江苏省如皋市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）皋开民初字第0857号
原告郝元祥。
委托代理人缪长友。
委托代理人郝建明。
被告张金勇。
被告中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司，住所地：如皋市如城街道福寿路399号。
负责人丁远祥，总经理。
委托代理人汪进。
委托代理人冒浩。
原告郝元祥与被告张金勇、中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司（以下简称人保财险如皋支公司）�动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年6月14日立案受理后，依法先由审判员黄晶晶适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案情复杂转为普通程序，并依法组成合议庭，继续公开开庭进行了审理。在简易程序庭审中，原告郝元祥的特别授权委托代理人缪长友，被告张金勇，被告人保财险如皋支公司的特别授权委托代理人汪进到庭参加诉讼。在普通程序庭审中，原告郝元祥的特别授权委托代理人缪长友、郝建明，被告张金勇，被告人保财险如皋支公司的特别授权委托代理人冒浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郝元祥诉称：2012年2月1日15时50分许，张金勇驾驶苏F×××××号轿车沿如皋市如城镇李渔路由北向南行至宁海东路与李渔路交叉路口，因避让其他车辆碰撞原告，致原告受伤。事故发生后，如皋市公安局交通巡逻警察大队于2012年2月8日作出公交认字（2012）第0023121号事故认定书，认定张金勇负该事故的全部责任。本起交通事故造成原告的各项损失如下：医疗费31222.39元、营养费600元、住院伙食补助费882元、护理费9480元、残疾赔偿金23741.6元、精神抚慰金5000元、交通费600元、鉴定费1620元，合计70517.59元。审理中，原告依据2013年度城镇居民赔偿费用标准，将残疾赔偿金变更为26030.4元；将护理费变更为12640元。现要求被告赔偿损失计79314.79元，并由被告承担本案的诉讼费用。
被告张金勇辩称：其投保了交强险和保额为20万元的商业险（投保不计免赔），且在事故发生后垫付了9000元。
被告人保财险如皋支公司辩称：对本起交通事故的责任划分没有异议，同意交强险和商业险在本案中一并处理。在医疗费部分应当扣除基本医疗保险外的药物和替代药物以及与外伤没有关联性的用药。因为原告骨折的位置在左锁骨中段，�当不予评残，故保险公司不应当赔偿残疾赔偿金和精神损害抚慰金。
经审理查明，2012年2月1日15时50分左右，被告张金勇驾驶苏F×××××号轿车沿如城镇（现如城街道）李渔路由北向南行驶至宁海东路与李渔路交叉路口，因避让其他车辆碰撞行人郝元祥，致其受伤。事故发生后，原告郝元祥被送往如皋市人民医院治疗，入院诊断为：脑震荡，头皮裂伤，左锁骨骨折，糖尿病（Ⅱ型），冠脉搭桥术后。2012年2月7日行锁骨骨折切开复位内固定术，2012年2月29日出院，住院28天，花去医疗费24601.7元，出院医嘱为：1.注意营养卫生休息；2.随诊；3.复查；4.功能训练；5.心内科、内分泌科复诊。
2012年2月8日，如皋市公安局交通巡逻警察大队作出第0023121号道路交通事故认定书（简易程序），认定张金勇驾驶机动车对路面情况观察疏忽，遇情况未能采取有效措施，确保行车安全，�行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，是该事故发生的全部原因，负该事故的全部责任，郝元祥无该事故的责任。
2012年12月1日，南通市第三人民医院司法鉴定所对原告郝元祥的伤残等级、护理期限及人数、营养期限作出鉴定，意见为：1.被鉴定人郝元祥因交通事故致左锁骨中外1／3骨折、脑震荡、头皮裂伤，遗有左肩关节功能障碍，评定为交通事故十级伤残。2.其住院期间需要2人护理，出院后需要1人护理2个月；营养时间为2个月。原告郝元祥因此支出鉴定费用1620元。
2013年1月29日，原告因“左锁骨骨折内固定术后11月，锁骨区疼痛一周”再次至如皋市人民医院住院治疗，入院诊断为：1、左锁骨骨不连；2、左锁骨骨折内固定术后钢板断裂；3、2型糖尿病。2013年2月8日，医院对其行内固定钢板（折断）取出术。2013年2月19日，原告出院，住院21天，花去医疗费6620.69元。
