河南省泌阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）泌刑重初字第00013号
公诉机关河南省泌阳县人民检察院。
被告人魏某某，男，1972年3月20日出生，汉族，小学文化。2014年7月7日，因本案被泌阳县公安局抓获，同月8日被泌阳县公安局行政拘留十五日，同月13日因涉嫌犯非法买卖枪支罪被泌阳县公安局刑事拘留，同月29日经泌阳县人民检察院批准逮捕，当日由泌阳县公安局向其宣布逮捕。现羁押于泌阳县看守所。
辩护人李杰，河南驿城律师事务所律师。
被告人徐某某，男，1967年3月23日出生，汉族，初中文化。2014年7月21日，因涉嫌犯非法买卖枪支罪被泌阳县公安局抓获，次日被泌阳县公安局刑事拘留，同年8月28日经泌阳县人民检察院批准逮捕，当日由泌阳县公安局向其宣布逮捕。现羁押于泌阳县看守所。
辩护人单伟，北京智汇律师事务所律师。
泌阳县人民检察院以泌检刑诉（2014）506号起诉书指控被告人魏某某、徐某某犯非法买卖枪支罪，于2014年10月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。2015年4月7日，本院作出（2014）泌刑初字第00582号刑事判决书。宣判后，魏某某、徐某某不服一审判决，提出上诉。2015年6月17日，驻马店市中级人民法院以原审判决事实不清为由将本案发回重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，泌阳县人民检察院检察员赵新太，被告人魏某某及其辩护人李杰，被告人徐某某及其辩护人单伟到庭参加诉讼。诉讼中，因需鉴定，公诉机关建议延期审理二次。现已审理终结。
泌阳县人民检察院指控：2014年7月7日15时泌阳县公安局民警根据群众反映：泌阳县铜山乡有庙会时，在铜山街路边发现朱某某（另案处理）摆摊销售仿真枪，民警当场对朱某某销售的数百支仿真枪予以扣押。经查，朱某某销售的仿真枪是从魏某某处批发的，民警即对驻马店金三角小百货市场魏某某销售的仿真枪予以扣押。经驻马店市公安局刑事科学技术研究所检验：在魏某某处扣押的疑似枪支中有31支仿真枪被鉴定为枪支。本案发回重审后，经河南省公安厅鉴定，型号为P-1978D的三枪仿真枪为枪支。魏某某所销售的枪支系从徐某某处购买。
针对上述指控的事实，公诉机关出示了被告人的供述，证人证言，物证被扣押的仿真枪，检验鉴定报告等证据，认为二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，构成非法买卖枪支罪，提请本院依法判处。
被告人魏某某辩称，对公诉机关指控的事实无异议，因其不懂法，只想着是卖个玩具枪，结果触犯了法律。他认罪，请求法院对其从轻处罚，给其一个改过自新的机会。
被告人魏某某的辩护人意见，第一、应当按照重新鉴定的结果定罪量刑；第二、对公诉机关指控魏某某犯非法买卖枪支罪的罪名不持异议，但魏某某的犯罪情节轻微。因魏某某从事玩具生意，其行为符合司法解释规定的行为人为生产、生活所需，没有造成严重社会危害，并有悔改表现可从轻处罚的情形；第三、魏某某到案后如实供述犯罪事实，应认定为坦白。自愿认罪，认罪态度较好，主观恶性小，应从轻处罚；第四、魏某某曾带领公安机关抓捕另一被告人，其行为属立功。
被告人徐某某辩称，他卖给魏某某的是玩具枪，不是公安机关在魏某某处搜查扣押经鉴定为枪支的仿真枪。其行为不构成非法买卖枪支罪。
被告人徐某某的辩护人意见，第一、鉴定为枪支的仿真枪不是徐某某卖给魏某某的。表现在：检验鉴定报告所显示的仿真枪的特征与案卷材料显示的证据不一致；魏某某供述从徐某某处所买的仿真枪大部分是黑色的，都是塑料的；徐某某供述他卖给魏某某的玩具枪大概有五十公分、二三十公分、四十公分的；徐某某当庭陈述其卖给魏某某的玩具枪都不带瞄准镜；第二、量刑方面，徐某某所卖玩具枪是从广东林某某处购买，但林某某受到罚款、警告处理，行政拘留都没有，河南与广东适用同一部法律，处理结果不能相差悬殊。
