广东省清远市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）清中法民三终字第394号
上诉人（原审原告）：黄雪妹，女，1977年1月18日出生，汉族。
委托代理人：曾贵新，广东龙浩律师事务所律师。
委托代理人：朱韶芬，广东龙浩律师事务所律师助理。
被上诉人（原审被告）：李华，女，1981年4月10日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：宋国军，男，1959年7月17日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司。
负责人：郑志锋，该公司经理。
委托代理人：罗秋琼，中国人民财产保险股份有限公司清远市分公司职员。
上诉人黄雪妹因与被上诉人李华、宋国军、中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省佛冈县人民法院（2014）清佛法民二初字第289号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年9月10日23时30分许，李华驾驶粤RXB1**小型普通客车由北往南方向驶入佛冈县县城解放路时，与沿解放路由东往西方向行驶由汤玉山驾驶并搭载黄雪妹的无号牌两轮摩托车发生碰刮，造成两车不同程度损坏、黄雪妹受伤的交通事故。2013年9月29日，佛冈县公安局交通警察大队作出第2013B00294号道路交通事故认定书，认定李华承担事故的主要责任，汤玉山承担次要责任，黄雪妹不承担责任。事故发生当日，黄雪妹被送往佛冈县人民医院治疗。2013年9月11日至2013年11月14日，黄雪妹在佛冈县人民医院住院治疗，住院64日。治疗期间发生医疗费10016元。2014年1月27日，广东清正法医临床司法鉴定所作出广清司鉴所（2014）临鉴字第33号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：黄雪妹右腓骨下端骨折致右踝关节活动功能部分受限，评定为十级伤残。黄雪妹为此支付了1840元鉴定费。事故发生后，李华支付了5000元给黄雪妹。
粤RXB1**号车的登记车主为宋国军，该车在保险公司购买了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险（保险金额500000元，附加购买不计免赔），事故发生在上述保险有效期限内。李华是粤RXB1**号车的借用人。
另查明，黄均全（1951年3月25日出生）和黄北娣（1952年9月24日出生）是黄雪妹的父母，其二人生育了黄海南、黄雪妹、黄雪琴。汤玉山与黄雪妹是夫妻，其二人生育了女儿汤＊盈（2010年9月9日出生）。上述人员均为农业户口。本次事故发生之前，黄雪妹已在佛冈县豪杰休闲度假山庄有限公司工作一年以上。黄雪妹住院期间由汤玉山陪护。
本案审理过程中，保险公司对广东清正法医临床司法鉴定所作出的广清司鉴所（2014）临鉴字第33号司法鉴定意见有异议，认为黄雪妹的受伤程度达不到十级伤残，并申请对黄雪妹的伤情重新鉴定。开庭审理时，广东清正法医临床司法鉴定所主检法医师谭锐兴出庭接受质询，谭锐兴法医师陈述了评定黄雪妹的伤情构成十级伤残的依据是根据佛冈县人民医院的病历资料、X光片、CT片以及对黄雪妹进行体格检查，经测算，黄雪妹的右踝关节活动功能丧失87.5%，占一肢活动功能丧失10.5%，依据中华人民共和国《道路交通事故受伤人员伤残评定》［（GB18667-2002）4.10.10.I］“肢体损伤致一肢丧失功能10%以上”之规定，被鉴定人黄雪妹右腓骨下端骨折致右踝关节活动功能部分受限构成十级伤残。同时，谭锐兴法医师还回答了保险公司提出的相关问题。
原审法院认为：佛冈县公安局交通警察大队作出的第2013B00294号道路交通事故认定书，认定李华承担事故的主要责任，黄雪妹不承担责任，事实清楚，适用法律准确，原审法院对此予以采信。对黄雪妹因此而造成的损失，李华作为侵权人及肇事车辆借用人，保险公司作为肇事车辆的保险机构，应按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。……”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条的规定，宋国军作为法定车主，无证据显示其对本次交通事故的发生有过错，故其对黄雪妹的损失不承担赔偿责任。
根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，参照《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》的规定，结合庭审查明的事实，黄雪妹具体的损失如下：
一、医疗费10016元：上述费用是黄雪妹在医院治疗实际产生的损失，原审法院予以确认；
二、住院伙食补助费：50元／日×64日=3200元；
三、误工费：黄雪妹主张以3500元／月的标准计算误工费，但仅提交了工作单位佛冈县豪杰休闲度假山庄有限公司出具的工作情况证明及该公司的营业执照，上述证据不足以支持黄雪妹的主张。而李华、宋国军则认为应按每月1750元的标准计算黄雪妹的误工费，并提交了佛冈县豪杰休闲度假山庄有限公司的4张工资发放表，证明黄雪妹每月的工资为1750元，保险公司对李华、宋国军提交的上述4张工资发放表无异议。原审法院认为，李华、宋国军提交的证据更能证明黄雪妹的工资收入情况，原审法院对此予以采信。因此，黄雪妹的误工费应以每月1750元为标准计算，误工时间138日（从交通事故发生之日起，计算至定残前一日止），具体计为1750元／月÷30日×138日=8050元；
