广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤04刑终345号
原公诉机关广东省珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴兴平，男，汉族，小学文化，户籍地重庆市云阳县，公民身份号码×××1637。因犯贩卖毒品罪于2015年6月18日被广东省珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑六个月，2015年9月19日刑满释放。因本案于2015年11月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月21日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
广东省珠海市香洲区人民法院审理广东省珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人吴兴平犯贩卖毒品罪一案，于2016年6月20日作出（2016）粤0402刑初690号刑事判决。原审被告人吴兴平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料并提审上诉人吴兴平，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2015年11月21日14时30分许，被告人吴兴平在中山市坦洲镇市场附近向郑某贩卖毒品甲基苯丙胺（××）1小包（经鉴定，净重0.93克）。郑某携带上述冰毒在珠海市香洲区南溪村梅溪牌坊附近进行贩卖时，被民警抓获。之后郑某带领民警在被告人吴兴平位于中山市坦洲镇中心市场好又好超市旁4楼401房的住处将被告人吴兴平抓获，民警在被告人吴兴平住处查获18包毒品冰毒（经鉴定，净重共计13.22克）。
另查明，被告人吴兴平因犯贩卖毒品罪于2015年6月18日被原审法院判处有期徒刑六个月，2015年9月19日刑满释放。
上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：
1.被告人吴兴平的供述及辩解证实，2015年11月25日19时许，民警在中山市坦洲镇中心市场好友好超市旁的出租屋4楼其租住处将其和小雅（经辨认为田某）抓获，民警从其住处茶几的铁盒子里搜到18包冰毒、两个用矿泉水瓶自制的吸毒冰壶，还从其身上搜出一部诺基亚牌手机。其称缴获的18包冰毒是用于自己吸食的，不认识郑某，也从未与郑某通过电话。还供述其以雷明兵的名字签了租房合同，合同上的电话是其使用的，号码是132××××8011，雷明兵是其老乡，签合同时其称身份证丢了，没有向房东出示过身份证。
2.证人郑某的证言及亲笔供词证实，其2015年11月25日17时30分许在本市南溪牌坊附近贩卖毒品时被民警抓获，称贩卖的毒品是从“五锅”处购得，“五锅”联系电话是132××××8011，他住在坦洲镇中心市场附近的4楼出租屋，并愿意带领民警去将“五锅”抓获归案。之后其打电话给“五锅”联系好后，带领警察到坦洲镇中心市场附近4楼“五锅”的出租屋，将在房内的“五锅”和小雅抓获，民警从“五锅”家缴获十几包冰毒。小雅是“五锅”的朋友，曾一起在“五锅”家里吸过一次冰毒，小雅也看到其向“五锅”拿冰毒。
证人郑某辨认出被告人吴兴平就是“五锅”，辨认出田某就是小雅。指认了中山市坦洲镇好又好超市旁的出租屋4楼401房就是吴兴平的住处。
3.证人田某的证言证实，2015年11月25日19时许其在朋友“土狗”位于中山市坦洲镇中心市场一出租屋4楼房间内吸毒后，小敏带几名便衣警察来到该出租屋，警察在该出租屋内茶几上的铁盒内搜出18小包冰毒、吸毒冰壶一个，还搜到“土狗”使用的手机一台。“土狗”的联系电话是132××××8011，2015年11月1日其曾经向“土狗”购买过毒品，“土狗”没有工作，平时靠贩卖毒品维生，其还看到在2015年11月22日“土狗”贩卖5小包冰毒给小敏。
证人田某辨认出被告人吴兴平就是“土狗”，郑某就是小敏。
4.证人龚某的证言证实，2015年11月20日一名叫“雷明兵”的男子向其租住了中山市坦洲镇坦洲中心市场好又好超市旁出租屋401房，该名男子的联系电话是132××××8011。
证人龚某辨认出被告人吴兴平就是雷明兵。
5.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单证实，2015年11月25日20时许民警对被告人吴兴平位于中山市坦洲镇中心市场好又好超市旁的出租屋4楼的住处进行搜查，从被告人吴兴平身上搜到诺基亚手机一部，从屋内茶几上的铁盒子里搜到18小包冰毒（毛重17克）和两个用矿泉水瓶自制的冰壶。上述搜查到的物品均已经被扣押在案。
