福建省仙游县人民法院民 事 判 决 书（2014）仙民初字第6720号原告深圳市富银消防工程有限公司，住所地深圳市福田区益田路江苏大厦A座18层6号，组织机构代码73113200-7。法定代表人叶建荣，董事长。委托代理人潘俊强，广东广和律师事务所律师。特别代理。被告福建新艺都建设有限公司，住所地仙游县宝泉工艺产业园古典工艺研究中心第六层西侧，组织机构代码59173841-X。法定代表人王红，董事长。委托代理人刘江南、陈丽华，福建旭丰律师事务所律师。特别代理。原告深圳市富银消防工程有限公司（以下简称富银消防公司）与被告福建新艺都建设有限公司（以下简称新艺都公司）因建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年10月21日受理后，依法组成合议庭，于2014年12月3日公开开庭进行了审理。原告富银消防公司之法定代表人叶建荣及其委托代理人潘俊强、被告新艺都公司的委托代理人刘江南、陈丽华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告富银消防公司诉称，2014年3月26日，原、被告签订了《仙游新艺都国际大酒店1#楼及2#楼消防工程施工合同》，合同约定了承包范围及价款等并约定“工程款（进度款）的支付按月度支付已完成工程量的80%。发包人接到工程量报告后7日内审核完毕，发包人在审核完成后不超过14个工作日内支付工程进度款”“工程师收到承包人报告之日起7日内无故未进行计量……从发包人收到承包人通知后第8天起，承包人报告中开列的工程量即视为被确认，作为工程价款支付的依据”等条款。合同签订后，原告依约履行了施工义务，并于2014年5月24日将编号为001、002号的《合同项目拨款申报表》报被告审定，被告于2014年7月2日审定的应付工程款分别为人民币659240元、18455元合计人民币677695元，依据合同约定，被告应于2014年7月22日前将上述工程进度款支付给原告。2014年7月22日，原告又将应付工程款人民币134121元编号为003号《合同项目拨款申报表》提交工程师，并于2014年7月29日起多次通知被告应于2014年8月28日前付清该笔工程进度款，但截止起诉之日，被告均未履行上述付款义务。故请求法院判令：1、被告立即支付工程进度款人民币811816.90元；2、原告对人民币811816.90元工程款享有优先受偿权；3、被告应支付违约金人民币28180.78元（按合同约定的日万分之五，分别自2014年7月23日、8月28日起计算至还清欠款之日止）（详见违约金计算单）；4、本案诉讼费由被告承担。被告新艺都公司辩称：1、3号《合同项目拨款申报表》未送达给被告，2014年6月工程支付款项为达到支付条件。2、原告存在违约行为，应当承担相应的责任及后果，原告要求答辩人支付违约金没有事实和法律依据，违约行为包括：（1）原告拖延工期，答辩人有权停付工程款；（2）原告虚报工程量超过50%；（3）原告使用的风管镀锌板材不符合设计要求，未达到约定的1.2毫米的厚度。3、即使答辩人需要支付工程款，也应该在工程款中扣除履约保证金437012元。请求驳回原告的诉讼请求。在本院审理过程中，原告富银消防公司在本院指定的举证期限内对其主张提供以下证据：1、原告组织企业法人营业执照、组织机构代码证、建筑企业资质证书、法定代表人身份证明、法人身份证复印件、被告组织机构代码证各一份，证明：原、被告主体适格。2、仙游新艺都国际大酒店1#楼及2#楼消防工程施工合同一份（包括合同协议书、专用条款、通用条款），欲证明：双方存在合同关系。3、001号、002号《合同项目拨款申报表》一份。欲证明：被告应付工程进度款分别为人民币659240元、18455元。4、003号《合同项目拨款申报表》一份。欲证明：被告应付工程进度款人民币134121.90元。5、文件、资料签收表各一份。欲证明：被告方已经收到《合同项目拨款申报表》，包括3号《合同项目拨款申报表》。6、工作联系函及邮寄证明一份，欲证明：原告已向被告催告。被告新艺都公司对原告提供的证据质证时认为：1、对证据1没有异议；2、对证据2，该合同第三页中第11条有明确约定签订时间为2014年3月26日，合同中手写部分有盖章确认，但对于合同签订日期2014年5月16日，属于手写且没有盖章确认的，我方不予认可；3、对证据3没有异议；4、被告没有收到原告的003号《合同项目拨款申报表》，真实性不予确认；5、签收表上的签收人的身份不清楚，该证据的真实性无法确认；6、对证据6没有异议。