安徽省东至县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东民一初字第00786号
原告：程全德，男，1956年10月23日出生，汉族，农民，住东至县。
委托代理人：程雪楼，东至县洋湖镇法律服务所法律工作者。
被告：程坤羊，男，1963年11月1日出生，汉族，农民，住东至县。
委托代理人：罗宁，安徽宏达律师事务所律师。
被告：谢应财，男，1965年11月30日出生，汉族，农民，住东至县。
原告程全德与被告程坤羊、谢应财提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年5月4日立案受理，依法由审判员汪磊适用简易程序于2014年5月26日公开开庭进行了审理。原告程全德的委托代理人程雪楼，被告程坤羊及其委托代理人罗宁，被告谢应财到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
程全德诉称：程坤羊长期从事农村建房安装模板业务，从2011年至2013年期间，程坤羊长期雇请程全德为其提供劳务。2013年，谢应财因自家建房需要，将装模板业务发包给程坤羊，程坤羊雇请程全德为其提供劳务，每天工资按140元结算，该工资由程坤羊给付。2013年12月20日下午4时许，程全德和程坤羊在给谢应财家装模板时，由于程坤羊未扶好模板撑子，擅自离岗，使程全德在施工过程中突然发生倒坍，不幸从二楼约8米处摔下，致使程全德身体多处严重受伤。程坤羊和谢应财在施工过程中亦未设立有效的安全防护措施。当日，程全德被送至东至县人民医院检查治疗，共住院治疗30天，经诊断为：右胫骨上端骨折、L3压缩性骨折、左第6-9四根肋骨骨折、右胫腓骨远端骨折等，共计支付医疗费人民币51332.53元，程坤羊已给付程全德医疗费35000元。2014年4月4日，程全德经安徽秋诚司法鉴定所鉴定，其身体多处受伤，分别构成一个九级、三个十级伤残。程全德与程坤羊之间已形成劳务关系，谢应财为本案房屋所有人，故二被告依法应当对程全德的损失承担赔偿责任。事故发生后，就赔偿问题经葛公镇司法所多次调解未果，故程全德现诉至法院要求二被告赔偿其医疗费51332.53元（其中程坤羊已支付人民币35000元）、误工费22960元（164天×140元／天）、护理费7200元（60天×60元／天×2人）、住院伙食补助费1200元（60天×10元／天×2人）、营养费900元（60天×15元／天）、伤残赔偿金37250.80元（8098元×20年×23%）、精神损害抚慰金15000元、后续治疗费15000元、交通费4800元、鉴定费2000元、其他费用620元，合计人民币158263.33元，本案诉讼费由二被告承担。
程全德为了证明其主张，向本院提供了如下证据材料：
1、程全德身份证复印件，证明其身份情况；
2、程全德在东至县人民医院的入院记录、CT诊断报告书、放射影像检查报告单、出院记录、医务证明书等，证明其受伤的事实，及因伤住院治疗的相关情况；
3、落款为“骨护”日期为“2014年1月19日”的书证一份，证明程全德住院期间支付租床费用620元；
4、住院病人费用日清单及医疗费收据两张，证明程全德住院治疗共花医疗费51332.53元；
5、安徽秋诚司法鉴定所鉴定意见及鉴定费发票，证明程全德的伤残等级为一个九及伤残、三个十级伤残，后续治疗费需15000元，后续两次手术共需误工期限60天、护理期限30天、营养期限30天，本次共支付鉴定费为2000元；
6、程坤羊、童双林出具的证明和葛公镇留铺村委会出具的证明各一份，证明2013年12月20日程全德在谢应财家装模板时受伤的事实，程全德在提供劳务期间的工资由程坤羊支付，每天140元，程全德受伤后，程坤羊已支付其医疗费35000元；
7、交通费发票，证明程全德受伤治疗花去交通费4800元。
