包头市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）包民三终字第322号
上诉人（原审被告）土默特右旗医院，住所地内蒙古自治区包头市土默特右旗萨拉齐镇太平街。
法定代表人徐丽阳，系该院院长。
委托代理人徐文军，内蒙古普照律师事务所律师。
委托代理人张建礼，系土右旗医院院长助理。
被上诉人（原审原告）云艺涵。
法定代理人云生。
委托代理人王志刚，土默特右旗萨拉齐镇法律服务所法律工作者。
上诉人土默特右旗医院因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服内蒙古自治区土右旗人民法院（2014）土民初字第685号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人土默特右旗医院的委托代理人徐文军、张建礼、被上诉人云艺涵的委托代理人王志刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，原告母亲巩鹏珍因妊娠于2014年2月16日16时入住被告土右旗医院妇产科待产，经诊断巩鹏珍为1、孕2产1孕39＋³周，2、臀位，3、妊娠合并贫血。考虑已孕足月、臀位、有不规律宫缩，继续等待或者阴道分娩可能发生脐带脱垂、胎儿窘迫、难产、死产等风险，宜中止妊娠，具备剖宫产手术××征。后经被告医院与患者巩鹏珍及其家属沟通，于2014年2月17日对巩鹏珍在腰硬联合麻醉下行子宫下段剖宫产术，同日11时43分，原告出生。2014年2月18日，原告被带至儿科洗澡时，被告方医务人员发现原告左大腿异常，遂通知原告家属，后经外科会诊诊断原告为左股骨中段骨折。2014年2月19日，原告被送往内蒙古医科大学第二附属医院进一步诊治，经诊断原告为左股骨干骨折，住院治疗33天后出院回家疗养。原告向本院提起诉讼过程中，提出对其伤残等级进行鉴定之申请，经本院委托，包头市蒙医中医医院于2014年5月13日作出司法鉴定意见书，结论为原告伤残程度评定为十级。
另查明，原告在土右旗医院及内蒙古医科大学第二附属医院进行治疗时，因原告未取名，故以其母亲的名字巩鹏珍进行登记，检查治疗。原告认为，被告的医疗行为给原告造成了损害，故诉至法院，请求依法判令1、被告赔偿原告医疗费13832.25元、住院伙食补助费3280元、营养费3280元、护理费38853.68元、××生活补助费57747元、精神损害抚慰金57747元、鉴定费1450元、近亲属处理事故误工费34401.6元、近亲属处理事故住宿费4950元、近亲属处理事故交通费6400元、因事故造成原告母亲断奶喂养婴儿的奶粉损失费24000元，以上共计245941.53元；2、原告保留后续治疗费用的诉权；3、本案诉讼费用由被告承担。
上述查明的事实，有原、被告庭审中所述及原告向法庭提供的一号、二号、四号至六号证据材料，被告向法庭提供的一号证据材料予以佐证，以上证据经庭审质证，本院予以确认。
原告为支持其诉讼请求向法庭提交如下证据：
证据一——被告于2014年5月12日出具的证明一份，欲证明原告在被告医院出生，当时未取名，是以原告母亲巩鹏珍的名字在被告医院登记住院的事实。经质证被告对该证据认可。
证据二——土右旗医院住院病历一份、门诊费票据10张、包头市新型农村牧区合作医疗住院收费收据一份、内蒙古医科大学第二附属医院（以下简称内医二附院）住院病历一份、病情证明书二份、住院收费收据一份、2014年3月24日、2014年4月11日、2014年7月11日原告在内医二附院复查病情收费收据3张、病人费用清单一份，欲证明1、原告左股骨干骨折是被告医院的治疗过错所致；2、原告父母在萨拉齐镇东方名城6号楼1单元202室居住；3、原告因治疗病情在被告医院和内医二附属住院治疗39天，内医二附院出院医嘱要求原告卧床休息3个月，原告护理费按照96天计算；4、原告损失治疗费13832.25元；5、原告分别于2014年3月24日、2014年4月11日、2014年7月11日到内医二附院复查病情，损失交通费每趟1200元，共计4800元；6、内医二附院医嘱原告定期复查，需要后续治疗的事实。经质证，1、被告对土右旗医院住院病历认可；2、对原告诉请的医疗费用不认可，因为在土右旗医院门诊费、住院费用中产妇发生的费用与新生儿无关，产妇生产发生的费用与被告是否造成医疗损害没有因果关系；3、对内医二附院住院病历、诊断证明书、病情证明书均认可，对内医二附院收费收据不认可，病人的费用清单根据医院管理每日应有一日清单，而非原告出示的总的费用清单，我方需要看到病人的每日清单；4、对内医二附院影像报告单真实性认可；5、对包头市新型农村牧区合作医疗住院收费收据不认可，因为原告的母亲在土右旗医院住院费用已在该处进行了报销。
