青海省海东市平安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）平刑初字第43号
公诉机关青海省海东市平安区人民检察院。
被告人李某某，女，生于1971年1月15日，汉族，大专文化。2015年4月3日因涉嫌挪用公款罪被海东市平安区人民检察院刑事拘留，2015年4月19日被逮捕。现羁押于海东市平安区看守所。
辩护人高希程，青海河湟律师事务所律师。
海东市平安区人民检察院以平检公诉刑诉（2015）36号起诉书指控被告人李某某犯挪用公款罪，于2015年10月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。海东市平安区人民检察院指派助理检察员王晓萍出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人高希程到庭参加诉讼。现已审理终结。
海东市平安区人民检察院指控：
一、2013年11月13日，被告人李某某在担任互助县国土资源局出纳期间，将本单位收取的测绘费84000元用于购买理财产品。2014年5月7日赎回84000元，产生孳息1681.84元现金，被挥霍。
二、2015年2月26日开始，被告人李某某又将本单位“小金库”中的23982.97元用于购买理财产品。案发后，于2015年3月30日赎回。
针对上述事实，公诉机关向法庭出示、宣读了书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告�李莲春利用职务便利，擅自挪用单位的公款购买理财产品，进行营利活动，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。公诉意见及量刑建议指出：被告人李某某在侦查机关初查时主动承认其罪行，且当庭自愿认罪，具有自首情节，可依法从轻或减轻处罚；案发后被告人亲属及时退缴非法所得1681.84元，可酌情从轻处罚；被告人挪用公款的行为未给所在单位造成直接经济损失或重大损失，主观恶性较小，建议判处有期徒刑六个月至一年六个月，可适用缓刑。
被告人李某某对公诉机关指控的基本犯罪事实、罪名及向法庭提交的证据均不持异议，但辩解称，起诉书认定的公款数额中有互助县土管局“小金库”的部分资金、代扣单位职工的养老保险金及医疗保险金等及互助县国源测绘有限公司的部分测绘费定金。另外，其用于理财的农业银行账户中还有其部分私款，亦用于理财。其辩护人高希程提出：对公诉机关指控的罪名无异议，但指控被告人李某某挪用公款84000元的数额事实不清。因84000公款元中的30210元系单位职工个人所缴部分养老金，不属于单位公款，不应当认定为挪用公款数额；李某某不具备挪用公款罪的主体资格。
经审理查明，2013年11月至2015年3月间，被告人李某某利用担任互助土族自治县国土资源局（以下简称国土局）出纳并兼任互助县国源测绘有限公司（以下简称国源公司）出纳的职务便利，挪用公款共计105982.97元归个人使用，进行营利活动。具体事实如下：
一、2013年11月13日被告人李某某将其在农业银行账户中保管的公款82000元（其中有2013年国土局代扣的职工养老保险金30210元、国源公司收取青海宁靓钢结构有限公司、互助白马寺桥头加油站的测绘费测绘费定金2000元、5000元。）挪用并同私款2000元（系李某某父亲李某甲的存款），共计84000用于购买名称为“金钥匙·本利丰”的银行理财产品。2014年5月7日赎回84000元，产生的孳息1681.84元已被李某某使用。所赎回的82000元公款仍存在李某某银行卡中保管。案发后，被告人已退缴挪用公款所产生的孳息1681.84元，此款已被检察机关依法扣押。
二、2014年11月21日始，李某某又将其在互助县农业银行账户中的资金93000.55元（其中公款22900.55元、李某某个人存款20100元、其父亲李某甲存款50000元），通过手机银行用于自动理财。同年11月27日李某某将93000.55元中53000元（其中50000元系李某某父亲李某甲上述私款）用于理财，截止2015年3月7日产生理财利息550元。之后李某某仍继续自动理财和理财。案发后，于2015年3月30日、实时赎回63782.97元，其中包括被告人私款28300元（2014年1月31日、2015年3月13日被告人从自己工资卡中转至其农业银行账户中20100元、6200元、2000元）。被告人用于自动理财的公款为34932.97元（63782.97元-私款28300元-理财利息550元）。同年4月23日理财返本53207.35元，其中50000元系李某某父亲李某甲上述私款。
