辽宁省大连市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）大刑二终字第445号
原公诉机关辽宁省普兰店市人民检察院。
上诉人（原审被告人）卢某，无业。因本案于2012年11月20日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于大连市看守所。
辩护人李平，辽宁青松律师事务所律师。
辽宁省普兰店市人民法院审理辽宁省普兰店市人民检察院指控原审被告人卢某犯诈骗罪、合同诈骗罪一案，于2014年7月14日作出（2013）普刑初字第545号刑事判决。宣判后，原审被告人卢某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，辽宁省大连市人民检察院指派检察员宋佳出庭履行职务，上诉人卢某及其辩护人李平到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2008年4月12日，被告人卢某隐瞒借款真实用途，谎称其养殖海产品需要资金周转，以借款形式从被害人修某处获取人民币10000元。2008年4月18日，被告人卢某采用相同手段，再次从被害人修某处获取人民币50000元。同日，被告人卢某以相同理由通过修某从其朋友被害人徐某向处获取人民币70000元。之后，被告人卢某分两次以支付利息形式还给被害人徐某向人民币8000元，造成被害人修某实际经济损失人民币60000元，造成被害人徐某向实际经济损失人民币62000元。
2010年5月18日，被告人卢某隐瞒借款真实用途，以其女儿结婚需用钱为由，以借款形式从被害人丑某处获取人民币40000元。2010年6月8日，被告人卢某采用相同手段，再次从被害人丑某处获取人民币15000元。之后，被告人卢某以支付利息形式还给被害人丑某人民币1700元，造成被害人丑某实际经济损失人民币53300元。
2010年11月24日，被告人卢某隐瞒借款真实用途，谎称其女婿涉黑被押需借钱办事，以借款形式从被害人曲某乙处获取人民币130000元。之后，被告人卢某以支付利息形式还给被害人曲某乙人民币54600元，造成被害人曲某乙实际经济损失人民币75400元。
2010年12月初，被告人卢某找到单某，称以自己名义借款不能取得他人信任，因单某家从事船厂、海参圈经营，遂让单某在其借款时到场，单某应允。2010年12月9日，被告人卢某找到曲某乙，谎称其朋友单某家中船厂和海参圈需要资金周转，欲借款人民币250000元。曲某乙信以为真，遂将此事告知其朋友王某甲，王某甲同意借款。同年12月10日，被告人卢某与单某一同来到普兰店市长青招待所办理借款事宜。经商定，被告人卢某以借款形式从被害人王某甲处获取人民币250000元，并以自己名义出具了借据。同时，被告人卢某提供自家住宅一套（座落于普兰店市西海街19号5单元3层53号，建筑面积54.3平方米，房屋所有权证为普房权证普私字第××号，房屋所有权人曲乃田）作为抵押，并将房屋所有权证交付给了被害人王某甲。当日，被害人王某甲付款时以扣除利息名义少付了人民币12500元，实际交付给被告人卢某人民币237500元。而后，被告人卢某又先后以支付利息形式还款人民币25000元。2011年11月，被告人卢某谎称其要用产权证到银行办理抵押贷款用来偿还被害人王某甲，从被害人王某甲处将房屋所有权证索回。2012年8月23日，被告人卢某以曲乃田的名义在丹东银行股份有限公司大连分行办理了抵押贷款，但所获贷款人民币170000元并未偿还给被害人王某甲，致使被害人王某甲款项既未得到偿还，又流失了抵押物，造成被害人王某甲实际经济损失人民币212500元。
2010年12月19日，被告人卢某隐瞒借款真实用途，以借款形式从被害人王某甲处获取人民币120000元。2011年2月1日，被告人卢某采用相同手段，再次从被害人王某甲处获取人民币50000元。之后，被告人卢某分两次还款共人民币140000元，又以支付利息形式还款人民币21600元，造成被害人王某甲实际经济损失人民币8400元。
