广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）惠中法刑一终字第217号
原公诉机关广东省龙门县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄猛勇黄某勇，男，1975年8月14日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省龙门县，因涉嫌开设赌场罪于2014年11月7日被龙门县公安局羁押，11月8日被刑事拘留，11月26日被龙门县公安局取保候审。现取保候审。
原审被告人林盛添林某添，男，1963年5月18日出生，汉族，高中文化，户籍所在地广东省龙门县。因涉嫌开设赌场罪于2014年11月7日被龙门县公安局羁押，11月8日被刑事拘留，11月26日被龙门县公安局取保候审。现取保候审。
广东省龙门县人民法院审理广东省龙门县人民检察院指控原审被告人林盛添林某添、黄猛勇黄某勇犯开设赌场罪一案，于2015年8月19日作出（2015）惠龙法刑一初字第99号刑事判决。宣判后，原审被告人黄猛勇黄某勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷并提讯上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定：2014年10月左右，林某桥（另案处理）等人在龙门县龙城街道林村围一空置铁皮屋内开设赌场。被告人林盛添林某添、黄猛勇黄某勇受林某桥之托，在赌场帮忙“抽水”，每盘“抽水”人民币10元至30元不等，其中被告人林盛添林某添还负责把“水钱”拿给林某桥。该赌场用扑克牌以“撑船”的方式赌“三公”，投注起点为10元，吸引参赌人员廖某、林某、赖某、邬某、邓某、朱某等人进行赌博活动，被告人林盛添林某添、黄猛勇黄某勇从中获得报酬。2014年11月7日11时许，公安民警接报后对该赌场进行查处，当场抓获被告人林盛添林某添、黄猛勇黄某勇及上述参赌人员，缴获扑克牌三副、红色面盆一个、塑料凳13张及赌资980元等物品。
认定上述事实的证据有：
（一）物证，扑克牌三副、红色面盆一个、塑料凳13张等物品已拍照固定，并经被告人林盛添林某添、黄猛勇黄某勇辨认、确认。
（二）书证
1.受案登记表，证实该案立案登记情况。
2.户籍证明，证实被告人林盛添林某添、黄猛勇黄某勇作案时已达刑事责任年龄。
3.行政处罚材料，证实公安机关已对参赌人员作出行政处罚的情况。
4.证据保全决定书，证实公安机关保全证据的相关情况。
5.抓获经过，被告人林盛添林某添、黄猛勇黄某勇无投案自首情节。
6.调查评估意见书，证实龙门县司法局同意对被告人林盛添林某添、黄猛勇黄某勇实行社区矫正。
（三）证人证言
1.证人朱某证言，证实其在龙城街道林村村口用扑克牌以“撑船”的方式参与赌博。赌场没有专门发牌的人，由拿牌的人轮流发牌，每份赌注最低5元，赌资到200、300元就抽水10、20元。
2.证人林某证言，证实一名行动不便的中年男子负责抽水，被抓回来的还有一个赌场的工作人员，因为其看到“水钱”抽到一定数额他就过去把水钱拿走，每局抽水30-40元不等。赌场有人望风，公安民警来时有人叫他们“散场”。当时现场赌博的有20人左右。
3.证人廖某证言，证实其在赌场赌了两盘，输了30元。其看到一名右脚有点不方便的中年男子和一名40多岁男子的“抽水”行为，一盘抽取30-40元不等。
4.证人赖某证言，证实赌场用扑克牌以“三公撑船”的形式赌博。其赌了两盘，每盘下注10元，都输了。2名赌场老板已经被公安机关抓了。一个是年约50岁，两额角较光的人，他就是老板，该赌场就是他开的。另一个年约40岁，地派人，负责理数，就是每局开牌后他根据每份牌的点数和下注额进行理赔并负责抽水。每盘收取20-30元不等的水钱。这个赌场是有人望风的，民警还没有到就已经有人通知他们离开了。赌博的场所都是屋主提供的，他是林村人，大概70岁左右，腿有点瘸。
5.证人邓某证言，证实2014年11月7日11时左右，其在林村一铁皮屋赌“三公”，大约有7、8个人参与赌博，一盘赌资1000元。赌场是林村老村长开的，老村长负责抽水。黄猛勇黄某勇、林盛添林某添负责抽水拿钱。每盘赌博都是黄猛勇黄某勇收20元放在盘子里，林盛添林某添都提醒黄猛勇黄某勇将20元放在盘子里，等盘子放够300元，林盛添林某添将300元拿给林村老村长，有时候由黄猛勇黄某勇拿给林村老村长。
6.证人邬某证言，证实其没有参赌。赌档的屋主是“大肚仔”，其过去还钱就被抓了。
（四）被告人供述及辩解
