湖南省蓝山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）蓝刑初字第190号
公诉机关湖南省蓝山县人民检察院。
被告人欧阳某某，男。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年1月27日被蓝山县公安局刑事拘留，3月5日经蓝山县人民检察院以涉嫌犯盗窃罪批准逮捕，同日由蓝山县公安局执行逮捕。现羁押于蓝山县看守所。
辩护人谭青生，湖南谭青生律师事务所律师。
被告人欧阳某一，男。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年1月27日被蓝山县公安局刑事拘留，3月5日经蓝山县人民检察院以涉嫌犯盗窃罪批准逮捕，同日由蓝山县公安局执行逮捕。现羁押于蓝山县看守所。
被告人欧阳某二，男。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年1月27日被蓝山县公安局刑事拘留，3月5日经蓝山县人民检察院以涉嫌犯盗窃罪批准逮捕，同日由蓝山县公安局执行逮捕。现羁押于蓝山县看守所。
辩护人胡顺军，湖南盛仁律师事务所律师。
蓝山县人民检察院以湘蓝检刑诉（2014）226号起诉书指控被告人欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二犯盗窃罪，于2014年10月10日向本院提起公诉。本院于2014年10月16日立案后，依法由审判员陈军辉担任审判长，与审判员曾庆泉、人民陪审员彭莉组成合议庭，书记员李兵山担任庭审记录，于2014年12月11日公开开庭进行了审理。蓝山县人民检察院指派检察员黄红卫出庭支持公诉，被告人欧阳某某及其辩护人谭青生、被告人欧阳某一、被告人欧阳某二及其辩护人胡顺军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
蓝山县人民检察院指控：
1、2014年1月26日，被告人欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二，由欧阳某二驾驶湘M某某，在岳临高速旁将被害人雷某某放养在临武县楚江镇晓言塘村“塘木冲”农田里母马盗走。经临武县价格认证中心鉴定，雷某某被盗马匹价值人民币5500元。此马卖了4800元，三人各分得1600元。
2、2014年1月27日，被告人欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二，由欧阳某二驾驶湘M某某，在夏蓉高速道县境内将被害人孟某某1匹马盗走，被盗马匹已追回。经蓝山县价格认证中心鉴定，孟某某被盗马匹价值人民币4000元。
3、2014年1月6日，被告人欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二，由欧阳某二驾驶湘M某某，在蓝山县祠堂圩永蓝高速祠堂圩互通附近，偷得被害人梁某某1头牛婆和1头牛崽，2头牛由欧阳某某卖出共得8400元，三人每人分得2000余元。经蓝山县价格认证中心鉴定，梁某某被盗2头水牛价值人民币14000元。
4、2014年1月6日，被告人欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二，由欧阳某二驾驶湘M某某，在蓝山县城上高速口往宁远方向不远的地方，偷得被害人李某某1头黑色的水牛。经蓝山县价格认证中心鉴定，李某某被盗水牛总价值人民币9000元。
5、2013年12月30日，被告人欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二，由欧阳某二驾驶湘M某某，在永蓝高速蓝山收费站附近高速路边，偷得被害人宋某某1头黄牛，牛由欧阳某某卖出共得4000元。经蓝山县价格认证中心鉴定，宋某某被盗黄牛价值人民币7000元。
6、2014年1月25日，被告人欧阳某某、欧阳某二，由欧阳某二驾驶湘M某某，在夏蓉高速蓝山县洪观段高速公路边，偷得被害人高某某、高某一2头黄牛婆和2头黄牛崽，4头牛一共卖了10000余元，两人每人分得5000余元。经蓝山县价格认证中心鉴定，高某某家被盗黄牛婆带仔价值人民币9000元整；高某一家被盗黄牛婆带仔价值人民币8000元。
