山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济民终字第51号
上诉人（原审原告）任某甲，农民。
委托代理人张某，嘉祥祥和法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）王某，农民。
委托代理人蔡某。
上诉人任某甲因离婚纠纷一案，不服嘉祥县人民法院（2013）嘉民初字第472号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，原、被告于1992年经人介绍相识，并同居生活，××××年××月××日生育女孩任某乙，××××年××月××日补办了结婚登记手续，××××年××月××日生育男孩任某丙。原、被告结婚后，夫妻感情尚可，近年来夫妻感情逐渐发生变化。2010年11月17日，被告曾向本院提起离婚诉讼，经本院判决不准离婚后，双方仍未和好，原告起诉来院。另查明，在案外人任玉华开发建设嘉祥县大张楼镇临湖集村北老农机站院内商品房时，因欠原、被告材料款10万元，任某丁答应以其开发建设的一套楼房部分房款抵偿上述所欠建材款，后原告于2011年4月9日又将该房以113400元的价款卖给他人，原告从中取得货款10万元，余款由任某丁取得，经本院（2013）嘉马商初字第333号生效民事判决认定，涉案房屋不能认定为夫妻共同财产，但是任某甲所得房款为夫妻共同财产。因山东鲁泰建工集团第六项目部欠原、被告材料款116770元，2010年11月1日该项目部与原告约定以嘉祥县金都花园一套楼房的部分房款抵顶材料款，2011年4月份经原告联系买主，该楼房由山东鲁泰建工集团第六项目部卖给他人，原告实际取得了材料款116770元。被告主张该楼房为共同财产，但未能提供相关购房手续，也不能明确楼房的具体位置。原告辩解其取得的货款，已用于投资所经营的大张楼五金门市部。2010年6月27日原告以182800元的价格购买丰田牌轿车一辆，号牌为HNB517，2010年12月10日原告将该车以3万元价格出卖名义过户到其外甥韩某发名下。在（2010）嘉民初字第1470号案于2010年12月23日开庭时，原告辩解该车是其外甥的，不是共同财产。本案庭审中原告辩解系因欠韩某发借款19万元而将该车抵顶债务。对该车当时价格被告主张价值20万元，原告认可价值为15万元。（2010）嘉民初字第1470号离婚纠纷案庭审中，王某主张双方有鸡西矿务局所属单县张集煤矿和陈满庄煤矿所欠电料款50万元的共同债权，任某甲认可为30万元，辩解该款未要回。本案庭审中，被告王某仍主张该债权并要求分割，原告任某甲认可该笔债权已于2011年春要回，辩解已用于偿还了债务。
原审法院认为，原、被告婚姻基础一般，婚后夫妻感情发生变化，被告曾提起离婚诉讼，经本院判决不准离婚后，双方仍未和好，现原告又提起离婚诉讼，可见原、被告双方夫妻感情确已破裂，原告要求离婚的诉讼请求，本院予以准许。关于孩子抚养问题，被告要求原告抚养婚生男孩任某丙，被告不支付抚养费，原告也同意该意见，本院予以准许。本院（2013）嘉马商初字第333号生效民事判决认定的原告获得的10万元货款，属于夫妻共同财产，原告主张用于偿还债务，未提供证据证实，应予分割；被告主张在嘉祥县金都花园的一套楼房为夫妻共同财产，并要求分割，因该楼房已经原告联系由山东鲁泰建工集团第六项目部出卖给他人，被告又未提供现该楼房为夫妻共同财产的证据，因此不能认定该楼房为原、被告夫妻共同财产，原告认可收到该笔材料款116770元，亦有证据证实，因此，该笔材料款应认定为夫妻共同财产，原告辩解该款用于投资经营大张楼五金门市部，因原告在（2010）嘉民初字第1470号案于2010年12月23日开庭时，辩解该款该门市已经转让给他人，根据本案证人郭某证实原告将楼房转卖与他人的时间为2011年4月份，因此原告辩解理由，与事实不符，本院不予采纳，该材料款应作为夫妻共同财产予以分割；原告在夫妻关系存续期间购置的丰田牌轿车，属于夫妻共同财产，原告在夫妻关系恶化的情况下于（2010）嘉民初字第1470号离婚纠纷案开庭审理前以低价转让方式过户到其外甥名下，在该案开庭时原告辩解该车是其外甥的，不是共同财产。