贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔27民终749号
上诉人（原审被告）：王福君，男，1971年5月24日生，汉族，贵州省福泉市人，住福泉市。
被上诉人（原审原告）：徐乔翠，女，1975年9月15日生，汉族，贵州省福泉市人，住福泉市。
上诉人王福君因与被上诉人徐乔翠提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福泉市人民法院（2016）黔2702民初391号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月22日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
王福君上诉请求：1、撤销原判并改判王福君仅承担30%的责任，即仅应承担8420.21元；2、对营养费、交通费、后续治疗费、护理费、精神损害抚慰金不合理部分予以改判。事实和理由：一、王福君不应当全部责任。徐乔翠系完全民事行为能力人，有正常的判断能力，其擅自脱离自己的工作岗位职责，乱指挥导致自己受伤，其应自己承担大部分责任。2、各项赔偿依据不足。营养费没有医院的证明，不应当支持；交通费应按实际票据进行支持；后续治疗费是否与本案的伤情有关，原判对此事实未查清；鉴于徐乔翠的伤情，护理费应有医院的相应证明；误工费按每天150元计算偏高，应按每天90元计算；精神损害抚慰金5000元过高，应在3000元以内考虑。
徐乔翠二审辩称：请求二审驳回上诉，维持原判。
徐乔翠向一审法院起诉请求：1、由王福君赔偿后续医疗费、误工费等共计75533.48元；2、本案诉讼费由王福君承担。
一审法院认定事实：2015年正月，王福君口头雇佣徐乔翠为其做工，工期为一年，工资每天150元。2015年10月26日，徐乔翠在做工时，发现搅拌机歪斜，在扶正过程中，右手拇指被搅拌机砸伤，遂前往贵阳军康医院治疗，住院治疗15天，病情好转后出院。2016年1月26日，徐乔翠前往黔南州人民医院法医司法鉴定所进行了鉴定，该所参照劳动能力等级鉴定为：徐乔翠受伤右拇指指骨开放性粉碎性骨折，构成伤残八级。徐乔翠遂向一审法院提起诉讼。一审诉讼过程中，王福君对鉴定提出异议，一审法院指定具有资质的贵州警官学院参照道路交通事故标准重新对徐乔翠的伤情进行了鉴定，确认徐乔翠右拇指伤情为伤残十级。
一审法院认为：依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”，徐乔翠受雇于王福君，在从事劳务过程中，被搅拌机砸伤右手拇指致右手拇指残疾，遭受的经济损失及精神伤害属实，理应得到赔偿。徐乔翠未向用人单位申请工伤鉴定并经劳动部门认定为工伤，而是自己到医院鉴定为工伤八级，并以工伤八级要求王福君予以赔偿的行为不符合《工伤保险条例》的规定，其诉求应按《道路交通事故受伤人员伤残评定》的鉴定标准予以确认;由于徐乔翠被雇佣从事劳务的期限相对较长，其右拇指经本院指定的贵州警官职业学院司法鉴定中心司法鉴定为十级伤残，其要求按城镇居民作为赔偿标准并无不妥。一审对徐乔翠的损失计算如下：鉴定费1300元、鉴定交通费206元、交通费600元、后续医疗费835.95元、鉴定检查费125.92元、误工费按上年度消费收入150元/天×90天（定残头一天）=13500元、营养费按30元/天×15天=450元、伙食补助费按每天100元计算即100元/天x15天=1500元、精神抚慰金5000元、伤残赔偿金按农村收入6671.22×20年×10%(伤残等级)=13342.44元、护理费纯收入28437元/年÷365天×15天=1168.64元、上述各项费用合计38028.95元。徐乔翠主张各项损失共计72153.46元，未举出充分证据予以证实，一审不予支持。徐乔翠在从事日常劳务时，也出现过手扶搅拌机操作的情形，王福君并未加以制止，由此推定王福君对该行为视为默认，该行为产生的法律后果应由王福君承担。王福君辩称徐乔翠也有过错，应分摊一定责任的理由不成立。为此，一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条规定，判决如下：一、限被告王福君于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐乔翠医疗费、误工费、伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾人赔偿金、营养费、护理费合计38028.95元；二、驳回原告徐乔翠的其它诉讼请求。若未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1604元，由王福君承担1000元，徐乔翠承担604元。
