山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）烟民四终字第1442号
上诉人（原审原告）：孙培武。
委托代理人：刘希枝，栖霞市庄园第一法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：王东明。
原审被告：王吉坤。
上诉人孙培武因与被上诉人王东明、原审被告王吉坤提供劳务者受害责任纠纷一案，不服栖霞市人民法院（2014）栖杨民初字第187号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人孙培武及委托代理人刘希枝、被上诉人王东明、原审被告王吉坤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审原告孙培武诉称，1、依法判令两被告给付原告住院期间的医药费3471元、护理费1582.92元、住院伙食补助费167.08元、鉴定费2500元、二次手续费8000元、院后护理费1319.88元、误工费4658.4元、伤残赔偿金38232元，共计59932元；2、诉讼费用由被告承担。原告提交以下证据证明其主张：1、栖霞市住院病历；2、住院费用结算单；3、病人费用清单；4、诊断证明书；5、烟台富运司法鉴定中心鉴定费单据；6、烟台富运司法鉴定中心司法鉴定意见书；7、护理人员证明；8、录音光盘一张。
原审被告王吉坤辩称，原告诉讼主体错误，答辩人没有雇佣孙培武干活，孙培武所干的工地库房工程，也不是答辩人的工程，所以请求法院驳回原告的诉讼请求。被告王吉坤提交以下证据证明其主张：1、四名证人证言；2、收条一张。
原审被告王东明辩称，一、原告诉讼主体错误，本案与被告王吉坤无任何关系。1、原告所干零工的工程是答辩人的库房工地，该库房工程只是答辩人所有的，与被告王吉坤无关系。2、答辩人将自己的工程承包给程某，双方约定答辩人按照建筑的平方与程某结算工程施工款，干活的工人由陈某自己雇佣，工人在施工期间发生的任何伤亡事故，由施工方陈某承担，与答辩人无关。二、原告孙培武在上午干活之前在家里喝过不少酒，和孙培武一起干活的人都能闻到他喝酒的，一起干活的人可以证实，孙培武酒后因腿脚不灵，在干活期间因没有尽到安全义务，意外受伤，孙培武针对此次意外伤害应承担主要责任。三、事后于2013年8月6日经答辩人从中协商，一次性赔偿原告医药费13000元后，不再承担任何责任。商定后答辩人为程某垫付了13000元，并有孙培武的妻子谢玉风写下收条，收条中明确写明“一次性结清，不再承担任何责任”。答辩人垫付的13000元，已从给付程某的施工款中扣除了。综上所述，答辩人没有雇佣孙培武干活，所以请求法院驳回原告对被告的起诉。
另查，二被告辩称，原告应承担主要责任，二被告不承担责任，应当由程某承担责任，原告误工过高，超过60岁老人没有误工。
经开庭质证，二被告认为原告的住院情况不能证明与二被告有因果关系，伤残等级鉴定过高、二次手续费过高，护理人应有劳动合同及三个月以上的工资表，原告提交的录音证据，听不清楚内容，对其真实性有异议。原告对被告提交的收条有异议，称签名是原告妻子写的，且收条的内容当时没有一次结清。
原审法院经审理查明，2013年7月18日，原告在被告王东明冷藏库酒后干活时，从架子上摔下，致使原告左腿摔伤，由被告王东明妻子送往栖霞市官道镇卫生院检查，后又送往栖霞市人民医院。经检查，原告左胫骨远端骨折，左跟骨骨折。原告住院9天花费医药费20419元。原告伤残经烟台富运司法鉴定中心司法鉴定意见书鉴定原告孙培武损伤综合评定为九级伤残，被告王东明申请对原告伤残等级重新鉴定，经烟台信恒翔司法鉴定所重新鉴定，原告孙培武的左下肢损伤构成X级伤残。原告出院后找二被告协商未果，致原告以诉称理由诉至本院。
双方当事人争议的焦点为：原告孙培武与被告王吉坤、被告王东明之间是否存在雇佣关系。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告在被告王东明冷库干活时受伤，且原告伤后由被告王东明妻子垫付医药费。被告王东明主张原告是证人程某雇佣的，并有证人陈某出庭作证，证人程某在庭审中陈述原告不是他找去干活的，可能是王东明找的，但证人陈某又称自己与原告之间有雇佣关系，证人陈某的证词相互矛盾，不足以证实被告王东明的主张，故原告主张原告与被告王东明存在雇佣关系，法院予以支持。原告主张原告与被告王吉坤之间存在雇佣关系，原告没有证据支持原告的主张，被告王吉坤亦予以否认，故原告主张原告与被告王吉坤存在雇佣关系，法院不予支持。另，被告王东明辩称原告在上午干活前有饮酒行为，并有四名证人证言作证，原告亦未否认，故被告王东明的辩称，法院予以采信。原告作为成年人应该认识到酒后在架子上干活具有危险性，因原告没有尽到安全注意义务，被告王东明疏于安全管理义务，致原告跌下架子受伤受到损害，原告应承担主要责任，以百分之六十为宜，被告王东明承担百分之四十为宜。