贵州省铜仁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔06民终261号
上诉人（一审原告）：代恒泉，男，1964年2月28日出生，土家族，务农，住贵州省印江土家族苗族自治县（教育局对面）。
上诉人（一审被告）：贵阳全伦物业管理有限公司印江分公司。地址：贵州省印江土家族苗族自治县峨岭街道和谐颐园内。
法定代表人：杨建江，系该公司经理。
上诉人代恒泉与上诉人贵阳全伦物业管理有限公司印江分公司（以下简称“全伦物业印江分公司”）劳动合同纠纷一案，均不服贵州省印江土家族苗族自治县人民法院（2016）黔0625民初1313号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年2月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人代恒泉及上诉人全伦物业印江分公司法定代表人杨建江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
代恒泉上诉请求：1、依法撤销原判主文第三项、第七项；2、改判被上诉人全伦物业印江分公司支付上诉人解除劳动合同前的未付工资22000元（从2015年12月10日至2016年10月27日止）；3、改判被上诉人赔偿上诉人因未购买医疗保险而无法报销的医疗费33807.23元；4、改判被上诉人赔偿上诉人因未购买养老保险而未获得的养老保险金及滞纳金20000元；5、改判被上诉人赔偿上诉人因未购买失业保险而未获得的失业保险金24000元；6、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：上诉人与被上诉人直到判决生效后劳动合同才终止，被上诉人应支付在此期间的工资。因为被上诉人未给上诉人购买医疗保险、养老保险及失业保险，致使上诉人不能获得医疗报销、养老保险金及失业保险金。请二审支持上诉人的上诉请求。
全伦物业印江分公司辩称，代恒泉的上诉请求不能成立。
全伦物业印江分公司上诉请求：请求撤销原判，依法改判。事实及理由：1、代恒泉没有提供任何证据证明其基本工资，一审判决认定的基本工资明显高于代恒泉上班时的基本工资。2、代恒泉在上诉人处实际上班只有9个月，一审判决认定11个月错误，且一审判决上诉人支付代恒泉双倍工资已过诉讼时效。3、代恒泉在一审诉讼中并未要求医疗期工资，一审判决医疗期工资违背“不告不理”的原则，对上诉人不公平。
代恒泉辩称，全伦物业印江分公司的上诉理由不能成立，请二审支持自己的上诉请求。
代恒泉向一审法院起诉请求：1.解除原、被告的劳动关系；2.判决被告支付解除劳动合同前未支付的工资22000元（2015年12月10日至2016年10月27日）；3.被告支付加班费3000元；4.被告因未签订劳动合同而支付双倍工资22000元；5.被告支付经济补偿金2000元；6.被告赔偿医疗费33807.23元；7.被告赔偿养老保险及滞纳金20000元；8.被告赔偿原告失业保险金24000元；9.诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：原告代恒泉自2015年3月10日开始在被告处工作，从事的工种为保安，月工资为2000元。原、被告双方一直未签订劳动合同，被告也没有为原告交纳社会保险。2015年12月14日凌晨4时许，原告因受伤在印江济仁骨科医院住院治疗，2016年1月4日出院，住院期间产生医疗费33806.98元。2016年6月12日，印江土家族苗族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出印劳人仲字[2016]11号仲裁裁决书裁决“代恒泉与贵阳全伦物业管理有限公司印江分公司存在事实劳动关系，即双方劳动关系成立”。2016年8月8日，铜仁市人力资源和社会保障局作出铜人社工伤[2016]369号不予工伤认定决定书，认定代恒泉所受伤不属于工伤。2016年10月27日，印江土家族苗族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出印劳人仲字[2016]24号仲裁裁决书，原告代恒泉对该裁决书不服，遂诉至法院。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，应当订立劳动合同。本案中，原告自2015年3月10日开始在被告处工作，但一直未签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，应视为原、被告之间建立了劳动合同关系。同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”的规定，被告一直未给原告交纳社会保险，原告有权解除双方劳动关系，故对原告要求解除与被告的劳动关系的诉讼请求，予以支持。关于经济补偿金的问题。