湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘01刑终538号
原公诉机关长沙市雨花区人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁壮，男，1994年8月28日出生于河南省邓州市，汉族，高中文化，无职业，住河南省邓州市。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年8月3日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
辩护人胡龙，湖南天地人律师事务所律师。
辩护人刘望，湖南天地人律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）贺志豪，男，1998年9月22日出生于湖南省双峰县，汉族，高中文化，无职业，住湖南省双峰县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年8月3日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
辩护人胡飞，湖南定胜律师事务所律师。
原审被告人冯棋，男，1982年10月25日出生于湖南省涟源市，汉族，初中文化，无职业，住湖南省涟源市。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年8月3日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
原审被告人曾伟燕，女，1985年2月21日出生于湖南省娄底市，汉族，初中文化，无职业，住湖南省娄底市娄星区。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年8月3日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于长沙市第四看守所。
原审被告人姚文，男，1998年11月17日出生于湖南省涟源市，汉族，职业高中文化，无职业，住湖南省涟源市。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年8月3日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
原审被告人曾伟波，男，1983年9月3日出生于湖南省涟源市，汉族，初中文化，无职业，住湖南省涟源市。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年8月3日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
长沙市雨花区人民法院审理长沙市雨花区人民检察院指控原审被告人冯棋、曾伟燕、姚文、梁壮、贺志豪、曾伟波犯诈骗罪一案，于2018年5月3日作出（2018）湘0111刑初204号刑事判决。原审被告人梁壮、贺志豪不服，提出上诉。本院于2018年5月29日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年6月开始，被告人冯棋购买手机、电脑以及“鼎盛”网站（网址www.gzcdjx.net/User/Reg/？u=a8、www.yzcdjq.net/user/Reg/？u=a7、www.jgqpd.cn/user/Reg/？u=a4），并准备介绍“重庆时时彩”的文字模板等资料，并购买账号为186××××5731、户主为安某1和账号为18×××23、户主为安某2的支付宝账户和银行卡用于接收诈骗资金，以赵昂的身份租赁位于长沙市雨花区洞井街道中天瑞景小区10栋2单元704房间实施诈骗。
被告人冯棋找到被告人曾伟波，让其通过网络或者介绍的方式招聘员工到704房间内担任业务员，通过使用微信添加陌生人为好友的方式，向不特定人介绍“鼎盛”网站并介绍“重庆时时彩”，保证盈利从而吸引他人在“鼎盛网站”注册、投资，并采取小额投资让客户盈利、大额投资让其亏损的后台控制输赢的方式骗取被害人钱款。被告人冯棋则向各位业务员分发手机、电脑、模板以及发放工资待遇。被告人曾伟燕经被告人曾伟波介绍于2017年7月4日加入该团伙并担任业务员，被告人姚文、梁壮、贺志豪于2017年7月20日经被告人曾伟波招聘进入该团伙担任业务员。各被告人在进入团伙后，分别按照上述模式实施诈骗。自各被告人实施诈骗至案发，被告人冯棋、曾伟波共计诈骗人民币102061.5元，被告人曾伟燕诈骗人民币94661.5元，被告人姚文、梁壮诈骗人民币72061.5元，被告人贺志豪诈骗人民币71561.5元。具体犯罪事实如下：
1、2017年6月21日开始，一个微信昵称为“肖某”、号码为AA200698100的人通过微信添加被害人杨某使用的昵称为“枫少”、号码为134××××3392的微信为好友，采取上述方式向被害人杨某宣传“鼎盛”网站并诱惑被害人杨某通过注册、注资购买重庆时时彩骗取钱款。被害人杨某于6月21日转账人民币190元、22日转账人民币4000元、24日转账人民币12500元、26日转账人民币388元、28日转账人民币2000元共计人民币19078元。2017年7月4日，被告人曾伟燕加入该团伙后，继续使用“肖某”微信诈骗被害人杨某，被害人杨某于2017年7月7日转账人民币7000元、9日转账人民币1万元、17日转账人民币1000元、18日转账人民币3600元、7月19日转账人民币1000元等共计人民币22600元。期间，被害人杨某陆续取回部分钱款，截止案发，被害人杨某共计被骗人民币3万余元。
2、2017年7月上旬，一个昵称为“安然-
刘某”、号码为ZZ86888788的人通过微信添加被害人吴某为好友，后向其推荐“鼎盛”网站并通过购买“重庆时时彩”来骗取钱财。被害人吴某使用号码为187××××7961的支付宝在2017年7月20日转账人民币500元，21日转账人民币2000元、5000元，22日转账人民币12000元，30日转账人民币3万元，31日转账人民币13000元，期间被害人吴某陆续取回人民币8000余元。截止案发，被害人吴某共计被骗人民币54000余元。
3、2017年7月24日，被告人姚文加入该团伙后，使用微信昵称为“许某”、号码为AA200555998的微信添加被害人张某为好友，向其推荐“鼎盛”网站并通过购买“重庆时时彩”来骗取钱财。被害人张某于2017年7月24日、26日使用186××××9856的“支付宝”账户转账人民币10001.5元，被害人张某于24日取回人民币1510元、26日取回人民币2750元。截止案发，被害人张某共计被骗人民币5741.5元。
2017年8月2日，被告人姚文使用微信昵称为“谢某”、号码为AA20051874的微信添加被害人李某使用的微信昵称为“展我风彩”、号码为mei97036661的微信为好友，向其推荐“鼎盛”网站并通过购买“重庆时时彩”来骗取钱财。被害人李某使用其微信于8月2日向被告人姚文提供的微信昵称为“鼎盛客服”、号码为AA20069876的微信转账人民币3000元。
