辽阳市文圣区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）辽阳文圣民二初字第00045号
原告：赵惠朋，男，汉族。
原告：张春柱，男，汉族。
二原告委托代理人：王冰，系辽宁德远律师事务所律师。
二原告委托代理人：李宏旭，系辽宁德远律师事务所律师。
被告：辽阳市文圣区小屯金成采石厂
注册投资人：林峰
委托代理人：赵晓寒，系辽宁泽人律师事务所律师。
被告：刘德亮，男，汉族。
被告：刘德明，男，汉族。（系刘德亮委托代理人）
被告：尹家贵，男，汉族。
被告：苏宝坤，男，汉族。
被告：赵景铎，男，汉族。
原告赵惠朋、张春柱诉被告辽阳市文圣区小屯金成采石厂、刘德亮、刘德明、尹家贵买卖合同纠纷一案，本院于2015年5月21日受理后，依法于2015年6月9日公开开庭进行了审理，二原告委托代理人王冰，被告辽阳市文圣区小屯金成采石厂委托代理人赵晓寒，被告刘德明、尹家贵到庭参加了诉讼，审理过程中本院依职权追加苏宝坤、赵景铎为本案被告，并于2016年1月7日第二次开庭，二原告委托代理人李宏旭，被告辽阳市文圣区小屯金成采石厂委托代理人赵晓寒、被告刘德亮、尹家贵、苏宝坤、赵景铎到庭参加了诉讼，被告刘德明经传唤未到庭，本案现已审理终结。
原告赵惠鹏、张春柱诉称：二原告系合伙关系，辽阳市文圣区小屯金城采石厂原名辽阳县小屯金城采石厂，原投资人为林峰，2011年1月林峰将采石厂转让给刘德亮。2012年6月28日，二原告与被告辽阳市文圣区小屯金城采石厂（原名辽阳县小屯金城采石厂）的刘德明和尹家贵签订了购买石料的协议书，约定二原告购买被告成品石料一万立方米，每立方米石料款为25元，总价款为250000元。二原告于协议签订之日交付石料款180000元，在签订协议之前采石场从原告处借款7万元，以此抵顶石料款，二原告已全额支付了一万立方米的石料款250000元。协议签订后，被告并未全部向二原告供应石料，根据协议书约定：被告应在40天内供应完一万立方米石料，但被告只供应了石料2358.9立方米后就不再供应了，供应的石料款合计58972.5元，现被告刘德亮将辽阳市文圣区小屯金城采石厂已转卖他人，被告应将余下的石料款191027.5元返还给二原告，并支付相应的利息。综上，二原告曾多次催要返还石料款，但被告都以各种理由拒绝还款，现诉至本院请求法院判令被告返还二原告购买石料预付款191027.5元，利息按照2012年8月10日起给付到付款之日止。原告赵惠鹏、张春柱为证明自己的主张提供了如下证据：1、借条4张、协议书1份（均原件），证明原、被告之间有买卖石料的合同关系，原告已付石料款25万元，原告只按照合同约定履行2358.9立石料，被告尚欠7641.1立石料，尚欠的石料折合人民币191027.5元。2、辽阳市中法（2014）172号判决书，证明在原告与被告借款期间的实际经营者是刘德亮，现在经营者是曹哲，及金成采石厂内部经营者的变化。
被告辽阳市文圣区小屯金成采石厂辩称：买卖合同是否实际履行，没有证据证明，钱是否给付采石厂没有证据证明，驳回对被告的起诉。被告辽阳市文圣区小屯金成采石厂为证明自己的主张提供了如下证据：协议书、收条、借条（原件核对后返还）证明曹哲购买的金成采石厂有百分之八十五的股份，购买前的债权债务由刘德亮负责，还证明曹哲替刘德亮还款50万元，及曹哲已经履行了协议书给付了240万元，完成了所有交接的义务。
被告刘德亮辩称：是否欠钱需要回去对账后才清楚，现在明确不了。我们4个人经营采石厂的时候，没有资金无法经营了，尹家贵自己想继续经营，然后他列了一张外欠帐的表，共计欠外部各种费用120万元，尹家贵说采石厂由他经营一年，所有外欠帐由他偿还。被告刘德亮对其主张未提供证据予以证明。
被告刘德明辩称：需要回去对账。被告刘德明未提供证据证明。
