安徽省潜山县人民法院
行 政 判 决 书
（2014）潜行初字第00003号
原告：方海龙，男，1964年12月8日出生，汉族。
委托代理人：葛满生、徐炜，安徽安潜律师事务所律师。
被告：潜山县公安局。
法定代表人：吴宿华，局长。
委托代理人：汪扣记，该局科员。
第三人：汪祖能，女，1942年7月13日出生，汉族。
第三人：杨腾，男，1973年10月26日出生，汉族。
委托代理人：杨驰（系杨腾之兄），男，1967年11月12日出生，汉族。
原告方海龙不服被告潜山县公安局治安管理行政处罚决定，于2014年1月2日向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书、向第三人汪祖能和杨腾送达了起诉状副本及参加诉讼通知书。本院依法组成合议庭，于2014年2月11日公开开庭审理了本案。原告方海龙及委托代理人葛满生、被告潜山县公安局委托代理人汪扣记、第三人杨腾及委托代理人杨驰到庭参加诉讼；第三人汪祖能经本院合法传唤未到庭诉讼。本案现已审理终结。
潜山县公安局于2013年12月26日作出潜公（油坝）行决字（2013）第485号公安行政处罚决定，认定：2013年7月30日上午10时左右，汪祖能以方海龙把他家的路挖断为由，拿着锄头到方海龙家旁找其理论，当时方海龙正在给自家厕所门装窗纱，汪祖能看见方海龙后，就用锄头挖方海龙，被方海龙接住，双方发生拉扯，方海能殴打汪祖能致其受伤。后汪祖能女儿方凤桃及女婿杨腾相继来到现场。方凤桃用从家中带出来的火钳将方海龙腰部打伤。拉扯过程中，方海龙从裤袋里拿出刚才用于裁窗纱的裁纸刀将杨腾手部划伤。汪祖能经法医鉴定为轻微伤偏重。依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第二项的规定，决定对方海龙行政拘留十日并处罚款五百元。
潜山县公安局在法定期限内向本院提交了作出被诉具体行政行为的证据、依据：1、方海龙询问笔录；2、汪祖能、杨腾询问笔录；3、方凤桃询问笔录；4、扣押清单；5、现场图及伤情、工具照片；以上证据证明纠纷的起因及事实过程。6、鉴定委托书、（潜）公（法）鉴（活）字（2013）183号、185号、188号法医学人体损伤程度鉴定书，证明纠纷当事人受损伤程度鉴定过程及结论。7、受案登记表、传唤证、告知笔录、公安行政处罚审批表、送达回执、暂缓执行材料及其他入卷材料，证明办案程序合法。8、潜公（油坝）决字（2013）第373、374号公安行政处罚决定书、行政拘留执行通知书，证明对原告及其他当事人的行政处罚执行情况。9、安庆市公安局安公复字（2013）33号、34号行政复议决定书，证明讼涉案件的复议过程。10、潜公（油坝）行决字（2013）第485号公安行政处罚决定书，证明被告对原告依法作出的讼涉具体行政行为。11、《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条及相关程序规定，《中华人民共和国行政复议法》第三十八条、《公安机关办理行政案件程序规定》、《公安机关内部执法监督规定》，讼涉案件处理的法律、法规等依据。经质证，方海龙认为：1、对证据1、4、5、7、8、10无异议；2、证据2、3均不能证明原告殴打了汪祖能，且方凤桃、杨腾系汪祖能的女婿，其陈述中多有相互矛盾之处，真实性不应完全采信；3、证据6中的183号鉴定书所称汪祖能面部肿胀青紫的伤情被告没有提供现场伤情照片；4、证据9中的34号行政复议决定书认定原告殴打汪祖能无事实依据。杨腾对前述证据不持异议。
方海龙诉称：一、《中华人民共和国行政处罚法》第三十条规定：“公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实；违法事实不清的，不得给予行政处罚”。讼涉纠纷完全是汪祖能引起，原告在纠纷过程中根本没有殴打汪祖能，被告也无充分的证据予以证实。二、潜山县公安局潜公（油坝）行决字（2013）第485号《公安行政处罚决定书》程序违法。2013年11月19日安庆市公安局受理了汪祖能对潜山县公安局潜公（油坝）决字（2013）第373号公安行政处罚决定不服的复议申请，但复议机关在没有通知原告作为第三人参加复议程序、也未进行调查的情况下，认定“原告殴打汪祖能致其受伤”，纯属主观臆断，无任何事实依据，为此作出的复议决定，明显违法无效。因此，潜山县公安局“执行市复议决定”作出潜公（油坝）行决字（2013）第485号公安行政处罚决定，明显违法、无效。综上，潜山县公安局潜公（油坝）行决字（2013）485号公安行政处罚决定认定事实错误、证据不足、程序违法。为此，原告具状诉请撤销被告作出的潜公（油坝）行决字（2013）第485号公安行政处罚决定。方海龙向本院提交以下证据：1、居民身份证，证明原告自然人身份；2、残疾人证，证明原告为肢体肆级残疾人；3、病历资料，证明原告在讼涉纠纷中受伤治疗情况；4、潜公（油坝）决定（2013）第373、374号公安行政处罚决定书，证明原告并未殴打汪祖能；5、潜公（油坝）行决字（2013）第485号《公安行政处罚决定书》，证明被告作出讼涉具体行政行为。经质证，被告认为：1、对证据1、3无异议；2、证据2没有在当时向公安机关提交，可不予采信；3、在作出潜公（油坝）决定（2013）第373、374号公安行政处罚决定时被告忽视了汪祖能的受伤情况，在作出潜公（油坝）行决字（2013）第485号公安行政处罚决定时被告进行了核实。杨腾认为：1、对证据1无异议；2、证据3与本案无关联；3、证据2、4不能证明原告不能、没有殴打汪祖能。
