广东省云浮市云城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）云城法河民初字第428号
原告云浮市盛云岗石有限公司，住所地：云浮市云城区。
法定代表人何盛发。
委托代理人王佐旗，广东翔浩律师事务所律师。
委托代理人梁家栋，广东翔浩律师事务所律师。
被告上海奥齐机械制造有限公司。住所地：上海市嘉定区。
法定代表人张士辉。
委托代理人林剑飞，广东言邦律师事务所律师。
委托代理人陈彦颖，广东言邦律师事务所律师。
原告云浮市盛云岗石有限公司诉被告上海奥齐机械制造有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2015年10月29日立案受理后，依法适用简易程序由审判员张来喜独任审理。分别于2015年11月16日、2016年1月16日公开开庭进行了审理。原告云浮市盛云岗石有限公司的委托代理人王佐旗，被告上海奥齐机械制造有限公司的委托代理人林剑飞、陈彦颖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告云浮市盛云岗石有限公司起诉称：2014年12月23日，原告与被告签订的《云浮盛云大锯拆装协议》（下称协议），协议约定由被告拆装改造原告的一台闽盛大锯（又称快锯、拉锯），费用总价是26000元，协议内容是被告帮原告改造拉锯下沉基础，由被告负责拆装现有基础上的闽盛120型拉锯一台。协议第4条约定了被告须将整套机械各个结构部位拆卸检查，需要更换的必须更换，按相关标准重装，务求达到新机标准。按照协议第3条、第6条约定，被告收到原告订金1万元的2日内安排技术人员到原告处拆卸拉锯，整个工期预计需要8天。原告在2014年12月25日支付1万元订金给被告，被告在云浮办事处的刘勇波经理出具收据给原告。协议第5条约定，按照调试开机后正常使用30天后即为检验合格，一年内如有机件出现运作不良，被告安排维修，所需配件由原告承担。被告于2014年12月24日派工作人员到场开始拆机，在2014年12月26日拆机吊装过程中将机台吊裂变形，被告承诺会修好，2014年12月26日下午将全部机械拆下。直至到2015年1月9日下午，被告才再安排一个叫莫少洪的工人前来划基准线，到了2015年1月11日上午才安排工人过原告的工厂安装快锯作业，但被告的安装工人技术差，导致快锯的四个锯座严重偏离。而协议约定要求被告对快锯进行检查的义务都没有履行，没有对快锯零件进行除锈、加油等基本的维护。出现上述问题后，原告要求被告整改重装，被告在2015年1月28日、2月3日、3月27日至3月31日到场整改重装，被告的工作人员在安装过程中又将后锯框支锯大，导致地脚螺丝不垂直、地轴安装不精准、快锯的入板道轨变形，导致快锯根本不能工作。到2015年4月2日，被告的业务经理发信息给原告的成品主管说终止协议不做了，要求原告另找他人安装。导致盛云公司未能如期安装好快锯，严重影响生产，订单也不能按期完成，损失很大。2015年5月11日，原告派工作人员到云城区安塘街综治信访维稳中心，请求调处。后云城区安塘街综治信访维稳中心工作人员告知原告，被告在云浮办事处的刘勇波经理已经辞职，维稳中心再致电给被告，被告表示通过法律途径解决与原告的纠纷。云城区安塘街综治信访维稳中心在2015年6月8日出具《调解终结书》。后原告聘请律师，向被告发出律师函，要求被告在2015年7月17日前派工作人员前来安装好大锯，并商谈损失赔偿事宜，但被告一直置之不理。原告为日后追讨赔偿，在2015年8月22日委托云浮市益信资产评估事务所评估鉴定后，重新找了一家快锯安装机构安装快锯，预计在2015年10月31日可以安装好快锯，重新投入使用。根据《合同法》第一百零七条及第一百一十三条，被告不履行合同义务，应当承担违约责任，应当赔偿原告方的损失，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。经云浮市益信资产评估事务所评估，原告的快锯停产期间的日损失合计是1120元／日。支付云浮市益信资产评估事务所评估费用2000元。按照原告与被告的协议约定，被告的工期为8天，被告于2014年12月24日派工作人员到场拆机，应当在2015年1月2日前安装好快锯，违约时间应从2015年1月3日开始计算，计至2015年10月31日，共302天，原告的损失计算：1120元／日302天=338240元；而被告收到原告的10000元没有完成合同义务，应当返还10000元；评估费2000元，即被告违约造成原告损失总额为338240＋10000＋2000=350240元。为了维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院判令：一、解除原告与被告签订的《云浮盛云大锯拆装协议》，返还订金1万元给原告；二、被告赔偿原告损失350240元；三、本案诉讼费由被告承担。
