广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）东中法民五终字第2499号上诉人（原审原告）：黄警。委托代理人：韩荣，广东晟典（广州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山阳稻田复合塑料（东莞）有限公司。住所地：广东省东莞市。法定代表人：大仓崇晴，董事长。委托代理人：祁文昌，该公司员工。委托代理人：文锋，广东中亚律师事务所律师。上诉人黄警因与被上诉人山阳稻田复合塑料（东莞）有限公司（以下简称山阳公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2015）东一法龙民一初字第153号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明，黄警于2004年7月9日入职山阳公司，离职前任职制造一课组长。双方于2014年5月13日签订了一份无固定期限的劳动合同，并约定劳动合同补充协议书、单位的就业规则等为劳动合同的附件，与合同具有同等效力。《劳动合同补充协议书》第一条约定了加班费的计付基数为1310元÷21.75天÷8小时；加班费的计付方法为：对一般工作日正常工作8小时以上部分，以加班费计付基数×1.5倍计发，对星期六、星期天加班部分，以加班费计付基数×2倍计发，对法定节假日加班部分，以加班费计付基数×3倍计发；考勤制度为：……如一天两班制，生产部门每班工作12小时（包括吃饭休息时间）。该补充协议书第一条第3点还约定，员工在车间纪律、饭堂纪律、考勤制度、组织关系、生活纪律、财务制度等方面如有违反，山阳公司将对其提出书面警告，……一年内如警告累计达三次者，山阳公司将与之解除劳动关系……一审庭审时，双方确认，山阳公司单位实行二班制，白班上班时间为早上8时至当天20时，夜班上班时间为晚上20时至第二天早上8时，其中白班上班期间有1小时的吃饭休息时间，夜班上班期间有0.5小时的吃饭休息时间；双方约定以东莞市同期最低工资标准为加班费的计付标准；且黄警确认，其在2015年3月13日、14日及16日上班期间停工，理由为：因《东莞市住房公积金提取管理规定》于2015年3月1日起施行，对2015年3月1日以前缴存的住房公积金，外市户口职工离职或本市户口职工失业时均可提取，但3月1日起缴存的住房公积金不能再以离职或失业情形提取，因此包括黄警在内的多名员工在2015年3月初口头向山阳公司提议，双方先解除劳动关系，由山阳公司向黄警支付经济补偿金并开具离职证明，让黄警提取2015年3月1日前缴存的住房公积金，而后黄警重新入职，双方签订新的劳动合同。对包括黄警在内的数十名员工提出的以上述方案提取公积金的请求，山阳公司认为属规避法律法规的情形，已通知这些员工不同意其诉请。基于黄警的停工行为，山阳公司于2015年3月14日向黄警发出一份违纪处罚单，认为黄警作为制造一课的组长，在2015年3月13日晚班从上班后至下班止，整天拒绝组织、安排自己管辖范围的员工进行生产，也没有劝说停工人员复工，而且自己还参与停工，经公司领导劝说无效，故给予其记大过的处罚处理。2015年3月16日，山阳公司再次向黄警发出一份违纪处罚单，认为黄警在2015年3月14日晚班仍拒绝组织、安排自己管辖范围的员工进行生产，也没有劝说停工人员复工，而且还继续参与停工，经公司领导劝说无效，故再次给予其记大过的处罚处理。2015年3月16日，山阳公司向黄警发出一份解除劳动合同通知书，认为黄警在2015年3月13日、14日上晚班期间拒绝组织、安排自己管辖范围的员工进行生产，也没有劝说停工人员复工，而且自己还参与停工，已被作出两次记大过处罚。但其在3月16日上班后还继续停工，这行为不仅严重影响公司的正常生产、管理秩序，还违反了公司的相关规章制度，而且其是作为一名中层管理者的身份，在公司员工中造成了恶劣的影响。故决定自2015年3月16日起解除与黄警的劳动合同。黄警离职后于2015年4月13日向东莞市劳动人事争议仲裁院石龙仲裁庭申诉，申诉请求为：1.确认山阳公司违法解除劳动合同；2.山阳公司支付黄警经济赔偿金154000元；3.山阳公司支付黄警加班工资58578.75元；4.山阳公司支付黄警代通知金7000元。仲裁庭于2015年5月29日作出如下裁决结果：1.确认黄警、山阳公司的劳动关系已解除；2.