山西省运城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）运中刑一终字第170号
原公诉机关运城市盐湖区人民检察院
上诉人（原审被告人）张新科，男，1966年6月4日出生，汉族，小学文化，农民。运城市盐湖区人。2000年10月27日因犯贩卖毒品罪被原山西省运城市人民法院判处有期徒刑一年六个月。2003年7月11日因吸食毒品被运城市公安局强制戒毒六个月。2004年8月10日因吸食毒品被运城市劳动教养管理委员会决定教养三年。2007年5月15日因吸食毒品被运城市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年六个月。2009年7月27日因犯非法持有毒品罪被安徽省临泉县人民法院判处有期徒刑二年六个月。2011年10月16日刑满释放。2013年11月6日因涉嫌犯运输毒品罪被运城市公安局盐湖分局刑事拘留，同年12月13日被逮捕，现羁押于盐湖区看守所。
山西省运城市盐湖区人民法院审理盐湖区人民检察院指控原审被告人张新科犯运输、制造毒品罪一案，于2014年8月18日作出（2014）运盐刑初字第131号刑事判决。原审被告人张新科不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人张新科在合肥监狱服刑期间，得知能从安徽界首祥哥处可以买到毒品。2013年11月4日被告人张新科通过电话联系后，便乘坐运城到安徽阜阳的大巴去界首从祥哥处购买毒品，2013年11月5日其又乘坐大巴返回运城，当车辆行至运城市平陆县黄河大桥口时，被民警查获。从其随身携带的物品中，搜缴装有毒品可疑物的伊利优酸乳三盒共450克及装有500克淡黄色液体农夫山泉一瓶。被告人张新科欲将淡黄色液体用于加工毒品。经国家毒品实验室鉴定，1号净重500克淡黄色液体中含有醋酸酐（二类易制毒化学品）成分；2号伊利优酸乳盒内净重100克的可疑物中，检出含有吗啡、可待因、巴比妥、咖啡因成分；3号优酸乳盒内净重150克的可疑物中，检出含有巴比妥、咖啡因、茶碱成分；4号优酸乳盒内净重170克的可疑物中，检出含有巴比妥、咖啡因、茶碱成分。
同时查明，被告人张新科2007年5月15日因吸食毒品被运城市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年六个月；2009年7月27日因犯非法持有毒品罪被安徽省临泉县人民法院判处有期徒刑二年六个月。2011年10月16日刑满释放。
原判认定上述事实的证据有：物证、书证、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、被告人供述等。
据上述事实和证据，原审法院认为，被告人张新科违反国家对毒品管理的规定，购买醋酸酐液体及含毒品成分辅料欲加工制造毒品，其行为已构成制造毒品罪，依法应负刑事责任。公诉机关指控被告人犯制造毒品罪罪名成立。被告人张新科购买制造毒品材料，准备加工制造毒品，系犯罪预备，依法可减轻处罚。公诉机关指控被告人张新科运输毒品罪的证据不足，不予支持。被告人及辩护人均提出，被告人为了自己吸食毒品而乘车到界首购买毒品，应当认定为非法持有毒品罪的辩解意见，与查明事实不符，不予采纳。被告人张新科在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人张新科2009年因非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后，又进行毒品犯罪，属于毒品再犯，应当从重处罚。鉴于其当庭认罪态度较好，确有悔罪表现，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十二条、第三百五十六条、第六十五条、第五十二条、五十三条之规定，判决：被告人张新科犯制造毒品罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金二万元。
