内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）呼刑终字第161号
原公诉机关内蒙古自治区新巴尔虎左旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭长胜，男，出生于内蒙古自治区新巴尔虎左旗，达斡尔族，大专文化，捕前住新巴尔虎左旗。2015年1月22日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年2月3日被执行逮捕，2月17日被新巴尔虎左旗公安局取保候审。2015年8月3日被新巴尔虎左旗人民法院取保候审，同年9月17日被新巴尔虎左旗人民法院解除取保候审。现羁押于新巴尔虎左旗看守所。
内蒙古自治区新巴尔虎左旗人民法院审理内蒙古自治区新巴尔虎左旗人民检察院指控原审被告人郭长胜犯诈骗罪一案，于2015年9月17日作出（2015）新左刑初字第34号刑事判决，原审被告人郭长胜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。内蒙古自治区呼伦贝尔市人民检察院指派代理检察员焦宏刚出庭履行职务，上诉人郭长胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新巴尔虎左旗人民法院一审判决认定，2009年10月28日至2010年9月10日间，被告人郭长胜谎称鄂温克族自治旗旗长是其表哥，可以安排被害人刘某某的儿子王某甲到鄂温克族自治旗城建局工作，并多次以办事款、借款等借口索要钱财，刘某某以现金及银行转账等方式先后多次交付给郭长胜共计人民币172100元。之后郭长胜并未给王某甲安排工作，刘某某多次催促郭长胜安排工作无果后要求退款，郭长胜一直推脱，直至案发后未能退还钱款。
2013年7月，被告人郭长胜谎称可以安排被害人王某乙的儿子吴某甲到鄂温克族自治旗森林公安局工作，王某乙在海拉尔区某某饭店内当面交给郭长胜现金人民币206000元。之后郭长胜并未给吴某甲安排工作，王某乙多次催促郭长胜工作无果后要求退款，郭长胜一直推脱，直至案发后未能退还钱款。
证明上述事实的证据有：
1、接处警登记表及受案登记表，证实本案系王某丁、刘某某到新巴尔虎左旗公安局刑警大队报案称郭长胜以办理工作为由骗取钱财而发。
2、抓捕经过及归案情况说明，证实2015年1月23日11时30分，新巴尔虎左旗公安局民警打电话给郭长胜问其在什么地方，郭长胜称在新巴尔虎左旗广场附近，便邀其在广场见面。郭长胜赶到后，民警与其一起去公安局后将其控制。
3、犯罪嫌疑人基本情况，证实被告人郭长胜出生于1963年9月3日，实施犯罪行为时已达到完全刑事责任年龄。
4、收条、借条、银行汇款单，证实郭长胜从刘某某处先后10次收款共计172100元，借款2次共计22500元。
5、借条，证实2014年1月1日郭长胜从吴某乙处借款216000元，并以房照抵押。2014年9月25日郭长胜从吴某乙处借款15000元。
6、鄂温克族自治旗人力资源和社会保证局出具的证明，证实新巴尔虎左旗阿木古郎镇居民王某甲未在鄂温克旗安置工作。
7、汇款收据与吴某乙的账户交易明细，证实2014年10月27日郭长胜给吴某乙汇款2万元。
8、郭长胜的银行卡交易明细，证实郭长胜的资金往来情况。
9、收条，证实2015年1月29日刘某某收到郭长胜妻子韩某某退还的86000元；吴某甲收到韩某某退还的86000元。
10、谅解书，证实刘某某、吴某甲分别收到韩某某退还的86000元，剩余钱款韩某某出具保证书保证返还，刘某某与吴某甲自愿放弃对郭长胜的法律追究，不再追究郭长胜的法律责任。
11、郭长胜妻子韩某某出具的保证书，证实韩某某保证在三年内还清两家剩余钱款。
12、证人刘某某证言，证实2009年秋我通过周某某认识了郭长胜，郭长胜以能安排我儿子王某甲在鄂温克旗城建局工作，从2009年10月开始一共从我们这里拿走了194600元，其中包括郭长胜借款22500元。郭长胜的意思就是把钱给他家亲戚就可以上班，没说要考试。我手上的收条、借条及银行汇款凭证上都有时间。现金每次都是在我家从我手上拿走的，银行打款都是我儿子或我家亲属打的。这事儿我爱人王某丙、儿子王某甲、姑爷矫某某都知道。后来我们估计郭长胜这件事办不下来了，就想把钱要回来，我丈夫王某丙多次打电话或去他单位找，郭长胜有时不接电话有时躲着我们，因此来报案。催郭长胜还款已经很长时间，大概有一两年了。
