安徽省高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）皖刑终字第00053号
原公诉机关安徽省芜湖市人民检察院。
上诉人（原审被告人）奚小宝，男，1994年11月21日出生，汉族，小学文化，无业，住芜湖县湾沚镇新联联盟**号。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年2月20日被芜湖县公安局刑事拘留，同年3月26日被逮捕，现羁押于芜湖县看守所。
辩护人范美金，安徽金鸿律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）叶昆磊，男，1990年8月15日出生，汉族，初中文化，无业，住芜湖县湾沚镇迎宾新都小区*幢*单元***室。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年2月19日被芜湖县公安局刑事拘留，同年3月26日被逮捕，现羁押于芜湖县看守所。
辩护人董邦林、沈世钢，安徽文理律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）汪鸿飞，男，1990年9月14日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地巢湖市官圩路**号，捕前暂住芜湖县湾沚镇迎宾新都小区**幢*单元***室。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年2月20日被芜湖县公安局刑事拘留，同年3月26日由被逮捕，现羁押于芜湖县看守所。
上诉人（原审被告人）张君，男，1995年3月11日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地芜湖县湾沚镇永红行政村燕东村*号，捕前租住芜湖县湾沚镇东湖小区*单元***室。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年2月20日被芜湖县公安局刑事拘留，同年3月26日被逮捕，现羁押于芜湖县看守所。
上诉人（原审被告人）项文，男，1991年9月7日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地巢湖市卧牛山街道湖光社区大湾新村**号，捕前暂住芜湖县湾沚镇迎宾新都小区**幢*单元***室。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年2月21日被芜湖县公安局刑事拘留，同年3月26日被逮捕，现羁押于芜湖县看守所。
辩护人王巨峰，安徽安江律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）杨晓晟，男，1993年5月27日出生，汉族，高中文化，无业，住巢湖市卧牛山街道桥东村委会杨村**号。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年2月21日被芜湖县公安局刑事拘留，同年3月26日被逮捕，现羁押于芜湖县看守所。
上诉人（原审被告人）毕金星，男，1993年2月25日出生，汉族，初中文化，无业，住芜湖县大库路焦化厂宿舍水厂路*号。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年2月20日被芜湖县公安局刑事拘留，同年3月26日被逮捕，现羁押于芜湖县看守所。
上诉人（原审被告人）沈显超，男，1988年12月21日出生，汉族，中专文化，个体经营，住芜湖县世纪广场*栋*单元****室。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年2月20日被芜湖县公安局刑事拘留，同年3月26日被逮捕，现羁押于芜湖县看守所。
