广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深中法知民终字第859、860号
上诉人（原审408号案件被告、原审395号案件原告）：广西丰创商业投资管理有限公司，住所地：广西壮族自治区南宁市兴宁区人民西路110号方洲丽景广场B座905号，组织机构代码：55474020-3。
法定代表人：林文杰，该公司总经理。
委托代理人：穆银丽，广东品然律师事务所律师。
委托代理人：刘晶红，上海中夏旭波律师事务所律师。
上诉人（原审408号案件原告、原审395号案件被告）：深圳市好百年企业管理顾问有限公司，住所地：广东省深圳市福田区彩田南路彩天名苑裙楼四楼南侧D段，组织机构代码：75251622-9。
法定代表人：任骏骥，该公司总经理。
委托代理人：庞德，广东华商（前海）律师事务所律师。
委托代理人：何冻民，广东华商（前海）律师事务所实习律师。
上诉人广西丰创商业投资管理有限公司（以下简称丰创公司）因与上诉人深圳市好百年企业管理顾问有限公司（以下简称好百年公司）特许经营合同纠纷两案，不服深圳市福田区人民法院（2013）深福法知民初字第408号、（2014）深福法知民初字第395号民事判决，向原审法院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，第1982889号“好百年”商标于2003年1月7日经国家工商行政管理总局商标局核准注册，注册人为深圳市好百年投资发展有限公司，该商标的核定使用商品为第42类中的提供展览设施、柜台出租，有效期限自2003年1月7日至2013年1月6日。深圳市好百年家居连锁股份有限公司于2008年9月7日受让取得上述商标。经续展，上述商标的注册有效期自2013年1月7日至2023年1月6日。
第4546645号“好百年；HOMEFURNISHINGSHOBA”商标于2008年10月7日经国家工商行政管理总局商标局核准注册，注册人为深圳市好百年家居连锁股份有限公司，该商标的核定使用商品为第35类中的货物展出、商业橱窗布置、广告、组织商业或广告展览等，有效期限自2008年10月7日至2018年10月6日。
第3441733号“HOBA”商标于2008年1月28日经国家工商行政管理总局商标局核准注册，注册人为深圳市好百年家居连锁股份有限公司，该商标的核定使用商品为第35类中的商业管理辅助、商业管理和组织咨询、商业管理咨询、商业专业咨询、商业信息、组织商业或广告展览等，有效期限自2008年1月28日至2018年1月27日。
2009年5月13日，深圳市好百年家居连锁股份有限公司出具《授权委托书》，授权深圳市好百年企业管理顾问有限公司使用“好百年”、“好百年；HOMEFURNISHINGSHOBA”、“HOBA”等注册商标，并有权许可第三方有偿使用上述商标。
2009年1月20日，好百年公司进行了商业特许经营信息备案，备案的特许品牌为第1982889号“好百年”注册商标，权利性质为使用权，权利有效期至2013年1月6日，第一家加盟店时间为2004年12月31日。
2010年12月9日，好百年公司与丰创公司签订《品牌使用与委托管理合同》，主要内容为：好百年公司同意丰创公司在南宁市人民西路25号融昌一邕江银座一至四层设立的好百年国际灯饰交易中心使用“好百年”品牌，并接受丰创公司的委托在合同约定的职责权限内全面负责管理丰创公司开设的该商场；其中合同第二条［有关定义］约定：“品牌”指好百年公司有形的商号、商标、外观装潢设计、广告宣传用语、VI设计形象、网络域名、服务标志（含标记与记号）、招牌、标签和无形的商誉、经营模式、管理技术、经营管理手段等能带来商业利益的一切经营资源；“管理技术”指由好百年公司开发并完善成型，用于好百年家居连锁店经营管理的具有统一性的、独特的经营技术，包括但不限于：商场营运有关的服务标志、设计方案（技术图纸）、商业经营管理模式、商场装修标准、商品陈列技术、厂商和经销商信息体系，及其他与商场营运有关的技术。