1.被告人林盛添林某添供述及辩解，证实赌场是林某桥的，场所是他提供的。因为林某桥腿脚不好，有时会让其将桌上抽到的水钱拿给他。每盘现款500-1000元抽水10元，1500元以下抽水20元。其从2014年10月29日开始，帮他拿过12次水钱，大概2400元。他有时买烟给其抽，有时给现款100元，其共获利800元。赌场没有聘请专门的人员望风、抽水、发牌。
2.被告人黄猛勇黄某勇供述及辩解，证实赌博现场的屋主听说是林村老村长的。2014年11月7日11时许，其去龙门县林村某一铁皮屋找“阿冰”还钱，看见8-10个人在以“撑船”方式赌三公，其碰见林村老村长（一个脚拐了），林村老村长让其帮忙抽点房租，小钱不要抽，其坐在赌场边搭注边“抽水”。2014年10月下旬，其还帮忙抽水300元。其一共获利50元。
（五）勘验、检查笔录、辨认笔录
1.现场检查笔录及照片，证实案发现场位于龙门县龙城街道办林村一空置仓库。被告人林盛添林某添、黄猛勇黄某勇对现场进行指认。
2.辨认笔录
（1）被告人林盛添林某添、黄猛勇黄某勇辨认出林某桥。
（2）被告人黄猛勇黄某勇辨认出被告人林盛添林某添。
（3）证人邓某、赖某、廖某、林某辨认出被告人林盛添林某添、黄猛勇黄某勇。
上述证据由公诉机关当庭出示，并经庭审质证、认证，证据确实、充分，足以认定。
原判认为，被告人林盛添林某添、黄猛勇黄某勇无视国法，以营利为目的，共同实施开设赌场活动，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人林盛添林某添、黄猛勇黄某勇犯开设赌场罪，犯罪事实清楚、证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人林盛添林某添、黄猛勇黄某勇帮忙抽头渔利，均起次要、辅助作用，两被告人均系从犯，依法应从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，一审判决：一、被告人林盛添林某添犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元；二、被告人黄猛勇黄某勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币1000元；三、赌资人民币980元予以收缴，由本院上缴国库。
上诉人黄猛勇黄某勇提出一审法院认定上诉人犯开设赌场罪事实不清，证据不足，请求二审法院公正裁判。理由如下：1、公安机关调取证据的手段不和常理；2、赌场的任何事情与我无关，赌场所在地点的房子也不是我的。
经审理查明，原判认定上诉人黄猛勇黄某勇、原审被告人林盛添林某添犯开设赌场罪的事实清楚，有一审开庭时当庭举证质证的证据足资证实。二审期间控辩双方均未提供新的证据，因此本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人黄猛勇黄某勇、原审被告人林盛添林某添无视国法，以营利为目的，共同实施开设赌场活动，其行为已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，上诉人黄猛勇黄某勇、原审被告人林盛添林某添帮忙抽头渔利，均起次要、辅助作用，系从犯，依法从轻处罚。对于上诉人黄猛勇黄某勇提出的上诉意见，经查，1、上诉人黄猛勇黄某勇帮忙抽头渔利的行为属实，以上事实有抓获经过、证人证言及辨认、上诉人及原审被告人供述、现场检查笔录等证据予以证实；2、原审法院认定上诉人的犯罪事实定罪准确，二审期间上诉人没有法定从轻或减轻处罚的情节。为此，本院对上诉人黄猛勇黄某勇提出的上诉意见不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，审判程序合法，但一审期间上诉人不认罪，原审法院量刑适用刑法第七十二条第一款不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百二十六条第一款之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱志勇
代理审判员 李汉加
代理审判员 李浩浩
二〇一五年十月十三日
书 记 员 魏文英
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百二十六条第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。
人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。