辩护人卜荣华，安徽剑凌律师事务所律师。
原审被告人江安，男，1990年12月7日出生，汉族，中专文化，驾驶员，住芜湖县湾沚镇荆江西路粮贸大楼*单元***室。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年2月19日被芜湖县公安局刑事拘留，同年3月26日被逮捕，2013年12月18日被释放。
安徽省芜湖市中级人民法院审理芜湖市人民检察院指控原审被告人奚小宝、叶昆磊、汪鸿飞、张君、项文、杨晓晟、毕金星、沈显超犯故意伤害罪、原审被告人江安犯聚众斗殴罪一案，于2013年11月16日作出（2013）芜中刑初字第
00032号刑事判决。宣判后，原审被告人奚小宝、叶昆磊、汪鸿飞、张君、项文、杨晓晟、毕金星、沈显超不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2013年2月18日21时许，被害人万贤民酒后在芜湖县湾沚镇迎宾新都小区2幢2单元103室叶成祥经营的棋牌室内赌钱。万贤民在赌钱过程中发火，与叶成祥发生揪打，被他人拉开。当晚22时许，被告人叶昆磊回到棋牌室得知情况后，又与万贤民揪打在一起，后被他人劝开。
叶昆磊为报复泄愤，打电话邀集被告人江安等人，又电话联系被告人奚小宝向其借凶器。随后叶昆磊从家中取出两把砍刀后开车去接江安。奚小宝接到电话后邀集与其同行的被告人汪鸿飞、张君、项文、杨晓晟、毕金星、沈显超。奚小宝等七人驾车到汪鸿飞和项文暂住地，取了矛和钢管等凶器。之后奚小宝等七人与叶昆磊、江安等九人驾车前往迎宾新都小区。
停车后，奚小宝带头拿矛冲向万贤民，万贤民手持菜刀与奚小宝厮打在一起，奚小宝头部被砍伤。受伤后的奚小宝返回并向其同伙喊话，称要将万贤民打死。接着汪鸿飞、张君、沈显超持矛，叶昆磊持砍刀，项文、杨晓晟、毕金星持钢管一拥而上，围住万贤民进行殴打。万贤民被打倒在地后，汪鸿飞和张君等仍持矛、钢管对其腹部、腿部等处刺、打，直至其没有动静。张君在捅刺万贤明的过程中，捅刺到杨晓晟的腿部。万贤民被送往医院时已确认死亡。案发后，奚小宝、叶昆磊、汪鸿飞、张君、项文、杨晓晟、毕金星、沈显超先后向公安机关投案，叶昆磊于2月19日凌晨带领侦查人员到江安家中将江安抓获。经法医鉴定，被害人万贤民系被他人持锐器作用致腹主动脉破裂引起大出血死亡，奚小宝的损伤程度为轻伤。
案发后，奚小宝、叶昆磊、汪鸿飞、张君、项文、杨晓晟、毕金星、沈显超、江安的亲属主动赔偿被害人亲属经济损失。被害人亲属对沈显超、江安的行为表示谅解，并请求对两被告人从宽处理。
上述事实有下列证据证实：
1、现场勘验检查笔录五份，分别证实：（1）芜湖县湾沚镇迎宾新都小区2幢2单元103室叶成祥经营的棋牌室内情况及2幢楼外侧情况。（2）在丁玉莲家客厅西南角电冰箱背后提取西瓜刀一把，在鞋柜下方提取砍刀一把，西瓜刀全长65.6cm，砍刀全长50.5cm。（3）在芜湖县医院住院部提取奚小宝上衣一件，在领口处及背面有大量疑似血迹。（4）在芜湖县医院住院部停车场内有一辆牌号皖BX11**白色起亚轿车（奚小宝的车），车后备箱内有4根自来水管和三把矛，其中一把菱形矛头上有疑似血迹和组织；副驾驶室门内扶手上有一处疑似血迹，驾驶室车顶遮阳板右侧有一处擦状疑似血迹。（5）在新都小区北门东侧土坡上提取金属矛2根。
2、物证：（1）奚小宝的上衣，上面有血迹。（2）作案使用的矛6根、砍刀2把、钢管5根。
3、提取笔录证实，公安机关在被害人万贤民家中提取万贤民在案发时手持的两把菜刀。
4、检查笔录、照片证实，侦查机关对叶昆磊等各被告人的人身检查情况，提取各被告人的血样以及汪鸿飞的白色衣服。
