中华人民共和国最高人民法院
民 事 判 决 书
（2014）民一终字第46号
上诉人（原审被告）：青岛平度市旧店金矿，住所地山东省平度市旧店镇。
法定代表人：刘炳礼，该矿矿长。
委托代理人：冯慧媛，北京市盈科律师事务所律师。
委托代理人：张志雷，山东融信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵典业。
上诉人青岛平度市旧店金矿（以下简称旧店金矿）与被上诉人赵典业承包合同纠纷一案，山东省高级人民法院（以下简称一审法院）于2013年12月19日作出（2012）鲁商初字第30号民事判决。旧店金矿不服该判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年3月25日开庭审理了本案。旧店金矿委托代理人冯慧媛及张志雷，赵典业到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2009年8月16日，旧店金矿向周光令出具授权委托书，载明：“兹授权周光令（379014197403218330）独家全权，负责平度市旧店金矿（石桥矿区）对外承包事宜，有效期三个月。”该授权委托书上盖有旧店金矿公章及法定代表人刘炳礼和书记郑可堂签字。
2009年8月30日，周光令代表旧店金矿与赵典业签订《合同书》，约定：“甲方：青岛平度市旧店金矿，乙方：赵典业，甲方将旧店金矿（石桥矿区所有采区及选厂）全额大包给乙方，大包期限十年，共3600万元。乙方必须在2009年9月1日8点前往甲方下属企业青岛金鹏工艺品有限公司，开户行：平度工商行营业部，账号：3803028709024543976，打入定金1000万元，余额交接完毕后十日内全部付清，具体以打款凭条为证。款一打入旧店金矿账户，本合同即生效。任何一方违约，赔偿对方1000万元。具体承包细节参照甲方提供的合同样本。”该合同上有周光令和赵典业签字，没有加盖旧店金矿的公章。
2009年8月31日，周光令代表旧店金矿与赵典业签订《承包合同》，约定：“发包方（甲方）：旧店金矿，承包方（乙方）：赵典业。一、承包方式：全额大包石桥矿区所有采区及选厂，包括2号脉一区、二区，14号脉三区，8号脉，9号脉七区、五区、九区，26号脉六区，南井、17号脉八区、19号脉一区、21号脉一区、16号脉探井日选500吨选矿厂、矿运车辆及办公厂房和生产房及所有设备及物资材料。二、承包时间：十年。三、承包费3600万元。四、双方的责任和义务：1、甲方的责任和义务：（1）提供现有的设施设备及场房给乙方（甲乙双方共同清点造册）使用，维护保养费用由乙方负担，合同期满所有设施、设备必须达到清点时的状态，如丢失、损坏按原价赔偿。（2）以现有的供电计量表收取电费，电价按电厂价格加线损，每月30号前一次交清，如不及时交清甲方有权停止供电。（3）按进货价供应乙方爆破物资，乙方必须严格遵守爆破物资的规章制度，因管理不当造成的一切后果均由乙方承担，领出材料后费用每次结清。（4）负责采矿证、探矿证、安全生产许可证的登记延续工作，费用由甲方负担。（5）提供现有地质资料，协助乙方搞好技术指导及储量计算上报工作。（6）协助乙方解决周边村庄探井用地及其他，费用由乙方负担。2、乙方的责任和义务：（1）按要求维护和保养好甲方的厂房、设施、设备，费用由乙方承担，对甲方现有人员优先安排，并按规定给予投保，对于工作中违规、违章人员有权开除。（2）必须设置安全生产管理机构，并配备专职安全生产管理人员，安全生产管理人员应按规定经专门培训，并取得相应的安全生产资格证书。（3）建立安全生产责任制，制定安全生产办公制度、安全生产检查制度、隐患排查制度及各种操作规程。（4）特殊工作人员应当持特种作业证方可上岗，持有特种作业证的人数应当满足施工要求。（5）必须按照《安全生产法》及《矿山安全法实施条例》的规定，定期对从业人员进行教育培训，并为从业人员提供符合标准的劳动保护用品，指定事故应急求援预案，使从业人员熟悉事故应急措施和避灾路线。（6）严格遵守安全第一，预防为主的方针原则，严格按照规章制度操作规程施工，确保不发生任何事故，如出现事故按规定及时上报，责任费用由乙方负担。