湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）湘12刑终124号
原公诉机关湖南省溆浦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐成，农民。曾因犯聚众斗殴罪于2012年5月9日被湖南省洞口县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期至2016年5月8日止）。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年7月13日被湖南省溆浦县公安局刑事拘留，同年8月20被逮捕。现押于湖南省溆浦县看守所。
原审附带民事诉讼原告人徐某甲，农民。系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人曹某，农民。系本案被害人。
湖南省溆浦县人民法院审理湖南省溆浦县人民检察院指控原审被告人唐成犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人徐某甲、曹某提起附带民事诉讼一案，于二0一六年四月十九日作出（2015）溆刑初字第230号刑事附带民事判决。原审被告人唐成不服,提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人,认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省溆浦县人民法院判决认定：曹某、徐某甲系夫妻关系，因与溆浦县黄茅园镇煤矸石场的土地纠纷，曹某于2015年6月27日驾驶一辆农用三轮摩托车堵路阻止运矿车通行，当天18时许，被告人唐成与张某、杨某（均另案处理）来到溆浦县黄茅园镇高桥村1组的公路上，首先与曹某发生争执并相互扭打，后被告人唐成又将徐某甲打伤。经鉴定，被害人徐某甲的伤情构成轻伤二级，曹某的损伤属轻微伤。
被害人徐某甲、曹某于案发当天被送往中国人民解放军五三五医院住院治疗，曹某于2015年7月10日好转出院，共住院13天；徐某甲于同年7月21日好转出院，共计住院24天。2015年10月21日，经怀化市正威司法鉴定所鉴定，附带民事诉讼原告人徐某甲的伤残程度评定为十级伤残，误工期、护理期、营养期分别为60日、45日、60日，后续治疗费约为人民币9000元。
被告人唐成因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人徐某甲造成的经济损失有：医药费12876.20元、误工工资4144.44元（25212元÷365天×60天）、护理费4995.61元（40520÷365天×45天）、营养费6000元（100元/天×60天）、住院伙食补助费2400元（100元/天×24天）、鉴定费1661元，以上共计人民币32077.25元；附带民事诉讼原告人曹某的经济损失有：医疗费5169.80元、误工工资897.97元（25212元÷365天×13天）、护理费1443.17元（40520÷365天×13天）、住院伙食补助费1300元，以上共计人民币8810.94元。另查明，被告人唐成因本案于2015年6月28日被溆浦县公安局行政拘留15日，同年7月13日转为刑事拘留；被告人唐成因犯聚众斗殴罪于2012年5月9日被湖南省洞口县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。
上述事实有被告人供述、被害人陈述、证人证言、现场勘查笔录及照片、鉴定意见、辨认笔录、刑事判决书、到案情况说明、住院病历、诊断证明书、户籍资料等书证证明。
该院认为，被告人唐成故意伤害公民身体，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为构成故意伤害罪。被告人唐成曾因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年，在缓刑考验期内又重新犯故意伤害罪，应当撤销缓刑，与其所犯故意伤害罪数罪并罚。被告人唐成因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人徐某甲、曹某造成的经济损失，依法应当承担民事赔偿责任。据此判决：一、撤销湖南省洞口县人民法院（2012）洞刑初字第58号刑事判决对被告人唐成所判处的有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑执行部分；二、被告人唐成犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；与前罪犯聚众斗殴罪所判处的有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月；三、被告人唐成赔偿附带民事诉讼原告人徐某甲经济损失人民币32077.25元，赔偿附带民事诉讼原告人曹某经济损失人民币8810.94元，以上共计人民币40888.19元；限本判决生效后一个月内付清；四、驳回附带民事诉讼原告人徐某甲、曹某的其他诉讼请求。
