江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泰中民四终字第0192号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司，住所地泰州市海陵区海陵南路295号。
负责人李翔，总经理。
委托代理人黄剑锋、张文中，江苏天滋律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）叶某。
法定代理人叶惠生。
委托代理人顾明（特别授权），泰兴市黄桥法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）封建军。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司（以下简称平安财保）与被上诉人叶某、封建军机动车交通事故责任纠纷一案，泰兴市人民法院于2014年12月2日作出（2014）泰黄民初字第0881号民事判决，上诉人平安财保对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2015年3月12日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年10月27日，封建军驾驶苏M×××××号小型轿车，沿横过线由西向东行驶至7KM＋900M处因避让行为，与由南向北驾驶电动自行车的叶某（后载龙晓云）发生交通事故，致叶某、龙晓云受伤（已另案处理），两车受损。交警部门认定被封建军负该起交通事故全部责任，叶某无责任。事发后，叶某至泰兴市第二人民医院门诊、住院治疗10天，用去医疗费7959.27元；在泰兴市人民医院门诊、住院治疗1天，用去医疗费859.3元；在武警江苏总队住院治疗10天，用去医疗费41646.73元，合计住院20天，共用去医疗费50460.3元（其中封建军垫付7077元）。2014年6月30日，由原审法院委托，兴化市第三人民医院司法鉴定所鉴定：（1）叶某因交通事故致左膝关节交叉韧带损伤，左膝内侧副韧带、内侧支持带断裂，左股骨内侧髁撕脱性骨折，遗留左膝关节功能受限，左下肢丧失功能10%以上，构成十级伤残。（2）伤后护理期以60日为宜，营养期以60日为宜。叶某用去鉴定费1570元。
审理中，叶某方代理人（也是龙晓云案代理人）向原审法院明确表示，由于叶某与龙晓云是亲属关系，所以同意平安财保交强险医疗费限额10000元先行赔偿本次事故中另一受害者龙晓云的损失。
另查，张莉系肇事车辆的登记车主。审理中，叶某申请撤回对张莉的起诉。事故车辆在被告保险公司投保了交强险、50万不计免赔商业三责险，事故发生在保险期限内。
审理中，叶某主张其自2012年9月进入泰兴市黄桥初级中学学习，系在校学生。
上述事实有泰兴市公安局交通巡逻警察大队道路交通事故认定书、封建军驾驶证、张莉行驶证、交强险保单、商业险保单、泰兴市第二人民医院的门诊病例、出院记录、费用清单、医疗费票据，泰兴市人民医院门诊病历、费用清单、医疗费票据、出院记录，武警江苏总队医院的出院记录、出院证、费用清单、医疗费票据，兴化市第三人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见书、鉴定费票据、常住人口登记卡、泰兴市黄桥初级中学出具的证明及双方当庭陈述等在案证实，予以认定。
原审法院认为：公民享有生命健康权，叶某因交通事故受到伤害，有权依法获得赔偿。关于叶某的各项损失：1、医疗费50460.3元（其中封建军垫付7077元），有医疗机构的医疗文证在卷佐证，予以支持；2、住院伙食补助费，计18元／天×20天=360元；3、营养费，鉴定机构建议营养期为60日，予以确认，营养费计20元／天×60天=1200元；4、护理费，护理期限，鉴定机构建议护理期限为60日，予以确认。护理标准，参照本地区护工标准，酌情计算90元／天，故护理费计90元／天×60天=5400元；5、残疾赔偿金，叶某虽然系农村户口居民，但是叶某自2012年9月起至事发时一直在泰兴市黄桥初级中学上学，故叶某的残疾赔偿金应参照城镇居民标准计算。叶某经鉴定构成十级伤残，残疾赔偿金为32538元／年×20年×10%=65076元；6、精神损害抚慰金，综合考虑当事人过错程度、叶某受伤害程度及本地区的经济发展情况等因素，酌定精神损害抚慰金为5000元；7、交通费，叶某主张1000元，虽然叶某未能提交充分证据予以证实，但叶某因交通事故受伤后确需花去必要的交通费，结合案件实际，酌定为800元。综上，叶某的各项损失合计人民币128296.3元。
