广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）玉区法民初字第1861号
原告廖桂荣。
原告晏振。
两原告委托代理人吴永光，广西桂金剑律师事务所律师。
被告广西玉林田丰房地产有限公司，住所地：玉林市人民中路118号。
法定代表人林美莲。
委托代理人吴昭传，广西桂南律师事务所律师。
被告苏业忠。
被告陈文。（系苏业忠妻子）
原告廖桂荣、晏振与被告广西玉林田丰房地产有限公司（简称田丰公司）、苏业忠、陈文民间借贷纠纷一案，本院于2015年8月10日立案受理。依法组成由审判员陈斌担任审判长，人民陪审员蒋华君、谢铁珩参加的合议庭，于2015年10月29日公开开庭进行了审理，书记员唐勇担任法庭记录。原告廖桂荣、晏振及两原告的委托代理人吴永光，被告田丰公司的委托代理人吴昭传到庭参加诉讼，被告苏业忠、陈文经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
两原告诉称，2014年10月24日，被告田丰公司和苏业忠向其借款13000000元，约定每月支付利息和补偿金45.5万元，并以被告以座落于玉林市玉东新区外资开发区的土地一块［土地证号：玉国用（1995）第0409-独-0**］作抵押，并办理了抵押登记手续。该宗土地第一顺序抵押权人玉林市区农村信用合作联社玉城信用社（下简称玉城信用社），第二顺序抵押权人是廖桂荣、晏振，被告借款后，未按时支付利息和补偿金给其，按合同约定属被告违约，其有权提前终止合同收回本息。被告陈文系被告苏业忠的妻子，应对被告苏业忠所负债务承担共同还款责任，现请求法院判令：1、三被告立即归还借款13000000元给原告，2、三被告支付利息和补偿金给原告（每月按455000元计付利息，从借款之日起至还清欠款之日止），3、原告对被告所有的座落于玉林市玉东新区外资开发区的土地一块［土地证号：玉国用（1995）第0409-独-0**］享有第二顺序优先受偿权，4、本案诉讼费用、财产保全费及为追索债权人的所有合理费用由三被告承担。
原告对其陈述事实在本院指定的举证期限内提供的证据有：1、原告身份证，2、营业执照，证明被告田丰公司的主体资格，3、居民身份证、户籍资料，证明被告苏业忠与陈文为夫妻关系，4、①抵押借款合同、②借条、③2013年5月2日转款贰佰万元的转款凭条、④2013年12月6日转款壹佰万元的凭条，⑤2014年2月13日转款贰佰万元的凭条，⑥2014年4月24日转款捌佰万元的凭条，证明被告向原告借款1300万元的事实，5、土地他项权利证明书、玉林市国土资源局证明，证明被告以土地为其向原告借款形成的债务设定抵押的事实，6、田丰公司工商登记材料，证明①田丰公司的主体资格，②被告田丰公司法定代表人变动情况，办理抵押贷款时苏业忠为公司法定代表人。
被告田丰公司辩称，1、田丰公司没有向原告借款，本案借条及抵押借款合同等落款处的公章均系伪造，与田丰公司无关，苏业忠在签借款人时，是以个人名义借款，公司不承担责任；2、主债务不存在，加上本案抵押登记是原告利用伪造的公章、失效的公司章程和无效的股东决定等虚假材料欺骗国土部门办理的抵押登记，是虚假无效的；3、借款合同约定每月45.5万元利息和补偿金违反法律规定无效，综上，请求法院驳回原告对其公司的诉讼请求。
被告田丰公司在法院指定的举证期限内提供的证据有：1、企业法人营业执照、营业执照，证明原告利用被告旧的、失效的营业执照等申请材料欺骗国土部门办理了所谓的土地使用权抵押登记，证实原告主张的抵押及抵押登记系虚假的、无效的，2、广西玉林田丰房地产有限公司股东会决议，证明被告股东会于2014年9月15日作出决议，同意苏业忠将其持有被告的95%（出资人民币1710万元）的股权转让给林美莲（落款日期系笔误所致），3、广西玉林田丰房地产有限公司股权转让合同，证明苏业忠已于2014年9月15日将其持有被告的95%（出资额人民币1710万元）的股权转让给林美莲，林美莲自2014年9月15日开始成为被告田丰公司的控股股东，4、企业变更通知书，证明被告已于2014年9月18日就公司由“有限责任公司（自然人独资）”变更为“有限责任公司