太原市小店区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）小民初字第591号
原告刘慧林，女，1963年1月16日出生，汉族，阳曲县自来水公司退休职工，住太原市。
委托代理人王秀斌，男，1966年3月21日出生，汉族，无固定职业，系原告丈夫。
被告山西百事帮科技股份有限公司，住所地太原市小店区平阳路14号26幢10层B01号，经营地太原市寇庄北街21号丽泽苑小区东单元1501室。
法定代表人阚新兰，总经理。
委托代理人冉健，山西如光律师事务所律师。
委托代理人行子军，男，1978年3月23日出生，汉族，该公司技术总监，住太原市。
原告刘慧林与被告山西百事帮科技股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2013年4月1日立案受理，依法由审判员郭峰适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘慧林及其委托代理人王秀斌、被告山西百事帮科技股份有限公司的委托代理人冉健、行子军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告刘慧林诉称，2012年9月15日，我到山西百事帮科技股份有限公司下属的五一路超市工作（超市地址位于太原市五一路精营中横街，负责人是ＸＸ），经过考试于当月19日被公司录用为正式职工，月工资2340元（其中基本工资1600元、绩效工资500元、午餐补助240元）。2012年9月至10月30日我工作的五一店有员工2-4人，每日工作时间均超过8小时，从2012年10月9日开始，工作时间为早8点至晚9点。我在超市工作的两个半月内（共77天）的时间内公司未安排休息日，我在请假1天后被扣除工资61元。由于超市的特殊性，从10月31日至11月30日，五一店只有我1人工作，工作时间从早晨8点开门到晚上9点或者10点关门，我不能离开超市，午餐、晚餐都由家人送饭，我一直要求公司给五一店增加工作人员，被告却置之不理。2012年11月30日，被告突然派来工作人员盘点店内货物，并告诉我五一店的房租到期，要关闭。五一店关闭后我的工作问题，被告未做任何安排，我问到11月的工资时，被告的回答是等待通知。经过我无数次的催要，被告在2013年3月7日发给我11月的工资1452元，我问到因为什么克扣工资时，被告答复是五一路货物盘点时有亏损，所以扣除员工工资作为亏损的补偿，我在工作期间踏踏实实，整理货架、清理卫生、接待顾客、销售货物、样样不落，每日电脑的销售记录和销售收入分毫不差，况且五一店内安装有监控设备，因店内货物亏损而克扣我的工资是无理由的。我在法定节假日、休息日及从10月9日至11月30日的加班费被告只字未提。综上所述，被告的行为严重违反法律和法规的规定，为维护我的正当权益，特向人民法院提起诉讼，请求判决被告向我支付违法解除劳动合同的经济补偿金800元；判决被告向我支付所扣工资和午餐补贴600元；判决被告向我支付加班费4134元（2012年10月9日至11月30日52个加班，计算方式为53元/天×1.5倍=4134元）；判决被告向我支付法定节假日加班费426.4元（其中2012年国庆节、中秋节加班费的计算方式为53.3元/天×4天×2倍=426.4元）；判决被告向我支付休息日加班费586.3元（11天休息日，计算方式为加班费53.3元/天×11天=586.3元）。
被告山西百事帮科技股份有限公司辩称，原告在2012年9月15日至2012年11月30日在我公司所属山西百事帮科技股份有限公司五一路店超市工作，工资的组成是由基本工资1200元、绩效工资500元（根据业务量的完成情况，若考核未完成，不发放绩效工资）、午餐补助240元和全勤奖50元组成。根据法律规定，劳动者与用人单位之间有3个月到6个月的试用期，在此期间双方都有解除劳动合同的权利，所以不存在支付解除劳动合同补偿金的请求。2012年11月30日五一路分公司关闭时，清点货物时丢损12533.8元，根据公司的规定应扣除丢损12533.8元中原告所承担5%的份额，所以扣了原告工资623.5元。原告的工作时间是早9点至晚6点，中间有1个小时的休息时间，实际工作时间是8小时，不存在加班的情况。我公司是按照日工资计算，原告在试用期的日工资为46.7元。根据工资表显示，每增加一个礼拜天加40元，实际给了双倍工资，9月是支付了3个礼拜天的加班工资，10月和11月分别给了5个礼拜天的加班工资。法定节假日加班工资应该给原告320元，实际补偿了原告400元，多支付了80元，超出了三倍工资标准。我公司已尽到法律责任，请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，原告系山西省阳曲县自来水公司职工，现退休。原告在2012年9月15日至2012年11月30日在被告所属山西百事帮科技股份有限公司五一路店超市工作，双方未签订书面劳动合同，2012年9月15日至2012年10月15日约定的日工资为46.7元。被告提供原告的工资明细表，显示2012年9月应出勤为30天，实出勤为16天，原告领取基本工资为1400元，被告扣除原告缺勤时间14天的缺勤款653元和履职保证金89元，向原告支付加班补助140元，原告实领工资为798元；10月应出勤为31天，出勤时间为31天，缺勤扣款47元，基本工资为1297元，被告扣除原告的绩效工资500元、缺勤工资47元和履职保证金184元，支付全勤奖60元、加班补助406元和午餐补助128元，原告实领工资1660元；11月应出勤为30天，出勤时间为29天，缺勤时间1天，基本工资1600元，被告扣除原告的绩效工资500元、缺勤扣款53元和履职保证金178元，向原告支付加班补助53元和午餐补助232元，原告实领工资1601元。2012年11月27日，山西百事帮科技股份有限公司五一路店超市停止营业，被告未安排原告工作。2012年12月8日，原告向被告递交员工辞职申请表并被批准同意离职。被告所属五一路店超市在2012年9月工作人员为张某英（2012年9月6日离职）、魏某峰、郭某芳（2012年9月3日入职）和刘慧林（2012年9月15日入职）；10月工作人员为魏某峰（2012年10月30日离职）、郭某芳（2012年10月18日离职）和刘慧林；11月工作人员为刘慧林。原告提供周俊杰和吉存明的证言，证明原告每天在工作时间加班到晚上9点至10点，被告对证人证言不予认可。
