重庆市万州区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0101民初2654号原告:吴代元，男，1950年11月5日出生，汉族，居民，住重庆市万州区。委托代理人：万福英，重庆市万州区太白法律服务所法律工作者。被告:重庆金晟源建设工程有限公司，统一社会信用代码91500101207934249H，住所：重庆市万州区白岩路30-32号金鑫大厦16楼。法定代表人：何亮，总经理。委托代理人：刘峰光（特别授权），重庆征程律师事务所律师。被告：骆仕国，男，1961年7年21日出生，汉族，居民，住重庆市万州区。委托代理人：牟新生（特别授权），重庆蓝舰律师事务所律师。原告吴代元与被告重庆金晟源建设工程有限公司（以下简称金晟源公司）、被告骆仕国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月21日受理后，依法适用简易程序并于2017年4月5日、5月5日公开开庭进行了审理。原告吴代元及其委托代理人万福英，被告金晟源公司的委托代理人刘峰光、被告骆仕国及其委托代理人牟新生到庭参加诉讼。诉讼中，被告金晟源公司申请追加骆仕国为本案共同被告。本案现已审理终结。原告吴代元向本院提出诉讼请求：原告的医疗费38734.47元（门诊费6456.29+住院费32278.18）、误工费16800元（140×120）、护理费8100元【（21×100）+（120×100）×50%】、营养费6000元（120×50）、住院伙食补助费1050元（21×50）、交通费1000元、残疾赔偿金114403.80元（27239×14×30%）、康复费3000元、鉴定费3500元、精神抚慰金10000元，计202588.27元，由两被告连带赔偿。事实和理由：被告金晟源公司将工程分包给骆仕国后骆仕国雇请原告在江南新区长江之星建筑工地从事劳务。2016年12月23日中午吃饭后，原告到5号楼负一楼打线槽，因负一楼无灯光照明，原告从负一楼的楼梯口处摔倒滚到负一楼底下。当日下午1点多钟，水电工张光才用手电筒作为照明路过负一楼时发现原告躺在地上，头部、胸腹多处被擦伤，便将原告背上楼交给土建代班张永明。原告苏醒后感觉左胸、背部、腹部疼痛，原告稍作休息后又继续在工地上干活。晚上回家后，其家人为其购买了止痛药和外用药，未去医院作检查。2017年1月5日下午，原告在被告5号楼建筑工地上干活时，突然感觉左胸背部和左上腹部剧烈疼痛，心跳心慌，面色苍白，被他人送到万州区第五人民医院抢救。诊断为:外伤性脾破裂、腹腔内大出血、失血性休克、左肾挫伤、左侧第7、8肋骨骨折。入院后立即作脾脏切除手术，从腹腔内取出积血和血凝块3000多毫升，住院21天。出院后鉴定为8级伤残。原告在从事劳务中因被告没有提供必要的安全生产条件，致使原告受伤。被告金晟源公司将所承包的工程分包给无资质的骆仕国，原告在劳务中受伤，两被告应承担连带责任，故提出前述诉讼请求。被告金晟源公司辩称，根据原告起诉的事实，本司不是适格被告。侵权责任法第三十五条规定，提供劳务者受害责任是个人与个人之间形成劳务关系，提供劳务者自己受到伤害由接受劳务一方承担责任。本司并未聘用原告，原告的劳务报酬也不是本司支付。本司已于2015年7月1日将包括原告提供劳务的工程发包给了骆仕国，本司与原告不存在劳务关系。原告主张的事实本司不清楚，因本司不是原告的雇主。原告称2016年12月23日受伤，2017年1月5日出现症状加剧，原告受伤的事实本司不否认，但原告何时何地受伤存疑，受伤后到病情发作长达14天，不排除其他原因使病情加重。原告提供的证据显示原告与骆仕国之间存在劳务关系，支付报酬也是骆仕国。原告主张康复费、护理费与事实不符，出院后勿需护理。原告主张营养费无医嘱支持。原告主张误工期限有误。