江西省婺源县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）婺民一初字第191号
原告：胡五九，农民。
委托代理人：朱镇林，婺源县城郊法律服务所法律工作者。
被告：吴雪凡，农民。
委托代理人：毕勤乐，江西学林律师事务所律师。
被告：胡金明，农民。
原告胡五九与被告吴雪凡、胡金明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告胡五九的委托代理人朱镇林、被告吴雪凡及其委托代理人毕勤乐、被告胡金明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告胡五九诉称，2013年3月，原告胡五九受雇于被告吴雪凡，帮其建房。3月25日上午8时许，原告在做工期间从2米多高处坠落在地，不省人事。后经抢救治疗出院。经鉴定，原告胡五九的人体损伤伤残等级为：1、脑损伤后的轻度智能损害为伤残六级；2、颅骨骨折为伤残十级；3、肋骨骨折为伤残十级，锁骨骨折为伤残十级。护理期限为30周。并经上饶精神医学司法鉴定所鉴定为患有××的痴呆。原告胡五九在为他人提供劳务期间，因工作致伤，根据法律的相关规定，作为雇主的被告吴雪凡应承担赔偿责任。故原告诉至法院，请求法院依法判令被告吴雪凡赔偿原告医疗费9097元，误工费4700元，护理费11700元，住院伙食补助费1410元，营养费4000元，伤残赔偿金78906.24元，精神抚慰金20000元，交通费2000元，鉴定费、检查费1366元，共计人民币133179.24元（注在原告诉状中的××赔偿金778906.24元多了一个“7”，是笔误，原告提出的要求赔偿各项数额见清单，其总数也是计算错误，总数应为133179.24元）。
在诉讼中，被告吴雪凡认为本案中木工活是由胡金明承揽的，原告胡五九是由胡金明雇请的，为了查明事实并确定责任，故特申请追加胡金明为本案共同被告。
被告吴雪凡辩称，1、被告吴雪凡并非雇主，对原告不承担赔偿责任；2、被告吴雪凡已经垫付治疗费用38775.92元。且垫付了第二次鉴定的所有费用。
被告胡金明辩称，被告吴雪凡说将新房装修和凉亭木工活承包给被告胡金明，并说雇佣了原告胡五九，这与事实不符。事情还得从2012年底说起，当时经胡某乙（又名胡明亮）介绍被告胡金明承包了被告吴雪凡家的新房装修。胡某乙与被告吴雪凡两人关系非常密切，在2014年以前胡某乙一直在被告吴雪凡办的福利厂当管理，故被告吴雪凡家中请木工做事期间的一切事情都由胡某乙管，被告吴雪凡特地告诉被告胡金明说，有任何事情只要直接找胡某乙。2012年底未完工，来年正月接着收尾，汪某当时跟被告胡金明一起做。快完工前，胡某乙说要建凉亭，我说凉亭不会做，更不知怎么承包，除非被告吴雪凡请个内行的木工来，被告胡金明和汪某打个下手，照点工算，当时胡某乙并未提出异议。胡某乙接着说请双河村的松林，那时松林在胡卫国的工地干活，胡某乙说他没有胡卫国的电话号码，就委托被告胡金明给胡卫国打了电话，不知怎的胡卫国叫来了原告胡五九。所以说凉亭不是我承包的，是点工，原告胡五九也不是被告胡金明雇佣的，而是被告吴雪凡雇佣的。胡某甲那时正闲着，打电话问被告胡金明有无事做，被告胡金明说正在被告吴雪凡家中点工做凉亭，正好胡某乙叫被告胡金明加多人手加快速度，所以就答应胡某甲一同来做。至于汪某原本就和被告胡金明一起在被告吴雪凡家做装修，自然就一起做，所以说被告胡金明雇佣胡五九、胡某甲、汪某建凉亭与事实不符。
原告胡五九为证明其主张提交的证据以及两被告质证意见如下：
1、原告的身份证复印件一份，拟证明原告的身份情况。两被告质证认为无异议。
2、婺源县中医院出院记录复印件及婺源县人民医院出院记录复印件各一份，拟证明原告受伤后的伤情及治疗情况。两被告质证认为无异议。
