广东省深圳市盐田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深盐法刑初字第37号
公诉机关广东省深圳市盐田区人民检察院。
被告人刘某某，因涉嫌犯销售假药罪于2013年9月23日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕，同年10月31日被深圳市公安局盐田分局取保候审，2014年1月5日被公诉机关再次取保候审。
公诉机关以深盐检刑诉（2014）28号起诉书指控被告人刘某某犯销售假药罪，于2014年1月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员刘晓娜出庭支持公诉，被告人刘某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称：被告人刘某某从2010年开始从中英街内购买“公牛牌鼻炎灵”、“金波士牌下山千里追风油”、“星加坡骨刺灵油”等多种未得到国家食品药品监督管理局批准进口的进口药品，并将上述药品通过其在淘宝网等网站经营的“港货放心行”等网店进行销售，从中赚取利益。2013年5月20日，刘某某通过淘宝网将“香港进口幸福止痛素”、“香港公牛牌鼻炎灵”、“日本小儿退热贴儿童装”等9种药品（见附件1）以人民币246元的价格卖给了赖某某。因赖某某怀疑上述药品是假药，遂向深圳市公安局盐田分局经济犯罪侦查大队报警。2013年9月23日，深圳市公安局盐田分局经济犯罪侦查大队民警到刘某某的住处内将刘某某抓获归案，并现场缴获涉嫌假药一批（见附件2）及电脑一台。
根据深圳市药品监督管理局的说明，赖某某从刘某某处购买的9种药品均未标示药品批准文号，但外包装或说明书上却标明具有疾病治疗作用，属于应当经批准而未经批准生产、进口的药品，根据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项的规定，上述药品应按假药论处。
根据深圳市药品监督管理局的说明，刘某某不具有《药品经营许可证》，无药品经营资质。涉案地点未被核发过《药品经营许可证》，不能在此场所经营、储存药品。刘某某在淘宝网注册的网店“港货放心行”不具有《药品经营许可证》，无药品经营资质。现场查获的“公牛牌鼻炎灵”、“金波士牌下山千里追风油”等产品（见附件2）的外包装或说明书上标明含有药物成分且具有疾病治疗作用，但上述药品却均未标示药品批准文号、进口药品注册证号，根据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第二项，上述药品应按假药论处。
经深圳市银通联资产评估有限公司评估，深圳市公安局盐田分局经济犯罪侦查大队从刘某某住处查获的假药一批（见附件2）评估值为人民币25307元。
经查，刘某某自2010年1月24日至2013年9月22日，分别使用“tiancaidz”以及“进口食品2010”两个淘宝账号在淘宝网上销售的药品累计金额达人民币858935.1元。
为证明上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、现场勘验检查工作记录及现场照片等证据。公诉机关认为，被告人刘某某违反国家法律规定，销售假药，其行为应以销售假药罪追究其刑事责任。诉请本院依法判处。
被告人刘某某表示认罪，但辩称其使用“tiancaidz”以及“进口食品2010”两个淘宝账号在淘宝网上销售药品的金额低于公诉机关指控的金额，因为有很多交易是其为了提高网店的信誉度而自行安排的假拍，但假拍的具体数额其算不清楚。
经审理查明的事实与起诉书指控的事实一致，并有下列证据予以证实：
（一）物证、书证
1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证明2013年5月23日，深圳市公安局盐田分局经济犯罪侦查大队接事主赖某某报称，其于5月20日在淘宝网一家网店花费人民币246元购买9样药品，23日收到药品怀疑是假药。经查，赖某某购买的药品来自刘某某经营的名为“港货放心行”的网店，卖家阿里旺旺名称是“进口食品2010”。深圳市公安局盐田分局于同年5月27日对本案立案侦查。
2、被告人到案经过、抓获经过，证明2013年9月23日8时许，侦查人员将刘某某抓获，现场查获涉嫌假药一批。
3、搜查笔录、扣押清单，证明侦查人员于2013年9月23日对被告人刘某某住处进行搜查，查获涉嫌假药一批、台式电脑一台，并扣押在案的情况。
