新疆维吾尔自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）新刑一终字第129号
原公诉机关新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王欢，绰号熊熊，男，1981年8月11日出生，汉族，高中文化，住乌鲁木齐市。2013年12月10日因吸食毒品被行政拘留，2013年12月24日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2014年1月15日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市西山看守所。
指定辩护人钟翠芳，新疆星河律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）代敏，曾用名毛丽亚，女，1987年10月30日出生，汉族，高中文化，户籍所在地新疆昌吉州石河子市，捕前无业，暂住乌鲁木齐市。2013年12月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2014年1月15日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市水磨沟看守所。
辩护人梁猛、刘璐，新疆昌年律师事务所律师。
新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院审理乌鲁木齐市人民检察院指控原审被告人王欢、代敏犯贩卖毒品罪一案，于二〇一四年七月二十四日作出（2014）乌中刑一初字第77号刑事判决。宣判后，被告人王欢、代敏均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2013年12月9日23时许，被告人王欢、代敏在乌鲁木齐市贩卖毒品时被公安人员抓获，当场缴获净重115克可疑白色晶体3包。随后对二被告人租住的乌鲁木齐市房间进行搜查，缴获净重260克白色可疑晶体一大包，净重42克土灰色块状物品一包。经鉴定，从送检的净重375克白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，含量为64.39%，净重42克土灰色块状物中检出四氢大麻酚成分。据此，原判认定被告人王欢犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人代敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处没收个人财产20000元；涉案毒品及随案移送账本两本、黑色红米手机一部、白色苹果4S手机一部、电子秤一个、中国建设银行储蓄卡一张、王婷身份证一张依法没收。
王欢上诉提出：我和代敏不是男女朋友关系，我是受人指使诱骗才犯罪，本案属特情引诱。一审认定事实错误，请二审法院对我从轻处罚。其辩护人的辩护意见：本案存在特情引诱，王欢系初犯，毒品未流入社会，建议二审法院对酌情从轻处罚。
代敏上诉提出：本案属特情引诱，一审认定我贩卖毒品罪不能成立。且我有立功情节，一审没有认定，请二审法院依法改判。其辩护人的辩护意见：本案存在特情引诱，一审法院没有认定，另在代敏和王欢租住房中查获的260克毒品，是代敏主动协助公安机关从租房中查获，故应当以贩卖毒品100克对代敏进行量刑，其作为共同犯罪中的从犯，应当只对自己参与的罪行承担刑事责任，且在归案后主动配合公安机关，如实坦白自己的罪行，是初犯，社会危害性较小，请二审法院对其减轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人王欢、代敏贩卖毒品的事实清楚，有以下证据证实：
1、受案登记表、案件情况说明证实，2013年12月9日，乌鲁木齐市公安局公交分局南郊派出所根据举报，在乌鲁木齐市涉嫌贩毒的嫌疑人王欢和代敏抓获。当场搜出白色可疑晶体两包，净重100克，从代敏携带的包中搜出白色可疑晶体一包，净重15克，电子秤一台。在代敏的带领下，从其和王欢租住的乌鲁木齐市房间卧室铁柜内搜出白色可疑晶体一大包，净重260克，从以上搜出白色可疑晶体中均检出甲基苯丙胺成分，共计净重375克，含量为64.39%，四氢大麻酚42克。
2、证人艾某和谭某的证言一致，均证实，2013年12月9日，艾某与王欢（熊熊）联系，在乌鲁木齐市南湖路馨之居快捷酒店306房间进行毒品交易，艾某让谭某将30000元人民币交与王欢，王欢指使代敏将钱拿走，后王欢带艾某到515房间，从房间床垫下面取出两包毒品，在出房间后，王欢被抓获。
