山东省东阿县人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）东刑初字第85号
公诉机关东阿县人民检察院。
被告人刘玉才，曾用名刘建东。因涉嫌诈骗罪于2012年5月7日被刑事拘留，同年6月1日被取保候审，同年6月21日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现羁押于东阿县看守所。
辩护人董洪民，山东春光明律师事务所律师。
东阿县人民检察院以东检刑诉（2012）85号起诉书指控被告人刘玉才犯盗窃罪，于2012年12月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年1月29日公开开庭审理了本案。东阿县人民检察院指派检察员宋伟出庭支持公诉，被告人刘玉才及其辩护人董洪民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
东阿县人民检察院指控，2011年10月至2012年4月，被告人刘玉才驾驶其吉利鲁m×××××黑色轿车，先后窜至昌邑、陵县等地，以给单位购物或发福利之名，采取事前电话联系商谈价格或少量购买获取被害人信任的方式，待被害人将粮油装车后，趁人不备开车逃离，盗窃被害人马某、刘某乙等人财物6次，所盗物品价值共计27005元。公诉机关当庭出示了有关证据，认为被告人刘玉才以非法占有为目的，趁人不备多次窃取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应当以盗窃罪追究其刑事责任，并建议本院在有期徒刑五年至七年的量刑幅度内对其量刑。
被告人刘玉才及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为刘玉才之行为不构成盗窃罪，应以诈骗罪追究其刑事责任。其辩护人并认为，刘玉才认罪态度好，部分退缴赃款，建议对其从轻处罚。
经审理查明，2011年10月16日11时左右，被告人刘玉才到潍坊市昌邑市天水市场西门北侧被害人马某经营的“天水粮油店”假装购买食用油，同被害人马某商量好价格后，马某在其存放食用油的仓库外，向被告人刘玉才开来的黑色吉利牌轿车后备箱内装了20箱香满园大豆油，孙某向刘玉才车内装了3箱香满园大豆油，装完之后马某离开仓库，被告人刘玉才趁孙某不备开车载着23箱香满园大豆油逃离现场。经鉴定，该23箱香满园大豆油价值4600元。
2011年12月16日7时20分左右，被告人刘玉才到德州市陵县被害人刘某乙经营的粮油店假装购买食用油，刘某乙向刘玉才停放在店外的黑色吉利牌轿车里装了23箱金龙鱼大豆色拉油后，刘玉才让刘某乙去开某，称自己去车里拿钱，刘玉才上车后趁刘某乙不备开车载着23箱金龙鱼大豆色拉油逃离现场。经鉴定，该23箱金龙鱼大豆油价值4945元。
2012年3月9日11时左右，被告人刘玉才到河北省沧州市东光县城区被害人王某经营的“绿宝粮油店”假装购买食用油，被害人将22箱口福牌大豆油装到被告人刘玉才停放在店外的黑色吉利牌轿车后，刘玉才说去车里拿钱，上车后趁被害人王某不备开车载着22箱口福牌大豆油逃离现场。经鉴定，该22箱口福牌大豆油价值3960元。
2012年4月19日20时左右，被告人刘玉才到德州市齐河县城区被害人孟某乙经营的“方山粮油店”假装购买食用油，被害人孟某乙的兄弟孟某甲往被告人刘玉才开来的黑色吉利牌轿车里装了5箱金龙鱼1：1调和油、5箱金龙鱼大豆油、10箱喜相汇大豆油、1箱喜相汇调和油，装完后刘玉才趁店外无人之机，上车后开车载着21箱食用油逃离现场。经鉴定，该21箱食用油价值4465元。案发后，被告人刘玉才退赔被害人孟某乙全部食用油款。
