天津市滨海新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）滨塘刑初字第624号
公诉机关天津市滨海新区人民检察院。
被告人管雅丽。2014年11月20日因本案被天津市滨海新区公安局塘沽分局刑事拘留，同年12月26日被依法逮捕。现羁押于天津市滨海新区第一看守所。
辩护人郭晓亮，天津滨悦律师事务所律师。
天津市滨海新区人民检察院以津滨检塘公诉刑诉（2015）第539号起诉书指控被告人管雅丽犯职务侵占罪，于2015年9月29日向本院提起公诉。本院受理后，于同日立案，依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭进行了审理。天津市滨海新区人民检察院指派代理检察员苑明亮出庭支持公诉。被告人管雅丽及其辩护人郭晓亮均到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市滨海新区人民检察院指控，被告人管雅丽系天津市晟宏建筑劳务有限公司会计兼出纳，负责对该公司的财物及账目进行管理。自2013年1月至2014年10月期间，被告人管雅丽利用担任公司会计及出纳职务的便利条件，采用瞒报公司收入的方式，侵占公司财产共计1022035.29元人民币。
针对指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据。公诉机关认为，被告人管雅丽的行为已构成职务侵占罪。请求依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定予以判处。
被告人管雅丽对指控的事实有异议，其辩解称：只挪用过公司20多万元，并且在挪用后二个月以现金形式还给了公司，并没有侵占公司的财物，对起诉书指控的犯罪事实不予认可。其辩护人提出：首先，被告人的行为无罪，因为天津市晟宏建筑劳务有限公司董××以挂靠名义向社会上的�工队伍收取“管理费”并为其提供发票的行为严重干扰了国家对建筑工程市场秩序及发票领域的管理，涉嫌非法经营及危害税收征管，上述“管理费”不能认定为公司的财物，且如果天津市晟宏建筑劳务有限公司长期非法收取“管理费”，其行为一旦经司法机关查证属实，公司法人人格将被否认，不再作为一个公司法人主体而存在。其次，根据在案证据无法证实被告人是否存在占有公司财物的行为。纵观全案在案证据，侦查机关并未对天津市晟宏建筑劳务有限公司涉案时间段的收支进行全面财务审计，天津市晟宏建筑劳务有限公司所提供的管雅丽名下卡号4367420061750451893建行卡的对账单是否准确全面，如何获取，获取途径是否合法均不得而知。另外，公司的管理人员董××对上述尾号1893建行卡内的资金多次用于公司之外的其他用途，正好可以说明该卡内的资金实际�是应归董××个人支配而非属公司财物。而董××、孟××等人在没有通知被告人到场且无公安机关人员或公证机关人员在场的情况下，私自将保存会计账簿及原始记账凭证的保险柜撬开，以致会计账簿及原始记账凭证无法提交侦查机关，董××等人应为上述证据的灭失承担法律责任。同时，辩护人也请法庭注意到被告人与董××在案发前曾发生口角，产生矛盾这一事实。综上所述，本案被告人管雅丽非法占有公司财物的法律及事实依据均不充分，不应依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定追究其刑事责任，请贵院依法判决其无罪。
经审理查明，被告人管雅丽系天津市晟宏建筑劳务有限公司会计兼出纳，负责对该公司的财物及账目进行管理，在工作期间，被告人管雅丽在经过公司许可的情况下以个人名义办理一张卡号为43×××93的建设银行卡用于公�业务往来。2013年1月至2014年10月期间，被告人管雅丽利用担任公司会计及出纳职务的便利条件，采用瞒报公司收入等方式，通过其所持有的用于公司业务往来的尾号为1893的建设银行卡以转账汇款及直接刷卡消费等手段，多次侵占公司财产共计1022035.29元人民币。
2014年11月5日，被告人管雅丽被抓获归案。后公安机关将被告人管雅丽卡号为43×××38的建设银行账户冻结，账户余额80107.4元。
针对上述事实，公诉机关提供了下列证据：
1、案件来源、抓获经过，证实本案案件来源及被告人管雅丽被抓获情况。
2、被害人董××陈述，证实管雅丽是天津市晟宏建筑劳务有限公司的主管会计，负责管理公司的账务往来，管雅丽在工作期间利用职务便利侵占公司款项，并向公司机关提交相关证据的事实。
3、证人曹××证言，证实管雅�是其女朋友，2012年11月其注册了一个天津苏兴建筑工程有限公司，由管雅丽为其垫付3万多元，后来以现金形式偿还。除此之外，管雅丽以转账的形式向其汇款大概20多万元，后其偿还14万元左右。
