浙江省瑞安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温瑞刑初字第2394号
公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。
被告人罗鸿。曾因非法携带管制刀具，于2014年4月16日被行政处罚200元。现因本案，于2015年6月29日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
辩护人蔡李娜，浙江玉海律师事务所律师（扩大法援）。
瑞安市人民检察院以瑞检刑诉（2015）2588号起诉�指控被告人罗鸿犯开设赌场罪、寻衅滋事、聚众斗殴罪，于2015年12月28日向本院提起公诉。本院于同日以普通程序立案，并依法组成合议庭，于2016年1月20日，3月18日，公开开庭审理了本案。瑞安市人民检察院指派检察员金如玲出庭支持公诉，被告人罗鸿及辩护人蔡李娜到庭参加诉讼。现已审理终结。
瑞安市人民检察院指控：一、开设赌场事实
2014年12月初，彭某甲、翁某、温某等人在瑞安市马屿镇××村老人宫摆设赌场，招揽他人以“花会”的形式进行赌博，抽取头薪。期间，安排被告人罗鸿及施某等人打皮、看场、望风，赌场摆设十余天，共抽取头薪10000余元。其中被告人罗鸿在赌场望风7天左右，并介绍施某等人来赌场望风。
二、寻衅滋事事实
2014年12月12日晚，因争抢××村老人宫赌场，“老十”（身份不清）等一伙人来温某等人的赌场将桌椅砸坏，随即逃离。被告人罗鸿伙同温某、彭某甲等人持砍刀、钢管等物追打对方。期间，彭某甲持刀将被害人陈某乙砍伤。经法医鉴定，被害人陈某乙的损伤程度属轻伤二级。
三、聚众斗殴事实
2014年12月26日晚，曹某、罗某（已判）等人在QQ群里聊天时和林某发生争吵，曹某遂和林某相约到瑞安市马屿镇曹滨公园打架。之后曹某纠集了吴某、李某、何某（均已判）、谢某甲（另案处理）等人，罗某纠集了被告人罗鸿及张某、彭某乙（均已判）等人，被告人罗鸿又纠集了施某。被告人罗鸿及曹某、吴某、张某、谢某甲、彭某乙等人到瑞安市马屿镇篁社工业区十字路口会合。尔后，被告人罗鸿及曹某、张某、罗某、吴某、彭某乙等十二人前往曹滨公园，在路上遇见林某及其纠集的谢某乙，众人便持武士刀、钢管追赶林某、谢某乙，�某乙、林某见对方人多逃走。众人继续寻殴林、谢二人，后在马屿镇曹村曹南村陈某丙的面馆里找到该二人，众人遂持武士刀、菜刀、钢管砍打谢某乙、林某。期间，被告人罗鸿持械殴打谢某乙。经鉴定，谢某乙的损伤程度构成轻伤一级。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认定被告人罗鸿的行为已构成开设赌场罪、寻衅滋事罪、聚众斗殴罪。被告人罗鸿犯数罪，依法应当数罪并罚。在开设赌场事实中，被告人罗鸿系从犯，依法从轻处罚。被告人罗鸿能如实供述聚众斗殴罪行，可从轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、三百零三条第二款、第二百九十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，予以惩处。
被告人罗鸿辩解，1、自己有进入面馆，但没有持械殴打谢某乙，不应认定自己持械斗殴；2、自己和施某在一起，但没有叫施某一起过去。
辩护人蔡李娜的辩护意见是，1、公诉机关认定被告人罗鸿持械斗殴，依据不足，且在聚众斗殴系受他人纠集，酌情从轻处罚；2、被告人罗鸿在开设赌场事实中系从犯，依法从轻处罚；3、被告人罗鸿在寻衅滋事中没有殴打被害人，不是轻伤行为人，酌情从轻处罚。
经审理查明，一、开设赌场事实
