重庆市江津区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）津法民初字第07993号
原告：汪义国，男，汉族，1958年5月26日出生，住重庆市江津区。
委托代理人：樊安楣，重庆联佳律师事务所律师，特别授权。
被告：河北工程建设有限责任公司，住所地河北省石家庄市新华区合作路286号，组织机构代码10432686-5。
法定代表人：孔令敏，董事长。
原告汪义国与被告河北工程建设有限责任公司（以下简称河北建司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2013年11月12日受理后，依法由审判员李海霞担任审判长，与审判员刘泓炜、人民陪审员刘崇福依法组成合议庭，于2014年3月31日公开开庭进行了审理。原告汪义国的委托代理人樊安楣到庭参加诉讼，被告河北建司经传票（公告）传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。
原告汪义国诉称：2011年7月11日起，被告河北建司在珞璜工业园区承接了重庆伟星新型建材有限公司旧房改造施工工程，2011年10月起，被告河北建司聘请原告到该工地上班，2011年11月12曰下午14点30分左右，原告在施工过程中从架子上摔下受伤，被送到重庆市巴南区人民医院治疗，诊断结论为：1．重型开放性颅脑外伤；2．脑室积血；3．左侧枕骨骨折；4．弥漫性轴索捐损伤；5．右侧中颅窝骨折；6．头项、枕部皮肤软组织挫裂伤。江津区人力资源和社会保障局于2013年6月5日作出津人社伤认字（2012）582号工伤认定书，认定原告所受伤为工伤，江津区劳动能力鉴定委员会于2013年7月9日作出津劳初鉴字（2013）418号劳动能力鉴定结论通知书，确认原告所受工伤为陆级伤残。原告向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出《未立案件证明书》，为维护原告的合法权益，现向法院提起诉讼，请求法院判决：1、解除原告和被告之间的事实劳动关系；2、被告支付原告工伤待遇赔偿款274328.53元（其中解除劳动关系前的伤残津贴据实结算）。
被告河北建司在本院公告送达民事起诉状副本及应诉、举证通知书后，未在规定的期限内提出书面答辩状，也未提交任何证据。
经审理查明：被告河北建司于2011年10月聘用原告汪义国到其承包的重庆伟星新型建材有限公司厂房改建工程工地从事杂工工作，双方没有签订书面劳动合同，被告河北建司未为汪义国参加工伤保险。2011年11月12日14时30分左右，原告汪义国在河北建司工地施工过程中从架子上摔下受伤。经重庆市巴南区人民医院诊断为：一、重型开放性颅脑外伤：1、蛛网膜下腔出血，2、脑室积血，3、左侧枕骨骨折，4、弥漫性轴索损伤，5、原发性脑干损伤，6、双侧小脑挫伤，7、右侧中颅窝骨折，8、双侧部硬膜下血肿，9右侧额叶脑挫伤，10、右侧额顶部皮肤软组织挫裂伤，11、左侧枕部皮肤软组织挫擦伤；二、右耳鼓膜穿孔。原告汪义国在该院住院治疗92天后出院，原告住院期间医疗费已由被告河北建司支付。
2013年6月5日经重庆市江津区人力资源和社会保障局认定原告受伤为工伤。原告汪义国于2013年6月9日向江津区劳动能力鉴定委员会申请伤残鉴定，该鉴定委员会于2013年6月18日组织鉴定专家组进行鉴定，汪义国目前伤情诊断为：1、重型颅脑损伤；2、蛛网膜下腔出血；3、原发性脑干损伤；4、轻度智能损伤。该鉴定委员会于同年7月9日对汪义国作出鉴定结论为：伤残陆级，无护理依赖。
2013年10月22日，原告向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申诉，请求：1、解除原告和被告之间的事实劳动关系；2、被告支付原告各项工伤待遇赔偿款274328.53元。重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会于2013年10月30日作出《未立案件证明书》，原告在法定起诉期限内诉至本院。
以上事实，有当事人陈述，工伤认定决定书、劳动能力鉴定书、未立案件证明书、住院病历、鉴定检查费、交通费等证据，经庭审质证在案证实，足以认定。
本院认为，原告因工受伤后，经重庆市江津区人力资源和社会保障局认定为工伤，江津区劳动能力鉴定委员会鉴定原告为工伤陆级，无护理依赖。依据《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的规定，原告应当享受相应的工伤保险待遇。
一、关于解除劳动关系问题。原告2013年10月22日向江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2013年10月30日作出《未立案件证明书》，原告遂向本院提起诉讼，请求与被告解除劳动关系，本院于2013年12月28日在人民法院报向被告河北建司公告送达民事起诉状副本，经过60日即视为送达，此时视为被告已知晓原告要求解除劳动关系的意思表示，且原、被告均未举示此前双方劳动关系已解除的证据，因此，双方劳动关系在原告要求解除劳动关系的意思表示到达被告时解除，故本院确认原告与被告之间的劳动关系已于2014年2月26日解除。
二、关于原告的工资标准问题。由于原、被告双方对工资没有书面约定，原告到被告公司工作没有领过工资。原告诉称其工资为3800元／月，但未举示相应证据，故本院不予采信。参照重庆市劳动和社会保障局《关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见》（渝劳社办发﹤2007﹥273号）第一条规定：双方在计算工伤待遇时就自然人本人的工资标准发生争议，无充分有效证据予以证明的，可以参照我市上年度职工平均工资标准来确认其本人工资。因此，应按原告受伤时上年度重庆市2010年度城镇职工年平均工资35326元认定原告工资，即原告月平均工资为2944元／月。
三、关于原告的工伤待遇问题。
1、关于一次性伤残补助金问题。原告伤残六级，根据《工伤保险条例》第三十六条第（一）项规定，应享受16个月的本人工资，原告一次性伤残补助金为47104元（2944元／月×16月）。
