云南省泸西县人民法院民 事 判 决 书（2015）泸中民初字第430号原告黄XX，男，1955年10月31日生，汉族，居民，大专文化。被告马XX，男，1976年8月16日生，汉族，农民，未到庭。被告李XX，女，1978年6月2日生，汉族，农民，小学文化。委托代理人李文华，�西县旧城镇法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权代理。被告泸西县福源煤业有限责任公司（以下简称福源公司）。法定代表人马灿国，系公司经理。住址：泸西县旧城镇板桥河村。原告黄XX诉被告马XX、李XX、泸西县福源煤业有限责任公司民间借贷纠纷一案，本院于2015年8月26日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年11月13日公开开庭进行了审理。原告黄XX、被告李XX的委托代理人李文华到庭参加诉讼，被告马XX、泸西县福源煤业有限责任公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄XX诉称，李XX是原告舅父的孙女，马XX与李XX是夫妻。二被告以福源公司作为抵押担保，于2012年1月4日向原告借款102万元并签定了《借款合同》，《借款合同》载明“乙方(原告)贷给甲方(被告)人民币壹佰零贰万元整，于2012年l月4日一次性支付给甲方”，“借款期限为36个月，即自2012年l月4日至2015年1月4日止”；“贷款月利息为人民币贰万叁仟(月利率为2.22%)，每月付息时间为4日，逾期则加计违约金”，违约金“按欠息的10%按月累计计付”。《借款合同》还约定：“必须保证按时赔本付息，并以本人（马XX）经营的公司（厂）的固定资产和流动资产折抵，也可用营业执照和经营许可证等有价证件抵押”。合同签定之时，原告即一次性支付了102万元人民币给被告，履行了合同义务。然而，被告钱到手后即违约，既不按合同约定办理相关抵押担保手续，也不按时足额支付利息。截至2013年10月20日止，被告仅付给原告利息26.5万元，之后，分文不付。2013年12月21日马XX向原告作出赔本付息保证并签定了保证书，承诺按时赔本付息，若有拖欠愿付罚金，并再次重申：“本人自愿用自己的房产及公司的财产作为抵押，严格遵守借款合同的保证条款，若有违反，立即将现住房让给黄XX”。然而被告马XX言不由衷，背信弃义，再次毁约。上述三被告的违约行为不仅给原告收回借款带来了不可控风险，还给原告造成了重大的经济损失和严重的精神伤害。现在，《借款合同》约定的借款期限己于2015年1月4日期满，诉请人民法院判决三被告立即赔还原告贷款本金人民币102万元及给付截至2015年8月4日的利息72.4万元。（2015年8月4日以后的利息按合同约定自2015年8月5日起算至还清借款之日止)�判决三被告承担违约责任，并按借款本金和应付利息的10%计付违约金17.44万元给原告(2015年8月4日以后的违约金另算至本息全部结清为止)；判决三被告承担本案的全部诉讼费用。被告马XX未到庭，其提交书面答辩意见称，1.被告马XX不是本案适格的被告，不应承担任何赔还责任。原告黄XX与本案被告泸西县福源煤业有限责任公司于2012年l月4日所签订的《借款合同》中明确载明，借款人为福源公司，被告马XX仅仅是作为公司的法定代表人对该合同予以签字认可;同时合同第二条约定:借款用途：在泸西县福源煤业有限责任公司营业执照和经营许可证规定的经营范围内使用，实际上此次全部借款也是用于福源公司的经营中。因此，本案借款发生在原告与福源公司之间，实际用款人也是福源公司，根据《合同法》关于合同相对性的基本原则，福源公司才是本案的还款责任人。其次，虽然《公司法》第六十三条规定“一人有限公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任”，但从福源公司的《私营企业登记基本信息》上可以看出，该公司的股东是马XX和杨XX，并非一人有限公司。所以，在被告马XX已经全额出资的情况下，根据《公司法》第三条“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任”的规定，本案的借款赔还责任应当由福源公司来承担，与被告马XX无关。2.原告主张的利息过高，不应得到法庭的全额支持。在福源公司与原告签订的《借款合同》第二条约定:贷款月利率为泸西县信用联社同类贷款利率的二倍，即甲方每月支付利息金额为人民币贰万叁仟元给乙方。如此计算，双方约定的月利率就是2.25%.年利率就是27%，该约定与《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借款双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利息主张利息的，人民法院应予以支持”的规定相违背。