广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法民终字第4178号
上诉人（原审原告）李某，男。
委托代理人王逍，广东深君联律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陶某，女。
上诉人李某因与被上诉人陶某变更抚养关系纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2015）深南法西民初字第963号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，李某甲于2012年X月X日出生，系原告与被告的婚生女。2015年3月6日，原、被告在深圳市福田区人民法院的主持下达成离婚调解协议并约定：1、双方自愿离婚；2、婚生女李某甲由被告直接抚养，原告自2015年3月起每月支付抚养费人民币（以下均为人民币）2000元直至小孩年满十八周岁，原告承诺每月的抚养费于当月28日前支付；3、原告可随时探望女儿，原告每周末可将女儿接回与自己共同生活一天，具体时间为每周六下午17时将女儿接走，周日下午17时将女儿送回至被告处。原告在女儿寒暑假时可陪女儿一半的假期，双方自2016年起轮流陪女儿度过春节（2016年春节随原告度过，2017年随被告度过，以此类推）。被告承诺于2015年3月31日前将女儿从四川老家接至深圳抚养并保证原告的探望。4、原、被告名下的财产归各自所有，原告同意补偿被告15万元，于2015年3月11日前支付5万元，余下10万元于2015年6月6日前付清，及其它内容。法院以（2015）深福法民一初字第626号《民事调解书》对上述内容进行了确认，该调解书现已生效。
原告为证明其主张，向原审法院提交了如下证据：
1、《受理案件通知书》及进度查询，显示：原告分别于2015年4月15日和7月13日以本案被告作为被执行人向福田区人民法院申请强制执行。原告称，因被告在原告行使探望权的过程中，故意刁难原告，不予配合，导致原告必须通过强制执行的方式来实现自己的探望权。被告对该组证据的真实性没有异议，但表示：原告是在其未履行调解书确定的义务导致被告向法院申请强制执行的情况下，怀恨在心，故意报复而申请强制执行的，且原告的申请并没有实际执行。
2、《报警回执》及《民间受理登记表》，显示：原、被告因离婚后小孩暑假与双方共同生活时间的分配问题发生纠纷，原告于2015年7月20日报警，经人民调解，原、被告未能达成调解协议。
3、银行卡客户交易查询／打印、房地产证、《个人贷款结清证明》（2015年2月25日）、房屋产权信息查询，用以证明原告有稳定的收入，名下有房产且贷款已还清，具有抚养能力。
4、手机短信，用以证明被告多次阻挠原告正常探视小孩。被告对原告的证明目的不予认可，并表示原告仅选取了部分短信内容；被告已充分配合原告行使探望权，离婚后原告分别于4月份探视四次，5月份探视六天，6月份因孩子生病和原告出差的原因共探视2次，7月1日至18日探视3次并擅自将孩子接走至今未送回。
5、原告母亲的录音光盘及文字整理资料，用以证明原告的母亲因对被告及其家人的态度不满而将孩子带回老家。被告认为，原告母亲在录音中陈述的内容与事实不符。
6、照片，用以证明原告与孩子相互之间感情深厚。被告对原告的证明目的不予认可。
原审诉讼中，被告为证明其具有抚养孩子的能力，向原审法院提交了如下证据：
1、《深圳市公共租赁住房租赁合同（定向配租）》、入住通知书（2015年4月14日），用以证明被告有固定的住所，适合抚养小孩。
2、中国银行新线存款历史明细清单、学位证书、教师卡，用以证明被告的收入稳定，可以保证为孩子提供良好的教育。
3、承诺书、照片、账户交易明细、金穗借记卡明细对账单，用以证明被告的父母年富力强、有独立的经济来源，与小孩感情深厚，并愿意一直协助被告照顾好孩子。
4、幼儿园入园短信通知，用以证明被告已为孩子申请到深圳市教育幼儿园的学位。
5、案件基本信息【（2015）深福法执字第04524号】，用以证明被告曾以本案原告为被执行人申请执行离婚调解书中的给付义务，该案现已结案。
