广东省珠海市香洲区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）珠香法民一初字第175号
原告：何琪亮，男，汉族，住址：广东省珠海市香洲区，身份证号码：×××5577。
委托代理人：谢伟强，广东海鸥律师事务所律师。
被告1：罗云，男，汉族，住址：山东省枣庄市薛城区，身份证号码：×××6239。
被告2：杨慧，女，汉族，住址：安徽省阜南县，身份证号码：×××8229。
委托代理人：陈晓志，男，汉族，××年××月××日出生，地址：广东省珠海市香洲区。
被告3：阳光财产保险股份有限公司珠海中心支公司，地址：珠海市。
法定代表人：李钦。
委托代理人：邓向辉，广东大同（珠海）律师事务所律师。
委托代理人：何国兴，广东大同（珠海）律师事务所律师。
原告诉被告机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，现已审理终结。
本案相关情况
2012年10月1日，被告罗云驾驶粤C×××××号小型轿车沿梅溪路由西往东方向行驶至隆园酒家路段时，与驾驶电动自行车由南往北方向横过道路的原告何琪亮发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。在事发后，交警部门曾询问原告：发生事故前，你是否有发现对方小车？原告回答：有，当时我从倒后镜看到小车在我车后面，相距估计3-4米远。交警问：当时天气如何？视线如何？原告回答：晴，视线良好。被告罗云在接受交警询问事发经过时称：我驾驶小车在农科所斜对面的巴士站等人，当我等的人驾车从农科所由上冲往东坑方向经过我车时，我就掉头开车追，在我驾车行驶至隆园酒家路段时，我发现一辆电动自行车从我车右边超车然后在我车头从右往左横过，我往左打方向没避开电动自行车，就撞到了。交警部门认定被告罗云驾驶机动车未按操作规范安全驾驶，是导致事故发生的一方面过错；原告驾驶电动自行车不按规定横过机动车道，且没有确保安全，是导致事故发生的另一方面过错，被告罗云和原告各自承担事故的同等责任。被告杨慧是被告罗云驾驶的肇事车辆的车主。上述肇事车辆在被告阳光财产保险股份有限公司珠海中心支公司投保了商业第三者责任保险（限额500000元）和在中华联合财产保险股份有限公司珠海中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险。
双方对以下第2、10项无争议，其它事项有争议。被告1没有到庭参加诉讼，亦无提交答辩意见和证据。
损失项目
原告主张金额、依据及争议事项
1.医疗费
90376.51元（凭票据），被告2、3认为应按国家基本医疗保险标准进行赔偿。
2.住院伙食补助费
6100元（50元／天×122天）
3.护理费
22800元（150元／天×152天，住院122天及出院后护理一个月），被告2、3认为标准过高，出院后护理无医嘱证明，不认可。
4.误工费
38351.1元（70802.04元／年÷12÷30×195天，从事发之日起至定残日2013年4月15日），被告2、3认为原告应举证证明其减少收入，并按实际减少的收入计算，对误工天数不予认可。
5.残疾赔偿金
197889.26元（32978.21元／年×20年×30%，城镇标准，八级伤残），被告2、3认为鉴定适用的鉴定标准错误，对伤残等级不予认可，要求重新鉴定。
6.精神损害抚慰金
15000元，被告2、3认为应根据重新鉴定结果再确定。
7.鉴定费
1500元，被告3认为不属于第三者保险范围，且对鉴定结论不认可，对该费用也不予认可。
8.营养费
10000元，被告2、3认为过高。
9.交通通讯费
交通费2500元、通讯费500元，被告2、3认为交通费过高，由法院酌定，通讯费没有法律依据。
10.被告2已支付
原告的门诊医疗费699.36元和住院押金22000元，己方车辆在本次事故中产生的拖车费250元和维修费1200元。原告认可其提供的医疗费收据中包括了被告2支付的门诊医疗费699.36元和22000元押金，以及中华联合财产保险股份有限公司珠海中心支公司在交强险支付的医疗费10000元，同意在本案中按责任比例承担被告2因本次事故产生的拖车费和维修费。另外，原告与被告2达成赔偿协议书，中华联合财产保险股份有限公司珠海中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内，赔偿原告97300元，余款12700元由保险公司支付给被告2，原告尚欠被告2垫付款10000元。
