重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝一中法民终字第05419号
上诉人（原审被告）：重庆江川汽车部件有限公司。
法定代表人：李忠平，董事长。
委托代理人：陈洪，重庆川立律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：裴寿彬。
上诉人重庆江川汽车部件有限公司（以下简称江川公司）与被上诉人裴寿彬经济补偿金纠纷一案，重庆市江北区人民法院于2014年1月14日作出（2013）江法民初字第01096号民事判决，江川公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法由审判员胡敬、赖生友组成合议庭，代理审判员乔艳主审。上诉人江川公司的委托代理人陈洪，被上诉人裴寿彬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：1994年2月1日，裴寿彬入职重庆江川机械厂。2004年4月至2005年8月，重庆江川机械厂进行集体企业自主改制，裴寿彬参与改制。2004年11月30日，重庆江川机械厂按照改制方案将支付给裴寿彬的经济补偿金折算为改制后企业的等价股份。后，重庆江川机械厂与裴寿彬解除劳动关系，重庆江川机械厂更名为江川公司。
2005年9月28日，裴寿彬与江川公司签订无固定期限劳动合同书，裴寿彬从事焊工工作。2009年11月16日，江川公司召开第五届职代会人事教育专委会（职责为代表职代会与工会共同行使讨论、审议公司劳动制度、纪律制度、人事管理制度、培训制度等），制定并通过了《江川公司考勤请假管理制度（试行）》，其中第五章第三十五条第二款第二项规定：1月内连续旷工超过3个工作日以上（含本数）的，1个自然季度累计旷工超过4个工作日以上（含本数）的，江川公司有权单方面解除劳动关系。2009年12月1日、2011年6月28日，裴寿彬在该制度学习签到表上签字。2011年10月，蒲桂花委托工段长季建平负责考勤记录，蒲桂花确认考勤记录的真实情况后，委托车间人事员周惠娟在2011年10月的员工考勤记录表上的考勤员处签写“蒲桂花”。员工考勤记录表主要载明：2011年10月8日至11日，裴寿彬旷工，解除劳动合同。
2011年10月11日，江川公司以裴寿彬严重违反规章制度为由解除双方的劳动关系，并将解除事由告知工会，工会对江川公司解除与裴寿彬的劳动关系事宜无异议。2011年10月13日，江川公司向裴寿彬送达解除劳动合同通知书。2012年9月3日，裴寿彬向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决江川公司支付2005年9月28日至2011年9月30日休息日加班工资33600元、支付违法解除劳动合同的赔偿金100000元。裴寿彬仲裁申请书中的事实理由：2011年10月，裴寿彬向江川公司请病假，江川公司同意，但事后，江川公司解除双方的劳动关系。仲裁庭审中，裴寿彬陈述其向江川公司交了补休假条，其在仲裁申请书中的陈述是笔误，不存在旷工行为。2012年11月27日，该委作出仲裁裁决书，驳回裴寿彬的仲裁请求。裴寿彬不服，在法定期限内诉至本院。裴寿彬在本案中提起违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求，在另一案中提起休息日加班工资的诉讼请求。
一审法院另查明，江川公司在每月20日左右发放上一个自然月的工资，裴寿彬的工资发放情况为：2010年10月实发工资为2023.44元、11月实发工资为1947.14元、12月实发工资为2277.6元、2011年1月实发工资为1511.54元、2月实发工资为1502.03元、3月实发工资为1439.05元、4月实发工资为1151.95元、5月实发工资为926.5元、6月实发工资为722.77元、7月实发工资为329.08元、8月实发工资为306.99元、9月实发工资为278.57元。2011年11月18日，江川公司向裴寿彬的中国工商银行大石坝支行的账户上发放了金额为205元的工资。
2010年1月28日至2011年2月1日、2011年5月31日至2012年6月30日，2012年7月1日至2013年6月30日，江川公司对焊工实行综合计算工时制。
2011年1月1日至2012年4月30日期间，重庆市江北区企业职工最低工资标准为870元／月。
