江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通中民终字第02043号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地南京市建邺区江东中路108号16层、17层、18层。
负责人陈雪松，该分公司总经理。
被上诉人（原审原告）吴金彩。
被上诉人（原审被告）瞿新华。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人吴金彩、瞿新华机动车交通事故责任纠纷一案，不服南通市通州区人民法院（2015）通高民初字第00718号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2014年4月25日6时40分，瞿新华驾驶苏A×××××小型普通客车由西向东行驶至南通市通州区二甲镇光明路赵家庙村西侧右转弯时，该车的右侧前部与由西向东行驶吴金彩驾驶的通州区1××××0电动自行车的左前部发生碰撞，造成吴金彩受伤及两车不同程度损坏的道路交通事故。2014年4月28日公安交警大队作出责任认定，认定瞿新华承担事故的全部责任，吴金彩不承担本起事故的责任。吴金彩受伤后即被送至南通市通州区人民医院进行救治，并于当日住院治疗，于2014年5月14日出院，住院共计19天。吴金彩的伤情，经南通三院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为（以下简称鉴定意见书）：1、吴金彩因交通事故致腰2椎体压缩性粉碎性骨折，评定为交通事故九级伤残。2、吴金彩取内固定前休息时间以6个月为宜，住院期间需要2人护理，出院后需要1人护理2个月，营养时间为2个月。3、吴金彩腰2椎体骨折椎弓根螺钉固定物二次手术取出费用约7000元，二次手术时所需休息时间为2个月，护理为1人1个月，营养时间为1个月。瞿新华事故发生后已支付给吴金彩医疗费32900元，保险公司垫付1万元。苏A×××××小型普通客车在保险公司投保交强险和限额为20万元的商业三者险附加不计免赔险，本起事故发生在保险期限内。为索要赔偿，吴金彩诉至法院，请求判令瞿新华、保险公司赔偿因案涉事故造成的损失222700元。
原审中，瞿新华、保险公司对吴金彩主张二次手术费不持异议，对其余的损失均有异议，且对三期有异议，申请对吴金彩的三期进行重新鉴定。原审经咨询法医，认为吴金彩因交通事故致L2椎体压缩性骨折，阅片显示椎体呈粉碎性，骨片向椎管突出，予以内固定治疗，鉴定中三期鉴定，系外伤所需，在合理性范围内，故该鉴定意见可以作为确定吴金彩赔偿范围的依据。
原审认为，关于赔偿责任问题。当事人对交警部门出具的交通事故认定书不持异议，法院予以采信并作为划分双方责任及承担赔偿责任的依据。因肇事车辆在保险公司投保交强险和限额为20万元商业三者险（含不计免赔），且事故发生在保险期限间，故吴金彩的损失应由保险公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，超过限额外的损失按商业三者险合同的约定，由保险公司负担，仍有不足，由当事人按责任承担。
对吴金彩因案涉事故造成的损失，原审认定如下：1、医疗费40399.42元。2、二次手术费7000元。3、营养费900元（90天×10元／天）。4、住院伙食补助费342元（19天×18元／天）。5、误工费24098.63元（36650元／年÷365天×240天）。吴金彩提供小陆玻璃店营业执照复印件、劳动协议书和2012年至2014年的工资结算表，庭后补充提供陆卫星的身份证复印件及其出具的证明、2012年至2014年4月的考勤表，证明其从2010年开始在小陆玻璃店工作，工资为3400元／月，事故发生后未去单位上班，单位也未发工资。以上证据能够证明吴金彩事故发生之前一直在小陆玻璃店工作，但证明其工资为3400元／月尚不够充分，故按零售业在岗职工平均工资36650元／年计算。6、护理费8960元（128天×70元／天）。7、残疾赔偿金137384元（34346×20×0.2）。吴金彩提供农村土地承包经营权流转合同、南通市通州区东社镇新街村村民委员会出具的证明，证明家中土地已流转给园林公司、吴金彩长期在金沙打工。结合误工费证据，能够证明其长期在小陆玻璃店打工，并不在家务农，且其土地已流转，故残疾赔偿金应按城镇标准计算。8、精神损害抚慰金1万元。9、交通费400元。10、财物损失800元。合计230284.05元。其中，交强险责任限额内的损失为：医疗费1万元、误工费24098.63元、护理费8960元、残疾赔偿金66541.37元、精神损害抚慰金1万元、交通费400元、财物损失800元，合计120800元。交强险责任限额外的损失为：医疗费为30399.42元、二次手术费7000元、营养费900元、住院伙食补助费342元、残疾赔偿金70842.63元，合计109484.05元。
