四川省夹江县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）夹江民初字第195号
原告：马剑，男，住四川省乐山市市中区土主镇。
委托代理人（特别授权）：张文全，乐山市市中区诚信法律服务所法律工作者。
被告：汪玉生，男，住四川省洪雅县洪川镇。
委托代理人（特别授权）：李立新，四川维是律师事务所律师。
被告：四川眉山顺达汽车运输有限责任公司。
负责人：黄子良，总经理。
委托代理人（特别授权）：李立新，四川维是律师事务所律师。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司四川分公司眉山中心支公司。
负责人：许雪莉，总经理。
委托代理人（特别授权）：胡凌峰，四川维是律师事务所律师。
本院于2015年1月27日立案受理了原告马剑诉被告汪玉生、被告四川眉山顺达汽车运输有限责任公司、被告中国太平洋财产保险股份有限公司四川分公司眉山中心支公司（以下简称“太平洋眉山中心支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案。依法由审判员杜孟华适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马剑的特别授权委托代理人张文全、被告汪玉生及四川眉山顺达汽车运输有限责任公司的特别授权委托代理人李立新、被告太平洋眉山中心支公司的特别授权委托代理人胡凌峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马剑诉称：2014年2月13日，马剑驾驶无牌伊耐克牌电动自行车，由夹江县城区方向沿省道103线往眉山方向行驶，9时55分，该车行至夹江县境内道103线119KM＋950M处，遇通行情况马剑驾车驶入道路中心线左侧车道，遇汪玉生驾驶机动车不符合技术标准且超载的川Z079**号中型货车由对向驶来会车，采取措施过程中两车相撞，造成两车受损，马剑受伤的交通事故。该事故经夹江县公安局交通警察大队第5111265201400016号道路交通事故认定书认定：马剑负此事故主要责任；汪玉生负此事故次要责任。事故发生后，马剑被送往中国人民解放军42医院治疗，住院19天后，因病情需要于2014年3月4日转院至乐山市市中区中医院继续治疗，住院78天后于2014年5月21日出院，出院医嘱：建议休息3个月，需陪护1人，并加强营养；内固定需二次手术取出，费用8000元。2014年10月26日，乐山科信司法鉴定中心对马剑的损伤评定为交通事故X（拾）级＋2%伤残。川Z079**号中型货车的法定车主为四川眉山顺达汽车运输有限责任公司。该车已在被告太平洋眉山中心支公司投保了交强险和商业险。本次事故给原告造成的损失如下：1、医疗费44883.63元；2、住院伙食补助费15元／天×97天=1455元；3、误工费101元／天×（97＋90）天=18887元；4、护理费105元／天×（97＋90）天=16830元；5、营养费3000元；6、伤残赔偿金22368元／年×20年×12%=53683.2元；7、鉴定费700元；8、交通费1000元；9、精神抚慰金4000元；10、二次手术费8000元。共计152438.83元，因川Z079**号为中型货车且存在安全隐患，超过交强险主次责任依照相关法律法规规定应由被告承担40%、原告承担60%责任。现诉讼至贵院，请求：一、依法判令被告汪玉生赔偿原告因交通事故造成的各项损失152438.83元，由被告太平洋眉山中心支公司在保险限额内承担赔偿责任。二、本案诉讼费，由被告负担。
被告汪玉生辩称：汪玉生已垫付医疗费50693.3元，应当在赔偿款中抵扣后由保险公司直接返还汪玉生；川Z079**号中型货车挂靠眉山顺达运输公司，实际车主是汪玉生，顺达运输公司为挂靠单位，对于挂靠合同约定顺达运输公司不承担赔偿责任汪玉生认可，由汪玉生本人承担。其他的答辩意见与被告四川眉山顺达汽车运输有限责任公司一致。
