广西壮族自治区百色市右江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）右民二初字第418号
原告广西北部湾银行股份有限公司百色分行。
负责人许晟，该行副行长。
委托代理人谌明明，该公司职员。
被告广西田东鑫德矿业投资有限公司。
法定代表人安义，该公司经理。
被告广西田阳鑫创石油新材料有限公司。
法定代表人黄耀娴，该公司经理。
被告陆峰。
原告广西北部湾银行股份有限公司百色分行诉被告广西田东鑫德矿业投资有限公司（以下简称鑫德公司）、广西田阳鑫创石油新材料有限公司（以下简称鑫创公司）、陆峰金融借款合同纠纷一案，本院于2015年12月4日受理后，依法组成由审判员陈永峰、人民陪审员陆世勇、贺丽妮组成合议庭，审判员陈永峰担任审判长。2015年11月13日，本院依据原告广西北部湾银行股份有限公司百色分行申请和提供的担保，对被告鑫创公司的财产位于广西壮族自治区田阳县头塘镇新山工业园内地块二、地块三的土地使用权予以保全。本案于2016年6月14日公开开庭进行了审理，书记员覃苡恢担任法庭记录。原告的委托代理人谌明明到庭参加了诉讼，被告鑫德公司、鑫创公司、陆峰经本院合法公告传唤无正当事由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告广西北部湾银行股份有限公司百色分行起诉称：2014年5月5日，原告与被告鑫创公司签订了《最高额抵押合同》，约定被告鑫创公司提供其名下两块土地的土地使用权向原告提供抵押担保，并办理了抵押物登记手续。同日，原告与被告陆峰签订了《最高额保证合同》，约定被告陆峰向原告提供连带保证担保。2014年5月16日，原告同意被告鑫德公司投资有限公司办理银行承兑汇票的申请，双方签订了《银行承兑协议》，并在协议中对双方权利义务等内容做详尽的约定。同日，原告为鑫德公司开立的编号为3130005127673610、3130005127673611，收款人为广西隆安县昌荣矿业有限公司，出票金额各500万元，合计1000万元，汇票到期日为2014年11月16日的银行承兑汇票两张承担无条件支付义务。为此，被告鑫德公司提供了票面金额50%的保证金500万元，敞口金额500万元，以上述抵押物作抵押担保并由被告陆峰提供连带保证担保。协议还约定了原告垫付的任何款项转成对被告鑫德公司的逾期贷款，并按照日利率万分之五的逾期利率向被告鑫德公司计收罚息。上述汇票到期前，被告鑫德公司未依约筹集资金存入到账备付，原告即扣划其存款保证金500万元。余款虽经原告多次催促，被告鑫德公司均未支付。导致原告为其垫付4989550.81元。按上述银行承兑协议约定，发生垫款后被告鑫德公司还应向原告支付罚息843234.09元（此罚息计算至2015年11月13日），二项合计5832784.9元。原告为维护自己的合法权益，遂起诉至法院要求：一、判令被告鑫德公司立即偿还原告承兑汇票垫款4989550.81元及罚息843234.09元（此罚息计算至2015年11月13日，后续罚息按协议计收至被告鑫德公司还清所有款项之日止），共计5832784.9元；二、被告鑫创公司对第一项诉讼请求的款项以其抵押物在抵押担保范围内承担责任；三、被告陆峰对第一项诉讼请求的款项承担连带保证责任；四、本案诉讼费用、保全费、公告费等由三被告承担。原告广西北部湾银行股份有限公司百色分行向本院提交以下证据予以证明：1、企业法人营业执行两份、组织机构代码理论上两份、法定代表人身份证，证实被告鑫德公司、鑫创公司的身份情况的事实；2、最高额抵押合同、抵押物清单、土地使用权证、他项权利证，证实被告鑫创公司提供其名下两块土地的土地使用权向原告提供抵押担保的事实；3、最高额保证合同，证实被告陆峰向原告提供连带保证担保的事实；4、银行承兑协议、银行承兑汇票承兑情况清单，证实被告鑫德公司与原告签订协议约定双方的权利义务的事实；5、银行承兑汇票两份，证实被告鑫德公司开立的编号编号为3130005127673610、3130005127673611，收款人为广西隆安县昌荣矿业有限公司的银行承兑汇票两张，出票金额各500万元，合计1000万元，汇票到期日为2014年11月16日的事实；6、单位票据垫款代付凭证，证实被告未依约筹集资金存入到账备付，原告为其垫付4989550.81元的事实；7归本还息明细表，证实贷款人被告鑫德公司拖欠原告贷款本金和利息的事实；8、保全费发票，原告在起诉前向法院申请保全被告鑫创公司的财产，已付保全费5000元的事实。
被告鑫德公司未答辩，亦未提供证据。
被告鑫创公司未答辩，亦未提供证据。
