浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）甬慈刑抗再字第3号
抗诉机关浙江省宁波市人民检察院。
原审被告人陆某甲。
原审被告人黎某。
原审被告人陆某甲、黎某犯盗窃罪一案，本院于2013年7月15日作出（2013）甬慈刑初字第1236号刑事判决，已经发生法律效力。2013年8月21日，浙江省宁波市人民检察院作出甬检刑抗（2013）21号刑事抗诉书，向浙江省宁波市中级人民法院提出抗诉。2013年8月28日，浙江省宁波市中级人民法院作出（2013）浙甬刑抗再字第19号再审决定书，指令本院再审。本院于2013年10月10日作出（2013）甬慈刑抗再字第3号再审决定书，决定对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案，浙江省慈溪市人民检察院指派检察员王志勤、代理检察员陈锡出庭执行职务，原审被告人陆某甲、黎某到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原审查明，2012年12月2日1时许，被告人陆某甲、黎某经预谋，携带作案工具至慈溪市横河镇孙家境村直河滕86号叶某经营的副食品店，破坏窗栅后入内，窃得组装电脑1台、七匹狼、大红鹰、白沙等各类品牌香烟约36条、湫湖珍珠米10包、金龙鱼食用调和油5瓶（上述物品价值共计人民币5600元），另窃得电瓶三轮车1辆、阿迪达斯牌运动鞋1双、白酒10瓶、软盒中华牌香烟2条、样品香烟50包。（上述物品价值无法鉴定）。
上述事实，被告人陆某甲、黎某在开庭审理过程中均无异议，并有被害人叶某的陈述、证人陆某乙的证言、搜查笔录、扣押清单及照片、辨认笔录及照片、价格鉴定报告书、现场勘验笔录及现场照片、前科刑事判决书、刑满释放证明书、抓获经过及被告人陆某甲、黎某的身份证明等证据证实，足以认定。
原审认为，被告人陆某甲、黎某以非法占有为目的，结伙入户秘密窃取公私财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陆某甲、黎某到案后均能如实供述自己的罪行，依法均予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议基本适当。供犯罪所用的自制撬锁工具、钢管钳、钢筋钳、老虎钳、螺丝刀、铁锤、扳手各一把，依法均予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陆某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。二、被告人黎某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。三、供犯罪所用的自制撬锁工具、钢管钳、钢筋钳、老虎钳、螺丝刀、铁锤、扳手各一把，均予以没收。
抗诉机关认为原审判决对原审被告人陆某甲、黎某的量刑失衡，而且有新的证据证明原审被告人陆某甲有立功表现。具体理由如下：
1.原审判决对原审被告人陆某甲、黎某的量刑失衡。本案中，原审被告人黎某提出犯意，准备作案工具，并骑自行车带原审被告人陆某甲至犯罪现场；随后，黎某用液压钳撬开不锈钢窗栅，陆某甲在旁望风；接着，黎某和陆某甲一起爬进被害人家中，两人共同将电脑、香烟等物装上被害人停在室内的电瓶三轮车，黎某撬开卷闸门，并由黎某驾驶电瓶三轮车带陆某甲离开现场；最后，黎某负责销赃、分赃。可见，原审被告黎某和陆某甲在共同犯罪中都起主要作用，均系主犯，然而，从犯罪预备、实施犯罪到销赃、分赃，黎某的作用都大于陆某甲，而且黎某和陆某甲均曾因犯盗窃罪被判处拘役六个月，但是原审判决对陆某甲判处有期徒刑十个月，重于黎某的有期徒刑九个月，导致同案被告人之间的量刑失衡；
2.有新的证据证明原审被告人陆某甲有立功表现。一审判决后，原审被告人陆某甲供述其在2013年3月1日零时左右被抓获归案后，按照慈溪市公安局横河派出所民警的安排，打电话联系原审被告人黎某，以有事商量将黎某骗至慈溪市横河镇卫生院门口，并当场指认黎某，协助公安机关抓获黎某；原审被告人黎某供述2013年3月1日凌晨3时多，陆某甲打电话让其去横河镇卫生院门口，到了卫生院门口，其被民警抓获。原审被告人陆某甲、黎某的供述互相印证，而且二人的供述得到了慈溪市公安局出具的情况说明、民警出具的抓获经过的印证，足以认定陆某甲协助公安机关抓获黎某。根据《中华人民共和国刑法》第六十八条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》、《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》，应认定原审被告陆某甲有立功表现。
再审查明原审两被告人陆某甲和黎某实施的犯罪事实与原审一致。再审另查明，原审被告人黎某在被抓获后，协助公安机关抓获原审被告人陆某甲，有立功表现。
上述事实，原审被告人陆某甲、黎某在开庭审理过程中无异议，并有慈溪市公安局慈公函（2013）229号关于对犯罪嫌疑人陆某甲主动帮助公安机关抓获同案犯黎某的情况说明函、慈溪市公安局横河派出所的抓获经过、陆某甲及黎某讯问笔录、（2013）甬慈刑初字第1236号刑事判决中认定的证据予以证实。
本院认为：原审被告人陆某甲、黎某以非法占有为目的，结伙入户秘密窃取公私财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陆某甲、黎某到案后均能如实供述自己的罪行，依法均予以从轻处罚。被告人陆某甲有立功表现，依法予以从轻处罚。供犯罪所用的自制撬锁工具、钢管钳、钢筋钳、老虎钳、螺丝刀、铁锤、扳手各一把，依法均予以没收。原审对被告人黎某所处刑罚基本适当，再审予以维持。现有新证据证明被告人陆某甲有立功表现，故对被告人陆某甲的量刑，再审予以改正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2013）甬慈刑初字第1236号刑事判决第一项；
二、维持本院（2013）甬慈刑初字第1236号刑事判决第二项、第三项；
三、被告人陆某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月十七日，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月1日起至2013年11月17日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙央平
审 判 员 岑丽芬
代理审判员 何秀坤
二〇一三年十一月六日
代书 记员 胡利娜
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的。或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立案表现的，可以减轻或者免除处罚。
犯罪后自首又的重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。