河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀09民终171号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司泊头支公司。
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法定代表人：杨建林，经理。
委托代理人：王天军、马继贤，河北傲宇律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：吴红芝。
被上诉人（原审原告）：张英林。
以上二被上诉人共同委托代理人：王金刚，河北震坤律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：史金石。
被上诉人（原审被告）：王占英。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司泊头支公司与被上诉人吴红芝、张英林、原审被告史金石、王占英机动车交通事故责任纠纷一案，因中国人民财产保险股份有限公司泊头支公司不服河北省泊头市人民法院（2015）泊民初字第561号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2014年6月26日15时55分，被告史金石驾驶冀J×××××号轻型普通货车（车主系王占英），沿泊头市东河沿由南向北行驶至河东南馒头房门前处，与由北向南行驶的张英林驾驶的电动自行车相撞，造成原告张英林及电动自行车乘车人原告吴红芝受伤、车辆损坏的交通事故。事故发生后，二原告被送往泊头市医院住院治疗，经诊断原告吴红芝伤情为：“左膝关节开放伤，左手食、中、环指开放伤、左手中指近节骨折、左侧第4-8肋骨骨折，右侧第12肋骨骨折。”经鉴定吴红芝损伤为拾级、拾级、拾级伤残。原告张英林伤情为：“多发性软组织损伤，左膝关节创伤性滑膜炎，左侧第4、6肋骨骨折”。该事故经泊头市公安交警大队认定，被告史金石负此次交通事故的主要责任，张英林负次要责任，吴红芝无责任。冀J×××××号轻型普通货车在被告财产保险泊头支公司投有交强险。原告张英林住院28天，主张的具体损失包括：1、医疗费7415.01元；2、住院伙食补助费2800元，参照《河北省省级机关差旅费管理办法》，每天100元；3、营养费4500元，依据当地生活消费水平并参照住院伙食补助费确定，营养期限90天，每天50元；4、误工费6030元，原告在泊头市海润物业有限公司从事保安工作，受伤前三个月每天平均工资为40.2元，误工期限为150天；5、护理费12094元，护理人张敬系原告女儿，其护理费为9630元，计算依据，护理原告前三个月每天平均工资为107元，护理期限90天。另一护理人余光英系原告儿媳，其护理费为2464元，计算依据，护理原告前三个月每天平均工资为88元，护理期限28天。6、交通费545元；7、司法鉴定费600元。张英林总计损失数额为33984元。
原告吴红芝损失数额如下：1、医疗费30147.5元；2、住院伙食补助费7900元，计算依据每天100元，参照《河北省省级机关差旅费管理办法》，住院79天；3、营养费4500元，每天50元，依据当地生活消费水平并参照住院伙食补助费确定，营养期限90天；4、误工费4560元，原告系农村户口，参照2014年河北省统计局发布的农林牧渔业工资确定其每天收入为38元，误工期限120天；5、护理费15618元，护理人张金香系原告女儿，确定其护理费为7560元，计算依据，张金香护理原告前三个月每天平均工资为84元，护理期限90天。另一护理人张金兰系原告女儿，确定其护理费为8058元，计算依据，护理原告前三个月每天平均工资为102元，护理期限79天；6、残疾赔偿金29336元，依据2015年河北省统计部门公布的农村居民年均纯收入为10186元，吴红芝出生日期为1952年5月13日，定残日期为2014年12月19日，赔偿年限为18年，其伤残等级为三个十级，依据鉴定意见确定，其伤残赔偿系数确定为16%；7、精神损害抚慰金10000元；8、交通费1440元；9、司法鉴定费1400元；吴红芝总计损失数额为104902元。以上二原告总计损失为133959元。原告要求被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿79623元，并且要求精神损害抚慰金优先在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付，超出部分由被告史金石、王占英按照90%的比例赔付44336元。