吴金彩因交通事故造成的损失为230284.05元，保险公司在交强险责任限额内赔偿吴金彩120800元（已给付1万元）。超过限额外的损失109484.05元，因瞿新华承担全责，且该损失在商业三者险限额内，故该损失应由保险公司承担。保险公司在交强险和商业三者险限额内共赔偿吴金彩230284.05元（已给付1万元）。瞿新华已给付的32900元，为减少诉累，该款由保险公司直接从吴金彩的赔偿数额中予以扣减并直接返还给瞿新华。根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，原审判决：一、由保险公司于判决书生效后十五日内分别给付吴金彩187384.05元、瞿新华32900元；二、驳回吴金彩的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取758元、鉴定费2280元，合计3038元，由瞿新华负担。
宣判后，保险公司不服，向本院提起上诉称，吴金彩提供的农村土地承包经营权流转合同、南通市通州区东社镇新街村村民委员会出具的证明及误工费的相关证据三性存在瑕疵，证据不够充分，新街村村民委员会不具备该证明的资质，且村委会未派人出庭作证。吴金彩将土地流转出去获益仅是一种经营方式，不代表其丧失对土地的承包经营权。原审凭上述证据认定吴金彩主要生活来源为非农业，按照城镇标准认定残疾赔偿金有失妥当。原审认定的误工、护理、营养期限过长，案涉鉴定意见系吴金彩单方委托，鉴定检材未经其公司质证，鉴定程序不合法。鉴定时吴金彩2椎体骨折椎弓根螺钉固定物固定在位并影响关节活动度，评残时机不适宜。原审未对吴金彩医疗费中的非医保用药进行核减。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人吴金彩、瞿新华均未予答辩。
经审理查明，原审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，关于残疾赔偿金的标准问题，吴金彩为证明其主张，提供农村土地承包经营权流转合同、南通市通州区东社镇新街村村民委员会出具的证明、小陆玻璃店营业执照复印件、劳动协议书和2012年至2014年的工资结算表、陆卫星的身份证复印件及其出具的证明、2012年至2014年4月的考勤表，保险公司虽称证据三性存在瑕疵、新街村村民委员会不具备该证明的资质且村委会未派人出庭作证，但并不能否定上述证据的证明力，上述证据能够形成证据链，足以证明吴金彩的主要生活来源为非农业，原审按照城镇居民标准认定吴金彩的残疾赔偿金，具有事实和法律依据。关于误工、护理、营养期限问题，该司法鉴定虽系吴金彩单方委托，但单方委托司法鉴定并不违反法律规定，且相关鉴定机构及鉴定人员具备相应鉴定资质、鉴定程序合法、鉴定意见客观有据，可以作为定案依据，原审据此认定吴金彩的伤残等级及误工、护理、营养期限，于法有据。保险公司对鉴定意见虽有异议，但未提供相关证据证明其主张，故对保险公司该点上诉理由，本院不予支持。关于非医保用药问题，保险合同中关于非医保医疗项目不予赔偿的条款系免责条款，保险公司应尽到提示和明确说明义务，但保险公司未举证证明已尽到相关义务，相关条款对投保人不具有约束力，且保险公司未能举证证明吴金彩医保外医疗项目支出及医保内同类医疗项目费用标准，故对保险公司的该点上诉理由，本院不予支持。综上，保险公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1516元，由中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾晓威
审 判 员 王建勋
代理审判员 李少飞
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 李 彤
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；