湖南省张家界市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）张中民二再终字第7号
再审申请人（原审原告）湖南龙盛拍卖有限公司。
法定代表人刘记铭，该公司董事长
委托代理人杨锡武，湖南澧滨律师事务所律师。
被申请人（原审被告）慈利县商务局（原慈利县物资总公司破产清算组）。
法定代表人杨兴平，局长。
委托代理人汪海，湖南金旅律师事务所律师。
湖南龙盛拍卖有限公司与慈利县物资总公司破产清算组拍卖合同纠纷一案，慈利县人民法院于2009年10月19日作出（2008）慈民二初字第75号民事判决，已经发生法律效力。再审申请人湖南龙盛拍卖有限公司不服，向本院申请再审。2012年12月26日本院作出（2012）张中民二监字第32号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人龙盛拍卖公司的委托代理人杨锡武、被申请人慈利县商务局的委托代理人汪海到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审认定：2007年7月25日，原告湖南龙盛拍卖有限公司（以下简称龙盛公司）与被告慈利县总物资公司清算组（以下简称物资公司清算组）签订了《委托拍卖合同》一份，合同约定甲方（被告）全权委托乙方（原告）以拍卖方式对其全部资产进行处置（具体位置及数量详见甲方提供的委托拍卖资产清单），并约定了佣金标准及违约金。合同签订后，在被告还未向原告提供委托拍卖标的清单的情况下，2007年11月16日和2008年4月22日，慈利县人民政府依法收回了原慈利县物资总公司未处置的三宗国有土地使用权及附着物。另查明，原慈利县物资总公司除拥有国有土地使用权上的建筑物及附着物等企业破产财产外，无其他财产。2008年10月，原告龙盛公司向一审法院起诉，要求依法确认原、被告签订的《委托拍卖合同》合法有效，并由被告支付拍卖佣金23.6万元。
原审认为，原、被告所签订的《委托拍卖合同》中，拍卖标的物属于国有划拨土地使用权及其地上附着物，委托人无权处分拍卖财产，受托人亦不得接受无处分权人的拍卖委托，双方的行为违反了《中华人民共和国土地管理法》和《中华人民共和国拍卖法》等法律法规的规定，拍卖合同无效。原告龙盛公司在明知被告物资公司清算组不是该资产的所有权人，无权处分拍卖标的物的情况下而接受拍卖委托，是合同无效的重要原因，其要求确认合同有效并要求被告支付违约金等诉请不予支持。被告物资公司清算组在无权处分拍卖标的情况下而委托他人拍卖亦是合同无效的重要原因，但是其诉讼抗辩理由成立。依照《中华人民共和国土地管理法》第五十八条第一款（四）项和《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）款以及《中华人民共和国拍卖法》第六条、第四十二条之规定，判决：一、原告湖南龙盛拍卖有限公司与被告慈利县物资总公司破产清算组签订的《委托拍卖合同》无效；二、驳回原告湖南龙盛拍卖有限公司要求被告县物资总公司破产清算组支付拍卖佣金23.6万元的诉讼请求。本案案件受理费4840元，由原告湖南龙盛拍卖有限公司全部承担。
再审申请人龙盛公司申请再审称，本案双方签订《委托拍卖合同》是2007年7月25日，双方约定：申请人受慈利县物资总公司的委托，以拍卖方式对其全部资产进行处置。而慈利县政府收回该公司国有土地权是在2007年11月16日，慈利县物资总公司一直没有给申请人财产清单，这是本案的基本事实。原审认定申请人明知物资公司系无处分权人而接受委托，认定事实错误。《委托拍卖合同》中委托的是全部资产，国有划拨土地使用权本身不是物资公司的破产财产。至于委托方的地上附着物在委托合同签订后被政府收回，以及委托人是否还有其他财产，实质上是合同能否履行的问题，而不是合同效力问题。事实上，物资公司有地上建筑物和附着物，有财产能拍卖，合同能履行；同时，原审适用法律错误。《土地管理法》第五十八条规定国有土地使用权的收回情形，不涉及本案合同的效力。该条规定是可以收回国有土地使用权，而不是必须，此规定不是强制性规定。《拍卖法》第六条规定拍卖标的应当是委托人所有或者依法可以处分的物品或者财产权利。这不是效力性规范，违反该条规定并不产生合同无效的法律效力。因为《拍卖法》第五十八条规定：委托人违反本法第六条的规定，委托拍卖其没有所有权或者依法不得处分的物品或者财产权利的，应当依法承担责任。拍卖人明知委托人对拍卖的物品或者财产权利没有所有权或者依法不得处分的，应当承担连带责任。至于《拍卖法》第四十二条规定拍卖人应对委托人提供的文件、资料进行核实。在本案中，委托人连资料、清单都未提供，受托人也无从核实，错不在申请人。再者，《委托拍卖合同》也没有《合同法》第五十二条规定的情形。