本合同签署生效且商场开业后，好百年公司受丰创公司的委托以派驻伍名管理人员到丰创公司商场工作的方式对丰创公司商场进行管理；“加盟费”指丰创公司在双方合同有效期内为获得好百年公司的品牌使用权而向好百年公司支付的一次性费用；“品牌使用费”指丰创公司为保持在合同有效期限内持续享有好百年公司的品牌使用权而依据合同约定的标准定期向好百年公司支付的费用；“管理费用”指商场开业后由丰创公司每月支付给好百年公司，用于好百年公司派驻的商场管理人员的工资、基本福利待遇以及差旅费（因丰创公司商场经营需要而发生的差旅费除外）；“开办费”指由丰创公司支付给好百年公司的商场开办劳务报酬及用于商场规划、开业筹备等费用。第五条［合同期限与品牌使用期限］约定：［合同期限］本合同自双方签字和盖章之日起生效，至商场正式开业之日起满十个经营年度之日止（即开业筹备期加十个经营年度），［品牌使用期限］自丰创公司按合同约定向好百年公司支付加盟费xx万元和开办费xx万元后起至合同终止或解除之日止；［品牌的使用权限］在合同履行期间，丰创公司的品牌使用权限仅限于以下两项：a）丰创公司可以在好百年国际灯饰交易中心范围内使用好百年公司商号、商标、服务标志；b）丰创公司可以使用好百年公司商号、商标、服务标志等以广告的方式宣传好百年国际灯饰交易中心；好百年公司商标包括：“好百年”、“好百年；HOMEFURNISHINGSHOBA”、“HOBA”等；［品牌使用禁止］不论任何情况下终止合同，丰创公司应于终止日起30日内自行拆除招牌，并从建筑物、设备、设施、用品等上消除好百年公司商标、服务标志、特定名称等一切好百年公司品牌之要素，如丰创公司不主动拆除或消除，好百年公司可自行作业，丰创公司须承担由此产生的相关费用。第七条［管理权限、职责］约定：在合同生效且商场开业后，好百年公司派驻五名管理人员到丰创公司商场工作，负责丰创公司商场的全面管理工作，管理人员包括店长、商管经理、人力行政经理、防损主管、收银主管各一名。第八条［相关费用的规定］约定：丰创公司支付给好百年公司的品牌使用费按商场面积计算，每个经营年度（经营年度为自商场开业之日起算一个周年止）支付一次，支付标准为3元／平方米／月，在商场面积未确定之前，品牌使用费暂按双方约定的25000平方米物业面积计收，商场面积确定之后，则按确定的面积计收，此前已收品牌使用费多退少补，丰创公司应于每个经营年度起算之日起5日内一次性支付该年度的品牌使用费；丰创公司应在本合同签订后7天内一次性向好百年公司支付加盟费xx万元以及开办费xx万元，开办费包含丰创公司支付给好百年公司的商场开办劳务报酬、商场规划费用和商场VI视觉效果设计费用以及开业筹备期好百年公司派驻商场的筹备人员的工资、往返差旅费用；管理费用定为税前1万元／月／人（每月合计5万元），商场开业后丰创公司于每月5日前将当月的管理费用支付给好百年公司。第十条［合同终止或解除与违约责任］约定：如丰创公司欠付开办费、加盟费、品牌使用费、管理费用等任何一项费用超过15天，经好百年公司书面通知后15天内，丰创公司仍不改正，则好百年公司有权解除合同，丰创公司除支付应支付的费用外，须向好百年公司赔偿350万元作为违约金；合同终止或解除后，丰创公司已支付给好百年公司的各种款项不予退还。第十二条［有关问题说明］约定：不能直接送达文件时，可以按本合同约定的双方注册地址以公认的快递公司（如中国邮政EMS）向对方邮寄送达文件，自邮件寄出后第五天即为送达，一方如须变更送达地址，必须事先书面通知对方。该合同还对其他事项进行了约定。
上述合同签订后，丰创公司于2010年12月14日向好百年公司支付了加盟费xx万元以及开办费xx万元。