提交证据如下：1、交通事故认定书一份，证明交通事故发生经过及各方的责任；2、冀J×××××（发动机号码B02062299）机动车强制保险单一份，证明肇事车辆的投保情况；3、张英林身份证复印件一份；4、张英林泊头市医院住院病历一份；5、张英林泊头市医院诊断证明书一份；6、张英林泊头市医院收费票据一张；7、张英林泊头市医院住院费用汇总单一张；证明原告张英林受伤治疗情况以及医药费的花费数额；8、沧州市法医鉴定中心出具的司法鉴定意见书一份，证明原告张英林的误工期限、护理期限、营养期限；9、沧州市法医鉴定中心出具的鉴定费发票一张，证明张英林鉴定费的花费情况。10、泊头市海润物业服务有限公司营业执照副本复印件一份；11、海润公司组织机构代码证复印件一份；12、海润公司与张英林签订的劳动合同一份；13、海润公司出具的2014年3、4、5月份的工资表三份。14、中国银行股份有限公司泊头解放东路支行出具的张英林开具工资证明一份；15、海润公司出具的张英林停发工资证明一份，证明原告的误工费数额；16、护理人张敬（张英林女儿）身份证复印件一份；17、青县天宇电子机箱有限公司营业执照副本复印件一份；18、天宇公司组织机构代码证复印件一份；19、天宇公司与张敬签订的劳动合同一份；20、天宇公司出具的2014年3、4、5月份工资表三份；21、天宇公司出具的张敬扣发工资证明一份；证明张敬的护理费数额；22、护理人余光英（张英林儿媳）身份证复印件一份；23、泊头市顺天祥饭店营业执照副本复印件一份；24、顺天祥饭店信用代码证复印件一份；25、顺天祥饭店出具的2014年3、4、5月份工资表三份；26、顺天祥饭店出具的余光英扣发工资证明一份；证明余光英的护理费数额；27、交通费票据50张；证明张英林受伤治疗交通费花费数额；28、吴红芝身份证复印件一份；29、吴红芝泊头市医院住院病历一份；30、泊头市医院出具的诊断证明书两份；31、泊头市医院出具的吴红芝医疗费票据两张；32、泊头市医院出具的吴红芝住院费用汇总单两张；证明吴红芝医疗费数额；33、沧州市第二法医鉴定中心出具的鉴定意见书一份，证明吴红芝的伤残等级；34、沧州市第二法医鉴定中心出具的吴红芝鉴定费发票一份，证明吴红芝鉴定费花费情况；35、沧州市法医鉴定中心出具的司法鉴定意见书一份，证明吴红芝的误工期限、护理期限、营养期限；36、沧州市法医鉴定中心出具的吴红芝鉴定费发票一份，证明吴红芝鉴定费花费情况；37、护理人张金香（吴红芝女儿）身份证复印件一份；38、泊头市龙华包装制品有限公司营业执照副本复印件一份；39、龙华公司组织机构代码证复印件一份；40、龙华公司与张金香签订的劳动合同一份；41、龙华公司出具的2014年3、4、5月份的工资表三份；42、龙华公司出具的张金香停发工资证明一份，证明张金香护理费情况；43、护理人张金兰（吴红芝女儿）身份证复印件一份；44、泊头市盛昌汽车销售有限公司营业执照副本复印件一份；45、盛昌公司组织机构代码证复印件一份；46、盛昌公司与张金兰签订的劳动合同一份；47、盛昌公司出具的2014年3、4、5月份的工资表三份；48、盛昌公司出具的张金兰停发工资证明一份；49、交通费票据135张。被告财产保险泊头支公司质证意见，张英林诊断证明上所记载住院、出院后均应加强营养，对此有异议，这不是医师所认定的，应以鉴定为准。关于用药清单中对于非医保用药应予扣除。张英林司法鉴定意见书有意见，根据张英林的伤情来看，“三期”时间均过长，我方要求重新鉴定。劳动合同真实性不认可，劳动合同为复印件，交易明细、存款明细、误工证明、工资表真实性均不认可，张英林已达到退休年纪，误工费不应重复主张。护理人员张静的劳动合同书未在劳动部门备案不合法，对张静护理费的产生不认可。张静误工证明不合法，系单位加盖公章，后由他人自行出具的证明。另一护理人员的质证意见同于张静的质证意见。交通费数额过高，请法庭酌定。吴红芝诊断证明记载需加强营养不认可，医师不能认定是否需加强营养。吴红芝的伤残等级不认可，程序不合法，属于自行委托，要求重新鉴定。“三期”也不具有合法性，也要求重新鉴定。张金兰劳动合同没有劳动部门备案，对真实性、合法性均有异议，从张金兰和张金香的两份劳动合同签署日期均是2014年1月1日，两姐妹在同一日期在不同公司上班，对其真实性有异议。吴红芝交通费过高，数额请法庭酌定，其他证据无异议。我们在探视期间护理人员为张福全，并没有原告主张的这三个女儿，我们据此认为原告主张护理人员身份不真实，提交车险人伤住院探视表两份，上面有张福全的签字。关于原告主张的精神抚慰金在交强险中先行赔付，我公司不同意，应由侵权人进行赔偿，保险公司依据是保险合同进行赔偿。