云南省麻栗坡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）麻刑初字第38号
公诉机关麻栗坡县人民检察院。
被告人吴某。因本案于2014年7月22日被麻栗坡县公安局取保候审。
辩护人谢启达、刘宝祥，云南同胜律师事务所律师。
麻栗坡县人民检察院以麻检刑诉（2015）33号起诉书指控被告人吴某犯非法制造枪支罪，于2015年7月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年7月24日公开开庭进行了审理。庭审中，被告人吴某对其持有枪支的鉴定有意见，向本院提出申请要求重新鉴定。本院于2015年9月7日将被告人吴某持有的枪支送至云南省公安厅公安司法鉴定中心进行鉴定。于2015年11月3日收到云南省公安司法鉴定中心鉴定意见，并于2015年11月11日再次公开开庭进行了审理。麻栗坡县人民检察院指派检察员韦元雄、赖仁英出庭支持公诉，被告人吴某及其辩护人谢启达、刘宝祥到庭参加诉讼现，已审理终结。
麻栗坡县人民检察院指控：2014年6月被告人吴某到麻栗坡县杨万乡“9号界”(边界地名)向一陌生越南男子购买了一支射钉器、一根钢管及射钉枪弹200发。回家后使用电焊机等工具将射钉器加装钢管改制成一支以火药为动力发射枪弹的枪支。并将枪支用于打鸟玩耍，2014年6月24日吴某携带该枪支经过董占公安边防检查站时被执勤官兵当场查获。
为证明指控事实，公诉机关列举了物证照片、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录。
公诉机关认为，被告人吴某违反枪支管理规定，非法制造枪支的行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以非法制造枪支罪追究其刑事责任。
被告人吴某对起诉书指控的犯罪事实和公诉机关当庭列举的证据均无异议。但认为其不构成非法制造枪支罪，只构成非法持有枪支罪。向法庭提交：（1）个人情况说明二份，证明其家庭基本情况及行为从轻处理，希望回去学校工作，一份有村委会盖章，一份有学校教师签字按印；（2）证明二份，证明其母亲与其生活，享受低保政策；（3）工作证明，证明其系铁厂乡中心学校职工；（4）初级教师资格证、资格证书，证明其有教师资格证；（5）合格证书、培训证书、荣誉证书等，证明其工作以后的工作业绩。
被告人吴某辩护人的辩护意见是，公诉人机关指控被告人吴某非法制造枪支的定性不准，事实不清，证据不足。从被告人吴某的供述来看，制造枪支过程中有切割和焊接行为，被告人吴某作为一名教师，不具有切割和焊接的技能。如果没有其他证据，认定被告人吴某非法制造枪支是比较牵强的。被告人吴某虽然使用面包车将枪支带到了麻栗坡，但这只是一种持有行为，被告人吴某不具有非法运输的故意。另外，被告人吴某非法持有的枪支虽然属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支，但被告人吴某没有非法持有枪支的故意，也没有造成危害社会结果，社会危害性较小。被告人吴某在公安机关查获其持有枪支时如实供述了所有犯罪事实，其行为依法应当认定为自首。被告人吴某工作积极，并希望继续回去任教。综上，被告人吴某的行为构成非法持有枪支罪，建议法庭对被告人吴某免于刑事处罚。
经审理查明，2014年6月被告人吴某到麻栗坡县杨万乡“9号界”(边界地名)向一陌生越南男子购买了一支射钉器、一根钢管及射钉枪弹200发。回家后使用电焊机等工具将射钉器加装钢管改制成一支以火药为动力发射枪弹的枪支。并将枪支用于打鸟玩耍，2014年6月24日吴某携带该枪支经过董占公安边防检查站时被执勤官兵当场查获。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、书证
（1）受案登记表、立案决定书，证实本案来源及立案时间为2014年7月17日。
（2）取保候审决定书，证实麻栗坡县公安局依法于2014年7月22对被告人吴某采取取保候审。
（3）户口证明，证实被告人吴某的自然人身份情况。
（4）网上在逃人员查询比对记录，证实被告人吴某不是网上在逃人员。
（5）接受证据材料清单、扣押清单、收据，证实麻栗坡县公安局麻栗坡派出所依法扣押了射钉枪1支，射钉弹148发，并将扣押物品移交麻栗坡县公安局治安管理大队进行处理。
3、证人证言
（1）刘某的证言，证实2014年7月22日其到公安机关为吴某办理取保候审的事实。
（2）杨某的证言，证实其看见吴某用射钉枪在山上打鸟的事实。
（3）王某的证言，证实吴某向其反映过自己在漂漂边防检查站因携带一支射钉枪被查处的事实。
（4）高某的证言，证实2014年6月24日，其与同事丁一建在董占边防检查站执勤点在对吴某独自驾驶的云HD68**号长安面包车进行例行检查时，当场从该车辆中查获黑色射钉枪一支，射钉弹148发的事实。
4、被告人吴某的供述和辩解，证实2014年6月6日，其在杨万乡9号界赶集时以400元的价钱向一越南人在五金店购买了一支射钉器、钢管及射钉弹200发，买回后在家自行改装，放在车上，后途经麻栗坡县漂漂检查站时被公安民警当场查获的事实。
5、鉴定意见
（1）（文）公（刑）鉴（痕）字[2013]99号物证检验意见，证实本案送检的疑似枪支是以火药为动力的改制枪支，具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。
（2）云公司鉴[2015]533号鉴定意见，经被告人吴某申请，本院依职权启动重新鉴定。证实送检的1支疑似枪支具有致伤力，是以火药为动力的发射弹丸的自制枪支，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。
6、现场笔录，辨认笔录及照片，证实麻栗坡县公安边防大队民警查获被告人吴某非法持有枪支的地点位于麻栗坡县董占检查站执勤点。被告人吴某对案发现场、非法持有枪支、射钉弹、非法改制枪支地点进行辨认时，侦查人员以笔录和照片的形式对证据进行固定。
本院认为，被告人吴某提交的证据与本案事实无关联性，本院不予采纳，其余证据由公安机关依法收集及本院依职权启动重新鉴定作出，证据来源合法，内容客观、真实，且证据间能相互印证，足以证明本案事实，本院予以确认。
本院认为，被告人吴某违反国家枪支管理规定，非法制造枪支，其行为已构成非法制造枪支罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴某在公安民警当场查获盘问时，如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，具有酌定从轻处罚情节。被告人吴某辩解称，其不构成非法制造枪支罪，经查，被告人吴某供述中在购买射钉器的同时购买了钢管、射钉弹等材料，说明被告人吴某在主观上就具有非法制造枪支的故意，后在家中将射钉器改制成射钉枪，故其辩解意见不能成立，本院不予采纳。被告人吴某的辩护人认为，公诉机关指控被告人吴某非法制造枪支，事实不清，证据不足；被告人吴某在公安机关查获其持有枪支后如实供述了所有犯罪事实，其行为依法应当认定为自首的辩护意见与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。建议法庭对被告人吴某免于刑事处罚不当，本院不予采纳。为维护社会治安秩序和公共安全，维护国家枪支管理规定。根据被告人吴某犯罪的事实，性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2009]18号）第一条第二项之规定，判决如下：
一、被告人吴某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、涉案射钉枪一支和射钉弹148发由麻栗坡县公安局治安大队依法销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 胡跃明
审判员 李有林
审判员 谌素荣
二〇一五年十一月十三日
书记员 高忠明