陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西中民二终字第00150号
上诉人（原审原告）申勇刚。
上诉人（原审被告）陕西汇天源投资管理有限公司。
法定代表人孙宇。
委托代理人王小玲。
上诉人申勇刚、上诉人陕西汇天源投资管理有限公司双方因劳动争议一案，均不服西安市莲湖区人民法院（2014）莲民初字第03138号民事判决，分别向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年4月8日，原告应聘进入被告公司，任风控法务部法务专员，约定月工资为3000元，未签订劳动合同，未享受带薪年休假，被告亦未给原告缴纳各项社会保险。2013年9月，原告累计迟到7次、旷工11日，被告扣发原告当月工资921元。2014年3月31日，被告认为原告不能胜任原岗位，对原告进行转岗，同年4月14日，被告提出与原告解除劳动关系，并于当日办理了相关交接手续。原告在被告处工作时间为1年零6天，在不同单位的工作期间的累计工作时间为l4年5个月。原告离职后，向西安市莲湖区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付其违法扣款921元、未签订劳动合同双倍工资差额33000元、违法约定试用期赔偿金22500元、2013-2014年未休年休假工资5792.97元、未提前30天告知解除劳动关系一个月工资3000元、违法解除劳动合同赔偿金9000元、补交2013年4月至2014年3月期间的养老、医疗保险、支付未缴纳失业保险应承担的失业金2880元、医疗补助金172.8元。仲裁委经审理，作出莲劳仲案字（2014）第164号仲裁裁决书，裁决：1、被告为原告补交2013年4月至2014年3月的养老、医疗保险；2、被告支付原告未签订书面劳动合同双倍工资差额33000元、2013年至2014年应休未休带薪年休假工资2758.6元、违法解除劳动关系赔偿金9000元、失业金2880元、医疗补助金l72.8元，并驳回原告其他请求。原被告均不服该仲裁裁决向法院提起诉讼，根据法律规定并案审理，双方当事人互为原告和被告。
原审上述事实有，员工工作交接表、工资条、岗位变动薪资调整表、陕劳仲案字（2013）170号仲裁裁决书、雁塔法院执行立案登记表、解除劳动合同证明书、莲劳仲案字（2014）第164号仲裁裁决书及庭审记录等在卷佐证。
原审法院认为，原告申勇刚于2013年4月8日入职被告公司，双方建立劳动关系，2014年4月14日离职。双方劳动关系存续期间，被告未与原告签订劳动合同，应当向原告支付未签订劳动合同的双倍工资差额。被告称其将空白劳动合同发给原告，是原告拒绝与其签订，但未提供证据予以证明，故原告要求被告支付其2013年5月至2014年3月未签订劳动合同的双倍工资差额33000元，符合法律规定，依法应予支持。双方劳动关系存续期间，被告未给原告交纳养老、医疗保险，违反法律规定，但征缴社会保险费属于社
会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，故对原告要求被告为其补缴养老、医疗保险的诉讼请求，本院不作处理，原告可向劳动和社保管理部门申请解决。被告未给原告参加失业保险，给其造成失业保险待遇损失，原告要求被告承担失业金2880元、医疗补助金172.8元，符合法律规定，依法应予支持。原告累计工作时间14年零5个月，其带薪年休假天数为十天，原告在被告处工作期间，被告未安排其休年休假，亦未支付工资报酬，被告应按原告日工资200%的标准支付其未休年休假工资差额2758.6元。被告认为原告不能胜任原岗位，原告不同意被告转岗安排，被告即与原告解除劳动关系，未履行提前30日通知原告或额外支付一个月工资的法定程序，原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金9000元，符合法律规定，依法应予支持。被告违法解除劳动关系的行为，已按照法律规定承担了赔偿责任，在原告认可解除劳动关系的结果并要求支付赔偿金时，被告无须再履行上述法定程序，故原告要求被告额外支付一个月工资的诉讼请求，属于对同一事由重复主张权益，依法不予支持。原告迟到、旷工属实，被告依据公司管理制度扣发其工资921元并无不妥，原告要求被告退还违法扣发的921元工资，无事实及法律依据，依法不予支持。原告未提供证据证明其所领取的工资全部为试用期工资，其要求被告支付违法约定试用期赔偿金24000元，依法不予支持，其要求被告支付拖欠试用期工资6000元，无事实及法律依据，依法不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，参照《企业职工带薪年休假条例》第二条、“企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条、《陕西省﹤失业保险条例﹥实施办法》第二十五条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，作出如下判决：一、自本判决生效之日起十五日内，被告陕西汇天源投资管理有限公司支付原告申勇刚未签订书面劳动合同双倍工资差额33000元；二、自本判决生效之日起十五日内，被告陕西汇天源投资管理有限公司支付原告申勇刚在职期间未休年休假工资差额2758.6元；三、自本判决生效之日起十五日内，被告陕西汇天源投资管理有限公司支付原告申勇刚违法解除劳动合同经济赔偿金9000元；四、自本判决生效之日起十五日内，被告陕西汇天源投资管理有限公司支付原告申勇刚失业金2880元、医疗补助金172.8元；五、驳回原告申勇刚要求被告陕西汇天源投资管理有限公司退还其违法扣除9月份工资921元的诉讼请求；六、驳回原告申勇刚要求被告陕西汇天源投资管理有限公司支付其未提前30天告知而解除劳动合同一个月工资3000元的诉讼请求；七、驳回原告申勇刚要求被告陕西汇天源投资管理有限公司支付其违法约定试用期赔偿金24000元的诉讼请求；八、驳回原告申勇刚要求被告陕西汇天源投资管理有限公司补发其拖欠原告2013年10月至2014年3月试用期工资6000元的诉讼请求。案件受理费20元，由被告陕西汇天源投资管理有限公司承担。
