河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）洛民终字第1743号
上诉人（原审被告）：高某。
上诉人（原审被告）：高原松，系高某父亲。
上诉人（原审被告）：曹红霞，系高某母亲。
三上诉人共同委托代理人：贾高峰、杜海杰（实习），河南南云律师事务所律师。特别授权。
被上诉人（原审原告）：杨某某。
法定代理人：刘爱群。
委托代理人：刘作海，河南凯仁律师事务所律师。一般代理。
上诉人高某、高原松、曹红霞与被上诉人杨某某为机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市老城区人民法院（2014）老民初字第1184号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人高某、高原松、曹红霞的共同委托代理人贾高峰、杜海杰、被上诉人杨某某的法定代表人刘爱群及其委托代理人刘作海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年2月21日晚上9点左右，杨某某、高某、陈嘉恺、张家鹤、千继东、王玉琪、余鹤翔一起在洛阳市老城区居业家园附近的“真得劲牛肚王”吃饭，吃饭过程中，高某的母亲曹红霞参与其中并在饭后结账，杨某某、高某均在吃饭过程中饮酒。饭后（当晚11点左右），高某驾驶杨某某的两轮燃油助力车并载杨某某、王玉琪行驶至洛阳市三中门口自行车道上时，撞在机动车道与自行车道中间绿化带的石墩上，造成杨某某、高某、王玉琪不同程度受伤、车辆损坏。杨某某受伤后，被120急救车紧急送往河南科技大学第二附属医院诊治，被诊断为左髌骨粉碎性骨折，后于2013年2月22日被转入河南省洛阳正骨医院住院治疗，至2013年3月11日出院，住院治疗17天，住院期间陪护一人。出院诊断为：左侧髌骨开放性粉碎性骨折。出院医嘱：术后3周开始行CPM机辅助膝关节伸屈活动锻炼，被动锻炼与主动锻炼相结合，根据自身情况决定活动时间；术后8周禁止下床活动；出院后2周到膝损伤科门诊复查等。2013年4月24日，杨某某因左膝关节屈伸障碍到河南省洛阳正骨医院住院治疗，至2013年5月6日出院，住院治疗12天，住院期间陪护一人。出院诊断为：左髌骨骨折术后、左膝关节功能障碍、左侧胫骨平台外侧骨折。出院医嘱：卧床行股四头肌锻炼，卧床休息，勿站立等。2013年5月26日，杨某某因左髌骨骨折内固定术后、左膝关节创伤性关节炎到洛阳市老城区中州人民医院住院治疗，至2013年6月18日出院，住院治疗23天，住院期间陪护一人。出院诊断为：1.左髌骨骨折内固定术后；2.左膝关节创伤性关节炎；3.左侧胫骨外侧平台陈旧性骨折。出院医嘱：1.继续药物对症治疗；2.卧床进行股四头肌功能锻炼；3.避免患肢负重；4.定期复查，三月复诊；5.不适随诊。2014年6月5日，经洛阳市社会保险事业管理局批准，杨某某于2014年6月26日转往郑州市骨科医院治疗，至2014年7月14日出院，住院治疗18天，出院诊断为：1.左髌骨骨折术后；2.左胫骨平台陈旧性骨折；3.左髌骨半脱位。出院医嘱：1.继续药物治疗；2.继续功能锻炼，暂不负重，住院期间24小时两人陪护；3.定期复查，术后加强营养以促进恢复，术后加强护理，术后一年至半年视恢复情况取出内固定；4.术后绝对卧床3-4月；5.术后定期复查，不适随诊；6.请外院专家会诊手术（手术费1万元）。期间，杨某某支出医疗费58142.46元，购买CPM机进行辅助锻炼支出1500元，购买轮椅支出370元，购买拐杖支出80元，维修车辆支出300元。双方因赔偿问题协商无果，为此，杨某某诉至法院。在案件审理过程中，原审法院根据杨某某的申请，委托洛阳济仁法医临床司法鉴定所对杨某某的伤残等级进行鉴定。洛阳济仁法医临床司法鉴定所于2013年12月4日作出鉴定意见书，杨某某左膝部的损伤为八级伤残。杨某某为此支出鉴定费700元。高某、高原松、曹红霞向原审法院申请对杨某某的伤残等级进行重新鉴定，杨某某向原审法院申请对其出院后的护理期限和护理人数进行评估，原审法院依法委托洛阳景华法医临床司法鉴定所进行鉴定。洛阳景华法医临床司法鉴定所于2015年2月11日分别作出司法鉴定意见书和医疗评估意见书，杨某某的伤情为九级伤残，出院后需1人护理，护理期限为6个月。杨某某此次支出鉴定费740元。
