安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宿中民三终字第00159号
上诉人（一审原告）：秦孝怀，男，1958年2月12日出生，汉族，农民。
委托代理人：彭选能，安徽春谷律师事务所律师。
上诉人（一审被告）：安徽南天建设有限公司。
法定代表人：黄海，该公司董事长。
委托代理人：李先义，安徽君光律师事务所律师。
上诉人秦孝怀因与上诉人安徽南天建设有限公司（以下简称南天建设公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院2013年12月25日作出的（2013）宿埇民一初字第00370号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年3月3日受理后，依法由审判员魏鸿超担任审判长，与审判员黄冠金、王磊组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
秦孝怀一审起诉称：2012年2月12日，经宿州桑铌国际财富广场项目副经理钱立军介绍，秦孝怀被雇佣在该广场做建筑工程。2012年5月4日上午9时许，秦孝怀在检修施工吊篮的电路时被吊篮砸伤，后被送到皖北煤电集团总医院抢救治疗，经诊断：1、腰1椎体爆裂性骨折伴脊髓损伤；2、腰1、2椎体横突骨折，住院数日。经安徽永泰司法鉴定所鉴定秦孝怀伤情及护理依赖均为一级，并需配置辅助器具和必要的营养费用。之后，秦孝怀多次找南天建设公司协商赔偿事宜无果。秦孝怀在施工过程中，由于南天建设公司管理不到位，未能提供安全生产保护措施，致使秦孝怀在施工过程中受伤，造成严重的人身损害及财产损失。秦孝怀一审请求判令南天建设公司赔偿其医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费、扶养费、辅助器具费、伤残护理费等合计907466.06元。
南天建设公司一审答辩称：秦孝怀请求赔偿数额过高，且依据的事实不成立，雇佣秦孝怀干活的是南天建设公司的分包商，秦孝怀为电工，在该事故中秦孝怀存在重大过错，秦孝怀的伤残鉴定不具有客观性。
一审法院查明：2012年2月12日，秦孝怀到南天建设公司宿州桑铌国际财富广场项目工地上班，担任电工、机修，负责施工用电和施工机械安装、检修，配合安全员管理现场施工用电安全。2012年5月4日上午9时许，秦孝怀在检修施工吊篮的电路时被启动电源的吊篮砸伤，在皖北煤电集团总医院住院83天，经诊断：1、腰1椎体爆裂性骨折伴脊髓损伤；2、腰1、2椎体横突骨折。秦孝怀支付医疗费1130.40元。
2012年10月31日，安徽永泰司法鉴定所对秦孝怀的伤残等级进行评定，鉴定意见为秦孝怀的伤残等级为一级。南天建设公司提出申请，经一审法院委托，由安徽弘诚司法鉴定所重新鉴定，鉴定意见为秦孝怀的腰脊椎损伤属二级伤残；秦孝怀需要大部分护理依赖；秦孝怀配置辅助器具费用为每次1000元，使用周期为5年。
另查明：秦孝怀户籍性质为农业户口，其母亲钱腊梅于1939年2月4日出生，共有五个儿子，秦孝怀需对母亲承担赡养义务。秦孝怀家庭耕种的土地被规划征用，现已有部分被修路征用，尚有部分土地仍被耕种使用。
一审审理期间，双方当事人自行协商，南天建设公司宿州桑铌国际财富广场项目部经理曹运才经手已经给付秦孝怀赔偿款250000元。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。秦孝怀在南天建设公司承建的宿州桑铌国际财富广场项目工地工作，与南天建设公司系直接雇佣关系，秦孝怀在从事雇佣活动中遭受人身损害，南天建设公司应当承担赔偿责任，故秦孝怀要求南天建设公司承担责任的主体适当，予以支持。南天建设公司辩称雇佣秦孝怀的主体是南天建设公司分包商的主张不予采信。秦孝怀作为负责施工用电的专业检修人员，在未闭合总电源且未安排其他人员对吊篮电源开关进行监管的情况下检修电路，其防范风险的意识尚未达到通常人的标准，故对损害后果应承担部分责任。秦孝怀家庭户虽有部分土地临时耕种，但其家庭承包地于2010年即被规划征用，土地已不再成为其长期固定的生活来源，秦孝怀应属失地农民，且秦孝怀发生事故前已经在城镇打工并生活，故其损失应当按照城镇居民标准计算。秦孝怀的母亲钱腊梅有五个儿子赡养，其未提供证据证明在城镇生活，故被扶养人生活费应当按农村居民标准计算。参照《安徽省2012年国民经济和社会发展统计公报》的相关数据，并结合秦孝怀的诉讼请求，确定赔偿数额。