北京市西城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）西民初字第18370号
原告赵洪娜，女，1982年11月19日出生。
委托代理人赵昀腾，北京市博道律师事务所律师。
被告陆云涌，男，1976年1月18日出生。
委托代理人王旭，北京市华洋律师事务所律师。
被告北京市地质工程公司，住所地北京市海淀区田村路39号。
法定代表人邹登亮，总经理。
委托代理人陆云涌，同上。
被告王然，女，1983年7月29日出生。
委托代理人何建树（被告王然之夫），1983年8月19日出生，语文出版社职员。
被告中国人民财产保险股份有限公司北京市海淀支公司，住所地北京市海淀区阜成路81号。
负责人史连海，总经理。
委托代理人李岩，男，1987年1月17日出生，中国人民财产保险股份有限公司北京市海淀支公司职员。
原告赵洪娜与被告陆云涌、北京市地质工程公司（以下简称地质公司）、王然、中国人民财产保险股份有限公司北京市海淀支公司（以下简称人保海淀支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李晗独任审判，公开开庭进行审理。原告赵洪娜及其委托代理人赵昀腾、被告陆云涌及其委托代理人王旭、被告地质公司的委托代理人陆云涌、被告王然及其委托代理人何建树、被告人保海淀支公司的委托代理人李岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵洪娜诉称，2013年3月12日19时30分许，原告驾驶电动自行车行驶至本区右安门内大街19号东门口，适有被告陆云涌驾驶车牌号为京×的小客车（车辆所有人为被告地质公司）未靠路边停车，违反交通规则，造成被告王然开右后车门时，与由北向南行驶的原告相接触，致使原告受伤，两车损坏。事故经交管部门认定，被告陆云涌为主要责任，被告王然为次要责任，原告无责任。随后原告被送往北京丰台右安门医院住院27天，出院后不能参加工作。事故发生时，肇事车辆在被告人保海淀支公司投保交强险和商业三者险，被告王然为肇事车辆的乘车人。现原告起诉，请求法院判令被告支付住院伙食补助金1350元、营养费4500元、护理费7140元、交通费500元、误工费23100元、鉴定费3950元、伤残赔偿金109407元、精神损害抚慰金8000元、被抚养人生活费50788.17元，共计208735.17元；以该金额扣除被告陆云涌曾支付给原告现金12000元，扣除后共计196735.17元；判令被告人保海淀支公司在其承保的交强险责任限额以及商业三者险限额内，对原告承担赔偿责任；由被告承担本案诉讼费。
被告陆云涌辩称，原告起诉书中所列事实和理由无异议，但对原告的诉讼请求有异议，原告主张的诉讼请求数额偏高。在合理范围内，由保险公司承担赔偿责任后，被告同意承担。
被告地质公司辩称，答辩意见与被告陆云涌一致。
被告王然辩称，与被告陆云涌的答辩意见一致。
被告人保海淀支公司辩称，肇事车辆在我公司投保有交强险和商业三者险。商业三者险限额为5万元。该起交通事故的发生时间是2013年3月12日19时40分，明显不属于陆云涌的上班期间，我公司只同意在交强险各分项限额内赔偿原告有合理合法证据支持的损失。本案诉讼费、鉴定费，不属于保险公司赔偿范围。如果法院认定保险公司在商业三者险内承担责任，保险公司只承担70%的责任，因为陆云涌负事故主要责任，王然负事故次要责任。保险公司不同意在商业三者险赔偿的理由是：第一，被告王然是西城区奋斗小学教师，不是被保险人地质公司的职员，非职务行为。第二，该事故是在下班时间发生的。
