福建省莆田市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽03民终571号上诉人（原审第三人）：仙游县诚信劳务派遣有限公司，住所地仙游县。法定代表人：刘秀琴，经理。委托诉讼代理人：黄剑飞，福建理顺律师事务所执业律师。代理权限为特别代理。被上诉人（原审原告）：福建省仙游县医院，住所地仙游县。法定代表人：郭赛雄，院长。委托诉讼代理人：林庆元，仙游县148法律服务所法律工作者。代理权限为特别代理。委托诉讼代理人：陈桂文，仙游县148法律服务所法律工作者。代理权限为特别代理。被上诉人（原审被告）：马丽娟，女，1991年2月1日出生，汉族，住仙游县。委托诉讼代理人：陈新财，仙游县鲤城法律服务所法律工作者。代理权限为特别代理。上诉人仙游县诚信劳务派遣有限公司（以下简称诚信公司）因与被上诉人福建省仙游县医院（以下简称仙游县医院）、被上诉人马丽娟劳动争议纠纷一案，不服福建省仙游县人民法院（2016）闽0322民初4607号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人诚信公司的法定代表人刘秀琴及其委托诉讼代理人黄剑飞、被上诉人仙游县医院的委托诉讼代理人陈桂文、被上诉人马丽娟及其委托诉讼代理人陈新财到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诚信公司上诉请求：依法撤销原审判决第二项，依法改判：马丽娟的一次性伤残补助金18476.91元、一次性工伤医疗补助金44880元、一次性伤残就业补助金44880元、住院护理费10656元（共计118892.91元）全部由仙游县医院承担。事实和理由：一、派遣时，诚信公司为马丽娟投了工伤保险，履行了用人单位的责任和义务，本案中诚信公司无过错。二、交通事故发生时，马丽娟、仙游县医院均未正确履行劳务派遣合同，均有过错。根据劳务派遣合同，马丽娟的派遣上班地点为仙游县医院，不存在跨区域派遣，但是马丽娟在厦门发生交通事故，事故发生地不在约定的派遣地点。三、交通事故发生后，马丽娟、仙游县医院均未及时告知诚信公司，导致诚信公司无法在规定的30日内及时向工伤保险经办机构申请工伤认定。只有在诚信公司接到马丽娟或仙游县医院的告知后怠于申报或者因疏忽没有申报的情况下，诚信公司才承担工伤责任。四、涉案《派遣劳务合同》、《劳务派遣协议》关于工伤待遇的约定对本案各方当事人具有约束力。诚信公司与马丽娟签订的《派遣劳务合同》第八条约定在劳务派遣期间马丽娟若有发生工伤事故，其工伤保险待遇由工伤保险机构（或由用工单位）按规定支付，诚信公司不承担任何补偿。诚信公司与仙游县医院签订的《劳务派遣协议》约定，员工在仙游县医院服务期间发生工伤事故，按照《工伤保险条例》规定工伤保险基金赔偿部分由工伤保险经办机构承担。故原审认定是错误的，马丽娟的工伤保险待遇无法享受的过错在于仙游县医院，应当由仙游县医院承担马丽娟的工伤待遇。仙游县医院辩称，一、马丽娟与诚信公司签订劳动合同，是诚信公司的员工，马丽娟与诚信公司之间发生劳动关系；二、马丽娟由诚信公司派往仙游县医院提供劳务，其与仙游县医院之间仅存在用工关系。三、根据《侵权责任法》第34条规定用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。马丽娟岗位职责是急诊科护士，其乘坐仙游县医院救护车护送病人至厦门中山医院救治，属履行岗位职责、接受用工单位正常指派，是职务行为，这与事故地点是否在用工单位无关。其返回途中时受伤性质被认定为工伤，应由诚信公司进行工伤赔偿。四、诚信公司与马丽娟签订劳动合同，并约定为其缴纳工伤保险，马丽娟受伤后，仙游县医院电话通知诚信公司，工伤认定是用人单位责任和义务，诚信公司本应积极及时主动为马丽娟申请工伤并做好工伤理赔工作，但诚信公司拒不履行上述义务，无奈仙游县医院给马丽娟申请工伤认定，但这并不能改变马丽娟与诚信公司之间存在劳动关系的事实。仙游县医院申请不影响工伤事实与理赔，故诚信公司未履行法定义务存在完全过错；原审法院对诚信公司主张仙游县医院2015年7月14日才通知的事实予以采信是错误的。五、根据《劳动合同法实施条例》第35条规定“因用工单位违法而给被派遣劳动者造成损失的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。”可见，用工单位承担的前提是违法，而且违法造成劳动者损失才对劳务派遣员工承担连带赔偿责任，不是承担赔偿责任。仙游县医院事故发生后电话通知诚信公司，无过错无违法，故不应对本案承担连带赔偿责任。六、二审应依法判决驳回上诉，维持原判。马丽娟辩称，2013年7月起仙游县医院就雇佣其当护士。因仙游县医院工作需要，2013年8月1日起诚信公司派遣其到仙游县医院当护士。