河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫10民终2052号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司，住所地山东省淄博市张店区人民西路14号。
负责人展海勇，该公司总经理。
委托诉讼代理人孙红杰，河南金泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：ＸＸ，女，1961年3月20日出生，汉族，住尉氏县。
委托诉讼代理人：杨海，男，1989年9月24日出生，汉族，住尉氏县，系ＸＸ之子。
被上诉人（原审被告）：卞光涛，男，1979年6月26日出生，汉族，住山东省博兴县。
被上诉人（原审被告）：高青万瑞运输有限公司，住所地山东省淄博市高青县赵店镇政府对过。
法定代表人：李亮，任董事长。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司因与被上诉人ＸＸ、卞光涛、高青万瑞运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服鄢陵县人民法院（2015）鄢民初字第1135号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月26日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司上诉请求，一、请求二审法院撤销一审判决，依法改判或者发回重审；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决适用法律错误。交强险赔付不足的部分，应由承保商业险的保险公司依据保险合同的约定进行赔偿。保险条款约定的赔付比例为70%，一审判决上诉人承担80%的责任错误。因事故车辆超载，按合同约定应免赔10%，一审未予支持免赔10%错误。上诉人保险合同之外的赔偿被上诉人高青万瑞运输有限公司应当承担赔偿责任。二、一审对误工费按照3000元／月无依据。三、一审对住院伙食补助期间认定为165天无依据。
被上诉人ＸＸ答辩称，一审时我们已经提交了证据，我妈刚去上班时是2500，工作时间长了工资是3000元。出事后我妈一直脑震荡，在家休养一段时间去医院住一段时间，上诉人说不符合规定。虽然显示165天，但是并不是每天都在医院住院。一直在用药。现在还在吃药。
ＸＸ向一审法院起诉请求：依法要求被告赔偿因交通事故给原告ＸＸ造成的医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、车辆损失费、车损鉴定费、交通费共计83015.7元。待义齿更换周期及费用鉴定后，再增加诉讼请求。后又增加诉讼请求：医疗费、义齿更换费、义齿更换鉴定费。合计12227.2元。二、诉讼费及其他费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年1月25日14时30分许，卞光涛驾驶鲁Ｃ×××××、鲁C2J**挂重型半挂货车沿219省道由北向南行驶时，与由南向北行驶向西拐弯的徐爱兰驾驶的电动三轮车相撞，造成徐爱兰经医院抢救无效死亡（另案起诉）电动三轮车乘车人原告ＸＸ受伤、车辆损坏的交通事故。2015年1月26日，鄢陵县公安交通管理大队作出鄢公交认字（2015）第0205号道路交通事故认定书认定：1、卞光涛负事故主要责任；2、徐爱兰负事故次要责任；3、ＸＸ无事故责任。事故发生后，原告ＸＸ共住院治疗166天，花去医疗费41157.12元。2015年8月3日，鄢陵县价格认证中心作出价格鉴证结论书，认定原告ＸＸ因本次交通事故造成车辆及物品损失共计2800元。2015年11月5日，许昌诚运法医临床司法鉴定所对原告ＸＸ的义齿安装费用及更换周期作出评估意见：1、被鉴定人ＸＸ义齿（国产材料）安装费用每次约需7000元左右；2、被鉴定人ＸＸ安装义齿约需二十年更换一次。第一次庭审过程中，被告人财保险公司淄博市分公司对原告ＸＸ住院期间治疗用药合理性提出异议，并申请鉴定，2016年4月7日，许昌诚运法医临床司法鉴定所作出评估意见：1、被鉴定人ＸＸ2015年1月25日-2015年7月9日在鄢陵县人民医院住院治疗中无不合理治疗，医疗费用合理；2、被鉴定人ＸＸ的护理期限约需60日，营养期限约需60日，误工期限约需120日。
另查明，鲁Ｃ×××××、鲁C2J**挂重型半挂货车车主为卞光涛，挂靠在高青万瑞运输有限公司（登记车主）。鲁Ｃ×××××车在中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司投保有机动车交通事故强制保险（保险期间为2014年8月18日至2015年8月17日）和保险金额为100万元的商业三责险且不计免赔（保险期间为2014年8月22日至2015年8月21日），鲁C2J**挂车在中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司投保有保险金额为5万元的商业三责险且不计免赔（保险期间为2014年8月22日至2015年8月21日）。原告ＸＸ为河南中嘉豪箱包有限公司员工，事故发生前三个月平均工资为3000元；2014年，河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资为28472元／年。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。