广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湛中法民一终字第561号
上诉人（原审被告）：罗日富，男，汉族，广东省遂溪县人，住遂溪县。
委托代理人：黄夏，广东领会律师事务所律师。
委托代理人：罗来，男，××年××月××日出生，汉族，广东省遂溪县人，住遂溪县。
被上诉人（原审原告）：麦丽芳，女，汉族，广东省遂溪县人，住遂溪县。
委托代理人：钟春晖，广东飞鸣律师事务所律师。
上诉人罗日富因与被上诉人麦丽芳健康权纠纷一案，不服广东省遂溪县人民法院（2015）湛遂法杨民初字第49号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员陈春丽担任审判长，审判员邓浓、审判员刘芳参加的合议庭进行了审理。书记员张荣担任记录。上诉人罗日富及其委托代理人黄夏、罗来，被上诉人麦丽芳的委托代理人钟春晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2014年3月12日上午，罗日富与麦丽芳因屋地纠纷发生争吵后，双方发生冲突。罗日富将麦丽芳推倒在地上导致麦丽芳受伤。麦丽芳于2014年3月13日被送至遂溪草潭卫生院进行治疗，其花费门诊费596.5元。2014年3月13日至3月17日麦丽芳在湛江中心人民医院治疗花费门诊费5801元。
2015年1月14日，麦丽芳向原审法院提起诉讼，请求法院判令：罗日富赔偿麦丽芳14451.2元（住院期间的费用11501.2元、车费1850元、误工费800元、营养费300元）。
另查明：麦丽芳于1940年8月24日出生，系农村户口。
原审法院审理认为：本案系健康权纠纷案件。过错方应根据侵权行为的大小承担责任。麦丽芳与罗日富因屋地纠纷发生争吵，双方均存在过错。罗日富动手推倒麦丽芳导致麦丽芳受伤，罗日富应承担80%的主要责任。麦丽芳也存在一定的过错，其应承担20%的次要责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，参照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》，并依据本案事实确认麦丽芳的各项损失：一、医疗费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款的规定，麦丽芳主张的医疗费应依据其实际提供的医药费、住院费等收款凭证来认定，麦丽芳提供的草潭卫生院、湛江中心人民医院出具的广东医疗机构（挂号、诊金）收费收据，证明其于2014年3月13日在草潭卫生院门诊花费596.5元，其于2014年3月13日至3月17日在湛江中心人民医院门诊花费5801元，共6397.5元，该部分医疗费予以认定。麦丽芳还提交私人门诊出具的《现金支出单据》及《遂溪卫协会处方》证明其在私人门诊治疗花费4360元，该部分由于麦丽芳不能提供足够的证据予以证明，不予认定；二、麦丽芳主张误工费800元，由于双方发生争吵时，麦丽芳已年满74周岁，其已丧失劳动能力，因此，对麦丽芳的该项主张不予支持；三、交通费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，麦丽芳主张交通费1850元，根据麦丽芳就医地点、次数、人数、时间等综合考虑，酌情支持800元；四、营养费。麦丽芳主张300元，但其不能提供医嘱予以证明，不予支持。麦丽芳的实际损失合计为7197.5元（医疗费6397.5元、交通费800元），罗日福承担主要责任，即其应赔偿麦丽芳损失5758元（7197.5元×80%）。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十二条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条、第一百四十四条的规定，判决：一、罗日富在判决发生法律效力后10天内给付麦丽芳赔偿款5758元；二、驳回麦丽芳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费161.28元，由麦丽芳负担111.28元，罗日富负担50元。
罗日富不服原审判决，向本院上诉称：一、根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二条的规定，中华人民共和国民事诉讼法的任务，是保护当事人行使诉讼权利，保证人民法院查明事实，分清是非，正确适用法律，及时审理民事案件，确认民事权利义务关系，制裁民事违法行为，保护当事人的合法权益，教育公民自觉遵守法律，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业顺利进行。但是，罗日富除于2015年6月20日收到原审判决书外，罗日富没有收到过传票等法律文书。原审在没有依法通知罗日富参加诉讼的情况下就进行审理，并作出判决，不仅违反法定程序，还剥夺罗日富的诉讼权利；二、罗日富没有对麦丽芳实施侵权行为，原审认定罗日富对麦丽芳实施侵权行为错误。麦丽芳称罗日富推倒其造成伤害不符合客观事实。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条的规定，麦丽芳应举证证明罗日富推倒其并导致其受伤，但本案中仅有麦丽芳单方面且不实的陈述，没有其他证据予以佐证，麦丽芳应承担举证不能的不利后果；三、原审认定的损失有误。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，医疗费的确定除了医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证外，同时应结合病历和诊断证明等相关证据。原审未见相应病历和诊断证明，就认定麦丽芳花费医疗费6397.5元属于认定事实不清，证据不足。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费的认定必须有正式票据，并且应与就医地点、时间、人数、次数相符合。原审认定麦丽芳花费交通费800元也属于事实认定不清。请求二审法院判令：一、撤销原判或将本案发回重审；二、驳回麦丽芳的诉讼请求；三、由麦丽芳负担本案诉讼费。