而在本案庭审中又辩解系因欠其外甥韩某发19万元而将该车抵偿债务。综合上述情况，应认定原告系转移夫妻共同财产的行为，该车仍应作为夫妻共同财产予以分割，对于该车当时的价值，被告主张20万元，但未提供证据证实，可按原告认可的价值即15万元予以认定，并进行分割。被告王某未提供证据证实对鸡西矿务局享有的共同债权为50万元，应按原告任某甲认可的数额即30万元来认定，原告认可该笔债权已实现，应认定该30万元为夫妻共同财产，但原告辩解用于偿还了债务，因未提供证据证实债务存在且为夫妻共同债务，被告又不予认可，因此该30万元应作为夫妻共同财产予以分割。综上，原告应给付被告共同财产分割款为（100000元＋116770元＋150000元＋300000元）÷2=333385元。被告主张五金交电的投资款，已经用于经营，不应作为共同财产予以分割；被告主张的空闲宅基地，依法不应作为夫妻共同财产分割处理。原、被告各自主张的债务，互不认可，且本案无法查明，本案不予处理。经调解，双方未能达成协议。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、准予原告任某甲与被告王某离婚；二、婚生男孩任某丙由原告任某甲抚养，被告王某不支付抚养费；三、原告任某甲于判决生效后10日内给付被告王某共同财产分割款333385元。案件受理费300元，由原告任某甲负担。
宣判后，上诉人任某甲不服，提起上诉，请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审。诉讼费用由被上诉人负担。根据法律规定，夫妻二人均有抚养孩子的义务，婚生男孩由上诉人抚养，被上诉人应当支付一定的抚养费。案外人任某丁所欠上诉人的材料款10万元和鸡西矿务局的电料款30万元，上述款项，除因经营五金电料门市部的投资外，还用于偿还了借他人的44万余元的借款，剩余部分已经用于两个孩子的上学学费的支出。三年来，这些钱款已经全部予以支出，没有剩余。一审判决书中认定的山东露台建工集团第六项目部欠上诉人的116770元材料款已经全部让被上诉人拿走。同时，上诉人转让给外甥的丰田车，就是以3万元的价格转让的，不是一审认定的15万元。
被上诉人王某答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人在上诉状中陈述的债务，都是上诉人虚构的债务。并且上诉人有转移夫妻共同财产的情形，双方婚姻关系存续期间，还有一辆面包车和一辆货车，也在离婚诉讼期间由上诉人转移，双方共同经营的两个门市部也由上诉人转让。另外，上诉人还有多笔债权没有收回。上诉人多年省吃俭用给子女支付学费以及生活费。
二审经审理查明，双方已经分居满五年。女儿以及儿子并未长期跟随上诉人生活，其他事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，关于分居期间家庭开支的问题。上诉人任某甲陈述被上诉人已经离家五年，被上诉人予以认可，综合认定双方已经分居满五年。关于近五年来家庭主要开支如下：一、女儿任某乙上大学的学费、生活费。上诉人陈述第一年向其支付学费、生活费共计1万元，第二年向其支付学费、生活费共计6000元。上述16000元都是通过银行转账方式支付给女儿任某乙。上诉人对于女儿任某乙上高中期间的学费与生活费并未陈述举证。被上诉人对于上诉人支付的16000元予以认可。认定上诉人支出女儿生活费、学费16000元。二、儿子的学费、生活费。儿子任某丙在就读私立中英文学校，上诉人陈述学费一年一万元，共计缴纳两年的学费两万元。儿子上初中的生活费和学费也由其缴纳，每月生活费600元，学费200-300元。