山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）并民终字第1364号
上诉人（原审原告）王清贤，又名王青贤，无业。
委托代理人艾娜，山西锋卫律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）山西省第五建筑工程公司，住所地太原市建设北路346号。
法定代表人乔建峰，该公司总经理。
委托代理人王献文，该公司项目经理。
委托代理人赵际平，山西联合中正律师事务所律师。
原审被告太原市晋源区国泰岩土工程部，住所地太原市晋源区果树场。
经营者张国英，该工程部业主。
上诉人王青贤因侵权纠纷一案，不服太原市杏花岭区人民法院（2014）杏民重字第00024号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人王青贤的委托代理人艾娜、被上诉人山西省第五建筑工程公司（以下简称省五公司）的委托代理人王献文、赵际平均到庭参加诉讼。原审被告太原市晋源区国泰岩土工程部（以下简称国泰岩土工程部）经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2006年10月2日被告山西省第五建筑工程公司与被告太原市晋源区国泰岩土工程部签订桩基工程施工合同，被告太原市晋源区国泰岩土工程部是工程施工方，2006年11月28日原告王青贤经人介绍，在该工程所在地太原市清徐县迎宪焦化厂2号宿舍楼地基工程中从事打桩工作，同年12月2日原告在打桩工作中，因打桩机发生故障，撑杆断裂，致使原告左小腿截肢，右股骨上段粉碎性骨折，腰椎断裂，经鉴定，构成五级伤残。后历经工伤认定、数次劳动争议仲裁和诉讼，最终确定原告的损害属于工伤，原告与被告太原市晋源区国泰岩土工程部存在劳动关系，并由太原市晋源区人民法院作出（2010）晋源民初字第490号民事判决书，判决太原市晋源区国泰岩土工程部一次性赔偿王清贤医疗费1130元、住院伙食补助费7665元、停工留薪期工资24720元、伤残津贴35148.75元、一次性伤残补助金24720元、一次性医疗补助金55620元、一次性就业补助金37080元、假肢费60000元、劳动能力鉴定费320元，共计人民币246403.75元。原告认为被告山西省第五建筑工程公司明知太原市晋源区国泰岩土工程部不具有建筑施工资质，仍将其桩基工程予以转包，导致发生生产安全事故，原告遭受人身损害，根据《中华人民共和国安全生产法》第八十六条的规定，被告山西省第五建筑工程公司与承包方太原市晋源区国泰岩土工程部对原告遭受的人身损害应承担连带赔偿责任。同时，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款规定，因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持，为此原告特诉至法院，请求判如所请。
一审法院认为，原告遭受的损害已被认定为工伤，并由太原市晋源区人民法院判决认定原告与被告太原市晋源区国泰岩土工程部存在劳动关系、依据《工伤保险条例》等劳动法规并判决太原市晋源区国泰岩土工程部一次性赔偿王清贤246403.75元。原告认为被告山西省第五建筑工程公司明知太原市晋源区国泰岩土工程部不具有建筑施工资质，仍将其桩基工程予以转包，导致发生生产安全事故，原告遭受人身损害，根据《中华人民共和国安全生产法》第八十六条的规定，双方应承担连带赔偿责任，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款规定，因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持;但依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，属于工伤保险条例调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。现原告遭受的损害已被认定为工伤，并被判决认定原告与被告太原市晋源区国泰岩土工程部存在劳动关系、已依据《工伤保险条例》等劳动法规判决其一次性予以赔偿，故本案属于工伤保险条例调整的劳动关系和工伤保险范围，不适用该条规定，故被告山西省第五建筑工程公司对原告的损害不承担连带赔偿责任，其也不是第三人侵权，故本院驳回原告对被告山西省第五建筑工程公司的诉讼请求；依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定：依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。现本案已由按《工伤保险条例》的规定作出处理，故本院驳回原告对被告太原市晋源区国泰岩土工程部的诉讼请求。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十二条的规定，判决如下：1、驳回原告王清贤对被告山西省第五建筑工程公司的诉讼请求。2、驳回原告王清贤对被告太原市晋源区国泰岩土工程部的诉讼请求。
