宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）银民初字第201号
原告宁夏众一建设工程有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
法定代表人袁责喻，该公司执行董事。
委托代理人李志伟、闵鹏飞，宁夏方和圆律师事务所律师。
被告宁夏通达新能源集团有限公司（原宁夏通达煤业集团有限公司），住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。
法定代表人李华平，该公司执行董事。
委托代理人陈广友、马宁花，宁夏通达煤业集团有限公司职员。
原告宁夏众一建设工程有限公司诉被告宁夏通达煤业集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年9月2日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年11月5日公开开庭进行了审理。原告宁夏众一建设工程有限公司的委托代理人李志伟、闵鹏飞、被告宁夏通达煤业集团有限公司的委托代理人陈广友、马宁花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告的诉讼请求：1.请求法院依法判令被告支付原告工程款9,300,987.94元；2.请求判决被告支付原告违约金7,397,344.59元，暂计算至起诉之日，后续违约金主张至被告实际付清工程进度款之日止；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年2月20日，原、被告双方签订《宁夏通达煤业集团有限公司煤化工项目厂前区土方平整工程承包合同》（以下简称《承包合同》）约定：原告承包被告吴忠市太阳山煤化工项目厂前区土方平整工程；工程内容为被告交付图纸范围内的土地爆破、挖方、回填、压实、平整、外运；工程量确认方式为原告每月25日前提交当月工程量完成情况，由被告审核确认，工程完工后由原告提交工程决算申请与决算资料，被告审核确认；合同土方平整单价按挖方量每立方18元计价；合同总价为实际挖方量×固定单价；付款方式为被告对原告每月工程量确认后，按当月确认工程的60%支付工程进度款，工程竣工决算完毕，被告支付至合同总价的95%。
2013年5月13日，双方签订《宁夏通达煤业集团有限公司煤化工项目厂前区土方平整工程承包合同的补充合同一》对原合同补充约定：增加工程内容煤化工项目厂区内的基础（槽、坑）挖方、回填工程；基础（槽、坑）爆破挖方单价55元/方计价，机械挖方11元/方，室内回填25元/方，室外回填12元/方；合同总价=实际挖方量×固定单价+回填土量×固定单价；变更付款方式为被告对原告每月工程量确认后，按当月确认工程的80%支付工程进度款，工程竣工决算完毕，被告支付至合同总价的100%；开工日期以监理单位开具的开工报告为准；变更被告的违约责任为，若被告不能按时支付工程款，应承担未付工程款金额0.5%/天的违约金。
合同签订后，原告组织人员开始施工。截止到2014年8月，原告已完成工程量价款共计11700987.94元，其中经被告确认的工程量价款为7537289.5元，工程签证单确认的工程量价款434735.4元，被告未确认的已完成工程量价款为3728963.04元。原告施工期间，被告对原告2013年4月至8月所完成工程量进行确认，确认该部分工程的工程款为7537289.5元。按照合同约定，被告应支付原告工程进度款为6029831.6元（7537289.5元×80%）。目前，被告仅支付了工程进度款2400000元，尚欠工程款9300987.94元，其中欠付工程进度款3629831.6元。另外，因被告对原告已完成工程迟迟不予验收，导致工程无法继续施工，整个工程全部停滞。现被告已构成违约，故原告诉至法院，请求判如所请。
被告答辩称，（一）原告请求答辩人支付原告工程款9300987.94元，其诉讼请求无事实依据，不能成立。截止2013年8月25日,答辩人共收到原告提交的工程量进度资料31份,答辩人审核、确认工程量总价为5622190.81元，按照合同约定，土立平整按当月确认工程量的60%支付工程进度款；补充合同约定，基础挖方及回填工程量，按当月确认工程量的80%支付工程进度款，经双方确认的工程进度款为4158524.65元。另，原告未按合同约定开具发票，答辩人按照合同约定暂停向原告支付工程款。因此其请求答辩人支付工程款不符合合同约定，应依法予以驳回。（二）原告请求答辩人支付原告违约金7397344.59元，无事实理由和依据，不能成立。合同第三条第4款约定：“工程款支付方式为电汇或汇票。每次付款前，承包人应开具相应金额的发票作为支付凭证。”截止答辩人提交答辩状时，原告尚未向答辩人开具发票，原告未按合同约定开具发票，答辩人不具备付款条件。如果要计算违约责任，应从答辩人收到原告开具有效发票之日起开始计算。因此原告要求答辩人支付违约金的请求不能成立，依法应予驳回。
