黑龙江省大庆市龙凤区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑0603民初2989号
原告王晓敏，女，1974年7月7日出生，汉族，无职业，现住大庆市龙凤区居然之家*号楼*单元***室，户籍所在地厂西幸福楼223号，公民身份证号：2306031974********。
委托代理人郭书林，男，1948年11月13日出生，汉族，龙凤区中心法律服务所法律服务工作者，住大庆市龙凤区厂***号楼*单元***室，公民身份证号：2323021948********。
被告大庆市龙凤区永泰门窗厂，住所地大庆市龙凤区龙凤镇保田村董家屯。
经营者邹立文，男，1971年9月10日出生，汉族，大庆市龙凤区永泰门窗厂个体业主，住大庆市龙凤区龙凤镇保田村董家屯***号，公民身份证号：2306031971********。
本院于2016年9月20日立案受理了原告王晓敏与被告大庆市龙凤区永泰门窗厂装饰装修合同纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年2月16日公开开庭进行了审理。原告贾小芹及委托代理人郭书林，被告大庆市龙凤区永泰门窗厂经营者邹立文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年6月2日，原告和居住在大庆市龙凤区厂西幸福楼的其他12户住户与被告签订了幸福楼从219号至231号楼顶《防水工程承包协议书》，协议约定，工程款为35100元（每户均摊2700元，）协议签订后第二天算起，2012年6月14日前完工，防水工程保质期为十年，被告承诺采取包工，包料等大包方式进行施工，原告和其他12户用户按照协议约定，将工程款35100元交付给被告，原告交了2700元，被告对幸福楼的原告及其它12户的楼顶完成了平改坡的防水工程，2016年5月3日至14日，大庆市刮起了4-5级风，将幸福楼楼顶上的平改坡彩钢板房盖刮掉，该楼住户于永芳向大庆市公安局110报警，消防部门对刮掉的和部分未刮掉的彩钢板做了切割处理，由于彩钢板房盖被风刮掉，原告和其他12户住户要求被告从新对楼房屋做防水，被告拒绝，原告诉至法院，请求法院判决被告退还屋面防水款2700元，赔偿原告室内墙皮脱落损失870元，增加300元，合计3870元，由被告承担案件诉讼费。
被告辩称，此工程不存在任何质量问题,乙方在施工前以经和甲方进行了图纸及施工计划等详细说明,并施工中严格按照设计标准及合同要求在甲方的监督下施工的.乙方认真负责的进行此项工程,在工作中没有任何瑕疵,工程质量没有任何问题,工程质量问题不成立.工程未完成是造成此事故的直接原因；工程未完成是甲方未能协调好工程进度进行问题造成的工程停滞留下的隐患,致使此工程的隐患在甲方没有重视的情况下发生了间隔五年后的事故.原告是第一责任人,与被告无关,甲方应付全责；由于甲方未能协调好工程进度进行问题造成工程的停滞和后期的事故发生,对乙方影响非常大,直接影响乙方的名誉和信誉,造成乙方精神和经济上的更大损失,对此甲方是第一责任人,甲方该付全责；工程未完成保质期无效,所谓保质期是在工程完工的前提下,甲方验收后开始计算的,但此工程由于甲方未能协调好工程进行中出现的问题造成此工程未完成,成为烂尾工程并留下严重隐患,乙方多次告知甲方,仍未受到重视和解决,保质期乙方认为无效；甲方所付款项都用在了自身工程的材料上和人工费上,工程未完工是甲方责任,和乙方无关.材料费和人工费是甲方必须应付给乙方的.因为甲方原因导致的工程未完成和乙方无关.此工程未能施工完成并留下隐患,致后期事故的发生,甲方应付全责,和乙方无关；合同是在工程施工前甲乙双方经过协商,在合理合法的基础上达成的.并清楚明确了甲乙双方的责任.根据合同约定甲方具有现场协调配合乙方工程进展的责任和义务；甲方所提到的因防水彩板脱落事故所造成的其他损失和乙方无关.是甲方自身原因造成的,
工程未完成是甲方未能协调好工作进行事宜造成的.
甲方未能重视此工程的停滞所隐藏的严重后果.
经乙方多次提醒和告知,甲方仍未做出任何补救方案和态度,置若罔闻.
由于甲方的不负责是造成此严重事故的发生及后果的直接原因.甲方应付全责和乙方无关.