（7）加大探矿投入，力争储量平衡，坚持探采并举掘进先行的原则，探矿投入不低于收入的30%。（8）对列入标准化达标的采区，必须按要求进行标准化达标。（9）甲方的设施、设备不准外借、买卖，如出现外借、买卖现象，甲方有权终止合同，承包费不退。五、违约及纠纷解决办法：1、本合同一经签字，双方均不得随意终止，特殊情况除外（如军事、地震及人力不可抗御的因素）。2、乙方因探矿投入不足或管理经营不善造成资源枯竭，而无法实施，甲方终止合同，承包费不退。3、因政策变更或其他原因，如甲方收回承包终止合同，甲方按剩余年限退还承包费。4、其他未尽事项，双方协商解决，协商不成可起诉当地法院解决。”该合同上只有周光令和赵典业的签名，没有加盖旧店金矿的公章。
2009年8月31日，赵典业通过中国农业银行青岛四方支行向青岛金鹏工艺品有限公司的账户汇入1000万元，在《个人结算业务申请书》附加信息及用途栏内填写了“投标”。
2009年9月1日，周光令代表旧店金矿与赵典业签订《旧店金矿（石桥矿区）承包合同补充条款》，约定：一、在赵典业将1000万元打入旧店金矿账户三日内，如果旧店金矿不办理交接，赵典业有权接管石桥矿区，因旧店金矿的不配合给赵典业造成损失或者造成赵典业不能接管青岛平度市旧店金矿（石桥矿区），旧店金矿自愿赔偿赵典业违约金3600万元。二、旧店金矿在赵典业将1000万元打入旧店金矿提供的账号后，旧店金矿将青岛平度市旧店金矿（石桥矿区）对外发包，造成赵典业不能正常接管承包的矿区进行生产经营，每拖一天，另行赔偿给赵典业每天100万元的经济损失。三、该承包合同补充条款约定的赔付给赵典业造成的违约金和经济损失金，旧店金矿用旧店金矿全部矿区生产的矿石作为担保，以保证债务的履行，直至完全履行债务完毕为止。四、该旧店金矿（石桥矿区）承包合同补充条款，经双方签字后即生效。（注：如果旧店金矿在五日后才交接矿区，赵典业有权将原来十年一次性交齐承包款改为一年一交）。该补充条款上有周光令和赵典业的签名，没有加盖旧店金矿的公章。
2009年9月3日，周光令代表旧店金矿与赵典业签订旧店金矿（石桥矿区）承包合同补充条款，约定赵典业所生产加工的矿粉必须全部给旧店金矿，旧店金矿以质论价。该补充条款上有周光令和赵典业的签名，没有加盖旧店金矿的公章。
合同签订后，赵典业要求履行合同，旧店金矿不认可周光令签订的承包合同，不同意履行合同。
赵典业向一审法院起诉称，2009年8月30日，赵典业与旧店金矿签订《合同书》约定，旧店金矿将其所有的旧店金矿（石桥矿区所有采矿区及选场）承包给赵典业，期限10年，承包费3600万元，赵典业必须在2009年9月1日8点之前向旧店金矿下属企业青岛金鹏工艺品有限公司打入定金1000万元，余额交接完毕后十日内付清，以打款凭条为证，款一打入旧店金矿账户，本合同即生效。2009年8月31日，赵典业与旧店金矿签订《承包合同》，就设施设备及厂房的适用、承包部分的用电、爆破物资供应、安全生产、从业人员培训、特殊作业上岗要求等约定了双方的权利和义务。2009年9月1日，双方又签订《旧店金矿（石桥矿区）承包合同补充条款》，约定了违约责任等问题。2009年8月31日，赵典业依约将1000万元定金打入旧店金矿指定的账户。但旧店金矿收到定金后，拒绝与赵典业办理交接手续，致赵典业不能按约定接管石桥矿区。故请求判令：1、旧店金矿继续履行与赵典业签订的承包合同；2、旧店金矿支付违约金3600万元，赔偿经济损失7600万元；3、本案诉讼费用全部由旧店金矿承担。