程坤羊答辩称：程全德作为成年人，且长期从事木工模板的安装工作，在安装过程中应当注意安全，采取一定的防护措施，其自身疏于防范，未尽谨慎安全注意义务，具有明显过错。程全德在事发当天中午还饮了酒，酒后直接进入工地工作，在安装模板过程中不听从雇主程坤羊的指挥，强行将钉好的方木撬掉重钉，在程坤羊和另一名施工人员童双林打招呼后，仍然不听劝阻，造成其从高处摔落，故程全德对此损害后果应承担主要责任。谢应财系在建房屋的所有权人，在明知程坤羊无建筑资质的情况下，将安装模板的业务发包给程坤羊完成，其在选任上具有过失，且谢应财作为房主应当为施工人员提供安全的施工条件，防范意外事故的发生，但其未尽到该项义务，故谢应财对程全德的受伤后果应当承担相应的赔偿责任。
程坤羊为了证明其主张，向本院申请了证人童双林出庭作证，证明程全德受伤是因为没有听程坤羊的指挥操作，且酒后操作造成的。
谢应财答辩称：他将安装模板业务以包工包料的方式发包给了程坤羊，按35元一个平方结算，其他事他不管，他也没有要求程坤羊提供资质证明，因为农村建房都是这么操作的。事发当天午饭是他家提供的，但他并没有提供酒，酒是别人放在他家的，程坤羊、程全德他们是自己拿着喝的，这也是农村帮人做事的习惯，东家不主动提供酒，家里的酒要喝工人自己拿，他本人中午也在一起吃的饭，他自己没有喝酒，但也没有阻止程坤羊他们喝酒。
谢应财未向本院提供证据。
经过庭审举证、质证，本院现对当事人提供的证据作如下分析认证：对程全德提供的证据1、4、6的真实性、合法性以及与本案的关联性，二被告均无异议，本院予以确认；对程全德提供的证据2的真实性，二被告无异议，但提出出院医嘱未明确说明需要两人护理，对护理费损失二被告只认可一人。依据法律规定，护理人员原则上为一人，如医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。因程全德未提供相关证据证明确需两人护理，故对二被告的该项质证意见，本院予以采纳；对程全德提供的证据3，二被告对该份证据的真实性有异议，不予认可，因该份证据无医疗机构的公章亦非正规票据，无法确认其真实性，故对程全德提供的该份证据，本院不予确认；对程全德提供的证据5，二被告对其中的后续治疗费15000元及鉴定费2000元无异议，对伤残等级鉴定意见有异议，认为鉴定的时间和程序不合法，鉴定意见与病历记载有矛盾之处，另，认为后续两次手术可做一次完成，误工期限、营养期限、护理期限只需计算一次，但二被告未能提供证据反驳程全德提供的该份鉴定意见，且程全德已对二被告提出的上述问题作出了合理的解释，故对程全德提供的该份证据本院予以确认；对程全德提供的证据7，二被告认为交通费要求过高，请法院依法酌定，因程全德提供的交通费发票无法与其就医的时间、人数、地点、次数等相吻合，对其提供的该份证据，本院不予确认，对交通费损失本院将根据原告的实际治疗情况予以酌定。
对程坤羊提供的证人童双林的证言，程全德认为证人与程坤羊系亲属关系，且系孤证，不予认可，本院认为，证人陈述，其与程全德为程坤羊做事，工资140元一天，事发时，程全德和童双林在二楼顶钉模板撑子，程坤羊负责在一楼扶支撑的立柱，事发当日午饭时程全德、程坤羊还有其本人都喝了酒，这部分事实能与程坤羊、谢应财的陈述相印证，对该部分事实本院予以确认；但证人证言并不能证明程坤羊从二楼摔落，就是因为没有听程坤羊的指挥而造成。不过，证人证言能反映出，程坤羊与程全德在操作过程中未能协调、配合好。谢应财认为，午饭虽然是他提供的，但酒是别人放在他家的，是程坤羊他们自己拿着喝的，他也在一起吃的饭，但他没有喝酒，不过也没有阻止程坤羊他们喝酒。
本院经审理查明的事实如下：2013年，谢应财将自家建房安装模板业务以包工包料35元每平米的价格发包给了程坤羊。程坤羊雇请了程全德为其提供劳务，日工资140元。2013年12月20日下午四时许，程全德和另一名工人（本案证人童双林）在二楼楼顶进行钉模板撑子作业，程坤羊负责在一楼扶支撑的立柱。因在操作过程中，程全德与程坤羊未能很好的沟通、配合，程全德从二楼顶摔落受伤。当日，程全德被送至东至县人民医院住院治疗，共住院治疗30天，于2014年1月19日出院，支付医疗费51332.53元，出院诊断为全身多发伤、右胫骨上端骨折、L3椎体压缩性骨折、左侧第6-9肋骨骨折、左胫腓骨远端骨折、头面部外伤。