上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0104民初4091号
原告上海韩泰轮胎销售有限公司，住所地上海市�汇区。法定代表人李秀日，董事长。委托代理人屈建军，上海融力律师事务所律师。被告成都好运轮胎有限公司，住所地四川省成都市。法定代表人龙金波，职务不详。被告龙金波。被告杨玉梅。被告马玉辉。原告上海韩泰轮胎销售有限公司(以下简称韩泰公司)诉被告成都好运轮胎有限公司(以下简称好运公司)、龙金波、杨玉梅、马玉辉买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年6月13日公开开庭进行了审理。原告委托代理人屈建军到庭参加诉讼。四被告经本院公告传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。原告韩泰公司诉称，其与被告好运公司签订《特约经销合同书》，约定由被告好运公司销售原告轮胎，被告龙金波作为连带保证人，对被告好运公司所拖欠原告的货款、违约金、律师费、法院费用等承担连带保证责任。合同签订后，原告又与被告好运公司、杨玉梅签订抵押担保合同，被告杨玉梅同意以其名下位于成都市青羊区德盛路XXX号XXX栋XXX单元XXX楼XXX室房产就被告好运公司对原告所负债务承担抵押担保责任；同时，原告还与被告好运公司、杨玉梅、马玉辉签订抵押担保合同，被告杨玉梅、马玉辉同意以其名下位于成都市武侯区火车南站西路XXX号XXX栋XXX单元XXX楼XXX号房产就被告好运公司对原告所负债务承担抵押担保责任。2015年10月30日，原告向被告好运公司出具《往来账款核对函》，被告好运公司确认拖欠货款2,370,022.95元(人民币，下同)。之后，原告为被告好运公司处理了部分三包胎等费用3,328.98元，截至2016年1月31日，被告好运公司尚拖欠原告货款2,366,693.97元。经原告多次催讨未果，根据诉争合同约定，若被告好运公司逾期付款，则需每日按照未付款项金额的万分之八支付违约金，并承担律师费。现原告韩泰公司诉至法院，请求判令：1、解除双方之间签订的《特约经销合同书》；2、被告好运公司支付货款2,366,693.97元；3、被告好运公司支付逾期付款违约金(以2,366,693.97元为基数，按每日万分之八的计算标准，从2015年11月1日起计算至判决生效之日止)；4、被告好运公司支付律师费75,545元；5、被告龙金波对被告好运公司的上述债务承担连带担保责任；6、若被告好运公司不能履行上述还款义务，要求对被告杨玉梅名下位于成都市青羊区德盛路XXX号XXX栋XXX单元XXX楼XXX室房产行使抵押权并对抵押房产不足以清偿的部分承担连带保证责任；7、若被告好运公司不能履行上述还款义务，要求对被告杨玉梅、马玉辉名下位于成都市武侯区火车南站西路XXX号XXX栋XXX单元XXX楼XXX号房产行使抵押权并对抵押房产不足以清偿的部分承担连带保证责任。被告好运公司、龙金波、杨玉梅、马玉辉均未到庭应诉答辩。经审理查明，2015年1月，原告韩泰公司(甲方)与被告好运公司(乙方)及担保人被告龙金波各方之间签订《特约经销合同》一份。主要约定，乙方负责销售甲方生产或提供的产品；合同自从2015年1月日至年月日间双方一般对本合同不作修改和变动，在合同期满后双方对合同没有异议的，应当继续顺延执行本合同；如果一方书面提出对本合同条款进行调整和修改的，双方应当重新签订合同或者以补充合同/协议等方式确认权利和义务，重新签订的合同如果双方没有特别约定的，重新签订的合同不能覆盖和取代本合同的权利和义务；甲、乙双方经相互协商确定本合同期内的销售目标，但甲方对于乙方的销售目标确定具有最终决定和调整权利；如双方无法就销售目标协商一致，应以甲方指定的目标为准；如果双方未书面订立年度销售目标，则乙方不能享受该年度甲�的销售奖励金政策，同时甲方有随时解除合同权利；当乙方不能完成其任一月度、季度或年度销售目标时，甲方有权直接在同一销售区域内设立两个以上的特约经销商、取消相关的销售奖励金、单方面决定终止合同；甲、乙双方就销售目标达成的协议，作为合同的附件同本合同具备同等法律效力；所有货款及因履行本合同发生的乙方应支付甲方其他款项均应以银行现金转账方式支付至甲方开立的公司账户内，以其他方式支付，应取得甲方的事先书面同意；乙方应当在提货前付清全部货款，甲方给予乙方账期的，乙方应在账期内付清全部货款，A.