湖北省武汉市汉阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂汉阳民三初字第00509号
原告：武汉市硚口区好药师古正大药房。住所地：武汉市硚口区古田路**号东方花城**栋*层**号。
经营者：陶晓。
委托代理人：韩莉莉、鲍子龙，均系湖北天明律师事务所律师。均系特别授权代理。
被告：好药师大药房连锁有限公司。住所地：武汉市汉阳区龙阳大道特*号。
法定代表人：刘宝林，系该公司董事长。
委托代理人：龚汝嵩、李姝，均系该公司员工。均系特别授权代理。
原告武汉市硚口区好药师古正大药房（以下简称古正大药房）与被告好药师大药房连锁有限公司（以下简称好药师公司）合同纠纷一案，本院于2015年7月16日立案受理后，依法由审判员赵旭担任审判长，与人民陪审员刘理娟、付北达组成合议庭，适用普通程序于2016年1月20日公开开庭进行了审理。原告古正大药房的委托代理人韩莉莉，被告好药师公司的委托代理人李姝、龚汝嵩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告古正大药房诉称：2012年3月1日原被告双方签订《药房委托经营协议书》，协议约定原告将位于武汉市硚口区古田路41号东方花城第35栋一层14号商铺的古正大药房委托给被告经营管理，被告给予原告每个月的固定利润汇报18000元。协议同时约定，因药房所在的商铺系原告自有房屋，为了保障被告托管经营期间的合法权益，原告将药房所在的商铺租赁给被告使用，2012年3月1日至2015年3月1日被告应每月向原告缴纳房屋租金1800元，2015年3月1日至2017年2月28日被告应每月向原告缴纳房屋租金2000元。协议同时对双方的其他权利义务以及违约责任进行了约定。协议签订后，原告按照约定将古正大药房、原告自有的商铺以及药店内固定资产设备全部交付给被告经营使用。但被告长期不按照约定期限按时向原告支付固定的利润以及房屋租金。2014年12月，被告向原告支付了11月份固定利润及房屋租金，此后便再未向原告支付固定利润汇报及租金。2015年2月1日，被告单方向原告发出解除合同通知函，明确表示解除与原告之间的药房委托经营协议书，并停止向原告支付每月的固定利润回报及房租。另外，被告再使用原告所交付的出租房屋期间，给原告房屋内设施，设备造成严重损害，且未经原告同意擅自更换原告卷闸门，带走原告交付其使用的电脑（电脑内安装有购销系统及医保系统等软件），给原告造成了较大的经济损失。此后，双方就合同解除及费用清算、违约赔偿等相关事宜多次与原告进行协商，但被告一直未就费用清算及违约责任的承担问题给出明确表态，亦未将所承租房屋以及房屋内附属设施、设备、固定资产等返还给原告。截止2015年2月1日，被告向原告发出解除合同之日，被告仍欠固定收益3.6万元。且截止到原告起诉之日被告仍未向原告返还房屋，应按照合同约定向原告支付房屋租金至实际返还房屋之日。同时根据合同约定：“若一方自行提前终止委托经营时间，需向另一方支付违约赔偿金，其金额为未完成托管时间内应支付固定利润回报的两倍”。故根据该约定被告因擅自单方解除协议应向原告支付违约金共计90万元。综上，被告拒不履行合同约定的行为，已经构成严重违约，侵害了原告的合法权益，给原告造成了重大的经济损失。为维护原告合法权益，原告现依据相关法律规定，依法提起诉讼，请求人民法院判令：一、确认原被告所签订的药房委托经营协议书解除；二、被告腾退所占用的房屋并返还房屋内价值8万元的固定资产（固定资产清单附后）；三、被告向原告支付未结清的固定利润回报3.6万元，房屋租金13400元（房屋租金暂算至2015年6月，实际金额以腾退并实际交还房屋时间为准）；四、被告结清其经营药房期间及占用房屋期间所发生的水电费、物业管理费、卫生费、医保专线使用费等费用（暂计算至起诉之日共计人民币2500元整）；五、被告因单方解除合同应向原告支付的违约金共计90万元；六、本案诉讼费由被告承担。
原告古正大药房为支持己方的诉请，向本院提交了以下证据：
证据一、药房委托经营协议书。拟证明：双方的权利义务关系。
证据二、解除合同通知函。拟证明：被告单方违约，应该按照委托经营协议书的约定，向原告支付违约金。