判后，原审被告人张新科以一审量刑过重为由提起上诉。
经审理查明的事实与原判认定一致。
认定事实的证据有：
1、证人刘某某2013年11月5日的询问笔录，主要内容：今天下午6点左右，我驾驶晋M727**大巴车从安徽阜阳回来，走到平陆黄河大桥口被警察拦住查车，随后便衣警察从我驾驶的大巴车上抓了一个人带走了。昨天上午，这个人打我车上的手机要走安徽阜阳，我让他在机场高速搭车，我开车行驶到机场高速这个人上了我的车，坐上车后他向我车上卖票的王某某买了150元的车票，然后就一直坐在车上直到下午6点左右到安徽界首高速口下了车，下车的时候这个人问我明天什么时候回运城，我给他说11点50到界首，让他明天打电话联系。今天中午12点左右我开车经过界首高速桥上这个人又上了我的车，就坐在我司机驾驶座后面，当时他提了一个红色的好像是什么礼品盒的袋子，袋子里最上面放了两桶方便面，他就一直坐在那里，也没有和什么人说话，直到行驶到平陆大桥他被公安局抓住。
2、证人王某某2013年11月5日的询问笔录，主要内容：昨天中午这个男子（张新科）在运城机场高速口乘坐我们的客车到安徽界首高速口下车，今天中午12点多在界首高速口上车，上车后我让他坐在司机后面位置上，整个行车过程中没有和别的人说过话，到今天下午6点多行至黄河大桥平路桥头口时你们的民警设卡检查，民警上车将这个男子抓了下来，在他乘坐的座位下面查获一个袋子。然后民警就将他押走了。
3、证人刘某某的辨认笔录，主要内容：刘某某在侦查人员的主持和见证人的见证下从11张不同男性照片中辨认出5号照片中的男子就是11月4日、5日乘坐大巴往返运城至阜阳的人（即被告人张新科）。
4、证人王某某的辨认笔录，主要内容：王某某在侦查人员的主持和见证人的见证下从11张不同男性照片中辨认出5号照片中的男子就是11月4日、5日乘坐我车往返运城至阜阳的人（即被告人张新科）。
5、运城市公安局盐湖分局禁毒大队抓获经过一份，主要内容：2013年11月4日，我局民警据掌握的情报发现张新科涉嫌贩卖毒品并于近日可能出去接毒品。经过侦查，11月5日民警在我市平陆县三门峡大桥一辆大巴车上将其抓获，当场搜缴毒品可疑物450克，制毒液体一瓶500克。
6、扣押物品清单及移交物品清单，主要内容：运城市公安局盐湖分局禁毒大队扣押了毒品可疑物三盒（分别重100克、150克、170克）、装有淡黄色液体的农夫山泉瓶子（重500克）及手机一部。
7、照片十三张，主要内容：所扣押的毒品可疑物的外部特征及称量过程。
8、运城市公安局盐湖区分局（2013）363号现场检测报告书，主要内容：被告人张新科的尿液的检测样本经现场检测，结果吗啡呈阳性，甲基安非他命呈阴性。
9、国家毒品实验室公禁鉴字（2013）62号鉴定报告，主要内容：张新科2号样品检材含吗啡、可待因、巴比妥、咖啡因成分；张新科3号样品检材含巴比妥、咖啡因、茶碱成分；张新科4号样品检材含巴比妥、咖啡因、茶碱成分。
10、国家毒品实验室公禁鉴字（2013）67号鉴定报告，主要内容：张新科1号样品检材检出醋酸酐成分。
11、山西省运城市劳动教养管理委员会运市劳教字（2007）第19号劳动教养决定书，主要内容：张新科吸毒成瘾、屡教不改，决定对张新科劳动教养一年六个月。
12、安徽省临泉县人民法院（2009）临刑初字第185号刑事判决书，主要内容：2009年7月27日被告人张新科犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。
