安徽省合肥市包河区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0111民初4292号
原告：査良军，男，1976年9月1日出生，汉族，无业，住安徽省合肥市瑶海区。
委托代理人：蔡铮，北京盈科（合肥）律师事务所律师。
委托代理人：张晓洁，北京盈科（合肥）律师事务所实习律师。
被告：合肥市永建混凝土有限责任公司，住所地安徽省合肥市包河区义兴镇卫乡村，统一社会信用代码91340100783063015L（1-1）。
法定代表人：葛玉平，总经理。
委托代理人：刘东峰，上海段和段（合肥）律师事务所律师。
委托代理人�查贵升，上海段和段（合肥）律师事务所律师。
原告査良军诉被告合肥市永建混凝土有限责任公司（以下简称合肥永建公司）侵权责任纠纷一案，本院于2016年4月26日立案受理后，依法由审判员刘元适用简易程序公开开庭进行了审理。原告査良军及其委托代理人蔡铮，被告永建混凝土的委托代理人刘东峰、查贵升到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告査良军诉称：2014年2月17日，原告经其弟弟查良红介绍，为被告清理混凝土搅拌车罐内的混凝土。双方约定：清理的混凝土以每吨280元计取报酬，多劳多得，月底结算，工资报酬由被告支付。2014年2月22日15时许，原告在清理混凝土时右手被搅拌车绞伤，伤势严重，当即被送往合肥和平创伤骨科医院住院治疗，后因伤势严重，转至上海市松江区九亭医院、上海第六人民医院进行治疗，经过多次清创术�修复术、××等治疗措施，共计花费医疗费133886.31元。治疗终结后，经安徽瑞普司法鉴定所鉴定，原告右手损毁伤，符合八级伤残，误工期限为伤后600日，护理期限为伤后120日，营养期限为伤后120日。原告系在为被告公司清理搅拌车混凝土的工作中受伤，被告依法应承担赔偿责任。现被告拒绝支付任何费用，原告多次向被告要求赔偿未果。故原告无奈只得向法院提起诉讼，请求法院判如所请。一、请求依法判令被告赔偿原告医疗费133886.31元，误工费88275.9元，护理费12528元，伙食补助费7800元，营养费12000，残疾赔偿金191934元，精神损害抚慰金20000元，鉴定费2000元，交通费4843.2元，餐饮住宿费1348元，被扶养人生活费67649.4元，共计5422643.8元。二、请求判令本案全部诉讼费用由被告承担。
被告合肥永建公司辩称：一、被告与合肥小陈汽车修理厂有承揽关系，与原�并无关系。查良红是修理厂派驻我公司的负责人，具体安排何人被告是不予干涉的，结合原告自己的陈述，我公司不支付其报酬和负责日常管理，原告的日常管理是查良红负责。原告与合肥小陈汽车修理厂达成了承揽关系，与我公司并无关系；二、即使原告在为被告清理搅拌车混凝土，双方形成的也是承揽关系，被告不应对原告的受伤承担责任，原、被告之间不存在支配和服从的关系，承揽人在承揽活动中造成的损害，被告无需承担责任；三、原告未取得特种车辆驾驶证，擅自操作启动搅拌车，本身存在过错，应由其自身承担相应的过错；四、原告的各项诉请过高，部分诉请无法律依据。综上，请求依法驳回原告各项诉请。
经审理查明：2014年2月17日，查良军经其弟查良红介绍，为永建公司清理混凝土搅拌车罐的混凝土，需做清理时，永建公司车队队长�某电话通知查良红转告查良军到场，查良红与梁某谈妥以每吨280元计取报酬，以车辆清理前的毛重和清理后的净重之差确定工作量，多劳多得，月底结算，工资报酬由永建公司支付。
2014年2月22日下午，查良军、查良红在合肥永建公司内清理混凝土车辆，在清理时，由于正值春节期间，合肥永建公司并无派人在场，而是将车辆钥匙交由查良红保管。查良军、查良红在清理混凝土车辆滚筒时，因清理需要滚筒旋转，故将车辆发动。查良军在使用气泵清理时，由于气泵的振动不慎碰触到转动滚筒的开关，导致滚筒旋转，查良军避让不及，右手被车辆连接滚筒的托轮绞伤。
