山东省泰安市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）泰刑一终字第65号
原公诉机关山东省肥城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）斗某，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年7月30日被取保候审，2015年5月4日被逮捕。现羁押于泰安市看守所。
辩护人亚祥国，山东信望律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人李某，农民。系本案被害人。
山东省肥城市人民法院审理山东省肥城市人民检察院指控原审被告人斗某犯故意伤害罪一案，于二O一五年五月二十二日作出（2015）肥刑初字第21号刑事附带民事判决。原审被告人斗某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、询问原审附带民事诉讼原告人、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年7月12日9时许，因肥城市湖屯镇张店村旧村改造修路问题，李某所在单位施工人员与该村村民发生争执，期间，被告人斗某用铁勺子殴打李某裆部致其受伤。经法医鉴定，被害人李某之损伤系轻伤二级。
原审判决认定上述事实的证据如下：
1、被害人李某陈述，2014年7月12日上午9点来钟，其开着挖掘机在湖屯镇张店旧村村委门口的东西路上干活。现场有两个妇女，一个有五十来岁，穿着黑衣服，留着短发，另一个穿着花上衣、短裤，有四十来岁，她们两个抬着水桶，年龄稍大的妇女用舀子往其挖掘机上泼粪，并从地上捡石头砸挖掘机，其怕被砸到就下车。刚下车，一个三十来岁，体型稍胖穿军绿色上衣的男的就把其摁地上了，接着就骑在其身上，一只手掐着其脖子，另一只手用拳头不停的朝其头上、脸上乱打。其两条腿很自然的抬高分开，露出腚和裆部，当时就倒在挖掘机的南侧，头朝东南，腿在西北方向，在其两腿前边紧靠着就是那个五十来岁穿黑衣服的妇女，这时其突然感到裆部睾丸剧烈的疼了一下，感觉是有人踢或用什么东西砸了一下，其就大声喊踢到睾丸了。随后摁着其的那个男的起来了，其爬起来正好看见那个五十来岁、穿黑衣服的妇女在其原来倒地时脚的位置。她那时在那站着，手里还拿着一个“土疙瘩”，其就说她砸到其睾丸了。她当时什么也没说就往南走，其睾丸疼的难受，越想越气，那个女的走出五六米，其就跟上去将她拽倒在地上。这时一开始打其的那个男的也跑过来将其摁地上，但后来没打架，随后其就到一旁坐着，直到被送到医院。其睾丸处疼的很厉害，是那个五十来岁穿黑衣服的妇女打的，其被打的时候腿前边就那妇女一个人，但怎么打的其没看见。
2、证人证言
（1）证人孙某证实，2014年7月12日上午9点来钟，在湖屯镇旧村委门口东西路上，不知道是谁将其岳母斗某摁地上了，其上前推开一个人，接着摁地上一个人并骑着对方的腰腹部对对方头部殴打，斗某当时也在跟前。其打完之后起来发现斗某没走，手里还有个泼粪的勺子。其走的时候听见现场有个男的喊揍到睾丸了，其和斗某就离开现场了。其打的是个从挖掘机上下来的男的，年龄不大，个头不高，其没有殴打过这个男的下身或裆部。其打完对方站起来时看见斗某就站在跟前，其在南边，她在北边相距不到一米，手里还拿着那把泼粪的勺子。其摁着打对方的过程中，只有其岳母在跟前。
（2）证人蒋某证实，2014年7月12日上午9点多，其在湖屯镇旧村复垦工地干活的时候，李某被一个男的摁地上了，那个男的对着李某的上身、头上乱打，一个五十来岁穿黑色上衣，用勺子泼粪的妇女蹲在李某两腿跟前，用铁勺子不停的砸李某的下身，主要是往李某屁股上、裆部，大腿上的方向砸，现场没有其他人打李某的下身了。打完后李某指着裆部说疼，后来就被送往医院了。
（3）证人于某证实，2014年7月12日上午9点30分许，于某的施工方在湖屯镇张店村旧村改造施工的时候，单位施工人员与该村村民发生发生争执，李某受伤了，睾丸处疼，然后被送往医院。
3、鉴定意见
肥城市公安局（肥）公（刑）鉴（伤）字（2014）478号法医学人体损伤程度鉴定书及通知书证实，李某由于外伤致其右侧睾丸破裂，睾丸内血肿，其损伤构成轻伤二级。
4、书证
（1）肥城市公安局受案登记表、立案决定书证实，本案系肥城市公安局湖屯派出所于2014年7月12日9时21分接群众报案，于同年7月21日立案侦查。
（2）肥城市公安局湖屯派出所出具的破案经过证实，本案案件来源及侦破经过。
（3）肥城市公安局湖屯派出所证明证实，孙某已另案处理。
（4）肥城市公安局湖屯派出所证明证实：侦查卷中2014年7月29日与2014年8月1日对孙某的两次讯问均由民警冯某、徐某进行，均系干警本人签名。
（5）户籍证明证实，被告人斗某的年龄及身份信息等情况。
5、视听资料
