安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖08民终1654号
上诉人（原审原告）：开慧玲，女，1980年6月21日出生，汉族，厨师,住安徽省桐城市都市。
委托诉讼代理人：钱玉，安徽引江律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴鹏，安徽引江律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：桐城市天红酒店有限公司，住所地安徽省安庆市桐城经济开发区经一路。
法定代表人：倪红，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王晓龙，安徽正维律师事务所律师。
上诉人开慧玲因与上诉人桐城市天红酒店有限公司（以下简称天红酒店公司）企业承包经营合同纠纷一案，均不服安徽省桐城市人民法院（2017）皖0881民初1776号民事判决向本院提起上诉。本院于2017年8月22日立案后，依法组成合议庭，于2017年9月18日公开开庭进行了审理。上诉人开慧玲及其委托诉讼代理人钱玉、吴鹏，上诉人天红酒店公司的委托诉讼代理人王晓龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
开慧玲上诉请求：一、撤销原判，依法改判天红酒店公司支付开慧玲违约金45000元，工资19500元；二、一、二审案件受理费由天红酒店公司承担。事实和理由：1、一审法院按《食堂承包协议》中约定的开慧玲应承担的违约金标准，判决天红酒店公司按此标准承担违约责任不当。因开慧玲与天红酒店公司在《食堂承包协议》中的权利和义务是不相同的，如开慧玲违约，天红酒店公司人事部有储备工作人员，可以及时找到人员替补，天红酒店公司的损失低于合同约定的违约金。天红酒店公司违约则不同，开慧玲方有5人在天红酒店公司厨房工作，每月共获取劳动报酬15000元，现天红酒店公司违约造成开慧玲的员工5人已2个多月没有工作，按月损失15000元计算，已超出30000元，另《食堂承包协议》约定在合同期限内，任何一方要求解除合同，应提前一个月向对方发出《解除合同通知书》，天红酒店公司没有按照该约定履行，而是2017年5月9日当天通知开慧玲走人，故应支付开慧玲一个月的承包费15000元，上述二项合计45000元，是开慧玲的实际损失，请求二审判决予以支持。2、《食堂承包协议》约定天红酒店公司次月25日前以现金或转账的形式向开慧玲支付上月的承包费，2017年4月1日至2017年5月9日工资19500元未支付开慧玲。3、一、二审诉讼费应由天红酒店公司承担。
天红酒店公司辩称，本案系开慧玲违约，开慧玲是在我方没有发出解除合同通知的情况下单方撤走全部人员，故一审判决我方承担7500元违约金不当。一、二审诉讼费应由开慧玲承担。
天红酒店公司上诉请求：一、维持原判第一、三项；二、撤销原判第二项，改判天红酒店公司支付开慧玲承包费12000元；三、本案一、二审诉讼费由开慧玲承担。事实及理由：1、根据双方签订的《食堂承包协议》第三条，天红酒店公司有权在经营方面进行调整，因开慧玲提供的早餐品种较少、外购菜品较多、厨师仅开慧玲一人，天红酒店公司要求开慧玲增加人手。但开慧玲却借此向天红酒店公司提出过分的待遇要求，并在天红酒店公司表示不能接受的情况下，将其所有雇员全部撤出，故系开慧玲违约，其应当向天红酒店公司支付7500元违约金。2、天红酒店公司不存在违约行为，天红酒店公司并未向开慧玲发出任何解除合同的通知，合同的终止履行是因为开慧玲为达到向天红酒店公司施压的目的单方作出的，故一审判决天红酒店公司向开慧玲支付违约金7500元错误。
开慧玲辩称，本案从天红酒店公司重新聘请承包人以及对开慧玲停发的承包金可以看出违约方是天红酒店公司，故一审认定天红酒店公司违约正确，请求驳回天红酒店公司的上诉。
开慧玲向一审法院起诉请求：1、判令被告继续履行与原告签订的《食堂承包协议》；2、诉讼费用等由被告负担。诉讼过程中，原告开慧玲变更诉讼请求为：解除原、被告签订的《食堂承包协议》，要求被告承担违约责任赔偿损失45000元，给付工资19500元。
一审法院认定事实：2016年12月13日，原、被告签订《食堂承包协议》，约定将被告的厨房交由原告进行运营管理，原告负责厨房员工的招聘、培训和检查监督等工作，被告每月支付原告承包费15000元。甲方（被告方）按经营菜品的需要统一采购原材料，并保证原材料的质量；如果甲方进行改造或经营方面进行调整，乙方（原告方）应根据甲方的要求及时调整人员，同时相应调整承包费的标准（具体标准及未尽事宜由双方协商解决）。同时约定，在合同期限内，任何一方要求解除合同，应提前一个月向对方发出《解除合同通知书》。乙方若不提前一个月通知，甲方则扣除当月承包费的50%，作为违约金。2017年5月8日，被告认为需对原告经营方面进行调整与原告进行协商，2017年5月9日，原、被告就经营方面进行调整未达成一致意见后，被告表示解除双方签订的《食堂承包协议》，并停发原告承包费用，原告要求被告发出《解除合同通知书》。