湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）衡中法民四终字第139号
上诉人（原审原告）：唐燕，女，1971年7月13日出生，汉族，湖南省衡阳县人，初中文化，无职业。
上诉人（原审原告）：王伟，男，1996年9月14日出生，汉族，湖南省衡阳县人，学生。
上诉人（原审原告）：唐国务，男，1935年8月12日出生，汉族，湖南省衡阳县人，文盲，农民。
上诉人（原审原告）：王成连，女，1937年12月5日出生，汉族，湖南省衡阳县人，文盲，农民。
上列四上诉人的共同委托代理人：洪晓军，衡阳县井头法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：深圳金威啤酒有限公司。
法定代表人：叶旭全，该公司董事长。
委托代理人：刘茂林，北京市百瑞（深圳）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：丁志永，男，1980年11月9日出生，汉族，江苏省丰县人，高中文化，原深圳金威啤酒有限公司员工。
上诉人唐燕、王伟、唐国务、王成连（以下简称唐燕等四原告）因与被上诉人深圳金威啤酒有限公司（以下简称金威啤酒公司）、丁志永机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省衡阳县人民法院（2013）蒸民一初字第601号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月30日立案受理后，依法组成合议庭，于同年7月18日公开开庭审理了本案。上诉人唐燕及其与上诉人王伟、唐国务、王成连的共同委托代理人洪晓军，被上诉人金威啤酒公司的委托代理人刘茂林，被上诉人丁志永等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年3月3日晚上7时50分，被告丁志永驾驶湘B853**号小型普通客车由衡阳市往衡阳县西渡镇方向行驶，途经衡阳县西渡镇英陂村联信超市门前地段时，遇原告唐燕从致裕服装有限公司下班回家往西渡镇方向行走，丁志永驾车未及时避让行人，致使湘B853**号车与唐燕相撞，造成唐燕受伤。同年3月15日，衡阳县公安局交通警察大队作出阳公交认字（2012）第00031号道路交通事故认定书，认定丁志永未及时避让行人，负该次事故的全部责任；唐燕不负责任。唐燕伤后被送至南华大学附属第二医院住院治疗48天。同年12月7日，唐燕自行委托衡阳市明正司法鉴定所对其损伤进行司法鉴定，该所于同日出具衡明正司鉴所（2012）临鉴字第544号法医鉴定意见书。
另查明：被告丁志永为湘B853**号车在中国太平洋保险股份有限公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），但未投保第三者责任商业保险，本次交通事故发生后，保险公司已在交强险责任限额内全额赔偿唐燕12万元。另被告丁志永为唐燕支付20052元医疗费。
还查明：被告丁志永为被告金威啤酒公司员工。原告唐燕的父亲即原告唐国务年龄为78周岁，母亲即原告王连成的年龄为75周岁，儿子即原告王伟年龄为17周岁，共有兄弟姐妹5人。
唐燕等四原告于2013年10月16日向原审法院提起诉讼，请求判令被告金威啤酒公司、丁志永共同赔偿其各项损失共计195313元，并互相承担连带责任。
原审审理期间，被告金威啤酒公司对原告唐燕的伤残程度申请重新鉴定，原审法院依法予以准许并委托南华大学司法鉴定中心进行重新鉴定，经重新鉴定：唐燕的伤残程度为九级。
原审审理期间，唐燕等四原告向原审法院申请财产保全，原审法院依法冻结被告金威啤酒公司20万元。
原审法院经审理核定唐燕等四原告的各项损失为：1、医疗费66066元；2、伤残赔偿金85276元（21319元／年×20年×20％）；3、被扶养人生活费3104.5元；4、误工费30596.75元（40028元／年÷365天×279天）；5、护理费30596.75元；6、住院伙食补助费1440元（30元／天×48天）；7、法医鉴定费840元；8、后期治疗费18000元；9、交通费500元；10、营养费3000元；11、精神抚慰金1万元；12、申请诉讼保全费1520元。以上合计250940元。
原审法院认为：机动车与行人之间发生交通事故引发的侵权纠纷，首先应由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分，若行人没有过错，由机动车一方承担赔偿责任。本案中，根据道路交通事故认定书的认定，被告丁志永承担事故全部责任，且保险公司已在交强险限额内予以全额赔偿，故对唐燕等四原告的损失保险赔偿不足部分，应由丁志永承担全部赔偿责任。本案肇事车辆的驾驶人和所有人均为丁志永，虽然唐燕等四原告和丁志永均主张丁志永在发生交通事故时正在为被告金威啤酒公司执行工作任务，应由用人单位金威啤酒公司替代丁志永承担赔偿责任，但其为此提供的多份证据存在逻辑上的矛盾，不具有证明力，其主张不能成立，应依法驳回唐燕等四原告对金威啤酒公司的诉讼请求。唐燕等四原告的各项损失为250940元，减去保险公司已赔偿的12万元，剩余130940元由丁志永承担赔偿责任，丁志永已支付的20052元应从中予以抵扣。金威啤酒公司申请重新鉴定预付的鉴定费1124元，因未改变原鉴定意见，由金威啤酒公司自行承担。