潜山县公安局辩称：一、经调查，2013年7月30日上午10时左右，因前期纠纷，汪祖能以方海龙把他家的路挖断为由，拿着锄头到方海龙家旁找方海龙理论，汪祖能看见方海龙后，就用锄头挖方海龙，被方海龙接住，双方发生拉扯，方海龙殴打汪祖能致其受伤。后汪祖能女儿方凤桃及女婿杨腾相继来到现场，方海龙从裤袋里拿出刚才用于裁窗纱的裁纸刀进行回击，将杨腾左手部划伤。汪祖能经法医鉴定为轻微伤偏重。根据双方当事人陈述，法医鉴定结论，证实方海龙与汪祖能纠纷过程中，方海龙用拳头击打并推搡汪祖能致其倒地，后方海龙用裁纸刀将杨腾手部划伤；方海龙伤害他人证据充分，因汪祖能年满60周岁以上，属殴打他人从重情节，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第二项之规定，对方海龙殴打他人的行为予以行政拘留十日并处罚五百元整的处罚符合法律规定。二、在办理案件过程中，被告依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的有关规定，严格履行了受案、传唤、询问、调查、告知、处罚决定送达等相关程序，在被告第一次作出处罚决定后，安庆市公安局因当事人汪祖能申请复议，被安庆市公安局于2013年12月20日依法撤销。2013年12月25日，被告将行政复议决定依法送达给方海龙，并根据安庆市公安局行政复议决定中的建议，重新对方海龙履行告知，于2013年12月26日作出行政处罚决定，予以送达，程序合法。综上所述，我局对方海龙的行政处罚决定，做到了事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律准确。该决定依法应予维持，原告诉请应予驳回。
杨腾述称：被告依法作出的潜公（油坝）行决字（2013）第485号公安行政处罚决定事实清楚，程序合法，适用法律正确。原告的诉讼请求应予驳回。杨腾向本院提交以下证据：1、汪祖能的病历资料，证明其被原告殴打后的治疗情况；2、（潜）公（法）鉴（活）字（2013）183号法医学人体损伤程序鉴定书，证明原告殴打73岁老人致轻微伤偏重应从重处罚。经质证，原告认为：病历资料中虽记载有外伤，但不能证明是原告所为。被告对前述证据不持异议。
汪祖能诉讼期间未有陈述意见，未向本院提交证据。
经庭审质证，本院对当事人各方提交的证据作如下确认：1、原告提交的证据可证明相关涉讼事实。2、被告所提交证据可证明涉讼事实过程，但证明原告殴打汪祖能的证据不足。3、杨腾提交的证据可证明相关讼涉事实。
经审理查明：2013年7月30日上午10时左右，汪祖能因不满方海龙将通往家中的道路挖断，持锄到方海龙家找其理论；见方海龙正在屋外给自家厕所门装窗纱，便抡锄挖去，被方海龙接住；拉扯中，汪祖能坐到地上。汪祖能随后起身捡起被扔在一旁的锄子，声称挖锅，走向方海龙家院内；方海龙上前阻拦，汪祖能朝其抡锄，被接住；汪祖能随即上前揪住方海龙衣领，这时汪祖能女儿方凤桃及女婿杨腾相继赶来，双方纠缠在一起。此间，方凤桃用从家中带出来的火钳将方海龙腰部打伤；方海龙从裤袋里拿出刚才用于裁窗纱的裁纸刀进行回击，将杨腾手部划伤；汪祖能倒地不起。杨腾向110报警，潜山县公安局油坝派出所立即出警到现场，平息了纠纷。该所以“殴打他人”案由予以立案处理。
潜山县公安局油坝派出所经调查取证认定：方凤桃在纠纷中致方海龙损伤程度为轻微伤，方海龙在纠纷中致杨腾损伤程度为轻微伤；方凤桃、方海龙之行为违反了《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款的规定，于2013年9月25日分别作出潜公（油坝）决字（2013）第373、374号公安行政处罚决定，对方凤桃、方海龙分别予以行政拘留五日的处罚（均已执行）。方凤桃不服，认为对其处罚决定认定的事实错误、程序违法，于2013年10月25日向安庆市公安局申请行政复议，要求撤销潜公（油坝）决字（2013）第373号公安行政处罚决定；汪祖能不服潜公（油坝）决字（2013）第374号公安行政处罚决定，认为对方海龙的处罚过轻，且漏处毁财行为，于2013年11月19日向安庆市公安局申请行政复议，要求撤销该处罚决定，并重新作出处罚决定。安庆市公安局经复议审理，作出安公复字（2013）33号行政复议决定：维持潜公（油坝）决字（2013）第373号公安行政处罚决定；该局认为方海龙伤害60岁以上的汪祖能，应适用《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第二项之规定对其进行处罚，故作出安公复字（2013）34号行政复议决定：撤销潜公（油坝）决字（2013）第374号公安行政处罚决定，责令30日内重新作出具体行政行为，并责成潜山县公安局另案处理方海龙涉嫌故意损毁财物的违法行为。潜山县公安局据此于2013年12月26日作出潜公（油坝）行决字（2013）第485号公安行政处罚决定：对方海龙予以行政拘留十日（先期已执行五日予以折抵）并处罚款五百元的处罚。方海龙不服，致讼始。
