陕西省吴堡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）吴堡刑初字第00037号
公诉机关吴堡县人民检察院。
被告人田某甲，男，1967年12月1日出生，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯诈骗罪于2013年12月8日被吴堡县公安局刑事拘留，经吴堡县人民检察院批准于2014年1月8日被依法逮捕。现羁押于吴堡县看守所。
被告人丁某某，男，1972年1月25日出生，汉族，文盲，农民。因涉嫌犯诈骗罪于2013年12月8日被吴堡县公安局刑事拘留，经吴堡县人民检察院批准于2014年1月8日被依法逮捕。现羁押于吴堡县看守所。
被告人田某乙，男，1971年10月12日出生，，汉族，文盲，农民。因涉嫌犯诈骗罪于2013年12月8日被吴堡县公安局刑事拘留，经吴堡县人民检察院批准于2014年1月8日被依法逮捕。现羁押于吴堡县看守所。
被告人马某某，男，1971年2月16日出生，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯诈骗罪于2013年12月8日被吴堡县公安局刑事拘留，同年12月24日被取保候审，2014年4月15日被吴堡县人民法院取保候审。
吴堡县人民检察院以吴检诉刑诉（2014）22号起诉书指控被告人田某甲、丁某某、田某乙、马某某犯诈骗罪，于2014年4月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吴堡县人民检察院指派检察员艾金鹏出庭支持公诉，被告人田某甲、丁某某、田某乙、马某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
吴堡县人民检察院指控，2013年12月5日，被告人田某甲与被告人丁某某合谋，于2013年12月6日乘着由被告人田某乙雇用的被告人马某某出租车四人一同来到吴堡，用“甩沓沓”调包的方法骗取被害人王某某人民币11400元。事后，田某甲给田某乙与丁某某每人分赃3500元、马某某400元。上述事实，公诉机关提供的证据有被告人供述、被害人陈述、书证、物证等。据此，公诉机关认为被告人田某甲、丁某某、田某乙、马某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，请求依法惩处。公诉机关建议对被告人田某甲、丁某某分别判处有期徒刑二至三年，对被告人田某乙、马某某分别判处有期徒刑一至二年。
被告人田某甲对诈骗的事实无异议，但称田某乙事先并不知道去实施诈骗，事后也未参与分赃。
被告人丁某某对诈骗的事实无异议，但称并不知道田某乙参与分赃的事实。
被告人田某乙辩称，他并不知道诈骗一事，当时田某甲给他说是去吴堡要账的，事后他也没有分赃。
被告人马某某对诈骗的事实无异议。
经审理查明，2013年12月5日下午，被告人田某甲与被告人丁某某在绥德县天缘宾馆301房间合谋，用“甩沓沓”的方法去吴堡县实施诈骗，并要求被告人田某乙雇用一辆出租车。次日，被告人田某乙租了被告人马某某的出租车载着被告人田某甲、丁某某、田某乙驶往吴堡县城。途中，田某甲、丁某某、田某乙三人共同准备供诈骗用的“道具”并具体分工，被告人马某某均在场。来到吴堡县城，被告人田某甲选好被害人王某某为目标，在取得被害人王某某的信任后二人攀谈起来，此时被告人丁某某将事先准备好的用冥币前后夹着收款收据伪装成的一沓人民币故意扔在王某某与田某甲旁边，田某甲把“沓沓”捡起来后对王某某说这是钱，并根据被告人田某甲的提议二人来到一僻静处准备私分。此时，被告人丁某某尾追过来询问该二人是否捡到其丢失的钱，为了证实没捡到，被害人王某某按田某甲提议，将随身携带的11400元交于田某甲让丁某某辨认。丁某某否认后转身离开，这时田某甲将“沓沓”给了王某某，将王某某的钱装在自己身上，并谎称去买烟而离开现场，顺利将被害人王某某的现金人民币11400元骗取得手。事后，四被告人在乘坐马某某出租车返回途中，田某甲给田某乙与丁某某每人分赃3500元，给马某某分赃400元。