湖北省十堰市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂十堰中刑终字第00251号
原公诉机关湖北省十堰市茅箭区人民检察院。
上诉人（原审被告人）代某，无业。曾因犯敲诈勒索罪，于2008年4月被湖北省十堰市茅箭区人民法院判处拘役5个月；因犯聚众斗殴罪，于2010年7月被湖北省十堰市中级人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年4月3日被湖北省十堰市公安局茅箭区分局监视居住。
原审被告人王某甲，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年4月3日被湖北省十堰市公安局茅箭区分局取保候审。
湖北省十堰市茅箭区人民法院审理湖北省十堰市茅箭区人民检察院指控的原审被告人王某甲、代某涉嫌犯寻衅滋事罪一案，于2015年10月8日作出（2015）鄂茅箭刑初字第00343号刑事判决。宣判后，原审被告人代某不服该判决，向本院提起上诉，本院于2015年11月23日受理该案后，依法由审判员贺凯担任审判长并主审，和审判员刘学平、代理审判员张友山组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）代某，认为原判事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：2014年10月8日2时许，被告人王某甲、代某在十堰市东岳路立交桥旁“格莱美KTV”醉酒后出来，其朋友裴某发现自己的轿车后视镜有小刮痕，被告人王某甲、代某便喊来该“KTV”工作人员张某、刘某、王某丙过来处理此事，在此过程中，裴某表示放弃追究该“KTV”相关人员责任并自行离开。但被告人王某甲仍以此要求张某处理未果后，对张某进行殴打，张某跑进该“KTV”旁“风速网吧”内躲避，被告人王某甲、代某追进网吧，无故对王某丙殴打，王某丙躲进吧台内，网管王某乙见状从椅子上站起来，被告人王某甲又无故对王某乙进行殴打，并用吧台上的收银牌等物品将王某乙头部砸伤。经鉴定，被害人王某乙的人体损伤程度为轻微伤；王某丙的右耳损伤程度为轻伤二级。
另查明，被告人王某甲赔偿被害人王某丙、张某、刘某2万元，取得上述被害人的谅解。
2014年10月13日，被告人王某甲主动到公安机关自首。2015年4月1日，被告人代某到公安机关自首。
认定上述事实的证据如下：
1、书证
（1）病历、病情证明、医院检查报告，证明本案被害人受伤在医院治疗情况。
（2）照片资料说明，载明侦查人员对犯罪现场拍照后有关物品、血迹等情况的说明。
（3）调取证据通知书、调取证据清单、证据保全决定书，证明本案现场监控视频、物证（收银牌）等相关证据收集、保全情况。
（4）和解协议书、收条、谅解书，证明被害人王某丙等人与王某甲达成赔偿协议并表示谅解。
（5）十堰市公安局茅箭区分局朝阳路派出所出具的到案经过，证明王某甲、代某案发后主动到公安机关投案的情况。
（6）十堰市中级人民法院（2010）十刑初字第30号、刑事附带民事判决书释放通知书、湖北省高级人民法院（2010）鄂刑三终字第183号刑事附带民事判决书，载明代某因犯聚众斗殴罪，于2010年7月被十堰市中级人民法院判处有期徒刑2年缓刑3年，后释放的情况。
（7）户籍信息，证明两被告人的具有完全刑事责任能力。
2、证人证言：
（1）证人张某的证言：案发当日，“KTV”的顾客因车被划伤，在“KTV”门口滋事，后其本人、“KTV”的一个叫王某丙的组长、附近网吧一个网管，被穿白色条纹短袖和穿灰色外套的两个男的打伤的经过。
（2）证人刘某的证言：案发时“KTV”的顾客因车被划伤，在“KTV”门口滋事，后“KTV”的经理张某、组长王某丙、附近网吧一个网管被人的打伤的经过。
（3）证人裴某的证言：案发时其和几个朋友在格莱美“KTV”消费后，发现自己的车后视镜被人动过，后同行的几个男的就和格莱美“KTV”的工作人员理论，后其离开现场不久又回到现场时，发现那几个同行的男子在附近网吧和格莱美“KTV”工作人员在打架的情况。
（4）证人杨某的证言：其和王某甲、杨某、杨某的朋友（代某）及几个女孩在格莱美“KTV”唱歌出来，其中一个女孩发现她的车后视镜被划伤，为此和格莱美KTV的工作人员发生争执，在此过程中，王某甲酒后滋事，殴打了格莱美“KTV”的工作人员，在被害人往旁边的风速网吧躲避时，王某甲、杨某、杨某的朋友（代某）追过去，王某甲拿网吧的一个牌子将网吧的网管头部砸伤。
3、被害人陈述：
（1）被害人王某丙的陈述：2014年10月8日2点左右，其在十堰格莱美“KTV”上班时，一拨客人走时说他们的车被划伤了，其本人及同事张某在处理过程中，遭到两个男的殴打，其被一个穿深色外套的男的（王某甲）扇耳光，在其跑到旁边的网吧内后，继续遭到扇耳光殴打，两个男的还殴打了网吧的一个网管，还用收银牌将网管的头部砸流血。另外一个打人的男的穿白色短袖（代某）。
（2）被害人王某乙的陈述：案发当日，其在网吧看电影，外面跑来格莱美服务员员工跑进来，看见两个男的在动手打服务员，其中一名穿外套的男子（王某甲）抓住那个服务的衣领扇了两三下，那个服务员跑到网吧，打人的男子跟进来，从网吧拿了个东西扔过来，其用胳膊挡了一下，砸在其胳膊上，打人男子进网吧用脚踹其，拿起收银台的牌子扔过来，砸在其有后脑勺，用手摸全是血。
4、被告人的供述与辩解：
（1）被告人王某甲的供述：自动投案，对犯罪事实供认不讳。
（2）被告人代某的供述：其自动投案，对起诉书指控的犯罪事实供认不讳。
5、鉴定意见：
十堰市公安局司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，载明被害人王某丙的右耳鼓膜穿孔，经6周不能自行愈合，受伤程度为轻伤二级；王某乙外伤致头皮裂伤，受伤程度为轻微伤。
6、视听资料，证明案发现场监控视频情况。
原审法院根据上述事实和证据，依照我国刑法的规定，判决：一、被告人王某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。二、被告人代某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。
宣判后，原审被告人代某向本院提出上诉称，其具有自首情节，且已赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解，归案后认罪态度好，且身体有病，请求本院从轻处罚。
二审经审理查明的事实和采信的证据与原审一致。所有证据均经一审庭审质证，二审复核核实，其来源合法，所证内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）代某、原审被告人王某甲酒后借故生非，随意殴打他人，损毁他人财物，其行为构成了寻衅滋事罪。案发后，原审被告人王某甲、代某自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。上诉人代某此上诉理由，原判量刑时已作了考虑。原审被告人王某甲积极赔偿部分被害人损失，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。上诉人代某称其已赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解的上诉理由，没有事实依据。根据原审被告人王某甲的犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，可以适用缓刑。原判事实清楚，证据确实、充分。定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款，第六十七条第一款、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 贺 凯
审 判 员 刘学平
代理审判员 张友山
二〇一六年一月二十六日
书 记 员 王媛媛
附：《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款，第六十七条第一款、第二十五条、第七十二条、第七十三条第二、三款和
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。