新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兵八民二终字第105号
上诉人（原审原告）：石河子市泽商农资贸易有限公司。住所地：新疆石河子市石莫公路***号。
法定代表人：商越。
委托代理人：王志江，新疆君正律师事务所律师。
委托代理人：祝艳，新疆君正律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：李江红，女，1972年11月9日出生。
委托代理人：王爱霞，新疆双信律师事务所律师。
上诉人石河子市泽商农资贸易有限公司（以下简称泽商农资公司）与上诉人李江红买卖合同纠纷一案，不服石河子市人民法院（2014）石民初字第4097号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月3日受理后，依法组成由审判员杨书钢担任审判长，代理审判员赵春华、朱秀梅参加的合议庭，于同年4月1日公开开庭进行了审理。上诉人泽商农资公司的委托代理人王志江、祝艳、上诉人李江红及其委托代理人王爱霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：原告向被告出售肥料，2013年11月5日，被告在原告制作的格式欠条上签名确认欠款金额，该欠条内容为：“今欠石河子市泽商农资贸易有限公司货款36675元，金额大写：叁万陆仟陆佰柒拾伍元整，双方约定在2013年12月30日前还清欠款，逾期不还者需按银行贷款利率的双倍支付违约金，一切法律诉讼由石河子市人民法院受理。欠款人必须将所欠货款转入本公司指定账户或由本人交公司财务，如不按此办理，所发生的一切后果由欠款人自己负责。”原告索要该款无果，诉至本院。
另查明：2014年2月20日，被告李江红向原告公司交付货款6700元，原告出具收据，该收据内容为：“今收到李江红交来货款陆仟柒佰元整。备注：杜少雄400元＋何克银1750元＋熊敏1950元＋李江红2600元”。
再查明：2012年11月至2013年12月期间，被告李江红为原告的会计。
原告泽商农资公司于2014年10月22日向原审法院提起诉讼称：原告向被告出售肥料，其欠原告货款。2013年11月5日，被告向原告出具欠条一份，欠条金额为36675元，约定还款时间为2013年12月30日之前，逾期不还者需按银行贷款利率的双倍支付违约金。原告索要该款无果，现请求判令被告给付原告货款36675元、违约金10562.40元，承担案件诉讼费、邮寄送达费。
被告李江红答辩称：我是从原告处购买了肥料，但是原告起诉的金额我不认可，我已给付了部分货款，我计算得出的欠款数额是22175元，我不愿意承担违约金。同时，原告还欠我肥料销售提成，应从欠款中折抵。
原审法院审理认为：被告李江红作为原告曾经的财务人员，并非不能与原告形成买卖合同关系，被告在原告制作的欠条上签字的行为，应视为被告对买卖关系和欠款数额的确定。被告李江红与原告达成事实上的买卖合同，该买卖合同不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为有效。合同双方均应秉持诚实守信的原则履行义务。原告向被告李江红提供货物后，被告李江红未按欠条约定期限全额给付原告货款构成违约，应当承担违约责任。原告要求被告李江红支付违约金的诉讼请求，符合双方约定，于法有据，该院予以支持。但原告违约金数额计算有误，对原告多诉部分，该院不予支持。对于被告李江红于2014年2月20日向原告公司交付的货款6700元，原告认为该款为被告交纳的另一买卖合同形成的货款，因与事实不符，该院不予采纳，该款应自所欠货款中扣减。被告辩解原告仍欠被告肥料销售提成，应从欠款中折抵的辩解意见，因该销售提成与本案非同一法律关系，为其他法律关系，原告不认可亦不同意折抵，该辩解意见，该院不予采纳。第二次庭审才参加诉讼的被告委托代理人仇兴民辩解原、被告之间双方地位不平等、无买卖关系、不欠货款的意见，因与被告本人在第一次庭审中自认的事实相悖，且与事实不符，该院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条之规定，判决：
一、被告李江红给付原告石河子市泽商农资贸易有限公
司货款29975元（36675元-6700元）；
二、被告李江红支付原告石河子市泽商农资贸易有限公司违约金3009.25元（36675元×6％÷12个月÷30日×50天（2013年12月31日至2014年1月19日）×2倍＋29975元×6％÷12个月×8个月（2014年3月至2014年11月）×2倍］；
上述款项合计32984.25元，被告李江红于本判决生效之日起三日内给付原告石河子市泽商农资贸易有限公司；
三、驳回原告石河子市泽商农资贸易有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费772元，送达费90元，合计862元（原告已交纳），由被告李江红负担，与上述款项一并给付原告石河子市泽商农资贸易有限公司。
上诉人泽商农资公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：原审认定事实有误。一、上诉人李江红出具欠条后未归还欠款，原审扣减6700元有误。2014年2月20日的收据备注内容为“杜少雄400元＋何克银1750元＋熊敏1950元＋李江红2600元”，证明李江红代理三人交付货款4100元，与李江红欠款无关，不应扣减。另外的2600元，系李江红购买磷酸二氢钾产生的货款，李江红于2013年8月以应收账款做财务账，该款与36675元的欠款无关，不应当扣减。二、上诉人按1.2％计算违约金合理合法。原审计算8个月50天的违约金，少于实际违约期间。综上，请求：撤销原判，改判支持上诉人一审的全部诉讼请求，由上诉人李江红承担一、二审的诉讼费及送达费。
