福建省泉州市丰泽区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）丰刑初字第563号
公诉机关泉州市丰泽区人民检察院。
被告人黄某某，男，1973年5月29日出生于福建省鲤城区，汉族，大专文化。因犯贪污罪、非国家工作人员受贿罪于2014年6月4日被刑事拘留，同月11日被取保候审，同年11月6日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
辩护人杨忠勋、潘志平，福建泉顺律师事务所律师。
泉州市丰泽区人民检察院以泉丰检公诉刑诉（2014）1211号起诉书指控被告人黄某某犯贪污罪、非国家工作人员受贿罪，于2014年9月4日向本院提起公诉，本院于次日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市丰泽区人民检察院指派代理检察员程轶寒出庭支持公诉，被告人黄某某及其辩护人杨忠勋到庭参加诉讼。现已审理终结。
泉州市丰泽区人民检察院指控：
一、贪污部分。
2011年间，泉州市丰泽区东海片区滨城周边市政工程安征迁指挥部征用某某社区与东梅社区交界的鸡笼山北土地，需要迁移某某社区范围地块部分墓地，时任某某社区宣传委员的被告人黄某某根据某某社区党支部书记黄某甲（另案处理）的安排，负责该项墓地迁移工作，后聘请杨某某迁移上述墓地。期间，被告人黄某某与黄某甲预谋要套取征地补偿款，即由被告人黄某某采用虚增墓地数量及迁墓费用的方式，编造了金额达人民币4.86万元（以下币种均指人民币）的“丰泽区东海街道征用某某社区鸡笼山北辖区附属物补偿清单”。被告人黄某某在套取出上述征地补偿款后，支付杨某某迁墓费用1.3万元，又拿5600元作为某某社区第五居民小组协助开展征地工作的补贴分发给有关居民，后与黄某甲将剩余的3万元予以私分，其中被告人黄某某分赃1万元，黄某甲分赃2万元。
二、非国家工作人员受贿部分。
2006年至2013年间，被告人黄某某先后担任本区某某社区宣传委员、居民委员会主任等职务，负责某某社区计划生育、宣传文教等社区工作。在任职期间，被告人黄某某经常让陈某某承包某某社区修补路面、清淤等工程，并先后7次收受陈某某贿送的感谢费共计8000元。
2014年5月，泉州市丰泽区纪律检查委员会在办理相关案件中，发现被告人黄某某在处理某某社区土地被征用过程中存在贪污问题，即对其“两规”立案审查，被告人黄某某如实供述了其贪污及非国家工作人员受贿的事实，同年6月4日、11日，泉州市丰泽区纪律检查委员会将本案分别移送检察机关及公安机关审查。案发后，被告人黄某某退出赃款1万元暂扣于检察机关。
公诉机关据以指控的证据有书证、证人证言及辨认笔录、被告人供述和辩解、归案经过等。
公诉机关认为，被告人黄某某作为社区居民委员会基层组织人员，在协助人民政府从事土地征用补偿费用管理过程中，利用职务上的便利，伙同他人采用骗取的手段，非法占有公共财物共计3万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第九十三条第二款、第二十五条第一款，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人黄某某作为社区居民委员会基层组织人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物共计人民币8000元，为他人谋取利益，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款，应当以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。被告人黄某某在判决宣告以前犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款的规定，应当决定对其数罪并罚。被告人黄某某被采取强制措施后，如实供述司法机关还未掌握的非国家工作人员受贿罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第二款的规定，系自首，可以从轻处罚。被告人黄某某在贪污犯罪中虽不具有自首情节，但归案后能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。
被告人黄某某对公诉机关指控不持异议。其辨护人对公诉机关指控亦不持异议，但提出如下的辩护意见：1、被告人黄某某受贿8000元，数额较小，且具有自首及退出全部赃款的情节；2、被告人黄某某受他人授意虽共同贪污3万元，但被告人只分赃1万元，其在共同犯罪中作用较小，且具有自首及案发后退出全部赃款。综上建议对被告人黄某某犯非国家工作受贿罪免以刑事处罚，对犯贪污罪从轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明：一、贪污部分。
2011年间，泉州市丰泽区东海片区滨城周边市政工程安征迁指挥部征用某某社区与东梅社区交界的鸡笼山北土地，需要迁移某某社区范围内的部分墓地。时任某某社区居委会宣传委员的被告人黄某某负责某某社区上述墓地迁移工作。期间，被告人黄某某与时任该社区居委会主任的黄某甲（另案处理）预谋套取征地补偿款。同年6月，被告人黄某某在制作墓地迁移费用的领款凭证时，采用虚增墓地数量及迁墓费用的方式，编造了金额为4.86万元的“丰泽区东海街道征用某某社区鸡笼山北辖区附属物补偿清单”。嗣后，被告人黄某某将领取的上述征地补偿款，支付迁墓费用1.3万元及分发给某某社区第五小组居民5600元作为协助开展征地工作的补贴后，将余款3万元与黄某甲予以私分，其中被告人黄某某和黄某甲分别分得赃款1万元、2万元。
二、非国家工作人员受贿部分。
2006年至2013年间，被告人黄某某先后担任本区某某社区宣传委员、居民委员会主任，主要负责该社区计划生育、宣传文教、卫生等工作。2006年至2013年间，陈某某为感谢被告人黄某某在其承包某某社区路面修补、清理淤泥等方面给予的关照，分别于2006、2007、2008、2009、2011、2012年的春节期间在被告人黄某某的办公室各贿送黄1000元；于2013年6月的一天，在被告人黄某某的办公室贿送黄2000元。