2012年1月1日，上述合同中约定的好百年国际灯饰交易中心正式开业。好百年公司向该商场派驻了店长、商管经理、人力行政经理、防损主管、收银主管共计五名管理人员对商场进行管理。2012年年底，好百年公司撤回了上述管理人员中的人力行政经理和收银主管。丰创公司已向好百年公司支付完毕2012经营年度的品牌使用费90万元以及管理费用。双方于庭审时均确认好百年国际灯饰交易中心中实际使用的商标为“好百年”。
2013年1月8日，丰创公司向好百年公司发出《工作联系函》，函件主要内容为：《品牌使用与委托管理合同》中涉及的商场面积应为24747.98平方米，品牌使用费按每个经营年度计算后应为890927.28元，丰创公司已支付2012年经营年度品牌使用费90万元，好百年公司应还丰创公司9072.72元。好百年公司收函后对未取得房地产证书前商场面积暂时按24747.98平方米计算每个经营年度品牌使用费予以确认，并同意丰创公司要求返还的2012年度品牌使用费的差额9072.72元从2013年度应付品牌使用费中扣除。
2013年2月28日，丰创公司再次向好百年公司发出《工作联系函》，主要内容为：在2012年从开业至今因大环境致使商业氛围不浓从而丰创公司经营状况不理想甚至低迷，2012年丰创公司租金收入仅为xx余万元，致使丰创公司于2012年严重亏损，亏损金额总计约xx余万元。丰创公司需支付的品牌使用费在现行公司的经营情况下已是有心无力，望好百年公司对2013年经营年度需支付的品牌使用费进行减免。
2013年4月15日，好百年公司向《品牌使用与委托管理合同》约定的丰创公司注册地址发出EMS，邮寄文件为《律师函》，该函称：扣除丰创公司要求返还的2012年度品牌使用费差额xx元，丰创公司应于2013年1月31日前向好百年公司支付2013年度品牌使用费共计xx元，但丰创公司至今仍未支付，拖欠时间累计已超过15天。丰创公司逾期未付款之行为已严重违背合同约定，望丰创公司接到本律师函之日起5个工作日内向好百年公司足额支付上述品牌使用费并支付违约金350万元，逾期不支付的，好百年公司将采取法律手段追究丰创公司责任。丰创公司已于2013年4月19日签收上述邮件。
2013年5月24日，好百年公司再次向丰创公司发出《工作联系函》，主要内容为：鉴于丰创公司目前尚未有缴纳相关管理费及品牌使用费的实际行动，且丰创公司经营场地内秩序混乱。为保障好百年公司管理人员人身安全及好百年公司合法权益，好百年公司将自2013年5月28日起撤回所派驻的管理人员3名，待丰创公司向好百年公司缴纳相关费用及经营秩序稳定后，好百年公司将再与丰创公司协商派驻管理人员事宜。好百年公司于庭审时确认其于2013年5月底撤回所派驻的3名管理人员。
2013年5月30日，南宁市西乡塘区华强街道党工委与南宁市西乡塘区华强街道办事处在向城区党委提交的《关于人民路“好百年”灯饰城承租户与丰创公司租赁合同纠纷调处工作情况汇报》中称：好百年灯饰城承租户认为不交租金的理由之一为商场内部设施不完善，管理不规范，商场的公共设施（中庭及大门头上的玻璃）已损坏多时，随时有掉下来伤人的情况也无人修理；丰创公司称其对承租户提出的管理意见并非置之不理，承租户提出的意见能够协调处理的公司私下都已经处理过，只是受到商场条件的限制有些意见无法达成协议。
2013年8月30日，丰创公司向好百年公司《品牌使用与委托管理合同》约定的好百年公司注册地址发出EMS，邮寄文件为《解除合同通知书》，该函称：好百年国际灯饰交易中心自2012年1月1日起正式对外营业至今，好百年公司从未依约向丰创公司提供关于商场的管理目标和计划及其实施方案，也未向丰创公司提交过任何经营管理工作报告，从未制定并报丰创公司确认关于商场员工的薪资标准及奖惩分配方案，更未对丰创公司员工提供过相应的专业化、系统化岗前培训。