上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0112民初548号
原告：薛美凤，女，1952年8月1日出生，汉族，户籍地江苏省如皋市XX镇XX村XX号。委托诉讼代理人：蔡欣慧，上海富勤律师事务所律师。被告：朱怡，女，1974年6月1日出生，汉族，住上海市卢湾区淡水路XXX弄XXX号。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市常熟路８号。负责人：吴军，总经理。委托诉讼代理人：王运建，上海达晨律师事务所律师。委托诉讼代理人：章瑜辉，上海达晨律师事务所律师。原告薛美凤与被告朱怡、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平保上海公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月5日立案后。先依法适用简易程序，公开进行了审理。后本院依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人蔡欣慧，被告朱怡及被告平保上海公司委托诉讼代理人章瑜辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告薛美凤向本院提出诉讼请求：1.其损失：医疗费45,860.82元、住院伙食补助费320元、营养费4,800元、误工费16,800元、护理费7,280元、残疾赔偿金90,035.40元、精神损害抚慰金5,000元、辅助器具费1,978元、衣物损失费500元、鉴定费2,000元、交通费500元，由被告平保上海公司在交强险及商业第三者责任险中赔偿，超出或不属保险赔偿部分由被告朱怡赔偿。事实和理由：2015年1月7日8时11分许，被告朱怡驾驶牌号为沪HLXX**小客车行驶至本市闵行区都市路腾冲路路口处，与正在行走的原告发生碰撞，原告在事故中受伤。本起事故公安机关认定被告朱怡负事故全部责任，原告不负责任。沪HLXX**小客车在被告平保上海公司投保了保险。被告朱怡辩称，对事故的发生过程及责任认定无异议。原告治疗过程中医院称无国产替代材料可用，故使用进口材料，该部分费用应由被告平保上海公司承担。其余项目及数额由法院依法处理。此外，原告的医疗费其垫付35,219.12元，被告平保上海公司垫付10,000元。被告平保上海公司辩称，对事故的发生及责任认定无异议。沪HLXX**小客车在其处投保了交强险及限额为100万元的商业第三者责任险。医疗费数额无异议，但应扣除非医保部分20,447.05元；急救费非事故当日，也不予认可。住院伙食补助费认可按每日20元的标准计算；营养费及护理费均认可每月900元标准；原告未提供收入的银行流水，且已达到退休年龄，故不认可原告的误工费，且居住情况应当由公安机关证明，残疾赔偿金不同意按城镇居民标准计算。交通费及衣物损失费酌情赔偿200元，精神损害抚慰金无异议。鉴定费可在商业险中赔偿。辅助器具费关联性无法确认，故不予认可。此外，其已垫付医疗费10,000元。本院经审理认定事实如下：对原告所述事故发生过程及责任认定的事实，本院予以确认。另查明，原告经医院诊断为左胫骨外侧平台骨折伴塌陷，共发生医疗费45,860.82元。原告的上述损伤经复旦大学上海医学院司法鉴定中心于2015年10月26日作出鉴定意见，原告上述损伤构成XXX伤残，给予伤后休息150日、营养90日、护理90日。其取内固定术后予以休息30日、营养30日、护理30日。因此产生鉴定费2,000元。上述医疗费45860.82元由被告朱怡垫付35,219.12元、被告平保上海公司垫付10,000元，原告于2013年10月起居住在本市闵行区都市路XXX弄XXX号XXX室其子处。沪HLXX**小客车在被告平保上海公司处投保了交强险及限额为100万元的商业第三者责任险，并附加不计免赔条款。本起事故发生于保险期间内。以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、医药费发票、病史、居住证明、司法鉴定意见书、机动车交通事故责任强制保险单及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因此原告的损失，应由承保沪HLXX**小客车交强险的被告平保上海公司在强制保险责任限额范围内向原告赔付。超出交强险限额部分应由被告平保上海公司在商业第三者责任险中赔偿。对于原告损失的认定，医疗费45,860.82元，系原告为治疗损伤所致，应计入赔偿范围；关于被告平保上海公司所称非医保费用，无证据证明系原告故意干扰医院进行过度医疗或超出必要限度使用药物，故也应计入赔偿范围。根据鉴定确定的时限及原告治疗的实际需要，本院酌定营养费4,000元、护理费4,800元、交通费500元、住院伙食补助费320元。原告在本市城镇居住其子处，其生活状态已与本市城镇居民一致，依法可按城镇居民的标准计算残疾赔偿金，据此原告主张赔偿残疾赔偿金90,035.40元本院予以支持。原告因伤致残，其精神必有损害，可予以抚慰，根据原告的损害后果、侵权人的过错，本院酌定精神损害抚慰金5,000元。另酌定衣物损失费200元。残疾辅助器具费应选用普通适用性的产品，据此本院酌定辅助器具费为1,000元。鉴定费系原告通过诉讼寻求法律救济所支出的费用，属赔偿范围，本院予以支持。对误工费，原告不能提供足以证明其工作、收入及收入减少的依据，故对误工费本院难以支持。综上，原告因本事故损失为：医疗费45,860.82元、住院伙食补助费320元、营养费4,000元、护理费4,800元、残疾赔偿金90,035.40元、精神损害抚慰金5,000元、辅助器具费1,000元、衣物损失费200元、鉴定费2000元、交通费500元，由被告平保上海公司在交强险限额内赔偿原告111,335.40元(含精神损害抚慰金5,000元)，超出交强险限额部分40,380.82元及鉴定费2,000元，合计42,380.82元，由被告平保上海公司在商业险赔偿。故被告平保上海公司合计应给付原告153,716.22元。因被告平保上海公司已垫付10,000元，故应给付原告143,716.22元。鉴于被告朱怡其已垫付35,219.12元，因此被告平保上海公司实际应给付原告108,497.10元，并返还被告朱怡35,219.12元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内给付原告薛美凤108,497.10元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内返还被告朱怡35,219.12元；三、驳回原告薛美凤其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,897.10元，由原告薛美凤负担477.10元，被告朱怡负担2,420元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 阮广斌
人民陪审员 张秉馨
人民陪审员 樊 燕
二〇一六年九月十二日
书 记 员 李 晔
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。三、《中华人民共和国保险法》第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费；保险人按照约定的时间开始承担保险责任。第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。六、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。