广东省吴川市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）湛吴法刑初字第203号
公诉机关广东省吴川市人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某，男，汉族，1968年8月15日出生，吴川市人，住吴川市。
委托代理人杨观强，吴川市公职律师事务所律师。
被告人占某强，绰号“肥仔强”，男，1962年4月30日出生，广东省吴川市人，汉族，初中文化，下岗工人，户籍所在地：吴川市，住吴川市。因本案于2013年2月18日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕，同年6月27日被指定居所监视居住。
辩护人暨委托代理人邓春志，广东梅江律师事务所律师。
吴川市人民检察院以吴检刑诉[2013]204号起诉书指控被告人占某强犯故意伤害罪、非法持有枪支罪，向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。吴川市人民检察院指派检察员吴江春出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李某及其代理人杨观强、被告人占某强及其辩护人暨代理人邓春志到庭参加诉讼。现已审理终结。
吴川市人民检察院指控：2013年2月18日9时许，被告人占某强驾驶摩托车与陈某2驾驶湘Ｅ×××××号大货车在吴川市梅录街道人民东路燕子窝土产加油站左边路口相遇，因双方互不相让便发生口角。陈某2的合伙人李某到达现场处理后，占某强与李某、陈某2等人继续发生争吵、推拉。占某强见对方人多便回家拿来一支霰弹枪，用外套包裹住，驾驶摩托车返回现场，持霰弹枪开枪击中李某的左大腿。事发后，陈某2、陈某1及现场群众当场将占某强制服。经查，被告人占某强用于伤人的枪支是其私自于1987年6月份以500元的价格从广西购买回来的，一直存放在其家中，至作案时被缴获。经吴川市公安司法鉴定中心检验鉴定，李某符合被枪弹射击左大腿致重伤，伤残程度为六级。经湛江市公安司法鉴定中心检验鉴定，占某强被缴获的霰弹枪一支是12号猎枪、子弹四发是12号猎枪弹。
针对上述的指控，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人占某强持枪报复他人，致一人重伤、伤残六级，属以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾；又违反枪支管理规定，长期非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款及第一百二十八条的规定，应当以故意伤害罪和非法持有枪支罪追究其刑事责任。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人李某诉称，被告人占某强的故意伤害行为给其造成经济损失，请求判令被告人占某强赔偿其各项经济损失合计602106.9元，包括：1.医疗费151033.8元；2.住院伙食补助费7050元；3、误工费33971元；4.护理费19740元；5.残疾赔偿金302267.1元；6、营养费4000元；7.交通费4000元；8、后续治疗费30000元；9被扶养人生活帮助费20045元；10、精神损害抚慰金30000元。原告人向法庭提供了其受伤后在中国人民解放军第一九六医院门诊治疗费收据、住院费收据和诊断证明书及在吴川市人民医院门诊治疗费收据、住院费收据和诊断证明书等证据。
被告人占某强对指控的主要犯罪事实不持异议，表示认罪，辩解受害人李某和他的两个朋友打他，他才拿枪出来，他是受到对方拉扯失去平衡才导致枪响的，请求从轻处理。
被告人占某强的辩护人辩称，起诉书指控被告人犯故意伤害罪与非法持有枪支罪的事实不持异议，但起诉书指控被告人占某强以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾有异议。受害人李某与被告人占某强本来不相识没有历史恩怨，占某强被李某殴打后才回家拿枪，李某见占某强手持被外套裸住的枪时，上前抢枪并用力下压才打伤左腿的，李某有一定的过错，不应认定为特别残忍手段致人重伤。
经审理查明，2013年2月18日9时许，被告人占某强驾驶摩托车回到吴川市梅录街道人民东路燕子窝土产加油站左边路口时，与陈某2驾驶从土产加油站出来的湘Ｅ×××××号大货车相遇，因双方互不相让，陈某2与占某强发生口角，陈某2打电话叫其合伙人李某到达现场。李某与朋友陈某1到达现场后，也要求占某强将摩托车驶驾开让其大货车通过，占某强坚持不同意让开。李某便将湘Ｅ×××××号大货车退后让占某强通过。随后，占某强与李某、陈某2等人发生争吵、推拉。占某强见对方人多便驾驶摩托车离开并让对方等一会。几分钟后，占某强从其家里拿来一支霰弹枪，用外套包裹住，驾驶摩托车返回到吴川市土产加油站旁边，当占某强看见李某时，就持霰弹枪向李某射击，李某用手压低占某强所持的枪支，占某强持枪击中李某的左大腿，陈某2、陈某1见状便与现场群众合力将占某强控制在现场。后来，公安机关民警接到报警后，迅速到达现场将被告人占某强抓获，并从现场提取作案工具霰弹枪一支、猎枪弹四发。经查，被告人占某强用于伤人的枪支及子弹，其一直存放在家中，至作案时被缴获。
经吴川市公安司法鉴定中心检验鉴定，受害人李某符合被枪弹射击左大腿致重伤，伤残程度为六级。经湛江市公安司法鉴定中心检验鉴定，占某强被缴获的霰弹枪是12号猎枪、子弹四发是12号猎枪弹。
另查明，原告人李某受伤后于2013年2月18日在吴川市人民医院急诊科治疗用去医疗费共1503.2元；于2013年2月18日至2013年4月1日在中国人民解放军第一九六医院住院治疗共42天，用去医疗费123523+1680=125203元；2013年4月1日至2013年6月13日在吴川市人民医院住院治疗共74天，用去医疗费12232.6元；2013年6月13日至2013年7月8日在中国人民解放军第一九六医院住院治疗共25天，用去医疗费9795元。
被告人占某强家属于2013年2月20日已赔偿受害人李某医疗费人民币15000元。
上述事实，被告人占某强在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关及原告人提供的，并经庭审质证认证的下列证据予证实：1、被告人占某强的供述和辩解；2、被害人李某的陈述；3、证人陈某2、陈某1、钟某的证言；4、辨认笔录；5、现场勘验检查工作笔录及现场照片；6、法医学活体检验报告书；7、DNA个体识别鉴定书；8、枪支弹药检验报告；9、到案经过；10、被告人占某强及相关人员的户籍资料；11、被害人李某受伤后在中国人民解放军第一九六医院及吴川市人民医院治疗的诊断证明书、收费收据证实，足以认定。