证据三、固定资产盘存表。拟证明：双方一致签字认可的房屋内固定资产的情况，被告应如数的返还原告曾向被告交付的资产。
证据四、银行流水单。拟证明：被告自发出解除合同通知函后，欠付2014年12月及2015年1月的固定收益及房租。
证据五、医保消费记录。拟证明：由于被告经营不善导致双方无法继续合作。
被告好药师公司辩称：双方从2012年起签订了委托经营合同，至2015年1月双方办理了资产的交接，双方事实上解除了委托经营合同。被告愿意支付房租及固定利润回报至2015年2月。超过部分因原告并未及时的接收房屋，造成了损失的扩大，应该承担部分责任。另双方约定的违约金过高，应为无效条款，请求人民法院不予支持原告关于违约金的诉请。综上，请求驳回原告的诉讼请求并由原告承担本案的诉讼费用。
被告好药师公司为支持己方的抗辩主张，向本院提交了如下证据：
证据一、解除合同通知函的快递单。拟证明：被告于2015年2月之后向原告书面提出解除委托经营协议。
证据二、固定资产盘存表。拟证明：双方已经于2015年7月28日办理了交接手续。
经过庭审质证，双方对对方提交的证据的质证意见分别如下：被告对原告方证据一、二无异议；对证据三的真实性无异议，对证明目的有异议；对证据四无异议；对证据五，因原告提交的系复印件，不予质证。原告对被告方证据一无异议；对证据二真实性无异议，但是被告返还的与原告收到的资产不相符合。
经过庭审举证、质证，本院对双方证据的分析认定如下：对原告方证据一、二、四，因被告无异议，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以认定；对证据三、被告对该证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性、合法性、关联性亦予以认定；对证据五，该证据系复印件，本院对该证据的真实性不予认定。对被告方举证的证据一、二，因原告对该证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性、合法性、关联性依法予以认定。
经审理查明：2012年，古正大药房为甲方，好药师公司为乙方，双方签订药房委托经营协议书，协议约定：第一条、合作方式：1.1、甲方拟将位于武汉市硚口区古田路41号东方花城第35栋一层14号商铺的武汉市硚口区好药师古正大药房委托乙方经营管理，乙方给予甲方每月固定利润回报；1.2、合作期内乙方按月向甲方支付固定利润回报18000元，即乙方在次月的12日前支付上月的固定利润。在本协议签订3天内，乙方预付5000元合作诚意金，待乙方正式接管甲方门店后该诚意金自动冲抵乙方支付甲方的固定利润回报。第二条、合作期限：托管合作期限为5年。即2012年3月1日至2017年2月28日。第三条：甲方权利和责任。3.1、委托经营期间甲方不参与乙方药房的现场管理，也不参与乙方的各项日常经营管理，甲方现有员工根据乙方托管后的用人标准录用。甲方负责处理当地工商、税务等行政机关的维护与沟通事宜，并结清所有托管前的所有费用；3.2、鉴于该药店所租赁房屋有部分为甲方自有房产，甲方承诺在乙方托管经营期间将房屋租赁给乙方开办药店使用，不作他用。为了确保乙方在经营期间的利益保证，乙方在2012年3月1日至2015年2月28日每月向甲方缴纳房屋租金为1800元，在2015年3月1日至2017年2月28日按月向甲方缴纳房屋租金2000元。甲方经营期间租赁第三方的房租由乙方托管后与第三方负责租赁与支付房屋租金。3.3、甲方目前为经营企业，在委托经营前，甲方对库存商品进行自盘，对近期效的商品（距离商品失效期在六个月内）进行下架撤离，对乙方确认同意在库符合要求的药品由双方共同盘点签字确认金额后由乙方进行接收，甲方库存商品的价值由双方认同的价值为准。对门店固定资产进行盘点，经双方代表盘点确认即可。……3.8、医保销售款收入的处置：以双方委托经营日期为起点（即2012年3月1日），委托经营前的医保销售款由甲方所有，托管后的医保销售由乙方所有。托管经营前的医保销售款自医保中心返还到位后由乙方代为支付给甲方。第四条、乙方权利和责任：4.1、乙方负责药店的日常经营和管理，并保证遵守国家相关法律法规。4.2、门店水、电费、物业、卫生费，房屋租赁费全部由乙方承担，因门店产生的费用与甲方无关。