浙江省嘉兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙嘉商外初字第4号
原告：交通银行股份有限公司嘉兴平湖支行。住所地：浙江省平湖市当湖街道新华南路***号。
代表人：许萍，该行行长。
委托代理人：夏建军、庞莹，浙江合德律师事务所律师。
被告：爱邦铝业（浙江）有限公司。住所地：浙江省平湖市平湖经济开发区平湖大道东侧繁荣路北侧（平湖工业区综合服务有限公司内3号楼1072室）。
法定代表人：张松岳，该公司董事长。
被告：上海爱邦铝箔制品有限公司。住所地：上海市金山�枫泾镇工业区（A区）。
法定代表人：张松岳，该公司总经理。
被告：张松岳，男，1958年3月13日出生，汉族，住浙江省余姚市阳明街道丰山前村三队，公民身份号码：3302191958********。
以上三被告的委托代理人：倪建华，上海金亭律师事务所律师。
原告交通银行股份有限公司嘉兴平湖支行（以下简称交行平湖支行）因与被告爱邦铝业（浙江）有限公司（以下简称爱邦铝业公司）、上海爱邦铝箔制品有限公司（以下简称爱邦铝箔公司）、张松岳金融借款合同纠纷一案，于2014年1月27日向本院提起诉讼。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2014年6月23日公开开庭审理了本案。原告交行平湖支行的委托代理人夏建军、庞莹及被告爱邦铝业公司、爱邦铝箔公司、张松岳的委托代理人倪建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告交行平湖支行起诉称：1、2012年8月13日�爱邦铝业公司与交行平湖支行签订《最高额抵押合同》二份，合计抵押担保的最高本金余额为8000万元。爱邦铝业公司以其有权处分的房地产为其与抵押权人交行平湖支行在2012年8月13日至2015年8月13日期间签订的全部主合同提供最高额抵押担保。2、2013年3月25日，爱邦铝箔公司与交行平湖支行签订《最高额保证合同》一份，合同约定保证人所担保债权的最高本金余额为1100万元。保证人为债权人与债务人在2013年3月25日至2014年3月24日期间签订的全部主债权合同提供最高额保证，保证责任为连带责任保证。3、2013年8月28日和2013年9月26日，张松岳与交行平湖支行签订《最高额保证合同》二份，合同约定保证人所担保债权的最高本金余额合计为7260万元。保证人分别为债权人与债务人在2013年8月28日至2014年8月28日、2013年9月26日至2014年9月26日期间签订的全部主债权合同提供最高�保证担保。保证责任为连带责任保证。
2013年7月23日、2013年7月29日，爱邦铝业公司与交行平湖支行签订《开立银行承兑汇票合同》二份，承兑汇票金额共计1285万元，承兑日分别为合同签订日，承兑期均为6个月。上述款项交行平湖支行均已出票（承兑）。上述合同均有约定补交保证金条款。交行平湖支行为爱邦铝业公司银行承兑汇票垫款共计642.5万元。
2013年8月13日至9月27日间，爱邦铝业公司与交行平湖支行签订了《流动资金借款合同》八份，共计借款4800万元。借款均已于合同签订日交付。2013年8月以后，爱邦铝业公司未归还贷款或垫款逾期次数已达三次，符合合同关于贷款提前到期的约定。交行平湖支行已向爱邦铝业公司发出《催收通知书》，宣布爱邦铝业公司的借款共计4800万元全部提前到期。综上，爱邦铝业公司已逾期未还交行平湖支行垫款和贷款等款项及利息累计5467.5万元（利息暂计至2013年12月20日）。
交行平湖支行认为：爱邦铝业公司逾期不还款的行为已经构成违约，依约应承担相应的违约责任。爱邦铝业公司以房产和土地提供抵押担保，故交行平湖支行对以上房产和土地的拍卖、变卖所得享有优先受偿权。爱邦铝箔公司、张松岳作为保证人，应对爱邦铝业公司的上述债务在保证范围内承担连带保证责任。请求判令：1、爱邦铝业公司立即偿还交行平湖支行5442.5万元及利息25万元（暂计至2013年12月20日，2013年12月20日后至欠款清偿日之利息依主合同约定计收）；2、爱邦铝业公司支付交行平湖支行为实现债权支出的律师代理费985125元；3、爱邦铝箔公司对爱邦铝业公司的上述债务在1100万元的范围内承担连带清偿责任；4、张松岳对爱邦铝业公司的上述债务在1800万元的范围内承担连带清偿责任；5、交行平湖支行对爱邦铝�公司抵押物清单内的房产及土地的拍卖、变卖所得享有优先受偿权。庭审中，交行平湖支行变更第1项诉讼请求为：判令爱邦铝业公司立即偿还交行平湖支行54249783元及利息187200元（暂计至2013年12月20日，2013年12月20日后至欠款清偿日之利息依主合同约定计收）；变更第2项诉讼请求为：判令爱邦铝业公司支付交行平湖支行为实现债权支出的律师代理费95万元。
