福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽03刑终365号
原公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈章坤，男，1982年1月25日出生于福建省福清市，汉族，小学文化，无业，住福建省福清市。曾因犯盗窃罪于2005年1月7日被福清市人民法院判处有期徒刑一年六个月并处罚金人民币三千元，2005年12月23日刑满释放；又因犯抢劫罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2009年12月1日被莆田市城厢区人民法院判处有期徒刑六年并处罚金人民币一万一千元，2013年10月4日刑满释放；又因犯盗窃罪于2014年9月4日被莆田市涵江区人民法院判处有期徒刑一年并处罚金人民币三千元，2015年6月29日刑满释放。现因涉嫌犯容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于2015年8月5日被刑事拘留，次月10日被逮捕。现押在莆田市第二看守所。
莆田市秀屿区人民法院审理莆田市秀屿区人民检察院指控原审被告人陈章坤犯贩卖毒品、容留他人吸毒罪一案，于2016年6月12日作出（2016）闽0305刑初103号刑事判决。原审被告人陈章坤不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、贩卖毒品罪
2015年7月底的一天下午和8月初的一天下午，吸毒人员陈某3两次分别通过电话联系同案人“阿平”（另案处理）约定以每克人民币150元的价格购买共计12克冰毒，被告人陈章坤受同案人“阿平”的指使，携带共计12克的冰毒到莆田市荔城区阔口附近的马路边向吸毒人员陈某3进行交易。2015年8月5日9时许，吸毒人员陈某3再次电话联系被告人陈章坤欲购买5克冰毒，被告人陈章坤在接到同案人“阿平”的电话后将称好的冰毒携带到莆田市荔城区阔口附近的马路边与吸毒人员陈某3进行交易时，被公安机关当场抓获并从身上提取了一包净重2.65克晶体粉末状物品。后公安机关又在被告人陈章坤位于莆田市荔城区计生办阔口集资房最后一幢楼402房的租住处内搜查出三包净重分别为29.65克、12.40克、2.95克晶体粉末状物品。经鉴定，上述四包晶体粉末状物品均检出甲基苯丙胺成分。
二、容留他人吸毒罪
2015年8月5日7时许，被告人陈章坤与吸毒人员陈某2、吴某、徐某在其租住的位于莆田市荔城区计生办阔口集资房最后一幢楼402房租住处内，用被告人陈章坤自制的吸毒工具吸食由被告人陈章坤、吸毒人员陈某2各自提供的冰毒。经甲基安非他明检测，被告人陈章坤、吸毒人员陈某2、吴某、徐某尿样的结果均呈阳性。
原判认定上述事实，有原公诉机关向原审法庭提供的以下证据证实：
证人陈某1的证言、辨认笔录及照片、指认地点笔录及照片，证明：其曾于2015年7月底的一天下午和2015年8月初的一天下午，分两次电话联系一买家（经查系同案人“阿平”）以每克150元的价格购买了共计12克冰毒，后其都是到莆田市荔城区阔口附近的公路旁边向被告人陈章坤拿冰毒；2015年8月5日上午，其电话联系被告人陈章坤购买5克冰毒，后公安机关将出来送货的被告人陈章坤抓获。并辨认出被告人陈章坤、指认出作案地点。
证人陈某2的证言、辨认笔录及照片、指认地点笔录及照片，证明：2015年8月5日上午，其与徐某及徐某的朋友受被告人陈章坤之邀到被告人陈章坤位于莆田市荔城区阔口圆圈的一栋房子的租住房内玩，后被告人陈章坤拿出一小袋冰毒，其亦拿出一小袋冰毒，四人在被告人陈章坤的房间内用自制的吸毒工具轮流吸食冰毒。并辨认出被告人陈章坤、指认出作案地点。
证人徐某的证言、辨认笔录及照片、指认地点笔录及照片，证明：2015年8月5日上午，其与其朋友“叶彬”（经查系徐某）及陈某2到一福清人（经辨认系被告人陈章坤）位于莆田市荔城区阔口圆圈的一栋房子的租住房内玩，后被告人陈章坤和陈某2各拿出一小袋冰毒，四人在被告人陈章坤的房间内用自制的吸毒工具轮流吸食冰毒。并辨认出被告人陈章坤、指认出作案地点。
证人吴某的证言、辨认笔录及照片、指认地点笔录及照片，证明：2015年8月5日上午，其与徐某及另一个朋友（经查系陈某2）到一福清人（经辨认系被告人陈章坤）位于莆田市荔城区阔口圆圈的一栋房子的租住房内玩，后被告人陈章坤和陈某2各拿出一小袋冰毒，四人在被告人陈章坤的房间内用自制的吸毒工具轮流吸食冰毒。并辨认出被告人陈章坤、指认出作案地点。
莆田市公安局秀屿分局作出提取笔录、指认照片、扣押物品清单，证明：2015年8月5日，公安机关从被告人陈章坤身上提取并扣押了一包2.65克晶体粉末状物品；在被告人陈章坤租住处提取并扣押了三包共计45克晶体粉末状物品。
莆田市公安局秀屿分局作出的现场检测报告书、尿液检测现场照片、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、身份信息查询情况表，证明：2015年8月5日，被告人陈章坤、吸毒人员吴某、徐某、陈某2均经甲基安非他明检测结果呈阳性，吸毒人员吴某、徐某、陈某2因本案的吸毒行为被行政处罚。
