴润峰向原审法院起诉，请求1、判令鲁军立即支付工程款150000元，并承担自2013年12月20日至2014年12月20日期间逾期付款违约金13500元（1500006%150%），后期违约金随本付清；2、判令汪金生、石元公司就上述欠款承担连带支付责任；3、判令楚雄公司在欠付工程款范围内就上述款项承担连带支付责任；4、本案诉讼费由汪金生、鲁军、石元公司、楚雄公司负担。
原审法院认为：本案的主要焦点是：一、吴润峰的工程款150000元及逾期付款违约金是否予以认定；二、本案的责任主体。
关于吴润峰的工程款150000元是否予以认定的问题。吴润峰与鲁军虽未签订分包合同，但双方形成事实上的施工合同关系，吴润峰按约完成施工任务，并经双方结算，由鲁军出具了结算单，故对鲁军拖欠吴润峰工程款150000元予以确认，鲁军应予支付。对吴润峰要求的逾期付款违约金13500元的诉讼请求，鲁军虽在2013年12月20日出具了结算单，但未约定付款时间，视为双方对履行期限约定不明，故对吴润峰的该项诉讼请求不予支持。
关于本案的责任主体。楚雄公司将本案涉案工程承包给石元公司承建后，石元公司又转包给没有建筑施工资质的汪金生，汪金生又将该工程承包给鲁军，鲁军又将该工程的抹灰工程分包给吴润峰施工，石元公司和汪金生、鲁军的行为均违反了《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条第三款的规定，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，石元公司和汪金生、鲁军签订的合同违反了法律禁止性规定，属无效合同，石元公司、汪金生、鲁军是违法转包人和违法分包人。汪金生是以个人名义承包涉案工程，承包后又分包给鲁军，鲁军又分包给吴润峰，鲁军应当承担付款责任。石元公司违反法律规定，将工程承包给无建筑资质的个人施工，存在过错，应当承担连带清偿责任。吴润峰要求石元公司、汪金生对上述鲁军所欠的工程款承担连带清偿责任的诉讼请求，有相应的事实及法律依据，依法予以支持。
楚雄公司系工程发包方，向石元公司及汪金生支付该工程款，但涉案工程至今未决算付清工程款，依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，楚雄公司作为发包人对鲁军向吴润峰支付的工程款，应当在所欠工程款的范围内承担支付责任。关于楚雄公司辩称其不知石元公司是否分包、涉案工程未竣工验收、已按进度付清工程款的辩解意见，经核：楚雄公司作为发包人对汪金生承包石元公司工程是明知的，且楚雄公司亦认可工程尚未竣工，双方未进行决算，故对楚雄公司该意见依法不予采纳。
鲁军、石元公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法可以缺席审理。
综上，依照《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条第三款，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第一百零九条、第二百六十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定判决：一、鲁军于判决生效后十日内向吴润峰支付工程款150000元；二、汪金生、石元公司对上述欠款承担连带责任；三、楚雄公司对上述欠款在未付工程款范围内承担支付责任；四、驳回吴润峰的其他诉讼请求；案件受理费3570元，公告费600元，鉴定费1200元，由吴润峰负担295元，鲁军、汪金生、石元公司负担5075元。
汪金生对上述一审判决不服，提出上诉称：一、本案事实不清，证据存在瑕疵。本案中被上诉人吴润峰是否系施工主体不明，工程量及付款情况不明确，吴润峰提供的证据存在重大瑕疵，被上诉人鲁军不到庭无法查明案件事实。故一审在鲁军不到庭的情况下，缺席判决违反法律规定。二、一审程序违法。1、司法鉴定意见书中没有鉴定机构及鉴定人员的资质及资格证明，鉴定机构及鉴定人员是否合法，一审未予核实，程序违法。2、一审对司法鉴定意见书组织质证时，未依法向鲁军送达鉴定意见书，程序违法。故上诉请求撤销原判，发回重审；一审、二审诉讼费由被上诉人吴润峰承担。
