福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽07民终392号
上诉人（原审原告）陈明芳，男，1975年1月6日出生，汉族，个体户，住邵武市水北镇。
委托代理人胡瑞芳，南平市“148”法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）福建新创立家居用品有限公司，住所地邵武市城郊经济开发区，工商注册号350781100046633。
法定代表人施丽霞，经理。
委托代理人沙志忠、刘峻，福建欣开元律师事务所律师。
原审被告钱本忠，男，1973年5月27日出生，汉族，电焊工，住邵武市水北镇。
上诉人陈明芳因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服邵武市人民法院（2015）邵民初字第3751号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人陈明芳及其委托代理人胡瑞芳、被上诉人福建新创立家居用品有限公司的委托代理人沙志忠、原审被告钱本忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，钱本忠在承建福建新创立家居用品有限公司新厂房中，福建新创立家居用品有限公司因旧厂房雨水管漏，要求钱本忠派人帮助检修，约定每人每天280元计工。2015年7月19日，钱本忠与陈明芳进到施工现场（位于旧厂房的西南角），因需维修的水管位于房顶，就由钱本忠用叉车（福建新创立家居用品有限公司的叉车）将陈明芳升至维修点，在叉车上升过程中与厂房内的行吊相撞，致陈明芳的左手被夹伤。事发后，陈明芳被送往邵武××医院××后××南平市博康医院住院治疗，住院26天，被诊断为示指中节指骨骨折、中环指近节骨粉碎性骨折、第5掌骨头骨折伴关节脱位、指掌侧总动脉神经断裂等。出院医嘱：建议休息1个月，加强营养，随诊。花费医疗费41，183.06元。陈明芳的伤情经司法鉴定机构鉴定为九级伤残，护理期为60天、营养期为30天。福建省统计局公布相关数据显示：2014年度城镇居民人均可支配收入30，722.4元／年；居民服务业平均工资为44，896元／年；建筑业50，362元／年。陈明芳系城镇居民，长期从事建筑业。
原审判决认为，针对陈明芳的诉讼请求，对陈明芳的各项损失确认：1、医疗费41，291.06元。2、误工费。陈明芳主张按每天280元计算误工费，不符合事实，应以近年来平均收入计算，陈明芳是从事建筑业的，应按上一年度建筑业平均工资计算，误工时间可从受伤之日计至定残前一天，即为2015年7月19日至同年11月3日，计105天。综上，陈明芳的误工费为105天×（50，362元／年÷365天）=14，487.7元。3、护理费5，678.4元。4、精神损害抚慰金10，000元。5、营养费1，800元。6、残疾赔偿金122，889.6元。7、鉴定费1，400元。8、住院伙食补助费，26天×20元／天=520元。9、交通费265元。上述费用合计：198，331.76元。
关于陈明芳的损失如何承担问题。从查明的事实看，钱本忠承包了福建新创立家居用品有限公司的建设，均按平方米计算报酬，由钱本忠向福建新创立家居用品有限公司提交劳动成果，就此而言，钱本忠与福建新创立家居用品有限公司之间形成承揽关系。但就雨水管漏的检修这项工作而言，显然属于新厂房建设之外的事项，与新厂房建设不具关联性，属单独的劳务项目，且福建新创立家居用品有限公司与提供劳务者系按天计酬，即每人每天280元，双方这一行为符合民间临时性雇工用人特征，据此可以认定陈明芳与福建新创立家居用品有限公司间形成了临时性劳务关系。故本案系提供劳务者在工作期间受害而引发的讼争，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”根据上述规定，提供劳务一方因劳务致使自己受到伤害的，适用过错责任，即根据提供劳务一方和接受劳务一方各自的过错承担相应的责任。本案中，陈明芳在提供劳务过程中受伤，存在未尽到安全注意义务，风险评估不足，过于疏忽大意，故对事故的发生，存在一定的过错；福建新创立家居用品有限公司对劳动者安全管理不到位，未能确保作业场所安全保障，对生产工具（叉车）保管不严，给陈明芳的检修作业留下安全隐患，是涉案事故发生的主要因素。据此，原审法院根据陈明芳与福建新创立家居用品有限公司过错大小，酌定陈明芳自行承担30%的过错责任；福建新创立家居用品有限公司应承担70%的过错责任，故福建新创立家居用品有限公司应赔偿陈明芳损失：198，331.76元×70%=138，832.23元。陈明芳主张由钱本忠承担共同赔偿责任，没有事实和法律依据，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二、三款、第十八条第一款、第二十一条第一、二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、邵武市新创立家用品有限公司应于本判决生效后十日内赔偿陈明芳损失138，832.23元；二、驳回陈明芳的其他诉讼请求。案件受理费4，368元，减半收取2，184元，由陈明芳负担655元，邵武市新创立家用品有限公司负担1，529元。
上诉人陈明芳上诉称：上诉人在提供劳务过程中，没有违章作业，不存在过错，不应当承担责任，应当由福建新创立家居用品有限公司承担全部责任。同时，误工费应当按照280元／天计算，住院伙食补助费应当按照60元／天计算。请求：撤销原审判决，改判被上诉人承担上诉人原审提出的全部赔偿，诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人福建新创立家居用品有限公司答辩称，上诉人与被上诉人不存在劳动关系，也不存在雇佣关系，被上诉人不应当承担责任。上诉人自身没有注意安全义务，钱本忠叉车上升的速度太快，也存在过错，二人均需承担责任。原审关于费用的计算符合法律规定。
原审被告钱本忠答辩称，同意上诉人的上诉意见。
经审理查明，上诉人陈明芳、原审被告钱本忠对原审查明认定的事实，没有异议。被上诉人福建新创立家居用品有限公司对原审认定的“旧厂房雨水管漏”有异议，对原审查明认定的其他事实没有异议。被上诉人就其提出的该异议，未提交充分证据予以证明，本院不予采纳。原审认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为，原审将被上诉人福建新创立家居用品有限公司误写为“邵武市新创立家用品有限公司”，不够准确，应当予以纠正。上诉人在叉车上升过程中，对周围环境未注意观察，对事故的发生有一定的责任，原审酌定其承担30%的责任，并无不当。上诉人要求福建新创立家居用品有限公司承担全部责任，没有依据，本院不予支持。上诉人未能证明其有长期的固定收入，也未能证明其近三年的平均收入，原审参照建筑行业平均工资计算其误工费，并无不当。原审按照20元／天计算住院伙食补助费，符合邵武市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准。上诉人要求按照60元／天计算住院伙食补助费，没有依据，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费357元，由上诉人陈明芳负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 江 舟
代理审判员 黄清曙
代理审判员 夏 雯
二〇一六年五月十二日
书 记 员 林卓丽
本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。