辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终5150号
上诉人（原审原告、并案被告）：李选伟。
委托代理人：李平，辽宁庆阳律师事务所律师。
上诉人（原审被告、并案原告）：辽宁中远国际经济合作有限公司，住所地：沈阳市沈河区。
法定代表人：宁培珠，该公司总经理。
委托代理人：朱春光，辽宁成功金盟律师事务所律师。
上诉人李选伟与上诉人辽宁中远国际经济合作有限公司（以下简称“中远公司”）因劳动争议纠纷一案，均不服沈阳市沈河区人民法院（2015）沈河民四初字第01416、01487号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员赵吉顺担任审判长，审判员张春韬（主审）和丁广昱参加评议的合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审原告（并案被告）李选伟诉称并辩称，原告于2011年12月1日就职于被申请人处，职务司机。并签订劳动合同。2013年12月18日申请人回公司取货过程中，在榆林大街与一辆捷达车相撞，至其受伤。沈阳市人资资源和社会保障局于2014年1月28日出具沈人工字（2014）第67号工伤认定书，认定为工伤。沈阳市劳动鉴定康复管理办公室于2014年6月25日出具职工工伤、职业病致残程度鉴定结论通知单，申请人的伤情评定为九级。沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会于2015年6月10日作出的沈河劳人仲字（2015）048号仲裁裁决书。原告因工伤所造成的工资收入减少，被告应予以支付。带薪年假是劳动者的法定权利，原告在被告处工作期间未休过年假，被告应以货币方式予以补偿。原告所主张的诉讼请求，合法有据。综上，劳动者的合法权益应当受到法律的保护，被申请人支付申请人医疗费11700.15元、误工费56980元、未休年假工资3860元（20天×193元）、一次性伤残补助金37800元（4500元×9个月）、一次性工伤医疗补助金34731元（3859元×9个月）、一次性伤残就业补助金50400元（4200元×12个月）、护理费8460元、经济补偿金12600元，合计216531.15元；本案诉讼费由被告承担。
原告于2011年12月入职被告处任司机一职。原告的误工证明和诊断书已经交给了车队，因此原告的起诉合法有据，请法院支持原告的诉讼请求。
原审被告（并案原告）中远公司辩称并诉称，原告为我单位员工，于2013年3月1日到我单位工作并与单位签订劳动合同，合同期限至2014年2月28日止，2013年11月原告发生工伤。我单位按照工伤保险条例，及辽宁省工伤保险实施办法等规定对其履行了单位应尽的义务，及时报销医药费，申报工伤等级，申领一次性伤残补助金，一直向原告支付停工留薪期的工资并缴纳社会保险。但原告在停工留薪期期间不向单位提供医院出具的需要合理休息时间的证明，亦不提供市级劳动能力鉴定部门出具的停工时间的认定，并一直以二次手术尚未进行为由拒绝到单位上班，导致单位在其未提供任何劳动且超过法定停工时间的情况下一直再向其支付工资，而且原告不配合单位办理任何解除劳动合同手续且要求继续上班的前提下直接索要一次性医疗补助金及一次性就业补助金，导致单位无法满足其要求进而引起仲裁。对于原告医药费的仲裁请求，被告认为被告在为原告申报医药费时，原告未到工伤指定地点就医，且使用工伤报销范畴外的丙类药物导致部分医药费无法报销，单位错误的向原告额外报销了不属于单位承担部分总计4644.66元的医药费在本次仲裁中应对原告的医药费请求予以折抵，另外原告的医药费是否使用丙类药物，被告在质证中将进行核实。对于原告误工费的主张，被告认为被告在原告受工伤后，一直在按照劳动合同的约定向原告支付工资，并且支付了16个月每月1600元的工资，而且原告一直未提供任何医嘱休息证明及市级劳动能力鉴定部门出具的任何应当休息的凭证。而且原告已经于2014年6月就已经进行了劳动能力鉴定，根据法律规定，进行劳动能力鉴定应当治疗终结，因此被告认为原告主张的停工留薪期时间没有依据，且超过实际发生时间，被告已经超额向原告支付了法定待遇，希望仲裁庭在本次仲裁中对于被告多支付的工资与被告的其他法定给付责任予以折抵。