旧店金矿答辩称，一、赵典业所述三份合同均非旧店金矿签订，不是旧店金矿的真实意思表示。赵典业主张的合同没有成立。二、旧店金矿授权周光令负责对外招商，联系企业承包事宜，没有授权周光令对外签订合同。周光令对外签订合同的行为属超越代理权行为，旧店金矿对此没有追认，对旧店金矿不发生法律效力，所产生的后果由周光令承担。三、赵典业于2009年8月31日向青岛金鹏工艺品有限公司汇入1000万元的用途为投标，并非赵典业主张的合同定金。青岛金鹏工艺品有限公司已于2011年7月21日将该款项及利息共计1012.10214万元退给赵典业。四、赵典业提交的合同内容违反法律、法规的强制性规定，为无效合同。首先，该合同违反《中华人民共和国矿产资源法》第六条第一款、《探矿权采矿权转让管理办法》第十条、第三十八条有关不得擅自将采矿权进行发包的规定。其次，《中华人民共和国矿产资源法》第三十五条第二款规定，矿产储量规模适宜企业开采的矿产资源、国家规定实行保护性开采的特定矿种和国家规定禁止个人开采的其他资源，个人不得开采。国务院《关于对黄金矿产实行保护性开采的通知》（国发（1988）75号文）将黄金矿产规定为实行保护性开采的特定矿种，严禁个人开采。赵典业不具有开采黄金的资质，且金矿属于国家保护性开采的特定矿种，禁止个人开采，所以赵典业提交的承包合同为无效合同。最后，《中华人民共和国矿产资源法》第六条规定，除法定形式外，探矿权、采矿权不得转让。本案赵典业提交的合同实际内容为转让采矿权，应属无效。综上，赵典业请求旧店金矿履行承包合同、支付违约金及赔偿损失没有依据，应予驳回。
一审法院认为，双方当事人争议的焦点为：一、周光令是否有权代表旧店金矿对外签订承包合同，案涉承包合同关系是否成立；二、承包合同是否合法有效；三、承包合同是否应当继续履行；四、旧店金矿是否存在违约行为以及承担违约责任的形式、金额。
关于周光令是否有权代表旧店金矿对外签订承包合同及双方的承包合同关系是否成立问题。一审法院认为，根据2009年8月16日授权书内容，周光令享有“独家全权负责旧店金矿石桥矿区对外承包事宜”的权利，该授权书加盖了旧店金矿的公章并有法定代表人刘炳礼、书记郑可堂的签名。应当认定周光令有权代表旧店金矿对外签订承包合同，双方承包合同关系已经成立。虽然赵典业在支付1000万元的《个人结算业务申请书》附加信息及用途栏内填写了“投标”字样，但旧店金矿没有充分证据证明其曾在一定范围内发布招标公告的行为，旧店金矿关于其仅委托周光令联系有意向的人前来投标的辩解难以推翻授权书的内容。
关于承包合同的效力问题。一审法院认为，根据承包合同约定，采矿许可证、探矿证、安全生产许可证仍然登记在旧店金矿名下，由旧店金矿负责管理。采矿用爆破物资仍然由旧店金矿管理控制，金矿探矿投入管理，由赵典业按旧店金矿要求办理。补充条款约定金矿开采的产品归旧店金矿所有，旧店金矿根据产品质量向赵典业支付价款，承包合同到期后，赵典业退出旧店金矿。因此，旧店金矿石桥矿区的采矿权仍然属于旧店金矿，赵典业根据旧店金矿一定范围内的授权，有偿使用旧店金矿的设备设施及场地并根据向旧店金矿提供的矿粉数量、质量获取报酬，并未改变旧店金矿的采矿经营主体资格，不属于转让采矿权。旧店金矿不存在以签订承包合同的形式倒卖采矿权进行谋利的情形。赵典业与旧店金矿签订的承包合同，不违反我国矿产资源法和国务院探矿权、采矿权转让管理办法的规定，承包合同合法有效。
关于旧店金矿是否应当继续履行合同的问题。一审法院认为，鉴于承包合同有效，旧店金矿石桥矿区目前没有承包给他人，亦不存在其他客观不能履行的情形。故对于守约方赵典业关于继续履行合同的诉讼请求，应予支持。因交付矿区及清点财物等多方面的问题，酌情给予旧店金矿30日的准备期限。
关于旧店金矿是否存在违约行为，如何承担违约责任的问题。一审法院认为，赵典业与旧店金矿签订承包合同的期间为十年，自2009年9月3日至2019年9月2日，旧店金矿不认可承包关系成立，没有向赵典业交付石桥矿区，构成违约。双方在承包合同和补充条款中约定了多种违约责任，赵典业选择了要求支付违约金3600万元。鉴于判决认定旧店金矿应当继续履行合同，未确定不能履行合同，仅存在迟延履行的情形。根据双方关于不能履行合同时支付违约金3600万元和合同期限为10年的约定，确认旧店金矿支付违约金的计算方法为，按每年360万元，根据2009年9月4日至判决确认的履行之日的实际迟延天数计算。关于赵典业要求旧店金矿赔偿其7600万元可得利益损失问题。一审法院认为，赵典业根据平度市税务局的书面材料，证明旧店金矿的经营收入，但石桥矿区不是独立核算单位，赵典业不能证明石桥矿区的同期营业收入数额，无法确认赵典业的可得利益损失数额，对该项诉讼请求不予支持。旧店金矿认为，赵典业与周光令在2009年9月3日签订的补充条款是后来补签的，存在恶意串通行为，应认定合同无效，并申请对该补充条款形成时间进行鉴定。对此，一审法院认为，该补充条款不是认定承包关系合法有效的主要依据，且即使该补充条款是周光令在三个月的授权期限超过之后补签的，也只能证明该补充条款无效，不能证明周光令和赵典业在此之前签订承包合同存在恶意串通行为。故对该补充条款形成时间进行鉴定没有意义，对旧店金矿的鉴定申请不予采纳。
