四川省西昌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川3401刑初46号
公诉机关西昌市人民检察院。
被告人吉克某某，男，1975年8月28日出生，彝族，大学本科文化，户籍地：四川省西昌市。因涉嫌挪用公款罪，于2015年10月12日被西昌市人民检察院决定取保候审。
辩护人郑勇、阿牛拉体，四川谦亨律师事务所律师。
西昌市人民检察院以西市检诉刑诉〔2015〕411号起诉书指控被告人吉克某某犯挪用公款罪，于2016年1月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。西昌市人民检察院指派检察员王元、黎娜出庭支持公诉，被告人及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
西昌市人民检察院指控，2014年8月底，被告人吉克某某乐山的朋友杨某某因急需用钱，便向吉克某某求助。2014年9月3日，吉克某某通过李文某将10万元钱借给杨某某。2014年10月15日，因李文某多次催促吉克某某归还10万元借款，吉克某某便利用职务之便安排乡财政所会计曾某某将“2014年西昌市市级统筹用于交通基础设施建设扶贫资金”中的巴汝乡河边村通达道路建设补助专项资金中的10万元钱非法转款给李文某用于归还欠款，该笔被挪用的款项至案发时仍未归还。案发后吉克某某已将挪用的公款退回办案机关。为支持指控，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述和视听资料等证据。公诉机关认为，被告人吉克某某挪用扶贫资金数额较大，超过三个月未还，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。
被告人吉克某某辩称，涉案的10万元不是公款，因马伙某曾向其借款5万元未归还，系用该笔款项抵扣马伙某的借款5万，涉案款项是应当支付给施工方马伙某的工程款，且向马伙某借用该涉案款用于归还他人的事实是得到马伙某的同意，并非挪用公款，该行为仅是违纪，不构成犯罪。辩护人认为吉克某某不构成犯罪，客观方面涉案款项是应支付给施工方的款项，该工程已验收，马伙某已准备好支付工程款的各项资料，因马伙某曾向被告人借款5万元未归还，被告人将应付工程款中的5万元扣除用于抵债，同时又向马伙某借款5万元用于归还他人10万元，被告人仅是以变通方式向施工人马伙某支付工程款，且得到马伙某的同意；客体上因马伙某的工程款已完成支付，被告人并未改变公款用途，并未侵犯巴汝乡对公款的使用权；主观是被告人无挪用公款的故意，仅是与马伙某对应支付工程款的给付方式进行协商以解决债务问题。
经审理查明，2014年8月底，被告人吉克某某乐山的朋友杨某某因急需用钱，便向吉克某某求助。2014年9月3日，吉克某某通过李文某将10万元钱借给杨某某。2014年10月15日，因李文某多次催促吉克某某归还10万元借款，吉克某某便利用职务之便安排乡财政所会计曾某某将“2014年西昌市市级统筹用于交通基础设施建设扶贫资金”中的巴汝乡河边村通达道路建设补助专项资金中的10万元钱非法转款给李文某用于归还欠款，该笔被挪用的款项至案发时仍未归还。案发后吉克某某已将挪用的公款退回办案机关。
认定上述事实的证据如下：
1、案件移送函及立案决定书，证实西昌市纪委于2015年8月28日将本案移送西昌市人民检察院，西昌市人民检察院于2015年9月23日立案侦查。
2、吉克某某任职通知、选举结果报告、职责分工通知，证实吉克某某任西昌市巴汝乡人民政府乡长，主持政府全面工作，分管财政和财务工作。
3、巴汝乡河边村3、5、6组公路建设扶贫资金凭证，证实西昌市财政局扶贫办于2014年6月4日通过银行下拨50万元资金用于巴汝乡河边村村道建设补助。
4、石某预支公路建设资金40万元的凭证资料，证实石某于2014年7月17日申请预支2014年河边村修路补助资金40万元，吉克某某签字同意预支。
5、巴汝乡转给李文某10万元的票据，证实西昌市巴汝乡政府于2014年10月15日通过信用社向李文某账户转款10万元。
