湖南省永州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）永中法刑一终字第102号
原公诉机关湖南省永州市零陵区人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐某甲，男，1954年12月4日出生，汉族，小学文化，湖南省永州市零陵区人，农民。2014年8月15日因涉嫌犯故意伤害罪被永州市公安局零陵分局刑事拘留。2014年8月22日经永州市公安局零陵分局决定并执行取保候审。2015年3月10日由本院决定逮捕，2015年3月31日被永州市公安局零陵分局执行逮捕。现羁押于永州市零陵看守所。
辩护人唐某乙，系被告人唐某甲之子。
湖南省永州市零陵区人民法院审理湖南省永州市零陵区人民检察院指控原审被告人唐某甲犯故意伤害罪一案，于二○一五年四月七日作出（2014）零刑初字第253号刑事附带民事判决，判决：被告人唐某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。宣判后，原审被告人唐某甲对刑事部分不服，于2015年4月15日提起上诉。本院于同年4月24日立案受理后，永州市人民检察院于同年5月22日至6月22日借阅案件。本院依法组成由审判员卢勇担任审判长，审判员黄宁、周艳君参加的合议庭，于2015年6月25日在本院刑事审判庭公开开庭进行了审理。代理书记员刘海艳担任法庭记录。永州市人民检察院指派检察员黄静出庭履行职务，原审被告人唐某甲及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2014年8月15日10时左右，被告人唐某甲在该组村级水泥马路一陡坡处与本组村民唐某丙相遇，责问唐某丙用“农达”杀死了其栽种的水桐木和瓜蒌，双方遂发生争吵，争吵过程中双方先用水泥混泥土碎块相互击打对方，继而相互扭打，在扭打搂抱过程中，被告人唐某甲抱住唐某丙的一只脚往上抬起，唐某丙仰面倒地，唐某甲也跟着倒在唐某丙身上，双方又拉扯扭打了一会后，唐某丙说自己的脚断了，起不来了。唐某甲遂离开现场。唐某丙即被送永州市第四人民医院治疗，经X线照片检查为右侧股骨粗隆间骨折并于第二天进行了手术。唐某丙经永州市柳子司法鉴定所鉴定：唐某丙因钝性暴力所致，右股骨粗隆间（大转子）粉碎性骨折，右肘部皮肤裂伤，全身多处软组织挫伤，评定属轻伤一级，属九级伤残。医疗建议：1、伤后至2014年12月4日止伤情治疗费（含门诊及鉴定费）参考医院正式发票，今后康复治疗及复查费预计3000元；2、伤后休息240天；3、住院期间2人护理10天，其余时间1人护理；4、再次手术取内固定费用6000元，术后休息30天，1人护理15天；5、考虑营业费用1600元。唐某丙在永州市第四人民医院治疗，共住院111天，花去医疗费用30，639.6元。在法医门诊鉴定用去鉴定费1300元。案发后，被告人唐某甲已赔偿唐某丙医疗费25，000元。
2014年8月15日，被告人唐某甲在永州市零陵区石山脚乡藕塘村8组295号其家中被永州市公安局零陵分局石山脚派出所民警抓获。
原审认定上述事实，被告人唐某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有证人唐某丁的证言；永州市柳子司法鉴定所鉴定意见；抓获经过、户籍证明、证明等书证；辨认笔录；现场照片、方位图、提取笔录；被告人唐某甲的供述和辩解等证据证实予以认定。
原判认为：被告人唐某甲因邻里关系发生纠纷，引发斗殴，在斗殴过程中故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤（一级），并构成九级伤残。其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。故公诉机关指控其犯故意伤害罪的罪名成立，予以支持。本案系邻里民事纠纷引发的，在互殴中致人轻伤结果的刑事犯罪，附带民事诉讼原告人唐某丙在本案中有一定的过错，故可相应的减轻被告人唐某甲的刑事和民事赔偿责任。被告人唐某甲已赔偿被害人部分的经济损失，可酌情从轻处罚。被告人唐某甲的辩护人提出系自首抗辩理由，因未提供证据，不予采信。被告人唐某甲因犯罪造成附带民事诉讼原告人唐某丙的身体伤害，应当按照《中华人民共和国刑事诉讼法》、《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定赔偿其经济损失。故应列入赔偿范围的项目为：1、医疗费30，639.6元；2、伙食补助费30元／天×111天=3330元；3、司法鉴定费1300元；4、康复治疗及复查费预计3000元；5、再次手术取内固定费用6000元；6、误工费23，441元／年÷365天×（240＋30）天=17，340元；7、护理费（111＋10＋15）天×23，441／年÷365天=8734元；8、营养费1600元。合计71，943.6元。由于本案系民间纠纷引起，双方在起因上均有责任，故其民事赔偿根据双方责任大小、损害程度确定由被告人唐某甲承担唐某丙80%的民事赔偿责任，即71，943.6元×80%=57，554.8元，唐某甲已赔偿25，000元，还应赔偿32，554.8元。据此，遂作出上述判决。
原审被告人唐某甲上诉称：1、原判认定事实不清，原判认定唐某丙受的伤害是双方在扭打搂抱过程中所造成，这说明上诉人没有伤害他人的故意，不应构成故意伤害罪，只是在民事方面有过错；2、本案具有一定的特殊性，上诉人积极赔偿对方损失，已尽最大努力争取和解，在公安机关时已先付45，000元，在原审法院时又付70，000元。
出庭检察人员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，二审期间双方达成调解协议，并出具了谅解书，请二审法院依法处理。
二审期间，上诉人唐某甲的辩护人唐某乙（附带民事诉讼唐某甲的委托代理人）提出了其与附带民事诉讼原告人唐某丙签订的调解协议及唐某丙出具的谅解书、收款收条，拟证实原审被告人积极赔偿受害人的损失，并取得了谅解。
出庭检察员质证时，对其真实性无异议。
本院经审理查明，在二审诉讼期间，原审被告人唐某甲与被害人双方就民事赔偿事项已达成了调解协议，并取得了谅解。本院二审查明的其他事实和证据与原审一致，本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人唐某甲因邻里关系发生争执，引发互殴，在互殴过程中，致一人轻伤，已构成故意伤害罪，原判定性准确。上诉人唐某甲上诉提出“原判认定事实不清，原判认定唐某丙受的伤害是双方在扭打搂抱过程中所造成，这说明上诉人没有伤害他人的故意，不应构成故意伤害罪，只是在民事方面有过错”的上诉理由，与本案事实不符，本院不予采信。二审诉讼期间，上诉人唐某甲的亲属与被害人达成了民事调解协议（已另行制作调解书），并实际履行，取得了被害人的谅解，属悔罪表现，且本案属邻里争执引发犯罪，情节较轻，且依评估对原审被告人适用缓刑对所在社区没有重大不良影响，可适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十一条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省永州市零陵区人民法院（2014）零刑初字第253号刑事附带民事判决第一项对原审被告人唐某甲的定罪部分；
二、撤销湖南省永州市零陵区人民法院（2014）零刑初字第253号刑事附带民事判决第一项对原审被告人唐某甲的量刑部分；
三、上诉人唐某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 卢 勇
审 判 员 黄 宁
审 判 员 周艳君
二〇一五年七月十七日
代理书记员 刘海艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。