原审法院认为：侵权人因过错造成他人损害的，应当承担侵权责任。被告高某酒后驾车载原告杨某某，造成原告杨某某受伤，应当对原告杨某某承担赔偿责任。因被告高某系未成年人，故应由其监护人即被告高原松、曹红霞承担赔偿责任。原告杨某某主张的医疗费58057.96元、××赔偿金89592.12元、车辆维修费300元，合法有据，予以支持。原告杨某某住院共计70天，故其主张的住院伙食补助费2130元中的2100元、营养费710元中的700元合法有据，予以支持，超出部分，于法无据，不予支持。关于原告杨某某主张的护理费，应当参照上一年度居民服务业29041元／年的工资标准计算，每天79.56元，故其主张的39408.08元中的21322.08元［79.56元／天×268天（住院70天，其中18天需要2人护理，出院后需一人护理6个月）］合法有据，予以支持，超出部分，于法无据，不予支持。原告杨某某主张的精神损害抚慰金40000元过高，根据原告杨某某的伤残等级及其伤情对其以后学习、就业、生活等方面造成的影响，酌定为20000元。原告杨某某主张的交通费3720.5元过高，根据原告杨某某及其陪护人员因就医或转院的实际情况，酌定为2000元。原告杨某某主张的××辅助器具费2223.9元中的1950元（购买CPM机进行辅助锻炼支出1500元，购买轮椅支出370元，购买拐杖支出80元）合法有据，予以支持，超出部分，于法无据，不予支持。关于原告杨某某主张的鉴定费1300及鉴定检查费230元。原告杨某某申请对出院后的护理期限及护理人数进行评估支出740元，合法有据，予以支持，超出部分，于法无据，不予支持。原告杨某某主张的误学损失费28160元，因证据不足，不予支持。综上，原告杨某某因此遭受的各项损失为：医疗费58057.96元、营养费700元、住院伙食补助费2100元、护理费21322.08元、交通费2000元、××赔偿金89592.12元、精神损害抚慰金20000元、××辅助器具费1950元、车辆维修费300元、鉴定费740元，共计196762.16元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第三十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告高原松、曹红霞于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨某某医疗费58057.96元、营养费700元、住院伙食补助费2100元、护理费21322.08元、交通费2000元、××赔偿金89592.12元、精神损害抚慰金20000元、××辅助器具费1950元、车辆维修费300元、鉴定费740元，合计196762.16元；二、驳回原告杨某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5281元，由原告杨某某负担1366元，被告高原松、曹红霞负担3915元（被告负担部分原告已垫付，待执行时一并执行）。
宣判后，高某、高原松、曹红霞不服并上诉称：一、原审法院认定上诉人承担全部赔偿责任依据不足，明显错误。双方当事人责任的大小是根据其过错程度确定的，本案被上诉人对事故的发生存在严重过错，应承担主要责任。（一）被上诉人在事故发生前明知上诉人未成年，且没有取得车辆驾驶证而饮酒后驾驶助力车，被上诉人作为事故车辆的所有人和实际管理人并未阻拦，应当承担责任。（二）被上诉人在明知上诉人无驾驶证且在醉酒的情况下驾车，还继续乘坐上诉人驾驶的助力车使自己处于危险的状态当中，应当承担责任。（三）发生事故时助力车共乘坐三人，被上诉人之所以受伤而其他二人均无碍，正是因为被上诉人处于醉酒状态，在事故发生时失去自我保护能力，这是被上诉人受伤的主要原因。