湖南省道县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）道法民初字第349号
原告蒋某甲，男，1954年3月3日出生，汉族，湖南省道县人，退休教师，住道县审章塘瑶。
被告蒋某乙，男，2008年4月24日出生，汉族，湖南省道县人，学生，住道县审章塘瑶族。
被告蒋某丙，男，1968年6月19日出生，汉族，湖南省道县人，农民，道县审章塘瑶族，系被告蒋某乙父亲。
被告胡某某，女，1969年2月13日出生，汉族，湖南省江永县人，农民，道县审章塘瑶族，系被告蒋某乙母亲。
委托代理人黄勇，湖南湘源律师事务所律师。
被告蒋某丁，男，1970年2月2日出生，汉族，湖南省道县人，农民，住址同上。
委托代理人王湘彪，湖南湘源律师事务所律师。
原告蒋某甲诉被告蒋某乙、蒋某丙、胡某某、蒋某丁生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2015年3月16日受理后，依法适用简易程序，由审判员杨军党独任审判，书记员陈莉担任庭审记录，于2015年4月28日公开开庭进行了审理。原告蒋某甲到庭参加诉讼。被告蒋某乙没有到庭参加诉讼其委托代理人到庭参加诉讼。被告蒋某丁、蒋某丙、胡某某及其各自的委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告蒋某甲诉称：2014年9月3日凌晨6时左右，本村一组村民蒋某丁蹲在原告房屋路口旁，原告起床后也蹲在家门口二米外吸烟。询问蒋某丁去干啥？蒋某丁答复“拖砖”。尔后蒋某丙之妻胡某某于长子蒋某乙（未成年儿童）也走向原告和蒋某丁，原告对蒋某乙说：“大崽，你叫一下某丁的绰号”。蒋某乙回答“不敢”。然后径直走向蒋某丁与蒋某丁戏玩。蒋某丁将蒋某乙的裤子脱了，拍打了一下他的屁股，然后蒋某乙挣脱跑后随手捡起一根断竹要掷向蒋某丁，被蒋某甲制止，但是，被告蒋某乙母亲胡某某没有制止。蒋某乙还是将断竹掷出，未中。随即从后方跑到前方，与蒋某丁对面。原告蒋某丁只顾低头吸烟，未意料蒋某乙再次将何物掷出将左眼打伤。伤后随即租车到道县人民医院急救。医生检查后，建议速往上级医院治疗。原告又租车直奔桂林181医院住院治疗7天，经治疗又建议到中山大学眼科中心治疗。专家鉴定：左眼玻璃体浑浊、视网膜脱离、脉络膜充血，需多次手术，且手术复杂，费用高（约10万元左右）。原告用电话告知施害者家属筹集资金治疗无结果，只好含泪回家。经村委会协商解决无效。侵权人蒋某乙是未成年人，无能力赔偿。根据法律的有关规定，蒋某丙、胡某某是蒋某乙的法定监护人，应负民事赔偿责任。蒋某丁是目击证人，也是与蒋某乙戏玩的直接参与者，是否承担民事责任，请求人民法院确定。请求人民法院依法判令被告赔偿医疗费8371.67元、住院伙食补助费及住宿费2670元、交通费1932元、司法鉴定费1300元、护理人员误工费3659.4元、一次性伤残赔偿金177946.4元共计人民币195879.47元。
被告何某乙、蒋某丙、胡某某辩称：2014年9月3日清晨，蒋某乙不是被告胡某某带到原告家门口同蒋某丁二人蹲的地方来的，当时胡某某要送女儿去搭车上学，蒋某乙刚刚起床出自己家门口，还在揉眼睛，就被原告逗引来了，同时，原告还用金钱引诱唆使未成年人蒋某乙叫蒋某丁诨名。这样，蒋某乙没有喊蒋某丁的诨名，得不到这一块钱，才去找蒋某丁要，以致二人为此嬉闹，才发生意外，因此原告应负本案的全部责任；原告用金钱把蒋某乙逗引过来，到出事的整个过程中，特别是蒋某乙捡拾杂物和蒋某丁嬉闹时，原告并没有劝阻蒋某乙；被告胡某某制止了蒋某乙的嬉闹行为，而不是没有制止，尽到了监护责任，出现这样的事情，纯属意外；本案的发生并不是蒋某乙的故意或者过失，而是意外，不应按照侵权责任来赔偿，蒋某乙也就是作为监护人的二被告给予适当的补偿；二被告在经济状况非常紧张的情况下，借钱6000元给予了补偿，已经无力再给予补偿了，根据本案的实际情况，也不再需要补偿原告了。请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告蒋某丁辩称：本案被告蒋某丁不是被诉的主体，没有实施任何损害行为和结果，没有因果关系；赞同被告蒋某乙、蒋某丙、胡某某的代理人划分责任的意见；诉状里面颠倒是非；鉴定结论依据标准不对。
