江苏省睢宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）睢民初字第00169号
原告（反诉被告）盐城市祥中保温材料有限公司。
法定代表人郑秀兰，该公司经理。
委托代理人路琇、张勇成，江苏登瀛律师事务所律师。
被告徐州金三元油脂有限公司（反诉原告）。
法定代表人顾修文，该公司执行董事。
委托代理人孙长征，男，1984年8月27日生，汉族。
委托代理人邱新国，江苏清正苑律师事务所律师。
被告刘勇，男，1961年9月12日生，汉族。
原告（反诉被告）盐城市祥中保温材料有限公司（以下简称祥中公司）与被告（反诉原告）徐州金三元油脂有限公司（以下简称金三元公司）、被告刘勇建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年1月8日立案受理后，依法先适用简易程序、由代理审判员蔡雨辛独任审判，后依法组成合议庭、适用普通程序，于同年2月13日、6月24日公开开庭进行了审理。原告祥中公司的法定代表人郑秀兰、被告金三元公司的委托代理人孙长征均到庭参加诉讼，原告祥中公司的委托代理人路琇、被告刘勇第一次庭审到庭参加诉讼，原告祥中公司的委托代理人张勇成、被告金三元公司的法定代表人顾修文及其委托代理人邱新国第二次庭审到庭参加诉讼，被告刘勇经本院合法传唤，无正当理由第二次庭审未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告祥中公司诉称：2012年6月21日被告刘勇以江苏润岚油脂有限公司（以下简称江苏润岚公司）的名义与原告签订一份《脂肪酸生产装置系统保温工程合同》，约定江苏润岚公司将脂肪酸生产装置系统的保温工程交由原告加工承揽，工程结束经验收合格付工程款总价的95％，余下5％作为质保金，一年后无质量问题付清余款。2012年9月27日工程竣工经被告验收合格并支付了95%的工程款，余款2万元作为质保金暂扣不付，被告徐州金三元油脂有限公司向原告出具了书面的欠条。截止2013年9月27日质保期满后，原告没有收到被告任何质量异议且被告至今仍在正常使用中。原告遂要求被告依照合同约定支付质保金2万元，被告拒不支付。故原告提起诉讼，请求依法判令二被告返还保证金2万元及逾期利息（从2013年9月28日起至判决生效的法律文书确定的付款日止，按银行同期贷款基准利率计算）并由二被告承担本案的诉讼费用。
被告金三元公司、被告刘勇辩称：一、江苏润岚油脂化工有限公司是被告金三元公司曾使用的临时名称，刘勇为金三元公司的原法定代表人。二是原告没有按照合同约定使用溶重为100的硅酸铝保温材料而是掺杂了岩棉且溶重为80。原告所使用的保温材料均没有提供给合格证明。现要求原告按照合同约定施工，把不合格的硅酸铝和岩棉换成溶重为100的硅酸铝材料；三是工程结束后原告勾结我方工程监管，施以小惠，虚报增加400平米工作量，按照100元／㎡计算，共计4万元。原告拿走95%工程款后，被告多次电话要求重新丈量，原告置之不理；四是合同约定的工期25天，从2012年8月10日至9月27日，共计48天。原告超出工期24天，应赔偿其24元×500元／天，共计12000元；五是其严格按照合同约定，于2012年8月10日在原告人员材料进场时支付10万元，于2012年9月24日支付10万元，于工程结束即2012年9月27日支付17.52万元，已经按时支付95%工程款；六是原告至今未有给被告提供工程发票，现要求原告开具睢宁县地方税务发票。
反诉原告金三元公司诉称：2012年反诉原告（预先核准名称为：江苏润岚油脂化工有限公司）与被反诉人之间签订了一份《脂肪酸生产装置系统保温工程合同》，约定反诉被告向反诉原告提供并安装保温材料硅酸铝，要求材料厚度10cm，溶重100，按展开面积计价100元／㎡，工程款给付方式为进场时付10万元，验收合格后累计付至总价的95%，余款于一年后无质量问题给付，并约定工程自反诉被告进场后25天内完工，延期一天扣工程款500元。合同签订后，反诉原告于进场当天即2012年8月10日向反诉被告支付工程预付款10万元，后又分别于2012年9月24日、9月27日向反诉被告支付工程款10万元、17.52万元。