山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）青刑一终字第264号
原公诉机关山东省即墨市人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某，农民。因犯贩卖毒品罪于2011年4月19日被山东省即墨市人民法院判处有期徒刑一年零六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月24日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。
原审被告人朱某，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月12日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。
原审被告人邹某，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年8月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。
原审被告人于某，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月12日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。
原审被告人赵某，农民。因犯贩卖毒品罪于2011年11月7日被山东省即墨市人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2014年8月15日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。
原审被告人马某，农民。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2014年9月19日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。
原审被告人吴某，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月22日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕，现羁押于山东省青岛市第三看守所。
原审被告人姜某乙，又名姜守毅，农民。因犯故意伤害罪于2012年3月28日被山东省即墨市人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2014年9月20日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。
山东省即墨市人民法院审理山东省即墨市人民检察院指控原审被告人周某、朱某、邹某、于某犯贩卖毒品罪，原审被告人赵某、马某、吴某、姜某乙犯容留他人吸毒罪一案，于2015年4月15日作出（2015）即刑初字第180号刑事判决。原审被告人周某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）被告人周某贩卖毒品的事实
2014年8月5日左右的一天，被告人赵某电话联系被告人周某购买甲基苯丙胺（冰毒），双方约定在即墨市鹤山路解家营村对面中国农业银行处交易。后周某将装有甲基苯丙胺（冰毒）的烟盒交予被告人邹某，赵某向周某支付毒资后，周某安排邹某将装在烟盒里的甲基苯丙胺（冰毒）交给赵某。2014年9月24日晚，被告人周某在即墨市汉庭宾馆的8365房间内被抓获，当场缴获甲基苯丙胺（冰毒）15克。
上述事实有经原庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、受案登记表、抓获证明证实，2014年9月24日即墨市公安局刑侦大队在即墨市汉庭宾馆宝龙广场8365房间将被告人周某抓获。
2、搜查笔录、扣押清单证实，公安人员经对周某所住房间检查，查扣吸食冰毒用的冰壶一把，缴获冰毒15克、电子秤一个。周某称不知道溜冰壶和冰毒是谁的，电子秤是其所有，其用来称金货的，在一审庭审中周某辩称查扣的冰毒是其自己吸食的。
3、证人证言
（1）证人邹某证言证实，2014年8月初一天，其在被告人周某家上网时，赵某给其打电话，并让其把电话给周某，其知道赵某要向周某买冰毒，后其和周某到即墨市经济开发区解家营对面农业银行门外，周某让其把在路上给其的一个装有冰毒的烟盒塞进赵某裤子后面口袋里。回家后，周某又让其将一包约0.2克的冰毒给了赵某。
