新疆生产建设兵团第七师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兵七民一终字第121号
上诉人（原审被告）四川仟坤建设集团有限责任公司，住所地四川省绵竹经济开发区江苏工业园区南通路1号。
法定代表人谢世千，该公司执行董事长。
委托代理人柴建伟，新疆恒瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）黄云林，男，汉族，1967年2月19日出生，无固定职业，住新疆维吾尔自治区奎屯市。
委托代理人贾玉成，新疆天冠律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘明鱼，男，汉族，1971年9月19日出生，无固定职业，住新疆维吾尔自治区奎屯市。
原审被告新疆佳缘祥矿业有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区南湖北路615号南湖俊景1栋2单元1606号。
法定代表人王文革，该公司董事长。
上诉人四川仟坤建设集团有限责任公司（以下简称仟坤公司）因与被上诉人黄云林、刘明鱼、原审被告新疆佳缘祥矿业有限公司（以下简称佳缘祥公司）劳务合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2015）奎垦民一初字第142号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人仟坤公司的委托代理人柴建伟，被上诉人黄云林的委托代理人贾玉成到庭参加诉讼。被上诉人刘明鱼、原审被告佳缘祥公司经本院传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
原审法院审理查明：仟坤公司于2013年承建了佳缘祥公司腐植酸项目的办公楼、宿舍楼的工程项目，2013年9月4日，仟坤公司与刘明鱼签订《工程项目施工管理内部承包协议书》，仟坤公司委派刘明鱼组建“佳缘祥腐殖酸项目部”，组织该建设工程的施工，刘明鱼还签署了《项目负责人（承包人）承诺书》。2013年8月份，黄云林以�包工的形式组织工人对佳缘祥公司腐植酸项目的办公楼、宿舍楼工程进行施工。2013年12月14日，黄云林与刘明鱼对劳务费进行了结算，结算的结果为：“黄云林的劳务费合计660000元，已付360000元，代扣34480元（此劳务费由刘明鱼直接支付给工人），尚欠黄云林劳务费265500元。”该欠款至今未付。黄云林为本次诉讼支付邮寄送达费305.4元。
原审法院审理认为：黄云林以清包工的形式承包了仟坤公司承建的佳缘祥公司腐植酸项目工程劳务，双方的劳务合同关系成立并生效。刘明鱼与仟坤公司系内部承包关系，是仟坤公司委派的工程项目负责人，与黄云林结算的行为系职务行为，其行为后果由仟坤公司承担。刘明鱼与黄云林结算后，尚欠黄云林265500元劳务费，仟坤公司应当向黄云林支付未付的劳务费265500元。对于黄云林要求的基础以上未结算的劳务费36800元，由�该劳务费系第三人黄爱均承诺，黄云林也没有证据证实是否做了剩余的工程量，故对此诉讼请求，法院不予支持。仟坤公司认为黄云林的劳务费应由刘明鱼支付的理由，不符合本案事实，法院不予采纳。仟坤公司及刘明鱼认为“支付的金额已经超过劳务费数额，黄云林应当赔偿损害的财产损失及应由黄云林承担垫付的打架医疗费”的理由，没有相应的证据证实，法院不予采纳。佳缘祥公司系佳缘祥公司腐植酸项目工程的发包方，不是本案劳务合同的当事人，黄云林要求佳缘祥公司支付劳务费、误工损失的请求，没有法律依据，法院不予支持。黄云林要求117000元误工损失的依据是佳缘祥公司工作人员的书面承诺，与仟坤公司、刘明鱼承担没有关系，因此不应由仟坤公司、刘明鱼承担，对黄云林的此项诉讼请求，法院不予支持。仟坤公司认为“佳缘祥公司的法定代表�王文革被侦查机关以诈骗罪立案侦查，本案应等待刑事案件的结果”的理由，与本案事实及法律关系不符，也没有相应的证据证实，法院不予支持。黄云林因诉讼产生的邮寄送达费305.4元应由仟坤公司承担。综上所述，原审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，缺席判决：一、四川仟坤建设集团有限责任公司支付黄云林劳务费265500元、邮寄送达费305.4，合计265805.4元，于本判决生效后十日内给付。二、驳回黄云林的其他诉讼请求。案件受理费3795元，由四川仟坤建设集团有限责任公司负担2275元，黄云林负担1520元。
