昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2014）五法民二初字第262号原告：昆明易林夕餐饮有限公司。住所：昆明市威远街**金鹰购物广场**。法定代表人：孙煜，总经理。委托代理人：尹继权、苏世芳，云南力和律师事务所律师，特别授权代理。被告：彭晓艳，女，1982年8月23日出生，汉族，宜良县人，无业，住宜良县，住宜良县v>委托代理人：周彦红，云南华清律师事务所律师，特别授权代理。原告昆明易林夕餐饮有限公司诉被告彭晓艳合同纠纷一案，本院于2014年5月23日立案受理后，依法由审判员吕刚适用简易程序并于2014年7月22日公开开庭进行了审理。原告昆明易林夕餐饮有限公司的委托代理人尹继权，被告彭晓艳及其委托代理人周彦红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告昆明易林夕餐饮有限公司诉称：被告彭晓艳是原告公司股东之一，占公司30%的股份。2012年11月28日，原告与被告签订了《餐厅承包协议》，协议约定：将原告公司经营的位于昆明市威远街金鹰购物中心广场B座18号的“香启小馆”餐厅承包给彭晓艳经营管理，承包期限从2012年9月1日起至2016年3月16日止，约定被告经营“香启小馆”期间，按月向原告公司支付承包费，具体金额为“2012年9月1日至2012年12月31日，每月承包费为人民币3万元整；2013年1月1日至2013年6月30日，每月承包费为人民币5万元整……”，并且还约定了由被告人承担承包期间的物业管理费、水电费、税费、垃圾费、排污费和其它应由被告承担的相关费用。《餐厅承包协议》签订后，原告即按照协议将餐厅交由被告经营。直至2013年5月24日，由于被告违反与原告公司的协议，在被告经营餐厅的9个月的时间里，从未向原告公司支付承包费，经原告公司多次讨要也拒不支付，因此，原告公司通过股东会一致决议，解除了与被告所签订的《餐厅承包协议》，并要求被告承担承包期间所产生的承包费及违约金。被告从承包开始就一直无故拖欠原告承包费，至解除合同止已有9个月，承包费合计人民币358709.6元。另在被告承包经营期间拖欠水电费、员工工资、金鹰公司罚款等共计人民币120458元以及在被告经营期间所欠供货商货款人民币74129.1元。在原、被告解除合同，原告收回经营权后，在相关人员一再到店讨要的情况下，原告公司已为其垫付了上述款项，该笔款项按照协议约定应由被告承担。基于此，被告拖欠承包费，违反协议约定，事实清楚、证据确实充分。原告多次讨要承包费、违约金及垫付款项无果，故向法院起诉要求：1、判令被告支付原告餐厅承包费人民币358709.6元；2、判令被告按照《餐厅承包合同》约定赔偿原告违约金人民币10万元；3、判令被告偿还原告为被告垫付的承包期间所产生的应由被告承担的货款人民币74129.1元，员工工资、水电费、金鹰公司罚款等人民币120458元；4、由被告承担本案相关诉讼费用。被告彭晓艳答辩称：本案实际是合伙合同纠纷，承包合同是无效的。2011年8月9日，孙煜、彭晓艳、麻晓雷、肖瑞光四人签订了《餐厅合作协议》，合伙投资在昆明市威远街金鹰购物中心B座5楼18号组建“香启小馆”餐厅。之后从2011年10月至2012年7月餐厅一直亏损，至2012年8月中旬，到了商场缴纳租金的最后时间，我无奈又给各股东打电话，希望尽快出资将租金缴纳先把餐厅保住，岂料股东麻晓雷与肖瑞光拿了一份以昆明易林夕餐饮有限公司为甲方的《餐厅承包合同》要我从九月份开始自负盈亏承包经营，不在《餐厅承包合同》上签字就不交钱。我只想先拿到钱保住餐厅再说，也没有仔细看合同内容就在合同上签了名字，我想反正大股东孙煜没有签字，而且昆明易林夕餐饮有限公司当时根本没有工商登记注册，合同是无效的。自2013年1月我多次打电话给孙煜，我不再承包经营，希望尽快出面解决，并表明我不可能履行无效的承包合同。2013年5月23日，麻晓雷突然打电话约第二天中午14时餐厅面谈。5月24日中午14时，孙煜、麻晓雷、肖瑞光均带了律师、记录员、发言人等十多人来到餐厅，强行召开股东会，在我没有准备的情况下搞了两份《会议纪录》说重新确认股份比例，我不同意承包及承包费、违约金的条款。之后就强行把我赶出餐厅，连我的私人物品都不准收拾，也不盘点。请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。原告昆明易林夕餐饮有限公司针对其主张向本院提交如下证据材料：1、企业法人营业执照、组织机构代码证。证明原告的基本情况，原告是本案的适格诉讼主体。2、《股东会决议》、《餐厅承包合同》。证明2011年11月，原告公司决议，将公司经营的“香启小馆”交由股东之一的彭晓艳经营，并约定了承包期限从2012年9月1日起至2016年3月16日止，并约定了各承包阶段的承包费用及支付方式。3、《股东会议记录》、《股东会决议》。