被告一直未给原告交纳社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”、第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，对原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求应予支持，结合原告在被告处工作的实际情况，按一个月工资标准支付，原告的起诉金额为2000元，予以支持。关于双倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，被告应向原告支付11个月的工资。原告月工资为2000元，被告应向原告支付双倍工资2000元×11个月=22000元。关于解除劳动合同前未支付工资的问题。原告受伤后一直未在被告处上班，根据《企业职工患病或者非因工负伤医疗期的规定》第三条第一项“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际年限和在本单位工作年限，给予三个月到十二个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月，五年以上的为六个月”的规定，原告因病治疗应有一定医疗期，结合原告在被告处工作不满五年的实际情况，医疗期应为三个月，故医疗期工资为2000元×3个月=6000元，原告起诉金额为22000元，支持6000元，超出部分不予支持。关于医疗费的问题。原告提出由于被告未为其购买社会保险导致不能报销医疗费用，应由被告赔偿其医疗费。但原告未提供系被告造成其损失的证据，且原告于2015年12月14日所受伤经铜仁市人力资源和社会保障局作出了不予工伤认定决定书，对原告要求被告赔偿医疗费的诉讼请求证据不足，不予支持。关于加班费的问题。原告自2015年3月10日开始在被告处工作，期间节假日没有休息，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬”的规定，结合原告自2015年3月10日开始工作至2015年12月14日期间有清明节、劳动节、端午节、中国抗战胜利纪念日、中秋节、国庆节六个节假日，以上节假日放假天数为8天，故计算加班费为2000÷21.75×300%×8=2207元。原告的起诉金额为3000元，支持2207元，超出部分不予支持。关于社会保险问题，即原告要求被告赔偿养老保险、滞纳金及失业保险金问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴”的规定，追缴社会保险费是社会保险费征缴部门的职责，不属于法院民事案件处理范围，故对原告要求被告赔偿养老保险、滞纳金及失业保险金的诉讼请求，不予支持。判决：一、解除原告代恒泉与被告贵阳全伦物业管理有限公司印江分公司的劳动关系。二、被告贵阳全伦物业管理有限公司印江分公司支付原告代恒泉经济补偿金2000元。三、被告贵阳全伦物业管理有限公司印江分公司支付原告代恒泉医疗期工资6000元。四、被告贵阳全伦物业管理有限公司印江分公司支付原告代恒泉加班费2207元。五、被告贵阳全伦物业管理有限公司印江分公司支付原告代恒泉双倍工资22000元。六、以上支付款项于本判决书生效之日起十日内支付。七、驳回原告代恒泉的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告贵阳全伦物业管理有限公司印江分公司负担。
二审诉讼过程中，全伦物业印江分公司提交了一份该公司的《员工管理实施方案》，拟证明代恒泉的基本工资为1200元。代恒泉质证认为，该书证与事实不符，对该证据不予认可。本院认为，该证据在一审庭审结束前已客观存在，全伦物业印江分公司在一审中未提交，二审中提交不属于新证据，且该证据中记载该公司保安基本工资为1200元，明显低于当地最低工资标准，该公司在一审中提交的《印江全伦物业印江分公司职工工资发放册》中记载，代恒泉从2015年5月份之后每月实领工资2000元。全伦物业印江分公司在二审中提交的证据与其在一审中提交的证据相矛盾，本院不予采信。
二审查明，代恒泉受伤后的医疗费已通过农村合作医疗保险渠道按照比例获得报销。其余事实与一审认定事实一致。
本院认为，本案争议焦点为：一、代恒泉主张解除合同前工资是否合法？解除合同前工资的计算标准及期限？二、因全伦物业印江分公司未给代恒泉缴纳职工五险一金致使代恒泉不能获得医疗报销及失业金、养老保险金及滞纳金，应否赔偿？赔偿金额的计算标准？三、代恒泉主张双倍工资是否超过诉讼时效？双倍工资应计算9个月还是11个月?上班期间的工资标准是多少？
关于第一个争议焦点，原告解除合同前的工资问题。《企业职工患病或者非因工负伤医疗期的规定》第三条第一项规定：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际年限和在本单位工作年限，给予三个月到十二个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月，五年以上的为六个月”。劳动部关于印发《关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》的通知第59条规定：职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。原告在被告处工作不满五年，医疗期应为三个月。全伦物业印江分公司没有提供证据证明其公司内部职工医疗期工资的支付标准，一审法院按照代恒泉上班期间实际领取的工资标准计算3个月并无不当。上诉人代恒泉主张其受伤后解除合同前工资22000元超过法律规定的支付期限，对超过部分不予支持。一审判决的医疗期工资就是代恒泉起诉主张的解除合同前工资。全伦物业印江分公司上诉提出“代恒泉在一审诉讼中并未要求医疗期工资，一审判决医疗期工资违背‘不告不理’原则”的上诉理由不能成立，本院不予采信。
