广东省佛山市禅城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛城法刑初字第295号
公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
被告人毛林，男。2012年2月27日因犯盗窃罪被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元，2012年6月30日刑满释放。2013年10月12日因本案被羁押，同日因吸毒被佛山市公安局禅城分局处以行政拘留。2013年10月25日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
辩护人邱锦添，广东群立弘律师事务所律师。
辩护人杨利娟，广东群立弘律师事务所律师。
佛山市禅城区人民检察院以佛禅检少刑诉（2014）55号起诉书指控被告人毛林犯贩卖毒品罪，于2014年4月22日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市禅城区人民检察院指派检察员梁靖出庭支持公诉，被告人毛林及其辩护人邱锦添、杨利娟到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年10月12日，被告人毛林通过电话与刘某、谢某梅商议以4000元的价格向两人贩卖毒品一包，并约定在刘某、谢某梅的出租屋佛山市禅城区张槎大江同建村同建二街建一巷12号201房内交易。1时许，被告人毛林将毒品带至上述地点，并放在该房的桌面上，刘某持银行卡去取款准备交易，被告人毛林与谢某梅在房间内等候，期间被告人毛林帮谢某梅制作吸毒工具，刘某返回该房间时，三人被公安机关当场抓获。在被告人毛林身上缴获重19.14克的毒品一包及迷你电子秤一把、移动电话一台等物品，在该房间的桌面缴获重19.12克的毒品一包。经鉴定，缴获的上述两包毒品均含甲基苯丙胺成分。
在开庭审理过程中，公诉机关向法庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人毛林贩卖毒品甲基苯丙胺38.26克，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人毛林被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。公诉机关建议判处被告人毛林有期徒刑十年至十三年，并处罚金。
被告人毛林对公诉机关指控的罪名无异议，对指控的部分事实有异议，辩称其只是向刘某、谢某梅贩卖从其身上缴获的19.14克甲基苯丙胺，出租屋桌面缴获的19.12克甲基苯丙胺不是其所有。辩护人对指控被告人毛林贩卖毒品没有异议，但认为指控出租屋桌面缴获的19.12克甲基苯丙胺是被告人毛林带过去贩卖的证据不足；本案中存在犯罪引诱情形，应从轻处罚；本案中毒品未作含量鉴定，应按含量最低的标准计算。
经审理查明，2013年10月11日，被告人毛林通过电话与刘某、谢某梅约定以4000元的价格向刘某、谢某梅贩卖甲基苯丙胺一盒，双方约在刘某、谢某梅位于佛山市禅城区张槎大江同建村同建二街建一巷12号201房的出租屋内交易。次日1时许，被告人毛林将毒品带至上述地点，并取出一包放在该房的桌面上，刘某持银行卡去取款准备交易，毛林与谢某梅在房内等候，期间毛林帮谢某梅制作吸毒工具。后刘某返回该房间时，三人被公安机关当场抓获。民警从该房间的桌面缴获净重19.12克的甲基苯丙胺一包，从被告人毛林身上缴获净重19.14克的甲基苯丙胺一包、迷你电子秤一把及用于联系贩毒的诺基亚手机一台。
上述事实，有由公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据证实：
证人刘某的证言及辨认笔录。主要内容：2013年10月11日，我就通过电话拨打“毛娃”的电话，在电话里跟“毛娃”要买1盒猪肉（即50克冰毒），开始“毛娃”不相信我们。我就叫我老婆谢某梅用她的电话拨打“毛娃”的电话，谢某梅在电话里跟“毛娃”说要买1盒猪肉（即50克冰毒），当时“毛娃”说要4200元，我老婆就跟他讲价，最后说好4000元交易。谢某梅要求“毛娃”到我们住的出租屋张槎大江同建村同建二街建一巷12号201房交易，“毛娃”答应了。大约22时许，“毛娃”坐一辆黑色的小轿车来到五峰二路和风铃路交界红绿灯下车，谢某梅就到路口接“毛娃”，我当时跟警察一起在路口的一边跟着他们。当看着他们进去201房5分钟左右，我就一个人先回到201房里。我进屋看到有一个塑料袋装着的透明晶体状颗粒，我估计应该是冰毒，于是我问谢某梅要多少钱，“毛娃”说要4000元。我说身上不够4000元，拿出一张银行卡说我出去取钱，然后我到楼下跟警察说可以抓人了。警察就冲进去201房抓住了“毛娃”。我和谢某梅给“毛娃”打电话购买毒品时，警察均在场听到了。证人刘某辨认出被告人毛林就是“毛娃”。
