南京市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鼓商初字第2195号
原告王中考，男，汉族，1982年5月18日。
委托代理人史兹保，江苏苏商律师事务所律师。
委托代理人ＸＸ，江苏苏商律师事务所律师。
被告南京好管家生活服务有限公司，住所地在南京市秦淮区长乐路44-2号。
法定代表人刘德麟，该公司执行董事。
委托代理人任某，该公司员工。
委托代理人张文琳，江苏苏源律师事务所律师。
原告王中考诉被告南京好管家生活服务有限公司（以下简称好管家公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员李蕊独任审判，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人史兹保，被告委托代理人任某、张文琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王中考诉称，2014年9月15日，好管家公司员工管某某代表好管家公司与原告签订《目标效益管理协议》，约定好管家公司将其租赁经营的位于江苏教育学院浦口校区第二食堂的窗口给原告承包，并收取原告目标效益金4万元。协议签订后，好管家公司未履行义务交付经营场所，此后原告发现该经营场所已交付他人使用，多名受害人至公安机关报案称管某某骗取租金、保证金，经浦口区沿江街道人民调解委员会主持，原、被告达成调解协议，被告已支付了4000元，故原告基于表见代理，请求法院判令被告返还原告费用36000元，并自2015年11月2日至实际给付之日止按照银行同期贷款利率标准计算损失，如果法院认定管某某的行为不构成表见代理，则基于被告疏于管理的过错，被告也应当返还原告由此造成的上述经济损失；被告承担本案诉讼费用。
被告好管家公司辩称：好管家公司于2010年7月租赁江苏教育学院浦口校区第二食堂后，将该食堂转包给刘某某经营管理，2011年11月，刘某某又擅自转包给管某某，管某某在2014年暑假期间利用第二食堂各经营窗口暂时歇业的空隙，采取私刻好管家长条章，将已分包的第二食堂各经营窗口重复分包，骗取包含原告在内的24名受害人共计100余万元，2014年9月，因管某某无法按约交付窗口各受害人至南京市浦口分局沿江派出所报案，并聚集好管家公司门口情绪激动，为防止引起社会不稳定、解决受害人生活困难等问题，经人民调解委员会主持，被告已按各受害人被骗数额的10%垫付了部分款项，南京市浦口区人民法院于2015年5月15日作出刑事判决书，认定管某某构成合同诈骗罪，并责令管某某向包括原告在内的18名受害人退赔相关款项。根据《最高人民法院关于适用刑法第六十四条有关问题的批复》，“被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。据此，追缴或者责令退赔的具体内容，应当在判决主文中写明；其中，判决前已经发还被害人的财产，应当注明。被害人提起附带民事诉讼，或者另行提起民事诉讼请求返还被非法占有、处置的财产的，人民法院不予受理”，故原告另行提起民事诉讼，不属于法院的受案范围，应依法裁决不予受理；管某某利用私刻印章与原告订立合同系其个人行为，原告亦未尽核实义务，管某某的行为并不构成表见代理；原告的损失系由管某某与其缔结合同造成，管某某私刻的也并非公司公章，故原告的损失和被告的管理行为之间并无法律因果关系，亦不应承担侵权赔偿责任。
经审理查明：2014年9月15日，管某某（甲方）与王中考（乙方）签订《目标效益管理协议》一份，约定甲方将二食堂一楼盖浇饭（约10平方米）交给乙方管理，甲方收取乙方营收的4万元目标效益金，期限2014年9月至2015年7月5日；甲方收取乙方经营保证金5000元，合同解除后，依据退还，双方协商乙方经营范围限定在盖浇饭、小炒，合同同时约定窗口经营管理的其他相关事项。该协议落款甲方处为管某某的手写签名。
2014年9月14日，王中考以银行转账的方式向管某某的个人账户汇款2万元，并于次日以现金方式支付2万元给管某某，管某某向其出具相应收据两份，并在收据上载有管某某的个人签名。
协议签订后，因管某某未能按约履行交付窗口。2014年9月18日，因多名租赁窗口的受害人未能按约取得经营窗口，均向公安机关报案，管某某于2014年9月19日因涉嫌合同诈骗罪被刑事拘留。2014年9月29日，好管家公司与包含王中考在内的24名受害人分别签订《人民调解协议书》，载明因管某某已被依法行使拘留，为解决包含王中考在内的24名受害人目前生活困难及回家路费等，经浦口区沿江街道人民调解委员会调解，协议由好管家公司向每名被骗的受害当事人按被骗数额的10%垫付被骗款项，各受害人收到垫付的10%被骗款项后，可依法向有关机关继续主张权利，好管家公司要予以配合，受害当事人不得非法干扰或纠缠好管家公司的生产经营。好管家公司按该协议已向王中考支付了10%的垫付款4000元。
