山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）烟商初字第152号
原告：烟台农村商业银行股份有限公司莱山区支行。
负责人：王英成，行长。
委托代理人：邹钧，山东金律通律师事务所律师。
委托代理人：李建丽，山东金律通律师事务所律师。
被告：烟台西琳生物科技有限公司。
法定代表人：万城，总经理。
委托代理人：万红艳，女，1968年2月27日出生，汉族，系被告烟台西琳生物科技有限公司法定代表人万城之姊。
被告：丛利明，男，1971年7月29日出生，汉族，烟台正诚会计咨询有限公司职员。
被告：万城，男，1971年2月27日出生，汉族，烟台西琳生物科技有限公司总经理。
委托代理人：万红，女，1969年7月24日出生，汉族，烟台供电公司职员，系被告万城之姊。
原告烟台农村商业银行股份有限公司莱山区支行诉被告烟台西琳生物科技有限公司（以下简称西琳公司）、被告丛利明、被告万城金融借款担保合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告委托代理人李建丽、被告西琳公司委托代理人万红艳、被告丛利明、被告万城委托代理人万红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年9月27日，万某与烟台市莱山区农村信用合作联社（以下简称莱山农联社）签订最高额抵押合同，约定万某为西琳公司的债务向莱山农联社提供最高额抵押担保，期限自2012年9月27日至2015年9月26日，抵押担保最高余额为人民币900万元，并对抵押财产依法办理了抵押登记手续。2012年9月27日，莱山农联社与西琳公司签订流动资金借款合同，约定西琳公司向莱山农联社借款人民币800万元，借期自2012年9月27日至2013年9月26日止。同日，丛某、万某共同与莱山农联社签订保证合同，约定丛某、万某为西琳公司的该笔债务提供连带责任保证担保。合同签订后，莱山农联社依约履行了发放贷款的义务。借款到期，西琳公司未按照合同约定履行还本付息的义务，丛某、万某未履行担保责任。诉请依法判令西琳公司返还原告借款人民币800万元及利息127590.15元（暂计至2013年10月20日，自2013年10月21日至实际返还之日止仍按合同约定计付利息）、律师费306227元，合计8433817.15元；丛某、万某对西琳公司的上述债务承担连带保证担保责任；确认原告对万某提供的抵押物或抵押物经折价、拍卖、变卖所得款项享有优先受偿权；诉讼费用由三被告承担。
被告西琳公司在庭审中口头辩称，西琳公司的法定代表人万某现因危害公共安全罪被羁押在看守所，无法出庭，等万某出来后再与原告协商解决。
被告丛某在庭审中口头辩称，丛某给西琳公司提供担保是给朋友帮忙，具体情况不太清楚。
被告万某在庭审中口头辩称，万某因涉嫌危害公共安全罪被羁押，不能出庭，希望本案延期审理，万某出来后对本案事实进行陈述。
经审理查明，2012年9月27日，莱山农联社（抵押权人）与万某（抵押人）签订最高额抵押合同，合同约定，为确保抵押权人债权的实现，抵押人自愿向抵押权人提供最高额抵押担保。抵押人所担保的主债权为自2012年9月27日至2015年9月26日，在人民币900万元整的最高余额内，抵押权人依据与西琳公司（债务人）签订的借款合同、银行承兑协议以及其他融资文件（下称主合同）而享有的对债务人的债权；抵押担保的范围包括：主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押变现所得中扣除，而不包括在前款所述之最高余额内；抵押财产为坐落于烟台市芝罘区海港路29号29层、30层、31层，建筑面积为1309.60平方米的房产（证号为：烟房权证芝字第××号），以及所占用的使用权面积为98.19平方米的国有出让土地使用权［证号为：烟国用（2009）第100364号］；发生下列情况之一的，最高额抵押担保的债权确定：债务人违反主合同约定义务或者抵押人违反本合同约定义务的，抵押权人有权宣布债权确定期间提前届满。最高额抵押合同签订后，双方到烟台市住房和城乡建设局、烟台市国土资源局芝罘分局办理了抵押物登记手续。
2012年9月27日，莱山农联社与西琳公司签订流动资金借款合同，合同约定，借款金额为人民币800万元整；借款用途为购果品饮料；借款期限自2012年9月27日至2013年9月26日止；借款利率为年利率7.8%。借款人不按本合同约定的还款期限返还到期应付的借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的利率加收50%作为罚息利息，计收逾期利息；借款人在借款期限内不能按期支付的利息，应按本合同约定的借款利率计收复利；借款逾期后仍未支付的利息，应按本款约定的罚息利率计收复利。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或其他保全方式实现债权的，借款人应承担贷款人为此支付的诉讼费、仲裁费、保全费、执行费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、律师费及其他实现债权的费用。借款合同签订后，莱山农联社于2012年9月29日向西琳公司发放贷款800万元。
