广东省梅州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤14民终944号
上诉人（原审被告）：广东兴一实业有限公司，住所地：兴宁市。
法定代表人：邹国威，该公司董事长。
委托代理人：刘洁，女，汉族，1989年8月2日出生，该公司员工。
委托代理人：高仕良，广东南天星律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司，住所地：东莞市南城街道新城市中心区。
法定代表人：陈强，该公司总经理。
委托代理人：周军、周兵，广东智捷律师事务所律师。
上诉人广东兴一实业有限公司因与被上诉人东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司委托合同纠纷一案，不服兴宁市人民法院（2016）粤1481民初1335号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月19日受理后，依法组成合议庭于2016年11月10日公开进行了审理。上诉人广东兴一实业有限公司的委托代理人高仕良，被上诉人东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司的委托代理人周军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：2013年12月16日，东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司（原东莞市瑞峰置业投资顾问有限公司，乙方）与广东兴一实业有限公司（甲方）签订了《兴一广场项目委托策划及销售代理合同》，其中第七条第3项约定：销售代理费（含住宅、住宅底商、集中商业的可售部分、不含写字楼）：乙方按开盘当日销售率以销售成交额的1.3%为销售代理费基准提成费率，根据当日销售率达到95%作为标准考核。销售率小于85%，则代理费率1.1%。合同中对解约条款、违约责任、解约后的代理费处理等作了相关的约定。
2015年2月6日，双方当事人签订了《合同终止协议书》，其中第一条约定：一、双方同意自2015年2月13日原合同终止，原合同对双方再无任何法律约束力。第二条约定：双方确认，乙方已完成销售成交金额112017930元，依1.1％的代理费率，甲方应支付销售代理费为1232197元。第三条约定：在原合同履行期间，部分客户已签订商品房买卖合同但尚未支付首期款，或已交付首付款项但尚未签订商品房买卖合同，或已签订认购书但尚未签订商品房买卖合同并交首付款，此类客户，甲方（广东兴一实业有限公司）共实际收款金额8410000元（前述各种交易情况详见本协议附件一），依1.1%的代理费率，甲方暂按实际收款金额，支付代理费92510元。剩余部分代理费（详见附件二），待达到结算条件（客户签订商品房买卖合同并交足首期款）后按月支付（每月最后一天进行结算，在甲方收到乙方（东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司）提供的发票后15个工作日内支付），再支付剩余部分代理费。第八条约定：综合本协议第二条、第三条（本案中甲方暂应付92510元）、第五条、第六条，甲方应支付给乙方1484707元，在扣除第七条约定的违约金105450元，抵扣原合同甲方已支付的销售预付金20万元，实际应支付117957元，本协议签订后在甲方收到乙方开具的合法有效的发票后15个工作日内一次性支付。
2016年6月13日，东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司向原审法院提起诉讼，请求判令广东兴一实业有限公司立即支付尚欠代理佣金费用人民币423140元及利息（自起诉之日起按中国人民银行同期贷款基准利率以实际欠款本金为基数计算至全部清偿完毕之日止）。本案诉讼费用由广东兴一实业有限公司承担。
一审审理中，东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司主张其已收取了：客户名为李美认购单位为1栋501房的佣金550元、客户名为杨映兰认购单位为3栋902房的佣金550元、客户名为李伟平认购单位为6栋1501房的佣金550元、客户名为陈静认购单位为10栋1202房的佣金550元、客户名为刘小平认购单位为1栋1101房的佣金550元、客户名为曾智君认购单位为8栋703房的佣金550元、客户名为王子娟认购单位为9栋1302房的佣金110元、客户名为陈娜认购单位为5栋901房的佣金8037元，以上其已收取的佣金共11447元，在诉讼请求中没有扣除，应予以减除，请求判令广东兴一实业有限公司立即支付尚欠代理佣金费用人民币411693元及利息（自起诉之日起按中国人民银行同期贷款基准利率以实际欠款本金为基数计算至全部清偿完毕之日止）。一审诉讼中上诉人广东兴一实业有限公司未到庭参加诉讼。二审庭审中上诉人认为终止协议签订后，除已将第八条约定1179257元付清外，还于2015年4月23日汇款526071元，于2015年5月7日汇款126514元共652585元，款项已经结清了，没有拖欠被上诉人的代理费了。上诉人为此提供了转账凭证3张。被上诉人则认为其应收取的代理费2454430元，被上诉人向上诉人开具了十一张发票。被上诉人为此制作了发票明细表，其中编号1－3三张发票合计金额422588元，就是本案上诉人未付的411693元减去被上诉人自认其已收取的代理费，编号4－6三张发票就是上述上诉人已支付的652585元，编号7－10四张发票就是上述上诉人已支付的1179257元编号为11一张发票就是上述上诉人预付的20万元。
