湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）州民一终字第583号
上诉人（原审原告）张意，男，1995年4月11日出生，苗族。
委托代理人张耀祥，1944年8月15日出生，土家族，系上诉人叔叔。
被上诉人（原审被告）田洪勇，男，1962年2月24日出生，土家族。
被上诉人（原审被告）全文芳，男，1992年8月25日出生，土家族。
被上诉人（原审被告）彭清亮，男，1974年9月14日出生，土家族。
被上诉人（原审被告）田忠发，男，1968年3月14日出生，土家族。
上诉人张意与被上诉人田洪勇、全文芳、彭清亮、田忠发健康权纠纷一案，不服古丈县人民法院（2014）古民初字第394号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年3月2日公开开庭审理了本案。上诉人张意及其委托代理人张耀祥、被上诉人全文芳、彭清亮到庭参加了诉讼，被上诉人田洪勇、田忠发经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原判认定，2014年6月26日上午，原告张意在古丈县岩头寨镇烂泥田矿区与被告田洪勇发生口角，遭到被告田洪勇殴打。被告全文芳、彭清亮看见双方发生打架后，被告彭清亮遂跑去抱住原告张意腰部，被告全文芳从侧面抱住原告张意脖子，使其倒地。后经他人劝架，原、被告双方遂各自离开。后原告张意在古丈县人民医院治疗，住院15天，共花费医疗费5276.8元。因原、被告双方就赔偿事项达不成一致，原告张意为保护自己的合法权益，故诉至原审法院，要求被告承担住院费、误工费、护理费、生活营养费、精神损失费、诉讼费、鉴定费等各项损失共计44900元。
原判认为，公民的健康权受法律保护，依法不容他人侵犯。侵权人因过错造成他人人身损害的，应当承担损害赔偿责任。两人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。被侵权人对损害后果的发生也有过错的，可减轻侵权人的赔偿责任。本案中，原告张意与被告田洪勇发生争执，先行辱骂被告田洪勇，原告对本案纠纷的产生具有一定的过错，对损害后果应当承担次要责任。被告田洪勇殴打原告张意是造成原告损害发生的主要原因，应承担主要责任。被告田洪勇是被告全文芳伯伯，被告彭清亮是被告全文芳舅舅，被告全文芳、彭清亮名为劝架，实为给被告田洪勇帮忙，对原告张意损害结果的发生具有间接的次要作用，应当承担一定责任。原告要求被告田忠发承担损害赔偿责任，因原告未向该院提交有关被告田忠发雇佣其余三被告及指使三被告殴打原告的证据，该院不予支持。被告田洪勇经该院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃对原告提供证据及陈述事实与抗辩的权利。本案中，原告受伤的损失有：一、医疗费5276.8元，有医疗机构出具的票据为证，该院予以支持；二、误工费：原告没有固定收入，且不能举证证明其最近三年的平均收入状况，该院参照湖南省2013年农林牧渔业的平均工资计算。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，原告住院15天，没有医疗机构出具的其他证明，该院核定原告误工时间为15天，其误工费为963元（23441元÷365天×15天），原告超出的诉求，该院不予支持；三、住院伙食补助费：参照湖南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准30元／天，根据原告提供的出院记录住院15天，核定其住院伙食补助费应为450元（30元×15天），原告超出的诉求，该院不予支持；四、护理费：因医疗机构没有出具原告受伤需要护理的建议，参照原告受伤伤情仅为轻微伤，原告要求其父亲和爷爷两人护理费的诉请，远远超过标准，且没有提供相关收入的证明，于法无据，该院不予支持；五、交通费：因原告没有提供交通票据，不予支持；六、营养费：没有医疗机构出具加强营养的意见，结合原告轻微伤的伤情，该院对此项诉讼请求不予支持；七、鉴定费600元，为原告进行伤情鉴定所产生，并有鉴定发票为证，予以认定；八、精神损害抚慰金：根据原告的伤情，未造成严重后果，对此项诉讼请求不予支持。以上原告各项损失共计人民币7290元。结合原、被告双方的责任大小，该院酌情认定原告承担20％的责任即自行承担1458元（7290元×20％），剩余5832元，由被告田洪勇承担60％的责任，被告全文芳、彭清亮各承担20％的责任。