海南省海口市美兰区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）美民一初字第2231号
原告：黎燕雯，女，1966年9月21日出生，黎族，住海南省海口市。
委托代理人：陈文杰，海口市美兰区大江山法律事务所副主任。
被告：海口市美兰区范氏川妹火锅时尚餐厅青年路店，经营场所：海口市美兰区青年路8-1号英耀园小区A幢二楼。
经营者：张保根。
委托代理人：钟敏，广东深天成（文昌）律师事务所律师。
委托代理人：王健，广东深天成（文昌）律师事务所实习律师。
原告黎燕雯诉被告海口市美兰区范氏川妹火锅时尚餐厅青年路店劳动争议纠纷一案，本院于2015年10月9日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行审理，原告黎燕雯及其委托代理人陈文杰，被告张保根的委托代理人钟敏、王健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黎燕雯诉称，2013年9月16日，原告应聘到被告川妹火锅青年路店工作，因该店于2013年9月19日中秋节当日开业，原告在16-18日开始做卫生清理等准备工作，双方口头约定原告每月基础工资人民币2000元，另加考勤奖、绩效奖、店龄补贴，共约2300元。上班后，被告一直未与原告签订劳动合同，没有为原告购买社会保险，并要求原告节假日加班，每月只休息3天，2014年下半年后增加休息一天，即每月休息4天。被告有严格的考勤制度，原告上班及休息时间在每日上班的打卡记录上有详细记载，被告也是按考勤打卡记录核算考勤计发工资的，这些考勤卡每月底由店长统一交被告保管。一个月的法定休假日至少有8天，即使按后来被告准许员工每月休息四天计算，原告也每月被要求加班四天，而被告从未发放节假日加班工资，从2013年9月16日至2015年7月31日共22.5个月，已累计加班90天，再加上2013至2014二年的海南岛欢乐节全省放假2天，共计92天，加班工资﹦月工资2300元÷21.75天×92天×2倍﹦19457.47元。从2013年9月16日至2015年7月31日共有法定节日22天，原告均加班，被告也不准许员工在节日请假休息，原告累计节日加班工资﹦月工资2300元÷21.75天×22天×3倍﹦6979.31元。被告未依法与原告签订劳动合同，依法应加付2013年10月16日至2014年9月15日共11个月双倍工资差额人民币25300元。原告已在被告川妹火锅青年路店工作22.5个月，因被告没有依法为原告缴纳五险一金社会保险、拒付节假日加班工资、辞退原告，被告应依法给付原告二个月工资补偿金4600元，并补缴劳动关系存续期间的五险一金社会保险。被告累计拖欠原告节假日加班工资25286.78元、辞退补偿金4600元，合计拖欠29886.78元，按照《劳动合同法》第八十五条规定，应按拖欠总额百分之五十以上百分之一百以下加付赔偿金，现原告按被告拖欠额的75％折中计算，被告应加付赔偿金22415.09元（29886.78×75％﹦22415.09元）。基于上述事实和理由，原告特提起诉讼，请求：1、确认原告2013年9月16日至2015年7于31日期间与被告存在劳动关系；2、判决被告支付拖欠原告2013年9月16日至2015年7月31日假日加班92天加班工资人民币19457.47元，及假日加班22天加班工资6979.31元；拖欠节假日加班费赔偿金人民币19827.59元；3、判决被告向原告支付未签订劳动合同2013年10月16日至2014年9月15日共11个月双倍工资差额人民币25300元；4、判决被告支付原告辞退补偿金（2个月工资）人民币4600元及未支付补偿金依法需加付赔偿金3450元（4600×75%=3450元）；5、判决被告补缴原告2013年9月16日至2015年7月31日劳动关系存续期间申请人应依法缴纳的各项社会保费14062.5元（共22.5个月，月工资2300元×31%×22.5个月）。
被告海口市美兰区范氏川妹火锅时尚餐厅青年路店辩称，原告的部分主张没有事实和法律依据，被告依据其诉讼主张分别答辩如下：1、被告确认双方自2013年9月18日至2015年7月31日之间存在劳动关系。2、原告在被告处工作期间从事洗刷员工作，实行的是非全日制工作制度，每天仅在10：30-13：30，17：30-20：30每天工作6个小时，每个月全勤的话是30天，按照8小时工作制，也仅为22.5天。原告在起诉状中也确认每月休息四天，同时被告在原告全勤的情况下也通过补贴、全勤奖、岗位津贴的方式对其个别时间超过正常工作时间做相应补偿。原告对从事的行业，从事的岗位清楚，传统意义上的加班不存在的情况下，主张假日加班费、节日加班费没有事实和法律依据，支持该项请求不符合立法本意，更何况其并没有提供相应的加班证据。3、被告与原告有签订书面劳动合同，由于被告是个体工商户，没有公章，但是有用发票章盖章与原告签订了书面劳动合同。原告第三项主张没有事实和法律依据。4、原告系自己说身体不舒服，自行离职的，被告没有开除原告。其主张补偿金及赔偿金没有事实和法律依据。5、社会保险不属于法院审理的范畴。综上，原告的主张除了第一项请求外，其他的均无事实和法律依据，请依法驳回。
