河南省安阳市殷都区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0505民初1607号原告：史某某，男，2001年11月8日出生，汉族，住安阳市殷都区。法定代理人：史洪亮，男，1974年9月30日出生，住安阳市殷都区，系原告史某某的父亲。委托诉讼代理人：张晶晶，大沧海律师事务所律师。委托诉讼代理人：史伟国，安阳市殷都区“148”法律服务所法律工作者。被告：史英祯，男，1972年9月15日出生，汉族，住安阳市殷都区。委托诉讼代理人石震、常家伟，河南銨和律师事务所律师。被告：史金霞，女，1973年1月29日出生，汉族，住安阳市殷都区。原告史某某与被告史英祯、史金霞人身损害赔偿纠纷一案，本院于2016年9月21日立案后，依法适用简易程序审理，因案情复杂，于2016年11月1日转为普通程序审理。根据原告史某某的申请，本院依法委托安阳彰德法医临床司法鉴定所对原告史某某的伤残等级及后续治疗费用等分别进行了司法鉴定和评估，于2017年4月20日公开开庭进行了审理。原告史某某的法定代理人史洪亮及其委托诉讼代理人张晶晶、史伟国，被告史英祯的委托诉讼代理人石震，被告史金霞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告史某某向本院提出的诉讼请求为：1.依法判处二被告赔偿原告人身损害医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费计人民币18264.47元；2.原告伤残等各项评定后再增加变更诉讼请求。在诉讼过程中，原告申请变更诉讼请求为：1.请求依法判令二被告因健康权侵权赔偿申请人医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计49306.47元；2.依法判令二被告支付助听器使用费40900元；对原告耳部后续治疗以及更换助听器产生的费用保留诉权。在庭审过程中，原告再次将伤残赔偿金由23394元变更为54466元，诉求总金额变为121278元。其事实和理由是：2014年8月10日，史某某与二被告的儿子史某甲发生矛盾冲突，次日22时许，被告史英祯与史金霞见原告在回家路上行走便实施报复进行殴打，经安阳市中医院诊断治疗为创伤性耳聋、鼓膜穿孔、神经性耳聋等损害。二被告的侵权行为给原告造成巨大损失。故诉至法院。被告史英祯当庭辩称，1.原告本身存在重大过错，起因是其多次到史英祯家门上摸大便，侮辱史英祯及其家人，原告对其自身过错应当承担50%的责任；2.史英祯在2016年9月8日通过殷都区人民检察院已经缴纳1万元的赔偿金，该赔偿金对原告的合理损失部分，在划分责任以后应当予以扣除；3.史英祯被判处6个月有期徒刑且已经服刑完毕，原告没有提起刑事附带民事诉讼，对于伤残赔偿金、精神抚慰金不应支持；4.原告要求的后续治疗费及助听器治疗费因司法鉴定没有结果，该项不应支持；5.原告要求的其他合理费用应当有正规的发票和依据予以佐证。被告史金霞当庭辩称，1.原告对我的起诉不是事实，原告受伤与我无关；2.我与史英祯在2009年离婚分居，事发时不在现场，请求法院驳回原告对我的诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合当事人对证据的质证意见，本院对证据认定如下：一、原告史某某向本院举证的证据有：1.向本院申请调取的（2016）豫0505刑初141号刑事案件卷宗中对史英祯询问笔录和对证人刘某1、刘某2、史某、史金霞的询问笔录；2.安阳市殷都区人民法院（2016）豫0505刑初141号刑事判决书，证明公诉机关指控史英祯犯故意伤害罪罪名成立，证明原告受伤害的事实；3.原告户口本及史洪亮的身份证明，证明原告的主体身份，原告系居民户口；4.安阳市中医院病历一套证明原告受伤与治疗损伤结果；5.安阳市中医院出院证证明需要继续治疗；6.医疗票据7046.23元，证明原告因治疗伤情支付的医疗费用；7.交通费票据1421元，证明因损伤治疗所产生的费用；8.法大法庭科学技术鉴定研究所鉴定文书及鉴定票据4000元，证明原告属于重度耳聋以及刑事案件侦查中公安机关委托法大鉴定产生的费用；9.安阳彰德法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书证明原告构成十级伤残；10.安阳市中医院检查报告单证明原告耳朵属于重度损伤；11.安阳地区医院2016年12月24日的检查报告和安阳市中医院2015年5月4日的检查报告证明原告右耳听阙值为80db；12.