河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民二终字第01107号
上诉人（原审原告）丁长林，男。
委托代理人马千里、陈义，河南梅溪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）芳其梅，女。
委托代理人白姗姗，女。
委托代理人朱哲，河南匡世律师事务所律师。
上诉人丁长林与被上诉人芳其梅为提供劳务者受害责任纠纷一案，不服唐河县人民法院（2015）唐民一初字第51号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人丁长林及其委托代理人马千里、陈义，被上诉人芳其梅的委托代理人白姗姗与朱哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2014年3月10日，被告将自己拆除旧房子的工作交由原告完成，2014年3月11日15时许，原告在拆除房屋，为加快施工进度，未听别人劝阻，将水泥檩中的钢筋锯断，导致其被房顶掉下的石板砸伤头部、背部和脊椎等部位。事故发生后，原告被送往唐河县人民医院接受治疗，支出医疗费42471.26元，后转至南阳医学高等专科学校第一附属医院，支出医疗费89225.5元，另外购药及在诊所支出费用4950元，共计支出136646.76元。另查明，原告的伤情经南阳可谓法医临床司法鉴定所司法鉴定为：1、胸部损伤评定为十级伤残。2、腰椎损伤评定为八级伤残。3、颅脑损伤评定为七级伤残。4、后期治疗费共计约为壹万伍仟元人民币。原告丁长林无相应的施工资质。
原审认为，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”。本案原告按照被告的要求，交付工作成果，被告支付报酬，双方符合承揽关系的构成要件。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，原告为加快施工进度，作为具有完全民事行为能力人未听别人劝阻，将水泥檩中的钢筋锯断，导致其受伤，应对其受伤承担主要责任，以承担60%为宜。被告将其房物拆除的工作，交予无相应资质的原告，属于选任过失，应当对此事故承担相应责任，以承担40%为宜。关于原告的赔偿请求项目和数额，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。”该法第二十二条又规定，“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”本案中，原告丁长林请求赔偿范围为医疗费、误工费、营养费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后期治疗费、被扶养人生活费、精神抚慰金。1、原告因人身损害在医院支出的医疗费为136646.76元；2、误工费，根据规定，数额为：80元／天×229天（受伤到定残之日）=18320元；3、护理费，根据医嘱及实际情况，同时参照当地护工从事同等级别的劳务报酬标准80元／天计算，住院期间，需2人护理，数额为：37天×80元／天×2人＝5920元；出院后，需1人护理，数额为：131天×80元／天×1人＝10480元，合计16400元；4、营养费按20元／天，数额为37天×20元／天＝740元；5、住院伙食补助费，参照河南省直机关和事业单位出差人员伙食补助标准按30元／天，数额为37天×30元／天＝1110元；6、被扶养人生活费，原告母亲王书梅为：2014河南省农村居民人均年生活消费支出6438.12元／年×5年÷6（人）×46%＝2467.95元，原告儿子丁怀硕为：2014河南省农村居民人均年生活消费支出6438.12元／年×3年÷2（人）×46%＝4442.3元，以上合计6910.25元；7、残疾赔偿金，按照河南省2014年农村居民人均可支配收入9416.10元／年，原告丁长林现年46岁，计算20年，结合原告七级、八级和十级伤残程度，数额为20年×9416.10元／年×46%＝86628.12元；8、后期治疗费，根据鉴定意见为15000元；9、交通费278元。上述赔偿项目合计282033.13元，由被告承担40%责任，计款112813.25元，精神抚慰金酌定为10000元，合计122813.25元，扣除被告垫支的医疗费32700元，再支付90113.25元原审法院予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：被告芳其梅于本判决生效后十日内赔偿原告丁长林各项损失共计90113.25元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6250元，由原告丁长林负担4375元，被告芳其梅负担1875元。
丁长林上诉称：1、原审认定事实错误，上诉人与被上诉人之间系雇佣关系非承揽关系，一审证人房克祥、蔡新峰做虚假证言，证人符学顺当庭证实工钱由芳其梅按日支付，故应为承揽关系。2、上诉人住院共计3个多月，原审认定住院37天与事实不符。3、原审认定上诉人未加快施工进度，不停劝阻，将钢筋锯断，导致被房顶掉下的石板砸伤与事实不符，上诉人是被倒塌的房屋砸伤。4、上诉人各项赔偿数额共计330056.23元，一审认定数额错误。原审适用法律错误，应由雇主芳其梅承担赔偿责任。请求撤销原判，改判被上诉人赔偿上诉人各项损失共计297356.23元。
芳其梅答辩称：1、上诉人和答辩人系加工承揽关系，上诉人诉称双方是雇佣关系没有事实与法律依据，一审中，答辩人提供的证据相互印证，充分证明自己是将房屋的建设工作包括旧房拆除承揽给了上诉人，上诉人提供的是独立的业务活动，其伤害是在完成自己承揽工作的过程中造成的，一审认定双方系承揽关系符合事实与法律规定。2、一审判决认定住院37天并按37天计算上诉人的各项费用是根据上诉人自己的诉讼请求确定的。3、上诉人受伤是为加快工程进度，不听劝阻，擅自锯断水泥檩中的钢筋所致，有证人证言为证。4、一审对责任划分适当。请求驳回上诉，维持原判。
根据诉辩双方的意见，合议庭归纳本案的争议焦点为：原审认定双方系承揽关系是否正确，原审对赔偿数额的计算是否正确。双方当事人对该争议焦点均无异议补充。
二审中双方当事人均未提交新的证据。
二审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，关于丁长林与芳其梅的关系，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。丁长林为芳其梅拆除房子前，双方并未签订书面协议，而一审中芳其梅提交的证人证言能够证明其与丁长林系承揽关系，丁长林上诉称系受雇于芳其梅拆除旧房，但并未提交证据证明其主张，其该条上诉理由不成立，本院不予支持。原审综合考虑双方系承揽关系以及丁长林的过错程度，判令芳其梅承担40%的责任并无不当。关于赔偿金额，丁长林于2014年3月11日至3月29日在唐河县人民医院住院治疗，于2014年3月29日至6月16日在南阳医学高等专科学校第一附属医院住院治疗，实际住院天数为97天，丁长林各项损失应为：1、医疗费136646.76元；2、误工费18320元；3、护理费，参照当地护工从事同等级别的劳务报酬标准80元／天计算，住院期间，需2人护理，数额为：97天×80元／天×2人＝15520元；出院后，需1人护理，数额为：131天×80元／天×1人＝10480元，合计26000元；4、营养费按20元／天，数额为97天×20元／天=1940元；5、住院伙食补助费，参照河南省直机关和事业单位出差人员伙食补助标准按30元／天，数额为97天×30元／天=2910元；6、被扶养人生活费6910.25元；7、残疾赔偿金86628.12元；8、后期治疗费15000元；9、交通费278元。以上1-9项合计294633.13元，由芳其梅承担40%责任，计款117853.25元，精神抚慰金酌定为10000元，合计127853.25元，扣除芳其梅垫支的医疗费32700元，芳其梅应再向丁长林支付95153.25元，该数额并未超出丁长林一审中提出的诉讼请求，为减少当事人诉累，本院对于丁长林的各项损失予以一并处理。综上，丁长林的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更唐河县人民法院（2015）唐民一初字第51号民事判决为：芳其梅于本判决生效之日起十日内赔偿丁长林各项损失95153.25元；
二、驳回丁长林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6250元，二审案件受理费4410元，由丁长林负担8200元，由芳其梅负担2460元。
本判决为终审判决。
审判长 王干祥
审判员 张继强
审判员 高 璐
二〇一五年十二月二十四日
书记员 尹双珊