内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内08民再25号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：黄凯，男，1977年9月5日出生，汉族，个体工商户，现住内蒙古自治区乌拉特前旗乌拉山镇。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：内蒙古安康盛房地产开发有限公司，住所地内蒙古自治区乌拉特前旗乌拉山镇。
法定代表人：王效荣，董事长。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：王效荣，男，1960年8月29日出生，汉族，安康盛公司董事长，现住内蒙古自治区呼和浩特市玉泉区。
二被申请人共同委托诉讼代理人：ＸＸ，男，1986年11月8日出生，汉族，工程师，现住内蒙古自治区呼和浩特市玉泉区,系王效荣之子。
二被申请人共同委托诉讼代理人：乔瑞千，内蒙古金川律师事务所律师。
再审申请人黄凯因与被申请人内蒙古安康盛房地产开发有限公司（以下简称安康盛公司）、王效荣建设工程施工合同纠纷一案，不服本院（2016）内08民终286号民事判决，向内蒙古自治区高级人民法院申请再审，该院于2017年5月15日作出（2017）内民申2248号民事裁定，指令本院再审本案。本院于2017年6月26日受理后，依法组成合议庭，于2017年7月18日公开开庭进行了审理，再审申请人黄凯，被申请人安康盛公司、王效荣的委托诉讼代理人ＸＸ、乔瑞千到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
再审申请人黄凯申请再审称：(一)本案《建筑工程承包合同》中约定“在施工前缴纳保证金20万元，基础完工后退还”。本案所指“保证金”就是“合同履约保证金”，“履约保证金”是双方确保所签合同履约的一种财力担保，是双方合同是否顺利执行的前提，也是合同条款约定之一。是“附条件合同”，其生效前提是施工前缴纳20万元保证金。（二）申请人在2016年10月22日从中国银行支取13万元人民币，用于第二日支付约定的剩余保证金10万元，该事实证明申请人在当日是有能力支付保证金10万元的。（三）银行转账和现金支付是两笔款，事实明确，符合交易习惯。（四）王效荣交易习惯及书写格式证明2016年10月23日《收条》是当日收款所写。（五）两审法院对《收条》中时间没有进行认定审理，事实不清。（六）安康盛公司提出双方已经另签订合同，保证金重新约定为10万元，两审法院没有审查该事实部分，造成错判。（七）一审庭审笔录中书记员记录错误，导致二审错判。（八）二审判决认定证人与黄凯存在利害关系缺乏证据，没有尊重证人具有优先性和唯一性特征。
五原县人民法院审理查明，2012年9月22日，黄凯与安康盛公司签订了一份发包方为安康盛公司，承包方为黄凯的《建筑工程承包合同》，当时双方约定黄凯承包丽和阳光城4号楼、5号楼、6号楼、7号楼的建筑工程，并约定黄凯在开工之前缴纳保证金20万元，待基础完工后一次退还。同日，黄凯给安康盛公司以转账的方式支付保证金10万元。2012年10月，安康盛公司的法定代表人王效荣给黄凯出具收条一份，收条中标明“今收到黄凯质量保证金10万元”。后安康盛公司于2013年1月28日返还黄凯保证金5万元，于2013年5月4日返还保证金5万元。黄凯诉请要求安康盛公司、王效荣立即偿还保证金10万元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率的四倍从2012年10月23日起计算至付清欠款之日止），并承担本案的诉讼费用。
五原县人民法院经审理认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，黄凯主张安康盛公司、王效荣仍欠其保证金10万元及相应利息未予返还，在庭审中安康盛公司认可黄凯曾于2012年9月22日转账支付保证金10万元，并于2012年10月给黄凯出具收条一份，同时黄凯亦认可安康盛公司、王效荣分两次返还了保证金10万元，但黄凯主张其于2012年10月以现金方式支付安康盛公司保证金10万元，且安康盛公司出具收条一份，但黄凯未能提供有效证据其于2012年10月以现金方式支付了安康盛公司、王效荣10万元保证金，故黄凯的诉讼请求证据不足，理由不成立，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，判决：驳回黄凯的诉讼请求。案件受理费2300元，减半收取1150元，由黄凯负担。
黄凯不服上述民事判决，上诉称，2012年9月22日签订的《建筑工程承包合同》约定黄凯在施工前缴纳保证金20万元，现在合同承建物已经交付使用，证明双方是按合同约定行使权利、履行义务，如果上诉人只缴纳了10万元保证金，那合同就不会继续履行，2013年4月6日续签订的合同对保证金没有提出变更及异议，证明原合同约定的保证金没有更改。2012年10月23日收条日期与银行汇款日期相差31天不合常理，且银行回单就是可以入账的合法凭证,补开收条时被上诉人应收回银行转账回单，否则账目无法持平。上诉人已通过合同、收条证明了交付关系、付款用途及内容存在，被上诉人有异议应当对其主张的补开收条的事实负有举证责任并承担不利后果。本案所涉的款项交到了王效荣手里，二被上诉人应承担连带返还责任。故请求撤销原判，发回重审或依法改判。
