江苏省南京市溧水区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）溧民初字第4519号
原告张庆凤，女，1956年9月生，汉族，个体户。
委托代理人朱玉利，北京市中银（南京）律师事务所律师。
委托代理人魏杰，北京市中银（南京）律师事务所律师。
被告季怀富，男，1969年11月生，汉族，个体户。
被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（，住所地南京市玄武区龙蟠中路69、37号。
代表人娄伟民，公司总经理。
委托代理人黄正和，江苏宏邺律师事务所律师。
第三人紫金财产保险股份有限公司（，住所地南京市建邺区兴隆大街188号。
法定代表人许坚，公司总裁。
委托代理人李强，公司员工。
原告张庆凤与被告季怀富、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称保险公司）、第三人紫金财产保险股份有限公司（以下简称紫金保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2015年11月3日立案受理后，依法由审判员陈精文独任审判，于2015年11月25日公开开庭进行了审理。原告张庆凤的委托代理人朱玉利、魏杰，被告季怀富，被告保险公司的委托代理人黄正和，被告紫金保险公司的委托代理人李强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张庆凤诉称，2015年3月25日，在溧水区永阳镇天生桥大道与秦淮大道交叉路口路段，季怀富驾驶苏A×××××轿车与张庆凤驾驶的三轮电动车发生碰撞，造成张庆凤受伤及两车损坏的交通事故，该事故经交警认定季怀富负事故的同等责任，张庆凤负事故的同等责任。为维护原告的合法权益，现诉至法院请求依法判决由被告赔偿医药费75484.89元（庭审中变更）、住院伙食补助费400元、营养费1800元、护理费11700元、误工费30859元、残疾赔偿金75561.2元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费3240元、后续治疗费12000元、交通费1081元、财产损失999元，合计221125.09元，扣除被告已支付的赔偿款66809.65元，实际要求由被告赔偿原告154315.44元。
被告季怀富辩称，对交通事故发生的基本事实及责任认定无异议。我驾驶的苏A×××××小型轿车是我自己的车，该车已在被告保险公司处投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及50万元的第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），且投保不计免赔险。事故发生在保险期限内。事故发生后我没有支付原告任何赔偿款。
被告保险公司辩称，对交通事故发生的基本事实及责任认定无异议。肇事车苏A×××××小型轿车在我公司投保了交强险和50万元的商业三者险，且投保不计免赔险。事故发生在保险期限内。根据保险条款约定我公司对原告的医疗费在交强险之外应扣除10%非医保用药的费用。诉讼费和鉴定费我公司不承担。我公司没有垫付原告任何赔偿款。
第三人紫金保险公司述称，对交通事故发生的基本事实及责任认定无异议。事故发生后我公司垫付原告医疗费56771.25元。请求原告返还给我公司。
经审理查明，2015年3月25日9时17分许，在溧水区永阳镇天生桥大道与秦淮大道交叉路口路段，季怀富驾驶苏A×××××小型轿车与张庆凤驾驶的三轮电动车发生碰撞，造成张庆凤受伤及两车损坏的交通事故。该事故经南京市公安局溧水分局公安交警大队认定，季怀富与张庆凤各负该事故的同等责任。原告受伤后当即被送往南京市溧水区人民医院住院治疗，诊断为1.左桡骨远端骨折；2.右锁骨骨折；3.右胫骨平台骨折；4.右腓骨上段骨折；5.左尺骨茎突骨折；6.身体多处挫伤。并于2015年3月29日行左桡骨远端骨折切开复位内固定术＋右锁骨骨折切开复位内固定术＋右胫骨平台骨折切开复位内固定术。原告于2015年4月13日出院。期间原告共住院治疗19天。2015年10月19日原告经南京金陵司法鉴定所作出司法鉴定意见：1.被鉴定人张庆凤右上肢损伤后果综合评定为十级伤残；2.被鉴定人张庆凤左上肢损伤后果综合评定为十级伤残；3.被鉴定人张庆凤误工期限以伤后210日为宜；4.被鉴定人张庆凤护理期限以伤后90日为宜；5.被鉴定人张庆凤营养期限以伤后90日为宜；6.被鉴定人张庆凤后续治疗费用（取右胫骨内固定费用）约需人民币壹万贰仟元（12000元）。原告发生事故前所享有的耕种田地被全部征用，且一直从事个体卤菜经营业。
另查明，季怀富驾驶其自有的苏A×××××小型轿车已在被告保险公司投保交强险及50万元的商业三者险，且投保不计免赔险。交强险的保险期限自2014年4月25日起至2015年4月25日止。商业三者险的保险期限自2014年4月26日起至2015年4月25日止。事故均发生在保险期限内。事故发生后第三人紫金保险公司已支付原告医疗费56771.25元。
以上事实，有双方当事人的陈述、道路交通事故认定书、涉案机动车交强险及商业三者险保单、机动车驾驶证及行驶证、溧水区人民医院门诊病历、出院记录、诊疗费收据、费用清单、发票、收条、食品流通许可证、个体工商户营业执照、健康证明、证明、南京金陵司法鉴定所司法鉴定意见书及庭审笔录在卷佐证。
本院认为，公民的生命健康权及财产权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费及残疾赔偿金。对原告合理损失的认定，医药费75484.89元，庭审中被告均无异议，本院予以认定。被告保险公司辩称根据保险条款约定对原告的医疗费在交强险之外应扣除10%非医保用药费用的观点。本院认为，商业三责险是保险人与被保险人就合同条款达成一致而签订的保险合同，合同依法成立后，对双方当事人具有法律效力。保险公司认为保险条款约定对原告的医药费应扣除10%非医保用药部分的费用。对该条款被告保险公司应负举证证明已与被保险人签订保险合同时尽告知义务或在保险合同订立时采用足以引起投保人注意的文字、符号、字体等特别标识予以提示。现保险公司未出示证据证明已履行明确说明义务，且在保险合同订立时也未采用足以引起投保人注意的文字、符号、字体等特别标识予以提示，故该保险条款约定对原告的医药费应扣除10%非医保用药部分费用免责条款不发生效力。