陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西中民二终字第00065号
上诉人（原审被告、反诉被告）中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司，住所地西安市高新四路23号。
负责人陈睿清，该公司总经理。
委托代理人何东来，该公司法务。
被上诉人房亚伦（原审原告、反诉被告），房凯涛之父。
被上诉人秦引棉（原审原告、反诉被告），房凯涛之母。
被上诉人申银平（原审原告、反诉被告），系房凯涛之妻。
被上诉人房子航（原审原告、反诉被告），系房凯涛之子。
共同委托代理人刘双田，西安市临潼区骊山法律服务所法律工作者。
被上诉人刘玉红（原审被告、反诉原告）。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司（以下简称：中华联合财险西安支公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省高陵县人民法院（2014）高民初字第00864号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
原审法院经审理查明，房亚伦，秦引棉，申银平，房子航系受害人房凯涛的亲属，2014年5月16日16时50分许，房凯涛驾驶陕A×××××“长安”小型普通客车沿泾城路由东向西行驶至崇杨路交叉路口时，与沿崇杨路由北向南通过路口刘玉红驾驶的其所有的陕A×××××“海马”小轿车发生碰撞，致房凯涛当场死亡，车辆损坏，刘玉红受伤，造成交通事故。2014年6月4日，高陵县交警大队做出高公交认字（2014）152号道路交通事故认定书，认定房凯涛负事故主要责任，刘玉红负事故次要责任。事故发生后，刘玉红支付了22000丧葬费用。另查明，刘玉红受伤后在长安医院住院5天，诊断为：胸壁挫伤，花去医疗费8272.44元。出院记载：可以出院休养，建议出院后按时休息，营养饮食。刘玉红提供崇皇乡军庄村卫生室门诊费统一收据，证明其出院后又在其曾经就职的高陵县崇皇乡军庄村卫生室进行治疗，收据数额分别为2014年5月22日24112.5元、6月22日1052.40元、7月23日1052.40元。刘玉红驾驶的肇事车辆陕A×××××“海马”小轿车在中华联合财险西安支公司投有交强险、商业险，商业险的第三者责任险50000元，车上人员责任险（司机）5000元。房凯涛驾驶的陕A×××××“长安”小型普通客车车辆末投交强险和商业险。
2014年6月17日，房亚伦，秦引棉，申银平，房子航诉至原审法院称，房亚伦，秦引棉，申银平，房子航系受害人房凯涛的亲属，2014年5月16日16时50分许，房凯涛驾驶陕A×××××“长安”小型普通客车沿泾城路由东向西行驶至崇杨路交叉路口时，与沿崇杨路由北向南通过路口刘玉红驾驶的其所有的陕A×××××“海马”小轿车发生碰撞，致房凯涛当场死亡，车辆损坏，造成交通事故。2014年6月4日，高陵县交警大队做出高公交认字（2014）152号道路交通事故认定书，认定房凯涛负事故主要责任，刘玉红负事故次要责任。事发至今，刘玉红除支付了22000元的丧葬费用外，再未赔偿其余损失。现起诉法院依法判令二被告赔偿原告各项损失共计人民币236095元。
刘玉红辩称，该事故确实存在，并且已支付房凯涛亲属25000元房凯涛的丧葬费。
中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司辩称，事故属实，刘玉红的车辆在我公司投有交强险和商业险，愿意在保险范围内赔偿，不足部分不予赔偿，商业险第三者责任险50000元。
刘玉红反诉称，该事故致房凯涛死亡的同时，造成自己车辆毁损报废，刘玉红受伤，现反诉要求房亚伦，秦引棉，申银平，房子航赔偿长安医院和高陵县崇皇乡军庄村卫生室的医疗费损失12788.49元、车辆损失32596元及误工费、护理费、营养费等共计93194.24元。中华联合财险西安支公司在商业险内赔偿刘玉红车上人员责任险（司机）5000元。
针对刘玉红的反诉，房亚伦，秦引棉，申银平，房子航辩称：刘玉红将房亚伦，秦引棉列为反诉被告，证明刘玉红认可其与受害人房凯涛的关系，应由保险公司优先赔偿。不认可刘玉红在军庄村卫生室的治疗费用，与长安医院的医嘱并不相符，且据了解该卫生室是刘玉红开办的。对于高陵县价格认定认证中心价格认定结论书的证明目的不认可，由刘玉红本人提出鉴定程序不合法，应由交警队或法院委托，护理费每天100元过高，误工费应按城镇居民一般收入计算，请法院酌定。中华联合财险西安支公司辩称：受害人房凯涛车辆并未在我公司投有任何保险，保险公司不承担赔偿责任。
