河北省承德市双滦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）双滦刑初字第87号
公诉机关河北省承德市双滦区人民检察院。
被告人张某某，曾用名张某甲，承德市双滦区某某某镇某某某村委会副主任，案发时系承德市双滦区某某某镇某某某村三组组长，1992年4月18日因犯盗窃罪被承德市双滦区人民法院判处有期徒刑七年。因涉嫌贪污罪，于2014年9月19日被承德市双滦区人民检察院取保候审。2014年11月17日经本院决定被承德市公安局双滦公安分局执行逮捕，现羁押于承德市看守所。
辩护人祁兰兰，北京泓聚律师事务所律师。
被告人王某，案发时系承德市双滦区某某某镇某某某村三组委员，因涉嫌贪污罪，于2014年9月19日被承德市双滦区人民检察院取保候审。
被告人李某，承德市双滦区某某某镇某某某村三组组长，案发时系承德市双滦区某某某镇某某某村三组委员，因涉嫌贪污罪，于2014年9月19日被承德市双滦区人民检察院取保候审。2014年11月17日经本院决定被承德市公安局双滦公安分局执行逮捕，现羁押于承德市看守所。
辩护人袁爱军，河北君兴律师事务所律师。
被告人董某，案发时系承德市双滦区某某某镇某某某村三组委员，。因涉嫌贪污罪，于2014年9月19日被承德市双滦区人民检察院取保候审。2014年11月17日经本院决定被承德市公安局双滦公安分局执行逮捕，现羁押于承德市看守所。
被告人李某某，曾用名李某甲，案发时系承德市双滦区某某某镇某某某村三组委员，因涉嫌贪污罪，于2014年9月19日被承德市双滦区人民检察院取保候审。
河北省承德市双滦区人民检察院以双滦检刑诉（2014）81号起诉书指控被告人张某某、王某、李某、董某、李某某涉嫌犯贪污罪，于2014年10月22日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2014年12月2日公开开庭进行了审理。承德市双滦区人民检察院指派检察员解春玲出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人祁兰兰、被告人王某、被告人李某及其辩护人袁爱军、被告人董某、李某某到庭参加诉讼，现已审理终结。
承德市双滦区人民检察院指控，2008年2月，因滦河综合治理二期及双偏公路项目，双滦区政府决定于2008年秋季征收某某某镇某某某村土地。2008年5月2日，双塔山镇政府工作人员及某某某村两委班子成员和小组代表召开会议研究决定，村民登记在册的承包地每亩按照87500.00元补偿，开荒地每亩补偿5500.00元，谁开的荒地就补给谁。
2008年双滦区政府对某某某村进行征地，由双滦区国土局、双塔山镇政府等部门工作人员及白庙子村两委成员、各小组委员组成工作组。2009年年初，某某某村三组组长张某某及三组委员王某、李某、董某、李某某共同商量将张某某父亲张某乙多年前个人开的5亩开荒地中的2亩补偿款给三组集体，另3亩补偿款每亩87500.00元，共计262500.00元，张某某提议领取补偿款后给王某、李某、董某、李某某每人20000.00元钱，剩余补偿款补给其母李某甲，五人均表示同意。后张某某找到村会计于某某做发放表，五人在该发放表上签字认可，张某某代其母亲李某甲在发放表上签字。2009年2月21日，张某某与村会计于某某到承德市商业银行（现承德银行）双塔山支行，以现金支票形式从双塔山镇政府为某某某村设立的滦河综合治理二期及新双偏公路两个项目的银行存款专户，取出30万元，于某某将其中262500.00元交给张某某。根据区、镇相关政策及某某某镇包村领导、某某某村两委成员召集征地小组组长委员参加的会议研究制定的补偿标准，开荒地一次性按照每亩5500.00元进行补偿，根据规定张某某母亲李某甲5亩开荒地实际应得补偿款为27500.00元，此262500.00元扣除李某甲实际应得补偿款27500.00元，剩余235000.00元钱，张某某在领取该补偿款后，分别给了王某、李某、董某、李某某每人20000.00元钱，自己留了20000.00元，剩余135000.00元钱及其李某甲应得的27500.00元共计162500.00元钱给了其母亲李某甲。
