广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）深中法刑二终字第236号
原公诉机关深圳市盐田区人民检察院。
上诉人（原审被告人）利某某，男。曾因犯盗窃罪于2007年9月25日被河源市连平县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2008年12月23日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年8月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于深圳市盐田区看守所。
深圳市盐田区人民法院审理深圳市盐田区人民检察院指控原审被告人利某某犯盗窃罪一案，于2014年2月19日作出（2014）深盐法刑初字第3号刑事判决。原审被告人利某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人利某某，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年8月8日15时许，被告人利某某在深圳市盐田区大梅沙海滨公园沙滩，趁被害人马某下海游泳时，将马某放在沙滩上的衣裤（裤袋内有粤B1×白色东风标致小车车钥匙）盗走。随后利某某来到大梅沙海滨公园停车场，欲将马某停放在该停车场处的粤B1×白色东风标致小车盗走，当利某某将马某的小车驶至停车场出口处时，由于其不能提供停车卡被工作人员阻止驶离，利某某只好将该车重新开回停车场另找车位停车，并将马某放在车内的住处钥匙及深圳市南山区荔×小区停车卡拿走，接着到大梅沙海边沙滩，伺机行窃。
当日17时30分许，利某某到大梅沙沙滩8号救生台附近将被害人莫某某放在沙滩上的一个灰色背包盗走（背包内有现金人民币7元，诺基亚1200手机一部，两张绿动卡，学生证等物品），欲逃离现场时被伏击民警当场抓获，所盗灰色背包及包内物品一并被缴获，并从利某某身上一并查获马某放在车内的住处钥匙及深圳市南山区荔×小区停车卡。
经深圳市物价局价格认证中心价格鉴证，涉案被盗的粤B1×白色东风标致408轿车一辆，价值人民币146187元。
原判认定以上事实有经一审庭审质证、核实的下列证据证实：
一、书证
1、接受刑事案件登记表、立案决定书，由深圳市公安局梅沙派出所出具，证明2013年8月8日17时，事主马某报称，其摆放在大梅沙海滨公园沙滩上的衣物被人盗走，衣物内有粤B1×东风标致408的车钥匙，车主在停车场发现该车从原来车位挪动到接近停车场出口的车位。当日18时左右，利某某被抓获。深圳市公安局盐田分局于2013年8月9日立案侦查。
2、被告人身份证明材料及广东省连平县人民法院（2007）连刑初字第44号刑事判决书、连平县看守所刑满释放证明书，证明利某某的基本身份情况，以及被告人利某某曾因犯盗窃罪于2007年9月25日被判处有期徒刑一年六个月，应并处罚金5000元，于2008年12月23日刑满释放的情况。
3、抓获经过、处警经过，由深圳市公安局梅沙派出所出具，证明被告人利某某于2013年8月8日17时50分许在大梅沙海滨公园小广场被伏击民警抓获，当场从利某某身上缴获其所盗物品：一个黑灰色背包内有人民币7元、诺基亚1200手机一部；另证明同日17时许被害人马某报警称其一辆白色东风标致车被盗，后通过监控录像发现挪动马某东风标致小车的嫌疑人就是利某某。
4、涉案赃物照片，分别由利某某、马某签字确认，证明：（1）案发当天从利某某随身携带的一个黑色环保袋内查获的小区停车卡及钥匙的具体情况，经马某辨认，上述物品均属其本人所有。（2）利某某盗取被害人莫某某财物的具体情况。
5、扣押决定书、扣押清单、发还清单，证明从被告人利某某处扣押钥匙一串、小区停车卡一张，已发还被害人马某。
6、接受证据材料清单、涉案车辆销售合同复印件、涉案车辆照片，证明被害人马某涉案被盗车辆的具体型号、购买价格等情况。
7、情况说明，证明被害人马某装有被盗车辆车钥匙的被盗衣物在现场无法找到，其已记不清购买衣物的具体时间和品牌，因此无法估价。
8、利某某所穿衣服及随身携带物品的照片，由利某某签字确认，证明利某某案发当天所穿衣服、鞋子、其携带的红雨伞、黑色环保袋的具体情况以及其所盗莫某某物品的具体情况，利某某所辨认的其案发当天所穿衣服、鞋子及所携带的红雨伞、黑色环保袋均与监控录像中显示的偷车男子的所穿衣服、鞋子及雨伞、黑色环保袋的具体情况一致。
9、监控录像截图，证明2013年8月8日15时07分17秒以及34秒一穿着红色上衣深色七分裤，撑着一把红雨伞，手提一个黑色环保袋的偷车嫌疑男子出现在涉案停车场的情况。
二、证人证言
1、证人涂某某（系大梅沙海滨公园停车场收费员）的证言，证明案发当日下午3点左右，一名男子驾驶一辆白色小轿车想要驶出停车场，但没有出示海滨公园的停车卡而被阻止，他说可能忘记了，回去找一下，说完就很快将车子往后倒，驶回了停车场。该男子大约三四十岁，有点胖，圆脸，见到面可以辨认出来。
