湖南省株洲市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）株中法民一终字第223号
上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司攸县支公司，住所地：湖南省攸县联星街道永佳社区永佳路109号。
负责人赵忠文，系该公司总经理。
委托代理人揭昌，男，汉族，1979年3月18日出生，住湖南省株洲市。系该公司员工。代理权限：特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼权利，参与和解等。
被上诉人（原审原告）凡乐云，男，1963年2月2日出生，汉族，湖南省攸县人，居民，住湖南省攸县。
委托代理人付湘龙，湖南人信律师事务所律师。代理权限：一般代理。
原审被告陈凯，男，1983年10月9日出生，汉族，居民，住湖南省攸县。
原审被告陈争平，男，1957年10月25日出生，汉族，居民，住湖南省攸县。
上诉人阳光财产保险股份有限公司攸县支公司与被上诉人凡乐云、原审被告陈凯、陈争平机动车交通事故责任纠纷一案，前由湖南省攸县人民法院于2014年5月5日作出（2014）攸法民一初字第187号民事判决书。宣判后，原审被告阳光财产保险股份有限公司攸县支公司不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年9月4日、10月15日公开开庭审理了本案。上诉人阳光财产保险股份有限公司攸县支公司及被上诉人凡乐云、原审被告陈凯、陈争平、株洲市仲天司法鉴定中心鉴定人刘连喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2013年8月5日，被告陈凯借用其父被告陈争平所有的湘B1CK**小型轿车沿106国道由南往北行驶。17时30分许，驶至攸县菜花坪镇中学门前路段右转弯时，遇原告凡乐云驾驶的湘BH93**普通二轮摩托车由南往北驶来，两车避让不及发生相撞，造成原告凡乐云受伤，两车受损的交通事故。事故发生后，原告被送往攸县人民医院住院治疗38天，由其妻子护理，共花费医药费21414.23元。2013年9月6日，经攸县公安局交通警察大队认定，被告陈凯负本次事故的全部责任。同年12月3日，经株洲市求真司法鉴定中心鉴定，原告凡乐云的伤情构成十级伤残，后续治疗费约需6000元。
另查明，湘B1CK**小轿车车主系被告陈争平，该车辆于2013年11月29日在被告阳光财保攸县支公司投保机动车交通强制险、商业第三者责任险（限额20万元）和不计免赔险，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告陈凯向原告支付医疗费用10000元。
原审认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点是：（一）原告在本次交通事故中总损失的核定；（二）原、被告责任的划分及理赔金额。如下分析：1、关于原告在本次交通事故中总损失的核定问题：根据查明的事实核实：（1）医疗费用，根据原告提供的医药费票据，核定为21414.23元，后续治疗费6000元，共计21414.23元；（2）误工费：因原告不能提供相关证据证明其收入情况，依照统计标准中职工月平均工资为2960元，应计算为：70天×2960元／30天=6906元；（3）护理费：原告在庭审中，将其请求变更为80元／天，且被告予以认可，则护理费计算为：80元×36天=2880元；（4）住院伙食补助费，因原告仅主张了36天，则计算为：30×36元／天＝1080元；（5）残疾赔偿金：按照城镇居民人均纯收入的标准计算，即：23414元／年×20年×20﹪＝46828元；（6）交通费，因原告居住在县城，在县城就医，其提供的交通费发票与就医情况不符，故不予支持；（7）鉴定费：700元；（8）精神损害抚慰金：按照原告的伤残等级，结合本案的实际情况，酌情认定为2000元。以上共计87808.23元。其中：医疗费项下：医疗费用27414.23元、伙食补助费1080元，共计28494.23元；伤残项下：误工费6906元、护理费2880元、伤残赔偿金46828元、精神损害抚慰金2000元，共计58614元，鉴定费：700元。2、原、被告之间如何分担赔偿责任及理赔金额的问题：被告陈凯驾驶轿车在道路上行驶左转弯时未确保安全直行而撞上原告，致原告受伤，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第五十二条第三款的规定，应当承担事故全部责任。肇事车辆湘B1CK**在被告阳光财保攸县支公司投保了机动车交通事故第三者责任强制保险和商业三者险，故原告要求被告阳光财保攸县支公司在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任，符合《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，予以支持。因机动车所有人即被告陈争平对原告损害的发生没有过错，故被告陈争平不承担赔偿责任。原告凡乐云在本次交通事故中的总损失87808.23元，由被告阳光财保攸县支公司在其承保的交强险和商业险范围内向原告凡乐云赔偿87108.23元。余下鉴定费700元应由被告陈凯承担，品除被告陈凯已向原告凡乐云赔偿的10000元，余下9300元应从被告阳光财保攸县支公司应支付的理赔款中扣除，故被告阳光财保攸县支公司向原告凡乐云应支付理赔款77808.23元。被告陈凯多支付的9300元，可由被告陈凯与被告阳光财保攸县支公司另行结算。
