安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）合刑终字第00308号
原公诉机关安徽省肥东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王正云，捕前系肥东县经济开发区管委会副主任，因涉嫌犯受贿罪于2013年12月3日被肥东县人民检察院取保候审，同年12月23日被肥东县人民检察院决定刑事拘留，当日由肥东县公安局执行刑事拘留。2014年1月3日被合肥市人民检察院批准逮捕，当日由肥东县公安局执行逮捕。现羁押于巢湖市看守所。
辩护人胡鹤凌，安徽凯安律师事务所律师。
安徽省肥东县人民法院审理肥东县人民检察院指控原审被告人王正云犯受贿罪一案，于2014年7月28日作出（2014）肥东刑初字第00126号刑事判决。原审被告人王正云不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年10月16日公开开庭审理了本案。合肥市人民检察院指派代理检察员倪慧出庭履行职务，原审被告人王正云及其辩护人胡鹤凌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：被告人王正云自2010年8月担任肥东县经济开发区管委会副主任期间，利用职务之便，为他人在工程建设方面提供帮助，并收受徐某甲、徐某乙、张某丙等10人现金及购物卡共计人民币51万元。
2013年9月开始，因肥东经济开发区相关人员受贿事实被查处，被告人王正云主动退还徐某乙、徐某甲、张某甲等9人共计43万元。当年11月29日，王正云到肥东县纪委交待了其受贿41万元的事实，后又交待了受贿11万元的事实。2013年12月5日，王正云亲属向肥东县纪委退缴10万元。
原审法院认为：被告人王正云任肥东县经济开发区管委会副主任期间，利用职务之便，非法收受他人51万元人民币，为他人或承诺为他人谋取利益，其行为构成受贿罪，且数额巨大。被告人王正云在被采取强制措施前，即如实交待其主要的受贿犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。案经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款（一）项，第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人王正云犯受贿罪，判处有期徒刑十年，并处没收个人财产六万元。二、对被告人王正云退缴的违法所得予以追缴，由查扣机关上缴国库；对未退缴的违法所得继续予以追缴。
原审被告人王正云上诉提出：一、一审判决认定部分事实错误，其中有12万元不能认定为受贿。具体是：1、证人王某证言证实，2011年春节前王某送其的2万元，其于春节后即退还。该2万元不应当认定为受贿。2、2013年8月初张某丁送其的4万元，其于同年9月份即及时退还，该4万元不属于受贿。3、张某乙给其的1万元，其未给张某乙关照，没有为张某乙谋取利益，该1万元不构成受贿。4、张某丙给其的5万元是放在酒盒里的，其并不知晓，后多次打电话让张某丙拿回，但张某丙一直拖延未拿。该5万元其没有受贿的主观故意，不能认定为受贿。二、其案发前自动悔过，积极退赃；具有自首情节；认罪态度好，有悔罪表现；且系初犯，原判量刑过重。综上，请求二审法院改判并减轻其刑罚。其辩护人提出了相同的辩护意见。
合肥市人民检察院出庭检察员认为，一审判决认定主要事实清楚，证据充分，量刑适当。关于王正云20**年春节前收受王某的2万元，如果进一步核实王正云确实于2011年春节及时退还则应当不予认定为受贿。
经审理查明：上诉人王正云自2010年8月开始任肥东县经济开发区管委会副主任，分管该区内规划建设、园林、房地产、建筑业并联系陈大郢社居委等方面工作。在其任职期间，王正云利用其职务上的便利，为徐某甲等十人在工程建设方面谋取利益，并先后收受徐某甲等10人给予的现金和购物卡共计人民币49万元。具体事实如下：
1、承建肥东县经济开发区西泉路道排工程的徐某甲，为了感谢王正云在工程方面给予的帮忙和关照，分别于2012年和2013年春节前，先后两次送给王正云共10万元现金。
2、承建肥东经济开发区祥和南路、浍河路和临泉东路工程的徐某乙，为了感谢王正云在工程施工及工程款结算等方面给予的关照，分别于2012年春节前和2013年春节前，先后两次送给王正云10万元现金和4万元购物卡。
3、合伙承建肥东经济开发区桂王东路道排工程的张某丙等五人，为了感谢王正云在工程施工方面给予的帮忙，由张某丙于2012年春节前送给王正云5万元现金。
4、合伙承建肥东经济开发区八条路路灯工程的张某丁等三人，为了能够得到王正云在工程款结算和工程验收方面的关照，由张某丁于2013年7月底的一天晚上送给王正云4万元现金。
5、承建肥东经济开发区临湖东路工程的张某乙，为了能够得到王正云在工程款结算和工程验收言面的关照，于2013年春节前的一天送给王正云1万元现金。
6、承接肥东经济开发区祥和路工程的吴某，为了感谢王正云在其承接该工程以及在工程款结算方面给予的关照，于2013春节前的一天送给王正云2万元现金。
