上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沪二中民一（民）终字第2775号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人黄勐，上海明伦律师事务所律师。
委托代理人唐康萍，上海明伦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李慧琼。
委托代理人余子晨，上海上华律师事务所律师。
原审被告孙凯。
原审被告孙桂桃。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市嘉定区人民法院（2014）嘉民一（民）初字第5310号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安保险公司的委托代理人唐康萍，原审被告孙凯、孙桂桃到庭参加诉讼，被上诉人李慧琼及其委托代理人余子晨经合法传唤未能到庭。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年11月13日21时9分许，李慧琼驾驶电动自行车沿上海市嘉定区曹安公路南侧非机动车道由西向东行驶至翔江公路过路口时，适逢孙凯驾驶孙桂桃名下的皖A9XX**小型普通客车沿翔江公路由南向北行驶至该处，由于李慧琼违反交通信号规定通行，致使其被路口疏于观察遇情况措施不力未确保安全的孙凯车辆碰撞，造成车辆损坏、李慧琼受伤的交通事故。该起事故经上海市公安局嘉定分局交通警察支队认定，李慧琼负主要责任，孙凯负次要责任。事故发生后，李慧琼即被送医住院治疗，共计住院22天，花费医疗费人民币47，985.27元（已扣除住院期间的伙食费，以下币种均指人民币）。此后，上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所对李慧琼的伤残等级、休息、营养、护理期限及后续医疗进行鉴定，并于2014年5月29日出具司法鉴定意见书，鉴定意见主要为：李慧琼的颅脑多发损伤（右颞部硬膜下血肿、右颞叶脑挫伤、蛛网膜下腔出血、右颞脑软化灶等）致轻度智力缺损，日常生活有关的活动能力部分受限，构成XXX伤残；右侧锁骨肩峰端骨折，致右上肢丧失功能19%，构成XXX伤残；酌情给予休息期180天、营养期60天、护理期90天；需择期行右侧锁骨肩峰端骨折内固定取出二次手术，具体按医嘱进行；后期内固定取出时可予以休息期30天、营养期15天、护理期15天。为此，李慧琼支付鉴定费5，000元。因就事故所涉赔偿事宜协商未果，李慧琼诉至法院要求赔偿医疗费48，342.27元、住院伙食补助费440元、营养费3，000元、护理费4，200元、误工费21，000元、残疾赔偿金280，646.40元、精神损害抚慰金16，000元（在交强险范围内优先赔付）、交通费500元、衣物损失500元、鉴定费5，000元，由平安保险公司在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任，超出部分的40%及律师费6，000元由孙凯、孙桂桃承担赔偿责任。
原审法院另查明：1、孙凯所驾车辆登记车主为孙桂桃，该车在平安保险公司投保了交强险及保额为1，000，000元的商业三者险（不计免赔率），其中商业三者险指定驾驶员为葛志明及孙桂桃，事故发生在保险期间；2、孙桂桃同意对孙凯负担之款承担连带赔偿责任；3、孙凯、孙桂桃及平安保险公司协商确定，因孙凯不是商业三者险的指定驾驶员，平安保险公司在商业三者险范围内赔偿的费用均需扣除10%的免赔率，即由平安保险公司承担36%的赔偿责任，孙凯承担4%的赔偿责任，此外，在孙凯、孙桂桃按责承担的费用中，还有非医疗保险范围内的医疗费2，640元不属于保险赔偿范围（11，000元＊40%＊60%），由孙凯承担；4、李慧琼自2012年7月15日至2014年8月20日期间一直居住在上海市嘉定区安亭镇联西村XXX号XXX室，该村非农业人口占全村总人口数的比例为71.3%；5、李慧琼与上海市嘉定区黄渡镇群富人家饮食店签订劳务协议，约定从事服务员工作，该店出具误工证明，主要内容为李慧琼月收入3，000元，因事故受伤7个月未上班扣发工资21，000元，李慧琼自述工资系现金发放，未提交工资签收凭证；6、李慧琼为本次事故聘请律师，花费律师费6，000元；7、李慧琼同意在本案中一并处理孙凯为其垫付的20，000元，并按责承担孙凯所驾车辆修理费2，190元的60%，即1，314元。
审理中，平安保险公司申请对李慧琼的伤残等级及三期进行重新鉴定，上海市司法鉴定专家委员会于2014年9月23日出具不予受理通知书，以该申请不符合司法部《司法鉴定程序通则》第二十九条之规定为由对该申请不予受理。
