广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）珠中法民一终字第970号
上诉人（原审原告）：陈刚，男，汉族，住四川省珙县，公民身份号码：×××。
委托代理人：常运鹏，广东华信达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：徐共合，男，汉族，住广东省珠海市金湾区，公民身份号码：×××。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司珠海市分公司，住所地：广东省珠海市。
负责人：陈业雄，总经理。
委托代理人：林木培，系公司员工。
上�人陈刚与被上诉人徐共合、中国人民财产保险股份有限公司珠海市分公司（以下简称人民财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服珠海市金湾区人民法院（2014）珠金法民一初字第212号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明的本案相关情况：一、事故发生概况：2013年12月12日20时45分许，陈刚驾驶无号牌两轮摩托车沿珠海大道由西往东方向行驶至红旗镇矿山路段时左转弯横过珠海大道，适遇徐共合驾驶粤C×××××号小型轿车沿珠海大道由东往西方向驶至，两车发生碰撞，造成两车损坏及陈刚受伤的交通事故。事故发生后，徐共合驾车逃逸，并于次日上午投案自首。
二、交警部门责任认定：陈刚承担事故次要责任，徐共合承担事故的主要责任。
三、保险购买情况：粤C×××××号小型轿车在人民财产保险公司处购买了交强险和50万元的商业第三者责任险（不计免赔）。
四、徐共合在事故发生后已垫付陈刚医疗费26，000元，而人民财产保险公司垫付陈刚医疗费10000元。
五、陈刚诉讼请求：1、判令徐共合赔偿陈刚损失199，816元{医疗费24，234.6元（已扣除在事故发生后徐共合垫付的医疗费26，000元及人民财产保险公司垫付的医疗费10000元）、误工费28，800元［144天（2013年12月12日计至2014年5月3日）×6000元／30天］、住院伙食补助费1900元（50元／天×38天）、护理费8160元［68天（住院38天＋出院后30天）×3600元／月÷30天］、营养费3000元、交通费600元、××赔偿金79，147.7元［32，978.21元／年×20年×12%］、被抚养人生活费46，240.3元［24，083.48元×15年×12%（父亲陈绍进65周岁，陈刚一人扶养）＋24，083.48元×2年×12%÷2人（女儿陈丽16周岁，陈刚夫妻扶养）］、精神损害抚慰金6000元、后续治疗费15000元、财产损失2000元、鉴定费1500元，扣除交强险122，000元后的部分，原审被告承担80%}；2、人民财产保险公司在其承保的保险赔偿限额内承担连带赔偿责任；3、案件受理费由原审被告承担。
原审法院认为，一、关于损害赔偿责任问题。交警部门对本案交通事故所作的责任认定事实清楚、程序合法，且当事人没有异议，原审法院予以采纳。根据交警部门的责任划分，原审法院认定陈刚承担事故30%的次要责任，徐共合承担事故70%的主要责任。二、关于在计算赔偿数额时能否按城镇居民标准计算及其月平均工资的问题。陈刚提供《常住人口登记卡》主张其在计算赔偿数额时按城镇居民标准计算，依据充分，原审法院予以支持；但其提供的《珠海市职工社会保险缴费记录》、《银行借记�明细对帐单》及珠海杰腾造船有限公司出具的《证明》并不足以证明其在事故发生前在该公司工作期间的月平均工资为6000元，根据《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，陈刚对其主张应承担举证不能的不利后果。据此，陈刚的该主张，原审法院不予支持。三、关于损害赔偿项目和数额。1、医疗费。陈刚主张其垫付医疗费24，234.6元（已扣除在事故发生后徐共合垫付的医疗费26，000元及人民财产保险公司垫付的医疗费10000元），并提供医疗机构出具的医药费、住院费用明细、病历及诊断证明等凭证予以佐证，依据充分，原审法院予以支�。2、误工费。根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定；受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地上一年度在岗职工月平均工资标准（珠海金湾在岗职工月平均工资3776元／月）计算。据此，原审法院确定陈刚的误工费为8559元（3776元／月÷30天×68天（住院38天＋出院医嘱全休一个月）］。3、住院伙食补助费。根据陈刚的住院天数，参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算为1900元（50元／天×38天）。4、护理费。根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定；医疗机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。根据陈刚的伤情及医院出具的《诊断证明书》，原审法院确定陈刚住院及出院后全休1个月期间的护理人员为1人；陈刚主张护理费按120元／天（3600元／月÷30元／月）计算，符合本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，原审法院予以支持。综上，原审法院确定陈刚住院及出院后全休1个月期间护理人员的护理费为8160元［68天（住院38天＋出院后30天）×3600元／月÷30天］。5、营养费。根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定为800元。6、交通费。应当以正式票据为凭，有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。