福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）榕民终字第325号
上诉人（原审原告）李元周，男，汉族，1957年4月12日出生，住湖南省永兴县，现租住晋安区鼓山镇。
委托代理人何秋芬，系福建瑞权律师事务所律师。
委托代理人李时祥，系上诉人李元周儿子。
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司，住所地福州市晋安区。
法定代表人黄艳芳，总经理。
委托代理人徐建江、康榕林，福建至理律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）高茂勇，男，汉族，1970年12月4日出生，住福州市鼓楼区。
上诉人李元周与上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司（以下简称太平洋保险公司）、被上诉人高茂勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服福州市鼓楼区人民法院（2013）鼓民初字第4525号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，2013年5月3日21时10分左右，被告高茂勇驾驶闽AN93**号轿车沿东大路由东往西方向行驶至东大路大营街口西侧路段时，遇原告李元周骑自行车由北往南方向横过东大路，被告高茂勇驾驶闽AN93**轿车车头右侧与原告自行车左侧车身发生碰撞，造成两车损坏及原告李元周受伤。2013年6月14日，福州市公安局鼓楼分局交通巡逻警察大队对本次事故作出鼓公交认字（2013）00082号《道路交通事故认定书》，认定高茂勇驾驶机动车未注意观察路面情况，未按操作规范安全驾驶，致本事故发生…；李元周驾驶自行车在路段上横过机动车道，未下车推行，且未从人行横道通过，致本事故发生…，认定高茂勇、李元周应各负本事故的同等责任。原告不服该认定提出复核申请，2013年8月21日，福州市公安局鼓楼分局交通巡逻警察大队重新作出鼓公交认字（2013）第00082-1号《道路交通事故认定书》，认定高茂勇、李元周应各负本事故的同等责任。原告受伤后被送往福建省立医院住院治疗，诊断为：多发伤、左侧胫腓骨开放性粉碎性骨折、左侧尺骨上段及鹰嘴粉碎性骨折、全身多处软组织损伤及感染、头皮撕裂伤、右膝关节退行性变，右侧膝关节前交叉韧带撕裂、右膝关节内外侧半月板前后角撕裂、电解质紊乱、低蛋白血症、轻度贫血。2013年5月14日，该医院为原告行左肘关节复位＋鹰嘴粉碎性骨折内固定术＋左胫腓骨骨折内固定术。医嘱：门诊定期复查，避免过早负重等。原告于2013年6月15日出院，住院天数43天。被告高茂勇已向原告支付32000元。
闽AN93**号轿车所有人系被告高茂勇，被告中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司为该车辆的第三者责任强制保险的承保人。该车辆被告未投商业险。
原审法院认为，本起交通事故原告李元周与被告高茂勇负同等责任，其车辆已投交强险，原告的损失先由被告中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿：其中医疗费用赔偿限额内，由该保险公司向原告支付10000元，不足部分由被告高茂勇承担60%，原告自行承担40%，即由被告高茂勇承担：［（医疗费58866.89元＋住院伙食补助费1290元＋营养费1000元）-10000元］×60%=30694.13元；被告中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司在伤残赔偿限额内向原告支付残疾赔偿金78554元、交通费500元、误工费9642.83元、护理费9057.60元、精神损害抚慰金10000元、轮椅费1200元，合计108954.43元。伤残鉴定费660元，由被告高茂勇承担（660元×60%）=396元。被告高茂勇已向原告支付的32000元应予以扣减，即被告高茂勇还应承担的金额为［（30694.13元＋396元）-32000元］=909.87元；原告的后续治疗费可待实际发生后另行主张。被告称其车辆维修费为6950元，要求原告按责任比例承担其车辆损失费，但被告未提起反诉，故本案不予审理，被告可另行主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，作出判决：1、被告中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司于本判决生效之日起十日内，向原告李元周支付赔偿金118954.43元；2、被告高茂勇于本判决生效之日起十日内，向原告李元周支付赔偿金909.87元；3、驳回原告其他诉讼请求。
一审宣判后，原审原告李元周和原审被告太平洋保险公司不服原审判决，分别向本院提起上诉。李元周上诉称：1、被上诉人高茂勇在事故发生时，有倒车伪造现场，两次司法鉴定都是伪造现场之后的鉴定，都是错误的。高茂勇应负事故的全部责任。2、对原审法院所判决的误工费、残疾赔偿金、护理费及伤残鉴定费不服。护理时间应按90天，每天120元计算；误工费的时间应按鉴定时间计算；伤残鉴定费一审还遗漏了600元。请求二审法院改判：1、被上诉人高茂勇赔偿原告李元周各项人身损害210579元（精神损害抚慰金在交强险优先赔偿）；2、被上诉人太平洋保险公司在机动车第三者责任保险责任范围内的赔偿金额直接赔偿李元周。