原告举示的司法鉴定意见书中的结论除第一项无异议外，其余四项均有异议，但本司不申请重新鉴定，由法院根据事实依法确认相关费用。原告无确凿证据证实其受伤前一年以上在城里居住。原告在第一次开庭时已明确表示放弃康复费、营养费、出院后误工费的主张。本案是提供劳务者受害责任纠纷，应按过错承担责任，原告自身存在责任，另一工人在工地长期做工带电筒照明而原告不带电筒未尽义务，原告受伤后代班和他人劝其休息但原告不听劝阻，原告未对自己健康尽注意义务而导致伤情加重。请求法院依法判决。被告骆仕国辩称，本人认识原告，原告一直跟本人做工，但本人是帮公司喊原告做工。本人只是单项承包工程，具体负责混凝土施工。原告做小工，每天工资140元。原告未明确以哪种关系主张权利，本人不是适格被告。原告称2016年12月23日摔倒但本人不清楚，相隔半月后才发生伤情本人也不知晓。原告的伤情不明，受伤原因不明，听他人说原告的伤情不是在工地上造成的，事发于大巴车上。八级伤残和损害事实缺乏必然因果关系。原告称被告未提供安全生产条件，但工地上灯光照明不是本人的义务，工地上是有灯光设施的只是那天灯坏了。每次安全会都强调安全，工地上有照明设备原告自己不带照明灯，对安全注意事项掉以轻心，违反规章制度。原告当时伤情严重却不去医院检查也不听劝阻，事发后继续上班从事重体力劳动造成严重伤情，对造成八级伤残原告过错较大。原告系农民，无确凿证据证明受伤前在城里连续居住一年以上。当事人依法向本院提供了证据材料，本院主持了质证，对当事人无争议的证据材料的真实性予以确认并在卷佐证。本院对原、被告一致陈述及于己不利自认也予以确认。对争议证据材料评析如下：1、张光才的书面证明。金晟源公司代理人认为证明本身是他人书写好后由张光才签字，无法考证其真实性。被告骆仕国认为张光才证明与原告诉状说法不一致。本院经审查认为证人张光才已出庭作证，出庭作证的证言与书面证明不一致，书面证明本身不是张光才所写只是在证明人后签了字和按了手印，而被告对张光才的当庭证言未提出实质异议，本院对张光才的书面证明的证明力不予认定。2、张永明的书面证明。金晟源公司的代理人认为，张永明应出庭作证，证明后未附张永明的身份资料也无法判断其是土建代班。被告骆仕国认为张永明的证明与诉状事实不一致，张永明并未看到原告如何摔倒，只是听说，不认可其证明力。本院审查认为，张永明的书面证明证实的内容与张光才的当庭证言不一致，虽然证明下落款有身份号码和电话号码但张永明未到庭无法判断该书面证明的真实性，本院对张永明的书面证明的证明力不予认定。3、司法鉴定意见书。经质证，被告方只认可伤残等级结论，否认另4项鉴定结论。虽然未申请重新鉴定，但该司法鉴定意见书系单方委托形成，难免有失公正性。经进一步质询原告在2017年1月26日出院后及2017年2月13日出具鉴定结论后并未作康复治疗，一方面说明未发生康复费，另一方面原告并无作康复治疗的必要，原告也当庭放弃康复费主张，本院对预估3000元的康复费的证明力不予认定。鉴定结论中第三项认定原告吴代元出院后的部分护理时限为2个月为宜，经审查原告伤情较重仅住院21天便出院，出院医嘱注意休息，保护腹腔血浆引流管避免脱落需择期复查后拔管，医疗费票据显示2017年2月7日至2月9日再次住院拔管，拔管后尚需小心翼翼，鉴定意见显示“目前腹部疼痛……左侧腹部可见12×0.3cm纵行条状瘢痕，腹部压痛，无反跳痛，腹部脾脏未扪及”，综合评析可认定外伤出院后的部分护理时限为2个月。鉴定意见书分析判断“出院时医嘱载明‘加强营养’，说明其出院后尚需继续加强营养”，但审查原告向本院提交的病历并无医嘱需加强营养，本院对鉴定结论认定外伤出院后的营养时限评定为4个月的证明力不予认定。