江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）萍刑一终字第86号
原公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邓正荣，绰号“邓矮子”，男，1975年10月4日出生于江西省萍乡市，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年11月6日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。
萍乡市安源区人民法院审理萍乡市安源区人民检察院指控原审被告人邓正荣犯贩卖毒品罪一案，于2014年8月29日作出（2014）安刑初字第216号刑事判决。宣判后，原审被告人邓正荣不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，
1、2013年10月9日左右的一天下午，吸毒人员周某辉（另案处理）用手机1315595****拨打被告人邓正荣手机1891997****称要购买毒品，邓正荣让周某辉到其租住的本市祥景明珠1＊＊＊室见面交易。之后，周某辉来到邓正荣该租住房，用300元钱向邓正荣购买冰毒0.8克、麻果1粒（0.09克）。
2、2013年10月11日下午，吸毒人员周某辉用手机1315
595＊＊＊＊联系被告人邓正荣手机1891997****称要购买毒品，邓正荣让周某辉到祥景明珠1＊＊＊室其租住房见面交易。之后，周某辉来到邓正荣该租住房，用300元钱向邓正荣购买了冰毒0.8克、麻果1粒（0.09克）。
3、2013年10月16日左右的一天下午，吸毒人员周某辉用手机1315595****联系被告人邓正荣手机1897997****联系称要购买毒品，邓正荣让周某辉到祥景明珠1＊＊＊室其租住房见面交易。之后，周某辉来到邓正荣该租住房，用300元钱向邓正荣购买了冰毒0.8克、麻果1粒（0.09克）。
4、2013年11月5日上午，吸毒人员周某辉用其朋友“屎鹊”的手机1807992****拨打被告人邓正荣手机1897997****联系称要购买1400元钱毒品，邓正荣同意，并将毒品放在电脑桌上。之后，周某辉再次拨打邓正荣的手机，邓正荣女友黄某接听电话并叫周某辉过去。之后，周某辉来到邓正荣祥景明珠1＊＊＊室租住房，邓正荣叫黄某将放在电脑桌上的毒品拿给周某辉，周某辉拿到毒品后将1400元钱交给黄某，然后离开。当天下午14时许，周某辉在萍乡市火车站附近被萍乡车站派出所民警抓获，民警当场从周某辉身上搜获其从邓正荣处购得的冰毒9.66克、麻果0.99克。经鉴定，冰毒中含有甲基苯丙胺，麻果中含有甲基苯丙胺、咖啡因。
同日晚上22时许，侦查人员在本市安源区祥景明珠1＊＊＊房门口抓获邓正荣，当场从邓正荣身上搜出白色晶体1包，并从祥景明珠1＊＊＊房内搜获白色晶体4包、红色药片8片、玻璃瓶装可疑液体1瓶。侦查人员根据邓正荣的主动交代，还从其租住的御锦园11＊＊房内搜获玻璃瓶装可疑液体3瓶、白色药片7片、红色药片4片、白色粉末1包、电子秤2把、白色透明小包装袋2扎。经鉴定，以上净重7.07克的5包白色晶体检出甲基苯丙胺，净重1.08克的12片红色药片检出甲基苯丙胺、咖啡因，净重4.49克的1包白色粉末检出氯胺酮，净重1.88克的7片白色药片检出3，4-亚甲二氧乙基苯丙胺，共计40毫升的4瓶液体检出甲基苯丙胺、二乙酰吗啡、3，4-亚甲二氧乙基苯丙胺、氯胺酮、咖啡因。
综上，被告人邓正荣共贩卖毒品甲基苯丙胺四次，重13.32克；查获毒品甲基苯丙胺8.3745克，3，4-亚甲二氧乙基苯丙胺1.88克，含有甲基苯丙胺、二乙酰吗啡、3，4-亚甲二氧甲基苯丙胺、氯胺酮、咖啡因的液体40毫升。
原审法院认为，被告人邓正荣违反国家关于违禁品的管理规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。被告人邓正荣系以贩养吸，被缴获的毒品应认定为贩卖数量，但因其本人吸食毒品，应考虑其吸食部分，酌情从轻处理。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第五十三条之规定，认定被告人邓正荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金一万元。
上诉人邓正荣上诉提出，第一、二、三起事实不存在，他没有贩卖毒品给周某辉；在其住所搜到的毒品是用于自己日常吸食。请二审公正判决。