太平洋保险公司答辩称：原审对事实的认定是正确的。误工费就是要计算到定残的前一天，一审的认定的天数也是正确的。伤残鉴定费不属于保险赔偿范围。误工费和护理费的计算标准我方也有意见，以我方的上诉请求为准。
被上诉人高茂勇答辩称：本案交通事故公安部门先后做了两次司法鉴定，责任认定是非常清楚的。对原审判决没有意见。按照原审法院认定的事实，以及我先行支付的款项进行扣减后，应当是李元周退还我909.87元，而不是我还要给李元周909.87元。
上诉人太平洋保险公司上诉称：1、李元周住院43天，出院小结中并无医嘱显示出院后仍需护理。原审法院判令被上诉人李元周出院后继续护理47天，没有依据。李元周为农村户籍，护理费的计算标准应按农林牧渔业平均工资计算为：住院43天×88.6元／天=3809.80元。2、李元周提供的证据不足证明其在福州居住一年以上且收入来源于城镇，应当按照农村居民标准计算伤残赔偿金。本案中李元周单方委托司法鉴定机构对其伤情进行鉴定，结论为三处十级伤残。上诉方再次提出对伤情进行重新鉴定。退一步讲，伤情确有三处十级伤残，其伤残附加指数应合计为12%。3、侵权人的过错程度是确定精神损害的赔偿数额的最主要因素。本案中李元周与侵权人负有同等过错，原审法院判令10000元的精神损害抚慰金过高，属适用法律不当。请求二审法院发回重审或依法改判。
李元周答辩称：1、李元周是在没有康复时就做了伤残鉴定，医生说这是粉碎性骨折，且需要休息2年并定期复查。因此我方认为护理时间应当按照90天计算。2、李元周在福州生活了12年，应按照城镇人口计算伤残赔偿金。3、按照福建省道路交通损害赔偿标准，精神抚慰金在5000—80000元之间酌定，一审判决的1万元并不高。
经审理查明：三方当事人对这起交通事故的责任认定问题、部分损失费用有异议，对其他事实没有异议，对各方当事人均无异议的事实部分，本院予以确认。
本院认为，福州市公安局鼓楼分局交通巡逻警察大队依照事故现场图、现场勘查笔录、现场照片，当事人笔录、路口监控资料，以及福建惠民司法鉴定所、福建南方司法鉴定中心的鉴定意见书，作出道路交通事故认定书，认定当事人高茂勇、李元周应各负本事故的同等责任。上诉人李元周没有证据证明被上诉人高茂勇在事故发生后有移动车辆，制造假象的行为，对于上诉人李元周的该项上诉请求不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止”的规定，上诉人李元周系左侧胫腓骨开放性粉碎性骨折、膝关节前交叉韧带撕裂、左侧尺骨上段及鹰嘴粉碎性骨折等多处伤情，在伤后一定时间内生活无法自理，需要他人护理，原审酌定90天的护理期合理，本院予以支持。原审法院按照住院期间的护工护理标准每天123.2元和出院后的护工标准每天80元计算护理费，已臻合理。上诉人太平洋保险公司的“被上诉人的护理费按农林牧渔业平均工资计算”的上诉请求于法无据，不予支持。上诉人李元周要求出院后护理费按照每天120元计算的上诉请求不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，李元周的误工时间应从5月3日车祸发生之日起至8月24日（福建南方司法鉴定中心作出伤残鉴定前一天），共为114天。李元周要求误工天数按照270天的上诉请求无理，不予支持。李元周原供职单位福建省干部招待所证明“李元周于2011年2月入职本所，已于2013年5月辞职离开本所”，以及李元周提供的其与福建省干部招待所签订的《劳动合同书》，李元周属于经常居住地在城镇一年以上且主要收入来源地为城镇，其残疾赔偿金可按照福州上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算。李元周三处十级伤残，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》，结合全国多地的司法实践，原审法院按照十级伤残附加指数2%，其伤残指数合计为14%计算李元周的残疾赔偿金已臻合理，应予维持。精神损害抚慰金是基于人身受到伤害产生的精神痛苦而给予的精神抚慰，在综合考虑李元周三处十级伤残及自身的过错，原审法院酌定精神损害抚慰金为一万元，已臻合理。原审法院认定高茂勇应承担的费用为31090.13元，高茂勇已先行支付给李元周32000元，李元周应退还高茂勇909.87元。原审计算错误，本院予以更正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持福州市鼓楼区人民法院（2013）鼓民初字第4525号民事判决第一、三项。
二、撤销福州市鼓楼区人民法院（2013）鼓民初字第4525号民事判决第二项。
三、上诉人李元周于本判决生效之日起十日内，退还被上诉人高茂勇909.87元。
本案一审受理费按原审判决执行。二审案件受理费3533元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司负担。李元周缴纳的二审案件受理费3535元，退回3535元。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 芳
审 判 员 卓小康
代理审判员 杨淑艳
二〇一四年四月二十一日
书 记 员 陈 青
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十一条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；