广西壮族自治区梧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂04民终953号
上诉人（一审被告）贺州市欣荣星林业有限公司。
法定代表人辛存海，公司董事长。
委托代理人郭华，该公司员工。
委托代理人毛敬文，广西灵丰律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）广西梧州市水元化工有限公司。
法定代表人秦南利，公司董事长。
委托代理人方胜彦，该公司员工。
上诉人贺州市欣荣星林业有限公司（下称欣荣星林业公司）与被上诉人广西梧州市水元化工有限公司（下称水元化工公司）买卖合同纠纷一案，梧州市万秀区人民法院于2016年7月12日作出（2016）桂0403民初400号民事判决。欣荣星林业公司不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，并2016年10月26日公开开庭进行了审理。上诉人欣荣星林业公司的委托代理人毛敬文、被上诉人水元化工公司的委托代理人方胜彦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，原告水元化工公司长期向被告欣荣星林业公司提供甲醛。双方多次签订《甲醛购销合同》，并在合同中对供货时间、交货地点及方式、结算方式、违约责任及解决合同纠纷方式作出约定，其中对结算方式约定为“供方（原告水元化工公司）供货完毕，一次性按供方提供的银行账号现金转账，违约按总货款每天3‰赔偿违约金。货款结清后供方开出发票给需方（被告欣荣星林业公司）”。因被告未能按时支付货款，原、被告双方经对账后于2015年9月8日签订《协议书》，双方确定还款计划如下：一、被告截止2015年9月8日尚欠原告货款3666831.49元；二、被告分四期偿还货款：2015年9月30日前向甲方还货款666831.49元；2015年10月25日前向原告还货款2000000元；2015年11月25日前向原告还货款1000000；三、被告全部按期偿还原告货款的，原告放弃追究被告的违约责任；若被告逾期不按协议偿还到期的货款，被告还应向甲方支付截止2015年2月14日的违约金1014367.20元，2015年2月14日之后的违约金另计。协议签订后，被告分别于2015年9月14日、11月10日、12月9日、12月23日向原告支付货款620000元、300000元、188596元、166908元。后因被告未能履行偿还货款之义务，原告遂诉于2016年2月18日至该院并提出上述诉讼请求。庭审中，原、被告双方对被告尚欠原告货款2391327.49元均无异议。一审法院审理认为，原、被告订立的《甲醛购销合同》、《协议书》，是双方当事人的真实意思表示，该院依法予以确认。原告依约向被告交付甲醛，被告应当按时足额向原告支付货款。因被告对其尚欠货款2391327.49元未付的事实亦予以确认，原告请求被告支付上述货款的主张，有事实和法律依据，该院依法予以支持。原告还依据《甲醛购销合同》、《协议书》的约定，请求被告向其支付至2015年2月14日止按日息3‰计付违约金共计1014367.20元，以后利息计算至2016年6月13日；被告则提出违约金过高，不符合法律规定的抗辩意见。该院认为，根据《中华人民共和国合同法》的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方式，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少；又根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》的规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。由此，原告主张以日息3‰计算违约金，但又未能证实被告逾期付款行为给原告造成的实际损失与以上述计息方法支付违约金具有负担的对等性，故该院对被告提出违约金过高的抗辩意见予以采纳，并依法对违约金予以调整。结合合同的履行情况、双方当事人的过错程度及预期利益的大小，应调整为以中国人民银行同期同类贷款基准利率（年5.1%）上浮30%即年6.63%计算违约金。2015年1月15日起至2015年9月7日的违约金应以原告主张的尚欠货款3139081.69元为基数按年息6.63%计付为133425.59元；2015年9月8日起至2015年9月13日的违约金应以原、被告双方确认的尚欠货款3666831.49元为基数按年息6.63%计付为3996.34元；被告于2015年9月14日支付货款620000元，故2015年9月14日至2015年11月9日期间的违约金应以尚欠货款3046831.49元为基数按年息6.63%计付为31545.98元；被告于2015年11月10日支付货款300000元，故2015年11月10日至2015年12月8日期间的违约金应以尚欠货款2746831.49元为基数按年息6.63%计付为10477.85元；被告于2015年12月9日支付货款188596元，故2015年12月9日至2015年12月22日期间的违约金应以尚欠货款2558235.49元为基数按年息6.63%计付为6505.63元；被告于2015年12月23日支付货款166908元，故2015年12月23日至2016年6月13日的违约金以尚欠货款2391327.49元为基数按年息6.63%计付为75145.99元。