原审法院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起事故经交警部门认定，李慧琼负主要责任，孙凯负次要责任，孙凯所驾事故车辆在平安保险公司投保了交强险及商业三者险（不计免赔率），且事故发生在保险期间，故平安保险公司应依法在交强险内先行承担赔偿责任，交强险之外的费用由孙凯承担40%的赔偿责任。因孙凯并非商业三者险指定的驾驶员，故孙凯承担的交强险之外的费用，扣除10%的免赔率后由平安保险公司在商业三者险范围内承担。孙凯、孙桂桃、平安保险公司关于各项费用的承担并无不当之处，予以照准。李慧琼同意在本案中一并处理孙凯垫付的费用，并承担孙凯车辆修理费1，314元，在孙凯应当赔偿的费用中予以抵扣。
至于具体的赔偿项目及金额，应依法确定：1、医疗费47，985.27元，确系李慧琼治疗所需，予以确认；2、住院伙食补助费440元、营养费3，000元、护理费4，200元、残疾赔偿金280，646.40元、鉴定费5，000元，符合有关规定，予以确认；3、误工费、精神损害抚慰金、交通费、衣物损失金额过高，结合伤情、事故事实及审判实践，酌定误工费12，740元、精神损害抚慰金6，400元、交通费300元、衣物损失300元；4、律师费，诉讼具有专业性，原告聘请律师具有一定的合理性，且其已实际支出该笔费用，结合本案案情及司法实践，确定由孙凯负担律师费4，500元。
原审法院据此作出如下判决：一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付李慧琼1**，300元（含精神损害抚慰金6，400元）；二、李慧琼因本次事故造成的损失中：医疗费47，985.27元、住院伙食补助费440元、营养费3，000元、护理费4，200元、误工费12，740元、残疾赔偿金280，646.40元、精神损害抚慰金6，400元、交通费300元、衣物损失300元、鉴定费5，000元，扣除上述第一项，余款240，711.67元的36%，再扣除孙凯应负担的非医疗保险范围内的医疗费2，640元，余款84，016.20元中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔付李慧琼；三、李慧琼因本次事故造成的损失中：医疗费47，985.27元、住院伙食补助费440元、营养费3，000元、护理费4，200元、误工费12，740元、残疾赔偿金280，646.40元、精神损害抚慰金6，400元、交通费300元、衣物损失300元、鉴定费5，000元，扣除上述第一项，余款240，711.67元的40%，扣除上述第二项，余款12，268.47元及律师费4，500元由孙凯负责赔偿。该款与孙凯垫付的20，000元及李慧琼应负担的车辆修理费1，314元相抵扣，李慧琼应于判决生效之日起十日内返还孙凯4，545.53元。
原审判决后，上诉人平安保险公司不服，向本院提起上诉称，1、关于安亭镇联西村非农人口比例，其认为应该提交截至本案事故发生前上述地区的非农人口比例；2、认为本案鉴定结论存在明显错误，李慧琼不构成XXX伤残，要求申请重新鉴定。综上，上诉人认为，原判查明事实不清，适用法律错误，请求依法改判。
为证明上述主张，上诉人提交了在安亭镇联西村村务公开栏拍摄的“本村概况”照片两张，显示“全村总人口2667人，其中农业人口1146人，非农人口1366人。”该照片未显示上述数据的采集日期。
被上诉人李慧琼书面答辩称：1、关于联西村非农人口比例的证明系其亲自调取，是真实的。2、关于伤残等级，认为上诉人在二审中再次申请重新鉴定不符合法律程序。要求驳回上诉，维持判决。
原审被告孙凯、孙桂桃的答辩意见与平安保险公司一致。
本院经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，当事人对自己的诉讼请求所依据的事实应提供证据加以证明，未能提供，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人平安保险公司认为应提交截至本案事故发生前安亭镇联西村的非农业人口比例，但其仅提供了一组未标明数据采集日期的关于安亭镇联西村非农业人口数量的照片，不足以推翻原审认定的由上海市公安局嘉定分局黄渡派出所出具的关于非农业人口比例的证明，故不予采信。关于上诉人要求重新鉴定问题，因其一审已提交重新鉴定申请，且上海市司法鉴定专家委员会已出具不予受理通知书，上诉人二审期间再次提出重新鉴定之申请于法无据，本院不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币7，084元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 华
代理审判员 段 婷
代理审判员 李振武
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 朱 婕
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……。