河南省开封市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鼓民初字第447号
原告（被告）翟丽君，女，汉族，32岁。
委托代理人庄晓驰，河南时代律师事务所律师，代理权限系特别授权。
被告（原告）开封饮食有限公司�南酒店。
委托代理人宋建华，公司法律顾问，代理权限系一般代理。
委托代理人杨可欣，公司副经理，代理权限系一般代理。
原告翟丽君诉被告开封饮食有限公司河南酒店（以下简称河南酒店）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告翟丽君及其委托代理人庄晓驰，被告河南酒店委托代理人宋建华、杨可欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告翟丽君诉称，原告于2006年元月开始至今一直在被告开封饮食有限公司河南酒店营销部工作，工作期间对待本职工作勤勤恳恳，认真负责，遵守被告的规则制度，双方已形成事实上的劳动关系。原告在被告处工作至今，被告从未给原告交纳过任何保险，也未与原告签订书面的劳动合同，被告2012年年底停业后，原告继续履行用人单位的职责，催要外欠款，被告每月发给原告1000元生活�，2013年9月下旬原告领取生活费时，被告不予支付，却被告知原告根本不是被告的员工。原告被迫无奈于2014年2月向鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会于2014年5月12日作出鼓劳人仲裁字（2014）第04-05号裁决书，该裁决没有支持原告双倍工资及经济赔偿金，且裁决出的带薪年休假工资金额与事实不符，应予驳回。综上，请求法院依法判决：1、对鼓劳人仲裁字（2014）第04-05号的错误裁决进行纠正；2、被告支付原告2006年1月至2013年9月垫付的社会养老保险费总计18929.28元；3、被告为原告补缴2006年1月至2013年9月的社会医疗保险费；4、被告赔偿原告未为原告缴纳2006年1月至2013年9月的失业保险所造成的损失总计16540.8元；5、被告支付原告11个月的双倍工资31669元；6、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金以及经济补偿金一倍数额的惩罚金�计46064元；7、被告支付原告从2008年以来的未带薪年休假损失19855元；8、诉讼费由被告承担。后原告撤回诉讼请求第三项。
被告河南酒店辩称，被告与原告之间是产品（客房和饭菜）代理销售的互惠互利、自愿合作的业务关系，双方之间劳动关系不成立，被告不应承担原告的社会养老保险费、医疗保险费，原告之前仍在开封东立高压阀门铸造有限公司上班，不存在失业事实，更不应由被告承担原告的“失业”损失和带薪年休假工资，为此请求法院依法驳回原告的各项诉求。
被告（原告）河南酒店诉称，被告与原告翟丽君之间是产品（客房和饭菜）代理销售的互惠互利、自愿合作的业务关系，双方之间劳动关系不成立。请求法院依法纠正鼓劳人仲裁字（2014）第04-05号裁决书第一、二、三、四条裁决，判令：1、被告不承担原告社会养老保险费、社会医疗保险费缴纳的责任；2、被告不承担原告翟丽君因无失业保险而造成的损失，不支付原告翟丽君的带薪年休假工资。
原告（被告）翟丽君辩称，通过大量证据以及根据劳动法规的相关规定足以证明原告翟丽君与被告河南酒店系事实劳动合同关系，并且在2010年原、被告双方还签订了一份劳动合同，该合同现在在被告河南酒店管理，如果按被告提出的观点，双方是平等主体的代理关系，不应当对原告发放工资和福利，更不应当安排其从事其他工作，不应当规定原告上下班的时间，但事实是被告每月为原告发放工资并且逢年过节发放福利，且给原告发放工作服和胸卡，且在原告办公室空闲期间，例如婚宴的时候全部到后厨帮忙，且安排原告其他工作，规定上下班时间。综上，均证明原被告具有事实劳动关系和劳动合同关系。
