广东省云浮市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）云中法刑二终字第71号
原公诉机关广东省新兴县人民检察院。
上诉人（原审被告人）余文廷，男，1979年6月30日出生，汉族，广东省郁南县人，大学本科文化，原新兴县人民检察院党组成员、政工科长，捕前任职于新兴县工商联合会，住新兴县。因本案于2013年8月16日被羁押，同年8月17日被刑事拘留，同年8月29日被逮捕。现羁押于新兴县看守所。
辩护人旷乐庄，广东环球经纬律师事务所律师。
广东省新兴县人民法院审理广东省新兴县人民检察院指控原审被告人余文廷犯敲诈勒索罪一案，于2014年5月30日作出（2013）云新法刑初字第149号刑事判决。宣判后，原审被告人余文廷不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年9月3日公开开庭进行了审理，云浮市人民检察院指派助理检察员吴锦明出庭履行职务，上诉人余文廷及其辩护人旷乐庄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：被告人余文廷于2008年5月16日开始任新兴县人民检察院党组成员、政工科长，至2013年8月15日被安排到新兴县工商联工作。被告人余文廷因负债累累急需用钱，而想到勒索梁某某财物。2013年8月13日9时多开始，被告人余文廷以1581175****的电话号码多次联系梁某某1390237****的电话号码，叫梁某某到其位于新兴县人民检察院的办公室；同日11时13分许，梁某某来到新兴县人民检察院找到被告人余文廷，被告人余文廷其后故意拿出其自编包括有“梁某某有贪污行为”等内容的举报信让梁某某看到，之后假称新兴县人民检察院将于近期调查举报信所反映的问题，是检察长交代其与梁某某讲可以帮梁某某摆平该举报信，但要求梁某某给其人民币80000元，否则梁某某就要于当天下午到新兴县人民检察院报到。被告人余文廷为让梁某某相信其所讲说话，还与梁某某一起到过检察长的办公室。梁某某因为害怕被告人余文廷利用其任职的新兴县人民检察院名义对其采取强制措施，而答应给钱被告人余文廷。当天下午17时多，被告人余文廷驾驶号码为粤WJC＊**的小型汽车来到新兴县人民政府内，收取了梁某某的现金30000元。同月14日至15日间，被告人余文廷以1581175****的电话号码多次联系梁某某1390237****的电话号码，催促梁某某给付余下的50000元。同月16日2时，梁某某就此向新兴县公安局报警。同月16日上午，被告人余文廷相约梁某某到新兴县人民政府内交付余下的50000元，新兴县公安局民警同时对现场实施了布控；同日10时05分许，被告人余文廷驾驶号码为粤WJC＊**的小型汽车来到新兴县人民政府内新兴县人民代表大会常务委员会办公楼门口处等候梁某某；同日10时19分许，梁某某上到号码为粤WJC＊**的小型汽车，将50000元交给被告人余文廷。随后，被告人余文廷欲即驾驶该车离开，在该车启动前行时，新兴县公安局民警当即表明身份将其抓获。新兴县公安局现场扣押到面额均为100元的人民币50000元及8500元、酷派牌D7295＋型手机1台（号码为1392714****）、OPPO牌F29型手机1台（号码为1581175****）、联想牌G480型笔记本电脑1台及其配件等物品。扣押到的人民币后已发还给梁某某，手机等物品则随案移送。
以上事实，有经原审庭审质证的以下证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证明梁某某于2013年8月16日2时许向新兴县公安局报警称，其被余文廷以帮忙处理举报信为由勒索80000元，并已于同年8月13日17时许交付了30000元给余文廷。新兴县公安局于同日对此立案侦查。
2、抓获经过，证明新兴县公安局根据掌握到余文廷相约梁某某在新兴县人民代表大会办公楼门前交付50000元的情况，于2013年8月16日10时30分许指派民警到达以上地点，待梁某某拿着一黑色塑料袋上了号牌为粤WJC＊**的皮卡车又下来后，该车启动前行时，上前截停该车并控制该车驾驶人余文廷。
