甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0102民初3640号原告焦玉芳，女，1967年12月26日出生，汉族，无固定职业，住甘肃省榆中县。委托诉讼代理人：姚健，系甘肃佳运律师事务所律师。委托诉讼代理人：王小东，系甘肃佳运律师事务所实习律师。被告祝玉秋，女，1962年8月11日出生，汉族，系兰州市北京华联有限公司兰州华联超市退休职工，住兰州市城关区。委托诉讼代理人：郑宝山（祝玉秋丈夫），男，1961年2月18日出生，汉族，无固定职业，住兰州市城关区。委托诉讼代理人：阎小宁，系甘肃合睿律师事务所律师。原告焦玉芳诉被告祝玉秋生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院2017年6月5日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年12月14日公开开庭审理了本案。原告焦玉芳及其委托诉讼代理人姚健及被告祝玉秋的委托诉讼代理人郑宝山、阎小宁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付其医疗费17312.22元、住院伙食补助费360元、营养费180元、误工费42705元、护理费1053元、交通费1288元、残疾赔偿金47534元、鉴定费4000元、后续治疗费15000元、精神抚慰金10000元，合计139432.20元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：其系甘肃宝利顺安物业管理有限公司停车场的收费员。2015年11月7日11时许，在兰州市城关区东岗东路东部品牌服饰批发广场楼下的停车场，被告因停车问题与其发生争执进而推搡，致其左手食指近节指骨骨折、皮肤软组织挫伤。其受伤后在兰州军区总医院治疗9天，于2015年11月18日出院。经兰州市城关区公安司法鉴定中心鉴定，其所受损伤为轻微伤，又经甘肃集天司法鉴定所鉴定，其身体构成十级伤残，后续治疗费评定为15000元。被告辩称，2015年11月7日11时，其在兰州市城关区东岗东路东部品牌批发广场停车场内停车，原告向其索要50元停车费，其要求原告出示收取高额停车费的依据和票据，原告拒不出示，双方遂发生争执。为平息事端，其准备驾车离开，但原告扒在车头不让走，其随即拨打110报警电话求助，警察现场了解情况后即让其离开。当天下午4点多，其接到派出所的电话称原告手指受伤。在整个事件中其没有对原告实施侵权行为，原告也无证据证明手指受伤是其所致。原告的诉讼请求没有事实及法律依据，请求法院依法判决。原、被告双方当事人争议的焦点问题如下：1.原告的身体损伤是否是被告的行为所致；2.原告自己是否存在过错；3.原告诉讼请求中的各项数额计算是否合理。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年11月7日11时许，在兰州市城关区东岗东路东部品牌服饰批发广场楼下的停车场内，原、被告因停车收费问题发生争执并有推搡行为，在推搡的过程中致原告左手食指受伤。2015年11月9日，原告前往兰州军区兰州总医院住院治疗，经诊断为左食指近节指骨骨折、皮肤软组织挫伤，于2015年11月13日在臂丛麻醉下行左手示指近节指骨骨折切开复位内固定术。原告住院9天，于2015年11月18日出院，出院医嘱：每3天换药1次，保持伤口干净，避免感染，术后14天伤口换药拆线；拆线后行患肢适当功能锻炼，石膏外固定2月，2月后复查X线示骨折愈合情况拆除石膏，加强功能锻炼；避免过早或者过度功能锻炼，防止内固定钢板螺钉松动、断裂，骨折迟延愈合甚至不愈合；1年后如骨折愈合牢固取出内固定；不适随诊。2017年2月20日，原告因左手食指骨折术后15月取内固定再次在兰州军区兰州总医院住院治疗，于2017年2月22日行左食指近节指骨骨折术后取内固定装置。原告住院7天后于2017年2月27日出院，出院医嘱：注意保护切口以防感染，出院后3天换1次药，术后12天视伤口愈合情况手否拆线；注意休息，加强营养，避免感冒；术后继续行食指屈伸锻炼，4周内避免剧烈运动及负重；术后3、6月复查；专科继续治疗相关疾病；不适随诊。根据原告提交的有效票据计算，原告两次住院期间及出院后治疗共支付医疗费26612.12元。经原告委托，甘肃集天司法鉴定所于2016年4月20日出具【2016】甘集天司鉴字第A111号司法医学鉴定意见书，鉴定意见1.焦玉芳之损伤为十级伤残；2.焦玉芳后续治疗费用评定应在12000-15000元之间。原告为此支付鉴定费4000元。被告对上述鉴定意见有异议并申请重新鉴定。