江苏省泰州市姜堰区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰姜民初字第0201号
原告：泰州市姜堰区泰华纺织厂，个人独资企业注册号：321284000127617，住所地：泰州市姜堰区华港镇里华村。
负责人：徐龙林，该厂厂长。
委托代理人：全素华，江苏江豪律师事务所律师。
被告：仲玉山，男，1966年6月2日生，汉族。
委托代理人：潘巧粉，江苏指明路律师事务所律师。
原告泰州市姜堰区泰华纺织厂与被告仲玉山工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年1月17日立案受理。依法由审判员曹士平适用简易程序，于2014年3月19日公开开庭进行了审理。原告负责人徐龙林及其委托代理人全素华、被告仲玉山及其委托代理人潘巧粉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：1、被告是在姜堰市泰华纺织厂发生的工伤，不论是工伤认定决定书，还是劳动能力鉴定结论通知书，均明确反映用人单位是姜堰市泰华纺织厂，该厂是属于集体所有制的企业法人单位。而原告是于2013年4月2日新成立的个人独资企业，并非集体法人。故被告以原告为仲裁申请中的被申请人实为主体错误。2、姜堰市泰华纺织厂从2011年4月1日起由江苏省太仓市城厢镇新城弄6号302室的王云其承包经营，而被告是在王云其所承包的车间受伤，按该承包合同规定，王云其在承包经营期间应独立承担民事等责任。根据我国《工伤保险条例》第二条规定：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利”。因此，被告应当属于王云其所雇的职工即雇工，应向承包经营人王云其主张享受工伤保险待遇的权利。3、根据被告的反映材料，被告已于2013年10月22日将工资全部结算付清，其再主张停工留薪工资无事实和法律依据，依法不应支持。4、根据被告的反映材料，被告已于2012年6月29日收到护理费9000元、2013年收到护理费3800元，其再主张护理费无事实和法律依据，依法不应支持。5、复检费应计算在二次手术费等中，依法应予以扣减其主张额。6、根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。因此，有关伤残就业补助金的计算标准应按被告遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资计算，即应按2011年度姜堰地区的社平工资予以核算。7、被告主张的工伤医疗补助金计算有误，应不予支持。另原告可以照顾被告到原告单位上班，主张就业补助金无必要。8、有关该工伤保险争议，基层调解组织华港镇调解委员会进行了调解，因承包经营人王云其弃厂出走，原告出于道义上的同情，给予了有关补偿，但并非应由原告承担。原告不服泰州市姜堰区劳动人事争议仲裁委员会作出的泰姜劳人仲案字（2013）第326号仲裁裁决，诉请法院判决：一、原告不支付被告所主张的工伤待遇即仲裁裁决要求实际支付的一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金、停工留薪期工资、二次手术费、鉴定费、护理费、住院伙食补助费、交通费等合计人民币150573.91元；二、诉讼费用由被告承担。
被告辩称：1、仲裁裁决书事实认定清楚，证据充分，适用法律正确。原告是被告工伤待遇赔付主体，应支付被告工伤保险待遇。原告诉称其用工主体错误与事实不符，原集体所有制性质的姜堰市泰华纺织厂已于2008年11月21日改制，资产转让徐龙林，企业性质变为私营企业，依改制文件的规定，姜堰市泰华纺织厂名称仍然由改制后的私营企业使用，自2008年10月8日后的债权债务均由改制后的企业承担；2、根据改制文件，原集体性质的姜堰市泰华纺织厂变更登记为投资人为徐龙林的原告单位，仲裁裁决书认定原告为被告的用工主体，符合事实和法律依据；3、根据原告在仲裁时提供的承包合同，负责人为徐龙林的姜堰市泰华纺织厂于2011年3月28日将部分车间发包给王云其经营，但该承包合同仅为内部承包，对外不产生法律效力；在王云其离开该厂时，其尚有七、八十万的库存产品及半成品、原材料等在原告车间内，被告受伤后完全可以处置该财产以维护自己的合法权益，但原告为争取该资产的处理权，要求被告将王云其的资产交付给原告，并由原告为被告申报工伤并承担工伤赔偿责任。双方于2012年6月5日在原姜堰市华港镇人民调解委员会的主持下就上述事项达成调解协议，约定由原告出具工伤申报手续并赔付工伤待遇费用等。