四川省广安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）广法刑终字第70号
原公诉机关四川省邻水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）甘某某，男，生于1986年4月2日，汉族，初中文化，个体户，家住邻水县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年9月11日被邻水县公安局刑事拘留，同年9月24日经邻水县人民检察院批准，次日被邻水县公安局执行逮捕。2015年5月10日经邻水县人民法院决定取保候审予以释放。
辩护人甘志祥，男，生于1952年12月26日，住址同上，系甘某某之父。
四川省邻水县人民法院审理四川省邻水县人民检察院指控原审被告人甘某某犯故意伤害罪，及附带民事诉讼原告人饶某某诉请甘某某赔偿一案，于2015年5月8日作出（2015）邻水刑初字第19号刑事附带民事判决。判后，就附带民事部分在法定期限内未提出上诉、抗诉，原审判决附带民事部分在上诉、抗诉期满后即发生法律效力。原审被告人甘某某对刑事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省广安市人民检察院指派检察员陈亚东、刘龙芳出庭履行职务，原审被告人甘某某及其辩护人甘志祥到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年7月12日上午，被害人饶某某在邻水县鼎屏镇滨河路“时尚之美”门市门口卖菜，其卖菜所用板板车将被告人甘某某的摊位挡住，被告人甘某某因此事与饶某某发生争执并打架。在打架过程中，被告人甘某某使用秤砣及扁担，将饶某某头部打伤。经邻水县公安局物证鉴定室鉴定，饶某某的头部损伤程度为轻伤二级。
上述事实有经庭审举证、质证的如下证据证实：
1.受案登记表、立案决定书。
2.现场勘验笔录、现场图及照片。
3.邻水县公安局物证鉴定室（邻）公（物）鉴（法医）字[2014]078号法医学人体损伤程度鉴定书，证实经鉴定饶某某损伤程度属轻伤二级。附照片四张。
西南政法大学司法鉴定中心于2015年4月27日作出[2015]鉴字第1216号鉴定意见书，证实经对饶某某的损伤程度进行重新鉴定，饶某某头皮裂伤的损伤程度属于轻伤二级。附照片二张。
4.被害人饶某某的陈述及辨认笔录，证实2014年7月12日上午11点钟左右，我从家中推着板板车，车里装着玉米、丝瓜等蔬菜推到邻水县鼎屏镇建新桥卖，推到建新桥靠河边这边的菜市场，我停在一个卖水果摊的面前，我儿媳妇也过来了。卖水果摊的年青人就喊我挪一下位置，意思是我把他的位置占到了，我往旁边挪了一点，年青人的老婆又说我们还是挡到他们卖水果，我就喊我儿媳妇去看还有没有其他地方，我就站在板板车那里，那个年青人就把我板板车上的玉米、丝瓜掀到了地上，我看他把我的菜掀到了地上，我就拿扁担去砍那个年青人，一下砍到他的肩上，他拿起称砣就砸到我的脑壳，我又拿扁担砍他，但是这次没有砍到，砍在了板板车上，把扁担也砍烂了。这时那个年青人也拿起一根扁担砍我，砍到我的脑壳，砍了几扁担，砍到我的背心，左手肩和小臂，右手手指，脑壳就一直在流血，那个年青娃的老婆也在拖年青娃，我就昏了，昏倒在我的板板车上，血一直在流，后面警察和医生就来了。我先动手，有人劝，那个年青人的老婆在推那个年青人，还有我儿媳妇也在推我，过路的人也在推年青人和我。
被害人饶某某辨认出将其头部打伤的男子就是被告人甘某某。
5、证人证言
（1）证人许某某的证言及辨认笔录，证实2014年7月12日11时许，我跟我父亲饶某某一起在邻水县鼎屏镇滨河路那里卖菜，我们从惠利多超市那边走到滨河路时，我父亲饶某某就把卖菜的车子停在一个卖水果摊前面卖菜。当时那卖水果的年青人就叫我们走，我就叫我父亲走，当时我父亲就没有走，后来那个卖水果的年青人就很火，跟我父亲在言语上吵起来了，我和那个卖水果的年青人的老婆就在边上分别拖自己这边的人，那个年青人就把我们卖菜的菜蓝子甩了，当时我父亲饶某某就气到了，就用我们的扁担打了那个年青人两下，我就去把我父亲拖到，那卖水果的年青人就从边上一个卖菜那里拿了一个根扁担把我父亲饶某某的头部打了，当时就流血了，后来警察就过来了，我父亲就被送到医院去了。
证人许某某辨认出将饶某某头部打伤的那个中年男子就是被告人甘某某。
