山东省微山县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）微民初字第964号
原告邱阳伟，农民。
委托代理人胡灿灿，山东圣和律师事务所律师。
委托代理人杨营营，山东大明律师事务所律师。
被告周长立，个体户。
被告微山县两城天宝石料厂，住所地：微山县两城镇两城一村。组织机构代码：08719276-1。
法定代表人：张继忠，厂长。
委托代理人陈颖。
原告邱阳伟与被告周长立、微山县两城天宝石料厂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年6月25日受理后，依法组成合议庭，于2014年8月5日公开开庭进行了审理。原告邱阳伟及其委托代理人胡灿灿、杨营营，被告周长立，被告微山县两城天宝石料厂的委托代理人陈颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邱阳伟诉称，被告周长立雇佣原告为其工作。2013年12月19日11时许，原告按照被告周长立的指派到被告微山县两城天宝石料厂工作时，被山上滚落的石头砸伤。原告受伤后先后在山东大学第二医院、济宁市第一人民医院治疗，花费医疗费用若干，被告周长立仅垫付了部分医疗费用后对原告不管不问。为维护自己的合法权益，原告无奈诉至法院，请求依法判决二被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、伤残赔偿金、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、被抚养人生活费、交通费、精神抚慰金等共计261673.9元；诉讼费用由被告承担。
原告邱阳伟提交如下证据：
1、录音光盘及整理材料一份。
2、济宁市第二人民医院急救中心出具的证明一份。
第1-2组证据证明被告周长立雇佣原告邱阳伟为其开挖掘机，原告受被告周长立的安排在被告微山县两城天宝石料厂工作时被山上滚落的石头砸伤，后被送到医院治疗的事实，同时证明原告月工资为6000元。
3、山东大学第二医院住院病案一份。
4、济宁第一人民医院住院病案一份。
第3-4组证据证明原告受伤后，先后在山东大学第二医院、济宁市第一人民医院住院治疗，被诊断为右股骨干骨折、右下肢血管神经损伤、右腕、左小腿软组织损伤等，共住院治疗63天。
5、济宁市第一人民医院门诊病员检查证明书一份。证明原告住院期间需要陪护人员两名。
6、济宁市中医院司法鉴定所司法鉴定意见书一份。证明原告邱阳伟右股动脉远端闭塞、右足肌力减弱，分别构成六级伤残、八级伤残。邱阳伟因该次事故需要休息300日、营养期为90日、护理期为120日。二次手术费约需8000元。
7、微山县南阳镇北一村村民委员会出具证明一份。证明邱阳伟的母亲吕祥香于1953年9月30日出生，共生育了3名子女。
8、户口本一份。证明邱阳伟与伲萍系夫妻关系，二人于2009年5月29日生育一子邱明艺。
9、鉴定费发票一份。证明原告为伤残鉴定花费鉴定费用2600元。
10、交通费票据一份。证明原告因该次事故受伤住院花费交通费用的情况。
11、费用清单一份。证明原告要求的各项费用的计算标准。
12、邱阳华、邱阳军证人证言。证明原告受雇于周长立的事实。
被告周长立辩称，2012年春节后，张作鹏开始租赁周长立的挖掘机，租赁费每月三万元至今。有银行转帐记录为证。原告邱阳伟于2013年12月19日在微山县两城天宝石料厂工作中被山上的石头滚下砸伤，造成挖掘机停工60天。事发后，被告周长立给原告邱阳伟支付了全部的医疗费和生活费140611.67元，不应再支付其它的任何赔偿。请法庭明断，维护被告周长立的合法权益。
被告周长立提交如下证据：
1、住院收费票据三张，门诊票据五张，济宁第一人民医院门诊收费信息一张，济宁市第一人民医院急诊门诊医疗服务项目、医用耗材收费清单一张，取片条一张。证明我给原告看病支出的费用。
2、银行卡历史交易明细一份，证明山上租我车给我打款的事实。
3、陪护人员花费的费用清单11张。证明在原告住院期间周长立找的陪护人员记录的花费项目。
4、收到条一份。证明邱阳伟收到工资款15000元的事实。
5、机打小票三张。证明给原告转院吃饭等费用都是周长立花的。
6、周长春证人证言。证明周长立找的人在医院陪护原告。
被告微山县天宝石料厂辩称，一、答辩人与原告不存在法定意义上的劳务雇佣关系，原告在诉状中也自认其本人受雇于被告周长立，因此，答辩人在本案中不是适格被告。原告受伤害的原因是被山上滚落的石头砸伤，答辩人不是滚落石头的关系人，如果像原告所述是在从事被告周长立雇佣活动过程中发生的伤害，其所主张的权利应由被告周长立承担，答辩人依法不负有承担赔偿的义务。二、答辩人与被告周长立是合同承揽关系，被告周长立用自己的机械设备（挖掘机）并利用自己的技术，雇佣原告等人负责对答辩人石料厂的石头进行破碎，答辩人负责给付被告周长立相应的报酬，被告周长立向原告及其他雇员按照约定支付劳动报酬。答辩人与被告周长立所建立的是承揽合同关系，符合《中华人民共和国合同法》第253条之相关规定。综上事实，原告与答辩人没有建立法定意义上的雇佣和劳务合同关系，原告的伤是山上滚落石头砸伤所致，其伤害原因与答辩人没有任何关联性。据此，原告的主张应与被告周长立所建立的雇佣关系并按照相关的劳务合同法律关系进行调整，原告将答辩人列为被告并向其主张权利，不仅缺乏事实依据，也没有法律依据。据此，请求人民法院查明事实，驳回原告对答辩人的诉讼请求。
