四川省泸州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川05刑终185号
原公诉机关四川省泸州市纳溪区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邹文斌，男，1993年11月1日出生，四川省泸州市纳溪区人，汉族，大专文化，无业，住四川省泸州市纳溪区。因本案于2016年6月15日被刑事拘留，同年7月22日被取保候审，2017年6月19日被羁押。现羁押于泸州市看守所。
辩护人肖刚，四川中豪律师事务所律师。
原审被告人罗大波，男，1993年1月25日出生，四川省泸州市纳溪区人，汉族，初中肄业，务工，住四川省泸州市纳溪区。因本案于2016年6月15日被刑事拘留，同年7月22日被执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。
原审被告人肖唤，男，1992年10月7日出生，四川省泸州市纳溪区人，汉族，小学肄业，无业，住四川省泸州市纳溪区。因本案于2016年6月25日被刑事拘留，同年7月22日被监视居住，2017年6月19日被羁押。现羁押于泸州市看守所。
四川省泸州市纳溪区人民法院审理四川省泸州市纳溪区人民检察院以泸纳检公诉刑诉[2016]187号起诉书指控被告人罗大波、邹文斌、肖唤犯盗窃罪一案，于2017年6月14日作出（2017）川0503刑初5号刑事判决。判决宣告后，原审被告人邹文斌提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省泸州市人民检察院指派检察员古某出庭履行职务，上诉人（原审被告人）邹文斌及其辩护人肖刚、原审被告人罗大波、肖唤到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定：
一、2016年5月的一天晚上，被告人罗大波、邹文斌在泸州市纳溪区大渡口镇青利物流公司和安达港口公司隔开的围墙处盗割了泸州青利物流有限公司码头趸船上正在使用中的电缆线33.2米，运输到四川省江安县南坪路23号废品回收店内卖给伍某。经鉴定，被盗电缆线价值人民币7595元。
二、2016年6月，被告人罗大波、邹文斌、肖唤单独或结伙盗窃四川新火炬化工有限责任公司YJV-10-3*185型（以下简称“185型”）电缆线，并将所盗窃的电缆线运输到四川省江安县南坪路23号废品回收店内卖给伍某。经鉴定，四川新火炬化工有限责任公司被盗“185型”电缆线单价为172.64元/米。被告人罗大波参与盗窃四川新火炬化工有限责任公司电缆线约46.04米，价值7948元；被告人邹文斌参与盗窃四川新火炬化工有限责任公司电缆线约30米，价值5179元；被告人肖唤参与盗窃四川新火炬化工有限责任公司电缆线约24米，价值4143元，具体为：
1.2016年6月8日晚上，被告人罗大波、肖唤在泸州市纳溪区大渡口镇新火炬厂围墙不远的电杆处盗割了四川新火炬化工有限责任公司“185型”电缆线4米；
2.2016年6月份一天，被告人罗大波、邹文斌、肖唤在泸州市纳溪区大渡口镇新火炬厂围墙处盗割了四川新火炬化工有限责任公司“185型”电缆线20余米；
3.2016年6月13日晚上，被告人罗大波、邹文斌在泸州市纳溪区大渡口镇新火炬厂围墙处盗割了四川新火炬化工有限责任公司“185型”电缆线10余米；
4.2016年6月14日晚上，被告人罗大波在泸州市纳溪区大渡口镇新火炬厂围墙处盗割了四川新火炬化工有限责任公司“185型”电缆线12.04米，后被告人罗大波叫被告人邹文斌驾车帮助其将盗窃的电缆线运输到四川省江安县南坪路23号废品回收店，准备将电缆线卖给伍某，两名被告人在搬运时被泸州市公安局纳溪区分局民警当场抓获。本次盗窃的电缆线已发还四川新火炬化工有限责任公司。
被告人肖唤于2016年6月22日被抓获归案。案发后，被告人邹文斌已退赃10000元，被告人肖唤已退赃5000元，被告人邹文斌、肖唤所退赃款已发还四川新火炬化工有限责任公司。
原判认定上述事实采纳的证据有，受案登记表、立案决定书、抓获说明、户籍证明、拘留证、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、不批准逮捕决定书、监视居住决定书、取保候审决定书、现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、中心现场图、现场方位图、现场照片、情况说明、被害人薛某的陈述、证人任某、肖某、伍某、杜某的证言、被告人罗大波、邹文斌、肖唤的供述和辩解、接受证据材料清单、泸州青利物流有限公司关于趸船岸电电缆被盗的情况说明、发票、收款收据、搜查证、搜查笔录、扣押清单、发还清单、辨认笔录、辨认照片、指认照片、泸州市纳溪区价格认证中心泸纳价认定[2016]3号、4号、44号涉案财物价格认定结论书、鉴定意见通知书、北京市石景山区人民法院（2009）石刑初字第170号刑事判决书、刑满释放证明书等。
