山东省潍坊市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）潍刑一终字第228号
原公诉机关山东省潍坊市寒亭区人民检察院。
上诉人（原审被告人）商某。2014年5月10日因涉嫌犯组织、领导、参加黑社会性质组织罪被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。2014年8月13日被监视居住。
辩护人李彬，山东辅棠律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人吉某甲。
原审被告人王某，又名王国明。2000年7月3日因犯绑架罪、敲诈勒索罪被潍坊市坊子区人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金1000元，2005年4月26日被假释，假释期考验期至2007年1月26日届满。2014年5月10日因涉嫌犯组织、领导、参加黑社会性质组织罪被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于潍坊市看守所。
原审被告人张立杰，又名张中华。1999年9月10日因犯爆炸罪被潍坊市坊子区人民法院判处有期徒刑一年。2014年6月18日因犯寻衅滋事罪被潍坊市坊子区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。2014年5月10日因涉嫌犯组织、领导、参加黑社会性质组织罪被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于潍坊市看守所。
原审被告人吉某乙。2014年5月10日因涉嫌犯组织、领导、参加黑社会性质组织罪被刑事拘留，同年6月9日被取保候审。
原审被告人魏某。2014年5月10日因涉嫌犯组织、领导、参加黑社会性质组织罪被刑事拘留，同年6月9日被取保候审。
潍坊市寒亭区人民法院审理潍坊市寒亭区人民检察院指控原审被告人商某、王某、张立杰、吉某乙、魏某犯盗窃罪，商某、王某、张立杰犯故意伤害罪一案，于2015年9月16日作出（2015）寒刑初字第8号刑事附带民事判决，原审被告人商某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、非法采矿罪
膨润土又名陶土，系矿产资源。2014年1月31日至2月15日期间（正月初一至正月十五），被告人商某与吉海涛（在逃）未取得采矿许可证组织被告人王某、张立杰、吉某乙、魏某到潍坊市寒亭区河滩社区后吉村村南膨润土坑处，三次采挖白色膨润土331车，造成矿产资源破坏。在采挖膨润土的过程中，被告人商某与吉海涛（在逃）系组织者，被告人王某负责现场指挥车辆装载，被告人吉某乙负责在采挖地点北路口处望风防止执法人员查处，被告人张立杰负责运输车辆的行车路线安全，被告人魏某明知被告人商某等人采挖膨润土的前提下，按被告人商某的授意负责记账。2014年6月3日，经潍坊市寒亭区价格认证中心鉴定，寒亭区朱里街道后吉村南大坑的白色膨润土在价格鉴定基准日的中等价格为34.21元／立方米，涉案金额为158529.14元。被告人商某将采挖的膨润土以400元／车的价格卖给吉有强40车，卖给杨华敏14车，被告人吉某乙分得膨润土32车，其余膨润土存放于被告人商某的场子内。五被告人三次采挖膨润土，机械费、运费、人工费、饭费等均由被告人商某支付。
被告人商某与魏某于2014年6月8日已交出全部犯罪所得158529.14元，被告人吉某乙向公安机关交出违法所得10000元。
二、故意伤害罪
2014年3月31日晚，在潍坊市寒亭区河滩社区丽源膨润土场门口，被告人商某与被害人吉某甲因经济纠纷发生争执，继而相互厮打，在场的被告人王某、张立杰见状后上前与被告人商某一起殴打被害人吉某甲。后到丽源膨润土场内被告人商某睡觉的房间处，三被告人又对吉某甲进行殴打，吉某甲从该房间内拿出剪刀将自己肚子划伤，王某、张立杰见吉某甲自伤，将其阻止后赶出丽源膨润土场，关闭大门并放开商某所养藏獒，将被害人吉某甲右脚大拇指外侧咬伤，被告人王某、张立杰驱车驶离了现场。后被害人吉某甲入潍坊市寒亭区人民医院住院治疗，经诊断，其伤情为：“1、脑震荡；2、左足皮肤挫裂伤（狗咬伤）；3、多处皮肤软组织伤；4、右眼外伤；5、右额头皮血肿；6、右侧胸腔积液；7、双侧多发肋骨骨折；8、右眼眶外侧异物；9、右手食指、中指远节缺失”。2014年4月21日，经潍坊市公安局寒亭分局刑事科学技术室鉴定，被害人吉某甲右胸部肋骨骨折之伤构成轻伤二级，右颜面部及全身软组织损失之伤构成轻微伤。2014年9月10日，经潍坊市公安局刑事科学技术研究室对被害人吉某甲的伤情进行重新鉴定确认，被害人吉某甲右侧第9、10根肋骨骨折之伤构成轻伤二级，其头皮屑下血肿、眼部挫伤、全身多处软组织挫伤构成轻微伤。
经核实认定，被害人吉某甲因此次纠纷造成如下损失：1、医疗费24203.81元；2、误工费2467.50元（按2013年度农村居民标准计算：49.35元／天＊50天）；3、护理费2467.50元（按2013年度农村居民标准计算：49.35元／天＊50天＊1人）；4、住院伙食补助费1500元（30元／天＊50天）；5、交通费200元，以上各项损失共计30838.81元。
原审判决认定上述事实的证据有：书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、勘验检查辨认笔录、被告人供述与辩解等证据予以证实。
原审法院认为，被告人商某、王某、张立杰、吉某乙、魏某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为均构成非法采矿罪；被告人商某、王某、张立杰故意伤害他人，致一人轻伤二级，其行为均构成故意伤害罪。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第三十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十七条第一款之规定，以非法采矿罪判处被告人张立杰有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币35000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，撤销潍坊市坊子区人民法院（2014）坊刑初字第77号刑事判决书对被告人张立杰所宣告的缓刑，继续执行原判刑罚有期徒刑一年六个月。决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币35000元。以非法采矿罪判处被告人王某有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币35000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币35000元。以非法采矿罪判处被告人商某有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币40000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币40000元。以非法采矿罪判处被告人魏某有期徒刑一年五个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币30000元。以非法采矿罪判处被告人吉某乙有期徒刑一年五个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币30000元。被告人商某、王某、张立杰赔偿附带民事诉讼原告人吉某甲医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等各项损失共计30838.81元，限于本判决生效后十日内付清。
宣判后，原审被告人商某不服，以“认定事实错误、适用法律错误”为由，提出上诉，其辩护人亦提出相同的辩护意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人商某及原审被告人王某、张立杰、吉某乙、魏某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为构成非法采矿罪，应予惩处；上诉人商某及原审被告人王某、张立杰故意伤害他人，致一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪，亦应惩处。关于上诉人商某及其辩护人“认定事实错误、适用法律错误”的上诉理由和辩护意见，经查，原审判决认定犯罪的证据有书证、证人证言、勘验检查辨认笔录、被害人陈述、鉴定意见、被告人供述与辩解等证据予以证实，事实清楚，证据确实充分。原审法院结合案件的犯罪性质、情节，以及对社会的危害程度，在法定幅度范围内确定了上诉人商某的刑事责任，并无不当。对此上诉理由和辩护意见，本院不予支持。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑及民事赔偿适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 勇
代理审判员 李桂霞
代理审判员 何大勇
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 刘玉金