上述被告应支付违约金合计261097.38元。但被告同意按271083.75元支付违约金，该院认为，被告的主张属其真实意思表示，该院予以准许。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决：被告贺州市欣荣星林业有限公司应支付货款2391327.49元及违约金271083.75元给原告广西梧州市水元化工有限公司。本案案件本诉受理费39290元，由原告广西梧州市水元化工有限公司负担13532元，被告贺州市欣荣星林业有限公司负担25758元。贺州市欣荣星林业有限公司不服上诉称，一审法院认定事实不清，导致适用法律错误。事实和理由如下：上诉人和被上诉人因履行《甲醛购销合同》发生买卖纠纷，一审期间原、被告双方对上诉人欠付的2391327.49元货款没有异议，但上诉人与被上诉人之间自2014年10月17日起共签署了5份《甲醛购销合同》，合同对于开票方式约定为第七条“按壹票制结算，款到后开票”，或“自2015年05月07日起需方（上诉人）当月给付供方（被上诉人）货款后，供方（被上诉人）次月内开具同等付款金额增值税发票给需方（上诉人）”，从该条款可以看出被上诉人有义务向上诉人开出对应发票。截止到上诉日止，上诉人已经向被上诉人支付的所有货款中，有7525308.48元货款迄今为止被上诉人都没有向上诉人开出对应的发票。《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”根据上述的义务相对性原则，被上诉人没有认真履行应尽义务。上诉人是一家财务制度严明的公司，在被上诉人没有按照合同约定履行开票义务且经上诉人多次要求未果的情况下，上诉人中止继续履行付款义务。正是因为被上诉人存在违约在先的情形，导致上诉人迟迟不付货款，上诉人对继续支付货款依法享有不安抗辩权。上诉人请求法院判决被上诉人履行对应的合同义务。综上所述，为了维护上诉人的合法权利，根据《中华人名共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项的规定，请求第二审人民法院撤销一审判决，依法改判，支持上诉人的诉讼请求。被上诉人水元化工公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审予以维持。
由于上诉人与被上诉人对一审查明的事实无异议，故本院对一审查明的事实予以确认。另查明，双方签订的合同第七条约定“按壹票制结算，款到后开票”。在被上诉人提交的两份对账函中均明确，上诉人应付未付款项为多少及被上诉人尚欠货物为多少吨、款项为多少的增值税发票。
本院认为，上诉人与被上诉人签订的《甲醛购销合同》、《协议书》是双方当事人的真实意思表示，没有违反相关法律法规的规定，因而合法有效，双方应依照履行。被上诉人依约向上诉人交付甲醛，上诉人依约应当按时足额向原告支付货款，现经双方确认，上诉人尚欠货款2391327.49元未付，对此，上诉人应负违约责任，一审法院判决上诉人支付尚欠货款并支付违约金并无不当。上诉人上诉提出不安抗辩主张，称被上诉人有义务向上诉人开出对应发票，但被上诉人没有按照合同约定履行开票义务违约在先，导致上诉人迟迟不付货款的发生，上诉人对继续支付货款依法享有不安抗辩权。被上诉人则称发票不是多次开出，而是款项结清后一次性开出。由于双方签订合同时在结算方式上明确约定，货款结清后供方开出发票给需方，合同第七条又约定按壹票制结算，款到后开票，而根据《中华人民共和国合同法》第六十八条规定，不按抗辩权是指应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有经营状况严重恶化、转移财产、抽逃资金，以逃避债务、丧失商业信誉、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形等情形的，可以中止履行，显然，上诉人所称的不安抗辩与法律规定不符，因此，本院对被上诉人陈述的发票不是多次开出、是款项结清后一次性开出的主张予以采信，对上诉人提出不安抗辩的主张不予采纳。至于上诉人所说的发票问题，该问题与本案不是同一法律关系，本院在本案中不作处理，当事人可另寻他径予以解决。综上所述，上诉人的上诉理据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费39290元，由上诉人贺州市欣荣星林业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 林 远
审 判 员 刘创祥
代理审判员 龙 跃
二〇一六年十一月十七日
书 记 员 熊 利