内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）锡刑一终字第71号
原公诉机关内蒙古自治区正蓝旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢忠，男，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地内蒙古太仆寺旗，捕前住太仆寺旗。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年2月7日被正蓝旗公安局刑事拘留，经正蓝旗人民检察院批准，于2015年3月9日被正蓝旗公安局逮捕，现羁押于正蓝旗看守所。
辩护人王飞，内蒙古合志律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）庄树春，曾用名：庄树青，男，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地锡林浩特市，因涉嫌非法持有毒品罪，于2015年2月7日被正蓝旗公安局刑事拘留，经正蓝旗人民检察院批准，2015年3月9日被正蓝旗公安局逮捕，于2015年3月24日被正蓝旗公安局取保候审，2015年11月5日经正蓝旗人民法院决定，被监视居住。现在家。
辩护人查干，内蒙古蒙中律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）庞文斌，男，汉族，小学文化，无职业，户籍所在地河北省张家口市，捕前住河北省张家口市沽源县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年2月7日被正蓝旗公安局刑事拘留，经正蓝旗人民检察院批准，于2015年3月9日被正蓝旗公安局逮捕，现羁押于正蓝旗看守所。
辩护人江家鸿，河北国器律师事务所律师。
原审被告人白雪峰，男，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地河北省张家口市沽源县，捕前住张家口市沽源县。因故意伤害罪，于2005年12月8日被沽源县人民法院判处有期徒刑七年。于2010年6月20日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年2月7日被正蓝旗公安局取保候审，现羁押于正蓝旗看守所。
原审被告人郭某某，曾用名郭乐乐，男，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地内蒙古正蓝旗，住正蓝旗。2013年1月31日因犯贩卖、运输毒品罪被正蓝旗人民法院判处有期徒刑一年缓刑二年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年2月16日被正蓝旗公安局刑事拘留，经正蓝旗人民检察院批准，于2015年3月9日被正蓝旗公安局逮捕。现刑满释放。
内蒙古自治区正蓝旗人民法院审理内蒙古自治区正蓝旗人民检察院指控被告人白雪峰、谢忠、庞文斌、郭某某犯贩卖毒品罪，被告人庄树春犯运输毒品罪、非法持有毒品罪，于2015年10月28日作出（2015）蓝刑初字第52号刑事判决。宣判后，被告人谢忠、庞文斌、庄树春不服，提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。内蒙古自治区人民检察院锡林郭勒盟分院指派检察员马海滨出庭履行职务。上诉人谢忠、庞文斌、庄树春及辩护人，原审被告人白雪峰、郭某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定，1、2015年1月中旬，被告人庞文斌从被告人白雪峰处赊账购买23克甲基苯丙胺后到正蓝旗上都镇找到被告人谢忠，给了谢忠3克甲基苯丙胺，让谢忠联系去锡林浩特市的车，二人到达锡林浩特市后将13克甲基苯丙胺卖给了被告人庄树春，后庞文斌将剩余的7克甲基苯丙胺带回了家。