2、关于一次性工伤医疗补助金问题。原告伤残六级，根据《工伤保险条例》第第三十六条第二款、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款规定，应享受解除劳动关系前本市上年度10个月的职工月平均工资，原告在本案审理中才提出解除双方劳动关系，由于2013年的重庆市在岗职工社平工资未公布，故按2012年重庆市在岗职工社平工资3783元／月计算其一次性工伤医疗补助金，因此，原告一次性工伤医疗补助金为37830元（3783元／月×10月）。
3、关于一次性伤残就业补助金。原告伤残六级，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第三款规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，……六级48个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付。原告解除劳动关系时（2014年2月）距法定退休年龄4年以上不足5年，一次性伤残就业补助金应扣减60%。按解除劳动关系前2012年重庆市在岗职工社平工资3783元／月计算，原告一次性伤残就业补助金为72633.6元（3783元／月×48月×40%）。
4、关于停工留薪期待遇问题。原告系重型开放性颅脑外伤：蛛网膜下腔出血、左侧枕骨骨折、弥漫性轴索损伤、原发性脑干损伤、双侧小脑挫伤、右侧中颅窝骨折、双侧部硬膜下血肿、右侧额叶脑挫伤、右耳鼓膜穿孔。根据《重庆市劳动和社会保障局关于印发重庆市工伤职工停工留薪期管理办法的通知》规定，原告要求享受6个月的停工留薪期待遇符合法律规定，本院予以支持。因此，原告应享受的停工留薪期待遇为17664元（2944元／月×6月）。
5、关于原告鉴定期间的生活津贴问题。按照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资”的规定，原告于2013年6月9日向重庆市江津区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，江津区劳动能力鉴定委员会于2013年7月9日作出鉴定结论时止，共计1个月，此期间原告可以享受生活津贴。根据《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第4条规定，职工工龄在10年以下，住院时间在6个月以内，按本人工资的70％计发病假工资，因此，原告应享受鉴定期间生活津贴为2060.8元（2944元／月×70％）。
6、关于原告住院期间的护理费问题。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期（即停止工作接受治疗期间）需要护理的由所在单位负责。原告系重型开放性颅脑外伤住院92天，属于生活不能自理，按一般护理费60元／天标准，原告住院护理费为5520元（60元／天×92天）。
7、关于住院伙食补助费问题。根据《重庆市人力资源和社会保障局关于《工伤保险条例》（修订）实施有关问政策问题的通知》（渝人社发（2010）284号）第四条规定，2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行。原告住院92天，其住院伙食补助费为736元（92天×8元／天）。
8、关于交通费的问题。根据原告家住江津区珞璜镇到重庆巴南区人民医院住院及进行工伤认定等的实际情况，需产生一定的交通费，本院酌情主张交通费500元。
9、关于鉴定检查费问题。庭审中，原告举示了鉴定费收据400元，检查费1042.3元，合计1442.3元，符合鉴定检查费的有关规定，本院予以确认。
10、关于医疗费问题，在本案审理中，原告举示了13052元的门诊医药费收据，其中只有一份498.7元有处方，原告其仅凭门诊医药费收据，不能证明是治疗工伤所用，不符合工伤医疗费报销的有关规定，故本院不予采信。对原告举示的498.7元的第三军医院处方收据，符合工伤医疗费报销的有关规定，本院予以确认。
11、关于伤残津贴的问题，原告伤残六级，根据《工伤保险条例》第第三十六条第（二）项规定，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，……六级伤残为本人工资的60%。由于本案原告受伤后，原、被告双方的劳动关系没有解除，原告停工留薪期满后，被告未安排原告适当工作，按以上规定被告应按月支付原告伤残津贴至2014年2月26日解除劳动关系时止（其中应扣除停工留薪期和鉴定期间的时间共7个月），故原告应得伤残津贴为36152.3元（2944元／月×20月＋（2944元／月÷30天／月×14）］×60%。
关于原告请求的营养费的问题，在工伤保险待遇中，无营养费项目的规定，故本院不予支持。综上所述，被告应享受的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金为47104元，一次性工伤医疗补助金为37830元，一次性伤残就业补助金为72633.6元，停工留薪期待遇为17664元，鉴定期间生活津贴为2060.8元，护理费为5520元，住院伙食补助费为736元，交通费500元、鉴定检查费1442.3元，医疗费498.7元，伤残津贴为36152.3元，合计222141.7元。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、第四十条的规定，判决如下：
一、原告汪义国与被告河北工程建设有限责任公司之间的劳动关系于2014年2月24日解除。
二、被告河北工程建设有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告汪义国各项工伤保险待遇和费用222141.7元。
三、驳回原告汪义国的其他诉讼请求。
被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元、公告费700元，由被告河北工程建设有限责任公司负担。该诉讼费用原告已垫付，由被告在履行上述义务时一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 李海霞
审 判 员 刘泓炜
人民陪审员 刘崇福
二〇一四年四月二十三日
书 记 员 晏侣偲