上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民一（民）初字第3668号
原告邵某。
委托代理人濮某，上海某律师事务所律师。
委托代理人张某，上海某律师事务所律师。
被告罗某。
被告某财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴某，总经理。
委托代理人贺某，上海市某律师事务所律师。
委托代理人辛某，上海市某律师事务所律师。
原告邵某诉被告罗某（以下称第一被告）、某财产保险股份有限公司上海分公司（以下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人张某、第一被告、第二被告委托代理人辛某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年4月9日16时15分许，第一被告驾驶牌号为沪MB**小型普通客车与原告驾驶沪E0**轻便二轮摩托车，在本区车亭路、大亭路200米处发生碰撞，造成原告受伤的道路交通事故。嗣后，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，确认第一被告负事故的全部责任。故请求法院判令被告赔偿其各项损失143，275.07元，由第二被告在交强险及商业三者险范围中承担赔付责任，余额由第一被告赔偿。
第一被告未作书面答辩，庭审中表示对事故发生及责任认定无异议，请求法院依法判决。
第二被告未作书面答辩，庭审中表示对事故的发生及责任认定�异议，愿意在保险范围内承担赔付责任，请求法院依法判决。
经审理查明：原告所述的事故发生经过和责任认定属实。原告的伤势经相关机构鉴定，已构成十级伤残，酌情给予伤后休息135日、营养30日、护理45日。事故发生后，第一被告垫付了原告现金5000元，第二被告垫付现金10，000元。现因双方协商未果，原告遂涉讼。
又查明，宋夏莲系肇事车辆的登记所有人，以第一被告作为被保险人、该车辆作为被保险车辆，向第二被告投保了责任限额为122，000元的机动车交通事故责任强制保险及商业三者险（不计免赔）1，000，000元。保险期间均自2014年1月11日零时起至2015年1月10日二十四时止。
另查明，原告自2000年至今一直居住在上海市金山区亭林镇和平东路85号，并系上海权丽塑胶制品有限公司法定代表人。
以上事实，由原、被告�本信息、车辆驾驶证、行驶证、保单、交通事故认定书、租房协议、居住证明、企业法人营业执照、完税证明、病史材料、医疗费单据、出院小结、CT检查报告、司法鉴定意见书、鉴定费发票、律师费发票、当事人的当庭陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。鉴于双方对金山交警支队的责任认定意见无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予�赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案中原告的损失先由第二被告在交强险限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付。仍有不足的部分，根据双方当事人在事故中的过错程度，确定由第一被告承担全部赔偿责任。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，该费用已实际发生且属合理与必要，故凭据确定为21，660.10元。根据保险人与被保险人双方签订的商业三者险合同�关格式条款，“保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围……，并根据……和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”。第二被告对非医保费用不予认可。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其性质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。但保险人并未在保险人责任免除条款予以体现，在其他条款中也未明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。伤者所产生医疗费用均系因本次事故的治疗所产生的合理费用，凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生的合理的、必要的费用，都应当属于保险人赔付的范围，该部分费用亦属于保险法规定的为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人即第二被告承担。
2、护理费，应根据护理人员的收入状况、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费计算。护理人员没有收入的，参照本市护工从事同等级别的劳务报酬计算。现原告以每月2199元进行计算，该标准低于本市上一年度相同或相近行业即居民服务或其他服务行业职工的年平均工资27，840元，故本院支持并结合鉴定意见计算45日，为3298.50元。
3、误工费，根据受害人的误工时间�收入状况确定。受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算。现原告未提供因本起事故造成的实际误工损失，故本院根据其所从事的行业，参照本市上一年度制造业（其他单位）职工年平均工资41，026元计算，结合鉴定意见计算135日，为15，174元。
4、残疾赔偿金，自定残之日起计算20年。根据原告所提供的证据可以认定，原告于事发前已连续在城镇居住一年以上且主要收入来源于城镇，故本院参照本市上一年度城镇居民标准计算，为87，702元。
5、精神损害抚慰金，原告因本起交通事故受伤并致残，这不仅给原告的身体带来不良后果，而且势必给其精神造成一定的痛苦，故本院酌情确定为5，000元。
6、住院伙食补助费810元、营养费900元、交通费200元、鉴定费2300元等合计4210元，双方确认一致，本院予以确定。
7、律师代理费3000元，可以作为损失要求第一被告进行赔偿，第一被告无异议，本院予以确定。
上述原告第1－6项的损失，合计为137，044.60元，属于保险赔偿范围，故由第二被告直接赔付，鉴于其已支付10，000元，故还应赔偿127，044.60元。第7项，不属于保险理赔范围，故由第一被告承担，鉴于第一被告已支付5000元，超过了其所应当承担的赔偿金额，故本院对原告要求第一被告赔偿的请求不予支持。第一被告多支付的2000元在第二被告赔付的保险理赔款中予以扣除，此款由第二被告直接支付第一被告。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告某财产保险股份有限公�上海分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告邵某各项损失125，044.60元；
二、被告某财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内支付被告罗某2000元；
三、驳回原告的其余诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1582元，由原告负担182元、第一被告负担1400元。第一被告所负之款，于本判决生效之日起七日内缴纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 夏海中
二〇一四年十一月十七日
书记员 王晓慧
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条??机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。