江苏省昆山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）昆刑二初字第00448号
被告人蒋某，农民。2015年5月3日因涉嫌职务侵占犯罪被昆山市公安局刑事拘留，同年6月5日转取保候审。
辩护人武宁宁，江苏兰创律师事务所律师。
被告人罗某，原系XX信息技术（昆山）有限公司员工。2015年4月30日因涉嫌职务侵占犯罪被昆山市公安局刑事拘留，同年6月5日转取保候审。
被告人何某，原系XX信息技术（昆山）有限公司员工。2015年4月30日因涉嫌职务侵占犯罪被昆山市公安局刑事拘留，同年6月5日转取保候审。
被告人�某，公司职员。2015年4月30日因涉嫌职务侵占犯罪被昆山市公安局刑事拘留，同年6月5日转取保候审。
被告人徐某，公司职员。2015年5月5日因涉嫌职务侵占犯罪被昆山市公安局刑事拘留，同年5月22日转取保候审。
辩护人陶宇，江苏海联海律师事务所律师。
昆山市人民检察院以昆检诉刑诉（2015）1265号起诉书指控被告人蒋某、罗某、何某、姜某、徐某犯职务侵占罪，于2015年9月1日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，并于2015年10月15日转为普通程序，公开开庭进行了审理。昆山市人民检察院指派代理检察员杜志辉出庭支持公诉。被告人蒋某、罗某、何某、姜某、徐某及辩护人武宁宁、陶宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
昆山市人民检察院指控，2015年4月28日，被告人蒋某、罗某、何某、姜某、徐某经预谋，�被告人蒋某负责组织、协调，被告人罗某利用其担任被害单位XX信息技术（昆山）有限公司（以下简称XX公司）四厂C38车间组合C线的线外、负责领取笔记本大板等高单价物品的职务之便，至本车间物料区领取笔记本电脑主板45片（价值人民币104111元），后伙同被告人何某将上述主板带至约定地点与被告人姜某（供应商）会面，再由被告人姜某带至XX公司五厂重工区，交被告人徐某带出公司转交被告人蒋某。2015年4月30日，上述五被告人经预谋，利用同样方式从公司窃取笔记本电脑主板40片（价值人民币92126元），在运出公司过程中被查获。被告人罗某、何某、姜某归案后如实供述了犯罪事实。公诉机关认为，被告人罗某、何某身为公司人员，利用职务上的便利，伙同被告人蒋某、姜某、徐某将本单位财物非法占为己有，共计价值人民币196237元（其中价值人民币92126元系�遂），数额较大，均应当以职务侵占罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人蒋某、罗某、何某、姜某、徐某均起主要作用，均系主犯。被告人蒋某、罗某、何某、姜某、徐某在实施部分犯罪过程中，因意志以外的原因而未得逞，均系犯罪未遂，均可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人罗某、何某、姜某均如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人蒋某、罗某、何某、姜某、徐某对被指控的职务侵占犯罪事实均无异议。被告人蒋某辩护人的辩护意见是：被告人蒋某系自首，并能当庭自愿认罪，在共同犯罪中系从犯，且部分犯罪系未遂，请求对被告人蒋某适用缓刑。被告人徐某辩护人的辩护意见是：被告人徐某具有自首情节，并能当庭自愿认罪，被害单位已对被告人徐某表示谅解，请求对被告人徐某适用缓刑。
经�理查明，2015年4月28日，被告人蒋某、罗某、何某、姜某、徐某经事先预谋，由被告人蒋某统筹组织，由被告人罗某利用其担任被害单位XX信息技术（昆山）有限公司（以下简称XX公司）四厂C38车间组合C线的线外、负责领取笔记本电脑主板等物品的职务之便，至本车间物料区领取笔记本电脑主板45片（价值人民币104111元），后伙同被告人何某将上述主板带至约定地点与被告人姜某（供应商）会面并交接，再由被告人姜某带至XX公司五厂重工区，交由被告人徐某带出公司转交被告人蒋某。2015年4月30日，上述五被告人经预谋，利用同样方式从公司窃取笔记本电脑主板40片（价值人民币92126元），在运出公司过程中被查获。被告人罗某、何某、姜某归案后如实供述了犯罪事实。
另查明，被告人蒋某在收到前述45片涉案笔记本电脑主板后，支付被告人罗某、何某各人�币4000元，支付被告人徐某人民币2600元。2015年5月3日，被告人蒋某携带45片涉案笔记本电脑主板自动至昆山市综合保税区派出所投案，公安机关将上述笔记本电脑主板扣押。公安机关另在XX公司查获涉案笔记本电脑主板40片，在被告人罗某处扣押人民币3000元，在被告人徐某处扣押人民币2600元。
案发后，被告单位XX公司对被告人徐某的行为表示谅解。
