河南省信阳市浉河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）浉刑一初字第89号
公诉机关信阳市浉河区人民检察院。
被告人黄俊，男，汉族，1987年12月3日生。因犯盗窃罪，2003年被判处有期徒刑三年六个月。因涉嫌非法经营犯罪，于2013年8月8日被刑事拘留，同年9月13被逮捕。现羁押于信阳市看守所。
辩护人胡建平，河南文赢律师事务所律师。
被告人马××，曾用名陈×，女，汉族，1988年9月21日生。因涉嫌非法经营犯罪，于2013年8月8日被取保候审，2013年10月16日被监视居住。现在家。
被告人赵××，男，汉族，1989年9月5日生。因涉嫌非法经营犯罪，于2013年8月8日被刑事拘留，同年9月3日被取保候审，2013年9月17日被逮捕。现羁押于信阳市看守所。
辩护人李胜霞，河南竞远律师事务所律师。
被告人李×，女，汉族，1978年7月30日生。因涉嫌非法经营犯罪，于2013年9月17日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现羁押于信阳市看守所。
辩护人熊树刚，河南文赢律师事务所律师。
信阳市浉河区人民检察院以信浉检刑诉（2014）62号起诉书指控被告人黄俊、马××、赵××、李×犯非法经营罪，于2014年2月12日向本院提起公诉，本院于同日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。信阳市浉河区人民检察院指派检察员穆柏川出庭支持公诉。上列被告人及辩护人到庭参加诉讼。本案在审理过程中依法办理了审限手续。现已审理终结。
经审理查明，2011年5月份以来，被告人黄俊、马××夫妇在未取得《药品经营许可证》等手续的情况下，先后租赁信阳市浉河区周家山新村小区等处的房子，雇佣被告人赵××等员工利用显示北京区号的网络电话，以养生机构的名义，根据其非法获取的大量患者信息，给患者打电话向患者推销药品“前列舒乐胶囊”、“参茸强肾片”、“骨经丸胶囊”等，骗取信任后通过被告人李×的北京海威明达商贸有限公司代为邮递和代理收取费用，李×从中收取1%的劳务费后将货款转给黄俊。到2013年8月，黄俊、马××非法经营数额达90余万元，二人从中获利10余万元，赵××获利6万元，李×获利1万余元。
上述事实，有下列证据证实：
（一）被告人供述
1、被告人黄俊供述称，我到重庆找在北京打工认识的吴××，吴××在搞网络药品销售，招几个人打电话推销药品挣钱，我就学着搞。吴××给我提供一批电话号码，招聘赵××等人，从网上下载一些关于某病症的介绍，让赵××等业务员挨个打电话，给人家讲病理、推荐服用啥药，人家同意后我就给长春一姓席、吉林一姓王的买药，把药发到北京一个邮局网点，我在那找一个叫李×的人帮我包装药品发到全国各地、代收货款。吴××给的电话号码用完后我就开始在网上买电话信息。药品主要有“参茸强肾片、前列腺乐胶囊、参茸片、老苗汤、版纳参茶等”。用的网络电话显示是北京的电话，这种设备是买的。销售收入有10万元钱。卖的药品都是正规厂家的药，赵××、李×都知道我没有药品经营许可证。
2、被告人马××供述称，主要是通过QQ购买客户的信息，买到信息后我们就假称是讲座的医师，打电话给这些客户问他们的身体状况，针对他们的情况我们给安排药，然后在网上找厂家购相应的药品，通过速递将药品卖给他们，货到付款，邮局将款打到账户上。和北京邮局签有协议，是黄俊签的，具体内容我不清楚。电话我们买一套设备可以显示北京的号码。卖的药都是正规厂家的。前后经营额有几十万元，获利10万元。
3、被告人赵××供述称，2012年3、4月份，我看到黄俊发的招聘话务员信息之后就当了话务员。保底工资是1700元加提成。信阳市狮河区周家山新村一居民楼5楼房间，是我们工作的地点。黄俊妻子陈×也打电话推销药品，偶尔带小孩。我推销的主要是“前列舒胶囊”、“肾茸强肾片”、川肾宝茶”、“版纳肾茶”。通过黄俊给的电话号码，主要以“和养堂”、“养生堂”、“草本学堂”的名义推销药品。根据对方回答咨询对方病情，推荐药品，如果对方要的话，就让留下电话、地址、姓名及病情信息，黄俊会根据病情给对方配药。因为“和养堂”、“养生堂”、“草本学堂”在电视上作过推销广告，有观众给它们打过电话，黄俊就通过一定渠道获得这些电话及这些机主的病情，怎么获得的我不太清楚。电话是网络电话，归属地显示为北京。参与电话推销的人有我、黄俊的妻子陈×等，还有张×、徐×、李×。我一共从黄俊那里拿了6万左右的工资。黄俊销售药品应该没有工商局的营业许可。
4、被告人李×供述称，2012年2月份前后，黄俊通过网上广告联系到我，然后到我位于北京市朝阳区霞光里大厦的公司跟我们签订了协议，让我通过河北唐山邮政帮他分发货物，负责从邮政收回邮政代收的货款，邮政扣除2%的邮寄费，我按我们签订协议中的1%的利润扣除后将剩余97%货款打给黄俊。我们签的协议是“药品”，但实际上也有保健品。药品是由黄俊安排厂家直接发给我们的，我们按照黄俊给我们的订单，对货物进行分包，贴邮政快递单，邮局把货物发完给我结帐。我对销售药品需要的手续不清楚，签协议时候我问过黄俊有没有销售药品的许可，他说他们是和各大医院合作，对患者所需药品进行售后服务的。我向黄俊要过药品的质检报告，他给我提供了厂家生产药品的资质及检验报告、合格证复印件。黄俊是怎么找来的客户资料，怎么给客户谈的，谈的什么价钱，我一概不知。
（二）证人证言
1、证人冯××证实，我是马××母亲。黄俊家里弄了好多隔间。有电脑和电话，有几个人给黄俊帮忙。黄俊具体工作就是从电脑下载什么东西，后给客户发过去。
2、证人陈××证言称，黄俊的工作就是在家打电话联系一些客户，黄俊的家每个小间都有电脑和几部固定电话。黄俊也请一些员工来干活，但是经常换。