原审法院认为，受害人房凯涛驾驶陕A×××××“长安”小型普通客车与刘玉红驾驶的其所有的陕A×××××“海马”小轿车发生碰撞，致房凯涛当场死亡，车辆损坏，造成交通事故。该事故经高陵县交警大队做出高公交认字（2014）152号道路交通事故认定书，认定房凯涛负事故主要责任，刘玉红负事故次要责任。故刘玉红应按次要责任承担房亚伦，秦引棉，申银平，房子航的损失，房亚伦，秦引棉，申银平，房子航亦应承担刘玉红的损失。对房亚伦，秦引棉，申银平，房子航主张的丧葬费、被抚养人生活费、死亡赔偿金应予支持。但房亚伦、秦引棉、申银平、房子航对处理事故人员误工费及交通费要求过高，可酌情予以支持。对刘玉红主张的长安医院住院5天的医疗费8272.44元予以支持，但对其从长安医院出院后又在其曾经就职的高陵县崇皇乡军庄村卫生室数额分别为2014年5月22日24112.5元、6月22日1052.40元、7月23日1052.40元三张票据，因长安医院出院医嘱载明：××患××情平稳，可以出院休养，建议出院后按时休息，营养饮食。且刘玉红事故发生前在此任职，该票据数额较大，房亚伦，秦引棉，申银平，房子航不认可，故对其诉请的高陵县崇皇乡军庄村卫生室的医疗费用及护理费、误工费依法不予支持。对刘玉红主张的车辆损失31396元提供高陵县价格认证中心价格认定结论书，房亚伦，秦引棉，申银平，房子航不认可，在原审法院庭审中告知可重新申请鉴定，但其表示不申请鉴定，故对刘玉红提供高陵县价格认证中心价格认定结论书予以采纳，对刘玉红要求的交通费2000元，当庭未提交证据，故不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国保险法》、第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干意见》第十七条之规定，原审法院遂判决：1、被告中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司在本判决生效后十日内支付原告房亚伦，秦引棉，申银平，房子航精神损失费、死亡补偿费等160000元；2、被告中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司在本判决生效后十日内支付反诉原告刘玉红损失5000元；3、被告刘玉红（反诉原告）在本判决生效后十日内赔偿原告秦引棉，申银平，房子航（反诉被告）损失74406.40元（已付22000元）；4、原告房亚伦、秦引棉、申银平、房子航（反诉被告）在本判决生效后十日内赔偿反诉原告刘玉红（被告）27639.64元；原告房亚伦、秦引棉、申银平、房子航的损失与反诉原告刘玉红的损失相抵后被告刘玉红应再付给原告房亚伦、秦引棉、申银平、房子航24766.76元。本案诉讼费1700元由原告房亚伦，秦引棉，申银平，房子航承担，反诉费910元由被告刘玉红承担。如果原告房亚伦，秦引棉，申银平，房子航或者被告刘玉红，中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
一审宣判后，中华联合财保西安中心支公司不服，向本院提起上诉称：依据“先交强后商业的”的规则，刘玉红的损失，应先在交强险限额内赔偿，不足部分由上诉人在商业险车上人员责任险（驾驶员）5000元限额内按事故比例赔偿，而不是由上诉人在商业险车上人员责任险（驾驶员）限额内直接赔偿5000元。另外，一审法院对刘玉红的赔偿在侵权纠纷中按合同纠纷审理于法无据。综上所述，依法改判原审判决第二项，并由被上诉人承担案件受理费。
房亚伦，秦引棉，申银平，房子航辩称，刘玉红并未向自己主张商业险车上人员责任险（驾驶员）的5000元赔偿，保险公司的上诉与己无关。
刘玉红经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。
经审理查明，原审法院查明的事实属实。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼主张应具有事实依据。房凯涛驾驶的车辆未投保交强险，本案事故发生并导致房凯涛、刘玉红伤亡后，并不存在为房凯涛所驾车辆承担赔付交强险责任的保险公司，本案不具有向刘玉红先行理赔交强险的前提条件，中华联合财保西安支公司主张刘玉红的赔偿应由交强险先行赔付的理由不能成立。刘玉红投有5000元车上人员责任险（驾驶员），保险人中华联合财保西安支公司应当按照保险合同的约定履行保险理赔义务，上诉人认为应按过错比例赔偿该项5000元保险金的主张无事实和法律依据，本院不予采信。关于中华联合财保西安支公司认为一审法院不应在侵权纠纷中审理合同纠纷的问题，本院认为，虽然中华联合财保西安支公司承担刘玉红5000元车上人员责任险（驾驶员）保险金的赔偿责任源于保险合同，但该保险赔偿责任是以侵权事实的发生为前提的，审理本案机动车交通事故责任纠纷必然涉及到商业保险赔偿的问题，一审法院将中华联合财保西安支公司应付刘玉红的5000元保险赔偿认定为本案上诉人应依法承担的侵权赔偿责任并无不妥，中华联合财保西安支公司认为一审法院在审理侵权纠纷时又审理合同纠纷的理由同样不能成立。综上，原审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费按原审判决执行。上诉人中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司预交的50元二审案件受理费由中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王宏
代理审判员 董凡
代理审判员 张伟
二０一五年三月十六日
书 记 员 高柱