安徽省滁州市南谯区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）南刑初字第00191号
公诉机关安徽省滁州市南谯区人民检察院。
被告人王保，男，1989年7月10日出生于安徽省定远县，汉族，渔民，户籍地安徽省淮南市田家庵区，经常居住地安徽省定远县炉桥镇天宇国际小区。2008年7月9日因犯寻衅滋事罪被安徽省定远县人民法院判处有期徒刑一年三个月，2009年5月3日被释放；2010年9月9日因犯聚众斗殴罪被安徽省定远县人民法院判处有期徒刑五年。现在清流监狱服刑。
指定辩护人陈之慧，滁州市南谯区法律援助中心律师。
滁州市南谯区人民检察院以南检刑监诉字（2014）2号起诉书指控被告人王保犯诈骗罪，于2014年10月16日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2014年11月24日公开开庭审理了本案。滁州市南谯区人民检察院指派检察员张万香出庭支持公诉，被告人王保及其指定辩护人陈之慧到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省滁州市南谯区人民检察院指控：
2014年3月至6月，被告人王保乘王某丁无法与家人会见之机，打电话给王某丁的妻子闫某，虚构事实，致使被害人闫某17000元被诈骗。
公诉机关提供了相应的证据，认为应当以诈骗罪追究被告人王保的刑事责任，建议本院判处被告人王保有期徒刑二年至三年。
被告人王保对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议。其辩护人辩称，被告人王保没有诈骗故意，不构成诈骗罪；量刑方面，认定累犯证据不足，王保家庭经济困难，且愿意退还尚未追回的案款。请法院依法判决。
经审理查明：
2014年3月至6月，清流监狱服刑人员王某丁因殴打同监服刑人员致人重伤被监狱立案侦查且禁闭隔离。被告人王保打电话给王某丁的妻子闫某，虚构买东西慰问被害人、赔偿被害人损失以及找人帮助减轻王某丁的刑事处罚等事由，骗取被害人闫某17000元。
案发后，清流监狱追回11400元及两条金皖香烟。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、情况说明证明：2014年6月17日中午，隔离罪犯王某丁在隔离室举报四监区一名罪犯诈骗其妻子一万七千元。
2、刑事判决书、罪犯入监登记表及释放证明书证明：2008年7月9日，王保因犯寻衅滋事罪被定远县人民法院判处有期徒刑一年三个月，2009年5月3日被释放。2010年9月9日，王保因犯聚众斗殴罪被定远县人民法院判处有期徒刑五年。刑期自2010年3月26日至2015年3月25日。2013年7月2日，王某丁因犯寻衅滋事罪被定远县人民法院判处有期徒刑六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑三年三个月。2014年7月30日王某丁因犯故意伤害罪，被本院判处有期徒刑三年五个月。
3、银行回执单、账户交易明细单、转账凭证证明：2014年4月11日，李某乙银行卡现转3000元；5月4日，洪冬梅（王某甲妻子）银行卡现存7000元；6月1日，田某银行卡现存7000元；6月19日，宫某银行卡收入5900元。
4、情况说明证明：2014年6月20日，王保被羁押于滁州市看守所。
5、关于清查罪犯王保私藏现金的情况说明证明：2014年6月18日，王保涉嫌诈骗被立案侦查。6月23日下午，狱政科民警按照王保交代的地点清查，未查获。7月23日上午，狱政科民警带王保回监狱查找现金，未找到。
6、隔离、禁闭罪犯登记表证明：清流监狱罪犯被禁闭、隔离情况。
7、清流监狱卫生所罪犯入院申请单、住院登记簿证明：倪某受伤住院情况。
8、清流监狱罪犯亲情电话记录及通话录音情况说明证明：2014年6月12日王某丁与闫某通话情况。
9、提取笔录证明：清流监狱工作人员从田某处提取500元、金皖香烟2条；从宫某处提取5900元；从陈子乐（陈某甲侄子）处提取5000元。
10、被害人王某丁的陈述证明：四监区服刑人员王保诈骗他家属闫某一万七千元。听闫某讲，王保要钱是要帮他找人，找关系疏通他在监狱内伤害倪某的案件。
11、被害人闫某的陈述证明：2014年4月11日下午、5月3日下午、5月31日下午，王保打电话找她要钱。她分三次给汇了3000元、7000元、7000元，共计17000元。第一次要钱王保讲买东西给受害人，看能不能得到对方原谅。第二次讲帮王某丁凑钱给受害人。第三次讲帮王某丁找人，找关系。后打电话对她讲事情办好了，对方答应只加半年。
12、证人陈某甲的证言证明：2014年4、5月份的一天早晨，王保把一包东西塞给他，没看是什么。当时王保说是钱。后来钱丢了。
13、证人吴某的证言证明：听陈某甲讲帮王保藏钱，钱丢了。
14、证人李某甲的证言证明：2014年端午节前两天，王保让他帮忙找个银行卡把钱带到监狱来，他找田某要了银行卡，王保说往卡上打了七千块钱。后来王保说让田某把钱汇到另外一张银行卡上。也是端午节前，王保找王某甲要了银行号码，往里面汇了7000元。2014年4、5月份的一天，王保找他要银行卡号，他就把李某乙的卡号要来了，交给了王保。后来王保说打了3000元。
15、证人王某甲的证言证明：2014年4月底，李某甲让他帮忙带点现金进监狱。他把洪冬梅的卡号给了李某甲。5月4日收到了7000元，分三次带进监狱，收了他300元“过路费”。
16、证人李某乙的证言证明：2014年4月份的一天，李某甲找他要个银行卡号，他就把自己的邮政储蓄银行卡给李某甲，并把收到的钱都给了李某甲。
17、证人田某的证言证明：2014年6月1日以后的一天，有个人打电话来说打了七千块钱在他卡上，让他把钱带给清流监狱一个叫“三毛”的人。过了一段时间，这个男的让他把钱汇回去。6月17、18的样子，他把六千元汇到一个叫宫某的卡上。手续费50，买了两条金皖烟，还有500在他手上。
18、证人常某的证言证明：2014年6月19日下午，王保找他要银行卡，他把他老婆宫某的账户给王保。
19、证人柳某、宫某的证言证明：2014年6月，王保找常某要银行卡号，常某把宫某的号码给王保，6月19日，宫某的卡上收到了5900元。
20、证人倪某的证言证明：受伤住院期间，没有人找他商谈伤害赔偿的事情。
21、证人潘某、庞某、林某的证言证明：他们关禁闭期满后帮王某丁给王保带话，问王某丁家里人事情办的怎么样了。
22、证人陈某乙、唐某、李某丙、王某乙、王某丙的证言证明：陈某乙唐某帮王某丁带话给王保，王保从王某丁家里搞钱办事，王某丁要把钱要回来。
23、被告人王保的供述证明：2014年3月至6月，其三次从王某丁妻子闫某处骗取17000元，具体犯罪事实与起诉书指控一致。
本院认为：被告人王保以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯我国刑法，构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，依法应予支持。被告人王保在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚并罚。被告人王保曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人归案后，如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人王保犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元；与其前犯聚众斗殴罪剩余刑期十一个月十五日并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月11日起至2016年4月10日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
二、扣押的赃款返还被害人，被告人王保的违法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 梅 果
审 判 员 孙倩倩
人民陪审员 贡建萍
二〇一四年十二月十日
代理书记员 魏兆静
附本案适用的相关法律、司法解释条文如下：
《中华人民共和国刑法》：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。