湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民二终字第00949号
上诉人（原审原告、原审反诉被告）湖南××科技有限公司。
法定代表人彭某。
委托代理人陈某某。
上诉人（原审被告、原审反诉原告）长沙××房地产开发有限公司。
法定代表人谭某某。
委托代理人（特别授权）李某某。
委托代理人杨某某。
原审第三人湖南××装饰工程有限公司。
法定代表人傅某某。
上诉人长沙××××开发有限公司（以下简称××房地产公司）与上诉人湖南××科技有限公司（以下简称××科技公司）、原审第三人湖南××装饰工程有限公司承揽合同纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（以下称原审法院）（2011）开民二初字第3480号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。
原审法院认定：××房地产公司（甲方）与××科技公司（乙方）于2008年11月20日签订××小区保温乙工程施某某同，约定：（一）××小区小区项目外墙内保温施工面积约4万多平某某；（二）由乙方在规定的时间内完成某某名园小区项目外墙内保温工程的设计计算、设计变更、设计审查、节能备案、施工、节能检测、竣工验收、资料移交并交付甲方使用。（三）该项目保温乙工程由某某大包某某式进行总承包。（四）该工程造价按设计和乙方施工的外墙内侧实际保温面积计算，每平某某大包干单价为36元每平某某，大包干总价以每平某某单价乘以总面积。（五）工程款支付与结算方式。1、甲方在乙方办理完节能计算书、节能设计变更、审批、备案手续后向乙方支付5万元工程备料款。2、工程款按进度分四次支付。①乙方完成工程甲的40%（7层以上）甲方向乙方支付该单栋工程款的20%，②乙方完成单栋工程甲的80%（14层以上），甲方支付至工程壬额40%，③该项目节能保温工程全部竣工并经材料检测验收合格交付甲方使用后付至总价60%，④该项目保温乙工程经行政主管部门颁发合格证书、资料备案后两个月内支付总价款的95%（含部分购房款）。3、其余总价款5%为质保金。质保期一年，质保期满后十日内付清。（六）1、乙方自本合同签订之日起5日内完成节能设计计算、设计审查变更、节能备案等工作。2、乙方须确保该项目保温乙工程自甲方或监理通知开工之日起（满足施工条件）40天内全部完工并经检测合格交付甲方使用。3、工程乙工满足验收条件后20天内完成该项目验收发证、资料备案等一切工作。（七）……（八）工程监理，按照国家有关政策规定本工程已委托湖南正茂建设监理有限公司进行监理，按照有关规定监理单位对本工程的工程丁、工程进度、工程投资进行监控，审核施工单位的施工组织设计。检查材料送检、隐蔽工程，解决有关技术和质量的问题。（九）甲方职责：1、协调施工现场各方关系，为乙方创造必要的施工条件、环境。2、配合协助乙方办理相关手续和资料备案工作。乙方职责：1、严格履行本合同条款约定的各项工作内容、义务和职责，确保该项目保温乙工程安全、优质、高效、按期完工交付甲方使用。2、乙方须某守现场各项规章制度，如发生任何安全责任事故，由乙方甲担全部一切责任。3、承担施工用材、用工、用水、用电等该工程丙所需发生的一切费用。4、负责该工程设计变更审查、行政审批备案和工程丙，必须按照标准规范施工，确保该工程涉及、施工各项指标充分满足节能保温要求，一次性检测验收合格交付使用。5、该项目屋面外墙门窗和入户门的保温乙检测验收、资料备案等工作全部由乙方统一完成。甲方负责协调上述相关施工单位及时向乙方提供材料、设备生产厂家的备案登记证、进场备案号和现场抽验报告。……（十二）有关责任的约定：1、乙方须按本合同第六款约定期限内办理好该项目节能审批备案手续，逾期十天视为乙方违约，除追究乙方违约责任外，甲方某某解除合同。2、乙方不按政策规范某某、设计施工、工程丁达不到要求验收不合格，视为乙方违约，由乙方甲担违约责任和一切经济损失。3、乙方未按照合同约定的工期完工，每逾期一天，按该项目工程壬造价的千分之五，向甲方支付逾期延误费。超过十五天视为乙方违约，由乙方甲担违约责任。（十三）违约责任。本合同一经签订，双方任何一方都不得违约，如有任何一方违约则由违约方甲担违约责任，按本工程壬造价的20%赔偿守诺方乙济损失，同时守诺方某某解除合同。
