河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫16民终957号
上诉人（原审原告）牛咱，女，汉族，1955年8月20日生，住西华县。
被上诉人（原审原告）刘帅航，男，汉族，2013年2月19日生，住址同上。系牛咱之孙。
法定代理人盛秋华，女，汉族，1985年11月24日生，住址同上，系刘帅航之母。
牛咱、刘帅航的共同委托代理人张帝，河南五色石律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李余粮，男，汉族，1965年12月04日生，住西华县。
被上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司。住所地：周口市黄河路东段香橙公寓，组织机构代码：66598410-4。
负责人王英伟，该公司总经理。
委托代理人李树森，该公司员工。
上诉人牛咱、刘帅航因与被上诉人李余粮、被上诉人阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司（以下简称阳光保险周口公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西华县人民法院（2015）西民初字第1825号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人牛咱、刘帅航的共同委托代理人张帝、被上诉人李余粮、被上诉人阳光保险周口公司的委托代理人李树森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2015年6月13日10时30分许，在线××××黄庄桥路段，李余粮驾驶豫Ａ×××××号小轿车倒车时，将牛咱撞倒，致牛咱及怀中的孙子刘帅航受伤。经交警部门认定，李余粮承担本次交通事故的全部责任，牛咱、刘帅航无责任。李余粮驾驶的豫Ａ×××××号小轿车在阳光保险周口公司入有交强险，保险期间为2015年3月17日至2016年3月17日，事故发生在保险期间内。牛咱，1955年8月20日生，农业家庭户口，受伤后在西华县人民医院住院104天，花费医疗费43769.99元，经鉴定牛咱的残情构成十级伤残，需后续治疗费7000元，花费鉴定费700元。刘帅航，2013年2月19日生，农业家庭户口，受伤后在西华县人民医院住院14天，花费医疗费3045.50元。牛咱的父亲牛青，1935年4月26日生，母亲李省，1935年10月23日生，均为农业家庭户口，牛青和李省夫妇共生育四个子女，牛咱为长女。牛咱和刘帅航系祖孙关系。事故发生后，李余粮垫付医疗费5000元。
原审认为，公民的生命健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”。第四十八条规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”根据《中华人民共和国侵权责任法》、参照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，对牛咱、刘帅航的赔偿范围和赔偿标准分别确认如下：（一）牛咱：（1）医疗费：43769.99元；（2）住院伙食补助费：牛咱住院104天，每天按30元标准计算，住院伙食补助费为3120元；（3）营养费：牛咱住院104天，每天按20元标准计算，营养费为2080元；（4）后续治疗费7000元，以上（1）至（4）项共计55969.99元。（5）护理费：牛咱住院104护理费为9416元/年÷365天×104天=2683元；（6）误工费：牛咱住院104天，至伤残等级做出前一天，按农村居民收入标准计算，为9416元/年÷365天×108天=2786元；（7）交通费：酌情确定为500元；(8)鉴定费：700元；（9）被抚养人生活费：（5+5）×6438.12×10%÷4=1609；（10）残疾赔偿金：9416×20×10%=18832元；（11）精神抚慰金：5000元。以上（5）至（11）项共计32110元，以上（1）至（11）项共计88079.99元。（二）刘帅航：（1）医疗费：3045.5元；（2）住院伙食补助费：刘帅航住院15天，每天按30元标准计算，住院伙食补助费为450元；（3）营养费：刘帅航住院15天，每天按20元标准计算，营养费为300元；以上（1）至（3）项共计3795.5元。（4）护理费：刘帅航住院15天，护理费为9416元/年÷365天×15天=387元；以上（1）至（4）项共计4182.5元。由于豫Ａ×××××号小轿车在阳光保险周口公司投保有交强险事故发生在保险期间内，因而牛咱、刘帅航的各项损失应由阳光保险周口公司在交强险限额内承担赔偿责任。因李余粮承担本次事故的全部责任，对超出交强险医疗费限额的部分应由李余粮承担。对牛咱、刘帅航的各项损失，阳光保险周口公司应在交强险医疗费项下赔偿10000元。