上海市杨浦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杨刑初字第1092号
公诉机关上海市杨浦区人民检察院。
被告人陈甲。
辩护人陈乙、柴某，上海恒杰律师事务所律师。
上海市杨浦区人民检察院以沪杨检公诉刑诉（2015）1105号起诉书指控被告人陈甲犯职务侵占罪，于2015年10月21日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院2015年12月4日决定转为普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市杨浦区人民检察院指派代理检察员吕某出庭支持公诉，被告人陈甲、辩护人陈乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市杨浦区人民检察院指控，2013年3月至2014年11月间，被告人陈甲在担任迪某某公司派驻中国移动上海长白营业厅手机柜台销售员期间，利用调配、销售、盘点、保管手机及管理进出帐等职务便利，侵占迪某某公司“三星”、“华为”等各类型号手机共1，800余部，并通过上海某某手机市场2A-50号摊位、爱回收网站等渠道以低于市场价的价格予以销售，非法获利合计人民币（下同）400余万元，并挥霍一空。经估价：上述被侵占的“三星”、“华为”等各类型号手机价值合计690余万元。
2014年12月10日，被告人陈甲至公安机关投案自首。
该院认为，被告人陈甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人陈甲能自动投案，如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻处罚。
被告人陈甲及辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均不表异议。辩护人指出被告单位报案的金额低于鉴定价格，提请合议庭在量刑时充分考虑；被告人陈甲系初犯，有自首情节，请求对其从轻处罚。
经审理查明，迪某某公司是2000年9月5日成立的一人有限责任公司（法人独资），住所地上海市柳州路XXX号。2013年2月6日，被告人陈甲与上海某某劳动服务有限公司签订劳动合同，被派遣到用工单位迪某某公司从事营业工作。
2013年3月至2014年11月间，被告人陈甲在担任迪某某公司派驻中国移动上海长白营业厅手机柜台销售员期间，利用调配、销售、盘点、保管手机及管理进出账等职务便利，虚构批量销售手机的事实，从长白营业厅及通过同事康某从杨浦公园营业厅等处骗取“三星”、“华为”等各类型号手机共计1，800余部。嗣后，被告人陈甲通过上海某某手机市场2A-50号摊位的齐某某或爱回收网站等渠道低于市场价销售，非法获利合计400余万元。所得赃款用于赌博、泡吧、旅游以及购买雪佛兰牌轿车等挥霍。上述1，800余部手机迪某某公司报案称价值为580余万元，上海市杨浦区价格认证中心鉴定价值为690余万元。
2014年12月10日，被告人陈甲主动向公安机关投案，并如实交代了上述犯罪事实。2015年1月14日，被告人陈甲接民警电话通知至公安机关，并于当日被刑事拘留。雪佛兰牌轿车一辆被查扣。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、企业法人营业执照、税务登记证证实，迪某某公司是2000年9月5日成立的一人有限责任公司（法人独资），住所地上海市柳州路XXX号。
2、上海某某劳动服务有限公司劳动合同、迪某某公司人员新分通知单、工资单、考勤表等证实，2013年2月6日，陈甲与上海某某劳动服务有限公司签订劳动合同，被派遣到迪某某公司从事营业工作，迪某某公司将陈甲分到长白营业厅移动营业点岗位。
3、迪某某公司出具的《任职证明》证实，2013年2月6日至2014年11月10日，陈甲为迪某某公司长白营业厅手机柜台员工，负责手机销售、配件销售、手机货品的安全管理等相关工作。
4、证人吴某某的证言证实，我是迪某某公司移动专营厅主管，陈甲于2013年2月6日被派驻在长白营业厅手机柜台工作，负责手机的调配、销售、盘点及进出的记帐和保管工作。2014年10月，公司在长白营业厅的柜台开始撤柜时发现这家柜台的销售记录里销售了1，847台各类手机，我就问陈甲什么情况，陈甲当时说这1，847台手机是中国移动做的批量，全部卖给长白路XXX号中国移动营业厅，到11月中国移动营业厅会把这笔买手机的钱打给公司，当时我相信了。到了11月没收到钱，我就追问陈甲到底是什么情况，他又说搞错了，手机是批量卖给宝钢的，过几天这笔钱会转给公司，当时我就开始有点怀疑，果然过几天没有钱转给公司。我再去找陈甲，他承认这1，847台手机是被他倒卖掉了，刚开始他说要把钱还给公司，我们就给了他几天时间。之后再联系，陈甲说他实在还不出钱，所以我就报案了。我们公司确认损失手机1，847台，初步估算价值5，829，793元。
5、证人郭某某的证言证实，我是迪某某公司移动营业厅手机销售的主管。陈甲2013年2月进入公司，被派驻到本区长白路XXX号中国移动营业厅手机柜台工作，是这个柜台的负责人，负责手机的调配、销售、盘点及手机进出的记帐和保管工作。2014年10月，公司在长白营业厅的柜台开始撤柜才发现这家柜台的销售记录里销售了1，847台各类手机。这1，847台手机有的是陈甲从公司手机库调给自己的，有的是陈甲从公司其他营业厅的手机柜台调给自己的，这批手机调配给陈甲之后，就由他负责保管兼销售。经公司初步估算这1，847台手机价值5，829，793元。
6、证人康某的证言及部分手机领取凭证证实，我和陈甲都是迪某某的员工，陈甲在长白营业厅，我们2014年1月通过公司业务认识。2014年5月，当时陈甲说做批量，我花了二、三个月的时间分四次从控江路中国杨浦公园移动营业厅手机库存中先后调拨了100多台三星S4手机给陈甲。2014年6月，我从公司离职。离职后，我通过杨浦公园营业厅的员工童某某、朱某某申请调拨手机到杨浦公园营业厅，我再通知陈甲让他开车过来拿手机，有时我也会到迪某某公司手机总库拿手机。
