广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤15刑终30号
原公诉机关广东省海丰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈海川，男，1981年9月11日出生，汉族，广东省海丰县人，小学文化，经营便利店，户籍所在地海丰县，住海丰县。因本案于2016年3月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。
海丰县人民法院审理海丰县人民检察院指控原审被告人陈海川犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月27日作出（2016）粤1521刑初395号刑事判决。宣判后，原审被告人陈海川不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定：2016年2月27日至3月1日间，被告人陈海川在位于海丰县附城镇三十四米大道其经营的“可口便利店”中以每瓶“复方磷酸可待因口服溶液”135元或150元、每瓶“复方磷酸可待因糖浆”200元的价格，贩卖给吸毒人员徐某“复方磷酸可待因口服溶液”、“复方磷酸可待因糖浆”共2次各3支，共得款1005元;贩卖给吸毒人员林某“复方磷酸可待因口服溶夜”1次1支，得款135元;贩卖给吸毒人员潘某“复方磷酸可待因口服溶液”2次2支，得款270元;贩卖给吸毒人员罗绵森“复方磷酸可待因口服溶液”1支，得款150元。同年3月1日，被告人陈海川在“可口便利店”被海丰县公安局刑事侦查大队七中队民警抓获，公安民警在现场缴获“复方磷酸可待因口服溶液”2支、手机1部和现金1240元，在便利店后面的铁皮屋缴获“复方磷酸可待因糖浆”11支、“复方磷酸可待因口服溶液”4支;在吸毒人员徐某驾驶的黑色标致小轿车中缴获“复方磷酸可待因口服溶液”2支半、“复方磷酸可待因糖浆”3支;在吸毒人员林某、潘某身上缴获“复方磷酸可待因口服溶液”各1支。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，在吸毒人员徐某小轿车上缴获的半支“复方磷酸可待因口服溶液”重60克，检出可待因成分。
原判认定上述事实的证据有：书证、物证；鉴定意见；检查、辨认笔录；证人证言；被告人供述和辩解等。
原判认为，被告人陈海川无视国家法律，违反国家对毒品的管制，多次贩卖含有可待因成分的“复方磷酸可待因口服液”、“复方磷酸可待因糖浆”，共重2400克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈海川能当庭认罪，可以酌情从轻处罚。根据被告人陈海川犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条的规定，作出判决：被告人陈海川犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币2000元。
上诉人陈海川上诉提出:其从没有贩卖可待因糖浆和可待因口服液，其经营的可口便利店后面一间银灰色铁皮屋店铺是一外省男青年吴海波的，在该铁皮屋缴获的可待因糖浆和可待因口服液是吴海波的，其可口便利店被查获的2支复方磷酸可待因口服溶液是吴海波寄放的；其与证人徐某、潘某、罗某、林某并不认识，原判没有查明事实，量刑过重，请求二审从轻处罚。
