广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑一终字第203号
原公诉机关佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）史某某，男，1976年11月19日生于辽宁省调兵山市，汉族，大学文化，无业，住调兵山市调兵山大街苗圃小区。2010年9月8日因容留卖淫被佛山市公安局南海分局行政拘留十五日。因本案于2013年9月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月22日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人白某某（自报），男，1985年3月25日生于辽宁省西丰县，满族，初中文化，无业，住西丰县振兴镇。因本案于2013年9月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月22日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人李某某（自报），男，1965年9月19日生于辽宁省沈阳市，回族，初中文化，无业，住沈阳市沈河区。因本案于2013年9月17日被羁押，同年9月19日被指定居所监视居住，2014年4月4日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人史某某、白某某、李某某犯容留卖淫罪一案，于2014年4月14日作出（2014）佛南法刑初字第316号刑事判决。原审被告人史某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，提审上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年4月至9月间，被告人史某某参与管理佛山市南海区九江镇沙头英明青倩发廊，该发廊以经营按摩为名从事容留卖淫活动，每次收取顾客嫖资100元至160元不等，发廊从收取的卖淫款中收取30元至50元提成。期间被告人李某某作为管理人员参与容留卖淫，负责收取嫖资并登记卖淫女子卖淫情况、分配卖淫款；被告人白某某作为“看场人员”参与容留卖淫，帮忙保护发廊经营秩序。同年9月17日23时许，民警对该发廊进行检查，当场抓获李某某及李某芬等卖淫女、嫖客，在发廊旁的小卖部抓获史某某、白某某，并在发廊内搜出避孕套125个及发廊人员上钟登记表两张、嫖资2940元。
上述事实有被告人史某某、白某某、李某某的供述，证人向某、杨某、陈某某、谭某某、李某明、刘某、何某松、李某芬、李某萍、杨某霞、李某丛的证言，相关辨认笔录，现场勘查笔录，抓获经过、起获作案工具经过、起获赃款经过，搜查笔录、扣押清单及照片，通话清单，三被告人的户籍信息及被告人史某某的前科材料等证据证实。
原判认为，被告人史某某、白某某、李某某容留卖淫，其行为均已构成容留卖淫罪。被告人史某某、白某某自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人李某某归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人白某某在共同犯罪中所起作用稍轻于被告人史某某、李某某，量刑时予以区别。原审依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人史某某犯容留卖淫罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。
二、被告人白某某犯容留卖淫罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。
三、被告人李某某犯容留卖淫罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。
四、起获的违法所得人民币2940元予以没收，上缴国库；作案工具避孕套125个，予以没收并销毁。
原审被告人史某某上诉提出：（1）他实际上并未从事发廊任何事务，本案证据不足以认定他有罪；（2）本案并无证据证明他在共同犯罪中起主要作用；（3）他被抓获后，在派出所门口遭到公安人员殴�；（4）公安机关对他的抓捕不符合程序。
经审理查明，原审认定上诉人史某某及原审被告人白某某、李某某犯容留卖淫罪的事实清楚，证据确实、充分，本院审核后均予以确认。
上诉人史某某提出他未从事发廊任何事务，本案证据不足以认定他有罪。经查，上诉人史某某及原审被告人白某某、李某某均称史某某是发廊旁边的小卖部的老板；李某某还称史某某的妻子是发廊老板之一，案发当日，公安人员在小卖部起获的几把刀具系发廊看场所用；证人陈某某称青倩发廊和小卖部的租金都是同一人向她支付；证人谭某某称是上诉人史某某向她支付发廊和小卖部的租金，并辨认出史某某是发廊老板；证人刘某称她听说小卖部的老板就是发廊老板；证人向某、李某明、李某芬、杨某霞、李某丛也均指认上诉人史某某是发廊老板；通话清单也证实上诉人史某某与原审被告�白某某、李某某联系频繁。故本案证据已达到确实、充分的程度，足以证实上诉人史某某是发廊老板的事实。对上诉人史某某所提该点意见，不予采纳。
上诉人史某某提出公安机关对他的抓捕不符合程序。经查，根据刑事诉讼法的规定，公安机关有权先行拘留现行犯。本案侦查人员抓捕上诉人史某某等人时，涉案发廊正在进行卖淫嫖娼活动，故公安机关当场控制史某某等人的职权行为完全符合法律的规定，并无不当。对上诉人史某某所提该点意见，不予采纳。
上诉人史某某提出他被抓获后，在派出所门口遭到公安人员殴打。经查，上诉人史某某称民警将他从派出所送往看守所时，双方在派出所门口起了冲突，他遭到公安人员殴打；健康检查笔录也证实上诉人史某某入所时身上有伤；故上诉人史某某在派出所羁押期间确有可能曾遭非法对待。但因上诉人史某某归�后一直否认参与发廊的经营，本院对他提审时，他也称在侦查阶段的供述属实，故本案并不涉及非法证据的排除问题，该事实的存在与否，并不影响本案的定罪量刑。上诉人史某某如果认为侦查人员的执法行为侵犯其正当权益，可向相关部门反映情况，要求调查。
本院认为，上诉人史某某及原审被告人白某某、李某某容留他人卖淫，其行为均已构成容留卖淫罪。上诉人史某某之前曾因容留卖淫被行政拘留，现又犯容留卖淫罪，主观恶性大，对其酌情从重处罚。原审被告人李某某归案后能如实供述自己的罪行，有坦白情节，依法可从轻处罚。上诉人史某某提出本案并无证据证明他在共同犯罪中起主要作用。经查，本案证据足以证实上诉人史某某是发廊老板，其所起作用大于为发廊看场的原审被告人白某某及李某某等人，应认定其在共同犯罪中起主要作用。故对上诉人史某某所提该点意见，不予采纳。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟雪基
代理审判员 陈 云
代理审判员 陈南春
二〇一四年五月十四日
书 记 员 黎明钊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百五十九条引诱、容留、介绍他人卖淫的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。
引诱不满十四周岁的幼女卖淫的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中�犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应�予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。