被告四川眉山顺达汽车运输有限责任公司辩称：1、对本次事故发生的经过及事故认定无异议，事故按主次责任7﹕3承担。2、汪玉生驾驶的川Z079**号中型货车挂靠眉山顺达运输公司，实际车主是汪玉生本人，顺达公司为挂靠单位，依挂靠合同不承担赔偿责任；眉山顺达公司协助汪玉生办理了交强险和商业保险，本次事故造成的损失，应由太平洋眉山中心支公司应在交强险和商业第三者责任险限额内承担赔偿责任。3、对于保险公司的免赔理由不成立，保险公司提供的为格式条款，对其免责的内容是加重了承保人的责任，显失公平，且没有尽到告知说明义务，对投保人汪玉生、眉山顺达公司不应当产生免赔的法律效力。即使因严重超载，保险公司也只能免责10%，不能全部免责。4、对于原告损失的请求：医疗费83891.43元无异议，应在交强险、商业险分项，且在保险限额内赔偿，汪玉生已垫付的医疗费50693.3元应当在赔偿款中抵扣后返还汪玉生；误工（97＋90）天无异议，但应按60元／天计算；护理费应按住院天数97天计算，标准应按60元／天计算；营养费过高，认可500元；住院伙食补助费按15元／天×97天=1455元请求无异议；伤残赔偿金无城镇居住一年以上证明，应按农村居民标准计算，对伤残等级12%无异议；鉴定费700元金额无异议；交通费无票据，只认可500元；精神抚慰金因原告负主要责任，只认可1000元；二次手术费8000元没有实际发生，也没有经鉴定确定，若实际产生可以另案请求。
被告太平洋眉山中心支公司辩称：1、对本次事故发生的经过及事故认定无异议，事故按主次责任7﹕3承担。2、川Z079**号为挂黄牌载货货车，驾驶员汪玉生持B1驾照驾驶，依规定不符合准驾车型，保险公司仅在交强险限额内承担垫付责任，对于超过交强险部分损失，依双方的商业保险合同关于驾驶人驾驶与准驾车型不符免责的约定，保险人在商业保险限额内不负赔偿责任。另外，因川Z079**号严重超载发生本次交通事故，依双方的商业保险合同约定，我方在商业险中按免赔率10%绝对免责。3、对于原告损失的请求，假定保险公司赔偿的话，对于各项赔偿标准同意四川眉山顺达汽车运输有限责任公司的答辩意见。
经审理查明：2014年2月13日，马剑驾驶无牌伊耐克牌电动自行车，由夹江县城区方向沿省道103线往眉山方向行驶，9时55分，该车行至夹江县境内道103线119KM＋950M处，遇通行情况马剑驾车驶入道路中心线左侧车道，遇汪玉生驾驶机动车不符合技术标准且超载的川Z079**号中型货车（实际车主为汪玉生本人，法定车主为四川眉山顺达汽车运输有限责任公司）由对向驶来会车，采取措施过程中两车相撞，造成两车受损，马剑受伤的交通事故。2014年3月19日，该事故经夹江县公安局交通警察大队第5111265201400016号道路交通事故认定书认定：马剑负此事故主要责任；汪玉生负此事故次要责任。事故发生后，马剑被送往中国人民解放军42医院治疗，后因病情需要于2014年3月4日转院至乐山市市中区中医院继续治疗，于2014年5月21日出院，住院共计97天，医疗费共计83891.43元，其中，汪玉生垫付医疗费50693.3元，余款原告支付。出院医嘱载明：“1、出院后休息3月，需一人陪护，加强营养，扶拐行走3月；……4、内固定物需二次手术取出，费用约8000元。……”2014年10月26日，乐山科信司法鉴定中心作出乐科司法鉴定中心（2014）临鉴字第2375号司法鉴定意见书，载明：被鉴定人马剑的伤残程度评定为交通事故X（拾）级＋2%，原告支付鉴定费700元。川Z079**号车已在被告太平洋眉山中心支公司投保了交强险和商业险第三者责任险，事故发生均在保险期内。现原告诉讼来院，提出前述请求。庭审中，原告将被告汪玉生垫付的医疗费50693.3元增加入赔偿总额，将医疗费请求金额由44883.63元变更为83891.43元。