13、证人王某丙证言，证实2009年至2010年之间，新左旗医院的郭长胜以给我儿子王某甲办理工作为由，先后骗了我们194600元。说从自治区要来了7个事业编制的指标都在鄂温克，鄂温克姓赛的旗长是他的表哥，能要出一个指标安排我儿子到鄂温克旗城建局上班。他说得花钱找人，先后从我这拿了不少钱，他给我写了收钱的字条，后期又让我汇钱，说是钱少了不好办。后来我多次找他，有时说事情正在办理中，有时说电话震动没听见，至今没有给办理。给他的钱4次是通过银行汇款，其余是当面给的。2009年10月28日是2万元，2009年11月18日是1万元，2009年12月2日是4万元，2009年12月19日是3万元，2009年12月28日是3600元，2010年2月2日是1万元。后来他又称有急用，2009年11月28日借给他6500元，2010年2月10日借给他16000元。通过银行汇款的4笔钱分别是2009年12月31日2万元、2010年2月7日2万元、2010年3月31日1500元、2010年9月10日17000元，共计194600元。
14、证人王某甲证言，证实我是在2010年春节前知道郭长胜要给我安排工作的事情。听我妈说，旗医院的郭长胜说鄂温克旗赛旗长是他亲属，能把我安排到鄂温克旗城建局工作，事业编制。我在家时，郭长胜到我家要过几次钱，还说你工作的事情快办妥了，但也没说什么时候，每次去我家时都说工作的事情快办好了，但至今也没有办好。
15、证人矫某某证言，证实我知道郭长胜是给我小舅子王某甲找工作的人，我在岳母刘某某家中见过几次。郭长胜给我小舅子找工作去我岳母家拿钱时见过，我没参与这件事。后来听岳母说这个人也要给我找工作，但没有直接从我这儿拿钱。王某甲的工作一直没有办成。这事就我岳母刘某某、岳父王某丙、我小舅子王某甲知道，我觉得当时保密来着，外人不知道。
16、证人周某某证言，证实我在新巴尔虎左旗医院工作时认识的郭长胜。郭长胜给刘某某儿子办理工作的事情最早是我跟刘某某说的，郭长胜在某某小区那儿开了一个饭店，开业时我去了，吃饭时郭长胜接了电话，电话里说安排工作、有指标什么的，我也没往心里去。之后郭长胜去我家问过我，想不想给我儿子办理工作，我说我儿子学习挺好的不用。后来他总是问我有没有想办工作的人，有一次刘某某来我家帮我干活时，我想起来她家孩子还没有工作，就跟刘某某说了，刘某某同意跟郭长胜见面问一下具体情况，之后就是他们之间联系的，具体我就不知道了。
17、证人王某乙证言，证实大约在2013年7月份，我姐王某丁和旗医院的郭长胜朋友在一起唠嗑时，我姐说我外甥吴某甲想找工作，郭长胜说能找到工作，是鄂温克的森林公安局或是国土局。我姐晚上给我打电话说了这件事，第二天就领着他来我家了。郭长胜说工作是鄂温克旗政府一个领导孩子的指标，因为考大学差几分没考上安排的工作第二年又考上了大学，所以把指标以21万元处理掉。当时他拿出一个档案袋，里面有表格，把我儿子情况写下了，还说一年内找不到工作就把钱退回来。当天下午在海拉尔的某某饭店内我们给了郭长胜20万元，又单独给了6000元是给我儿子办毕业证的钱，20万元打了收条，6000元没有字据。当时我姐王某丁、我儿子吴某甲和儿子的对象春某在场。郭长胜答应把我儿子安排在鄂温克森林公安局，说快些2、3个月就能上班，慢的话也不过半年，一年后转正，转正后就可以拿到4000多元的月工资。后来我丈夫吴某乙去找过他，我也去找过他，打电话他就拖延。我们手里的字据不是原始的，我丈夫吴某乙在2014年1、2月份让他重新写了一份216000元的欠条，206000元给我儿子办工作的钱，1万元是利息。为了让他有个抵押，我丈夫从郭长胜那里拿来他的房照复印件。刚开始抵押时是房照原件，后来郭长胜说用房照贷款，把原件要回去了。
18、证人吴某乙证言，证实通过我妻子的亲姐姐王某丁认识了郭长胜，王某丁说新巴尔虎左旗人民医院有个人叫郭长胜，有能力为孩子办理工作，所以就联系上了。郭长胜说拿出20万元，就可以安排（我儿子）到鄂温克旗林业公安或城建局的房管部门上班。2013年7月10日左右，我妻子、儿子、大姨姐王某丁在海拉尔某某饭店给了郭长胜办事款20万元，还给了为我儿子办毕业证的6000元，当时打了20万元的字据。后来工作的事情一直没办成，我找郭长胜他也总是推来推去。2014年1、2月份，我找郭长胜让他打了一张216000元的条子，其中1万元是利息，郭长胜用他交通小区的房子做了抵押，之前的条子让郭长胜拿回去了。报案后郭长胜给我汇过2万元，我儿子吴某甲向他要过1500元。郭长胜一共还了21500元。
