江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）洪刑一终字第275号
原公诉机关南昌市东湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘晓东，外号“东北佬”，男，1986年9月6日出生于辽宁省凤城市，满族，初中肄业，原系江西中鑫路桥集团有限公司业务员，住本市东湖区。2015年1月30日因涉嫌犯贩卖毒品罪被南昌市公安局西湖分局刑事拘留，同年2月13日由南昌市西湖区人民检察院批准逮捕，次日由南昌市公安局西湖分局执行逮捕。
辩护人肖文军、周周，江西法报律师事务所律师�
上诉人（原审被告人）殷尚辉，外号“飞飞”，男，1977年12月1日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，原系江西省人民医院勤杂工，住本市东湖区。1998年9月17日因猥亵妇女被南昌市劳动教养管理委员会收容劳动教养三年；2001年10月因犯非法持有枪支弹药罪被判处有期徒刑二年零六个月；2006年8月15日因犯盗窃罪被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元；2015年3月15日因吸食毒品被南昌市公安局东湖分局行政拘留五日。2015年3月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪被南昌市公安局西湖分局刑事拘留，同年3月30日由南昌市西湖区人民检察院批准逮捕，次日由南昌市公安局西湖分局执行逮捕。
辩护人朱小勇，江西法报律师事务所律师。
原审被告人张旭峰，（外号“拐子”、“疯子”）男，1978年7月26日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，无业，住本市东湖区。1996年因犯盗窃罪被判处有期徒刑四年；2002年1月29日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三千元；2007年4月28日因犯盗窃罪被判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币一万元，2013年2月1日刑满释放。2015年1月30日因涉嫌犯贩卖毒品罪被南昌市公安局西湖分局刑事拘留，同年2月13日由南昌市西湖区人民检察院批准逮捕，次日由南昌市公安局西湖分局执行逮捕。
原审被告人陈蕾（绰号“丽丽”），女，1977年7月12日出生于江西省南昌市，汉族，高中文化，无业，住本市西湖区。2005年1月7日因吸毒被劳动教养一年；2005年11月29日因犯盗窃罪被南昌市青山湖区人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币二千元；2014年12月29日因注射毒品、非法持有毒品被南昌市公安局西湖分局行政拘留二十日、社区戒毒三年。2015年1月30日因涉嫌犯贩卖毒品罪被南昌市公安局西湖分局刑事拘留，同年2月13日由南昌市西湖区人民检察院批准逮捕，次日由南昌市公安局西湖分局执行逮捕。
南昌市东湖区人民法院审理南昌市东湖区人民检察院指控原审被告人张旭峰、刘晓东、陈蕾、殷尚辉犯贩卖毒品罪一案，于2015年10月19日作出（2015）东刑初字第555号刑事判决。宣判后，原审被告人刘晓东、殷尚辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年1月中旬的一天，吸毒人员于某电话联系被告人张旭峰购买毒品。之后，二人在本市东湖区贤士二路以200元的价格交易了2粒甲基苯丙胺片剂和少量甲基苯丙胺。同年1月上旬的一天晚上，吸毒人员陈某电话联系被告人张旭峰购买毒品。之后，二人在本市格林豪泰酒店11楼走廊上以100元的价格交易了1粒甲基苯丙胺片剂和少量甲基苯丙胺。同年1月27日19时许，陈某电话张旭峰购买毒品。之后二人在贤士二路以100元的价格交易了1粒甲基苯丙胺片剂和少量甲基苯丙胺。陈某被民警查获后，为协助民警抓获张旭峰，于同年1月28日22时许电话联系张旭峰购买毒品，并约定在本市南京西路七星商务附近交易。二人见面后，民警将欲逃离现场的张旭峰抓获。张旭峰归案后，为协助民警抓获贩毒人员被告人刘晓东，于同年1月29日15时许电话联系被告人殷�辉，以要购买毒品为由向其索要刘晓东的联系方式。