宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）吴刑终字第12号
原公诉机关宁夏回族自治区青铜峡市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某某，男，生于1967年5月12日，回族，宁夏回族自治区青铜峡市人，住宁夏回族自治区青铜峡市。2006年1月12日因犯盗窃罪被宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元，2008年6月28日刑满释放。2010年3月15日因犯盗窃罪被宁夏回族自治区青铜峡市人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币一千元，同年4月22日刑满释放；2012年7月4日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2013年1月31日刑满释放。2013年5月5日因盗窃被宁夏回族自治区青铜峡市公安局决定行政拘留十日。2013年12月9日因犯盗窃罪被宁夏回族自治区青铜峡市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，2014年2月16日刑满释放。2014年7月15日因涉嫌犯盗窃罪被宁夏回族自治区青铜峡市公安局刑事拘留，经宁夏回族自治区青铜峡市人民检察院批准逮捕，7月26日由宁夏回族自治区青铜峡市公安局执行逮捕。现羁押于吴忠市看守所。
宁夏回族自治区青铜峡市人民法院审理宁夏回族自治区青铜峡市人民检察院指控原审被告人杨某某犯盗窃罪一案，于2014年12月3日作出（2014）青刑初字第196号刑事判决。原审被告人杨某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派代理检察员丁建保出庭履行职务，上诉人杨某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年7月14日22时许，被告人杨某某到青铜峡市青铜峡镇清水园小区，进入蒋某某家中，拉开组合衣柜中间抽屉、床头柜抽屉翻动物品，被返回反锁家门的蒋某某及邻居当场抓获。
上述事实，有接受刑事案件登记表、破案报告、现场勘查笔录及照片、证人赵某甲、尹某某证言、被害人蒋某某陈述、被告人杨某某的供述、刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书、户籍证明等证据证实。
原判认为，被告人杨某某以非法占有为目的，入户窃取他人财物，其行为构成盗窃罪，应予处罚。被告人杨某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人杨某某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款之规定，判决：被告人杨某某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元（未缴纳）；
宣判后，原审被告人杨某某不服，以“原判认定事实不清，证据不足，其没有非法占有他人财物的故意，原判量刑偏重”为由提出上诉，请求二审法院依法改判。
出庭履行职务检察员提出原判认定事实清楚，证据确实充分，但对上诉人杨某某系犯罪未遂的形态没有认定，系适用法律错误，建议二审法院综合全案依法判决。
本院经审理查明，上诉人杨某某于2014年7月14日22时许进入青铜峡市青铜峡镇清水园小区蒋某某家，在实施盗窃行为时，被蒋某某及邻居当场抓获的事实，与原判认定的事实一致，并有下列庭审举证、质证的证据，予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、破案报告，证实2014年7月15日凌晨，宁夏回族自治区青铜峡市公安局接到报案称青铜峡水泥厂家属院一室被盗，被害人现场抓获一名犯罪嫌疑人，青铜峡市公安局受理并立案侦查。经讯问，上诉人杨某某对其入室盗窃的事实供认不讳。案件破获。
2.现场勘验笔录、现场平面图及照片，证实案发现场的方位、概貌等情况。
3.被害人蒋某某陈述，证实2014年7月14日晚10点50分左右，其返回青铜峡市水泥厂家属院家中反锁房门时，发现屋内有人后便喊人。居住在二楼的赵某甲上来后与其进入屋内，其发现卧室的床头柜和衣柜的抽屉被拉开，包被扔在地上。赵某甲发现阳台单人床下藏着人就拉了出来。其遂打电话将尹某某叫来，尹某某便报了警。
4.证人赵某甲的证言，证实2014年7月14日晚11点多，住在其家楼上赵某乙的妻子称家里进去人了，其便随同赵某乙的妻子进入她们家。进去后，其发现屋内有被翻动的痕迹，随后其将一名穿着黑色衣服的男人从阳台床下拉出来。赵某乙的妻子又打电话将尹某某叫来，并报案。
5.证人尹某某的证言，证实2014年7月15日凌晨零点左右，蒋某某打电话将其叫到她家，其见到本厂赵姓男子在她家门口站着，蒋某某称她家进贼了。其进屋后客厅站着的一个男子想往外跑，其便与赵姓男子将该男子控制住并报案。其看见蒋某某家卧室衣柜门被打开，包扔在地上。
6.上诉人杨某某供述，供称2014年7月14日晚10点多，其到青铜峡水泥厂家属院一栋楼四楼家盗窃时被发现，便藏到阳台上的床底下。这家女主人等两三个人到阳台，其便从床下爬出来，有人就报了案。
7.刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书，证实2006年1月12日，上诉人杨某某因犯盗窃罪被宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元，2008年6月28日刑满释放；2010年3月15日，因犯盗窃罪被宁夏回族自治区青铜峡市人民法院判处拘役六个月，并处罚金1000元，同年4月22日刑满释放；2012年7月4日，因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，2013年1月31日刑满释放；2013年5月5日，因盗窃被宁夏回族自治区青铜峡市公安局决定行政拘留十日；2013年12月9日，因犯盗窃罪被宁夏回族自治区青铜峡市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元，2014年2月16日刑满释放。
8.常住人口详细信息表，证实上诉人杨某某生于1967年5月12日，具有完全刑事责任能力。
上述证据经一、二审庭审举证、质证，上诉人杨某某对被害人蒋某某的陈述、证人尹某某的证言，以及现场照片提出异议，辩称其没有实施盗窃行为。经查，被害人蒋某某的陈述、证人证言、现场勘验笔录及照片，与上诉人杨某某的供述能够相互印证，形成完整的证据链条，证实上诉人杨某某进入被害人家中实施盗窃的犯罪事实，故其异议不成立。上述各证据来合法，证明内容客观真实，对其证明效力及证明的事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨某某无视国家法律规定，以非法占有为目的，采取秘密手段入户窃取他人财物，其行为构成盗窃罪。上诉人杨某某已经着手实行犯罪，由于意志意外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可从轻处罚。原判对上诉人杨某某系犯罪未遂的犯罪形态没有认定，适用法律不全，应予纠正。上诉人杨某某曾因多次故意犯罪被判处有期徒刑，在最后一次所判刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，其主观恶性深，依法应当从重处罚。上诉人杨某某辩称原判认定事实不清，证据不足，其没有盗窃他人财物故意的理由，经审查核实，受案登记表、立案决定书、破案报告书、现场勘验笔录、现场平面图及照片、被害人陈述、证人证言以及上诉人杨某某的供述等证据相互印证，形成完整的证据链条，证实2014年7月14日晚，上诉人杨某某秘密潜入被害人蒋某某家实施盗窃行为时，被当场抓获，其主观上具有非法占有他人财物的故意，客观上实施了入户盗窃的犯罪行为。上诉人杨某某辩称原判认定事实不清，证据不足，其没有盗窃的犯罪故意的理由不成立，不予采信。出庭履行职务检察员提出原判认定事实清楚，证据确实充分，杨某某系犯罪未遂的辩解意见成立，予以采信。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，但没有认定犯罪未遂，适用法律不全。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2014）青刑初字第196号刑事判决，即“被告人杨某某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元（未缴纳）”；
二、上诉人杨某某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元（未缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月15日起至2015年3月14日止）
本判决为终审判决。
审判长 艾进春
审判员 田进贤
审判员 白学江
二〇一五年一月二十六日
书记员 韩亚萍
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。