浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙温民终字第2449号
上诉人（原审被告）：叶某
委托代理人：吴美峰，浙江泰辉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：宋某
委托代理人：吴建鑫。
上诉人叶某因离婚纠纷一案，不服浙江省泰顺县人民法院（2015）温泰民初字第211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月19日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，因没有新的事实、证据或者理由，合议庭决定不开庭审理。经评议，本案现已审理终结。
原判认定，宋某与叶某经人介绍认识后，于××××年××月××日办理结婚登记，于××××年××月××日生育女儿沈某甲，现跟随宋某一起共同生活，于××××年××月××日生育男孩沈某乙（常用名为沈纪旭，未进行户籍登记），平时跟随宋某方共同生活。双方婚后初期感情尚可，后因性格不和，平时�注意沟通，且叶某不听宋某劝阻，外出务工，双方分居生活，导致夫妻感情有所疏远。宋某曾于2014年8月以夫妻感情破裂为由向本院起诉要求离婚，后经调解和好。因之后双方未能改善夫妻感情，故宋某再次起诉离婚。另查明，宋某于2012年11月20日到2013年11月9日均有向泰顺县农村信用合作联社贷款30000元，于2014年11月6日起至今向泰顺县农村信用合作联社贷款50000元。宋某未就夫妻共同财产进行主张，主张向泰顺县农村信用合作联社贷款的50000元属夫妻共同债务。叶某主张曾向案外人魏某借款两次合计100000元，属夫妻共同债务，宋某对其中借款日期为2011年8月9日，利息为2分的借款50000元予以认可。
原判认为，本案双方当事人经登记结婚，属于合法婚姻关系。双方婚后初期感情尚可，后因性格不和，平时不注意沟通，且叶某不听宋某劝阻，外出务工，双方分居生活，导致夫妻感情有所疏远。宋某曾于2014年8月以夫妻感情破裂为由向法院起诉要求离婚，后经法院调解和好。因之后双方仍未能改善夫妻感情，经法院耐心调解，宋某仍坚持要求离婚，叶某经法院两次传票传唤，拒不到庭应诉，足见其对维持婚姻持消极态度，经调解无效后，应认定双方夫妻感情已彻底破裂，准予离婚。离婚后，双方对其生育的子女均某，鉴于婚生女沈某甲表示愿意跟随叶某生活，并结合婚生子沈某乙平时跟随宋某方共同生活的事实，确定沈某甲由叶某抚养，沈某乙由宋某抚养，叶某支付宋某抚养费25000元，双方均享有探望子女的权利。因双方均未主张分割夫妻共同财产，原判对此不予处理，双方可另行主张。宋某主张有泰顺县农村信用合作联社的贷款50000元，但该笔贷款发生在夫妻关系不和期间，但其中30000元系2012年贷款的续贷，应认定为夫妻�同债务，剩余20000元为宋某的个人债务，该笔50000元的贷款由其负责偿还，叶某支付宋某16000元（含利息1000元）。叶某主张有向证人魏某借款100000元，其中2011年8月9日借款50000元，利息2分的债务，宋某予以认可，原判确认该笔债务为夫妻共同债务，由叶某负担，宋某支付叶某45000元（含利息20000元）；2014年5月4日借款50000元，利息2分的债务，宋某予以否认，真实性难以确定，由魏某另行主张，原审不予处理，因此宋某应支付叶某夫妻债务分割差额29000元。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十八条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、准予原告宋某与被告叶某离婚；二、女孩沈某甲由被告叶某抚养至能独立生活时止，男孩沈某乙由原告宋某抚养至能独立生活时止，被告叶某于判决生效�十日内一次性付给原告子女抚养费25000元；双方均享有探望子女的权利，对方应予以配合；三、原告宋某向泰顺县农村信用合作联社贷款的50000元及利息均由原告负责偿还，原告宋某和被告叶某向魏某借款的50000元及利息均由被告叶某负责偿还，原告宋某于本判决生效之日起支付被告叶某29000元；上述款项合计，原告宋某于本判决生效之日起支付被告叶某4000元；四、驳回原告宋某其他诉讼请求；本案受理费300元，减半收取150元，由原告宋某负担。
