宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）银刑终字第189号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张建立，男，1957年6月1日出生，身份证号6401031957********，汉族，初中文化，宁夏回族自治区银川市人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市西夏区北京西路亚麻厂南8-3-301。1997年因犯诈骗罪被银川市中级人民法院判处有期徒刑十年，2004年6月22日刑满释放。2013年7月2日因涉嫌犯合同诈骗罪被银川市公安局直属分局刑事拘留，2013年7月30日经银川市兴庆区人民检察院批准，同日由银川市公安局直属分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人张博铭，宁夏方和园律师事务所律师。
原审被告人乔京玲，女，1952年6月2日出生，身份证号6402031952********，汉族，初中文化，宁夏回族自治区石嘴山市人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区石嘴山市惠农区建安巷41-5号。2013年6月26日因涉嫌犯合同诈骗罪被银川市公安局直属分局刑事拘留，2013年7月30日经银川市兴庆区人民检察院批准，同日由银川市公安局直属分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院审理宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院指控原审被告人张建立犯合同诈骗罪、诈骗罪、原审被告人乔京玲犯合同诈骗罪一案，于2014年8月20日作出（2014）兴刑初字第154号刑事判决。原审被告人张建立不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年9月26日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区银川市人民检察院指派代理检察员吴英伟出庭履行职务，上诉人张建立及其辩护人张博铭、原审被告人乔京玲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，一、合同诈骗犯罪事实
（一）2013年3月，被告人张建立让被告人乔京玲为北京（中国）欧美亚集团公司购买玉器，被告人乔京玲通过付某某得知辽宁省岫岩县艺琳玉器厂制作玉器。2013年3月9日，被告人乔京玲来到辽宁省岫岩县，并通过付某某认识辽宁省岫岩县艺琳玉器厂的法定代表人张某某，经过协商，被告人乔京玲以虚构的北京（中国）欧美亚集团公司的名义与辽宁省岫岩县艺琳玉器厂签订《供货合同》，约定：北京（中国）欧美亚集团公司向辽宁省岫岩县艺琳玉器厂购买闪石玉百马图成品一件，总价款为2200万元。合同签订后，被告人乔京玲将《供货合同》、辽宁省岫岩县艺琳玉器厂的资料、张某某个人身份证复印件等材料邮寄给被告人张建立。后被告人张建立通过乔京玲告诉张某某，因合同涉及款项太大，要求张某某支付移动费75万元，张某某表示款项太大无法支付，张建立表示可以帮助垫付70万元，剩余的移动费由张某某交纳，等货款到位后，张某某再归还张建立垫付的移动费。被告人乔京玲通过付某某向潘某某借款20000元，又凑了10000元，将30000元汇给被告人张建立。张某某给被告人张建立汇款3500元，但此后张某某未收到任何货款。
另查明，北京（中国）欧美亚集团公司在中华人民共和国国家工商行政管理总局、北京市工商行政管理机关没有企业登记信息。
上述事实，有公诉机关当庭出示，经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.常住人口信息，证实被告人张建立、乔京玲犯罪时系成年人；
2.中华人民共和国国家工商行政管理总局出具的查询单、北京市工商行政管理机关出具的函件，证实中国欧美亚集团在国家工商行政管理总局信息中心企业登记中无企业信息；北京市工商行政管理机关企业数据库中无北京（中国）欧美亚集团、北京欧美亚集团公司、北京欧美亚集团、北京（中国）欧美亚集团公司、中国（北京）欧美亚集团、中国（北京）欧美亚集团公司企业信息；
