四川省泸定县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）泸定刑初字第27号
公诉机关四川省泸定县人民检察院。
被告人余波（别名余朝波），男，四川省九龙县人。2015年3月24日因涉嫌走私、贩卖、运输、制造毒品被四川省泸定县公安局刑事拘留，同年4月24日经四川省泸定县人民检察院批准，同日由四川省泸定县公安局执行逮捕。现羁押于泸定县看守所。
辩护人杨海兰，四川甘东申正律师事务所律师。
被告人王宏宇，男，四川省泸定县人。2015年3月24日因涉嫌走私、贩卖、运输、制造毒品被四川省泸定县公安局刑事拘留，同年4月24日经四川省泸定县人民检察院批准，同日由四川省泸定县公安局执行逮捕。现羁押于泸定县看守所。
辩护人谢毅，四川鹏兴律师事务所律师。
四川省泸定县人民检察院以泸检刑诉（2015）28号起诉书指控被告人余波、王宏宇犯运输毒品罪，于2015年7月23日向本院提起公诉。本院经审查后，依法受理了该案，组成合议庭于2015年9月24日公开开庭进行了审理。四川省泸定县人民检察院指派检察员贾雄翔、杨雪玲出庭支持公诉。被告人余波及其辩护人杨海兰，被告人王宏宇及其辩护人谢毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
四川省泸定县人民检察院指控，2015年3月初，被告人余波从成都市一绰号“四哥”的人处购买3000余元冰毒，并让被告人王宏宇帮忙带回泸定。同年3月8日，被告人王宏宇在成都市武侯区一游戏厅内取走余波所购冰毒。次日，因其吸食冰毒被成都市武侯区金花派出所挡获，王宏宇趁机将所带冰毒丢弃。同年3月23日，被告人王宏宇被行政拘留十四日期满释放，通过“四哥”购买价值3000元的冰毒。王宏宇于次日携带所购冰毒搭乘川A3JU**大众轿车返回泸定，欲将所购冰毒交给余波，行至泸定县得妥乡时被泸定县公安局禁毒大队民警挡获。民警当场从其身上查获冰毒疑似物2包（其中小包系其本人吸食后剩余冰毒）。经甘孜州计量检定测试所称量：查获的大包毒品疑似物净重38.8667克，小包毒品疑似物净重0.2758克。经甘孜藏族自治州公安局物证鉴定所鉴定：所送检检材中均检验出甲基苯丙胺。
2015年3月24日，被告人王宏宇协助民警在泸定县泸桥镇安乐村将被告人余波抓获归案。
指控上述事实的证据有：物证；书证；证人证言；鉴定意见；勘验、辨认笔录；搜查笔录、照片；扣押物品、文件清单；被告人余波、王宏宇的供述和辩解。
指控认为，被告人余波、王宏宇的行为已构成运输毒品罪，余波运输毒品38.8667克，王宏宇运输毒品39.1425克。被告人王宏宇被抓获归案后，积极协助公安机关抓获同案被告人余波，有一般立功表现，其如实供述自己的罪行，符合坦白规定的情节，可以从轻处罚。诉请依法追究二被告人的刑事责任。
被告人余波辩称：“自己归案后能如实供述自己的罪行，符合坦白规定的情节，请求从轻处罚。”
被告人余波的辩护人杨海兰辩护称：“1、该案定罪证据缺失：缺少余波打款证据，缺少王宏宇已取得毒品疑似物的证据，即使王宏宇已取得余波委托王宏宇取的毒品，但王宏宇已将该毒品疑似物丢弃，该被丢弃的毒品疑似物无实物、无权威机构的鉴定和称量，不能确定该毒品疑似物是毒品；2、已带回泸定并被挡获的冰毒系王宏宇遗失毒品后自行购买、带回的毒品，该38.8667克冰毒系王宏宇自行购买，与余波无合谋、无意思联络。该行为系另一个法律关系，是独立的行为，与余波要求其带的毒品非同一法律行为，应该由王宏宇独自承担运输38.8667克毒品的法律责任；3、被告人余波始终能如实供述自己的犯罪行为，符合坦白规定的情节，可在法定刑幅度内从轻处罚。
被告人王宏宇辩称：“毒品丢弃后，自己因害怕无法向余波交代，才自行购买毒品带回归还余波。”
