河南省虞城县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫1425民初1285号
原告杨香芝，女，1976年3月18日出生，汉族，务农。
委托代理人李文威，河南京港律师事务所律师。
被告祝青峰，男，1977年8月20日出生，汉族，务农。
被告中国人民财产保险股份有限公司虞城支公司。
负责人张立新，经理。
委托代理人韩广臣，河南六方律师事务所律师。
原告杨香芝与被告祝青峰、中国人民财产保险股份有限公司虞城支公司（以下简称财保虞城公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2016年3月23日向本院起诉。本院受理后，依法向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票，指定举证期限为15日。在举证期限内，原告申请对其伤残等级和护理期限进行司法鉴定，本院依法委托商丘木兰法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级及护理期限进行了评定。本案由审判员田仲秋、代理审判员梁大红、人民陪审员张超组成合议庭，于2016年4月27日在本院第一审判庭公开开庭进行了审理。原告杨香芝的委托代理人李文威、被告财保虞城公司的委托代理人韩广臣到庭参加诉讼，被告祝青峰经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨香芝诉称，2015年10月25日21时10分许，被告祝青峰驾驶豫N×××××号小型轿车沿田界线由北向南行驶至田界线李老家乡潘井村段时，与相对方向行驶原告驾驶的两轮电动车相撞，造成杨香芝受伤的道路交通事故。该事故经虞城县公安局交通警察大队虞公交认字（2015）第102501号事故认定书认定祝青峰承担本次事故的主要责任，杨香芝承担此次事故的次要责任。被告祝青峰驾驶豫N×××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司虞城支公司投有交强险和商业三者险，且该事故发生在保险期间内。原告因此提起诉讼，请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、护工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、财产损失等各项损失共计97836元；2、诉讼费由被告承担。
被告祝青峰未答辩。
被告财保虞城公司辩称，如果本次事故属实，责任划分适当，原告有证据证明事故车辆在我公司承保，驾驶人的驾驶证、行车证、从业资格证合法有效，保险公司可以按照涉案保险条款的约定承担替代赔偿责任。交强险外的损失，祝青峰如果承担主要责任，保险公司的赔偿比例不超过70%。另外，保险公司不承担诉讼费、鉴定费、评估费等费用，由于被告祝青峰未到庭，可能为原告垫付的医疗费用，请法院庭后依法查明。
根据上述原、被告的诉辩意见，本院归纳本案争议的焦点是：原告的诉请是否有事实和法律依据？
围绕本案争议的焦点问题，原、被告向本院提交了下列证据材料：
原告提交的证据材料有：1、原告身份证、户口本复印件，证明原告是本案适格的诉讼主体；2、交通事故责任认定书一份，证明被告祝青峰承担此次事故的主要责任，原告承担事故的次要责任；3、虞城县中医院出具的原告住院病例、诊断证明、出院证、医疗费发票，证明原告因交通事故住院治疗花费41813元；4、交通费发票，证明因交通事故花费交通费500元；5、木兰法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告因交通事故受伤构成十级伤残，花费伤残鉴定费用1300元；6、原告父亲杨某身份证、户口本、虞城县利民镇王珍庄村民委员会的证明，证明原告父母共育五子女；7、停车费、车损评估费发票，证明原告支付电动三轮车停车费270元、评估费100元；8、证人戚某出庭作证，证明护理人在城镇工作，虽然未提交收入证明，但护理人收入来源于城市，应按城镇标注计算护理费。
被告祝青峰庭审后提交的提供证据材料有：1、祝青峰的身份证；2、保险单两份；3虞城县公安局交警大队的证明；4、驾驶证；5、机动车行驶证；6、从业资格证。证明祝青峰驾驶的豫N×××××号小型轿车，投保有交强险和商业三者险，原告的损害应由被告财保虞城公司承担。事故发生后，祝青峰通过交警队支付原告20000元医疗费，要求原告予以返还。
被告财保虞城公司提交交强险、商业险保险条款各一份，证明目的同答辩及质证意见。
庭审中，被告财保虞城公司对原告举证的证据发表了如下质证意见：对证据1、2、6无异议，但原告与杨学德的被抚养关系无证据证明，如原告庭后能提交，请法庭核实；对证据3有异议，没有受伤部位的相关检查报告，没有住院费用的明细表以及长期和临时医嘱护理单，住院费用中的门诊费用没有相关医嘱，保险公司不认可；对证据4有异议，费用过高，请法庭酌情认定；对证据5有异议，如果申请鉴定，在7日内提交书面申请，逾期视为放弃，对鉴定费用无异议，但该费用保险公司不应承担；对证据7有异议，保险公司不认可；对证据8有异议，认为证人证言不能证明原告的观点，建议法院按照农村居民人均收入的司法惯例进行赔付。对被告祝青峰庭审后提交的证据无异议。
被告祝青峰庭审后到庭，对原告及被告财保虞城公司提交的证据无异议。
原告对被告财保虞城公司、祝青峰提交的证据无异议。
本院充分听取双方当事人举证质证意见后，对本案证据材料及证明的事实作如下分析认证：
1、原告举证的证据1、2、6，被告祝青峰提交的证据及财保虞城公司举证的交强险和商业三者险保险条款，双方当事人无异议，本院予以采信；
2、原告举证的证据3，系住院病历和医疗费票据，可以证明原告因交通事故受伤经两次住院治疗80天，花费医疗费41711.73元，予以采信；
3、原告举证的证据4，系出租汽车发票，票号相连，不具有客观性，不予采信；
