广西壮族自治区合浦县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）合刑初字第428号
公诉机关广西壮族自治区合浦县人民检察院。
被告人刘小军。因犯抢劫罪于2009年8月6日被合浦县人民法院判处有期徒刑二年。于2010年12月28日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年4月20日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于合浦县看守所。
辩护人田永鲜，广西先导联合律师事务所律师。
合浦县人民检察院以合检公刑诉（2014）341号起诉书指控被告人刘小军犯寻衅滋事罪，于2014年8月22日向本院提起公诉。本院依法转为普通程序组成合议庭，于2014年9月28日、12月4日公开开庭进行了审理。合浦县人民检察院指派检察员叶香华支持公诉，被告人刘小军及其辩护人田永鲜到庭参加诉讼。现已审理终结。
合浦县人民检察院指控：2014年3月31日零时许，被告人刘小军和刘某宝、邹某海、刘某贵、刘某西、刘某玮、刘某升、刘某奇等人（另案处理）携带猎枪、铁水管、尖刀到合浦县山口镇北大道“龙四姐白鸽粥”店处，对在店内吃宵夜的黄某甲、黄某乙、朱某某、林某某、陈某某开枪射击后，击中黄某甲、黄某乙、朱某某，被告人刘小军持刀向受伤倒地的黄某甲大腿捅了两刀，后逃离现场。经鉴定，朱某某、黄某甲、黄某乙三人的损伤程度均构成轻伤二级。
对所指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人刘小军持械随意殴打他人，致三人轻伤，情节恶劣，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人刘小军对公诉机关指控的犯罪事实及罪名有异议，辩称其的行为构成故意伤害罪，其不是主犯。其辩护人的辩护意见：被告人刘小军的行为应认定为故意伤害罪。因为故意伤害的对象是特定的，本案的作案目的很明确，由阿九（刘某贵）纠集被告人去殴打山口仔，该山口仔是特指的人，而不是所有的山口仔，其中本案的被害人吴某某是误伤，被告人一伙没有随意殴打他人，其犯罪动机等都是故意伤害罪的构成。被告人具有从轻或者减轻处罚的情节，其在本案中是从犯。第一、被告人不认识被害人，其是应刘某贵的要求去到现场，其没有提出犯意。其主要起协助的作用，其驾驶第三辆摩托车，见到同伙冲进粥店，其才冲进去的；第二、被告人没有蒙面，其他同伙蒙面，被害人很容易辨认出；被告人悔罪态度好，如实供述自己的犯罪事实。综上，认为被告人是从犯，作案手段轻微，不构成重大伤害，社会危害性较小，建议对被告人宣告缓刑。
经审理查明：2014年3月31日零时许，被告人刘小军和刘某宝、邹某海、刘某贵、刘某西、刘某玮、刘某升、刘某奇等人（另案处理）携带猎枪、铁水管、尖刀到合浦县山口镇北大道“龙四姐白鸽粥”店处，对在店内吃宵夜的黄某甲、黄某乙、朱某某、林某某、陈某某开枪射击后，击中黄某甲、黄某乙、朱某某，被告人刘小军持刀向受伤倒地的黄某甲大腿捅了两刀，后逃离现场。经鉴定，朱某某、黄某甲、黄某乙三人的损伤程度均构成轻伤二级。
上述事实有下列证据证实：