经审理查明，2013年9月18日，原告黎燕雯（乙方）与被告海口市美兰区范氏川妹火锅时尚餐厅青年路店（甲方，以下简川妹火锅）签订一份《劳动合同书》，主要内容包括：“本合同为固定期限劳动合同，合同期自2013年9月18日起至2014年9月18日止。其中，试用期自2013年9月18日起至2013年10月18日止；乙方同意根据甲方需要，从事洗刷员工作；甲方每月15日应以货币形式支付乙方的劳动报酬，月基本工资为1300元。乙方根据不同的岗位、职位、资历、学历及绩效考核等情况每月可享受在岗岗位津贴200元，住房补贴200元，全勤奖100元。乙方再试用期内的基本工资为1200元，在岗岗位津贴200元，住房补贴200元，全勤奖100元等”。上述合同到期后，双方又于2014年9月18日续签了劳动合同，合同期自2014年9月18日起至2015年9月18日止。原告对上述两份《劳动合同书》的真实性予以确认。原告主张其自2013年9月16日起便在被告处为开业做准工作，至2015年7月31日才离开，被告对此予以确认。原告主张其每月工资为2300元，被告提供了《工资支付表》及《工资支付明细表》，认为工资的发放应以此记载为准。经当庭核对，原告确认其每月领取的报酬与《工资支付表》、《工资支付明细表》中载明数额一致。上述《工资支付表》及《工资支付明细表》缺少2015年3月、6月和7月的工资发放记录。
另查，原告主张被告每月只安排其休息4天，其提供的微电脑打卡钟专用考勤表载明，原告一个月有7天没有上班，该处标注该7天为事假（其中4天为休假，另3天为丧假），并有被告的员工“郑义丰”签名确认。该《考勤表》还载明原告每天上午9时25分前上班，14时后下班，每天下午17时25分前上班，22时后下班，每天累计上班时间均超过9小时。被告对该《考勤表》的真实性有异议，其主张原告每天早班时段为10：30-13：30，晚班时段为17：30-20：30，每天工作6个小时，但未能提供相关证据予以证明。
又查，被告提供的2015年3月15日的《工资支付明细表》载明原告领取了春节三天的补贴340元，原告对此予以确认。除此以外，被告未能提供证据证明其已对原告超过正常工作时间的劳动给予相应补贴。原告认为被告拖欠原告加班工资、辞退补偿金，应按照《劳动合同法》第八十五条规定加付赔偿金，但原告在申请仲裁及起诉前，均未就该项主张请求劳动行政部门予以处理。
再查，原告认为在其与被告协商加班费、增加工资及社保事项的过程中，被告通知其工作至2015年7月31日就不用再到被告处上班，且8月1日以后新招的洗刷员已经到岗，故原告不再到被告处上班，因此双方系协商解除劳动合同。被告认为系原告单方辞职，但未能提交证据予以证明。原告于2015年9月23日向海口市美兰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认黎燕雯2013年9月16日至2015年7于31日期间与川妹火锅存在劳动关系；2、裁定川妹火锅支付拖欠黎燕雯2013年9月16日至2015年7月31日假日加班92天加班工资人民币19457.47元，节假日加班22天加班工资6979.31元；拖欠节假日加班费赔偿金人民币19827.59元；3、裁定川妹火锅向黎燕雯支付未签订劳动合同2013年10月16日至2014年9月15日共11个月双倍工资差额人民币24200元；4、裁定川妹火锅支付黎燕雯辞退补偿金人民币4600元，赔偿金3450元；5、裁定川妹火锅补缴黎燕雯2013年9月16日至2015年7月31日劳动关系存续期间应依法缴纳的各项社会保费14062.5元。该仲裁委于2015年9月30日以证据材料不足为由，做出不予受理案件的决定，并告知原告可就该劳动争议事项向人民法院起诉。2015年10月9日，原告以同样理由和请求向法院提起诉讼。
本院所确认的上述事实，有海美劳人仲不字（2015）第47号《不予受理案件通知书》、微电脑打卡钟专用考勤表、《劳动合同书》、《工资支付表》、《工资支付明细表》以及当事人的陈述笔录等在案为凭，这些证明材料已经开庭进行质证和本院审查，可以采信。
本院认为，一、关于双方的劳动关系。被告提供了《劳动合同书》原件，原告对其真实性予以确认，故本院认定双方签订了书面劳动合同。原告主张被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额没有事实依据，本院不予支持。原告主张其自2013年9月16日起在被告处工作，直至2015年7月31日双方解除劳动合同，被告对此无异议，故本院确认原、被告自2013年9月16日至2015年7月31日期间存在劳动关系。
二、关于休息日和法定休假日加班工资的问题。原告提供《考勤表》作为上班时间及加班的初步证据，被告提交的《工资支付表》、《工资支付明细表》亦表明被告根据员工的出勤情况予以奖罚，由此可以证明被告处存有有员工上班考勤记录，因被告未能提供相关证据对原告的工作时间予以证明，应当承担不利后果，故本院对原告主张其每月休息4天，法定休假日上班的事实予以采信。根据国务院《关于职工工作时间的规定》第三条“职工每日工作8小时，每周工作40小时”，以及《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”、第（三）项“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”的规定，被告应当向原告支付不低于工资200%休息日加班工资。因我省的欢乐节不属于法定休息日，原告主张该日的加班工资没有法律依据。在双方劳动关系存续期间，被告向原告发放的月工资中已包含法定休假日当天的工资的，故被告仍需向原告发放该期间的200%工资。