原告受伤当日被送往合肥和平创伤骨科医院住院救治，诊断为：右手毁损伤，入院后予完善相关检查，急诊行右手控查修复术，2014年3月18日出院，住院25天，出院建议为：立即到有条�的上级医院作进一步手术治疗。2014年3月19日，原告转入上海市松江区九亭医院住院治疗，诊断为右手多发开放骨折清创术后皮肤坏死，2014年3月20日、3月28日行清创术后于4月8日行清创皮瓣修复术，2014年4月27日出院，住院40天，出院建议为：1、门诊随诊，有变化时复诊，2、术后2－3周拆线，门诊换药，3、禁止患肢剧烈活动，适当功能锻炼等，2015年7月14日，原告入住上海市第六人民医院治疗，诊断为皮瓣移植术后状态，于2015年行右手虎口开大外固定支架伸肌腱探查，掌指关节松解术，2015年7月22日出院，住院9天，医嘱建议禁止患肢负重，适当功能锻炼，出院带药巩固治疗，下级医院继续康复治疗等。另，原告在合肥市第二人民医院和解放军105医院等多家医疗机构进行了门诊治疗。在治疗过程中，原告产生医疗费127275.37元。另，原告受伤后，合肥永建公司向其支付20000元。
由原告方自行委托，2016年1月20日，安徽瑞普司法鉴定所出具司法鉴定意见书，评定查良军右手毁损伤，符合外力（机械绞压）所致，现遗右手运动功能部分丧失，其损伤的后遗症符合《道标》八级伤残；评定查良军在务工时不慎受伤的误工期限为伤后600日，护理期限为伤后120日，营养期限为伤后120日，原告支付鉴定费2000元。在审理过程中，被告合肥永建公司申请对查良军外伤所致的伤残等级、误工期限、护理期限和营养期限进行鉴定，本院委托安徽同德司法鉴定所对上述事项进行了鉴定。2016年8月5日，安徽同德司法鉴定所出具司法鉴定意见书，评定查良军因外伤致右手丧失功能达双手功能30％以上，属八级伤残；评定查良军伤后误工期570日，护理期120日，营养期120日。
另查明，原告查良军户籍地为安徽省合肥市瑶海区枞阳路254号39栋13号，城镇居民。原告父亲为查圣权，1953年6月6日出生，母亲徐庆茹，1955年11月4日出生，原告父母共生育有四名子女，分别为长子查良军，长女查良美，次女查良慧，次子查良红。原告查良军与其妻杨丽生育一子，取名查文豪，2006年7月27日出生。
还查明，查良军与合肥市永建混凝土有限责任公司劳动争议一案，经本院审理后于2015年4月15日作出民事判决书，判决查良军与合肥市永建混凝土有限责任公司之间不存在劳动关系，判决后，查良军不服判决，向合肥市中级人民法院提起上诉，合肥市中级人民法院于2015年8月26日作出二审判决，判决驳回上诉，维持原判。
上述事实有原告提供的身份证、民事判决书、门诊病历、诊断书、出院小结、医疗费票据、费用清单、交通费票据、餐饮费票据、住宿费票据、结婚证、司法鉴定意见书及鉴定费票据、户口本、出生证明、亲属关系证明、居住证明，被告提供的借条、民事判决书等证据及原、被告当庭陈述和证人证言予以证实，本院予以确认。
本院认为，查良军经其弟查良红介绍，为合肥永建公司清理混凝土搅拌车罐的混凝土，双方约定以每吨280元计取报酬，多劳多得，月底结算，工资报酬由永建公司支付，以上事实已由本院的（2015）包民一初字第00846号民事判决书查明，并经合肥市中级人民法院（2015）合民一终字第02965号民事判决书中确认，在本案的审理中，证人梁某提供的证言也同样佐证了查良军经其弟查良红介绍为永建公司提供清理混凝土的事实，故本院对（2015）包民一初字第00846号民事判决书查明的事实在本案中亦予以确认。
梁某作为合肥永建公司的车队队长，代表合肥永建公司接受由查良红为公司提供清理混凝土车辆的劳务，后因查良红无法单独完成工作，由查良红介绍并经梁某同意，查良军也参加向永建公司提供劳务的行为，故查良军、查良红与合肥永建公司之间形成劳务关系。
合肥永建公司在庭审中关于该公司与原告查良军之间并无关系，该公司将清理混凝土车辆的工作交由小陈汽车修理厂承揽的辩解，本院认为，根据合肥永建公司在庭审中提供的该公司小陈汽车修理厂签订的《车辆维修承包合同》，清理混凝土车辆的工作并未包括在双方合同约定内，证人梁某在庭审中的证言也能印证该事实，故本院对合肥永建公司的该辩解不予采信。原告查良军、查良红向合肥永建公司的系清理混凝土车辆的简单体力劳动，无需具备一定的知识和技能，工作时间和地点受到合肥永建公司的支配和控制，合肥永建公司按照提供劳务量（清理混凝土重量）支付报酬，双方之间的关系符合提供劳务的法�特征，合肥永建公司关于双方系承揽关系的辩解亦不成立。