2014年11月20日，南京市公安局浦口分局沿江派出所向好管家公司出具证明，证明该所办理的管某某涉嫌合同诈骗案中，管某某承认其私刻一枚好管家公司的长条章。
2015年4月14日，南京市浦口区人民检察院指控管某某犯合同诈骗罪，向南京市浦口区人民法院提起公诉，南京市浦口区人民法院于2015年5月15日作出（2015）浦刑初字第142号刑事判决书，认为管某某以非法占有为目的，隐瞒江苏师范学院浦口校区二食堂窗口租赁合同未到期，仍由他人承租的事实，分别与被害人签订目标效益管理协议骗取租金及保证金共计1157000元，数额特别巨大，构成合同诈骗罪，并最终判决管某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年，罚金人民币50万元，责令管某某退赔受害人孙某29000元、谢某2万元、杨某15000元、张某3万元、方某7万元、陈某某5000元、陶某4万元、李某6000元、刘某23万元、黄某7万元、王某8万元、李某55000元、徐某某95000元、王某一3万元、董某25000元、呼某3万元、卞某4万元、王某二4万元。至今追赃无果。
另查明：2010年9月20日，江苏教育学院后勤管理处（甲方）、南京泰山教育产业服务管理有限公司（乙方）与好管家公司（丙方）签订《江苏教育学院浦口校区第二食堂租赁经营合同》，约定将教育学院浦口校区第二食堂一、二楼（书屋除外）的经营权租赁给丙方，合同租赁期为五年，自2010年7月15日起至2015年7月14日止；前三年每年租金38万元、第四年租金39.9万元、第五年租金为41.9万元；丙方须严格遵守经营范围，以现有经营点为基础，不得私自增加经营网点，不得私自分包，如确需分包或增加经营网点，必须书面申请，经甲、乙方批准后方可分包；丙方聘用的所有人员必须证件齐全方可上岗，所有证件（健康证、身份证复印件等）必须交甲方管理。
2011年11月15日，好管家公司委派管理食堂的刘某某以南京好管家生活服务有限公司教院浦口二食堂（食堂管理方）的名义与管某某（风味小组）签订《食堂绩效考核管理协议》及补充协议，该协议约定食堂将教院浦口学生二食堂（约1200平方米）交给管某某风味小组经营使用，目标效益利润指标为6万元每学年，期限自2011年11月11日至2015年7月14日止，食堂收取管某某风味小组保证金5万元，协议解除后，依据退还；管某某风味小组同意接受食堂正常的经营管理，如食品卫生、仪表仪容、礼貌服务、生产安全等，因卫生部门和校方规定，各小组大宗货物采购必须由食堂统一进货、统一领用、统一初加工等。该协议落款处食堂管理方盖有“南京好管家生活服务有限公司教院浦口校区食堂”的圆形印章，风味小组处为管某某的手写签名，补充协议载明管某某承包期间负责对教院浦口校区学生二食堂一、二楼经营项目实行全面管理，管某某除按期向食堂管理方缴纳食堂目标效益管理费6万元外，全额承担向出租方交纳食堂租金及向好管家公司管理费每年4万元，并执行食堂管理方与校方及泰山公司合同约定内容；管某某同意每月按时由食堂管理方与校方进行营业款结算，在食堂管理方结算完管某某经营中所发生的一切费用后（租金、水电、气、油及各风味窗口营业款后）返还管某某剩余款项。
此外，好管家公司的经理任某在公安机关侦查阶段称刘某某系其公司委派出去管理学校食堂的，但并非公司员工，对刘某某让管某某管理食堂的事情，刘某某也告诉了公司，好管家公司将卫生许可证和圆形印章交给刘某某使用。
审理过程中，王中考称其通过朋友也是另一受害人王某的介绍联系上管某某，管某某自称代表好管家公司，因之前委托其亲属到学校食堂看过，也向食堂周边人员核实过管某某承包食堂已四、五年了，考虑到其在学校内部办公，且办公室挂有好管家公司的证照及管理规范等，故认为管某某有权限代表好管家公司签订合同，没有再进一步去核实管某某身份。好管家公司在庭审过程中认可其将案涉食堂口头约定承包给刘某某，并将餐饮服务许可证及“南京好管家生活服务有限公司教院浦口校区食堂”的圆形印章交付刘某某使用，并和刘某某约定该章仅用于和校方结算，不能用于其他用途，对于窗口分租协议也应交由好管家公司审核，但刘某某在其后经营过程中将该圆章用于签订窗口分租合同，好管家公司知晓后也予以了认可，考虑到案涉食堂已交由刘某某承包经营、自负盈亏，好管家公司认为其仅负责食品安全和消防安全即可，而对窗口分租、人员管理、印章使用等其他情况均不再进行核查，因此，对刘某某将案涉食堂再次转包给管某某的情况直至案发后才知晓。
