福建省永安市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0481民初3335号
原告：郑伊美，女，2009年1月18日出生，汉族，学生，住永安市，
法定代理人：郑某，男，1974年10月9日出生，汉族，住永安市，公民身份号码：359001197410093032.（原告父亲）
法定代理人：罗某，女，1987年6月26日出生，汉族，住永安市，公民身份号码：350825198706260726.
郑某、罗某的委托诉讼代理人：陈开文、毛咸卿，福建联商律师事务所律师。
被告：永安市公共交通公司，地址：永安市埔岭村山岗，统一社会信用代码：91350481158180259F。
法定代表人：魏纯忠，经理。
委托诉讼代理人：廖首炊，福建商通律师事务所律师。
原告郑伊美与被告永安市公共交通公司（下称公交公司）公路旅客运输合同纠纷一案，本院于2016年9月9日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郑伊美的法定代理人罗某、法定代理人郑某、罗某的委托诉讼代理人陈开文、毛咸卿、被告公交公司的委托诉讼代理人廖首炊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
郑伊美向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告人身损害赔偿金120476.55元;2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年11月19日下午13时许，原告乘座被告的闽Ｇ×××××号公交大客车，原告上车后，因被告员工的原因，导致原告被公交大客车车门夹伤。原告由辖区派出所民警送往三明市第二医院治疗。经诊断，原告右趾骨骨折、左下肢挫伤，予右下肢石膏托外固定治疗。2015年11月27日，原告为进一步治疗，前往三明市第一医院就诊，经诊断，原告右第五趾骨骨折、右跟骨骨折、左大腿下断软组织挫伤伴皮下积液，住院治疗11天，于2015年12月8日出院。2015年12月22日，原告到三明市第二医院住院治疗，出院诊断为：左大腿皮肤部分坏死伴感染、右跟骨骨折、右第五趾骨基底部骨折，住院治疗98天，于2016年3月29日出院。2016年4月21日，原告至福州市第二医院检查治疗。2016年7月8日，原告至福建新时代司法鉴定所作临床法医学伤残等级、后期医疗费、护理费鉴定。经鉴定，原告伤残等级为一处伤残10级、护理期间为5个月、后期医疗费为2万元人民币。原告认为，原、被告双方之间所形成的是客运合同法律关系，被告应当在约定期间内将原告安全运送到约定地点，被告在运输过程中发生事故造成原告受伤，已构成违约，依法应当承担赔偿损失的责任。然事故发生后，被告仅支付了原告在三明市第二医院的住院医疗费用，其他款项拒不支付。
公交公司辩称，首先，原告是在永安燕归大厦公交站点被被告的闽Ｇ×××××号公交大客车刮伤，原告尚未上车，未与被告达成运输合同，事故发生于城市道路，运输车辆是公交车。因此，案由定公路旅客运输不妥。其次，原告与被告未达成运输合同关系，故原告不具备以《合同法》第三百零二条的规定向被告主张权利的条件。本案是公交车辆造成第三人受伤的交通事故，应由保险公司和被告按规定分别承担责任。同时，原告的监护人对本案损害有一定过错，依法应承担相应责任。再次，被告已经向原告预付了赔偿金7000元，为原告垫付了医疗费9912.76元。因此，应当驳回原告的诉讼请求。
郑伊美围绕诉讼请求提供六组证据：1、户口本、身份证、结婚证、出生医学证明复印件共6张；2、门诊病历、入院记录、出院记录、疾病诊断证明书复印件共8张；3、医疗门诊收费票据及住院费用汇总清单复印件共4张；4、车费发票、住宿费发票、鉴定费发票复印件共6张；5、福建新时代司法鉴定意见书复印件共5张；6、租赁合同、学校证明复印件共2张。公交公司为反驳郑伊美所主张的事实，提供公交车监控录像光盘一张、收条、身份证复印件各二张、医疗费发票复印件三张及收费清单复印件四张。
根据公交公司的申请，本院委托福建恒正司法鉴定所对郑伊美的伤残等级及护理期进行重新鉴定，该所于2016年12月28日作出司法鉴定意见书，鉴定意见：1、郑伊美的损伤评定为10级伤残；2、郑伊美的护理期评定为5个月。
对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
一、《司法鉴定意见书》
公交公司认为，二份《司法鉴定意见书》均没有给出符合规定的理由，对鉴定结果不服。
本院认为，因公交公司对郑伊美至福建新时代司法鉴定所作的鉴定有异议，本院已根据公交公司的申请，委托福建恒正司法鉴定所对郑伊美的伤残等级及护理期进行重新鉴定,该所于2016年12月28日作出司法鉴定意见书。公交公司虽然对该鉴定结论不服，但并没有提出足够的证据予以反驳。同时，二份司法鉴定意见书对郑伊美的伤残等级及护理期的鉴定结论一致，故本院对涉案二份司法鉴定意见书的鉴定结论予以采纳。
二、公交车监控录像光盘