（2）证人蒋某某的证言及辨认笔录，证实2014年7月12日，我在邻水县鼎屏镇滨河路建新桥附近耍，看到很多人围在一起，我过去的时候就看到有两个人已经打起来，那个中年男子拿起一根竹子做的扁担打那个老头，有两个女的在拉着劝他们，我就问旁边的人是怎么回事，一个老婆婆就说，那个老头是个推板板车卖菜的，那个中年男子是在这里摆摊卖水果的，他们是因为摆摊的事情打起来的。我看到那个老头背上和头部被打了，我看到那个老头头上在流血，其他有没有明显伤我就不知道了。那个中年男子我没有看到他有什么明显的外伤，但是听说他开始也被那个老头用扁担打了几下。
证人蒋某某辨认出将老年人头部打伤的那个中年男子就是被告人甘某某。
（3）证人甘某甲的证言（被告人甘某某之妻）证实，2014年7月12日上午十一点半左右，我当时和我老公“甘四娃子”、我父亲甘志祥在邻水县鼎屏镇滨河路（耙胡豆外）外面卖水果，有个老头就推一个板板车卖菜，开始就停在我们摊位前面，我和我老公就招呼他让他推过去，不要挡住了我们的摊位，他就推过去了一点点，但是还是挡住我们的摊位的。于是我老公就出去问他：“老年人，你觉得你这样挡住我们的摊位，对不对？”那个老头就有点冒火，就开口骂我老公，我老公就伸手准备掀他的菜，但是被我挡住了，没有掀着，那个老头就拿起他推推车上的扁担朝我老公砍，砍我老公肩膀两下，第一下好像砍住了我老公的脑壳，我当时正面抱住我老公的，我也不知道我老公捡起板板车上的什么东西就朝老头扔过去，扔到了老头的头部，那个老头又一直朝我老公砍，我老公才把他板板车上的菜掀翻了，我老公用手反挡扁担，扁担打过去把老头的手打了，我老公的手也被砍流血了。那个老头的儿媳妇就一直在旁边站起的。后来就被我拉开了，拉开之后老头又来掀我们的水果摊香蕉位置，掀在了地上之后老头就倒在他的板板车上叫唤，我看见他头在流血，于是叫他（我带他）去医院，他不去，就一直躺在板板车旁，之后可能是他儿媳妇报的警。
打架的人有我老公，还有那个板板车老头。那个老头拿的他的扁担，我老公在中途抓起他车上的一个东西，但是具体什么我没有看见朝那个老头扔去，扔在了那个老头头上，我老公没有拿扁担。我老公肩膀、背和腰被扁担砍了，另外一只手在挡扁担时被砍流血了。
板板车老头将他的板板车停放在我们摊位前面，也就是人行道上，挡住了行人以及我们的摊位。我摊位摆放的具体位置是在“时尚之美”门市外靠滨河路，自己搭的棚子，向城管交了钱的，经过了城管允许摆摊的。
6、被告人甘某某的供述，证实2014年7月12日上午十一点多，我在滨南路61号门市门口摆摊卖猪肉和水果，有一个老年男子推着板板车走到我摆摊的位置，板板车拉着菜，直接摆到我摊位的正前方，我笑嘻嘻的对他说：“老年人，你这么摆起我的水果卖给哪个呢？”老年人没有理我，我又说了一遍，他说他拉起走，但是并没有走。我又说：“那我这个水果就卖给你哟。”老年人就说了一句什么话来着我记不清楚了，我用手将他板板车上的一筐子菜提起放到了地上。接着老年人就拿扁担朝我砍，第一下砍到了我的头部，旁边的人害怕我还手，就把我拉到起，老年人又用扁担砍我，第二下砍到我的左手小臂，第三下砍到我的左肩上，连砍了我三次，我顿时就来火了，从旁边另一个卖菜人的身边拿起扁担朝老年人的头部砍了过去，砍了一下，旁边的人又把我拉到起，老年人把我的摊子一下子掀了，掀了之后就躺在他的板板车上，我就回去看自己的摊了。
他用的是他自己的扁担，是一根楠竹的扁担，长约一米五左右，宽约十厘米，他的扁担现在应该还是在他手上。
我用的是旁边卖菜的人的扁担，具体是谁的我不知道，我顺手乱抓的一根，也是一根竹子的扁担，长约一米二左右，宽约十厘米，这个扁担被我用来打完人后应该是被那个扁担的主人捡起走了，现在哪里我不知道。
我和老年人都受了伤，我的头部靠左边的位置现在起了两个包，肿了，很痛，是被老年人用扁担砍的，左手小臂也被老年人砍了一下，左手手腕有一道口子，很疼，整个左手都不能使力，左肩被老年人用扁担砍了一下，有一道口子，很疼。老年人应该也是伤在头部，是被我用扁担砍的，在流血，不知道伤势如何。
先是老年人用秤准备打我，但是没有打到被我把秤抓住扔在旁边，之后他拿起他板板车上的扁担砍的我，我抓到旁边一个卖菜人的扁担砍他。他就拿起他板板车上的秤（秤杆和称砣一起的)朝我挥来，我一抓就抓住秤和秤砣朝河边一扔，没有扔向他本人，他见我把秤扔了，就拿起他板板车上的扁担朝我砍来，连砍了我三下，开始两下砍到我的头部和肩膀，当时我被我老婆和旁边的人拉住，都叫我不要和老年人一般见识，第三下砍到我左肩上，我当时就火了，顺手拿起旁边一个卖菜人的扁担朝他砍去，砍在了他头部，他就把我路边的水果摊子一下子掀了，之后他就躺在他的板板车上，之后警察就来了。