另查明：1、原告马剑，交通事故发生前系四川省乐山市市中区土主镇板冲村6组村民，生于1988年1月26日，交通事故发生前一年系成都新土乐科技有限公司安装工程师，月均收入3032元。2、被告四川眉山顺达汽车运输有限责任公司作为甲方、被告汪玉生作为乙方，双方签订了《营运车辆挂靠服务合同》，合同载明：“一、……2、乙方独立承担国家税费、甲方服务费、交通事故赔偿费和法律责任。二、甲方义务：……3、协助乙方处理违章、运输事务、交通事故，并负责保险理赔。”庭审中，被告汪玉生认可该合同条款效力，并表示本次交通事故中应当由车方承担的赔偿部分由汪玉生本人承担。3、被告汪玉生庭审中提供的商业保险单正本的背面，附有并与保险单粘连在一起的中国太平洋财产保险股份有限公司神行车保机动车损失保险条款共计5页，其中，太平洋眉山中心支公司机动车第三者责任保险条款责任免除部分均以黑体字标注载明：“第七条下列情况下，不论任何原因造成人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负赔偿责任：……（三）驾驶人有下列情形之一者：3、驾驶与驾驶证载明的准驾车型不相符合的机动车；……”“第二十条发生保险事故时，保险机动车违反《中户人民共和国道路交通安全法》及其它法律法规中有关机动车装载的规定，增加10%的免赔率。”4、被告太平洋眉山中心支公司庭审中提供的投保单投保人声明栏盖有四川眉山顺达汽车运输有限责任公司印章，载明：“本人兹声明在投保单上填写的各项内容均属事实，……本人已经收到了条款全文，仔细阅读了保险条款，尤其是加黑突出标注的、免除保险人责任的条款部分的条款内容。对保险人就保险条款内容的说明和明确说明完全理解……”。5、川Z079**号中型货车，车辆类型为中型自卸货车，法定车主为四川眉山顺达汽车运输有限责任公司，实际车主为汪玉生，交通事故发生时驾驶员汪玉生持B1驾照驾驶。
上述事实，有原、被告当庭陈述，身份证、交通事故认定书、驾驶证、行驶证、出院证、医疗费票据、用药清单、病历记录、司法鉴定意见书、鉴定费票据、企业法人营业执照及组织机构代码证、劳动合同、工资表、交强险保险单（正本）、太平洋保险神行车保系列产品保险单（正本）及附保险条款、投保单、《营运车辆挂靠服务合同》等证据佐证。
本院认为：一、公民的生命健康权受法律保护，侵害他人生命健康的，应当承担民事赔偿责任。夹江县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定：马剑负此事故主要责任，汪玉生负此事故次要责任。依照双方当事人在交通事故中的责任划分，根据2005年11月25日四川省人民代表大会常务委员会通过的《四川省﹤中华人民共和国道路安全法﹥实施办法》第二十九条第二款的规定，本院依法确认马剑承担事故60%的民事责任，汪玉生承担事故40%的民事责任。本案中，二被告已为川Z079**号中型货车在被告太平洋眉山中心支公司入保了交强险，且本次事故发生于保险期间，依照法律规定，应当由被告太平洋眉山中心支公司在交强险限额内向原告承担赔偿责任；对超过交强险限额部分，虽川Z079**号车已投保了商业第三者责任险，但本案被告汪玉生持B1驾照驾驶川Z079**号中型自卸货车，不符合2012年公安部施行的《机动车驾驶证申领和使用规定》（第123号令）附件1附件2的规定，驾驶与准驾车型不符的机动车，属于法律、行政法规中的禁止性规定行为，太平洋眉山中心支公司也在商业保险条款中以黑体字标注方式约定了驾驶与准驾车型不符保险人不赔的免责条款。投保时，被保险人太平洋眉山中心支公司已收到与保险单粘连在一起的商业保险条款，并在投保单上加盖印章确认了“已仔细阅读了加黑突出标注的免责条款”，故本案中被告太平洋眉山中心支公司已尽到了提示义务，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第十条、第十一条之规定，被告太平洋眉山中心支公司依照商业保险免责条款提出在商业保险限额内保险公司不负赔偿责任的抗辩理由，符合法律规定本院予以支持，因此，对超过交强险限额按照事故责任比例40%的部分，因被告汪玉生认可《营运车辆挂靠服务合同》约定由汪玉生自行承担车方应负的赔偿责任，该部分损失在汪玉生已垫付的费用中予以抵扣。剩余部分，即超过交强险限额按照事故责任比例60%的部分，由原告自行承担。二、对原告的损失数额的认定。1、医疗费83891.43元，有票据证实，双方当事人对真实性均无异议，本院予以确认。2、住院伙食补助费原告主张为15元／天×97天=1455元当事人均无异议，符合法律规定，本院予以支持。3、二次手术费8000元，有出院医嘱证实需二次手术取出，符合法律规定，本院予以支持。