新疆生产建设兵团第七师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）兵07民终113号
上诉人（原审被告）：郑某。
法定代理人：郑雷（系郑某之父)，住新疆维吾尔自治区奎屯市绿波里**栋***号。
法定代理人：罗群伟（系郑某之母)。
委托诉讼代理人：刘青梅，新疆天冠律师事务所律师。
上诉人（原审被告）:郑雷，男，1971年8月19日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区奎屯市。
委托诉讼代理人：刘青梅，新疆天冠律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：唐某。
法定代理人：唐金宣（系唐某之父)。
委托诉讼代理人：盛新银，新疆西北律师事务所律师。
原审被告：奎屯市第一中学，住所地新疆维吾尔自治区奎屯市。
法定代表人：蒋顺利，该校校长。
上诉人郑某、郑雷因与被上诉人唐某、原审被告奎屯市第一中学（以下简称奎屯市一中）健康权纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2016）兵0701民初29号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郑某的法定代理人郑雷、罗群伟及委托诉讼代理人刘青梅，上诉人郑雷，被上诉人唐某的法定代理人唐金宣及委托诉讼代理人盛新银到庭参加诉讼。原审被告奎屯市一中经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郑某、郑雷上诉请求：1.撤销一审判决；2.郑某、郑雷在本案中不承担任何法律责任。事实和理由：1.鉴定意见与客观事实不符，不能作为本案证据。唐某不构成伤残，申请重新鉴定。2.侵权责任比例划分依据不足。唐某、郑某于2014年10月28日跑操集合过程中发生相撞是唐某未履行其应尽的注意义务导致的，其受伤与郑某、郑雷无关，造成的损失应自行承担。
唐某答辩称，一审判决正确，应当驳回郑某、郑雷的上诉请求。理由是：1.鉴定意见正确，应当作为证据采信。2.一审法院查明的事实清楚。
奎屯市一中未作答辩。
唐某向一审法院起诉请求：1.郑某、郑雷赔偿唐某经济损失70667.29元〔医疗费878.69元（扣除社保及商业保险）、住院伙食补助费3000元、陪护费3400元、残疾赔偿金55116元（27558元/年×20年×10%）、交通费1115元、鉴定费1900元、邮寄送达费257.6元、精神损害抚慰金5000元〕；奎屯市一中承担过错赔偿责任。2.因诉讼产生的费用由郑某、郑雷、奎屯市一中承担。
一审法院认定事实：唐某、郑某、王某、廖某原系奎屯市一中初二（5）班学生。该校教学楼朝向为坐北朝南，教学楼大门位于其中部，冬季上午第二节课后集中在操场跑步，操场位于教学楼的西侧，跑操集合方向为由东向西。2014年10月28日上午第二节课间跑操集合期间，廖某与郑某自东向西一前一后跑向集合点。王某与唐某二人并排边说边走向集合地点。由于集合同学较多，且二人相隔一定距离，唐某未听清王某的说话内容，便向王某跑过去(由南向北)，此时廖某从其二人中间跑过，郑某跟随廖某从二人中间跑过时恰巧与跑向王某的唐某相撞，致唐某倒地受伤。
2014年10月28日唐某被送往伊犁哈萨克自治州奎屯医院(以下简称州奎屯医院)，诊断为左锁骨骨折，同日入院治疗，期间行内切开复位内固定手术，同年11月13日出院。郑雷为唐某预交住院费16000元，实际产生住院费15839.32元，其中统筹支付8721.01元，个人支付7118.31元，应退款8881.69元已退还郑雷。
