湖北省孝感市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂孝感中刑终字第00242号
原公诉机关湖北省应城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）汪某甲，男，1963年10月11日出生，湖北省应城市人，汉族，中专文化程度，无职业，户籍所在地湖北省应城市东马坊办事处汪前村前湾***号，现住应城市东马坊办事处汪前村前湾***号。因涉嫌犯合同诈骗罪于2015年2月22日被刑事拘留，同年3月9日被逮捕。现羁押于应城市看守所。
湖北省应城市人民法院审理应城市人民检察院指控原审被告人汪某甲犯合同诈骗罪一案，于2015年9月8日作出（2015）鄂应城刑初字第00124号刑事判决。宣判后，原审被告人汪某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2011年12月8日，被告人汪某甲假借做食用油分装生意需资金周转的名义，向应城市东马坊居民陈某借款，并用其位于武汉市东西湖海景花园浪晴屿E4栋1单元302室房屋的产权证和土地证作抵押，与陈某签订了借款20万元的借款协议，双方约定借款期限4个月，被告人汪某甲每月向陈某支付利息6000元，被告人汪某甲向陈某出具20万元的借条1张。借款到手后，被告人汪某甲将该款挪作他用。到期后，双方同意将借款期限延期至2012年8月份。其间，被告人汪某甲先后向陈某支付利息共计人民币7.8万元。2012年8月间，被告人汪某甲以需融资为由，从陈某手中取得了用于作抵押的房产证和土地使用证。数日后，被告人汪某甲用伪造的房产证和土地使用证交与陈某继续作为抵押。2013年1月22日，被告人汪某甲将其用于作抵押的武汉市东西湖海景花园浪晴屿E4栋1单元302室房屋以人民币80万元出售给李某，被告人汪某甲在获得房屋销售款后逃匿。2015年2月22日，云南省临沧市警方将被告人汪某甲抓获。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
一、被害人陈某的陈述证实：2011年12月8日，被告人汪某甲以其位于武汉市东西湖海景花园浪晴屿E4栋1单元302室房屋的产权证和土地证作抵押，与陈某签订了借款20万元的借款协议，双方约定借款期限4个月，按月息3分计息，被告人汪某甲每月向陈某支付利息6000元，被告人汪某甲向陈某出具20万元借条1张。借款到期后，双方同意将借款期限延期至2012年8月份。其间，被告人汪某甲先后向陈某支付利息共计人民币7.8万元。2012年8月间，被告人汪某甲以需融资为由，从陈某手中取得了用于作抵押的房产证和土地使用证。数日后，被告人汪某甲将伪造的房产证和土地使用证交与陈某继续作为抵押，然后将房屋出售后逃匿。
二、证人证言
1、证人李某的证言证实：2013年1月，李某通过房屋中介公司，以人民币80万元购买了被告人汪某甲位于东西湖区海景花园浪晴屿的房子，并依法取得了该房屋的所有权。
2、证人汪某乙的证言证实：陈某将汪某乙位于东马坊办事处的老宅的房产证拿走，并欲将该房屋出售，其儿子汪长发得知后予以阻止。
3、证人汪某丙的证言证实：2011年，被告人汪某甲向陈某借款人民币20万元，双方签订了借款协议，并由汪某丙在协议上签名担保。
三、有关书证
1、抓获经过证实：2015年2月22日，临沧市临翔区公安分局民警在该区南天路好再来宾馆206号房间抓获涉嫌合同诈骗犯罪在逃的被告人汪某甲。
2、借款协议（复印件）、借条（复印）证实：2011年12月8日，被告人汪某甲因炒期货亏本，并以经营食用油需资金周转为由向被害人陈某借款，承诺以其位于武汉的房产作抵押，在汪某丙的见证担保下，汪某甲向陈某借20万元，后双方同意将借款延期到2012年8月份。
3、应城房权证东马坊字第××号房屋所有权证证实：该屋所有权证登记的位于应城市东马坊滕西街的24号房屋所有人为汪某乙。
4、武汉市东西湖区城乡建设局房地产开发科于2014年3月27日出具的说明证实：公安民警提供的地址位于武汉市东西湖海景花园浪晴屿E4栋1单元302室的武房权证东字第××号、权利人为汪某甲的房屋产权证系假证。
5、武汉市东西湖区国土资源和规划局于2015年3月12日出具的说明、产权登记信息查询单证实：地点为武汉市东西湖海景花园浪晴屿E4栋1单元302室，权利人为汪某甲，该房屋于2010年10月21日办理房屋初始登记，2013年1月22日已办理变更登记。
6、汪某甲随身包中汉口银行回单、陈某汉口银行卡账号的交易流水明细证实：被告人汪某甲分别于2012年8月23日、2012年9月18日、2012年9月25日向陈某汉口银行6223250014723083账户存款人民币18000元、6000元、5000元，合计人民币29000元。
7、汪某甲随身包中中国工商银行回单、陈某工商银行账户证实：被告人汪某甲分别于2012年1月9日向陈某工商银行9558801812100804027账户存款人民币6000元。
8、应城市公安局扣押物品、文件清单证实：陈某2014年2月持有的汪某甲房屋土地使用证、房屋所有权证均系假证。
9、户籍证明证实：被告人汪某甲出生于1963年10月11日，身份证号码为××，以及民族、籍贯、住址等基本情况。
四、被告人汪某甲对其犯合同诈骗罪的事实供认不讳，其口供与上述证据证明的事实、情节相吻合。
原判认为，被告人汪某甲以非法占有为目的，在履行合同过程中隐瞒事实真相，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人汪某甲犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，依法予以支持。被告人汪某甲辩解其不构成合同诈骗罪的意见，与本案查明的事实及相关法律规定不符，依法不予采纳。归案后及庭审中，被告人汪某甲尚能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，属认罪态度较好，具有酌定从轻处罚情节。被告人汪某甲未能挽回被害人损失，又具有酌定从重处罚情节。公诉机关认为被告人汪某甲未挽回被害人损失的公诉意见，与庭审查明的事实及法律相关规定相符，依法予以采纳。综合被告人汪某甲犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依法对被告人汪某甲予以科刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项，第五十二条，第五十三条之规定，判决被告人汪某甲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
宣判后，原审被告人汪某甲不服，上诉提出：1、不构成合同诈骗罪；2、量刑过重。
经审理查明，二审审理查明的事实、证据和一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人汪某甲以非法占有为目的，在履行合同过程中隐瞒事实真相，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。关于上诉人汪某甲提出的“不构成合同诈骗罪”的上诉理由，经查，上诉人汪某甲于2011年12月8日在签订借款协议时，虽是用真实的房产证和土地使用证担保，但在2012年8月间，上诉人汪某甲以需融资为由，从陈某手中取回该房产证和土地使用证。数日后，又使用伪造的房产证和土地使用证交与陈某继续担保。并于2013年1月将用于抵押的房屋以80万元出售给他人，取得房屋销售款后逃匿，拒不还款，后被害人陈某于2014年2月17日到公安机关报案。上诉人汪某甲在签订合同时虽然没有非法占有的目的，但在合同履行过程中主观意图发生转变，产生非法占有他人财物的故意。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条规定，以非法占有为目的，在履行合同过程中，骗取对方当事人财物，以虚假的产权证明作担保的，应构成合同诈骗罪。该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人汪某甲提出的“量刑过重”的上诉理由，经查，原审法院根据上诉人汪某甲犯罪的具体事实、犯罪的性质、情节予以量刑，均在法定刑幅度以内，并无过重情形。该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张立新
审判员 黎艳平
审判员 李 菁
二〇一五年十一月十七日
书记员 许 丹