4、被告人刘某某签字确认的淘宝网销售记录，证明刘某某的淘宝网账号“进口食品2010”、“tiancaidz”从2010年1月24日至2013年10月25日具体销售药品的记录，其中淘宝账号“tiancaidz”于2010年3月18日至2013年9月22日销售药品交易金额为人民币78029元；淘宝账号“进口食品2010”于2010年1月24日至2013年6月21日销售药品交易金额为人民币780906.1元。
5、被告人身份证明材料，证明被告人刘某某的基本身份情况。
6、深圳市药品监督管理局出具的《关于对刘某某涉嫌销售假药案有关情况说明的函》，证明刘某某不具有《药品经营许可证》，无药品经营资质。涉案地点未被核发过《药品经营许可证》，不能在此场所经营、储存药品。刘某某在淘宝网注册的网店“港货放心行”不具有《药品经营许可证》，无药品经营资质。现场查获的“公牛牌鼻炎灵”、“金波士牌下山千里追风油”等产品的外包装或说明书上标明含有药物成分且具有疾病治疗作用，但上述药品却均未标示药品批准文号、医药产品注册证号或进口药品注册证号，属于应当经批准而未经批准生产、进口的药品，根据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项的规定，应按假药论处。
7、深圳市药品监督管理局出具的《关于对赖某某所购买的9款药品有关情况认定的函》，证明赖某某从刘某某处购买的9款药品均未标示药品批准文号，但外包装或说明书上却标明具有疾病治疗作用，属于应当经批准而未经批准生产、进口的药品，根据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项的规定，应按假药论处。
8、接受证据材料清单及赖某某提交的淘宝网交易聊天记录、淘宝网网购截图照片、通话清单、快递复印件、涉案假药，证明赖某某通过淘宝网从刘某某处购买涉案假药一批的具体交易经过，赖某某于2013年5月20日共购买9款药品，交易价格为人民币246元。
9、深圳市盐田区司法局出具的调查评估意见书，证明该局于2014年2月20日至2月26日对被告人刘某某进行了调查评估，评估意见为适宜在盐田区实行社区矫正。
（二）证人证言及辨认笔录
1、证人赖某某的证言，证明2013年5月20日，其在淘宝上看到一家名为“港货放心行”的店铺，使用账号为“进口食品2010”，对方表明药品都是香港进口的，在经过沟通之后，其就下订单，买了9样药品，分别为香港杏林堂小儿清热双颗粒冲剂（10袋装）、香港新加坡鸿威金波士正庄破痛油、香港星加坡鸿威银龙标骨刺灵油、新加坡鸿威黄道老人活络油、香港进口幸福止痛素、香港源吉林万应甘和茶、香港公牛牌鼻炎灵、日本小儿退热贴儿童装、香港杏林堂七星茶，总共价值人民币246元。5月23日，其收到药品后，听朋友说是假药。卖家发货人姓名为“刘小姐”，电话号码是186XX****XX。
2、证人侯某的证言及辨认笔录，证明其是XX快递的业务员，盐田某小区某房是做淘宝生意的，主要销售药品，平均每天都有三四个快件。某小区某房住着一个自称是“刘小姐”的湖南人，2013年5月下旬其寄送过“刘小姐”寄的快递。其辨认出刘某某是住在盐田某小区某房做淘宝生意的“刘小姐”。
（三）被告人刘某某的供述和辩解，证明其自2010年开始经营淘宝店，经营地址是盐田某小区某房，淘宝店名是“港货放心行”，“进口食品2010”、“tiancaidz”，支付宝账号：186XXXX****，捆绑银行卡是建设银行储蓄卡。其所销售的药品包括公牛牌通风灵、公牛牌风湿灵、公牛牌骨痛灵、鸿威破痛油、鸿威骨刺灵油、甘和茶、鼻炎灵、千里追风油、高效脉通、东京塔牌鼻炎灵等，上述药品都是其自己进中英街在各个小超市购买，再通过自己或者游客带出中英街的。其每个月的销售额约为人民币15000元。其知道卖的药物都是没有经过正规进口许可以及检验检测的，但并不知道没有经过正规进口许可以及检验检测的香港药物在国内被认定为假药。
（四）深圳市银通联资产评估有限公司出具的深银专评报字（2013）第105号假冒药品资产评估报告书，证明被告人刘某某住处被查获的假药评估值为人民币25307元。
（五）现场勘查工作记录及现场照片，证明刘某某住处的基本情况以及侦查人员从刘某某住处查获涉嫌假药一批（见附件2）以及电脑一台的具体情况。
上述证据均经庭审举证、质证，内容真实，来源合法，且能相互印证一致，足以采信。
