海南省第二中级人民法院民 事 判 决 书（2016）琼97民终453号上诉人（原审原告）乐东韶乐水泥制品有限公司，住所地乐东黎族自治县。法定代表人周龙，该公司负责人。委托代理人陈俊鹏，海南大兴天泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）谢国荣，男，1971年8月16日出生，汉族，住湖南省韶山市。委托代理人陈广荡，海南言必信律师事务所律师。上诉人乐东韶乐水泥制品有限公司（下称韶乐水泥公司）因与被上诉人谢国荣劳动争议纠纷一案，不服乐东黎族自治县人民法院作出的（2015）乐民初字第969号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院审理查明，谢国荣于2013年12月3日到韶乐水泥公司工作，双方未订立书面劳动合同，工作工种为轧钢筋、搅拌、浇铸成型电杆，按件计酬，月工资为10000元。2014年1月9日，谢国荣在工作时不慎被破碎切割机割伤左手腕臂，后被送往乐东黎族自治县第二人民医院治疗，经医院诊断为左前臂电锯伤并肌腱、神经、血管离断伤，住院治疗14天。谢国荣出院后，回到湖南老家，总感到不适，又到湖南湘潭第二人民医院进行康复治疗11天。谢国荣在乐东黎族自治县第二人民医院住院治疗期间，以及在湖南湘潭第二人民医院康复治疗期间，韶乐水泥公司总共为谢国荣支付费用贰万伍千元整。谢国荣在职期间，韶乐水泥公司并未与谢国荣签订书面劳动合同，也未为其缴纳社会保险费。一审法院认为，本案争议的主要焦点是：1.双方是否存在劳动关系；2.谢国荣是否属于工伤。根据《劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，谢国荣于2013年12月3日到韶乐水泥公司工作，工作工种为轧钢筋、搅拌、浇铸成型电杆，2014年1月9日，谢国荣在工作时不慎受伤。谢国荣为劳动者，韶乐水泥公司为用人单位，双方虽没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系。因此，韶乐水泥公司认为谢国荣与其不存在劳动关系的主张，于法无据，该院不予支持。《工伤保险条例》第十四条规定，职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的……。第十七条第一款规定，职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。第十七条第四款规定，用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。本案中，谢国荣是在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的，韶乐水泥公司为用人单位，有申请工伤认定的义务，但韶乐水泥公司至今尚未向有关单位提出工伤认定申请，依照上述法律规定，谢国荣应属于工伤，韶乐水泥公司应按工伤待遇向谢国荣支付相关费用。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，工资表属于韶乐水泥公司掌握的证据材料，谢国荣无法提供。谢国荣称工资按件计酬，月工资为10000元。结合韶乐水泥公司提供的工资表中记载谢国荣夫妻的月工资共14776元，按工作量分配工资，谢国荣的工作量较大，其妻子工作量较小，谢国荣认为其月工资为10000元是正确的。且韶乐水泥公司在诉讼中并没提供相关证据证明被告的工资只有6000元至7000元的事实。因此，谢国荣的月工资为6000元至7000元之间的主张，证据不足，于法无据，该院不予支持。谢国荣在职期间，韶乐水泥公司一直未与谢国荣签订书面劳动合同。根据《劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。第十条规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第十四条第一款的规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，谢国荣于2013年12月3日到韶乐水泥公司工作，2014年1月9日发生工伤事故，在韶乐水泥公司工作1月零6天，所以韶乐水泥公司应支付谢国荣6天的双倍工资差额:10000元/月÷30天×6天=2000元。