江西省吉安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣08民终第1079号
上诉人（原审被告）安福县长布山煤矿，住所地安福县。
法定代表人胡海蛟，该煤矿矿长。
委托诉讼代理人刘强玉，安福县安平律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）曾某1。
被上诉人（原审原告）曾某2。
被上诉人（原审原告）曾某3。
上列三被上诉人的法定代理人郑永花，系曾某1、曾某2、曾某3母亲。
被上诉人（原审原告）曾瑞平，女，1994年1月20日生，汉族，住湖南省新化县。
被上诉人（原审原告）郑永花，女，1971年3月2日出生，汉族，住湖南省新化县。
上列五被上诉人委托诉讼代理人张家德，男，住湖南省新化县。
上诉人安福县长布山煤矿因与被上诉人郑永花、曾瑞平、曾某1、曾某2、曾某3劳动争议纠纷一案，不服安福县人民法院（2015）安民一初字第401号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
安福县长布山煤矿上诉请求：判令以月工资2664元为标准计算曾佑楚各项赔偿项目金额。其理由主要为《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均缴费工资。”曾佑楚于2013年6月被诊断为煤工尘肺三期，××前12个月（即2012年7月至2013年6月）的平均工资为基数计算各项工伤赔偿金额，一审法院按照2013年度统筹地区平均工资即3275元/月计算相关赔偿事宜，适用法律错误。
郑永花等五人答辩称：曾佑楚实际工资每月5500元以上，一审法院按照2013年度统筹地区平均工资即3275元/月计算各项赔偿标准并无不当。
郑永花等五人向一审法院起诉请求:1、撤销安福县仲裁委安劳人仲裁字[2015]第1号裁决书；2、依法判决安福县长布山煤矿一次性赔偿原告一次性伤残补助金88425元、医疗费25693.16元、伙食补助费665元，交通费5135元，伤残津贴38317.5元（从2014年10月开始计算至2015年10月）、鉴定费260元，停工留薪工资78600元、一次性工亡补助金576880元，丧葬补助金23649.5元，供养亲属抚恤金723120元，护理费66831元，合计1627576.16元；3、本案的诉讼费由安福县长布山煤矿承担。
一审法院认定事实：曾佑楚2008年8月至2013年5月在安福县长布山煤矿处工作，双方未签订书面劳动合同。2013年6月13日，××预防控制中心诊断为煤工尘肺叁期。此后，曾佑楚先后在娄底市中心医院、中南大学湘雅二医院、吉安市中心人民医院、安福县中医院、××预防控制中心、中国煤矿工人北戴河专科医院、新化县中医医院、安福县人民医院等医院治疗，分别用去医疗费274.4元、814元、178元、7559.65元、40元、7318.18元、6592.05元、2916.96元，共计25693.24元，交通费635元。治疗期间，分别在安福县中医院住院6天、中国煤矿工人北戴河专科医院住院18天、新化县中医医院住院12天、安福县人民医院住院27天。2013年9月6日，安福县劳动人事争议仲裁委员会裁决曾佑楚与安福县长布山煤矿劳动关系成立。2013年10月8日，安福县长布山煤矿不服该仲裁，向安福县人民法院起诉要求撤销该仲裁。2013年12月10日，安福县人民法院判决曾佑楚与安福县长布山煤矿存在事实劳动关系。后安福县长布山煤矿不服判决，向本院提起上诉。2014年4月21日，本院作出驳回上诉，维持原判的终审判决。2014年6月30日，吉安市人力资源和社会保障局认定曾佑楚为工伤。2014年10月30日，经吉安市劳动能力鉴定委员会鉴定曾佑楚的伤残等级为一级，用去鉴定费260元。2014年12月，曾佑楚向安福县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2015年1月16日，安福县劳动人事争议仲裁委员会作出安劳人仲字[2015]第1号裁决书，裁决：“申请人与被申请人劳动关系保留，被申请人支付申请人一次性伤残补助金88425元，停工留薪期工资19650元，伤残等级鉴定费260元，医疗费12561元，合计120896元。并从2014年10月起按月支付伤残津贴2948元（3275元×90%），申请人其他诉求不予支持”。曾佑楚对该裁决有异议，为此诉至安福县人民法院。安福县人民法院于2015年6月1日作出（2015）安民一初字第34号民事判决，判决：1、曾佑楚与安福县长布山煤矿保留劳动关系，曾佑楚退出工作岗位；2、安福县长布山煤矿在本判决生效后十日内支付曾佑楚一次性伤残补助金88425元，停工留薪期工资19650元，医疗费10586元，交通费635元，伙食补助费665元，鉴定费260元，合计120221元，并从2014年10月起按2948元/月标准支付曾佑楚伤残津贴至曾佑楚达到法定退休年龄；3、驳回曾佑楚的其他诉讼请求。曾佑楚不服该判决向本院提起上诉，二审期间，曾佑楚于2015年10月19日在安福县中医院医治无效死亡，吉安市中级人民法院遂作出（2015）吉中民一终字第439号裁定书，裁定撤销（2015）安民一初字第34号民事判决，发回安福县人民法院重审。此后郑永花等五人申请安福县劳动争议仲裁委员会对曾佑楚工伤死亡进行仲裁，2015年12月7日安福县劳动争议仲裁委员会作出不予受理通知书。根据《工伤保险条例》和江西省实施《工伤保险条例》办法相关规定，结合曾佑楚一级伤残和2015年10月19日工伤后而死亡以及双方未解除劳动关系的事实，对曾佑楚产生的且郑永花等五人要求赔偿的工伤损失认定如下：1、一次性伤残补助金：一级伤残为27个月本人工资，即3275元×27＝88425元；2、伤残津贴：3275元×90%×13=38317.5元，即从2014年10月发放至2015年10月；3、停工留薪期工资：3275元×6＝19650元；4、医疗费：25693.16元；5、住院伙食补助费：665元；6、住院期间护理费：63天×117元＝7371元;7、鉴定费260元；8、交通费：635元；9、丧葬补助金：43173元÷12×6＝21586.5元；10、供养亲属抚恤金：曾佑楚之妻郑永花45周岁、之女曾瑞平22周岁，具有劳动能力，不在发放之列。曾佑楚之女曾某1、曾某2，之子曾某3三人发放至其年满18周岁止，发放金额分别为曾某13275元×39×30%＝38317.5元，曾某23275元×85×30%＝83512.5元，曾某33275元×107×30%＝105127.5元。安福县人民法院另查明，吉安市2013年在岗职工月平均工资为3275元，安福县长布山煤矿已支付郑永花等五人60000元。
