安徽省铜陵市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）铜中民三终字第00097号
上诉人（原审被告）：铜陵市新华山铜业有限责任公司，所在地安徽省铜陵市。
法定代表人：高锡刚，该公司董事长。
委托代理人：万智，该公司副经理。
委托代理人：许和平，安徽许和平律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：铜陵新能建电安全技术有限公司，所在地安徽省铜陵市。
法定代表人：邢胜吉，该公司总经理。
委托代理人：查四林，安徽铜鼎律师事务所律师。
上诉人铜陵市新华山铜业有限责任公司（以下简称新华山公司）因与被上诉人铜陵新能建电安全技术有限公司（以下简称新能公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省铜陵市狮子山区人民法院2015年9月10日作出的（2015）狮民二初字第00257号民事判决，向本院提起上诉。本院2015年10月26日受理后，依法组成合议庭，并于2015年11月13日公开开庭对案件进行了审理，上诉人新华山公司的委托代理人万智、许和平，被上诉人新能公司的委托代理人查四林到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：新华山公司开发建设了新华山职工集资建房及配建廉租房工程建设项目，并委托中天公司对外进行公开招标，该工程由铜陵市房屋土地开发有限公司进行代建。2011年12月8日，中天公司制作了招标文件，其中，招标人为“新华山公司”，招标代理机构为“中天公司”。招标文件载明：工程名称为新华山职工集资建房及配建廉租房工程（共分三个标区），承包方式为施工总承包（包工、包料）；投标保证金为：50万元／标区，保证金于2011年12月22日17时前，由投标企业注册所在地基本账户（外地企业在铜陵注册的分公司可由分公司账户转出）汇达：中天公司，开户银行……账号……否则，视为放弃投标。开标时间为2011年12月27日。投标人应按要求提交投标保证金，投标人在2011年12月22日17时前向代理单位提交投标保证金，并由代理单位开具收据，投标人应将投标保证金收据复印件加盖单位公章后装订入投标文件，中标人务必在接到中标通知书30个工作日内提交履约担保或签订合同协议。招标人与中标人将于中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面工程施工合同，招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。中标人不按本投标须知规定与招标人签订合同，则招标人将废除授标，投标担保不予退还，给招标人造成的损失超过投标担保数额的，还应当对超过部分予以赔偿，同时依法承担相应的法律责任。2011年12月21日，中天公司确定了招标控制价，载明：新华山职工集资建房及配建廉租房工程（二标区）评标控制价为：56298618.00元，本工程预留金为300万元，招标代理费为198000元，均不包括在评标控制价中，但需进入各投标单位的投标总价中，具体格式见招标文件第29、30页。招标文件发布后，新能公司即参与了该工程的投标，并按照招标文件要求，于2011年12月22日向中天公司支付了投标保证金50万元。2011年12月28日，中天公司将拟中标单位在网上进行了公示，其中，新能公司为二标区的拟中标单位，公示期间为2011年12月28日至2011年12月30日。2012年1月5日，中天公司向新能公司开具了收据，载明：收款10万元，收款事由为新华山职工集资房工程代理费。2012年1月6日，中天公司将其余40万元投标保证金退还给了新能公司。在此期间，新能公司进行了桩基工程的施工，并进行了水电部分的辅助施工。招投标期间，有关部门经勘查后发现，新华山公司原确定的厂房地址不宜建设住宅小区。2012年1月9日，有关专家就新华山铜矿棚户区改造及配建廉租房建设工程出具了专家论证意见，载明：新华山铜矿棚户区改造及配建廉租房项目目前的地块选址属地质灾害易发地段，难以保证建设项目的施工安全和项目建成后住宅小区的安全性和使用寿命，建议对新华山铜矿棚户区改造及配建廉租房项目重新选址。鉴于上述情况，新华山公司确定不在原址继续进行工程建设。公示期满后，新华山公司与中天公司均未向新能公司发放中标通知书，也未与新能公司签订建设工程施工合同。重新选址完成后，新华山公司对该工程重新进行了对外招标，并确定铜陵开源房地产开发有限责任公司为代建单位，安徽蓝天工程造价咨询有限公司为招标代理机构。经重新招投标程序，确定了铜陵营造有限公司为该工程的中标单位即施工单位，铜陵营造有限公司现正在进行工程施工中。因新华山公司自身原因，导致新能公司无法成为二标区的施工单位，新能公司要求新华山公司退还其余投标保证金10万元，并要求新华山公司赔偿损失未果，新能公司遂诉至法院。