2015年4月23日唐某诉至一审法院，请求郑某、郑雷、奎屯市一中赔偿损失30943.99元，后因其需做二次手术，申请撤回起诉，一审法院于同年5月26日作出(2015)奎垦民一初字第364号民事裁定书，准许唐某撤回起诉。
2015年11月16日唐某再次入住州奎屯医院，行内固定取出手术，同月26日出院。住院期间唐某预付住院费8000元，实际产生住院费6328.41元，其中统筹报销3174.19元，个人支付3154.22元。唐某投保了国寿附加学生儿童意外伤害费用补偿医院保险(A款)，中国人寿保险股份有限公司奎屯支公司已向唐某的法定代理人唐金宣支付3186.02元。
2014年10月28日唐某在第七师公安医院检查支付费用23.5元；2015年4月15日唐某在州奎屯医院门诊挂号诊查支付费用计9元；同年12月9日在州奎屯医院门诊复查支付各项费用877.99元均未在统筹及商业险中。
2015年12月9日，唐金宣向新疆同心司法鉴定所申请伤残鉴定，该所于当月11日出具新同司鉴所鉴字(2015)第231号司法鉴定书，鉴定意见为：1.被鉴定人唐某因左锁骨骨折造成左上肢丧失功能22%，评定为伤残十级；因左锁骨折导致左臂从神经下段不全性损害(尺神经、正中神经)造成左上肢肌力轻度下降，评定为伤残十级。2.护理时限评定为90天，营养时限评定为50天，后续治疗费评定为叁仟元。唐某支付伤残鉴定费700元，护理时限评定费600元，营养时限评定费600元，计1900元。
一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条规定，限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。本案发生在下课跑操集合时间，全校学生一起跑向集合地点，易产生混乱或碰撞，奎屯市一中对此负有教育、管理义务。由于奎屯市一中未到庭，未提供相应证据证明其在课间跑操期间进行了安全常识教育，并有相关人员负责组织、监督或采取相应措施保障课间跑操期间的安全，故应承担举证不能的法律后果。因此，奎屯市一中应为唐某受到的人身损害承担相应责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。唐某在跑操集合时，在学生集中的区域，未注意周边环境擅自改变行走路线，与从其身边通行的郑某相撞，其自身亦存在一定过错，应就其本人的损害后果自行承担部分责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。郑某从唐某及其同学廖某中间穿过时未查看周边环境，未尽到注意义务，与唐某发生相撞，故应对唐某的损失承担一定的赔偿责任。郑雷作为郑某的法定监护人，应就其造成的损失承担赔偿责任。结合案件事实及双方的过错程度，一审法院认为郑某应就唐某的损失承担40%的赔偿责任，奎屯市一中承担20%的赔偿责任，唐某自行承担40%的责任为宜。
唐某的各项损失及金额:1.医疗费。2014年10月28日唐某在第七师公安医院检查支付费用23.5元、2015年4月15日唐某在州奎屯医院门诊挂号诊查支付费用计9元、2015年12月9日州奎屯医院门诊复查支付各项费用877.99元均未在统筹中予以扣除，另2015年11月16日产生住院费6328.41元中个人承担的3154.22元，上述合计4084.68元；扣除中国人寿保险股份有限公司奎屯支公司已向唐某的法定代理人唐金宣支付的3186.02元，剩余医疗费损失878.69元。加之郑雷为唐某在第一次住院支付的7118.31元，医疗费损失计7997元。2.住院伙食补助费。唐某两次住院共计26天，唐某主张25天，计3000元(25天×120元/天)。3.护理费。唐某两次住院，第一次住院行内切开复位内固定手术，第二次住院行取出内固定手术，两次手术均需有人陪护，同时唐某年幼，为限制行为能力人，住院期间需有一人陪护,符合唐某的年龄及病情，唐某共住院26天，唐某主张25天，计3400元(25天×136元/天)。