4、证人李一×证言及银行卡交易明细，证实管雅丽是其表妹，她在一个公司干会计。2012年和2013年其向管雅丽借过钱，管雅丽通过银行转账方式汇款，通过调取银行流水，发现管雅丽以尾号为1893的建行卡于2012年4月26日向其汇款3500元，5月15日汇款5000元，12月8日汇款20000元，2013年2月25日汇款1000元，6月4日、6月5日分别汇款2000元，这些钱都被李一×消费了，没有还给管雅丽。2013年其与管雅丽在宝坻区注册了一个公司，叫天津市晟德艺建筑工程有限公司，手续都是管雅丽一个人办的，股东是李一×和管雅丽，但公司没有实际运营，都是管雅丽自己运作的，我们也没有分�。
5、证人李二×证言，证实其是管雅丽的姨夫，2012年7、8月份以汇款形式向管雅丽借款3万元，并于2014年2月份以现金的形式偿还给管雅丽。2014年4月份，管雅丽向其借款10万元钱，一直没有归还。管雅丽在2013年7月从天津市宝坻区注册了一个晟德艺公司，后来一直没有经营。
6、证人王一×证言及银行卡交易明细，证实王一×是塘沽贻信康庭x-x-
xxxx的房主，2012年将房子租给了管雅丽，每月租金2200元。通过查询银行流水，发现自2012年8月15日-2014年2月18日，管雅丽分别以尾号为1893的建行卡给王一×的银行卡上汇款七次，共计42635元房租费。
7、证人朱××证言，证实管雅丽是其表妹，今年3月份，管雅丽的妈妈在天津住院时其替管雅丽交了一万元的住院费，4月初的时候，管雅丽以汇款方式向其偿还10000元，今年8月份，管雅丽的妈妈在天津的医院输液时，我替她交了2000元的治疗费，过了几天管雅丽就把这2000元钱归还了。
8、证人张××证言，证实其是宏巷摄影的会计，经理是董××，管雅丽有一张尾号为1893的建行卡，是管雅丽用自己的身份证办的，用于公司平常的资金业务往来，她同时负责天津市晟宏劳务公司的会计和出纳工作。2014年10月底，董××要求对账后，我们将管雅丽做账使用的电脑、保险柜等相关证据按照程序进行封存并提交给公安机关。
9、证人孟××证言，证实孟××与管雅丽天津市晟宏劳务公司的职务情况及管雅丽对公司票据开具流程、现金支付方式等财物管理情况，并证实对管雅丽使用的公司电脑、保险柜等证据的保存及提交公安机关情况。
10、证人王二×证言，其证实内容与孟××证人证言基本一致。
11、证人刘一×证言，证实刘一×是管雅丽的同事，管�丽是天津晟宏公司的会计和出纳，晟宏公司和宏巷摄影棚经常有资金往来。
12、证人初xx证言，证实初xx是晟宏公司的法人代表，该公司经理是董××，公司属于私营企业，公司具体事务都由董××管理，初xx不参与经营管理。
13、证人管××证言，证实管××是管雅丽的父亲，管雅丽在其朋友董××的晟宏公司工作，担任主管会计，管雅丽工作上的事以及与其他人的资金往来管××一概不知。
14、证人侯××证言，证实我是侯一x施工队的队长兼出纳，我施工队与晟宏公司是挂靠关系，我队以晟宏公司的名义对外承包工程，然后向晟宏公司缴纳管理费。平时我就跟晟宏公司的会计管雅丽联系，管理费也交给她，2014年6月27日，我缴纳管理费48300元，9月17日缴纳管理费12880元，共计61180元，都是用银行汇款。
15、证人夏××证言，证实夏××是天津第五建筑公司员工，第五建筑公司与晟宏公司有合作关系，晟宏公司提供劳务工人，第五建筑公司缴纳管理费，自2012年至2014年一直合作，2014年9月5日，给晟宏公司会计管雅丽汇款91800元。
16、证人郭××证言，证实我是一支建筑劳务队的出纳，我队与晟宏公司是挂靠关系，给该公司缴纳管理费，2014年2月28日，给晟宏公司会计管雅丽汇款99569元，9月23日，汇款15000元，共计114569元。
17、证人白××证言，证实我是中铁四局员工，我公司与晟宏公司有合作关系，他们提供劳务工人，我们缴纳管理费，2014年10月17日我公司给晟宏公司会计管雅丽汇款40442元。
18、证人成××证言，证实我是一支建筑劳务队的出纳，我队与晟宏公司是挂靠关系，向他们缴纳管理费。2014年1月-9月，我队共给晟宏公司会计管雅丽汇款5次，共计78899.8元。
19、证�刘二×、刘三×证言，证实刘二×父亲刘三×一直使用刘二×的一张尾号为3905的滨海农行卡，2012年11月13日刘三×借给董××20万元现金，2012年12月18日管雅丽使用1893的银行卡给刘二×账户中打入20万元，该笔款项是与晟宏公司之间的正常借贷。卷中附有银行流水及记账本证实。
20、证人贾××证言，证实贾××和董××是亲属关系，2013年7月找董××办事，给了她5万元钱，后来事情不想办了，董××要把钱退回，于是7月30日管雅丽用1893的建行卡打给自己卡里5万元钱。
