安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）亳刑终字第00027号
原公诉机关蒙城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某甲，男，1989年7月22日出生，汉族。2007年12月14日因犯寻衅滋事罪被蒙城县人民法院判处有期徒刑六个月，犯罪时不满十八周岁。因涉嫌犯强奸罪于2013年3月29日经蒙城县人民检察院批准逮捕，同年6月13日到蒙城县公安局投案，同日被执行逮捕。现羁押于蒙城县看守所。
原审被告人刘某甲，男，l992年12月9日出生，汉族。因涉嫌犯强奸罪、寻衅滋事罪于2013年3月29日经蒙城县人民检察院批准逮捕，2013年7月18日被抓获归案，同日被执行逮捕。现羁押于蒙城县看守所。
安徽省蒙城县人民法院审理蒙城县人民检察院指控原审被告人李某甲犯强奸罪、寻衅滋事罪，原审被告人刘某甲犯寻衅滋事罪一案，于2013年12月13日作出（2013）蒙刑初字第00472号刑事判决。原审被告人李某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问各原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人李某甲参与强奸（轮奸）一起，寻衅滋事一起；被告人刘某甲参与寻衅滋事八起。具体如下：
一、强奸罪
2008年6月份中考前的一天傍晚，蒙城二中高中学生于某、邵某（女，l992年7月6日出生）应姚某（已判刑）之邀到“蓝色沸点”后，被告人李某甲及同案犯代斌（在逃）预谋强奸邵某，并在晚饭期间向邵某、于某灌酒。饭后姚某、李某甲、代斌等人带邵某、于某到“蓝色沸点”过夜。次日凌晨一时许，邵某在二楼靠近楼梯的一个包厢内休息时被李某甲强奸，后代斌又进入该房间将邵某强奸。
原判认定上述事实的证据如下：
1、被害人邵某陈述，证明2008年6月份的一天下午，其和于某到蓝色沸点玩。时隔一周的一天下午，其和于某再次到蓝色沸点，于某、邵某、姚某、李某甲、代斌等人一起吃晚饭，姚某等人劝其喝酒，饭后到蓝色沸点二楼休息时先后被李某甲、代斌强奸。
2、证人桂某证言，证明2008年夏的一天，于某带邵某到蓝色沸点找姚某玩，当晚姚某、李仲陶、代斌、桂某带于某、邵某到外面吃饭，李某甲和桂某等人说今天大家“逗”（指发生性关系）邵某，提议吃饭时灌她喝酒。吃饭时李某甲、桂某、代斌、姚某等人劝于某、邵某喝酒，晚饭后李仲陶、桂某、邵某等回到蓝色沸点，李仲陶强奸了邵某，邵某在房间哭。
3、证人姚某证言，证明2008年6月份的一天下午，于某带邵某到蓝色沸点玩，于某想把邵某介绍给毕红磊处对象，时隔一周后一天下午，于某和邵某再次到蓝色沸点，代斌、李某甲、桂某欲强奸邵某，就留二人吃晚饭，参与吃饭的有其和杜国华、代斌、李仲陶桂某、李大赛、刘某甲等，吃饭时代斌、桂某、李某甲灌邵某喝酒。饭后，姚某带于某在蓝色沸点二楼的一个包厢内休息，后来姚某得知李某甲、代斌强奸邵某的事，代斌等人让姚某劝说邵某。毕红磊得知后很生气。
4、证人于某证言，证明2008年6月份，其曾带邵某去过蓝色沸点。
5、被告人李某甲供述，证明2013年6月13日其到蒙城县公安局投案，并供述2008年的一天晚上，其和代斌、姚某、于某、邵某等人在一起吃晚饭，吃饭时邵某喝了酒，饭后在蓝色沸点二楼，其与邵某发生了性关系。
二、寻衅滋事罪
1、2008年6月17日17时许，同案犯周某（已判刑）得知牛青鎏（已判刑）在蒙城县城关镇“阿里巴巴”KTV与赵进文、刘某乙等人发生纠纷后，即电话通知毕红磊（已判刑）。毕红磊伙同被告人李某甲、姚某（已判刑）、刘奎奎（已判刑）、桂某（另案处理）、代斌等人持钢管至“阿里巴巴”KTV门口。周某打了刘某乙一耳光，毕红磊、李某甲、姚某、刘奎奎用携带的钢管围殴赵进文、刘某乙，将二人打伤。案发后周某赔偿赵进文医疗费l5000元。