莆田市公安局秀屿分局禁毒大队作出的福建省毒品实物缴交收据、样品留存收据，证明：公安机关从被告人陈章坤的身上及租住处扣押的四包晶体粉末状物品取0.11克留样，其余全部予以上缴。
莆田市公安局秀屿分局作出的抓获经过、户籍证明，证明被告人陈章坤的到案经过及户籍登记情况。
莆田市公安局秀屿分局作出的违法犯罪经历查询情况表、提取的莆田县人民法院刑事判决书、福清市人民法院刑事判决书、莆田市城厢区人民法院刑事判决书、莆田市涵江区人民法院刑事判决书、释放证明书、罪犯档案资料，证明被告人陈章坤曾因犯罪被判刑的情况。
莆田市公安局物证鉴定所作出的检验报告，证明：公安机关从被告人陈章坤的身上及租住处扣押的四包晶体粉末状物品均检出甲基苯丙胺成分。
莆田市公安局秀屿分局作出的称重过程录像光盘，证明：公安机关从被告人陈章坤身上及其租住处提取并扣押的四包晶体粉末状物品的称重过程及重量。
被告人陈章坤的供述、辨认笔录及照片、指认笔录及照片，证明：2015年7月31日左右的一天下午和2015年8月初的一天下午，一男子（经辨认系陈某3）二次向其老大（经查系同案人“阿平”）购买共计12克冰毒，其按照同案人“阿平”的指示在其租住处用电子秤称好后送到楼下交给陈某3；2015年8月5日，其接到陈某3欲购买冰毒的电话，但因其未接到同案人“阿平”的指示，其便让陈某3再等一等，直到其接到同案人“阿平”让其带5克冰毒下楼送货的电话后，其便将称好的冰毒拿到楼下马路时被公安机关抓获。并辨认出陈某3、指认出容留他人吸毒的作案地点。
原判认为，被告人陈章坤违反国家毒品管制规定，明知是毒品而伙同他人多次非法销售甲基苯丙胺数量共计59.65克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人陈章坤还为他人吸食毒品提供场所及毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人陈章坤曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人陈章坤犯数罪，应当数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十四条、第二十五条第一款、第六十九条、第六十五条第一款、第六十四条的规定，作出判决：一、被告人陈章坤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。总和刑期十五年六个月，并处没收个人财产人民币二万元、罚金人民币五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元、罚金人民币五千元。二、扣押在公安机关的甲基苯丙胺47.65克予以没收，依法处理。
原审被告人陈章坤上诉称：是受同案人“阿平”指使送货给陈某3，其只是单纯的送货人员。公安机关在其家中缴获的45克冰毒同案人“阿平”的，其只是代为保管，应以非法持有毒品罪论处，不应讲入贩卖毒品数量。原判量刑过重。
经审理查明，原判认定上诉人陈章坤犯贩卖毒品的事实清楚，证据来源合法，内容客观真实，证据之间能相互印证，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
关于上诉人陈章坤提出是受同案人“阿平”指使送货给陈某3，其只是单纯的送货人员的上诉理由。经查，上诉人陈章坤在侦查阶段的稳定供述与证人陈某3的陈述相互印证，证实陈章坤明知是毒品而予以贩卖，故该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人陈章坤提出在其家中缴获的45克冰毒不应计入贩卖毒品数量的上诉理由。经查，陈章坤被查获之前曾二次贩卖毒品，且最后一次在贩卖毒品过程中被抓获，从其家中查获的毒品数量应认定为其贩卖的数量，故该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人陈章坤违反国家毒品管制规定，明知是毒品而伙同他人多次非法销售甲基苯丙胺数量共计59.65克，还为他人吸食毒品提供场所及毒品，其行为分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。上诉人陈章坤曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人陈章坤犯数罪，应当数罪并罚。综合考虑上诉人陈章坤犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，原判对其量刑并无不当，故上诉人陈章坤认为原判量刑过重等上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林越峰
代理审判员 陈若男
代理审判员 李启昌
二〇一六年八月二十五日
书 记 员 许丽珊
附相关法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。