河南省封丘县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）封民初字00003号
原告张传选，农民。
委托代理人胡东勋。
被告张聚九，农民。
被告张传群，农民。
二被告委托代理人刘虹彩，河南黄池律师事务所律师。
原告张传选诉被告张聚九、张传群提供劳务者受害责任纠纷一案，原告张传选于2013年12月26日向本院提起诉讼，本院同日作出受理决定。并依法组成合议庭，于2014年4月8日在第五号审判庭公开开庭进行了审理。原告张传选及其委托代理人胡东勋，被告张聚九、张传群及二被告委托代理人刘虹彩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张传选诉称：2013年9月17日原告随二被告在原阳县刘庄村民房工地干活期间，由于板架突然倒塌致使原告从脚手架上摔下，造成原告摔伤后入住于封丘县中医院治疗。至今三个月了，原告及原告家人多次找到二被告协商赔偿事宜，二被告相互推诿至今未果。为了维护自己的合法权益，请求人民法院依法判决1、依法判令二被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计83497.35元。2、被告承担本案诉讼费用。
被告张聚九辩称：被告张聚九不应当承担此事故的任何责任。因为被告张聚九和原告不存在雇佣关系。原告到事故发生地的工地干活不是被告张聚九指使，张聚九也没有从中获取任何利益。此工程不是被告张聚九承包，事故发生时原告存在过错。当天中午吃饭的时候其他工人都没有喝酒，原告喝了不少酒，导致下午施工的时候摔下来。且摔下来的板架是原告自己搭建的。所以被告张聚九不应承担任何责任。请法院驳回原告的诉讼请求。
被告张传群辩称：被告张传群不应该承担事情的任何责任。因为原告和张传群不存在任何雇佣关系。原告去工地不是张传群让他去的，张传群也未从中获取任何费用。张传群和原告一样同工同酬。工程不是被告张传群承包的。此次事故发生原告存在过错。中午吃饭的时候原告自己喝酒，导致下午施工时摔伤。原告摔伤的架板也是他自己亲手搭建的，所以被告张传群不应该承担任何责任。综上，请驳回原告的诉讼请求。
根据原被告的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、原告和二被告之间是否形成了劳务雇佣关系。2、原告受伤和二被告行为之间是否有因果关系，二被告应否承担赔偿责任。3、原告伤情如何，有何具体经济损失及损失的计算标准和依据是什么。
围绕争议焦点，原告张传选向本院提供的证据材料有：1、张传选、张栓九、张某甲和代理人胡东勋的谈话录音光盘一份及张栓九、张某甲身份证复印件各一份。2、张传群亲自书写的工资清单。3、证人张某甲庭审证言。上述证据证明：原告与二被告之间在2013年9月份存在实质性雇佣关系。4、2014年封丘县中医院证明。5、中医院诊断证明。6、中医院出院证明。7、中医院病例一份。8、住院结算票据4张及清单。9、原告的司法鉴定票据1张。10、原告护理人员的工作证明及其护理人的身份证明。11、二被告身份证明。12、司法鉴定意见书一份。13、交通费票据。上述证据证明原告的具体伤情、伤残等级、具体损失。
二被告质证认为：对原告的证据1有异议，认为第一段录音不客观不真实，不排除事先交代的嫌疑，证人应当出庭作证。录音中的张栓九、张某甲均是原告亲属，所述内容不真实，与事实不符。第二段录音内容不清，证明不了原告的观点。对原告证据2有异议，记工清单是以前的清单，没有写明时间，与本案无关。对证据3部分有异议，证人回某和原告有亲属关系的事实。证人说原告从二被告手中领取工资不属实。二被告和原告是同工同酬，原告和二被告及其他工人是合伙关系，原告应当追加其他工人为共同被告。且原告摔伤自己有过错。对证据4有异议，中医院证明没有标明原告是在什么时间治疗的，病例应提供原件。且从病历上看，原告的出生日期和诉状上的出生日期不相符，与本案没有关联性。对证据5、6、7、8、9均有异议，上面都不是原告本人，与本案无关。对证据10有异议，护工证明没有证明护工工资多少，也没有证据证明原告受伤就是由张丹护理的。对证据11本身无异议。对证据12有异议，是根据错误的病例得来的鉴定，不应采信。对证据13有异议，交通费票据没有注明时间，费用过高。对原告的计算标准有异议。原告的误工费应按上一年度农村居民纯收入计算，护理费应按新乡市护工工资算。营养费过高，应按每天10元计算。精神抚慰金的要求没有合法依据，被告没有过错，不应当由被告承担。鉴定费没有票据支持，伤残赔偿金是根据错误病例得来的，不应支持。
围绕争议焦点，二被告向本院提交的证据有：1、张传群记录的记工表和出勤表共四页。证明原告只干了一天。2、证人张某乙、张某丙、李某甲、李某乙庭审证言，据以上证据证明原被告之间只是合伙关系，并不是雇佣关系。