综上，被告阳光财产保险股份有限公司攸县支公司就本次事故应向原告凡乐云支付理赔款77808.23元。被告陈凯、陈争平经本院依法送达开庭传票后无正当理由拒不到庭参加第二次诉讼，本案应缺席审判。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、第三十八条、第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定判决如下：一、由被告阳光财产保险股份有限公司攸县支公司在本判决生效后二十日内向原告凡乐云支付交强险和商业险理赔款77808.23元；（上述款项亦可支付至账户名：攸县非税收入管理局法院兑现款，账号：100663495610010001，开户行：中国邮政储蓄银行湖南攸县支行）二、驳回原告凡乐云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1896元，由原告凡乐云承担137元，由被告陈凯负担1759元。
原审被告阳光财产保险股份有限公司攸县支公司不服，以“一审判决依据的伤残鉴定结论不合理不公正，一审中要求重新鉴定未准许，审判程序违法，要求对凡乐云的伤残等级重新鉴定”为由向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判。
被上诉人凡乐云以“一审法院适用法律正确、审判程序合法，被上诉人的伤情符合十级伤残等级标准，鉴定结论合法、合理，请求维持原判驳回上诉”为由，当庭进行了口头答辩。
原审被告陈凯、陈争平均答辩请求维持原判。
二审期间，上诉人阳光财产保险股份有限公司攸县支公司向我院提出对被上诉人凡乐云的伤残等级以及后续治疗费用重新进行鉴定的书面申请，合议庭经合议认为，上诉人要求重新鉴定的鉴定结论是本案上诉诉争事实的重要事实，保险公司在一审当中也提出此要求未准许，现在又再次提出重新鉴定，为了更客观地查明事实，经合议庭评议，同意阳光财产保险股份有限公司攸县支公司的申请，对被上诉人凡乐云的伤残等级以及后续治疗费用重新进行鉴定。
受我院司法技术中心委托，株洲市仲天司法鉴定中心对凡乐云伤残、后续治疗费重新进行的鉴定，出具了（2014）鉴字第258号司法鉴定意见书，认为：左手部无畸形，手背第3-4掌骨区可见总行陈旧性光滑瘢痕，无明显压痛，未扪及硬结及索条，左手部感觉、肌力正常，左手指各关节主动屈曲部分受限，甚至正常，被动活动各关节活动范围正常，对指对掌活动正常；X片显示原骨折对位对线好，骨折线基本消失。根据送检资料、法医检查与阅片，诊断左手第3-4掌骨骨折、左食指末节软组织裂伤成立，经及时成功手术治疗等，恢复顺利。鉴定意见：1、被鉴定人凡乐云20**年8月5日因交通事故受伤不构成伤残；2、伤后休息九十天，伤后需一人陪护一个月，后续取内固定期休息十五天；3、后续曲内固定治疗预估费用伍仟元整。第二次鉴定结论出来后，法庭组织了三方质证，被上诉人凡乐云申请鉴定人员出庭作证，合议庭依法准许，鉴定人员刘连喜当庭对凡乐云的伤情及鉴定过程、鉴定结论的得出一一做出了说明，并得出了不构成伤残等级的结论，上诉人质证表示应以第二次的鉴定结论作为定案依据，而被上诉人凡乐云认为不合理，请求维持原判决。
庭审中，上诉人向法庭提交了《人体损伤程度鉴定标准》复印件一份，经庭审双方质证，主审人认为，该标准系2014年1月1日起实施的，系本案原伤情鉴定之后实施的，但规定的标准与原鉴定结论依据的《交通道路事故鉴定标准》的标准低一样的，只是某些条文不一样，所以，该《人体损伤程度鉴定标准》本身的真实性不容置疑，但不算是本案的新证据，不予采纳。