××房地产公司提供其与正茂公司于2009年2月25日向某易某司下发的“开工通知”拟证明××科技公司应在2009年3月1日之前进行施工（已具备施工条件）。××科技公司对此不予认可，认为该“开工通知”未通知到××科技公司，并称其没有证据能够证明该工程在2009年3月1日前就已经具备施工条件。
××科技公司以中诚公司名义于2009年4月29日就××小区4栋就外墙内保温工程，已具备了开工／复工条件，申请开工。正茂公司乙名园项目监理部于当日审查同意开工。外墙保温系统隐蔽工程丙质量验收记录中，××科技公司于2009年5月15日完成对基层及基层处理层的施工，2009年6月25日对网格布完成施工并经监理工程师黄某（建设单位项目负责人）进行验收，验收结论为合格。
××科技公司以中诚公司名义于2009年4月29日就××小区5栋就外墙内保温工程，已具备了开工／复工条件，申请开工。正茂公司乙名园项目监理部于当日审查同意开工。外墙保温系统隐蔽工程丙质量验收记录中，××科技公司于2009年5月13日完成对基层及基层处理层的施工，2009年6月10日对网格布完成施工并经监理工程师黄某（建设单位项目负责人）进行验收，验收结论为合格。
××科技公司以中诚公司名义于2009年4月29日就××小区7栋就外墙内保温工程，已具备了开工／复工条件，申请开工。正茂公司乙名园项目监理部于当日审查同意开工。外墙保温系统隐蔽工程丙质量验收记录中，××科技公司于2009年5月16日完成对基层及基层处理层的施工，2009年6月20日对网格布完成施工并经监理工程师黄某（建设单位项目负责人）进行验收，验收结论为合格。
××科技公司以中诚公司名义于2009年4月29日根据施甲同和施乙设计要求完成某某名园6栋保温工程丙方案的编制，提出施工方案审批申请，监理工程师黄某某2009年4月29日同意按此方案施工，正茂公司乙名园监理部建设单位项目技术负责人钟某于2009年4月30日审查同意。外墙保温系统隐蔽工程丙质量验收记录中，××科技公司于2009年5月10日完成对基层及基层处理层的施工，2009年6月20日对网格布完成施工并经监理工程师黄某（建设单位项目负责人）进行验收，验收结论为合格。
××科技公司以中诚公司名义于2009年5月20日就××小区2栋就外墙内保温工程，已具备了开工／复工条件，申请开工。正茂公司乙名园项目监理部于当日审查同意开工。外墙保温系统隐蔽工程丙质量验收记录中，2009年6月5日完成对基层及基层处理层的施工，2009年7月10日对网格布完成施工并经监理工程师黄某（建设单位项目负责人）进行验收，验收结论为合格。
××科技公司以中诚公司名义于2009年5月30日根据施甲同和施乙设计要求完成某某名园1栋保温工程丙方案的编制，提出施工方案审批申请，监理工程师黄某某当日同意按此方案施工，正茂公司乙名园监理部建设单位项目技术负责人钟某亦于当日审查同意。外墙保温系统隐蔽工程丙质量验收记录中，××科技公司于2009年5月20日完成对基层及基层处理层的施工，2009年7月10日对网格布完成施工并经监理工程师黄某（建设单位项目负责人）进行验收，验收结论为合格。
2009年11月6日，××科技公司向××房地产公司发出工程联系函，双方协商同意对××科技公司施工的门窗洞口水泥砂浆抹灰找平工程按定额64.48平某某结算。××科技公司要求××房地产公司在确保严格按合同支乙程款的前提下，其承诺在2009年11月15日前办理完所有节能验收手续。××房地产公司××小区项目工程部于当日同意按此单价结算。××小区一期工程1、2、4、5、6、7号栋门窗洞侧壁水泥砂浆抹灰面积为6169.46平某某。
××小区1、2、4、5、6、7栋建筑节能专项验收由××科技公司于2009年12月9日进行备案，××房地产公司和正茂公司于2009年12月1日同意验收备案，备案行政机关于2010年7月12日同意验收备案。正茂公司于2009年12月24日在外墙外保温系统子分部工程丁验收记录建筑节能分部工程丁验收表中的墙体节能工程、门窗节能工程、屋面节能工程及外窗气密性现场实体检测、系统节能性实体检测、系统节能性能检测盖章验收，××房地产公司盖章验收。
