杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0110刑初62号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人岳永菊，女。2011年7月20日，因卖淫被广东省深圳市罗湖公安分局行政拘留十五日。2013年7月15日，因犯贩卖毒品罪被广东省深圳市福田区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2013年9月1日刑满释放。2015年8月20日，因吸食毒品被杭州市公安局余杭区分局行政拘留十五日。因本案于2015年9月4日被刑事拘留，同年10月9日被逮捕。
辩护人马清来，浙江甄为律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2016]37号起诉书指控被告人岳永菊犯贩卖毒品罪，于2016年1月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派代理检察员李剑出庭支持公诉。被告人岳永菊及其辩护人马清来到庭参加诉讼。期间,经上一级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：
1、2015年7月13日晚上，被告人岳永菊在杭州市余杭区临平街道某酒店附近向陈某以人民币300元的价格贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1包（重约1克）。
2、同年7月22日，被告人岳永菊在余杭区东湖街道工农村一村道上向胡某以300元的价格贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1包（重约1克）。
3、同年8月份左右的一天，被告人岳永菊在余杭区临平街道某酒店附近向陈某以人民币200元的价格贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1包（重约1克不到）。
4、同年8月1日，被告人岳永菊在余杭区东湖街道某1酒店附近向胡某以人民币300元的价格贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1包（重约1克）。
5、同年8月10日，被告人岳永菊在余杭区运河街道兴旺加油站转角处向胡某以300元的价格贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1包（净重0.8374克）。
6、同年8月18日晚上，被告人岳永菊在余杭区临平街道某酒店附近向陈某以人民币300元的价格贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1包（重约1克）。
同年8月19日下午，被告人岳永菊在余杭区余杭经济开发区汀州花苑小区边的北沙西路上被民警查获，当场从被告人岳永菊所骑电动车上查获甲基苯丙胺（冰毒）3包（共计净重2.6762克）。在其租住的位于汀州花苑小区X租房内，查获甲基苯丙胺（冰毒）或甲基苯丙胺片剂（麻古）37包（共计净重134.3182克）。
据以指控的证据有扣押物品清单及照片等物证；户籍证明等书证：证人证言；被告人的供述和辩解；毒品检验报告、检测证书、现场检测报告书；检查、搜查、辨认笔录等。
公诉机关认为，被告人岳永菊的行为已构成贩卖毒品罪，系累犯，且系毒品再犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三百五十六条、第六十五条之规定惩处。
被告人岳永菊辩称其没有贩卖过毒品给胡某、陈某，其仅构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪。
辩护人提出现有证据不能证实被告人岳永菊贩卖毒品给胡某、陈某，被告人岳永菊不构成贩卖毒品罪。
经审理查明：
1、2015年7月13日晚，被告人岳永菊在杭州市余杭区临平街道某酒店附近以人民币300元的价格将1包甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给陈某。
2、同年7月22日，被告人岳永菊在杭州市余杭区东湖街道工农村村道上以人民币300元的价格将1包甲基苯丙胺贩卖给胡某。
3、同年8月左右的一天，被告人岳永菊在杭州市余杭区临平街道某酒店附近以人民币200元的价格将1包甲基苯丙胺贩卖给陈某。
4、同年8月1日，被告人岳永菊在杭州市余杭区东湖街道某1酒店附近以人民币300元的价格将1包甲基苯丙胺贩卖给胡某。
5、同年8月10日，被告人岳永菊在杭州市余杭区运河街道兴旺村加油站转角处以人民币300元的价格将1包净重0.8374克的甲基苯丙胺贩卖给胡某。
6、同年8月18日晚，被告人岳永菊在杭州市余杭区临平街道某酒店附近以人民币300元的价格将1包重约1克的甲基苯丙胺贩卖给陈某。
2015年8月19日下午，公安机关在杭州市余杭区余杭经济技术开发区汀洲花苑小区附近路上查获被告人岳永菊，并从被告人岳永菊所骑电动车上查获共计净重2.6762克的甲基苯丙胺3包、犯罪工具淡蓝色gusun手机1部（手机号码为158××××6309、158××××2181），随后民警从被告人岳永菊位于汀洲花苑小区X租房内查获共计净重134.3182克的甲基苯丙胺或甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）37包（其中一包包含8小包）、犯罪工具白色联想手机1部（手机号码为13×××89）、透明塑料袋288只及人民币1700元。