被告人王宏宇的辩护人谢毅辩护称：“1、被告人王宏宇构成运输38.8667克冰毒的共犯，王宏宇属于利用型运输毒品犯罪；2、王宏宇系受他人指使，单纯运输毒品，具有从属性，处于被支配地位，系共同犯罪中的从犯，可以比照主犯从轻处罚；3、王宏宇协助抓捕同案犯，具有立功情节，可以减轻处罚；4、王宏宇归案后，如实供述自己的罪行，具有坦白情节，可以从轻处罚；5、王宏宇当庭自愿认罪，可以从轻处罚；6、本案属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；7、涉案毒品未流入社会，危害性相对较小，可以酌定从轻处罚；8、王宏宇处单纯运输毒品被支配的地位，系初犯、偶犯，因此不能单纯以数量量刑。综上请求对被告人王宏宇减轻处罚。另：如果王宏宇与余波对38.8667克冰毒不构成共同犯罪，而是由王宏宇个人对该毒品承担法律责任，那么考虑王宏宇系吸毒人员，购买毒品的行为均是为了吸食，从成都带毒品回泸定的行为应视为吸毒者动态持有毒品的行为，应以非法持有毒品定罪处罚。”
经审理查明，2015年3月7日，被告人余波得知被告人王宏宇将前往成都办事，遂与被告人王宏宇商议，由被告人王宏宇将其在成都的冰毒带回泸定。2015年3月9日，被告人王宏宇在成都因吸食毒品被成都市武侯区公安局金花派出所民警挡获，被行政拘留14日，于2015年3月23日释放。2015年3月24日，被告人王宏宇携带冰毒搭乘川A3JU**大众轿车返回泸定，行至石棉县大岗山附近时，接到被告人余波要求其将携带的冰毒分点给吸毒人员高某吸食的电话，后高某也通过电话向其询问。当被告人王宏宇行至泸定县得妥乡时被泸定县公安局禁毒大队民警挡获，民警在被告人王宏宇身上查获冰毒疑似物2包。经甘孜州计量检定测试所测试：大包冰毒疑似物净重38.8667克，并抽取检材0.0492克；小包冰毒疑似物净重0.2758克，并抽取检材0.2758克。经甘孜藏族自治州公安局物证鉴定所鉴定，所送检的检材中均检验出甲基苯丙胺。2015年3月24日，被告人王宏宇协助民警在泸定县泸桥镇安乐坝村将被告人余波抓获归案。另查明，被告人余波、王宏宇本人均吸食甲基苯丙胺，系吸毒人员。
认定上述事实的证据有：
1.受案登记表、立案决定书；抓获经过、情况说明；拘留证、逮捕证；人口基本信息表证实，案件来源，二被告人被动归案后被采取强制措施的时间、种类，被告人王宏宇协助公安机关抓获被告人余波，有立功表现，被告人余波、王宏宇的个人身份情况及被告人余波供述其曾犯罪，但无法查找相关卷宗材料的事实。
2.辨认笔录及照片证实，经证人朱某对12张不同男性免冠照片进行混合辨认，辨认出12号照片人员系其在证言中提到的刘某某的朋友高某；经证人高某对12张不同男性免冠照片进行混合辨认，辨认出10号照片人员系被告人王宏宇；经证人高某对12张不同男性免冠照片进行混合辨认，辨认出5号照片人员系被告人余波。
3.现场检测报告书证实，被告人余波、王宏宇经尿液检测，结果呈阳性；证人高某经唾液检测，结果呈阳性，三人均系吸毒人员。
4.行政处罚决定书、解除拘留证明书、证人扎西某某、被告人王宏宇在成都金花派出所的询问笔录证实，被告人王宏宇因吸食毒品被成都市公安局武侯区分局行政拘留十四日，于2015年3月23日被解除拘留。
5.调取证据通知书、手机号：151＊＊＊＊****、181＊＊＊＊****、130＊＊＊＊****的机主信息及通讯详单证实，余波、王宏宇使用的手机基本信息及2015年2月、3月的手机通讯情况。
6.现场勘验笔录、现场照片、中心现场方位示意图证实，泸定县公安局得妥乡治安检查卡点挡获车牌川A3JU**大众轿车内乘车人员王宏宇携带冰毒疑似物后，泸定县公安局侦查人员对该挡获现场进行了勘查、绘图、拍照的事实。
7.搜查笔录、搜查照片、指认照片，扣押物品、文件清单证实，泸定县公安局侦查人员对车牌川A3JU**大众轿车内乘车人员王宏宇的人身进行搜查当场查获冰毒疑似物2包并对该2包冰毒疑似物及王宏宇的黑色三星手机1部、身份证1张予以扣押；王宏宇对自己乘坐的成都驶往泸定的车牌川A3JU**大众轿车进行了指认。泸定县公安局侦查人员在抓获被告人余波后，对余波携带的黑色联想手机1部、黑色三星手机1部、中国农业银行卡1张、中国农业银行动态口令卡1张、中国邮政银行卡1张、移动电源1部、身份证1张、号码：181＊＊＊＊****、151＊＊＊＊****的手机卡各1张予以扣押。