本院依法委托后，甘肃天平司法医学鉴定所于2017年11月8日出具甘天鉴【2017】临鉴字第700号及甘天鉴【2017】临鉴字第700B号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人焦玉芳之损伤构成十级伤残，后续治疗费约3000元左右。被告为此支付鉴定费4000元。被告认为甘肃天平司法医学鉴定所出具的上述鉴定意见是建立在原告关于内固定未取出的虚假陈述且缺少重要检材的基础上，不具有客观性、科学性，遂向本院提出书面异议，要求甘肃天平司法医学鉴定所撤销关于原告身体十级伤残的鉴定意见。2018年1月11日，甘肃天平司法医学鉴定所针对被告提出的异议函复本院：1.关于被鉴定人伤残等级确定。本次鉴定被鉴定人伤残等级是依据法医学活体检查结合损伤情况确定的。被鉴定人接受检查时，功能障碍客观存在，依据相关标准评定为十级伤残并无不妥；2.关于被鉴定人后续治疗费用问题。依据祝玉秋提交的资料证实：被鉴定人接受检查时存在隐瞒内固定已取出的情况，其后续治疗费用应以实际发生的费用计算。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案原、被告因琐事发生争执，双方均未能采取积极的态度妥善解决纠纷，以致损害后果发生，原、被告均有一定的过错。本院根据双方当事人的过错程度及原告的身体损伤情况，适当确定责任比例，由被告承担60%，原告承担40%。根据当事人提交的有效票据计算，原告受伤后共支付医疗费26612.12元；住院伙食补助费按两次住院天数每天40元计算为640元，营养费按每天20元计算为320元；误工费根据误工时间及收入状况确定。原告两次住院16天，出院后无明确的持续误工的证明，但有”石膏外固定2月、注意休息、4周内避免剧烈运动及负重”的医嘱，本院综合考虑上述情况，将误工时间适当确定为120天。原告没有提交有效工资收入证明，参照本院所在地上一年度居民服务、修理和其他服务业从业人员年人均工资39220元，误工费计算为12894.25元；原告出院后没有需要继续护理的医嘱，因此，护理期限确定为16天。其没有提交护理人员的工资收入证明，护理费同样参照本院所在地上一年度居民服务、修理和其他服务业从业人员年人均工资39220元计算为1719.23元；原告提交的交通费票据有连号现象，不能作为本案的有效证据使用，但其因伤就医必然会产生一定的交通费，本院根据其伤情及治疗经过将交通费适当确定为400元；关于原告的身体伤残等级，虽然被告对甘天鉴【2017】临鉴字第700号司法鉴定意见书有异议，但甘肃天平司法医学鉴定所针对被告提出的异议已经书面予以答复，该鉴定意见书及复函可以作为本案的有效证据使用。残疾赔偿金根据原告的伤残等级，按照本院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入25693元计算，原告主张的数额不超过以该标准计算的数额，本院予以确认；【2016】甘集天司鉴字第A111号司法医学鉴定意见书是原告单方委托后形成的，在被告不认可的情况下，不作为本案的有效证据使用，因此产生的鉴定费由原告自己承担；因原告已经于2017年2月进行了二次手术，本院按实际情况计算了二次手术期间的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费等，因此，不再计算后续治疗费；因原告身体并未严重受损，且原告自己也有过错，故对原告主张的精神抚慰金本院不予支持。关于被告支出的鉴定费4000元，其中2000元属于在诉讼过程中产生的合理费用，由被告承担，另2000元属于因原告隐瞒事实而产生的不必要的费用，由原告承担。以上各项合计90119.60元，由原告承担36047.84元，被告承担54071.76元，扣除应当由原告承担的鉴定费2000元，被告实际还应当赔偿原告52071.76元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告祝玉秋于本判决生效之日起30日内赔偿原告焦玉芳医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金等合计52071.76元；二、驳回原告焦玉芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。案件受理费789元，由原告焦玉芳承担494元，被告祝玉秋承担295元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳的，按照自动撤回上诉处理。本民事判决书发生法律效力后，在判决书规定的履行期限届满之日起，权利人向本院申请执行的法定期限为二年，未在法定期限内申请的，视为放弃申请执行的权利。审 判 长  杨会元人民陪审员  苏 萍人民陪审员  党新梅二〇一八年四月四日书 记 员  陈 静????????1