证人谢某梅的证言及辨认笔录。主要内容：我老公认识一个贩卖毒品叫“毛娃”的男子。2013年10月11日，我老公通过的电话拨打“毛娃”的电话，在电话里跟“毛娃”要买1盒猪肉（即50克冰毒），开始“毛娃”不相信。后我老公叫我用我的电话拨打“毛娃”的电话，我也是在电话里跟“毛娃”说要买1盒猪肉（即50克冰毒），当时“毛娃”说要4200元，我就跟他讲价，最后说好4000元交易。我要求“毛娃”到我们住的出租屋张槎大江同建村同建二街建一巷12号201房交易，“毛娃”答应了，并约好我在五峰二路和风铃路交界红绿灯等他。大约22时许，“毛娃”就坐一辆黑色的小轿车来到五峰二路和风铃路交界红绿灯下车，我接到“毛娃”，我老公当时就跟警察一起在路口的一边跟着我们。我带着“毛娃”去到张槎大江同建村同建二街建一巷12号201房我们的出租屋。大约五分钟后，我老公一个人回到201房里，他进屋看到一个塑料袋装着透明晶体状颗粒，于是问我要多少钱，“毛娃”当时说要4000元，我老公说身上没那么多钱并拿出一张银行卡说出去取钱，后就出去了。我和“毛娃”两人在屋里等，“毛娃”说帮我做一个吸毒的工具，刚做了一点，大约有10多个警察冲进去房内抓住了“毛娃”和我们。我和老公打电话给“毛娃”购买毒品时，都有警察在场听着。“毛娃”卖给我们的毒品是白色晶状颗粒，用一个透明胶袋装着，当时他拿了一袋出来，后来警察又从他身上搜出一袋。证人谢某梅辨认出被告人毛林就是“毛娃”。
证人黄某（民警）的证言。主要内容：2013年10月11日21时许，一个叫刘某的四川人给我电话说他知道一个叫毛林的重庆人经常贩卖毒品，并表示能协助我们将毛林抓获。我和刘某通完话就组织了几个同事到刘某位于张槎大江同建村同建二街建一巷12号201房的家里。刘某就用他的电话打通毛林的电话，当时刘某就和毛林说要买1盒“猪肉”，毛林不相信就挂了电话。到了22时左右，刘某就叫他的老婆谢某梅用她的电话打毛林的电话，打通后，谢某梅就和毛林说要1盒“猪肉”，并和毛林讲价，最后到4000元一盒。谢某梅还和毛林约定在五峰二路和风铃路的交界红绿灯处等。之后我们民警就布置好抓捕方案，谢某梅依约去等毛林出现，我们民警和刘某就一直跟着谢某梅的后面隐藏起来。大约到了12日2时许，毛林坐一辆黑色的小汽车来到约定的地方下了车，谢某梅接到毛林后带着毛林回到家里面，我们民警和刘某在外面等候。后来我们安排刘某回家里看什么情况后给信息。我们在外面等了约几分钟，刘某就出来说可以抓人了。于是我们冲进刘某的家里，看见毛林正在做一个吸毒工具，谢某梅就坐在旁边，我们将毛林、谢某梅一起抓获，从毛林的身上搜出一袋用透明袋装着的晶体（冰毒）和一把电子称，在台面上起获另一袋透明袋装着的晶体。该两袋冰毒均是毛林拿过来的。
搜查笔录，扣押决定书，扣押笔录及扣押清单。证实民警于2013年10月12日1时许，对被告人毛林所在的佛山市张槎大江同建村同建二街一巷12号201房进行搜查，在大厅的台面上缴获一包疑似毒品的晶体，从毛林身上缴获疑似毒品的晶体、一台迷你电子秤及一台诺基亚牌手机及电话卡，并对上述缴获物品依法进行扣押。
手机通话记录清单。证实从被告人毛林身上缴获的电话卡于2013年10月11日17时14分与刘某的电话有通话记录，于同日18时52分、21时12分、21时41分、21时54分、22时02分与谢某梅的电话有五次通话记录。
刑事化验检验报告书。证实民警从佛山市张槎大江同建村同建二街一巷12号201房内缴获的用透明塑料袋包装的透明晶体一包，净重19.12克，从被告人毛林身上缴获的用透明塑料袋包装的透明晶体一包，净重19.14克，均检出甲基苯丙胺成分。
抓获经过。证实民警于2013年10月12日0时许，在佛山市禅城区张槎大江同建村同建二街建一巷抓获被告人毛林。
户籍证明。证实被告人毛林的身份情况。
（2012）九法刑初字第00167号刑事判决书及刑满释放证明书。证实被告人毛林于2012年2月27日因犯盗窃罪被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元，2012年6月30日刑满释放。