审理中，因被告人保财险如皋支公司认为原告既然行伤残鉴定说明其已经治疗终结，不可能再发生后续费用；左锁骨骨不连和左锁骨术后钢板断裂与交通事故没有关联性，故向本院申请对郝元祥的左锁骨骨不连的伤病比进行鉴定。经本院委托，2014年6月3日，南京医科大学司法鉴定所作出鉴定，认为“根据现有材料，2012年2月1日交通事故是郝元祥左锁骨骨折及其并发症骨不连的主要因素，建议交通事故外伤参与度为56%-90%”。被告人保财险如皋支公司因此支出鉴定费1800元。
另查，原告郝元祥系城镇居民，被告张金勇所持驾驶证的准驾车型为A2E，检验有效期至2016年1月24日，其所驾苏F×××××号小型轿车登记所有人为其本人。该车由被告人保财险如皋支公司承保交强险和商业保险，其中商业第三者责任保险金额为200000元（含不计免赔�，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告张金勇垫付医药费9000元。
上述事实，有原、被告的当庭陈述，被告张金勇的驾驶证、行驶证，户口本，道路交通事故认定书，如皋市人民医院门诊病历、出院记录、病情诊断证明书、医药费票据、住院明细清单，南通市第三人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费票据，南京医科大学司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费票据，收条等证据在卷佐证，可以认定。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，公民由于过错侵害他人人身造成损害的，应当承担民事赔偿责任。侵害公民造成人身损害的，赔偿义务人应当赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
本案中，原、被告双方对如皋市公安局交通巡逻警察大队出具道路交通事故认定书均不持异议，本院对该事故认定书予以采信，并作为划分双方责任及承担赔偿责任的依据。因被告张金勇驾驶机动车碰撞原告郝元祥，且负事故的全部责任，故原告郝元祥因交通事故主张的损失，由被告人保财险如皋支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，因被告张金勇投保了200000元的商业三者险（投保不计免赔），故超出交强险限额外的损失由被告人保财险如皋支公司根据保险合同予以赔偿。
关于原告郝元祥的伤残等级评定问题。被告人保财险如皋支公司在第一次庭审中，认为“原告是锁骨中段骨折，残赔应当适当打折扣”，第二次庭审中，认为“根据第一份鉴定报告的照片，可以观察到郝元祥左锁骨骨折的位置在中段，根据第二届法医年会意见，锁骨中段骨折不予评残，故其公司不应当赔付残疾赔偿金和精神损害抚慰金”。本院认为，原告郝元祥的伤残鉴定，系由具有鉴定资格的南通市第三人民医院司法鉴定所作出，且程序合法，证据充�，具有证明力。被告人保财险如皋支公司虽持异议但未申请重新鉴定，仅凭阅片推翻原告构成十级伤残的鉴定意见，在本院的征询下也未申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，依据不足，本院不予采纳。故对原告构成交通事故十级伤残的鉴定意见予以认定。
关于被告人保财险如皋支公司要求依据外伤参与度扣减原告第二次住院期间产生的医疗费等相关费用的问题。本院认为，从交通事故受害人即原告郝元祥发生损伤及造成损害后果的因果关系看，本起交通事故的引发系被告张金勇驾驶机动车对路面情况观察疏忽，遇情况未能采取有效措施以确保行车安全，其行为是本起交通事故发生的全部原因，负该事故的全部责任，原告郝元祥没有任何责任。因此，原告郝元祥身患Ⅱ型糖尿病等自身原因仅是对其骨不连和锁骨骨折的产生存在客观上的影响，而不具备法律上的因果关系，故原告郝元祥对于损害的发生和扩大没有过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任的法定情形。故被告人保如皋支公司依据外伤参与度扣减原告第二次住院期间产生的医疗费等相关费用的要求，本院不予采纳。
本院对原告主张的事故损失审核如下：
1、医疗费。原告因住院共产生医疗费31222.39元，有如皋市人民医院的门诊病历、用药清单、出院记录、医药费票据等证据佐证。
关于被告人保财险如皋支公司要求在医疗费中扣除非医保用药的问题。本院认为，按医保标准核定医疗费用的保险条款系免责条款，保险公司应当对该条款履行明确告知义务。本案中，被告张金勇否认被告人保财险如皋支公司对扣减非医保用药履行了明确告知义务，而被告人保财险如皋支公司未能充分举证证明其已经向被告张金勇履行了明确的告知义务，故对于被告人保财险如皋支�司提出的扣除非医保用药的要求，本院不予采纳。
