江门市蓬江区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）江蓬法劳初字第212号
原告：江门市宝德摩托车有限公司，住所地江门市。
法定代表人：倪惠军。
委托代理人：郑兰英，广东天高律师事务所律师。
被告：伍朝江，男，1955年3月22日出生，汉族，住重庆市大足县。
委托代理人：周新林，广东广能律师事务所律师。
原告江门市宝德摩托车有限公司诉被告伍朝江劳动争议纠纷一案，本院于2013年6月21日立案受理后，依法适用简易程序，于2013年8月15日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人郑兰英、被告伍朝江及其委托代理人周新林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：被告诉原告因解除劳动关系、劳动报酬、赔偿金、经济补偿金争议一案，蓬江区劳动人事争议仲裁委员会于2013年6月5日作出的蓬江劳人仲字（2013）0837号《仲裁裁决书》第二项裁决计算的时间及工资标准均有误。被告于2011年9月6日到原告处应聘并填写了入职表，当时双方约定试用期工资1100元，转正工资1300元，每月休息2天，每天工作8小时，三班倒，每月全勤奖50元，夜宵补贴80元，由于被告年龄接近退休且不�本地人，不买社保，每月20日左右发放上月工资。虽然双方当时没有签订书面劳动合同，但双方对上述约定并没有异议。2013年4月，被告因与保安队长有些矛盾，保安队长个人与其谈话，建议其辞职，被告误认为保安队长是代表原告与其谈话，就直接打电话给管理保安的韩部长，韩部长表示公司对其工作表现还是挺满意的，没有让其辞职的意思，不同意其辞职。所以，在被告向律师咨询后于4月25向韩部长再次提出辞工时，韩部长仍然没同意其辞工并继续挽留。被告继续工作到4月30日后就没上班，并通过邮寄方式递交辞工书，于5月8日申请仲裁。
原告认为不管是什么原因导致没有签订书面劳动合同，即使用人单位没有恶意，即使劳动者的合法权益没有受到损害，但《劳动合同法》赋予了劳动者请求双倍工资差额的权利，原告只得承担该法律责任。但根据广东省高级法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会《关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第14条第一款规定：“二倍工资差额的计算基数为劳动者当月应得工资，但不包括以下两项（二）未确定支付周期的劳动报酬，如一次性的奖金，特殊情况下支付的津贴、补贴等。”很明显，《座谈会纪要》将计算二倍工资差额的基数规定为“应得工资”而非“实得工资”或“所得工资”。本案中，被告转正后的工资为1300元，第三个月起又加了200元，工资为1500元，但每月全勤奖50元及夜宵补贴80元则应认定为“不确定支付周期的劳动报酬”，因全勤奖及夜宵补贴均是附支付条件的资金及补贴，不是约定必须支付的劳动报酬，所附条件即是劳动者当月没有请假前提及有上夜班的情形，如被告入职的第一个月因是6日开始上班，故未全勤，且夜班也未上足，所以当月没有全勤奖，夜�补贴也是按实计算的，由此可见被告对此是明知的，所以根据上述《座谈会纪要》的规定，被告每月应得工资为1500元，这130元不应作为计算二倍工资差额的计算基数。另，根据上述《座谈会纪要》第15条的规定，“用人单位应支付的二倍工资差额，从劳动者主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持。”本案中，被告在2012年4月25日口头向韩部长提出辞职时，只是提出因未与之签订劳动合同和没有购买社保而要求解除劳动关系，并没有提出二倍工资差额的请求，被告正式主张权利的时间是2013年5月8日起往前倒推一年，至2012年6月8日，按月计算的话，即被告请求二倍工资差额的时效为2011年10月6日至2012年9月5日，而依法可以得到支持的为2012年6月至2012年9月期间的二倍工资差额，故应该是4个月的二倍工资差额。
另，原告虽未为被告�买社保，但这是双方在建立劳动关系时就约定的，因被告入职时已56岁，且不是本地人，不可能再购买满社保规定的时间，即使购买了，到退休时也达不到享受退休金的条件，且被告本人每月也需缴纳一百多元社保费，故被告要求不买社保，原告同意了被告的要求。所以，没有购买社保不是原告单方的责任。故被告自动辞工，原告无需支付经济补偿金。另，原告支付二倍工资差额即是对用人单位未遵守《劳动合同法》的一种惩罚，带有惩罚性和补偿性，此时赔偿金和经济补偿金互相竞合，所以支付了赔偿金后就无需再支付解除劳动合同的经济补偿金。
综上可见，仲裁裁决原告应支付未签订劳动合同的另一倍工资为1630×5＋1630÷30×5＝8421.67元是错误的，应该是1500×4＝6000元。另，因被告主动提出辞工，即使原告再三挽留，被告也要坚持辞工，故原告也无需支付经济补�金。原告不服劳动仲裁裁决而依法提起诉讼，是恳请法院在保护法律赋予劳动者的权利的同时，也依法保护用人单位的合法权益。
故提起诉讼，请求判决确认因未签订书面劳动合同而应支付的另一倍工资差额为6000元。
原告在举证期限内向本院提交的证据有：1、营业执照复印件1份；2、企业组织机构代码证复印件1份；3、入职表原件1份；4、工资台账打印件1份；5、仲裁裁决书1份；6、送达回证1份。
被告答辩称：第一，广东省高级法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会《关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》不是法律，也不是行政法规，不具有法律效力，不能作为审理案件的依据。而且被告的加班费、夜宵补助都是每月每天正常发放的，津贴或补助不是特殊情况的津贴或补贴，所以被告每月工资中的130元不应该扣除。第二，仲裁裁决书关于被告的双�工资的计算标准是合法合理的，计算时间也是准确的，我方同意仲裁裁决书的计算双倍工资的内容。第三，因为原告没有为被告购买社保，被告申请解除劳动关系并要求支付经济补偿，经济补偿金与双倍工资是不同的名称，补偿的前提条件也不同，不存在互相竞合的关系。所以被告提出该两项主张是合法合理的。综上，请求法院支持被告的提出的三项主张。另外，根据仲裁裁决书裁决的第三项是终局裁决，不属于本案的审理范围，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告在举证期限内没有向本院提交证据。
