广东省广州市天河区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗天法民二初字第465号
原告（反诉被告）：李曙光，身份证住址福建省惠安县，系广州市番禺区。
委托代理人：李先年，系广东一粤律师事务所律师。
被告（反诉原告）：广州市尚洋文化股份有限公司（原广州市尚洋美术设计有限公司），原住所地广州市天河区，现住所地广州市海珠区。
法定代表人：黄剑艇。
委托代理人：杨明亮，系广东粤鑫律师事务所律师。
原告李曙光诉被告广州市尚洋文化股份有限公司承揽合同纠纷一案，本院受理后，本诉与反诉合并，依法组成合议庭，并公开开庭进行了审理。原告李曙光及其委托代理人李先年，被告广州市尚洋文化股份有限公司的委托代理人杨明亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李曙光诉称：2012年8月3日，双方签订黄沙xx园林景观工程砂岩制作安装合同，约定由原告以固定综合单价的形式承包涉案工程的安装制作，该项工程暂定总价165000元。合同签订后，原告按合同进行了安装，履行了合同规定的义务，但被告一直拖欠工程款，截止2012年11月29日，被告仍欠原被告并没有按保证书约定的时间还款。原告多次催收未果，被告每次均告工程款4万元。2012年11月29日，被告法定代表人黄剑艇写下还款证书，保证在12月30日前偿还以上欠款，但以各种理由搪塞拒绝还款，被告的行为违反了合同的约定，严重损害了原告的合法权益，现原告起诉请求：1、要求被告立即支付原告工程款4万元及违约金2600元（按中国人民银行同期贷款利率从2012年11月29日暂计至2013年11月28日，后期利息顺延至全部付清为止）。2、要求被告承担本案费用。
被告广州市尚洋文化股份有限公司辩称：对于原告的诉讼请求被告不予认可，不同意原告的诉讼请求，事实方面：1、原告称已履行合同规定的义务与事实不符，事实上原�并没有履行合同规定的义务，原告存在着严重的违约行为；2、原告称被告拖欠原告的工程款与事实不符，由于原告没有履行合同规定的义务，制作的相关产品存在严重的质量问题，达不到业主的要求，业主不同意结算，黄沙xx园林景观安装好的已拆除，这造成被告无法与业主进行结算。业主没有钱给被告，因此被告就没有支付给原告，原告的行为造成被告在该项目经济上存在着损失，因此被告提起了反诉，被告不但不需要支付款项给原告，而且原告应赔偿被告损失。
被告广州市尚洋文化股份有限公司反诉称：在2012年6、7月左右，棕榈园林股份有限公司（下简称棕榈公司）与被告就“黄沙xx园林景观工程”签订了《园建施工合同》，并于2012年8月3日，原、被告双方就该项目签订了《黄沙xx园林景观工程砂岩制作安装合同》，合同签订后，原告制作了相关项目产品，并运输到目的地准备安装，被告也支付了前期相应的进度款；然而，由于原告制作的这些产品，全部质量都存在严重的瑕疵，以致业主单位棕榈公司验收没有通过，并要求退回该批产品。另外，在上述合同中约定：一、合同中关于制作要求的约定，原告按被告确认的图纸制作，制作工艺、选材、尺寸、造型、图片等具体要求；二、合同中关于原告责任方面的约定，原告应当严格按照附件的标准、被告确认的制作图片、图纸及相关要求进行制作和安装，按质按时按量完成本项目制作和安装等等责任；三、合同中关于保质期方面的约定，本产品免费保修期自被告验收合格之日起计两年，上述保修并不免除原告对本产品所承担的质量保证责任；四、合同中关于违约责任方面的约定，如原告的制作不符合附件的标准（选用材料、制作工艺等）或被告要求，或不通过验收的，原�应当立即进行修改、返工，所涉及费用由原告承担，工期不予顺延，经两次修改、返工后仍不符合合同要求或原告拒绝修改、返工的，被告有权单方面解除本合同，对原告已进行的工作不予结算，同时，原告应返还被告已支付的全部款项，并向被告支付暂定总价10%的违约金等，综上，由于原告没有按合同约定履行应尽的义务，以致其制作的产品的质量没有达到合同约定的要求，并造成被告直接的经济损失165375.20元，为维护被告的合法权益，现反诉请求：1、请求法院判令确认原告的行为构成违约，并判令其赔偿因违约所造成被告的经济损失165375.20元（因质量不合格退回产品等损失）。2、请求法院判令本诉、反诉诉讼费用，评估鉴定费等由原告承担。
原告李曙光对被告广州市尚洋文化股份有限公司反诉辩称：1、原告已经按照合同履行了交货义务，并且与被告进行了结算，而且被告写了欠条，并有支付款项的时间承诺，被告拒绝支付工程款违反合同约定给原告造成损失。2、至于被告称与业主第三方没有结算问题，根据合同相对性，这不能作为被告拖欠原告货款的理由。综上，原告已按照合同约定履行义务，被告应按还款承诺支付工程款给原告。
