北京市第三中级人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2014）三中行终字第00332号
上诉人（一审原告）刘万友，男，1949年2月8日出生。
被上诉人（一审被告）北京市通州区西集镇人民政府，住所地北京市通州区西集镇。
法定代表人孙伟，镇长。
委托代理人白万禄，男，北京市通州区西集镇人民政府规划办公室干部。
委托代理人张可新，北京市通州区西集镇法律服务所法律工作者。
上诉人刘万友因确认强制拆除行为违法并附带提起行政赔偿一案，不服北京市通州区人民法院（2013）通行初字第146号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年2月26日公开开庭审理了本案。上诉人刘万友，被上诉人北京市通州区西集镇人民政府（以下简称西集镇政府）委托代理人白万禄、张可新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘万友向一审法院起诉，请求确认西集镇政府强制拆除养殖房的行为违法，并判令西集镇政府赔偿因违法强拆养殖房而给刘万友造成的损失180万元和因在执法行为中殴打刘万友而给其造成的包括医药费等在内的各项损失20万元。
一审法院经审理认为，依据《中华人民共和国行政强制法》（以下简称《行政强制法》）第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”根据该条规定，行政机关应当在当事人申请行政复议或者提起行政诉讼的法定期限届满后进行强制拆除。本案中，西集镇政府作出京通西政限拆字（2013）第10号《限期拆除决定书》（以下简称《限期拆除决定书》）的时间为2013年5月2日，同年7月9日刘万友针对《限期拆除决定书》提起行政诉讼。西集镇政府于7月26日实施强制拆除行为时上述案件仍在审理过程中，故其强制拆除涉案建设的行为违反了《行政强制法》第四十四条的规定，损害了相对人通过法定程序进行救济的权利，应属违法。同时，依据《行政强制法》第三十五、三十七条之规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务，经催告后当事人逾期仍不履行行政决定且无正当理由的，行政机关可以作出书面的强制执行决定。本案中，西集镇政府在拆除涉案建设时并未依法履行上述程序，属行政程序缺失，其强制拆除行为亦应被认定为违法。《中华人民共和国国家赔偿法》（以下简称《国家赔偿法》）第二条、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定，国家机关及其工作人员在行使职权时有造成合法权益损害的情形，受害人有取得国家赔偿的权利，受害人在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任，行政机关有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。本案中，涉案建设并未取得规划审批手续，应当被认定为违法建设，西集镇政府拆除涉案建设给刘万友造成的损失不属于受法律保护的合法权益，故对刘万友要求西集镇政府赔偿涉案建设损失的请求不予支持；针对刘万友提出的人身赔偿请求，因涉及刑事案件处理程序，不宜在本案中作出处理。综上，刘万友的行政赔偿请求缺乏事实及法律依据，不予支持。依据《行政强制法》第三十五、三十七、四十四条，《国家赔偿法》第二条第一款、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二、三十三、三十四条之规定，判决确认西集镇政府2013年7月26日强制拆除刘万友在北京市通州区×镇×村×号东侧及南侧所建平房工程的行为违法；驳回刘万友的行政赔偿请求。
刘万友不服一审判决，上诉提出：1984年刘万友承包由本村确定以村民家庭承包、统一登记、统一签合同、统一发证的养殖地5.5亩许建养殖房，全家以养殖为生近三十年，信守合同，依法履行国家法律规定的权利和义务，并未违反《中华人民共和国城乡规划法》（以下简称《城乡规划法》）。西集镇政府认为承包地建设的房屋没有任何规划审批手续，是没有事实依据的，2013年4月12日和7月26日，西集镇政府利用职权雇佣人员两次闯入刘万友家中采取暴力手段殴打二老致残后野蛮拆除养殖房。2013年7月9日，刘万友诉至一审法院，案件受理后，一审法院不采信刘万友提交的事实和法律证据，作出错误判决。一审判决没有维护刘万友的人身财产权益，请二审法院依法公正裁决，上诉请求具体为：第一，撤销一审判决；第二，西集镇政府将违法强拆的养殖房恢复原状，并公开赔礼道歉，恢复名誉；第三，判令西集镇政府赔偿在实施违法行为中对刘万友殴打致残的医药费、医疗费、各种检查费、住院费、交通费、营养费、误工费、残疾赔偿费、精神损失费等共计20万元；第四，诉讼费由西集镇政府承担。
西集镇政府同意一审判决，请求予以维持。
刘万友向一审法院提供了以下证据材料及法律依据：
第一组证据材料为养殖房赔偿的相关证据材料：
1．土地承包经营权证书；
2．农村土地承包合同书（确权确地）；
3．北京市家庭养殖户登记卡；
4．北京市通州区西集镇×村村民委员会出具的证明；
证据材料1至4证明刘万友合法承包养殖地，合法经营养殖已多年。
5．养殖房照片，证明养殖房被拆情况。
第二组证据材料为人身伤害赔偿的相关证据材料：
1．北京军区总医院263临床部放射科检查报告书、解放军第二六三医院出（转）院证及解放军第二六三医院诊断证明，证明刘万友被打致左髋臼后壁骨折；
2．北京军区总医院263临床部耳鼻咽喉头颈外科电子鼻咽喉镜检查报告及中国人民解放军第263医院处置单，证明刘万友被打致左侧鼓膜穿孔；
3．中国人民解放军第263医院门诊病历及医院诊断证明书，证明刘万友被打致左髋臼后壁骨折及左侧耳膜穿孔；
4．医院收费单据，证明医疗费支出情况；
