安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宿中刑终字第00236号
原公诉机关安徽省砀山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋某某，男，1990年5月22日出生于安徽省砀山县，汉族，初中文化，农民，住砀山县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年8月15日被砀山县公安局决定刑事拘留（在逃），同月26日被江苏省高邮市公安局送桥派出所抓获，同年9月29日被砀山县人民检察院批准逮捕，次日被砀山县公安局执行逮捕。现羁押于砀山县看守所。
上诉人（原审被告人）蒋某甲，男，1990年7月7日出生于安徽省砀山县，汉族，初中文化，农民，住砀山县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年8月15日被砀山县公安局决定刑事拘留（在逃），同年9月13日被砀山县公安局刑事拘留，同月19日被该局变更为取保候审，同年11月19日被砀山县人民检察院决定逮捕，次日被砀山县公安局执行逮捕。现羁押于砀山县看守所。
上诉人（原审被告人）张某，男，1995年1月22日出生于安徽省砀山县，汉族，农民，初中文化，住砀山县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年8月15日被砀山县公安局刑事拘留，同年9月12日被该局变更为取保候审，2015年1月15日被砀山县人民法院决定逮捕，次日被砀山县公安局执行逮捕。现羁押于砀山县看守所。
上诉人（原审被告人）孙某某，男，1994年5月28日出生于安徽省砀山县，汉族，初中文化，农民，住砀山县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年8月15日被砀山县公安局决定刑事拘留（在逃），同年9月13日被砀山县公安局刑事拘留，同月19日被该局变更为取保候审，2015年1月15日被砀山县人民法院决定逮捕，次日被砀山县公安局执行逮捕。现羁押于砀山县看守所。
原审被告人张某甲，男，1991年10月7日出生于安徽省砀山县，汉族，初中文化，农民，住砀山县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年8月15日被砀山县公安局决定刑事拘留（在逃），同年10月8日被砀山县公安局刑事拘留，同月11日被该局变更为取保候审，同年11月14日被砀山县人民检察院决定逮捕，同月25日被砀山县公安局执行逮捕。现羁押于砀山县看守所。
原审被告人邵某，男，1988年1月4日出生于安徽省砀山县，汉族，初中文化，农民，住砀山县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年8月15日被砀山县公安局决定刑事拘留（在逃），同年8月19日被砀山县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，同年9月12日被该局变更为取保候审，2015年1月15日被砀山县人民法院决定逮捕，次日被砀山县公安局执行逮捕。现羁押于砀山县看守所。
安徽省砀山县人民法院审理砀山县人民检察院指控原审被告人蒋某某、蒋某甲、张某甲、张某、孙某某、邵某犯聚众斗殴罪一案，于2015年4月7日作出（2015）砀刑初字第00047号刑事判决。原审被告人蒋某某、蒋某甲、张某、孙某某均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2014年8月6日晚，被告人蒋某某在“伯爵会所”洗澡时，因琐事与服务员苏某争吵。次日晚9时许，蒋某某与被告人孙某某、张某等人一起吃饭时，被害人苏某打电话与蒋某某理论，两人再次发生口角。