福建省仙游县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）仙民初字第5801号
原告黄玉清，男，1949年5月10日出生，汉族，居民，住仙游县。
委托代理人蔡松霆，仙游县148法律服务所法律工作者。特别代理。
被告吴建仙，男，1953年8月4日出生，汉族，农民，住仙游县。
委托代理人白建永，福建壶兰律师事务所律师。特别代理。
委托代理人吴梅华，福建壶兰律师事务所（实习）律师。特别代理。
被告吴建达，男，1976年10月11日出生，汉族，农民，住仙游县。
被告姚锦玉，女，1976年11月21日出生，汉族，农民，住仙游县。
上列二被告的委托代理人林毅诚，福建九雍律师事务所律师。一般代理。
原告黄玉清与被告吴建仙、吴建达、姚锦玉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告黄玉清及其委托代理人蔡松霆、被告吴建仙的委托代理人白建永、吴梅华、被告吴建达、姚锦玉及其委托代理人林毅诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄玉清诉称，原告多年被被告吴建仙聘用为建房小工。2015年6月11日下午4时多，原告在被告吴建仙承包的被告吴建达、姚锦玉夫妇家打工时，在二楼楼梯上不慎摔落受伤，被告吴建仙立即将原告送往仙游县医院住院治疗，被告吴建仙分2次缴纳医疗费2500元（人民币，下同）。原告在仙游县医院住院治疗21天，花去医疗费10713.99元（其中农保支付3576.56元）；经鉴定，原告的损伤为十级伤残二处、误工期限为120天、护理期限为60天，花去鉴定费1800元。本事故造成原告的损失为：医疗费7137.43、误工费135.15元／天120天=16218元、护理费135.15元／天60天=8109元、住院伙食补助费15元／天20天=300元、交通费20元／天20天=400元、营养费1000元、伤残赔偿金30722.40元／年2年110%=67588.8元、鉴定费1800元和精神损害抚慰金12000元，共计114531.23元，扣除被告吴建仙已支付的医疗费2500元外，请求判令：被告共同再赔偿112031.23元。
被告吴建仙辩称，1、原告不是被告吴建仙聘用的，原告和被告吴建仙均是为被告吴建达、姚锦玉提供劳务。即使原告是被告吴建仙聘用的，也只能是临时聘用。原告受伤时间是中午1时半左右，而不是下午4时多，原告受伤的时间并非工作的时间。2、根据《中华人民共和国侵权法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。在本案中被告吴建仙在原告受伤方面并无过错。被告吴建达、姚锦玉所建的房屋为第三层，包工不包料，原告和被告吴建仙只负责第三层的砌墙，原告自己陈述在二楼楼梯上摔伤，不是在施工场地受伤，故不是提供劳务而受伤。3、原告主张的赔偿费用不合理。综上所述，请求驳回原告的诉讼请求。
被告吴建达、姚锦玉辩称，被告是否在现场受伤值得怀疑。原告的误工费只能按住院时间21天计算；不能按60天计算护理费。建房工程承包给被告吴建仙，被告吴建仙决定雇佣帮工，故被告吴建达、姚锦玉不承担责任。请求驳回原告对被告吴建达、姚锦玉的诉讼请求。
经审理查明，到庭参加诉讼的当事人对以下事实均无异议，并经本院审查、核实，予以认定：
一、被告吴建达、姚锦玉系夫妻关系。被告吴建达、姚锦玉将建房的砌墙工程发包给没有资质的被告吴建仙。2015年6月11日下午，原告在被告吴建仙承包的被告吴建达、姚锦玉在建房屋的二楼楼梯上摔落受伤。
二、2015年6月11日17时26分，原告到仙游县医院住院治疗至2015年7月1日出院，花去住院医疗费用8037.56元。经仙游县医院诊断，原告的损伤为：1.右侧胸部挫伤并第8-11肋骨骨折；2.右下肺挫伤并右侧血气胸；3.右侧髂骨粉碎性骨折；4.头部外伤，脑震荡、头皮挫伤；5.前列腺增生；6.骨质疏松。出院医嘱：门诊随诊，建议加强营养、卧床休息二个月，一个月后复查，如有不适及时就诊。
