上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民一（民）初字第59号
原告众利投资（上海）有限公司。
被告胡亦文（第一被告）。
被告胡宝发（第二被告）。
原告众利投资（上海）有限公司诉被告胡亦文、胡宝发追偿权纠纷一案，本院于2014年1月2日立案受理，依法由代理审判�彭丽颖独任审判。本院无法向两被告直接送达诉讼材料，故于2014年2月19日依法组成合议庭，并于同日向被告公告送达起诉状副本等诉讼材料。本案于2014年5月23日公开开庭进行了审理，原告众利投资（上海）有限公司的委托代理人到庭参加诉讼，被告胡亦文、胡宝发经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
原告众利投资（上海）有限公司诉称：互利网是原告成立并管理的网站，第一被告系互利网的会员。2013年5月3日，第一被告与互利网签订了《个人信用最高额借款担保合同》，约定通过互利网的平台借款人民币120，000元，年利率22%，期限6个月。合同还约定了违约责任，管辖争议等，原告作一般保证。《最高额借款担保合同》签订后，原告在互利网上发布了上述借款信息。案外人（互利网的会员）徐某、陈某、孙某、罗�看到后，通过网上银行转账，共计放贷120，000元给被告。后第一被告签署了《借款确认书》，确认收到借款。根据确认书，第一被告分6个月，每月归还本息，但被告却未按约归还。经原告与第一被告协商，第一被告签署了承诺书，第二被告为上述债务作连带保证，后两被告均未还款。于是原告代偿了11、12月份本金及利息，共计人民币42，605.50元。原告认为被告的行为已构成违约，故请求：1、判令第一被告归还原告代偿款42，605.5元整；2、判令第一被告支付违约金（以42605.50元为本金，按照每日千分之二，自2013年10月8日起至实际支付之日止）；3、判令第二被告对上述债务承担连带保证责任。审理中，原告变更违约金的计算标准，分别以21，302.75元为本金，按照每日千分之二，自2013年10月10日起至实际支付之日止；以21，302.75元为本金，按照每日千分之二，自2013年11月9日起至实际支付之日止。
被告胡亦文、胡宝发未作答辩。
经开庭审理查明：2013年5月3日，被告胡亦文（以借款人、债务人的名义）与上海利网商务信息咨询有限公司（以下简称互利网公司）（以居间人、担保保证人名义）签订《个人信用最高额借款担保合同》一份，内容主要约定：借款人向互利网申请，经审核后签订借款、抵押、担保等合同，在互利网上发出借款要约。互利网会员在审阅借款人的资信、抵押物等情况后，自愿借款给借款人的，在互利网上进行投标，投标成功后通过银行汇款给借款人，并能提供相关的汇款凭证（借款金额以汇款凭证为准）及互利网公司发送的借款合同等材料的，即成为本合同的放贷人，放贷人可以是一个会员、也可以是若干个会员。为确保放贷人的本息等合法权益免受损失，互利网公司自愿向放贷人保证，当借款人不能履行债�时，由互利网公司承担偿还责任。互利网公司偿还后有权向借款人继续追偿，互利网公司担保金额为合同下的贷款本金及利息。合同借款金额为120，000元，实际借款金额以银行汇款凭证为准。借款额度有效期为6个月，自2013年5月3日起至2013年11月2日止。借款期限内的年利率为22%，还款方式为等额本息法，即按月支付本息，利息支付日根据借款确认书确定，每月支付相同本息。借款人可以提前还款，放贷人应无条件同意借款人提前还款的要求，利息按合同约定的利率及借款实际占用资金日期结算。借款成功后，借款人应向互利网公司支付履约保证金，按实际贷款金额3%，即3，600元，借款人应在收到每一笔借款后，在三天后付清。借款人应按约定期限支付本金及利息，未足额支付的，按未支付部分金额，从欠费之日起按日支付千分之二的违约金。并承担放贷人为实现债�支付的诉讼费用、律师费用、通知费用、催告费用等全部费用。若因借款人没有按照约定期限支付本金及利息，由互利网先行垫付本金和利息的，本金和利息及上述约定的违约金等由借款人支付给互利网公司。借款人没有按约支付利息、本金的，放贷人有权解除本合同，并有权要求借款人立即归还本金、利息、违约金，并承担放贷人实现债权支付的所有费用。本合同项下借款本息和相关费用全部清偿完毕后，本合同终止。当日，第一被告出具借款确认书确认于5月6日收到案外人陈某借款25，000元，于5月7日收到罗某、孙某、徐某的借款95，000元，并承诺在2013年6月至11月期间，每月6日归还陈某4，438.07元，每月7日归还罗某9，763.76元、孙某1，775.23元、徐某5，325.69元。2013年6月7日，第一被告出具承诺书，确认其逾期不能还款，决定解除与原告签订的借款合同，约定于2013年6月14日全额还清借款，并愿意支付借款120，000元千分之贰一天的违约金。违约责任自负。2013年6月25日，第二被告在该承诺书下方，书写以下内容“我是胡亦文父亲，承诺仍按原合同要求条款执行，每月到期还款，直至2013年11月7日结束，承担连带担保责任”。因被告未按期还款，原告为其向案外人代偿了2013年10月、11月的借款本息。现被告未按约偿付原告为其垫付的本息，遂于2014年1月诉于本院。
