湖南省临湘市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0682民初2176号
原告：湖南楚翰建设集团有限公司，住所地：湖南省长沙市雨花区。
法定代表人：游琼，该公司总经理。
委托诉讼代理人：伍琼，湖南大义律师事务所律师。
被告：临湘永生房地产开发有限公司，住所地：湖南省临湘市城南乡南太路飞跃村。
法定代表人：姚刚，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李珞瑜，湖南永发律师事务所律师。
被告：孙琼芳，女，1966年11月30日出生，汉族，经商，四川省绵阳市人，住绵阳市涪城区。
委托诉讼代理人：丁慧，湖南永发律师事务所律师。
委托诉讼代理人：付锦，湖南永发律师事务所实习律师。
原告湖南楚翰建设集团有限公司（以下简称“楚翰建设公司”）与被告临湘永生房地产开发有限公司（以下简称“永生房地产公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年11月1日立案后，依申请追加孙琼芳作为本案被告参加诉讼。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人伍琼，被告永生房地产公司的委托诉讼代理人李珞瑜，孙琼芳的委托诉讼代理人丁慧、付锦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告楚翰建设公司向本院提出诉讼请求：请求被告返还原告缴纳的履约保证金4000000元及利息960000元，后段利息自2017年11月7日起按月利率2%计算至还清本金为止。事实和理由：2016年11月2日，原、被告双方签订了《嘉立花园施工总承包合同》，约定被告将临湘市嘉立花园项目发包给原告施工。合同约定“嘉立花园”建筑总面积约60000平方米，总造价约90000000元，由原告包工包料施工。2017年11月7日至16日，原告按照合同约定，向被告陆续支付履约保证金4000000元，并将办公用具及小型施工设备运送至项目所在地。但被告直到起诉之日整整一年时间未通知原告开工，导致原告外借的资金积压，背负高额利息。原告多次要求被告退回履约保证金未果，遂诉至法院。
被告永生房地产公司辩称：1.本案合同属实，被告是收取了原告4000000元的保证金，但原告没有做开工前的准备工作。2.原告未请求解除或终止合同，根据合同约定，原告要求退还保证金的条件不成立。
被告孙琼芳辩称：1.被告孙琼芳虽担任被告永生房地产公司的法定代表人，但不存在个人财产与公司财产混同，被告永生房地产公司的法定代表人在本案庭审前已经变更，被告孙琼芳没有理由为公司债务承担责任。2.被告孙琼芳不是被告永生房地产公司的发起人，原告引用公司法要求孙琼芳承担连带责任的理由不成立。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对双方有争议的证据，本院认证如下：
被告永生房地产公司的银行流水、财务支出凭证。两被告未提供相应的原件，且该系列材料是被告孙琼芳一人控股永生房地产公司期间的部分财务资料，不足以证明被告孙琼芳的个人财产与公司没有财产混同，本院对该系列证据不予采信。
根据当事人陈述和证据，本院查明事实如下：
被告永生房地产公司成立于2003年12月2日。2015年12月29日，被告孙琼芳取得了被告永生房地产公司的所有股权，成为公司唯一的股东，公司类型变更登记为自然人独资的有限责任公司。2016年11月2日，原、被告双方签订了《嘉立花园施工总承包合同》，约定被告将建筑总面积约60000平方米，总造价约90000000元的临湘市嘉立花园3#、4#栋住宅楼发包给原告，由原告包工包料，按图施工。《嘉立花园施工总承包合同》第9.3条约定：“发包方不能按合同约定时间让承包方进场施工（最长不能延期30天），发包人在约定开工日后60天内退回全部履约保证金并承担银行贷款利息的4倍利息补偿，并继续履行本合同有效。”合同只约定了计划开工日期为2016年，未约定开工的具体月份。2017年11月7日至16日期间，原告通过银行转账，分5次将4000000元的保证金汇入了被告永生房地产公司的账户。至本案法庭辩论结束前，涉案工程项目未向有关部门进行报建，原告亦未进场开工。
另查明，2017年12月4日，被告孙琼芳将股权转让给了案外人邓农、陈水平、李仕元，被告永生房地产公司的法定代表人由被告孙琼芳变更为案外人姚刚。被告孙琼芳在担任被告永生房地产公司股东期间，没有在每一会计年度终了时编制财务会计报告。
本院认为，本案的争议焦点主要有：1.被告永生房地产公司是否要退还原告履约保证金？2.被告孙琼芳在本案中是否承担连带责任？
关于焦点一，根据《中华人民共和国招标投标法》第三条第一款第一项的规定，大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目的施工，必须进行招标，但该项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。原国家发展计划委员会发布的《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第三条第五项、第七条规定：商品住宅，包括经济适用住房，是关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目，施工单项合同估算价在2000000元人民币以上的，必须进行招标。《嘉立花园施工总承包合同》的暂定造价为90000000元，应属于必须招标的施工项目。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”。故本院认为，《嘉立花园施工总承包合同》是在原、被告未进行招投标的情况下签订的，应属无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”故被告永生房地产公司应当将因无效合同所取得的4000000元返还给原告。因涉案工程需经招投标程序的法律法规在合同签订前已公布，原告作为专业的工程建设公司，应当知晓本案的工程必须招投标，以及未经招投标签订施工合同所引起的法律后果，故本院认为原告对合同无效存在明显过错，对原告要求被告支付利息的诉求不予支持。