被告卞光涛驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》相关规定，与徐爱兰驾驶的三轮电动车相撞，造成徐爱兰死亡、ＸＸ受伤、车辆损坏的交通事故，鄢陵县公安交通管理大队认定卞光涛负事故的主要责任，徐爱兰负事故次要责任、ＸＸ无事故责任并无不当，予以认定。根据本案事故发生的情形，卞光涛承担80%的事故责任，徐爱兰承担20%的事故责任，并分别承担相应的民事责任。鲁Ｃ×××××、鲁C2J**挂重型半挂货车在中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司投保机动车强制责任保险和商业三责险，现该车保险期间内发生交通事故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司应首先在交强险保险限额内对原告的损失予以赔偿，不足部分由中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司按责任划分在商业三责险限额内赔偿。
原告ＸＸ因本起交通事故所导致的损失的项目和数额为：1、医疗费41157.12元；2、营养费600元（60天×10元／天）；3、住院伙食补助费4950元（165天×30元／天，ＸＸ共住院166天，原告要求按165天计算，故按其请求）；4、误工费12000元（3000元／月÷30天×120天）；5、护理费4680元（28472元÷365天×60天，以2014年河南省居民服务业和其他服务业人均收入为标准计算）；6、车辆损失费2800元；7、车损鉴定费100元；8、义齿安装费及治疗费14084元（义齿安装费每次约需7000元，按2次计算，治疗费为84元）；9、鉴定费1200元；10、交通费1700元。以上损失共计83271.12元。
本案事故造成徐爱兰死亡和原告ＸＸ受伤，中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司在交强险限额内按比例分项赔偿原告的损失。在交强险医疗费限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、义齿安装费8940元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告护理费、误工费、交通费3630元，在交强险财产损失赔偿限额内赔偿原告车辆损失费2000元。以上共计14570元，剩余68701.12元，由被告中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司在交通事故商业三责险限额内按80%赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、义齿安装费、护理费、误工费、交通费、车辆损失费，共计53920.90元。下余鉴定费1300元，由被告卞光涛赔偿。原告ＸＸ的其他请求，无证据证明，不予支持。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司于本判决生效之日一次性赔偿原告ＸＸ医疗费、住院伙食补助费、营养费、义齿安装费、护理费、误工费、交通费、车辆损失费等共计68490.90元；二、被告卞光涛于本判决生效之日起五日内一次性赔偿原告ＸＸ鉴定费1300元；三、驳回原告ＸＸ的其他诉讼请求。
二审审理查明的事实和证据与原审一致。
本院认为，根据各方的上诉及答辩意见，本院确定本案的争议焦点为：1、超出交强险部分责任承担比例一审处理是否适当。2、上诉人是否在商业险内免赔10%。3、被上诉人高青万瑞公司是否应当承担相应赔偿责任。4、一审对误工费、住院伙食补助费处理是否依据充足。关于争议焦点1、《河南省道路交通安全条例》第四十二条规定：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，对超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：…（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任。…。至于徐爱兰驾驶的电动三轮车的性质是属于非机动车还是机动车，双方均未提供相应的证据，不能直接作出判断，但从道路交通事故认定书来看，公安交通管理部门是按非机动车予以对待的，现有证据对涉案电动三轮车按照非机动车对待处于优势。《河南省道路交通安全条例》的相关规定适用于本案的处理，故一审按照二八比例划分责任有充足依据。关于争议焦点2、因涉案车辆投保的有不计免赔险，故上诉人不应免赔10%。争议焦点3、涉案货车虽挂靠在被上诉人高青万瑞运输有限公司处，但该车投保的有交强险及商业三责任，且被上诉人ＸＸ一审起诉的总额并未超出保险限额，上诉人应依法承担支付保险金的责任，被上诉人高青万瑞运输有限公司不应再承担责任。关于争议焦点4、对于误工费，一审被上诉人ＸＸ提供的有劳动合同书以及工作单位出具的误工证明、事故前连续三个月的工资表、工作单位营业执照，上述证据足以证明ＸＸ事故前的收入状况及误工情况，一审对于误工费处理正确。对于住院伙食补助费，一审经鉴定，ＸＸ住院治疗期间无不合理治疗，医疗费用合理。证明住院治疗系经医疗部门认可且治疗疾病需要，一审按照当事人主张的165天计算住院伙食补助费适当。综上，上诉人上诉理由均不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2100元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 阎鑫
审 判 员 崔君
代理审判员 王戈
二〇一六年十月十七日
书 记 员 娄琳