3、婺源县人民医院住院费（结算）收据（37097.3元，其中原告支付9097.29元）复印件一份，费用清单复印件一份，拟证明治疗费用和用药情况。两被告质证认为无异议。
4、婺源紫阳司法鉴定中心胡五九人体损伤伤残程度、护理期限司法鉴定意见书原件一份，拟证明胡五九人体损伤伤残等级为（1）脑损伤后的轻度智能损害为伤残六级；（2）颅骨骨折为伤残十级；（3）肋骨骨折为伤残十级，锁骨骨折为伤残十级。护理期限为三十周。被告吴雪凡质证认为，智能损害伤残等级以第二次鉴定意见为准，护理期限三十周过长。被告胡金明质证认为无异议。
5、上饶市第三人民医院心测、脑电检查费收据（76元＋90元=166元）及鉴定费收据（1200元）各一份，紫阳鉴定中心的鉴定发票（740元）原件一份，拟证明原告鉴定费用。两被告质证认为无异议。
6、原告提供的调查笔录（被询问人胡卫国、胡金明）各一份，胡卫国证词拟证明胡某乙叫胡卫国介绍原告胡五九去被告吴雪凡家干活，胡金明的证词拟证明原告是在被告吴雪凡家做木工时从2米多的凉亭摔下及原告的工资是由被告吴雪凡支付的。被告吴雪凡质证认为，原告胡五九是被告胡金明叫胡卫国介绍的，原告胡五九的工资是由被告胡金明领走并打算支付原告胡五九，后来被告胡金明将部分钱款拿回还给了被告吴雪凡，其他无异议。被告胡金明质证认为，被告胡金明叫胡某乙雇请熟练工，因我不会做，只会做下手。胡某乙说去工地请熟练工，因胡某乙没有胡卫国的电话号码，胡某乙委托被告胡金明打电话给胡卫国，被告胡金明就打电话给胡卫国，在此之前被告胡金明不认识原告胡五九。被告吴雪凡对被告胡金明说，有任何事情找胡某乙，不用找被告吴雪凡。
被告吴雪凡为证实自己的主张向法庭提交了如下证据以及原告胡五九、被告胡金明的质证意见如下：
1、吴雪凡的身份证复印件各一份，拟证明被告吴雪凡的身份情况。原告胡五九、被告胡金明质证认为无异议。
2、胡某乙、胡某甲、汪某、胡卫国调查笔录原件各一份，拟证明凉亭劳务是由被告胡金明承揽的，被告胡金明与原告胡五九有雇佣关系，原告胡五九在本案中自身存在过错。即胡某乙、胡某甲、汪某三份笔录可以证实胡某甲、汪某是由被告胡金明雇佣的，并直接由被告胡金明支付工资。胡卫国的笔录可证实原告胡五九是由胡卫国介绍，由被告胡金明雇佣的。胡某乙、胡某甲、汪某三份笔录均讲到原告在做工过程中一直在服用高血压的药，且原告年龄大，大家均劝原告不要上架子，事发当日是原告自己强行上架，不小心摔下。原告胡五九质证认为：胡卫国的调查笔录内容表明其只是介绍，不能证明原告是由被告胡金明雇请的；胡某乙的调查笔录不真实，不能采信，因胡某乙帮被告吴雪凡做管理，双方有利益关系；胡某甲的调查笔录应以出庭作证的证词为准；汪某的调查笔录内容存在矛盾，因原告至今未领到工资，不能确定原告的雇主是胡金明。针对“胡某乙、胡某甲、汪某三份笔录均讲到原告在做工过程中一直在服用高血压的药”有异议，不能凭服用高血压药及年龄大为依据认定原告责任，针对“大家均劝原告不要上架子，事发当日是原告自己强行上架，不小心摔下”有异议，两被告无证据证明原告强行上架，退一步说，即使原告强行上架，工地的管理人、所有人也应承担责任。被告胡金明质证认为，工资不能代表是包工的工资，被告吴雪凡将房屋装修及凉亭建造的工资一起给的，并由被告胡金明转交，胡某乙的调查笔录不真实，不是我雇请原告的，其余三人的笔录以证人当庭陈述为准。
3、结算清单一份，拟证明凉亭是以11245元发包给胡金明的，结算清单上包括房屋装修及凉亭搭建的工资，是一次性结算，由此可看出新房装修和凉亭建造都是承揽性质的。原告胡五九质证认为，结账单的真实性不清楚，对证明目的有异议，结算单的总额是11245元，根据被告胡金明陈述有86.5个工，每天130元，不应包括新房装修的工资。被告胡金明质证认为，新房装修和凉亭建造的工资是分开的，新房装修是承包的，凉亭建造不是承包的，结算单上的11245元，是四个人共86.5个工，每天130元点工的工资。如果被告吴雪凡说我承包凉亭，应拿出合同证明。结账单的全部内容是我写的，总额是正确的，我还有个凉亭建造的原始记工单，已给被告吴雪凡，被告吴雪凡没附上我的原始记工单。工资是隔了很长时间才支付的，被告吴雪凡说其余三人的工资先支付，原告胡五九的工资等事情弄清楚后再支付，被告胡金明为被告吴雪凡装修房子的钱与凉亭的钱是一起支付的。
