广东省陆河县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）汕河法刑初字第54号
公诉机关陆河县人民检察院。
被告人张某甲，男，汉族。因涉嫌制造毒品罪于2013年7月2日被陆河县公安局刑事拘留，同年8月5日被陆河县人民检察院批准逮捕，同日由陆河县公安局执行逮捕。现羁押于陆河县看守所。
被告人丘某某，绰号“尿棠”，男，汉族。因涉嫌制造毒品罪于2013年6月25日到陆河县公安局投案自首，同日被陆河县公安局刑事拘留，同年7月15日由陆河县公安局变更为取保候审。
陆河县人民检察院以陆河检刑诉字[2013]57号起诉书指控被告人张某甲、丘某某犯制造毒品罪（未遂）于2013年11月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆河县人民检察院指派代理检察员刘城良出庭支持公诉。张某甲、丘某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陆河县人民检察院指控：2013年6月中旬的一天，同案人张某乙（另案处理）打电话给正在惠州务工的被告人张某甲，称要租用他在陆河县河口镇与普宁交界处名为“佰公凹”山上的寮棚，并承诺相关补偿，张某甲应允。同年6月16日，被告人张某甲回到陆河县河口镇剑门村委楼下村与张某乙商议事项。张某乙叫被告人张某甲在“佰公凹”寻找水源和装水管，并要求其在那打工，每日300元酬薪，被告人张某甲答应帮张某乙寻找水源和装水管。同时，同案人张某乙找到被告人丘某某，要求丘某某帮其运载货物，丘某某应允。同年6月18日、19日，张某甲在“佰公凹”的山上帮张某乙等制毒分子找水源，装水管。在此同时，被告人丘某某帮张某乙等人到普宁市流沙镇一货运站载一车制造麻黄素的原料，到陆河县河口镇加油站运载三车制毒物品（十几桶装有白色液体的制造麻黄素的物质及其它制毒工具），到陆河县新田镇运载一车石粉载到“佰公凹”山上，并叫村民陈某某帮张某乙等人用石粉铺路。被告人张某甲在装水管时看到丘某某运载几次货物到“佰公凹”，看见几个讲学佬话的在搬东西。
为证明上述事实，陆河县人民检察院向法院提供了被告人张某甲、丘某某的供述；证人陈某某、郑某某的证言；刑事化验检验报告；辨认笔录；搜查笔录及扣押物品清单；现场勘查笔录、现场图及现场照片等证据。
公诉机关认为，被告人张某甲、丘某某无视国家法律，为他人制造毒品提供帮助，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以制造毒品罪（未遂）追究其刑事责任。鉴于被告人张某甲、丘某某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻或者减轻处罚。被告人丘某某自动投案并如实供述自己罪行，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定可以从轻或者减轻处罚。被告人张某甲归案后如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。故向本院提起公诉。未提出量刑建议。
在案件开庭审理过程中，公诉机关认为，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当判处被告人张某甲、丘某某三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
被告人张某甲对公诉机关指控的基本犯罪事实无异议，但认为其不清楚张某乙等人是在制毒，在不知情的情况下触犯法律，请求从轻处罚。
被告人丘某某对公诉机关指控的基本犯罪事实无异议，但认为其不清楚张某乙等人是在制毒，是否构成犯罪其不清楚，如果其触犯法律，请求从轻处罚。
被告人张某甲、丘某某未向法庭提交证明其无罪或罪轻的相关证据。
