湖北省谷城县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂谷城民二初字第00157号
原告谷城县艺华商城有限责任公司，住所地谷城县城关镇艺华街。
代表人阮鑫发，该公司执行董事。
被告龙某。
委托代理人程东海，湖北谷伯律师事务所律师。代理权限：代为承认放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。
被告杨某。
原告谷城县艺华商城有限责任公司（下称艺华商城）与被告龙某、杨某股东资格确认纠纷一案，本院于2015年4月17日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，并于2015年6月2日公开开庭审理了本案。原告艺华商城的法定代表人阮鑫发，被告龙某及其委托代理人程东海，被告杨某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告艺华商城诉称：艺华商城是阮鑫发与杨某之父杨烈清合伙买断谷城县工艺家具厂全部产权后于1995年8月成立的。公司股本共计50万元，杨、阮各占50%。公司成立后，二人利用原厂设备开展玻璃深加工业务，同时根据工艺家具厂地理位置优势兴建街道一条，开发房地产。至2001年底，上述工作基本结束后，工艺家具厂的一栋于70年代建造，钢混框架结构，三层36间，建筑面积1300多平方米的生产车间由时任谷城县人大财政经济委员会主任的龙某经手卖给杨烈清、阮鑫发。2002年，杨烈清、阮鑫发决定对该生产车间进行改造，由生产用房改为经营用房。龙某得知此事后，找到阮鑫发要求入股，一股算两股，龙某先后交纳现金17.50万元，均由阮鑫发出具收条。2003年2月，艺华商城召开股东扩大会议，提出杨烈清、阮鑫发、龙某、马某、朱国英五人如愿意投资，可享受一股算两股的优惠。阮鑫发投资7.5万元，杨烈清没有投资，但在股东会议纪要上签了字。事后，杨烈清未在修改的公司章程上签字，工商变更手续也未能办成。杨烈清去世后，其子杨某要求继承杨烈清全部股权。2014年7月17日，阮鑫发、龙某、杨某参加由公司召开的会议，对公司章程进行修改，阮鑫发任公司法定代表人，将阮鑫发的股东出资额由25万元修改成40万元，杨某继承其父25万元，新增股东龙某35万元，三人均在修改公司章程上签字。同年10月8日，阮鑫发持修改后的公司章程到工商局办理变更手续，被告知三个股东的股权资格需要确认，2013年12月，龙某有17.5万元、阮鑫发有7.5万元出资未到位，属虚假出资；杨某继承其父全部股权的事实需要办理公证文书，否则不能说明其母亲与姐姐放弃了继承权。为公司能尽快办理变更手续，请求法院撤销龙某虚假出资17.5万元，追回虚假出资所分红利87958.50元；杨某继承其父杨烈清股权实为2.5万元，而非25万元。
原告艺华商城为证明所陈述的事实及支持其主张，举出如下证据：
1、2003年2月18日，由龙某、马某、杨烈清、阮鑫发参加的股东会议纪要。
2、2011年12月1日，申请人杨某及其母施秀英提交的股东更名申请。
3、分红表格16张，金额共计754361元。
对证据1二被告不持异议，对证据2被告龙某不持异议；被告杨某认为虽然阮鑫发向其说过继承其父的股权需要家庭其他成员放弃继承股权的公证文书，但这是家庭内部事宜，如果工商部门确有要求可以提供。对证据3二被告不持异议。本院对上述证据依法予以认定。
被告龙某辩称：原告的企业法人营业执照已于2009年9月11日被工商局吊销，其企业法人主体资格已不复存在，经营资格及其诉讼权利能力、行为能力同时丧失，从而不能行使诉权。龙某不存在虚假出资，其依法所享有35万元、35%的股权合理合法，请求驳回原告无任何依据的全部诉讼请求。
被告龙某为证明所陈述的事实及支持其主张，举出如下证据：
1、谷城县艺华商城有限责任公司的企业信息，记载该公司于2009年9月11日被吊销。
2、2003年2月18日，由龙某、马某、杨烈清、阮鑫发参加的股东会议纪要。
3、谷城县艺华商城有限责任公司章程。
4、2014年7月16日，由谷城县人民法院主持龙某、杨某、阮鑫发达成的调解协议。
5、2014年7月17日，由阮鑫发、龙某、杨某达成的股东协议、财务管理协议。
6、2005年3月2日，由阮鑫发经手，艺华商城向龙某出具“收到龙某投资入股人民币17.5万元”的收条。
7、证人马某提交的书面证明材料。
对证据1—6，原告艺华商城无异议；对证据7，原告艺华商城认为阮鑫发没有找龙某借钱，股东会议纪要不是阮鑫发提前写好的，也没说过谁有钱谁入股，一股算两股。以上证据被告杨某认为其没有参加，不清楚情况。本院对证据1—6依法予以认定，证人马某无正当理由未出庭作证，其提供的书面证言不能单独作为认定案件事实的依据。
被告杨某辩称：杨某继承其父杨烈清全部股权的事实已经征得其母亲及姐姐的同意，这是家庭内部问题，与原告无关。
被告杨某没有向本院提供证据。