证明以上事实并经庭审质证的证据有：
1、证人陈某的证言、辨认笔录及照片、支付宝明细照片、联系人信息照片，证实其从朋友处得知手机号码158××××2181的机主（经辨认为被告人岳永菊）是贩卖毒品的；2015年7月13日晚，其电话（其手机号码尾号为6066）联系岳永菊购买300元的冰毒后，按照岳永菊的吩咐到临平街道荷花塘小区某酒店与岳永菊见面，见面后其支付300元毒资给岳永菊，然后按照岳永菊的指示找到1包用餐巾纸包着的冰毒；2015年8月份左右的一天晚上，和其在一起的一名女子称想吸毒品，其遂电话联系岳永菊，后与其在一起的女子和岳永菊商定以200元的价格购买1包冰毒，该女子让其到某酒店边的水管处拿了1包冰毒；2015年8月18日10时许，其和沈某感觉无聊，其遂电话联系岳永菊购买300元的1克左右冰毒，其按照岳永菊的吩咐到某酒店门口与岳永菊见面后，其通过支付宝转账300元毒资到岳永菊的支付宝账号“13×××89”，然后按照岳永菊的指示从路边草丛里找到1包用餐巾纸包着的冰毒；支付宝明细照片显示2015年8月18日，陈某通过支付宝支付300元到支付宝账号“13×××89”，联系人信息照片显示手机号码158××××2181在陈某手机中存为“毒”等事实；
2、证人胡某的证言、接受证据清单、工商银行客户凭条、手机短信照片，证实2015年7月中旬的一天，其从朋友处得知手机号码158××××6309的机主（是一名女子）是贩卖毒品的，其遂电话（其手机号码尾号为4049）联系该女子购买300元的毒品，该女子发给其一个尾号为3772的银行卡号（户名为“*展良”），让其先将毒资转入该银行卡，其在运河街道湖潭路上的工商银行ATM机上将300元毒资转入该银行卡后，按照该女子的吩咐在工农村村道旁的一棵大树下�到1包用卫生纸包着的冰毒；2015年8月初的一天，其电话联系该女子购买300元的毒品后，在湖潭路上的工商银行ATM机上将300元毒资转入上述同一银行卡，并按照该女子的吩咐在余杭经济技术开发区某1酒店外的一棵大树下找到1包用纸巾包着的冰毒；2015年8月10日晚，其再次电话联系该女子购买300元的毒品后，在湖潭路上的工商银行ATM机上将300元毒资转入上述同一银行卡，并按照该女子的吩咐在兴旺村加油站边路上最里面的一棵树边找到1包用纸巾包着的冰毒，后其被民警查获，该包冰毒（毛重1.16克）也被民警查获；其每次联系购买毒品时听声音对方都是同一名女子；工商银行客户凭条显示2015年8月10日19时16分许，收款人为“*展良”的银行卡存入300元，手机短信照片显示2015年8月10日，“158××××6309”发送“工行****3772名字展良”短信到胡某手机等事实；
3、证人沈某的证言，证实2015年8月18日，其和陈某住在杭丽宾馆，当日上午，陈某出去购买了300元的1克冰毒，后其和陈某将该1克冰毒吸食完等事实；
4、证人夏某的证言、辨认笔录及照片，证实2015年7月11日，其将位于杭州市余杭区余杭经济技术开发区汀洲花苑小区X室的房间出租给一名女子（经辨认为被告人岳永菊，手机号码为158××××6309）等事实；
5、检查笔录、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片、视频（光盘），证实2015年8月19日13时05分许至19分许，侦查人员在杭州市余杭区余杭经济技术开发区汀洲花苑小区北区附近路上查获被告人岳永菊，并从被告人岳永菊骑行的电动车踏板处查获2包疑似冰毒、1部淡蓝色gusun手机（手机号码为158××××6309、158××××2181），从电动车后备箱里查获1包疑似冰毒；2015年8月19日13时30分许至14时15分许，侦�人员对被告人岳永菊位于杭州市余杭区余杭经济技术开发区汀洲花苑小区X室的租房进行搜查，从客厅房间的饭桌上查获3包疑似毒品，从客厅查获1部白色联想手机（手机号码为13×××89）、1只钱包，从该钱包内查获尾号为3772的工商银行卡1张、人民币16400元等，从租房门口一纸箱内查获透明塑料袋288只（10cm*14.5cm规格的71只、6cm*9cm规格的70只、6cm*8cm规格的11只、5cm*7cm规格的22只、2.5cm*3.5cm规格的87只、2.5cm*3cm规格的27只）、疑似毒品34包（其中编号为13的1包疑似毒品中有8小包疑似毒品）的事实；
6、现场检测报告书及照片、法医毒物鉴定检验报告书，证实2015年8月19日，经检测，被告人岳永菊甲基安非他明尿检结果呈阳性的事实；
7、调取证据通知书、调取证据清单及照片，证实2015年8月10日，公安机关从胡某处调取疑似毒品1包的事实；
8、调�证据通知书、调取证据清单、视频截图，证实2015年6月22日11时29分许，被告人岳永菊在工商银行临北ATM机上取款；2015年6月26日19时24分许，被告人岳永菊在工商银行东湖中路ATM机上取款，当日21时40分许，被告人岳永菊在工商银行临北ATM机上取款；2015年7月2日11时05分许，被告人岳永菊在工商银行临北ATM机上取款；2015年7月16日13时21分许，被告人岳永菊在工商银行东湖中路ATM机上取款；2015年7月22日23时33分许，胡某在工商银行临北ATM机上存款；2015年7月23日8时35分许，被告人岳永菊在工商银行临北ATM机上取款；2015年8月1日18时49分许，胡某在工商银行临北ATM机上存款的事实；
