福建省福鼎市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鼎刑初字第126号
公诉机关福鼎市人民检察院。
被告人纪某，个体经营户。因涉嫌犯非法经营罪于2013年11月8日被福鼎市公安局刑事拘留，同月26日被取保候审。
被告人张某甲，无业。因涉嫌犯非法经营罪于2013年11月8日被福鼎市公安局刑事拘留，同年11月4日被取保候审。
被告人陈某甲，无业。因涉嫌犯非法经营罪于2013年11月8日被福鼎市公安局刑事拘留，同月26日被取保候审。
福鼎市人民检察院以鼎检公刑诉（2014）96号起诉书指控被告人纪某、张某甲、陈某甲犯非法经营罪，于2014年3月21日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。福鼎市人民检察院指派检察员连洁出庭支持公诉，被告人纪某、张某甲、陈某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2013年4月至同年11月7日间，被告人纪某以营利为目的，在本市沙埕镇台峰村一幢民房内，以当期香港“六合彩”开奖号码作为中奖标准，通过电话、传真的方式接受陈某丙、李某、谢某等人“六合彩”投注共计20期，投注数额共计人民币295035元。被告人纪某根据上家“施哥”提供的“六合彩”网站、会员账号、密码，将“六合彩”投注数字通过电脑网盘报给上家“施哥”，为“施哥”进行“六合彩”揽注猜码牟利。被告人纪某将收取的“六合彩”投注款项全部上缴给“施哥”，并从中获取投注数额的2%作为“水钱”，共获利人民币4000元。2013年8月1日起，被告人陈某甲受被告人纪某雇佣，帮助被告人纪某接听“六合彩”投注电话、记录码单及将投注数额录入电脑网盘，每月获取人民币1500元的报酬，共获利人民币4500元。
2013年5月至同年11月7日，被告人张某甲以营利为目的，在本市沙埕镇台峰村一幢民房内，以当期香港“六合彩”开奖号码作为中奖标准，通过电话、传真的方式接受吴某、陈某戊、陈某己等人“六合彩”投注共计10期，投注数额共计人民币202150元。被告人张某甲将投注数额由被告人纪某通过电脑网盘上报至共同上家“施哥”处，并将收取的“六合彩”投注款项全部上缴给“施哥”，从中获取投注数额的2%作为“水钱”，共获利人民币3500元。
2013年11月7日23时许，福鼎市公安局侦查人员在本市店下镇达丰手机店门口抓获被告人纪某、张某甲、陈某甲，并在三被告人接受他人“六合彩”投注地点位于本市本市沙埕镇台峰村一幢民房内查扣黑色笔记本电脑一台、黑色松下牌传真机一台、黑色华为牌手机一部、白色步步高手机一部及“六合彩”码单二张。案发后，被告人纪某、张某甲、陈某甲分别向福鼎市公安局退缴全部违法所得人民币4000元、3500元、4500元。
本案在审理过程中，经福鼎市社区矫正办进行审前社会评估调查，被告人纪某、张某甲、陈某甲符合社区矫正条件。
上述事实，被告人纪某、张某甲、陈某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的证人魏某、陈某乙、郑某、张某乙、陈某丙、李某、谢某、陈某丁、洪某、吴某、陈某戊、陈某己证言，“六合彩”投注单，电脑网盘截图，手机投注信息照片，扣押物品、文件清单，宁德市公安局网安支队出具的电子证据检查笔录，福鼎市农村信用合作联合出具的账户交易明细，搜查笔录，勘验、检查笔录，现场照片，行政处罚决定书，破案经过，社区评估意见报告，被告人纪某、张某甲的户籍证明及三被告人的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人纪某、张某甲非法经营“六合彩”，分别接受他人投注金额为人民币295035元、202150元，其二人行为均严重扰乱了市场秩序，均已构成非法经营罪；被告人陈某甲在被告人纪某非法经营“六合彩”过程，帮助接受和结算“六合彩”投注金额，数额达275295元，其行为属被告人纪某非法经营犯罪的共犯，亦构成非法经营罪。公诉机关指控三被告人罪名成立。被告人纪某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人陈某甲在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法可从轻、减轻或免除处罚。被告人纪某、张某甲、陈某甲归案后均能如实供述其罪行，具有坦白情节，依法亦可从轻处罚，并全部退出违法所得，亦可酌情从轻处罚。综合三被告人的犯罪情节、悔罪表现及在共同犯罪中的作用、地位，本院决定对被告人纪某、张某甲、陈某甲均予以从轻处罚，并参考被告人所在社区的社会调查评估意见，认为三被告人均符合适用缓刑条件，本院决定依法对三被告人宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人纪某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年四个月，缓刑二年六个月，并处罚金20000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
（罚金于判决生效之日缴纳。）
二、被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金17500元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
（罚金于判决生效之日缴纳。）
三、被告人陈某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月，并处罚金10000元。
四、扣押在案的被告人纪某、张某甲、陈某甲向福鼎市公安局分别退缴的违法所得人民币4000元、3500元、4500元及作案工具黑色笔记本电脑一台、黑色松下牌传真机一台、黑色华为牌手机一部、白色步步高手机一部，予以没收，由扣押机关分别上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判员 吴丽云
二〇一四年三月二十八日
书记员 许 嘉
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十三条第三款最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。