湖南省永州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）永中法刑二终字第26号
原公诉机关湖南省ＸＸ瑶族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某甲，男，1989年7月21日出生于湖南省ＸＸ瑶族自治县，瑶族，初中文化，农民。因涉嫌犯诈骗罪、非法获取国家秘密罪于2014年6月8日被ＸＸ瑶族自治县公安局刑事拘留，同年7月9日被执行逮捕。现羁押于ＸＸ瑶族自治县看守所。
辩护人曾昭国，湖南苍松律师事务所律师。
原审被告人齐某乙，女，1987年7月24日出生于湖南省ＸＸ瑶族自治县，瑶族，初中文化，农民。因涉嫌犯诈骗罪、非法获取国家秘密罪于2014年6月12日经ＸＸ瑶族自治县公安局决定监视居住，同年9月4日经ＸＸ瑶族自治县人民检察院决定取保候审，同年12月22日经ＸＸ瑶族自治县人民法院取保候审。现在家。
湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院审理湖南省ＸＸ瑶族自治县人民检察院指控原审被告人黄某甲、齐某乙犯诈骗罪、非法获取国家秘密罪一案，于二○一五年一月十五日作出（2014）华法刑初字第200号刑事判决。黄生平不服，于2015年1月25日提出上诉。ＸＸ瑶族自治县人民法院于2015年2月15日移送案卷，本院同日立案受理。永州市人民检察院于2015年3月2日调卷审查，同月20日归还案卷。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年3月25日在ＸＸ瑶族自治县人民法院刑事审判庭公开开庭审理了本案。永州市人民检察院指派代理检察员余海燕出庭履行职务，上诉人（原审被告人）黄某甲及其辩护人曾昭国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院认定，2014年5月19日、27日，被告人黄某甲、齐某乙伙同他人2次骗取他人钱财61，000元。2014年5月至6月期间，被告人黄某甲、齐某乙2次出售试卷答案，非法获利16，000元。上述事实有被害人陈述，证人证言，现场勘验笔录，扣押物品清单，抓获经过，户籍证明，被告人供述等证据证明。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二百八十二条第一款，第二十二条，第四十五条，第四十七条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十九条，第六十七条第二、三款，第五十二条之规定，判决：一、被告人黄某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；犯非法获取国家秘密罪，判处有期徒刑八个月，决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人齐某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；犯非法获取国家秘密罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
黄某甲及其辩护人提出“不是主犯，量刑过重”的理由和意见。
永州市人民检察院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议二审予以维持。
经二审审理查明：
一、诈骗罪。
2014年5月19日、27日，上诉人（原审被告人）黄某甲，原审被告人齐某乙伙同他人2次骗取他人人民币61，000元。具体事实如下：
1、2014年5月19日，上诉人（原审被告人）黄某甲伙同刘某成（另案处理）冒充公安人员打电话给受害人黄某荣，以黄某荣女婿贩毒被抓，需要交钱才能放人为由，骗取黄某荣人民币40，000元。原审被告人齐某乙明知黄某甲、刘某成是采取欺诈手段诈骗他人钱财，仍帮助黄某甲在网络上转账。
上述事实有下列证据证明：
