新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民五终字第255号
上诉人（原审原告）：杨伟宏，男，1979年11月21日出生，汉族，无固定职业，住甘肃省甘谷县。
委托代理人：刘炯辉，新疆星河律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：新疆天发西山矿业有限责任公司。住所地：乌鲁木齐县。
法定代表人：宁福祥，新疆天发西山矿业有限责任公司矿长。
委托代理人：李俊杰，新疆仕诚律师事务所律师。
委托代理人：许耀元，新疆仕诚律师事务所律师。
上诉人杨伟宏与上诉人新疆天发西山矿业有限责任公司（下称天发矿业公司）因劳动争议一案，双方均不服乌鲁木齐县人民法院（2014）乌民一初字第373号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月29日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月17日公开开庭审理了本案。上诉人杨伟宏的委托代理人刘炯辉、上诉人天发矿业公司委托代理人李俊杰、许耀元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，杨伟宏于2013年3月7日到天发矿业公司工作，从事井下下料工作，双方签订了劳动合同，期限自2013年3月7日至2015年3月6日止。2014年3月25日，新疆煤矿安全监察局、自治区煤炭工业管理局、东疆监察分局对天发矿业公司的煤矿进行突击检查，要求天发矿业公司停产整顿。2014年4月23日，天发矿业公司煤矿井下瓦斯爆炸，新疆煤矿安全监察局东疆监察分局对天发矿业公司作出封闭矿井的处理决定。之后，杨伟宏由天发矿业公司安排从事安全生产学习和地面工作。2014年6月16日，杨伟宏不再向天发矿业公司提供劳动，同日，杨伟宏向乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、请求天发矿业公司支付2014年4月-6月的工资18000元；2、请求天发矿业公司支付2014年1月20日-2月20日的工资6000元；3、请求天发矿业公司支付杨伟宏拖欠工资的经济补偿金5000元；4、判令杨伟宏与天发矿业公司解除劳动关系；5、请求天发矿业公司支付2013年3月-2014年6月解除劳动合同的经济补偿金9000元；6、请求天发矿业公司支付2013年4月-2013年2月未签劳动合同二倍工资66000元；7、请求天发矿业公司向杨伟宏支付2013年3月-2014年3月休息日加班工资28689.44元；8、请求天发矿业公司支付2013年3月-2014年3月法定节假日加班工资4965.48元；9、请求天发矿业公司支付2013年3月-2014年6月未休带薪年休假工资8275.8元；10、请求天发矿业公司给杨伟宏补缴2013年3月至2014年6月的社保费；11、请求天发矿业公司给杨伟宏体检。2014年9月1日，乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会出具（2014）乌劳人仲裁字第771号仲裁裁决书，内容为：一、2014年6月16日杨伟宏与天发矿业公司解除劳动合同；二、天发矿业公司按照社会保险经办机构核定的缴费基数及比例补缴杨伟宏2013年3月7日至2014年6月16日的养老保险费、失业保险费，期间利息及滞纳金由天发矿业公司承担；三、天发矿业公司支付杨伟宏2014年1月20日至2月20日工资2400元；四、天发矿业公司支付杨伟宏2014年5月工资2400元；五、天发矿业公司支付杨伟宏2014年6月1日至6月16日的待岗生活费328.28元；六、天发矿业公司支付杨伟宏2013年3月至2014年6月解除劳动合同的经济补偿7062.68元；七、天发矿业公司给杨伟宏进行职业病检查；八、驳回杨伟宏的其他请求。另查明，2014年1月20日至2月20日，天发矿业公司安排杨伟宏休假，但未支付期间的工资。2014年6月18日，天发矿业公司已经给付杨伟宏4月工资3474元，2014年5月、6月的工资未发放。一审庭审中，杨伟宏与天发矿业公司双方对其与天发矿业公司解除劳动合同前十二个月的平均工资4708.45元均表示有异议，经一审庭审核实查明，依据杨伟宏与天发矿业公司提供的相关证据综合计算，杨伟宏解除劳动合同前十二个月的平均工资为5042元。天发矿业公司未缴纳杨伟宏2013年3月至2014年6月的失业保险费、养老保险费。2013年乌鲁木齐市最低工资标准为1020元。