6、《受理案件通知书》【（2015）深福法执字第8974号】、《报警回执》，用以证明因原告的母亲擅自将孩子带走，迟迟不予送回，被告分别以向法院申请强制执行和向公安局报警的方式维权。
原告对上述证据的真实性并无异议，并确认双方在抚养权和探望权方面存在纠纷。
原告李某向原审法院提起的诉讼请求是：1、婚生女李某甲由原告抚养；2、被告每月向原告支付抚养费2000元；3、诉讼费用由被告承担。
原审认为，被告虽依据生效的《民事调解书》享有对该婚生女的抚养权，但该抚养权亦因原告及其母亲不当行使探望权而受到侵害，导致在原告提起本案诉讼至庭审结束期间，被告并未实际与婚生女李某甲实际共同生活。且原告未能举证证实作为依法享有抚养权的被告具有任何丧失抚养能力或其他不利于婚生女身心健康的情况，故原告提起本案诉讼要求变更婚生女李某甲的抚养关系，转为由原告直接抚养，缺乏事实和法律依据，法院不予支持。依据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告李某的全部诉讼请求。一审案件受理费50元，由原告负担。
上诉人李某不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原判，改判婚生女李某甲由上诉人抚养；2、被上诉人每月向上诉人支付抚养费2000元；3、诉讼费用全部由被上诉人承担。上诉人上诉所依据的主要事实和理由如下：
（一）本案基本事实。2015年3月6日，上诉人与被上诉人在福田区人民法院的调解下达成离婚调解协议，该院作出（2015）深福法民一初字第626号。《民事调解书》确认了：婚生女由被上诉人抚养；上诉人可随时探视，上诉人每周末可接回女儿与其共同生活一天，寒暑假期可有一半时间由上诉人陪伴女儿；自2016年春节起，双方陪女儿过春节（2016年春节女儿随上诉人度过，2017年随被上诉人度过，以此类推）；被上诉人承诺2015年3月31日前将女儿从四川XX老家接回深圳抚养并保证上诉人的探视权。调解书生效后，上诉人依约履行了义务，每月支付抚养费2000元，但被上诉人阻挠上诉人探视女儿，以各种理由推托不让上诉人实现每周一天的共同生活。被上诉人严重侵害了上诉人的探视权。被上诉人在深圳没有房产，无法给女儿提供一个比较稳定的生活环境。
（二）被上诉人严重侵害了上诉人的探视权。2015年3月6日，上诉人与被上诉人在福田区人民法院的调解下达成离婚调解协议，该院作出（2015）深福法民一初字第626号。《民事调解书》确认了：婚生女由被上诉人抚养；上诉人享有相应的探视权及与女儿每周共同生活一天的权利。调解书生效后，上诉人依约履行了义务，每月支付抚养费2000元，但被上诉人却阻挠上诉人探视女儿，以各种理由推托不让上诉人与女儿实现每周一天的共同生活。为此，上诉人多次向原主持调解的法官进行反映，且先后两次向法院申请强制执行。但被上诉人仍拒不履行该调解书。被告的行为已经严重违反了调解书的内容，且严重侵害了原告的探视权以及与女儿李某甲共同生活的权利，侵害了原告作为父亲对于女儿李某甲应有的疼爱抚养的权利与义务，更使女儿李某甲无法享受应有的父爱。
（三）由上诉人抚养女儿更有利于女儿健康成长。（1）上诉人对女儿视若明珠，女儿自出生以来，就与上诉人及上诉人母亲共同居住在一起，上诉人母亲非常疼爱自己的孙女，从小带着自己的孙女，给予了更多的关爱与照顾。女儿也与上诉人家人感情甚好，上诉人姐姐、妹妹、弟弟等对上诉人女儿都视如己出，女儿在上诉人家庭生活，能享受到更多的亲情关爱。（2）被上诉人在深圳没有房产，虽然已经申请了公租房，但女儿自出生以来就与上诉人共同居住在自有房产处，上诉人可以给予女儿更好的生活环境。综上，请贵院支持上诉人请求，依法改判。
