四川省南充市顺庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1302刑初238号
公诉机关南充市顺庆区人民检察院。
被告人李新民，男，1976年出生，汉族，小学文化，无业，住四川省南充市顺庆区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年4月11日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于南充市看守所。
辩护人李智鹏，四川惠博律师事务所律师。
辩护人杜晓玲，四川惠博律师事务所律师。
南充市顺庆区人民检察院以南顺检公诉刑诉（2016）245号起诉书指控被告人李新民犯贩卖毒品罪，于2016年7月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年9月2日、2016年10月20日、2016年12月2日公开开庭审理了本案，南充市顺庆区人民检察院指派检察员寇志农出庭支持公诉，被告人李新民及其辩护人李智鹏、杜晓玲到庭参加了诉讼。经公诉机关和辩护人申请，证人秦某、陈某1、蒲某、郑某出庭作证。本案现已审理终结。
南充市顺庆区人民检察院指控，2016年4月10日22时许，被告人李新民接到陈某2购买50克毒品电话，双方谈成3500元购买50克冰毒，将毒品交易地点约定在潆溪群兴东路潆新小区外。23时许，李新民、陈某2先后到达现场，李新民发现情况不对便逃跑，在逃跑过程中将其随身携带的1大袋疑似冰毒丢弃在路上，其逃跑五十余米后被警察抓获，当场查获其丢弃的1大袋疑似冰毒。随后警察从其家中查获1小袋疑似冰毒，疑似麻古4颗。经鉴定，查获的1大袋疑似毒品净重47.1923克，1小袋疑似冰毒净重3.8072克，均检出甲基苯丙胺成分，查获的疑似麻古4颗净重0.3972克，检出甲基苯丙胺成分、咖啡因成分和香兰素成分。
公诉机关提供了相应证据证明上述事实，认为被告人李新民明知是毒品予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，诉请本院依法判处。
被告人辩解起诉书的指控并不是真实的。理由如下：1、2016年4月10日23时许，自己只是在路上走路，并没有贩卖毒品。2、自己在现场称重报告上面也写明2016年4月10日23时许犯罪嫌疑人“哥子”现场丢弃的透明晶体状可疑冰毒不是他的，在他家里搜出的冰毒3.8072克以及疑似麻古四颗是他在南充买来吃的。3、犯罪嫌疑人“哥子”现场丢弃的透明晶体状可疑冰毒与自己家中毒品的形状不一样。
辩护人的辩护意见是，李新民构成贩卖毒品罪的事实不清、证据不足，不能认定被告人有罪，应当按照疑罪从无原则，依法作出无罪判决。理由如下：1、被告人李新民贩卖毒品的犯罪事实不能成立。2、本案证据收集违反法定程序，没有足够的证据证明现场毒品属于被告人李新民所有。3、办案民警出庭作证的证言不能单独作为证明被告人有罪的证据。4、本案是在公安机关的安排和监控下进行的，整个过程都在公安机关的掌控中，属于“特情引诱”。2008年最高院意见已经明确规定，特情引诱除了应当依法从轻处罚外，对没有犯罪故意的人实施犯罪引诱的，还应当做出无罪推定。
经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（一）书证及其它证据
1、常住人口基本信息，证实被告人李新民犯罪时系已满十八周岁的成年人。
2、抓获经过，证实侦查机关在办理陈某2涉嫌非法持有毒品、贩卖毒品罪过程中，陈某2供述其上线是一个叫做“哥子”的男子。陈某2征得侦查机关同意，通过自己的电话与“哥子”联系，告知“哥子”他要购买50克冰毒，双方确定交易地点。后陈某2与民警到达约定的交易地点，“哥子”也到达现场，双方在欲交易时，“哥子”发现情况不对，便放弃交易直接逃跑，在逃跑过程中将其随身携带的透明晶体状可疑冰毒丢弃，民警在“哥子”逃跑50余米后将“哥子”抓获。经查，“哥子”名叫李新民，户籍所在地四川省南充市顺庆区，现住顺庆区潆溪镇。
