山东省兰陵县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）鲁1324刑初731号
公诉机关山东省兰陵县人民检察院。
附带民事诉讼原告人张某甲，男，1959年10月10日出生，汉族，农民，住兰陵县。
委托诉讼代理人张宗英，女，1964年7月11日出生，农民，住兰陵县。与附带民事诉讼原告人张某甲系兄妹关系。
被告人张某乙，男，1969年6月29日出生于山东省兰陵县，汉族，农民，住兰陵县。因涉嫌故意伤害罪，于2016年8月12日被兰陵县公安局刑事拘留，经兰陵县人民检察院批准，同年8月27日被执行逮捕。现羁押于兰陵县看守所。
辩护人许仙凤，山东易知律师事务所律师。
山东省兰陵县人民检察院以兰检公刑诉[2016]718号起诉书指控被告人张某乙犯故意伤害罪，于2016年11月28日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某甲向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2017年1月17日公开开庭合并审理了本案。山东省兰陵县人民检察院指派代理检察员刘后山出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某甲及其代理人张宗英，被告人张某乙及其辩护人许仙凤到庭参加诉讼。现已审理终结。
山东省兰陵县人民检察院指控：2016年5月17日18时许，被告人张某乙在本村小广场，因制止张某甲在该处放置大蒜一事，与张某甲及张某甲的家人发生冲突。在此过程中，被告人张某乙用拳头将张某甲的右侧肋部打伤，张某甲的损伤构成轻伤二级。
对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读并提供了以下证据：被害人张某甲的陈述；证人张某丁等人的证言；鉴定意见；户籍信息等书证；被告人张某乙的供述和辩解。
公诉机关认为，被告人张某乙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人张某甲诉称，请求人民法院依法追究被告人张某乙故意伤害的刑事责任，并从重处罚；依法判令被告人赔偿原告人医疗费20854.68元、二次手术费12000元、残疾赔偿金25860元、被扶养人生活费1000元、误工费6000元、护理费6000元、住院伙食补助费1000元、营养费3000元、交通费1000元、鉴定费1200元、鉴定检查费840元、复印费50元、精神抚慰金5000元，共计83804.68元。
代理人张宗英提出的代理意见是：被告人张某乙强占被害人张某甲的地方并动手打人，行为恶劣，事后不积极认罪、不积极赔偿经济损失、不赔礼道歉，被害人张某甲无法谅解被告人张某乙，要求对被告人张某乙依法重判。
被告人张某乙对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，未作辩解。
辩护人许仙凤提出的辩护意见是：1、本案的发生具有突发性和偶然性，被告人张某乙的主观罪过较轻，社会危害性较小，犯罪较轻，可以依法从轻、减轻处罚、免予刑事处罚；2、被告人张某乙有自首情节，依法可以从轻、减轻或者免除处罚；3、被告人张某乙及其家属在案发后愿积极赔偿被害人的经济损失30000余元，悔罪表现特别明显，可依法从轻、减轻处罚；4、被告人张某乙平时表现较好，本次犯罪系初犯、偶犯，归案后认罪态度好，恳请法庭在量刑时对其免予刑事处罚。
经审理查明，2016年5月17日18时许，被告人张某乙在本村小广场，因制止张某甲在该处放置大蒜一事，与张某甲及张某甲的家人发生冲突的过程中，被告人张某乙用拳头将张某甲的右侧肋部打伤。经鉴定，张某甲的损伤构成轻伤二级。
另审理查明，被害人张某甲住院诊疗14天，支出医疗费21662.98元；误工费59.39元/天*120天=7126.8元；护理费59.39元/天*60天=3563.4元；住院伙食补助费30元/天*14天=420元；鉴定费1200元；复印费35元，合计人民币34008.18元。
上述事实，有经庭审质证、确认的以下证据予以证实：
1、被害人陈述