经审理查明，2013年3月12日19时30分许，在北京市西城区右安门内大街19号东门口处，陆云涌驾驶车牌号为京×的小客车，由北向南行驶时停车未靠边，赵洪娜由北向南骑行，陆云涌驾驶车辆上的乘客王然在开右后车门时与赵洪娜相接触，造成赵洪娜受伤，两车损坏。陆云涌驾驶的车辆归地质公司所有，地质公司确认发生交通事故时陆云涌处于上班途中。此次事故经北京市公安局公安交通管理局西城交通支队樱桃园大队认定，陆云涌负事故主要责任，王然负事故次要责任，赵洪娜无责任。事故发生后，赵洪娜被送往北京丰台右安门医院，并自2013年3月12日至同年4月8日住院治疗。在赵洪娜的住院病历中显示：入院确定诊断为：急性闭合性颅脑损伤（重型）、硬膜外血肿（枕、右）、脑挫裂伤（额、右）、颅骨骨折（枕、右）、头皮血肿（顶枕，右）；住院期间，赵洪娜进行手术，手术名称为：右侧后颅窝旁正中切口幕上、幕下联合开颅，硬膜外血肿清除，置管引流术；出院医嘱为：全休壹月、壹月后门诊复查、不适随诊等内容。随后，赵洪娜分别于2013年5月8日、同年6月8日、同年7月8日、同年8月8日被北京丰台右安门医院，以开颅术后恢复期的诊断，连续建议全休壹月，并于2013年7月22日被北京丰台右安门医院出具：患者住院期间需壹人陪护的诊断及建议。陆云涌和王然为赵洪娜垫付上述就医的医疗费共计80713.19元，陆云涌为赵洪娜购买生活用品支出306元。此外，陆云涌还向赵洪娜支付现金1.2万元。赵洪娜确认收到上述1.2万元，并为陆云涌出具收条，而医疗费、购买生活用品的费用系陆云涌直接支出，且上述全部费用并未计入诉讼请求。赵洪娜明确陆云涌垫付的1.2万元，在本案中从残疾赔偿金中予以扣除。
另查，陆云涌驾驶车辆由地质公司在人保海淀支公司投保有交强险和商业三者险。其中交强险死亡伤残赔偿限额11万元、医疗费用赔偿限额1万元、财产损失赔偿限额2000元；商业三者险的责任限额为5万元。
再查，赵洪娜虽系外埠农业户口，但本次事故发生时已连续在北京居住一年以上，居住地址为：北京市西城区鸭子桥路南里×号楼×门地下室。赵洪娜之母张玉霞，1949年1月15日出生，经其户籍所在地派出所、村民委员会及人民政府出具证明显示，目前没有劳动能力、没有生活来源，张玉霞共育有子女五人。赵洪娜育有子女两名：长子李×1（2006年7月10日出生）、长女李×2（2008年12月31日出生）。北京市西城区青年湖小学出具证明显示：李×1为我青年湖小学二年级二班学生。北京爱之泉教育咨询有限公司出具证明显示：兹有儿童李×2从2013年2月22日至今在我中心小班就读。
本案审理中，赵洪娜申请鉴定，鉴定事项为：伤残等级、赔偿指数、营养期、护理期、误工期。因双方无法对鉴定机构的选择达成一致意见，故本院报北京市高级人民法院摇号，随机确定北京天平司法鉴定中心（以下简称鉴定机构）进行鉴定。2013年10月16日，鉴定机构作出法医学鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人赵洪娜颅脑损伤已构成Ⅹ级伤残，颅骨缺损已构成Ⅹ级伤残，赔偿指数15%；被鉴定人赵洪娜伤后误工期210日、营养期90日、护理期90日。赵洪娜共计支出鉴定费3950元。
庭审中，赵洪娜为证明误工损失，向本院提交由北京迅风时代家政服务中心出具的《误工证明及收入情况证明》，记载：兹证明赵洪娜，系我单位临时员工，担任小时工职务。月收入为3300元。其因交通事故受伤，于2013年3月12日至2013年10月7日未到单位工作，根据本单位规定，扣发其请假期间工资，共计23100元。陆云涌、王然、地质公司对该证明真实性持有异议，认为所示数额偏高，该项诉讼请求由法院酌定。人保海淀支公司对该证据真实不予认可，强调没有提供劳动合同，从证明可见赵洪娜为临时小时工，工资每月不固定，且字迹与赵洪娜起诉书一致，故不予认可。
赵洪娜为证明护理费损失，向本院提交深圳市瑞居家具有限公司出具的《证明》，记载：兹有我单位员工李全安，因其妻子赵洪娜交通事故受伤请假照顾患者，自2013年4月8日至2013年6月9日未到单位上班，单位扣发其请假期间工资。该员工在职期间每月工资为3300元。赵洪娜以其家属的误工损失作为计算护理费的依据。陆云涌及地质公司对该证据真实性持有异议，认为数额偏高，由法院酌定；王然表示不清楚；人保海淀支公司对该证据真实性不认可，强调赵洪娜没有护理的医嘱，且没有提供劳动合同、汇款单等证据，不能证明减少的收入。
赵洪娜未对其主张营养费、交通费的诉讼请求提供证据。
上述事实，有双方当事人陈述、交通事故认定书、证明、家属陪护证明、暂住证、收入证明、住院病案、诊断证明书、常住人口登记卡、保单、鉴定费发票、法医学鉴定意见书、收条等证据在案佐证。