7、证人朱某某的证言证实，我是2010年3月在迪某某公司上班，2014年7月被派往杨浦公园营业厅负责手机销售。我是顶替刚离职的康某的位置，一个月后就和童某某搭档。康某虽去oppo上班，但仍在杨浦公园营业点，所以我们认识。2014年8月，康某以长白营业厅的同事陈甲要做批量销售需要大量手机货源为由，要我通过公司系统把公司库存手机调到长白营业厅，后我通过公司的系统调拨华为P7、三星9008V各约300部手机，还有300余部手机是康某用我的工号申领的手机调配到我们营业厅，我再给康某。康某说陈甲没空来拿，他会帮我送过去的，有时康某急着要货就会拿我们营业厅的委派拿货单直接到仓库拿货。
8、证人童某某的证言证实，我是2009年9月进迪某某公司工作，2014年7月被派到杨浦公园营业厅，在这认识了康某，当时他已经是oppo手机销售员。康某说长白营业厅的同事要做批量销售，让我通过公司系统把杨浦公园营业厅库存手机调到长白营业厅，我看到与我搭班的同事朱某某也总帮康某这样操作，就也帮他这样操作了。我一共为他操作过四次，总的加起来调过手机200部不到一点。
9、迪某某公司提供的2013年2月1日以来调往长白营业厅的手机数量统计表证实，2013年8月至2014年10月，杨浦公园营业厅调入长白营业厅三星、华为各类型手机共计1000余部，其中2013年8月2014年5月，康某调往长白营业厅三星手机170余部；2014年7月至9月，朱某某调往长白营业厅三星、华为手机共900余部；2014年8月至9月，童某某调往长白营业厅三星、华为手机共194部。
10、证人齐某某的证言及辨认笔录证实，我负责经营上海某某手机城2A-50号摊位，我是2014年3月认识陈甲，他说想在我店里出点手机，我同意了。从2014年3月至2014年11月，我以低于市场零售价三、四百元的批发价，共从陈甲手中收购1000多部手机，一共给了陈甲现金100万左右，通过我妻子沈某某的工商银行账户转到陈甲的工商银行和中国银行账户200多万，其中大部分是转到陈甲的工商银行账户。
11、公安机关协助查询财产通知书（回执）、交易明细账单、公安机关出具的“情况说明”证实，经查询被告人陈甲工商银行账户发现，户名为沈某某的工商银行账户于2014年3月至10月共转入该账户34笔，转账金额270余万元。
12、爱回收网站截屏证实，从2013年4月23日至2013年11月8日，被告人陈甲共卖给爱回收网站手机131部，从中获利金额470，727元。
13、迪某某公司长白营业厅2013年2月至2014年11月按月按机型丢失台量统计表证实，从2013年3月至2014年11月长白营业厅共丢失三星、华为各类手机1，847部。
14、迪某某公司出具的“报案书”证实，迪某某公司报案称迪某某公司长白移动营业厅手机柜台营业员陈甲在职期间共倒卖迪某某公司三星、华为各类手机1，847台，合计金额5，829，793元。
15、上海市杨浦区价格认证中心价格鉴定结论书证实，涉案手机经鉴定价格共计6，920，849元。
16、上海市公安局杨浦分局扣押物品清单证实，公安机关从齐某某处扣押账簿一本、从陈甲处扣押雪佛兰牌轿车一辆。
17、公安机关出具的“到案经过”证实，2014年12月10日12时许，陈甲主动至公安机关投案称其利用职务之便侵占了迪某某公司各类手机1，847台。
18、被告人陈甲的供述及辨认笔录证实，我于2013年3月开始在迪某某公司上班，公司派我到本区长白路XXX号移动营业厅的手机柜台工作，负责手机的销售、保管及做好相应的销售记录。2013年4月我认识一个“黄牛”，他说可以为我批量卖手机并分一半利润给我，我同意了。4月至7月，我以营业厅卖手机为由，一共四、五次给他共计300部左右的三星手机，我分到60-70万。后我发现被骗，拿出40万元左右买了100多部手机填补窟窿，但还剩100多部手机的窟窿我填不上，我就决定自己干。同年10月，我通过爱回收网站以低于市场价500-700元的价格销售了132部左右的手机，赚了50-60万。后来公司发给我的手机少了，我没法一个人干下去，就想到同事康某，他是被派到杨浦公园移动营业厅卖手机的，他那边生意比长白好很多，于是我就联系他，要他帮我到公司尽可能多拿手机，我以每台1**-150元的利润给他，他答应了。2014年5月到11月间，他一共给我1300部左右的手机，连同我的200多部各类手机都卖给某某通讯地下一层50号手机摊位的齐某某。齐某某共给我现金大概在50万到60万之间，此外齐某某还通过银行转账到我工商银行和中国银行账户，转账金额大概在300万到350万之间。我一共侵占公司手机1800多部，获利400多万。我主要用于赌博、泡吧、旅游等，另外还花了11万左右买了一辆雪佛兰牌轿车。
上述证据均经庭审质证属实，证据来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，被告人陈甲利用职务上的便利，将本公司财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，对被告人陈甲依法应予惩处。被告人陈甲自首并自愿认罪，依法可以从轻处罚。辩护人关于对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。为严肃国法，保护公司财产所有权，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，没收财产人民币五万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月14日起至2026年1月13日止。）
二、扣押的雪佛兰牌轿车1辆抵赃发还被害单位上海迪信电子通信技术有限公司，不足部分责令被告人陈甲继续退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 刘惠珠
人民陪审员 徐力勤
人民陪审员 陆金芳
二〇一六年三月三日
书 记 员 赵 静
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
……
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。