德阳市旌阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川0603民初2533号
原告：曾传思，男，生于1936年1月15日，住四川省中江县，系本案死者肖洪科之父。
委托诉讼代理人：周弟凯，德阳市中江县宏泰法律服务所法律工作者。
被告：曾道兵，男，生于1968年10月12日，住四川省中江县。
委托诉讼代理人：兰勤明，四川天啸律师事务所律师。
被告：旌阳区天盟山庄，住所地四川省德阳市旌阳区东湖乡双拥路社区，组织机构代码L4791038-9。
经营者：曾国辉。
委托诉讼代理人：李大伟，四川天啸律师事务所律师。
被告：尹玉仕，男，生于1970年4月21日，住四川省中江县。
委托诉讼代理人：陈海燕，四川朗照律师事务所律师。
原告曾传思与被告曾道兵、旌阳区天盟山庄、尹玉仕提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年5月23日立案受理，依法由代理审判员王月适用简易程序独任审判，于2016年8月16日公开开庭进行了审理。原告曾传思的委托诉讼代理人周弟凯，被告曾道兵及其委托诉讼代理人兰勤明，被告旌阳区天盟山庄的委托诉讼代理人李大伟、被告尹玉仕及其委托诉讼代理人陈海燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曾传思诉称，被告曾道兵因被告旌阳区天盟山庄需从竹园农家乐内移栽大型风景黄果树20余棵，被告曾道兵便与被告尹玉仕取得劳务用工人员联系，口头约定每人每天工资160元。2015年5月20日，肖洪科等5名工友前往为被告提供劳务。同年5月25日下午4时许，肖洪科在位于德阳市旌阳区河东镇的竹园农家乐内爬上黄果树锯树枝时，不慎被锯断倒下的树枝砸中坠地受伤。肖洪科受伤后随即被送往德阳市人民医院救治，住院治疗154天，所产生医疗费均由被告曾道兵、旌阳区天盟山庄全部支付。2016年2月17日，由于病情加重，及时送往中江县柏隆村卫生站抢救，后转中江县人民医院抢救治疗无效死亡，经该医院诊断为猝死。2016年3月12日德阳正源司法鉴定中心对肖洪科死亡原因、外伤与因果关系作出鉴定意见：肖洪科受伤后双下肢瘫痪伴大小便失禁等，经治疗抢救无效致全身性衰竭死亡，死亡原因与其2015年5月25日的外伤有因果关系。综上，肖洪科在为被告提供劳务过程中受伤，是被告未尽到安全保障义务所致。为维护原告自身合法权益，请求判令：1.被告赔偿原告之子肖洪科出院后产生的医疗费5293.66元、误工费42880元、护理费23235.6元（庭审中变更为24388元）、住院伙食补助费4620元、营养费8040元、丧葬费22848.5元（庭审中变更为25233元）、死亡赔偿金176060元（庭审中变更为204940元）、被抚养人生活费7110元（庭审中变更为9251元）、鉴定费5500元、交通费1840元、庭审中增加精神损害抚慰金50000元，共计297427.76元（庭审中变更为381985.7元）。
被告曾道兵辩称，关于原告主体资格有异议；关于过错责任，死者有过错，死者在当日有饮酒情况，护理人员有过错；对于肖洪科的死亡，被告曾道兵不应承担赔偿责任，被告肖洪科未与死者联系用工事宜、工作时间、工资标准等问题，故肖洪科的死亡应由被告尹玉仕承担赔偿责任；被告曾道兵已支付费用274720.3元，应由原告返还；误工费只能计算至定残前一日即2016年1月26日；伙补标准有异议，应按15元/天计算。我垫付的费用274720.3元，请求在本案中一并处理，若垫付的金额高于判决应赔付的金额，请求扣除应当赔偿的金额后，将剩余的部分冲抵被告天盟山庄应当赔偿的金额。
被告旌阳区天盟山庄辩称，同意被告曾道兵的意见，我方不是接受劳务方。
被告尹玉仕辩称，我方仅是在介绍，不是转包，对其中的事实并不知情。