第二次庭审时，原告提出增加诉讼请求：请求人民法院判决被告支付原告第二次改造机械款项50000元。
被告上海奥齐机械制造有限公司答辩称：一、本案的争议，被告在接到本案诉讼材料前并不清楚，事后被告通过询问莫小洪才知道事情原委，莫小洪签订的《云浮盛云大锯拆装协议》并不是被告的真实意思表示，被告无需对原告承担责任；二、《云浮盛云大锯拆装协议》协议内容约定：“甲方工厂改造拉锯下沉基础，由乙方负责拆装现有基础上的闽盛120型拉锯一台。”明确了由莫小洪签名的乙方只负责拆装现有基础上拉锯，不包括帮原告改造拉锯下沉基础；三、《云浮盛云大锯拆装协议》工期时间约定拆卸拉锯预计需要5天，原告拉锯基础改造完成后通知乙方，乙方接到通知2日内安排技术人员到原告工厂安装拉锯，预计需要8天；四、莫小洪等人按照《云浮盛云大锯拆装协议》的约定完成了对约定拉锯的拆装，依约履行了合同义务，且协议内容本来就不包括除锈和加油。事后，原告无端要求刘勇波经理给10万保证金并要求保修3年，刘勇波经理才终止协议不做了。五、原告拉锯基础原先就存在下沉并造成拉锯出问题，而原告又无证据证明其所说的“地脚螺丝不垂直、地轴安装不准确、快锯的入板轨道变形”情况是莫小洪等人的拆装所造成，应由原告承担举证不能的法律后果；六、原告在其拉锯出现问题时应该及时修理，因其自己怠于修理产生的损失应由原告自己承担；七、因拉锯修理影响生产所造成的损失应由原告自己承担，原告所主张的预期利益损失不是《云浮盛云大锯拆装协议》相对方所能预期和造成，依合同法规定，应由原告方自己承担；八、原告委托云浮市益信资产评估事务所评估日损失所出具的《资产评估报告书》，依据的取价数据及参考数据不具可靠性，评估内容不具有真实性、合法性。此外，评估的天数也存在严重的失实。原告方所增加的诉讼请求，原告方没有在法律规定的期限内增加请求，请法庭不予增加。综上所述请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2014年12月23日，原告云浮市盛云岗石有限公司（甲方）与莫小洪（乙方）签订的《云浮盛云大锯拆装协议》一份，协议约定：1、协议总价：26000元。2、协议内容：甲方工厂改造拉锯下沉基础，由乙方负责拆装现有基础上的闽盛120型拉锯一台。3、工期时间：①本拆装拉锯协议自乙方收到甲方订金后2日内，乙方安排技术人员到甲方工厂，拆卸拉锯预计需要5天；②甲方拉锯基础改造完成后通知乙方，乙方接到通知2日内安排技术人员到甲方工厂安装拉锯，预计需要8天。4、乙方将整套机械各个结构部位拆卸检查，需要更换的必须更换，按相关标准重装，务求达到新机标准。5、质量保证：安装调试开机后正常使用30天后即为检验合格。一年内如有机件出现运作不良，乙方安排维修，所需配件由甲方负责。6、付款方式：协议签订后2天内，甲方支付乙方订金人民币：壹万元整（￥10000.00），余款人民币壹万元整（￥10000.00）于设备安装使用之日起15日内支付给乙方，验收合格支付余款陆仟元整（￥6000.00）。……。8、其他：①乙方只负责设备拆装，拆装所需配件及正常损坏配件由甲方负责承担和提供；②拉锯基础改造由甲方负责；③乙方正常指导甲方混凝土技术施工；④执行协议中如发现超出本协议范围，双方另行协商解决。9、协议生效：协议在乙方收到订金后协议生效。
以上协议签订后，原告云浮市盛云岗石有限公司于2014年12月25日支付10000元给被告上海奥齐机械制造有限公司，被告上海奥齐机械制造有限公司驻云浮办事处的刘勇波出具收据给原告云浮市盛云岗石有限公司，并加盖被告上海奥齐机械制造有限公司财务专用章，经办人为刘勇波。被告于2014年12月24日派工作人员开始拆机，在拆机吊装过程中将机台吊裂变形，2014年12月26日将机械拆下；2015年1月11日开始安装快锯，在安装过程中，快锯的四个锯座严重偏离，在整改重装过程中又将后锯框支锯大，导致地脚螺丝不垂直、地轴安装不精准、快锯的入板道轨变形，导致快锯不能工作。后经双方协调无果，2015年4月2日，被告方发信息给原告说终止协议不做了，要求原告另找他人安装。
2015年8月22日原告委托云浮益信资产评估事务所对快锯因故停产期间的日损失进行评估。2015年10月13日，云浮市益信资产评估事务所作出云益资评报字（2015）第099号《资产评估报告书》，该报告书载明：……。十、评估结论。经评定估算，在评估基准日云浮市盛云岗石有限公司3号快锯因故停产期间的日损失合计为1120元，其中利润的损失评估值为670元／日，委外加工的运输费用450元／日。
2015年8月4日，原告云浮市盛云岗石有限公司（甲方）与云浮市长兴机械制造有限公司（乙方）签订《盛云排锯（3＃锯）改造协议》一份，内容为：一、工程概述。3＃锯原由上海奥齐机械制造有限公司于2014月12月进行拆装改造，便由于工程质量不合格，未能完成改造工作，故现将改造工程改由乙方承包。上海奥齐机械制造有限公司改造工程后存在如下问题：1、大锯机体中线及四个锯座基脚严重偏离；2、大飞轮大轴安装不正、不水平，大飞轮皮带安装偏离；3、机体后锯框支承位被割大，与原位不符，入板道轨变形。……。三、协议工期。1、由机组部件运输到长兴后开始计算，改造所需时间约20天。2、在机组精度没问题的基础上，安装时间为15天左右。四、协议价款。本改造方案总价50000元。
