上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金民一（民）初字第2381号
原告徐某，男，1963年1月3日生，汉族，住上海市金山区漕泾镇金光。
委托代理人赵某。
被告石某，男，1981年9月9日生，汉族，住上海市金山区漕泾镇蒋庄村金星。
被告某投资咨询有限公司，住所地上海市金山区漕泾镇张漕路。
法定代表人吕某，经理。
被告某财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路。
负责人吴某，总经理。
委托代理人夏某。
原告徐某与被告石某（下称第一被告）、某投资咨询有限公司（下称第二被告）、某财产保险股份有限公司上海分公司（下称第三被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告、第三被告委托代理人到庭参加诉讼。第二被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年3月2日7时15分，第一被告驾驶牌号为沪AX**轿车在本区漕泾镇增丰路增丰村9组段，与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏。次日，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，确认第一被告承担本起事故的全部责任。原告的伤势经上海锦曼法律咨询有限公司司法鉴定所鉴定，该所于2015年3月11日出具鉴定意见：原告因交通事故致左股骨多段粉碎性骨折伴移位，右膝半月板撕裂，前后交叉韧带损伤，分别评定九级、十级伤残；酌情给予伤后休息270日，营养150日，护理150日。择期拆除内固定，酌情给予休息45日，营养20日，护理20日。原告为维护自身合法权益，请求判令被告赔偿其医疗费人民币（下同）10，557.04元、住院伙食补助费950元、营养费6，800元、护理费14，144元、误工费46，074.57元、残疾赔偿金209，924元、精神损害抚慰金12，000元、交通费838元、修理费2，000元、鉴定费2，300元、律师代理费10，000元，合计410，587.61元，扣除已支付的79，500元，还应赔偿331，087.61元。诉讼中增加医疗费84元。第三被告在交强险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，余额由第三被告在商业三者险范围内赔偿，不足部分由第一、第二被告赔偿。
第一被告答辩称，对事发经过及责任认定无异议。事发后垫付原告79，500元，律师费过高。其为职务行为，请求法院依法判决。
第二被告未作书面答辩，也未到庭参加诉讼，可视为其放弃质证权利和抗辩权利。
第三被告答辩称，对事故发生经过及责任无异议。医疗费应扣除非医保费用，营养费认可每天30元，护理费认可每天30元。误工费认可每月1，820元。交通费认可300元。修理费认可500元。鉴定意见有异议，申请重新鉴定。律师代理费不属于保险赔偿范围。已垫付原告10，000元。
经审理查明：原告所述事故的事发经过、事故责任认定及其已作鉴定的事实属实。事发后，第一被告垫付原告79，500元；第三被告垫付原告10，000元。
又查明：第一被告驾驶沪AX**轿车系为第二被告工作的职务行为，该车辆向第三被告投保了交强险（责任限额为122，000元）及不计免赔率商业三者险（赔偿限额为500，000元）。
以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费、鉴定费单据、鉴定书、保险单、当事人陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权及财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害及财产造成损坏的，应当根据过错大小承担相应的赔偿责任。本案中，金山交警支队经调查后确认第一被告负事故的全部责任，双方无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。而根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案中，原告的损失先由第三被告在交强险责任限额内赔偿，超过交强险赔偿范围的部分，由第三被告在商业三者险范围内赔付。不足部分由第一被告承担。由于第一被告系职务行为，其赔偿责任由第二被告承担。
关于原告提供的鉴定意见，第三被告有异议，申请重新鉴定，本院委托上海枫林司法鉴定有限公司进行重鉴定，该公司于2015年10月27日出具鉴定意见：原告之左股骨上、下段骨折，致左下肢丧失功能20%，构成十级伤残；右膝关节前交叉韧带损伤，半月板损伤，致右下肢丧失功能13%，构成十级伤残；酌情给予休息期270天、营养期150天、护理期150天。后期治疗费三期期限未重新鉴定，本院参照原告初次鉴定的意见予以确认。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费，本院结合原告的病史记录，凭据确认105，647元，扣除其中的伙食费902.30元后为104，744.70元。第三被告认为非医保费用不属于赔偿范围。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以是否以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。保险人与被保险人在签订保险合同时也未就国家基本医疗保险的范围和标准达成一致。保险人对医药费发票记载的非医保范围的医疗费用不予理赔，对被保险人而言，有失公平。本案中原告的医疗费费用均系在本起事故中治疗的必要合理支出。因此，原告的全部医疗费用可由第三被告在交强险及商业三者险范围内依法赔偿。
2、住院伙食补助费950元，符合相关规定，本院予以支持。
3、营养费，按规定每天20-40元，本院根据原告的伤残程度支持每天40元，根据鉴定意见计算170日为6，800元。
4、护理费，原告住院期间根据实际支出的护理费票据主张每天100元，出院后根据市从事居民服务业职工年平均工资27，840元的标准计算，合计为14，144元，属合理要求，本院予以支持。
5、误工费，原告提供其劳动合同、单位营业执照、收入证明，主张根据事发前5个月平均工资计算误工费，第三被告不认可。本院认为原告提供的证据可以证实其收入情况，但未提供误工损失证明，无法反映其实际收入损失的减少情况，本院酌情参照本市职工最低工资每月2，020元，根据鉴定意见计算315日为21，210元。
6、残疾赔偿金，原告为农业人口，但其提供租赁合同、房产证等证据，证明其自2012年4月其居住于城镇地区，主张根据城镇居民标准计算残疾赔偿金。本院认为，经常居住地与主要收入来源地为城镇的农村居民，可以参照城镇居民标准计算残疾赔偿金。根据原告提供的证据，可以证实其满足上述条件，故残疾赔偿金可以参照城镇居民标准计算，自定残之日起计算20年，60周岁以上的每增加1岁减少1年。由于原告定残时未满60周岁，故计算20年，根据重新鉴定意见，原告两处构成十级伤残，本院酌情确定赔偿系数为12%，故计算为47，710元／年×20年×12%＝114，504元。
7、精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残程度支持6，000元。
8、交通费，本院结合原告的就诊次数，酌情支持600元。
9、车辆修理费，原告未提供证据，本院采纳第三被告的意见支持500元。
10、鉴定费2，300元，本院凭据予以确认。
以上第1-10项合计271，752.70元，属交强险及商业三者险赔偿限额项目范围，故由第三被告直接赔付。
11、律师代理费，系原告因诉讼所支出的费用，本院根据支持原告诉讼请求的金额等因素支持6，000元，根据商业三者险保险条款属免赔损失，故由第二被告承担，因事发后，第一被告已垫付原告79，500元，第一被告同意在本案中一并处理，故扣除6，000元后，多支付的73，500元从第三被告赔付原告的金额中扣除后予以返还。
综上，第三被告合计赔偿原告271，752.70元，扣除已支付的10，000元后，再扣除73，500元后为188，252.70元。为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告某财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告损失188，252.70元；
二、被告某财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告石某73，500元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取3，133元，由原告负担1，101元，第二被告负担2，032元。第二被告所负之款，于本判决生效之日起七日内交纳本院。重新鉴定费3000元，由第三被告承担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈宝勇
二〇一五年十一月十日
书记员 庄玲燕
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条??机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。