另查明：2013年7月30日12时20分，汪祖能就诊于潜山县中医医院，诊断为：轻度脑外伤、全身多处软组织受伤、左小脑幕脂肪瘤；2013年8月14日就诊于潜山县医院，诊断为：椎基体动脉供血不足，至2013年8月24日出院。2013年9月5日，潜山县公安局刑事科学技术室出具（潜）公（法）鉴（活）字（2013）183号鉴定文书，鉴定意见为：汪祖能的损伤程度属轻微伤（偏重）。
方海龙曾患小儿麻痹症致右腿（脚）残疾，2009年11月25日经安庆市残疾人联合会审核批准，持34282419641208081244号肆级肢体残疾人证。
本院认为：《中华人民共和国行政处罚法》第三十条规定：公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实；违法事实不清的，不得给予行政处罚。在对本案所涉纠纷的处理中，公安机关认定方海龙殴打汪祖能致其轻微伤（偏重）的主要证据不足。1、讼涉纠纷发生过程中，汪祖能针对方海龙两次举锄，均被挡住夺下，拉扯中汪祖能称其两次倒地“昏迷”，此间可造成的软组织损伤，不应认定为方海龙殴打所致。2、即使汪祖能及其女、婿所称方海龙在纠纷中用拳头击打汪祖能头部的行为存在，该行为也与汪祖能的轻度脑外伤部位（双侧眶周肿胀青紫）未必存在对应性：讼涉纠纷中的所有当事人均未述及汪祖能纠纷结束后双侧眶周肿胀青紫；民警出警到达现场后立即对现场、工具、受伤人员伤情进行了拍照，用以固定证据，但未见汪祖能的伤情照片；该伤情如何形成，汪祖能本人未作出合理说明，被告对此未做调查了解、予以查明。3、讼涉纠纷发生过程中，汪祖能持锄上门两次威胁方海龙人身，过错在先；方海龙为一残疾人，在受到汪祖能与方凤桃、杨腾先后纠缠时，被方凤桃用火钳打伤腰部，此间应急用工具刀划伤杨腾手背，同时如确实又造成了汪祖能相应的损伤，依照《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款、第十九条第（一）项规定之精神，应减轻或不予处罚。故被告作出潜公（油坝）行决字（2013）第485号公安行政处罚决定，认定事实不清，主要证据不足，量处时未对相关当事人的过错责任及特别情形（是否结伙、有残疾、60周岁以上等）综合予以考虑，显失公正，依法应予撤销；方海龙在纠纷中用安装窗纱的工具刀片划伤杨腾手部，致其轻微伤，依法应予处罚，鉴于被告对在讼涉纠纷中致方海龙轻微伤的方凤桃所作出的潜公（油坝）决字（2013）第373号公安行政处罚决定已生效且执行完毕，按照公平公正原则，对方海龙的行政处罚宜予变更。案经本院审判委员会诉讼决定，依照《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第四十九条第三款、《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（二）项第1·2目、第（四）项及《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款的规定，判决如下：
一、撤销潜山县公安局于2013年12月26日作出的潜公（油坝）行决字（2013）第485号公安行政处罚决定。
二、对方海龙的行政处罚变更为行政拘留五日（已执行）。
本案诉讼费50元，由潜山县公安局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审 判 长 聂小宁
审 判 员 储昭著
助理审判员 陈建生
二〇一四年四月四日
书 记 员 徐朝云
附：
《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》
第四十九条……
第三人经合法传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第五十四条人民法院经过审理，根据不同情况，分别作出以下判决：
……
（二）具体行政行为有下列情形之一的，判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出具体行政行为：
⒈主要证据不足的；
2.适用法律、法规错误的；
……
（四）行政处罚显失公正的，可以判决变更。
《中华人民共和国行政处罚法》
第十九条违反治安管理有下列情形之一的，减轻处罚或者不予处罚：
（一）情节特别轻微的；
……
第四十三条殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。
有下列情形之一的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上一千元以下罚款：
（一）结伙殴打、伤害他人的；
（二）殴打、伤害残疾人、孕妇、不满十四周岁的人或者六十周岁以上的人的；
（三）多次殴打、伤害他人或者一次殴打、伤害多人的。