原审法院认为，本案的争议焦点为：一、杨伟宏与天发矿业公司劳动关系是否解除劳动关系。原审法院认为，2014年6月16日杨伟宏不再向天发矿业公司提供劳动，仲裁裁决双方于2014年6月16日解除劳动关系，原审法院予以确认。二、天发矿业公司应否支付杨伟宏主张2014年1月10日至2月20日、2014年4月-2014年6月16日的工资。原审法院认为，杨伟宏主张的2014年1月20日至2月20日期间的工资，因双方在劳动合同期限内，但杨伟宏在此期间春节休假并未向天发矿业公司提供劳动，应当按照2013年乌鲁木齐市最低工资标准1020元70%计算，因杨伟宏同时主张该年度带薪年休假工资，故应在计算时予以扣除，计算其该期间生活费为952元（1020÷21.75天×29天×70%），对于杨伟宏的该项诉讼请求，原审法院予以部分支持；杨伟宏主张的2014年4月、5月、6月的工资共计18000元（6000元／月×3个月）的诉讼请求，因天发矿业公司自身原因调整杨伟宏从事地面工作，杨伟宏在庭审中主张对2014年4月至5月地面工作每日150元工资标准没有异议，6月学习6天，认可学习工的80元／天，该数额符合法律规定，原审法院予以确认，但应扣减天发矿业公司已经支付的2014年4月的工资3474元，即3531元（150元／日×21.75天×2个月＋80元／日×6天-3474元），因此，杨伟宏的该项诉讼请求原审法院部分予以支持。也因上述原因，对天发矿业公司要求无需向杨伟宏支付2014年4月至6月的工资18000元及2014年1月20日至2月20日期间的工资6000元的诉讼请求，原审法院不予支持。三、天发矿业公司应否支付杨伟宏拖欠工资的经济补偿金。原审法院认为，杨伟宏主张拖欠工资6000元经济补偿金依据的是《违反和解除劳动关系的经济补偿办法》第三条的规定，即用人单位无故拖欠劳动者工资的，需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。但《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日施行后，该法第八十五条规定：未及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。故杨伟宏主张拖欠工资的经济补偿金6000元的诉讼请求没有法律依据，原审法院不予支持。对天发矿业公司要求无需向杨伟宏支付拖欠工资的经济补偿金6000元的诉讼请求，原审法院予以支持。四、天发矿业公司应否支付杨伟宏解除劳动关系的经济补偿金。原审法院认为，根据法律规定，用人单位未及时足额支付劳动者劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，给劳动者支付半个月工资的经济补偿。杨伟宏与天发矿业公司均认可双方签订劳动合同之日即2013年3月7日双方建立劳动关系。故对杨伟宏要求天发矿业公司支付解除劳动关系补偿金的诉讼请求，原审法院按其提供劳动关系的时间即2013年3月7日至2014年6月16日和解除劳动合同前十二个月的平均工资标准5042元／月计算，予以支持，即7563元（5042元／月×1.5个月）。对天发矿业公司要求无需向杨伟宏支付解除劳动合同经济补偿金9000元的诉讼请求，原审法院不予支持。五、天发矿业公司应否支付杨伟宏双休日、法定节假日加班工资。原审法院认为，《最高人民法院关于当前形势下做好劳动争议纠纷案件审判工作的指导意见》（法发（2009）41号）规定：“在审理涉及加班费的案件中，就加班事实要合理分配举证责任；加班费的确定，应当结合劳动合同约定、劳动者的岗位性质以及工作要求等因素综合考量、合理裁判。”杨伟宏无证据证实其超出法定记薪天数的休息日及法定节假日工作系天发矿业公司安排，故对杨伟宏主张天发矿业公司支付双休日及法定节假日加班工资的诉讼请求，原审法院不予支持。对天发矿业公司要求无需向杨伟宏支付双休日、法定节假日加班费的诉讼请求，因仲裁裁决并未裁决天发矿业公司支付此款项，原审法院不予审理。六、天发矿业公司应否支付杨伟宏带薪年休假工资。