××小区项目外墙内保温施工面积为55119.86平某某，单价为36元／平某某，门窗边线保温施工面积6169.46平某某，单价为64.68元／平某某，总面积为61289.32平某某（55119.86平某某＋6169.46平某某），工程造价为2383355.63元（55119.86平某某×36元／平某某＋6169.46平某某×64.68元／平某某）。××房地产公司于2009年1月9日支甲易某司工程款47300元、于2009年4月10日支付170357元、于2009年4月30日支付136304元、于2009年5月19日支付100000元、于2009年5月27日支付91203元，于2009年8月4日支付159000元、于2009年8月24日支付142000元，共计846164元、于2009年12月21日支付300000元、于2010年4月20日支付49040元、于2011年1月31日支付100000元，支乙程款共计1295204元。
2010年4月12日，××房地产公司（甲方）和××科技公司（乙方）签订××小区一期外墙内保温补充协议，约定：1、乙方须在签订本补充协议后10天内完成并向甲方提供该项目经行政主管部门核发的节能保温甲证书和资料备案登记表。2、甲方须在收到乙方将该项目保温乙工程经行政主管部门颁发的合格证书、资料备案登记表后的两个月内完成对乙方送审工程戊的审核结算。甲方如果没有在收到乙方丙格证书和备案登记表后的两个月内完成对乙方送审工程戊的审核工作，则按乙方送审工程戊结算。3、乙方送审内保温总量不包含门窗套线面积，门窗套线工程戊已另行审核完毕。4、甲方须在完成结算审核后的一个月内支付至工程款总额的95%。付款延误一日，按中国人民银行个人贷款利息（按日计算），按应付工程款总金额计算利息。
正茂公司于2010年6月10日向××房地产公司出具联系函，内容为：受××房地产公司的委托，由正茂公司负责监理的××房地产公司××小区一期工程于2007年12月16日开工，外墙内保温工程开工通知时间为2009年3月1日之前进场施工，2008年12月16日主体验收，2009年12月20日通过节能保温验收，2010年1月14日通过竣工验收。
××房地产公司于2010年12月10日向某易某司出具《关于对保温乙工程尽快结算的函》，称双方已于2010年9月13日进行了对审结算，双方确认××科技公司实际施工的总面积为61289.32平某某（含门窗边线保温施工面积6169.46平某某），因××科技公司一直未进行结算，××房地产公司要求××科技公司根据合同约定办理结算，否则，由此产生的不良后果责任由××科技公司承担。
2010年12月10日，××房地产公司（甲方）向某易某司（乙方）发出对保温乙工程尽快结算的函和结算意见书，内容大致为：××房地产公司××小区一期保温乙工程己易某司总承包施工。该工程于2009年3月1日正式动工，2010年1月14日竣工验收，2010年7月12日完成节能备案审批手续，根据双方于2008年11月20日签订的保温乙施甲同的有关约定，对该工程款总额结算如下：1、根据合同约定，经双方审查核定，乙方实际施工面积为61289.32平某某（含门窗边线保温施工面积6169.46平某某），合同约定每平某某单价为36元，计算工程壬造价为2206415.52元（61289.32平某某×36元／平某某）。2、应某某要求将门窗边线单价提高到每平某某64.68元，每平某某单价实际提高28.68元，共提高176940.11元，因此提高单价后的工程壬造价为2383355.63元。3、根据合同第6条第2项约定，乙方须确保该项目节能保温工程自甲方或监理通知开工之日起40天内全部完工并经验收合格交付甲方使用。合同第12条第3项约定，乙方未按合同约定的工期完工，每逾期一天，按项目工程壬造价的千分之五向甲方支付逾期延误费，超过15天视为乙方违约，由乙方甲担违约责任。乙方于2009年3月1日正式施工，应于2009年4月10日全部完工并交付甲方使用，而乙方实际验收时间为2009年12月20日，逾期超过250天，根据合同约定乙方应承担逾期延误费2979195元。