庭审中，被告上海奥齐机械制造有限公司认为，刘勇波为其公司驻云浮办事处的业务经理，莫小洪是其公司驻云浮办事处的技术人员。
以上事实，有原、被告的经营执照、组织机构代码证、《云浮盛云大锯拆装协议》、《资产评估报告书》、《盛云排锯（3＃锯）改造协议》等证据予以证实。
本院认为，本案是承揽合同纠纷。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”按照原告的要求，莫小洪完成拆装闽1**型拉锯工作，由原告支付报酬，原告云浮市盛云岗石有限公司与莫小洪之间为承揽合同关系。被告上海奥齐机械制造有限公司未原告与莫小洪签订的《云浮盛云大锯拆装协议》上盖章确认，但被告上海奥齐机械制造有限公司自认刘勇波为其公司驻云浮办事处的业务经理，莫小洪是其公司驻云浮办事处的技术人员，刘勇波出具收据给原告的收据上加盖被告上海奥齐机械制造有限公司财务专用章。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”之规定，莫小洪为被告驻云浮办事处的技术人员，莫小洪的行为构成表见代理，莫小洪的该行为视为被告上海奥齐机械制造有限公司的行为，该《云浮盛云大锯拆装协议》对被告上海奥齐机械制造有限公司具有法律约束力，原、被双方均应按该协议约定履行义务，并承担相应的责任。被告表示对莫小洪与原告签订合同的事实不知情，也没有授权莫小洪与被告签订《云浮盛云大锯拆装协议》的抗辩意见不成立，本院不予采纳。由于被告未能按协议内容约定完成工作，原告也另行委托代人安装完成了该工作，故《云浮盛云大锯拆装协议》应终止履行。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”及《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”的规定，被告上海奥齐机械制造有限公司未完成闽盛120型拉锯安装工作，被告应返还其收取原告的设备改造款10000元。原告造成的损失为合同履行后可以获得的利益，原告提供的云浮益信资产评估事故所作出的资产评估报告书，该鉴定机构具有相关鉴定资质，鉴定程序合法，本院对其鉴定结论予以采纳。鉴定报告载明利润的损失评估值为670元／日，原告主张损失应包括该委外加工运输费用没有依据，本院不予支持。
被告按协议的约定自2015年1月11日开始安装，应在8天内安装完毕，故损失时间应自2015年1月20日起计；2015年4月2日，被告发出终止协议的信息，要求原告另找他人安装，故自原告知道该信息之日，延迟8天另行委托他人安装时间，即2015年4月10日，共81天，该期间为原告的损失时间，之后时间为原告没有采取措施而扩大损失的时间。《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。”因原告没有采取适当措施防止损失的扩大，原告不得就2015年4月10日之后扩大的损失要求赔偿。对于原告委托他人安装的费用50000元，该费用为原告必须支付的安装费用，不是其损失，原告的该主张没有依据，本院不予支持。综上，被告应赔偿原告的损失为：670元／日81天（2015年1月20日至2015年4月10日）=54270元。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十九条、第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告上海奥齐机械制造有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内返还设备改造款10000元给原告云浮市盛云岗石有限公司。
二、被告上海奥齐机械制造有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿54270元给原告云浮市盛云岗石有限公司。
三、驳回原告云浮市盛云岗石有限公司的其他诉讼请求。
如果被告上海奥齐机械制造有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3877元（原告已预交3352元），由原告云浮市盛云岗石有限公司负担703元，被告上海奥齐机械制造有限公司负担3174元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五天内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。
审判员 张来喜
二〇一六年一月二十日
书记员 岑绮文