贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔03民终3902号上诉人（原审被告）贵州樱香园艺有限公司。法定代表人张如芳，该公司总经理。委托代理梁凤姣，该公司员工。被上诉人（原审原告）梅小会，女，1963年10月15日出生，汉族，贵州省遵义县人。委托代理人邱发元，新蒲新区虾子法律服务所法律工作者。上诉人贵州樱香园艺有限公司（以下简称园艺公司）因与被上诉人梅小会提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省遵义县人民法院（2016）黔0321民初2621号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，被告园艺公司委托虾子镇乐安村委组织一批村民为其临时短期施工，其中含原告梅小会。2015年11月16日，原告在落石台停车场绿化施工中因场地湿滑摔倒受伤。当天，原告在虾子镇中心卫生院治疗，花医疗费76元，又在遵义医学院附属医院治疗，花医疗费820.6元。遵义医学院附属医院外科急诊诊断为左侧尺桡骨远端骨折。原告摔伤致左腕部疼痛伴活动受限17天后，于2015年12月3日至2015年12月18日在遵义市红花岗区人民医院住院治疗15天，花医疗费3919.35元，入院诊断为左桡骨远端粉碎性骨折，左尺骨茎突骨折，出院诊断为左桡骨远端粉碎性骨折，左尺骨茎突骨折，低钙血症。遵义市红花岗区人民医院医嘱及注意事项：1、石膏外固定制动1月；2、加强患肢肢端活动；3、定期复查患肢X线片，视复片结果拆除石膏及在医师指导下行患肢功能锻炼；4、建议休息1月，并加强营养；5、不适随诊。2016年1月9日，原告在虾子镇中心卫生院作CR检查，花医疗费76元。2016年3月16日，原告在遵义市第五人民医院检查，花医疗费128.42元。2016年4月7日，遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所作出鉴定意见，明确原告目前伤残等级为十级，误工期限为120日、护理期限为60日、营养期限为90日，鉴定费1200元。该鉴定意见书分析说明部分中明确原告2015年11月16日因交通事故致伤。一审法院另查明，以上医疗费5020.37元（76元+820.60元+3919.35元+76元+128.42元），被告垫付了4815.95元（76元+820.60元+3919.35元）。原告治疗过程中，被告还支付了1000元的护理费给原告方。2015年12月3日，原告方在遵义市红花岗区德胜狗肉餐馆就餐，被告支付就餐费140元。庭审中，被告提出本纠纷立案前，原审法院杨晓武同志曾参与本纠纷的处理，并给其公司施加压力，要求所有人员回避，原审认为其回避申请不符合法律规定，且本纠纷并非杨晓武审理，故对其回避申请予以当庭驳回。被告以虾子镇宝合村委系临时工的组织者为由，要求追加其为本案的被告，但未提供相应事实依据，予以当庭驳回。被告以原告单独申请鉴定，鉴定的材料没有进行质证，且鉴定意见书分析说明部分中载明原告2015年11月16日因交通事故致伤为由，对伤残鉴定意见及“三期”鉴定意见不服，要求重新鉴定，但未提供充分证据证明鉴定程序违法、鉴定人不具备鉴定资格等影响鉴定结论，故对其重新鉴定申请予以当庭驳回。梅小会在一审的诉讼请求为：请求判令被告赔偿医疗费204.42元、误工费14040元（120天）、护理费7020元（60天）、住院伙食补助费1500元（15天）、营养费9000元（90天）、交通费3000元、鉴定费1200元、残疾赔偿金45096.42元、精神损害抚慰金10000元，共计91060.84元。一审法院审理认为，原告系被告聘请的临时工，其在做工中因场地湿滑摔倒受伤是事实，予以确认。鉴定意见书分析说明部分中载明原告2015年11月16日因交通事故致伤，与鉴定意见书其他部分完全不吻合，显然此处是打印错误，不影响对原告摔倒受伤事实的认定。被告辩称原告受伤不非摔倒所致，与事实不符，不予采信。被告与原告之间形成雇主与雇员之间的关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，作为雇主的被告对作为雇员的原告受伤应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告受伤造成的损失认定如下：1、医疗费5020.37元，结合诊断证明书、病历本、出院记录、鉴定意见书等证据，予以确认。2、误工费，原告受伤经鉴定需误工120天，按我省2014年度农林牧渔业职工年平均工资33590元计算误工费为11043.29元（33590元／年÷365天×120天）。