广西壮族自治区鹿寨县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鹿刑初字第248号
公诉机关广西壮族自治区鹿寨县人民检察院。
被告人莫某，绰号“头菜”，无业。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2015年4月23日被鹿寨县公安局刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于鹿寨县看守所。
辩护人廖树武，广西君行律师事务所律师。
广西壮族自治区鹿寨县人民检察院以鹿检公诉刑诉（2015）216号起诉书指控被告人莫某犯非法持有毒品罪，于2015年7月13日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于同月20日公开开庭审理了本案。同年7月24日，本案转为普通程序审理。2015年11月27日，鹿寨县人民检察院以鹿检公诉刑变诉（2015）5号起诉书变更起诉，指控被告人莫某犯贩卖毒品罪。本院依法组成合议庭，于2015年12月15日公开开庭审理了本案。鹿寨县人民检察院指派检察员郭新华、覃国贤出庭支持公诉，被告人莫某及其辩护人廖树武均到庭参加了诉讼。期间，鹿寨县人民检察院于同年10月19日提出延期审理、补充侦查，后于同年11月19日恢复法庭审理。现已审理终结。
鹿寨县人民检察院指控：2015年4月22日晚上20时许，公安民警在鹿寨镇金鹿新城春园22栋1单元楼下抓获正准备去帮周元婷贩卖毒品的莫某，当场从其身上缴获15小袋的冰毒、1小袋k粉后，其供述是帮周元婷拿毒品去贩卖给他人，后在莫某的带领下，公安民警在该单元楼上601室内抓获贩卖毒品的周元婷，并在其住处客厅的茶几桌面检查出12小袋疑似毒品冰毒，用于贩卖称重的电子秤，后又在客厅沙发上扣押了周元婷的一个女式黑色手提包，从手提包内检查出一大袋疑似毒品。经称量及鉴定：周元婷非法持有准备用于贩卖的毒品冰毒净重20.06克，含甲基苯丙胺成分。莫某用于贩卖的毒品冰毒净重10.67克，含甲基苯丙胺成分，k粉净重1.32克，含氯胺酮成分。
为证实指控的事实，公诉人当庭宣读和出示了书证、证人证言、被告人的供述、鉴定意见等，公诉机关认为被告人莫某明知是毒品仍然贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究被告人的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人莫某对起诉书指控的事实和罪名均有异议，认为毒品是周元婷给自己仅供自己吸食的，自己并不想贩卖给他人，自己的行为构成非法持有毒品罪而不是贩卖毒品罪。
辩护人廖树武提出，1、周元婷并未告诉莫某要卖毒品及送给具体哪个人，莫某不构成贩卖毒品的明知；2、周元婷没有指使莫某去送毒品、卖毒品的行为，不成立共犯，不可能讲莫某一个人构成贩卖毒品的共犯。因此莫某不构成贩卖毒品罪，只构成非法持有毒品罪，但其具有被公安控制后，带公安去找周元婷，并是初犯、如实供述的量刑情节，请对其从轻处理。
经审理查明，2015年4月22日晚上20时许，公安民警在鹿寨镇金鹿新城春园22栋1单元楼下抓获莫某，当场从其身上缴获15小袋的冰毒、1小袋k粉。后在莫某的带领下，公安民警在该单元楼上601室内抓获周元婷（另案处理），并在周元婷住所客厅的茶几桌面检查出12小袋疑似毒品冰毒，用于贩卖称重的电子秤，后又在客厅沙发上扣押了周元婷的一个女式黑色手提包，从手提包内检查出一大袋疑似毒品。经称量及鉴定：周元婷非法持有准备用于贩卖的毒品冰毒净重20.06克，含甲基苯丙胺成分。莫某用于贩卖的毒品冰毒净重10.67克，含甲基苯丙胺成分，k粉净重1.32克，含氯胺酮成分。
另查明，民警在对周元婷住所检查过程中，一名男子敲门，民警抓获该名男子。经查，该男子叫黄某，经审讯，黄某供述其经常去周元婷的住所（金鹿新城春园22栋1单元601室），帮花名为“肥仔”的男子和黄国亮买过毒品。2015年4月22日晚，其去周元婷的住所找周元婷，帮“肥仔”代买毒品。
