湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘02刑终150号
原公诉机关湖南省攸县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某某，男，1972年2月7日出生于湖南省攸县，汉族，大学专科文化，中共党员，原系攸县广播电视台电视新闻中心副总监。因涉嫌犯贪污罪，2015年3月26日被刑事拘留；同年4月13日被逮捕；同年5月6日被取保候审。现在家。
辩护人刘文胜，湖南弘一律师事务所律师。
原审被告人邱某某，男，1970年10月11日出生于湖南省攸县，汉族，研究生文化，中共党员，原系攸县广播电视台副台长兼电视新闻中心总监。因涉嫌犯贪污罪，2015年3月26日被刑事拘留；同年4月13日被逮捕。2016年4月11日被取保候审。现在家。
湖南省攸县人民法院审理湖南省攸县人民检察院指控原审被告人邱某某、周某某犯贪污罪、挪用公款罪一案，于2016年5月13日作出（2015）攸法刑初字第205号刑事判决。宣判后，原审被告人周某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年10月10日公开开庭审理了本案。株洲市人民检察院检察员张慎出庭履行职务，上诉人周某某到庭参加诉讼。湖南弘一律师事务所律师刘文胜出庭为上诉人周某某辩护。本案现已审理终结。
原审判决认定：
攸县广播电视台系事业单位。被告人邱某某于2011年12月至2015年3月任攸县广播电视台副台长，2012年分管攸县广播电视台广告公司，2013年4月始兼任攸县广播电视台新闻中心总监。被告人周某某于2013年4月始任攸县广播电视台新闻中心副总监。
一、贪污
（一）2013年1、2月间，被告人邱某某利用其分管广告公司的职务便利，以年终走访为由从该公司领取公款70000元，其中18600元被邱某某私用。2013年4月，攸县广播电视台调整了领导分工，被告人邱某某不再分管广告公司，由董某分管该公司。邱某某向董某表示不会归还该18600元并要董某予以处理。2013年7月，董某安排陈某某以虚列广告公司2013年5月、6月临时业务员工资的方式套取公款18600元为邱某某平账。
证明上述事实的证据有：
1、证人董某、陈某某、王某的证言。2、记账凭证、业务人员工资表等书证。3、被告人邱某某的供述。以上证据均经庭审举证、质证和认证，能够相互印证，足以认定。
（二）2011年至2015年，攸县广播电视台每年都就工作人员工资福利发放、创收业务费用包干（业务提成费）及超收奖励金（超任务奖）拟定了分配方案，报攸县增收节支领导小组办公室批示，攸县增收节支领导小组办公室每年都下达了批复文件。其中2013年、2014年批准攸县广播电视台对二级创收单位实行超收返回奖励，没有批准攸县广播电视台发放业务创收费用。
2013年底，被告人邱某某以电视新闻中心年终福利较低为由，召集副总监周某某、付某、旷某某商议套取公款私分，邱某某安排被告人周某某具体实施。尔后，周某某安排会计虚造2013年1月至12月业务员工资发放表，以发放2013年攸县广播电视台春节联欢晚会广告冠名单位望云房地产公司业务员“陈某”的工资、“金克拉”钻石店业务员即被告人周某某的工资的名义，套出公款60000元交给邱某某分配，邱某某自得30000元，分给周某某10000元，分给付某、旷某某各10000元。
证明上述事实的证据有：
1、证人易某、陈某某的证言。2、攸县广播电视台20**年、2014年、2015福利发放及超收奖励金分配方案的说明、攸县增收节支领导小组办公室“关于发放绩效考核奖励资金的批复”、记账凭证及2013年1月至12月业务人员工资表等书证。3、被告人邱某某、周某某的供述。以上证据均经庭审举证、质证和认证，能够相互印证，足以认定。
（三）2014年2月，被告人邱某某、周某某商议决定套取公款私分。周某某要求会计易某以虚造“幸福向前冲”活动广告冠名单位攸县同乐湖房地产公司业务员工资的方式，从该公司650000元广告费中按10%的比例提出业务费用。易某虚造了刘某某2013年5月工资45000元、6月工资20000元的工资发放表，周某某假冒刘某某签名并经邱某某审批后从出纳处套取了公款65000元。后易某持这二份工资表到攸县财政局报账时，因为金额较大，财政局不予审批。为了能通过审批，易某又以“刘某某”、“尹某某”、“易某某”等人的名义重新造了几张业务员工资表，将65000元分摊到每张表上，才通过了攸县财政局的审批。周某某套取公款后，分给邱某某20000元，自得45000元。
证明上述事实的证据有：
1、证人易某、谭某某、刘某某的证言。2、记账凭证及2013年5、6月业务人员工资表等书证。3、被告人邱某某、周某某的供述。以上证据均经庭审举证、质证和认证，能够相互印证，足以认定。
（四）2014年底，被告人周某某向被告人邱某某提出其为单位垫付了一些不能报账的费用。邱某某表示毛某某等人也有类似情况，随即安排周某某套取公款用于处理此类费用。尔后，周某某安排会计易某虚造了2014年1月至12月58名业务人员工资套出公款137096元。邱某某用该款处理了周某某垫付的费用49096元、活动经营中心副主任毛某某垫付的费用28000元，分给节目部贺某10000元、会计易某10000元，借业务提成费的名义送给刘某某30000元，邱某某自得10000元。
证明上述事实的证据有：
1、证人易某、毛某某的证言。2、记账凭证及业务人员工资表、记账明细表等书证。3、被告人邱某某的供述、被告人周某某的供述。以上证据均经庭审举证、质证和认证，能够相互印证，足以认定。