被告爱邦铝业公司、爱邦铝箔公司、张松岳答辩称：首先，对交行平湖支行诉称的爱邦铝业公司借款及欠款的事实没有异议，也同意交行平湖支行主张的贷款提前到期。但目前爱邦铝业公司的工厂即将停业，实在无力支付。其次，对于律师代理费，虽然借款合同中有约定实现债权的费用由被告负担，但约定的比较笼统、不明确，请法院依法确定。再次，对于交行平湖支行与爱邦铝箔公司、张松岳签订保证合同的事实没有异议，但对合同关于连带责任承担的约定有异议。合同约定，主合同项下的任何一笔贷款或者借款发现问题的时候，银行可以无条件向连带保证责任人要求足额支付，该约定与《中华人民共和国担保法》（以下简称《担保法》）规定不符。《担保法》规定，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。因此，应当先处置抵押物，不足部分再由保证人爱邦铝箔公司、张松岳承担责任。综上，请求法院依法判决。
为支持其主张，交行平湖支行提供了下列证据：
第一组，关于抵押担保和保证合同的证据：
1、《最高额抵押合同》二份（编号：嘉交银2012年最抵字720D120010-1号、嘉交银2012年最抵字720D120010-2号），以证明爱邦铝业公司以其不动产设置了抵押权，最高额抵押担保债权分别为4500万元、3500万元；
2、《最高额保证合同》�份（编号：嘉交银最保字2013年720B130019号），以证明爱邦铝箔公司的保证义务和责任，其所担保债权的最高本金余额为1100万元；
3、《最高额保证合同》二份（编号：嘉交银2013年最保字720B130053号、嘉交银2013年最保字720B130056号），以证明张松岳的保证义务和责任，其所担保债权的最高本金余额分别为1100万元和6160万元。
第二组，关于交行平湖支行为爱邦铝业公司开立银行承兑汇票、垫款的证据：
4、《开立银行承兑汇票合同》二份（编号：嘉交银2013年承字720C130111号、嘉交银2013年承字720C130114号）及相应承兑付款凭证，以证明交行平湖支行为爱邦铝业公司承兑汇票累计1285万元，因此垫付642.5万元的事实及爱邦铝业公司的相应义务和责任。
第三组，关于爱邦铝业公司借款及银行催收的证据：
5、《流动资金借款合同》八份及相应借款凭证，以证明爱邦铝业公司向交�平湖支行借款共计4800万元的事实及其相应的义务和责任；
6、《催收通知书》二份，以证明交行平湖支行依约宣布爱邦铝业公司的贷款提前到期，爱邦铝业公司应偿还本金4800万元及利息25万元（暂计算至2013年12月20日）。
第四组，关于交行平湖支行为实现债权支出律师代理费的证据：
7、《法律服务委托协议书》一份及相应发票，以证明合同约定交行平湖支行为实现债权，应支出律师代理费985125元；浙江合德律师事务所已开具金额为98万元的律师代理费发票。
被告爱邦铝业公司、爱邦铝箔公司、张松岳质证意见：
对第一组证据中所有抵押合同、最高额保证合同的真实性均无异议，说明一点，证据1《最高额抵押合同》二份和证据3中的嘉交银2013年最保字720B130053号《最高额保证合同》均还未到期，是交行平湖支行基于被告公司经营不善的情况，提前收回贷款，没�异议；对第二组证据《开立银行承兑汇票合同》没有异议；对第三组证据：证据5《流动资金借款合同》八份及相应借款凭证没有异议，证据6中2013年12月26日《催收通知书》也没有异议，但爱邦铝业公司未收到2014年1月2日《催收通知书》；对第四组证据《法律服务委托协议书》及发票有异议，虽然双方签订的合同中约定由爱邦铝业公司承担交行平湖支行为实现债权所支出的律师代理费，但该约定并不明确，全国各地律师收费标准不一，且未约定由哪位律师承办案件，故律师代理费请法院依法确定。
