湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）衡中法民四终字第191号
上诉人（原审被告）：邓华阳，男，1970年10月7日出生，汉族，湖南省衡阳市人，大专文化，工人。
委托代理人：邓沼利，湖南衡州律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：罗为国，男，1962年10月26日出生，汉族，湖南省衡南县人，高中文化，农民。
委托代理人：胡文平，衡南县法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）：刘清林，男，1966年7月26日出生，汉族，湖南省衡阳市人。
上诉人邓华阳因与被上诉人罗为国、刘清林提供劳务者受害纠纷一案，不服湖南省衡阳市珠晖区人民法院（2015）珠民一初字第61号民事判决，向本院提起上诉。本院2015年7月24日立案受理后，依法组成合议庭，于同年9月7日组织庭前证据交换，同年9月8日公开开庭审理了本案。上诉人邓华阳及其委托代理人邓沼利，被上诉人罗为国的委托代理人胡文平等到庭参加诉讼。被上诉人刘清林经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年5月，被告邓华阳将其所有的一艘运沙船发包给被告刘清林维修，后刘清林以每天200元的工价雇请原告罗为国从事维修工作。同年8月13日上午10时左右，罗为国在维修船舶时从2米高处摔下受伤。当天，罗为国被送往南华大学附属南华医院住院治疗，经诊断为：腰2椎压缩性骨折（压缩1／4）。罗为国共住院24天，花费医疗费21152元。事发后，刘清林代邓华阳付给罗为国11000元。同年11月5日、11月18日，衡阳市仁济司法鉴定中心对罗为国的伤情出具鉴定意见为：腰2椎体压缩性骨折（压缩约1／4），系本次钝器外力所致；伤残程度评定为九级伤残；住院期间每天陪护1人；伤后损失工作日为120天。
原告罗为国于2015年1月23日向原审法院提起诉讼，请求判令被告邓华阳、刘清林共同赔偿其医疗费、残疾赔偿金、误工费等共计150432元并承担本案诉讼费用。
原审法院经审理核定原告罗为国的各项损失为：医疗费21152元、误工费8615元（21836元／年÷365天×144天）、住院期间护理费2342.3元（35623元／年÷365天×24天）、住院期间伙食补助费720元（30元／天×24天）、后期治疗费2000元、被扶养人生活费2644元、残疾赔偿金93956元（23414元／年×20年×20％）、精神损害抚慰金1万元、交通费酌定240元，合计132754.3元。
原审法院认为：被告邓华阳将维修运沙船的工作发包给没有资质及安全生产条件的被告刘清林，邓华阳作为发包人具有过错，对原告罗为国的损害应承担赔偿责任；刘清林作为罗为国的雇主，对雇员罗为国在雇佣活动中遭受的损害也应当承担赔偿责任；罗为国在劳务中未尽安全注意义务，亦有过错，应自负一定责任。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决：一、被告邓华阳赔偿原告罗为国损失的40％，计人民币53102元，减去已支付的11000元，还应支付原告罗为国42102元；二、被告刘清林赔偿原告罗为国损失的30％，计人民币39826元；三、以上二被告应付款项，限于本判决生效后10日内付清；四、驳回原告罗为国的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3309元，保全费1320元，共计人民币4629元，由被告邓华阳负担1851元，被告刘清林负担1389元，原告罗为国负担1389元。
原审被告邓华阳不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、本案应当由被上诉人罗为国、刘清林承担全部责任，原审判决其承担40％的责任错误。2、罗为国自行委托所作的鉴定意见应不予采纳。3、罗为国的残疾赔偿金应按农村居民标准计算。3、罗为国实际发生的医疗费为8152元，其余13000没有正式发票。4、原审判决认定精神抚慰金1万元不合理。请求撤销原审判决，依法改判；由被上诉人承担全部诉讼费用。
被上诉人罗为国答辩称：原审判决认定事实清楚，判令其承担30％的责任偏高，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人刘清林未予答辩。
在本院指定的二审举证期限内，被上诉人罗为国向本院提交了一份证据即衡南县茶市镇文昌阁居委会出具的证明材料，拟证明其于2013年至今居住在城镇满1年以上，本案的赔偿应按城镇居民标准计算。罗为国还说明原审期间未提交该证据是因居委会干部患癌症住院而没有取得。经庭审质证，上诉人邓华阳认为，该证据不属于新证据，不予质证，该证据无效；被上诉人刘清林未予质证。本院经审查认为，该证据系罗为国针对上诉人邓华阳的上诉主张，在原审期间举证的基础上补充提交的证据，为二审新证据，且与罗为国原审期间提交了租赁合同、证人证言相印证，具有真实性、合法性、关联性，本院予以采纳。
