山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）潍民一终字第154号
上诉人（原审被告）潍坊市瑞宝纺织有限公司，住所地：潍坊市峡山生态经济发展区济青高速饮马出口南侧。
法定代表人亓光寿，经理。
委托代理人刘岱建，山东国宗律师事务所律师。
委托代理人尹兴哲，山东国宗律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王云沛。
委托代理人林志勇。
被上诉人（原审被告）刘京全（曾用名刘强）。
上诉人潍坊市瑞宝纺织有限公司（以下简称瑞宝公司）因与被上诉人王云沛、刘京全提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省昌邑市人民法院（2013）昌民初字第745号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人瑞宝公司的委托代理人刘岱建、尹兴哲，被上诉人王云沛及其委托代理人林志勇到庭参加了诉讼。被上诉人刘京全经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2012年10月，刘京全承揽了瑞宝公司的车间刮墙皮工程，该工程面积约3000平方米，总造价20000余元，承包方式为包清工。瑞宝公司负担提供原料，只对质量和安全事项提出要求，不参与刘京全整个工程的施工和人员的支配。刘京全在承揽该工程期间雇佣了王云沛等人为其施工。2012年10月22日上午，王云沛在瑞宝公司车间顶部刮墙皮时，不慎从采光口掉落摔伤。王云沛受伤后，由刘京全送到昌邑市人民医院治疗，经诊断为创伤性硬膜外血肿、颅底骨折、颅骨骨折、肋骨骨折、液气胸、左侧视神经损伤、肩胛骨骨折、多处软组织伤。王云沛住院24天，花费医疗费17970.26元，其中由刘京全垫付3000元，王云沛同意从刘京全应承担的损失中予以扣减。
2013年1月21日，经王云沛委托，潍坊昌邑法医司法鉴定所对王云沛的伤残等级、休息时间等相关事项进行了鉴定，鉴定意见为：（一）王云沛的致残程度构成七级；（二）王云沛伤后休息时间6个月。王云沛支出鉴定费1520元、复印费55元。
关于王云沛受伤原因，刘京全与瑞宝公司均主张是王云沛接电话后情绪波动，自己不小心倒退从采光口坠落所致，王云沛对此予以否认。瑞宝公司主张多次提醒施工人员注意车间顶上的采光口，要注意安全，王云沛亦不予认可。
关于王云沛的损失，王云沛主张其系昌邑市奎聚街道南鄑亭村居民，属于昌邑市人民政府规划的城中村居民，因此主张的损失为：残疾赔偿金140804元［（9446元／年＋25755元／年）／2＊20年＊40%］，误工费17800元［200元／天（按刘京全雇佣王云沛每天200元的标准计算）＊89天（计算至定残的前一天）］，医疗费17970.26元，复印费55元，鉴定费1520元，护理费1380元（57.5元／天＊24天），伙食补助费72元（3元／天＊24天），交通费500元，精神损害抚慰金9000元，以上共计189101.26元。刘京全与瑞宝公司均认为：王云沛住院期间存在挂床现象；潍坊昌邑法医司法鉴定所出具的鉴定意见书系王云沛单方委托作出的，伤残等级过高，但均不申请重新鉴定；王云沛的工作不是长期性的，只是在劳务市场上打短工，误工费不应按200元／天计算；精神损害抚慰金过高；其他损失请求法院依法予以认定。
刘京全主张其对王云沛的损失不承担责任，并提供王云沛出具的“出院后一切后果自负”的证明一份予以证实。王云沛辩称，该证明是指其出院后如果受伤部位出现感染，后果自负。
以上事实，有录音材料、调查笔录、住院病历、住院费单据、费用明细、门诊病历、门诊费专用票据、鉴定意见书、鉴定费发票、复印费发票、交通费单据及当事人的陈述等予以认定。
原审法院认为，瑞宝公司将车间刮墙皮工程交付给刘京全施工，双方形成承揽关系；刘京全为完成承揽的工程，雇佣王云沛等人为其施工，双方形成雇佣法律关系。刘京全作为雇主，是承揽工程的指挥者、组织者，对提供劳务中的王云沛从事的施工活动有安全注意和劳动保护义务，因其疏于对施工活动的安全管理，对涉案事故的发生存在过错，应承担一定的赔偿责任。瑞宝公司未提供必要的安全施工条件，对车间顶上的采光口未采取安全防护措施，对王云沛的受伤存在一定的过错，亦应承担相应的民事赔偿责任。王云沛在车间顶部从事刮墙皮工作时，对自身安全未尽到高度谨慎注意，从而导致从采光口处不慎摔落，对造成自身伤害也存在过错，应酌情减轻刘京全和瑞宝公司的赔偿责任。瑞宝公司主张多次提醒施工人员注意安全，王云沛予以否认，瑞宝公司未提供相关的证据予以证明，不予采信；刘京全和瑞宝公司均主张王云沛系接电话后情绪波动，才导致从采光口坠落，王云沛对此予以否认，刘京全和瑞宝公司亦没有证据予以证明，不予采信。对王云沛主张的赔偿项目和数额，符合法律规定部分依法予以支持。王云沛主张受伤后于2012年10月22日到昌邑市人民医院住院治疗24天，但自2012年11月1日始病历医嘱中并无用药诊疗记录，存在挂床13天情况，因此认定实际住院天数为11天；刘京全和瑞宝公司虽提出司法鉴定意见书系王云沛单方委托，但均不要求重新鉴定，因此对该鉴定意见书中的鉴定事项及意见予以认定；王云沛从事刮墙皮工作时不是常态化的，不是固定的收入，对其主张的误工费应按城中村居民标准计算为宜，即5117.5元（57.5元／天＊89天）；护理费为532.5元（57.5元／天＊11天）；住院伙食补助费33元（3元／天＊11天）；王云沛因伤致残，精神确实受到损害，但其主张的精神损害抚慰金过高，酌定为2000元；王云沛受伤住院必然发生一定的交通费，但其主张的费用过高，酌定交通费为100元。