经本院审理，二审查明事实与一审查明事实一致。
本院认为：对于本案责任的划分问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，徐乔翠受伤是在做工过程中，发现搅拌机歪斜后用手扶正，右拇指被搅拌机砸伤。从该事实看是搅拌机发生歪斜，徐乔翠为了更好的工作才导致受伤，况且从王福君提供的证人证言看，搅拌机歪斜在此次事故之前也有发生，其他工友也是用手扶正。因此该事故的发生是由于王福君现场管理混乱，缺乏必要的安全防范措施等原因导致，故此次事故的发生徐乔翠并没有过错。王福君上诉认为其仅应承担30%的赔偿责任，没有事实和法律依据。
对于各项赔偿费用的问题。1、营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。从该司法解释的规定看，确定营养费最重要的依据是受害人的伤残情况，参考依据是医疗机构的意见。因此本案中徐乔翠虽然没有医疗机构特别需要加强营养的证明，但是结合徐乔翠伤情为“右拇指指骨开放性粉碎性骨折”，适当增强营养有助于提高手术成功率和治愈率，缩短住院时间，促进尽快康复。故一审按每天30元支持徐乔翠住院期间的营养费，符合法律规定。2、对于交通费，根据上述司法解释第二十二条规定，“交通费应当以正式票据为凭”。本案中，徐乔翠提供交通费凭证26张，总金额为699元，应当以此为准。原判支持806元交通费，没有事实依据。3、对于后续治疗费，本案中徐乔翠主要是在贵阳军康医院住院治疗，从其出院疾病证明书医生的意见看，有“院外加强换药，术后4-6周拔出内固定物”，故2016年1月8日在福泉市康福源大药房购买的470.95元的药品，2016年6月2日在贵阳军康医院的“手正斜位片（单侧，右）”费用137元，共计607.95元应当予以支持。对于2016年1月22日在黔南州医院的“数字化摄影（DR）”金额为125.92元与此次治疗和有效鉴定没有关联。此外，2015年11月11日、2015年12月20日共计370元（55元+315元）的费用不能反映与本案的病情具有关联性，故对该费用不予支持。原判支持835.95元的后续治疗费，没有事实依据。4、护理费，根据上述司法解释第二十一条规定，是否需要护理并不需要医疗机构的相关证明。本案中，徐乔翠伤情为1、右拇指压砸伤伴肌腱血管神经损伤；2、右拇指指骨开放性粉碎性骨折。因此结合徐乔翠的上述伤情看，其主张一人护理费基本符合实际。5、误工费，从本案一审时徐乔翠的委托代理人向徐乔翠的工友尚明亮、蒲兴国调查情况看，二人均认为在和王福君做工期间的收入每天平均在100元左右，因此对于徐乔翠的误工损失应为9000元（100元/天×90天）。原判认定按照每天150元计算误工费，同样没有事实依据。6、精神损害抚慰金5000元，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，精神损害的赔偿数额应根据侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的经济能力以及当地平均生活水平等因素确定。本案中由于王福君对施工现场管理混乱，且缺乏必要的安全防范措施等原因，造成徐乔翠十级伤残的损害后果，原判结合本案的实际情况酌情确定精神损害抚慰金5000元，未违反法律的规定。
综上，本案在原判的基础上，交通费减少107元，治疗费减少228元，误工费减少4500元，共计减少4835元。原判支持38028.95元，故扣除以上应当减少的费用后，王福君仍应向徐乔翠支付33193.95元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销福泉市人民法院（2016）黔2702民初391号民事判决；
二、上诉人王福君于本判决生效之日起10日内向被上诉人徐乔翠支付各项损失共计33193.95元；
三、驳回被上诉人徐乔翠的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1604元，徐乔翠承担900元，王福君承担704元；二审案件受理费114元，徐乔翠承担14元，王福君承担100元。
本判决为终审判决。
审判长 莫玉魁
审判员 李家荣
审判员 刘国红
二〇一七年六月八日
书记员 杨 墨