一审法院认为：用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，劳动者所受伤害被依法认定为工伤时，应当享受工伤保险待遇。因安福县长布山煤矿未能提供证据证明其为曾佑楚购买工伤保险，故认定安福县长布山煤矿未为曾佑楚购买工伤保险，郑永花等五人应享受的工伤保险待遇由安福县长布山煤矿承担。1、关于曾佑楚本人工资，因双方都未提供相关证据证明曾佑楚患职业病前十二个月平均月缴费工资，安福县劳动人事争议仲裁委员会依据吉安市2013年在岗职工月平均工资裁决曾佑楚月工资为3275元合法有据，对该月工资数额予以认定。2、关于停工留薪期工资及一次性工亡补助金，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。安福县劳动人事争议仲裁委员会依据《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》认定停工留薪期为6个月，未违反法律规定，予以确认，故停工留薪期工资应为19650元（3275元/月×6月）。因曾佑楚在停工留薪期满后死亡，根据《工伤保险条例》第三十九条第三款之规定，郑永花等五人只能享受丧葬补助金和供养亲属抚恤金待遇，不能享受一次性工亡补助金待遇。3、关于郑永花能否享受供养亲属抚恤金待遇。郑永花45周岁，其提供的病历及诊断证明书，安福县长布山煤矿对真实性和关联性提出异议，且不足以证明郑永花无劳动能力，故郑永花不能享受供养亲属抚恤金待遇。4、关于护理费，根据《工伤保险条例》第三十四条规定，“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”曾佑楚虽被鉴定为伤残一级，但劳动能力鉴定委员会并未确认需要生活护理，故对郑永花等五人主张的生活护理费不予支持，××后多次住院治疗，其住院期间护理费应予支持。5、关于医疗费、鉴定费、伙食补助费、交通费。郑永花等五人诉请的医疗费、鉴定费据实提出，予以支持；交通费按郑永花等五人提供的票据予以认定；伙食补助费结合住院地点及住院天数，郑永花等五人诉请伙食补助费665元合理有据，予以支持。6、关于供养亲属抚恤金的支付方式。江西省实施《工伤保险条例》办法规定，因工死亡职工，用人单位已参加工伤保险的，其供养亲属的抚恤金继续由经办机构支付；未参加工伤保险的，由用人单位按照《工伤保险条例》规定的标准，一次性支付给供养亲属，或者一次性向经办机构缴纳，由经办机构定期继续支付。本案安福县长布山煤矿未参加工伤保险，郑永花等五人选择由用人单位一次性支付供养亲属抚恤金，应予以支持。综上，根据《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第三十九条第一款、第三款、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、安福县长布山煤矿赔偿郑永花、曾瑞平、曾某1、曾某2、曾某3因曾佑楚工伤后而死亡所产生的一次性伤残补助金88425元、伤残津贴38317.5元、停工留薪期工资19650元、医疗费25693.16元、住院伙食补助费665元、住院期间护理费7371元、交通费635元、鉴定费260元、丧葬补助金21586.5元、供养亲属抚恤金226957.5元，合计429560.66元，扣除已支付现金60000元，还应赔付369560.66元，该款于判决生效之日起十日内付清；二、驳回郑永花、曾瑞平、曾某1、曾某2、曾某3的其他诉讼请求；三、案件受理费10元，财产保全费2370元，共计2380元，由安福县长布山煤矿负担。
二审期间，当事人没有提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为：《中华人民共和国人力资源与社会保障部（原劳社部)发[2005]12号<关于确定劳动关系有关事项的通知>》第二条规定“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳社会保险费记录；(二)用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘的登记表、报名表等招用记录;(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。”明确了工资支付凭证或记录应由用人单位提供举证责任。同时依据《工伤保险条例》第六十四条第二款之规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”现双方均无无证据证明曾佑楚实际月工资，而曾佑楚生前从事煤矿开采工作，且2013年全省采矿业在岗职工工资标准为3514元/月，高于一审法院酌定的3275元/月。因此，一审法院以3275元/月确定曾佑楚个人工资合理合法，并无不当。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判
二审案件受理费10元，由安福县长布山煤矿负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张雪春
代理审判员 罗良华
代理审判员 张慧斌
二〇一六年九月五日
书 记 员 刘 娟