江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰中商初字第0097号
原告招商银行泰州分行股份有限公司，住所地泰州市海陵区迎春东路28-8号。
负责人赵洪俊，行长。
委托代理人（特别授权）孟咸良，江苏君谊律师事务所律师。
被告江苏明欣医药集团有限公司（原江苏明欣医药有限公司），住所地泰州市姜堰区姜堰镇南环西路199号。
法定代表人马春明，董事长。
被告马春明。
上述两被告共同委托代理人（特别授权）全素华，江苏江豪律师事务所律师。
被告泰州医药城鸿泰担保有限公司，住所地泰州市药城大道一号1幢334室。
法定代表人周荣鑫，董事长。
委托代理人（特别授权）刘长乐，公司员工。
原告招商银行泰州分行股份有限公司（以下简称招商银行泰州分行）与被告江苏明欣医药集团有限公司（以下简称明欣医药公司）、马春明、泰州医药城鸿泰担保有限公司（以下简称鸿泰担保公司）金融借款合同纠纷一案，招商银行泰州分行于2014年5月8日向本院提起诉讼，其起诉前申请了财产保全。本院受理后依法组成合议庭于2014年7月10日公开开庭进行了审理。原告招商银行泰州分行委托代理人孟咸良，被告明欣医药公司、马春明共同委托代理人全素华，被告鸿泰担保公司委托代理人刘长乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告招商银行泰州分行诉称：被告明欣医药公司于2012年10月9日与原告签订《授信协议》一份，双方约定自2012年10月12日至2013年10月11日期间内原告向其提供3000万元的授信额度。后被告明欣医药公司与原告签订《借款合同》两份，先后向原告借款合计3000万元，借款期限为6个月，借款利率按中国人民银行同期贷款基准利率上浮15%计算，若未按期还款，逾期利息在原利率基础上加收50%。2012年10月12日被告明欣医药公司向原告出具《最高额抵押合同》一份，以其自有房产、土地为1500万元提供抵押。被告马春明向原告出具《最高额不可撤销担保书》、《对保书》为被告明欣公司的3000万元提供连带责任保证。被告鸿泰担保公司向原告出具《最高额不可撤销担保书》、《对保书》，为被告明欣公司的1500万元提供担保。被告明欣医药公司自2014年1月起未再偿还利息，借款到期未偿还本金，保证人亦未履行保证责任。请求法院判令：一、被告明欣医药公司立即偿还原告借款本金3000万元、利息58.77万元以及罚息、复息，承担原告为实现债权所支付的律师费21万元、保全费5000元；二、被告马春明对被告明欣公司的上述还款承担连带清偿责任；三、被告鸿泰担保公司对被告明欣医药公司债务中的本金1500万元、利息29.39万元，相应罚息、复息、律师费、保全费承担连带清偿责任；四、原告对被告明欣医药公司设定抵押的土地、房产经拍卖、变卖或变现所得价款享有优先受偿权；五、三被告承担本案诉讼费用、评估费用等实现债权的费用。
被告明欣医药公司答辩称：一、原告主张罚息、复息依法不予支持。根据有关违约金的规定，对违约方追究违约金是作为对守约方的补偿，而原告主张相应的本金及利息后，再主张相应的罚息和复息，明显带有惩罚性质，违背法律所保护的实质精神；二、原告主张已支付的律师费没有事实依据。原告方与其代理方未依法签订生效的代理合同，其反映支付了代理费不应采信；三、原告主张的评估费尚未发生，不应支持；四、原告主张的保全费，我方至今未收到保全裁定，原告该主张亦不应支持；五、我公司现生产经营效益不景气，暂未能偿还有关借款，恳请法院裁决分期偿还，以稳定企业广大职工的生活安定。
被告马春明答辩称：同意被告明欣医药公司的上述答辩意见。另补充两点：一、我作为担保人应当依法免除担保责任。原告只对被告明欣医药公司在有关房地产变现时才主张优先受偿，并没有向债务人主张其担保的物的担保权，根据《担保法》的有关司法解释，我可以免除担保责任；二、我是明欣医药公司的法定代表人，是履行职务的行为，相关责任应当由明欣医药公司承担，与我无关，原告起诉我不当，应予以驳回。
被告鸿泰担保公司答辩称：一、关于担保的效力。原告与借款人刻意隐瞒事实，让我公司提供担保。我公司要求原告提供2012年10月份授信合同上笔贷款的偿还以及该笔贷款发放的资金流向情况；二、根据公司法规定，贷款担保应该提交董事会决议，但该董事会决议只有一名股东签字，还有两名股东没有签字；三、对诉讼标的有异议。原告2014年4月4日冻结了我公司在招商银行泰州分行的1700万元存款，债务人逾期后，到目前没有发放书面的索偿通知书。按照合同约定，招商银行泰州分行是可以直接扣除我公司在招商银行泰州分行的款项的，我公司只对2014年4月4日之前的本金以及利息承担责任，对之后的律师费、罚息、复息属于扩大的损失，不应当由我公司承担。
