江苏省宜兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜商初字第1053号
原告黄勇。
委托代理人陈明，宜兴市张渚法律服务所法律工作者。
被告中国平安财产保险股份有限公司宜兴支公司，住所地宜兴市宜城街道人民南路266号义源大厦3楼。
负责人杨春，该公司总经理。
委托代理人彭玉婷，江苏英特东华律师事务所律师。
原告黄勇与被告中国平安财产保险股份有限公司宜兴支公司（以下简称保险公司）财产保险合同纠纷一案，本院于2014年7月7日受理后，依法由审判员严勤芬独任审判，于同年7月28日公开开庭进行了审理。原告黄勇的委托代理人陈明、被告保险公司的委托代理人彭玉婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄勇诉称：2012年11月10日，其驾驶苏B×××××小客车（该车车主为无锡市中杰包装材料有限公司，在保险公司处投保），与王洪春驾驶的苏B×××××摩托车发生相撞，致王洪春及摩托车乘员陆凤明受伤、车辆损坏的交通事故，交警部门认定其负事故主要责任，王洪春负事故次要责任，陆凤明无责任。后经协商，其赔付王洪春、陆凤明损失133688元。现诉至法院，要求保险公司支付保险理赔款133793元（对陆凤明的损失119184元、王洪春的损失21948元，要求保险公司先行在交强险限额内赔偿，超出部分，在商业三者险中按70%赔偿；其的车损2150元，要求保险公司在车损险中赔偿105元），并承担本案诉讼费。
被告保险公司辩称：对事故发生、责任认定及黄勇在其处投保情况均无异议，同意在交强险及商业三责险限额范围内赔偿相应损失；对黄勇主张的部分损失有异议；对于陆凤明的损失，其认为应当在两个交强险范围内首先进行处理。
经审理查明：2012年11月10日16时57分许，黄勇（驾驶证号为××）驾驶苏B×××××轿车，由东向西行驶至342省道善卷上干红绿灯处时，与沿342省道由南向北行驶的王洪春（1964年12月出生）驾驶的苏B×××××普通二轮摩托车发生相撞，致王洪春及摩托车乘员陆凤明（1968年4月出生）受伤及两车损坏的交通事故。公安机关交通管理部门认定黄勇承担事故主要责任，王洪春承担次要责任，陆凤明无责任。保险公司核定苏B×××××摩托车损失1000元，苏B×××××轿车损失2150元。事故发生后，王洪春、陆凤明均即被送至宜兴市善卷骨科医院急诊治疗，并于当日转至宜兴市人民医院住院治疗。王洪春被诊断为右足第二趾毁损伤、急性软组织损伤等，于2012年11月23日出院，共花费医疗费8228.19元，出院时该院建议王洪春休息2月。陆凤明被诊断为右膝关节后交叉韧带损伤，右腓骨小头骨折，于同年11月29日出院。2013年12月5日，陆凤明至宜兴市人民医院行右胫骨内固定物取出术，于同年12月20日出院。陆凤明共花费医疗费23520.9元。后经宜兴市张渚镇人�调解委员会调解，黄勇与王洪春、陆凤明于2014年6月18日分别达成赔偿调解协议，约定黄勇赔偿王洪春因事故造成损失为医疗费8223元，营养费600元，护理费1800元，住院伙食补助费195元，误工费9000元，摩托车修理费及施救费1100元，交通费500元；苏B×××××车辆修理费黄勇承担105元，王洪春承担2045元。约定黄勇赔偿陆凤明因事故造成的损失为医疗费、营养费、住院伙食补助费17143元（已扣除王洪春应承担部分），护理费7200元，误工费15000元，残疾赔偿金65076元，精神损害抚慰金5000元，交通费500元，鉴定费2360元。调解协议并均约定，本起事故一次性处理，今后双方互不干涉。黄勇将上列赔偿款支付给王洪春、陆凤明后，双方当事人在本协议书上签字，王洪春、陆凤明不再另行出具收条给黄勇。上述调解协议已经各方签字确认。
另查明：苏B×××××轿车的行驶证车主为�锡市中杰包装材料有限公司（以下简称中杰公司），中杰公司为该车向保险公司投保交强险，保险金额为50万元的商业第三者责任险，保险金额为10.5万元的车辆损失险及不计免赔率等险种。保险公司的电话营销专用机动车辆保险条款（2009版）项下商业第三者责任保险条款第十七条用普通字体规定，保险事故发生后，保险人按照国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。2012年11月10日，黄勇借用该车使用过程中发生上述交通，事故发生在该车保险期间内。中杰公司出具情况说明，载明黄勇借用其单位的苏B×××××车辆于2012年11月10日与王洪春、陆凤明发生的交通事故，王洪春、陆凤明的损失均由黄勇实际支付，要求保险公司将保险赔款直接支付给黄勇。