1、被告人刘小军的供述及其辨认笔录，证明2014年3月30日晚上11点半左右，其接到刘某贵电话后，与刘某贵等八人在山西会所附近汇合后，就与刘某贵等人持刀、枪、铁管等凶器骑三辆摩托车一起从“山西会所”附近出发去找山口圩镇的年青仔报复。其九人途径振兴市场、粜米村、老街、红林照相馆、南海宾馆、两广市场。大概过了凌晨0点之后，最后在镇北大道老电影院附近“龙四姐白鸽粥店”门口处发现山口圩镇平时驾驶的一辆白色小轿车停在那里，其与刘某贵等九人就驾驶摩托车冲到“龙四姐白鸽粥店”门口。当时其九人进到“龙四姐白鸽粥店”，先有人开枪吓对方，后在打斗中，刘某宝（“眯哥”）、邹某海（“矮鳖”）和刘某西（“阿西”）各拿一支枪指着黄某甲，叫他不得反抗，后其和刘某贵（“阿狗”）、刘某玮（“阿软哥”）、刘某奇（“阿抓佬”）、及“阿缺一”等人一起对黄某甲殴打，再后其用刀捅黄某甲大腿两刀。同时其们也用同样方法殴打黄某乙，但其没有用刀捅黄某乙。后其九人骑摩托车一起逃离现场的事实。其辨认出同案人刘某奇（“阿抓佬”）、刘某宝（“眯哥”）、刘某升（“阿碗”）、刘某西（“阿西”）、刘某贵（阿狗）、邹某海（“矮鳖”）、刘某玮（“阿软哥”）等人。
2、同案人刘某西的供述，证明2014年3月30日23时许，其与刘某贵（“阿狗”）、刘某宝（“眯哥”）、邹某海（“矮鳖”）、刘某玮（“阿软哥”）、刘某奇（“阿抓佬”）、刘某升（“阿碗”）、“阿缺一”等八人经过商量后携带枪、砍刀、铁管等凶器到山口街上找山口街上的男青年殴打。其八人到山口镇山西村委会路口处与刘小军汇合后，其九人骑三辆摩托车一起从山西路口往山口街上行驶寻找山口街上的男青年报复。其九人途径振兴市场、山口卫生院，在山口卫生院路口处将事先准备的衣袖套住头部，继续驾车到老街、两广市场，最后行驶到镇北大道“龙四姐白鸽粥”店门前处，看到一辆山口街的男青年曾经驾驶过追打他们的老款白色东风日产车，其九人就停车往“龙四姐白鸽粥”里面冲进去。刚走到门口处，就听见“砰”一声枪响，此时粥店里面的人员就慌乱的往里面走动，其也手持一支转盘式（六角形）猎枪走进到走点里面的楼梯口处，看见有一名男青年倒在楼梯口处，刘小军与“阿抓佬”、“阿狗”、“阿碗”等人正在朝该名男青年的身体打，楼梯的中间也有一名男青年倒在上面，其拿着枪对着楼梯口处，“矮鳖”与“眯哥”也分别拿着枪在其后面站着，此时楼梯上有人走下来，接着又听见“砰”一声枪响，几秒钟后，其就拿着枪往粥店门口方向走，后其九人就启动摩托车逃离了现场的事实。
3、被害人黄某甲的陈述及其辨认笔录，证明2014年3月31日凌晨0时30分许，其与其大哥黄某甲、其朋友朱某某、“阿三”、“阿芋”在“龙四姐白鸽粥”店里吃宵夜时，其等人被一群蒙面的男青年持钢管等工具殴打，后其两边大腿各被刀捅了一刀的事实。其辨认出参与殴打他们的人有被告人刘小军。
4、被害人朱某某的陈述及其辨认笔录，证明2014年3月31日凌晨0时许，其与黄某甲、黄某乙、陈某某、林某某等五人在“龙四姐白鸽粥”店里吃宵夜时，其等人被一群蒙面的男青年持钢管等工具殴打，后其被其中几名持刀男子砍伤其的左腿膝盖、右大腿等部位的事实。其辨认出参与殴打他们的人有被告人刘小军。
5、证人吴某某的证言，证明2014年3月31日凌晨0时许，其与其表弟钟某某走进“龙四姐白鸽粥”店里打包宵夜时，突然听到枪声，有一群蒙面的男青年持枪，其的右小腿及右腰部处有六处被霰弹击伤的事实。
6、证人吴某甲的证言，证明2014年3月31日凌晨0时许，其在“龙四姐白鸽粥”店外等吴某某和钟某某打包宵夜时，其听到车外传来吵杂的声音，其中夹杂有桌椅碰撞的声音，后其见到龙四姐粥店内很多人往外跑，紧接着看到有三、四人由粥店走出来，停在吴某某车头的白色小汽车旁边开始拿棍打那辆白色小汽车。后来其听吴某某称被枪打到的事实。
7、证人林某的证言，证明2014年3月31日凌晨0时许，有几个男青年在店内吃宵夜，过了十几分钟其走出通道外，就看到一台大机头摩托车冲其店方向开来，后其被转身跑的过程中中了几颗钢珠的事实。
8、证人王某某的证言，证明2014年3月31日凌晨0时20分许，其在店内给客人打包宵夜时，听到“砰”的一声，就看到顾客都往店里面跑，其也跟着往店内厨房跑，然后在厨房处躲起来。躲了约5分钟，其看到其右腿小腿前面流血下来就找创口贴处理伤口。后其听在场人说有几名男子都是戴着口罩冲进店内的事实。