经审理查明：被告于2011年9月6日入职被原告从事保安工作，原告没有与被告签订劳动合同，也没有为被告参加社会保险。被告的工资通过银行转账发放，不需要签收，从入职第3个月开始，被告每月休息2天、每天工作8小时，月工资为1630元。2013年4月25日，被告以未签订劳动合同及未参加社保为由书面向原告申请辞职，并通过快递方式邮寄辞工书，但原告未签收。被告工作至2013年4月30日，从2013年5月1日开始没有上班。被告于2013年5月8日向江门市蓬江区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、江门市宝德摩托车有限公司支付经济补偿金3260元；2、2011年10月7日至2013年4月30日未签订劳动合同的双倍工资30970元；3、2013年4月工资1630元。仲裁期间，被告申请撤回“支付2013年4月工资1630元”的请求。2013年6月5日，仲裁委作出《仲裁裁决书》，裁决如下：一、确认伍朝江2013年4月30日与江门市宝德摩托车有限公司解除劳动关系；二、江门市宝德摩托车有限公司应在裁决生效之日起三日内支付伍朝江2012年4月至同年9月5日期间未签订劳动合同的另一倍工资8421.67元，驳回伍朝江超出裁决数额部分的请求。三、江门市宝德摩托车有限公司应在裁�生效之日起三日内支付伍朝江解除劳动关系的经济补偿3260元。
庭审期间，原告对仲裁委查明的事实表示确认，被告对工资有异议、对查明的其他事实表示确认。被告在仲裁期间请求2013年4月30日终止与原告的劳动关系，原告对此没有异议。
本院认为，本案是劳动争议纠纷。被告在仲裁期间请求2013年4月30日终止与原告的劳动关系，原告对此没有异议，本院对双方无争议的事实予以确认。
关于原告应否支付被告2011年10月7日至2013年4月30日期间未签订劳动合同的双倍工资的问题。应分段处理：第一，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算”，被告于2013年5月8日申请仲裁，且未能有效举证存在仲裁时效中断、中止情形，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”，被告应承担举证不能的不利后果，因此，对2012年4月之前的二倍工资请求，已超过法定时效，本院不予支持。第二，根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第十四条规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”，被告于2011年9月6日入职，原告一直未与其签订劳动合同，故从2012年9月6日起双方视为已订立无固定期限劳动合同，原告无需再支付被告2012年9月6日起的二倍工资，即原告无需支付2012年9月6日至2013年4月30日期间二倍工资。第三，对被告2012年5月至同年9月5日期间二倍工资的问题，根据《劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起�一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”，由于原告未与被告签订劳动合同，故原告应支付被告2012年5月至同年9月5日期间的二倍工资。原告已支付被告该期间的一倍工资，故仍应支付该期间未签订劳动合同的另一倍工资6791.67元（1630×4＋1630÷30×5），对原告提出应按每月1500元计算另一倍工资的主张，于法无据，本院不予支持。
关于原告应否支付解除劳动关系的经济补偿。原告主张支付赔偿金之后无需支付经济补偿，二倍工资和经济补偿两个请求互相竞合，经济补偿不应得到支持。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算”、《劳动�同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”、第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，经济补偿与二倍工资不存在竞合的情况，由于原告未为被告参加社会保险，原告应支付被告解除劳动关系的经济补偿3260元（1630×2），对原告提出无需支付经济补偿的意见，于法无据，本院不予采纳。
依照《中华人民共和国�动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、确认被告伍朝江2013年4月30日与原告江门市宝德摩托车有限公司解除劳动关系。
二、原告江门市宝德摩托车有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告伍朝江2012年5月至同年9月5日期间未签订劳动合同的另一倍工资6791.67元。
三、原告江门市宝德摩托车有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告伍朝江解除劳动关系的经济补偿3260元。
四、驳回原告江门市宝德摩托车有限公司的诉讼请求。
如不按本判决指定期限支付上述款项，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元减半收取5元，由原告江门市宝德摩托车有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定的期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。
审判员 刘素兰
二〇一三年九月五日
书记员 何顺长