宣判后，上诉人申勇刚不服提起上诉称：一、一审法院在判决书中称查明并认定上诉人在被上诉人处工作约定工资为3000元，无试用期是错误的。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》和最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》规定劳动争议事项涉及工资、加班工资、经济补偿金的，用人单位应当提供书面考勤记录和工资发放记录，否则要承担不利的法律责任。而本案能够证明上诉人工资标准及试用期工资发放情况的员工工资考核发放表等相关证据由被上诉人财务部门掌握，依照民事诉讼规定这些都应当由被上诉人承担举证责任。因被上诉人未提供以上证据，应承担不利于其的法律责任，所以上诉人提供的部分在被上诉人处工作至离职时一直处于试用期，领取的为试用期工资的事实有公司财务人员的内网谈话记录、相关证人证明及同事严一凡的证人证言等应当给予认定。一审法院在判决中没有作出正确的判断，还对被上诉人单方提供的虚假证据岗位变动薪资调整表，解除劳动合同证明书给予认定，明显是错上加错。依据《劳动合同法》第83条用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。按照被上诉人2014年4月给上诉人的工资发放表计算工资4000元、超过法律规定最长试用期6个月计算被上诉人应当为上诉人支付试用期2013年10到2014年3月赔偿金24000元，并补发期间少发工资6000元是完全合法的。二、一审法院在判决书中称查明并认定上诉人有迟到、旷工事实并认可被上诉人克扣工资是错误的。被上诉人在一审中没有提供任何证据证明上诉人的迟到和旷工的事实，反而上诉人提供了被上诉人违法随意扣款的证言及人证等证据。被上诉人拒不提供出入登记簿记录及打卡机结合的考勤表，也未提供相关的符合法律规定的合法的扣款规定。依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》和最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》，《劳动法》劳部发1994第489号《工资支付条例》及1995第226号《工资支付暂行规定有关问题的补充》规定，用工单位扣发员工工资必须有与劳动者合同约定，职代会批准、请事假等相应减发等条件，扣发员工工资依据应当由用工单位提供相应的证据，而被上诉人扣发工资并没有相关依据，而是随领导自己喜好随心所欲的扣发员工工资。因此一审判决错误，被上诉人应当返还上诉人2013年9月份工资921元。依法：法院在审判过程中认定案件事实应当以证据为基础，按照举证原则分配举证责任，在劳动纠纷案件中由用工单位掌握的证据应当由用工单位提供，否则应当承担举证不能的责任。在本案审理中，被上诉人不提供相应上诉人入职、工资绩效考核表、出入登记簿结合的考勤记录等劳动事实的证据，应当承担对其不利的法律后果。而一审法院却偏听偏信以被上诉人一方之言，无相关证据的情况下未依法作出正确认定，与法律事实极不相符，有悖于最高人民法院的证据认定规则，严重侵害了上诉人合法权益，据此上诉人依法提起上诉。请求：一、维持一审判决第一、二、三、四项。二、变更一审判决第五项为被上诉人退还违法扣除上诉人2013年9月份工资921元。三、变更一审判决第七项为被上诉人向上诉人支付违法约定试用期赔偿金24000元。四、变更一审判决第八项为被上诉人补发上诉人2013年10月至2014年3月试用期工资6000元。
上诉人陕西汇天源投资管理有限公司不服提起上诉称：一、本案事实。被上诉人2013年4月8日入职我公司，任法务专员，负责公司全部法律事务。双方建立劳动关系期间，我公司将空白合同发给被上诉人，被上诉人借故拖延迟迟不予签订，且有我公司当时行政人事专员证明。上诉人认为，被上诉人知法懂法，故意不签订劳动合同，为离职后索要双倍工资埋下伏笔，人民法院不应当支持被上诉人缺乏职业道德的恶意行为，我公司无需支付未签订劳动合同的双倍工资差额。二、2014年4月1日，我公司认为被上诉人不能胜任法务专员的工作，建议转岗，且被上诉人同意在新岗位试用一个月。就在新岗位试用期间，被上诉人仍不能胜任工作，我公司才将其辞退。按照《劳动法》相关规定，在试用期间，被证明不符合录用调解，我公司有权利将其辞退。因此，一审法院判决我公司违法解除劳动关系赔偿9000元没有事实根据。根据以上事实，特请求：上诉请求：1、撤销（2014）莲民初字第03138号判决第一、二、三、四项判决，改判上诉人无需支付相关费用，驳回被上诉人的诉讼请求。2本案诉讼费由被告承担。
经审理查明，原审认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，劳动者的合法权利受法律保护。用人单位与劳动者建立劳动关系，应依法签订书面劳动合同。本案中，陕西汇天源投资管理有限公司未与申勇刚签订书面劳动合同，理应依法支付未签订书面劳动合同的双倍工资；用人单位与劳动者因解除劳动关系发生纠纷，用人单位不能证明系劳动者个人原因解除劳动关系的，用人单位依法应向劳动者支付违法解除劳动关系经济赔偿金。劳动关系存续期间，劳动者未依法享受带薪年休假假期的，用人单位应依照法律规定向劳动者支付未休年休假期间的工资差额。因此，原审判决支持申勇刚部分请求并无不当。至于上诉人申勇刚主张的试用期工资一节，依据不足，本院不予支持。综上，上诉人申勇刚及上诉人陕西汇天源投资管理有限公司的上诉理由均不能成立，原审判决认定事实清楚，判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人申勇刚、上诉人陕西汇天源投资管理有限公司各自承担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘志愿
代理审判员 牟凤燕
代理审判员 姜海燕
二〇一五年四月十日
书 记 员 梁 丹