2014年4月4日，安徽秋诚司法鉴定所对原告的伤残等级和后续医疗费用进行了鉴定，并出具了如下鉴定意见：被鉴定人程全德目前遗留腰3椎体压缩性骨折；左侧第6-9肋骨共4肋骨折；右膝、左踝关节活动受限的后遗症，分别构成交通事故九级伤残、十级伤残、十级伤残、十级伤残。被鉴定人程全德右胫骨内固定物取出手术费用以临床实际发生为准，现评估为人民币8000元，手术期间设误工（休息）期限30天，护理期限15天，营养期限15天。被鉴定人程全德左胫、腓骨内固定物取出手术费用以临床实际发生为准，现评估为人民币7000元，手术期间设误工（休息）期限为30天，护理期限15天，营养期限15天。
另查明：程坤羊不具备建房木工作业资质，谢应财在将木工模板安装作业发包给程坤羊时未对程坤羊是否具有相应资质进行审查。程全德长期跟随程坤羊从事建房木工模板安装工作。在本次模板安装过程中，程坤羊、程全德均未采取任何安全保护措施。事发当日，午饭系房主谢应财提供，吃饭时程坤羊、程全德等人在谢应财家拿了酒喝，谢应财未予以制止。程坤羊在举证期间内曾提出对程全德伤残等级进行重新鉴定，但在审理过程中，已明确表示放弃申请重新鉴定。事故发生后，程坤羊已支付程全德医疗费共计人民币35000元。
本院认为：程坤羊明知自己无建房木工作业资质，而承接了谢应财家建房模板安装作业，并雇请程全德为其提供安装模板劳务，该项工作系高处作业，具有一定的危险性。然而，在施工过程中，雇主程坤羊未能给雇员程全德提供一个安全的工作环境亦未采取任何的安全保护措施，且在明知下午要从事具有一定危险性工作的情况下，午饭时还和雇员们一起喝酒。另外，在模板安装过程中，按照分工，程坤羊是负责在下面扶撑子的，作为雇主的程坤羊应该意识到在未采取任何安全保护措施的情况下，更要注意沟通、配合，但在操作过程中，其未能重视和雇员的沟通、配合，从而导致了损害的发生，综上，作为雇主的程坤羊对损害的发生存在一定的过错。
程全德作为一个成年人且长期从事模板安装工作，应该意识到该项工作是存在一定危险性的，其不但在未采取任何安全保护措施的情况下就上房进行操作，且在午饭时还饮酒。在施工过程中，也不注意与程坤羊沟通、配合，从而导致了损害的发生，其自身也存在一定的过错。
谢应财作为房主和定作人，将模板安装工作发包给无资质的程坤羊完成，其在选任上存在一定的过失，且午饭时在程坤羊等人在其家拿酒喝时亦未及时予以制止，故其对损害的发生亦存在一定的过错。
关于程全德的损失，根据程全德提供的证据、二被告的质证意见及本案的具体情况，本院综合确认如下：
（一）医疗费51332.53元。二被告均无异议，本院予以确认。
（二）误工费17876元（164天×109元／天）。二被告认为，程全德计算误工天数过长，且标准过高。依据法律规定，误工费是根据受害人的误工时间和收入状况来确定的，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，程全德于2013年12月20日受伤住院，2014年4月4日经鉴定机构鉴定构成了一个九级伤残和三个十级伤残，并对后期手术需误工期限进行了鉴定，共需误工60天，结合程全德的受伤情况及伤残鉴定分析，其主张因伤致残持续误工，误工时间计算至定残前一天，即误工期限164天，合理合法，本院予以确认；对于程全德收入状况的确认，法律规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，因程全德未能提供证据证明最近三年的平均收入状况，故本院参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资标准计算其误工费，程全德提供的证据能证明其在受伤之前从事的是建房木工工作，故本院参照2013年度安徽省建筑业在岗职工平均工资39920元∕年即109元∕天的标准确认其误工损失。