（自然人投资或控股）”的企业类型，苏业忠将其持有的公司股份的95%转让给林美莲，并到工商部门办理了就更登记，5、广西玉林田丰房地产有限公司章程，（2014年9月15日经股东会修订通过），证明2014年9月15日重新修订通过了公司章程，并到工商部门登记，苏业忠持股5%，林美莲持股95%，林美莲为控股股东，6、被告田丰公司在农行开设的对公帐户2013年1月1日至2015年10月27日的流水情况，证明2013年1月1日至2015年10月27日，田丰公司在农行开设的对公帐户既没有任何大额借方、贷方发生额，亦没有任何一笔贷方发生额与原告主张的汇款及借款对得上号，这证实原告主张的汇款及借款根本与田丰公司无关，田丰公司没有借到原告的任何款项，7、电脑咨询单，证明广西玉林业中工贸有限公司的股东为龙彩文、李海清，法定代表人李海清，与田丰公司无关，8、土地使用权抵押登记申请材料，证明原告利用伪造的公章、失效的公司章程以及无效的股东决定等申请资料欺骗国土部门办理了土地使用权抵押登记，证实原告主张的抵押及抵押登记系虚假、无效的。
被告苏业忠辩称，1、诉讼主体不适格，2014年12月10日的《抵押借款合同》，借款方为田丰公司和苏业忠，原告方增加了被告陈文，无法律依据；2、本案原告提供的《抵押借款合同》和《借条》没有实际履行，2014年10月24日原告方要求其重新签订借款合同，并同时书写借条，由原告计算好原借款尚欠利息，按所欠利息推出的1300万元，2014年10月24日后原告未支付过借款，之前其曾向原告借款，也陆续偿还了部分，尚欠多少，以原告提供的银行汇款底单为依据，由法院认定；3、原告方应尊重事实，其2013年以来借款数额未结清，但借款利率都是月息4%以上计算，有些超过5%利率，为结算清帐目，原告应提供银行转帐凭证，被告提供已支付利息的凭证，按最高人民法院相关规定计算，超出部分扣减本金，4、自2013年以来其以利息名义付给原告的款项约650万元（以最后核实数为准），这些款项都是按原告指定的帐号或收款人才支付，也有些是原告指定的收款人收取现金，按照最高法院利息计算标准计算同期本金所得利息，超出部分扣减本金；5、本案借款是其个人使用于购买陆川等处项目，不是田丰公司使用；6、原告主张的诉讼费用不合理，应按胜败比例分担，律师费不应由其承担，综上所述，被告陈文不是适格主体，已支付的超出法律规定的利息应扣减，原告不合理部分请求不应得到支持。
被告苏业忠在法院指定的举证期限内提供的证据有：借款1300万元的本息表一份，证明借款数额及支付利息数。
被告陈文无答辩，也未提供证据。
庭审后法院依法向苏业忠调查笔录一份，证明被告田丰公司公章使用和刻制情况。
法院依法向玉林市公安局治安支队调查被告田丰公司公章备案材料一份。
经开庭质证，被告苏业忠和陈文未到庭，视为放弃举证、质证和辩解的权利；被告田丰公司对原告的提供的证据1、3、6真实性和证明问题无异议，对证据2真实性由法院认定，证明问题有异议，对证据4真实性和证明问题有异议，借条注明是现金借款，1300万元这笔巨款现金交易不合理，田丰公司也没有收到该笔巨款，苏业忠在落款处签名是以借款名义签的，不是以田丰公司的法定代表人签，由此产生的法律后果由苏业忠个人承担，与田丰公司无关，对证据5真实性证明问题有异议，抵押登记材料虚假，抵押无效，对证据7真实性无异议，证明问题有异议，2014年9月15日公司变成自然人投资或控股公司，法定代表人是林美莲，股东决定是虚假的，苏业忠与原告签订的合同是个人借款，与公司无关；对法院向苏业忠询问笔录和玉林市公安局治安支付出具的被告田丰公司的公章备案材料无异议；原告对被告田丰公司提供的证据1至8真实性无异议，证明问题有异议，抵押材料是当时的法定代表人苏业忠提供资料，不存在虚假，虽然之后工商登记进行了变更，但公司的股东变更、法定代表人变更是公司内部问题，不能减除公司债务，汇款是按当时的法定代表人苏业忠的要求转帐到田丰公司的出纳刘沙个人帐户，所以在公司帐户中没反映；对法院向被告苏业忠询问笔录和玉林市公安局治安支付出具的被告田丰公司的公章备案材料无异议。被告苏业忠和陈文未到庭对原告和被告田丰公司提供的证据进行质证。原告对被告苏业忠提供的借款本息表中，借款数额无异议，但付息部分未收到。被告田丰公司对被告苏业忠提供的借款本息表，真实性由法院认定，如借款存在也是苏业忠个人借款。本院对当事人无异议的证据，原告提供的证据1、3、6，及法院向被告苏业忠询问的笔录和玉林市公安局治安支付出具的被告田丰公司的公章备案材料予以确认，对有异议的证据原告提供的证据2、4、5、7，及被告田丰公司提供的证据1至8，当事人虽有异议，但证据可反映田丰公司股东变化过程、原告汇款过程，办理抵押手续过程，依法予以认定，并作为本案定案依据。
