湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）衡中法刑二终字第92号
原公诉机关湖南省耒阳市人民检察院。
上诉人黎小元（原审被告人），女，1984年10月13日出生，汉族。2012年8月29日因犯贩卖毒品罪被耒阳市人民法院判处有期徒刑一年零六个月，2013年10月14日刑满释放。因本案于2014年3月1日被刑事拘留，2014年4月4日被逮捕。现羁押于衡阳市女子看守所。
原审被告人李某，男，1994年5月8日出生，汉族，住耒阳市。因本案于2014年3月1日被耒阳市公安局刑事拘留，2014年4月4日被逮捕。现羁押于耒阳市看守所。
湖南省耒阳市人民法院审理湖南省耒阳市人民检察院起诉指控原审被告人黎小元、李某犯贩卖毒品罪一案，耒阳市人民法院于2015年1月6日作出（2014）耒刑一初字第320号刑事判决。宣判后，原审被告人黎小元不服，向本院提起上诉。本院于2015年3月25日受理后，依法组成合议庭，经衡阳市人民检察院阅卷一个月后，同年7月20日进行了公开开庭审理，衡阳市人民检察院指派检察员吴岱融出庭履行职务，上诉人黎小元到庭参加诉讼。经湖南省高级人民法院批准延长审限2个月。本案现已审理终结。
耒阳市人民法院经审理查明：
被告人黎小元单独贩卖毒品的事实
被告人黎小元贩卖毒品给被告人李某的事实
1、2014年2月6日或7日，被告人黎小元在耒阳市国际大
酒店前，卖给被告人李某300元的毒品（一粒麻古和少许冰毒）。
2、2014年2月18日下午，被告人黎小元在耒阳市华天宾馆附近，卖给被告人李某300元的毒品（一粒麻古和少许冰毒）。
3、2014年2月26日17时许，被告人黎小元在耒阳市华天宾馆附近，卖给被告人李某300元的毒品（一料麻古和少许冰毒）。
4、2014年2月28日，被告人黎小元在其位于金阳路的租住屋内，卖给被告人李某500元的毒品。
（二）被告人黎小元贩卖毒品给雷某某（已作行政处罚）的事实
1、2014年2月14日或15日，被告人黎小元在耒阳市神龙新世界酒店门口，卖给雷某某200元的毒品（半粒麻古和少许冰毒）。
2、2014年2月23日或24日20时许，被告人黎小元在上述同一地点，卖给雷某某200元的毒品（半粒麻古和少许冰毒）。
3、2014年2月26日，被告人黎小元在上述同一地点，卖给雷某某200元的毒品（半粒麻古和少许冰毒）。
4、2014年2月27，雷某某在耒阳市神龙新世界酒店开了1410房后，电话联系被告人黎小元求购100元的毒品，后被告人黎小元将200元的毒品（少许毒品）放在1410房间。次日，雷某某付给被告人黎小元200元。
（三）被告人黎小元贩卖毒品给梁某某（已作行政处罚）的事实
1、2013年12月中旬，被告人黎小元在耒阳市蔡伦国际大酒店附近，卖给梁某某300元的毒品（一粒麻古和少许冰毒），收了200元的毒资。
2、2013年年底，被告人黎小元在耒阳市国际宾馆附近，卖给梁某某400元的毒品（一粒麻古和少许冰毒）。
3、2014年正月的一天，被告人黎小元在其出租房楼下，卖给梁某某300元的毒品（一粒麻古和少许冰毒）。
4、2014年2月21日，被告人黎小元在其出租房楼下，卖给梁某某500元的毒品（二粒麻古和少许冰毒），梁某某没有付钱。
2014年2月28日，在被告人李某的配合下，耒阳市公安局民警抓获了被告人黎小元，并在被告人黎小元租住屋的床头柜里，查获红色药丸净重21.08克、白色晶状物净重20.70克。衡阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定意见，红色药丸中检出甲基苯丙胺、咖啡因毒品成分，白色晶状物中检出甲基苯丙胺毒品成分。
被告人李某与被告人黎小元共同贩卖毒品的事实
1、2014年2月20日凌晨2时许，雷某某打电话给被告人
黎小元，要求购买200元的毒品。被告人黎小元在电话确认被告人李某有毒品后，要被告人李某在耒阳市文化路新势力网吧等买毒品的人。不久，被告人李某在网吧将200元的毒品交给雷某某。第二天，被告人李某将雷某某购买毒品的200元钱给被告人黎小元，但被告人黎小元未收。
