广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）惠中法刑二终字第104号
原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁小英，女，广东省惠东县人，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省惠东县大岭镇，无业。因涉嫌诈骗罪于2013年1月18日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年2月7日被依法逮捕。现羁押于惠东县看守所。
原审被告人谭惠英（绰号“阿惠”），女，广东省惠东县人，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省惠东县大岭镇，无业。因涉嫌诈骗罪于2013年1月18日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年2月7日被依法逮捕。现羁押于惠东县看守所。
原审被告人符小玲（绰号“阿冰”），女，广东省茂名市人，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省茂名市茂南区矿中路，无业。因涉嫌诈骗罪于2013年1月18日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年2月7日被依法逮捕。现羁押于惠东县看守所。
原审被告人梁锡藩（绰号“阿凡”），男，广东省茂名市人，汉族，小学文化，无业，户籍所在地：广东省茂名市茂南区袂花镇。因涉嫌诈骗罪于2013年1月18日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年2月7日被依法逮捕，2013年10月21日被惠州市惠城区人民法院取保候审。
原审被告人陈土禄（绰号“阿土”），男，广东省茂名市人，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省茂名市茂南区公馆镇，无业。因涉嫌诈骗罪于2013年1月18日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年2月7日被依法逮捕，2013年10月21日被惠州市惠城区人民法院取保候审。
原审被告人龚泽基（绰号“阿基”），男，广东省高州市人，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省高州市石仔岭街道，无业。因涉嫌诈骗罪于2013年1月18日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年2月7日被依法逮捕，2013年10月21日被惠州市惠城区人民法院取保候审。
广东省惠州市惠城区人民法院审理被告人谭惠英、符小玲、梁小英、梁锡藩、陈土禄、龚泽基犯盗窃罪一案，于2013年9月16日作出（2013）惠城法刑二初字第212号刑事判决。上诉人梁小英不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审查阅卷和提审上诉人梁小英及原审被告人谭惠英、符小玲，认为事实清楚，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2012年12月26日上午8时20分许，被告人谭惠英、符小玲、梁小英、梁锡藩、陈土禄、龚泽基经商量后，乘坐被告人陈土禄的汽车来到惠州市惠城区东湖寻找目标作案。在东湖艾客超市门口，遇见被害人陈某玲，先由符小玲假装问路找医生看病为由找被害人陈某玲搭讪，后由梁小英带陈某玲和符小玲到指定位置假装遇上在此等候的谭惠英，由谭惠英用迷信的方式说陈某玲家中有血光之灾，需要拿现金和金银饰品来做法事消灾。被害人陈某玲相信了，为了能够消灾，即回家拿来四枚黄金戒指、两对黄金耳环、两条黄金项链、一个黄金牌（经鉴定，共价值人民币19800元）和现金10000元人民币交给谭惠英、符小玲、梁小英做法事。谭惠英、符小玲、梁小英称被害人拿的钱太少，没诚意，不能达到消灾目的。被害人又到银行取出现金119288元人民币交给谭惠英、符小玲、梁小英做法事消灾。被告人谭惠英、符小玲、梁小英在做法事的过程中以“调包”的方式窃取了被害人陈某玲现金129288元人民币和黄金饰品，被告人梁锡藩、陈土禄、龚泽基则在旁边负责望风接应。得逞后，六名被告人乘坐陈土禄的小汽车逃跑。
以上犯罪事实，有检察机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、刑事案件受理、立案登记材料，证明案件的来源及由此启动的侦查程序合法、有效。
2、被害人陈某玲的报案材料及陈述，证明其于2012年12月26日上午8时许在东湖花园附近的艾客超市门口被三名女子以假称其家中有血光之灾需拿现金和金银饰品做法事消灾为由，后以调包方式盗窃其的现金和黄金首饰，其发觉上当后即向公安机关报案。