以上事实，有经过质证的《兴一广场项目委托策划及销售代理合同》，《合同终止协议书》及附件一、二、三，认购书，结算明细表，发票、转帐凭证，核准变更登记通知书和当事人陈述等证据证明，本院予以确认。
案经原审法院审理认为：本案属于有偿委托合同纠纷案。委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。原、被告2013年12月16日签订的《兴一广场项目委托策划及销售代理合同》，2015年2月6日签订的《合同终止协议书》是双方真实意思表示，合法有效，依法予以确认。当事人应按合同的约定，全面履行各自的义务。《中华人民共和国合同法》第四百零五条规定：“受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。”本案原告按照《兴一广场项目委托策划及销售代理合同》约定完成了相关的委托事务，被告理应按双方的约定支付给原告相应的报酬。在2015年2月6日双方签订《合同终止协议书》后，双方已经解除委托代理关系，被告未按《合同终止协议书》给付原告报酬，已经违约。原告主张被告支付代理费人民币411693元，有《兴一广场项目委托策划及销售代理合同》、《合同终止协议书》及附件、认购书、结算明细表等证据证实，依法予以认可。原告请求从起诉之日2016年6月13日起按中国人民银行规定的同期贷款基准利率计算利息，符合法律规定，依法予以采纳。被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。综上所述，原告诉请，事实清楚，证据确凿，依法予以支持。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、九十七条、第三百九十六条、第三百九十八条、四百零五条之规定，判决如下：被告广东兴一实业有限公司应于本判决生效后十日内支付给原告东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司代理费人民币411693元，并支付从2016年6月13日起至本判决确定的履行期限届满之日止按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算的利息。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7647元，由原告东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司负担172元，被告广东兴一实业有限公司负担7475元。
上诉人广东兴一实业有限公司不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉称：一、被上诉人并未依约完成代理服务，上诉人无须支付被上诉人任何代理费用，一审事实不清，判决错误。二、本案2016年7月29日开庭，被上诉人当庭变更诉讼请求，但一审并没有就该诉讼请求告知上诉人以及给予上诉人举证、答辩时间，且庭后即2016年8月5日被上诉人向一审提交多份证据，但并没有送达给上诉人也没有交由上诉人质证，而是直接将被上诉人提交的多份证据副本连同本案民事判决一起邮寄送达给上诉人，明显程序错误，剥夺了上诉人的相关诉讼权利。请求二审法院依法撤销兴宁市人民法院（2016）粤1481民初1335号民事判决，改判为上诉人无须支付给被上诉人代理费人民币411693元及利息。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司向本院答辩称：一审法院的判决认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，处理恰当。请求依法判决驳回上诉人提出的上诉，维持一审判决。
本院认为：本案的争议焦点是被上诉人东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司有无完成代理服务和上诉人应否按约支付代理费用的问题。双方当事人于2016年2月6日签订的合同终止协议书已载明被上诉人已完成的销售房屋总金额及上诉人应支付的代理费，且相关的商品房买卖合同、业主已交付首付款等方面的证据在上诉人手中，上诉人未提供证据证明存在未达结算给付代理费的情形或上诉人已付清全部代理费，上诉人应承担举证不能的法律后果。据此，上诉人认为被上诉人违约未完成代理服务，其无需支付代理费用的上诉主张，没有证据证明，本院不予支持。而且上诉人一审未到庭，被上诉人在一审中提交证据认为其已经收取了业主的部分代理费，诉讼请求金额应予抵减，此减少诉讼请求金额，未损害上诉人的权益。据此，上诉人认为一审中被上诉人变更诉讼请求及提交新证据未给予上诉人举证答辩的时间属程序错误的上诉主张，不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求缺乏事实依据和法律依据，依法予以驳回。原审判决认定事实清楚，处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7647元，由上诉人广东兴一实业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐干忠
审 判 员 孔宁清