3、搜查笔录及扣押清单、现场秤重报告书及照片，证实2016年4月11日00时至30分，侦查机关对被告人李新民位于南充市顺庆区潆溪镇的出租屋进行搜查。在被告人李新民卧室内的电脑桌上发现用于吸食毒品所用的过滤装置一套，在该电脑桌的抽屉内发现一个纸盒内装有一小袋包装好的疑似冰毒，以及用塑料口袋装着的四粒麻古，以及分装毒品用的塑料袋，吸食毒品用的锡箔纸等工具。侦查人员在该卧室的床头发现一部金色按键NEOKA手机（该手机外形似汽车，背部有磨损）。经现场称重：1、犯罪嫌疑人“哥子”现场丢弃的透明晶体状可疑冰毒带包装重50.73克；2、犯罪嫌疑人“哥子”家中电脑桌下搜出的透明晶体状可疑冰毒重4.44克，疑似麻古重约0.5克。
4、情况说明以及电话号码为1362905****的机主信息和通话记录，证实本案扣押李新民所有的两部手机，一部为白色小米手机，该手机是李新民在顺庆区潆溪镇群兴东路被警察抓获时，警察从其身上搜出的，手机内有一张电话卡，卡号为XXXXXXXXXXX。另一部是金色车模手机，该手机是警察到李新民位于顺庆区潆溪镇潆溪小区XX幢X单元XX的住所搜查时，在李新民卧室床头发现的，该手机卡号为XXXXXXXXXXX。李新民将其XXXXXXXXXXX的电话号码呼叫转移到电话号码为XXXXX****XX的手机上使用。
5、尿液定性检测结论，证实在李新民的尿液中检测到甲基安非他命（冰毒）毒品成分。
6、鉴定文书，（南）公（物）检（理化）字【2016】232号理化检验报告证实从犯罪嫌疑人“哥子”现场丢弃的透明晶体状可疑冰毒以及其家中电脑桌下搜出的透明晶体状可疑冰毒均检出甲基苯丙胺成分，从犯罪嫌疑人“哥子”家中电脑桌下搜出的疑似麻古检出甲基苯丙胺、咖啡因和香兰素成分。
7、商品净含量计量检验报告，证实（1）、犯罪嫌疑人“哥子”现场丢弃的透明晶体状可疑冰毒净重47.1923克；（2）、犯罪嫌疑人“哥子”家中电脑桌下搜出的透明晶体状可疑冰毒净重3.8072克，疑似麻古净重0.3972克。
8、接收毒品回执，证实南充市公安局禁毒支队于2016年4月18日收到南充市顺庆区公安分局特警大队民警蒲某、任宇交来的本案涉案毒品甲基苯丙胺检验克数50.9995克、甲基苯丙胺和咖啡因检验克数0.3972克。
9、侦查实验笔录，证实在2016年4月10日23时许民警抓获被告人李新民的案发现场环境下，追击民警秦某、陈某1在追击时能看到被告人李新民从右手扔出的一团白色物品；以及坐在车内后排中间位置的陈某2能从车内看到向车内张望的被告人李新民以及被告人李新民在逃跑时扔出的一团白色物品。
10、提取笔录，证实本案案发时被告人李新民逃跑时扔出的毒品的提取情况。
11、公安行政处罚决定书，证实被告人李新民于2012年2月29日因为吸食毒品，被南充市公安局经济开发区分局行政拘留五日；违法行为人谢某曾因吸毒被南充市公安局顺庆区分局行政拘留。
12、指认笔录，证实2016年4月11日凌晨，侦查员持搜查证到李新民位于南充市顺庆区潆溪镇的住所，在李新民卧室内搜出的一部金色车模手机，就是李新民所有，电话号码是XXXXX****XX。
13、提取笔录，据段某反映，李新民将每日收入通过其本人支付宝账户转入段某支付宝账户。提取的内容是段某支付宝内的交易记录。
（二）证人证言