应派驻的五名管理人员中，因人力行政经理和收银主管无法胜任而被撤回，已到岗三名管理人员的经营管理水平也难以胜任，甚至出现部分商户的租金不能收取而好百年公司管理团队却束手无策的难堪情形，导致商场持续处于亏损状态，部分商户还指责好百年公司派驻的经营管理团队经营管理不善，并因此冲击商场、上访静坐，使得丰创公司斥巨资开办的灯饰中心仅开业一年多便难以再继续经营下去。好百年公司却对此视而不见，只是一味要求丰创公司支付费用，并且在自身经营管理一片混乱中以“经营场地内秩序混乱等”为由撤回管理团队三名成员，以其行为表明不再继续履行特许经营合同的主要义务，迫使丰创公司不得不考虑关闭该灯饰中心。仅截至2012年年底，灯饰中心亏损额已达xx余万元，使得丰创公司的合同目的已完全落空。因此，丰创公司通知好百年公司即日起解除双方签订的特许经营之《品牌使用与委托管理合同》，请好百年公司收到本通知书之日起三日内退还合同剩余年限的加盟费及开办费，并立即与丰创公司协商赔偿丰创公司损失。丰创公司于庭审时称上述邮件因好百年公司拒签而被退回。
关于《品牌使用与委托管理合同》的解除时间，好百年公司主张于2013年6月1日解除，理由为：好百年公司已多次向丰创公司催缴其欠付的费用，并于2013年5月提起诉讼，根据合同约定，丰创公司欠付费用超过15天，经好百年公司通知后15天内仍不改正的，好百年公司有权解除合同。丰创公司于庭审时表示同意该合同于2013年6月1日解除，但解除理由应为其在2013年8月30日寄出的《解除合同通知书》中主张的理由。
原审法院认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条第一款的规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，根据好百年公司与丰创公司签订的《品牌使用与委托管理合同》约定，双方的主要权利义务为好百年公司许可丰创公司使用商标等经营资源，好百年公司向丰创公司提供经营管理服务，要求丰创公司按照合同约定以统一经营模式进行经营，并收取相应费用。上述合同符合法律规定的商业特许经营合同要件，属于商业特许经营合同，双方之间的合同关系属于特许经营合同关系。
根据《合同法》第九十三条第一款的规定，当事人协商一致，可以解除合同。好百年公司与丰创公司均同意双方签订的《品牌使用与委托管理合同》已于2013年6月1日解除，应视为协商一致，原审法院对此予以确认。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
根据合同约定，合同终止后，丰创公司应于终止日起30日内自行拆除招牌，并从建筑物、设备、设施、用品等上消除好百年公司商标、服务标志、特定名称等一切好百年公司品牌之要素。好百年公司诉请丰创公司自行拆除与“好百年”、“好百年；HOMEFURNISHINGSHOBA”、“HOBA”相关的招牌、商号，并从建筑物、设备、设施、用品等物品上消除好百年公司的商标、服务标志、特定名称等一切好百年公司品牌之要素，该诉请符合合同约定，原审法院予以支持。丰创公司辩称其已于2013年8月29日拆除相关标识、品牌、服务标志等，丰创公司作为义务履行方对此负有举证责任，但却未举证证明，原审法院不予采信。
关于好百年公司主张的品牌使用费及管理费，根据合同约定，丰创公司应于每个经营年度起算之日起5日内一次性支付该年度的品牌使用费，应于每月5日前将当月的管理费用支付给好百年公司。丰创公司至今未支付2013年度的品牌使用费和2013年1月至5月期间的管理费，已构成违约，应承担相应的违约责任。好百年公司主张丰创公司应支付品牌使用费至丰创公司拆除并停止使用好百年公司相关商标标识、服务标志及特定名称之日止，因双方签订的《品牌使用与委托管理合同》已于2013年6月1日解除，故2013年度的品牌使用费应计至2013年5月31日，金额应为XX元（XX元×XX平方米×5月-XX元）。好百年公司主张合同解除之后的品牌使用费，因合同解除后丰创公司对好百年公司品牌的使用状态并非处于合同正常履行时的使用状态，好百年公司依据合同主张品牌使用费，原审法院不予支持。好百年公司主张丰创公司应支付2013年1月至5月的管理费用共计15万元，符合合同约定，原审法院予以支持。