如果甲方物流系统开票日是每月的1-15日，则账期截止日为次月的15日；B.如果甲方物流系统开票日是每月的16-30日(或31日)，则账期截止日为次月的30日(或31日)；如果乙方未能在上述账期内偿还货款，甲方享有以下权利：A.超过�期未偿还完毕所欠货款的，甲方有权停止发货；B.本合同签订后，如果乙方累积三次发生超过账期未偿还货款，甲方有权解除合同；销售奖励的性质为甲方给乙方的销售支援，并非乙方销售甲方货物甲方必须支付的对价；甲方给予乙方的销售奖励只能通过乙方向后从甲方采购的货物中进行折让或者甲方提出的其他方式处理，具体由甲方确定；如果销售终止(包括乙方停止向甲方购买产品、甲方停止供货以及合同解除或终止等)，则乙方剩余未处理的奖励金将不得要求甲方支付；除甲方同意外，乙方不得要求将销售奖励金和欠付甲方货款进行抵扣处理；乙方向甲方提出质量赔偿要求的期限为，自甲方售出产品之日起壹年内或产品生产之日起叁年之内；乙方申请理赔必须先向甲方返还有质量瑕疵的轮胎，且经过甲方书面确认存在质量问题后，才能理赔。诉争合同同时约定�保证人愿以本人的全部财产为乙方欠甲方所有债务提供连带保证担保。连带保证担保金额包括但不限于所涉及以下约定全部债务、逾期付款违约金，以及违约的全部责任；保证期限为，自本合同项下所涉及全部债务清偿期届满之日起两年；在保证期内，保证人将对乙方所欠甲方一切债务承担连带清偿责任。关于违约责任，合同约定乙方应在双方约定的货款支付期限内付清货款，若乙方逾期付款，则乙方每日需按应付而未付款项金额的万分之八向甲方支付违约金。逾期付款违约金从甲方给予的账期届满次日起算，如果双方对账期存在争议或者甲方取消给予乙方账期的，逾期违约金从甲方开具的发票记载的日期起算；乙方发生违约事项后，还应当承担甲方为实现债权所发生的一切费用包括但不限于差旅交通费、律师费用、拍卖费用、评估费费用、鉴定费、工商机关的查档费用、变卖费用和诉讼费用；乙方拖欠甲方货款超过三十天时，甲方有权解除合同；合同解除或终止时，乙方丧失甲方给予的包括销售奖励金在内的所有权利并不得要求任何赔偿，乙方及其保证人应立即向甲方付清包括往来账款在内的一切债务；等等。被告好运公司、龙金波在乙方及担保人一栏盖章、签字确认。2015年8月20日，原告韩泰公司(甲方)与被告好运公司(乙方)又签订了《特约经销合同》一份，合同主要条款与前述《特约经销合同》一致，不再赘述。合同还约定本合同签订前甲乙双方已经签订有效的《特约经销合同书》，则本合同是原合同的延续和修改补充，与原合同具有同等法律效力。本合同的签订不影响为原合同所作的连带保证或者抵押效力。等等。被告好运公司在合同落款处盖章。另查明，2015年8月20日，原告韩泰公司(乙方)与被告杨玉梅、马玉辉(甲�)及被告好运公司(丙方)共同签订《抵押担保合同》一份，主要约定甲方愿意以其名下位于成都市武侯区火车南站西路XXX号XXX栋XXX单元XXX楼XXX号房产为丙方所欠乙方全部款项、逾期付款利息、违约金及乙方为实现上述债权、抵押权所花费的一切费用(包括但不限于差旅交通费、律师费用、拍卖费用、评估费费用、鉴定费、工商机关的查档费用、变卖费用和诉讼费用)等提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记手续，债权数额为1,030,000元；债权确定期间为2015年8月20日至2016年12月31日期间内签订的特约经销合同书；丙方在还款期限届满，尚未还清其所欠乙方之全部债务，又未能与乙方达成延期履行合同的，乙方可以行使抵押权，即乙方无须征得甲方同意，即可采用折价、变卖、拍卖等方式处理该抵押物，并从所得价款中优先受偿，甲方则放弃一切诉权及抗辩权；处分该抵押物所得的价款若有剩余金额的，乙方应交还甲方；若不足抵押所担保债权数额的部分，乙方有权向丙方另行追索并由甲方保证清偿。