后因原告于2014年6月30日扣划了被告鸿泰担保公司的保证金11035851.89元，原告将诉讼请求变更为：一、被告明欣医药公司立即偿还原告借款本金18964148.11元、利息917700元以及罚息、复息，承担原告为实现债权所支付的律师费21万元，保全费5000元；二、被告马春明对被告明欣医药公司的上述债务承担连带清偿责任；三、被告鸿泰担保公司对被告明欣医药公司上述债务中的本金3964148.11元、利息625216.67元，以及以3964148.11元为本金计算逾期利息、复息及相应的律师费、保全费承担连带清偿责任；四、原告对被告明欣医药公司设定抵押的土地、房产经拍卖、变卖或变现所得价款享有优先受偿权；五、三被告承担本案诉讼费用等实现债权的费用。
原告招商银行泰州分行为支持其诉讼请求，提交了以下四组证据：
第一组证据：1、编号为2012年授字第211001183号《授信协议》；2、编号为2013年贷字第111000283号、111000683号《借款合同》各一份；3、借款借据；
证明原告与被告明欣医药公司之间存在借贷合同关系，被告明欣医药公司应按时足额偿还本息、支付费用；
第二组证据：1、2012年抵字第211001183-1号《最高额抵押合同》、股东会决议、对保书、姜房他证姜堰字第700107**号、姜他项2012第2××9号房地产他项权证、权属证明，证明被告明欣医药公司以其自有房地产为1500万元借款本金、利息、罚息等费用设定担保，原告对该抵押物享有优先受偿权。
2、编号为2012年保字第211001183-2号《最高额不可撤销担保书》、对保书，证明被告马春明为被告明欣医药公司的全部借款本金、利息、罚息等费用提供连带责任担保。
3、编号为2012年保字第211001183-1号《最高额不可撤销担保书》、对保书，证明被告鸿泰担保公司为被告明欣医药公司的借款中的1500万元本金及相关利息、罚息等费用提供连带责任担保。
第三组证据：1、委托代理合同；2、律师收费标准；3、律师代理费发票；证明原告为实现债权而支出的费用21万元。
第四组证据：保全费发票，证明原告是诉前保全的，保全费应由被告承担。
被告明欣医药公司、马春明对原告提交的上述证据质证意见为：对第一、二组证据中除《对保书》外，其余证据均无异议。《对保书》不具有合法性；对第三组证据中的律师收费标准真实性没有异议，但与本案没有关联。对委托代理合同、代理费发票的真实性有异议，委托代理合同未生效。原告不能证明实际支付该笔费用；对第四组证据的真实性没有异议。
被告鸿泰担保公司对原告提交的上述证据质证意见为：对四组证据中的董事会决议有异议，其余均无异议。该决议上只有一名股东签字，我公司有三名股东。
三被告均未提交证据。
对原告提交的上述四组证据，本院的认证意见为：被告明欣医药公司、马春明对《对保书》上马春明的签字真实性并无异议，其称该份证据不合法，并无证据证明；原告提交的委托代理合同、代理费发票可以证明原告为实现债权支付的律师代理费，委托代理人亦已到庭参与诉讼，履行了自己的代理义务。原告提交的董事会决议上虽只有一名股东签名，但担保人一栏亦加盖了被告鸿泰担保公司的印章，对该印章的真实性，被告鸿泰担保公司不予否认，说明对外担保是鸿泰担保公司的行为。故对原告提交的上述四组证据的真实性予以确认，且与本案有关联，可以作为认定本案事实的依据。
经审理查明：2012年10月9日原告招商银行泰州分行与被告明欣医药公司签订编号为2012年授字第211001183号《授信协议》。协议约定：招商银行泰州分行向明欣医药公司提供3000万元的授信额度，授信期间为12个月，即从2012年10月12日起至2013年10月11日止。同日，原告招商银行泰州分行与被告明欣医药公司签订编号为2012年抵字第211001183-1号《最高额抵押合同》一份，被告明欣医药公司以其位于泰州市姜堰区姜堰镇殷家村2、3、4组姜国用（2012）第1005号土地、产权证号为姜房权证姜堰字第××号房产为《授信协议》项下最高限额为本金1500万元及利息、罚息、复息、违约金、保理费、实现抵押权的费用和其他相关费用提供抵押，包括但不限于诉讼费、代理费等，原告招商银行泰州分行就设定抵押的财产领取了姜他项2012第2××9号他项权证。