辽宁省调兵山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）调刑初字第00092号
公诉机关辽宁省调兵山市人民检察院。
被告人张朋寿，男，1964年10月10日出生，居民身份证号码：2104021964********，汉族，大学文化，原系铁法煤业（集团）有限责任公司矿建工程分公司副经理兼大强工程项目部经理，住调兵山市公园1号小区2号楼2单元502室。因涉嫌贪污罪，经调兵山市人民检察院决定，于2014年3月28日被调兵山市公安局刑事拘留；经铁岭市人民检察院决定，于2014年4月10日被调兵山市公安局执行逮捕。现羁押于铁岭县看守所。
辩护人刘宏，系辽宁鸿鹤鸣律师事务所律师。
调兵山市人民检察院以辽铁调检公诉刑诉（2014）92号起诉书指控被告人张朋寿犯贪污罪，于2014年7月23日向本院提起公诉。本院审查后，认为符合开庭条件，决定开庭审理，于2014年8月8日公开开庭进行了审理。调兵山市人民检察院指派检察员何娜、杨宇新出庭支持公诉，被告人张朋寿及辩护人刘宏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
调兵山市人民检察院指控：被告人张朋寿在担任铁煤集团矿建分公司副总经理兼大强项目部经理期间，利用其职务便利，从2011年8月开始安排其朋友、亲属、同乡等17人先后与铁煤集团矿建公司下属的大强项目部签订临时用工合同，至此17人名义上成为项目部工人，并办理了工资卡，由矿建公司支付工资，实际上这17名工人并不上班，也不领取工资，工资卡都交给张朋寿，由张朋寿安排人事员将17人工资按月取出，交由张朋寿支配。截止至2014年1月，张朋寿采用虚签合同、虚列工资的方式共计从铁煤集团矿建分公司套取17人4个月至30个月不等的工资款1675631.13元。其中通过项目部人事员宋波用于项目部支出18947.85元人民币，通过项目部书记刘忠钊用于项目部支出68000元人民币，余款1588683.28元人民币被张朋寿据为己有。其中1206689.35元人民币被其存于三张银行卡内。案发后，张朋寿违法所得共计1429769元被依法收缴。
公诉机关当庭列举了被告人供述、证人证言、书证等证据。公诉机关建议对被告人张朋寿适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条一款、第三百八十三条一款之规定，以贪污罪处罚，并建议判处十年以上有期徒刑。
被告人张朋寿对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。
辩护人刘宏提出的辩护意见是：被告人张朋寿不具有国家工作人员的身份，不应按照贪污罪处罚，应按照职务侵占罪处罚。
经审理查明，被告人张朋寿于2007年9月13日被铁法煤业（集团）有限责任公司任命为铁法煤业（集团）有限责任公司矿建工程分公司副总经理，铁法煤业（集团）有限责任公司矿建工程分公司于2010年10月26日印发文件，任命张朋寿兼任大强工程项目部经理。被告人张朋寿在担任大强项目部经理期间，利用其职务便利，从2011年8月开始安排其朋友、亲属、同乡等17人先后与铁法煤业集团有限责任公司矿建工程分公司下属的大强项目工程部签订临时用工合同，17人名义上成为项目部工人，并办理了工资卡，由矿建工程分公司支付工资，实际上这17名工人并不上班，也不领取工资，被告人张朋寿安排人事员将17人工资按月取出，交由被告人张朋寿支配。截至2014年1月，被告人张朋寿采用虚签合同、虚列工资的方式共计从铁法煤业（集团）有限责任公司矿建工程分公司套取17人4个月至30个月不等的工资款1675631.13元。其中通过项目部人事员宋波用于项目部支出18947.85元人民币，通过项目部书记刘忠钊用于项目部支出68000元人民币，余款1588683.28元人民币被张朋寿据为己有。其中1206689.35元人民币被其存于三张银行卡内。案发后，被告人张朋寿违法所得共计1429769元被调兵山市人民检察院依法收缴。余款158000元被本院依法追缴。
上述事实有如下证据证实：
1、物证及照片证实：张朋寿用来套取工资款的张壮等人中国建设银行储蓄卡17张。张朋寿用来存储赃款的中国工商银行卡4张。
2、书证
（1）铁煤集团有限公司章程证实：铁法煤业（集团）有限责任公司及其分公司的性质。