被告史金石同意保险公司质证意见外，认为张英林鉴定营养期60－90日，不应按90日计算，根据张英林病情，应按60日计算。吴红芝鉴定意见营养期60－90日，不应按90日计算，根据吴红芝病情，应按60日计算。二原告的伙食补助费不应按每天100元计算，应按每天50元计算。提交史金石驾驶证复印件、冀J×××××行驶证复印件、史金石身份证复印件一份、二原告儿媳于光英出具收到条一份，证明被告史金石已给付二原告22300元。二被告超出交强险损失，被告承担70%赔偿责任，精神抚慰金应在保险限额内支付。被告王占英质证意见，认为伤残等级比例计算按16%没有法律依据，应按12%。伙补每天50元。被告承担90%的责任没有依据，应三七分。被告王占英出借行为没有过错，车辆没有缺限，驾驶人员有驾驶证，没有不合法行为，因此王占英不应承担赔偿责任。被告保险公司没有在规定的时间内提出重新签定的申请。
原审法院认为，涉案中原告张英林医疗费7415.01元，有病历、诊断证明、用药明细、医疗费票据证实，应予支持。原告张英林住院28天，住院伙食补助费每天按100元计算，确定为2800元。张英林主张营养期限90日过长，应确定为80日，按当地消费水平，营养费应确定为每天50元，营养费为4000元。张英林受伤前系海润物业职工，受伤前三个月平均每天工资40.2元，张英林主张误工期限按鉴定意见确定150天过长，应确定为130天，误工费为5223元。鉴定意见确定张英林住院期间需两人护理，出院一人护理，符合实际情况，应予支持。张英林主张其女儿张敬单位的劳动合同没有在劳动部门备案，其主张每天工资107元不予支持，同理护理人余光英的工资不应按88元确定，住院期间二人工资应按2014年河北省统计部门公布的全省在岗平均工资42532元计算，出院以后张敬每天护理按2014年河北省统计部门公布的农林牧渔业平均工资13664元计算，张英林的护理费应确定为8584元。张英林主张交通费545元过高，应酌情确定为450元。司法鉴定费600元张英林已实际花费。张英林总计损失为29075元。涉案中原告吴红芝花费的医疗费30147.5元，有病历、诊断证明、用药明细、医疗费票据证实，应予支持。吴红芝住院79天，住院伙食补助费每天按100元计算，确定为7900元。吴红芝主张营养期限90日过长，应确定为80日，按当地消费水平，营养费应确定为每天50元，营养费为4000元。吴红芝是农村户口，参照2014年河北省统计部门发布的农林牧渔业年平均工资4560元，误工期限按鉴定意见酌情确定为100天，误工费为3800元。鉴定意见确定吴红芝住院期间需两人护理，出院一人护理，符合实际情况，应予支持。吴红芝主张其女儿张金香护理期限为90天符合实际情况，吴红芝提交的张金香单位的劳动合同已在劳动部门备案，其主张每天工资84元应予支持。另一护理人员张金兰的护理期限为住院期间79天，张金兰与其单位签定的劳动合同没有在劳动部门备案，故对张金兰每天工资102元不予支持，住院期间张金兰工资应按2014年河北省统计部门公布的全省在岗平均工资42532元计算，吴红芝的护理费应确定为16882元。吴红芝出生日期为1952年5月13日，定残日期为2014年12月19日，赔偿年限为18年，其伤残等级为三个十级，赔偿系数应确定为14%，依据2015年河北省统计部门公布的农村居民年均纯收入为10186元，确定吴红芝残疾赔偿金25668元。精神损害抚慰金依据伤残情况确定为10000元。交通费酌情确定为1100元。司法鉴定费1400元已实际花费，应予支持。吴红芝总计损失为100897.5元。在本案中被告史金石负事故的主要责任，原告张英林负次要责任，原告吴红芝无责任，发生事故时，史金石具有驾驶资格，被告王占英没有过错，不应承担赔偿责任，史金石一方系机动车一方，张英林一方为非机动车，冀J×××××号轻型普通货车在被告中国人民财产保险股份有限公司泊头市支公司投有交强险，对于二原告损失，应由保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿74910元，超出部分由被告史金石按照80%的比例赔付36050元，鉴于被告史金石已垫付22300元医疗费，保险公司已垫付10000元医疗费，垫付费用应在总计赔偿款中扣除，被告应赔偿原告的数额为88660元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十八条、第三十五条之规定，判决：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司泊头支公司自判决书生效之日起五日内再赔偿原告损失74910元。