2014年5月，泉州市丰泽区纪律检查委员会在办理相关案件中，掌握了被告人黄某某贪污的犯罪事实，即于同月28日对被告人黄某某采取“双规”措施。被告人黄某某归案后，如实供述了其贪污的犯罪事实，并供述了其非国家工作人员受贿的犯罪事实。同年6月12日，公安机关以被告人黄某某涉嫌犯非国家工作人员受贿罪进行立案侦查。案发后，被告人黄某某退出赃款1万元暂扣于检察机关。
另查明，本案审理期间，被告人黄某某退出赃款8000元，现暂扣于本院。
上述事实，被告人黄某某在法庭审理过程中亦没有异议，并有证人陈某某、黄某甲等人的证言，陈某某辨认被告人黄某某照片的辨认笔录，扣押物品清单、收据，没收保管物品凭证，社区专职事务所工作者卡片等主体资格材料，东海街道征用某某社区“鸡龙山北”辖区附属物补偿清单、东海片区滨海周边市政工程安征迁指挥部的工作说明、归案说明，公安机关出具出具的到案说明、被告人的户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人黄某某身为社区居委会工作人员，在协助人民政府从事土地征用补偿费用管理过程中，伙同他人利用职务上的便利，采用骗取的手段，非法占有公共财物人民币3万元，其行为构成贪污罪。被告人黄某某身为社区居委会工作人员，又利用职务上的便利，非法收受他人钱款8000元，并为他人谋取利益，数额较大，其行为又构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控成立。被告人黄某某归案后如实供述司法机关尚未掌握的其本人收受他人贿赂8000元的事实，视为自首，对其犯非国家工作人员受贿罪部分予以从轻处罚。黄某某退出全部赃款，酌情予以从轻处罚。黄某某系在办案机关掌握其贪污线索并对其采取调查措施后，其才供述贪污的犯罪事实。辩护人关于对被告人黄某某犯贪污罪具有自首情节及犯非国家工作受贿罪免以刑事处罚，犯贪污罪从轻处罚并宣告缓刑的辩护意见不予采纳。其他辩护意见予以部分采纳。被告人黄某某在判决宣告前犯数罪，应当数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款（三）项、第一百六十三条第一款、第二十五条第一款、第九十三条、第六十九条第一款、第六十七条第二款、第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第四款之规定，判决如下：
一、被告人黄某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年；犯非国家工作人员受贿罪，判处拘役三个月；决定执行有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月6起至2015年10月29日止。）
二、将被告人黄某某退出的违法所得赃款人民币18000元，予以追缴，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 周明芳
人员陪审员彭和平
人民陪审员 曾晓强
二〇一四年十一月七日
书 记 员 林镇中
附本案所适用的法律条文：
1．《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
“公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
“国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。”
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2．《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事案件适用法律若干问题的意见》
第二条第、第规定的“其他单位”，既包括事业单位、社会团体、村民委员会、居民委员会、村民小组等常设性的组织，也包括为组织体育赛事、文艺演出或者其他正当活动而成立的组委会、筹委会、工程承包队等非常设性的组织。
3、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》
一、关于自首的认定和处理
根据第第一款的规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。
犯罪分子向所在单位等办案机关以外的单位、组织或者有关负责人员投案的，应当视为自动投案。
没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。
没有自动投案，但具有以下情形之一的，以自首论：（1）犯罪分子如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行的；（2）办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代同种罪行的。
单位犯罪案件中，单位集体决定或者单位负责人决定而自动投案，如实交代单位犯罪事实的，或者单位直接负责的主管人员自动投案，如实交代单位犯罪事实的，应当认定为单位自首。单位自首的，直接负责的主管人员和直接责任人员未自动投案，但如实交代自己知道的犯罪事实的，可以视为自首；拒不交代自己知道的犯罪事实或者逃避法律追究的，不应当认定为自首。单位没有自首，直接责任人员自动投案并如实交代自己知道的犯罪事实的，对该直接责任人员应当认定为自首。
对于具有自首情节的犯罪分子，办案机关移送案件时应当予以说明并移交相关证据材料。
对于具有自首情节的犯罪分子，应当根据犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，结合自动投案的动机、阶段、客观环境，交代犯罪事实的完整性、稳定性以及悔罪表现等具体情节，依法决定是否从轻、减轻或者免除处罚以及从轻、减轻处罚的幅度。