福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0582刑初1704号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人班胜利，男，1968年11月13日出生于河南省上蔡县，汉族，小学文化，务工，家住上蔡县。因涉嫌犯强奸罪于2017年3月27日被晋江市公安局抓获，同日被刑事拘留，同年4月8日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人侯仪，河南程功律师事务所律师。
晋江市人民检察院以晋检未检刑诉[2017]73号起诉书指控被告人班胜利犯强奸罪，于2017年6月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，并组成合议庭，因涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员林某出庭支持公诉。被告人班胜利及其辩护人侯仪到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控，2017年3月26日21时许，被告人班胜利在晋江市深沪镇柳山村“泽友”服装厂员工宿舍一楼其宿舍内，将被害人孟某1（女，2011年6月1日出生）的裤子脱下，后将其阴茎摩擦被害人孟某1大腿内侧靠近阴部的部位。
2017年3月27日，被告人班胜利被公安人员抓获。
公诉机关就上述指控的事实提交了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、辨认笔录等证据证实，并认为被告人班胜利违背妇女意志，强行与幼女发生性关系，其行为已构成强奸罪，系犯罪未遂，应适用《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一、二款、第二十三条之规定予以惩处。
被告人班胜利辩称，其未实施奸淫行为，系不得已而供称其用阴茎摩擦被害人大腿内侧；其辩护人提出如下辩护意见：1.讯问笔录未按照法定程序收集，与同步录音录像的记载不一致，应当依法排除；2.事实不清、证据不足，应依法宣告无罪；3.如构罪，应定性为犯罪中止。
经审理查明，2017年3月26日21时许，被告人班胜利在晋江市深沪镇柳山村泽友服装厂员工宿舍一楼其宿舍内，将被害人孟某1（女，2011年6月1日出生）的裤子脱下，欲强行奸淫，后主动放弃。次日，班胜利被抓获。
上述事实，有下列证据予以证明：
1.被害人孟某1的陈述，证实2017年3月26日晚上（下称案发当晚），其母亲在晋江市深沪镇柳山村“泽友”厂二楼车间上班，其和妹妹孟某3丙去找她拿了钱买了东西，后在厂里小店玩。其看到厂里的一个“爷爷”，就跑过去找他玩，并随他进了房间，孟某3丙还在外面玩。进了房间后，其跑到“爷爷”的床上躺着玩收音机，“爷爷”突然把门锁了，把灯关了，叫其不要出声，直接过来将其内裤和外面长裤全部脱到其膝盖那里，其听到“爷爷”脱裤子嚓嚓响的声音，并靠近其，用他的小鸡鸡顶在其下面中间尿尿的地方，碰了一会，动了一下，没有插进去，其没有感觉疼痛。弄了一会，孟某2过来敲门，“爷爷”赶紧起来开灯，其听到他慌张提裤子和拉皮带的声音，开灯之后，其看到“爷爷”已经将裤子穿好，便穿起裤子。“爷爷”打开门，其出去跟孟某3丙玩，他去买了酒，后让其回去找母亲。其去找母亲一起下班回家，母亲准备给其换睡衣睡觉，看到其内裤没穿好，问其，其说是“爷爷”脱其裤子，用他小鸡鸡碰其尿尿的地方。然后，其母亲就跟厂长，后报警。
辨认笔录及照片，证实被害人孟某1辨认出被告人班胜利即“爷爷”。
2.证人王某的证言，证实案发当晚22时许，其女儿孟某1与她表妹孟某3丙到车间找其要钱去买东西。当晚22时许，孟某1过来找其，其带她回家。其准备给孟某1换睡衣睡觉，发现她内裤扭在一志，不像是她自己弄的，其问她，她说是“爷爷”脱她裤子，脱自己的裤子，不知道为什么把他小鸡鸡放在她尿尿的地方。当时其丈夫孟某2也在，其两人带着孟某1去质问那个“爷爷”，他说没有，死不承认，其等人就将他反锁在宿舍内，便去找老板反映。老板一同去找那个“爷爷”，他回答说既然你女儿都这么讲了，那看你们要怎么办，其等人就报警。
辨认笔录及照片，证实证人王某辨认出被告人班胜利系其工友，亦即上述男子。
3.证人孟某2的证言，证实案发当晚21时许，其女儿准备上床睡觉，自己把内裤脱了一半下来，其问她，她说她到一个“爷爷”房间里去玩，他把门和灯都关上，脱她裤子，用手摸她屁股，并将阴茎放在她屁股上，后因其三岁的外甥女去敲门，灯就打开，她把自己裤子提出来时看到“爷爷”裤子也是脱下了的。
辨认笔录及照片，证实证人孟某2辨认出被告人班胜利系其工友，亦即上述男子。
4.晋公刑现照字(2017)第032622号现场勘验笔录、现场照片、现场平面图，显示案发现场的概况。
5.晋公鉴[2017]353号法庭科学DNA鉴定书，证实经晋江市公安局物证鉴定检验、鉴定：（1）在送检的“孟某1阴部擦试物”中未检出人精斑；（2）在送检的“班胜利阴茎擦试物”中检出混合DNA，其中不排除来源于班胜利；（3）在送检的“孟某1内裤”中未检出人精斑及DNA。
6.户籍证明、户口簿、常住人口登记表，证实被告人班胜利的基本身份情况及被害人孟某1系于2011年6月1日出生的基本身份情况。
7.晋江市公安局出具的受案登记表、抓获及破案经过报告，证实本案系2017年3月27日2时许，孟某2向公安机关报称其女儿孟某1被工友班利胜猥亵，民警出警至现场将班胜利带回，后案件侦破的过程。
