贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔03民终732号
上诉人（原审原告）：杨传琴，女，1966年11月23日出生，汉族，贵州省遵义市播州区人，住贵州省遵义市播州区。
委托诉讼代理人：杨勤慧，贵州宇辉律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：王世权，男，1967年9月15日出生，汉族，贵州省遵义市播州区人，住贵州省遵义市播州区。
委托诉讼代理人：黄守志，男，1951年8月30日生，住遵义县，系王世权表叔。
被上诉人（原审被告）：黄凯，男，1973年8月8日出生，汉族，贵州省遵义市播州区人，住贵州省遵义市播州区。
上诉人杨传琴、王世权因与被上诉人黄凯提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省遵义市播州区人民法院（2016）黔0321民初2278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人杨传琴上诉请求：一、撤销原判、改判或发回重审；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人在本案中，上诉人在做工过程中不存在过错，不应当承担责任。
上诉人王世权上诉请求：一、撤销原判、改判或发回重审；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原判认定事实错误，原判认定杨传琴所受损失为140420.53元，该损失中33442.05元系杨传琴在医院报销所得，应当予以扣减；上诉人与被上诉人黄凯形成承揽合同关系，黄凯与杨传琴形成劳务关系，与杨传琴不存在合同关系且未实施侵权行为，故杨传琴的损失应由黄凯（接受劳务一方）承担，一审认定上诉人承担部分责任不当。
被上诉人黄凯在二审期间未作书面答辩。
杨传琴向一审法院起诉请求：判令二被告共同赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等费用合计118,590.05元，并由被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：被告王世权未审查被告黄凯是否具有建筑施工的个体工匠资质，便与被告黄凯达成口头协议，由被告黄凯在遵义市××区××镇刀××村街上为被告王世权修建房屋三层。双方约定按每平方米145.00元进行结算，建筑材料包括水泥、砖等由被告王世权提供，施工材料及施工人员由被告黄凯自行雇请。双方达成口头协议以后，被告黄凯便雇请人员为被告王世权修建房屋，其中原告杨传琴从事搅拌水泥砂浆、捡砖等打杂劳务。2015年6月24日，被告黄凯在施工时因操作不慎，从楼上掉下一块砖头将正在楼下未佩戴安全帽提供劳务且未听见避让呼叫声的原告杨传琴头部砸伤。原告受伤后从2015年6月24日至2015年7月23日在遵义县人民医院住院治疗，被诊断为：右侧额颞顶部急性膜下血肿、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、头皮撕脱伤四项创伤性颅脑损伤。出院医嘱为：院外注意休息，加强营养，1个月后返院复查头颅CT等，门诊随诊。2015年11月10日，原告杨传琴所受之伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心评定为：杨传琴2015年6月24日所受颅脑损伤遗留神经功能症状评定为伤残十级（拾级）；误工期为90—180日、营养期30—60日，护理期30—60日。原告杨传琴受伤后，被告黄凯向其支付了住院生活费3,200.00元，垫付医疗费36,311.36元。在原告杨传琴住院治疗产生的医疗费中，其通过新农合报销33,442.05元。
一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条之规定，对原告请求赔偿误工费、残疾赔偿金等费用的合理部分，本院予以支持。对原告的损失，本院依法认定如下：1.医疗费33,442.05元。本案原告杨传琴通过新农合报销的医疗费33,442.05元被告方是否应当赔偿的问题。本院认为，新农合以农民个人缴纳费用为参保条件，个人缴纳参保费用后，可以报销一定比例的医疗费，属于参保人应得的保障，而本案原告基于侵权关系向被告主张支付医疗费，该请求与新农合报销并非同一法律关系，是否经过报销并不影响原告向侵权人主张赔偿的权利，故医疗费33,442.05元应由本案的侵权人进行赔偿。2.误工费14,803.50元。结合医疗机构的鉴定意见，本院将原告的误工时间计算至定残前一日139天，原告方主张计算180天误工时间，超出天数本院不予支持。本案审理过程中原告方未提供证据证明其收入水平状况，故其误工费标准本院参照2015年贵州省农林牧渔业收入标准计算，费用为38,873元/365天×139天=14,803.50元。3.护理费4,218.30元。结合原告受伤住院情况及医疗机构的鉴定意见，本院酌情认定原告的护理时间为45天，原告方主张计算60天护理时间，超出天数本院不予支持。本案审理过程中原告方未提供证据证明护理人员收入水平状况，本院依法参照2015年贵州省居民服务业收入标准计算，费用为34,214元/365天×45天=4,218.30元。4.住院伙食补助费1,450.00元。原告因伤住院30天，其主张计算29天住院伙食补助费时间符合法律规定，本院依法予以支持。结合我市一般国家机关工作人员出差伙食补助标准，原告住院伙食补助费为29天×50.00元/天=1,450.00元。5.营养费900.00元。结合医疗机构的意见，本院依法认定原告的营养费为30天×30.00元/天=900.00元。6.残疾赔偿金45,096.00元。结合原告伤残实际，原告方主张按照2014年城镇居民标准计算计算残疾赔偿金符合法律规定，本院依法予以支持。费用为22,548.21元/年×20年×10%=45,096.42元，原告主张45,096.00元符合法律规定，本院依法予以支持。7.精神抚慰金2,000.00元。结合原告十级伤残实际，本院酌情认定2,000.00元。8.交通费1,000.00元。结合原告受伤住院实际，其主张符合法律规定，本院依法予以支持。9.鉴定费1,200.00元。被告无异议，本院依法予以支持，以上合计104,109.85元。本案被告黄凯实际垫付医疗费36,311.36元，其主张垫付36,310.68元，本院予以支持，其垫付费用纳入原告损失在本案中一并处理。故本案杨传琴因提供劳务受伤造成的损失共计为104,109.85元+36,310.68元=140,420.53元。