被告陆峰亦未提供证据。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告鑫德公司、鑫创公司、陆峰经本院依法送达民事起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、诉讼当事人权利义务须知、诉讼风险提示、证据副本及开庭传票，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。原告提供的证据，本院认为具有真实性、合法性及关联性，应作为本案的定案依据。
经审理查明：2014年5月5日，被告鑫创公司与原告广西北部湾银行股份有限公司百色分行签订一份编号为DB152114016152号《最高额抵押合同》。该合同约定：其自愿用其所有的位于百××市田阳县新山工业园区的两块土地［土地使用权证分别为：阳国用（2013）第009925、009926号，使用面积为46031.83平方米，评估价值为1132.38万元］的土地使用权为原告向被告鑫德提供500万元的银行承兑协议等提供抵押担保，抵押担保的期限从2014年5月5日至2016年5月4日止，最高额抵押担保的金额为500万元，双方并办理了相关抵押登记，百××市田阳县国土资源局土地市场管理所于2014年3月28日作出阳土他项（2014）第202号《土地他项权利证》。同日，被告陆峰与原告签订一份合同编号为DB201405001的《最高额保证合同》，约定其自愿为原告向被告鑫德提供500万元的银行承兑协议等提供保证担保，保证担保的期限从2014年5月5日至2016年5月4日止，最高额抵押担保的金额为500万元。2014年5月16日，原告同意被告鑫德公司投资有限公司办理银行承兑汇票的申请，双方签订了《银行承兑协议》，约定被告鑫德公司应于原告承兑之日在原告指定的账户上汇入金额相当于银行承兑汇票票面金额（1000万元）50%的保证金，即500万元，并在协议中对双方权利义务等内容做详尽的约定，其中，第十三条第1款约定：如果被告鑫德公司违约，致使原告垫付该银行承兑汇票，原告可从被告鑫德公司的在原告系统中的任何账户扣划等于尚未到期的承兑汇票票面金额的款项，以备到期兑付承兑汇票；第2款约定：将原告垫付的任何款项转成对被告鑫德公司的逾期贷款，并按照日利率万分之五的逾期利率向被告鑫德公司计收罚息。同日，原告为鑫德公司开立的编号为3130005127673610、3130005127673611，收款人为广西隆安县昌荣矿业有限公司，出票金额各500万元，合计1000万元，汇票到期日为2014年11月16日的银行承兑汇票两张承担无条件支付义务。为此，被告鑫德公司提供了票面金额50%的保证金500万元，敞口金额500万元，以被告鑫创公司提供的抵押物作抵押担保，被告陆峰提供连带保证担保等。上述汇票到期前，被告鑫德公司未依约筹集资金存入到账备付，原告即扣划其存款保证金500万元。余款虽经原告多次催促，被告鑫德公司均未支付。导致原告为其垫付4989550.81元。按上述银行承兑协议约定，发生垫款后被告鑫德公司还应向原告支付罚息等。原告为维护其合法权益，遂起诉至法院。另查明，在庭审中，原告的第二项诉讼请求要求被告鑫创公司对被告鑫德公司尚欠原告的借款4989550.81元及逾期利息等款项以其抵押物在抵押担保范围内承担责任，经询问原告要求被告鑫创公司承担的是什么样的抵押担保责任，原告明确表示按合同约定及相关法律规定，被告鑫德公司不履行偿还原告借款本金及利息的给付义务时，原告有权就被告鑫创设定抵押的阳土他项（2014）第202号土地他项权利证项下的两块土地的土地使用权以折价、拍卖或变卖的价款优先受偿。
本院认为，原告广西北部湾银行股份有限公司百色分行诉被告广西田东鑫德矿业投资有限公司、广西田阳鑫创贸易有限公司、陆峰金融借款合同纠纷一案，原告与被告鑫德公司、鑫创公司、陆峰分别签订的《银行承兑协议》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》各一份，均系双方当事人的真实意思表示，内容未违反有关法律规定，合法有效，应受法律保护。该依法成立的合同，对合同双方当事人均具有法律约束力，双方应按照合同的约定积极履行义务。原告按《银行承兑协议》的约定履行支付承兑汇票的义务，于2014年11月17日为被告鑫德公司垫付4989550.81元，按双方签订的《银行承兑协议》约定，该垫付款直接转为被告鑫德公司尚欠原告的逾期贷款，并按照日利率万分之五的逾期利率计算罚息。被告鑫德公司未按合同约定支付承兑汇票的款项，且在原告垫付该银行承兑汇票4989550.81元后，亦未按约定及时偿还原告该垫付款，构成违约，应承担相应的民事责任，并按合同约定支付逾期还款的罚息。