7、承接肥东经济开发区晨光花园恢复楼工程的李某，为了感谢王正云在其承接该工程时给予的帮忙，于2012年春节前的一天送给王正云1万元现金。
8、承接肥东经济开发区绿化工程的张某甲，为了感谢王正云在其承接该工程时给予的帮忙，分别于2011年下半年、2012年下半年及2013年春节前，先后三次送给王世云共8万元现金。
9、承接肥东经济开发区晨光花园恢复楼工程的韦某，为了感谢王正云在其承接该工程时给予的帮忙，于2011年下半年的一天送给王正云2万元现金。
10、做混凝土生意的王某，为了感谢王正云在肥东经济开发区内帮助他向某些企业推销混凝土，于2012年春节前的一天送给王正云2万元现金。
另查明：自2013年9月开始，因肥东经济开发区相关人员受贿事实被查处，上诉人王正云向相关行贿人退还了贿赂款共计人民币41万元。其中，退还徐某乙10万元、徐某甲10万元、张某甲8万元、李某1万元、张某乙1万元、张某丙5万元、张某丁4万元、吴某2万元。
2013年11月29日下午，上诉人王正云到肥东县纪委专案组交待了其收受他人贿赂41万元的事实。当日，县纪委对其采取“双规”措施。当晚至次日，王正云又在市纪委办案点交待了收受他人贿赂11万元的事实。
2013年12月5日，上诉人王正云妻子刘敏代其向肥东县纪委退缴人民币10万元。
再查明：一审期间，上诉人王正云向一审法院预交罚没款人民币6万元。
认定上述事实的证据有：立案决定书，与上诉人王正云受贿有关联的相关工程合同及情况说明，王正云的任职和分管工作文件，到案情况说明和补充说明，视听资料，户籍信息，交款凭证，证人徐某甲、徐某乙、张某甲、李某、韦某、张某乙、王某、张某丙、张某丁、吴某的证言，上诉人王正云的供述与辩解。以上证据经一审、二审当庭举证、质证，证据之间相互印证，本院予以确认。
关于原判认定2011年春节前，上诉人王正云收受王某2万元现金的事实，因王某在其证言中证实，该款王正云在当年春节后即予归还，另王正云在一审、二审当庭辩解，该款其确已归还。故该笔2万元应当认定王正云已及时归还，原判认定王正云收受该笔2万元系受贿证据不足，本院依法不予认定。
关于上诉人王正云及其辩护人提出王正云收受张某丁的4万元因及时归还，不应当认定为受贿；收受张某乙的1万元因没有为张某乙谋取利益，不构成受贿；收受张某丙的5万元因没有受贿故意，不能认定为受贿等意见。经查，王正云的供述和张某丁的证言证实，王正云对张某丁承建的工程给予了关照，为表示感谢，张某丁于2013年7月底送给王正云4万元。后因肥东经济开发区相关人员由于受贿被查处，王正云基于害怕而将该款退还张某丁。故王正云出于掩饰犯罪而退还钱款的行为不影响对其受贿的认定。王正云的供述和张某乙的证言证实，张某乙送1万元的目的是希望王正云对张某乙承建的工程予以关照，王正云明知张某乙的请托事项而收受钱款的行为是一种钱权交易行为，应当认定为受贿。王正云的供述和张某丙的证言证实，王正云于2012年春节前收受了张某丙的5万元，直至2013年9月因肥东经济开发区相关人员由于受贿被查处。王正云基于害怕而将该款退还张某丙。王正云在长达一年多的时间内没有归还此款，说明其主观上有收受贿赂的故意，其出于掩饰犯罪而退还钱款的行为不影响对其受贿的认定。故此节上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人王正云身为国家工作人员，其在担任肥东县经济开发区管委会副主任期间，利用职务上的便利，非法收受他人财物共计人民币49万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪，依法应予惩处。上诉人王正云的犯罪事实在未被办案机关掌握时，即主动到办案机关如实交代了自己的主要犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚。上诉人王正云于2011年春节前收受王某的2万元因及时归还，不应当认定为受贿，上诉人王正云及其辩护人关于此节的上诉理由和辩护意见成立，本院予以采纳。结合上诉人王正云具有自首，有较好的悔罪表现等量刑情节，本院决定对其减轻处罚。上诉人及辩护人与此相同的辩护意见本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省肥东县人民法院（2014）肥东刑初字第00126号刑事判决；
二、上诉人王正云犯受贿罪，判处有期徒刑八年，并处没收个人财产人民币六万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月23日起至2021年12月22日止。）
三、对上诉人王正云的违法所得依法予以追缴。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 恒
审 判 员 陆文波
代理审判员 董雪美
二〇一四年十月二十八日
书 记 员 黄圣全
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》：
第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。