6、侦查机关查询李文某在农行的交易记录，证实2014年9月3日李文某账户转账10万元到杨某某账户。
7、马伙某借款凭证，证实2014年10月21日马伙某向巴汝乡政府预支借款5万元系修建俩谷村公路的工程款，而不是吉克某某存入政府公账后还给马伙某的欠款。
8、扣押决定书、扣押物品清单、赃款上缴票据复印件及退缴赃款情况说明，证实吉克某某涉嫌挪用公款一案，西昌市人民检察院与西昌市纪委于2015年6月成立联合调查组，在调查期间，吉克某某于2015年7月17日将10万元赃款上缴西昌市人民检察院。
9、证人李文某的证言，证实2014年七八月份，吉克某某打电话让我借10万块钱给他的一个姓杨的朋友。我就让他的朋友发了农行卡号给我，我通过我的农行卡把10万元钱转了过去。2014年10月15日吉克某某把我的卡借去后转了10万元给我，当时吉克某某还钱给我时说他安排乡上会计曾某某给我转账，让我开车陪曾某某去转钱。我们是在太和镇转的钱，我把银行卡交给曾某某，他把10万块钱转给我后就把银行卡还给我。
10、证人曾某某的证言及自述材料，证实马伙某修河边村公路的50万元是我分两次转走的，第一次是2014年7月份左右，马伙某以石某的名义打了借条，经我们书记、乡长同意以后，我经手预支了40万元给马伙某，工程的实际承包人是马伙某，是以重庆荣昌建筑公司的名义签订合同，公司法人是石某。第二次是2014年10月15日我直接从乡政府账户上转给李文某10万元。李文某是吉克某某的朋友，吉克某某说马伙某向他借得有钱，他又欠李文某10万元，马伙某的10万元工程款直接转给李文某就行。我怕出问题就给马伙某打电话，马伙某说吉克某某给他说过这件事，他同意把钱直接拿给吉克某某。我就打电话给李文某，我们俩个一起到太和信用社去转的账。按理说这10万元只能转给施工方，是不允许转给个人账户的。这10万块钱吉克某某没有还回乡政府对公账户。
2014年10月21日从乡政府账户转给马伙某的5万元，该笔钱是乡政府应该支付给马伙某维修河边村吊桥的工程款，该笔钱是乡上的自由资金，是吉克某某让我说成是吉克某某私人归还给马伙某的借款，其目的是表明他已经把那5万元的借款还给了马伙某，以应付纪律和检察机关的调查。2015年5月12日吉克某某拿了5万元现金叫我通过乡政府财政还给马伙某，我于5月13日将这笔钱存入乡财政。
11、证人杨某某的证言，证实2014年八九月份，我因做生意周转不过来，去银行申请抵押贷款，但是银行需要查看我个人银行卡的日常交易流水记录，我就想通过使用现金到银行反复存取，使我个人银行卡上的交易记录显示随时有大额交易在进行的方式通过银行的审核，我就找朋友借钱，其中给吉克某某借了10万元。第二天，我又给吉克某某打电话，吉克某某让我把卡号发给叫李文明的电话号码上，他让这个人转钱给我。我挂了电话后，就将我的农业银行卡号62284805225262xxxxxx通过短信发给李文明。之后李文明就把10万块钱转到我卡上了。李文明的电话号码是15181****xx。当时吉克某某说他手里面没有那么多钱，他帮我向朋友李文明借10万块钱。所以这10万块钱事实上是吉克某某帮我向李文明借的，只是钱是由李文明直接转给我，没有经过吉克丹的手。2015年6月中旬我已经将这10万元钱还给了吉克某某。
12、证人马伙某的证言，证实西昌市巴汝乡河边村的公路是我从扶贫办申请的扶贫资金修的，当时财政上拨了50万元到巴汝乡政府财政所。该50万元是分两次转给我们的。第一次是2014年7月份，经巴汝乡书记乡长同意后预支了40万元给我，第二次剩下的10万元是被巴汝乡长吉克某某转走。因为2014年9月份我急需用钱，就找吉克某某提出把剩下的10万元转给我，他说暂时转不了，就私人借了5万元给我。河边村公路项目验收后的有一天，吉克某某打电话说他要用钱，说我的那10万元工程款就不转给我，他先留着用，其中5万元作为我向他借的那5万元钱的还款，另外5万元让我先借给他用，我说可以。后来，巴汝乡的会计曾某某打电话问我是不是己经同意把我那10万元的工程款转给吉克某某乡长，我说丹乡已经给我说过了，让他把钱转给吉克某某就行了，但是这10万块钱曾某某究竟转给了谁我不清楚。我向吉克某某借款和吉克某某向我借款都没有借条。
