江苏省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）苏商再提字第00041号
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：李忠。
委托代理人：孙宜前，江苏维尔利律师事务所律师。
委托代理人：周伟，江苏维尔利律师事务所律师。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：刘同刚。
委托代理人：屠友梅，江苏明亮律师事务所律师。
一审被告：徐华根。
再审申请人李忠因与被申请人刘同刚、一审被告徐华根租赁合同纠纷一案，不服江苏省连云港市中级人民法院（2013）连商终字第0291号民事判决，向本院申请再审。本院于2014年9月22日作出（2014）苏审二商申字第0001号民事裁定提审本案。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。再审申请人李忠的委托代理人孙宜前、周伟，被申请人刘同刚及其委托代理人屠友梅到庭参加诉讼，一审被告徐华根下落不明，依法经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2012年8月15日，刘同刚向连云港市海州区人民法院起诉称：2011年7月底，刘同刚与徐华根订立租赁合同，李忠为徐华根提供担保。合同签订后，刘同刚依据合同分期分批向徐华根出租钢管、扣件等物。租赁期间，徐华根一直拖欠租金不付，经与徐华根结算，截止2012年7月31日，徐华根共欠租金1223157元，尚有钢管183811.5米、扣件209439只未予返还。请求判令：解除2011年7月28日各方签订的租赁合同；徐华根支付租金1223157元，并返还钢管183811.5米、扣件209439只；李忠对徐华根的债务承担连带责任；诉讼费用由徐华根、李忠承担。
徐华根一审辩称：钢管数量以明细表为准，李忠把徐华根在其工地的钢管、扣件私自拉走。
李忠一审辩称：刘同刚与徐华根签订的租赁合同虽然李忠在担保方一栏签名，但不具备担保合同的必备条件，因此，李忠不应对刘同刚的请求承担保证责任；李忠在租赁合同中明确约定，其承担的是告知义务，合同中的保证如数返还在签订合同时删除，保证责任第三条约定，李忠不承担任何经济责任。请求驳回刘同刚对李忠的诉讼请求。
一审法院查明：2011年7月28日，刘同刚为出租方（甲方）、徐华根为承租方（乙方）、李忠为担保方（丙方）签订租赁合同。合同约定，钢管每天每米0.012元、扣件每天每只0.007元、顶丝每天每根0.02元；租赁物价值为钢管每米20元、扣件每只6元、顶丝每根20元，根据需要甲乙双方可以采取分期分批方式租赁，分期分批租赁的数量、品名与时间以实际发生数为准，租金的缴纳方法为每月100000元，租赁期间因乙方原因导致租赁物损坏的，乙方负责修复，不能修复乙方按照租赁物的价值进行赔偿；丙方担保责任：1.对连云港恒润郁洲府工程进行担保，付工程款时应及时书面通知甲方；2.在所租用的租赁物外架需要拆除时，以书面形式通知甲方，不得让出租物让徐华根拉走，租赁物出门必须经甲方同意方可拉出工地大门；3.丙方不承担任何经济责任。合同签订后，徐华根于2011年7月29日起至2011年10月23日止，数次从刘同刚处租用钢管计183811.5米、扣件计209439只、顶丝计1600根。2012年7月31日，经刘同刚与徐华根结算，徐华根欠刘同刚租金为1223157.47元，尚有钢管183811.5米、扣件209439只未还。2012年8月1日，刘同刚向徐华根送达索要租金通知书，载明：关于你租赁系列建筑件一事，根据租赁合同约定，你至今未依约定支付租金，已经构成违约，现书面通知要求你在接到本通知后3日内，依约履行义务，否则解除合同。徐华根于当日接收通知，但未履行义务。
另查明：2012年11月11日，徐华根租用在连云港恒润郁洲府工程使用的钢管、扣件已被李忠处理。
