河南省新蔡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫1729刑初34号
公诉机关河南省新蔡县人民检察院。
被告人刘某甲，男，1962年9月15日出生，汉族，2008年至2015年主任，2015年9月26日被刑事拘留，2015年10月13日被逮捕。现羁押于新蔡县看守所。
辩护人桑连峰，河南中砥律师事务所律师。
辩护人王伟，河南北纬律师事务所律师。
河南省新蔡县人民检察院以新检刑刑诉（2015）374号起诉书，指控被告人刘某甲犯挪用公款罪、受贿罪、寻衅滋事罪，于2016年1月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新蔡县人民检察院指派检察员王华东、段辉出庭支持公诉，被告人刘某甲及其辩护人桑连峰、王伟到庭参加诉讼。审理期间，公诉人发现案件需要补充侦查，建议延期审理。现已审理终结。
河南省新蔡县人民检察院指控：
一、挪用公款部分
2011年12月至2014年9月期间，被告人刘某甲作为河南省西平县杨庄乡洪杨村委党支部书记兼村委会主任，利用协助西平县杨庄乡管理征地补偿款的职务便利，将自己管理的200000元征地补偿款借给他人用于经营，超过三个月未还（挪用款项已经追退）。
二、受贿部分
2012年5月，被告人刘某甲作为河南省西平县杨庄乡洪杨村委党支部书记兼村委会主任，利用协助西平县杨庄乡政府建设新型农村社区的职务便利，收受新型农村社区承建商董某给予的好处费人民币200000元，为董某在新型农村社区建设中提供帮助。
三、寻衅滋事部分
2012年至2013年6月份，建筑商刘某丁、邵某、高某承包河南省西平县杨庄乡鼎红花园小区建设期间，被告人刘某甲在没有任何理由的情况下，指使王某至该施工工地阻挠建筑材料进场，向刘某丙、邵某、高某三人索要现金人民币25375元。
检察机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据，认为被告人刘某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款、第二百九十三条之规定，其行为构成挪用公款罪、受贿罪、寻衅滋事罪。请求依法判处。
被告人刘某甲辩解，他能主动投案，对指控的罪名应依法认定。辩护人的辩护意见是：公诉机关指控被告人刘某甲挪用公款罪、受贿罪不成立，因为刘某甲作为村基层组织人员协助新农村建设不属于刑法规定“其它依照法律从事公务的人员”，不属于受贿罪与挪用公款罪的犯罪主体；挪用200000元的行为应定为挪用资金罪；刘某甲未指使王某阻挠建筑材料进场，也没有强行索要25375元；刘某甲在2015年9月份主动到纪委投案，是自首，依法可减轻处罚。
经审理查明：
一、挪用公款部分
被告人刘某甲于2008年至案发前担任河南省西平县杨庄乡洪杨村委党支部书记兼村委会主任。于2011年12月将自己管理的西平县杨庄户乡进行鼎红花园小区新农村社区建设征地补偿款200000元人民币借给他人用于经营。2014年9月，该款全部归还。
上述事实有下列证据予以证实：
（一）书证
1、户籍证明，记载了被告人刘某甲的出生日期、住址等个人基本情况。
2、中共西平县杨庄乡委员会关于刘某甲等同志任职的通知记载了刘某甲于2008年12月5日至案发前任杨庄乡洪杨村党支部书记兼任洪杨村民委员会主任。
3、2011年4月11日中共杨庄乡委员会、杨庄乡人民政府关于推进全乡新型农村社区建设的意见记载了发挥政府主导作用，从2011年开始，用五年左右的时间完成全乡三大社区建设任务，初步形成城乡一体化建设要求。
4、杨庄乡人民政府情况说明一份记载了鼎红花园小区是杨庄乡政府2012年开始实施的重点项目，位于杨庄乡洪杨村，占地面积22、2亩，该乡专门成立了领导小组进行安排、部署，刘某甲也多次参加会议。