经审理查明，2014年7月7日15时，泌阳县公安局民警接到群众反映泌阳县铜山乡有庙会时，在铜山街路边发现朱某某（另案处理）摆摊销售仿真枪，民警当场对朱某某销售的数百支仿真枪予以扣押。朱某某销售的仿真枪是从魏某某处批发的，民警即对驻马店金三角小百货市场魏某某销售的仿真枪予以扣押。经驻马店市公安局刑事科学技术研究所检验：在魏某某处扣押的疑似枪支中有31支仿真枪被鉴定为枪支。本案发回重审后，泌阳县公安局将涉案仿真枪送经河南省公安厅重新鉴定。2015年9月18日，河南省公安刑事科学技术研究所作出（豫）公（刑）检（痕）字（2015）9号鉴定报告，鉴定意见：型号为P-1978D的三支仿真枪均认定为枪支。魏某某所销售的枪支系从徐某某处购买。
上述事实，有下列经公诉机关当庭举证、质证的证据证实：
1、物证及照片证实：型号为P-1978D的三枪仿真枪；
2、到案经过证实：2014年7月7日，泌阳县公安局在驻马店市金三角批发市场将魏某某抓获，魏某某没有反抗，到案后供述了自己的违法犯罪行为；2014年7月21日，界首市公安局将网上逃犯徐某某抓获。
3、泌阳县公安局情况说明证实：2014年7月23日，泌阳县公安局对魏某某经营的店里扣押的仿真枪数量较多，经查其中31支仿真枪被鉴定为枪支。从朱某某处扣押的仿真枪都是短枪和廉价的长枪，无送检条件。
4、常住人口基本信息证实：徐某某生于1967年3月23日；魏某某出生于1972年3月20日。
5、行政处罚决定书证实：2014年7月8日，泌阳县公安局以魏某某、朱某某违反枪支管理规定，对魏某某行政拘留15日，并处罚款3000元；对朱某某行政拘留15日。
6、扣押物品清单证实：2014年7月7日，泌阳县公安局民警扣押魏某某仿真短枪、子弹、长枪、短枪及账本的事实。
2014年7月7日，泌阳县公安局民警扣押朱某某五四仿真手枪、黄河牌仿真长枪、长枪、子弹（塑料）的事实。
7、收缴物品清单证实：2014年7月8日，泌阳县公安局民警收缴扣押的魏某某仿真短枪、子弹、长枪、短枪、账本的事实。
8、证人朱某某证实：他知道泌阳县铜山乡有庙会，带了一些儿童玩具，有点能打子弹的长短枪过来卖。公安民警把他的玩具枪没收了。他又带民警到驻马店他进货的金三角市场找到姓魏的那个批发商。这些货他是春节前进的，出来平时卖的，今天被民警没收了。有长枪、短枪，能打塑料子弹。
9、证人徐某证实：她父亲徐某某在家做玩具生意。2012年开始，她家在光武西街经营玩具店，她父亲在外联系业务，货物销往省内外。
10、被告人徐某某供述与辩解：2010年，他经营玩具枪等玩具，以前经营过玩具枪，现在不做了。玩具枪主要是类似手枪样式，射击塑料子弹的枪支，还有带支架的稍长枪支，也是射塑料子弹。他认为他销售的玩具枪杀伤力比较小，不属于仿真枪。他往驻马店的客户销售过玩具枪，每次都是驻马店的客户直接给他打电话联系，主要购买玩具，就从他那里购买过一次玩具枪。有时通过物流发过去，有时客户自己带车来他店里。这个客户姓魏，40多岁，身高1.65米左右，中等身材，应该有他的电话号码。2013年春节前的一天，驻马店姓魏的男子给他联系，他卖给姓魏的二三十件货物，其中有5件玩具枪，剩下的是小玩具，当时共给他1万多元钱。这5件仿真枪的箱子是黄色的，装稍长一点的3件，每件24支；短的2件，每件48支。这些枪都能射击塑料子弹。
这些枪是他从广州珠海澄海区进的货，大部分是玩具，一部分是玩具枪。2013年，他去那进货时问阿涛“有没有打塑料子弹的玩具枪”，阿涛说“现在查的严，厂家不敢生产了”。那天共进了8件，都能打塑料子弹，剩下5件，其他都卖出去了。“铭达玩具店”的老板叫“阿涛”，进货时给他联系，他通过物流发货。进的玩具枪没有合格证。
驻马店姓魏的客户买了他五件塑料子弹枪，是他从广东进的货。他从阿涛那里进的八箱玩具枪，就是不生产的那些玩具枪。他的进货单早找不到了。
