辽宁省丹东市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）丹行终字第00043号
上诉人（原审原告）于冰，女，1983年6月19日出生，满族，农民。
上诉人（原审第三人）于兆国，男，1953年6月7日出生，满族，农民。
二上诉人的共同委托代理人于勇，男，1976年4月24日出生，满族，农民。
被上诉人（原审被告）凤城市林业局，住所地凤城市凤凰城区邓铁梅路126号。
法定代表人：杨明，系该局局长。
委托代理人马凤侠，男，1958年7月5日出生，汉族，系凤城市林业局职员。
委托代理人王毓凯，男，1964年2月17日出生，汉族，系凤城市林业局职员。
上诉人于冰、于兆国因林业行政处罚一案，不服凤城市人民法院（2013）凤行初字第00018号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人于冰、于兆国的共同委托代理人于勇，被上诉人凤城市林业局的委托代理人马凤侠、王毓凯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审根据原告、被告举证并经庭审质证认定，1998年12月1日，凤城市蓝旗镇蓝旗村民委员会与第三人于兆国依法签订了《林地有偿使用合同》书一份，其合同主要条款为：甲方（蓝旗村委会）将坐落在蓝旗村五组，小地名为棋盘地（又名抓鳖地），林地面积为10亩，有偿转让给乙方（第三人于兆国）使用，乙方向甲方交纳有偿使用费陆佰元，使用期为三十年，自1998年12月1日起至2028年12月1日止。合同签订后，由第三人于兆国一直经营管理至今。2010年5月原告于冰欲养殖肉鸡需要筹建鸡棚时，便找到其伯父于兆国，经于兆国同意后，原告在其林地内新建养鸡大棚及生活附属设施，共占用林地面积为1.5亩。2013年3月林业局接到群众举报后，开始立案调查和现场勘验，勘验结果为：于冰在蓝旗镇蓝旗村棋盘地10林班31小班建养鸡大棚，经GPS测量占林地1.5亩。2013年4月15日，被告向原告依法送达了林业行政处罚先行告知书和林业行政处罚听证权利告知书，在送达上述法律文书时，由被告单位工作人员王毓凯、王吉、邢宝诚和其下属单位蓝旗林业站工作人员王长林、倪成才等一行五人亲自送达到原告，但原告拒绝在送达回证上签名和捺印。被告单位的工作人员并当场进行了录像并刻制了光盘一碟，该录像在庭审中进行了播放，确认上述文书已经送达。2013年4月19日，被告凤城市林业局作出凤林罚决字（2013）第06号林业行政处罚决定书，认定：于冰于2010年5月，在蓝旗镇蓝旗村棋盘地（10林班31小班）内，擅自建养鸡大棚及用于生活附属建筑物，占用林地1.5亩，使用至今。上述行为及事实有本人陈述、证人证言、现场照片等证据为证，于冰的行为已构成违法，并依照《中华人民共和国森林实施条例》第四十三条第一款的规定，作出如下处罚：一、责令限期恢复原状；二、罚款人民币9990.00元。原告于冰对处罚决定不服，于2013年5月9日向凤城市人民政府申请行政复议，2013年8月1日，凤城市人民政府作出凤政复议（2013）3号行政复议决定书，该复议决定书依法维持了被告凤城市林业局作出的凤林罚决字（2013）第6号林业行政处罚决定书。原告对此不服，向法院提起行政诉讼。
原审法院认为，《中华人民共和国森林法实施条例》第十七条规定，需要临时占用林地的，应当经县级以上人民政府林业主管部门批准。临时占用林地的期限不得超过两年，并不得在临时占用的林地上修建永久性建筑物；占用期满后，用地单位必须恢复林业生产条件。第四十三条一款又规定：未经县级以上人民政府林业主管部门审核同意，擅自改变林地用途的，由县级以上人民政府林业主管部门责令限期恢复原状，并处非法改变用途林地每平方米10元至30元的罚款。原告于冰在蓝旗村棋盘地所建养鸡大棚及附属生活设施所占用的是林地，是第三人于兆国于1998年12月1日承包的集体所有的林地，而并非耕地。原告于冰在筹建养鸡大棚前，并未依照法律规定，向其县级以上人民政府林业主管部门申请或批准，其行为属于擅自占用林地，应当受到行政处罚。被告凤城市林业局作出的林业行政处罚决定书事实清楚，证据确凿，处罚适当，程序合法，适用法律法规正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第一项之规定，判决维持被告凤城市林业局于2013年4月19日作出的凤林罚决字（2013）第06号林业行政处罚决定书。案件受理费50元，由原告于冰承担。