上诉人唐成提出他的行为系正当防卫且未超出必要限度，未构成犯罪并不应承担民事赔偿责任。
经审理查明：原审附带民事诉讼原告人曹某、徐某甲系溆浦县黄茅园镇高桥村三组村民，二人系夫妻。因与溆浦县黄茅园镇煤矸石场（以下简称石场）存在农田补偿纠纷，曹某于2015年6月27日驾驶一辆农用三轮摩托车堵在溆浦县黄茅园镇高桥村1组即该石场拉货公路上阻止运矿车通行。当天18时许，杨某（另案处理）在接到石场老板唐四平要求其去看一下堵路情况的电话后，邀约上诉人唐成与张某（另案处理）来到上述公路上。唐成首先与曹某发生争执并相互扭打，曹某逃跑后找了木棍并与其妻子徐某甲一起欲找唐成、杨某、张某理论。双方见面后再次发生扭打，扭打中唐成将徐某甲打伤。经鉴定，徐某甲的伤情构成轻伤二级，曹某的损伤属轻微伤。
徐某甲、曹某于案发当天被送往中国人民解放军五三五医院住院治疗，曹某于2015年7月10日出院，共住院13天；徐某甲于同年7月21日出院，共住院24天。2015年10月21日，经怀化市正威司法鉴定所鉴定，徐某甲的伤残程度评定为十级伤残，误工期、护理期、营养期分别为60日、45日、60日，后续治疗费约为人民币9000元。
唐成因其犯罪行为给徐某甲造成的经济损失有：医药费12876.20元、误工工资4144.44元、护理费4995.61元、营养费6000元、住院伙食补助费2400元、鉴定费1661元，共计人民币32077.25元；曹某的经济损失有：医疗费5169.80元、误工工资897.97元、护理费1443.17元、住院伙食补助费1300元，共计人民币8810.94元。另查明，唐成因本案于2015年6月28日被溆浦县公安局行政拘留15日，同年7月13日被刑事拘留；唐成曾因犯聚众斗殴罪于2012年5月9日被湖南省洞口县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。
上述事实有经一审庭审质证、认证且查证属实的下列证据予以证明：
1、原审附带民事诉讼原告人徐某甲的陈述：2015年6月27日，她丈夫曹某去找溆浦县黄茅园镇煤矸石场老板商量农田赔偿的事情。下午6时许，她出门去找曹某时看见曹某边跑边喊有人追打他，于是她准备去找对方理论，走到谌德文家附近的三岔路上时碰到三名男子，其中张某跟另两名男子说要打死她，那两名男子冲上来把就把她摔倒在地拳打脚踢并摁在地上，张某拿着木棍打她的头部，用腿夹住她的男子拿木棍打她的嘴巴。案发后，在公安机关组织的混合辨认中，徐某甲指认出杨某、张某就是参与殴打徐某甲的人。
2、原审附带民事诉讼原告人曹某的陈述：因溆浦县黄茅园镇煤矸石场老板唐四平占用其田地开矿未给他补偿费，双方发生矛盾。2015年6月27日，他驾驶一辆三轮摩托车堵在煤矿拉货的公路上。下午5时许，来了三个人对他拳打脚踢，其中一个还拿着他车上的锄头朝其腰部扔了一下，他就往家里跑并找了根木棍准备打那三个人，但那些人抢了他的木棍就朝他头部打了一木棍还用脚踩。他倒地后，另外两个就去打他妻子徐某甲并把徐某甲打晕在地，后被村民劝开。打他们夫妇的其中一人坐上一辆车牌为湘N×××××的白色面包车跑了，一个骑摩托车跑了，另一个被村民抓住。
3、公安机关制作的现场勘验笔录及照片，证明本案案发现场位于溆浦县黄茅园镇高桥村1组的公路上等现场情况。
4、溆浦县公安局出具的公（溆）鉴（法）字[2015]203、204号法医学人体损伤程度鉴定书中鉴定意见以及怀化市正威司法鉴定所出具的[2015]临鉴字第128号法医临床鉴定意见书中鉴定意见，证明徐某甲、曹某的损伤均符合钝性暴力致伤特征，曹某的损伤属轻微伤，徐某甲损伤属轻伤二级，已构成十级伤残，评定其误工期、护理期、营养期分别为60日、45日、60日。
5、医疗费发票、门诊收费收据、鉴定费发票、住院病历、检查报告单、诊断证明书等书证，证明徐某甲、曹某伤后住院期间的伤情诊断、治疗情况以及徐某甲受伤住院治疗花医疗费12876.20元、司法鉴定费1661元，曹某花医疗费5169.80元。
6、证人徐某乙的证言，证明2015年6月27日下午5、6点钟的样子，她在自家门口听见有人吵架，走近看见三个中年男子在殴打徐某甲，一个穿黑色衣服短头发的男子用双腿把徐某甲的头夹住压倒在地上，用一根断掉的木棍对着徐某甲的上身打了一棍，曹某被另外两个人围住殴打，曹某的手和脸都被打伤了。还发现徐某甲嘴巴的血流个不停。案发后，在公安机关组织的混合辨认中，徐某乙指认出唐成就是殴打徐某甲的人。
7、证人姜某的证言，证明2015年6月27日下午6点多钟，她听见自家门口有人吵架，就走到谌德文家旁边的路上看见一年轻人把徐某甲按在地上，徐某甲口吐鲜血晕倒在地。不一会儿围观的村民多了起来，打人的三个人就往木溪冲方向逃跑，其中将徐某甲摁倒在地上的那个人被村民抓住了。
