江苏省高邮市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邮民初字第0386号
原告周必森。
委托代理人许广宏，高邮市群星法律服务所法律工作者。
被告倪大云。
委托代理人吴爱新，江苏金飞达律师事务所律师。
被告卢长春。
委托代理人金宝琴，江苏金飞达律师事务所律师。
原告周必森诉被告倪大云、卢长春提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年2月13日立案受理后，依法适用普通程序，分别于2014年5月27日、同年8月21日、12月12日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人许广宏、被告倪大云的委托代理人吴爱新、被告卢长春及其委托代理人金宝琴到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2013年8月，被告倪大云因建房，与被告卢长春进行磋商，确定倪大云的四间房屋的砌建由卢长春承包，承包费用为14000元。事后被告卢长春雇佣原告等人从事木工生活，8月17日上午9时许，原告在倪大云在建房屋立面立模时，从三米高钢管上跌落在地，不能动弹，当即被送至高邮市人民医院抢救，经住院治疗，于9月10日出院，共用去医疗费39709.43元，要求被告赔偿被拒，遂诉至法院要求判令两被告赔偿原告损失合计156025元，并承担本案诉讼费用。
被告倪大云辩称：我方不承担法律责任，请求驳回原告诉讼请求。
被告卢长春辩称：我方与被告不是雇佣关系，我方不认识原告，原告受伤是自身过错造成的，前一天晚上由于原告家中发生变故，没有休息好，故请求驳回原告诉讼请求。
经审理查明：2013年8月，被告倪大云将位于卸甲镇三星村倪家组的四间平房（长约12米、宽约11.8米、高约3米）的砌建清包工给被告卢长春，由被告卢长春组织人员进行施工，卢长春雇佣了案外人何广清，何广清受被告卢长春委托介绍了原告打工。8月17日上午9时原告在屋顶搭设的钢管上铺钢模的过程中从钢管上跌下受伤。事故发生后，原告被送至高邮市人民医院接受治疗，住院24天，花费医疗费39709.43元，后经原告申请，本院依法委托扬州市江都人民医院司法鉴定所对原告伤残情况进行鉴定，该所于2014年4月14日作出江人医司鉴所（2014）临鉴字第228号司法鉴定意见书，结论为被鉴定人周必森因外伤致多发性肋骨骨折（计6肋），构成十级伤残，建议休息期为180日，营养期为90日。
以上事实，有原告提交的高邮市人民医院收费收据、疾病诊断证明书、入院记录、出院记录、费用清单、司法鉴定意见书各一份予以证明，被告质证后对以上事实无异议，本院予以确认。
在本案的诉讼中，原告主张的赔偿项目有：医疗费39709.43元、住院伙食补助费450元、营养费1150元、护理费11600元、误工费30750元、××赔偿金65076元、精神抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费1790元。
经本院主持调解，因双方调解方案差距较大，致本案调解不成。
本院认为，《人损司法解释》第十七条第一、二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”
根据法定的赔偿项目、标准及本案查明的事实，本院对原告所主张的赔偿项目及金额认定如下：1、原、被告在审理中共同核定的赔偿项目：医疗费39709.43元、住院伙食补助费432元、鉴定费1790元。2、原告主张营养费1150元，以10元／天主张115天，提交疾病诊断证明书予以证实，被告质证后认为应以鉴定报告中营养期90天为准，本院认为，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据鉴定意见书原告营养期为90日，据此本院依法确定原告营养费为900元。3、原告主张护理费11600元，以80元／天主张145天，提供疾病诊断证明书及护理人员鲍巧云出具收条各一份，被告质证后认为原告未对护理期进行鉴定，故不认可该项费用，本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。参照疾病诊断证明书及当地护工劳务标准，本院酌情按照60元／天计算护理期90天，确定原告主张的护理费为5400元。4、原告主张误工费为30750元，以150元／天主张205天，提供鉴定报告及高邮镇新华村村民委员会出具的证明各一份予以证实，被告质证后认为误工期限应为180天，误工标准过高，本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据鉴定报告，原告休息期为180日，参照江苏省房屋建筑业在岗职工平均工资确定原告误工费为17388.99元。5、原告主张残疾赔偿金65076元，以城镇居民标准计算，被告质证后不认可城镇居民标准，本院认为，原告定残时57周岁，因交通事故构成10级伤残，居住于高邮市新华西路19号，应以城镇居民标准计算伤残赔偿金，据此确定原告主张的残疾赔偿金为65076元。6、原告主张精神抚慰金5000元，被告质证后对此不认可，本院认为，原告在本案事故中受伤并构成身体伤残，给其带来一定的精神痛苦，结合原告伤情，本院酌情确定原告精神损害抚慰金为4000元。7、原告主张交通费500元，被告质证后认可200元，本院酌情确定为250元。以上认定的赔偿项目合计金额为
134946.42元。
关于本案责任分担，本院认为，被告卢长春按照被告倪大云的要求完成工作，交付工作成果，并由定作人被告倪大云给付报酬，双方之间构成承揽关系。原告周必森作为施工人员，由被告卢长春安排工作内容，并与其结算劳动报酬，双方之间系雇佣关系。本案中，原告在提供劳务的过程中，未尽到安全注意的义务，在站立不稳的情况下未能听取劝告采用安全措施，导致从钢管上跌下受伤，自身存在过错，应承担40%的责任；案外人何广清受被告卢长春委托，介绍了包括原告在内的几名工人一起为被告卢长春做工，被告卢长春作为雇主，未尽到安全保障和提醒义务，在发现原告行走不稳的情况下，未能及时制止，存在过错，应承担60%的赔偿责任；被告倪大云作为定作人，在本案中不存在过失，故对原告的损害不承担责任。据此，法院依法认定被告卢长春对原告的损失承担80967.85元，原告自担53978.57元。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《侵权责任法》第三十五条、《人损司法解释》第十条、第十七条、第二十四条、第二十五条、《精神损害司法解释》第一条、第十条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告卢长春应于本判决生效后三十日内赔偿原告周必森医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等合计80967.85元。
（上列赔偿款项义务人履行时，兑现款可汇至高邮市人民法院，开户行：工商银行高邮海潮支行；账号：11×××91。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。）
二、驳回原告周必森超出上述赔偿范围的诉讼请求。
案件受理费1680元，由原告负担810元，被告卢长春负担870元（此款原告已预交，被告卢长春负担的部分应于履行本判决义务时，一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省扬州市中级人民法院预交上诉案件受理费（江苏省扬州市中级人民法院开户行：工商银行扬州分行汶河支行，户名：江苏省扬州市中级人民法院，帐号：11×××57）。
审 判 长 赵广才
人民陪审员 孙桂兰
人民陪审员 葛乃富
二〇一五年四月八日
书 记 员 卞文婷
书 记 员 刘 飞
附本判决所依照的法律和司法解释条文：
《侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务者一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《人损司法解释》第十条对于承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
《人损司法解释》第十七条第一、二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《精神损害司法解释》第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。