原判认为，被告人罗大波、邹文斌、肖唤以非法占有为目的，采取秘密手段窃取公私财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人罗大波参与盗窃五次，盗窃财物价值15543元；被告人邹文斌参与盗窃三次，盗窃财物价值12774元；被告人肖唤参与盗窃二次，盗窃财物价值4143元。被告人罗大波、邹文斌多次盗窃，数额较大，可酌情从重处罚。被告人罗大波、邹文斌、肖唤在各自参与的共同盗窃过程中，均系积极参与，不宜区分主从犯，但被告人邹文斌、肖唤所起作用相对较小，在量刑上应有所区分。被告人罗大波、邹文斌、肖唤到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人罗大波系初犯，部分赃物已追回并发还被害单位，可酌情从轻处罚。被告人邹文斌系初犯且已退赃10000元，可对被告人邹文斌酌情从轻处罚。被告人肖唤已退赃5000元，可对被告人肖唤酌情从轻处罚。被告人罗大波、邹文斌、肖唤采用破坏性手段实施盗窃行为，可酌情从重处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人罗大波犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；二、被告人邹文斌犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元；三、被告人肖唤犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；四、对被告人罗大波、邹文斌、肖唤的违法所得继续追缴，扣押在案的作案工具予以没收。
上诉人（原审被告人）邹文斌及其辩护人的意见是，参照《四川省高级人民法院量刑指导意见》的规定，采用破坏性手段盗窃财物，且造成其他财物损毁后果的，可从重处罚，本案没有造成其他财物损毁，不应从重处罚；上诉人邹文斌系受邀约参与犯罪，所盗电缆已部分追回并退还，未实际产生较大损失，系初犯、偶犯，当庭自愿认罪，有悔罪表现，原判量刑过重，建议对邹文斌从宽判处并适用缓刑。
原审被告人罗大波辩解，被盗物品价值的鉴定意见证明本案被盗物品总价值为12000余元，原判认定其盗窃电缆线总价值15543元属认定事实错误，对其量刑过重，请求二审依法改判。
原审被告人肖唤对原审判决没有异议。
四川省泸州市人民检察院的意见是，原判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和采纳的证据与一审一致，予以确认。
关于上诉人邹文斌、原审被告人罗大波、肖唤盗窃电缆线数量和价格。经查：罗大波、邹文斌、肖唤在侦查阶段的多次供述，均供认罗大波伙同邹文斌盗割泸州青利物流有限公司码头趸船上正在使用的电缆线，之后在伍某处销赃；罗大波分别伙同邹文斌、肖唤多次盗割四川新火炬化工有限责任公司YJV-10-3*185型电缆线，盗割后切割成一米左右的长度销赃给伍某，上述事实能够得到伍某、肖某等人的证言、辨认笔录、辨认现场笔录、现场勘验笔录等证据印证。其中罗大波伙同邹文斌盗割泸州青利物流有限公司码头趸船上正在使用的电缆线经实测长度33.2米；罗大波参与盗割四川新火炬化工有限责任公司YJV-10-3*185型电缆线四次，盗割该型电缆线长度46.04米；邹文斌参与盗割该型电缆线二次，盗割电缆线长度30米；肖唤参与盗割该型电缆线二次，盗割电缆线长度24米，上述事实均有三人在侦查阶段的供述证实，事实清楚，证据确实充分，足以认定。泸州市纳溪区价格认证中心作出的涉案财物价格认定结论书、鉴定意见通知书证实泸州青利物流有限公司码头趸船上正在使用的33.2米电缆线价值人民币7595元；对于四川新火炬化工有限责任公司被盗的YJV-10-3*185型电缆线，经价格认定，单价为每米172.64元，长度为30米的该型电缆线价值人民币5179元，由于四川新火炬化工有限责任公司被盗电缆线系同一型号电缆线，使用年限及折旧率相同，故原判决根据涉案财物价格认定结论书认定的单价计算上诉人邹文斌、原审被告人罗大波、肖唤各自所盗电缆线的价值具有充分的事实依据，原审被告人罗大波关于其盗窃数额仅为12000余元的辩解理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）邹文斌、原审被告人罗大波、肖唤以非法占有为目的，采取秘密手段窃取公私财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，均应依法追究刑事责任。其中，罗大波参与盗窃五次，盗窃财物价值15543元；邹文斌参与盗窃三次，盗窃财物价值12774元；肖唤参与盗窃二次，盗窃财物价值4143元。原判认定罗大波、邹文斌、肖唤在各自参与的共同盗窃过程中，均起积极作用，可不划分主从犯，但邹文斌、肖唤所起作用相对较小，在量刑上应有所区分，适用法律正确。上诉人邹文斌、原审被告人罗大波均系多次盗窃，可酌情从重处罚；罗大波、邹文斌、肖唤到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。原判量刑时对于上诉人邹文斌系初犯，邹文斌、肖唤积极退赔损失；原审被告人罗大波系初犯，部分赃物已追回并发还被害单位等情节均酌情予以了从轻体现；本案系采用盗割电缆线方式实施盗窃，盗割后致整条电缆线需要重置，实际产生的损失超过其盗割所得部分的电缆线价值，属采用破坏性手段的盗窃行为，且已造成财产实际损失，故辩护人关于不属于破坏性手段盗窃的辩护理由不能成立，原判对罗大波、邹文斌、肖唤酌情从重处罚，量刑适当，上诉人邹文斌及其辩护人关于原判量刑过重的辩护理由不能成立。鉴于本案上诉人邹文斌系多次盗窃，适用缓刑不足以防止社会危险性，不符合缓刑适用条件，故邹文斌的辩护人关于建议适用缓刑的理由不能成立，本院不予采纳。四川省泸州市人民检察院的意见正确，本院予以支持。综上，原判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判”的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 雷 刚
审判员 李旭东
审判员 李瑞亮
二〇一七年九月十二日
书记员 田 夏