被告人毛林在侦查阶段的供述、辩解及辨认照片。主要内容：2013年10月12日0时许，我在佛山市禅城区张槎五峰二路一个出租房里被民警抓获，被抓时，我身上带了一把用来称冰毒的咖啡色电子秤，一部诺基亚手机，一袋约20克的冰毒。一起被抓的还有刘某他们。刘某的老婆在晚上的时候打我的电话，让我拿点货（冰毒）过去试一下。我接了电话就坐车过去。刘某的老婆在五峰二路接到我，然后带我到他们的出租屋。我坐下后准备吸毒的工具，民警就冲进来抓住我们了。民警在出租屋的台面上搜出一包冰毒，在我身上搜出一包约20多克的冰毒。台面上的冰毒是刘某回来放在台面上的。从我身上缴获的冰毒大约价值1500元。被告人毛林对从其身上缴获的一包冰毒、手机及电子秤进行了辨认。
关于被告人毛林及其辩护人辩称民警在桌面缴获的净重19.12克的甲基苯丙胺并非毛林所有，公诉机关的相关指控证据不足的辩解、辩护意见。经查，证人刘某、谢某梅的证言证实谢某梅致电向被告人毛林购买50克甲基苯丙胺（一盒），双方在电话中约定价格为4000元，并约定地点进行交易，该事实有谢某梅致电毛林时在场的证人黄某的证言予以佐证；证人刘某、谢某梅的证言证实从刘某、谢某梅居住的出租屋桌面缴获的净重19.12克的甲基苯丙胺是被告人毛林带过来交易的毒品；搜查笔录、扣押清单及刑事化验检验报告书证实民警从出租屋桌面缴获净重19.12克的甲基苯丙胺一包，从被告人毛林身上缴获净重19.14克的甲基苯丙胺一包，二包共重38.26克，该数量接近谢某梅与毛林约定交易的毒品数量50克。另被告人毛林在侦查阶段曾供述民警从其身上缴获的甲基苯丙胺一包价值约1500元，而根据已有的证据足以认定其与谢某梅通过电话约定交易的是价值为4000元的甲基苯丙胺一包，其辩称只带了价值约1500元的这一包甲基苯丙胺过来与谢某梅交易的说法，明显与双方的电话约定矛盾。综上，足以认定出租屋桌面缴获的净重19.12克的甲基苯丙胺是被告人毛林携带过来准备与谢某梅交易的毒品。被告人及辩护人的相关辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人认为本案中存在犯意引诱的辩护意见。经查，本案确为公安机关接报，提前介入毒品交易进行侦查的特情案件，但当购毒者谢某梅、刘某致电被告人毛林提出购买毒品意向时，双方立即就交易数量和价格达成约定，并约好交易地点。本案的毒品交易不存在购毒者诱以暴利等手段进行犯意引诱的情形，辩护人的相关意见不成立。因本案确有特情介入情形，被告人的犯罪行为一般都在公安机关的控制之下，毒品不易流入社会，社会危害程度减低，对被告人毛林在量刑时可予以考虑。
本院认为，被告人毛林贩卖甲基苯丙胺38.26克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人毛林曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。公诉机关建议判处被告人毛林有期徒刑十年至十三年并处罚金的量刑意见成立，本院予以采纳。辩护人认为本案涉案毒品未进行含量鉴定，应以最低含量标准计算犯罪数量的辩护意见于法无据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第三百五十七条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人毛林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币120000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月25日起至2025年10月24日止。罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
二、对扣押的38.26克甲基苯丙胺予以没收，由扣押机关佛山市公安局禅城分局予以销毁；扣押的被告人毛林的犯罪工具诺基亚手机一台、迷你电子秤一台予以没收，由扣押机关佛山市公安局禅城分局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈碧芳
审 判 员 彭颖颖
人民陪审员 徐佳荣
二〇一四年七月九日
书 记 员 陈映文
书 记 员 刘泳蕾
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。