河南省新乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）新中刑二终字第221号
原公诉机关卫辉市人民检察院。
上诉人（原审被告人）董某甲，男，汉族，1984年2月12日出生，初中文化，农民。
辩护人常城，河南长建律师事务所律师。
卫辉市人民法院审理卫辉市人民检察院指控原审被告人董某甲犯寻衅滋事罪一案，于2014年12月25日作出（2014）卫刑初字第87号刑事附带民事判决，原审被告人董某甲不服，提起上诉。本院审理后，于2015年3月24日作出（2015）新中刑二终字第39号刑事附带民事裁定，撤销原判，发回卫辉市人民法院重新审判。卫辉市人民法院于2015年11月13日作出（2015）卫刑重初字第2号刑事判决。原审被告人董某甲不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取其辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2012年期间，卫辉市唐庄镇双兰村的董某乙（另案处理）与被害人翟某甲因运送石料生意有纠纷，且在2012年11月22日，双方曾在卫辉市唐庄镇官庄村打过架。2013年10月4日晚，翟某甲到双兰村祭奠其岳父去世三周年，董某乙得知后便纠集被告人董某甲、董某丙（另案处理）等人到祭奠现场找翟某甲说事，双方发生争执，在争执中被告人董某甲及董某乙、董某丙等人对被害人翟某甲、翟某乙、张某某进行殴打，被告人董某甲用砖头将翟某乙右眼打伤，翟某甲胸部被董某丙持砖头砸伤，张某某头部被董某乙持锄头打伤。经鉴定，被害人张某某：⑴头部所受外伤属重伤二级；⑵左前臂皮下出血属轻微伤；翟某乙右眼眶外上壁骨折属轻伤二级。翟某甲：⑴左侧第5、6、7肋骨骨折属轻伤二级；⑵右膝关节前侧皮下出血属轻微伤。
审理中，董某乙、董某甲、董某丙一方赔偿被害人张某某、翟某甲、翟某乙各项经济损失共计人民币53万元，并取得三被害人的谅解。
上述事实，有下列证据证实：
1、常住人口基本信息载明：董某甲，男，1984年2月12日出生，汉族。
2、现场方位示意图及现场照片证实案发现场位于卫辉市唐庄镇双兰村。
3、报案材料证实王某甲于2013年10月4日向公安机关报案。
4、到案证明证实董某甲于2014年1月14日向卫辉市公安局刑警大队投案。
5、卫辉市公安局物证鉴定室2013年12月31日作出的（卫）公（法医）鉴（损伤）字（2013）477号法医学人体损伤程度鉴定书（补充）载明对被鉴定人张某某的鉴定意见：头部所受外伤属重伤；左前臂皮下出血属轻微伤。
6、卫辉市公安局物证鉴定室2013年12月25日作出的（卫）公（法医）鉴（损伤）字（2013）454号法医学人体损伤程度鉴定书载明鉴定意见：翟某乙右眼上睑及右眼外上单个创口长度达3.5cm以上并右眼眶外上壁骨折属轻伤。
7、卫辉市公安局物证鉴定室2013年12月31日作出的（卫）公（法医）鉴（损伤）字（2013）462号法医学人体损伤程度鉴定书载明对翟某甲的鉴定意见：左侧肋骨骨折属轻伤；右膝关节前侧皮下出血属轻微伤。
8、被害人翟某甲陈述证实，其与董某乙因运送石料发生矛盾引起打架，董某乙侄子董某丙的头被打流血了。2013年10月4日是其岳父三周年忌日，其带着家人到卫辉市唐庄镇双兰村进行祭奠。21时许，其在灵棚附近看唢呐演奏时，该村的董某丙和董某甲带领数人对其和儿子翟某乙进行殴打。其左侧胸口被董某丙用砖头拍伤，其看到董某甲用砖头拍到了翟某乙的面部。
9、被害人翟某乙陈述证实，2013年10月4日其与父亲翟某甲到卫辉市唐庄镇双兰村祭奠外祖父，21时许，其看到有几个人殴打其父亲，到跟前时被董某甲用砖块砸在右眼部。
