湖南省新邵县人民法院
行 政 判 决 书
（2015）新行初字第14号
原告邱信炳，男，1954年5月19日出生，汉族。
委托代理人杨冬梅（特别授权），湖南富强律师事务所律师。
委托代理人杨梅坤，湖南富强律师事务所律师。
被告新邵县国土资源局，住所地新邵县酿溪镇新阳路127号。
法定代表人李凡中，该局局长。
委托代理人伍建新（特别授权），该局执法监察大队副大队长。
委托代理人黄金娟，该局政策法规股工作人员。
第三人徐水平，男，1949年9月13日出生，汉族。
第三人陈名军，男，1965年10月20日出生，汉族。
原告邱信炳认为被告新邵县国土资源局不履行查处土地违法行为法定职责向本院提起行政诉讼，本院于2015年6月24日受理后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第二十九条之规定，依法追加陈名军、徐水平作为本案第三人参加诉讼。原告邱信炳与第三人徐水平、陈名军因本案所涉土地发生土地承包经营权租用合同纠纷，邱信炳已提起民事诉讼，本院认为本案需以该民事案件的审理结果为依据，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第二款之规定，于2015年7月27日裁定中止本案的审理。后经进一步审理查明，本案的处理并不需以上述民事案件的审理结果为依据，本院于2015年9月24日对本案恢复审理。本院依法组成合议庭，于2015年10月10日公开开庭审理了本案。原告邱信炳及其委托代理人杨梅坤、被告新邵县国土资源局委托代理人伍建新、黄金娟到庭参加诉讼，第三人陈名军、徐水平经本院合法传唤后拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邱信炳诉称，原告位于新邵县巨口铺镇小水村成光丘的一处责任田被第三人陈名军、徐水平用于非法开办砖厂，原告因此多次向被告反映土地被损毁的情况，但被告既不就原告反映的情况予以回复，也不依法查处第三人的违法行为。原告因而提起行政诉讼，请求人民法院判决确认被告不履行查处土地违法行为违法。
被告新邵县国土资源局辩称，被告已经对第三人非法占用土地一案依法进行了立案、调查和处罚，履行了法定职责，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人陈名军、徐水平开办砖厂没有办理用地审批手续，其行为违反了《中华人民共和国土地管理法》第二条第三款、第四十四条之规定，属非法占地行为。2009年8月27日，被告向第三人下达了《责令停止违法行为通知书》，于2009年10月9日作出新国土资罚决字（2009）G105号《行政处罚决定书》，对第三人进行了处罚。因第三人非法占用的耕地面积较大，已涉嫌犯罪，被告于2012年1月12日将该案移送新邵县公安局请求作为刑事案件立案查处。第三人现已退还了非法占用的土地，大部分村民已复种。另第三人与巨口铺镇小水村村民签订了土地租赁合同，原告认为自身权益受到侵害，应向人民法院提起民事诉讼。
被告新邵县国土资源局在举证期限内向本院提供了以下证据：
1、立案呈批表、动态巡查记录、责令停止违法行为通知书及送达回证、现场勘测笔录、询问笔录、陈名军破坏耕地示意图、土地行政处罚告知书、土地行政处罚决定书、涉嫌国土资源犯罪案件移送书及附图，拟证明被告已查处了第三人的违法行为；
2、巨口铺镇小水村村委会对小水村砖厂土地复垦情况的说明、小水村砖厂土地的现场照片、第三人缴纳罚款的缴款书，拟证明原告的耕地已经复垦，第三人已经缴纳了罚款，即土地行政处罚决定已经执行到位。
3、土地租赁合同，拟证明原告与第三人之间的纠纷应属民事纠纷。
原告向本院提交了下列证据：
1、原告身份证复印件及被告组织机构代码，拟证明原被告双方的身份；
2、农村土地承包经营权证，拟证明原告对成光丘被损毁的土地拥有合法的土地承包经营权；
3、国土资源住房事项转送通知单、国土资源信访事项转送书、邵阳市联合接访转单，拟证明原告多次向被告反映过土地被破坏的情况；
4、调查笔录4份（陈善满、刘让华各两份）、照片8张、司法鉴定意见书，拟证明原告土地被损毁，至今没有复垦。
第三人陈名军、徐水平没有发表陈述意见，也未向本院提交证据。
本院依法调取了以下证据：原告责任田现状的勘验笔录1份及现场照片，拟证明原告责任田的现貌。
经庭审质证，原、被告提出以下质证意见：
原告对被告证据的质证意见：对于证据1，立案呈批表及动态巡查记录是被告动态巡查所做的记录，不是对原告向被告反映情况之后而进行的调查，并且当时对第三人所破坏耕地的面积与最后向新邵县公安局移送案件时认定的面积不一致；对陈名军的询问笔录中，对陈名军违法开办砖厂的事实无异议，但陈名军所说砖厂边生产边复垦不属实；现场勘测笔录及陈名军破坏耕地示意图所描述的位置与实际情况不相符，陈名军、陈善满的签名是虚假的；土地行政处罚告知书及土地行政处罚决定书没有送达回证，且土地处罚决定书上没有盖公章，这两份证据并没有法律效力；涉嫌国土资源犯罪案件移送书也没有送达回证，说明此案并没有实际移送给新邵县公安局，附图上的内容也不真实。对于证据2，小水村村委会的说明与事实不符；对小水村砖厂土地的现场照片的真实性无异议，但是照片中已经复垦并种植了水稻的不是原告的土地，照片中能看出原告的土地并没有复垦；第三人缴纳罚款的缴款书不合法。对证据3无异议。