一审原告裴寿彬诉称：1994年2月1日，其入职江川公司，从事焊工，月均工资为1800元，双方签订了书面劳动合同。2011年8月，江川公司支付的工资未达到法定最低工资标准，裴寿彬一直要求江川公司支付工资差额或补休，双方发生争议。江川公司伪造员工考勤记录表，以裴寿彬旷工为由非法解除双方的劳动关系。2011年11月18日，江川公司向裴寿彬发放了2011年10月的工资。裴寿彬在仲裁时陈述的向江川公司申请过病假是笔误。后，裴寿彬诉至法院，要求判决：江川公司支付违法解除劳动关系的赔偿金43200元（1800元×12个月×2倍）。
一审被告江川公司辩称：2005年9月28日之前，裴寿彬与重庆江川机械厂建立劳动关系，重庆江川机械厂已经买断裴寿彬的工龄，并折算成股份。2005年9月28日，裴寿彬与江川公司建立劳动关系。2011年10月8日至11日，裴寿彬及其家属明确表示裴寿彬不来上班，要求按旷工处理。裴寿彬知晓并学习过考勤管理制度，江川公司基于劳动规章制度和考勤制度解除双方的劳动关系。2011年10月13日，江川公司将解除劳动关系通知书、养老保险接续卡等材料送达裴寿彬，裴寿彬没有表示异议。2011年11月18日发放的系2011年度的清凉饮料费和高温补贴。
一审法院认为：关于裴寿彬是否存在旷工问题。从常理分析，考勤记录资料一般由用人单位保存和掌握，江川公司提供的员工考勤记录表可以表明裴寿彬在2011年10月8日至11日未上班，裴寿彬并未举证江川公司伪造员工考勤记录表的证据。裴寿彬在仲裁申请时、仲裁庭审时均认可2011年10月8日至11日没有上班，而在庭审中，裴寿彬陈述其仲裁申请时、仲裁庭审时是笔误，但并未举证予以佐证，对裴寿彬关于笔误的陈述不予认可。且，江川公司将清凉饮料费和高温津贴折算成工资发放，而高温补贴属于工资组成范畴，江川公司发放的高温补贴与2011年11月18日发放的工资205元相互印证，对裴寿彬认为205元属于2011年10月工资的辩解不予采纳。综上，认为2011年10月8日至11日，裴寿彬并未上班，存在旷工行为。
关于双方之间劳动关系解除的问题。2011年10月13日，江川公司将解除劳动合同通知书送达裴寿彬签收，裴寿彬提起仲裁要求赔偿金表明其认可双方的劳动关系已经解除，故，裴寿彬与江川公司的劳动关系已经于2011年10月13日解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款规定：用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。《江川公司考勤请假管理制度（试行）》在《中华人民共和国劳动合同法》实施之后制定，其制定程序应当经过职工代表大会或全体职工讨论，江川公司仅召开第五届职代会人事教育专委会制定，不符合法律规定，该规章制度不应作为解除双方劳动关系的依据，江川公司以此解除与裴寿彬的劳动合同，系违法解除行为。
关于违法解除劳动关系的赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。根据查明的事实，2004年11月30日，双方对裴寿彬此前的工龄按经济补偿的形式折算成股份进行了支付，双方在2004年11月30日前的劳动关系已经了断。故，赔偿金应从2004年12月1日起算，截止至2011年10月13日。江川公司虽然实行的是综合计算工时制，但月均工资低于重庆市江北区企业职工最低工资标准，双方解除劳动关系前12个月的裴寿彬的月均工资应按870元计算。故，江川公司应支付裴寿彬违法解除劳动合同关系的赔偿金12180元（870元／月×7个月×2倍）。
据此，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款、第八十七条的规定，判决如下：“一、重庆江川汽车部件有限公司于本判决生效之日起七日内支付裴寿彬违法解除劳动关系的赔偿金12180元。二、驳回裴寿彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取5元，由重庆江川汽车部件有限公司负担，并于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。”
