安徽省黄山市黄山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1003民初508号
原告：黄山太平湖生态渔业股份有限公司，住所地安徽省黄山市黄山区。
法定代表人：欧阳朝信，董事长。
委托代理人：阮利群，办公室主任。
委托代理人：谷明，安徽谷明律师事务所律师。
被告：汪移民，原系黄山太平湖生态渔业股份有限公司员工。
委托代理人：徐志平，安徽良信律师事务所律师。
原告黄山太平湖生态渔业股份有限公司（简称渔业公司）诉被告汪移民经济补偿金纠纷一案，本院于2016年5月10日立案受理后，依法由审判员方昆海适用简易程序，于2016年5月27日公开开庭进行了审理。原告渔业公司的委托代理人阮利群、谷明，被告汪移民及其委托代理人徐志平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
渔业公司诉称：汪移民诉我公司支付经济补偿金仲裁一案，经黄山市黄山区劳动人事仲裁委员会（简称黄山区仲裁委）审理，并作出（2016）黄劳人仲字第26号仲裁裁决书（简称第26号裁决书），裁决我公司支付汪移民解除劳动合同经济补偿金10428.28元。我公司认为，该裁决书认定事实不清、证据不足、适用法律错误。理由是：一、根据双方签订的协商解除劳动关系协议书，双方明确约定“自本协议生效后，甲乙双方不存在任何劳动争议”，我们双方就解除劳动关系事宜均已达成一致意见，但汪移民又向黄山区仲裁委就解除劳动关系提起仲裁，违背诚实信用原则。二、第26号裁决书认定汪移民的工作期间及工资标准证据不足。从本案的证据来看，双方自2014年4月1日签订劳动合同，直至2016年2月2日协商一致解除劳动关系，汪移民的工作年限为一年零十个月，约定的工资标准每月为2305元；另根据汪移民提交的银行流水记录来看，其在解除劳动关系前十二个月的平均实发工资为2217元。故请求法院依法判决渔业公司无需向汪移民支付经济补偿金。
汪移民辩称：一、渔业公司系单方面解除劳动关系。2014年4月1日，双方签订的劳动合同期限至2017年3月31日。2016年1月，渔业公司决定对用工形式等进行调整，并告知解除劳动合同，改签劳务协议，我表示异议。同年2月2日，渔业公司向我送达了解除劳动关系通知书一份。同年3月8日，我为了一份失业保险金，在协商解除劳动关系协议书上签名，但未签日期，渔业公司将该协议书日期填写为2016年2月2日。因此，我们双方之间不存在协商解除劳动关系。仲裁裁决渔业公司支付经济补偿金与事实不符，适用法律错误，应当适用《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条和第四十七条之规定，渔业公司应当按经济补偿金标准的二倍支付赔偿金。二、我在渔业公司的工作时间起始是2012年9月，解除劳动关系是2016年2月2日，工作年限三年零五个月。黄山区仲裁委第26号裁决书认定的工作年限是正确的。三、我在解除劳动合同前十二个月的平均工资为2979.51元。根据安徽省工资支付规定，用人单位应当对支付劳动者工资负有举证责任，但渔业公司未能在仲裁和本次庭审过程中提交有关证据，其应当承担举证不能的法律后果。对经济补偿的月工资标准除实发工资外，还应当包括个人缴纳的社会保险费用部分。根据我方提交的储蓄对账单及个人应缴实缴明细单（注：系缴纳社保费用单），我的月平均工资应为2979.51元。四、协商解除劳动合同书不能证明其不承担支付经济补偿金的法定责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项规定，用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，可见，支付经济补偿金是法律规定的强制义务。综上，渔业公司的诉讼请求于法无据，请求法院依法驳回其起诉。
渔业公司为证明其主张成立，向本院提交了如下证据：
1、黄山区仲裁委第26号裁决书，用以证明本案已经仲裁前置程序，我公司依法提起诉讼。
2、劳动合同书一份，用以证明我公司与汪移民自2014年4月1日起签订劳动合同，合同约定工资标准为每月2305元；2016年2月2日，双方协商一致解除劳动合同，汪移民的工作年限为一年零十个月。
3、储蓄对账单明细一份，用以证明汪移民在解除劳动关系前十二个月的实发工资总额26605.21元，另我公司已代为扣缴汪移民个人缴纳的社会保险总额是3216.45元。
4、协商解除劳动关系协议书一份，用以证明双方在解除劳动合同时明确约定“自本协议生效后，甲乙双方不存在任何劳动争议”。因此，即便汪移民享有权利，但其已处分了自己享有的权利。
汪移民质证认为：对证据1-证据3的三性无异议，但对其证明目的有异议；对证据4的三性有异议。
汪移民为证明其主张成立，向本院提交了如下证据：
1、渔业公司军训人员名单、通知（含值班人员名单）各一份，用以证明汪移民于2012年9月份已在太平湖渔业公司上班。
2、社会保险的缴纳明细单，用以证明汪移民从2012年11月开始缴纳社会保险，渔业公司所称2014年4月1日，双方才确定劳动关系与事实不符；汪移民2015年1月至5月社会保险缴费基数是2390元，2015年6月至2016年1月的缴费基数是2610元。因此，其前十二个月平均工资也不是2217元。
3、解除劳动关系通知书一份，用以证明双方就重新签订劳务协议发生争议；2016年2月2日，渔业公司单方解除劳动关系，双方没有协商一致；结合渔业公司提交的协商解除劳动关系协议书，该两份证据相互矛盾。经黄山区仲裁委查明，协商解除劳动关系协议书的签订时间为2016年3月8日，协议书上的日期系其补签，存在欺诈。
