江苏省东台市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东刑二初字第0134号
公诉机关江苏省东台市人民检察院。
被告人桑小俊（曾用名桑晓俊），男，1965年6月7日出，住东台市。因本案，于2014年7月3日被刑事拘留，同年8月2日被取保候审，2015年3月18日被东台市人民检察院取保候审，2016年3月18日被本院取保候审，2016年10月21日经本院决定被逮捕。
辩护人王虹，江苏天全律师事务所律师。
辩护人陶国鸿，江苏正都律师事务所律师。
东台市人民检察院以东检诉刑诉[2015]376号起诉书、东检诉刑变诉[2016]1号变更起诉决定书指控被告人桑小俊犯职务侵占罪，于2015年9月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。东台市人民检察院指派检察员张爱华出庭支持公诉，被告人桑小俊及其辩护人王虹、陶国鸿，证人唐某、周某、潘某到庭参加诉讼。本案因法律修改中止审理，恢复审理后延期审理一次，现已审理终结。
东台市人民检察院指控：
1、2001年至2002年期间，被告人桑小俊利用其担任原东台市某某物资公司（以下简称某某公司）实际负责人及清算组成员的职务便利，采用欺骗上级主管部门、隐瞒本单位职工的手段，以其母亲陈某某的名义低价购买本单位的某某门市部店面房的拆迁安置房，非法获利人民币87123.44元（以下币种同）。
2、在2000年至2005年的某某公司歇业清算期间，被告人桑小俊作为某某公司的实际负责人，将某某公司的1间营业室、河垛南路某某小房子对上级主管部门及清算组隐瞒不报，未将此房产纳入某某公司清算。2013年11月10日，在东台市园林管理局实施新民北路街头绿化征地工作中，被告人桑小俊将此7间房屋作为私人资产要求征收部门予以补偿，非法获利410664.72元。
针对指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示了被告人桑小俊在侦查期间的供述，证人唐某、余某等人的证言证据。公诉机关认为，被告人桑小俊利用职务便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，构成职务侵占罪，应予刑罚处罚。
被告人桑小俊对指控的事实没有异议，当庭表示认罪。
被告人桑小俊的辩护人提出：1、某某公司出售的是某某门市部的拆迁安置权，且经过主管部门的同意，出售款列入分配方案，未有职工提出异议，指控的第1起与事实不符。2、指控的第2起中，案涉房屋均为违章建筑，无法纳入某某公司的资产进行分配，桑小俊没有隐瞒不报的事实；桑小俊取得的是东台市某某物资有限公司的拆迁补偿款，该款不包含案涉房屋的拆迁补偿，指控的第2起亦与事实不符，桑小俊不构成职务侵占罪。
经审理查明：某某公司在2000年停业后成立清算组，至2005年进行资产清算分配。在这期间,被告人桑小俊利用担任某某公司实际负责人及清算组成员的职务便利，将某某公司的拆迁补偿款合计429178.71元，占为己有。具体事实如下：
1、2001年至2002年期间，被告人桑小俊利用担任某某公司实际负责人及清算组成员的职务便利，在某某公司某某门市部拆迁过程中，以公司无力也不宜购买回迁房为由，向主管部门东台市物资系统改革发展工作站请示出售拆迁房屋的安置权，出售价格参照三期旧城改造营业用房放弃安置的相关标准。请示得到同意后，桑小俊用其母亲陈某某的名义以15021.82元的低价购得某某门市部的拆迁安置权，后与陈根兰从东台市日用工业品公司购得的其它拆迁安置权合并取得1间店面房的安置。案发后，经东台市利民房屋拆迁服务中心根据三期工程拆迁补偿相关政策测算，某某门市部放弃安置的补偿款为33535.81元。桑小俊以明显低价出售某某公司资产，非法获利18513.99元。
2、某某公司系东台市物资局1994年设立的集体企业，设立时包括某某商店（位于河垛南路，原属于东台市建筑材料公司）、某某门市部等资产。东台市建筑材料公司（同属于东台市物资局）在某某公司设立前，在河垛南路路北建有6间小房子，该房后来与某某商店整体并入新设立的某某公司。某某公司成立后长期占用东台市建筑材料公司的地块经营，当时该地块已被抵押给中国某某银行东台市支行，某某公司占用过程中，在该地块上建设1间营业室。2000年至2005年某某公司歇业清算期间，被告人桑小俊作为某某公司实际负责人，对上级主管部门及清算组隐瞒不报上述1间营业室、河垛南路路北6间小房子，未纳入某某公司资产进行清算。
中国工商银行东台市支行将东台市建筑材料公司抵押地块收产后，经中国某某资产管理公司南京办事处，于2006年12月转让给被告人桑小俊成立的东台市某某物资有限公司。2013年年底，东台市园林管理局实施新民北路街头绿化征地工作，涉及该抵押地块。桑小俊将案涉的1间营业室、河垛南路路北6间小房子作为私人资产要求予以补偿，后桑小俊取得拆迁补偿款3696877.26元，其中非法获取案涉1间营业室、河垛南路路北6间小房子的拆迁补偿款410664.72元。
案发后，被告人桑小俊向东台市市属企业公有资产托管中心退出全部赃款。
上述事实,被告人桑小俊在开庭审理过程中亦无异议，且有证人余某、唐某、周某、潘某等人的证言，某某公司工商登记资料，某某公司出售某某门市部的请示，三期工程拆迁补偿测算表，房屋征收补偿安置协议书及补偿情况说明，退赃材料，发破案经过及被告人桑小俊归案情况说明等证据证实，足以认定。
关于被告人桑小俊的辩护人提出某某公司出售的是某某门市部的拆迁安置权，且经过主管部门的同意，未有职工提出异议，桑小俊没有侵占行为的辩护意见。经查，桑小俊作为某某公司的实际负责人，在取得主管部门同意放弃安置并出售某某门市部的拆迁安置权后，用其母亲陈某某的名义以明显低价购得该拆迁安置权，严重损害某某公司利益的同时，自身非法获利，获利数额为被拆迁房屋放弃安置补偿应得价款与购买价的差额，经计算应为18513.99元。桑小俊利用职务便利，通过严重损害本单位利益的方式，自身非法获利，本质上属于将本单位财物非法占为己有，应认定为职务侵占行为。
关于被告人桑小俊的辩护人提出案涉房屋为违章建筑，无法纳入资产进行分配，桑小俊没有隐瞒不报，桑小俊取得的是东台市某某物资有限公司的拆迁补偿款，其不构成职务侵占的辩护意见。经查，桑小俊作为某某公司实际负责人，在公司歇业清算期间，未将某某公司的1间营业室、河垛南路路北6间小房子纳入清算。后桑小俊在征地拆迁中，要求对案涉房屋予以补偿，并获取案涉房屋的拆迁补偿款410664.72元，占为己有，该行为应认定为职务侵占，故对上述辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人桑小俊利用担任某某公司实际负责人及清算组成员的职务便利，将某某公司财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪，应予刑罚处罚。公诉机关指控的第1起职务侵占数额有误，应予核减。被告人桑小俊当庭表示认罪，并退出全部赃款，酌情对其从轻处罚。因某某公司已清算，被告人桑小俊向东台市市属企业公有资产托管中心退出的赃款429178.71元，由其主管部门处理。为保护公私财产权利不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
被告人桑小俊犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 卞荣巍
审 判 员 施 展
人民陪审员 李国安
二〇一六年十一月二日
书 记 员 丁剑雨
附录法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。