福建省尤溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）尤刑初字第137号
公诉机关尤溪县人民检察院。
被告人池某某（曾用名：池某丁），男，出生于福建省三明市，，汉族，初中文化，农民，住福建省三明市。因涉嫌非法制造枪支罪、敲诈勒索罪于2013年9月18日被尤溪县公安局刑事拘留，同年10月25日被依法逮捕。现羁押于尤溪县看守所。
尤溪县人民检察院以尤检公刑诉（2014）87号起诉书指控被告人池某某犯诈骗罪、非法持有枪支罪，于2014年5月12日向本院提起公诉。本院受理后，适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭进行审理，在审理过程中，因被告人池某某对公诉机关指控事实提出异议，当庭决定本案转为普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。尤溪县人民检察院指派代理检察员潘飞龙出庭支持公诉，被告人池某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
尤溪县人民检察院指控：
1、诈骗罪
2013年8月26日，被告人池某某对林某甲谎称有人雇佣杀手准备杀害被害人林某乙，并让林某甲转告被害人林某乙近期要注意点。之后，被告人池某某谎称池某甲就是杀手“疯子”，以及杀手去广西买枪回来后被其劝服等事，并将寄放在池某甲处的2支左轮式手枪拿给林某甲谎称是其从杀手处拿来的枪，要被害人林某乙垫付杀手买枪的钱及其他费用共十万元人民币。
2、非法持有枪支罪
2013年的一天，被告人池某某向他人购买了2支左轮式手枪，并于同年7月的一天，将用红色食品袋和手机盒包裹好的2支左轮手枪寄放在池某甲处。经三明市公安局物证鉴定所鉴定，该2支手枪是以火药为动力的枪支。
公诉机关在法庭上宣读、出示了有关证人证言、被害人的供述、辨认笔录、视听资料、鉴定意见、物证照片及相关书证等证据，认为被告人池某某采取虚构事实的方法，骗取他人财物，涉案金额达人民币十万元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应以诈骗罪追究其刑事责任；被告人池某某违反枪支管理规定，非法持有枪支2支，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条，应以非法持有枪支罪追究其刑事责任；同时提出被告人池某某已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂，其行为适用《中华人民共和国刑法》第二十三条，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人池某某判决宣告以前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款，应当数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人池某某在庭审中先是辩称其没有向林某乙要过钱，而后对起诉书指控其犯诈骗罪、非法持有枪支罪的犯罪事实供认不讳，并自愿认罪。
经审理查明：
1、诈骗罪
2013年8月26日，被告人池某某在尤溪县中仙乡街道与林某甲商谈二手空调买卖事宜时，向林某甲谎称：被害人林某乙（林某甲的老板）“吃了别人的钱”，有人雇佣杀手准备杀害被害人林某乙，该杀手还邀被告人池某某帮忙收集被害人林某乙的信息及购买枪支，但是被告人池某某没有答应，并让林某甲转告被害人林某乙近期要注意点。
同年9月3日，被告人池某某打电话给林某甲称该杀手前一天再次邀其一起杀害被害人林某乙，并让林某甲一定要把情况转告被害人林某乙。次日上午10时许，被害人林某乙在其办公室约见被告人池某某追问该杀手身份时，被告人池某某为了让被害人林某乙相信并从其身上获取钱财，便谎称去广西考察项目的朋友池某甲就是要杀害被害人林某乙的杀手“疯子”并将池某甲的电话号码报给被害人林某乙和林某甲，且称“杀手”已经拿着五万元左右的钱去广西买枪，并表示“疯子”会把200万的钱分一半给被告人池某某。同时被告人池某某还打电话告知池某甲近期不能接任何陌生来电。后来被告人池某某向林某甲等人表示其原意劝服“疯子”放弃杀害被害人林某乙并把枪支拿回来，但是要被害人林某乙垫付“疯子”去买枪的钱及其他费用共十万元人民币。同年9月17日上午，被告人池某某拿回寄放在池某甲那里的2支左轮式手枪，并对林某甲谎称“疯子”买枪回来后被其劝服放弃杀人并把枪交给他。被害人林某乙便让林某甲赶到被告人池某某家中确认枪支情况，要求被告人池某某将“疯子”的真实身份说出来，并将2支手枪和被害人林某乙及家人的照片、个人信息交给林某甲，才给付被告人池某某十万元。被告人池某某按林某乙要求将2支左轮式手枪及被害人林某乙的照片和个人信息交给林某甲后，把自己信用社的账号发到被害人林某乙手机。当日，林某甲携带枪支、照片及个人信息与被害人林某乙到尤溪县公安局报案。
2、非法持有枪支罪
2013年的一天，被告人池某某向他人购买了2支左轮式手枪，并于同年7月的一天，将用手机盒和红色食品袋包裹好的2支左轮手枪寄放在池某甲处。经三明市公安局物证鉴定所鉴定，该2支手枪是以火药为动力的枪支。
2013年9月18日凌晨，被告人池某某在尤溪县城关镇华天商务酒店被尤溪县公安局民警抓获。
涉案的左轮式手枪2支已被公安机关扣押。
上述事实，有经庭审举证、质证的书证户籍证明、到案经过、尤溪县公安局扣押清单、接受证据材料清单、被害人头像、个人信息照片、手机微信照片、通话记录照片、手机短信照片、存款明细账、手机通话记录、情况说明、证明、悔过书；证人林某甲、陈某甲、池某甲、苏某甲、蒋某甲、池某乙、池某丙的证言；被害人林某乙的供述；被告人池某某的供述和辩解；三明市公安局物证鉴定所明公刑鉴痕字（2013）68号《枪支、弹药鉴定书》；辨认笔录；视听资料；物证照片左轮式手枪2支等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人池某某以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，诈骗财物数额计人民币100000元，诈骗数额巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人池某某违反枪支管理规定，未经国家有关部门批准，擅自持有枪支二支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人池某某犯诈骗罪、非法持有枪支罪的罪名均成立。被告人池某某在诈骗他人财物过程中，已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞的，是诈骗犯罪未遂，可以减轻处罚。被告人池某某自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人池某某在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百二十八条第一款、第二十三条、第六十一条、第六十四条、第六十九条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、第二款第（二）项的规定，判决如下：
一、被告人池某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万元；被告人池某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年。决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月18日起至2017年9月17日止。罚金应在本判决生效的第二日起三个月内缴纳。）
二、扣押在案的左轮式手枪二支，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈其乐
代理审判员 王晓迟
人民陪审员 肖玉蓉
二〇一四年六月十一日
书 记 员 詹大欢
附相关法律及司法解释条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。