广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深宝法刑初字第5164号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人杨某，户籍所在地安徽省蚌埠市五河县。因涉嫌诈骗罪，于2015年7月24日被羁押，于次日被刑事拘留，于同年8月18日被逮捕。现押于宝安区看守所。
辩护人王志勇，广东深鹏律师事务所律师。
深圳市宝安区人民检察院以深宝检刑诉〔2015〕7495号起诉书指控被告人杨某犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。宝安区人民检察院指派助理检察员梁雁秋出庭支持公诉，被告�杨某及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，2014年至2015年7月间，被告人杨某伙同一名女子（身份不详，在逃）带着一个小孩多次到深圳市宝安区、光明新区等地，以“借银行卡”的方式实施诈骗犯罪。其具体诈骗方式为：以问路等方式拦住被害人，谎称遇到交通事故等紧急情况，急需借银行卡进行转账，并许诺予以相应好处，以此取得被害人的信任，骗得被害人的随身现金、手机等财物，并骗取银行卡及取款密码，后取走银行卡内财物。具体犯罪事实如下：
1.2014年8月3日，杨某等人到宝安区福永街道新和桥头社区农村商业银行附近，骗得被害人黄某甲一部手机（价值无法鉴定）和银行卡一张，并取走该卡内现金人民币2000元。
2．2014年12月31日，杨某等人到宝安区福永街道白石厦新华书店附近，骗得被害人何某乙�行卡一张，并取走该卡内现金人民币3200元。
3.2015年5月1日，杨某等人到宝安区松岗街道松瑞路附近，骗得被害人余某一部手机（价值无法鉴定）和银行卡一张，并取走该卡内现金人民币400元。
4.2015年7月5日，杨某等人到宝安区石岩街道同富裕工业区门口，骗得被害人龙某现金人民币250元和银行卡一张，并取走该卡内现金人民币1300元。
5.2015年7月15日，杨某等人到宝安区西乡街道九围新村，骗得被害人黄某乙现金人民币400元和银行卡一张，并取走该卡内现金人民币1800元。
6.2015年7月22日，杨某等人到光明新区公明街道马田桥底，骗得被害人李某现金人民币400元和银行卡一张，银行卡未被取钱。
2015年7月24日22时许，被告人杨某等人到宝安区福永街道新塘工业区伺机再次作案时，被被害人何某乙发现后报警，民警赶到后将�某抓获，并缴获六张银行卡。
公诉机关为此提供了相应证据，并认为被告人杨某的行为构成信用卡诈骗罪，请求依法判处。
被告人对指控事实无异议。
其辩护人认为，1、已对部分被害人进行赔偿，并获得谅解。2、被告人自愿认罪。3、被告人属初犯、偶犯。综上，请求对其从轻处罚。
经审理查明，2014年至2015年7月间，被告人杨某伙同一名女子（身份不详，在逃）带着一个小孩多次到深圳市宝安区、光明新区等地，以“借银行卡”的方式实施诈骗犯罪。其具体诈骗方式为：以问路等方式拦住被害人，谎称遇到交通事故等紧急情况，急需借银行卡进行转账，并许诺予以相应好处，以此取得被害人的信任，骗得被害人的随身现金、手机等财物，并骗取银行卡及取款密码，后取走银行卡内款项。具体犯罪事实如下：
1.2014�8月3日，杨某等人到宝安区福永街道新和桥头社区农村商业银行附近，骗得被害人黄某甲一部手机（价值无法鉴定）和银行卡一张，并取走该卡内现金人民币2000元。
2．2014年12月31日，杨某等人到宝安区福永街道白石厦新华书店附近，骗得被害人何某乙银行卡一张，并取走该卡内现金人民币3200元。
3.2015年5月1日，杨某等人到宝安区松岗街道松瑞路附近，骗得被害人余某一部手机（价值无法鉴定）和银行卡一张，并取走该卡内现金人民币400元。
4.2015年7月5日，杨某等人到宝安区石岩街道同富裕工业区门口，骗得被害人龙某现金人民币250元和银行卡一张，并取走该卡内现金人民币1300元。
5.2015年7月15日，杨某等人到宝安区西乡街道九围新村，骗得被害人黄某乙现金人民币400元和银行卡一张，并取走该卡内现金人民币1800元。
6.2015年7月22日，杨某等人到光明新区公明街道马田桥底，骗得被害人李某现金人民币400元和银行卡一张，银行卡未被取钱。
2015年7月24日22时许，被告人杨某等人到宝安区福永街道新塘工业区伺机再次作案时，被被害人何某乙发现后报警，民警赶到后将杨某抓获，并缴获上述相关被害人的六张银行卡。
案发后，被告人家属赔偿被害人李某500元、何某乙3200元和黄某乙2200元，获得三被害人的谅解。
上述事实，有经当庭质证的作案工具奔驰车钥匙一把，赃物银行卡六张,身份信息、抓获经过、银行流水记录,证人何某甲的证言,被害人龙某、黄某乙、李某、黄某甲、余某、何某乙、王某的陈述,被告人杨某的供述与辩解,《涉案物品估价情况说明》,勘验、检查、辨认等笔录,龙某、黄某乙银行卡取款视频监控录像、谅解书、收条等相关证据予以证�,证据之间能相互印证，足以认定。
关于本案的定性问题，被告人等骗取被害人钱财前已有骗取被害人的银行卡及密码的意图，并在实际获取钱财及银行卡后立即使用银行卡取款，该行为具有现实的连续性，不宜割裂看待；而且，信用卡诈骗罪针对的是银行界定义的具有透支等功能的贷记卡，而非不具有透支功能的借记卡；另外，从该罪作了刑罚较重的规定也可以看出，制度的设计初衷是为了保护银行的利益而为，并非针对持卡人，因为，在当时的社会背景下，信用卡是不需要密码而是以持卡人签名来核对的，且可以透支或提前消费，那么，信用卡被他人冒用，直接损失人是银行，而非持卡人；虽然，基于社会的发展，信用卡的使用方式已呈多元化，但信用卡与借记卡的本质区别仍在，而作为司法审断的原则也应与之前的立法本意保持一致。基于以上原因，本院认为，被告人的行为应作诈骗一罪处断。
本院认为，被告人杨某无国家法律，以非法占有为目的，骗取他人钱财，数额较大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控罪名不当，本院予以纠正。
被告人自愿认罪，可从轻处罚。其积极退赔部分被害人的损失，获得谅解，可酌情从轻处罚。
但被告人首先拒不交代其作案同伙的身份，悔罪表现不够；其次，其犯罪行为对社会本来就不易建立且脆弱的诚信体系，很明显是一种无视的践踏，对此，应酌情从重处罚。
据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人杨某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2015年7月24日至2016年7月23日，罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。
二、被告人杨某应继续退赔其余三被害人的经济损失（具体数额见查明事实部分）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 庆 涵
人民陪审员 曾 庆 森
人民陪审员 陈 文 伦
二〇一六年五月五日
书记 员代 盼 盼
书 记 员 龙浩（兼）
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴�。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。