湖北省十堰市张湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂张湾民一初字第01640号
原告陈纯田，无业。
委托代理人罗先利，十堰市张湾区东风法律服务所法律工作者。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解。
被告赵明林，个体工商户。
委托代理人江文志，十堰市张湾区法律援助中心律师。代理权限：一般代理。
被告李建军，无业。
委托代理人张富霞，无业。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解、代签法律文书。
原告陈纯田诉被告赵明林、李建军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年11月23日立案受理。依法由审判员钟晓新适用简易程序，于2016年5月12日公开开庭进行了审理。原告陈纯田及其委托代理人罗先利，被告赵明林及其委托代理人江文志，被告李建军及其委托代理人张富霞到庭参加了诉讼。原告陈纯田于2015年11月30日申请伤残鉴定，当事人申请调解，共扣减审限150天。本案现已审理终结。
原告陈纯田诉称，2015年5月2日，房主李建军雇请被告赵明林为其加盖房屋隔热层，被告赵明林雇请我在十堰市张湾区八亩地村建筑工地上砌墙，5月3日下午4时左右，我站在架子上砌墙时，架子突然散了，我掉下摔倒在地上，后被告赵明林支付部分费用，要我就近到红十字医院治疗。其他费用未赔付。为维护我的合法权益，现请求被告赵明林、李建军共同赔偿我医疗费15846.6元、后续治疗费12000元、误工费73000元、护理费13800元、营养费810元、住院伙食补助费1350元、残疾赔偿金162306元、鉴定费3300元、精神抚慰金9000元、交通费500元，合计291912.6元；并承担本案的诉讼费用。
被告赵明林辩称，1、被告李建军请我帮忙在其原有房屋的基础上加盖一层隔热层，我只负责砌墙、粉刷，全部劳务报酬仅一万余元。我与原告陈纯田很熟悉，平时有活干，大家相互照顾，挣点生活费用。我只是提供劳务的一方，不应承担原告陈纯田损害的赔偿责任。2、原告陈纯田主张的赔偿金额过高，部分费用没有事实和法律根据。3、原告陈纯田对损害的发生存在过错，应承担相应的民事责任。原告陈纯田踩踏的架应当在四周斜拉钢寸固定，但其只固定了一侧，导致事故发生。其本人应当承担相应责任。4、我垫付医疗费10000元应当退回或折抵。综上，请求法院依法处理。
被告李建军辩称，我与被告赵明林口头约定加盖隔热层，包工不包料，劳务费共计11000元。被告赵明林的工作就是砌墙，我要求他做好防护措施。被告赵明林又请的原告陈纯田等人砌墙。原告陈纯田事发当天中午在外面喝酒，导致自己摔伤，其自己应承担一定的责任。
经审理查明，被告李建军要在自家三层楼的基础上，加盖一层隔热层，其与被告赵明林口头约定，以包工不包料的方式将砌墙、粉刷工程承包给被告赵明林。2015年5月2日被告赵明林雇请了原告陈纯田等七人负责砌墙和粉刷，并与原告陈纯田约定，按200元／天支付报酬。2015年5月3日下午，原告陈纯田饮酒后，上脚手架砌墙时，因其与他人搭建的脚手架一端没有固定，脚手架散落，原告陈纯田从架子上掉下摔伤。当天下午原告陈纯田到十堰市中西医结合医院治疗，门诊诊断，右侧锁骨粉碎性骨折。次日，原告陈纯田在十堰市中西医结合医院住院治疗27天，出院诊断：右锁骨粉碎性骨折、右枕叶硬膜外血肿、右枕骨骨折、左额部颅骨内板下硬膜下积液、双下肺肺炎、贫血。住院期间需陪护一人，院外休息四个月。医疗费14957.6元，由被告赵明林垫付10000元，原告陈纯田支付4957.6元。本案在审理过程中，接受原告陈纯田的申请，委托十堰天平司法鉴定中心对其伤残等事项进行鉴定，该中心于2016年1月15日作出（2016）临鉴字第0038号司法鉴定意见书，意见为：1、陈纯田右锁骨肩峰端粉碎性骨折（断远端错位）锁骨钩内固定术后，其伤残等级评定为十级；2、陈纯田右枕叶硬膜外血肿，右枕骨骨折；左额部颅骨骨板下硬膜下积液，其伤残等级评定为八级；3、陈纯田右锁骨肩峰端粉碎性骨折（断远端错位）锁骨钩内固定术后内固定物取出必然发生后续治疗费人民币12000元左右；4、陈纯田误工时间为自受伤之日起12个月；护理时间为一人护理4个月。原告陈纯田支付鉴定费3300元。原、被告因赔偿事宜发生纠纷，故而成诉。