原告蒋某甲为支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据材料：1、身份证及常住人口登记卡，拟证明原告的身份；2、医疗费8370.67元（其中：2014年9月3日在中国人民解放军181医院门诊医疗费发票1张，计币136.3元、2014年9月3日至9月10日住院7天，医疗费发票1张，计币7580.34元、2014年9月27日中国人民解放军181医院门诊治疗，医疗费发票2张计币166.49元。2014年10月19日，在中国人民解放军181医院门诊医疗费发票2张，计币238.09元。2014年9月15日在广东中山大学附属眼科医院门诊治疗，医疗费发票4张，计币134.45元。2014年12月2日，在道县中医院门诊检查、治疗，医疗费发票3张，计币115元。）；3、交通费548元，包括2014年9月10日桂林至道县2张票62元×2人=124元、2014年10月19日桂林至道县2张票62元×2人=124元、2014年9月23日广州至道县2张票150元×2人=300元。另外自己注明来往行程目的地，包括租车的，但是没有相关票据予以证实；4、司法鉴定费发票（单据1张，时间为2014年12月3日，计币1300元）；5、病历资料共计9页；6、永州市濂溪司法鉴定所濂溪所（2014）（法医临床）鉴字第1163号残疾程度鉴定意见书，拟证明原告受伤情况；7、另外提供了手写住宿费970元，但是没有提交相关的票据。
被告何某乙、蒋某丙、胡某某及其委托代理人对原告蒋某甲提交的证据材料，提出如下质证意见：证1、2、5无异议；证3正式发票的予以认可，没有发票的不予认可；证4鉴定结论不能成为本案的依据，相关费用由原告承担；证6有异议，结论所依据的标准不对：只适合于工伤的鉴定；相关的法律规定和解释人身损害赔偿的纠纷参照道路交通事故责任纠纷的标准；不能作为本案的定案依据。证7要有正规的票据，不符合证据的客观性。
被告蒋某丁及其委托代理人对原告蒋某甲提交的证据材料，提出如下质证意见：证1-7合法性真实性同意被1、2、3代理人的意见，关联性有异议与被4无关，证3仅仅有从松柳到道县租车是事实，法律关联性无关。
本院对原告蒋某甲提交的证据材料作如下确认：被告蒋某乙、蒋某丙、胡某某、蒋某丁及其委托代理人对原告蒋某甲提交的证据真1、2、5实性没有异议。证3对于交通费正规发票的548元予以确认。对于事发地点至道县人民医院以及当天道县人民医院至中国人民解放军181医院的交通费，原告虽然没有提交交通费票据，但是，考虑到原告受伤后确实租车发生了费用，被告也认可了相关事实，故对该600元交通费予以确认，其他部分不予认可。证4即司法鉴定费发票，因为原告受伤后确实进行了司法鉴定，故对于证4予以确认。证6即司法鉴定意见书，该鉴定适用《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》的标准对原告本次受伤残疾程度及误工、护理时限进行鉴定，而原告已经属于退休干部，且本次事发时，并非在工作期间受伤，又非职业病引起，采用的标准不符合本案的实际情况，不符合民事诉讼证据规则以及最高人民法院相关司法解释和答复意见，被告的异议理由成立。故对司法鉴定意见不予采信。证7即住宿费，原告提交了2014年9月15日、2014年9月22日先后两次在广州中山大学附属眼科医院的门诊检查、治疗医药费票据，但是，其没有提交相关住宿费票据，原告要求赔偿2014年9月14日至9月23日共计9天以及在桂林的住宿费970元，不予认可。
