山西省乡宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）乡刑初字第00065号
公诉机关乡宁县人民检察院。
被告人张XX，男，小学文化，农民。2005年3月16日因涉嫌犯非法采矿罪被乡宁县公安局刑事拘留，同月31日被乡宁县公安局取保候审，2014年1月10日被乡宁县公安局刑事拘留，同月16日被乡宁县公安局取保候审，2015年7月2日被本院取保候审。
辩护人李选生，山西近道律师事务所律师。
乡宁县人民检察院以乡检刑诉（2015）46号起诉书指控被告人张XX犯非法采矿罪，于2015年7月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年7月16日适用普通程序公开开庭进行了审理。乡宁县人民检察院指派检察员杨红雷、李晓军出庭支持公诉，被告人张XX及其辩护人李选生到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2008年3月，被告人张XX在乡宁县关王庙乡太黄沟村对西南河沟一废弃煤矿内，一个人用撅、铣等工具非法生产一天，出煤1.5吨。经山西省国土资源厅鉴定：该私开口非法采煤破坏的煤炭资源可采总量为6313.6吨，价值人民币54.72万元。
另查明，2003年至2005年，被告人张XX在关王庙乡太黄沟背面的阳凹沟非法开采原煤900余吨，非法获利10万余元。2005年10月18日，乡宁县公安局依法没收张XX非法所得10万元。
针对指控，公诉机关提供的证据有：1、乡宁县关王庙乡国土资源所证明、关王庙乡政府及关王庙乡木凹村委证明、稷山县兴国焦化厂证明、没收违法所得决定书及罚款收据、乡宁县国土资源局对要求重新鉴定的回复、户籍证明；2、证人李XX、高XX、李一X、张一X、何XX、崔XX等人证言；3、被告人张XX供述和辩解；4、煤炭资源破坏情况勘测报告、国土资源厅违法案件鉴定书。
公诉机关认为，被告人张XX�反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采煤，经责令停止开采后拒不停止开采，造成矿产资源严重破坏，其行为触犯了1997年《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法采矿罪追究被告人张XX的刑事责任。
被告人张XX对公诉机关指控的罪名不持异议，但对公诉机关指控的2008年非法开采的数量及鉴定结论不予认可，对公诉机关指控的2003年至2005年非法开采原煤的数量不予认可。
辩护人李选生认为，被告人张XX的行为不是造成矿产资源严重破坏，且本案已经过诉讼时效。被告人系初犯、偶犯，且其非法开采时为了生活用煤，社会危险性较小，被告人认罪态度较好，能当庭认罪。综上，建议对被告人张XX免予刑事处罚或适用缓刑。
经审理查明，2003年至2005年间，被告人张XX在乡宁县关王庙�太黄沟背面的阳凹沟，组织工人，无证非法开采原煤，销往运城市稷山县，非法获利10万余元。2005年10月18日，乡宁县公安局依法没收张XX非法所得10万元。2008年3月，被告人张XX在乡宁县关王庙乡太黄沟村对面南河沟一废弃煤矿内，一个人用撅、铣等工具非法生产一天，非法开采原煤1.5吨。2008年11月4日，经山西省国土资源厅鉴定：该私开口非法采煤破坏的煤炭资源可采总量为6313.6吨，价值人民币54.72万元。
以上事实，有公诉机关提供，并经控辩双方当庭质证的下列证据予以证实：
1、证人李XX证言，证实其与张XX系同村村民，2004年7月，以每三轮车车4元的价格在张XX经营的无证煤矿拉煤，拉煤约合25吨。
2、证人张一X证言，证实2005年3月27日前被告人张XX曾向其工作的稷山农机焦化厂供煤。
3、证人高XX证言，证实2004年被告人以种地�要硝铵为由，以每袋80元的价格，向其购买硝铵共3袋。同年，其以每吨40元的价格在张XX煤矿原煤约35吨。
4、证人李一X证言，证实2003年，张XX雇佣工人在关王庙乡太黄沟村阳凹沟非法无证开采原煤。
5、证人何XX证言，证实2008年被告人在关王庙乡太黄沟村对面南河沟私开煤矿。
6、证人王XX证言，证实其系乡宁县关王庙乡资源站站长，2014年其向张三X、崔XX了解到张XX于2008年3月非法开采一三轮车煤，该坑口经国土资源局测量后被炸封，巡查中未发现有开采迹象。
7、证人张二X证言及证明，证实其于1979年至2013年任关王庙乡木凹村委支书。2003年至2005年张XX在木凹村委阳凹沟里开采煤矿，2008年3月在木凹村委南河沟开采煤矿，该煤矿系废旧矿。
8、证人张三X证言，证实其系原木凹村委副主任，2003年至2005年张XX在木凹村委阳�沟里非法开采煤矿，被公安机关刑事拘留；2008年3月在木凹村委南河沟非法开采煤矿，坑口系老坑口。
