连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2015）港商初字第529号原告伏广爱。委托代理人徐继明，南京化学工业有限公司连云港碱厂律师事务所律师。委托代理人石宝来，南京化学工业有限公司连云港碱厂律师事务所律师。被告乔文道。被告魏绪跃。被告江苏东巨建筑工程有限公司，住所地连云港市赣榆区赣马镇驻地。法定代表人韩宝周，总经理。原告伏广爱诉被告乔文道、魏绪跃、江苏东巨建筑工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年5月19日立案受理后，依法由代理审判员刘广侠适用简易程序公开开庭进行了审理。原告伏广爱及其委托代理人石宝来、被告乔文道到庭参加诉讼。被告魏绪跃、江苏东巨建筑工程有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。现已审理终结。原告伏广爱诉称，被告乔文道与被告魏绪跃从2014年4月起从原告伏广爱处购买混凝土用于连云港老街工程建设。截止至2014年11月，两被告共购买原告混凝土价值1033120元，实际支付货款59300元，对剩余的440120元货款虽经原告多次催要，两被告均以种种理由推拖，不予支付。两被告对每次欠款都与原告约定了违约计算方法，其中2014年4月到2014年8月期间为每次逾期付款一日，按照欠款总额20%计算违约金，2014年11月期间为每次逾期付款一日，按银行同期贷款利息的四倍支付违约金。被告江苏东巨建筑工程有限公司对被告一与被告二欠的债务行为自愿承担担保责任。为维护原告合法权益，请求判令被告一、二给付货款440120元及违约金（48960元从2014年5月16日至实际给付之日止，44460元从2014年5月22日至实际给付之日止，131340元从2014年5月24日至实际给付之日止，65700元从2014年5月31日至实际给付之日止，13100元从2014年6月5日至实际给付之日止，18480元从2014年6月7日至实际给付之日止，29160元从2014年6月8日至实际给付之日止，64800元从2014年6月10日至实际给付之日止，332140元从2014年7月5日至实际给付之日止，97700元从2014年7月25日至实际给付之日止，33840元从2014年8月24日至实际给付之日止，58680元从2014年9月26日至实际给付之日止，18000元从2014年10月1日至实际给付之日止，76765元从2014年12月2日至实际给付之日止，按银行同期贷款利率4倍计算），被告三承担连带偿还责任，三被告承担本案的诉讼费。后原告将违约金的诉求变更为以440120元为基数按中国人民银行同期贷款基准利率四倍从2014年11月31日起计算至三被告实际给付之日止。被告乔文道辩称，共购买原告混凝土1033120元货款是事实，之前已付593000元不存在违约金，剩余440120元存在违约。老街工程是我自己做的，和被告魏绪跃没有关系，他是介绍人，欠款是我欠的，不是被告魏绪跃欠的。违约金过高，要求予以调整。被告魏绪跃未出庭应诉，亦未提交书面答辩状。被告江苏东巨建筑工程有限公司书面答辩状称，担保是事实，愿意承担担保责任，违约金过高，要求调低，违约金要求从起诉之日起计算。要求付款给予一定的宽限期，我们积极到建设单位追要工程款。经审理查明，2014年4月15日，被告乔文道、魏绪跃（需方）与原告伏广爱（供方）签订《商品混凝土买卖合同》，合同就混凝土强度等级、数量、单价、金额、供货时间、交货方法、结算依据、付款方式及期限、质量要求、技术标准、验收方式及其他权利、义务进行了约定。自2014年4月15日至2014年11月1日，原告伏广爱与被告乔文道就混凝土款进行对账并向原告出具欠条14张，金额共计1033120元。该14张欠条中，2014年4月到2014年8月期间的13张欠条为每次逾期付款一日，按照欠款总额20%计算违约金，2014年11月期间的一张欠条为每次逾期付款一日，按银行同期贷款利息的四倍支付违约金，到期日为2014年11月30日。其中被告魏绪跃在2014年4月23日、2014年4月23日、2014年4月23日、2014年4月30日、2014年5月4日、2014年5月6日出具的6张欠条上签字确认，欠款金额共计322040元。截至起诉前，被告共向原告付款593000元，其中2014年5月3日付款75000元，2014年5月22日付款110000元，2014年5月23日付款80000元，2014年6月11日付款50000元，2014年6月19日付款40000元，2014年7月23日付款48000元，2014年8月27日付款50000元，2014年10月16日付款100000元，2014年12月20日付款40000元。2014年8月24日，被告江苏东巨建筑工程有限公司向原告伏广爱出具担保协议一份，内容为：“乔文道、魏绪跃连云港老街工程使用伏广爱混凝土款所有债务有江苏东巨建筑工程有限公司负责担保。”被告江苏东巨建筑工程有限公司在担保人处盖章，韩品周在担保人处签字。上述事实，有原告伏广爱提供的借条、对账单、收据及当事人陈述在卷予以证实。本院认为，原告伏广爱、被告乔文道、魏绪跃签订的《商品混凝土买卖合同》系其真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，依法成立并生效，对原、被告具有约束力，两被告应按照约定按时给付货款。截至起诉前，两被告尚欠原告货款440120元，已构成违约。原告诉请两被告给付货款440120元符合合同约定及法律规定，本院依法予以支持。原、被告合同中未约定清偿顺序，按照法律规定，被告的给付不足以清偿对同一债权人所负的数笔同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务，故被告只有2014年4月15日、2014年4月23日的欠款按时偿还，其余还款均超过还款期限，应承担违约责任。因违约金约定过高，本院酌定以440120元为基数从最后一次欠款到期次日起按照中国人民银行同期贷款利率三倍计算至被告实际给付之日止，对原告主张的违约金，部分予以支持。被告江苏东巨建筑工程有限公司对被告乔文道、魏绪跃的上述债务自愿承担担保责任，系其真实意思表示，依法成立并生效，担保协议未约定保证方式，按照法律规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。法律规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。现担保协议未约定保证方式及担保范围，货款到期，两被告乔文道、魏绪跃未按照约定履行给付剩余货款义务，故被告江苏东巨建筑工程有限公司应当承担连带偿还货款440120元及违约金的担保责任。被告乔文道辩称老街工程是乔文道自己做的，和被告魏绪跃没有关系，他是介绍人，欠款是乔文道欠的，不是被告魏绪跃欠的，乔文道未就其主张向法庭提交证据予以证实，原告不予认可，本院认为，合同的签订主体为被告乔文道、魏绪跃（需方）和原告伏广爱（供方），合同未约定货款的结算需乔文道、魏绪跃共同签字确认，原告按照合同约定向被告供货，被告乔文道对欠款予以确认，亦认可原告所供混凝土均用于老街工程，两被告应共同向原告给付剩余货款，故对其辩称本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《中华人民共和国担保法司法解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告乔文道、魏绪跃于本判决生效之日起十日内共同偿还原告伏广爱货款440120元及违约金（以440120元为基数从2014年11月31日起至两被告实际给付之日止按中国人民银行同期贷款利率三倍计付）。二、被告江苏东巨建筑工程有限公司对被告乔文道、魏绪跃的上述债务承担连带偿还责任。案件受理费7900元，由三被告共同承担（原告已预交，三被告在给付上述款项时一并给付原告）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费7900元。连云港市中级人民法院开户行：农行连云港市苍梧支行营业部，帐号：44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。代理审判员  刘广侠二〇一五年六月十六日书 记 员  俞 莎法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。（二）《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。（三）《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。（四）《中华人民共合国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。