11、被告人魏某某供述与辩解：他在驻马店市金三角小百货市场卖玩具枪三四年了，主要经营玩具、玩具枪的批发。老徐到他的门市推销玩具枪，他就认识老徐了。这三四年每年在春节前从老徐那里进一次玩具枪，从老徐那里进有三四次玩具枪，每次进一二万元，大概30件左右的玩具枪。2014年春节前，他通过电话给老徐联系，让老徐通过货运部把玩具枪给他拉过来，接着老徐联系了当地的货运部的一辆车，给他运来30件左右玩具枪，货款18000元左右让司机给老徐。购进后，在春节期间他批发出去8-9件，剩余的在他的门市里面，民警收缴的就是他没有批发出去的货。
从老徐那里进的有长枪、短枪、塑料子弹，大部分都是黑色的塑料制品，但看着样式都是模仿着真枪造的，就是人们平时说的“仿真枪”。这几年他没有在其他地方批发过玩具枪，都是从老徐门市批发的玩具枪。民警带到他门市那个姓朱的老汉，这几年从他门市批发有三四千元的玩具枪，每次都是年前来批发回去卖。
从他店里搜出的R6138狙击之王比例重型气弹狙击枪和外包装盒上为P-1978D枪，都是在2014年春节前从安徽老徐的门市进的，P-1978D枪每支67元，每件6支；R6138狙击之王每支40元，每件6支。
12、鉴定意见及照片证实：2015年9月18日，河南省公安刑事科学技术研究所作出（豫）公（刑）检（痕）字（2015）9号鉴定报告，鉴定意见：型号为P-1978D的三支仿真枪均认定为枪支。
13、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录证实：2014年7月13日，魏某某辩认出安徽省卖给他仿真枪的老徐就是徐某某。
14、泌阳县公安局证明证实：泌阳县公安局多次组织抓捕未果，现林某某现在逃。
15、泌阳县公安局证明证实：（驻）公（刑）鉴（痕）字（2014）9号、11号、16号鉴定中所涉及的枪支较多，鉴定中鉴定人员对部分枪支进行了拆解，失去了复核鉴定条件，因此鉴定机构不予受理。
本院认为，被告人魏某某违反国家枪支管理法的规定，从被告人徐某某处购买仿真枪支，经鉴定其中型号为P-1978D的三支仿真枪属于枪支，事实清楚，证据确实充分，被告人魏某某、徐某某均构成非法买卖枪支罪，公诉机关指控二被告人犯非法买卖枪支罪，罪名成立，应予支持。对于辩护人提出被告人魏某某有立功表现的意见，经查，公安机关根据被告人魏某某的供述确定被告人徐某某，但魏某某并未带领公安人员将徐某某抓获。被告人魏某某的行为不符合立功的法律规定，故对辩护人的该项意见不予采纳。被告人魏某某到案能如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；庭审中自愿认罪，认罪态度好，有悔罪表现，可从轻处罚。被告人魏某某及其辩护人请求对魏某某从轻处罚的理由成立，予以采纳。对于被告人徐某某及其辩护人提出在被告人魏某某处查扣的枪支不是被告人徐某某卖给魏某某的的辩解及意见，经查，被告人魏某某供述该部分枪支系从被告人徐某某处购买，被告人徐某某也供述与被告人魏某某有业务关系，徐某某卖给魏某某五件仿真枪，且供述系从广东汕头市澄海区“铭达玩具店”进的货，二被告人的供述能够相互印证本案涉案枪支系被告人魏某某从被告人徐某某处购买。因此，被告人徐某某及其辩护人的该辩解及辩护意见与事实不符，不予采纳。公安机关一直在追逃林某某，并非仅对其行政处罚，辩护人关于广东与河南适用法律不同的意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第二条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年零六个月。
二、被告人魏某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 成星广
审 判 员 乔景宝
人民陪审员 闪 硕
二〇一五年十二月三十一日
书 记 员 柯 欣