被告未能提供2015年3月、6月和7月的工资发放记录，对该三个月工资的举证应承担不利后果，对上述三个月份的工资，本院以原告主张的2300元基数计算。由此计算出被告2013年9月应向原告支付的休息日加班工资为1523元÷21.75天×4天×200%=560.16元，法定休假日加班工资为1523元÷21.75天×1天×200%=140.24元；2013年10月的休息日加班工资为1740元÷21.75天×4天×200%=640元，法定休假日加班工资为1740元÷21.75天×3天×200%=480元。依次计算，2013年11月应支付的休息日加班工资为662.08元；2013年12月应支付的休息日加班工资为720.88元；2014年1月应支付的休息日和法定休假日加班工资分别为724.56元、362.24元；2014年2月应支付的休息日和法定休假日加班工资分别为723.52元、361.76元；2014年3月应支付的休息日加班工资为729.44元；2014年5月应支付的休息日和法定休假日加班工资分别为768.72元、192.18元；2014年6月应支付的休息日和法定休假日加班工资分别为772.4元、193.1元；2014年7月应支付的休息日加班工资为776.08元；2014年8月应支付的休息日加班工资为779.76元；2014年9月、2015年1月、4月、5月应支付的休息日和法定休假日加班工资均为820.24元、205.06元；2014年10月、2015年2月应支付的休息日和法定休假日加班工资均为820.24元、615.18元；2014年11月、12月应支付的休息日加班工资均为820.24元；2015年3月、7月应支付的休息日加班工资均为846元；2015年6月应支付的休息日和法定休假日加班工资分别为846元、211.5元。被告应向原告支付的休息日加班工资共计17722.56元；应支付的法定休假日加班工资共计4182.88元，扣除原告已领取2015年春节补贴460元，还应支付法定休假日加班工资3722.88元。原告诉求超出上述金额的部分，本院不予支持。
三、关于辞退补偿金的问题。双方对解除劳动合同的事实没有异议，但对解除劳动合同的方式有异议。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告未能提供原告自动离职的相关证据，应当承担不利后果。原告主张双方系协商一致解除合同，本院予以支持，被告应依法向原告支付经济补偿。原告在被告处工作22.5个月，离职前12个月的平均工资为2238.33元，被告应向原告支付经济补偿2238.33×2=4476.66元，原告诉求超出上述金额的部分，本院不予支持。
四、关于加付赔偿金的问题。劳动者对用人单位拖欠加班工资、经济补偿的违法行为应向劳动行政部门投诉，由劳动行政部门责令用人单位限期支付，用人单位仍未支付的，才会存在加付赔偿金。原告未经此前提程序，直接通过诉讼主张加付赔偿金，本院不予支持。
五、征缴社会保险费属于劳动行政部门的职权，不属于人民法院审理劳动争议的受案范围，故本院对原告要求被告补缴各项社保费的请求不予处理。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下：
一、原告黎燕雯与被告海口市美兰区范氏川妹火锅时尚餐厅青年路店自2013年9月16日至2015年7月31日期间存在劳动关系；
二、被告海口市美兰区范氏川妹火锅时尚餐厅青年路店应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告黎燕雯支付休息日加班工资17722.56元、法定休假日加班工资3722.88元、经济补偿4476.66元，合计人民币25922.1元；
三、驳回原告黎燕雯的其他诉讼请求
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元（原告已预付），由原告黎燕雯承担7元，被告海口市美兰区范氏川妹火锅时尚餐厅青年路店承担3元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。
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案件唯一码
审 判 长 杨 勇
审 判 员 蔡汝军
人民陪审员 谢小琴
二〇一五年十二月七日
书 记 员 何媛媛
速 录 员 王志玲
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
……
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
……
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
最高人民法院
关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释
第十三条?因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
最高人民法院
关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
最高人民法院
关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。