被害人张某甲陈述，其系芦柞镇墩头村村民，与同村被告人张某乙一家先前无任何恩怨。2016年5月17日18时许，其同儿子张文杰、妻子张某丙装载一三轮车的大蒜自北湖至本村小广场晾晒时，被告人张某乙及妻子杨某先后来到小广场。被告人张某乙称不允许其在此处放置大蒜，其回应称“你为什么不让我在这放，要是你的地方你拿出手续来”，被告人张某乙称没有手续也不允许，并将大蒜摔在地上。张文杰用右脚向被告人张某乙臀部踢一脚，其当时手里抱蒜面部向南，被告人张某乙迎面用右拳向其右侧肋部捅，其感觉疼痛后蹲下。被告人张某乙用右脚向其左肩膀踢一脚，将其打倒在地。后杨某抓住其头发不松手，抓掉其一把头发，被张某丙拉开。随后其报警。事发过程中，其未还手，张某丙未动手。此广场系其妹妹张宗英所有，有与村委签订的合同为证。广场东侧系被告人张某乙的家，被告人张某乙欲霸占此地，故不允许其在此晒蒜。当时在场的有本村的张某丁。事发后，其感觉右侧肋部疼痛难忍，22时许，其侄女张文敬及丈夫张云超驾车载其至芦柞镇中西医结合医院做CT报告，经王某医生诊断为右侧第5、6根肋骨骨折。次日仍疼痛难忍，转院至兰陵县人民医院。
2、证人证言
（1）证人张某丙的证言，证实2016年5月17日18时许，其同儿子张文杰、丈夫张某甲装载一三轮车大蒜自北湖至本村小广场进行晾晒时，被告人张某乙及妻子杨某先后来到小广场。被告人张某乙称不允许在此处放置大蒜，张某甲回应称“因为什么不让我在这放，要是你地方你拿出手续来”，被告人张某乙称没有手续也不允许在此处放置，并将大蒜摔在地上。张文杰用右脚向被告人张某乙臀部踢一脚，张某甲手里抱着大蒜面部向南，被告人张某乙迎面用右拳向张某甲右侧肋部捅，张某甲被打得蹲下。被告人张某乙又用右脚向张某甲左侧肩膀踢一脚，将张某甲打倒在地。杨某过来抓住张某甲的头发不松手，抓掉张某甲一把头发，被其拉开。随后110的民警赶至现场。事发过程中，张某甲未还手，其与其他人均未动手。
（2）证人张某丁的证言，证实2016年5月17日18时许，其在家里时听见外面有人吵架，遂外出察看。步行至本村小广场东侧时，看见本村村民张某甲及妻子张某丙抱着大蒜向小广场放置，被告人张某乙及妻子杨某进行阻拦。张某甲称“为什么不让我在这搁，要是你的地方你拿出手续来”，被告人张某乙回应称没有手续也不允许放置，并将大蒜向地上摔。接着张文杰用右脚向被告人张某乙的臀部踢一脚，被告人张某乙上前与张某甲打在一起，其只顾着拉开张文杰，双方具体打什么部位其未看清，张某丙和杨某是否参与打架其未看清楚。双方打架时仅其一人在现场拉架，其未动手。派出所民警赶至时，其看见张某甲双手捂着肚子蹲在地上。
（3）证人杨某的证言，证实2016年5月17日18时许，其在家中听见外面有人吵架，遂外出察看。步行至本村小广场南侧时，发现系被告人张某乙与庄邻张某甲一家吵架。张某甲及家属张某丙抱大蒜向小广场上放置，被告人张某乙不让放，并抱住张某甲的大蒜向张某甲三轮车跟前放。接着，张某甲的儿子张文杰用右脚向被告人张某乙的臀部踢一脚，张某丙用双手揽住被告人张某乙的后腰。其生气，过去用双手抓住张文杰的上衣不松手，将张文杰的上衣撕破。张某甲过来一手抓住其头发，另一只手按住其头部，将其摁倒在地。其跪在地上，头朝下，其用双手掰张某甲的手，持续有一分钟。这期间被告人张某乙是否殴打张某甲其未看见，后被告人张某乙用手将其拉起来，双方不再打。
（4）证人张某戊的证言，证实其同张某甲、被告人张某乙系庄邻关系。2016年5月17日18时许，其至村庄小学办事，顺着小广场北侧东西生产路自东向西步行。之前张某甲和被告人张某乙吵架其未看见，其步行至小广场北侧时，向南看时，看见在小广场东南角处，距离其20米远，张某甲一手抓住被告人张某乙的家属杨某的头发，另一只手按住杨某的头部，将杨某摁倒在地，杨某是躺在地上还是跪在地上其未看清，接着被告人张某乙用双手将杨某拉起来。被告人张某乙将杨某拉起来后，双方没再打骂，一直在吵架。后来110的同志赶至现场，其离开。这期间，其一直在现场，张某甲家属张某丙用双手揽住被告人张某乙后腰，被告人张某乙未还手，也未接触张某甲。杨某未动手，其未动手，张某甲身上的伤怎么来的其不清楚。
2013年底，其同张某甲的姐姐张宗英因建卫生室发生争执，其将张宗英殴打至轻微伤，被公安机关处以行政拘留五日，罚款二百元。
（5）证人王某的证言，证实其系兰陵县芦柞镇中西医结合医院医生。2016年5月17日晚上，仅其一人在外科值班。22时许，其接诊了墩头村的张某甲，在一男一女的陪同下，来到其办公室，张某甲告诉其称“3个小时以前被人打伤右胸部，当时疼得不厉害，不敢活动，没做治疗，疼痛加剧了才来就诊的”。后其用手摸张某甲疼痛部位，用听诊器听肺部，初步考虑胸部肋骨有骨折，接着其开具CT申请单，让张某甲至CT室做检查，半小时以后张某甲拿CT报告单给其，报告单显示右侧第5、6肋骨有骨折，确定是新发性骨折，排除陈旧性。后其给张某甲开住院证明，让张某甲至四楼外科病区住院。次日，张某甲提出转院治疗，于当日12时办理出院手续。
