江苏省涟水县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）涟商初字第789号
原告淮安顶立建材科技有限公司，住所地淮安市涟水县保滩镇十堡村。
法定代表人李丽霞，该公司董事长。
委托代理人谢玉龙。
被告朱立竣。
被告江苏国涟金盛建设工程集团有限公司（简称：金盛公司），住所地淮安市连水县泰山路状元府南门1314-018。
法定代表人朱飞，该公司总经理。
委托代理人龚红军。
原告淮安顶立建材科技有限公司诉被告江苏国涟金盛建设工程集团有限公司、朱立竣买卖合同纠纷一案，本院于2014年12月19日受理后，依法由审判员孙志富适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人谢玉龙，被告朱立俊，被告江苏国涟金盛建设工程集团有限公司委托代理人龚红军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告在承建的万顷良田8#、9#楼工程期间，于2012年9月12日与原告签订一份商品混凝土买卖合同，从原告处购买混凝土，合同约定，买方在主体封顶后一个月内付清全部混凝土款。如买方未按合同约定付款，承担日5‰违约金。被告承建设的工程于2010年8月9日封顶，共用原告混凝土价值473907元，已付款306205元，尚欠砼款167702元，原告经追要未果，请求法院判令被告给付，并承担延期付款违约金（违约金从2013年5月13日起，按日万分之五计算至欠款给付之日）。原告举证如下：1、2012年9月22日，原、被告签订的混凝土买卖合同一份；2、商品调价函4份；3、商品混凝土结算单6份；4、双方财务对账函1份。
被告朱立俊辩称，万顷良田工程所欠砼款已归还429000元，再扣除下浮30元／立方，所以不欠原告砼款。被告朱立俊举证如下：2013年8月3日付款20000元、2013年9月29日付款30000元、2013年11月4日付款30000元、2014年7月1日付款49000元收据各1份，证明在对账确认函签字以后付款129000元。
被告金盛公司辩称，我们从未购买过原告混凝土，因此对具体欠款数额不清楚。
经审理查明，被告朱立俊在承建的万顷良田8#、9#楼工程期间，于2012年9月22日与原告签订一份商品混凝土买卖合同，从原告处购买混凝土，由被告金盛公司提供担保，并在担保处盖章。合同约定，买方在主体封顶后一个月内付清全部混凝土款。如买方未按合同约定付款，承担日5‰违约金。合同主要内容为：由原告供给被告朱立俊C10混凝土，单价270元／M3；C15混凝土，单价280元／M3；C20混凝土，单价290元／M3；C25混凝土，单价300元／M3；C30混凝土，单价310元／M3；C35混凝土，单价325元／M3；备注栏：【1、抗渗费混凝土在同等级普通砼单价基础上，P6每立方另增25元／M3；，P8每立方另增45元／M3；P10每立方另增60元／M3；2、防冻混凝土，在以上价格中另增加每立方15元／M3；3、微膨胀混凝土，在以上价格中另增加每立方45元／M3；4、早强混凝土，在以上价格中另增加每立方20元／M3；5、细石混凝土，在以上价格中另增加每立方15元／M3；6抗裂混凝土（聚丙烯纤维参量0.8kg／m3），在以上价格中另增加每立方35元／M3】；价格表中未列出或有其他特殊要求的混凝土，由双方协商确定价格并签订补充协议后供应。付款办法为：1、卖方供应砼至五层结构结束后1周内，买方付清所有砼欠款，主体封顶后一个月内买方付清余款（按单栋计），原告最后一次向万顷良田工程供砼时间是2013年5月13日。付款方式为以现金、转账支票或银行承兑汇票支付货款，如以转账支票或银行承兑汇票支付时，必须书明本公司全称，卖方需出具盖有财务章之正式收款收据。合同还约定：本单价如遇市场原材料（水泥、砂、石、燃料）价格上涨，买卖双方得比照调涨。违约金约定，若因买方未按合同约定支付混凝土货款，逾期则由买方承担欠款金额每日5‰的违约金。同日，原告与被告朱立俊又签订一份补充协议，约定：在买方按合同结账付款的前提下，买方履行最后一次付款时，卖方将2012年9月22日已签合同中的混凝土单价每立方下浮30元作为让利一次性返还给买方，其它条款双方严格按原合同执行。但朱立俊还按原合同约定时间还款。合同签订后，原告供给被告混凝土，计473907元。2013年5月16日，双方对账，扣除被告朱立俊已付款306205元，还欠167702元。2013年5月16日以后，被告朱立俊又于2013年8月3日付款20000元、2013年9月29日付款30000元、2013年11月4日付款30000元、2014年7月1日付款49000元，合计129000元。这4张收据其中2013年9月29日付款30000的收据上注明是付万顷良田的砼款，其他3张没有注明。
另查，被告朱立俊于2013年2月份在薛行安置小区工地施工，与万顷良田工地同时使用原告混凝土，但朱立俊在薛行工地使用原告混凝土，双方没有签订合同。因此，被告朱立俊认为2013年5月16日以后4次付款129000元是给付万顷良田工程用砼款，而原告认为是给付薛行工地的砼款，为此双方发生纠纷，原告遂诉至本院。
本院认为，原告与被告朱立俊、金盛公司于2012年9月22日签订商品混凝土买卖合同不违反国家有关法律和行政法规的禁止性规定，属有效合同。被告朱立俊尚欠原告砼款，事实清楚，应当承担还款责任，但朱立俊于2013年5月16日以后4次付款129000元，由于朱立俊在薛行安置小区工地用砼，与原告没有签订书面合同，未约定还款期限，所以，按照合同履行时间的先后，应当是给付万顷良田工程用砼欠款，应从该项工程所欠总款中扣除。关于逾期付款违约金，合同约定逾期付款由买方承担欠款金额每日5‰的违约金较高，但庭审中，原告要求按照所欠货款的日万分之五计算，不违反法律规定。违约金的起始计算时间从最后一次供砼2013年5月13日起向后一个月，即从2013年6月13日起计算至欠款付清之日。被告金盛公司按照合同约定以及法律规定，对朱立俊的欠款承担连带还款责任。由于朱立俊没有按照2012年9月22日补充协议约定的前提条件付款，所以，朱立俊要求按照2012年9月22日补充协议，将混凝土单价每立方下浮30元作为让利，本院不予采纳。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告朱立俊在判决生效后十日内给付原告淮安顶立建材科技有限公司混凝土款38702元，以及逾期付款违约金（违约金从2013年6月13日起，按所欠货款总额的日万分之五计算至实际给付之日）。被告江苏国涟金盛建设工程集团有限公司负连带还款责任。
二、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3655元减半收取1827.5元，由原告负担1397.5元，被告朱立俊负担430元。原告预交案件受理费中的剩余部分由本院退还原告，被告朱立俊负担的部分在本判决生效后十日内付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院交纳上诉案件受理费。（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）。
审判员 孙志富
二〇一五年一月二十九日
书记员 王赜宬
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百五十九条：买受人应当按照约定的数额支付价款。……。第一百六十一条：买受人应当按照约定的时间支付价款。……。
《中华人民共和国担保法》第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。