广西壮族自治区梧州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）梧刑一终字第56号
原公诉机关梧州市万秀区人民检察院。
上诉人（原审被告人）欧某某，男。住所地：广西壮族自治区梧州市苍梧县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年8月31日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于梧州市看守所。
辩护人李汉武，广西荣御律师事务所律师。
梧州市万秀区人民法院审理梧州市万秀区人民检察院指控原审被告人欧某某犯故意伤害罪一案，于二○一四年四月十四日作出（2014）万刑初字第56号刑事判决。原审被告人欧某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年6月5日公开开庭审理了本案。梧州市人民检察院指派代理检察员李展出庭履行职务，上诉人欧某某及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，一、2013年5月26日16时50分许，被告人欧某某伙同李某某（已判刑）、邓某某（另案处理）等人去到本市旺甫镇龙洞村外屋组12号屋前晒地，持刀殴打被害人覃某某及覃某、覃某东。在打斗过程中，欧某某、李某某等人捡起地上的竹棍、木条等物扔向被害人覃某某及覃某、覃某东，击中被害人覃某某的左眼，致被害人覃某某左眼眶多发性骨折、左眼球挫裂伤。经入院手术，被害人覃某某左眼球被摘除。经鉴定，被害人覃某某的损伤构成重伤。
原判认定上述事实，有受案登记表、被害人覃某某的陈述及其门诊病历、疾病诊断证明书、出院证明、证人覃某、覃某东、覃某机、黄某某的证言、辨认笔录及照片、法医学人体损伤程度鉴定书、被告人的户籍证明、通话记录详单、万秀区人民法院（2013）万刑初字第140号刑事判决书等证据证实。
二、2013年6月18日22时许，被告人欧某某伙同蒙某某、邓某某、“狗打针”、“子豪”（以上四人均另案处理），持砍刀去到本市万秀区工业园区宝嘉制衣厂员工生活区对出处将被害人禤某某正在摆摊贩卖的水果摊上的水果、帐篷等物砍烂。
原判认定上述事实，且有受案登记表、被害人禤某某的陈述、证人蒙某某的证言、抓获经过、情况说明、辨认笔录及照片等证据证实。
原判根据以上事实和证据，认为被告人欧某某合伙故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人欧某某伙同多人持刀公然故意毁坏他人财物，手段恶劣，属于情节严重，其行为已构成故意毁坏财物罪。被告人欧某某一人犯数罪，依法应实行数罪并罚；被告人欧某某被抓获后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；欧某某与同伙持械故意伤害被害人身体，可酌情从重处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百七十五条、第六十九条、第六十七条第三款之规定，以被告人欧某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年，犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑六年三个月。
原审被告人欧某某以没有证据证明是其扔竹棍击中被害人，其不是本案的主犯，而且原判定性错误，应定性为聚众斗殴，认罪态度较好等为由，提出上诉。其辩护人持相同意见，并提出二审期间其亲属代为赔偿了七万元经济损失并取得被害人覃某某的谅解，请求二审法院对欧某某予以从轻处罚。
出庭履行职务的检察人员认为原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，建议二审法院综合本案相关证据，在查明事实的基础上依法对欧某某作出公正判决。
经审理查明，二审查明的事实和采信的证据与一审查明的事实和采信的证据一致，本院依法予以确认。在二审期间，被害人覃某某出具了谅解书和赔偿款收据，证实案发后欧某某的亲属与被害人覃某某自行达成赔偿协议，并赔偿了被害人经济损失七万元，被害人对欧某某的行为表示谅解。
本院认为，原审被告人欧某某合伙故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪；原审被告人欧某某伙同多人持刀公然故意毁坏他人财物，手段恶劣，属于情节严重，其行为已构成故意毁坏财物罪。原审被告人欧某某一人犯数罪，依法应实行数罪并罚；欧某某归案后能如实供述其犯罪行为，依法予以从轻处罚；欧某某与同伙持械故意伤害被害人身体，酌情予以从重处罚。
对于欧某某及其辩护人提出没有证据证明是其扔竹棍击中被害人，其不是本案的主犯，而且原判定性错误，应定性为聚众斗殴。经审查，因欧某某及其同伙均有伤害他人身体的共同故意，并共同实施了伤害他人身体的行为，且造成本案被害人的损伤程度达到重伤，其依法应当对其参与的共同犯罪造成的损害结果承担刑事责任。欧某某的行为完全符合了故意伤害罪的犯罪构成要件，依法应以故意伤害罪追究其刑事责任，故该辩解和辩护意见与本院查明的事实不符，且与法律的规定相悖，本院不予以采纳。对于欧某某及其辩护人提出欧某某归案后如实供述自己的犯罪行为，认罪态度较好，应得到从轻处罚的意见，经查，一审判决对该事实已作了认定，并在量刑时已作了充分考虑，现原审被告人及其辩护人以相同理由提出上诉和辩护意见，理据不足，本院不予采纳。对于辩护提出在二审期间，原审被告人欧某某赔偿了被害人的经济损失并取得被害人的谅解，请求二审法院对欧某某从轻处罚的意见，经查证属实，且于法有据，本院予以采纳。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，唯二审期间，欧某某赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，确有悔罪表现，本院依法予以改判。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百七十五条、第六十九条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院（2014）万刑初字第56号刑事判决的被告人欧某某“犯故意伤害罪”的定罪部分及“犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六个月”的定罪的量刑部分；
二、撤销广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院（2014）万刑初字第56号刑事判决的被告人欧某某犯故意伤害罪的量刑部分即“判处有期徒刑六年”及“决定执行有期徒刑六年三个月”的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）欧某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年，犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑五年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年8月31日起至2018年11月30日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 洪超登
代理审判员 商志强
代理审判员 李 勉
二〇一四年六月十六日
书 记 员 韦权哥
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；……
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二百七十五条故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。