本院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，陆云涌驾驶车辆与赵洪娜发生接触后，致使赵洪娜受伤。此次事故经交管部门认定，陆云涌负主要责任，王然负次要责任，赵洪娜无责任。发生事故时，陆云涌驾驶的车辆在人保海淀支公司投保有交强险和商业三者险。故对于本案赵洪娜所遭受的各项损失，应按照上述司法解释的规定，首先由保险公司承担相应的赔偿责任。如存在超出承保责任限额的部分，则由相应的赔偿义务人予以赔偿。对于赵洪娜所主张的各项损失，本院认为：
一、住院伙食补助费：交通事故发生后，赵洪娜实际住院27天。根据国家机关一般工作人员出差的伙食补助费标准及赵洪娜的住院天数计算，赵洪娜所主张的数额1350元符合法律规定，本院予以支持。人保海淀支公司在交强险责任险范围内予以赔偿。
二、营养费：应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。赵洪娜因交通事故受伤致残，且鉴定机构认为赵洪娜需要90日的营养期，故赵洪娜虽未对营养费的诉讼请求提供证据，但本院对该项诉讼请求予以支持，由人保海淀支公司在交强险责任险范围内予以赔偿。
三、护理费：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。
鉴定意见书中载明“赵洪娜伤后护理期为90日”，深圳市瑞居家具有限公司出具的《证明》中记载的李安全的误工期限与赵洪娜的住院期间相加，与鉴定意见书中记载的护理期限基本一致，故本院对于90日的护理期予以确认。对于李全安的误工费数额，由于李全安未提供《劳动合同》等证据予以佐证，且陆云涌、地质公司、人保海淀支公司对《证明》的真实性均不予认可，故本院无法采信《证明》中所载的李全安的月工资数额，本院依据市场上一般标准，认为护理费每日80元为宜。由于赵洪娜仅主张7140元的护理费，本院对该项诉讼请求予以支持，人保海淀支公司在交强险责任险范围内予以赔偿。
四、交通费：交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。赵洪娜未就其交通费的诉讼请求提供任何证据，故本院对该诉讼请求不予支持。
五、误工费：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
经鉴定赵洪娜的误工期为210天，本院对该误工期限予以确认。赵洪娜仅提供了北京迅风时代家政服务中心出具的《误工证明及收入情况证明》，无劳动合同等证据予以佐证，且陆云涌、王然、地质公司对该证明真实性持有异议，故对于该份证据，本院不予采信。对于误工费本院以2012年度北京市城镇居民人均可支配收入为标准进行计算。经核算，赵洪娜的误工费应为21274元。人保海淀支公司在交强险责任险范围内予以赔偿。
六、鉴定费：赵洪娜所交纳的鉴定费属于其为确认伤残等级并主张权利所需的必要支出，本院对赵洪娜的该项诉讼请求予以支持。由于鉴定费不属于保险赔偿范围，故赵洪娜支出的3950元鉴定费，应由陆云涌、王然承担。基于陆云涌负事故主要责任、王然负事故次要责任，本院认为陆云涌承担70%的赔偿责任，王然承担30%的赔偿责任较为适宜，故陆云涌应赔偿赵洪娜鉴定费2765元、王然应赔偿赵洪娜鉴定费1185元。因陆云涌驾驶的车辆归地质公司所有，地质公司确认发生交通事故时陆云涌处于上班途中，故陆云涌发生交通事故的行为属于职务行为，陆云涌的赔偿责任应由地质公司承担。
七、残疾赔偿金：应根据受害人丧失劳动能力的程度或者伤残等级，按照本市上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入的标准计算，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。经鉴定，赵洪娜的伤残等级为X级，赔偿指数为15%。赵洪娜虽系农业户籍，但本次事故发生时已连续在北京居住一年以上，故应以本市2012年度城镇居民人均可支配收入为标准计算残疾赔偿金。赵洪娜定残时未满六十周岁，本院根据前述规定，确定赵洪娜该项诉讼请求的数额为109407元。由于赵洪娜明确陆云涌垫付的12000元，从残疾赔偿金的诉讼请求中予以扣除，故人保海淀支公司在交强险责任险范围内赔偿赵洪娜残疾赔偿金81586元，在商业三者险的责任限额赔偿赵洪娜残疾赔偿金15821元，在商业三者险的责任限额内返还陆云涌残疾赔偿金12000元。
