湖南省蓝山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1127刑初289号
公诉机关湖南省蓝山县人民检察院。
被告人甘建良，男，1963年5月28日出生于湖南省湘阴县，汉族，初中文化，农民，住湖南省湘阴县。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2017年1月4日被蓝山县森林公安局取保候审。
蓝山县人民检察院以湘蓝检刑诉[2017]278号起诉书指控被告人甘建良犯非法占用农用地罪，于2017年7月18日向本院提起公诉。本院于2017年7月26日受理后，依法组成合议庭，于2017年8月23日在本院第一数字法庭公开开庭审理了本案。蓝山县人民检察院指派检察员刘文艺出庭支持公诉，被告人甘建良到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
蓝山县人民检察院指控，2015年11月30日，被告人甘建良与湖南省园艺建筑有限公司蓝山四海坪风电项目签订了承包合同，承包了蓝山县四海坪风电项目电场道路施工及风机平台场地平整的土石方工程，并于当天开始进行施工。在施工过程中，被告人甘建良超出《使用林地审核同意书》规定的红线范围区域，非法占用林地29.55亩，经鉴定其非法占用的森林类别为国家二级公益林。
公诉机关当庭宣读出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述、鉴定意见等证据材料。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，指控被告人甘建良犯非法占用农用地罪以追究刑事责任，请求本院依法惩处。
被告人甘建良对公诉机关指控的犯罪事实无异议。被告人甘建良辩称其占用林地是在施工过程中因天气等不可避免等原因造成，并且占用的林地已经补种恢复，缴纳了罚没款，其行为不构成非法占用农用地罪。被告人甘建良向法庭提供了《蓝山县四海坪风电场二期项目合作开发协议》等证据。
经审理查明，2015年11月30日，被告人甘建良与湖南省园艺建筑有限公司蓝山四海坪风电项目签订了承包合同，承包了蓝山县四海坪风电项目电场道路施工及风机平台场地平整的土石方工程，并于当天开始进行施工。在施工过程中，被告人甘建良超出《使用林地审核同意书》规定的红线范围区域，非法占用林地29.55亩，经鉴定其非法占用的森林类别为国家二级公益林。
上述事实，被告人甘建良在开庭审理过程中无异议，并有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1.被告人甘建良的户籍证明。证明被告人甘建良具有完全刑事责任能力。
2.查获经过。证明被告人甘建良于2017年1月3日到公安机关自首。
3.被告人甘建良的供述。证明2015年11月30日，湖南华电永州蓝山风电有限公司通过招投标将四海坪风电项目的1号和2号主干道的施工项目发标给湖南园艺建筑有限公司。2015年11月30日，甘建良和湖南省园艺建筑有限公司签订承包协议，承包了蓝山县四海坪风电项目电场道路施工及风机平台场地平整的土石方工程。甘建良承包的项目主要是对从永连公路南风坳路口到升压站1号、2号进站道路的施工。1号、2号主干道大概11公里长，按照办理的《使用林地审核同意书》规定的范围进行施工。施工过程中，晚上或者山上的雾比较大，视线不好，有些砂石滚到了施工红线外的区域，还有因为下雨的原因，雨水把砂石冲到了护坡范围外或者红线范围外的区域，所以造成了超范围占用林地的情况。承包合同约定：承包方（甘建良）必须采取措施保证土石方道路施工不对红线范围外的林地产生实质影响，若造成水土流失、占用红线外林地，由承包方负责。承包方施工之前在部分容易发生塌方和泥石流的地区修建了挡土墙，并且绿化恢复工程都是同步进行的，在后期需要硬化的维护道路之外的地方都种了松幼苗和竹苗，又投入大量资金喷洒草籽，超范围占用林地的部分也已经全部进行了绿化恢复。
4.证人甘某的证言。证明在湖南华电永州蓝山县风电有限公司四海坪风电项目上，湖南省园艺建筑有限公司技术员主要是负责指挥被告人甘建良的工程队怎么修路，比如放线、施工质量和安某以及进度等，都是严格按照图纸去施工的，修路的施工图纸是湖南华电蓝山县风电有限公司提供。施工时有些地方比较高、雾大，或者晚上施工时视线不好等原因导致了超过施工的范围，加上下雨天比较多，雨水有时候将泥土冲到了很远的地方造成超过了范围。
5.证人陈某1的证言。证明中国华电湖南分公司2015年9月份办理了21.3422公顷的临时占用林地手续和11.8330公顷的永久占用林地手续。湖南园艺建筑有限公司承包了1号、2号主干道施工以后，又把道路的土石方工程分包给了湖南岳阳的被告人甘建良，湖南园艺建筑有限公司先测量和施工红线放样，然后由甘建良的施工队依照红线开挖，要求甘建良按照施工图纸施工，如果超出施工图纸范围由甘建良负责。
