安徽省淮南市谢家集区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）谢刑初字第00017号
公诉机关安徽省淮南市谢家集区人民检察院。
被告人胡山山，男，1984年4月6日出生于本巿，身份证号码：3404061984********，汉族，中技文化，无业，住本巿潘集区潘三谢桥矿西二区*号楼*单元*户。2014年7月28日因涉嫌犯强奸罪被江苏省常熟市公安机关抓获，临时羁押于常熟市看守所，2014年8月1日淮南巿公安局淮舜分局对其执行刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人顾彬，安徽震一律师事务所律师。
辩护人刘恒，安徽震一律师事务所实习律师。
淮南市谢家集区人民检察院以谢检刑诉（2014）256号起诉书指控被告人胡山山犯强奸罪、信用卡诈骗罪，于2014年12月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年2月6日、2015年3月20日依法不公开开庭审理了本案。淮南市谢家集区人民检察院指派检察员马玉新出庭支持公诉，被告人胡山山及其辩护人顾彬、刘恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
淮南市谢家集区人民检察院指控：1、2014年6月18日21时许，被告人胡山山在淮南矿业集团谢桥矿生活区东一区小区内，看见被害人陶某某身穿连衣睡裙独自一人行走，胡山山从小�绕到陶某某的前面，在生活区清水泵房院门口处将其拦住，并上前将陶某某搂住，陶尖叫一声，胡威胁其不要叫并对其进行猥亵，因陶强烈反抗，胡山山将她放开。陶要逃走，胡山山又追上去强行将陶某某拽到泵房西边的草地上并按倒在地实施强奸，后胡山山逃离现场。
2、2013年1月，被告人胡山山分别在徽商银行、淮南工商银行、招商银行、农业银行各申办了一张信用卡，自2013年1月30日起，胡山山利用该四家银行卡进行透支，截至2014年8月1日，其分别从徽商银行透支本金10900元；从淮南工商银行透支本金2982元；从农业银行透支本金4900元；从招商银行透支本金5000元。四家银行共透支本金23782元。胡山山自开始透支后，四家银行均多次催收，胡山山一直未予归还，且经催收后时间已超过三个月。
公诉机关指控上述事实向法庭举出的证据有被害人报案与陈述、书证�证人证言、鉴定检验报告、现场勘验、检查笔录、被告人供述等。据此，公诉机关认为，被告人胡山山违背妇女意志强奸妇女，且使用银行信用进行信用卡诈骗活动，数额较大，其行为已构成强奸罪、信用卡诈骗罪，且应数罪并罚，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第一百九十六条之规定，对被告人胡山山依法判处。
被告人胡山山庭审中辩解其系身体原因强奸未遂，对信用卡诈骗罪的指控基本上供认不讳。
关于强奸罪的指控，被告人胡山山的辩护人作了与其辩解基本相同的辩护意见，认为胡山山系吸毒人员，吸毒导致其性功能障碍，且本案的《法医物证鉴定报告》未检出被告人的精斑，本案的言词证据及法医物证鉴定不能认定被告人胡山山是强奸既遂；关于信用卡诈骗罪的指控，认为胡山山成立自首，建议对其从轻处罚。
经审理查明：一、强奸事实
2014年6月18日21时许，被告人胡山山在淮南矿业集团谢桥矿生活区东一区小区内，看见被害人陶某某身穿连衣睡裙独自一人由北向南行走，胡山山快步从小路绕到陶某某的前面，在生活区清水泵房院门口处将其迎面拦住，并上前将陶某某搂住，陶吓得尖叫一声，胡山山威胁其不要叫并对其进行猥亵，因陶某某强烈反抗，胡山山将她放开。陶要逃走，胡山山又追上去强行将陶某某拽到泵房西边的草地上并按倒在地实施强奸，后胡山山逃离现场。2014年6月19日晚，公安人员提取陶某某阴道棉签擦拭物，2014年8月13日，经淮南巿公安司法鉴定中心鉴定：陶某某阴道棉签擦拭物未检出人精斑，检出的基因型为混合基因型，其中包含胡山山的基因型。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明，证据来源合法、有效，所证内容客观真�，本院依法予以确认。