秦孝怀的损失如下：医疗费1130.40元、误工费20041.20元（111.34元／天×180天，计算至定残日前一天）、护理费7131.36元（85.92元／天×83天）、住院伙食补助费2490元（30元／天×83天）、伤残赔偿金378435.78元（21024.21元／年×20年×90%）、交通费830元（酌定每日10元，按实际住院天数）、住宿费1000元、护理依赖费336387.36元（21024.21元／年×20年×80%）、残疾辅助器具费5000元（1000元／次×5次）、酌定精神损害抚慰金40000元、酌定交通费5000元，秦孝怀应承担的被扶养人生活费份额为7778.40元（5556元／年×7年／5），合计799224.50元。营养费因无医嘱不予支持；因重新鉴定改变原鉴定意见，鉴定费由秦孝怀自行承担。对上述损失，由南天建设公司承担70%的赔偿责任即559457.15元，扣除南天建设公司已经支付的250000元，南天建设公司还应赔偿309457.15元。一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、南天建设公司于判决生效后十日内赔偿秦孝怀各项损失等共计309457.15元。二、驳回秦孝怀的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为6390元，财产保全费5000元，合计11390元，由南天建设公司负担8000元，秦孝怀负担3390元。
秦孝淮、南天建设公司均不服一审判决，向本院提出上诉。
秦孝淮上诉称：1、秦孝怀对重新鉴定意见有异议，因为秦孝怀并不仅仅是排便困难，而是大小便失禁，系完全瘫痪，一审认定秦孝淮对重新鉴定的意见无异议错误。2、秦孝怀被南天建设公司雇请做电工，有时被临时指派干杂活，并不是专职机修工，一审认定秦孝怀负责施工用电和施工机械安装、检修，配合安全员管理现场施工用电安全与客观事实不符。3、秦孝怀腰被砸断、长期卧床需要营养，且司法鉴定明确需营养365天，重新鉴定并未否认该营养期，因此，南天建设公司应按10950元（365天×每天30元）赔偿秦孝怀的营养费，一审以无医嘱为由判决不支持营养费错误。4、一审以重新鉴定改变首次鉴定意见判决秦孝怀承担鉴定费不合理，因重新鉴定仅改变首次鉴定意见中的两项，从一级伤残调整为二级伤残，故首次鉴定支出的鉴定费3000元应由南天建设公司承担。5、秦孝怀属完全瘫痪，且大小便失禁，应按首次鉴定一级伤残等级标准增加残疾赔偿金42048.42元。6、因秦孝怀腰被砸断并瘫痪，给其造成巨大的精神痛苦，依据有关规定，南天建设公司应赔偿秦孝怀精神损害抚慰金60000元。7、秦孝怀不是检修电路时受伤，是被老板临时指派查看吊篮接地感应器时受伤，吊篮接地感应器系井架吊篮的组成部分，不是施工电路，更不是电工专业分内事，故一审判决秦孝怀承担30%责任错误。综上，秦孝怀二审请求撤销一审判决，依法改判按照一级伤残等级标准计算秦孝怀的各项损失，秦孝怀不应承担30%的责任。
南天建设公司答辩称：1、一审中，南天建设公司申请重新鉴定，鉴定意见为秦孝怀的伤残等级为二级伤残，对该鉴定意见秦孝怀无异议，秦孝怀上诉对重新鉴定意见再提出异议不当，不应支持；2、一审判决秦孝怀营养等各项费用符合法律规定，不应支持秦孝怀的该项上诉理由；3、关于秦孝怀的身份及过错，一审判决合理，秦孝怀是电工，受伤也是在维修电力设施过程中，一审判决秦孝怀承担30%责任正确。
南天建设公司上诉称：1、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《中华人民共和侵权责任法》等相关法律规定，一审判决无任何法律依据，属主观臆断；2、一审审理期间南天建设公司已经举证证明秦孝怀并没有完全失去承包地，同时申请一审法院前往调查，经查证，秦孝怀虽于2010年与相关单位签订了一份土地征用补偿协议书，但事实上，秦孝怀的承包地并未被实际征用，秦孝怀依然耕种该土地，秦孝怀并非完整意义上的失地农民；3、秦孝怀被征用家庭承包地的手续系秦孝怀所在地方政府违法行为，该征地规划并没有相关部门批准，无征收许可手续，属不合法行为，依法不受法律保护，不能作为秦孝怀土地被征收的合法依据；4、根据本案实际情况，秦孝怀承包地并没有实际被征用，秦孝怀的住所地仍保持原状，并未纳入城镇规划范围，显然秦孝怀居住、生活、生产等各方面情况均未纳入城镇居民的生活标准，因而不能将秦孝怀的家庭生活标准与城镇居民生活标准等同。综上，南天建设公司二审请求判令按农村标准计算秦孝怀的伤残赔偿金。
秦孝怀答辩称：1、接地感应器只有带电才能看出工作状态，不能断电检测。2、秦孝怀所在村民委员会及社会保障部门出具的证明，能够证明秦孝怀的土地被完全征用，对于尚有部分土地，系按照退耕还林政策，给秦孝怀0.072亩山地（即每年补助20元），但不是南天建设公司所说的耕地，南天建设公司没有证据证明政府征用土地违法，因此，一审判决秦孝怀按照城镇标准计算正确。
二审中，秦孝怀对一审提供的安徽永泰司法鉴定所的鉴定意见补充质证为：秦孝怀的伤残应按该鉴定意见确定一级伤残。