7、2013年10月22日，被告人欧阳某某、欧阳某一，由欧阳某某驾驶湘M某一，在永蓝高速蓝山服务区靠近蓝山县城附近高速公路边，偷得被害人成某某2头水牛，牛由欧阳某某开车拉到新田金盆圩以11600元卖给一个讲新田官话的人的，扣除100元油钱后，两人平分各得5750元。经蓝山价格认证中心鉴定，成某某2头水牛价值人民币26000元。
8、2013年10月13日，被告人欧阳某某、欧阳某一，由欧阳某某驾驶湘M某一，在距祠堂圩互通往宁远南方向夏蓉高速一公里处高速公路边，偷得被害人龙某某1头黄牛，牛由欧阳某某卖出共得3800元。经蓝山县价格认证中心鉴定，龙某某被盗水牛价值为人民币12000元。
9�2013年11月29日上午，被告人欧阳某某、欧阳某一，由欧阳某某驾驶湘M某一，在夏蓉高速公路蓝山县洪观乡路段旁道福村杨梅岗岭脚附近，偷得被害人陈某某1头黄牛。经蓝山县价格认证中心鉴定，陈某某被盗黄牛价值人民币8000元。
被告人欧阳某某共参与作案9起，个人得赃共计30000余元；被告人欧阳某一共参与作案8起，个人得赃共计25600余元；被告人欧阳某二共参与作案6起，个人得赃共计20000余元。经价格认证中心鉴定，被盗耕牛、马匹价值共计102500元。
公诉机关为证明上述事实成立，当庭出示了下述证据：1、涉案车辆扣押清单等物证；2、被告人欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二的户籍证明、抓获经过等书证；3、证人梁某一等人的证言；4、被害人梁某某等人的陈述；5、被告人欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二的供述与辩解；6、价格认证中心鉴定意见；7、现场勘验�指认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二多次盗窃他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人欧阳某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人欧阳某一、欧阳某二在共同犯罪中起次要作用，系从犯。
被告人欧阳某某辩称，一是起诉书指控的第9起盗窃事实，其与欧阳某一没有去，这次其也没有指认现场。二是起诉书指控的第8起盗窃事实，偷的是黄牛价值鉴定却为水牛，认为与事实不符，价格鉴定过高。三是本案涉案的价值鉴定均过高。
被告人欧阳某某的辩护人谭青生辩称，一是起诉书指控的第4、9起事实，事实不清、证据不足。二是本案中认定被告人欧阳某某系主犯的证据不足。三是本案价值鉴定缺乏依据，鉴�结果过高，不能认定为盗窃数额巨大。
被告人欧阳某一辩称，一是对起诉书指控的第8起盗窃事实的价格鉴定结论有异议，其参与盗窃的是一头黄牛，但价格鉴定是水牛，其他的价格鉴定价格也均过高。二是起诉书指控的第3起犯罪事实，其未参与。三是起诉书指控的第9起犯罪事实，其与欧阳某某没有去偷过。偷牛后一般是欧阳某某联系多一点，交易完后欧阳某某告诉其多少钱，然后就叫其去分钱，钱是平分的。
被告人欧阳某二辩称，偷牛是欧阳某某找其去的，因为其有车，找了二、三次后因其父亲有病缺钱其才答应去的，其只负责开车，在车上等他们。偷牛后一般拉到欧阳某某村子附近后就由他负责了，偷来的牛一般都是欧阳某某负责卖，卖来的钱也是由欧阳某某分的，欧阳某某告诉其卖了多少钱，然后平分。起诉书指控的第4起犯罪事实，其没有参与。
被告�欧阳某二的辩护人胡顺军辩称，一是公诉机关指控被告人欧阳某二参与起诉书指控的第4起盗窃事实，证据不够确实、充分。被害人李某某的牛被盗时间为2013年12月6日，而非起诉指控的2014年1月6日。被告人欧阳某某的供述也只供述到2014年1月6日仅作案一次，没有作案2次，也未供述欧阳某二参与了指控的第4起盗窃的事实。二是被告人欧阳某二因没有参与起诉书指控的第4起盗窃，涉及该起盗窃金额9000元应当从指控被告人欧阳某二盗窃金额中相应减去。三是被告人欧阳某二在本案中是从犯，且是因其父亲患上严重疾病需要巨额治疗费才走上犯罪道路的，请求法院对欧阳某二减轻处罚。
本案通过庭审举证、质证及法庭辩论，经审理查明：
1、2014年1月26日，被告人欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二，由欧阳某二驾驶湘M某某号牌五菱荣光小卡，在岳临高速旁将被害人雷某某�养在临武县楚江镇晓言塘村“塘木冲”农田里的1匹母马盗走。在回宁远县途中途经嘉禾县境内以人民币4800元的价格将该马匹卖给一路人，三被告人将该款均分，每人分得人民币1600元。经临武县价格认证中心鉴定，雷某某被盗马匹价值人民币5500元。
