河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀09民终766号上诉人（原审被告）：刘勇盛，男，1982年1月20日出生，汉族，农民，住河北省南皮县。委托诉讼代理人：马俊青，河北天树律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：任振民，男，1959年6月8日出生，汉族，农民，住河北省肃宁县。上诉人刘勇盛因与被上诉人任振民定作合同纠纷一案，不服河北省南皮县人民法院（2017）冀0927民初1370号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘勇盛上诉请求：1.撤销一审判决，发还重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.上诉费由被上诉人负担。事实与理由：一、一审将本案确定为“定金合同”纠纷，缺乏根据。双方当事人之间是模具加工合同关系，虽然合同中有关于定金的约定，但上诉人已部分履行了合同，因此本案纠纷应属于加工合同纠纷。二、一审判决上诉人双倍返还定金缺乏事实及法律依据。根据相关法律规定，在双方签订合同后，收取定金方没有履行合同的，才适用双倍返还定金的规定。而本案中上诉人并不是不履行合同，而是已将合同所涉模具全部加工完毕，并且部分模具已交付被上诉人，只是因为被上诉人尚拖欠原来的业务款和已交付模具的尾款，上诉人才未将所有模具全部交付。对于上诉人部分履行合同的事实，一审判决予以确认。现未交付的模具均存放于上诉人处。一审判决上诉人双倍返还定金21600元，明显缺乏事实及法律依据。三、一审判决上诉人赔偿被上诉人损失15025元缺乏事实根据。双方当事人签订合同时，并没有涉及损失问题；而且上诉人未将合同所涉模具全部交付是因为被上诉人拖欠上诉人款项；被上诉人没有任何证据证实其损失。一审法院只是根据上诉人为被上诉人出具的一张毫无根据的欠条，即判决上诉人赔偿被上诉人所谓损失15025元，明显缺乏根据。任振民答辩称，一、被上诉人并不欠上诉人原来的模具款。合同只是约定2017年2月29日、4月23日、5月10日交付模具，并未约定被上诉人何时付清模具款。只有上诉人将模具调试完毕后被上诉人才能将模具款付清。上诉人未按约定时间交付模具，就应当承担双倍返还定金的责任。二、一审法院根据被上诉人提交的欠条计算损失是错误的。欠条是被上诉人起诉后上诉人找到被上诉人承认错误，双方达成的赔偿协议，但上诉人未履行。被上诉人要求上诉人按实际损失38000元予以赔偿。一审判决后被上诉人未上诉，是因为被上诉人没有时间，只想尽快把事情解决。三、一审法院以上诉人为被上诉人所写的欠条为依据，扣除了诉讼费1975元，也是错误的。事实上，一审法院裁定更正了诉讼费负担。被上诉人未上诉，也是因为想尽快把事情解决。任振民向一审法院起诉请求：判令被告双倍返还定金49000元，并赔偿损失38000元。一审法院认定事实：2017年2月8日原、被告签订模具制造合同一份，双方约定，模具总金额9000元，定金付总额的50%，即4500元。2017年3月23日原、被告签订模具制造合同一份，双方约定模具总金额36000元，定金10000元。2017年4月20日原、被告签订模具制造合同一份，双方约定模具总金额18000元，定金10000元。原告分别于2017年3月4日、3月9日、4月7日通过任伟的账户转账给被告3000元、5000元、5000元。合同签订后，原告认可被告仅部分履行了3月23日合同。2017年8月8日被告为原告出具了欠原告网架损失和诉讼费17000元的欠条。对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。庭审中，原告主张上述合同中双方约定的定金已全部给付被告，因被告没有履行合同，要求被告双倍返还定金；因被告没有履行合同，给原告造成的损失被告应予赔偿。被告主张分两次收到原告定金20000元，没有收到2017年2月8日合同的定金，被告没有交付磨具使用的是不安抗辩权。一审法院认为，根据原、被告的陈述，及原告提交的证据，可以证明被告收取原告2017年3月23日合同中定金10000元，2017年4月20日合同中定金10000元。被告不认可收取2017年2月8日合同中的定金，原告也没有提交相应的证据，因此对原告主张被告收取该合同定金的主张不予支持。根据法律规定，定金数额不得超过主合同标的额的20%，超出部分不予支持。因此根据原、被告签订的2017年3月23日、4月20日合同的标的额，该两份合同的定金分别应为7200元、3600元。因被告没有按照约定履行3月23日、4月20日的两份合同，原告要求被告双倍返还该两份合同的定金，应予支持。即被告双倍返还原告定金（7200元＋3600元）×2=21600元。原告另提交了部分证据，证明因被告不履行合同造成损失38000元，但是原告另提交被告刘勇盛书写的欠条，证明欠原告网架损失费和诉讼费17000元，扣除本案原告已缴纳的诉讼费1975元，原告的网架损失为15025元。