山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）并刑终字第704号
原公诉机关太原市小店区人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐泽明，出生于四川省广元市苍溪县，汉族，初中文化，户籍住址：四川省广元市苍溪县，暂住太原市小店区。2014年12月20日因涉嫌犯合同诈骗罪被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年12月31经太原市小店区人民检察院批准逮捕，同日被太原市公安局小店分局执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
太原市小店区人民法院审理小店区人民检察院起诉指控原审被告人唐泽明犯合同诈骗罪一案，于2015年9月11日作出（2015）小店刑初字第408号刑事判决。一审宣判后，原审被告人唐泽明不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，依法讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审查明，2013年5月底，被告人唐泽明通过郝某甲向被害人吕某借款。2013年6月18日，被告人唐泽明隐瞒其所租住的太原市小店区大马社区集资楼1号楼某室的房屋系刘某所有的真相，虚构该房屋系自己所有，用伪造的该房屋所有权证作抵押与被害人吕某签订了个人借款抵押合同。合同约定，由被害人吕某出借给被告人唐泽明30万元，郝某甲作为借款担保人。后被告人唐泽明从骗取的30万元中分给郝某甲10万元使用。借款到期后，经被害人吕某多次催要拒不偿还借款。案发后，郝某甲归还被害人吕某10万元。经鉴定，被告人唐泽明抵押所用房屋所有权证系伪造证件。
认定上述事实的证据有：
1、到案经过证实，2014年12月19日公安机关民警将犯罪嫌疑人唐泽明传唤到太原市公安局小店分局经侦大队，经讯问，该对其涉嫌违法犯罪事实供认不讳。
2、被害人吕某的报案材料及陈述笔录证实。2013年5月我的朋友郝某甲联系我，说他的一个朋友唐泽明资金周转困难，想借30万元用一下，我说借钱可以，得找个东西抵押，不然我不敢借怕钱要不回来。2013年6月18日郝某甲又联系我，说唐泽明有套房子可以抵押，而且房子有房产证，当天郝某甲带我到位于大马小区唐泽明家商议借款事宜，当天我和唐泽明签订了《个人抵押借款合同》，约定借款金额为30万元，借款期限为6个月（自2013年6月18日到2013年12月18日止），还款方式为利息本金到期一并归还，抵押人以其所有的房屋价值为抵押，郝某甲作为担保人在合同上签了字。如唐泽明不能履行还款义务，郝某甲有责任还清唐泽明所欠吕某的所有借款。当时口头跟郝某甲、唐泽明说好利息每月1万元，但是没有体现在合同书上。合同签订后，唐泽明出具了一份借条，借条内容为：今借到吕某现金叁拾万元整，抵押房产一套，房产证并字第××号。同日我与唐泽明、郝某甲到太原市高新区农业银行取钱，在农行自动取款机上提取了2万现金交给唐泽明，剩余的钱由于我有急事就将卡号为62×××11的农业银行卡交给唐泽明，并告知其密码，6月19日唐泽明转出27万，6月20日唐泽明从自动取款机提取1万元。到期后我多次向唐泽明追要借款，唐泽明给不了我，让我再等等，后来就不接我电话了，郝某甲是担保人，我向他要，他让我跟唐泽明要。无奈之下我只好到房管局了解房屋情况，可房管局告知我，我持有的房产证是假的，他们把房产证扣押了，还向我出具了证据保全通知书。二个月后通过郝某甲联系上唐泽明，期间见过二次面，后来就不怎么接我电话了。我刚开始并不知道郝某甲从唐泽明借款的30万元又借走10万元，借款合同到期后我让唐泽明还钱，唐泽明才告诉我说郝某甲还拿走了10万元，我找郝某甲核实过，郝某甲承认拿了10万元。2015年5月份左右，郝某甲当时打电话和我说要还我钱，但是现在他手上只有5万元，先给我5万，剩下的过几天给我。于是我们就约定在高新技术开发区大门口见面，见面后他就给了我5万元。在我多次催促下，大约过了半个月以后，他在小店通达街口把剩下的5万元给了我，之后我给他写了一个收据，收据内容是：今收到郝某甲还来唐泽明诈骗案借款10万元。唐泽明及其家属没有给我退还过借款。