经审理查明，
一、2013年10月9日左右的一天下午，吸毒人员周某辉（另案处理）用手机1315595****拨打上诉人邓正荣手机1891997****称要购买毒品，邓正荣让周某辉到其租住的本市祥景明珠1＊＊＊室见面交易。之后，周某辉来到邓正荣该租住房，用300元钱向邓正荣购买冰毒0.8克、麻果1粒（0.09克）。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、证人许某的证言、辨认笔录及照片，证实他是祥景明珠1＊＊＊室的房主，2011年11月左右，他和邓正荣签订了租房合同将该房租给邓正荣住，邓正荣带了女朋友在1＊＊＊房内住。
许某对一组12张不同相片进行辨认，确认4号邓正荣就是他祥景明珠1＊＊＊室的租客。
2、房屋租赁合同，证实邓正荣向许某租住了祥景明珠1＊＊＊室。
3、证人周某辉的证言，证实2013年10月上旬的一天中午，他毒瘾犯了去祥景明珠1＊＊＊房找“邓矮子”购买毒品，他用手机1315595****打“邓矮子”1897997****手机，说要购买一套毒品，“邓矮子”说300块钱。他到祥景明珠1＊＊＊室付给“邓矮子”300块钱，“邓矮子”给他1个麻果和一些冰毒。
4、通话清单，证实2013年10月9日、10日，邓正荣1897997****的手机号码与周某辉1315595****的手机号码有过多次电话联系。
5、南昌铁路公安处居留证、起诉意见书证实，周某辉因涉嫌非法持有毒品罪，被南昌铁路公安局南昌公安处行政拘留并移送南昌铁路运输检察院审查起诉。
6、辨认笔录及照片证实，邓正荣对一组12张不同相片进行辨认，确认5号周某辉就是在本市安源区祥景明珠1＊＊＊房间多次向他购买冰毒和麻果的“明乃古”。
周某辉对一组12张不同相片进行辨认，确认6号邓正荣是在祥景明珠1＊＊＊房内多次贩卖冰毒和麻果给他的“邓矮子”。
7、上诉人邓正荣供述，2013年10月9日左右的一天下午，“明乃古”（1315595****）打电话给他（18979****＊＊）说要购买一套毒品（0.8克冰毒和1粒麻果），他同意，并叫“明乃古”到祥景明珠1＊＊＊室。过了一会，“明乃古”来到他的租住房付给他300元钱，他拿一套毒品给“明乃古”。交易完成后，“明乃古”走了。
上述证据，已经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
二、2013年10月11日下午，吸毒人员周某辉用手机1315595****联系上诉人邓正荣手机1891997****称要购买毒品，邓正荣让周某辉到祥景明珠1＊＊＊室其租住房见面交易。之后，周某辉来到邓正荣该租住房，用300元钱向邓正荣购买了冰毒0.8克、麻果1粒（0.09克）。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、证人周某辉的证言，证实大概上次购买毒品后3天左右的一天下午，他电话（13155****＊＊）联系“邓矮子”1897997****购买毒品，他到祥景明珠1＊＊＊房找“邓矮子”买了1个麻果和一些冰毒，他付给“邓矮子”300元钱。毒品被他吸食了。
2、通话清单，证实2013年10月11日，邓正荣1897997****的手机号码与周某辉1315595****的手机号码有过多次电话联系。
3、上诉人邓正荣供述，大概是第一次购买毒品之后的三天左右的下午，“明乃古”（1315595****）打电话给他（18979****＊＊）说要购买一套毒品（0.8克冰毒和1粒麻果），他同意，并叫“明乃古”到他房间来。不一会，“明乃古”来到他的租住房付给他300元钱，他拿一套毒品给“明乃古”。交易完成后，“明乃古”走了。
上述证据，已经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
三、2013年10月16日左右的一天下午，吸毒人员周某辉用手机1315595****联系上诉人邓正荣手机1897997****联系称要购买毒品，邓正荣让周某辉到祥景明珠1＊＊＊室其租住房见面交易。之后，周某辉来到邓正荣该租住房，用300元钱向邓正荣购买了冰毒0.8克、麻果1粒（0.09克）。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、证人周某辉的证言，证实大概上次购买毒品后面的3天左右的一天下午，他电话（13155****＊＊）联系“邓矮子”1897997****购买毒品，他到祥景明珠1＊＊＊房找“邓矮子”买了1个麻果和一些冰毒，他付给“邓矮子”300元钱。毒品被他吸食了。
