广西壮族自治区玉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）玉中民一终字第420号上诉人（一审被告）李X。上诉人（一审被告）李XX。两上诉人的共同委托代理人刘文锋，广西顺运律师事务所律师。两上诉人的共同委托代理人黄富荣，广西桂盟律师事务所律师。被上诉人（一审原告）庞X。被上诉人（一审原告）庞X松。两上诉人的共同委托代理人梁志才，广西广盟律师事务所律师。一审第三人庞XX。一审第三人博白县XX镇绿田村大坪三队。一审第三人博白县XX镇绿田村大坪四队。一审第三人梁X。上诉人李X、李XX因合同纠纷一案，不服博白县人民法院（2014）博民初字第1055号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月25日立案受理后，依法组成由审判员陈敦文担任审判长，审判员吕海欢，代理审判员郑燕冰参加的合议庭，于2014年12月23日对本案进行了公开开庭审理，书记员许泰榕担任法庭记录。上诉人李X、李XX的共同委托代理人刘文锋、黄富荣，被上诉人庞X松及庞X松、庞X的共同委托代理人梁志才以及一审第三人博白县XX镇绿田村大坪三队队长朱汝沛和博白县XX镇绿田村大坪四队队长朱光显到庭参加诉讼。一审第三人庞XX、梁X经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。博白县人民法院一审查明，2007年11月20日，原告庞X松、庞X及第三人庞XX作为甲方与作为乙方的大坪三队、大坪四队签订《红砖厂承包协议书》，承包期限为15年，从2007年12月1日起至2022年11月30日止。2007年11月28日，庞X松、李X、李XX、庞X签订《联营承包红砖厂合同》，联营时间为15年，从2007年12月1日至2022年11月30日止，确定各人分红比例为：庞X63%、庞X松21%、李XX8%、李X8%。2011年5月21日，庞X为甲方，李X、李XX为乙方签订了《XX大坪砖厂承包合同》，庞X松在该承包合同上签字，该合同约定“2011年5月22日起至2014年5月21日止为第一承包期……第一承包期承包金按月支付……于当月月底前按月支付（每月19000元）……按时交付存入甲方庞X指定的帐户。如超期付租金达一个月，此承包合同终止。并由乙方每天按逾期金额的3%支付违约金给甲方”合同签订后至2012年7月止，李X、李XX每月按时按分红比例将承包金11970元（19000元×63%=11970元）存入庞X的银行帐户。2012年8月起，被告开始出现延迟支付承包金情况，而原告则认为被告没有按时交纳租金，且拖欠有8个月租金，已构成违约。另查明，2011年5月22日，庞X、庞X松签署并加盖博白县XX镇大坪砖厂公章的授权委托书，授权李X、李XX为博白县XX镇大坪砖厂代理人，代理职责权限为：负责砖厂的生产经营、购销、财务管理、人事安排等全面工作，代理期限从2011年5月22日至2014年5月21日。2012年2月18日，庞X、庞X松签署并加盖博白县XX镇大坪砖厂公章的授权委托书，授权梁X协助大坪砖厂管理全面工作，期限根据工作需要而定。2012年2月19日，李X、李XX签署授权委托书，授权梁X为李X、李XX股份的代理人，职责权限为：负责砖厂的全面生产、经营、管理工作，代理期限2012年2月19日起，终止时间根据工作和厂的情况变化而定。2012年2月19日，李X、李XX签署授权委托书，授权朱汝元为李X、李XX股份的代理人，职责权限为：协助梁X同志的工作，并负责技改工作和资金监督，代理期限2012年2月19日起，终止时间根据工作和厂的情况变化而定。还查明，博白县XX镇大坪砖厂工商登记企业类型为：非公司私营企业，代表人为庞X。2012年8月起至2014年5月（至起诉月，共22个月）被告李X、李XX通过存款、转账或现金方式共向原告庞X交纳承包金206710元（其中：2012年12月3270元，2014年2月11990元，2014年4月11900元，其余15个月每月11970元），应交承包金为263340元，拖欠承包金的月份分别是2012年10月、2013年6月、2013年8月、2013年10月及2013年12月欠8700元；2014年2月多交20元，2014年4月少交70元，合计拖欠金额为56630元。再查明，2012年6月8日至今，人民币短期贷款利率为年利率5.85%。根据被告从2012年8月起至2014年2月（2014年3月后正常交租）每月超期付租的金额、超期天数及违约金不能“超过造成损失的百分之三十”原则，原告在本案中的损失是利息损失，以利息损失的1.3倍计算，合计逾期违约金为4486.27元（计算方法见附表）。2014年5月8日，原告庞X、庞X松向博白县人民法院提起诉讼，请求：1、依法认定被告超期付租金达一个月，已经构成违约的事实，判决终止原、被告于2011年5月21日签订的《XX大坪砖厂承包合同》；2、判决被告负连带责任立即付清拖欠原告租金95760元及逾期付款违约金30000元给原告庞X。