上诉人仟坤公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：原判决认定事实不清，请求撤销原判，依法驳回黄云林的全部诉讼请求。理由如�：黄云林在仟坤公司2013年承建的佳缘祥公司腐植酸工程项目的办公楼、宿舍楼中，是实际的劳务施工人，其在原审中并未提供与刘明鱼对劳务费进行结算的单据，也未提供能够证明工程量及劳务费用相关的证据，更没有当事人及代理人对劳务费数额的确认，因此本案主要证据缺失，原判决支持黄云林主张的劳务费请求有误。刘明鱼与仟坤公司签订了《工程项目施工管理内部承包协议书》，刘明鱼是该项目的内部承包人。黄云林在施工期间，刘明鱼已给其支付现金410000元。另，黄云林将刘明鱼的门窗、方木、电脑等财物损坏，造成205000元损失，同时黄云林的工人还打伤刘明鱼的木工，产生医疗费50000元（刘明鱼垫付），上述损失均应有黄云林承担，并应从黄云林的劳务费中扣减。经扣减后，刘明鱼已超付黄云林的劳务费。庭审中，仟坤公司对上诉事实补充认为：刘�鱼无相应的施工资质，就涉案工程挂靠仟坤公司名义进行施工，刘明鱼与仟坤公司是挂靠关系。仟坤公司在涉案项目部没有实际管理和参与，刘明鱼对外签订的合同没有仟坤公司的公章，对仟坤公司不产生合同的约束力。综上，请求二审法院查明事实，依法驳回黄云林的全部诉讼请求。
被上诉人黄云林答辩称，仟坤公司在上诉状中认可刘明鱼与仟坤公司系内部承包关系，黄云林也认为刘明鱼与仟坤公司系内部承包关系，原判决认定刘明鱼与仟坤公司系内部承包关系属认定事实清楚，判决结果正确，请求二审法院驳回仟坤公司的上诉请求，依法维持原判。
被上诉人刘明鱼、原审被告佳缘祥公司未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。
本院经审理查明，2013年9月4日，仟坤公司与刘明鱼签订《工程项目施工管理内部承包协议书》，由仟坤公司委托刘明鱼为仟坤公司联系、承接新疆佳缘祥腐植酸项目工程（以下简称涉案工程）的授权委托代理人，负责本工程项目的实际工作。并给刘明鱼出具授权委托书。同日，仟坤公司与刘明鱼签署了《项目负责人（承包人）承诺书》一份。2013年7月20日，刘明鱼、胡朝东、刘秀三、彭必军、黄爱均（以下简称刘明鱼等五人）就佳缘祥公司奎屯129团五五工业园区腐植酸项目工程达成书面《合作协议》一份，协议约定：本着平等、互助、自愿的原则，达成一致，共同出资承建，利益共享，风险共担。2013年8月26日份，黄云林与黄爱均签订书面《劳务施工承包协议》一份，工程承包项目：新疆佳缘祥腐植酸项目办公楼、宿舍楼；工程项目地址：奎屯129团五五工业园区；劳务承包形式：以清包工；工作内容：办公楼、宿舍楼的所有泥土项目及钢筋的所有制做、安装；承包费�按建筑平方计算，每平方160元，钢筋制做、安装每平方30元计算。协议签订后黄云林组织工人对佳缘祥公司腐植酸项目的办公楼、宿舍楼工程进行施工。2013年12月14日，黄云林与刘明鱼对劳务费进行了结算，结算的结果为：“黄云林的劳务费合计660000元，已付360000元，减34480元，应付265500元。”刘明鱼在该结算单上签名。黄云林为本次诉讼支付邮寄送达费305.4元。二审庭审中，仟坤公司认可刘明鱼无相应的建筑施工资质，就涉案工程挂靠仟坤公司名义进行施工，仟坤公司与刘明鱼系挂靠关系。
另查明，新疆生产建设兵团第七师中级人民法院于2015年3月25日作出的（2014）兵七民二初字第36号民事判决书现已生效。该判决查明事实：2013年，刘明鱼、胡朝东、刘秀三、彭必军、黄爱均（以下简称刘明鱼等五人）合伙承揽了新疆佳缘祥腐植酸项目，由于没有相应的施工资质，挂靠在仟坤公司，并向仟坤公司交纳管理费。2013年8月，刘明鱼以仟坤公司（乙方）的名义，与佳缘祥公司（甲方）签订了一份《施工协议》，该协议主要内容如下：工程名称为新疆佳缘祥腐植酸项目；承包范围为办公楼、宿舍楼、大门、库房（共柒万平方米）及厂区内所有道路、管道、绿化、亮化等工程施工图纸范围内全部内容总承包；承包方式为包工包料。2013年9月4日，仟坤公司给刘明鱼出具授权委托书，委托刘明鱼为仟坤公司联系、承接涉案工程的授权委托代理人，负责本工程项目的实际工作。
该判决认定，本案中刘明鱼等五人系自然人，均无建设工程施工资质，借用仟坤公司的资质，挂靠在仟坤公司名下，并以仟坤公司的名义承包工程，仟坤公司只收取管理费，不在资金、技术、设备、人力等方面提供支持，具体施工由此五人负责并落实，这种以建筑施工企业名义与建设单位签订的建设工程施工合同，因违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项的规定而无效。故佳缘祥公司与仟坤公司签订的《施工协议》无效。
上述事实有双方当事人的陈述，仟坤公司与刘明鱼签订《工程项目施工管理内部承包协议书》、《项目负责人（承包人）承诺书》、《合作协议》、收条、领条、刘明鱼和黄爱均给黄云林出具的劳务费清单、新疆生产建设兵团第七师中级人民法院于2015年3月25日作出的（2014）兵七民二初字第36号民事判决书等证据在案佐证，足以认定。仟坤公司提供的证人王某、蔡某的证言不能充分证明案件事实，本院不予确认。