原审法院认为，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，杨伟宏可享受2014年3月7日至2014年6月9日期间的带薪年休假，经折算为1天，2014年原审法院按杨伟宏月平均工资5042元计算，即231.8元（5042元÷21.75天×1天）。杨伟宏认可单位在春节期间冬休放假。杨伟宏已享受休假，但天发矿业公司未举证该期间向杨伟宏支付过工资，杨伟宏主张按300%计算工资不符合法律规定，原审法院予以调整。对天发矿业公司要求无需向杨伟宏支付带薪年休假工资的诉讼请求，因仲裁裁决并未裁决天发矿业公司支付此款项，原审法院不予审理。七、天发矿业公司应否补缴杨伟宏2013年3月至2014年6月的社会保险费。经一审法庭查明的事实及杨伟宏与天发矿业公司双方的举证，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。杨伟宏在天发矿业公司单位工作期间，天发矿业公司欠缴杨伟宏2013年3月至2014年5月的失业保险费、养老保险费，依法应当予以补缴。杨伟宏此项诉讼请求，原审法院予以支持。但因杨伟宏于2014年6月16日申请劳动仲裁要求解除劳动关系，双方劳动关系已经予以解除，天发矿业公司无需缴纳杨伟宏2014年6月的社会保险费。故对杨伟宏主张由天发矿业公司补缴2014年6月的社会保险费的诉讼请求，原审法院不予支持。对天发矿业公司提出的无需给杨伟宏补缴2013年3月至2014年5月社会保险费的诉讼请求，原审法院不予支持。八、关于天发矿业公司无需向杨伟宏支付2013年4月-2014年2月未签订劳动合同的二倍工资66000元的诉讼请求，因仲裁裁决并未裁决天发矿业公司支付此款项，原审法院不予审理。九、关于职业病检查。因天发矿业公司为煤矿企业，有职业性尘肺病危害可能，依据法律规定对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照相关规定组织离岗时职业健康检查，费用由用人单位承担，故对杨伟宏要求职业病检查的诉讼请求原审法院予以支持，对天发矿业公司无需给杨伟宏体检的诉讼请求原审法院不予支持。综上所述，原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条的规定，判决如下：一、2014年6月16日杨伟宏与新疆天发西山矿业有限责任公司解除劳动合同；二、新疆天发西山矿业有限责任公司支付杨伟宏2014年4月至6月的工资3531元（150元／日×21.75天×2个月＋80元／日×6天-3474元）；三、新疆天发西山矿业有限责任公司支付杨伟宏2014年1月20日至2014年2月20日的工资952元（1020÷21.75天×29天×70%）；四、新疆天发西山矿业有限责任公司支付杨伟宏解除劳动合同经济补偿金7563元（5042元／月×1.5个月）；五、新疆天发西山矿业有限责任公司支付杨伟宏带薪年休假工资231.8元（5042元÷21.75天×1天）；六、新疆天发西山矿业有限责任公司按照社会保险经办机构核定的缴费基数及比例补缴杨伟宏2013年3月至2014年5月的失业保险费、养老保险费，期间利息及滞纳金由新疆天发西山矿业有限责任公司承担；七、新疆天发西山矿业有限责任公司在本判决生效后十五日内给杨伟宏安排进行职业病检查，并承担检查费用；八、驳回杨伟宏要求新疆天发西山矿业有限责任公司支付拖欠工资经济补偿金6000元的诉讼请求；九、驳回杨伟宏要求新疆天发西山矿业有限责任公司支付双休日加班工资28689.44元的诉讼请求；十、驳回杨伟宏要求新疆天发西山矿业有限责任公司支付法定节假日加班工资4965.48元的诉讼请求；十一、驳回新疆天发西山矿业有限责任公司无需向杨伟宏支付2014年4月至6月工资18000元的诉讼请求；十二、驳回新疆天发西山矿业有限责任公司无需向杨伟宏支付2014年1月20日至2014年2月20日工资6000元的诉讼请求；十三、驳回新疆天发西山矿业有限责任公司无需向杨伟宏支付2012年6月至2014年6月解除劳动合同经济补偿金9000元的诉讼请求；十四、驳回新疆天发西山矿业有限责任公司无需向杨伟宏支付带薪年休假工资8275.8元的诉讼请求；十五、驳回新疆天发西山矿业有限责任公司无需向杨伟宏补缴2013年3月至2014年5月社保费的诉讼请求；十六、驳回新疆天发西山矿业有限责任公司无需给杨伟宏进行职业病检查的诉讼请求。