（2）铁法煤业（集团）有限责任公司2007年9月13日印发文件：铁煤干字（2007）194号，经集团公司研究决定，张朋寿任矿建工程分公司副经理。
（3）铁法煤业（集团）有限责任公司矿建工程分公司2010年10月26日印发文件：铁煤矿建委发（2010）30号，张朋寿兼任大强工程项目部经理。
（4）调取证据清单证实：依法调取中国建设银行储蓄卡11张、工商银行灵通卡1张、工商银行牡丹卡1张、虚报工资人员名单。从被告人张朋寿处提取户名为张朋寿，卡号为4580616494093373的中国工商银行卡一张，查询余额为106478.02元。从被告人张朋寿处提取的其用于冒领工资并开除的人员名单，有贺涛等共计11人。
（5）搜查笔录、扣押、退还清单及情况说明证实：搜查并扣押的黄金项链5条，黄金手镯1个，黄金手链1个，风险抵押金收据2张已退还给被告人妻子冯靖。卡号分别为6222080712000164852（户名为张朋寿，查询余额为60万元）、6212260712000523308（户名为张北正，查询余额为500211.33元）、9558800712101003192（户名为张朋寿，查询余额为1688.83元）的中国工商银行卡三张被依法扣押。
（6）张朋寿虚签的用工合同证实：张朋寿虚签用工合同共17份。
（7）铁煤集团矿建工程分公司人事科提供2011年至2014年刘洪义等17人冒领人员工资核查情况，共计1675631.13元。
（8）中国建设银行铁岭分行提供户名刘洪义等17人查询信息及明细，开户日期为2011年8月5日-2013年8月27日，卡上资金已被多次支取，余额均不足百元。
（9）案件来源：本案源于群众举报。
（10）罚没款收据证实：调兵山市人民检察院收缴张朋寿违法所得共计1429769元。
（11）户口证明证实：张朋寿，男，1964年10月10日出生。
3、证人证言：
（1）刘洪义证实：2011年夏，经张朋寿同意，自己与刘洪军、鲁启峰、霍焰、张春平、周勇6人与矿建公司大强项目部签订用工合同，但不用上班，工资卡由项目部保管并支取。2014年3月份，张朋寿将工资卡还给了我们6人，用工合同终止。他和我说我的工资卡里留了几千块钱，给我零花。
（2）霍焰、刘洪军、鲁启峰、周勇证实：通过刘洪义跟矿建公司大强项目部签订用工合同，但不用上班，工资卡交给刘洪义了。
（3）证人王野证实：宋波安排我招工，我找了张崇、赵刚、张春澈、张世凯、张春常、赵世刚、张朋良、张壮、金成思、贺军、贺涛，一共11个人，每人办一张银行卡，我交给宋波了。他们因为矿里工作危险高、劳动强度大，都没去上班。
（4）证人张春常证言证实：第一次是2012年的夏天，我们村的王野让我帮他找赵士刚、金成思、张壮、张朋良，张春澈、张崇、张世凯、赵刚，用他们的身份证去调兵山办张建设银行卡。我带他们办完卡后，他们把卡交给我，从调兵山回来我就把卡转交给王野。我没在铁煤集团大强矿工作过，也没与铁煤集团签过用工合同。
（5）证人张春澈、张崇、张壮均证实：没在铁煤集团大强矿工作过，也没与铁煤集团签过用工合同，但在建设银行办过卡，卡交给了张春常。
（6）证人贺涛证言证实：我没在铁煤集团大强矿工作过，也没与铁煤集团签过用工合同，但在建设银行办过卡，我和我弟弟贺军的卡都交给了我岳父王野。
（7）证人王会军证言证实：宋波让我代签了贺军、赵刚等人的用工合同。
（8）宋波证实：张朋寿让我给刘洪义等4人签订用工合同，不用他们上班，工资卡由我保管。这四个人当月工资，用于补贴食堂和招待了。张总分两次，一共11人，让我办理招工，这些人都是法库依牛堡张总家乡的。这11个人当时没来，由张总外甥王会军代签的合同。
（9）孙雷证实：张朋寿安排我把一些不上班但照常开工资的人员的工资卡由其保管，并让其按月支取交给张朋寿。我任人事员期间一共能取出120万左右。我不干人事员时这些工资卡都交给张朋寿了。
（10）胡文权证实：2013年11月4日接替孙雷任矿建处大强项目部人事员，项目部经理张朋寿共交给我9300元让我保管。
（11）孙文清2014年3月31日证言证实：矿建公司给大强项目部补助夜餐费每月4800元，作为招待费。矿建工程分公司对大强项目部按照区队管理方式，不设财务、账户，就是生产单位。
（12）吴龙水证实：矿建公司大强项目部财务归矿建公司统一管理。我是2010年至今任铁煤集团矿建公司书记的，矿建公司对大强项目部是按内部施工队管理，不设财务和账户，一切经济往来由矿建公司财务管理。
