天津市第二中级人民法院行 政 判 决 书（2016）津02行终482号上诉人（原审原告）高德亮，男，1932年5月30日出生，汉族，农民，住天津市滨海新区。上诉人（原审原告）高相洪，男，1961年10月16日出生，汉族，农民，住天津市滨海新区。二上诉人共同委托代理人王荣贵，天津击水律师事务所律师。二上诉人共同委托代理人宋利华，天津击水律师事务所律师。被上诉人（原审被告）天津市滨海新区人民政府古林街道办事处，住所地天津市滨海新区大港港东6道560号。法定代理人窦某，主任。委托代理人郭宝文，该街道办事处工作人员。委托代理人王宝华，天津勤达律师事务所律师。上诉人高德亮、高相洪因要求被上诉人天津市滨海新区人民政府古林街道办事处履行法定职责一案，不服天津市滨海新区人民法院（2016）津0116行初107号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人高德亮、高相洪的共同委托代理人王荣贵、宋利华，被上诉人天津市滨海新区人民政府古林街道办事处委托代理人郭宝文、王宝华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，原告高德亮、高相洪系天津市滨海新区古林街道办事处上古林村村民，二原告于2015年4月11日以EMS邮政特快专递的方式向被告古林办事处寄送《请求履行法定职责申请书》，要求被告履行法定职责，对位于天津市滨海新区大港古林街东起古林里小区西至大港医院东，南起大港南环路北至永明路范围内存在的违法占用土地行为和违法建设行为进行核查、处理。在庭审中原告认可其所举报的违法占用土地和违法建设行为系同一事项。被告虽主张其未收到原告邮寄的申请书，但认可通过新区综合执法局收到了原告的申请书。被告古林街道办事处经调查后，于2015年4月7日向古林街上古林村村民委员会作出津滨古综执限拆决字（2015）第2004号《责令限期拆除决定书》，于2015年4月25日向古林街道办事处上古林村村民委员会作出津滨古综执限拆决字（2015）第2007号《责令限期拆除决定书》。原审法院认为，《天津市街道综合执法暂行办法》第五条规定：“街道办事处作为区县人民政府的派出机关，根据本办法行使街道综合管理相关的法律、法规、规章规定的行政处罚权，承担相应的法律责任。街道办事处设立街道综合执法机构，具体负责执法工作。”第七条第（一）项规定：“街道办事处可以集中行使下列行政处罚权，并可以实施与之有关的行政强制措施：（一）城市管理综合执法机关行使的全部行政处罚权；……”。《天津市城市管理相对集中行政处罚权规定》第四条第一款第（五）项规定：“城市管理综合行政执法机关集中行使下列行政处罚权：……（五）城市规划管理方面法律法规规章规定的对未经规划部门许可的违法建设行为的行政处罚权……”。根据上述规定，二原告的《请求履行法定职责申请书》中所载明的内容和举报事项属于被告古林街道办事处的法定职责范围。被告古林街道办事处在接到原告的举报后，经实际勘查和行政调查程序，已分别于2015年4月7日、25日两次向古林街上古林村村民委员会作出津滨古综执限拆决字（2015）第2004号《责令限期拆除决定书》，和津滨古综执限拆决字（2015）第2007号《责令限期拆除决定书》，原告要求被告对违法建设予以核查、处理的诉求已经实现，故其起诉被告不履行法定职责理由不成立。综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：“驳回原告高德亮、高相洪的诉讼请求。案件受理费50元，由原告高德亮、高相洪承担。”原审法院判决后，上诉人高德亮、高相洪不服，向本院提起上诉，请求：1、依法撤销一审判决；2、依法改判支持上诉人的诉讼请求；3、诉讼费用由被上诉人承担。主要理由：被上诉人作出了《责令限期拆除决定书》后，上古林村村委会既未申请行政复议，也未提起行政诉讼，又没有在规定的期限内自动履行义务，且违法行为持续进行。基于此，被上诉人应当按照《中华人民共和国行政强制法》的规定，履行强制拆除程序，将违法建设强制拆除。由于被上诉人未履行强制拆除程序，属于不履行法定职责。原审法院认定被上诉人已经履行了法定职责错误，故请求二审法院判如所请。被上诉人天津市滨海新区人民政府古林街道办事处辩称，上诉人的上诉请求与诉讼请求不一致，其要求将涉案违法建设拆除应当另行提起行政诉讼。