江西省抚州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）赣10刑终113号
原公诉机关江西省抚州市临川区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）万兵，曾用名：万淑兵，无业。系本案被害人。
原审被告人黄某，无业。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年1月6日被刑事拘留，同年2月5日被逮捕。2016年5月31日由抚州市临川区人民法院决定取保候审，现在家中。
江西省抚州市临川区人民法院审理江西省抚州市临川区人民检察院提起公诉的原审被告人黄某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人万兵提起附带民事诉讼一案，于2016年5月31日依法作出（2016）赣1002刑初94号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人黄某没有提出上诉，原公诉机关没有对刑事部分提出抗诉，原审附带民事诉讼原告人万兵对判决不服，提出上诉。抚州市临川区人民法院于2016年6月20日将此案移送本院，本院于同日立案并依法组成合议庭。经过阅卷，审查上诉人万兵的上诉理由，并听取万兵的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年10月13日，被害人万兵因开赌楼的事与付小勇一伙人发生口角，有人推搡了万兵的母亲，双方因此结怨。万兵打电话质问被告人黄某谁打了他母亲，并与黄某约好于2014年10月14日下午在抚州市临川区二纺老电影院旁边的麻将馆门口谈妥此事，被告人黄某遂打电话纠集了连某（已判刑）、“青青”（另案处理）等人。之后，被告人黄某伙同“青青”、付小勇等人乘车来到麻将馆，并与被害人万兵发生争执，黄某一伙人持刀将被害人万兵砍伤。此时，连某乘出租摩托车赶到现场。经鉴定，被害人万兵因刀砍伤致头部累计创口长度达9.5厘米、面部单个创口长度达5.0厘米，左侧颧骨骨折，评定为轻伤二级。2016年1月6日，被告人黄某被抓获归案。被害人万兵1988年8月28日出生，系江西东乡孝岗镇人，城镇户口。被害人万兵2014年10月14日案发后在抚州市第六医院住院1天，用费435.36元；当天转院至抚州市第一人民医院，2015年1月12日出院，住院天数90天，用费13798.73元，以上医院治疗检验、治疗费用合计14234.09元；另误工费90天×126.62元／天=11395.8元，护理费90天×117.11元／天=10539.9元，营养费30元／天×90天=2700元，住院伙食补助费30元／天×90天=2700元。2014年10月16日江西博中司法鉴定中心鉴定费700元。以上总计42269.79元。上述事实，有经原审人民法院庭审举证、质证、认证的被害人的陈述、证人证言、归案情况说明、常住人口信息、辨认笔录、户口簿、疾病证明书、出院记录、住院费发票、鉴定费用发票、人体损伤程度意见书、被告人的供述和辩解等证据予以证实。
原判认为，被告人黄某伙同他人持刀故意伤害被害人万兵，致万兵轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被告人黄某系主犯。被告人黄某的亲属代为赔偿了全部赔偿款，可酌情从轻处罚。经审前社会调查，对被告人黄某适用非监禁刑，在其居住社区无重大不良社会影响，可对其适用缓刑。被害人万兵请求被告人赔偿一切损失18万元。经查，被害人万兵提交的证据可以证实其附带民事诉讼的实际损失为42269.79元，超过部分未提交相关证据予以证实且无法律依据，对超出部分不予支持。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条、第二十六条、第七十二条第一、二款、第七十三条第二、三款、第三十六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第一百四十三条、第一百四十四条、第一百四十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、二十二条、二十三条之规定，判决：（一）被告人黄某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月缓刑一年零六个月；（二）被告人黄某赔偿被害人万兵医药费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费等损失共计42269.79元。