关于原告的损失应当如何进行赔偿的问题。被告王世权在遵义市××区××镇刀××村街上修建房屋三层，与被告黄凯达成口头协议，由被告王世权提供建筑材料，被告黄凯自行雇请工人修建房屋，双方以145元每平方米的价格对合同款进行结算，故被告王世权与被告黄凯之间系承揽合同关系。原告杨传琴接受被告黄凯的雇请，以100.00元每天在建房中提供打杂劳务，其工作接受被告黄凯的管理和支配，故原告杨传琴与被告黄凯之间系劳务合同关系。被告王世权将房屋承揽与不具备建筑施工个体工匠资质的被告黄凯修建，对承揽人的选任存在过失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”之规定，对原告的损失本院认定被告王世权承担30%的赔偿责任，即由被告王世权赔偿原告杨传琴140,420.53元×30%=42,126.16元。剩余的70%即98,294.37元，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，被告黄凯在施工的过程未尽到安全义务，致使砖头从楼上掉下将原告砸伤，对损害的发生具有主要过错，对剩余的98,294.37元本院认定其承担70%的赔偿责任，即由被告黄凯赔偿原告杨传琴98,294.37元×70%=68,806.06元。由于被告黄凯垫付费用已经纳入原告杨传琴损失一并处理，故其还应向原告支付的赔偿费用为68,806.06元-36,310.68元-3,200.00元=29,295.38元。剩余98,294.37元×30%=29,488.31元，由于原告杨传琴在提供劳务的过程中，未佩戴安全帽且未注意避让施工过程中从楼上掉下的砖头致使被砸伤，其自身对损害的发生具有一定过错，该部分损失29,488.31元本院依法认定由原告自行承担。判决：一、由被告王世权赔偿原告杨传琴42,126.16元，限本判决生效后十日内付清。二、由被告黄凯赔偿原告杨传琴29,295.38元，限本判决生效后十日内付清。三、驳回原告杨传琴其余诉讼请求。
本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。
本院对一审查明事实予以确认。
本院认为，根据上诉人的上诉请求，本案的争议焦点是：一、王世权是否应当承担杨传琴因伤导致的损失；二、杨传琴是否应当承担相应的过错责任；三、杨传琴通过新农合报销的医疗费33,442.05元是否应当在王世权、黄凯赔偿金额中予以扣减；四、一审对各方责任划分比例是否恰当。
首先，王世权是否应当承担杨传琴因伤导致的损失问题。王世权与黄凯达成口头协议，由王世权提供建筑材料，黄凯雇请工人为王世权修建三层的房屋，双方以一定的价格进行结算，王世权与黄凯之间形成承揽合同关系。但王世权修建的房屋系三层房屋，按照相关法律规定，农村修建三层（含三层）以上房屋应当交由具有相应资质的人员进行施工，其作为定做人，具有选任过失，应当承担相应的责任。
其次，关于杨传琴是否应当承担相应过错责任的问题。杨传琴作为提供劳务方，对提供劳务过程中，应当遵守相关安全操作的规程，对提供劳务过程中可能引发的危险应具有相应的注意义务，其未佩戴安全帽，且在吊装物体正下方进行操作，其对自身造成的损失存在一定的过错，应承担相应责任。
第三，关于杨传琴通过新农合报销的医疗费33,442.05元是否应当在王世权、黄凯赔偿金额中予以扣减的问题。杨传琴申报合作医疗报销的行为属于社会保险法规定的范畴，与本案无关联性，不宜在本案中进行评价。
第四，关于本案中各方当事人应当承担的责任比例问题。本案系因侵权行为引起，王世权将房屋修建的工程发包给不具备建房资质的黄凯，黄凯承揽王世权修建房屋的活动，在黄凯实施修建房屋的过程中，由杨传琴为其提供劳务，且杨传琴受伤系因黄凯操作不慎导致的，黄凯应对杨传琴的损失承担主要责任，基于前述论述，本案中杨传琴应对自身的损失承担10%的责任，王世权应当对杨传琴的损失承担20%的责任，黄凯应当对杨传琴的损失承担70%的责任。即由杨传琴自行承担140,42.053元（140,420.53元×10%），由王世权承担28084.106元（140,420.53元×20%），由黄凯承担98294.37元（140,420.53元×70%），扣除黄凯垫付的医疗费36310.68元、住院生活费3200元，黄凯还应支付杨传琴58783.69元。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但认定法律关系存在瑕疵，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持贵州省遵义市播州区人民法院（2016）黔0321民初2278号民事判决主文第三项，即“驳回原告杨传琴其余诉讼请求”。
二、撤销贵州省遵义市播州区人民法院（2016）黔0321民初2278号民事判决主文第一项、第二项，“即由被告王世权赔偿原告杨传琴42,126.16元，限本判决生效后十日内付清；由被告黄凯赔偿原告杨传琴29,295.38元，限本判决生效后十日内付清”。
三、由王世权在本判决生效后十日内赔偿杨传琴损失28084.106元。
四、由黄凯在本判决生效后十日内赔偿杨传琴损失98294.371元。
一审案件受理费652元，二审案件受理费952元，由上诉人杨传琴负担337元，由上诉人王世权负担145元，由被上诉人黄凯负担1122元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李露露
代理审判员 付甫金
代理审判员 唐 川
二〇一七年三月三十日
法官 助理 潘 晓
书 记 员 张群斌