但是反诉被告实际施工起止时间为2012年8月10日至2012年9月27日，逾期24天。反诉被告实际施工面积不足3000㎡，使用的保温材料是掺杂了大量的岩棉，溶重80的硅酸材料，反诉被告收取反诉原告的工程款后没有为反诉原告开具睢宁地方发票。故反诉原告请求一、依法判令反诉被告返还反诉原告多支付的工程款7.52万元并支付利息（按银行同期贷款基准利率，自2013年9月27日起计算）；二、判令反诉被告足额开具其所收工程款30万元发票；三、依法判令反诉被告支付逾期完工违约金1.2万元；四、反诉被告返还反诉原告因使用材料不同之间的差价计1.5万元；五、本案的全部诉讼费用由反诉被告承担。
庭审中，反诉原告变更其第四项反诉请求为：要求反诉被告按合同约定，重新施工。
反诉被告祥中公司辩称：一、2012年9月27日反诉原告与反诉被告双方共同到场对涉案工程进行验收。反诉原告验收合格后，与反诉被告一起就工程量进行测量计算。后反诉原告支付了合同约定的95%工程款的余额17.52万元，同时扣留了5%的工程款2万元作为质量保证金，并向反诉被告出具了该保证金的欠条。双方在验收时，反诉原告对工程的数量、质量、规格等均未提出异议，在出具了质保金欠条之后一年时间的质保期内，也未就该工程的内在质量问题提出异议。反诉原告在反诉被告索要质保金无果通过诉讼途径追索时，以反诉的方式提出质量异议，显然不符合合同及产品质量法的规定。二、工程超出约定的25天，是由于反诉原告厂房里的设备精馏塔及管道未能及时安装完工及反诉原告要求反诉被告两次对已经做好的保温管道进行改道所造成的。因反诉原告上述原因给反诉被告造成严重的窝工损失，加之工程款很低，因此双方在验收结算工程款时，反诉被告作出窝工损失的让步，反诉人也主动提出不要发票。在一年的质保期内也未提出质量异议或索要发票。综上，反诉原告的反诉请求没有事实和法律依据，请求法庭依法驳回。
为了证实自己的主张，原告祥中公司针对本案的本诉部分向法庭提供如下证据：
证据一、原告祥中公司与江苏润岚油脂化工有限公司签订的脂肪酸生产装置系统保温工程合同一份，证明原告承建被告的工程，双方约定单价100元／㎡，付款方式为：被告在材料进场先付10万元，被告验收工程认为合格后，支付工程总价款的95%，剩余5%工程款作为质保金，在一年质保期后没有质量问题返还给原告。
证据二、2012年9月27日被告金三元公司出具的欠据一份，证明被告扣留原告5%的工程款即2万元作为工程保证金，未能按照合同约定返还，应当承担违约赔偿责任。
证据三、徐州市睢宁工商行政管理局企业登记资料查询表一份，证明被告刘勇系被告金三元公司的法定代表人。
经庭审质证，被告金三元公司、被告刘勇的质证意见如下：对证据一的真实性有异议，原告留存在被告公司的合同上有“溶重100，郑秀兰”。对证据二的真实性无异议。对证据三无异议，但称被告金三元公司在2013年11月法定代表人由被告刘勇变更为顾修文。
针对原告的诉讼请求被告金三元公司、被告刘勇向法庭提供如下证据以证明自己的辩称意见：
证据一、汇款单据3份，证明被告已经给付原告375200元。
证据二、保温合同原件一份，证明原告提交的合同与留存在被告金三元公司的合同不符。
经庭审质证，原告祥中公司的质证意见如下：对该证据一的真实性无异议，原告确实收到上述款项。对证据二的真实性、合法性均不予认可，“溶重100”及“自2012年8月20日开始施工”不是原告或原告的法定代表人所写，原告签章及与原告的法定代表人签字时合同上没有手写内容，且该证据中被告的法定代表人刘勇没有签字确认，该合同没有最终生效。
为了证实自己的反诉主张，反诉原告金三元公司针对本案的反诉部分向法庭提供如下证据：
证据一、硅酸铝和岩棉样品两包，证明反诉被告没有按照约定使用材料；
证据二、汇款单据3份（同本诉部分打款单），证明开工日期为2012年8月10日，竣工日期为2012年9月27日。
证据三、企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证，证明金三元公司的法定代表人自2013年12月11日变更为顾修文。
证据四、网上下载文章一篇，证明岩棉对呼吸系统的损害可能造成肺癌，对皮肤的危害可能造成硬化。
