重庆市第五中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）渝五中法刑终字第00466号
原公诉机关重庆市永川区人民检察院。
上诉人（原审被告人）高某某。2013年4月12日因涉嫌受贿罪被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于重庆市永川区看守所。
辩护人黄和兵，重庆泰洪瑞律师事务所律师。
重庆市永川区人民法院审理重庆市永川区人民检察院指控原审被告人高某某犯受贿罪、玩忽职守罪一案，于2013年10月25日作出（2013）永法刑初字第00264号刑事判决。宣判后，原审被告人高某某不服，提出上诉。本院于2013年12月5日受理此案后，依法组成合议庭，于2014年1月14日公�开庭审理了本案，重庆市人民检察院第五分院指派代理检察员胡丹丹出庭履行职务，上诉人高某某及其辩护人黄和兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
（一）被告人高某某从2010年7月起到重庆市永川区国土资源和房屋管理局何埂管理所主持工作，2011年9月起至2012年8月担任该所所长。2010年8月至2012年4月期间，重庆市永川区何埂镇聚美农贸市场联建房项目、五间镇友谊花园联建房项目合伙人孔某某、喻某某为让被告人高某某在为其办理用地手续、房产证和处罚违规用地过程中提供帮助、协调关系、谋取利益，先后8次给予被告人高某某人民币8万元。其中：（1）2010年8月的一天，被告人高某某在重庆市永川区何埂国土所办公室收受孔某某送的现金人民币1万元；（2）2010年12月的一天，被告人高某某在重庆市永川区张家坡一茶楼内收受孔某某送的现金人民币1万�；（3）2011年3月的一天，被告人高某某在重庆市永川区胜利路西北饭店内收受孔某某送的现金人民币1万元；（4）2011年4月的一天，被告人高某某在重庆市永川城区的车上收受孔某某送的现金人民币1万元；（5）2011年5月或6月的一天，被告人高某某在重庆市永川区水景公园附近的跷脚牛肉饭店，收受孔某某送的现金人民币1万元；（6）2011年9月左右，被告人高某某在重庆市永川区中央大街鲁西肥牛餐厅收受孔某某送的现金人民币1万元；（7）2011年9月左右，被告人高某某在重庆三亚湾海鲜市场附近收受孔某某送的现金人民币1万元；（8）2012年4月，被告人高某某在重庆市永川区胜利路西北饭店内收受喻某某送的现金人民币1万元。2013年4月13日，被告人高某某退出了全部涉案赃款。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据证明：立案决定书、户口证明�扣押款物清单、资金结算票据；证人孔某某、喻某某的证词；被告人高某某的供述。
（二）2010年7月起，被告人高某某到重庆市永川区国土资源和房屋管理局何埂管理所主持工作，2011年9月被任命为该所所长。镇街国土所的职责为负责辖区内土地、房屋权属登记上报，协助征收辖区内土地、矿产资源，房屋管理的动态巡查等。何埂国土所系中心所，负责对辖区何埂、松溉、五间等镇内土地管理。2007年11月何埂镇人民政府发出关于何埂镇聚美农贸市场建设招标公告。孔某某中标并与何埂镇政府于2007年11月28日签订聚美农贸市场改造合同。从2008年1月起至2012年2月止，何埂镇政府先后以何埂府发［2008］3号、何埂府发［2008］4号、何埂府发［2008］78号、何埂府发［2008］79号、何埂府发［2008］80号、何埂府发［2009］20号、何埂府发［2009］119号、何埂府发［2009］120号、何埂�发［2009］121号、何埂府发［2011］45号、何埂府发［2011］46号、何埂府发［2011］47号、何埂府发［2011］48号、何埂府发［2012］5号、何埂府发［2012］6号、何埂府发［2012］7号等对聚美农贸市场内及转角店村联建房项目的立项批复。除何埂府发［2008］3号、何埂府发［2008］4号立项批复项目办理用地审批手续外，其余联建房项目均在未办理用地审批手续及其他相关规划、施工审批手续的情况下，违法用地建设。何埂镇聚美农贸市场联建房项目前后共计修建了14号楼。其中从2010年7月起在建和新建的有1号、2号、3号、4号、5号、6号、7号、12号、14号。
2011年10月31日，重庆市永川区五间镇政府以五间府文（2011）103号文件批复同意五间镇友胜村友谊花园蒋某某等70户修建联建房，规划用地面积约2000平方米，建筑面积11600平方米。过后第一期上报了蒋某某、邓某某等联建房31户，�二期上报了喻某某等联建房27户，其余12户因各种原因退出。重庆市永川区人民政府于2012年1月4日以永川府办地（2012）5号文件，批复同意蒋某某等31户占用其本社1680平方米集体土地修建住宅。2011年11月五间镇友谊花园联建房在建房手续不完备的情况下于永川区五间镇友胜村龙井沟村民小组开工建设，喻某某为建设单位现场代表。