现场录像光盘证实，肥城市公安局湖屯派出所民警依法接受于某提交的现场录像光盘一张，现场案发过程可见被告人斗某拿了一个勺子殴打了躺在地上的被害人李某的下身，孙某殴打了李某的上身。
6、被告人斗某供述，2014年农历6月16日上午，其听说要把旧村村委门口的东西路挖窄，其老房子就在路南，不想让他们挖路。于是其就从老房子门口拿了一个水桶灌上大粪，又从邻居家门口拿了一把铁勺子，从东向西朝现场挖路的挖掘机上泼粪。其看到西边不远处一台挖掘机也在挖路，就跑到西边这台挖掘机的南边，面朝北冲它泼粪。这时其身后过来一个人将其推倒在地，没看清是谁。其从地上转过身后，发现跟前有个男的，就认为是他推倒的其，这时女婿孙某摁着那个男的上身揍，那个男的两个腿就在其跟前，当时他侧着身子躺着，其就用手里的铁勺子朝他下身、腚的方向不停的乱砸，砸了几下记不清了。其记着现场就其与女婿打对方，女婿摁着对方的上身打，其用铁勺子朝他的下身、腚的方向乱砸。其以为是那个男的推到的其，所以打了那个男的。
原审判决另认定，附带民事诉讼原告人李某因伤住院12天，造成如下损失：医疗费3667.99元，误工费960.72元，护理费390.64元，住院伙食补助费360元，鉴定费436元，交通费400元，共计6215.35元。
原审判决认定上述事实的证据如下：被害人身份证明，肥城矿业中心医院医疗住院收费票据，医疗门诊收费票据，肥城矿业中心医院门诊病历、住院病案、诊断证明书，山东省医学影像学研究所门诊收费票据，鉴定费票据，护理人员身份证明，交通费票据。
以上证据均经当庭举证、质证，原审法院予以确认。
原审法院认为，被告人斗某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人斗某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的损失，应予赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条之规定，以被告人斗某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；被告人斗某赔偿附带民事诉讼原告人李某因伤造成的各项损失共计6215.35元；驳回附带民事诉讼原告人李某的其他诉讼请求。上述赔偿项目于判决生效后二十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，原审被告人斗某以“量刑重，要求改判缓刑”为由，提出上诉。其辩护人提出相同的辩护意见。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
另查明，2015年7月13日，上诉人斗某家人赔偿原审附带民事诉讼原告人李某各项损失共计35000元，并于当日履行完毕，斗某的行为得到李某的谅解。
认定上述事实的证据有收到条、调解笔录等，本院予以确认。
本院认为，上诉人斗某故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。对于上诉人斗某及其辩护人提出“量刑重”的上诉理由，经审理认为，原审法院审理期间，斗某辩解其行为不构成故意伤害罪，对给被害人李某造成的损失未予赔偿，没有悔罪表现，也未得到李某的谅解，不符合宣告缓刑的条件，原审法院对其定罪量刑并无不当，斗某的该上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。鉴于在二审期间，上诉人斗某家人与原审附带民事诉讼原告人李某达成调解协议，且得到李某的谅解要求对斗某从轻处罚，结合上诉人斗某的悔罪表现，可判处缓刑给其改过自新的机会。原审判决认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第七十二条第一、三款，第七十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持山东省肥城市人民法院（2015）肥刑初字第21号刑事附带民事判决第一项中对被告人斗某的定罪部分，即被告人斗某犯故意伤害罪。
二、撤销山东省肥城市人民法院（2015）肥刑初字第21号刑事附带民事判决第一项中对被告人斗某的量刑部分，即判处有期徒刑二年和第二项、第三项、第四项、第五项，即被告人斗某赔偿附带民事诉讼原告人李某因伤造成的各项损失共计6073.18元；驳回附带民事诉讼原告人李某的其他诉讼请求。上述赔偿项目于判决生效后二十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、上诉人（原审被告人）斗某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审 判 长 陈文生
审 判 员 赵 宇
代理审判员 高 颖
二〇一五年七月十五日
书 记 员 杨 勇