浙江省绍兴市越城区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）绍越民初字第4503号
原告娄月鑫。
委托代理人（特别授权代理）娄月明。
被告汤土兴。
被告汤建芳。
上述两被告共同委托代理人（特别授权代理）吴建龙。
被告中国人民财产保险股份有限公司绍兴市袍江支公司。
负责人陈强龙。
委托代理人（特别授权代理）高德军。
委托代理人（特别授权代理）谭玲玲。
原告娄月鑫与被告汤土兴、汤建芳、中国人民财产保险股份有限公司绍兴市袍江支公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2012年12月10日受理后，依法由审判员吕小丽独任审判，于2013年1月6日、3月14日公开开庭进行了审理。原告娄月鑫委托代理人娄月明，被告汤土兴、汤建芳委托代理人吴建龙到庭参加诉讼；被告人保公司委托代理人高德军、谭玲玲分别到庭参加第一、二次庭审。本案司法鉴定时间为2013年1月7日至3月6日。本案现已审理终结。
原告娄月鑫诉称：2012年1月8日，被告汤土兴驾驶属被告汤建芳所有的浙D×××××机动车行经绍兴市越城区霞西路塘南路口人行横道时未减速行驶，未遵守操作规范发生事故，致原告娄月鑫受伤。原告经绍兴市人民医院初步诊断为两侧颞顶叶挫裂伤、外伤性蛛网膜下腔出血、左侧额颞顶部硬膜下出血、头皮裂伤，后补充诊断为外伤性蛛网膜下腔出血、两侧额颞部硬膜下少量积液、左侧颞顶叶大片外伤性脑梗塞。原告因此神智不清，右手、右脚不能动弹，大、小便失禁，共住院治疗91天。后经鉴定为因交通事故致颅脑外伤，现遗留偏瘫，构成道路交通事故三级伤残；遗留轻度器质性精神障碍，构成七级伤残；交通事故的参与度拟为70%-80%；属于部分（三级）护理依赖，营养期限4个月。对该事故，交通部门认定被告汤土兴负主要责任，原告负次要责任。另被告汤建芳的车辆在被告人保公司处投保。现原告起诉，请求判令：一、被告汤土兴、汤建芳赔偿原告残疾赔偿金、医疗费、护理费、后续护理费、后续治疗费、营养费、交通费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、伤残辅助器具费、鉴定费等合计人民币745187.64元；二、被告人保公司承担先行赔偿责任；三、本案诉讼费用由被告承担。
被告汤土兴、汤建芳共同辩称：对于事故发生及责任认定没有异议。两被告系父女关系，汤建芳是车主，因事故发生时系汤土兴借用车辆，汤建芳在本次事故中并无过错。关于原告的赔偿项目，对伤残等级没有异议；对医疗费用合理性有异议，要求鉴定，另汤土兴已经为原告支付医疗费69541.66元；护理费、后续护理费、交通费、精神抚慰金过高；后续治疗费没有证据；对营养费、住院伙食补助费、鉴定费没有异议；对残疾器具费在质证时发表意见。
被告人保公司辩称：对事故的发生及责任认定和原告在交通事故中受伤没有异议；对于车辆在保险公司投保交强险和商业险没有异议。对原告提出赔偿的具体项目：原告负事故次要责任，要求被告全额赔偿不符合法律规定；精神伤残七级无异议，但对肢体伤残三级及参与度有异议，要求重新鉴定；医疗费，有部分与交通事故无关，以鉴定为准，其中非医保费用44750.87元不属保险理赔范围；对护理费没有异议，但认为后续护理费时间过长；后续治疗费没有证据证明，不应支持；营养费，时间上基本合理；交通费由法院根据原告提供的票据酌情核定；精神抚慰金过高，已经超过交强险限额，不属商业险理赔范围；伙食费以原告实际住院天数确定；残疾器具应当有医院开具证明为依据；鉴定费不属于理赔范围。车辆在保险公司投保，车辆商业险是50万元，投有不计免赔率，同时商业险是根据车辆在事故中的责任比例进行赔偿。
原告为证明其主张，提交了以下证据：
1、事故认定书1份、驾驶证和行驶证复印件各1份、保单复印件1组，证明事故发生经过及责任认定情况，车辆保险情况。三被告无异议。本院予以认定。
2、住院病历3组、费用清单3组、医疗费发票17张，证明原告受伤后就医经过及所花费用，发票面额总计50668.84元，同意扣除医保统筹费用。被告汤土兴、汤建芳对真实性无异议，但其中有与本次交通事故无关的用药，故申请鉴定医疗费的合理性。被告人保公司对真实性无异议，但应当扣除非医保部分和统筹结付部分。本院对证据真实性予以确认，17份发票面额相加计41709.34元，其中医保统筹结付295.53元；合理医疗费用根据鉴定意见予以核定。
3、伤残辅助器具发票2张、购物小票3张、收款收据2张，证明原告因伤购买轮椅、气垫、小四脚拐支出1290元及中单医疗用品106.4元的事实。被告汤土兴、汤建芳认为不属于必须用品，不同意承担。被告人保公司认为辅助器具应当有医生正式诊断证明，其他发票不予认可。本院认为上述物品系原告伤后治疗康复所需，费用合理，可予认定。
4、护理人员收据3张，证明原告支出住院期间5月10日至5月13日陪护费300元、1月18日至2月15日陪护费3650元、1月8日至17日陪护费1300元。三被告认为应按照标准计算。本院结合原告总的护理情况予以认定。
5、司法鉴定意见书3份、鉴定费发票1份，证明因交通事故造成原告一处三级伤残、一处七级伤残，需要护理依赖及花费鉴定费4250元。被告人保公司对三级伤残及本次事故致脑外伤的参与度有异议，要求重新鉴定，对其它无异议。被告汤土兴、汤建芳同意人保公司意见。本院结合重新鉴定结论予以认定。
