湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂黄冈中监二民再字第00001号
上诉人（原审原告、申请再审人）：吕永来，修理工。
委托代理人：李金海，武穴市法律援助中心律师。代理权限为一般代理。
被上诉人（原审被告、再审被申请人）：湖北鸿鑫化工有限公司。地址：湖北省武穴市马口工业园*号。
法定代表人：干爱武，该公司董事长。
委托代理人：虞晓池，武穴市武穴法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权代理，即代为参加诉讼，承认、放弃、变更、调解或和解，代收法律文书等。
上诉人吕永来因与被上诉人湖北鸿鑫化工有限公司（以下简称鸿鑫化工）健康权纠纷一案，武穴市人民法院于2009年4月2日作出的（2008）武民一初字第100号民事调解书，已经发生法律效力。本院于2014年6月26日作出（2014）鄂黄冈中监二民申字第0005号民事裁定，指令武穴市人民法院再审。武穴市人民法院于2015年4月22日作出（2015）鄂武穴民再字第00002号民事判决。吕永来不服，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员詹德先担任审判长，审判员朱卫、周扬洲参加的合议庭，并于2015年7月27日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审再审查明，2007年3月18日，吕永来在鸿鑫化工生产增白剂车间的墙顶做油漆时，因闻到该车间内释放出来的气体后，头脑发昏，身体瘫软，被人当即送到武穴市第一人民医院住院治疗至同年3月24日出院，后由鸿鑫化工结清了住院费用2321.03元。同年5月5日吕永来再次到武穴市第一人民医院住院治疗26天至6月1日出院，医院诊断证明书结论为二甲苯中毒后遗症。此次医疗费用8504.52元由吕永来支付。
该案在审理中，经武汉市科技咨询服务中心司法鉴定所对吕永来身体受伤进行鉴定认为：被鉴定人吕永来所述2007年3月18日临床表现符合急性二甲苯中毒。故此，原审依法作出（2007）武民一初字第137号民事判决，判决鸿鑫化工对吕永来的受伤承担赔偿责任。具体判决内容为：一、鸿鑫化工赔偿原告吕永来医药费8504．53元、误工费1305元、护理费597元、住院伙食补助费495元（以上三项均按33天计算）、营养费500元、交通费546元、住宿费200元、鉴定费1000元、打印费80元、邮寄费43元，合计13270.52元。减去鸿鑫化工已支付的5000元，鸿鑫化工应当赔偿吕永来8270.53元，该款限鸿鑫化工在本判决生效后十日内付清；二、驳回吕永来的其他诉讼请求。该案判决后，双方均不服，提起上诉。后吕永来以服从原判为由于2008年12月29日申请撤回上诉，鸿鑫化工以与吕永来达成和解为由在2009年4月2日申请撤回上诉。故此，黄冈市中级人民法院作出（2008）黄民一终字第53号民事裁定，准许双方撤回上诉。
2008年5月6日，吕永来再次起诉至本院，对其身体受伤在2008年3月24日被武汉市科学技术咨询服务中心鉴定为十级伤残，故起诉要求鸿鑫化工赔偿误工费21140元、伤残补助费6838元，后期治疗费2万元。此案由于双方对上述已判决的案件不服上诉而中止审理。吕永来在向本院申请撤回上诉后，双方于2009年4月2日经武穴市人民法院院主持调解，确认吕永来在鸿鑫化工处做油漆时，因该公司排放的有毒气体引起中毒受伤，鸿鑫化工应当对吕永来的误工费、后期治疗费、残疾赔偿金承担赔偿责任。在该院主持下，双方当事人平等协商，自愿达成如下协议：一、鸿鑫化工于2009年4月10日前一次性赔偿吕永来误工费、伤残补助费、后期治疗费共计22855元；二、吕永来放弃其他一切诉讼请求；三、案件受理费1000元，减半收取500元，由鸿鑫化工负担。之后，鸿鑫化工按调解书的内容向吕永来履行了全部义务。
原审再审认为：申请再审人吕永来与被申请人鸿鑫化工于2009年4月2日在原审诉讼期间，经法院主持调解，双方达成一致调解意见，其内容并未违反法律法规的禁止性规定。且本案原审在审理查明环节已对吕永来在鸿鑫化工处做油漆时因该公司排放的有毒气体引起中毒受伤作出认定，同时确认了鸿鑫化工应当承担吕永来因受伤引起的误工费、后期治疗费及残疾赔偿金具体数额，进一步说明原审调解是基于鸿鑫化工的侵权行为造成吕永来身体受伤为基础的，对此双方不但是明知，而且也认可。现申请再审人吕永来提出当时调解是基于错误理解了湖北同济法医学司法鉴定中心作出的两份鉴定内容，而作出错误的调解意思表示，不符合吕永来作为一个具有完全民事行为能力人，当时在法院主持下，其本人作出真实意思表示的事实。同时申请再审人吕水来在再审中既不能提供任何证据证实原审调解协议违反自愿、合法原则，又不能提出协议内容显失公平的理由，故对其申请再审理由，不予支持。原调解协议合法有效，应予维持。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第四百零七条第一款的规定，判决如下：维持武穴市人民法院（2008）武民一初字第100号民事调解。