2、2015年2月5日，被告人庄树春与王某某从锡林浩特市驾驶福特车（挂有假车牌蒙H526**）到正蓝旗上都镇皇朝假日酒店门口接上被告人谢忠，三人一同前往河北省沽源县，到达沽源县后被告人谢忠下车从被告人白雪峰处以一克260元的价钱购买了16克甲基苯丙胺（经内蒙古公安厅鉴定为15.11克），以一克280元的价钱将甲基苯丙胺卖给了被告人庄树春，谢忠从每克甲基苯丙胺中获利20元，谢忠用所得好处换取了甲基苯丙胺，又从白雪峰处购买了2克甲基苯丙胺（未交钱），共拿了4.185克甲基苯丙胺。后被告人庄树春称甲基苯丙胺不够，谢忠又从白雪峰处购买了4.24克甲基苯丙胺交给了庄树春，庄树春先后将5550元钱交给了谢忠，谢忠将钱转交给了白雪峰。谢忠、庄树春、王某某三人购买甲基苯丙胺后驾车前往内蒙古自治区正蓝旗上都镇途中被抓获。
3、2014年12月，被告人谢忠在多伦县将0.6克甲基苯丙胺以600元的价钱卖给了被告人郭某某吸食。
4、2014年1月19日，被告人谢忠在正蓝旗上都镇电信营业厅门口以500元的价钱将0.4克甲基苯丙胺卖给了李某某吸食。
5、2014年10月中旬，被告人郭某某在多伦县彩虹桥附近以500元价钱将0.2克甲基苯丙胺卖给卢某吸食；2014年10月底，被告人郭某某在多伦县彩虹桥附近，以500元的价钱将0.2克甲基苯丙胺卖给卢某吸食；2014年11月8日，被告人郭某某在多伦县彩虹桥附近，以500元价钱将0.3克甲基苯丙胺卖给卢某吸食。
原审法院认为，被告人白雪峰、谢忠、庞文斌、郭某某明知是毒品而非法贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪。正蓝旗人民检察院的指控成立，本院予以支持。被告人庄树春明知是国家禁止非法持有的毒品而故意持有，其行为构成非法持有毒品罪，在运输甲基苯丙胺过程中被查获，其行为构成运输毒品罪，正蓝旗人民检察院的指控成立，本院予以支持。对于被告人庄树春应依法数罪并罚。被告人郭某某在缓刑考验期内犯罪，应撤销缓刑。被告人白雪峰在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，属累犯，应从重处罚。被告人郭某某曾因贩卖毒品被判处刑罚，系毒品再犯，应从重处罚，故对其一般性立功表现适当予以考虑。被告人谢忠被公安机关抓获后带领侦查人员抓获同案被告人白雪峰，属立功情节，应依法从轻处罚。被告人庄树春所驾车辆虽然用于作案，由于车辆所有权不明确，不应依法没收，应予退还。对于被告人谢忠的辩护人所提出被告人谢忠有立功情节，应从轻处罚的意见，本院支持。五被告人当庭认罪，如实供述自己的犯罪，应依法处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款，第三百四十八条，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条，第六十八条，第六十九条、第七十一条的规定，判决：一、被告人白雪峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年零六个月，并处罚金一万元；二、被告人谢忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金八千元；三、被告人庞文斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五千元；四、被告人郭某