云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昆民一终字第148号
上诉人（原审被告）安宁佳美物业管理有限公司。住所地：安宁市大屯新区金色半岛小区*幢*单元***室。
组织机构代码证：67872481-1。
法定代表人王廷魁，该公司总经理。
特别授权诉讼代理人徐博、叶攀，云南八谦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈娜，女，1984年9月11日出生，汉族。
特别授权诉讼代理人赵芳，云南三德律师事务所律师。
原审被告徐丙华，男，1955年9月7日生，汉族。
原审被告吴佳奇，男，1990年12月17日生，汉族。
原审被告王波，男，1975年5月2日生，汉族。
原审被告田红明，男，1971年11月8日生，汉族。
原审被告朱琴华，女，1976年6月17日生，汉族。
原审被告ＸＸ，男，1974年3月19日生，汉族。
原审被告谈源波，男，1978年8月4日生，汉族。
原审被告李燕兵，男，1979年1月2日生，汉族。
原审被告姜庆九，男，1970年4月1日生，汉族。
原审被告缪丽芬，女，1969年8月19日生，汉族。
原审被告张中卫，男，1984年4月14日生，汉族。
上诉人安宁佳美物业管理有限公司（以下简称“佳美物业”）与被上诉人陈娜及原审被告徐丙华、吴佳奇、王波、田红明、朱琴华、ＸＸ、谈源波、李燕兵、姜庆九、缪丽芬、张中卫财产损害赔偿纠纷一案，上诉人佳美物业不服云南省安宁市人民法院（2014）安民初字第181号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月29日受理后依法组成合议庭，于2015年3月26日公开开庭审理了本案，上诉人佳美物业的诉讼代理人叶攀，被上诉人陈娜及诉讼代理赵芳均到庭参加了诉讼，原审被告徐丙华、吴佳奇、王波、田红明、朱琴华、ＸＸ、谈源波、李燕兵、姜庆九、缪丽芬、张中卫经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法对其缺席判决。本案现已审理终结。
一审法院经审理确认以下法律事实：原告陈娜向原房主杨虹租用位于安宁市金色半岛小区9-7号商铺毛房自行装修后用于经营服装，该商铺上面系小区9幢2单元，共有住户10户，分别为202徐丙华、302王波、402田红明、502朱琴华、602ＸＸ、702谈源波、802李燕兵、902姜庆九、1002缪丽芬、1102张中卫，其中1002缪丽芬户自购买至今未使用。二楼使用人为被告吴佳奇，产权人为被告徐丙华，系徐丙华出租给吴佳奇使用。该单元自202至1102户厨房均系共用同一排污管道，一楼即9-7号商铺排污管道系单独设置未与上边共用。2013年9月17日，由于该单元自上而下的厨房主排污直管道与一楼地面弯管接头处内部发生堵塞，污水自吴佳奇使用的202徐丙华户厨房排污分管溢出，后二楼的积水又从二楼楼板裂缝渗下至原告使用的一楼即9-7号商铺，致原告自行装修的商铺部份天花板、墙面、木地板遭浸蚀受损。2013年9月17日18时许，202号使用人吴佳奇入户发现被淹后电话联系该小区物管，因物管工作人员下班了，联系未果后自行联系了旺顺管道疏通服务部并请了相关人员来进行了管道疏通并支付了疏通服务费220元。2013年9月18日，原告进入一楼即9-7号商铺发现被淹受损后与物管及202户主就损失问题多次协商赔偿事宜未果。在被水淹后，原告方在未进行现场证据固定或由相关部门定损确定损失的情况下自行对该商铺的原装修进行了拆除重新装修，重装时间为15天，支付出了重装费15600元。原告第一次对9-7号商铺进行装修开支的费用为51600元。审理中，9-7号商铺所有人杨虹出具说明，对该商铺（被水淹产生）的损失因系原告进行的装修，应由原告主张权利。原告遂诉至一审法院，请求：一、依法判令被告赔偿因管道漏水给原告造成的财产损失及停业损失合计34647元；二、本案诉讼费由被告承担。第二次庭审中，原告因漏算了部份停业损失，将诉讼标的由34647元变更为35362.57元并补交了相应诉讼费用。