四、护理费：黄雪妹住院期间由其丈夫汤玉山陪护，汤玉山为农村居民户籍，黄雪妹主张以5500元／月的标准计算护理费，但其提交的请假证明、工作收入证明及营业执照不足以证明汤玉山每月的收入为5500元，故对该主张，原审法院不予支持。参照本地区护理行业的标准，以80元／日计算较为合理，共护理64日，护理费共5120元；
五、营养费：黄雪妹因本次交通事故受伤致残，确需加强营养，其要求给付营养费的理由正当，酌情给予500元；
六、残疾赔偿金项下：保险公司认为黄雪妹的受伤程度达不到十级伤残，并申请对黄雪妹的伤情重新鉴定。广东清正法医临床司法鉴定所是具有资质的鉴定机构，其作出的广清司鉴所（2014）临鉴字第33号司法鉴定意见，列明了委托鉴定的材料、鉴定的依据及使用的科学技术手段、对鉴定过程的说明及明确的鉴定结论。该所的主检法医师谭锐兴出庭接受质询，回答了当事人提出的问题。保险公司没有提交相应的证据足以反驳该所作出的上述鉴定结论，因此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，保险公司的异议理由不能成立，对其重新鉴定的申请，原审法院不予支持。
1、残疾赔偿金：黄雪妹主张以城镇居民的标准计算残疾赔偿金，参照《广东省高级人民法院、广东省公安厅关于﹤道路交通安全法》施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》第27条“受害人的户口在农村，但发生交通事故时已在城镇居住一年以上、且有固定收入的，在计算赔偿数额时按城镇居民的标准对待”的规定，黄雪妹需提交证据证明其在发生交通事故时已在城镇居住一年以上、且有固定收入，但其仅提交了佛冈县站前居民委员会出具的居住证明，未能提交户籍机关出具的相关证明或在城镇居住的暂住证等有效证据，黄雪妹上述主张的事实依据不足，不予支持。应以农村居民的标准计算其残疾赔偿金，具体为10542.84元／年×20年×10%=21085.68元；
2、被抚养人生活费：14668.5元：
（1）黄北娣：7458.56元／年×19年×10%÷3人=4723.75元；
（2）黄均全：7458.56元／年×17.5年×10%÷3人=4350.83元；
（3）汤＊盈：7458.56元／年×15年×10%÷2人=5593.92元；
以上1、2项合计共35754.18元。
七、交通费：黄雪妹因本次事故受伤在佛冈县人民医院住院，其家属从广州从化前往探望必然发生交通费用，故其要求交通费损失的理由正当，综合考虑本案案情，酌情支持300元；
八、鉴定费1840元：该费用因本次事故而实际发生，应纳入黄雪妹的损失范围；
九、辅助器具费120元：黄雪妹因本次事故受伤致残，日常生活确实需要辅助器具，故对其主张该费用，予以支持；
十、精神损害抚慰金：黄雪妹因本次事故受伤致残，精神上承受一定的痛苦，故其要求精神损害抚慰金5000元，合乎情理，于法有据，原审法院予以支持。
至于住宿费，黄雪妹没有提交相关的证据证实该费用的发生，原审法院对该主张不予采信。
以上一至十项共为69900.18元。对黄雪妹的上述损失，保险公司应在机动车交通事故责任强制保险责任限额内医疗费用项下赔偿医疗费10000元、死亡伤残项下赔偿54344.18元（包含误工费8050元、护理费5120元、残疾赔偿金项下35754.18元、交通费300元、辅助器具费120元、精神损害抚慰金5000元）合共赔偿64344.18元给黄雪妹；剩余的医疗费16元、住院伙食补助费3200元及营养费500元合共3716元，属于商业第三者责任险赔偿范围，由保险公司按照70%的责任承担赔偿责任，即赔偿2601.2元给黄雪妹。至于鉴定费1840元，不属于机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险赔偿范围，应由侵权人李华承担70%的赔偿责任，即赔偿1288元，由于李华已经支付了5000元，因此，李华应赔偿的款项从中扣减。至于李华多支付的3712元，可另行向黄雪妹主张。
据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，作出如下判决：一、中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司自本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿64344.18元及商业第三者责任险责任限额内赔偿2601.2元，合共赔偿66945.38元给黄雪妹；二、驳回黄雪妹的其他诉讼请求。本案受理费3188元，减半收取1594元，由黄雪妹负担822元，李华负担772元。
黄雪妹不服原审判决，向本院提起上诉，请求判令：1、撤销原审判决，改判被上诉人向上诉人赔偿144413.46元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。主要事实和理由是：上诉人自2012年5月份起至交通事故发生前一直居住在佛冈县石角镇振兴中路通庆街兴达一巷1号四楼出租屋内，上诉人一审提供了居委会的证明，足以证明上诉人居住在城镇。且上诉人在佛冈县豪杰休闲度假山庄有限公司工作，担任副部长一职，有稳定的收入。据此上诉人符合按照城镇居民标准计算残疾赔偿金和被扶养人生活费的条件。
保险公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
被上诉人李华、宋国军未作答辩。
经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
另查明，佛冈县石角镇站前社区居民委员会出具《居住证明》一份，证明黄雪妹从2012年5月起至今在佛冈县石角镇振兴中路通庆街兴达一巷一号4楼租屋居住。