该犯罪事实被告人欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二在庭审中均无异议，并有欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二的供述；被害人雷某某的陈述；证人雷某一的证言；价格鉴定结论书；临公刑勘（2014）K4310250400002014010062号现场勘验检查笔录、现场图、现场照片；现场指认笔录、现场指认照片；抓获经过；扣押决定书、扣押物品清单；户籍证明等证据证实，足以认定，本院予以确认。
2、2014年1月27日，被告人欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二，由欧阳某二驾驶湘M某某号牌五菱荣光小卡，在夏蓉高速广西壮族自治区文市出口附近将被害人孟某某的1匹马盗走，三被告人在回宁远县途中被蓝山县公安民警查获，被盗马匹由蓝山县公安机关于2014年1月29日发还给被害人孟某某。经蓝山县价格认证中心鉴定，孟某某被盗马匹价值人民币4000元。
该犯罪事实被告人欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二在庭审中均无异议，并有欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二的供述；被害人孟某某的陈述；蓝价认鉴（2014）409号价格鉴定结论书；抓获经过；扣押物品清单、发还物品清单；户籍证明等证据证实，足以认定，本院予以确认。
3、2014年1月6日，被告人欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二，由欧阳某二驾驶湘M某某号牌五菱荣光小卡，在永蓝高速祠堂圩互通附近，将被害人梁某某的1头水牛婆和1头水牛仔盗走，该2头牛由欧阳某某以人民币8400元的价格卖给他人，三人将所得赃款均分。经蓝山县价格认证中心鉴定，梁某某被盗2头水牛价值人民币14000元。
该犯罪事实被告人欧阳某某、欧阳某二在庭审中均无异议，并有下列证据予以证实，本院予以确认：
被告人欧阳某某于2014年1月28日的供述：“第二次、2014年元月6日下午；作案地点：蓝山县祠堂圩永蓝高速祠堂圩互通附近；作案车辆：湘M某某；作案人我和欧阳某二；作案对象：一头牛婆加一头牛仔；销赃情况：这两头牛是我卖的，当天一个讲郴州话的人买走的，身高160CM左右，六十多岁的，后来我还开车帮他把牛送到嘉禾的行廊村，进行廊村的口子上那人就下车把牛牵走了，卖了8400元”。
被告人欧阳某一于2014年1月29日的供述：“2014年元月6日，与欧阳某某一起在永蓝高速祠堂圩互通边偷了一头水牛婆与一头水牛仔”。
被告人欧阳某二于2014年1月28日的供述：“第四次是在2013年12月左右的一天上午，我和‘老忠’、‘老财’驾驶湘M某某车来到了蓝山二广高速路段，具体位置我记不清楚了，‘老忠’和‘老财’去牵了两头牛回来，其中一头是水牛婆，还带了一个崽，一共两头牛，我们得手后就回宁远了。.....是‘老忠’去联系卖的，卖到哪我不知道，那次卖得八千多元，分了我两千多元，具体多少我记不清了”。
被害人梁某某的陈述，证实2014年1月6日拴在其家院子后面耕田里的一头成年母牛和一头小牛被盗的事实。
证人梁某一的证言，证实2014年1月6日被害人梁某某拴在其家院子后面耕田里的一头成年母牛和一头小牛被盗，其还帮忙一起去找，发现放牛吃草的稻田后面的高速公路护栏铁丝网被别人剪开了一个大口子，还有往高速公路方向去的牛脚蹄印的事实。
现场勘验检查笔录、现场照片、现场方位图、现场指认笔录、现场指认照片，证实三被告人作案现场的基本情况。
蓝价认鉴（2014）7号价�鉴定结论书，证实被害人梁某某被盗的2头水牛经鉴定，价值人民币14000元。
欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二的供述；被害人孟某某的陈述；蓝价认鉴（2014）409号价格鉴定结论书；抓获经过；扣押物品清单、发还物品清单；户籍证明等证据证实，足以认定，本院予以确认。
