广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0391民初字第200号原告：张某某，男，汉族，1949年9月20日出生，住所地：广东省深圳市宝安区，委托诉讼代理人：吴华，广东深天正律师事务所律师。被告：谢某某，男，1962年2月6日出生，住所地：深圳市宝安区，香港特别行政区居民。被告：林某某，女，1964年9月18日出生，住所地：深圳市宝安区，香港特别行政区居民。原告张某某诉被告谢某某、林某某民间借贷纠纷一案，本院于2016年1月28日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年11月21日公开开庭进行了审理，原告张某某及委托诉讼代理人吴华、被告谢某某到庭参加了诉讼，被告林某某经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同归还80万元借款及其利息56万元给原告。2.判令两被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：两被告系夫妻。2010年1月25日，被告谢某某作为借款人、被告林某某作为担保人向原告借款40万元人民币，期限一年，其中第一笔20万元由2009年12月25日至2010年12月25日止，第二笔20万元由2010年1月25日至2011年1月25日止，约定按月息2.5%支付利息。同时，被告谢某某同意以其拥有的位于宝安区××雅××花园××室的房屋作为还款的担保，被告林某某同意以其拥有的位于宝安区××室的房屋作为还款的担保。原告于2009年12月25日在扣除3个月的利息1.5万元和给付5干元现金后，以银行转账的方式向被告林某某的账户支付了18万元借款；于2010年1月29日在扣除二个月的利息1万元后，以银行转账方式向被告林某某的账户支付了19万元借款。2010年4月8日，被告谢某某作为借款人、被告林某某作为担保人向原告借款20万元人民币，期限半年，由2010年4月8日至2010年10月8日止。原告于2010年4月8日在扣除四个月的利息2万元后，以银行转账的方式向被告林某某的账户支付了18万元借款。2010年5月11日，两被告向原告借款20万元人民币，期限为7个月，由2010年2月1日至2010年12月30日止。原告于2010年5月11日在扣除原60万元借款的利息1.5万元和本次20万元借款当月的3330元利息，并给付13670元现金后，以银行转账的方式向被告林某某的账户支付了16.8万元借款。两被告在收到原告80万元借款后，未按《借款协议》的承诺按期归还，拖欠至今。利息也仅支付到2013年1月止，2013年2月以后的利息一直未付。原告多次向两被告追讨，两被告承诺在2014年6月10日和2015年3月30日处理，但两被告没有履行其承诺。两被告的行为己损害了原告的合权益，请求判如所请。被告谢某某辩称，1.原告投入的80万元系向被告所有的公司的投资款。2.被告所有的公司现已倒闭，原告不仅不能抽回投资，还要承担公司倒闭的经济责任。3.退一步讲，即使公司没有倒闭，张某某也不能抽回出资。被告林某某辩称，1.两被告于2009年离婚，被告谢某某在离婚后向原告所借的款项与林某某无关。2.林某某的担保期限为2010年8月10日至2011年8月10日，原告没有在该期限内主张权利，林某某的担保责任已经解除。3.林某某提供的不动产担保，但未到登记机关办理抵押登记，抵押权无效。4.原告同意被告谢某某要求延长还款期，没有经得林某某同意，林某某对延长的还本付息也未提供担保。当事人围绕自己的诉辩主张依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据诉讼证据的审核认定规则，本院查明如下事实：2009年12月25日，原告向被告林某某的银行账户汇入18万元人民币。银行进账单注明：收到2009年12月25日至2010年3月25日息金15000元。2010年1月25日，被告谢某某作为借款人、被告林某某作为担保人向原告出具了一份《借款协议》。该借款协议的主要内容为：因资金周转困难，向原告借款40万元，期限一年，其中第一笔款20万元从2009年12月25日起至2010年12月25日止，第二笔款20万元从2010年1月25日至2011年1月25日止。同意按借款40万元的月2.5%向原告支付投资回报。2010年1月29日，原告向被告林某某的账户汇入人民币19万元。银行进账单注明：收到2010年2月、3月息金1万元。上述款项到期后，原告与被告谢某某于2013年6月10日协商，将还款期限延长至2014年6月10日。另查，2010年4月8日，被告谢某某作为借款人、被告林某某作为担保人向原告出具了一份《借款协议》。该借款协议的主要内容为：因资金周转困难，向原告借款20万元人民币，期限半年，从2010年4月8日起至2010年10月8日止。保证按时还款。当日，原告扣除四个月利息2万元后，以银行转账的方式向被告林某某的账户汇入了18万元。上述款项到期后，原告与被告谢某某于2013年6月10日协商，将还款期限延长至2014年6月10日。再查，2010年5月11日，两被告作为借款人向原告出具了一份《借款协议书》。该借款协议上的主要内容为：因资金周转困难，向原告借款20万元人民币，期限7个月，从2010年2月1日起至2010年12月30日止。