3、户籍资料、新委组（2008）53号文件、新组干联字（2013）88号文件，证明：①余文廷于1979年6月30日出生，已达到指控犯罪的刑事责任年龄及其他身份情况。②余文廷于2008年5月16日任新兴县人民检察院党组成员、政工科长，于2013年8月15日被安排到新兴县工商联工作。
4、现场勘验笔录、现场平面图、现场照片、勘验视频，提取笔录、提取痕迹、物证登记表、扣押、发还、随案移送清单、扣押到的物品照片，证明：①现场位于新兴县新城镇象岗路1号的新兴县人民政府内停车场，中心现场位于一辆号牌为粤WJC＊**的日产牌小型汽车内。②在上述汽车内的副驾驶座上，发现一个黑色公文包，内有联想牌G480型笔记本电脑1台及其配件。在驾驶室中间的储物格上，发现黑色、红色塑料袋各1个，其中：黑色塑料袋内有5叠分别用橡皮筋捆绑的人民币，均为100元面额的纸币，共50000元；红色塑料袋内有2叠分别用橡皮筋捆绑的人民币，均为100元面额的纸币，共8500元。在驾驶室中间的储物格上，还发现有黑色皮套的酷派牌D7295＋型直板手机1台（号码为1392714****）；在驾驶室左车门的储物各内，发现银色的OPPO牌F29型直板手机1台（号码为1581175****）。以上物品均实物提取扣押，分别用物证袋保存，其中现场对提取到50000元及8500元人民币亦分别进行了清点及拍照，并书面记录了部分银码，包括有TH00459525、RS86626905、RS27939165、WF27155605等。③余文廷拒绝在扣押人民币的清单上签名，但在扣押其他物品的清单作持有人签了名。④号牌为粤WJC＊**的日产牌小型汽车的外部特征；扣押到的人民币具体银码及其他外部特征，已于2013年9月6日发还梁某某；其他物品已随案移送。
5、接受证据材料清单、照片、录像资料、说明，证明：⑴新兴县公安局于2013年8月19日从梁某某手机中提取到照片24张，对此制作成照片及光碟，其中光碟随案移送；人民币是100元面额，共3叠，装在外为黑色塑料袋，内为标有“麦加利（橙色）”字样的白色塑料袋内，部分人民币银码；能显示到银码的人民币与新兴县公安局在现场扣押到的8500元部分人民币的银码未有相符；该些照片电脑属性的修改时间为2013年8月13日17时10分至17分之间。⑵①梁某某于2013年8月17日向新兴县公安局提供了人民币视频，新兴县公安局对此制作成光碟并随案移送；人民币是100元面额及其银码，能显示到银码的人民币，包括新兴县公安局在现场扣押到的50000元部分人民币中。②新兴县公安局于2013年8月17日从梁某某手机中打印出照片10张，对此制作成照片及光碟，其中光碟随案移送；人民币是100元值额，共5叠，装在黑色塑料袋内，部分人民币银码，包括有TH00459525、RS86626905、RS27939165、WF27155605等；以上银码的人民币，包括新兴县公安局在现场扣押到的50000元部分人民币中。
6、手机信息照片、说明，证明新兴县公安局于2013年8月19日在扣押到余文廷号码为1581175****的手机中提取到短信息并进行了拍照。余文廷因参与赌博而负债，于2013年7月间开始受到他人多次追讨。
7、调取证据通知书、调取证据清单、视频资料，证明：⑴①新兴县公安局于2013年8月16日向新兴县人民检察院调取到该院通道2与通道7的监控视频。②梁某某于2013年8月13日11时13分进入新兴县人民检察院，于11时52分出现在该院四楼电梯口，余文廷随后也出现在监控画面中，于11时54分梁某某离开新兴县人民检察院。⑵①新兴县公安局于2013年8月16日向新兴县人民政府调取到通道1与通道5的监控视频。②粤WJC＊**的日产牌小型汽车于2013年8月13日17时16分02秒进入新兴县人民政府，于17时25分51秒离开。③粤WJC＊**的日产牌小型汽车于2013年8月16日10时05分45秒停靠在新兴县人民代表大会常务委员会办公大楼前；梁某某于10时19分09秒手拿黑色塑料袋走向粤WJC＊**的日产牌小型汽车，于10时19分24秒上到该车副驾驶位置，于10时21分10秒空手下车，粤WJC＊**的日产牌小型汽车同时启动前行；便衣警察于10时21分28秒截停粤WJC＊**的日产牌小型汽车，于10时21分39秒后控制驾驶人余文廷，并将该车倒退回在新兴县人民代表大会常务委员会办公大楼前停靠。