后来在派出所的时候看见饶某某头部在流血，应该是被我砍的，之后鉴定是轻伤。
7.书证
（1）户籍信息，证实被告人甘某某生于1986年4月2日，作案时已达完全刑事责任年龄。
（2）调解笔录，证实邻水县公安局城东派出所于2014年7月24日主持了甘某某、饶某某双方进行调解，由于双方赔偿金额意见不一致，未能达成调解协议。
辩护人提供如下证据：1.饶某某的住院病历；2.证人贾某甲、贾某某、肖某某、贾某乙、王某某、胡某某、陈某某情况证明复印件，证实被告人并未致伤饶某某，公诉机关提供的鉴定意见书中名字和住院编号不符，鉴定意见与住院病历不符。
原判认为，被告人甘某某故意伤害饶某某身体，致其轻伤，其行为构成故意伤害罪。被告人被动到案后，如实供述了自己的主要犯罪犯罪事实，是坦白，予以从轻处罚；被害人饶某某在本案中有一定过错，对被告人甘某某从轻处罚。经济损失由被告人承担80%，附带民事诉讼原告人饶某某自行承担20%。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款以及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决，一、被告人甘某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。二、由被告人甘某某赔偿附带民事诉讼原告人饶某某的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等费用共计7255.77元。
判后，原审被告人甘某某不服，上诉称，1、被害人先动手打人，自己属于正当防卫，且没有防卫过当，不应受到刑事处罚；2、邻水县人民医院诊断是饶某某，而鉴定的被害人是饶某某，西南政法大学司法鉴定中心根据病历材料记载，伤者头部左侧颞顶部有长约4cm创口，右侧顶部有长5cm皮肤裂口，目前检查上述两部位无相应瘢痕，说明造成裂口伤，被鉴定为瘢痕的事实不成立。请求改判无罪。
辩护人认为，被害人住院诊断左侧颞顶部有约4厘米创口，右侧顶部有长约5厘米皮肤裂口。而西南政法大学司法鉴定中心检查相近部位左顶部一处长2.7厘米瘢痕，右侧颞顶部一处瘢痕长度为6.2厘米。右侧瘢痕的长度比住院时右侧的裂口长度明显增加了，说明鉴定的两处伤口不是打架形成的伤。请求改判无罪。
出庭履行职务的检察人员认为，原判正确，建议维持。
二审审理查明的事实和证据与一审认定一致，本院予以确认。同时查明，2014年7月13日，被害人饶某某头颅CT检查提示，颅内未见出血，颅骨未见骨折，右侧颞顶及左侧顶部软组织肿胀。上述事实有被害人饶某某的病历、CT扫描报告单等证据证实。
本院认为，上诉人（原审被告人）甘某某故意伤害饶某某身体，致其轻伤，其行为构成故意伤害罪，应依法惩处。上诉人甘某某被动到案后，如实供述了自己的主要犯罪犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；被害人饶某某在本案中有一定过错，可以对上诉人甘某某从轻处罚。关于上诉人甘某某及其辩护人提出被害人鉴定时头部的瘢痕与病历记载头部受伤部位不一致，鉴定时瘢痕的长度比治疗时伤口的长度还长，说明鉴定的两处伤口不是打架形成的伤，请求改判无罪的意见。经查，被害人饶某某于纠纷后第二天进行头部CT检查，提示右侧颞顶部及左侧顶部软组织肿胀。结合鉴定检查发现饶某某头部右侧颞顶部及左侧顶部均有瘢痕。足以证实被害人头部该两处受伤均系与甘某某纠纷中形成。被害人病历中记载的创口长度为估计的“约”多少厘米。而鉴定检查为实际测量的长度。应以鉴定检查为准。据此，上诉人甘某某及其辩护人请求无罪的意见，本院不予支持。关于上诉人甘某某提出正当防卫的意见。经查，上诉人甘某某与被害人饶某某在纠纷中相互打斗，均有伤害对方的故意，双方的行为都是违法的，都要负法律责任。在纠纷中，上诉人甘某某致被害人饶某某轻伤的行为，不符合正当防卫的构成要件，其上诉称系正当防卫的意见，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法、量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈爱华
审判员 叶 辉
审判员 万 军
二〇一五年八月二十六日
书记员 谭 丹
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。