对于原告未休年假的工资的仲裁请求，被告认为原告不存在休年假的客观实际情况，原告系2013年3月到原告处工作，且同年既发生工伤事故，至今一直在休息之中，因此不存在未休年假的问题，请仲裁庭对该项仲裁请求予以驳回。对于原告要求支付一次性伤残补助金的仲裁请求，被告认为，法定九级一次性伤残补助金，应为9个月的本人工资，而根据《工伤保险条例》规定本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。被告在为原告申报工伤时，社保部门抛去了原告的相关非工资构成的工资对原告认定的缴费工资为2436元，应当以此认定为准。对于原告要求支付一次医疗残补助金及一次性就业补助金的仲裁请求，被告认为原告发生工伤时间是在2013年，应当以当年的平在岗职工平均工资进行计算，既月平均工资为3541.92元。对于一次性就业补助金的本人工资计算应当与一次性伤残补助金一致。因为原告现未配合被告办理解除劳动合同手续，且原告亦未向被告书面通知解除劳动合同的任何手续，在其仍然要求在我单位继续上班的情况下是无权主张上述两项仲裁请求的，请仲裁庭予以驳回。对于被告主张的二次手术的治疗费用，因被告在第一次劳动能力鉴定时未拆钢板，影响劳动能力鉴定级别，而二次手术后又拒绝重新鉴定，因此二次手术费用应当由被告个人承担，不应由原告承担。请求法院撤销沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会于2015年5月21日作出的沈河劳人仲字（2015）048号仲裁裁决书；请求法院依法改判原告向被告支付一次性伤残补助金为17279.34元（已扣除应当折抵的4644.66元多报医药费）；驳回被告其他诉讼请求；诉讼费用由被告承担。
原审法院查明：2013年3月1日李选伟与中远公司双方签订劳动合同一份，约定：李选伟在中远公司从事司机工作，合同期限一年，自2013年3月1日至2014年2月28日。中远公司为李选伟缴纳了社会保险。2013年11月19日李选伟驾车回公司取货过程中，发生交通事故。2014年1月14日沈阳市人力资源和社会保险局认定李选伟因此次事故受到的伤害属于工伤，2014年5月22日沈阳市劳动鉴定康复管理办公室评定李选伟的伤残等级为九级。李选伟受伤后中远公司为其发放基本工资（扣除社会保险费后每月1380元左右）至2015年2月，并停止为李选伟缴纳社会保险。中远公司向工伤保险部门为李选伟申请了工伤保险待遇，其中第一次治疗的医疗费已支付给李选伟，工伤保险部门已核定李选伟的一次性伤残补助金21924元。2015年3月30日李选伟进行了二次手术治疗。李选伟向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于2015年5月21日出具沈河劳人仲字（2015）048号仲裁裁决书，现李选伟、中远公司对该仲裁结果均不服，均起诉至法院。
另查明，李选伟受伤前的月工资为3665元。李选伟解除劳动合同前十二个月的平均工资为1380元。
上述事实，有双方当事人陈述、仲裁仲裁书、工伤认定决定书、鉴定结论通知书、劳动合同、银行对账单、沈阳市参保人员缴费明细、个体缴费核定表、诊断证明、工伤核定表等证据，经当庭质证认证，该院予以确认，在卷佐证。
原审法院认为：关于李选伟要求中远公司支付二次手术医疗费及两次手术护理费的诉讼请求，因中远公司为李选伟缴纳了工伤保险，李选伟第二次住院期间花费的医疗费及两次手术护理费应由工伤保险基金支付，故对李选伟的该项诉讼请求，该院不予支持。
关于李选伟要求中远公司支付误工费的诉讼请求，根据工伤保险条例的相关规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇，李选伟受伤后，中远公司一直按照每月1600元标准为其发放工资，李选伟于2014年5月22日被评定为伤残九级，李选伟的停工留薪期应为自2013年11月19日至2014年5月22日，而中远公司一直为其发放工资至2015年2月，故对李选伟的该项诉讼请求，无事实和法律依据，该院不予支持。
关于李选伟要求中远公司支付未休年休假工资的诉讼请求，职工未休年休假的仲裁时效为一年，按《职工带薪年休假条例》第四条的规定，职工工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的，不享受当年的年休假，本案李选伟自2013年11月受伤后至起诉前一直未到中远公司上班，故对李选伟2014年、2015年的未休年休假，该院不予支持。