3、证人郝某甲的证言笔录证实，2012年冬天我经一个做土建生意的朋友介绍认识了唐泽明。2013年5月的时候唐泽明跟我提起来要借些钱用，我问他需要多少，他说大概一二十万元，于是我找到吕某，吕某一开始没答应，怕放出去收不回来，至少得拿个东西抵押。我把这个情况跟唐泽明说了，唐泽明说他有套房子，而且有房产证，可以抵押。我又联系了吕某，吕某这才答应借款，要求我给中间担保一下，我想反正有套房子抵押，就同意给唐泽明担保。房子位于太原市小店区大马社区集资楼1号楼某室，我并不清楚唐泽明所谓的房产证是假的。当时我做工程也需要周转资金，就和唐泽明商量由唐泽明出面借30万元，我中间担保，借到钱后我用10万元，利息按比例分担，唐泽明就答应了。这个事说好后我和吕某约好时间去看房子，吕某看完房子就跟唐泽明签了合同，当时唐泽明提供给吕某一份结婚证的复印件。签完合同后，唐泽明、吕某一起来到高新区的农业银行，吕某在自动取款机取款2万元给了唐泽明，然后吕某就把银行卡和密码给了唐泽明，剩下的28万元是过后唐泽明自己取的。吕某给唐泽明钱的当天，唐泽明给吕某出具了借条，上面写着借到吕某30万元，我作为担保人还在借条上签了字。唐泽明分好几次给的我现金10万元。大概在2013年10月、11月左右就联系不上唐泽明了，唐泽明更换了手机号，后用新号码给我发过短信，我知道了新号码，我把新号码提供给了吕某。
4、证人刘某的证言笔录证实，小店区大马小区1号楼某室是我的房子。这套房子是大马村的集资房，我是大马村的村民，1999年大马村为给村里年轻女子解决结婚住房集资盖的这座楼，当时是我父亲替我付款买的这套房子，房子的户主登记的我的名字，这套房子一直在我名下，没有转让，没有出售，现在我搬了新家，把房子出租出去了。这套房子没有房管局出具的房产证。2012年7月20日我租给一个叫唐泽明的人，我和唐泽明正式签订了房租租赁协议，没有卖给他，也没有授权他出售此房或将此房抵押给他人。
5、辨认笔录证实，经刘某辨认指出，被告人唐泽明就是2012年7月20日与其签订房屋租赁合同后并于2012年7月-2013年在其出租的小店区大马小区1号楼某室租住的人。
6、借条证实，2013年6月18日被告人唐泽明向吕某借现金叁拾万元整的事实；该借条上注明：抵押房产一套，房产证并字第××号，担保人郝某甲。
7、农行流水明细证实，62×××11的农业银行卡从2013年6月18日-6月20日分多次支取30万元整的事实。
8、个人借款抵押合同证实，2013年6月18日，被告人唐泽明、被害人吕某、担保人郝某甲就借款30万元用房产证作抵押签订合同的相关情况。
9、太原市小店区平阳街办大马社区出具的证明证实，大马社区集资楼1号楼某室为居民刘某所有，该房屋属于村委会自建福利房，无产权证。
10、房屋租赁合同证实，2012年7月20日刘某将位于大马社区集资1号楼某室的房屋租赁给被告人唐泽明的事实。
11、伪造房屋所有权证复印件证实，涉案的房屋所有权证经太原市房产产权登记中心证明为伪造证件。
12、太原市公安局小店分局经侦大队出具的情况说明证实，经过核实退款事宜，吕某反映案发后郝某甲已直接将10万元涉案款退还予吕某，并由吕某出具收条，但郝某甲及赵某甲一直无法取得联系，郝某甲手机处于停机状态，赵某甲手机也一直关机，故目前无法向此二人核实退款相关情况。
13、被告人唐泽明在侦查阶段的供述证实，2013年的时候，我手头资金比较紧张，在一次吃饭过程中我和朋友郝某甲说起来想借点钱用，那个时候郝某甲也在搞一个工程，同样需要钱用。过了一段时间，郝某甲问我大概需要多少，我告诉他差不多二十万元。2013年5月底6月初的时候，郝某甲说他的朋友吕某可以借钱，但是借款金额大，需要拿个东西抵押。我在太原没有什么资产，没东西抵押，我不想错过机会，想做个假证糊弄一下，于是我联系了做假证的人，让他利用我租住的房屋信息作一个假房产证。假证做好后我又让郝某甲联系了吕某，约在我的住处见面。当时我抵押给吕某的房子实际上是我租赁的，房子位于太原市小店区平阳街办大马社区1号楼某室，是大马的集资楼，房东叫刘某。当时我和我老婆孩子都住在那里，吕某一看是个老房子，觉得老房子应该是有房产证的。2013年6月18日在我住的地方当场与我签订了《个人借款抵押合同》，吕某借给我30万元，我给吕某出具了借条，借款期限6个月，从2013年6月18日至2013年12月18日。