广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂02民终2235号
上诉人（原审原告）：柳州市新生活劳务有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市解放南路金鱼巷1号花旗壹号楼13-10号。组织机构代码：67772098-2
法定代表人：蒋艳斌，总经理。
委托诉讼代理人：曾锋，广西汇力律师事务所来宾分所律师。
被上诉人（原审被告）：陶春兰，女，汉族，1970年9月3日出生，住广西壮族自治区柳州市。
委托诉讼代理人：刘建军，广西盛君律师事务所律师。
原审被告：广西壮族自治区荣誉军人康复医院，住所地广西壮族自治区柳州市荣军路***号。
法定代表人：李强，院长。
上诉人柳州市新生活劳务有限公司（以下简称新生活公司）因与被上诉人陶春兰、原审被告广西壮族自治区荣誉军人康复医院（以下简称荣军医院）劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市城中区人民法院（2016)桂0202民初1829号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。
新生活公司上诉请求：撤销一审判决，改判：1.新生活公司无需向陶春兰支付未休年休假工资报酬2574.72元；2.新生活公司无需向陶春兰支付经济补偿金9800元。事实与理由：一、一审判决认定新生活公司拖欠陶春兰的工资没有事实依据。1.2015年12月，陶春兰存在旷工的事实，新生活公司以及用工单位荣军医院己经提供了排班表进行佐证，而陶春兰在法庭调查中也认可2015年12月有7天未到岗工作，因此新生活公司不存在未足额支付其2015年12月份工资的情形。2.陶春兰正常工作的劳动报酬，新生活公司己经按时足额支付，只是未安排其休年休假，单位应支付的是未休年休假的工资，而未休年休假工资属于惩罚性的赔偿金，性质上不属于正常提供劳动应获得劳动报酬的范围。3.劳动报酬适用特殊时效，而未休年休假工资适用一般时效，亦不属于正常提供劳动的劳动报酬范围，由此可见新生活公司未支付陶春兰未休年休假工资不适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定。因此，一审认定新生活公司因拖欠陶春兰未休年休假工资报酬，按《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条规定需承担解除劳动合同经济补偿9800元错误。同时，未休年休假工资适用一般时效，一审判决支持陶春兰2013年12月1日至2015年3月4日期间的年休假工资亦是错误。
陶春兰辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。
新生活公司向一审法院起诉请求：1.新生活公司无需支付陶春兰经济补偿9800元；2.新生活公司无需支付陶春兰失业保险待遇损失5880元；3.新生活公司无需支付陶春兰未休年休假工资报酬2574.72元；4.陶春兰承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：新生活公司与陶春兰在2012年12月1日至2016年3月4日期间存在劳动关系。在此期间，新生活公司依法为陶春兰缴纳了社会保险。陶春兰被派遣到荣军医院处工作。由于新生活公司未为陶春兰缴纳社会保险费，也未足额支付陶春兰劳动报酬，陶春兰于2016年3月4日与新生活公司解除劳动关系。2016年4月13日陶春兰向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，柳州市劳动争议仲裁委员会于2016年6月1日作出了(20l6)柳劳人仲裁字第401号仲裁裁决书，新生活公司对该仲裁裁决书不服，向该院起诉。
一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，对于新生活公司的各项诉请：1.关于无需支付陶春兰休假工资的问题。由于新生活公司未提交证据证明已安排陶春兰休带薪年休假，亦未支付陶春兰年休假工资，故新生活公司要求不支付给陶春兰带薪年休假工资的诉请，该院不予支持。同时，根据《企业职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第四条、第五条、第十条、《企业职工带薪年休假实施办法》第二条、第三条、第四条、第五条、第十条、第十二条的规定，陶春兰于2013年12月1日起符合享有带薪年休假的条件。陶春兰2013年12月1日至12月31日期间可享受的带薪年休假经折算为0天（31÷365天×5天），2014年至2015年度可享受带薪年休假为5天，2016年1月1日至3月4日期间应休带薪年休假时间折算为0天（63÷365天×5天），故陶春兰应享受的带薪年休假为10天（0天＋5天／2年＋0天）。新生活公司应支付给陶春兰上述期间带薪年休假工资合计为2574.72元（2800元/月÷21.75天×10天×200%）。