2014年12月19日，其受仙游县医院指派乘坐仙游县医院“120”急救车，护送一位患者前往厦门市中山医院救治，返回途中在厦门市湖里发生交通事故，造成其受伤。厦门市公安局交警支队湖里大队认定其在本事故中无责任。事故发生后，其在仙游县医院治疗共111天。其受伤性质被认定为工伤及伤残九级。之后其申请仲裁，仙游县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决要求仙游县医院支付其一次性医疗补助金44880元、一次性伤残就业补助金44880元、一次性伤残补助金18476.91元、护理费10656元是正确的。事故发生后，仙游县医院始终没有及时将马丽娟的受伤害事故通知或告知诚信公司，且经其多次催促，仙游县医院才于2015年7月29日向劳动行政部门提交工伤认定申请书，已超过工伤认定申请法定时限，造成仙游县社会保险中心对其工伤保险待遇不予赔付。其不能理赔的原因是仙游县医院重大过错造成的，故仙游县医院应承担赔偿责任。且劳务派遣单位虽然与其签订劳动合同，但不对其进行使用和具体管理，其是接受用工单位仙游县医院的指示管理，且根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条，单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位，故仙游县医院应当承担赔偿责任，一审法院判决错误，请求依法改判由仙游县医院承担其所有的工伤赔偿责任共计118892.9元，诚信公司承担连带赔偿责任。仙游县医院向一审法院起诉请求：判决其不承担支付给马丽娟一次性医疗补助金44880元、一次性伤残就业补助金44880元、一次性伤残补助金18476.91元、护理费10656元。一审法院认定事实：2013年8月1日、2014年8月1日、2015年8月1日，诚信公司与马丽娟签订三份《派遣劳动合同书》，马丽娟被派遣至仙游县医院担任护士，时间自2013年8月1日至2016年7月31日，约定在劳务派遣期间劳务人员若有发生工伤事故，其工伤保险待遇由工伤保险机构（或由用工单位）按规定支付，派遣单位不承担任何补偿。仙游县医院和诚信公司签订《劳务派遣协议书》五份，约定诚信公司派遣劳务人员到仙游县医院用工，时间自2013年8月1日至2016年7月31日；员工在仙游县医院服务期间发生工伤事故，按照《工伤保险条例》规定工伤保险基金赔偿部分由工伤保险经办机构承担。2014年12月19日，马丽娟受仙游县医院指派乘坐该院“120”急救车，护送一位患者前往厦门市中山医院救治，返回途中在厦门市湖里发生交通事故，造成马丽娟及另一案外人受伤。厦门市公安局交警支队湖里大队认定马丽娟在本事故中无责任。事故发生后，马丽娟于2014年12月20日至2015年4月4日在仙游县医院治疗105天，2016年1月4日至10日在仙游县医院治疗6天。2013年9月5日，诚信公司为马丽娟投保工伤保险并正常缴费至2015年6月。2015年7月29日，仙游县医院向仙游县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2015年8月28日，莆田市人力资源和社会保障局认定马丽娟所受伤害性质为工伤。2016年1月29日，莆田市劳动能力鉴定委员会认定马丽娟伤残九级。2016年3月23日，马丽娟向仙游县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1.解除双方劳动关系；2.仙游县医院支付其一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、经济补偿金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、交通费、住院伙食补助费、护理费、财物损失等。2016年6月16日，仙游县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，仙游县医院支付马丽娟一次性医疗补助金44880元、一次性伤残就业补助金44880元、一次性伤残补助金18476.91元、护理费10656元。马丽娟向仙游县医院预借1万元。仙游县医院不服仲裁裁决，诉至一审法院请求处理。一审法院认为，马丽娟与诚信公司建立劳动关系，被派遣至仙游县医院工作。马丽娟在工作中受伤，经认定为工伤，并被评定为劳动能力障碍九级，依法享有工伤保险待遇。马丽娟对仙游县劳动人事争议仲裁委员会的裁决没有异议，请求法庭支持仲裁裁决，则诚信公司应支付给马丽娟一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金以及护理费，仙游县医院承担连带赔偿责任。仙游县医院已付的1万元予以折抵。