助理审判员 赖志明
二〇一六年十二月二十一日
书 记 员 幸静容
梅州市中级人民法院
民事判决书
（2016）粤14民终944号
上诉人（原审被告）：广东兴一实业有限公司，住所地：兴宁市怡宁苑小区16号门店。
法定代表人：邹国威，该公司董事长。
委托代理人：刘洁，女，汉族，1989年8月2日出生，该公司员工。
委托代理人：高仕良，广东南天星律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司，住所地：东莞市南城街道新城市中心区鸿福路108号鑫城大厦1612室。
法定代表人：陈强，该公司总经理。
委托代理人：周军、周兵，广东智捷律师事务所律师。
上诉人广东兴一实业有限公司因与被上诉人东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司委托合同纠纷一案，不服兴宁市人民法院（2016）粤1481民初1335号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月19日受理后，依法组成合议庭于2016年11月10日公开进行了审理。上诉人广东兴一实业有限公司的委托代理人高仕良，被上诉人东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司的委托代理人周军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：2013年12月16日，东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司（原东莞市瑞峰置业投资顾问有限公司，乙方）与广东兴一实业有限公司（甲方）签订了《兴一广场项目委托策划及销售代理合同》，其中第七条第3项约定：销售代理费（含住宅、住宅底商、集中商业的可售部分、不含写字楼）：乙方按开盘当日销售率以销售成交额的1.3%为销售代理费基准提成费率，根据当日销售率达到95%作为标准考核。销售率小于85%，则代理费率1.1%。合同中对解约条款、违约责任、解约后的代理费处理等作了相关的约定。
2015年2月6日，双方当事人签订了《合同终止协议书》，其中第一条约定：一、双方同意自2015年2月13日原合同终止，原合同对双方再无任何法律约束力。第二条约定：双方确认，乙方已完成销售成交金额112017930元，依1.1％的代理费率，甲方应支付销售代理费为1232197元。第三条约定：在原合同履行期间，部分客户已签订商品房买卖合同但尚未支付首期款，或已交付首付款项但尚未签订商品房买卖合同，或已签订认购书但尚未签订商品房买卖合同并交首付款，此类客户，甲方（广东兴一实业有限公司）共实际收款金额8410000元（前述各种交易情况详见本协议附件一），依1.1%的代理费率，甲方暂按实际收款金额，支付代理费92510元。剩余部分代理费（详见附件二），待达到结算条件（客户签订商品房买卖合同并交足首期款）后按月支付（每月最后一天进行结算，在甲方收到乙方（东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司）提供的发票后15个工作日内支付），再支付剩余部分代理费。第八条约定：综合本协议第二条、第三条（本案中甲方暂应付92510元）、第五条、第六条，甲方应支付给乙方1484707元，在扣除第七条约定的违约金105450元，抵扣原合同甲方已支付的销售预付金20万元，实际应支付117957元，本协议签订后在甲方收到乙方开具的合法有效的发票后15个工作日内一次性支付。
2016年6月13日，东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司向原审法院提起诉讼，请求判令广东兴一实业有限公司立即支付尚欠代理佣金费用人民币423140元及利息（自起诉之日起按中国人民银行同期贷款基准利率以实际欠款本金为基数计算至全部清偿完毕之日止）。本案诉讼费用由广东兴一实业有限公司承担。
一审审理中，东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司主张其已收取了：客户名为李美认购单位为1栋501房的佣金550元、客户名为杨映兰认购单位为3栋902房的佣金550元、客户名为李伟平认购单位为6栋1501房的佣金550元、客户名为陈静认购单位为10栋1202房的佣金550元、客户名为刘小平认购单位为1栋1101房的佣金550元、客户名为曾智君认购单位为8栋703房的佣金550元、客户名为王子娟认购单位为9栋1302房的佣金110元、客户名为陈娜认购单位为5栋901房的佣金8037元，以上其已收取的佣金共11447元，在诉讼请求中没有扣除，应予以减除，请求判令广东兴一实业有限公司立即支付尚欠代理佣金费用人民币411693元及利息（自起诉之日起按中国人民银行同期贷款基准利率以实际欠款本金为基数计算至全部清偿完毕之日止）。一审诉讼中上诉人广东兴一实业有限公司未到庭参加诉讼。二审庭审中上诉人认为终止协议签订后，除已将第八条约定1179257元付清外，还于2015年4月23日汇款526071元，于2015年5月7日汇款126514元共652585元，款项已经结清了，没有拖欠被上诉人的代理费了。上诉人为此提供了转账凭证3张。被上诉人则认为其应收取的代理费2454430元，被上诉人向上诉人开具了十一张发票。被上诉人为此制作了发票明细表，其中编号1－3三张发票合计金额422588元，就是本案上诉人未付的411693元减去被上诉人自认其已收取的代理费，编号4－6三张发票就是上述上诉人已支付的652585元，编号7－10四张发票就是上述上诉人已支付的1179257元编号为11的发票就是上述上诉人预付的20万元。
