浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温鹿刑初字第35号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人陈某，无业。因本案于2014年6月14日被取保候审，同年12月25日被本院决定逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
被告人张某，个体经商。因本案于2014年6月14日被取保候审，同年12月25日被本院决定逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
被告人吴某，个体经商。因本案于2014年5月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月4日被取保候审，同年12月25日被本院决定逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
辩护人徐瑞岳，浙江越人律师事务所律师。
被告人肖某，个体经商。因本案于2014年5月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月4日被取保候审，同年12月25日被本院决定逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
被告人李某，曾用名李长辉，个体经商。因本案于2014年5月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月4日被取保候审，同年12月25日被本院决定逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
辩护人黄丹丹，浙江月任律师事务所律师。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉（2014）2662号起诉书指控被告人陈某、张某、吴某、肖某、李某犯诈骗罪，于2014年12月17日向本院提起公诉。本院于同年12月24日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派代理检察员陈黎明出庭支持公诉，被告人陈某、张某、吴某、肖某、李某及辩护人徐瑞岳、黄丹丹到庭参加诉讼。被告人陈某、张某、吴某、肖某、李某当庭自愿认罪。现已审理终结。
经审理查明：2014年4月10日22时许，被告人陈某、张某、吴某、李某、肖某经预谋，由肖某将被害人黄某约至本区广化双乐时尚宾馆b058房间以玩“牛牛”的方式进行赌博。期间，五被告人通过换牌的方式，骗取黄某现金人民币16000元，并予以分赃。
同月11日22时许，被告人陈某、张某、吴某、李某、肖某经预谋，由肖某将被害人黄某约至温州嘉信宾馆615房间，并由陈某、张某、吴某、李某与黄某以玩“牛牛”的方式进行赌博。期间，被告人陈某等四人通过换牌的方式，骗取黄某现金人民币13000元。事后，被告人陈某、张某、吴某、李某、肖某予以分赃。
同月13日17时许，被告人陈某、张某、吴某、李某、肖某经预谋，由肖某将被害人黄某约至本区广化双乐时尚宾馆a007房间以玩“牛牛”的方式进行赌博。期间，五被告人通过换牌的方式，骗取黄某现金人民币4000元，并予以分赃。
案发后，被告人肖某、李某于2014年5月4日分别在本区瓯浦垟南山路22号沙县小吃店和飞霞南路124号沙县小吃店被公安人员抓获；同日，被告人肖某协助公安机关抓获被告人吴某；被告人陈某、张某于2014年6月14日向公安机关投案自首。被告人吴某、李某、肖某等人已退赔全部违法所得共计人民币35000元，返还给被害人黄某。
上述事实，被告人陈某、张某、吴某、肖某、李某在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人陈某、张某、吴某、肖某、李某的供述、被害人黄某的陈述、辨认笔录、调取证据清单、接受证据清单、宾馆住宿登记表、旅客登记表、旅馆业旅馆住宿登记簿、手机通话基站分析、和解某、谅解书、收条、抓获经过、归案情况说明、情况说明、身份证明等证据证实，足以认定。
关于被告人吴某提出其在归案后曾打电话劝被告人陈某、张某自首的辩解意见。经查，公安机关出具的情况说明，证明公安人员于2014年10月23日先后电话联系被告人张某、陈某，二被告人分别得知被刑拘上网追逃之后，由张某打电话给陈某，并决定一起去顺昌县投案自首；被告人陈某当庭供认其在投案前接到过被告人吴某的电话，但吴某并未劝其自首，其是和张某商量好去投案的；被告人张某当庭供认在投案前并未接到过被告人吴某的电话。综上，现有证据证实被告人陈某、张某系自行商量并决定投案自首，被告人吴某虽然曾打电话给被告人陈某，但被告人吴某的该行为未对被告人陈某、张某的投案行为起到实质性的作用，故被告人吴某的行为不构成立功。
本院认为，被告人陈某、张某、吴某、肖某、李某以非法占有为目的，采用隐瞒真相的方式，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，应予处罚。公诉机关的指控成立。鉴于被告人陈某、张某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻处罚；被告人吴某、肖某如实供述自己的罪行，是坦白，依法可从轻处罚；被告人肖某协助司法机关抓捕同案人员，具有立功表现，依法可从轻处罚；被告人李某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；涉案违法所得已全部退赔被害人，并取得谅解，可酌情从轻处罚。辩护人徐瑞岳提出被告人吴某具有坦白情节，积极赔偿被害人损失，请求从轻处罚的意见予以采纳；辩护人黄丹丹提出被告人李某已赔偿被害人经济损失，并取得谅解，请求对其从轻处罚的意见予以采纳；但被告人李某归案后并未如实供述自己的罪行，故辩护人黄丹丹提出被告人李某归案以后如实供述自己的罪行，认罪态度好的意见，不予采纳。关于辩护人徐瑞岳、黄丹丹分别提出对被告人吴某、李某适用缓刑的意见不妥，不予采纳。公诉人建议对五被告人在有期徒刑一年至二年的幅度内量刑意见偏重，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月25日起至2015年8月24日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月25日起至2015年8月24日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）
三、被告人吴某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵刑期32日。即自2014年12月25日起至2015年8月23日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）
四、被告人肖某犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵刑期32日。即自2014年12月25日起至2015年7月23日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）
五、被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵刑期32日。即自2014年12月25日起至2015年8月23日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 柳文思
人民陪审员 黄和平
人民陪审员 曹 政
二〇一五年一月十五日
书 记 员 陈炜杰
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。