1、陈某2证实他只知道他上线的电话号码，他上线的名字他不知道，平时就喊他“哥子”，他曾在“哥子”处以3500元的价格购买了50克冰毒。他贩卖毒品被公安抓获后，为了立功，向民警提供了“哥子”的电话号码，并在民警的控制下电话联系“哥子”，与“哥子”达成了用3500元钱购买50克冰毒的交易，并把地点约定在上次交易毒品的地方。之后他就和民警坐便车去潆溪，在上次交易的那个小区门口等“哥子”，他看到“哥子”出来后就给民警说就是他。民警就下车去抓捕“哥子”，“哥子”看到车上不止他一个人，于是转身就跑，并且往外扔东西，他看到“哥子”仍在地上的是一袋白色透明塑料袋包装着的冰毒，旁边还有两张卫生纸，民警很快就追上“哥子”将其控制，并把“哥子”扔出来的东西捡到了。陈某2经过辨认，证实被告人李新民就是两次向他贩卖毒品的“哥子”。
2、谢某证实他在2015年9月份左右在网吧内上网时通过朋友张某认识了“莽哥”，2015年10月份因为他没有冰毒吸，就联系“莽哥”想要购买冰毒，并在“莽哥”处购买了300元钱的冰毒。后来他又在“莽哥处购买了四、五次冰毒，具体时间记不清楚，每次都是买的200元到400元不等的冰毒。他后来和“莽哥”熟悉后还经常和“莽哥”一起打捕鱼机，耍91手机游戏，他在“莽哥”家里购买冰毒时，还在“莽哥”家里吸食过两次冰毒。谢某经过辨认，证实被告人李新民就是多次向他贩卖毒品的“莽哥”。
3、李某证实他在李新民家里吸食过两次毒品。李新民是他的老乡，李新民家住顺庆区潆溪镇“。他平时和李新民一起耍网络游戏，一般电话联系的比较多，李新民有两个电话，一个号码是187开头的，一个号码是136开头的。
4、段某证实她是被告人李新民的妻子。李新民有两部手机，一部是白色小米手机，这部手机的电话号码她不知道，另一部是小的黄色车模手机，手机号码是XXXXXXXXXXX。李新民住的屋里有吸毒的工具，她曾经亲眼看到过李新民吸食毒品。2016年4月10日九点钟左右，她从外面回来看到李新民在卧室电脑桌旁打游戏耍，然后坐在饭厅里耍手机，大概在晚上十点到十一点过的样子，李新民接了几个电话，她听到李新民在最后一个电话里面对对方说：“等到，我马上过来”，然后李新民接到这个电话就离开家出去了。2016年4月11日凌晨的时候，她正准备睡觉，听到外面有人敲门，她开门后看到李新民被警察用手铐铐起，警察来了以后就带着李新民在她家里到处搜东西，后来警察从李新民卧室出来的时候，她看到一名警察手里提了一个口袋，口袋里装了一个吸毒用的冰壶。然后警察就带着李新民离开了。
5、秦某证实2016年4月10日21点30分左右，根据领导安排，他和陈某1等人参与对陈某2上线“哥子”的抓捕工作。当天晚上参加任务的人总共分为三组。第一组由他、陈某1、蒲某、陈某2五人组成，由蒲某驾驶陈某2的红色雪佛兰轿车，搭载其余四人到顺庆区潆溪镇。22点10分左右，赵某安排陈某2给“哥子”打电话说：“哥子，你有没有货”，“哥子”说：“现在有货”，陈某2说：“你给我准备上次那么多钱的货，我等半个小时上来拿”，“哥子”说：“可以。我现在在外面办事，差不多半个小时到上次那个地方”。电话挂后，大队三组人员分别驾驶车辆驶向潆溪镇。中途因为没有找到正确的毒品交易地点，大队领导又安排陈某2给“哥子”打电话问清楚。当蒲某把车开到约定的那条街的一辆中巴车后面，又把车往前面开了十来米后，看到一个男子在巷子口张望，陈某2说“就是他”。蒲某就开车慢慢靠近该男子，该男子也靠近车并向里面张望。根据之前的抓捕计划，他打开车门准备对“哥子”进行抓捕，该男子看到他打开车门后撒腿就跑，他和陈某1立即追击，该男子向前跑了一段距离，边跑边往他右手边扔了一团白色的物品，他就边追边说“他扔东西了”。他又继续往前追并大声喊“警察不准动，双手抱头，蹲下”，他说完以后，该男子双手抱头蹲在一辆小汽车旁边，他和陈某1将该男子控制住，然后他和陈某1等人将该男子带到他扔白色东西的地方，赵某指着地上的白色物品问：“这是啥，这是不是你扔的”，该男子沉默不语。他们对地上的物品进行了提取后，将该男子带到了南充市顺庆区分局潆溪派出所核实身份，经查，该男子名叫李新民，户籍所在地四川省南充市顺庆区，现住顺庆区潆溪镇。后来他和其他民警到李新民位于顺庆区潆溪镇的住所进行搜查，当时李新民家中只有其妻子段某在家。民警在李新民卧室电脑桌上发现吸毒用的工具“冰壶”，电脑桌抽屉内发现一纸盒装的一小包用透明塑料袋包装的白色晶体状物品和四颗红色药丸，李新民陈述说，白色晶体是冰毒，红色药丸是麻古，民警立即对上述物品进行了扣押。