原告张传选质证认为：对二被告的证据1记工表有异议，该表与工地上干活的实际情况不符，将近二三十名工人全部每天120元，违背建筑行业的常理。对考勤表的真实性无异议，但是不能证明原被告是同工同酬，恰恰证明二被告是原告的实际雇主。对二被告的证据2即四个证人的证言有异议，部分属实，部分不属实。四个证人共同证明了：我们的工资由二被告发放，工地的日常管理施工均由二被告负责。张某丙、李某甲、李某乙都说对原告出事不清楚，不在现场。除此之外的证言均有异议。证人和二被告存在一定的亲戚关系，所证明的内容有一定的主观性。
本院依职权调取刘书臣的调查笔录一份。原告对本院的调查笔录无异议，认为能证明案件事实。被告对本院的调查笔录有异议，认为刘书臣与二被告有利益冲突，证言部分不属实。
经庭审质证，本院认为原告提供的证据1录音中被录音人张某甲与原告是亲戚，有利害关系，对证人张某甲的证言，本院不予采信。被录音人张栓九没有正当理由未出庭作证，其证言本院不予采信。原告的证据2没有明确的时间也没有书写人，不符合证据的三性特征，不能作为有效证据使用。原告的证据4、5、6、7、9、11、12形式合法，内容真实，能够相互印证，本院予以采信。原告的证据8中的门诊收费票据三张，因没有相关的病例、检查报告等证据相互印证，本院不予采信。原告的证据10是孤证，没有其他证据相互印证，不能证明护理人员的身份和工资收入，本院不予采信。原告的证据13交通费票据，不能证明是发生在原告住院期间的来往费用，本院不予采信。被告的证据1内容真实，能与原告的证人证言相互印证，可以作为有效证据使用。被告的证据2证人证言，证人张某乙、张某丙系被告张聚九的亲属，证人李某甲系被告张传群的亲属，证人李某乙是被告张传群妻子，四位证人与二被告有利害关系，其证言本院均不予采信。本院依职权调取的刘书臣的调查笔录符合证据的三性特征，可以作为本案的定案依据。
根据当事人的陈述、举证及诉辩意见，本院可以确认以下事实：2013年由被告张聚九、张传群介绍、联系，原告张传选和被告张聚九、张传群等人到原阳县陡门乡刘庄村给刘成培家盖房。工地上还有张某甲、张某乙、张某丙、李某甲、李某乙等工人。民房工程采用的承包方式是大包，包工不包料，楼房盖完清帐，参与盖房民工的工资标准由二被告决定，工资发放按工计价。一同盖这个民房的工人不固定。二被告有时候也跟着干活，主要是负责安排活。工地的日常管理施工由二被告负责。被告张传群负责记工并发放工资。工人盖房用的脚手架、灰锅、灰斗、打灰机、架板之类的工具由被告张聚九和被告张传群提供。除支付工人工资外的盈余为二被告所有，亏损二被告负担。原告张传选2013年9月17日在刘成培家盖房。当时工作是打圈粱，原告在二楼架板上接灰斗，吊车吊着灰过来，原告往后闪的时候不小心踩空从架板上摔下受伤。2013年9月17日原告入住封丘县中医院治疗，经诊断为右侧胫腓骨粉碎性骨折，腰椎压缩性骨折。2014年10月10日出院，花去医疗费23167.71元。原告张传选在封丘县中医院住院治疗时因误报将名字填写成张传田。2014年1月3日原告向本院提出伤残鉴定，经新乡医学院司法鉴定中心鉴定张传选为八级伤残。
本院认为：涉诉民房工程由二被告张传群、张聚九承包并组织施工，且施工工人的工资标准由二被告决定，并由二被告记工、发放，承包盈亏由二被告负担。故原告与二被告之间形成了实际上的劳务雇佣关系。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。本次事故中，原告在施工过程中没有尽到安全注意义务，应对自己的损失承担次要责任，酌定40%。二被告组织施工，应对施工工地安全负总责，在发现安全隐患苗头时，应当及时阻止，因二被告未对存在安全施工隐患的问题进行排查，对此事故的发生应负主要责任，酌定60%。原告的具体损失有：误工费为从2013年9月17日至原告张传选定残之日2014年2月13日，共149天，计算标准按上一年度农村居民纯收入8475元，是3459.66元。护理费按每年29041元计算，住院期间是从2013年9月17日至2013年10月10日共24天，是1909.55元。住院伙食补助费，每天15元，共360元。营养费每天15元，共360元。伤残赔偿金按上一年度农村居民纯收入8475元按30%的伤残系数计算20年，是50850元。由于原告在本次事故中自身存在重大过错，精神抚慰金不予支持。交通费酌定200元。上述损失加上医疗费共计80306.92元。二被告应赔偿原告损失的60%即48184.15元，原告下余40%的损失即32122.77元由原告自行承担。依据《侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：
一、被告张聚九、张传群于本判决生效后十日内连带赔偿原告各项损失共48184.15元。
二、驳回原告张传选的其他诉讼请求。
如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费600元，由被告张聚九、张传群张负担360元，原告张传选负担240元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。
审判长 刘长军
审判员 翟新华
陪审员 孟凡群
二〇一四年七月二十二日
书记员 张慧平