原告提交的欠条所证明的损失与其提交的证据证明的损失相矛盾，因欠条系原告提交，并且系被告于2017年8月8日书写，因此以原告最后认可的被告书写的欠条为准，即网架损失为15025元。不安抗辩权指在双无合同中，当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据表明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者没有提供担保之前有权中止合同履行的权利，本案被告主张的不安抗辩权不符合法律规定，不予支持。综上所述，被告双倍返还原告定金21600元，网架损失15025元。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十五条、《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十条、第九十一条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第一百二十一条的规定，判决：被告于判决生效后五日内双倍返还原告定金21600元、损失15025元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取987元，原告负担562元，被告负担425元。本院二审期间，上诉人提供双方当事人于2017年8月8日订立的《协议书》一份、照片两张、双方当事人之间电话通话的录音资料一份。《协议书》约定的主要内容是：上诉人将模具图纸等相关资料交还被上诉人；上诉人将以前做的模具不合理的负责修好，在使用中出现故障的2天之内修好；如上诉人不违约，被上诉人不再要2万元模具保证金；上诉人将203圈圆模具和1出8蚊香插3根香模具8月18日送到肃宁机械厂。上诉人据以上证据主张：上诉人已将合同约定的全部模具加工制作完毕且已部分交付被上诉人；双方订立的补充协议约定上诉人于2017年8月18日将未履行的模具交付完毕；但2017年8月17日被上诉人给上诉人打电话明确提出解除补充协议，拒绝上诉人交付剩余模具。被上诉人质证意见：对《协议书》无异议；未见到过照片中的物品；对录音资料的真实性认可，但录音资料不能证明什么。本院对一审法院查明的双方当事人无争议的事实予以确认。本院认为，民事案件案由应当依据当事人主张的民事法律关系的性质来确定。本案双方当事人并未就一方向对方给付定金作为债权的担保而签订定金合同，而是在《模具制造合同》中约定了定金。本案是因《模具制造合同》纠纷提起的诉讼。本案案由应确定为定作合同纠纷。《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条规定：“因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”《中华人民共和国合同法》第一百七十四条规定：“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。”《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十八条规定：“买卖合同约定的定金不足以弥补一方违约造成的损失，对方请求赔偿超过定金部分的损失的，人民法院可以并处，但定金和损失赔偿的数额总和不应高于因违约造成的损失。”上诉人未按照合同约定期限向被上诉人交付全部模具，上诉人亦未提供证据证明存在符合法律规定的抗辩理由，上诉人违反合同约定，应承担违约责任。双方当事人2017年8月8日订立的协议亦不能证明被上诉人已经放弃要求上诉人承担违约责任。上诉人2017年8月8日给被上诉人出具的欠条系其真实意思表示，被上诉人对此予以认可，应认定为双方当事人对于损失数额的确认。扣除被上诉人应承担的本案一审案件受理费562元，上诉人损失为17000元-562元=16438元。综上，上诉人除应向被上诉人双倍返还定金21600元，还应赔偿超过定金部分的损失5638元（损失总金额16438元与上诉人多返还的一倍定金10800元之间的差额）。一审判决上诉人赔偿被上诉人损失15025元不当，应予以改判。综上所述，刘勇盛的上诉请求部分成立，本院予以支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河北省南皮县人民法院（2017）冀0927民初1370号民事判决；二、上诉人刘勇盛于本判决生效之日起十日内双倍返还被上诉人任振民定金21600元、赔偿被上诉人任振民经济损失5638元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费987元，上诉人刘勇盛负担309元，被上诉人任振民负担678元；二审案件受理费715元，上诉人刘勇盛负担529元，被上诉人任振民负担186元。本判决为终审判决。审判长  张友僧审判员  穆庆伟审判员  余志刚二〇一八年二月二十七日书记员  马 君