因殷尚辉曾经允诺刘晓东帮助其联系购毒人员，遂向刘晓东介绍其朋友张旭峰欲购买毒品，并将二人的电话号码互相告知对方。后张旭峰电话联系刘晓东，提出购买50克冰毒和100粒麻古，双方商定毒资共6400元，在本市东湖区福州路108会所交易。当日，刘晓东乘坐出租车来到108会所门口准备交易，民警上前将出租车内的刘晓东抓获，并在其座位旁查获毒品甲基苯丙胺片剂9.5克、甲基苯丙胺47.5克。当日，刘晓东、殷尚辉的尿样与苯丙胺检测呈阳性。同日16时许，张旭峰为协助民警抓获贩卖毒品的被告人陈蕾，电话联系陈蕾购买毒品甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺，并约定在108会所交易。当日18时许，民警在108会所门口将应约而来的陈蕾抓获归案，并当场在其随身挎包内查获毒品甲基苯丙胺9.8克。2015年3月19日，民警在南�市拘留所将殷尚辉抓获归案。上述事实有相关证据予以证实。
原审判决认为，被告人张旭峰、刘晓东、陈蕾、殷尚辉违反法律规定，贩卖含有甲基苯丙胺成份的毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中张旭峰三次贩卖含有甲基苯丙胺成份的毒品，属情节严重；刘晓东、殷尚辉向他人贩卖含有甲基苯丙成份的毒品净重共计57克；被告人陈蕾向他人贩卖含有甲基苯丙胺成份的毒品净重9.8克，属情节严重。张旭峰曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚，但其协助公安机关抓获被告人刘晓东、陈蕾，有立功表现，又可从轻处罚；被告人刘晓东在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人殷尚辉在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚，但其有前科劣迹，又�酌情从重处罚；被告人陈蕾有前科劣迹，可酌情从重处罚，但其犯罪存在犯意引诱及数量引诱，应当从轻处罚。四被告人归案后均能如实供述犯罪事实，当庭认罪，有坦白情节，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第四款、第七款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条，最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条，《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第五条之规定，判决：一、被告人张旭峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；二、被告人刘晓东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元；三、被告人陈蕾犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币一万五千元；四、被告人殷尚辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零二个月，并处没收财产人民币二万元。
上诉人刘晓东及其辩护人提出：1、本案存在特情介入，特情介入系技术侦查措施，公安机关在立案之前，未经批准采用技术侦查措施，程序严重违法；2、对于刘晓东存在犯意引诱和数量引诱；3、本案系控制下交付，刘晓东系犯罪未遂。
上诉人殷尚辉及其辩护人提出：1、殷尚辉只是为张旭峰吸毒提供帮助，不构成犯罪；2、即便殷尚辉构成犯罪，也不应对不知情的张旭峰和刘晓东的毒品交易数量承担责任；3、对于殷尚辉存在犯意引诱和数额引诱；4、殷尚辉属于犯罪未遂；5、殷尚辉系从犯，认罪态度好。
经审理查明：
（一）张旭峰贩卖毒品
2015年1月中旬一天，原审被告人张旭峰和吸毒人员于某电话联系后，在本市东湖区贤士二路以200元价格向于某出售了2粒甲基苯丙胺片剂和少量甲基苯丙胺。同月上、下旬各一天晚上，张旭峰在本市格林豪泰酒店11楼和贤士二路两次分别以100元的价格向吸毒人员陈某出售了1粒甲基苯丙胺片剂和少量甲基苯丙胺。陈某被查获后，为协助民警抓获张旭峰，于同月28日22时许电话联系张旭峰购买毒品，并约定在本市南京西路七星商务附近交易。二人见面后，民警将欲逃离现场的张旭峰抓获。
