上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民一（民）初字第1274号
原告骆某。
委托代理人华某，上海市某法律服务所法律工作者。
被告姚某。
被告某财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张某，总经理。
委托代理人余某，上海某律师事务所律师。
原告骆某诉被告姚某（以下简称第一被告）、某财产保险股份有限公司上海市分公司（以下简称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告、第二被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年5月24日11时10分许，原告乘坐由裴纪君驾驶牌号为沪CJC**轻便摩托车在本区朱泾镇牡丹路牡丹村4组路段处由东向西行驶时，遇第一被告驾驶牌号为沪CPJ**小型轿车由西向东行驶至此，二车发生相撞，致使原告、裴纪君受伤，二车损坏的道路交通事故。后上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）认定，第一被告负事故的全部责任。故要求被告赔偿原告各项损失162，802元，其中由第二被告在交强险责任限额内及商业三者险中按合同约定承担赔付责任，余额由第一被告承担。在诉讼中，原告变更诉讼请求为138，802元。
第一被告未作书面答辩，庭审中表示请求法院依法判决。
第二被告未作书面答辩，庭审中表示对事故发生经过无异议，但认为轻便二轮摩托车不允许载人，故对伤害的结果原告亦负相应的责任，请求法院依法判决。
经审理查明：原告所述的事发经过及责任认定属实。原告伤情经鉴定，已构成十级伤残；酌情给予伤后休息150日、营养30日、护理90日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息30日、营养15日、护理7日。事故发生后，第一被告垫付了医疗费1036.90元及现金24，000元等合计25，036.90元。第二被告在交强险医疗费用责任限额内支付了本起事故另一伤者10，000元。现因双方协商未果，原告遂向本院提起诉讼。
又查明：第一被告作为肇事车辆登记所有人，向第二被告投保了机动车交通事故责任强制保险，责任限额为122，000元，以及商业第三者责任险（不计免赔率特约），责任限额为500，000元；保险期间均自2012年6月23日零时起至2013年6月22日二十四时止。
以上事实，由原、被告身份材料、交通事故认定书、司法鉴定意见书、病历卡、医疗费单据、村民委员会证明、保险单、当事人的当庭陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。因此，本案中原告的损失先由第二被告在交强险限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍有不足的部分，根据相关规定，轻便二轮摩托车不允许载人，现原告所乘坐的系轻便二轮摩托车，因此其应对自己扩大的损失承担相应的责任。故本院对超过交强险责任限额的部分，根据肇事双方当事人在事故中的过错程度酌定由原告自行负担10%的责任，其余损失由第一被告承担。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，该些费用确已实际发生且属合理，确定为27，297.20元。根据保险人与被保险人双方签订的商业三者险合同相关格式条款，“保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围……，并根据……和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”。第二被告对非医保费用不予认可。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其性质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。但保险人并未在保险人责任免除条款予以体现，在其他条款中也未明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。伤者所产生医疗费用均系因本次事故的治疗所产生的合理费用，凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生的合理的、必要的费用，都应当属于保险人赔付的范围，该部分费用亦属于保险法规定的为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人即第二被告承担。
2、住院伙食补助费，根据原告住院的天数为23.5日，按每日20元计算，为470元。
3、营养费，根据原告的伤情酌情予以每日30元，并结合鉴定意见计算45日，为1350元。
上述1-3项合计29，117.20元，属于交强险医疗费用赔偿范围，因赔偿限额已赔付完毕，故由原告自负10%即2911.70元，余款26，205.50元，由第二被告在商业三者险中予以理赔。
4、护理费7110元，现原告以本市上一年度相同或相近行业即居民服务、修理和其他服务行业职工的年平均工资26，390元作为计算标准，符合相关规定，故本院予以支持。
5、误工费，根据受害人的误工时间及收入状况确定。受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算。现原告虽未提供实际误工损失的证据，但根据原告所提供的证据可以证实其所从事的具体行业，故本院参照本市上一年度相同或相近行业即建筑业（其他单位）行业职工的年平均工资37，508元，并结合鉴定意见计算180日，为18，754元。
6、残疾赔偿金87，702元，根据原告户籍材料系非农家庭，原告的诉请，符合相关规定，本院予以确定。
7、精神损害抚慰金，原告因本起交通事故受伤并致残，这不仅给原告的身体带来不良后果，而且势必给其精神造成一定的痛苦，故本院酌情确定为5000元。
8、拐杖费150元，该费用已实际发生且必要，故本院凭据予以确定。
上述4-8项合计118，716元，属于交强险死亡伤残赔偿范围，已超过赔偿限额，由第二被告在交强险责任限额内直接赔付110，000元，余款8716元由原告自负10%即871.60元，另90%即7844.40元由第二被告在商业三者险内直接赔付。
9、鉴定费2300元，因案情需要，原告为此支出的费用，系合理损失，故本院凭据予以确定。因不属于交强险责任赔偿范围，由原告自负10%即230元，余款2070元由第二被告在商业三者险中予以理赔。
10、诉讼代理费，可以作为损失要求第一被告进行赔偿，本院结合支持原告诉讼请求多寡等因素酌定4000元。
至于原告诉请的交通费，因被告有异议，且原告未提供相应的证据予以证实，故本院对此难以支持。
综上，原告的损失由第二被告在交强险限额内及第三者商业保险内赔付146，119.90元；第一被告赔偿原告损失4000元，鉴于第一被告已支付25，036.90元，超过了其所应当承担的赔偿金额，故本院对原告要求第一被告赔偿的请求不予支持。第一被告多支付的21，036.90元在第二被告赔付的保险理赔款中予以扣除，此款由第二被告直接支付第一被告。为保障当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百三十一条、第一百一十九条之规定，判决如下：
一、被告某财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告骆某各项损失125，083元；
二、被告某财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内支付被告姚某21，036.90元；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1778元，由原告负担377元，第一被告负担1401元。第一被告所负之款，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 夏海中
二〇一四年四月二十九日
书记员 王晓慧
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。