湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）鄂武汉中刑终字第00437号
原公诉机关湖北省武汉市江岸区人民检察院。
上诉人（原审被告人）田某甲，无职业。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年7月2日被刑事拘留，同年8月7日由武汉市公安局江岸区分局决定取保候审。2015年3月13日由武汉市江岸区人民法院依法决定逮捕，同年3月17日由武汉市公安局江岸区分局执行。现羁押于武汉市第一看守所。
辩护人瞿泽锋，湖北法辉律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）郭某（绰号“和尚”），无职业。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年7月2日被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于武汉市江岸区看守所。
原审被告人田某丙（绰号“老大”），无职业。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年6月24日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于武汉市江岸区看守所。
原审被告人田某乙（绰号“老二”），无职业。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年7月2日被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于武汉市江岸区看守所。
原审被告人胡某（绰号“老胡”），无职业。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年7月2日被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于武汉市江岸区看守所。
原审被告人曹某（绰号“小黑”），无职业。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年7月22日被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于武汉市江岸区看守所。
原审附带民事诉讼原告人郑某。系本案被害人。
诉讼代理人陈航，湖北山河律师事务所律师。
湖北省武汉市江岸区人民法院审理湖北省武汉市江岸区人民检察院指控原审被告人田某丙、田某甲、田某乙、胡某、郭某、曹某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人郑某提起附带民事诉讼一案，于2015年3月23日作出（2014）鄂江岸刑初字第01481号刑事附带民事判决。原审被告人田某甲、郭某均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖北省武汉市人民检察院指派检察员王亚平、江山出庭履行职务。上诉人（原审被告人）田某甲及其辩护人瞿泽锋、上诉人（原审被告人）郭某、原审被告人田某丙、田某乙、胡某、曹某、原审附带民事诉讼原告人郑某的诉讼代理人陈航均到庭参与诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人田某丙与被告人田某乙系兄弟关系，在本市江岸区竹叶山村一小巷内开了一间无名发廊。被告人田某甲与田某乙系夫妻关系。2014年6月8日22时许，田某甲认为被害人曾某调戏其发廊小姐，因此与曾某发生口角，遂打电话邀约田某乙教训曾某，后田某乙伙同田某丙以及被告人胡某、郭某、曹某等人，在发廊巷子口一露天台球桌附近，持钢管和木棍殴打曾某，致其左尺骨开放性粉碎性骨折并上尺桡关节脱位，全身多处大面积擦挫伤。经法医鉴定，被害人曾某的损伤程度为轻伤一级。
2014年6月15日16时许，被告人田某丙在本市江岸区竹叶山村997餐馆门口，因怀疑被害人郑某欲挖走其发廊小姐，伙同他人用拳脚殴打郑某头部、背部、腰部等处，致郑某脾脏破裂并行脾切除术。经法医鉴定，被害人郑某的损伤程度为重伤二级。
另经法医鉴定，被害人郑某的损伤构成八级××，从受伤之日起，误工损失120日，伤后护理60日。又查明，被害人郑某从事水下工程咨询服务工作，伤后住院23日，支出治疗费人民币（下同）48576.51元，鉴定费2400元。
2014年6月23日，被告人田某丙被抓获归案。2014年7月1日，被告人田某甲、田某乙、胡某、郭某被抓获归案。2014年7月22日，被告人曹某被抓获归案。案发后，被告人田某甲、田某乙赔偿了被害人曾某经济损失100000元。在一审审理期间，被告人胡某的亲属代为赔偿被害人曾某20000元。被害人曾某表示谅解被告人田某甲、田某乙、胡某的行为，请求法院对其从轻处罚。
原审认定上述事实，有下列证据予以证实：
1、被害人曾某的陈述及其对被告人田某甲、田某丙的辨认笔录，证实其在武汉市江岸区竹叶山村一巷子内与一发廊门口女子（即田某甲）发生口角，那女子拿起手机打电话，有个年纪稍大的女人过来劝我赶紧走，我就朝巷子口走，刚出巷子口就遭人追打。田某丙是当时实施殴打的人之一。