8、调取证据通知书、调取证据清单、通话清单，证明：电讯号码1392714****于2013年8月12日10时41分42秒主叫电讯号码1390237****并通话；电讯号码1390237****于同年8月13日17时04分53秒主叫电讯号码1392714****并通话；两电讯号码于同年7月1日至同年8月11日之间均没有过通话。电讯号码1390237****于2013年8月13日10时39分28秒、同年8月16日9时50分07秒、10时08分58秒、10时19分14秒主叫电讯号码1581175****并通话；电讯号码1581175****于2013年8月13日10时41分56秒、10时50分41秒、17时05分53秒、17时12分30秒、21时04分32秒、同年8月14日15时20分37秒、15时45分12秒、同年8月15日17时41分28秒、同年8月16日8时56分17秒、9时18分23秒、10时02分14秒、主叫电讯号码1390237****并通话。
9、接受证据清单、中国银行客户回单，证明：①黄某某于2013年8月18日向新兴县公安局提供一份中国银行客户回单。②黄某某于2013年8月16日从其在中国银行账号为0593885027354＊＊＊＊＊＊＊＊的存折中提取人民币50000元。
10、调取证据通知书、调取证据清单、银行卡交易记录，证明：①新兴县公安局于2013年8月21日向中国工商银行股份有限公司新兴支行调取到账号为45181076＊＊＊＊＊＊＊＊、622202202000＊＊＊＊＊＊＊＊的银行卡开户资料以及于2011年1月份至2013年8月份的交易记录。②号码为45181076＊＊＊＊＊＊＊＊、622202202000＊＊＊＊＊＊＊＊的银行卡均属余文廷；号码为622202202000＊＊＊＊＊＊＊＊的银行卡于2013年8月13日存入人民币10000元；号码为45181076＊＊＊＊＊＊＊＊的银行卡于2013年8月14日存入人民币8000元。
11、证人陈某某的证言，证明：①余文廷与陈某某是夫妻关系。余文廷有两台手机，其中一台电话号码为13927****＊＊，另一台电话号码不清楚。夫妻两人因新兴县新城镇育才南路＊＊号＊＊＊＊花园＊幢＊＊房欠银行按揭贷款十几万元，余文廷个人欠银行贷款有约30万元，陈某某个人欠银行贷款有5万元。余文廷向陈某某透露过，其还欠他人有十几万元，但陈某某不知道该些债务的具体情况。②陈某某不知道余文廷于2013年8月12日至16日间的行踪和是否带过现金回家。③余文廷家中老人于2009年开始患病，当时十分需要钱，其之后就开始赌博，但陈某某不知道其赌博的具体情况。④陈某某使用1382671****、1866676****两个电话号码，于2014年3月20日或21日曾到过相应的电信营运商欲查询两电话号码于2013年8月的通话记录，但被告知通话记录只保存6个月，故无果。警察邓某某于2013年8月21日下午16时至17时30分之间致电过陈某某，说余文廷有认罪倾向，但情绪波动很大，让律师去看看余文庭，看是否可以办理取保候审。
12、证人刘某某的证言，证明：①余文廷以被人追债、家人患病致经济困难为由，向刘某某借款多次，现尚欠借款127000元未还；部分借款有立借据，但借款人写的是刘某甲。刘某某自己经常致电或当面向余文廷追讨该笔借款，亦委托过刘某甲向余文廷追讨该笔借款，并叫刘某甲与余文廷说，若不还钱，就去余文廷单位找他；刘某甲后曾用刘某某的手机发过追债短信给余文廷，但不清楚内容。②新科达能畜牧机械厂于2013年2月6日向农商行借款80万元，刘某某与余文廷为以上借款的共同担保人。新科达能畜牧机械厂收到该借款后，余文廷就向该厂借走了20万元，依约其之后需每月偿还借款本息2800元给该厂，但其经常拖欠不还。③余文庭最后一次还款给刘某某是于2012年2月8日。
13、证人黄某某的证言，证明梁某某与黄某某是夫妻关系。梁某某于2013年8月13日14时许，致电要求黄某某取款30000元给他；黄某某因没有准备，后就向黄某甲借了30000元，并于15时许交给梁某某。梁某某于2013年8月16日6时许，又叫黄某某取款50000元给他，并说有人问他要钱；黄某某于同日8时50分到中国银行取款50000元，该款当时是用黑色塑料袋装着的，之后交给了梁某某，其又说是被人勒索。