其次，福源公司与原告所约定的月利率为泸西县信用合作联社同类贷款利率的二倍，据了解，泸西县信用合作联社同类贷款月利率仅为0.8%至O.98%期间，也不是原告诉状中所说的1.11%。其三，在福源公司2013年12月21日向原告出具的《还款保证书》中，福源公司与原告已经就借款利息进行了变更，从原来的月利息2.3万元变为月利息2万元。综上，原告诉状中所主张的利息不应得到全额支持。3.原告主张的违约金过高，不应得到全额支持。�福源公司与原告所签订的《借款合同》第六条中虽然约定了违约责任:甲方不按时结清利息时，按欠息金额的10%按月累计计付违约金。但《合同法》第一百一十四条规定“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”和《合同法解释二》第二十九条规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”。本案中，原告已经主张过借款利息，如果其没有证据证明福源公司逾期赔还借款给自己造成实际损失，则原告按照合同约定主张违约金的行为不应得到法庭的全部支持。综上所�，被告马XX并非《借款合同》的借款人，也不是借款的实际使用者，根据法律的规定，无需承担赔还责任，请求法庭在查明案件事实的基础上，依法驳回原告对被告马XX的全部诉讼请求。被告李XX辩称，1.本案所涉债务发生在原告与泸西县福源煤业有限公司之间，被告李XX不是本案适格的被告。原告黄XX与本案被告泸西县福源煤业有限责任公司于2012年1月4日所签订的《借款合同》中明确载明，借款人为福源公司，马XX仅仅是作为公司的法定代表人对该合同予以签字认可，同时合同第二条约定:“借款用途:在泸西县福源煤业有限责任公司营业执照和经营许可证规定的经营范围内使用。”实际上此次全部借款也是用于福源公司的经营中。因此，本案借款发生在原告与福源公司之间，实际用款人也是福源公司，根据《合同法》关于合同相对性的基本原则，福源公司才是本案的还款责任人，被告李XX不是本案的适格被告。2.被告李XX与福源公司之间不存在利害关系，对公司债务不应承担赔偿责任。从福源公司的《私营企业登记基本信息》可以看出，该公司是由马XX、杨XX二人出资设立的有限责任公司，马XX为公司的法定代表人。被告李XX虽然与马XX原系夫妻关系，但被告李XX既不是公司的股东，也未在《借款合同》上签字认可过，被告李XX与公司之间不存在任何利害关系。因此，根据《公司法》第三条“有限责任公司，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司承担责任”的规定，本案债务应当由福源公司承担，与被告李XX没有任何关系。3.本案所涉债务不属于被告李XX与马XX之间的夫妻共同债务。被告李XX与本案被告马XX原系夫妻关系，后因双方感情不和，二人于2013年9月6日签订《离婚协议书》，该协议书第四条已明确记载:夫妻关系存在期间无共同债权、债务。该份协议书是经过泸西县民政局核准盖章并备案的，对于其效力应当没有任何疑问。其次，协议书已被原告作为证据向法庭提交，说明原告对《离婚协议书》的真实性、合法性没有异议，认可被告李XX与马XX之间不存在任何夫妻共同债务。其次，在诉讼过程中，原告向法庭提交了福源公司及马XX于2013年12月21日出具的《还款保证书》，但该保证书是在被告李XX与马XX离婚后出具的，对被告李XX没有约束力;另外，该保证书明确载明债务人福源公司和马XX，并没有提及到被告李XX，其已认可被告李XX不属于本债务的当事人。综上所述，被告李XX不是本案所涉债务的借用人和使用人，本案所涉债务也并非被告李XX与马XX之间的夫妻共同债务，同时被告李XX本身与福源公司之间也不存在任何利害关系，原告主张由被告李XX承担责任没有法律和事实依据。请求法庭在查明案件事实的基础上，依法驳回原告对被告李XX的全部诉讼请求。被告泸西县福源煤业有限责任公司未到庭参加诉讼，也未提交任何书面材料。综合原、被告的诉辩主张，本院确认本案的争议焦点为：1.马XX和李XX是否是本案适格的被告？2.原告主张的利息和违约金是否合法？原告黄XX为证明其诉讼主张，向本院提供了下列证据：《借款合同》一份，欲证明原告与被告的借贷关系以及借款金额、日期、利息、抵押、违约责任等的约定。还款保证书一份，欲证明被告按时赔本付息的保证和用自己的房产及公司的财产作抵押的承诺。付息收据一份，欲证明被告历次付利息给原告的时间和金额。离婚协议书一份，欲证明马XX与李XX离婚时间是2013年9月6日，还证明本借款是原二被告夫妻关系存续期所借，属夫妻共同债务。李XX在贵州省贞丰县信用社的开户申请、记账凭证和电汇凭证，欲证明李XX与马XX离婚后仍然生活在一起仍有经济来往，2013年9月12日李XX从贵州省贞丰县信社电汇了100万元人民币到泸西县农村信用合作联社营业部，收款人为泸西县福源煤业有限责任公司即马XX本人，同时还证明李XX与福源公司的经济关系。