在高压线下影响安全较大的一处200平米左右的违法建设在短时间内已经拆除完毕。被上诉人就本案已经履行了法定职责，由于该案的社会影响较大，被上诉人已经将该违法建设行为上报滨海新区政府。故原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。被上诉人天津市滨海新区人民政府古林街道办事处在原审期间提交的证据、依据为：一、证据：1、天津市滨海新区人民政府古林街道办事处卷宗（2015）第2004号材料，其中包括以下内容：（1）《立案审批表》，证明对违章建设立案；（2）于2015年4月7日制作的《调查询问笔录》；（3）《现场勘查记录》，证明调查符合法律规定；（4）《现场证据（照片）登记表》；（5）《责令限期拆除决定书》；（6）《行政执法文书送达回证》，证明查处并依法送达；（7）《履行行政决定催告书》；（8）《行政执法文书送达回证》，证明履行催告程序并送达。2、天津市滨海新区人民政府古林街道办事处卷宗（2015）第2007号材料，其中包括以下材料：（1）《立案审批表》，证明对违章建筑已经立案；（2）于2015年4月25日制作的《调查询问笔录》，证明已经调查、符合法律规定；（3）《现场勘查记录》，勘查时间为2015年4月25日；（4）《现场证据（照片）登记表》2张，证明调查符合法律规定；（5）《责令限期拆除决定书》；（6）《行政执法文书送达回证》，证明已经查处并送达；（7）《履行行政决定催告书》；（8）《行政执法文书送达回证》，证明进行催告程序并送达。3、《古林街综合执法大队关于高德亮请求履行法定职责申请书的回复》，证明是从滨海新区综合执法局接到的申请书，并且也给滨海新区综合执法局回复，已经履行了法定职责。4、《古林街综合执法大队关于新区执法局转办的回复》，证明履行了法定职责。5、2016年8月1日编号为津滨政纪[2016]70号《关于推动上古林市场涉电安全隐患整治工作的会议纪要》，证明仍在履行职责。二、依据：1、津港党发[2002]43号《关于印发的通知》。2、滨党办发[2014]34号《关于印发的通知》。3、津政法[2007]90号《关于明确城市管理执法职责的通知》第十条。4、《天津市街道综合执法暂行办法》第五条、第八条。上诉人高德亮、高相洪在原审期间提交的证据为：1、《请求履行法定职责申请书》；2、单号为1055929635203的EMS全球邮政特快专递邮寄详情单及结果查询单一张，证明向被上诉人邮寄过《请求履行法定职责申请书》，被上诉人于2015年4月13日签收。经庭审质证，双方当事人就对方当事人在原审中提交证据的质证意见与原审质证意见一致。合议庭经评议认为，原审法院就高德亮、高相洪、天津市滨海新区人民政府古林街道办事处在原审期间提交证据的认证意见正确，本院予以确认。经审理查明，上诉人高德亮、高相洪均系天津市滨海新区古林街道办事处上古林村村民委员会村民。2015年4月7日，被上诉人天津市滨海新区人民政府古林街道办事处经巡查发现滨海新区大港育才路南侧、大港医院东侧、古林里西侧、南环路北侧地块上，存在3处总面积为3123平方米的砖混结构的违法建设，于当日作出津滨古综执限拆决字（2015）第2004号《责令限期拆除决定书》，责令天津市滨海新区古林街道办事处上古林村村民委员会对上述3处违法建设于十五日内自行拆除。同日，将该《责令限期拆除决定书》送达。上诉人高德亮、高相洪于2015年4月11日以EMS邮政特快专递的方式向被上诉人天津市滨海新区人民政府古林街道办事处寄送《请求履行法定职责申请书》，要求被上诉人履行法定职责，对位于天津市滨海新区大港古林街东起古林里小区西至大港医院东，南起大港南环路北至永明路范围内存在的违法占用土地行为和违法建设行为采取行政处罚措施，执行至恢复原状。该邮件经查询显示妥投。2015年4月25日，被上诉人天津市滨海新区人民政府古林街道办事处经巡查又发现滨海新区大港育才路南侧、大港医院东侧、古林里西侧、南环路北侧地块上，存在3处钢结构、1处砖混结构，共计4处，总面积为10578平方米的违法建设，于当日作出津滨古综执限拆决字（2015）第2007号《责令限期拆除决定书》，责令天津市滨海新区古林街道办事处上古林村村民委员会对上述4处违法建设于十五日内自行拆除。同日，将该《责令限期拆除决定书》送达。