上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民二（商）初字第2039号
原告张家港鸿翔新型保温材料有限公司，住所地江苏省张家港市金港镇南沙街道。
委托代理人施建武，总经理。
委托代理人刘明君，江苏君桥律师事务所律师。
委托代理人刘红格，江苏君桥律师事务所律师。
被告上海霖久石油化工有限公司，住所地上海市浦东新区芦潮港镇秋萍路120号3号楼118室。
法定代表人张敏，董事长。
委托代理人闵俊萍，女，上海霖久石油化工有限公司工作。
原告张家港鸿翔新型保温材料有限公司（以下称鸿翔公司）诉被告上海霖久石油化工有限公司（以下称霖久公司）买卖合同纠纷一案，本院于2013年7月1日受理后，依法适用简易程序，经2013年8月13日、9月12日公开开庭进行审理，原告鸿翔公司的委托代理人刘红格，被告霖久公司的委托代理人闵俊萍到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告鸿翔公司诉称，2013年1月17日，原告鸿翔公司与被告霖久公司签订合同号为XX的《产品销售合同》。约定由原告鸿翔公司向被告霖久公司购买规格型号为0190的LDPE产品，数量为49.50吨，单价为人民11，000元／吨，合同总价款为544，500元。合同签订后，原告鸿翔公司按约于2013年1月21日通过网上银行向被告霖久公司支付合同总价款30%即163，350元的定金。后原告鸿翔公司多次与被告霖久公司安排发货事宜，被告霖久公司虽口头答应及时送货，但迟迟未予发货。鉴于被告霖久公司的行为已经构成违约，原告鸿翔公司在2013年3月11日委托律师向被告霖久公司发函。要求解除原告鸿翔公司与被告霖久公司签订的XX《产品销售合同》；要求被告霖久公司双倍返还原告鸿翔公司支付的定金326，700元。被告霖久公司接函向原告鸿翔公司退还了150，100元。现要求判令被告霖久公司双倍返还定金176，600元（163，350元×2-150，100元）；判令被告霖久公司支付律师费5，918元。
被告霖久公司答辩称，2013年3月7日，原告鸿翔公司通过电话要求霖久公司在次日发货，当时双方谈妥原告鸿翔公司将货款付清后货物卸车。3月8日，被告霖久公司委托案外公司将货物车运至张家港市南沙镇青桥村原告鸿翔公司，到达地点后，因原告鸿翔公司未能支付货款，与原告鸿翔公司的经办人张云德联系后又无结果，故该货物未卸车直接由案外公司拉回。被告霖久公司在收到原告鸿翔公司的函件后，扣除了上述车运的费用13，250元后将余款退还给原告鸿翔公司。综上，被告霖久公司并未违约，要求驳回原告鸿翔公司的全部诉讼请求。
经审理查明，2013年1月17日原告鸿翔公司与被告霖久公司签订编号为XX《产品销售合同》。约定由原告鸿翔公司向被告霖久公司购买伊朗产规格为0190的LDPE产品，数量为49.50吨，单价为11，000元／吨，总价款为544，500元。合同当日付清总货款的30%定金，余下货款货到当日付清全款。货物在节后安排送至原告鸿翔公司指定的地址。若原告鸿翔公司未按合同约定的时间支付货款，原告鸿翔公司应按日0.50%向被告霖久公司支付违约金并赔偿被告霖久公司因此受到的其他损失；在本合同项下，如一方违约除依法承担违约责任外，还应承担守约方为实现债权而支付的费用，该费用包括但不限于律师费用、诉讼费、差旅费、通讯费；自违约方违反本合同约定和法定义务之日起，其余后支付的任何款项按以下顺序清偿：守约方为实现债权而支付的费用，利息、违约金或者损失赔偿金，货款本金。……。同时，该合同注明合同有效期一个月。上述合同签订后，原告鸿翔公司于2013年1月21日向被告霖久公司支付163，350元。
2013年3月11日，原告委托江苏君桥律师事务所向被告霖久公司发送《律师函》。主要内容为：2013年1月17日被告霖久公司与原告鸿翔公司签订《产品销售合同》。约定由被告霖久公司向原告鸿翔公司供应规格型号为0190、生产厂家为伊朗、数量为49.50吨、单价为11，000元／吨的LDPE产品，合同总价款为544，500元。合同签订后，原告鸿翔公司于2013年1月21日通过网上银行支付给被告霖久公司总价款的30%即163，350元作为定金。后，原告鸿翔公司多次与被告霖久公司联系安排发货事宜，被告霖久公司虽口头答应及时安排送货，但截止发函之日仍未安排送货，严重影响了原告鸿翔公司的生产经营。被告霖久公司的行为已经构成违约，依据《合同法》的相关规定，鸿翔公司正式函告如下：解除原告鸿翔公司与被告霖久公司签订的编号为XX《产品销售合同》；被告霖久公司应双倍返还原告鸿翔公司已经支付的合同总价款30%的定金即326，700元。……。被告霖久公司在收到上述《律师函》后，于2013年3月12日向原告鸿翔公司退还150，100元。嗣后，原告鸿翔公司坚持要求被告霖久公司返还176，600元，因无着落，故形成纠纷，由原告鸿翔公司向本院提起诉讼。