9、证人陈某某的证言，证明2014年3月31日凌晨0时许，其与黄某甲、黄某乙、朱某某、林某某等五人在“龙四姐白鸽粥”店里吃宵夜时，一群蒙面的男青年持水管、枪、刀等工具冲到店里面后直接冲过去要殴打其等人，后其五人就一起往龙四姐店铺内的楼梯跑去，后其看到朱某某、黄某乙、黄某甲被那些蒙面男子用枪、刀、水管殴打的事实。
10、证人林某某的证言及其辨认笔录，证明2014年3月31日凌晨0时许，其与黄某甲、黄某乙、朱某某、陈某某等五人在“龙四姐白鸽粥”店里吃宵夜时，一群蒙面的男青年持水管、枪、刀等工具一冲到店里就冲到他们跟前，后其五人就一起往龙四姐店铺内的楼梯跑去，后其看到朱某某、黄某乙、黄某甲被那些蒙面男子持水管等殴打的事实。其辨认出参与殴打他们的人有被告人刘小军。
11、法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定意见通知书，证明黄某甲右上肢的损伤程度构成轻伤二级；黄某乙右胸部的损伤程度构成轻伤二级；朱某某左侧髌韧带的损伤程度构成轻伤二级；吴某某右腰部、右小腿的损伤程度不构成轻微伤及已将该鉴定结论告知了被告人、被害人的事实。
12、现场勘查记录及现场照片，证明案发现场位于广西壮族自治区北海市合浦县山口镇镇北大道22号龙四姐白鸽粥店内及现场概貌。
13、户籍证明，证明被告人刘小军的出生年月等基本情况和犯罪时已满十八周岁。
14、归案证明，证明被告人刘小军被抓获的归案情况。
15、刑事判决书及刑满释放人员通知书，证明被告人刘小军因犯抢劫罪于2009年8月6日被合浦县人民法院判处有期徒刑二年，于2010年12月28日刑满释放。
上述证据均经庭审举证、质证，证据来源清楚、收集程序合法、证据之间能够相互印证，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，被告人刘小军持械随意殴打他人，致三人轻伤，情节恶劣，其行为构成了寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘小军在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人归案后能如实供述，依法可以从轻处罚。被告人刘小军及其辩护人称被告人的行为构成故意伤害罪，系从犯等辩解与本院查明的事实不符，本院不予采信。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项之规定，判决如下：
被告人刘小军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月20日起至2017年10月19日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓端齐
代理审判员 黄文娟
人民陪审员 罗兰伦
二〇一四年十二月十六日
书 记 员 陈泰美
法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；
（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；
（三）多次随意殴打他人的；
（四）持凶器随意殴打他人的；
（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；
（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；
（七）其他情节恶劣的情形。