上述事实，有检察机关提交，并经一审庭审质证、认证的下列证据证实：
1、证人于某的证言及辨认笔录，证实2015年1月中旬的一天，其�贤士二路花200元从“疯子”手上买了2粒麻古和少量冰毒。于某辨认出张旭峰就是卖毒品给他的“疯子”。
2、证人陈某的证言及辨认笔录，证实其于2015年1月份两次从“拐子”处购买了毒品，其中一次在格林豪泰11楼走廊以100元的价格购买了1粒麻古和少量冰毒；同月27日在贤士二路以100元买了一粒麻古和少量冰毒。陈某辨认出张旭峰就是卖毒给他的“拐子”。
3、现场检测报告，证实陈某、于某于2015年1月28日、张旭峰于2015年1月30日的尿样与甲基苯丙胺检测均呈阳性。
4、通话记录，证实张旭峰（150××××0422）与于某（159××××4944）、陈某（131××××0195）在案发�通话的情况。
5、原审被告人张旭峰对上述事实供认不讳，且其供述能与上述证据相印证。
（二）刘晓东、殷尚辉贩卖毒品
张旭峰归案后，为协助民警抓获贩毒人员上诉人刘晓东，于2015年1月29日15时许电话联系上诉人殷尚辉，以要购买毒品为由向其索要刘晓东的联系方式。因殷尚辉曾经允诺刘晓东帮忙联系购毒人员，遂介绍张旭峰到刘晓东处购买毒品，并将二人的电话号码互相告知对方。随后张旭峰电话联系刘晓东，提出购买50克冰毒和100粒麻古，双方商定毒资共6400元，在本市东湖区福州路108会所交易。当日，刘晓东乘坐出租车来到108会所门口准备交易，民警上前将出租车内的刘晓东抓获，并在刘晓东座位旁查获甲基苯丙胺片剂9.5克、甲基苯丙胺47.5克。当日，刘晓东尿样与苯丙胺检测呈阳性。2015年3月19日，民警在南昌市拘留所将殷尚辉抓获。
上述事实，有检察机关提交，并经一审庭审质证、认证的下列证据证实：
1、证人张旭峰的证言，证实案发之前，殷尚辉曾对其说可以介绍他到一个外号叫“东北佬”（刘晓东）的人处购买毒品。2015年1月29日下午，为协助民警抓捕刘晓东，其通过电话、短信方式以购买毒品为由向殷尚辉要刘晓东的联系方式，殷尚辉给了他刘晓东的电话号码，并说已与刘晓东联系了。后其电话联系刘晓东（138××××0497），说想买50克白的（冰毒）和100粒红的（麻古），谈好的价钱是白的50元/克、红的39元/粒。后刘晓东送毒品到108会所一楼时被民警抓获。
2、证人黄某的证言，证实2015年1月29日16时许，其驾驶赣5X6**出租车在殷家巷接了一个东北口音30岁左右的男乘客去福州路108会所。到了108会所后，民警就上来把车里的男子抓住了。该男子提了一个紫色塑料袋上车。
3、辨认笔录，证实张旭峰辨认出殷尚辉即是1月29日介绍其向刘晓东购买毒品的人；殷尚辉辨认出张旭峰即是1月29日与其通话，其告知“东北佬”电话的人；殷尚辉辨认出刘晓东就是1月29日张旭峰电话联系其后，其让张旭峰找的贩毒的“东北佬”。
4、检查笔录，证实2015年1月29日民警对刘晓东乘坐的赣5X6**出租车的座位周围进行检查，发现其脚下有一纸袋，内有一盒子装有疑似毒品的1袋冰毒和1袋麻古。
5、机打出租�发票，证实案发时刘晓东乘坐出租车的情况。
6、称重笔录，证实经当面称重，民警从刘晓东身上缴获的编号为1的白色透明晶体的净重为47.50克；编号为2的红色片剂状物的净重为9.5克。刘晓东对上述称重过程和结果无异议。
7、通话记录及短信照片，证实案发前刘晓东、殷尚辉、张旭峰之间手机联系情况。
8、物证照片、扣押决定书、入库单，证实民警当场缴获的涉案毒品共计57克并予以扣押、入库。
9、毒品检验鉴定报告，证实在刘晓东身上查获的可疑红色片剂状物和白色结晶状物中均检出甲基苯丙胺成份。
10、现场检测报告书，证实2015年1月29日刘晓东尿样与甲基苯丙胺检测呈阳性。
11、上诉人刘晓东、殷尚辉对上述事实供认不讳。
（三）陈蕾贩卖毒品
2015年1月29日16时许，张旭峰为协助民警抓获贩卖毒品的原审被告人陈蕾，电话联系陈蕾购买甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺，并约定在108会所交易。当日18时许，民警在108会所门口将应约前来的陈蕾抓获归案，并当场在其随身挎包内查获甲基苯丙胺9.8克。
上述事实，有检察机关提交，并经一审庭审质证、认证的下列证据证实：