3.供货合同，证实乔京玲代表北京（中国）欧美亚集团公司与辽宁省岫岩县艺琳玉器厂法定代表人张某某签订合同，由辽宁省岫岩县艺琳玉器厂给北京（中国）欧美亚集团提供闪石玉百马图成品一件，总价款为2200万元；
4.中国工商银行个人业务凭证、查询单，证实张某某汇款3500元；
5.抓获经过、归案经过，证实公安人员分别抓获被告人张建立、乔京玲的情况；
6.付某某的陈述，证实2005年付某某通过朋友认识乔京玲，乔京玲称张建立要投资2亿元，让乔京玲交纳移动费，乔京玲为交纳移动费及请客向付某某借款17000元。2013年3月，付某某向乔京玲提供了辽宁身岫岩县的玉器生意信息，张建立便以北京（中国）欧美亚集团的名义委派乔京玲到岫岩县。3月10日，乔京玲到岫岩县后，声称代表中国（北京）欧美亚集团来购买玉器，付某某便将张某某介绍给了乔京玲，乔京玲和张某某见面后签订了供货合同，购货价定在1200万元，乔京玲给张建立打电话请示，张建立同意这个价格，但张建立要求支付移动费，乔京玲再次问付某某借钱，付某某介绍其朋友潘某某给乔京玲认识，潘某某答应将20000元借给付某某，再通过付某某借给乔京玲，乔京玲和潘某某一同到银行将20000元汇给张建立，后张建立将乔京玲叫回宁夏，购买玉器的款项一直未到账；
7.潘某某的陈述，证实2013年3月，付某某曾向潘某某借款20000元，付某某借该款是为了交纳移动费，汇款时潘某某、乔京玲一同去的银行，钱是汇给一个叫张建立的人；
8.张某某的陈述，证实2013年3月初，付某某给张某某说有一个公司要购买张某某设计制作的闪石玉百马图成品一件。3月9日，付某某给张某某打电话说公司的经理来了，让张某某到付某某家商谈，张某某到了后，付某某介绍经理就是乔京玲，乔京玲讲她是公司的全权代表，可以代表公司签订合同，但是合同的审核要由一个叫张建立的人来审核，张某某就带乔京玲看了闪石玉百马图成品。经过几天的协商，最终合同价格定在了2200万元，乔京玲与张某某于2013年3月12日在付某某家签订了供货合同，同时乔京玲还让张某某提供了岫岩县艺琳玉器厂的工商资料、个人身份证复印件、产品介绍等材料，说是要将这些材料都邮寄给张建立，让张建立审核，审核后三天就可以打款。第二天，乔京玲给张某某讲，张建立说款项金额太大，要求张某某交纳移动费75万元，张建立本人也给张某某打电话说交纳移动费的事情，张某某说没有钱，张建立说可以帮助垫付70万元，剩余的款项由张某某想办法，等货款到位后，再让张某某归还张建立垫付的款项，后来付某某向老潘借了20000元，乔京玲向自己的女儿及朋友借了10000元，乔京玲在岫岩将30000元汇给张建立，张某某直接给张建立汇款3500元，后张某某一直未见支付的货款。乔京玲对张某某讲其是北京欧亚集团宁夏分公司的，张建立在电话上告诉张某某其是北京欧亚集团宁夏分公司负责的。此外，乔京玲在张某某家住的时候曾给张建立写过借款单，说是张建立要给乔京玲借款2个亿；
9.被告人乔京玲的供述，2013年3月初，张建立让乔京玲给公司购买大型玉器，乔京玲通过联系获知辽宁岫岩的张某某开有玉器厂可以制作玉器，3月9日乔京玲来到张某某家与其商谈购买玉器的事情并签订合同，乔京玲将合同寄给了张建立，张建立以购货款金额比较大，银行需要支付移动费为由，要求张某某支付75万元的移动费，但张某某没有这么多钱，前后只给张建立转款3.35万元，其中3万元汇款人是乔京玲，3500元的汇款人是张某某；
10.被告人张建立在公安机关的供述，对张某某给其个人账户汇款无法作出解释。