19、证人吴某甲证言，证实大约2013年7月份，我大姨王某丁和郭长胜对我妈说能买到一个鄂温克森林公安的工作指标，需要20多万元。我妈第二天下午就把钱凑齐，在海拉尔某某饭店一次交给了郭长胜206000元，20万元是办理工作的钱，6000元是办理毕业证的钱，郭长胜出具了收条。报案后郭长胜给我爸爸汇了2万元，我有次去东旗车被运管站扣了，需要交罚金，跟郭长胜要了1500元，郭长胜就给过我们这两笔钱。
20、证人王某丁证言，证实2013年夏天我与朋友在鄂温克一起吃饭时郭长胜也在，我跟郭长胜说现在工作好不好找，我外甥在家呆着想找个工作，花钱也行。郭长胜说正好我有人能办工作的事，我给其他两个人办过，他说我给你联系，联系好了给你打电话。第二天他就给我打电话说要20万元。我给妹妹王某乙打电话说了找工作的事情，我妹妹说办，然后我领着郭长胜到妹妹家去商量这个事情，郭长胜说这个事情得抓紧办，要不指标给别人了。当天下午我妹妹就把钱凑齐在海拉尔某某饭店内给了郭长胜，给了20万元办事款和6000元办理毕业证的钱，都是现金。当时我、我妹妹、吴某甲还有吴某甲的对象在场，工作的事情一直没办成。事后郭长胜没有给过我任何钱让我交给我妹妹。
21、证人色某某证言，证实我2009年至2010年在鄂温克族自治旗任旗长职务，不认识郭长胜。郭长胜也没有找过我给一个叫王某甲的人找工作。
22、证人白某某证言，证实2012年在鄂温克族自治旗森林公安局任局长职务，从来没有人找我安排工作，更认识郭长胜。
23、被告人郭长胜的四次供述，证实其以办理工作为由骗取王某乙206000元、骗取刘某某172100元的犯罪事实与经过，与上列证据之间相互印证。
上述证据经一审法院庭审举证、质证，合法、有效，本院二审经依法审查，予以确认。
新巴尔虎左旗人民法院依据上述事实与证据认为，被告人郭长胜以非法占有为目的，虚构事实，以能为被害人办理工作为由，骗取财物数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人郭长胜在未被采取强制措施时，经公安机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行，应当视为自动投案，以自首论。案发后郭长胜退还了部分赃款，其余部分双方已达成协议，取得了被害人的谅解，依法可予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款之规定，认定被告人郭长胜犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元。
宣判后，被告人郭长胜以“其从吴某乙初取得的206000元不应作为诈骗数额予以认定；具有法定及酌定的从轻、减轻处罚情节”为由提出上诉。
出庭检察员认为，上诉人郭长胜犯罪事实清楚，证据确实充分，其本人亦当庭认罪，原审基于案件事实与情节已对作出了适当判决，建议驳回上诉，维持原判。
本院认为，上诉人郭长胜以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取他人，数额巨大，其行为构成诈骗罪。对于上诉人郭长胜提出“其从吴某乙处取得的206000元不应作为诈骗数额予以认定”的上诉理由，经查，上诉人郭长胜明知其没有能力为他人办理工作，仍虚构事实骗取王某乙、吴某乙、吴某甲的信任，以办理工作为名义骗取钱款，虽出具了借条，但事后既未能实现承诺，又以各种借口推脱偿还钱款，主观上具有非法占有他人财物的目的，其辩解与事实不符，本院不予采纳。对于其提出“具有法定及酌定的从轻、减轻处罚情节，请求从轻处罚”的上诉理由，一审法院已根据本案的事实、情节、犯罪性质及危害后果做出了适当判决，本院不予采纳。新巴尔虎左旗人民法院一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 姜有权
审判员 杜 勇
审判员 李 鹏
二〇一五年十二月二十一日
书记员 徐思宇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。