2014年12月初，彭某甲、翁某、温某等人在瑞安市马屿镇××村老人宫摆设赌场，招揽他人以“花会”的形式进行赌博，抽取头薪。期间，安排被告人罗鸿及施某等人打皮、看场、望风，赌场摆设十余天，共抽取头薪10000余元。其中被告人罗鸿在赌场望风7天左右，并介绍施某等人来赌场望风。案发后，彭某甲家属向本院退出赌场的违法所�人民币10000元。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人罗鸿的供述及辨认笔录，供认上述事实；2、证人彭某甲、翁某、温某、冯某的证言及辨认笔录，证明伙同被告人罗鸿摆设赌场，赌场摆设十余天，共抽取头薪10000余元，被告人罗鸿在赌场望风的事实；3、证人施某的证言，证明罗鸿叫自己在赌场里帮忙，与罗鸿一起望风的事实；4、收款收据，证明彭某甲退赃的事实；5、刑事判决书，证明彭某甲、翁某、温某、冯某因开设赌场被判刑的事实。上述证据能相互印证，事实清楚，证据确实充分。
二、寻衅滋事事实
2014年12月12日晚，“老十”（身份不清）等一伙人持械到瑞安市马屿镇××村老人宫内砸彭某甲、温某等人开设的赌场后逃离。被告人罗鸿伙同彭某甲、温某等人持砍刀、钢管等物追打对方，没有追上。后怀疑被害人陈某乙系“老十”一伙派来探听消息的人，遂又追打被害人陈某乙，彭某甲持刀将被害人陈某乙砍伤。经法医鉴定，被害人陈某乙主要损伤为右手一处长11.5创，右手第5掌骨完全性骨折，右小指深浅屈肌腱、小指伸肌腱、固有伸肌腱、右环指浅屈肌腱、右小鱼际肌、右小指尺侧指神经断裂，其损伤程度属轻伤二级。
案发后，彭某甲家属与被害人陈某乙达成调解协议，赔偿被害人陈某乙人民币35200元，
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人罗鸿的供述及辨认笔录，供认上述事实；2、证人翁某、温某、冯某的证言及辨认笔录，证明被告人罗鸿参与寻衅滋事的事实；3、证人彭某甲的证言，证明自己持刀砍伤陈某乙的事实；4、证人施某的证言，证明被告人罗鸿伙同温某、彭某甲等人拿�追砍的事实；5、调解协议书，证明陈某乙得到赔偿款的事实；6、刑事判决书，证明彭某甲、温某因寻衅滋事被判刑的事实。上述证据能相互印证，事实清楚，证据确实充分。
三、聚众斗殴事实
2014年12月26日晚，曹某、罗某等人在QQ群里聊天时和林某发生争吵，曹某遂和林某相约到瑞安市马屿镇曹滨公园斗殴。接着，曹某电话联系罗某，商量各自叫人，之后曹某纠集了吴某等人，罗某纠集了被告人罗鸿及张某、彭某乙等人，被告人罗鸿又纠集了施某。被告人罗鸿及曹某、张某、彭某乙、吴某、施某等人到瑞安市马屿镇篁社工业区十字路口会合，并分发工具，被告人罗鸿拿到一把刀。尔后，被告人罗鸿及曹某、张某、罗某、吴某、彭某乙等十二人前往曹滨公园，在路上遇见林某及其纠集的谢某乙，众人便持刀、钢管追赶林某、谢某乙，谢某乙、林�见对方人多逃走。众人继续寻殴林、谢二人，后在马屿镇曹村曹南村陈某丙的面馆里找到该二人，众人遂持武士刀、菜刀、钢管砍打谢某乙、林某。期间，曹某、吴某持刀，李某持钢管砍打谢某乙；施某、曹某、罗某、彭某乙持钢管殴打林某；被告人罗鸿也赶到面馆，持械殴打谢某乙，并用脚踹林某。后众人见谢某乙伤势较重逃走。经鉴定，谢某乙主要损伤为体表十一处创口，累计长44.9cm，左第4、第5掌骨骨折，左肩胛骨骨折，其损伤程度构成轻伤一级。案发后，彭某乙、何某、李某合计赔偿谢某乙的经济损失人民币16000元。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人罗鸿的供述及辨认笔录，供认参与斗殴的事实；2、证人曹某的证言及辨认笔录，证明纠纷的原因及伙同罗某纠集罗鸿、吴某等人参与聚众斗殴，罗鸿有冲到面馆，自己与吴某、罗鸿等人就用手里的家伙砍打谢某乙，自己持刀砍的事实；3、证人吴某的证言及辩认笔录，证明自己受曹某纠集参与斗殴，曹某带了一把日本武士刀，罗鸿拿的是一把砍刀，另外一些人拿着钢管之类的家伙。