公诉机关对李某某被挪用公款用于理财的34932.97元中的10950元，以被告人已上交单位2007年、2008年的采矿权登记费用10500元、2015年3月8日至3月30可能产生的理财利息估计为450元应扣除为由未指控。经查，李某某上交单位2007年、2008年的采矿权登记费用10500元之事，李某某称其于当年已上交此费用。但无其他证据证实对此费用具体上交时间。至于被告人于2015年3月8日至3月30自动理财所产生的利息金额无证据证实；李某某用于理财的53207.35元，除其父亲李某甲的私款50000元外，另3207.35元系公款还是私款无证据证实，且公诉机关对此笔款项未认定指控。故只认定被告人挪用公款用于自动理财数额为23982.97元（34932.97元-10500元-450元）。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、案件来源、案件线索初查申请报告及回复函、情况说明、立案决定书、到案经过证明：海东市平安区人民检察院在对互助县住建局工作人员涉嫌玩忽职守案进行侦查时，发现案发企业在土地交易过程中存在违规问题及互助县国土局存在私设“小金库”和挪用公款的嫌疑。2015年3月27日，检察机关办案人员通知国土局出纳李某某到检察院接受调查时，李某某主动供述其挪用公款用于购买理财产品的事实。同年4月3日平安区人民检察院经海东市人民检察院指定管辖，对李某某涉嫌挪用公款一案立案侦查。
2、中国农业银行互助县支行投资理财业务凭证证明：2013年11月13日李某某用其农业银行卡中的84000元资金，购买了农业银行名称为“金钥匙.本利丰”的2013年第393期人民币理财产品。
3、海东市平安区人民检察院反贪局出局的情况说明及李某某的农行卡、工资卡及李某某父亲李某甲农行惠农卡资料查询及交易明细清单证明：李某某于2007年以个人名义在中国农业银行办理一活期存折，主要用来存放国土局账外资金。2008年李某某在该存折上办理了银联卡，李某某在此卡中主要存放测绘费定金、采矿证登记费、采矿权价款、单位集资款、“小金库”资金等；李某某于2013年11月13日、17日从李某甲账户中转支2000元、37530元，于2013年11月13日、17日转存至李某某账户中。2014年5月15日又从李某某账户中转支92900元，于当日转存到李某甲账户中。2014年11月19日从李某甲账户中转支50000元，�当日转存至李某某账户中用于理财；2014年10月31日、2015年3月13日李某某从自己的农行工资卡中转出20100元、6200元、2000元，于同一时间转存到其银行账户中用于理财。
2013年11月13日李某某将其保管并存放在银行账户的公款82000元和及李某甲的私款2000元，用于购买银行理财产品，于2014年5月7日理财返本84000元，产生孳息1681.84元。于2014年11月21日至2015年3月30日间李某某以自动理财方法又用公款购买理财产品，同年3月30日赎回63782.97元。2015年4月23日理财返本53207.35元。
4、现金日记账、银行存款日记账及情况说明证明：国土局于2007年至2011年账外资金收支由李某某负责记载，自2013年国土局会计王某某负责记载。截止2013年8月21日，该日记账中记载“小金库”资金265382.5元。可见2013年11月13日，“小金库”账外资金为265382.5元。截止2014年3月8日，“小金库”账�余额共有35326.5元。
5、李某某工资卡交易明细、李某某的农业银行卡交易明细、李莲春丈夫东某某的农行卡交易明细证明：截止2013年11月13日，上述银行卡中余额分别为3507.03元、38.2元、181293.64元。截止2013年11月15日，此卡中余额为3.64元。
6、互助土管局出具的资金支付审批单及征用土地补偿费付款表证明：李某某父亲李某甲于2011年11月至2012年5月领取土地补偿款461237元的事实。
7、国土局出具的采矿证办理情况登记表及情况说明证明：国土局于2007年至2008年的采矿证办理登记使用费共计10500元。李某某供称此款已于当年上交单位账户。