另查明：2015年1月7日，新华山公司与原工程代建单位即铜陵市房屋土地开发有限公司，共同委托安徽蓝天工程造价咨询有限公司对新能公司在原址施工的部分工程进行了决算，载明：工程名称为：新华山公司10KV临时用电工程及棚户区改造配建廉租房项目临时用电、临时用水工程；施工单位为：新能公司；工程概况为：该项目由于地质灾害原因移址建设，朝山原址工程由铜陵市房屋土地开发有限公司代建，因为代建合同为总价包干，双方未约定工程结算方法，故2014年9月26日建设方和代建方就已完工程结算签订了补充协议。工程量审核结果为231702.28元。本审计验证金额未扣除施工用水电费，验证金额为10KV临时用电及施工现场临时用电和临时用水工程费用，未考虑其他费用。另，新能公司在原址进行的桩基部分工程，已由相关部门另行审计完毕。
再查明：2011年7月7日，中国人民银行公布的人民币贷款利率，其中，短期（六个月以下）贷款年基准利率为6.10%，中长期（三至五年）贷款年基准利率为6.90%。2011年7月7日，中国人民银行公布的人民币存款利率，其中，三个月以下存款年利率为3.10%，三年期存款年利率为5.00%。
一审法院判决认为：新华山公司为开发建设新华山职工集资建房及配廉租房工程，委托中天公司制作了招标文件，新能公司依据招标文件参与了投标，新华山公司系招标人，中天公司系招标代理机构，新能公司系投标人。新能公司依据招标文件的要求，履行了支付投标保证金的义务，但新华山公司因原址无法进行工程建设，另行选定了建设厂址，在公示期满后，新华山公司与中天公司均未能向投标人新能公司发放中标通知书，也未与新能公司签订建设工程施工合同。从本案实际情况看，导致新能公司无法成为二标区施工单位的原因在于新华山公司中途停止了招标行为，新能公司作为投标人，有权要求相关单位退还其已经交纳的投标保证金等费用。从招投标的实际情况来看，新能公司虽将投标保证金支付给了中天公司，但该行为实际是根据三方协商以及招投标文件进行的，中天公司仅系招标代理人，其因代理行为产生的后果，应由被代理人即招标人新华山公司承担。中天公司虽以招标代理费的名义，向投保人新能公司收取了10万元，该款实际系新能公司交纳的投标保证金，招标代理费是否应当由投标人新能公司支付，新能公司与新华山公司均未能举证证明，招标代理费应当依据法律规定，由委托人即招标人新华山公司支付。因中天公司未能将投标保证金10万元退还给新能公司，其产生的后果应由被代理人即新华山公司负担。新华山公司在退还了新能公司的投标保证金10万元后，其与中天公司、新能公司之间因招标代理费的支付问题产生的争议，可另行结算解决。新能公司要求新华山公司退还投标保证金10万元的诉讼请求符合法律规定，法院予以支持。关于新能公司主张的利息损失，《中华人民共和国招标投标法实施条例》规定，招标人终止招标的，应当及时退还所收取的资格预审文件、招标文件的费用，以及所收取的投标保证金及银行同期存款利息，法院结合上述规定认定，新华山公司应向新能公司支付利息损失的数额为18298.61元（其中，保证金50万元的利息损失为645.83元（50万元×3.10%／360×15天）；保证金10万元的利息损失为17652.78元（10万元×5.00%／360×1271天））。新能公司要求新华山公司支付标书工本费2000元，该部分费用系新能公司因此次投标而产生的实际费用和损失，该部分损失，新华山公司应当依法予以支付。关于新能公司主张的现场管理人员5个月的工资75000元，因相关部门已对新能公司在原址施工的桩基工程及水电工程进行审计完毕，且工程量新能公司已经予以确认，新能公司认为该部分费用审计单位未计入决算总价，但其在相关部门进行决算时，并未提出异议，该部分费用新华山公司不应再支付。新能公司按中标价56889132.56元的10%主张可得利益损失主张421777元，该主张既无合同依据，也无法律依据，新华山公司不应承担。