三、2015年9月11日，仙游县148法律服务所委托福建恒信司法鉴定所对原告黄玉清的伤残等级进行评定及其误工期限、护理期限进行鉴定。同月14日，福建恒信司法鉴定所作出《法医学鉴定意见书》，其鉴定结论为：1.原告黄玉清胸部损伤，其伤残等级为十级；2.原告黄玉清骨盆损伤，其伤残等级为十级。
四、被告吴建仙支付给原告医疗费2500元。
对当事人争议的问题，本院予以查明、认定如下。
一、关于原告是与谁发生雇佣关系的问题。原告主张，多年来，原告被被告吴建仙聘用为建房小工。2015年6月11日下午，被告吴建仙叫原告去砸窗，原告在砸窗时摔落受伤。被告吴建达、姚锦玉主张，其房屋的砌墙工程是承包给被告吴建仙建设的，工程款也是支付给被告吴建仙；被告吴建仙自己决定雇佣帮工和工资报酬。被告吴建仙认为，其与原告均是为被告吴建达、姚锦玉提供劳务的，即使原告是被告吴建仙雇佣的，也只是临时雇佣。被告吴建仙承包被告吴建达、姚锦玉的房屋建房工程中的砌墙部份工程，且是包工不包料的。原告受伤的当天，被告吴建仙没有支付给原告工资，该工资是事故发生后支付给原告。本院审查认为，根据原、被告的陈述，被告吴建达、姚锦玉建房的砌墙工程承包给被告吴建仙承建，被告吴建仙雇佣原告参与该工程的砌墙工作。故可以认定原告受伤时是受雇于被告吴建仙。
二、关于原告医疗费的问题。原告主张，其花去医疗费10713.99元，并提供仙游县医院住院票据1份（金额8037.56元，其中农保支付4461元、个人支付3576.56元）、门诊票据5份（金额1984.32元）和中国人民解放军第九五医院门诊票据1份（金额690.11元），予以证实。三被告质证认为，对原告提供的证据真实性无异议，但认为门诊票据没有提供门诊记录予以佐证。本院审查认为，虽然原告没有提供门诊记录，但其提供了相应的费用清单予以佐证，能与门诊票据的金额相互吻合，故原告提供的门诊票据应予以采信。原告提供的上述票据总金额为10713.99元，但该医疗费用包含医保统筹基金支付的金额4461元，该费用已经由医保承担支付，不应再计算在本案赔偿的医疗费范围。综上所述，原告的医疗费可以认定为6252.99元。
三、关于误工费、护理费的问题。原告主张，误工费135.15元／天120天=16218元、护理费135.15元／天60天=8109元，并提供《法医学鉴定意见书》予以证实。该鉴定意见书对误工期限和护理期限的鉴定结论为：原告黄玉清多根肋骨骨折，其误工期限为120日、护理期限为60日。三被告质证认为，鉴定意见书中没有疾病证明书，且住院小结中修改的地方较多，其鉴定结论不严谨，故误工、护理期限的鉴定与本案无关。被告吴建仙还认为，根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，结合原告的伤情，原告的误工期最长为90天，且原告已经超过退休年龄，其主张的误工费应不予支持；原告的护理费应按住院时间20天计算。被告吴建达、姚锦玉认为，原告住院21天，医生建议的休息时间也仅为2个月，故其误工费和护理费应按住院时间计算。本院审查认为，虽然原告已经超过退休年龄，但其尚能劳动创造收入，故原告请求误工损失应予以支持。虽然原告系城镇居民，但其在庭审中主张工资为120元／天；因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，原告的误工时间为95天（2015年6月11日至2015年9月13日止），其误工费认定为120元／天95天=11400元。虽然三被告对上述鉴定意见书的护理期限的鉴定意见提出异议，但未能提供证据推翻该鉴定意见书的鉴定意见，且上述鉴定意见书系有资质的鉴定机构出具的，故该鉴定意见书的对原告护理期限的鉴定意见应予以采信，即原告的护理期限为伤后60天。原告没有提供护理人员工资的证据，护理人员的收入可以按96.18元／天计算，故原告的护理费应认定为96.18元／天60天=5770.80元。