2014年9月17日，被告人张某某、王某、李某、董某、李某某分别积极退赃2万元。
上述事实检察机关提供了相应的证据，公诉机关认为被告人张某某、王某、李某、董某、李某某身为农村基层组织人员，利用协助政府从事征地及征地补偿款管理的便利条件，非法占有征地补偿款人民币235000.00元，其中五被告人每人分得2万元，其行为已触犯了全国人民代表大会常务委员会《关于中华人民共和国刑法第九十三条第二款的解释》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。并当庭提出被告人王某、李某、董某、李某某在共同犯罪中起次要、辅助作用，均系从犯。五被告人在案件立案侦查前就各自积极退赃2万元，依法可以酌定从轻处罚。建议对被告人王某、李某、董某、李某某可以适用减轻处罚。对被告人张某某可以从轻处罚。
被告人张某某对公诉机关指控的犯罪事实予以认可，主要辩称，其行为不构成贪污罪。
被告人张某某的辩护人主要辩称，1、被告人张某某的犯罪行为不构成贪污罪，张某某构成贪污罪的主体不适格，张某某既不是村委会基层组织人员，也不负责对补偿款的管理和补偿款发放的批准。2、被告人张某某的行为并未损害国家利益，也未损害村小组集体利益。本案中涉及的5亩土地系张某某的父亲张张某乙复垦土地。根据村民代表大会会议纪要中并未对复垦土地的利益归属做明确认定，本着谁复垦，谁受益的原则，按875000元补偿标准给付李某甲补偿款的做法并无不当。3、被告人张某某收受2万元好处费的行为应以非国家工作人员受贿罪论处，张某某借用其村小组长职务上的便利，为李某甲谋取利益，后又收受2万元好处费的行为，以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任更为恰当。4，本案中犯罪嫌疑人的供述和证人证言不符合规定，不能作为认定张某某等人的犯罪证据使用。5、张某某到案后能如实交代案情，积极配合检察院查明案件事实，其在检察机关退回赃款2万元，依法可以从轻处罚。并当庭提交承德市双滦区某某某镇某某某村民委员会证明一份，证明张某某的父亲张某乙开垦的5亩土地属于被水冲毁后的复垦土地。
被告人王某对公诉机关指控的犯罪事实予以认可，主要辩称，其行为不构成贪污罪。
被告人李某对公诉机关指控的犯罪事实予以认可，主要辩称，其行为不构成贪污罪。
被告人李某的辩护人主要辩称，1、对公诉机关指控被告人的部分犯罪事实予以认可，对贪污罪的定性不予认可。被告人李某的犯罪行为不构成犯罪。2、被告人李某的行为应属职务侵占罪。被告人李某在共同犯罪中属于从犯，其能如实交代罪行，真诚悔罪，其在检察机关已退赃2万元，依法可以从轻处罚。
被告人董某对公诉机关指控的犯罪事实予以认可，主要辩称，其行为不构成贪污罪。
被告人李某某对公诉机关指控的犯罪事实予以认可，主要辩称，其行为不构成贪污罪。
经审理查明：2008年2月，因滦河综合治理二期及双偏公路项目，承德市双滦区政府决定于2008年秋季征收某某某镇某某某村土地。2008年5月2日，承德市双滦区某某某镇政府工作人员及某某某村两委班子成员和小组代表召开会议研究决定，村民登记在册的承包地每亩按照87500.00元补偿，开荒地每亩补偿5500.00元，谁开的荒地就补给谁。
2008年承德市双滦区政府对某某某村进行征地，由承德市双滦区国土资源局、双塔山镇政府等部门工作人员及某某某村两委成员、各小组委员组成工作组。2009年年初，某某某村三组组长张某某及三组委员王某、李某、董某、李某某共同商量将张某某父亲张某乙多年前个人开的5亩土地中的2亩补偿款给三组集体，另3亩补偿款每亩87500.00元，共计262500.00元，张某某提议领取补偿款后给王某、李某、董某、李某某每人20000.00元钱，剩余补偿款补给其母李某甲，五人均表示同意。后张某某找到村会计于某某做发放表，五人在该发放表上签字认可，张某某代其母亲李某甲在发放表上签字。