山东省青岛市市北区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）北商初字第522号
原告青岛广林装饰有限公司。
法定代表人孙方杰。
委托代理人刘艳刚。
被告王元德。
委托代理人江建建。
委托代理人毛云龙。
原告青岛广林装饰有限公司（以下简称广林装饰公司）与被告王元德挂靠合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广林装饰公司委托代理人刘艳刚、被告王元德委托代理人江建建、毛云龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告广林装饰公司诉称，2007年10月1日，原被告双方签订《挂靠合同》，约定被告挂靠在原告企业之下，从事青岛建设集团公司（以下简称青建集团）康嘉景园工程项目，原告收取被告工程总价款的2%作为管理服务费，并向被告提供手续、票据等。合同签订后，原告依约履行了义务。2014年5月，原告收到青岛市市南区人民法院（以下简称市南法院）执行裁定书，依青建集团的申请，冻结原告银行存款15万元。原告此时才知道，被告在挂靠期间未认真履行《挂靠合同》约定，多次从青建集团处支取款项，并被青建集团罚款等，致使青建集团通过诉讼方式判决原被告返还其工程款130310.8元及相应利息。原告认为，被告未认真履行《挂靠合同》约定，给原告造成了损失，因此为维护自己的合法权益，原告特诉至法院，要求依法判令：1、被告赔偿原告损失人民币150000元；2、本案诉讼费用由被告承担。
被告王元德未予书面答辩，在庭审中口头辩称：1、因为原告没有实际支付上述工程款及利息，因此不享有向被告追偿的权利；2、市南法院的判决中有一笔3万元的款项并非被告支取，且既然原告向被告收取了管理费用，那么原告有义务对施工过程进行管理，并承担相应的责任，因此青建集团主张的51000元的罚款应由原告承担；3、青建集团主张的51000元罚款因原告无正当理由未参加庭审而导致法院确认该事实，因此该损失应由原告承担。
原告广林装饰公司为支持其诉讼请求，举证如下：证据一：建设工程施工承包合同一份，证明被告作为实际施工人，承建青建集团康嘉景苑住宅工程；证据二：挂靠合同一份，证明原被告之间的挂靠关系，双方约定如发生经济纠纷，应由被告自行承担责任；证据三：市南法院执行裁定书（2013南执字第10648-2号）一份，证明由于被告的行为导致原告被市南法院冻结银行存款15万元；证据四：（2010）南民初字第70225号民事判决书一份，证明因被告行为导致原告被市南法院判决返还青建集团工程款130310.8元并支付相关利息；证据五：2014年5月7日进账单一份、银行业务凭证一份，证明原告被市南法院执行案款51985.28元；证据六：2014年11月4日银行业务凭证一份，证明原告被市南法院执行案款41000元。
被告王元德质证称：对上述证据的真实性均无异议，对证明事项有异议：1、对证据一，该合同中的乙方为原告，而被告仅为乙方驻工地代表，而非合同主体；2、对证据二，挂靠合同中已明确约定原告向被告收取管理服务费，因此原告对被告的实际施工行为负有管理义务，而合同中所约定的“如发生事件、相关经营条件及经营设备投资由乙方自主解决”的规定为格式条款，应为无效，并且该合同并不能证明是被告的行为导致原告被市南区人民法院冻结15万元；3、对证据三、四，原告不能证明其已实际支付该笔款项，因此不享有对被告的追偿权；并且市南法院判决原告承担责任、被告不承担责任，但原告无故放弃其诉讼权利未出庭，因此对于其中3万元的款项以及因原告未及时履行生效判决而导致的一切利息，应由原告承担；该判决中的51000元的罚款被告不予认可；4、对证据五、六，市南法院的判决是在扣除了两笔罚款共51000元后计算后所得，原告作为挂靠单位实际收取了管理费，应承担保障施工安全的管理责任。
被告王元德就其抗辩理由无证据提交法庭。
本院对原告提交的证据进行认真核查及综合分析后认为，原告证据符合证据的客观性和合法性要求，且与本案具有一定关联性，故可作为有效证据使用。
结合上述有效证据及庭审情况，本院对下列事实予以确认：2007年8月1日，被告作为原告的委托代理人，与青建集团置业分公司签订《建设工程施工承包合同》，并实际对青建集团康嘉景园工程中的刮腻子工程进行施工。2007年10月1日，针对上述工程，原被告签订《挂靠合同》，约定被告挂靠在原告企业之下，从事青建集团置业公司康嘉景园工程项目。具体约定如下：1、原告收取被告工程总价款的2%作为管理服务费，并向被告提供相关工程业务所需的手续证件和经营许可、票据等；2、被告经营上独立核算，自负盈亏，经营所得利润归其所有，不受任何干涉；3、被告自主解决工程施工中发生的事件，相关经营条件及经营设备投资；4、被告对工程施工过程中的质量问题和人工事故负完全责任；5、原被告仅为挂靠经营关系，双方具有独立的经营地位，不存在内部管理关系，被告在履行合同中发生的经济纠纷与原告无关，由被告自行承担。该合同下方，原告加盖公章、法定代表人孙方杰签名，被告王元德签名捺印，真实性足以认定。