后蒋某某、孙某某、张某三人前往“伯爵会所”，蒋某某打电话邀集了被告人蒋某甲、张某甲、邵某等人。“伯爵会所”服务员刘某某、周某等人闻讯后赶到现场，双方发生厮打。“伯爵会所”部分服务员拿出木棍、钢管，蒋某甲、张某甲从对方手中夺过钢管厮打，蒋某某从张某甲手中接过钢管与对方厮打。打斗造成周某、苏某、刘某某、蒋某某、张某甲受伤。经鉴定，五人的伤情均系轻微伤。案发后，被告人蒋某某、蒋某甲、张某、孙某某、邵某分别与被害人周某、苏某、刘某某达成了民事赔偿协议并取得被害人的谅解。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据证明：
一、书证、视听资料等
（一）户籍信息证明，蒋某某、蒋某甲、张某甲、张某、孙某某、邵某的个人基本信息。
（二）抓获经过证明，2014年8月15日，张某向向砀山县公安局投案；同月19日，邵某被砀山县公安局抓获；同月26日，蒋某某被高邮市公安局抓获；同年9月13日，蒋某甲、孙某某向砀山县公安局投案；同年10月8日，张某甲向砀山县公安局投案。
（三）刑事谅解书、调解协议书证明，蒋某某、蒋某甲、张某、孙某某、邵某与被害人周某、苏某、刘某某达成调解协议，赔偿了被害人经济损失，取得被害人的谅解。
（四）通话详单证明，蒋某某2014年8月7日的通话情况。
（五）光盘、提取笔录证明，2014年8月7日“伯爵会所”门口及大厅的打架情况。
二、鉴定意见
砀山县公安司法鉴定中心（砀）公（司）鉴（损伤）字（2014）209号、210号、208号、235号、236号《法医学人体损伤程度鉴定书》分别证明：周某、苏某、刘某某、张某甲、蒋某某的损伤程度均构成轻微伤。
三、被害人陈述
（一）苏某陈述，2014年8月6日23时许，他和蒋某某因为换衣服发生争吵。次日晚8时许，他拨打蒋某某电话，双方又发生争吵。晚9时许，蒋某某打电话让他出去。后张某甲搂着他脖子说去打架，刘某某把张某甲的手拉开了，蒋某甲和蒋某某又拉他的手说去打架，刘某某和张某已拉着他不让去。蒋某甲、蒋某某、张某甲等人推他，张某甲搂着他的脖子要打他，被刘某某拉开了。老板胡某某出来劝说，张某甲推了胡某某，双方就打了起来。他们拿了拖把和扫把，对方拿着钢管，蒋某甲拿钢管打了刘某某的头，张某甲拿钢管打了周某的头。
（二）刘某某、周某的陈述与苏某的陈述基本一致。
四、证人证言
（一）段某证明，2014年8月7日21时50分，他在“伯爵会所”门口看见张某甲被打了。张某甲说是被“伯爵会所”的服务员打的，他报警了。
（二）龚某证明，2014年8月6日晚，因苏某让蒋某某换衣服，两人发生争吵。次日晚上，蒋某某带人到“伯爵会所”找苏某吵骂并厮打。对方拿钢管，他们拿拖把和扫把。蒋某某、张某甲、蒋某甲拿了钢管，从车上下来的四人均参与了打架。周某、苏某、刘某某受伤。
（三）张某已证明，2014年8月7日晚9时许，蒋某某与苏某在“伯爵会所”门口发生争吵，后蒋某某打电话叫来张某甲、蒋某甲、邵某，双方发生殴打。周某、刘某某、苏某受伤。
（四）任某某证明，2014年8月7日晚上，蒋某某等人与苏某等人发生殴打。他们拿拖把和扫把，他动手打对方了，一个比较胖的男的拿钢管打在周某的脖子上。
（五）胡某某证明，2014年8月7日晚，蒋某某、张某甲、蒋某甲等人与苏某发生争吵。刚开始厮打时对方没拿东西，服务员拿了拖把和扫把。苏某、刘某某、周某、张某甲受伤。
（六）孙某甲证明，2014年8月7日晚，蒋某某给蒋某甲打电话，让他带人去“伯爵会所”。后蒋某某等人在“伯爵会所”门口与服务员发生厮打。服务员拿钢管和棍棒。蒋某某、张某甲受伤。
（七）张某丙证明的内容与孙某甲证明的内容基本一致。
（八）张某硕证明，2014年8月7日晚，他和蒋某某、孙某某、张某等人吃饭时，听蒋某某说与“伯爵会所”服务员苏某发生了矛盾。吃过饭后，他和蒋某某、孙某某、张某开车一起去“伯爵会所”。在路上，蒋某某给蒋某甲打电话让蒋某甲抓紧过去。他们到了“伯爵会所”，蒋某某和一个光上身男子吵了起来，后双方就打了起来。蒋某某、张某、张某甲、孙某甲、蒋某甲都参与打架了，邵某和对方厮打在一起。五六个服务员参与打架，并从大厅里拿了拖把、扫把和钢管。蒋某某、蒋某甲、张某甲拿钢管了。