3、证人陈×证言称，我只知道二姐夫（黄俊）在做电话销售，我二姐没有工作在家带孩子，她参没参与我不清楚。
4、证人李××证言称，2012年7月，我看到有招聘电话销售员，就联系老板黄俊面试上班。工作地点在居民楼里，主要是推销治肾虚、癫痫的药品，听老板说这些都是保健品。黄俊给我们发一些资料、电话号，我们依次给每个号打电话推销药品。电话接通后会说“你好，我们是北京草本学堂的，你之前是不是给我们来过电话？”然后根据对方反应来推销，如果对方说没有，我们就说打扰了，然后打下一个电话。如果对方说来过电话，我就问对方身体症状，详细了解对方情况，如果符合肾虚症状就向其推销肾虚的保健品。我总共推销了八个单，成功四个，总销售额为六千多元。
5、证人张×证言称，2012年7月份，我在黄俊手下做电话销售员，主要是推销药品和保健品。主要是治糖尿病的、肾虚的、眩晕的、活血化瘀的、神志不清的药品，有些是保健品。黄俊每天给我们一部分电话号码。听说这些号码是之前打到电视台广告热线的电话。电话接通过后我会说“你好，我是北京的专家，你之前是不是打过电话咨询过我们”。如果对方回答有，我就问有没有吃过我们的药，还需要调理不，再根据不同情况向病人推销药品。如果对方说没有我就会说对不起，打扰了，然后挂掉电话。
6、证人余××证言称，2012年8月份一天，赵××带我去一房子里，有3、4个人在里面打电话，像是推销药品。
7、证人陈××证言称，听马××讲黄俊是打电话卖保健品什么的，我问她具体情况她也说不清。
8、证人郭×证言称，我总共干了两个多月的时间。当时在新玛特后面的10楼房间。黄俊会给我一些电话号码，让我打电话推销药品。主要是以北京的养生堂、草本学堂等养生机构的名义推销。我推销的是一些补肾、治癫痫及腰酸腿疼的药。客户的信息黄俊说是在电视上做广告后的回访，有人给养生机构打过电话的电话记录。赵××一直在黄俊那里干推销。黄俊老婆有时也打电话推销药品，但由于有小孩，打电话少些。
（三）物证、书证：
1、扣押照片证实从黄俊居处扣押有“前列舒乐胶囊”等药品。
2、上缴票据证实，案发后，黄俊、马××上缴所得10万元，赵××上缴所得5万元，李×上缴所得1万元。
3、银行帐流水明细、对账明细、黄俊银行账号流水单、李×银行账号流水单、电子物证检验报告证实，2011年5月份以来，黄俊非法经营总金额近100万元。
4、信阳市食品药品检验所鉴定意见书证实，扣押的前列舒乐胶囊符合国家食品药监局标准。
5、抓获经过证实，2013年8月8日，在信阳市浉河区金牛山金鼎安邦小区将黄俊、马××、赵××抓获。2013年9月18日，将李×抓获。
6、另有房屋出租协议、委托办理国内特快专递货款协议、工资统计表、辨认笔录和搜查笔录等在案佐证。
上述证据经庭审举证、质证等法庭调查程序，查证属实，足以认定，本院予以确认。
本院认为，被告人黄俊、马××违反国家规定，未经许可经营药品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。被告人赵××、李×帮助黄俊非法经营药品，系共同犯罪，二被告人的行为均已构成非法经营罪。信阳市浉河区人民检察院指控四被告人犯罪罪名成立。在共同犯罪中，被告人马××、赵××、李×起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。四被告人尚能认罪悔罪，可以从轻处罚。根据各被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，对被告人黄俊依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第五十二条，第五十三条之规定；对被告人马××依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定；对被告人赵××、李×依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人黄俊犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金20万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月8日起至2016年8月7日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）
二、被告人马××犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金15万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日计算）
三、被告人赵××犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金7万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月8日起至2015年2月21日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）
四、被告人李×犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月17日起至2015年3月16日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于信阳市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙良军
审 判 员 陈金榜
人民陪审员 王德宪
二〇一四年十二月四日
书 记 员 王倩倩