被上诉人吴润峰答辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，程序合法，应予以维持，汪金生的上诉理由没有事实和法律依据。1、一审中吴润峰提供的证据及司法鉴定意见书充分证实本案欠付工程款的事实，汪金生的上诉理由不能成立。2、吴润峰收到的司法鉴定意见书上有鉴定机构及鉴定人员的资质证明，宁夏证泰司法鉴定所的鉴定程序合法，作出的司法鉴定结论客观真实，应当作为认定案件事实的依据，汪金生的该上诉理由不能成立。综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
原审被告石元公司答辩称：同意上诉人汪金生的上诉意见，石元公司不应该承担连带责任。
原审被告楚雄公司答辩称：同意上诉人汪金生的上诉意见，楚雄公司作为开发商只有在该工程竣工验收且进行结算之后，才应在未付工程款范围内承担支付责任，该工程现未竣工验收，楚雄公司还不具备向吴润峰在未付工程款范围内承担支付责任的条件。
被上诉人鲁军经本院公告送达开庭传票未到庭，亦未提交书面答辩状及新的证据。
二审期间，上诉人汪金生、被上诉人吴润峰、原审被告石元公司和楚雄公司均未提供新的证据。
经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致外，另查明：鲁军于2013年12月20日向吴润峰出具了工程结算单，上面载明工程面积、单价及总价款，以及扣减的费用、已付款数额和应付款数额，并有鲁军的签名。汪金生认为该结算单上鲁军的签名不是鲁军本人所签，申请对鲁军的签名笔迹进行鉴定。一审委托宁夏证泰司法鉴定所进行鉴定，出具的司法鉴定意见书意见为：所鉴定的工程结算单上鲁军的签名字迹与样本上鲁军的签名字迹是同一人所写。
本院认为：根据本案查明的事实，汪金生将其承包的福润苑48、49、50号楼的工程转包给鲁军，鲁军将其中的抹灰工程分包给吴润峰施工。虽然双方没有签订书面分包合同，但在吴润峰组织人员将抹灰工程完工后，鲁军于2013年12月20日进行了工程结算，出具的工程结算单中对吴润峰完成工程的具体面积、单价、总价及已付工程款数额、扣减人工费及应付人工费数额均有明确记载，鲁军也签字予以确认。一审中汪金生对该工程结算单上鲁军的签字有异议并申请鉴定，一审依据法定程序委托宁夏证泰司法鉴定所进行鉴定，出具的司法鉴定意见书确定所鉴定的结算单上鲁军的签名字迹与提交的样本上鲁军的签名字迹系同一人所写，且宁夏证泰司法鉴定所具有司法鉴定资质，该证据来源合法，内容客观真实，证实该结算单上鲁军的签字真实。故一审依据吴润峰提交的由鲁军签字的工程结算单认定吴润峰与鲁军已对吴润峰完成的工程款进行结算并无不当。汪金生上诉认为鲁军不到庭无法查清事实，也无法核实工程款支付情况，以及鉴定机构不合法的意见不能成立，本院不予采纳。汪金生上诉认为吴润峰提供的证据存在瑕疵，原审缺席审理程序违法的意见，虽然本案中鲁军未到庭，但吴润峰提供的证据已经鉴定机构进行了鉴定，确定了鲁军签字的真实性，且一审依照法定程序向鲁军公告送达了开庭手续及其他诉讼材料，原审审理程序并无不当，故对其上述意见本院亦不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，采信证据适当，适用法律正确，判决结果得当，应依法予以维持。上诉人汪金生的上诉理由不能成立，对其上诉请求依法不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3300元，公告费600元，由上诉人汪金生负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒋玉春
代理审判员 杨 涛
代理审判员 孙 静
二〇一六年四月二十八日
书 记 员 李姗姗
本案适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。