2010年12月29日，被告人卢某谎称其女婿涉黑被押及承包滩涂办理使用证需要用钱，以借款形式从王某甲处获取人民币420000元，并出具了借据。同时，被告人卢某找到其朋友梁某，让梁某为其担保，并谎称过几天就把房照还回。梁某遂让其儿子梁贵宝、儿媳王丽华用住宅一套（座落于普兰店市俊苑小区30号4单元2层7号，建筑面积81.76平方米，房屋所有权证为普房权证普私字第××号，房屋所有权人梁贵宝）作为抵押。借款时，王某甲以扣除1个月利息名义扣除人民币21000元，实际交付给被告人卢某人民币399000元，后被告人卢某又先后以支付利息形式还给王某甲人民币42000元。2012年12月18日，辽宁省普兰店市人民法院受理了王某甲起诉梁贵宝、王丽华、梁某保证合同纠纷一案，并于2013年4月8日作出（2013）普民初字第310号民事判决，判令梁贵宝、王丽华、梁某连带偿还王某甲人民币420000元及违约金。该判决已经发生法律效力，目前已进入执行程序。
2012年4月12日，被告人卢某隐瞒借款真实用途，谎称其养殖海产品需要资金周转，以借款形式从被害人刘某乙处获取人民币40000元未还，造成被害人刘某乙实际经济损失人民币40000元。
2012年5月22日，被告人卢某谎称要为被害人刘某甲上购买保险，收取刘某甲上人民币14000元。被告人卢某仅将其中的人民币4003.50元为刘某甲上购买了保险，其余人民币9996.50元被被告人卢某占为己有，造成被害人刘某甲上实际经济损失人民币9996.50元。
2012年10月16日，被告人卢某隐瞒借款真实用途，谎称其养殖海产品需资金周转，以借款形式从被害人王某乙处获取人民币100000元。之后，被告人卢某以支付利息形式还款人民币30000元，造成被害人王某乙实际经济损失人民币70000元。
综上，被告人卢某造成被害人修某、徐某向、丑某、曲某乙、王某甲、刘某乙、刘某甲上、王某乙等人实际经济损失合计人民币948596.50元，所得款项均用于个人偿还债务和日常消费。
另查，被告人卢某与曲乃田原系夫妻关系，2011年11月23日双方协议离婚，约定婚后共同住房一套归曲乃田所有。被告人卢某于2012年1月至11月在中荷人寿保险有限公司大连分公司普兰店营销服务部从事保险业务工作，期间工资收入累计人民币22021.30元，曲乃田月工资收入约为人民币1000元左右，双方无其他收入来源。经公安机关查询，截至2013年4月16日，被告人卢某和曲乃田银行存款不足人民币5000元。
原判认定上述事实的证据有，被害人修某、徐某向、曲某乙等人的陈述，证人孙某、曲某甲等人的证言，借条、借款协议、担保书、情况说明、案件来源、到案经过等书证以及被告人卢某的供述等。
原审法院认为，被告人卢某在明知自己及家庭财产不足以偿还债务，不具备偿还能力的情况下，仍多次向他人借款，数额特别巨大，且对被害人虚构借款用途，隐瞒事实真相，并以出具借条的借款形式掩盖非法占有的目的，其行为已侵犯了公民的财产所有权，构成诈骗罪。被告人卢某在庭审中虽对自己行为的性质有所辩解，但其到案后仍能如实供述主要犯罪事
实，予以从轻处罚。
原审法院依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人卢某犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五万元。
二、违法所得予以追缴，发还给各被害人。
上诉人卢某的上诉理由是，其没有非法占有他人财物的故意，本案应认定为上诉人和他人的债权债务纠纷。其辩护人除提出上述相同辩护意见外，还提出即便认定上诉人卢某构成诈骗罪，上诉人卢某具有系初犯、能如实供述犯罪事实等从轻处罚情节，请求从轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。二审期间，上诉人卢某及其辩护人均未提供新的证据。
本院认为，上诉人卢某在明知自己及家庭财产不足以偿还债务，不具备偿还能力的情况下，仍多次向他人借款，数额特别巨大，且对被害人虚构借款用途，隐瞒事实真相，并以出具借条的借款形式掩盖非法占有的目的，核其行为已侵犯了公民的财产所有权，已构成诈骗罪。原审认定上诉人卢某能如实供述主要犯罪事实，并据以从轻处罚均无不当。
关于上诉人卢某及其辩护人所提的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人卢某在没有偿还能力的情况下，隐瞒该真相，虚构事实以骗取他人信任向他人借款，其行为符合诈骗罪的构成要件；原审对其能如实供述主要犯罪事实等从轻处罚情节已予认定并已经在量刑时予以了考量，所处刑罚适当。上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郭 辉
代理审判员 薛 凯
代理审判员 刘 家 功
二〇一四年八月二十五日
书 记 员 龙国红（代）
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。