江苏省靖江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）泰靖刑初字第468号
公诉机关江苏省靖江市人民检察院。
被害单位江苏双江能源科技有限公司（原江苏双江石化制品有限公司），住所地靖江市生祠镇生东路10号，法定代表人朱建红。
诉讼代理人刘靖，江苏天地杰律师事务所律师。
被告人叶鑫，曾用名叶兴，男，1979年5月11日出生于江苏省靖江市，汉族，大专文化，住南京市建邺区兴隆大街，户籍地靖江市京城街道办事处。因本案于2014年12月20日被刑事拘留，2015年1月26日被逮捕。现羁押于靖江市看守所。
辩护人丁亚君，江苏丁晓芳律师事务所律师。
靖江市人民检察院以靖检诉刑诉〔2015〕451号起诉书指控被告人叶鑫犯挪用资金罪，于2015年10月16日向本院提起公诉，经江苏省泰州市中级人民法院、中华人民共和国最高人民法院批准，分别延长审限三个月；靖江市人民检察院于2016年7月14日建议延期审理，8月12日建议恢复审理，期间于2016年8月9日以靖检诉刑变诉〔2016〕27号变更起诉决定书变更起诉指控被告人叶鑫犯职务侵占罪。本院依法组成合议庭，于2015年12月21日、2016年5月31日、2016年10月13日公开开庭审理了本案。靖江市人民检察院指派检察员刘杰出庭支持公诉。被告人叶鑫及其辩护人丁亚君、被害单位法定代表人朱建红及诉讼代理人刘靖到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年8月至2014年12月间，被告人叶鑫在担任江苏万鑫控股集团有限公司(以下简称万鑫公司)全资子公司江苏双江能源科技有限公司（以下简称双江公司）供应部经理期间，利用职务上的便利，在经办该公司变压器油采购业务过程中，通过私自转卖、虚构采购事实、截留公司资金等手段，先后9次非法侵占本公司资金计9472233元，用于归还其个人债务等。扣除其2014年11月28日汇给中国石化润滑油有限公司江苏销售分公司（以下简称中石化江苏分公司）的货款1271160元，其实际侵占本单位资金计8201073元。为证实以上指控，公诉人当庭宣读和出示了相关证据。公诉机关认为，被告人叶鑫的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。
被害单位双江公司对起诉指控的事实及罪名没有异议。
被告人叶鑫及其辩护人在庭审中，对叶鑫涉案金额无异议；均认为叶鑫没有占有的故意，应构成挪用资金罪；叶鑫归案后如实供述了自己挪用本单位资金的事实，应构成坦白。辩护人还提出，被告人叶鑫愿意用其名下的资产及有关股权归还双江公司的损失，事后归还了部分资金，并提供了银行卡交易记录。
经审理查明：
一、关于被告人叶鑫的主体身份
双江公司是法人独资的有限责任公司，系万鑫公司的全资子公司，法定代表人朱建红。被告人叶鑫于2009年1月1日起至万鑫公司工作，负责双江公司的油品采购工作，任采购经理，2014年1月1日任双江公司供应部经理，负责油品采购工作。由双江公司安排具体工作事务。
上述事实，双江公司及其诉讼代理人、被告人叶鑫及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，并有万鑫公司及双江公司营业执照、章程，被告人叶鑫的任职文件、个人任职情况说明、身份证件、江苏省人才流动服务中心证明，南京市社会保险参保人员缴费清单及个人权益记录单，万鑫公司工资表，证人郭某甲的证言等证据证实，足以认定。
二、犯罪事实
2013年8月至2014年12月间，被告人叶鑫在负责双江公司油品采购工作、担任供应部经理期间，利用职务上的便利，在经办该公司变压器油采购业务过程中，通过私自转卖、虚构采购事实、截留公司资金等手段，先后9次非法侵占本公司资金计9472233元，用于归还其个人债务等。扣除其2014年11月28日汇给中石化江苏分公司的货款1271160元，其实际侵占本单位资金计8201073元。分述如下：
1.2013年8月19日至26日间，被告人叶鑫将中石化江苏分公司销售给双江公司价值1333563元的175.7吨10号变压器油，以南京海硕化工有限公司（以下简称海硕公司）的名义转卖给厦门盘兴进出口贸易有限公司（以下简称盘兴公司），所得款项被其用于归还个人债务。
2.2014年5月9日，被告人叶鑫采用虚构采购事实等手段获取本单位货款650000元，占为己有，用于归还个人债务。
3.2014年6月4日被告人叶鑫将本单位质押在中石化江苏分公司面额为1000000元的承兑汇票1张占为己有，贴现后用于归还个人债务。
4.2014年7月3日被告人叶鑫将本单位质押在中石化江苏分公司面额为1000000元的承兑汇票1张占为己有，贴现后用于归还个人债务。
5.2014年8月20日被告人叶鑫将本单位质押在中石化江苏分公司面额计788670元的承兑汇票2张占为己有，贴现后用于归还个人债务。