14、证人黄某甲的证言，证明黄某某与黄某甲是姐弟关系。黄某某于2013年8月中旬的一天中午13时许向黄某甲借款30000元；该30000元为第五套人民币，面额均是100元。
15、证人李某某的证言，证明余文廷与梁某某于2013年8月13日11时许，一起来到李某某的办公室，期间大家谈过茶道、政协支持扶贫等工作问题。约10分钟后，余文廷就以李某某工作忙不便打扰太久为由催促梁某某离开。
16、证人陈某甲、林某某、曾某的证言，证明陈某甲、林某某、曾某均为新兴县公安局警察。三人于2013年8月16日10时许接到任务，到新兴县人民政府内抓捕在号牌为粤WJC＊**皮卡车上的犯罪嫌疑人；到场后，发现该车停靠在新兴县人民代表大会常务委员会大楼前，不久见一中年男子拿着黑色塑料袋上了该车，一会又空手下了车，之后该车便启动前行，于是就上前将该车载停，又见车上只有驾驶人一人，遂将其控制；经初步查问，该人是余文廷。其他侦查人员后到场对该车进行了搜查，提取到用黑色塑料袋装着的50000元、用红色塑料袋装着的8500元、手机2台、电脑1台等物品。
17、证人宋某某的证言，证明余文廷于2013年8月16日10时许，以1392714****的电话号码致电宋某某1392713****的电话号码，说在新兴县人民政府内被号牌尾数为4233的汽车挡住了去路，问该车是谁人的。宋某某告知是梁某某的。
18、被害人梁某某的陈述及辨认材料：⑴于2013年8月16日02时12分至05时40分在新兴县公安局的陈述及辨认材料，证明：①梁某某的电话号码是13902****＊＊，于2013年8月13日10时35分许见手机有电话号码为15811****＊＊的3个未接来电，就于10时39分回电，对方称是“阿廷”，要求梁某某马上到检察院，老板要见梁某某；“阿廷”于10时41分又以1581175****的电话号码致电梁某某，问到哪里；于10时50分再次以1581175****的电话号码致电梁某某，问到哪里，并要求不要给任何人打电话，直接到检察院7楼找他。梁某某于10时55分许到达检察院，后直接搭乘电梯到了7楼，余文廷就从办公室里开门出来说在这里，梁某某进入该办公室后，余文廷叫梁某某交出手机，到后面的办公室等他，梁某某到了后面的办公室后发现桌面上有一张A4纸，但缺少部分只有3／4大，上面写着“我要检举梁某某在机关事务局局长期间贪污国家钱财、虚开发票等腐败问题”等内容，但没有署名。梁某某看完以上检举信后，余文廷收回该检举信，用其手机大声播放音乐，并说梁某某的问题很严重，有很多人举报，否则就到检察院报到，老板现在办公室等梁某某，若不信可带梁某某到老板办公室；之后又两次交代梁某某，到了老板办公室不能说这个问题，不能说80000元的事，只能说六祖慈善会支持检察院扶贫的事；两人其后离开上述办公室，余文廷搭乘电梯，梁某某从楼梯步行分别来到4楼；梁某某来到4楼时，已见余文廷在李检办公室门口，进入李检办公室之前，余文廷再叮嘱不能说任何说话。梁某某在李检办公室先谈论了茶道等问题，而余文廷后就主动提出六祖慈善会支持检察院扶贫以及没有人报考检察院的问题，之后又以李检事多为由说要走；梁某某便与李检话别，离开检察院回了办公室。②梁某某于下午上班前致电妻子黄某某，叫其拿30000元；黄某某于15时许将用黑色塑料袋装着的30000元交给梁某某。梁某某此时已想到报警，但因此事尚未向领导汇报，又担心李检真是与余文廷合伙搞他，故决定先给付30000元以拖延一下余文廷。梁某某之后便拿出该30000元，发现里面还有一个淡黄色有“麦加利”字样的塑料袋装着，并将其中的10000元用手机拍了照，但此时因有同事回来，故未能对其余的钱进行拍照。梁某某于17时许，用手机致电余文廷1392714****的电话号码，问其怎么办；余文廷就要求等下，后用1581175****的电话号码回电，得知梁某某在单位后，就说他上来，其到时致电梁某某时不用接，直接下楼；余文廷于17时18分致电梁某某，梁某某就拿了30000元到楼下找到余文廷，见其驾驶号牌为粤WJC＊**的汽车（的士头）；梁某某上了该车后将该30000元放到档位后面处，并说筹不到这么多钱；余文廷说以后花多少钱都弄不好这件事情，要求梁某某抓紧时间，星期四给余下的钱。③余文廷用1581175****的电话号码于当天21时03分致电梁某某说，老板很开心。