广西壮族自治区阳朔县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）阳刑初字第166号
公诉机关广西壮族自治区阳朔县人民检察院。
被告人曾伟城，男，1972年12月30日出生于广东省汕头市，汉族，高中文化，无业。因涉嫌非法买卖制毒物品罪，于2014年5月16日被桂林市公安局刑事拘留，同年6月20日被阳朔县人民检察院批准逮捕，次日由阳朔县公安局执行逮捕。现羁押于桂林市第三看守所。
辩护人刘梦青，广西务诚律师事务所律师。
辩护人刘波，广西务诚律师事务所律师。
被告人黄一轩，男，1973年3月10日出生于广东省汕头市，汉族，大专文化，无业。因涉嫌非法买卖制毒物品罪，于2014年5月16日被桂林市公安局刑事拘留，同年6月20日被阳朔县人民检察院批准逮捕，次日由阳朔县公安局执行逮捕。现羁押于桂林市第三看守所。
阳朔县人民检察院以朔检刑诉（2014）158号起诉书指控被告人曾伟城、黄一轩犯非法经营罪，于2014年11月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。阳朔县人民检察院指派检察员蒋斌、陈思君出庭支持公诉，被告人曾伟城及其辩护人刘梦青、被告人黄一轩到庭参加诉讼。现已审理终结。
阳朔县人民检察院指控，2013年12月，被告人曾伟城与林盛国、卢少武（以上二人均在逃）合谋承包阳朔县医药公司，并套用阳朔县医药公司的药品经营资质非法经营药品进行牟利，约定被告人曾伟城占三成股份、卢少武与林盛国占七成股份，由被告人曾伟城联系被告人黄一轩，聘请黄一轩担任负责人兼出纳。2014年1月1日，被告人曾伟城、黄一轩与林盛国、卢少武四人来到阳朔县，由卢少武以个人名义与阳朔县医药公司法人代表沈绍玉违法签订了一份承包合同，阳朔县医药公司违法将该公司的合法药品批发证照及仓库提供给卢少武使用，每年费用为人民币180000元。合同签订后，被告人曾伟城、黄一轩与林盛国、卢少武合谋利用阳朔县医药公司的药品经营资质买卖复方磷酸可待因口服溶液（以下简称可待因口服液）进行牟利，由林盛国、卢少武负责进货和销售业务，被告人曾伟城与林盛国、卢少武则按比例进行出资及分红。
2014年1月8日，卢少武电话联系深圳致君制药有限公司（简称致君公司）的业务员郭君辉后，以阳朔县医药公司的名义与致君公司签订了购买复方磷酸可待因口服溶液的合同，约定购买可待因口服液5000件，合计600000瓶，每瓶单价为人民币14.5元，合同总金额为人民币8700000元。之后被告人黄一轩在明知被告人曾伟城与林盛国、卢少武非法经营国家管制药品的情况下，仍在合同上偷盖了阳朔县医药公司的公章。完成合同的签订后，被告人曾伟城出资人民币783000元、林盛国、卢少武出资人民币3045000元，共计人民币3828000元被转入被告人黄一轩的中国农业银行卡内，被告人黄一轩则将上述款项通过阳朔县医药公司的账户汇入致君公司的账户，向致君公司先期购买了可待因口服液2200件。2014年1月13日至17日期间，致君公司依合同将可待因口服液2200件出库，并按运输合同交由深圳市宇达物流公司发送给阳朔县医药公司。卢少武知情后，通过致君公司业务员郭君辉与深圳市宇达物流公司ＸＸ春联系，擅自改变物流程序，不按规定将上述药品送至阳朔县医药公司进行入库登记及销售，而直接从深圳市宇达物流公司将上述药品提走，致使上述药品脱离了监管。
2014年2月10日，阳朔县医药公司发现此事后依法向药监部门进行了举报。为掩盖案件事实，被告人曾伟城与卢少武、林盛国指使被告人黄一轩作假手续予以应付，具体由林盛国指使被告人黄一轩从网上下载假的条形码进行扫描，将涉案的可待因口服液的信息上传至中国药品电子监管网登记，并提供陕西省国泰医药采购供应站、广东省恩平市沙湖镇成平村民委员会卫生室等八十家医疗机构资料供被告人黄一轩作假销售出库信息。之后，被告人黄一轩在明知涉案可待因口服液被中途提走，未按规定发到阳朔县医药公司办理出入库及销售手续，并已被举报的情况下，为掩盖案件事实，仍在深圳市宇达物流公司寄来的致君公司的产品配送单上加盖了阳朔县医药公司的业务专用章。
阳朔县人民检察院认为，被告人曾伟城、黄一轩违反国家药品管理规定，无证非法经营药品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项的规定，构成非法经营罪。二被告人在犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。提请本院依法惩处。
被告人曾伟城及其辩护人对公诉机关指控的事实及罪名没有异议。辩称，被告人曾伟城为从犯，且自愿认罪，应从轻处罚。
被告人黄一轩对公诉机关指控的事实及罪名没有异议。辩称，其作用较小，为从犯，且自愿认罪，应从轻处罚。
经审理查明，2013年12月，被告人曾伟城与林盛国、卢少武（以上二人均在逃）合谋承包医药公司，并套用医药公司的药品经营资质非法经营药品进行牟利。2014年1月2日，被告人曾伟城、黄一轩与林盛国、卢少武四人来到阳朔县，由卢少武以个人名义与阳朔县医药公司法人代表沈绍玉违法签订了一份承包合同，约定阳朔县医药公司将该公司的合法药品批发证照（含：营业执照、药品经营许可证、药品经营质量管理规范认证证书）及仓库提供给卢少武使用，每年费用为人民币180000元。合同签订后，被告人曾伟城与林盛国、卢少武聘请被告人黄一轩担任其在阳朔县医药公司的业务出纳。之后，被告人曾伟城与林盛国、卢少武合谋利用阳朔县医药公司的药品经营资质买卖复方磷酸可待因口服溶液（系国家强制监管类药品，以下简称可待因口服液）进行牟利，由林盛国、卢少武负责进货和销售业务，被告人曾伟城与林盛国、卢少武则按比例进行出资及分红。
