四川省雅安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川18民终846号
上诉人（原审被告）：中国石油天然气运输公司四川西康分公司,住所地：雅安市雨城区。
负责人：范风清，系该分公司经理。
委托诉讼代理人：邓智，男，藏族，1969年1月30日出生，住四川省汶川县。系该分公司职工。
委托诉讼代理人：仲哲，男，汉族，1987年12月7日出生，住乌鲁木齐市经济技术开发区。系该分公司职工。
上诉人（原审原告）：朱含伟，男,汉族,1975年1月27日出生,住四川省雅安市雨城区。
委托诉讼代理人：陈继彬，四川明炬（雅安）律师事务所律师。
上诉人中国石油天然气运输公司四川西康分公司（以下简称中石油西康公司）因与上诉人朱含伟劳动争议纠纷一案，不服四川省雅安市雨城区人民法院（2017）川1802民初955号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月1日立案后，依法组成合议庭，于2017年8月28日公开进行了审理。上诉人中石油西康公司的委托诉讼代理人邓智、仲哲，上诉人朱含伟及其委托诉讼代理人陈继彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中石油西康公司上诉请求：1、判令中石油西康公司无需支付经济补偿金14176元；2、判令中石油西康公司无需支付护理费1500元；3、判令中石油西康公司无需支付未休带薪假期报酬815元。事实和理由：朱含伟初到中石油西康公司工作时承诺服从单位工作安排，中石油西康公司2016年11月4日发出调令，指派其2016年11月7日前往遂宁配送中心工作，其接到调令后并未前往，累计旷工十五日，中石油西康公司根据法律规定和公司规章制度与其解除劳动关系，其签字确认。朱含伟并无证据证明其生活不能自理。中石油西康公司的年休假制度是员工个人提出申请，朱含伟并未申请年休假，视为自动放弃，其于2016年3月20日至同年7月25日之间，处于工伤状态，无法申请年休假。
朱含伟针对中石油西康公司上诉理由答辩称，一、朱含伟在因工伤休息期间届满后，中石油西康公司没有与其协商即调整其工作岗位，依照法律规定，应当经过协商程序；二、护理费的支持符合法律规定；三、中石油西康公司提出带薪年休假需由劳动者提出的意见错误，未休带薪年休假依照法律规定应当按照相应标准支付劳动报酬。
朱含伟上诉请求：1、变更一审判决第二、三项为由中石油西康公司在判决生效后十日内给付朱含伟128859.52元；2、中石油西康公司负担全部诉讼费用。一、朱含伟停工留薪期间待遇差、住院期间护理费分别为22851.94元、1800元，一审判决仅支持2265元、1500元处理错误；二、朱含伟主张住院期间医疗费差1962.02元、住院伙食补助费差254元、交通费差1047元、检查鉴定费540元、一次性工伤医疗补助金14177.68元、一次性伤残补助金41228.88元于法有据，应当支持。朱含伟住院期间医疗费、住院伙食补助费、交通费、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金等待遇的享受是通过中石油西康公司向社保机构申请报销实现，中石油西康公司未根据朱含伟工资收入状况足额参保，致使朱含伟在与中石油西康公司劳动关系存续期间未足额享受工伤保险待遇，应当承担法律责任；三、朱含伟在中石油西康公司工作近四年，由于中石油西康公司在朱含伟因工伤造成的停工留薪期间未依法支付朱含伟该期间待遇，朱含伟提交了受伤前十二个月工资收入情况，月平均工资为5663.09元，中石油西康公司如不认可，应当提交相反证据证明，但其并未完成提交反驳证据的举证证明责任，一审法院以2016年度统筹地区雅安市月平均工资标准计算朱含伟解除与中石油西康公司劳动关系前十二个月工资标准错误；四、一审法院计算朱含伟未休年休假报酬的基数错误，不应按3544元计算，应按5663.09元计算。
中石油西康公司针对朱含伟上诉理由答辩称，对朱含伟所提上诉请求中主张的未休年休假报酬不予认可，朱含伟构成工伤后相关费用应由工伤保险经办机构支付，护理费和医疗费均应由工伤保险基金支付，不应由中石油西康公司承担给付义务。
朱含伟向一审法院起诉请求：1、解除朱含伟与中石油西康公司之间劳动关系；2、支付解除劳动关系的经济补偿金17669.52元、支付医疗费1962.02元、停工留薪期待遇差22851.94元、住院伙食补助费差254元、交通费差1047元、护理费1800元、一次性伤残补助金41228.88元、一次性医疗补助和伤残就业补助金35444.2元、鉴定费540元、2016年度年休假工资报酬4061.96元、退还朱含伟保证金2000元。
