安徽省阜南县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1225民初3588号原告：周晓波，男，1983年9月1日出生，汉族，户籍所在地上海市黄浦区。委托诉讼代理人：肖蔓莉，安徽张怀华律师事务所律师。被告：吴学虎，男，1990年5月10日出生，汉族，户籍所在地安徽省临泉县。原告周晓波与被告吴学虎建设工程合同纠纷一案，本院于2017年7月13日立案后，依法适用简易程序，于2017年8月7日公开开庭进行了审理。原告周晓波及其委托诉讼代理人肖蔓莉到庭参加诉讼，被告吴学虎经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。经原告周晓波申请，证人李某（系周晓波连襟，公民身份号码）出庭发表了证人证言。本案现已审理终结。周晓波向本院提出诉讼请求：1.依法解除当事人之间签订的建设工程施工合同；2.判令被告返还原告多支付的工程款41847元，并向原告支付违约金35800元；3.由被告承担本案诉讼费。事实和理由：原、被告于2016年9月5日签订建设工程施工合同，合同总造价为358000元，施工期限为75天。合同签订后，原告向被告支付了工程款286400元。因被告无故拖延工期，原、被告于2017年2月17日签订补充协议，约定了工程应于2017年3月10日前完工，同时原告又再次向被告支付现金35000元。但被告至今未完成工程施工，未完成的工程量计价为78447元。另依照合同约定，延期完工一天，被告需向原告支付2000元违约金，截止起诉之日计123天，被告需向原告支付违约金246000元，为维护合同的法定性和严肃性，原告按合同总造价的10％向被告主张违约金，即35800元。请求法院支持原告的诉讼请求。吴学虎辩称，原、被告于2016年9月5日签订建房合同，由被告为原告建房。于2017年3月10日因发生分歧停工。由于双方已经没有信任了，现已没有继续施工的可能性了。吴学虎未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证、辩论的权利。根据当事人陈述、现场勘验和经审查确认的证据，本院认定事实如下：周晓波与陈某1于2013年6月6日登记结婚；陈某2是陈某1的父亲，户籍所在地是安徽省阜南县；阜南县中岗镇人民政府于2016年8月11日批准陈某2在其宅基地建房；2016年8月16日，陈某2将上述准予建房的宅基地赠予给陈某1、周晓波。2016年9月5日，周晓波与吴学虎订立建设工程施工合同书。合同约定了1.发包人周晓波、承包人吴学虎；2.工程名称自建别墅；3.工程地点阜南县中岗镇沈寨；4.工程内容以工程预算表为准；5.工程承包范围实行局部半包模式、框架主体、平整场地、内外墙粉刷、屋内地坪、外墙保温人工、外墙涂料粉刷人工、瓦屋面、室内二次结构等；6.开工时间2016年9月5日；7.合同工期总日历天数75天；8.合同价款358000元等内容。2017年2月17日，周晓波与吴学虎又达成了补充协议，约定了吴学虎应当继续完成的14项施工内容等。2016年9月5日、11月17日，周晓波通过银行转款的方式，共向吴学虎交付工程款286400元；2017年2月17日，周晓波又向吴学虎支付工程款35000元。周晓波三次共向吴学虎支付了工程款321400元。周晓波曾以与本案相同的事实和理由，于2017年4月20日向本院起诉吴学虎，又在庭审后撤诉，案号为（2017）皖1225民初2113号，案由为建设工程合同纠纷。吴学虎参加了该案的庭审并在开庭笔录签名。根据该案件的开庭笔录记载，吴学虎对“证据8”，即本案中周晓波提到的“2017年2月17日签订的补充协议”无异议。同时也记载有吴学虎“合同已经无法履行”“违约金过高”的表述。2017年3月10日，周晓波及其亲属与吴学虎对工程施工发生分歧和争执，导致合同工程停工至今。本院认为，周晓波（发包人）与吴学虎（承包人）在遵循平等、自愿、公平和诚信的原则下达成的《建设工程施工合同》，不违反法律、行政法规的禁止性规定，且双方各自按照合同及补充协议的约定履行各自的主要义务，因此，该合同合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。吴学虎在合同约定的期限内没有完工，并明确表示无法继续履行合同主要义务，周晓波请求解除建设工程施工合同，本院予以支持。建设工程施工合同解除后，承包人吴学虎多收取的工程款应予以返还。周晓波依据吴学虎提供的“全费用单价分析表-09（清单）”（即周晓波在其民事起诉状中提到的工程施工量表）得出未完成工程量为78447元。按周晓波的计算方式，本院得出的未完成工程量为78450.19元（39351.28＋16224.77＋4358.72＋3173.16＋4097.50＋11244.76）。同时该清单显示的工程“综合合价”合计为363291.03元，因此应当依据周晓波认可的未完成工作量计算吴学虎已经完成的工程合价为284844.03元（363291.03－78447）。也即本院认定的吴学虎应当返还的工程款为36555.97元（321400－284844.03）。另外，周晓波在本案的当庭陈述，并不足以说明合同工程未如期完工的责任全部在于吴学虎。但结合工程实际停工后（即2017年3月10日以后），吴学虎不仅明知基本上没有继续施工的可能性，在诉讼期间仍不积极参加诉讼，协商解决纠纷，考虑到周晓波实际存在经济损失的情况下，对周晓波要求吴学虎支付违约金的诉讼请求，本院予以准予，但其请求的标准过高。本院酌定按吴学虎应返还的工程款数额的30％向周晓波支付违约金。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项、第九十七条、第一百一十四条第二款、第二百六十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条第一项、第十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、周晓波与吴学虎订立的建设工程施工合同及补充协议于2017年3月10日解除；二、吴学虎于本判决生效后三日内返还周晓波工程款36555.97元；三、吴学虎于本判决生效后三日内向周晓波支付违约金10966.79元；四、驳回周晓波其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1741元，本院减半收取计870.5元，由周晓波负担376.5元，吴学虎负担494元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员 黄 勇二〇一七年十月十日书记员 苗媛媛附相关的法律条文：一、《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。二、《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。三、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。四、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条第一项承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；第十条第二款因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席宣判。六、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。七、特别告知本案申请执行期限为二年，时间从本判决生效后规定的履行期间的最后一日起计算，逾期不申请人民法院强制执行，视为放弃权利；义务人如果主动履行本判决确定的义务，可以将款汇入或存入法院帐户，并请通知主审法官。账户名：阜南县人民法院执行标的款开户行：中国银行股份有限公司阜南支行账号：17×××07