本院对原审查明的事实和采信的证据予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。原审被告陈凯驾驶轿车在道路上行驶左转弯时未确保安全直行而撞上被上诉人凡乐云，致被上诉人凡乐云受伤，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第五十二条第三款的规定，应当承担事故全部责任。肇事车辆湘B1CK**在上诉人阳光财保攸县支公司投保了机动车交通事故第三者责任强制保险和商业三者险，故上诉人阳光财保攸县支公司在交强险和商业三者险范围内应承担赔偿责任。机动车所有人即被上诉人陈争平对凡乐云损害的发生没有过错，故陈争平不承担赔偿责任。因本案重新鉴定的结论与第一份结论不相同，所以本案的争议焦点是采纳哪份鉴定结论的问题，主审人认为，综合送检资料、法医检查与阅片，被上诉人凡乐云，活动各关节活动范围正常，对指对掌活动正常，X片显示左手部原骨折对位对线好，骨折线基本消失，无畸形，经及时成功手术治疗等，恢复顺利，并经鉴定人员当庭释明解说，被鉴定人凡乐云的伤情不构成伤残的情况更客观，应以第二次的鉴定结论作为定案依据。原审认定凡乐云的总损失为87808.23元本院予以认可，被上诉人凡乐云不构成伤残，原判的残疾赔偿金46828元和精神损害抚慰金2000元不予支持。对于伤后休息的天数增加了35天，应增加相应的误工费用，即35天×2960元／30天=3453元，后续治疗费此次虽鉴定预估5000元，但还是以原判6000元更为合适，其他费用和原审认定的不变，综上，凡乐云的损失为总损失87808.23元-伤残赔偿金46828元-精神损害抚慰金2000元＋增加的35天误工费3453元＝42433.23元。鉴定费700元应由被上诉人陈凯承担，品除被上诉人陈凯已向被上诉人凡乐云赔偿的10000元，余下9300元应从上诉人阳光财保攸县支公司应支付的理赔款中扣除，故上诉人阳光财保攸县支公司应支付被上诉人凡乐云理赔款42433.23元-9300元-700元＝32433.23元。
综上，一审法院认定事实基本清楚，但适用法律错误，处理不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、第三十八条、第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省攸县人民法院（2014）攸法民一初字第187号民事判决第二项即“驳回原告凡乐云的其他诉讼请求”；
二、撤销湖南省攸县人民法院（2014）攸法民一初字第187号民事判决第一项；
三、变更湖南省攸县人民法院（2014）攸法民一初字第187号民事判决第一项即“由被告阳光财产保险股份有限公司攸县支公司在本判决生效后二十日内向原告凡乐云支付交强险和商业险理赔款77808.23元；（上述款项亦可支付至账户名：攸县非税收入管理局法院兑现款，账号：100663495610010001，开户行：中国邮政储蓄银行湖南攸县支行）”为：由上诉人阳光财产保险股份有限公司攸县支公司在本判决生效后二十日内向被上诉人凡乐云支付交强险和商业险理赔款32433.23元；（上述款项亦可支付至账户名：攸县非税收入管理局法院兑现款，账号：100663495610010001，开户行：中国邮政储蓄银行湖南攸县支行）
如果未按本判决指定的期间履行给予付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1896元，由被上诉人凡乐云负担1163元，原审被告陈凯负担733元；二审案件受理费1745元，由被上诉人凡乐云全部负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈卫中
审判员 罗慧虹
审判员 邓画文
二〇一四年十月十七日
书记员 谭 靖
附相关法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第十九条驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。
申请机动车驾驶证，应当符合国务院公安部门规定的驾驶许可条件；经考试合格后，由公安机关交通管理部门发给相应类别的机动车驾驶证。
持有境外机动车驾驶证的人，符合国务院公安部门规定的驾驶许可条件，经公安机关交通管理部门考核合格的，可以发给中国的机动车驾驶证。
驾驶人应当按照驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车；驾驶机动车时，应当随身携带机动车驾驶证。
公安机关交通管理部门以外的任何单位或者个人，不得收缴、扣留机动车驾驶证。
第三十八条车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行。
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因导致的收入损失，包括残疾赔偿金、费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
护理期限应计算至受害人恢复时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更；
（三）原判决、裁定认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉人的，第二审人民法院不得再次发回重审。