根据陈刚提交的交通费票据，结合本案实际，原审法院酌情认定为300元。7、××赔偿金。根据受害人伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算为72，552.06元［32，978.21元／年×20年×11%］。8、被抚养人生活费。陈刚父亲陈绍进的户口性质为非农业人口，其出生于1941年11月11日，由于陈刚未提供证据证明其父亲陈绍进是否属于无其他生活�源的情形及其究竟有多少个扶养人，据此，陈刚主张被扶养人陈绍进的生活费，原审法院不予支持。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据被扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁”，据此，原审法院认定被扶养人陈丽的生活费为2649.18元［24，083.48元×2年×11%÷2人（其女儿陈丽出生于1997年11月10日）］。9、精神损害抚慰金。因陈刚在该交通事故中已造成伤残，给其在精神上确实造成了一定的伤害，据此，原审法院确定陈刚的精神损害抚慰金为5500元。10、后续治疗费。因未实际产生，可待实际产生后另循法律途径解决。11、财产损失2000元，因未提供任何证据予以�证，原审法院不予支持。12、鉴定费1500元，是该事故造成的实际损失，且有票据为凭，原审法院予以支持。以上合计为126，154.84元。与此同时，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条关于“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条关于“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”和“中国保险监督管理委员会在《关于中国保险行业协会制定机动车交通事故责任强制保险行业协会条款费率的批复》一文附件一《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条中对机动车交通事故责任保险的责任限额和分配进行了规定：被保险机动车在道路交通事故中有责任的死亡伤残赔偿限额为110，000元、医疗费用赔偿限额10，000元；其中死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、交通费、被扶养人生活费、误工费、被保险人依照法院判决或调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医疗费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、营养费。为此，人民财产保险公司在交强险保险责任限额范围内应承担的伤残赔偿额为97，720.24元（包括××赔偿金72，552.06元、护理费8160元、交通费300元、被扶养人生活费2649.18元、误工费8559元、精神损害抚慰金5500元，未超过责任限额），但无需再支付医疗费用（在事故发生后人民财产保险公司已垫付医疗费10000元）。余款28，434.6元（126，154.84元-97，720.24元），陈刚承担8530.38元（28，434.6元×30%）、徐共合承担19，904.22元（28，434.6元×70%）。此外，由于徐共合就粤C×××××号小型轿车与人民财产保险公司签订的《机动车第三者责任保险条款》，是其双方真实意思的表示，是合法有效的合同，因此，双方当事人应当依约履行。本案中，徐共合在事故发生后是驾车逃逸，故根据该《机动车第三者责任保险条款》第六条第一款第（六）项关于“事故发生后，被保险人或其允许的驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车逃离事故现场的，不论任何原因造成的对第三者的损害赔偿责任，保险人均不负责赔偿”的约定，人民财产保险公司在机动车第三者责任保险范围内对粤C×××××号小型轿车造成陈刚的损失，不应承担赔偿责任。据此，陈刚主张人民财产保险公司在机动车第三者责任保险范围内对粤C×××××号小型轿车造成陈刚的损失承担赔偿责任，原审法院不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，原审法院作出如下判决：一、人民财产保险�司于判决发生法律效力之日起五日内支付陈刚机动车交通事故责任赔偿金人民币97，720.24元（在交强险限额范围内优先支付精神损害抚慰金）；二、徐共合于判决发生法律效力之日起五日内支付陈刚机动车交通事故责任赔偿金人民币19，904.22元；如果不按上述判决期限支付金钱义务的，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回陈刚的其他诉讼请求。一审案件受理费人民币2153元，由徐共合承担。
一审判决后，陈刚不服，向本院提出上诉，请求撤销原审判决，改判徐共合、人民财产保险公司赔偿误工费28，800元（144天÷30天／月×6000元／月）、被扶养人生活费18，544.28元（24，083.48元／年×7年×11%）、后续治疗费15，000元，对一审认定的其他项目没有意见，由徐共合、人民财产保险公司承担二审诉讼费用。事实和理由：一、关于误工费，陈刚向一审法院提交了社保费缴纳记录，同时提交了工资支付凭证《银行流水单》，以及公司出具的证明，证实陈刚有固定收入，陈刚每月的工资收入情况，以及因本次交通事故造成陈刚收入实际减少的情况。一审法院却参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，与事实不符。二、关于被扶养人生活费，陈刚在一审提交了陈刚的户口本以及居委会、派出所出具的证明，证实陈刚与其父亲陈绍进之间是父子关系，同时也证明了陈绍进现年已73岁，而一审却没有认定陈刚父亲的被扶养人生活费。三、关于后续治疗费，陈刚提交了医疗机构出具的疾病诊断证明，证实陈刚1年后视骨折愈合情况拆除内固定，大概费用1.5万元，陈刚在骨折愈合后必须进行二次手术，拆除钢板。这是必然会发生的费用，一审判决未予支持不妥。