一审法院审理认为，2007年11月20日，庞X松、庞XX、庞X与大坪三队、大坪四队所签订的《红砖厂承包协议书》是双方真实意思的表示，其内容不违反法律法规的强制性和禁止性规定，该协议书合法有效，但该协议书的补充协议没有庞X、庞XX签字，补充协议没有效力。2007年11月28日，庞X松、李X、李XX、庞X签订《联营承包红砖厂合同》，确定各股东的分红比例，没有违反法律强制性和禁止性规定，该合同合法有效。2011年5月21日庞X、庞X松、李X、李XX签订《XX大坪砖厂承包合同》，该份合同是各位股东内部对红砖厂经营方式的确认，庞XX并不是红砖厂的股东，因此也没有损害到庞XX的利益，属有效合同，因此，第三人庞XX主张该合同损害其利益应予解除，本院不予支持。从该合同来看，庞X、庞X松与李X、李XX签订的承包合同是各位股东内部的经营方式问题，并不存在转包行为，第三人大坪三队、大坪四队主张庞X转包给李X、李XX及李X、李XX转包给梁X，没有提供证据予以证实，不予支持。经核查，被告从2012年8月至2014年5月共支付承包金206710元给庞X，对被告主张用其他款项抵减承包金及没有票据提供的月份，因原告不予认可，不予确认，因此被告提出其已全部付清承包金263340元给原告庞X的主张不予采信。根据原、被告承包合同中约定“超期付租金达一个月的，此承包合同终止”的约定，原告提出被告拖欠租金已构成违约应终止合同的主张，予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”原、被告在协议中约定逾期交纳租金的，每天按逾期金额的3%支付违约金给原告的约定过高，应予以调整，原告请求逾期违约金30000元过高，经核算，被告应支付违约金4486.27元给原告庞X。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、终止原告庞X、庞X松与被告李X、李XX于2011年5月21日签订的《XX大坪砖厂承包合同》；二、被告李X、李XX连带支付拖欠承包金56630元及逾期付款违约金4486.27元给原告庞X；三、驳回第三人庞XX、博白县XX镇绿田村大坪三队、博白县XX镇绿田村大坪四队的诉讼请求。案件受理费2814元，减半收取1407元，由原告庞X、庞X松负担723元，由被告李X、李XX负担684元。上诉人李X、李XX对一审判决不服，上诉称：1、一审判决认定终止庞X、庞X松与李X、李XX于2011年5月21日签订的《XX大坪砖厂承包合同》是错误的。上诉人李X、李XX已全部付清了应缴交给上诉人的租金，这在一审诉讼中有李X、李XX提交的转账单、现金缴交单、上诉人出具的收款收据砖厂财务账单、客户收款收据等证据证实。而一审法院只认定转账单、现金缴交单、被上诉人提交的收款收据，砖厂财务报表、客户收款收据不予认定是错误的，上诉人提交的缴款依据证明已经全部交清了租金，因此不能判决终止合同；上诉人虽有部分月份逾期缴交租金，但在被上诉人起诉时已经全部缴交完毕，且起诉前的3、4月租金都是当月缴清，还有在开庭前两被上诉人收取了上诉人缴交的2014年6月、7月、8月的租金，被上诉人都没有异议，根据合同法第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施……”的规定，上诉人采取补交租金的措施是合法有效的。因此，应认定上诉人已依法依约缴清了租金给被上诉人。一审判决终止《XX大坪砖厂承包合同》是错误的。2、一审判决认定违约金的月份、开始计算违约金的时间、天数及数额都是错误的。依照《承包合同》约定，违约金计算开始计算的时间应当为每月租金的第二个月的月底，而不是每月租金的第二个月的第一日。依照《承包合同》规定，两上诉人应承担违约金的月份及天数和款项，分别是：2012年8月17天，42.40元；2013年1月2天，5元；2013年6月4天，9.98元；2013年7月22天，54.87元；2013年8月2天，5元；2013年11月12天，29.93元；2013年12月7天，17.5元。总额是339.18元。一审判决除认定2012年11月未违约外，其余21个月（2012年8月至2014年4月都违约，都应承担违约金），且违约金总额4486.27元，判决违约金月份、天数及数额的计算是错误。请求：1、撤销一审判决的第一、第二项；2、判决双方继续履行《XX大坪砖厂承包合同》；3、认定两上诉人已经完全履行缴交租金的义务和不需要支付违约金。被上诉人庞X、庞X松答辩称：1、一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，对上诉人拖欠租金的事实，在一审诉讼中大家一一核对了银行回单得出结论。2、上诉人以其内部财务记账，客户收款收据为依据，主张已经付清租金不符合事实，从证据来源说不属于合法证据，上诉人长期拖欠租金数额属实。