河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民四终字第00608号
上诉人（原审被告）：杜勇信。
上诉人（原审被告）：河北山田房地产开发有限公司。住所地：元氏县长春路长邮胡同*号。
法定代表人：杜勇信，该公司执行董事。
以上二上诉人委托代理人：吴小平，河北冀人律师事务所律师。
以上二上诉人委托代理人：李阳，河北冀人律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：钱峰。
委托代理人：张伟，河北光显律师事务所律师。
上诉人杜勇信、河北山田房地产开发有限公司（以下简称河北山田公司）为与被上诉人钱峰因民间借贷纠纷一案，不服河北省元氏县人民法院（2014）元民一初字第01134号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员赵勇担任审判长，审判员于英、陈丽娜参加评议的合议庭进行了审理，代书记员王浩担任本案记录。本案现已审理终结。
原审法院查明：钱峰与周群系夫妻关系。2011年4月14日，杜勇信借钱峰人民币378万元，并出具借条一份，约定利息按月2分利息（按每月2%）计算，并由河北山田公司作担保。此后，钱峰之妻周群分别于2011年4月14日17时57分、18时00分和18时01分先后三次通过网上银行给杜勇信汇款150万元、150万元和78万元，三笔共计378万元。杜勇信借款后未偿还本金，只偿还了部分利息（利息已偿还至2014年9月13日）。上述事实有：借条一份，网上银行电子汇单三份、钱峰与周群的结婚证一份等证据在案予以佐证。
原审法院认为：债务应当清偿。在本案中，杜勇信借钱峰人民币378万元有杜勇信出具的借条为证，本案事实清楚，证据确实充分，故杜勇信应当偿还钱峰的借款本金378元及利息。因河北山田公司是杜勇信借钱峰本金378万元的保证人，虽然其作为保证人没有约定保证方式，但根据担保法的有关规定，河北山田公司应当承担连带责任保证。连带责任保证是指债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。据此，河北山田公司作为杜勇信借款的保证人，应当与杜勇信承担连带偿还钱峰借款本金378万元及利息的保证责任。因杜勇信和河北山田公司经该院传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，故应适用缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零一条、《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条、第二十一条第一款、第二十六条之规定，该院判决为：杜勇信、河北山田公司在判决书生效后5日内偿还钱峰本金378万元及利息（利息自2014年9月14日开始按借款本金378万元计算，每月2%利息，计算至判决执行完毕之日止），杜勇信和河北山田公司互负连带偿还责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39762元减半收取19881元，保全费5000元，共计24881元，由杜勇信和河北山田公司负担。
上诉人杜勇信和河北山田公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、本案并非属于借款合同纠纷，而应属于股东出资纠纷。2011年3月30日，杜勇信、钱峰和贾煜宣共同协商成立元氏县山田房地产开发有限公司（以下简称元氏山田公司），并签订了《组建房地产开发公司协议书》约定出资比例为杜勇信占58%的股份、钱峰占35%的股份、贾煜宣占7%的股份。钱峰的妻子汇入的378万元系钱峰为注册元氏山田公司履行的出资义务，并非杜勇信向钱峰的借款；二、河北山田公司不应承担担保责任。首先，钱峰投资的378万元为股权的出资款，并不是借款，因此并无担保依据。其次，根据公司法的相关规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议，在没有召开股东会的情况下，公司不能为公司股东提供担保；三、原审法院并未向杜勇信和元氏山田公司送达开庭传票以及相关证据材料，严重违反法定程序。请求二审法院撤销原判，依法改判或者发回重审。
被上诉人钱峰答辩称：一、双方当事人之间并非股东出资纠纷而是民间借贷纠纷；二、河北山田公司作为杜勇信担保人，主体程序都符合法律规定，河北山田公司依法应当承担担保责任；三、原审法院审理程序合法。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