5、法医学尸体死因鉴定书证实：死者万贤民右额顶部有一破裂口，左面部检两处挫伤，左颞部见两处皮下挫裂伤，头顶见一挫伤；左颈项见四处挫伤；胸腹部右骼前上棘方见创口，创缘整齐；四肢中右大腿外侧见一纵形创口，右小腿见一横形创口，创缘整齐，创壁光滑；死亡原因分析为腹主动脉破裂引起大出血死亡，死亡工具分析胸腹部右骼前上棘处创口，创缘整齐，创周未见明显挫伤，创腔内无组织间桥，创壁光滑，并伴有15cm创道，分析推断该创口损伤特征符合锐器刺戳所致，鉴定意见死者万贤民系被人持锐器作用致腹主动脉破裂引起大出血死亡。
6、芜湖市公安局芜公物鉴（理化）字（2013）53号毒物鉴定报告证实，经对万贤民的胃内容物进行鉴定，未检出常见毒物。
7、芜湖市公安局芜公物鉴（法物）字（2013）107号法医物证鉴定书证实：从丁玉莲家提取的砍刀上的血迹为叶昆磊所留；奚小宝外套及皖BX11**白色轿车副驾驶门内侧扶手和遮阳板上的血迹为奚小宝所留；白色轿车后备箱内弯尖矛尖擦拭物、2号菱形矛头矛尖擦拭物为万贤民所留；汪鸿飞白色外套上可疑斑迹为杨晓晟所留。
8、芜湖县公安局（芜县）公（法）鉴字（2013）55号人体损伤程度鉴定书证实奚小宝的损伤程度为轻伤。
9、芜湖市公安局芜公物鉴（法物）字（2013）278号法医物证鉴定报告证实周玉宝和马根娣是万贤民生物学父母。
10、芜湖市疾病预防控制中心检测结果报告单证实万贤民当时血液中乙醇含量188mg／100ml，是饮酒状态。
11、辨认笔录证实被告人之间相互辨认的情况。
12、芜湖县公安局110接处警登记表证实：2013年2月18日23时许接到群众报警，称芜湖县湾沚镇迎宾新都小区2幢2单元楼下发生用刀砍人事件。
13、归案经过证实被告人江安被公安机关抓获，其余被告人均为主动投案。
14、户籍信息证实各被告人和被害人的户籍情况，其中被告人张君案发时未满十八周岁。
15、刑事判决书证实叶昆磊、江安因犯盗窃罪于2009年3月24日均被芜湖县人民法院单处罚金三千元。
16、证人叶成祥、丁玉香、林明忠的证言证实：案发当晚10点，万贤民在叶成祥家经营的棋牌室内赌钱，因为没人下注就发火将桌子掀了，并打了叶成祥、丁玉香。叶昆磊回来看到很气愤，然后叶昆磊就出去了。大概过了十来分钟，万贤民拿着两把菜刀又跑到了叶成祥家，对着台子、门一顿猛砍。
17、证人丁秋林、芮世林、潘桂生、李贤春、丁玉莲的证言证实：案发当天晚上10点钟左右，万贤民到棋牌室赌钱，输钱后把桌子掀翻在地。叶成祥骂万贤民，万贤民和叶成祥揪打起来，后被人拉开。叶昆磊从外面回来后与万贤明打了起来，旁边人又把他们拉开。后来了两辆轿车，从车上下来手上拿着刀、矛的七八个年轻人，他们到2单元楼下就打万贤民，万贤民就跑，有人用矛往万贤民身上戳，万贤民被他们打倒在地上，那七八个年轻人跟着围了上去，有的人用脚踹有的人用矛戳，打了不到一分钟的样子，这七八个年轻人就上了那两辆轿车走了。丁玉莲同时证实叶昆磊把两把砍刀分别藏在她家客厅的木柜子下面和冰箱后面。
18、证人夏小丽的证言证实：叶昆磊打电话给江安和承有兵，讲他爸爸被人打了，要江安和承有兵过来帮忙，接着又打电话给奚小宝讲了他和他父母被万贤民打的情况，要奚小宝送把刀过来，奚小宝答应了。之后她和叶昆磊开车到街上把江安接到了，并且给江安一把砍刀，承有兵不愿意就没出来了。在“龙飞”足疗店门口碰到奚小宝开着车子，车子上还有另外四个小青年，两辆车子到2号楼路口的时候停车，奚小宝他们打开后备厢从里面拿了刀和矛之类的凶器，叶昆磊和江安每人手里拿着一把砍刀也下了车。叶昆磊和他们一道冲过去打万贤民，大概一、两分钟的样子，万贤民就被他们打倒了。
19、证人承有兵的证言证实2013年2月18日晚上八、九点钟的样子，叶昆磊邀请他帮助打架，他拒绝了。
20、证人高章庆的证言证实事发当晚听叶昆磊讲他拿刀砍了对方两三刀。后陪同叶昆磊至派出所投案自首。
21、证人张珊的证言证实：案发当晚十点钟左右，两辆轿车停在2号楼旁的大马路上，白色轿车上下来了六七个人，都从后备箱里拿了矛之类的凶器，一拥而上，带头的是一个长得高高壮壮的男青年（事后听讲他叫奚小宝）手里拿着一根矛，其他人手里都拿着东西。后面那一辆黑色轿车也下来了人。这些人冲上去之后就围着打万贤民，万贤民被打倒在一辆面包车旁边，对方那些人仍然围着他打，然后有人喊走，就有几个人停下来，但还有三四个人在那里围着万贤民打，最后有一个人拿着矛朝万贤民身上捅了一下。
