新疆维吾尔自治区阿勒泰市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阿民一初字第516号
原告吴成新，男，1963年10月14日出生。
委托代理人张丽，新疆木山律师事务所律师。
被告赵学民，男，1965年9月10日出生。
委托代理人彭小武，新疆振鑫律师事务所律师。
第三人潘怀富，男，1951年10月24日出生。
原告吴成新诉被告赵学民、第三人潘怀富企业承包经营合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张帆独任审判，公开开庭进行了审理。原告吴成新及委托代理人张丽，被告赵学民及委托代理人彭小武，第三人潘怀富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴成新诉称，2011年，赵学民以采矿权出资140万、潘怀富现金出资200万、吴成新现金出资60万，三人合伙成立了阿勒泰市安平矿业有限责任公司。因赵学民系阿勒泰市老龄委书记，不方便出面，便以沈红美（赵学民的妻子）的名义作为公司法定代表人。2013年4月23日，原告与被告、第三人共同签订了《合作经营合同》，约定三人共同拥有的石英石矿的加工厂交由被告经营，包括生产线及车辆等。承包期为两年，自2013年4月21日至2015年4月21日止，每年被告向吴成新、潘怀富支付承包费用130万元，其中吴成新得40万元、潘怀富得90万元。合同约定了滞纳金和违约责任。但自合同签订后至今一年多，被告赵学民未支付过承包费。2014年3月原告从乌鲁木齐到阿勒泰要求被告停止生产，被告纠集七八个人围堵原告，原告报案后人身安全才得以保障，之后赵学民还在强行开采。被告行为严重违反诚实信用原则。现诉至法院，要求：1、解除原、被告及第三人签订的《合作经营合同》；2、被告及时支付原告承包费40万元，被告承担违约金15万元；3、被告承担诉讼费。
被告赵学民辩称，2012年9月，沈红美（赵学民的妻子）、潘怀富、吴成新出资成立了阿勒泰市安平矿业有限责任公司，沈红美以赵学民和沈红美家庭财产出资。2013年4月，沈红美、潘怀富、吴成新协商公司实行内部承包，赵学民代表沈红美签订了《合作经营合同》。沈红美与赵学民经营承包矿点至今。认可吴成新诉称的承包费40万元，但是：1、该收益依法应由公司享有，股东没有主张承包费的权利，《合作经营合同》是无效的。2、解除合同的权利属于形成权，原告要求保护的是受到侵害的权利，在原告不行使法律的权利并且不能证明其权利受到侵害的情况下要求法院解除合同，原告的诉请不成立。3、如果《合作经营合同》合法有效，被告应当向公司交纳承包费，而不是向股东交纳承包费；如果合同无效，原告的诉讼请求不成立，且合同权利应当属于潘怀富和吴成新共同共有的权利。请求法庭驳回原告起诉。
第三人潘怀富陈述，对原告陈述的事实没有意见。沈红美和赵学民是夫妻关系，公司实际股东是赵学民。潘怀富依照《合作经营合同》的约定向赵学民索要承包费，赵学民总是以货款未付清，承包费没有资金支付为理由，只于2013年向潘怀富支付了10万元的承包费。潘怀富同意约定的承包费交给公司，因为公司还有欠账没清理。同意解除《合作经营合同》。
原告为支持其主张，向本院举证如下：
1、法人营业执照、采矿许可证。证明阿勒泰市安平矿业有限责任公司拥有合法经营资质。
2、公司股东出资信息三张。证明阿勒泰市安平矿业有限责任公司出资人为潘怀富、吴成新、沈红美，三人占的持股比例。
3、阿勒泰市安平矿业有限责任公司章程。证明根据章程第十二条、第十七条规定，股东会可以决定公司经营方针，赵学民是该公司的隐名股东。
4、《合作经营合同》。证明2014年4月23日潘怀富、吴成新、赵学民签订该合同，赵学民是阿勒泰市安平矿业有限责任公司的实际出资人和经营人。
5、个体工商户营业执照。证明阿勒泰市红墩镇浩安石英石加工厂的业主是沈红美。
被告对原告出示证据的质证意见是：对证据1认可。对证据2的真实性认可，但吴成新实际未出资。对证据3的真实性、合法性无异议，但章程中吴成新签名不是本人所签。对证据4的真实性无异议，发包财产是公司所有，经营权也归公司，赵学民实际代表公司股东沈红美签订合同，合同效力应当根据合同主体真实意思确定，如果收益归公司，合同是有效的，如果收益直接归个人就违背公司法，合同应当无效。对证据5的真实性无异议，但与本案无关联性。
第三人对原告出示的证据均无异议。
被告及第三人当庭未出示证据。
本院对原告出示的证据认证如下：对证据1予以确认，证明阿勒泰市安平矿业有限责任公司拥有非金属矿物的开采、制造、销售资质。对证据2予以确认，证明阿勒泰市安平矿业有限责任公司股东出资经会计师事务所验资。对证据3予以确认，证明该章程是阿勒泰市安平矿业有限责任公司股东的真实意思表示，股东会可以决定公司经营方针。对证据4的《合作经营合同》予以确认，证明赵学民是阿勒泰市安平矿业有限责任公司的实际出资人和经营人。证据5与本案无关联性，本院不予确认。