郑伊美认为，不清楚光盘的来源，对其真实性、合法性有异议。监控没有拍到原告上车的影像是因为原告被前面上车的成年人遮挡，且监控虽然没有拍到原告上车的影像，但也不能证明原告是被公交车刮擦而受伤。
本院认为，郑伊美虽对监控录像光盘的真实性、合法性提出异议，但其明确表示不要求鉴定，且没有提出其他反驳依据，本院对公交车监控录像光盘予以采信。
三、郑伊美的受伤原因及诉由
公交公司认为，根据监控录像，闽Ｇ×××××号公交大客车于2015年11月19日13时37分20秒开往燕归大厦公交站点，未发现原告。该车30秒停车，31秒打开前门乘客上车，39秒关前门车辆起步，46秒驾驶员再次停车打开车门，48秒驾驶员离开座位下车，44秒在后门位置看到倒地的原告，54秒原告被抱起，整个过程没有看到原告上车。因此，原告不是被闽Ｇ×××××号公交大客车的车门夹伤，而是被闽Ｇ×××××号公交大客车刮伤的。根据公交车惯例，乘客应上车投币或刷卡才成立运输合同关系，原告与被告未达成运输合同关系，故原告不具备以《合同法》第三百零二条的规定向被告主张权利的条件，案由定公路旅客运输不妥。本案是公交车辆造成第三人受伤的交通事故，应由保险公司和被告按规定分别承担责任。
郑伊美的母亲述称，原告受伤后，其接到公交车驾驶员的电话，就马上冲下楼，看到公交车的驾驶员已经把原告抱在车上坐住，原告对其说阿姨不让上车，把前门关了，脚被门夹到，公交车驾驶员就解释说是关错门，本来要关公交车的后门，却关成了前门。郑伊美的母亲还认为，原告的左大腿内侧有受伤，不可能是刮伤。因此，郑伊美与公交公司之间形成的是客运合同法律关系，公交公司有义务将乘客郑伊美安全送到目的地。在运输途中，闽Ｇ×××××号公交车驾驶员未注意郑伊美上车后的情形遂将车门关闭，致郑伊美受伤，承运人公交公司已构成违约，应承担赔偿损失的责任
本院认为，按照当事人的陈述，郑伊美的受伤是由闽Ｇ×××××号公交车车门夹伤或由闽Ｇ×××××号公交车刮伤造成。综合分析郑伊美的伤情（首先指左大腿内侧大面积皮肤挫伤）、监控录像反映的驾乘人员关、开车门、停车施救、郑伊美受伤倒地位置、闽Ｇ×××××号公交车行驶速度、外观以及当事人的陈述情况，郑伊美所受的伤害不可能是闽Ｇ×××××号公交车造成的刮伤，郑伊美的伤情是由闽Ｇ×××××号公交车车门夹伤具有高度可能性。从本案来看，虽然郑伊美尚未支付车费，但是，根据交易习惯，公交车是先上车后买票，车辆停车允许乘客上车后应视为已成立了旅客运输合同，郑伊美被车门夹伤，应当认为已上车。公交公司在合同成立后没有将郑伊美安全送到目的地，应当承担违约责任。同时，郑伊美被公交车车门夹伤，又存在侵权行为，公交公司应当承担侵权责任。因此，本案符合违约责任与侵权责任竞合的特征。我国《合同法》第一百二十二条规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。郑伊美已明确选择违约责任之诉，且城市道路亦属于公共道路，故本案应为公路旅客运输合同纠纷。
四、郑伊美的监护人未尽法定职责，能否减轻公交公司的赔偿责任
公交公司认为，郑伊美受伤时仅6周岁多，在没有成年人陪同下独自乘车并受伤，其监护人对此应承担相应的责任。
本院认为，违约责任采取的是无过失责任，并不要求违约人具有过错，只要没有免责事由就要承担违约责任，在举证上只需证明合同当事人没有履行合同义务即可。郑伊美在本案中选择的是违约而非侵权责任之诉，且不存在违反合同义务的行为。因此，郑伊美的监护人是否尽到法定职责，与公交公司的违约责任无关。
五、赔偿费用
1、医疗费4038.35元：郑伊美要求公交公司支付其在三明市第一医院和福州市第二医院的医疗费用共4038.35元，公交公司对此没有异议（三明市第二医院的医疗费用9912.76元，已由公交公司支付），本院予以支持。
2、住院伙食补助费3270元：郑伊美主张3270元（30元/天×109天），符合规定标准，本院予以支持。
3、护理费12950元：郑伊美主张18450元（123元/天×150天）。本院认为，郑伊美的护理费应按住院期间100元/天、出院期间50元/天的标准计算，护理期应当包括住院天数。福建恒正司法鉴定所作出郑伊美的护理期为150日的鉴定意见，故郑伊美的护理费为〔109天（住院天数）×100元/天＋41天（出院天数）×50元/天〕＝12950元。超出部分不予支持。
4、交通费1480.2元：郑伊美前往三明市第一医院住院治疗，需从永安-三明市往返一次，并需一人陪同；前往福州市第二医院治疗，需从永安-
三明市（北站）-福州市往返一次，并需一人陪同；二次前往三明市鉴定，需从永安-
三明市往返二次，并需一人陪同，按通常票价，合计为540元。另，郑伊美在三明市第一医院住院治疗11天、三明市第二医院住院治疗98天、福州市第二医院检查治疗2天、前往三明市鉴定二次（二天），市内交通费应酌定按10元/天计算，为1130元。郑伊美主张交通费1480.2元，本院予以支持。
