河南省泌阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泌民初字第01187号
原告李德胜，男。
原告李茂兴，男。
原告耿桂梅，女。
原告李梦隆，男。
原告李成源，男。
五原告的委托代理人郭宏芳、范兴义，河南伦宸律师事务所律师。
被告驻马店市路安汽车运输服务有限公司周口分公司（以下简称路安公司）。
负责人赖洪志，任该公司总经理。
委托代理人张磊，河南同立律所事务所律所。
被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司（以下简称人财保险驻马店公司）。
负责人刘四虎，任该公司总经理。
委托代理人时建民，河南豫通律师事务所律师。
被告王学民，男。
第三人张运记，男。
原告李德胜、李茂兴、耿桂梅、李梦隆、李成源与被告路安公司、人财保险驻马店公司、王学民、第三人张运记机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月23日立案受理。依法由审判员董多仓适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李德胜、李茂兴、耿桂梅、李梦隆、李成源的委托代理人范兴义，被告路安公司的委托代理人张磊、人财保险驻马店公司的委托代理人时建民、被告王学民到庭参加诉讼，第三人张运记经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告李德胜、李茂兴、耿桂梅、李梦隆、李成源诉称，2013年10月16日20时30分许，原告李德胜行走在泌阳县城迎宾路石油公司南段时，被司机张磊驾驶豫PX90**重型货车轮胎爆炸炸伤。事故发生后，原告李德胜当天入住泌阳县人民医院治疗，因伤重，第二天转南阳七六八医院治疗。三次住院34天，支付各种医疗费47280.53元；仍需后续治疗。第一被告在第二被告处投保有交强险、商业第三者责任险。为此起诉，请求判令被告赔偿医疗费等各项损失共计210466.75元。
被告路安公司辩称，肇事车辆投保有保险，应由保险公司进行赔付。肇事车辆实际车主为张运纪，我公司不承担赔偿责任。原告诉求不合理部分应驳回。
被告人财保险驻马店公司辩称，原告诉讼请求合理真实部分可以在保险限额内赔偿，不承担鉴定费、诉讼费。诉讼请求过高。张磊驾驶安全隐患车辆，保险公司不承担商业险赔偿。
被告王学民辩称，原告损失应由保险公司赔偿，保险公司商业险也应该赔偿。垫付给原告李德胜的一万元医疗费应扣除。
第三人张运记在法定期间内未进行答辩，亦未提交证据。
经审理查明，2013年10月16日20时30分许，原告李德胜行走在泌阳县城迎宾路石油公司南段时，被告王学民、第三人张运记所雇佣的司机张磊驾驶豫PX90**重型货车在行驶中轮胎爆炸，将原告李德胜炸伤。泌阳县公安交通警察大队道路交通事故认定书认定驾驶员张磊驾驶安全隐患车辆导致事故，张磊负事故的全部责任。原告李德胜受伤当日入住泌阳县人民医院治疗，住院1天，床位费每天8元，支付医疗费3428.06元（其中包括15天的床位费122.10元）；次日转入中国人民解放军七六八医院住院治疗，二次住院28天，支付医疗费40981.44元；七六八医院诊断证明书显示：原告李德胜右桡骨远端开放粉碎性骨折伴部分骨质缺损，右股骨外髁、排骨头骨折，右膝关节外侧副韧带断裂，右腕部尺桡动脉断裂、尺神经、正中神经损伤，右前臂1-5指屈肌肌腱、桡侧腕屈、尺侧腕屈、掌长肌腱断裂，右腕部分皮肤剥脱，右前臂骨筋膜综合证，并行“切开，游离对侧腓骨瓣修复右桡骨骨缺损术”等治疗及手术；2014年4月15日至17日入住泌阳县同仁医院行“骨折内固定装置取出术”，住院3天，支付医疗费2871.02元；原告李德胜先后实际住院共计32天，住院期间一人护理，支付医疗费47280.52元。原告李德胜的损伤，经本院委托，驻马店市中誉法医临床司法鉴定所于2014年8月3日作出驻中誉司鉴所（2014）临鉴字第125号法医临床司法鉴定意见书，鉴定结论为李德胜之伤残等级为七级伤残；原告支付鉴定费760元。经查肇事车辆豫PX90**重型货车在被告人财保险驻马店公司投保有交强险、商业第三者责任保险、不计免赔险，事故发生在保险期内，商业第三者责任保险金额为50万元。在原告住院期间，被告王学民垫付原告李德胜医疗费10000元。为此起诉，原告请求判令被告赔偿医疗费、护理费、误工费、营养费、伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费等各项损失共计210466.75元。
庭审中，被告人财保险驻马店公司认为原告李德胜的伤残达不到七级伤残的标准，并申请重新鉴定，但未提供证据证明该鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条中规定的申请重新鉴定的情形。
另查明：原告李德胜、李茂兴、耿桂梅、李梦隆、李成源均系农村居民。原告李德胜生育二子，原告李梦隆已满7周岁，原告李成源已满4周岁；原告李德胜系原告李茂兴、耿桂梅的儿子；原告李茂兴、耿桂梅婚生育三子；原告李茂兴已满66周岁，原告耿桂梅已满65周岁。被告王学民、第三人张运记系豫PX90**重型货车的所有权人，挂靠在被告路安公司；驾驶员张磊系被告王学民、第三人张运记所雇佣司机。2013年河南农村居民纯收入为8475.34元／年，农村居民人均生活消费支出5627.73元／年，居民服务业年平均工资为29041元／年，2013年农林牧渔业职工平均工资为24457元／年。
上述事实，有当事人陈述、鉴定意见、证人证言及有关证据在卷佐证，相互印证，足以认定。