审理过程中，被告田丰公司曾申请法院对原告提供的证据：“借条”、“抵押借款合同”、“抵押登记材料”中落款处的“田丰公司公章”进行司法鉴定，后因被告田丰公司在鉴定机构指定的缴纳鉴定费的期限内，未缴纳鉴定费，视其放弃申请鉴定的权利。
综合全案证据及当事人陈述的分析，本院确认以下法律事实：2013年5月份起被告田丰公司和苏业忠以资金周转困难为由，陆续向两原告借款共计1300万元，每次借款通过不同的人汇款到苏业忠指定的帐户中，其中，2013年5月2日转款200万元，2013年12月6日转款100万元（至刘沙2111702101201930480帐户），2014年2月13日转款200万元至刘沙帐户，2014年4月24日，通过他人转款800万元至刘沙帐户；2014年10月21日，被告田丰公司和苏业忠与两原告达成了借款抵押合意，同意用被告田丰公司享有土地使用权的，位于玉林市外资开发区的土地一块［土地证号：玉国用（1995）第0409-独-0**］为上述借款设立抵押，同日办理了抵押登记手续；2014年10月24日，原告廖桂荣、晏振作为甲方，被告田丰公司和苏业忠作为乙方，双方将上述借款重新签订《抵押借款合同》，并出具《借条》一份给原告，合同约定：1、甲方借给乙方1300万元，2、借款期限为2014年10月24日至2015年10月23日，实际借款日期与上述约定不一致的以借款借据为准。借据为本合同的组成部分。3、乙方每月应支付甲方的利息和补偿金455000元。4、乙方自愿以座落于玉林市外资开发区××土地一块为本合同借款提供抵押担保。……②乙方权利顺序第一权益人玉城信用社，抵押金额1200万元，存续期限2014年6月29日至2015年5月28日止，如果乙方在抵押权利顺序第一权益人增加借款额和延期存续期限，必须通知甲方协商解决……③乙方抵押范围为，本合同项下的借款本金、利息、补偿金、违约金及甲方现实追索债权的所有费用。5、若乙方到期不能履行还款义务，不按时间每月支付利息和补偿金给甲方，（如乙方超过两个月不支付利息和补偿金给甲方）属乙方违约，并从乙方违约起日应支付给甲方日利息1%，甲方有权提前解除合同，……双方还对其他事项进行了约定。同时，田丰公司和苏业忠还出具一份《借条》交原告收持。借条内为：“今借到廖桂荣、晏振人民币（现金）总合计壹仟叁佰万元整，（￥1300.00万元整），本人自愿以房产及一切财产抵偿。特立此据。借款人：广西玉林田丰房地产有限公司（盖章），苏业忠××。”签订上述《抵押借款合同》和《借条》后，被告田丰公司和苏业忠未按合同约定，按月支付利息给两原告。
另查明，被告田丰公司以其享有土地使用权的，位于玉林市外资开发区的土地一块［土地证号：玉国用（1995）第0409-独-0**］，抵押登记权证注明：该宗地为第2次土地抵押登记，第1次土地抵押贷款金额为1200万元，抵押权人为玉林市区农村信用合作联社玉城信用社，抵押登记时间为2014-6-30。
还查明，被告苏业忠、陈文为夫妻关系。田丰公司于1993年3月15日成立，注册资本1800万元，法定代表人苏业忠；成立时为一人有限责任公司（股东为苏业忠一人），后增加股东陈文，陈文占公司10%股份，苏业忠占90%股份，2013年7月8日，经股东会决议，陈文将其10%的股份转让给苏业忠，田丰公司又变为一人有限责任公司；2014年9月15日，将原有限责任公司（一人有限责任公司）变更为有限责任公司（自然人投资或控股）苏业忠将其持有公司95%（出资额1710万元）的股权转让给林美莲，同时，修改了公司章程，苏业忠为公司执行董事，并担任公司的法定代表人。