（五）2014年底，攸县广播电视台电视新闻中心未完成当年业务目标，被告人邱某某、周某某等人均未获得超任务奖励。邱某某召集副总监周某某、付某、旷某某商议套取公款私分，四人决定套取100000元用于私分，90000元用于年底走访送礼。邱某某安排周某某具体实施。之后，周某某采取虚开发票、虚增合同金额等手段通过“攸县群众路线教育活动电视问政”、“撤县建市高清数字主题汇报片”、“全能星少年”电视节目套取190000元公款交给邱某某。邱某某分给周某某、付某、旷某某各20000元，分给台长刘某某20000元，邱某某自得20000元，支付电视新闻中心对外借款利息20000元，余款放在邱某某处用于年底走访。
证明上述事实的证据有：
1、证人付某、旷某某、刘某某、徐某某、易某、谭某某、邵某某、任某、张某某的证言。2、记账凭证、发票、支付清单、合同、银行流水账、存折复印件等书证。3、邱某某的供述、被告人周某某的供述。以上证据均经庭审举证、质证和认证，能够相互印证，足以认定。
二、挪用公款
2013年5月，被告人邱某某以其建房需资金周转为由，要被告人周某某截留200000元公款交给其妻廖某某使用。20多天后，廖某某仅归还100000元给周某某，尚有100000元未能归还。因该200000元公款已开出发票，周某某须向单位足额交款，在会计多次催促的情况下，周某某向他人借款100000元代邱某某补交了所欠的公款。2014年3月周某某收取了“金克拉”钻石店的100000元广告费后，将该款截留用于偿还邱某某的欠款，直到2015年2月，廖某某还给周某某人民币100000元后，周某某才将该款入帐。
另查明，2015年3月24日，被告人邱某某、周某某在攸县纪律检查委员会如实供述了基本犯罪事实，攸县纪律检查委员会于3月25日将邱某某、周某某涉及犯罪的线索移送攸县人民检察院查处，攸县人民检察院于3月26日对被告人邱某某、周某某涉嫌贪污罪一案立案侦查。案发后，被告人邱某某已退缴违法所得140000元，被告人周某某已退缴违法所得75000元。
证明上述事实的证据有：
1、证人廖某某、尹某某的证言。2、案件线索移送函、立案决定书、攸县纪律检查委员会出具的“关于周某某违法违纪案件的办理情况说明”、“关于邱某某违法违纪案件的办理情况说明”、扣押决定书、扣押财物清单、缴款书、宣传协议书、查账说明、转账汇款回单、周某某的银行账户往来明细等书证。3、被告人邱某某的供述、被告人周某某的供述。以上证据均经庭审举证、质证和认证，能够相互印证，足以认定。
原审法院根据上述事实和证据，对被告人邱某某适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款之规定，对被告人周某某适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百八十四条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款之规定判决：被告人邱某某犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年，并处罚金10万元；被告人周某某犯挪用公款罪，免予刑事处罚；犯贪污罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑二年六个月，并处罚金10万元。被告人邱某某、周某某违法所得予以追缴，上缴国库。
上诉人周某某及其辩护人提出“原审认定事实不清、适用法律错误、不是主犯、量刑过重”等理由和意见，要求二审法院改判。
株洲市人民检察院出庭履行职务的检察员认为，原审法院认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，建议二审法院驳回上诉、维持原判。
经二审审理查明事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人（原审被告人）周某某、原审被告人邱某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，假借名目套取公款452096元用于私分或走访送礼，数额巨大；原审被告人邱某某身为国家工作人员，利用职务上的便利侵吞公款18600元，二人的行为均构成贪污罪。上诉人周某某利用其收取广告费的便利挪用公款100000元归他人使用，数额较大且超过三个月未还，其行为构成挪用公款罪。邱某某、周某某于检察机关立案前在攸县纪律检查委员会主动交代了基本犯罪事实，是自首，可减轻处罚。邱某某、周某某已退回违法所得，可酌情从轻处罚。邱某某、周某某的犯罪情节较轻、有悔罪表现，可对二人适用缓刑。上诉人周某某及其辩护人提出“原审认定事实不清、适用法律错误、不是主犯、量刑过重”等理由和意见，经审查，周某某利用职务上的便利，伙同他人采取虚造业务员工资、虚开发票、虚增合同金额等手段，套取公款予以私分的犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为构成贪污罪。在共同犯罪中，周某某与邱某某在犯罪中所起作用相当，不宜划分主从犯。原审判决对其的犯罪情节、悔罪表现等情节均予以认定，且在法定幅度范围内对其量刑适当，故上诉人周某某及其辩护人的上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 万自力
审 判 员 陈平平
代理审判员 杨 英
二〇一六年十一月二十五日
书 记 员 邓雅如
附：裁定书引用的法条全文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。