综上，王云沛的损失为医疗费17970.26元、复印费55元、鉴定费1520元、残疾赔偿金140804元、误工费5117.5元、护理费532.5元、伙食补助费33元、交通费100元、精神损害抚慰金2000元，共计168132.26元。刘京全为王云沛垫付医疗费3000元，王云沛同意从刘京全应承担的损失中予以扣减，并不违反法律规定，予以照准。对劳动者实行劳动保护，我国法律有明文规定，是劳动者依法享有的权利，刘京全作为雇主，对雇员理应依法给予劳动保护，王云沛虽出具了“出院后一切后果自负”的证明，但该证明并不能免除刘京全的赔偿责任，如免除刘京全的赔偿责任，与法律规定相悖，因此对刘京全以此为由要求不承担赔偿责任的主张不予采纳。根据以上双方过错的综合认定，王云沛因事故受伤造成的各项经济损失168132.26元，由刘京全先行承担精神损害抚慰金2000元，其余损失166132.26元由王云沛自行承担20%，由刘京全承担50%即83066.13元，由瑞宝公司承担30%即49839.68元。据此，判决如下：一、刘京全赔偿王云沛因事故受伤造成的经济损失83066.13元、精神损害抚慰金2000元，共计85066.13元，扣除刘京全已付的3000元，刘京全赔偿王云沛82066.13元，于判决生效之日起十日内付清；二、潍坊市瑞宝纺织有限公司赔偿王云沛49839.68元，于判决生效之日起十日内付清；三、驳回王云沛其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4100元，由王云沛负担1202元，刘京全负担1852元，潍坊市瑞宝纺织有限公司负担1046元。
上诉人瑞宝公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、上诉人在施工过程中，不存在提供安全施工条件问题。首先，被上诉人王云沛在车间从事刮墙皮工程，作业墙面至采光口有五米的水泥平台，被上诉人王云沛在刮墙皮时，无需到五米之外的采光口活动。其次，刮墙皮作业系车间建设中的辅助性、最低端工作，国家对此并没有要求定作方提供安全保障义务。最后，王云沛受伤是完全由于自己的疏忽大意才导致从采光口坠落，并非工作原因。二、原审法院对于被上诉人王云沛伤残等级及残疾赔偿金的认定错误。被上诉人王云沛单方委托昌邑市法医司法鉴定所对其伤残等级等事项进行鉴定，对该鉴定报告上诉人及被上诉人刘京全在原审庭审中均提出异议，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条“当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人，协商不成的，由人民法院指定”及第七十八条“当事人对鉴定意见有异议的……鉴定人应当出庭作证”之规定，原审法院在确认上诉人对鉴定结论有异议的情况下，没有通知鉴定人出庭接受质询，系程序违法，采用鉴定结论系证据采信不当，适用法律错误。王云沛系农村户口，在劳务市场上从事短暂性打工，至于一年打工几天，收入多少，其家庭主要收入来源何处，被上诉人王云沛无法证明，原审法院按照城中村居民标准计算无任何事实依据，因此被上诉人王云沛的残疾赔偿金应按照农村居民标准予以计算。三、原审认定上诉人承担被上诉人王云沛经济损失的30%责任于法无据。原审法院认定被上诉人刘京全与上诉人之间系承揽关系，两被上诉人之间是雇佣关系，但是在承揽工作过程中，承揽人受到人身损害的，定做人不承担责任。而雇员在从事雇佣活动中，遭受人身伤害的雇主应当承担赔偿责任。因此原审认定上诉人承担赔偿责任于法无据，该赔偿责任人应当是雇主，即被上诉人刘京全。综上，请求二审法院查明事实，依法改判或发回重审。
被上诉人王云沛辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人刘京全未提供书面答辩意见。
二审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，各方当事人对被上诉人王云沛在上诉人车间从事刮墙皮工程过程中不慎从车间的采光口坠落受伤的事实无异议，本院直接予以认定。在被上诉人王云沛施工时，虽然其作业的墙面与采光口有一定的距离，但上诉人在采光口处未采取任何积极措施，留下一定的安全隐患，导致被上诉人王云沛不慎坠落，原审据此认定上诉人未提供安全施工条件并无不当，上诉人关于其不存在提供安全施工条件问题的上诉理由不能成立，本院不予采信。上诉人主张被上诉人王云沛并非因工作原因坠落，未提供有效证据予以证实，本院不予支持。原审庭审中，上诉人虽对被上诉人王云沛提供的伤残鉴定结论提出异议，但未提出具体理由，且明确表示不申请重新鉴定，原审对该鉴定结论予以采信，并无不当，上诉人关于原审未通知鉴定人员出庭系程序违法的上诉理由不能成立，本院不予支持。被上诉人王云沛虽系农村户口，但其户口所在地已被昌邑市人民政府规划为城中村，原审按照城中村居民标准计算其残疾赔偿金，并无不当，上诉人关于应按照农村居民标准计算其残疾赔偿金的上诉主张，本院不予支持。虽然上诉人与被上诉人刘京全之间系承揽关系，但被上诉人王云沛的受伤与上诉人所提供的施工条件存在一定的因果关系，综合本案案情，原审认定上诉人对被上诉人王云沛的损失承担30%的赔偿责任符合法律规定，上诉人关于其不应承担赔偿责任的上诉理由不能成立，本院不予采信。综上，原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4100元，由上诉人潍坊市瑞宝纺织有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨景达
审 判 员 栾桂秀
代理审判员 宫 磊
二〇一四年三月二十四日
书 记 员 王 新