汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2015）汕金法民一初字第879号原告吴贤书，男，汉族，1962年3月3日出生，住所地汕头市金平区。委托代理人曹月，广东广成律师事务所律师。被告汕头市公共交通总公司，住所地汕头市中山路211号五楼，组织机构代码19272078-1。法定代表人温日升，总经理。委托代理人郑成杰、林祖喜，均系广东嘉格律师事务所律师。原告吴贤书诉被告汕头市公共交通总公司城市公交运输合同纠纷一案，本院于2015年8月12日立案受理后，依法由审判员李传胜适用简易程序，于同年11月11日公开开庭进行了审理。原告吴贤书的委托代理人曹月、被告汕头市公共交通总公司的委托代理人郑成杰、林祖喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2015年1月19日21时10分,原告乘坐的由被告司机张国恩驾驶的粤Ｄ×××××号公交车,在汕头市区外马路居平路口与案外人郑岳庭驾驶的摩托车发生碰撞时，公交司机紧急刹车,导致原告从车厢后部朝前摔出并撞击致伤。事故发生后，原告被送往汕头市第二人民医院检查,发现身体多处部位存在伤情，后又转入汕头市金平区人民医院住院治疗。同月30日，汕头市公安局交通警察支队金平大队对该交通事故作出责任认定：郑岳庭负事故主要责任、张国恩负事故次要责任、吴贤书免负事故责任。原告乘坐被告的公交车，双方建立了旅客运输合同关系,被告未将原告安全运送至目的地，使原告在车上受到严重人身伤害，故被告依法应承担损害赔偿责任。原告请求法院判令：1、被告赔偿原告各项损失共156253.85元（具体损失：残疾赔偿金88824.40元、后续治疗费8000元、康复费2000元、误工费、21129.45元、营养费900元、护理费25500元、住院期间伙食补助费6000元、交通费2000元、鉴定费1900元）；2、被告承担本案诉讼费用。被告辩称:原告有过失，应自行承担过失责任；原告因事故产生的损失应由被告所投保的营运交通工具乘客意外伤害保险的保险公司承担或者本案的侵权人承担；司法鉴定机构的鉴定意见依据不足，不应作为本案的赔偿依据；原告请求赔偿的数额及标准缺乏依据；残疾赔偿金、护理费、误工费计算错误，护理费应抵减被告垫付的费用；原告住院费用包括与本案事故无关的其他疾病的费用，该部分费用原告应予以返还。综上，原告要求被告承担赔偿义务，缺少事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。本院查明：被告系粤Ｄ×××××号公交车所有人。2015年1月19日21时10分,被告的司机张国恩驾驶该公交车途经汕头市外马路居平路口时,公交车车头左前角与郑岳庭驾驶的无牌号两轮摩托车左侧发生碰撞，致乘坐公交车上的原告摔伤。同月30日，汕头市公安局交通警察支队金平大队对该交通事故作出责任认定：郑岳庭负事故主要责任、张国恩负事故次要责任、吴贤书免负事故责任。原告受伤后被送往汕头市第二人民医院急诊治疗，翌日转入汕头市金平区人民医院住院治疗至2015年3月20日出院。出院诊断：右肩锁关节脱位；右肩胛骨骨折；右肩第2肋骨骨折；左侧第12肋骨骨折等。出院医嘱：进行正确的功能锻炼；两个月后回院取出右肩锁骨内固定物；不适随诊等。原告住院59天，被告支付1名护工自2015年1月20日至3月7日的护理费8330元（其中2月18日至20日节假日按每天340元支付，余每天按170元支付），原告的医疗费用28980.03元由被告支付。2015年8月12日，原告诉至本院。诉讼期间，本院依法委托汕头大学司法鉴定中心对原告的伤残级别、后续治疗及护理依赖程度等进行鉴定，该中心于同年10月16日作出“汕大司鉴中心[2015]临鉴字第5028号”《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见：1、原告因交通事故致伤，评定为九级伤残。2、后续医疗费(含康复费)10000元，对于本次鉴定前的门诊治疗费用，建议按已发生的实际费用结算，以门诊病历复查记录（针对本次损伤的病情）及发票为准。3、误工期为150天，营养期为60天，营养费900元；护理期为135天（含二期取出右肩锁关节内固定物手术住院治疗15天），其中伤后首次住院围手术期15天每天配护理人员2人，余120天每天配护理人员1人。