（二）2013年5月初，被告人张建立告诉乔京玲说中国（北京）欧美亚集团宁夏总部在宁夏的5亿多元的资金就要解冻，让乔京玲找需要投资款的企业。后被告人乔京玲与杨某某联系，提出有资金可以给因新农村改造项目而需要资金的侯某某（系德胜房地产开发有限公司法定代表人）拆借。2013年5月16日，宁夏金清洁能源科技有限公司给侯某某发出通知函，该函载明：“贵方的融资资料我方已收到，经研究同意给你们办理拆借款3亿元，请速来办理拆借手续及划款事项。……资金移动时你方需交纳百分之零点六五的移动费（银行收款），我方在移动费打入后一个银行工作日内将拆解款划入用款方账户，如在当天工作日内拆借款不到位，移动费如数返还。……考虑你方的承受能力可先向银行交纳四十万元移动费，拆解的3亿元一次性打入”。2013年5月19日，侯某某、郜某、杨某某来到银川市并见到乔京玲，在银川市兴庆区华成宾馆，乔京玲以虚构的中国（北京）欧美亚集团宁夏总部、宁夏金清洁能源科技有限公司的名义与德胜房地产开发有限公司签订了一份《投资借款协议》，双方约定借款金额为3亿元，德胜房地产开发有限公司在协议签署后交纳移动费40万元。2013年6月7日，侯某某将40万元汇到被告人乔京玲在工商银行的个人账户，同日乔京玲按照被告人张建立的指示将该笔款项转到张建立在工商银行的个人账户。张建立在收到此款的当天就在宁夏万易丰汽车销售服务有限公司（广汽丰田4S店）刷卡购买一辆“丰田汉兰达”越野车（以被告人张建立之子张某乙的名义购买），并于6月9日给其子张某乙转款12万元，张某乙将12万元中的5.1万元存到其母亲郑某某的账户上。后被告人张建立又以办理借款给相关人员好处费、交通费的名义，又让侯某某往其个人账户内转款2.3万元。
另查明，被告人乔京玲被抓获后，公安人员从乔京玲处扣押宁夏金清洁能源科技有限公司财务专用章、合同专用章以及行政公章。被告人乔京玲归案后如实供属犯罪事实。
另查明，中国（北京）欧美亚集团宁夏总部、宁夏金清洁能源科技有限公司在宁夏回族自治区工商行政管理局无企业、公司注册信息。
上述事实，有公诉机关当庭出示，经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.宁夏回族自治区工商行政管理局登记注册与外资处出具的证明，证实在宁夏工商系统企业登记管理系统上没有查询到中国（北京）欧美亚集团宁夏总部、宁夏金清洁能源科技有限公司这两家企业；
2.投资借款协议、通知函，证实2013年5月19日，乔京玲以中国（北京）欧美亚集团宁夏总部、宁夏金清洁能源科技有限公司的名义与德胜房地产开发有限公司签订投资借款协议，约定德胜房地产开发有限公司向中国（北京）欧美亚集团宁夏总部、宁夏金清洁能源科技有限公司借款3个亿，德胜房地产开发有限公司需交纳3亿元0.65%的移动费，移动费打入后一个银行工作日将借款划入德胜房地产开发有限公司。德胜房地产开发有限公司先向银行交纳40万元移动费，3亿元一次性打入；
3.中国工商银行个人业务凭证，证实2013年6月7日，侯某某往乔京玲在中国工商银行的账户汇入40万元，乔京玲同日又转汇入张建立在中国工商银行的账户。2013年6月11日、12日，侯某某往张建立在中国工商银行的账户转款23000元；
4.中国工商银行牡丹灵通卡明细清单、转账个人业务凭证、查询单、刷卡凭证，证实被告人张建立的中国工商银行牡丹灵通卡于2013年6月7日在万易丰汽车销售服务有限公司刷卡消费251000元，6月9日往张某乙的银行卡中转款120000元；
5.中国工商银行牡丹灵通卡明细清单、卡取个人业务凭证，证实2013年6月11日、12日，张建立的银行卡被支取23000元；
6.新车定车销售合同、发票、保险单等书证，证实2013年6月7日，以张某乙的名义在万易丰汽车销售服务有限公司购买丰田汉兰达越野车一辆；
7.扣押物品清单，证实宁夏金清洁能源科技有限公司合同专用章、财务专用章、行政公章已被扣押；
8.手机信息，证实张建立、乔京玲、侯某某之间为借款及移动费相互联系的情况；
9.张某乙（张建立之子）的陈述，证实2013年6月7日，张建立给张某乙转款12万元，后张某乙将其中的5.1万元存入其母亲郑某某的账户上。2013年6月7日下午，张建立、郑某某（张建立前妻）、张某乙一同到广汽丰田4S店购买一辆丰田汉兰达越野车，张建立刷卡购买，该车总价为25.6万元。该车辆的购置税、上户的23000元是张某乙于2013年6月11日、12日用张建立的工商银行卡从柜员机上取的。2013年7月2日，张某乙在其住处卧室的床底下发现授权委托书、乔京玲与侯某某签订的投资借款协议、乔京玲身份证复印件、侯某某身份证复印件及银行业务凭条、宁夏金清洁能源科技有限公司合同专用章、公章、乔京玲个人帐印鉴、岫岩县艺琳玉器厂简介、张某某身份证复印件、供货合同、借款单等物品；
