杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0110刑初487号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人章明，无业。2015年12月1日，因吸食毒品被杭州市公安局余杭区分局行政拘留十二日（未执行）。因本案于2015年12月1日被刑事拘留，2016年1月7日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人谢俊，浙江泽毅律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2016]247号起诉书指控被告人章明犯贩卖毒品罪，于2016年4月21日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派代理检察员张佩峰、王桂波出庭支持公诉。被告人章明及其辩护人谢俊到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：
2015年夏天的晚上，被告人章明在杭州市余杭区余杭经济开发区某家园5幢1单元602室楼下，2次以共计800元的价格向吸毒人员刘某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）约3克。
同年11月30日晚，公安机关对被告人章明居住的某家园5幢1单元602室进行搜查，查获并扣押可疑晶体、可疑粉末等疑似毒品8包，经计量检测净重51余克。经鉴定，上述可疑物品均检出甲基苯丙胺。
据以指控的证据有户籍证明等书证；证人证言；被告人的供述和辩解；毒品检测报告、计量检测证书等鉴定意见；搜查笔录、辨认笔录及照片等。
公诉机关认为，被告人章明的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定惩处。
被告人章明辩称公安机关从其房间内查获的冰毒系用于自吸，并非用于贩卖，对公诉机关的其余指控无异议。
辩护人同意被告人章明的辩解，并提出（1）被告人章明贩卖给刘某的冰毒为2.2克左右；（2）被告人章明持有从其房间里查获的冰毒应定性为非法持有毒品罪，且查获的被告人章明吸食剩下的冰毒碎屑及蒋某包内的冰毒均不应计入被告人章明非法持有毒品的数量；（3）被告人章明如实供述自己的罪行，自愿认罪；（4）被告人章明的行为社会危害性较小，且系初犯，请求法庭采纳上述辩护意见。
经审理查明：
2015年夏天，被告人章明在杭州市余杭区余杭经济技术开发区某家园5幢1单元602室楼下，先后两次分别以人民币300元、500元的价格向吸毒人员刘某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约1克、约2克。
2015年11月30日晚，公安机关对被告人章明居住的某家园5幢1单元602室进行搜查，查获可疑晶体7包、可疑粉末1瓶、电子秤1台、透明塑料袋22只等物。经检测及鉴定，上述可疑晶体、粉末共计净重51.1254克，均检出甲基苯丙胺。
另查明，被告人章明归案后检举他人犯罪，但未能查证属实。
证明以上事实并经庭审质证的证据有：
1、证人刘某的证言，证实其自己吸毒的，和章明、蒋某是朋友关系；2015年夏天的两个晚上，其两次电话联系蒋某购买冰毒后按照蒋某的要求到余杭区余杭经济技术开发区某家园5幢1单元602室蒋某家楼下拿冰毒，第一次其购买1克冰毒，章明下楼将1包冰毒交给其后，其将300元毒资交给章明，第二次其购买2克冰毒，章明下楼将1包冰毒交给其后，其将500元毒资交给章明等事实；
2、证人蒋某的证言，证实其和前夫章明都吸食冰毒，一起住在余杭区余杭经济技术开发区某家园5幢1单元602室；2015年夏天，刘某先后两次打电话问其章明是否在家，其让刘某自己联系章明，后来其知道章明给了刘某两次冰毒；2015年11月30日晚，民警对其和章明家进行搜查，从其的皮夹里查获2小包冰毒（其从章明的电脑桌抽屉里拿的），从章明的皮夹里查获3小包冰毒，从床边书柜上盒子里查获2大包冰毒，从床边书柜上查获1瓶吸毒剩下的冰毒碎屑，从电脑桌上紫色铁盒内查获22只透明塑料袋、1台电子秤；其怀疑章明是用卖掉项链的钱去购买的冰毒等事实；
3、检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、收缴物品清单及照片，证实2015年11月30日21时许至22时40分许，侦查人员对杭州市余杭区余杭经济技术开发区某家园5幢1单元602室进行检查，查获被告人章明及蒋某，从二层西侧房间里靠西的书架上一粉红色钱包里查获可疑晶体2包，从该书架上一个绿色塑料盒里查获可疑晶体2包，从书架上查获可疑粉末1瓶，从书架下的柜子里查获吸壶6把（已被收缴），从电脑桌上一个紫色铁盒内查获透明塑料袋22只，从电脑桌抽屉内查获电子秤1台，从被告人章明处查获白色华为牌手机1部（手机号码135××××0988，串号865206025023299），从被告人章明随身携带的钱包里查获可疑晶体3包，从蒋某处查获白色苹果手机1部等事实；
4、现场检测报告书及照片，证实2015年11月30日，经检测，被告人章明及蒋某甲基安非他明尿检结果均为阳性的事实；