一审法院认为：刘同刚与徐华根订立的租赁合同，是双方当事人的真实意思表示，具有法律约束力。本案争议的焦点为：1.刘同刚与徐华根签订的租赁合同是否解除；2.徐华根是否应当向刘同刚支付租金1223157元，并返还钢管183811.5米、扣件209439只；3.李忠对徐华根的债务是否承担连带责任。
1.关于刘同刚与徐华根签订的租赁合同是否解除问题。《中华人民共和国合同法》第二百二十七条规定：“承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同”。徐华根未按合同约定支付租金，经刘同刚催要，在规定的期限内仍未支付租金，刘同刚要求解除合同，符合法律规定，予以支持。
2.关于徐华根是否应当向刘同刚支付租金1223157元，并返还钢管183811.5米、扣件209439只的问题。刘同刚按约出租钢管、扣件及顶丝给徐华根使用，徐华根未按约定向刘同刚支付租金，拖欠刘同刚租金及部分租赁物未予返还，应承担返还租赁物并支付租金的民事责任，刘同刚要求徐华根支付租金1223157元，并返还钢管183811.5米、扣件209439只的诉讼请求，予以支持。
3.关于李忠对徐华根的债务是否承担连带责任的问题。刘同刚与徐华根签订租赁合同时，李忠作为担保人在租赁合同上签名。刘同刚与李忠在租赁合同中约定的担保责任内容共三条，第一、李忠在给付徐华根工程款时应及时书面通知刘同刚；第二、李忠在徐华根所租用的租赁物外架需要拆除时，以书面形式通知刘同刚，否则不得将出租物让徐华根拉走，租赁物出门必须经刘同刚同意方可拉出工地大门；第三、李忠不承担任何经济责任。上述内容未违反法律规定，第一条约定李忠在给付徐华根工程款时应及时书面通知刘同刚，此条约定李忠只是负有通知义务，李忠虽然未按约定通知刘同刚，但不具有保证性质，刘同刚要求李忠承担连带给付租金的保证责任，缺乏事实和法律依据，不予支持；第二条约定李忠在徐华根所租用的租赁物外架需要拆除时，以书面形式通知刘同刚，否则不得将出租物让徐华根拉走，租赁物出门必须刘同刚同意方可拉出工地大门，此条约定李忠不但负有通知义务，亦负有保证租赁物如数返还义务，李忠未按约定通知刘同刚，亦未经刘同刚同意擅自将租赁物作出处理，导致徐华根未能向刘同刚返还钢管及扣件，李忠对此应当承担保证责任；第三条约定李忠不承担任何经济责任，此条约定应认定为李忠在履行应承担的全部义务后方不承担任何经济责任。依据《中华人民共和国合同法》第二百二十六条、第二百二十七条、第二百三十二条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十一条第一款的规定，遂判决：（一）解除刘同刚与徐华根于2011年7月28日签订的租赁合同。（二）徐华根于判决生效后十日内给付刘同刚租金1223157元。（三）徐华根于判决生效后十日内返还刘同刚钢管183811.5米、扣件209439只。（四）李忠对判决第三项内容负连带责任。（五）驳回刘同刚的其他诉讼请求。
李忠不服上述判决，向江苏省连云港市中级人民法院提起上诉。
二审中，李忠提供下列新证据：1.连云港市新浦区人民法院执行裁定书及执行异议书各一份，证明一审法院认定涉案租赁物系刘同刚所有错误；2.连云港市新浦区新东派出所2012年10月12日对工地租赁物的调查，证明涉案租赁物的所有人有6个人；3.连云港市新浦区人民法院（2013）新商初字第121号民事判决书，证明涉案租赁物的所有人另有他人；4.南通四建项目部与徐华根签订的承包合同，证明涉案租赁物由徐华根看管使用，进出不受李忠控制；5.连云港市新浦区新东派出所出具的调解经过说明及报警记录10份，证明李忠工地上徐华根只租赁了刘同刚一车钢管，已经超额返还，一审判决认定涉案租赁物被李忠处理系事实认定错误；6.照片27张，证明涉案租赁物被曹洪桃抢走；7.租赁物返还材料单16张及单汉铭的书面证言，证明李忠已经超额归还刘同刚的租赁物。
刘同刚提供连云港市新浦区新东派出所民警穆兵的调查笔录，证明李忠提供的证据5与事实不符，派出所主持各方调解时刘同刚并不在场，并未向派出所出具租赁物数量的单据。