10.郑某某的陈述、冻结存款通知书，证实张某乙曾给过郑某某5.1万元。公安机关将郑某某在建设银行账户上的51118元予以冻结；
11.广汽丰田4S店工作人员李梦晨的陈述，证实2013年6月7日，张建立、郑某某、张某乙从广汽丰田4S店购买了一辆丰田汉兰达越野车，系刷卡购买；
12.杨某某的陈述，证实2013年4月，杨某某通过郜某认识侯某某，侯某某在山西盂县承包了一个新农村改造项目但要自筹资金，杨某某一直在帮侯某某融资。2013年5月，乔京玲给杨某某打电话说其从朋友处听说杨某某在融资，提出她的公司有资金可以给侯某某的公司拆借。2013年5月19日，杨某某、郜某、侯某某来到银川市，5月20日，乔京玲以中国欧美亚集团宁夏总部、宁夏金清洁能源科技有限公司的名义与侯某某在华成宾馆601房间商谈并签订了投资借款协议，约定侯某某先付给乔京玲40万元的移动费，乔京玲给侯某某借款3个亿。6月7日侯某某将40万元打到乔京玲的个人账户上，乔京玲又将此款打入张建立的账户上，3亿元并未打到侯某某的公司；
13.郜某的陈述，证实2013年1月份，郜某通过朋友认识侯某某，知道侯某某在山西盂县搞房地产开发（新农村建设），也实地去看过。侯某某告诉郜某开发项目缺少资金，需要融资，让郜某帮忙。2013年3月底，郜某通过朋友认识杨某某，5月份，杨某某联系郜某、侯某某说在银川市联系了一家可以融资的公司，并告知郜某、侯某某这个公司给侯某某发了一份通知函，内容是同意借款3亿元，同时要求支付195万元的移动费，因为侯某某没有资金，杨某某转告宁夏有一个张总（后来知道叫张建立）愿意先垫付155万元，侯某某只需出40万元，款贷出后再归还155万元，郜某、侯某某商量后表示同意。5月18日，郜某、侯某某、杨某某来到银川市并入住华成宾馆，5月19日下午，侯某某与乔京玲签订投资借款协议。乔京玲告诉郜某其是宁夏金清洁能源科技有限公司的法人代表，是中国（北京）欧美亚集团宁夏总部的分公司；
14.侯某某的陈述，证实2013年3月的一天，侯某某在北京请其朋友郜某吃饭，在吃饭过程中，侯某某说起在山西有一个房地产项目需要资金，问郜某是否认识一些有意投资的老板，郜某说有一个朋友叫杨某某认识可以融资的人，郜某便给杨某某打电话，杨某某来到吃饭的地方后告诉侯某某说认识一名叫乔京玲的中年女子，该人经常给别人融资。5月19日，侯某某郜某、杨某某来到银川市并见到乔京玲，乔京玲称其是宁夏金清洁能源科技有限公司的法人代表，公司总部在北京，北京的公司叫中国（北京）欧美亚集团，可以给侯某某融资3亿元，让侯某某向银行交纳195万元的移动费，并说北京总部的老总张建立对侯某某的项目很感兴趣，可以给侯某某垫付155万元的移动费，侯某某只出40万元，3亿元贷出后再将155万元还给张建立。侯某某和乔京玲签订了合同。2013年6月7日、11日，侯某某先后汇款42万元，但乔京玲答应的3亿元一直未到账；
15.被告人张建立的供述，张建立称其从中国（北京）欧美亚集团李总那里知道集团有一笔资金需要投资，张建立就给乔京玲讲了这个情况。2013年5月份，乔京玲以中国（北京）欧美亚集团宁夏总部、宁夏金清洁能源科技有限公司的名义与侯某某的德胜房地产开发有限公司签订投资借款协议，借款3个亿，需交纳195万元的移动费，侯某某只有40万元，让张建立帮助垫付155万元，张建立同意。6月7日，侯某某给乔京玲打款40万元，当天张建立让乔京玲将款转到张建立在工商银行的账户。后来张建立又向侯某某要了23000元，其中20000元作为给李总的感谢费，3000元作为往北京送合同的机票费。40万元张建立自己使用了。中国（北京）欧美亚集团宁夏总部、宁夏金清洁能源科技有限公司的情况张建立均不知道。乔京玲与侯某某所签的修改后的合同是从张建立儿子住处的床下找到的；