经审理查明：2016年2月27日至3月1日间，上诉人陈海川在位于海丰县附城镇三十四米大道其经营的“可口便利店”中以每瓶“复方磷酸可待因口服溶液”135元或150元、每瓶“复方磷酸可待因糖浆”200元的价格，贩卖给吸毒人员徐某“复方磷酸可待因口服溶液”、“复方磷酸可待因糖浆”共2次各3支，共得款1005元;贩卖给吸毒人员林某“复方磷酸可待因口服溶夜”1次1支，得款135元;贩卖给吸毒人员潘某“复方磷酸可待因口服溶液”2次2支，得款270元;贩卖给吸毒人员罗绵森“复方磷酸可待因口服溶液”1支，得款150元。同年3月1日，上诉人陈海川在“可口便利店”被海丰县公安局刑事侦查大队七中队民警抓获，公安民警在现场缴获“复方磷酸可待因口服溶液”2支、手机1部和现金1240元，在便利店后面的铁皮屋缴获“复方磷酸可待因糖浆”11支、“复方磷酸可待因口服溶液”4支;在吸毒人员徐某驾驶的黑色标致小轿车中缴获“复方磷酸可待因口服溶液”2支半、“复方磷酸可待因糖浆”3支;在吸毒人员林某、潘某身上缴获“复方磷酸可待因口服溶液”各1支。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，在吸毒人员徐某小轿车上缴获的半支“复方磷酸可待因口服溶液”重60克，检出可待因成分。
认定上述事实的证据有：
（一）物证、书证
1.海丰县公安局刑事侦查大队七中队出具的扣押清单、证据保全清单，证实扣押陈海川“复方磷酸可待因糖浆”11支（每支60毫升）、“复方磷酸可待因口服溶液”6支（每支120毫升）、手机1部、现金人民币1240元;对徐某持有的“复方磷酸可待因口服溶液”3支、“复方磷酸可待因糖浆”3支，林某、潘某持有的“复方磷酸可待因口服溶液”各1支进行证据保全。
2.现场及扣押证物照片，证实上诉人陈海川经营的可口便利店及后面银灰色铁皮屋现场，及被缴获复方磷酸可待因口服溶液”6支、“复方磷酸可待因糖浆”11支、现金人民币经拍照附卷；徐某驾驶的小车上被缴获的“复方磷酸可待因口服溶液”3支（其中1支为半瓶）、“复方磷酸可待因糖浆”3支，林某、潘某身上被缴获的“复方磷酸可待因口服溶液”各1支，以及上诉人陈海川与吸毒人员潘某被扣押手机所显示微信支付款项均经拍照附卷。
3.海丰县公安局刑事侦查大队七中队出具的抓获经过，证实2016年3月1日，刑事侦查大队七中队民警在海丰县附城镇三十四米大道金太子俱乐部对面的“可口便利店”抓获贩毒犯罪嫌疑人陈海川，现场在店里缴获“复方磷酸可待因口服液”2支（每支120毫升）；在后面的银灰色铁皮屋里缴获“复方磷酸可待因口服液”4支（每支120毫升）、“复方磷酸可待因糖浆11支（每支60毫升）。经审查，犯罪嫌疑人陈海川对其贩毒的犯罪事实供认不讳。
4.海丰县公安局联安派出所出具的户籍证明等资料，证实上诉人陈海川的出生日期为1981年9月11日，身份证号码，户籍住址海丰县联安镇联北村委会太平圩村561号。尚未发现陈海川有违法犯罪记录。
5.海丰县食品药品监督管理局出具的关于协查陈海川相关情况致海丰县公安局的复函，证实海丰县食品药品监督管理局收悉海丰县公安局2016年3月14日的函之后，经查上诉人陈海川相关情况，回复如下:陈海川（男，35岁，联安镇人，身份证号码）没有办理经营药品的相关手续。
6.海丰县工商行政管理局出具的查询证明，证实经该局信息中心计算机数据库资料查询，截至2016年3月14日止，未发现陈海川（身份证号码）及“可口便利店”有在该局登记注册记录。
7.海丰县公安局出具的现场检测报告书（共4份），证实海丰县公安局于2016年3月1日先后现场用吗啡试剂对被检测人徐某、林某、潘某、罗绵森的尿液进行现场检测，尿液检测样本的检测结果均呈阳性。
8.海丰县公安局出具的行政处罚决定书，证实海丰县公安局于2016年3月2日对违法行为人罗绵森的吸毒行为处以拘留十五日、对违法行为人徐某、潘某的吸毒行为各处以拘留十日、对违法行为人林某的吸毒行为处以罚款500元。
9.海丰县公安局出具的鉴定结论通知书，证实经海丰县公安局聘请有关人员对陈海川贩卖给吸毒人员徐某的“复方磷酸可待因口服溶液”半支进行了毒品定性分析鉴定，鉴定意见是重60克，检出可待因成分。该鉴定意见已告知犯罪嫌疑人陈海川。
(二）鉴定意见
汕尾市公安司法鉴定中心出具的（汕）公（司）鉴（化）字［2016］03018号理化检验报告：证实在吸毒人员徐某小轿车上缴获的半支“复方磷酸可待因口服溶液”重60克，检出可待因成分。
（三）检查笔录