原判依据现场勘查笔录，收条，被害人赵某、刘某乙陈述，同案犯周某、毕红磊、刘奎奎、桂某供述，证人牛某甲、孙某、牛某乙证言等证据认定上述事实。
2、2009年1月7日20时许，同案犯姚某、张星星（已判刑）、刘奎奎、代斌等人伙同被告人刘某甲持甩棍、钢管等物赶至蒙城县“梦蝶网吧”，殴打与李爽有矛盾的李某丁、葛某丙，并致葛某丙轻伤。
原判依据被告人刘某甲供述，同案犯刘奎奎、张星星供述，被害人李某丁、葛某丙陈述，鉴定结论等证据认定上述事实。
3、2009年6月份的一天下午，同案犯姚某应他人邀请，纠集孙淋涛（已判刑）、李大赛、吴锋（在逃）、魏干（在逃）及被告人刘某甲等人赶到蒙城县“野猪林”饭店，持钢管对被害人毕龙某殴打。
原判依据被告人刘某甲供述，同案犯蔡超海供述，证人王某证言等证据认定上述事实。
4、2009年9月份的一天下午，同案犯毕红磊伙同被告人刘某甲等人在蒙城县第六中学操场打球时与该校学生葛某甲发生纠纷后，伙同蔡超海、蔡洪亮、刘奎奎、代伯通、赵于等人于当晚11时许到蒙城县第八加油站附近，欲殴打葛某甲未果，后殴打了葛某甲同学韩井朋等人，并逼迫韩井朋去找葛某甲。
原判依据被告人刘某甲供述，同案犯毕红磊、蔡海超供述，被害人韩某甲陈述，证人葛某甲证言等证据认定上述事实。
5、2009年9月26日晚，蒙城县“英皇KTV”服务员牛某某在“蓝色沸点”茶座与李大赛等人发生纠纷后，“英皇”KTV领班许某带人过来理论时，被告人刘某甲伙同同案犯姚某、刘奎奎、张星星、李大赛等人持钢管、木棍对许某等人实施殴打。
原判依据被害人牛某丙陈述，证人陆某、张某甲、许某、张某乙、周某证言，被告人刘某甲供述，同案犯张星星、杜国华、李大赛供述等证据认定上述事实。
6、2009年10月20日晚，张星星伙同他人在蒙城县第九中学东门附近，殴打被害人过浩。后在“蓝色沸点”附近，张星星、韩二磊、李红印、胡建泽、桂云洋等人伙同被告人刘某甲持钢管又对前来论理的王鹏、过浩、过永康围攻殴打。
原判依据被告人刘某甲供述，同案犯张星星供述，证人过之华证言，被害人过浩、过永康证言等证据认定上述事实。
7、2009年10月21日晚上23时许，同案犯周某电话通知毕红磊等人到蒙城县城关镇逍遥中路“食鼎记”门口，毕红磊随后带着杜国华和被告人刘某甲等人陆续赶到，周某进行训话，后又将啤酒瓶摔碎，在场人员随即附和一起摔啤酒瓶。当“110”警车巡逻至该处时，周某向警车扔出一个啤酒瓶，民警上前制止，杜国华、刘某甲等人上前阻碍民警处置警情，造成场面失控。后民警使用催泪瓦斯控制现场，并将杜国华治服后带至蒙城县公安局“ll0”值班室。
原判依据被告人刘某甲供述，同案犯毕红磊、张星星、杜国华、李大赛，证人李某乙、葛某乙证言，出警经过，证人姬某、郭某、冯某证言等证据认定上述事实。
8、2010年1月29日23时许，同案犯韩二磊在蒙城县体育路听到张某丙、魏某、李某丙等人讲话后，认为张某丙说“蓝色沸点”坏话，遂打电话给蔡洪亮。蔡洪亮伙同被告人刘某甲等人带着甩棍、刀等凶器赶到体育路，会同韩二磊、李红印、桂云洋、张少权等人将张某丙殴打致轻微伤。
原判依据被告人刘某甲供述，证人周某证言，被害人张某丙陈述、证人魏某、李某丙证言，伤情鉴定等证据认定上述事实。