2012年9月27日，莱山农联社（债权人）与丛某（保证人）、万某（保证人）签订保证合同，合同约定，为确保西琳公司与债权人签订的上述流动资金借款合同的切实履行，保证人愿为债权人依主合同与债务人形成的债权提供连带责任保证；被担保的主债权种类为短期贷款，本金数额为人民币800万元整；保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。
借款到期后，西琳公司未按合同约定期限还款，截止2013年10月20日，共欠原告借款本金800万元、利息127590.15元。原告为索要欠款本息诉至本院，并委托律师作为代理人参加诉讼，支付律师代理费306227元。
另查明，2012年12月26日，中国银行业监督管理委员会山东监管局批复同意烟台农村商业银行股份有限公司及烟台农村商业银行股份有限公司莱山区支行等112家分支机构开业，烟台农村商业银行股份有限公司开业的同时，烟台市芝罘区农村信用合作联社、烟台市莱山区农村信用合作联社、烟台市牟平区农村信用合作联社、烟台市福山区农村信用合作联社和烟台经济技术开发区农村信用合作联社自行终止，其债权债务由烟台农村商业银行股份有限公司承担。
上述事实，有最高额抵押合同及房地产抵押清单、房屋他项权证、土地他项权利证书，借款合同、借款凭证、利息清单，保证合同，银监鲁准（2012）915号批复、开庭笔录，在案予以证明。
本院认为，莱山农联社与西琳公司签订的流动资金借款合同，系双方当事人在协商一致的基础上达成的，是双方的真实意思表示，且不违背国家有关法律法规的强制性规定，均应认定合法有效。借款合同签订后，莱山农联社依约履行了向西琳公司发放贷款800万元的义务。西琳公司借款后未按期还款，属违约行为。莱山农联社终止，其债权债务由原告承接。因此，西琳公司应向原告返还借款本息，并承担逾期还款的违约责任。按照流动资金借款合同的约定，因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的律师费。因此，原告因为本案诉讼而支付的律师代理费亦应由西琳公司承担。
莱山农联社与丛某、万某签订的保证合同，亦系双方当事人的真实意思表示，应为合法有效。丛某自愿为西琳公司的借款提供连带责任保证，保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）。因此，丛某、万某对西琳公司的给付义务应承担连带清偿责任。
莱山农联社与万某签订的最高额抵押合同，约定了抵押房地产的数量，约定了抵押担保的范围为主合同项下发生的主债权本金及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用等，该最高额抵押合同是双方当事人的真实意思表示，应认定合法有效。最高额抵押合同签订后，莱山农信社与万某到房管部门和土地管理部门依法办理了抵押物登记手续，领取了房屋他项权证和土地他项权利证书。该抵押权自登记时设立，本院依法予以确认。最高额抵押合同，虽然其上约定的最高额抵押合同的决算期还未到，但是按照最高额抵押合同的约定，债务人违反主合同约定义务或者抵押人违反本合同约定义务的，抵押权人有权宣布债权确定期间提前届满。西琳公司未按借款合同约定期限还款，违反了主合同义务，却未能按借款合同约定返还借款及利息，根据约定应视为上述最高额抵押合同的决算期提前届至，依据《中华人民共和国物权法》第二百零六条第㈠项的规定，最高额抵押权所担保的债权余额已确定。依据最高额抵押合同的约定，原告应对万某抵押的房产和土地使用权在900万元最高余额范围内享有优先受偿权。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条规定：“同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。”依据上述法律规定，原告请求保证人丛某、万某以及抵押人万某同时承担担保责任，应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十三条、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、第一百九十五条之规定，判决如下：
一、被告烟台西琳生物科技有限公司于本判决生效后十日内返还原告烟台农村商业银行股份有限公司莱山区支行借款本金800万元、利息127590.15元（计算至2013年10月20日，自2013年10月21日起至本判决生效之日止，仍按借合同的约定计息）。
二、被告烟台西琳生物科技有限公司于本判决生效后十日内赔偿给原告烟台农村商业银行股份有限公司莱山区支行律师代理费306227元。
三、被告丛利明、被告万城对被告烟台西琳生物科技有限公司上述第一、二项给付义务承担连带清偿责任。
四、原告烟台农村商业银行股份有限公司莱山区支行对被告万城抵押的烟台市芝罘区海港路29号29层、30层、31层，建筑面积为1309.60平方米的房产（证号为：烟房权证芝字第2351**号），以及所占用的使用权面积为98.19平方米的国有出让土地使用权［证号为：烟国用（2009）第100364号］在最高余额900万元范围内享有优先受偿权。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费70837元、财产保全费5000元，由被告烟台西琳生物科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审判长 杨少华
审判员 董玉新
审判员 王汝娟
二〇一四年四月二日
书记员 张丽丽