海丰县公安局刑事侦查大队七中队出具的搜查笔录，证实刑事侦查大队七中队于2016年3月1日20时17分至20时29分对海丰县附城镇三十四米大道陈海川经营的“可口便利店”进行搜查，在该店搜获“复方磷酸可待因口服溶液”2支（每支120毫升）；在便利店后面的铁皮屋搜获“复方磷酸可待因糖浆”11支（每支60毫升）、“复方磷酸可待因口服溶液”4支、手机1部和现金1240元。
（四）证人证言
1.证人徐某的证言：2016年3月1日晚上7点多，我开着一辆标致小汽车从汕尾城区到海丰县城三十四米大道金太子对面的“可口便利店”购买了“联邦可待因”，购买后准备开车回汕尾服用时，在二环路被公安机关查获。公安民警在我车上缴获了6瓶“联邦可待因”，其中5瓶未开封的是当天晚上我在上述“可口便利店”购买的，其中复方磷酸可待因糖浆3瓶（每支60毫升），每瓶200元；复方磷酸可待因口服溶液2瓶（每支120毫升），每瓶135元，总花了870元；另一瓶已开封的半瓶复方磷酸可待因口服溶液是上一天晚上购买后喝剩下的。我一共购买了两次“联邦可待因”，第1次是2016年2月29日晚，我到海丰县三十四米大道金太子对面的“可口便利店”，以135元向便利店老板购买了1瓶复方磷酸可待因口服溶液；第2次是2016年3月1日晚上，买了复方磷酸可待因糖浆3瓶（每支60毫升），每瓶200元；复方磷酸可待因口服溶液2瓶（每支120毫升），每瓶135元，一共5瓶870元，都是用现金支付的。我不知道便利店老板叫什么名字，但是我能辨认出。经我辨认，卖“联邦可待因”给我的便利店老板名叫陈海川。我是直接开车到他的便利店购买的，我因心情不好服用“联邦可待因”，几天服用一瓶。因我住在汕尾，所以我当晚一次性买了5瓶，留着慢慢喝。(公安卷2P2633)
经过混杂照片辨认，证人徐某辨认出12号照片（陈海川）的人就是在海丰县附城镇三十四米大道一间士多店贩卖“复方磷酸可待因口服溶液”、“复方磷酸可待因糖浆”给他的士多店老板。
2.证人潘某的证言：2016年3月1日晚8时许，我因服食“复方磷酸可待因口服溶液”（俗称“联邦”）被公安民警查获，在我身上缴获“复方磷酸可待因口服溶液”1支。我被缴获的“复方磷酸可待因口服溶液”是当晚8时许，我在附城镇三十四米大道金太子俱乐部对面的一间“可口便利店”以135元购买的，还没开封，我是用微信支付的。我不知道该便利店老板的名字，但是我可以辨认，经我辨认，便利店老板是叫陈海川，是他叫我用微信转账的，我的口服溶液就是向他购买的。我还于2016年2月29日在该“可口便利店”以135元购买过1支“复方磷酸可待因口服溶液”，是用现金支付的。我购买“复方磷酸可待因口服溶液”是自己服用，1支口服溶液分2次服用，已经被我服食了。刚服用口服溶液时人比较兴奋，但之后比较容易入睡。公安同志把我的手机给我查看微信的支付记录，其中2016年3月1日20时许付款的135元的记录，就是我向陈海川购买口服液的钱。陈海川在金太子对面有两间铁皮屋，一间在三十四米路边的叫“可口便利店”，还有一间在便利店的后面。
经过混杂照片辨认，证人潘某辨认出5号照片（陈海川）的人就是贩卖“复方磷酸可待因口服溶液”给他的士多店老板。
3.证人罗某的证言：我于2015年8月开始喝“联邦”，2015年9月，我在深圳福田区因购买吸食“联邦”被深圳公安机关行政拘留3天。2016年3月1日晚8时多，我在海丰县城三十四米大道金太子KTV对面“可口便利店”准备购买“联邦”时被公安民警查获。公安民警在“可口便利店”查获了很多“联邦”。“联邦”是一种可待因口服溶液，我一般就叫“联邦”。公安民警给我做了尿检，吗啡检测试剂板的结果显示呈阳性。我喝了“联邦”以后不会累，所以就喝了。2016年2月17日（农历一月二十），我在“可口便利店”以150元购买了1瓶香港装“联邦”，是现金支付。我可以辨认卖“联邦”给我的“可口便利店”的老板。经我辨认，卖“联邦可待因”给我的便利店老板名叫陈海川。
经过混杂照片辨认，证人罗绵森辨认出3号照片（陈海川）的人就是在海丰县附城镇三十四米大道金太子俱乐部对面士多店贩卖“复方磷酸可待因口服溶液”给他的士多店老板。