刘同刚对李忠所举证据的质证意见为：证据1不能达到李忠的证明目的，本案一审对于涉案租赁物进行保全时，李忠并未提出异议，说明其认可工地上的钢管扣件包含涉案租赁物；证据2该单据中有关刘同刚租赁物的数量及归还情况并无刘同刚方签字，说明不包括刘同刚方出租的材料，与本案无关；证据3与本案无关；证据4该合同是李忠与徐华根之间签订的，对刘同刚不具有约束力；证据5刘同刚并未参加派出所的调解，该调解也只是处理工地上的部分租赁物，而不是全部，李忠主张我们只提供了一车租赁物，其超额返还不符合常理，对于出警记录真实性没有异议，但是东西在李忠工地丢失是事实，刘同刚只能向李忠主张权利；证据6真实性无法核实，即使被抢走，也不影响刘同刚向李忠主张权利；证据7真实性没有异议，关联性有异议，这些单据不是李忠工地返还的，是其他工地的，在另案中已经抵充，单汉铭未到庭接受双方质证，对其证言不予采信。
李忠对刘同刚所举证据质证认为，真实性没有异议，但是认为穆兵的调查笔录反映了调解的经过。
二审法院查明：一审查明除关于“2012年11月11日，徐华根租用在连云港恒润郁洲府工程使用的钢管、扣件已被李忠处理。”的认定依据不足外，其他部分事实认定属实，予以确认。
二审法院另查明：2012年11月11日，案外人曹洪桃带人从李忠工地上强行拉走钢管、扣件若干，李忠多次报警处理未果。
二审法院认为：2011年7月28日刘同刚与徐华根、李忠签订的租赁合同系各方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，对当事人具有法律拘束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
关于涉案租赁物的实际数量的问题。一审法院在审理过程中对李忠工地上的租赁物予以保全，李忠在收到协助执行通知书后并未对租赁物的所有人和数量提出保全异议。李忠主张工地上只收到刘同刚一车租赁物即3822米钢管，二审期间李忠亦提供16张2012年4-6月材料回库单用以证实其超额归还刘同刚的租赁物，但其又称涉案租赁物于2012年11月11日被曹洪桃抢走，故李忠在庭审中关于租赁物数量的表述前后矛盾，无法确认其真实性，且不能反驳一审期间刘同刚提供的出租材料出租单、租赁结算清单。故李忠称本案租赁物数量不能确定的上诉理由证据不足，不予采信。
关于李忠是否应对返还租赁物承担连带责任的问题。涉案租赁合同中明确约定李忠需要履行的合同义务有两项即：给付徐华根工程款时书面通知刘同刚以及租赁物需要拆除时书面通知刘同刚，租赁物出门必须经刘同刚同意。虽然李忠在签字前已将“保证如数归还”划掉，但是并不能说明免除了李忠应及时通知刘同刚及妥善看管租赁物的合同义务。李忠称其未按约定通知刘同刚并非必然导致租赁物不能返还，并已在租赁物被抢时报警。因合同明确约定租赁物出门需经刘同刚同意，李忠称其在租赁物出门时报警，而当公安对此并未处理只是告知其向有关部门处理时，其应当及时按合同约定履行通知刘同刚来处理的义务，李忠违反合同约定未能履行合同义务，理应就违约行为造成的后果承担相应的民事责任。故李忠称其不应对返还租赁物承担连带责任的上诉请求不能成立，不予支持。
综上，一审判决虽对“李忠处理了租赁物”的事实认定依据不足，但判决结果并无不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15808元，由上诉人李忠负担。
李忠向本院申请再审称：（一）一、二审判决认定事实错误。被申请人刘同刚与徐华根发生的租赁物数量未经李忠确认，刘同刚未能举证证明徐华根租赁刘同刚的钢管等租赁物用于李忠的建筑工地。而一、二审却判决认定徐华根租赁刘同刚的钢管等租赁物用于李忠的建筑工地，系认定事实错误。（二）李忠不是《租赁合同》相对的权利、义务人，只承担告知义务。合同明确约定李忠不承担任何经济责任，李忠只是见证人。故李忠不应对徐华根返还刘同刚的钢管、扣件等承担连带责任。李忠根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）项、第（六）项的规定申请再审，请求撤销（2012）海商初字第741号和（2013）连商终字第0291号民事判决，判决驳回刘同刚要求李忠对徐华根给付租金及返还钢管承担连带责任的诉讼请求，本案的一、二审诉讼费均由徐华根承担。