被告人高某某在重庆市永川区国土资源和房屋管理局何埂管理所负责期间，收受孔某某、喻某某送的现金后，在明知永川区何埂镇聚美农贸市场联建房项目及永川区五间镇友谊花园联建房项目在用地手续不全的情况下持续违法用地、违法建设，不认真履行监管职责，未按规定及时巡查，在发现违法用地情况后未及时下达责令停止违法行为通知书，未及时将违法用地情况上报上级主管部门，致使该工程在用地、规划等手续不齐全的情况下，持续违法建设，造成违法占地面积3082.02平方米，违法建筑面积共计21382.78平方米，致使公共财产遭受重大损失。
2013年4月12日，中共永川区纪委将被告人高某某移送至重庆市永川区人民检察院，高某某到案后如实供述了犯罪事实。被告人高某某在重庆市永川区看守所关押期间，检举他人犯罪并经查证属实。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据证明：永川区镇（街）国土所的主要职责及国土所所长的主要职责；永国房［2005］338号、永川府发［2009］70号、永川委发［2010］1号、永川府发［2009］67号、渝国土房管发［2010］151号等文件；土地巡查台账、汇总表、至今未完善用地手续情况统计表及责令停止违法行为通知书；聚美农贸市场建设招标公告、投标报名表册、聚美农贸市场改造合同；聚美农贸市场及联建房项目的立项批复；何埂镇转角店村孔�某等8户农村居民修建房屋占用集体土地审批情况的说明；农村村民联建房规划手续办理程序、情况说明；《永川政府关于五间镇邓某某等31户农村居民修建住宅占用集体土地的批复》、《五间政府关于喻某某等27户农村居民修建住宅占用集体土地的请示》；行政处罚决定书、缴款书；征收核算的复函、核算汇总表、征收标准文件；关于对何埂镇聚美农贸市场孔某某联建房人员进行清理的情况说明及所附名单；五间政府关于友谊花园联建房70户联建户的说明；《巡查情况表》、《巡查记录》、《行政处罚案件立案呈批表》、《责令改正违法行为通知书》、《重庆市建设行政处罚决定书》、《行政处罚案件结案表》、《非税收入缴款通知书》、《停止违法行为通知书》、《处罚告知书》；《何埂镇聚美农贸市场、五间友谊花园地块相关费用标准的说明》、《关于对五间片区居住用地征地拆迁成本测算的说明》、《损失计算表》；购房合同；立功材料；证人孔某某、喻某某、刘某、唐某某、孙某某、曾某某、曾某、黄某某、孔某某、涂某某、宋某某、陶某、肖某某、傅某某、唐某某、陈某的证言；被告人高某某的供述。
原审法院认为，被告人高某某身为国家工作人员，利用职务之便，多次收受他人财物人民币8万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪；被告人高某某身为负有土地管理职责的国家机关工作人员，在明知永川区何埂镇聚美农贸市场联建房项目和五间镇友谊花园联建房项目存在违法用地的情况下，因收受孔某某、喻某某给予的好处费，故意不正确履行自己的监管职责，导致永川区何埂镇聚美农贸市场联建房项目和五间镇友谊花园联建房项目在用地等手续不齐全的情况下，持续违法占地施工，造成违法占地面积3082.02平方米，致使公共财产遭受重大损失，其行为已构成滥用职权罪。被告人高某某犯数罪，应当数罪并罚。高某某检举他人犯罪，经查证属实，系立功，可以减轻处罚。高某某到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。高某某案发后退出全部赃款，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款（二）项、第二款、第三百九十七条第一款、第六十九条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：被告人高某某犯受贿罪，判处有期徒刑三年三个月；犯滥用职权罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年三个月。
上诉人高某某及其辩护人提出如下辩解、辩护意见：1、一审判决认定的8笔受贿事实中有4笔事实应认定为受贿（未遂），理由是，高某某虽然�了行贿人的钱，但未为行贿人谋取利益。此外，高某某在2011年5月或6月的一天收受孔某某送的现金人民币1万元后，于同年7月15日向中共重庆市永川区纪律检查委员会的廉政帐户上缴纳了现金人民币6千元，该6千元不应认定为受贿金额。故原判以受贿罪判处高某某有期徒刑三年三个月的量刑过重。2、高某某的行为不构成滥用职权罪。理由是：（1）高某某于2010年7月到何埂国土所主持工作时，何埂聚美农贸市场项目大部分已修建完毕，其用地是否违法不是高某某的责任范围。且高某某到任后发现该项目属违法用地后，曾多次书面通知要求孔某某停工，并将有关情况向重庆市永川区国土资源和房屋管理局进行了汇报，该局已对孔某某进行了处罚。且何埂镇的用地审批以及管理执法监察工作由孔令兵具体负责，应由孔令兵承担责任。（2）五间镇友谊花园1、2号楼即一期工�用地手续齐全，且在高某某担任何埂镇管理所负责人期间尚未修建完毕。高某某于2012年8月调离何埂管理所后发生的3、4号楼即二期工程用地违法情况与高某某无关。