被告何某乙、蒋某丙、胡某某为支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据材料：1、蒋某丁的调查笔录，拟证明事故发生的时间、地点和案发前的相关情况，原告把被告蒋某乙逗引过来以及案发的情况，蒋某丁当时是证人，在村里调解的时候原告方表示本次事件与蒋某丁无关；证2蒋贤书的调查笔录，证明除了蒋某丁看到的以外，被告胡某某制止被告蒋某乙的行为。证3村委会的证明。
原告蒋某甲对被告何某乙、蒋某丙、胡某某提交的证据材料发表如下质证意见：与上次起诉的意见不一致。
被告蒋某丁及其委托代理人对被告何某乙、蒋某丙、胡某某提交的证据材料发表如下质证意见：证1不是被告逗引的；证2、被告蒋某丙不在现场，被告没走一步，怎么是被告蒋某丁的责任。
本院对被告蒋某乙、蒋某丙、胡某某提交提交的证据作如下确认：被告何某乙、蒋某丙、胡某某提交的证据材料相互印证，形成了完整的证据链，证明了案发时的真实情况，符合证据规则，予以确认。
被告蒋某丁及其委托代理人没有向法庭提交证据，视为其放弃举证权利。
本院根据确认的证据，原、被告的陈述以及法庭调查核实的情况查明如下事实：蒋某丙、胡某某、蒋某丁均系道县审章塘瑶族乡松柳村村民。被告蒋某乙系蒋某丙与胡某某长子。原告蒋某甲系道县审章塘瑶族乡松柳村人，于2014年5月4日从教师岗位退休后住在老家即道县审章塘瑶族乡松柳村。蒋某甲家与被告蒋某丙、胡某某相邻，双方住所离开约十米左右，被告蒋某乙曾经是蒋某甲的学生。2014年9月3日凌晨6时左右，被告蒋某丁准备去拉砖子，蹲在原告房屋路口旁等车，原告蒋某甲起床后也蹲在家门口二米外吸烟。蒋某甲与蒋才斜对面蹲在一起。本村村民蒋贤书因为去杀虫路过，三人在一起聊天。蒋某丙之妻胡某某带着自己的女孩准备送其去上学。蒋某乙刚刚起床，手还在揉眼睛。这时，蒋某甲发现蒋某乙站在蒋某乙家门口，并一边向蒋某乙招手，一边对蒋某乙讲：“大崽（注：邻居对蒋某乙的称呼），你叫斗斗×（注：村里人给蒋某丁起的绰号）给你一块钱买东西”。蒋某乙一边回答“不敢”一边径直走向蒋某丁并抱住蒋某丁要拿蒋某丁的钱，蒋某丁用手拦着，蒋某乙拿不到钱，便用脚踢蒋某丁，蒋某丁拉住蒋某乙的衣服，用手拍打了蒋某乙的屁股，蒋某乙挣脱，跑到不远处随手从地上捡起一根断竹条扔向蒋某丁，没有扔中。胡某某见状呵斥蒋某乙不要打人、嬉闹。蒋某甲与蒋某丁继续对面蹲在一起。蒋某乙从蒋某丁身后绕过去，随手从地上又捡起一根断竹条随意乱挥舞，竹条从蒋某乙的手上脱落并被甩出，击中原告蒋某甲。蒋某甲的眼睛当即出了血，胡某某慌忙叫蒋某乙去看蒋某甲是否受伤。见蒋某甲确实受伤后，路过此地的本村三组组长蒋良新说赶快找点钱去治疗，蒋某丁立即拨打在外地的蒋某丙，蒋某丙回答没有钱，叫蒋某丁帮忙借点钱，蒋某丁打电话喊人租车将蒋某甲送到道县人民医院检查。道县人民医院建议送桂林治疗。蒋某丁经蒋某丙、胡某某同意，从自己处借了3000元给蒋某甲家人用于到桂林检查、治疗。当天原告蒋某甲被送至中国人民解放军桂林181医院住院治疗7天。2014年9月3日在中国人民解放军181医院门诊花医疗费136.3元。2014年9月3日至9月10日住院7天，花医疗费发7580.34元。2014年9月15日原告蒋某甲在广东中山大学附属眼科医院门诊治疗，花医疗费发票134.45元。2014年9月27日在中国人民解放军181医院门诊治疗，花医疗费166.49元。2014年10月19日，在中国人民解放军181医院门诊治疗，花医疗费238.09元。2014年12月2日，蒋某甲在道县中医院门诊检查、治疗，花医疗费115元。原告蒋某甲受伤后累计共花医疗费8370.67元。被告除了2014年9月3日给付的3000元医疗费外，另外给付了蒋某甲3000元医疗费。经诊断蒋某甲的伤情为：左眼玻璃体浑浊、视网膜脱离、脉络膜充血。原告蒋某甲住院治疗期间由其儿子护理，其儿子为农村居民。