上述事实，有原、被告的陈述及原告陈纯田提交的病历二本、出院记录一份、诊断证明书三张、医疗费收据六张、证人王志龙的证言、十堰天平司法鉴定中心（2016）临鉴字第0038号鉴定意见书、十堰市城区公路管理局后勤中心出具的证明一份、鉴定费发票；被告赵明林提交的十堰市张湾区汉江街办龙潭湾村村民委员会出具的证明、照片一张、收条一份在卷佐证，经当庭质证和本院的审查，可以采信。
本院认为，被告李建军将隔热层建设承包给被告赵明林，并以其完成建设工程为支付报酬的必要条件，双方不具有管理和被管理的关系，故被告李建军与赵明林之间形成事实上的承揽合同关系。被告赵明林邀约原告陈纯田等人共同完成承揽工作，并按天支付其他人报酬，双方的关系符合雇佣关系的构成特征。即赵明林为雇主，原告陈纯田为雇员。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案原告陈纯田提供劳务过程中，因其搭建脚手架不符合操作安全规定，下午未经检查，即上架操作，导致摔伤，自身应承担相应的责任，本院酌定其应承担50%的责任。被告赵明林为接受劳动一方，从原告陈纯田等人提供的劳务中获得收益，其有义务保障劳务人员在劳务过程中的安全，故其应对原告陈纯田的损害承担相应责任，本院酌定其承担40%的责任。被告李建军将砌墙、粉刷工作承包给没有资质的赵明林完成，选任存在过错，应承担10%的民事责任。原告陈纯田主张营养费、交通费，证据不足，本院不予支持。其主张医疗费、护理费、精神抚慰金过高，对其合理部分，本院予以支持。原告陈纯田主张误工费，鉴定误工时间虽为12个月，但根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。据此，原告陈纯田受伤时间为2015年5月3日，其鉴定伤残日为2016年1月15日，其误工时间应为256天。原告陈纯田无固定职业，其每月收入不确定，本院参照《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，建筑业人均年收入为44496元为标准计算，其护理人员误工费证据不足，本院参照居民服务业人均年收入为标准计算护理费用。原告陈纯田居住位置在十堰市城市规划范围内，故应按城镇标准计算其伤残赔偿金。被告赵明林辩称陈纯田为农村户口，不应按城镇标准赔偿伤残赔偿金，理由不足，本院不予采信。综上，结合本案的事实和证据，原告陈纯田的损失可以认定为：医疗费14957.6元（其中被告赵明林垫付10000元，原告陈纯田支付4957.6元）、后续治疗费12000元、误工费31208.2元（44496元／年÷365天／年×256天）、护理费10379.3元（31138元／年÷12月／年×4个月）、住院伙食补助费1350元（50元／天×27天）、残疾赔偿金162306元（27051元／年×20年×30%）、鉴定费3300元，合计235501.1元；《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条的规定，判决如下：
一、被告赵明林于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈纯田各项损失235501.1元的40%，即94200.44元，精神抚慰金3500元，共计97700.44元，扣减已垫付的10000元，还应赔偿87700.44元。
二、被告李建军于本生效之日起十日内赔偿原告陈纯田各项损失235501.1元的10%，即23550元，精神抚慰金500元，即24050元。
三、驳回原告陈纯田的其他诉讼请求。
如果被告赵明林、李建军未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1760元，减半收取880元，由被告赵明林负担352元，被告李建军负担88元，原告陈纯田负担440元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省十堰市中级人民法院，开户银行：中国农业银行股份有限公司十堰广场支行，帐号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市邮电街12号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。
本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。
审判员 钟晓新
二〇一六年七月十一日
书记员 向 阳
附：本案适用的相关法律依据
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
4、《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。