2、证人马某的证言，证实2014年6月8日22时左右，我与曾某到发廊去玩，曾某后与发廊门口的一小姐发生口角，曾某当时说要打那个小姐，我看到那个小姐拿出电话来打，我们就转身离开该发廊，刚走出十几米，后面就追出七、八上十个男的，手里拿着钢管和刀，追上曾某就打。曾某当时没有打那个小姐。
3、现场监控视频，证实被害人曾某与被告人田某甲在发廊门口发生口角，田某甲拿出手机拨打，曾某随后遭到追打，围殴，被告人田某甲曾到殴打曾某的现场。
4、被告人田某甲的手机通话清单，证实被告人田某甲于2014年6月8日22时31分、22时45分许两次拨打被告人田某乙的手机。
5、武汉市公安局江岸区分局竹叶山派出所于2015年2月13日出具的情况说明，说明案发地点的监控视频显示时间与实际时间有15分钟左右的误差。
6、武汉平安法医司法鉴定所法医临床学鉴定意见书，证实被害人曾某的主要损伤为左尺骨开放性粉碎性骨折并上尺桡关节脱位，全身多处大面积擦挫伤。损伤程度为轻伤一级。
7、收条、和解协议、谅解书，证实被告人田某甲、田某乙案发后赔偿被害人曾某100000元；被告人胡某的亲属代为赔偿被害人曾某20000元，均取得谅解的情况。
8、被害人郑某的陈述及其对田某丙的辨认笔录，证实其被田某丙及他人拳脚殴打的经过。
9、湖北天佑法医司法鉴定所司法鉴定意见书，证实被害人郑某的主要损伤为失血性休克、蛛网膜下腔出血、左侧第7-10肋骨腋段骨折、腰2、腰3右侧横突骨折、左肾挫伤并包膜下血肿、脾破裂并脾切除术。损伤程度为重伤二级，八级××，从受伤之日起，误工损失120日，伤后护理60日。
10、企业法人营业执照、公司收支银行凭证，证实被害人郑某从事水下工程服务行业。
11、医疗费、鉴定费票据，证实被害人郑某支出相关费用的情况。
12、住院病历，证实被害人郑某因被打伤住院的情况。
13、抓获经过，证明各被告人到案的经过。
14、被告人田某丙的供述，证实其伙同“李博一”（在逃）一起殴打被害人郑某的经过。其还供称：胡某是在竹叶山村开发廊的，“李博一”也在竹叶山村开了家发廊，曹某和“和尚”平时帮“李博一”做事。田某乙、田某甲在帮其妹妹田容容照看一个发廊。我们都是开发廊的，有事就相互关照。2014年6月8日22时许，我和弟弟田某乙在竹叶山村芙蓉兴盛超市门口的台球室打台球，田某乙接到田某甲的电话，说有个男的来发廊摸了小姐的胸但不给钱。当时胡某、“和尚”、曹某、“李博一”就在附近，我叫上“李博一”在兴盛超市门口拦住了这个男子，其他人见情况就围了上来，后一起持钢管、木棍殴打该男子。
15、被告人田某甲的供述，2014年6月8日22时左右，我在竹叶山村一发廊内，一个男子进来摸了小姐的胸部，不给钱，我和他争吵起来，他说要打我人，我连忙给我老公田某乙打电话告诉他发廊有人闹事，田某乙说他马上过来。后来他们告诉我把刚才那个男子打了。那个人到发廊摸小姐的胸不给钱，道理上说不过去，一进店就说我的小姐丑，侮辱我的小姐，辱骂我，并扬言要打我，我觉得不舒服，就叫田某乙来教训一下他。
16、被告人田某乙的供述，证实其与田某丙等人一起殴打被害人曾某的经过。
17、被告人胡某的供述，证实案发当日，曹某喊其帮忙，其看见田某丙等人在追打一男子（曾某），后参与殴打的经过。
18、被告人郭某的供述，其称案发当日，田某丙喊有人扯皮要帮忙，后其参与追打被害人曾某的经过。
19、被告人曹某的供述，交代了其参与殴打被害人曾某的经过。
原审认为，被告人田某甲邀约他人故意伤害他人身体，致一人轻伤，被告人田某丙、田某乙、胡某、郭某、曹某持凶器故意伤害他人身体，致一人轻伤，被告人田某丙还伙同他人故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。案发后，被告人田某甲、田某乙、胡某赔偿被害人曾某的经济损失，可酌情予以从轻处罚。由于被告人田某丙的故意伤害行为，致使附带民事诉讼原告人郑某遭受经济损失，被告人田某丙依法应当承担民事赔偿责任。对附带民事诉讼原告人郑某要求被告人田某丙赔偿医疗费、鉴定费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费的合理诉讼请求，予以支持。具体赔偿项目和数额依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条的规定，并参照2014年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》计算。医疗费依据有效票据为48576.51元；鉴定费依据有效票据为2400元；误工损失根据被害人的误工时间和收入状况确定，根据鉴定意见，郑某的误工时间为120日，附带民事诉讼原告人未能有效举证其本人的固定收入或者近三年的平均收入状况，其要求按照行业标准的300%计算误工损失的依据不足，参照其从事的技术服务行业的在岗职工人均年平均工资收入标准确定其误工损失，为59060÷365×120，即19416.99元；根据鉴定意见，伤后需护理60日，酌定护理费损失为60×60，即3600元；住院23日，酌定住院伙食补助费为23×50，即1150元；依据出院医嘱，酌定营养费为345元；酌定交通费1000元。以上共计76488.50元。附带民事诉讼原告人郑某提出的超出上述赔偿范围的××赔偿金、精神损失费的诉讼请求，由于不符合刑事附带民事诉讼的赔偿范围，予以驳回。