经庭审质证，反诉被告祥中公司的质证意见如下：对于证据一，首先硅酸铝并不是原告当初施工时使用的，其使用的硅酸铝要比反诉原告提供的这份颜色白、质量好、溶重要重得多。施工材料质量是经对方验收确认后才施工的。硅酸铝在保温管道和设备上经过一年多的高温后就会变色变差，所以其质保期是一年。对于第二份样品岩棉，施工时其没有使用，其不清楚该岩棉的来源。对于证据二，2012年8月10日材料和人员部分进场，9月27日之前工程竣工，9月27日双方到现场对工程进行验收并结算工程款；对证据三无异议。对证据四的真实性、合法性、关联性均不予认可。
针对反诉原告的诉讼请求反诉被告祥中公司向法庭提供如下证据以证明自己的辩称意见：
证据一、合同一份（本诉已提供），证明内容同本诉；
证据二、反诉原告的付款凭据三份、质量保证金欠条一份（本诉已提供），证明涉案工程总价款39.52万元，质保期从2012年9月27日起算至2013年9月26日届满，反诉原告未在质保期内向反诉被告返还质保金，亦未提出质量异议。
经庭审质证，反诉原告金三元公司的质证意见如下：工程未经有资格的部门验收，另外工程总量计算有问题。质保金的起算日期可以认定为竣工日期，质保金欠条为反诉被告骗取。
就本诉部分原、被告双方所举证据，结合双方的质证意见，本院认证如下：对原告所举证据一原告祥中公司与江苏润岚油脂化工有限公司签订的脂肪酸生产装置系统保温工程合同一份、对证据二2012年9月27日被告金三元公司出具的欠据一份、对证据三徐州市睢宁工商行政管理局企业登记资料查询表一份，客观真实、来源合法、与本案具有关联性，本院依法予以确认。对被告金三元所举证据一汇款单据3份，原告祥中公司认可收到所汇款项，对该证据本院依法予以确认。对证据二保温合同原件一份，庭审中，被告刘勇认可“自2012年8月20日开始施工”是其所写，原告对该份合同不予认可，认为合同上两个郑秀兰签名是其本人所签，“溶重100”手写字样不是其所写，被告刘勇称原告进场时其与原告祥中公司的法定代表人郑秀兰约定保温材料溶重100，由郑秀兰在合同上书写该字样，但没有提供其他证据予以佐证，故对该份证据，本院不予确认。
就反诉部分反诉原告与反诉被告所举证据，结合双方的质证意见，本院认证如下：对于反诉原告所举证据一硅酸铝和岩棉样品两包，及证据四文章一篇，反诉被告不予认可，反诉原告亦未提供其他证据佐证该证据的来源以及与本案的关联性，故本院不予确认。对反诉原告所举证据二汇款单据3份（同本诉部分打款单），证据三企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证，以及反诉被告所举证据一合同一份、证据二反诉原告的付款凭据三份质量保证金欠条一份，客观真实，来源合法，与本案具有关联性，本院予以确认。
根据原被告双方当事人举证、质证情况以及当事人陈述、辩论情况，本院确定如下法律事实：2012年6月21日，被告徐州金三元有限公司使用其预核准名称“江苏润岚油脂化工有限公”（甲方）与原告盐城市祥中保温材料有限公司（乙方）签订脂肪酸生产装置系统保温工程合同一份。合同中约定了使用保温材料为硅酸铝，厚度10cm；工程面积计算方式及每平方米的单价；并约定付款方式为：人员和部分材料进场付给乙方10万元，其与部分经甲方验收合格后付工程款累计总价的95%，余下5%作为质保金，一年后无质量问题甲方付给乙方；工期从乙方进场后计算，25天内完工，延期一天扣工程款500元。合同签订后，原告于2012年8月10日进场，于9月27日施工完毕。被告金三元公司于2012年8月10日、2012年9月24日、2012年9月27日，分别给付原告工程款10万元、10万元、17.52万元，合计37.52万元。工程经被告金三元公司验收合格后，被告金三元公司于2012年9月27日为原告出具欠据一份，载明暂欠保证金2万元。该工程于2012年12月10日投入使用。在2012年9月28日至2013年9月27日间，被告未就工程质量问题向原告提出异议。原告催要质保金无果，故提起诉讼，请求依法判令二被告返还质保金2万元及逾期利息（按银行同期贷款利率，自2013年9月28日起算至生效法律文书确定的付款日止），并由二被告承担本案的诉讼费用。
另查明，被告刘勇系被告金三元公司的法定代表人，2013年12月11日，该公司法定代表人变更为顾修文。