天津市滨海新区古林街道办事处上古林村村民委员会在签收上述两份《责令限期拆除决定书》后，在规定的期限内，未履行该决定。被上诉人天津市滨海新区人民政府古林街道办事处依据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条的规定，于2015年7月7日分别作出津滨古综执催字（2015）第2004号和津滨古综执催字（2015）第2007号《履行行政决定催告书》，限天津市滨海新区古林街道办事处上古林村村民委员会于收到催告书之日起十日内对《责令限期拆除决定书》中涉及的违法建设自行拆除。上述两份《履行行政决定催告书》均于当日送达。上诉人高德亮、高相洪于2015年6月23日向原审法院提起行政诉讼，对天津市滨海新区规划和国土资源管理局、天津市滨海新区城市管理综合执法局和天津市滨海新区人民政府古林街道办事处共同提起行政诉讼，要求履行法定职责，对位于天津市滨海新区大港古林街（东起古林里小区西至大港医院东，南起大港南环路北至永明路范围内）存在的违法占用土地行为和违法建设行为进行核查、处理。原审法院以（2015）滨行初字第0189号行政裁定书驳回了上诉人高德亮、高相洪的起诉。后我院以（2016）津02行终195号行政裁定书指令原审法院继续审理。在原审法院审理过程中，上诉人高德亮、高相洪自愿撤回对天津市滨海新区规划和国土资源管理局和天津市滨海新区城市管理综合执法局的起诉。本院认为，《天津市城市管理相对集中行政处罚权规定》第四条第一款第（五）项规定：“城市管理综合行政执法机关集中行使下列行政处罚权：……（五）城市规划管理方面法律法规规章规定的对未经规划部门许可的违法建设行为的行政处罚权……”。天津市人民政府津政发[2007]90号《关于明确城市管理执法职责的通知》第一条规定：“建筑物、构筑物和道路桥梁管线城市雕塑以及其他各类工程施工设施的新建、扩建、改建、翻建和建筑物外立面改变的，必须取得建设工程规划许可（含临时性建设工程规划许可）。未取得建设工程规划许可的违法建设行为，由城市管理综合执法机关负责查处；”。天津市人民政府津政令第11号《天津市街道综合执法暂行办法》第五条规定：“街道办事处作为区县人民政府的派出机关，根据本办法行使街道综合管理相关的法律、法规、规章规定的行政处罚权，承担相应的法律责任。街道办事处设立街道综合执法机构，具体负责执法工作。”第七条第（一）项规定：“街道办事处可以集中行使下列行政处罚权，并可以实施与之有关的行政强制措施：（一）城市管理综合执法机关行使的全部行政处罚权；……”。因此被上诉人天津市滨海新区人民政府古林街道办事处具有对对上诉人高德亮、高相洪就《请求履行法定职责申请书》中载明范围内的未取得建设工程规划许可的建筑物、构筑物具有查处的主体资格和相应的职权。被上诉人天津市滨海新区人民政府古林街道办事处在收到上诉人高德亮、高相洪邮寄的《请求履行法定职责申请书》之前，就本案涉及的经由巡查发现的违法建设已经立案调查，并作出《责令限期拆除决定书》、《履行行政决定催告书》。在天津市滨海新区古林街道办事处上古林村村民委员会未在上述法律文书规定期限内自行拆除的情况下，被上诉人应当依照《中华人民共和国行政强制法》等法律规定的程序作出处理。至于有权机关须在何期限内作出强制执行的决定并依法实施强制拆除，法律法规并无明确的规定，但应当在合理的期限内履行其法定职责。在被上诉人天津市滨海新区人民政府古林街道办事处作出《责令限期拆除决定书》、《履行行政决定催告书》后，至本案诉讼期间，始终未作进一步处理，且未提供证据证明存在合理、合法的事由，其行为已构成怠于履行法定职责，应予纠正。原审法院判决认定事实不清、适用法律错误，本院依法予以改判。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项、第三款的规定，判决如下：一、撤销天津市滨海新区人民法院（2016）津0116行初107号行政判决；二、被上诉人天津市滨海新区人民政府古林街道办事处在本判决生效之日起60日内对本案所涉违法建设依法继续作出处理。二审案件受理费50元，由被上诉人天津市滨海新区人民政府古林街道办事处承担。本判决为终审判决。审 判 长  乜 红代理审判员  吕本文代理审判员  兰 芳二〇一六年十二月二十九日书 记 员  秦 赛