等等。被告杨玉梅、马玉辉及被告好运公司在合同落款处签字、盖章。同日，原告韩泰公司(乙方)还与被告杨玉梅(甲方)及被告好运公司(丙方)共同签订《抵押担保合同》一份，主要约定甲方愿意以其名下位于成都市青羊区德盛路XXX号XXX栋XXX单元XXX楼XXX室房产为丙方所欠乙方全部款项、逾期付款利息、违约金及乙方为实现上述债权、抵押权所花费的一切费用(包括但不限于差旅交通费、律师费用、拍卖费用、评估费费用、鉴定费、工商机关的查档费用、变卖费用和诉讼费用)等提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记手续，债权数额为1,030,000元；债权确定期间为2015年8月20日至2016年12月31日期间内签订的特约经销合同书；合同主要内容与前述�抵押担保合同》一致，不再赘述。被告杨玉梅、好运公司在合同落款处签字、盖章。又查明，2015年10月31日，原告韩泰公司出具《往来账款核对函》，并交被告好运公司确认。主要内容为，截止2015年10月31日，被告好运公司尚欠往来账款2,370,022.95元。庭审中，原告称其为被告好运公司处理了部分三包胎，价值为3,328.98元，这部分金额应在总货款中予以扣除，故截至2016年1月31日，被告好运轮胎尚拖欠原告韩泰公司货款2,366,693.97元。还查明，因被告好运公司一直未支付货款，2016年1月29日，原告韩泰公司为维护自身合法债权，与上海融力律师事务所签订《聘请律师合同》一份，并支付了律师费75,545元，且出具了增值税发票。审理中，本院向被告好运公司、龙金波、杨玉梅及马玉辉的联系地址多次投递司法快递均无人签收，故本院依法向四被告通过公告送达本案起诉状副本�开庭传票等，该公告刊登在2016年3月9日人民法院报G44版面上，自公告之日起，经过60日即视为送达。以上事实，除有当事人陈述外，另有2015年签订的两份《特约经销合同书》、《往来账款核对函》、两份《抵押担保合同》、《聘请律师合同》、上海增值税专用发票、庭审笔录等为证。以上证据均已核实原件，本院予以采信。本院认为，原、被告各方于2015年签订的两份《特约经销合同书》，系当事人的真实意思表示，各方均应按约履行合同义务。本案诉争《特约经销合同书》中虽明确约定“乙方拖欠甲方货款超过三十天时，甲方有权解除合同”，但原告韩泰公司未就合同解除事宜以书面形式正式函告好运公司，故本院认定以2016年5月8日诉状副本送达之日即公告期满之日为合同解除日；其次，原告韩泰公司已按约履行了合同义务，被告好运公司至今未付货款实属违约�理应按照诉争合同的约定支付拖欠货款及违约金；又因，被告龙金波作为诉争《特约经销合同书》的保证人，向原告韩泰公司提供保证担保，自愿为被告好运公司与原告韩泰公司之间的债务承担连带保证责任，故原告要求被告龙金波对被告好运公司的上述债务承担连带保证责任，于法有据；同时，被告杨玉梅、马玉辉同意以其名下位于成都市武侯区火车南站西路XXX号XXX栋XXX单元XXX楼XXX号及被告杨玉梅名下位于成都市青羊区德盛路XXX号XXX栋XXX单元XXX楼XXX室的两处房产向原告韩泰公司提供最高额抵押担保，债权数额为1,030,000元，并办理了抵押物登记，该抵押合同已生效。故在被告好运公司未能履行还款义务时，原告有权依据《抵押担保合同》处置抵押物，所得价款在1,030,000元的最高额抵押担保范围内优先受偿，超出债权数额部分归抵押人所有，不足抵押担保债权数额�分由被告好运公司继续清偿并由相关抵押人承担连带保证责任；再次，诉争《特约经销合同书》中明确约定违约一方应承担实现债权费用，且原告韩泰公司支付的律师费未高于相关行业收费标准，本院亦予以支持。