8.称量委托书、甘孜州计量检定测试所［测字2015-05号］测试报告、计量授权证书、计量鉴定人员证书、现场称量照片；冰毒疑似物现场称量照片、称量记录，鉴定意见告知书证实，经有资质的机构中有资格的人员对涉案冰毒疑似物称量，大包毒品疑似物净重38.8667克，并抽取0.0492克作为检材；小包毒品疑似物净重0.2758克，并抽取0.2758克作为检材。上述称量结果已告知被告人余波、王宏宇。
9.甘孜藏族自治州公安局物证鉴定所［甘公物鉴（理化）字（2015）019号］物证检验鉴定报告，鉴定机构资格证书，鉴定人员资格证书、鉴定意见通知书证实，经有资质的鉴定机构中有资格的人员进行检验，所送检2份抽样冰毒疑似物中均检验出甲基苯丙胺。该鉴定结论已告知被告人余波、王宏宇。
10.物证、情况说明证实，涉案扣押的冰毒（甲基苯丙胺）经计量检定抽样检验后，剩余冰毒（甲基苯丙胺）暂扣于泸定县公安局。
11.被告人余波的供述和辩解及其当庭供述证实，其系吸食甲基苯丙胺人员。2015年3月7日，其得知王宏宇将前往成都办事，遂与王宏宇商议，由王宏宇将其在成都的冰毒带回泸定。后来得知王宏宇在成都吸食毒品，被拘留了。王宏宇释放后给其打了电话，电话中确认其委托王宏宇带回泸定的毒品无事。3月24日，被告人王宏宇携带冰毒搭乘野的返回泸定，途中高某得知王宏宇随身携带有冰毒回泸定遂提出要分点吸食，其便电话通知了王宏宇在途经加郡乡时，给高某分点冰毒。当日，其在泸定县泸桥镇安乐村被警察抓获。
12.被告人王宏宇的供述和辩解及其当庭供述证实，2015年3月7日，余波得知其将前往成都办事，遂与其商议，由其将余波在成都的冰毒带回泸定。2015年3月9日，其在成都吸食毒品被成都市武侯区金花派出所民警挡获，其被行政拘留14日，于2015年3月23日释放。3月24日，其携带冰毒搭乘川A3JU**大众轿车返回泸定，行至石棉县大岗山附近时，余波电话中要求其将携带的冰毒给高某分点，后来接到了高某的电话。在途经泸定县得妥乡时，被泸定县公安局禁毒大队民警挡获。禁毒大队民警在其身上查获冰毒疑似物2包，大包的是余波的冰毒，小包的是其在成都吸食后的少量剩余。当日，其协助民警在泸定县泸桥镇安乐坝村将余波抓获。
13.证人高某的证言证实，其与余波系朋友关系，2015年3月24日，其与余波通话时得知王宏宇当天已在成都返回泸定途中，随身携带有余波的冰毒，其便让余波给王宏宇打电话，路过加郡乡的时候，分点冰毒给其吸食。余波给王宏宇打电话后，其便给王宏宇打电话得知王宏宇已在石棉县大岗山附近。便在加郡乡等待，后被警察抓获。
14.证人任某、何某、李某某的证言证实，三人分别在成都搭乘车牌川A3JU**的车辆回康定，途经泸定县得妥乡治安卡点时，同车乘客（一个不认识的小伙子）被警察带走了，该乘客在行车过程中接打了几个电话。
15.证人刘某某、朱某的证言证实，2015年3月24日，二人因车没油了，准备去看加郡乡的加油站开门没有，便搭乘了高某的车，高某在车上打了一个电话，接了一个电话，在电话中询问“东西给我带来了没有”，后就被警察抓了。
16.证人张某某的证言证实，其系川A31U**轿车驾驶员。2015年3月24日，其驾驶川A3JU**轿车，搭乘乘客回康定，途经泸定县得妥乡治安卡点时，乘客中的一个小伙子被警察带走。
上列证据经控辩双方当庭举证、质证，合议庭评议认为所举证据来源合法，客观真实，且与本案相关联，故予以确认，并作为本案的定案根据。