合肥永建公司作为接受劳务的一方，作为劳务关系的组织、监督和风险的防控者，对提供劳务者在劳务活动中的安全负有注意义务和劳动保护义务，进行正确的指导和提供相应的保障是其应尽责任。合肥永建公司虽安排查良军等人进行清理混凝土车辆工作，但未向查良军、查良红提供安全保护措施，现场并未派人进行指导和监督，忽视了安全保障，对原告清理混凝土车辆时不慎受伤的后果具有过错，应当承担一定的赔偿责任。
另外，根据法律规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。原告查良军作为完全民事行为能力人，对自身的安全也应承担注意义务，原告查良军在清理混凝土车辆的过程中，在车辆电源接通的情况下，因疏�大意，不慎触碰到混凝土车的滚筒开关，导致滚筒旋转，查良军躲闪不及导致其右手被支撑滚筒的托轮绞压受伤，其未能充分注意自身安全，疏忽大意是造成事故的主要原因，本身也应承担事故后果的主要过错。
本院根据原、被告双方对导致原告受伤这一损害后果发生的过错程度，同时也考虑到双方对于损失的承受能力，确定合肥永建公司应对原告的损失承担50％的赔偿责任，原告查良军自身也应承担50％的责任。
本院确定原告查良军在本案中的相关损失如下：
1、医疗费127275.37元。原告在合肥和平创伤骨科医院、上海市松江区九亭医院、上海市第六人民医院等医院共3次住院治疗，其间在合肥市第二人民医院和解放军105医院等多家医疗机构进行了门诊治疗，本院根据原告提供的正规医疗费票据核算，并结合原告的伤情、门诊病历及出院小结等材料，确定原告共支付次住院费、门诊费和根据医嘱的外购药品费用总额为127275.37元，对于原告主张但未提供正规医疗费票据佐证的费用本院不予支持。
2、住院伙食补助费3200元。原告诉请伙食补助费为7800元（78元×100天），根据法律规定，受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及陪护人员实际发生的伙食费，其合理部分应予赔偿，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定。根据《安徽省省直机关差旅费管理办法》规定，出差人员的伙食补助费，每人每天：省外50元、省内30元。原告3次住院共74天，其中在省外49天，省内25天，在此期间应当给予住院伙食补助费。原告的住院伙食补助费为25天×30元／天＋49×50元／天＝3200元。
3、营养费4580元。根据安徽瑞普司法鉴定所和安徽同德司法鉴定所的评定。原告的营养期限为120天，本院予以确认，营养费的标准应当参照当国家工作人员出差伙食补助标准即省外50元／天、省内30元／天确定，因此本院确定原告的在上海住院的49天的营养费按50元／天确定，其余按照30元／天确定，原告的营养费为49天×50元／天＋（120天－49天）×30元／天＝4580元。
4、护理费12528元。根据安徽瑞普司法鉴定所和安徽同德司法鉴定所的评定，原告的护理期限为120天，因原告未提供护理人员的收入情况，本院确定护理费的标准按2015年度居民服务业和其他服务业的工资标准确定，原告主张104.4元／天的护理费标准不违反法律规定，本院予以确认。原告护理费为120天×104.4元/天=12528元。
5、误工费65105.4元。根据安徽同德司法鉴定所的评定，原告的误工期限为570日。原告主张其误工损失应按建筑业的平均工资标准计算，但在庭审中，原告并未提供其常年从事建筑行业的相关证据予以佐证，且原告并未证明其有固定从事的行业和固定的收入，原告应承担举证不利和法律后果。但根据本案的实际情况，原告确具有劳动能力且日常为他人提供一定的劳务，故本院酌情确定原告的收入标准可参照2015年度居民服务业。修理和其他服务业的平均工资标准114.22元／天确定，即114.22元／天×570天＝65105.4元。