驳回黄警提出的其他申诉请求。黄警不服该仲裁裁决结果，向原审法院提起诉讼。而根据双方确认的黄警2013年3月至2015年3月的工资表，黄警在上述期间内的加班时间及山阳公司发放加班费的计算标准如下表：时间当月平日加班时间（小时）当月周末加班时间（小时）当月法定节假日加班时间（小时）当月加班费总额（元）当月加班费计算标准（元/时）2013年3月2013年4月2013年5月2013年6月2013年7月3001.632013年8月3624.812013年9月3901.382013年10月2013年11月2013年12月3414.632014年1月3919.812014年2月2470.632014年3月3713.312014年4月4031.252014年5月3367.52014年6月2936.252014年7月3142.52014年8月2014年9月3802.52014年10月2388.752014年11月3393.752014年12月3566.252015年1月3146.252015年2月2015年3月1477.5另查，根据双方确认录像显示，黄警等员工在停工期间还向山阳公司提出其停工除了基于公积金提取未能达成一致外，还因为山阳公司单位的劳保用品发放不合理，管理制度不够人性化，而且山阳公司的管理人员对员工停工进行录像过程中，对用手遮住脸部防止被拍的员工用力拨开其手，认为管理层应对此事道歉；而录像中也多次看到山阳公司的管理人员劝员工复工，停工的人员从最初的数十名最后降为二十余人。另，山阳公司单位的就业规则第八章第25.3条规定，员工有下列情形之一者属于严重违反劳动纪律，将给予记过处分：……怠工或擅离工作岗位一个月内2次及以上者……；第25.4条规定，员工有下列情形之一者属于严重违反劳动纪律，将给予记大过处分：……无正当理由不服从合理的工作安排，或无故中止工作，或分配的工作未按时完成，给生产造成一定损失的；……对下属的违纪及不良行为不予制止，不纠正处理，纵容放任的；第25.5条规定，员工有下列行为之一者，属于严重违反劳动纪律，给予解雇：有《劳动合同法》第三十九条的行为之一的；带头停工的；……一年内累计记大过2次及以上或累计记过4次及以上的；……原审法院查明上述事实，有劳动合同、劳动合同补充协议书、违纪处罚单、解除劳动合同通知书、仲裁裁决书及送达回证、就业规则、工资表、考勤表以及一审庭审笔录等。原审法院认为，双方已实际解除劳动关系，原审法院予以确认。本案双方争议的焦点在于：山阳公司解雇黄警是否符合法律规定。下面围绕该争议焦点进行分析：第一，员工向企业要求提高福利待遇、协商解除劳动关系等，并无不可，但是应该做到合法合理，而不应采取过激的行为，扰乱企业的正常生产秩序。本案中，黄警等员工却采取连续停工的方式，严重违反了劳动纪律及单位的规章制度。第二，黄警等员工停工是要求山阳公司单位规避相关规定，协助其提取2015年3月1日前缴存的住房公积金，且对解除劳动关系后是否重新返聘不置可否，这已超出与企业协商解除劳动关系的范畴，且以停工为筹码，迫使企业就范，是不合理的。因此，山阳公司依据其单位的规章制度作出解雇黄警的决定，符合法律规定，山阳公司无须向黄警支付解除劳动关系赔偿金、未提前三十天通知解除劳动关系经济补偿金。关于黄警诉请的加班费问题。根据山阳公司提交的工资表显示，2013年3月至2015年3月期间山阳公司向黄警计付加班费的标准已超出双方约定的计付基准（东莞市同期的最低工资标准），且是按《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定的标准支付加班期间的工资报酬，故在上述期间内，山阳公司并不拖欠黄警加班费。至于黄警诉请2013年2月及之前的加班费，因《广东省工资支付条例》第十六条规定，“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存2年。”，因此，在本案中，山阳公司已尽到了举证责任。由于双方均没有提供2013年2月及之前的上班时间及工资发放情况，对黄警要求2013年2月及之前的加班工资，原审法院亦不予支持。另外，对黄警主张白班吃饭休息的1小时及夜晚休息的0.5小时也应算作加班时间由山阳公司支付加班费的问题，原审法院认为，这1.5小时属于员工的休息时间，员工并未付出劳动，不能要求企业支付劳动报酬。