2009年2月21日，张某某与村会计于某某到承德市商业银行（现承德银行）双塔山支行，以现金支票形式从承德市双滦区某某某镇政府为某某某村设立的滦河综合治理二期及新双偏公路两个项目的银行存款专户，取出30万元，于某某将其中262500.00元交给张某某。根据区、镇相关政策及某某某镇包村领导、某某某村两委成员召集征地小组组长委员参加的会议研究制定的补偿标准，开荒地一次性按照每亩5500.00元进行补偿，根据规定张某某母亲李某甲5亩土地实际应得补偿款为27500.00元，此262500.00元扣除李某甲实际应得补偿款27500.00元，剩余235000.00元钱，张某某在领取该补偿款后，分别给了王某、李某、董某、李某某每人20000.00元钱，自己留了20000.00元，剩余135000.00元钱及其李某甲应得的27500.00元共计162500.00元钱给了其母亲李某甲。
2014年9月17日，被告人张某某、王某、李某、董某、李某某分别积极退赃2万元。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
一、书证
1、承德市双滦区人民政府双滦政字（2009）82号、（2009）76号、（2008）23号文件证实，2008年，承德市双滦区政府收储承德市双滦区某某某镇某某某村土地，补偿标准为土地每亩补偿85000元，青苗补偿款每亩2500元。
2、承德市双滦区某某某镇某某某村民委员会两委班子会议记录、承德市双滦区某某某镇某某某村民委员会证明证实，2008年双滦区政府收储承德市双滦区某某某镇某某某村土地，补偿标准为开荒地每亩补偿3000元，青苗补偿款每亩2500元，只发一年补偿款。
3、承德市双滦区某某某镇某某某村民委员会现金日记账、记账凭证证实，2009年10月23日，承德市双滦区某某某镇某某某村民委员会向某某某镇某某某村三组支付占地补偿款358750元。
4、承德市双滦区某某某镇某某某村民委员会发放占地补偿款明细表（上面有李x、张某丙、张某某、王某、李某、董某、李某某的签字）证实，经承德市双滦区某某某镇某某某村民委员会书记李x、村委会主任张某丙、三组组长张某某、三组委员王某、李某、董某、李某某同意，李某甲领取了3亩地的补偿款262500元。
5、张某某、王某、李某、董某、李某某和承德市双滦区某某某镇某某某村三组的土地承包合同书证实，张某某、王某、李某、董某、李某某五人承包地的情况。
6、2008年6月30日，承德市双滦区某某某镇某某某村开荒地发放表证实，承德市双滦区某某某镇某某某村开荒地每亩补偿3000元，有开荒地的村民均是按此标准领取。
7、承德市双滦区某某某镇某某某村证明证实，2006年至2009年4月份，张某某任白庙子村三组组长，王某、李某、董某、李某某任白庙子村三组委员。在滦河综合治理及新双偏公路等项目过程中，张某某、王某、李某、董某、李某某负责协助镇政府及村委会发放第三村民小组占地补偿款事宜。
8、承德市双滦区某某某镇某某某村证明证实，某某某村2008年占地，三组李某甲开荒地5亩，经组委会研究决定，给李某甲3亩，其余2亩归三组。张某某、王某、李某、董某、李某某每人分得2万元，李某甲分得162500元。
9、200年2月21日承德市商业银行（现承德银行）现金支票存根、承德市商业银行（现承德银行）现金支票、承德市商业银行（现承德银行）双塔山支行提供的账号，户名为承德市某某某镇某某某村民委员会的交易明细、承德市商业银行（现承德银行）双塔山支行对公取款凭条证实，2009年2月21日，张某某与村会计于某某到承德市商业银行（现承德银行）双塔山支行，以现金支票形式从承德市双滦区某某某镇政府为某某某村设立的滦河综合治理二期及新双偏公路两个项目的银行存款专户，取出30万元。
10、工商银行承德双塔山支行现金存款凭证证实，2014年9月17日，张某某、王某、李某、董某、李某某主动退赃人民币20000元。
11、张某某、王某、李某、董某、李某某五人户籍证明证实，五被告人系健康成年人，具有完全刑事责任能力。