经审理查明：2013年6月中旬的一天，同案人张某乙（另案处理）打电话给正在惠州务工的被告人张某甲，称要租用其在陆河县河口镇与普宁交界处名为“佰公凹”山上的寮棚，并承诺相关补偿，张某甲应允。同年6月16日，被告人张某甲回到陆河县河口镇剑门村委楼下村与张某乙商议事项。张某乙叫被告人张某甲在“佰公凹”寻找水源和装水管，并要求其在那打工，每日300元酬薪，被告人张某甲答应帮张某乙寻找水源和装水管。同时，同案人张某乙找到被告人丘某某，要求丘某某帮其运载货物，丘某某应允。同年6月18日、19日，被告人张某甲在“佰公凹”的山上帮张某乙等制毒分子找水源，装水管。在此同时，被告人丘某某帮张某乙等人到普宁市流沙镇一货运站载一车制造麻黄素的原料，到陆河县河口镇加油站运载三车制毒物品（十几桶装有白色液体的制造麻黄素的物质及其它制毒工具），到陆河县新田镇运载一车石粉到“佰公凹”山上，并叫村民陈某某帮张某乙等人用石粉铺路。被告人张某甲在装水管时看到丘某某运载几次货物到“佰公凹”，看见几个讲学佬话的在搬东西。
2013年6月24日，公安机关查获陆河县河口镇剑门村委丹竹坑村“佰公凹”山上的制毒窝点，现场扣押了大桶暗红色液体36桶、小白罐不明液体35罐、粒状氢氧化钠100包、盐酸100罐、二水合草酸24罐、小包装麻黄草30包、大包装麻黄草180包。并在以上物品及现场提取检材5份。经检验，从2、3、4、5号检材中均检出麻黄碱（Ephedrine）的成分；1号检材中未检出常见毒品的成分。
另查，2013年6月25日，被告人丘某某自行到陆河县公安局刑侦大队投案自首，同日到汕尾市人民医院检查，诊断出患有右上肺浸润性结核。经被告人丘某某及其妻子谢某某的申请，以及陆河县看守所建议，陆河县公安局于2013年7月15日以“丘某某可能判处有期徒刑，采取取保候审不致发生社会危险性”为由，对被告人丘某某决定取保候审。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）物证、书证
1、被告人张某甲、丘某某的户籍信息，证实两被告人的身份情况及诉讼主体。
2、公安机关出具的前科记录证明，证实被告人张某甲、丘某某无前科记录。
3、陆河县公安局出具的《抓获经过》，证实抓获被告人张某甲以及被告人丘某某投案自首的过程。
4、陆河县公安局扣押物品清单，证实公安机关在破案过程中，扣押了大桶暗红色液体36桶、小白罐不明液体35罐、粒状氢氧化钠100包、盐酸100罐、二水合草酸24罐、小包装麻黄草30包、大包装麻黄草180包。
5、汕尾市人民医院《放射科DR检查报告单》，证实被告人丘某某患有右上肺浸润型结核。
6、丘某某、谢某某《申请书》，陆河县看守所《关于丘某某患病情况的建议》及陆河县公安局《取保候审决定书》，证实经被告人丘某某及其妻子谢某某的申请，以及陆河县看守所的建议，陆河县公安局于2013年7月15日决定对被告人丘某某取保候审。
（二）证人证言
1、证人陈某某的证言：其是园明村村民，园明村位于普宁市与陆河县交界处，陆河县那边与园明村交界的是陆河县河口镇剑门村。2013年6月17日左右，园明村和剑门村交界的“佰公凹”（地名）来了一伙人，听说是要在“佰公凹”放肥料和养羊。从6月17日开始，就有车辆经过园明村村口上山。其中有红色六轮货车经常载货上山，听说载的是树肥和养羊的饲料。还有BYD车牌为粤B的黑色小轿车和东风起亚牌黑色小轿车（车牌为粤L）及一辆白色面包车经常经过园明村。其听说那伙人是上山放树肥和养羊的，但后来其发觉不对劲，所以过来向公安机关反映情况，其觉得那伙人可能是制造毒品的。其知道上述的这些情况，是因为在2013年6月20日，其在村口闲逛时遇到“佰公凹”上做事的一个人，这个人来园明村找工人帮忙修路，其就答应去做一天工。在修路时，其见过那伙人中有个“学佬古”，人称“老邱”。
2、证人郑某某的证言：其在普宁市后溪镇经营树苗种植林场，具体位置是后溪镇园明村委会石头排果场。前一个星期左右，其看到两部小车，一部粤B牌的比亚特F6小车和一部“五菱之星”开到其屋前几十米的地方放着，两部车是那天上午10时许开过来的，到下午约13时就有一辆六轮货车经过，载有一车货物，但用篷布盖住，看不见到底载什么东西。待那货车开走时，货物已给卸下，就成空车了。第二天货车又开过来，在路上掉下一包饲料袋东西，其去打开看，发现袋子里面是黑色的草粉末。其估计是种植蘑菇的原料。