13、被告人的供述与辩解及自述材料，2015年证实，2014年6月底还是8月底，马伙某找我想把修建河边村公路的尾款借支给他，当时乡上确实没有钱，我就私人借了5万元钱给他。2014年8月底9月初，我一个叫杨字辉的朋友，在乐山开饭馆做生意要用房子抵押贷款，但是银行除了房产证外，还要看银行流水账，杨某某就给我借钱。我当时没有钱，就想起我在大兴乡工作的时候认识的一个朋友李文明（身份证上姓名是李文某，外号叫小宝鸡）在我的朋友中比较有钱。我就向李文明借了10万元给我的朋友杨某某。李文明答应后直接由李文某转了10万元钱到杨某某的账户。过了几个星期后，李文明打电话问我什么时候还钱。在李文某催我还钱后，我给马伙某打电话说急用钱，能不能把那5万块钱还给我。马伙某说在河边村修路的10万元工程款的资料他己经准备好了，但是乡政府会计曾某某始终没有给他付款，要这10万元支付给他后才有钱。我就说那10万元付给你之后除了5万块钱的借款外，另外5万元能不能先借给我，我急需用钱，马伙某说可以。第二天，曾某某给我打电话说马伙某已经和他联系过了，说要把河边村那10万元的工程款转给我，问我知不知道这个情况。我说马伙某已经和我联系过了，这笔钱是用来还给朋友李文明的，我就叫曾某某和李文明联系，叫他直接把钱转给李文明。
我知道安排曾某某直接从乡政府公账转10万元扶贫款偿还我与李文某的私人借款是违法的，所以在转款给李文某一个星期后，我问曾某某乡上有没有自由资金，让他先从乡上自由资金中转5万元给马伙某，作为我从乡政府自由资金中借款5万元归还马伙某，等我住房公积金取出后再归还乡政府。可是我朋友一直没有还我钱，直到2015年5月十几日我才想办法凑了5万元给曾某某，让他存入乡政府公账。
2014月10月21日乡政府以预支马伙某俩谷村道路建设工程款为由转了5万元给马伙某，该笔钱是支付给马伙某桥梁维修的费用，我之所以说这笔钱是我让曾某某从自由资金中转出去的私人还款，是记混淆了，以证明我已经归还了马伙某的5万元。2015年5月13日存入公用账户的5万元是我拿钱给曾某某，让他存入乡政府的对公账户，用来归还我让曾某某从自由资金中转给马伙某的5万元。
14、同步录音录像光盘。
上述证据，经当庭举证、质证，在案证据来源合法，能够相互印证，形成了完整的证据锁链，足以定案，本院予以采信并作为定案的依据。
本院认为，被告人吉克某某身为国家工作人员，利用职务上的便利挪用扶贫资金，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪。西昌市人民检察院指控罪名成立，依法应处五年以下有期徒刑或者拘役。对被告人及辩护人的意见，本院认为，本罪的客体是侵犯公共财产的占有、使用、收益权，犯罪对象是公款。虽然涉案款项是应付给马伙某的工程款，当中有5万元是马伙某向被告人的借款，且转款前已得到马伙某同意，但在涉案款项未支付或转账给马伙某之前，该款项仍存于乡政府账户，其占有、使用、收益权仍归乡政府，该涉案款项的性质仍然是公共财产，且挪用公款超过三个月未归还，其行为应认定为挪用公款罪。故，被告人及辩护人的意见本院不予采纳。被告人吉克某某到案后如实供述犯罪事实并已将涉案资金退缴检察机关，可以从轻处罚。综上，根据本案的犯罪事实、情节、社会危害性和被告人的主观恶性程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第六十七条第三款、第三十七条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决如下：
被告人吉克某某犯挪用公款罪，免于刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 向 练
审 判 员 段 必 发
人民陪审员 阿西依坡
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 罗 艳
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在二百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（四）其他严重的情节。