16.被告人乔京玲的供述，2013年5月初，张建立告诉乔京玲说中国（北京）欧美亚集团宁夏总部在宁夏的5亿多元的资金就要解冻了，让乔京玲找需要投资款的企业，并且让乔京玲代为签订合同。5月11日，乔京玲便和杨某某联系，杨某某说一个叫侯某某的人需要资金，乔京玲说投资借款需要向银行交纳每一个亿0.65%的移动费，借款3个亿需要交纳195万元，经过沟通，最终达成交纳40万元的移动费。5月19日，乔京玲、杨某某、侯某某、郜某在华成宾馆签订了投资借款协议。6月7日，侯某某往乔京玲在工商银行的账户转款40万元，当天乔京玲又将40万元转至张建立在工商银行的账户。乔京玲将投资借款协议交给张建立，因该协议中公章与抬头名称不符，6月11日，乔京玲与侯某某又重新签订了两份投资借款协议，将协议交给了张建立。后侯某某给张建立在工商银行的账户打款23000元，作为好处费、交通费。乔京玲没有见过宁夏金清洁能源科技有限公司的相关注册资料，宁夏金清洁能源科技有限公司的行政章、合同章、财务章是张建立给乔京玲的。中国（北京）欧美亚集团及该集团宁夏总部是否注册、办公地址在哪里，乔京玲均不知道。
二、诈骗犯罪事实
2008年6月份，肖某某通过朋友认识被告人张建立。自2011年10月至2012年8月期间，被告人张建立以给肖某某介绍工程、可以从北京欧美亚集团公司给肖某某借款等为由，骗取肖某某8060元。
上述事实，有公诉机关当庭出示，经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.中国工商银行个人业务凭证，证实2011年10月至2012年8月期间，肖某某往张建立在中国工商银行的账户转款转款五笔，共计8060元；
2.路某某的陈述，证实2012年5月的一天，肖某某和张建立到路某某所在的宁夏海洋线缆有限公司商谈购买电缆的事情，张建立说北京欧美亚集团公司在贺兰山要见一个度假庄园，要购买电缆，谈完后张建立先离开，肖某某与宁夏海洋线缆有限公司签订销售合同，购买方是北京欧美亚集团公司。几天后路某某与张建立见面，张建立在合同上签署了北京欧美亚集团公司的名称及自己的名字，但张建立一直未履行合同；
3.肖某某的陈述，证实2008年6月左右，肖某某通过朋友认识张建立，后张建立以给肖某某工程、交过路费、给肖某某借款为由，先后从肖某某处骗取8060元；
4.被告人张建立的供述，张建立称与肖某某无经济往来，但对肖某某给其汇款8060元一事无法解释。
另查明，1997年4月29日，张建立因犯诈骗罪被银川市中级人民法院判处有期徒刑十年，2004年6月22日刑满释放。该事实有刑事判决书、释放证明书等证据证实。
原判认为，被告人张建立以非法占有为目的，伙同被告人乔京玲虚构事实，在签订、履行合同过程中骗取对方当事人的财物共计426500元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人张建立犯合同诈骗罪的罪名成立。对被告人张建立应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人张建立以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物共计8060元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人张建立犯诈骗罪的罪名成立。对被告人张建立应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。被告人乔京玲以非法占有为目的，伙同张建立虚构事实，在签订、履行合同过程中骗取对方当事人的财物共计400000元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人乔京玲犯合同诈骗罪的罪名成立。对被告人乔京玲应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人乔京玲骗取张某某3500元，经法庭核实，被告人乔京玲始终认为北京（中国）欧美亚集团公司存在，被告人张建立让被告人乔京玲为北京（中国）欧美亚集团公司购买玉器，乔京玲便以北京（中国）欧美亚集团公司的名义与辽宁省岫岩县艺琳玉器厂签订《供货合同》时，在张建立要求张某某支付移动费后，被告人乔京玲还筹款30000元交给张建立，上述事实说明，被告人乔京玲并无虚构事实，在签订、履行合同过程中骗取张某某财物的主观故意，故此，公诉机关指控乔京玲诈骗张某某3500元的证据不足，指控不能成立。公诉机关指控被告人乔京玲诈骗侯某某423000元，经法庭核实，423000元中的23000元系由被告人张建立直接向侯某某骗取，被告人乔京玲并未参与实施诈骗23000元的行为，被告人乔京玲实施合同诈骗的金额应为400000元。