刘同刚答辩称：根据合同约定，李忠在徐华根拆除脚手架时应当通知刘同刚，而李忠未履行通知义务，故李忠应当对徐华根返还脚手架承担连带责任。请求驳回李忠再审申请，维持一、二审判决。
徐华根未作答辩。
本院再审查明：连云港恒润郁州府工程由李忠承包建设。2011年5月16日李忠与徐华根签订《外脚手架承包合同》，约定：恒润郁州府工程一期工程若干单体工程外脚手架分项工程劳务分包给徐华根施工。包括外墙钢管脚手架的搭、拆施工由其包工包料；工程款结算：脚手架按每平米45元计算，使用时间为12个月，超期按单体面积每天每平方米0.2元计算。材料进出场及保管约定：李忠保证徐华根的材料进出方便，徐华根有权根据施工需要随时进出场地，施工现场所有钢管、扣件由徐华根负责看管。双方还对付款方式、付款时间等进行约定。
2011年7月28日，刘同刚为出租方（甲方）与徐华根为承租方（乙方）签订《租赁合同》。合同约定，钢管每天每米0.012元、扣件每天每只0.007元、顶丝每天每根0.02元，租赁物价值为钢管每米20元、扣件每只6元、顶丝每根20元；根据需要甲乙双方可以采取分期分批方式租赁，分期分批租赁的数量、品名与时间以实际发生数为准，分期分批租赁中的有关单据是本合同的组成部分；租金的缴纳方法为每月缴纳100000元，租赁期间因乙方原因导致租赁物损坏的，乙方负责修复，不能修复乙方按照租赁物的价值进行赔偿；丙方担保责任：1.对连云港恒润郁洲府工程进行担保，付工程款时应及时书面告知甲方；2.在所租用的租赁物外架需要拆除时，以书面形式通知甲方，不得让出租物让徐华根拉走，租赁物出门必须经甲方同意方可拉出工地大门；3.丙方不承担任何经济责任。李忠在担保方一栏签名。合同签订后，徐华根于2011年7月29日起至2011年10月23日期间，数次从刘同刚处租用钢管计183811.5米、扣件计209439只、顶丝计1600根。2012年7月31日，经刘同刚与徐华根结算，徐华根欠刘同刚租金1223157.47元，尚有钢管183811.5米、扣件209439只未还。2012年8月1日，刘同刚向徐华根送达索要租金通知书，内容为：“关于你租赁系列建筑件一事，根据租赁合同约定，你至今未依约定支付租金，已经构成违约，现书面通知要求你在接到本通知后3日内，依约履行义务，否则解除合同。”当日徐华根签收通知，但未支付租金。
本案再审中，李忠向本院提交由徐华根经手向连云港长盛钢管扣件出租站、江苏万荣建筑设备租赁有限公司等单位和个人租赁钢管等材料的领料单或发货单等证据。上述领料单或发货单上不仅有出租方、承租方的人员签名，还有李忠工地上的工作人员对送到李忠工地使用的租赁物种类、数量签名确认。
一审中，刘同刚向法院提交徐华根于2011年7月29日至2011年10月23日期间租赁钢管的50张材料出租单，上述材料出租单上有刘同刚的妻子陈玉娟和徐华根二人签名，但没有李忠建筑工地的工作人员签字。李忠提出进入其建筑工地的所有材料都有其工地的工作人员签名确认，刘同刚提供的材料出租单未经其工地工作人员签名确认，不能证明上述出租单上的租赁物用于其建筑工地。
另查明：2012年11月11日，案外人曹洪桃带人从李忠工地上强行拉走钢管、扣件若干，李忠多次报警处理未果，连云港市公安局新浦分局新东派出所穆兵出警调解此事，经过对账，李忠认可2011年11月7日其建筑工地收到刘同刚的钢管3822米，该份由刘同刚出具的材料出租单上有李忠工地的工作人员丁汉平签名确认。李忠按徐华根要求将钢管31603.7米、扣件19725只及顶丝2318只等物品返还给刘同刚。