22、被告人叶昆磊的供述证实：当晚十点钟他得知棋牌室被砸，父亲被打，遂拿菜刀欲砍万贤民，被家人夺下，他与万贤民揪打在一起，后被他人劝开。他打电话邀集江安等人帮其殴打万贤民、又电话联系奚小宝找其借刀。接着他从家中取出两把砍刀后开车去接江安。他们与奚小宝等人汇合后驾车至迎宾新都小区。当他把车子开到进小区入口时，遇到丁玉莲，丁劝他不要去，说万贤民拿着两把刀把家里砍的一塌糊涂，他更加气愤，没有听劝继续朝前开。下车时，他和江安从车上各拿着一把砍刀往家门口走的时候，他听到奚小宝在大声地喊：“是哪个啊？”，然后万贤民手里拿着菜刀快速冲向奚小宝，奚小宝头上被砍中了。接着奚小宝就对他带过去的四五个男青年以及他们喊：“过来把他打死”。然后奚小宝领着他所带过去的四五名男青年就一起朝万贤民冲了过去，他们一边用脚朝万贤民身上踹，一边用各自手中抓着的东西朝万贤民身上打，他也跟在后面用脚朝万贤民身上踹。万贤民被踹倒在地上，他就用手中的砍刀朝万贤民身上砍了一刀，砍在了万贤民右侧肩膀部位上。在此同时，奚小宝带过去的一个身穿白色上衣、下身穿一件牛仔长裤的男青年（汪鸿飞）把万贤民手中矛抢了过来，双手握着矛朝万贤民身上连续戳了两下左右，戳在了万贤民的右侧大腿根部与右侧腰腹部之间的部位上。戳过之后，万贤民身体就没动过了。
23、被告人奚小宝的供述证实：当晚11点钟左右他接到叶昆磊电话，叶昆磊讲他父亲被万贤民打了，向他借两把刀具。后叶昆磊驾驶了一辆黑色的现代轿车带着江安到了“龙飞足疗”门口对面马路边上和他碰面了。他直接把车子开到新都小区2号楼楼下，叶昆磊开车跟在后面。他下车从后备箱里面拿了一把矛，毕金星、张君、汪鸿飞、项文等人也相继下车从车后备箱内拿了矛和钢管跟在他后面。见到万贤民后，万贤民什么话都没有说，直接用菜刀向他头顶砍了一刀。他就对汪鸿文他们讲了一声“就是他，把他斩死掉”，汪鸿飞、毕金星、张君、项文等人都各自拿着矛上去打万贤民，万贤民就跑。跑了大概三四米远，被汪鸿飞等人打倒在地，汪鸿飞、毕金星、张君、项文等人还在继续对万贤民进行殴打。汪鸿飞是用矛打的万贤民。他喊了一声“走”之后，汪鸿飞带着毕金星、张君、项文等人就开车走了。
24、被告人张君的供述证实：案发当晚奚小宝说叶昆磊的爸爸被万贤民打了，要他们过去打架。之后他们到暂住处取了钢管、矛。到新都小区见到叶昆磊，他们两辆车开到2号楼。奚小宝等人过去打万贤民。他拿把矛，沈显超、毕金星手里拿着东西和他一道往那边冲。他过去的时候，万贤民已经被打倒在地了。在回去的时候，汪鸿飞讲他拿矛把万贤民戳倒了。
25、被告人汪鸿飞的供述证实：案发当晚十点多钟的样子，奚小宝开着白色起亚轿车带他们从KTV离开。车子没开多远，奚小宝讲叶昆磊的父亲让人打了，让他们陪他一起过去看看。接着奚小宝带他们取了矛。到了新都小区，他们与叶昆磊汇合。当车子开到小区门口时，一个中年妇女拦车子，让他们不要去，但是奚小宝没有听劝，继续往小区里面开。奚小宝第一个下车并从后备箱内拿了一根矛往2号楼方向走，他也拿了一根矛紧跟在奚小宝的后面，毕金星等其他几个人都从后备箱取了东西跟在他的后面。奚小宝往前没走多远，万贤民双手各拿一把菜刀朝奚小宝冲了过来，在奚小宝头上砍了一刀。接着，万贤民拿着菜刀先后朝他身上砍了两下，但都被他用矛给挡住了。在他身后的毕金星等人一窝蜂地冲上去打万贤民，万贤民被打倒在地上。张君一只手反握着矛连续朝万贤民身上戳了两三下。沈显超也一只手反握着矛朝万贤民身上戳，他用手中的矛朝万贤民身上连续打了几下，叶昆磊也用手中的刀朝万贤民身上砍了一两下。