5、住宿费818元：郑伊美主张住宿费1518元，其中：三明市1300元（100元/天）、福州市218元。公交公司认为郑伊美的父母在三明市护理郑伊美期间，每天都发生住宿费是不合理的。本院认为，郑伊美的监护人在三明市护理郑伊美期间，每天都发生住宿费的确不合理，但由于郑伊美在三明市第一医院住院治疗11天，从赔偿标准上又只限于一人护理，因此，从护理人员的生理、生活等需要考虑，也确有必要入住宾馆调整，故本院酌定支持住宿费818元（含福州市218元）。
6、营养费3270元：郑伊美主张营养费3270元（30元/天×109天），符合规定标准，本院予以支持。
7、残疾赔偿金66550元：根据郑伊美提供的证据，可以认定其居住在城镇、出生于2009年1月18日，伤残等级经鉴定为一处伤残10级，因此，郑伊美主张残疾赔偿金为66550元（33275元/年×20年×10%）符合规定，本院予以支持。
8、鉴定费1900元：郑伊美至福建新时代司法鉴定所作的鉴定意见已得到确认，鉴定费1900元予以支持。
9、后续治疗费20000元：福建新时代司法鉴定所作的鉴定意见已得到确认，后期医疗费为20000元人民币。
综上，本院认定事实如下：2015年11月19日下午13时许，郑伊美上车乘座公交公司的闽Ｇ×××××号公交大客车时，因驾乘人员的原因，导致郑伊美被公交大客车车门夹伤。受伤后，郑伊美被送往三明市第二医院急诊科治疗。2015年11月27日至2015年12月8日，郑伊美前往三明市第一医院就诊，住院治疗11天，出院诊断为：右第5趾骨骨折、右跟骨骨折、左大腿下断软组织挫伤伴皮下积液。2015年12月22日，郑伊美遵医嘱回到三明市第二医院住院治疗至2016年3月29日，住院治疗98天，出院诊断为：左大腿皮肤部分坏死伴感染、右跟骨骨折、右第五趾骨基底部骨折。2016年4月20、21日，郑伊美遵医嘱建议，至福州市第二医院检查治疗。2016年7月8日，郑伊美至福建新时代司法鉴定所作临床法医学伤残等级、后期医疗费、护理费鉴定。经鉴定，郑伊美的护理期为5个月、后期医疗费为2万元人民币、伤残等级为一处伤残10级。因公交公司对郑伊美至福建新时代司法鉴定所作的鉴定有异议，本院根据公交公司的申请，委托福建恒正司法鉴定所对郑伊美的伤残等级及护理期进行重新鉴定,该所于2016年12月28日作出司法鉴定意见书，鉴定结论为：郑伊美的损伤评定为10级伤残、郑伊美的护理期评定为5个月。事故发生后，公交公司支付了郑伊美在三明市第二医院的医疗费用9912.76元，并预付赔偿款7000元。郑伊美因事故造成的损失为：医疗费13951.11元（4038.35元＋9912.76元）、住院伙食补助费3270元、护理费12950元、交通费1480.2元、住宿费818元、营养费3270元、残疾赔偿金66550、鉴定费1900元、后续治疗费20000元。扣除公交公司已支付的医疗费用9912.76元、预付赔偿款7000元，郑伊美的损失为107276.55元。
本院认为，郑伊美与公交公司的运输合同已成立，由于公交公司没有履行合同义务，对郑伊美的损失应当承担损害赔偿责任，郑伊美选择违约责任之诉于法有据（具体理由见本判决其他章节）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百二十二条、第二百八十八条、第二百九十条、第二百九十三条、第三百零二条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第一百零八条之规定，判决如下：
一、被告永安公共交通公司应于本判决生效后十日内赔偿原告郑伊美107276.55元。
二、驳回原告郑伊美的其他诉讼请求。
若被告未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2710元，由原告郑伊美负担300元，被告永安公共交通公司负担2410元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。
审判员 陈 斌
二〇一七年三月十八日
书记员 郑琳璐
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任
第二百八十八条运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。
第二百九十条承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客、货物安全运输到约定地点。
第二百九十三条客运合同自承运人向旅客交付客票时成立，但当事人另有约定或者另有交易习惯的除外。
第三百零二条第一款承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。
最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》
第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。
对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。
法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。