3、护理费，原告受伤经鉴定需护理60天，按我省2014年度农林牧渔业职工年平均工资收入33590元计算护理费为5521.64元（33590元/年÷365天×60天）。4、营养费，原告受伤后需要加强营养，经鉴定需加强营养90天，营养费为2700元（30元/天×90天）。5、住院伙食补助费，原告住院治疗15天，认定住院伙食补助费为1500元（100元/天×15天）6、残疾赔偿金，原告之伤经法定鉴定部门鉴定为伤残十级，其主张残疾赔偿金按我省城镇居民标准计算为45096.42元，符合法律规定，予以确认。7、鉴定费1200元，这原告为确定损害赔偿标准必然要进行的，予以确认。8、交通费，原告受伤治疗必然要产生相应交通费，酌情认定1000元。9、精神损害抚慰金，原告因伤致残，对其精神上、心灵上是一种创伤，酌情认定精神损害抚慰金6000元。以上费用合计79081.72元。扣除被告已支付的5955.95元（医疗费4815.95元+护理费1000元+就餐费140元），被告还应赔偿原告损失73125.77元（79081.72元-5955.95元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：由被告贵州樱香园艺有限公司于本判决生效后10日内赔偿原告梅小会受伤造成的损失73125.77元。案件受理费已减半收取355元，由被告贵州樱香园艺有限公司承担。一审宣判后，园艺公司不服，向本院提起上诉称：一、本案程序违法，一审法院杨晓武曾参与本纠纷的处理，并给其公司施加压力，要求审判人员回避，一审认为其回避申请不符合法律规定，予以当庭驳回不当；二、上诉方在当地施工建设，因为用工来源被限制，只能用本地人员，用工人员均是由当地村委会组织，但是当地村委会未对施工人员进行安全教育，也应当承担一定的责任，当地村委会应当追加未被告，但是一审未追加，程序违法；三、被上诉人梅小会是否在上诉人的工地上诉摔伤的事实不清；四、对被上诉人梅小会在遵义医院高等专科学校法医司法鉴定所所作的伤残等级鉴定有异议，要求重新鉴定；五、即使梅小会是在上诉人的工地上摔伤，其作为成年人，自己也应当注意安全，因此其赔偿责任不应当由上诉人承担，而应当由梅小会自行承担；六、即使上诉人应当承担赔偿责任，对于相关费用，上诉人也有异议：1、梅小会系农村人口，其残疾赔偿金应当按照农村人口标准计算；2、误工费计算标准应当按照每天70元计算，而不应当按照农林牧渔标准计算；3、梅小会经鉴定为十级伤残，其护理费应按部分护理30%计算护理费；4、住院伙食补助费应当按照每天30元计算；5、交通费认定过高，应当按照每天200元标准计算；6、精神抚慰金认定过高，应当按照2000元至3000元计算。综上，请求二审驳回被上诉人梅小会的诉讼请求。被上诉人梅小会二审答辩称：一、本案发生后，园艺公司对被上诉人不管不问，被上诉因此到当地的法庭去咨询过此事，当时接待被上诉人的是杨晓武法官，但是杨晓武法官是否因此事去找过园艺公司，被上诉人不知情，而且被上诉人与杨晓武法官也不认识；二、被上诉人是园艺公司的工作人员找入该公司的樱花谷项目工作，工资约定是一百元一天，而且上诉人做工的工资，园艺公司已经全部支付，当地的村委会并未组织被上诉人去园艺公司的工地务工；三、被上诉人与园艺公司在事故发生后，多次协商未果。因此只有走诉讼途径，于是通过新蒲新区虾子法律服务所委托鉴定事宜，该鉴定结论客观公正；四、园艺公司为了赶工期，在下雨天仍然要求工人施工，被上诉人在施工过程中因为路滑摔伤，其过错应当在园艺公司，园艺公司作为雇主，也应当承担全部赔偿责任；五、至于一审残疾赔偿金、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、精神抚慰金的认定，具有事实及法律依据，并无不当。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。本院对一审查明的事实予以确认。本院另查明，一、上诉人园艺公司樱花谷项目部于2016年1月6日出具证明，证明梅小会在2015年11月16日在该公司工地不慎摔伤，致左手骨折的事实；二、根据国务院《关于进一步推进户籍制度改革的意见》和贵州省人民政府《关于进一步推进户籍制度改革的实施意见》，从2015年6月1日起，我省取消农业户口和非农业户口性质区分，统一登记为居民户口。