陕西省白河县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）白河民初字第00474号
原告李红梅。
委托代理人杨富安。，系原告丈夫。。
被告安康市香城房地产开发有限公司。
法定代表人林建荣，系该公司董事长。
委托代理人黄霞，系该公司售楼部经理。
委托代理人徐兴甫，系白河县法律援助中心律师。
原告李红梅与被告安康市香城房地产开发有限公司房屋买卖合同纠纷一案，本院于2013年11月4日受理后，依法由审判员适用简易程序于2013年11月26日公开开庭进行了审理，上列当事人除被告法定代表人林建荣未到庭外，其余均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李红梅诉称，原告李红梅与被告安康市香城房地产开发有限公司于2011年4月19日签订《商品房屋买卖合同》，合同签订当日原告按合同约定支付被告售房款110696元，双方约定于2013年5月31日前被告向原告交付商品房一套，剩余购房款由被告协助原告在银行办理按揭贷款。2013年5月31日，被告以商品房没有通过验收为由而未能交付该房，原告多次找到被告交付商品房，被告以各种理由拒绝交付。据此，原告与被告签订《商品房屋买卖合同》后，按照合同约定履行了支付首期付款义务，而被告未按合同约定期限履行交付房屋义务，构成违约。依据《合同法》第九十条（一）款之规定，原告要求解除与被告签订商品房买卖合同，特向人民法院提起民事诉讼。请求：1、依法判决解除原告与被告签订商品买卖合同；2、依法判决被告退原告交付购房首期付款110696元。3、判决被告向原告支付解除合同之前首期违约金660元及后期违约金1109.60元。
被告安康市香城房地产开发有限公司辩称，一、原告所诉不属实，事实是原告未按合同的约定交付购买款，未按银行要求办理按揭贷款手续，也未交清250000元购房款，所以被告方未交付房屋。二、原告存在违约行为，按照合同约定未支付按揭贷款，构成逾期未付款的违约责任，同时被告保留起诉原告违约责任的诉权，原告诉讼理由依法不能成立，应依法驳回诉讼请求。
经审理查明，2011年4月19日，原告李红梅与被告安康市香城房地产开发有限公司签订购买白河县狮子山新城香城苑A座商住楼买卖合同，被告将A座1单元1704号住宅商品房出售给原告李红梅，房屋建筑面积128.82平方米，每平方米2800元，房屋总售价360696元。合同签订当日原告即按约定首付购房款110696元，剩余购房款250000元，通过银行办理按揭贷款或以现金方式支付，未约定办理按揭贷款时间及给付现金期限。合同约定“出卖人逾期交付商品房的违约责任，即逾期超过90日，买受人有权解除合同”。合同约定房屋交付期限2013年5月31日前，在该期限内被告未能向原告交房，后经催告仍未能交房。2013年9月6日，原告李红梅以该房逾期超过90，不能交付商品房为由书面告知安康市香城房地产开发有限公司，要求解除合同。
另查明，该商品房属于白河县狮子山新城香城苑A座商住楼，于2013年1月22日竣工，2013年7月5日报送竣工验收报告及工程质量监督报告，2013年8月2日报批备案。
一、原告李红梅提供证据：
1、提供身份证复印件。证明其出生日期等基本情况。
2、商品房买卖合同。证明李红梅于2011年4月19日与安康市香城房地产开发有限公司签订购买狮子山新城香城A1-1-1704号商品房一套，面积128.82平方米，每平主米2800元，房屋总售价360696元，房屋交付期限2013年5月31日前，并约定了出卖人逾期交付商品房超过90日，买受人有权解除合同等事实。
3、收据复印件2张。证明李红梅分别于2011年4月11日、19日向安康市香城房地产开发公司预交购房款110696元的事实。
4、告知书。证明李红梅于2013年9月5日书面告知安康市香城房地产开发公司，因商品房已逾期超过90日未交付，要求解除购房合同，售房部经理黄霞拒绝签收告知书的事实。
5、照片4张。证明狮子山新城苑A1幢1单元1704房屋存在漏水、质量等事实。
二、被告安康市香城房地产开发有限公司提供证据：
1、林建荣身份证复印件、企业法人营业执照、组织机构代码、资质证书。证明其主体资格及法定代表人身份情况。
