新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阿市民初字第571号
原告新疆天基水泥有限公司。
地址阿克苏地区西工业园区。
法定代表人陈红举，该公司董事长。
委托代理人陈红星。
被告何正美。
委托代理人唐晓春。
第三人贺克伟。
原告新疆天基水泥有限公司（以下简称天基水泥公司）诉被告何正美及第三人贺克伟工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年2月5日立案受理后，依法由代审判员喻霞适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天基水泥公司的委托代理人陈红星，被告何正美的委托代理人唐晓春及第三人贺克伟到庭参加诉讼，本案现已依法审理终结。
原告天基水泥公司诉称：2013年12月5日，原告与第三人签订《水泥包装承包合同》，将水泥包装以2.42元∕吨的费用承包给第三人，约定由第三人为其包装，为装车人员购买人身意外险，第三人在生产过程中出现的事故责任均由第三人自行承担，与原告无关。被告何正美是第三人2014年2月雇佣的包装工人，因在工作中违规操作左手受伤，经鉴定为九级伤残。2014年12月31日，被告向地区仲裁委申请仲裁，仲裁委对双方认可由第三人向被告垫付的医疗费26000元及保险公司赔付被告的49100元未作出认定，故对阿克苏地区劳动人事争议仲裁委员会作出的阿地人仲裁字（2015）2号仲裁裁决书不服。应由第三人向被告承担赔偿责任，为维护原告的合法权益诉至法院，1、认为被告的工伤保险待遇总额应为64379.5元；2、上述款项应由第三人贺克伟向被告何正美支付；3、本案诉讼费由被告和第三人承担。
被告何正美辩称：原告对仲裁裁决适用的标准没异议，对其认为应当扣除第三人垫付26000元医疗费，是没有法律依据的，医疗费本就应该是用人单位支付，而非伤者承担。对保险公司支付的49100元中有13225.4元是医疗费，应当扣除，但剩余的36000元是保险公司对被告的意外伤害残疾赔偿金，和工伤保险金是两个法律关系，因此对该笔赔偿不应扣除，原告与第三人之间的内部承包关系，应另案起诉。仲裁委的裁决正确，请法院依法驳回原告的诉讼请求。
第三人贺克伟辩称：我与被告之间有劳务关系，被告是我雇的工人，我为被告投保了人身意外伤害保险，就是为了减免我的负担，让我以工伤标准赔偿不合理，我只能按照意外伤害的标准赔偿。
经审理查明：被告于2014年2月中旬到原告处从事包装工作。双方未签订劳动合同，原告亦未给被告交纳社会保险。2014年4月10日下午9：30分左右，被告在工作时因机器出现故障，导致左手受伤。被告被送至农一师医院住院治疗30天，被告的伤经诊断为：1、左手腕机器绞伤；2、左食指远节离断伤；3、左手腕背皮肤多处挫裂伤并部分缺损；4、左小指伸指肌腱部分断裂；5、左环指伸指肌腱部分断裂；6、左尺侧腕伸肌腱断裂；7、左手第五掌骨骨皮质劈裂骨折。2014年8月8日经阿克苏地区劳动人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年10月28日鉴定为九级伤残。被告遂提起仲裁：要求解除与原告之间的劳动关系；原告支付停工留薪期工资21837元、一次性伤残补助金32755.5元、一次性工伤医疗补助金25476.5元、一次性伤残就业补助金54592.5元、鉴定费579元、护理费3639.5元、住院伙食补助费600元、支付解除劳动关系的经济补偿金3639.5元。2015年1月20日，阿克苏地区仲裁委作出阿地劳人仲裁字（2015）2号裁决书裁决：1、解除何正美与天基水泥公司之间的劳动关系；2、自本裁决书生效之日起十日内，天基水泥公司支付何正美工伤待遇139479.5元。3、驳回何正美其他仲裁请求。原告不服遂诉至法院。
另查明，住院期间所花费用由第三人贺克伟支付，第三人贺克伟为被告购买了意外伤害保险，保险公司赔付何正美医疗费13225.4元、伤残赔偿金36000元。
证明上述事实的证据有：
1、原告提交阿克苏地区仲裁委于2015年1月20日作出的阿地劳人仲裁字（2015）2号裁决书及送达回证各一份，用以证明本案是经仲裁委仲裁裁决后才向法院提起诉讼，程序合法，但认为保险公司赔付被告的49225.4元应扣除，由第三人承担赔偿的事实；被告对上述证据的真实性予以认可，但认为保险公司赔偿的伤残金不应扣除；第三人对上述证据的真实性予以认可；本院确认原告提交证据的真实性。
