广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）百刑终字第249号
原公诉机关广西壮族自治区田阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）汪军，男，1970年5月12日出生于湖北省孝昌县。
辩护人文超，广东南方福瑞德律师事务所律师。
广西壮族自治区田阳县人民法院审理广西壮族自治区田阳县人民检察院指控原审被告人汪军犯非法买卖弹药罪一案，于2013年9月22日作出（2013）田刑初字第132号刑事判决。在法定期限内，原审被告人汪军不服，提出上诉。本院于2013年11月6日立案。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年12月13日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区百色市人民检察院指派代检察员严秋霞出庭履行职务，上诉人汪军及其辩护人文超到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2013年3月21日，被告人汪军携带铅弹到位于田阳县田州镇花园大道的小商品展销会欲出售。同年4月1日，田阳县公安局民警在汪军所设摊位斜对面由李某某看守的床品摊位下，查获汪军用于存放铅弹的铁皮箱，内存放有4.5mm口径的制式气枪铅弹14719发，其中，手工铅弹7223发，机制的铅弹7496发。
原判认定上述犯罪事实的证据有：证人李某某的证言，检查笔录、提取笔录、扣押物品清单，现场勘查记录、平面图、照片及赃物照片，枪支、弹药检验鉴定文书及鉴定结论通知书，抓获经过，户籍证明，被告人汪军的供述和辩解等证据。
原审人民法院认为，被告人汪军目无国法，违反国家弹药管理规定，非法买卖气枪铅弹14719发，情节严重，其行为构成非法买卖弹药罪。被告人汪军在实施犯罪过程中，由于意志以外的原因未得逞，是未遂，可以减轻处罚。被告人汪军犯罪后，如实供述，认罪态度好，有悔罪表现，可以从轻处罚。根据被告人汪军的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十一条之规定，作出判决：被告人汪军犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑四年。
上诉人汪军上诉提出的辩解意见及其辩护人发表的辩护意见是：（1）、上诉人汪军的行为属犯罪未遂；（2）、上诉人汪军的摊位没有气枪铅弹，汪军在公安民警一般性排查询问时，即主动带公安民警到藏匿铅弹的地点取出赃物，是自动投案，其能如实交待犯罪事实，应认定有自首情节。原判量刑过重，请求对上诉人汪军改判较轻刑罚并适用缓刑。
广西壮族自治区百色市人民检察院检察员出庭意见认为，原判认定汪军的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，建议本院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2013年3月21日，上诉人汪军到田阳县田州镇花园大道的小商品展销会摆摊出售户外用品等商品。同年4月1日，田阳县公安局接到群众举报后，在汪军所设摊位斜对面由李某某看守的床品摊位下，查获汪军用于存放气枪铅弹的铁皮箱，内存放有汪军待出售的4.5mm口径的制式气枪铅弹14719发，其中，手工铅弹7223发，机制的铅弹7496发。
上述事实，有以下证据证实：
1、证人李某某证实：其在田阳县展销会帮李艳波看守卖床品的摊位，4月1日14时许，有几个公安人员一起跟一男青年到其看守的摊位架下面打开一个铁皮箱子，拿走几个盒子等东西。
2、检查笔录、提取笔录、扣押物品清单证实：公安民警在田阳县田州镇花园大道小商品展销会上，对李某某看守的摊位进行搜查时，在货柜下面搜出汪军存放在该处的一个铁制品箱子。从该箱子内提取到57小袋手工制4.5mm口径铅弹共7223枚，96小盒4.5mm口径铅弹，共7496枚，两种铅弹共计14719枚，并将上述物品予以扣押。
3、现场勘查记录、平面图、照片及赃物照片证实了本案现场及缴获铅弹地点概貌。
4、枪支、弹药检验鉴定文书及鉴定结论通知书证实：从汪军处提取到的14719枚铅弹，经鉴定为4.5mm制式气枪铅弹。该鉴定结论告知了汪军。