1、证人张旭峰的证言，证实2015年1月29日下午16时许，其在108会所附近用手机（131××××6818）联系“丽丽”（181××××7712），说向她买10个白的和50个红的，谈好的价钱是白的50元/克、红的35元/粒，送到108会所。后民警在108会所一楼将“丽丽”抓获。
2、辨认笔录，证实张旭峰辨认出陈蕾即是在1月29日在福州路108会所门口贩毒的“丽丽”。
3、通话记录，证实案发时张旭峰与陈蕾之间手机联系情况。
4、检查笔录，证实民警对陈蕾的随身物品进行检查，发现陈蕾红色手提包内有疑似冰毒1袋，并当场扣押。
5、物证照片、扣押决定书、入库单，证实民警当场缴获的涉案毒品共计9.8克并予以扣押、入库。
6、称重笔录，证实经当面称重，民警从陈蕾身上缴获的白色透明晶体的净重为9.8克。
7�毒品检验鉴定报告，证实在陈蕾身上查获的可疑白色结晶状物中检出甲基苯丙胺成份。
8、现场检测报告书，证实陈蕾1月30日的甲基苯丙胺、吗啡尿样检测结果呈阴性。
认定本案的综合证据还有：
1、指定管辖决定书、立案决定书，证实2015年1月30日，南昌市公安局指定本案由南昌市公安局西湖分局管辖，同日，南昌市公安局西湖分局立案。
2、人口信息及前科劣迹情况证明，证实张旭峰、刘晓东、陈蕾、殷尚辉犯罪时已成年及其前科劣迹情况。
3、归案经过，证实张旭峰、刘晓东、陈蕾、殷尚辉的被动归案情况。
上述证据，来源合法有效，均经一审庭审质证、认证，证据之间相互印证，其证明效力予以确认。
关于刘晓东及其辩护人提出公安机关特情介入，侦查程序违法的上诉理由和辩护意见，经查，特情介入不等于技术侦查，是公安机关侦破案件的一种手段，本案中并未发现存在侦查违法情形，故对该项上诉理由和辩护意见不予采纳。
关于刘晓东、殷尚辉及其辩护人提出的对二人存在犯罪引诱和数量引诱的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人刘晓东在案发前就要求上诉人殷尚辉帮其介绍购毒者，证明其已有贩卖毒品的犯罪故意，殷尚辉对此亦知情，公安人员采用特情接洽方式侦破案件，不存在犯罪引诱，但因特情介入，犯罪行为在公安机关的控制之下，毒品不流入社会，其社会危害程度相对较小，在量刑时可酌情从轻处罚。故对上诉人及辩护�提出的该项上诉理由和辩护意见，部分予以采纳。
关于刘晓东及其辩护人提出刘晓东系犯罪未遂，以及殷尚辉及其辩护人提出殷尚辉不构成犯罪，即便构成犯罪，也是犯罪未遂，且对刘晓东贩卖毒品的数量不承担责任的上诉理由和辩护意见。经查，刘晓东与张旭峰关于毒品交易的数量、价格、交易地点等已达成合意，并已携带毒品到达约定交易地点，毒品已进入交易环节，对国家毒品管理秩序已造成实质性的侵害，其贩卖毒品的行为已经既遂。殷尚辉明知刘晓东欲贩卖毒品而为其介绍联络购毒者，促成毒品交易，与刘晓东构成贩卖毒品罪的共犯，应对共同犯罪的毒品数量承担责任。故上诉人及辩护人的该项上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人刘晓东、殷尚辉、原审被�人张旭峰、陈蕾违反国家毒品管理规定，贩卖含有甲基苯丙胺成份的毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中张旭峰三次贩卖含有甲基苯丙胺成份的毒品，属情节严重；刘晓东、殷尚辉向他人贩卖含有甲基苯丙成份的毒品57克；陈蕾向他人贩卖含有甲基苯丙胺成份的毒品9.8克，属情节严重。张旭峰曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚，但其协助公安机关抓获刘晓东，有立功表现，可从轻处罚；刘晓东在共同犯罪中起主要作用，系主犯，殷尚辉在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚，但其有前科劣迹，又可酌情从重处罚；陈蕾有前科劣迹，可酌情从重处罚，但其犯罪存在犯意引诱及数量引诱，应当从轻处罚。四人归案后均能如实供述犯罪事实，当庭认罪，有坦白情节，可从轻处�。殷尚辉的辩护人提出殷尚辉系从犯的辩护意见与事实相符，予以采纳。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 静
代理审判员 林 柠
代理审判员 李俊文
二〇一六年三月十四日
书 记 员 左回妧