一审法院认为：《中华人民共和国民法通则》第一百零六条规定：“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”金色半岛小区《物业管理服务合同》第三条约定：“物业公司应该对房屋共用设施、设备的维修、养护、运行和管理，包括共用的上下水管道、落水管……等。”《金色半岛小区业主手册》中临时管理规约第六条规定：“根据有关法律规定和物业买卖合同，业主享有以下物业共用部位、共用设施、设备的所有权：1、由单栋建筑物的全体业主共有的共用部位，包括该栋建筑物的承重墙结构、主体结构，公共门厅、公共走廊、公共楼梯间、垃圾房等；2、由单栋建筑物的全体业主共有的共用设施设备，包括该栋建筑物内的给排水管、落水管、水箱、水泵、公共照明设施、避雷设施等。”建设部《公有住宅售后维修养护管理暂行办法》第四条的规定：“住宅的共用设施设备，是指共用的上下水管道、落水管、邮政信箱、垃圾箱、烟囱、供电干线、共用照明、天线、暖气干线、供暖锅炉房、高压水泵房、消防设施和电梯等。”第六条规定：“公用住宅出售后，住宅共用部份和共用设施设备的维修养护由售房单位承担维修养护责任，也可以由售房单位在售房时委托房地产经营管理单位承担维修养护责任。”第九条规定：“住宅的共用部位和共用设施设备，凡属人为损坏的，由责任人负责修复或者赔偿。”因被告安宁佳美物业管理有限公司系该小区的经营管理单位，对该小区业主共用、共有的上下水管道、落水管等公用设施有进行定期检查、维护、维修的义务。本案中被堵塞的厨房主排污管系该幢房屋的共用设施，被堵塞部位又具有一定的隐蔽性，普通一般的巡查均难以发现，只有出现较为严重的后果时才可发现，故在本案中即便该物管进行着定期巡查，对现场进行过事后必要的查看处理，也不能排除因此而给原告所造成的损失责任的承担。一审法院确定由该公司对原告产生的合理损失承担70%的赔偿责任。同时，本案中，该单元厨房的主排污管被堵塞部位所在位置特殊又具隐蔽性，不能确定具体是哪家住户造成或使用人造成，多种因素均可能导致该种堵塞现象的发生，而该管道系该单元原告使用的一楼9-7号商铺之上的十家用户共同使用，不能排除共同使用不当行为造成堵塞致淹水产生损失的因素，该十家用户亦是此排污管的共同使用人及使用受益人，故亦应对给原告造的合理损失承担一定责任。一审法院确定由该被淹水商铺以上的住户对原告产生的合理损失共承担30%的赔偿责任，每户对该30%的损失数额平均分担。本案中，位于1002号的住户缪丽芬，经查明其对该房自购买至今未使用，不产生排水情况，可排除该户对用水造成原告损失的可能，故该户可对原告产生的损失不承担责任。本案中，位于202号的房屋所有权人虽为被告徐丙华，但实际使用（租用）人为吴佳奇，同时，在庭审中吴佳奇明确表示该户应承担的相应损失部分可由吴佳奇来承担不需要由徐丙华来承担，故被告徐丙华在本案中不再承担赔偿责任。本次因主排水管堵塞漏水确实给原告自行装修的商铺造成了部分损失及重装的停业损失，事发后原告有义务保留现场固定证据及对损失的具体数额情况进行必要的评估鉴定。但因原告未采取上述措施，致使本案在审理中无法对其实际损实再作出评估鉴定。若按原告重新装修的《装修费发票》及《营业额记录》加以确认原告的损失数额则有失公平。故对原告主张的重装损失部分一审法院酌情确定为5000元。对于原告主张的停业损失，因无相关直接证据证实其准确的数额，但因重装的确给原告造成了停业15天的时间，故一审法院酌情按2013年云南省批发零售业在岗职工日平均工资229.92元计算15天来酌情确定原告本人因停业而减少的收入，即3448.8元，故确认原告因此次水管堵塞漏水被淹所产生的总损失为8448.8元。