另查明，2013年3月8日，被告霖久公司与案外人上海灿金物流有限公司签订《运输合同》。该合同约定运输的货物为0190塑料粒子49.50吨；提货地点为XX路XX号；送货地址为XX，联系人电话XX；送货日期为2013年3月8日；运输费用为100元／吨（包开票、包上车）。2013年7月17日，上海灿金物流有限公司向被告霖久公司开具了一份货物运输业增值税专用发票。该增值税专用发票记载的收货人和发货人均为鸿翔公司，金额为13，250元。对于《运输合同》上记载的送货地址，原告鸿翔公司表示并非其公司住所地。
2013年3月7日下午3点57分51秒和4点02分35秒时，被告霖久公司用号码XX的固定电话与原告经办人张云德联系，通话时间为2分53秒和17秒。次日下午4点17分36秒，被告霖久公司用同一部电话与张云德通话，通话时间为2分53秒。经本院向张云德调查，张云德表示，无法记清其与被告霖久公司之间的通话内容。
本案审理期间，依被告霖久公司的申请，本院传唤证人苏伟到庭作证。该证人表示：2013年3月8日，其和另一驾驶员王海洋分别驾驶车辆按照被告霖久公司的要求向原告鸿翔公司送货，至原告鸿翔公司厂外与原告鸿翔公司的经办人联系（手机号为XX），但没有结果。
上述事实，由当事人提供的《产品销售合同》、汇款凭证、《律师函》、《运输合同》、退款凭证、证人证言和原告鸿翔公司、被告霖久公司的陈述等证据经质证所证明。
本院认为，原告鸿翔公司与被告霖久公司签订的《产品销售合同》中关于定金金额的约定因违反《中华人民共和国担保法》第九十一条规定的“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”其超出部分无效外，合同的其他内容合法有效。首先，依据约定，被告霖久公司应当在节后安排将货物送至原告鸿翔公司的指定地点。被告霖久公司承认送货地点由原告鸿翔公司电话告知，且由于双方之前还存在交易，即便不告知送货地点，被告霖久公司亦可按以往的地点送货，从被告霖久公司与案外人上海灿金物流有限公司签订的《运输合同》可以看出，被告霖久公司所确认的送货地址为张家港市南沙镇青桥镇，而对于该地址，原告鸿翔公司当庭予以否认，故原告鸿翔公司应当就送货地址的告知义务承担相应的举证责任，现原告鸿翔公司没有提供证据证明在合同有效期内其已经将正确的送货地点告知被告霖久公司。相反，被告霖久公司所提供的通话清单可以显示，在合同签订后，均是被告霖久公司与原告鸿翔公司主动联系，且原告鸿翔公司的经办人张云德又以无法记清通话内容为由拒绝如实陈述，故原告鸿翔公司诉称其多次与被告霖久公司联系要求霖久公司发货的主张，本院不予采信。原告鸿翔公司要求被告霖久公司双倍返还定金的诉讼请求，本院不予支持。其次，即便被告霖久公司在2013年3月8日存在真实的送货行为，但霖久公司无法提供证据证明其未履行交货义务系原告鸿翔公司的原因造成，被告霖久公司未能交货亦存在过错。原告鸿翔公司在2013年3月11日向被告霖久公司发函，要求解除编号为XX的《产品销售合同》，被告霖久公司在接函后于次日将150，100元返还给原告鸿翔公司，表明对于原告鸿翔公司提出的解除合同的意思表示没有异议，故应确认为双方已经解除了编号为XX的《产品销售合同》。合同解除后，被告霖久公司应将收取原告鸿翔公司交付的163，350元全部予以返还，现被告霖久公司已经返还150，100元，故被告霖久公司还应返还13，250元。因原告鸿翔公司与被告霖久公司均存在过错，故因合同解除后造成的损失，由原告鸿翔公司和被告霖久公司各自自负。
依照《中中华人民共和国合同法》第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告上海霖久石油化工有限公司应于本判决生效之日起十日内返还给原告张家港鸿翔新型保温材料有限公司13，250元；
二、驳回原告张家港鸿翔新型保温材料有限公司的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，950元，减半收取计1，975元，由原告张家港鸿翔新型保温材料有限公司负担1，800元，由被告上海霖久石油化工有限公司负担175元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 唐旭华
二〇一三年九月二十二日
书记员 褚剑慧
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。