（三）被告人的供述和辩解
1、被告人张某甲在侦查阶段的供述：今年6月中旬的一天，其在惠州市吉隆镇打工，张某乙打来电话，让其老家“佰公凹”山上的草场租给他用，其当时在电话里答应了。到了6月16日左右，其从吉隆镇回来陆河，张某乙打电话叫其过去。其去到张某乙家门口，就碰到张某乙，张某乙叫其帮忙在“佰公凹”山上打工，一天300元工钱，做到过年，可能赚几万元。然后张某乙交待其去到山上找个水源并帮忙装水管，其就答应了。6月18日，其去到“佰公凹”山上帮张某乙装水管，但是其上去后，水管还没买回来，其就在附近找水源，在这过程中，其看到有七八个讲学佬话的人在那里搬一些物品，如蓝色帆布、白色胶桶、红蓝相间的编织布等。其当时也看到“尿棠”开车载了一些桶上山。然后大家在搬东西，其就跟一个讲学佬话的说要下山了，那讲学佬话的就说明天早上上来装水管。第二天早上，其上到山上，拿上面放好的水管去安装。安装好后，已经是中午11时许，其在山上等开饭，这时其看到“尿棠”载了一车货物上来，货物是用编织袋装着的，一包一包的，然后用车辆卸到空地上。其还看到山上放着有发电机、煤气瓶、食物、草帽等，到了中午，其就下山走了。其回到家后，张某乙打电话给其，说要借其在林中腌梅子的坑放货物，说放10天给其1000元。还叫其将坑里的盐水抽调。其问张某乙，坑是过了胶的，放货物会不会放坏那坑，张某乙说以后那坑可能变黑，其就没同意将那坑借给张某乙放货物。其问过张某乙，会不会用“佰公凹”的场地做违法的事，张某乙说不会，要在山上做一年。其在山上时，“尿棠”问过其会不会做违法的事，其当时和“尿棠”说：“‘红头’（张某乙）说要做一年，如果是违法的事，不敢做那么久，你只管做，把钱赚了就行。”
经混合照片辨认，辨认人张某甲辨认出张某乙。
2、被告人丘某某在侦查阶段的供述：其过来公安机关交代往河口镇剑门村“佰公凹”处载货的事情。2013年6月24日，其所在村两个村委干部被叫到河口派出所录口供，得知往“佰公凹”山上载货的是其。两干部回去后，告知其听说其载的货是制造毒品的，其一晚睡不着，今天就过来交代事情。8天前左右，其同村的张某乙在村里见到其，跟其说要拉三四次肥上山“丹竹坑”（也就是“佰公凹”），其答应了。价钱是拉一车一千元人民币。张某乙还告知其没有雨的时候就可以拉货。第二天没雨，其就帮张某乙拉货了。其帮张某乙拉五次货，其中四车树肥，一车石粉。四车货都是“过车”（从其他车转到其车上）的，然后由其载上山。第一车是其去流沙“过车”的，第二车和第三车都是在园明村下面“过车”的，第四车货是在河口“过车”的。那车石粉是去到新田拉的，拉过来铺路。张某乙还叫其找人帮忙铺路，其就在园明村找零工，找到了一个人。每车肥料大概有两吨到三吨。其共拉了三天活，共五趟车。张某乙跟其说载的货都是“树肥”，货物都是用肥料袋包装，袋子有白色和黄色的两种。袋子里面的货物，颜色青色偏深，一坨一坨的像牛屎干，有个“学佬古”说是用来种蘑菇的。货物还包括10多桶白色液体，都是用白色的小桶装着的。其将货拉上去后，卸完货就走，以后才跟张某乙结账，但至今还没和张某乙结账。上面有个“学佬古”给过其1320元，是属于石粉和两条水管的钱。其不知道“佰公凹”上的地皮是谁的，但知道山上的棚是张某甲的，因为前两三年，张某甲在那里种树搭建的。
其帮忙拉货，都是与一个“学佬古”联系的，后来听山上的其他“学佬古”说，那人是老板的堂哥。第一次去流沙拉货，就是这个“老板的堂哥”用电话联系其的。这位“老板的堂哥”和另外一位“学佬古”开一辆BYD牌的小轿车，在其前面引路，带其去到普宁市流沙的某个货运站装的货。第二次、第三次、第四次拉货也是与这位“老板的堂哥”联系的。
经混合照片辨认，辨认人丘某某辨认出张某乙。
（四）鉴定意见
广东省汕尾市公安局司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2013]435号《刑事化验检验报告》，证实在陆河县公安局送检的5份检材中，从2、3、4、5号检材中均检出麻黄碱（Ephedrine）的成分；1号检材中未检出常见毒品的成分。