4、2017年7月上旬，一个昵称为“彭某”、号码为AA20069880的人通过微信添加被害人何某为好友，并向其推荐“鼎盛”网站并通过购买“重庆时时彩”来骗取钱财。被害人何某在2017年7月25日、28日、29日使用账号为13×××50的支付宝账户先后转账人民币11900元，7月28日取回人民币2580元。截止案发，被害人何某共计被骗人民币9320元。
2017年8月2日17时许，公安机关在长沙市雨花区洞井街道中天瑞景小区10栋2单元704房间将各被告人抓获，并当场扣押被告人冯棋作案工具银行卡5张、台式电脑13台、笔记本电脑1台、手机36个；扣押被告人曾伟燕作案工具手机4台；扣押被告人曾伟波作案工具手机2台；扣押被告人梁壮作案工具手机3台；扣押被告人贺志豪作案工具手机4台；扣押被告人姚文作案工具手机4台。
本案在审理过程中，被告人冯棋的亲属代为赔偿全部被害人的损失款，并取得各被害人的谅解。
原审判决认定上述事实的证据有：物证提取笔录，扣押物品清单及物证照片，现场指认笔录及照片，微信聊天记录截图，转账截图，情况说明，银行交易流水记录，支付宝交易界面截图，租房合同，证人孙某、王某的证言，被害人杨某、李某、张某、吴某、何某的陈述，抓获经过材料，谅解书，收条，银行转账凭条，户籍证明材料，被告人冯棋、曾伟燕、姚文、梁壮、贺志豪、曾伟波的供述和辩解等。
原审法院认为，被告人冯棋、曾伟燕、姚文、梁壮、贺志豪、曾伟波以非法占有为目的，虚构事实，结伙骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。在共同犯罪中，被告人冯棋起主要作用，系主犯；被告人曾伟燕、姚文、梁壮、贺志豪、曾伟波均起次要作用，均系从犯，均依法减轻处罚。各被告人均能如实供述自己的罪行，被害人的损失已得到全部赔偿并表示谅解，依法均可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一、二条之规定，原审判决如下：一、被告人冯棋犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；二、被告人曾伟燕犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；三、被告人姚文犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；四、被告人梁壮犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；五、被告人贺志豪犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；六、被告人曾伟波犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元。
上诉人梁壮、贺志豪上诉及其辩护人辩护提出：原审法院当庭宣判的刑期与判决书上判处的刑期不一致，当庭宣判时梁壮、贺志豪被判处的刑期轻于判决书上的刑期，应以当庭宣判的结果为准。
经审理查明，原审判决认定上诉人梁壮、贺志豪、原审被告人冯棋、曾伟燕、姚文、曾伟波犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人梁壮、贺志豪、原审被告人冯棋、曾伟燕、姚文、曾伟波以非法占有为目的，虚构事实，结伙骗取他人财物，其行为均已构成诈骗罪，且数额巨大。在共同犯罪中，原审被告人冯棋起主要作用，系主犯；上诉人梁壮、贺志豪、原审被告人曾伟波、曾伟燕、姚文均起次要作用，均系从犯，应当减轻处罚。上诉人梁壮、贺志豪、原审被告人冯棋、曾伟燕、姚文、曾伟波到案后均能如实供述自己的罪行，均可从轻处罚。原审被告人冯棋的家属代为退赔了被害人的经济损失，上诉人梁壮、贺志豪、原审被告人冯棋、曾伟燕、姚文、曾伟波均取得了被害人的谅解，均可酌情从轻处罚。
对于上诉人梁壮、贺志豪及其辩护人提出原审法院当庭宣判的刑期与判决书上判处的刑期不一致，当庭宣判时梁壮、贺志豪被判处的刑期轻于判决书上的刑期，应以当庭宣判结果为准的上诉、辩护意见，经查属实，对上诉人梁壮、贺志豪的判决结果应以当庭宣告的判决为准，故对该上诉及辩护意见予以采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，对原审被告人冯棋、曾伟燕、姚文、曾伟波的量刑适当，但对上诉人梁壮、贺志豪的当庭判决结果和判决书判决结果不一致，应予改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一、二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持长沙市雨花区人民法院（2018）湘0111刑初204号刑事判决第四、五项对上诉人梁壮、贺志豪犯诈骗罪的定罪部分和第一、二、三、六项；
二、撤销长沙市雨花区人民法院（2018）湘0111刑初204号刑事判决第四、五项对上诉人梁壮、贺志豪犯诈骗罪的量刑部分；
三、上诉人梁壮犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月3日起至2018年10月2日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）；
四、上诉人贺志豪犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月3日起至2018年10月2日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐雪平
审 判 员 韩德民
审 判 员 刘 舸
二〇一八年六月十五日
法官助理 赵佳玮
书 记 员 苏 丹
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。
第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：
（一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；
（二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的；
（三）以赈灾募捐名义实施诈骗的；
（四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；
（五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。
诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。