2014年12月8日，道县审章塘乡松柳村民委员会委托永州市濂溪司法鉴定所对蒋某甲的伤残程度、误工及护理时限进行司法鉴定。当日，该所根据湖南省高级人民法院（注：应该有笔误，将“高级人民法院“写成：“最高人民法院”），湘高法（2003）27号文件，参照GB∕T16180-2006《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》第B.1.g.29.条之规定，作出鉴定：蒋某甲已构成VII级伤残（七级伤残）；住院期间凭医院住院发票；康复期间凭医院门诊发票；伤后全休120天；伤后需1人护理40天。2014年12月应蒋某甲的要求，道县审章塘乡松柳村民委员会组织原、被告调解未果。原告蒋某甲曾经向本院起诉。2015年1月27日本院开庭审理后，原告将某甲向本院提出撤诉申请。2015年3月17日，蒋某甲再次向本院起诉，要求被告赔偿经济损失。
本院认为：本案属生命权、健康权、身体权纠纷，且系原、被告混合过错所致，原、被告双方当事人均应承担各自过错的民事责任。被告蒋某乙未满十周岁，系无民事行为能力人，被告胡某某作为其母亲，系其法定监护人，在蒋某甲逗引蒋某乙叫蒋某丁诨名并与蒋某丁嬉闹，蒋某乙用竹条投掷蒋某丁时胡某某予以了制止，尽到了一定的监护责任。但是，其措施不力，没有进一步采取有效措施制止蒋某乙，导致蒋某乙再次与蒋某丁嬉闹，并用地上的竹条意外致伤蒋某甲，应对蒋某甲的损伤后果承担一定的民事赔偿责任，本院酌情定为30%。被告蒋某丁在蒋某乙与向自己索要钱，并踢自己时其采取的行为并无不妥，对蒋某甲的损害后果其本身没有直接过错，但是，原告蒋某甲的伤系蒋某丁与蒋某乙嬉闹过程中造成，根据公平原则，应对原告蒋某甲的损害后果承担一定的责任，本院酌情定为10%。原告蒋某甲作为被告一名传道授业的人民教师，又是蒋某乙曾经的老师，理应为人师表、以德育人，教育学生养成懂礼貌、尊老爱幼的良好习惯。相反，在蒋某丁与自己闲聊之时，蒋某甲教唆自己的学生叫蒋某丁的诨名，侮辱蒋某丁人格，且叫蒋某乙向蒋某丁索要钱财。致使蒋某乙在其授意下，直接跑向蒋某丁索要钱财，在遭到蒋某丁拒绝后，蒋某甲随手捡起地上的竹条向蒋某丁投掷未中时，蒋某乙又绕到蒋某丁身后，随手捡起竹条挥舞，并意外致伤原告蒋某甲，造成蒋某甲受伤。是造成本案发生的主要原因，故原告蒋某甲应对自己的损伤后果承担主要民事责任，本院酌情定为60%。原告蒋某甲要求被告赔偿经济损失，本院予以支持，但其要求赔偿的数额、项目、标准应参照2014年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准，并根据双方的过错责任，由本院依法重新核定。具体为：1、医疗费。8370.67元；2、住院伙食补助费。根据原告蒋某甲的住院时间计算为7天×30元／天=210元；3、护理费。原告蒋某甲受伤后住院治疗7天。原告住院期间由其儿子护理，原告没有向法庭提交其儿子有固定收入的相关证据，应按照其儿子最近三年的平均收入计算。又因原告不能举证证明其儿子最近三年的平均收入状况的，可以参照湖南省相同或者相近行业上一年度职工的平均工资即农、林、牧、渔业标准，按照原告住院期间误工时间共计7天计算。21836元／年÷12个月÷30天×7天=424.59元；4、交通费。原告提交的交通费票据计币548元，另外2014年9月3日，因抢救蒋某甲租车的费用600元虽然没有提供交通费发票，但是该笔费用实际发生的合理费用，且被告蒋某丁予以认可，故对600元租车费予以认可。两项合计为1148元；5、司法鉴定费。1900元。上述1-5项合计为12053.26元。由被告胡某某赔偿30%即12053.26元×30%=3615.98元。被告蒋某丙系被告蒋某乙父亲，作为其法定监护人，应共同承担赔偿责任。因为被告蒋某丙、胡某某已经先行赔偿了6000元，故被告蒋某丙、胡某某实际已经赔付。原告蒋某甲的经济损失由被告蒋某丁承担10%即12053.26元×10%=1205.3元。其余60%的经济损失即12053.26元×60%=7231.96元，由原告蒋某甲自行负担。