本院二审查明：除原审法院查明的事实外，另查明，2011年3月30日，杜勇信（甲方）、钱峰（乙方）和贾煜宣（丙方）三人签订《组建房地产开发公司协议书》，主要内容为：一、组建新公司名称为元氏县山田房地产开发有限公司，由杜勇信、钱峰、贾煜宣三人共同出资组建，其出资比例为杜勇信占58%、钱峰占35%、贾煜宣占7%，由上述三人组成股东会，按持股比例行使表决权；二、新公司在组建之前由河北山田公司（杜勇信）与元氏县人民政府签订了“三关四街旧城改造项目投资意向书”及“三关四街旧城改造协议书”。……本项目经公司股东协商一致，同意开发本项目；三、股本金的投入，经股东会协商决定，新公司成立的注册资金定为1080万元，各股东在本协议签字后3个工作日内注册资金到账；……五、利润与亏损的分配：公司的净利润按照各自的实际出资比例进行分配，公司若发生亏损，三位股东按照实际出资比例承担责任；六、对于元氏县“三关四街旧城改造”开发项目因前期工作由河北山田公司（杜勇信）经过9个月的运作及投入了大量的人力、物力、财力，现经各股东讨论决定，同意由公司补偿甲方项目前期运作费用650万元人民币，此款分二次支付。另外同意以本项目所产生的净利润先提取6%支付给甲方，项目策划、招商、销售等的技术运作提取净利润3%给丙方，其余91%净利润再按三位股东的实际出资比例分配；七、董事、监事和总经理的产生及主要管理原则：董事会由甲方、乙方及丙方三人组成，甲方出任董事长兼法人代表，派出公司出纳一名，乙方出任总经理，派出公司主管会计一名，丙方出任常务副总经理，公司设监事一名，由股东会委派。……；八、资金的到位，第一次注册资金1080万元人民币若未能按时到账，影响公司的成立，违约方应赔偿20万元人民币给其他股东，如逾期超过三天未到账，则未违约方有权解除本协议。协议书还对其他事项作出了约定。同日，杜勇信（甲方）、钱峰（乙方）和贾煜宣（丙方）三人还签订了一份《协议书》，主要内容为：经甲、乙、丙三方友好协商，本着平等自愿、诚实信用的原则，经各方一致同意，就三人共同出资组建元氏县山田房地产开发有限公司并开发建设元氏县“三关四街”旧城改造项目的资金投入事宜，达成如下协议：一、甲方担保乙方投资的资金亏损风险，同时承担乙方投资的利息，利息标准按照每月两分计算；二、利息支付方式为：按照乙方实际投资的数额计算利息，第一次支付时间为前两个月届满支付一次，以后每三个月支付一次，直至乙方实际投资数额如数撤回为止；三、丙方作为担保人，对乙方投资款项和利息承担保证责任；四、上述利息，待日后上述项目股东分款时，首先在分给乙方的款中扣除，乙方按照其实际投资额所得的分款{（即项目利润×91%-利息）×乙方实际投资额所占股权比例35%}中的40%直接支付给甲方。上述两份协议书签订后，元氏山田公司至今也未设立。钱峰在河北山田公司支取过2011年4月份和5月份的工资，并签批过费用报销单。河北山田公司工商档案材料显示，河北山田公司是杜勇信一人出资2080万元于2010年10月设立的有限责任公司，公司股东至今未发生变更。
本院认为：双方当事人争议的焦点问题为涉案378万元是借款还是股东出资款、河北山田公司是否应当承担保证责任以及原审法院审理程序是否违法。
关于涉案378万元是借款还是股东出资款的问题。杜勇信和河北山田公司提供的《组建房地产开发公司协议书》、《协议书》等证据只能证明杜勇信、钱峰和贾煜宣三人达成了组建元氏山田公司的合意，但元氏山田公司至今也未成立，钱峰原本向元氏山田公司出资并取得元氏山田公司35%股权的合同目的并没有实现，现在钱峰既非元氏山田公司的股东，也非河北山田公司的股东，因此，杜勇信和河北山田公司关于涉案378万元系钱峰在元氏山田公司出资款的主张，因证据不足，本院依法不予采信。相反，杜勇信在收到钱峰378万元款项后向钱峰出具了借条，并按照约定向钱峰支付了2014年9月14日之前的借款利息，据此足以认定涉案378万元款项属于借款。
关于河北山田公司是否应当承担保证责任的问题。河北山田公司在杜勇信向钱峰出具的借条中以担保人的身份签章，其与钱峰之间的保证合同关系即成立。杜勇信和河北山田公司以河北山田公司为其股东杜勇信提供担保未经股东会决议为由主张保证合同无效，因河北山田公司为杜勇信一人出资设立的有限责任公司，该公司没有股东会，杜勇信即是该公司的法定代表人又是该公司的唯一股东，杜勇信以该公司名义作出的意思表示即代表公司也代表公司股东，故此，河北山田公司为杜勇信借款提供保证担保，并未违反法律强制性规定，该保证合同合法有效，河北山田公司依法应当承担保证责任。
关于原审法院审理程序是否违法问题。杜勇信和河北山田公司主张原审法院未向其送达开庭传票以及相关证据材料，严重违反法定程序。原审法院向杜勇信和河北山田公司依法送达了起诉状副本、开庭传票等法律文书，因河北山田公司工作人员拒绝在送达回证上签字，原审法院适用留置送达，并未违反民诉法的相关规定。
综上所述，上诉人杜勇信和河北山田公司的上诉请求，因缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。原审法院判决认定的基本事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费39762元由上诉人杜勇信和河北山田房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 勇
审 判 员 于 英
审 判 员 陈丽娜
二〇一五年六月十六日
（代）书记员 王 浩