2、2014年2月26日下午2点左右，梁某某电话联系被告人黎小元，向其求购200元的毒品。被告人黎小元叫被告人李某送了200元的毒品（少量冰毒和一粒麻古）到耒阳市西湖游园给梁某某，被告人李某在将毒品交给梁某某后，收了190元钱。除去10元作为车费外，剩余的180元给了被告人黎小元。被告人黎小元还送了50元钱和一小包毒品给被告人李某。
3、2014年2月28日11时许，雷某某电话联系被告人黎小元求购200元的毒品。被告人黎小元叫被告人李某帮其送200元的毒品到耒阳市神龙新世界酒店1410房，还另外给了两小包毒品给被告人李某。当被告人李某携带毒品到1410房交给雷某某时，被当场抓获。
耒阳市公安局民警从被告人李某身上查获白色晶状物净重5.49克，衡阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定意见，从白色晶状物中检测出甲基苯丙胺毒品成分。
以上事实，原审有下列经过庭审举证、质证的证据予以证实：
证人雷某某、梁某某、段某某、郑某某、曹某某的证言，证实本案查明的事实。
被告人黎小元租住房屋位置、房间藏毒情况示意图及照片，证实被告人黎小元租住在人大办公楼后面，在其房间卧室的床头柜和空调机上查获的毒品情况。
3、搜查证、搜查笔录，证实在黎小元的租住屋床头柜搜出冰毒10余包、麻古数粒、电子秤一个，在空调机上搜出麻古2包、重约100克。
4、扣押物品、文件清单，扣押决定书，证实耒阳市公安局从黎小元处扣押电子秤1台、麻古约100克、冰毒约21克，从李某处扣押冰毒约7克，从雷某某处扣押麻古0.1克、冰毒约1克。
5、毒品收缴专用收据，证实收缴黎小元麻古105.86克、冰毒20.7克，收缴李某冰毒5.49克，收缴雷某某冰毒0.59克。
6、公安行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书，证实梁某某、段某某、雷某某均因吸毒被行政处罚。
7、刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人黎小元2012年8月29日因犯贩卖毒品罪被耒阳市人民法院判处有期徒刑一年零六个月，2013年10月14日刑满释放。
8、说明，证实本案的一些涉案人员未抓获，黎小元举报的蒋后泉也未抓获（二审期间已抓获），在黎小元卧室空调机上缴获的麻古为84.78克，床头柜内缴获麻古21.08克、冰毒20.7克。
9、通话记录，证实黎小元与李某、雷某某、梁某某通话情况记录。
10、户籍证明，证明被告人黎小元、李某犯罪时均已成年。
11、抓获经过，证实被告人李某被抓获后配合公安机关抓获了被告人黎小元。
12、现场检测报告书、照片，证实黎小元、李某、梁成林、雷某某尿检均呈阳性。
13、衡阳市公安局刑事科学技术研究所理化鉴定书，证实缴获黎小元空调机上红色药丸净重84.78克、床头柜内红色药丸净重21.08克，均从中检出甲基苯丙胺、咖啡因毒品成分，床头柜内的白色晶状物净重20.70克，从中检出甲基苯丙胺毒品成分。李某白色晶状物净重5.49克，从中检出甲基苯丙胺毒品成分。雷某某白色晶状物净重0.59元，从中检出甲基苯丙胺毒品成分。
14、辨认笔录，证实黎小元、李某、梁某某、雷某某分别辨认出是毒品买卖的双方。
15、被告人黎小元、李某在公安机关的供述，均证实了上述指控的犯罪事实。
原审法院认为，被告人黎小元无视国家法律，明知是毒品而多次贩卖，毒品数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李某无视国家法律，明知是毒品而多次协助贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，被告人黎小元起主要作用，系主犯。被告人李某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且有立功表现，应当从轻或者减轻处罚。被告人黎小元、李某在公安机关能如实供述自己的犯罪事实，有从轻处罚的情节。对被告人李某的辩解意见，该院予以采纳，对被告人李某减轻处罚。黎小元被收缴的47.27克毒品尚未卖出，社会危害性相对较小，可酌情予以从轻处罚。