四、关于住院伙食补助费、交通费、营养费的问题。原告主张住院伙食补助费15元／天20天=300元、交通费20元／天20天=400元、营养费1000元。被告吴建仙认为，住院伙食补助费应按10元／天计算，对交通费和营养费没有异议。本院审查认为，被告对原告主张的交通费300元和营养费1000元没有异议，予以认定。原告住院治疗21天，其主张住院伙食补助费300元是可以的，予以认定。
五、关于原告伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金的问题。原告主张，经司法鉴定原告的损伤构成2个十级伤残，主张伤残赔偿金30722.40元／年2年110%=67588.8元、鉴定费1800元和精神损害抚慰金12000元。并提供鉴定意见书和鉴定票据各一份，予以证实。三被告认为，原告年满66周岁，计算伤残赔偿金时间应为14年，且应按农村居民的标准计算；误工费、护理费鉴定与本案无关，没有必要进行鉴定，因此仅认可伤残等级评定的鉴定费；原告主张的精神损害抚慰金偏高，应按5000元为宜。本院审查认为，原告的损伤构成2个十级伤残，且其在伤残等级评定时已经年满66周岁，故伤残赔偿金应为30722.40元／年（20年－6年）10%110%=47312.50元。本事故造成原告2个十级伤残，损害后果严重，但其主张精神损害抚慰金12000元偏高，应予以调整为6000元。根据原告的鉴定费票据，其鉴定费1800元为伤残等级评定、误工期限、护理期限的鉴定费各为600元，被告对原告伤残等级的鉴定费没有异议，予以认定。如前所述，本院采信鉴定意见书中的护理期限的鉴定意见，故原告主张的护理期限的鉴定费600元予以认定。原告的损伤进行了伤残等级评定，其申请对误工期限进行鉴定没有必要，故原告主张的误工期限的鉴定费不予认定。
综上所述，本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。原告受被告吴建仙雇佣为被告吴建达、姚锦玉建房作业，在劳动中受伤。原告的损伤造成的损失为：医疗费6252.99元、误工费11400元、护理费5770.80元、住院伙食补助费300元、交通费400元、营养费1000元、伤残赔偿金47312.50元、精神损害抚慰金6000元和鉴定费1200元，共计79636.29元。被告吴建达、姚锦玉是受益人，且其将砌墙工程发包给没有相应建筑资质的被告吴建仙，存在选任没有相应建筑资质的过错，应承担事故15%责任；被告吴建仙作为承包者，应承担事故85%的责任，即被告吴建仙应赔偿原告各项损失为79636.29元85％=67690.85元，被告吴建达、姚锦玉应赔偿原告各项损失为79636.29元15％=11945.44元，被告吴建仙已支付的医疗费2500元应予以折抵，折抵后，被告吴建仙应再赔偿原告各项损失65190.85元。原告诉讼请求合理部分，予以支持；不合理部分，予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告吴建仙应在本判决生效之日起十日内再赔偿给原告黄玉清各项损失人民币六万五千一百九十元八角五分。
二、被告吴建达、姚锦玉应在本判决生效之日起十日内共同赔偿给原告黄玉清各项损失人民币一万一千九百四十五元四角四分。
如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告黄玉清的其他诉讼请求。
本案受理费人民币二千五百四十元，由被告吴建仙负担人民币一千五百二十二元，被告吴建达、姚锦玉负担人民币二百六十九元，原告黄玉清负人民币七百四十九元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。
审 判 长 章建育
代理审判员 陈 伟
人民陪审员 陈新武
二〇一五年十二月三十一日
书 记 员 李毅鹏
附：1.引用的主要法律条文内容：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
2.申请执行提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。