鉴定意见书认定吴代元外伤后的误工期评定为120日不符合司法解释精神，人赔司法解释规定误工时间根据医疗机构出具的证明确定，持续误工的可算至定残前一日，病历虽有“院外注意休息”的表述但未表明休息时间，故其误工时间只能计算至定残前一日即为38天。4、租房合同、向德玉的证明、《商品房买卖合同》复印件。被告方均不认可其真实性，均认为不能达到原告受伤前持续一年以上在城镇居住的证明目的。本院经审查认为，第一份租房合同的租期虽有涂改痕迹，租房时间截止日由2016年3月20日改为2018年3月20日，但出租人的房产证复印件和书面证明印证了2015年以来原告的租房居住情况，其他证据材料基本上形成证据锁链能证明2013年5月至2015年3月21日前的租房情况；骆仕国当庭陈述吴代元多年来随自己做工，而原告的户籍地隔城里较远不可能打工后回老家居住，印证了原告多年在城镇居住的事实。综前采证，本院对本案事实认定如下：被告金晟源公司的经营范围：从事建筑相关业务，销售建筑材料、装饰材料。2015年7月1日，被告金晟源公司以海成长江之星（一期）项目部名义与被告骆仕国签订《长江之星砖（砼）工程分包合同文件》，约定骆仕国负责工程所有砼、砌体、抹灰、外墙保湿、外墙装饰装修等工程清包，包括辅助材料、设备、工具、用具、人工均由骆仕国提供，涉及该承包各分项工程所有砖工类工作内容均由其完成；因直接或间接导致的人员伤害等由骆仕国承担全部责任；承包人须严格遵守国家和当地的有关安全、文明施工的法律、法规、规定，严格执行甲方制定的安全、文明施工规章制度，确保施工安全，确保施工场地内外其他人员安全，加强对每个班组成员的安全教育和管理，因承包人原因引起的安全事故的全部相关责任由承包人承担，给发包人造成损失发包人有权从工程款中扣除；承包人应与其雇请的施工作业人员签订书面雇佣合同并承担支付施工作业人员的劳务报酬及社保等有关的全部费用；合同价格已充分考虑工伤费用，如遇工伤事故由承包方支付医疗费等费用，劳务班组必须参加雇主责任保险（由公司统一参保，费用在承包人工程款中扣除）,保险公司理赔外费用50000元内承包人全额承担，超出50000元部分发包人承担70%、承包人承担30%，所有费用先由承包人垫付。合同约定了三大项22小项的施工项目的价格，还对其他关联事项作了约定。2016年2月起，吴代元受骆仕国雇请到其分包的前述工程的工地上干活，直至2017年1月5日（偶尔一天也在骆仕国承包的其他工地干活）。2016年12月23日，原告吴代元吃罢午饭后到被告骆仕国分包的工程中的长江之星3号楼负一楼打线槽（平公路之下有负三层，挨公路往下数依次为负一、负二、负三楼），原告从负一楼的梯口处摔到负一楼楼梯转角平台受伤，整个负三楼当天均无灯光照明。张光才到负楼务工发现原告吴代元后将原告背上楼交给其他人。原告稍作休息后又继续在工地干活，未到医院作检查，自行作了止痛处理。2017年1月5日下午，原告在骆仕国分包的工程继续干活时突感左胸背部和左上腹部剧烈疼痛等，在下班前已感觉体力不支，后被送入万州区第五人民医院住院治疗，入院时间为2017年1月5日18时47分，经治疗于2017年1月26日11时出院，实际住院21天。门诊诊断“创伤性脾破裂”。主诉：外伤致左胸背疼痛10天，加重伴腹部疼痛3+小时。病史记载：患者及家属诉入院前10天，患者在工地上干活时不慎从梯子上摔倒，即诉左胸背疼痛，尚能忍受，即在院外口服及外用药物治疗，当时未引起重视，未作任何检查及特殊处理。入院前3+小时，患者突然出现左胸背及腹部疼痛，以左上腹部疼痛明显，难以忍受，伴心慌不适，无恶心、呕吐等。腹部彩超显示：脾脏增大，双肾尿盐结晶，脾周等回声，腹腔积液，急诊以“腹部闭合性损伤：外伤性脾破裂”收入我科。入院当日即作“剖腹探查术+脾脏切除术”。入院诊断：1.外伤性脾破裂；2.腹腔内大出血；3.失血性休克。术中发现腹腔内积血约3000mL。出院诊断：1.外伤性脾破裂；2.腹腔内大出血；3.