4.残疾赔偿金。唐某已构成伤残十级，故唐某主张的残疾赔偿金55116元符合法律规定，予以支持。5.交通费。根据唐某住院及出院、复查、鉴定的实际情况，酌情认定400元为宜，超出部分不予支持。6.伤残鉴定费。对唐某主张的伤残程度评定费700元，予以支持；唐某主张的护理时限评定费600元，营养时限评定费600元，因唐某未就该鉴定内容的实体权利予以主张，故该评定费亦不予支持。7.精神损害抚慰金。根据唐某的伤残等级，认定2000元为宜。8.邮寄送达费257.6元，以上1-8项合计72613元。根据当事人承担赔偿责任的比例，奎屯市一中应赔偿唐某各项损失14522.6元，郑某赔偿唐某各项损失29045.2元，郑雷已支付的7118.31元应予扣减，故还应支付21926.89元，剩余损失由唐某自行承担。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，一审法院判决：一、奎屯市一中于判决生效后十日内一次性赔偿唐某各项损失14522.6元；二、郑某、郑雷于判决生效后十日内一次性赔偿唐某各项损失21926.89元；三、驳回唐某的其他诉讼请求。案件受理费724元，由唐某负担348元，奎屯市一中负担144元，郑某、郑雷负担232元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对证据审查认定如下：
1.郑某、郑雷提供的《浙江省司法鉴定协会关于伤残程度鉴定若干规定》、《浙江省首届法医临床鉴定业务研讨会会议纪要》、《南京市司法鉴定协会关于法医类司法鉴定有关问题的暂行规定》，欲证实鉴定时机不正确。唐某对其证明观点不认可。本院认证意见是：结合案件事实对郑某、郑雷证明观点不予采纳。
2.郑某、郑雷提供的录音证据及整理的文字材料，欲证实鉴定时机不正确。唐某对此有异议。本院认证意见是：因视听资料中被录音者未到庭，无法核实其身份；被录音者未对唐某进行查体、亦未查阅病例资料等，其发表的意见具有片面性，故对此证据不予采信。
3.本院对新疆同心司法鉴定所鉴定人王玉琳所作的调查笔录及调查过程中该鉴定机构提供的《关于印发〈新疆司法鉴定协会专业委员会第一次专家论证会会议纪要〉（以下简称《会议纪要》）的通知》和《会议纪要》。郑某、郑雷对此有异议；唐某对此无意见；本院认证意见是：此证据能够证实，案涉鉴定机构是依据司法鉴定的相关规定进行了客观的鉴定。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对一审查明的事实予以确认。
另查明：2015年5月22日，一审法院对王某、廖某及事发时唐某、郑某的老师赵某作了笔录。王某称：2014年10月28日第二节课间跑操集合时，廖某、郑某一前一后跑向集合点。王某与唐某并排走过去，二人在说话。王某听不清唐某说话，唐某朝王某跑了过去。郑某从二人中间跑过去时，唐某、郑某撞到了一起，唐某的右肩撞到了郑某的左胸部，唐某的右手打到了郑某的肚子上，唐某左手撑着地，跪（单腿）地上，后同学将唐某扶起来，唐某说有点难受，胳膊有点疼，但是捂的是右肩，之后又捂着左肩时双腿跪到地上。廖某称：2014年10月28日第二节课间跑操集合时廖某与郑某一前一后跑向集合点，廖某先从唐某、王某中间跑过去的，郑某后跑过去，廖某没有看到唐某、郑某相撞的过程，但听到别的同学说二人相撞了，就回头看，看到唐某跪到地上，用右手捂着左肩，左手撑地，之后同学们一起将唐某扶起。赵某称：2014年10月28日跑操后唐某来找赵某，告知左肩有点疼，原因是与郑某撞了一下，后给唐某的父亲打电话告知唐某、郑某相撞，唐某的肩部有点疼，唐某的父亲带唐某去检查，过了四十分钟左右，唐某的父亲电话告知唐某的左肩要进行手术。