（6）证人张某己的证言，证实2015年7月19日，其同张文祥、张兰州均在村里干，三人代表村集体同被告人张某乙打过欠条。现在村里的小广场（一亩多地）先前是一片洼地，五年前被告人张某乙出资用石头渣子将该地垫平后用来养猪。2015年7月份，其在村里主持工作，镇里同意在村里建小广场，便于丰富村民文化生活，并选定被告人张某乙的猪圈作为广场地址。其同村干部张文祥、张兰州给被告人张某乙做工作，后双方达成协议，村里支付给被告人张某乙18000元补偿款，并同意其在自留地里建猪圈搞养殖，且不收耕地占用费。当时村里经济紧张，仅支付给被告人张某乙10000元，承诺余款8000元于三个月后兑现，便给被告人张某乙打欠条。后由于种种原因，余款未兑现，但绝对没有人允许被告人张某乙使用小广场。
（7）证人张某庚的证言，证实2011年3月18日，其当时在村里主持工作，其代表村集体同村民张宗英签订过协议。2010年10月13日，其在村里主持工作，其同村干部杨义高、杨义华、胡玉田、张宗英五人依法至村民张如海家中找张如海家属杨惟花进站查体，杨惟花不配合，张宗英上前拉杨惟花时，被杨惟花用脚踢伤腿部。后张宗英住院治疗，花费医疗费等费用共计人民币30000余元。当时村里没钱，其便代表村集体同张宗英签订协议，同意将学校南面的洼地（一亩多），即现在的小广场位置承包给张宗英，期限为20年，承包费30000元折抵张宗英因公开支的费用。签协议的事还有杨义高、杨义华、胡玉田等人。
3、鉴定意见
（兰）公（刑）鉴（伤）字（2016）977号法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书，证实被害人张某甲的损伤构成轻伤二级。
4、书证
（1）发破案经过、到案经过，证实被告人张某乙于2016年8月11日11时许，在兰陵县芦柞镇墩头村被公安民警抓获归案。
（2）受案登记表，证实兰陵县公安局芦柞派出所于2016年5月17日18时55分接到被害人张某甲报警。
（3）芦柞中西医结合医院CT诊断报告单，证实被害人张某甲于2016年5月17日即诊断为右侧肋骨第5、6肋骨骨折且气胸，且不排除隐匿性骨折。
（4）兰陵县人民医院住院病历，证实被害人张某甲于2016年5月18日入住兰陵县人民医院治疗，入院诊断为右侧肋骨骨折、气胸。
（5）张某甲提供的协议书一份，证实该协议书记载“墩头村村委会于2011年3月18日将该村小学前方约1亩空地（东临张某乙，西至南北路）承包给张宗英使用，承包期为20年”。
（6）被告人张某乙提供的欠条、证明一张，证实该欠条记载“张文祥、张某己、张兰州于2015年7月19日给张某乙出具，欠张某乙石渣补助款8000元，在建养猪场不再征收耕地占用费，并写明于2015年10月19日款已还清”。
（7）住院病历一份，证实被害人张某甲于2016年5月17日23时入住兰陵县芦柞中西医结合医院住院治疗，患者自述3小时前被人打伤，入院诊断为右侧第5、6肋骨骨折、右侧胸壁积气、右侧气胸，后于2016年5月18日12时出院。
（8）张文杰残疾证、办案说明，证实张文杰系先天性××人，不能正确表达自己意愿，无法对其进行询问。
（9）处警说明，证实2016年5月17日18时许，芦柞派出所接到墩头村张某甲报警后迅速出警，赶至发案地芦柞镇墩头村小学南侧的小广场，发现在小广场内有十来个人，报案人张某甲及其家属张某丙、儿子张文杰，张某乙及其家属杨某、儿媳妇（不知姓名）都在现场，地上到处都是蒜秸，其中张某甲用双手捂住胸部蹲在地上，经询问，张某甲称胸部疼得厉害，并指认系张某乙用拳头打的；而张某乙称未殴打张某甲，且指认张某甲之子张永杰先用脚踢其臀部一下，后张某甲又打其家属杨某，其给拉开。后我所处警人员走访现场其他人员，均回答是双方闹完架后才赶到现场。现场使用的是录像机，由于相机损毁导致数据丢失，无法恢复。兰陵县公安局芦柞派出所，2016年11月28日。
（10）户籍信息，证实被告人张某乙，男，1969年6月29日出生，已达到完全刑事责任年龄。
（11）违法犯罪记录查询情况说明，证实被告人张某乙无前科记录。
（12）行政处罚决定书、呈请不予立案报告书，证实本案证人张某戊与本案被害人张某甲之姐张宗英曾发生过两次纠纷，张某戊与张某甲一方存在利益冲突。
（13）住院病历，医疗费、鉴定费等单据，证实被害人张某甲案发后住院诊疗14日，支出医疗费21662.98元，鉴定费1200元，复印费35元。
（14）苍正司鉴所[2016]临鉴字第513号临沂苍正法医司法鉴定所关于张某甲的伤残程度等鉴定意见书，证实被害人张某甲的损伤构成十级伤残，误工120日，护理60日，营养60日。