上诉人万兵上诉提出：被上诉人黄某系故意伤害其的主犯，且是被抓获归案，原判对黄某判处有期徒刑一年零二个月，缓刑一年零六个月，属量刑畸轻；原审判决所判处的民事赔偿金，不足以弥补上诉人的经济损失。请求二审法院撤销原判，改判被上诉人黄某有期徒刑三年，赔偿上诉人各项经济损失共计人民币18万元。
经二审审理查明：2014年10月13日，因开赌场之事，被害人万兵的母亲在抚州市临川区二纺遭到原审被告人黄某等人拉扯。事后，万兵打电话质问了黄某。次日，原审被告人黄某等人与被害人万兵约好当日下午在抚州市临川区二纺老电影院旁边的麻将馆门口商谈此事。之后，原审被告人黄某打电话邀集连某（已判刑）、“青青”（另案处理）去二纺老电影院旁边的麻将馆门口，并要“青青”叫几个人一起去。随后，原审被告人黄某开车接到“青青”和“青青”叫来的二名男子，四人一起前往二纺。途中，遇见付小勇，又将付小勇接上车，五人一起乘车来到预约地点。原审被告人黄某持刀和付小勇等人下车后，先与被害人万兵发生争执。随后，原审被告人黄某等人便持刀砍杀被害人万兵，将万兵砍伤。此时，连某也赶到了现场。法医鉴定，被害人万兵的伤情被评定为轻伤二级。2016年1月6日，原审被告人黄某被抓获归案。
能认定以上事实的证据有：
1.被害人万兵的陈述及辨认笔录、照片：2014年10月14日15时左右，付小勇打电话给其说因昨天手下打了其母亲，现在要和其见个面顺便道个歉，双方约好在二纺好运来南杂店旁边的麻将馆门口等。十几分后，有辆广本的小车开来了，付小勇是从车子的副驾驶室下的车，“阿文”及七八名男子下了车。这些人下车后，有四五名男子拿着刀就冲上来对着其砍，其被这些人砍伤。当其看到这些人想乘车跑，就开车追并对着这些人开来的车子尾部撞了几下。万兵通过辨认照片，辨认出原审被告人黄某就是“阿文”，黄某持刀砍了其。
2.证人万某的证言及辨认笔录、照片：2014年10月13日付小勇手下喊名叫“阿文”的男子和另外一名男子打了其母亲，同月14日付小勇打电话叫其和其哥哥万兵到二纺电影院旁麻将馆谈其母亲被打一事。到了二纺好运来南杂店旁边的麻将馆门口后，其看见万兵被七八个男子围着，其中一名喊名叫“阿文”的男子拿刀砍了万兵。万某通过辨认照片，辨认出连某参与了砍杀被害人万兵。
3.证人李某的证言及辨认笔录、照片：2014年10月14日下午14时之前，其丈夫万兵接到一个电话说要谈谈同月13日打万兵母亲的事，还说会带打万兵母亲的人来道歉，并叫其和万兵在二纺麻将馆门口等。之后，其和万兵来到麻将馆门口等，过了十几分钟，来了一辆广本的车子，该车停在麻将馆门口，车上共下来七八个人，除了付小勇这伙人手中都拿着刀，其中“阿文”手中拿着枪。“阿文”和万兵理论了一下，这伙人就在二纺电影院旁边的麻将馆门口把万兵堵住了，“阿文”拿刀先砍万兵，另外几个人就一起拿刀砍万兵。这伙人是付小勇叫来的，付小勇没有动手，其他人都是用刀砍。李某通过辨认照片，辨认出原审被告人黄某持刀砍杀了被害人万兵。
4.证人尧自军的证言：2014年10月14日13时左右，付小勇打电话让其到二纺去一下，把昨天打万兵母亲的事说和。同日14时20分左右，其到二纺停好车，下车后就看到万兵从前面走到自己的车旁边，当时万兵头部都是血，万兵还开车追了那些砍人的人坐的车。其看到外号叫“阿文”的人手中拿着一把刀，正想上车，其他的人都已上了车，还看到了付小勇从前面的面包车走过来。
5.证人连某（同案人）的证言：2014年10月14日下午2时30分左右，其接到黄某（外号叫“阿文”）的电话，叫其到二纺有点事。到了二纺麻将馆旁的好运来南杂店门口，其看见有很多人围在那里，看见黄某和另外四五名年轻男子手里拿着砍刀，万兵手里也拿着刀在那里吵架，当时万兵已经浑身是血，后黄某和那四五名男青年就开车往南门路方向走了，万兵就去追这些人。
6.抚州市公安局临川分局出具的犯罪嫌疑人归案情况的说明材料证实了原审被告人黄某于2016年1月6日被抓获归案的情况。
7.常住人口信息记载了原审被告人黄某案发时系成年人，具有完全刑事责任能力。