（三）护理费3600元（60天×60元／天）。二被告对护理天数和计算标准无异议，但对计算两人的护理费损失有异议。本院认为，程全德主张护理期限60天（住院30天加后续治疗需护理的期限30天），标准60元／天，符合法律规定，予以确认，但程全德未提供医疗机构或者鉴定机构出具的需两人护理的意见，故其主张两人的护理费损失，于法无据，本院不予确认，本院只依法确认一人的护理费损失。
（四）住院伙食补助费600元（60天×10元／天）。二被告认为，程全德主张两人的住院伙食补助费无法律依据，二被告只认可程全德一人的住院伙食补助费损失。法律规定，受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿，但程全德未提供证据证明其确有必要到外地治疗，且因客观原因不能住院，故对其主张陪护人员的伙食补助费损失部分，本院不予确认。
（五）营养费900元（60天×15元／天）。符合法律规定，且二被告均无异议，本院予以确认。
（六）伤残赔偿金37250.8元（8098元×20年×23%）。法律规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，受害人构成两处以上伤残等级的，在最高伤残等级残疾赔偿金赔偿指数的基础上，每增加一处增加相应的附加指数，程全德系农村户口，2013年度安徽省农村居民人均纯收入为人民币8089元，程全德的最高伤残等级为九级，外加三个十级伤残，故程全德计算伤残赔偿金的方法符合法律规定，对其该项损失本院予以确认。
（七）精神损害抚慰金12000元。二被告认为程全德主张精神损害抚慰金15000元偏高，本院结合程全德的伤残等级情况确认其精神损害抚慰金为12000元。
（八）后续治疗费15000元及鉴定费2000元。二被告均无异议，本院予以确认。
（九）交通费500元。二被告认为，程全德主张交通费4800元过高，且未能提供与其就医地点、时间、人数、次数相符合的交通费发票，请求法院依法酌定，本院现结合原告的治疗情况酌定其交通费损失为500元。
对于程全德主张的医院陪护租床费620元，因程全德未能提供有效证据证明，故对其该部分损失，本院不予确认。
综上，本院依法确认程全德的各项损失共计人民币141059.33元。
依据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任；承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害的，定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。综合全案及各方当事人过错大小分析，本院认为程坤羊承担55%的责任即人民币77582.6元、谢应财承担15%的责任即人民币21158.9元、程全德自担30%的责任即人民币42317.83元较为合理。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一、二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告程坤羊于本判决生效之日起一个月内支付原告程全德各项损失共计人民币77582.6元（含被告程坤羊前期已支付的人民币35000元），现被告程坤羊实际应支付原告程全德人民币42582.6元；
二、被告谢应财于本判决生效之日起一个月内支付原告程全德各项损失共计人民币21158.9元；
三、驳回原告程全德的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3465元减半收取1732.5元，由原告程全德负担521.5元，被告程坤羊负担952元，被告谢应财负担259元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。
审判员 汪 磊
二〇一四年六月二十六日
书记员 许桂红
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿；第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。