原告针对其主张，提交如下证据：
证据一、原、被告签订的防水工程承包协议书（复印件）一份，欲证明1、原被告签订的《防水工程承包协议书》不是承包合同，而是定做安装防水承揽合同。2、原被告签订的《防水工程承包协议书》依法成立且有效。3、被告在协议中承诺防水工程保质期为10年，但从交工到被告安装的防水彩钢板被风刮掉不到5年的时间，说明被告的工程质量不合格，应承担全部责任。4、原告已交被告工程款2700元。被告质证称，真实性无异议，对证明的问题有异议，第一项协议未完成合同应该是无效的，质保期10年是有前提的，前提是工程完工的基础上除了人为破坏及不可抗拒因素之外保质期10年，工程未完工，不存在保质期问题，这里面有人为破坏及不可抗力，我方不认可，保质期不成立，款项用在原告自身的彩钢板材料及人工费上，工程款已经交了我承认，但是都花在甲方自身上，和乙方无关。本院认为，该证据是双方自愿签订，具有真实意思表示，本院对该证据的真实性予以采信。
证据二，1、被告制作的防水彩钢板被风挂掉的照片2张2、原告对面做防水彩钢板的楼和原告同一栋楼三楼做防水彩钢板的楼照片各一张。3、龙凤东光社区上林居民委员会证明1份。4、大庆市应急指挥中心110接警记录单1份。5、大庆市气象台资料室气象证明1份。，1、证明被告为原告制作的防水彩钢板被风刮掉。2、证明被告所做的防水彩钢板质量不合格。被告质证称，掉落的照片是事实，别的楼的照片和幸福楼没有对比性，工程质量没有问题，是按照合同及施工图纸施工方案施工的，隐患是因为甲方没有和三楼用户协商好造成的。本院认为，该证据与本案具有关联性，能够证实原告的主张。予以采信。
证据三，1、原告拍摄的室内墙皮脱落照片2张2、龙凤厂西广辉装饰材料商店给原告出具的原告粉刷室内和安装扣板收据1张，欲证明因彩钢板刮掉造成楼房漏雨水造成原告室内墙皮脱落及扣板损失870元。被告质证称，第一项协议未完成合同应该是无效的，质保期10年是有前提的，前提是工程完工的基础上除了人为破坏及不可抗拒因素之外保质期10年，工程未完工，不存在保质期问题，这里面有人为破坏及不可抗力，我方不认可，保质期不成立，款项用在原告自身的彩钢板材料及人工费上，工程款已经交了我承认，但是都花在甲方自身上，和乙方无关。本院认为，该证据无其他证据佐证，该事实的证据不充分，本院不予以采信。
证据四，产权证复印件一份（与原件核对无异议后退回原件），欲证明原告贾小芹是幸福楼223号的房屋的所有权人。被告质证称，无异议。
被告针对其主张向法庭提供证人谢会忠到庭作证，证人谢会忠，男，1971年12月8日出生，汉族，大庆市第四中学教师，住大庆市厂前1-112号楼3单元1室。公民身份证号230603197112080719。证实证人与被告无利害关系。该防水工程是由原告与其他12户住户委托谢会忠代理13户住户与被告签订的，每一户出的2700元是材料费、人工费、运输费组成的，工程搁置是与三楼住户没有协调好的具体细节记不清了，但是协调过。工程未完工不是被告原因，并告知了房顶上的板的隐患，协议条款未有明确规定原告方对三楼的住户门的问题进行协调，关于工程进度是由甲方负责，防水协议书由其证人谢会忠签署的，工程款证人是分两次给付被告的。经双方质证，原、被告未表述其质证意见，本院认为，该证人证实13户委托其证人代理签订的协议及交付的工程款问题具有真实性、关联性，本院予以彩信。证实的其他问题未有其他证据佐证，不予以采信。
依据当事人的陈述及有效证据，本院确认下列案件事实：
2012年6月2日，原告王小敏与大庆市龙凤区厂西幸福商服楼的其余12户业主授权委托谢会中与被告大庆市龙凤区永泰门窗厂签订了《防水工程承包协议书》，由被告对大庆市龙凤区厂西幸福商服楼219号至231号共计13户的二楼楼顶彩钢板平改坡防水工程进行施工。协议约定原告及其余12户业主提供工程安装位置、施工场地、用水电等事宜；被告负责提供工程施工图及施工方案；被告承诺采取包工、料、机械、设备等大包工方式进行施工；双方预定工程价款为35100元，协议签订后首付工程预付款31600元，第二年5月底，经原告方验收合格后付清余款3500元；协议签订后第二天算起至2012年6月14日前完工，工程除因人为破坏及不可抗拒因素外，防水工程保质期为十年。原告和其他12户业户分二次向被告交付工程款35100元，其中原告向被告交付了大庆市龙凤区厂西幸福商服楼223号工程款2700元。被告于2012年6月4日开始进行施工，在施工过程中由于该楼三楼的业主因三楼有通往二楼楼顶的房门不同意被告继续施工，致使该工程中尚有部分彩钢板未能安装封闭。2016年5月3日晚8点左右，因大庆市刮起了4级风致使该楼南侧房顶彩钢板结构掉落，经多方协调消防部门对掉落彩钢板进行了切割处理；同年5月14日傍晚，因大庆市刮起了5级风致使剩余彩钢板结构整体掉落地面，业户报警后，消防部门再次对彩钢板进行切割处理。
另查，被告大庆市龙凤区永泰门窗厂未取得建设工程施工资质。
本院认为，被告对大庆市龙凤区厂西幸福楼二楼楼顶彩钢板平改坡防水工程进行施工，该工程改造了房屋外观，是室外装修新建活动，属建设工程施工范畴。本案双方签订的《防水工程承包协议书》是建设工程合同，施工方应取得相应的施工资质，属于效力上的强制规定。由于被告不具备建设工程施工资质，故该合同依法应认定无效。建设工程施工合同所约定的工程已经开工但尚未完工被确定无效后，施工方应该将已经完成存在安全隐患的部分工程拆除，建设方支付的工程款应该由施工方返还。由于本案被告已完工的部分工程现已掉落损毁，且被告未取得建设工程设计施工资质，施工方存在过错，施工方对自己的损失负责，故原告主张被告返还工程款2700元的诉讼请求本院予以支持。原告主张因房屋漏雨造成的财产损失，由于未能提供合法有效的证据予以证实，故本院不予支持。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：
一、原告王小敏与被告大庆市龙凤区永泰门窗厂所签订的《防水工程承包协议书》无效；
二、被告大庆市龙凤区永泰门窗厂于本判决生效后五日内返还原告王小敏工程款2700元；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费50元，由被告负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于大庆市中级人民法院。
审判长 杨跃龙
审判员 朱爱华
审判员 孙景耀
二〇一七年三月二十三日
书记员 马莎莎
附：本判决所依据的相关法律条文
《中华人民共和国建筑法》
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。