福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岩民终字第558号
上诉人（原审被告）赖灵宗，住龙岩市新罗区。
委托代理人戴永琦、蓝兴生，福建诺佳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）郭辉敏，男，住龙岩市新罗区。
被上诉人（原审原告）连月珍，女，住龙岩市新罗区。
被上诉人（原审原告）林政毅，男，住龙岩市新罗区。
上述三被上诉人共同委托代理人廖永红，福建欧顿律师事务所律师。
上述三被上诉人共同委托代理人陈露，福建欧顿律师事务所实习律师。
上诉人赖灵宗因与被上诉人郭辉敏、连月珍、林政毅合伙协议纠纷一案，不服龙岩市新罗区人民法院（2014）龙新民初字第36号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人赖灵宗及其委托代理人戴永琦、蓝兴生，被上诉人郭辉敏、连月珍、林政毅及其委托代理人廖永红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，2010年12月2日，原告郭辉敏、林政毅、连月珍与被告赖灵宗各出资25万元合伙注册成立“龙岩市新罗区天意冷饮经营部”，以被告赖灵宗个人名义在工商部门注册登记为个体工商户。2012年1月12日，三原告与被告经充分协商，决定每人保留20万元的出资，继续共同经营，并签订《个人合伙协议书》。主要内容“第三条合伙期限贰年从2012年1月11日起至2014年1月10日止；第五条合伙人的出资方式、数额和缴付期限：天意冷饮部将剩余固定资产及流动资金共计80万元，作为这次合伙的各方出资，股份比例各占25%；第六条盈余分配与债务承担：因各合伙人决定将天意冷饮经营部发包给股东赖灵宗承包经营，具体的分配以各方签订的《内部承包经营合同》约定执行；第八条合伙负责人及合伙事务执行：全体合伙人决定，委托赖灵宗为合伙负责人；第九条合伙人的权利和义务：以合伙人共同签订的《内部承包经营合同》为准。第十二条合伙的终止和清算（二）合伙的清算：由于本合伙期间，合伙事业由赖灵宗承包经营，本次合伙终止后，由承包人负责清算，不论盈余或亏损，均由承包人赖灵宗出资退还其他股东出资本金（不含利息）的方式进行。若在承包经营合同未到期前终止合伙的，承包费按实际承包期计算支付。”当日，三原告（甲方）与被告（乙方）签订《内部承包经营合同》，主要内容：“第一条：由乙方整体承包经营龙岩市新罗区天意冷饮经营部。第二条：乙方实行自主经营，独立核算，自负盈亏的运行模式，并独立承担本合同生效以后经营过程中的债权债务和由此引发的经济、安全和法律责任。第五条：承包费及支付方式。乙方每年应当支付给甲方的承包费为人民币叁拾万元整，该承包费以乙方直接、平均、分别支付给甲方三人每人壹拾万元的方式履行，作为甲方三人在天意经营部的固定分红；每年承包费应当在当年的9月30日前付清。逾期不交，甲方有权按欠交额日千分之三收取乙方滞纳金。第六条：承包期限自2012年1月12日起到2013年10月30日止，承包期限届满后，天意冷饮经营部名下的固定资产、流动资金及各种产品，甲方同意以人民币陆拾万元折抵给乙方，乙方应在承包期届满后三十日内将转让款陆拾万元平均分给甲方三人。天意冷饮经营部品牌等无形资产，由天意冷饮经营部的股东另行协商处理。第八条：双方权利义务（三）甲方林政毅已经以退出冷饮、冷冻批发行业支持甲、乙方在天意冷饮经营部的合伙事业；因甲方股东郭辉敏、连月珍仍在继续经营冷饮、冷冻品批发，为支持乙方的承包经营，甲方郭辉敏、连月珍承诺：1、甲方只能经营终端冰淇淋、冰棒、雪糕批发。2、甲方所有经营店的冰淇淋、冰棒、雪糕等均从乙方承包的天意冷饮经营部进货，甲方不得从任何生产冰淇淋、冰棒、雪糕的厂家直接进货；并且不得支持甲方的亲友从事本行业跟天意冷饮经营部竞争。一经发现，违约方应当赔偿乙方违约金2，000元／次，违约金从年终分红扣除。3、甲方（除林政毅外）本年度的从天意冷饮经营部进货的总量（按人民币计算）不低于上一年度，如甲方本年度从天意冷饮经营部进货的总量少于上一年度的，乙方有权减少支付给甲方相应比例的承包费；如甲方本年度从天意冷饮经营部进货总量少于上一年度50%以上的，除减少支付相应承包费外，乙方有权单方解除本承包合同。（四）、甲乙双方均不得以个人名义与生产厂家签订合同，所有的冰淇淋、冰棒、雪糕供货合同、经销合同等应由天意冷饮经营部统一签订与经营。”合同签订后，被告支付三原告2012年承包费每人各8万元。2013年9月30日前，因原、被告无法达成继续承包的协议，被告按约定退还三原告各20万元股金。2013年11月8日，三原告委托律师向被告发出催款函，要求被告在2013年11月20日前支付承包费30万元，并支付逾期付款滞纳金。被告于2013年11月21日向三原告发出律师函，通告三原告在收到律师函之日起十个工作日内支付给被告违约金及经济损失10.3万元（违约金6万元、经济损失22万元，抵扣被告需支付的17.7万元承包费外仍需赔偿10.3万元）。另查明，原告郭辉敏于2００6年11月3０日登记成立龙岩市雪妮食品有限公司，原告郭辉敏之妻张素菲于2０13年11月13日登记成立新罗区雪妮食品经营部。原告诉至法院，请求判决被告立即支付三原告承包费360，000元及因被告逾期未交承包费所产生的违约金108，000元。