26、被告人杨晓晟的供述证实：案发当晚奚小宝接了一个电话，随后就把车子开到了一个小区里面拿到了矛。到了小区奚小宝从后备箱里面拿了一把矛往前冲了过去，他下车的时候看到奚小宝用手捂着头，万贤民手中拿着两把菜刀。汪鸿飞手持着矛或者钢管往万贤民身上捅，他用钢管朝万贤民右手臂上打了过去，张君手中拿着矛往万贤民腹部捅了一下，这时万贤民倒地了。在回去的时候，汪鸿飞讲：“他用刀砍我，我让掉了，我用矛捅了他”。张君又讲：“我拿矛朝他肚子捅了两下，不晓得他可死了”。
27、被告人沈显超的供述证实：案发当晚奚小宝讲叶昆磊的父亲让人打了，接着奚小宝开车到租房处拿矛和钢管。车刚进小区门口，有一个妇女把车拦了下来，讲万贤民拿了刀，劝他们不要进去。奚小宝说了句“拿刀就拿刀呗”，说完后奚小宝先下车，他拿了一根矛，毕金星拿了一根钢管。他在冲向万贤民的时候，看到奚小宝手捂着头往回走，汪鸿飞拿着矛往万贤民腰部以下的位置捅两下，第一矛没有捅到，第二矛肯定捅到了。张君拿着矛往万贤民的腹部捅了两三下，他上去用矛朝万贤民的肩膀和手臂处拍了两下，他拍的时候，万贤民已经往地上倒了。回去的路上，汪鸿飞说：“我就随便捅了几下子”，张君说：“我在他肚子上戳了两矛，我怕他被戳死了”。
28、被告人项文的供述证实：案发当晚奚小宝讲叶昆磊的父亲让人打了，让他们陪他去看一下。奚小宝开车到租房处拿了五根矛和五根钢管放在后备箱。到了新都小区龙飞足疗那边的小区入口处与叶昆磊碰面，他们一起往小区2幢楼开，奚小宝先下车到后备箱拿了根矛，往3单元楼下的万贤民走去，他们拿了矛和钢管也往万贤民那边走，他看见奚小宝一只手捂着头，万贤民两只手各抓了一把菜刀，奚小宝指着万贤民对他们喊了声：“把他搞死。”万贤民用菜刀朝汪鸿飞正面砍，汪鸿飞用矛挡住了没有砍到，杨晓晟上去用脚把万贤民踹倒在地上，他们就上去用矛和钢管去打万贤民，他用钢管朝万贤民的小腿打了两三下，毕金星用钢管朝万贤民上半身打，沈显超双手握着一根矛用矛头朝万贤民下半身打，张君双手握着一根矛往万贤民腹部和腰部附近捅，捅到了万贤民身上，杨晓晟双手握着一根矛用矛头朝万贤民上半身打，汪鸿飞双手反握一个矛，将矛头朝下往万贤民腹部和腰部附近戳，戳到了万贤民身上。后听张君讲他朝万贤民身上捅了两矛。
29、被告人毕金星的供述证实：奚小宝第一个上去和万贤民打，奚小宝手上拿的是矛，万贤民手上拿的是两把菜刀，奚小宝的头部被万贤民用菜刀砍破了。奚小宝就指着万贤民讲“就是他，把他往死里打”。汪鸿飞、张君就用矛往万贤民身上捅，其他人也都用手上的矛或钢管打万贤民，把万贤民打倒在地，他用钢管在万贤民上身打了两下。打过以后，他们就走了。张君讲“我用矛往他身上捅了两矛”。
30、被告人江安的供述证实：当晚10点半左右的时候，叶昆磊打电话讲其父亲被万贤民打了，后叶昆磊开车接他到了新都小区龙飞足疗那个门口，并给他一把刀。奚小宝的白色起亚轿车停在了马路对面。两辆车进了小区后，奚小宝拿着东西向万贤民冲，在奚小宝车子后面还有几个年轻人在后备箱拿东西，万贤民手里拿的是菜刀对着奚小宝砍，砍到奚小宝头上，奚小宝头被打伤后就用手把头捂着。这时有个年轻人拿东西从万贤民背后打了一下，万贤民被打倒在人行道上，有个年轻人上去用脚把万贤民踹倒在地，奚小宝和一个穿白色衣服的手里拿着东西站在万贤民前面打，有个穿深色衣服瘦瘦的男子拿着矛往万贤民身上大概捅了两三下，是往万贤民右侧的大腿和腰之间捅的。不知道谁喊了声“走”，然后他就往新都小区龙飞足疗那个门走，走到门卫室的时候他把刀丢在了门卫室后面的一个箱子上面。后叶昆磊把两把刀藏到了其姨娘丁玉香家去了。