关于好百年公司主张的违约金350万元，丰创公司以没有违约提出免责抗辩应视为提出了调整违约金的请求，因合同约定的违约金过分高于造成的损失，同时虑及违约金以补偿性为主、惩罚性为辅的性质，原审法院酌情将违约金调低至70万元。好百年公司同时主张丰创公司支付品牌使用费的利息，因违约金已足以弥补好百年公司的损失，原审法院对利息部分不再予以支持。
关于丰创公司提出的合同所许可使用的“好百年”、“好百年；HOMEFURNISHINGSHOBA”、“HOBA”三个商标存在权利瑕疵的抗辩理由，好百年公司经过商标注册人的授权，有权使用并有权授权他人使用上述三个商标，且好百年公司授权丰创公司使用上述商标时仍处于有效期限内，因此，丰创公司该抗辩理由原审法院不予采纳。
关于丰创公司提出的好百年公司未履行全面经营管理义务的抗辩理由。首先，根据合同的约定，好百年公司履行管理义务的方式主要是通过派驻5名管理人员到丰创公司商场进行管理，虽然在2012年底好百年公司提前撤回了其中的人力行政经理和收银主管，构成不完全履行，但丰创公司并未举证证明该不完全履行行为与其主张的巨额亏损之间存在的因果关系，因此，无论是从该违约行为的性质还是违约后果来看，好百年提前撤回两名管理人员的行为不足以抗辩丰创公司应向好百年公司支付品牌使用费和剩余管理人员管理费的付款义务。其次，丰创公司主张剩余3名管理人员的经营管理水平难以胜任，但未提交证据证明。再次，从双方往来函件来看，丰创公司在向好百年公司要求减免2013年度品牌使用费的函件中提出的理由为大环境致使商业氛围不浓、丰创公司经营状况不理想，并未提及好百年公司未尽管理义务的理由。基于上述理由，原审法院对丰创公司提出的好百年公司未履行全面经营管理义务的抗辩理由不予采纳。
关于丰创公司要求好百年公司退还合同剩余未履行期间的品牌加盟费与开办费共计XX万元的诉讼请求。根据合同约定，开办费指由丰创公司支付给好百年公司的商场开办劳务报酬及用于商场规划、开业筹备等费用，具体包含商场开办劳务报酬、商场规划费用和商场VI视觉效果设计费用以及开业筹备期好百年公司派驻商场的筹备人员的工资、往返差旅费用，而商场已正常开业，上述费用已实际产生，故丰创公司要求退还开办费，缺乏事实和法律依据，原审法院不予支持。丰创公司要求退还合同剩余未履行期间的品牌加盟费，根据合同约定，加盟费指丰创公司在双方合同有效期内为获得好百年公司的品牌使用权而向好百年公司支付的一次性费用，而合同期限指自双方签字和盖章之日起，至商场正式开业之日起满十个经营年度之日止，即2010年12月9日至2021年12月31日。可见，加盟费是基于整个合同期间内使用好百年公司的品牌而产生的费用，其金额高低与使用期限的长短密切相关。虽然合同约定合同解除后丰创公司支付给好百年公司的各种款项不予退还，该条款适用到本案涉及的加盟费情形时，其实质相当于违约金条款，而原审法院已判决的违约金70万元已足以弥补好百年公司的损失，好百年公司无权再没收合同未履行期间的加盟费，故好百年公司有权收取的加盟费应按合同实际履行期间（2010年12月9日至2013年5月31日）占整个合同期间的比例计算，共计为XX元［XX万元×（XX天÷XX天）］。因此，好百年公司应向丰创公司退还合同未履行期间的加盟费XX元。