4、2013年12月29日，被告人欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二，由欧阳某二驾驶湘M某某号牌五菱荣光小卡，在永蓝高速蓝山收费站附近高速路边，将被害人宋某某的1头黄牛盗走，该黄牛由欧阳某某以人民币4000元的价格卖给他人。经蓝山县价格认证中心鉴定，宋某某被盗的黄牛价值人民币7000元。
该犯罪事实被告人欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二在庭审中均无异议，并有欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二的供述；被害人宋某某的陈述；蓝公城北（2013）K4311270000002013123001号现场勘查笔录、现场图、现场照片；现场指认笔录、现场指认照片；蓝价认鉴（2013）639号价格鉴定结论书等证据证实，足以认定，本院予以确认。
5、2014年1月25日，被告人欧阳某某、欧阳某二，由欧阳某二驾驶湘M某某号牌五菱荣光小卡，在夏蓉高速蓝山县洪观段高速公路边，将被害人高某某的1头母黄牛及1头黄牛仔、高某一1头母黄牛及1头黄牛仔盗走，该4头牛二被告人以人民币10000余元的价格卖给他人，二被告人每人分得人民币5000余元。经蓝山县价格认证中心鉴定，高某某家被盗黄牛婆带仔价值人民币9000元；高某一家被盗黄牛婆带仔价值人民币8000元。
该犯罪事实被告人欧阳某某、欧阳某二在庭审中均无异议，并有欧阳某某、欧阳某二的供述；被害人高某某、高某一的陈述；现场勘验检查笔录、现场图、现场照片；现场指认笔录、现场指认照片；蓝价认鉴（2014）40号价格鉴定结论书等证据证实�足以认定，本院予以确认。
6、2013年10月22日，被告人欧阳某某、欧阳某一，由欧阳某某驾驶湘M某一号牌长安小卡，在永蓝高速蓝山服务区靠近蓝山县城附近高速公路边，将被害人成某某2头水牛盗走，该2头水牛由欧阳某某开车拉到新田县金盆圩以人民币11600元的价格卖给一个讲新田官话的人，扣除100元油钱后，两人平分各得5750元，经蓝山价格认证中心鉴定，成某某被盗的2头水牛价值人民币26000元。
该犯罪事实被告人欧阳某某、欧阳某一在庭审中均无异议，并有欧阳某某、欧阳某一的供述；被害人成某某的陈述；证人成某一的证言；蓝公刑勘（2014）K4311270000002014020226号现场勘查笔录、现场图、现场照片；现场指认笔录、现场指认照片；蓝价认鉴（2014）410号价格鉴定结论书等证据证实，足以认定，本院予以确认。
7、2013年农历10月中旬一天上午，被告人欧阳某某、欧阳某一，由欧阳某某驾驶湘M某一号牌长安小卡，在距祠堂圩互通往宁远南方向夏蓉高速一公里处高速公路边，将他人放养的1头黄牛盗走，该黄牛由欧阳某某以人民币3800元的价格卖给他人。
该犯罪事实被告人欧阳某某、欧阳某一在庭审中均对盗窃黄牛的事实无异议，并有欧阳某某、欧阳某一的供述等证据证实，足以认定，本院予以确认。
综上，被告人欧阳某某共参与作案7起，参与作案涉案金额人民币77300元；被告人欧阳某一共参与作案6起，参与作案涉案金额人民币60300元；被告人欧阳某二共参与作案5起，参与作案涉案金额人民币47500元。
另查明，被告人欧阳某二的亲属在本院审理期间代为退出违法所得人民币19000元。
关于公诉机关起诉书指控的第4起、第9起犯罪事实，因现有证据不足，本院不予确认。
对于三被告人均认为涉案的价值鉴定结论均过高的辩解�见，经查，本案涉案价值鉴定结论意见侦查机关均依法送达给三被告人，三被告人均未提出重新鉴定申请，在开庭审理过程中也均未提出重新鉴定申请。经审查，本案涉案的价格鉴定的委托及鉴定程序均合法。因此，三被告人的上述辩解意见本院不予采纳。
被告人欧阳某一提出的其未参与起诉书所指控的第3起犯罪事实的辩解意见。经查，被告人欧阳某一于2014年1月29日供述到：“2014年元月6日，与欧阳某某一起在永蓝高速祠堂圩互通边偷了一头水牛婆与一头水牛仔”。被告人欧阳某二于2014年1月28日也供述到：“第四次是在2013年12月左右的一天上午，我和‘老忠’、‘老财’驾驶湘M某某车来到了蓝山二广高速路段，具体位置我记不清楚了，‘老忠’和‘老财’去牵了两头牛回来，其中一头是水牛婆，还带了一个崽，一共两头牛，我们得手后就回宁远了。......是‘老�’去联系卖的，卖到哪我不知道，那次卖得八千多元，分了我两千多元，具体多少我记不清了”。被告人欧阳某一、欧阳某二与被告人欧阳某某的供述在地点及所盗窃的一头牛婆加一头牛仔及卖得8400元相吻合。因此，被告人欧阳某一的上述辩解意见本院不予采纳。