故原告主张被告鑫德公司立即偿还其承兑汇票垫付款4989550.81元的诉请，事实清楚，证据充分，于法有据，本院依法予以支持。被告陆峰作为借款连带责任保证人，依法应承担连带保证责任。在被告鑫德公司无法偿还借款时，原告可主张由作为保证人的被告陆峰承担还款责任，保证人在承担连带保证责任及抵押保证责任后，依法可向被告鑫德公司追偿。对于原告要求被告鑫德公司支付借款罚息的主张，该银行承兑汇票垫付款按合同约定于2014年11月17日到期后，直接转为被告鑫德公司对原告的逾期贷款，并约定罚息，按日利率万分之五计付，因被告鑫德公司至今未能逾期贷款4989550.81元，应按合同约定支付罚息，该罚息从合同到期之次日起即2014年11月18日至本院判决确定还款之日止，按合同约定的合同利息即日利率万分之五计算，上述利息均未超出法律规定，本院予以支持。
被告鑫创公司自愿用其位于广西××自治区田阳县新山工业园区的两块土地［土地使用权证分别为：阳国用（2013）第009925、009926号，使用面积为46031.83平方米，评估价值为1132.38万元］的土地使用权为被告鑫德公司与原告因银行承兑汇票垫付款所形成的债务提供抵押担保，双方签订抵押合同并办理了抵押登记手续，抵押合同合法有效，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十七条的规定，本案被担保的债权既有物的担保又有人的担保，被告鑫创公司不履行到期债务时，原告可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任，被告鑫创公司作为抵押人应承担抵押担保责任，原告依法对该抵押土地的使用权折价、变卖或拍卖价款享有优先受偿权，故原告在本案中要求被告鑫创公司对尚欠原告的借款1000万元及罚息等款项以其抵押物在抵押担保范围内承担责任，即原告有权就被告鑫创公司设定抵押的阳土他项（2014）第202号土地他项权利证项下的两块土地的土地使用权以折价、拍卖或变卖的价款优先受偿等，于法有据，应予支持。被告鑫创公司在承担抵押保证责任后，依法可向被告鑫德公司追偿。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、一百九十八条、二百零一条、二百零五条、二百零七条、《中华人民共和国票据法》第十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第二十七条、第三十一条、第五十九条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十一条、第一百八十八条、第一百九十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、由被告广西田东鑫德矿业投资有限公司偿还原告广西北部湾银行股份有限公司百色分行为其支付的银行承兑汇票垫付直接转为逾期贷款的4989550.81元及罚息（罚息计算：以欠款4989550.81元为基数，从原告广西北部湾银行股份有限公司百色分行为被告广西田东鑫德矿业投资有限公司支付银行承兑汇票垫付款之次日起即2014年11月18日至本院判决确定还款之日止，按合同约定的日万分之五利率计算）；
二、被告陆峰对上述债务承担连带偿还责任；
三、被告广西田东鑫德矿业投资有限公司不履行上述给付义务时，原告广西北部湾银行股份有限公司百色分行有权就被告广西田阳鑫创石油新材料有限公司设定抵押的广西壮族自治区百色市田阳县国土资源局于2014年3月28日作出阳土他项（2014）202号《土地他项权利证》上的土地使用权以折价、拍卖或变卖的价款优先受偿；
四、被告广西田阳鑫创石油新材料有限公司、陆峰承担抵押保证责任及连带保证责任后，有权向被告广西田东鑫德矿业投资有限公司追偿。
本案案件受理费52629元，保全费5000元，公告费350元，合计53329元，由被告广西田东鑫德矿业投资有限公司、广西田阳鑫创石油新材料有限公司、陆峰承担。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（户名：待结算财政款项――法院诉讼费专户，账号：60×××97，开户行：中国农业银行百色分行营业部）。逾期不交又不提出缓交或免交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 陈永峰
人民陪审员 陆世勇
人民陪审员 贺丽妮
二〇一六年六月二十日
书 记 员 覃苡恢