陕西省铜川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）铜中民一终字第00073号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司铜川中心支公司。
负责人：田伟，该公司总经理。
委托代理人：曹华，陕西丰瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王跃军，男，1972年6月5日出生，汉族。
委托代理人：耿美玲，陕西司扬律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张镭，男，1985年2月6日出生，汉族。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司铜川中心支公司与被上诉人王跃军、张镭机动车交通事故责任纠纷一案，不服铜川市印台区人民法院（2013）铜印民初字第00184号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。
原审查明，2011年10月25日11时许，张镭在铜川巿印台区新卫煤场院内驾驶移动自己所有的陕B235**号重型自卸货车时，没有注意到在车上干活的原告王跃军，将原告从车上掉下受伤。原告被送至铜川矿务局中心医院救治，经诊断为：1、左胫腓骨下段骨折；2、左小腿骨筋膜综合症。住院治疗23天，行内固定术。原告伤情经铜川市公安局交警二大队委托陕西正义司法鉴定中心于2012年7月2日鉴定为九级伤残。2013年1月9日王跃军在陕西省人民医院行内固定取出术，住院治疗8天，现在家休息治疗。经铜川市交警二大队对事故责任认定，张镭承担事故全部责任，王跃军不承担事故责任。本案在审理过程中，中国平安财产保险股份有限公司铜川中心支公司申请对王跃军伤情重新鉴定。经铜川市中级人民法院委托西安交通大学法医学鉴定中心对原告伤情重新鉴定，该鉴定中心以（2013）临鉴字第1826号司法鉴定意见书认定：1、原告王跃军的伤残等级为十级；2、误工期限建议为至评残日前一日。原、被告双方对此鉴定结论均无异议。另查明，张镭系陕B235**号重型自卸货车车主，王跃军是其雇佣司机，月工资4000元。王跃军住院期间，张镭垫付医疗费等33000元，庭审中，张镭明确表示放弃，补偿于王跃军。陕B235**号重型自卸货车在中国平安财产保险股份有限公司铜川中心支公司投保有交强险和商业保险200000元，保险期限为2010年10月28日至2011年10月27日止。王跃军的被扶养人有继子女高文静（2000年11月24日出生）、女儿王雅文（2009年4月21日出生）、母亲薛秀芳（1947年9月28日出生）。高文静和王雅文系城镇居民，薛秀芳系农村居民。薛秀芳现有二个儿子，长子王耀辉和次子王跃军。
原审认为，我国法律规定，公民享有生命健康权。侵权人因为过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中张镭在铜川市印台区新卫煤场院内驾驶移动自己所有的陕B235**号重型自卸货车时，没有注意到在车上干活的王跃军，致王跃军从车上掉下受伤，经交警部门认定，张镭承担事故全部责任，王跃军不承担事故责任，该责任认定事实清楚，应予以认定。《中华人民共和国道路交通安全法》第119条规定，“道路”是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。最高人民法院《关于审理道路交通事故人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，机动车在道路以外的地方通行时引发的损害赔偿案件，可以参照适用本解释的规定。本案中发生事故的新卫煤场属于法律规定的可能通行机动车的“道路以外的地方”，因此，本案属于道路交通事故。王跃军是陕B235**号车辆司机，在事故发生前是保险车辆的车上人员，但事故发生时已置身于保险车辆之外，事故也非自己的责任造成，属于交强险的第三人。王跃军因交通事故造成损害，被告应当按照自己的责任程度，向受害人承担相应的赔偿责任。陕B235**号车辆在中国平安财产保险股份有限公司铜川中心支公司投保有交强险和商业保险，首先在交强险限额范围内予以赔偿，交强险不足部分且应由商业险赔偿的按责任划分，在商业险限额范围内赔偿，商业险限额仍不足赔偿部分由责任人赔偿。