上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪02民终9143号
上诉人(原审被告)：广州大象健康科技有限公司，住所地广东省广州市。
法定代表人：杨骅力，该公司董事长。
委托诉讼代理人：奚桢，北京大成(广州)律师事务所律师。
委托诉讼代理人：江健勋，北京大成(广州)律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：上海精武体育总会，住所地上海市虹口区。
法定代表人：颜建平，该单位会长。
委托诉讼代理人：陈内华。
委托诉讼代理人：马海燕，上海市申房律师事务所律师。
上诉人广州大象健康科技有限公司(以下简称“大象科技公司”)因与被上诉人上海精武体育总会(以下简称“精武总会”)合同纠纷一案，不服上海市静安区人民法院(2017)沪0106民初7975号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
大象科技公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或驳回精武总会一审全部诉讼请求，并由精武总会承担全部诉讼费用。事实和理由：1、一审判决严重违反法定程序。精武总会于一审法庭辩论结束后增加和变更诉讼请求违反了民事诉讼法的规定，一审法院应当主动释明是否允许精武总会变更和增加诉请，如其同意精武总会的申请，则应重新指定举证期限，但实际情况是一审法院既未进行释明，也未给予大象科技公司举证期限，剥夺了大象科技公司的举证权和答辩权，一审判决是在大象科技公司未实体答辩的情形下作出的，故一审程序违法。2、一审判决以大象科技公司未交付每年60万元(本文币种均为人民币)健身消费卡为由，认定大象科技公司应向精武总会赔偿每年60万元损失显属事实认定错误，价值60万元的消费卡并不等于60万元损失，判决应予撤销。3、大象科技公司不存在违约行为。价值60万元的消费卡早已备好，随时可给精武总会，但精武总会从未向大象科技公司提取，也无证据证明其有提出取卡的要求。根据《战略合作协议》约定，精武总会“参与”共同打造MMA赛事，而非“冠名”，精武总会从未参与也未指派人员参与，因此MMA赛事报道没有出现其名称是合理的，不能据此证明大象科技公司违约。根据《战略合作协议》第二条第(三)款第1项“大象科技公司帮助精武总会开发一个模块”的约定，精武总会应自行开发模块，大象科技公司给予帮助，精武总会至今未提供自行开发的模块，也未提供模块开发要求和设想。因此，大象科技公司没有违反《战略合作协议》约定。
精武总会辩称：不同意大象科技公司的上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。1、一审第一次庭审时精武总会请求增加诉请，大象科技公司要求答辩期，第一次庭审后精武总会变更诉请，并提交了书面的申请及起诉状，一审法院据此安排了第二次开庭。精武总会变更诉请是在大象科技公司要求答辩期后，第二次开庭前，并没有违反法律规定。2、关于60万元的健身消费卡不等于实际60万元损失的意见，精武总会将面积800余平的健身房提供给大象科技公司使用，按照目前该地段每平方米3至3.5元的房屋使用价格，60万元远远小于场地租赁费，故精武总会参照60万元消费卡的金额主张经济损失合法合理。3、大象科技公司已构成根本性违约。首先，大象科技公司并未向精武总会交付消费卡，《战略合作协议》约定大象科技公司应当每年向精武总会交付健身卡，该交付是大象科技公司的义务，而非由精武总会催取。其次，《战略合作协议》约定应当是双方共同打造MMA赛事，但是赛事发布前大象科技公司从未通知精武总会，导致精武总会没有参与。再次，大象科技公司对外宣传称获得了精武总会授权，使用“精武门”进行体育赛事的命名，但精武的精神是不分门派的，其使用“精武门”有违精武精神，这也是精武总会发函要求解约的原因之一。最后，《战略合作协议》第三条明确约定，大象科技公司应当在APP平台开发“上海精武体育总会”模块，其现用《战略合作协议》第二条第(三)款第1项的约定取代第三条是错误的，大象科技公司也已确认该模块至今未开发。
精武总会向一审法院起诉请求：撤销精武总会、大象科技公司于2016年1月签订的《战略合作协议》。一审案件审理中，精武总会于第一次庭审增加诉讼请求：要求大象科技公司将精武总会位于上海市东宝兴路XXX号XXX室的面积为820平方米的健身房以及健身器材返还精武总会。后精武总会再次变更诉讼请求为：1.解除精武总会、大象科技公司于2016年1月签订的《战略合作协议》；2.大象科技公司停止使用精武总会已经注册的“精武”商标；3.大象科技公司返还上海市东宝兴路XXX号XXX室的健身房及精武总会、大象科技公司所签署的移交清单中所列健身器材和固定资产；4.大象科技公司赔偿精武总会经济损失(按照每年60万元计算至大象科技公司返还健身房及器材止)。
一审法院认定事实：2016年1月28日，精武总会、大象科技公司签订《战略合作协议》，约定：为了推动互联网+体育产业发展，促进双方共同发展，结成战略合作伙伴；双方合作内容包括：1.赛事合作，精武总会参与大象科技公司共同打造MMA赛事，大象科技公司负责整个赛事的资金、组织等，精武总会以已经注册的“精武”商标无偿授权大象科技公司进行运营，期限自2016年2月1日至2026年1月31日；2.健身房合作，精武总会将位于精武总会的面积820平方米的健身房及现有健身器材交与大象科技公司经营管理，期限自2016年4月2日至2026年4月1日，大象科技公司每年提供精武总会价值60万元的消费卡；3.网络合作，大象科技公司无偿帮助精武总会在大象科技公司的互联网平台“健康猫”上开发供精武总会会员使用的模块并提供管理维护。
