安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）蚌民二初字第00028号原告：安徽元鼎建设工程有限责任公司，住所地安徽省蚌埠市，组织机构代码79355875-9。法定代表人：叶士平，该公司董事长。委托代理人：吴建农，安徽治邦律师事务所律师。委托代理人：周文，安徽治邦律师事务所律师。被告：中天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市，组织机构代码14752001-9。法定代表人：楼永良，该公司董事长。委托代理人：臧小鹏，中天建设集团有限公司安徽分公司员工。被告：中天建设集团有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市庐阳区，组织机构代码75683059-X。负责人：楼军辉，该公司经理。委托代理人：臧小鹏，该公司员工。委托代理人：包焕宝，该公司员工。原告安徽元鼎建设工程有限责任公司因与被告中天建设集团有限公司（以下简称中天集团公司）、中天建设集团有限公司安徽分公司（以下简称中天集团安徽分公司）买卖合同纠纷一案，于2015年1月16日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年3月18日公开开庭进行了审理。原告安徽元鼎建设工程有限责任公司的委托代理人周文、被告中天集团公司及中天集团安徽分公司共同的委托代理人藏小鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2011年11月，其与中天集团安徽分公司签订《预拌混凝土供应合同》，由其向该分公司位于蚌埠市安瑞科厂房二期项目运送预拌混凝土。该合同约定了品种、单价、金额、计算方法及结算方式等，并约定了违约责任。后原告依约供货，供货价值8184735元，被告仅付款610万元，余款2084735元未付。2014年10月30日，中天集团安徽分公司出具承诺书，约定于2014年12月31日全额支付，但经原告多次催要未果。综上，中天集团安徽分公司拖欠货款的行为给原告造成较大经济损失，中天集团公司作为总公司应对该分公司的行为承担责任。为维护原告合法权益，请求法院依法判令两被告支付货款208万元及自2015年1月1日起至判决确定之日止按银行同期贷款利率6%的利息和日万分之五的违约金（暂计至2015年1月6日为6581元），合计2086581元。由被告负担本案诉讼费用。被告中天集团公司及其安徽分公司在庭审中共同辩称：原告起诉的尚欠货款部分，如在承诺书之后没有还款行为，欠款208万元我们是认可的；原告要求的按银行同期贷款利率支付利息和日万分之五的违约金不合理，应按银行贷款利率支付违约金，原告计算标准不符合合同约定；被告是与原告的分公司签订的合同，关于原告的主体资格请法庭核实。原告为证实其诉讼主张成立，在举证期间内向本院提交如下证据：证据一、营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明，证明原告主体资格。两被告质证意见：其真实性无法核实，合法性由法院核实。原告的营业执照名称与签订合同的名称不一致。经审查，本院对该组证据予以认定。证据二、被告基本信息，证明被告主体资格。两被告质证意见：被告信息应以我们自己提供的为准。原告提供的组织机构代码证与我们提供的格式不一样。经核对，本院对被告方提交的组织机构代码证予以确认。证据三、安徽元鼎建设工程有限公司商品砼分公司（以下简称元鼎公司商品砼分公司）《预拌混凝土供应合同》，证明原、被告签订买卖合同及相关条款。合同约定了混凝土的品种、单价、金额、计量方法、结算方式等，还约定了违约责任。两被告对其真实性无异议，对其证明目的有异议，认为违约金是按照万分之五计算，而不是日万分之五。本院对该证据的真实性予以认定。证据四、费用汇总、结算单，证明原告依约供货量及价值。原告总计供货8184735元，已付款610万元，余款2084735元没有支付。证据五、部分客户回执、发票，证明被告已支付货款的部分凭证、原告向被告开具的发票。两被告质证意见：对上述证据四、五的真实性无法核实。本院认证意见：结合原告提交的被告方出具的承诺书，能够印证上述证据所证明的事实，对此本院予以认定。证据六、承诺书，证明中天集团安徽分公司欠款金额及承诺付款时间。两被告无异议，本院予以认定。中天集团公司及其安徽分公司未提交证据。综合当事人举证质证意见及陈述，本院确认如下事实：2011年11月，中天集团安徽分公司（甲方）与元鼎公司商品砼分公司（乙方）签订《预拌混凝土供应合同》，主要约定：经双方友好协商，就安瑞科厂房二期商品砼供应达成以下协议。甲方对预拌混凝土的技术要求见本合同附件；计量办法按乙方运到施工现场的实际车次立方数计量，供应单价C30泵送307元／立方米，强度等级每上升或降低一个标号价格递增或递减10元／立方米，非泵送减15元／立方米结算方式及结算时间为每月按实际用量（乙方结算单）结算总用量80%商砼款，工程主体使用商砼结束后二个月内结清所有余款；乙方逾期交货，每逾期一天按逾期交货金额的万分之五承担违约金，甲方逾期付款，除按同期银行贷款利率支付利息外，自违约之日按万分之五承担违约金；未尽事宜，双方可协商另定，具备同等法律效力；本合同一式二份，甲、乙双方各执一份，自盖章签字之日起生效等。落款处分别加盖上述两分公司印章，公司工作人员签名。合同签订后，元鼎公司商品砼分公司依约向被告供货。2014年10月30日，中天集团安徽分公司向原告出具《关于支付材料款项的承诺书》，载明：由我公司承建的安瑞科厂房项目，尚欠砼材料款208万元，我公司承诺于2014年12月31日前全额支付完毕。落款处加盖该分公司印章。承诺付款期限届满后，被告未能支付上述款项，原告提起诉讼。另查明：元鼎公司商品砼分公司系原告依法设立的分公司。本案在审理过程中，原告将其按日万分之五标准计算的违约金变更为按中国人民银行同期贷款利率计算。本院认为：双方订立的《预拌混凝土供应合同》系其真实意思表示，且不违反相关法律、行政法规的规定，应为合法有效，双方当事人均应依约履行。原告依约向被告供货，被告亦应按约定支付相应价款，其至今未能给付全部货款，构成违约，依法应承担相应的法律责任。案涉合同约定了违约金的计算方法即“乙方逾期交货，每逾期一天按逾期交货金额的万分之五承担违约金，甲方逾期付款，除按同期银行贷款利率支付利息外，自违约之日按万分之五承担违约金”，因该违约金约定过高，审理过程中，原告将其按日万分之五标准计算的违约金变更为按中国人民银行同期贷款利率计算，符合相关法律规定，本院予以确认。《中华人民共和国公司法》规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。案涉混凝土供应合同由元鼎公司商品砼分公司与中天集团安徽分公司签订，经查，元鼎公司商品砼分公司系由原告设立，且《关于支付材料款项的承诺书》亦系向原告出具，故安徽元鼎建设工程有限责任公司作为原告提起诉讼，其诉讼主体适格；同时，依据上述规定，中天集团安徽分公司不具有法人资格，其民事责任依法应由中天集团公司承担。故对于原告要求中天集团公司支付货款、利息及违约金的诉讼请求，本院予以支持；原告要求中天集团安徽分公司承担责任的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，判决如下：一、被告中天建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内，给付尚欠原告安徽元鼎建设工程有限责任公司的货款208万元及利息和违约金（利息和违约金均自2015年1月1日起、以208万元为基数、分别按中国人民银行同期贷款利率计算至本判决确定的给付之日止）；二、驳回原告安徽元鼎建设工程有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23493元，保全费5000元，合计28493元，由原告安徽元鼎建设工程有限责任公司负担493元（已预交），被告中天建设集团有限公司负担28000元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。审 判 长  闫海强审 判 员  王国强人民陪审员  李 武二〇一五年四月十日书 记 员  王婷婷附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。