本院认证意见：爱邦铝业公司、爱邦铝箔公司、张松岳对交行平湖支行提交的第一组、第二组证据均无异议，本院予以认定；对交行平湖支行提交的第三组证据，除2014年1月2日《催收通知书》，因交行平湖支行没有证据证明已送达，本院不予认定外，对第三组证据中其余证据，被告爱邦铝业公司、爱邦铝箔公司、张松岳均无异议，本院予以认定；交行平湖支行提交的第四组证据《法律服务委托协议书》及相应发票，虽被告认为费用过高，但交行平湖支行主张的律师代理费有合同依据，且金额符合浙江省律师收费标准，故对该组证据本院予以认定。
被告爱邦铝业公司、爱邦铝箔公司、张松岳没有提供证据。
根据以上确认的证据及当事人陈述，本院认定案件事实如下：
（一）2012年8月13日，爱邦铝业公司与交行平湖支行签订《最高额抵押合同》二份。合同约定：爱邦铝业公司为交行平湖支行在2012年8月13日至2015年8月13日期间对爱邦铝业公司享有的债权，以其位于平湖市经济开发区宏建路2368号的房产及工业用地（房屋所有权证号：平湖市房权证平字第××号、平湖市房权证平字第××号，土地证号：平湖国用（2012）第00216号、平湖国用（2012）第002**号。详见抵押物清单），在合计最高限额8000万元范围内提供最高额抵押担保，担保范围包括本金、利息、罚息、复利、保管抵押物的费用、实现债权及抵押权的费用等。合同约定债务人未按时足额偿还任一主合同项下贷款或融资本金、抵押权人垫付的款项或相应利息时，抵押权人有权依法拍卖、变卖抵押物。2012年8月15日，双方办理平湖市房他证平字第000825**号、平湖市房他证平字第000825**号他项权证。
（二）2013年3月25日，爱邦铝箔公司与交行平湖支行签订《最高额保证合同》一份，合同约定保证人所担保债权的最高本金余额为1100万元。保证人为债权人交行平湖支行与债务人爱邦铝业公司在2013年3月25日至2014年3月24日期间签订的全部主债权合同提供最高额保证，保证责任为连带责任保证。
（三）2013年8月28日和同年9月26日，张松岳与交行平湖支行签订《最高额保证合同》二份，合同约定保证人张松岳所担保债权的最高本金余额合计为7260万元（其中嘉交银2013年最保字720B130053号合同为1100万元，嘉交银2013年最保字720B130056号合同为6160万元）。保证人分别为债权人交行平湖支行与债务人爱邦铝业公司在2013年8月28日至2014年8月28日、2013年9月26日至2014年9月26日期间签订的全部主债权合同提供最高额保证担保。保证责任为连带责任保证。
以上爱邦铝箔公司、张松岳与交行平湖支行签订的《最高额保证合同》均约定：债务人未按时足额偿还任一主合同项下的全部或部分贷款、融资款本金或债权人垫付款项或相应利息时，保证人应无条件地向债权人立即支付债务人的全部到期应付款项。保证人同意：主合同同时设有债务人或第三人提供的抵押或质押担保的，债权人有权自行决定行使权利的顺序，债权人有权要求保证人立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权。
（四）2013年7月23日、2013年7月29日，爱邦铝业公司与交行平湖支行签订《开立银行承兑汇票合同》二份（编号：嘉交银2013年承字720C130111号、嘉交银2013年承字720C130114号），承兑汇票金额分别为：285万元、1000万元，承兑日均为合同签订日，承兑期均为6个月。上述款项交行平湖支行均已出票（承兑）。上述合同均有约定补交保证金条款，即申请人在履行与承兑人订立的其他合同时，有违约行为或债务可能或已经被宣布提前到期的，承兑人有权要求申请人补交保证金直至达到本合同项下已承兑且尚未付款的汇票金额的总和。合同约定，自承兑人垫付票款之日起，申请人应立即向承兑人偿还垫款并按每日万分之五的利率支付利息。交行平湖支行为爱邦铝业公司汇票垫款共计642.5万元。
（四）2013年8月13日至9月27日期间�爱邦铝业公司与交行平湖支行签订了《流动资金借款合同》八份（编号：嘉交银2013年借字720D130100号、嘉交银2013年借字720D130106号、嘉交银2013年借字720D130109号、嘉交银2013年借字720D130111号、嘉交银2013年借字720D130113号、嘉交银2013年借字720D130124号、嘉交银2013年借字720D130126号、嘉交银2013年借字720D130129号），分别借款1000万元、1100万元、900万元、680万元、240万元、60万元、390万元、430万元。借款均于合同签订日交付。计划还款日分别为：2014年7月10日、2014年6月10日、2014年4月10日、2014年2月20日和同月26日、2014年3月1日、2014年5月25日、2014年4月15日、2014年5月8日和同月15日。涉案《流动资金借款合同》均约定还款方式为按月付息（每月20日结息），到期一次还本。