关于第二个争议焦点，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。因此，用人单位为劳动者缴纳社会保险是法律规定的一项强制义务。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，因全伦物业印江分公司未给代恒泉缴纳社会保险，代恒泉起诉要求解除劳动关系，并要求全伦物业印江分公司赔偿失业金的要求符合法律规定，应予支持。但其要求赔偿医疗费的诉求，经二审查明，其已参加农村合作医疗保险，并获得医疗报销，农村合作医疗保险和用人单位为职工缴纳的医疗保险，均属于社会保险范畴，虽然全伦物业印江分公司未给代恒泉缴纳医疗保险，但代恒泉已经通过农村合作医疗保险获得一定比例的医疗报销，不应重复获得医疗报销，故对代恒泉主张全伦物业印江分公司赔偿医疗费的请求不予支持。而对于失业保险金的标准和支付期限，《中华人民共和国社会保险法》第四十七条规定：失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。《贵州省失业保险条例》第十四条规定：失业人员领取失业保险期限，根据失业前所在单位和本人按规定累计缴费时间计算；（一）累计缴费时间满1年不满2年的，领取失业保险金的期限为3个月。第十六条规定：失业保险金的标准，按失业人员失业前单位所在县（市、区、特区）最低工资标准的70%执行。根据贵州省最低工资标准区域划分及适用范围，铜仁市印江土家族苗族自治县为三类地区，2015年最低工资标准为每月1400元。上诉人代恒泉在上诉人全伦物业印江分公司上班时间不满2年，失业保险金的领取期限为3个月，失业保险金的标准按照印江土家族苗族自治县最低工资标准1400元的70%计算，为每月980元，3个月共计2940元。一审未予支持代恒泉的失业保险金不当，本院予以纠正。对于代恒泉要求赔偿养老保险及滞纳金的问题，《中华人民共和国社会保险法》第六十条第一款规定：“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人”。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”。追缴社会保险费是劳动行政部门的职责，代恒泉要求全伦物业印江分公司将其应该承担的养老保险统筹部分以现金方式支付给自己不符合政策规定，本院不予支持。
关于第三个争议焦点，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。代恒泉自2015年3月在全伦物业印江分公司工作，同年12月14日受伤，双方一直未订立书面劳动合同。2016年4月，代恒泉向仲裁机构申请确认劳动关系。因代恒泉受伤后双方均未提出解除劳动关系，一审法院计算代恒泉双倍工资至其申请仲裁之前，按照11个月计算并无不当。根据全伦物业印江分公司一审提交的《印江全伦物业印江分公司职工工资发放册》中记载，代恒泉从2015年5月份之后每月实领工资2000元，则应认定代恒泉的工资为每月2000元。代恒泉受伤后，先后向印江土家族苗族自治县劳动人事争议仲裁委员会、铜仁市人力资源和社会保障局申请工伤认定和劳动仲裁，并在仲裁裁决规定的期限内向一审法院提起诉讼。代恒泉申请仲裁，诉讼时效中断，代恒泉在最后一次仲裁结束后向法院起诉，故其主张双倍工资并未超过诉讼时效。
综上所述，代恒泉的上诉理由部分成立，本院部分支持。全伦物业印江分公司的上诉理由不能成立，本院不予采信。一审认定事实清楚，但未支持代恒泉失业金错误，二审予以改判。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持贵州省印江土家族苗族自治县人民法院（2016）黔0625民初1313号民事判决主文第一、二、三、四、五、六项；
二、撤销州省印江土家族苗族自治县人民法院（2016）黔0625民初1313号民事判决主文第七项，即“驳回原告代恒泉的其他诉讼请求”；
三、贵阳全伦物业管理有限公司印江分公司支付代恒泉失业保险金2940元。
四、驳回代恒泉其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，减半收取5元；二审案件受理费10元。合计15元，由上诉人贵阳全伦物业管理有限公司印江分公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 吴晓慧
审判员 张红芳
审判员 张金勇
二〇一七年四月十四日
书记员 田维旭