2、通话清单，证实2013年10月16日，邓正荣1897997****的手机号码与周某辉1315595****的手机号码有过多次电话联系。
3、上诉人邓正荣供述，2013年10月15日左右的一天下午，“明乃古”（1315595****）打电话给他（18979****＊＊）说要购买一套毒品（0.8克冰毒和1粒麻果），他同意，并叫“明乃古”到他房间来。不一会，“明乃古”来到他的租住房付给他300元钱，他拿一套毒品给“明乃古”。交易完成后，“明乃古”走了。
上述证据，已经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
四、2013年11月5日上午，吸毒人员周某辉用其朋友“屎鹊”的手机1807992****拨打上诉人邓正荣手机1897997****联系称要购买1400元钱毒品，邓正荣同意，并将毒品放在电脑桌上。之后，周某辉再次拨打邓正荣的手机，邓正荣女友黄某接听电话并叫周某辉过去。之后，周某辉来到邓正荣祥景明珠1＊＊＊室租住房，邓正荣叫黄某将放在电脑桌上的毒品拿给周某辉，周某辉拿到毒品后将1400元钱交给黄某，然后离开。当天下午14时许，周某辉在萍乡市火车站附近被萍乡车站派出所民警抓获，民警当场从周某辉身上搜获其从邓正荣处购得的冰毒9.66克、麻果0.99克。经鉴定，冰毒中含有甲基苯丙胺，麻果中含有甲基苯丙胺、咖啡因。
同日晚上22时许，侦查人员在本市安源区祥景明珠1＊＊＊房门口抓获邓正荣，当场从邓正荣身上搜出白色晶体1包，并从祥景明珠1＊＊＊房内搜获白色晶体4包、红色药片8片、玻璃瓶装可疑液体1瓶。侦查人员根据邓正荣的主动交代，还从其租住的御锦园11＊＊房内搜获玻璃瓶装可疑液体3瓶、白色药片7片、红色药片4片、白色粉末1包、电子秤2把、白色透明小包装袋2扎。经鉴定，以上净重7.07克的5包白色晶体检出甲基苯丙胺，净重1.08克的12片红色药片检出甲基苯丙胺、咖啡因，净重4.49克的1包白色粉末检出氯胺酮，净重1.88克的7片白色药片检出3，4-亚甲二氧乙基苯丙胺，共计40毫升的4瓶液体检出甲基苯丙胺、二乙酰吗啡、3，4-亚甲二氧乙基苯丙胺、氯胺酮、咖啡因。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、证人周某辉的证言，证实2013年11月5日8时许，他用朋友“屎鹊”手机1807992****打给在萍乡市祥景明珠小区10楼1＊＊＊房间里“邓矮子”，问他在哪里，并说带1400元钱过去购买毒品，“邓矮子”讲他感冒在睡觉，其女朋友“叶子”会拿毒品给他。他过去后以140元每克的价钱从一女子手上花1400元购买约10克冰毒和麻果。他买毒品时，“邓矮子”在睡觉。下午14时许，在萍乡火车站麦当劳门口，他被民警抓获，身上被搜出9.66克冰毒，0.99克麻果。
2、上诉人邓正荣手机号码1897997****的通话记录，证实2013年11月5日10时48分至11时51分间，手机号码1807992****与邓正荣手机号码1897997****有过多次电话联系。
3、证人黄某的证言，证实2013年11月5日上午，她和邓正荣在他们租住的祥景明珠1＊＊＊房内睡觉，临近中午她才起床，邓正荣还在睡觉。邓正荣电话总响，她便接电话，电话里的男子问她老公在不在家，还说等下会到她家一趟。过了一会有人敲门，一个四十岁左右的男子对着邓正荣说“你在家哦，电话也不接”，邓正荣含含糊糊嗯了几句，男子问东西在哪，邓正荣就叫她将电脑桌上用纸包着的纸团子拿给男子。她给男子纸包子，男子拿一叠钱给她，之后，男子离开。
4、证人王某环的证言，证实她是御锦园11＊＊室的房主。2013年初左右，贺某租住御锦园11＊＊房，除贺某外，她不清楚是否还有其他人住里面。
5、证人贺某的证言、辨认笔录及照片，证实2013年初，她向房东王某环租了御锦园11＊＊房。同时她认识邓正荣，并发展成为男女朋友关系，邓正荣经常会到御锦园11＊＊房内住，邓正荣拿过4个月左右房租。御锦园11＊＊房只有她和邓正荣有钥匙，2013年11月5日，从该房间内查获的毒品是邓正荣的，她不知情。
贺某对一组12张不同相片进行辨认，确认8号邓正荣是和她一起住在御锦园11＊＊房间的人。
6、抓获经过，证实2013年11月5日，侦查人员在祥景明珠1＊＊＊房抓获邓正荣，从其身上搜获可疑物品。随后，在邓正荣带领下，侦查人员从邓正荣租住的祥景明珠1＊＊＊房及御锦园11＊＊房搜获毒品。