2、中国农业银行股份有限公司白河县支行个人信贷业务营销中心“关于李红梅购房申请住房按揭贷款的情况说明”。证明银行多次通知申请人办理贷款相关手续，申请人一直未到农业银行办理按揭贷款手续的事实。
3、竣工验收备案表。证明香城苑A座商住楼座落在白河县狮子山新城，2013年1月22日竣工，2013年7月5日报送竣工验收报告及工程质量监督报告，2013年8月2日报批备案。
上列原、被告提供证据，经当庭质证，本院作如下认定：
一、原告提供证据1、2、3，被告无异议，本院予以确认。被告对证据4、5有异议，被告对证据4真实性存在异议，称未收到告知书。本院分析认为，被告特别授权代理人黄霞负责处理该事务，庭审中，黄霞对原告于2013年9月5日向被告送出的解除合同的告知书拒绝签收的事实，既未表示承认，也未表示否认，应视为默认。故对证据4，本院依法予以确认。对证据5，被告认为照片模糊不清，无法证实是双方合同约定所购买的房屋。故，本院依法不予确认。
二、被告提供证据1，原告无异议，本院予以确认。原告对证据2、3有异议，对证据2，原告认为银行工作人员只说报上级批，等待审批，但一直未与原告电话联系，责任不在原告。本院分析认为，原、被告在合同中约定了购房余欠款可银行按揭给付或现金给付，均未约定银行按揭办理或现金给付时间，从原告的质证意见中即可证明未办理银行按揭，原告是否办理银行按揭与本案的处理不具有关联性，故对此证据不予认定。对证据3，原告认为竣工验收备案表于2013年7月5日才报告上去，该备案表不是工程验收，只是图纸验收，不予认可。本院分析认为，竣工验收备案表证明2013年1月22日竣工，2013年7月5日报送竣工验收报告及工程质量监督报告，2013年8月2日报批备案，有相关公司及机关盖章确认，与本案处理相关联，本院予以确认。
本案经本院主持调解，未达成协议。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定：“当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”原告李红梅与被告安康市香城房地产开发有限公司于2011年4月19日签订商品房买卖合同，双方约定房屋交付期限2013年5月31日前，并约定“出卖人逾期交付商品房的违约责任，即逾期超过90日，买受人有权解除合同”。原告已履行支付首付房款的义务，被告未按合同约定的期限履行交付房屋义务且逾期超过90日。原告于2013年9月5日书面告知被告安康市香城房地产开发有限公司，要求与被告解除购房合同，符合法律规定，即日起合同即解除。原告已支付的首付购房款110696元，被告应予退还。原告当庭表示放弃违约金的诉请，是对自己民事权利的自由处分，不违反法律规定，本院应予准许。原、被告在合同中未约定剩余购房款250000元的按揭贷款时间及给付现金期限，也未补充协议约定，被告也未通知原告在合理期限内办理按揭贷款或支付现金；被告提供的竣工验收备案表虽证明了该房屋于2013年1月22日竣工验收，但不能证实被告能于2013年5月31日向原告实际交房。故对被告的“原告未按期办理按揭贷款手续，也未现金支付购房款，所以未按期交付房屋”辩解理由依法不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、九十六条、九十七条之规定，判决如下：
一、原告李红梅与被告安康市香城房地产开发有限公司签订商品房屋买卖合同自2013年9月5日即解除。
二、被告安康市香城房地产开发有限公司于本判决生效后五日内退还原告李红梅购房款110696元。
如未按本判决确定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2549元，因适用简易程序审理，减半收取1274.5元，由被告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内通过本院提出上诉，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。
审判员 刘兴安
二〇一四年一月十四日
书记员 杨琴琴