3、扣押物品清单、搜查笔录及指认照片证实，侦查人员依法对犯罪嫌疑人代敏进行搜查，从其携带的黑色挎包内搜出电子秤一台和铁盒一个（内有一包外用透明塑料袋包装的白色晶体）。在代敏的带领下，从其和王欢租住的鲁木齐市房间内卧室右侧一铁柜内查获外用白色透明塑料袋包装的白色晶体一大包，从床下查获外用彩色塑料袋包装的土灰色块状物品一小包，在卧室音箱上查获记账本两本。依法从证人艾某身上搜出白色可疑晶体二包。
依法从犯罪嫌疑人王欢身上搜出白色苹果4S型手机一部，中国建设银行卡一张。以上物品依法扣押。
4、刑事科学技术鉴定书、毒品移交清单及照片证实，依法对当场缴获的白色晶体2包，净重100克；白色晶体1包，净重15克；房间缴获白色晶体1包，净重260克，共计净重375克；土灰色块状物1包，净重42克进行鉴定，从送检的白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，含量为64.39%。土灰色块状物中检出四氢大麻酚成分。
5、短信截图、宾馆入住人员信息记录及照片。
6、通话清单证实，王欢使用的手机的通话情况，代敏使用的手机的通话情况。
7、乌鲁木齐毒品检测中心尿液毒品检测报告证实，在王欢的尿液中检出毒品冰毒成分。
8、上诉人王欢的供述，2013年12月9日，我接上“胖子”（艾某）到指定地点，到了门口，她告诉我房卡在哪里，我就让她走了，我们到306房间吸食毒品后，胖子问我要毒品，我让他先给钱，他就打电话，过了一会儿，上来一个我不认识的小伙子，他把钱给我看一下就出去了，我打电话让代敏进来，从她身上拿出毒品给胖子看，后代敏带着毒品走了，过了一会儿，那个小伙子和代敏都进来，小伙子把钱放下就走了，我让代敏把钱装上先走，我和胖子又去另一房间，胖子在床垫下面翻到两包外用透明塑料袋包装的白色晶体，是我让代敏从我们合租的乌鲁木齐市房间拿出来，放在这个房间的，胖子就装起来。出来后，在五楼楼道被公安人员抓了。
9、上诉人代敏的供述，2013年12月9日，王欢让我到快捷酒店开房，房子是已经预定好的，我就用捡的王婷的身份证开了房间，开好后，我给王欢打电话，他让我再开一间钟点房，我就开了房间，我下楼后，看见他和胖子在一起，王欢让我去我们租房拿东西，并告诉我从我化妆包里拿出钥匙，打开旁边的抽屉，从放眼镜盒的抽屉内再拿出一把钥匙，到卧室打开铁柜，拿出白色晶体状物品，用电子秤称好，分成两个透明塑料袋装，然后用手机软件“陌陌”照好照片发给他。过了一会儿，他给我打电话，让我带着两袋冰毒和电子秤去酒店房间。到了后，他先让我去另一房间，后给我打电话，让我带着东西到房间，并把东西给胖子看，就听他们说钱的事，一会儿，进来一个男青年，拿了好多钱，应该是30000元人民币，王欢让我把钱装在我的包里，打车先走。我回到租住房，给他打电话说到了，后收到他的短信，让我拿上钱回房间，我回去后就被抓了。到了派出所，我主动交待王欢在家中的铁柜子里还有一大包白色晶体，并带着警察查获了这些毒品，从音箱上查获两本硬皮记账本，在卧室床铺下查获用塑料袋装着的土灰色块状物，我不知道王欢是什么时候放的，这些东西都是他的，我被抓的时候才知道这些东西是冰毒。被抓时搜出的电子秤也是王欢的。乌鲁木齐市的房子是王欢出的钱，用我的身份证租的。我不吸毒。
10、身份情况证实，王欢1981年8月11日出生，代敏1987年10月30日出生，二人犯罪时均已达负完全刑事责任年龄。
本案事实清楚，证据确实、充分，并经原审当庭质证，证据来源真实、合法、有效。
本院认为，上诉人王欢、代敏明知是毒品，进行贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。且数量达375克，应予严惩。王欢指使代敏到二人共同租住的房中称量毒品，后将毒品送到指定地点进行贩卖，系主犯，代敏系从犯。关于二上诉人及其辩护人提出的“本案存在特情引诱”的诉辩意见，经查，根据受案登记表、情况说明及证人证言，侦查机关系使用正当方式破获该案，程序合法，故该诉辩意见不能成立，不予支持。对于代敏的辩护人提出“应当按照贩卖毒品100克对其量刑”的辩护意见，经查，代敏与王欢共同租房居住，并受王欢指使贩卖毒品，故对房间中的毒品系明知，也应当对查获的毒品承担责任，故此辩护意见不能成立，不予采纳。关于王欢的辩护人提出“系初犯，毒品未流入社会，建议二审法院对其从轻处罚”的辩护意见和代敏及其辩护人提出的“有立功情节，系初犯，社会危害性较小，请对其减轻处罚”诉辩意见，经查，代敏协助公安机关查获房间内的毒品，属如实供述犯罪事实，原审法院已根据具体情节对其减轻处罚，对王欢亦根据其犯罪情节予以量刑，本院不予重复考虑。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十七条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 姚永祥
代理审判员 贾 刚
代理审判员 谭亚琴
二〇一四年九月四日
书 记 员 蔡 婷