9、协助查询财产通知书回执、开户信息、交易明细，证实尾号为3772的工商银行卡户名为沈某，绑定的手机号码为13×××89；该工商银行卡在2015年6月22日11时28分许被人分二笔从临北ATM机取款共�6900元；2015年6月26日19时24分许被人从东湖中路ATM机取款2500元，当日21时40分许被人从临北ATM机取款900元；2015年7月2日11时06分许被人分二笔从临北ATM机取款共计4000元；2015年7月16日13时21分许被人分二笔从东湖中路ATM机取款共计6800元；2015年7月22日23时35分许被人从临北ATM机上存入300元；2015年7月23日08时35分许被人分六笔从临北ATM机取款共计12500元；2015年8月1日18时50分许被人从临北ATM机上存入300元，此外，该银行卡有多笔200元或300元的款项存入的事实；
10、协助查询财产通知书、ATM机流水账，证实2015年7月22日23时33分许，尾号为3772的工商银行卡被人在ATM机上以无介质交易方式存入人民币300元；2015年8月1日18时50分许，尾号为3772的工商银行卡被人在上述相同ATM机上以无介质交易方式存入人民币300元的事实；
11、通话记录，证实2015年7月22日及同年8月1日、4�、9日、10日，胡某尾号为4049的手机号码与手机号码158××××6309之间存在多次通话或短信记录；2015年7月13日、14日、26日及同年8月5日、7日、8日、11日、15日、18日，陈某尾号为6066的手机号码与手机号码158××××2181之间存在多次通话记录的事实；
12、检测证书、毒品检验报告、毒品上交清单，证实从被告人岳永菊处查获的疑似毒品47包共计净重136.9944克，从胡某处调取的疑似毒品1包净重0.8374克，均检出甲基苯丙胺，上述毒品已依法上交的事实；
13、行政处罚决定书，证实陈某、沈某因吸食毒品被行政处罚的情况；
14、抓获、破案经过，证实被告人岳永菊被抓获归案的事实；
15、户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明书、行政处罚决定书，证实被告人岳永菊的身份及前科情况；
16、被告人岳永菊的供述和辩解，证实2015年7�12日左右开始，其独自一人租住在杭州市余杭区余杭经济技术开发区汀洲花苑小区X室；2015年8月19日下午，其从租房里拿了3包冰毒后骑电动车行驶至北沙西路上时被民警查获，其放在电动车后备箱里的1包冰毒和放在电动车踏板上的2包冰毒、1部绿色gusun手机（手机号码为158××××6309、158××××2181）也被民警查获，后民警还从其租房里查获很多毒品、16400元现金、尾号为3772的工商银行卡（户名为沈某）等，银行卡绑定的手机号码为13×××89，银行卡一直是其在使用；另外民警还查获其的另1部白色联想手机（手机号码13×××89，同时也是其的支付宝账号），该2部手机都是其在使用（2015年7月10日之前开始使用）等事实；另辩称民警从其处查获的毒品是其于2015年8月10几日在东湖街道的一个垃圾桶边捡到的。
证据确实充分且相互印证，足以认定。
被告人岳永菊辩称其没有贩卖过毒品给胡某、陈某；辩护人提出现有证据不能证实被告人岳永菊贩卖毒品给胡某、陈某，经查，在案的证人陈某、胡某的证言、调取证据通知书、调取证据清单、视频截图、协助查询财产通知书回执、开户信息、交易明细、协助查询财产通知书、ATM机流水账、通话记录等证据与在案的被告人岳永菊的部分供述和辩解相互印证，结合公安机关从被告人岳永菊处查获与证人陈某、胡某电话联系的手机及用于收取毒资的银行卡的事实，足以认定被告人岳永菊贩卖毒品给胡某、陈某，事实清楚，证据确实充分，上述辩解及辩护意见，本院均不予采信。
本院认为，被告人岳永菊明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖甲基苯丙胺50克以上。公诉机关指控的罪名成立。被告人岳永菊关于其仅构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪的辩解及其辩护人关于被告人岳永菊不构成贩卖毒品罪的辩护意见与审理查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。被告人岳永菊因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚。被告人岳永菊在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十九条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条之规定，判决如下：
一、被告人岳永菊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月4日起至2030年9月3日止）。
二、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的被告人岳永菊的违法所得人民币一千七百元，予以追缴，由杭州市公安局余杭区分局上缴国库。
三、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的被告人岳永菊的犯罪工具淡蓝色gusun手机一部、白色联想手机一部、透明塑料袋二百八十八只，均予以没收，由杭州市公安局余杭区分局处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 汪 浩
人民陪审员 沈国华
人民陪审员 褚莹莹
二〇一六年七月十二日
书 记 员 吴 劼