8.抚州市公安局临川分局青云派出所出具的证明材料证实了犯罪嫌疑人“青青”等人仍在逃。
9.江西博中司法鉴定中心赣博中司鉴中心（2014）伤鉴字第172号人体损失程度鉴定意见书记载：被害人万兵头部累计创口长度达9.5厘米、面部单个创口长度达5.0厘米，左侧颧骨骨折，其伤情评定为轻伤二级。
10.原审被告人黄某的供述与辩解：2014年10月13日下午其和四五个人在万兵的母亲、妹妹和万兵合伙开的赌楼与万兵母亲发生了拉扯。当晚，万兵打其电话，其答应赔偿医药费。次日中午，其和万兵又因这事吵起来了，后其打了连某、“青青”的电话，并要“青青”叫几个人去二纺。之后，其开车接了“青青”与“青青”叫来的另外两名男子共四人，途中在二纺门口时候碰到付小勇，五人驾乘车子来到二纺老电影院旁。其看见万兵提着一把砍刀站在自己汽车旁边，其也在车子拿了一把牛刀下车，付小勇也跟着下车，走到万兵跟前，三人谈万兵母亲被打的事，几分钟后，连某来了也站在旁边看。其与万兵理论，用脚踢了一下万兵，万兵就持刀朝其左手部砍了一刀，其也拿手里的牛刀朝万兵头部砍，“青青”和“青青”叫来的二名男子见其在动手打架，就一起下车，一起用刀朝万兵脸部和背部等处砍，连某一直在旁边助威，没动手用刀砍万兵。万兵捡起地上的石头打其，其又拿刀砍万兵，付小勇就拉开了其。
另查明：上诉人（被害人）万兵1988年8月28日出生，系江西省东乡县孝岗镇人，城镇户口。上诉人万兵于2014年10月14日被人砍伤后在抚州市第六医院住院1天，用去医疗费435.36元。2014年10月14日转院至抚州市第一人民医院住院治疗，2015年1月12日出院，住院天数90天，用去医疗费13798.73元。上诉人万兵住院总天数为90天。上诉人万兵的经济损失为：1.医疗费14234.09元（435.36元＋13798.73元）；2.误工费11395.8元（90天×江西省2014年就业人员天平均工资126.62元）；3.护理费10539.9元（90天×江西省2014年居民服务、修理和其他服务业天平均工资117.11元）；4.营养费2700元（30元／天×90天）；5.住院伙食补助费2700元（30元／天×90天）；6.鉴定费700元，以上总计人民币42269.79元。
能认定以上事实的证据有：
1.户籍证明证实了上诉人万兵出生于1988年8月28日和户别、出生地等情况。
2.抚州市第六医院24小时内入出院记录、病人费用清单、疾病证明书和抚州市第一人民医院出院记录、住院费用清单、疾病诊断证明材料分别证实：上诉人万兵于2014年10月14日伤后在抚州市第六医院住院1天，同日转入抚州市第一人民医院住院治疗共90天（2014年10月14日至2015年1月12日）等情况。
3.抚州市第六医院住院费发票、抚州市第一人民医院住院费发票各一张证实，上诉人万兵在住院治疗期间共用去医疗费计人民币14234.09元。
4.江西博中司法鉴定中心出具的证明材料证实上诉人万兵用去伤情鉴定费700元。
以上证据均经一审庭审举证、质证，且经二审查证属实，对上列证据，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
关于上诉人万兵提出上诉理由。经查：上诉人万兵作为一审中的被害人暨附带民事诉讼原告人，依法只对附带民事部分享有上诉权，对刑事部分只有请求检察机关抗诉的权利，没有上诉的权利；上诉人万兵在二审审理期间，没有提交新的证据来证明原审法院在附带民事赔偿中少判或错判其的经济损失。上诉理由不能成立。
本院认为，原审被告人黄某纠集他人，持刀故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。系主犯。鉴于本案原审被告人黄某的亲属在一审判决之前代为向一审法院预付了全部赔偿款的情节，对黄某依法可酌定从轻处罚。原审判决刑事部分已发生法律效力。上诉人万兵请求原审被告人黄某赔偿合理经济损失的诉讼请求合法，应予支持。但上诉人万兵请求二审法院判决原审被告人黄某赔偿其各项经济损失共计人民币18万元，对于超出原审判决要求赔偿的金额，因缺乏事实、证据，本院不予支持。原审人民法院认定事实清楚，对本案定性正确，审判程序合法，民事赔偿并无不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林学文
审 判 员 孙卫民
代理审判员 李元庆
二〇一六年七月十二日
书 记 员 张俊耀