（2）证人赵某的证言证实，2014年8月5日前后的一天，其朋友要买冰毒，其便电话联系周某购买，因周的电话打不通，其联系邹某，得知邹某和周某在一起，便让邹某把电话给周某，其跟周某谈好价格260元1克及购买数量25克后，其让朋友在鹤山路解家营路北侧车上等着，其带着6000元钱来到解家营对面的农业银行门口外将钱给了周某，并让周某给点好处，周某给邹某打电话把冰毒送来，邹某过来将一个烟盒塞进了其裤子后面口袋，其知道是冰毒，上车将冰毒给了朋友。随后又到周某家的楼下，邹某从楼上给其扔下一小包约0.2克冰毒。
（3）证人黄某、江某的证言证实，2014年9月21日黄某和周某在即墨市汉庭宾馆宝龙广场店8365房间住着，期间一起吸过毒，2014年9月23日晚上7点来钟，江某也来到房间，三个人吸了会儿冰毒。2014年9月24日10点左右，其三人在房间内，有人敲门，周某说可能是公安局的，见他把溜冰壶藏在床南侧的缝隙里，把一小包冰毒藏在床垫子下面，把另外一小包冰毒藏在床北侧的桌子上的一双袜子里面，还把一小包冰毒从南窗扔了出去，又把一个玉溪烟的烟盒藏在电视北侧的垃圾筐内，后周某打开门，进来的便衣警察把其三人抓了，从房间内和窗外把周某藏的东西搜出来了。
4、青岛市公安局刑事警察支队技术处毒品检验报告，证明2014年9月24日公安民警在即墨市汉庭宾馆从周某租住的房间处缴获白色晶体5包，共重15克，经检验均含有甲基苯丙胺成分。
（二）被告人朱某贩卖毒品的事实
1、2014年8月份的一天，被告人朱某在即墨市嵩山二路小商品城东南侧路口贩卖给于某甲基苯丙胺（冰毒）约0.2克，收取毒资人民币200元。
2、2014年8月底的一天，被告人朱某在即墨市南龙湾夜市北侧桥上贩卖给李某家（已行政处罚）甲基苯丙胺（冰毒）约0.2克，收取毒资人民币200元。
3、2014年8月27日，被告人朱某在即墨市长江二路王家院村南路口以300元的价格贩卖给于某甲基苯丙胺（冰毒）约0.5克，收取毒资300元。
2014年9月12日，即墨市公安局民警在即墨市服装批发市场附近将欲贩卖毒品的朱某抓获，当场查扣甲基苯丙胺（冰毒）1克。
（三）被告人邹某贩卖毒品的事实
2014年8月7日左右的一天，被告人邹某在即墨市华山镇前柘家庄村赵某家中贩卖给赵某甲基苯丙胺（冰毒）2克。
（四）被告人于某贩卖毒品的事实
2014年8月27日，被告人于某在即墨市段泊岚镇西瓦村贩卖给马某、姜某乙（均已行政处罚）甲基苯丙胺（冰毒）0.5克，收取毒资人民币350元。
（五）被告人赵某容留他人吸毒的事实
1、2014年8月7日左右的一天，赵某在即墨市华山镇前柘家庄村其家中容留邹某吸食甲基苯丙胺（冰毒）一次。
2、2014年8月8日左右的-天，赵某在即墨市华山镇前柘家庄村其家中容留邹某吸食甲基苯丙胺（冰毒）一次。
3、2014年6月的一天，赵某在即墨市华山镇一旅馆内容留石安昌等人吸食甲基苯丙胺（冰毒）一次。
（六）被告人马某容留他人吸毒的事实
1、2014年8月27日下午，马某在即墨市段泊岚镇西瓦村其家中容留姜某甲-、秦某（已行政处罚）吸食甲基苯丙胺（冰毒）一次，当晚马某又在其家中容留秦某、孙吉伟（在逃）吸食甲基苯丙胺（冰毒）一次。
2、2014年8月24日左右的一天，马某在即墨市段泊岚镇西瓦村其家中容留姜某乙吸食甲基苯丙胺（冰毒）-次。
（七）被告人吴某容留他人吸毒的事实
1、2014年9月7日晚上，被告人吴某在青岛市城阳区西郭庄村22号楼1单元602户其租房处容留朱某、张某（已行政处罚）、王某（在逃）吸食甲基苯丙胺（冰毒）-次。
2、2014年9月10日晚，被告人吴某在青岛市城阳区西郭庄村22号楼1单元602户其租房处容留张某吸食甲基苯丙胺（冰毒）一次。
3、2014年9月11日晚，被告人吴某在青岛市城阳区西郭应村22号楼1单元602户其租房处容留朱某吸食甲基苯丙胺（冰毒）一次。
（八）被告人姜某乙容留他人吸毒的事实
1、2014年7月中旬的-天，被告人姜某乙在即墨市段泊岚镇东瓦村其家中容留马某吸食甲基苯丙胺（冰毒）一次。
2、2014年6月份的一天，被告人姜某乙在即墨市段泊岚镇东瓦村其家中容留马某吸食甲基苯丙胺（冰毒）一次。
另查明，被告人于某于9月12日被抓获，到案后配合公安机关抓获被告人朱某，被告人朱某到案后配合公安机关抓获被告人吴某。被告人赵某于2014年8月15日被抓获，到案后配合公安机关抓获被告人邹某。
上述事实有受案登记表、抓获证明，证明七被告人被抓获到案情况；立功证明证明被告人于某、朱某、赵某有立功表现；证人赵某的证言证明被告人邹某贩卖毒品的事实；证人邹某石安昌的证言，证明被告人赵某分别容留其二人吸食毒品的事实；证人于某李某家证言证明被告人朱某分别向其二人贩卖毒品的事实；证人马某、姜某乙的证言证明被告人于某向其和姜某乙贩卖毒品的事实；证人姜某乙、秦某证言证明被告人马某容留其二人吸食毒品的事实；证人马某的证言证明被告人姜某乙容留其吸食毒品的事实；证人朱某、张某的证言证明被告人吴某容留其二人吸食毒品的事实；辨认笔录及照片证明经赵某辨认，贩卖给其冰毒的人是邹某；经于某辨认，贩卖给其冰毒的人是朱某；经于某辨认，其贩卖给马某冰毒时，付给其毒资的人是姜某乙；经姜某乙、马某辨认，贩卖给其俩人冰毒的人是于某；经李某家辨认，贩卖给其冰毒的人是朱某；经吴某辨认，其容留吸毒的人是朱某；经张某辨认，