4、根据合同第6条第3项约定该工程庚竣工验收条件后20天内完成该项目验收发证、资料备案等一切工作。合同第12条第1项约定乙方需按合同第6条约定期限内办理好该项目节能审批备案手续，逾期10天视为乙方违约。该工程乙工验收时间为2010年1月14日，乙方应于2010年2月24日完成资料备案，乙方实际本该完成时间为2010年7月12日，拖延备案时间长达7个月之久，根据合同约定乙方应承担违约金476671元。综上所述，乙方应结算的工程款总额为2383355.63元，根据合同约定，乙方应支付逾期延误费2979195元，逾期资料备案违约金476671元，共计应支付3455865元。甲方已支付乙方工程款为1293040元，余1090316元，两抵之后，乙方应支付甲方2365549元。
中诚公司于2012年9月24日向某易某司出具法律公函，称××科技公司冒用中诚公司名义作为施工单位参与××房地产公司开发的××小区外墙内保温工程项目。
原审法院另查明，××科技公司的经营范围为：新型建材及软件的开发、研究、生产、销售及工程技术服务；科技咨询、评估。中诚公司的经营范围为：凭本企业资质证书从事建筑装修装饰工程专业承包；销售装饰材料、五金工具、提供相关的技术咨询服务。（不含强制审批和许可项目，涉及行政许可的凭许可证经营）。
××房地产公司于2007年5月17日办理了长沙市建设工程规划许可证，后经两次变更规划许可证，长沙市建设工程规划许可证最后发证时间为2010年9月29日。
原审法院认为：（一）××房地产公司与××科技公司签订《××小区保温乙工程施某某同》和《××小区一期外墙内保温补充协议》的合同效力问题。上述两份合同系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，上述两份合同合法有效，合同当事人应当按照合同的约定严格履行各自的义务；（二）关甲富名园外墙内保温工程丙开工时间和完工验收交付使用的时间如何某定的问题。首先，在开工时间方面，××房地产公司提供××房地产公司和正茂公司于2009年2月25日出具的开工通知，拟证明开工时间为2009年3月1日。××科技公司提供工程开工／复工报审表及外墙保温系统隐蔽工程丙质量验收记录，拟证明××小区开工时间：1栋为2009年5月20日、2栋为2009年6月5日、4栋为2009年5月15日、5栋为2009年5月13日、6栋为2009年5月10日、7栋为2009年5月16日。原审法院认为，××房地产公司虽然提供了开工通知，但其未提供××科技公司收到该通知的证明的相应证据，××科技公司亦不予认可，故对××房地产公司提供的该份证据不予采信。根据××科技公司提供的开工审批表及外墙保温系统隐蔽工程丙质量验收记录表，××科技公司主张的开工时间均为每一栋基层及基层处理层的完工时间，故对××科技公司主张的开工时间不予支持，开工时间应以正茂公司乙名园项目部同意××科技公司开工之日开始计算：4栋为2009年4月28日，5栋为2009年4月29日，7栋为2009年4月29日，6栋为2009年4月30日，2栋为2009年5月20日。由于1栋在2009年5月20日已对基层及基层处理层完成施工，而开工申请表上的时间却为2009年5月30日，故以实际工程丙为准，认定1栋开工时间为2009年5月20日。其次，在完工验收时间方面，××房地产公司认为根据其提供的建筑节能专项验收备案表以及建筑节能分部工程丁验收表，××房地产公司是于2009年12月24日进行验收，××科技公司认为建筑节能专项验收备案表以及建筑节能分部工程丁验收表都是包含门窗节能、层面节能、墙体节能等几个部分，按照验收备案要求××科技公司的墙体节能部分不能单独进行验收备案，须节能系统全部分项工程辛才可以进行备案，完工验收时间应以每一栋完工验收时间为准。原审法院认为，××房地产公司提供的建筑节能专项验收备案表及建筑节能分部工程丁验收表系××房地产公司在2009年12月24日对××小区小区1、2、4、5、6、7栋墙体节能工程、层面节能工程、屋面节能工程及外窗气密性现场实体检测、系统节能性实体检测、系统节能性能检测整体进行验收，××科技公司和××房地产公司签订的施甲同约定是由××科技公司完成××房地产公司××小区小区1、2、4、5、6、7栋外墙内保温工程，××房地产公司已委托正茂公司对该工程进行监理。