以上事实有双方当事人庭审陈述、脂肪酸生产装置系统保温工程合同、汇款单据、企业法人营业执照、欠据等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，被告徐州金三元油脂有限公司与原告盐城市祥中保温材料有限公司所签订的合同依法成立并生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。双方约定工程经被告验收合格后付工程款累计总价的95%，余下5%工程款作为质保金，一年后无质量问题被告给付原告。被告金三元公司在一年的质保期内没有向原告祥中公司提出异议，故应当在期满后及时返还质保金，其久拖不付，应承担相应的民事责任，故原告要求被告金三元公司给付质保金2万元及逾期利息的诉讼请求，本院依法予以支持。因被告刘勇在合同签订及履行过程中系被告金三元公司的法定代表人，其以公司名义从事经营活动，系职务行为，故对原告要求被告刘勇承担连带责任的诉讼请求，本院依法不予支持。关于反诉请求一请求判令反诉被告返还反诉原告多支付的工程款7.52万元并支付利息：金三元公司认可工程验收时，双方人员到场一同验收。但辩称祥中公司与金三元公司工程监管共同虚报增加工作量，实际施工面积不足3000㎡，但未提供证据予以证实，故对于其该项诉讼请求，本院依法不予支持。关于反诉原告的诉讼请求二判令反诉被告足额开具其所收工程款30万元发票，因开具发票问题不属于人民法院受案审理范围，故对于该项诉讼请求本院依法不予理涉，双方可以通过其他方式解决。关于反诉原告的诉讼请求三依法判令反诉被告支付逾期完工违约金1.2万元：祥中公司施工超出合同约定的工期，双方在竣工结算时金三元公司已经支付95%的工程款，并没有扣除逾期完工违约金。祥中公司称逾期是因为金三元公司厂房里设备精馏塔及管道未能及时安装完工，且金三元公司两次要求祥中公司对已经做好的管道进行改道造成的。按照交易习惯，作为一个理性人，工程逾期违约金应当在工程结算时一并扣除。而金三元公司在祥中公司通过诉讼追索质保金时提出该问题，理由不充分，违背常理，故该诉讼请求，本院依法不予支持。关于反诉原告的诉讼请求四要求被反诉人按合同约定，重新施工：该工程经双方验收合格，金三元公司已经投入使用，且在质保期内没有就质量问题提出异议，故金三元公司的该项诉讼请求，无事实和法律依据，本院依法不支持。被告刘勇经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利的放弃。综上，依照最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第58条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告徐州金三元油脂有限公司于本判决生效后十日内支付原告盐城市祥中保温材料有限公司质保金2万元并支付利息（以2万元为本金，按银行同期贷款利率，从2013年9月28日起算至判决确定的履行之日止）；
二、驳回原告盐城市祥中保温材料有限公司对被告刘勇的诉讼请求；
三、驳回反诉原告徐州金三元油脂有限公司的诉讼请求。
义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉案件受理费302元，由本诉被告徐州金三元油脂有限公司负担（鉴于原告盐城市祥中保温材料有限公司已经预交，被告徐州金三元油脂有限公司于履行上述义务时一并给付原告）。反诉案件受理费减半收取1155元，由反诉原告徐州金三元油脂有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。
审 判 长 ＸＸ福
代理审判员 蔡雨辛
人民陪审员 汤 杰
二〇一四年七月四日
书 记 员 宋丽丽
附法律条文：
最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）
第58条企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百五十八条第一款当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。