于同月14日15时44分致电梁某某说，到原来停车的地方；梁某某到场后，见余文廷仍然驾驶号牌为粤WJC＊**的汽车，就上了该车副驾驶座位处，余文廷要求梁某某抓紧时间筹钱，说老板星期五要回去，一定要拿到钱。于同月15日17时41分致电梁某某催促筹钱，梁某某将此次通话进行了录音。④梁某某理解余文廷所称的老板是检察长李某某。⑤梁某某在一组有10名男子正面免冠照片中辨认出余文廷。⑵于2013年8月16日14时10分至15时11分在新兴县公安局城南派出所的陈述，证明：①余文廷于2013年8月16日8时56分用1581175****的电话号码致电梁某某，催促交付余下的50000元。梁某某说正在开会，余文廷则说其在新兴县人民政府停车场等。梁某某于10时19分许，致电余文廷1581175****的电话号码，得知其仍在以上停车场后，将50000元用两个黑色塑料袋装着去到停车场，见余文廷仍然驾驶号牌为粤WJC＊**的汽车，就上了该车副驾驶座位处，将该50000元交给余文廷，聊了几句后就离开。警察随后将余文廷抓获。②梁某某两次交给余文廷的钱，均为100元面额。⑶于2013年8月18日16时57分至17时50分在新兴县公安局城南派出所的陈述，证明：梁某某没有贪污等不可告人的问题，但因余文廷说若不给80000元，就要其于当天下午到检察院报到，担心余文廷真是利用检察院对其采取强制措施，故心感害怕，也因此才会给予余文廷30000元；梁某某之所以先只给予余文廷30000元，目的是先稳住余文廷不对其采取强制措施，争取时间向领导汇报此事。⑷于2013年11月5日15时30分至16时01分在新兴县公安局城南派出所的陈述，证明：梁某某用手机将第一次交给余文廷的30000元，用手机拍了录像，再拍了照片，目的是固定证据。录像已交给了公安机关。⑸于2013年11月25日15时0分至59分在新兴县公安局刑事侦查大队的陈述，证明：梁某某第一次交给余文廷的30000元，用自己的HTC牌手机将部分钱进行了拍照；第二次交给余文廷的50000元，用自己的三星牌手机将部分钱进行了拍照；照片已交给了新兴县公安局，打印件经其签名确认。
19、被告人余文廷的供述和辩解：⑴于2013年8月21日15时30分至17时55分在新兴县看守所的供述和辩解、于19时13分至37分在新兴县看守所的供述和辩解及同步录音录像（以上提讯时间从2013年8月21日15时20分至19时45分，讯问人为邓某某、罗某，均为新兴县公安局警察）、于2013年8月21日的自述书：①余文廷因家人患病急需要钱，而住房每月要偿还贷款，同时还欠他人很多钱，故想到敲诈梁某某的钱财，便于2013年8月12日或13日上午9时多致电梁某某，叫其到余文廷在新兴县人民检察院的办公室。梁某某于约30分钟许来到，余文廷特意将一张用A4纸打印的匿名举报梁某某贪污的检举信放在桌面上让梁某某看到，后对梁某某说李检要对其进行调查，若能在当天下午给付80000元，余文廷就可帮忙摆平该问题；梁某某说可以考虑给80000元，同时答应与余文廷一起到李检办公室，余文廷要求梁某某到李检办公室后不要谈及此事，只谈论工作。余文廷与梁某某后一起到了李检办公室，大家谈论了六祖慈善会的扶贫工作问题，约半小时后离开，而梁某某亦直接离开了检察院。余文廷于当天17时多致电梁某某，要求给付80000元，之后驾驶一辆汽车（的士头）来到新兴县人民政府大院内，梁某某在车上将一个塑料胶袋装着的30000元交给余文廷，同时说一时间筹集不了那么多现金，余下的50000元会尽快给余文廷；余文廷答应后，梁某某就下车，余文廷亦离开。余文廷在之后两、三天时间里，与梁某某通了几次电话，向其催要余下的50000元，但梁某某以各种理由拖着不肯给付。梁某某于2013年8月16日9时许致电余文廷，说可以将余下的50000元给余文廷；余文廷因当时正在新兴县人民政府参会，于是就与梁某某约好在此交付50000元。余文廷后致电梁某某，叫其拿钱过来；梁某某开始说已经叫人去取款，后来又说那个人取不到钱，就叫另外的人取钱。余文廷期间一直在车内等梁某某；梁某某于10时20分许来到并上到余文廷的汽车副驾驶座的位置，将用两个塑料袋装着的人民币放置在驾驶座与副驾驶座中间的位置处，与余文廷说了几句话后就下了车。余文廷就驾车离开，行出约十几米时被便衣民警截停并将其抓获。