故判决：一、由被告安宁佳美物业管理有限公司赔偿原告陈娜损失人民币5914.16元。二、由被告吴佳奇、王波、田红明、朱琴华、ＸＸ、谈源波、李燕兵、姜庆九、张中卫各赔偿原告陈娜损失人民币281.63元。三、被告徐丙华在本案中不再承担赔偿责任。四、驳回原告陈娜对被告缪丽芬的诉讼请求。五、驳回原告的其他诉讼请求。本案案件受理费人民币716元，由原告自行承担人民币666元（系诉讼请求未获支持部分相应诉讼费），由被告安宁佳美物业管理有限公司承担人民币35元，由被告吴佳奇、王波、田红明、朱琴华、ＸＸ、谈源波、李燕兵、姜庆九、张中卫各承担人民币1.67元。
一审判决宣判后，一审被告佳美物业不服，向本院提起上诉，请求判令：1、撤销一审判决第一项，即判令上诉人赔偿被上诉人损失人民币5914.16元的判决内容，并判令驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求；2、被上诉人承担一、二审诉讼费用。主要事实和理由为：一、一审认定事实不清。一审过程中，被上诉人既未举证证明漏水事实，亦未能举证证明所谓漏水与其遭受的财产损失之间存在法律上的因果关系。一审法院在被上诉人没有提供任何证据证明的情况下，却认定下漏水客观存在，并导致被上诉人遭受了损失，属于严重的事实认定错误。另外，被上诉人提出因漏水导致其对铺面进行重新装修、暂停营业，产生了装修损失和营业损失。但其提交的证据既无现场拍摄的照片等能够还原漏水事实的影像材料、又无事后由鉴定部门出具的鉴定结论；其出具的装修费发票及装修合同、营业额记录与本案不具有法律上的关联性，且营业额损失并不属于财产损失中的直接损失。上述所谓的证据均不能证明其装修及暂停营业与所谓的漏水存在法律上的因果关系。二、一审法院严重混淆了本案诉争法律关系。本案案由为财产损害赔偿纠纷，根据《民事案件案由规定》，该类纠纷属于物权保护纠纷类别，属于典型的侵权纠纷案件，本案应当适用物权保护侵权的相关法律规定。故请求支持上诉人的上诉请求。
被上诉人陈娜答辩称：对于漏水的事实。楼上的业主对漏水的事实进行了证实，上诉人的记录也载明了其接报后到现场查看，是楼上漏水。因为漏水对我方造成了巨大损失。物管也组织上诉人及各位做了协调，并且一审的证人也出庭作证。并且该水管原来就已经修理了一次。是因为物管的不作为才造成了这一事实。现在上诉人不承认，逃避推脱。我方认为与事实不符。请求驳回上诉人的上诉，维持一审判决。
原审被告徐丙华、吴佳奇、王波、田红明、朱琴华、ＸＸ、谈源波、李燕兵、姜庆九、缪丽芬、张中卫均未到庭陈述意见。
二审中，上诉人和被上诉人以及原审被告均未向本院提交新证据。
经审理，一审所查明的案件事实与二审所查明的一致，本院依法予以确认。
本案二审争议焦点为：1、被上诉人的损失是否是因漏水造成的；2、上诉人应否对被上诉人主张的损失承担赔偿责任。
本院认为：依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条关于“承担民事责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）修理、重作、更换；（七）赔偿损失；（八）支付违约金；（九）消除影响、恢复名誉；（十）赔礼道歉。以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用”，《中华人民共和国侵权责任法》第三条关于“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。”以及第十五条关于“承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。”