湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘05民终321号
上诉人（原审原告）：曾向阳。
委托诉讼代理人：王永清（曾向阳之夫）。
被上诉人（原审被告）：谢佳。
委托诉讼代理人：王娟（谢佳之妻）。
被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司邵阳中心支公司。
负责人：胡军，该公司经理。
委托诉讼代理人：李响，女，该公司员工。
上诉人曾向阳因与被上诉人谢佳、中国大地财产保险股份有限公司邵阳中心支公司（以下简称大地财保）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省邵阳市双清区人民法院（2017）湘0502民初567号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月8日立案后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人曾向阳及其委托诉讼代理人王永清，被上诉人谢佳的委托诉讼代理人王娟，被上诉人大地财保的委托诉讼代理人李响到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
曾向阳上诉请求：1、依法撤销邵阳市双清区人民法院（2017）湘0502民初567号民事判决适用第二个鉴定结论，改判适用第一个鉴定结论，支持上诉人20000元精神损害赔偿金、500元律师费，住院伙食费按100元/天计算；2、由被上诉人承担本案的全部诉讼费用及上诉律师费1000元。事实与理由：一审适用简易程序不合法。二、一审审理时同意被上诉人做重新鉴定不合法。三、住院伙食补助费按每人100元/天赔偿。
大地财保辩称，一、上诉人的上诉请求与理由不合理也不合法；二、大地财保在一审判决之后已全部履行了一审判决；三、保险公司不承担诉讼费及鉴定费。
谢佳辩称，同意大地财保的答辩意见。
曾向阳向一审法院起诉请求：1、判令谢佳、大地财保赔偿曾向阳各项损失41405.72元；2、诉讼费用由谢佳、大地财保承担。后将损失中的精神损害抚慰金1000元变更为60000元。
一审法院认定的事实：2016年11月8日18时50分，谢佳驾驶小型客车，沿邵阳市双清区铁砂岭路由西向东行驶至三眼井菜市场地段，与正在行走的曾向阳及其儿子王某某发生刮撞，造成曾向阳及其子王某某受伤的道路交通事故。经交警部门调查认定，谢佳对本次事故承担全部责任，曾向阳与其子王某某不承担责任。曾向阳受伤后在邵阳市第一人民医院住院治疗68天，花费住院医药费12752.72元，由谢佳垫付。出院后，因身体不适去门诊复查，曾向阳自行垫付门诊复查费575元，谢佳、大地财保对此无异议。谢佳另行垫付了13天的护理费1690元（13天×130元/天）及1100元生活费。2017年3月9日，大地财保通过银行转账的方式向曾向阳支付了1652.72元。2017年5月8日，经邵阳市交警支队双清大队委托，邵阳市人民司法鉴定所出具司法鉴定意见书，意见为：“1、被鉴定人不构成伤残；2、根据GA/T1193-2014《人身损害受伤人员误工期、护理期、营养期评定规范》10.1.1规定，营养7天。误工、护理建议按实际住院天数计算；3原治疗费用凭发票处方审计”。鉴定费1500元，由曾向阳支付。后大地财保申请对曾向阳的医疗时限进行鉴定，经邵阳市中级人民法院委托，湖南省芙蓉司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，意见为：“被鉴定人医疗期评估为30-45日为宜”。本案涉案小型客车为谢佳所有，该车在大地财保投保了交强险及商业三者险（保险限额为300000元），保险期限自2016年2月12日起至2017年2月11日止。本案交通事故发生在保险期限内。
一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。邵阳市公安局交通警察支队双清大队对此次事故作出的事故认定书程序合法，责任划分明确，该事故认定书可作为本案认定事实的依据。谢佳驾驶的小型客车在大地财保投保了交强险和赔偿限额为300000元的商业三者险，其应承担的赔偿责任。按法律规定，应由大地财保在交强险责任限额内先行赔付，不足部分依照交管部门作出的事故认定书，由谢佳承担全部赔偿责任，大地财保在商业三者险范围内对谢佳应承担的责任代为赔偿。曾向阳认为鉴定结论“住院天数30-45天为宜”而实际住院68天是源于谢佳、大地财保不付医疗费，致使医院治疗时断时续造成的，责任应由谢佳、大地财保承担。因曾向阳在2017年1月28日结清了60330元的商城租赁费且家有私家车，在医院催费期间有能力垫付医疗费，对于曾向阳的误工费、护理费、住院伙食补助费，按照住院天数45天计算。关于曾向阳主张的误工费，根据其职业按照2016-2017年度湖南省批发和零售业年平均工资46667元的标准计算；因曾向阳未向法院提供护理人员的相关情况，关于曾向阳主张的护理费，以住院天数45天减去已护理的13天按照2016-2017年度湖南省居民服务和其他服务业年平均工资42494元的标准计算；关于曾向阳主张的住院伙食补助费，按照住院期间每天50元的标准计算；对于曾向阳主张的精神损害赔偿金60000元，因其未达到曾向阳所依据的《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“造成他人严重精神损害”的程度，不予支持。曾向阳可纳入赔偿的损失为医疗费12752.72元、门诊医疗费575元、误工费5753.5元、护理费5415.5元、交通费酌情支持450元、住院伙食补助费2250元、营养费210元、鉴定费1500元，共计28906.72元。大地财保在交强险代为赔偿曾向阳16619元（10000元/2人+5753.5元+5415.5元+450元），在商业三者险责任范围内代为赔偿10787.72元（28906.72元-16619元-1500元），扣除其已经支付的1652.72元，共计25754元。谢佳应赔偿曾向阳1500元，扣除谢佳已经垫付的12752.72元医疗费、1100元生活费以及1690元护理费，多支付14042.72元，可另行主张权利。相抵后，曾向阳实际应得赔偿款为11711.28元。对于曾向阳提出的超过法定赔偿标准及赔偿范围的部分诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、大地财保在判决书生效后7日内赔偿曾向阳11711.28元；二、驳回曾向阳其他诉讼请求。案件受理费481元，由谢佳承担。
本院二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据，本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致，对原审判决认定的事实，本院予以确认。
本院认为，曾向阳交通事故受伤后在医院实际住院天数为68天，经大地财保申请，原审对曾向阳的医疗时限进行司法鉴定，由湖南省芙蓉司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人医疗期评估为30-45日为宜。”原审根据鉴定意见，结合本案实际情况认定曾向阳住院时间为45天并据此计算经济损失，并无不当。曾向阳伤情的住院需要与实际住院时间的扩大损失系其自身原因造成，曾向阳上诉称应按实际住院天数计算经济损失的理由不能成立，本院不予支持。原审参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，结合邵阳市的经济发展水平、市场价格、消费水平等因素，按50元/天的标准计算住院伙食费，亦并无不当。原审适用简易程序审理本案，不违反法律规定。曾向阳上诉称应计算精神损害赔偿金和律师费，因其未达到所依据的《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定的“造成他人严重精神损害”的程度，原审不予支持精神损害赔偿正确，律师费的诉求亦不符合法律规定，本院不予支持。
综上所述，曾向阳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律和处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费300元，由上诉人曾向阳负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 申 杰
审 判 员 王文俊
审 判 员 潘 婷
二〇一八年四月二十四日
代理书记员 王静雯
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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