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，两案合并判决：一、确认深圳市好百年企业管理顾问有限公司与广西丰创商业投资管理有限公司于2010年12月9日签订的《品牌使用与委托管理合同》已于2013年6月1日解除；二、广西丰创商业投资管理有限公司应立即拆除与“好百年”、“好百年；HOMEFURNISHINGSHOBA”、“HOBA”相关的招牌、商号，并从建筑物、设备、设施、用品等物品上消除深圳市好百年企业管理顾问有限公司的商标、服务标志、特定名称等一切原告品牌之要素；三、广西丰创商业投资管理有限公司应当于本判决生效之日起十日内向深圳市好百年企业管理顾问有限公司支付品牌使用费362146.98元；四、广西丰创商业投资管理有限公司应当于本判决生效之日起十日内向深圳市好百年企业管理顾问有限公司支付管理费15万元；五、广西丰创商业投资管理有限公司应当于本判决生效之日起十日内向深圳市好百年企业管理顾问有限公司支付违约金70万元；六、深圳市好百年企业管理顾问有限公司应当于本判决生效之日起十日内向广西丰创商业投资管理有限公司退还加盟费XX元；七、驳回深圳市好百年企业管理顾问有限公司的其他诉讼请求；八、驳回广西丰创商业投资管理有限公司的其他诉讼请求。408号案件受理费40842.16元（已由深圳市好百年企业管理顾问有限公司预交），由深圳市好百年企业管理顾问有限公司负担29918.16元，广西丰创商业投资管理有限公司负担10924元。395号案件受理费29992元（已由广西丰创商业投资管理有限公司预交），由广西丰创商业投资管理有限公司负担1896元，由深圳市好百年企业管理顾问有限公司负担28096元。
一审判决后，丰创公司和好百年公司不服，分别向本院提起上诉。
上诉人丰创公司上诉请求法院依法判令：1、上诉人无需向被上诉人支付品牌使用费362146．98元；2、上诉人无需向被上诉人支付管理费l5万元；3、上诉人无需向被上诉人支付违约金70万元；4、根据改判后的结果重新分担408号和395号案件受理费。事实与理由如下：一、关于品牌使用费。好百年公司未按合同完全履行提供“品牌”所包含之“一切经营管理资源”之义务，违约在先，丰创公司有权拒付品牌使用费。一审法院认定丰创公司违约是错误的。二、关于管理费。一审庭审过程中双方证据足以证明好百年公司未按合同约定履行“全面经营管理义务”，违约事实明显，丰创公司拒付管理费具有事实和法律依据。一审判令丰创公司全额支付管理费是错误的。三、由于好百年公司未履行上述提供品牌经营资源及全面经营管理商场之合同义务，并以发函通知撤走全部管理人员的行为表明不再继续履行合同，因此丰创公司才依法行使合同解除权。
被上诉人好百年公司辩称，一、丰创商业投资管理公司上诉称答辩人未按合同完全履行提供“品牌”所包含之“一切经营管理资源”等违约在先而主张不应支付品牌费的理由不能成立；二、上诉人称不应支付管理费的上诉请求与理由不能成立；三、上诉人违约事实无可辩驳。
上诉人好百年公司上诉请求法院依法判令：1．撤销原判决第五项，改判被上诉人向上诉人支付违约金人民币350万元；2．撤销原判决第六项，改判上诉人无需退还被上诉人加盟费人民币2716159元：3．本案一、二审诉讼费由丰创公司承担。事实和理由如下：一、一审法院事实认定不清，混淆了加盟费与品牌使用费的概念，以至于作出错误判决。合同对加盟费和品牌使用费做出了明确的约定，即加盟费系被上诉人为获得上诉人的品牌使用权而支付的一次性的、不可退换的费用，该费用是没有任何附加条件的。二、一审法院过分降低违约金标准，依法应予改判。上诉人有权在合同解除后按照该条款约定向被上诉人主张违约会人民币350万元：其次，在本案一审庭审过程中，被上诉人并未以上诉人主张的违约金过高而请求法院予以适当减少。
被上诉人丰创公司辩称，一审法院在双方违约事实的认定上举证责任分配有误，一审判决认定丰创商业投资管理公司关于好百年企业管理顾问公司未尽全面管理义务，没有提供相应证据，但丰创商业投资管理公司认为，好百年企业管理顾问公司应履行具体的管理职责，而具体管理职责均是积极作为义务，好百年企业管理顾问公司有义务在庭上举证及予以履行相关义务。
本院经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