上诉人吕永来不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉称：1、武穴市人民法院（2008）武民一初字第100号民事调解书是在本人受威胁的情况下被迫签订的，武穴市人民法院（2015）鄂武穴民初字第00002号民事判决书中已确认本人基于错误理解而作出了错误的意思表示，但仍维持原调解书，应依法予以撤销，支持本人的诉讼请求。2、本案调解书经黄冈中级法院裁定认定确有错误，但武穴法院再审认为没有错误，是对中院裁定认定事实的否认，是不当的。3、原审判决将湖北同济的两份法医学报告抛开，置原审将上诉人两次起诉一起调解的基本事实不顾，错误认定调解与同济鉴定无关联性，是不尊重事实的。请求撤销原判，依法改判。
被上诉人鸿鑫化工答辩认为，（2015）鄂武穴民初字第00002号民事判决再次查明的事实清楚，适用法律恰当，请求驳回上诉，维持原判。
二审庭审中，双方当事人均未向本院提交新证据。
本院经审理查明，原审查明的事实属实。
另查明，2007年3月29日，吕永来因腹泻、胸闷、视物模糊到武穴市中医院住院治疗，2007年4月4日出院，共花去医疗费1593元。至2008年4月28日吕永来第二次起诉之前，吕永来在当地卫生院、武汉同济医院检查治疗共花费948.5元。2007年11月24日，吕永来因申请重新鉴定，向武汉市科技咨询服务中心交纳鉴定费1000元，另向武汉市第十一医院法医门诊交纳专家会诊费3500元。2008年3月12日，吕永来因申请伤残程度鉴定交纳鉴定费1500元。至2009年4月20日，吕永来以借款、先予执行、法院扣款等形式先后领取鸿鑫化工赔偿款共37000元。
本院认为，本案有两个争议的焦点：
一、调解书是否应予撤销。本案系有毒气体致人损伤而引起的特殊侵权案件，鸿鑫化工应就吕永来故意造成损害的事实承担举证责任，否则，其即应承担民事赔偿责任。此前意图通过临床法医鉴定来认定吕永来是否为二甲苯中毒是对当事人的举证能力认识不足，导致举证责任分配不当。武穴市人民法院（2008）武民一初字第100号民事调解书是在同济法医司法鉴定中心作出不利于吕永来的鉴定结论后发生的，该鉴定结论有可能使吕永来作出错误的判断，因此，该调解意见不是其真实意思的表示。本院（2014）鄂黄冈中监二民申字第0005号民事裁定书已认定武穴市人民法院（2008）武民一初字第100号民事调解书确有错误，并指令原审法院再审。故原审法院再审仍认为该调解书系双方真实意思的表示属认定事实错误，应予纠正。
二、吕永来的损失认定。吕永来两次起诉，共要求赔偿68439.13元。因吕永来系对武穴市人民法院（2008）武民一初字第100号民事调解书申请再审，故本次再审只对其第二次起诉在庭审辩论终结前（即2009年4月2日前）的具体损失进行认定，对此后的损失应另行主张。综合认定其损失为：1、医疗费：①2007年5月5日-6月1日在武穴市一医院的住院医疗费8504.52元（已判决）；②2007年3月29日至2007年4月4日在武穴市中医院住院的医疗费1593元；③门诊检查治疗费用948.5元。2、误工费：按2007年度居民服务和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入标准14443元计算至定残日（2008年3月24日）前一天，共计14720元；3、护理费：住院40天，按按2007年度居民服务和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入标准14443元计算，共1583元；4、住院伙食补助费600元（15元／天×40天）；5、交通费：酌情认定2000元；6、营养费500元；7、残疾赔偿金：按2007年农村居民人均年收入3419元计算，共6838元；8、鉴定费：因对吕永来是否为二甲苯中毒进行临床法医鉴定系由鸿鑫化工申请而启动，吕永来为举证证明而申请重新鉴定，故因此发生的费用中的专家会诊费亦应认定为其损失。吕永来申请伤残程度鉴定的鉴定费收据虽为复印件，但该鉴定是事实且鉴定费是必需发生的费用，原审以该收据为复印件而不予认定不当。因此，对其鉴定费支出6000元予以认定。对其此后发生的鉴定费用，因不属本案审理的范围，故不予认定。9、住宿、打印等其他费用：由于吕永来因检查、治疗、鉴定等多次到武汉，必然发生一定的费用，故应酌情认定1500元。10、后期治疗费：因该费用在第二次起诉庭审辩论终结前（即2009年4月2日前）未实际发生，故不予认定。综上，本院重新认定吕永来在2009年4月2日前的损失为45787.02元。扣除原生效判决和调解后吕永来已经实际领取的款项37000元，鸿鑫化工还应赔偿8787.02元。
综上，原判认定事实有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第七十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销武穴市人民法院（2015）鄂武穴民再字第00002号民事判决；
二、撤销武穴市人民法院（2008）武民一初字第100号民事调解书；
三、由湖北鸿鑫化工有限公司赔偿吕永来损失45787.02元，扣除吕永来已经实际领取的赔偿款37000元，湖北鸿鑫化工有限公司还应赔偿8787.02元；
四、驳回吕永来的其他诉讼请求。
上述给付义务限本判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费除湖北鸿鑫化工有限公司已交纳的500元以外，其他部分均予以免除。
本判决为终审判决。
审判长 詹德先
审判员 朱 卫
审判员 周扬洲
二〇一五年十二月九日
书记员 蔡金雄