辽宁省本溪市溪湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）溪民一初字第00063号
原告本溪市馨城煤矿有限责任公司，住所地辽宁省本溪市溪湖区。
法定代表人于思伟，系该公司矿长。
委托代理人秦凤新，系该公司股东。
委托代理人常庆瑜，系该煤矿办公室主任。
被告曹胜辉，男，1970年5月30日出生，汉族，黑龙江省呼玛县人，系本溪市馨城煤矿工人，现住黑龙江省呼玛县金山乡。
委托代理人崔俊歧，系本溪市溪成法律服务所法律工作者。
原告本溪市馨城煤矿诉被告曹胜辉工伤保险待遇纠纷一案，于2012年6月25日向本院起诉，本院于2013年4月24日作出（2012）溪民一初字第00225号民事判决。原告本溪市馨城煤矿、被告曹胜辉均对此判决不服，向辽宁省本溪市中级人民法院提起上诉。辽宁省本溪市中级人民法院于2013年11月27日作出（2013）本民三终字第00162号民事裁定书，撤销本院（2012）溪民一初字第00225号民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，于2014年5月27日公开开庭进行了审理。原告本溪市馨城煤矿的委托代理人秦凤新、常庆瑜、被告曹胜辉及其委托代理人崔俊歧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告本溪市馨城煤矿诉称：原告本溪市馨城煤矿不服本溪市溪湖区劳动争议仲裁委员会作出的本湖劳仲决字（2012）第24号仲裁裁决书，请求法院判令撤销本湖劳仲决字（2012）第24号仲裁裁决书，依法改判。理由如下：一、本溪市溪湖区劳动争议仲裁委员会认定事实错误，被告曹胜辉在原告本溪市馨城煤矿受伤是由于违反操作规程，应当自负责任；二、劳动仲裁程序违法。本溪市劳动能力鉴定委员会对被告曹胜辉做伤残鉴定时未通知原告本溪市馨城煤矿，在鉴定结论作出后也没有向原告本溪市馨城煤矿送达，剥夺了原告本溪市馨城煤矿对伤残鉴定结论提出异议的权利。原告本溪市馨城煤矿直到仲裁庭开庭时才知道被告曹胜辉被鉴定为九级残，原告本溪市馨城煤矿向本溪市溪湖区劳动争议仲裁委员会提出要求进行重新鉴定，但本溪市溪湖区劳动争议仲裁委员会不予理睬，严重违反了鉴定程序和仲裁程序；三、本溪市溪湖区劳动争议仲裁委员会毫无根据即认定曹胜辉工资为3422元，对该数额我们不认可。故此诉至法院请求法院对该案重新审理，依法公正裁决。本案的诉讼费应由被告曹胜辉承担。
被告曹胜辉辩称：1.依据劳动仲裁法及相关司法解释的规定，原告要求撤销仲裁裁决书应该向本溪市中级人民法院起诉，因此其诉讼请求是错误的；2.本溪市溪湖区劳动争议仲裁委员会作出的本湖劳仲裁字（2012）第24号仲裁裁决书已经发生法律效力，佐证了被告是2008年1月到原告处工作的，从事的采煤工种。2010年5月25日至2011年5月25日，原告的煤矿发生矿难，被停产整顿一年，被告上班时原告正值整顿期间，该阶段的工资不能作为计算被告工伤保险待遇的依据。被告5月份从事的是采煤工种，工资为3422元，因此本溪市溪湖区劳动争议仲裁委员会计算的各项数额符合法律规定。
经审理查明：被告曹胜辉系原告本溪市馨城煤矿职工，双方未签订劳动合同。2011年5月23日，曹胜辉在工作中手指被砸伤，伤后曹胜辉被送往本溪市金山医院住院治疗，经诊断为：左手环指近节开放性骨折、头外伤、头皮挫裂伤。曹胜辉于2011年6月1日在该院行“左手环指缺血性坏死截指术”，在该院住院29天后出院，住院期间二级护理20天（由曹胜辉家属自行护理）。住院期间所发生的医疗费由原告本溪市馨城煤矿垫付。因双方对是否存在劳动关系存在争议，经仲裁，认定申请人即本案被告曹胜辉与被申请人即本案原告本溪市馨城煤矿存在事实劳动关系。2011年9月21日，本溪市人力资源和社会保障局作出本人社工认字（2011）501号工伤认定结论通知书，认定曹胜辉受伤部位为工伤。后由于本溪市馨城煤矿对该工伤认定结论不服，向本溪市人民政府行政复议处申请复议，本溪市人民政府行政复议处于2012年1月16日作出本政行复决字（2011）第90号行政复议决定书，维持了本溪市人力资源和社会保障局于2011年9月21日作出的本人社工认字（2011）501号工伤认定结论通知书。2012年3月19日，本溪市劳动能力鉴定委员会作出致残程度鉴定结论通知书，经鉴定曹胜辉左手环指近节中段以远缺失，属九级伤残。被告曹胜辉为要求工伤赔偿，向本溪市溪湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，本溪市溪湖区劳动人事争议仲裁委员会于2012年5月23日作出本湖劳仲裁字（2011）第24号仲裁裁决书，裁决原告本溪市馨城煤矿给付被告曹胜辉一次性伤残补助金30798元（3422元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金17926.47元（1991.83元×9个月）、一次性伤残就业补助金41064元（3422元×12个月）、医疗期工资34220元（3422元／月×10个月）、伙食补助费609元（900元／月×70%÷30天×29天）、护理费600元（900元／月÷30天×20天），因被告曹胜辉未提供交通费票据，对其要求给付交通费的请求未予支持。以上各项共计125217.47元；并裁决赔偿结束后终止双方劳动关系及工伤保险关系。因原告本溪市馨城煤矿对该仲裁裁决结果不服诉至本院，要求撤销本湖劳仲裁字（2011）第24号仲裁裁决书并依法改判，本案的诉讼费用由被告曹胜辉承担。