13、安徽省白湖监狱管理分局狱政科释放证明书，主要内容：被告人张新科因犯非法持有毒品罪于2011年10月16日刑满释放。
14、被告人张新科的讯问笔录，主要内容：2013年11月4日上午我给运城到阜阳的公共汽车上的司机打电话，我说去界首，并说我在机场高速口等车，后到上午10点多我就坐上他的车，在机场高速口上高速，到下午6点多我到界首高速口下车，后我就打的去了吕寨，到了下午7点多到了吕寨，我到吕寨村口牌子下车给“祥哥”打电话，打完电话，他一个人开了一辆黑色的轿车，接上我给我拉到一个小巷子里，他拿出了一个泸州老窖无纺布袋子，里面有三盒伊利优酸乳盒子，和一瓶农夫山泉的液体，他告诉我有伊利优酸乳的盒子里面是毒品，两盒中是熟底料，一盒中有20克土制海洛因和80克生底料。并把那个袋子给了我。熟底料和生底料的区别，熟底料能惨到黄皮里面吸，生底料还得过一下酸才能吸。他告诉我那盒20克土制海洛因和80克生底料，再倒入他拿的那个农夫山泉多半瓶酸，然后用茶缸在炉子上煮，煮到粘粘的就行了，他还告诉我那两盒熟底料重300多克。后我给了他12000元现金，后他把我领到一个家的房中，房里有一个老汉，我晚上就住在那里，晚上他又过来给了我一点黄皮，我在那儿吸了，5日早上10点钟在吕寨口坐公共汽车去了界首，到界首十一点半左右，我又买了一盒伊利优酸乳，一瓶乐虎，一盒方便面，放到那个袋子里，我就又给那辆运城到阜阳的车打电话，他说12点多到界首，我就坐三路车到了界首高速路上，后又坐这趟车回来，车刚过黄河到平陆这边，警察查车，后我就被民警抓了，我提的袋子里的毒品也被查获。我2009年至2011年在安徽合肥坐监狱时认识一个叫王五虎的，他告诉我出去准备干贩毒的话找他的朋友祥哥，他给我说了祥哥的电话。前两三天试着给祥哥打电话问他有黄皮吗他说你过来吧，我问他说多少钱他说600元一克。后我就在家准备了一万三千多元，给祥哥打电话说我买20克黄皮，并让他给我带些底料搅到黄皮里，并多给我些熟底料，昨天早上就过去买了。我买下毒品准备自己吸食。我自己做出来的肯定要好，留着自己吸食。民警从我携带的物品中查获了三盒伊利优酸乳盒子，盒子是密封的，盒子里面装的是黄皮和辅料。其中两盒是熟底料，一盒中是20克粗制海洛因和80克生底料，还有使用农夫山泉矿泉水瓶装的一瓶醋酸酐。我对民警从我处扣押物品，当面称量结果（三盒伊利优酸乳盒子内的毒品可疑物分别重100克、150克、170克，农夫山泉矿泉水瓶装的醋酸酐重500克）没有异议。我以前没有在祥哥那里买过毒品。我买毒品自己吸食，买的多了便宜。买毒品的钱是我借的。问解州的朋友霍一龙借了8000元，我媳妇拿了1000多，剩下的就我自己的。他不知道我借钱做什么用。农夫山泉矿泉水瓶装的500克醋酸酐用于加工黄皮。我之前没有使用过醋酸酐。
15、常住人口信息表，主要内容：张新科，男，1966年6月4日出生，汉族，小学文化，运城市盐湖区人，农民。
以上证据均经原审庭审举证、质证，足以认定案件事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）张新科违反国家对毒品管理的规定，购买醋酸酐液体及含毒品成分辅料欲加工制造毒品，其行为已构成制造毒品罪。关于上诉人张新科上诉称一审量刑过重的上诉理由。经查，上诉人张新科购买制造毒品材料，准备加工制造毒品，因被公安机关抓获，未能进一步实施犯罪，系犯罪预备，依法可减轻处罚。上诉人张新科系毒品犯罪的再犯、累犯，依法应当从重处罚。原审法院根据本案事实、性质、情节和对社会的危害程度，已对其予以从轻处罚，其上诉要求再予从轻处罚没有事实和法律依据，不予采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 董自强
审判员 李 宁
审判员 裴黎杰
二〇一四年十二月二十二日
书记员 邢雁彬