湖南省张家界市永定区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0802刑初168号
公诉机关湖南省张家界市永定区人民检察院。
被告人张学明，无业。因犯绑架罪，2004年12月2日被广东省东莞市中级人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元，2011年5月21日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品犯罪，2015年8月24日被慈利县公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于慈利县看守所。
辩护人何剑平，湖南金旅律师事务所律师。
被告人覃业星。因涉嫌贩卖毒品犯罪，2015年8月24日被慈利县公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于慈利县看守所。
辩护人姚军，湖南天门律师事务所律师。
湖南省张家界市永定区人民检察院以张定检公诉刑诉（2016）169号起诉书指控被告人张学明犯贩卖毒品罪、被告人覃业星犯非法持有毒品罪，于2016年6月27日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2016年8月22日公开开庭进行了审理。湖南省张家界市永定区人民检察院指派检察员谷淑云出庭支持公诉，被告人张学明及其辩护人何剑平和被告人覃业星及其辩护人姚军到庭参加了诉讼。现已审理终结。
张家界市永定区人民检察院指控：
2015年8月24日凌晨1时许，被告人张学明在张家界市永定区柏维风格酒店向被告人覃业星出售301.1克海洛因。
2015年8月24日7时许，公安民警在张家界市永定区官黎坪办事处鲤鱼池居委会被告人覃业星的租房外将覃业星抓获，当场从覃业星腰包里及租房内查获共计301.1克海洛因。
公诉机关针对上述事实，向本院提交了相关证据。公诉机关认为，被告人张学明的行为构成贩卖毒品罪，被告人覃业星的行为构成非法持有毒品罪。公诉机关提请本院对被告人张学明、覃业星定罪量刑。
被告人张学明及其辩护人辩称：1、被告人张学明的行为是为被告人覃业星订购毒品，其行为应以非法持有毒品罪定罪处罚；2、被告人张学明非法持有毒品的数量应认定为100克。
被告人覃业星及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名未提出异议，但认为被告人覃业星认罪态度较好，且毒品没有流入社会，社会危害性小，应依法对覃业星从轻处罚。
经审理查明：
2015年8月,被告人张学明为向被告人覃业星出售毒品而与被告人覃业星电话联系，覃业星答应要后，被告人张学明于2015年8月23日13时许，被告人张学明从东莞市常平镇乘车来到张家界市，次日凌晨1时许，被告人张学明在张家界市永定区柏维风格酒店与被告人覃业星见面，并将带来的301.1克海洛因交给覃业星，覃业星将3万元交给张学明。
2015年8月24日7时许，公安民警在张家界市永定区官黎坪办事处鲤鱼池居委会田开任家外将被告人覃业星抓获，当场从其腰包里红色塑料袋中查获用封口塑料袋包装的海洛因两包，从腰包里的长城牌迷你咖啡铁制烟盒里面查获海洛因九包，从被告人覃业星租在田开任家403房间内的烤火架上查获海洛因一包，从烤火被上的红色塑料袋中查获海洛因两包，从烤火架上一杂物盒中查获海洛因两包，经称重：从覃业星的腰包内查获的海洛因净重207.01克，从覃业星的租房内查获的海洛因净重94.09克。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）字（2015）8135号物证检测报告证明，从覃业星腰包内和其租房内查获的可疑物均含有海洛因成分。
2、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品、文件清单证明，从覃业星腰包内查获毒品疑似物11包，从其租房内查获毒品疑似物5包，柏维酒店入住押金凭证一张。从张学明的提包内查获人民币30000元。
3、称重笔录证明，从覃业星腰包及租房内查获的海洛因净重301.1克。
4、田开任的辨认笔录证明，覃业星就是租住在其家403房间的人。
5、毒品收缴收据证明，扣押覃业星的毒品以上缴到张家界市公安局。
6、被告人覃业星的供述证明，2015年8月23日下午，贵州的张学明与其电话联系，说晚上会到张家界，并将携带的毒品卖给覃业星，其凑了30000元准备交易毒品。次日1时许，张学明问其在那里交易，其讲在柏维酒店。其后便到酒店等。1时40分，张学明来了，其给张学明30000元，张学明将一白塑料袋物品交给其，其回家后发现有三块灰色固体物品，与其平常吸食的海洛因一样，经称重有300克。其将其中的一块打破，分成两个中包，12个小包。
7、被告人张学明的供述证明，2015年8月，其为凑钱还债，就主动与覃业星联系，问覃业星要不要毒品，覃业星讲要，并约好价格每克310元。2015年8月20日其向“刚子”购买了300克海洛因后就与覃业星联系，讲这几天来张家界。8月21日其先到东莞市。8月23日中午从东莞市坐车来张家界。其将毒品用一个塑料袋装着。8月24日1时许，其到张家界后与覃业星联系，覃业星讲在柏维酒店交易，其到酒店后看到覃业星在酒店等着的，其就将毒品交给覃业星，覃业星给其30000元。
8、覃业星、张学明的户籍材料证明，张学明和覃业星的基本情况。
本院认为，被告人张学明、覃业星违反国家对毒品的管理制度，张学明向覃业星出售海洛因301.1克，被告人张学明的行为已构成贩卖毒品罪，被告人覃业星的行为已构成非法持有毒品罪。对被告人张学明及其辩护人提出的“被告人张学明是为被告人覃业星代购毒品”的意见，经查，有被告人张学明的供述证明张学明为凑钱还帐，主动问覃业星是否需要毒品，覃业星承诺要后，张学明积极向他人购买毒品后送给覃业星，与被告人覃业星供述的向张学明购买毒品的经过能相互印证，足以认定被告人张学明是为被告人覃业星出售毒品，并不是为覃业星代购毒品。故对被告人张学明及其辩护人的这一辩护意见，本院不予采纳。对被告人张学明及其辩护人提出的“毒品的数额应认定为100克”的意见，经查，被告人张学明的供述证明，张学明向“刚子”购买了300克海洛因后就与覃业星联系的事实与被告人覃业星的供述及称重笔录能相互印证，足以证明被告人张学明向覃业星出售的毒品为301.1克。故对张学明及其辩护人的这一辩护意见，本院不予采纳。被告人覃业星能如实供述自己的罪行，对覃业星可依法从轻处罚。故对被告人覃业星及其辩护人的辩护意见，本院予以采纳。被告人张学明因故意犯罪，被判处有期徒刑的刑罚，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）、第三百四十八条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十九条第一款、第五十二条之规定，判决如下：
一、被告人张学明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月24日起至2030年8月23日止）
二、被告人覃业星犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月24日起至2025年8月23日止）
（罚金限本判决生效后十日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省张家界市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 向延忠
人民陪审员 杜桂香
人民陪审员 张建明
二〇一六年九月十九日
书 记 员 印娜娜
附《中华人民共和国刑法》的相关条款：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。