被告微山县天宝石料厂未提供证据。
经质证，被告周长立对原告提供的证据1-4均无异议，对证据5中记载需陪护人员两名有异议，认为实际需要一人陪护，对证据6-11均无异议，对证据12中邱阳华的证人证言无异议，对邱阳军证人证言有异议，证人说原告出事后由周长立跟着去医院不是事实。被告微山县两城天宝石料厂对原告提供的证据1-12请求法庭审查予以确认。原告对被告周长立提供的证据1的真实性没异议，但提出以最后的收费为准；对证据2有异议，认为没有加盖银行公章，且不能证实周长立所说的意图；对证据3真实性有异议；对证据4无异议；对证据5的真实性有异议；认为证据6能够证实原告在跟被告周长立干活的过程中被山上滚落的石头砸伤，被告周长立送原告去医院治疗的事实。被告微山县两城天宝石料厂对被告周长立提供的证据1-6请求法庭审查予以确认。本院审查认为，原告提供的第1-11组证据内容真实、合法，与本案具有直接的关联性，确认为本案的有效证据，原告提供的第12组证据，被告周长立对证人陈述原告出事后由周长立跟着去医院不予认可，本院对该部分证言的证明效力不予确认，被告周长立对原告提供的第12组证据中其余部分的证人证言没有异议，该部分证人证言与本案具有直接的关联性，确认为本案的有效证据；被告提供的第1、4、6组证据真实合法，原告予以认可，与本案具有直接的关联性，确认为本案的有效证据，被告提供的第2组证据没有银行部门签章，不符合证据的形式要求，且该组证据没有显示是何人给被告周长立存款或转账，对被告周长立的证明目的没有证明效力，该组证据不能作为本案的有效证据使用；被告提供的第3、5组证据不是正规发票，且没有有关人员的签字或盖章，其真实性无法确定，该2组证据不能作为本案的有效证据使用。
经审理查明，被告周长立雇佣原告邱阳伟操作挖掘机，2013年12月19日11时许，原告邱阳伟按照被告周长立的指派到被告微山县两城天宝石料厂作业时，被山上滚落的石头砸伤。原告受伤后先后在山东大学第二医院、济宁市第一人民医院治疗，被告周长立支付了原告住院期间的医疗费用，原告出院后被告周长立向原告支付了部分工资15000元。2014年3月10日，原告邱阳伟向济宁市中医院司法鉴定所提出司法鉴定申请，并支付鉴定费2600元，鉴定意见为：被鉴定人邱阳伟右股动脉远端闭塞、右足肌力减弱分别构成职工工伤六级和八级伤残；被鉴定人邱阳伟休息期300日、营养期90日、护理期120日；被鉴定人邱阳伟二次手术费用约需人民币捌仟元整。被告周长立对该鉴定意见认可。另外查明，原告邱阳伟之母吕祥香于1953年9月30日出生并育有三个儿子，原告邱阳伟之子邱明艺于2009年5月29日出生。原被告曾协商赔偿事宜未果。2014年6月25日，原告向法院提起诉讼，要求被告赔偿各项费用共计261673．9元。
本院认为，被告周长立雇佣原告邱阳伟操作挖掘机，被告周长立与原告邱阳伟存在雇佣关系，被告周长立为雇主，原告邱阳伟为雇员，原告邱阳伟按照被告周长立的指派到被告微山县两城天宝石料厂作业时，被山上滚落的石头砸伤，作为雇主的被告周长立应当承担赔偿责任；在本案中，原告邱阳伟与被告周长立没有提供证据证明原告邱阳伟与被告微山县两城天宝石料厂存在雇佣关系或者劳务关系，因此被告微山县两城天宝石料厂对原告邱阳伟所受到的伤害不应承担责任；被告周长立支付了原告住院期间的医疗费用，且原告也没有实际主张医疗费，对医疗费问题本院不需要判决；原告住院期间被告周长立支付了部分误工收入15000元，该部分应从总误工费中扣除；虽然原告住院期间需陪护两名，由于被告方已有一人进行了陪护，因此原告住院期间的护理费应按一人计算，原告所主张的每天100元的护理费过高，法院酌定为每天50元；原告主张的精神抚慰金缺乏法律依据，本院不予支持；原告主张的交通费900元过高，本院酌定为500元。原告所受到的伤害经鉴定分别构成职工工伤六级和八级伤残，原告邱阳伟因伤残所受损失有：误工费45000元（300天×200元／天－15000元）、护理费9150元（120天×50元／天＋63×50元／天）、营养费2700元（90天×30元／天）、伙食补助费1890元（63天×30元／天）、残疾赔偿金110448元（10620元／年×20年×（50％＋2％）］、被抚养人生活费中原告儿子的部分为24988.3元（7393元／年×（18年－5年）÷2人×52％］、原告母亲的部分为24347.6元{7393元／年×［（20年－（61-60）年）÷3人×52％}、二次手术费8000元、鉴定费2600元、交通费为500元，总计为229623.9元。故依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款之规定，判决如下：
一、被告周长立赔偿原告邱阳伟误工费、护理费、营养费、伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、二次手术费、鉴定费、交通费共计229623.9元；
二、驳回原告邱阳伟的其他诉讼请求。
前述款项于判决生效后十日内一次性付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5225元由被告周长立负担4582元，由原告负担643元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审 判 长 张长兵
审 判 员 满望新
人民陪审员 王开胜
二〇一四年八月十五日
书 记 员 徐 滕