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一千元，在缓刑考验期内犯罪，撤销缓刑，应执行有期徒刑一年，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金一千元；五、被告人庄树春犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金五千元，犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑八年，并处罚金五千元；六、所扣押的毒品甲基苯丙胺20.05克依法没收（由扣押的公安机关依法处理）；吸食毒品的吸壶、电子称依法没收。
宣判后，被告人庄树春、谢忠、庞文斌不服，提出上诉。
上诉人谢忠及其辩护人认为，谢忠在两起贩卖毒品案中应认定为从犯，卖给庄树春13克冰毒时，其与庞文斌、庄树春三人共同吸食了一部分应当剔除。其协助侦查机关抓获同案犯白雪峰、同时将庞文斌抓获，应当属于重大立功，且认罪伏法、悔罪，请求从轻或减轻处罚。
上诉人庄树春及其辩护人认为，一审法院认定其运输毒品罪错误，其系在非法持有毒品时被抓获，不构成运输毒品罪，请依法改判。对非法持有毒品罪，因购买毒品的数量与支付钱数不相符，不应认定为13克。
上诉人庞文斌及其辩护人认为，庞文斌从白雪峰处拿到的甲基苯丙胺23克及原审法院认定贩卖给庄树春的甲基苯丙胺13克，只有被告人供述，因毒品有包装袋，并非净重，与实际贩卖数量不符。且原审法院认定的贩卖给庄树春的13克冰毒，庞文斌与谢忠、庄树春共同吸食了大概5克，实际只贩卖了5克。庞文斌系初犯，且如实供述自己的犯罪等意见，故请求改判其有期徒刑三年。
原审被告人白雪峰辩称，毒品是“小利”的，其不构成贩卖毒品罪。
原审被告人郭某某当庭自愿认罪。
经审理查明：1、2015年1月中旬，被告人庞文斌从被告人白雪峰处赊账购买23克甲基苯丙胺后到正蓝旗上都镇找到被告人谢忠，给了谢忠3克甲基苯丙胺，让谢忠联系去锡林浩特市的车，庞、谢二人到达锡林浩特市后将13克甲基苯丙胺卖给了被告人庄树春，后庞文斌将剩余的7克甲基苯丙胺带回了家。
2、2015年2月5日，被告人庄树春与王某某从锡林浩特市驾驶福特车（挂有假车牌蒙H526**）到正蓝旗上都镇皇朝假日酒店门口接上被告人谢忠，三人一同前往河北省沽源县。到达沽源县后，被告人谢忠下车从被告人白雪峰处以一克260元的价钱购买了16克甲基苯丙胺（经内蒙古公安厅鉴定为15.11克），以一克280元的价钱将甲基苯丙胺卖给了被告人庄树春，谢忠从每克甲基苯丙胺中获利20元，谢忠用所得好处换取了甲基苯丙胺，又从白雪峰处购买了2克甲基苯丙胺（未交钱），共拿了4.185克甲基苯丙胺。后被告人庄树春称甲基苯丙胺不够，谢忠又从白雪峰处购买了4.24克甲基苯丙胺交给了庄树春，庄树春先后将5550元钱交给了谢忠，谢忠将钱转交给了白雪峰。谢忠、庄树春、王某某三人购买甲基苯丙胺后驾车前往正蓝旗上都镇途中被抓获。
3、2014年12月，被告人谢忠在多伦县将0.6克甲基苯丙胺以600元的价钱卖给了被告人郭某某吸食。
4、2014年1月19日，被告人谢忠在正蓝旗上都镇电信营业厅门口以500元的价钱将0.4克甲基苯丙胺卖给了李某某吸食。
5、2014年10月中旬，被告人郭某某在多伦县彩虹桥附近以500元价钱将0.2克甲基苯丙胺卖给卢某吸食；2014年10月底，被告人郭某某在多伦县彩虹桥附近，以500元的价钱将0.2克甲基苯丙胺卖给卢某吸食；2014年11月8日，被告人郭某某在多伦县彩虹桥附近，以500元价钱将0.3克甲基苯丙胺卖给卢某吸食。
认定上述事实的证据有：
1、收案登记表、立案决定书、抓捕经过证实，对上诉人谢忠、庄树春、庞文斌及原审被告人白雪峰、郭某某的立案及抓捕情况。