6.抓获经过证实，2015年11月25日19时30分许，民警在郑某的带领下，在中山市坦洲镇坦洲中心市场好又好超市旁的出租屋抓获被告人吴兴平及一吸毒嫌疑人田某。
7.接受证据材料清单、租房合同复印件证实，证人龚某向公安机关提供了其与化名“雷明兵”的被告人吴兴平签订的租房合同。
8.调取证据通知书、调取证据清单、证明、通话记录证实，民警调取了田某（手机号码130××××2872）、郑某（手机号150××××6289）、被告人吴兴平（手机号码132××××8011）2015年11月1日至2015年11月27日的通话记录及户主资料。2015年11月22日、23日、24日、25日田某与被告人吴兴平间有多次通话。2015年11月23日、24日、25日郑某与被告人吴兴平间有多次通话，两人在2015年11月25日最后一次通话时间是18：54：14。
9.扣押决定书、扣押清单证实，郑某将从被告人吴兴平处购得的一小包冰毒贩卖给刘新锋后被抓获，民警从刘新锋处缴获其购得的一小包冰毒，并扣押在案。
10.刑事判决书、刑满释放证明书证实，被告人吴兴平因犯贩卖毒品罪于2015年6月18日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑六个月，2015年9月19日刑满释放。
11.行政处罚决定书、现场检测报告书证实，被告人吴兴平、证人田某、郑某被抓获后现场尿液检测结果冰毒均呈阳性反应，2015年11月26日均因吸毒行为被珠海市公安局香洲分局处以行政拘留。
12.户口证明证实，被告人吴兴平的身份情况。
13.关于吴兴平前科材料的回函，由云阳县公安局宝坪派出所出具，证实被告人吴兴平于2009年5月28日、2013年3月14日、2015年3月20日均因吸毒行为被公安机关处以行政拘留或隔离戒毒。
14.情况说明证实，郑某向被告人吴兴平购买毒品时有田某和“小妹”在场，田某称其不清楚“小妹”的情况，没有“小妹”的真名和联系电话、具体住址，之后再联系田某时她的电话已无法打通，并且已经搬离原住址，故无法向“小妹”核实被告人吴兴平贩卖毒品给郑某这一事实。
15.理化检验报告书、送检检材情况、鉴定意见通知书证实，被告人吴兴平贩卖给郑某，郑某又贩卖给刘新锋的一小包白色晶体状物质中检出甲基苯丙胺成份，净重0.93克；从被告人吴兴平租住的房间内缴获的18包白色晶体状物质中均检出甲基苯丙胺成份，净重共计13.22克。
16.现场及物证照片证实，被告人吴兴平、证人郑某、证人田某均指认了民警从被告人吴兴平出租屋内缴获的18小包冰毒、从被告人吴兴平处缴获的诺基亚牌手机及被告人吴兴平租住的出租屋。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人吴兴平贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人吴兴平曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内，又因犯贩卖毒品罪，应当被判处有期徒刑以上刑罚，是累犯又是毒品再犯，依法应当从重处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人吴兴平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。二、扣押在案的作案工具诺基亚牌手机一部，予以没收。
原审被告人吴兴平不服提出上诉，称其不认识郑某，更没有贩卖毒品给郑某，请求二审查明事实改判其无罪。
本院经审理查明的事实、证据与原审判决一致，对原审判决认定的事实、证据，本院予以确认。
关于上诉人吴兴平所提上诉理由。经查，郑某因贩卖毒品被抓获归案后，供述其毒品来源于吴兴平，并带领公安机关到吴兴平的住处将吴兴平抓获归案，并称其用于贩卖的毒品是其在吴兴平的住处向吴购买的，当时田某也在场目睹了购毒经过。证人郑某的证言与证人田某的证言能够相互印证，且通话记录证实吴兴平与郑某有多次通话，足以证实吴兴平贩卖毒品给郑某的事实，吴兴平所称其不认识郑某的上诉理由显然不能成立，一审认定事实清楚，证据确实充分，故上诉人吴兴平所提无罪上诉理由不成立，不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾若凡
代理审判员 贺 心
代理审判员 石 静
二〇一六年九月八日
书 记 员 梁春花
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。