1、被害人陶某某报案及陈述证实，2014年6月18日晚21时许，其和老公吵话后一个人出门在生活区走，走到泵房门口时，突然有人上来捂住其嘴，其叫了一声，这人威胁其不让叫，其就没有再喊，但激烈挣扎，用脚蹬他、用手抓他胳膊，后这个男的硬把其裤头褪至膝盖部，他左手仍然捂着其嘴，右手两个手指插进其阴道内不停乱动，接着又试图用他阴茎插进其阴道内，但没插进去，其求他放自己走吧，后俩人都起来了，其顺着路向东走，边走边把裤头提上，他又一把将其拽住并夹着其脖子将其拖到泵房门西边草地上，把其按到在地，将其内裤脱掉，他自己的衣服也脱掉，他右手两个手指插进其阴道内乱动，接着把他的阴茎插进其阴道内。约一二分钟后，他自己把阴茎拔出来。这时其把内裤穿上，趁机跑掉。跑到车棚门口，看到车棚的老爷爷、�奶奶，并向老奶奶借电话用，讲刚才有人拦其，害怕。老奶奶讲刚才从车棚的视频里看到一个人，披着上衣在跑，不知道可是拦她的那个人，并让爷爷骑电瓶车送其回家。回家后，和老公又吵了几句，他看到其身上及头发很乱，就问怎么回事，其骗他讲被人欺负了，晚上和老公又过了性生活，并清洗了阴部。
2、证人钟某某证言证实，2014年6月19日晚，公安机关带一个女子到谢桥矿医院提取该女子阴道分泌物的过程。
3、证人王某某证言证实，2014年6月19日其带妻子陶某某报案，昨天晚上和陶某某发生争执，大约20时50分左右她离家，21时30分左右回来，看她头上都是草，衣服凌乱，问她怎么回事，她一直哭，20分钟后，说她在生活区南边车棚门口被一男的拦住，脱她衣服想强奸她。
4、证人王某某证言证实，6月18日晚上10点钟左右，在生活区一网吧门口看见胡山山，并�实谢桥矿生活区清水泵房附近车棚的监控录像中出现的人是胡山山。
4、证人郑某某、李某、陈某、马某证言证实，2014年6月19日凌晨，胡山山打李某电话，马某接的电话，电话中胡山山说在操场附近一个女的一个人走路，他看没有人，把她“搞”上了。过了几天马某和李某到南方浴室，在二楼看到胡山山和陈功在一个房间内，胡山山表示要去自首。
5、证人高某某、姜某某证言证实，6月18曰晚上9点多一女子跑到车棚讲一个男的拦她。姜某某让高某某送这女子回家。
6、安徽公安司法鉴定中心鉴定检验意见书证实，对陶某某的阴道擦拭物未检见人精斑，检出基因型为混合基因型，其中包含胡山山的基因型。
7、公安机关现场勘验检査笔录证实，本案案发现场的位置及相关情况。
8、被告人胡山山供述证实，2014年6月18曰晚上9点钟左右，其酒后在谢桥矿生活区院内南�路路东侧水泥台上坐着时，看见一单身女子穿着类似睡衣的连体短裙由北往南从面前走过，后又朝东走，其快步从老高家车棚门前的小路跑到车棚南侧去堵那女的，在车棚南侧东西路泵房跟前，和这女的迎面碰上，其上前搂住她肩膀，她尖叫一声问”干什么的？”。其让她：”不要叫，我们玩玩”，意思想和她发生性关系。接着其用手指伸进她阴道里来回抠摸，她用手反抗不让摸，其看她反抗的厉害，害怕她喊叫，就将她放开，后见她没有喊人只是准备跑，就又追上拽住她并搂着她朝西走，将她拖拽到泵房西边的一块草丛里，其继续用手摸她阴道并将她按倒在地，一边用另一只手将她睡裙撩到上身，将内裤拽下，后将自己的裤子脱光，将阴茎插入她阴道内，强行与她发生了性关系。她不停反抗不愿意，看她反抗的比较激烈，另外怕射精之后，日后留有证据，其没敢在她阴道内射精。
二、信用卡诈骗事实
2013年1月，被告人胡山山分别在徽商银行、淮南工商银行、招商银行、农业银行各申办一张信用卡，自2013年1月30日起，胡山山利用该四家银行卡进行透支，截至2014年8月1日，其分别从淮南徽商银行透支本金10900元；从淮南工商银行透支本金2982元；从农业银行透支本金4900元；从招商银行透支本金5000元，共透支四家银行本金23782元。胡山山自开始透支后，四家银行均多次催收，胡山山一直未予归还，且经催收后时间已超过三个月。
本案在审理阶段，胡山山的亲属代其偿还了上述四家银行透支的本金共23782元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明，证据来源合法、有效，所证内容客观真实，本院依法予以确认。
1、徽商银行证明证实，胡山山从徽商银行透支10900元，多次催收至案发未还。
2、徽商银行、淮南工商银行、招商银行、农业银行营业执照、流水帐统计证实，胡山山的银行欠款情况。
3、证人李某证实，其是徽商银行信用卡部工作人员，胡山山的徽商银行信用卡卡号6226510004474042，有四笔消费，共透支本金10900元。银行电话催要11次.书信10次、上门2次。
4、证人肖某证言证实，其是徽商银行信用卡部工作人员，胡山山从淮南工商银行透支本金2982元，2013年3月1日到2013年8月21日，该行通过短信、电话催收30次。
5、证人廖某证言证实，其是徽商银行信用卡部工作人员，胡山山从农业银行透支本金4900元。2013年3月29日到2014年6月5日，该行通过电话催收6次。
6、证人李某某证言证实，其是徽商银行信用卡部工作人员，胡山山从招商银行透支本金5000元。2013年6月到2014年7月，该行通过短信、电话、信函催收36次。
