温州市鹿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）温鹿商初字第2060号
原告：中信银行股份有限公司××行，住所地：温州市
市府路大自然城市家园××北区××层。
代表人：章××。
委托代理人：陈×、潘××。
被告：温州××对外贸易有限公司，住所地：温州工业
园区致富路××号。
法定代表人：金××。
被告：浙江××鞋业有限公司，住所地：浙江省丽水市
××工业区××园。
法定代表人：吴××。
委托代理人：郑××。
被告：吴××。
原告中信银行股份有限公司××行（以下简称中信××
）为与被告温州××对外贸易有限公司（以下简称瓯哥华××
）、浙江大自然鞋业有限公司、浙江××鞋业有限公司（以下
简称鸿佳××）、吴××金融借款合同纠纷一案，于2012年7
月9日向本院提起诉讼，本院与同日受理后，依法组成合议庭
，并于2012年11月30日、12月11日公开开庭进行了审理。原告
的委托代理人陈×、潘××，被告鸿佳××的委托代理人郑×
×到庭参加诉讼。被告瓯哥华××、吴××经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。在本案审理过程中，原告申请撤
回对浙江大自然鞋业有限公司的起诉，本院依法裁定予以准许
。本案现已审理终结。
原告中信××诉称：2011年12月1日，被告鸿佳××作为
抵押人与原告签订了编号为（2011）信银杭温最抵字第004865
号《最高额抵押合同》，为2011年12月2日至2016年12月1日期
间因原告向被告瓯哥华××授信而发生的一系列债权（包括但
不限于贷款、票据、保函、信用证等各类银行业务）提供最高
额抵押担保。抵押担保的主债权最高限额为等值人民币4405万
元整。抵押物为抵押人所有的坐落于丽水市××工业区××路
××房××［房××权证号：丽房权证莲都区字第××、
02091541、02091542、02091543、02091544号；土地权证号：
丽水国用（2009）第21126、21127号］；抵押担保的范围包括
债务本金、利息、罚息、复利及实现债权的费用等。
2012年4月28日，原告与被告瓯哥华××签订编号为（20
12）信银杭温贷字第005456号《人民币流动资金贷款合同》。
合同约定：原告向被告瓯哥华××提供流动资金贷款金额为人
民币1200万元整；贷款期限为六个月，自2012年4月28日至201
2年10月28日止；实际贷款期限、实际提款日、贷款金额以本
合同项下的借款凭证所记载的期限、日期和金额为准，借款凭
证为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力；贷款利
率以贷款实际提款日的中国人民银行同期同档次贷款基准利率
上浮10%，每月第20日结算；本合同项下贷款采用定期付息，
到期还本方式还款；如被告瓯哥华××没有按期偿还本合同项下的贷款本金、利息，原告有权停止或终止发放本合同项下尚
未提取的任何款项，并要求被告瓯哥华××立即偿还所有已提
贷款，应付利息及其它费用，有权根据实际逾期天数按本合同
届时某用的贷款利率加收50%罚息利率计收利息等。
2012年4月28日，被告吴××与原告签订了编号为（2012
）信银杭温某某字第005456号《保证合同》，自愿为原告对被
告瓯哥华××依主合同形成的1200万元债权提供连带保证责任
，保证担保的范围包括主合同主债权及利息、罚息、复利及实
现债权的费用等。保证期间为主合同项下债务履行期限届满之
日起两年等。
上述合同订立后，原告于2012年4月28日向被告瓯哥华×
×发放流动资金贷款人民币1200万元。但被告瓯哥华××自20
12年5月21日起逾期，未按合同约定归还贷款利息。现请求：
一、判令被告瓯哥华××立即偿还原告流动资金贷款本金某民
币1200万元；二、判令被告瓯哥华××支付原告贷款本金自20
12年5月21日起至实际清偿之日止的利息、复利（暂算至2012
年6月18日利息、复利共计人民币119909.86元）；三、判令被
告瓯哥华××支付原告为实行债权支出的律师代理费人民币46
900元；四、判令拍卖或变卖、折价被告鸿佳××所有的抵押
物坐落于丽水市××工业区××路××号房产，所得价款由原
告优先受偿；五、请求判令被告吴××对被告瓯哥华××的债
务承担连带偿还责任；六、本案诉讼费、财产保全费、公告费
、评估费、鉴定费、拍卖费等以及其他实现债权的费用均由上