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。本案中,谢国荣于2014年1月9日到乐东黎族自治县第二人民医院住院治疗，2014年1月22日出院后回到湖南老家，2014年2月28日又到湖南湘潭第二人民医院进行康复治疗，2014年3月11日出院，回家后休养治疗2个月（自2014年1月9日至2014年5月，共计5个月），故原告应支付被告因住院治疗及休养治疗被拖欠的5个月工资:10000元/月×5月=50000元。根据《海南经济特区工伤保险实施办法》第十五条规定，生活不能自理的工伤人员在停工留薪期需要护理的，用人单位应当派人护理或聘人护理。用人单位既不派人护理,也不聘人护理的,应按上年度全省在岗职工月平均工资标准每月向工伤人员支付护理费用。在诉讼过中，谢国荣并没有提供证据证明在停工留薪期生活不能自理需要护理的事实，因此，谢国荣对护理费的请求本院不予支持。根据《海南经济特区工伤保险实施办法》第十三条规定，从业人员工伤住院治疗期间，由工伤保险基金参照省级机关事业单位因公出差人员伙食补助标准发给伙食补助费。《海南省省级机关和事业单位差旅费管理办法》第十四条的规定，因公出差的伙食补助标准为每天100元。被告工伤住院期为25天,故原告应支付被告工伤治疗期间的伙食补助费为:100元/天×25天=2500元。根据《海南省劳动人事争议仲裁办案规则》第四条的规定，劳动者与用人单位之间因缴纳社保费、增加社会保险险种、补足社会保险缴费基数及变更参保地发生争议的，不作为劳动人事争议处理，所以谢国荣要求乐东韶乐公司补缴社会保险费的请求，该院不予支持。由于谢国荣尚未进行伤残等级鉴定，因此，一次性伤残补助金、就业补助金、医疗补助金待伤残等级鉴定出来后,再按伤残等级予以赔偿，被告对一次性伤残补助金、就业补助金、医疗补助金的主张，证据不足，该院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条、第八十二条，《工伤保险条例》第十四条、第十七条、第三十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，判决:一、韶乐水泥公司与谢国荣之间存在劳动关系；二、韶乐水泥公司应在本判决发生法律效力之日起10日内向谢国荣支付因住院治疗被拖欠的工资50000元、6天的双倍工资差额2000元、工伤治疗期间的伙食补助费2500元。三项共计54500元；三、驳回谢国荣的其他诉讼请求；四、驳回韶乐水泥公司的诉讼请求。案件受理费10元，由韶乐水泥公司负担。上诉人韶乐水泥公司上诉称，一、一审认定事实不清，证据不足。首先，被上诉人没有提供任何证据表明双方存在劳动关系。如劳动合同、工资表、考勤记录、工资发放证明等。被上诉人仅仅提供住院病历、费用清单、出院记录等与劳动关系没有关联的证据。其次，被上诉人是否构成工伤，应当以双方之间存在劳动关系为前提，并经劳动保障行政部门认定，人民法院无权直接作出认定工伤的判决，一审法院认定被上诉人属于工伤并据此判决各项赔偿，没有事实与法律依据。第三，一审法院认定被上诉人每月的计件工资为1万元，没有事实根据。一审法院应该参照海南省2013年职工平均工资40051元来计算，按每月3338元计算较为合理。第四，一审认定上诉人拖欠被上诉人5个月的工资没有事实与法律依据，事实上，被上诉人两次住院共25天。一审法院适用《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工作医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”应当直接认定停工留薪的时间为25天，而一审法院认定为5个月，是理解法律错误。另外，法院无权进行工伤待遇的认定。上诉请求：1.撤销乐东黎族自治县人民法院作出的（2015）乐民初字第969号民事判决;2.改判上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系;3.改判上诉人不支付被上诉人工资50000元、双倍工资2000元、工伤治疗期间的伙食费2500元；4.判令被上诉人承担本案全部诉讼费用。被上诉人谢国荣答辩称，1.双方存在事实劳动关系，应支付报酬。被上诉人通过应聘方式到上诉人处工作，接受上诉人工作安排和管理，双方虽然没有签订合同，是事实劳动关系。被上诉人在上诉人处受伤是事实。劳动材料都是由上诉人保管，即使上诉人不提交考勤表和工资表，也不影响事实劳动关系的认定。