②检举信的内容是余文廷编造并自己用电脑打印出来的，目的是让梁某某害怕，并愿意给付80000元给余文廷；余文廷已在梁某某离开检察院之后，回到办公室后，将检举信撕烂并丢弃。余文廷所称的李检是指新兴县人民检察院检察长李某某，其对此事完全不知情；冒用李某某的名义，目的是让梁某某信服，其才肯给付80000元给余文廷。余文廷使用两手机，号码分别是1392714****、1581175****，均使用过与梁某某联系。③已收取梁某某的30000元中大部分偿还给了刘某某，剩下的8500元在被抓获时，连同梁某某给付的50000元被公安机关一并扣押。④同步录音录像整个过程以一问一答的形成进行，期间余文廷神情平和，没有异常反应。两次讯问笔录均经其查阅后签名确认，并注明“以上记录我看过，和我讲的相符”等内容。⑵于2013年8月16日17时55分至19时16分、于同月17日12时20分至13时58分在新兴县公安局刑事侦查大队、于同日16时35分至16时50分在新兴县看守所的供述和辩解：余文廷因参会于2013年8月16日8时45分许，驾驶号牌为粤WJC＊**的日产牌汽车（的士头）来到新兴县人民政府内，因没有停车位而离开；梁某某此时致电余文廷，要求等等他，余文廷于是将车停靠在人大办公楼门前，期间致电过梁某某问是何事，其只说快过来了；余文廷就想离开，但被一辆号码尾数为“4233”的汽车挡住了路，致电问宋某某才得知是梁某某的车，故又致电梁某某，梁某某叫人开走了该车；余文廷后又继续将车停靠在人大办公楼门前等梁某某；梁某某后来手持一个黑色塑料袋上了余文廷汽车的副驾驶座，说“给你，早餐”，然后放到驾驶座与副驾驶座之间的位置处，一会儿就下了车；余文廷就启动汽车离开，但驶出几米就被便衣警察截停并被抓获。余文廷直到警察当面打开袋子时，才知道梁某某放下的东西是面额为100元的钱，连同其自己的钱经过清点共58500元。⑶于同月23日的自述书：警察邓某某、罗某于2013年8月21日15时至19时对余文廷进行审查时，诱惑余文廷说“只要余文廷能认罪、撇清与李检的关系、赔偿梁某某损失并赔礼道歉，公安机关在侦查阶段可以对余文廷取保候审，不会对余文廷执行逮捕，保住余文廷的工作”等，余文廷因此才作了有罪供述，但余文廷没有做过敲诈勒索的事。⑷于2013年8月16日21时59分至22时32分在新兴县公安局刑事侦查大队接受讯问的笔录，证明：余文廷在讯问中提出需要休息，侦查人员即终止了讯问。于2013年8月17日12时20分至13时58分在新兴县公安局刑事侦查大队接受讯问的笔录，证明：余文廷注明“在传唤期间，公安机关保障了我饮食和休息”。
对余文廷于2013年3月21日提出调取陈某某使用的电话号码13826****＊＊以及警察邓某某的手机的通话记录的问题。经查相关电讯营运商保存通话记录的时间为6个月，这也有陈某某的证言印证，现事实已无法收集该些证据。
对余文廷与其辩护人旷乐庄在庭审中还提出调取余文廷于2013年8月21日下午被审讯的提讯室的监控视频的问题。经查新兴县看守所提讯室的监控视频最长保存15天，这有该所出具的复函印证，现事实已无法收集该证据。
侦查机关于2013年8月21日下午两次对余文廷的讯问间隔期间解释为是余文廷的吃饭期间，经查余文廷于当天第一次被讯问完毕的时间为17时55分，确实已到了吃饭时间，侦查机关依法有保障犯罪嫌疑人饮食休息的权利，故侦查机关对两次对余文廷的讯问间隔期间为余文廷的吃饭期间的解释合情合理。
原审认为，被告人余文廷以非法占有为目的，采取要挟的方法，强行索取被害人梁某某财物人民币80000元，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪，论罪应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被害人梁某某给付人民币50000元予被告人余文廷时已经报警，公安机关亦为抓捕被告人余文廷进行布控，并现场将被告人余文廷抓获，故被害人梁某某给付被告人余文廷的该部分钱一直未脱离其控制，而被告人余文廷是因意志以外的原因未实际取得该部分钱，该部分犯罪应属未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚，对此予以从轻处罚。