6、残疾赔偿金161616元。根据安徽瑞普司法鉴定所和安徽同德司法鉴定所的评定，原告因外伤致八级伤残。原告系城镇居民，其残疾赔偿金应参照2015年度城镇居民人均可支配收入26936元／年计算，原告的残疾赔偿金为26936元×30%×20年=161616元。
7、被扶养人生活费67649.4元。原告父亲为查圣权，母亲徐庆茹，共生育有四名子女，在安徽瑞普司法鉴定所2016年1月20日为原告定残�分别为62周岁和60周岁，均已达退休年龄，需要赡养；原告之子查文豪，在原告定残时为9周岁，需要抚养。因原告系城镇居民，被扶养人生活费应按照2015年度安徽省城镇居民均消费性支出确定，原告主张的16107元／年的标准不违反法律规定，本院予以确认。被扶养人生活费为查圣权16107元/年×18年×30%÷4人＝21744.45元，徐庆茹16107元/年×20年×30%÷4人＝24160.5元，查文豪16107元/年×9年×30%÷2人＝21744.45元，合计67649.4元。
8、住宿和伙食费共计1105元。根据法律规定，受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。原告在庭审中提供住宿费票据3张，金额为505元，本院审查后认为与原告的治疗过程可以印证，故予以支持。对于原告本人及其陪护人员在上海治疗期间产生合理的伙食费用，本院参考上海市日常生活水平，酌情确定为600元。
9、交通费3000元。根据原告伤情和到上海治疗本人及陪护人员往返的实际需要，本院酌定原告的交通费为3000元。
10、鉴定费2000元。本院认为原告对其伤残等级、三期进行鉴定所支付的费用属必要的、合理的费用，属于实际损失，应予赔偿，本院对原告主张的向安徽瑞普司法鉴定所支付鉴定费用2000元予以支持。
综上，原告查良军的各项损失共计为448059.17元，被告合肥永建公司应承担50％即224029.59元的赔偿责任。另外，根据原告的伤情及原、被告双方在本起事故中的过错程度，本院酌情支持原告精神抚慰金10000元。因合肥永建公司已支付原告医疗费20000元，两相抵扣，合肥永建公司实际还应赔偿原告查良军214029.59元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告合肥市永建混凝土有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告各项损失214029.59元；
二、驳回原告查良军其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9270元减半收取为4635元，由原告查良军负担1435元，被告合肥市永建混凝土有限责任公司负担3200元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事�的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审判员 刘元
二〇一六年十一月十六日
书记员 贾丽
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二条受害人�同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治�的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度�工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭�应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因�权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。