安康盛公司答辩称，上诉人的意见没有事实理由和依据，事实是上诉人只支付给我公司10万元，并打了条子，具体时间记不清了，公司在2013年1月28日和2013年5月4日分别各退了5万元，现在和上诉人不存在欠款情况，请求维持原判。
王效荣答辩称，王效荣是公司法定代表人，黄凯起诉两个被告重复，同意安康盛公司答辩意见。
本院二审查明的事实与一审认定一致，本院依法予以确认。
本院二审认为，本案的争议焦点是：黄凯缴纳保证金的数额，安康盛公司、王效荣是否下欠黄凯保证金10万元及利息。黄凯与安康盛公司签订合同，王效荣作为安康盛公司法定代表人开具收条应为职务行为。黄凯于2012年9月22日转账支付安康盛公司保证金10万元及安康盛公司分两次返还保证金10万元的事实双方不持异议，而对2012年10月王效荣给黄凯出具收条中的10万元质量保证金，双方各执一词。黄凯认为该10万元与2012年9月22日转账支付的10万元是两笔款；安康盛公司、王效荣认为该10万元收条是针对2012年9月22日转账支付10万元所出具，是一笔款。此为双方争议的核心所在。
黄凯主张，2012年9月22日签订的《建筑工程承包合同》约定黄凯在施工前缴纳保证金20万元，2013年4月6日续签订的合同对保证金没有提出变更及异议。但合同有约定并不意味着保证金已全部履行。2012年9月22日信用社回单是否在开收条时予以收回不能得出两笔款的必然结论。黄凯二审中提供的起诉状、告知函也不能支持其保证金20万元已经按合同全部履行的主张。王效荣给黄凯出具收条上的日期有涂改，一审庭审中黄凯陈述“2012年10月3日又支付王效荣10万元”，其陈述与二审中提供的账户交易明细时间2012年10月22日及二审出庭证人证明2012年10月23日黄凯在王效荣办公室交纳保证金10万元自相矛盾，且二审庭审中黄凯申请出庭作证的两位证人与其均有利害关系，二人关于付现金时在场人的陈述不一致，故本院不予采信。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”，黄凯对2012年9月22日转账10万元之后是否履行了另外的10万元保证金负有举证责任，其所举证据不足以证明其事实主张，故黄凯的上诉理由不能成立，应予驳回。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决，驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人黄凯负担。
本院再审查明事实与原审查明事实一致，本院予以确认。
本院再审认为，本案争议焦点为，本案中黄凯向安康盛公司支付了多少保证金？安康盛公司、王效荣是否下欠黄凯保证金10万元及利息？《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。”本案中，2012年9月22日黄凯与安康盛公司签订的《建筑工程承包合同》中明确约定了保证金为20万元，双方对该合同的真实性均无异议。安康盛公司称后来双方又签订了一份施工合同对保证金的数额进行了变更，但在其提供的2013年4月16日的《建设工程承包合同》中并无保证金的约定，不能证明存在对前合同约定保证金的变更。黄凯主张已按合同约定履行了交付保证金的义务，其所持有的证据2012年9月22日10万元的银行转账凭条及2012年10月23日安康盛公司法定代表人王效荣给黄凯出具的10万元收条、中国银行交易明细清单等足以证实黄凯已按约定向安康盛公司及其法定代表人王效荣交付了保证金20万元，黄凯已完成了举证义务。安康盛公司辩称该两笔系同一笔10万元，是王效荣在收到转账款10万元后应黄凯的要求又给出具的收条，对此抗辩理由安康盛公司应当承担举证责任。其虽在再审中提供了会议纪要、乌拉特前旗住建局的证明等证据，但亦并不能证明上述两笔款系收到的同一笔10万元。在基础工程完工后，安康盛公司应按约定返还所收的保证金，双方当事人对已返还保证金10万元均无异议，故对下欠的10万元应由安康盛公司承担返还责任。王效荣系安康盛公司的法定代表人，其收取保证金系代表公司履行职务的行为，黄凯要求王效荣承担返还责任的诉讼请求依法应予驳回。关于黄凯要求的下欠保证金利息问题，因已退还的保证金并非在同一时间退回，且双方对退还保证金的基础工程完工时间无明确约定，故对其利息损失，应从主张权利之日（2015年6月1日）起按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息。
综上，原一、二审判决认定事实不清，适用法律不当，依法应予改判。再审申请人的再审申请理由应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销本院（2016）内08民终286号民事判决及乌拉特前旗人民法院（2015）乌前民初字第2276号民事判决；
二、内蒙古安康盛房地产开发有限公司在本判决生效后10日内退还黄凯保证金10万元，并从2015年6月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息至付清款之日止。
三、驳回黄凯的其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费3450元，由内蒙古安康盛房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 百 灵
审 判 员 温晋泉
代理审判员 刘瑞臻
二〇一七年九月十二日
书 记 员 俊 兰
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。