2、被告人基本情况、常住人口信息证实，上诉人谢忠、庄树春、庞文斌及原审被告人白雪峰、郭某某的基本情况。
3、拘留证、逮捕证证实，上诉人谢忠、庄树春、庞文斌及原审被告人白雪峰、郭某某被采取强制措施的情况。
4、内公禁毒鉴定（毒品）字（2015）088、089、090、091号内蒙古自治区公安厅毒品检验鉴定书证实，抓获庄树春时搜出的19.35克白色晶体，谢忠持有的4.185克白色晶体，郭某某贩卖的0.424克白色晶体，王某某持有的0.115克白色晶体，经鉴定均检出甲基苯丙胺成分。
5、刑事判决书、劳动教养决定书、释放证明书证实，被告人白雪峰因故意伤害罪于2005年12月8日被沽源县人民法院判处有期徒刑7年，2010年6月20日被刑满释放，白雪峰系累犯；被告人郭某某因贩卖、运输毒品罪于2013年1月31日被正蓝旗人民法院判处有期徒刑1年缓刑2年。其系在缓刑考验期内毒品再犯。
6、扣押笔录、扣押物品清单、扣押物品照片证实，公安机关从被告人庄树春处扣押白色结晶体19.35克、从被告人郭某某处扣押白色结晶体0.7克；并扣押庄树春驾驶的挂有假牌照蒙H526**号福特牌汽车一辆。
7、郭某某立功表现说明、办案说明证实，上诉人郭某某、谢忠有立功情节。
8、正蓝旗公安局禁毒大队现场检测报告书证实，白雪峰、谢忠、庞文斌、郭某某、庄树春的检测样本经现场检测，结果呈阳性，冰毒（甲基苯丙胺）。
9、证人王某某证言证实，2015年2月5日，其和庄树春开车到正蓝旗接上谢忠，路上谢忠打电话联系毒品。路过一个小镇信用社，其帮庄树春取了3300元钱。谢忠从白雪峰处拿买了16克冰毒给了庄树春，庄树春将钱交给谢忠，谢忠将钱给了白雪峰。谢忠自己从白雪峰处拿了4克冰毒。随后，庄树春通过谢忠又从白雪峰处购买了4克冰毒，庄树春通过谢忠将1100元钱交给了白雪峰。在回正蓝旗的路上被警察抓获。
10、证人卢某证言证实，其从郭某某处购买了三次冰毒的事实。
11、证人李某某证言证实，2015年1月19日，其从谢忠处购买了500元冰毒的事实。
12、原审被告人白雪峰供述，2015年1月中旬，庞文斌找我赊购了23克冰毒，他说要去锡林浩特市卖。2015年2月5日，谢忠带朋友从我处买了16克冰毒，谢忠中间赚20元差价，当时谢忠没要钱，用2克冰毒代替的，谢忠又拿了两克。当时谢忠说还要4克冰毒，我又卖给谢忠4克冰毒。
13、上诉人庞文斌供述，2015年2月5日我看见谢忠和白雪峰在车下嘀咕一阵子，白雪峰拿了钱上车让我数了4450元。2015年1月19日，我从白雪峰那拿了23克冰毒带到锡林浩特市，我打车在正蓝旗接上谢忠，谢忠说锡林浩特市他有朋友，卖的价钱高。我和谢忠到了锡林浩特市，找到一个叫“庄嘎”（庄树春）的人，谢忠给了“庄嘎”13克冰毒，谢忠说剩下的冰毒忘在蓝旗了。“庄嘎”说拿不出23克冰毒，这13克只能给一千元了。后来谢忠和庄嘎去银行给白雪峰汇了1000元钱。
14、上诉人谢忠供述及辨认笔录，2015年2月4日晚上，“庄嘎”给我来电话说要15克冰毒，我联系了白雪峰给我准备20克冰毒。2015年2月5日，“庄嘎”从锡林浩特开车来正蓝旗接上我，车上还有一个我不认识的小伙子。我们来到沽源县，在闪电河附近见了白雪峰。“庄嘎”给了我4450元从白雪峰处购买了16克冰毒，“庄嘎”说不够，又从白雪峰处花1100元买了4克冰毒。白雪峰说每克给我20元回扣，我没要钱，从白雪峰处拿了2克冰毒顶回扣了，又从白雪峰处买了2克冰毒，共4克冰毒。2015年1月20日左右，庞文斌从沽源来正蓝旗接上我，我们去锡林浩特市找“庄嘎”卖货（冰毒）。庞文斌总共带了23克，给了我3克。我们到了“庄嘎”家，“庄嘎”买了13克，“庄嘎”拿上13克冰毒后耍横，对庞文斌说要剩下的7克冰毒，庞文斌没有给他，第二天早晨我们三人来到一个银行，“庄嘎”和庞文斌给白雪峰汇了1000元。2014年12月份，我去多伦时给郭某某带了6分的冰毒，他给了我600元。2015年1月中旬，“锁子”（经被告人谢忠辨认为李某某）给我打电话要冰毒，我在正蓝旗上都镇电信营业厅门口以500元的价钱将4分冰毒卖给了“锁子”，“锁子”称我为“老谢”，“庄嘎”是庄树春。