2014年1月8日，卢少武电话联系深圳致君制药有限公司（简称致君公司）的业务员郭君辉后，以阳朔县医药公司的名义与致君公司签订了购买可待因口服液的合同，合同约定购买可待因口服液5000件，合计600000瓶，每瓶单价为人民币14.5元，合同总价额为人民币8700000元，并由被告人黄一轩在合同上偷盖了阳朔县医药公司的公章。完成合同的签订后，被告人曾伟城出资人民币783000元、林盛国出资人民币3045000元，共计人民币3828000元被转入被告人黄一轩的中国农业银行卡（卡号：622848013087546xxxx）内，被告人黄一轩则将上述款项通过阳朔县医药公司的账户汇入致君公司的账户，先期购买了可待因口服液2200件。2014年1月13日至17日期间，致君公司依合同将可待因口服液2200件出库，并按合同交由深圳市宇达物流公司发送给阳朔县医药公司。卢少武知情后，通过致君公司业务员郭君辉与深圳市宇达物流公司ＸＸ春联系，擅自改变物流程序，不按规定将上述药品送至阳朔县医药公司进行入库登记及销售，而直接从深圳市宇达物流公司将上述药品提走，致使上述药品脱离了监管，下落去向不明。
2014年2月10日，阳朔县医药公司发现本案涉案药品为国家强制监管类药品，数量较大，且未到阳朔县医药公司入库的事实，依法向药监部门进行了举报。为掩盖案件事实，被告人曾伟城与卢少武、林盛国指使被告人黄一轩作假手续予以应付，具体由林盛国指使被告人黄一轩从网上下载假的条形码进行扫描，将涉案的可待因口服液的信息上传至中国药品电子监管网登记，并提供陕西省国泰医药采购供应站、广东省恩平市沙湖镇成平村民委员会卫生室等八十家医疗机构资料供被告人黄一轩作假销售出库信息。之后，黄一轩在明知涉案可待因口服液被中途提走，未按规定发到阳朔县医药公司办理出入库及销售手续，并已被举报的情况下，为掩盖案件事实，仍擅自在深圳市宇达物流公司寄来的致君公司的产品配送单上加盖了阳朔县医药公司的业务专用章。
另查明，公安机关在案件办理过程中依法从被告人黄一轩处扣押了中国农业银行卡（卡号：622848013087546xxxx）、广东发展银行卡（卡号：622555105015xxxx）各一张；从沈绍玉处扣押了扫描仪一个。
上述事实，被告人曾伟城、黄一轩在开庭审理过程中亦无异议，并有经当庭质证的物证银行卡二张、扫描仪一个，户籍证明、在逃人员登记信息表、到案经过、阳朔县医药公司营业执照、药品经营许可证、药品经营质量管理规范认证证书、机构代码证、医疗器械经营企业许可证、深圳致君制药有限公司企业材料、产品材料及法人委托授权证明书、郭君辉的上岗证、阳朔县医药公司承包合同及证明、深圳致君制药有限公司医药产品供货合同、货物运输合同、深圳市增值税专用发票、产品出库单、产品配送单、随货同行单、银行交易记录、搜查证及搜查笔录、扣押、发还物品、文件清单及阳朔县医药公司商品销售单、药品验收入库单、陕西省国泰医药采购供应站及广东省恩平市沙湖镇成平村民委员会卫生室等医疗机构资料、条形码、复方磷酸可待因口服溶液说明书、桂林食药监稽（2014）7号、253号文件及附件材料、桂林市食品药品监督管理局关于卢少武等人与阳朔县医药公司所签订承包合同材料合法性的认定函、国食药监安（2009）503号、国食药监电（2012）38号、国食药监办（2010）484号、（2012）260号、法发（2012）12号文件及附件材料、（桂林）药行罚（2014）2号行政处罚决定书，证人王瑛子、郑惠铭、黄建新、沈绍玉、ＸＸ春、郭君辉的证言，被告人曾伟城、黄一轩的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人曾伟城、黄一轩违反国家药品管理法律规定，伙同他人无证非法经营药品，扰乱市场秩序，情节严重，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控二被告人的罪名成立，应予以惩处。被告人黄一轩在案件实施过程中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚；被告人曾伟城在案件实施过程中作用相对较小，可酌情从轻处罚；二被告人归案后，如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，可从轻处罚。依法扣押的银行卡二张及扫描仪一个，并非本案作案的必须工具，依法不应予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人曾伟城犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月16日起至2015年2月15日止），并处罚金人民币一万元（罚金限在本判决生效之日起三十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。
二、被告人黄一轩犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月16日起至2015年1月15日止），并处罚金人民币一万元（罚金限在本判决生效之日起三十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。
三、随案移送的从黄一轩处扣押的中国农业银行卡（卡号：622848013087546xxxx）、广东发展银行卡（卡号：622555105015xxxx）各一张，依法返还给黄一轩；从沈绍玉处扣押了扫描仪一个，依法返还给沈绍玉。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶仕恩
审 判 员 黄启东
人民陪审员 黄仁权
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 况任成