4、原告举证的证据5，系鉴定意见书，被告财保虞城公司有异议，庭审中要求给予7日时间决定是否申请重新鉴定，已逾7日，被告没有申请重新鉴定，视为放弃重新鉴定。该鉴定系本院在审理过程中依法委托鉴定机构作出，鉴定程序合法，适用标准正确，意见客观真实，予以采信；
5、原告举证的证据7，作为证据的形式不合法，不予采信；
6、原告举证的证据8，系证人证言，不足以证明护理人最近三年的平均收入，达不到证明目的，不予采信。
本院经审理查明的事实与原告的陈述一致。另查明，原告杨香芝于2015年10月25日（受伤当日）入住虞城县中医院，经诊断其伤情为：1、右足离断伤；2、右足背、足底离断伤；3、右小腿远端离断伤。于2015年12月29日手术后出院。2016年3月22日二次住院治疗，2016年4月6日出院。共住院治疗80天，花费医疗费41712元。经鉴定原告之伤构成十级伤残，需一人护理120-180日，花费鉴定费1300元。被告祝青峰已支付原告医疗费20000元。
原告之父杨某，1947年8月4日出生，农村居民。杨某共生育五子女：长女杨银玲；长子杨新山；次女杨美荣；三女杨香芝；次子杨新建。原告之子戚晓宾，2003年9月12日出生。
被告祝青峰驾驶的豫N×××××号小型轿车的登记车主是虞城县送达出租汽车服务有限公司，该车在被告财保虞城公司投保有交强险和商业第三者责任险，商业第三者责任险的保险限额为30万元，不计免赔率。本案事故发生在保险期间内。
本院认为，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承包商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案祝青峰驾驶的豫N×××××号小型轿车，在财保虞城公司同时投保了交强险和商业三者险，原告杨香芝是保险合同的第三人。故原告的损害首先由财保虞城公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任；不足部分，由财保虞城公司根据商业三者险保险合同予以赔偿；仍有不足的，由被告祝青峰根据事故责任承担赔偿责任。
关于对原告杨香芝损害的赔偿项目，《中华人民共和国侵权责任法》第二条规定：“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。”第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”原告杨香芝之伤构成十级伤残，其精神痛苦显而易见，应给予一定的精神抚慰。综上，原告杨香芝关于医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金的诉讼请求，应依法支持。鉴定费属于诉讼费用，按诉讼费收费办法处理。
关于杨香芝损害的赔偿数额，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》本院核定为：1、医疗费根据医疗机构出具的收费凭证计算为41712元；2、护理费10021元（2015年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资每年30482元／年÷365天／年×120天）；3、住院伙食补助费8000元（河南省省内出差每天补助100元×住院时间80天）；4误工费14622元（2015年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资28849元／年÷365天／年×误工时间185天）；5、营养费800元（10元／天×80天）；6、残疾赔偿金21706元（2015年度河南省农村居民人均纯收入10853元／年×20年×10%＝21706元）；7、交通费根据原告住所地距医疗机构的路程，酌定确认交通费300元；8、被扶养人生活费3706元，其中包括原告之子戚晓宾和原告之父杨某的生活费，戚晓宾的生活费为1971元（河南省农村居民人均生活消费支出7887元／年×5年×伤残指数0.1÷抚养人数2人）；杨某的生活费1735元（河南省农村居民人均生活消费支出7887元／年×11年×0.1÷5）；9、精神损害抚慰金结合侵权人的过错程度、获利情况、承担责任的能力、受诉法院所在地平均生活水平以及受害人对损害事实和损害后果发生的过错程度，确定精神抚慰金为5000元为宜。以上各项共计105806元。原告的医疗费41712元、住院伙食补助费8000元、营养费800元，合计50512元，应由被告财保虞城公司在交强险赔偿限额范围内赔偿10000元；不足部分40512元，由财保虞城公司在商业三者险赔偿限额范围内赔偿28358元（40512元×70%）。原告的护理费9960元、残疾赔偿金21706元、交通费300元、误工费14622元、被扶养人生活费3706元、精神损害抚慰金5000元，合计55294元，由被告财保虞城公司在交强险赔偿限额范围内予以赔偿；尚有损失12154由原告自行承担。祝青峰应承担的赔偿数额由被告财保虞城公司代为赔付后没有余额，祝青峰不再承担赔偿责任。原告的其他请求证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司虞城支公司于本判决生效后10日内赔偿原告杨香芝因交通事故产生的各项损失共计93652元，从中扣除20000元支付给被告祝青峰；
二、驳回原告杨香芝的其他诉讼请求；
三、被告祝青峰不承担本案的赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2245元，鉴定费1300元，合计3545元，由被告祝青峰承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
审 判 长 田仲秋
代理审判员 梁大红
人民陪审员 张 超
二〇一六年五月十一日
书 记 员 赵晓慧