南天建设公司提供照片2张，以证明秦孝怀的土地存在。秦孝怀质证认为：土地不存在没有被实际征用。本院认证意见为：该照片不能证明秦孝怀的土地没有被征用，与本案无关联性，本院不予确认。
二审中，南天建设公司提供项目部人员分工公示牌照片，以证明秦孝怀在工地从事工作范围。秦孝怀质证认为：该证据是项目部事后编制，没有电工分工职责，吊篮维修与秦孝怀无关。本院认证意见为：该证据系南天建设公司一审庭审后提供，是何时编制，没有相关证据予以证明，秦孝怀也不予认可，本院不予确认。
当事人所举其他证据与一审相同，质证意见同于一审，本院认证意见与一审一致。
经二审审理查明：一审查明的事实除“秦孝怀担任电工、机修，负责施工用电和施工机械安装、检修，配合安全员管理现场施工用电安全”应为秦孝怀担任电工，负责施工用电，配合安全员管理现场施工用电安全外，本院予以确认。
本院认为：归纳当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、一审判决认定秦孝怀的工种、伤残等级、责任比例及按照城镇居民标准计算秦孝怀的损失是否正确；2、一审判决秦孝怀的伤残赔偿金、营养费等费用是否正确。
（一）关于一审判决认定秦孝怀的工种、伤残等级、责任比例及按照城镇居民标准计算秦孝怀的损失是否正确问题
南天建设公司在一审庭审答辩中认可秦孝怀是其公司的电工，秦孝怀上诉自认其是电工。因此，能够确认秦孝怀在南天建设公司担任电工工作。秦孝怀对其伤残等级虽经安徽永泰司法鉴定所鉴定为一级。但在秦孝怀提起诉讼后，南天建设公司申请对秦孝怀伤残等级进行重新鉴定，一审法院委托安徽弘诚司法鉴定所对秦孝怀的伤残等级、护理依赖、残疾辅助器具费用进行鉴定，鉴定意见为秦孝怀的腰脊椎损伤属二级伤残。秦孝怀对该重新鉴定意见并未提出异议，一审法院依据该鉴定意见，认定秦孝怀的腰脊椎损伤为二级伤残并无不当。秦孝怀上诉提出重新鉴定没有考虑其系完全瘫痪，不仅仅排便困难，且大小便失禁，应为一级伤残等级的理由，本院不予支持。由于秦孝怀在工作中没有对安全防范风险意识尽到充分注意义务，导致其在检修施工吊篮的电路时被启动电源的吊篮砸伤，一审判决其承担30%责任并无不当，秦孝怀以接地感应器不能断电检测，只有带电才能看出工作状态，认为自己没有过错，不应承担30%责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。秦孝怀提供了其土地承包合同书、土地征用补偿协议及南凌县工山镇工一村民委员会、南凌县工山镇人民政府、南凌县工山镇就业和社会保障事务所证明，能够认定秦孝怀为失地农民，结合其长期在外工作的情况，一审按照城镇居民标准计算秦孝怀的各项损失并无不当。南天建设公司上诉提出应按农村居民标准计算秦孝怀的伤残赔偿金的理由不能成立，本院不予支持。
（二）关于一审判决秦孝怀伤残赔偿金、营养费等费用是否正确问题
1、营养费：秦孝怀没有提供证据证明其需加强营养，一审判决未支持其营养费并无不当，秦孝怀上诉要求按首次鉴定365天，每天30元，判决营养费10950元没有依据，本院不予支持。
2、鉴定费：秦孝怀为支持其诉讼请求，单方面对其伤残程度进行鉴定并支出了鉴定费用，诉讼期间，南天建设公司对秦孝怀所举鉴定意见提出异议，申请法院重新进行鉴定，重新鉴定意见改变秦孝怀举证的鉴定意见，一审判决未支持秦孝怀的鉴定费并无不当。秦孝怀上诉提出其不应承担其鉴定支出费用的理由不能成立，本院不予支持。
3、残疾赔偿金：秦孝怀为支持其诉讼请求进行鉴定为一级伤残等级，诉讼期间，南天建设公司申请对秦孝怀伤残等级等进行重新鉴定为二级伤残。秦孝怀上诉提出其属完全瘫痪、大小便失禁，请求二审按一级伤残等级计算其伤残赔偿金，判决增加42048.42元没有依据，本院不予支持。
4、秦孝怀在施工中被吊篮砸伤并构成二级伤残给其精神造成一定伤害，结合秦孝怀的损害后果及秦孝怀对损害后果的过错程度，一审判决赔偿秦孝怀精神损害抚慰金40000元并非明显不当，秦孝怀上诉要求赔偿60000元精神抚慰金的理由不能成立，本院不予支持。
综上，秦孝怀及南天建设公司上诉提出的意见及理由，均缺乏事实及法律依据，本院均予以驳回。一审判决认定事实清楚，审判程序合法，判决结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6000元，由上诉人秦孝怀、安徽南天建设有限公司各负担3000元。
本判决为终审判决。
审判长 魏鸿超
审判员 黄冠金
审判员 王 磊
二〇一四年五月二十二日
书记员 郜周伟
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回重原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次回重审。