经审理查明：2012年8月3日，原、被告双方签订《黄沙xx园林景观工程砂岩制作安装合同》，约定被告委托原告承包该工程，采用固定综合单价的形式承包，即包材料、表面处理、物流运输（至被告指定地点）、卸车及现场安装、利润及可能因原告人员施工不当导致的施工安全事故所涉及的相关费用。本工程暂定总价165000元，无论材料、人工、运输等价格如何改变，该固定单价均不作任何调整。原告按被告确认的图纸制作，制作工艺、选用材料、尺寸、造型、图片等具体要求，详见附件�塑清单及图纸，原告成某制作完成后须由被告宋某确认，原告才能安排运输及安装。原告在签约后25天内完成本合同项下的全部产品的成某制作及安装并经被告验收合格，材质要求为天然砂岩，其中规格4205＊2315＊120单价12000元共8个、3550＊120＊150单价4000元共8个、400＊270＊85单价1400元共10.97平方米、320＊530＊85单价1400元共4.39平方米、320＊120＊80单价1200元共43.28平方米合计201440元，原告按165000元折扣承接上标的项目。付款方式为本合同签订日起2个工作日内，被告向原告支付合同价35%的预付款，原告在成某成型被告确认后，被告支付合同总价35%工程进度款，该项目经被告客户正式验收通过后，被告支付原告合同总价30%工程进度款，同时原告开具同等额的收据或发票。原告应当严格按照附件的标准、被告确认的制作图片、图纸及相关要求进行制作和安装，按质按时按量完�本项目制作和安装。在原告将成某制作完成时，被告需对成某进行确认，确认合格后原告将成某运至被告指定地点，被告组织验收，被告验收合格日期为竣工日期。若被告认为原告的制作不符合附件的标准或被告要求，原告应当进行返工、修改，直至符合被告要求为止，制作期限不予顺延，因延工时间导致的被告所有经济损失将按损失金额的10倍原告补偿于被告。原告完成产品制作、安装完成并经被告验收合格后，原告提交的成某的风险转移至被告，在此前成某毁损、灭失的风险由原告承担。因原告提交的成某不符合被告要求导致被告拒收的，成某毁损、灭失的风险仍由原告承担。保质期为被告验收合格之日起两年。保修期内，原告须在接到被告书面修理通知之日起2日内派人修理并在48小时内修理妥当。但如原告不在5日内派人修理或无法修复的，被告可委托第三方进行修理，由此而产生的费用由原告承担。违约责任，任何违反本合同约定的行为，均构成违约，违约方应当承担违约责任并赔偿守约方因此所受的损失。被告逾期支付货款超过15天的，从逾期的第16日起计，每逾一天应向原告支付当期未付款千分之一的滞纳金，该项滞纳金以当期未付款的3%为限。如原告的制作不符合附件的标准（选用材料、制作工艺等）或被告要求，或通不过竣工验收的，原告应立即进行修改、返工，所涉费用由原告承担，工期不予顺延，经两次修改、返工后仍不符合合同要求或原告拒绝修改、返工的，被告有权单方解除本合同，对原告已进行的工作不予结算，同时原告应返还被告已支付的全部款项并向被告支付合同暂定总价10%的违约金。因原告原因造成本产品在使用过程中出现质量问题，原告应当立即返工、拆除、修复等措施，直至合格，所涉费用由原告承担并赔偿由此造成被告和其他方受到的经济损失等条款。
2012年11月29日，被告法人代表黄舰（剑）艇保证黄沙xx园林景观工程砂岩支付4万元在12月30日前保证支付。
另被告提供如下证据：1、被告与棕榈公司间的《园建施工合同》约定由被告施工黄沙xx园林景观工程，包括制作并安装铸铜雕塑、砂岩，其中砂岩暂定2012年7月1日进场，8月10日前完工，工程质量保修期2年。附清单注明砂岩造价165375.20元。2、2013年4月19日由棕榈公司发出的《工作联系函》称目前黄沙xx园林景观工程处于验收竣工阶段，业主针对现场的铸铜雕塑和砂岩雕塑的质量不给予通过，主要质量问题如下，包括砂岩色泽与被告提供样板不符，工艺粗糙，接缝处渗水严重。3、被告于2013年4月22日向棕榈公司发出的《工程联系函》称关于砂岩，前期其公司项目人员二次送砂岩小样及砂岩样板到�场，多次与棕榈公司项目经理进行沟通，在制作之前，棕榈公司已口头同意其按此样板进行制作后，其公司要求样板补签字，棕榈项目嫌麻烦，没有执行。
另本院会同原、被告于2014年3月25日前往黄沙xx园林景观工程进行现场勘察，原告认为现场除一打钻外，其他应属于原石材料风化而成，被告对此确认。从现场勘察反映部分砂岩石存在本身材质的缺陷，成某存在修复现象，部分接驳位置不平。为此被告申请对上述缺陷进行鉴定，但未能提供具相应鉴定资质的机构以供鉴定。对于其所建议的鉴定机构包括广东省环境艺术设计行业协会及广州美术学院雕塑系，经本院与之联系，不能出具相应的资质证书进行鉴定。
