福建省福州市台江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）台民初字第2359号
原告欧阳细牙，男，1967年11月30日出生，汉族，住江西省宜春市万载县。
委托代理人林贤芝、郭淑梅，福建元一律师事务所律师、实习律师。
被告刘仕军，男，1979年1月4日出生，汉族，住安徽省巢湖市和县。
被告中国人民财产保险股份有限公司福州市六一支公司，住所地福州市鼓楼区。
负责人林雪清，该支公司经理。
委托代理人吴臣悦、许怀昊，中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司职员。
原告欧阳细牙与被告刘仕军、中国人民财产保险股份有限公司福州市六一支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员庄章斌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人林贤芝、被告刘仕军及被告中国人民财产保险股份有限公司福州市六一支公司（以下简称保险公司）的委托代理人吴臣悦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告欧阳细牙诉称，2013年11月11日下午，被告刘仕军驾驶其本人所有的闽ARC7**号车辆行至鼓山桥下路段时，与同方向行驶的原告骑自行车相碰，造成原告摔倒受伤，交警部门认定刘仕军负主要责任，原告负次要责任，经司法鉴定，原告伤残程度为两处十级，被告人保福州六一公司是肇事车辆的保险人，原告请求法院判决原告各项损失125985元由被告人保福州六一公司在保险责任范围内赔偿，不足部分由被告刘仕军赔偿。
被告刘仕军辩称，答辩意见与保险公司一致。
被告保险公司辩称，对原告超过交强险赔偿而属商业三者险赔偿的损失部分，保险公司按70%理赔；原告多项诉讼请求不合理，请法院依法判决。
经审理查明，2013年11月11日17时50分，被告刘仕军驾驶其本人所有的闽ARC7**号小型客车从台江鳌港路东往西方向行驶至鼓山大桥下路段时，在机动车道与同方向行驶的原告欧阳细牙骑自行车相碰，造成欧阳细牙摔倒受伤，车辆损坏的交通事故，福州市公安局台江分局交通巡逻警察大队认定刘仕军负主要责任，原告负次要责任。原告因本起交通事故在福州第一医院住院治疗35天至同年12月16日，出院主要医嘱建议休息三个月。2014年7月11日福建八闽司法鉴定所鉴定原告轻度面瘫为十级伤残，脑脊液耳漏为十级伤残。诉讼中原告同意按一处伤残即脑脊液耳漏为十级伤残计赔。事故发生后，原告医疗费已由被告刘仕军支付26200元，由被告人保福州六一公司支付10000元。闽ARC7**号车交强险、商业三者险投保于被告保险公司，商业三者险保险额50万元，不计免赔率。
关于原告在本案中请求赔偿的损失，本院认定如下：
1、医疗费。原告主张52626.38元，并提供门诊病历、入院记录、出院记录、疾病证明书及相应的费用清单、医疗发票。被告对上述证据无异议，本院予以采信和确认。原、被告并一致确认其中非医保部分占4650元。
2、住院伙食补助费。原告主张1750元。被告认可525元。本院依法核计为1050元。
3、营养费。原告主张1750元。被告认可200元。本院认为，原告构成伤残，加强营养有助于其康复，结合其具体伤情，酌定其营养费为800元。
4、误工费。原告主张按本省单位从业人员平均工资计至定残日前一日即242天为32705元，并提供本市鼓山镇远西村民委员会证明一张，证明原告2012年至2013年12月在本市务工，暂住该村95号。被告不认可，认为原告未提供持续误工证明、劳动合同、工资表等，不同意该项诉讼请求。原告陈述其系受雇他人从事驾驶运输行业，未提供证据，被告不认可，本院不予采信。本院认为，原告是外地来榕务工人员，依上述证明，其居于村中，务工工种不明，原告又未提供建休休息3个月后至其定残日的持续误工证据，因此，本院认定原告误工费为（住院35天＋建休3个月即90天）×本省农林牧渔业在岗职工平均工资32391元／年÷365天／年=11092.80元。
5、护理费。原告主张为住院35天×本省单位从业人员平均工资49328元／年÷365天／年×1人=4730.08元。被告认为应按住院35天×88元／天计。本院认为，经审理审查并结合原告伤情，原告上述主张符合法律规定，本院予以确认。
6、交通费。原告主张600元，因未提供费用票据，被告认可的200元，本院予以确认。
