浙江省苍南县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）温苍商初字第1697号
原告（反诉被告）：江西凤宜燃料有限公司。
法定代表人：谢丹丹。
委托代理人：严洪波。
被告（反诉原告）：温州玉苍钢业有限公司。
法定代表人：张孝迪。
原告江西凤宜燃料有限公司（以下简称凤宜公司）诉被告温州玉苍钢业有限公司（以下简称玉苍公司）买卖合同纠纷一案，本院于2013年11月5日立案受理后，依法由审判员张全标适用简易程序，于2013年12月2日公开开庭进行了审理。因本案较为复杂，依法转为普通程序进行审理，被告玉苍公司提起反诉，本院于2014年3月24日受理后，与本诉合并审理，依法组成合议庭于2014年4月28日、2014年5月26日公开开庭进行了审理。三次庭审，原告（反诉被告）凤宜公司的委托代理人严洪波，被告（反诉原告）玉苍公司的法定代表人张孝迪到庭参加诉讼。本案经院长批准决定延长审限一个半月，现已审理终结。
原告凤宜公司起诉称：原告与被告通过传真于2011年2月26日签订了2011-（0081-0089）号订货合同，2011年7月11日、7月12日、7月14日签订了2011-（0171-0177）号订货合同。合同约定原告订购材质分别为D2、H13、A2、4140、01、1045、9840等多种规格的热轧合金钢板，并对数量、质量、价格、交货等权利和义务作了约定。截止2011年8月23日，2011-（0081-0089）号这批合同，原告已付预付款80万元（2011年2月22日电汇40万元，3月2日电汇40万元），付货款147万元；被告已发货物金额2059945元。截止2011年7月21日，2011-（0171-0177）号合同，原告于2011年7月21日已付预付款30万元，50.3225万元承兑汇票，贴息后为47.806375万元，被告此批合同未发货物。经原告交涉，2011年8月18日，原、被告就部分合同的交货期重新通过传真签订了一份交货期确认函，但被告仍未按约交货。又经多次交涉，2012年2月7日、2月8日、2月13日，被告又向原告交付了部分货物，货物金额为1019479.6元。原告于2012年2月9日、2月13日、2月14日通过银行又向被告支付了三笔分别为10万元、15万元、10万元的货款。原告所付货款（包括预付款）总计为3398063.70元。而被告累计发货货物金额为3079424.60元。原告多付货款318639.10元，该货款被告应退还给原告。2011年9月1日，原告与被告就被告所发货物质量提出异议，双方达成了被告补偿原告损失59572.20元的协议。原告于2011年9月1日将原告损失赔偿项目清单传真给被告。又因被告交货延期以及质量问题，导致墨西哥外商于2011年11月向原告索赔了72764.45美元。该损失按2011年11月份汇率6.34比例折算人民币为461326.61元，应由被告承担。综上所述，原、被告签订了订货合同，因被告违反合同约定，延期交货及所交货物质量不符合约定，导致原告重大损失，且原告多付了货款。被告应赔偿原告损失并退还多付货款。经原、被告多次协商，双方最终未达成一致。特起诉请求判令一、被告因违约赔偿原告损失520898.81元，并退还原告多付货款人民币318639.10元，共计人民币839537.91元；二、诉讼费用由被告承担。在诉讼过程中，原告将诉讼请求变更为：一、被告因违约赔偿原告损失520898.81元，并退还原告多付货款人民币157472.9元，共计678371.71元；二、诉讼费用由被告承担。
原告凤宜公司在举证期限内，提交如下证据材料：1、订货合同，用以证明签订订货合同的事实；2、交货期确认函，用以证明要求被告交货的事实；3、2011年9月22日传真件，用以证明被告传真给原告凤宜公司往来款项的事实；4、出库明细表，用以证明出货给被告的事实；5、汇款单，用以证明原告汇款给被告的事实；6、传真件，用以证明原告损失的事实；7、违约扣款声明和外商KLAWS扣款依据，用以证明由于延期交货，外商扣款的事实。