2.关于无需支付陶春兰经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条第一项、第四十七条的规定，新生活公司和荣军医院存在未及时足额支付陶春兰工资的情形，陶春兰依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同关系，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。故新生活公司应支付给陶春兰解除劳动合同经济补偿9800元（2800元/月×3.5个月）。3.对荣军医院不承担连带责任的辩称。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条、第九十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十九条的规定，荣军医院应对新生活公司应当支付给陶春兰的带薪年休假工资及解除劳动合同经济补偿承担连带责任，故对荣军医院不承担其他待遇的连带责任的辩称，该院不予采信。据此，依照《企业职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第四条、第五条、第十条、《企业职工带薪年休假实施办法》第二条、第三条、第四条、第五条、第十条、第十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条第一项、第四十七条、第六十二条、第九十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审法院判决：一、新生活公司向陶春兰支付2013年12月1日至2016年3月4日期间带薪年休假工资2574.72元。二、新生活公司向陶春兰支付解除劳动合同经济补偿9800元。三、荣军医院对第一、二项判决承担连带责任。四、驳回新生活公司的诉讼请求。案件受理费10元（新生活公司已预交），由新生活公司负担。
本院二审期间，当事人未提交新证据。当事人对一审查明的事实无异议，一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院另查明，陶春兰于2016年4月13日向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁时，提出的仲裁请求为：1.确认陶春兰与新生活公司自2012年2月1日至2016年3月4日期间存在劳动关系；2.新生活公司向陶春兰支付解除劳动关系经济补偿12600元；3.新生活公司向陶春兰支付失业保险待遇损失23250元；4.新生活公司向陶春兰支付自2012年2月至2016年1月期间年休假工资5149元；5.新生活公司向陶春兰支付2012年2月1日至2016年3月4日期间法定假期加班工资15062元；6.荣军医院对以上第二至第五项仲裁请求承担连带责任。柳州市劳动人事争议仲裁委员会于2016年6月1日作出(20l6)柳劳人仲裁字第401号仲裁裁决书，裁决：一、确认陶春兰与新生活公司2012年12月1日至2016年3月4日期间存在劳动关系。二、新生活公司应于该裁决生效之日起五日内支付陶春兰如下待遇：（一）解除劳动关系经济补偿9800元；（二）失业保险待遇损失5880元；（三）带薪年休假工资2574.72元。三、荣军医院对新生活公司上述第二项的全部给付义务承担连带责任。四、陶春兰提出的其他仲裁请求缺乏依据，不予支持。
本院认为，综合当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、新生活公司是否应当向陶春兰支付2013年12月1日至2016年3月4日期间的未休年休假工资报酬；二、新生活公司是否应当向陶春兰支付解除劳动合同经济补偿。
关于焦点一，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”第五条第一款规定：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。”新生活公司与陶春兰的劳动关系存续期间为2012年12月1日至2016年3月4日，由于陶春兰未主张且根据本案的在卷证据亦不能证明陶春兰在进入新生活公司工作前处于连续工作的状态，故陶春兰应当在连续工作满12个月，即2013年12月1日起可以享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”由于陶春兰未主张且根据本案的在卷证据亦不能证明陶春兰累计工作已满10年，故陶春兰在新生活公司工作期间按每年可以享受5天带薪年休假计算。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”由于新生活公司未安排陶春兰休带薪年休假，故应当依照上述规定在每个年度内向陶春兰支付该年度的未休年休假工资报酬。