曹某、谢某甲等人先冲进面馆，在面馆楼梯处，自己持菜刀砍谢某乙，曹某、谢某甲等人也持刀及钢管殴打的事实；4、证人罗某的证言及辨认笔录，证明自己纠集张某等人参与聚众斗殴，罗鸿也参与斗殴，自己在路上持钢管追对方二人，后在面馆殴打对方一人的事实；5、证人张某的证言及辨认笔录，证明自己受罗某纠集参与斗殴，罗某说叫一些人过来，自己打电话给罗鸿，说罗某与曹某晚上有事，后罗鸿参与斗殴。自己看到罗鸿、施某、罗某等人在面馆门口用手里的钢管之类的家伙打一个穿黑色外套的年轻人的事实；6、证人何某的证言及辨认笔录，受曹某纠集参与聚众斗殴，自己仅负责开助力车，没有拿钢管、砍刀等工具的事实；7、证人彭某乙的证言及辨认笔录，证明自己受罗某纠集，罗鸿也参与聚众斗殴的事实；8、证人李某的证言及辨认笔录，证明在马屿镇篁社工业区十字路口，自己与罗鸿、施某、罗某、曹某、吴某等人聚在一起，大家都拿着刀或钢管，后自己与曹某、罗鸿、吴某等人追到面馆，曹某、吴某拿刀，罗鸿等人持钢管殴打谢某乙的事实；9、证人施某的证言，证明自己与罗鸿在一起，罗鸿接到一个电话，罗鸿就叫自己出去，后一起到了马屿镇篁社工业区十字路口，曹某准备了刀及钢管，并分工具，自己分到一把武士刀，罗鸿拿了一把尼泊尔军刀。后在面馆二楼，曹某、吴某、罗鸿等人拿着手上的刀和钢管砍对方身上，自己在面馆门口持钢管殴打另一个年青人的事实；10、证人郑某�证言，证明林某上网与对方吵起来对骂，后林某叫了谢某乙，后在曹南村一面馆，对方将谢某乙堵在楼梯上，持刀将其砍伤，林某也被殴打的事实；11、刑事判决书及刑事附带民事判决书，证明曹某、罗某、吴某、张某、彭某乙、李某、何某被判刑的事实；12、证人陈某甲的证言，证明一伙人殴打两个年轻人的事实；13、行政处罚决定书，证明被告人罗鸿被行政处罚的事实；14、抓获经过说明，证明被告人罗鸿的归案情况；15、户籍证明，证明被告人罗鸿的身份。上述证据能相互印证，事实清楚，证据确实充分。被告人罗鸿辩解没有持械殴打及纠集施某，与证人曹某、吴某、李某、施某的证言不符，不予采纳。
本院认为，被告人罗鸿以营利为目的，结伙开设赌场；又结伙随意殴打他人，致一人轻伤，情节严重；并结伙持械聚众斗殴，系积极参加者，其行为均已触犯刑律，分别构成开设赌场罪、寻衅滋事罪、聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人罗鸿犯数罪，依法应当数罪并罚。在开设赌场罪中，被告人罗鸿起次要作用，系从犯，同案犯彭某甲已退出赌场违法所得，依法与酌情从轻处罚。在寻衅滋事罪中，被告人罗鸿不是轻伤行为人，被害人的经济损失已得到赔偿，酌情从轻处罚。在聚众斗殴罪中，被告人罗鸿系受他人纠集，酌情从轻处罚。辩护人蔡李娜提出认定被告人罗鸿持械斗殴依据不足的辩护意见与事实不符，不予采纳。辩护人蔡李娜提出相关从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。为严明国法，惩罚犯罪，保护公民的人身权利不受侵犯，维护社会管理秩序，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，三百零三条第二款，第�百九十三条第一款（一）项，第二十五条第一款，第二十七条第一款、第二款，第六十九条之规定，判决如下：
被告人罗鸿犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币5000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月，决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币5000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月29日起至2019年3月28日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 肖美新
人民 陪 审员 黄秀华
人民 陪 审员 杨协敏
二〇一六年三月二十一日
（代）书记员 詹黎婷