江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宁民终字第2368号
上诉人（原审被告）胡开浜。
委托代理人钱锦斌，江苏联创伟业律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）倪翠玲。
委托代理人甘贵祥，江苏欣达律师事务所律师。
委托代理人杨姮，江苏欣达律师事务所实习律师。
上诉人胡开浜因与被上诉人倪翠玲非机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市栖霞区人民法院（2013）栖民初字第311号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年7月17日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人胡开浜及其委托代理人钱锦斌、被上诉人倪翠玲的委托代理人甘贵祥、杨姮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年7月7日6时50分许，胡开浜驾驶电动自行车，沿栖霞区八卦洲跃进路由北向南在东侧道路逆向行驶至一丁字路口时，遇前方倪翠玲骑自行车由北向南靠东侧逆向行驶至此处，胡开浜车头撞击倪翠玲车尾，造成倪翠玲受伤及两车受损的交通事故。交管七大队出具宁公交认字（2012）第07040号《交通事故认定书》认定：胡开浜驾驶电动自行车上路逆向行驶，未实行右侧通行规定，对前方同向行驶的车辆动态估计不足，未能确保行车安全而肇事；倪翠玲驾驶自行车逆向行驶，未实行右侧通行规定而肇事。胡开浜的交通违法行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条、第三十八条之规定，其行为是引发事故的主要原因；倪翠玲的交通违法行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条之规定，其行为是引发事故的次要原因，依据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第（二）项之规定，胡开浜应承担此事故的主要责任，倪翠玲承担此事故次要责任。
事发后，倪翠玲被送至江苏省中西医结合医院住院治疗10天，经诊断，其伤情为：1.左侧耻骨支骨折、2.左侧第九肋骨骨折、3.左侧桡骨远端骨折、4.头皮挫裂伤、5.高血压病。胡开浜支付住院医疗费12447.90元、门诊医疗费1384.60元（其中含231.90元为治病费用）、护理费900元，合计垫付款为14732.50元。
2012年7月23至8月2日，倪翠玲因左下肢深静脉血栓形成、下腔静脉血栓形成、骨盆骨折、高血压、左大腿丹毒入住南京市鼓楼医院10天，行下腔静脉滤器植入＋导管溶栓术。倪翠玲支付住院医疗费30735.06元（含伙食费150元）、另有门诊医疗费票据金额为250.20元。
2013年3月21日，因倪翠玲申请，经法院委托南京金陵司法鉴定所对倪翠玲伤残等级、误工、护理、营养三期进行鉴定；因胡开浜申请并征得倪翠玲、胡开浜同意，一并对倪翠玲左下肢深静脉血栓与本次交通事故的关联性、伤病比进行鉴定；该所于2013年4月13日出具宁金（2013）临鉴字第1195号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人倪翠玲之损伤未达到伤残等级；2.被鉴定人倪翠玲误工期限以伤后150日为宜；3.被鉴定人倪翠玲护理期限以伤后60日为宜；4.被鉴定人倪翠玲营养期限以伤后60日为宜；5.被鉴定人倪翠玲左下肢深静脉血栓与本次交通事故存在关联性，参与度以25%左右为宜。
以上事实有交通事故认定书、省中西医结合医院病历、出院记录、医疗费票据、检查报告、病人费用清单、护理费收据、鼓楼医院出院记录、医疗费票据、检验报告、病人费用明细清单、工资单、误工证明、法医学鉴定意见书、鉴定费发票及当事人陈述等在卷佐证，法院予以认定。
原审法院认为，公民的健康权受法律保护，倪翠玲因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。交管七大队出具的事故认定书，客观准确，双方当事人均无异议，应予采信。但倪翠玲伤病同治，根据鉴定意见应考虑参与度因素，酌情减轻胡开浜的赔偿额度。倪翠玲、胡开浜次、主责任的比例依法应以30%比70%予以确定。对于胡开浜垫付款要求在本案中一并处理，符合法律规定，法院予以支持。对于胡开浜主张两张医疗费票据金额是由其支付，因倪翠玲不认可，且胡开浜无法举证证明，法院不予支持。关于倪翠玲的损失，法院认定如下：1、医疗费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，医疗费按照医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，确定伤病治疗医疗费为44667.76元（此款已扣除二次住院期间伙食费150元），其首次住院治疗的是因事故受伤所付医疗费13600.60元（已扣除治病门诊医疗费231.90元）不应计算伤病参与度，第二次住院医疗费及相关治病门诊费计31067.16元，首先应扣减25%伤病比为7766.79元，余款23300.37元，再加上胡开浜垫付医疗费13600.60元，合计36900.97元确认为治伤医疗费；2、住院伙食补助费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款的规定，并结合出院记录记载的住院天数共20天，按18元／天的标准，确定为360元；3、营养费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，根据倪翠玲伤情，并结合鉴定意见确定的期限60天，按12元／天的标准，确定为720元；4、护理费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，根据倪翠玲伤情的护理依赖程度及亲属护理情况，并结合鉴定意见，确认为60元／天×20天＋50元／天×40天=3200元；5、误工费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。