郑州大学第一附属医院2014年12月15日中耳分析报告证明原告右耳为重度耳聋80db；13.安阳市人民医院2014年8月29日检测报告证明原告右耳为重度耳聋80db；14.殷蒙公安分局出警登记表证明史某某因被告的侵权造成耳朵听力下降的事实；15.安阳市文峰区声润助听器验配中心的营业执照、佩戴助听器情况说明、型号明细表和商业发票40900元，证明原告因其伤佩戴助听器使用价格和年限。另外，原告史某某在庭审前向本院申请对伤残等级进行重新鉴定，认为鉴定依据有误，后申请鉴定人出庭。鉴定人李某、杨某庭接受咨询并解释后，原告未再继续坚持重新鉴定意见。对原告所举证据，被告史英祯和被告史金霞共同质证意见为：1.殷都区人民法院（2016）豫0505刑初141号刑事判决书显示，公诉机关起诉意见和判决书认定事实均证明被害人史某某有过错，原告应承担50%过错责任；2.安阳市中医院病历证明原告自身有神经性耳聋及遗传性耳聋，原告自身原因的损失，应当承担部分责任；3.安阳市中医院的出院证无加强营养的医嘱及在外用药的医嘱，营养费和外购药不应支持；4.对外购药医疗票据和交通费票据有异议，交通费票据非原告住院期间往返医院之间所实际发生的费用；5.法大法庭科学技术鉴定研究所的鉴定与本案无关；6.司法鉴定报告鉴定结果在划分原被告责任时，没有参考原告自身听力障碍；7.对各个医院的检查报告的真实性有异议；8.对出警登记表因无原件不予认可；9.对助听器费用真实性有异议，购买助听器应出具增值税专用发票，并有相关付款凭证，发票无开票日期、正式公章和付款单位。10.对（2016）豫0505刑初141号刑事案件卷宗中对史英祯询问笔录和对证人刘某1、刘某2、史某、史金霞的询问笔录，内容与刑事判决认定的事实一致，刑事判决所认定的事实正确。根据被告质证意见，本院对双方就真实性无异议的原告举证的（2016）豫0505刑初141号刑事案件卷宗中对史英祯询问笔录和对证人刘某1、刘某2、史某、史金霞的询问笔录、安阳市殷都区人民法院（2016）豫0505刑初141号刑事判决书、原告户口本及史洪亮的身份证明、安阳市中医院病历和出院证、安阳彰德法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书予以认证。对医疗费，安阳市中医院住院费支出4325.41元，双方无争议，本院予以确认。对原告在安阳中医院郑州大学第一附属医院以及安阳市益寿堂大药房支出的检查、治疗费及外购药费2720.82元，因均发生在原告住院前后且外购药物及检查与其所受伤害病情有关，参考出院证上继续治疗的医嘱，本院予以确认，原告共实际支出医疗费7046.23元；对交通费票据1421元，鉴于原告系未成年人，曾在安阳市中医院住院治疗，且存在到郑州××××等地治疗的实际情况，本院酌定1000元；原告举证法大法庭科学技术鉴定研究所鉴定文书及鉴定费票据4000元，被告不予认可，鉴于该行为与本案所涉及的侵权行为有关，本院对该证据予以采纳；原告举证安阳市中医院、安阳地区医院、郑州大学第一附属医院、安阳市人民医院等出具的检查报告用于证明其右耳听阙值，被告对此均持异议，鉴于上述报告所证明的结果和事实司法鉴定机构已经作出过认定，且不影响鉴定结果的公正性，故对此本院不再另行采纳。殷蒙公安分局出警登记表尽管系复印件，但该证据取得途径合法，本院予以采纳。对涉及到安阳市文峰区声润助听器验配中心的相关证据，具有真实性、合法性，与本案具有关联性并相互印证，对此本院予以采纳。二、被告史英祯向本院举证的证据有：1.殷都区人民检察院扣押清单复印件一份，证明被告史英祯赔付原告1万元，应在原告合理损失划定范围之内予以扣除；2.殷都区法院（2016）豫0505刑初141号判决书一份，证明原告有过错。原告史某某和被告史金霞对上述证据真实性均无异议，本院予以确认。三、被告史金霞向本院举证的证据有：1.离婚证及离婚协议书证明其与史英祯离婚的事实；2.安钢职工总医院住院病历证明本案案发前一个月史金霞住院的事实。原告史某某和被告史英祯对上述证据真实性均无异议，本院予以确认。根据质证认证的证据，本院确认案件事实如下：被告史英祯的儿子史某甲与原告史某某系同学，双方因琐事发生打架。2014年8月11日21时许，史某某到史英祯家大门上抹大便，被被告史金霞发现。史英祯得知此事后到史某某家说事，未见到史某某，在返回的路上遇见史某某，遂对史某某头部进行殴打。2015年8月5日，安阳市公安局殷蒙分局委托法大法庭科学技术鉴定研究所对史某某的损伤程度进行鉴定，鉴定结果为轻伤二级，原告史某某为此支出鉴定费4000元。之后被告史英祯被检察机关以故意伤害罪提起公诉，原告史某某在该案庭前表示不提起附带民事诉讼。