被告对原告证据的质证意见：对证据1-3无异议，对于证据4，对4份询问笔录的内容不认可，对照片无异议，对于司法鉴定意见书，该鉴定机构没有做土地鉴定的资质，应该只有农业部门才能做这方面的鉴定。
第三人未到庭发表对原被告双方证据的质证意见。
原被告双方对本院依法调取的证据均无异议。
对于被告提供的证据，本院认证如下：对于证据1，立案呈批表、动态巡查记录、责令停止违法行为通知书及送达回证、现场勘测笔录、询问笔录、陈名军破坏耕地示意图真实地反映了被告对第三人非法开办砖厂的调查过程，本院予以认定；土地行政处罚告知书、土地行政处罚决定书、涉嫌国土资源犯罪案件移送书，没有送达回证，不能证明上述法律文书于何时送达于何人手中，且土地行政处罚决定书没有加盖公章，本院不予认定。对于证据2，小水村村委会的情况说明及小水村砖厂土地的现场照片系原告起诉后被告才调取的证据，不能作为证明行政行为合法的证据，本院不予认定；第三人缴纳罚款的缴款书，本院予以认定。证据3与被告所作的行政行为没有关联性，本院不予认定。
对于原告提供的证据，本院认证如下：对于证据1-3，被告无异议，本院予以认定。对于证据4，4份询问笔录，本院予以认定；对于8张照片，被告无异议，本院予以认定；对于司法鉴定意见书，出具司法鉴定意见书的时间为2011年9月10日，鉴定结论不能反映土地现貌，本院不予认定。
对于本院依法调取的证据，原被告双方均无异议，本院予以认定。
经审理查明，第三人陈名军、徐水平于2005年起在新邵县巨口铺镇小水村8组租用土地（其中包括原告邱信炳的责任田）开办砖厂，因该砖厂未办理任何用地手续且因大面积的取土造成了对耕地的破坏，新邵县国土资源局于2009年8月对第三人的违法行为进行立案调查，下达了《责令停止违法行为通知书》，并对第三人处以罚款1万元，至此之后砖厂停办，第三人对破坏的耕地进行了部分恢复，但新邵县国土资源局未对土地复垦情况进行验收，该土地行政案件也一直未结案。原告邱信炳认为自己的责任水田没有复垦完成，致使其水田无法耕种，自2009年起多次向被告新邵县国土资源局反映，要求被告对第三人破坏其耕地的行为进行最终处理，被告新邵县国土资源局仍未对原告责任田的复垦情况进行验收，原告不服，于2015年6月向本院提起行政诉讼。
本院认为，本案的争议焦点是被告对第三人的土地违法行为是否已经查处到位。依照《中华人民共和国土地管理法》第七十四条之规定，违法占用耕地或者擅自在耕地上取土破坏耕地种植条件的，由土地行政主管部门责令限期改正或者治理；依照《土地复垦条例》第五条之规定，新邵县国土资源局负责新邵县行政区域范围内土地复垦的监督管理工作。根据《土地复垦条例》第二十八条之规定，新邵县国土资源局应对被破坏土地的复垦情况进行验收，土地承包经营权人对土地复垦完成情况提出异议的，被告应当会同有关部门进一步核查，并将核查情况向权利人反馈；情况属实的，应当向复垦义务人提出整改意见。本案中，被告对第三人的土地违法行为进行了立案调查，下达了《责令停止违法行为通知书》，并对第三人处以罚款1万元，至此之后砖厂停办，第三人对破坏的耕地进行了部分恢复，但被告新邵县国土资源局未对土地复垦情况进行验收，该土地行政案件一直也未结案，原告多次提出异议后，被告也未组织对土地复垦完成情况进行核查，更未将核查情况向原告反馈。直至2015年6月原告提起行政诉讼后，被告才到现场进行了拍照察看，并称原告的责任水田已经复垦。被告认为为原告责任水田进行司法鉴定的鉴定机构不具有对土地复垦情况进行鉴定的资质，但被告亦未邀请有资质的机构或专家进行现场踏勘查验复垦后的土地是否符合土地复垦标准，未核实复垦后的土地类型、面积和质量等情况。因此，被告认为被告对第三人的土地违法行为已经查处到位、原告被破坏的水田已经复垦完成，本院不予支持。被告认为《土地复垦条例》为2011年3月5日才公布实施，但被告已于2009年对第三人的违法行为进行了查处，根据法不溯及既往的原则，不应适用《土地复垦条例》，即在2009年查处该行政案件时，被告对原告土地复垦的完成情况没有监督管理职责。本院认为根据《中华人民共和国土地管理法》第七十四条及1998年实施的《土地复垦规定》第六条之规定，被告亦具有对土地复垦的完成情况进行监督管理的职责，另在2011年3月5日《土地复垦条例》公布并实施时，被告尚未将该土地行政案件办理完结，即自2011年3月5日起，被告办理该土地行政案件应适用《土地复垦条例》的规定。被告认为，第三人与巨口铺镇小水村村民签订了土地租赁合同，原告认为自身权益受到侵害，应向人民法院提起民事诉讼而不能提起行政诉讼。本院认为，原告与第三人之间因租用土地发生民事纠纷并不能免除被告履行查处土地行政案件的法定职责，因此对于被告上述主张，本院不予支持。综上所述，被告新邵县国土资源局未及时完全履行办结土地行政案件的法定职责，依照《》第七十二之规定，判决如下：
被告新邵县国土资源局于六十日内履行法定职责，将第三人陈名军、徐水平涉嫌破坏耕地的土地行政案件办结。
本案案件受理费50元，由被告新邵县国土资源局负担。
如不服本判决，可在送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。
审 判 长 孙支毛
审 判 员 何文娟
人民陪审员 钟敏华
二〇一五年十一月十二日
书 记 员 张 磊
附相关法律规定：
《》
第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。