辽宁省葫芦岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽14民终2034号
上诉人（原审原告）：田俊德。
委托诉讼代理人：王世英。
被上诉人（原审被告）：李昌利。
被上诉人（原审被告）：田海茹。
二被上诉人共同委托诉讼代理人：曹永哲。
上诉人田俊德因与被上诉人李昌利、田海茹健康权纠纷一案，不服绥中县人民法院（2016）辽1422民初222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人田俊德及其委托诉讼代理人王世英，被上诉人李昌利、田海茹及其共同委托诉讼代理人曹永哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
田俊德上诉请求：一、请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、一审判决将5576.4元不合理费用予以扣除错误。根据本案实际即李昌利和田海茹殴打田俊德，致伤田俊德头部，田俊德到医院住院治疗，是依其伤情并按照医院的主治医生的指导及医嘱用药，没有任何不合理及擅自用药情况。本案虽经沈阳医学院法医司法鉴定所鉴定，但医院主治医师也出具证明，脑瑞苏和脑素等为营养脑细胞药物，涉及鉴定所谓不合理用药，应为正常用药。故田俊德不存在不合理用药的情况。二、一审判决认定田俊德也有过错违法。李昌利想堆柴草的地方，田俊德已堆放十多年，李昌利想把田俊德堆放柴草地方占为己有，并将田俊德堆放的柴草移走搬开，在田俊德找李昌利理论交涉时，李昌利不但辱骂田俊德且将其打伤。李昌利被行政拘留6日，罚款300元。根据以上事实，田俊德没有任何过错，一审判决田俊德自负30%责任于法无据。三、一审法院判决护理费标准为70元明显偏低。护理人月工资4000元，有驾校的证明及护理人的机动车驾驶证等证据证明。一审判决伙食补助费标准20元偏低，应为50元。四、田海茹也参与殴打田俊德，一审未判决田海茹承担责任错误。五、由于李昌利、田海茹的侵权行为，给田俊德造成大量物质损失及精神损害，一审判决未支持精神抚慰金错误。
李昌利、田海茹辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决程序合法。一、一审判决将5576.4元不合理费用予以扣除符合法律规定。医疗费经过法定程序的鉴定，一审法院依据司法鉴定予以扣除符合法律规定。二、一审判决认定田俊德有过错符合本案事实。田俊德堆放柴草的地方是李昌利父亲具有合法使用权的林地，田俊德无理纠缠李昌利导致本案发生，故一审判决田俊德承担30%责任符合事实及法律规定。三、一审判决护理费每天70元符合本案事实，伙食补助费每天20元符合相关规定。
田俊德向一审法院起诉请求：1、要求李昌利、田海茹赔偿医疗费、误工费、护理费、伙食费、交通费及精神损失费等合计5万元；2、本案的诉讼费、邮寄费由李昌利、田海茹承担。
一审法院认定事实：田俊德、李昌利、田海茹系同村同组村民。2015年10月30日下午3时许，李昌利往田俊德家堆放苞米秸的地方堆放苞米秸，双方为此事发生口角，田俊德与李昌利互相拽对方衣服撕扯，后被人拉开，拉开后李昌利又去卸苞米秸，田俊德上去挡，双方又撕扯在一起，致使田俊德倒地受伤。田俊德受伤后先至药王庙医院治疗，花医疗费488.55元，后入住建昌县人民医院二部，诊断为头部外伤、胸部外伤、左肩部外伤、右膝关节处外伤、高血压。二级护理，住院治疗58天，花医疗费24634.54元，交通费519元。田俊德举证由王国兴护理，王国兴误工损失8000元，李昌利、田海茹对此证的质证意见为不予认可，理由为田俊德未提交用工合同及工资表。双方之间纠纷发生后，李昌利被公安机关处以行政拘留六日，罚款300元的行政处罚。李昌利赔偿田俊德2000元后未予赔偿。2016年1月19日，田俊德诉至法院，要求李昌利、田海茹赔偿医疗费、误工费、护理费、伙食费、交通费及精神损失费等合计5万元，本案的诉讼费、邮寄费由李昌利、田海茹承担。诉讼中李昌利对田俊德的药费合理性提出鉴定申请，法院依照法定程序委托沈阳医学院法医司法鉴定所进行鉴定，其鉴定结论为不合理用药合计5576.4元。鉴定费3000元、邮寄费40元。一审法院认为，李昌利与田俊德因土地使用权发生争议，应通过合理合法途径予以解决。李昌利致伤田俊德，对俊德的合理损失应负主要赔偿责任，田俊德与李昌利互相拽对方衣服撕扯，后被人拉开，拉开后双方又撕扯在一起，故田俊德在本案中亦有过错，对其损失自身应承担次要责任。关于田俊德举证由王国兴护理，王国兴误工损失8000元，李昌利、田海茹对此证的质证意见为不予认可，理由为田俊德未提交用工合同及工资表。法院对此抗辩意见予以采纳，法院根据本案的实际情况酌定王国兴的误工损失为每日70元。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第八条之规定，李昌利侵权致田俊德精神伤害，但未造成严重后果，田俊德要求精神损害赔偿损失1万元的诉讼请求不予支持。田俊德要求田海茹赔偿的诉讼主张证据不足，不予支持。田俊德要求营养费的诉讼主张证据不足，不予支持。可以认定田俊德的损失为医疗费19546.69元【（488.55元+24634.54元）－不合理费用5576.4元】、误工费2059.58元（农民误工损失35.51元*58日）、护理费4060元（70元*58日）、伙食补助费1160元（20元*58日）、交通费519元，前述损失总计为27345.27元。对于前述损失李昌利应赔偿田俊德70%即19141.69元，扣除李昌利已赔偿的2000元，实际应由李昌利赔偿田俊德17141.69元。