综上，一审法院作出（2012）鲁商初字第30号民事判决，判决：一、旧店金矿于判决生效后三十日内向赵典业履行承包合同，交付石桥矿区。二、旧店金矿于判决生效后十日内向赵典业支付违约金（自2009年9月4日至判决确认的履行之日，根据实际迟延交付矿区的天数，按每年360万元计算）。三、驳回赵典业的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费601800元，由赵典业负担300000元，旧店金矿负担301800元。
旧店金矿不服一审判决，向本院提起上诉称，一、旧店金矿与赵典业没有签订任何承包合同，赵典业与周光令恶意串通签订承包合同，侵占、损害旧店金店利益，一审判决认定合同成立并有效错误。1、本案赵典业提供其与周光令签订的四份合同，均没有旧店金矿的签章确认。四份合同签订的时间也不符合合同签订习惯，且合同内容对旧店金矿明显不公。2、旧店金矿在一审期间提交了山东省平度市人民法院（2010）平刑初字第637号刑事判决书及在逃人员登记表，证明赵典业因争夺矿权多次纠集人员聚众斗殴，被判刑两年。周光令因殴打、威胁他人签订沙场承包合同等行为，被山东省莱西市公安局网上通缉。一审判决对此未予释明，程序违法。3、赵典业在支付1000万元的《个人结算业务申请书》附加信息及用途栏填写“投标”字样，说明旧店金矿委托周光令联系金矿承包投标事宜，周光令与赵典业串通签订承包合同。二、案涉合同内容属于《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第五项规定的情形，应属无效合同，一审判决认定案涉合同有效错误。1、案涉承包合同以承包方式变相转让采矿权，改变经营主体，违反国土资源部《矿业权出让转让管理暂行规定》（国土资发（2000）309号）第三十八条规定：“采矿权人不得将采矿权以承包等方式转给他人开采经营。”2、案涉合同违反《中华人民共和国矿产资源法》第三十五条第二款和国务院《关于对黄金矿产实行保护性开采的通知》（国发（1988）75号）关于严禁个人开采金矿的规定。三、一审判决认定事实错误，案涉合同约定承包的矿脉矿区只有二号脉矿区属于旧店金矿，其余矿脉矿区均不属于旧店金矿。四、旧店金矿对2009年9月3日周光令与赵典业签订的承包合同补充条款的真实性有异议，申请一审法院对该补充条款上的签字、捺印时间与补充条款上注明时间是否一致进行鉴定，一审法院未予答复，侵害了旧店金矿的诉讼权利，违反诉讼程序。五、赵典业收回1000万元的行为，应认定为解除了案涉承包合同。故请求：1、撤销一审判决，改判驳回赵典业的诉讼请求或者发回重审；2、由赵典业承担诉讼费用。
针对旧店金矿的上诉理由，赵典业答辩称，一、周光令根据旧店金矿的授权与赵典业签订承包合同，不存在恶意串通问题，且合同内容考虑了双方利益，不存在不公平问题。二、山东省平度市人民法院刑事判决认定的事实，均发生在2003年和2004年，与本案无关，周光令被网上通缉的事由亦与本案无关。不能证明周光令与赵典业串通签订案涉合同。三、赵典业在支付旧店金矿1000万元的《个人结算业务申请书》上注明“投标”字样，不能认定是另外业务的投标款。因为旧店金矿并没有证据证明其曾发布招标公告，赵典业也没有向旧店金矿提交投标书。四、案涉承包合同没有约定转让采矿权，应属合法有效。五、旧店金矿申请一审法院对2009年9月3日承包合同补充条款签字、捺印时间进行鉴定，但没有办理鉴定手续，且周光令已出庭作证，没有鉴定必要。六、旧店金矿称其只有二号矿脉的采矿许可，其他矿脉不属于旧店金矿采矿范围，但该合同文本是旧店金矿提供的，且赵典业应在石桥矿区合法的开采范围内开采，不存在非法开采问题。请求驳回旧店金矿的上诉。
