江苏省扬州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）扬民终字第1155号
上诉人（原审被告）仇兆军。
委托代理人李军，江苏唐城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）韩金弟。
委托代理人吴俊辉。
被上诉人（原审原告）中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司，住所在扬州市文汇西路471号。
负责人高继荣，总经理。
委托代理人殷正洲、吴娟，江苏钟山明镜（扬州）律师事务所律师。
上诉人仇兆军因与被上诉人韩金弟、中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服扬州市广陵区人民法院（2014）扬广李民初字第0402号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月25日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
韩金弟原审诉称：2012年11月1日7时35分左右，被告仇兆军驾驶苏K×××××号轿车由西向东行驶至扬州市广陵区沙头镇霍桥集镇富佑路扬州盛世模具制造有限公司前路段，与前方同向行驶的原告驾驶的电动自行车发生事故，致原告受伤，车辆损坏。公安机关对事故处理后认定被告仇兆军负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。事故发生后，原告至武警江苏总队医院住院治疗，另苏K×××××号轿车在被告保险公司处投保交强险和商业险。为维护原告的合法权益，原告诉至法院，要求被告赔偿332690元。
仇兆军原审辩称：对交通事故的发生及责任认定无异议。事故发生后，我垫付医疗费89000元，要求并案处理。
保险公司原审辩称：对交通事故的发生和责任认定及苏K×××××号轿车在我公司处投保了交强险及第三者责任险无异议。事故发生后，我公司已垫付交强险项下的医疗费10000元，要求并案处理。
原审查明：2012年11月1日7时35分左右，被告仇兆军驾驶苏K×××××号轿车由西向东行驶至扬州市广陵区沙头镇霍桥集镇富佑路扬州盛世模具制造有限公司前路段，与前方驾驶电动自行车同向行驶的原告发生事故，致原告受伤，车辆损坏。扬州市公安局交通巡逻警察支队一大队对事故处理后认定被告仇兆军负事故的主要责任，原告韩金弟负事故的次要责任。
原审另查明：原告韩金弟于事故当日至武警江苏总队医院住院治疗，2012年11月2日行冠状瓣双额开颅血肿清除＋去骨瓣减压＋气管切开术，住院治疗93天，于2013年2月2日出院，出院医嘱：休息六个月，加强营养，需专人陪护加强功能锻炼，两个月后来院行颅骨缺损修补术等。2013年5月14日，原告再次至武警江苏总队医院住院治疗，同年5月22日行双额部缺损颅骨修补术，住院治疗25天，于同年6月8日出院，出院医嘱休息三个月等。事故发生后，原告支付医疗费125982.63元，被告仇兆军垫付医疗费89000元，被告保险公司垫付医疗费10000元。原告支付鉴定费4125元。苏K×××××号轿车已向被告保险公司投保了交强险及保险金额为500000元的不计免赔第三者责任险，事故发生在保险期间内。原告系扬州市倩娜化妆品厂员工，事故发生前三个月平均工资为2236.67元。
原审再查明：原告韩金弟经原审法院委托江苏省苏北人民医院司法鉴定所鉴定：原告因交通事故遗有颅脑损伤所致轻度精神障碍、双额部颅骨缺损，分别属九级、十级伤残。诉讼中，原告放弃要求两被告赔偿十级伤残部分的残疾赔偿金。
本案原审的争议焦点为：原告的损失是多少？
原告主张其损失为：医疗费226497.93元、营养费3576元、住院伙食补助费2360元、护理费27348元、误工费29100元、残疾赔偿金124643.4元、精神损害抚慰金10000元、交通费3540元、财物损失500元、鉴定费4125元，合计431690.03元。
被告保险公司经质证后认为，对医疗费中金额为3530元用于购买人血白蛋白和熊去氧胆酸片的部分应予扣除，剩余医疗费无异议，但要核减15%非医保用药，营养费认可1180元，住院伙食费认可2124元，护理费认可7100元，误工费认可7个月，按每月2000元计算为14000元，残疾赔偿金认可130152元，精神抚慰金认可8000元，交通费认可500元、财物损失不认可，鉴定费不承担。
被告仇兆军经质证后认为，除鉴定费外，其他同保险公司的质证意见。
结合原、被告的举证及质证意见，原审法院对原告的各项损失认定如下：1、医疗费221452.63元；2、住院伙食补助费2360元，按20元／天计算，住院118天，计2360元；3、营养费2080元，住院118天，出院后酌定90天，按10元／天；4、护理费10100元，住院118天，按50元／天计算，出院后酌定护理120天，按35元／天计算；5、残疾赔偿金130152元；6、误工费15656.69元，按月平均工资2236.67元计算7个月；7、精神抚慰金10000元；8、交通费酌定500元，9、财物损失酌定300元；9、鉴定费4125元，原告上述各项损失合计396726.32元。