关于责任分摊。由于肇事车辆已投保交强险和50万不计免赔商业险，叶某主张其损失由保险公司先在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，依法有据，予以确认。审理中，叶某同意保险公司的交强险医疗费限额10000元先行赔偿同起事故中受伤龙晓云（已另案处理），予以确认。故平安财保应在交强险范围内赔偿叶某76276元，其余损失52020.3元，属于超出限额部分，应由封建军承担，由于肇事车辆投保了保险金额为50万元的第三者责任保险且不计免赔，故应由平安财保按约定在商业险中赔偿，即平安财保在交强险、商业三责险范围内合计应赔偿128296.3元。关于封建军垫付的医疗费7077元，该款项可在扣减封建军应承担的鉴定费1570元、诉讼费750元后，余款4757元由平安财保直接返还给封建军。关于平安财保辩称医疗费应当扣除非医保用药费用的观点，因其既未提交叶某用药费用不属于基本医疗保险范围的证据，亦未能提交其已就免责条款向投保人履行告知义务的证据，故对其辩称意见，不予认可。关于平安财保辩称，叶某不构成十级伤残，并要求重新鉴定问题，对此本院认为，叶某未能举证证明该鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二十七条之相关情形，故不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《江苏省道路交通安全条例》第五十二条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司于判决生效之日起30日内赔偿叶某各项损失合计人民币128296.3元，其中向叶某支付123539.3元，向封建军支付4757元。二、驳回叶某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费750元，鉴定费1570元，合计2320元，由封建军负担（此款叶某已预交，并已自平安财保应返还给封建军的款项中扣减给叶某）。
上诉人平安财保不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、一审判决上诉人赔偿医疗费50460.3元错误，上诉人与封建军签订的保险合同约定，上诉人只需赔偿医保范围内医疗费，一审要求上诉人举证非医保用药的替代药品和差价没有法律依据，上诉人也没有能力对此举证；2、一审判决护理费90元每天错误，叶某没有提交护理费证明，护理费应当为70元左右；3、一审认定叶某构成十级伤残依据不足，叶某的出院记录记载其恢复良好，故被上诉人不存在关节活动严重受限问题，不可能构成伤残，请求二审法院依法重新作出伤残评定。综上，一审适用法律错误，请求二审发回重审或者依法改判。
被上诉人叶某答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求。
被上诉人封建军未作答辩。
二审期间，各方当事人均未有新证据提供，二审查明事实与原审相同。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。封建军驾驶苏M×××××号小型轿车与叶某（后载龙晓云）发生交通事故，致叶某、龙晓云受伤（已另案处理），交警部门作出的道路交通事故认定书认定封建军承担事故的全部责任。叶某因本次交通事故所造成的损失有权向封建军主张赔偿。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出部分按责赔偿。封建军驾驶的车辆向平安财保投保了交强险，事故发生于保险期限内，平安财保应先在交强险责任限额内承担赔偿责任。原审中叶某同意保险公司的交强险医疗费限额10000元先行赔偿同起事故中受伤龙晓云（已另案处理），故平安财保应在交强险范围内赔偿叶某76276元。超出交强险责任限额部分，因封建军驾驶的车辆向平安财保投保了商业三者险，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（二）项的规定，封建军的赔偿责任应由承保商业三者险的平安财保按照保险合同予以赔偿。
关于被上诉人叶某的伤残等级鉴定，一审法院委托兴化市第三人民医院司法鉴定所对叶某伤情进行了鉴定，鉴定意见为：（1）叶某因交通事故致左膝关节交叉韧带损伤，左膝内侧副韧带、内侧支持带断裂，左股骨内侧髁撕脱性骨折，遗留左膝关节功能受限，左下肢丧失功能10%以上，构成十级伤残。（2）伤后护理期以60日为宜，营养期以60日为宜。该鉴定机构和鉴定人员具备相应鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，平安财保认为鉴定结论错误，叶某不构成伤残，申请重新鉴定，但其并未提供足以反驳该鉴定意见的证据和理由，故应认定该鉴定结论的证明力。
关于非医保用药费用是否应当扣除，平安财保未能提供叶某的非医保医疗项目清单、对应的医保范围内费用标准及替代药品费用标准等，故平安财保要求在叶某的医疗费用中扣除非医保用药费用，无事实和法律依据。关于护理费，原审法院参照本地区护工标准，酌情计算90元／天并无不当。
综上，上诉人平安财保的上诉请求不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。故对依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费750元，由上诉人平安财保负担（已交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈继元
审 判 员 刘春生
代理审判员 宗 雯
二〇一五年六月八日
书 记 员 曹剑桥