4.3、因乙方经营过程中因采购商品出现的药品质量问题，由乙方负责处理。4.4、因乙方经营过程中出现的工商、税务问题，由乙方负责处理。4.5、乙方经营期间，可以根据实际情况对门店进行改造，如合作期满后，双方不再合作，店内装修及固定资产乙方不拆除、不挪走。第五条、约定事项：5.1、合同期满后，双方可继续合作或终止。如在同等条件下乙方有优先和甲方合作的权利。5.2、甲、乙双方承诺，在本《药房委托经营合作协议》签订后之日的整个期间内，未经双方同意，任何一方不得与第三方以任何形式就该门店托管问题再协商或谈判，也不向外泄露本协议合作内容，否则须向一方支付2万元的费用；5.3、甲乙双方在合约期应严格遵守协议内容执行，不得向第三方透露协议内容，同时任何一方不得随意解除合约，否则由违约方向守约方赔偿相关经济损失；5.4、乙方应按照约定时间向甲方支付每月固定回报，如乙方连续两个月未向甲方支付利润回报，则视为乙方违约，甲方有权解除合作协议；5.5、若一方自行提前终止委托经营时间，需向另一方支付违约赔偿金，其金额为未完成托管时间内支付固定利润回报的两倍；5.6、乙方保证在经营期间甲方原有各项证照、资格的续存。第六条、争议解决方式：如因双方合作期间发生分歧，应协商解决。协商不成，交汉阳区人民法院处理。
合同签订后，双方按照约定由古正大药房向好药师公司移交了药房的全部资产，并由好药师公司开展药房的经营。双方履行药房委托经营协议至2015年1月份，好药师公司停止了药房的经营。2015年2月1日，好药师公司向古正大药房发出了解除合同通知函，内容为：我公司与贵单位于2012年2月15日签订了《药房委托经营协议书》，约定贵单位将位于武汉市硚口区古田路的药房委托给我公司经营。自2012年3月我公司依协议委托经营贵单位药房以来连年亏损，耗费了我公司大量的人力、物力，造成社会资源的极大浪费，我公司确实无力承担。鉴于此，我公司作出如下决定：1、解除双方签订的《药房委托经营协议书》，停止与贵单位的托管合作，并停止向贵单位支付每月的固定利润回报；2、贵单位在收到本函件15日内，前往我公司进行相关费用清理及对贵单位赔偿事宜的协商；3、如在上述期限内，我公司与贵单位未就合同的解除及赔偿事宜达成一致意见，贵单位与我公司相互之间可依双方签订的《药房委托经营协议书》通过合法途经予以解决。此后双方就合同解除赔偿事宜进行了协商，但是双方未达成一致。2015年7月28日，双方共同制作固定资产盘存表，对店内的资产进行了盘存及交接，同时在固定资产盘存表上注明：双方于2015年7月28日对以上物品清单进行了交接，并将大门钥匙也一并进行了交接，其中，王军对其中一台电脑的型号提出异议，待双方后期再协商处理。好药师公司员工与古正大药房经营者陶晓之夫王军在该资产盘存表上签字。好药师公司支付古正大药房的固定利润回报及房屋租金至2014年11月，从2014年12月起再未支付固定利润回报及房屋租金。好药师公司已经结清了其经营期间内的水电、物业管理费、卫生费等费用。
本院认为：双方签订的药房委托经营协议书是双方的真实意思表示，且没有违反法律、法规的强制性规定，真实有效，应受法律保护。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密义务”。依照上述法律规定，好药师公司与古正大药房应该按照药房委托经营协议的约定，全面的履行合同义务。该法第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。在本案中，好药师公司因经营不善，向古正大药房书面解除药房委托经营书，应该向古正大药房承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失的违约责任。但因双方合同已经因好药师公司的单方违约行为实际终止履行，且古正大药房亦要求解除药房委托经营协议书，故对古正大药房要求解除药房委托经营协议书的请求本院予以支持。该法第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。另《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。”