6.2014年9月2日被告人叶鑫将本单位质押在中石化江苏分公司面额为1500000元的承兑汇票1张占为己有，贴现后用于归还个人债务。
7.2014年11月27日，被告人叶鑫将本单位质押在中石化江苏分公司面额为1000000元的承兑汇票2张（计2000000元）占为己有，贴现后用于归还个人债务。
8.2014年12月10日，被告人叶鑫将本单位质押在中石化江苏分公司面额为1200000元的承兑汇票1张占为己有，贴现后用于归还个人债务。
2014年11月28日，被告人叶鑫为掩盖犯罪事实，向他人借款，汇给中石化江苏分公司货款1271160元，后将其于2014年12月10日侵占的双江公司质押在中石化江苏分公司面额为1200000元的承兑汇票1张用于归还向他人借款。
案发后，靖江市公安局查封叶鑫牌号为苏A×××××北京现代牌、牌号为苏A×××××科雷傲牌小汽车各1辆。
上述事实，有公诉人当庭宣读和出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.盘兴公司出具的情况说明、相关汇款凭证及证人林某的证言证实，2013年8月下旬，叶鑫将180吨变压器油以海硕公司的名义转卖给盘兴公司，由叶鑫承担运费，盘兴公司收到货物后实际汇入叶鑫中国工商银行卡1247348元货款。
2.证人周某甲的证言证实，其系中石化江苏分公司运营部职工，双江公司每次派该公司采购部经理叶鑫负责将承兑汇票带给中石化江苏分公司及签字取回质押的承兑汇票。2013年8月26日，中国石化集团金陵分公司发了175.7吨10号变压器油给双江公司，并于同年9月25日开票给双江公司。12月20日，叶鑫要求其将发给双江公司的195.74吨的变压器油拆成175.66吨与20.08吨开票。2014年7月25日，叶鑫又要求其将196.09吨变压器油拆成20.43吨与175.66吨开票，且要求175.66吨变压器油暂时不要开票。2014年12月初，叶鑫从海硕公司汇款127万余元至中石化江苏分公司。
3.双江公司与中石化江苏分公司开票台账、增值税专用发票证实，中石化江苏分公司开具的两张计175.7吨的增值税发票于2013年9月25日在双江公司入账，20.08吨的发票于12月20日在双江公司入账。
4.中石化江苏分公司业务台账证实，该公司2013年8-12月开票给双江公司的情况。
5.江苏金瑞科技实业有限公司出具的情况说明、付款通知单、中国工商银行网银付款凭证证实，2014年5月9日，叶鑫持付款单申请办理变压器油的采购手续，要求支付海硕公司的货款650000元，江苏金瑞科技实业有限公司于当日支付海硕公司650000元。
6.资金申请单、中石化江苏分公司承兑明细表及承兑汇票复印件等证实，叶鑫从双江公司领取承兑汇票带往中石化江苏分公司，后自2014年6月4日至12月10日由其签字从中石化江苏分公司取回8张承兑汇票，票面金额共计7488670元。
7.证人郭某的证言证实，2014年5月，叶鑫向万鑫公司董事长朱建立谎称双江公司欲向海硕公司购买一批价值650000元的原料油，费用从总公司的资金中支出，朱建立基于信任，在叶鑫经办的付款通知书上签字批准，后江苏金瑞科技有限公司根据要求从万鑫公司支付的油款中汇入650000元至海硕公司账户。其还证实，叶鑫系双江公司的供应部经理，是该公司与中石化江苏分公司业务联络人，具体负责油品采购工作。2014年12月17日，因省石油公司向该公司反映质押的保证金不足，该公司经对账后发现叶鑫自2014年6月4日起，领取该公司质押在中石化江苏分公司作为购买油料保证金的承兑汇票8张共计7488670元，后未交公司入账。
8.证人仲某甲的证言、借款协议、银行转账凭证、房屋契约等证实，叶鑫分别于2014年2月25日、8月21日向仲某甲借款共计667000元，期间有部分还款，但未使用汇票还款。
9.证人杨某甲、邢某甲、杨某的证言、借款协议、借条、壹城房屋契约、银行转账记录、叶鑫的银行卡交易明细证实，叶鑫分别于2014年9月8日、12月5日向杨某甲借款共计46万元；向邢某甲借款60万余元；向杨某借款数百万元，后通过汇票贴现偿还其中部分借款。
10.证人李某的证言证实，叶鑫向其借款共计百万余元，并通过银行卡转账的方式基本偿还了借款。
11.证人朱某的证言证实，叶鑫向其借款百万余元，并通过银行转账的形式还款，目前尚有部分借款未还清。
12.中信银行往来户明细证实，海硕公司于2014年11月28日支付1271160元给中石化江苏分公司。
13.证人王某的证言证实，2014年11月28日叶鑫向其借款120万元，10余天后，叶鑫以一张1200000元的承兑汇票归还，贴现费用叶鑫承担。
14.海硕公司出具的承诺函证实，2014年12月6日，该公司同意将付给中石化江苏分公司的1271160元转入双江公司账户。
15.海硕公司2011-2012年度年检报告书、2010-2014资产负债表、利润表以及税收申报情况等证实，叶鑫经营的海硕公司自成立以来，未有大额业务交易往来，该公司每年亏损几十万元，无相应的纳税记录。