12、承德市双滦区某某某镇某某某村证明证实，张某某开垦的5亩土地原系承德市双滦区某某某镇某某某村三组集体所有，后因河水上涨，被水淹没无法耕种，张某乙1998年在原有淹没耕地上恢复农田5亩。
二、证人证言
1、证人于某某的证言证实，2008年，于某某在承德市双滦区某某某镇某某某村任会计。当时收储土地补偿给李某甲3亩地262500元的发放表是于某某制作的，李某甲的3亩地是小片开荒地，应该给付补偿款16500元。是张某某让做成262500元的。张某某说李某甲一共是5亩地，给三组2亩地，剩下的3亩给李某甲。于某某按张某某的要求做完表后，就把表给张某某了。几天之后，张某某和其妻子陈某某一块到于某某办公室把表给了于某某。表上李x、张某丙、张某某、王某、李某、董某、李某某都签字了。但李某甲的字不是其本人签的，不是张某某就是陈某某签的。2009年2月21日，于某某就给张某某开了现金支票，然后和张某某、陈某某一起到承德银行取的钱。当时取了30万元，给了张某某262500元，剩下的于某某拿回村里了。
2、证人李某甲的证言证实，李某甲是张某某的母亲。2008年，当时占用李某甲一共是5亩小片开荒地，补偿款给了三组2亩地，剩下的3亩给李某甲。领钱时张某某给李某甲打电话让其去签字，李某甲让张某某代签的。李某甲问过张某某为什么给小组2亩地钱，张某某说小组的委员都签字了，要是小组委员不签字也得不了这么多钱，所以给小组委员每人2万元。
3、证人李x、张某丙的证言证实，2008年，李x在承德市双滦区某某某镇某某某村任书记，张某丙在承德市双滦区某某某镇某某某村任村委会主任。2008年7、8月份，承德市双滦区政府收储承德市双滦区某某某镇某某某村土地，补偿标准为土地每亩补偿85000元，青苗补偿款每亩2500元。开荒地每亩补偿3000元，青苗补偿款每亩2500元，只发一年补偿款。经承德市双滦区某某某镇某某某村民委员会两委班子会议决定，补偿标准为开荒地每亩补偿3000元，青苗补偿款每亩2500元，只发一年补偿款。谁开的荒地就给谁，剩余的钱都归小组。承德市双滦区某某某镇某某某村民委员会发放占地补偿款明细表上李x和张某丙都签字了，是会计于某某找二人签的字，每次于某某都是拿一大摞单据来签字，李x和张某丙也没问就签了。李某甲领取3亩开荒地补偿款262500元是怎么回事，李x和张某丙不清楚，得问三组委员，因为钱是小组的，小组怎么分，只要村民不闹，村里不管。
4、证人李某乙、陈xx、冯x的证言证实，2008年，李某乙在承德市双滦区某某某镇任副书记、李x在承德市双滦区某某某镇某某某村任村委会委员，张某丙在承德市双滦区某某某镇某某某村任村委会副主任。2008年7、8月份，承德市双滦区政府收储承德市双滦区某某某镇某某某村土地，承德市双滦区某某某镇某某某村民委员会两委班子会议李某乙参加了，会议决定，补偿标准为开荒地每亩补偿3000元，青苗补偿款每亩2500元，只发一年补偿款。给李某甲3亩开荒地事村里没开过会，陈xx和冯x也不知道此事。
三、被告人供述
1、被告人张某某的供述证实，2008年至2009年期间，张某某在承德市双滦区某某某镇某某某村任三组组长。2008年7、8月份，承德市双滦区政府收储承德市双滦区某某某镇某某某村土地，承德市双滦区某某某镇某某某村民委员会两委班子会议张某某参加了，会议决定，补偿标准为开荒地每亩补偿3000元，青苗补偿款每亩2500元，只发一年补偿款。给李某甲3亩开荒地补偿款262500元、给三组2亩地补偿款事村里没开过会，领钱时张某某给李某甲打电话让其去签字，李某甲让张某某代签的。因为小组的委员都签字同意了，要是小组委员不签字也得不了这么多钱，所以给小组委员王某、李某、董某、李某某每人2万元。按照标准李某甲应该得27500元补偿款，多领的235000元补偿款属于三组集体。当时就是想多给母亲李某甲多弄点补偿款好还账。
