湖北省黄冈市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂11刑终175号
原公诉机关湖北省麻城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）成咏林（绰号“黑某），男，汉族，湖北省麻城市人，初中文化，无业，。因犯抢劫罪，于2005年被武汉市新洲区人民法院判处有期徒刑七年。因犯敲诈勒索罪，于2013年1月1日被麻城市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元。因犯盗窃罪，于2014年4月20日被麻城市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金三千元。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2016年4月6日被逮捕。现羁押于麻城市看守所。
湖北省麻城市人民法院审理湖北省麻城市人民检察院指控原审被告人成咏林犯寻衅滋事罪一案，于二〇一六年七月二十五日作出（2016）鄂1181刑初201号刑事判决。原审被告人成咏林不服，提出上诉。本院于2016年9月5日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2015年2月，被告人成咏林与陈保元、林某乙（已判决）等人在麻城市将军路阿曼尼夜总会做内部保安。2月15日23时许，被害人林某丙、蒋某、刘某乙、郑某等人在该夜总会酒吧内喝酒，因林某丙到酒吧舞池中间向主持人敬酒，遭到拒绝，林某丙坚持要其喝酒，成咏林及陈保元等保安人员便上前劝阻，后蒋某等五人冲上舞池与成咏林及陈保元、林某乙、王申武、谢俊杰、李世康（另案处理）等人发生揪扯并打斗，打斗过程中，成咏林及陈保元、林某乙等人手持砍刀、匕首等械具，将蒋某、林某丙等人砍伤。经鉴定，蒋某和刘某乙损伤程度均为轻伤一级、郑某、李某、林某丙损伤程度均为轻微伤。
2015年12月7日，同案人陈保元与被害人蒋某、林某乙、林某丙、郑某、李某及其近亲属自愿达成和解协议，取得了五被害人对成咏林及其他同案人的谅解。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人李某、蒋某、郑某、林某丙、刘某乙的陈述，均证实2015年2月15日晚上，他们一行人在阿曼尼酒吧喝酒，期间林某丙跑到舞台上面去给主持人敬酒，有几个内保过来叫林某丙下去，他们在舞台上引起了矛盾，发生肢体冲突，后来打起来了，几被害人均在此过程中被对方内保人员砍伤。
2、证人证言
（1）证人林某甲的证言，证实事发当天我送人到麻城办事，事后顺便到阿曼尼酒吧去玩，因为我好友成咏林在里面做内保，我到酒吧后就看到有两个内保在舞台中间跟一个年轻男子扯起来了，成咏林就上去扯，结果他们打起来了。有一个年轻男子就用手扇了成咏林一巴掌，成咏林转过身去拿了一把60公分左右的铁制砍刀过来，对着舞台上几个打架的客人的头部和上身砍去，在舞台的侧边也有内保拿着砍刀砍打架的客人，打架的客人就到处跑，成咏林和其他几个拿着砍刀的内保就到处窜着去砍人，后来林某甲怕事情闹大了，万一弄出人命就不好搞了，所以叫他们算了。
（2）证人高某的证言，证实2015年2月15日晚上11点多钟，阿曼尼酒吧主持人正在台上唱歌，这时有一个穿格子衬衣的客人手里拿着两瓶啤酒，到台上给主持人一瓶啤酒，并和主持人碰了一下，那客人先干了一瓶，并要求主持人喝啤酒，主持人说：“兄弟，你先下去，高某待会喝”，客人非要主持人喝下再走，这时酒吧的两个内保就到上台去准备推那个客人下去，那个客人就推了两个内保一下，其他的内保（有穿迷彩服装也有没有穿迷彩服装的）就都上去了，那个客人的朋友也都拥上台去了，和酒吧的内保相互推搡，敬酒的人往台上扔东西，这样就打起来了，我跑到酒吧后面躲起来了，看见酒吧的内保手里拿着砍刀在酒吧里追着那帮客人砍，因怕伤着自己我就跑出去了。
（3）证人任某的证言，证实事发当天，我在阿曼尼酒吧看见R222卡座上一个穿格子衬衣的客人手里拿着两瓶啤酒，到台上给主持人一瓶，要主持人喝酒，主持人没有喝那个客人就不同意，这时酒吧里的内保过来让客人先下去，内保推他推不动，又过来了一个内保推他，那个客人把手一甩就是不下去，其他的内保准备推他下去，客人的朋友看见后一下子上来了好几个，冲上来就打内保，其中一个胖点的客人拿空啤酒瓶子打内保，有的人用椅子砸内保，内保被打散了。这时不知道内保从哪里拿了些砍刀过来，就开始砍刚才打他们的那些人，那个胖个子的客人头上被砍了一刀，没一会那帮人被内保打跑了。
（4）证人席某的证言，证实2015年2月15日晚上11时许，我在酒吧夜总会迪吧正主持节目，当时有个高个子的客人手里拿两瓶啤酒上台来给我敬酒，由于刚喝过两瓶，我就叫客人先下去，待会肯定会喝的，但客人不走，站在我前面非要我喝下。这时台下身着迷彩服的内保上台劝那个客人先下去，客人不肯下去，接着又上来一个内保，两人准备合力把客人推下去，这时又冲上来几个人，内保和客人之间就发生了推搡，冲上来的人当中有一个瓶了飞出来正好砸到我，我就往后退，并看见内保抢那个高个子客人手里的瓶子，抢下后，放在桌子上，冲上来的人把内保打倒在地，当中有人拿椅子砸摔倒的内保，还有人将桌子往台上扔，之后我就躲到墙后面去了，但想台上有演员，就又返回去，这时看见有一个人用手按着头站在台上，嘴里喊着什么，之后我就和演员们一起从后门走了。