经审理查明：1995年6月25日，谷城县政府企业产权改革办公室研究决定将谷城县城镇集体工业联社所辖顺城街172号谷城县工艺家具厂产权转让给该联社内部职工杨烈清、阮鑫发经营。同年8月4日，二人各自出资25万元成立谷城县华萃工艺制品有限责任公司（下称华萃公司），公司股东为杨烈清、阮鑫发。公司成立后，杨烈清、阮鑫发利用原厂设备开展玻璃深加工业务及木制、根艺家具等。1998年10月24日，华萃公司更名为艺华商城，股东为杨烈清、阮鑫发。原工艺家具厂的一栋于70年代建造，钢混框架结构，三层36间，建筑面积1300多平方米的生产车间成为艺华商城的固定资产。2003年2月18日，艺华商城欲对该生产车间进行改造，即召开股东扩大会议，决议将该生产用房改造为经营用房。因改造房屋尚需资金，拟对公司内部人员杨烈清、阮鑫发、龙某（时在谷城县人大财政经济委员会任职）、马某（公司副经理）、朱国英（公司会计）实行动态股权1：1配股，一万元为一股，投资一股，公司另奖一股，多投资多享受1：1配股，少投资少享受1：1配股，不投资不享受1：1配股。此时龙某已投入资金8万余元。此后至2005年3月2日，龙某先后投资入股17.50万元，收款收条由阮鑫发经手艺华商城出具。2009年4月5日，杨烈清去世。2008年11月17日，谷城县工商行政管理局在对企业年检中发现艺华商城未按规定参加企业年检，遂多次向该公司下达企业年检通知，但艺华商城仍未在规定的时间接受企业年检，该局于2009年9月11日依据《企业年度检验办法》对艺华商城作出吊销营业执照的行政处罚。2011年12月1日，杨烈清之子杨某及杨烈清之妻施秀英向艺华商城提出股东更名的申请，要求由杨某全权继承杨烈清的全部股权，同时行使股东权利。阮鑫发口头同意此申请内容。2014年7月3日，龙某、杨某以阮鑫发损害股东利益为由将阮鑫发诉至本院，经本院主持调解，双方于同年7月16日达成协议。次日，阮鑫发、龙某、杨某又达成股东协议，修改公司章程。同日，三人就公司的财务管理制度也形成一致意见。同年10月8日，阮鑫发持修改后的公司章程到工商管理部门要求恢复艺华商城营业执照，工商管理部门以该公司已被吊销营业执照为由拒绝申请，故艺华商城诉至本院。
本院认为：艺华商城已于2009年9月11日被谷城县工商行政管理局吊销营业执照。吊销企业法人营业执照，是工商行政管理局对实施违法行为的企业法人给予的一种行政处罚。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十一条规定“公司因下列原因解散：…（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销”和《中华人民共和国民法通则》第四十条“法人终止，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动”、第四十六条“企业法人终止，应当向登记机关办理注销登记并公告”。公司解散，是指已经成立的公司，因公司章程或者法定事由出现而停止公司的经营活动，并开始公司的清算，使公司法人资格消灭的行为。公司解散是一个时间过程。公司解散虽然会导致公司法人归于消灭的结果，但是其法人的最终消灭还需要从法律上经历一定的期间，这一期间是公司最终消亡的前置步骤。在这一期间内，公司作为法人的资格并没有消灭，从法律上被视为为进行清算而存在的公司，这时公司行为能力受到限制，只能进行与清算有关的活动，不得开展与清算无关的经营活动。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十四条“公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算”，故企业法人营业执照被吊销后，应当由其开办单位（包括股东）或者企业组织清算组依法进行清算，停止清算范围外的活动。清算程序结束并办理注销登记后，企业法人才归于消灭。清算期间，企业民事诉讼主体资格依然存在。因此，企业法人被吊销营业执照后至其清算程序结束被工商机关注销前，该企业法人仍视为存续，具有诉讼主体资格，其仍可以以自己名义起诉、应诉，但是，艺华商城只在清算范围内具有民事权利能力和民事行为能力，艺华商城诉讼请求的实质是请求人民法院撤销年月日阮鑫发、龙某、杨某达成的阮鑫发出资40万元，占股40%；龙某出资35万元，占股35%；杨某出资25万元，占股25%的股东协议及公司章程中相同内容，已经超出了艺华商城的权利能力和行为能力的范围。同时，艺华商城也不是股东协议的当事人，其无权对股东协议行使撤销权。因此，艺华商城的诉讼请求没有事实依据和法律依据。依照《中华人民共和国民法通则》第四十条、第四十六条和《中华人民共和国公司法》第一百八十一条、第一百八十四的规定，判决如下：
驳回原告谷城县艺华商城有限责任公司的诉讼请求。
案件受理费5244元，由原告谷城县艺华商城有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：襄阳市中级人民法院，账号17×××38。上诉人也可将上诉案件受理费交给本院或直接到襄阳市中级人民法院交纳。上诉人在上诉期限届满后七日内仍未预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。当事人签收本判决书后，视为已向当事人送达了缴纳上诉案件受理费通知。
审 判 长 陶华兰
审 判 员 刘 波
人民陪审员 陈华锋
二〇一五年七月三十日
书 记 员 程波乐