山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民终字第2564号
上诉人（原审被告、反诉原告）济宁腾骐置业发展有限公司，住所地汶上县南站镇政府驻地（南站南村）。
法定代表人韩飞，总经理。
委托代理人李丹。
委托代理人潘书朝。
被上诉人（原审原告、反诉被告）济南合信丽丰房地产营销策划有限公司（原济南煜丰房地产经纪有限公司，以下简称煜丰公司），住所地济南市市中区顺河路66号银座晶都国际广场2号楼2705号。
法定代表人张岩峰，总经理。
委托代理人尚均涛，山东科创律师事务所律师。
上诉人济宁腾骐置业发展有限公司（以下简称腾骐公司）因商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服汶上县人民法院（2014）汶民一初字第1731号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，2012年11月25日，就腾骐公司委托煜丰公司向腾骐·世家项目提供营销策划、市场调研、方案实施、客户接待、销售代理、售后服务及协助办理房产证等综合销售服务全程代理事宜，原告煜丰公司与被告腾骐公司签订了《汶上腾骐·世家项目综合销售服务全程代理合同》。对该合同，双方并无争议。其中，第6.1.3.5条约定，经甲方（即腾骐公司）同意确实需要办理退房、换房的，由甲方退还所收取客户的房款（对换房的客户据实结算，多退少补）。对乙方结算时，退房的不计入已完成的销售指标，已结算的将在下月代理费中扣除，换房按换房后的购房款额据实结算。第7.1条约定，甲乙双方（即腾骐公司与煜丰公司）在本合同的履行过程中均应严格执行本合同所有条款。否则违约方要向对方赔偿因此造成的一切经济损失，包括但不限于诉讼仲裁的费用、律师费用等。2013年12月25日，双方就解除《汶上腾骐·世家项目综合销售服务全程代理合同》达成协议，在该协议中，双方就原告所售房屋佣金进行了结算：原告共销售房屋214套，已结佣金的房屋45套，扣除25套问题房源未予结算，实际结算了144套售房佣金，其中有40套房屋按9折进行的结算，在扣除原告预支给被告的佣金后，被告还应支付原告佣金910517.41元。双方商定，被告于2013年12月27日前，支付原告佣金25万元，2014年1月15日前，支付原告佣金30万元，2014年5月30日前，支付原告剩余佣金360517.41元。前两笔，被告已按照合同约定履行完毕，剩余佣金360517.41元，被告认为发生了退房现象应扣除相应的退房佣金，拒绝继续履行解除协议，双方形成纠纷。另查明，原告煜丰公司为实现本案所涉及的债权委托山东科创律师事务所代理本案诉讼事务，支付律师代理费20000元。
原审法院认为，原、被告所签《汶上腾骐·世家项目综合销售服务全程代理合同》及其《解除协议》，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律的禁止性规定，合同及协议真实有效。原告根据继续履行《解除协议》，支付剩余佣金360517.41元，证据确实充分、事实清楚，合法有据，本院予以支持。关于原告煜丰公司为实现本案涉及的债权而产生律师代理费用，本院认为，委托律师代理诉讼，是委托律师为己方提供法律服务，因此而产生的律师代理费，在无其他约定的情况下应由委托人自行承担，而不应由对方承担；有特别约定时，应当按约定的方式承担。本案中，虽然原代理合同中有“违约方要向对方赔偿因此造成的一切经济损失，包括但不限于诉讼仲裁的费用、律师费用等”的约定，但该合同已被双方协议解除，对双方已无约束力，而《解除协议》对律师代理费的承担无约定，本案所涉及的债权债务关系又是基于《解除协议》产生的，因此，原告要求被告支付律师代理费的诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。被告腾骐公司提起反诉，要求原告返还多支付的30套退房佣金，经查，双方在签订解除协议时，已将其中的25套问题房源扣除，未结算佣金，并且部分房源佣金还进行了打折结算，并不存在被告多支付原告30套售房佣金的事实。原告所主张的30套退房，比解除协议扣除的问题房源多出五套。根据被告提交的证据，法院不能确定多出的五套退房是否包含在25套问题房源中、该25套问题房源是否已经全部退房以及该五套房屋的面积、单价及佣金额，本院不能查明事实，无法进行处理。双方的解除协议第二条约定，自本协议书订立之日起，甲乙双方应遵守诚实信用原则，……不得有损于对方之行为。第五条约定，双方确认：本协议是双方共同协商的结果，其内容是双方真实意思表示，合法有效，双方共同遵守。根据以上两条可以看出，双方在解除协议签订后，已无任何争议和未尽事宜，或者即便有纠纷也不再追究，双方之间因代理合同产生的一切权利义务关系均已通过该解除协议予以固定并解决完毕。被告以有退房发生为由，要求原告退还售房佣金31万元，既没有事实依据，也不符合解除协议双方的约定，被告主张证据不足，事实不清，本院不予支持。