10、被害人张某某陈述证实，2013年10月4日其到卫辉市唐庄镇双兰村祭奠外祖父，21时许，在灵棚附近其看到董某丙等人殴打其姨父翟某甲，其和翟某乙去拉架，被董某甲带领的人追打，其看见董某甲用砖块砸在翟某乙头部，翟某乙被打翻了，其被董某乙用锄头砸在头部。董某乙、董某丙、董某甲都往翟某甲经营的中牟料场去过，其在那收石料，所以认识他们三人。
11、证人王某甲证言证实，2013年10月4日是其丈夫王某乙祖父三周年忌日，其姑父翟某甲带着家人前来祭奠。21时许其看见董某丙用砖头朝着翟某甲的胸口砸了一下，把翟某甲打翻到地上，董某甲用砖头在翟某乙头部砸了一下，另有几个年轻人围着张某某拳打脚踢，有个人用砖头把张某某的头部打流血了，其就用手机报警了。
12、证人王某丙、王某乙、王某丁、郭某甲、王某戊、王某已、王某庚、郭某乙、李某某证言证实，2013年10月4日晚上21时许，在卫辉市唐庄镇双兰村祭奠王某丙父亲三周年灵棚附近，董某乙、董某甲、董某丙等人对翟某甲、翟某乙、张某某进行殴打，当时董某甲手中持有砖块，董某乙用锄地的锄打在张某某头部。
13、证人段某某、徐某某证言证实，其二人与翟某甲共同经营中牟一家石料场。董某乙组织十余辆运输石料的车队向该石料场送石料，因董某乙所拉石料质量不好且不服从管理与该石料场发生纠纷，董某乙认为是翟某甲从中捣乱，在电话中骂过翟某甲后带着人到翟某甲老家把翟某甲打了。
14、证人杨某某、翟某丙、翟某丁、翟某戊、俞某某、翟某已证言证实，2012年11月份，董某乙带着人到卫辉市唐庄镇官庄村殴打翟某甲，把翟某甲眼睛打青了，有的村民气不过，殴打了董某乙带来的人，董某乙带来的一个三十岁上下的男的头上流血了，董某乙看占不到便宜，就开车走了。
15、证人冯某某证言证实，2013年10月4日，在其和董某丙从新乡出车回家路上，董某丙接了个电话之后说要和翟某甲弄事。21时左右回到双兰村，其二人直接到唢呐台子东边了，其舅父董某乙、董某甲都在那儿，还有田庄村的马某某、小勇（大名不知道），开始董某乙说把翟某甲的车给划了，后来决定让董某丙去找翟某甲说事。后来董某丙、董某甲就一块去了，董某丙和翟某甲说话时，张某某往跟前去了，董某甲先和张某某打开了。结束后其看到董某乙手里拿了把锄从西边过来了，还有董某丙、董某甲、马某某、小勇和两、三个人其不认识的年轻男子。
16、同案犯董某丙供述证实，2013年10月4日21时许，其在王某丙父亲三周年祭奠灵棚附近看到了与其有矛盾的翟某甲，就伙同董某甲殴打了翟某甲、翟某乙、张某某。
17、被告人董某甲供述证实，案发那天，是其叔叔董某乙让其去打翟某甲的。案发当晚董某乙纠集了董某丙、冯某某、马某某、小勇等人谋划殴打翟某甲，其和董某丙去找翟某甲说事的过程中发生打架，董某乙持有一把锄，对方翟某甲、翟某乙、张某某被打了，打架过程中，其在灵棚前地上拾起一块半截砖头，但辩称被人拉住了，其没有殴打翟某乙。
18、协议书、谅解书、收到条、转款凭证证实被害人张某某、翟某甲、翟某乙收到各项经济损失赔偿共计人民币53万元，对董某乙、被告人董某甲等人表示谅解。
根据以上事实及证据，卫辉市人民法院以故意伤害罪判处被告人董某甲有期徒刑一年十个月。
上诉人董某甲上诉称，其没有殴打翟某乙，原判认定其殴打翟某乙证据不足，应当宣告无罪。
经本院二审审理查明的事实和证据与一审相同，并经一审法院当庭举证质证，查明属实，经本院审核，予以确认。
本院认为，上诉人董某甲伙同他人共同殴打被害人，造成一人重伤、二人轻伤的后果，其行为已构成故意伤害罪。上诉人董某甲的上诉理由经查，董某甲参与殴打被害人并用砖块砸在翟某乙眼部的事实有翟某乙的明确指认，有被害人翟某甲、张某某的陈述印证，且有证人王某甲、王某丁、郭某甲、王某乙等人的证言予以佐证，足以认定，故上诉人董某甲的上诉意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 闫 瑜
审判员 蔡永广
审判员 李延年
二〇一五年十二月二十八日
书记员 郑泽华