原告为证明自己的诉讼请求，向法庭提交以下证据：
第一组证据1.1宁夏通达煤业集团有限公司煤化工项目厂前区土法平整工程承包合同（共12页）；1.2宁夏通达煤业集团有限公司煤化工项目厂前区土法平整工程承包合同补充合同一。证明2013年2月20日，原告与被告签订《宁夏通达煤业集团有限公司煤化工项目厂前区土方平整工程承包合同》，约定由原告承包被告吴忠市太阳山煤化工项目厂前区土方平整工程。合同总价为实际挖方量×固定单价，土方平整单价为每立方米18元。2013年5月13日，原、被告双方签订《宁夏通达煤业集团有限公司煤化工项目厂前区土法平整工程承包合同补充合同一》对原合同增加工程煤化工项目厂区内的基础（槽、坑）挖方、回填工程，合同总价＝实际挖方×固定单价+回填土量×固定单价，爆破挖方单价为55元/方，机械挖方单价11元/方，室内回填25元/方，室外回填11元/方。变更付款方式为按当月确认工程量的80%支付工程进度款，付款日期为次月15日前，工程竣工决算完毕，支付至合同价款的100%；被告不能按时支付工程款，应承担未付工程款5‰/天的违约金。
第二组证据（共三份），证据名称：2.14月份工程付款审批单及附件，2.2厂前区土方说明；2.3土方量明细表；证明目的：2013年4月，原、被告双方对厂前区土方平整工程已完成工程量进行确认，该部分工程量价款为895062.6元。根据双方合同约定，被告应于2013年5月15日之前，支付原告4月份工程进度款716050.08元。
第三组证据，3.1粉焦沉淀池基槽开挖5月份工程形象进度统计表及附件；3.2配煤仓基槽开挖5月份工程形象进度统计表及附件；3.3熄焦塔基槽开挖5月份工程形象进度统计表及附件；3.4筛焦楼基槽开挖5月份工程形象进度统计表及附件；3.5焦1号转运站基槽开挖5月份工程形象进度统计表及附件；3.6焦2号栈桥基槽开挖5月份工程形象进度统计表及附件；3.7脱水台基槽开挖5月份工程形象进度统计表及附件；3.8冷鼓电捕基槽开挖5月份工程形象进度统计表及附件；证明目的：经双方确认原告于5月份共完成8个分项工程，合计工程款1355423.52元。根据双方合同约定，被告应于2013年6月15日之前，支付原告工程进度款1084338.82元。
第四组证据：4.11号焦炉地下室回填6月份工程形象进度统计表及附件；4.2厂前区土方平整6月份工程形象进度统计表及附件；4.3835G堆取料机基槽开挖开挖6月份工程形象进度统计表及附件；4.4硫胺基槽开挖6月份工程形象进度统计表及附件；4.5备品备件库基槽开挖、回填6月份工程形象进度统计表及附件；4.6机修基槽开挖6月份工程形象进度统计表及附件；4.7综合库房基槽开挖6月份工程形象进度统计表及附件；证明目的：经双方确认原告于6月份共完成7个分项工程，合计工程款2862752.83元。根据双方合同约定，被告应于2013年7月15日之前，支付原告工程进度款2290202.26元。
第五组证据：5.1807G栈桥基槽开挖7月份工程形象进度统计表及附件；5.2煤焦办公楼基槽开挖7月份工程形象进度统计表及附件；5.3807F预破碎厂房基槽开挖开挖7月份工程形象进度统计表及附件；5.4浴室基槽开挖7月份工程形象进度统计表及附件；5.51#宿舍楼基槽开挖7月份工程形象进度统计表及附件；5.62#宿舍楼基槽开挖7月份工程形象进度统计表及附件；5.73#宿舍楼基槽开挖7月份工程形象进度统计表及附件；5.8807H转运站基槽开挖7月份工程形象进度统计表及附件；5.9洗苯脱苯基槽开挖7月份工程形象进度统计表及附件；证明目的：经双方确认原告于7月份共完成9个分项工程，合计工程款1359238.92元。根据双方合同约定，被告应于2013年8月15日之前，支付原告工程进度款1087391.13元。