综上，对于新能公司的诉讼请求，法院予以部分支持。新华山公司关于投标保证金应向实际收款人中天公司主张的答辩意见不符合法律规定，也无证据证明，法院不予采信。其余辩称，法院予以采信。依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条、第八十四条，《中华人民共和国招标投标法》第四十五条，《中华人民共和国招标投标法实施条例》第十四条、第三十一条、第五十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告铜陵市新华山铜业有限责任公司退还原告铜陵新能建电安全技术有限公司投保保证金10万元，赔偿利息损失18298.61元、标书工本费2000元，合计120298.61元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告铜陵新能建电安全技术有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10800元，由原告铜陵新能建电安全技术有限公司负担8750元，被告铜陵市新华山铜业有限责任公司负担2050元。
上诉人新华山公司上诉称：1.一审判决认为“中天公司仅系招标代理人，其代理行为产生的后果应由被上诉人新华山公司承担”，该认定与事实和法律相悖。根据我国《招投标管理法》第13条之规定，招标代理机构是依法设立，从事招标代理业务并提供相关服务的社会中介组织。第15条规定了“招标代理机构应当在招标人委托的范围内办理招标事宜……”，这就不难看出招标代理机构是有专业资质的独立法人机构，理应自觉遵守招投标及相关法律法规的单位，如有违规违法不当行为，理应自行承担法律责任。本案中，法院可依职权通知中天公司作为第三人参加诉讼。2.涉案工程是上诉人通过招标全部由铜陵市房屋土地开发有限公司进行代建，建设工程招标及招标代理机构也是由该公司承办，上诉人也是诉讼时才知晓，10万元保证金由代理机构作为代理费扣留。因实际全由铜陵市房屋土地开发有限公司操作，真假难辨，请求二审法院调查中天公司及铜陵市房屋土地开发有限公司资金往来真实情况，撤销一审判决第一项。
被上诉人新能公司答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
二审期间，双方均未向本院提供新证据。双方所举证据与一审相同，质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
本院经审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。
综合双方举证、质证及诉辩意见，本院归纳的争议焦点是：1.保证金10万元中天公司是否已返还新能公司；2.该10万元保证金是否应由上诉人新华山公司退还？
本院认为：涉案工程招标人系新华山公司，招标代理机构是安徽中天工程造价咨询有限公司（以下简称中天公司）。中天公司是有专业资质的独立法人，但其是受新华山公司委托制作招标文件，双方均在招标文件上签名并加盖公章。根据招标文件规定，投标人新能公司将投标保证金汇入招标代理机构中天公司，现因新华山公司原因导致新能公司无法成为涉案工程施工单位，新能公司要求返还投标保证金10万元，新华山公司作为委托人应承担返还投标保证金责任。另，新华山公司辩称，涉案工程是通过招标全部由铜陵市房屋土地开发有限公司进行代建，建设工程招标及招标代理机构也由该单位负责，对保证金是否退还不清楚。该事实已经一审法院查明，中天公司在收取新能公司50万元保证金后，已退还40万元，另10万元没有退还。综上，上诉人新华山公司的上诉理由不能成立，依法予以驳回。一审法院认定事实清楚、适用法律正确，依法应予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2706元，由上诉人铜陵市新华山铜业有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 查慧凌
代理审判员 盛丽娜
代理审判员 戴卢刚
二〇一五年十二月十日
书 记 员 王小江
相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判、裁定；
……