5、勘验笔录、手机信息照片，证实从章明手机中提取的信息记录显示9月19日，“SSS”发“哥，今天的东西好像不是很好么”；9月27日，尾号为2158的手机号码发“哥，有了么，有我就过来了”，章回“还没有”，“SSS”发“哥，有了么，有我就过来了”，章回“你什么时候给我一百打过来”；10月1日，尾号为3726的手机号码发“家里吃吃几口有没有，搞搞游戏几口就够了”，章回“家里有人”；10月17日，“小峰”发“带颗吃的出来”；10月19日，“叶友”发“近期出来顺便给我带点（同上）我车子卖给朋友的，每人一趟只好暂定，你那里我也很想来，等会看电摩能跑到吗”；10月22日，“叶斌”发“陶少安转300明天来给你”，章回“转好了”；11月13日，章发给“老婆”“带两个小孩去外面吃吧”、“你现在办事都要带着壶走的吗”；11月21日，强子转账300元给章明；11月30日，尾号为3559的手机号码发“加了，二百的”，“强子1”发“他来拿没有”，“小金”发“强子要我打电话给你的”；“稳起\\\别慌”发“二百的，我很快就到”；从蒋某手机中提取的信息记录显示9月27日，“刘某老婆”发“姐，我朋友想拿一个，你帮我想想办法，反正多少钱你跟我说就好了”，蒋回“阿妹真的没呀，骗人不是人”；10月6日，“谈”发“什么时候过来拿东西”，蒋回“很抱歉，我现在不方便接电话”，“谈”发“东西到了什么时候来拿”；10月17日，“442720846@qq.com”发“姐，兄弟我今天心情很不好，等会空了叫章明帮我拿点东西来，姐，钱暂时要欠欠，兄弟我以后会补上，你们对我的好兄弟我不会忘记，谢了”；11月26日，“刘某老婆”发“姐你在家吗”、“家里现在有吗，有的话我过来拿”；11月27日，蒋发“阿妹我手上有几个绝品喜欢快打电话给我”，“刘某老婆”回“昨天那两个东西我被他们骂死了”、“我一会给你打电话，现在在外面”、“一个”、“现在白色的没有吗”、“恩，白的现在没有吗”、“你白的什么时候有，到时候跟你换两个，我家里还有一个”、“好的”，蒋回“怎么不好吗，别人要我特意去拿的”、“没有，如果你不要那么还给我”、“明天行吗，要么晚上”；“刘某老婆”发“阿姐你在家吗”、“白的有没有到啊”等事实；
6、检测证书、毒品检验报告、毒品上交清单，证实从被告人章明处查获的可疑晶体、可疑粉末共计净重49.5357克，从蒋某处查获的可疑晶体共计净重1.5897克，均检出甲基苯丙胺，上述毒品均已依法上交的事实；
7、情况说明，证实被告人章明检举他人犯罪，未能查证属实的事实。
8、行政处罚决定书，证实蒋某因吸食毒品被行政处罚的事实；
9、抓获、破案经过，证实被告人章明被抓获归案的事实；
10、户籍证明、行政处罚决定书、情况说明，证实被告人章明的身份及前科情况；
11、被告人章明的供述和辩解，证实其和前妻蒋某都吸食冰毒，2015年夏天，刘某先后两次在电话联系其购买冰毒后到其和蒋某位于余杭区余杭经济技术开发区某家园5幢1单元602室家的楼下，其拿着冰毒下楼和刘某进行交易，第一次其交给刘某约1克的冰毒，并收取300元毒资，第二次其交给刘某约2克的冰毒，并收取500元毒资；2015年11月左右，其以100元/克共5000元的价格向“光头”购买50克冰毒，但“光头”实际给其60多克冰毒，其中部分冰毒被其和蒋某吸食，其还从中分装出1包冰毒卖给一名东北男子，余下冰毒在其家里床边柜子上的一个盒子里，民警从蒋某皮夹里查获的2小包冰毒是其从该部分冰毒中分装出来给蒋某吸食的；2015年11月20日左右，其通过“光头”介绍向一人以1000元的价格购买了5克冰毒，其将该部分冰毒分装成6、7包，其中1包冰毒其卖给一名东北男子，3包冰毒被民警查获，余下冰毒被其吸食；2015年11月30日晚，民警到其家里进行搜查，从蒋某的皮夹里查获2小包冰毒，从床边柜子上一个绿色盒子里查获2大包冰毒，从电脑桌上查获22只透明塑料袋、1台电子秤，从床边柜子上查获1瓶吸毒剩下的冰毒碎屑，从其皮夹里查获3小包冰毒；其贩卖毒品的事情与蒋某无关，其是用当掉自己的项链所得款项购买毒品等事实。
证据确实充分且相互印证，足以认定。
辩护人提出被告人章明贩卖给刘某的冰毒为2.2克左右，经查，在案的证人刘某、蒋某的证言与被告人章明的供述和辩解相互印证，证实被告人章明先后两次共贩卖给刘某约3克冰毒，事实清楚，证据确实充分，该辩护意见，本院不予采信。
本院认为，被告人章明明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖甲基苯丙胺50克以上。公诉机关指控的罪名成立。被告人章明关于公安机关从其房间里查获的冰毒系用于自吸，并非用于贩卖的辩解、辩护人关于被告人章明构成非法持有毒品罪及查获的被告人章明吸食剩下的冰毒碎屑和蒋某包内的冰毒均不应计入被告人章明非法持有毒品数量的辩护意见与审理查明的事实及法律规定不符，本院均不予采纳。辩护人提出被告人章明如实供述自己的罪行，自愿认罪的辩护意见与被告人章明的庭审表现不符，本院不予采纳。辩护人提出被告人章明的行为社会危害性较小的辩护意见与被告人章明贩卖50克以上甲基苯丙胺的事实不符，本院不予采纳，其余辩护意见，本院酌情予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第五十九条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条之规定，判决如下：
一、被告人章明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月1日起至2030年11月30日止）。
二、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的被告人章明的犯罪工具电子秤一台、塑料袋二十二只，均予以没收，由杭州市公安局余杭区分局处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 汪 浩
人民陪审员 章 燕
人民陪审员 戴莉莎
二〇一六年六月十五日
书 记 员 夏 菲