4、婺源县中医院医疗票据原件（9775.92元）一张，婺源县人民医院住院预交款收据原件6张（28000元），拟证明被告吴雪凡垫付原告胡五九治疗费共计人民币38775.92元（含原告受伤当天在婺源县中医院住院治疗时，被告吴雪凡给原告胡五九老婆1000元）。原告胡五九、被告胡金明质证认为无异议。
5、车票原件22张，餐费票据原件5张，鉴定费票据原件6张（含鉴定检查费465元），住宿费票据原件1张，收条原件一张（胡五九陪护费300元），拟证明被告吴雪凡垫付第二次鉴定的所有费用人民币6978元。原告胡五九质证认为：真实性无异议，但依据法律规定由举证方被告吴雪凡承担鉴定费用。被告胡金明质证认为无异议。
6、浙大司鉴中心（2014）精鉴字第191号司法鉴定意见书原件及浙大司鉴中心（2014）临鉴字第794号司法鉴定意见书原件各一份，拟证明原告胡五九符合“脑外伤所致器质性人格改变”诊断，与颅脑外伤系直接因果关系，伤残等级为八级伤残。原告胡五九质证认为有异议，保留继续重新鉴定的权利，但此后又提供书面意见表示不再重新鉴定。被告胡金明质证认为无异议。
7、证人胡某乙出庭作证的证言，拟证明：新房装修和凉亭均发包给被告胡金明；原告胡五九是被告胡金明雇佣的；胡某乙曾劝说原告胡五九不要上架；原告胡五九住院当天被告吴雪凡曾给原告老婆1000元；在建凉亭前，被告胡金明说过不承包凉亭，要点工，但未答应，要求被告胡金明直接跟被告吴雪凡说；在建凉亭前，被告吴雪凡还开车带原告胡五九、被告胡金明、胡某乙一同去外村查看模仿别人凉亭的样式；因被告吴雪凡对木工不是很懂而且比较忙，胡某乙受被告吴雪凡的委托，施工上关于怎么做、质量上等问题可以和木工一起商量决定；胡某乙自认在2014年前为被告吴雪凡管理过7、8年福利厂。原告胡五九质证认为：证人说话含糊其辞，躲躲闪闪的，证言真实性值得怀疑。证人胡某乙当庭证言和被告吴雪凡提供的其调查笔录的内容相悖的，证人当庭陈述“关于用工方式和工资支付方式我不清楚”，但在调查笔录中胡某乙却说胡金明是承包的。被告胡金明质证认为：证人胡某乙的证言不可信，本次当庭陈述和上次当庭陈述内容不一致，被告吴雪凡对被告胡金明说过有事情就直接找胡某乙。
被告胡金明为证实自己的主张向法庭提交了如下证据及原告胡五九、被告吴雪凡的质证意见如下：
1、被告胡金明的身份证复印件一份，拟证明被告胡金明的身份情况。原告胡五九、被告吴雪凡的质证认为无异议。
2、胡某甲、汪某两人的证明材料原件两份，拟证明被告胡金明不是原告的雇主。原告胡五九的质证认为：无异议。被告吴雪凡质证认为：应以被告吴雪凡这方提供的针对这两人的调查笔录内容为准。
3、证人汪某的证言，拟证明：2013年3月6日，房屋装修快结束时，汪某问胡某乙是否有事做，胡某乙说需要建凉亭，经胡某乙的允许和同意，以点工方式建凉亭，汪某便开始做木作马（建凉亭需要的工具），否则汪某和被告胡金明就不参与凉亭的建造，即凉亭不是被告胡金明承包；建凉亭的四个木工即原告胡五九、被告胡金明以及胡某甲、汪某的工资均为130元／日；汪某建凉亭的工资是委托被告胡金明代领的；凉亭的布局、建造由胡某乙负责和管理；原告负责画墨等技术；原告胡五九在施工时上、下午都吃高血压药，并要求原告胡五九不要爬高干重活；被告吴雪凡提供本人的调查笔录中关于以证明房屋装修和凉亭建造均由胡金明雇请我做木工是被误导的等事实。