被告尹家贵辩称，与刘德明意见一致。被告尹家贵未提供证据证明。
被告苏宝坤辩称：2012年1月12日我已将采石厂的股份卖给刘德亮，本案与我无关。
被告赵景铎辩称：2013年3月16日我将所有股份卖给刘德亮，之前之后的债务都由刘德亮承担，与我无关。
经审理查明，辽阳市文圣区小屯金成采石厂（原名辽阳县小屯镇下平州村金成采石厂）系2004年5月10日成立的个人独资企业，投资人为林峰，2011年1月31日，甲方为林峰、乙方为刘德亮、中证人为苏宝坤共同签订转让合同书，林峰将金成采石厂转让给刘德亮。2011年1月31日，刘德亮、苏宝坤、尹家贵、赵景铎共同签订协议书，协议约定，刘德亮为甲方负责资金投入及财务管理，所占利润40%，乙方为苏宝坤负责销售、运输及结算，所占利润30%。尹家贵与赵景铎为丙方，负责生产、管理及销售，所占利润30%。2013年1月9日，尹家贵与刘德亮签订协议书，双方约定金成采石厂由尹家贵自己投资生产到2013年5月10日止，由尹家贵承担共同经营期间的债务124万，同时对金成采石厂的债权数额进行了明确。2013年3月16日，刘德亮与赵景铎签订协议书，赵景铎将与尹家贵共同持有30%股权中的15%转让给刘德亮所有，2013年3月22日，刘德亮与苏宝坤签订协议书，苏宝坤将持有的30%股权转让给刘德亮。尹家贵对赵景铎及苏宝坤将所持股权转让给刘德亮没有意见。2013年4月9日，刘德亮作为乙方与曹哲作为的甲方签订协议书，约定刘德亮将其持有的85%股权以240万元的价格转让给曹哲，曹哲于2013年4月9日支付刘德亮190万元。上述事实辽阳市中级人民法院于（2014）辽阳民一终字第00172号生效判决书中予以确认。
本案中，被告刘德明、尹家贵（甲方）与原告赵惠朋、张春柱（乙方）于2012年6月28日签订协议书一份，约定乙方订购甲方矿山12成品料一万立方，限乙方在40天内把料全部拉走，如任何一方未达成另一方协议，愿承担一切损失，现已交现金18万元整。落款由被告刘德明、尹家贵与原告赵惠朋、张春柱签名，并加盖了辽阳县小屯金城采石厂（辽阳市文圣区小屯金城采石厂的原名）的公章。协议书下方被告刘德明于2013年3月16日标注，还欠7641.1立。对于合同单价，原告主张每立方米石料为25元，被告刘德明表示记不清，被告尹家贵表示认可。
对于合同价款，原告主张总计25万元，以现金给付18万元，剩余的7万元系以之前的借款抵顶，原告以被告尹家贵出具的四张借条予以证明，被告刘德明表示需回去查帐，被告尹家贵表示当时约定四张条用石料还，包含在协议中的一万立中。对于合同标的物12成品料，被告刘德明表示现在已没有这个型号的货。
现原告主张诉争纠纷发生期间辽阳市文圣区小屯金成采石厂系由被告刘德亮实际经营，并以生效判决（2014）辽阳民一终字第00172号民事判决书证明。
现被告辽阳市文圣区小屯金成采石厂的经营人为曹哲，根据曹哲与刘德亮于2013年4月9日签订的协议书显示，双方约定转让前的债权债务由刘德亮负责。辽阳市文圣区小屯金成采石厂现注册投资人仍为林峰，未根据实际经营人变更登记。
另，被告苏宝坤提交了2012年1月12日与被告刘德亮签订的协议书一份，主张系于该日即已将股份转让给被告刘德亮，2013年3月22日签订的系还款协议书，约定的股份尾款给付方式。
原告于庭审阶段明确诉讼请求，请求利息自2012年8月10日起给付至付款之日止。
上述事实，有协议、借条、民事判决书和当事人陈述等证据在卷佐证。