本院认为，被告人余波、王宏宇系吸毒人员，明知非法运输毒品违反国家对毒品管理的相关规定，仍共谋由被告人王宏宇将被告人余波的冰毒从成都运回泸定。经鉴定，当场挡获的净重39.1425克的毒品含甲基苯丙胺（其中，余波的甲基苯丙胺（冰毒）净重38.8667克；王宏宇吸食后剩余的甲基苯丙胺（冰毒）净重0.2758克）。二被告人的行为已触犯刑律，托运者余波及代运者王宏宇均构成运输毒品罪，系共同犯罪。泸定县人民检察院指控被告人余波、王宏宇犯运输毒品罪，事实清楚、证据确实充分，指控罪名成立，被告人余波应对共同运输甲基苯丙胺（冰毒）38.8667克的行为承担刑事责任；被告人王宏宇应对运输甲基苯丙胺（冰毒）累计净重39.1425克的行为承担刑事责任。
被告人余波归案后能如实供述自己的罪行，符合坦白规定的情节，可以从轻处罚。被告人王宏宇协助抓捕同案犯，具有一般立功表现，因被告人王宏宇所运输甲基苯丙胺（冰毒）数量达到39.1425克，综合本案情况，考虑王宏宇运输毒品的数量、罪行，决定对其从轻处罚；被告人王宏宇归案后能够如实供述自己的罪行，具有坦白情节，可以从轻处罚。故对被告人余波及其辩护人、被告人王宏宇及其辩护人基于公诉机关“王宏宇取得余波托运的毒品后，因遇警察临检而丢弃毒品，后王宏宇又自行二次购毒运回泸定”的指控而发表的辩解、辩论意见，因未形成稳定的证据锁链，不予采纳。对被告人余波的辩护人提出的“本案缺少余波打款证据，缺少王宏宇已取得毒品疑似物的证据，属于案件证据缺失”的辩护意见，与审理查明事实不符，不予采纳。对被告人王宏宇的辩护人提出的“①被告人王宏宇属于利用型运输毒品罪；王宏宇系受他人指使，单纯运输毒品，具有从属性，处于被支配地位，系共同犯罪中的从犯，可以比照主犯从轻处罚；②被告人王宏宇系运输毒品罪未遂，可以从轻处罚；③被告人王宏宇处于单纯运输毒品的被支配地位，且系初犯、偶犯，不能单纯以毒品数量处罚，请综合全案情况减轻处罚；④被告人王宏宇当庭自愿认罪，可以从轻处罚。”的辩护、量刑意见，因与审理查明事实不符且被告人王宏宇系本案运输毒品的实行犯，对指控运输的毒品起决定作用，不宜以从犯认定，对被告人王宏宇已认定其具备坦白情节，认定当庭认罪系重复评价，故不予采纳。综合全案情况，根据罪责刑相适应原则，决定对被告人余波、王宏宇从轻处罚。为维护社会正常秩序，保护国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条、第四十五条、第四十七条之规定，判决如下：
一、被告人余波犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币8000.00元；（限本判决生效后三个月内一次缴清）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年三月二十四日起至二0二五年三月二十三日止。）
二、被告人王宏宇犯运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币8000.00元；（限本判决生效后三个月内一次缴清）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年三月二十四日起至二0二四年三月二十三日止。）
三、没收作案工具：黑色三星手机2部、黑色联想手机1部；没收经称量、抽样、当庭指辨认后暂扣于四川省泸定县公安局的违禁品：净重38.8175克的甲基苯丙胺（冰毒）。（判决生效后由四川省泸定县公安局处理）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘孜藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 周 艳
审 判 员 尼格木呷
人民陪审员 胡 贵 涛
二〇一五年十月十六日
书 记 员 王 云 芳
附：本判决书法律条文内容
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条的规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。