2.按工伤赔偿标准问题，用人单位应负责工伤费用，上诉人是用人单位，有义务为劳动者申请工伤认定，但是其没有履行，要承担工伤赔偿责任。3.工资问题。被上诉人发生伤害后，上诉人在一审时没有提供工资单据，应承担举证不利后果，因此，一审判决认定被上诉人的工资是10000多元是有法律依据的。五个月的治疗休息问题，被上诉人自2014年1月9日至2014年5月10日五个月是不能工作的。请求二审驳回上诉，维持原判。本院经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。另查明，谢国荣向乐东黎族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认申请人谢国荣与被申请人韶乐水泥公司的劳动关系；2.韶乐水泥公司支付谢国荣从2013年12月3日至今共11个月，因没有签订书面劳动合同按月10000元的二倍工资差额；3.韶乐水泥公司为谢国荣补缴2013年12月3日至今的社会保险费（五项）；4.韶乐水泥公司支付谢国荣从2014年1月9日至今因住院及治疗被拖欠的工资10000元；5.韶乐水泥公司支付谢国荣住院伙食费1250元（共25天，每天50元）和护理费1000元（25天，每天57.3元）共计1432元；6.韶乐水泥公司赔偿谢国荣一次性伤残补偿金和一次性伤残就业补助金；7.韶乐水泥公司支付谢国荣治疗费。2014年12月12日，该委作出裁决：一、申请人与被申请人之间存在劳动关系；二、被申请人向申请人支付自2014年1月9日至今因住院治疗拖欠的工资10000元/月×5月=50000元；三、被申请人向申请人支付申请人1个月的双倍工资额10000元/月×1月=10000元；四、被申请人向申请人支付生活护理费3798元/月×0.83月=3152元；五、被申请人向申请人支付工伤治疗期间的伙食补助费为100元/天×25天=2500元；六、申请人要求被申请人补缴社会保险费的请求，本委不予支持；七、驳回其他仲裁请求。本院认为：谢国荣主张韶乐水泥公司与其存在劳动关系，并向一审法院提交了工作期间受伤治疗等证据予以证明。韶乐水泥公司对谢国荣的主张予以否认，亦认为谢国荣提交的住院病历、出院记录、费用清单与劳动关系无关，且没有提供劳动合同、工资表和考勤记录等证明，主张双方之间不存在劳动关系。因韶乐水泥公司未能向本院提交相应证据予以反驳，应承担举证不能的法律后果，故本院对谢国荣提交的证据予以认可。依现有证据及到庭当事人的陈述可证实谢国荣与韶乐水泥公司存在劳动关系。谢国荣称工资按件计酬，月工资为10000元。因韶乐水泥公司未提交证据证明谢国荣的工资发放情况，一审法院认定谢国荣月工资为10000元，并无不当。谢国荣在韶乐水泥公司工作一个月零六天，故韶乐水泥公司应向谢国荣支付六天期间未签订劳动合同双倍工资差额。谢国荣因工作期间遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗，在停工留薪期内，由韶乐水泥公司按月支付。谢国荣因事故伤害先后治疗和疗养自2014年1月9日至2014年5月，故韶乐水泥公司应支付谢国荣因住院治疗及休养治疗被拖欠的五个月工资。谢国荣因工伤住院期为25天,故韶乐水泥公司应支付谢国荣工伤治疗期间的伙食补助费。我国工伤保险的立法精神是尽最大可能地保障主观上无恶意的劳动者因工作或与工作相关活动中遭受事故伤害后能够获得医疗救治、经济补偿和职业康复的权利。另外，工伤保险不同于商业保险，其本质是一种社会保障，强调的是对工伤职工基本生活需求的保障。故工伤保险的审理应在法律范围内以保护职工合法权益为本位。综上，一审依据本案的基本事实，确认谢国荣本次受伤是在工作时间、工作地点、因工作原因所致，并以工伤对待，于法不悖，本院予以支持。韶乐水泥公司以一审认定谢国荣属于工伤并据此判决各项赔偿没有法律依据的辩驳意见，本院不予采纳。一审法院各项判定数额正确，本院不持异议。综上，韶乐水泥公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人乐东韶乐水泥制品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  符建成审判员  高景伟审判员  沈美萍二〇一六年五月二十三日书记员  田秀莉附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。