故，原判认定的基本事实缺乏证据证明，适用法律确有错误，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第179条第二、第六项规定予以再审。请求：1、撤销慈利县人民法院（2008）慈民二初字第75号民事判决；2、请求依法确认申请人与被申请人的委托拍卖合同有效。3、依法判决被申请人支付23.5万元。
被申请人慈利县商务局答辩称，第一，答辩人不具备该案诉讼主体资格，原慈利县物资总公司破产清算组是慈利县人民法院经过破产程序组成的，具有对外民事主体资格，该清算组不是答辩人决定组成的，也不具备权利义务继承关系，本案应以慈利县物资公司破产清算组为被告；第二，原慈利县物资总公司破产清算组与申请人签订的《委托拍卖合同》的主要内容违反了《土地管理法》及《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》等法律法规的强制性规定，属无效合同；第三，原慈利县物资总公司破产清算组在与申请人签订合同时无缔约过失责任；第四，原慈利县物资总公司破产清算组无违约行为，且事实上也没给申请人造成直接损失，不应承担违约赔偿责任；第五，国有划拨土地与其地上附着物、建筑物属主物与从物关系，且不能分离，土地如果没有处分权，其上的附着物、建筑物自然也没有处分的合法性，两者具有同一处分性质。同时，依照《城市房地产管理法》第三十八条第三款“依法收回土地使用权的房产不得转让”的规定，该案涉及的划拨土地及地上建筑物、附着物应一并由国土部门收回后挂牌出让。
原判认定事实清楚，法律适用正确，应予维持并驳回申请人的申请。
本院再审查明，原审认定案件事实清楚，证据确实充分，再审予以确认。本案再审过程中，双方均未提交新的证据。
另查明，物资公司破产清算组在本院再审过程中不复存在，故依法变更慈利县商务局作为被申请人参加本案诉讼。
本院再审认为，龙盛拍卖公司与物资公司破产清算组签订的《委托拍卖合同》中，虽约定的拍卖标的物是物资公司破产清算组的全部资产，但合同中所涉主要的拍卖标的物为国有划拨土地。根据《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第四十四条、第四十五条、第四十六条的规定，国有划拨土地使用权不应属于破产财产。依照《中华人民共和国拍卖法》第六条“拍卖标的应当是委托人所有或者依法可以处分的物品或者财产权利”以及第四十二条“拍卖人应当对委托人提供的有关文件、资料进行核实”的规定，物资公司破产清算组在资产处置过程中，委托龙盛拍卖公司拍卖包含国有划拨土地在内的所有资产，以及龙盛拍卖公司在未经核实有关文件、资料的情况下，接受拍卖委托，双方的行为均违反了《中华人民共和国合同法》第五十二条（五）项“违反法律、行政法规的强制性规定”，以及《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十八条（三）项“依法收回土地使用权的房地产不得转让”的规定。不得转让，亦即不能拍卖。因此，该《委托拍卖合同》无效。龙盛拍卖公司申诉提出的《委托拍卖合同》没有违反法律、行政法规的强制性规定，《委托拍卖合同》有效，应判决物资公司破产清算组支付拍卖佣金23.5万元的理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原判认定案件事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
一、维持慈利县人民法院（2008）慈民二初字第75号民事判决。
二、驳回再审申请人湖南龙盛拍卖有限公司的再审请求。
一、二审案件受理费各4840元，由湖南龙盛拍卖有限公司承担。
本判决为终审判决
审判长 陈 明
审判员 尹相琼
审判员 张 彦
二〇一五年三月三日
书记员 石 青
附：法律条文
一、《中华人民共和国土地管理法》
第五十八条有下列情形之一的，由有关人民政府土地行政主管部门报经原批准用地的人民政府或者有批准权的人民政府批准，可以收回国有土地使用权：
（四）因单位撤销、迁移等原因，停止使用原划拨的国有土地的；
二、《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
三、《中华人民共和国拍卖法》
第六条拍卖标的应当是委托人所有或者依法可以处分的物品或者财产权利。
第四十一条委托人委托拍卖物品或者财产权利，应当提供身份证明和拍卖人要求提供的拍卖标的的所有权证明或者依法可以处分拍卖标的的证明及其他资料。
第四十二条拍卖人应当对委托人提供的有关文件、资料进行核实。拍卖人接受委托的应当与委托人签订书面委托拍卖合同。
第五十六条委托人、买受人可以与拍卖人约定佣金的比例。
第五十八条委托人违反本法第六条的规定，委托拍卖其没有所有权或者依法不得处分的物品或者财产权利的，应当依法承担责任。拍卖人明知委托人对拍卖的物品或者财产权利没有所有权或者依法不得处分的，应当承担连带责任。
第四十一条委托人委托拍卖物品或者财产权利，应当提供身份证明和拍卖人要求提供的拍卖标的的所有权证明或者依法可以处分拍卖标的的证明及其他资料。