人民财产保险公司答辩称，与一审答辩意见一致：一、误工费，陈刚没有提供事故发生前与单位之间签订一年以上的劳动合同、纳税记录等证据证明其工作实际减少收入及超过个人所得税的纳税证明，退一步讲，即使法院要认定误工费，也应按3128元（46元／天×68天）计算。二、被扶养人生活费，陈刚没有提供被扶养人丧失劳动能力又无其他生活来源的相关证据。三、后续治疗费，未实际发生，即使要支持，也应按5600元计算。
徐共合称与人民财产保险公司的答辩意见一致。
在二审审理过程中，陈刚向本院提交了以下证据：一、广东省地方税务局个人所得税纳税清单，拟证明陈刚的收入情况。二、陈刚在中国农业银行账号的明细对账单、珠海杰腾造船有限公司出具的说明，拟证明珠海杰腾造船有限公司支付给陈刚的工资�况。人民财产保险公司和徐共合发表了如下质证意见：该证据不属于新证据，退一步讲，证据二中只能看出其陈刚转存款项的情况，不能证明是其工资收入情况，且转存的实际金额与陈刚主张的不一致。
本院认为陈刚在二审提交的证据可以证实陈刚的收入情况，与其一审提交的证据相互印证，是其一审提交的证据的补强，本院予以采纳。
在二审调查过程中，陈刚陈述其父亲陈绍进有三个子女，但是户口本上没有显示两人的信息，所以没有开具此事实的证明。另外认可徐共合已经支付了26，000元医疗费，陈刚在本案中没有起诉该部分数额，同意在本案中予以抵扣。
二审经审理查明，各方对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。
另查明，2014年1月19日，珠海市第二人民医院出具了诊断证明书，载明：“出院医嘱：1、全休1月�4、1年后视骨折愈合情况拆除内固定，大概费用1.5万元”2014年2月19日，珠海市第二人民医院出具了诊断证明书，建议继续休息满3个月，继续功能锻炼。陈刚于2014年5月4日定残。
珠海腾杰造船有限公司出具了证明，证实陈刚自2007年8月起在该公司上班，任电工，每月平均工资收入为6000元，在2013年12月12日至2014年5月期间，其因交通事故受伤未能上班，公司停发了其工资。
本院认为：一、关于误工费的问题，根据陈刚在一审和二审提交的证据，可以证实其在珠海腾杰造船有限公司上班，平均每月工资6000元，在2013年12月12日至2014年5月期间没有发放工资，陈刚住院38天，出院医嘱全休四个月，本院确定陈刚的误工时间为从2013年12月12日至定残前一天2014年5月3日共133天，误工费计为26，600元（6000元／月÷30天×133天）。
二、关于陈刚父亲陈绍进被�养人生活费的问题，陈绍进在交通事故发生时已满72周岁，属于陈刚的被扶养人的范围，但是由于陈刚没有提交证据证实其父亲陈绍进其他子女的情况，本院无法计算其该项请求，故本院对其该项上诉请求不予支持。
三、关于后续治疗费的问题，由于陈刚提交了医疗机构出具的疾病诊断证明，证实陈刚1年后视骨折愈合情况拆除内固定，大概费用1.5万元，陈刚在骨折愈合后必须进行二次手术，拆除钢板，这是必然会发生的费用，本院参照同类案件的情况，酌情支持10000元。
综上所述，陈刚的损失如下：医疗费24，234.6元、误工费26，600元、住院伙食补助费1900元、护理费8160元、营养费800元、交通费300元、残疾赔偿金72，552.06元、被扶养人生活费2649.18元、精神损害抚慰金5500元、后续治疗费10，000元、鉴定费1500元。以上共计154，195.84元。其中残疾赔偿�72，552.06元、护理费8160元、交通费300元、被扶养人生活费2649.18元、误工费26，600元、精神损害抚慰金5500元等总额共115761.24元，超过了110，000元，故人民财产保险公司应在交强险限额范围内赔偿陈刚110，000元，剩余44，195.84元（154，195.84元-110，000元）由徐共合负担。由于徐共合已垫付了医疗费26，000元，陈刚在本案中没有主张该部分数额，而陈刚也应承担30%的责任，故应扣除7800元（26，000元×30%），即徐共合应向陈刚赔偿36，395.84元（44195.84元-7800元）。
综上所述，原审认定事实清楚，但部分处理欠妥，本院予以纠正。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十八条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更珠海市金湾�人民法院（2014）珠金法民一初字第212号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司珠海市分公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付陈刚机动车交通事故责任赔偿金人民币110，000元（在交强险限额范围内优先支付精神损害抚慰金）；
二、变更珠海市金湾区人民法院（2014）珠金法民一初字第212号民事判决第二项为：徐共合于判决发生法律效力之日起五日内支付陈刚机动车交通事故责任赔偿金人民币36，395.84元；
三、撤销珠海市金湾区人民法院（2014）珠金法民一初字第212号民事判决第三项；
四、驳回陈刚的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决负担。二审案件受理费1109元，由陈刚负担790元，由中国人民财产保险股份有限公司珠海市分公司负担107元，由徐共合负担212元。
本判决为终审判决。
审 判 长 何 敏
代理审判员 李 灵
代理审判员 诸葛亭
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 陈园园