2012年10月12日，原告招商银行泰州分行与被告鸿泰担保公司签订编号为2012年保字第211001183-1号《最高额不可撤销担保书》一份，约定：鸿泰担保公司为明欣医药公司向招商银行泰州分行所借最高限额为1500万元的款项提供担保，保证的范围包括但不限于借款本金、利息、罚息、复息、违约金、保理费和实现债权的其他相关费用等。同日，原告招商银行泰州分行与被告马春明签订编号为2012年保字第211001183-2号《最高额不可撤销担保书》一份，约定：马春明为明欣医药公司向招商银行泰州分行所借最高限额为3000万元的款项提供担保，保证的范围包括但不限于借款本金、利息、罚息、复息、违约金、保理费和实现债权的其他相关费用等。
2013年10月10日，招商银行泰州分行与明欣医药公司签订了编号为2013年贷字第111000283号《借款合同》一份。该合同约定：明欣医药公司向招商银行泰州分行借款1500万元，借款期限为6个月，即自2013年10月10日起至2014年4月9日止贷款利率为中国人民银行同期贷款基准利率上浮15%；贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%；每季计息一次，结息日为每季末月的20日。
2013年10月10日，招商银行泰州分行依据上述合同向明欣医药公司发放了1500万元贷款，利息为年利率6.44%。
2013年10月10日，招商银行泰州分行与明欣医药公司签订了编号为2013年贷字第111000683号《借款合同》一份。该合同约定：明欣医药公司向招商银行泰州分行借款1500万元，借款期限为6个月，即自2013年10月11日起至2014年4月10日止贷款利率为中国人民银行同期贷款基准利率上浮15%；贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%；每季计息一次，结息日为每季末月的20日。
2013年10月11日，招商银行泰州分行依据上述合同向明欣医药公司发放了1500万元贷款，利息为年利率6.44%。
原告招商银行为实现债权，与江苏君谊律师事务所签订《委托代理合同》，并向该所开具金额21万元的案件代理费发票一份。
另查明，2014年6月30日原告招商银行已从鸿泰担保公司的保证金账户上扣划11035851.89元，用于偿还明欣医药公司在招商银行泰州分行的逾期贷款。
因被告明欣医药公司无力偿还，其他保证人未完全履行保证责任，招商银行泰州分行涉诉。
本案的争议焦点为：一、原告招商银行泰州分行所主张的罚息、复息有无事实和法律依据及原告所主张的律师代理费、保全费是否应当由被告承担；二、被告马春明是否为本案适格的主体，是否应当承担担保责任以及承担保证责任的范围；三、原告招商银行泰州分行与被告明欣医药公司是否存在欺诈，被告鸿泰担保公司是否应承担担保责任。
本院认为：招商银行泰州与明欣医药公司签订的《授信协议》、《最高额抵押合同》、《借款合同》，与鸿泰担保公司、马春明签订的《最高额不可撤销担保书》均系各方当事人真实意思表示，且合同约定的内容不违反法律强制性规定，应为合法有效。
关于争议焦点一，原告招商银行泰州分行与明欣医药公司、马春明、鸿泰担保公司所签订的《最高额抵押合同》、《最高额不可撤销担保书》中均约定明欣医药公司提供抵押担保的范围及马春明、鸿泰担保公司承担的保证范围包括但不限于借款本金、利息、罚息、复息、违约金、保理费和实现债权的其他相关费用等，故招商银行泰州分行主张借款人、保证人承担借款的本金、利息、罚息、复息、代理费、保全费的诉求应予支持。
关于争议焦点二，保证人是指与债权人约定，为主合同债务提供担保，当债务人不能履行债务时，由其按照约定履行债务或者承担责任的一方当事人。马春明虽是明欣医药公司的法定代表人，但其与招商银行泰州分行签订的《最高额不可撤销担保书》系其真实意思表示，其自愿以个人名义为明欣医药公司与招商银行泰州分行的借款承担连带清偿责任，且《最高额不可撤销担保书》中约定“即使在同事另有抵质、押担保或其他保证人的情况下贵行放弃、变更或解除抵、质押担保或变更、解除其他保证人保证责任，本保证人依然按本保证书的内容对贵行承担担保责任。”，故马春明作为保证人，在本案中是适格的主体，应当承担担保责任。
关于争议焦点三，鸿泰担保公司对其为明欣医药公司向招商银行泰州分行所借1500万元款项提供担保等事实予以认可，且已代偿部分款项。其称招商银行泰州分行与明欣医药公司恶意串通，隐瞒事实，并无证据证明，故鸿泰担保公司应承担担保责任（扣除已履行部分）。诉讼过程中，原告招商银行泰州分行从鸿泰担保公司账户上扣划11035851.89元，鸿泰担保公司所承担的担保范围为1500万元，在本案其实际承担律师代理费应按其所承担担保责任的比例分担，应为2.8万元。