上诉人于冰、于兆国上诉称，原审判决认定事实错误，适用法律不当，程序违法。请求撤销原审判决，依法改判或发回重审。
被上诉人凤城市林业局答辩称，被上诉人作出的凤林罚决字（2013）第06号林业行政处罚决定书事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人凤城市林业局向原审法院提交的证据材料有：第1号证据为林业行政处罚立案登记表，用以证明案件来源及立案过程。第2号证据为询问于冰笔录，用以证明所建鸡棚事实经过。第3号证据为询问于兆国、于勇笔录两份，用以证明于冰在林地内所建鸡棚。第4号证据为勘验笔录、GPS测量记录、位置图及现场照片一组，用以证明上诉人于冰占用林地1.5亩建鸡棚。第5号证据为林地有偿使用合同书、林地有偿使用登记表、林地位置平面图一组，用以证明于兆国承包经营的林地。第6号证据为凤城市蓝旗镇林业站林地情况说明，用以证明蓝旗村10林班31小班均为林地。第7号证据为视听资料一盘，用以证明送达法律文书的过程。被上诉人向原审法院提交的法律依据有：1、《中华人民共和国森林法实施条例》，用以证明处罚依据。2、《中华人民共和国行政处罚法》，用以证明处罚的理由和当事人享有的权利。
上诉人于冰向原审法院提交的证据材料有：第1号证据为林业行政处罚决定书，用以证明被上诉人处以上诉人于冰责令限期恢复原状及罚款的行政行为违法。第2号证据为林业行政处罚告知通知书、听证权利告知书送达回证，用以证明送达回证上的见证人为被上诉人所属单位的工作人员，见证违法。第3号证据为行政复议申请书，用以证明上诉人于冰对处罚不服已申请复议。第4号证据为行政复议答辩书意见通知书，用以证明行政复议机关要求被上诉人提交答辩意见。第5号证据为行政复议答辩书，用以证明认定上诉人于冰占用林地认定事实错误。第6号证据为林地有偿使用合同书，用以证明上诉人于冰建鸡棚的土地，是于兆国的承包地。第7号证据为上诉人于冰询问笔录一份，用以证明上诉人于冰占用的土地自1998年前是自家开荒的土地，之后一直耕种农作物，不是林地。第8号证据为于勇询问笔录，用以证明上诉人于冰占用的土地自1998年前是自家开荒的土地，之后一直耕种农作物，不是林地。第9号证据为于冰占地建鸡棚位置图，用以证明上诉人于冰占用的土地自1998年前是自家开荒的土地，之后一直耕种农作物，不是林地。第10号证据为行政复议决定书和送达回证，用以证明行政复议机关维持被上诉人行政处罚决定，并依法送达了行政复议决定书。第11号证据为转包协议书、照片，黄金良证实、关东翰的证实，蓝旗镇新发村证实，关成飞证明，蓝旗村委会证实，马玉堂证实，非法占用林地说明一组，用以证明上诉人于冰建鸡棚用地不是林地，是耕地。
上述证据均已随案移送本院。
经审查，本院认定被上诉人向原审法院提交的证据，能够证明上诉人于冰在上诉人于兆国承包的林地内建养鸡大棚及生活附属设施，占用林地面积为1.5亩。上诉人向原审法院提交的证据，不能证明上诉人于冰建鸡棚占用的土地不是林地。原审法院认证正确。
本院根据本案的有效证据认定的事实与原审一致。
庭审辩论中，各方当事人围绕本案的争议焦点即被上诉人作出的凤林罚决字（2013）第06号林业行政处罚决定有无事实根据，适用法律是否正确，程序是否合法，对该处罚决定及原审判决的合法性进行了辩论。各方当事人的辩论观点与其上诉和答辩观点一致。
本院认为，依据《中华人民共和国森林法》第十条之规定，被上诉人作为县级以上地方人民政府林业主管部门，具有作出被诉具体行政行为的职权依据。《中华人民共和国森林法实施条例》第四十三条一款规定，未经县级以上人民政府林业主管部门审核同意，擅自改变林地用途的，由县级以上人民政府林业主管部门责令限期恢复原状，并处非法改变用途林地每平方米10元至30元的罚款。本案中，被上诉人提供的证据足以证明上诉人未经林业主管部门批准，占用1.5亩林地建养鸡大棚及生活附属设施，违反上述规定。被上诉人依据《中华人民共和国森林法实施条例》之规定，对上诉人作出涉案处罚决定，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，处罚幅度适当。至于上诉人提出的“涉案土地是耕地”的观点，因无证据证明其主张，本院不予采纳。综上，上诉人的上诉请求无事实根据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人于冰、于兆国共同负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 莉
审 判 员 仲莉宇
代理审判员 孙 军
二〇一四年三月十八日
书 记 员 王海鹰