上述鉴定意见对后续治疗费、康复费作分析说明：1.择期行右肩锁关节内固定物取出手术，费用8000元；2.继续行右关节康复治疗，费用2000元。原告支付鉴定费1900元。被告对上述鉴定意见有异议并申请重新鉴定，同时申请对原告住院期间医疗费的合理性和必要性进行鉴定。本院对被告就原告的伤残等级及护理人数等所提出的问题，发函给汕头大学司法鉴定中心。该鉴定中心于2015年12月14日对被告的异议作出答复如下:1、关于伤残等级评定：按照检验常规，“对于骨与关节损伤所致的关节功能障碍，测量关节的被动活动度；对于肌腱、周围神经损伤所致的关节功能障碍，测量关节的主动活动度”。在日常鉴定工作中，对涉及关节活动度的测量均按照上述方法进行检验，因此不再在鉴定意见书中赘述。本例原告涉及右肩锁关节脱位、右肩胛骨喙突骨折，属于骨与关节损伤所致的关节功能障碍，测量其右肩关节被动活动度，计算并评定伤残等级。2、关于辅助检查（2015年9月23日X光片）：据本中心了解，除最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部、国家卫生计生委联合制定的《暂予监外执行规定》中第九条规定：“对罪犯的病情诊断或者妊娠检查，应当委托省级人民政府指定的医院进行······”外，目前尚没有鉴定机构指定或相关部门批准的有鉴定资质的医疗机构。我们认为《暂予监外执行规定》是针对特定对象的，不适用本例鉴定。本例鉴定辅助检查（拍片）的目的在于：（1）从动态角度了解骨折愈合情况，原诊医院（本例为金平区人民医院）保存有病人的相关影像学资料，更便于比对，全面了解骨折愈合的情况；（2）了解内固定物是否存在，评定后续治疗费需要。另外，对部分有严格要求的辅助检查，尚需采用同一台机器在同一拍片条件下对同一部位进行拍摄，对影像学资料的前后比对更客观、准确，更有说服力。因此，本例原告到原诊医院进行拍片不存在不当。3、关于围手术期护理人员：本次事故造成原告多处损伤，需行手术治疗，手术治疗需经历麻醉和手术创伤的刺激，机体处于应激状态，患者会产生心理和生理负担，手术也可能导致并发症，加强围手术期护理可以提高患者的手术耐受性，减轻患者的焦虑程度和手术危险性，促进患者早日康复。因此建议原告伤后首次住院围手术期15天每天配护理人员2人，符合相关规定。4、关于后续治疗费、康复费：参照广东省司法鉴定协会《法医临床鉴定行业指引》附件3《人身损害医疗费的审核与评定准则》3.16规定，后续医疗费包括后续治疗费、整容费、康复费等费用。根据委托要求，汕大司鉴中心[2015]临鉴字第5028号《法医临床学鉴定意见书》第四项分析说明中已对后续治疗费、康复费分别进行评定，即后续治疗费（取出右肩锁关节内固定物）为8000元、康复费为2000元。为使鉴定意见更加简洁，故概括表述为：“原告的后续医疗费（含康复费）10000元”。该鉴定意见与委托要求并不矛盾，符合后续医疗费的评定要求。如造成当事人误解，本中心将在以后的鉴定工作中予以改进，逐项表述。被告未在限定期限内向鉴定机构提交相关材料，致鉴定机构无法对原告住院期间医疗费的合理性和必要性进行鉴定。以上事实，有原、被告提交的《身份证》、《营业执照》、《法医临床鉴定意见书》、《关于吴贤书鉴定的说明》、《道路交通事故认定书》、《门诊病历》、《医疗收费票据》及《庭审笔录》等在卷为证。本院认为：原告乘坐被告的公交车，双方之间形成城市公交运输合同关系,被告应将原告安全运送到目的地。原告在乘车过程中受到伤害，被告作为承运人，应对原告的损伤承担赔偿责任。被告关于原告有过失应自行承担过失责任的抗辩缺乏事实依据，本院本予采纳。在本案中，原告有权选择承运方即被告承担违约责任并赔偿其损失，故被告关于原告因事故所产生的损失应由被告所投保的保险公司或本案的侵权人承担的抗辩，本院不予采纳。司法鉴定机构已对原告伤情作出鉴定，本院对鉴定意见及鉴定说明予以认定。被告对上述鉴定意见有异议并申请重新鉴定，因被告未能提供相应的证据支持，故本院对被告提出的异议及重新鉴定申请不予支持；被告关于鉴定意见依据不足，不应作为本案赔偿依据的抗辩缺乏事实依据，本院不予采纳。