二、被告史金石自判决书生效之日起五日内再赔偿原告损失13750元。
案件受理费1591元，由被告史金石承担。
原审判决后，被告中国人民财产保险股份有限公司泊头支公司不服向本院提出上诉，其主要上诉称：一、原判程序违法，原审中上诉人已经对二被上诉人的司法鉴定不服，当庭提出重新鉴定的申请，但原审法院并未组织重新鉴定，而是直接采用了该司法鉴定书，程序严重违法；二、被上诉人张英林系农业人口且发生交通事故时早已过了退休年龄，不应再重复计算误工费；三、护理人员张敬、张金兰、余光英均系农业户口不应当按照城镇职工平均工资计算护理费；四、精神抚慰金、交通费过高。综上，原审判决存在程序违法、查明事实不清、采信证据不当等问题，二审法院应依法纠正。
被上诉人张英林、吴红芝二审答辩称：上诉人主张重新鉴定，没有法律依据，上诉人在一审没有提交书面的重新鉴定申请书。所以一审法院对吴红芝的伤残鉴定予以确认，是合法合理的；张英林确实在泊头市海润物业服务有限公司工作，受伤误工是客观存在的事实，一审判决认定张英林的误工费也是合理合法的；二被上诉人住院期间由张敬、张金兰、余光英负责护理，护理费应当按照护工标准计算，一审判决根据案情综合考虑，参照城镇职工平均工资计算住院期间的护理费也是合理合法的；吴红芝受伤经鉴定为三个十级伤残，给其精神和身体造成了很大的痛苦，一审判决认定精神损害抚慰金1万元符合法律规定；交通费是二被上诉人受伤治疗期间所必须花费的，一审判决所认定的数额与事实相符。综上所述，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人史金石、王占英未到庭无答辩。
二审法院查明事实与一审法院查明事实一致。
本院认为，本案争议的焦点是：一、原审是否存在程序违法问题；二、被上诉人张英林的误工费应否予以支持；三、二被上诉人的护理费应如何认定；四、被上诉人吴红芝的精神抚慰金及交通费是否存在过高问题。
第一、原审是否存在程序违法问题。《高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的人民法院应予准许：（一）、鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）、鉴定程序严重违法的；（三）、鉴定结论明显依据不足的；（四）、经过质证认定不能作为证据使用的其他情形”。本案中，上诉人称在原审庭审时向原审法院提出重新鉴定，但上诉人并未提交证据予以证实原鉴定结论存在以上情形，原审法院未予准予进行重新鉴定并采用原鉴定结论并无不当之处。对上诉人主张原审判决程序违法的主张，本院不予支持；
被上诉人张英林的误工费应否予以支持。被上诉人张英林虽超过60周岁，但我国的《老年人权益保护法》规定：根据社会需要和可能，鼓励才年人在自愿和量力的情况下从事生产、经营等活动。上诉人张英林在原审提供了其在泊头市海润物业服务有限公司的劳动合同、工资表及沧州市法医鉴定中心（2015）临鉴字第503号司法鉴定意见书予以证实其因误工而收入减少，原审法院据此支持张英林误工费具有事实和法律依据，本院予以维持；
第三，二被上诉人的护理费如何认定。关于被上诉人吴红芝、张英林的护理费，有沧州市法医鉴定中心（2015）临鉴字第504、503号鉴定意见书予以证实：吴红芝护理期限：60-90日，护理人数：住院二人，出院一人；张英林护理期限：60-90日，护理人数：住院二人，出院一人。吴红芝住院79天由女儿张金兰、张金香护理，出院后由张金香护理，张英林由张敬、余光英护理。上诉人虽认为张金香、张金兰、余光英系农业户籍，但上述护理人员在原审提交的劳动合同、工资表等证据可以证实其主要经济收入来源于城镇，原审按城镇职工平均工资并按照沧州市法医鉴定中心出具的鉴定意见确定二被上诉人的护理费，并未明显过高，本院予以维持；
第四、被上诉人吴红芝精神抚慰金及交通费是否存在过高问题。被上诉人吴红芝在本次交通事故中共造成三处十级伤残，原审据此确定吴红芝的精神抚慰金为10000元符合当前的司法实践，同时根据二被上诉人住院的天数等因素酌定二人的交通费亦不存在歧高的情形，本院均予以维持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费按一审判决承担；二审案件受理费300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司泊头支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 张 珍
审判员 沈东波
审判员 高宝光
二〇一六年四月五日
书记员 王 畅