贷款申请一份，欲证明2012年8月17日，福源煤业有限公司(即马XX)的贷款申请，证明福源煤业公司是个人出资有限责任公司。企业法人营业执照和矿产品经营许可证各一份，欲证明泸西县福源煤业有限责任公司类型为自然人出资有限责任公司，是马XX、李XX在共同生活期间出资登记成立的公司。法定代表人签字样本一份，欲证明马XX本人的签字笔迹、样式、风格等。（2014）红中民二初字第52号、（2013）蒙民初字第1271号判决书复印件各一份，欲证明福源公司是个人独资企业，杨XX为有限期持股人，唐XX借马XX和李XX的借款也用于福源公司，债务人为马XX和李XX。上述证据，经被告李XX质证认为：证据1是被告马XX和福源公司与原告签订的，被告李XX没有参与。对证据2，被告李XX与被告马XX已经离婚，�告李XX不应承担赔偿责任。证据3是公司与原告的事情，与被告李XX无关。对证据4予以认可，在第三条中财产分割中李XX没有分得财产，第四条无共同债权、债务。对证据5，李XX和马XX离婚的时间是2013年9月6日，李XX因原来是公司的出纳，离婚后交接账目的需要打款到福源公司属于正常行为。证据6是公司与法人代表的事情，与被告李XX无关。对证据7，营业执照上被告李XX不是法人也不是股东，与李XX无关。证据8与被告李XX无关。对证据9，判决书是真实的，但是与本案无关联性，判决书中的民间借贷是以夫妻名义，而不是公司债务。被告马XX向本院提交了下列书面材料：1.被告马XX身份证复印件一份。2.私营企业登记基本信息一份。3.法定代表人身�证明书、企业法人营业执照、组织机构代码证各一份。上述证据，经原告黄XX及被告李XX质证认为无异议。被告李XX为证明其诉讼主张，向本院提交了下列证据：身份证复印件，欲证明李XX身份情况和诉讼主体资格。常住人口登记卡，欲证明李XX已经分户。离婚证复印件一份，欲证明李XX与马XX于2013年9月6日办理离婚的手续。上述证据，经原告黄XX质证认为无异议。本院对原、被告提供的证据认证如下：原告提交的证据1，被告马XX、李XX在书面答辩中均未提出异议，本院对其真实性予以采信；证据2系被告马XX出具，本院�马XX个人的保证内容予以采信；证据3系原告出具，被告未提出异议，本院对已付利息的金额予以采信；证据4，被告李XX质证无异议，本院予以采信；证据5，被告李XX对其真实性予以认可，本院对其真实性予以采信，该证据仅证明被告李XX向福源公司汇款的事实，不能证明原告的证明目的；证据6与工商管理部门的《私营企业登记基本信息》不符，本院不予采信；证据7系国家职能部门颁发，对其真实性本院予以采信；证据8客观、真实，本院予以采信；证据9系法院生效裁判文书，被告李XX认可其真实性，本院予以采信。被告马XX提交的书面材料，原告黄XX、被告李XX均无异议，本院予以采信。被告李XX提交的证据1-3，原告黄XX质证无异议，本院予以采信。根据庭审、举证、质证和认证，本院确认以下法律事实：被告马XX系被告福源公司的法定代表人，2012年1月4日，被告福源公司向原告黄XX借款102万元，其法定代表人马XX与原告黄XX签订了一份《借款协议》，约定：乙方(原告)贷给甲方人民币（大写）壹佰零贰万元，于2012年l月4日一次性支交付甲方；借款用途：在泸西县福源煤业有限责任公司营业执照和经营许可证规定的经营范围内使用；贷款利率及付息方法：贷款月利率为泸西县信用联社同类贷款利率的两倍，即甲方每月应支付利息金额为人民币贰万叁仟元给乙方，每月付息时间为4日，逾期则加计违约金；借款期限：36个月，即自2012年l月4日至2015年1月4日止；借款方必须按照借款合同规定的用途使用该借款，不得挪作他用，不得用借款进行违法活动；按时赔本付息，甲方无论出现何种情况都必须保证按时赔本付息，并以本人经营的公司（厂）的固定资产和流动资产折抵，也可用营业执照和经营许可证等有价证件抵押；甲方不按时结清利息时，按欠息金额的10%按月累计计付违约金。合同签定时，原告一次性支付了现金102万元给被告福源公司。2012年3月20日至2013年10月20日，被告福源公司分十六次共支付原告利息26.5万元。2013年12月21日，被告马XX向原告黄XX出具还款保证书，保证书约定：本人自愿用自己的房产及公司财产作为抵押，严格遵守借款合同的保证条款，若有违反，立即将现住房让给黄XX。后被告福源公司及马XX未赔还原告借款本金及利息。2015年8月26日，原告黄XX向本院提起诉讼。另查明，泸西县福源公司成立于2009年9月22日，是由马XX一人发起设立的有限责任公司，注册资本100万元，法定代表人为马XX，福源公司因经营困难，于2013年11�停止生产经营。2013年9月6日，被告马XX与被告李XX协议离婚，本案借款系被告马XX与被告李XX夫妻关系存续期间发生。根据上述查明的事实，本院对本案争议焦点问题作如下评判：一、马XX、李XX是否是本案适格被告的问题。