对墙体节能分项工程，监理工程师（建设单位项目负责人）黄某已分别于2009年6月10日、20日、25日，7月10日对××小区小区1、2、4、5、6、7栋墙体节能分项工程验收合格，上述时间点应视为××房地产公司分别对××科技公司完工验收的时间点，由于该工程系对××房地产公司××小区项目外墙保温工程，××科技公司完工验收即已经交付给××房地产公司，故原审法院对××房地产公司的该项抗辩不予采信；（三）关乙易某司主张甲想公司支甲易某司工程款1138150.96元的问题。根据合同约定，由于××小区一期1、2、4、5、6、7、栋的保温乙工程已竣工验收合格，××科技公司就该工程向××房地产公司主张工程款，予以支持。工程款可以按照合同约定的单价和双方确认的实际面积进行计算，由于××小区一期1、2、4、5、6、7栋的保温乙工程壬面积为61289.32平某某，工程壬造价为2383355.63元。现××房地产公司已支乙程款共计1295204元，××房地产公司未付工程款为1088151.63元（2383355.63元-1295204元）；（四）关丙想公司要求××科技公司支付逾期完工延误费2979195元（逾期250天）及逾期资料备案违约金476671元的问题。根据双方签订的合同约定，××科技公司应当在开工之日40天内全部完工并验收交付××房地产公司使用，现××科技公司最早开工时间为2009年4月28日（4栋），最后的完工时间为2009年7月10日（1栋、2栋）。××科技公司未在开工之日40日内全部完工，已逾期完工34天，××科技公司应承担××房地产公司完工延误损失，因合同约定的工程壬造价的日千分之五，故此原审法院根据合同的约定以工程壬造价的日千分之五计算延误费，延误费为405170.46元（2383355.63元×34天×0.005）。对于资料备案的问题。××科技公司提出资料备案属于行政确认行为，××科技公司不是行政相对人，不承担任何资料备案工作。原审法院认为，××科技公司并未提供证据证明备案工作只能由××房地产公司完成，而××科技公司和××房地产公司在合同中约定由××科技公司进行备案，在实际过程中亦是由××科技公司完成的备案行为，故对××科技公司的抗辩不予采信。由于某易某司未按合同约定时间完成某案工作，考虑到房地产行业的特殊性，备案时间的延后给××房地产公司的房屋销售成本造成了一定的损失，原审法院认定××科技公司应承担未按时备案的违约金，合同约定的违约金为20%，故原审法院认定××科技公司应支付××房地产公司未按期备案违约金476671.1元（2383355.63元×20%）。（五）对于某易某司主张甲想公司欠付工程款而产生的利息115212.48元（年息6.65%，天数548天）的问题。原审法院认为，虽然××小区保温乙工程施某某同对工程款的支付方式有明确约定，但考虑到××科技公司有延期完工以及延期备案的情形，故对××科技公司主张利息的诉讼请求不予支持。由于某易某司和××房地产公司互付债务，相抵之后，××房地产公司应支甲易某司工程款206310.07元（1088151.63元－405170.46元＋476671.1元）。
据此，原审法院依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决：（一）××房地产公司在判决生效之日起十日内向某易某司支乙程款206310.07元；（二）驳回××科技公司的其他诉讼请求；三、驳回××房地产公司的其他诉讼请求。一审本诉受理费16080元，反诉受理费12862元，共计28942元，××科技公司承担8942元，××房地产公司承担20000元。