（五）现场勘查笔录
陆公（刑）勘[2013]078号现场勘查笔录，证实制造毒品的现场位于陆河县河口镇剑门村委会丹竹坑村的野外山上，以及证实场地的范围、摆设、存放物位置等。现场提取疑似毒品检材5份。现场制图一份，拍照片40张。
本院认为，被告人张某甲、丘某某无视国家法律，为他人制造毒品提供帮助，其行为已构成制造毒品罪（未遂），依法应当惩处。公诉机关指控被告人张某甲、丘某某的犯罪事实清楚，证据确实充分，定性准确，应予以支持。鉴于被告人张某甲、丘某某提供帮助的制毒分子尚未制成毒品，属于犯罪未遂，本院依法比照既遂犯给予减轻处罚。被告人张某甲、丘某某在共同犯罪中，起辅助作用，系从犯，本院依法给予减轻处罚。被告人丘某某在案发后，自动投案并如实供述自己罪行，系自首，本院依法对其减轻处罚。被告人张某甲归案后均能基本如实供述自己罪行，有坦白从宽情节，本院依法给予从轻处罚。结合本案实际，将被告人丘某某置于社会改造，没有再犯罪的危险，对居住地没有重大不良影响，可对其适用缓刑。
被告人张某甲的犯罪，具有以下基本犯罪事实及量刑情节：1、制造毒品未遂；2、系从犯；3、如实供述自己罪行，有坦白从宽情节。
被告人丘某某的犯罪，具有以下基本犯罪事实及量刑情节：1、制造毒品未遂；2、系从犯；3、有自首情节。
根据被告人的犯罪事实、情节及危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二百七十四条、第二十三条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理走私、非法买卖麻黄碱类复方制剂等刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条、第五条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯制造毒品罪（未遂），判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月2日起至2014年3月1日止；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，上缴国库。）
二、被告人丘某某犯制造毒品罪（未遂），判处有期徒刑六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一千元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，上缴国库。）
三、没收缴获的制毒原料及制毒工具，由公安机关进行销毁。
四、追缴被告人犯罪所得赃款，并予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 黄世鹏
审判员 彭树潺
审判员 陈石豪
二〇一三年十二月二十六日
书记员 彭丽思
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理走私、非法买卖麻黄碱类复方制剂等刑事案件适用法律若干问题的意见》
二、关于利用麻黄碱类复方制剂加工、提炼制毒物品行为的定性。
以制造毒品为目的，利用麻黄碱类复方制剂加工、提炼制度物品的，依照刑法第三百四十七条的规定，以制造毒品罪定罪处罚。
……
五、关于犯罪嫌疑人、被告人主观目的与明知的认定。
对于本意见规定的犯罪嫌疑人、被告人的主观目的与明知，应当根据物证、书证、证人证言以及犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解等在案证据，结合犯罪嫌疑人、被告人的行为表现，重点考虑以下因素综合予以认定：
1、购买、销售麻黄碱类复方制剂的价格是否明显高于市场交易价格；
2、是否采用虚假信息、隐蔽手段运输、寄递、存储麻黄碱类复方制剂；
3、是否采用伪报、伪装、藏匿或者绕行进出境等手段逃避海关、边防检查；
4、提供相关的帮助行为获得的报酬是否合理；
5、此前是否实施过同类违法犯罪；
6、其他相关因素。
第12页共16页