再查明，经审讯，莫某供述当有人找周元婷购买毒品的时候，周元婷就叫其送毒品，其得到的好处就是可以免费吸食毒品。2015年4月22日晚上，周元婷给其毒品冰毒，其到周元婷住所（金鹿新城春园22栋1单元601室）分装毒品冰毒，分装好毒品冰毒后，带上客厅桌子上的毒品k粉离开周元婷的住所。
认定以上事实的证据有：
（一）物证
1、吸毒工具二个，证实周元婷吸毒的工具是用矿泉水瓶制作的。
2、电子秤一台、手机一台，证实周元婷作案的工具有电子称、手机。
3、电子秤一台、手机一台，证实莫某作案的工具有电子称、手机。
（一）书证
1、受案登记表、立案决定书、强制措施，证实公安机关立案侦查手续完备、合法。
2、收缴毒品证明书，证实收缴的毒品已上缴柳州市公安局禁毒支队。
3、户籍证明，证实莫某系成年人。
4、情况说明，证实公安机关未能将花名为“牛屎”的男子抓获的相关情况。
5、破案经过，证实鹿寨县公安局禁毒大队在侦查工作中发现，在鹿寨县鹿寨镇金鹿新城春园22栋一住房内有一涉毒窝点，经常有人进行涉毒违法犯罪活动，因未能核实涉毒窝点的具体及楼层，故在金鹿新城春园22楼下蹲点守候布控。2015年4月22日晚上20时许，蹲点布控的民警发现一名疑似吸毒男子从22栋一单元楼上下到一楼楼梯口，蹲点民警立即上前将该男子控制，经查，该男子名叫莫某，家住鹿寨镇建中东路一巷115号之五，系一名吸毒人员。经现场检查，从莫某身上检查出疑似毒品“冰毒”15小袋及电子秤一台。现场询问，莫某如实地供述其身上的毒品是从住在一单元601室一个花名叫“老板娘”的女子得到，其知道“老板娘”是卖毒品的，其负责帮“老板娘”送毒品。莫某愿意配合民警抓捕花名叫“老板娘”的女子。在莫某的指引下，民警在金鹿新城春园22栋一单元601室抓获该女子，经查，该女子叫周元婷，花名为“老板娘、莫姐”，暂住鹿寨镇金鹿新城春园22栋一单元601室。经现场检查，在周元婷住所的客厅茶几上检查出疑似毒品“冰毒”12小袋及秤一台，在其手包内检查出一袋疑似毒品“冰毒”。民警在对周元婷住所检查过程中，一名男子敲门，民警抓获该名男子。经查，该男子叫黄某，暂住鹿寨镇窑上村埔里屯一队，后经审讯，黄某供述其本人到金鹿新城春园22栋一单元601室找“莫姐”帮人代买毒品。
（二）证人证言：
黄某的证言，证实其经常去周元婷的住所（金鹿新城春园22栋1单元601室），帮花名为“肥仔”的男子和黄国亮买过毒品。2015年4月22日晚，其去周元婷的住所找周元婷，帮“肥仔”代买毒品。到周元婷的住处时，其看见公安人员检查出并收缴了周元婷持有的毒品冰毒的事实经过。
（三）被告人及其同伙的供述与辩解：
1、周元婷的供述，证实2015年4月22日，其与花名为“牛屎”的男子相约购买毒品，约定其先把钱放在金鹿新城门口的一棵大树下，“牛屎”再把毒品放在相同的大树下，然后其再去大树下取毒品，完成交易。当日19时左右，其把购买毒品的600元用一个烟盒装好，放在树下，后离开。十多分钟过后，其回到放钱的地方，看见一包用纸巾装的东西，其打开纸巾，里面有两袋毒品冰毒，其把这两袋毒品冰毒装在随身携带的黑色手包里，然后回家。回到家时，碰见莫某出去，当时时间是20时左右。莫某走后，其就从其手包里拿出一袋其购买的毒品冰毒进行分袋包装，一共用透明包装袋分装了12小袋。封装完后，其就把这12袋毒品放在客厅的茶几上。过了几分钟，莫某带几个民警冲进屋里，民警在屋里进行了检查，检查出并收缴了毒品冰毒（甲基苯丙胺）净重为20.06克的事实经过。