5、抓获经过证实：公安民警接到群众匿名举报称，在田阳县田州镇花园大道小商品展销会上，有一个卖户外商品的摊位老板把一批疑似气枪弹的物品存放在斜对面摊位下的一个铁皮柜里。经检查，发现展销会内只有汪军的摊位是卖户外商品，经对汪军摊位及其斜对面卖床单的摊位进行检查，发现汪军存放在斜对面由李文博看守的摊位架下的铁皮柜里存放有两种类型的铅弹，后对汪军进一步审查。
6、户籍证明证实了汪军出生日期、住址等身份情况。
7、上诉人人汪军供述：其是做户外用品生意，为多赚点钱，其通过网购，从广州购买了手工制铅弹12包，机制铅弹12盒。2013年3月21日其拿该铅弹到田阳县田州镇花园大道展销会出售。因为铅弹是公安管制的物品，其不敢公开卖，就把该铅弹放在距离其摊位10米远的由李某某看守的李艳波的摊位柜台下面，有人来购买时，才到李艳波摊位拿铅弹。4月1日下午3时许，有一男青年欲与其购买铅弹时，被公安民警发现并将其抓获，后民警从其存放铅弹的摊位下面找到其存放铅弹的铁皮箱子。经清点，铁皮箱子内有57小袋手工制4.5mm口径铅弹，每小袋约有130枚，共约7223枚，机制的4.5mm口径铅弹10盒，每盒内有10小盒，每盒约有80枚，共约7496枚，两种铅弹加起来，共计约14719枚。
以上证据，经一、二审庭审举证、质证，证据来源合法，证明内容客观真实并具有关联性，证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人的上诉理由、辩护人的辩护意见，综合评判如下：
关于上诉人汪军及其辩护人辩解辩护称上诉人汪军的行为属犯罪未遂的意见。经查，上诉人汪军非法买卖气枪铅弹过程中，没有卖出就被公安民警查获，是犯罪未遂，可以对其减轻处罚。
关于上诉人汪军及其辩护人辩解辩护称上诉人汪军的摊位没有气枪铅弹，汪军在公安民警一般性排查询问时，即主动带公安民警到藏匿铅弹的地点取出赃物，是自动投案，其能如实交待犯罪事实，应认定有自首情节的意见。经查，田阳县公安局刑事侦查大队出具的抓获经过证实，一匿名群众举报时，已明确指出摆卖户外商品的摊位老板存放有一批疑似气枪弹的物品在其摊位斜对面一个卖床单的的摊位架下的一个铁皮柜里。公安民警在排查时，已有针对性，且查到市场上只有汪军一个在摆卖户外用品等商品；在公安民警对上诉人汪军的摊位检查时，摊位上没有气枪弹，而汪军也没有主动供述其藏匿在其它摊位的气枪弹。因此，此辩解辩护意见与与查明事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人汪军目无国法，违反国家弹药管理规定，非法买卖气枪铅弹14719发，情节严重，其行为构成非法买卖弹药罪。上诉人汪军在实施犯罪过程中，由于意志以外的原因未得逞，是未遂，可以减轻处罚。上诉人汪军犯罪后，如实供述其罪行，认罪态度好，有悔罪表现，可以从轻处罚。上诉人汪军是犯罪未遂，没有造成严重社会危害，认罪态度好，有悔罪表现，是初犯、偶犯，根据其的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会，决定对其宣告缓刑。原判没有适用最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物刑事案件具体应用法律问题的解释》第二条第（一）项对上诉人汪军处罚，本院予以纠正。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，唯对上诉人汪军的量刑过重，本院予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物刑事案件具体应用法律问题的解释》第二条第（一）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区田阳人民法院（2013）阳刑初字第132号刑事判决，即被告人汪军犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑四年的判决；
二、上诉人（原审被告人）汪军犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审判长 王小强
审判员 陈苍山
审判员 张 莉
二〇一四年一月二日
书记员 陈振斌