当日，原告以银行转账的方式向被告林某某的账户汇入16.8万元。上述款项到期后，原告与被告谢某某于2013年6月10日协商，将还款期限延长至2014年6月10日。还查，2009年8月12日，两被告经深圳市南山区人民法院调解离婚。被告谢某某每月向原告支付2万元。被告谢某某陈述，其每月向原告支付2万元至2013年年底。原告陈述，被告谢某某每月支付2万元至2013年1月。2015年2月2日，被告谢某某向原告出具了一份《还款协议书》。该承诺书的主要内容为：于2010年5月份前后3次向原告借款80万元人民币，至今未还，承诺于2015年3月30日前先归还20万元。2015年3月20日，被告谢某某又向原告出具了一份《承诺书》。该承诺书的主要内容为：于2010年5月份前后3次向原告借款80万元人民币，承诺于2015年4月30日前先归还20万元。原告因未能收回本息，诉至本院。以上事实有借款协议、银行进账单、承诺书、还款协议书、庭审笔录等证据证实。本院认为，关于原告汇入被告林某某的款项是借款还是投资的问题。本院认为，原告汇入被告林某某的款项是借款，不是投资。理由如下：（1）借款协议、承诺书和还款协议写明是借款。（2）银行进账单写明预先扣除了利息。（3）原告没有参与被告谢某某的公司的经营管理。关于原告提供借款的金额问题。合同法及民间借贷司法解释规定，借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。原告在起诉中也自认预先扣除了利息。因此，原告于2009年12月25日提供的借款本金为18万元，于2010年1月29日提供的借款本金为19万元，于2010年4月8日提供的借款本金为18万元，于2010年5月11日提供的借款本金为16.8万元，上述四笔借款合计71.8万元。被告谢某某应向原告返还借款本金71.8万元。原告主张借款本金为80万元，依据不足，本院不予采信。对原告请求超过71.8万元借款的部分，本院不予支持。关于利息支付的截止时间的问题。被告谢某某抗辩，其已支付利息至2013年底，缺乏证据证明，应承担举证不能的不利后果，本院不予采信。本院认定，被告谢某某付清了截至2013年1月的利息，从2013年2月起未再支付利息。被告谢某某应向原告支付自2013年2月起的利息，按照年利率24%计算，至还清之日止。原告主张的利息月2.5%，超过了法律规定的上限年利率24%，对超过的部分，本院不予支持。关于被告林某某对被告谢某某于2009年12月25日的借款18万元、于2010年1月29日的借款19万元，于2010年4月8日的借款18万元是否应承担保证责任的问题。本院认为，被告林某某对上述三笔借款的本息，不承担保证责任。理由如下：（1）担保法第26条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，上述三笔借款没有约定被告林某某的保证期间，主债务履行期限分别于2010年12月25日、2011年1月25日和2010年10月8日届满，而原告均未于到期后的六个月内要求被告林某某承担保证责任，被告林某某的保证责任已经解除。（2）原告同意被告谢某某延期还款，没有征得被告林某某的同意，被告林某某也未对展期后的本息提供保证责任。（3）两被告于2009年8月12日离婚。被告谢某某向原告的借款不构成夫妻共同债务。原告诉请被告林某某对上述三笔借款的本息承担连带保证责任，依据不足，本院不予支持。关于被告林某某是否应对2010年5月11日的借款16.8万元的本息承担责任的问题。本院认为，被告林某某应对该笔借款本息承担偿还责任。理由如下：被告林某某经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃自己的抗辩权利。2010年5月11日的借款协议的借款人处有“林某某”字样的签名，没有证据推翻“林某某”签名的真实性。因此，被告林某某是共同借款人。综上所述，原告的诉讼请求，部分成立，部分不成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告谢某某应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张某某返还借款本金人民币55万元及支付利息（利息以人民币55万元为基数，从2013年2月起，按照年利率24%计算，至还清之日止）；二、被告谢某某、林某某应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张某某返还借款本金人民币16.8万元及支付利息（利息以人民币16.8万元为基数，从2013年2月起，按照年利率24%计算，至还清之日止）；三、驳回原告张某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17040元（已由原告预交），由原告负担3006元，被告谢某某负担14034元，被告谢某某应于本判决发生法律效力之日起10日内将应负的案件受理费14034元径付给原告。如不服本判决，原告可在判决书送达之日起十五日内，被告谢某某、林某某可在判决书送达之日起三十日内，递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  郭 成人民陪审员  彭丽梅人民陪审员  张丙林二〇一六年十一月二十一日书 记 员  程 颖