而上诉人的过错仅仅只有驾车行为，最多承担不超过20%的责任。二、与被上诉人同桌饮酒的其他参与人对此次事故的发生也存在过错，被上诉人没有起诉其他参与人应视为对其他人赔偿权利的放弃。原审法院判决上诉人对被上诉人放弃的部分承担赔偿责任错误。2013年2月21日晚上9点左右，与被上诉人同桌相互劝酒并饮酒的人员有陈嘉恺、张家鹤、千继东、王玉琪、余鹤翔，在与被上诉人同桌饮酒人员先前相互劝酒导致被上诉人醉酒，由于自己先前的劝酒行为对被上诉人产生一种保护义务，而其他人员并没有对被上诉人采取任何保护措施，任由被上诉人使自己处于危险状态，依法应当认定其他人员对事故的发生存在不可推卸的责任。因此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条之规定，被上诉人只起诉上诉人应当视为对其他赔偿义务人请求赔偿权利的放弃。三、洛阳景华法医临床司法鉴定所出具的洛景华司鉴所（2015）医评字第5号医疗评估意见书（以下简称医疗评估意见书）的评估意见没有依据，依法不应予以采信。医疗评估意见书没有对得出评估意见所依据何种法律依据或参考何种标准进行说明，与被上诉人的实际情况严重不符，只是根据主观推测得出评估意见，明显缺乏客观性，不能作为定案依据。且上诉人在原审程序中已经就被上诉人的护理期限问题向法院提出重新鉴定申请，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定应当对被上诉人的护理期限重新鉴定，原审法院不予准许是错误的。四、原审判决的交通费、护理费、精神损害抚慰金明显过高，请求依法予以调整。综上所述，请求：1.依法撤销洛阳市老城区人民法院（2014）老民初字第1184号民事判决书，改判上诉人承担不超过20%的赔偿责任。2.本案全部诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人杨某某答辩：一、一审判决上诉人承担全部赔偿责任正确。2013年2月21日晚上9点多高某宴请答辩人、王玉琪、张家鹤、余鹤翔、千继东、陈嘉恺7人在“真得劲牛肚王”吃饭，被上诉人曹红霞（高某母亲）也参与其中并在饭后结账，共喝了5瓶鹿邑大曲。除余鹤翔一人没有喝酒外，其他人都喝酒了，尤其是高某喝得最多，答辩人也喝多了，因当时答辩人骑了一辆助力车，便叫余鹤翔骑着把他送回家，可是高某非要骑，拉都拉不下来，（高某）便骑车载着答辩人、王玉琪走了，行驶到中州路三中门口时，撞在机动车道与自行车道中间绿化带的石墩上，致使杨某某受伤。上述事实足以证明答辩人不应承担赔偿责任。1.答辩人没有叫上诉人开车，而是叫没有喝酒的余鹤翔开车送其回家，而上诉人非要开不可，责任在上诉人。2.本案的责任是酒后驾驶发生的，与有无驾驶证无任何责任，如果与驾驶证有关，那也是上诉人的责任，上诉人在没有驾驶证的情况下驾驶发生此事故。3.助力车上承坐三人也好一人也罢，都是上诉人驾驶所致，如果余鹤翔骑就不会发生今天的事故，另外本案中均是未成年人，为此一审法院判决监护人承担赔偿责任正确，高某的母亲一直和孩子们喝酒、吃饭，并进行结账，其明知高某喝多了不阻止，放任高某才告导致事故，因此高某的母亲也有责任。二、高某骑车发生事故是在机动车道与自行车道中间绿化带的石墩上，并不是醉酒所致，是驾驶人责任造成的，与答辩人醉酒无关。三、本案是交通事故责任纠纷，应以驾驶车辆的人为被告，由驾驶车辆的人承担责任。上诉人所称一起喝酒的人与交通事故赔偿不是一个法律关系。四、医疗评估意见书正确。该鉴定意见书是双方选定的鉴定机构，该鉴定机构是根据答辩人的病历及现状等客观事实作出的，应作为定案依据。五、一审判决有些部分赔偿费过低，有的没有进行判决。1.营养费、伙食补助费各少算一天，应判决2130元，实际判决2100元；2.交通费应判决3270.5元，实际判决2000元；3.××辅助器具费应判决2223.9元，实际判决1950元；4.鉴定费少判决第一次700元；5.检查费230元，少判决90元；6.补课损失28160元没有判决；7.刘爱群护理费应按照实际工资进行判决，应为37976元；8.精神损失费过低。综上所述，认为一审法院判决正确，应驳回上诉人的上诉。