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第八条、第十三条、第十四条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十三条第一款、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告田洪勇赔偿原告张意损失3500元，限于本判决生效之日起十日内给付；二、被告全文芳赔偿原告张意损失1166元、彭清亮赔偿原告张意损失1166元，限于本判决生效之日起十日内给付；三、驳回原告张意的其他诉讼请求。如未按判决书指定的期限内履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费923元，由原告张意承担223元（已缴纳），被告田洪勇、全文芳、彭清亮共同承担承担700元（未缴纳）。
上诉人张意上诉称，原审回避本案纠纷的主要原因，是宏泰公司半年未给工人发工资，引起8号矿洞民工不满堵洞，不准上诉人进洞施工而发生的打人事件，进而错误认定了没有过错的上诉人张意应承担20%的责任。同时，原审认定张意的误工工资太低，且未支持护理费错误。请求二审撤销原判，依法改判上诉人无责任，并由四被上诉人共同赔偿上诉人误工费8000元、护理费4000元等各项损失42950元。
被上诉人彭清亮、全文芳答辩称，打架是张意先动手，应该有责任。张意的工资没有上万元，且不固定。原审也未提交陪护的证据，故请求二审驳回上诉，维持原判。
被上诉人田洪勇、田忠发未答辩。
本院经审理查明，二审中，上诉人当庭提交了两份证据，一是古丈县人民医院的《诊断证明书》，拟证明张意住院期间需陪护一人；二是《工资表》和《存在劳动事实证明》各一份，拟证明张意经宏泰公司招聘，于2014年开始在宏泰矿山上班，工种为司机，月工资上万元。被上诉人彭清亮、全文芳质证认为，两份证据原审未提交，不属新证据，且证明内容不属实，张意的伤情并不需要人陪护，工资表只是一个月的工资，不能证明其平均工资情况，但对张意的工种为司机的事实予以认可。本院认为，上诉人提交的两组证据系逾期提交的证据，被上诉人已提出异议，且该证据均为复印件，无原件核对，工资表无用人单位盖章确认，且仅一个月的工资，证据的形式不合法，内容不真实，故本院不予采信。但对张意的工种为司机的事实，对方当事人认可，本院予以确认。依据湖南省统计局公布的信息数据，2013年本省交通运输业的年平均工资为50498元。另据双方当事人陈述，本案纠纷系因被上诉人不满宏泰公司拖欠工资采取堵塞矿洞，上诉人开车无法进洞拉矿，便辱骂被上诉人田洪勇“老不死的，你发什么神经，把路堵死”，进而遭到三被上诉人殴打所致。对于原审查明的其他案件事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。
本院认为，本案纠纷虽是被上诉人因不满公司拖欠工资堵塞矿洞引发，但上诉人在发现矿洞被堵后，未理智对待，反而辱骂被上诉人，导致遭到被上诉人殴打的损害后果，自身有一定过错，原审认定其自负20%并无不当，本院予以确认。上诉人称其无过错不应承担责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。由于上诉人的工种为司机，虽不能举证证明其最近三年的平均收入状况，但其误工费应参照其相近行业即交通运输业的上一年度职工的平均工资计算，原审参照农林牧渔业的平均工资计算不当，本院予以纠正。故上诉人的误工费应为50498元÷365天×15天=2075元。对于护理费，因无有效证据证明，原审未予支持正确，本院予以确认。本案系三被上诉人共同实施侵权行为，造成上诉人损害，依法应承担连带责任。原审未判令三被上诉人承担连带责任不当，本院予以纠正。综上，原审审判程序合法、适用法律正确，但认定事实部分错误，导致实体处理部分不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省古丈县人民法院（2014）古民初字第394号民事判决第三项，即“驳回原告张意的其他诉讼请求”；
二、变更湖南省古丈县人民法院（2014）古民初字第394号民事判决第一项、第二项为“被上诉人田洪勇赔偿上诉人张意损失4033元，被上诉人全文芳赔偿上诉人张意损失1344元，被上诉人彭清亮赔偿上诉人张意损失1344元，限于本判决生效后十日内给付，三被上诉人互负连带赔偿责任”。
一审案件受理费923元，二审案件受理费923元，合计1846元，由上诉人张意承担446元，被上诉人田洪勇、全文芳、彭清亮共同承担1400。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭志友
审 判 员 张安成
代理审判员 田竺青
二〇一五年四月二十一日
书 记 员 朱丽艳
附：适用法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；