山西省平陆县人民法院民 事 判 决 书(2015)平民初字第1219号原告：河南广宝电梯销售有限公司。住所地：河南省郑州市金水区杨金路办事处河村**号。法定代表人：刘亚茹，系该公司总经理。委托代理人：贾安、王辉，河南洛神律师事务所律师。被告：平陆县汇强置业有限公司。住所地：山西省平陆县太阳路南段。法定代表人：苏前进，系该公司总经理。委托代理人：李太康，山西民友律师事务所律师。原告河南广宝电梯销售有限公司（以下简称广宝公司）与被告平陆县汇强置业有限公司（以下简称汇强公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年11月26日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人贾安律师与被告委托代理人李太康律师到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广宝公司诉称：2012年9月16日原告与被告签订了一份《电梯销售合同书》，合同约定原告向被告生产销售美迪斯牌电梯，合同总价7210000元，付款方式为：签订之日起3个工作日内被告向原告支付定金10万元；在约定提货前50个工作日，被告向原告支付提货台量设备总价的30%，作为排产款；被告应在合同约定提货前15个工作日向原告支付提货台量设备总价的70%……交货地点为山西省平陆县。合同第8.5项规定：“除不可抗力外，甲乙双方中任何一方单方废止合同的，须向另一方支付违约金，违约金为本合同总价的30%。”合同第十条第五项约定：“除本合同另有约定的以外，在本合同签订后15个月内，甲方未向乙方支付任何款项的，乙方有权终止合同，甲方应向乙方支付本合同总金额30%的违约金。”合同还约定了双方的责任与费用、司法管辖等其他事项。2013年11月27日，双方还签订了一份补充协议。被告在交付完定金后，便再也没有支付任何款项。2013年被告要求准备使用电梯，原告即与美迪斯电梯有限公司签订合同，由于资金没有到账，致使原告与美迪斯电梯有限公司签订的合同无法履行，造成原告重大损失。同时，被告又与第三方签订合同，购买电梯，并进行安装。原告为双方合同的履行做足了充分准备工作，为此付出了大量的人力、物力和财力。被告的违约行为给原告造成了无法弥补的巨大物质损失。原告认为，双方之间签订的买卖合同系双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，被告拒不付款的行为属严重违约，应当承担相应的法律责任。现起诉请求判令解除原被告双方之间签订的《电梯销售合同书》，被告支付违约金2163000元。举证期限内，原告广宝公司及委托代理人向本院提供如下证据材料：1、2012年9月16日由原被告双方签订的河南广宝电梯销售有限公司的电梯销售合同书和电梯补充协议各一份，拟证明原被告双方签订电梯销售买卖合同约定的具体情况。设备销售合同一份，拟证明原告与美迪斯电梯有限公司签订设备销售合同约定的具体情况。原告公司账户转账明细单一份，拟证明原告向美迪斯电梯有限公司已支付设备款648000元。照片五张，拟证明被告已安装别的公司的电梯，并进行使用。被告汇强公司辩称：同意解除双方签订的电梯销售合同，但双方约定的违约金过高，原告并未产生诉求的违约金的损失，根据《合同法解释二》的相关规定，以实际损失的30%为限。原告应当返还被告定金10万元。举证期限内，被告汇强公司及委托代理人未提供任何证据材料。经庭审质证，被告对原告方提供的证据1真实性无异议，对证据2因被告并不知情，无法确定其真实性。对证据3不能证明原告向美迪斯电梯有限公司付款与本案的关联性，不能说明是实际损失。对证据4没有异议。经审理查明：2012年9月16日，原告与被告签订了一份《电梯销售合同书》，合同编号：M-110623K/T9-15，合同约定原告（乙方）向被告（甲方）生产销售美迪斯牌电梯50台，合同总价7210000元。付款方式为：2.1合同签订之日起3个工作日内，被告向原告支付定金10万元，直接汇入本合同原告方指定账户，本合同生效；2.2在约定提货前50个工作日，被告向原告支付提货台量设备总价的30%作为排产款，直接付给原告指定账户，原告收到该款后安排生产；被告应在合同约定提货前15个工作日，被告向原告支付提货台量设备总价的70%，原告收到该款后安排生产发货；……交货地点为山西省平陆县。交货日期为2015年12月30日。合同第8.4项规定：由于非不可抗力原因，乙方逾期交货或甲方逾期付款，违约方应按逾期部分电梯设备金额万分之四/天的比例向另一方支付逾期滞纳金，但违约金总额最高不得超过本合同总价的5%。8.5项规定：“除不可抗力外，甲乙双方中任何一方单方废止合同的，须向另一方支付违约金，违约金为本合同总价的30%。”合同第十条第五项约定：“除本合同另有约定的以外，在本合同签订后15个月内，甲方未向乙方支付任何款项的，乙方有权终止合同，甲方应向乙方支付本合同总金额30%的违约金。”合同还约定了双方的责任与费用、司法管辖等其他事项。2013年11月27日，双方还签订了一份补充协议，将合同总价款增加225000元。被告在合同签订后，给原告账户内汇入10万元定金，之后，便再也没有支付任何款项。本院认为，双方之间是基于原告方向被告方销售电梯，由被告给付电梯款形成的买卖合同关系。该合同系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应合法有效，原、被告均应按合同约定履行各自义务。合同签订后，被告仅按约定履行了向原告支付定金10万元的义务，其余条款均未履行，且将其所建楼盘安装使用了他人的电梯，鉴于此原告诉请解除与被告签订的电梯销售合同，被告亦同意解除，本院予以准许。关于原告诉请按合同约定由被告按合同总价的30%支付违约金2163000元是否过高，应否调整问题。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成损失’”。综观原、被告所签订的电梯销售合同、电梯补充协议和原告与案外人美迪斯电梯有限公司（以下简称美迪斯公司）签订的产品销售合同，可以看出，只有当被告（甲方）按合同约定提货前50个工作日向原告（乙方）支付提货量总价30%排产款至原告指定帐户，原告收到该款后才能安排生产，而本案原告并未收到被告支付的排产款，且支付给美迪斯公司的定金与合同约定不符，并在与被告就合同中相关产品的要求明确之前，又给美迪斯公司支付货款548000元显然不妥。由于原告并未提供证据证实其预期利益数额。其超合同约定给美迪斯公司多付定金和支付货款的行为不具有合理性，本院不能认定为原告的损失。故本院只能按原告与美迪斯公司的合同约定确定原告的实际损失为5万元。依据最高人民法院的上述规定，原、被告约定的违约金数额明显过高应予调整，由被告承担原告的违约金数额为50000元+（50000元×30%）=65000元。因本案被告在合同签订后，仅履行了部分义务，并安装使用他人电梯，其行为已构成违约，故其无权要求原告返还定金10万元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百一十四条第二款、第一百一十五条、第一百三十条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十七条、第二十九条之规定，判决如下：解除原告河南广宝电梯销售有限公司与被告平陆县汇强置业有限公司于2012年9月16日签订的合同编号：M-110623K/T9-15的《电梯销售合同书》和2013年11月27日签订的电梯补充协议。被告平陆县汇强置业有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告河南广宝电梯销售有限公司损失65000元。驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费24104元，由原告河南广宝电梯销售有限公司承担23000元，被告平陆县汇强置业有限公司承担1104元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。审判长  梁红珍审判员  轩芬婵审判员  刘 雷二〇一六年三月二十一日书记员  郭 敏