8.被告人班胜利的供述（同步录音录像），供称案发当晚21时许，其在晋江市深沪镇柳山村泽友服装厂下班后，一个小女孩过来喊其“爷爷”，让其给她买糖，其带她到宿舍，给她零钱，她没要，跑到其床上玩收音机，其就坐在房间里喝酒。当时，房间灯是开着的。过了一会儿，其看快到打卡时间，就起来关灯，走到床边，拽小女孩，怕她玩坏收音机，拽时不小心把她的裤子拉下来，她就趴在床上，后翻身躺在床沿，双腿在床外面。其喝了酒，碰到小女孩的身体，冲动了，其阴茎勃起，想发泄，便用手扒她裤子。扒时，小女孩的秋裤和内裤卡在一起粘在一块，后被其拉在大腿中间，她的阴道露在外面，其就脱了自己的皮带和拉链，掏出阴茎，想用阴茎去插她阴道，但其碰到她大腿内侧靠近阴道的地方，没有插进去。碰了不到一分钟，小女孩身体动了一下，其觉得不应该这样做，就站起来，没有继续去碰她。其穿好裤子，小女孩自己把裤子拉起来，其打开灯，她就离开，其也离开去打卡。其买酒回宿舍，小女孩带了一个三四岁的小女孩过来敲门，让其帮戴发光的东西在头，其没有帮她们，并说她们父母快下班了，快回家，她们就回去了。后来比较大的小女孩的父母过来找其说其猥亵他们女儿，便报警。
有关被告人班胜利所提其系不得已而供述有用阴茎摩擦小女孩大腿内侧以及其辩护人所提讯问笔录未按法定程序收集，与同步录音录像记载不一致，应予排除的辩护意见，经查，同步录音录像均系公安机关侦查人员依照法定程序制作，亦有告知被告人班胜利正在同步录音录像，合乎规范；同步录音录像显示的讯问过程及内容与讯问人员制作的讯问笔录内容并无出入，相关笔录亦有经班胜利核对后签名确认，且在此过程中，亦显示讯问人员未采取刑讯逼供或威胁、引诱、欺骗等非法方法向班胜利取证，辩护人虽提出侦查人员有采取疲劳审讯方式进行取证，然同步录音录像显示班胜利在被讯问过程中神态表情举止自然，对答顺畅，会否定讯问人员的提问，会自行补充情况说明，并会供述不为案外人所知的案件细节，况且，班胜利在不同的时间、阶段、地点向不同的讯问人员均作出了相应的供述及交代相关细节，因此，班胜利所作之供述及相应的讯问笔录均具有合法性、自愿性及真实有效性，予以采纳，并作为定案依据。故被告人班胜利对此所提之辩解及其辩护人所提之辩解意见，本院均不予采纳。
有关被告人班胜利所提其未实施奸淫的辩解及其辩护人所提指控班胜利实施奸淫的事实不清、证据不足的辩护意见。经查，被告人孟某1的陈述、证人王某、孟某2的证言以及受案登记表、抓获及破案经过报告可印证证实本案系因王某、孟某2发现孟某1内裤不整而询问，孟某1交代被侵犯过程，遂找班胜利质问，后报警而案发，故案发过程自然，孟某1的陈述与班胜利的供述可印证班利利有实施奸淫，对此，王某、孟某2的证言可予以佐证；孟某1虽陈述其被强淫得逞，班胜利对此明确予以否认，法庭科学DNA鉴定书亦未能证实两人的生殖器官有所接触，且孟某1虽陈述班胜利因有人敲门而慌张，未能实施奸淫，但现有证据未能与之印证，亦未有证据证实出现让班胜利在能继续犯罪情况下而不能犯罪之情形，班胜利又多次明确其系主动放弃，故根据在案证据，应认定班胜利系主动放弃。综上，现有证据足以证实班胜利有实施奸淫，后主动放弃的事实，故班胜利所提之辩解及其辩护人所提之辩护意见，与事实不符，本院均不予采纳。
本院认为，被告人班胜利违背妇女意志，欲强行与幼女发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人班胜利在犯罪过程中，虽已着手实施犯罪，造成损害，但在能继续实施犯罪的情况下，自动放弃犯罪，是犯罪中止，应当减轻处罚。对此，辩护人提出本案应为犯罪中止的辩护意见，本院予以采纳。被告人班胜利奸淫不满十二周岁的幼女，应当从重处罚，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部印发《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》，更应依法严惩。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一、二款、第二十四条之规定，判决如下：
被告人班胜利犯强奸罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月27日起至2020年3月26日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曾摩托
审 判 员 赖珊珊
人民陪审员 陈美娜
二〇一七年九月九日
书 记 员 吴陈斌
速 录 员 李纯攀
附：本案适用法律、司法解释节录
《中华人民共和国刑法》
第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共场所当众强奸妇女的；
（四）二人以上轮奸的；
（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
第二十四条在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。
对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部印发《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》
25.针对未成年人实施强奸、猥亵犯罪的，应当从重处罚，具有下列情形之一的，更要依法从严惩处：
（1）对未成年人负有特殊职责的人员、与未成年人有共同家庭生活关系的人员、国家工作人员或者冒充国家工作人员，实施强奸、猥亵犯罪的；
（2）进入未成年人住所、学生集体宿舍实施强奸、猥亵犯罪的；
（3）采取暴力、胁迫、麻醉等强制手段实施奸淫幼女、猥亵儿童犯罪的；
（4）对不满十二周岁的儿童、农村留守儿童、严重残疾或者精神智力发育迟滞的未成年人，实施强奸、猥亵犯罪的；
（5）猥亵多名未成年人，或者多次实施强奸、猥亵犯罪的；
（6）造成未成年被害人轻伤、怀孕、感染性病等后果的；
（7）有强奸、猥亵犯罪前科劣迹的。