原判认为：被告人奚小宝、叶昆磊、汪鸿飞、张君、项文、杨晓晟、毕金星、沈显超、江安无视国法，持械聚众斗殴，奚小宝、叶昆磊在聚众斗殴中起策划、组织、指挥作用，均系首要分子，汪鸿飞、张君、项文、杨晓晟、毕金星、沈显超、江安在聚众斗殴过程中积极参与，均属于积极参加者，属共同犯罪。项文、杨晓晟、毕金星、沈显超、江安行为均构成聚众斗殴罪。汪鸿飞、张君在聚众斗殴过程中故意伤害他人并致被害人万贤民死亡，其行为构成故意伤害罪。叶昆磊、奚小宝作为聚众斗殴的首要分子，其行为均构成故意伤害罪。项文、杨晓晟、毕金星、沈显超在聚众斗殴过程中起主要作用，系主犯，江安在聚众斗殴过程中起次要作用，系从犯，其亲属积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人亲属谅解，决定对江安减轻处罚。奚小宝、叶昆磊、汪鸿飞、张君、项文、杨晓晟、毕金星案发后主动投案，系自首，依法均可以从轻处罚。沈显超主动投案，系自首，其亲属积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人亲属谅解，依法对被告人沈显超予以减轻处罚。叶昆磊带领侦查人员抓获同案犯江安，具有立功情节，可以从轻处罚。张君认罪态度较好，且在实行犯罪时不满十八周岁，予以减轻处罚。被害人酒后滋事，对本案的发生负有责任，具有一定过错，可对各被告人酌情从轻处罚。奚小宝、叶昆磊、汪鸿飞、张君、项文、杨晓晟、毕金星亲属代为赔偿被害人经济损失，可以对上列各被告人酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百九十二条、第六十八条、第六十七条、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第十七条第一、三款之规定，判决：被告人奚小宝犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年；被告人叶昆磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑十四年；被告人汪鸿飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑十三年六个月；被告人张君犯故意伤害罪，判处有期徒刑九年；被告人项文犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六年；被告人杨晓晟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年六个月；被告人毕金星犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年；被告人沈显超犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月；被告人江安犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月；作案工具予以没收。
奚小宝上诉提出，他没有邀集同行的被告人参与打架；不是主犯。
叶昆磊上诉提出，他没有直接致死被害人，是从犯，原判量刑过重。
汪鸿飞上诉提出，他没有刺戳被害人，不构成故意伤害罪。
张君上诉提出原判量刑过重。
项文上诉提出其作用较小，系从犯，原判量刑过重。
杨晓晟上诉提出其不是主犯，原判量刑过重。
毕金星上诉提出其应为从犯，原判量刑过重。
沈显超上诉提出，原判认定其行为构成聚众斗殴罪，但判决却以故意伤害罪对其定罪处罚；其不是积极参与者，系从犯，原判量刑过重。
经审理查明：原判认定的上诉人叶昆磊与被害人万贤民发生矛盾，遂邀集原审被告人江安及上诉人奚小宝，奚小宝邀集同行的上诉人汪鸿飞、张君、项文、杨晓晟、毕金星、沈显超，共同参与殴打被害人万贤民，致万贤民死亡的事实，已列举充分的证据予以证实，所列证据均经庭审示证、质证，并查证属实。本院审理中，上诉人均未提出影响本案事实认定的新证据。本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。
对于奚小宝的上诉理由，经查，奚小宝在车上提议与其同行的被告人一起去案发地点看看，且在到达现场之前准备了多把钢管和矛，其行为确系邀集其他被告人参与打架，其上诉理由不能成立。