关于贷款利率：编号为嘉交银2013年借字720D130100号、嘉交银2013年借字720D130106号、嘉交银2013年借字720D130109号的《�动资金借款合同》的贷款利率为提款日同期基准利率；编号为嘉交银2013年借字720D130111号、嘉交银2013年借字720D130113号的《流动资金借款合同》的贷款利率为提款日同期基准利率上浮15%；编号为嘉交银2013年借字720D130124号、嘉交银2013年借字720D130126号、嘉交银2013年借字720D130129号的《流动资金借款合同》的贷款利率为提款日同期基准利率上浮20%。八份《流动资金借款合同》均约定逾期贷款的罚息为合同利率上浮50%按日加付罚息。
上述八份《流动资金借款合同》均有贷款的提前到期约定，即出现借款人违反合同的约定、借款人在履行与贷款人订立的其他合同或第三人订立的合同时，有违约行为或债务可能或已经被宣布提前到期等情形时，贷款人有权单方面宣布合同项下已发放的贷款本金全部提前到期并要求借款人立即偿还所有到期贷款本金并结清利息。2013年8月以来，爱邦铝业公司未归还贷款或垫款逾期次数已达三次；自2013年11月21日起，爱邦铝业公司未再按期支付利息，已符合合同关于贷款提前到期的约定。交行平湖支行为维护自身合法权益，已于2013年12月6日向爱邦铝业公司发出《催收通知书》，宣布爱邦铝业公司的借款共计4800万元全部提前到期。
截至2013年12月20日，在扣除保证金利息用于偿还承兑汇票垫付款本金后，爱邦铝业公司尚欠交行平湖支行贷款及承兑汇票垫付款共计54249783元及利息187200元。
（五）交行平湖支行为本案诉讼委托了浙江合德律师事务所代理本案诉讼事务，约定律师代理费为985125元，该所开具律师代理费发票金额为98万元。因诉讼请求变更，现交行平湖支行主张律师代理费95万元。
本院认为：交行平湖支行与爱邦铝业公司签订的《流动资金借款合同》、《开立银行承兑汇票合同》、《最高额抵押合同�，以及与爱邦铝箔公司签订的《最高额保证合同》，与张松岳签订的《最高额保证合同》，均是各方当事人在自愿、协商一致的基础上达成的，内容不违反国家法律、行政法规的规定，均合法、有效，对各方的权利、义务约定明确，各方均应按约履行。
交行平湖支行已按约履行了合同的义务，然而爱邦铝业公司一方面未按涉案《流动资金借款合同》约定履行还款付息的义务，另一方面在汇票到期后，也未将相应款项存入银行，导致交行平湖支行为此垫付了相应的汇票款。嗣后，爱邦铝业公司未能归还银行承兑汇票垫款，显属违约。根据涉案《流动资金借款合同》的约定，交行平湖支行有权单方面宣布合同项下已发放的贷款本金全部提前到期并要求借款人立即偿还所有到期贷款本金并结清利息；又，根据涉案《开立银行承兑汇票合同》的约定，承兑人交行平湖支行有权要求申请人补交保证金直至达到合同项下已承兑且尚未付款的汇票金额的总和。且自承兑人垫付票款之日起，申请人应立即向承兑人偿还垫款并按每日万分之五的利率支付利息。交行平湖支行变更部分诉讼请求，属意思自治，且未增加被告的付款义务，本院予以准许。交行平湖支行诉请爱邦铝业公司归还垫款和贷款合计54249783元并支付利息（暂计算至2013年12月20日的利息为187200元，2013年12月21日起至实际清偿之日止的利息按合同约定计算），符合当事人合同约定及法律规定，本院依法予以支持。
交行平湖支行与爱邦铝业公司所签订的《最高额抵押合同》合法有效，爱邦铝业公司将其房产和土地使用权抵押给交行平湖支行，并办理了抵押登记手续，抵押权自登记时设立。合同约定的担保金额和担保范围包括了借款本金、利息（包括复利、逾期及挪用罚息）、实现�权及抵押权的费用等。现爱邦铝业公司未履行到期债务，故交行平湖支行有权以实现抵押物的价款优先受偿上述债权。