4.证人林某的证言：2016年3月1日晚7时多，我在海丰县城三十四米大道金太子KTV对面“可口便利店”购买完“联邦”后被公安民警抓获，公安民警在我身上查获了我刚在“可口便利店”以135元购买的“联邦”口服液1瓶（120毫升），我是用现金支付的。接着公安民警给我做了尿检，吗啡检测试剂板的结果显示呈阳性。“联邦”口服液的全名叫“复方磷酸可待因口服溶液”，我一般叫它“联邦”。我是2016年春节以后开始喝“复方磷酸可待因口服溶液”的，喝了以后精神比较亢奋。我可以辨认卖“联邦”给我的“可口便利店”的老板。经我辨认，卖“联邦可待因”给我的便利店老板名叫陈海川。
经过混杂照片辨认，证人林某辨认出1号照片（陈海川）的人就是在海丰县附城镇三十四米大道金太子俱乐部对面士多店贩卖“复方磷酸可待因口服溶液”给他的士多店老板。
（五）上诉人供述和辩解
上诉人陈海川的供述和辩解：我因在海丰县附城镇三十四米大道金太子KTV对面的“可口便利店”卖“可待因糖浆”和“可待因口服液”（俗称“联邦止咳露”）一事被公安抓获的。我的“可待因糖浆”和“可待因口服液”是外省男青年吴海波放在我的便利店出卖的，“可待因糖浆”每支卖人民币200元，“可待因口服液”每支卖人民币135元。我的“可口便利店”从2016年2月份开始有卖“可待因糖浆”和“可待因口服液”。我不知道总共卖了多少可待因糖浆和口服液。2016年3月1日晚七八时，有三四名男青年在我的“可口便利店”买“可待因糖浆”和“可待因口服液”，大约卖出“可待因糖浆”3支、“可待因口服液”5支。是我收的款。他们除了用现金支付之外，还有用微信来面对面转账，当晚被抓获的一名男青年是用微信转账给我。我不认识来买“可待因糖浆”和“可待因口服液”的男青年。我没有售卖精神药品或麻醉药品的资格。公安民警在我的“可口便利店”查获了2支“复方磷酸可待因口服液”、小米手机一部；在我另一间位于便利店后面的银灰色铁皮屋缴获“复方磷酸可待因口服溶液”4支、“复方磷酸可待因糖浆”11支。所有被缴获的口服液及糖浆还没有开封过。“复方磷酸可待因口服溶液”每支120毫升，是南京生产的；“复方磷酸可待因糖浆”每支60毫升，是东北制药厂生产的。我购买进来时，产品的批号撕掉了。我被缴获的口服溶液及糖浆我是用来贩卖的，在我经营的“可口便利店”出售的。我经营的“可口便利店”除了贩卖“复方磷酸可待因口服溶液”及“复方磷酸可待因糖浆”之外，还经营烟酒、食品等。我贩卖口服溶液及糖浆是为了赚钱，我法律意识不足，不知道自己是犯罪。我对起诉书指控的事实没有意见，希望从轻处理。
上述证据均经原审法庭示证、质证，本院予以确认。
本院认为：上诉人陈海川无视国家法律，违反国家对毒品的管制，多次贩卖含有可待因成分的“复方磷酸可待因口服液”、“复方磷酸可待因糖浆”，共重2400克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪,应予依法惩处。对于上诉人陈海川上诉所提，经查：上诉人陈海川在其经营的可口便利店及后面的灰色铁皮屋被现场查获后，就一直对其多次贩卖“复方磷酸可待因口服液”和“复方磷酸可待因糖浆”给他人、对其经营的可口便利店后面的灰色铁皮屋是其使用的事实供认不讳，所供认的事实不但有吸毒人员徐某、潘某、罗某、林某等多人的证言及指认印证证实，且有被缴获的手机微信支付、被缴获的“复方磷酸可待因口服液”、“复方磷酸可待因糖浆”等书证、物证，以及检查笔录、鉴定意见等证据相互印证，足资认定上诉人陈海川多次贩卖含有可待因成分的“复方磷酸可待因口服液”和“复方磷酸可待因糖浆”，并在其经营的可口便利店及银灰色铁皮屋查获上述物品的事实。因此，所提其从没有贩卖可待因糖浆和可待因口服液，银灰色铁皮屋及被查获可待因糖浆和可待因口服液是外省人所有及寄放的上诉意见，理由不能成立；所提其与证人徐某、潘某、罗某、林某并不认识的上诉意见，纯属狡辩，不予采纳；所提原判量刑过重，请求二审从轻处罚的理据不足，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈世礼
审判员 骆金声
审判员 李 平
二〇一七年二月××日
书记员 王少锋