××科技公司不服原审判决，向本院提交了上诉意见并对××房地产公司的上诉意见进行了答辩。××科技公司称：（一）原审法院审理本案的案由错误，应为建设工程施某某同结算纠纷。本案中，双方签订的《××小区保温乙工程施某某同》完全属于建设工程施某某同，依据我国《合同法》的规定，建设工程合同是承揽合同的特别类型，根据特别法优于一般法的基本原则，结合本案的实际情况，案由应当为建设工程施某某同纠纷，原审法院错误定性，应予纠正。（二）原审法院认定××科技公司与××房地产公司之间签订的合同及补充协议合同合法有效，属认定事实不清，适用法律错误，该合同及协议因违反法律的强制性规定，属于某某合同。原审法院依据无效合同认定××科技公司应当承担违约责任于法无据。1、根据《最高人民法院关于审理建设工程施某某同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、国务院颁布的《建设工程丁管理条例》第二十五条的相某某定，××科技公司确无“外墙内保温”施工资质，系冒用“湖南中诚××装饰工程有限公司”资质进行施工，符合司法解释关于某某合同的规定，应当认定合同无效；2、原审法院已经查某某易某司不具有从事建筑装修装饰工程专业承包资质，而原审法院忽视该事实，仍然认定双方签订的合同有效，属于事实认定不清。（三）原审法院认定××科技公司未依据合同的要求在开工之日的40日内完成全部施工而应当承担工期违约责任既无法律依据，亦与基本事实不符。1、因双方签订的合同属于某某合同，自始没有法律约束力。原审法院违法认定合同的效力，并依据该无效合同判决××科技公司承担违约责任，××房地产公司的反诉请求违约责任赔偿缺乏合同依据与法律依据；2、原审法院仅凭项目的施工总工期超过40天即要求××科技公司承当延误工期的责任是错误的。本案的事实是，××科技公司要在具备开工条件后再进行施工，每一栋的施工时间都需40天左右的工期，开工时间应该按照每栋建筑具备施工条件的时间为准，往后计算40天才是双方丙同约定的工期时间。因此，原审法院对双方丙同约定的条款的理解存在错误。（四）根据《房屋建筑和市政基础设施工程乙工验收备案管理办法（建设部令第78号）》第四条，资料备案依法应当由建设单位来完成，即××房地产公司完成，原审法院以××科技公司未提供证据证明备案工作只能由××房地产公司完成为理由，认定××科技公司存在资料备案违约行为并承担违约责任不符合法律规定。另外，××房地产公司存在偷工减料的违法行为，并被要求整改，使得××小区1-7栋建筑节能根本就不具备验收备案标准，而由××科技公司为此承担备案延误的法律责任不合理。（五）××科技公司提出该诉求是基于××房地产公司未向某易某司支乙程款而自然产生的孳息，应当得到支持。综上，请求二审法院判决：1、撤销原审判决，依法改判；2、××房地产公司承担全部诉讼费用。
××房地产公司亦不服原审判决，向本院提交上诉意见并对××科技公司的上诉意见进行了答辩。××房地产公司称：（一）原审法院在认定本案有关工期延误时间的部分事实上存在错误，依法应予纠正。1、原审法院认定××科技公司于2009年4月28日才开始施工存在错误。××房地产公司在原审法院的审理过程中提交了一份2009年2月25日《开工通某某》与2009年4月10日支付的第一笔170357元工程款，××科技公司实际上已经于2009年3月1日前开始施工，而该笔工程款即是××科技公司外墙保温乙工程的一期工程款，如若原审法院认定××科技公司于2009年4月28日才开始施工，那么××房地产公司是不可能在还未完工的情况下向某易某司支乙程款，原审法院的认定不符合逻辑常理；2、原审法院以××科技公司于2009年7月20日完成1、2栋的时间作为本案所涉的整体工程的完工时间存在认定错误。根据双方签订的《××小区保温乙工程施某某同》的第六条，双方约定该节能工程的完工时间为40天，而该工期应当是指的整个工程（即1、2、4、5、6、7栋）的完工时间，原审法院以1、2栋的完工时间作为本案所有工程的完工时间是为对合同条款的理解某误，应当予以纠正。（二）原审法院在认定××科技公司承担延误费的金额上存在错误，本案应该按照250天的工期计算延误时间，工期延误费为2979195元。在本案中，××科技公司事实上于2009年3月1日开始进行施工，直至2009年12月20日通过节能保温验收，实际延误工期时间达250天，理应承担相应的逾期延误费。（三）原审判决认定××科技公司存在逾期资料备案的情形，应向××房地产公司支付476671元的违约金，判决正确，依法应予支持。（四）××科技公司主张乙同无效是没有法律依据的。