（九）王某男证明，2014年8月6日晚，苏某向他要蒋某某的手机号码，说蒋某某骂了苏某，他把蒋某某的手机号码告诉了苏某。
五、被告人供述与辩解
（一）蒋某某供述，2014年8月6日晚10时许，他在“伯爵会所”洗澡，叫佳佳的女服务员给他做完足疗后，一陌生号码打电话威胁他离佳佳远点，不服明天单挑。次日晚上，他和张某硕、孙某某，邵将、张某林、张某等人一起吃饭。那个陌生号码又打电话骂他，张某硕开车带着他、张某、孙某某去“伯爵会所”，路上他给蒋某甲打电话让蒋某甲过去。见面后双方发生争吵，不知道是张某甲推了胡某某，还是胡某某推了张某甲，四五个服务员冲上来打张某甲，和他吵架的那个服务员朝他的头部、脸部打了几拳，把他打倒在地上，他也打了对方。后来服务员拿出钢管和拖把。他、张某甲和蒋某甲拿了钢管。张某是从服务员手中夺了一个钢管，他从张某手中要走钢管，张某甲又从他手中要走钢管，蒋某甲的钢管不知道从哪儿拿的。对方有七八个人参与打架。
（二）蒋某甲供述，2014年8月7日晚，蒋某某给他打电话让他去“伯爵会所”。他、张某甲、邵某、张某丙到了“伯爵会所”，看见蒋某某、孙某某、张某硕、张某、超某都在。蒋某某和一个光上身男子吵架，张某甲和胡某某厮打在一起，胡某某身后冲出来8个男的，手里拿着钢管和棍棒，朝张某甲身上和头部乱打。他去拉架，孙某甲抱着胡某某，没让他动手。他手里的钢管是从蒋某某手里要过来的，蒋某某从哪儿拿的他不知道，他拿钢管打了一个人的头。张某甲也拿了钢管，他不知道从哪儿拿的。
（三）张某甲供述，蒋某某、蒋某甲和他都拿了钢管。他拿的钢管是在地上捡的，他拿钢管打了一服务员头部。蒋某甲、蒋某某、张某、邵某等都参与了打架。
（四）张某的供述与蒋某某的供述基本一致。
（五）孙某某的供述与蒋某某的供述基本一致。另供述他参与打架，朝对方身上跺了一脚。邵某参与打架了，
（六）邵某供述，他和蒋某某、蒋某甲、张某甲、张某等人都参与了打架，蒋某某、蒋某甲、张某甲拿了钢管。
原判认为：被告人蒋某某与他人发生纠纷后，纠集被告人蒋某甲、张某甲、张某、孙某某、邵某等人在公共场所聚众斗殴，蒋某某、蒋某甲、张某甲、张某、孙某某、邵某的行为构成聚众斗殴罪。在打斗中，被告人蒋某某、蒋某甲、张某甲得到钢管后，参与厮打，认定为持械聚众斗殴。被告人张某、孙某某、邵某事前与被告人蒋某某、蒋某甲、张某甲没有持械聚众斗殴的意思表示，在打斗中，张某、孙某某、邵某没有持械参与斗殴，不认定被告人张某、孙某某、邵某持械聚众斗殴。蒋某某当庭认罪态度较好，赔偿了被害人的经济损失，取得被害人的谅解，可从轻处罚；蒋某甲、张某甲、张某、孙某某在案发后主动投案，如实供述了犯罪事实，系自首，可减轻处罚。赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚；邵某赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。对被告人蒋某某，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项、第二十五条第一款、第六十一条之规定；对被告人蒋某甲、张某甲依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十一条之规定；对被告人张某、孙某某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十一条之规定；对被告人邵某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十一条之规定，认定蒋某某、蒋某甲、张某甲、张某、孙某某、邵某犯聚众斗殴罪，分别判处有期徒刑三年、一年六个月、一年六个月、一年、一年、一年二个月。
