河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫08民终390号
上诉人（原审原告）焦作市冬阳物业管理有限公司。住所地：焦作市解放区人民路***号。
法定代表人丁大伟，总经理。
委托代理人李东升。系该公司工作人员。
被上诉人（原审被告）王纪锋。
委托代理人刘亚飞，焦作市“148”法律服务所法律工作者。
上诉人焦作市冬阳物业管理有限公司（以下简称冬阳公司）与被上诉人王纪锋劳动争议纠纷一案，冬阳公司于2015年6月18日向焦作市解放区人民法院提起诉讼，请求：1、依法判令冬阳公司不支付王纪锋经济补偿金9000元。2、依法判令冬阳公司不支付王纪锋2015年元月1日—2015年2月12日的工资1800元。3、依法判令冬阳公司不支付王纪锋带薪年休假工资827.58元。4、本案诉讼费由王纪锋承担。焦作市解放区人民法院于2015年10月29日作出（2015）解民劳初字第79号民事判决，冬阳公司不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年2月24日公开开庭审理了本案。上诉人冬阳公司的委托代理人李东升，被上诉人王纪锋及其委托代理人刘亚飞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明，王纪锋系焦作市日报社印刷厂的内退职工。2010年8月，王纪锋到冬阳公司工作。2010年9月21日，王纪锋在中国工商银行开办了一个银行账户。同日，冬阳公司开始向王纪锋新开办的银行账户支付工资。2015年1月13日，王纪锋因与其他车辆发生交通事故，于同日住院接受治疗。2015年1月30日，王纪锋出院。王纪锋住院期间，冬阳公司对王纪锋的工作岗位进行了调整，由黄春生接手王纪锋的工作。王纪锋出院后，冬阳公司未给王纪锋安排新的工作岗位亦未正式通知其上岗。王纪锋认为，冬阳公司提出与其解除劳动关系，应当向其支付经济补偿金、欠发工资及年休假工资。据此，王纪锋提起劳动仲裁申请。焦作市劳动争议仲裁委员会作出焦劳仲案字（2015）第067号仲裁裁决，裁决冬阳公司支付王纪锋经济补偿金9000元、欠发工资1800元及带薪年休假工资827.58元。冬阳公司不服，诉至法院。另查明，王纪锋离职前年平均工资为1800元。冬阳公司于2015年2月曾通知王纪锋领取2015年1月份的工资1000元，王纪锋认为工资数额与其计算不符，故未领取。王纪锋工作期间，未享受带薪年休假待遇。
原审法院认为，本案系劳动争议纠纷。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条规定，未达到法定退休年龄的内退人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。本案中，王纪锋系内退人员，内退后在冬阳公司工作，接受冬阳公司管理，由冬阳公司向王纪锋发放工资，双方之间依法成立劳动关系。关于王纪锋的入职时间，冬阳公司主张王纪锋于2013年11月入职，王纪锋辩解称其于2010年6月入职。依据有效证据，冬阳公司于2010年9月21日开始向王纪锋发放工资，根据双方关于当月发放上月工资的约定，确定王纪锋的入职时间为2010年8月21日。冬阳公司另主张王纪锋自2015年1月13日发生交通事故后未再到冬阳公司上班，违反公司规章制度系自动离职，冬阳公司不应支付经济补偿金。依据查明事实，王纪锋因发生交通事故于2015年1月13日至2015年1月30日期间住院治疗，王纪锋未能到岗工作系客观原因所致，且冬阳公司对此情形亦是知晓的。因此，王纪锋住院期间未到岗工作的情形不属于违反公司制度的行为，对此予以确认。王纪锋住院期间，冬阳公司安排黄春生接手王纪锋的原工作岗位，并告知了王纪锋。王纪锋出院后，冬阳公司未能提供有效证据证明其为王纪锋安排了新的工作岗位并已通知王纪锋上岗，而王纪锋出院后亦未正式参与工作，应当认为本案事实上符合用人单位向劳动者提出解除劳动并与劳动者协商一致解除劳动合同的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、四十六条之规定，冬阳公司应当向王纪锋支付经济补偿金。关于王纪锋的工作年限，应自2010年8月21日计算至2015年1月31日（被告出院之次日），计4年零5个月。经济补偿金按每月工资1800元的标准计算4.5个月，共计8100元，予以确认。关于冬阳公司欠发的2015年1月的工资，冬阳公司主张工资数额为1000元，王纪锋主张工资数额应为1800元。依据查明事实，王纪锋住院期间因接受治疗未参加工作，且其住院期间的误工损失已从事故肇事方获偿，故王纪锋主张冬阳公司全额支付2015年1月份工资的仲裁请求不能成立，工资数额应按照冬阳公司核算的1000元计算，予以确认。另根据《职工带薪休假条例》相关规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中，王纪锋因未享受带薪年休假待遇，冬阳公司应按每年5日，日工资300%的标准向王纪锋支付带薪年休假工资。因王纪锋提出仲裁申请1年前的年休假工资已超过仲裁时效期间，故带薪年休假工资应计算1年，即按5天计算，扣除冬阳公司已经向王纪锋支付过的工资，带薪年休假工资应为827.58元（1800元÷21.75天＊5天＊200%），对此予以确认。