以上事实，有经过质证的《兴一广场项目委托策划及销售代理合同》，《合同终止协议书》及附件一、二、三，认购书，结算明细表，发票、转帐凭证，核准变更登记通知书和当事人陈述等证据证明，本院予以确认。
案经原审法院审理认为：本案属于有偿委托合同纠纷案。委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。原、被告2013年12月16日签订的《兴一广场项目委托策划及销售代理合同》，2015年2月6日签订的《合同终止协议书》是双方真实意思表示，合法有效，依法予以确认。当事人应按合同的约定，全面履行各自的义务。《中华人民共和国合同法》第四百零五条规定：“受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。”本案原告按照《兴一广场项目委托策划及销售代理合同》约定完成了相关的委托事务，被告理应按双方的约定支付给原告相应的报酬。在2015年2月6日双方签订《合同终止协议书》后，双方已经解除委托代理关系，被告未按《合同终止协议书》给付原告报酬，已经违约。原告主张被告支付代理费人民币411693元，有《兴一广场项目委托策划及销售代理合同》、《合同终止协议书》及附件、认购书、结算明细表等证据证实，依法予以认可。原告请求从起诉之日2016年6月13日起按中国人民银行规定的同期贷款基准利率计算利息，符合法律规定，依法予以采纳。被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。综上所述，原告诉请，事实清楚，证据确凿，依法予以支持。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、九十七条、第三百九十六条、第三百九十八条、四百零五条之规定，判决如下：被告广东兴一实业有限公司应于本判决生效后十日内支付给原告东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司代理费人民币411693元，并支付从2016年6月13日起至本判决确定的履行期限届满之日止按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算的利息。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7647元，由原告东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司负担172元，被告广东兴一实业有限公司负担7475元。
上诉人广东兴一实业有限公司不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉称：一、被上诉人并未依约完成代理服务，上诉人无须支付被上诉人任何代理费用，一审事实不清，判决错误。二、本案2016年7月29日开庭，被上诉人当庭变更诉讼请求，但一审并没有就该诉讼请求告知上诉人以及给予上诉人举证、答辩时间，且庭后即2016年8月5日被上诉人向一审提交多份证据，但并没有送达给上诉人也没有交由上诉人质证，而是直接将被上诉人提交的多份证据副本连同本案民事判决一起邮寄送达给上诉人，明显程序错误，剥夺了上诉人的相关诉讼权利。请求二审法院依法撤销兴宁市人民法院（2016）粤1481民初1335号民事判决，改判为上诉人无须支付给被上诉人代理费人民币411693元及利息。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司向本院答辩称：一审法院的判决认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，处理恰当。请求依法判决驳回上诉人提出的上诉，维持一审判决。
本院认为：本案的争议焦点是被上诉人东莞市瑞峰优慧垛实业投资有限公司有无完成代理服务和上诉人应否按约支付代理费用的问题。双方当事人于2016年2月6日签订的合同终止协议书已载明被上诉人已完成的销售房屋总金额及上诉人应支付的代理费，且相关的商品房买卖合同业主已交付首付款等方面的证据在上诉人手中，上诉人未提供证据证明存在未达结算给付代理费的情形或上诉人已付清全部代理费，上诉人应承担举证不能的法律后果。据此，上诉人认为被上诉人违约未完成代理服务，其无需支付代理费用的上诉主张，没有证据证明，本院不予支持。而且上诉人一审未到庭，被上诉人在一审中提交证据认为其已经收取了业主的部分代理费，诉讼请求金额应予抵减，此减少诉讼请求金额，未损害上诉人的权益。据此，上诉人认为一审中被上诉人变更诉讼请求及提交新证据未给予上诉人举证答辩的时间属程序错误的上诉主张，不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求缺乏事实依据和法律依据，依法予以驳回。原审判决认定事实清楚，处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7647元，由上诉人广东兴一实业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长徐干忠
审判员孔宁清
助理审判员赖志明
二〇一六年十二月二十一日
书记员幸静容