6、户口簿1本，证明原告系非农业家庭户。三被告无异议。本院予以认定。
7、交通费发票1组，证明原告支出交通费924元情况。三被告无异议。本院予以认定。
被告汤土兴、汤建芳为证明其主张，提交了以下证据：
8、住院发票1张、门诊发票3张、证明1份，证明被告汤土兴为原告垫付医疗费69541.66元情况。原告无异议。本院予以认定。
被告人保公司为证明其主张，提交了以下证据：
9、保险条款1份，证明商业险中应按事故责任比例即70%赔偿，医疗费按国家基本医疗保险进行赔偿。被告汤土兴、汤建芳认为没有收到过该条款，保险公司没有提交投保单，也没有进行过告知。本院对证据真实性予以确认。
本院出示证据10、经被告汤土兴、人保公司申请，本院委托绍兴明鸿司法鉴定所出具的司法鉴定意见书1份。原告无异议，但如果没有交通事故发生原告糖尿病和高血压并发症不会这么严重，法院对该医疗费用应予以考虑。三被告无异议。本院予以认定，依鉴定意见剔除与本次交通事故无关的控制血糖、血压等医药费用计3596.22元，因有重叠，确定合理医疗费用中医保统筹结付为115.23元。
经审理查明：2012年1月8日，被告汤土兴驾驶浙D×××××小型轿车，从绍兴市越城区东浦镇驶往皋埠镇方向，13时05分，经霞西路由西向东行驶至绍兴市越城区霞西路塘南路口地方时，与由南往北横过机动车道的由原告驾驶的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。事故经认定，被告汤土兴负事故主要责任，原告娄月鑫负次要责任。原告受伤后于2012年1月8日至2月15日、5月9日至6月29日住院治疗计90天并多次门诊治疗。后经鉴定（2012年8月17日），原告遗留的右侧肢体偏瘫（肌力3级）等肢体方面的后遗症，构成道路交通事故三级伤残，遗留轻度器质性精神障碍的后遗症，构成道路交通事故七级伤残；本次交通事故所致的颅脑损伤参与度拟为70%--80%；原告属于部分（三级）护理依赖，损伤所需营养期限4个月为宜。
本次事故造成原告损失医疗费100100.95元（含医疗用品106.40元，已剔除伙食费2545元、无关医药费3596.22元、医保统筹结付115.23元）、住院伙食补助费1800元、营养费2400元、护理费21829.47元、后续15年护理费160789.50元、交通费924元、残疾辅助器具费1290元、鉴定费4250元、残疾赔偿金285707.50元、精神损害抚慰金30000元，合计609091.42元。事故发生后，被告汤土兴垫付医疗费等69541.66元，其所交事故押金20000元也已由原告方领取。
另查明：浙D×××××车辆登记车主为被告汤建芳，在被告人保公司处投保了交强险及商业第三者责任险（保险金额500000元）及不计免赔险，事故发生在保险期限内。
本院认为，本案的交通事故已经交警部门作出责任认定，当事人均无异议，本院予以确认。原告请求被告汤土兴承担赔偿责任，符合法律规定，应予支持。原告未提供证据证明被告汤建芳对出借车辆、事故发生存在过错，其要求被告汤建芳承担赔偿责任，缺乏依据。鉴于肇事车辆已向被告人保公司投保了交强险和商业险，原告要求被告人保公司在保险范围内承担赔偿责任，符合法律规定。因原告驾驶电动车在路段上横过机动车道时，未下车推行发生事故，对其损害发生亦有过错，本院酌定由其对自身超过交强险限额外的损失（精神损害抚慰金除外）自行承担20%。原告主张的营养费、护理费、残疾辅助器具费、鉴定费尚属合理，本院予以确认；医疗费按实际发生数计算，同时剔除其中所含伙食费、与交通事故无关医药费和医保统筹结付部分；住院伙食补助费按实际住院天数90天计算；后续护理费依据三级护理依赖确定为全部护理的30%；交通费依据原告提交交通费票据按实计算；后续治疗费，尚未实际发生，不予支持；残疾赔偿金依据鉴定意见确定交通事故参与度计算75%，同时根据事故责任等情况，酌定精神损害抚慰金30000元。被告人保公司辩称非医保费用、鉴定费等不予理赔，但未有证据证明，本院不予采纳。故原告上述损失应由被告人保公司在交强险范围内赔偿120000元；交强险外的精神损害抚慰金30000元由被告汤土兴赔偿，其余损失的80%计367273.14元由被告人保公司在商业险中赔偿。被告汤土兴多支付的款项59541.66元，可由被告人保公司在其承担的赔偿款中直接返还。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司绍兴市袍江支公司应于本判决生效之日起三十日内在保险范围内赔偿给原告娄月鑫427731.48元，并返还给被告汤土兴59541.66元；
二、驳回原告娄月鑫的其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费5626元，减半收取2813元，由原告娄月鑫负担813元，被告汤土兴负担2000元；鉴定费800元（汤土兴预交），由被告汤土兴负担，均于本判决生效之日起三十日内付清。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审判员 吕小丽
二〇一三年三月二十五日
书记员 李 芳
本案引用的法律条文
《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。