述被告连带承担。在本案的审理过程中，原告以浙江大自然鞋业有限公司已经代为偿还借款本金1200万元为由申请撤回了第
一项诉讼请求，并将第二项诉讼请求变更为请求判令被告瓯哥
华××支付原告贷款本金某民币1200万元自2012年5月21日起
至实际清偿之日止的利息、复利（暂算至2012年7月27日利息
、复利共计人民币196969.27元）。
为证明其诉讼主张，原告向本院提供了以下证据：
1、营业执照、组织机构代码证、负责人身份证明书，证
明原告的诉讼主体资格。
2、被告营业执照、组织机构代码证、身份证，证明被告
的诉讼主体资格。
3、人民币流动资金贷款合同，证明原告同意向被告提供
贷款以及相应的贷款期限、利率、担保方式、违约责任。
4、借款申请书、单位借款凭证，证明原告于2012年4月2
8日向被告发放流动资金1200万元；约定起息日日期2012年4月
28日至2012年10月28日；利率（年）为6.71%；复利罚息率（
年）为10.065的事实。
5、最高额抵押合同、抵押物清单、房屋他项权利证、房
屋所有权证、土地使用权证，证明被告鸿佳××作为抵押人自
愿为被告瓯哥华××的债务提供担保，并已办理了抵押登记的
事实。
6、（2012）信银杭温某某字第005456号《保证合同》，
证明被告吴××作为保证人自愿为《人民币流动资金贷款合同
》项下原告对被告瓯哥华××的1200万元债权提供连带保证责
任的事实。7、法律服务委托合同书、发票、电子转帐凭证，证明原
告为实现本案债权支付律师代理费人民币46900元的事实。
8、截止2012年10月30日的利息清单，证明被告欠款欠息
情况。
9、国内保某某、买入债权凭证、还款凭证、计收利息清
单；他行代付申请书、特种转账借方凭证、还款凭证；不可撤
销跟单信用证开立申请书、押汇通知书、进口押汇通知书、还
款凭证；进口押汇合同、借据、还款凭证；自然人最高额保证
合同。证明本案流动资金贷款用于偿还上述债务，以及被告吴
××为被告瓯哥华××提供连带责任保证的事实。
被告鸿佳××辩称：一、被告瓯哥华××与被告鸿佳×
×是关某某司，实际控制人是被告吴××。被告鸿佳××为被
告瓯哥华××提供财产抵押担保应当经过股东会决议，否则将
有损其他股东的利益。若无股东会决议，请法庭确认该抵押担
保无效。二、本案贷款用途是借新还旧，属于违法违规操作。
原告明知被告瓯哥华××存在金融借款违约无偿还能力的情况
下，仍然发放贷款给被告瓯哥华××。若将违规操作纳入最高
额抵押担保额度范围，将直接侵害抵押人的合法权益，也严重
违背民法诚实信用的原则。因此，本案贷款以及相关的违约责
任不应由被告鸿佳××承担，请驳回原告对被告鸿佳××的诉
讼请求。
被告鸿佳××未提供证据。
被告瓯哥华××、吴××未作答辩，亦未提供证据。
因被告瓯哥华××、吴××无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提出异议，视为自动放弃质证权利。本院依法对原告
提供的证据进行审查，现认证如下：
一、原告提供的证据1、2、5、6、8、9，能够证明待证
事实，且符合有效证据的条件，本院予以认定。
二、原告的证据3、4，被告鸿佳××质证称原告以新贷
还旧贷不符合法律规定，侵害了抵押人的利益。本院认为，原
告提供证据3、4用于甲被告瓯哥华××向原告贷款的事实。虽
双方约定贷款用途为新贷还旧贷，但该约定系借贷双方当事人
的真实意思表示，未违反法律规定；且不论借款系何种用途，
均不影响借贷关系的成立。因此，被告鸿佳××的质证意见没
有法律依据，本院不予采纳。原告提供的证据3、4能够证明待
证事实，且符合有效证据的条件，本院予以认定。
三、原告提供的证据9，被告鸿佳××认为保理合同的基
础交易的关系是不真实不合法；他行代付业务不属于被告担保
范围；信用证业务不属于担保范围；进口押汇合同的性质也是
因信用证而汇款。上述业务都属于乙特殊业务，都须以基础交
易的真实性为基础。如交易不实，涉嫌违法违规和金融诈骗，
担保人不应承担责任。最高额保证合同与被告鸿佳××无关。
因此，上述证据均不能证明待证事实。本院认为，被告鸿佳×
×以本案借款系以新贷还旧贷，且部分旧贷不在被告鸿佳××
的担保范围内为由主张其无须承担抵押担保责任，但未提供证
据佐证，亦无法律依据，故本院对其质证意见不予采纳。原告
提供的证据9可以印证被告瓯哥华××用本案借款偿还了上述
债务的事实。四、原告提供的证据7，因原告主张被告支付律师费无法
律依据，且非实现债权的必要费用，故本院对原告提供的证据
7不作认定。