原告胡五九质证认为，证人汪某说原告胡五九在上午十点、下午三点两次服用高血压药，高血压药的服用时间一般是早上八点以前和晚上七点以后，如果其他时间还服药就证明原告的身体已经到了病危。对于证人其他的证言的真实性、关联性较合理。被告吴雪凡质证认为，证人汪某说凉亭是点工的，不真实，理由有三：（1）证人汪某与被告胡金明是师兄弟关系，证言可信度低；（2）证人汪某一直是跟着被告胡金明做事，拿工资，是否承包凉亭证人汪某是不管的。证人汪某说“汪某去问胡某乙有没有事做”不可信，因为证人汪某只是跟着被告胡金明做事，不管其他的。（3）凉亭的房东是被告吴雪凡，要问也只能问被告吴雪凡本人。
4、证人胡某甲的证言，拟证明：在建凉亭时，胡某甲听胡金明说过建凉亭是点工的，即凉亭不是被告胡金明承包的；在施工中被告吴雪凡一般不在现场，做事的事情是问胡某乙的；劝患高血压的原告胡五九不要爬高做事；被告吴雪凡提供本人的调查笔录中关于以证明房屋装修和凉亭建造均由胡金明雇请我做木工是被误导的等事实。原告胡五九质证认为，证人胡某甲称被告吴雪凡提供的调查笔录（被询问人胡某甲）与被告胡金明提供的证人胡某甲的书面证言都是真实的，但调查笔录和书面证言有矛盾的地方。被告吴雪凡质证认为，证人证词不能证明被告胡金明的证明目的，证人胡某甲说凉亭是点工的，是从被告胡金明口中听说，没有其他人说，也没有证据支持。
经原告、两被告双方举证、质证，本院对双方提供的证据认定如下：
两被告对原告的证据1、2、3、5均无异议，本院予以采信。对原告提供的证据4，本院认为被告吴雪凡对脑损伤智能损害申请重新鉴定，鉴定结果为伤残八级，程序合法，本院予以确认。对证据4中两被告对颅骨骨折、肋骨骨折、锁骨骨折伤残等级（均为十级）的鉴定意见均无异议，本院予以采信。因脑损伤智能损害重新鉴定为伤残八级，故对其相应的护理期限酌情确定。对原告提供的证据6，本院认为原告提供的胡卫国调查笔录与被告吴雪凡提供的胡卫国调查笔录有相互矛盾之处，且胡卫国未出庭作证，故本院对胡卫国的调查笔录不作为定案依据，被询问人胡金明作为本案被追加的被告应以其当庭陈述为准。
原告胡五九与被告胡金明对被告吴雪凡的证据1、4、5、6无异议，本院予以确认。对证据2、3、7中，关于证明原告胡五九是被告胡金明雇请的，本院结合其他证据予以综合认证，不予采纳。对证据2、7中，关于证明原告胡五九存在过错行为，未听劝阻自行爬上凉亭横梁，因该证据与其他证据相互印证，故本院予以采纳。
原告胡五九与被告吴雪凡对被告胡金明的证据1无异议，本院予以确认。对证据2、3、4中，关于证明原告胡五九是被告吴雪凡雇请的，本院结合其他证据予以综合认证，予以采纳；关于证明原告胡五九存在过错行为，未听劝阻自行爬上凉亭横梁，因该证据与其他证据相互印证，故本院予以采纳。
根据原告的起诉、两被告的答辩以及庭审中的举证、质证意见等庭审情况，本案主要的争执焦点为：原告胡五九是谁雇请的？经庭审，本院认为可以确认原告胡五九是被告吴雪凡雇请建造凉亭的事实，即对有关证据予以综合认证，其认证的主要理由如下：
被告吴雪凡提供的为其证实原告胡五九受雇于被告胡金明建凉亭的汪某、胡某甲两人调查笔录，已被汪某、胡某甲在出庭作证时予以否定，认为不是真实情况的反映，被误导了，即本院认为被告吴雪凡提供的汪某、胡某甲调查笔录中关于证明被告胡金明雇请原告胡五九的证言不予采信和确认。
被告吴雪凡提供的为其证实原告胡五九受雇于被告胡金明的胡卫国调查笔录，与原告胡五九提供的胡卫国调查笔录反映的情况不相一致，有相互矛盾之处，且胡卫国未出庭作证，故本院对原告胡五九和被告吴雪凡提供的胡卫国两份调查笔录中关于原告胡五九是被吴雪凡雇请的还是被胡金明雇请的证言，均不作为本案定案的证据。