裁决结果
本院认为，原告对交警部门就本次交通事故作出的事故责任认定提出异议，认为被告罗云驾驶肇事车辆没有注意安全、逆行、超速，应承担事故主要责任。但根据原告在事发后接受交警询问时的陈述，在发生事故之前，原告通过倒后镜已发现被告罗云驾驶的肇事小车在其后方约3-4米，且当时天气晴，视线良好，不影响原告观察。原告在发现后面有同向行驶的机动车且相距不远时，没有确保安全驾驶电动自行车横过机动车路，是造成事故发生的原因之一。被告罗云驾驶机动车未按操作规范安全驾驶，亦是造成事故发生的原因之一。双方当事人的上述违法行为对造成事故发生的原因力大小相当，故交警部门认定原告与被告罗云各负事故的同等责任，认定准确，本院予以采纳。原告主张认定被告罗云承担主要责任，缺乏证据，本院不予支持。对原告因本次事故造成的损失应先由中华联合财产保险股份有限公司珠海中心支公司在交强险赔偿限额内承担相应的赔偿责任；不足部分，根据责任比例由被告罗云承担60%的赔偿责任，其中先由被告阳光财产保险股份有限公司珠海中心支公司在商业第三者责任保险赔偿限额内向原告赔偿，若还有不足部分，再由被告罗云赔偿。被告杨慧虽是被告罗云驾驶的肇事车辆的车主，但原告没有证据证明被告杨慧对本次交通事故的发生具有过错，故本院对原告主张被告杨慧承担赔偿责任的请求不予支持。
对有争议的损失：1.医疗费。原告共产生医疗费90376.51元，原告提供了医疗费票据、费用明细清单、病历等佐证，本院予以采纳。被告阳光财产保险股份有限公司珠海中心支公司虽提出原告医疗费应按国家基本医疗保险标准进行核赔。但在机动车第三者责任险中，保险人支付医疗费系对受损害第三者最基本的义务，而不应绝对以“国家基本医疗保险的标准”为判断唯一依据，且原告已提供了相应的门诊病历、用药明细，证明上述医疗费用是治疗所必需的费用，故对被告的上述辩解意见本院不予采纳；3.护理费。××证明书，证明原告住院期间陪护一人。原告主张出院后仍需人护理一个月，但未提供医嘱证明，本院不予采纳。原告主张150元／天的标准计算住院期间的护理费，但其提供的护理费收据均是130元／天的标准，故本院按130元／天计算原告住院期间的护理费为130元／天×122天=15860元；4.误工费。原告提交珠海市光华园林工程有限公司出具的《证明》，证明原告在2011年10月至2012年9月工资为：54059.2元（含年底双薪）、社保金为：7242.84元、福利费为：9500元，共计70802.04元，月平均收入为5900.17元。原告在受伤住院和休养期间，于2012年10月至2013年4月不回单位上班，该司不发给其工资和福利待遇，该司是以现金形式发放工资的。原告还提供了工资表及珠海市职工社会保险缴费记录佐证。根据原告提供的工资表统计原告在2011年10月至2012年9月的工资收入总额为57905.8元，月平均工资为4825.48元，该工资标准与2013年度广东省人身损害赔偿计算标准中的建筑装饰和其他建筑业的在岗职工年平均工资47613元相近，故本院以4825.48元／月的标准计算原告的误工费。根据珠海市职工社会保险缴费记录，在事发后至2014年11月珠海市光华园林工程有限公司都有为原告购买社保。原告因伤残持续误工，误工时间可计算至定残前一天即2013年4月14日，据此，原告的误工费为4825.48元×6.5个月=31365.62元；5.残疾赔偿金。原告于2013年3月11日委托广东正光法医临床司法鉴定所进行伤残评定，因原告为脑部受伤（重型颅脑外伤、双侧额颞叶脑挫裂伤、双侧额颞顶部颅内血肿，蛛网膜下腔出血，右侧颞、枕骨骨折，双侧乳突骨折），故原告的亲属又委托江门市第三人民医院××司法鉴定所对原告的精神状况进行鉴定。江门市第三人民医院××司法鉴定所于2013年4月11日作出鉴定意见：原告目前诊断为脑外伤所致智能损害（轻度）。