被告认为未实际发生不予认可，其抗辩理由不成立，本院不予支持。4、营养费，医嘱加强营养，依本案实际情况，本院酌定为1455元。原告主张为3000元无事实依据，本院不予支持。5、护理费，住院天数97天，医嘱出院后休息3月，期间需一人陪护，扶拐行走。原告主张护理天数为（97＋90）天，符合法律规定及本案实际，故护理天数6个月零7天。护理费标准参照四川省统计局2013年度四川省居民服务业平均工资标准28005元／年计算，原告护理费依法应当计算为（28005元／年÷12月）×6个月＋28005元／年÷12月÷21.75天×7天=14753.5元。三被告提出护理费按60元／天计算，无事实依据，本院不予支持。6、误工费，误工天数（97＋90）天，有医嘱证实，符合法律规定，三被告也均无异议，原告交通事故发生前11个月平均工资为3032元，原告主张为101元／天，故原告误工费主张为101元／天×（97＋90）天=18887元，本院予以支持。三被告提出误工费标准按60元／天计算，无事实依据，本院不予支持。7、残疾赔偿金，原告马剑生于1988年，交通事故发生前一年系成都新土乐科技有限公司安装工程师，有用人单位工资表和劳动合同等证据证实，其主要收入来源于城镇，原告伤残经评定为交通事故X（拾）级＋2%，原告主张为22368元／年×20年×12%=53683.2元，符合法律规定，本院予以支持。被告提出按农村居民标准计算不符合本案实际，本院不予支持。8、伤残鉴定费700元，有票据证实实际发生，符合法律规定，本院予以支持，在交强险限额中赔付。9、交通费原告主张为1000元但无票据证实，被告认为交通费必然发生，只认可500元，本院认为交通费500元符合本案实际，本院予以确认；10、精神抚慰金，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，参照受诉法院所在地平均生活水平及侵权人的过错程度，结合原告的伤残等级，原告的精神抚慰金本院酌情考虑为2000元。
综上，原告马剑因本次交通事故造成的各项经济损失共计185325.13元（医疗费83891.43元＋住院伙食补助费1455元＋营养费1455元＋二次手术费8000元＋护理费14753.5元＋误工费18887元＋残疾赔偿金53683.2元＋鉴定费700元＋交通费500元＋精神抚慰金2000元）。由被告太平洋眉山中心支公司依法在交强险限额内赔偿原告马剑100523.7元（医疗项费用10000元＋护理费14753.5元＋误工费18887元＋残疾赔偿金53683.2元＋鉴定费700元＋交通费500元＋精神抚慰金2000元）。超过交强险限额部分84801.43元（医疗费83891.43元＋住院伙食补助费1455元＋营养费1455元＋二次手术费8000元-10000元），由被告汪玉生按照次要责任40%比例向原告赔偿33920.57元（
84801.43×40%），扣除被告汪玉生已垫付的医疗费费50693.3元，原告仍应返还被告汪玉生16772.6元；剩余的按照主要责任60%比例部分，由原告自行承担。上述款项经品迭后，被告太平洋眉山中心支公司在交强险限额内赔偿原告马剑各项损失共计83751.1元（100523.7-16772.6），赔偿被告汪玉生16772.6元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《四川省﹤中华人民共和国道路安全法﹥实施办法》第二十九条第二款，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
被告中国太平洋财产保险股份有限公司四川分公司眉山中心支公司在本判决生效后次日起十日内赔偿原告马剑各项损失83751.1元，赔偿被告汪玉生16772.6元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1162元，依法减半收取为581元，由原告马剑负担262元，由被告汪玉生负担319元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。
审判员 杜孟华
二〇一五年三月二十五日
书记员 石璜芮