另查明，原告因与被告劳动争议纠纷向太原市小店区劳动争议仲裁委员会提出仲裁，2013年3月18日，该仲裁委员会以原告刘慧林申请仲裁的主体不适格，作出小店劳仲不字（2013）第5号不予受理案件通知书。原告不服向法院提起诉讼。
本院所确认的上述事实有，小店劳仲不字（2013）第5号不予受理案件通知书、工资单、工资明细表、五一路店超市人员名单、员工辞职申请表、周俊杰和吉存明的证言及庭审笔录等在案为凭，可以采信。
本院认为，原告于2012年9月15日入职，在2012年12月8日离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第三款的规定，已完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。原告与被告不存在试用期的约定。用人单位应当与劳动者签订书面劳动合同，而未签订，双方已形成事实的劳动关系。原告在2012年12月8日向被告申请辞职，双方属于协商解除劳动关系，不存在被告违法解除与原告的劳动关系，故原告主张被告支付违法解除劳动合同经济补偿金800元的请求，本院不予支持。原告主张被告支付所扣工资和午餐补贴600元，被告认可所扣工资623.5元是因为五一店停止营业时，对货物进行盘点发现货物造成亏损，按照亏损数额的比例扣除原告工资623.5元，被告在无任何事实和证据证明原告存在过错的前提下，无故扣发原告的工资，其行为不当，被告应返还扣发原告的工资623.5元，因原告向法院主张的请求为600元，故被告应向原告返还所扣工资600元，对其提出的抗辩意见，本院不予采纳。原告主张被告应支付加班费4134元，原告提供周俊杰和吉存明的证言，证明原告每天工作到晚上9点至10点并结束营业，因超市的营业时间具有特殊性，并非被告所辩称的超市营业时间每日晚6时结束营业，根据行业惯例和结合客观现实，超市的的营业时间会适当延长3小时至4小时结束营业，周俊杰和吉存明的证言可以证明原告存在加班的事实，对证人证言本院予以采信；根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，原告已举证在上述时间段内有加班的现象，已完成举证责任，被告否认原告的其余加班的，应当对其主张负举证责任。被告提供的原告的签到表，不能真实反映原告在工作日的加班事实，本院不予采纳。在10月18日郭某芳和10月30日魏某峰的分别离职时，不存在仅有原告一人加班的现象，也存在其他人员在超市加班的现象，2012年11月期间，五一路店超市仅有原告一人工作，按照上述时间和证人证言的分析，原告在工作日的加班时间应从2012年10月18日至2012年11月26日计算40天，本院酌定按工作日延长加班3小时计算，累积工作日加班时间为3小时×40天=120小时，按照国家规定每天8小时工作制，原告工作日加班时间计算方式为120小时÷8小时/天=15天，在延长劳动者工作时间加班的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬，2012年11月原告因缺勤被扣款53元和被告向原告支付休息日加班工资53元，可以证明原告在2012年10月15日的日工资为53元，原告工作日加班时间的工资计算方式为53元×150%×15天=1192.5元，故被告应向原告支付工作日加班工资1192.5元。2012年国家规定国庆节和中秋节法定节假日为4天，法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资百分之三百的工资报酬，原告在此期间的日工资为46.7元，午餐补助为每天8元，计算方式为46.7元/天×4天×300%=560.4元，扣除原告已领取的基数工资46.7元/天×4天=186.8元，被告应向原告支付法定节假日加班工资373.6元，原告主张按53元计算属计算错误，原告领取10月工资1660元包括加班补助406元，故原告主张被告支付法定节假日加班费426.4元的请求，证据不足，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条的规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日，原告在2012年9月已领取加班补助140元，不存在被告向原告支付在此期间的加班工资的请求；2012年10月和11月原告的出勤天数分别为31天和30天，证明原告并未享受国家规定的休息日，原告应享受8天的休息日，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，2012年10月7日和10月14日休息日2天加班工资的计算方式为46.7元/天×2天×200%=186.8元，2012年10月21日、28日、11月4日、11日、18日和25日休息日6天的加班工资计算方式为53/天×6天×200%=636元，被告应向原告支付8天休息日加班工资822.8元，扣除原告已分别领取的2012年10月15日之前2天的基数工资46.7元/天×2天=93.4元和已领取的2012年10月15日之后6天的基数工资53元/天×6天=318元，扣除被告支付的休息日加班工资53元，原告应得休息日的加班工资358.4元。被告辩称已向原告支付在此期间休息日加班工资，但未提交证据予以证明，故对被告的抗辩意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第三款、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下：
一、被告山西百事帮科技股份有限公司在本判决生效后十日内支付原告刘慧林工作日加班工资1192.5元、休息日加班工资358.4元和返还克扣的工资600元，共计2150.9元。
二、驳回原告刘慧林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由被告山西百事帮科技股份有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。
审判员 郭 峰
二〇一三年六月八日
书记员 冯亚妮