湖南省安仁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑初字第49号
公诉机关湖南省安仁县人民检察院。
被告人黄某，男，湖南省安仁县人，汉族，初中文化，无业。因犯销售伪劣产品罪，于2013年7月3日被衡阳市珠晖区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌犯非法经营罪于2014年10月13日被安仁县公安局刑事拘留，同年11月4日被安仁县公安局执行逮捕。2014年11月10日被安仁县公安局监视居住。2015年4月28日被本院取保候审。
湖南省安仁县人民检察院以湘安检刑诉字（2014）第49号起诉书指控被告人黄某犯非法经营罪于2014年4月28日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭于2015年6月4日公开开庭进行了审理。湖南省安仁县人民检察院指派检察员李艳出庭支持公诉。被告人黄某到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省安仁县人民检察院指控，2011年8月至2012年10月份期间，被告人黄某未办理烟草专卖零售许可证多次从李某（另案处理）处购进香烟在安仁县进行销售，销售金额达人民币74880元。
为证明上述事实，公诉机关当庭出示了刑事受案登记表、立案决定书、被告人供述、刑事判决书、辨认笔录、辨认照片、银行凭单、证人证言、到案经过、被告人的户籍资料等证据。
湖南省安仁县人民检察院认为，被告人黄某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人黄某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。请求法庭从轻处罚。
经审理查明，2011年8月至2012年10月份期间，被告人黄某未经烟草专场行政主管部门许可，无零售许可证多次从上线李某（另案处理）处购进“软白沙”、“盖白沙”、“芙蓉王”等香烟在安仁县进行销售，销售金额达人民币74880元，获利人民币3000元。被告人黄某于2014年10月13日主动到安仁县公安局治安管理大队投案自首。
另查明，被告人黄某于2013年7月3日因犯销售伪劣产品罪被衡阳市珠晖区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十九万元（缓刑考验期限：自2013年7月14日起，至2017年7月13日止。）。案发后，被告人黄某已退违法所得人民币3000元。
上述事实，有公诉机关提供的下列经庭审举证、质证、认证的证据，予以证明：
1、受案登记表、立案决定书，证明2014年11月13日，安仁县公安局对黄某涉嫌非法经营罪案立案侦查。
2、户籍资料，证明被告人黄某年龄及其民族、籍贯等基本情况。
3、到案经过，证明2014年10月13日10时许，黄某主动到公安机关投案自首。
4、银行凭单，证明被告人黄某向其上线李某指定的帐号汇入购买香烟的烟款22笔，共计人民币74880元。
5、湖南省衡阳市珠晖区人民法院（2013）珠刑初字第57号刑事判决书、执行通知书、取保候审决定书，证明2013年7月3日，被告人黄某因犯销售伪劣产品罪被湖南省衡阳市珠晖区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十九万元。缓刑考验期限：自2013年7月14日起，至2017年7月13日止。并于2013年7月3日被湖南省衡阳市珠晖区人民法院取保候审。
6、辨认笔录、辨认照片，证明公安机关组织被告人黄某辨认，确认黄某从李某处购买香烟；公安机关组织李某辨认，确认黄某从李某处购买过香烟。辨认照片经被告人黄某当庭辨认属实。
7、安仁县烟草专卖局出具的证明，证实黄某身份证号码：431028198808251413，未在安仁县烟草行政执法主管部门办理烟草专卖零售许可证。
8、证人李某的证言，证明安仁的一个“老板”（黄某）要烟，就会打电话联系，并把要货的数量打好包送到客运站让班车带到安仁，再由“老板”到车站接货，“老板”收货后就把款打到户名为柏云，帐号为90022050004838424011的帐号上。这个柏云是其捡到的身份证到马家坪信用社开的户。“老板”先后存入烟款人民币7万多元，都是购买软白沙、盖白沙、精品白沙的烟款。另证明“老板”到其处购买的都是真烟。
9、证人沈某的证言，证明2011年底，黄某把安仁县城关镇安康路经营的安康批发部转让给沈某经营，主要经营香烟、饮料、食品等。
10、证人陈某的证言，证明陈某于2011年将位于安仁县城关镇安康路临街的门面租给黄某经营香烟、饮料、食品等，2011年底，黄某将该店子转让给沈某经营。
11、罚没款收据，证明被告人黄某已退违法所得人民币3000元。
12、被告人黄某对上述犯罪事实供认不讳，其所作供述与以上证据相吻合。
本院认为，被告人黄某未经烟草专卖行政主管部门许可，无零售许可证，非法经营烟草专卖品，金额达人民币74880元，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人黄某犯非法经营罪的犯罪事实和罪名成立。被告人黄某自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。被告人黄某已退违法所得人民币3000元，予以没收，上缴国库。鉴于被告人黄某具有投案自首情节且已退违法所得，本院决定对其适用单处罚金。被告人黄某在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，把前后两个判决所判处的刑罚，数罪并罚，决定执行的刑罚。根据被告人黄某的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，结合被告人的悔罪表现，对被告人黄某适用缓刑，其没有再犯罪的危险，同时对所居住社区不会产生重大不良影响，依法可宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第七十七条、第六十九条、第七十条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省衡阳市珠晖区人民法院（2013）珠刑初字第57号刑事判决书中主文中被告人黄某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十九万元的缓刑部分；
二、被告人黄某犯非法经营罪，单处罚金一万五千元，与前罪有期徒刑三年，并处罚金人民币十九万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二十万五千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。已缴纳罚金人民币十万元，其余罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人黄某所退违法所得人民币三千元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周凌云
审 判 员 欧阳武
人民陪审员 阳小明
二〇一五年七月二十七日
代理书记员 陈 俊
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。