原告黄XX认为签订《借款合同》的主体是被告马XX，被告福源公司是担保人，被告马XX的妻子李XX，应当对夫妻共同债务承担连带偿还责任，因此马XX及李XX是本案适格的被告。被告马XX、李XX认为《借款合同》为被告福源公司与原告黄XX签订，马XX仅仅是作为公司的法定代表人对该合同予以签字认可，故马XX、李XX不是本案适格的被告。本院认为，认定《借款合同》签订主体应依据合同中的签章主体、履行主体等来确定。首先，《借款合同》落款处载明“甲方：泸西县福源煤业有限责任公司（章），甲方法人代表：马XX，乙方：（贷款人）：黄XX”，甲方处还加盖了泸西县福源煤业有限责任公司合同专用章。其次，从合同内容上看，借款用途：在泸西县福源煤业有限责任公司营业执照和经营许可证规定的经营范围内使用，由此可以看出，本案借款是用于福源公司的生产经营，履行主体应为福源公司。第三，原告诉称被告福源公司为担保人，但合同中的落款处并无担保人字样，马XX2013年12月21日出具给原告黄XX《还款保证书》时，被告福源公司已经停止生产经营，本院仅认可保证书中关于马XX个人保证的内容。由此可见，马XX在《借款合同》中签字系履行法定代表人职责，代表公司签订《借款合同》。本案中，福源公司系有限责任公司，马XX作为该公司的股东，仅以其认缴的出资额为限对公司债务承担责任。综上，本院认为《借款合�》应为福源公司与黄XX签订，马XX并不是《借款合同》的签订主体，因此，原告黄XX称应由李XX共同承担责任的主张，本院不予支持。2013年12月21日，被告马XX向原告黄XX出具《还款保证书》，该保证书出具时，被告福源公司已经停止生产经营，故本院仅对马XX个人保证的内容予以采纳，即第三条：“本人自愿用自己的房产及公司的财产作为抵押，严格遵守借款合同的保证条款，若有违反，立即将现住房让给黄XX。”上述保证对保证方式约定不明确，应认定为连带责任保证，故被告马XX应承担连带担保责任，是本案的适格被告。二、原告主张的利息和违约金是否合法的问题。违约金，是指法律规定或当事人约定，一方当事人违约时，向另一方支付的金�。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，若约定的违约金低于或过分高于造成的实际损失时，当事人可以向法院或仲裁机构请求对违约金数额进行增减。同时，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条也规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。允许债务人以造成的损失为基础请求法院对约定的违约金进行增减，这一条款更明确要求案件审判中应将违约金同损害赔偿联系起来，应当以当事人的实际损失为基础来衡量是否支持违约金条款。在《借款合同》中约定违约金，主要是为了约束借款人及时还款，以防止�不按时还款，给债权人造成其它的损失。而在本案中，《借款合同》同时约定了违约金和较高的利息，事实上被告按照银行同期同类贷款利率的四倍向原告支付利息，已经能够补偿原告因被告未按期还款所产生的实际损失。本案中，双方在《借款合同》中明确约定借款利息为每月23000元，即年利率为27%，超过银行同期同类贷款利率6.15%的四倍，即24.6%，故原告主张按合同约定计算利息的请求，不符合法律规定，本院仅支持不超出银行同期同类贷款利率四倍的部分。故2012年1月4日至2015年8月4日的利息应为1020000×24.6%×43÷12=899130元，扣除已支付的265000元利息，还应支付634130元。原告主张的违约金，因原告没有证据证明其因被告未及时还款而产生其他直接损失，根据损失补偿原则，在已经支持原告要求较高利息的�础上，对原告主张被告支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。被告马XX、泸西县福源煤业有限责任公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、第一百二十五条、第二百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告泸西县福源煤业有限责任公司于判决生效之日起十五日内赔还原告借款本金1020000元及截止2015年8月4日的利息634130元，2015年8月4日后的利息按中国�民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算至还清之日止。二、被告马XX对上述借款本金及利息承担连带赔偿责任。三、驳回原告黄XX的其他诉讼请求。案件受理费22070元，由被告泸西县福源煤业有限责任公司承担19030元，原告黄XX承担3040元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  纪文阜审 判 员  牟丽芬代理审判员  杨向友二〇一六年一月二十日书 记 员  何 玲