证据三——呼和浩特市宋鑫招待所收据一份，欲证明2014年2月19日至3月24日，原告在内医二附院住院期间，其亲属发生的必要的住宿费4950元。经质证，被告对该证据不认可，因为该收据非正规发票，形式不合法，另住宿费是××患者在诊疗当中因为无法住院产生的住宿费而非陪护人员的住宿费。
证据四——司法鉴定意见书一份、鉴定费票据2张，欲证明1、原告因被告的医疗过错造成十级伤残；2、原告亲属误工费应从伤害日计算到定残前一天即85天；3、原告支出鉴定费1450元。经质证，被告对司法鉴定意见书真实性认可，但对该司法鉴定意见书所依据的法律法规不认可，因为原告既不是因工负伤、也非因职业病致残，因此不能引用《职工工伤与职业病致残等级》对其进行鉴定，另对鉴定费收据不认可，因为其非正规发票。
证据五——被告医院就诊卡信息表、2014年7月14日东方明城小区物管办出具的证明、2014年7月15日花苑园社区居民委员会出具的证明各一份，欲证明原告在萨拉齐镇东方明城小区居住，原告××生活补助费、精神损害赔偿金应按照2014年度城镇居民的标准计算。经质证，被告对就诊卡信息表不认可，因为此卡不能显示是谁开具的，另两份证明无法证实原告在东方名城居住，因为按照我国户口管理规定，居住证明应由公安机关出具。
证据六——交通费票据一宗，欲证明原告于2014年2月19日从土右旗医院转往内医二附院治疗，因往返治疗支出交通费6400元。经质证，被告对该证据合法性存在异议，因为票据出现连号，如原告认为××病人，应该提供特殊车辆运输的车票，我方认可交通费800元。
被告土右旗医院为证明上述事实向法庭提交如下证据：
证据一——土右旗医院住院病历一份，欲证明原告的母亲巩鹏珍在土右旗医院生产了原告的经过情况。经质证，原告称该证据与我们手中的病历不一致，增加了很多，对其中部分事实的真实性不予认可，因为被告隐瞒了证据的内容，与我们证据不相吻合的部分不认可。
证据二——当班护士出具的情况说明一份，欲证明当时原告从病房到辅助室的经过。经质证，原告对该组证据真实性不认可，因为证据是当事人的客观意思表示，该证据是打印的，不可能二人的证词一字不差，我方认为该证据是被告为了推卸责任而伪造的，本身医务人员与被告方存在利害关系。
原审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第八项规定，因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害后果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。本案中，原告母亲巩鹏珍在被告土右旗医院就医分娩，次日被发现左腿异常，并最终被确诊为左股骨中段骨折，原告从被分娩至到内蒙古医科大学第二附属医院住院前均未离开被告土右旗医院，亦接受了该医院的医疗行为，且原告出生后应由被告土右旗医院进行监护或由原告家人在医院的××导下进行监护。庭审中，被告出示的证据并不能证明其实施的医疗行为与原告的损害后果之间不存在因果关系，亦无法证明其不存在医疗过错。因此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，被告应承担举证不能的责任，即应对原告诉请的合理的损失承担赔偿责任。