被告未在限定期限内向鉴定机构提交相关材料，致鉴定机构无法对原告住院期间医疗费的合理性和必要性进行鉴定，故被告应承担举证不能的法律后果。被告关于原告住院费用包括与本案事故无关的其他疾病的费用，该部分费用原告应予以返还的抗辩缺乏事实依据，本院不予采纳。原告主张的各项损失及数额，本院依法分别确认如下：1、住院伙食补助费：按原告住院59天，以每天100元计算，为5900元（100元／天×247天）。原告请求超出部分，本院不予支持。2、护理费：原告住院期间护理费按被告每天支付1名护工护理费170元计算,出院后护理费每天120元计算，为22450元[170元/人.天×2人×15天+170元/人.天×1人×59天（59天-15天＋15天）+120元/人.天×1人×61天（135天-59天-15天）]。原告请求超出部分,本院不予支持。被告关于护理费计算错误的抗辩，对合理部分,本院予以采纳，不合理部分，本院不予采纳。3、误工费：原告误工期为150天，误工费按2014年汕头在岗职工年平均工资55803元计算，为22932.74元（55803元/年÷365天/年×150天）。原告请求误工费21129.45元，依当事人意思自治原则，本院予以照准。被告关于误工费计算错误的抗辩，对合理部分,本院予以采纳，不合理部分，本院不予采纳。4、残疾赔偿金：按2014年汕头居民年人均可支配收入21445.90元、自定残之日起计算20年。原告九级伤残，残疾赔偿金为85783.60元（21445.90元/年×20年×20%）。原告请求超出部分,本院不予支持。被告关于残疾赔偿金计算错误的抗辩，本院予以采纳。5、营养费按鉴定意见为900元。6、后续治疗费按鉴定意见为8000元。7、康复费按鉴定意见为2000元。8、交通费：考虑原告需康复治疗，酌定为2000元。原告请求超出部分及被告关于交通费的抗辩，本院不予支持。上述费用共计148163.05元，被告扣除已付护理费8330元后，应赔偿原告139833.05元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十二条、第二百九十条、第三百零二条、《最高人民法院》第十条第一款、《最高人民法院》第十七条第一款、第二款、第二十条第一款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百六十四条第一款的规定判决如下：一、被告汕头市公共交通总公司于本判决生效之日起七日内赔偿原告吴贤书的损失139833.05元。二、驳回原告吴贤书的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1710元（已减半）、鉴定费1900元，由原告负担受理费170元、被告负担受理费1540元和鉴定费1900元。原告已预交受理费1150元、支付鉴定费1900元，被告于本判决生效之日起七日内向本院缴纳受理费560，同时将所负担受理费中的980元及鉴定费1900元直接付还原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式六份，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  李传胜二〇一六年二月十六日书记员  郑文燕附件：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。第二百九十条承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客、货物安全运输到约定地点。第三百零二条承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。《最高人民法院》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第二十条第一款误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。……第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十四条第一款当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。