综上，原告煜丰公司依据解除协议要求被告腾骐公司支付剩余佣金事实清楚，证据充分，合法有据，应予支持；原告要求被告承担律师代理费，在起诉所依据的《解除协议》中并无约定，缺乏依据，本院不予支持。被告腾骐公司提起反诉，要求原告煜丰公司退还多支付的佣金既没有事实依据，也违背签订解除协议时双方的承诺，是不诚信的表现，对其反诉请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条的规定，判决：一、被告腾骐公司于判决生效后五日内支付原告煜丰公司剩余佣金360517.41元；二、驳回原告煜丰公司的其他诉讼请求；三、驳回被告腾骐公司的反诉请求。如未按本判决限定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费7008元、保全申请费2520元，反诉案件受理费5950元共计15478元，原告煜丰公司承担400元，被告腾骐公司承担15078元。
宣判后，上诉人济宁腾骐置业发展有限公司不服，提起上诉，请求二审法院撤销一审判决第三项，依法改判；诉讼费用由被上诉人承担。理由如下：上诉人与被上诉人签订的代理合同虽然已经协议解除，并且签订了代理合同解除协议，但是代理合同解除协议是对代理合同履行期间双方权利的清算，不是单独的合同，其与代理合同是不可分割的，代理合同解除协议的相关解释离不开代理合同的内容。代理合同的相关约定仍然适用于上诉人在一审中的反诉请求。根据代理合同第6.1.3.5条的约定，已经销售出去的房屋的佣金，如果出现退房或换房，相应的佣金应当在下次结算佣金时扣除，所以上诉人要求被上诉人返还佣金有事实依据，符合合同的约定，也符合公平原则。上诉人与被上诉人解除代理合同后，被上诉人代理期间售出的房屋发生30套退房，而且该30套房屋的佣金已经与被上诉人结算。上诉人已经为购房人办理了退房和退款手续。一审期间上诉人向法庭提交了30套房屋的房号、购房人姓名、房屋总价款、佣金数额、购房人的退房审批单等证据材料，足以证明被上诉人应当返还的佣金数额。一审法院以上诉人无事实依据为由驳回上诉人的反诉请求是错误的。
被上诉人济南合信丽丰房地产营销策划有限公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。上诉人与被上诉人之间的代理合同解除协议对代理期间的佣金进行了详细结算，明确了履行期间、数额，原合同的权利义务已终止，双方以解除协议的形式明确了双方的债权债务。上诉人已履行了其中的两笔，尚欠涉案款项，被上诉人的主张事实清楚，应予以支持。在代理合同已解除的情况下，原合同已终止，本案属于因解除协议而产生的债权债务纠纷。退房系上诉人与业主已形成商品房买卖关系后，业主与上诉人双方解除房屋买成行为自愿达成的协议，与被上诉人没有任何关系。解除合同签订前，被上诉人已考虑基于上述相关事宜，在损失既得利益的前提下在解除合同中对于佣金结算作了让步，解除合同第三条明确注明“协议生效后，双方无任何纠葛，不得向对方提出要求，凡涉及到合同所有事务以此为断。”上诉人故意以“退房”为由，采取反诉手段，要求被上诉人退还多支付的佣金根本没有事实依据和证据。
二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，上诉人与被上诉人均认可双方签订的代理合同解除协议是其真实意思表示，而且该协议确实也不存在法律规定的无效情形，故该协议为有效协议，对双方当事人均有约束力。根据该协议的约定，双方在解除代理协议时对佣金结算时并未包括协议中注明的25套问题房屋，也就是说上诉人并未就该25套房屋向被上诉人支付佣金，故不存在被上诉人应就该25套房屋的退款行为向上诉人返还佣金之说。上诉人主张在其已经与被上诉人结算佣金的房屋中，有31套已经退房（除上诉状中主张的30套外，二审庭审时又增加了1套），被上诉人应当将已领取的佣金返还给上诉人，并向法院提交了一份自行制作的“31套退房明细”和“申请退房审批表”。上诉人同时主张“31套退房明细”中序号加粗的为25套问题房中已实际退房的，共14套。上诉人在上诉状中称解除代理合同后被退的30套房屋佣金已支付被上诉人，但是其自行制作的“31套退房明细”显示25套问题房源中已被实际退掉的14套房屋，并未向被上诉人支付佣金，上诉人的主张自相矛盾。按照上诉人提交“31套退房明细”，被上诉人仍应向其退17套房屋的佣金，但是一方面被上诉人并不认可房屋被退的事实，另一方面虽然上诉人提交了“申请退房审批表”，但是未提交其已实际将房款退还给购房者的证据。故上诉人要求被上诉人退还佣金的证据不足，一审判决驳回其诉讼请求，并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5950元，由上诉人济宁腾骐置业发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何艳真
代理审判员 宋汝庆
代理审判员 史海洋
二〇一四年十二月十日
书 记 员 王翠英