判决后，王青贤不服，上诉称，1、本案不是工伤保险待遇纠纷，而是因生产安全事故侵害第三人的健康权、身体权，对有过错的发包人省五公司要求承担连带赔偿责任。王青贤与省五公司之间并非劳动关系，双方之间的侵权纠纷只是与王青贤和国泰岩土工程部的工伤赔偿的一种竞合，不能因为王青贤与国泰岩土工程部之间的纠纷已经法院裁决，就此认定省五公司不承担相应的法律责任。省五公司是王青贤用人单位以外的第三人，因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害的，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，应予支持。正是因为省五公司分包的主体资质不符，致使王青贤在工地打工后，发生工伤。省五公司应承担连带赔偿责任。故请求二审法院撤销原判，判令省五公司赔偿王青贤各项人身损害赔偿费用383397元。
省五公司辩称，用人单位的员工发生工伤事故的时候，工伤保险和侵权竞合的情况下，应当根据最高人民法院人身损害赔偿的司法解释第12条第2款确定。作为王青贤的用人单位国泰岩土工程部已经按照工伤对王青贤予以赔偿。依据《关于审理人身伤害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，省五公司不应承担连带赔偿责任。
国泰岩土工程部未到庭参加诉讼，也未提出答辩意见。
二审法院审理查明的事实与一审法院处理查明的事实一致。另查明，在本次诉讼中，王青贤要求支付人身伤害赔偿医疗费1130元、住院伙食补助费10950元、误工费58944元、护理费18384.87元、交通费693元、营养费21114.33元、××赔偿金67216.80元、××用具费149600元、被抚养人生活费55044元、劳动能力鉴定费320元共计383397元。国泰岩土工程部已一次性赔偿王青贤医疗费1130元、住院伙食补助费7665元、停工留薪期工资24720元、伤残津贴35148.75元、一次性伤残补助金24720元、一次性医疗补助金55620元、一次性就业补助金37080元、假肢费60000元、劳动能力鉴定费320元，共计人民币246403.75元，
两种费用存在重复计算的问题。
本院认为，山西省第五建筑工程公司明知太原市晋源区国泰岩土工程部不具有建筑施工资质，仍将其桩基工程予以转包，导致发生生产安全事故，应承担相应的民事责任。国泰岩土工程部在生产过程中，未有效防止事故的发生，安全保障义务注意不够，导致机械断裂、王青贤受伤，国泰岩土工程部应承担赔偿责任。王青贤遭受的损害已被认定为工伤，并被生效判决认定王青贤与太原市晋源区国泰岩土工程部存在劳动关系，同时依据《工伤保险条例》已判决国泰岩土工程部一次性赔偿王青贤医疗费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、伤残津贴、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、假肢费、劳动能力鉴定费共计人民币246403.75元。而王青贤要求支付的人身损害赔偿费用383397元。两种费用存在计算重复的问题。综合考虑本案的实际情况，对于王青贤提出的没有在工伤待遇中支付的护理费18384.87元、交通费693元、营养费21114.33元、被抚养人生活费55044元共计95236.2元本院予以支持。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销太原市杏花岭区人民法院（2014）杏民重字第00024号民事判决。
二、原审被告太原市晋源区国泰岩土工程部于本判决生效后十日内赔偿上诉人王青贤护理费18384.87元、交通费693元、营养费21114.33元、被抚养人生活费55044元共计95236.2元。
三、被上诉人山西省第五建筑工程公司对上述款项承担连带赔偿责任。
一、二审案件诉讼费共计13352元予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 卫
审 判 员 赵耀功
代理审判员 温冠华
二〇一五年十二月九日
书 记 员 陈晋婷