综上，原审法院认为：公民的生命健康权应当受法律保护。原告在本起交通事故中受伤造成的损失，有权请求侵权人承担侵权责任。因双方系非机动车与机动车发生事故，故原审法院酌定原、被告之间承担责任的比例为3：7。原告因此次事故已发生的损失，被告保险公司应在交强险医疗费项下赔付原告10000元（已赔付），死亡伤残项下赔付原告110000元，财物损失项下赔偿原告300元。对原告超出交强险部分的损失，由被告保险公司在第三者责任险范围内赔偿。其中超出交强险医疗费限额的医疗费用215892.63元，根据双方承担责任的比例，被告仇兆军应赔偿原告151124.84元。原审法院酌定扣除15%非医保用药，即22668.73元后，由被告保险公司在第三者责任险范围内进行赔偿。超出交强险死亡伤残项下的损失56408.69元，根据双方承担责任的比例，由被告保险公司在第三者责任险范围内赔偿39486.08元。对于非医保用药部分的22668.73元及原告鉴定费4125元，由被告仇兆军赔付给原告。因被告仇兆军已垫付医疗费89000元，扣除被告仇兆军应赔偿的医疗费用及鉴定费27843.73元，原告尚应返还被告仇兆军62206.27元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第十八条第一款、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第三十一条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司于本判决生效后十日内在交强险范围内赔偿原告韩金弟110300元，在第三者责任险范围内赔偿原告韩金弟167942.19元。二、原告韩金弟于本判决生效后十日内向被告仇兆军返还垫付款62206.27元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2064元，减半收取1032元，由原告负担100元，由被告仇兆军负担932元（原告已预付，被告应负担的部分在本判决生效之日起十日内向原告直接支付）。
判决后，仇兆军不服，向本院提起上诉称：1、原审法院酌定扣除15%的非医保用药费用没有事实依据；2、鉴定费应根据事故责任确定，原审法院要求上诉人承担全部费用没有法律依据。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人韩金娣答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人保险公司答辩称：15%的非医保用药费用是估算的，也是根据保险合同的约定进行扣除的。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经审理查明，原审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。
本案二审期间争议焦点为在韩金娣治疗费用中扣除非医保用药费用依据是否充分？
本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第2条，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。被上诉人韩金娣因交通事故人身受到损害，经治疗共花去医疗费221452.63元，有相应票据为证。被上诉人保险公司在一审中反驳其诉求，要求扣减其中非医保用药费用并自行认为该费用比例为15%，保险公司对此应负有举证责任。根据原审卷宗材料显示，保险公司并未就此进行举证，并且经原审法院释明后仍未举证；二审期间，经本院再次释明，保险公司依然未能在指定期限内提交相关证据。因此，保险公司反驳韩金娣关于医疗费的诉求并提出扣减15%非医保用药费用因缺乏证据，本院不予支持。原审法院酌定扣减15%非医保用药缺乏事实依据，本院予以纠正。鉴定费4125元属于韩金娣因交通事故而产生的实际损失，应计算在韩金娣的总损失之中，也属于保险公司理赔范围。
综上，原审法院认定被上诉人韩金娣因交通事故所产生的各项损失依据充分，本院予以确认，即396726.32元。被上诉人保险公司应在交强险限额内赔偿韩金娣120300元，剩余损失276426.32元，被上诉人保险公司对此承担70%的赔偿责任即193498.4元，保险公司合计应赔付313798.4元。由于上诉人仇兆军垫付了89000元，故保险公司在履行上述赔偿义务时应向韩金娣支付214798.4元（已扣除垫付的10000元医疗费），向仇兆军支付89000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销扬州市广陵区人民法院（2014）扬广李民初字第0402号民事判决；
二、中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司于本判决生效之日起二十日内赔偿韩金娣214798.4元、仇兆军89000元；
三、驳回韩金娣的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照﹤﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥﹥第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1032元（已减半），由韩金娣负担362元，仇兆军负担670元；二审案件受理费2064元，保险公司负担724元，仇兆军负担1340元。
本判决为终审判决。
审 判 长 周冰
代理审判员 柏鸣
代理审判员 韩凯
二〇一四年十月十七日
书 记 员 谌莹
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。