合同签订后，精武总会将由其注册的“精武”商标授权大象科技公司使用，大象科技公司将其举办的赛事定名为“精武门”综合格斗职业联赛。精武总会将位于上海市东宝兴路XXX号XXX室的健身房(包括健身房内器材、设备)移交大象科技公司经营。2016年6月28日，精武总会致函大象科技公司，称：按约大象科技公司应以“精武”命名赛事，大象科技公司以“精武门”命名违反精武总会的宗旨与精神及合同约定，故解除双方签订的《战略合作协议》，并要求大象科技公司停止健身房的经营、使用“精武”商标。此后，大象科技公司继续经营健身房至今，但未交付精武总会每年60万元健身消费卡，大象科技公司未在健康猫APP平台为精武总会开发“上海精武体育总会”模块。
一审法院认为：精武总会、大象科技公司签订的《战略合作协议》合法有效，当事人应遵守约定。大象科技公司未交付精武总会每年60万元健身消费卡等行为构成违约，大象科技公司的该违约行为致使精武总会不能实现合同目的，故精武总会有权解除合同。合同解除后，未履行的部分不再履行，大象科技公司应交还精武总会健身房经营场所及设备，并按大象科技公司实际经营期限向精武总会赔偿每年60万元损失。就大象科技公司对程序提出的抗辩意见，一审法院认为，精武总会于第一次庭审的法庭调查阶段增加要求大象科技公司交还健身房及器材的诉讼请求，大象科技公司当庭表示需要答辩期，精武总会在一审法院安排第二次开庭前增加、变更诉讼请求并就增加、变更后的诉讼请求补充举证并未违反相关程序法的规定，故对大象科技公司的相关抗辩意见一审法院不予采纳，对大象科技公司就增加支出差旅费应由精武总会赔偿的主张，一审法院亦不予采纳。综上所述，精武总会的诉讼请求应予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第一百零七条的规定，一审法院判决：一、解除精武总会与大象科技公司签订的《战略合作协议》；二、大象科技公司自判决生效之日起停止使用“精武”商标；三、大象科技公司应于判决生效之日起十日内将位于上海市东宝兴路XXX号XXX室的健身房及健身房内器材、设备(详见所附移交清单)交还精武总会；四、大象科技公司应于判决生效之日起十日内赔偿精武总会损失(自2016年4月2日起算至判决生效日止，按照每年60万元计算)。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费100元，减半收取计50元，由大象科技公司负担。
本院二审期间，大象科技公司围绕上诉请求向本院提交关于《解除战略合作协议》的复函作为证据，用以证明其不存在违约，也不同意精武总会解除合同。精武总会经质证认为：对复函的真实性认可，但对其内容不认可。协议履行过程中大象科技公司还存在拖欠水电费问题，虽已补交，但可表明其存在多处违约，且大象科技公司曾表示愿意改正“精武门”的使用，但至今未予改正。
本院经审理查明：一审法院查明事实属实，本院予以确认。
本院另查明，大象科技公司和精武总会签署的《战略合作协议》第二条第(一)项赛事合作第5款约定：大象科技公司在赛事中，以“精武”命名。第二条第(三)项网络合作第1款约定：大象科技公司无偿地帮助精武总会在大象科技公司的互联网平台“健康猫”上开发一个模块，供精武总会全世界的会员使用。第三条第1款约定：大象科技公司的职责：为精武总会提供健康猫APP平台使用，并在APP平台积极开发“上海精武体育总会”模块，及时提供给精武总会开展相关活动使用，提升精武总会的知名度和社会效益。
本院认为：关于精武总会增加和变更诉请是否违反法定程序问题，精武总会于第一次庭审时增加诉请，一审法院给予了大象科技公司相应的答辩期，之后精武总会在一审法院安排第二次开庭前再次增加和变更诉请，大象科技公司已收到变更后的诉状，其质证权利、答辩权利等程序权利并未被剥夺，故精武总会增加和变更诉请不违反法律规定。关于大象科技公司认为其不存在违约行为一节。大象科技公司以“精武门”命名赛事，违反了《战略合作协议》中“大象科技公司在赛事中，以‘精武’命名”的约定。大象科技公司也未按照协议约定向精武总会交付每年60万元的健身消费卡，其关于应由精武总会主动索要消费卡的主张本院难以认同。再者，根据协议约定，本院认为大象科技公司应在平台上负责开发“上海精武体育总会”模块，大象科技公司关于其只是帮助开发模块的上诉理由本院不予采纳，而双方均表示协议所约定的模块至今未予开发，故大象科技公司未为精武总会开发模块的行为亦已构成违约。至于大象科技公司关于60万元健身消费卡不等于60万元损失的上诉主张，本院认为，大象科技公司未按照协议约定履行义务，已构成违约，应当承担相应的违约责任，赔偿精武总会由此遭受的损失。至于具体的损失金额，在大象科技公司未能提供其认为合理的损失金额的前提下，再加上精武总会已按照约定将健身房交予大象科技公司使用，且至今大象科技公司仍在经营使用该健身房，一审法院酌情按照每年60万元金额计算损失并无不当。另外，因一审中精武总会增加和变更了诉请，故一审法院诉讼费用计算有误，本院更正为一审案件受理费9,800元，减半收取计4,900元，由大象科技公司负担。
综上所述，大象科技公司的上诉理由依据不足，其上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费减半收取4,900元及二审案件受理费9,800元，均由上诉人广州大象健康科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 蔚
审判员 邵美琳
审判员 何 云
二〇一七年十一月十三日
书记员 张蒙蒙
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
附件：移交清单