被告人欧阳某某的辩护人谭青生提出的被告人欧阳某某不是主犯的辩护意见，经查，犯意的提起是被告人欧阳某某提出来的，在与被告人欧阳某一共同作案过程中使用的作案车辆也是被告人欧阳某某的，在其车辆被扣押后被告人欧阳某某又找到被告人欧阳某二一起作案，且所盗窃到的马匹、牛大多由被告人欧阳某某联系买家并卖出，所得赃款也是由被告人欧阳某某负责分配。因此，辩护人的上述辩护意见本院不予采纳。
本院认为，被告人欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二以非法占有为目的，盗窃他人财物，被告人欧阳某某、欧阳某一参与作案涉案金额数额巨大，被告人欧阳某二参与作案涉案金额数额较大，其行为均已构成盗窃罪。蓝山县人民检察院指控被告人欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。在共同犯罪中被告人欧阳某某起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人欧阳某一、欧阳某二在共同犯罪中起了次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人欧阳某某、欧阳某一、欧阳某二到案后均如实供述了自己的犯罪事实，并当庭表示认罪，认罪态度好，依法可以酌情从轻处罚。同时，根据本案的性质、事实、情节和对社会的危害程度。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第三款，第二十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定；对被告人欧阳某某�时适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款；对被告人欧阳某一、欧阳某二同时适用《中华人民共和国刑法》二十七条，对被告人欧阳某二同时适用《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人欧阳某某犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元（限本判决生效后三日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2014年1月27日起至2018年7月26日止。）
二、被告人欧阳某一犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元（限本判决生效后三日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2014年1月27日起至2017年7月26日止。）
三、被告人欧阳某二犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元（限本判决生效后三日内缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、公安机关依法扣押的作案车辆湘M某一号牌长安小卡一辆、湘M某某号牌五菱荣光小卡一辆及被告人欧阳某二退出的非法所得人民币19000元，本院予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二十份。
审 判 长 陈军辉
审 判 员 曾庆泉
人民陪审员 彭 莉
二〇一四年十二月三十日
书 记 员 李兵山
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期�刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条……
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七�二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，�当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。