《担保法》和《中华人民共和国物权法》（以下简称《物权法》）均对被担保的债权既有物的担保又有人的担保的情形作出了规定。根据《物权法》第一百七十八条的规定，《担保法》和《物权法》的规定不一致的，应当适用《物权法》。根据《物权法》第一百七十六条的规定，发生该情形时，当事人如有约定，债权人应当按照约定实现债权。本案中，交行平湖支行与爱邦铝箔公司、张松岳分别签订的《最高额保证合同》均已明确约定：主合同同时设有债务人或第三人提供的抵押或质押担保的，债权人有权自行决定行使权利的顺序，债权人有权要求保证人立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行使担保物权。故交行平湖支行有权按照其与爱邦铝箔公司、张松岳分别签订的《最高额保证合同》的约定，要求爱邦铝箔公司、张松岳承担相应的保证责任。综上，爱邦铝箔公司、张松岳请求仅对物的担保以外的债权承担保证责任，依据不足，本院不予支持。交行平湖支行诉请判令爱邦铝箔公司对爱邦铝业公司的债务在1100万元范围内承担连带清偿责任，张松岳对爱邦铝业公司的债务在1800万元的范围内承担连带清偿责任，符合涉案《最高额保证合同》的约定，本院予以支持。保证人爱邦铝箔公司、张松岳在承担担保责任后，有权向爱邦铝业公司追偿。
交行平湖支行要求被告爱邦铝业公司支付律师代理费95万元，符合双方合同约定，且收费符合有关律师服务收费规定，本院予以支持。综上，交行平湖支行的合法诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七�，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十八条、第一百九十五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、爱邦铝业（浙江）有限公司于本判决生效之日起十日内归还交通银行股份有限公司嘉兴平湖支行借款及承兑汇票垫款合计54249783元；
二、爱邦铝业（浙江）有限公司于本判决生效之日起十日内支付交通银行股份有限公司嘉兴平湖支行自2013年11月21日起至实际清偿之日止的利息（截至2013年12月20日的利息为187200元，之后的利息按合同约定计算）；
三、爱邦铝业（浙江）有限公司于本判决生效之日起十日内支付交通银行股份有限公司嘉兴平湖支行为实现本案债权而支出的律师代理费95万元；
四、如爱邦铝�（浙江）有限公司不履行本判决所确定的付款义务，交通银行股份有限公司嘉兴平湖支行有权以处分坐落于平湖市经济开发区宏建路2368号的房产及国有土地使用权（房屋所有权证号：平湖市房权证平字第××号、平湖市房权证平字第××号，土地证号：平湖国用（2012）第00216号、平湖国用（2012）第002**号，详见抵押物清单）所得价款优先受偿；
五、上海爱邦铝箔制品有限公司对本判决第一、二、三项所确定的爱邦铝业（浙江）有限公司的债务在1100万元的范围内承担连带清偿责任；
六、张松岳对本判决第一、二、三项所确定的爱邦铝业（浙江）有限公司的债务在1800万元的范围内承担连带清偿责任；
七、上海爱邦铝箔制品有限公司、张松岳在承担保证责任后，有权在保证责任范围内向爱邦铝业（浙江）有限公司追偿。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，�当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费319601元，财产保全费5000元，公告费650元，合计325251元，由爱邦铝业（浙江）有限公司负担，上海爱邦铝箔制品有限公司连带负担其中的66000元，张松岳连带负担其中的108000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数递交副本，上诉于浙江省高级人民法院。在递交上诉状时先预交上诉案件受理费319601元（具体金额由浙江省高级人民法院确定，多退少补），款汇浙江省财政厅非税收入结算分户，开户银行：农业银行杭州市西湖支行，账号：19000101040006575401001，上诉期届满后七日仍未缴纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 帅国珍
代理审判员 舒珊珉
代理审判员 黄春燕
二〇一四年七月二十四日
书 记 员 赵 瑾