失血性休克；4.左肾挫伤；5.双侧胸腔积液（左侧明显）；6.左7、8后肋骨折。出院情况：患者诉引流口处偶有轻微疼痛，其他无异常。查体：全腹无压痛、切口已拆线，保留腹腔血浆引流管通畅无脱落，引出少许浑浊液体。出院医嘱：1.院外注意休息；2.注意保护好腹腔血浆引流管避免脱落、门诊换药，择期复查后拔管；3.院外多做深呼吸促进肺复张，必要时需行胸腔穿刺抽液；4.院外继续口服阿司匹林肠溶片100mg每天一次，炎热清片1.38g每天三次，每半月复查血常规、凝血功能等检查……。2017年2月7日原告又到医院治疗，2月9日出院。原告先后共发生医疗费（含出院后门诊费）38734.43元（门诊费6456.25元+住院费32278.18元）。原告吴代元委托重庆市渝东司法鉴定中心于2017年2月13日作出渝东司鉴中心[2017]临鉴字第133号《司法鉴定意见书》，认定：1.被鉴定人吴代元外伤性脾破裂行脾切除后的伤残程度系八级伤残；2.被鉴定人吴代元本次外伤后的康复费用预估人民币3000元；3.被鉴定人吴代元本次外伤出院后的部分护理期限评定为2个月为宜；4.被鉴定人吴代元本次外伤出院后的营养时限为4个月为宜；5.被鉴定人吴代元本次外伤后的误工期评定为120日。本院认定鉴定机构作出的伤残等级和部分护理期限的评定。因原告从2017年2月9日第二次住院出院后至2017年4月5日第一次开庭原告未发生任何康复费原告也放弃该主张本院不认可康复费评估结论。原告向本院提交的证据未发现医嘱需加强营养而鉴定意见表述有出院时医嘱需“加强营养”，因此关于营养时限的结论本院不采信。误工以医嘱为准或算至定残前一日，鉴定机构对误工期进行鉴定不妥，本院不采信关于误工期的评定。原告垫付鉴定费3500元。原告在下负一楼时自己未准备照明设施。原告吴代元提供劳务的工程属骆仕国分包的工程，原告受伤地系骆仕国分包的工程地，原告的劳务量由骆仕国考核统计，原告的劳务报酬也系骆仕国发放。骆仕国辩论时称工地负楼有照明设施和工地上备有照明头灯未举证证实。因二被告对原告吴代元的损失未予赔偿而引起纠纷。综上所述，本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告吴代元在被告骆仕国分包的工程中提供劳务，原告和被告骆仕国之间形成了劳务关系，原告在提供劳务中受到伤害，应由被告骆仕国承担侵权责任。本案中，被告骆仕国在组织施工过程中未加强安全监管，在负楼有三层楼的施工环境未设置照明设施，在存在安全隐患的地方无安全防护设备设施，原告前往此环境提供劳务时受伤，被告骆仕国负有重大过错，其不作为的行为与原告吴代元受伤存在因果联系。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告吴代元明知负楼无照明设施前往作业时自己又不佩戴电筒等照明设施，在前往作业点过程中自己不尽注意义务以加强自我保护，自己明知受伤又不及时就诊而继续劳动以致扩大损害结果，其自身存在过错，可以减轻被告骆仕国的责任。结合本案的实际情况，由原告吴代元承担20%责任，被告骆仕国承担80%责任为宜。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告金晟源公司明知被告骆仕国是公民而将自己承包工程中的主楼及附属工程分包给骆仕国，骆仕国并不具备劳务承包主体资格，作业地负楼无简单的照明设施，也未配备电筒等，按照被告骆仕国所说不知道原告受伤，说明其对工地缺乏相应的监督管理，以致于原告受伤后不及时送往医院住院和提供医疗费，故被告金晟源公司对原告吴代元的损失应当承担连带赔偿责任。