6、陈某1证实2016年4月10日晚上，他接到同事秦某的电话叫他去大队参与抓捕“哥子”的行动。经过安排，他、郑某、蒲某、秦某一组，乘坐陈某2的轿车前往约定的毒品交易地点。当车行驶到顺庆区潆溪镇场口时，大队领导安排陈某2给“哥子”打电话，问清楚交易的具体地方，当他们把车开到陈某2与“哥子”约定的那条街的一辆中巴车后面，蒲某要求陈某2给“哥子”打电话，陈某2说：“我现在把车停在中巴车后面，你在哪里？”，“哥子”说：“你还要把车往前面开”，他们把车往前面开了十来米后，就看到有一名中年男子站在路边四处张望。蒲某问是不是这个，陈某2说就是。他们就开车慢慢向那名男子靠近，那名男子也慢慢向他们靠近，那名男子走到他们车副驾驶室车门外想伸手开门，并向车内张望。坐在车后排的秦某打开后排车门，那名男子撒腿就跑，秦某跟着那名男子跑，他打开车门也去追那名男子，那名男子跑了约20米左右，就往他的右手边丢了一包白色的东西。秦某大喊了一声“他丢了东西”，他从那名男子丢东西的地方跑过时，看到了路边的那包白色东西。秦某边跑边喊：“警察不准动，双手抱头，蹲下”，秦某喊完，他就看到那名男子双手抱头蹲在一辆小汽车旁边，他就上前协助秦某将该男子控制住。然后他和陈某1等人将该男子带到他扔白色东西的地方，赵某指着地上的白色物品问：“这是啥，这是不是你扔的”，该男子沉默不语。他们对地上的物品进行了提取后，将该男子带到了南充市顺庆区分局潆溪派出所核实身份，经查，该男子名叫李新民，户籍所在地四川省南充市顺庆区，现住顺庆区潆溪镇。
7、蒲某证实2016年4月10日晚，他参与了对“哥子”的抓捕工作，他证实的内容与秦某证实的内容基本一致。
8、郑某证实2016年4月10日晚，他参与了对“哥子”的抓捕工作，他证实的内容与秦某证实的内容基本一致。
（三）被告人李新民供述，2016年4月10日23时许，他在马路上走路，一辆车开来，车上下来人追他，他以为是社会上的人来整他，他就跑，最后被抓住了。他没有贩卖毒品，他当时下楼去是李哥叫自己去看看是谁在找李哥。他只有一个白色的小米手机，手机号码是XXXXXXXXXXX。警察在他房里搜出的一袋冰毒和四颗麻古，是他在“二哥”那里花900元买的。
（四）辨认笔录
1、陈某2通过对12张不同男性照片进行混杂辨认，指出蒋某1是2016年4月初与他在陈某的朋友家中吸食毒品的蒋某2。陈某2通过对12张不同男性照片进行混杂辨认，指出陈某是他的陈姓朋友，2016年4月初，陈某2通过陈某介绍从“哥子”手中以3500元钱的价格购买了50克的冰毒。陈某2通过对12张不同男性照片进行混杂辨认，指出李新民就是在2016年3月以及2016年4月11日凌晨向其贩卖毒品的人。
2、谢某通过对12张不同男性照片进行混杂辨认，指出李新民就是在2015年10月份至2016年4月份之间多次向他贩卖毒品的“莽哥”。
（五）视频资料，证实抓获被告人李新民时的情况，其当时十分害怕，一直颤抖并冒冷汗、以及搜查其家时的情况、被告人李新民的审讯情况。
本院认为，被告人李新民明知是毒品甲基苯丙胺而进行贩卖，数量为51.3967克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立。查获的毒品是违禁品、查获的手机是供犯罪所用的本人财物，应依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，予以没收。被告人李新民系以贩养吸的被告人，在其被抓获后从其家中查获的4.2044克甲基苯丙胺应计入贩卖的数量，但在量刑时考虑其吸食毒品的情节，可以酌情处理。