2012年4月25日6时左右，被告人刘玉才到滨州市沾化县城被害人王某甲经营的“国宏便民粮油店”，根据之前商谈的价格让被害人王某甲装食用油和米，王某甲向被告人刘玉才开来的黑色吉利牌轿车里装了10箱喜相汇大豆油、5箱喜相汇食用调和油、5箱天下五谷粗粮营养调和油、1袋东北大米（25kg）、1袋小米（25kg），被告人刘玉才趁被害人王某甲在店内开某之机，上车后开车载着上述物品逃离现场。经鉴定，上述物品价值4485元。
2012年4月28日20时左右，被告人刘玉才到聊城市东阿县县城被害人王某乙经营的“洪力粮油店”假装购买食用油，王某乙夫妇向刘玉才开来的黑色吉利牌轿车里装了12箱美食客大豆油和10箱美食客调和油，待王某乙夫妇进入店内准备再次搬油时，被告人刘玉才上车后开车载着22箱食用油逃离现场。经鉴定该22箱食用油价值4550元。
综上所述，被告人刘玉才驾驶其吉利鲁m×××××轿车，采取频繁更换手机号码，假借购买骗取被害人信任，待粮油装车后即驾车逃离的手段流窜作案6次，涉案物品价值共计27005元。上述物品，除盗窃的被害人王某乙的22箱食用油案发后被追回发还王某乙外，其余均销售给山东省庆云县经营文春粮油店的李某。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
书证某、发破案经过、抓获经过证明，2012年4月29日9时21分，被害人王某乙报案，东阿县公安局接警后进行侦查。2012年6月20日8时许，滨州市阳信县公安局刑警大队民警在阳信县大伟驾校将网上逃犯刘玉才抓获。到案后，刘玉才如实供述了在山东省聊城市东阿县、潍坊市昌邑市、德州市陵县、滨州市沾化县、德州市齐河县、河北省沧州市东光县盗窃粮油的事实。
2、扣押物品、文件清单证明，2012年6月20日，东阿县公安局扣押被告人刘玉才的妻子刘某甲持有的美食客一级大豆油12件和美食客花生芝麻调和油10件；同日扣押被告人刘玉才作案工具黑色吉利轿车一辆，车牌号鲁m×××××。
3、收到条、办案说明证明，被害人王某乙于2010年7月1日领回被盗的美食客大豆油12箱、美食客花生油10箱；被害人孟某乙收到被告人刘玉才的妻子刘某甲赔偿金4500元。东阿县价格认证中心鉴定本案涉案食用油价值时，对被害人孟某乙多计算1箱喜相汇调和油，价值215元，在涉案物品价格鉴定（认证）结论书中应去除该215元。
4、接受刑事案件登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、释放通知书、取保候审决定书证明，齐河县公安局于2012年4月19日对孟某乙被骗一案立案侦查，刘玉才因涉嫌诈骗罪于2012年5月7日被执行刑事拘留，因证据不足，于2012年6月1日被取保候审，同日释放。
5、户籍证明证实被告人刘玉才及被害人王某、王某甲、刘某乙、孟某乙、王某乙、马某的身份情况。
（二）鉴定意见
涉案物品价格鉴定（认证）结论书证明，东阿县公安局刑警大队委托东阿县价格认证中心对被告人刘玉才骗取的香满园大豆油、大米和小米等物品一宗的批量价格进行鉴定，鉴定总价值为27005元。
（三）辨认笔录及照片
被害人孟某乙、刘某乙、马某、王某、王某甲、王某乙的辨认笔录证明，侦查人员将包括被告人在内的12名不同男子的免冠照片无规则排列，被害人孟某乙、刘某乙、马某、王某、王某甲、王某乙均能正确指认出被告人刘玉才。
（四）证人证言某、证人孟某甲的证言证明，孟某甲系被害人孟某乙的弟弟，2012年4月19日晚上8点左右，孟某乙让孟某甲向刘玉才车后备箱、车座上共装了21箱油。装完关上车门后，孟某甲往店门附近走，当时孟某乙和她对象还有另一个串门的都在店里，接着孟某甲看见刘玉才上了驾驶座关上车门，把车发动起来就开走了。孟某甲没来得及拦车，之后孟某乙报了警。在此次盗窃食用油之前，刘玉才已经在孟某乙经营的方山粮油店购买过4箱食用油和5袋面粉。