15、上诉人庄树春供述，2015年2月5日上午“老谢”给我打电话说联系好冰毒了。我拿上钱开车和一个叫城城的小伙子开车来到正蓝旗上都镇接上“老谢”来到沽源县，在闪电河入口加油站附近，我给了“老谢”4400元，“老谢”给了“白二小”。“老谢”给了我16克冰毒。后来我又让“老谢”再联系“白二小”买了4克冰毒，我给了“老谢”1100元钱。2015年1月底，“老庞”和“老谢”来锡林浩特市，“老庞”给了我13克冰毒，我们吸食了5克冰毒。别人称我为“庄嘎”。
16、原审被告人郭某某供述及辨认笔录，2014年12月份，“老谢”（经郭某某辨认为谢忠）给我送到多伦县1.2克冰毒，我就给他了600元。2014年10月中旬，我在多伦县彩虹桥附近以500元价钱将0.2克冰毒卖给“冰冰”（经郭某某辨认为卢某）。第二次是10月底，在多伦县彩虹桥附近，以500元价钱将0.2克冰毒卖给“冰冰”。第三次是11月初，“冰冰”给了我700元，我在多伦县彩虹桥附近给了她0.3克冰毒。
17、正蓝旗公安局禁毒大队出示的说明证实，根据被告人庄树春提供的线索，未能查实有犯罪行为，已撤销案件，其不构成立功。
上述证据经庭审举证、质证查明属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人庞文斌、谢忠及原审被告人白雪峰、郭某某违反国家对毒品的管制，明知是毒品而进行贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。被告人庄树春明知是国家禁止持有的毒品而故意持有，其行为构成非法持有毒品罪。在运输甲基苯丙胺过程中被查获，其行为构成运输毒品罪。对于上诉人庞文斌、谢忠、庄树春及辩护人所提，因共同吸食了一部分，二人共同卖给庄树春的毒品并非13克的意见，经查，上诉人庞文斌、谢忠、庄树春在公安机关的供述均能证实庞文斌与谢忠贩卖给庄树春的甲基苯丙胺数量为13克，故对该上诉意见，不予采纳。上诉人庞文斌及其辩护人认为其从白雪峰处拿到的甲基苯丙胺23克及原审法院认定贩卖给庄树春的甲基苯丙胺13克，只有被告人供述，因毒品有包装袋，并非净重，与实际贩卖数量不符的意见，无证据支持，原审法院认定毒品重量的事实清楚，故对该上诉意见，不予采纳。对上诉人庞文斌、谢忠及辩护人的其他上诉意见，经查，谢忠立功的情节，原审法院已予以认定，并在量刑时给予了从轻考虑，其协助抓捕同案犯的行为，不构成重大立功。其在贩卖毒品中起积极主要作用，不应认定为从犯。原审法院对庞文斌、谢忠的量刑适当，故对该上诉意见，不予采纳。对上诉人庄树春及其辩护人认为其不构成运输毒品罪的意见，经查，本案上诉人庄树春购买19.35克甲基苯丙胺后，从河北省沽源县驾车前往正蓝旗上都镇运输甲基苯丙胺途中被抓获，无论其是否为自己吸食，其运输较大数量毒品的行为社会危害性高，构成运输毒品罪，故对该上诉意见，不予采纳。对原审被告人白雪峰认为毒品是“小利”的，其不构成贩卖毒品罪的意见，无证据支持，不予采纳。综上，根据上诉人庞文斌、庄树春、谢忠及原审被告人白雪峰、郭某某的犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，原审法院所作出的判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 布 和
审判员 耿巍坪
审判员 刘剑飞
二〇一六年四月二十九日
书记员 马璨涛