本院认为，本案二审争议焦点为：一、本案程序是否合法；二、被上诉人梅小会是否是在上诉人园艺公司案涉工地摔伤；三、遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所的鉴定意见关于伤残等级、护理期、误工期、营养期的鉴定意见是否应当予以采纳；四、梅小会是否应当承担相应的责任；五、一审认定的相关费用是否正确。关于第一个争议焦点。上诉人园艺公司主张本纠纷立案前，一审法院杨晓武同志曾参与本纠纷的处理，并给其公司施加压力，故要求审判人员回避，但一审对其回避申请予以当庭驳回属于程序违法。经审查，首先杨晓武并非本案审判人员，不存在应当回避而不回避的情形；其次，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条第一款关于“审判人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：（一）是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的；（二）与本案有利害关系的；（三）与本案当事人、诉讼代理人有其他关系，可能影响对案件公正审理的”之规定，上诉人园艺公司也无证据证明审理本案的审判人员符合上述法律规定的回避情形，故对上诉人的此项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人主张本案遗漏当事人的问题，梅小会系经上诉人所在樱花谷项目部带班人员招录为其务工，且上诉人在一审法庭辩论阶段也认可梅小会的工资系由其发放，故梅小会系上诉人雇请的工人的事实，本院予以确认。相应，梅小会是否系由当地村委会组织、介绍到樱花谷项目部务工，与园艺公司承担雇主赔偿责任之间没有关联性，故上诉人认为一审遗漏当事人，程序违法的主张不能成立，本院不予支持。关于第二个争议焦点。根据上诉人园艺公司樱花谷项目部于2016年1月6日出具的证明，结合梅小会于2015年11月16日在遵义医学院的病历，足以证明梅小会在2015年11月16日在该公司工地不慎摔伤，致左手骨折的事实。故对上诉人主张梅小会受伤情况不明，本案事实不清的上诉理由，本院不予采纳。关于第三个争议焦点。梅小会的伤残等级系由新蒲新区虾子法律服务所委托有鉴定资质的遵义医院高等专科学校法医司法鉴定所进行评定的，园艺公司虽主张鉴定结论缺乏真实性，但并未提交充分证据对诸如鉴定机构及鉴定人员的资质、检材真实性与完整性等鉴定程序与实质内容予以反驳，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条关于“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”之规定，本院对鉴定机构作出梅小会十级伤残的鉴定结论予以采信，对园艺公司请求重新鉴定的上诉主张不予支持。关于第四个争议焦点。园艺公司作为雇主，应当为雇员提供必要的安全作业保障，但是园艺公司在雨天，仍然要求工人施工，且在施工过错中，未尽到安全保障义务，现无证据证明梅小会对于事故的发生存在过错，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款关于“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，园艺公司作为雇主，应当向雇佣梅小会在务工工程中所遭受的损伤承担赔偿责任。上诉人园艺公司主张其不应当承担赔偿责任的上诉请求不能成立，本院不予支持。关于第五个争议焦点。1、残疾赔偿金。我省户籍改革已经取消农业户口和非农业户口性质区分，统一登记为居民户口，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条第一款第（二）项“下列事实，当事人无须举证证明：（二）众所周知的事实”之规定，一审参照贵州省城镇标准计算梅小会的残疾赔偿金有充分的事实根据，本院予以确认；2、误工费。梅小会受伤时虽然在园艺公司工地处务工，但是其平时从事务农职业，故一审按照农林牧渔标准计算其误工费并无不当，本院予以确认；3、其他费用。对于一审认定的护理费、住院伙食补助费标准、交通费、精神抚慰金，均系根据梅小会的伤情，结合鉴定意见，并根据相关法律规定予以确定，并无不当，本院予以确认。综上所述，一审判决认定事实清楚，依法应当予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费710元，由上诉人贵州樱香园艺有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李玉振审 判 员  罗小龙代理审判员  贺灿灿二〇一六年十一月九日书 记 员  魏 钰