西安市碑林区人民法院民 事 判 决 书（2012）碑民三初字第00063号原告：西安德宇实业有限公司，住所地：西安市建西街163号。法定代表人：刘亚军，该公司总经理。委托代理人：杨军，陕西至正律师事务所律师。委托代理人：陈绮芳，女，该公司员工。被告：陕西华远医药集团有限公司，住所地：西安市兴庆路60号。法定代表人：程强，该公司董事长。委托代理人：祁坤，男，该公司员工。委托代理人：韩宇聪，男，该公司员工。原告西安德宇实业有限公司（以下简称德宇公司）与被告陕西华远医药集团有限公司（以下简称华远集团公司）企业兼并合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原、被告委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告德宇公司诉称，2007年原、被告及陕西同一医药连锁有限责任公司签订《西安德宇实业有限公司承债式兼并陕西同一医药连锁有限责任公司协议》，协议第三条第四款约定，“华远集团承诺以货币或药品形式补偿德宇公司50万元人民币”，第三条第七款约定，“德宇公司承诺根据评估审计结果，负责承担同一公司三万元的隐含债务超过部分由华远集团负责处理。”2005年西安数码网络科技有限公司将改制前的陕西同一医药连锁有限公司因买卖合同纠纷诉至西安仲裁委员会，裁决陕西同一医药连锁有限责任公司支付西安数码网络科技有限公司网络建设费401323元、逾期付款迟延履行金108357.21元、律师代理费8000元、仲裁费17845元，共计535525.21元。现请求依法判令被告华远集团公司支付补偿款50万元、承担债务535525.21元。承担本案诉讼费。被告华远集团公司辩称，原告起诉的事实及改制过程、仲裁委裁决属实，但提出陕西同一医药连锁有限责任公司2009年2月23日经省工商局批准同意，对法定代表人及股东进行了正式变更，企业改制已全部完成。自2009年2月23日起两年内原告应主张自己的权利，现原告起诉显然超过诉讼时效，原告主张兰鸟网络建设费535525.21元是双方在签订托管协议后在原告托管期间发生的债务不是隐含债务。请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2005年12月30日原、被告及同一公司签订《企业托管经营协议》协议约定，作为签订本协议的前提条件，德宇公司承诺在同一公司符合被兼并的条件并取得政策许可后，无条件兼并该公司。为此作为正式兼并前的过度方式，华远集团公司、同一公司同意将同一公司以托管经营方式交由德宇公司实际管理和经营，德宇公司同意按受委托对同一公司进行托管经营。托管期限，本协议签订之日至德宇正式完成兼并同一公司之日。托管内容，华远集团公司、同一公司将同一公司（总部和46家加盟店、1家直营店、1家法人店）按照现状（即以2005年12月31日作为基准日的资产和负债状况）于2005年12月30日实际交付德宇公司，德宇公司自此掌握同一公司实际经营控制、财务管理权，以及公司经营手续、公章等。德宇公司享受该公司的盈利作为获得回报，对于所注入资金承担经营风险，享受经营中取得的全部盈利并承担亏损。三方一致确认，为启动同一公司的经营，德宇公司注资额200万元进行托管。接受托管后，德宇公司享有同一公司的全部债权、负责承担全部债务（交接时资产负债表反映债务状况＋不超过3万元或有债务＋托管期间产生的债务），如德宇公司擅自解除，终止托管关系或擅自将托管事宜转给他人，华远集团公司、同一公司有权要求德宇公司承担上述债务。该协议对职工安置，违约责任等事项做了约定。2007年，原告与被告及被告所属的陕西同一医药连锁有限责任公司签订《西安德宇实业有限公司承债式兼并陕西同一医药连锁有限责任公司协议》。该协议称，鉴于陕西同一医药连锁有限公司（以下简称同一公司）系根据《中华人民共和国公司法》由华远集团投资百分之九十五，三秦公司投资百分之五，于2002年12月在陕西省工商局注册在成立，注册资金500万元，截止2006年3月21日，经审计评估，同一公司已严重亏损，总资产312万元，所有者权益负424万元，资不抵债。为了尽快恢复维持同一公司的正常运转，转变国有企业经营机制，保障企业职工的合法权益，发挥德宇公司资金投入和经营管理优势，达到资源优化配置的目的，经华远集团公司和德宇公司、同一公司协商一致，由德宇公司对华远集团投资的“同一公司”进行承载式兼并，达成以下协议。第一条，由德宇公司对同一公司总部及其直营店1家---同一新特药店、法人店1家---陕西医药大厦医药商场，加盟店46家实施承载式整体兼并，即德宇公司根据2006年3月31日经评估公司的评估审计结果（陕兴评字（2006）3-72号、陕德会审字（2006）第05012号），接收同一公司的全部资产，享有同一公司的全部债权，承担同一公司的全部债务。待兼并实施方案经相关部门批准并产权交易所确定后，由德宇公司对同一公司进行重新注册、变更、组建新的公司。华远医药为新公司重新注册、变更、提供相应的证明、手续。第二条，员工接收与安置，根据省劳动厅《陕劳社函（2007）122号批复》，同意同一公司按2005年11月30日改制基准日，与75名职工解除劳动合同，并领取补偿金。3名退休人员移交华远集团管理。新公司按《陕西同一医药连锁有限责任公司改制职工方案》的内容负责安置留用参与改制原同一职工共75名的百分之四十，共30名职工。新公司应为所有改制人员办理三金转接手续，并按时足额为聘用人员缴纳三金。第三条，资产、债权、债务的处理。根据以2006年3月31日为基础的省国资委批准的评估审计结果，同一公司的债权债务由德宇公司全部承担（除以下2款承诺外）。