5、被告人的供述和辩解
被告人张某乙供述，其家西侧的小广场（一亩多地）先前是其盖的猪圈，村里拆猪圈时先补偿其10000元，并承诺建完广场再补偿8000元，就给其出具一张8000元的欠条。建完广场后，其多次找村里要钱，村里总是找理由推脱不给钱。至于村民张宗英同张某庚关于这块地怎么签的协议其不知情，其同张某甲先前无任何恩怨。
2016年5月17日18时许，其站在其家东侧的四岔路口玩，看见张某甲一家人拉一三轮车大蒜至小广场北侧，张某甲及家属张某丙均抱蒜向小广场放置。其赶至现场拦着张某甲称“四哥，这地方你不能搁蒜”，张某甲回应称“我非搁不行”。其称“大队里拆我猪圈没给齐钱你不是不知道”，张某甲回应称“谁欠你钱你去找谁要，这地方我非搁不行，俺有协议”，二人便吵起来。其家属杨某赶至现场，张某甲和张某丙还是不停向广场上放置大蒜，其生气便抱蒜向张某甲三轮车跟前放置。接着张某甲儿子张文杰用右脚向其臀部踢一脚，被庄邻张某丁拉开。杨某上来用双手抓住张文杰的上衣不松手，将张文杰的上衣撕破。后张某甲过来一手抓住杨某头发，另一只手按住杨某头部，将杨某摁倒在地，杨某跪在地上、头部朝下。其用手将杨某拉起来，后来110的同志赶至现场。这期间，张某丙始终用双手揽住其后腰，其未还手，也未接触到张某甲，杨某也未殴打张某甲，张某甲身上的伤怎么弄的其不清楚。
被告人张某乙虽在供述和辩解中不承认殴打被害人张某甲，但在庭审过程中对犯罪事实供认不讳。
上述证据内容真实，形式合法，经当庭质证，足以认定。
本院认为，被告人张某乙故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为侵犯了公民的身体权，构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，罪名成立，本院予以确认。辩护人关于“被告人张某乙有自首情节，依法可以从轻、减轻或者免除处罚”的辩护意见，本院审理认为，有书证发破案经过、到案经过证实被告人张某乙系案发后经传唤归案，并未主动前往公安机关说明情况，系被动归案，依法不构成自首。该辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人关于“被告人张某乙及其家属在案发后愿积极赔偿被害人的经济损失30000余元，悔罪表现特别明显，可依法从轻、减轻处罚”的辩护意见，本院审理认为，被告人张某乙并未实际赔偿被害人张某甲的经济损失，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人关于“本案的发生具有突发性和偶然性，被告人张某乙的主观罪过较轻，社会危害性较小，犯罪较轻，可以依法从轻、减轻处罚、免予刑事处罚；被告人张某乙平时表现较好，本次犯罪系初犯、偶犯，归案后认罪态度好，恳请法庭在量刑时对其免予刑事处罚”的辩护意见，本院审理认为，结合被告人张某乙的犯罪行为、犯罪性质和社会危害后果等情节，被告人张某乙不符合依法从轻、减轻处罚、免予刑事处罚的情形。该辩护意见不能成立，本院不予采纳。鉴于被告人张某乙当庭自愿认罪，认罪悔罪态度较好，可酌定对其从轻处罚。因被告人张某乙的犯罪行为给被害人张某甲造成的经济损失，应予赔偿，被害人张某甲要求赔偿经济损失的理由正当，应予支持，但要求赔偿过高部分，于法无据，本院不予支持。关于被害人张某甲主张的残疾赔偿金本案不予支持，被害人张某甲可另行主张权利。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、第六十一条、第六十二条，以及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决如下：
一、被告人张某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零五个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年8月12日起至2018年1月11日止）
二、被告人张某乙赔偿附带民事诉讼原告人张某甲各项经济损失共计人民币34008.18元。（于判决生效后十日内一次性向本院缴纳）
三、驳回附带民事诉讼原告人张某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 李正华
人民陪审员 王胜启
人民陪审员 陈秀峰
二〇一七年二月二十二日
书 记 员 张永芳