9、2010年2月28日凌晨，缪某（另案处理）以有人骂他为由，打电话让周某带人寻找被害人杨某。周某遂开车带着毕红磊一起前往，并让毕红磊安排韩二磊、刘某甲、蔡红亮、赵云等人赶到蒙城县“SOS”KTV门口。缪某、周某、毕红磊等人威胁杨某，让杨某交出骂缪某的人，杨某解释没有人骂缪某。毕红磊让韩二磊到庄子小区其住处拿一把刀，缪某持刀威吓杨某，杨某被迫给周某、毕红磊等人下跪求饶。周某、毕红磊等人又把杨某的同事韩某乙、兰兰胁持到“SOS”KTV对面路边，并对韩某乙实施殴打。后周某、毕红磊等人将杨某、韩某乙、兰兰带到蒙城县城关镇“新华宾馆”。期间，兰兰借故离开，杨某、韩某乙次日离开“新华宾馆”。
原判依据被告人刘某甲，同案犯蔡洪亮、赵云供述，证人缪某证言，被害人杨某、韩某乙陈述等证据认定上述事实。
本案其他综合证据：抓获经过、二被告人户籍信息、（2007）蒙刑初字第243号判决书，（2012）亳刑初字第00084号、（2013）皖刑终字第00263号判决书。
据此原判认为：被告人李某甲的行为构成强奸罪、具有轮奸情节；被告人李某甲、刘某甲的行为构成寻衅滋事；对被告人李某甲，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第（四）项、第二百九十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条第一款，对被告人刘某甲依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第十七条、第二十五条第一款、第二十七条、第七十二条、第七十三条之规定，以被告人李某甲犯强奸罪，判处有期徒刑十一年，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，执行有期徒刑十一年六个月；被告人刘某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
李某甲上诉提出：原判认定其参与强奸邵某的事实不清，证据不足；其犯寻衅滋事罪的量刑过重。
经审理查明：认定原审被告人李某甲犯强奸罪、寻衅滋事罪，原审被告人刘某甲犯寻衅滋事罪的事实，一审判决已列举证据予以证明，所列证据均经庭审举证、质证。本院审理期间，上诉人未提出影响本案事实的新证据，故本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。
本院认为：上诉人李某甲伙同他人，违背妇女意志强行与之发生性关系，其行为已构成强奸罪，且系轮奸；伙同他人随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；原审被告人刘某甲伙同他人随意殴打他人，情节恶劣，或在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人李某甲案发后主动投案并如实供述其寻衅滋事的事实，具有自首情节，可从轻处罚；二被告人在寻衅滋事共同犯罪中起次要辅助作用，系从犯，可从轻处罚，原审被告人刘某甲犯罪时未满十八周岁，应对其从轻处罚。对李某甲提出的原判认定其参与强奸邵某的事实不清，证据不足的上诉理由，经查：李某甲案发前伙同他人将被害人灌醉，案发时趁被害人不知反抗、无法反抗之机与之发生性关系，其行为符合强奸罪的构成要件，故对其关于被害人没有反抗而不构成强奸的上诉理由不予采纳；对李某甲提出的其犯寻衅滋事罪的量刑过高的上诉意见，经查：李某甲虽具有自首和从犯情节，但其存在犯罪前科，原判对其量刑允当，故对其该节上诉理由不予采纳。综上，原判认定事实清楚、证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韦潇轶
代理审判员 杨国明
代理审判员 张广军
二〇一四年一月二十三日
书 记 员 王龙龙
附相关法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；