山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济民终字第1051号
上诉人（原审被告）常州青清景观工程有限公司。
法定代表人戴亚平，总经理。
委托代理人汤红艳。
被上诉人（原审原告）代衍新。
委托代理人王德龙。
被上诉人（原审被告）吴文华。
上诉人常州青清景观工程有限公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服金乡县人民法院（2014）金民初字第1856号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，2014年7月1日，原告代衍新经李某（曾用名李继先）介绍到被告常州青清景观工程有限公司承包的金乡县诚信大道（奎星路-
金济河）景观绿化工程处打工，每日工资90元，由工地管理负责人被告吴文华具体安排原告干活。7月3日13时许，原告在捋洒水车的排水管泡石灰向后退时，右腿不慎跌如一个无盖的下水道沉淀井口里，造成原告受伤。后原告即被送往金乡宏大医院住院治疗13日，被告吴文华垫付了原告住院期间的医疗费用7826元。2014年7月10日，原告自行委托济宁平直物证司法鉴定所对其伤残程度、伤后休息期、护理期进行评定，其鉴定意见为：被鉴定人代衍新多发性肋骨骨折及腰椎横突骨折构成九级伤残，伤后休息期120日，护理期90日。原告支付鉴定费1300元。被告对上述鉴定意见有异议，并申请对原告的伤程度进行重新鉴定，后本院委托济宁永正司法鉴定所进行了鉴定，2015年1月26日，济宁永正司法鉴定所作出济宁永正司鉴所（2015）临鉴字第14号关于代衍新的伤残程度鉴定意见书，其鉴定意见为：被鉴定人代衍新施工过程中坠伤致右侧多发肋骨骨折评定为X（十）级伤残，致第1腰椎右侧横突骨折遗留腰部功能部分丧失评定为X（十）级伤残。2015年2月5日，金乡宏大医院为原告出具的住（出）院证明建议：休息三个月，住院期间需要2人陪护。2014年8月26日，李继先在被告吴文华事先打印的“借条”担保人处签名，该借条的内容为：“借条今有代衍新因为意外事故，致使代衍新需要住院治疗，由于代衍新身上带的钱不够医药费，经李继先担保，代衍新借到吴文华7826元大写：柒仟捌佰贰拾陆元整，作为自己住院治疗的医药费。待代衍新病情好转以后，将钱还与吴文华。借款人：担保人：李继先借款日期：2014年8月26日”。
原审法院认为，原告代衍新经人介绍在被告常州青清景观工程有限公司承包的建设工地上提供劳务，日工资90元，原告在为被告常州青清景观工程有限公司提供劳务的工程中受伤，事实清楚，被告常州青清景观工程有限公司未能给原告提供安全的工作场所自身存在过错，依法应承担相应的赔偿责任，原告在提供劳务的过程中未尽合理注意义务，以致将自己摔伤，应相应减轻被告的赔偿责任，综合考虑原、被告的过错程度，对于原告的经济损失，应由原告与被告常州青清景观工程有限公司按1：9的比例分担较为适宜。被告吴文华系被告常州青清景观工程有限公司建设工地的管理负责人，其安排原告从事劳务的行为系职务行为，因此，被告吴文华不应承担民事责任。被告关于其与原告之间不存在雇佣关系，双方系借款关系的辩解，与本院查明的事实不符，对于被告的该项辩解，本院不予采纳。原告系农村居民，因本次伤害事故导致身体两处十级伤残，其要求被告赔偿的残疾赔偿金应按照山东省上年度农村居民纯收入10620元的标准计付，原告要求被告赔偿的护理费应按每日40元计付，住院伙食补助费应按每日10元计付，原告要求被告赔偿的误工费应按每日90元计付。原告要求被告赔偿的交通费300元，证据不足，本院不予支持。原告要求被告赔偿的鉴定费1300元，因该项支出系原告自行委托鉴定支付，其鉴定意见与被告申请本院委托鉴定的意见不一致，故原告的该项支出应由其自负。原告因本次伤害事故产生的经济损失为：误工费9270元［90元／日×（13日＋90日）］、护理费1040元（40元／日×13日×2人）、住院伙食补助费130元（10元／日×13日）、残疾赔偿金25488元（10620元／年×20年×12%），以上合计35928元，由被告常州青清景观工程有限公司赔偿原告代衍新323**.2元（35928×90%）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告常州青清景观工程有限公司赔偿原告代衍新、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金共计32335.2元，于本判决生效之日起10日内付清。二、驳回原告代衍新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1162元，减半收取581元，由原告代衍新负担58元，被告常州青清景观工程有限公司负担523元。
宣判后，常州青清景观工程有限公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或者发回重审。理由是：上诉人与被上诉人代衍新不存在劳务关系，一审判决上诉人赔偿被上诉人损失无事实及法律依据。一审认定被上诉人代衍新在为上诉人提供劳务时受伤是错误的，被上诉人代衍新的证据不能证明其与上诉人存在劳务关系，更不能证明是在为上诉人提供劳务的过程中受伤。代衍新提供的证人出庭时的证言存在矛盾不能采信。被上诉人代衍新称其加班时受伤亦没有证据证明。其应承担举证不能的责任。一审在责任划分比例上、误工费的计算上不合理。即使上诉人与被上诉人代衍新存在劳务关系，被上诉人作为完全民事行为能力人，具有完全的自我保护意识，其未注意下水道口无井盖，自己有一定的过错，一审法院判决上诉人承担90%的责任不合理。一审判决被上诉人代衍新的误工费为90元／天无事实及法律依据。90元／天劳务费是被上诉人代衍新自己陈述，没有证据能够证明，代衍新为农村户口，应当按照农村标准计算，其住院13天，一审按照103天计算误工时间不合理。综上所述，一审认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院撤销原判，发回重审或者依法改判。
被上诉人代衍新答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持。一审中的证人证言可以证实被上诉人代衍新与上诉人存在劳务关系，在工地提供劳务加班时受伤。一审法院在责任比例划分及误工费计算上并未不当。上诉人未能提供安全的工作场所，应当承担全部责任。被上诉人代衍新的工资收入由证人证言可以证实为90元／天。误工时间有医院出具的证明，证实被上诉人代衍新出院后休息三个月。综上所述，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人吴文华未作答辩。
二审查明的事实与一审认定的事实相一致。
本院认为，上诉人对被上诉人代衍新在其工地中受伤的时间及事实无异议，结合证人李某的证言及上诉人的员工被上诉人吴文华给被上诉人代衍新垫付医疗费的情况，可以认定被上诉人代衍新系在为上诉人提供劳务时受伤，上诉人称被上诉人代衍新与其无劳务关系与事实不符，本院不予采信。作为接受劳务的上诉人应当为提供劳务的被上诉人代衍新提供安全的工作场所，做好必要的防护措施，但上诉人提供的工作场所中下水道口没有井盖致被上诉人代衍新工作中受伤，其应承担主要的赔偿责任。证人李某的证言可以证明被上诉人代衍新的收入为90元／天，金乡宏大医院出具的证明中建议休息期为三个月，故一审认定的误工费损失符合法律规定。综上所述，一审判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费608元，由上诉人常州青清景观工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 闫先东
代理审判员 张 芳
代理审判员 韩 飞
二〇一五年六月四日
书 记 员 李梦琦