8、证人谌某的证言，证明2015年6月27日下午6点多钟，他在自家屋顶做事时听见对面有争吵声，并看见有两个男人在追一个男人，边追边喊要打死被追的男人。他赶到现场时看见徐某甲满嘴是血，被打伤在地上躺着。
9、证人杨某的证言，证明2015年6月27日17时许，他骑摩托车到张某家玩，张某向他介绍了唐成。后张某要他、唐成陪着去收账，途中他接到唐四平的电话要他去看下黄茅园至木溪冲的公路上有人堵路的情况。三人来到高桥村至木溪冲的公路上看见一中年男子坐在一辆三轮摩托车上堵在路中间，下车后唐成冲上去就与中年男子扭打起来，张某也冲上去打人，他就上前劝解，那名男子就跑开了。他们三人来到高桥村三岔路口时，看见那名中年男子拿着木棍和一手持柴刀的妇女冲过来打他们三人，张某就与中年男子扭打在一起，唐成与那名妇女扭打在一起，后来那名妇女口角流血倒在地上。
10、证人张某的证言，证明2015年6月份的一天，唐成从洞口来到他家玩，后来杨某也来了。他就要杨某、唐成陪着去木溪冲收账，杨某与唐成骑一辆摩托车，他一个人骑摩托车跟在后面。来到高桥村通往木溪冲的公路上时，看见唐成、杨某与一名中年男子扭打在一起，他上前劝开后那名男子就跑了。三人骑车来到高桥村一三岔路口时被一名中年妇女拦住，中年妇女持柴刀朝唐成砍去，唐成就和那名妇女扭打在一起，那名中年男子持木棍打了他一棍。后来围观的村民越来越多，他就上了一辆面包车走了，杨某骑摩托车离开，唐成被村民抓住。
11、公安机关出具的到案情况说明、户籍证明等书证，证明唐成被抓获归案的基本情况；唐成犯罪时已达到完全刑事责任年龄；唐成因本案被行政拘留15日。
12、湖南省洞口县人民法院作出的（2012）洞刑初字第58号刑事判决书，证明唐成因犯聚众斗殴罪于2012年5月9日被判处有期徒刑三年，缓刑四年。
13、上诉人唐成的供述：2015年6月27日，他来到溆浦县黄茅园镇张某家玩。下午3时许杨某和张某要他跟着去玩。三人骑摩托车来到黄茅园大理石厂附近时杨某接到电话，他隐约听到要去教训一个人。三人来到高桥村一条通往木溪冲的公路上看见一男子骑着一辆农用三轮车停在路中间拦着两辆拉矿的货车，杨某让他去教训那名男子，他就上去跟三轮车上的人扭打起来，杨某也冲上来帮忙，二人用拳头打在那个男子的头部和身上，被打的男子边打边跑，他们没有追上就折回去掀翻了堵路的三轮摩托车。后他们离开来到一个三岔路口附近时看见被打的男子拿着木棒、其老婆拿着柴刀冲过来要打他们。被打男子用木棒打他时被他用右手把木棒挡断，那个男子的老婆拿着柴刀朝他的头部砍来的时候被他摔倒在地，在抢刀时刀柄砸在被打男子老婆的嘴上就出血了，他又拿着刀柄打了那妇女的左腿两下。之后杨某骑摩托车跑了，张某也跳上一辆面包车跑了，他没跑多远就被村民抓住。案发后，在公安机关组织的混合辨认中，唐成指认出杨某、张某就是与其一起殴打徐某甲夫妇的人。
本院认为，上诉人唐成故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为构成故意伤害罪。唐成曾因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年，在缓刑考验期内又重新犯故意伤害罪，应当撤销缓刑，与其所犯故意伤害罪数罪并罚。上诉人唐成提出其行为系正当防卫且未超出必要限度，未构成犯罪并不应承担民事赔偿责任的上诉意见，经查现有证据能够证明唐成故意伤害曹某后再与曹某、徐某甲发生扭打，双方均有伤害对方的故意，系互相斗殴的行为。由于斗殴双方均具有积极地不法侵害他人的意图与行为，故唐成故意伤害他人的行为不符合正当防卫的构成要件，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。原审法院在法定量刑幅度内对唐成判处有期徒刑四年六个月并无不当，该上诉意见不能成立，本院不予支持。唐成因其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人徐某甲、曹某造成的经济损失40888.19元依法应当承担民事赔偿责任。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，附带民事部分判决并无不当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第三十六条第一款和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款（七）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉、维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨 捷
审 判 员 陈燕琳
代理审判员 刘哲艺
二〇一六年七月十四日
书 记 员 郑 舟