7、银行还款回单证实，在法院审理阶段，胡山�的亲属代其偿还了上述四家银行透支的本金共23782元。
8、被告人胡山山供述证实，2012年12月份其先后用自己的身份证从淮南田家庵工商银行、徽商银行、农业银行、招商银行的营业网点各办理了一张信用卡，在办卡的一个月内按照卡内的可透支最高透支额度，分别从四家银行透支现金，这些钱有的是一次性从银行透支，有的分多次从银行透支。本来准备开个棋牌室，但一直没开成，钱都被其吃喝花掉了。几家银行以电话、短信、信件方式多次通知并限期进行偿还，其一直没钱偿还，也没有到银行去解释，一直在逃避偿还。
9、公安机关情况说明证实，信用卡诈骗犯罪的事实系在公安机关未掌握的情况下胡山山主动供述的。
10、公安机关抓获经过、羁押证明证实，胡山山于2014年7月28日在江苏省常熟市被抓获后临时羁押于常熟看守所，同年7月31曰被淮南警方带回后�事拘留。
11、户籍证明证实，胡山山出生于1984年4月6日，系完全刑事责任年龄的人。
关于被告人胡山山及其辩护人辩解辩护胡山山系强奸未遂的意见，经查：本案于2014年6月18日21时许案发，次日（19日）被害人报案，20日公安机关立案侦查，被害人报案是及时、自然的。被告人胡山山于2014年7月28日因网上追逃被江苏省常熟市公安机关抓获，当天被第一次讯问，2014年7月31日被淮南警方带回后送看守所羁押前有二次讯问，2014年8月1日、2014年9月3日在本市看守所羁押期间，公安机关对其又有二次讯问，以上五次讯问其均作了强奸即遂的有罪供述，且供述的基本细节与被害人陈述相印证。被害人陶某某陈述胡山山强奸其时未在其体内射精，关于此节胡山山也供述因害怕事后留有证据其没有在被害人体内射精，且陶某某案发当晚和丈夫发生过性关系又洗了澡。此节与安徽公安司法鉴定中心鉴定检验意见中，对陶某某的阴道擦拭物未检见出人精斑相印证。同时鉴定检验检出提取的陶某某阴道擦拭物基因型为混合基因型，其中包含了胡山山的基因型。综上，被害人陈述、被告人胡山山供述，相关证人证言、公安司法鉴定检验意见形成完整的证据索链，足以认定本案系强奸即遂。故对胡山山及其辩护人关于该节的辩解辩护意见不予采信。
对辩护人提出的关于信用卡诈骗犯罪胡山山构成自首的意见，因与查明事实相符，本院予以采信。。
本院认为：被告人胡山山违背妇女意志，采取暴力威胁手段强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪；又以非法占有为目的，使用银行信用卡超过规定期限透支，经发卡银行多次催收后仍不归还，恶意透支23782元，数额较大，其行为又已构成信用卡诈骗罪，应依法惩处，数罪并罚。公诉机关指控被告人胡�山犯强奸罪、信用卡诈骗罪事实与罪名成立，本院依法予以确认。被告人胡山山归案后主动供述了公安机关尚未掌握的其信用卡诈骗犯罪的事实，系自首，且其亲属在本院审理阶段，代其偿还了所透支银行的本金，依法可从轻处罚。经本院审判委员会讨论决定，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第一百九十六条第一款第（四）项、第二款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人胡山山犯强奸罪，判处有期徒刑四年，犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金20000元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金20000元（限于本判决生效后十日内交纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月28日起至2018年7月27日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或�直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘 勤
代理审判员 李 雷
人民陪审员 孙士彪
二〇一五年三月十九日
书 记 员 岳冬冬
附《中华人民共和国刑法》相关法律条文：
第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共场所当众强奸妇女的；
（四）二人以上轮奸的；
（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
（一）使用伪造的信用卡的
（二）使用作废的信用卡的；
（三）冒用他人信用卡的；
（四）恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。