广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南市民四终字第101号
上诉人（一审被告）：广西某某建设有限责任公司。
被上诉人（一审原告）：廖某某。
上诉人广西某某建设有限责任公司（以下简称“某某公司”）因与被上诉人廖某某追索劳动报酬纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2012）青民一初字第2299号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年5月21日受理后，依法组成合议庭。并于2013年7月10日组织双方当事人到庭就本案争议事项进行了调查、辩论和调解。上诉人某某公司的委托代理人，被上诉人廖某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：廖某某于2011年至某某公司处从事杂工工作，双方未签订劳动合同，2012年3月2日双方的劳动关系终止。2012年3月7日，廖某某向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令被申请人即该案某某公司：1、支付2011年8月20日至2012年3月2日止未签订劳动合同二倍工资差额20000元；2、补缴2011年8月20日至2012年3月2日的养老、医疗、工伤、生育保险费。2012年6月26日，该委作出南劳仲裁字（2012）729号仲裁裁决书，裁决如下：驳回申请人廖某某全部申诉请求。
2011年9月21日、10月20日、11月23日、12月21日、2012年1月18日廖某某的中国光大银行南宁分行的储蓄卡（6226622700755214）存在摘要为“工资”的交易，分别从某某公司帐户中转入了903.4元、3380元、2860元、2855元、3070元，廖某某、某某公司均认可每月的20日左右发放上一个月的工资。
在一审庭审中，廖某某称2012年1月至3月，每月收到某某公司支付的工资为1900元、2200元、240元，某某公司认可工资按小时计算，当月结算，已向廖某某发放了上述期间的工资，但具体数额不清楚；廖某某称其入职某某公司处工作的时间是2011年8月20日，某某公司则认为廖某某的入职时间为2011年9月1日。
一审法院经审理认为：关于廖某某、某某公司之间的劳动关系是否为非全日制用工关系的问题，根据劳动合同法的规定，非全日制用工是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。此外，劳动合同法还规定，非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。该案中，某某公司每月向廖某某结算工资；从廖某某实际所得工资看，廖某某每周工作时间已经远远超过了二十四小时，均不符合劳动合同法规定的非全日制用工关系的特征，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”某某公司作为用人单位，应当持有纪录廖某某用工时间、计算廖某某劳动报酬的原始凭证，但某某公司亦未提供相关证据以证实其抗辩事由，故对于某某公司辩称的其与廖某某系非全日制用工关系，应不予采纳。某某公司的用工形式应认定为全日制用工。关于廖某某的入职时间，廖某某称其入职某某公司的时间是2011年8月20日，而某某公司向廖某某发放第一笔工资的时间为2011年9月21日，廖某某、某某公司均认可每月的20日左右发放上一个月的工资，由此可看出某某公司2011年9月21日发放的工资903.4元是廖某某2011年8月的工资，某某公司认为廖某某的入职时间为2011年9月1日，但未能提交反驳证据予以证明，因此对某某公司主张廖某某的入职时间为2011年9月1日的观点，应不予采信，采信廖某某的主张，确认廖某某入职某某公司的时间为2011年8月20日。因此，某某公司应在2011年9月20日前与廖某某签订劳动合同，但直至双方劳动关系2012年3月2日终止时，仍未签订劳动合同，因此，某某公司应向廖某某支付2011年9月20日至2012年3月2日期间的二倍工资差额。某某公司分别于2011年9月21日、10月20日、11月23日、12月21日、2012年1月18日向廖某某发放工资903.4元、3380元、2860元、2855元、3070元，廖某某、某某公司均认可每月的20日左右发放上一个月的工资，故应对此予以确认，廖某某2011年8月、9月、10月、11月及12月的工资分别为903.4元、3380元、2860元、2855元、3070元。对于2012年1月至3月的廖某某工资，某某公司不认可廖某某所述的工资数额亦未提交证据予以反驳，故对廖某某所述数额予以确认，2012年1月至3月廖某某的工资分别为1900元、2200元、240元。因此，某某公司应向廖某某支付的二倍工资差额为14524元（3380元÷21.75天×9天＋2860元＋2855元＋3070元＋1900元＋2200元＋240元）。对于廖某某请求补缴社会保险费的问题，不属于法院受理的范围，不宜在该案中进行处理。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条、第七十二条第二款、第八十二条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，判决：某某公司向廖某某支付2011年9月20日至2012年3月2日期间的二倍工资差额14524元。案件受理费5元，由某某公司负担。此款廖某某已预交，由某某公司将此款随同上述应付款项一并支付给廖某某。