本院认为，被告人刘某某违反国家法律规定，销售应按假药论处的药品，其行为已构成了销售假药罪。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人刘某某认为其实际销售药品的金额低于公诉机关指控金额的辩解，经查，公诉机关指控的销售金额系根据侦查机关从刘某某处扣押的电脑中打印出的销售记录统计所得，该销售记录经过刘某某签字确认，内容真实可信，故对公诉机关指控的药品销售金额，本院予以确认。刘某某虽辩称该金额中包含了其假拍的金额，但由于刘某某本人未能提供相关证据予以证实，故其辩解本院不予采信。鉴于被告人刘某某在归案后及庭审中均能如实供述犯罪事实，依法对其予以从轻处罚。本院综合考虑被告人刘某某销售涉案假药系应当经批准而未经批准进口，依法按假药论处的药品；在案没有证据证明存在因使用上述药品造成损害人体健康的情况；其本人对法律存在认识的错误，主观恶性较小；其适宜在盐田区接受社区矫正等情况，以及被告人刘某某的认罪、悔罪表现，决定对其适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯销售假药罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决生效之次日起十日内一次性缴纳）。
二、扣押在案的作案工具电脑一台，予以没收，上缴国库；侦查机关从赖某某处扣押的9种假药（见附件1）以及从刘某某处扣押的假药一批（见附件2），予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 全 浙 宾
人民陪审员 吴 洪
人民陪审员 刘 继 红
二〇一四年三月三十一日
书 记 员 孙晓康（兼）
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
附件1
编号名称数量特征备注1药品1盒香港杏林堂小儿清热双料颗粒冲剂（10袋装）2药品1瓶香港新加坡鸿威金波士正庄破痛油（40ml）3药品1瓶香港星加坡鸿威银龙标骨冻灵油（40ml）4药品1瓶星加坡鸿威黄道老人活络油（40ml）5药品1盒香港进口幸福止痛素（12片）6药品1盒香港源吉林万应甘和茶7药品1瓶香港公牛牌鼻炎灵（36片）8药品1盒日本小林退热贴儿童装9药品1盒香港杏林堂七星茶（10袋×10）
附件2
编号名称数量特征包装标示1公牛牌鼻炎灵40盒公牛牌36片装香港制造2下山千里追风油9瓶金波士牌星加坡鸿威药业公司3腰颈椎坐骨痛特灵26瓶金波士牌星加坡鸿威药业公司4肩周劳损骨刺灵11盒金波士牌星加坡鸿威药业公司5千里追风油26盒鸿威牌星加坡鸿威药业公司6骨刺灵油8瓶星加坡牌星加坡鸿威药业公司7腰痛灵5瓶金波士牌星加坡鸿威药业公司8百痛敌油2瓶金波士牌星加坡鸿威药业公司9鼻敏感丸20盒济众堂牌总代理：鸿威药业（药业）有限公司10公牛牌鼻舒灵25瓶公牛牌36片装香港制造11前列康丸42瓶济众堂牌90片装12止咳顺气丸51盒公牛牌30粒装鸿伟药业有限公司出品13坐骨腰痛丸60盒东京塔牌60粒装杏林药业株试会社监制14武士特效皮肤癣膏70支15g装15开奶茶7盒百昌隆牌总代理：百昌隆药业有限公司16骨节灵10盒南联牌香港制造17虫草川贝露4支百源堂牌18公牛牌通风灵16盒公牛牌19风湿骨刺丹15瓶公牛牌20五蜈蚣标止咳丸120包生产商：沈天河（五蜈蚣标）有限公司21增肥丸13盒宝和堂香港宝和堂制药厂有限公司22德国高效脉通8瓶Mfd.by：RottendorfPharma
GmbH.，Ennigerloh，Germany23公牛牌风湿灵12盒24万应止痛膏11瓶25安喘通6盒NiceLaboratoriesLtd.26丰湿骨痛精2支27撒隆巴斯贴布7盒ManufacturedByHisamitsuPharmaceuticalCo.，Inc28贴痛消9盒29无比滴10盒制造商
株式会社池田模范堂30青草牌青草油5盒
MANUFACTUREDBY：PT.TULUSINDOJAYABOGOR-
INDONESIA31公牛牌风湿骨痛灵11盒鸿伟药业有限公司32三蛇胆川贝末10支1.1克装33三蛇胆陈皮末10支34双虾标青草油3支大东亚牌
制造商：大东亚私人有限公司（新加坡）35增肥丸2盒草百堂制造商：百草堂（香港）中草药制造商有限公司36破痛油3盒张权牌张权破痛油中药厂37燕窝川贝枇杷膏2盒百源堂牌POLIMEDICALCAMPANYPTE.LTD.38珮夫人小儿咳露2支（二号）ManufacturedBy
UnicornLaboratoriesO／BAmerican
UnicornLaboratoriesLtd.39快灵二合一4盒青松药圃有限公司40红武士特效皮肤癣膏12支41五鞭海狗丸2盒保芝堂总代理：鸿伟药业有限公司42源吉林甘和茶3盒生产商：源吉林有限公司43坐骨神经痛丸50瓶日本塔牌吉林药业株式会社44
坐骨神经痛丸包装盒、说明书、防伪标签、品牌一批45鼻炎灵36瓶东京塔牌吉林药业株式会社