2016年8月30日安阳市殷都区人民法院作出（2016）豫0505刑初141号刑事判决，以故意伤害罪判处其有期徒刑六个月，刑期自2016年5月21日起至2016年11月20日止。史某某受伤后于2014年8月15日到9月1日在安阳市中医院住院治疗17天，该院出院诊断为创伤性耳聋（右）、外伤性鼓膜穿孔（右）、感音神经性耳聋（右）、头外伤，出院证遗嘱：继续治疗，禁止耳内进水，出院后原告史某某多次到外地治疗。经安阳彰德法医临床司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：史某某右耳外伤性听力困难中等重度耳聋，构成十级伤残；该所同时答复，对本院委托的“史某某助听器使用价格、更换年限及次数费用进行鉴定”已超出其业务范围，对史某某的后续治疗费进行鉴定，因其后续治疗不确定性太大，目前不宜鉴定，可待实际发生后再确定。原告史某某对此鉴定结果不服，申请重新鉴定，但未提出充分的证据，在鉴定人出庭解释后，未再坚持。被告史英祯于2016年9月8日通过安阳市殷都区人民检察院向原告史某某支付赔偿金10000元。本院认为，公民的人身财产权利受法律保护。被告史英祯因对原告史某某故意伤害被依法追究刑事责任，依法应就其对原告史某某的人身损害所造成的损失承担赔偿责任。由于在刑事诉讼中原告史某某未提起附带民事诉讼，其可以单独就其人身损害赔偿提起民事诉讼。被告史英祯、史金霞均辩称，事件的起因是原告史某某多次到史英祯家门上摸大便，侮辱史英祯及其家人，原告本身存在重大过错，本院认为，原告史某某有过错这一事实在本院刑事判决中已经作出过认定，鉴于原告系未成年人，本院酌定其承担20%的责任，被告史英祯承担80%的责任。原告史某某主张被告史金霞应共同承担赔偿责任，被告史金霞辩称，其与史英祯在2009年离婚分居，且事发时不在现场。经查，对原告史某某被史英祯殴打致伤的事实，公诉机关和审判机关已经在刑事诉讼过程中予以查明，并在本院（2016）豫0505刑初141号刑事判决中已经认定，史英祯为此也已承担了刑事责任，从本院根据原告申请依法调取的刑事卷宗中对史英祯、刘某1、刘某2、史某、史金霞的询问笔录中，不能得出史金霞参与殴打史某某的结论，故原告要求被告史金霞共同承担赔偿责任的诉求证据不足不予支持。原告史某某因本次侵权行为所受损失为：1.医疗费7046.23元；2.交通费1000元；3.住院伙食补助费和营养费，住院17天，每项各按每天30元的标准计算，共1020元；4.护理费，原告主张按2014年居民服务业平均工资30482元/年计算60天，鉴于原告史某某的伤情实际情况，本院酌定30天，30482÷365×30=2505.37元；5.残疾辅助器具费（助听器）40900元；6.残疾赔偿金，原告主张残疾赔偿金按2016年河南省城镇居民人均可支配收入27233元/年计算，27233×20×10%=54466元，被告史英祯以其被判处6个月有期徒刑且已经服刑完毕，原告没有提起刑事附带民事诉讼为由，认为对此不应支持，本院认为，伤残赔偿金系对受害人因人身遭受损害致残而丧失全部或者部分劳动能力后，对因此减少或者丧失自己收入的财产赔偿，系人身损害的直接后果，故应当由赔偿义务人进行赔偿；7.鉴定费，原告主张5000元，但仅向本院举证了法大法庭科学技术鉴定研究所的鉴定费票据4000元，该费用系因本次侵权所发生的合理费用，本院予以认定，对剩余1000元证据不足，且被告不予认可，本院不予支持。综上原告损失共计110937.6元，被告史英祯按80%应承担88750.08元，扣除其通过检察机关先期赔付的10000元，剩余78750.08元应当支付给原告。原告诉求精神损害抚慰金5000元于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第四条、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一至二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告史英祯应在本判决生效后十日内赔偿原告史某某各项损失78750.08元；二、驳回原告史某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2725元，由原告史某某负担956元，被告史英祯负担1769元；鉴定人出庭费用600元，由原告史某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审 判 长  李军林审 判 员  王忠文人民陪审员  郭培培二〇一七年四月二十八日书 记 员  徐雪峰