和其一起吸毒的人是朱某；经朱某辨认，容留其吸毒的人是吴某；检查笔录、保全清单、扣押清单证明从被告人吴某住处查获溜冰壶一把，从朱某处扣押白色晶体两小包；青岛市公安局刑事警察支队技术处毒品检验报告证明从被告人朱某处扣押的白色晶体，重1.0克，经检验含甲基苯丙胺成分；现场检测报告书证明对被告人周某、邹某、赵某、朱某、马某、姜某乙、吴某及吸毒人员张某、秦某、李某家、石安昌进行甲基安非他明试剂检测尿样，均呈阳性；行政处罚决定书证明吸毒人员秦某、张某、李某家及被告人吴某、马某、姜某乙均因吸毒被行政处罚；刑事判决书证明被告人周某、赵某、姜某乙的前科情况；户籍证明证明被告人周某、邹某、朱某、于某、赵某、马某、姜某乙、吴某犯罪时均已达法定刑事责任年龄。
原审法院认为，被告人周某、朱某、邹某、于某违反国家对毒品的管理规定贩卖毒品，其中，被告人周某贩卖冰毒15克，朱某多次贩卖冰毒，情节严重，邹某贩卖冰毒2克，于某贩卖冰毒0.5克，其行为均构成贩卖毒品罪，均应惩处。被告人赵某、马某、姜某乙、吴某容留他人吸食毒品，其行为均构成容留他人吸毒罪，均应惩处。被告人周某、赵某在被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法予以从重处罚并不得假释。被告人姜某乙有犯罪前科，酌情予以从重处罚。鉴于被告人于某到案后协助公安机关抓获朱某，被告人朱某到案后协助公安机关抓获吴某，被告人赵某到案后协助公安机关抓获邹某，均属立功，对朱某予以减轻处罚，对赵某、于某予以从轻处罚。鉴于被告人邹某、朱某、于某、赵某、马某、吴某、姜某乙到案后如实供述其犯罪事实，自愿认罪，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十五条第一款、第八十一条第二款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院﹤关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题﹥的解释》第三条第（四）项及《最高人民法院﹤关于处理自首和立功具体应用法律若干问题﹥的解释》第五条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人周某有期徒刑九年，并处罚金人民币九万元，不得假释。以贩卖毒品罪判处被告人朱某有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币二万五千元。以贩卖毒品罪判处被告人邹某有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。以容留他人吸毒罪判处被告人赵某有期徒刑九个月，并处罚金人民币六千元，不得假释。以容留他人吸毒罪判处被告人马某有期徒刑九个月，并处罚金人民币六千元。以容留他人吸毒罪判处被告人吴某有期徒刑九个月，并处罚金人民币六千元。以容留他人吸毒罪判处被告人于某有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元。以容留他人吸毒罪判处被告人姜某乙有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。
上诉人周某的主要上诉理由是，其未贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪，从其处查获的15克冰毒用于自己吸食，应以非法持有毒品罪定罪处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致。
关于上诉人周某所提其未贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪，仅构成非法持有毒品罪的上诉理由，经查，原审判决认定原审被告人周某犯贩卖毒品罪，有证人邹某、赵某证言证实周某在2014年8月初确有通过邹某贩卖毒品给赵某甲基苯丙胺（冰毒）的行为；有搜查笔录，扣押清单，毒品检验报告，证人黄某、江某的证言证实，抓获周某时，在其居住的即墨市汉庭宾馆8365房间查获甲基苯丙胺（冰毒）15克，且这些冰毒系周某所有，周某在一审庭审及二审期间均承认上述查获冰毒系其所有。依据法律规定，对于从具有贩毒行为者处查获的毒品，应计入其贩卖数量。故原审判决认定被告人周某贩卖毒品甲基苯丙胺15克既有充分的证据支持，又符合法律规定，上诉人周某的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，经综合审查全案，原审判决认定上诉人周某犯贩卖毒品罪，原审被告人朱某、邹某、于某犯贩卖毒品罪，原审被告人赵某、马某、吴某、姜某乙犯容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 牛传勇
审 判 员 李 政
代理审判员 贾世炜
二〇一五年七月十五日
书 记 员 赵振华