但被告人黎小元系累犯、毒品再犯，应当从重处罚，对黎小元请求从轻处罚的辩解意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六第一款、第四款，第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三百五十六条之规定，对被告人李某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十八条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，分别判决：被告人黎小元犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万元；被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。
原审被告人黎小元对一审判决不服，以一审量刑过重、其本人检举揭发贩毒人员蒋后泉应当作立功处理为由上诉至本院。
衡阳市人民检察院认为，原判认定上诉人黎小元犯罪事实清楚、证据确实、充分，对上诉人从轻处罚的请求应予驳回，对于上诉人检举揭发他人贩毒申请立功的请求，不予支持。原判对毒品数量的认定，未将黎小元单独12次贩毒及伙同李某的另外2次共同贩毒的毒品数量计算在内，导致量刑不当，基于上诉不加刑原则，建议维持原判，待二审判决生效后启动审判监督程序。
经本院审理查明：原判认定上诉人黎小元与原审被告人李某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明，上诉人黎小元是2014年4月16日检举揭发蒋后泉贩毒的事实，并称蒋后泉租住在耒阳市的，但耒阳市公安局禁毒大队在2014年3月3日前，就已接到蒋后泉贩毒事实的群众举报，并于2015年3月27日，在南岳区鑫源大酒店将蒋后泉抓获。
以上事实，衡阳市人民检察院提供下列证据，经过二审庭审举证、质证予以证实：
1、耒阳市公安局禁毒大队制作的对“蒋瘸子”（蒋后泉）贩毒的受案登记表（耒公（禁）受案字第（2014）0794号）、《2014.3.3贩卖毒品案的综合材料》。分别证实2014年3月3日前公安机关就已经接到对蒋后泉贩毒事实的群众举报。
2、耒阳市公安局对“2014.3.3贩毒案”的立案决定书（耒公（禁）立字（2014）0743号），证实2014年3月3日，耒阳市公安局对蒋后泉案立案侦查。
3、耒阳市公安局禁毒大队出具的涉毒嫌疑人蒋后泉的抓获经过，证实公安机关不是根据黎小元的举报线索抓获蒋后泉的。
4、对蒋后泉的讯问笔录（第1次）。
本院认为：上诉人黎小元明知是毒品而多次贩卖，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人李某无视国家法律，明知是毒品而多次协助贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，上诉人黎小元起了主要作用，应系主犯；原审被告人李某起了次要作用，应系从犯，依法应从轻或减轻处罚。原审被告人李某能积极配合公安机关抓获黎小元，经查证属实，构成立功。原审被告人黎小元、李某在公安机关能如实供述自己的犯罪事实，在法庭上能自愿认罪，依法可从轻处罚。上诉人黎小元上诉提出，其检举揭发蒋后泉贩卖毒品的犯罪事实，并协助公安机关将蒋后泉抓获，构成立功，请求从轻处罚。经查，根据耒阳市公安机关出具的蒋后泉贩毒案的受案登记表、《2014.3.3贩卖毒品案的综合材料》等证据足以证实犯罪嫌疑人蒋后泉贩卖毒品的事实，以及蒋后泉被抓获，并非系黎小元提供的线索，因此，黎小元的检举揭发行为依法不构成立功。上诉人黎小元另称被收缴的毒品尚未卖出，社会危害相对较小，请求从轻处罚。经查，黎小元上诉称的该理由虽属实，但黎小元系毒品再犯、累犯，依法不宜从轻处罚，故其上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 匡梓精
审判员 李雁宾
审判员 胡 英
二〇一五年七月三十日
书记员 张 云
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《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。