2、证人刘某甲的证言证明，证人刘某甲系被告人刘玉才的妻子，在刘某甲家搜查出来的12件美食客一级大豆油、10件美食客花生芝麻调和油是刘玉才一天晚上开着车牌号为鲁m×××××的黑色轿车拉来的。
3、证人李某的证言证明，2011年4、5月份一个叫刘建东（刘玉才曾用名刘建东）的人开着一辆黑色轿车来到李某经营的文春粮油店卖食用油，李某以市场进价收了二十箱左右，当时给了刘建东大约3000元现金。继这次之后的一、二个月，李某在刘建东家东屋里拉了二、三十箱食用油，李某以每箱市场进价左右的价格给了刘建东四、五千元现金。除上述两次外，刘建东还主动联系李某来家里拉过3、4次食用油，最多的一次拉过大约50件。李某总共买了刘建东170箱左右的食用油，有金龙鱼、口福、美食客、喜相汇等牌子，总共付给刘建东30000元左右的货款。刘建东的手机号经常换，李某没记他的手机号。
（五）被害人陈述某、被害人马某的陈述证明，2011年10月6日11点20分左右，一个男青年开着一辆车牌号是京p×××××的黑色轿车来到店里，说是要买食用油，在放食用油的仓库外，马某向该男子轿车后备箱里装了20箱香满园食用油，接着孙某又给该男子装了库里剩下的3箱食用油。装完油之后，该男子没结账就开车向南跑了，马某也没追上，接着就报了警。
2、被害人刘某乙的陈述证明，案发四五天前，一个男的在刘某乙经营的粮油门市部要了5箱大豆色拉油，当时结了账。2012年12月15日，该男子打电话说要25箱大豆色拉油。次日7点这个男的开一辆黑色轿车来到门市部，一共装在他车上23箱金龙鱼大豆色拉油，共价值5014元。装完油之后，这个男的让刘某乙开某，自己说去车里拿钱。刘某乙开完发票出门发现车和人都不见了，往什么方向跑的也不知道。过了一会，这个人打来电话说去拿钱，让等一会，之后再给他打电话打不通了。他的手机号是152××××1470
3、被害人王某的陈述证明，2012年3月9日上午11点半左右，一名男子开着一辆黑色轿车来到王某的门市要22箱口福牌食用油，王某就把这22箱大豆油全部搬到了他的轿车上。搬完后，那个男子让给他写个收据，他去车里拿钱。王某回到屋里开票的时候，听见外面汽车启动的声音，出门一看那个男的开着车跑了，当时车速非常快，追也没追上就报警了。这22箱口福牌大豆油，每箱4桶，每桶5升，共计价值4400元。在这次案发之前，该男子来过王某的门市两次，购买了10箱油，留的手机号是183××××0976。
4、被害人孟某乙的陈述证明，案发前几天，一个男子在其店内买了3箱喜相汇大豆油，5袋好利来面粉，当时互留了联系方式。2012年4月19日晚上20时35分左右，该男子开着一辆黑色轿车来到店里，孟某乙让孟某甲给他装了5箱金龙鱼大豆油、5箱金龙鱼1：1调和油，10箱喜相汇大豆油，然后他又让装2箱喜相汇调和油，孟某甲给他装了1箱。这样后车座上装了14箱油，后备箱装了6箱，副驾驶位置装了1箱，价值4500元。装上油之后，该男子钻进驾驶室，开车向北跑了。孟某乙立马给他打手机，接通之后，他说：“我把棉袄落饭店了，我一会儿回去。”后来电话再也打不通，孟某乙就报案了。他的手机号是182××××6360。
5、被害人王某甲的陈述证明，2012年4月25日早晨5点半左右，一男子开着一辆黑色吉利轿车来到王某甲的店里，两人把10箱喜相汇大豆油（5升）、5箱喜相汇食用调和油（5升）、5箱天下五谷粗粮营养调和油（5升）、1袋东北大米（25公斤）、1袋小米（25公斤）装在他车上，总计价值4605元。在屋里算好帐后，该男子让把价格写高点，他说上车去拿钱。王某甲透过店门的玻璃看见他进了驾驶室，然后把驾驶门关上。就在王某甲低头打算改账单的时候，听见了发动轿车的声音，刚走到门口，就看见那辆车加上油门往南跑了。王某甲开车去追也没追上，就报了警。该男子跑后没有给王某甲打过电话，给他打电话提示无法接通。他的手机号是134××××2496。