（1）被害人黄某荣的陈述，证明2014年5月19日上午，他接到一个电话，对方说是派出所的，说他的女婿蒋某东携带毒品被抓了，要他出钱把女婿弄出来。同时还叫另一个人和他说话。另一个人说“他是蒋某东。”“蒋某东”哭着说要他把自己弄出来，不然以后不好做人。他心软了，问派出所那人要多少钱。对方说要和领导商量一下。之后对方说在今天上午9时前打3万元过来，并将卡号告诉了他。他接完电话就打电话给蒋某东，但打不通。他想这事可能是真的，就到银行取了3万元打给对方。后对方又打来电话，说“蒋某东”不愿意出来，并要“蒋某东”和他讲话。“蒋某东”说“派出所的人扣押他的银行卡不给他。”他问派出所的人为何不给蒋某东银行卡？“派出所”的人说办案民警要1.8万元茶水费，他说没那么多钱，最多只给1万元。对方同意了。于是他又到银行取了1万元打过去。之后对方又打电话来说“蒋某东”的事已经处理好了。“蒋某东”出来后一直不给他打电话，他打电话给蒋某东，蒋某东说没有这回事。他才知道上当了。
（2）证人蒋某东的证言，证明2014年5月19日中午，他接到岳父黄某荣的电话，问他从派出所出来没有？听后他感到莫名其妙。岳父将事说给他听后，知道岳父被骗了。
（3）同案人刘某成的供述，证明2014年5月19日，他按照黄某甲提供的“号码百事通”打电话说“爸，别人让我带东西，东西里有毒品。”对方有点紧张。他接着说被派出所抓了，手机也被扣了，是借所长手机打的电话。接着他以所长的身份和对方讲话。然后再装“儿子”的身份哭着说要对方求“所长”帮忙出点钱把自己放出来。他又以办案民警的身份跟对方说话。对方说能不能出点钱把儿子放出来。他说要问所长的意思。过了一会，他以办案民警的身份打电话过去说“所长”的意思要出3万元才能放人，对方同意了。并提供了“所长”的账号。不久，对方打电话说3万元已打过来了。他们就开车去道县，黄某甲在一个银行的自动取款机把钱取了出来。在回ＸＸ的路上，他以办案民警的身份打电话过去说“你儿子不愿意走。”又以“儿子”的身份说身份证和银行卡等东西被派出所扣了，以派出所要油水费为由，要对方再打1万元过来。还没到ＸＸ，对方打电话说钱打过来了。
（4）被告人黄某甲、齐某乙对上述犯罪事实供认不讳。
2、2014年5月27日，上诉人（原审被告人）黄某甲伙同刘某成冒充公安人员及受害人屈某丙的儿子，打电话给屈某丙，以屈某丙的儿子携带毒品被抓，需要出钱了难为由，骗取屈某丙人民币21，000元。
上述事实有下列证据予以证明：
（1）被害人屈某丙的陈述，证明2014年5月27日7时许，他和妻子刘某秀在家吃早饭。这时他的手机响了，对方称是广东中山公安局副局长。说他儿子在广东贩毒被抓了，现关在派出所，要出3万元才能放人。然后叫他“儿子”跟他说话。他“儿子”哭着说：“爸爸，别人叫我带点东西，被抓进派出所后被打得鼻青脸肿。”然后他跟副局长说家里只有万把块钱了，能不能少点。对方说最少要打15，000元过去。并告诉了银行账号。他从家里拿了15，000元到大圩镇农村商业银行汇了过去。10时许，“副局长”又打来电话，说办案的有6个人，每人要2000元的辛苦费才肯放人。他说家里实在没钱了，能不能少点。“副局长”说每人最少要1000元。于是他又汇过去6000元。过了10分钟，“副局长”又打来电话，说他儿子已经被放出来了。回到家后，他打儿子的电话问怎么回事？他儿子说根本没有这回事。他知道被骗了。
（2）证人刘某秀的证言，证明2014年5月27日7时许，她和丈夫屈某丙在家吃早饭。这时屈某丙的手机响了，屈某丙接完电话后叫她拿15，000元钱出来。她问什么事，屈某丙说儿子在广东贩毒被抓了，关到派出所去了，要出30，000元才能放人。屈某丙说家里没有钱，对方就说打15，000元钱过去。并告诉了屈某丙对方的账号。听到这个情况她想也没想就拿了15，000元钱给屈某丙。然后屈某丙到大圩镇将钱汇了过去。到中午时，她干活回来，听屈某丙说又汇了6000元过去。后打电话问儿子说根本没有那回事，才知道被骗了。
（3）同案人刘某成的供述，证明2014年5月27日，他们以同样方式骗了屈某丙2万元钱，给了黄某甲6000元。
（4）被告人黄某甲对上述犯罪事实供认不讳。
二、非法获取国家秘密罪。
2014年5月至6月期间，上诉人（原审被告人）黄某甲伙同原审被告人齐某乙2次出售试卷答案，非法获利16，000元人民币。具体事实如下：
1、“2014年全国二级建造师”考试之前，上诉人（原审被告人）黄某甲在互联网上发贴称有考试答案卖，希望考生积极联系购买。2014年5月24日、25日开考后，黄某甲在自己的出租屋里，通过互联网络以“完整规范”之名在QQ群中非法获取2014年全国二级建造师的试题答案，并在考试中将试题答案转发给正在参与考试的考生，非法获利16，000元人民币。
