辽宁省丹东市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）丹刑二终字第00287号
原公诉机关宽甸满族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某，男。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年2月25日被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现羁押于宽甸满族自治县看守所。
辩护人袁清宽，辽宁凡响律师事务所律师。
宽甸满族自治县人民法院审理宽甸满族自治县人民检察院指控原审被告人张某某犯贩卖毒品罪一案，于二〇一四年十月二十四日作出（2014）宽刑初字第00191号刑事判决。宣判后，原审被告人张某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张某某，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2012年四五月份至2013年12月12日，被告人张某某在宽甸满族自治县宽甸镇内先后向他人贩卖毒品五次，共计约41克，具体事实如下：
1、2012年四五月份的一天，被告人张某某在宽甸满族自治县欢喜岭钢厂金某国的办公室，以500元钱的价格向金某贩卖冰毒约0.3克；
2、2012年六七月份的一天，张某彬电话联系被告人张某某欲购买冰毒，约定由金某与张某某交易，张某某遂在宽甸镇龙都酒店门口，以500元钱的价格向金某贩卖冰毒约0.2克；
3、2012年六七月份的一天，被告人张某某在宽甸镇阮国长大街教堂门口，以1000元钱的价格向金某贩卖冰毒约1克；
4、2012年的一天，被告人张某某在宽甸镇富冠美容院楼下，以500元钱的价格向张某彬贩卖冰毒约0.3克；
5、2013年12月12日，刘某某委托被告人张某某为其购买冰毒，并承诺给予张某某好处，张某某遂电话联系纪某某（另案处理）购买冰毒，并约定在宽甸镇奥林公寓交易。二人见面后，纪某某因发现张某某所持的是假币而中止交易，欲离开时被公安人员当场抓获，并收缴纪某某持有的冰毒共计39.2克。2013年12月23日，经检验，扣押的白色晶体中检出甲基苯丙胺（MA）成分。
原审法院经公开开庭审理，对本案的涉案证据进行了庭审质证，并根据被告人张某某的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第六十四条之规定，判决认定被告人张某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八万元；对被告人张某某违法所得人民币二千五百元，依法予以追缴，上缴国库。
上诉人张某某及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见是：上诉人张某某在2013年12月12日的毒品交易中系受特情人员指使参与交易，是实际的特情引诱人，不应认定上诉人张某某在此次毒品交易中构成犯罪。
辩护人另提出辩护意见：原判认定上诉人张某某在2013年12月12日的毒品交易中构成贩卖毒品罪的证据存在诸多瑕疵，证据间无法相互印证。
经审理查明，原审判决认定上诉人张某某贩卖毒品的上述犯罪事实清楚，有下列证据予以证明：1、证人金某的证言证实，2012年四五月份的一天，他和金某国在宽甸满族自治县欢喜岭钢厂金某国的办公室以500元钱的价格从张某某手中购买毒品冰毒约0.3克。2012年六七月份他分两次从张某某手中购买毒品约1.2克，第一次是在宽甸满族自治县宽甸镇龙都酒店门口以500元钱的价格购买毒品冰毒约0.2克，另一次是在宽甸镇阮国长大街教堂门前以1000元钱的价格购买毒品冰毒约1克。还有一次是他出了500元钱，张某彬拿着钱从张某某手里买了大约0.3克冰毒。2、证人张某彬的证言证实，2012年六七月份的一天，他在宽甸镇富冠美容院楼下以500元钱的价格从张某某手中购买冰毒约0.3克。3、证人刘某某的证言证实，2013年10月份，他听张某某说可以从别人手中购买到毒品，就让张某某帮他联系购买30克毒品冰毒。张某某联系了两三次都没货，直到2013年12月10日左右才联系到，并约定于2013年12月12日上午在宽甸镇奥林公寓张某某家附近交易。2013年12月12日上午，他先给张某某打电话问具体的交易时间，张某某让他先等一会儿。过了一会儿，张某某给他打电话让他到张某某家，他到了后张某某便出去了，回来时并未拿到毒品。又过了一会儿，张某某接了一个电话后说送毒品的人要先看买毒品的钱，他就给了张某某18000元钱。后张某某出去与他人进行毒品交易时被公安人员抓获，张某某要逃跑时，他告诉张某某公安人员抓的是贩毒人员，与购买毒品的张某某无关，张某某就没跑，后他与张某某一起被带到公安机关。