二审中，双方均未提交新证据。
经审理查明，二审查证事实与一审认定相一致。另，二审中，三上诉人高某、高原松、曹红霞申请对被上诉人杨某某的护理期限进行重新评估鉴定。本院经征得双方当事人的同意后通知洛阳景华法医临床司法鉴定所相关鉴定人出庭，鉴定人对该所出具的洛景华司鉴所（2015）医评字第5号医疗评估意见书相关鉴定情况作出说明并接受双方当事人的质询。三上诉人为此支付鉴定人出庭误工费450元。
本院认为，本案交通事故的发生，是由于上诉人高某酒醉状态驾驶两轮燃油助力车撞在机动车道与自行车道中间绿化带的石墩上所致，故上诉人高某作为车辆驾驶人依法应对该交通事故所致车上人员被上诉人杨某某受伤的损害后果承担民事赔偿责任。但考虑到被上诉人杨某某作为肇事车辆的持有人及管理人，放任上诉人高某醉酒驾驶且乘坐车辆，其对自身损害后果的发生，亦应承担一定的责任。本院认为上诉人高某与被上诉人杨某某的责任比例应为八二比例为宜。一审判令上诉人承担全部责任，有欠妥当。本院予以纠正。上诉人的该项上诉理由部分成立，本院予以采信。但上诉人所称被上诉人应承担主要责任的理由，依据不足，本院不予采信。
关于上诉人所称其他参与饮酒人对此次事故的发生也存在过错，被上诉人没有起诉其他参与人应视为对其他人赔偿权利的放弃之观点，鉴于本案系车辆肇事致人损伤后受害人向驾驶人主张侵权赔偿与共同饮酒先行行为义务非同一法律关系，本院不予一并处理。
关于洛阳景华法医临床司法鉴定所出具的洛景华司鉴所（2015）医评字第5号医疗评估意见书应否采信问题。二审庭审后，通过对司法鉴定人的质询并结合杨某某的治疗情况看，杨某某受伤后先后四次住院并手术治疗，其中2013年3月11日第一次出院医嘱明确要求术后8周禁止下床活动；2013年5月6日第二次出院医嘱要求卧床行股四头肌锻炼，卧床休息，勿站立；2013年6月18日第三次出院医嘱要求卧床进行股四头肌功能锻炼、避免患肢负重；2014年7月14日第四次出院医嘱要求术后绝对卧床3-4月，定期复查，不适随诊等，司法鉴定评估杨某某出院后6个月护理期符合客观实际，本院予以采信。对上诉人要求重新鉴定的申请，不予支持。
关于上诉人所称原审判决认定的交通费、护理费、精神损害抚慰金过高问题。结合被上诉人杨某某受伤程度、治疗情况以及九级伤残的损害后果，以上费用认定并无明显不当之处。
综上所述，一审判决确有不当，上诉人高某、高原松、曹红霞的上诉理由部分成立，本院予以采信，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更河南省洛阳市老城区人民法院（2014）老民初字第1184号民事判决第一项为高某、高原松、曹红霞应于本判决生效之日起十日内支付杨某某医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、××赔偿金、××辅助器具费、车辆维修费140817.70元；
二、高某、高原松、曹红霞应于本判决生效之日起十日内支付杨某某精神损害抚慰金20000元、鉴定费740元；
三、撤销河南省洛阳市老城区人民法院（2014）老民初字第1184号民事判决第二项；
四、驳回杨某某的其他诉讼请求。
以上支付款项，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
一审受理费5281元，由上诉人高某、高原松、曹红霞负担3281元，由被上诉人杨某某负担2000元；二审受理费988元，由上诉人高某、高原松、曹红霞负担790.40元，由被上诉人杨某某负担197.60元；鉴定人出庭误工费450元，由上诉人高某、高原松、曹红霞负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴爱国
审 判 员 索如意
代审判员 赵淑婷
二〇一五年十月二十一日
书 记 员 周 颖