二被告辩称原告提交的护理人工资证明日工资150元，停发工资1350元过高，应有劳动合同及三个月以上的工资表予以证明，而原告未提交护理人的劳动合同及三个月以上的工资表予以证明，故二被告的辩称，法院予以采信。原告提交的烟台富运司法鉴定中心司法鉴定意见书鉴定原告孙培武损伤综合评定为九级伤残，二被告对此有异议，经烟台信恒翔司法鉴定所重新鉴定，原告孙培武的左下肢损伤构成X级伤残，经开庭质证，原被告对烟台信恒翔司法鉴定所鉴定意见均无异议，故法院对烟台信恒翔司法鉴定所的鉴定意见予以采信。二被告对原告提交的烟台富运司法鉴定中心司法鉴定意见书中的伤后休治时间和护理期限的鉴定意见未提出异议，故法院对烟台富运司法鉴定中心司法鉴定意见书中的伤后休治时间和护理期限的鉴定意见予以采信。二被告辩称原告的二次手术费过高，但又未提交有效证据证明自己的主张，法院认为原告提交栖霞市人民医院证明，证明原告二次手术费约8000元，是原告治疗确定必然发生的费用，故二被告的辩称，法院不予采信。关于原告的误工费，二被告辩称误工过高，超过60岁老人没有误工，法院认为原告虽然超过60周岁，但原告在受伤前在冷库从事正常的工作，并取得劳动收入，故原告应有误工损失。关于原告妻子谢玉风写下的13000元收条，该收条签订时，是原被告对自己权利自愿作出的处分，不违反法律规定，原告孙培武仅是初步治疗完毕，尚未治疗终结，未作出伤残等级评定，原告孙培武不能预见到自己受伤的严重程度，只能对当时自己可以预见的款项作出处分，因此，被告王东明不能根据该收条的约定主张免除对原告孙培武治疗终结和定残后根据法律规定的标准应得到的赔偿。原告的合理损失有：医药费3471元、护理费2442.96元（77.44元×9天＋29.1元×60天）、住院伙食补助费270元（30元×9天）、鉴定费2500元、二次手续费8000元、误工费5238元（29.1元×180天）、伤残赔偿金19116元（10%×10620元×18年），原告前述损失共计41037.96元。被告王东明应赔偿原告的损失共计：16415.2元（41037.96元×40%），超过部分不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条之规定，判决：一、被告王东明于判决生效后十日内赔偿原告孙培武医疗费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、二次手术费、误工费、伤残赔偿金等总计16415.2元；二、驳回原告孙培武的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1299元，由原告孙培武承担780元，由被告王东明承担519元。
宣判后，上诉人孙培武不服原审判决上诉称，原审认定上诉人承担主要责任错误，上诉人早晨未喝酒，也不认识出庭的证人，退一步讲，上诉人就算喝酒，被上诉人也应制止上诉人作业，上诉人受伤的原因系架子不结实，架子未设防护网，水泥铁桶致上诉人摔下，非酒后受伤。请求二审法院依法判令被上诉人承担全部责任。
被上诉人王东明、原审被告王吉坤辩称，上诉人上诉所称并不属实，架子系专业人员设置，架子上有四、五个人，只有上诉人一人摔子下来，地面干活的人过去搀扶之时就闻到了扑鼻的酒味，原审出庭证人均可证实，故因上诉人喝酒导致了涉案事故的发生，我方认可原审判决认定的事实和法律适用，请求维持原审判决。
二审审理查明的案件事实同一审。
本院认为，上诉人孙培武2013年7月18日在被上诉人王东明冷藏库酒后提供的劳务中，从架子上摔下，致上诉人孙培武摔伤左腿，经栖霞市人民医院检查，孙培武左胫骨远端骨折、左跟骨骨折，孙培武住院9天花费医药费20419元，经烟台信恒翔司法鉴定所重新鉴定，上诉人孙培武的左下肢损伤构成X级伤残，本院予以确认。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案从庭审查明的事实及当事人双方所提供的证据分析，上诉人孙培武作为提供劳务一方，因劳务自己受到损害，但上诉人孙培武作为完全民事行为能力人，未尽安全注意义务，且酒后作业，这从证人牟某、林某、李某的证言可得到印证，应认定上诉人孙培武存有重大过错，应承担主要责任；被上诉人王东明作为接受劳务一方，其冷风库作业未安装安全防护设施，未尽到安全防护责任，也存有过错，应承担次要责任。原审据此下判，于法有据，也无不当。上诉人孙培武上诉所称，上诉人早晨未喝酒，不认识出庭的证人，上诉人就算喝酒，被上诉人也应制止上诉人作业，上诉人受伤的原因系架子不结实，架子未设防护网，水泥铁桶致上诉人摔下，理由不当，证据不足，本院不予支持。原审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1299元，由上诉人孙培武负担。
本判决为终审判决。
审判长 曹红岩
审判员 刘 腾
审判员 付景波
二〇一五年九月十八日
书记员 初小禄