辽宁省沈阳市沈河区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沈河民三初字第834号
原告：辽宁龙建贸易有限公司。
法定代表人：赵祥龙，系该公司总经理。
委托代理人：曹善勤，系辽宁成功金盟律师事务所律师。
被告：中建三局第二建设工程有限责任公司。
法定代表人：罗宏，系该公司董事长。
委托代理人：彭鹏，系该公司员工。
被告：中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司。
法定代表人：徐国政，系该公司总经理。
委托代理人：彭鹏，系该公司员工。
被告：铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司。
法定代表人：高铁明，系该公司总经理。
委托代理人：李屹，系辽宁天润律师事务所律师。
原告辽宁龙建贸易有限公司与被告中建三局第二建设工程有限责任公司、中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司、铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2014年7月21日受理后，依法适用普通程序，由审判员孙娜担任审判长并主审、代理审判员班蕊、人民陪审员王新组成合议庭，于2014年10月28日公开开庭进行了审理。原告辽宁龙建贸易有限公司的委托代理人曹善勤、被告中建三局第二建设工程有限责任公司和中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司委托共同代理人彭鹏、被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司委托代理人李屹到庭参加诉讼，本案经合议庭评议，现已审理终结。
原告辽宁龙建贸易有限公司诉称，2011年4月22日，被告中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司与被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司签订《建设工程劳务分包合同》一份，约定由被告中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司将承建的“营口恒大绿洲二、三期主体及配套建设工程”分包给被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司。该合同第15.3条约定，本合同所需钢筋、商品砼由承包人中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司提供，承包人根据工程实际情况可以委托分包人铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司采购。该合同第15.3.1条规定，承包人委托分包人采购的材料设备的合同签订方式为：分包人接到承包人的委托采购要求后，自行选择供应商，但必须保证供应商的能力、资质等满足本工程需要，当分包人与承包人签订完合同后两天内报承包人备案，并在使用前将材料的检验报告上报承包人存档，但承包人不对分包人签订的合同进行背书或签订三方合同。2013年5月13日，被告铁岭市兰鹰建筑工程有限公司持与被告中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司签订的《建设工程劳务分包合同》，与原告辽宁龙建贸易有限公司签订了《钢材供销合同》，约定由原告自2013年5月13日起为“营口恒大绿洲二、三期主体及配套建设工程”的唯一钢筋供应商，预计供应钢筋6000吨，钢筋单价按交货当日“我的钢铁”网《沈阳市场建筑钢材价格行情》中原告所交付产品按相同等级报价作为基准价。合同签订后，原告即按《钢材供销合同》约定向工地供货。2013年7月26日，原告经与被告方收料员刘文忠对账，形成《中建三局营口恒大绿洲对账单》一份。该对账单记载，截至2013年7月15日，原告累计供货1，851.018吨，货款为人民币6，460，126.36元，收货款人民币220万元，被告中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司累计欠货款人民币4，460，126.36元。2013年9月13日，原告再次与收料员刘文忠对账，并形成《中建三局营口恒大绿洲对账单》一份，该对账单记载，自双方第一次对账后，原告又供应钢筋172.618吨，应付货款为人民币608，643.76元，收货款人民币40万元，被告中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司累计欠货款人民币208，643.76元。综上所述，截至2013年8月22日，原告累计供货2，023.636吨，货款总计人民币7，068，770.12元，被告中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司累计付款人民币260万元，尚欠原告货款人民币4，468，770.12元，后双方再无业务往来。2014年1月27日，经原告多次催要，由被告中建三局第二建设工程有限责任公司以承兑汇票方式付款人民币340万元，截至原告起诉之日，被告中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司尚欠原告货款人民币1，068，770.12元未付。原告认为，根据被告中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司与被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司所签订的《建设工程劳务分包合同》第15.3.2条规定，承包人中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司委托分包人铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司采购的材料设备的付款方式为：承包人委托分包人采购的材料设备每批次进场的数量、单价、时间必须在第一时间报承包人项目经理备案，款项支付由承包人根据采购合同的付款时间及付款方式直接支付给供应商，即由被告中建三局第二建设工程有限公司与原告签订的《钢材供销合同》中约定的付款时间及付款方式将钢材款直接支付给原告。