经审理查明：2015年3月6日，被告曾道兵（乙方）与被告旌阳区天盟山庄（甲方）签订《天盟山庄绿化合同》，合同约定：乙方承包甲方所有绿地面积的绿化及养护，乙方全权负责施工过程和人员雇佣，乙方施工人员全部受雇于乙方，出现任何安全事故与甲方无关。2015年5月20日，肖洪科等6人经被告尹玉仕介绍前往为被告旌阳区天盟山庄移栽树木。2015年5月25日，肖洪科在移栽树木过程中，站立于树枝上锯树枝时（未佩戴任何安全设备）被树枝砸到坠落。2015年6月13日，被告曾道兵就本案移栽树木向肖洪科等人发放工资。
肖洪科受伤后立即被送往德阳市人民医院，于2015年10月26日出院，住院154天，出院诊断：1.胸5-7椎体骨折伴双下肢瘫截，神经源性膀胱直肠；2.胸部闭合伤：双侧多处肋骨骨折，肺挫伤，双侧胸腔积液，右侧血气胸、呼吸衰竭；3.双侧小脑幕区薄层硬膜下出血，左侧额部头皮血肿；4.面瘫；5.慢性乙肝；6.内外痔肛裂肛门失禁；7肺部感染。出院医嘱：1.建议休息叁月，继续肢体功能训练及ADL能力训练；2.加强陪护，避免摔伤、烫伤等意外及卧床并发症；3.加强大小便管理；4.骨科门诊随访、定期每三月复片，适时取出内固定；5.康复医学科、胸外科、神经外科、感染科、肛肠科门诊随访；6.出院带药；7.如有不适，及时就诊。出院后，肖洪科先后在中江县瓦店乡柏龙村卫生站就医20次，该站医生对肖洪科采取服用药、输液抗感染等进行治疗。2016年2月17日，肖洪科因病情加重又被送往中江县瓦店乡柏龙村卫生站采取抢救措施后，卫生站医生建议亲属立即转中江县人民医院抢救。在前往中江县人民医院途中死亡。
2016年1月27日，德阳正源司法鉴定中心作出德阳正源司鉴中心[2016]临鉴字第044号司法鉴定意见书，载明肖洪科工作中不慎受伤致双下肢截瘫程度伴大小便失禁属一级伤残；其伤情营养期酌定两年，需全部护理依赖；续医费两年内每月伍佰元。产生鉴定费2900元（含档管费）。2016年3月12日，德阳正源司法鉴定中心作出德阳正源司鉴中心[2016]病鉴字第005号司法鉴定意见书，载明肖洪科受伤后双下肢瘫痪伴大小便失禁等，经治疗抢救无效致全身性衰竭死亡，死亡原因与其2015年5月25日的外伤有因果关系。产生鉴定费2600元。
肖洪科系四川农村居民户口，系原告曾传思之子。原告曾传思生于1936年1月15日，未购买社保。
被告曾道兵垫付各项费用共计269654.7元，请求在本案中一并处理。
以上事实，有当事人陈述、天盟山庄绿化合同、出院病情证明书、病情诊断证明、居民死亡医学证明书、户口簿、证明等证据予以证实。
本院认为，肖洪科虽系被告尹玉仕介绍工作，但实际系为被告曾道兵提供劳务，且由被告曾道兵为其支付报酬。故被告曾道兵与肖洪科之间建立了劳务关系，而未与被告尹玉仕建立劳务关系，故本院认定尹玉仕在本案中不承担民事赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，肖洪科在处于离地面有一定高度的树枝上作业，应当高度谨慎、注意安全，但未其佩戴安全头盔等安全设备以避免被树枝砸落受伤的损害后果的发生，肖洪科自身存在一定过错；被告曾道兵雇佣肖洪科为其移栽大型树木时系明知该项工作有一定的危险性，但其未向肖洪科提供任何安全设备也未向其告知相关注意事项，故被告曾道兵对肖洪科受伤的损害后果发生存在一定的过错。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定做人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告旌阳区天盟山庄与被告曾道兵之间签订了《天盟山庄绿化合同》系建立了承揽关系。被告旌阳区天盟山庄在将绿化承揽给他人时，应当考虑大型树木的移栽须承揽给具有相应资质的专业组织或个人。被告曾道兵系没有相关资质的个人，故被告旌阳区天盟山庄在本案中存在选任过失，应当承担相应的赔偿责任。综上，本院认为对于本案损害结果的发生结合双方的过错程度，由肖洪科自身承担30%的责任，由被告曾道兵承担40%的赔偿责任，由被告旌阳区天盟山庄承担30%的赔偿责任。