被告人李新民及其辩护人关于“被告人李新民贩卖毒品的犯罪事实不能成立”的辩解、辩护意见，经查，2016年4月10日22时许陈某2与被告人李新民联系达成以3500元购买50克毒品的交易，同日23时许，双方到达约定的地点，民警当场抓获被告人李新民，并提取了被告人李新民在逃跑时扔掉的1大袋冰毒。随后民警从被告人李新民的家中查获1小袋毒品和四颗麻古。因而该辩解、辩护意见本院不予采纳。被告人李新民关于“犯罪嫌疑人哥子现场丢弃的透明晶体状可疑冰毒与自己家中毒品的形状不一样”的辩解意见，本院认为该辩解意见与本案查明的被告人李新民向陈某2贩卖毒品的犯罪事实并无矛盾之处，不予采纳。辩护人关于“本案证据收集违反法定程序，没有足够的证据证明现场毒品属于被告人李新民所有”的辩护意见，经查，本案证据收集程序合法，案发当晚没有使用执法记录仪是因为执法记录仪在夜晚开启会闪红光，不利于侦查人员的抓捕工作；没有对案发现场犯罪嫌疑人丢弃的毒品上的指纹进行提取是因为毒品由两张卫生纸包裹，卫生纸上无法提取到指纹；案发当晚，民警根据陈某2的指认，抓捕与陈某2进行毒品交易的被告人李新民，被告人李新民在逃跑过程中从右手边扔出一大袋疑似冰毒。因此，对该辩护意见本院不予采纳。辩护人关于“办案民警出庭作证的证言不能单独作为证明被告人有罪的证据”的辩护意见，经查，本案据以认定被告人李新民贩卖毒品的证据，不仅包括办案民警出庭作证的证言，还包括证人陈某2、段某的证言，抓获经过、侦查实验笔录、情况说明、视听资料等证据予以证实。因此，对该辩护意见本院不予采纳。辩护人关于“本案是在公安机关的安排和监控下进行的，整个过程都在公安机关的掌控中，属于“特情引诱”的辩护意见，经查属实，本院予以采纳,将在量刑时予以从轻处罚。
关于本案被告人李新民犯罪形态的问题，经查，被告人李新民因他人引诱产生犯意，在布控下被抓获，其无法完成交易，属于《刑法》第二十三条规定的“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂”，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
根据本案被告人李新民犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，本院决定对被告人李新民减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的”、第二十三条“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚”、第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理”、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百六十五条第二款“涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理”之规定，判决如下：
一、被告人李新民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金20000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月11日起至2024年4月10日止。罚金在判决生效后十日内缴纳）
二、查获并扣押的毒品51.3967克以及两部手机予以没收，由扣押机关南充市公安局顺庆区分局负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 党丽君
人民陪审员 吴大胜
人民陪审员 申晓雷
二〇一六年十二月二日
书 记 员 苟梦诗