8、国源公司出具的测绘费定金收缴登记表、银行现金缴款单及记账单证明：国源公司于2013年6月13日、同年11月11日收取青海宁靓钢结构有限公司测绘费定金2000元、中国石油化工股份有限公司青海石油互助白马寺桥头加油站测绘费定金5000元，共计7000元，此款于同年12月23日、11月19日存入单位账户。李某某称她用此款购买了理财产品。至于国源公司于2013年9月27日收取的青海惠科房地产开发有限公司的测绘费定金4000元，上交时间不明，不予认定。
9、证人张某某的证言证明：张某某系中国农业银行互助支行财会运营部负责人。李某某在农业银行购买过理财产品。理财产品是到期后赎回理财金额，自动理财是在限定时间内随时赎回，金额不限、次数不限，也因自动理财产品的这一特征所以不能确定李某某每次能够赎回多少本金及收益。
10、王某某的证言：我于2007年至今任互助国土局会计，国土局于2008年或2009年开始设有“小金库”，存在账外资金，该部分资金当时由出纳李某某管理，我从2012年开始管理部分资金，自2013年负责记账，并保管部分�金，李某某亦保管部分资金。截止2015年3月，“小金库”资金余额为35326.5元，这些资金都是李某某保管，存在李某某的个人存折上。李某某收取过国源公司测绘费定金，但具体收取的数额及保管情况不清楚。李某某收取的单位2007年、2008年的采矿证登记费共计10500元，李某某肯定上交国库了，若不交，到年终与财政部门无法对账。这部分钱没有零整发票，都是陆续上交国库。
11、证人东某某的证言证明：其妻子李某某在农业银行办了一张卡用于存放单位公款。其和李某某曾向李某某父亲借过10万元钱外，李某某是否还借有其他人的钱不清楚。
12、证人李某甲的证言证明：2013年左右，李某甲的耕地被互助县征用，获得补偿款50万元左右，其中25万元从银行取出给了其女儿李某某，让她帮李某某理财。另给李某某丈夫东某某出借10万元现金，其在工商�行的3000元存款由李某某帮其理财。
13、证人李某乙的证言证明：李某乙系互助国土局副局长。国土局设有“小金库”的事实。
14、证人达某的证言证明：达某系互助国土局局长。国土局存在账外资金，本单位为了便于全县土地测绘业务工作顺利开展，降低测绘费成本，于2012年5月从下属事业单位土地经营中心拨付20元注册资金与另五名自然人入股成立了国源测绘有限公司，该资金至今未退出来。该公司收取的测绘费定金是企业为了用地预交的测绘费押金。在国源公司的要求下，单位同意让李某某临时在国源公司担任出纳。
15、证人李某丙的证言证明：李某丙系国源公司董事长。2012年互助国土局土地经营中心出资20万元，成立了互助国源测绘有限公司，国土局占股份66.6667%，国土局现尚未退出股份，也未收回出资的20万元注册资金。李�某经互助国土局安排兼任国源公司的出纳，李某某个人收入中并无国源公司另付的报酬。
16、互助国土局出具的证明证实：李某某于1995年7月参加工作，自2007年12月担任互助县国土局出纳。期间李某某收取的现金主要有土地登记费、测绘费；矿产资源补偿费、矿业权使用费、采矿权价款、采矿登记费；职工住房公积金、个人所得税、养老保险、医疗保险以及单位的其他资金等。
17、互助县人力资源与社会保障局出具的证明证实：李某某为互助县在编的国土局事业干部，具有国家工作人员身份。
18、企业营业执照及法人代码证、国土局出具的证明、中国农业银行股份有限公司互助土族自治县支行进账单证明：国土局于2012年5月28日从下属事业单位土地经营中心拨付20元注册资金成立了互助县国源测绘有限公司。
19、互助土族自治县威远镇派出所出具的犯罪前科证明证实：被告人李某某在其辖区内无违法犯罪记录。
20、青海省行政事业单位资金往来收据及扣押清单证明：平安区人民检察院依法扣押被告人退缴的涉案款1681.84元。
21、互助国土局出具的证明证实：李某某平时表现良好。
22、被告人李某某供述及自述材料：互助县国土局自2007设有“小金库”，“小金库”的资金主要存放在我个人农业银行账户中，在此账户中也存有我和父亲的私款。另外我在自己的农行卡、工资卡和我丈夫东某某的银行卡上都存过单位小金库的钱。在我个人农业银行账户中还存有单位的佣金、企业交来的现金、测绘费定金、土地登记使用费、采矿权的价款、职工养老金等费用。2013年11月13日我用个人农业银行账户中上的公款84000元购买了银行理财产品。所得的利息1681.84元，用于给女儿买衣服和购买化妆品花了。此84000元公款中含有测绘费定金、单位“小金库”的部分资金及单位代扣职工的养老金等费用。之后，我在个人农业银行账户中还存放着自己的私款4万余元、我父亲的征地补偿款6万余元、父亲的理财产品53000元。2014年11月我在农行账户上办理了手机网上银行，通过手机网上银行购买理财产品。我将父亲的私款50000元和从父亲的工商银行卡中取出的3000元共计53000元帮父亲购买理财产品。2015年3月30日赎回的63782.97元，其中单位“小金库”的钱35000余元、国源公司的测绘费定金22000余元、土地登记工本费10480元。