3、上诉人除长期拖欠租金外，在2013年5月间把砖厂转包给梁X的事实一审判决没有认定，梁X承包砖厂后拖欠民工租金。请求维持一审判决，驳回上诉。一审第三人博白县XX镇绿田村大坪三队、四队的队长朱如沛、朱光显陈述意见：同意被上诉人的答辩意见，请求驳回上诉，维持原判。根据各方当事人诉辩主张的事实和理由，本院归纳本案的争议焦点是：1、李X、李XX是否已经付清2011年5月20日至2014年5月20日承包期间的租金给庞X、庞X松？2、庞X、庞X松主张终止双方签订的《XX大坪砖厂承包合同》的条件是否已经成就？二审中，上诉人提供新的证据欠款结算单1份，证明庞X2011年欠李X、李XX代发砖款47150块，18860元；2012年12月12日李X、李XX代庞X付叶岩煤45吨，共11250元；2007年至2011年5月20日庞X欠李XX分红款1810元。上述款项共31920元，庞X于2014年11月11日签名同意在租金中支付。经质证，被上诉人庞X、庞X松对证据的真实性没有异议，但认为证据在一审判决前不存在，是无效的；第三人大坪三队、四队队长朱如沛、朱光显同意被上诉人的质证意见。经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。另查明，2011年间，李X、李XX代庞X发运红砖47150块，价款共18860元；2012年12月12日，李X、李XX代庞X支付叶岩煤45吨，共11250元；2007年至2011年5月20日庞X欠李XX分红款1810元。上述款项共31920元，庞X于2014年11月11日签名同意在租金中支付。本院认为，2011年5月21日庞X、庞X松、李X、李XX签订《XX大坪砖厂承包合同》是在履行2007年11月20日庞X松、庞XX、庞X与大坪三队、大坪四队签订的《红砖厂承包协议书》和履行2007年11月28日庞X松、李X、李XX、庞X签订《联营承包红砖厂合同》的基础上签订和履行的，《XX大坪砖厂承包合同》是承包方各股东内部对红砖厂经营方式和分红比例的确认，没有违反法律强制性和禁止性规定，该合同合法有效。根据合同约定，李X、李XX第一期承包期限是从2011年5月22日起至2014年5月21日止共三年，庞X应当取得的分红收益是3×12×11970＝430920元；庞X松应当取得的分红收益是3×12×3990＝143640元。在合同履行中，庞X和庞X松2011年和2012年7月前的收益李X、李XX已经支付完毕。2012年8月至2014年5月李X、李XX支付给庞X的分红收益共22个月263340元。其中，通过银行转账向庞X支付15个月，每月支付11970元，为179550元。2012年12月支付3270元，2014年2月支付11990元，2014年4月支付11900元，三个月共27160元，而该3个月应交35910元，李X、李XX向庞X少交8750元。加上未交纳的4个月11970×4＝47880元，未交的收益是47880元＋8750元＝56330元。因此，一审判决李X、李XX向庞X支付分红收益56330元是正确的。由于庞X在2014年11月11日签名同意扣除租金31920元，则实际上李X、李XX还有24710元没有向庞X支付，而李X、李XX拖欠庞X分红收益的违约金的各天数及违约金的数额仍按照实际违约的天数计算，结果还是4486.27元，一审判决认定事实正确，证据充分，但判决结果有所不当，依法予以纠正。上诉人李X、李XX上诉提出已经全部支付了庞X应得的分红收益与查明的事实不符，不予采信和支持。其提供的现金支出单据因没有庞X的签名且部分现金支出单据与当天的银行回单支付的数额一致，不予采信。上诉人李X、李XX逾期支付庞X的分红收益2012年达2个月，2013年达4个月，按照合同约定，已经达到终止合同履行的条件。对庞X、庞X松提出终止合同履行的请求依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项和第（二）项的规定，判决如下：一、维持博白县人民法院（2014）博民初字第1055号民事判决的第一项和第三项；二、变更博白县人民法院（2014）博民初字第1055号民事判决的第二项为：李X、李XX支付拖欠的承包金24710元及逾期违约金4486.27元共29196.27元给庞X。本案上诉受理费1328元（李X、李XX已交纳），由李X、李XX负担664元，庞X、庞X松负担664元。上述债务，义务人应于本生效判决送达后十日内履行完毕，逾期则加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本生效判决规定的履行期限最后一日起两年内向一审法院申请执行。本判决为终审判决。审 判 长  陈敦文审 判 员  吕海欢代理审判员  郑燕冰二O一五年元月八日书 记 员  许泰榕法律条文适用：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。