21、证人马××、庄××证言及马××银行卡交易记录，证实2012年9月9日因庄××和朋友开车发生交通事故，急需用钱，庄××就给同事管雅丽打电话借款1万元，后来庄××以现金形式分两次将一万元钱还给了管雅丽。卷中附有马××银行卡交易记录证实。
22、证人姚××证言，证实姚××是北京北辰国际旅游公司员工，2013年9月5日管雅丽使用1893的银行卡给其账户中汇入4000元，作为旅游的定金，但最后因未成行，将4000元又退还给管雅丽，卷中有银行流水证实。
23、证人王三×证言，证实王三×具有安全评价师资格，2012年4月28日给晟宏公司办理过安全许可证延期，2012年5月21日晟宏公司管雅丽用1893的银行卡给其报酬10960元，卷中有银行流水证实。
24、被告人管雅丽供述，证实其对起诉书指控的犯罪事实不予认可，称其未侵占公司款项。
25、天津市晟德艺建筑工程有限公司企业资质查询以及公司账户4347银行卡的流水，证实公司账户流水以及公司资质查询。
26、尾号为1893的建行卡交易明细，证实自2011年7月18日至2014年11月8日该卡的交易明细。
27、尾号为0871的建行卡交易明细，证实自2011年1月1日至2012年12月31日该卡的�易明细。
28、管雅丽、李三x、曹××、贾××、李一×、李二×、刘二×、马××、通联支付、王一×、王三×、姚××、朱××、晟德艺公司账户交易明细及冻结情况，证实管雅丽利用1893银行卡给对应的账户有交易的行为及管雅丽卡号为43×××38的建设银行账户被冻结情况。
29、晟宏公司2013年度至2014年10月的现金流量表，证实公安机关在被扣押的管雅丽电脑中打印的流量表。
30、管雅丽2013年1月至2014年5月工资表，证实被告人个人的收入情况。
31、宏巷摄影棚、晟宏公司营业执照及管雅丽劳动合同、晟宏公司出具的说明材料等，证实管雅丽与晟宏公司之间存在劳动合同关系，管雅丽为晟宏公司会计兼出纳一职。
32、接受证据材料清单，证实2014年11月28日，公安塘沽分局预审支队民警将管雅丽使用的金达牌电脑主机箱依法扣押�2014年12月7日，接收董××提交的光盘两张，包括聘请电脑公司人员破译管雅丽电脑密码的录像，以及聘请开锁公司人员打开管雅丽使用的保险柜和铁皮柜的录像。2015年9月2日，预审支队民警调取了晟宏公司2010年8月19日至2014年9月29日的管理费收据26本。
33、情况说明，（1）晟宏公司于2015年9月22日出具的说明，证实截止到2012年12月31日晟宏公司基本账户0871卡上余额为112375.57元，管雅丽建行1893账户余额为206437.54元，合计318813.11元。并附两张银行卡的对账单；（2）晟宏公司出具的说明材料，证实因查账需要，特授权倚乘电脑公司对管雅丽使用的电脑进行密码破译；（3）天津北洋金材会计师事务所于2014年8月31日出具的情况说明，证实因会计凭证比较混乱，几年的会计凭证均无装订，有缺号缺月份的现象，还有部分原始单据散落箱中没再编制各科目的明细，账中�有部分科目明细账编制不规范，鉴于以上情况我们无法对晟宏公司进行正常审计。
34、2013年、2014年公司收入情况以及支出情况，证实公司收入、支出情况。
35、情况说明（预审支队出具），证实根据晟宏公司给我局提供的2011年至2014年的总收入、总支出、应有余额、实有余额的核算说明共计6册，经审查，核对无误。
36、从管雅丽电脑提取的现金流量表光盘、晟宏公司聘请的开锁公司破译保险柜密码及铁皮柜的录像，证实提取现金流量的情况以及破解保险柜密码及铁皮柜的情况。
37、户籍证明，证实被告人的基本情况。
以上证据经庭审质证，证据24与其他证据相矛盾，本院对其真实性不予确认，其他证据来源合法，内容客观真实，能相互印证证明本案事实，对证据的证明效力予以确认。
本院认为，被告人管雅丽利用职务便利，多次非法占有本单位财物，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人管雅丽及其辩护人所提其不构成职务侵占罪的辩解意见，无事实及法律依据，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人管雅丽犯职务侵占罪，判处有期徒刑八年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月20日起至2023年5月19日止。）
二、责令被告人管雅丽退赔被害单位天津市晟宏建筑劳务有限公司人民币1022035.29元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本�份。
审 判 长 周庆春
代理审判员 毛亚满
人民陪审员 宛 榕
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 王 越