本院认为：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求�支付价款或者报酬；当事人对自己的主张，有责任提供证据予以证明。根据查明的事实，刘明鱼等五人以仟坤公司的名义与佳缘祥公司签订的《施工协议》无效。因此，刘明鱼等五人在承建涉案工程期间，与黄云林签订的书面《劳务施工承包协议》也无效。因黄云林就涉案工程组织工人实际提供了劳务，完工后，刘明鱼与黄云林就劳务费用进行清算并给黄云林出具欠劳务费的结算清单，刘明鱼应当承担劳务费的给付责任，现黄云林要求刘明鱼给付其劳务费的诉请，理由正当，证据充分，应予以支持。
本案中，仟坤公司作为被挂靠人是否应对刘明鱼在挂靠经营活动中发生的债务向债权人黄云林承担连带清偿责任。
本院认为，仟坤公司应当对拖欠黄云林的265500元劳务费承担连带清偿责任，其理由如下：一、《中华人民共和国建筑法》第二十六条第�款对借用资质承揽工程作出了禁止性规定，而刘明鱼与仟坤公司以挂靠的方式出借建筑施工企业资质违反了法律禁止性的规定，双方签订的《工程项目施工管理内部承包协议书》无效。违法行为虽然没有法律效力，但也会产生一定的法律后果，行为人必须为此承担相应的法律责任。《中华人民共和国建筑法》第六十六条规定：“建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。”由此可见，建筑施工企业转让、出借建筑资质的，除了应当承担行政处罚责任，还应当承担一定的民事责任。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条规定：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”民事诉讼中将挂靠人和被挂靠人列为共同诉讼人，以便二者共同对外承担民事责任。本案中，黄云林与刘明鱼之间发生劳务合同关系时虽然是以个人的名义进行，但该合同行为从属于刘明鱼的挂靠经营活动，仟坤公司的资质在挂靠活动中已被刘明鱼借用，仟坤公司作为公开的被挂靠人，依法应当与挂靠人刘明鱼一同对外承担民事责任。根据相关法律规定，挂靠人以被挂靠人名义订立建设工程施工合同，因履行该合同产生的民事责任，挂靠人与被挂靠人承担连带责任。据此，仟坤公司应对刘明鱼的责任承担连带责任。故仟坤公司应当承担清偿黄云林劳务费的连带责任。原判决认�刘明鱼在本案系职务行为，并认定仟坤公司承担支付黄云林劳务费的责任不当，应予纠正。至于仟坤公司上诉称刘明鱼已超付了黄云林劳务费，刘明鱼给黄云林出具的欠劳务费的结算清单未加盖仟坤公司的印章，对仟坤公司无法律约束力，在本案中不应承担责任。但对该上诉理由未提供相应的证据予以证实，且与查明的事实也不符，故本院不予采纳。邮寄送达费305.4元，此款系黄云林因诉讼产生的合理损失，本院予以支持。鉴于仟坤公司提出黄云林应当赔偿损害的财产损失及承担打伤木工的医疗费的主张不属于本案处理范围，故对该主张本院不作处理。综上，上诉人仟坤公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。原判决认定事实和适用法律不当部分，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条之规定，判决如下：
一、维持新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2015）奎垦民一初字第142号民事判决的第二项，即“驳回黄云林的其他诉讼请求”；
二、变更新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2015）奎垦民一初字第142号民事判决的第一项为：被上诉人刘明鱼自本判决生效后十日内支付被上诉人黄云林劳务费265500元、邮寄送达费305.4元，合计265805.4元；
三、上诉人四川仟坤建设集团有限责任公司对上述款项承担连带清偿责任；
四、驳回上诉人四川仟坤建设集团有限责任公司的其他上诉请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3795元（黄云林已预交），二审案件受理费7590元（四川仟坤建设集团有限责任公司已预交），共计11385元，由被上诉人刘明鱼、上诉人四川仟坤建设集团有限责任公司负担9865元，被上诉人黄云林负担1520元。公告费235.85元（四川仟坤建设集团有限责任公司已交纳），由被上诉人刘明鱼、上诉人四川仟坤建设集团有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 邓德新
审判员 徐 华
审判员 张心慧
二〇一五年十二月三日
书记员 张甜瑞