对于叶昆磊的上诉理由，经查，其虽然没有直接造成被害人死亡，但在聚众斗殴中起到策划、邀集作用，作用较大，系主犯，其上诉理由不能成立。
对于汪鸿飞上诉提出没有刺戳被害人的理由，与同案犯杨晓晟、沈显超、项文、毕金星的供述不符，本院不予采信。
对于项文、杨晓晟、毕金星、沈显超上诉提出不是主犯的上诉理由，经查，杨晓晟、毕金星、沈显超在聚众斗殴过程中积极参与殴打被害人，相对于同案犯江安，作用较大，均系主犯。他们的上诉理由均不能成立。
本院认为：上诉人奚小宝、叶昆磊、汪鸿飞、张君、项文、杨晓晟、毕金星、沈显超、原审被告人江安无视国法，持械聚众斗殴并致被害人万贤民死亡，属共同犯罪。项文、杨晓晟、毕金星、沈显超、江安的行为均构成聚众斗殴罪。奚小宝、叶昆磊在聚众斗殴中起策划、组织、指挥作用，均系首要分子，他们的行为均构成故意伤害罪。汪鸿飞、张君在聚众斗殴过程中故意伤害他人并致被害人万贤民死亡，他们的行为构成故意伤害罪，均应依法判处。原判对上诉人沈显超以故意伤害罪定罪处罚显属错误，沈显超的该上诉理由成立，本院予以采纳。项文、杨晓晟、毕金星、沈显超在聚众斗殴过程中起主要作用，系主犯，应按照所参与的全部犯罪处罚。江安在聚众斗殴过程中起次要作用，系从犯，依法可以从轻、减轻处罚；其亲属积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人亲属谅解，可对江安从轻处罚，综合考虑，对江安减轻处罚。奚小宝、叶昆磊、汪鸿飞、张君、项文、杨晓晟、毕金星案发后主动投案，系自首，均可以从轻处罚。沈显超主动投案，系自首，依法可从轻、减轻处罚；其亲属积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人亲属谅解，可酌情从轻处罚，综合考虑，可以对沈显超减轻处罚。叶昆磊带领侦查人员抓获同案犯江安，具有立功情节，依法可以从轻处罚。张君认罪态度较好，且在犯罪时不满十八周岁，依法应当从轻、减轻处罚。被害人酒后滋事，对本案的发生负有责任，具有一定过错，可对各被告人酌情从轻处罚。奚小宝、叶昆磊、汪鸿飞、张君、项文、杨晓晟、毕金星亲属代为赔偿被害人经济损失，均可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。审判程序合法。上诉人提出原判量刑过重的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。但原判对沈显超的定罪有误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》二百三十四条、第二百九十二条第一款、第六十八条、第六十七条、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第十七条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省芜湖市中级人民法院（2013）芜中刑初字第00032号刑事判决的第一、二、三、四、五、六、七、九、十项，即对上诉人（原审被告人）奚小宝、叶昆磊、汪鸿飞、张君、项文、杨晓晟、毕金星、原审被告人江安的定罪量刑及没收作案工具部分。
二、撤销安徽省芜湖市中级人民法院（2013）芜中刑初字第00032号刑事判决的第八项，即对上诉人（原审被告人）沈显超的定罪和量刑部分。
三、上诉人（原审被告人）沈显超犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年2月20日起至2015年8月19日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 志
代理审判员 江 淮
代理审判员 张 徽
二〇一四年四月十日
书 记 员 郭姗姗
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。