以上事实，由原告提交的目标效益管理协议、收据、人民调解协议书、餐饮服务许可证、刑事判决书，被告提交的租赁经营合同、食堂绩效考核管理协议、补充协议、刑事形式判决书、证明及本院调取的刑事侦查笔录、本院庭审笔录、质证笔录等证据予以证明。
本案的争议焦点为：一、王中考是否有权就已判决退赔的款项另行提起民事诉讼；二、管某某的行为是否构成表见代理；三、好管家公司是否应当承担侵权损害赔偿责任。
关于王中考是否有权就已判决退赔的款项另行提起民事诉讼的问题。本院认为，虽然《最高人民法院关于适用刑法第六十四条有关问题的批复》中规定追缴或者责令退赔的具体内容，应当在判决主文中写明，被害人提起附带民事诉讼，或者另行提起民事诉讼请求返还被非法占有、处置的财产的，人民法院不予受理，但该批复所针对的系被害人不应就被告人所承担的民事责任再次提起民事诉讼，本案王中考无论基于表见代理还是管理疏忽要求好管家公司承担赔偿责任，均和管某某基于违法行为承担的退赔责任系不同法律关系和责任主体，并非对同一法律事实作出评价，且截至目前，管某某亦未有财产向被害人进行退赔，王中考另行起诉要求好管家公司承担赔偿责任并未违反法律规定，故对好管家公司关于本案应裁定驳回的抗辩意见，本院不予支持。
关于管某某的行为是否构成表见代理的问题，南京市浦口区人民法院作出的（2015）浦刑初字第142号刑事判决书已经认定管某某与王中考订立合同骗取款项的行为系违法犯罪行为，根据《中华人民共和国合同法》的规定，违反法律法规的行为无效，这与表见代理行为的有效性相冲突。因此，管某某的行为不构成表见代理。
关于好管家公司是否应当承担侵权损害赔偿责任。首先，王中考自身存在过错。管某某系江苏师范学院浦口校区第二食堂的承包人，并非好管家公司的员工，王中考作为有一定社会经验的完全民事行为能力人，其在与管某某就租赁窗口事宜进行商谈时，并未向好管家公司核实过管某某的身份或要求管某某出示相关授权凭证，在明知管某某系食堂承包人的情况下却仅依据管某某在食堂办公室办公和该办公室挂有相关证照即认定管某某系好管家公司的员工并有权利签订合同，明显未尽基本注意义务，在管某某与之签订的合同明确载明甲方为管某某且只有其个人签名时时亦未提出异议，甚至在管某某合同签订前即要求王中考汇款至其个人账户时也未产生合理怀疑，因此，王中考存在疏忽懈怠的重大过失，其自身过错是造成自己财产损失的主要原因。其次，好管家公司存在一定过错，且其过错与原告的损失之间存在因果关系。学校食堂是学校食品安全工作的重要部门，好管家公司作为案涉学校食堂的承包人，理应相对普通承包合同承担更多的监管责任，其在转包收取管理费、提供相应的证照及印章、委派管理人员的同时，仍应对该食堂的经营管理、从业人员资格、印章使用情况作定期的了解和审查，而非其所述仅对食品安全及消防安全监管即可，且在已知刘某某使用圆形印章用于签约而非仅限结算的情况下，仍未及时对食堂经营加以管理，直至案发才知晓案涉食堂已转包管某某长达三年之久，其疏于管理的行为导致管某某长期控制食堂经营管理，有条件利用私刻印章进行多起诈骗却一直未被发觉，具有不可推卸的管控责任，且该过失与王中考的损失之间具有因果关系。根据双方的过错程度，本院酌定好管家公司对王中考的损失承担20%的过错赔偿责任。王中考的实际损失为4万元，好管家公司应按20%赔偿王中考8000元，鉴于好管家公司已通过调解实际支付4000元，还应支付剩余赔偿款4000元，故对王中考要求好管家公司赔偿4000元的诉讼请求，本院予以支持，对超过部分，本院不予支持。关于王中考要求利息损失的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告南京好管家生活服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王中考4000元；
二、驳回原告王中考的其他诉讼请求。
本案受理费700元，减半收取350元，由原告王中考负担311.1元，被告南京好管家生活服务有限公司负担38.9元。
如被告未按本判决指定的期间履行还款义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。
代理审判员 李 蕊
二〇一五年十二月十七日
见习书记员 周凤娟