一审法院认定如下事实：朱含伟于2014年3月进入中石油西康公司工作。期间双方签订劳动合同，中石油西康公司向朱含伟收取了保证金2000元，为朱含伟缴纳了工伤保险。2016年3月19日下午5时许，朱含伟在从事车辆维修时，不慎被车轮压伤左小指，当即被送往医院住院治疗，同年5月24日好转出院。同年5月3日，朱含伟伤情被认定为工伤。同年7月26日，被评定为十级伤残。之后，雅安市工伤保险部门给朱含伟报销医疗费12099.3元、住院伙食补助费196元、交通费140元，共计12435.3元。朱含伟在住院治疗及康复期间，中石油西康公司向朱含伟支付的停工留薪期待遇低于受伤前12个月的平均工资。2016年11月4日，中石油西康公司上级公司中国石油天然气运输公司四川分公司向朱含伟发出调往遂宁配送中心工作的通知，朱含伟在收到通知后于同年11月7日起未到中石油西康公司上班。同年11月15日，朱含伟以邮寄方式向中石油西康公司发出函告，告知因受伤部位需要进行康复治疗，待治疗后根据健康状况再进行相应的工作调整。中石油西康公司于同年11月30日以“严重违反用人单位规章制度为由”，向朱含伟发出《解除劳动合同关系通知书》。2017年1月22日，朱含伟向雅安市雨城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1、支付解除劳动关系的经济赔偿金17669.52元、医疗费1962.02元、停工留薪期待遇差22851.94元、住院伙食补助费差254元、交通费差1047元、护理费1800元、一次性伤残补助金41228.88元、一次性医疗补助和伤残就业补助金35444.2元、鉴定费540元、2016年度未休假工资报酬4061.96元、退还保证金2000元。仲裁机构对双方当事人的纷争进行审理后，做出了雨劳人仲裁字[2017]第7号《仲裁裁决书》，裁决：中石油西康公司在收到裁决书15日内给付朱含伟解除劳动关系经济补偿金11311.5元、一次性伤残就业补助金21266.4元、停工留薪期待遇差2265元、住院期间护理费1500元、2016年度未休带薪假期报酬1733.6元及退还押金2000元。朱含伟不服，起诉至一审法院。
一审法院认为，经济补偿金是在劳动者无过错的情况下，用人单位和劳动者解除劳动合同时，向劳动者支付的补偿。本案中，中石油西康公司未与朱含伟协商，直接向朱含伟发出调令，并以朱含伟旷工为由与其解除劳动关系，与法律规定不符。故朱含伟要求与中石油西康公司解除劳动关系并支付经济补偿金的请求，符合法律规定，予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”。因此，朱含伟要求中石油西康公司退还2000元押金的请求，符合法律规定，予以支持。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付…生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，中石油西康公司未按上述规定向朱含伟足额发放停工留薪期待遇及护理费，故对朱含伟要求中石油西康公司支付停工留薪期待遇差2265元、住院期间护理费1500元的请求，予以支持。《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：…十级伤残为7个月本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”朱含伟要求中石油西康公司支付一次性伤残就业补助金的请求，符合法律规定，予以支持；对朱含伟要求中石油西康公司支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金的请求，与法律规定不符，不予支持。职工享有带薪年休假的权利，中石油西康公司未安排朱含伟休2016年度带薪假期，朱含伟要求中石油西康公司支付未休带薪假期报酬的请求，予以支持。对朱含伟其他请求，于法无据，不予支持。由于双方均未提供双方解除劳动关系时，朱含伟前十二个月的月平均工资，故按2016年度统筹地区雅安市月平均工资标准计算。朱含伟应获得的经济补偿金应为3544元×4个月＝14176元、一次性伤残就业补助金为3544元×7个月＝24808元、停工留薪期待遇差2265元、住院期间护理费1500元、未休带薪假期报酬3544元÷22天×5天＝815元、退还押金2000元。上述费用为45564元。综上，一审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（六）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条的规定，判决：一、解除朱含伟与中石油西康公司之间的劳动关系；二、由中石油西康公司在判决生效后十日内给付朱含伟45564元；三、驳回朱含伟的其他诉讼请求。案件受理费5元，由中石油西康公司负担。