而根据《钢材供销合同》第三条约定，买卖双方应自首日送货之日起每40天结清一次货款，未按约定结算期结清货款的，对未付部分应按日2‰加收资金占用费。同时，不得以承兑汇票的方式付款，而在合同履行过程中，被告既未按合同约定的结算期付款，又未按约定的结算方式付款，严重违反了合同约定，应在向原告归还货款本金的同时，向原告支付资金占用费及承兑汇票的贴现利息。为维护自身的合法权益不受侵害，今原告起诉来院，提出如下诉讼请求：1、判令被告中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司给付钢材款人民币1，068，770.12元，按合同约定支付资金占用费（其中以4，222，867.58元为基数，自2013年6月20日起至2014年1月26日止，按照日2‰计算；其中以1，068，770.12元为基数，自2014年1月27日起至本判决确定的给付之日止，按照日2‰计算），银行贴现利息共计人民币121，800元；2、判令被告中建三局第二建设工程有限责任公司及铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司承担连带给付责任；3、由三被告连带承担本案全部诉讼费用及实现债权的合理费用。
被告中建三局第二建设工程有限责任公司辩称，与原告没有钢材买卖合同，也没有委托第三被告向原告购买钢材，原告与第三被告签订的钢材购销合同我公司并不知情；我公司与原告之间也没有任何财务账目往来；根据合同相对性原则，原告应根据合同向合同相对方即被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司追偿欠款，请求驳回原告的诉讼请求。
被告中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司答辩意见同被告中建三局第二建设工程有限责任公司。
被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司辩称，2013年5月13日的《钢材供销合同》是我公司与原告辽宁龙建贸易有限公司之间签订履行的，与第一、第二被告没有关系，原告不应该起诉第一被告中建三局第二建设工程有限责任公司、第二被告中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司。原告在起诉状中多处歪曲事实、隐瞒事实。第三被告持中建三局第二建设工程有限责任公司《建设工程劳务分包合同》与原告签订《钢材供销合同》不是事实。合同约定原告是营口恒大绿洲二、三期主体及配套建设工程唯一钢筋供应商也不是事实。2013年5月13日双方签订《钢材供销合同》后，原告向第三被告供货，截至2013年8月22日，第三被告陆续向原告付款人民币260万元，由于原告一直没给第三被告开发票，第三被告无法入账，所以货款人民币4，468，770.12元一直未付。2013年12月，原告与第三被告协商结清欠款一事，第三被告说年前能有340万元的承兑汇票，其余货款用第三被告法定代表人高铁明自用的一台20**年购买的凯迪拉克越野车给原告抵顶欠款，价值为人民币1，068，770.00元，原告不要利息，第三被告不要发票，双方达成一致。2014年1月27日，第三被告单位工作人员李晓丰按照事先约定，将人民币340万元承兑汇票和凯迪拉克越野车送到原告办公室，原告准备好一份《以车抵顶货款协议》，双方在协议上签字盖章，原告收下人民币340万元承兑汇票，以车不好找地方放，过几天去取为由让第三被告开走。第二天，第三被告让原告按《以车抵顶货款协议》办理车辆过户手续，原告一直没有办理，反倒以第三被告拖欠货款到法院起诉，并隐瞒了双方已结清货款和没有继续履行《以车抵顶货款协议》的事实。第三被告与辽宁龙建贸易有限公司货款已经结算完毕，对结算金额无异议，原告于2014年1月27日接收我方给付的人民币340万元承兑汇票，并签订《以车抵顶货款协议》，《协议》中约定，自车辆更名至原告指定的第三人（赵胜利）名下之时，我方所欠原告钢材款壹佰零陆万捌仟柒佰柒拾元整自动抵销。所以，原告应当继续履行合同，按照协议约定与第三被告办理车辆更名过户，同时向法院提出撤诉或者由法院驳回原告的诉讼请求。第三被告不应给付原告银行贴现利息和资金占用费。第三被告与原告签订的《钢材供销协议》虽约定“不接受任何承兑汇票方式付款”但也未约定承兑汇票贴现利息由第三被告承担。2014年1月27日双方进行最后结算，第三被告未提出资金占用费，在接受人民币340万元承兑汇票后，在承兑汇票未到期提前贴现产生了贴现利息，应当由自己承担。第三被告与第一、二被告签订的合同与原告无关，不应承担连带责任。原告在收到第三被告人民币600万元后至今没有给第三被告开具正式发票，存在偷漏税行为。综上，请求法院查清事实，驳回原告的诉讼请求，让原告依法纳税，继续履行合同。
经审理查明，2013年5月13日，原告辽宁龙建贸易有限公司与被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司签订《钢材供销合同》，合同约定由原告向被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司供应建筑用钢材，合计约6000吨。关于钢材单价及计价方式，合同约定按照原告交货当天“我的钢铁”网《沈阳市场建筑钢材价格行情》中与原告所交付产品按相同等级报价做为基准价。关于付款方式，合同约定月结，从首日送货之日起每40天为一个结算周期，合同单价为基准价不变；付款方式为转账支票、电汇或现金，原告不接受任何承兑汇票方式付款；如果被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司未能按约定结算期支付货款，原告有权终止送货，超期钢材吨数按照每天每吨单价的2‰加收资金占用费，且不得超期30天。经原告与被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司对账，确认截至2013年8月22日，原告累计供货2，023.636吨，货款总计为人民币7，068，770.12元，原告共收到货款人民币260万元，尚欠货款4，468，770.12元。现原、被告因货款问题发生纠纷，起诉来院。