2012年8月23日刘同刚申请对李忠工地上的钢管、扣件等进行诉讼保全，连云港市海州区人民法院作出（2012）海商初字第0741号民事裁定，查封徐华根租用在李忠的恒润郁州府工地上钢管183811.5米、扣件209439个。2012年10月22日连云港市新浦区人民法院作出（2012）新执督字第1253-1号民事裁定：查封徐华根租用在李忠的恒润郁州府工地上钢管54327米、扣件46000只。江苏万荣建筑设备租赁有限公司提出执行异议称法院查封的钢管系该公司租赁给李忠使用。执行异议被连云港市新浦区人民法院驳回。
本院认为：（一）刘同刚与徐华根签订的《租赁合同》，是双方当事人真实的意思表示，内容不违反法律、行政法规的规定，合法有效，对双方当事人均具有约束力。该合同约定徐华根租赁刘同刚钢管等物件，约定按期缴纳租金，不交或逾期缴纳，按约承担责任。刘同刚提供的出租单证明，徐华根于2011年7月29日起至2011年10月23日期间，数次从刘同刚处租用钢管计183811.5米、扣件计209439只、顶丝计1600根。经刘同刚与徐华根结算，徐华根欠刘同刚租金为1223157.47元，钢管183811.5米、扣件209439只未还。徐华根在一、二审庭审中对此予以确认，因此徐华根应当承担给付租金和返还租赁物的责任。
（二）李忠对徐华根给付刘同刚租金和返还租赁物不承担民事责任。理由如下：首先，《中华人民共和国担保法》第六条规定“保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为”。本案中，刘同刚与徐华根签订的《租赁合同》约定，担保人责任为：李忠在给付徐华根工程款时应及时书面通知刘同刚；李忠在徐华根所租用的租赁物外架需要拆除时，以书面形式通知刘同刚，否则不得将出租物让徐华根拉走，租赁物出门必须经刘同刚同意方可拉出工地大门；李忠不承担任何经济责任。该合同没有约定在徐华根不履行债务的情况下，由李忠履行债务；相反该合同约定“李忠不承担任何经济责任”。因此，《租赁合同》虽将李忠列为担保人，但李忠并不符合保证所应当具有的法律特征，故李忠并不成为担保法意义上的担保人。其次，李忠已经举证证明，其他提供租赁物的入场单或发货单上，不仅有出租方和租赁方人员签名，还有李忠建筑工地上的工作人员签名确认，而刘同刚提供的50份材料出租单上仅有出租方和租赁方人员签名，没有李忠建筑工地上的工作人员签名确认，不能证明徐华根租赁刘同刚的租赁物进入了李忠的建筑工地，并全部由李忠使用。再次，《租赁合同》中虽然约定，李忠有通知和不让徐华根拉走钢管、扣件的义务，但李忠的建筑工地上发生了案外人哄抢钢管的行为，李忠已经报警，公安机关也出警处理，钢管被抢并非李忠所能控制。
综上，一、二审判决认定部分事实错误，判决李忠对徐华根返还刘同刚钢管183811.5米、扣件209439只承担连带责任属适用法律错误，依法予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
（一）撤销江苏省连云港市中级人民法院（2013）连商终字第0291号民事判决。
（二）维持连云港市海州区人民法院（2012）海商初字第0741号民事判决第一项、第二项、第三项、第五项，即“解除刘同刚与徐华根于2011年7月28日签订的租赁合同”、“徐华根于判决生效后十日内给付刘同刚租金1223157元”、“徐华根于判决生效后十日内返还刘同刚钢管183811.5米、扣件209439只”、“驳回刘同刚的其他诉讼请求”。
（三）撤销连云港市海州区人民法院（2012）海商初字第0741号民事判决第四项，即“李忠对判决第三项内容负连带责任”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费15808元、保全费5000元，二审案件受理费15808元，共计36616元，均由徐华根负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 蕴
审 判 员 薛山中
代理审判员 成荣海
二〇一五年七月二十九日
书 记 员 蒋磊君