综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告丁志永赔偿原告唐燕、王伟、唐国务、王成连因交通事故导致的经济损失130940元（被告丁志永垫付的20052元应从中抵扣）；二、驳回原告唐燕、王伟、唐国务、王成连对被告深圳金威啤酒有限公司的诉讼请求；三、驳回原告唐燕、王伟、唐国务、王成连的其他诉讼请求。以上给付义务限当事人在本判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3805.22元，由被告丁志永负担。
唐燕等四原告不服上述民事判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定本案承担责任的主体错误，被上诉人丁志永是因执行工作任务驾车发生交通事故，依法应由其用人单位即被上诉人金威啤酒公司承担责任。二、原审判决认定其下列损失有误：1、漏判唐燕的门诊治疗费496元、拐杖费100元；2、被扶养人王伟的生活费应计算3年；3、被扶养人唐国务、王成连的生活费应共计算11年；4、误工费、护理费计算错误，应按40028元／年÷250天×279天计算；5、丁志永支付的一笔2052元医疗费不在其诉讼请求范围内，不应予以减除。请求撤销原审判决；判令金威啤酒公司赔偿其199060.7元；由被上诉人承担一、二审诉讼费用。
被上诉人金威啤酒公司答辩称：上诉人唐燕等四原告和被上诉人丁志永均未能提供证据证明被丁志永是执行其公司工作任务，丁志永是因私驾车发生交通事故，其公司不承担本案的赔偿责任，该赔偿责任应由丁志永独自承担。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人丁志永答辩称：其是被上诉人金威啤酒公司销售衡阳片区负责人；其是去衡阳县送样品而不是拿样品；其与金威公司签订的劳动合同上写明其工作时间不定时；金威啤酒与深圳金威啤酒酿造有限公司是一体的；其是执行公务行为，应由公司承担责任。
在本院二审庭审期间，被上诉人丁志永当庭向本院提供了1组证据即证据1-被上诉人金威啤酒公司向其下发的文件材料，拟证明金威啤酒公司与深圳金威啤酒酿造公司是一体的；并说明其逾期提交证据是因为不懂法律。
在本院二审庭审期间，被上诉人丁志永还当庭向本院申请了证人佘志军到庭作证，经本院准许，证人佘志军当庭陈述如下（证据2）：其之前是金威啤酒在衡阳县的总代理，与被上诉人金威啤酒公司、丁志永之间有业务往来，本次交通事故发生前，丁志永经常在其处取样品、送样品，事发当时，丁志永还没有到其处，其不清楚丁志永是要拿样品还是送样品。丁志永申请证人佘志军到庭作证，拟证明其当时是职务行为；并说明其逾期申请证人出庭作证是因为证人佘志军当时不在衡阳。
经庭审质证，上诉人唐燕等四原告认为，对证据1、2均无异议，更能证明被上诉人丁志永是职务行为。被上诉人金威啤酒公司认为，证据1超过举证期限，不是新证据，缺乏真实性、合法性、关联性，其公司与深圳金威啤酒酿造有限公司不是一个公司；证据2的证人证言与证人佘志军在原审中出具的证明相矛盾，证人佘志军自己也不能确定丁志永是拿样品还是送样品，而且丁志永是片区经理，去代理商那里拿样品不合理。
本院经审查认为：证据1与本案缺乏关联性，且不能达到被上诉人丁志永的证明目的；证据2证人佘志军的证言与其出具的证明前后矛盾，且其证言为推测性证言，缺乏证明力；证据1、2均为逾期提交的证据，丁志永所做的说明理由不能成立。因此，本院对证据1、2均不予采纳。
本案二审期间，上诉人唐燕等四原告、被上诉人金威啤酒公司均未向本院提交证据。
经审理查明，原审判决认定的事实清楚，本院予以确认。
本案二审的争议焦点为：1、本案中被上诉人丁志永的赔偿责任是否应由被上诉人金威啤酒公司承担？2、原审判决认定的医疗费、辅助器具费、被扶养人生活费、误工费、护理费是否正确？
针对上述争议焦点，本院认为：
一、本案中被上诉人丁志永的赔偿责任是否应由被上诉人金威啤酒公司承担。
上诉人唐燕等四原告上诉主张，被上诉人丁志永是因执行工作任务驾车发生交通事故，依法应由其用人单位即被上诉人金威啤酒公司承担责任。经查，本案中可以证明丁志永是因执行用人单位金威啤酒公司工作任务的直接证据只有丁志永本人的陈述，而丁志永的陈述前后矛盾，且不能自圆其说；其他的间接证据只能证明丁志永是金威啤酒公司的员工，而不能形成锁链证明丁志永驾车发生交通事故是因为执行金威啤酒公司的工作任务；根据本案交通事故发生的时间、地点以及丁志永在事故发生后的行为也不足以或然性推定丁志永驾车是执行金威啤酒公司的工作任务。故依据现有的事实和证据，不足以认定丁志永在本案中是因执行用人单位金威啤酒公司而发生交通事故导致唐燕的损害，原审判决对该事实的分析和认定正确，本院予以确认。丁志永并非因执行工作任务造成他人损害，故不能适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担责任”的规定，判令金威啤酒公司承担丁志永在本案中应承担的赔偿责任，该赔偿责任应由丁志永自行承担。因此，唐燕等四原告的该项上诉主张不成立，本院不予支持。