对原告诉请的赔偿金额现作如下认定：（一）、原告诉请的医疗费13832.25元（土右旗医院门诊、住院费8538.55元、内蒙古医科大学第二附属医院住院费5293.7元），因本案中患者为原告，故原告母亲在被告医院就医分娩所花费的费用不应计算在内，原告庭审中自认产妇即原告母亲在土右旗医院支出医疗费8538.55元，而根据其提供的一号证据证明的记载可知原告在被告医院出生后做过拍片检查，且庭审中被告认可原告在其医院支出过拍片费110元，因此本院支持原告的医疗费用5403.7元。（二）、原告诉请的住院伙食补助费3280元（40元／天×41天×2人），原告于2014年2月18日在被告土右旗医院经检查为左股骨中段骨折，当日在土右旗医院住院治疗，次日到内蒙古医科大学第二附属医院住院33天进行治疗，因此应支持原告34天的住院伙食补助费即1360元（40元／天×34天）。（三）、原告诉请的护理费38853.68元（4282元／月÷21.16天×96天×2人）、××生活补助费57747元（19249元／年×30年×10%）、精神损害抚慰金57747元（19249元／年×3年）、近亲属处理事故误工费34401.6元（4282元／月÷21.16天×出生至定残前一日85天×2人）、近亲属处理事故住宿费4950元、近亲属处理事故交通费6400元，均依据的是《医疗事故处理条例》第五十条的规定，计算标准依据的是《2014年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》，然而原告未提供证据证明原告的损伤系医疗事故，因此本案并非医疗事故引起的医疗赔偿纠纷，故上述费用的赔偿不应适用《医疗事故处理条例》的相关规定，考虑到原告治疗时年仅3天，护理难度较大，且原告被评定为十级伤残，故本院支持原告2人60天（含住院天数）的护理费12120元（101元／天×60天×2人）；原告提供的五号证据可证实原告父母已在土右旗萨拉齐镇东方名城小区居住多年，因此原告的××赔偿金应按城镇居民标准及伤残等级进行计算即本院支持上述费用50994元（25497元／年×20年×10%）；因原告构成十级伤残，故本院支持精神损害抚慰金3000元；本院支持原告处理事故人员2人5天的误工费1010元（101元／天×5天×2人），2人5天的住宿费1500元（150元／天×2人×5天）；原告提供的六号证据交通费票据非正规发票，且票据中无乘坐日期、起始地及目的地的记载，因此本院支持处理事故人员的交通费（含接送原告）2000元。（四）、原告诉请的奶粉损失费24000元（1500元／月×16个月）过高，原告母亲的住院病历记载巩鹏珍产后双乳泌乳通畅，据此可知，原告是可以通过母乳进行喂养的，然而原告出生后2日即被送往内蒙古医科大学第二附属医院进行治疗，母亲巩鹏珍因行剖宫产术无法跟随，导致原告与母亲分离，无法吸食母乳，只能依靠奶粉提供营养，众所周知，母乳是婴儿最好的营养品，除此之外，通过婴儿吸食母乳还有助于母、婴之间的感情交流，但因涉案事故的发生，导致原告无法吸食母乳，这对原告来讲确是一种损失，因此原告诉请该费用是合理的。另母乳量的增加与婴儿的吸食次数是成正比的，原告住院期间一个多月未吸食母乳，势必导致母乳减少，甚至会有乳房不再分泌乳汁的可能，而科学的喂养方法均提倡孩子6个月内母乳或奶粉喂养，6个月后可添加辅食，但在一周岁内仍以奶为主，本案中，原告随着月份的增长，进食量亦跟随增加，原告出院回家后无论其母亲母乳减少还是母乳不再分泌，原告均需奶粉维持自身生长，因此，本院酌情考虑原告12个月的奶粉费用。原告诉请的奶粉费依据的是每月1500元，此费用没有法律依据，但考虑到奶粉的作用是为原告提供营养，故每天的奶粉费本院比照营养费每天40元予以支持即每月1200元，据此，原告的奶粉费为14400元（1200元／月×12个月）。（五）、原告诉请的营养费3280元（40元／天×41天×2人），因其未提供医疗机构给予的原告需加强营养之证据，故对该费用本院不予支持。原告可保留后续治疗费用的诉权。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决：被告土默特右旗医院于本判决书生效后十五日内赔偿原告云艺涵医疗费5403.7元、住院伙食补助费1360元、护理费12120元、××赔偿金50994元、精神损害抚慰金3000元、奶粉费14400元、亲属处理事故的误工费1010元、亲属处理事故的住宿费1500元、亲属处理事故的交通费（含接送原告）2000元，合计91787.7元。