福建省福州市晋安区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）晋刑初字第985号
公诉机关福州市晋安区人民检察院。
附带民事诉讼原告人马某甲，男，回族，个体户，户籍地住址：甘肃省临夏县，现暂住福州市晋安区。系本案被害人。
委托代理人陈敬、李佳丽，福建创元律师事务所律师。
代理权限：特别授权。
被告人马某乙，男，籍贯：重庆市石柱县，土家族，小学文化程度，无固定职业，住重庆市石柱县。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年7月14日至重庆市石柱土家族自治县公安局下路派出所投案，并于当日被寄押于重庆市石柱土家族自治县看守所，2014年7月18日被刑事拘留，2014年8月21日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
辩护人暨委托代理人林荣，福建福民律师事务所律师。
福州市晋安区人民检察院以晋检诉刑诉（2014）1682号起诉书指控被告人马某乙犯故意伤害罪，于2014年11月14日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人马某甲向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。福州市晋安区人民检察院指派代理检察员刘娟出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人之委托代理人陈敬、李佳丽，被告人马某乙及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
福州市晋安区人民检察院指控：
2014年7月6日晚22时许，被告人马某乙和郎某甲、郎某乙、“剑平”、周某、邱某某（均另案处理）在福州市晋安区鼓山镇诸葛烤鱼店吃夜宵时，因郎某甲停放电动车与隔壁马家拉面店的被害人马某甲发生争执，在争执过程中，郎某甲先用酒杯扔被害人马某甲未中，接着被害人马某甲持拖鞋冲向郎某甲，被告人马某乙、郎某甲见状最先持啤酒瓶冲上前，被告人马某乙持啤酒瓶砸中被害人马某甲头部，被害人马某甲当场头部流血倒地，郎某甲等五人见状扔掉啤酒瓶逃走。经鉴定，被害人马某甲伤情为重伤二级。
针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据。
公诉机关认为，被告人马某乙结伙故意伤害他人身体，造成一人重伤，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人马某乙犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或减轻处罚。建议判处被告人马某乙四年以上至六年以下有期徒刑。
附带民事诉讼原告人请求判令被告人马某乙赔偿原告各项费用共计人民币419713.67元（以下币种均为人民币）。其中医疗费215077.86元，住院伙食补助3060元（102天＊30元），营养费20000元，伤残赔偿金123264元（30816元／年＊20年＊20%），精神抚慰金10000元，伤残鉴定费800元，护理费13784.81元（102＊49328元／365），误工费20001元（148天＊49328元／365），被抚养人生活费12726元（儿子马某丙20092.7＊4／12＊20%／2，女儿马某丁20092.7＊6＊20%／2），交通费1000元，后续治疗费待实际产生后再另行起诉，以上费用扣除被告人家属已支付的61800元。还应赔付357913.67元。
被告人马某乙对公诉机关的指控不持异议。
辩护人林荣提出以下辩护意见：1、本案的发生系双方人员民间琐事产生纠纷争执所造成的，双方均存在一定程度的过错。2、被告人马某乙的行为并非蓄意，系当时被害人手握一黑色东西冲到桌边，欲打人状时，马某乙才拿起桌上的空啤酒瓶砸过去，主观恶性较小。3、被告人马某乙于2014年7月14日，被告人马某乙至重庆市石柱土家族自治县下路派出所投案自首，到案后如实供述罪行。4、被告人马某乙家属已为被害人支付医疗费21800元，在审理中，还赔偿40000元，得到被害人的谅解，有一定的悔罪和赔偿行为。综上，被告人马某乙具有法定从轻、减轻的量刑情节，请求从轻处罚。
经审理查明：
2014年7月6日晚22时许，被告人马某乙和郎某甲、郎某乙、“剑平”、周某、邱某某（均另案处理）在福州市晋安区鼓山镇诸葛烤鱼店吃夜宵时，因郎某甲停放电动车与隔壁马家拉面店的被害人马某甲发生争执，在争执过程中，郎某甲先用酒杯扔被害人马某甲未中，接着被害人马某甲持拖鞋冲向郎某甲，被告人马某乙、郎某甲见状最先持啤酒瓶冲上前，被告人马某乙持啤酒瓶砸中被害人马某甲头部，马某甲当场头部流血倒地，郎某甲等五人见状扔掉啤酒瓶逃走。经鉴定，马某甲伤情为重伤二级。
2014年7月14日，被告人马某乙至重庆市石柱土家族自治县下路派出所投案，如实供述自己的罪行。