2、莫某的供述，证实2015年4月22日晚上7点多钟，周元婷打电话给其，叫其到周元婷的住所（金鹿新城春园22栋1单元601室）找周元婷。十分钟过后，其一个人去到金鹿新城二期侧门，当时周元婷一个人在侧门等其。碰面后，周元婷给其一个绿色纸巾袋包装的东西，当时其知道里面装的肯定是毒品冰毒。接着，老板娘给一把单元门钥匙给其，让其先去屋里，周元婷等下再回去。到了周元婷的处所，其拿出周元婷给的那袋东西，发现里面装的是毒品冰毒，然后其从身上拿出一个电子秤，在客厅的桌子上把这些毒品冰毒分装，分装大约有十多袋，每袋毛重约0.98克。分装毒品后，其把分装好的毒品冰毒及电子秤装进穿的裤子口袋及衣服口袋里。因之前周元婷交代其把桌面上的一小袋毒品k粉也带走，故其也将此毒品k粉拿走。当其离开时，发现周元婷也回来了。当其下到楼底的时候，被民警抓获。当有人找周元婷买毒品的时候，周元婷就叫其送，得到的好处就是周元婷免费给其毒品吸食。
（四）鉴定意见
1、毒品鉴定书、鉴定结论通知书，证实公安机关将依法在周元婷住所提取的毒品进行鉴定，确认含有甲基苯丙胺成份，公安人员将鉴定结论书面告知了周元婷。
2、毒品鉴定书、鉴定结论通知书，证实公安机关将依法在莫某身上提取的毒品进行鉴定，确认含有甲基苯丙胺成份、氯胺酮成分，公安人员将鉴定结论书面告知了莫某。
3、尿检报告，证实对周元婷的尿液进行甲基安非他明检测，呈阳性。
（五）检查、辨认等笔录
1、扣押决定书、清单，证实周元婷持有的疑似毒品冰毒甲基苯丙胺十三袋，吸食工具二个，电子称一个，手机一部已被扣押。
2、当面称量记录、照片，证实公安机关在周元婷住处查获疑似毒品冰毒甲基苯丙胺净重合计为20.06克；在莫某身上查获疑似毒品冰毒甲基苯丙胺净重10.67克，k粉氯胺酮净重1.32克。
3、检查笔录，证实公安民警在周元婷的住所检查情况，在茶几桌面发现一部白色手机，12袋疑似毒品、一个电子秤及吸毒工具两个，在客厅沙发上发现一个女士包，包里装有一袋疑似毒品。经民警现场对周元婷问话，周元婷承认现场检查出的所有疑似毒品、电子秤及吸毒工具都是其所有。
4、周元婷辨认笔录、照片，证实周元婷认识花名为“头菜”的男子是莫某
5、黄某辨认笔录、照片，证实黄某认识的花名为“头菜”的男子是莫某；花名为“莫姐”的女子是周元婷。
上述证据经庭审举证、质证，证据来源合法，客观真实，环环相扣，相互印证，形成了一条完整的证据锁链，本院予以确认。
本院认为，被告人莫某违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品仍贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控莫某犯贩卖毒品罪成立。在贩卖毒品共同犯罪中，周元婷指使莫某帮其送货，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，莫某是从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。莫某协助司法机关抓捕周元婷，应当认定为有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。关于莫某提出其持有的毒品系周元婷给自己吸食的，其没有贩卖毒品的主观故意的辩解及其辩护人在庭审中提出莫某的行为不构成贩卖毒品罪而是构成非法持有毒品罪的辩护意见，经查，2015年4月22日周元婷叫莫某到其住处拿毒品，莫某帮周元婷送过毒品，此节有莫某的供述证明，有在莫某身上查获的10.67克甲基苯丙胺、1.32克氯胺酮及电子秤予以佐证，证人黄某亦证实其经常去周元婷的住所，其帮花名为“肥仔”的男子和黄国亮买过毒品，足以证实莫某、周元婷有贩卖毒品的主观故意及存在贩卖毒品的行为，故本院对该辩解和辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人莫某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月22日起至2018年4月21日止。罚金已缴纳。）
二、随案移送的作案工具手机一部，予以没收，上缴国库；随案移送的电子秤一个，依法予以没收，销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 唐 皓
审 判 员 黎世华
人民陪审员 蒙世军
二〇一五年十二月三十一日
书 记 员 黄 露