华远集团承诺：放弃在同一公司中的全部债权275.4万元。三秦公司承诺：放弃在同一公司的全部债权。华远集团承诺以货币或药品形式补偿德宇公司50万元人民币。华远集团负责将被法院扣押的资产适当时候移交给新公司。德宇公司承诺根据评估审计结果，负责承担同一公司三万元的隐含债务，超出部分有华远集团负责处理。第四条、第五条分别对协议的变更和解除、违约责任做出了约定。第六条，其他约定本项目按政府规定进入产权交易所进行交易，其交易值以产权交易所批准价格为准。产权交易后无论结果如何《托管协议》终止。产权交易费全部由西安德宇公司负担。该协议由原、被告及同一公司的签名盖章，未有签订日期。合同签订后，2009年2月23日陕西省工商行政管理局核准同意将同一公司原法定代表人李涌变更为王宇强，原股东华远集团公司、陕西三秦新特药采购供应站变更为西安德宇实业有限公司。2010年6月29日西安市工商行政管理局新城分局将原陕西医药大厦医药商场变更为西安维安医药有限公司。另查，2005年12月15日西安蓝鸟数码网络科技有限公司（以下简称蓝鸟公司）与同一公司买卖合同纠纷一案向西安仲裁委员会申请仲裁。要求同一公司支付欠款401323元，承担截止2005年12月15日逾期付款违约金108357.21元及至实际支付之日违约金。承担律师代理费8000元。2006年2月20日西安仲裁委员会作出西仲裁字（2005）第496号裁决书。裁决：一、同一公司自本判决送达之日起十日内向蓝鸟公司支付网络建设费401323元，逾期加倍支付同期银行贷款利息。二、同一公司十日内向蓝鸟支付逾期付款迟延履行金108357.21元（自2004年6月16日至2005年12月15日）及至实际支付之日迟延履行金，按每日千分之零点五计算。三、同一公司十日内向蓝鸟公司支付律师费8000元，四、本案仲裁费17845元由同一公司承担在履行本裁决时一并支付。裁决生效后，蓝鸟公司依西仲裁字（2005）第496号裁决向西安市雁塔区人民法院申请执行。2006年3月20日西安市雁塔区人民法院向同一公司送达执行通知，本案现在执行中。上述事实有原告提供的《西安德宇实业有限公司承债式兼并陕西同一医药连锁有限责任公司协议》、陕西华远医药商业集团有限责任公司、陕西同一医药连锁有限责任公司向西安市工商局新城分局出具《关于变更陕西医药大厦医药商场法人和注册资金的情况说明》、西安仲裁委员会西仲裁字（2005）第496号裁决书、陕兴评报字（2006）3-72号陕西同一医药连锁有限公司整体资产评估报告书、西安市雁塔区人民法院执行通知、传票、陕西医药大厦医药商场《企业名称变更核准通知书》、企业法人营业执照。被告提交陕西同一医药连锁有限责任公司《变更登记申请书》、《变更登记审核表》、2005年10月30日原、被告及同一公司签订《企业托管经营协议》、陕德会审字（2007）第08004号陕西同一医药连锁有限责任公司审计报告及庭审笔录附卷佐证。本院认为，原、被告及被告所属同一公司签订的《企业托管经营协议》《西安德宇实业有限公司承债式兼并陕西同一医药连锁有限责任公司协议》系当事人的真实意思表示，内容符合法律规定，为有效合同。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。该《兼并协议》第三条资产、债权、债务的处置约定：“华远集团公司承诺以货币或药品形式补偿德宇公司50万元人民币”现德宇公司依合同约定已整体兼并结束。华远集团公司应按合同约定补偿德宇公司50万元人民币。故原告诉请要求被告支付补偿款50万元，理由正当，依法应予支持。原告要求被告承担企业改制前同一公司所欠蓝鸟公司债务535525.21元。本院认为，蓝鸟公司与同一公司因买卖合同纠纷一案经西安仲裁委员会裁决生效后，蓝鸟公司已向西安市雁塔区人民法院申请执行，该案现在执行中，原告应待法院执行完结执行数额确定后再行处理。故本案不应一并处理。关于被告辩称，同一公司2009年2月23日经省工商部门批准同意变更法定代表人及股东，企业改制全部完成。原告自2009年2月23日起至起诉已超过两年诉讼时效。本院认为，原、被告及同一公司在签订的承债式兼并协议中约定，由德宇公司对同一公司总部及直营店1家--同一新特药店、法人店1家—陕西医药大厦医药商场、加盟店46家实施承载式整体兼并。在兼并过程中，同一公司虽于2009年2月23日变更了法定代表人和股东，但仅是企业改制兼并中的一部分，按协议约定，并未完成企业改制兼并全部手续。其中需兼并的陕西医药大厦医药商场营业执照于2010年6月29日经工商部门正式变更为西安维安医药有限公司。原告自2010年6月29日变更企业法人营业执照时起距2011年11月18日向法院提起诉讼1年4个月又19天，原告起诉未超过两年诉讼时效。故被告辩称原告起诉已超过两年诉讼时效的理由不能成立。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下：被告陕西华远医药集团有限公司于本判决生效后十日内给付原告西安德宇实业有限公司补偿款50万元人民币。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费14120元由原告德宇公司负担7201.2元，被告华远集团公司负担6918.8元（此款原告德宇公司已预交，被告华远集团公司在给上述款项时一并直付原告德宇公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审判长  马利群审判员  唐星利审判员  王 旭二〇一三年一月四日书记员  蒋金瑜