本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，根据《最高人民法院关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第三十五条“第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行，当事人没有提出请求的，不予审查。但判决违反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或者他人利益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。上诉人对一审判决确定的住院伙食补助费3200元、鉴定费1840元、精神损害抚慰金5000元，医疗费10016元、残疾辅助器具费120元没有异议，本院对于上述赔偿款数额不予审查。结合上诉人与被上诉人的意见，本案的争议焦点是：是否应当按照城镇居民标准计算上诉人的损失。
首先，上诉人一审提交了佛冈县豪杰休闲度假山庄有限公司出具的《工作情况证明》及该公司的营业执照以证明上诉人在该公司工作，被上诉人虽然对上述证据提出异议，但被上诉人李华和宋国军在一审提交了四张佛冈县豪杰休闲度假山庄有限公司的工资发放表用以证明上诉人的工资情况，该工资表上显示的工资数额虽然与上诉人提交的《工作情况证明》上显示的工资数额不一致，但其可以印证上诉人在佛冈县豪杰休闲度假山庄有限公司工作的事实。其次，上诉人提交的《居住证明》虽然不是户籍管理机关出具，但居委会作为基层的居民自治组织，其对辖区内的人口和居住情况是比较清楚的，加之上诉人的户籍地为广东省从化市鳌头镇，其远离户籍地至佛冈县工作，必然需要在当地居住，本院对上诉人主张其在城镇居住的事实予以确认。据此，上诉人黄雪妹符合按照城镇居民标准计算其损失的条件。
参照《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》，本院依法计算上诉人的各项损失如下：1、误工费8050元。上诉人提交的《工作情况证明》只是其就职企业事后出具的一份证明，上诉人也没有提供工资发放表、银行划款记录等证据予以佐证，其证明力较弱。加之被上诉人提交了工资发放表用以反驳《工作情况证明》上的工资数额，进一步削弱了《工作情况证明》的证明力，本院对上诉人提出其收入为每月3500的主张不予支持。尽管上诉人对工资发放表上的工资数额1750元并不承认，但其对工资发放表的真实性表示认可，本院对工资发放表予以采信。对于上诉人的误工时间，一审连续计算至定残日的前一天为138日，因各方当事人均未提出异议，本院对此予以支持。据此，上诉人的误工费计算为1750元／月÷30日×138日=8050元。至于上诉人提出的工资发放表未能全面反映其工资状况一节，由于上诉人未能提供其他证据证明其每月尚有其他工资发放，本院对其该节理由不予支持。2、护理费5120元。上诉人主张其住院期间由其丈夫汤玉山护理，并提供了汤玉山的收入情况证明，但该证明亦是由其就职企业事后出具的一份证明，没有工资发放表、银行记录、缴税凭证等其他证据佐证，无法真实的反映汤玉山的收入情况。本院对上诉人提出的按照每月5500元的标准计算护理费的请求不予支持。一审判决按照当地护理行业每天80元的标准计算护理费并无不妥，本院予以支持。3、交通费300元。根据上诉人的就医情况，一审酌情计算300的交通费并无不妥。4、营养费500元。根据上诉人的伤残情况，一审酌情计算500元的营养费并无不妥。5、残疾赔偿金及被扶养人生活费合计为104126.31元。如前所述，可以按照城镇居民标准计算残疾赔偿金及被扶养费生活费。其中残疾赔偿金为30226.71元／年×20年×10%=60453.42元。被扶养人黄北娣的生活费为22396.35元／年×19年×10%÷3=14184.36元，被扶养人黄均全的生活费为22396.35元／年×17年×10%÷3=12691.27元，被扶养人汤＊盈的生活费为22396.35元／年×15年×10%÷2=16797.26元，以上各项合计为104126.31元。
以上五项加上住院伙食补助费、鉴定费、精神损害抚慰金，医疗费、残疾辅助器具费共计138272.31元。该款先由保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元给上诉人，在死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元（含精神损害抚慰金5000元）给上诉人，余款18272.31元，李华应按照70%赔偿12790.62元，扣除其已经支付的5000元，李华仍应赔偿7790.62元。因肇事车辆投保了商业三者险，该笔赔偿款由保险公司在商业三者险范围内支付。保险公司应当赔偿的数额总计为127790.62元。
综上，上诉人的上诉理由部分成立，本院对其合理部分予以支持。原审判决适用法律错误，导致实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销广东省佛冈县人民法院（2014）清佛法民二初字第289号民事判决第二项。
二、变更广东省佛冈县人民法院（2014）清佛法民二初字第289号民事判决第一项为：限中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司在本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险及商业三者险范围内赔偿127790.62元给黄雪妹。
三、驳回黄雪妹的其他诉讼请求。
一审案件受理费，按一审判决执行；二审案件受理费3188元，由黄雪妹负担188元，李华负担1500元，中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司负担1500元。
本判决为终审判决。
审 判 长 薛延光
代理审判员 谭 平
代理审判员 何 燕
二〇一四年十一月十四日
书 记 员 林健欢
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。