2、证人利某新（系利某某的哥哥）的证言，证明利某某2005年至今无工作单位，经常做临时工，现住龙岗区布吉街道办金鹏路18号农行大厦的一个工地，最近都是帮其他人装空调，装了一个月左右，但他觉得装空调的工作太累，不想干了，这段时间天亮就出去了，到了下午7点钟左右才回来，其不清楚他出去干什么。
三、被害人陈述
1、被害人马某的陈述，证明2013年8月8日14时许其与朋友开车到盐田区大梅沙海滨公园游玩，其将车（白色东风标致408，车牌号为粤B1×）停放在大梅沙海滨公园停车场，当时其把手机、钱包、银行卡等都放在车子后备箱里，把车钥匙放在短裤口袋里，并把短裤放在六号救生岗亭下，就去游泳了。上岸后发现衣裤不见了，到停车场查看车子，发现车不见了。停车场的一名保安告诉其刚才有名男子开着其车子想出去，因没有停车卡被拦了下来。之后其在停车场另一个位置发现了车子，并报了警。其通知家里人将备用车钥匙拿过来才打开车门发现其放在车内的小区停车卡（深圳市南山区东滨路荔×）、家里钥匙及小区门禁卡丢失。其证实从利某某身上查获的钥匙（家里大门钥匙）、小区门禁卡和小区停车卡是其本人的。其汽车钥匙放在裤袋里，连同其裤子被偷走了，但在利某某身上没找到被盗的车钥匙。
2、被害人莫某某的陈述，证明2013年8月8日下午，其与表弟到盐田区大梅沙海滨公园游泳，17时30分上岸后，发现二人放在沙滩上的东西和衣服被偷了。一名工作人员说派出所抓了个小偷，其二人就到派出所认领东西了。其被偷的东西有学生证、一部1200型诺基亚手机、两张绿动卡、文具、衣服等。
四、被告人供述和辩解
被告人利某某的供述和辩解，证明2013年8月8日下午5点多快6点时，其在大梅沙海滨公园游泳，上岸后在沙滩上拿了一个灰色的背包，其走出几步就被抓了，包里有一部灰色诺基亚手机、一张学生证、两张绿动卡、一只手表等物品。其辩解是拿错了包，否认当天实施盗窃车辆行为，辩称从其身上查获的钥匙、停车卡等物品是捡来的。
五、勘验、检查、辨认等笔录
1、现场勘验检查工作记录、现场照片，由深圳市公安局盐田分局梅沙派出所制作，证明本案盗窃事实的案发现场的情况。
2、涂某某的辨认笔录，其于案发当晚辨认出利某某即是2013年8月8日在大梅沙海滨公园停车场驾驶一辆白色标致小轿车想驶出停车场的人。
六、鉴定意见
深价鉴（2013）12995号涉案财产价格鉴证结论书及鉴定意见通知书，由深圳市物价局价格认证中心出具，证明涉案东风标致408轿车价值人民币146187元。
七、视听资料
监控录像光盘，证明被告人利某某盗窃涉案车辆的作案过程：2013年8月8日15点0分02秒利某某撑着一把红雨伞出现在停车场，15点01分19秒驾车往出口收费处行驶，15点02分03秒因偷车失败将车倒回停车场另找车位停车，15点06分49秒偷车失败将车重新停好后下车逃离现场。监控录像显示利某某穿着红色上衣，深色七分裤，浅色皮鞋，撑着一把红雨伞，手提一黑色环保袋。
原审法院认为，被告人利某某无视国家法律，以非法占有为目，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应予追究刑事责任。被告人利某某因其意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，依法减轻处罚。利某某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十五条第一款之规定，以盗窃罪对被告人利某某判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元。
宣判后，利某某向本院提出上诉，称一审判决认定其犯罪的事实不清，证据不足，上诉人没有参与盗窃，请二审法院依法撤销一审判决，改判被上诉人无罪。
本院经审理查明的事实与原审一致，原审判决所采信的证据已当庭出示、宣读并质证，经本院审理未发生变化，本院依法均予以确认。
本院认为，上诉人利某某无视国家法律，以非法占有为目，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应予追究刑事责任。本案中，利某某因其意志以外的原因犯罪未能得逞，系犯罪未遂，依法予以减轻处罚。利某某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。经查，认定上诉人利某某参与盗窃的证据有被害人陈述、证人证言及证人对利某某的清晰指认、现场监控录像以及在利某某身上收缴的赃物，证据间相互印证，足以证实。本院对上诉人利某某所提其没有参与盗窃的上诉意见与事实不符，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 阮 玮
审 判 员 许 瑞 韩
代理审判员 谢 安
二〇一四年三月十九日
书 记 员 周翔（兼）