上诉人杨伟宏不服一审判决向本院提起上诉称，原审法院以我无证据证实超出法定计薪天数的休息日及法定节假日的工作系天发矿业公司安排为由驳回我要求天发矿业公司支付双休日及节假日加班工资是错误的。采煤行业是集体作业，劳动者只有在经过批准的情况下才能下井作业，不存在单位没有安排劳动者任意加班的情形。原审法院依据法发（2009）41号指导意见中的条款，加重劳动者对加班事实的举证责任，属适用法律不当；原审法院对带薪年休假工资只按一倍工资支付错误，应当按照300%计算带薪年休假工资。请求二审法院依法判令天发矿业公司：1、支付2013年3月至2014年3月的双休日加班工资28689.44元；2、支付2013年3月至2014年3月法定节假日加班工资4965.48元；3、支付2014年3月7日至2014年6月带薪年休假工资695.4元。
上诉人天发矿业公司针对杨伟宏的上诉答辩并针对一审判决上诉称，2013年3月7日，我公司与杨伟宏签订劳动合同，双方建立劳动关系，杨伟宏在我公司从事下料工作执行计件工作工资。2014年6月1日，杨伟宏主动离职与我公司解除劳动关系，双方解除劳动关系的时间应该为2014年6月1日，我公司无需向杨伟宏支付经济补偿金。2014年5月至6月之后，我公司组织全体职工在地面学习应当按照学习工每天60元计算工资，原审法院按在岗职工平均工资计算错误，且4月的工资我单位已予支付不能重复判决。我单位考虑职工家远将法定节假日集中安排在春节期间统一休假，放假工资已在当年其他月份支付，不应再支付带薪年休假工资及放假期间的生活费。请求二审法院依法改判我公司：1、与杨伟宏解除劳动合同的时间为2014年6月1日；2、无需向杨伟宏支付2014年4月至6月工资3531元；3、无需向杨伟宏支付2014年1月20日至2月20日工资952元；4、无需向杨伟宏支付解除劳动合同经济补偿金7563元；5、无需向杨伟宏支付带薪年休假工资231.8元；6、无需为杨伟宏补缴2013年3月至2014年5月的社会保险费用；7、无需为杨伟宏进行职业病检查；8、由杨伟宏承担本案全部诉讼费用。
上诉人杨伟宏答辩称，2014年3月23日，由于天发矿业公司停产整改，2014年4月至5月，天发矿业公司安排我从事地面勤杂工作或安全学习，期间天发矿业公司未发工资和基本生活费。天发矿业公司向我支付了4月份工资，按照4月发放工资的请示表，地面勤杂工的工资标准是每天150元。在天发矿业公司工作期间，我双休日及节假日未休息过，天发矿业公司也没有安排我带薪年休假。请求二审法院驳回天发矿业公司的上诉请求。
本院经审理确认原审法院查明的事实属实。
本案案件事实，有劳动合同书、养老保险缴费账单、工资表、现场处理决定书、当事人陈述及庭审笔录等证据材料存卷为证。
本院认为，一、关于天发矿业公司与杨伟宏何时解除劳动关系的问题。因杨伟宏于2014年6月16日申请仲裁要求解除与天发矿业公司的劳动关系，故该时间作为双方劳动关系解除的时间较妥，天发矿业公司主张双方于2014年6月1日解除了劳动关系无证据证实，本院不予采信；
二、对于天发矿业公司是否应当向杨伟宏支付双休日及法定节假日加班工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释（2010）12号）第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。本案中，天发矿业公司与杨伟宏签订劳动合同明确约定杨伟宏实行计件工资制，双方当事人亦认可杨伟宏领取计件工资，在实行计件工资制的情况下，劳动者主张加班费的，应符合劳动者“完成计件定额任务”后又加班的条件，本案杨伟宏以天发矿业公司提交的工资表中所载明的其出勤天数来证明其存在加班事实，由于该工资表中的出勤天数并不是实际工作天数的记载，仅为计算应发工资的工作量的依据，从工资表中无法得出杨伟宏在超出法定计薪天数的休息日及法定节假日加班的结论，天发矿业公司已按约定的计件单价标准向杨伟宏计发了工资，同时，杨伟宏在本案审理过程中未能提供其他证据证实其在完成计件定额任务后存在休息日及法定节假日加班的事实，故对杨伟宏主张天发矿业公司应当支付其双休日及法定节假日加班工资的上诉请求，本院不予支持；