原告蒋某甲要求被告蒋某丁、蒋某丙、胡某某、按照七级伤残赔偿其残疾赔偿金177946.4元。本院参照最高人民法院（2013）他8复函规定：评定伤残的标准和计算损失赔偿的标准应相互对应。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，若不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，不宜适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》。在统一的人身损害伤残评定国家标准出台之前，可参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》等国家标准。因为原告蒋某甲本次受伤既不是因工致伤，也不符合职工职业病致残的情形，故其提交的伤残程度鉴定意见书不能作为原告主张残疾赔偿金的有效证据，不予采信。对该项诉讼主张，本院不予支持。如果原告蒋某甲按照国家法定标准重新鉴定构成伤残，可按照伤残等级标准选择另行起诉主张权利。
被告蒋某乙、蒋某丙、胡某某提出：“原告用金钱引诱唆使未成年人蒋某乙叫蒋某丁诨名。这样，蒋某乙没有喊蒋某丁的诨名，得不到这一块钱，才去找蒋某丁要，以致二人为此嬉闹，才发生意外。”的辩解意见成立，本院予以采纳。被告胡某某提出：“被告胡某某制止了蒋某乙的嬉闹行为，而不是没有制止，尽到了监护责任。”的辩解意见部分成立，本院予以部分采纳。被告蒋某乙、蒋某丙、胡某某提出：“原告应负本案的全部责任；请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。”的理由不能成立，不予采纳。
被告蒋某丁提出：“鉴定结论依据标准不对。”的辩解意见成立，于法有据，本院予以采纳。被告蒋某丁提出：“本案被告蒋某丁不是被诉的主体，没有实施任何损害行为和结果，没有因果关系。”与本案审理查明的事实不符，不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第七条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告蒋某丙、胡某某赔偿原告蒋某甲医疗费等各项经济损失共计3615.98元（已赔付）；
二、由被告蒋某丁于本判决生效后十日内赔偿原告蒋某甲医疗费等各项经济损失共计1205.3元；
三、驳回原告蒋某甲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起两年内向本院申请执行。
本案受理费2109元，由被告蒋某丙、胡某某负担632.7元，由被告蒋某丁负担210.9元，由原告蒋某甲负担1265.4元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
审判员 杨军党
二〇一五年五月五日
书记员 陈 莉
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
……
（六）赔偿损失；
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照意见确定鉴定人员的人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作工作人员的出差伙食补助标准确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。