7、残疾赔偿金。原告主张两处伤残计得67796元。诉讼中原、被告一致确定按一处伤残计赔。结合原告提供的上述福州市鼓山镇远西村民委员会证明，本院确定原告残疾赔偿金为11184.20元／年×20年×10%=22368.40元。
8、精神损害抚慰金。原告主张8000元。被告主张按责任比例，认可3000元。本院根据原告负次要责任、构成十级伤残情况，并结合当地生活水平，确定原告精神损害抚慰金为4000元。
9、鉴定费。原告主张800元，并提供发票一张，本院予以确认。
综上，原告上述损失共计为97667.66元。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。根据交警部门有效责任认定，原告的损害系因原告与被告刘仕军的过错造成，故原告本案中的损失，依法先由闽ARC7**号车的交强险承保机构被告保险公司在交强险责任限额内予以赔偿；交强险赔偿不足的部分，再由该保险公司按上述当事人的过错责任比例，根据该车的商业三者险合同（不计免赔率）予以赔偿；仍有不足的，依法由被告刘仕军按其过错责任比例予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”及《福建省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉》办法》第五十三条第一款第（四）项“……（四）非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之八十的赔偿责任；……”的规定，被告保险公司应赔偿原告损失中属于交强险责任限额内赔偿的（医疗费10000元＋误工费11092.80元＋护理费4730.08元＋交通费200元＋残疾赔偿金22368.40元＋精神损害抚慰金4000元）＋属于商业三者险赔偿的［医疗费（42626.38元-原、被告一致确认由被告刘仕军承担的非医保4650元）＋住院伙食补助费1050元＋营养费800元］×80%（注：因原告负事故次要责任，依法可减轻被告刘仕军20%的赔偿责任，其赔偿责任为80%，交强险赔偿不足的原告损失，属于商业三者险赔偿范围的，由商业三者险依上述比例负责赔偿）=84252.38元。原告与被告刘仕军同意非医保4650元＋鉴定费800元×80%=5290元由被告刘仕军负责赔偿。综上，原告应获赔偿84252.38元＋5290元=89542.38元，扣除两被告已付的36200元，原告还应获赔53342.38元。原、被告一致同意对被告已付的医疗费在本案中一并处理，因此刘仕军已付的医疗费26200元-由其承担的非医保4650元=21550元，应由被告保险公司承担，由保险公司返还给刘仕军，刘仕军已付给原告的该部分，原告勿需退还；另从诉讼效率出发，刘仕军需赔付的鉴定费640元可从被告保险公司上述返还款扣减，由被告保险公司直接付给原告，被告保险公司只需返还刘仕军21550元-640元=20910元；被告保险公司已付的10000元医疗费，从其应付给原告的款项中扣除。据此，被告保险公司还应赔付原告计：其承担的总额84252.38元-该公司已付的10000元-刘仕军已付的21550元＋刘仕军承担的鉴定费640元=53342.38元；被告保险公司应返还刘仕军20910元；刘仕军应赔偿原告非医保4650元，已付清。原告诉讼请求超过上述认定的部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《福建省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉》办法》第五十三条第一款第（四）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司福州市六一支公司应赔偿原告欧阳细牙53342.38元，于本判决生效之日起十五日内一次性付清。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司福州市六一支公司应返还被告刘仕军预付的医疗费20910元，于本判决生效之日起十五日内一次性付清。
三、被告刘仕军应赔偿原告欧阳细牙属于非医保的医疗费4650元，已先行付清，不需再付。
四、驳回原告欧阳细牙的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1409元，由原告欧阳细牙负担843元；被告中国人民财产保险股份有限公司福州市六一支公司负担566元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。
审判员 庄章斌
二〇一四年九月一日
书记员 许 莉