黄警还主张山阳公司作出的处罚决定未按《就业规则》规定的流程在征求工会意见后作出，但山阳公司在庭审时陈述山阳公司单位没有职工代表大会，故这款规定不具有可操作性，不能据此推翻处罚决定的合法合理性。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，判决：一、确认黄警与山阳公司已解除劳动合同关系；二、驳回黄警的诉讼请求。一审案件受理费5元（黄警已预交），由黄警负担。一审宣判后，黄警不服，向本院提起上诉称：劳动合同补充协议约定每周工作6天，白班组工作12小时，含休息时间1小时，轮为夜班上班时，也是工作12小时，含休息1小时，但实际只计0.5小时，即有部分加班费未支付。2015年3月13日早上8:00员工下班后，同事向祁文昌部长了解2015年3月3日关于住房公积金问题的准确答复，但从早上8:00到下午15:30，除陈少明副总、李秀荣部长、祁文昌部长外，其余公司日本决策层均未出现。当天晚上20:10，公司员工在车间会议室稍作休息并等待回复，20:30左右，领导认为员工不上班进入到会议室，从而进行拍照和摄影。期间总经理和员工发生了肢体冲突，员工要求道歉，领导拒不理会，态度极其恶劣。2015年3月14日晚，同事在车间会议室等待公司领导向员工道歉及回复，然而20:30左右，领导进入会议室宣读关于2015年3月13日晚班的处罚公告，并进行拍照和摄影。当晚22:00左右公司领导叫了张春林、黄警、岳嗣贵、陈曾林、龚贵锋、黄曙光六位组长就复工进行磋商，过程中宣读了对六位组长的处罚公告（记大过一次）。一直到2015年3月15日早上8:00下班，同事在工厂等待公司答复，公司并未作出任何回应。2015年3月16日，本班人员转为上白班，公司领导与员工协商未果的情况下于14:00左右宣读了对张春林、黄警、岳嗣贵、陈曾林四位组长再次记大过的处罚公告。14:30左右，员工们经公司同意到劳动分局进行申诉、备案。之后山阳公司通知解除劳动合同。上诉请求：确认山阳公司违法解除劳动合同；改判山阳公司支付黄警经济赔偿金154000元、加班工资58578.75元、代通知金7000元；本案诉讼费由山阳公司承担。被上诉人山阳公司答辩称：一、山阳公司解雇黄警合法有据，无须支付黄警解除劳动关系的经济赔偿金和代通知金。二、山阳公司无须支付黄警加班工资。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。经二审审理，本院对原审已查明清楚的事实予以确认。本院认为，本案为劳动争议纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，本院仅对上诉人黄警上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。首先，关于解除劳动关系的经济补偿问题。本院认为，劳动者在劳动关系存续期间向用人单位表达诉求应合理合法，且应采取合理合法的方式。但本案中，结合双方的主张和证据可以看出，黄警所表达的诉求为规避政府规定协助其提取住房公积金等，黄警的诉求不合理；且黄警以连续停工的方式表达诉求严重扰乱了山阳公司的生产经营秩序，黄警表达诉求的方式也明显不当。故综合考虑黄警的行为，本院认为，山阳公司解除与黄警的劳动关系并无不当，依法山阳公司无需向黄警支付解除劳动关系的相应经济补偿。因此，黄警要求山阳公司支付违法解除劳动关系的赔偿金，本院不予支持。另外，本案不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形，黄警诉请山阳公司支付未提前三十天通知即解除劳动关系的经济补偿金依据不足，本院对其该诉请亦不予支持。至于黄警主张的加班工资问题。因黄警主张的加班费为上班休息期间的加班费，该期间黄警未提供劳动，黄警要求山阳公司支付工资不合理，故对黄警该诉请本院不予支持。综上所述，上诉人黄警的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决的实体处理正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由黄警负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长叶志超代理审判员王聪代理审判员陈龙二〇一五年十二月二日书记员卢嘉律郭文美