5．营养费票据，证明营养费支出情况。
6．2013年11月4日的病例及医院出具的休假证明书，证明刘万友的伤正在治疗，伤害后果仍然存在。
法律依据：1.《国家赔偿法》第三、四条，证明刘万友申请赔偿的依据；
2.《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第一条，证明西集镇政府应承担举证责任；
3.《北京市城乡规划条例》第十、十一、十七、六十八条，证明西集镇政府在对涉案房屋进行处罚前应先确定房屋所在地的规划性质，同时法律未赋予乡镇人民政府强制拆除权；
4.《中华人民共和国土地管理法》第七十六条，证明土地的查处权掌握在土地管理部门而非乡镇人民政府；
5.《行政强制法》第十八、三十五、三十七条，证明西集镇政府的行为系超越职权，程序违法且认定事实不清。
西集镇政府在法定期限内向一审法院提交如下证据和依据：
1.立案报批表，证明内部审批手续；
2.京通西政责令（2013）第01号《责令停止建设通知书》（以下简称《责令停止建设通知书》）、送达回证、证据材料登记表，证明告知刘万友建设系违法，停止建设；
3.与范××、董××的谈话笔录，证明告知违法行为和应享有的权利；
4.现场勘验笔录、现场检查笔录、现场勘验平面示意图及证据材料登记表，证明违法建设情况；
5.《北京市规划委员会通州分局关于刘万友所建平房工程规划审批情况的复函》（以下简称《复函》），证明刘万友未取得审批手续；
6.报请案件审批表、京通西政限改字（2013）第01号《限期改正通知书》（以下简称《限期改正通知书》）、送达回证及证据材料登记表，证明告知违法行为和限期改正；
7.报请案件审批表、《限期拆除决定书》、送达回证及证据材料登记表，证明告知违法行为和限期拆除；
8.通政复字（2013）第10号行政复议决定书，证明西集镇政府行为符合法律规定；
9.（2013）通行初字第55号行政裁定书，证明西集镇政府行政行为合法有效。
10.《城乡规划法》第六十五条，证明西集镇政府具有相应职权。
经庭审质证，一审法院作出如下确认：刘万友提交的法律依据5能够证明西集镇政府的强制拆除行为违反法律规定，予以采信；刘万友提交的其他证据材料及法律依据能够证明其承包土地、涉案建筑被拆除及身体受到伤害等情况，但并不能证明西集镇政府的拆除行为给其合法权益造成损失，不予采信；西集镇政府提交的证据材料1至7及法律依据能够证明其查处涉案建设的相关职权、程序及涉案建设未取得规划审批手续的事实，予以采信；西集镇政府提交的证据材料8、9不能证明其所要证明的问题，对其证明目的不予采信。
一审法院已将当事人提交的证据材料及法律依据随案移送本院。经审查，本院认为一审法院的认证意见正确，故予以确认。
本院根据合法有效的证据及当事人的有关陈述，认定一审法院查明的如下事实成立：
2013年3月11日，西集镇政府作出《责令停止建设通知书》并于当日直接送达至刘万友。同年4月18日，西集镇政府对刘万友在×村×号宅基地东侧及南侧建设的房屋进行了现场勘验和检查。2013年4月22日，北京市规划委员会通州分局出具《复函》，主要内容为刘万友在×村×号东侧及南侧所建平房工程未申报规划审批手续。2013年4月25日，西集镇政府作出《限期改正通知书》，并以张贴方式送达至刘万友。2013年5月2日，西集镇政府作出《限期拆除决定书》，责令刘万友于5月9日8时前自行拆除上述违法建设，并于当日采取张贴方式送达至刘万友。2013年7月9日，刘万友针对《限期拆除决定书》向一审法院提起行政诉讼。2013年7月26日，西集镇政府对上述房屋实施了强制拆除。
本院认为，《行政强制法》第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，西集镇政府实施强制拆除行为时，刘万友针对《限期拆除决定书》提起的行政诉讼仍在审理过程中，故其强制拆除涉案房屋的行为违反了法定程序。鉴于涉案房屋已被实际拆除，被诉强制拆除行为不具有可撤销内容，故一审法院判决确认西集镇政府于2013年7月26日强制拆除刘万友所建位于通州区×镇×村×号东侧及南侧平房工程的行为违法是正确的，本院应予维持。
《国家赔偿法》第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。据此，公民取得国家赔偿，应以其合法权益受到国家机关和国家机关工作人员行使职权行为的侵害为前提条件。同时，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定，原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任，被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。本案中，虽然西集镇政府于2013年7月26日强制拆除刘万友所建位于通州区×镇×村×号东侧及南侧平房工程的行为确系违法，但因刘万友不能提交证据证明被拆除的房屋系依法取得规划许可的合法建筑物，故其要求西集镇政府将强制拆除的养殖房恢复原状，不符合国家赔偿的前提条件。关于殴打致残的20万元赔偿请求，因涉及刑事案件处理程序，故不宜在本案中作出处理。综上，一审法院判决驳回刘万友的上述赔偿请求是正确的，本院应予维持。关于公开赔礼道歉，恢复名誉的请求，因刘万友在一审中并未提出，故本院不予评述。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持一审判决。
二审案件受理费50元，由上诉人刘万友负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 文 涛
代理审判员 胡 兰 芳
代理审判员 董 巍
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 张怡书记员伍爱军