关于利息部分，按合同约定的计算方式及借款天数，截止2014年4月9日到期的本金1500万元的利息为292483.33元，4月10日到期的本金1500万元的利息为295166.67元，合计587650元。2014年4月10日至6月30日期间以1500万元为本金的罚息为330050元。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》之一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告江苏明欣医药集团有限公司于本判决生效后十日内偿还原告招商银行泰州分行股份有限公司借款本金1896.4148万元及利息587650元（利息结算截止借款到期日），罚息（以1500万元元为本金，按合同约定的年利率9.66%，从2014年4月9日开始计算算至判决确定还款之日止；以396.4148万元为本金，按合同约定的年利率9.66%，从2014年4月10日开始计算至判决确定还款之日止）、复息（分别以292483.33元、295166.67元，按合同约定的年利率9.66%计算，分别从2014年4月9日、10日开始算至判决判定还款之日止）；
二、被告江苏明欣医药集团有限公司于本判决生效后十日内向原告招商银行泰州分行股份有限公司支付律师代理费21万元；
二、原告招商银行泰州分行股份有限公司对被告江苏明欣医药集团有限公司分设定抵押的房产（详见他项权证）经折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；
四、被告马春明对本判决主文的第一项、第二项承担连带清偿责任，其承担后有权向江苏明欣医药集团有限公司追偿；
五、被告泰州医药城鸿泰担保有限公司对江苏明欣医药集团有限公司第一项判决主文中的本金3964148.11元、利息625216.67元（2014年4月10日到期的1500万元贷款本金的利息295166.67元＋2014年4月10日至6月30期间的利息330050元）、罚息（以1500万元为本金，按合同约定的年利率9.66%，从2014年4月10日计算至2014年6月30日；以3964148.11元为本金，按合同约定的年利率9.66%，从2014年7月1日开始计算至判决确定还款之日止）、复息（以330050元为本金，按合同约定的9.66%，从2014年4月10日计算至2014年6月30日；以625216.67元为本金，按合同约定的年利率9.66%，从2014年7月1日开始计算至判决确定还款之日止）及第二项判决主文中的2.8万元律师代理费承担连带清偿责任，被告泰州医药城鸿泰担保有限公司承担担保责任后，有权向江苏明欣医药集团有限公司追偿；
如果上述被告未按本判决指定的期间履行给付上述款项的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费166800元，财产保全费5000元，合计171800元，由被告江苏明欣医药集团有限公司、马春明负担，被告泰州医药城鸿泰担保有限公司对其中的22906元承担连带责任（此款原告已垫付，原告同意本院不再退还，由上述被告履行上述还款义务时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行；帐号：10×××75。
审 判 长 陈茂林
审 判 员 李乐文
代理审判员 陈霄燕
二〇一四年九月十二日
书 记 员 程 岚
附法律条文：
1、《中华人民共和国合同法》第二百零五条：借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
2、《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
第三十三条：本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。
3、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条：被担保的物权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成，应当及时判决。