渔业公司质证认为：对证据1中军训人员名单的真实性无异议，但因该证据未加盖单位公章，对其关联性有异议；对通知（含值班人员名单）的三性有异议。对证据2的真实性无异议，但渔业公司从事渔业养殖许可日期和领取捕捞证的时间是在2013年8月至2014年9月间，在此之前没有正式用工。从2012年11月开始缴纳社会保险费是安置政策，应按照有效证据证明其实际到岗时间确定其工作年限。社会保险缴费基数不是其实际工资数额，对其前十二个月的平均工资应按照汪移民提交的储蓄对账单明细和其实际缴纳的社会保险数额综合计算。对证据3的真实性无异议，但对其关联性有异议，应结合协商解除劳动合同协议书综合判断。
本院认证：对渔业公司提交的证据1-4，予以确认；对汪移民提交的证据1-3，予以确认。对各自所主张的证明目的，本院将综合予以阐述。
经审理查明：汪移民原系渔业养殖户，2012年9月，因太平湖渔业管理体制调整，被安置聘用于渔业公司从事巡湖护渔工作。2014年4月1日，双方签订劳动合同，合同期限至2017年3月31日止。2016年1月，渔业公司决定对公司组织架构及用工形式进行调整，并告知汪移民解除劳动合同，另行签订劳务协议，汪移民表示异议。同年2月2日，渔业公司对汪移民作出解除劳动关系通知书，并送达给汪移民。尔后，汪移民离开公司。同年3月8日，渔业公司与汪移民签订协商解除劳动关系协议书，约定：甲（即渔业公司，下同）、乙（即汪移民，下同）双方同意于2016年2月3日解除劳动关系，甲方将按本地区的有关规定和公司的相关规定为乙方办理社会保险关系的停交手续；本协议一式两份，甲、乙双方各执一份，经甲、乙双方签字（盖章）并加盖甲方公章后生效；自本协议生效后，甲、乙双方不存在任何劳动争议。同时，渔业公司向汪移民出具了劳动合同终止（解除）证明书一份，在该证明书中写明汪移民“于2012年9月招用到我单位工作”等内容。在此期间，汪移民向黄山区仲裁委申请仲裁，2016年4月19日，黄山区仲裁委对该案裁决：渔业公司应支付汪移民解除劳动合同经济补偿金10428.28元。渔业公司不服裁决，遂向本院提起诉讼。
另查明：渔业公司实际发放给汪移民2015年2月至2016年1月工资32537.63元（实际支付时间为2015年3月至2016年2月），另渔业公司代扣代缴汪移民2015年2月至2016年1月个人缴纳社会保险费3216.45元，月平均工资2979.51元。
本案的主要争议焦点：一、汪移民在渔业公司的工作年限如何认定；二、本案是渔业公司单方解除劳动合同还是双方协商一致解除劳动合同；三、渔业公司是否应当支付汪移民经济补偿金。
关于焦点一，劳动者在用人单位的工作年限，应当从双方建立劳动关系时起计算。对双方建立劳动关系的起始时间的认定，应结合工资支付凭证、缴纳社会保险的记录、劳动合同、解除劳动合同证明书等证据综合审查判断。本案中，汪移民缴纳社保费用明细单证实渔业公司从2012年11月开始为其缴纳社保费用；渔业公司出具的劳动合同终止（解除）证明书中明确写明汪移民“于2012年9月招用到我单位工作”等内容。故汪移民在渔业公司的工作年限，应从2012年9月开始计算。
关于焦点二，本案的特殊性在于，双方当事人对是否解除劳动合同，先后作出了不同的意思表示行为，如何认定双方前后意思表示行为的性质，是该焦点的关键。渔业公司在作出单方解除劳动合同后，汪移民与渔业公司又签订了协商解除劳动关系协议书，约定了双方同意解除劳动关系。汪移民虽对签订该协议书的理由作了说明和解释，但经审查，但其所陈述的意见并不能否定其同意解除劳动合同的意思表示。渔业公司一经作出解除劳动关系通知并送达给汪移民，本应产生相应的法律后果，但在此后，渔业公司与汪移民又协商同意解除劳动合同，汪移民通过后一行为即协议解除劳动合同改变了渔业公司前一行为即单方解除劳动合同所产生的法律后果，且该行为并不违反法律禁止性规定，应以后一行为确定双方之间的民事法律行为。故应当认定双方协商一致解除劳动合同。
关于焦点三，汪移民虽与渔业公司协商一致解除劳动合同，但并不表明渔业公司无需向汪移民支付经济补偿金。依照法律规定，协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，除非汪移民明确表示放弃。在协商解除劳动合同协议书中，双方并未就经济补偿作出明确约定，渔业公司仅以协议书中约定“自本协议生效后，甲、乙双方不存在任何劳动争议”抗辩，显属不符合法律规定和合同约定。故渔业公司应当向汪移民支付经济补偿金。根据汪移民的工作年限，经济补偿金应按三个月另加半个月的月平均工资计算，即渔业公司应支付汪移民经济补偿金10428.28元。关于汪移民在答辩中提出应当按经济补偿标准的二倍支付赔偿金的意见，经查，汪移民在黄山区仲裁委作出仲裁裁决后并未依法向法院起诉主张该权利，同时，基于上述焦点二的理由，其该意见也不符合本庭查明的事实。故对其该答辩意见，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项，第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决如下：
原告黄山太平湖生态渔业股份有限公司于本判决生效后五日内支付被告汪移民解除劳动合同经济补偿金10428.28元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元减半收取5元，由原告黄山太平湖生态渔业股份有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。
审判员 方 昆 海
二〇一六年六月六日
书记员 苏俊梅（代）
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。