一审宣判后，叶某不服，向本院提起上诉称：1、一审对重要证据未经质证，程序违法。原审判决书认为沈某甲愿意跟随叶某生活，说明原审法院曾向沈某甲进行询问，应当存有询问笔录。原审法院未曾出示该份笔录，也未进行质证，不能作为认定案件事实的依据。而且，沈某甲之前一直随其爷爷奶奶生活，也曾向�某表示愿意与宋某共同生活。2、沈某乙随叶某生活更有利于其健康成长。沈某乙从出生至今，包括离婚诉讼期间，其一直与叶某共同生活。叶某愿意自行负担沈某乙的抚养费，也说明叶某有足够的经济能力抚养沈某乙。而且，本案离婚诉讼的原因是宋某对婚姻不忠，说明其在道德方面存在不足，不利于沈某乙今后的健康成长。同时，宋某职业为驾校教练，作息时间不规律，也无法尽心尽力照顾沈某乙。此外，叶某曾接受绝育手术，在子女抚养方面应当优先考虑叶某的意愿。3、宋某曾在农村信用社贷款5万元，叶某对此并不知情，而且，该贷款形成于双方离婚起诉期间，应当由宋某负责偿还。综上，请二审法院撤销原判，发回重审或改判：1、婚生子沈某乙由叶某抚养，婚生女沈某甲由宋某抚养，抚养费各自负担；2、泰顺县农村信用合作社的50000元贷款及利息由宋某偿还。
被上诉人宋某辩称：1、婚生女沈某甲已满10周岁，能够清楚表达意愿。原审法院对沈某甲所做的谈话笔录，属于法院依职权取得的证据，可以作为认定案件事实的依据。同时，上诉人在一审两次开庭均无故缺席，应视为放弃质证权利。因此，原审法院判决沈某甲随上诉人生活是正确的。2、婚生子沈某乙一直随被上诉人生活，其生活费用均由被上诉人支付，对该事实已在一审阶段举证证明。上诉人称沈某乙一直随其生活，不属实，也与其在双方第一次离婚诉讼所提交的答辩状中的陈述相矛盾。而且，被上诉人系驾校教练，收入稳定，作息规律，父母也能够为照顾年幼的儿子提供帮助。而上诉人在外打工，没有稳定的工作和收入。可见，被上诉人的经济条件比上诉人更为优越。另外，被上诉人起诉离婚是因为夫妻感情破裂，并非移情别恋的原因。3、被上诉人在农村信用社的50000元贷款是近三年的续贷，并非形成于离婚期间。而且上诉人对此知情。原判认定该笔贷款属于夫妻共同债务，认定正确。综上，请二审法院驳回上诉，维持原判。
二审审理期间，上诉人叶某提供了如下证据：
1、沈某乙个人及沈某乙与叶某合影的照片5张。
证明沈某乙随上诉人生活更有利于其身体健康。
2、行政处罚决定书。
证明沈某甲拒绝随上诉人生活，而且被上诉人脾气暴躁，不适合抚养年幼的沈某乙。
被上诉人宋某质证认为：证据1不能反映出沈某乙在健康方面存在明显差异，不能证明沈某乙跟随上诉人生活有利于其身体健康。对证据2的真实性无异议，但被上诉人打人的原因是上诉人逼迫沈某甲书写其自愿随被上诉人生活的情况说明。因此，该证据不能证明待证事实。
本院认为，该5张照片中的“沈某乙”并不存在明显差别，也不能仅凭照片对沈某乙的健康状况进行判断。行政处罚决定书仅能证明双方发生纠纷，但无法证明沈某甲拒绝随上诉人生活的待证事实。因此，对证据1、2的关联性，本院均不予认定。经审查当事人向原审法院提供的证据后，依法对原判认定的事实予以确认。
本院认为，子女抚养权的归属应当从有利于子女身心健康，保障子女合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况确定。同时，子女已满10周岁的，应当考虑该子女的意见。本案中，双方均不存在明显不宜抚养子女的情况，而婚生女沈某甲已满10周岁，其在接受原审法院谈话时，明确表示更愿意随叶某生活。同时，上诉人在二审期间亦未提供证据证明沈某甲在接受一审法院谈话时所作的关于愿意随叶某生活的陈述，属于非�实意思表示。故原审法院判决婚生女沈某甲由上诉人抚养，婚生子沈某乙由被上诉人抚养，并无不当。关于被上诉人向泰顺县农村信用合作联社贷款的50000元。经查明，其中30000万系夫妻关系存续期间因买车需要所贷款项的续贷款。上诉人承认在首次贷款时，其参与办理贷款的相关手续，并签字确认。因此，原判认定该30000元贷款属于夫妻共同债务，并无不当。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，上诉人的上诉理由均不成立，对其上诉请求本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人叶某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑明岳
代理审判员 黄百隆
代理审判员 包 锋
二〇一五年十月二十三日
代书 记员 赵 斌