1、合同的签订是双方的真实意思表示，合同内容不违反法律规定，依法应当认定为有效合同，适用合同法关于承揽合同的规定；2、××科技公司的经营范围是新型建材、软件开发及生产销售工程技术服务，其经营主体就是生产销售保温建材的相应的技术，本案的标的是关于外墙保温的工程类型，××科技公司具有相应的生产技术条件，其与××房地产公司签订的合同依法应当认定为有效；3、合同的效力问题属于私法意思自治的范某，其依法应当按照当事人的意愿进行考察。同时，双方对于合同的效力问题自始自终都没有提出过效力问题，也应当认定为有效合同。综上，请求二审法院判决：1、撤销原审判决第一项、第三项；2、改判驳回××科技公司的诉讼请求，支持××房地产公司的反诉请求；3、本案全部诉讼费用由××科技公司承担。
××科技公司未向本院提供新证据，××房地产公司向本院提交一份2009年11月11日由××科技公司发给××房地产公司的工程联系函，拟证明××科技公司在2009年11月11日前未完成外墙保温乙的相关工程。
××科技公司对该份证据质证认为：1、该份证据缺乏合法性，不符合民事诉讼法中的关于二审新证据的规定；2、该证据不能真实的反映涉案工程是否完工，该份证据与城建档案馆调取的完工时间也不相吻合，证据的关联性与真实性无法确认。本院认为：该证据一直由××房地产公司保存，××房地产公司在二审提交该证据，且未予合理说明，该证据不属于法律规定的二审新的证据，本院不作为定案依据。
本院二审审理查明的事实与原审法院查明的一致。
根据二审庭审时双方的辩论观点，本案的争议焦点为：（一）涉案合同是否因违反法律强制性规定而无效；（二）涉案工程的开工和完工时间；（三）涉案工程是否存在逾期备案导致××科技公司违约。
关于焦点一，涉案合同是否因违反法律强制性规定而无效。××科技公司认为涉案合同是建设工程施某某同，承包人和施工人需取得相应资质，而××科技公司没有“内外墙保温”施工资质，按照最高法院的司法解释，涉案合同无效。对此，本院认为：第一，涉案合同第一条约定“项目节能保温工程采用外墙内保温施工工艺”。根据国务院颁布的《建设工程丁管理条例》规定，建设工程是指土木工程，建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程，其中并未明确规定包括采用外墙内保温工艺的节能工程。第二，××科技公司的经营范围包括了“提供节能保温工程的工程技术服务”，基于此点，××房地产公司与××科技公司签订了涉案合同，且涉案合同项下的工程已基本施工完成。××科技公司明知自己无施工资质仍与××房地产公司签订涉案施甲同，纠纷发生后，××科技公司在一审并未提出合同无效的问题，在二审中却以自己无资质为由主张乙同无效，有违合同法维护经济秩序，保障交易安全的法律精神和意思自治的民事法律原则。基于上述两点，本院对××科技公司主张涉案施甲同无效的意见不予采信。
关于焦点二，涉案工程的开工和完工时间。本院认为：涉案合同项下的施工工程涉及多栋房屋，每栋房屋的建设进度不一，故每栋房屋的节能工程均有不同的开工和完工时间。原审法院依××科技公司申请向长沙市建设工程丁监督站调取了涉案工程项下各栋房屋的验收记录和备案材料，并依据上述材料结合本案其他证据认定各栋房屋的开工、完工时间，证据真实合法，本院予以确认。
关于焦点三，涉案工程逾期备案的问题。本院认为：本案双方2008年11月20日签订的《施甲同》第六条3项约定××科技公司应当在工程乙工满足验收条件后20天内完成该项目验收发证、资料备案等一切工作。××科技公司未按该约定履行即应承担违约责任。××科技公司称其未及时完成某案是××房地产公司造成，但未提交证据证明，本院对××科技公司该上诉意见不予采信。
综上，两上诉人的各项上诉理由均不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费32160元，由长沙××××开发有限公司负担16080元，湖南××科技有限公司负担16080元。
本判决为终审判决。
审 判 长 ＸＸ宇
审 判 员 何豪杰
代理审判员 邓 安
二〇一四年四月十七日
书 记 员 钟 晨
附本判决所依据的法律法规：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；