被告人张建立一人犯数罪，应实行数罪并罚予以处罚。在共同犯罪中，被告人张建立起主要作用，系主犯；被告人乔京玲起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。被告人乔京玲归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。对于被告人张建立提出的公诉机关指控的合同诈骗罪与其没有任何关系，其行为不构成合同诈骗罪的辩解意见，以及被告人张建立的辩护人提出的被告人张建立主观上不具有非法占有他人财物的目的，客观上没有参与本案中合同的订立、履行过程，没有与被告人乔京玲共同实施犯罪，公诉机关指控被告人张建立犯有合同诈骗罪的证据不足，指控不能成立的辩护意见，经法庭查证，宁夏回族自治区工商行政管理局登记注册与外资处、国家工商行政管理总局、北京市工商行政管理机关出具的证明证实，北京（中国）欧美亚集团公司、中国（北京）欧美亚集团宁夏总部、宁夏金清洁能源科技有限公司均无企业注册登记，被告人张建立虚构上述公司，以有数亿元的资金需要投资、公司需要购买大型玉器为由，利用、指使被告人乔京玲以上述公司的名义，分别与被害人张某某、侯某某签订供货合同及投资借款协议，并以交纳移动费的名义骗取张某某、侯某某款项共计426500元，且上述款项最终全部由被告人张建立所得，被告人张建立的行为符合合同诈骗罪的主客观构成要件，应以合同诈骗罪对被告人张建立予以处罚，对被告人及其辩护人提出的辩解、辩护意见，本院不予采纳。对于被告人张建立及其辩护人提出的被告人张建立的行为不构成诈骗罪的辩解、辩护意见，经法庭核实，被告人张建立虚构给肖某某介绍工程、可以从北京欧美亚集团公司给肖某某借款，从而骗取肖某某8060元的犯罪事实，有被害人肖某某的陈述、证人证言、中国工商银行个人业务凭证予以证实，且被告人张建立与被害人肖某某之间无任何经济往来，对肖某某给其汇款一事无法作出合理的解释，被告人张建立的行为符合诈骗罪的主客观构成要件，故对被告人及其辩护人的辩解、辩护意见，本院不予采纳。本院为了维护社会秩序，保护合同对方当事人的财产所有权及公私财物所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）项、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人张建立犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八年十一个月，并处罚金人民币十五万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，总和刑期为有期徒刑九年十一个月，并处罚金人民币十五万五千元，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币十五万五千元；二、被告人乔京玲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。
上诉人张建立的上诉理由及辩护人的辩护意见是，原审法院认定张建立犯合同诈骗罪、诈骗罪的事实不清、证据不足：1、上诉人张建立没有诈骗的主观目的，其和乔京玲有债务关系，主观是认为乔京玲的打款在给其还钱；2、一审量刑过重，上诉人张建立在共同犯罪中应属从犯地位。上诉人张建立及辩护人为证实上述主张出示一审证据“乔京玲给张建立所写的借条”一张。
出庭履行职务的检察人员认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，证据确实充分，审判程序合法，应驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实及采纳的证据与一审相同。