本院认为，当事人一方不履行合同义务的或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案原、被告双方签订协议后，应按约履行，现本案诉争的合同标的12成品料，被告方已没有该型号货物，故原、被告签订的买卖合同应予解除，被告应返还尚欠货物的货款，故原告请求返还货款的请求本院予以支持。关于返还的货款数额，被告对合同单价为每立方25元未提出异议，并且被告刘德明于2013年3月16日在合同下方对于尚欠的货物数量予以了确认，故返还的货款数额为7641.1立×25元=191027.5元。
关于本案各被告应如何承担还款责任一节，鉴于被告辽阳市文圣区小屯金成采石厂的企业性质为个人独资企业，原投资人林峰将企业转让给本案被告刘德亮，刘德亮又与苏宝坤、尹家贵、赵景铎签订协议书合伙经营该企业，故应由诉争买卖合同发生期间的实际经营人承担直接给付责任，对于被告辽阳市文圣区小屯金成采石厂，虽然被告刘德亮已将其股份转让给曹哲，但其双方所约定的债务承担协议不能对抗第三人，且尽管投资人发生了变更，但该厂在法律上的人格仍然延续，对所欠债务其作为责任主体仍应承担补充给付责任，但该厂在实际承担给付责任后，依法享有向买卖合同发生时的实际经营人追偿的权利。又，鉴于诉争借款发生期间的四名合伙人（刘德亮、苏宝坤、尹家贵、赵景铎）中的苏宝坤、赵景铎已于诉争合同确认的欠货时间（2013年3月16日）前将其股份转让给被告刘德亮，刘德亮又将其最终享有的85%股权再次转让给曹哲，亦收取了曹哲上述股权的转让费，故苏宝坤、赵景铎的还款责任应由被告刘德亮承担，则被告刘德亮承担85%的还款责任，被告尹家贵承担15%的还款责任。关于二原告主张被告给付利息一节，二原告未能提供证据证明双方曾约定利息，故对二原告主张权利前的利息请求本院不予支持，被告应自原告起诉之日即2015年5月21日起给付二原告利息，利息按中国人民银行同期贷款利率计算，给付至借款还清之日止。关于被告辽阳市文圣区小屯金成采石厂主张买卖合同是否实际履行，没有证据证明，钱是否给付采石厂没有证据证明一节，二原告提交的证据已经能证明买卖合同的发生和履行，故对被告该抗辩，本院不予支持。关于被告刘德亮主张2013年采石厂由尹家贵经营一年，所有外欠帐120万元，应由尹家贵偿还一节，被告尹家贵主张本案诉争债务不在刘德亮所说的120万元中，对此不予认可，二被告均未就其主张提供证据，且考虑二人的内部约定不能对抗第三人，故对被告该主张本院不予认定。经调解无效，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：一、被告刘德亮、尹家贵于本判决生效后十五日内返还原告赵惠朋、张春柱货款191027.5元，并承担该借款自2015年5月21日起至还清之日止的利息，利息按中国人民银行同期贷款利率计算。上述款项中被告刘德亮承担85%的还款责任，被告尹家贵承担15%的还款责任。
二、被告辽阳市文圣区小屯金成采石厂承担上述货款的补充给付责任，被告辽阳市文圣区小屯金成采石厂实际承担给付责任后，依法享有对被告刘德亮、尹家贵追偿的权利。
如未按本判决指定的期间履行给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定按中国人民银行同期贷款利率的二倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案受理费4635元，由被告刘德亮、尹家贵承担3982元，由原告赵惠朋、张春柱承担653元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状及副本6份，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。
审 判 长 隋德龙
审 判 员 王 莉
人民陪审员 王印玖
二〇一六年五月十七日
书 记 员 李 旭
本判决依据的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。