16.双江公司报案材料、抓获经过证实，2014年12月19日，双江公司向靖江市公安局报案称，叶鑫利用其作为双江公司与中石化江苏分公司业务联络人的职务便利，先后将双江公司质押在中石化江苏分公司的8张承兑汇票占为己有且至案发未归还；叶鑫到案的经过情况。
17.查封决定书、查封清单、协助冻结通知书等证实，案发后，公安机关查封叶鑫名下牌号为苏A×××××北京现代牌、牌号为苏A×××××科雷傲牌小汽车各1辆。
18.常住人口基本信息证实了被告人叶鑫的基本情况。
19.被告人叶鑫供述和辩解证实，其对私自取回承兑汇票未交公司入账、私自变卖公司变压器油、谎报采购事项获取650000元货款，以及其经营的海硕公司经营亏损等事实供认不讳。并供述其没有其他固定经济来源。
辩护人丁亚君庭审中提供的证据是：叶鑫银行卡2014年12月17日ATM机取款1万余元的情况。
针对被告人叶鑫及其辩护人提出的辩解及辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判如下：
关于被告人叶鑫及其辩护人提出的叶鑫没有占有的故意，应构成挪用资金罪的辩解及辩护意见，经查，被告人叶鑫未经公司知晓和批准，私自将双江公司的10号变压器油对外销售，并将所得货款直接划入个人账户，采用欺骗的手段获取公司货款，数次将双江公司承兑汇票取出贴现，用于偿还其个人的数百万元高额债务，其经营的海硕公司自成立后无大额经营交易，处于常年亏损状态的事实，有相关证人的证言，盘兴公司出具的情况说明及相关汇款凭证，资金申请单，承兑汇票明细表，海硕公司年检报告书及资产负债表，被告人叶鑫的供述等证据予以证实，证据间能相互印证，形成证据锁链，足以认定。本院认为，叶鑫在仅仅一年的时间里，利用其担任双江公司业务员、供应部经理的职务便利，前后10余次取得双江公司款项数百万元，并没有用于自己生产经营活动，其供述的资金去向与实际得款数额相差甚远，对差额部分的资金去向的供述也不符合常理，事实上其也有其他巨额债务没有归还，并无实际的偿还能力，且有试图分拆开票平账的行为，可以推定其主观上对上述款项具有非法占有的故意，其行为符合职务侵占罪的构成要件，该辩解及辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人叶鑫及其辩护人提出的叶鑫归案后如实供述了自己挪用本单位资金的事实，应构成坦白的辩解及辩护意见，经查，叶鑫归案后对其获取双江公司资金的手段、数额、时间等事实予以了如实供述，但对其主观上具有占有的故意含糊其辞，避重就轻，不能认定其如实供述了主要犯罪事实，该辩解及辩护意见，本院不予采纳。但对叶鑫的相关表现，可在量刑时予以酌情考虑。
关于辩护人提出被告人叶鑫愿意用其名下的资产及有关股权归还江苏双江公司的损失，事后归还了部分资金的辩护意见及提供了银行卡交易记录，本院认为，辩护人提供的叶鑫银行卡的交易记录，并不能直接证明从叶鑫银行卡上支取的资金是用于归还其侵占双江公司资金，也没有证据印证，不能认定叶鑫归还了双江公司上述资金。叶鑫至今并没有实际将名下的资产及有关股权用于归还双江公司的损失，且相关资产及股权存在民事争议，之后如何处置，并不影响本案事实的认定。
本院认为，被告人叶鑫系公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，应依法处罚。公诉机关指控叶鑫犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。叶鑫实际侵占双江公司资金计8201073元，依法应责令其退赔，公安机关查封叶鑫名下牌号为苏A×××××北京现代牌、牌号为苏A×××××科雷傲牌小汽车各1辆，应依法处置后退赔双江公司的损失。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人叶鑫犯职务侵占罪，判处有期徒刑九年，并处没收个人财产人民币三十万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月20日起至2023年12月19止。没收财产款于判决生效后一个月内缴纳。）
二、责令被告人叶鑫退赔江苏双江能源科技有限公司人民币八百二十万一千零七十三元。查封的牌号为苏A×××××北京现代牌、牌号为苏A×××××科雷傲牌小汽车各1辆依法处置后发还江苏双江能源科技有限公司，计入责令退赔数额。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省泰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王 频
审 判 员 黄颖宏
人民陪审员 朱渭元
二〇一六年十月二十六日
书 记 员 顾蕴青
附录：
《中华人民共和国刑法》
第一百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。