另查，好百年公司向原审法院起诉原审408号案件，请求法院依法判令：1、好百年公司与丰创公司签订的《品牌使用与委托管理合同》于2013年6月1日正式解除；2、丰创公司自行拆除与“好百年”、“好百年；HOMEFURNISHINGSHOBA”、“HOBA”相关的招牌、商号，并从建筑物、设备、设施、用品等物品上消除好百年公司的商标、服务标志、特定名称等一切好百年公司品牌之要素；3、丰创公司向好百年公司支付品牌使用费至丰创公司拆除并停止使用好百年公司相关商标标识、服务标志及特定名称之日止（其中2013年度的品牌使用费为XX元），并支付逾期付款利息（按人民银行逾期贷款利率自2013年2月1日起计算至款项付清止）；4、丰创公司向好百年公司支付管理费15万元（自2013年1月5日起计至2013年5月5日）；5、丰创公司支付违约金350万元；6、丰创公司承担本案诉讼费用。
丰创公司向原审法院起诉原审395号案件，请求法院依法判令：1、确认丰创公司解除《品牌使用与委托管理合同》行为有效，双方合同自2013年9月3日解除通知送达之日起解除；2、好百年公司退还合同剩余未履行期间的品牌加盟费与开办费289.90万元；3、好百年公司承担本案诉讼费用。
本院认为，本两案系特许经营合同纠纷。二审争议焦点为：一、好百年公司应否退还合同未履行期间的品牌加盟费；二、丰创公司应否支付品牌使用费和管理费；三、丰创公司应否支付违约金及应支付的数额。
丰创公司与好百年公司于2010年12月9日签订了《品牌使用与委托管理合同》，该合同系双方当事人真实意思表示，不损害国家、集体和第三人利益，该合同依法成立之后，双方当事人应当按照合同条款的约定全面履行自己的义务。
关于争议焦点一，好百年公司应否退还合同未履行期间的品牌加盟费。根据丰创公司（甲方）与好百年公司（乙方）签订的《品牌使用与委托管理合同》第2.4条规定：“加盟费，指甲方在双方合同有效期内为获得乙方的品牌使用权而向乙方支付的一次性费用。”第2.5条规定：“品牌使用费，指甲方为保持在合同有效期限内持续享有乙方的品牌使用权而依据合同约定的标准定期向乙方支付的费用。”这两条约定区分了加盟费和品牌使用费设置的不同目的和功能，即加盟费的设置是为了“获得”品牌使用权，而品牌使用费的设置是为了“持续享有”品牌使用权，另加盟费的支付为“一次性费用”。本案丰创公司如果为了获得好百年的品牌使用权，必须要向好百年公司一次性支付加盟费才能获得好百年品牌使用的入门资格。而丰创公司在获得了好百年的品牌使用入门资格之后，如果要在合同存续期间持续享有该品牌使用权的话，必须再定期向好百年公司支付品牌使用费，使其能够持续享有该品牌使用权。原审法院认为，加盟费是基于整个合同期间内使用好百年公司的品牌而产生的费用，其金额高低与使用期限的长短密切相关，好百年公司无权没收合同未履行期间的加盟费，故好百年公司有权收取的加盟费应按合同实际履行期间占整个合同期间的比例计算，因此，好百年公司应向丰创公司退还合同未履行期间的加盟费XX元。本院认为，原审法院该项认定将“加盟费”与“品牌使用费”的概念混淆，将“加盟费”吸收到“品牌使用费”中，未区分“加盟费”的一次性给付、入门费的特点，而将其均摊到合同整个期间，事实认定错误，本院予以纠正。另根据好百年公司与丰创公司的《品牌使用与委托管理合同》第12.5条约定：“合同终止或解除后，甲方已支付给乙方的各种款项不予退还。”故丰创公司该项上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。好百年公司上诉请求无须向丰创公司退还合同未履行期间的加盟费，有事实和法律依据，本院予以支持。