2015年7月2日，股东会决议：1、免去苏业忠公司执行董事（法定代表人）经理及经理职务，2、选举林美莲为公司执行董事，并为公司的法定代表人、经理。在苏业忠担任法定代表人期间，田丰公司到玉林市公安局登记备案的公司公章编码为：4525010019968，苏业忠承认除在公安局登记备案的印章外，田丰公司还另外私刻有一枚与上述同样的公章，田丰公司平时办理业务时，两个公章均使用过，向原告借款时，办理抵押登记使用的公章为上述两公章中的一枚（不清楚是否为备案的公章）；2015年7月2日，更换法定代表人林美莲后，田丰公司将上述公章注销，公司名称不变，但更换一枚新公章，公章编码变更为：4509010012084。刘沙一直担任被告田丰公司的出纳。
本案的焦点问题是：一、三被告是否向两原告借款，借款本金是多少，利息如何计算，是否应立即归还？二、两原告对属被告田丰公司享有土地使用权的，位于玉林市外资开发区的土地一块［土地证号：玉国用（1995）第0409-独-001］是否享有第二顺序优先受偿权？
一、关于三被告是否向两原告借款，借款本金是多少，利息如何计算，是否应立即归还的问题？
本院认为，被告苏业忠第一次向两原告借款200万元时的2013年5月2日，被告田丰公司的股东为被告苏业忠和陈文夫妻俩人，2013年7月8日，被告田丰公司变更为苏业忠一人公司后，2013年12月6日，被告苏业忠又向原告借款100万元，之后，又于2014年2月13日和同年4月24日向原告借款分别为200万元和800万元，共计1300万元，被告苏业忠承认收到过原告支付的1300万元，被告苏业忠虽然辩称这些款项系其个人使用，与田丰公司无关，但苏业忠在借上述款项时，是田丰公司的法定代表人，借款时被告田丰公司又是苏业忠的一人公司或苏业忠夫妻俩人的家庭公司，且借款是按照苏业忠的指令汇到被告田丰公司的出纳刘沙的帐户中。经结算，在重新立写《借条》和签订《抵押借款合同》时，借款人是以被告田丰公司和苏业忠两人名义共同借款，且加盖有被告田丰公司的公章，无证据证实被告苏业忠作为自然人与被告田丰公司作为一人公司时帐户是分开核算的；另一方面，作为债权人之所以出借1300万元巨款给被告，也是基于对被告田丰公司有经济实力，借款时被告田丰公司是苏业忠的一人公司，又是该公司的法定代表人，借款时也未声明该借款属于苏业忠的个人债务，而借款后到出具《借条》、《借款抵押合同》及办理抵押登记的一系列行为表明，借款系被告田丰公司和作为自然人的苏业忠共同借款，因此，上述1300万元借款系被告田丰公司与被告苏业忠的共同债务。至于借款后如何使用是被告田丰公司与被告苏业忠之间内部的问题，与作为债权人的原告无关；根据双方的借款合同约定，被告没有每月按期支付利息的，构成违约，且至今还款期限已过，现两被告未提供证据证实已支付过利息，因此，原告要求被告田丰公司和被告苏业忠立即归还借款，证据充分，依法予以支持。被告田丰公司辩称，其公司没有向原告借款，如果存在借款也仅是苏业忠的个人行为，与公司无关，本院认为，上述已论述了原告出借的款项是按被告田丰公司的法定代表人苏业忠的指示汇入田丰公司的出纳刘沙的帐户，由于借款时田丰公司系苏业忠一人公司，无证据证实田丰公司的财务与苏业忠个人之间的财务是分开核算，虽然被告出具《抵押借款合同》、《借条》及办理抵押登记手续时，被告田丰公司已变更为有限责任公司（自然人投资或控股），增加了股东林美莲，但该债务系变更前就已存在的债务，公司股东变更后对原公司的债务仍需偿还，因此，被告田丰公司的抗辩理由与事实不符，依法不予采信。被告苏业忠辩称，2014年10月24日至今，其未收到过原告的任何借款，之前，2013年以来曾借过原告的1300万元，但借款利率都在4%以上，其先后支付的利息有650万元，应当按法律规定计算利息，超出法律规定的部分，应扣减本金，但被告苏业忠仅提供自己单方罗列的还款数据，未提供相应的付款凭证等相关证据证实，原告对此也不予认可，被告苏业忠的抗辩，本院不予采纳。对于原告要求被告陈文承担共同还款责任，因借款系被告田丰公司和苏业忠共同借款，且两原告的汇款均汇入被告田丰公司出纳刘沙的账户中，原告没有证据证实该借款系苏业忠用于家庭生活支出，因此，原告的该项请求依法不予支持。
