内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内07刑终44号
原公诉机关内蒙古自治区满洲里市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李凯伦，男，出生于黑龙江省双鸭山市，汉族，小学文化，无职业，户籍所在地黑龙江省宝清县，捕前暂住满洲里市。2004年因犯抢劫罪被黑龙江省双鸭山市中级人民法院判处有期徒刑二年;2008年因犯盗窃罪被山东省济南市济阳县人民法院判处有期徒刑七年，2014年4月29日刑满释放。因本案于2015年6月26日被内蒙古自治区满洲里市公安局刑事拘留，2015年7月29日经内蒙古自治区满洲里市人民检察院批准，同日由内蒙古自治区满洲里市公安局执行逮捕。现羁押于满洲里市看守所。
内蒙古自治区满洲里市人民法院审理内蒙古自治区满洲里市人民检察院指控原审被告人李凯伦犯盗窃罪一案，2015年12月1日作出（2015）满刑初字第213号刑事判决。宣判后，被告人不服提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。呼伦贝尔市人民检察院指派检察员黄庆生出庭履行职务，上诉人李凯伦到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2015年6月21日，被告人李凯伦来到满洲里市，于2015年6月23日凌晨、25日凌晨分别在市区的居民小区内，采用砸碎停放着的汽车玻璃窃取车内财物的方法，实施盗窃二十次，盗窃数额达44475.42元。
（1）、2015年6月23日凌晨，被告人李凯伦在满洲里市某小区院内，砸碎李某某的奥迪V7车窗玻璃，窃取LV手包一个、5900元人民币，实物价值人民币6000元。
（2）、2015年6月23日凌晨，被告人李凯伦在满洲里市某小区院内，砸碎林某某的奥迪A6L车窗玻璃，窃取8盒中南海香烟，实物价值人民币1020元。
（3）、2015年6月23日凌晨，被告人李凯伦在满洲里市某小区院内，砸碎卜某某银灰色长城M2轿车车窗玻璃，窃取一副眼镜、100元人民币，实物价值人民币220元。
（4）、2015年6月23日凌晨，被告人李凯伦在满洲里市某小区院内，砸碎包某某奇瑞出租车车窗玻璃，窃取40元人民币，实物价值人民币100元。
（5）、2015年6月23日凌晨，被告人李凯伦在满洲里市某小区院内，砸碎吕某1新赛欧车车窗玻璃，实物价值人民币140元。
（6）、2015年6月23日凌晨，被告人李凯伦在满洲里市北区某小区院内，砸碎谢某某本田雅阁车车窗玻璃，窃取眼镜一副、手电筒一个,实物价值人民币310元。
（7）、2015年6月26日凌晨，被告人李凯伦在满洲里市北区某小区院内，砸碎项某某的起亚轿车车窗玻璃，物价值人民币850元。
（8）、2015年6月26日凌晨，被告人李凯伦在满洲里市北区某小区院内�砸碎李凯峰的银灰色尼桑越野车车窗玻璃，实物价值人民币1380元。
（9）、2015年6月26日凌晨，被告人李凯伦在满洲里市北区某小区院内，砸碎付某某的黑色丰田汉兰达车车窗玻璃，实物价值人民币320元。
（10）、2015年6月26日凌晨，被告人李凯伦在满洲里市北区某小区院内，砸碎张某某的黑色丰田V8车车窗玻璃，实物价值人民币850元。
（11）、2015年6月26日凌晨，被告人李凯伦在满洲里市北区某小区院内，砸碎吕某2的金色奥迪Q5车车窗玻璃，实物价值人民币1195元。
（12）、2015年6月26日凌晨，被告人李凯伦在满洲里市北区某小区院内，砸碎卢某某的丰田佳美车车窗玻璃，窃取黑色背包一个，里面的手包里有人民币300元，实物价值人民币2600元。
（13）、2015年6月26日凌晨，被告人李凯伦在满洲里市北区某小区院内，砸碎绿�旗云二代出租车车窗玻璃，窃取50元人民币，实物价值人民币100元。
（14）、2015年6月26日凌晨，被告人李凯伦在满洲里市北区某小区院内，砸碎綦某某饿银灰色别克凯越车车窗玻璃，实物价值人民币200元。
（15）、2015年6月26日凌晨，被告人李凯伦在满洲里市北区某小区院内，砸碎季某某的白色起亚狮跑车车窗玻璃，实物价值人民币270元。
（16）、2015年6月26日凌晨，被告人李凯伦在满洲里市北区某小区院内，砸碎徐某某的白色奔驰300越野车车窗玻璃，实物价值人民币2700元。
（17）、2015年6月26日凌晨，被告人李凯伦在满洲里市北区某小区院内，砸碎邓某某的白色丰田霸道越野车车窗玻璃，窃取冰箱内的5700元人民币、93000卢布，实物价值人民币1400元。