5、2011年9月7日杨庄乡政府（甲方）与西平金鼎三农建设发展有限公司（乙方）关于开发洪杨村商住小区的协议记载了杨庄乡政府委托金鼎三农公司开发A商住区，包括乡棉麻站20亩左右与洪杨村委院子；2011年12月1日西平县杨庄乡洪杨村委（甲方）与西平金鼎三农建设发展有限公司（乙方）的土地转让合同，其中约定，甲方将位于杨庄乡洪杨村委院内闲置的土地18亩转让给乙方用于新农村小区建设用地，转让费60万元，包括土地使用权转让价款和对土地上各种附属物的赔偿款。合同签订后支付20万元，受让方拆除原有建筑物和附属物，搭建围墙，施工单位动工后支付余款40万元。
6、河南省鑫润三农建设发展有限公司记账凭证、付款收据，西平县杨庄乡财政所记账凭证、农村信用社取款凭条、现金缴款单，洪杨村委请示报告，西平县杨庄乡村级经费户财政资金支付凭证、记账凭证，杨桂芝、贾某、刘某甲、武某乙的账户交易明细、存取款凭条，杨庄粮油公司记账凭证、收付款凭证、于某的农村信用社账户取款凭证，记载了西平金鼎三农公司支付给洪杨村委的200000元土地补偿款于2011年12月6日交到杨庄乡财政村级经费账户；经洪杨村委申请，2011年12月12日，杨庄乡政府将拆迁补偿款200000元支付给洪杨村委，当日刘某甲将该款转入贾某的农村信用社账户。2012年12月15日西平县粮食局杨庄公司偿还刘某甲200000元借款，洪杨村文书武某乙当日将该款存入中国邮政储蓄银行西平县杨庄乡支行其个人账户。2014年9月22日武某乙将188920元现金与11080元村委开支票据上缴到杨庄乡财政村级经费户。
7、西平县纪委关于刘某甲到案情况证明记载西平县纪委对刘某甲违法违纪线索进行调查，刘某甲于2015年8月25日到案，但拒不交待有关问题，2015年9月25日将刘某甲涉嫌犯罪的材料移送司法机关处理。
（二）证人证言
1、证人杨某甲证言，2011年12月份的一天，他与武某甲到金鼎公司领取新农村建设占用洪杨村委土地200000元征地补偿款，安排武某甲把款存到杨庄乡村级经费账户上。后刘某甲拿申请报告找他要该款。钱付给刘某甲后，他多次找刘某甲追问200000元钱的去向。后刘某甲安排洪杨村委会计武某乙向杨庄乡村级经费户上缴180000多元，剩余10000多元向乡里提供了村委开支票据。
2、证人龚某证言的内容与杨某甲证言基本一致。
3、证人李某甲证言，2010年杨庄乡按照省市、西平县政府新农村示范村建设的实施要求选择洪杨村委作为新农村建设重点。乡政府牵头吸引鼎红花园小区投资商投资建设，要求刘某甲积极协助乡政府做好该村委征地的丈量、拆迁工作，并配合承建商协调施工环境。鼎红花园小区占用洪杨村委大院土地18亩，支付的200000元征地补偿款打到乡账户上。2011年12月份杨庄乡乡长龚某打电话说刘某甲要200000元的征地补偿款，他安排龚某给其。
4、证人于某证言，西平县粮食局杨庄公司借了刘某甲的钱。2015年12月的一天，他从他的信用社账户上取出200000元现金交给刘某甲村委的武某乙。
5、证人刘某乙证言，她在西平县杨庄乡财政所负责村级经费户管理。2011年12月，洪杨村委支书刘某甲拿着乡长龚某签字同意支付的申请找她领取了洪杨村委200000元的征地补偿金。2014年9月份，洪杨庄村委会计武某乙往杨庄乡村级经费帐户上缴188920元和10000多元的村委开支票据。
6、证人武某甲证言，2011年12月份的一天，乡纪委书记杨某甲和他一起到西平金鼎三农建设发展有限公司领取200000元土地出让金，第二天交到杨庄乡村级经费专户上。
7、证人武某乙证言，刘某甲于2011年12月一天早晨让他一起去乡财政所领出村委大院开发补助款200000元。后来刘某甲打电话让他到杨庄乡粮所找出纳于某到杨庄信用社取出200000元，他将款存入杨庄邮政储蓄银行。2014年秋天，他从银行取出188920元存入乡村级账户，还向乡里交了11080元村委开支票据。
8、证人贾某证言，2011年年底，她和田某甲、黄来合伙开发商品房。她找刘某甲借50万元。2011年年底，刘某甲给她50万元钱。2013年底，包括利息一共给刘某甲56万多元。
9、证人田某甲证言，2011年下半年，他和贾某、黄来准备一起开发商品房，经贾某的手交给他50万元现金。2013年年初，他把50万元钱通过西平信用社转帐给贾某了，利息6万多元是通过现金的形式付给贾某的。