本院二审查明，2011年7月21日，旧店金矿与赵典业共同到银行，通过庞雄华个人账户向赵典业个人账户支付1012.10214万元。二审庭审中旧店金矿认为该款是退回给赵典业的定金1000万元及活期存款利息121021.4元；赵典业认为该款是旧店金矿支付的违约金。
又查明，2009年12月24日，赵典业因涉嫌聚众斗殴罪被山东省平度市公安局刑事拘留。2011年1月30日，山东省平度市人民法院作出（2010）平刑初字第637号刑事判决，判决赵典业犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑两年。决定执行有期徒刑两年（刑期自2009年12月24日起，至2011年12月23日止）。
另查明，对于案涉合同载明承包的矿脉区，旧店金矿仅取得二号矿脉区的采矿许可证，并未取得其他矿脉区的采矿许可证。
本院认为，本案双方当事人二审争议的焦点问题是：一、旧店金矿与赵典业之间是否签订承包合同；如果双方签订了承包合同，该承包合同是否有效；如果承包合同有效，是已经解除，还是应当继续履行。二、旧店金矿应否承担违约责任。
关于旧店金矿与赵典业之间是否签订承包合同的问题。本院认为，2009年8月16日，旧店金矿向周光令出具的授权委托书明确载明，授权周光令独家全权负责平度市旧店金矿（石桥矿区）对外承包事宜，有效期三个月。根据上述授权委托书，周光令在授权期限内有权代表旧店金矿对外签订承包合同。虽然旧店金矿未在案涉承包合同上签字盖章，但周光令在案涉承包合同上签字行为应视为代表旧店金矿。故旧店金矿上诉主张其未与赵典业签订案涉承包合同，缺乏事实和法律依据，不能成立。
关于案涉承包合同是否有效的问题。旧店金矿认为，案涉承包合同实质上是以承包方式变相转让采矿权，合同内容违反《中华人民共和国合同法》第五十二条第五款规定，应属无效合同。本院认为，案涉承包合同是否构成采矿权的转让应看是否具备转让采矿权的特征。采矿权转让的法律后果为转让人取得转让采矿权的价款，而受让人则取得采矿权并进而获得所开采的矿产资源。转让采矿权，不仅需要当事人之间签订转让合同，而且有关转让合同还需要经政府主管部门的批准。因而，可以说受让人一旦取得采矿权，除非出现合同无效、解除或者可变更、可撤销情形，否则，不存在将采矿权返还给转让人的可能。根据本案当事人之间签订的承包合同的约定，赵典业是以支付3600万元承包费为代价取得了约定矿区10年开采生产权及其相关设施设备等10年的使用权，承包期内赵典业所开采加工的矿粉必须全部出售给旧店金矿，赵典业则根据其开采加工的矿粉数量和质量获取收益。承包期内并不变更采矿权证，案涉采矿权证仍然登记在旧店金矿名下。可见，承包期内采矿权人还是旧店金矿，赵典业对于旧店金矿只是内部生产性承包，并不对外经营。合同期满后，赵典业应将约定矿区及所有设施、设备返还给旧店金矿。也即，10年承包期满后，赵典业不能再在相应矿区继续采矿。这显然不符合采矿权一经转让，受让人即拥有该权利的全部处分权，出让人不得收回的特征。因此，案涉承包合同并不具有采矿权转让的特征，不能认定为以承包方式转让采矿权。旧店金矿主张案涉承包合同是以承包方式变相转让采矿权，缺乏事实和法律依据，不能成立。赵典业与旧店金矿签订的承包合同，内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。