原审判决认为，三原告与被告合伙经营的龙岩市新罗区天意冷饮经营部是经有关部门审查批准后依法登记成立的。2012年1月2日，原、被告决定将合伙经营的天意冷饮经营部实行股东内部承包，并签订了《个人合伙协议书》、《内部承包经营合同》，上述协议系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效，原、被告应按协议约定履行各自的义务。根据《内部承包经营合同》的约定，被告承包期限自2012年1月12日起至2013年10月30日止，每年承包费为3０万元，被告已支付原告2０12年承包费24万元，故原告主张要求被告支付2０12年承包费6万元的诉请有理，本院予以支持。依照合同约定每年承包费为30万元，被告第二年的承包期限从2013年1月12日至2013年10月30日，承包费应为240833元（300000元÷12月÷30天×289天），故对被告主张2０13年应按实际承包时间计算承包费的抗辩，予以支持。被告主张原告郭辉敏、连月珍2013年度的进货量为上一年度的55%、63%，应相应扣减承包费，因被告未能提供原、被告对账确认的2011至2013年度的进货量，且原告对被告单方出具的进货单据有异议，故对被告的抗辩不予采信。依照承包合同第五条的约定，每年的承包费应于当年的9月3０日前付清，若逾期不交，原告有权按欠交额日千分之三收取滞纳金，现原告主张按拖欠承包费的30%支付违约金，但未提供证据证明被告的行为给原告方造成该损失。因被告未按时交纳承包费给原告造成的实际损失应为资金占用损失，资金占用损失应以银行同期同类贷款利率计算，因原、被告约定的违约金已过分高于实际损失，被告请求适当减少违约金，根据原告的损失情况，调整违约金为按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算。被告主张原告郭辉敏、连月珍存在违约行为，导致被告经营亏损，原告应赔偿被告损失10.3万元，因只是答辩意见，被告并未提出反诉，不予一并处理。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，根据《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十三条、第三十四条之规定，判决如下：被告赖灵宗应于本判决生效之日起二十日内支付原告郭辉敏、连月珍、林政毅承包费30，0833元，并支付该款至本判决指定的履行期限届满之日止、按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算的违约金（其中60，000元从2012年10月1日起计算、240833元从2013年10月1日起计算）如果未按本判决指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8320元，减半收取为4160元，由原告郭辉敏、连月珍、林政毅负担1160元，由被告赖灵宗负担3000元。
宣判后，原审被告赖灵宗不服，向本院提起上诉。
上诉人赖灵宗上诉称，龙岩市新罗区天意冷饮经营部在工商部门登记为个体工商户，业主是上诉人个人，三被上诉人与上诉人之间的法律关系名为合伙，实为借贷。请求二审法院依法改判驳回三被上诉人的诉讼请求。
被上诉人郭辉敏、连月珍、林政毅答辩称，龙岩市新罗区天意冷饮经营部工商登记虽为赖灵宗，但实质是个人合伙，20万元是合伙投资不是借款。请求二审法院维持原判。
经审理查明，上诉人赖灵宗对一审判决查明认定的事实除“认为三被上诉人各出资25万元是借款不是出资，退还的20万元不是股金而是借款本金，未共同经营”外无异议。被上诉人郭辉敏、连月珍、林政毅对一审判决查明认定的事实无异议。本院对双方当事人均无异议的事实予以确认。上诉人赖灵宗对事实部分的异议没有事实依据且与其在原审中陈述不一致，本院不予采信。
本院认为，上诉人与三被上诉人合伙经营的龙岩市新罗区天意冷饮经营部是经有关部门审查批准后依法登记成立的。2012年1月2日，上诉人与三被上诉人决定将合伙经营的天意冷饮经营部实行股东内部承包，并签订了《个人合伙协议书》、《内部承包经营合同》，上述协议系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效，上诉人与三被上诉人应按协议约定履行各自的义务。上诉人主张其与三被上诉人的法律关系是借贷没有事实和法律依据，本院不予采信。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8320元，由上诉人赖灵宗负担。一审案件受理费按原审法院判决计收。
本判决为终审判决。
审 判 长 傅 胜 荣
代理审判员 林 发 富
代理审判员 涂 智 琼
二〇一四年六月十一日
书 记 员 林薇（代）