广东省广州市增城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗增法刑初字第232号
公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。
被告人茹某，个体户，户籍地址为广州市增城区。因本案于2014年11月7日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月7日被广州市公安局增城区分局决定取保候审。
广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉[2015]069号起诉书指控被告人茹某犯销售假药罪，于2015年2月4日向本院提起公诉。本案依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院检察员张芸出庭支持公诉，被告人茹某到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省广州市增城区人民检察院指控，2014年3月份，被告人茹某在没有办理药品销售许可证的情况下，从广州市荔湾区六二三路H段清平市场惠鹏药材店谢振鹏（另案处理）处购得一批东阿阿胶，放于其与刘某乙（另案处理）在增城市荔城街华峰市场内共同经营的广州市增城丽群汤料档销售。同年10月4日，刘某乙在该档口以40元人民币的价格向潘某乙出售了2片东阿阿胶，潘某乙食用后出现身体不适。同年10月11日，增城市食品药品监督管理局在该档口检查时，现场查获东阿阿胶14片。经广州市药品检验所检验，上述东阿阿胶性状、牛皮源成分、铬含量均与标准不符，根据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第二款的规定，上述东阿阿胶为假药。2014年11月7日，被告人茹某被公安机关拘传到案。
庭审中，公诉机关向法庭出示了被告人供述、证人证言、鉴定意见等证据，据此指控被告人茹某的行为已构成销售假药罪；提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，对被告人茹某判处刑罚，并建议对被告人茹某在有期徒刑一年以下量刑或判处拘役，并处罚金。
被告人茹某当庭承认控罪。
经审理查明，被告人茹某在未取得药品销售许可证的情况下，从广州市荔湾区六二三路H段清平市场惠鹏药材店谢振鹏（另案起诉）处购得一批东阿阿胶，放于其与刘某乙在增城市荔城街华峰市场内共同经营的广州市增城丽群汤料档销售。2014年10月4日，潘某乙在丽群汤料档购得2片东阿阿胶并食用后出现身体不适。同年10月11日，增城市食品药品监督管理局查处上述档口并当场查获东阿阿胶6片（经检验，性状、牛皮源成分、铬含量均与标准不符）。2014年11月7日，被告人茹某被公安机关拘传归案。
上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：
1、到案经过；
2、被告人茹某的户籍资料；
3、广州市增城丽群汤料档的工商登记资料，证实该商户属个体工商户，登记的经营者是刘某乙。
4、广州市增城区食品药品监督管理局的查处材料，证实从刘某乙处查获药材一批，其中东阿阿胶有6片。
5、药品抽样取样凭证及广州市药品检验所检验报告，证实涉案的“东阿阿胶”经检验：
（1）性状方面：本品对光照视未呈透明状有腥臭味，与标准不一致。
（2）铬含量：18.4mg/kg（标准为不得过2mg/kg）。
（3）牛皮源成分：出现与牛皮源成分参比溶液保留时间相同的色谱峰，且峰面积大于参比溶液相应的峰面积值，不符合规定。
6、《协议书》及《谅解书》，证实茹某已经与潘某乙达成协议并赔偿人民币1800元，取得潘某乙的谅解。
7、证人潘某乙的证言：2014年10月4日，我在华峰市场一家档口以每片20元的价格买了两片阿胶，在10月6日和瘦肉一起炖了服食。第一天早、中、晚分3次喝了3碗，当天下午觉得肚子涨，到晚上肚子开始微痛。第二天上午我喝完第4碗阿胶，到下午肚子就非常痛，当时以为冷坏肚子，只在家里擦驱风油。到10月8日，我肚子很痛，只好到医院就诊。后来我的家人将剩余的阿胶拿到增城市食品药品监督局检验并举报。
经辨认，潘某乙指认刘某乙就是在档口销售东阿阿胶给其的人。
8、证人谢某的证言：我从2013年年初开始销售东阿阿胶，批发进货价是每盒55元，销售价是每盒65元和每盒75元，主要是销售给熟客。我知道这些阿胶是假的，在销售给顾客的时候也会说明这是假药。市场上的正品东阿阿胶批发进货价是每盒550元。有位叫茹某的增城男子向我买过几次阿胶，他每隔两个多月过来购买一次，每次都是买几盒，一共向我购买了约30盒东阿阿胶。
经辨认，谢某指认茹某就是在其档口购买假东阿阿胶的男子。
9、证人刘某乙的证言：我与丈夫茹某共同经营“丽群汤料档”。涉案的阿胶是茹某在广州市荔湾区清平市场一家姓谢的老板处买进的。
经辨认，刘某乙对其档口销售的涉案假东阿阿胶作了确认。
10、被告人茹某在侦查阶段的供述：我经营的档口名为“广州市增城丽群汤料档”，位于增城市荔城街华峰市场内。我档口的经营范围不包括药材。涉案的阿胶和鹿茸片是2014年3月份我在广州市清平市场找谢某买的货，当时我拿的阿胶有两种，一种便宜的我进了6盒，进价每盒85元；另一种贵的我进了1盒，进价是450元，用于自己吃。便宜的那种阿胶在铁盒外有一层白纸皮套住，而且打开后只是用纸片隔住；贵的没有白纸套着，而且打开后是铁皮密封好，需要用钥匙扭开。当时谢某说贵的是正宗的东阿阿胶，便宜的不是正品东阿阿胶厂出的，是别的副厂出的。
经辨认，茹某对其档口销售的涉案假东阿阿胶作了确认。
本院认为，被告人茹某无视国家法律，未取得药品销售许可证，销售所含成份与国家药品标准规定的成份不符的药品，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控被告人茹某犯销售假药罪的主要事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持；但本案广州市增城区食品药品监督管理局的查处资料显示只查获6片东阿阿胶，本院按此数量予以认定。综合被告人茹某的犯罪事实、悔罪表现等，对被告人适用缓刑确实不致再危害社会，决定对其宣告缓刑。公诉机关提出的量刑建议与被告人茹某的罪责相适应，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十四条，《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第二款第（一）项，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：
一、被告人茹某犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库）。
二、禁止被告人茹某在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
三、缴获的假药“东阿阿胶”6片，予以没收、销毁（由广东省广州市增城区食品药品监督管理局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 凯
人民陪审员 廖金晖
人民陪审员 刘容清
二０一五年七月十七日
书 记 员 马 欢
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
《中华人民共和国药品管理法》
第四十八条禁止生产（包括配制，下同）、销售假药。
有下列情形之一的，为假药：
（一）药品所含成份与国家药品标准规定的成份不符的；
（二）以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品的。
有下列情形之一的药品，按假药论处：
（一）国务院药品监督管理部门规定禁止使用的；
（二）依照本法必须批准而未经批准生产、进口，或者依照本法必须检验而未经检验即销售的；
（三）变质的；
（四）被污染的；
（五）使用依照本法必须取得批准文号而未取得批准文号的原料药生产的；
（六）所标明的适应症或者功能主治超出规定范围的。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
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