重庆市人民检察院第五分院提出，一审法院认定的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议二审驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的事实和证据与一审相同。本院对一审法院认定的事实和证据予以确认。
在二审中，上诉人高某某的辩护人向法庭举示了重庆农村商业银行现金缴款单一张，拟证实高某某在2011年5月或6月的一天收受孔某某送的现金人民币1万元后，于同年7月15日向中共重庆市永川区纪律检查委员会的廉政帐户上缴纳了现金人民币6千元，该6千元不应认定为受贿金额。本院审理认为，高某某在此之前共收受贿赂款五次，共计人民币5万元，单笔的受贿金额均�1万元。而其此次退到廉政帐户的金额仅有6千元，并没有退出全部受贿款，显然不能认定其有及时退出受贿款之意图，只能认定其退出了部分赃款。一审法院已认定其退出了全部赃款，并据此情节对其予以了酌情从轻处罚。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人高某某身为国家工作人员，其利用职务之便，多次收受他人财物，共计人民币8万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪；且其身为负有土地管理职责的国家机关工作人员，在明知重庆市永川区何埂镇聚美农贸市场联建房项目和五间镇友谊花园联建房项目存在违法用地的情况下，因收受孔某某、喻某某给予的好处费而故意不正确履行自己的监管职责，导致该两处联建房项目在用地等手续不齐全的情况下，持续违法占地施工，造成违法占地面积3082.02平方米，致使公共财产遭受重大损失�其行为又构成滥用职权罪。上诉人高某某所犯受贿罪、滥用职权罪依法应予数罪并罚。鉴于上诉人高某某有检举他人犯罪，经查证属实的立功表现，依法可对其减轻处罚。且其到案后如实供述自己的罪行，属坦白认罪，依法可对其从轻处罚。其在案发后退清了全部赃款，依法可对其酌情从轻处罚。对于上诉人高某某及其辩护人提出有四笔受贿事实因高某某虽然收了行贿人的钱，但未为行贿人谋取利益，应当认定为未遂的意见。审理认为，行贿人是基于上诉人高某某的职务而向其提出了具体的请托事项，高某某亦因此而收受了行贿款，其受贿行为即已完成。故该上诉、辩护意见不能成立，不予采纳。对于高某某及其辩护人提出，高某某于2010年7月到何埂国土所主持工作时，何埂聚美农贸市场项目大部分已修建完毕，其用地是否违法不是高某某的责任范围的意见，以及�出五间镇友谊花园1、2号楼即一期工程用地手续齐全，且在高某某担任何埂镇管理所负责人期间尚未修建完毕。高某某于2012年8月调离何埂管理所后发生的3、4号楼即二期工程用地违法情况与高某某无关的意见。经查，重庆市永川区国土资源和房屋管理局何埂管理所的主要职责是负责辖区内土地、房屋权属登记上报，协助征收辖区内土地、矿产资源、房屋管理的动态巡查等。所长的职责是主持本所的全面工作，协助镇街党委、政府管好本行政区域内的土地、房地籍、矿产和地质环境等。按照动态巡查制度的相关规定，乡镇国土所对所在管辖区内违反土地、矿产资源法律法规行为承担巡查、制止和报告的责任。具体承担巡查责任的乡镇国土所或其他工作人员对所辖片区开展巡查工作，无论是否发现违反国土资源管理法律法规行为，均应向所在区县国土资源主管部门报�巡查结果，对重大、突发国土资源违法行为，乡镇国土所要在发现后24小时内，报告所在地乡镇人民政府和区县国土资源主管部门。而根据相关证据证实，高某某于2010年7月到重庆市永川区国土资源和房屋管理局何埂管理所主持工作后即已知悉聚美农贸市场联建房存在违法用地情况，却于2011年4月26日才发出停工通知，于同年底才向区国房局执法队上报，且在此之后未再上报。对于五间镇友谊花园联建房项目，经查系2011年11月在建房手续不完备的情况下即开工建设。根据高某某的供述、证人涂某某的证词证实，高某某与涂某某一道对该项目进行过实地勘察，高某某对该项目只办理了部分用地手续的情况是明知的。涂某某在巡查中发现该项目有违法用地的情况后向高某某进行了汇报。但何埂镇政府和永川区国房局执法大队均没有接到过该项目违法建设有关情况的报告。由此可见，由于高某某未及时、正确履职的行为，致使上述两个项目持续违法修建完毕，造成违法占地面积3082.02平方米，致使公共财产遭受重大损失，其行为符合滥用职权罪的构成要件，依法应以滥用职权罪定罪处罚。故该上诉、辩护意见不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。出庭履行职务的检察员建议驳回上诉，维持原判的意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘健红
审 判 员 兰建恒
代理审判员 张应洪
二〇一四年二月十九日
书 记 员 闫帅锋