上述事实，被告人马某乙在开庭审理过程中亦无异议，且有到案经过、病历、情况说明；证人马某戊、陈某甲、练甲、邱某某、周某、陈某乙、陈某丙等人的证言；福州市公安局刑事科学技术研究所出具的榕公刑技法临字（2014）1050号临床法医学检验鉴定书；现场勘验、检查工作记录及现场照片、案发现场小区监控照片等证据证实，足以认定。
另查明：2014年7月6日晚22时许，附带民事诉讼原告人马某甲被殴打后被送福州市晋安医院，因病情较重，转诊福建省立医院。2014年7月7日至7月19日在福建省立医院重症监护室抢救，2014年7月19日转入普通病房住院治疗，同年10月29日出院，医嘱：继续治疗、择期行颅骨修补手术，加强康复锻炼、加强营养等，住院天数102天，医疗费215077.86元。2014年12月1日经福建正方圆司法鉴定所鉴定，马某甲为九级伤残，鉴定费人民币800元。
马某甲予2013年5月15日起至案发期间，租住在福州市晋安区店面经营兰州马家拉面馆。马某甲夫妻育有一子一女，儿子马某丙，女儿马某丁，均在原籍上学。
被告人马某乙及其家属先期赔偿马某甲医药费21800元。审理中，经本院调解，被告人马某乙及其家属又赔偿马某甲医药费40000元，得到马某甲的谅解。
以上事实，有病历、病历记录、出院小结、疾病证明书、住院收费票据、住院费用汇总清单、住院病人预缴金收据、司法鉴定意见书、店面租赁合同、福州鑫九洲物业管理有限公司出具的证明、房屋产权证复印件、户籍证明、身份证、调解笔录、收条及刑事谅解书等证据予以证实。
本院认为，被告人马某乙伙同同案人故意伤害他人身体，造成一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关的指控有事实和法律依据，罪名成立。被告人马某乙犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人马某乙赔偿被害人马某甲部分经济损失，并得到谅解，酌情从轻处罚。辩护人林荣关于本案系民间琐事产生纠纷造成，双方均存在一定的过错，被告人马某乙有投案自首情节，到案后积极赔偿被害人部分经济损失，具有一定的悔罪表现，有法定及酌定的从轻、减轻量刑情节的辩护意见予以采纳。
被告人马某乙对其犯罪行为造成他人的经济损失应当承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人马某甲诉请的医疗费215077.86元，双方没有异议，本院予以认可；诉请的住院伙食补助费3060元（102天＊30元），未逾法律规定，予以支持；诉请的营养费20000元，结合其病情及出院医嘱，本院予以支持；诉请的伤残赔偿金123264元，未逾法律规定，本院予以支持；诉请的伤残鉴定费800元，有鉴定文书及发票为证，本院予以支持；诉请的护理费13784.81元（102＊49328元／365），虽无医院出具证明，考虑其实际病情，确需专人护理，本院予以支持；诉请的误工费20001元（148天＊49328元／365），参照福建省上一年度住宿和餐饮业职工的平均工资33660元／年计算，误工时间计算至定残日前一天，共计148天，误工费确认为13648.44元；诉请的被抚养人生活费12726元（儿子马某丙，20092.7＊4／12＊20%／2，女儿马某丁，20092.7＊6＊20%／2），因被抚养人均生活在甘肃省农村，应根据马某甲的伤残等级，按照福建省上一年度农村居民人均纯收入标准11184.2元／年计算至十八周岁，马某甲承担一半的抚养责任，被抚养人生活费确认为7083.33元（马某丙为372.81元，马某丁为6710.52元）；诉请的交通费1000元，考虑其伤情较重及住院时间较长，本院予以支持；诉请的精神抚慰金10000元，缺乏法律依据，不予支持。附带民事诉讼原告人马某甲的各项经济损失为397718.44元，扣除已支付的61800元，未赔偿部分为335918.44元。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第六十七条第一款、第三十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告人马某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月14日起至2017年7月13日止）。
二、附带民事诉讼原告人马某甲的各项经济损失为397718.44元，扣除已支付的61800元，未赔偿部分为335918.44元，被告人马某乙对上述赔偿款承担连带赔偿责任，且应于判决生效后十日内付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人马某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 范晓玲
人民陪审员 张 辉
人民陪审员 严日成
二〇一五年三月二日
书 记 员 周严颖
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。