被告人余文廷被扣押的OPPO牌F29型手机是作案工具，依法应予没收。被告人余文廷敲诈勒索的财物除已发还被害人梁某某的人民币58500元外，余款人民币21500元依法应予以追缴，退赔给被害人梁某某。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（六）项、第四条、第八条的规定，判决：一、被告人余文廷犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金10000元。二、追缴被告人余文廷敲诈勒索违法所得人民币21500元，退赔给被害人梁某某。三、没收被告人余文廷的作案工具OPPO牌F29型手机1台。
上诉人余文廷上诉称，上诉人无罪。1、上诉人从来没有做过敲诈勒索梁某某的事。2、上诉人从来没有梁某某的犯罪证据和犯罪把柄。3、这是梁某某在报假案。4、八万元的定罪毫无根据。在上诉人车上扣押的8500元是余文廷的钱，有自己的指纹。
辩护人辩护称：1、被害人梁某某的陈述在重要情节上和其他证据存在重大矛盾，而且梁某某拒不出庭接受质证，其陈述不足采信。2、卷宗P263，由侦查人员签署的《说明》，成文日期署为2013年8月17日，这是本案在新兴县公安局立案的第二天。《说明》内容是办案民警从受害人梁某某的手机中打印的照片十张，原文内容有“详见证据卷P133-137”。经查，卷宗P24的形成时间是8月18日，也就是说，在8月17日这一天，案卷编码不可能编到第133页。很明显，这份《说明》是伪证。3、请二审法院支持上诉人、辩护人提出的非法证据排除。4、余文廷伪造的《举报信》，梁某某在报案笔录中说是“A4纸的4分之3大小”，余文廷8月21日的认罪供述说就是A4纸。两者明显不符。5、证人刘某某的证词和余文廷2013年8月21日的认罪供述存在明显冲突。6、余文廷庭前供述和辩解存在反复，庭审中不供认，被害人陈述、证人证词和其他证据相互矛盾，不能与余文廷庭前认罪供述相互印证。不能采信余文廷的庭前认罪供述。请求二审法院认定本案控罪证据不足，宣告余文廷无罪。即使对余文廷控罪成立，一审量刑也偏重，有违罪刑相适应的原则。
云浮市人民检察院出庭检察员认为：1、一审判决认定的犯罪事实清楚、证据确实、充分。2、一审判决定罪准确、量刑适当，且程序合法。3、上诉人余文廷上诉请求撤销原判，改判无罪的理由不足。上诉人上诉中认为一审判决认定的事实不清、证据不足，其本人没有敲诈勒索梁某某，遂要求二审改判无罪。经审查，证人陈某某等人的证言，被害人梁某某的陈述，抓获经过，相关视频等证据能够证明了余文廷敲诈勒索被害人梁某某的犯罪事实，证据客观、合法。具有关联性，事实清楚，上诉人的上诉理由不成立。综上，一审法院认定的上诉人余文廷犯敲诈勒索罪的犯罪事实清楚、证据确实、充分，定罪准确、量刑适当，且程序合法，建议维持一审判决。
经审理查明：原审认定上诉人余文廷犯敲诈勒索罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以认定。
1、关于上诉人余文廷是否构成敲诈勒索罪的问题。第一、敲诈勒索是指以非法占有为目的，对公私财物的所有人、管理人使用威胁或者要挟方法，强行索取数额较大的公私财物的行为。余文廷实施敲诈勒索事实，有余文廷于2013年8月21日15时30分至19时37分的两份笔录（含同步录音录像）以及自述书、被害人梁某某的陈述、证人黄某某、刘某某、林某某、曾某的证言、扣押清单、通话清单等证据予以证明，证据之间能相互印证，能形成完整的证据链，足以证实。
2、关于是否存在举报信的问题。余文廷在供述中陈述“将一张打印有匿名举报梁某某贪污的检举信的A4纸张放在桌面上让梁某某看到，并说有人向检察院检举其贪污，梁某某离开后，就将该A4纸撕烂扔掉了”，在“自述书”也讲到“拿出自编的举报信”，与被害人的陈述在余文廷办公室小台有张A4纸，写有“我要检举梁某某在机关事务局局长期间贪污国家钱财、虚开发票等腐败问题等等”，余文廷出来时就把举报信收起来了，相互印证，内容吻合，足以证实存在举报信的事实。
3、关于《举报信》的纸张尺寸大小问题。经查，梁某某在报案笔录中说是“A4纸的4分之3大小”，而余文廷8月21日的有罪供述说是A4纸。两人对《举报信》的纸张尺寸大小虽表述不一，但两人对其中的内容表述是基本一致的，纸张尺寸的大小不影响对《举报信》内容的认定。