原审法院判决：一、原告焦作市冬阳物业管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告经济补偿金8100元、2015年1月份工资1000元和带薪年休假工资827.58元；二、驳回原告焦作市冬阳物业管理有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，由原告焦作市冬阳物业管理有限公司承担。
冬阳公司不服原判，提起上诉，其上诉请求为：撤销原判，改判冬阳公司不支付王纪锋经济补偿金8100元和带薪年休假工资827.58元。本案一、二审诉讼费由王纪锋承担。理由为一审判决认定事实不清，证据不足，判决错误，请求二审查明事实，纠正一审错误判决，依法公正裁决。
王纪锋辩称，一审判决正确，二审应予维持。
根据上诉人冬阳公司与被上诉人王纪锋的诉辩意见，本院确定本案的争议焦点为：冬阳公司是否应支付王纪锋经济补偿金和带薪年休假工资。
冬阳公司在二审庭审中提交的三份证据（物业管理服务协议、解放区机关事务管理局通知和李东升工作日记），以此证明冬阳公司在2014年12月2日给王纪锋安排了新的工作。王纪锋对该三份证据的质证意见为：1、该三份证据不属于新的证据。2、该证据不能证实冬阳公司已经为王纪锋安排工作的事实。3、证人证言能够证明冬阳公司在王纪锋病假期间强行让黄春生接替了王纪锋的工作，冬阳公司提交的证据与证人证言相互矛盾。本院认为，冬阳公司提交的证据与本案没有关联，本院对该三份证据在本案中不予采信。
王纪锋在二审庭审中接受询问时称：我出院后去上班，李东升安排我去福安小区收取物业费，到2015年2月8日又让我回安置小区，我说既然李东升说我这也干不好，那也干不好，加上车祸没有处理完，我回家休息，然后李东升让我直接交手续，与黄春生交接。交完手续后我就回家，冬阳公司也没有通知我上班。
冬阳公司的委托代理人李东升在二审庭审中接受询问时称：王纪锋称公司安排其到福安公司上班是不对的，王纪锋出车祸后公司安排王纪锋去开业主大会，王纪锋没有去开业主大会。
针对本案的争议焦点，冬阳公司认为其不应支付王纪锋经济补偿金和带薪年休假工资，理由为：1、王纪锋没有办理请假手续，经冬阳公司多次通知后仍未上班，属于严重违反公司规章制度，根据法律规定，单位解除劳动关系，不用支付经济补偿金。2、王纪锋是2013年11月到冬阳公司工作，在此之前王纪锋在明夏物业管理公司上班，冬阳公司与明夏公司是两个独立的法人。3、一审认定王纪锋离职前平均工资为1800元是错误，应当是1479.33元。4、冬阳公司已经让王纪锋享受了带薪年休假，不应再支付带薪年休假工资。
王纪锋针对本案的争议焦点，认为冬阳公司应当支付其经济补偿金和带薪年休假工资，理由为双方在一审提交的证据能够充分证明冬阳公司应当支付经济补偿金和带薪年休假工资。王纪锋是直接到冬阳公司上班的，没有去过明夏公司，王纪锋也没有享受带薪年休假。
本院经审理查明，王纪锋系焦作日报社印刷厂内退职工。2010年8月，王纪锋到冬阳公司工作。2015年1月13日，王纪锋与其他车辆发生交通事故，于当日住院治疗。2015年1月30日，王纪锋出院。2015年3月底，王纪锋向焦作市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、裁定冬阳公司单方解除与王纪锋的劳动关系属非法，请求冬阳公司支付给王纪锋双倍赔偿金18000元（1800元×5个月×2）。2、裁决冬阳公司支付王纪锋从2015年元月1日—2015年2月12日的工资3000元。3、裁决冬阳公司为王纪锋支付带薪年休假工资21600元。焦作市劳动人事争议仲裁委员会于2015年6月8日作出焦劳人仲案字（2015）第067号仲裁裁决，冬阳公司不服，提起诉讼。
本院认为，王纪锋内退后到冬阳公司工作，其与冬阳公司之间形成劳动关系。
用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同，用人单位与劳动者协议一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，王纪锋没有提交证据证明冬阳公司有解除双方之间劳动关系的意思表示，故不存在冬阳公司与王纪锋协商解除劳动合同的情形，原判认为双方协商解除劳动合同是不正确的，判决冬阳公司支付王纪锋经济补偿金不当。
王纪锋要求裁定冬阳公司单方面解除劳动关系属非法，冬阳公司应支付其赔偿金，那么王纪锋就应提交证据证明冬阳公司解除了与其的劳动关系，且解除劳动关系的行为是违法的，但王纪锋并没有提交相关证据证明冬阳公司解除了与王纪锋之间的劳动关系，因此王纪锋请求冬阳公司支付其违法解除劳动关系的赔偿金没有事实依据。
冬阳公司在2014年年度没有安排王纪锋带薪年休假，原判冬阳公司支付王纪锋带薪年休假工资是正确的。
综上所述，冬阳公司上诉请求中不支付王纪锋经济补偿金的理由成立，其不支付王纪锋经济补偿金的上诉请求本院应予支持，冬阳公司上诉请求中不支付王纪锋带薪年休假工资的证据不力，其不支付王纪锋带薪年休假工资的上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销焦作市解放区人民法院（2015）解民劳初字第79号民事判决。
二、焦作市冬阳物业管理有限公司在本判决生效后十日内给付王纪锋2015年1月份工资1000元、带薪年休假工资827.58元。
三、驳回焦作市冬阳物业管理有限公司的其他诉讼请求。
四、驳回王纪锋的其他请求。
一审案件受理费10元，由冬阳公司负担。二审案件受理费10元，由冬阳公司、王纪锋各承担5元。
本判决为终审判决。
审判长 毛富中
审判员 陈金刚
审判员 王长坡
二〇一六年三月十四日
书记员 张 冬