第六组证据：6.1脱硫及硫回收基槽开挖8月份工程形象进度统计表及附件；6.2餐厅基槽开挖8月份工程形象进度统计表及附件；6.3循环水旁滤间基槽开挖开挖8月份工程形象进度统计表及附件；6.4车间办公楼基槽开挖8月份工程形象进度统计表及附件；6.5制冷站基槽开挖8月份工程形象进度统计表及附件；6.6，835C栈桥基槽开挖8月份工程形象进度统计表及附件；6.7泵房基槽开挖8月份工程形象进度统计表及附件；6.8焦2#转运站基槽开挖8月份工程形象进度统计表及附件；6.91#炉熄轨基槽开挖8月份工程形象进度统计表及附件；证明目的：经双方确认原告于8月份共完成9个分项工程，合计工程款1064811.63元。根据双方合同约定，被告应于2013年9月15日之前，支付原告工程进度款851849.31元。结合第二组至第五组证据，原告2013年4月至8月份共完成33个分项工程，共计工程款7537289.5元。
第七组证据：7.1工程签证单14张；7.2宁夏众一工程签证单统计表；证明目的：自2013年5月至2013年11月，经原、被告双方现场签证确认的已完成工程量。
第八组证据：证据名称：8.1土方开挖工程进度款申请表及附件；8.2土方回填工程进度款申请表及附件；8.3炼焦土方爆破工程量；8.41-6月份出工情况表；8.5过榜单3张；证明目的：原告已经实际施工，但被告尚未确认的工程量。经原告计算，该部分工程的价款为3728963.04元。
第九组证据:收据4张；证明目的：截止目前，被告共支付工程进度款2400000元，其中2013年6月27日支付40万元，2013年7月25日支付80万元，2013年8月20日支付70万元，2013年9月13日支付50万元。被告未按期支付工程款进度款，且目前仍欠付工程款9300987.94元，其行为构成违约，应当按照合同约定支付原告逾期付款违约金。
被告质证称，对第一组证据1-1、1-2的真实性、合法性、关联性及证明目的均无异议；对第二组证据2-1、2-2、2-3的三性无法确认，原告提供系复印件，真实性无法确认，我们需要回公司核实原件；对第三组证据至第六组证据的三性均不予认可，因为不是双方审定的结算单；对第七组证据7-1.1、7-1.3、7-1.4、7-1.5、7-1.6、的真实性、合法性、关联性不予认可，原告提供的原件没有公司公章；对证据7-1.2、7-1.7、7-1.8、7-1.9、7-1.10、7-1.11、7-1.12、7-1.13、7-1.14、的三性均无异议；对证据7-2是对7-1的一个汇总表，在证据7-1中不认可，在7-2中也不予认可；对第八组证据的三性及证明目的均不予认可，原告单方制作，被告没有予以确认；对第九组证据的真实性、合法性无异议，对2013.6.27日40万元的收据的关联性有异议，被告认为其中379893元是被告支付与原告2011年度签订的工程尾款，剩余20147元是本案的工程款。
被告为证明自己的主张，向法庭提交以下证据：
第一组证据：1-1：《宁夏通达煤业集团有限公司煤化工项目厂前区土方平整工程承包合同》，证据1-2：《宁夏通达煤业集团有限公司煤化工项目厂前区土方平整工程承包合同补充合同一》，证明目的：合同当事人存在真实有效的合同关系。
第二组证据：2013年5-8月份工程进度确认单31份，证明目的：双方共同已经确认的工程量5426720.27元。
第三组证据：付款及收据4页，证明目的：已付款240万元。
第四组证据：《宁夏通达煤业集团有限公司煤化工项目注册成立新公司有关事项变更告知函》，企业变更信息，证明目的：1.付款单位由答辩人变更为吴忠市通达煤化工有限公司。2.宁夏通达煤业集团有限公司于2014年9月28日将企业名称变更为宁夏通达新能源集团有限公司。
原告质证称：对第一组证据1-1、证据1-2的真实性、合法性、关联性及证明目的均无异议；对第二组证据2-9三性无异议，对其证明目的有异议，4月份工程形象进度统计表、土方量明细表、厂前区土方工程说明、以上三份与我方提交证据2一致，原件在被告处留存，对证据2-15没有被告方签字，对真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可，对证据2的其他部分的三性均无异议，但对其证明目的有异议，因为这是双方确认的工程进度款，不是全部工程量和工程款，进度款合同约定是前期按照60%计算、后期按照80%计算，因此该证据不能证明双方对整个工程进行了结算，被告提交的项目不完全；对第三组证据的真实性、合法性、关联性均无异议，对2013年6月27日40万元款项不能证明是付的2011年的工程款；对第一组证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可，公司名称变更与本案无关。
