江苏省宝应县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宝刑初字第00231号
公诉机关江苏省宝应县人民检察院。
被告人李某甲，无固定职业。因本案于2014年4月24日被刑事拘留，同年5月16日被取保�审，2015年6月30日被本院取保候审。
被告人石某，无固定职业。因本案于2014年5月5日被取保候审，2015年6月30日被本院取保候审。
被告人卜某，水电工。因本案于2014年4月24日被刑事拘留，同年5月16日被取保候审，2015年6月30日被本院取保候审。
江苏省宝应县人民检察院以宝检诉刑诉（2015）187号起诉书指控被告人李某甲、石某、卜某犯销售有毒、有害食品罪，于2015年6月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。江苏省宝应县人民检察院指派检察员葛玲、代理检察员陈志翔出庭支持公诉，被告人李某甲、卜某、石某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，被告人李某甲、石某夫妇及被告人卜某自2012年下半年起开始销售减肥类保健食品。2013年5月前后，被告人李某甲、卜某、石某在明知所销售的减肥类保健食品中含有西布曲明等有毒、有害成分的情况下，仍以上门推销、邮寄等方式多次向江苏省宝应县、盐城市、淮安市、南通市等地的化妆品店、美容店销售左旋肉碱（维生素BT胶囊）、丽源堂左旋360减肥咖啡、左旋360°蓝山减肥咖啡、妙姿牌减肥胶囊、纤体蜜语左旋360燃脂咖啡王、纤体蜜语燃脂咖啡、花秀堂酷三围收腰消腩等减肥类保健食品。其中，被告人李某甲负责组织销售、联系货源等，被告人卜某帮助被告人李某甲负责部分地区的销售，被告人石某在其夫妇住所地负责邮寄发货，至2014年4月24日被公安机关查获时，被告人李某甲、石某销售金额累计达人民币30000余元。被告人卜某于2014年1月前后退出，参与共同销售金额累计达人民币15000余元。另，公安机关在被告人李某甲、石某的住所地及附属车库查获待销售的左旋肉碱（维生素BT）胶囊19�、左旋360减肥咖啡80罐、左旋360°蓝山减肥咖啡283罐、妙姿牌减肥胶囊5盒、纤体蜜语左旋360燃脂咖啡王66罐、纤体蜜语燃脂咖啡8盒，花秀堂酷三围收腰消腩7盒。南京市食品药品检验所检验报告认定：左旋肉碱（维生素BT）胶囊检出酚酞、西布曲明；左旋360°蓝山减肥咖啡检出西布曲明、酚酞；丽源堂左旋360减肥咖啡检出西布曲明、酚酞。扬州市药品检验所检验报告认定：纤体蜜语左旋360燃脂咖啡王检出酚酞；纤体蜜语燃脂咖啡检出酚酞、盐酸西布曲明；妙姿牌减肥胶囊检出酚酞、盐酸西布曲明；花秀堂酷三围收腰消腩检出盐酸西布曲明。
本案系江苏省宝应县食品药品监督局在工作中发现，后移送公安机关，并经公安机关侦查而案发。被告人李某甲、石某、卜某归案后如实供述了犯罪事实。被告人李某甲、石某共同退出的人民币80000元，被告人卜某退出的人民币35000元及上述涉案减肥类保健食品、销售记录本均被公安机关依法扣押。
上述事实，被告人李某甲、石某、卜某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人郝某、潘某、吴某甲、花某、李某乙、刘某、吴某乙、于某证言，被告人李某甲、石某、卜某供述与辩解，扬州市药品检验所检验报告，南京市食品药品检验所检验报告，国家食品药品监督管理总局关于非法添加药品酚酞等违法行为定性的复函及关于保健食品中可能非法添加的物质名单的通知，物证照片，辨认笔录及指认照片，搜查笔录、扣押清单、处理物品文件清单及随案移交清单，销售记录本，销售记录一览表，宝应县食品药品监督管理局随案移送的：涉嫌犯罪案件移送书、涉案产品快检初筛结果说明、案情简介、现场检查笔录、采样记录、收据、协助调查函及复函、营业执照及居民身份证复印件，卫生许可证、保健食品GMP证书、保健食品批准证书及检验报告，情况说明，发破案经过、抓获经过及到案经过，受案登记表，无违法犯罪记录证明，户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李某甲、石某、卜某明知是掺有有毒、有害非食品原料的食品仍予以销售，其行为均已构成销售有毒、有害食品罪。被告人李某甲、石某、卜某系共同犯罪，其中，被告人李某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人石某、卜某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法均予以从轻处罚。被告人李某甲、石某部分涉案产品尚未销售即被查获，属于犯罪未遂，依法均可比照既遂犯从轻处罚。被告人李某甲、石某、卜某归案后如实供述犯罪事实，依法均予以从轻处罚。被告人李某甲、卜某、石某退出非法所得，均可酌情从轻处罚。鉴于三被告人具有以上法定及�定从轻处罚情节，依法均可给予三被告人一定的缓刑考验期限。江苏省宝应县人民检察院指控被告人李某甲、卜某、石某犯销售有毒、有害食品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条，第二十六条第一、四款，第二十七条，第二十三条，第六十七条第三款，第七十二条，第七十三条第二、三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第九条第一、三款，第二十条第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币四万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人石某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
三、被告人卜某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
四、对三被告人共同退出的非法所得人民币三万元及涉案的减肥类保健食品（均扣押于宝应县公安局，详见扣押清单）依法予以没收。
五、禁止被告人李某甲、卜某、石某在缓刑考验期限内
从事食品生产、销售及相关活动。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省扬州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份�副本两份。
审 判 长 高晓军
代理审判员 鲁阳东
人民陪审员 郑一芳
二〇一五年八月五日
书 记 员 袁 芳
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是
主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所�与的或者组织、指挥的全部犯
罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第九条第一款在食品加工、销售、运输、贮存等过程中，掺入有毒、有害的非食品原料，或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的，依照刑法第一百四十四条的规定以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。
第九条第三款在保健食品或者其他食品中非法添加国家禁用药物等有毒、有害物质的，适用第一款的规定定罪处罚。
第二十条下列物质应当认定为“有毒、有害的非�品原料”：
（一）法律、法规禁止在食品生产经营活动中添加、使用的物质；
（二）国务院有关部门公布的《食品中可能违法添加的非食用物质名单》《保健食品中可能非法添加的物质名单》上的物质。