江川公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原判，依法改判驳回裴寿彬的请求；2、本案诉讼费由裴寿彬承担。主要事实和理由：根据《职代会工作条例》、《中华人民共和国城镇集体所有制企业条例》第三十条“集体企业的职工代表大会，可以设立常设机构，负责职工代表大会闭会期间的工作。”《重庆市职工代表大会规范》第十四条：“职工代表大会根据需要，可以设立若干专门委员会或者专门小组，负责办理职工代表大会交办的事项。”法律未禁止职工代表大会根据需要成立各专委会等工作机构，授权各专委会在各自管理领域代表职代会履行职责。根据职代会的授权，各专委会在其管理领域履行的管理职责，就等同于职代会履行的职责。《江川公司考勤请假管理制度（试行）》经人事教育专委会和工会讨论、协商后，进行表决通过并颁布执行，向全体员工公示，多次组织全体员工学习，没有任何员工对此制定和颁布提出异议，都遵照执行。该制度由人事教育专委会在其授权范围内代表职工与工会协商、讨论通过，应被认定为经历了职代会讨论，与工会协商的事实，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定的民主制定的程序，应认定合法有效。在裴寿彬违反该制度存在旷工行为，旷工时间符合解除条件时，该制度应当作为解除裴寿彬劳动合同的依据。本案实质是裴寿彬自己要离职，为了申领失业保险金，要求江川公司人事部以单位的名义解除劳动关系。江川公司是为了配合裴寿彬领取失业保险金，并不是单位主动想解除劳动关系。一审中，江川公司的证人出庭证实了这一点。基于此，本案的劳动关系是由劳动者自己口头提出解除的，依法江川公司不应承担经济补偿金。
裴寿彬答辩称：裴寿彬根本就不存在旷工的事实，至于公司的考勤管理制度是不是符合法定的程序，这个裴寿彬不懂。是单位主动先主动开除裴寿彬之后，才通知裴寿彬，并不是裴寿彬先口头向单位辞职。
本院二审审理查明：在二审审理中，裴寿彬举示了一份空白的考勤表，该表可以记录15人的考勤情况。裴寿彬认为该表是江川公司平时正常使用的考勤表，每张考勤表上应可以记载15人的情况；对方单位在一审中举示的考勤表是不真实的，上面只记载了14人的考勤情况，考勤员蒲桂花的签字不真实，考勤表上裴寿彬的岗位记录被记录到彭坤燕名下；这是一审后裴寿彬才发现的。江川公司认为裴寿彬举示的空白考勤表，不能达到裴寿彬的证明目的，该表不能反映与江川公司有任何关系；对于江川公司在一审中举示的考勤表上蒲桂花签名的情况，有一审中江川公司举示的蒲桂花亲笔所写的情况说明来说明这个问题，也有裴寿彬所在部门的领导和考勤员出庭作证。江川公司在一审中举示的考勤表是真实情况的记载；裴寿彬和其家属彭坤燕在一个部门上班，我江川公司不可能将他们两个人的工作量记混；裴寿彬的辞职一方面是其口头通过电话提出，另一方面是其家属在上班的时候告诉了人事部门。
在二审审理中，江川公司的代理人称对上诉状中的《职代会工作条例》不知道全称是什么。
在二审审理中，江川公司举示了《重庆江川机械厂工会关于印发第五届职工代表大会各专委会成员名单的通知》。拟证明江川公司的考勤制度在制定之前，召开了职工代表大会，并在会上由江川公司在本案中的代理人在会上逐条进行宣讲，只是在书面上落实在了人事教育专委会；这是因为重庆江川机械厂以前为集体企业，是长安下属的集体企业，沿袭的是长安的管理方式，习惯上把某个专委会主管的事务，就以该专委会的名义出台文件；这是重庆江川机械厂的习惯做法。文件是真实的。裴寿彬认为这是2003年重庆江川机械厂的文件。不能达到对方的证明目的，因为不是企业改制之后的文件。
本院认为：关于裴寿彬是否旷工的问题，一审法院的认定正确。裴寿彬在二审中举示的空白考勤表，不能证明与江川公司的关系，不能达到裴寿彬的证明目的。关于双方劳动关系解除的时间，一审法院认定为2011年10月11日，双方均未提出上诉，一审法院认定正确，本院予以维持。
江川公司上诉提出的《职代会工作条例》，不能明确其全称是什么，本院无法评判是否适用于本案。江川公司上诉提出的《中华人民共和国城镇集体所有制企业条例》，因江川公司不是城镇集体所有制企业，因此不适用于本案。江川公司上诉提出的《重庆市职工代表大会工作规范》并不是法律法规，其内容也未说职代会的专门委员会可以代替职代会行使职权，代行法律规定应由职代会行使的职权，故不适用于本案。江川公司二审中举示的证据仅能证明重庆江川机械厂有哪些专门委员会，不能达到江川公司的证明目的。
综上，江川公司的上诉理由不成立，其上诉请求应予驳回。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆江川汽车部件有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡 敬
审 判 员 赖生友
代理审判员 乔 艳
二〇一四年九月二十五日
书 记 员 阎海峰