二、关于原审判决认定的医疗费、辅助器具费、被扶养人生活费、误工费、护理费是否正确。
经查：1、关于医疗费。原审认定上诉人唐燕的医疗费为66066元，已全额支持唐燕等四原告的诉讼请求，原审判决对超过诉讼请求的医疗费部分不予支持正确，本院予以确认。2、关于辅助器具费。唐燕等四原告虽上诉主张拐杖费100元，但其诉讼请求中未包括该项损失，原审判决未予认定正确，本院予以确认。3、关于被抚养人生活费。原审判决认定上诉人王伟、唐国务、王成连的生活费为3104.5元，其中王伟的生活费为1460.9元（14609元／年×1年÷2人×20％），唐国务、王成连的生活费为1408.8元（5870／年×7年÷5人×20％），扶养时间计算错误，应从定残之日即2012年12月7日起计算，故纠正为王伟的生活费2921.8元（14609元／年×2年÷2人×20％），唐国务、王成连的生活费2348元（5870／年×10年÷5人×20％），合计5269.8元。4、关于误工费、护理费。原审判决认定误工费30596.75元（40028元／年÷365天×279天）、护理费30596.75元（40028元／年÷365天×279天）的计算方式符合侵权责任法及司法解释的规定，本院予以确认。因此，唐燕等四原告上诉主张原审判决认定其医疗费、辅助器具费、误工费、护理费有误不成立，本院不予支持；主张原审判决认定唐燕的被扶养人生活费有误成立，本院予以支持。此外，被上诉人丁志永已支付医疗费20052元并应当从赔偿款中扣减，是唐燕等四原告在起诉状和庭审中自认的事实和主张，现唐燕等四原告反悔并上诉主张应少扣除2052元，但未提供相反证据予以推翻，本院不予支持。
鉴于原审判决认定上诉人唐燕的被扶养人生活费有误本院已予以纠正，唐燕等四原告的总损失应相应纠正为253105.3元，减去保险公司已赔偿的12万元，剩余133105.3元由被上诉人丁志永承担赔偿责任，丁志永已支付的20052元应从中予以抵扣。
二审审理期间，被上诉人金威啤酒公司向本院提出请求，表示其公司虽不承担本案责任，但考虑上诉人唐燕等四原告损失较大及被上诉人丁志永曾经是其公司员工，自愿替代丁志永补偿唐燕等四原告25000元，其他赔偿责任由丁志永个人承担。本院根据本案实情，认为金威啤酒公司的该项请求为其在法律规定的范围内对自己民事权利的处分，且符合唐燕等四原告的诉讼利益，并更有利于实现唐燕等四原告的合法权益，故对金威啤酒公司该项请求予以准许，丁志永应承担的赔偿款亦相应予以扣减。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律部分错误，应予改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省衡阳县人民法院（2013）蒸民一初字第601号民事判决；
二、准许被上诉人深圳金威啤酒有限公司替代被上诉人丁志永补偿上诉人唐燕、王伟、唐国务、王成连各项损失共计25000元，限上诉人深圳金威啤酒有限公司收到上诉人唐燕按下列地址邮寄的银行帐号和收据后五日内付清（邮寄地址：广东省深圳市福田区联合广场A2403刘茂林律师收，联系电话：1868883****）；
三、被上诉人丁志永赔偿上诉人唐燕、王伟、唐国务、王成连各项损失共计88053.3元（已扣除被上诉人丁志永已支付的20052元和被上诉人深圳金威啤酒有限公司替代被上诉人丁志永补偿的25000元），限本判决生效后十日内付清；
四、驳回上诉人唐燕、王伟、唐国务、王成连的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费3805.22元，二审案件受理费3805元，共计7610.22元，由上诉人唐燕、王伟、唐国务、王成连负担2000元，由被上诉人丁志永负担5610.22元。
本判决为终审判决。
审判长 蒋立新
审判员 朱 玥
审判员 王海华
二〇一四年九月十二日
书记员 罗 璇
打印责任人：朱玥校对责任人：罗璇本案适用的法律条款如下：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条第一款用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条第二款当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审查，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；