关于儿子的学费，因上诉人并未提交私立学校中英文学校及初中学校的缴费证明，被上诉人只认可儿子在私立中英文学校就读一年并且陈述2012年儿子跟随被上诉人生活，对于上诉人支付的儿子的私立学校学费认定为1万元。酌情结合儿子上初中的学费以及生活费，综合认定上诉人为儿子支付学费、生活费14000元。三、因双方均认可已经分居满五年，上诉人的收入并未用于其他方面的家庭支出，不予扣减。综上，上诉人近五年总计为家庭支出3万元。关于儿子抚养费的问题。上诉人在一审庭审中，明确陈述要求抚养婚生儿子，不要求对方支付抚养费。对于上诉请求中要求被上诉人支付抚养费的请求，不予支持。关于116770元材料款的问题。上诉人陈述已经让被上诉人带走。一是，因该笔钱款回收的时间系2011年4月，处于双方分居期间，被上诉人没有理由带走。二是，上诉人在一审庭审中陈述该笔钱款用于投资在嘉祥县大张楼五金门市部中。因此，对于上诉请求中陈述该笔钱款已经不存在的主张，不予支持。关于丰田轿车转让款的问题。因上诉人在一审陈述中明确陈述其将车辆折抵给其外甥韩某发，当时以15万元折抵的。原审法院认定车辆过户所得款15万元，并无不当。关于夫妻共同债务问题。上诉人提交其本人的山东省农村信用社2008年11月15日、2008年12月15日、2009年6月24日借款凭证共计10万元。因该三笔款均注明贷款用途是购电料，并且贷款到期还款时间均在本案认定的夫妻共同财产收入时间之前，对于该三笔贷款不予扣减。上诉人提交其本人的山东省农村信用社借款借据，显示短期农户保证贷款2010年4月6日发放，2010年9月6日回收，贷款金额5万元，并未显示贷款用途。2010年4月6日至2010年9月6日期间，根据调查上诉人的主要支出为2010年6月27日以182800元购买丰田轿车一辆，后2010年12月10日将该车辆出售给上诉人其外甥。因此，对于期间的该笔5万元贷款，不能作为家庭支出予以扣减。上诉人提交的案外人任雪峰、任海防、任某戊、任某己的各项贷款证明26联。因为不是上诉人本人的贷款证明并且不能证明用于家庭生活，不能证实其主张的家庭开支的上诉请求，不予支持。关于上诉人提交的借款个人流水，系个人记录，不能用以证实借款，不予支持。关于任某庚《证明》一份，该份证据仅系证明，不能作为借条用于证实借款，不予支持。关于任某辛《收条》一份，该份证据仅系证实收到前款，亦不能作为借条用于证实借款，不予支持。关于案外人任雪峰《证明》一份，该份证据仅系证明，不能作为借条用于证实借款，不予支持。关于《道路交通事故认定书》当事人为韩某发、陈某不能证明与本案具有关联性。关于《山东省公安交通管理收费票据》缴款人韩某发，单价5元，不能证实与本案具有关联性。综上，认定上诉人在与被上诉人分居期间总计为家庭支出支付3万元，应当在认定的夫妻共同财产中予以扣减。双方并未举证证实夫妻共同房产、夫妻共同存款问题。一审认定夫妻共同财产666770元（100000元＋116770元＋150000元＋300000元），并无不当。上述款项均在上诉人处，上诉人在扣减其已经支付的家庭开支后向被上诉人支付318385元【（666770元-30000元）÷2】。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持嘉祥县人民法院（2013）嘉民初字第472号民事判决第一项、第二项；
二、变更嘉祥县人民法院（2013）嘉民初字第472号民事判决第三项为：上诉人任某甲于本判决生效之日起十日内向被上诉人王某支付318385元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费300元，由上诉人任某甲负担280元，被上诉人王某负担20元。二审案件受理费300元，由上诉人任某甲负担280元，被上诉人王某负担20元。
本判决为终审判决。
审 判 长 何艳真
代理审判员 史海洋
代理审判员 闫昱轩
二〇一五年三月十二日
书 记 员 王翠英