因牛咱和刘帅航的其他损失不超出交强险伤残分项限额，故阳光保险周口公司应在交强险伤残项下赔偿牛咱误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费、交通费、护理费32110元、赔偿刘帅航护理费387元。因李余粮承担本次交通事故的全部责任，故对于超出交强险医疗费分项限额部分的损失49765.5元，应由李余粮赔偿，因李余粮已垫付医疗费5000元，故李余粮还需再赔偿44765.5元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、第七十六条，《河南省道路交通安全条例》第四十二条、参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司赔偿牛咱、刘帅航各项损失共计42497元。二、李余粮赔偿牛咱、刘帅航各项损失共计44765.5元。上述款项于判决生效后十日内履行完毕。案件受理费1470元，由李余粮承担1000元，牛咱、刘帅航承担470元。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
牛咱、刘帅航不服原审判决向本院上诉称：一、牛咱的误工费应当按照农林牧渔行业收入标准计算。一审计算误工费适用2014年度河南省农村居民人均收入（即9416.1元/年）不正确，该标准计算人均值时包含无劳动能力的未成年人等，农业行业收入标准则是有正常劳动能力从事农业生产的人人均收入，为该类人员的正常收入，2014年度为25402元。二、牛咱、刘帅航的护理费应当按照居民服务业及其他服务业标准计算。一审计算误工费适用2014年度河南省农村居民人均收入（即9416.1元/年）不正确，理由同上述误工费的理由，且司法解释规定护理费可参照护工劳动报酬标准，而统计部门没有将护工作为一个行业单列统计，护理行业属于居民服务业，护理费的标准应适用2014年度居民服务业和其他服务业收入标准，即28472元/年。请求变更一审判决第一项数额的基础上增加12000元。
李余粮不发表答辩意见，请求法院依法判决。
阳光保险周口公司答辩称：根据周口市中级法院关于侵权责任法的会谈纪要第三条（2）误工费以受害人实际减少的收入来计算。受害人无固定收入且不能提供证据证明实际减少的收入数额，可以按照上年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入来计算；（3）护理费以护理人员实际减少的收入或雇佣的护理人员实际支出的费用来计算。受害人不能提供证明证明护理人员实际减少的收入数额，可以按照上年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入来计算。牛咱、刘帅航主张按上诉标准判决，没有法律和事实依据。请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。另查明2014年度河南农、林、牧、渔业职工平均工资为25402元/年，居民服务、修理和其他服务业职工平均工资为28472元/年。
本院认为，受害人牛咱无固定收入，且其不能举证证明其最近三年的平均收入状况，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，牛咱系农业户口，其上诉请求误工费参照河南省2014年度农、林、牧、渔业职工平均收入标准（25402元/年）计算，本院予以支持，牛咱的误工费应为7516元（25402元/年÷365天×108天），原审计算误工费按农村居民收入标准计算，无法律依据，应予纠正。受害人牛咱、刘帅航不能举证证明其护理人员有收入，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，牛咱、刘帅航上诉请求护理费参照河南省2014年度居民服务、修理和其他服务业职工平均工资28472元/年计算，本院予以支持，牛咱的护理费为8112元（28472元/年÷365天×104天），刘帅航的护理费为1170元（28472元/年÷365天×15天），原审计算牛咱、刘帅航护理费按照农村居民收入标准计算，无法律依据，应予纠正。原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，部分判决不当，应予部分纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持西华县人民法院（2015）西民初字第1825号民事判决第二项、履行期限及案件受理费负担部分；
二、变更西华县人民法院（2015）西民初字第1825号民事判决第一项为：阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司赔偿牛咱、刘帅航各项损失共计53439元。
二审案件受理费100元，由上诉人牛咱、刘帅航负担50元，被上诉人阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李俊华
审 判 员 王红飞
代理 审 判员 王 璐
二〇一六年三月二十二日
（代）书记员 金 宸