上列证据具有客观性、合法性、关联性，可作为本案定案依据。
关于被告人李某某的辩护人提出公诉机关指控被告人李某某挪用公款84000元的数额事实不清。因84000元公款中的30210元系单位职工个人所缴部分养老金，不属�单位公款，不应当认定为挪用公款数额的辩解理由，经查，李某某于2013年11月13日将其农行账户中的84000元用于购买理财产品，其中有李某某父亲李某甲的私款2000元，实际被挪用的公款为82000元。其中互助土管局代扣的职工养老金30210元，因单位代扣之后，该款的所有权已经不属于职工，当然也不属于单位，而是需要交纳给国家社保机构的专款，显然属于公款；故辩护人提出单位职工个人所缴部分养老金30210元不属于单位公款的辩护意见不予以采纳。
关于辩护人提出李某某不具备挪用公款罪的主体资格的辩护理由，经查，李某某系互助县在编的国土局事业干部，具有国家工作人员身份。对此有互助县人力资源与社会保障局出具的证明证实。李某某担任国土局出纳期间，经国土局委派兼任国源公司出纳职务，其国家工作人员的身份仍未改变。且国源公司是国�局为了便于全县土地测绘业务工作顺利开展，降低测绘费成本，于2012年5月从其下属事业单位土地经营中心拨付20元注册资金与另五名自然人入股成立了国源测绘有限公司，对此由证人达某、李某乙的证言及企业营业执照及法人代码证、国土局出具的证明、中国农业银行股份有限公司互助土族自治县支行进账单证明。为此，李莲春在职期间，利用职务之便，挪用单位公款及国源公司测绘费定金归个人使用，进行营利活动，构成了挪用公款的犯罪主体。故辩护人提出李某某不具备挪用公款罪的主体资格的辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人李某某身为国家工作人员，利用职务之便，以营利为目的，在任职期间擅自挪用单位公款105982.97元归个人使用，数额较大，其行为构成挪用公款罪。公诉机关指控的基本犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。辩护人提出�告人李某某挪用的被单位代扣职工的养老金不属于单位公款及李莲春不具有挪用公款主体资格的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳；辩护人提出对被告人免于刑事处罚的意见，不符合法律规定，亦不予采纳。公诉机关在侦查其他案件时，发现互助国土局存在私设“小金库”及挪用公款的嫌疑，但尚未确定李莲春为犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时，李莲春主动如实交代其挪用公款用于购买银行理财产品的犯罪事实。根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干问题的意见》第一条之规定，属于自首，依法应从轻处罚。李某某在案发后积极退缴挪用公款进行营利活动所产生的孳息1681.84元，可酌情从轻处罚。根据被告人的认罪、悔罪表现及其犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度和社区矫正部门提出适用非监禁刑的意见，依照《中华人民共和国刑法�第三百八十四条第一款、第六十一条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款及最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条之规定，判决如下：
被告人李某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书后第二日起十日内，通过本院或直接向青海省海东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 松 花
代理审判员 尼玛扎西
代理审判员 黄 金 兰
二〇一六年二月五日
书 记 员 潘 瑞 云