关于原告要求被告按每月455000元计付利息，及从借款之日起至还清借款之日止利息的问题，原告主张的利率折算为月利率3.5%，超出了法律规定的最高不得超过银行同期同类贷款利率的四倍之规定，超出部分依法不予支持；被告田丰公司和苏业忠抗辩，借款利率每月455000元，超出法律规定范围无效，理由成立，依法予以采信。
二、关于两原告对属被告田丰公司享有土地使用权的，位于玉林市外资开发区的土地一块［土地证号：玉国用（1995）第0409-独-001］是否享有第二顺序优先受偿权的问题？
本院认为，被告田丰公司和苏业忠向原告借款后，双方签订了《借款抵押合同》，该合同未违反法律、法规的规定，合法有效，依照合同约定，原告支付了借款给两被告，双方也依法到玉林市国土资源局办理了位于玉林市外资开发区的土地一块［土地证号：玉国用（1995）第0409-独-0**］的抵押登记手续，被告田丰公司以上述土地为本案借款提供抵押担保，被告田丰公司以上述土地为本案提供的抵押担保为第2顺序抵押登记，因此，原告享有对上述抵押担保的土地经拍卖、变卖后的价款享有第二顺序优先受偿权。被告田丰公司抗辩，用于抵押担保的材料中，田丰公司的公章系伪造的，提供的股东会决议系伪造，未经公司股东会决定的事项，没有法律效力，抵押担保无效，本院认为，该借款抵押合同，是被告田丰公司当时的法定代表人苏业忠与原告方签订，是双方的真实意思表示，不违反法律规定，且借款行为发生在苏业忠作为一人公司时，2014年10月21日签订的《抵押借款合同》仅是对原债务的重新确认，作为田丰公司的法定代表人苏业忠，以田丰公司的名义签订合同合法有效，被告苏业忠的行为代表田丰公司行为，且出具抵押登记的材料系被告田丰公司的工作人员出具；同时，在审理过程中，被告田丰公司虽申请对上述抵押材料中，田丰公司的印章进行司法鉴定，但在鉴定机构指定的缴纳鉴定费的期限内，未依法缴纳鉴定，视为放弃鉴定的权利，因此，被告田丰公司抗辩抵押担保无效，证据不足，依法不予采信；被告苏业忠辩称，抵押登记材料是公司出具的，借款也是真实的，应当按法律规定处理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《中华人民共和国公司法》第五十条、第五十一条，《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条、第五十三条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告广西玉林田丰房地产有限公司、苏业忠归还借款本金13000000元给原告廖桂荣、晏振；
二、被告广西玉林田丰房地产有限公司、苏业忠支付借款利息给原告廖桂荣、晏振（利息计算方法：以13000000元为基数，从2014年10月24日起至本生效判决规定的履行期限届满之日止，按中国人民银行规定的金融机构同期同类贷款利率的四倍分段计付）；
三、原告廖桂荣、晏振对以被告广西玉林田丰房地产有限公司名登记的，位于玉林市外资开发区的土地一块［土地证号：玉国用（1995）第0409-独-001］经拍卖、变卖取得的价款，在1300万元范围内享有第二顺序优先受偿权；
四、驳回原告廖桂荣、晏振的其他诉讼请求。
本案受理费102530元，由被告广西玉林田丰房地产有限公司、苏业忠负担。
上述债务，限义务人于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期的则加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。于上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费102530元（受理费户名：玉林市财政局，账号：20×××77，开户行：农行广西玉林分行营业部），逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 陈 斌
人民陪审员 蒋华君
人民陪审员 谢铁珩
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 唐 勇