上海市虹口区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0109民初8558号
原告上海铂泉旻鸣投资管理合伙企业，住所地上海市虹口区。法定代表人马俊杰，董事长。委托代理人钟楠，上海东申律师事务所律师。被告上海天先网络科技有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人都峤，总经理。被告都峤，女，汉族，1983年11月11日出生，户籍地浙江省杭州市。两被告共同委托代理人施磊、吕卉，上海市华荣律师事务所律师。原告上海铂泉旻鸣投资管理合伙企业与被告上海天先网络科技有限公司(以下简称天先公司)、被告都峤其他合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员金革平独任审判，公开开庭进行了审理，原告委托代理人钟楠律师、两被告共同委托代理人施磊、吕卉律师到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：原告与两被告于2015年9月4日签订《关于上海天先网络科技有限公司之可转换债认购协议》(以下简称《认购协议》)，约定原告认购天先公司发行的可转换债。协议签订后，原告依约向天先公司指定账户转款50万元。之后，都峤违反协议约定成立了与天先公司经营范围相同或近似的公司主体，并将天先公司账户内存款转移至自己及自己控股的其他企业名下，致使天先公司无法正常开展经营活动。原告投资天先公司从中获益的目的无法实现，现要求两被告向原告返还50万元，并支付相应利息，即从2016年1月9日起算至实际付款之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算。两被告辩称：1、《认购协议》约定在天使轮融资项目完成后才有权要求天先公司归还借款，但原告以不作为的方式阻碍该项目成功，原告违约在先，目前还款条件尚未成就。两被告无需承担还款责任及承担相应利息损失；2、因原告违约天先公司无法正常开展经营活动，迫使都峤新设上海祉陶网络科技有限公司(以下简称祉陶公司)以维护天先公司的运作。对被告辩称，原告认为，天使轮融资项目仅是原、被告合作意向，原告未与天先公司签订增资协议，都峤将涉案款项转移至案外人泛客白公司及其个人账户，天先公司已被空壳化。《认购协议》已经丧失继续履行的基础，两被告违约在先，原告有权要求返还投资款。经审理查明：因原告有意认购天先公司拟发行的可转换债，于2015年9月与两被告签订《认购协议》1份，约定可转换债在符合本约定的情况下可以转换为公司股权，本次可转换债的拟定投资总金额不超过100万元，由原告全额认购，原告在本协议签署后将不超过100万元拨付至天先公司指定账户，以认购公司可转换债。如果本协议约定的转换条件实现，该可转换债将转为天先公司的普通股，且不发生任何利息，无论转换条件是否能实现，原告有权选择放弃转股转换为普通股，并可要求立即收回全部借款。在原告提出归还借款要求之日起一个月内，由天先公司拨付至原告指定账户，都峤作为创始人股东提供个人连带责任保证，原告在天先公司天使轮融资完成后有权要求公司归还借款。天先公司及都峤保证并承诺：原告所持有的天先公司可转换债转为天先公司普通股后，公司应于原告完成拟定投资之日起1个月内办理完成工商登记变更手续；本协议签订后都峤不得另行直接或间接地参与或投资任何与天先公司构成竞争的相同或相近业务。天先公司及都峤违反本协议陈述与保证的，应连带赔偿原告因此遭受的经济损失。如果经济损失无法确定，天先公司按投资额的20％赔偿损失，都峤承担连带责任。《认购协议》签订后，原告于2015年9月7日向天先公司汇款50万元。天先公司收款后于2015年9月10日将20万元转入上海泛客白文化传播有限公司(以下简称泛客白公司)账户。2015年12月30日天先公司转出72,500元至都峤账户，2016年1月11日天先公司转出13,173.90元至都峤账户。2015年12月9日，原告以邮件方式向都峤发出《铂泉旻鸣提请放弃可转换债并要求收回借款》函，表示原告决定放弃将要求将天先公司可转换债转换为普通股的选择，要求收回全部借款，于2016年1月9日前汇至原告公司账户。两被告接函后未作答复。2016年1月21日，原告委托上海东申律师事务所律师向两被告发出《律师函》，再次重申原告的决定，要求天先公司归还借款，并按中国人民银行同期贷款利率的四倍向原告给付滞纳金等。两被告不同意还款。原告催款无着诉至本院。另查明：天先公司于2015年5月19日成立，公司类型为有限责任公司，股东都峤、马俊杰，法定代表人都峤，注册资本100万元，经营范围为网络信息、计算机技术领域内的技术开发、技术转让、技术咨询、技术服务等。上海祉陶网络科技有限公司(以下简称祉陶公司)于2016年1月8日设立，公司类型为有限责任公司，注册资本100万元，法定代表人都峤，经营范围为网络信息、计算机技术领域内的技术开发、技术转让、技术咨询、技术服务，从事货物及技术的进出口业务等。泛客白公司于2012年4月28日成立，类型为有限责任公司(自然人独资)，注册资本50万元，股东都峤，法定代表人都峤。以上事实，有原告向法庭提供的《认购协议》及转款明细、邮件、律师函及回单、泛客白公司工商机读信息、天先公司转给泛客白公司的银行流水帐、都峤银行流水账，两被告提供的公证材料，庭审笔录为证，本院予以确认。本院认为：原告与两被告签订的《认购协议》合法、有效，对双方均有约束力。原告签该协议的目的是认购天先公司的可转换债，在符合协议约定的情况下转换为普通股，与公司其他股东同股同权。原告按约将50万元投资款汇入天先公司账户后，却被转移至都峤控股的泛客白公司及都峤私人账户。都峤在签订《认购协议》后违反协议约定的竞业禁止之约定，成立了与天先公司相近经营范围的祉陶公司。两被告行为已构成违约，原告有权放弃债转股并按照协议约定收回全部投资款。在原告提出还款要求之日起一个月内，天先公司应将款项拨付至原告指定账户，都峤承担连带清偿责任。原告自向两被告提出要求归还款项一个月后主张利息损失，有事实依据，本院予以支持。都峤承担连带责任后有权向天先公司追偿。被告辩称，原告在天使轮融资项目完成后方有权要求天先公司归还借款，对此，本院认为，虽然原、被告在《认购协议》中有此约定，但仅是在协议中提及，并未作具体规定。之后，双方也未就此正式签订增资协议，两被告以此拒还款项，本院不予支持。案外人祉陶公司系都峤在《认购协议》签订后出资设立，被告现辩称因原告违约导致天先公司无法正常经营，迫使其新设公司，无事实依据，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第二十一条之规定，判决如下：一、被告上海天先网络科技有限公司归还原告上海铂泉旻鸣投资管理合伙企业投资款50万元；二、被告天先公司支付原告利息，以50万元为本金，从2016年1月9日起计算至实际付款之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算；以上第1、2项，于本判决生效之日起10日内履行，被告都峤对上述两项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费11,300元，由两被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 金革平
二〇一六年五月三十一日
书记员 梁聪聪
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
二、《中华人民共和国担保法》
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。