原告要求的医疗费，有治疗医院的正式票据，以正式票据计算，中国平安财产保险股份有限公司铜川中心支公司提出按非医保20%扣除，无法律依据，理由不能成立，不予采纳。住院伙食补助费、营养费根据相关标准以31天×30元／天=930元计算。原告系张镭的雇佣司机，月工资为4000元，误工费根据其实际损失计算至定残前一日，为247天×133元／天=32851元。铜川矿务局中心医院病情介绍书载明原告需二人陪护三个月，护理费据此计算，护理人员无固定收入，按照同等护工标准计算，为（23天十90天）×50元／天×2人=11300元；陕西省人民医院诊断证明书和住院病历虽未载明护理人员，但载明需床上功能锻炼、1月内避免负重等，根据原告伤情，住院期间按二人护理，出院后按1月1人计算护理费，为8天×50元／天×2人＋30天×50元／天×1人=2300元。铜川市印台区金锁关镇背塔村委会出具有王跃军失地并长期在外从事运输的证明，铜川市印台区新街社区和铜川市公安局焦坪派出所出具有王跃军自2008年以来一直在玉华镇葛条硷居委居住证明，王跃军受伤时也是张镭雇佣的司机，符合最高人民法院关于农村人口可以按照城镇人口赔偿标准计算的规定，王跃军的伤残赔偿金应当按照城镇居民赔偿标准计算。鉴定费也是王跃军因交通事故损失部分，被告也应赔偿。王跃军家住铜川市印台区玉华镇，产生交通费是必然的，交通费根据王跃军及其陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用以正式票据计算。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准及有关规定计算，薛秀芳为5115元×14年×10%÷2=3580元；高文静为15333元×5年×10%÷2=3833元；王雅文为15333元×14年×10%÷2=10733元。被告的行为已造成王跃军伤残的严重后果，被告应当赔偿精神抚慰金，具体数额根据王跃军的伤残程度、被告的过错程度和本案的实际情况等因素确定。张镭垫付的33000元，张镭明确表示将此款给付王跃军，系其对自己诉讼权利的处分，应予以准许。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第十条、第六十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：王跃军因交通事故产生的医疗费6975元、住院伙食补助费930元、营养费930元、误工费32851元、护理费13600元、伤残赔偿金59614元（含被扶养人薛秀芳生活费3580元、高文静3833元、王雅文10733元）、鉴定费1600元、交通费1500元、精神抚慰金2000元，共计120000元；由中国平安财产保险股份有限公司铜川中心支公司在陕B235**号车辆交强险限额范围内，在医疗费赔偿限额项下，赔偿原告医疗费6975元、住院伙食补助费930元、营养费930元；在死亡伤残赔偿限额项下，赔偿原告伤残赔偿金59614元、误工费32851元、护理费13600元、交通费1500元、精神抚慰金2000；在商业险限额范围内赔偿原告鉴定费1600元。上述赔偿款赔偿义务人于本判决生效之日起二十日内一次性付清。案件受理费3175元，由原告王跃军承担1175元，张镭承担2000元。
中国平安财产保险股份有限公司铜川中心支公司不服上述判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判其在车上人员险范围内对受害人进行赔偿，诉讼费用由被上诉人负担。主要理由为：本案中被上诉人是从车上摔下导致人身受到伤害，事故发生瞬间其并未离开车辆，被上诉人被甩出车辆后也未遭受到碾压，从本质上讲被上诉人仍属于“本车车上人员”，原审判令上诉人在交强险及商业第三者责任险限额内承担赔偿责任有误。此外，一审认定部分具体赔偿费用有误：1、被上诉人在陕西省人民医院住院病历及门诊病历均未载明伤者需要护理，原审法院认定被上诉人住院期间两人护理、出院后护理一个月无事实依据。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，在计算被抚养人生活费时，被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额，原审法院认定的被抚养人生活费总额已经超过了上述标准，应予纠正。3、《机动车辆保险条款》第一章责任免除项下第五条（三）“保险车辆发生事故致使第三者停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或网络中断、数据丢失、电压变化造成的损失以及其他各种间接损失”中的“其他各种间接损失”包含了鉴定费损失；《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条（四）约定：“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他费用”责任免除，因此鉴定费属于免责范围，保险公司不应负担鉴定费，原审法院判令上诉人承担该损失无法律依据。