另查明，在庭审中，原告出具委托书复印件一份、对账单一份，用以证明与原告对账的人员为被告中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司委托收货的材料员刘文忠。被告中建三局第二建设工程有限责任公司、中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司均辩称，委托书的出具人为中建三局建设工程股份有限公司，并非被告中建三局第二建设工程有限责任公司、中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司，且刘文忠并非被告中建三局第二建设工程有限责任公司、中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司的员工。被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司自认刘文忠为其单位员工，并承认截至2014年1月26日，尚欠原告货款人民币4，468，770.12元。
2014年1月27日，原告收到金额合计为人民币340万元的承兑汇票7张，取得人民币340万元货款。同日，原告与被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司签订《以车抵账货款协议》，协议约定被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司以其法定代表人高铁明名下一台小型越野客车作价壹佰零陆万捌仟柒佰柒拾元整（￥1，068，770元）抵顶等额未付钢材款，车牌号为辽M×××××，品牌型号为凯迪拉克IGYKI，发动机号为L929R119872。双方未办理车辆过户手续，车辆现仍存于被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司处。
在庭审中，原告出具《建设工程劳务分包合同》复印件一份，承包人为被告中建三局第二建设工程有限公司东北分公司，分包人为被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司，合同书第十五条约定“应由承包人采购的而委托分包人采购的材料设备：本工程所需钢筋、商品砼由承包人提供，承包人根据实际情况可以委托分包人采购；承包人委托分包人采购的材料设备的合同签订方式：分包人接到承包人的委托采购要求后，自行选择供应商，但必须保证供应商的能力、资质等满足本工程需要，当分包人与承包人签订完合同后两天内报承包人备案，并在使用前将材料的检验报告上报给承包人存档，但承包人不对分包人签订的合同进行背书或签订三方合同；承包人委托分包人采购的材料设备的付款方式：承包人委托分包人采购的材料设备每批次进场的数量、单价、时间必须在第一时间报承包人项目经理备案，款项支付由承包人根据采购合同的付款时间及付款方式直接支付给供应商。”原告据此用以证明被告中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司与被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司是建设工程分包合同关系，但对涉案工程所需钢材构成委托合同关系，由被告中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司委托被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司采购，被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司可以自行选择钢材供应商，签订《钢材购销合同》，同时报被告中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司备案，货款由被告中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司根据《钢材购销合同》约定的付款时间及付款方式直接交付给原告。被告中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司、中建三局第二建设工程有限责任公司均辩称《建设工程劳务分包合同》为复印件，真实性存在异议，且该份合同中签订单位是中建三局第二建设工程有限责任公司东北公司，而不是被告中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司。被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司称其没有提供分包合同，是原告找到被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司签订合同，并提供合同文本，不存在拿着分包合同与原告签订合同的事实。
上述事实，有当事人陈述、钢材供销合同、对账单等证据经庭审质证，本院予以确认，在卷佐证。
本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告与被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司签订的《钢材供销协议》系双方当事人的真实意思表示，依法成立，合法有效，各方当事人均应依据协议的约定履行合同义务。被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司拖欠原告货款，已侵害了原告的合法权益，应承担相应的民事责任。2014年1月27日，原告与被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司签订《以车抵账货款协议》，虽然协议约定被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司以其法定代表人高铁明名下一台小型越野客车作价壹佰零陆万捌仟柒佰柒拾元整（￥1，068，770元）抵顶等额未付钢材款，双方未办理车辆过户手续，现车辆仍存于被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司处，未实际交付，车辆所有权没有发生转移。因此，原告主张要求被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司给付货款人民币1，068，770.12元，符合法律规定，本院予以支持。