上诉人李江红针对上诉人泽商农资公司的上诉未作书面答辩，在庭审中口头辩称：欠条确实是李江红所写，但不是李江红欠款，而是李江红作为泽商农资公司的推销人员在有些客户的款没有付清的情况下，李江红打欠条起担保作用。李江红交的6700元是李江红销售的肥料，收回的款应当扣减。李江红销售的肥料，客户均已将款付清，利息不应当支持。
上诉人李江红不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、上诉人李江红是买卖合同的担保人，不是债务人。一审判决认定上诉人李江红为买货人与事实不符。二、依照《中华人民共和国担保法》规定，担保人在保证期间内对债务承担保证责任，超过保证期间时，应当免除保证责任。本案约定债务履行期间为2013年12月30日，保证期间至2014年6月29日。被上诉人于2014年10月22日提起诉讼，要求保证人承担保证责任。超出了保证期间，故上诉人李江红依法免除保证责任。一审判决上诉人承担责任，违反了《担保法》的规定。三、违约金过高。综上，请求：撤销原判，改判驳回上诉人泽商农资公司的原审诉讼请求，一、二审案件受理费及送达费由泽商农资公司承担。
上诉人泽商农资公司针对上诉人李江红的上诉未作书面答辩，在庭审中口头辩称：一、双方之间形成买卖合同关系，李江红欠我公司货款36675元事实清楚，李江红认可欠条，在原审中认可双方买卖合同关系，因此，李江红称其为担保人没有事实及法律依据，与其原审所述相矛盾。二、欠条中约定了欠款给付时间及违约责任的承担方式，李江红未按约定付款，应当按约承担违约责任。综上，请求驳回李江红的上诉请求。
本院二审查明：本院对原审法院查明的事实予以确认。二审中，上诉人李江红提供两份欠条及一份收条，证明李江红是泽商农资公司的业务员，其推销肥料后，客户给其打了欠条，但把货款付给了公司，李江红未把给公司打的欠条要回来。同时提供两位证人证明李江红给其推销的肥料，货款付给了泽商农资公司。上诉人泽商农资公司对上诉人李江红提供两份欠条及一份收条的真实性、合法性、关联性均不认可，提出李江红在原审中认可买卖关系。对两位证人证言部分认可，提出证人是与公司发生的买卖关系，与李江红的欠款无关联性，李江红替客户打欠条不成立。
本院认为：根据两上诉人的上诉理由和答辩意见，本案的争议焦点为：上诉人李江红是否应当给付上诉人泽商农资公司货款36675元及违约金10562.40元。
上诉人泽商农资公司提供由上诉人李江红签名的欠条，证明上诉人李江红欠货款36675元。李江红在原审时认可从泽商农资公司购买了肥料，称付了部分货款，尚欠22175元，这说明李江红认可双方买卖关系及欠款事实的存在，其只是对欠款数额有异议。二审中，李江红提出其是担保人，不是债务人，这明显与其签名的欠条内容及原审中的陈述相矛盾。李江红二审中提供的欠条只能证明他人欠其本人的货款，而不能证明该欠条中的欠款即是其欠泽商农资公司的货款。证人证言亦不能证明证人付给泽商农资公司的货款即是李江红欠泽商农资公司的货款，二者之间缺乏关联性，故李江红提出其是担保人，不是债务人的上诉理由缺乏依据，本院不予采信。李江红提供的6700元收据中明确备注了该款的组成，其中包括他人的货款4100元及李江红的2600元，他人付的货款不应从李江红的欠款中扣减，故李江红的欠款应为34075元（36675元-2600元），原审判决对6700元予以全额扣减的事实认定有误，应予纠正。由于李江红未按约定付清货款，构成违约，应当承担违约责任。李江红提出违约金过高，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失。根据双方的约定以银行贷款利息计算违约金，故其违约金应为2169.21元（36675元×6％÷12个月÷30日×50天（2013年12月31日至2014年2月19日）×130%＋34075元×6％÷12个月×8个月（2014年3月至2014年11月）×130%］，原审判决以双方约定的银行贷款利息的双倍计算违约金不符合法律规定，应予纠正。综上，两上诉人的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销石河子市人民法院（2014）石民初字第4097号民事判决，即“被告李江红给付原告石河子市泽商农资贸易有限公司货款29975元（36675元-6700元）；被告李江红支付原告石河子市泽商农资贸易有限公司违约金3009.25元（36675元×6％÷12个月÷30日×50天（2013年12月31日至2014年1月19日）×2倍＋29975元×6％÷12个月×8个月（2014年3月至2014年11月）×2倍］；驳回原告石河子市泽商农资贸易有限公司的其他诉讼请求。”
二、上诉人李江红于本判决生效之日起三日内给付上诉人石河子市泽商农资贸易有限公司货款34075元；
三、上诉人李江红于本判决生效之日起三日内支付上诉人石河子市泽商农资贸易有限公司违约金2169.21元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费981元，送达费90元，合计1071元（上诉人泽商农资公司已交纳），由上诉人石河子市泽商农资贸易有限公司负担249元，上诉人李江红负担822元，与上述款项一并给付上诉人石河子市泽商农资贸易有限公司。二审案件受理费1606元（上诉人泽商农资公司交纳981元，上诉人李江红交纳625元），由上诉人石河子市泽商农资贸易有限公司负担981元，上诉人李江红负担625元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨书钢
代理审判员 赵春华
代理审判员 朱秀梅
二〇一五年四月二十日
书 记 员 杨 欢