被告玉苍公司答辩称：被告玉苍公司确实与原告凤宜公司在2011年2月26日签订2011-（0081-0089）号合同，在2011年7月11日至2011年7月14日签订2011-（0171-0177）号合同。原告诉状中要求赔偿损失520898.81元，并退还多付货款318639.10元的理由与实际不符，请求法院驳回原告诉讼请求。首先，原告要求退回多付货款318639.10元，与事实不符，理由如下：一、原告漏了从2011年9月至2011年12月发货及付款情况。即2011年9月至2011年12月发货给原告901166.20元，2011年9月至2011年12月原告汇款840000元，原告还要付给被告61166.20元；二、2012年2月9日汇款100000元不是事实，原告所汇入款项的这张卡在2012年2月7日已注销，根本不能收到这笔款项；三、2012年2月13日发货的D2产品我公司销货清单上为不含税价格，原告后来要求开具发票172270元，应按10%计算税点即17227元给原告。故原告实应付给被告的金额为140245.90元。其次，原告要求玉苍公司赔偿违约金520898.81元。该笔违约金有两部分组成即2011年9月1日的传真中赔偿金额59572.2元，以及外商赔偿461326.61元。我公司不予认可以上赔款，理由如下：一、玉苍公司从来没有同意2011年9月1日的传真中的赔款要求，更没有达成什么协议。只是口头承诺14.15吨及18.454吨货物每吨按300元减，即给予扣减9781.20元。理由如下：1、原告提出质量异议的时间超过合同约定的15天以内。2、原告没有提供充足的证据证明是玉苍公司产品质量问题。3、原告传真件中写到的情况与事实不符，即2011年8月4日发出的货物已经在8月9日的销售单减了7179元，原告还要再退一次是何道理。二、对于原告提到的对外商赔偿461326.61元要求玉苍公司赔偿，玉苍公司同样也不予认可。原告要求玉苍公司赔偿461326.61元的理由主要是质量及延期交货这两个原因。针对质量问题，玉苍公司有以下两点理由：一、双方签订的合同中明确写明质量异议处理方式即“如有异议需方应在收到货物15日内提出，若本合同项下货物尚未经加工（热处理等）可按实际重量退回供方，供方不承担其他责任”。原告现在才提出质量问题早已超出合同约定的15日期限。二、玉苍公司出厂后原告还要运到别的公司再加工，再加工过程中可能造成一定的质量问题。因此，原告关于质量问题提出的索赔与玉苍公司无关，玉苍公司不承担任何责任。针对延期交货，玉苍公司理由如下：一、玉苍公司与原告在2011年2月26日签订了2011-（0081-0089）号合同，共计价款3520200元。根据合同约定，合同签订日需方预付30%货款，而截止2011年3月2日原告支付预付款800000元。那么玉苍公司只要提供260万元的货物即可完成合同。以上合同玉苍公司合计发货2345974.40元。另外还有为0082订单准备的17吨A2价值234600元的货物原告并未提货至今还在仓库中。玉苍公司完成了合同的约定提供了260万元的货物。二、在2011年7月12日至2011年7月14日签订了2011-（0171-0177）号合同，共计价款2766080元。根据合同约定，合同签订日需方预付30%货款，而截止7月20日原告支付预付款678063.75元。那么我公司只要提供220万元的货物即可完成合同。以上合同我公司合计发货1634569.80元。另外还有为173、175订单准备的63.974吨4140价值460612.80元的货物原告并未提货至今还在仓库中。玉苍公司基本完成了合同的约定提供了210万元的货物。原告与玉苍公司签订合同后，原告没有按合同约定及时支付预付款而造成的延期交货或者无法履行合同而造成的损失与玉苍公司无关。因此，原告不管是否真有向外商赔款461326.61元，都与玉苍公司无关。原告还有140245.90元预付款在玉苍公司，加上赔款9781.20元，共计150027.1元。玉苍公司解决方案：原告应按合同将4140材质63.974吨及A2材质17吨提走。即63.974＊7200=460612.80元，17＊13800=234600元，共计金额695212.80元。原告应再付款545185.70元，将该批货物全部提走，否则150027.10元预付款不予退回。150027.1元将作为A2及4140货物跌价补偿对玉苍公司的损失。