八、精神损害抚慰金：应当参照侵权人的过错程度、场合、行为方式及所造成的后果等具体情节予以确定。因此次交通事故给赵洪娜造成身体伤害并已构成X级伤残，确给赵洪娜带来精神上的痛苦。赵洪娜现主张精神损害抚慰金8000元，结合其身体所受伤害情况，该数额属于合理范围，本院予以支持。人保海淀支公司应在商业三者险的责任限额予以赔偿。
九、对于被扶养人生活费问题，根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。又依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金。
赵洪娜虽系农业户籍，但本次事故发生时已连续在北京居住一年以上，故应以本市2012年度城镇居民人均消费性支出为标准计算被扶养人生活费。赵洪娜之母张玉霞，经其户籍所在地派出所、村民委员会及人民政府出具证明显示，目前没有劳动能力、没有生活来源，张玉霞1949年1月15日出生，共育有子女五人。经核算张玉霞的被扶养人生活费为11542元。赵洪娜的两名子女，李冀欧生于2006年7月10日、李雅琪生于2008年12月31日出生。经核算，李冀欧的被扶养人生活费为19838元，李雅琪的被扶养人生活费为23445元，共计应赔偿赵洪娜的被扶养人生活费总计54825元，由于赵洪娜仅主张50788.17元，故本院对赵洪娜该项请求予以支持。人保海淀支公司应在商业三者险的责任限额赔偿赵洪娜被扶养人生活费14179元。陆云涌、王然按照70%、30%的责任比例赔偿赵洪娜其余的被扶养人生活费36609.17元，经核算，陆云涌应赔偿25626.42元，王然应赔偿10982.75元。由于陆云涌发生交通事故的行为属于职务行为，故陆云涌承担的赔偿责任应由地质公司承担。本院将该上述核算出的金额计入残疾赔偿金。
综上所述，依照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、自本判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司北京市海淀支公司在交强险医疗费用赔偿限额内，赔偿原告赵洪娜住院伙食补助费一千三百五十元、营养费四千五百元。
二、自本判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司北京市海淀支公司在交强险伤残赔偿限额内，赔偿赵洪娜护理费七千一百四十元、误工费二万一千二百七十四元、残疾赔偿金八万一千五百八十六元。
三、自本判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司北京市海淀支公司在第三者商业责任险赔偿限额内赔偿原告赵洪娜残疾赔偿金三万元，返还被告陆云涌垫付的残疾赔偿金一万二千元。
四、自本判决生效之日起十日内，被告北京市地质工程公司赔偿赵洪娜鉴定费两千七百六十五元、残疾赔偿金两万五千六百二十六元四角二分。
五、自本判决生效之日起十日内，被告王然赔偿原告赵洪娜鉴定费一千一百八十五元、残疾赔偿金一万零九百八十二元七角五分。
六、驳回原告赵洪娜的其他诉讼请求。
如果被告中国人民财产保险股份有限公司北京市海淀支公司、北京市地质工程公司、王然未按判决指定的期间履行给付上述金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费二千一百一十七元，由原告赵洪娜负担二十三元（已交纳）；由被告北京市地质工程公司负担一千四百六十六元，自本判决生效之日起七日内交纳；由被告王然负担六百二十八元，自本判决生效之日起七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如上诉期满之日起七日内未预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 李 晗
二〇一四年五月二十六日
书记员 甘雯稳