2015年12月9日，唐某在州奎屯医院进行肌电图/诱发电位检查，报告单显示：一、肌电图检查。左拇指拓展肌、左小指展肌的轻收缩/运动单位电位：时限ms检查记录均为增宽、波幅mV检查记录均为增大。二、神经传导测定。运动传导项目中（左上肢）：1.肘→腕（节段/部位）的正中神经检查记录是减慢；2.肘下→腕（节段/部位）的尺神经检查记录是减慢；3.拇指→腕（节段/部位）的正中神经检查记录是减慢；4.小指→腕（节段/部位）的尺神经检查记录是减慢。
新疆同心司法鉴定所司法鉴定许可证记载鉴定业务范围：法医临床鉴定、法医病理鉴定，有效期限是2011年8月18日至2016年8月18日。案涉鉴定意见的司法鉴定人是王玉琳、段永良，此二人均有司法鉴定人执业证。王玉琳执业类别是法医临床鉴定、法医病理鉴定；段永良执业类别是法医临床司法鉴定。
2009年2月16日的新疆维吾尔自治区司法鉴定协会新司鉴协〔2009〕1号《关于印发〈会议纪要〉的通知》主要内容是：《会议纪要》作为新疆司法鉴定行为规范，请各司法鉴定机构遵照执行。《会议纪要》关于鉴定时机把握问题的规定是：鉴定时机把握，应按各伤残鉴定标准规定的适用条件进行鉴定。对因损伤造成神经功能障碍等一般应在伤后6个月后进行鉴定。
本院认为，根据当事人诉辩归纳本案的争议焦点是：1.郑某有无过错？郑某、郑雷应否承担赔偿责任？若需承担，一审法院划分责任比例是否正确？2.案涉鉴定意见能否采信？
关于争议焦点一。首先，唐某受伤是唐某、郑某相撞后产生的，故二人相撞的行为与唐某的损伤后果有直接的因果关系。其次，事发时郑某是初中二年级的学生，已具备一定的辨别、控制能力及安全、防范意识，理应对危险的发生有一定的预见，但跑操集合期间没有充分注意周围环境，未采取合理防范措施，存在过错，应承担相应的法律责任。一审法院对此论理正确，本院予以认同。再次，郑某系限制民事行为能力人，一审法院依法确定郑某、郑雷赔偿损失正确。最后，一审法院结合案件事实及当事人过错程度，确定的责任比例适当，本院予以确认。因此，一审法院责任认定及比例划分并无不当，应予维持；郑某、郑雷对此不认可的上诉请求不能成立，本院不予支持。
关于争议焦点二。1.鉴定机构及鉴定人员具有相应的鉴定资质。2.唐某单方委托鉴定不违反法律规定。3.唐某因损伤导致左臂从神经下段不全性损害(尺神经、正中神经)造成左上肢肌力轻度下降评定为伤残十级的鉴定是在损伤事件发生一年后进行的，不违反关于评定时机把握的相关规定；郑某、郑雷提供的证据不足以证实上述鉴定时机不正确。4.查明的事实即相撞发生后唐某左手撑地、唐某肌电图/诱发电位检查报告单内容与鉴定机构判断的唐某左臂从神经下段不全性损害相对应。5.鉴定人员是通过对唐某的查体，对病例、肌电图/诱发电位检查报告单等资料的分析，依据伤残评定规则的要求，得出的上述鉴定意见；郑某、郑雷未提供有效的证据推翻上述鉴定意见，仅凭其分析不足以认定上述鉴定意见存在错误。6.唐某仅主张了一个伤残十级的残疾赔偿金，故对其因左锁骨骨折造成左上肢丧失功能22%评定为伤残十级的鉴定意见，本院不作评价。综合以上，唐某左臂从神经下段不全性损害造成做上肢肌力轻度下降构成十级伤残的鉴定意见正确，应予采信；唐某主张的残疾赔偿金正确；郑某、郑雷重新鉴定的申请，无事实及法律依据，本院不予准许。因郑某、郑雷对一审法院确定的其他损失未上诉，且一审法院就损失及当事人应承担赔偿数额计算正确，本院予以维持。
综上，上诉人郑某、郑雷的上诉请求不能成立；一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元（上诉人郑雷已预交），由上诉人郑某、郑雷负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张心慧
代理审判员 梁廷友
代理审判员 赵 磊
二〇一六年十一月四日
书 记 员 张甜瑞