被告玉苍公司在举证期限内，提交如下证据材料：1、合同，用以证明预付款没有到位的事实；2、2011年9月到12月提货单，证明发货的事实；3、账户注销证明，用以证明账户注销的事实；4、增值税发票，用以证明交税的事实；5、提货单，用以证明扣除7197元的事实；6、发货清单，用以证明发货事实；7、收款清单，用以证明收到货款的事实；8、材料库存清单，用以证明货物库存情况。
反诉原告玉苍公司反诉称：2011年7月12日，反诉人与被反诉人双方签订了11-0173、11-0175两个合同。反诉人已按合同约定完成4140合金钢板生产（共计63.974吨，每吨7200元，货款为460612.8元），并多次通知被反诉人凤宜公司提货。但是被反诉人凤宜公司至今未来提货。由于其他合同多付货款150027.1元，给予扣除，剩余货款为310585.7元。被反诉人凤宜公司拒不提走货物，属于违约。根据合同法第60条规定当事人应当按照约定全面履行自己的义务。综上所述，被反诉人凤宜公司没有按合同约定履行给反诉人带来了重大损失。请求法院依法判令一、判决被反诉人全面履行2011年7月12日签订的11-0173、11-0175两个合同。二、判令被反诉人提走货物63.974吨4140合金钢板，付清剩余货款310585.7（460612.8-150027.1）元。三、判令被反诉人支付所欠货款310585.7元的利息（按月利率1.5%计算，自2012年3月1日起计算至实际付款日止）。四、判令被反诉人承担全部诉讼费用。
反诉原告玉苍公司在举证期限内提供证据如下：1、营业执照、组织机构代码证，用以证明反诉人的法人资格；2、2011年7月12日签订的11-0173、11-0175号合同复印件，用以证明双方签订合同的事实；3、4140合金钢板清单及照片，用以证明反诉原告已经按约完成生产的事实；4、订单取消函，用以证明反诉被告取消订货的事实。
反诉被告凤宜公司答辩称：反诉没有依据应当驳回，理由是：1、2011年7月10日和7月12日签订0173、0175合同没有生效，按照合同约定，供方收到需方全额货款后生效，既然凤宜公司没有支付预付款，表明合同未生效，反诉原告不应对其产品进行生产，即使生产，也是在合同不生效时生产，损失由其自行承担，与反诉被告凤宜公司无关；反诉原告玉苍公司提供的产品4140不能证实是0173、0175合同要求生产的货物；反诉原告没有证据证明产品是在两个合同的交货期内交货，相反，反诉被告提供的交货期确认函证明反诉原告没有按照该函履行合同，反诉原告没有向反诉被告通知提货，因为0173、0175合同没有生效，也没有证据证明为凤宜公司生产，也没有在交货期内要求反诉被告提货证据，所有责任都是反诉原告玉苍公司导致，即使损失也应有反诉原告承担；2、关于计算利息，没有依据，合同中没有相关约定。综上，驳回反诉人反诉请求。
反诉被告凤宜公司在举证期限内未提供证据。
本院因案件审理的需要，通知双方当事人到玉苍公司厂房进行现场勘验本案有关货物，并告知如拒不到场，将承担相应的法律后果。但原告（反诉被告）凤宜公司未到场，本院经现场勘验后，数量、规格、长度、重量与被告（反诉原告）玉苍公司提供的清单相符，化学成分含量确与11-0173、11-0175号合同约定相符。
原告凤宜公司提供证据，被告玉苍公司质证如下：证据1，没有异议；证据2，没有异议，但是因为预付款没有到位，所以没有交货；证据3、4、5没有异议；证据6，7有异议，对扣款事实我方不予认可。本院认为，证据1-5，被告无异议，本院对其证明效力予以确认，可以作为认定案件相关事实的依据；证据6中除被告自认曾同意原告予以减价外，其余尚不能证明原告的证明目的；证据7也不足以证明原告损失的事实，故对其证明效力不予以确认。