10、证人田某乙、李某乙证明了2015年9月25日新蔡县人民检察院干警将刘某甲从驻马店市纪检监察宣教中心带至新蔡县人民检察院进行讯问，刘某甲如实供述了协助杨庄乡政府开展新农村建设项目中挪用征地补偿款200000元借给他人经营使用的犯罪事实。
（三）被告人刘某甲供述，乡里开会要求村委积极协助政府做好新农村建设征地丈量与拆迁工作。鼎红花园小区占用村委大院18亩。约定转让价款包括附属物赔偿共60万元，合同签订后金鼎公司首先支付200000元。2011年12月，贾某找他借50万元钱，他从乡里领取了200000元征地补偿款后借给贾某。2012年年底，他怕时间长出问题，从借给杨庄粮所的钱中要出200000元，交给村委会计武某乙。2014年秋天，武某乙说乡里正问征地补偿款的事。除去村里的开支，经武某乙的手一共上缴到乡村级账户上180000多元。
对于辩护人提供的西平县杨庄乡洪杨村委院转让款说明，李某甲的说明记载了洪杨村委院内土地归该村委所有，转让款也属于村委集体收益等，意在证明被告人刘某甲将村委院内被征用的补偿款200000元借给他使用，不构成挪用公款罪。经法庭质证，该证据不符合证据的形式要件，且该证据与本案的其它证据相矛盾，故对该证据本院不予采纳；对于辩护人提供的李某甲、杨某甲情况说明记载了被告人刘某甲在归案前主动到纪检部门说明情况，意在证明刘某甲有自首情节，该证据经法庭质证，虽然刘某甲主动到纪检部门，但未能如实供述自己的罪行，且该证据不符合证据的形式要件，故对该证据本院不予采纳。
二、寻衅滋事部分
2012年至2013年6月份，建筑商刘某丙、邵某、高某承包河南省西平县杨庄乡鼎红花园小区新农村社区建设期间，被告人刘某甲在没有任何理由的情况下，指使王某到该施工工地阻挠建筑材料进场，向刘某丁、邵某、高某三人索要现金人民币25375元。在本院审理中，刘某甲的亲属退款25375元，并取得被害人的谅解。
上述事实有下列证据予以证实：
（一）书证
1、收条、证明、记账凭证、领条等，记载刘某甲、王某于2013年6月分别从刘某丁、高某、邵某工程款中提取现金12000元、8375元、5000元。
2、谅解书记载了被害人刘某丙、邵某、高某对被告人刘某甲表示谅解。
（二）证人证言
1、证人董某证言，鼎红花园小区工程需要的石子、沙子、砖等开始由刘某甲供应，由于价格较高，施工方刘某丁、高某、邵某自己购买相对比较便易的材料。他找刘某甲、王某商量，刘某甲同意不再供应建筑材料，但要求购买的建筑材料给其拿提成。刘某甲安排王某在工地上负责提成。
2、证人王某证言，2011年鼎红花园小区施工后，他和刘某甲合伙给邵某、高某、刘勇宪供应石子、沙子、水泥等建筑材料。后施工方嫌价格太高，又找了几家供应商。刘某甲安排他在工地上给施工方找点麻烦。鼎红花园小区项目负责人董某找他与刘某甲商量，施工方找人供料，刘某甲从中间抽取提成，刘某甲安排他在工地负责提成。2013年6月，经算账，提成款共25000元，刘某甲给他12000元。
3、证人杨某乙证言，2013年6月份，金鼎公司派他协调高某、刘勇宪、邵某三个建筑承包方欠刘某甲、王某建筑材料提成款一事，经对账，高某、刘某丁、邵某向他出具三张收据共计2万多元。他把钱从公司里领出后在售楼部付给刘某甲、王某。
（三）被害人陈述
1、被害人刘某丁陈述，他承包了鼎红花园两幢楼建筑工程。2012年工地的沙子、石子、水泥等建筑材料开始由刘某甲供应。因刘某甲的建筑材料价格高，他和同时承包工程的高某、邵某商量不再让刘某甲供应。刘某甲指使王某阻挠建筑材料进场，金鼎公司项目负责人董某找他、高某、邵某商量不让刘某甲供应建筑材料，按建筑材料的数量给刘某甲提成，王某在施工现场负责提成。2013年6月，对账后，他写了一张12000元的收款条交给杨某乙，由金鼎公司把钱付给刘某甲与王某。
2、被害人邵某陈述，刘某甲、王某收取他提成款5000元。邵某陈述的其它内容与刘某丁一致。
3、被害人高某陈述，刘某甲收取他提成款8375元，高某陈述的其它内容与刘某丁一致。