签完合同当天我跟郝某甲、吕某一起到太原市高新区的农行从自动取款机取出2万元现金，之后吕某把银行卡给了我，告诉我卡的密码。2013年6月19日我转账到我的卡上27万元，20日在自动取款机上提走现金1万元。吕某的农行卡卡号是62×××11，我的农行卡卡号是62×××69。我跟郝某甲说需要20万元，因吕某是郝某甲联系的，当时郝某甲也需要钱用，就告诉吕某借30万元，借钱由我出面，我是借款人，吕某给我钱后，我留了20万元，给了郝某甲10万元。合同到期后，这笔钱我一直还不了吕某，去年做工程一直在亏损，没有挣下钱，一直没有能力偿还，从2013年12月18日合同到期至今有一年多时间，在这一年中吕某一直联系我，但我们一共见过两次，我没有勇气面对他，一直没出面和他商量还款的事。2014年春节前吕某发现房产证是假的，我也就没有再隐瞒下去，承认了是假房产证，房子也不是我的。我借吕某的钱做工程花费了10万元，剩余10万元自己消费了。另外给了郝某甲10万元，他做什么了我不清楚。
14、被告人唐泽明的户籍证明证实了其身份情况。
上述证据，经当庭举证、质证，予以认定。
原审认为，被告人唐泽明以非法占有为目的，在签定合同过程中，以伪造的房屋所有权证作担保，骗取他人钱财300000元，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人唐泽明关于其实际借款20万元的辩解意见，经查，被告人唐泽明使用伪造的房屋产权所有证与被害人签订借款抵押合同，合同签订后，被告人唐泽明从被害人处骗取30万元，后其从中分给郝某甲10万元是自己对30万元所作的处分，不影响其诈骗30万元的认定。故该辩解意见，本院不予采纳。被告人唐泽明辩护人所提唐泽明不构成合同诈骗罪的相关辩护意见，经查，被告人唐泽明为了骗取借款，用伪造的房屋所有权证取得了被害人的信任，进而与被害人签订借款抵押合同，骗取人民币30万元。借款逾期后，经被害人多次催款，其或关机、拒接电话或推诿，拒不归还所欠款项。由此可见，其主观上有非法占有故意，客观上实施了非法占有的行为。其行为符合合同诈骗罪构成要件。故该辩护意见，理由、证据不足，本院不予采纳。鉴于被告人唐泽明当庭能供述主要犯罪事实，且郝某甲已归还涉案的部分款项，量刑时可对被告人唐泽明酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（二）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条的规定判决如下：一、被告人唐泽明犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金三万元。二、被告人唐泽明的非法所得继续予以追缴，发还被害人。
上诉人唐泽明的上诉意见：一、虽然借款三十万，但是我实际上只用了二十万。二、吕某没有核实房产信息，就同意借款，完全是看在郝某甲的份上，伪证在借款担保上并不起主要作用。三、借款逾期后，并未关机，推诿。请二审法院从轻处罚。
经二审审理查明的事实及证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人唐泽明以非法占有为目的，在签定合同过程中，以伪造的房屋所有权证作担保，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。关于上诉人唐泽明的上诉意见，经查，上诉人唐泽明使用伪造的房屋产权所有证与被害人签订借款抵押合同，合同签订后，被告人唐泽明从被害人处骗取30万元，后其从中分给郝某甲10万元是自己对30万元所作的处分，不影响其诈骗30万元的认定。上诉人唐泽明为了骗取借款，用伪造的房屋所有权证取得了被害人的信任，进而与被害人签订借款抵押合同，骗取被害人30万元之后，一真推诿，拒不归还所欠款项。上述事实足以认定上诉人唐泽明构成合同诈骗罪，故对上诉人唐泽明的上诉意见，本院不予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 宋浩峰
代理审判员 王 宏
代理审判员 孙 鹏
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 赵倩倩