本院对原告吴代元主张的损失评判如下：医疗费38734.43元、住院伙食补助费1050元、鉴定费3500元，不违反法律规定，本院予以支持；残疾赔偿金114403.80元（27239×14×30%），原告吴代元定残时已满66周岁，不足67周岁，可计算14年残疾赔偿金，伤残等级为八级，伤残系数为30%，原告吴代元虽系农村居民但长期在外打工且有证据证明原告受伤前一年以上持续在城镇居住生活，可参照城镇标准计算残疾赔偿金，故对原告主张的114403.80元的残疾赔偿金，本院亦予以支持。关于原告主张的误工费16800元（140×120），因原告吴代元长期在建筑工地作小工，但未举证证实受伤前三年平均工资标准，可参照上年度建筑业重庆市城镇私营单位平均工资标准45987元一年计算误工费，其误工期限应当算至定残前一日，误工天数为38天，故原告的误工费应当为4787.69元（45987元÷365天×38天）；关于原告主张的护理费8100元[（21×100）+（120×100）×50%]，其中住院期2100元护理费合理，予以确认，但出院后60日需部分护理依赖，其出院护理费3000元[（100元×60天）×50%],护理费共计5100元;交通费1000元，原告未提供依据，酌情认定300元；精神抚慰金10000元，考虑原告的损害后果、双方过错并结合本地生活水准等，酌定为6000元；关于原告吴代元主张的康复费3000元，因原告未实际发生康复费，诉讼中又放弃，故本院不再支持康复费；营养费6000元，因无医疗机构医嘱需加强营养，故本院亦不予支持。综上，原告吴代元的损失为医疗费38734.43元、误工费4787.69元、护理费5100元、住院伙食补助费1050元、交通费300元、残疾赔偿金114403.80元、鉴定费3500元、精神抚慰金6000元，共计173875.92元，由原告吴代元自己承担20%即34775.18元，被告骆仕国赔偿80%即139100.74元，被告重庆金晟源建设工程有限公司与被告骆仕国承担连带清偿责任。对原告吴代元的其他诉讼请求予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十三条、第十六条、第二十二条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院》第二条第一款，第十一条第一、二款，第十七条第一、二款，第十八条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条，第二十五条第一款，《最高人民法院》第八条第二款，第十条第一款，第十一条之规定，判决如下：一、原告吴代元的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金，共计173875.92元，由被告骆仕国在本判决生效后三日内赔偿原告吴代元139100.74元。二、被告重庆金晟源建设工程有限公司对以上赔偿款承担连带清偿责任。三、驳回原告吴代元的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1412元，减半收取706元，由原告吴代元负担106元，被告骆仕国负担600元（此款原告吴代元已预交，被告骆仕国连同赔偿款一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。未如期上诉、上诉后未在七日内预交上诉费或申请司法救助未获准仍不预交上诉费则按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。自本判决内容生效后，当事人应当自觉履行判决的全部义务，一方不履行义务时，权利人可以从法律文书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请强制执行。审 判 员 崔晓琴法官助理 李元学二〇一七年五月二十五日书 记 员 刘园园