（5）证人邹某、陈某、黄某、刘某甲的证言，均证实事发当天，阿曼尼酒吧有客人因为强行要酒吧主持人喝酒，酒吧内保与客人发生争执扭打，后内保用砍刀砍伤客人的事情。
3、书证
（1）麻城市公安局出具的被告人成咏林的户籍证明，证实被告人成咏林的身份情况。
（2）麻城市公安局出具的到案情况说明，证实2016年3月6日10时许，麻城市公安局宋埠派出所民警接到报警称，在麻城市××××镇速驰修理厂报警人称被人打了，该所民警遂赶到现场。经查，成咏林到修理厂候车时与老板李淑娟发生争执，殴打李淑娟，该所民警口头传唤成咏林到所接受调查，发现成咏林有吸毒嫌疑，经现场对其尿样进行甲基安非他命检测，结果呈阳性。
（3）刑事判决书，证实被告人成咏林曾被判处刑罚的情况。
4、鉴定意见。麻城市人民医院法医司法鉴定所鉴定意见书
，证实（1）被害人蒋某头皮创、外伤性蛛网膜下腔出血、右颞顶骨骨折、右颞顶叶脑挫裂伤、腰部软组织刺伤，损伤程度为轻伤一级。（2）被害人林某丙左顶部头皮创口长6.5cm，已缝合，创缘尚整齐，背部可见浅表皮肤划痕，左大腿可见7.0×4.0、3.0×5.0cm青紫，无神经系统阳性体征，颅内及颅盖骨未见明显外伤性改变，损伤程度为轻微伤。（3）被害人李某左前臂皮肤软组织创中出血，已行清创缝合术，其损伤程度评定为轻微伤。（4）被害人刘某乙头皮创，头皮创口长8.0cm以上、外伤性蛛网膜下腔出血、左顶骨凹陷性骨折，评定损伤程度为轻伤一级。（5）被害人郑某头皮创、右上臂皮肤软组织创，评定损伤程度为轻微伤。
5、辨认笔录，证实（1）李某辨认出该组照片中7号男子是2015年2月15日晚上在阿曼尼酒吧将其砍伤的被告人成咏林。（2）林某甲辨认出该组照片中6号男子是“黑某”即成咏林。（3）蒋某辨认出该组照片中5号男子是2015年2月15日晚上在阿曼尼酒吧将其砍伤的被告人成咏林。
6、视听资料
（1）视听资料制作笔录及光盘，证实2015年2月15日公安机关在出警后，从阿曼尼酒吧内依法提取案发现场的监控录像视频资料。
（2）视频截图及指认情况，证实被告人成咏林对2015年2月15日在阿曼尼酒吧案发现场的两份截图分别进行指认，确认该图中1号为李世康、2号为成咏林、3号为成咏林、5号为林某乙。
7、同案人的供述
（1）同案人陈保元的供述，供称2015年2月15日晚上，我在城区阿曼尼酒吧内上班，晚上11点多钟的时候，有个在此酒吧消费的男客人提着两瓶啤酒到舞台去跟男主持人敬酒，我就上去劝客人下去，在推搡中发生肢体冲突并打斗，我和其他的内保用砍刀将这个敬酒的人以及他的朋友砍伤，案发后我跑到武汉去躲避，并于2015年3月3日主动到公安机关投案。
（2）同案人林某乙的供述，供称事发当天我在麻城市阿曼尼酒吧里玩，期间有一个客人去酒吧舞台上跟主持人敬酒，酒吧里的内保就过去扯这个客人下去，接着又有几个客人上去跟内保扭扯起来了，成咏林就上去打他们，不一会儿就有人送砍刀过来，成咏林、李世康等人就用砍刀砍这帮客人，我也从他们手中拿了一把匕首朝这帮人中的一个人捅了几下。
8、被告人成咏林的供述，供称2015年2月15日晚上23时许，我在城区阿曼尼酒吧内上班，有个在此酒吧消费的男客人去跟男主持人敬酒，主持人不喝，该酒吧的内保就上去劝客人下去，在推搡中发生肢体冲突并打斗，我、陈保元和其他的内保用砍刀将这个敬酒的人以及他的朋友砍伤。
原判认为，被告人成咏林伙同多人为逞强斗狠，持械随意殴打他人，并致二人轻伤、三人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人成咏林在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人成咏林到案后如实供述了自己的犯罪事实，当庭亦自愿认罪，其行为是坦白，依法可以从轻处罚。被告人成咏林已取得被害人谅解，且被害人在案发起因上有过错，依法可酌情对其从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人成咏林犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月。
上诉人成咏林上诉称，原判对其量刑过重，对方有过错，且其已经赔偿他人。
经审理查明，二审查明的事实与一审认定的事实一致，有经过一审庭审质证、认证的被害人的陈述、证人证言、书证、鉴定意见、视听资料、辨认笔录、同案人的供述及被告人成咏林的供述在卷印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）成咏林伙同多人为逞强斗狠，持械随意殴打他人，致二人轻伤、三人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人成咏林在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人成咏林到案后如实供述了自己的犯罪事实，当庭亦自愿认罪，其行为是坦白，依法可以从轻处罚。上诉人成咏林已取得被害人谅解，且被害人在案发起因上有过错，依法可酌情对其从轻处罚。上诉人成咏林上诉称，原判对其量刑过重，对方有过错，且其已经赔偿他人。经查，原判依据上诉人的犯罪事实和量刑情节，对其判处有期徒刑一年十个月并无不当。上诉人成咏林所提对方有过错，且其已经赔偿他人的量刑情节原判已经酌情考虑，故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 钢
审判员 张应利
审判员 童 琨
二〇一六年九月二十二日
书记员 熊韵文