本院认为，公民的人身权利受法律保护，行为人因过错侵害他人的人身权利应依法承担相应的民事责任。被告王学民、第三人张运记的司机张磊所驾驶的车辆行驶中轮胎爆炸，致原告李德胜受伤住院的事实清楚。泌阳县公安交通警察大队道路交通事故认定书认定张磊负事故全部责任；该事故认定书认定事实清楚，适用法律法规正确，程序合法，本院予以采信。张磊系被告王学民、第三人张运记所雇佣的司机，双方形成个人劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任”的规定，被告王学民、第三人张运记应当对雇员张磊的侵权行为承担侵权责任。因豫PX90**重型货车挂靠在被告路安公司，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，被告路安公司应当对被告王学民、第三人张运记的侵权行为承担连带责任。由于豫PX90**重型货车在被告人财保险驻马店公司投保交强险、商业三者险及不计免赔险，且事故发生在保险期间内，被告人财保险驻马店公司应当依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定承担赔偿责任。
关于被告人财保险驻马店公司辩称张磊驾驶存安全隐患车辆，保险公司不承担商业险赔偿的问题，被告人财保险驻马店公司虽辩称应免除保险人责任，但未提交商业险合同约定“免除保险人责任条款”的证据，被告人财保险驻马店公司应承担举证不能的法律后果；因此，被告人财保险驻马店公司辩称的理由不足，本院不予采纳。
关于被告人财保险驻马店公司提出重新鉴定的问题，因被告人财保险驻马店公司的申请理由不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定申请重新鉴定的事由，故本院不予采纳。
原告李德胜的损伤，经本院委托，驻马店中中誉法医临床司法鉴定所作出驻中誉司鉴所（2014）临鉴字125号鉴定意见书认定原告李德胜的损伤构成七级伤残，该鉴定意见书认定事实清楚，适用法律法规正确，程序合法，本院予以采信。
关于被告人财保险驻马店公司辩称原告李德胜床位费重复部分应扣除的问题，经查，原告李德胜出示的泌阳县人民医院医疗费票据显示2013年10月16日至2013年10月31日住院15天，支付床位费122.10元；而原告李德胜受伤当日入住泌阳县人民医院治疗，实际住院1天，应支付床位费8元；原告李德胜在已转入六七八医院治疗后，未及时退在泌阳县人民医院所占床位，多支付14天的床位费计款114.10元；原告李德胜床位费重复部分，系原告的过失行为所增加的损失，应从原告的医疗费中扣除。因此，被告人财保险驻马店公司的辩解理由成立，本院予以采纳。
原告李德胜护理费，应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算”之规定，按照居民服务业平均工资标准，以实际住院32天，护理人员一人计赔。原告李德胜误工费，应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算”之规定，按照农林牧渔业职工平均工资计赔至定残日前一天，即误工290天计赔。
被抚养人原告李梦隆、李成源的生活费，原告李梦隆已满7周岁，被抚养人生活费按11年计算，原告李成源已满4周岁，被抚养人生活费按14年计算；被扶养人原告李茂兴、耿桂梅的生活费，原告李茂兴已满66周岁，被扶养人生活费按14年计算，原告耿桂梅已满65周岁，被扶养人生活费按15年计算；均应按照农村居民人均生活消费支出计赔。
五原告的损失经依法核算为：原告李德胜医疗费47166.42元（47280.52-114.10），护理费2546.06元（29041元／年÷365天×32天×1人），误工费19431.59元（24457元／年÷365天×290天），住院伙食补助费640元（20元／天×32天），营养费480元（15元／天×32天），交通费酌定1800元，残疾赔偿金117701.93元【其中残疾赔偿金67802.72元（8475.34元／年×20年×40%）、被抚养人生活费28138.65元（5627.73元／年×25年×40%÷2人）、被扶养人生活费21760.56元（5627.73元／年×29年×40%÷3人）】，精神抚慰金20000元，鉴定费760元；以上五原告损失共计210526元。鉴于原告李德胜仅主张误工费19029.56元，原告李茂兴、耿桂梅仅主张被扶养人生活费19509.46元，故五原告应获得赔偿金为207872.87元；对于原告所主张的损失低于本院依法核算数额的，以原告所主张的数额为限；对于原告所主张的其他损失高于本院依法核算数额的，以本院认定的数额为准。因张磊负事故全部责任，且原告的损失总额不超过交强险和商业三者险保险限额，故原告的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费共计207112.87元，应由被告人财保险驻马店公司在交强险、商业三者险保险限额内予以赔偿；鉴定费760元应由被告王学民、第三人张运记予以赔偿。其中被告王学民为原告垫付医疗费10000元，扣除应付给原告的鉴定费后，应由被告人财保险驻马店公司从支付给原告赔偿额中扣除9240元，直接赔付给被告王学民。因此，原告请求赔偿医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费的理由成立，应予支持；其请求高于本院依法核算数额的，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李德胜、李茂兴、耿桂梅、李梦隆、李成源各项经济损失共计人民币十九万七千八百七十二元八角七分。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司于本判决生效之日起十日内赔付给被告王学民垫付款人民币九千二百四十元。
三、驳回原告李德胜、李茂兴、耿桂梅、李梦隆、李成源的其他诉讼诉讼请求。
如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4600元，减半收取2300元，由被告王学民、第三人张运记共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。
审判员 董多仓
二〇一四年九月十七日
书记员 张文卓