被上诉人陶某答辩称，（一）调解离婚时，李某放弃抚养权，陶某也放弃了房产的增值部分的分割。（二）关于李某的探视权，4个月有15次探视，陶某都很配合。即使李某出差，陶某也允许李某母亲探视。但李某及其母亲却利用探视的机会将小孩带回河南，并且自2015年7月19日开始不让小孩与陶某通电话，到8月10日和国庆节，李某回河南才让陶某与孩子通电话两次。（三）陶某完全有能力将女儿抚养成人，也没有作出任何丧失抚养权的行为。请求法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审查明的基本事实清楚，本院予以确认。
本院另查，上诉人李某母亲自2015年7月18日利用探望机会，擅自将李某甲带离陶某，带回河南老家，到2015年12月2日二审调查时仍未带回。
本院认为，本案为变更抚养关系纠纷，争议的焦点在于是否存在可以请求变更抚养关系的事由。
根据《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第三款，离婚后双方可以就子女抚养问题达成协议；《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》（法发（1993）30号）第16条规定“一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持：（1）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；（2）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或者与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；（3）10周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；（4）有其他正当理由需要变更的”，根据上述规定以及其他法律规定，在离婚中双方对子女抚养关系达成的调解协议有效，双方均应按调解协议履行各自的义务，调解协议经法院调解书确认后与法院判决具有同等效力，法院维护调解书的确定力、稳定力与强制执行力，双方可以按调解书安排各自将来的生活。离婚后，一方请求变更抚养关系，应当证明存在最高人民法院上述意见规定的情形，如果不具有上述情形，仅仅依据双方抚养条件的优劣请求变更，法院不予支持。该意见最后一项规定的其他正当理由，必须与前三项的理由具有同等重要，如果不变更，将确会对子女身心健康产生不利影响。本案，上诉人李某与被上诉人陶某在离婚诉讼中在法院主持下于2015年3月6日达成离婚调解协议，约定婚生女李某甲由陶某抚养，该协议经法院调解书确认，已发生法律效力。李某于2015年8月5日向原审法院起诉请求变更抚养关系，理由一是认为陶某侵害其探望权，二是认为陶某在深圳没有房产，抚养条件不如李某。本院认为，双方的抚养条件，在离婚调解时已经存在，双方达成离婚调解协议时已考虑过这些因素。况且，即使小孩生长在不富裕的环境下，也不妨碍其成长为优秀的人才。即使被上诉人能证明其目前的抚养条件较被上诉人优越，也不能成为变更抚养关系的理由。而另一方面，即使不与女儿共同生活，上诉人也可以通过其他方式为女儿提供良好的照顾和帮助。关于探望权，法院调解书已发生法律效力，如果存在违反调解书的行为，可以通过申请强制执行获得救济。离婚后小孩的抚养和探望有赖于双方互相信赖和互相配合，但李某及其母亲在2015年7月份利用探望小孩的机会，擅自将小孩带离陶某，带回李某河南老家，至今未带回，严重侵害了陶某的抚养权利，也破坏了双方的互信，同时也破坏了我国离婚后未成年子女的抚养和探望制度，对这种行为应当予以谴责。
上诉人李某在签订离婚协议仅仅几个月后，起诉请求变更抚养关系，又未能证明存在最高人民法院上述意见规定的可以变更抚养关系的情形，也未能证明李某甲与被上诉人陶某共同生活对李某甲身心健康确有不利影响，故原审不支持上诉人变更抚养关系的请求并无不当。
综上，上诉人的上诉缺乏证据，对其上诉请求，本院不予支持。原审认定的基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币100元，由上诉人李某承担。
本判决为终审判决。
审判长 黎康养
审判员 梁 媛
审判员 刘向军
二〇一五年十二月十一日
书记员 陈 嘉