关于医疗费问题。根据原、被告双方提供的正式医疗费票据，本院认定医疗费为213318.36元（被告曾道兵垫付208024.7元+原告垫付5293.66元）。
关于误工费问题。关于误工天数，本院认为肖洪科于2016年2月17日死亡，根据鉴定意见载明其死亡原因与其2015年5月25日的外伤有因果关系，并且肖洪科在其受伤至死亡期间一直处于治疗过程中，存在持续误工状态，故误工天数应认定自受伤之日（2015年5月25日）至其死亡的前一日（2016年2月16日），即误工天数为267天；关于误工费标准因原告未提供其工资表或其他证据证明其工资收入，可按照农、林、牧、渔上一年度平均工资作为标准计算，即为104.17元/天（38023元÷365天）；即误工费认定为27813元（104.17元/天×267天）。
关于护理费问题。原告主张的护理费未超法律标准，本院予以支持，即护理费为24388元[91元/天×268天（限于原告诉请）]。
关于住院伙食补助费问题。原告的主张未超法律标准，本院予以认可，即为4620元（30元/天×154天）。
关于营养费问题。因医疗机构出具的医嘱并未载明肖洪科需加强营养，故本院对原告主张的营养费不予支持。
关于丧葬费问题。原告的主张未超过法定标准，本院予以认可，即为25233元。
关于死亡赔偿金问题。原告的主张未超法定标准，本院予以认可，即为204940元（20年×10247元/年）。
关于被抚养人生活费问题。原告的主张未超法定标准，本院予以支持，即为9251元。
关于鉴定费问题。本院对2016年1月27日的鉴定意见书采信“需全部护理依赖”的鉴定结论，故对该鉴定意见书的鉴定费认可700元；对2016年3月12日的鉴定意见书，根据原告提供的正式发票予以认可。即鉴定费认定为3300元（700元+2600元）。
关于交通费问题。本院酌情支持1000元。
精神损害抚慰金问题。根据原告的伤残等级及本案事故责任认定，本院对原告诉请的精神损害抚慰金认定为由被告曾道兵承担20000元，由被告旌阳区天盟山庄承担15000元。
综上，原告曾传思的损失为513863元（医疗费213318元+误工费27813元+护理费24388元+住院伙食补助费4620元+丧葬费25233元+死亡赔偿金204940元+被扶养人生活费9251元+鉴定费3300元+交通费1000元），由被告曾道兵承担225545元（513863元×40%+精神损害抚慰金20000元）,由被告旌阳区天盟山庄承担169159元（513863元×30%+精神损害抚慰金15000元）。鉴于被告曾道兵已垫付269654.7元，被告曾道兵不再向原告支付赔偿款；并且其自愿将垫付款中超出应赔付的金额用于冲抵被告天盟山庄的赔偿款，故被告天盟山庄还应向原告曾传思支付赔偿款125049元[169159元-44110元（269654.7元-225545元）]。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十七条、第二十八条、第二十九条之规定，判决如下：
一、被告旌阳区天盟山庄于本判决生效之日起十日内向原告曾传思支付赔偿款125049元；
二、被告曾道兵于本判决生效之日起十日内向原告曾传思支付赔偿款225545元（已先行垫付）；
三、驳回原告曾传思的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案应征收案件受理费7030元，原告曾传思负担2110元，由被告曾道兵承担2810元，被告旌阳区天盟山庄承担2110元（原告曾传思已向本院申请缓交诉讼费，上述缴款义务人在领取本判决之日起十日内向本院缴清案件受理费）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。
代理审判员 王 月
二〇一六年十一月二十四日
书 记 员 周维莲