江苏省如东县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东栟民初字第0732号
原告徐长谷。
委托代理人徐海兵。
被告张海明。
委托代理人李建霞。
被告汤金山。
委托代理人徐峰。
原告徐长谷与被告张海明、汤金山提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年9月22日立案受理。依法由审判员陈兵独任审判，于2014年10月10日、11月21日公开开庭进行审理。原告徐长谷及其委托代理人徐海兵，被告张海明及其委托代理人李建霞，被告汤金山及其委托代理人徐峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐长谷诉称，被告汤金山系农村个体工匠，从事农村房屋的承包建设，被告汤金山常年雇请原告为其提供劳务。2013年11月，被告汤金山承建蔡守祥家的民房（该房屋坐落在如东县河口镇龙坝村）。2013年12月10日，该房屋上楼板，被告汤金山请被告张海明驾驶其所有的吊机前往现场吊装楼板。当日下午15时许，被告张海明在操作吊车安装楼板的过程中，在未确认所吊装的楼板已取下钓钩的情况，擅自起吊，致原告从二楼楼板上跌下受伤。经鉴定，原告的伤情属重伤。2014年9月11日，如东县人民法院以被告张海明构成过失致人重伤罪，判处拘役六个月缓刑一年。
原告认为，被告张海明的行为构成侵权，因其行为已经构成犯罪，因此其应当依法向原告承担民事赔偿责任。被告汤金山作为雇主，请没有操作资质的被告张海明吊装楼板，且原告受伤发生在为被告汤金山提供劳务的过程中，为此其应当向原告承担民事赔偿责任。现原告具状起诉，要求被告张海明、汤金山连带赔偿原告损失人民币174172元；诉讼费由被告负担。
被告张海明辩称，对原告诉称事故发生的时间、地点及经过没有异议。答辩人已经依法承担刑事责任，对原告的损失，请求法庭在依法审核后作出公正判决。
被告汤金山辩称，答辩人对原告受伤无过错，不应当承担赔偿责任。事故发生后，答辩人已经支付原告5万余元，答辩人保留向被告张海明追偿的权利。
经审理查明，被告汤金山系农村个体工匠，从事农村房屋的承包建设，被告汤金山常年雇请原告徐长谷为其瓦工，被告结付给原告徐长谷工资是95元／天。被告张海明驾驶其吊车，常为农村建房上楼板，被告张海明也曾为被告汤金山承建他人的房屋上过楼板，其费用由被告汤金山结付给被告张海明。2013年11月25日（农历十月二十三日），被告汤金山承建如东县河口镇龙坝村十组蔡守祥家房屋，被告汤金山与案外人蔡守祥约定工程款为130元／㎡，建筑材料全部由案外人蔡守祥提供。2013年12月10日15时许，被告张海明在操作吊车安装楼板过程中，在未确认所吊装的楼板已取下钓钩的情况下擅自起吊，致原告从2楼楼板上跌下受伤，经鉴定原告的伤情属重伤。后本院于2014年9月11日作出（2014）东刑初字第0326号刑事判决书，判决被告张海明犯过失致人重伤罪，判处拘役六个月缓刑一年。
原告徐长谷受伤后，被送至如东县第三人民医院住院治疗，诊断为复合伤，外伤性脾破裂，失血性休克，头面部外伤，左侧上颌窦前壁、左额谷骨折，左侧颧弓粉碎性骨折，左眼眶外侧壁粉碎性骨折，右颞底骨折，左眼神经损伤，右桡骨远端及右尺骨茎突骨折，右腕三角骨骨折，肋骨骨折，右侧面瘫。后于2014年1月29日出院。后原告申请对其伤残等级、误工期限、护理期限及人数、营养期限、后续医疗费用进行鉴定。本院委托南通市如东县人民医院司法鉴定所进行鉴定。2014年10月26日，南通市如东县人民医院司法鉴定所作出法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人徐长谷因施工过程中从高处坠下致复合伤，治疗后遗有左眼盲目5级；外伤性脾破裂切除术后，分别构成人损八级伤残、八级伤残。最终评定为人身损害七级伤残。误工期限以150天为宜。住院期间护理人员二人。出院后护理人员一人，护理期限60天为宜。营养支持60天为宜。目前伤情渐稳定，治疗终结，不予考虑后续医疗费用。
另查明，（一）事故发生后，被告汤金山支付原告医疗费人民币56838.20元（含被告张海明垫付的人民币13000元），支付南通专家会诊费人民币1500元，支付原告住院期间一人护理20天的护理费人民币2000元，支付原告去南通检查的交通费300元及餐费200元，合计人民币60838.20元。
（二）原告徐长谷未领村镇建筑工匠证。被告汤金山领取村镇建筑工匠证。被告张海明未领取吊车操作证。
庭审中，原告明确其基于雇佣关系主张其权利，要求被告汤金山承担赔偿责任；被告张海明承担连带责任。
上述事实，有原、被告的当庭陈述及原告提供的公安机关的侦查材料、本院（2014）东刑初字第0326号刑事判决书等证据，被告汤金山提供的医疗费票据等证据在卷为证，并经庭审质证审核，予以认定。
本案争议的焦点：（一）原告徐长谷、被告张海明及被告汤金山之间系何种法律关系；（二）原告因本起事故中造成的经济损失。
本院认为，（一）关于原告徐长谷、被告张海明及被告汤金山之间系何种法律关系的问题。