根据庭审情况和胡某乙的证人证言，可以认定证人胡某乙在2014年前为被告吴雪凡管理福利厂，达7、8年之久。由于被告吴雪凡比较忙，没时间去新屋照看，且对木工的一些事情也不懂，胡某乙又是木匠出身的，故被告吴雪凡委托胡某乙为其照应和管理木工的一些事务。经胡某乙介绍，被告胡金明才到被告吴雪凡新屋内做木工。
证人汪某在庭审中的证言，直接证实了经被告吴雪凡的管理人胡某乙的认可和同意，原告胡五九、被告胡金明、胡某甲以及其本人等四个人均以点工的方式为被告吴雪凡建凉亭的事实，否则他们就不会为被告吴雪凡建凉亭。同时还证实原告胡五九、被告胡金明等四人的工资均为130元／日，即同工同酬，以及其工资由被告胡金明代领的事实。
证人胡某甲在庭审中的证言，间接证实了建凉亭，不是被告胡金明承包，每人都是点工的。
胡某乙在庭审中说，被告胡金明提出不承建凉亭要点工、另请师傅的意见时，胡某乙未答应，同时要求被告胡金明直接找被告吴雪凡说明。本院认为该证言没有其他证据相互印证予以证明，故不予采纳。
根据庭审情况、汪某的证人证言以及相关证据的证明力来看，可以认定被告胡金明在建凉亭前，向管理人胡某乙说过其本人不会建凉亭，不承建，按点工就做，要求另请师傅把关技术，且得到胡某乙的认可和同意。被告吴雪凡在庭审中说，管理人胡金明对建凉亭是承揽还是以点工的方式不能做主，这相对于被告胡金明来说有理由相信管理人胡某乙的认同和同意的行为是以被告吴雪凡的名义实施的，因被告吴雪凡没有对被告胡金明明确表示不能以点工的方式建凉亭，且被告吴雪凡还曾开车带胡某乙、原告胡五九、被告胡金明一同去另一村查看和模仿别人凉亭样式。另外，被告吴雪凡提供的被告胡金明书写的结算单，并不能证明建凉亭时每个人不是按点工计算工资的。综上所述，即被告吴雪凡认为原告胡五九受被告胡金明雇请建造凉亭的证据不足，不予支持。
经审理查明，2012年底，经被告吴雪凡委托管理人胡某乙介绍，被告吴雪凡将坐落于清华镇南市路四层半新建房屋（包括主体房屋后面的厨房）的室内木工装修发包给被告胡金明。在此期间，被告胡金明先后雇请胡某甲、汪某做室内装修。室内木工装修即将结束时，被告胡金明对管理人胡某乙提出建凉亭之事，表示不会建凉亭，不承揽凉亭建造，另请师傅。2013年3月初，因原告胡五九知道建凉亭，于是被告吴雪凡开车带原告胡五九、被告胡金明以及胡某乙一同前往外村看凉亭建造的样式。室内装修结束时，经管理人胡某乙认可和同意，原告胡五九、被告胡金明、汪某均以点工的方式为被告吴雪凡建造凉亭，不久之后胡某甲也参与其中。2013年3月25日上午8时，原告胡五九在被告吴雪凡家建凉亭时，未听劝阻自行爬上凉亭横梁，从2米多高处不慎坠落在地受伤。原告胡五九先后在婺源县中医院（住院1日）、婺源县人民医院（住院46日）住院治疗。经上饶精神医学司法鉴定所智能障碍鉴定，原告胡五九患有××的痴呆（脑损害所致轻度智能损害）。经婺源县紫阳鉴定中心鉴定，原告胡五九脑损伤后轻度智能损害为伤残六级；颅骨骨折为伤残十级；肋骨骨折为伤残十级；锁骨骨折为伤残十级，护理期限为三十周。被告吴雪凡于2014年5月4日向本院申请对原告胡五九颅脑损伤伤残六级进行重新鉴定，经重新鉴定其结果为颅脑损伤伤残八级。
另查明，在建凉亭期间，因为原告患有高血压，年纪较大，胡某乙、胡金明、胡某甲、汪初九等人均劝原告胡五九不要爬高做事。被告吴雪凡支付重新鉴定费用6978元，并先后为原告垫付医疗费人民币38775.92元。
本院对原告胡五九的损失数额认定如下：
1、医疗费：2013年3月25日至2013年3月26日，在婺源县中医院住院治疗的医疗费为人民币9775.92元，2013年3月26日至2013年5月11日，在婺源县医院住院治疗医疗费为人民币37097.3元，合计人民币46873.22元。原告、两被告均无异议，本院予以认可。
2、误工费：原告胡五九主张误工费为人民币4700元（47日×100元／日）。本院认为原告胡五九主张100元／日的误工工资缺乏依据，按本院审理同类案件的日工资标准为人民币50元计算，即本院认定原告胡五九的误工费为人民币2350元（47日×50元／日）。