证明2013年5月24日，由于被告未按照约定履行合同义务，支付原告承包费，违反了原、被告所签订的《承包合同》，故而原告公司通过股东会集体讨论，决议按照合同的约定，收回被告的承包权，双方一致确认了被告欠原告的承包费、违约金共计人民币90.46万元。4、销售单据、明细。证明原告垫付的应由被告承担的货款、菜款共计人民币74129.1元。5、《单据》8张。证明原告已垫付偿还的，应由被告承担的拖欠员工工资、水电费、金鹰公司的罚款共计人民币120458元。6、当庭提交供货商收条9份。经质证，被告彭晓艳对原告昆明易林夕餐饮有限公司提交的证据1、3、证据6中2014年1月21日的收款承诺的真实性予以认可，对其他证据的真实性均不予认可。被告彭晓艳针对其主张向本院提交如下证据材料：1、彭晓艳身份证复印件。2、《餐厅合作协议》。证明四名股东合伙经营餐厅，彭晓艳为合伙负责人。3、《股东会议》2份。证明2013年5月24日，股东孙、麻、肖从没跟股东彭晓艳商议，在被告不知情的情况下，带领一群人到餐厅，强行停止被告经营，并要被告付承包费及违约金90.45万元，被告并没有签字同意，彭晓艳对承包经营和违约金不予认可。4、单据明细。证明彭晓艳支付金鹰租金5月25日至6月30日35天，人民币49471.92元。5、租金收条。证明被告交男生宿舍4个月租金，每月600元，合计2400元，女生宿舍租金1个月800元。6、单据。证明孙、麻二人拿走承包费人民币35000元，麻从餐厅经理卢开舜处拿走10000元，孙是工商银行汇款25000元，2013年5月24日营业款人民币12000元。7、库存物资。证明库存食材、烟、酒、粮、油等38480元。8、餐厅用具清单。证明餐厅用的物件，订制工作服、婴儿车、隔断、餐车、桃花、相柜等31139元。9、私人物品清单。证明私人物品：名家壶三把，大享连子壶一把、西施壶一把，金钢壶一把，乌金石茶盘一个，陶作坊煮壶一套：15060元。10、彭晓艳经营期间的账目。证明被告彭晓艳经营时亏损人民币147812.1元（2012年9月至2013年5月）。经质证，原告昆明易林夕餐饮有限公司对被告彭晓艳提交的证据1、2、3的真实性予以认可，对其余证据的真实性不予认可。本院认为，原告昆明易林夕餐饮有限公司提交的证据1、3的真实性被告彭晓艳予以认可，本院依法予以采纳。关于原告提交的证据2，本院认为，庭审中被告彭晓艳认可该两份文件系自己所签，故本院对该证据予以采纳。关于原告提交的证据4，本院认为，原告欲以该组证据证明其代被告垫付的货款，经审查该组证据均系销售单据，并不能反映出付款方，故本院对原告提交的该组证据不在本案中作为证据使用。关于原告提交的证据5中的工资表两张，本院认为，该两张工资表中未有任何签章，且被告对其真实性不予认可，本院对该两张工资表不予采纳。关于原告提交的证据5中的收款收据2张，本院认为，2份收款收据的出具时间均在2013年5月24日之后，不属于彭晓艳的经营期间，故本院对于该两份收款收据均不予采纳。关于原告提交的证据5中的发票4张，本院认为，该4张发票均系物管费、现场管理费、现场管理及相关费的发票，而原告的诉讼请求中并不包含该费用，故本院对于该4张发票不予采纳。关于原告提交的证据6，本院认为，该几份证据载明的付款人均为个人而非原告公司，故本院对该几份证据不予采纳。被告彭晓艳提交的证据1、2、3的真实性原告昆明易林夕餐饮有限公司予以认可，本院依法予以采纳。关于被告提交的证据4、5、6，本院认为，被告未能在庭审中向本院提交该几份证据的原件以供本院核对，故本院对该几份证据不予采纳。至于被告提交的证据7、8、9，经审查本院认为，该几份证据所载内容与本案争议的事实无关，故本院对该几份证据不予采纳。根据以上证据，本院确认本案事实如下：2011年8月9日，孙煜、彭晓艳、麻晓雷、肖瑞光签订了一份《餐厅合作协议》，约定合作宗旨风险共担、利益共享，合伙名称、主要经营地为金鹰B座5-18号“香启小馆”，合伙期限自2011年7月13日至2016年3月16日。出资金额约定为孙煜出资人民币832000元，占52%；彭晓艳出资人民币480000元，占30%；麻晓雷出资人民币208000元，占13%；肖瑞光出资人民币80000元，占5%。同时约定委托彭晓艳为合伙负责人。2012年11月，孙煜、彭晓艳、麻晓雷、肖瑞光签订一份《昆明易林夕餐饮有限公司股东会决议》，会议议题为公司经营管理的“香启小馆”承包事宜。作出决议：1、将本公司经营的位于昆明市威远街金鹰购物广场B座5楼18号的“香启小馆”餐厅承包给股东彭晓艳经营管理；2、彭晓艳与本公司签订承包合同，具体内容以承包合同为准。2012年11月28日，昆明易林夕餐饮有限公司作为甲方，彭晓艳作为乙方签订了一份《餐厅承包合同》，约定甲方将位于昆明市威远街金鹰购物中心B座5楼18号“香启小馆”餐厅承包给乙方经营，承包期限自2012年9月1日至2016年3月16日。