由于未休年休假工资报酬既包含劳动者正常工作期间的工资还包括用人单位因未依法安排劳动者休带薪年休假的而需按劳动者正常工资的200%支付的惩罚性赔偿金，因此超出劳动者正常工资的200%的惩罚性赔偿金并非劳动者正常提供劳动的对价，即不属于劳动报酬，其仲裁时效期间为一年，从当事人或应当知道权利被侵害之日起计算。陶春兰于2016年4月13日申请劳动仲裁提出关于未休年休假工资报酬的主张，新生活公司认为其主张超过法定仲裁时效应不予支持。因陶春兰未主张新生活公司拖欠其正常工作期间的工资，故本案涉及的是新生活公司因未安排陶春兰休带薪年休假而应按正常工资的200%支付的赔偿金的部分。由于新生活公司应在每个年度内向陶春兰支付未休年休假工资报酬，故每年的最后一日视为陶春兰应当知道新生活公司未依法向其支付未休年休假工资报酬的日期，因此陶春兰所主张的2013年度、2014年度的未休年休假工资报酬已经超过法定仲裁时效期间，本院不予支持。陶春兰在2015年度可以享受带薪年休假5天，在2016年度劳动关系解除，经折算可享受的带薪年休假不足1天按0天计算，故其应获得的2015年度、2016年度的未休年休假工资报酬为1287.36元[（2800元/月÷21.75天×（5天+0天）×200%]。一审法院对此认定有误，本院予以更正。
关于焦点二，陶春兰于2016年3月4日以邮寄解除劳动关系通知书的方式与新生活公司解除劳动关系，在通知书中写明其解除劳动关系的原因为新生活公司没有为其缴纳社会保险费、未依法支付劳动报酬。关于是否依法缴纳社会保险费的问题，陶春兰提交的证据显示至2016年3月1日新生活公司仅未缴纳陶春兰2016年2月的社会保险费，新生活公司提交的证据显示至2016年4月6日新生活公司已经为陶春兰缴纳了2016年2月的社会保险费。用人单位为劳动者缴纳社会保险费只需在相关部门规定的期限内缴费即可，本案中新生活公司的情形并不属于未依法缴纳社会保险费，故陶春兰关于新生活公司没有为其缴纳社会保险费的理由不成立。关于是否依法支付劳动报酬的问题，陶春兰主张新生活公司未依法向其支付未休年休假工资报酬及2015年12月请假7天期间的工资属于拖欠劳动报酬。如前所述，未休年休假工资报酬超过劳动者正常提供工作期间的工资的部分并不属于劳动者提供劳动的对价，即并非劳动报酬。因此，新生活公司未依法向陶春兰支付未休年休假工资报酬不属于拖欠劳动报酬。至于2015年12月陶春兰未工作的7天，陶春兰主张其已经请病假，但根据在卷证据并不能证明其办理了请假手续并获得批准，且即使为病假工资也不属于劳动者提供劳动的对价即劳动报酬，因此新生活公司未向陶春兰支付2015年12月其未提供劳动的7天的工资并不属于拖欠劳动报酬。综上，陶春兰关于新生活公司没有为其缴纳社会保险费、未依法支付劳动报酬的解除劳动关系的理由均不成立，其依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定要求新生活公司支付解除劳动关系经济补偿的理由缺乏事实依据，本院不予支持。一审法院对此认定有误，本院予以改正。
至于荣军医院是否应当对新生活公司向陶春兰支付未休年休假工资报酬承担连带责任的问题，由于荣军医院未就此上诉，视为认可，本院予以确认。
至于失业保险待遇损失的问题，新生活公司提供证据证明陶春兰已经领取失业保险待遇，陶春兰亦予认可，故一审法院对陶春兰关于失业保险待遇损失的项目未予支持并无不当，本院予以确认。但一审法院在判决主文中未对此予以表述，处理不当，本院予以改正。
本案劳动仲裁裁决书的第一项确认陶春兰与新生活公司2012年12月1日至2016年3月4日期间存在劳动关系，双方当事人均未就此向一审法院起诉且均予以认可，故本院对劳动关系存续期间予以确认。一审法院未在判决主文中予以列明，处理不当，本院予以改正。
综上所述，新生活公司的上诉请求部分成立。本院依照《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区柳州市城中区人民法院（2016)桂0202民初1829号民事判决；
二、确认陶春兰与柳州市新生活劳务有限公司于2012年12月1日至2016年3月4日期间存在劳动关系；
三、柳州市新生活劳务有限公司于本判决生效之日起五日内向陶春兰支付未休年休假工资报酬1287.36元，广西壮族自治区荣誉军人康复医院对此承担连带责任；
四、柳州市新生活劳务有限公司无需向陶春兰支付解除劳动关系经济补偿9800元；
五、柳州市新生活劳务有限公司无需向陶春兰支付失业保险待遇损失5880元；
六、驳回柳州市新生活劳务有限公司的其他诉讼请求；
七、驳回柳州市新生活劳务有限公司的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
一审案件受理费10元（柳州市新生活劳务有限公司已预交），柳州市新生活劳务有限公司负担5元，陶春兰负担5元；二审案件受理费10元（柳州市新生活劳务有限公司已预交），柳州市新生活劳务有限公司负担5元，陶春兰负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 琳
审 判 员 王智勤
审 判 员 韦泓涓
二〇一七年七月十二日
代书记员 白 琳