其余损失由田俊德自理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条之规定，判决：一、李昌利赔偿田俊德经济损失17141.69元。田俊德其余经济损失自理。上述款项均于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行上述给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回田俊德其余诉讼请求。案件受理费250元，由李昌利承担175元，田俊德承担75元。鉴定费3040元，田俊德承担608元，李昌利承担2532元。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：田俊德医疗费为21184.69元【（488.55元+24634.54元）－不合理费用3938.4元】；田俊德住院期间伙食补助费，田俊德主张按照每天50元计算符合《辽宁省省直机关差旅费管理办法》关于省直机关工作人员省内出差伙食补助标准规定，田俊德住院58天，发生伙食补助费应为2900元；田俊德护理费，按照《辽宁省2016年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中关于居民服务业平均工资37127元计算，为5899.63元（37127元/365天*58天）；误工费2059.58元（35.51元/天*58天）；交通费519元，综上，田俊德合理经济损失共计32562.9元。其它事实与一审查明的事实一致。
本院认为，田俊德与李昌利因土地使用权发生争执，应通过合法途径予以解决。但本案中，双方发生口角后，互相拽对方衣服撕扯，被人拉开后，双方又撕扯在一起，故双方对本案的发生均有过错。李昌利致伤田俊德，对田俊德的合理损失应负主要赔偿责任，以70%为宜，为22794.03元（32562.9元*70%），扣除李昌利已赔偿的2000元，实际应由李昌利赔偿田俊德20794.03元。田俊德在本案中亦有过错，对其损失自身应承担次要责任，以30%为宜。故一审判决李昌利对田俊德的损失承担70%的赔偿责任，并无不当。田俊德虽主张田海茹参加殴打，田海茹应承担赔偿责任，但田海茹对此表示否认，田俊德亦不能提供充分证据证明田海茹对其有殴打行为，故田俊德该项主张，没有事实根据，依法不予支持。关于田俊德医疗费，经沈阳医学院法医司法鉴定所鉴定，意见为：“降压药的应用与7受伤有因果关系，脑瑞苏、脑素、盐酸氟桂利嗪分散片与外伤无因果关系。不合理用药合计5576.4元。”关于医药费合理性，鉴定机构意见为：“依据病志田俊德没有明确感染，应用抗生素为预防用药，预防用抗生素一般应用3天。不合理部分为1638元，属于由于医院原因导致的不合理治疗。脑瑞苏、脑素用于外伤后昏迷促苏醒药物，两药费用为3896.4元。盐酸氟桂利嗪分散片用于偏头痛的治疗，与受伤无关，费用为42元。合计5576.4元。”关于鉴定机构认为的抗生素不合理用药部分1638元，鉴定机构认为预防用抗生素一般应用3天，且认为该不合理部分系属医院原因导致。李昌利亦认可该部分费用田俊德已实际花销。故对于抗生素用药费用应遵照医嘱，对此部分不应予以扣除。关于脑瑞苏、脑素、盐酸氟桂利嗪分散片的费用，因鉴定意见已经明确上述用药与外伤无因果关系，故对上述药物费用合计3938.4元应从医疗费中扣除。故田俊德医疗费本院依法认定为21184.69元。一审认定19546.69元不当，依法予以纠正。关于田俊德住院期间伙食补助费标准问题，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》关于住院伙食补助费的规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。田俊德要求每天按照50元的标准给付，符合《辽宁省省直机关差旅费管理办法》关于省直机关工作人员省内出差伙食补助标准的相关规定，一审判决田俊德伙食补助费每天20元不当，依法予以纠正。关于田俊德护理费问题，田俊德仅提供驾校出具的护理人的证明及护理人的机动车驾驶证，没有提供护理人的用工合同及工资表等相关证据。田俊德提供的上述证据不足以证明护理人员的收入状况，故按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》关于护理费的规定，田俊德护理费应按照《辽宁省2016年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中关于居民服务业平均工资37127元计算，为5899.63元（37127元/365天*58天）。一审判决护理费按照每天70元给付没有事实和法律依据，依法予以纠正。关于精神损害赔偿问题，李昌利虽致伤田俊德，但未造成严重后果，故本案中对田俊德主张的精神损害赔偿，依法不予支持。
综上所述，田俊德的上诉请求部分成立，部分予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销绥中县人民法院（2016）辽1422民初222号民事判决；
二、李昌利于本判决生效后十日赔偿田俊德经济损失20794.03元。田俊德其余经济损失自理；
三、驳回田俊德其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费500元，由田俊德负担150元，由李昌利负担350元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 瞳
审 判 员 钟金芹
代理审判员 朱 丹
二〇一六年十二月二十三日
书 记 员 殷雨晴
本判决书援引的相关法律条款：
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更；
……