上诉人某某公司上诉称：一、一审判决认定事实不清，上诉人与被上诉人之间存在非全日制劳动关系，属于非全日制用工。被上诉人在上诉人处从事杂工的工作，每日工作时间不超过4小时，且允许被上诉人在工作时间之外从事兼职，上诉人与被上诉人建立的劳动关系符合灵活用工、自主择业的非全日制用工模式。一审判决以被上诉人实际所得工资计算被上诉人每周的工作时间超过24小时，从而认定双方存在全日制劳动关系，但并未说明计算标准。被上诉人2011年8月至12月的工资分别为903.4元、3380元、2860元、2855元、3070元，月平均工资为2613.68元，如何计算出每周工作时间超过24小时？一审判决认定被上诉人的工作时间不符合非全日制用工关系的特征。二、一审判决对被上诉人的劳动关系终止时间认定错误，双方劳动关系终止时间应为2011年12月31日。被上诉人一审提供的及申请法院调取的中国光大银行南宁分行的储蓄卡流水中最后一笔工资存入记录为2012年1月18日，双方都确认每月20日左右发放上一个月工资，即最后一笔工资发放的是2011年12月的工资。被上诉人无任何证据证明劳动关系终止时间，只是口头主张是2012年3月2日，一审判决仅凭被上诉人的口头主张即认定双方劳动关系终止时间为2012年3月2日缺乏事实依据。综上，请求二审法院依法改判上诉人与被上诉人之间存在的是非全日制劳动关系，上诉人不需要向被上诉人支付双倍工资。
被上诉人廖某某答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
本案争议焦点是：一、上诉人某某公司与被上诉人廖某某之间存在的是何种形式的劳动关系？二、上诉人某某公司是否应向被上诉人廖某某支付2011年8月20日至2012年3月2日的未签订书面劳动合同二倍工资差额？
上诉人某某公司、被上诉人廖某某除依据在一审提交的证据陈述诉辩主张外，未提交新证据。
上诉人某某公司对一审查明“2012年3月2日双方的劳动关系终止”的事实提出异议，认为某某公司与廖某某的劳动关系终止时间为2011年12月31日。经查阅一审开庭审理笔录，该笔录第6页载明某某公司认可其发放了2012年3月的工资给廖某某及与廖某某劳动关系终止时间为2012年3月2日的事实。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外”的规定，某某公司虽对一审查明事实提出上述异议但未提供相反证据足以推翻其承认，故本院对某某公司对一审查明事实提出的上述异议不予采纳。对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为：一、关于上诉人某某公司与被上诉人廖某某之间存在的是何种形式的劳动关系的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明”的规定，某某公司主张其与廖某某之间存在非全日制劳动关系，有责任提供证据加以证明。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，某某公司作为用人单位，应当提供关于廖某某工作时间、劳动报酬的考勤及发放纪录等原始凭证以证明某某公司对廖某某的用工符合非全日制用工形式，但某某公司一审、二审均未提供相关证据证实。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，某某公司应承担举证不能的不利后果，故对某某公司该主张，本院不予支持。一审法院认定某某公司与廖某某之间存在全日制用工关系符合法律规定，本院予以维持。
二、关于上诉人某某公司是否应向被上诉人廖某某支付二倍工资差额的问题。一审法院根据查明的某某公司发放廖某某工资的情况认定双方的劳动关系存续期间为2011年8月20日至2012年3月2日有事实依据，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，至双方劳动关系终止时，某某公司仍未与廖某某签订书面劳动合同，故某某公司应向廖某某支付2011年9月20日至2012年3月2日期间的未签订书面劳动合同二倍工资差额。一审法院根据查明的廖某某与某某公司劳动关系存续期间的工资数额判令某某公司向廖某某支付未签订书面劳动合同二倍工资差额14524元（3380元÷21.75天×9天＋2860元＋2855元＋3070元＋1900元＋2200元＋240元）正确，本院予以维持。
综上，上诉人某某公司的上诉理由不成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元由上诉人广西某某公司负担；一审案件受理费的负担按一审判决的执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 魏 超
审 判 员 余 健
代理审判员 王文强
二〇一三年八月五日
书 记 员 赵 谊
附相关法律条文：
中华人民共和国民事诉讼法
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。