上述事实，被告人蒋某、罗某、何某、姜某、徐某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人刘某、李某、王某的证言，辨认笔录，企业法人营业执照，组织机构代码证，全日制劳动合同书，在职证明，薪资证明，短信记录，照片，扣押清单，清点笔录，调取证据清单，笔记本主机板报价情况说明，海关综合保税区进境货物备案清单，昆山市价格认证中心出具的价格鉴证结论书，谅解书，查获报告，常住人口基本信息等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人蒋某、罗某、何某、姜某、徐某共同以非法占有为目的，利用职务便利，将本单位财物非法占为己有，价值人民币196237元（其中价值人民币92126元系未遂），数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。在共同犯罪中，被告人蒋某、罗某、何某、姜某、徐某均起主要作用，均系主犯，但在共同犯罪中的地位和作用略有不同，本院在量刑时予以适当区分。被告人蒋某、罗某、何某、姜某、徐某在实施部分犯罪过程中，因意志以外的原因而未得逞，均系犯罪未遂，均比照既遂犯予以从轻处罚。被告人罗某、何某、姜某归案后均如实供述犯罪事实，均依法予以从轻处罚。被告人蒋某、徐某均当庭自愿认罪，且被告人蒋某积极退出部分赃物，被告人徐某获得被害单位谅解，均酌情予以从轻处罚。公诉机关指控被告人蒋某、罗某、何某、姜某、徐某犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名正确。被告人蒋某的辩护人提出被告人蒋某系自首，在共同犯罪中系从犯，经查，被告人蒋某事先与被告人何某等人合谋，并积极联络被告人姜某、徐某参与，事后收取涉案笔记本电脑主板，支付其他参与人报酬，在整个犯罪过程中居组织统筹地位，起主要作用，应认定为主犯；被告人蒋某虽系主动投案，但归案后并未如实供述其犯罪事实，不应认定为自首，故辩护人的上述辩护意见本院不予采纳。关于被告人蒋某辩护人提出的被告人蒋某部分犯罪系未遂，且能当庭自愿认罪，请求对其适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。被告人徐某辩护人提出被告人徐某具有自首情节，经查，被告人徐某虽系主动投案，但归案后并未如实供述其犯罪事实，不应认定为自首，故辩护人的上述�护意见本院不予采纳。关于被告人徐某辩护人提出的被告人徐某能当庭自愿认罪，并已获得被害单位的谅解，请求对被告人徐某适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。为维护社会治安秩序，保障公司财产所有权不受侵犯，对被告人蒋某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定；对被告人罗某、何某均依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定；对被告人姜某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、�七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十七条第三款之规定；对被告人徐某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人蒋某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
二、被告人罗某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
三、被告人何某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
四、被告人姜某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月。
（�刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
五、被告人徐某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
六、公安机关扣押的涉案笔记本电脑主板八十五块，发还被害单位XX信息技术（昆山）有限公司；扣押的被告人罗某、徐某违法所得人民币五千六百元，予以没收，上缴国库。
七、追缴被告人何某违法所得人民币四千元，继续追缴被告人罗某违法所得人民币一千元，均予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 熊 鹰
人民陪审员 陈菊英
人民陪审员 刘建明
二〇一�年一月十四日
书 记 员 蒋鹏宇
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及�返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。