另查明，上海利网商务信息咨询有限公司已于2013年6月28日变更企业名称为众利投资（上海）有限公司。
以上查明的事实，有以下证据证明：原、被告的陈述，原告提供的《个人信用最高额借款担保合同》、转账信息，借款确认书，汇款回单，企业名称准予变更登记通知书等，上述证据并经庭审出证，本院予以确认。
审理中，原告表示，被告虽曾单方表示要求解除借款合同，但未履行承诺于2013年6月14日全部归还本金，后续仍按原合同分期还款，却仅归还6月至9月的本息，原告作为保证人，代为偿还了10月、11月的借款。就履约保证金，同意在本案诉请的违约金中扣除。
根据庭审确认的事实，本院认为：合法的借贷关系受法律保护。案外人陈某于2013年5月6日转账支付第一被告25，000元，罗某、孙某、徐某分别于2013年5月7日转账支付第一被告55，000元、10，000元、30，000元，原告又向本院提供2013年5月与被告签订的《最高额借款担保合同》、上述案外人的汇款凭据及被告出具的借款确认书，足以证明上述案外人系被告与原告签订的借款合同的贷款人，履行了出借120，000元借款的义务，被告也应按该合同规定享有权利，履行义务。第一被告收取案外人借款后应按约偿付利息，其虽于2013年6月5日表示要求解除合同，但系其单方意思表示，未得到出借人的许可，其后亦未归还全部借款，也不满足法定解除的条件，故合同并未解除，仍在履行期间。第二被告于2013年6月25日书面承诺为第一被告合同项下的债务承担连带担保责任。第一被告现其未依约归还借款，原告作为一般保证人为第一被告向案外人代偿后，有权向第一被告追偿并要求其承担违约金，并要求第二被告对第一被告的上述偿付义务承担连带保证责任，原告根据合同诉请的违约金过高，本院参照中国人民银行同期贷款利率的四倍予以调整。原告违约金诉请的起算时间符合借款合同约定，本院予以准许。两被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，系其自愿放弃答辩、质证等诉讼权利之行为，应承担由此而引起的法律后果。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条、第一百一十二条、《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告胡亦文应于本判决生效之日起十日内支付原告众利投资（上海）有限公司代偿款42，605.50元；
二、被告胡亦文应于本判决生效之日起十日内偿付原告众利投资（上海）有限公司违约金（分别以21，302.75元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率四倍，自2013年10月10日起至实际支付之日止；以21，302.75元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率四倍，自2013年11月9日起至实际支付之日止；并扣除被告胡亦文已支付的3，600元）；
三、被告胡宝发对被告胡亦文的上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加�支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费865.13元，保全费120元，合计985.13元，由两被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 吴桂臣
代理审判员 彭丽颖
人民陪审员 朱良江
二〇一四年七月四日
书 记 员 王张蕾
附：相关法律条文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第九十条合法的借贷关系受法律保护。
第一百零八条债务应当清偿，暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁�，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
第一百一十二条当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失。
二、《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
三、《中华人民共和国担保法》
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起�经过六十日，即视为送达。
公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。