法院认为倪翠玲虽提交有聘用合同、误工证明、工资单，但其证据存在明显瑕疵，不足以证明其因受伤而实际减少的误工损失的事实，故法院根据倪翠玲提供的现有证据、工作性质及实际误工的事实，结合鉴定误工期限的意见，酌情认定其误工费为1320元／月×5个月=6600元；6、交通费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗所实际发生的费用计算。倪翠玲虽未能提出票据证明，但倪翠玲两次住院及一次复诊就医事实存在，法院结合倪翠玲就医情况，酌情认定交通费为300元；7、精神损害抚慰金。倪翠玲主张精神抚慰金3000元，因本起交通事故致倪翠玲受伤尚未达伤残，其要求精神损害抚慰金无法律依据，法院不予支持；8、鉴定费。法医鉴定费有票据证明，法院予以确认鉴定费为2380元。综上所述，法院认定的倪翠玲各项损失计48080.97元（不含鉴定费2380元）。倪翠玲自负30%事故责任为14424.29元，由胡开浜负70%事故赔偿责任为33656.68元。因胡开浜已垫付倪翠玲医疗费、护理费合计14732.50元，胡开浜还应赔偿倪翠玲各项损失合计18924.18元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、胡开浜于本判决生效之日起十日内赔付倪翠玲医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费等合计18924.18元。二、驳回倪翠玲的其他诉讼请求。案件受理费400元、鉴定费2380元，合计2780元，由倪翠玲负担1280元，由胡开浜负担1500元。
宣判后，胡开浜不服该判决，向本院提起上诉。其主要上诉理由为：原审判决对倪翠玲的损失认定错误，倪翠玲第二次住院费用，其应当只承担其中的25%；倪翠玲已年满66周岁，已丧失劳动能力，不应支持其误工费损失；护理费的标准认定过高，应以50元／天为宜，第二次住院产生的护理费用，其只应当承担其中的25%。请求二审法院撤销原审判决，依法改判。
被上诉人倪翠玲辩称：其第二次住院费用确实应当由胡开浜承担其中的25%；其确实存在误工损失，对原审法院支持的误工费数额没有异议；对原审法院认定的护理费的标准亦没有异议，但其也认同第二次住院产生的护理费用，胡开浜只需要承担其中的25%。请求二审法院依法处理。
对于一审查明事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。
本院认为，鉴于被上诉人倪翠玲认同上诉人胡开浜的部分上诉理由和请求，本案的争议焦点为：一、原审法院认定的误工费是否适当；二、原审法院对于护理费标准的认定是否适当。
关于争议焦点一，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。胡开浜认为倪翠玲因年满66周岁，已丧失劳动能力，但对此未提交证据予以证明，原审法院结合鉴定意见中误工期限的意见，酌定倪翠玲误工费为6600元并无不当，对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。
关于争议焦点二，胡开浜同样未提交任何证据证明原审法院认定的倪翠玲住院期间的护理费标准60元／天存在高于一般标准的情形，原审法院在考虑倪翠玲伤情对护理的依赖程度的基础上，结合鉴定意见，认定倪翠玲住院期间的护理费标准60元／天并无不当，对于上诉人的该项上诉理由，本院亦不予采信。
对倪翠玲第二次住院费用，根据鉴定意见，胡开浜应当承担7766.79元。护理费部分，鉴于倪翠玲亦认可胡开浜只需要承担第二次住院期间护理费的25%，本院核定护理费应计算为2750元（60元／天×10天＋60元／天×10天×25%＋50元／天×40天）。据此，倪翠玲的各项损失应当计算为32097.39元（13600.60元＋7766.79元＋360元＋720元＋2750元＋6600元＋300元），其自负30%的责任为9629.22元，由胡开浜承担70%的赔偿责任为22468.17元，扣除胡开浜已垫付的14732.50元，胡开浜还应当赔偿倪翠玲7735.67元。
综上，原审判决认定事实有误，二审应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持南京市栖霞区人民法院（2013）栖民初字第311号民事判决第二项；
二、撤销南京市栖霞区人民法院（2013）栖民初字第311号民事判决第一项；
三、胡开浜于本判决生效之日起十日内赔付倪翠玲医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费等合计7735.67元。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费400元，鉴定费2380元，合计2780元，由倪翠玲负担1570.4元，由胡开浜负担1209.6元（上述费用倪翠玲已垫付，由胡开浜于本判决生效之日起十日内支付给倪翠玲）；二审案件受理费400元，由胡开浜负担118元，由倪翠玲负担282元，胡开浜在本院预交的二审案件受理费400元，由本院退还282元，倪翠玲应负担的282元于本判决生效之日起三日内向本院交纳。
本判决为终审判决。
审 判 长 葛亚健
代理审判员 罗正华
代理审判员 安媛媛
二〇一三年九月十二日
书 记 员 杨 丹