四川省安岳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安岳民初字第1926号
原告：肖志军，男，汉族，居民，住安岳县镇子镇交通街***号。
委托代理人：梁铭，安岳县镇子法律服务所法律工作者。
被告：安岳县镇子镇中心卫生院，住址：安岳县镇子镇交通街***号。
法定代表人：康慨，院长。
委托代理人：罗选志，该院副院长。
委托代理人：许珂，四川强德律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司安岳支公司（以下简称为“人民保险安岳公司”），住址：安岳县岳阳镇王家坝。
负责人：刘中伟，经理。
委托代理人：彭东，四川阳安律师事务所律师。
原告肖志军诉被告安岳县镇子镇中心卫生院、人民保险安岳公司医疗损害责任纠纷一案，本院于2014年5月26日立案受理。依法由审判员刘鹏适用简易程序于2014年6月30日、7月28日、10月28日公开开庭进行了审理。原告肖志军及其委托代理人梁铭，被告安岳县镇子镇中心卫生院的委托代理人罗选志、许珂，被告人民保险安岳公司的委托代理人彭东到庭参加诉讼。诉讼中，本院依法追加被告人民保险安岳公司参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖志军诉称：2010年11月26日，原告在安岳县中医医院做右锁骨骨折钢板钢丝螺钉内固定后一切正常。2011年10月，原告在被告医院做内固定装置取出时，因院方失误，导致右锁骨区畸形。同年11月9日9时许，原告在被告医院行X线检查示“右锁骨中段骨折”，同日16时30分，被告医院再次组织医生行右锁骨2切开复位内固定并植骨术，于11月24日出院。在康复时间里，原告感觉右肩部肿胀，活动受限，于2012年8月16日在被告医院复查，经拍片检查提示：右锁骨骨不连内固定断裂。8月20日，原告入住安岳县中医院诊断为右锁骨骨折术后骨不连、内固定断裂。在中医院手术后，原告的骨折无法再愈合。被告医院的过错造成原告落下终身残疾，身心受到伤害。特诉请法院调解或判决被告赔偿原告医疗费5000元（其余由被告医院支付）、误工费201106元、护理费2730元、住院伙食补助费780元、营养费585元、交通费800元、残疾赔偿金44736元、被扶养人生活费29417.40元、鉴定费8400元（由被告医院支付）、精神损害抚慰金3000元、后续治疗费11700元，以上共计308254.40元，由被告医院按诊疗过错承担98%的赔偿责任，即计302089.31元。
被告安岳县镇子镇中心卫生院辩称：第一、对原告所陈述在被告医院以及安岳县中医医院进行住院诊疗的事实不持异议。第二、原告对损害的发生自身存有过错。第三、原告主张赔偿的部分项目及其计算标准不符合法律规定。第四、被告医院在被告人民保险安岳公司投保了医疗责任保险，被告人民保险安岳公司应按约定承担相应赔偿责任。综上，请法院依法裁决。
被告人民保险安岳公司辩称：第一、被告医院在被告人民保险安岳公司投保了医疗责任保险属实，保险限额分别为5万元和10万元，合同约定了绝对免赔率为5%或2000元。第二、被告保险公司只能在保险限额内按照保险合同约定承担赔偿责任。第三、原告主张赔偿的数额过高。综上，请法院依法裁决。
经审理查明：肖体西（生于1960年10月27日）与龚建秀（生于1962年12月4日）婚后生育有肖志勇、肖志军两个子女。肖志军与蒋丽婚后于2008年12月22日生育有一子肖朗。龚建秀于2013年9月被内江市第一人民医院门诊部诊断为糖尿病。
2010年11月16日，肖志军因车祸致右锁骨粉粹性骨折在安岳县中医医院行右锁骨切开复位植骨内固定手术治疗，于2010年11月25日出院。
2011年10月17日，肖志军借用张勇的名义入住安岳县镇子镇中心卫生院，2011年10月20日在安岳县镇子镇中心卫生院行右锁骨骨折内固定物取出术。术中见内固定物无松动断裂，骨折已骨性愈合。术后抗感染及对症治疗，于2011年10月25日出院。
2011年11月9日，肖志军因右锁骨骨折内固定装置取出术后2周，右锁骨区畸形10天入住安岳县镇子镇中心卫生院。入院查体见右锁骨区长约8CM切口疤痕，右锁骨中外肿胀外突畸形，触压痛明显，扪及骨断端伴有骨擦感，左肩活动受限，指腕活动可，左上肢血循正常。同日下午，安岳县镇子镇中心卫生院在安岳县人民医院副主任医师吴华明指导下对肖志军行右锁骨骨折切开复位内固定植骨术。术中见骨折重叠成角，骨折断端大量纤维组织增生。用6孔S型接骨钢板，并用五枚螺钉固定锁骨。术后对症支持治疗，于2011年11月24日出院。出院医嘱1年内禁重体力劳动，门诊随访。
2012年8月20日，肖志军因右锁骨骨折术后2年入住安岳县中医医院。入院后，完善相关检查，于2012年8月22日行右锁骨切开内固定取出术，复位植骨内固定术。术中见右锁骨中段骨折处骨不连，骨折周边少量骨痂，骨折断端纤维组织连接，血供差，取出锁骨钢板一块，螺钉五颗，其中断钉一颗。术后给予对症支持治疗，于2012年9月7日出院。出院诊断右锁骨骨折术后骨不连，内固定断裂。肖志军由此支付住院医疗费5000元。
原告为获得经济赔偿，向本院提起诉讼，由此形成本案。诉讼中，本院依法委托四川旭日司法鉴定所进行司法鉴定，2014年9月30日，四川旭日司法鉴定所以川旭鉴（2014）临鉴字第0697号司法鉴定意见书鉴定1、安岳县镇子镇中心卫生院的医疗行为与肖志军右锁骨中段骨折处骨不连存在直接因果关系。拟参与度为80%。2、肖志军右锁骨畸形愈合（或延长愈合）致右上肢功能障碍，其致残等级评定为十级。3、肖志军不存在护理依赖。4、肖志军的误工损失日需140日为宜。5、肖志军后期内固定取出约需11700元，其钢板如不出现因质量因素断裂，后期不需要更换。6、肖志军后期不排除出现相关并发症。