后原告出具了工伤认定等手续，工伤认定部门作出的工伤认定书以及劳动能力鉴定结论通知书均认定用人单位为原告，并依法向原告送达了上述文书。原告也依据上述文书及双方签订的协议给付了部分赔偿费用合计42360元。仲裁委员会依据法律规定核定了被告工伤待遇，原告应给付被告合计人民币192933.91元，减去原告已支付的42360元，余款150573.91元应由原告于裁决生效后给付被告；4、仲裁裁决所认定的工伤待遇标准符合法律规定，裁决事项合法有效。综上，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：被告仲玉山于2011年12月进原告单位工作，双方未签订书面劳动合同，原告未为被告仲玉山缴纳社会保险费。2012年3月19日被告仲玉山在工作过程中受伤，2012年7月19日经原姜堰市人力资源和社会保障局认定为工伤，2013年7月24日泰州市劳动能力鉴定委员会评定其劳动功能障碍程度为捌级。被告仲玉山受伤后共住院治疗51天。事发后原告已给付被告仲玉山护理费、工资等工伤补偿42360元；发放被告仲玉山伤前工资至2012年2月。被告仲玉山自行垫付二次手术医疗费5832.38元。
另查明：2013年上半年度泰州市姜堰区在岗职工平均月工资为3807元。近期泰州市姜堰区统计局提供的当地人均平均预期寿命为76.88岁。
本院认为：被告在工作过程中受伤，被认定为工伤，经鉴定为捌级伤残，依据《工伤保险条例》及《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》的规定，应当享受工伤保险待遇。被告系依照《工伤保险条例》规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤，应由原告按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，原告应承担被告应享受的工伤待遇：一次性伤残补助金应为被告11个月的本人工资，现有证据不能证明被告伤前十二个月的平均工资，故以双方于2012年6月5日签订的协议书中约定的工资2400元／月进行计算，具体测算为2400元／月×11个月=26400元；一次性工伤医疗补助金以3807元×（76.88周岁-47周岁）×0.8=91002.53元测算；一次性伤残就业补助金以3807元／月×9个月=34263元计发；对被告主张的2012年3月至2013年2月期间停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，具体测算为2400元／月×12个月=28800元；对被告主张的鉴定费230元、交通费224元和二次手术所花去的医药费5832.38元于理有据，本院予以确认；对被告主张的护理费，应按被告受伤住院治疗期间原姜堰市在岗职工平均工资2517元／月÷21.75天／月×51天=5902元计发；对被告主张的二次住院伙食补助费，应按20元／天×14天=280元计发；对被告主张原告支付其营养费的诉请，因无法律依据，本院不予支持。原告诉称理由与事实不符，本院难予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一、二款、第三十七条、第六十二条第二款之规定，判决如下：
一、原告泰州市姜堰区泰华纺织厂与被告仲玉山解除劳动关系和终结工伤保险关系。
二、原告泰州市姜堰区泰华纺织厂应向被告仲玉山支付一次性伤残补助金26400元、一次性工伤医疗补助金91002.53元、一次性伤残就业补助金34263元、停工留薪期工资28800元、二次手术费5832.38元、鉴定费230元、护理费5902元、二次住院伙食补助费280元、交通费224元，合计人民币192933.91元，减去原告已支付的42360元，余款150573.91元于本判决生效之日起十日内给付结清。
三、驳回原告泰州市姜堰区泰华纺织厂的诉讼请求。
如原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，依法减半收取5元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的相关规定，向该院预交上诉案件受理费10元（户名：泰州市财政局，开户行：农行，账号：20×××88）。
审判员 曹士平
二〇一四年四月十日
书记员 张 露
本案附录法律条文：
1.《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
2.国务院《》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。