3、护理费：原告胡五九主张护理费为人民币11700元（117日×100元／日）。本院认为原告胡五九主张100元／日的护理费缺乏依据，按本院审理同类案件的日工资标准为人民币50元计算，即本院认定原告胡五九的护理费为人民币5850元（117日×50元／日）。
4、交通费：原告胡五九主张交通费为人民币2000元。原告未向法院提供交通费票据，本院不予认可。
5、住院伙食补助费：原告胡五九主张住院伙食补助费为人民币1410元（47日×30元／日）。根据本院审理同类案件的标准，每日的住院伙食补助费为10元，即470元（47日×10元／日）予以认可。
6、营养费：原告胡五九主张营养费为人民币4000元。本院根据其受伤情况，该主张的费用过高，酌定为1500元。
7、××赔偿金：原告胡五九主张××赔偿金为人民币78906.24元（7828元／年×18年×56%）。由于原告胡五九脑损伤残重新鉴定为伤残八级，其颅骨骨折伤残十级、肋骨骨折伤残十级、锁骨骨折伤残十级等级不变，同时在庭审中，原告提出××赔偿金按照2014年的标准计算，符合有关法律规定，故本院认定原告胡五九的××赔偿金为56900.88（8781元／年×18年×36%）。
8、精神抚慰金：原告胡五九主张精神抚慰金为人民币20000元。根据原告胡五九的伤残情况，本院酌定为9000元。
9、鉴定费：原告胡五九主张伤残鉴定费、检查费为人民币2106元，包括上饶市第三人民医院收据166元、鉴定费收据1200元、紫阳鉴定中心发票740元，本院予以认可。
以上认可的损失为人民币125050.1元。
本院认为，个人之间形成劳务关系，劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。在本案中，原告胡五九受雇于被告吴雪凡为其建凉亭摔伤，被告吴雪凡作为接受劳务一方，未尽到对其雇请人员的劳动安全保障义务，存在一定过错，应承担主要责任。原告胡五九作为提供劳务者在提供劳务中未尽到自身安全防范义务，未听劝阻爬上凉亭横梁，也存在一定过错，应承担次要责任。被告胡金明没有雇请原告胡五九建凉亭，并对造成原告胡五九不慎摔伤也没有过错行为，故被告胡金明不承担民事赔偿责任。根据原告胡五九和被告吴雪凡在事故中的过错大小，由被告吴雪凡承担65%的责任，即125050.1元×65%=81282.57元，原告胡五九承担35%的责任，即125050.1元×35%=43767.53元。由于重新鉴定变更了原告胡五九颅脑损伤××等级，故被告吴雪凡垫付的重新鉴定费用6978元，本院根据××等级变更的情况，由原告胡五九和被告吴雪凡分别按40%和60%承担，即原告胡五九承担重新鉴定费用2791.2元（6978元×40%），被告吴雪凡承担重新鉴定费用4186.8元（6978元×60%）。扣减被告吴雪凡原先垫付医疗费人民币38775.92元后，被告吴雪凡仍应赔偿原告胡五九人民币39715.45元（81282.57元-38775.92元-2791.2元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：
一、被告吴雪凡赔偿原告胡五九人民币三万九千七百一十五元四角五分，限判决发生法律效力后三十日内履行完毕；
二、驳回原告胡五九其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币一千一百六十六元，由原告胡五九负担人民币四百零八元，被告吴雪凡负担人民币七百五十八元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。
审 判 长 王智星
审 判 员 朱彪田
人民陪审员 郑嘉媚
二〇一五年三月十三日
书 记 员 郎燕玲