江西省上饶县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）饶民一初字第677号
原告周焕寿，务工。
委托代理人舒和平，江西尚饶律师事务所律师。
被告周树和，务工。
被告汪炳炎，务工。
委托代理人何海鹰，上饶县旭日法律服务所法律工作者。
原告周焕寿诉被告周树和、汪炳炎提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月15日立案受理。依法由代理审判员王亚龙适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周焕寿及其委托代理人舒和平、被告周树和、被告汪炳炎及其委托代理人何海鹰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周焕寿诉称，2014年9月25日，原告受雇于被告周树和，为被告汪炳炎建房。原告在提供劳务时，因楼道未设置护栏扶手，不慎从三楼的楼道摔至一楼地面上，当即昏迷不醒，后即被被告汪炳炎及原告亲戚送至郑坊卫生院抢救治疗。由于原告伤势严重，经简单包扎后，立即被送往上饶县人民医院抢救治疗，住院19天，用去医疗费23，328.1元。2014年10月14日，上饶县人民医院又建议将原告转往上级医院进一步治疗，后原告又转入南京军区福州总医院住院治疗20天，用去医疗费用27，926.77元。在此期间，两被告只是支付了2，8000元。原告出院后，虽然经与两被告协商，但均被两被告推诿拒绝赔偿。两被告的行为已严重侵害了原告的合法权益。原告认为，被告周树和系原告的实际雇主，原告在为其提供劳务时人身受到伤害，依法应予赔偿，但被告汪炳炎没有提供安全防护措施且存在选任错误，依法应予赔偿。故依照法律法规及相关司法解释之规定，起诉要求：1、判决被告周树和、方炳炎赔偿原告医疗费54，015.89元、护理费120天×87元／天=10，440元、住院伙食补助费39天×20元／天=780元、营养费90天×20元／天=1，800元、误工费210天×100元／天=21，000元、残疾赔偿金（20年-6年）×8，781元／年×20%=24，586.8元、交通费1，041元、鉴定费1，900元、精神损害抚慰金5，000元、后续治疗费5，000元等各项经济损失共计人民币125，563.69元，扣除已经支付的28，000元，还应赔偿97，563.69元；2、本案诉讼费用由两被告承担。
原告向法院提交了以下证据：
1、原告、两被告的身份证复印件各一份，证明原、被告的诉讼身份和原告系农村户口；
2、上饶县人民医院入院记录、病程记录、出院记录、会诊记录、出院诊断情况、转院情况复印件等22份，证明原告住院受伤治疗的事实及原告住院时间、医治过程等情况；
3、南京军区福州总医院住院病案资料等17份，证明原告转入该院检查、治疗、出院等情况；
4、司法鉴定意见书一份，证明原告构成九级伤残、后期医疗费评定为5，000元、误工时限评定为210天、护理时限为120天、营养期限为90天；
5、上饶县人民医院住院医疗费用专用收据及用药清单各一份，证明原告用药情况及治疗产生医疗费23，328.1元；
6、南京军区福州总医院费用明细清单及医疗费专用发票各一份，证明原告在该院的用药情况及医疗费为27，926.77元；
7、上饶县人民医院门诊收费票据4份，证明原告门诊医疗费为2，545.92元；
8、火车票共十张，证明原告及陪同人员到南京军区福州总医院往返交通费用为1，041元；
9、鉴定费发票一张，证明原告鉴定费为1，900元；
10、购买医疗辅助物品费用票据4份，证明原告住院期间使用护垫等费用为215.1元。
被告周树和辩称，被告承包了汪炳炎家里的建房工作，是包工不包料的形式，双方只有口头协议，没有签订正式合同，具体工钱是115元每平方米，结账方式是按照按层来支付，其他事情由被告来负责安排。因为原告与被告是固定搭档，所以被告叫原告到汪炳炎家中做事的，原告的工作也是由被告来安排的，工钱也是被告来付的。事故当天，原告在二楼做事，被告叫原告去挑水泥，但原告自己去挑水桶，并且自身不注意才导致从二楼摔下来的。事故发生后，被告为原告垫付了20，000元医药费，此外被告又向原告支付了5，000元医药费，但这部分没有证据。被告没有建房资质，农村建房都是这样的。关于赔偿问题，希望法院依法公平公正处理。
被告汪炳炎辩称，被告与原告并不存在雇佣劳动关系，原告是周树和雇佣的，原告的工作也由周树和来安排，工资也由周树和负责发放，因此责任应由周树和承担，被告不承担责任。周树和在当地是有名的包工头，有施工资质的，因此被告并不存在选任上的过失。周树和选择年龄偏大的原告去做事，存在雇佣过失责任，此外，原告自身对施工现场未能尽到安全注意义务，其本人亦存在过错。被告总共为原告垫付了8，000元医药费，在交给周树和后转交给了原告。被告的房屋设计为三层半，出事的时候做了三层了，建房的材料及建房工作都是由被告来提供的。原告主张的医药费中，重复计算了309.72元，原告超过了法定退休年龄，不应该计算误工费，其他有些赔偿标准过高，希望法院依法认定。