2012年9月1日至2012年12月31日每月承包费用为人民币30000元，2013年1月1日至2013年6月30日每月承包费为人民币50000元。承包费按月支付，支付时间为每月最后一天（如每月的最后一天为非工作日，乙方应在最后一天之前的最后一个工作日支付）。餐厅自合同签订之日起，所产生的债权债务由乙方自行承担；承包前的债权债务由甲方承担，乙方按照法律规定承担相应的股东责任。乙方应按上述约定的时间和金额按时将承包费以现金方式按《出资人协议》中孙煜、彭晓艳、麻晓雷、杨熙、肖瑞光五位股东的实际投入资金比例进行分配，并支付至各股东账户。还约定乙方在承包期间应按本合同“第三条承包费用及支付方式”中的约定向甲方支付承包费。如乙方逾期支付超过叁日，则应向甲方支付违约金当月承包费3%/天。如乙方逾期支付甲方承包费贰拾日或逾期支付三次以上，甲方有权与乙方解除本合同，并视为乙方违约，乙方需结清承包期间所产生的一切经营费用及债权债务并向甲方支付违约金人民币680000元（支付时间为乙方足额支付承包费至最后一位股东账户时间）。2013年3月29日，昆明易林夕餐饮有限公司取得《企业法人营业执照》。2013年5月24日，昆明易林夕餐饮有限公司召开股东会，孙煜、彭晓艳、麻晓雷、肖瑞光参加，《股东会决议》载明：“……3、一致决议解除股东彭晓艳在本公司内除股东身份外的所有职务，公司经营管理权由公司收回。本决议作出之日，彭晓艳即时移交公司账目、账册及公司相关证照资料；4、通过会议一致确认股东彭晓艳因与公司签订、履行《餐厅承包合同》而欠公司承包费、违约金共计90.46万元（计算至2013年5月24日），公司保留向承包人彭晓艳主张因《餐厅承包合同》所产生的承包费、违约金的权利。……注：上述决议除股东彭晓艳对本决议第四条持有异议外，其余获全体股东全票通过。”另查明，彭晓艳未支付过承包费。本院认为，2012年11月孙煜、彭晓艳、麻晓雷、肖瑞光以昆明易林夕餐饮有限公司股东的名义作出关于“香启小馆”承包的决议，其后签订、履行《餐厅承包合同》均是以昆明易林夕餐饮有限公司的名义进行。在履行过程中，彭晓艳对此均不持异议。2012年11月28日《餐厅承包合同》未违反法律法规的强制性效力性规定，应为有效。根据《中华人民共和国合同法》第六十四条之规定：“当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定的，债务人应当向债权人承担违约责任。”依庭审查明的事实，被告彭晓艳未按照《餐厅承包合同》的约定履行支付承包费的义务，应向原告昆明易林夕餐饮有限公司承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”原告昆明易林夕餐饮有限公司有权要求被告彭晓艳支付承包费，故本院对于原告昆明易林夕餐饮有限公司要求被告彭晓艳支付承包费的诉讼请求，依法予以支持。关于承包费的具体数额，本院参照双方合同约定的标准，即2012年9月1日至2012年12月31日为每月人民币30000元，2013年1月1日至2013年5月23日为每月人民币50000元，计算出2012年9月1日至2013年5月23日的承包费为人民币357096.7元。至于原告主张的违约金部分，本院认为，被告彭晓艳未按约支付承包费的行为已构成违约，依约应当支付违约金，违约金的数额按双方合同约定为人民币680000元，本案中原告仅主张人民币100000元，视为原告对自己权利的处分，故本院确定被告向原告支付违约金人民币100000元。关于原告主张的垫付费用部分。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”审查本案所有在案证据，并无确实充分的证据证明原告昆明易林夕餐饮有限公司垫付被告彭晓艳承包期间的费用，对此应由原告昆明易林夕餐饮有限公司承担举证不能的证明责任。故本院对于原告要求被告偿还垫款的诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十四条、第一百零七条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告彭晓艳在本判决生效后十日内向原告昆明易林夕餐饮有限公司支付2012年9月1日至2013年5月23日的承包费人民币357096.7元，同时向原告昆明易林夕餐饮有限公司支付违约金人民币100000元。二、驳回原告昆明易林夕餐饮有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10333元，减半收取人民币5166.5元，由原告昆明易林夕餐饮有限公司承担人民币2066.6元，由被告彭晓艳承担人民币3099.9元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  吕刚二〇一四年九月三日书记员  王珏