本院经审查认为，1、对被告没有异议的证据1、3、6，本院予以确认；2、证据2上因有双方盖章确认，其真实性应予以确认；3、证据4系原告单方制作证据，因被告否认而原告没有相关证据印证，则该证据的真实性本院不予确认；4、证据5上的签收人没有到庭证明，致签收人的身份无法确认，故该证据的真实性无法确认。被告在诉讼中向本院提交以下证据。1、被告营业执照、组织机构代码证、法人身份证明、法定代表人身份证复印件各一份，欲证明：被告主体适格。2、仙游新艺都国际大酒店1#楼进度计划、001号合同项目拨款申报表各一份，欲证明：仙游新艺都国际大酒店1#楼喷淋主管安装、消火栓主管暗转、预埋管线疏通检查至今完工。原告严重拖延工期并虚报工程量将近50%，已经违约，原告应自行承担延期审核付款的一切后果。3、仙游新艺都国际大酒店2#楼进度计划、002号合同项目拨款申报表各一份。欲证明：仙游新艺都国际大酒店2#楼仅完成消防管套管预埋，其余均未施工。原告严重拖延工期，并虚报工程量远远超过50%，已经违约，原告应自行承担延期审核付款的一切后果。合同第十条约定，签订计划后七天内向工程师提交施工组织设计和进度计划，工程师十天内予以确认，逾期不回复视为同意。原告对被告提供的证据质证时认为：1、对证据1没有异议；2、证据2中的“计划”没有落款时间，不清楚是在合同签订前还是签订后签订形成，同时该计划只是被告单方的计划，并未得到原告认可，与本案的关联性不予确定。该证据不能证明被告的主张；3、对证据3的质证意见与证据2相同。本院经审查认为，1、对证据1双方没有异议，予以确认；2、证据2、3中进度计划上，盖有原告项目部的印章，至于001号、002号之合同项目拨款申报表，原告在上已经提供且被告没有异议，故本院对该两组证据的真实性予以确认。至于能否证明被告之主张，在下一步进行阐述。另外被告还申请法院对原告施工的风管镀锌钢板长边为1250mm-2000mm的高压系统矩形风管镀锌板材厚度进行现场勘验。因该申请涉及相关的专业技术而被告又没有在本院指定的期限内向本院申请司法鉴定，故被告的该申请本院不予采纳。根据双方诉辩情况，并征求到庭双方当事人的意见，归纳本案争议焦点如下：1、被告是否应支付工程进度款人民币811816.90元？2、原告对工程款是否享有优先受偿权？3、如何计算违约金？围绕上述争议焦点，本院分析认定如下：原告认为，原告施工的进度应得款已经被告核实确认，根据合同约定，被告应当支付原告工程款811816.90元。另外被告没有证据证明我方有延期和不符合工程质量问题，故根据合同法及相关司法解释，本案款项享有优先受偿权。被告认为，1、被告享有先履行抗辩权。原告在施工中存在有延误工期的行为，且施工的工程存在质量缺陷，原告存在违约且至今未整改，故被告有权拒付工程款，更不必支付违约金；2、被告没有收到003号《合同项目拨款申报表》，原告主张的工程款数额中应当扣除该部分的款项。另外履约保证金也应当在进度款中扣除；3、优先受偿权有法律明确的规定，原告要求不符合规定。本院认为：1、原、被告双方签订的施工合同专用条款第26条明确约定了工程款（进度款）支付方式和时间即“工程款（进度款）的支付按月度支付已完成工程量的80%。发包人接到工程量报告后7日内审核完毕，发包人在审核完成后不超过14个工作日内支付工程进度款”。从原告提供的证据3中可认定，原告向被告提交的编号为001号、002号《合同项目拨款申报表》已经在2014年7月2日得到被告的审核确认并分别确认该期的工程款为659240元、18455元共计人民币677695元。依据双方合同约定，被告应当在2014年7月16日前支付该工程进度款；2、从原告提交的证据5的文件资料签收表中体现，原告提交的编号为003号的《合同项目拨款申报表》是提交给监理部而不是提交给被告，且被告也否认其有收到该材料，因此原告提供的证据不足以证明被告有收到003号的《合同项目拨款申报表》，则原告请求被告支付《合同项目拨款申报表》项下的款项理由不能成立；3、被告没有依据合同约定将其已经审核确认的001号、002号的工程进度款及时支付给原告，构成违约，应当承担逾期付款的违约金，但双方没有明确约定计算违约金的具体方式，因此可自2014年7月16日（依照合同约定，该进度款应在2014年7月16日支付）起以被告应当支付的工程款人民币677695元为基数按中国人民银行规定的同期贷款利率计算违约金，现原告提出自2014年7月28日起算违约金，属于减轻被告负担且没有违反法律规定，因此可予采纳；4、关于履约保证金问题。