湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘07民终408号
上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司常德中心支公司，住所地湖南省常德市武陵区城北办事处芷兰社区朗州路666号。
主要负责人：蒋德平，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王辉，湖南和讯律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘梅，湖南和讯律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：芮江力，男，1965年1月6日出生，汉族，居民，住湖南省汉寿县。
委托诉讼代理人：毛耀斌，湖南省汉寿县奋进法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审被告)：文雅伦，男，1990年9月25日出生，汉族，居民，住湖南省常德市鼎城区。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司常德中心支公司（以下简称太平洋财险常德公司）因与被上诉人芮江力、文雅伦机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省常德市鼎城区人民法院（2018）湘0703民初23号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太平洋财险常德公司的委托诉讼代理人王辉、刘梅，被上诉人芮江力及其委托诉讼代理人毛耀斌，被上诉人文雅伦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
太平洋财险常德公司上诉请求：撤销一审判决，依法在一审判决的基础上减少赔偿81104元或发回重审。事实和理由：芮江力构成十级伤残的鉴定意见依据不足，一审法院不同意其重新鉴定申请违反法定程序。上诉人不应承担芮江力残疾赔偿金62568元，精神损害抚慰金5000元，被抚养人生活费6246元；芮江力医疗费中，应扣除非医保用药20%，即7110元。
芮江力辩称，上诉人未提供证据证明芮江力提交的鉴定意见依据不足，鉴定程序合法，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
文雅伦辩称，其购买了保险，保险公司没有明确哪些项目不赔。
芮江力向一审法院起诉请求：文雅伦应赔偿其因交通事故致残的经济损失160349．78元，太平洋财险常德公司承担替代赔偿责任。
一审法院认定事实：2017年4月9日，文雅伦驾驶湘Ｊ×××××小型客车，沿常德市鼎城区鼎城路由东往西行驶至鼎城路与刘家巷交叉路口时，文雅伦左转弯与芮江力所骑电动自行车发生碰撞，造成芮江力受伤、两车受损的交通事故。该事故经常德市鼎城区交警部门查勘认定，文雅伦负全部责任，芮江力不负事故责任。芮江力受伤后先后在常德市××医院、常德市第四人民医院治疗，共计住院21天，开支住院医药费35548．78元，门诊费2946．4元。湘Ｊ×××××小型客车登记车主为文雅伦，该车在太平洋财险常德公司投保交强险及50万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间。事故发生后，文雅伦共垫付费用3772．8元。芮江力母亲郭保菊，1932年9月2日出生，生育儿子两名。芮江力女儿芮一欢，2000年3月3日出生，在校学生。芮江力与其妻于2015年4月在常德市武陵区刘家坪路顺和园小区购房居住至今。湖南省2016年城镇居民人均可支配收入为31284元，城镇居民平均消费支出为21420元。医生根据芮江力伤情对症治疗，在此过程中芮江力及其亲属不能控制用药的品种和数量，侵权责任人同样不能控制药品品种及数量，保险公司的保险条款系限制他方权利减轻己方责任，属格式条款，对保险公司要求扣除自费医药费的主张不予支持。常德市政弘司法鉴定所接受交警部门的委托对芮江力的伤残进行鉴定，程序和实体均符合法律规定，对保险公司要求重新鉴定的申请不予支持。对常德市政弘司法鉴定所鉴定意见：“芮江力伤情构成十级伤残。误工期120天，需1人护理60日，营养期60日。后期治疗费1000元”予以采信。
芮江力各项经济损失为139689．18元，具体如下：
1、医药费项下损失共计44595．18元。分别为：住院费35548．78元，按住院费发票计算；住院伙食补助费2100元（100元／天×21天），参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算；必要的营养费3000元（60天×50元／天），酌定支持；门诊治疗费2946．4元，按发票计算；后续治疗费1000元，按鉴定意见支持。2、伤残补助费项下损失共计92794元。分别为：护理费6000元（60天×100元／天），参照临时工工资标准计算；误工费12000元（100元／天×120天），按曾庆福工资标准计算；残疾赔偿金62568元（31284元／年×20年×10％），按湖南省2016年度城镇居民人均可支配收入结合芮江力的伤残等级计算；精神抚慰金5000元，酌定支持；交通费800元，酌定支持；被抚养人生活费21420元／年×6年（母亲5年＋女儿1年）×10％×50％=6426元，按芮江力的伤残等级计算。3、财产损失（车损）800元，按修车费发票计算。4、鉴定费1500元，凭票据认定。
一审法院认为，公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。芮江力因交通事故造成的经济损失，应依法获得赔偿。芮江力的经济损失首先由承保湘Ｊ×××××小型客车交强险的太平洋财险常德公司在交强险限额内进行赔偿：①医药费项下损失10000元＋②伤残补助费项下损失92794元＋③财产损失800元=103594元；对于芮江力超出交强险限额的损失36095．18元（139689．18元-103594元），由太平洋财险常德公司在商业三者险范围内赔偿34595．18元（36095．18元-1500元），鉴定费1500元，由文雅伦赔偿。遂依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定,判决：一、芮江力因交通事故造成的经济损失共计139689.18元，由文雅伦赔偿1500元（已支付），由中国太平洋财产保险股份有限公司常德中心支公司赔偿138189.18元（理赔款138189.18元，由芮江力领取137586.38元，由文雅伦领取602.8元），限本判决生效后十五日内给付；二、驳回芮江力的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3340元，减半收取1670元，由文雅伦负担。
二审中，当事人均没有提交新的证据。
本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点之一为芮江力的伤情是否构成十级伤残，从而是否需赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，芮江力提交的鉴定意见，系有资质的鉴定机构指派有资质的鉴定人员通过检验以后作出，其鉴定程序合法，鉴定结论依据充分。太平洋财险常德公司提出该鉴定意见依据不足，但未提交证据予以证实，一审法院不同意其重新鉴定申请符合法律规定。因芮江力伤情已构成十级伤残，一审法院据此判决上诉人承担残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费正确，且数额计算准确。故太平洋财险常德公司关于芮江力提交的鉴定意见依据不充分、一审法院不同意其重新鉴定申请违反法定程序的上诉理由不能成立，本院不予支持。
本案的争议焦点之二为是否应对医疗费扣减非医保用药费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对诊疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案中，太平洋财险常德公司未提供任何证据证明芮江力的医疗费用中存在用药不合理或没有必要，应承担举证不能的法律后果。且在诊疗过程中，如何用药由医生抉择，医生根据伤者伤情即使选择了非医保范围内的用药，也属于治疗过程中合理、必要的费用。文雅伦与太平洋财险常德公司关于非医保范围用药不予赔偿的约定，系免除保险公司责任与限制投保人权利的格式条款，加重了投保人文雅伦的义务，损害了受害人芮江力从太平洋财险常德公司获得赔偿的权利，且太平洋财险常德公司不能充分举证就条款内容已向投保人作出了明确的提示和说明。故太平洋财险常德公司要求扣减芮江力医疗费中非医保用药费用的上诉理由不成立，本院不予支持。
综上所述，太平洋财险常德公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1827.6元，由中国太平洋财产保险股份有限公司常德中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 于前军
审 判 员 戚 盛
代理审判员 江 南
二〇一八年五月二十一日
书 记 员 陈 颖
附相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提出上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。