本院二审期间，中石油西康公司提交以下证据：
《中国石油人力资源管理系统员工个人收入情况表》，拟证明朱含伟在中石油西康公司工作期间平均月收入情况，并非按5000余元计算，也不是一审判决确定的按雅安市当地职工月平均工资计算。
朱含伟质证认为，该证据不属于二审新的证据，朱含伟月平均工资情况一审中朱含伟汇总后已经提交，且系根据中石油西康公司向朱含伟发放的月工资情况汇总后得出。
朱含伟未提交新的证据。
本院对中石油西康公司提交的证据综合认证如下，《中国石油人力资源管理系统员工个人收入情况表》在诉讼发生前就已存在，中石油西康公司有取得和提交的条件，却在一审中怠于行使举证的权利，不作为新的证据进行认证。
二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，根据双方当事人的上诉理由、答辩意见，结合举证、质证的情况和审理查明的事实，本案二审阶段争议焦点主要包括以下两个方面，分述如下：
一、中石油西康公司主张无需支付经济补偿金14176元、住院护理费1500元、未休带薪假期报酬815元的请求应当如何评判。
解除劳动合同的经济补偿金，从性质上来看，是对因用人单位解除劳动合同而遭受损失的劳动者进行的补偿。通常意义上讲，当不存在用人单位解除劳动合同的法定情形或劳动者因主观过错致使劳动合同解除时，用人单位应当依照《中华人民共和国劳动合同法》规定的标准向劳动者支付经济补偿金。根据查明的事实，朱含伟工伤事实出现后，中石油西康公司在评残不久的时间范围内，未与朱含伟磋商即改变其工作地点，在朱含伟不愿前往的情形下，中石油西康公司以朱含伟旷工为由解除与其之间的劳动关系，在此情形下，不能简单认定为朱含伟存在主观过错，中石油西康公司该行为有欠妥当，一审认定双方解除劳动关系中石油西康公司应按法定标准支付经济补偿金的意见正确，应予维持。根据查明的事实，朱含伟受伤时间为2016年3月19日，出院时间为同年4月2日，该期间因伤未正常上班，依照国务院《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，朱含伟该期间的护理费，应当由中石油西康公司负担。依照国务院《职工带薪年休假条例》第五条第一款“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假”的规定，带薪年休假系行政法规赋予劳动者的权利，用人单位应当合理调整工作任务安排，严格执行该制度以保证劳动者的权利得以实现。根据查明的事实，朱含伟存在应休而未休带薪年休假的事实，中石油西康公司应当按照法定标准支付相应报酬。综上，中石油西康公司上诉理由均不能成立，不予支持。
二、一审法院对朱含伟的工伤保险待遇、经济补偿金处理意见是否正确
依照国务院《工伤保险条例》第十条第一款“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费”的规定，中石油西康公司为朱含伟的工伤保险缴费主体，第十条第二款“用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费率之积”的规定，工伤保险费缴纳数额有其法定标准，并非用人单位自行确定。根据查明的事实，中石油西康公司为朱含伟缴纳了工伤保险费。朱含伟发生工伤事故后，属于工伤保险基金支付的款项，应当由工伤保险基金支付。依照国务院《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”、第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”的规定，朱含伟主张医疗费差、住院伙食补助费差、一次性医疗补助金、一次性伤残补助金应当由中石油西康公司承担的理由不成立，不予支持。关于护理费，一审法院根据其工伤治疗时长，考虑同地域、同级别护工报酬状况，确定为1500元并无不当。关于经济补偿金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期间待遇、未休带薪年休假报酬的计算标准，一审法院以上年度职工月平均工资为基数计算，符合本案实际情况，并无明显失当之处，应予维持。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
朱含伟预交的二审案件受理费10元，中国石油天然气运输公司四川西康分公司预交的二审案件受理费10元，分别由其自行负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘入源
审判员 伍子刚
审判员 陶明刚
二〇一七年十月十日
书记员 赵雨鹏