2、2014年全国高考前夕，上诉人（原审被告人）黄某甲在互联网上发贴称有试题答案卖，使得一些考生联系。2014年6月7日开考后，黄某甲在自己的出租房屋里，通过互联网络以“完整规范”之名在QQ群中非法获取了2014年普通高等学校招生全国统一考试新课本一、新课本二及辽宁省的语文试卷答案。因无考生购买，故未获利。
证据上述事实的证据有：
（1）同案人齐某富的供述，证明2012年3月，黄某甲教他在网上发卖考试答案的广告。之后，黄某甲每晚8时到次日早上8时在互联网上发广告，他在游戏论坛、百度贴吧发广告。后来和黄某甲产生矛盾，就没有做了。
（2）被告人齐某乙的供述，证明2012年9月，她和黄某甲在沱江镇南华酒店对面租了一间房屋。她知道黄某甲在网上出售考试答案，就用假身份证帮黄某甲办了几张银行卡。之后，黄某甲一直在网上卖考试答案。
（3）被告人黄某甲对上述犯罪事实供认不讳。
全案还有下列证据予以证明：
1、现场勘验笔录，证明犯罪现场的方位情况。
2、扣押物品清单，证明公安机关扣押物品的事实。
3、辨认笔录，证明黄某甲、齐某乙就是共同作案的人。
4、户籍证明，证明黄某甲、齐某乙的身份情况。
5、到案经过，证明黄某甲、齐某乙被公安机关传唤到案的事实。
本院认为，上诉人（原审被告人）黄某甲、原审被告人齐某乙伙同他人采取虚构事实的方式骗取他人财物61，000元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。黄某甲、齐某乙通过互联网以收买方法，非法获取国家秘密，其行为又构成非法获取国家秘密罪。黄某甲及其辩护人提出“在诈骗犯罪中不是主犯，量刑过重”的理由和意见，经查，在共同诈骗犯罪中，同案人刘某成首先提出犯意，具体实施诈骗行为，且分得大部分赃款，起了主要作用，系主犯。黄某甲仅提供“百事通号码”、银行卡和去银行取款，分得少部分赃款，在诈骗犯罪中起了次要作用，系从犯。对于从犯应当从轻判处。故该上诉理由和辩护意见成立，本院予以采纳。永州市人民检察院提出的“原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当”的意见部分正确，本院部分予以支持。据此，对上诉人（原审被告人）黄某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二百八十二条第一款，第二十二条，第四十五条，第四十七条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十九条，第六十七条第二、三款，第五十二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项；对原审被告人齐某乙适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院（2014）华法刑初字第200号刑事判决第一项中对被告人黄某甲犯诈骗罪的定罪、附加刑部分和犯非法获取国家秘密罪的定罪量刑部分以及第二项中对被告人齐某乙的定罪量刑部分；
二、撤销湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院（2014）华法刑初字第200号刑事判决第一项中对被告人黄某甲犯诈骗罪的主刑部分；
三、上诉人（原审被告人）黄某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；犯非法获取国家秘密罪，判处有期徒刑八个月，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月7日起至2016年6月6日止。）
本判决为终审判决。
（本页无正文）
审 判 长 廖 辉
审 判 员 黄校军
审 判 员 欧贤志
二〇一五年四月八日
代理书记员 贝江勇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二百八十二条以窃取、刺探、收买方法，非法获取国家秘密的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
非法持有属于国家绝密、机密的文件、资料或者其他物品，拒不说明来源与用途的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第二十二条为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。
对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。