6.证人黎某、陈某2的证言。证明施工队是由被告人甘建良负责，施工是严格按照图纸红线范围施工的，只是有时下大雨把松散的沙土冲下去了。
7.证人吴某、彭某1、余某、李某、邓某、彭某2的证言。证明四海坪风电项目征收的浆洞林场林地，主要用途是建设道路、升压站还有风机基础。
8.中标通知书、道路施工合同、土石方工程承包合同书。证明湖南华电永州蓝山风电有限公司四海坪100MW风电场1号、2号主干道路工程施工招标，湖南园艺建筑有限公司中标，双方签订了施工合同，湖南园艺建筑有限公司又将该1号、2号工程的土石方工程承包给被告人甘建良。其中湖南园艺建筑有限公司与甘建良的土石方工程承包合同书明确约定，承包方在道路施工过程中，必须严格按照红线施工图施工，承包方必须采取措施保证土石方道路施工不对红线范围外的林地产生实质影响，若造成滚石、水土流失等占用红线外林地，由承包方承担一切损失。
9.蓝山县林业调查规划设计队的调查报告、图，调查说明。证明至2016年5月16日，四海坪风电项目位于国有浆洞林场内由于修路原因占用并毁坏林地总面积1.97公顷(29.55亩)。2016年12月，在道路沿线两侧，风电项目部采取布设丝网固土，喷洒草籽，种植马尾松、柳杉、杉木、杂竹，修建拦坝等方法，进行了被毁坏林地的植被恢复绿化措施。
10.常德市惠林司法鉴定所司法鉴定意见书。证明蓝山县四海坪风电项目在蓝山县国有浆洞林场境内占用林地地类为灌木林地，森林类别为国家二级公益林，各地超范围占用林地面积为29.55亩。
11、2015年、2016年蓝山县土地变更卫片。证明2015年、2016年蓝山县四海坪风电项目所在位置土地变更情况。
12.现场勘验笔录、图、照片。证明案发现场。
13.国能新能[2015]134号国家能源局《关于印发“十二五”第五批风电项目核准计划的通知》、湖南省“十二五”第五批拟核准风电项目计划表、湘林资函(2015)75号《湖南省林业厅关于同意湖南华电永州蓝山四海坪风电场临时占用林地的批复》、湘林地许准[2015]1112号《使用林地审核同意书》、蓝山县浆洞国有林场职工代表大会记录、蓝山县四海坪风电场二期项目合作开发协议。证明华电永州蓝山四海坪风电场项目被列入湖南省“十二五”第五批拟核准风电项目计划，湖南省林业厅原则同意中国华电集团公司湖南分公司在永州市蓝山县所城镇半山村、浆洞乡乡林场、浆洞林场新田坳工区、渣梨板工区临时占用林地21.3422公顷用于项目进场道路及风电机组施工场地，另占用林地9.0078公顷。蓝山县浆洞国有林场就风电项目占用林场林地召开了职工代表大会。蓝山县人民政府与湖南华电永州蓝山四海坪风电有限公司签订了《蓝山县四海坪风电场二期项目合作开发协议》，明确了双方权利、义务。
14.森林植被恢复费缴款书。证明湖南省林业厅本级于2015年10月19日、12月21日分别收取中国华电集团公司湖南分公司森林植被恢复费1101024元、1963954元。
本院认为，被告人甘建良在蓝山县四海坪风电项目建设土石方工程施工中超范围占用二级公益林林地面积29.55亩，其行为已构成非法占用农用地罪。蓝山县人民检察院指控罪名成立，本院予以支持。被告人甘建良辩称其行为不构成非法占用农用地罪的辩护意见，本院不予采纳。经审查被告人甘建良辩称其占用林地是在施工过程在因天气等不可避免等原因造成、占用的林地已经补种恢复等情节与事实相符，其主观上没有非法占有林地的故意、及时恢复植被减少了对自然环境的危害，可以酌情从轻处罚。被告人甘建良主动到公安机关投案，是自首，依法可从轻处罚。被告人甘建良犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚。根据被告人甘建良的犯罪情节、对社会的危害程度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第三十七条、第六十七条第一款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人甘建良犯非法占用农用地罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接上诉于湖南省永州市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 曾庆泉
人民陪审员 梁邦明
人民陪审员 盘光清
二〇一七年九月六日
书 记 员 廖茹漪
附本案适用的相关法律条文:
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。