之规定，本案中，位于陈娜承租的安宁市金色半岛小区9-7号商铺厨房主排污管被堵塞并漏水，导致陈娜所租赁的9-7号商铺装修浸蚀受损，该厨房主排污管系该幢房屋的共用设施，该受损事实应系多因一果造成的。对于使用者来说现无法查明系哪一家住户或使用人造成的，但不排除共同使用不当行为所造成，因该九家用户（除1002号缪丽芬户）亦是此排污管的共同使用人及使用受益人，基于公平原则，该9-7号商铺以上九家用户亦应对因排污管漏水给陈娜造成损失承担30%的赔偿责任，一审对此判定并无不当，本院予以维持。对于佳美物业因未尽修缮义务，则应承担70%的赔偿责任。虽佳美物业提交了《巡查记录》，欲证实其已在9月14日对涉案9栋排污管进行过维修，已经可以正常过水。但从该记录也可看出，涉案的排污管在发生损害事实前就已经存在堵塞的问题，佳美物业未尽彻底修复以及及时检查的义务，故其承担70%的责任并无不当，本院依法予以维持。对于陈娜的装修损失，因其未能保留现场固定证据以证实损失的具体数额，但因损害事实确已发生，一审法院酌定5000元并无不当，本院予以维持。故佳美物业应承担5000元×70%=3500元，吴佳奇、王波、田红明、朱琴华、ＸＸ、谈源波、李燕兵、姜庆九、张中卫各承担5000元×30%÷9≈167元。对于陈娜主张的停业损失，该部分损失系可得利益损失，在其无充分证据证实该部分损失存在以及损失数额的情况下，本院对其该部分主张不予支持。对于佳美物业上诉主张陈娜未提交证据证实漏水事实以及漏水与其遭受损失之间存在因果关系的问题，从佳美物业在二审审理中的自认以及其一审提交的《漏水情况记录》，陈娜提交的情况说明，和一审中徐丙华的陈述及徐丙华提交的《证明》、《收款收据》足以能够证实漏水事实的存在，同时结合陈娜提交的《施工合同》、装修费发票，已然形成证据锁链，足以能够证实漏水事实以及与损失之间的因果关系，故佳美物业的主张无事实依据，本院不予采信。
综上，原判认定事实清楚，但适用法律不当，应予改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百一十八条，及《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条，以及《诉讼费用交纳办法》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：
一、维持云南省安宁市人民法院（2014）安民初字第181号民事判决第三、四、五项，即“三、被告徐丙华在本案中不再承担赔偿责任。四、驳回原告陈娜对被告缪丽芬的诉讼请求。五、驳回原告的其他诉讼请求”。
二、撤销云南省安宁市人民法院（2014）安民初字第181号民事判决第一、二项，即“一、由被告安宁佳美物业管理有限公司赔偿原告陈娜损失人民币5914.16元。二、由被告吴佳奇、王波、田红明、朱琴华、ＸＸ、谈源波、李燕兵、姜庆九、张中卫各赔偿原告陈娜损失人民币281.63元”。
三、由上诉人安宁佳美物业管理有限公司赔偿被上诉人陈娜损失人民币3500元。
四、由原审被告吴佳奇、王波、田红明、朱琴华、ＸＸ、谈源波、李燕兵、姜庆九、张中卫各赔偿上诉人陈娜损失人民币167元。
五、驳回上诉人安宁佳美物业管理有限公司的其他上诉请求。
如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费合计1432元，由上诉人安宁佳美物业管理有限公司负担141.73元，由被上诉人陈娜负担1229.53元，由原审被告吴佳奇、王波、田红明、朱琴华、ＸＸ、谈源波、李燕兵、姜庆九、张中卫各负担6.75元。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行：申请执行的期间为二年。
审 判 长 刘昕光
审 判 员 蔡 芸
代理审判员 熊梓旭
二〇一五年四月二十八日
书 记 员 焦 菡