上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第41137号
原告沈梅观。
委托代理人张莉，上海市临港律师事务所律师。
委托代理人陈洁，上海市临港律师事务所律师。
被告乔冬栋。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张家庆。
委托代理人李晓瑞，上海捷铭律师事务所律师。
原告沈梅观与被告乔冬栋、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下至判决主文前简称中保上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年11月17日受理后，依法适用简易程序，于2014年12月10日公开开庭进行了审理，原告沈梅观的委托代理人张莉、被告中保上海分公司的委托代理人李晓瑞到庭参加了诉讼。被告乔冬栋经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告沈梅观诉称，2013年3月5日16时00分许，被告乔冬栋驾驶牌号为沪CWXX**（临时行驶车号牌）轿车沿上海市浦东新区惠南镇沪南公路由东向西行驶至广衍路路口时，适遇其推行电动车沿广衍路由南向北至此，沪CWXX**轿车碰撞其电动车，致其车损人伤。事故经交警部门认定，被告乔冬栋负事故主要责任，肇事轿车在被告中保上海分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）及机动车第三者责任保险（以下至判决主文前简称商业险）100万元（人民币，下同）。现提出本起交通事故造成其损失为医疗费55，156.26元、住院伙食补助费400元、营养费3，600元、残疾赔偿金78，931.80元、误工费17，500元、护理费4，840元、交通费500元、精神损害抚慰金5，000元、衣物损失费300元、鉴定费1，800元、律师代理费5，000元，上述损失要求由被告中保上海分公司先行在交强险及商业险范围内承担赔偿责任，不属于保险赔偿范围的损失由被告乔冬栋承担80%的赔偿责任，律师代理费要求由被告乔冬栋全额承担。认可被告乔冬栋已支付其现金40，000元。
被告乔冬栋书面辩称，对原告所述交通事故的基本事实及责任认定均无异议，原告提出的各项损失由法院核对证据后确定，因交通事故产生的相关损失要求均由被告中保上海分公司承担，精神损害抚慰金要求在交强险中优先赔偿，其已支付原告现金40，000元，要求在本案中一并解决。
被告中保上海分公司辩称，对原告所述交通事故的基本事实及责任认定均无异议，同意在保险责任限额范围内依法进行赔偿。原告提出的住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费无异议，其余各项损失均持异议，非医保医疗费、律师代理费均不属于保险赔偿范围，不同意赔偿。
经审理查明，2013年3月5日16时00分许，被告乔冬栋驾驶牌号为沪CWXX**（临时行驶车号牌）轿车沿上海市浦东新区惠南镇沪南公路由东向西行驶至广衍路路口时，适遇原告推行电动车沿广衍路由南向北至此，沪CWXX**轿碰撞原告电动车，致原告受伤、电动车损坏。事故经交警部门认定，原告负事故的次要责任，被告乔冬栋负事故主要责任。原告受伤后，分别在上海市浦东医院、上海市第六人民医院东院进行住院及门诊治疗，被告乔冬栋已支付原告现金40，000元。2013年11月28日，原告的伤情经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为“沈梅观因交通事故所致右下肢功能丧失，已构成XXX伤残。遵医嘱择期行取内固定术伤后可予以休息五个月，营养二个月，护理二个月；第二次术后可予以休息二个月，营养一个月，护理一个月。”
另查明，沪CWXX**（临时行驶车号牌）轿车在被告中保上海分公司处投保了交强险及商业险，本起交通事故发生在保险期内，商业险的保险金额为100万元，并投保不计免赔特约险。
上述事实，由道路交通事故认定书、交强险保单、商业险保单、保险条款、复旦大学上海医学院司法鉴定中心的鉴定意见书，原、被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，机动车同时投保交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车之间的，非机动车一方没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，如有证据证明非机动车一方存在过错的，根据其过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本起交通事故经交警部门认定，非机动车一方的原告负事故次要责任，机动车一方的被告乔冬栋负事故主要责任，故原告的合理损失，由被告中保上海分公司先行在交强险限额范围内进行赔偿；超出交强险限额部分，由被告中保上海分公司根据保险合同在商业险责任限额范围内按照被告乔冬栋所负的事故责任承担80%的赔偿责任，仍有不足的，由被告乔冬栋承担80%的赔偿责任。
原告提出的住院伙食补助费400元、残疾赔偿金78，931.80元、鉴定费1，800元，被告中保上海分公司均无异议，经本院审查均属合理范围，故予以支持。其余各项损失，本院确认如下：（1）医疗费，根据原告提交的医疗费发票结合病史材料，扣除无病史材料佐证的2013年5月21日上海市第六人民医院东院的医疗费及上海市浦东医院住院医疗费中伙食费210元后，核实为54，296.41元，被告中保上海分公司要求扣除非医保部分医疗费，于法无据，不予采信。（2）营养费，根据原告的伤情，酌情支持3个月的营养费为2，700元。（3）误工费，原告要求按照每月2，500元计算，主张7个月的误工费为17，500元，并提交营业执照、返聘合同、误工证明、工资签收单。本院认为，根据原告提交的上述证据确认原告的工作情况，但不足以证明其收入及因误工而减少收入的实际情况，酌情按照每月1，820元计算，支持7个月的误工费为12，740元。（4）护理费，原告称其住院17天产生护理费1，190元，其余73天的护理费要求按照每天50元计算为3，650元，共计主张护理费4，840元，并提交护理费发票1张。本院根据原告提交的护理费发票及原告的伤情，对原告主张的护理费予以支持。（5）交通费，根据原告的就医地点、次数，确认原告主张的500元并无不当，予以支持。（6）衣物损失费，根据本案的实际情况，确认原告主张的300元，并无不当，予以支持。（7）精神损害抚慰金，原告主张5，000元，要求在交强险范围内优先赔偿。本院认为，原告因伤致残造成一定的精神痛苦，故其主张该项费用属合理范围，具体数额，根据原告的伤情及事故责任，酌情支持4，000元。（8）律师代理费，原告主张5，000元，并提交律师代理费发票1张。本院认为，律师代理费作为损失不能超出应当能够预见的范围，根据本案的诉讼标的，对酌情支持3，000元，该项损失由被告乔冬栋全额承担。以上各项损失除律师代理费以外共计160，508.21元，由被告中保上海分公司在交强险范围内赔偿原告111，311.80元，余款49，196.41元的80%计39，357.13元由被告中保上海分公司在商业险范围内赔付原告。被告乔冬栋已支付原告的现金，应在本案中一并予以处理，如已超出其应当承担的赔偿金额，则由原告予以返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告沈梅观111，311.80元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在机动车第三者责任保险范围内赔付原告沈梅观39，357.13元；
三、以上一、二项，被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司共计赔付原告沈梅观150，668.93元，于本判决生效之日起十日内履行；
四、被告乔冬栋应赔付原告沈梅观律师代理费3，000元，被告已支付现金40，000元，故原告应返还被告37，000元，于本判决生效之日起十日内履行。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，989元（原告沈梅观已预交），减半收取计1，494.50元，由原告沈梅观负担207.50元，被告乔冬栋负担1，287元，被告应负之款在本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 倪水芳
二〇一四年十二月十八日
书记员 蒋莉莉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神赔偿。
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
五、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
六、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。