经审理查明，2012年经潘怀富、吴成新、赵学民协商一致，三人出资成立阿勒泰市安平矿业有限责任公司，从事非金属矿物的开采、制造、销售。因当时赵学民是公务员，为避免受到行政处分，经三人商议，由赵学民的妻子沈红美作为名义股东代表赵学民行使股东权利。2012年9月12日阿勒泰市安平矿业有限责任公司经工商登记注册成立，沈红美担任公司法定代表人。2013年8月27日该公司取得采矿许可证，有效期自2012年8月27日起三年。经阿勒泰市金诚有限责任会计师事务所验资，并在阿勒泰市工商行政管理局备案登记，阿勒泰市安平矿业有限责任公司注册资本为50万元，其中潘怀富出资25万元、沈红美出资17.5万元、吴成新出资7.5万元。但潘怀富、吴成新、赵学民均认可实际出资要比在工商行政管理部门备案登记的多。因公司经营出现亏损，2013年4月23日，潘怀富、吴成新、赵学民经协商签订《合作经营合同》，约定：把在阿勒泰红墩镇五小队隶属于潘怀富、吴成新、赵学民三人共同拥有的石英石矿（安平矿业）的加工厂，石英石的开采加工销售权交给赵学民。承包期限2013年4月21日至2015年4月21日止。承包金每年130万元，月结算（每年5月26日至11月26日，7个月）每月26日必须向潘怀富、吴成新支付上月的承包款（186，000元整）。潘怀富、吴成新约定每年130万元的承包金，由吴成新分得40万元、潘怀富分得90万元。至今赵学民只向潘怀富支付了10万元的承包金，未给吴成新支付承包金。庭审中，第三人潘怀富同意解除《合作经营合同》。另查明，赵学民于2014年1月退休。
本案争议焦点，原告的诉讼请求能否成立。
本院认为，根据本案证据可查实，阿勒泰市安平矿业有限责任公司的股东沈红美是该公司的名义出资人，被告赵学民实际是实际出资人。沈红美是名义股东，被告赵学民是隐名股东，被告赵学民以沈红美的名义参与该公司股东会议，并实际参与该公司的经营管理，该公司股东潘怀富、吴成新均认可。原告吴成新与被告赵学民及股东潘怀富签订的《合作经营合同》实际为公司内部承包经营合同，是各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，应认定合法有效。《中华人民共和国合同法》第四条规定，当事人依法享有自愿订立合同的权利。合同自由是合同法的基本原则。公司承包是当事人的意思自治，是当事人选择的一种公司经营方式，法律和行政法规并未禁止，且该公司的章程中约定了股东会决定公司的经营方针，并经过公司三分之二以上股东的同意。因此，当事人签订的《合作经营合同》合法有效。该公司在承包期间将原本应由股东会行使的部分权利交给承包人赵学民行使，可视为股东会对承包人的概括性授权行为。承包人赵学民所行使的职权实际上等于执行股东会的职权，这与公司法并不违背。合同约定被告赵学民向发包股东潘怀富、吴成新交纳一定数额的承包费，亦是当事人的自愿行为，该约定是否构成保底条款，并不影响合同的整体效力。故被告赵学民主张《合作经营合同》无效的理由不能成立，本院对该辩解意见不予支持。原告吴成新作为发包股东按照承包合同的约定向法院请求判令被告赵学民给付承包费，主体适格，应予支持。《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第十四条解释为“合同法第五十二条第（五）项规定的‘强制性规定’，是指效力性强制性规定。”而《中华人民共和国公务员法》第五十三条第（十四）项规定的公务员不得从事或者参与营利性活动，是管理性强制规定。被告赵学民在签订《合作经营合同》时虽然是公务员身份，但并不导致该合同无效。
因被告赵学民未按照内部承包合同的约定支付承包费，并主张合同无效，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项的规定，本院支持原告要求解除《合作经营合同》的诉讼请求。被告赵学民不支付承包费构成违约，依法应当承担违约责任。原告吴成新依据《合作经营合同》第七条的约定，要求被告赵学民支付违约金15万元，因被告赵学民提出违约金过高的意见，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，本院调整被告赵学民应承担的违约金数额为12万元（40万元×30%）。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（二）项、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、解除原告吴成新与被告赵学民及第三人潘怀富签订的《合作经营合同》；
二、被告赵学民于本判决生效后十日内向原告吴成新支付承包费40万元；
三、被告赵学民于本判决生效后十日内向原告吴成新支付违约金12万元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费9，300元，减半收取4，650元，由被告赵学民负担3，720元，原告吴成新负担930元。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交二审案件受理费，上诉于阿勒泰地区中级人民法院。缴纳上诉费的期限为上诉期限届满后七日内，逾期将按自动撤回上诉处理。
审判员 张 帆
二〇一四年九月十日
书记员 马文健