本院认为，被告人占某强无视国家法律，违反枪支管理规定，非法持有猎枪一支，在其与他人发生口角纠纷后，为报复他人，故意持枪伤害他人，致使受害人李某重伤，伤残六级，手段特别残忍，其行为已触犯刑律，分别构成非法持有枪支罪和故意伤害罪，应依法数罪并罚进行惩处。鉴于其归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，有悔罪表现，可对其依法从轻处罚。被告人占某强的辩护人辩称,受害人李某见被告人占某强手持被外套裸住的枪时，上前抢枪用力下压才造致打伤其左腿的，李某有一定的过错，不应认定为特别残忍手段致人重伤。经查，受害人李某见被告人占某强手持枪支指向其，为了避免更大伤亡后果，将枪支向下压，属正常的防卫反应行为，不具有过错，故该辩护意见不符合本案事实，本院不予采纳。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。附带民事诉讼原告人李某请求判令被告人占某强赔偿其各项经济损失合计602106.9元，对其中符合事实和法律规定且有证据证实的部分，本院予以支持，但请求赔偿的数额超过法律规定的部分，本院不予支持。具体应是：1、请求赔偿医疗费151033.8元，因原告人只提供了中国人民解放军第一九六医院及吴川市人民医院出具的合计为148733.8元的有效收款凭证，故本院认定医疗费为148733.8元；2、请求赔偿住院伙食补助费7050元，经查，原告人李某受伤后于2013年2月18日至2013年7月8日一直在医院住院治疗，合共141日，故其住院伙食补助费应为50元/日×141日=7050元；3、请求赔偿误工费33971元，因原告人李某无固定收入，且不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故本院参照当地相近行业（道路运输业）上一年度职工的平均工资从其住院治疗之日起至定残日前一天（即2013年2月18日至2013年9月12日，共207天）计算其误工费，即李某的误工费为（45061元/年÷365天）×207天=25554.15元；4、请求赔偿护理费19740元，因原告人未能提供护理人员的收入证明，其在吴川市人民医院住院治疗期间有医疗机构明确的意见需护理人员2人，故其在吴川市人民医院住院期间按照护理人员2人计算，在一九六医院住院期间按照护理人员1人计算，参照当地聘请普通护工的工资标准每人每天70元计算其护理费，即护理费为(70元/天×2人×74天)+(70元/天×1人×67天)=15050元；5、请求赔偿残疾金302267.1元，因该项请求不在刑事附带民事的赔偿范围，故本院不予支持；6、请求赔偿营养费4000元，因2013年4月1日至2013年6月13日其在吴川市人民医院住院期间，有医疗机构明确意见需加强营养，故本院酌情判付营养费为2000元；7、请求赔偿交通费4000元，因原告人没有提供正式票据，故本院酌情判付交通费为2000元；8、请求赔偿后续治疗费30000元，因后续治疗尚未发生，原告人可在治疗发生后另行起诉，故本院不予支持；9、请求赔偿被扶养人生活费20045元，因该项请求不在刑事附带民事的赔偿范围，故本院不予支持；10、请求赔偿精神损害抚慰金30000元，因该项请求不属于刑事附带民事诉讼受理范围，故不予支持。综上，被告人占某强应赔偿附带民事诉讼原告人李某因身体损伤造成的各项经济损失费共人民币200387.95元，扣除已赔偿的医疗费15000元，还应赔偿185387.95元。公诉机关建议对被告人占某强犯故意伤害罪判处有期徒刑十一年至十三年，对被告人占某强犯非法持有枪支罪判处有期徒刑一年至一年六个月，执行有期徒刑十二年至十四年，上述意见，与被告人的罪责相适应，本院予以采纳。根据被告人占某强犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第一百二十八条第一款、第三十六条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条、第九十九条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条的规定，判决如下：
一、被告人占某强犯故意伤害罪，判处有期徒刑十二年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。有期徒刑总和刑期十三年，决定执行有期徒刑十二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；判决执行以前指定居所监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日。）
二、缴获的枪支子弹予以没收，由公安机关依法处理。
三、被告人占某强赔偿附带民事诉讼原告人李某因身体损伤造成的各项经济损失费共人民币185387.95元。该款限于本判决发生法律效力之日起一个月内付清。
如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 欧建基
审 判 员 陈建冲
人民陪审员 梁文新
二0一四年二0一四年三月五日
书 记 员 林 弦
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第二款犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第七十四条指定居所监视居住的期限应当折抵刑期。被判处管制的，监视居住一日折抵刑期一日；被判处拘役、有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日。
第九十九条第一款被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百五十五条第一、二款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一和第二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构后者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。