经审理，本院认定的事实与原告所述一致。另查明：一
、原告与被告瓯哥华××约定对被告瓯哥华××不能按时支付
的利息，按罚息利率计收复利。本案借款放款时的执行利率为
6.71%，实行浮动利率，按月结息。自实际提款日起，中国人
民银行基准利率调整日为贷款利率的调整日。二、截至2012年
10月30日，被告瓯哥华××尚欠原告借款利息194883.33元，
欠复利6473.34元。
本院认为，本案所涉的《人民币流动资金贷款合同》、
《最高额抵押合同》、《保证合同》未违反法律规定，依法有
效，应受法律保护。合同当事人应按照合同的约定全面履行合
同义务。现被告瓯哥华××作为借款人，应按约还本付息，但
其至今尚欠原告部分借款利息及其复利，因此原告诉其支付利
息及复利，本院予以支持。原告诉请被告瓯哥华××支付律师
费无法律依据，且非实现债权的必要费用，本院不予支持。
被告鸿佳××提供坐落于丽水市××工业区××路××
号房产作为抵押物，为被告瓯哥华××的上述债务提供抵押担
保，并已经办理了抵押登记，抵押权依法设立。原告有权就拍
卖、变卖上述抵押物所得价款优先受偿。被告吴××为被告瓯
哥华××的上述债务提供连带责任保证，故原告诉请被告吴×
×连带偿还上述债务，符合法律规定，本院予以支持。
被告鸿佳××认为被告鸿佳××为被告瓯哥华××提供抵押担保应当经过股东会决议，没有经过股东会决议的，应认
定抵押担保无效。本院认为，《中华人民共和国公司法》规定
的“公司向其他企业投资或者为他人提供担保。依照公司章程
的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议”系管理性规定
而非效力性规定。本案所涉的《最高额抵押合同》系被告鸿佳
××与原告的真实意思表示，具有法律效力。即使被告鸿佳×
×为被告瓯哥华××的债务提供抵押担保未经股东会决议，亦
不影响《最高额抵押合同》的效力和抵押权的设立。被告鸿佳
××认为本案贷款的实际用途是以新贷还旧贷，抵押人无须承
担抵押责任。被告鸿佳××的辩解意见没有法律依据，本院不
予采纳。原告主张被告承担财产保全费和公告费无事实依据，
本院不予支持。被告瓯哥华××、吴××经本院合法传唤无正
当理由拒不到庭参加诉讼，依法可缺席判决。依照《中华人民
共和国合同法》第六十条，第二百零五条，第二百零七条，《
中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉
讼法》第八十四条、第一百三十条的规定，判决如下：
一、被告温州××对外贸易有限公司对外贸易有限公司
于本判决生效之日起三日内支付原告中信银行股份有限公司×
×行贷款利息、复利（计算至2012年10月30日止的利息194883
.33元，欠复利6473.34元；自2012年10月31日起的复利按编号
为（2012）信银杭温贷字第005456号《人民币流动资金贷款合
同》的约定和中国人民银行的规定执行）。
二、若被告温州××对外贸易有限公司未按上述规定履
行付款义务，则依法拍卖、变卖坐落于丽水市××工业区××路××房××［房××权证号：丽房权证莲都区字第××
、02091541、02091542、02091543、02091544号］，所得价款
由原告中信银行股份有限公司××行优先受偿；但优先受偿的
范围与编号为（2011）信银杭温最抵字第004865号《最高额抵
押合同》所担保的其他债权优先受偿的范围的总和不超过4405
万元。
三、被告吴××对被告温州××对外贸易有限公司的第
一项付款义务承担连带偿还责任。
四、驳回原告中信银行股份有限公司××行其他诉讼请
求。
如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，
应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规
定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费94801元，依法收取4320元，由原告中信
银行股份有限公司××行负担973元；由被告温州××对外贸
易有限公司、浙江××鞋业有限公司、吴××负担3347元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉
于浙江省温州市中级人民法院。
审 判 长 叶 珺
人民陪审员 韩小宝
人民陪审员 陈小萍
二〇一二年十二月二十五日
书 记 员 何义亮