江苏省泰兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰黄民初字第0667号
原告张某
原告何某乙
原告何某丙
原告何某丁
原告何某甲
五原告共同委托代理人黄辉忠
被告某财产保险股份有限公司泰兴市支公司
负责人朱某，该公司经理。
委托代理人吴昕炜。
原告张某、何某乙、何某丙、何某丁、何某甲与被告某财产保险股份有限公司泰兴市支公司（以下简称保险公司）交通事故损害赔偿纠纷一案，本院于2013年4月18日立案受理。依法由审判员蒋鹏飞独任审判，公开开庭进行了审理。原告张某、何某乙、何某丙、何某丁、何某甲的共同委托代理人黄辉忠、被告保险公司委托代理人吴昕炜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年11月25日，顾某驾驶苏M×××××轿车沿20334省道由东向西行驶至119KM＋800M地段时与何某某驾驶的人力三轮车发生交通事故，致何某某受伤并至泰兴市第二人民医院治疗，2014年1月28日何某某因交通事故死亡。经交警部门认定，顾某与何某某负事故的同等责任。现请求判令被告赔偿原告的各项损失270090元。
被告保险公司辩称，对事故事实、责任认定及车辆在我公司投保交强险、第三者责任商业险50万元的不计免赔没有异议，我公司已垫付10000元医疗费，道路救助基金垫付7858.16元，我公司同意在保险限额内承担责任。另对原告主张医疗费应当扣除15%的非医保用药，对于住院伙食补助费、营养费不予认可，因为出院记录中有明确的记载，何某某是禁食，所以不存在住院伙食补助费、营养费，由于伤者一直在ICU一级护理，故不存在其他的护理费。
经审理查明，2013年11月25日，顾某驾驶苏M×××××轿车沿20334省道由东向西行驶至119KM＋800M地段时与何某某驾驶的人力三轮车发生交通事故，致何某某受伤并至泰兴市第二人民医院治疗52天，花去医疗费151380.96元（含欠泰兴市第二人民医院73200元，保险公司支付10000元，道路救助金7858.16元）。2014年1月28日何某某因交通事故死亡。经交警部门认定，顾某与何某某负事故的同等责任。
另查，顾某所驾驶车辆车主系其妻王玉华，该车向被告保险公司投保了交强险及不计免赔限额500000元的商业三责险。事故发生后被告保险公司已支付医疗费10000元，案外人道路救助基金支付7858.16元。
又查，何某某1932年9月29日生，其继承人为妻张某、子何某乙、何某丙、何某丁、女儿何某甲。何某某系黄桥镇胜利村小二房4组村民，其耕地已全部被政府征用。庭审中，原告主张医疗费151380.96元、住院伙食补助费1040元、营养费1040元、护理费5200元、死亡赔偿金162690元、丧葬费25639.5元、精神抚慰金25000元、交通费及亲属人员误工费4000元。
2014年4月18日原告以被告保险公司及顾某、王玉华为共同被告诉来本院，审理中，原告陈述与顾某已调解，不要求顾某、王玉华在本案中承担责任，并当庭撤回对顾某、王玉华的起诉。
上述事实，有泰兴市公安局交巡警大队事故责任认定书、顾某、王玉华机动车驾驶证、行驶证复印件、交强险、商业险保单，原告常住人口登记底册、泰兴市黄桥镇胜利村村民委员会证明、何某某在泰兴市第二人民医院就诊的出院记录、住院费票据、门诊费票据、尸体检验报告、火化证明、泰兴市黄桥镇胜利村村民委员会出具的经泰兴市黄桥镇经济服务中心、泰兴市黄桥镇人民政府、泰兴市国土资源局黄桥工业园区分局确认的失地证明、顾某、王玉华谈话笔录及原被告当庭陈述在案证实，本院予以确认。
本院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、误工费等。关于原告之损失，1、医疗费151380.96元，有医疗机构医疗费票据及相关医疗文证在案证实，故本院予以认定。2、住院伙食补助费，何某某住院52天，故住院伙食补助费计20元／天×52天=1040元。3、营养费，原告主张何某某住院期间增加营养符合情理，本院予以确认，营养费计20元／天×52天=1040元。4、护理费，何某某住院52天，参照本地区护工标准，本院酌情计算80元／天，护理费计80元／天人×52天=4160元。5、死亡赔偿金，何某某1932年9月29日生，2014年1月28日死亡，经有权部门确认，其土地已全部被征用，故依法应确认为失地农民，应参照城镇居民计算，故死亡赔偿金计32538元／年×5年=162690元。6、精神损害抚慰金，结合交通事故各方事故责任及社会经济发展水平，本院酌情计算20000元。7、丧葬费，参照上年度在岗职工平均工资计25639.5元。8、交通费，考虑到何某某住院治疗，且治疗时间较长，家属确需花去一定的交通费，故本院酌情计算800元。9、亲属人员误工费，考虑到何某某住院52天及何某某死亡后农村守灵等实际情况，本院酌情计算2000元。以上合计368750.46元。关于被告保险公司辩称出院记录中有明确的记载，何某某是禁食，所以不存在住院伙食补助费、营养费，对此本院认为，根据出院记录，医嘱为先禁食后流质，故被告保险公司该辩称理由不能成立，本院不予采纳。关于护理费，虽然伤者一直在ICU一级护理，但并非一级护理就无需家人陪护，故对保险公司该辩称理由本院亦不予采纳。
关于赔偿义务人应如何承担赔偿义务。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内承担赔偿责任，不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足，依照《道路交通安全法》和《侵权责任法》的相关规定由侵权人予以赔偿。故被告保险公司应在交强险限额内承担120000元，其余损失248750.46元超出交强险部分。
关于超出交强险限额部分的损失248750.46元，由于本次事故顾某负事故同等责任，何某某驾驶的为非机动车，故应减轻机动车一方的赔偿责任，结合本案事故各方的违法行为，本院酌情减轻40%，即机动车方应承担149250.28元。因顾某所驾驶车辆已向被告保险公司投保500000元不计免赔商业险，故顾某承担的损失应由被告保险公司在商业险限额内承担。关于被告保险公司辩称原告主张的医药费中应扣除15%的非医保用药部分的费用，本院认为，被告保险公司未能提供有关约定赔偿时应扣除医疗费中非医保用药部分费用的保险条款，被告保险公司既未举证证明受害人的治疗存在不必要与不合理，也未能举证证明医疗费中的哪些药品系非医保用药，以及非医保用药如何按照基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准赔付，此类非医保药在国内可由其他药品替代、非医保药与替代药品的差价等相关证据，故对被告保险公司的该辩称理由本院依法不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条、第三十条、《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、江苏省《道路交通安全条例》第五十二条第二款之规定，判决如下：
一、被告某财产保险股份有限公司泰兴市支公司在交强险及商业险限额内赔偿原告因亲属死亡的各项损失计人民币269250.28元，扣除被告保险公司已支付的医疗费10000元，余款259250.28元限于本判决生效后30日内履行（含欠泰兴市第二人民医院73200元、道路救助金7858.16元）。【泰兴市人民法院帐户（户名：泰兴市人民法院，开户银行：泰兴工行新区支行，帐号：11×××12）】。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1760元，减半收取880元，由原告负担（此款原告已预缴）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费1760元。（江苏省泰州市中级人民法院开户行：泰州市农业银行海陵支行；帐户：泰州市财政局；帐号：20×××88）。
审判员 蒋鹏飞
二〇一四年七月四日
书记员 吕丹桂