7、搜查证、搜查笔录、扣押清单及物证照片，证实2013年11月5日，公安人员从周某辉处扣押疑似冰毒9.66克、麻果0.99克，并拍照固定。
21时20分至21时50分，公安人员依法对邓正荣租住的本市御锦园11＊＊房及祥景明珠1＊＊＊房进行搜查。公安人员从邓正荣身上及上述租住房内扣押白色结晶体5包、红色小药片12粒、白色粉末1包、精华液4瓶、白色药片7粒等，并拍照固定。
8、萍乡市公安司法鉴定中心（萍）公（刑）鉴（毒品检验）字（2013）167号、173号物证检验报告，证实从周某辉处扣押的白色晶体9.66克检出甲基苯丙胺；红色药片0.99克检出甲基苯丙胺、咖啡因。从邓正荣身上、祥景明珠1＊＊＊房、御锦园11＊＊房内扣押的2包白色晶体净重4.79克检出甲基苯丙胺；3包白色晶体净重2.28克检出甲基苯丙胺；12片红色药片净重1.08克检出甲基苯丙胺、咖啡因；1包白色粉末净重4.49克检出氯胺酮；7片白色药片净重1.88克检出3，4-亚甲二氧基乙基苯丙胺；4瓶液体净重40ml检出甲基苯丙胺、二乙酰吗啡、3，4-亚甲二氧及甲基苯丙胺（MDMA）、氯胺酮、咖啡因。
9、萍乡市公安局安源分局现场检测报告书，证实邓正荣尿样检测呈阳性，系吸毒人员。
10、常住人口登记表，证实邓正荣在案发时已达完全刑事责任年龄。
11、上诉人邓正荣供述，2013年11月5日上午8、9点钟，“明乃古”用尾号8390的手机号码打电话给他（18979****＊＊），当时“叶子”躺在床上不知道有没有睡着，“明乃古”要他去拿10克冰毒和10个麻果，他说要1400元钱，还叫“明乃古”等下直接到1＊＊＊房找他。挂电话后他用尾号4231的手机电话联系“王丰”（号码不记得，“波子乃”的马仔）说要购买10克冰毒和10个麻果，要王丰送到楼下。王丰到楼下后打了电话给他，他下楼付给王丰1400元，王丰给他装有10克冰毒和10个麻果的小塑料袋。他拿到毒品回到房间后，因为感冒躺在床上睡觉，没多久，“明乃”电话给他，“叶子”接电话要“明乃”直接到房间来。过了大概半个小时，“明乃古”过来，“叶子”将毒品给“明乃古”，“明乃古”付1400元钱。
当天晚上大概21点左右，他回祥景明珠1＊＊＊房时，在房门口被公安机关抓获，当场从他身上缴获1个用透明塑料袋包装的冰毒，并从1＊＊＊房缴获白色可疑结晶物1包，内装有3片可疑红色小药片的塑料吸管2小段、装有5片红色小药片的蓝色小吸管1段，装有可疑液体的小玻璃瓶1个，装有白色可疑结晶固体的蓝色小塑料袋3个。随后，他主动交代还租了御锦园11＊＊房，并带领公安人员到11＊＊房进行搜查，在该房间灰色背包内，缴获装有可疑液体的小玻璃瓶3瓶、装有白色粉末的透明塑料袋1包、装有7片白色可疑药片的白色透明塑料袋1个，装有2片红色小药片的白色塑料袋1个，装有2片红色小药片的塑料吸管1小段。之后，民警将他带回公安机关。他的毒品都是从“波子乃”处购得的，用于自己吸食和贩卖。
上述证据，已经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
综上，上诉人邓正荣共贩卖毒品甲基苯丙胺四次，重13.32克；查获毒品甲基苯丙胺8.3745克，3，4-亚甲二氧乙基苯丙胺1.88克，含有甲基苯丙胺、二乙酰吗啡、3，4-亚甲二氧甲基苯丙胺、氯胺酮、咖啡因的液体40毫升。
关于邓正荣上诉提出的第一、二、三起事实不存在的意见。经查，证人周某辉证言证实2013年10月份，他三次用手机1315595****与邓正荣手机1897997****联系购买毒品，三次都是到邓正荣租住房祥景明珠1＊＊＊房以300元钱购买一套毒品（0.8克冰毒和0.09克麻果），并有二人手机通话记录证实，周某辉也辨认出本案被告人邓正荣就是在祥景明珠1＊＊＊房多次卖毒品给他的人，且与邓正荣在侦查机关供述相互印证。故邓正荣的上诉意见，与事实、证据不符，本院不予支持。
本院认为，上诉人（原审被告人）邓正荣违反国家对毒品品的管理制度，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。应依法惩处。邓正荣系以贩养吸，被缴获的毒品应认定为贩卖数量，但因其本人吸食毒品，应考虑其吸食部分，可酌情从轻处理。关于邓正荣提出的上诉意见，因与事实、法律不符，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 彭 竣
审 判 员 袁绍萍
代理审判员 刘 薇
二〇一四年十月二十八日
书 记 员 尹淑艳