首先，原告徐长谷与被告汤金山系何种法律关系。本案中，被告汤金山承建案外人蔡守祥家房屋，被告汤金山与案外人蔡守祥约定工程款为130元／㎡，建筑材料全部由案外人蔡守祥提供，然后由被告汤金山雇请原告徐长谷等人施工，由被告汤金山向原告徐长谷等人结付工资，其符合雇佣关系的法律特征，原告徐长谷系雇员，被告汤金山系雇主，故本院认定为原告徐长谷与被告汤金山系雇佣关系。
其次，被告张海明与被告汤金山系何种法律关系。本案中，被告汤金山在承建案外人蔡守祥家房屋的过程中，将上楼板的事项交由被告张海明施工，并由被告汤金山给付被告张海明报酬。被告张海明对工作如何安排拥有完全的自主权，其驾驶自己的吊车上楼板是一种独立劳动，以提供通过劳务产生的工作成果为目的，被告汤金山给付被告张海明劳动报酬，其符合承揽关系的法律特征，被告汤金山系定作人，被告张海明系承揽人，故本院认定为被告张海明与被告汤金山系承揽关系。
（二）关于原告因本起事故中造成经济损失的问题。经本院审查，原告的医疗费人民币56838.20元，本院予以确认。原告主张的营养费600元、护理费11340元、住院伙食补助费人民币918元、残疾赔偿金人民币108784元，被告对此没有异议，本院予以确认。原告主张的误工费，根据被告汤金山给付原告的工资95元／天计算150天，合计人民币14250元。原告主张的精神抚慰金，本院综合侵权人的过错程度、侵权人承担责任的经济能力等因素，酌情支持精神抚慰金为人民币16000元。原告主张的交通费，本院酌定人民币600元。被告汤金山支付其他费用：其中多支付20天的护理费600元、支付南通专家会诊费人民币1500元、支付原告去南通检查的交通费300元及餐费200元，合计人民币2600元。故原告徐长谷因本起事故受伤造成的经济损失：其中医疗费56838.20元、住院伙食补助费918元、营养费人民币600元、护理费人民币11340元、误工费人民币14250元、残疾赔偿金人民币108784元、精神抚慰金人民币16000元、交通费人民币600元，被告汤金山支付的其他费用2600元，合计人民币211930.2元。
综上所述，原告徐长谷在从事雇佣活动中受伤，其根据侵权责任法及民法通则均可主张赔偿。适用民法通则受害人基于雇佣关系请求赔偿，适用侵权责任法受害人可基于过错责任请求赔偿，虽然两者的法律适用不同，但均体现了对受害人请求赔偿的救济途径，两者并无冲突，现原告受伤后根据雇佣关系主张赔偿并无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。故被告汤金山应承担赔偿责任。原告明知其未领取村镇建筑工匠证仍受雇于被告汤金山，故本院酌情减轻被告汤金山10%的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。故汤金山承担赔偿责任后，可向被告张海明追偿。原告要求被告张海明承担连带责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。原告因本起事故造成的损失人民币211930.2元，由被告汤金山赔偿原告190737.18元，被告张海明已支付原告徐长谷人民币13000元，被告汤金山已支付原告徐长谷人民币47838.20元，被告汤金山还应支付原告徐长谷人民币129898.98元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、原告徐长谷因本起事故受伤造成经济损失：医疗费56838.20元、住院伙食补助费918元、营养费人民币600元、护理费人民币11340元、误工费人民币14250元、残疾赔偿金人民币108784元、精神抚慰金人民币16000元、交通费人民币600元、被告汤金山支付的其他费用2600元，合计人民币211930.2元。由被告汤金山赔偿原告徐长谷人民币190737.18元，被告张海明已支付原告徐长谷人民币13000元，被告汤金山已支付原告徐长谷人民币47838.20元，被告汤金山还应支付原告徐长谷人民币129898.98元。于本判决生效后十日内履行。
二、驳回原告徐长谷的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取人民币1891元，鉴定费人民币2280元，合计人民币4171元，由原告徐长谷负担481元，被告汤金山负担3690元。原告预交的不予退还，该被告汤金山负担的人民币3690元在执行时一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费人民币3782元（户名：南通市财政局，开户行：中国银行南通西被闸支行，账号：47×××82）。
审判员 陈 兵
二〇一四年十二月十二日
书记员 刘鹏飞
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定掘港有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，关于根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。