经审理查明，原告周焕寿与被告周树和十分熟悉，平时一般都跟随周树和做事。2014年2月，被告周树和承包了被告汪炳炎家中的建房工作，双方口头约定包工不包料，具体工钱按115元每平方米计算，每建好一层原告向被告支付一层的工钱，具体叫人及相关建房由被告周树和负责安排，而建房材料和建房所需的工具由被告汪炳炎提供。之后，被告周树和便叫了原告周焕寿为被告汪炳炎建房，主要是负责和水泥、挑水泥、挑水等工作。2014年9月25日上午，原告为被告建房过程中提水桶从二楼往一楼下来的时候，水桶不小心撞到了墙边的台阶，而台阶未设置护栏，不慎从二楼摔到了一楼，原告当即昏迷不醒，于是被告周树和通知了被告汪炳炎及原告亲属，并拨打了120急救电话。两被告及原告的亲属立即将原告送往郑坊镇卫生院抢救治疗，但因原告伤势较重，卫生院医生建议立即将原告送往上饶县人民医院治疗。在经过简单包扎后，原告被立即送往上饶县人民医院治疗，入院诊断为：1、面部撕裂伤并面神经损伤；2、鼻骨骨折；3、右眼眶周多发性骨折；4、蛛网膜下腔出血；5、右髌骨粉碎性骨折；6、额叶脑血肿。经过19天治疗，该院建议转上级医院进一步治疗，期间共产生医疗费25，564.3元。2014年10月15日，原告转入南京军区福州总医院治疗，入院诊断为：1、右髌骨粉碎性骨折；2、右侧额叶急性腔隙性脑梗死；3、鼻骨骨折；4、右眼眶周多发性骨折；5、面部撕裂伤并面神经损伤；6、病窦综合征。经过20天的治疗，原告于同年11月4日出院，出院医嘱为：1、门诊随访；2、逐渐下肢功能锻炼；3、术后3、6个月复查内固定平片；4、待骨折愈合后将内固定取出；5、门诊随访。期间共产生医疗费27，926.77元。2015年4月9日，原告的伤情经江西百信司法鉴定中心鉴定：1、人体伤残程度为九级伤残；2、后期医疗费评定为5，000元；3、误工时限为210日，护理时限为120日，营养时限评定为90日。鉴定费为1，900元。
另查明，被告周树和一直在农村从事承包建房工作，不具备两层（含两层）以上建房施工资质。原告周焕寿是上饶县农村户口，但没有固定工作。被告周树和总共为原告垫付了20，000元医疗费，被告汪炳炎总共为原告垫付了8，000元医疗费。
以上事实有原、被告陈述及原、被告双方提供的证据予以证明。
根据查明的事实，本院对原告人身损害赔偿的各项费用核定如下：1、误工费80元／天×195天=15，600元；2、住院伙食补助费15元／天×39天=585元；3、营养费15元／天×90天=1，350元；4、护理费87元／天×120天=10，440元；5、交通费1，041元；6、残疾赔偿金8，781元／年×（20-6）年×20%=24，586.8元；7、鉴定费1，900元；8、精神损害抚慰金4，000元；9、医疗费53，491.07元；10、后续治疗费5，000元；11、其他费用215.1元，以上共计118，208.97元。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，原告受被告周树和雇佣在从事建房过程中受伤，被告周树和应对原告的损害承担赔偿责任，但原告明知自己年龄较大、反应能力和行动能力要低于年轻人，对建房工作的危险性认识不足，其自身也没有尽到合理的安全注意义务，故原告也应承担部分责任。另根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。以及《中华人民共和国建筑法》第十四条和《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条规定，农村建房两层（含两层）以上的要具备相应的施工资质，被告汪炳炎所建房屋设计为三层半，而汪炳炎将自家建房工作承包给没有资质的周树和，存在选任上的过失。另被告汪炳炎在建房过程中负责提供建房工具，没有为原告提供合理的安全保障措施，故被告也应承担部分赔偿责任。综合本案案情，本院认为原告自身承担10%的责任，被告周树和承担70%的责任，被告汪炳炎承担20%的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十四条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告周树和赔偿原告周焕寿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费等各项损失共计人民币118，208.97元中的70%，计人民币82，746.28元，扣除被告周树和之前已给付的20，000元医疗费，还应给付62，746.28元；
二、被告汪炳炎赔偿原告周焕寿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费等各项损失共计人民币118，208.97元中的20%，计人民币23，641.79元，扣除被告周树和之前已给付的8，000元医疗费，还应给付15，641.79元；
（以上两项限本判决生效之日起10日支付）
二、驳回原告周焕寿的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，240元，减半收取1，120元，原告周焕寿负担168元，被告周树和负担728元，被告汪炳炎负担224元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。
本案申请执行的期限为本判决生效后自动履行期限届满之日起二年内，逾期则丧失申请执行的权利。
代理审判员 王亚龙
二〇一五年七月九日
书 记 员 俞征宇