另查明，因原告本溪市馨城煤矿主张被告曹盛辉的九级伤残鉴定结论未向其合法送达，本溪市劳动能力鉴定委员会于2012年11月5日重新向原告本溪市馨城煤矿送达了致残程度鉴定结论通知书。原告本溪市馨城煤矿对鉴定结论不服，向辽宁省劳动鉴定委员会申请重新鉴定。2013年2月18日，辽宁省劳动鉴定委员会作出辽鉴再字20120289号致残程度再次鉴定结论通知单，认定曹胜辉伤残程度为十级。关于被告曹胜辉的工资，因原告本溪市馨城煤矿曾于2010年4月10日发生瓦斯爆炸事故，被辽宁省煤炭工业管理局责令停产整顿一年（2010年5月25日至2011年5月25日），故被告曹胜辉于2011年2月才开始上班，2010年5月25日至2011年1月期间未工作，无收入。原告本溪市馨城煤矿向法庭提供了被告曹胜辉2011年2月至5月份的工资表复印件。其中2011年2月，曹胜辉上班7天，工资为640元；2011年3月，曹胜辉上班27天，工资为1861元；2011年4月，工资收入为2156元；2011年5月，曹胜辉上班20天，工资收入为1922元。被告曹胜辉对上述工资不认可，并向法庭提交了一份工资袋，以此主张其5月份在原告本溪市馨城煤矿工作20天，工资收入为3422元，该工资袋上并无原告本溪市馨城煤矿工作人员签字亦无原告本溪市馨城煤矿单位公章。
本院确认的上述事实，有双方当事人的陈述笔录、住院病历、工伤认定结论通知书、致残程度鉴定结论通知书、行政复议决定书、仲裁裁决书、工资表、致残程度再次鉴定结论通知书等证据在案为凭，以上证据经庭审质证和本院审查，可以采信。
本院认为，被告曹胜辉在原告本溪市馨城煤矿工作期间发生工伤事故，原告本溪市馨城煤矿作为用人单位应当承担工伤赔偿责任。被告曹胜辉的伤情经辽宁省劳动鉴定委员会重新鉴定属十级残，故其工伤保险待遇应当按照十级伤残标准予以确定。关于被告曹胜辉的工资，《工伤保险条例》规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”。本案中，原告本溪市馨城煤矿提供的工资表为复印件且原告曾因被辽宁省煤炭工业管理局责令停产整顿致使被告曹胜辉在家休息8个月（2010年6月至2011年1月），2011年2月至4月期间被告曹胜辉虽参加工作，但原告本溪市馨城煤矿并没有正式生产，故被告曹胜辉的本人工资无法按照受伤前12个月的平均缴费工资确定，其本人工资可参照2010年度采矿行业工资标准计算为2964元／月（35568元／年÷12个月）。关于一次性伤残补助金，曹胜辉经鉴定构成十级伤残，其一次性伤残补助金应为7个月的本人工资，本院核定为20748元（2964元／月×7个月）；关于一次性工伤医疗补助金，应当按照本溪市上年度即2010年职工月平均工资计算，十级伤残应当支付7个月，即13942.81元（1991.83元×7个月）；关于一次性伤残就业补助金，支付标准为8个月的本人工资，即23712元（2964元／月×8个月）；关于被告曹胜辉停工留薪期的工资，根据《工伤保险条例》的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据被告曹胜辉小拇指断离的实际，参照《中华人民共和国公共安全行业标准人身损害受伤人员误工日评定准则》，本院确定被告曹胜的停工留薪期为三个月，故原告应给付被告停工留薪期工资8892元（2964元／月×3个月）。关于住院伙食补助费、护理费、交通费，因原、被告对本溪市溪湖区劳动争议仲裁委员会所作出的仲裁结论均未提出异议，故对住院伙食补助费、护理费、交通费确定的数额按仲裁决定书确定。综上，依照《工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十条、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、解除原告本溪市馨城煤矿与被告曹胜辉间的事实劳动关系；
二、原告本溪市馨城煤矿于本判决生效后五日内赔偿被告曹胜辉停工留薪期工资八千八百九十二元、住院伙食补助费六百零九元、护理费六百元、一次性伤残补助金二万零七百四十八元、一次性工伤医疗补助金一万三千九百四十二元八角一分、一次性伤残就业补助金二万三千七百一十二元，以上共计六万八千五百零三元八角一分。
案件受理费十元由原告负担
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。
审 判 长 张庆忠
人民陪审员 孙建国
人民陪审员 于 静
二〇一四年七月三十一日
书 记 员 韩红菊
附：本案所适用的法律法规
《工伤保险条例》
第二十五条设区的市级劳动能力鉴定委员会收到劳动能力鉴定申请后，应当从其建立的医疗卫生专家库中随机抽取3名或者5名相关专家组成专家组，由专家组提出鉴定意见。设区的市级劳动能力鉴定委员会根据专家组的鉴定意见作出工伤职工劳动能力鉴定结论；必要时，可以委托具备资格的医疗机构协助进行有关的诊断。
设区的市级劳动能力鉴定委员会应当自收到劳动能力鉴定申请之日起60日内作出劳动能力鉴定结论，必要时，作出劳动能力鉴定结论的期限可以延长30日。劳动能力鉴定结论应当及时送达申请鉴定的单位和个人。
第二十六条申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。