蒋某某上诉称：没有证据证明他从对方手中夺取钢管后，持钢管参与打斗，将被害人打伤，原判认定他持械聚众斗殴不当。原判量刑过重。
蒋某甲上诉称：他在打斗中夺取钢管及使用钢管反击，他虽然持械，但未与其他同案犯共谋持械，原判认定他持械聚众斗殴不当。原判量刑过重。
张某上诉称：在打斗中，他出于自卫动手，原判量刑过重。
张南侠上诉称：原判量刑过重。
经审理查明：原判认定蒋某某因琐事与苏某发生纠纷后，纠集蒋某甲、张某甲、张某、孙某某、邵某等人在公共场所聚众斗殴的事实，有上述原判列举的证据予以证实。二审期间，上诉人未提交新证据，本院对原判认定的事实及所列证据予以确认。
关于蒋某某提出没有证据证明他从对方手中夺取钢管后，持钢管参与打斗，将被害人打伤，原判认定他持械聚众斗殴不当的上诉理由。经查：《法医学人体损伤程度鉴定书》证明周某、苏某、刘某某等人的伤情均为轻微伤；蒋某甲证明，他和蒋某某、张某甲、张某、孙某某、邵某等人都参与了打架；张某甲证明，蒋某某、蒋某甲、张某、邵某等都参与了打架，在打斗中，蒋某某、蒋某甲和他都拿了钢管，他的钢管是在地上捡的；张某证明，他从对方手中夺走钢管，蒋某某的钢管是从他手中要走的；孙某某证明，他和蒋某某、蒋某甲、张某甲、张某、邵某等人都参与了打架，蒋某某、张某甲拿了钢管；邵某证明，他和蒋某某、蒋某甲、张某甲、张某等人都参与了打架，蒋某某、蒋某甲、张某甲拿了钢管。以上证据相互印证，能够证明蒋某某持钢管伙同蒋某甲、张某甲等人参与斗殴，将周某、苏某、刘某某打伤的事实。故蒋某某的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于蒋某甲提出他在打斗中夺取钢管及使用钢管反击，他虽然持械，但未与其他同案犯共谋持械，原判认定他持械聚众斗殴不当的上诉理由。审理认为：持械聚众斗殴是指参加聚众斗殴的人员使用棍棒、刀具以及各种枪支武器等进行斗殴。持械既包括事先准备器械并在斗殴中使用，也包括在实施斗殴中临时就地取材获得器械并使用。对于夺取对方所持器械并使用的，以持械聚众斗殴论处。蒋某甲在打斗中夺取钢管后，持钢管参与斗殴，应认定为持械聚众斗殴。蒋某甲是否与其他同案犯共谋持械，不影响对其持械聚众斗殴的认定。故蒋某甲的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于蒋某某、蒋某甲、张某、孙某某提出原判量刑过重的上诉理由。审理认为，蒋某某、蒋某甲持械聚众斗殴，应判处三年以上十年以下有期徒刑。原判根据蒋某某具有的赔偿、谅解等酌定量刑情节，从轻判处有期徒刑三年，根据蒋某甲具有的自首、赔偿、谅解等法定、酌定量刑情节，减轻判处有期徒刑一年六个月，量刑适当。张某、孙某某聚众斗殴，应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。原判根据张某、孙某某具有的自首、赔偿、谅解等法定、酌定量刑情节，均从轻判处有期徒刑一年，量刑适当。故蒋某甲、蒋某甲、张某、孙某某的该上诉理由均不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人蒋某某与他人发生纠纷后，纠集蒋某甲、张某甲、张某、孙某某、邵某等人在公共场所聚众斗殴，蒋某某、蒋某甲、张某甲、张某、孙某某、邵某的行为均构成聚众斗殴罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。各上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 卜庆永
代理审判员 祁 磊
代理审判员 徐 莉
二〇一五年七月六日
书 记 员 尹峰峰
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。