被告玉苍公司提供的证据，原告凤宜公司质证如下：证据1无异议；证据2，交货金额90万余元，汇款84万，无异议；证据3，无异议；证据4，真实性无异议，但扣除没有依据；证据5，不清楚，不是原件，为被告单方提供，没有原告签字，不予认可；证据6、7、8，不清楚，增值税应由被告负担，没有签字不认可。本院认为，证据1、2、3，原告凤宜公司无异议，对其证明效力，本院予以确认，可以作为认定案件相关事实的依据；证据4，交税的事实，可以确认，但不能证明应由原告负担的事实；证据5，提货单，可以证明已扣除7197元的事实，对其证明效力，本院予以确认；证据6、发货清单，经双方核实，数量相符，可以证明原告发货事实；证据7、经双方核实，金额确相符，可以证明收到货款的事实；8、材料库存清单，经本院核实，确尚存在被告玉苍公司厂房内，数量规格等，除其中两块计2008㎏不符合同约定外，其余与合同约定相符，可以证明货物库存情况，为此，本院对证据6-8的证明效力予以确认，可以作为认定相关事实的依据。
反诉被告凤宜公司对反诉原告玉苍公司提供的证据，质证如下：证据1无异议；证据2，真实性无异议，但从合同第13、16条看，两份合同都是附条件的合同，对方未按约定履行，合同未生效；证据3，不清楚；证据4，真实性无异议，但与反诉事实无关联，可以印证反诉原告未按时履行交货义务，责任在于反诉原告。本院认为，证据1-2，反诉被告无异议，可以作为认定案件相关事实的依据；证据3、经本院现场勘察，确尚存在厂房内，与其提供的材料库存清单相符，可以证明货物库存情况，为此，本院对其证明效力予以确认，可以作为认定相关事实的依据；证据4，客观真实，可以证明反诉被告解除合同的行为，为此，本院对其证明效力予以确认。
经审理，本院认定事实如下：原告（反诉被告）凤宜公司与被告（反诉原告）玉苍钢业通过传真于2011年2月26日签订了2011-（0081-0089）号订货合同，2011年7月11日、7月12日、7月14日签订了2011-（0171-0177）号订货合同。合同约定原告（反诉被告）订购材质分别为D2、H13、A2、4140、01、1045、9840等多种规格的热轧合金钢板，并对数量、质量、价格、交货等权利和义务作了约定。2011年10月26日，原告（反诉被告）凤宜公司以其客户已在外采购为由，取消签订的合同号为11-0082的订单。其中2011年7月12日订立的编号11-0173订货合同，产品名称为热轧合金钢板，规格为（19至102）（㎜）×1500（㎜），材质4140，长度2.5-5.8（米），不含税价7200（元／吨），合计价款640800元，公差要求：厚度公差-0／＋3㎜，宽度公差-0／＋60㎜，交货地点：供方厂区内。2011年7月12日订立的编号11-0175订货合同，产品名称为热轧合金钢板，规格为（16至76）（㎜）×1220（㎜），材质4140，长度2.5-5.8（米），不含税价7200（元／吨），合计价款313920元，公差要求：厚度公差-0／＋3㎜，宽度公差-0／＋60㎜，交货地点：供方厂区内。合同截止2011年8月23日，2011-（0081-0089）号这批合同，原告（反诉被告）已付预付款80万元，其中2011年2月22日电汇40万元，3月2日电汇40万元，另付货款147万元；被告（反诉原告）已发货物金额2059945元。截止2011年7月21日止，2011-（0171-0177）号合同，原告（反诉被告）于2011年7月21日已付预付款30万元，50.3225万元承兑汇票，贴息后为47.806375万元；2011年8月18日，原、被告就部分合同的交货期重新通过传真签订了一份交货期确认函，2011年9月至2011年12月，被告（反诉原告）向原告（反诉被告）交付货物901166.2元，原告（反诉被告）汇款给被告84万元。2012年2月7日、2月8日、2月13日，被告（反诉原告）玉苍公司又向原告（反诉被告）凤宜公司交付货物1019479.6元。原告（反诉被告）凤宜公司于2012年2月13日、2月14日通过银行又向被告支付了二笔分别为15万元、10万元的货款。原告（反诉被告）凤宜公司所付货款（包括预付款）总计为4138063.75元。2011年9月1日，被告（反诉原告）玉苍公司同意原告（反诉被告）凤宜公司其中的32.604吨货物，每吨减价300元，共计9781.2元，被告（反诉原告）于2011年8月4日发的货物，由于有47.98吨未退火，每吨按150元扣减，计7197元，该款已在2011年8月9日的提货单上作扣减。合同订立后，被告按约组织生产，累计所发货物金额为3980590.8元，另厂房内尚有为原告（反诉被告）凤宜公司生产的4140材质的货物63974㎏，其中不符合规格要求的货物2008㎏。