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第五十九条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条、《工伤保险条例》第三十七条、《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、解除马丽娟与诚信公司的劳动关系；二、诚信公司自判决生效之日起十日内支付给马丽娟一次性伤残补助金18476.91元、一次性工伤医疗补助金44880元、一次性伤残就业补助金44880元、住院护理费10656元，共计118892.91元，仙游县医院已付的1万元予以折抵；三、仙游县医院对上述款项承担连带赔偿责任；四、驳回仙游县医院请求不予支付给马丽娟一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费的诉讼请求。案件受理费10元，由仙游县医院、诚信公司负担。二审中，各方均未提供新的证据。诚信公司、仙游县医院均对一审法院查明的事实没有异议；马丽娟亦对一审查明的事实没有异议，但认为一审遗漏认定诚信公司只是派马丽娟到仙游县医院工作，但是仙游县医院违法将其委派到厦门，仙游县医院存在过错，应该承担过错的责任。本院认定事实与原审一致。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，工伤保险待遇是受伤职工所应享受的法定权利。本案中，马丽娟的伤情经认定属于工伤，并鉴定为劳动能力障碍九级，故其依法享有工伤保险待遇。诚信公司分别与仙游县医院、马丽娟签订合同，约定其将马丽娟派遣到仙游县医院工作，故马丽娟的用人单位为诚信公司、用工单位为仙游县医院。诚信公司主张应依据其与仙游县医院之间的《劳务派遣协议》进行责任承担，但因诚信公司与仙游县医院之间的《劳务派遣协议》属于二者之间的合同关系，而本案为劳动争议案件，处理的是马丽娟的工伤赔偿事宜，故对此不予审查。诚信公司作为马丽娟的用人单位，应当依法承担其作为用人单位的工伤保险责任。诚信公司主张仙游县医院存在过错、违法将马丽娟外派到厦门导致发生事故且事故发生后没有及时告知导致其无法在30日内申报工伤、社保拒赔，故应当由仙游县医院承担全部赔偿责任，其不存在过错无需承担赔偿责任的理由不能成立，本院不予支持。根据工伤保险条例及社会保险法的相关规定，一次性伤残补助金、终止或者解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金应当由工伤保险基金支付。因诚信公司有为马丽娟缴纳工伤保险，故法律规定由工伤保险基金支付的项目，马丽娟依法应当向相关社保部门主张，诚信公司、仙游县医院应协助马丽娟向社保经办机构申请核定办理。因诚信公司对马丽娟的伤情不知情导致其未在规定的时限内提交工伤认定申请，根据规定自事故伤害发生之日起到受理工伤认定之日止的有关费用由用人单位自行承担，无法从保险基金中支付。而该期间发生的医疗费已由仙游县医院支付，即双方对此期间产生的费用并无争议。诚信公司和马丽娟主张因未在规定的时限内提交工伤认定申请故社会保险部门拒绝赔偿所有工伤保险项目并无依据。仙游县医院虽辩称其不应承担赔偿责任，但未对一审判决提出上诉且对一审判决的金额没有异议要求维持原判；马丽娟虽辩称一审法院判决错误应由仙游县医院承担赔偿责任、诚信公司承担连带赔偿责任，但亦未对一审判决提出上诉且对一审判决的金额没有异议；诚信公司亦对一审判决的金额没有异议，故对于一审判决认定的一次性伤残就业补助金、住院护理费本院予以认可。综上所述，一审法院认定社保拒赔故应当全部由诚信公司和仙游县医院承担马丽娟的工伤赔偿责任没有依据，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持福建省仙游县人民法院(2016)闽0322民初4607号民事判决第一项；二、撤销福建省仙游县人民法院(2016)闽0322民初4607号民事判决第二、三、四项；三、仙游县诚信劳务派遣有限公司应自本判决生效之日起十日内支付给马丽娟一次性伤残就业补助金44880元、住院护理费10656元，共计55536元，福建省仙游县医院已付的1万元予以折抵；四、福建省仙游县医院对上述款项承担连带赔偿责任；五、驳回福建省仙游县医院请求不予支付给马丽娟一次性伤残就业补助金、护理费的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由仙游县诚信劳务派遣有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  谢志健审判员  吴伟凡审判员  黄冰晶二〇一七年三月十四日书记员  陈慧芳附：本案相关法律法规《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。