山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民终字第749号
上诉人（原审被告）微山县南四湖再生资源利用有限公司，住所地微山县欢城镇东石庄村对面。
法定代表人王敦海，董事长。
委托代理人刘某，微山留庄法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）郭伟，职工。
委托代理人崔忠信。
被上诉人（原审被告）李士军。
委托代理人应捷。
被上诉人（原审被告）曹满平。
郭伟与微山县南四湖再生资源有限公司（以下简称南四湖公司）、李士军、曹满平雇员受害赔偿纠纷一案，微山县人民法院于2012年7月13日作出（2011）微民初字第438号民事判决，郭伟、微山县南四湖再生资源有限公司、李士军不服，向本院提起上诉。本院于2012年11月6日作出（2012）济民终字第687民事裁定，撤销微山县人民法院微民初字第438号民事判决，发回微山县人民法院重审。微山县人民法院经重审于2013年5月2日作出微山县人民法院（2013）微民重字第4号民事判决，南四湖公司不服该重审判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，原告郭伟系被告南四湖公司的雇佣工作人员，被告李士军系被告南四湖公司的生产厂长。2010年8月底，被告曹满平到被告南四湖公司购买废料。8月29日下午5时30分左右，被告李士军安排本厂人员及叉车为被告曹满平装废料。李某负责开叉车，张某、仲某负责往叉车上运送废料，原告在叉车上装废料。当晚8时许，李某在倒叉车时，由于路面不平导致叉车翻车，原告被摔伤。随后，原告被送到微山县人民医院住院治疗。经诊断原告的伤情为：全身多发外伤、头外伤、蛛网膜下腔出血、失血性休克、胸部外伤、创伤性湿肺、肋骨多发骨折、脾破裂、左肘关节开放性外伤等。2010年9月11日，原告转入枣庄市立医院继续治疗，2010年10月20日出院。原告共住院52天。被告南四湖公司支付医疗费76053.30元，支付转院费400元，支付护理费、营养费、误工费等13600元，总计90053.31元。2011年3月份，山东金剑司法鉴定中心对原告的伤情进行司法鉴定，结论为：1、被鉴定人郭伟的伤构成五级伤残；2、被鉴定人郭伟左肱骨远端粉碎性骨折、钢板内固定术后，骨折愈合后，需行内固定取出术，其费用需4000-5000元。原告向南四湖公司索要误工费、护理费等，与被告南四湖公司发生纠纷。为此，原告提起诉讼。在诉讼中，应被告南四湖的申请，一审法院追加李士军、曹满平为本案的共同被告。2011年6月份，山东大舜司法鉴定所对原告的伤情进行司法鉴定，结论为：被鉴定人郭伟因高处坠落致损伤，综合鉴定为六级伤残。另查明，原告郭伟、原告妻子及原告之子均为城镇户口。
原审法院认为，原告郭伟系被告微山县南四湖再生资源有限公司职工，生产厂长李士军安排装载废料属于工作期间的行为，由此而造成的损害应由被告微山县南四湖再生资源有限公司承担。被告南四湖再生资源有限公司申请追加曹满平、李士军为被告承担责任，原告郭伟起诉时并未主张，不予审理。被告微山县南四湖再生资源有限公司承担责任后可以向他人追偿。原告郭伟系完全民事行为能力人，应当预见到在叉车上工作是有危险性，因其未尽安全注意义务，有过错，应对自身的损害承担相应责任。综合本案的案情，微山县南四湖再生资源有限公司对原告的损害承担90%的责任，原告自己承担10%的责任。原告因身体受到伤害遭受的损失有：1、医疗费77464.11元。原告在微山县人民医院住院13天，支付医疗费42363.62元，在枣庄市立医院住院39天，支付医疗费32149.69元。支付转院费用400元。此外，原告因化验、复查等支付费用2550.8元。上述医疗费用，事实清楚，证据充分，予以认可；2、误工费16621元。原告的误工时间为自受伤之日起至定残前一日即10个月，误工费为16621元（19946÷12×10）；3、护理费2842元。护理费应按一人计算，护理时间为原告的住院期间即52天，因此护理费为2842元（19946÷365×52）；4、伤残赔偿金199460元（19946×20×50%）；5、抚养费39081元。原告之子系2004年9月4日出生，自原告定残之日起至18周岁时，应付抚养费39081元［（13118×ll＋13118÷12×11）×50%÷2］；6、住院伙食补助费酌情支付780元（15元×52天）；7、根据原告的就医地点，结合本地交通状况，酌情支付260元交通费；8、复印费90元，有相关票据予以证实有相关票据予以证实，事实清楚，证据充分，予以认可。以上各项费用总计336598.11元。原告要求的误工费、护理费、抚养费、住院伙食补助费、交通费、复印费过高部分，不予支持。原告要求继续治疗费5000元，原告为主张该项请求成立，提供山东金剑司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书一份。在诉讼中，被告南四湖公司对该鉴定结论有异议，并申请重新鉴定。后山东大舜司法鉴定所对原告的伤情重新作出司法鉴定。