又查明：无锡市中西医结合医院司法鉴定所接受宜兴市公安局交通巡逻警察大队委托，对陆凤明因事故造成的伤残等级及“三期”进行鉴定，并于2014年5月27日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为陆凤明右膝损伤伤残等级评定为十级，误工期评定为150日，营养期评定为90日，护理期评定为90日。黄勇对该鉴定意见书无异议，并以该鉴定意见书确定的内容主张相关损失。保险公司对此提出异议，认为按照相关规定，鉴定前应当通知其，其对鉴定的相关材料进行质证并选取相应的鉴定机构。对鉴定机构无法达成一致意见的，才由委托单位进行指定。该鉴定意见书未经过上述相关程序，其不予认可。
又查明：王洪春的户籍基本信息中载明，王洪春的服务处所为个体泥工。
审理中，双方当事人对下列事实一致确认：本次事故造成王洪春医疗费8223元，住院伙食补助费195元，交通费200元，摩托车修理费1000元；造成陆凤明医疗费21780元，住院伙食补助费432元，交通费300元；造成苏B×××××车损2150元，保险公司应赔偿105元。
审理中，黄勇主张本次事故还造成王洪春营养费600元（20元＊30天），护理费1800元（60元＊30天），误工费9000元（3600元／月＊75天），摩托车施救费100元；造成陆凤明营养费1800元（20元＊90天），护理费7200元（80元＊90天），误工费15000元（3000元／月＊150天），残疾赔偿金65076元（32538元＊2年），精神损害抚慰金5000元，鉴定费2360元。黄勇并提供了1、王洪春的劳动合同书、工资单、收入减少证明及准予变更登记通知书，上述证据载明王洪春于2012年1月1日与江苏华文建设有限公司（原名称为宜兴市龙达建设有限公司，于2012年8月7日变更为现名称）签订无固定期限的劳动合同书，从事泥工工作。2012年8月至9月，王洪春每月工资为5400元，10月份工资为5580元。2012年11月10日王洪春因交通事故受伤请假休息4个月，病休期间工资奖金停发；2、施救费发票，王洪春支付摩托车施救费100元；3、江苏华文建设有限公司与陆凤明户籍所在地的宜兴市新街街道水北村村民委员会共同出具的证明，载明陆凤明长期跟随其丈夫王洪春做泥工小工，月收入为3600元左右，2012年11月10日因交通事故受伤后一直在家休息。保险公司认为，从王洪春的户籍调取资料可看出王洪春的服务处所是个体泥工，看不出具体服务单位，误工证据由法院依法认定；对施救费发票无异议；对证明的真实性不予认可，无法证明陆凤明真实的工作情况。保险公司认为王洪春的上述各项损失为营养费195元（15元＊13天），护理费650元（50元＊13天），误工费3700元（1480元／月＊75天），施救费不予认可；陆凤明的上述各项损失为营养费360元（15元＊24天），护理费1200元（50元＊24天），误工费4440元（1480元／月＊90天），残疾赔偿�及精神损害抚慰金不予认可；鉴定费的真实性无异议，但不属于理赔范围。此外，保险公司认为，因本案两位伤者的医药费已超出交强险范围，对于超出交强险部分，根据保险条款规定，可以扣除非医保用药。根据本案实际情况，要求扣除20%的非医保用药。黄勇对此不予认可，认为保险公司未提供扣除20%非医保用药的法律依据。另黄勇同意王洪春的营养费按18元／天计算赔偿。
上述事实，有黄勇提供的保险单、情况证明、道路交通事故认定书、机动车驾驶证、行驶证、身份信息、门诊病历、出院记录、医疗证明书、医疗费收据、住院费用结算清单、劳动合同书、工资单、收入减少证明、准予变更登记通知书、误工证明，司法鉴定意见书、鉴定费发票、机动车辆保险定损报告、修理费发票、人民调解协议书、有保险公司提供的保险条款及本院庭审记录等证据在卷佐�。
本院认为：中杰公司与保险公司之间的机动车保险合同关系合法有效。保险期间内，中杰公司允许的合法驾驶人黄勇在借用保险车辆使用过程中发生交通事故，致使第三者遭受人身伤亡、财产损失及保险车辆受损，属于双方约定的保险责任范围，依法应当由黄勇承担的损害赔偿责任，保险公司应按约予以赔偿。