王跃军答辩称，王跃军在事发时并未在车内，车辆移动后因惯性从车上摔下，由于特定时空条件转换，王跃军身份转化为第三人，属于交强险及商业第三者责任保险理赔范围；一审对于具体赔偿项目的认定及鉴定费的负担判决是正确的，请求驳回上诉，维持原判。
张镭答辩称，既然购买了保险，保险公司就应当在保险限额内进行赔偿，不同意中国平安财产保险股份有限公司铜川中心支公司的上诉意见，同意一审判决。
二审中，当事人均未提供新的证据。当事人对一审认定的事故发生及王跃军治疗过程、伤残评定、被扶养人等案件事实无异议，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点为：王跃军是否属于保险合同中约定的第三者并可以该身份获得赔偿；若可获赔偿，一审认定的赔偿费用以及鉴定费负担的分配是否正确。
本案中王跃军既非投保人也非被保险人，且发生意外事故时王跃军在被保险机动车外，应认定王跃军已经向第三者转化，即属于不特定第三人，符合第三者责任保险的第三者身份并有权以交通事故第三者身份获得赔偿。保险公司该项上诉理由不能成立。
王跃进在陕西省人民医院治疗，虽然没有医院出具的明确的护理证明，但从王跃军在该院行内固定取出术后需床上功能锻炼、1月内避免负重的实际情况看，其生活自理能力受到了一定限制，从常理上推断其也需要进行护理。一审以住院期间按二人护理、出院后按一人一月认定护理费并无不当。保险公司该项上诉理由不能成立。
中国平安财产保险股份有限公司铜川中心支公司上诉认为一审法院认定的被抚养人生活费总额已经超过标准，经查一审认定薛秀芳14年被抚养人生活费共计3580元，平均一年为255.7元；高文静5年共计3833元，平均每年766.6元；王雅文14年共计10733元，平均每年766.6元，年赔偿总额1788.9元，未超过按抚养人标准确定的上一年度城镇居民人均消费性支出15333元，亦未违反《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定，保险公司该项上诉理由与司法解释规定不符，本院不予支持。
关于中国平安财产保险股份有限公司铜川中心支公司应否负担鉴定费问题。本案所涉侵权损害赔偿案件中，王跃军之所以申请对相关专门性问题进行鉴定，是缘于张镭的侵权行为，若没有张镭的侵权行为，王跃军就不需要申请相应鉴定，因此鉴定费应由侵权人张镭负担。鉴定费不是交通事故所必然造成的直接损失，不属于保险赔偿的范围，中国平安财产保险股份有限公司铜川中心支公司有关其不应承担鉴定费的理由成立，对该请求依法予以支持。
因中国平安财产保险股份有限公司铜川中心支公司上诉请求中，仅有鉴定费负担的上诉理由成立，故本院对于一审认定的除鉴定费外的赔偿项目和数额予以确认。具体为：医疗费6975元、住院伙食补助费930元、营养费930元、误工费32851元、护理费13600元、伤残赔偿金59614元、交通费1500元、精神抚慰金2000元，共计118400元。
原审认定事实清楚，适用法律正确，唯对鉴定费处理不妥，应予纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
变更原判主文为，中国平安财产保险股份有限公司铜川中心支公司在本判决生效后20日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿王跃军118400元。张镭向王跃军赔偿鉴定费1600元。
若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3175元，由王跃军负担1175元，张镭负担2000元；二审案件受理费2700元由中国平安财产保险股份有限公司铜川中心支公司负担2650元，由张镭负担50元。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 梁 勇
代理审判员 张 鲜
代理审判员 吴 娜
二〇一四年七月二日
书 记 员 孙春艳