同时查明，2011年12月25日，安岳县镇子镇中心卫生院向人民保险安岳公司投保了医疗责任保险，医疗责任赔偿限额为每人基准赔偿限额10万元，其中精神损害每次赔偿限额为医疗责任每次赔偿限额的30%，年度累计赔偿限额30万元，免赔率为0。保险期间自2011年12月25日零时起至2012年12月24日二十四时止。追溯期共12月，自2010年12月25日零时起至2011年12月24日二十四时止。
上述事实，有经庭审质证的原告提供的身份证复印件、常住人口登记卡复印件、安岳县镇子镇云归社区居民委员会和安岳县公安局证明原件、安岳县中医医院和安岳县镇子镇中心卫生院住院病历档案材料复印件、安岳县中医医院住院病人预交款凭证、内江市第一人民医院门诊部疾病诊断证明书复印件、四川旭日司法鉴定所川旭鉴（2014）临鉴字第0697号司法鉴定意见书、被告的执业许可证和组织机构代码证复印件、人民保险安岳公司保险单和原、被告的一致陈述等证据予以证明。上述证据，其形式来源合法，内容客观真实，与本案相关联，本院予以采信。原告提供的机动车驾驶证和工资表复印件，或因其形式要件及其来源不符合法律规定，或因其缺乏真实性，或因其与案件缺乏关联性，本院不予采信。
本院认为：原告肖志军因在被告安岳县镇子镇中心卫生院行内固定取出术致骨折处骨不连，起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害符合法律规定。被告安岳县镇子镇中心卫生院的医疗行为与原告肖志军右锁骨骨折处骨不连存在直接因果关系的参与度经鉴定为80%，本案原、被告均未提出异议，故本院予以确认。针对本案争议的焦点，本院认为：一、本案的财产损失。本院依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，并结合本案实际，对原告请求赔偿的项目及其计算标准确认如下：1、医疗费。根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，住院医疗费确认为5000元。同时根据鉴定结论确定必然发生的后续治疗费为11700元。2、原告主张按照其固定收入193元每天的计算标准计算误工费，但未提供充分有效证据加以证明。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，本院对原告的该诉讼主张不予支持。结合本地区司法实际，原告的误工费计算标准确定为60元每天，同时依据鉴定机构确定的误工损失时间140天，故误工费确认为8400元（60元／天×140天）。3、护理费根据护理人数、护理期限确定。住院期间护理费确认为2340元（60元／天.人×39天×1人）。4、住院伙食补助费确认为780元（20元／天×39天）。5、营养费确认为585元（15元／天×39天）。6、交通费酌情确认为800元。7、残疾赔偿金确认为44736元（22368元／年×20年×10％）。8、被扶养人肖朗生活费确认为10622.95元（16343元／年×13年÷2×10％）。原告主张赔偿被扶养人龚建秀生活费16343元，因不符合法律规定，本院不予支持。9、鉴定费因缺乏事实依据本院不予支持。10、精神损害抚慰金。根据本案侵权人的过错程度、侵权行为的后果等多种因素并结合本案的实际情况，本案的精神损害抚慰金酌情确认为3000元。综上，原告因被告安岳县镇子镇中心卫生院的医疗过错行为致残所产生的财产损失和精神损害抚慰金共计人民币87963.95元，故本院对原告请求赔偿的数额过高部分不予支持。二、本案各赔偿义务人应承担的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”的规定，并结合本案实际，被告安岳县镇子镇中心卫生院应赔偿原告肖志军的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费等经济损失计人民币70371.16元（87963.95元×80％）。因被告安岳县镇子镇中心卫生院在人民保险安岳公司投保了医疗责任保险，依据双方医疗责任保险合同的约定，应由被告人民保险安岳公司负责赔偿70371.16元。被告人民保险安岳公司虽提出医疗责任保险赔偿限额为5万元，绝对免赔率为5%的辩解主张，但未提供相应证据加以证明，故本院对被告人民保险安岳公司的该辩解主张不予支持。被告人民保险安岳公司赔偿后，被告安岳县镇子镇中心卫生院不再负责赔偿。据此，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条和最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司安岳支公司于本判决书生效之日起十日内赔偿原告肖志军的医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费和精神损害抚慰金等经济损失计人民币70371.16元。
二、驳回原告肖志军要求被告安岳县镇子镇中心卫生院承担民事赔偿责任的诉讼请求。
三、驳回原告肖志军其他的诉讼请求。
案件受理费2915元，由原告肖志军负担2236元，由被告安岳县镇子镇中心卫生院负担679元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。
审判员 刘 鹏
二〇一四年十二月四日
书记员 杨丽玲（代）