关于事故造成的损失及保险公司应承担的赔偿责任。审理中，双方对事故造成王洪春医疗费8223元，住院伙食补助费195元，交通费200元，摩托车修理费1000元；造成陆凤明医疗费21780元，住院伙食补助费432元，交通费300元；造成苏B×××××车损2150元，保险公司应赔偿105元一致确认，本院也予以确认。对于保险公司对本案所涉医疗费中的非医保费用是否承担赔偿责任，本院认为，保险公司提供的保险条款系格式条款，且三责险保险条款第十七条规定的内容限缩了投保人的权利，减轻了保险人的义务，属于免责条款。保险公司未提供证据证明投保时，其对该条款作出足以引起投保人注意的提示，并对条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，故该条款不产生效力。且保险公司未提供非医保用药费用清单，也未提供非医保用药的医保替代用药费用清单，无法证明其要求扣减的金额合法有据，故保险公司提出医疗费中超出交强险部分，要求扣除20%非医保用药的主张，本院不予支持。对于双方存在争议部分的损失：一、王洪春因事故造成的损失。1、营养费、护理费，根据医疗机构的病历记载和医疗证明，结合王洪春的具体伤情和专业人员的意见，本院确认王洪春的营养和护理期限均为30天。黄勇主张王洪春的营养费为540元，护理费为1800元符合法律规定，予以支持。2、误工费，黄勇提供的证据能够证明王洪春所从�的职业，但不足以证明王洪春的收入及误工损失情况，故误工费可参照本省2012年度建筑业在岗职工平均工资标准38124元／年计算赔偿，结合双方一致认可的误工期限为75天，误工费应为7833.7元。3、施救费，系王洪春因事故造成的实际损失，应予赔偿。二、陆凤明因事故造成的损失。1、营养费、护理费，陆凤明的司法鉴定意见书系事故发生后，公安机关交通管理部门委托具备相应资质的鉴定机构经过鉴定而得出，保险公司虽对此持有异议，但未提供证据推翻该鉴定意见，故案涉鉴定意见书应能作为定案依据使用，本院予以认定。根据相关标准，营养费、护理费应分别按照18元／天、60元／天计算赔偿，故营养费为1620元，护理费为5400元。2、误工费，黄勇提供的证据不足以证明陆凤明所从事的职业，故误工费可参照本省在岗职工最低工资标准1480元／月计算赔偿，计7400�。3、残疾赔偿金，陆凤明因事故造成十级伤残，黄勇主张陆凤明的残疾赔偿金为65076元，符合有关法律规定，予以支持。4、精神损害抚慰金，陆凤明因本次事故造成终身残疾，势必影响其今后的生活、工作，给其造成较大的精神痛苦，应当给予精神抚慰。综合考虑侵害人的过错程度、造成的后果、承担能力及本地平均生活水平，本院酌情确定为3500元。5、鉴定费2360元系为确定受害人损失程度所支付的必要合理费用，应予赔偿。上述第三者损失合计127759.7元。本次事故系因黄勇驾驶保险车辆与王洪春驾驶的摩托车相撞造成，陆凤明为王洪春的车上乘客，故陆凤明对于保险车辆而言是第三者，对于摩托车而言是车上乘客，陆凤明因事故造成的损失应在保险公司交强险限额内先行赔付，超出部分，根据黄勇所负事故责任，保险公司承担70%的赔偿责任。保险公司提出，陆凤明的损失应在两个交强险内赔偿的主张，本院不予支持。故保险公司应在交强险医疗费用限额内赔偿10000元，死亡伤残限额内赔偿93869.7元，财产损失限额内赔偿1000元。上述款项已由黄勇先行垫付，保险公司应将保险赔偿金支付给黄勇。超出交强险部分，保险公司在商业第三者责任险限额内按70%赔偿16023元。保险公司共计应支付黄勇保险赔偿金120997.7元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十九条第一款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、第二十三条第一款、第六十五条第四款之规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司宜兴支公司应于本判决生效之日起10日内支付黄勇保险赔偿金120997.7元。
二、驳回黄勇的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间�行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2976元，减半收取1488元，由黄勇负担142元，由保险公司负担1346元。保险公司应负担部分已由黄勇预交，本院不再退还，由保险公司于本判决生效之日起10日内向黄勇支付。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（江苏省无锡市中级人民法院开户行：中国工商银行无锡城中支行；帐号：11×××05。）
审判员 严勤芬
二〇一四年九月二日
书记员 朱良军