关于李选伟要求中远公司赔偿一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的诉讼请求，因李选伟在中远公司处工作期间，中远公司为其缴纳工伤保险，因中远公司从工伤保险基金中申领了一次性伤残补助金21924元，故应支付给李选伟；关于一次性工伤医疗补助金，需要由中远公司到工伤保险部门进行申领，故对该项诉讼请求，该院不予支持。另原告在庭审时明确表示解除与被告的劳动合同关系，被告亦表示同意，按照《辽宁省工伤保险实施办法》的有关规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，享受一次性伤残就业补助金为本人月工资12个月计算，一次性伤残就业补助金计发基数可按工伤职工受伤前12个月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，采取就高不就低的原则计算，故被告应向原告支付一次性伤残就业补助金43980元（3665元×12个月）。
关于李选伟要求中远公司支付经济补偿金12600元的诉讼请求，根据劳动合同法的相关规定，用人单位与劳动者协商一致可以解除劳动合同，用人单位提出解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付解除劳动合同经济补偿金，李选伟自2013年3月与中远公司建立劳动合同关系，于2015年3月解除劳动合同关系，共计两年，故中远公司应向李选伟支付解除劳动合同的经济补偿金人民币2760元（1380元×2个月）。
原审法院依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第四条，《关于工资总额组成的规定》第十一条的规定，判决：一、被告（并案原告）辽宁中远国际经济合作有限公司于判决生效后十日内给付原告（并案被告）李选伟一次性伤残补助金人民币21924元、一次性伤残就业补助金人民币43980元；二、被告（并案原告）辽宁中远国际经济合作有限公司于判决生效后十日内给付（并案被告）李选伟解除劳动合同经济补偿金人民币2760元；三、驳回原告（并案被告）李选伟、被告（并案原告）辽宁中远国际经济合作有限公司其他诉讼请求及抗辩。案件受理费人民币10元，由被告（并案原告）辽宁中远国际经济合作有限公司负担。
宣判后，上诉人李选伟不服原审法院判决，向本院提出上诉称：1、撤销原审判决第一项，认定的一次性伤残补助金计算错误，我没受伤前银行打卡记录的月工资为4200元，该补助金为50400元；2、我于2011年12月入职单位任司机，2015年2月解除劳动合同，经济补偿金为12600元；3、单位不配合我到工伤保险机构领取一次性工伤医疗补助金，应支付我34731元。请求撤销一审判决，依法改判或发回重审。
上诉人中远公司答辩称：同一审答辩意见。
上诉人中远公司在二审审理过程中申请撤回其上诉请求。
本院二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：上诉人中远公司申请撤回上诉，是对自己诉讼权利的处分，不违反法律规定，应予准许。
关于上诉人李选伟提出受伤前月工资数额的问题。原审法院依据李选伟向法院提供的银行对账单计算得出，故上诉人的该项上诉主张没有事实依据，本院不予支持。
关于上诉人李选伟提出入职时间的问题。原审法院依据双方当事人签订的劳动合同确认上诉人李选伟入职时间符合法律规定。上诉人李选伟提出于2011年12月入职，但未能举证证明，故该上诉主张本院不予支持。
关于上诉人李选伟提出支付一次性工伤医疗补助金34731元的问题，因该补助金应由社保机构支付，其主张由单位支付没有法律依据，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人李选伟、辽宁中远国际经济合作有限公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 赵吉顺
审判员 张春韬
审判员 丁广昱
二〇一六年五月二十日
书记员 谢 媛