依照上述法律规定，在本案中双方在药房委托经营协议中约定，若一方自行提前终止委托经营时间，需向另一方支付违约赔偿金，其金额为未完成托管时间内支付固定利润回报的两倍。但该约定的数额明显过高，远远的超出了合同实际履行后守约方预期可以获得的利益，故本院对约定的违约金计算方法予以调整，本院酌定调整为固定利润回报的1.3倍。另《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿”。在本案中，在好药师公司已经书面解除药房委托经营协议的情况下，古正大药房应该采取适当措施防止损失的扩大，即及时的协商完成药房的资产交接，并将药房自行经营或者委托他人经营，以防止损失扩大，亦减少社会资源的浪费。结合行业经营的特点，古正大药房应该在完成固定资产交接后六个月内（即2015年7月29日至2016年1月28日）完成自行经营或者委托他人经营以避免损失的扩大。超出该期限的部分，本院认定其未采取适当措施防止损失的扩大，超出该期限不计算应赔偿的违约金。故本院认定支付违约金的计算期限为双方实际解除合同时（2015年2月）至2016年1月。故违约金计算为18000元／月×1.3倍×12个月=280800元。关于原告主张的房屋租金损失，从被告好药师公司未付房租起（2014年12月）计算至实际完成资产的交接即2015年7月28日止。数额为1800元／月×3个月＋2000元／月×5个月=15400元。关于原告主张的未付的固定利润回报，从好药师公司实际未支付之日（2014年12月）起计算至双方的药房委托经营协议解除时（2015年2月1日）止，共计两个月，数额为18000元×2个月=36000元。关于原告主张的腾退所占有的房屋及返还房屋内价值80000元固定资产的请求，因双方已经共同办理的资产的交接及房屋腾退交付手续，故对原告的该项诉请不予支持。关于原告主张的结清占用房屋期间的水电费、物业管理费、卫生费等费用，因好药师公司均已经实际结清，本院对原告的该项诉请不予支持。关于被告好药师公司提出的原告欠付的医保回款，其未在法定期间内提出反诉，本院不予处理。如其权利确实遭受损害，可以另行起诉。综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百一十九条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、解除原告武汉市硚口区好药师古正大药房与被告好药师大药房连锁有限公司2012年2月15日签订的药房委托经营协议书；
二、被告好药师大药房连锁有限公司向原告武汉市硚口区好药师古正大药房支付违约金280800元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；
三、被告好药师大药房连锁有限公司支付原告武汉市硚口区好药师古正大药房合同期间内固定利润回报36000元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；
四、被告好药师大药房连锁有限公司支付原告武汉市硚口区好药师古正大药房腾退房屋之前房屋租金15400元，于本判决发生效力之日起十日内付清；
五、驳回原告武汉市硚口区好药师古正大药房的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费14087元（原告已预交），由被告好药师大药房连锁有限公司负担5000元，由原告武汉市硚口区好药师古正大药房负担9087元。被告好药师大药房连锁有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内将此款向原告付清。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一项的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：武汉市财政局非税收入汇缴专户市中院诉讼费分户；账号：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 赵 旭
人民陪审员 付北达
人民陪审员 刘理娟
二〇一六年三月二十二日
书 记 员 王 琴