张某某在与他人进行该笔毒品交易前不知道有人事先举报，公安人员已设伏抓捕贩毒人员一事，且他让张某某帮助联系购买毒品时承诺给张某某五六袋毒品冰毒作为报酬。4、证人纪某某的证实，2013年12月12日9时许，段某某给他打电话说张某某想买毒品冰毒，后段某某再次给他打电话，让他去送冰毒。他先去了一趟张某某家，问钱是否准备好了，张某某说钱马上就送过来，他让张某某准备好钱再与他联系。他离开张某某家后给段某某打电话，段某某让他到宽甸镇东门外茧站附近取毒品。他到宽甸镇东门外茧站附近见到段某某后，段某某让他将放在墙边的一个广天罐头铁盒取走，他知道铁盒里面就是毒品，便拿着铁盒去找张某某了。他和张某某见面后，张某某说要去拿钱，让他等一会儿。张某某拿钱回来时，他看钱是假币，就问张某某钱怎么是假的，张某某就让他走，此时警察就过来将他抓获了。5、丹东市公安局丹公（刑技）鉴（化验）（2013）481号检验鉴定报告证实，公安人员抓获纪某某时扣押的白色晶体净重39.2克，从中检出甲基苯丙胺（MA）成分。6、宽甸满族自治县公安局刑事侦查大队侦查人员出具的情况说明证实，2013年12月12日，宽甸满族自治县公安局刑侦大队接到他人举报，事前安排侦查员在宽甸满族自治县宽甸镇奥林公寓附近设伏，将进行毒品交易的纪某某、张某某、刘某某抓获。后经侦查发现纪某某被抓获之前，张某某并不知道公安人员事先设伏一事。7、宽甸满族自治县公安局011号现场检验报告证实，上诉人张某某系吸毒人员。8、辽宁省宽甸满族自治县人民法院（2014）宽刑初字第00103号刑事判决证实，纪某某因向上诉人张某某贩卖毒品已被判处刑罚。9、案件来源、抓捕经过、户籍信息等证据分别证实本案的相关事实。10、上诉人张某某的供述证实，2012年四五月份的一天，金某国给他打电话要买500元的冰毒，后他来到宽甸镇欢喜岭钢厂金某国的办公室以500元钱的价格卖给金某约0.3克冰毒。2012年六七月份的一天，张某彬给他打电话要买冰毒，并说让金某来交易。他和金某约定在宽甸镇龙都酒店门口交易，金某来了后，他以500元钱的价格卖给金某约0.2克冰毒。2012年六七月份的一天，金某给他打电话说要买冰毒，后他在宽甸镇教堂门口以1000元钱的价格卖给金某冰毒约1克。2012年七八月份的一天，张某彬给他打电话说要买冰毒，后他在宽甸镇中心医院附近（富冠美容院楼下）以500元钱的价格卖给张某彬毒品冰毒约0.3克。2013年12月12日，刘某某给他打电话问他能不能买到冰毒，他说可以，但没告诉刘某某是谁卖冰毒。后他与段某某电话联系购买毒品冰毒一事，段某某让他与纪某某联系，并说让纪某某给他打电话。当日11时许，刘某某来到他家，说事后给他五六袋冰毒当报酬。过了一会儿，纪某某给他打电话问买毒品的钱是否准备好了，他说准备好了，纪某某说要先来看钱。纪某某来了后，他从兜里掏出刘某某交给他的18000元钱，纪某某说是假币。他转身往家走去找刘某某，刘某某当时在他家门口附近站着，他问刘某某怎么回事，这时他回头看到纪某某被公安人员抓获。他当时想跑，刘某某说公安抓贩毒的，跟他没关系，后他和刘某某被公安人员带到了刑侦大队。
上述事实、证据，均经原审庭审举证、质证，本院在审理过程中未发生变化，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人张某某明知是毒品而故意多次实施贩卖行为，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑罚。上诉人张某某在部分犯罪中因其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯对其从轻处罚。关于上诉人张某某及其辩护人所提上诉人张某某在2013年12月12日的毒品交易中系受特情人员指使参与交易，是实际的特情引诱人，不应认定上诉人张某某在此次毒品交易中构成犯罪，且原判认定此笔犯罪的证据存在诸多瑕疵，证据间无法相互印证的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人张某某以牟利为目的，为他人代购毒品，其行为应认定为贩卖毒品罪；上诉人张某某事前并不知晓公安人员已布控的事实，不仅有证人刘某某、纪某某的证言及宽甸满族自治县公安局刑事侦查大队侦查人员出具的情况说明在卷证实，上诉人张某某对此亦曾供认不讳，上述证据中对上诉人张某某事前不知晓有公安人员布控、其在犯罪现场意图逃跑以及其不知晓购买毒品的钱是假币等细节上可以相互印证，足以认定，故此项上诉理由及辩护意见无事实及法律依据，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 冯泰昆
代理审判员 王连友
代理审判员 王旭耀
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 卢丹梅