（13）刘钟钊证言证实：矿建公司大强项目部需要支出的费用有来客人在食堂吃饭的费用，由张朋寿决定；张朋寿还让我给相关人员送过购物卡大约68000元。因为他们都是甲方，对我们项目部的工程施工、验收有帮助。买购物卡的钱是哪来的我不知道。
（14）刘明旭、赵欣东证实：铁煤集团矿建公司大强项目部没有经过我手支出的费用，没有涉及到生产的额外支出；没有经手给相关人员送过钱物。
（15）证人张北正证言证实：张朋寿是我老叔，2014年初时，他让我用我的身份证办张银行卡给他。我就办张工行卡交给张朋寿了，把密码也告诉他了。张朋寿没告诉我干什么用，我也没问。
4、被告人张朋寿的供述与辩解
我于2006年至今在铁煤集团矿建分公司任副经理，2009年12月兼任矿建分公司大强矿项目部经理。由于我们项目部临时工更替频繁，我就想到安排不上班人员签订虚假用工合同，“吃空饷”，套取他们的工资奖金。最开始那几个人是通过一个熟人刘洪义介绍的，我安排人事员宋波给办的用工手续，履行完手续之后，这些人的工资卡交给后来的人事员孙雷了。由人事员孙雷按月取出来交给我。之后又陆续找了一些朋友和老家依牛堡的一些老乡，都和他们履行了用工手续，但不用他们上班，然后把工资卡都交给我了，最多时总计能有17、8个人。我把这些工资卡交给孙雷，孙雷按月取工资，之后交给我。我采用这种手段套取工人工资奖金，总计有一百六十多万，我没具体统计过，以工资台账和这些人的工资卡为准。这些钱我招待相关人员吃饭和买购物卡、项目部日常零花，用了一部分，余下一百二十万左右，被我非法占有了。我存在三张中国工商银行卡里了。其中尾号为3308的50万、尾号为4852的60万的卡放在矿建处我办公室保险柜里了，另外尾号为3373的余额为10万元的卡放在我车里了。后来我从3373的这张卡取出五十万，存在另一张工商银行尾号为3308卡里了，这张卡是以我侄儿张北正的名开的户。因为这笔钱是我贪污的钱，所以我怕家属知道，也怕其他人知道。那张尾号3373的卡取出五十万元后，余额还有十万余元。
辩护人向法庭提供的证据如下：
1、调兵山市人民法院及铁岭市中级人民法院关于姚日国、张士辉的刑事判决书；
2、中国信达资产管理股份有限公司企业简介；
3、辽宁铁法能源有限责任公司企业登记档案；
4、铁法煤业（集团）有限责任公司企业法人营业执照、企业登记档案；
5、铁法煤业（集团）有限责任公司组织结构示意图；
6、被告人张朋寿劳动合同书二份。
本院认为：被告人张朋寿身为国家工作人员，利用职务便利，骗取公共财物，数额特别巨大，其行为构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立。公诉机关建议适用法律的意见予以采纳。对辩护人提出的铁法煤业（集团）有限责任公司系国有控股并非国有独资公司，国有控股的公司应认定为非国有公司，因此张朋寿为非国家工作人员，不应认定为贪污罪的辩护意见，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》的规定，关于国家出资企业中国家工作人员的认定：经国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织批准或者研究决定，代表其在国有控股、参股公司及其分支机构中从事组织、领导、监督、经营、管理工作的人员，应当认定为国家工作人员。本意见所称“国家出资企业”，包括国家出资的国有独资公司、国有独资企业，以及国有资本控股公司、国有资本参股公司。根据以上规定，被告人张朋寿应认定为国家工作人员，以贪污罪定罪处罚。因此对辩护人的该辩护意见不予采纳。对被告人张朋寿提出的将40多万元用于给相关人员送礼，因没有相关证据支持，不予采信。应认定其贪污数额为1588683.28元。被告人张朋寿认罪态度好，积极退还赃款，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张朋寿犯贪污罪，判处有期徒刑十年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月28日起至2024年3月27日止）
二、被告人张朋寿违法所得1587769元予以追缴，上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省铁岭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 鹏
审 判 员 张 涛
人民陪审员 王柱连
二〇一四年八月十九日
书 记 员 彭文龙