2、原告提交2013年12月5日水泥包装承包劳动合同一份，用以证明原告与第三人之间有承包合同，原告将水泥包装的活承包给第三人，约定由第三人承担事故责任的事实；被告对该证据的真实性予以认可，但认为与本案无关联性；第三人对上述证据的真实性予以认可；故本院对原告提交证据的真实性予以确认，但该证据与本案不具有关联性。
3、双方当事人陈述。
本院认为，《劳动法》规定：“劳动者因工伤残或者患职业病的，依法享受工伤保险待遇。”何正美的工伤已经劳动保障行政部门认定并生效，依法应享受工伤待遇。但因天基水泥公司未为何正美交纳工伤保险，故本应由工伤保险基金支付的费用，应由天基水泥公司承担，但应严格按法律规定进行计算。对天基水泥公司辩称其与第三人之间有承包合同，将水泥包装的劳务承包给第三人，约定雇员发生事故由第三人承担的理由，因该案已经工伤确认，故对天基水泥公司现在的观点本院不予审查。对保险公司赔付被告何正美的医疗费及伤残金，按照法律应予扣除。故根据《工伤保险条例》规定：“本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”。何正美受伤前在华通公司工作不满12个月，该公司亦未提交单位职工月平均缴费工资标准，故无法确定何正美的本人工资，因此，应参照阿克苏地区2014年度在岗职工月平均工资的标准确定其本人工资，并以此为标准计算其一次性伤残补助金和停工留薪期待遇；根据《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理试行办法》规定，结合何正美的伤情，其停工留薪期应为6个月，天基水泥公司应支付何正美6个月工资作为停工留薪期待遇；自治区实施《工伤保险条例》规定：“七级至十级工伤职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金……，九级伤残职工分别按照15个月和7个月计发……”“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费……”，何正美于2015年申请仲裁时，提出解除与天基水泥公司之间的劳动关系，故应按2014年阿克苏地区职工月平均工资3639.5元来计算何正美的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金；对何正美要求天基水泥公司支付住院伙食补助费的请求，本院予以支持；对何正美要求天基水泥公司支付住院护理费的请求，本院予以支持；对何正美要求天基水泥公司支付鉴定费的请求，本院亦予以支持；综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条，《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项，《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《新疆维吾尔自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第九条、第二十二条、第二十九条，《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理试行办法》第二条、第四条之规定，判决如下：
一、解除原告新疆天基水泥有限公司与被告何正美之间的劳动关系。
二、原告新疆天基水泥有限公司于本判决生效后五日内支付被告何正美停工留薪期待遇21837元（3639.5元／月×6个月）；一次性伤残补助金32755元（3639.5元／月×9个月）；一次性工伤医疗补助金25476.5元（3639.5元／月×7个月）；一次性伤残就业补助金54592.5元（3639.5元／月×15个月）；住院伙食补助费600元（20元／天×30天）；护理费3639.5元；鉴定费579元，合计139479.5元。扣除保险公司已赔偿的49225.4元，原告新疆天基水泥有限公司还应支付被告何正美90254.1元。
三、驳回原告新疆天基水泥有限公司与何正美的其他诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告新疆天基水泥有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于阿克苏地区中级人民法院。
代审判员 喻霞
二〇一五年四月二十日
书 记 员 步锰