（18）、2015年6月26日凌晨，被告人李凯伦在满洲里市北区某小区院内，砸碎陈某某的灰色别克GL8商务车车窗玻璃，实物价值人民币450元。
（19）、2015年6月26日凌晨，被告人李凯伦在满洲里市北区某小区院内，砸碎刘某某的绿色捷达出租车车窗玻璃，窃取人民币60元，实物价值人民币200元。
（20）、2015年6月26日凌晨，被告人李凯伦在满洲里市北区某小区院内，砸碎于某某的白色丰田霸道越野车车窗玻璃，窃取红牛饮料一盒、硬中华香烟二盒，实物价值人民币1486元。
原审法院认为，被告人李凯伦刑满释放后不思悔改又以非法占有为目的，多次秘密窃取公民合法财产，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。鉴于被告人李凯伦刑满释放后再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法应从重处罚，鉴于被告人李凯伦当庭表示自愿认罪，依法可从轻处罚。案发后被动退赃，依法可酌定从轻处罚。依照《中华�民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决被告人李凯伦犯盗窃罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金一万元。
上诉人李凯伦上诉称，一审量刑过重，请求二审予以改判。
检察机关的出庭意见是：1、上诉人李凯伦犯罪情节严重，犯罪事实清楚，证据确实、充分。2、上诉人李凯伦采用破坏性的手段实施盗窃行为，应以盗窃罪从重处罚。3、被告人系被动到案，部分赔偿，对损坏的财物未赔偿。4、被告人系累犯，应从重处罚。5、一审认定事实有误，量刑过重，请二审法院依法判决。
二审查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致。
本院认为，上诉人李凯伦以非法占有为目的，采用破坏性手段秘密窃取他人财物27700.42元,数额较大，其行为构成盗窃罪。其故意毁坏财物造成他人财产损失16775元的行为同时又构成故意毁坏财物罪。上诉人李凯伦盗窃财物过程中采用砸毁汽车玻璃的破坏性手段，致被害人遭受车内财物被盗、汽车损毁的双重损失，其毁坏财物是手段行为，盗窃是目的行为，二者存在目的和手段的牵连。根据《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条之规定，采用破坏性手段盗窃公私财物，造成其他财物损毁的，以盗窃罪从重处罚；同时构成盗窃罪和其他犯罪的，择一重罪从重处罚。在本案中，比较二者法定刑种类和追诉数额起点，显然盗窃罪属于较重的罪名。因此，上诉人李凯伦的行为应以盗窃罪从重处罚。上诉人李凯伦曾多次犯罪被判刑，且刑罚执行完毕后在五年以内再犯有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应予从重处罚。上诉人李凯伦虽具有自愿认罪，部分被动退赃等情节，但综合考虑本案事实、情节，上诉人主观恶性及社会危害性，在刑罚幅度内不足以从轻处罚。检察机关的出庭意见正确。上诉人李凯伦“量刑过重”的上诉理由，本院予以采纳。原审判决认定事实正确，证据确实、充分，定性准确，但法律适用和理解有误，导致量刑不当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持满洲里市人民法院（2015）满刑初字第213号刑事判决对上诉人李凯伦认定犯盗窃罪的定性。
二、撤销满洲里市人民法院（2015）满刑初字第213号刑事判决对上诉人李凯伦犯盗窃罪的量刑部分。
三、上诉人（原审被告人）李凯伦犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元人民币。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月26日起至2018年6月25日止。罚金于判决书生效后30日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 吴春暖
审判员 肇玉庆
审判员 胡 枫
二〇一六年五月十一日
书记员 徐思宇
相关法条：
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。