因此，山东金剑司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书不能作为有效证据使用。原告亦未提供其他证据证实，且该项费用尚未发生，因此，原告的该项主张，不予支持。待该项费用实际发生后，原告可另行主张权利。原告主张鉴定费1200元，因其未提供相关证据证实，不予支持。经一审法院审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八条第一款之规定，判决：一、原告郭伟因身体受到损害所需的医疗费77464.11元、误工费16621元、护理费2842元、伤残赔偿金199460元、抚养费39081元、住院伙食补助费780元、交通费260元、病历复印费90元，以上总计336598.11元。被告微山县南四湖再生资源利用有限公司赔偿原告郭伟212884.99元（336598.11×90%-90053.31），于判决生效后30内一次性付清。二、驳回原告郭伟的其他诉讼请求。案件受理费5369元，由原告郭伟负担876元，被告微山县南四湖再生资源利用有限公司负担4493元。
宣判后，微山县南四湖再生资源利用有限公司不服，向本院提起上诉称：1、一审法院混淆概念，认定事实不清。一审法院认定被上诉人郭伟系在工作期间的行为遭受伤害，但是上诉人公司工作时间为下午5点30分以前，经证实被上诉人李士军安排工人工作系在工作时间以外，且被上诉人郭伟受伤的时间为晚8时，明显在工作时间以外。因此，一审法院混淆工作期间和工作时间的概念与情理不符，判令上诉人对于在工作时间以外的私自使用公司财产干私活的行为承担责任显然失公正。2、一审法院漏列应当承担责任的当事人，明显违背法律程序。本案事实是上诉人经被上诉人李士军介绍将我公司生产废料卖给被上诉人曹满平，运输费用由曹满平负担。被上诉人李士军安排郭伟等为被上诉人装车，郭伟等人实质上是在为李士军、曹满平工作，郭伟的伤害赔偿责任应当由李士军、曹满平负担，李士军、曹满平应当依照民事诉讼法的规定以必要共同诉讼参加人的身份参加诉讼。3、一审法院适用法律错误。一审法院认为上诉人申请追加李士军、曹满平，但因郭伟在起诉时未主张而不予审理，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十二条之规定，当事人一方或双方为二人以上，其诉讼标的是共同的为共同诉讼，共同诉讼人应当参加诉讼，一审法院不予审理系适用法律错误。综上，一审法院认定事实不清、适用法律错误、违背法律程序，请求二审法院查清事实后改判或者发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人郭伟答辩称，被上诉人郭伟是在受聘于上诉人且是在工作期间受伤，上诉人应当承担赔偿责任。原审法院认定事实清楚，虽然漏判了1200元鉴定费等少部分费用，但被上诉人郭伟对重审判决服判。上诉人的上诉理由均不能成立，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人李士军答辩称，李士军在一审时提交了与上诉人之间的聘用合同，即使李士军与曹满平是同乡关系，李士军与曹满平联系也是出于职务行为。且就法律关系来看，装货是在上诉人车间内，用的是上诉人的卡车，装的也是上诉人的废料，上诉人直接把废料卖给曹满平，一审法院判决由上诉人承担赔偿责任是正确的。
被上诉人曹满平未作答辩。
二审经审理查明的事实与一审所认定的事实相一致。
本院认为，原审被告李士军提交的受聘生产厂长合同能够证实李士军系上诉人南四湖公司的生产厂长，上诉人南四湖公司法定代表人之妻马某甲一审时作为证人出庭证实，其证实“我在厂里从事些买卖的事，卖废料是我负责的”、“是和李士军谈的，我们厂每年不一定卖几次废料，每次都是买方出所有的费用”，上诉人南四湖公司在一审时也认可卖废料的钱交给公司。被上诉人郭伟系上诉人南四湖公司的职工，其接受原审被告李士军的安排装载废料属于工作期间的行为，一审法院认定被上诉人郭伟在装载废料过程中造成的伤害应当由上诉人南四湖公司承担赔偿责任，并无不当。被上诉人郭伟作为原审原告起诉时并未列李士军、曹满平为被告，一审法院在查明被上诉人郭伟与上诉人南四湖之间法律关系的基础上判决由上诉人南四湖公司承担90%的赔偿责任，并无不当。上诉人南四湖公司申请追加曹满平、李士军为被告承担责任，但曹满平、李士军和上诉人南四湖公司及被上诉人郭伟之间与郭伟以雇员受害赔偿纠纷起诉南四湖公司之间并非同一法律关系，曹满平、李士军也并非郭伟与南四湖公司雇员受害赔偿纠纷中必须参加诉讼的当事人，一审法院虽然列曹满平、李士军为被告，但并未就该二人与其他当事人之间的关系在本案中予以实体审理，并无不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4493元，由上诉人微山县南四湖再生资源利用有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕 东
审 判 员 张 杰
代理审判员 马 斌
二〇一四年五月二十八日
书 记 员 楚亭亭