4、关于梁某某是否在报假案问题。梁某某是在2013年8月16日2时许向新兴县公安局城南派出所报案，称其被余文廷以帮忙处理检举信的事情勒索8万元，并于8月13日17时许将3万元交给余文廷。当天，公安机关也布控将余文廷抓获，经过讯问，余文廷交待了犯罪事实。上诉人认为被害人报假案与事实不符。
5、关于8万元的定罪数额问题。上诉人余文廷以帮梁某某处理检举信的事情为由勒索8万元，并于8月13日17时许收到3万元，在收取余下5万元时被公安机关布控抓获，因5万元一直在警方的掌控中，故应当认定敲诈勒索3万元既遂，敲诈勒索5万元未遂。
6、关于被害人梁某某的陈述能否采信的问题。被害人的陈述属于言词证据，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十八条第一款“可以用于证明案件事实的材料，都是证据。证据包括：物证、书证、证人证言、被害人陈述……”、第二款“证据必须经过查证属实，才能作为定案的依据”的规定，被害人梁某某的陈述在一审庭审中已宣读质证过，经查证，被害人的陈述与余文廷的供述、自述书等证据能相互印证，可以作为定案依据。法律并无规定被害人必须到庭，被害人是否出庭不影响其所作陈述的效力。
7、关于侦查机关办案人员于2013年8月17日签署的《说明》是否属伪证的问题。经查，卷宗（证据卷）263页的《说明》，内容是对“证据卷P133-137”的照片来源作出说明，出庭检察员对落款时间解释为倒签。由于《说明》只是对本案原有证据的来源作出说明，内容并非伪造，不属伪证。
8、关于上诉人、辩护人提出的非法证据排除问题。经查：2013年8月21日讯问共分两次，录像一次，第一次讯问的时间为2013年8月21日15时30分至17时55分，第二次讯问的时间为2013年8月21日19时13分至19时37分，第二次讯问进行了同步录音录像，两次讯问均有问到有无刑讯逼供、诱供等情况，余文廷均明确回答没有。同步录音录像中，讯问以一问一答的形式进行，而余文廷没有异常表现，亦有对讯问笔录进行了核对并签名确认。故余文廷认为有指供情形，理据不充分，不予采纳。上诉人及辩护人要求法院调取2013年8月21日下午15时至20时看守所审讯室及周边的监控录像，新兴县看守所提讯室的监控视频最长保存15天，该所已出具复函证实无法提取，现上诉人要求收集该证据，不予采纳。
9、关于上诉人余文廷庭前供述和辩解存在反复，能否采信的问题。经查，余文廷在2013年8月21日前没有供述犯罪，在作出有罪供述后于2013年8月23日翻供，庭审中也不予供认，被害人梁某某的陈述与上诉人余文廷的有罪供述及其他书证能相互印证，余文廷的翻供理由不充分，所以，余文廷的有罪供述应予认定。
本院认为，上诉人余文廷以非法占有为目的，采取要挟的方法，强行索取他人财物人民币80000元，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。被害人梁某某在给付余文廷人民币50000元时已经报警，新兴县公安局亦为抓捕进行了布控，并现场抓获余文廷，被害人梁某某交付余文廷的50000元一直未脱离控制，余文廷是因意志以外的原因未实际取得该50000元，该部分犯罪数额属未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。余文廷被扣押的OPPO牌F29型手机是作案工具，依法应予没收。余文廷敲诈勒索的财物除已发还被害人梁某某的人民币58500元外，余款人民币21500元依法应予以追缴，退赔给被害人梁某某。原判认定上诉人余文廷犯敲诈勒索罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪和量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。云浮市人民检察院出庭检察员的出庭意见，理据充分，本院予以采纳。上诉人余文廷的上诉及辩护人的辩护意见，理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄灿明
审 判 员 陈伟扬
代理审判员 关 维
二〇一四年十一月十四日
书 记 员 陈绍英