2、被告人王某、李某、董某、李某某的供述证实，2008年至2009年期间，王某、李某、董某、李某某都在承德市双滦区某某某镇某某某村任三组委员。2008年7、8月份，承德市双滦区政府收储承德市双滦区某某某镇某某某村土地，承德市双滦区某某某镇某某某村民委员会两委班子会议王某、李某、董某、李某某都参加了。会议决定，土地补偿标准为开荒地每亩补偿3000元，青苗补偿款每亩2500元，只发一年补偿款。此款发给开荒的人，剩下的补偿款归村小组所有。决定给李某甲3亩开荒地补偿款262500元、给三组2亩地补偿款事村里没开过会，也没请示村委会。是张某某提出来的，因为张某某是三组组长，张某某提出来这个意见，王某、李某、董某、李某某也不好意思反驳，张某某又提出给小组委员王某、李某、董某、李某某每人2万元。所以王某、李某、董某、李某某都签字同意了。要是王某、李某、董某、李某某不签字李某甲也得不了这么多钱。按照标准李某甲应该得27500元补偿款，多领的235000元补偿款属于三组集体。承德市双滦区某某某镇某某某村民委员会发放占地补偿款明细表上王某、李某、董某、李某某都签字了。因为只有小组委员都签字，村里才认可并依据表中金额发放征地补偿款给李某甲。
上述证据经当庭质证，均予核实。
本院认为，承德市双滦区政府收储承德市双滦区某某某镇某某某村土地，给付的补偿标准为土地每亩补偿85000元，青苗补偿款每亩2500元。经承德市双滦区某某某镇某某某村民委员会两委班子会议记录决定，补偿标准为承包土地每亩补偿85000元，青苗补偿款每亩2500元。开荒地每亩补偿3000元，青苗补偿款每亩2500元，只发一年补偿款。在涉及被告人张某某的父亲张某乙所复垦的5亩被水冲毁的土地时，被告人张某某明知该5亩土地不属于承德市双滦区某某某镇某某某村承包在册土地，不应按87500元的补偿标准予以补偿。被告人张某某利用担任三组组长职务上的便利，通过给付王某、李某、董某、李某某四人2万元好处费的方式。共同侵占应属于承德市双滦区某某某镇某某某村三组集体财产235000元，犯罪事实清楚，证据确实充分，五被告人的行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控五被告人犯贪污罪的定性不当，本院依法予以纠正。对于被告人张某某及其辩护人祁兰兰、被告人李某及其辩护人袁爱军的关于五被告人不构成犯罪辩护意见，本院不予采信。五被告人侵占集体财产235000元，属于数额巨大。被告人王某、李某、董某、李某某在共同犯罪中起次要作用，属于从犯，依法可以减轻处罚。五被告人分别主动退赃人民币2万元，依法可以酌定从轻处罚。经社区矫正机构进行社会调查，被告人王某、李某、董某、李某某平时表现良好，具备社区矫正条件，同意对被告人王某、李某、董某、李某某进行社区矫正。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十七条、第七十二条之规定判决如下：
一、被告人张某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人张某某的刑期自二0一四年十一月十七日至二0二0年八月十六日止。）
二、被告人王某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年。
三、被告人李某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年。
四、被告人董某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年。
五、被告人李某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年。
（上述四被告人缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省承德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 磊
审 判 员 张立群
人民陪审员 王恩普
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 孙亚男