关于被告人保财险如皋支公司要求在医疗费中扣除与外伤没有关联性药物的问题。审理中，被告人保财险如皋支公司提交“非医保审核结果”一份，其中指出原告于2012年2月1日至2012年2月29日在如皋市人民医院住院费用清单中，下列药物为与外伤没有关联性药物，具体为：阿司匹林肠溶片、精蛋白重组人胰岛素、单硝酸异山梨酯片、酒石酸美托洛尔、体温表、蒙脱石散、甘精胰岛素注射液、盐酸拉贝洛尔。经查，上述药品除体温表和阿司匹林外，多为治疗糖尿病、高血压、冠心病等疾病用药，与交通事故的伤后治疗没有必然关联，应当扣除。经计算，应扣除的药费合计778.29元。
综上认定原告该项损失为30444.1元。
2、住院伙食补助费。原告两次住院共计49天，按18元／天计算为882元，原告该项主张于法有据，本院予�支持。
3、营养费。根据司法鉴定意见，原告主张营养期限为60天，按10元／天计算为600元，本院予以认可。
4、护理费。原告依据司法鉴定意见，主张第一次住院及出院后护理费9280元（住院28天＊2人护理＊80元／天＋出院后60天＊1人护理＊80元／天），并无不当，本院照准。而对于原告第二次住院期间的护理费，原告主张由两人护理。综合考虑原告的伤情，本院酌定原告第二次住院期间1人护理，故应计护理费为1680元（住院21天＊1人护理＊80元／天），该项费用合计10960元。
5、残疾赔偿金。原告郝元祥为城镇居民，有户口本为依据，其被评定为交通事故十级伤残，鉴定时已年满72周岁，故其残疾赔偿金为26030.4元（32538元／年＊8年＊10%）。
6、精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金5000元，考虑到原告被评定为十级伤残，根据侵权人的过错程度及当地生活水平等�素，原告的该项主张并无不当，本院予以支持。因原告郝元祥要求精神损害抚慰金在交强险范围内优先受偿，本院照准。
7、交通费。原告主张600元，结合本案实际情况，本院酌情认定500元。
8、鉴定费。原告主张其花去鉴定费1620元，并向本院提交了鉴定费发票予以佐证，因系其实际支出，本院予以认可；被告人保财险如皋支公司花去鉴定费1800元。此项费用合计3420元，在诉讼费中一并考虑负担。
综上，除鉴定费外，原告郝元祥因本起交通事故造成的损失为：医疗费30444.1元、住院伙食补助费882元、营养费600元、护理费10960元、残疾赔偿金26030.4元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元，合计74416.5元。在交强险限额范围内的损失为医疗费、住院伙食补助费、营养费计10000元，护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费计42490.4元，合计52490.4元，应由被告人保财险�皋支公司全额赔偿。在交强险外的损失为医疗费、住院伙食补助费、营养费21926.1元，由被告人保财险如皋支公司在商业三者险范围内全额赔偿，以上总计74416.5元，均由被告人保财险如皋支公司予以赔偿，扣减被告张金勇先行垫付的医疗费9000元，尚应赔偿原告郝元祥65416.5元。
因原告郝元祥的损失通过交强险和商业三者险得到足额赔偿，故被告张金勇不承担赔偿责任，被告张金勇先行垫付的医疗费9000元由被告人保财险如皋支公司予以返还。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条，《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第十条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告人保财险如皋支公司在交强险责任限额内赔偿原告郝元祥医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费计52490.4元。
二、被告人保财险如皋支公司在商业三者险范围内赔偿原告郝元祥医疗费、住院伙食补助费、营养费计21926.1元。
上述一、二项合计74416.5元，扣除被告张金勇已垫付的9000元，被告人保财险如皋支公司尚需赔偿原告郝元祥65416.5元，于本判决生效后十日内履行。
三、被告人保财险如皋支公司返还被告张金勇垫付款9000元，于判决生效后十日内履行。
四、被告张金勇在本案中不承担赔偿责任。
五�驳回原告郝元祥的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费690元，鉴定费3420元，合计4110元，由原告郝元祥负担300元，由被告人保财险如皋支公司负担3810元（被告人保财险如皋支公司负担部分中2010元已由原告垫付，被告在履行本判决义务时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1380元（户名：南通市财政局；帐号：47×××82；开户行：中国银行南通市西被闸支行）
审 判 长 王 元 健
代理审判员 陈 思 航
人民陪审员 王 苏 晶
二〇一四年六月三十日
见习书记员 �亚军