9、证人崔XX证言，证实其系原关王庙乡整顿办组长，2003年至2005年张XX在木凹村委阳凹沟里非法开采煤矿，被公安机关刑事拘留；2008年3月在木凹村委南河沟非法开采煤矿，坑口系老坑口。被国土资源局测量后，张XX未进行过非法开采。
10、证人李二X证言，证实2005年3月16日，张XX因非法开采被公安机关刑事拘留。2008年3月，被告人挖过一三轮车煤，被政府发现后报国土资源局测量。2003年至2005年张XX在木凹村委阳凹沟里开采煤矿，2008年3月在木凹村委南河沟开采煤矿，不是同一煤矿。
11、被告人张XX供述，证实2003年至2005年，其组织、雇佣工人在乡宁县关王庙乡太黄沟背面的阳凹沟非法开采原煤，该原煤销至运城市稷山县，非法获利10万余元。2004年农历1月16日被乡宁县国土资源局查封，但未停止开采。2008年3月在乡宁县关王庙乡太黄沟南河沟一废弃煤矿坑口拉煤约1.5吨。
12、稷山县高渠兴国焦化厂出具证明一份，证实2004年至2005年，该厂以130元、180元不等的价格收购张XX900吨煤。
13、2008年10月23日关王庙乡政府、木凹村委出具的证明各一份，证实被告人在关王庙乡木凹村委太黄沟村对面南河沟有一处私开矿。
14、关王庙乡国土资源管理所出具的证明二份、关王庙矿业秩序整顿领导组办公室出具的证明一份，证实被告人2008年以前在木凹村委太黄沟村从事非法开采，现该私开坑口已不存在。
15、山西省国土资源厅《国土资源违法案件鉴定书》、鉴定结论告知书笔录、委托函、《关于张XX非法采矿案重新鉴定的回复》，证实2008年11月4日，经山西省国土资源厅鉴定，被告�位于关王庙乡太黄沟村对西南河沟私开口非法采煤破坏的煤炭资源可采总量为6313.6吨，价值人民币54.72万元。
16、乡宁县公安局没收张XX非法所得决定书、山西省代收罚款收据，证实被告人张XX违法所得10万元于2005年10月18日被乡宁县公安局没收。
17、户籍证明一份，证实被告人张XX的自然情况。
庭审中，控辩双方对以下问题产生争议，现本院评判如下：
一、被告人张XX非法开采是否属造成矿产资源严重破坏，现评判如下：依据张三X、张虎城、崔XX、李二X的证言、山西省国土资源厅《国土资源违法案件鉴定书》、鉴定结论告知书笔录、委托函、《关于张仁才非法采矿案重新鉴定的回复》及被告人张XX的供述，张XX2008年非法开采的煤矿系废矿，《国土资源违法案件鉴定书》是对张XX于2008年太黄沟村对面南河沟煤矿的煤炭资源破坏可�总量及非法开采造成煤炭资源破坏价值总额所做的鉴定，根据被告人张XX在该煤矿非法开采时间、方式、生产的原煤数量及非法获利情况，对被告人张XX以造成矿产资源破坏处罚较为合理。
本案是否超过法定追诉时效，现评判如下：辩护人认为被告人张XX的非法开采行为不属造成矿产资源严重破坏，依据《中华人民共和国刑法》有关规定，应在三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或单处罚金，现案件已超出法定追诉时效。本院认为，张XX涉嫌非法采矿犯罪已于2005年3月16日被乡宁县公安局立案侦查并采取了强制措施，强制措施未经解除，该案未超过法定追诉时效。
本院认为，被告人张XX违反矿产资源管理法规，未取得采矿许可证擅自采矿，经责令停止开采后拒不停止，造成矿产资源破坏，其行为侵犯了国家对矿产资源和矿业生产的管理制度以�国家对矿产资源的所有权，确已构成非法采矿罪。公诉机关指控罪名成立，指控被告人张XX非法采矿造成矿产资源严重破坏应予变更。被告人张XX违法所得依法予以追缴，上缴国库。辩护人认为被告人的犯罪行为不构成造成矿产资源严重破坏的观点，本院予以采纳。辩护人认为本案已经过追诉时效的观点，本院不予支持。根据被告人张XX的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依法对其适用缓刑没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。依照1997年《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十四条、第七十二条，《中华人民共和国刑法》第十二条之规定，判决如下：
被告人张XX犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金一万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。
依法追缴被告人张XX违法所得10万元（已缴纳）上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 赵继红
审判员 韩 瑞
审判员 张香玲
二〇一五年九月二十四日
书记员 卢和平