广东正光法医临床司法鉴定所对原告检查所见，原告日常活动能力轻度受限，该所于2013年4月15日作出鉴定意见，认为原告因交通事故致重型颅脑外伤，颅内血肿多处骨折，导致伤者智力受到影响，经江门市第三人民医院××司法鉴定所鉴定为“脑外伤所致智能损害（轻度）”，与该所法医临床检查相一致，因而符合《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002.4.8.1.a）条款之规定，构成八级伤残。被告阳光财产保险股份有限公司珠海中心支公司对原告的伤残鉴定结论提出来异议，认为根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》的规定，轻度智力缺损或精神障碍，若是导致日常生活有关的活动能力部分受限，属于八级伤残；若是导致日常活动能力部分受限，属于九级伤残。因此，鉴定机构混淆了“日常生活有关的活动能力”与“日常活动能力”的区别。而且广东正光法医临床司法鉴定所不具备精神损伤鉴定的资质等。本院经审查认为被告的异议成立，且根据广东省鉴定协会作出的《关于印发法医临床、××、文书鉴定等6项行业指引的通知》粤鉴协指（2012）2号的附件《关于法医临床司法鉴定若干问题的执业指南（试行）》中第4.3.1规定“关于道路交通事故、××、其他人身损害所致的伤残评定，如涉及精神损伤（伤残），法医临床鉴定机构只对躯体伤残等级进行鉴定；法医临床鉴定机构不能就精神损伤（伤残）进行鉴定，××医院出具的精神检查结果、心理检测报告进行精神损伤（伤残）鉴定。”据此，本院认为广东正光法医临床司法鉴定所作出的关于原告伤残等级的鉴定结论不能采信，同意被告的申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。但原告却超过本院指定期限一直不进行重新鉴定，导致原告的伤残等级不能确定，原告应承担不利的诉讼后果。故对原告请求按八级伤残计算原告的残疾赔偿金为197889.26元，本院不予支持；6.精神损害抚慰金。由于原告的伤残等级未能确定，故对原告请求精神损害抚慰金15000元亦不予支持；7.交通通讯费。原告主张交通费2500元。结合原告的住院天数、护理人数和复诊次数及进行评残等情况，本院酌定原告的交通费为2000元。原告主张通讯费500元缺乏法律依据，本院不予支持；8.营养费。根据医嘱建议原告加强营养，结合原告的伤情，本院酌定原告的营养费为3000元；9.鉴定费。原告为确定本次交通事故造成的损害程度进行伤残评定，因此原告为此而支出的鉴定费1500元是必要的和合理的费用，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险公司应承担赔偿责任。
本院核定的原告的损失共计150202.13元，中华联合财产保险股份有限公司珠海中心支公司已在交强险赔偿范围内赔付了120000元，故余款30202.13元应由被告阳光财产保险股份有限公司珠海中心支公司在商业第三者责任保险赔偿限额内承担60%即18121.28元。由于被告杨慧为原告垫付的医疗费22699.36元已从中华联合财产保险股份有限公司珠海中心支公司中获得交强险12700元的理赔款，故余款10000元及被告杨慧支付的拖车费250元和维修费1200元中原告按按责任应承担的40%部分，合计10580元，从被告阳光财产保险股份有限公司珠海中心支公司应赔偿给原告的款项中抵扣，故被告阳光财产保险股份有限公司珠海中心支公司实际应赔偿原告7541.28元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
一、被告阳光财产保险股份有限公司珠海中心支公司于判决生效之日起七日内在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告何琪亮损失7541.28元；
二、驳回原告何琪亮的其他诉讼请求。
本案受理费人民币4480元，由原告何琪亮承担3480元，被告罗云负担1000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。
审 判 长 欧绍强
人民陪审员 陈思达
人民陪审员 何润贤
二〇一五年八月二十九日
书 记 员 黄尧敏