6、被害人王某乙的陈述证明，2012年4月27日下午3点左右，一男子说单位上需要25箱食用油，当时店里没有这么多，王某乙就给他专门进货。28日晚上8点多，该男子开着一辆黑色帝豪车过来拉货，给他装了12箱美食客豆油和10箱美食客调和油后，想再进屋里给他搬油，刚进屋，就听到外面轿车加油门的声音，赶紧出来一看，发现买油的开着轿车向西跑了，王某乙就跑着往西追也没追上，给他打电话也打不通。这些食用油价值5000元左右。他的手机号是183××××8108。
（六）被告人供述和辩解
被告人刘玉才的供述与以上证据证明的事实一致。
本院认为，被告人刘玉才以非法占有为目的，趁人不备多次秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪。东阿县人民检察院指控事实清楚，罪名成立。诈骗罪，主要是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取公私财物，数额较大的行为。行为人使用上述方法，使公私财物的所有人或保管人信以为真，从而将公私财物“自愿”交给行为人，这种“自愿”并不是财物所有人或保管人的内心真实意思表达，而是在犯罪人的有意的引导下做出的错误行为。本案中，被告人刘玉才冒充单位工作人员，以给单位食堂购物或发福利之名，事前电话联系商谈价格、数量，甚或少量购买骗取被害人信任，被害人认为买卖成交“自愿”将粮油装车，但并没有将财物转移给被告人占有的意思表示，被害人在等待刘玉才付款时财物仍在被害人控制之下。刘玉才对财物的非法占有，是通过制造假象，以欺骗手段为掩护，秘密窃取的，而不是因为其虚构购买粮油的事实而使被害人陷入错误的认识，自愿交付给刘玉才的。所以，被告人刘玉才之行为不构成诈骗罪。秘密窃取是指行为人采用自认为不会被财物的所有者、保管者、经手者觉察的方法暗中窃取财物。被告人刘玉才在粮油装车后虚构让被害人开某，自己去车内拿钱等事实，让被害人形成心理误区，放松警惕，从而使自己有可乘之机在短时间脱离被害人的正常可控范围，而使粮油置于自己的非法占有之下。所以刘玉才以非法占有为目的，秘密窃取他人粮油的行为构成盗窃罪。故被告人刘玉才及其辩护人关于刘玉才之行为系诈骗罪的意见本院不予采纳。庭审中，被告人刘玉才对其基本犯罪事实如实供述，对犯罪事实所触犯的罪名持有异议，其对行为性质的辩解不影响其认罪态度，可以从轻处罚。被告人刘玉才因盗窃被害人王某乙的食用油被抓获后，如实供述了本人的其他盗窃事实，可从轻处罚。鉴于部分涉案款物已被追回发还被害人，可对其酌予从轻处罚。对被告人的其他非法所得应予追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘玉才犯盗窃罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年6月20日起至2017年11月23日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人刘玉才的非法所得17990元继续追缴，作案工具鲁m×××××吉利轿车一辆予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省聊城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵艳丽
审 判 员 麻荣俊
代理审判员 石海燕
二〇一三年三月十一日
书 记 员 吴 放