双方在合同中约定了履约保证金为人民币437012元并约定在工程进度款中扣除，但因为双方没有约定扣除履约保证金的节点而原告所承建的工程尚未完工且尚会发生工程进度款，因此被告主张在本案中扣除保证金请求证据不充分，本院可不予准许；5、关于优先受偿权问题。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。因原告施工的工程是仙游新艺都国际大酒店1#楼及2#楼主体的组成，故被告没有及时支付给原告工程款，则据以上法律规定，原告享有对该工程折价或者拍卖的价款优先受偿的权利，原告的该请求应得到支持。但逾期支付工程价款的违约金不在优先受偿的范围内；6、关于新艺都公司提出因工程质量缺陷及工期延误才导致延期付款、不应承担违约责任进而行使合同履行抗辩权的问题，因为新艺都公司并未就原告公司在施工过程中，存在质量不合格及工期延误的事实提出相关证据予以证明，故应承担举证不能的法律后果，即被告提出的先履行抗辩权本院不予采信。综上，本院认为，被告应当支付给原告工程进度款人民币677695元及逾期支付的违约金，并就该工程款享有对其所施工的工程折价或者拍卖的价款优先受偿的权利。经庭审举证、质证、认证，本院认定本案事实如下：2014年3月26日，原、被告签订了《仙游新艺都国际大酒店1#楼及2#楼消防工程施工合同》，合同约定了承包范围及价款计算等并约定“工程款（进度款）的支付按月度支付已完成工程量的80%。发包人接到工程量报告后7日内审核完毕，发包人在审核完成后不超过14个工作日内支付工程进度款”。合同签订后，原告即组织进行施工。2014年5月24日，原告将编号为001、002号的《合同项目拨款申报表》报被告审定，被告于2014年7月2日审定应付工程款分别为人民币659240元、18455元合计人民币677695元。该款项经原告向被告催讨，被告未予支付，致原告于2014年10月21日向本院提起诉讼并提出上述诉讼请求，被告则作出上述答辩。综上所述，本院认为，本案所涉的消防工程施工合同，原、被告双方缔约主体适格，意思表示真实，内容无违反法律、行政法规之强制性规定，应认定合法有效，双方均应均应严格按照合同约定享受权利履行义务。现原告依约进行施工并报请被告按工程进度付款，符合合同约定，被告未能及时支付工程款，构成违约，依法应当承担相应的民事责任。根据本院的上述分析认定，被告应当支付给原告的工程进度款为人民币677695元并应承担逾期付款的违约金，并且原告就该工程款享有对其所施工的工程折价或者拍卖的价款优先受偿的权利。原告的诉讼请求，合理的部分，本院予以支持，不合理的部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条之规定，判决如下：一、限被告福建新艺都建设有限公司在本判决生效后十日内支付给原告深圳市富银消防工程有限公司工程进度款人民币六十七万七千六百九十五元及违约金(违约金计算方法：自二0一四年七月二十八日起以人民币六十七万七千六百九十五元为基数按中国人民银行同期贷款利率计至付清本款之日止)。二、原告深圳市富银消防工程有限公司就工程进度款人民币六十七万七千六百九十五元享有对其所施工的工程仙游新艺都国际大酒店1#楼、2#楼折价或者拍卖的价款优先受偿的权利。三、驳回原告深圳市富银消防工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费人民币一万二千二百元，由被告福建新艺都建设有限公司负担人民币一万零六百元，由原告深圳市富银消防工程有限公司负担人民币一千六百元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。审 判 长  陈新发代理审判员  颜 洁人民陪审员  陈益平二〇一五年一月十五日书 记 员  程清香附：1、引用的主要法律条文内容：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。2、执行申请提示《中国人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。