后在青建集团康嘉景园工程刮腻子工程的施工过程中，本案被告多次以支付工人工资为由向青建集团索款，而工程结束后，经结算，青建集团超付被告部分工程款。因被告未将超付款项返还青建集团，青建集团于2010年向市南法院提起民事诉讼（案号（2010）南民初字第70225号），要求本案原告及被告作为该案的共同被告向其返还工程款130310.8元及利息，并承担诉讼费用。在该案审理过程中，原告广林装饰公司及被告王元德经市南法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，市南法院于公告送达期满后依法缺席审理。该院查明：1、2007年8月1日青建集团下属的置业分公司与本案原告广林装饰公司签订《建设工程施工承包合同》，将康嘉景园3#楼内墙面及顶棚满刮腻子两遍工程分包给本案原告，本案原告驻地代表为本案被告王元德；2、工程施工结束后，2008年1月23日，本案被告王元德在工程预（决）算报表中签字确认，2009年9月15日，青建集团在该工程预（决）算报表基础上做出工程结算书，结算造价为235189.20元；3、2007年至2009年期间，青建集团支付本案原告工程款226500元，本案被告王元德代表本案原告多次预支工程款88000元用于发放工人工资，2007年10月16日，因工人施工时未系安全带，青建集团对本案原告罚款1000元，2008年9月11日，因发生火灾，青建集团对本案原告扣除工程款5万元；以上款项折抵后，青建集团实际超付本案原告工程款130310.8元，本案原告至今未返还。市南法院经审理认为，青建集团与本案原告签订的《建设工程施工承包合同》真实有效，青建集团应向本案原告支付工程款235189.20元，但其已实际支付226500元、工人工资88000元，并应扣除罚款51000元，因此青建集团超付本案原告工程款130310.8元，上述款项本案原告应予返还，并支付自起诉之日起按照银行同期贷款利率计算的利息。本案被告王元德系本案原告的驻工地代表，其在施工和结算中的行为系代表本案原告的职务行为，因此应由本案原告承担责任。据此，市南法院判决本案原告向青建集团返还工程款130310.8元及相关利息，同时驳回青建集团对本案被告王元德的诉讼请求。
该判决生效后，因原告未按其规定的时间履行还款义务，青建集团申请市南法院强制执行，执行案号为（2013）南执字第10648号。2014年5月7日，市南法院做出（2013）南执字第10648-2号执行裁定书，冻结本案原告银行存款15万元。2014年5月7日，市南法院扣划原告银行存款51985.28元；2014年11月4日，市南法院扣划原告银行存款41000元，以上合计92985.28元。
案经多次调解，原被告双方未能达成一致意见。
本院认为，首先，根据我国民事诉讼法的相关规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，在案件审理过程中无需当事人举证证明，如欲否认事实亦必须经法定程序。现被告在本案审理过程中多次否认已被市南法院（2010）南民初字第70225号判决确认的事实，但无证据证明该判决的效力瑕疵，对被告的该项抗辩本院不予认可。其次，根据我国《建筑法》第二十六条之规定，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。原被告之间签订的《挂靠合同》违反我国法律禁止性规定，应属无效。本案中，被告实际以原告的名义与青建集团签订《建设工程施工承包合同》并实际进行了施工和决算，青建集团支付及多付的工程款均由被告实际获得，但原告因被告的行为对青建集团实际承担了民事责任，造成其利益损失，该损失被告应赔偿原告。但鉴于原告未能举证证明其已对青建集团完全履行了多付工程款及相关利息的返还义务，仅通过法院扣划履行了92985.28元，因此该92985.28元被告应赔偿原告，至于原告的其他诉讼请求，因目前尚无证据加以证明，本院不予支持，原告可在证据充分后另行起诉主张其权利。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条第四款之规定，判决如下：
一、被告王元德于本判决生效之日起10日内一次性赔偿原告青岛广林装饰有限公司损失人民币92985.28元；
二、驳回原告青岛广林装饰有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3300元，由原告青岛广林装饰有限公司承担1254元，被告王元德承担2046元（原告已预交，被告于判决生效后10日内直接给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向山东省青岛市中级人民法院递交上诉状，缴纳上诉费，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 孙 静
审 判 员 黄莹莹
人民陪审员 孙士文
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 杨晓晓