对被告保险公司辩称应扣除10%非医保用药部分费用的观点本院不予以支持。住院伙食补助费400元（20天×20元／天），经审查原告共住院治疗19天，每天应按18元计算，本院认定住院伙食补助费为342元（19天×18元／天）。营养费1800元（90天×20元／天），根据原告在南京金陵司法鉴定所作出的司法鉴定意见，原告的营养期限以伤后90日为宜的鉴定意见本院予以采信，每天可按12元标准计算，本院认定营养费为1080元（90天×12元／天）。护理费11700元（90天×130元／天），根据原告在南京金陵司法鉴定所作出的司法鉴定意见，原告的护理期限以伤后90日为宜的鉴定意见本院予以采信，每天可按同等级别的护工标准计算，本院认定护理费为5400元（90天×60元／天）。误工费30859元（210天×146.95元／天），根据原告在南京金陵司法鉴定所作出的司法鉴定意见，原告的误工期限以伤后210日为宜的鉴定意见本院予以采信。原告发生事故前所享有的耕种田地被全部征用，且一直从事个体卤菜经营业。故对误工费可参照2014年度江苏省餐饮业年平均工资36423元计算。本院认定误工费应为20956元（36423元／年×210天）。残疾赔偿金75561.2元（20年×34346元／年×11%），根据原告在南京金陵司法鉴定所作出的司法鉴定意见，原告张庆凤右上肢损伤后果综合评定为十级伤残；2.被鉴定人张庆凤左上肢损伤后果综合评定为十级伤残的鉴定意见本院予以采信。由于原告发生事故前所享有的耕种田地被全部征用，且一直从事个体卤菜经营业，其收入来源于非农业，故对残疾赔偿金可按照2014年度江苏省城镇常住居民人均可支配收入34346元计算。由于原告出生于1956年9月，定残日为2015年10月，本院认定残疾赔偿金为75561.2元（20年×34346元／年×11%）。精神损害抚慰金8000元，因本起交通事故已导致原告伤残的严重后果，结合原告自身在本次交通事故中存在一定的过失，本院认定精神损害抚慰金为3000元。鉴定费3240元，该费用为原告发生的合理费用，本院予以认定。后续治疗费12000元，根据原告在南京金陵司法鉴定所作出司法鉴定意见，原告张庆凤后续治疗费用（取右胫骨内固定费用）约需人民币壹万贰仟元（12000元）的鉴定意见本院予以采信，该费用为原告的合理费用，本院予以认定。交通费1081元，对交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本院根据原告住院治疗情况及交通费票据，认定交通费为500元。财产损失999元，该费用为原告修理其三轮电动车发生的合理费用，且有维修发票予以证实，本院予以认定。综上原告的合理损失为198563.09元。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，同时投保交强险及商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。即机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。南京市公安局溧水分局公安交警大队认定，季怀富与张庆凤各负该事故的同等责任。该认定合法有据，可以作为民事赔偿责任的依据。
由于被告季怀富驾驶其自有的苏A×××××小型轿车已在被告保险公司投保交强险及50万元的商业三者险，且投保不计免赔险。事故发生在保险期限内。故对原告的合理损失198563.09元应由被告保险公司先在交强险医药费用赔偿限额10000元（本案含医药费75484.89元、住院伙食补助费342元、营养费1080元，后续治疗费12000元，合计88906.89元）、死亡伤残赔偿限额110000元（本案含护理费5400元、误工费20956元、残疾赔偿金75561.2元、精神损害抚慰金3000元、交通费500元，合计105417.2元）、财产损失赔偿限额2000元（本案含车损999元）内承担赔偿责任。即应由被告保险公司在交强险限额内赔偿原告116416.2元（医疗费用赔偿限额10000元＋死亡伤残赔偿限额105417.2元＋财产损失赔偿限额999元）。交强险限额不足赔偿的部分78906.89元（198563.09元-116416.2元-鉴定费3240元），由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。即应由被告保险公司在50万元（投有不计免赔险）商业三者险限额内赔偿原告39454元（78906.89元×50%×100%）。被告保险公司辩称鉴定费不承担赔偿责任的观点本院予以采信，可由侵权人按本起交通事故中所承担的责任承担赔偿责任。对鉴定费3240元可由被告季怀富赔偿原告1620元。第三人紫金保险公司已支付给原告的医疗费56771.25元应由原告予以返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、《中华人民共和国保险法》第十四条之规定，判决如下：
一、从本判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司在交强险限额内赔偿原告116416.2元，原告在收到上述赔偿款后应返还第三人紫金财产保险股份有限公司支付的医疗费56771.25元；
二、从本判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司在商业三者险限额内赔偿原告39454元；
三、从本判决生效之日起十日内，被告季怀富应赔偿原告1620元；
四、驳回原告的其他诉讼请求。
上述应给付款项如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1565元，由原告负担1054.5元，由被告季怀富负担510.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南京市中级人民法院。根据最高人民法院《人民法院诉讼收费办法》和《关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》，同时应向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费1565元。户名：南京市中级人民法院。开户行：农行鼓楼支行，帐号：10×××76。逾期不缴纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 员 陈精文
二〇一五年十二月十四日
见习书记员 韩 琳