审理中，被告好运公司、龙金波、杨玉梅、马玉辉经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，视为自愿放弃诉讼权利。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条第二款、第九十七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、原告上海韩泰轮胎销售有限公司与被告成都好运轮胎有限公司签订的2015年度《特约经销合同书》于2016年5月8日解除；二、被告成都好运轮胎有限公司于本判决生效�日起十日内支付原告上海韩泰轮胎销售有限公司货款2,366,693.97元；三、被告成都好运轮胎有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海韩泰轮胎销售有限公司违约金(以本判决第二项确定的债务金额为基数，按每日万分之八的标准计付，从2015年11月1日起计算至判决生效之日止)；四、被告成都好运轮胎有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海韩泰轮胎销售有限公司律师费75,545元；五、被告龙金波对本判决第二、三、四项确定之付款义务承担连带清偿责任；被告龙金波承担上述连带清偿责任后，有权向被告成都好运轮胎有限公司追偿；六、被告成都好运轮胎有限公司届期不履行本判决第二、三、四项付款义务的，原告上海韩泰轮胎销售有限公司可以请求人民法院拍卖、变卖被告杨玉梅、马玉辉名下位于成都市武侯区火车南站西路XXX号XXX栋XXX单元XXX楼XXX号的抵押物，以拍卖、变卖该抵押物所得价款在1,030,000元的最高额抵押担保范围内优先受偿；抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告杨玉梅、马玉辉所有，不足部分由被告成都好运轮胎有限公司清偿并由被告杨玉梅、马玉辉承担连带清偿责任，被告杨玉梅、马玉辉就该不足部分承担连带清偿责任后，有权向被告成都好运轮胎有限公司追偿；七、被告成都好运轮胎有限公司届期不履行本判决第二、三、四项付款义务的，原告上海韩泰轮胎销售有限公司可以请求人民法院拍卖、变卖被告杨玉梅名下位于成都市青羊区德盛路XXX号XXX栋XXX单元XXX楼XXX室的抵押物，以拍卖、变卖该抵押物所得价款在1,030,000元的最高额抵押担保范围内优先受偿；抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告杨玉梅所有，不足部分由被告成都好运轮胎�限公司清偿并由被告杨玉梅承担连带清偿责任，被告杨玉梅就该不足部分承担连带清偿责任后，有权向被告成都好运轮胎有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27,550元，诉讼保全费5,000元，公告费600元，合计33,150元，由四被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 唐国平
人民陪审员 毛静芳
人民陪审员 陆新星
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 万冯沁
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合�，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十三条第二款当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，�可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。