三、对于天发矿业公司是否应当向杨伟宏支付带薪年休假工资及支付金额如何确定的问题。根据已查明事实，杨伟宏于2013年3月至2014年6月在天发矿业公司工作，2014年1月20日至2月20日，天发矿业公司安排杨伟宏休假。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假五天”。因杨伟宏已休年休假，但未领取休假工资，依据法律规定，天发矿业公司应当按照杨伟宏日工资收入支付年休假报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数”。杨伟宏与天发矿业公司均未提供杨伟宏2013年工资标准的相关证据，原审法院判决确认按2013年乌鲁木齐市职工月平均工资标准核算天发矿业公司向杨伟宏支付2013年期间的年休假工资并无不妥。杨伟宏自2013年3月7日至2014年3月6日期间不享受年休假，2014年3月7日至2014年6月16日享受年休假1天，年休假工资为231.8元（5042元÷21.75天×1天）。原审法院判决天发矿业公司向杨伟宏支付带薪年休假工资的方法及金额，均符合法律规定，本院对此予以确认。天发矿业公司称其不应向杨伟宏支付带薪年休假工资以及杨伟宏主张原审法院判决核算其带薪年休假工资数额有误的上诉理由均不能成立，本院不予支持；
四、天发矿业公司是否应当向杨伟宏支付2014年1月20日至2月20日工资及2014年4至6月工资。2014年1月20日至2月20日系天发矿业公司安排杨伟宏休假的期间，该期间天发矿业公司未向杨伟宏支付工资，但杨伟宏在此期间亦未提供劳动，天发矿业公司应向其支付该期间的生活费，原审法院按最低工资标准的70%计发生活费合理有据。2014年4至6月期间，杨伟宏与天发矿业公司均无充分的理由和证据证明杨伟宏从事地面工作的工种，杨伟宏对4至5月地面工作每日150元、6月学习期间学习工每日80天的工资标准并无异议，该标准并未高于2013年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资3962元的日工资标准即182.16元／天（3962元÷21.75天），原审按上述工资标准并扣除4月份已支付的工资判决天发矿业公司向杨伟宏支付4至6月的工资并无不当。天发矿业公司称其不应向杨伟宏支付2014年1月20日至2月20日工资及2014年4月至6月工资的上诉请求不能成立，本院不予支持；
五、天发矿业公司是否应当补缴杨伟宏2013年3月至2014年5月的社会保险费用。因用人单位为劳动者缴纳社会保险费用系用人单位的法定义务，天发矿业公司理应为杨伟宏补缴其提供劳动期间的社会保险费用。原审法院判决天发矿业公司补缴杨伟宏2013年3月至2014年5月的社会保险费用公平合理，本院亦予以确认；
六、天发矿业公司是否应当向杨伟宏支付解除劳动合同经济补偿金7563元。根据法律规定，用人单位未及时足额支付劳动者劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，给劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案天发矿业公司欠付杨伟宏工资的事实存在，按照杨伟宏为天发矿业公司提供劳动的时间即2013年3月至2014年6月和解除劳动合同前十二个月杨伟宏的平均工资计算，原审法院判决天发矿业公司向杨伟宏支付解除劳动关系补偿金7563元（5042元×1.5个月），符合法律规定，天发矿业公司称其不应向杨伟宏支付解除劳动合同经济补偿金的上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予支持；
七、关于天发矿业公司是否应当为杨伟宏进行职业病检查。本院认为，杨伟宏在天发矿业公司从事下料工作符合从事接触职业病危害作业的范围，天发矿业公司应当为杨伟宏进行职业病检查，其称无需承担职业病检查的责任，本院不予支持。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元（杨伟宏与新疆天发西山矿业有限责任公司已各预交10元），由新疆天发西山矿业有限责任公司负担。杨伟宏预交的二审案件受理费10元，由本院予以退还。
本判决为终审判决。
审 判 长 鲍文林
代理审判员 韩 璟
代理审判员 唐 绮
二〇一五年四月二十七日
书 记 员 王 辉