另本案诉讼期间，被告名称由原广州市尚洋美术设计有限公司变更为现名。
本院认为：原、被告双方签订《黄沙xx园林景观工程砂岩制作安装合同》，为双�当事人的真实意思表示，其内容并未违反国家法律法规的禁止性规定，属有效合同。
本案争议在于原告所提供的砂岩加工产品是否符合双方的约定，是否存在质量问题。从原、被告各自所提供的证据表明，原告已实际交付并安装上述砂岩工艺品，但由于原、被告双方均未提供相关的签证资料及施工资料确定具体的完工时间，从被告法人代表于2012年11月29日出具的《保证书》确定被告保证该工程支付款项4万元并保证于12月30日前支付，在此确定由于原告已施工完成，被告同意并确定支付原告货款，足以反映原告在此时已完成施工并由被告同意支付尾款。据上述合同的约定“原告每完成一个阶段的制作工作后，应将该阶段工作成果报被告审核签订，经审核合格后原告才可以进行下一步的制作工作，且如原告的制作不符合附件的标准或要求，被告有权要求原告进行修改�原告应免费进行修改直至符合合同约定的要求为止。”，现基于上述工程已施工完成并交付被告使用，且合同约定原告的制作成果须由被告每一阶段予以验收，被告未予验收，应视为对权利的放弃或已确认原告每一阶段的制作成果符合合同约定，故被告抗辩未对此进行验收不当，本院不予采纳。基于被告作出保证同意在2012年12月30日前向原告支付尾款4万元，但未予支付，依法应予支付并支付逾期付款的违约金。被告该承诺同时也改变了合同约定的最后尾款的付款条件，据此原告诉请自2012年11月29日起计收违约金不当，本院不予支持，应自2012年12月31日起计收。另2013年4月19日，被告的客户棕榈公司才向被告发出了《工作联系函》，认为砂岩色泽与被告提供的样板不符、工艺粗糙、接缝处渗水严重认为质量不通过，但被告期后回复是与该公司口头沟通并同意按现状制作�由于被告要求补签，棕榈公司嫌麻烦，没有执行。从该两份联系函的内容可以确定，被告在与棕榈公司签订合同时所提供的样板，与被告和原告间关于砂岩的材料、色泽方面存在一定的不同，即原告的制作成某（双方同意验收）与被告应向棕榈公司提供的成某样板不符，其责任在于被告。
关于质量问题，从上述事实及证据反映，原告交付安装成某的时间为2012年11月29日前，其保质期应自该日起计两年。在两年内，原告应对该成某的进行修理，但被告却未提供证据表明要求原告进行修理，而原告拒绝修理。况且原告拒绝或无法修复的，被告可委托第三方进行修复，由此产生的修理费用由原告承担。但原告却未提供该维修费用单据或明细确定该维修费用的存在，在此本案不作调处，被告可另循法律途径解决。
关于被告反诉请求，被告以合同约定的条款并以棕榈公司�收不能通过并要求退回该批产品为由反诉要求原告赔偿其与棕榈公司间的合同损失165375.20元。但原、被告双方已对制作成果予以验收并同意支付尾款，至于被告是否交付其客户验收或是否验收合格并不导致原、被告间的验收不通过。况且从被告提供的工程联系单反映，验收不通过的原因是被告向棕榈公司提供成果与样板不符，但该样板原、被告间并未约定作为合同约定的样板，且据上述陈述，故造成被告不能回收款项的责任在于被告，应由被告自行承担。被告的反诉请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。
综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告广州市尚洋文化股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日�，向原告李曙光偿付款项4万元及其逾期付款违约金（按本金4万元计，自2012年12月31日起计至本判决确定的付款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计）；
二、驳回原告李曙光的其他诉讼请求；
三、驳回被告广州市尚洋文化股份有限公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费860元、保全费450元和反诉费1800元，均由被告广州市尚洋文化股份有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院立案庭递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审 判 长 刘 永 纯
人民陪审员 赵 小 丽
人民陪审员 谢 淑 音
二〇一四年十二月二十五日
书 记 员 张�威
罗舜锦
判决书于2014年月日送达