2017年5月10日，原告未到被告公司食堂上班之今。2017年5月18日，原告向提起诉讼，要求继续履行与原告签订的《食堂承包协议》。诉讼过程中，原告开慧玲变更诉讼请求为：解除原、被告签订的《食堂承包协议》，要求被告承担违约责任赔偿损失45000元，给付工资19500元。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原、被告签订的《食堂承包协议》，系双方当事人真实意思表示，予以确认有效。原、被告在《食堂承包协议》履行中，被告认为需对原告经营方面进行调整与原告进行协商未果后，未按协议约定的方式解除合同，违反了《食堂承包协议》的约定，属被告违约，应当承担违约责任。原、被告在《食堂承包协议》中约定，乙方违约承担当月承包费50%的违约金，而未约定甲方违约应承担的违约责任，依据平等原则，甲方违约也应承担承包费50%的违约金即7500元。现原告提起诉讼，对原告要求解除《食堂承包协议》、被告给付工资19500元以及被告承担违约责任赔偿损失7500元部分，予以支持，对原告要求被告承担违约责任赔偿损失的超出部分37500元，因原告未举证证明被告违约造成损失的相关证据，故对其请求不予支持。被告辩称原告违反《食堂承包协议》的约定，应承担违约金7500元，无相关证据证明，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第一百一十四条的规定，判决：一、解除原告开慧玲与被告桐城市天红酒店有限公司于2016年12月13日签订的《食堂承包协议》。二、被告桐城市天红酒店有限公司于判决生效后十五日内给付原告开慧玲承包费用19500元、承担违约金7500元计27000元。三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费1413元减半收取707元，由原告开慧玲负担410元，被告桐城市天红酒店有限公司负担297元。
二审中，开慧玲提交的证据一、微信记录、银行对账单、微信图片；证明开慧玲与天红酒店公司签合同前有稳定工作，但2017年5月9日之后没有收入。证据二、《劳务合同》、收条、证人证言，证明涉案合同终止后，开慧玲还在发放工人工资。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：证据一，因真实性无法确认，不予认定。证据二，因涉及《劳务合同》的当事人均出庭予以核实，故对该组证据真实性予以认定。
本院认为，依法成立的合同合法有效，双方当事人均应按合同的约定履行各自的义务。涉案的《食堂承包协议》约定，在合同期限内，任何一方要求解除合同，应提前一个月向对方发出《解除合同通知书》，但天红酒店公司未按协议约定的方式解除合同，故一审判决其应当承担违约责任，并无不当。虽天红酒店公司认为本案系开慧玲违约，但未提供证据予以证明，故对该上诉请求不予支持。开慧玲上诉认为，一审法院判决天红酒店承担承包费用19500元、违约金7500元总计27000元，显失公平，违约金过低不足以弥补其造成的损失，本院认为，虽《食堂承包协议》中约定，开慧玲违约承担当月承包费50%的违约金，而未约定天红酒店公司违约应承担的违约责任，但一审法院依据平等原则，判决天红酒店公司违约也应承担承包费50%的违约金即7500元，并无不当。因合同约定天红酒店公司要求解除合同，应提前一个月向开慧玲发出《解除合同通知书》，而天红酒店公司并未按协议约定的方式解除合同，故2017年5月当月的承包费15000元，天红酒店公司应给付开慧玲，一审仅判决支付9天的承包费4500元不当，予以纠正。对开慧玲要求天红酒店公司赔偿其支付给员工的工资，因天红酒店公司由开慧玲承包，员工的工资由开慧玲支付，且考虑到天红酒店公司应支付2017年5月的承包费，故对该项上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持安徽省桐城市人民法院（2017）皖0881民初1776号民事判决第一项；
二、撤销安徽省桐城市人民法院（2017）皖0881民初1776号民事判决第三项；
三、变更安徽省桐城市人民法院（2017）皖0881民初1776号民事判决第二项为上诉人桐城市天红酒店有限公司于本判决生效后十五日内给付上诉人开慧玲承包费用30000元、违约金7500元，总计37500元；
四、驳回上诉人开慧玲其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1413元减半收取707元，由上诉人开慧玲负担360元，上诉人桐城市天红酒店有限公司负担347元。二审案件受理费1513元，上诉人开慧玲负担1213元，上诉人桐城市天红酒店有限公司负担300元。
本判决为终审判决。
审判长 董华敏
审判员 陈澜竞
审判员 王纯兵
二〇一七年十一月一日
书记员 毕雅茹
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；