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，作出判决如下：一、被告人田某丙犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年六个月；二、被告人田某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；三、被告人田某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；四、被告人胡某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；五、被告人郭某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；六、被告人曹某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；七、被告人田某丙赔偿附带民事诉讼原告人郑某各项经济损失共计人民币76488.50元。
上诉人田某甲的上诉理由：原审量刑过重。其辩护人的辩护意见：一审判决认定上诉人田某甲打电话邀约田某乙的事实错误，证据不足。
上诉人郭某的上诉理由：原审量刑过重。
原审附带民事诉讼原告人郑某的诉讼代理人的代理意见：原审民事判赔正确，请二审法院依法予以支持。
湖北省武汉市人民检察院在二审中发表意见认为：原审认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，上诉人田某甲与原审被告人田某乙系夫妻关系。原审被告人田某丙与田某乙系兄弟关系，在武汉市江岸区竹叶山村一小巷内开了一间无名发廊。2014年6月8日22时许，田某甲认为被害人曾某调戏其发廊小姐，因此与曾某发生口角，遂打电话邀约田某乙教训曾某，后田某乙、田某丙伙同上诉人郭某及原审被告人胡某、曹某等人，在发廊巷子口一露天台球桌附近，持钢管和木棍殴打曾某，致其左尺骨开放性粉碎性骨折并上尺桡关节脱位，全身多处大面积擦挫伤。经法医鉴定，被害人曾某的损伤程度为轻伤一级。
2014年6月15日16时许，原审被告人田某丙在武汉市江岸区竹叶山村997餐馆门口，因怀疑被害人郑某欲挖走其发廊小姐，伙同他人用拳脚殴打郑某头部、背部、腰部等处，致郑某脾脏破裂并行脾切除术。经法医鉴定，被害人郑某的损伤程度为重伤二级。
另查明，经法医鉴定，被害人郑某的损伤构成八级××，从受伤之日起，误工损失120日，伤后护理60日。被害人郑某从事水下工程咨询服务工作，伤后住院23日，支出治疗费48576.51元，鉴定费2400元。
还查明，2014年6月23日，原审被告人田某丙被抓获归案。2014年7月1日，上诉人田某甲、郭某及原审被告人田某乙、胡某被抓获归案。2014年7月22日，原审被告人曹某被抓获归案。案发后，田某甲、田某乙赔偿了被害人曾某的经济损失100000元。在一审审理期间，原审被告人胡某的亲属代为赔偿被害人曾某20000元。被害人曾某表示谅解田某甲、田某乙、胡某的行为，请求法院对其从轻判处。
认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，并经二审庭审审核属实，本院予以确认。
关于上诉人田某甲的辩护人提出一审判决认定上诉人田某甲打电话邀约田某乙的事实错误、证据不足的辩护意见，经查，被告人田某丙的供述，证实：“田某乙接到田某甲的电话，说有个男的来发廊摸了小姐的胸但是不给钱”；上诉人田某甲的供述，证实：“我就和他吵起来，他就说要打我，我就连忙给我老公田某乙打电话，告诉他有人在发廊闹事，田某乙说他马上过来”；被害人曾某的陈述，证实：“站在门口的小姐拿起电话打电话，我没有听清楚她的通话内容，大概是叫人过来”；证人马某的证言，证实：“我看到这个小姐拿出电话来打，我没有听清楚她打电话说什么”；手机通话清单，证实案发当晚田某甲两次给田某乙打电话。上述一组证据均证实一审法院认定田某甲与被害人曾某发生口角后，打电话邀约原审被告人田某乙来教训曾某的事实清楚，证据确实、充分，故辩护人的辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人田某甲邀约同伙故意伤害他人身体，致一人轻伤，上诉人郭某、原审被告人田某丙、田某乙、胡某、曹某持械故意伤害他人身体，致一人轻伤；原审被告人田某丙还与同伙故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。原审根据上诉人田某甲、郭某的犯罪事实、犯罪情节及对社会的危害程度，在法定刑幅度内对其量刑并无不当，故二上诉人提出原审量刑过重的上诉理由，本院均不予采纳。原审被告人田某丙的故意伤害行为致使原审附带民事诉讼原告人郑某遭受经济损失，依法应当承担民事赔偿责任。原审根据有效单据所证实的金额和相关规定、标准对民事部分判处适当。原审附带民事诉讼原告人郑某的诉讼代理人提出原审民事判赔正确，请二审法院依法予以支持的代理意见，本院予以采纳。湖北省武汉市人民检察院的意见，本院亦予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐正武
代理审判员 杨 毅
代理审判员 孔 磊
二〇一五年六月二十六日
书 记 员 王娅迪