辽宁省本溪市溪湖区人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（2018）辽0503刑再1号
抗诉机关辽宁省本溪市人民检察院。
原审被告人唐某，男，1979年9月28日，满族，户籍所在地：辽宁省本溪市。2016年12月16日因涉嫌犯危险驾驶罪被刑事拘留，2016年12月23日被取保候审。2017年4月19日，被本院判处拘役五个月，缓刑五个月。2017年12月6日本溪市中级人民法院指令我院进行再审本案。2018年1月25日被取保候审，2018年4月2日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。
本溪市溪湖区人民检察院以溪检公诉刑诉[2017]36号起诉书指控被告人唐某犯危险驾驶罪，于2017年3月13日向本院提起公诉。2017年4月19日，本院作出（2017）辽0503刑初44号刑事判决。判决被告人唐某犯危险驾驶罪，判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金人民币二万�（罚金已缴纳）。该判决发生法律效力后，辽宁省本溪市人民检察院以本检再审刑抗[2017]5号刑事抗诉书向辽宁省本溪市中级人民法院提起抗诉。本溪市中级人民法院于2017年12月6日作出（2017）辽0503刑抗4号再审决定书，指令我院进行再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。辽宁省本溪市溪湖区人民检察院检察员衡力源、马晶出庭履行职务。原审被告人唐某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原公诉机关辽宁省本溪市溪湖区人民检察院以溪检公诉刑诉[2017]36号起诉书指控：2016年12月5日21时许，被告人唐某酒后驾驶×××号灰色夏利轿车，由本溪市明山区太子城向河沿方向行驶，当行至溪湖区姚溪路中间路段时，遇溪湖交警大队执勤民警查处酒驾，被执勤民警查获。经现场酒精呼吸测试为201mg/100ml，随后民警联系120医务人员，并在现场委托医务人员对唐某进行了抽血样，以备检测。2016年12月13日经沈阳佳实司法鉴定所对唐某血液中酒精（乙醇）含量进行检测：在唐某静脉血中检出酒精（乙醇），其含量为284.8mg/100ml。案发后，被告人唐某被传唤到案。
本院原审判决认定的事实：经审理查明的犯罪事实与公诉机关指控的犯罪事实一致。另查明，被告人唐某在未被讯问且未被采取强制措施时，通过公安机关电话传唤主动到公安机关接受调查，并如实供述自己的犯罪事实。
本院原审认为，被告人唐某无视国法，违反道路交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪。公诉机关指控罪名成立。被告人唐某主动投案，并能够如实供述自己的罪行，且自愿认罪，可以从轻处罚。原审依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款之规定，判决如下：被告人唐某犯危险驾驶罪，判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金人民币二万�（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
抗诉机关辽宁省本溪市人民检察院坚持原公诉意见。同时认为，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第二项”醉酒驾驶机动车，血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上的，从重处罚”。本案中，被告人唐宁犯危险驾驶罪，血液酒精含量达到284.8毫克/100毫升，应从重处罚。原审判决对其判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金人民币二万元，适用缓刑不能准确反映从重处罚的规定，适用缓刑不当。另外，被告人唐某到案不具有主动性，不是自动投案，原审判决认定其构成自首，属适用法律错误。
原审被告人唐某再审时认为，我自己先去的，我想看看怎么处理，当时我喝多了，交警让我回家等着，第三天我又去了溪湖交警大队，他们还说酒精测试报告还没出来，让我等结果，过了几天才找我做的笔录。我是主动投案的，以后又能如实供述，是自首。
本院再审查明：2016年12月5日21时许，原审被告人唐某喝酒后，驾驶×××号灰色夏利轿车，由本溪市明山区太子城向河沿方向行驶，当行至本溪市××区段时，被在此处查处酒驾的本溪市公安局溪湖交警大队执勤民警截获。经现场酒精呼吸测试为201毫克/100毫升，随后民警联系120医务人员，并在现场委托医务人员对唐某进行了抽血样，以备检测。2016年12月13日经沈阳佳实司法鉴定所对唐某血液中酒精（乙醇）含量进行检测：在唐某静脉血中检出酒精（乙醇），其含量为284.8毫克/100毫升。
再审另查明，原审被告人经传唤到溪湖交警大队接受处理，后被通知酒精测试报告还没出来前等待结果。
上述事实原审被告人唐某在开庭审理过程中亦无异议，且有原审被告人唐某的供述，当事人血样提取登记表、医务人员抽取当事人血样报告书、医务人员身份证明及抽取当事人血样经过，唐某抽血照片，沈阳佳实司法鉴定所沈佳[2016]酒检字第2713号酒精（乙醇）司法鉴定检验报告、鉴定结论通知书，人口基本信息表，电话查询记录，案件来源及归案经过等证据证实，足以认定。
本院再审认为，原审被告人唐某无视国法，违反道路交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪。故原公诉机关指控罪名成立，原审认定原审被告人唐某犯危险驾驶罪罪事实清楚、证据充分，对此应予以维持。原审被告人唐某是在喝酒后驾驶机动车，被查处酒驾的本溪市公安局溪湖交警大队执勤民警查获。经沈阳佳实司法鉴定所对唐某血液中酒精（乙醇）含量进行检测：在唐某静脉血中检出酒精（乙醇），其含量为284.8毫克/100毫升后在被传唤到案，不具有主动投案情节，尚不构成自首情节。原审被告人在接受调查及庭审时，能够如实供述自己的罪行，且自愿认罪，�动缴纳罚金，有悔罪表现，可以酌情减轻处罚。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第二项的规定，原审被告人唐某醉酒驾驶机动车，经血液酒精检测其血液酒精含量已达到284.8毫克/100毫升，应按此规定从重处罚。原审判决对其判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金人民币二万元，确属未能准确体现从重处罚的原则，属适用法律不当。故抗诉机关抗诉理由成立，对此应予以纠正。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第四十二条、第一百三十三条之一、第六十七条第一款，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2017）辽0503刑初44号刑事判决，判处原审被告人唐某犯危险驾驶罪，判处拘役五个月，缓刑五个月的刑罚部分；
二、维持本院（2017）辽0503刑初44号刑事判决，判处处罚金人民币二万元（罚金已缴纳）部分。
三、原审被告人唐某犯危险驾驶罪，判处拘役二个月。（刑期自判决执行之日起计算，先行羁押一日折抵拘役刑期一日，即自2018年4月2日起至2018年5月24日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省本溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长谢宝钢
审判员李世权
审判员王卉
二0一八年四月二日
书记员翟溪萍
附：本案适用的法律条文、法规及司法解释
《中华人民共和国刑法》：
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：
（一）追逐竞驶，情节恶劣的；
（二）醉酒驾驶机动车的；
（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；
（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
《中华人民共和国刑事诉讼法》：
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》：
二、醉酒驾驶机动车，具有下列情形之一的，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，从重处罚：
（一）造成交通事故且负事故全部或者主要责任，或者造成交通事故后逃逸，尚未构成其他犯罪的；
（二）血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上的；