本院认为：原、被告采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。本案双方当事人订立的合同，效力约定混乱，同一合同中既约定合同签订后三天未付预付款，合同无效；又约定本协议及传真件同等有效；另又约定供方收到需方全额预付款后生效。并且，原、被告之间订立数十个合同，原告（反诉被告）凤宜公司支付部分预付款，被告（反诉原告）玉苍公司按约履行了部分交货义务，在双方均未全面按合同履行及原告（反诉被告）凤宜公司未依约支付全部货款的情形下，双方当事人均予以接受，且双方当事人又于2011年8月18日签订了交货期确认函，另双方当事人均以合同有效主张各自的权利，足以认定双方当事人的行为已对预付款的支付作为合同生效条件进行了变更。支付预付款、货款是原告（反诉被告）凤宜公司的主要义务，其拒不支付，阻止条件成就，视为条件已成就。综上，本院认定双方当事人订立的合同依法成立并生效。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同，据此，原告凤宜公司要求被告玉苍公司退还预付款，缺乏依据，本院不予支持；当事人对自己主张的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告凤宜公司要求被告玉苍公司赔偿损失，因其提供的证据尚不足以证明其主张的事实，为此，本院不予支持。反诉原告玉苍公司要求反诉被告凤宜公司提走货物，付清余款的理由成立，本院予以支持。反诉被告要求反诉原告为其代开增殖税发票税额17227元，证据不足，本院不予支持。原告（反诉被告）凤宜公司尚有167254.15元的预付款（包括玉苍公司同意减价的9781.2元），该款应在原告（反诉被告）凤宜公司提走货物的货款（63.974-2.008）×7200＝446155.2元中扣除。反诉原告玉苍公司要求反诉被告凤宜公司赔偿利息损失的依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第四十五条的规定，判决如下：
一、驳回江西凤宜燃料有限公司的诉讼请求；
二、限江西凤宜燃料有限公司在判决生效之日起十日内提走61966㎏的4140材质钢板，并同时向温州玉苍钢业有限公司付清剩余货款278901.05元；
三、驳回温州玉苍钢业有限公司其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费10583元，反诉案件受理费3050元，由江西凤宜燃料有限公司负担13337元，温州玉苍钢业有限公司负担296元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。［在递交上诉状之日起七日内，预缴本诉上诉案件受理费10583元，反诉上诉案件受理费3050元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇至温州市财政局非税收入结算分户，开户行：农行温州市分行，帐号：192999010400031950013。逾期不交按自动撤回上诉处理。］
审 判 长 张全标
人民陪审员 陈 薪
人民陪审员 黄 泽
二〇一四年六月六日
书 记 员 林骄阳
相关法律条文链接：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。
当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。