关于案涉承包合同是已经解除，还是应当继续履行的问题。本院认为，根据双方2009年8月30日签订《合同书》约定，赵典业承包旧店金矿（石桥矿区所有采区及选厂）10年，承包费共3600万元；赵典业应在2009年9月1日前支付定金1000万元，余额在交接完毕后十日内全部付清，具体以打款凭条为证。上述约定的内容表明，赵典业向旧店金矿支付的1000万元定金，属履约定金，在双方履行承包合同时，1000万元定金，即转为合同约定的承包款一部分。根据已经查明的案件事实，赵典业按合同约定向旧店金矿支付1000万元定金后，于2011年7月21日收到旧店金矿退回1000万元及利息121021.4元，且该退款手续系赵典业与旧店金矿双方共同到银行办理。赵典业收回定金及利息和旧店金矿退回定金及利息的行为，表明双方协商不再履行案涉承包合同，以实际行为解除了案涉承包合同。故旧店金矿上诉主张案涉承包合同已经解除，符合本案的实际情况，本院予以支持。赵典业主张其收回的1000万元及利息是旧店金矿赔偿的违约金，缺乏合同和事实依据，不能成立。一审判决继续履行承包合同，不符合本案事实，显属不当，本院予以纠正。
关于旧店金矿应否承担违约责任的问题。本院认为，案涉承包合同合法有效，双方均应本着诚实信用原则履行合同。旧店金矿在周光令与赵典业签订承包合同后，不愿履行承包合同，构成违约，应承担相应的违约责任。但是案涉承包合同关于旧店金矿的违约责任约定并不明确，无法按双方的约定来确定旧店金矿应承担违约责任。首先，在2009年8月30日《合同书》中约定，赵典业支付1000万元定金，余额在交接完毕后十日内全部付清，任何一方违约，赔偿对方1000万元。在2009年9月1日《旧店金矿（石桥矿区）承包合同补充条款》中约定，在赵典业将1000万元打入旧店金矿账户三日内，如果旧店金矿不办理交接，赵典业有权接管石桥矿区，因旧店金矿的不配合给赵典业造成损失或者造成赵典业不能接管青岛平度市旧店金矿（石桥矿区），旧店金矿自愿赔偿赵典业违约金3600万元；旧店金矿在赵典业将1000万元打入旧店金矿提供的账号后，旧店金矿将青岛平度市旧店金矿（石桥矿区）对外发包，造成赵典业不能正常接管承包的矿区进行生产经营，每拖一天，另行赔偿给赵典业每天100万元的经济损失。由上述约定内容可见，不能确定旧店金矿应按哪一约定承担违约责任。按上述约定的全部条款确定旧店金矿承担所有违约责任抑或按上述约定的任何一款确定旧店金矿的违约责任，对于旧店金矿而言均显然过重，也不公平。其次，在双方因履行承包合同发生纠纷后不久，赵典业即因另案于2009年12月24日被公安机关刑事拘留并被人民法院判处有期徒刑两年，客观上也使得旧店金矿在此期间内不能履行承包合同或者与赵典业解决关于履行承包合同的纠纷。且赵典业在出狱后于2011年7月21日收回定金及利息，双方已解除了案涉承包合同。因而，一审判决旧店金矿自2009年9月4日至判决确认的履行之日，根据实际迟延交付矿区的天数，按每年360万元向赵典业支付违约金，并不适当。应综合案涉承包合同签订、履行、发生争议的实际情况以及因旧店金矿不履行合同给赵典业造成的损失等，来确定旧店金矿应承担的违约责任。鉴于旧店金矿从开始即不认可周光令与赵典业签订的承包合同，其不愿履行案涉承包合同，亦属事出有因。同时，考虑到旧店金矿与赵典业于2009年8月30日签订《合同书》，2009年12月24日，赵典业即被公安机关刑事拘留，随后被人民法院判处有期徒刑两年，导致旧店金矿实际不能履行合同或者与赵典业及时解决纠纷；且在2011年7月21日，赵典业已经收回定金及利息，双方实际解除承包合同的情况。加之在本案诉讼期间，赵典业亦没有提交其因旧店金矿不履行合同给其造成实际损失的证据。故本院酌定旧店金矿向赵典业支付违约金120万元。
综上，一审判决认定事实部分错误，适用法律不当，本院依法予以纠正，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持山东省高级人民法院（2012）鲁商初字第30号民事判决第三项；
二、撤销山东省高级人民法院（2012）鲁商初字第30号民事判决第一项；
三、变更山东省高级人民法院（2012）鲁商初字第30号民事判决第二项为：青岛平度市旧店金矿于判决生效之日十日内向赵典业支付违约金120万元。
如逾期不履行本判决确定之金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费和二审案件受理费共计1203600元，由旧店金矿负担400000元，赵典业负担801800元。
本判决为终审判决。
审判长 张进先
审判员 王友祥
审判员 刘银春
二〇一四年十一月十七日
书记员 王楠楠