经审理查明，2013年2月20日，原、被告双方签订《宁夏通达煤业集团有限公司煤化工项目厂前区土方平整工程承包合同》（以下简称《承包合同》）约定：原告承包被告吴忠市太阳山煤化工项目厂前区土方平整工程；工程内容为被告交付图纸范围内的土地爆破、挖方、回填、压实、平整、外运；工程量确认方式为原告每月25日前提交当月工程量完成情况，由被告审核确认，工程完工后由原告提交工程决算申请与决算资料，被告审核确认；合同土方平整单价按挖方量每立方18元计价（固定单价，价格含税金、爆破及所需材料、审批手续办理、工程施工等全部费用）；合同总价为实际挖方量（签证确认的）×固定单价；付款方式为被告对原告每月工程量确认后，按当月确认工程的60%支付工程进度款，工程竣工决算完毕，被告支付至合同总价的95%。工程款支付方式为电汇或汇票，每次付款前，原告应开具相应金额的发票作为支付凭证。开工日期为2013年2月25日，竣工日期为2013年5月10日。
2013年5月13日，原、被告双方签订《宁夏通达煤业集团有限公司煤化工项目厂前区土方平整工程承包合同补充合同一》对原合同补充约定：增加工程内容煤化工项目厂区内的基础（槽、坑）挖方、回填工程；工程造价为：基础（槽、坑）爆破挖方单价55元/方计价（价格含爆破及所需材料、审批手续办理、工程施工等全部费用），机械挖方11元/方，室内回填25元/方，室外回填12元/方，上述价格均为固定价，含税金；合同总价=实际挖方量×固定单价+回填土量×固定单价，实际挖方量以签证单确认的工程量为准，回填土按已结挖方量减去图纸混凝土量计算；变更付款方式为被告对原告每月工程量确认后，按当月确认工程的80%支付工程进度款，工程竣工决算完毕，被告支付至合同总价的100%；工程款支付方式为电汇或汇票，每次付款前，原告应开具相应金额的发票作为支付凭证。开工日期以监理单位开具的开工报告为准；变更被告的违约责任为，若被告不能按时支付工程款，应承担未付工程款金额0.5%/天的违约金。
合同签订后，原告组织人员开始施工。截止到2014年8月，被告支付了工程进度款240万元。现工程处于停工状态。
审理期间，原、被告对工程量进行核对，双方确认原告于2013年5-8月份施工工程造价为5622190.81元。对于部分未确认工程，经原告申请并经原、被告双方共同选定，本院委托宁夏瑞衡工程造价咨询事务所有限责任公司进行工程造价鉴定，因原告提供的鉴定资料不全，导致鉴定机构无法进行工程造价鉴定。原告也未能在本院限定的期限内提供鉴定所需要的资料。
另查明，被告宁夏通达煤业集团有限公司于2014年9月28日企业名称变更为宁夏通达新能源集团有限公司。
本院认为，原、被告双方签订的《宁夏通达煤业集团有限公司煤化工项目厂前区土方平整工程承包合同》、《宁夏通达煤业集团有限公司煤化工项目厂前区土方平整工程承包合同补充合同一》是双方当事人真实意思表示，内容合法有效，合同双方均应遵照执行。对于原告已完成并经原、被告双方核对确认的工程造价5622190.81元，被告应当履行付款义务，原告应当同时履行给被告开具相应金额发票的义务。关于双方未确认的工程（包括已爆破未开挖的工程、厂前区土方平整、土方回填工程、已开挖未完工工程、工程签证等），经原告申请并经本院委托鉴定机构鉴定，但因原告提供的鉴定资料不全，导致鉴定机构无法进行工程造价鉴定，故原告应承担举证不能的法律后果。关于原告要求被告承担违约金的诉讼请求，因双方签订的两份合同中均有“在每次付款前，原告应开具相应金额的发票作为支付凭证”的约定，原告没有按约定给被告开具相应金额的发票，故被告没有及时付款不构成违约。综上，被告应支付的工程款为3222190.81元（已确认的工程款5622190.81元-已付的工程款2400000元）。
依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告宁夏通达新能源集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告宁夏众一建设工程有限公司工程款3222190.81元，原告同时向被告宁夏通达新能源集团有限公司提交相应金额的发票；
二、驳回原告宁夏众一建设工程有限公司的其他诉讼请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费121990元，由原告宁夏众一建设工程有限公司负担97592元，被告宁夏通达新能源集团有限公司负担24398元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。
审判长 王争春
审判员 赵和平
审判员 李山山
二〇一五年八月二十一日
书记员 曾 睿
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条??当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。