3、接受证据材料清单，证明被害人陈某玲向公安机关提交海精盐2包、矿泉水2瓶、桔子1斤，上述物品是被告人谭惠英、符小玲、梁小英以调包方式换了其的现金和黄金饰品。
4、辨认笔录及照片签供，证明被害人陈某玲对案发现场、被告人谭惠英、符小玲、梁小英及被调包的物品进行了辨认；
被告人谭惠英、符小玲、梁小英、梁锡藩、陈土禄、龚泽基各对作案现场、同案人相互之间进行了辨认及签供。
5、工商银行个人业务凭证、定期一本通明细清单，证明被害人陈某玲取走银行存款的记录清单。
6、抓获经过，证明公安人员抓获被告人谭惠英、符小玲、梁小英、梁锡藩、陈土禄、龚泽基的情况及六名被告人均不具有自首、立功表现的情节。
7、户籍材料，证明被告人谭惠英、符小玲、梁小英、梁锡藩、陈土禄、龚泽基的年龄、家庭住址。
8、说明材料，证明据谭惠英等人供述，把黄金饰品卖给东莞市塘厦镇一临时金银回收档，但不能提供具体地点，因此，涉案的黄金饰品全部未追回。
9、价格鉴定结论书，证明涉案的黄金饰品的价格。
10、被告人谭惠英、符小玲、梁小英、梁锡藩、陈土禄、龚泽基的供述均能与上述证据相印证。
11、收条及刑事谅解书，证明六名被告人家属共同退回了149088元给被害人陈秀玲，并得到了被害人的谅解。
原审法院认为，被告人谭惠英、符小玲、梁小英、梁锡藩、陈土禄、龚泽基以非法占有为目的，结伙采用秘密窃取的方式盗窃他人财物，价值人民币149088元，数额巨大，该行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人提出“被告人梁锡藩、龚泽基是从犯”的辩解，经查，被告人谭惠英、符小玲、梁小英负责具体实施“诱骗、游说”和“调包”财物的行为；被告人梁锡藩、陈土禄、龚泽基则负责望风接应，得逞后，赃物基本平分，因此，不予区分主从犯，但在共同犯罪中，后三名被告人的作用相对较轻。辩护人关于从犯的辩解，原审法院不予采信。辩护人提出的被告人已作赔偿，得到了被害人谅解，且龚泽基年龄较大，请求从轻发落的辩解，与查明事实相符，原审法院予以采信。六名被告人归案后均能如实供述罪行，依法从轻处罚。另六名被告人的家属主动赔偿被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，量刑时也依法从轻处罚。六名被告人在共同犯罪中所起的作用不同，依法应承担相应的刑事责任，其中被告人梁锡藩、陈土禄、龚泽基作用相对较轻，有悔罪表现；依照“宽严相济”的刑事政策，对三名被告人宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四之规定，判决如下：
一、被告人谭惠英犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五千元。
二、被告人符小玲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五千元。
三、被告人梁小英犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五千元。
四、被告人梁锡藩犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金三千元。
五、被告人陈土禄犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金三千元。
六、被告人龚泽基犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金三千元。
上诉人梁小英提出，在接受被害人的钱物时其不在现场，是谭惠英和符小玲具体负责操作并调包，原审法院却判处其与谭惠英、符小玲二人同样的刑期，请求二审法院查明事实后从轻处罚。
经审理查明，上诉人梁小英，原审被告人谭惠英、符小玲、梁锡藩、陈土禄、龚泽基的犯罪事实及证据与原审法院认定的事实和证据相同。上述证据均经原审法院当庭质证和认证，且证据之间能互相印证，本院予以确认。
对梁小英所提上诉意见，经查，有被害人报告材料及陈述、辨认笔录及照片签供、同案犯供述材料等证据，证实上诉人梁小英在盗窃共同犯罪中，不仅与五名原审被告人进行合谋，还按照分工负责物色作案目标、带领被害人到达指定位置及到银行取款，作案得手后平分赃款，上诉人的供述材料也印证这一犯罪事实。因上诉人及原审被告人谭惠英、符小玲为达到犯罪目的分工不同，在共同犯罪中三人地位、作用大致相当，且均已取得被害人谅解，原审判决按照罪责刑相一致的原则，均予以从轻处罚，判处有期徒刑三年，并处罚金五千元并无不当。因此，上诉人的上诉理由，据理不足，本院不予采纳。
本院认为，上诉人梁小英，原审被告人谭惠英、符小玲、梁锡藩、陈土禄、龚泽基以非法占有为目的，结伙采用秘密窃取手段，盗窃他人财物，价值人民币149088元，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗书勇
代理审判员 唐荣平
代理审判员 冯丹宁
二〇一三年十一月二十六日
书 记 员 陈 曦
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。