经审理查明，原告翟丽君自2006年1月至2013年9月在被告河南酒店从事营销工作，工资发放形式为业务提成，没有底薪。工作期间，被告为原告翟丽君发放了胸牌和工作服。原告翟丽君曾先后代表被告河南酒店于2006年3月31日与河南省中国旅行社，2007年5月29日与开封市开利空分设备有限公司，2010年4月8日与开封市航天铜锣湾百货有限公司，2011年7月13日与北京邦赢酒店管理有限公司德州分公司签订合作协议。原告在被告处工作期间，原告工资个人所得税由被告代扣代缴，但被告未给原告缴纳社会养老、失业保险，也未安排其休带薪年休假。2013年9月，原告翟丽君不再在被告处工作。后原、被告双方因社会养老保险等发生纠纷，原告向开封市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委认定原、被告双方存在劳动关系，于2014年5月4日作出鼓劳人仲裁字（2014）第04-05号裁决，一、被告开封饮食有限公司河南酒店支付原告翟丽君2006年1月至2013年9月垫付的社会养老保险费，具体数额以开封市社会保险事业管理局测算数额为准；二、被告开封饮食有限公司河南酒店为原告翟丽君补缴2006年1月至2013年9月的社会医疗保险费，具体数额以开封市社会医疗保险中心测算数额为准；三、被告开封饮食有限公司河南酒店赔偿未为原告翟丽君缴纳2006年1月至2013年9月的失业保险所造成的损失，具体数额以开封市失业保险办公室测算数额为准；四、被告开封饮食有限公司河南酒店支付原告翟丽君2012年9月至2013年9月的带薪年休假工资505.7元（1100元÷21.75天＊5天＊200%）；五、原告翟丽君的其他请求不予支持。因原、被告双方均不服该裁决，于2014年5月23日诉至本院。
另查明，原告翟丽君自2003年7月至2014年2月一直以灵活就业人员的方式缴纳社会养老保险，2014年3月社会养老保险转至开封东立高压阀门铸造有限公司。
以上事实由收据、协议书、合同书、裁决书、收费票据、庭审笔录等证据予以证明。
本院认为，本案争议的焦点是原、被告双方是否具有劳动关系。劳社部发（2005）12号文件《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，原告提交的“胸牌”、工作服以及原告代表被告与他人签订的服务协议等显示原告系被告河南酒店的�工，并且原告代表被告与客户签订协议，其所提供的劳动是被告经营业务的组成部分，故原、被告双方存在事实上的劳动关系，本院予以确认。被告作为用人单位应当为原告缴纳社会保险。根据《社会保险法》第十条、第十二条的相关规定，被告应当退还原告个人垫缴的2006年1月至2013年9月养老保险费。根据我国《失业保险条例》的规定，用人单位应当为劳动者缴纳失业保险，故对原告要求被告赔偿因未缴纳失业保险而造成损失的请求，本院予以支持。根据原告在被告处工作年限已满7年8个月，本院酌定计算18个月按每月880元，应为15840元。
关于原告要求被告支付其双倍工资的请求，因已超过诉讼时效，本院不予支持。
关于原告主张被告应支付解除劳动合同经济补偿金以及经济补偿金一倍数额的惩罚金共计46064元的问题，因被告不存在《劳动合同法》第42条法律明确规定不得解除劳动合同的情形，但因双方已解除劳动合同，且非原告原因所致，故被告应向原告支付经济补偿金。因原告翟丽君在2013年9月开始不在被告处工作，参照2013开封市最低工资标准1100元／月，计算8个月经济补偿金为8800元。
关于原告主张的带薪年休假工资，国务院《职工带薪年休假条例》自2008年1月1日期施行。该《条例》第七条规定，单位不安排职工休年休假又不依照本条例规定给予年休假工资报酬的，由人事部门或者劳动保障部门依据职权责令限期改正，或责令支付工作报酬和赔偿金；劳动保障部门、人事部门或者职工可申请人民法院强制执行。行政法规已赋予劳动保障、人事部门监督处罚即申请执行权力，体现的职能部门对用人单位的行政管理行为，不属于人民法院受理民事案件范围。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、第二十六条，《失业保险条例》第十四条、第十七条，《职工带薪年休假条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、本判决生效之日起10日内，被告开封饮食有限公司河南酒店支付原告翟丽君2006年1月至2013年9月垫付的养老保险费（具体数额以开封市社会保险事业管理局测算数额为准）。
二、本判决生效之日起10日内，被告开封饮食有限公司河南酒店支付原告翟丽君因未缴纳2006年1月至2013年9月的失业保险所造成的损失15840元。
三、本判决生效之日起10日内，被告开封饮食有限公司河南酒店支付原告翟丽君经济补偿金为8800元。
四、驳回原告翟丽君的其他诉讼请求。
五、驳回被告开封�食有限公司河南酒店的诉讼请求。
案件受理费20元，由被告开封饮食有限公司河南酒店负担。
如未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。
审 判 长 毛庆昕
审 判 员 王锡忠
人民陪审员 龚新娅
二〇一四年十一月十七日
书 记 员 陆 其