安徽省阜阳市颍泉区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1204民初116号
原告：丁某某。
原告：骆某。
委托代理人：张锋，安徽风采律师事务所律师。
委托代理人：张继鹏，安徽风采律师事务所实习律师。
被告：安徽万达建设工程有限公司。
法定代表人：丁永年，该公司经理。
被告：刘某某。
上述二被告共同委托代理人：刘炳光，安徽蓝邦律师事务所律师。
原告丁某某、骆某诉被告安徽万达建设工程有限公司（以下简称万达公司）、刘某某建设工程合同纠纷一案，本院于2016年1月6日受理后，依法适用简易程序，由审判员黄朝辉独任审判，于2016年2月3日公开开庭进行了审理。原告丁某某、骆某的共同委托代理人张锋、张继鹏，被告安徽万达建设工程有限公司、刘某某的共同委托代理人刘炳光以及原告丁某某、被告刘某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
丁某某、骆某诉称：2012年3月16日，安徽万达建设工程有限公司、刘某某与骆某、丁某某签订《建设工程施工合同》。双方约定：甲方骆某、丁某某；乙方万达公司、刘某某。工程地点位于阜阳市三门商业街伍三路西侧，工程工期从2012年3月16日至2013年3月16日，因阴天下雨和不可抗力日期应顺延，由甲方造成的日期延误由甲方负责，工程质量标准为合格，本工程一年内出现问题乙方负责。2013年3月份，因被告所建房屋存在严重质量问题，双方工程款支付出现纠纷，有八套房屋被告没有安装楼梯扶手，工程未进行结算。且被告对未完工的房屋拒绝继续施工，对所建存在质量问题的房屋拒绝承担维修义务，该违约行为给原告造成了严重的经济损失。原告诉至人民法院，请求判令被告赔偿原告因工程质量不合格的房屋维修费用30万元；判令被告赔偿未完工部分房屋的工程折价款5万元；判令被告赔偿原告因违约的可得利益损失30万元；诉讼费用由被告承担。
万达公司、刘某某辨称：不同意原告方申请鉴定，即便工程现在存在质量问题，但房屋出售并使用，该问题不能通过鉴定来查明原因；原告诉讼请求的是维修费用，该部分并未实际发生；原告诉称的8套房屋把手没装，线路没穿，是由于原告未按合同约定没有支付工程款，其责任应自行承担。
丁某某、骆某为支持其诉讼请求，向本院举证如下：
证据一，建筑工程施工合同。证明被告承建了原告的未发包工程；竣工日期为2013年3月16日；至今仍有8套房屋没有竣工交付。
证据二，阜阳市颍泉区人民法院（2014）泉民一初字第01448号民事判决书、阜阳市中级人民法院（2015）阜民一终字第01028号民事判决书。证明已认定房屋部分已经使用，并不是全部使用；涉案房屋未经竣工验收；原告丁某某、骆某未就质量问题提出反诉，法院对两原告关于房屋质量问题未予采信；原告也是基于中级人民法院的事实，才另案提起本次的诉讼。
证据三，钢筋原材检验报告及律师见证书。证明原告在诉讼期间委托律师进行见证提取未交付房屋的地圈梁钢筋，并委托阜阳市建筑工程检测站进行检验，结论为拉伸性能不符合标准。
万达公司、刘某某对丁某某、骆某举证证据的质证意见为：
证据一，建筑工程施工合同真实性无异议，证明目的有异议，实际上该工程在合同约定的时间前已经竣工，且已全部出售完毕，最后剩余3套是以物抵债抵给本案被告刘某某，并不存在未交付的情况。
证据二，真实性无异议，证明目的有异议，案涉房屋并非部分使用，而是已经全部出售完毕，判决书中明确认定根据最高人民法院关于审理建设工程合同规定的第13条的处理，法院基于案涉房屋已被原告出售，判决原告向本案被告支付772751元工程款及利息。
证据三，律师见证书系原告代理人单方制作，其不具有真实性，检测所用的钢筋取材即使是案涉房屋所用，但钢筋已经被使用2年之久，已经受力作用，因此检验报告并不能作为认定案涉工程存在质量问题的依据。
万达公司、刘某某为支持其答辩意见，向本院举证如下：
证据一，被告的身份证复印件、营业执照及组织机构代码。证明其诉讼主体资格。
证据二，万达公司资质证书、资质年检记录、刘某某的二级建造师执业证书。证明被告具有工程建设资质，原、被告签订的合同有效。
证据三，（2014）泉民一初字第01488号及（2015）阜民一终字第01028号判决书。证明丁某某、骆某提出工程存在质量问题，两审法院未予采信，认定房屋一出售并使用，不存在质量问题，判决丁某某、骆某偿还工程款772751.2元。
证据四，建设工程施工合同。证明原、被告之间签订了建设工程合同，丁某某、骆某应支付拖欠的工程款。
丁某某、骆某对万达公司、刘某某举证证据的质证意见为：证据一、二、三、四，真实性无异议，证明目的有异议，被告虽然具有建筑工程资质，该工程并没有任何批准文件，没有任何规划，该合同是无效；被告提供的判决书恰恰认证了被告施工的工程并没有竣工、交付使用。
通过庭审举证、质证，本院对双方举证的证据认证如下：
丁某某、骆某举证的证据一，万达公司、刘某某承建丁某某、骆某的工程及该房屋已全部销售、抵付完毕的事实，予以认定。
丁某某、骆某举证的证据二、，生效判决认定的事实，予以认定。
丁某某、骆某举证的证据三，单方取样，不予认定。
万达公司、刘某某举证的证据一，诉讼主体资格，予以认定。
万达公司、刘某某举证的证据二、三、四，已经生效判决认定，予以认定。