上诉人罗日富在二审期间向本院提交如下证据：照片，用以证明本案纠纷是由麦丽芳引起的。
经质证，被上诉人麦丽芳对上诉人罗日富提交证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为该照片不能证明本案纠纷是由麦丽芳引起的。
被上诉人麦丽芳答辩称：一、原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。原审先后三次通知罗日富参加诉讼，罗日富故意不来开庭；二、罗日富与麦丽芳发生纠纷后，罗日富动手推打麦丽芳导致麦丽芳受伤。麦丽芳的家属于事发当天向派出所报案，因法医认定麦丽芳属于伤病并存，而不作伤情损伤程度鉴定。派出所的问话笔录可以证实罗日富殴打麦丽芳的事实。原审认定麦丽芳的损失数额正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人麦丽芳在二审期间向本院提交如下证据：湛江中心人民医院于2014年3月17日出具的疾病诊断证明书、X光影像诊断报告单、MR诊断报告单、病历，用以证明麦丽芳花费的医疗费是用于治疗被打伤的。
经质证，上诉人罗日富对被上诉人麦丽芳提交证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为该证据不能证明麦丽芳花费的医疗费是用于治疗被打伤的。
对上诉人罗日富在二审期间提交的证据，本院经审查认为，该证据不属于新证据，且该证据对本案的事实认定及处理结果均没有影响，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十三条“当事人举证期限届满后提供的证据不是新的证据的，人民法院不予采纳”的规定，本院不予采纳；对被上诉人麦丽芳在二审期间提交的证据，本院经审查认为，该证据虽不属于新证据，但该证据对本案的事实认定及处理结果均有影响，本院予以采纳。
本院二审除确认原审查明的事实外，另查明：罗日富在公安机关2014年3月27日的询问笔录中称：事发当天，其与麦丽芳在争吵过程中由于相互拉扯导致麦丽芳摔倒在地。
再查明：湛江中心人民医院于2014年3月17日给麦丽芳出具的疾病诊断证明书中载明：一、胸腹部挫伤；二、胸9椎压缩性骨折。
又查明：广东省遂溪县公安司法鉴定中心于2014年9月1日作出的（遂）公（刑）鉴（法活）字（2014）0315号《法医学人体损伤程度鉴定书》，得出如下鉴定意见：麦丽芳伤病并存，不作伤情损伤程度鉴定。
还查明：原审在通过邮寄方式送达传票等法律文书给罗日富被拒收的情况下，采取公告方式向罗日富送达传票等法律文书。
本院认为：本案是健康权纠纷。根据罗日富的上诉请求、理由及麦丽芳的答辩意见，本案当事人二审争议以下焦点问题：
关于原审是否违反法定程序的问题。罗日富上诉提出原审违反法定程序。原审在无法通过邮寄方式送达传票等法律文书给罗日富的情况下，采取公告方式向罗日富送达传票等法律文书，在程序上并无不当，本院予以确认。罗日富提出的上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于罗日富是否对麦丽芳实施了侵权行为及罗日富应承担多少责任的问题。本案纠纷虽是因麦丽芳主动找罗日富理论引起的，但麦丽芳在发生纠纷时已七十多岁，罗日富在麦丽芳体力与其相差悬殊的情况下，与麦丽芳相互拉扯并导致麦丽芳摔倒在地受伤，罗日富对于麦丽芳的受伤应承担主要责任。故原审认定罗日富对麦丽芳实施了侵权行为，并认定罗日富对麦丽芳的受伤承担80%的责任，麦丽芳自负20%的责任并无不当，本院予以确认。罗日富上诉主张其没有对麦丽芳实施侵权行为的理由不能成立，本院不予采纳。
关于麦丽芳的医疗费、交通费如何认定的问题。根据麦丽芳在二审期间提交的湛江中心人民医院的诊断证明及（遂）公（刑）鉴（法活）字（2014）0315号《法医学人体损伤程度鉴定书》，麦丽芳在被打伤后存在××胸9椎压缩性骨折的情况，故麦丽芳应举证证明其花费的医疗费中哪一部分是用于治疗旧病，哪一部分是用于治疗被打伤的。麦丽芳虽未能提供证据予以证明，但考虑到其被医院诊断出胸腹部挫伤后必然需要支出一定数额的医疗费治疗该病，本院酌定其为治疗胸腹部挫伤花费医疗费4000元。原审认定麦丽芳为治疗被打伤花费医疗费6397.5元不当，本院予以纠正。麦丽芳虽未能提供正式票据证明其为治疗胸腹部挫伤花费多少交通费，但考虑到麦丽芳从遂溪前往湛江中心人民医院治疗胸腹部挫伤期间必然花费一定的交通费，且麦丽芳受伤时已七十多岁，其在治疗过程中也需要有人陪同，故原审根据本案的实际情况酌定麦丽芳花费交通费800元并无不当，本院予以确认。故罗日富应赔偿麦丽芳损失3840元［（4000元＋800元）×80%］。原审判决罗日富赔偿麦丽芳损失5758元不当，本院予以纠正。罗日富上诉主张驳回麦丽芳诉讼请求的理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，实体处理有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省遂溪县人民法院（2015）湛遂法杨民初字第49号民事判决第二项；
二、变更广东省遂溪县人民法院（2015）湛遂法杨民初字第49号民事判决第一项为：限罗日富在本判决发生法律效力后10天内给付麦丽芳赔偿款3840元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费161.28元，由麦丽芳负担118.28元，罗日富负担43元；二审案件受理费50元，由罗日富负担13元，麦丽芳负担37元。
本判决为终审判决。
审判长 陈春丽
审判员 邓 浓
审判员 刘 芳
二〇一五年十月三十日
书记员 张 荣
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第9页共10页