原告与被告中建三局第二建设工程有限责任公司、中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司未签订书面买卖合同，原告虽出具了一份《建设工程劳务分包合同》复印件，但承包人所盖公章处载明“中建三局第二建设工程有限责任公司东北公司”，并非本案被告中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司，且原告没有其他证据证明《建设工程劳务分包合同》复印件的真实性，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原告应就此承担举证不能的不利后果。因此，原告提供的证据不足以证明与被告中建三局第二建设工程有限责任公司、中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司存在买卖合同关系，因此，对于原告主张被告中建三局第二建设工程有限责任公司、中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司对涉案货款承担给付责任的诉请，本院不予支持。
被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司逾期支付钢材货款构成违约，因此原告主张的支付资金占用费的性质系一般性违约金。原告与被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司在《钢材供销协议》第三条约定，买卖双方应自首日送货之日起每40天结清一次货款，未按约定结算期结清货款的，对未付部分应按日2‰加收资金占用费。由于原告在庭审中无法提供送货首日的证据，本院认定送货日期为原告与被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司对账单上载明的发生日期即2014年6月20日，原告应得货款为人民币4，222，867.58元，根据双方约定的结算周期向后加算40天（即2013年7月30日）开始计算资金占用费。原告于2014年1月26日取得承兑汇票，票面金额为人民币340万元，原告应得货款为人民币1，068，770.12元。因此，资金占用费应以人民币4，222，867.58元为基数，自2013年7月30日起至2014年1月26日止；以人民币1，068，770.12元为基数，自2014年1月27日起至本判决确定的给付之日止。关于计算标准，应以中国人民银行同期贷款利率四倍标准给付为宜。
关于原告主张支付银行贴现利息的诉请，虽然《钢材供销协议》第三条约定不得以承兑汇票的方式付款，但原告接受被告给予的承兑汇票，即视为原告允许变更为以银行承兑汇票的方式支付货款，系原告的真实意思表示，破解了双方的协议约定。根据《电子商业汇票业务管理办法》第四十二条规定贴现是指持票人在票据到期日前，将票据权利背书转让给金融机构，由其扣除一定利息后，将约定金额支付给持票人的票据行为。银行承兑汇票有明确的到期日，汇票到期时银行会全额支付票面金额，没有利息。本案中原、被告对于贴息的承担事宜未作约定。原告既然同意以承兑汇票的方式付款，表明其可以接受在汇票到期后收到货款，若在汇票到期之前原告选择贴现，贴现利息应该由原告承担。因此，对于原告的该项诉请，本院不予支持。
依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国物权法》第二十三条，《电子商业汇票业务管理办法》第四十二条之规定，判决如下：
一、被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告辽宁龙建贸易有限公司钢材款人民币1，068，770.12元；
二、被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告辽宁龙建贸易有限公司钢材款人民币1，068，770.12元的资金占用费（其中以人民币4，222，867.58元为基数，自2013年7月30日至2014年1月26日止，按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算；其中以人民币1，068，770.12元为基数，自2014年1月27日起至本判决确定的给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算）。
三、驳回原告辽宁龙建贸易有限公司的其他诉讼请求。
如果被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币31，919元，由被告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。
审 判 长 孙娜
代理审判员 班蕊
人民陪审员 王新
二〇一四年十一月七日
书 记 员 王雪
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国合同法》第四十四条规定：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条规定：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百三十条规定：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百五十九条规定：买受人应当按照约定的数额支付价款，对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条规定：买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国物权法》第二十三条规定：动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。
《电子商业汇票业务管理办法》第四十二条规定：贴现是指持票人在票据到期日前，将票据权利背书转让给金融机构，由其扣除一定利息后，将约定金额支付给持票人的票据行为。转贴现是指持有票据的金融机构在票据到期日前，将票据权利背书转让给其他金融机构，由其扣除一定利息后，将约定金额支付给持票人的票据行为。再贴现是指持有票据的金融机构在票据到期日前，将票据权利背书转让给中国人民银行，由其扣除一定利息后，将约定金额支付给持票人的票据行为。