经审理查明：2012年3月16日，安徽万达建设工程有限公司、刘某某与骆某、丁某某签订《建设工程施工合同》。双方约定：甲方骆某、丁某某；乙方万达公司、刘某某。工程地点位于阜阳市三门商业街伍三路西侧，工程工期从2012年3月16日至2013年3月16日，因阴天下雨和不可抗力日期应顺延，由甲方造成的日期延误由甲方负责，工程质量标准为合格，工程价款为每平方米640元，建筑面积按照实际建筑面积结算，材料价格按照合同签订日期当月信息价为准，涨幅超过5%，按照实际给予调整，工程款支付方式为一层封顶预付工程款的总工程款的50%，二层封顶付工程款的总工程款的20%，竣工验收合格付总工程款的25%，余款用作保修金，一年期满付清。工程款支付按规定支付，不得拖延，否则造成的损失由甲方负责。工程款中不含管理费用、税收和内门。本工程的质量一年内出现问题有乙方负责。协议签订后，万达公司、刘某某按照合同的约定进行了施工，在伍明镇三门商业街建设了建筑面积为4630.08平方米房屋。2013年3月份因双方工程款支付出现纠纷，有八套房屋刘某某没有安装楼梯扶手。部分房屋建成后，骆某、丁某某陆续出售房屋。双方并未进行结算，丁某某、骆某多次支付工程款合计2023500元。2013年3月份，刘某某将所建的房屋其中一套房屋出售，折抵工程款16.7万元。双方对房屋的售价均未能提供证据。房屋建成后双方未经结算，丁某某、骆某将建成房屋的分批次出售。
2014年10月10日，万达公司、刘某某要求丁某某、骆某偿还拖欠的工程款，向本院提起诉讼，本院（2014）泉民一初字第01448号民事判决书认为，双方签订的建设工程施工合同有效。建设工程合同由骆某、丁某某双方签字，应当认定双方均为发包人。合同签订后，实际施工人为刘某某。合同签订后刘某某按照合同约定施工，2013年3月停止施工，双方因工程款支付发生纠纷，刘某某所建房屋中的八套楼梯扶手未完成。双方房屋未经结算，未经验收，骆某、丁某某即分批次将建成的房屋出售。房屋建成的总面积为4630.08平方米。按照合同约定，每平方米的造价为640元，因此双方工程款总价为2963251.2元（4630.08㎡×640元／㎡）。骆某、丁某某未能提供已付工程款的总额，其应当承担举证不能的不利后果，依据刘某某提供的付款总额2023500元，予以认定。其中刘某某出售的一套房屋，应当折抵工程款，双方均未能提供该房屋出售价格，按照双方认可的价格取平均数167000元，丁某某、骆某应付的工程款为772751.2元。刘某某未按照图纸施工，工程完工后双方未依照合同约定进行验收结算，双方均存在过错，因此鉴定工程面积支付的鉴定费应当双方平均分担。关于未付工程款的利息，因双方未进行结算、且尚有八套房屋未施工完毕，因此其主张利息的诉求从其起诉之日起按照中国人民银行公布的基准利率计算。骆某、丁某某在举证环节提交证据证明工程存在质量问题，但是其证据不足以证明工程存在质量问题，且在房屋建成后其已对外出售，依据《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹥》第十三条的规定，未经验收的房屋发包方使用的，其证明房屋存在质量问题主张不予采信。判令骆某、丁某某于判决生效之日起十日内支付万达公司、刘某某工程款772751.2元及利息。宣判后，丁某某、骆某不服，提出上诉。阜阳市中级人民法认为，丁某某、骆某认为合同无效的理由不能成立。房屋未竣工验收，丁某某、骆某分批次进行销售，其未就质量问题提出反诉。驳回上诉，维持原判。判决生效后，万达公司、刘某某申请执行过程中，丁某某、骆某以仅剩余的三套房屋抵付拖欠的部分工程款。在审理过程中，丁某某、骆某申请对万达公司、刘某某施工的建筑工程质量不合格造成的经济损失和未完工工程部分折价进行鉴定。
本院认为：骆某、丁某某与万达公司、刘某某签订的建设工程施工合同，该合同为双方真实的意思表示，不违反法律的强制性规定，且已被生效的民事判决书认定有效，本院予以确认。在万达公司、刘某某诉丁某某、骆某拖欠工程款一案中，考虑到八套房屋楼梯扶手未安装完毕，因此债务利息自其起诉之日起按照中国人民银行公布的基准利率计算。双方至今未进行验收交付，骆某、丁某某举证的证据不能证明工程存在质量问题，且骆某、丁某某目前已将房屋全部销售、抵付，依据《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹥》第十三条的规定，未经验收的房屋发包方使用的，其提出房屋存在质量问题主张，本院不予采信。丁某某、骆某在未证明房屋质量存在问题的情况下，且未完工工程事项已进行处理，申请对万达公司、刘某某施工的建筑工程质量不合格造成的经济损失和未完工工程部分折价进行鉴定的申请，本院不予准许。丁某某、骆某的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹥》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
驳回原告丁某某、骆某的诉讼请求。
案件受理费10300元，减半收取5150元，由原告骆某、丁某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审判员 黄朝辉
二〇一六年五月三日
书记员 李芳芳
附：（2016）皖1204民初116号民事判决书适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹥》
第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。