关于争议焦点二，丰创公司应否支付品牌使用费和管理费。根据丰创公司与好百年公司签订的《品牌使用与委托管理合同》第2.5条规定：“品牌使用费，指甲方为保持在合同有效期限内持续享有乙方的品牌使用权而依据合同约定的标准定期向乙方支付的费用。”第207条规定：“管理费用，指商场开业后由甲方每月支付给乙方，用于乙方派驻的商场管理人员的工资、基本福利待遇以及差旅费（因甲方商场经营需要而发生的差旅费除外）。”2010年12月9日丰创公司与好百年公司签订了《品牌使用与委托管理合同》，2012年1月1日丰创公司经营的好百年国际灯饰交易中心正式开业，丰创公司向好百年公司支付了2012年度的品牌使用费人民币XX万元以及管理费人民币XX万元。2012年年底好百年公司将派驻好百年国际灯饰交易中心的人力行政经理和收银主管撤回，2013年5月28日好百年公司因丰创公司拖欠费用且经营场地内秩序混乱，将派驻的剩余三名管理人员全部撤回。2013年6月1日丰创公司和好百年公司解除了该合同。本院认为，丰创公司与好百年公司的合同截止至2013年6月1日，在双方合同存续期间，丰创公司无证据证明好百年公司怠于履行经营管理义务，其经营效益不佳与好百年公司撤回管理人员亦无因果关系，丰创公司无正当理由至今未支付2013年度1月至5月期间的品牌使用费和管理费，原审法院认定丰创公司应向好百年公司支付2013年度1月至5月的品牌使用费人民币XX元（XX元×XX平方米×5月-XX元）及其同期管理费人民币XX万元（XX万元／人／月×XX人×5个月），符合合同相应条款规定，本院予以确认。丰创公司上诉主张好百年公司未履行全面经营管理义务，请求不予支付好百年公司2013年度1月至5月的品牌使用费和管理费，无事实和法律依据，本院不予支持。
关于争议焦点三，丰创公司应否支付违约金及应支付的数额。根据丰创公司与好百年公司签订的《品牌使用与委托管理合同》第12.2条约定：合同有效期间内，如甲方欠付开办费、加盟费、品牌使用费、管理费用等任何一项费用超过15天，经乙方书面通知后15天内，甲方仍不改正，则乙方有权解除合同，甲方除支付应支付的费用外，须向乙方赔偿XX万元作为违约金。丰创公司的事实行为已违反该条规定，应当向好百年公司支付违约金。关于违约金数额，原审法院认为因合同约定的违约金过分高于造成的损失，同时虑及违约金以补偿性为主、惩罚性为辅的性质，酌情将违约金调低至70万元，并无不妥，本院予以维持。故丰创公司上诉请求无须向好百年公司支付违约金70万元，本院不予支持，好百年公司上诉请求丰创公司向其支付违约金350万元，超过70万元的部分，本院亦不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持深圳市福田区人民法院（2013）深福法知民初字第408号、（2014）深福法知民初字第395号民事判决第一、二、三、四、五、七、八项；
二、撤销深圳市福田区人民法院（2013）深福法知民初字第408号、（2014）深福法知民初字第395号民事判决第六项；
三、改判深圳市好百年企业管理顾问有限公司无需向广西丰创商业投资管理有限公司返还加盟费；
四、驳回上诉人广西丰创商业投资管理有限公司的其他上诉请求；
五、驳回上诉人深圳市好百年企业管理顾问有限公司的其他上诉请求。
859号案件一审案件受理费人民币29992元，二审案件受理费人民币22548元，均由上诉人广西丰创商业投资管理有限公司负担。860号案件一审案件受理费人民币40842.16元，由上诉人深圳市好百年企业管理顾问有限公司负担11628元，由上诉人广西丰创商业投资管理有限公司负担28854.16元；二审案件受理费人民币55313.11元，由上诉人深圳市好百年企业管理顾问有限公司负担28132元，由上诉人广西丰创商业投资管理有限公司负担27181.11元。
本判决为终审判决。
审 判 长 祝 建 军
代理审判员 邹 雯
代理审判员 陈 洋
二〇一五年四月二十七日
书 记 员 赵子予（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。