（四）被告人刘某甲供述，2011年鼎红花园小区开始施工之后，他供应鼎红花园小区的石子、沙子、砖等建筑材料。供应一段时间后，由施工方自己购料。他不供料，赚不到钱了，还得给建筑商保障施工环境，感觉自己的利益受到损失，就安排王某找施工方给一个说法。鼎红花园小区项目负责人董某找到他说让建筑商自己购建筑材料，他从中间抽取提成。他同意了，让王某在工地负责提成。2013年6月他和王某与包工头刘献勇、邵某、高某还有金鼎公司的杨某乙在鼎红花园小区售楼部算账，领取提成2万多元。
对于辩护人提供的王红卫、武群停、郜金海、赵成立等人的证言，意在证明他们向鼎红花园小区运送建筑材料、领取现金和被告人刘某甲在工地上没有阻止该工程施工的情况，该证据经法庭质证，与证人王某等人证言、被害人陈述和被告人刘某甲供述相矛盾。故对该证据，本院不予采纳。
本院认为，被告人刘某甲身为洪杨村委党支部书记兼村委会主任，利用协助人民政府管理征地补偿款的职务便利，挪用公款，数额较大，进行营利活动，其行为构成挪用公款罪；刘某甲伙同他人强行索要他人现金，情节严重，其行为构成寻衅滋事罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持；对于公诉机关指控刘某甲利用协助息平县杨庄乡政府建设新型农村社区的职务便利，非法收受他人现金20000元的事实，因法律发生变化，根据从旧兼从轻的原则，应适用新的法律。故对指控的该起犯罪，本院不予支持。对于辩护人辩称刘某甲协助新农村建设不属于其它依照法律人事公务的人员，不是挪用公款罪的犯罪主体，应定为挪用资金罪的意见，经查，西平县杨庄乡的新农村社区建设是由杨庄乡人民政府实施的重点工程，刘某甲作为洪杨村党支部书记兼任村委会主任，协助杨庄乡人民政府从事新农村社区建设，属于协助人民政府从事其它行政管理工作。刘某甲利用职务之便，将自己管理的拆迁补偿款借给他人用于经营，符合挪用公款罪的构成要件。故对辩护人的辩护意见，本院不予支持；对于辩护人辩称的刘某甲未指使王某阻挠建筑材料进场，也没有强行索要25375元，经查，刘某甲在侦查阶段供述，鼎红花园小区不让他继续供应建筑材料，他感觉利益受到损失，安排王某在工地让施工方给一个说法，施工方同意他对工程进料收取提成，他让王某在工地负责提成，收取提成款20000多元。证人王某证明他在刘某甲的指使下到工地阻止施工，后刘某甲安排他在工地负责提成，他与刘某甲共得到提成款25000元。刘某甲的供述、王某的证言与被害人刘某丁、邵某、高某等人陈述、证人董某等人证言及相关书证相印证。故对此辩护意见，本院不予支持。刘某甲在判决宣告以前，一人犯数罪，应当数罪并罚；刘某甲到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。对于刘某甲及其辩护人提出刘某甲自动到纪委投案，经查，刘某甲虽然主动到西平县纪委，但到案后拒不交待有关问题，不符合自首的构成要件。故对此意见，本院不予支持；案发前刘某甲已将挪用的公款已被全部归还，且寻衅滋事部分索要的现金已经全部退赔给被害人，并取得谅解，均可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款，第九十三条第二款，第二百九十三条第一款第（三）项，第六十九条第一款，第六十七条第三款，《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥》第九十三条第二款的解释第（四）项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
被告人刘某甲犯挪用公款罪，判决拘役二个月，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月，决定执行有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月26日起至2016年6月25日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王海涛
审 判 员 时明生
人民陪审员 张书红
二〇一六年五月十三日
书 记 员 袁 征