本案二审期间，其他当事人均未向本院提交证据。
经审理查明，原审判决认定被上诉人罗为国的医疗费21152元的事实，其中一笔13000元的医疗费仅有一张手写证明材料所证明，而缺乏病历资料、医疗费发票等证据相佐证，事实不清，对该笔13000元的医疗费本院不予确认。原审判决认定的其他事实清楚，本院予以确认。
本案二审的争议焦点为：1、原审判决采纳被上诉人罗为国自行委托所作出的鉴定意见是否正确？2、原审判决责任认定及划分是否正确？3、原审判决认定的残疾赔偿金、医疗费、精神损害抚慰金是否正确？
针对上述二审争议焦点，本院认为：
一、关于原审判决采纳被上诉人罗为国自行委托所作出的鉴定意见是否正确。
经查，被上诉人罗为国在原审期间为支持其诉请主张，向法院提交了其自行委托所作出的鉴定意见，该鉴定意见为具有鉴定资质的鉴定机构和鉴定人员作出，程序合法，意见依据充分，具有真实性、合法性、关联性；上诉人邓华阳虽提出异议，但未提出反驳证据和理由，亦未申请重新鉴定，异议不能成立，原审判决采纳该鉴定意见符合法律规定，本院予以确认。邓华阳上诉主张罗为国自行委托所作的鉴定意见应不予采纳，于法无据，本院不予支持。
二、关于原审判决责任认定及划分是否正确。
上诉人邓华阳上诉主张，本案应当由被上诉人罗为国、刘清林承担全部责任，原审判决其承担40％的责任错误。经查，本案中刘清林作为接受劳务者（雇主），未履行安全保障义务，对罗为国在劳务活动受到损害存在过错，应承担侵权责任；邓华阳作为船主，将其所有的运沙船维修业务发包给没有安全生产条件的刘清林，对罗为国在劳务活动中受到损害存在选任过错，亦应承担侵权责任；罗为国作为提供劳务者（雇员），未尽到安全注意义务，对自身在劳务活动中遭受损害存在过错，可减轻刘清林、邓华阳的侵权责任。原审判决综合考虑各方当事人的过错程度、原因力大小、赔偿能力等因素，确定对罗为国的损失，由邓华阳承担40％的赔偿责任，刘清林承担30％的赔偿责任，罗为国自负30％的责任，符合法律规定和本案实情，责任认定和责任划分正确，本院予以确认。邓华阳的该项上诉主张不成立，本院不予支持。
三、关于原审判决认定的残疾赔偿金、医疗费、精神损害抚慰金是否正确。
1、关于残疾赔偿金。上诉人邓华阳上诉主张，被上诉人罗为国的残疾赔偿金应按农村居民标准计算。经查，罗为国虽次农村居民，但经常居住地在城镇，本案亦是在船舶维修工作中而非农业生产中遭受损害，综合考虑罗为国的居住、工作、收入等因素和本案案情，原审判决按城镇居民标准计算罗为国的残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以确认。因此，邓华阳的该项上诉主张不成立，本院不予支持。2、关于医疗费。邓华阳上诉主张，罗为国实际发生的医疗费为8152元，其余13000没有正式发票。经查，原审判决认定罗为国的医疗费21152元的事实，其中一笔13000元的医疗费仅有一张手写证明材料所证明，而缺乏病历资料、医疗费发票等证据相佐证，邓华阳亦不予认可，以致该13000元医疗费事实真伪不明，根据“谁主张，谁举证”的举证责任原则，罗为国应承担举证不能的不利法律后果，故本院对该13000元医疗费依法不予确认。因此，邓华阳的该项上诉主张成立，本院予以支持。3、关于精神损害抚慰金。邓华阳上诉主张，原审判决认定精神抚慰金1万元不合理。经查，原审判决认定罗为国的精神抚慰金为1万元与其九级伤残的伤情及本地区的生活水平相符，本院予以确认。
鉴于原审判决认定被上诉人罗为国的医疗费21152元依据不足，依法应纠正为8152元，其总损失应相应纠正为119754.3元，其中由上诉人邓华阳赔偿40％即47902元，被上诉人刘清林赔偿30％即35936元，其余部分由罗为国自行负担。
综上，原审判决认定部分事实错误，适用法律部分错误，以致处理不当，应予改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
一、撤销湖南省衡阳市珠晖区人民法院（2015）珠民一初字第61号民事判决；
二、上诉人邓华阳赔偿被上诉人罗为国47902元，减去已支付的11000元，还应支付36902元，限本判决生效后十日内付清；
三、被上诉人刘清林赔偿被上诉人罗为国35936元，限本判决生效后十日内付清；
四、驳回被上诉人罗为国的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费3309元，财产保全费1320元；二审案件受理费3309元，共计7938元，由上诉人邓华阳负担3969元，被上诉人罗为国负担2381元，被上诉人刘清林负担1588元。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱 玥
审 判 员 伍文振
代理审判员 邓 雍
二〇一五年十月十五日
书 记 员 王 蓉
打印责任人：朱玥校对责任人：王蓉
本案适用的法律条款如下：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。