鉴定费1450元，由被告土默特右旗医院负担。案件受理费4694元（原告已预交），由原告云艺涵负担1408元，被告土默特右旗医院负担3286元。若未按本判决××定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，原审被告土默特右旗医院不服判决上诉称，原审判决适用法律错误，上诉人没有过错，不应承担原告诉请的损失费用。本案中被上诉人应承担举证上诉人的医护人员诊疗行为存在过错及过错程度承担举证责任，对此也没有提供证据证明诊疗行为与被上诉人损害后果间存在因果关系，本案应适用《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条的规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任，因此原审判决上诉人承担责任适用法律错误。另被上诉人主张的××赔偿金按照城镇居民计算不当，因被上诉人为农村居民。原审判决认定的护理费也是错误的，按照法律规定，护理人员原则是一人，被上诉人对此未能提供证据证明需二人护理，原审按二人计算错误；原审判决奶粉费无法律依据。综上所述，原审法院适用法律错误，违法法律规定，请求二审法院依法维持上诉人的合法民事权益。
被上诉人云艺涵的法定代理人云生书面答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，侵权责任法规定医疗机构的责任，是过错推定，而过错推定即为举证责任的倒置，且最高人民法院民事诉讼证据规定是对民事诉讼证据举证责任的分配等有关规定，是人民法院审理民事案件的法律依据。另原审判决认定的××赔偿金、护理费、奶粉费的计算，符合法律规定，故上诉人的上诉理由是不能成立，请求二审法院依法驳回其上诉，维持原判。
经本院二审审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。
本院认为，被上诉人云艺涵的母亲巩鹏珍在上诉人土默特右旗医院就医分娩，次日发现被上诉人云艺涵的左腿异常，并最终被确诊为左股骨中段骨折，因被上诉人云艺涵从被分娩至到内蒙古医科大学第二附属医院住院前均未离开上诉人土默特右旗医院，亦接受了该医院的医疗行为，且被上诉人出生后应由上诉人土默特右旗医院进行监护或由被上诉人家人在医院的××导下进行监护。故对于被上诉人云艺涵的左腿异常上诉人土默特右旗医院应当负举证责任，但对此上诉人土默特右旗医院并不能提供证据证明医疗行为与损害后果之间不存在因果关系，故原审判决其承担民事赔偿责任正确，本院依法予以维持。原审判决认定的医疗费、住院伙食补助费、精神抚慰金、误工费、住宿费、交通费的数额，符合法律规定，双方当事人也均无异议，本院依法予以确认。上诉人土默特右旗上诉主张原审判决认定的护理费计算有误的理由不能成立，因被上诉人云艺涵出生仅3天，护理难度较大，且被上诉人被评定为十级伤残，故原审按2人计算护理费符合客观情况，本院依法予以维持。上诉人土默特右旗上诉主张的××赔偿金计算有误理由也不能成立，因被上诉人云艺涵的父母已提供证据证明在城镇居住多年，原审按照城镇居民计算正确，本院依法予以维持。原审判决营养费即奶粉费支持一年正确，本院依法予以维持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人土默特右旗医院的上诉理由不能成立，故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4698元，由上诉人土默特右旗医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 萍
代理审判员 刘 纲
代理审判员 刘程燕
二〇一四年十二月十六日
书 记 员 李 毅
附本案所引用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提出上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。