关于焦点二，《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”由此可知，被告孙琼芳若要在本案中免于连带责任，应当举证证明被告永生房地产公司财产独立于其个人的财产，两者没有出现任何混同的情况。被告孙琼芳从2015年12月29日至2017年12月4日为被告永生房地产公司唯一的股东，但仅提供了其控股被告永生房地产公司期间的部分银行流水及付款申请单，且该部分财务资料未经有关部门审核，不足以证实被告永生房地产公司的公司财产独立于其个人的财产。《中华人民共和国公司法》第六十二条规定：“一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。”法律为保护一人公司债权人和其他利害关系人的利益，明确规定一人公司有编制财务报告和审计财务义务，被告孙琼芳没有依法履行编制财务会计报告的职责，现在本案中举证不能，应对本案的债务承担连带清偿的责任。被告孙琼芳虽在庭审前已将股权转让给了案外人，但本院认为，本案的债务在被告孙琼芳签订合同时就已形成，其个人债务不因公司的股权转让而转移。被告孙琼芳还以其是被告永生房地产公司的名义股东为免责理由，本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第三十二条规定，公司股东以登记对抗第三人。债权人对公司登记信息的信赖利益应当受到法律保护，被告孙琼芳是经工商登记备案的股东，是对外承担股东责任的直接主体，即使被告孙琼芳是被告永生房地产公司的名义股东，其与实际控制人之间的合同关系也不能对抗原告，原告有权要求被告孙琼芳对本案的债务承担连带责任。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《中华人民共和国公司法》第三十二条第三款、第六十二条、第六十三条、《中华人民共和国招标投标法》第三条第一款第一项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第三项之规定，判决如下：
一、限被告临湘永生房地产开发有限公司和被告孙琼芳在本判决生效后十五日之内连带返还原告湖南楚翰建设集团有限公司4000000元；
二、驳回原告湖南楚翰建设集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费46480元，保全费5000元，两项合计51480元，由原告湖南楚翰建设集团有限公司负担7680元，由被告临湘永生房地产开发有限公司和孙琼芳共同负担43800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 汤平安
审 判 员 任 夕
人民陪审员 安军文
二〇一八年四月二十六日
书 记 员 唐 辉
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国合同法》
第五十八条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
2、《中华人民共和国公司法》
第三十二条：有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：
(一)股东的姓名或者名称及住所;
(二)股东的出资额;
(三)出资证明书编号。
记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。
公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记;登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。
第六十二条：一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。
第六十三条：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。
3、《中华人民共和国招标投标法》
第三条：在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：
（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；
（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；
（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。
前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。
法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：
(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;
(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;
(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。