本院认为，上诉人张建立以非法占有为目的，伙同原审被告人乔京玲虚构事实，在签订、履行合同过程中骗取对方当事人的财物共计426500元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。对上诉人张建立应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人张建立以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物共计8060元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。对被告人张建立应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。原审被告人乔京玲以非法占有为目的，伙同上诉人张建立虚构事实，在签订、履行合同过程中骗取对方当事人的财物共计400000元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。对被告人乔京玲应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人张建立一人犯数罪，应实行数罪并罚予以处罚。
对于上诉人张建立及其辩护人提出张建立的行为不构成合同诈骗罪，张建立主观上不具有非法占有他人财物的目的，张建立和乔京玲存在债务关系，主观上认为乔京玲的打款是在给张建立还钱，客观上没有参与本案中合同的订立、履行过程，没有与被告人乔京玲共同实施犯罪的上诉意见，经法庭查证，有宁夏回族自治区工商行政管理局登记注册与外资处、国家工商行政管理总局、北京市工商行政管理机关出具的证明证实，北京（中国）欧美亚集团公司、中国（北京）欧美亚集团宁夏总部、宁夏金清洁能源科技有限公司均无企业注册登记，上述公司系上诉人张建立虚构的事实。再有张某乙向侦查机关提供的其父张建立放在其住处卧室的床底下的授权委托书、乔京玲与侯某某签订的投资借款协议、乔京玲身份证复印件、侯某某身份证复印件及银行业务凭条、宁夏金清洁能源科技有限公司合同专用章、公章、乔京玲个人帐印鉴、岫岩县艺琳玉器厂简介、张某某身份证复印件、供货合同、借款单等证据与乔京玲的供述、被害人的陈述、证人证言、银行个人业务凭证等证据相互印证予以证实。张建立以有数亿元的资金需要投资、公司需要购买大型玉器为由，指使被告人乔京玲以上述公司的名义，分别与被害人张某某、侯某某签订供货合同及投资借款协议，并以交纳移动费的名义骗取张某某、侯某某款项共计426500元，上述款项最终全部由上诉人张建立占有、挥霍。且上诉人张建立对其如何将借条所载款项支付给乔京玲一事无法作出合理的解释，仅有“借条”不能够证实张建立与乔京玲存在真实债权债务关系。故上诉人张建立的行为符合合同诈骗罪的主客观构成要件，应以合同诈骗罪对上诉人张建立予以处罚，对上诉人及其辩护人提出的上诉意见，本院不予采纳。
对于上诉人张建立及其辩护人提出的上诉人张建立的行为不构成诈骗罪的上诉意见，经法庭核实，张建立虚构给肖某某介绍工程、可以从北京欧美亚集团公司给肖某某借款，从而骗取肖某某8060元的犯罪事实，有被害人肖某某的陈述、证人证言、中国工商银行个人业务凭证予以证实，且张建立与被害人肖某某之间无任何经济往来，对肖某某给其汇款一事无法作出合理的解释，张建立的行为符合诈骗罪的主客观构成要件，故对上诉人及其辩护人的上诉意见，本院不予采纳。上诉人张建立以虚假的公司名义指使乔京玲骗取被害人财物，在共同犯罪中张建立起主要作用，系主犯，原审被告人乔京玲起次要作用，系从犯，对原审被告人乔京玲依法应从轻处罚，故对上诉人张建立及其辩护人提出张建立系从犯的上诉意见，本院不予采纳。原审被告人乔京玲归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。
原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。银川市人民检察院提出驳回上诉、维持原判的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄 琼
代理审判员 ＸＸ程
代理审判员 杨巧玲
二〇一四年十月十七日
书 记 员 景 雯
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》：
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。