2013年12月8日，公安机关将上述四被告人抓获，在田某甲身上搜得现金人民币673元，丁某某身上搜得现金人民币1450元，田某乙身上搜得现金人民币1085元，马某某身上搜得现金人民币225元，以上共计人民币3433元被扣押后返还被害人，其余赃款被告人已挥霍。在侦查期间，被告人田某甲家属主动赔偿了被害人损失，被害人对被告人田某乙的行为表示谅解。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、被告人田某甲的供述，2013年12月5日下午，他在绥德县汽车站遇到丁某某，他提议去吴堡“甩沓沓”骗钱，丁某某同意，之后他在绥德地摊上买了丝袜、冥币、信封等“甩沓子”骗人的道具，并告诉其弟帮忙租辆出租车去吴堡。第二天早上，其弟田某乙雇用马某某出租车一同去吴堡。在去吴堡的途中，他将准备好的诈骗道具给了丁某某。到了吴堡他和丁某某在县医院门口看见站个五十来岁的男人，他往那个男人旁边站着抽烟，丁某某过来将一沓假钱故意扔在两人旁边，他把“沓沓”捡起来，对那个人说这是钱。后二人走到医院附近的僻静巷子准备分那捡到的所谓钱时，丁某某过来问他们捡到钱没有，他与被害人王某某说没捡到。丁某某让把钱掏出来辨认一下，说丢了18000元，丢的钱有特征。被害人把自己身上的钱掏出来给丁某某看，丁某某说不是转身就走了。然后他将“沓沓”给了被害人，被害人的钱给了他，他说买包烟，两人就分开走了。事后他给丁某某分赃3500元，给马某某分赃400元，给田某乙还款2500元。
2、被告人丁某某的供述，2013年12月5日下午，他在绥德县汽车站附近遇到田某甲（又名“六”），田某甲说弄生意走（意思是“甩沓沓”调包别人的钱），他表示同意。晚上田某甲不知道给谁打电话联系的车。第二天早上他与田某甲上了一辆银灰色的小轿车，车上有一个司机和田某甲的弟弟田某乙，田某甲给司机说到吴堡。在车上田某甲把一沓发票装在一只肉色袜子里，最上面有一张一百元的冥币，包成一沓沓，又装在一个信封里，田某甲让他和田某乙“甩沓沓”，田某甲负责寻找目标，司机负责开车。到吴堡后，他跟着田某甲到县医院，田某甲和一个老汉拉话着，他就把“沓沓”丢下，田某甲捡起来就与那老汉去了一个巷子里。稍后他跟着田某甲和老汉进了巷子，他说丢了很多钱，在信封里装着，让田某甲和老汉把钱掏出来让他辨认，该二人分别掏出来随身携带的钱他看后说不是并转身走了，之后就是田某甲的事了。在返回绥德的途中，田某甲将钱掏出来数一下说共11400元，然后每人分了3500元，给司机400元，剩下的500元田某甲拿着了。
3、被告人田某乙的供述，有天中午田某甲让他给雇个车，他就给马某某打电话说用一下车，马某某驾驶车牌为陕KY44**夏利车来到绥德县城拉上他、田某甲还有一个不认识的男子来到吴堡县城，田某甲和那个男人走了，他和马某某呆在车上。过了一会田某甲和那个男的回到车上，说事情办好了，他们就开车往回返，到了绥德吃饭后，就各自回家了。他不知道田某甲到吴堡县“甩沓沓”的事情，也没有给他分钱。
4、被告人马某某的供述，有天早上8点左右，田某乙给他打电话说要用车，他就开车到了绥德县城接到田某乙，又去了阿林分店接上田某甲和另一个男的，他问田某乙去哪，田某乙说去吴堡办点事，他就拉着三人往吴堡走，田某乙坐在前面，另外两人坐在后面。途中，田某甲拿出来一个牛皮信封，他看见田某乙拿着一个账本，把两张人民币放在账本的上下面，把账本夹在中间，放进一个灰色的丝袜里又装入信封，然后递给后座的人。来到吴堡县城广场后，他走到吴堡县医院门口看见田某甲和另外那个男子进入一个小卖部，不一会田某乙打电话说让赶紧返回，他紧走几步到了车跟前，随后田某乙过来，田某甲和另一个人也过来。田某甲让他走低速路返回。途中田某甲说骗了一个老汉的一万多元。不知道后座谁递给田某乙400元让交给他作为出租车费，田某甲给了田某乙和另一个人每人3500元。
5、被害人王某某的陈述，2013年12月6日，他身上携带11400元现金在县医院门口时有一男子向他打招呼，并说能认识他，因此二人就闲聊起来。这时，他们身边走过去一个三十多岁的男子，身上掉下一个信封，他叫了两声，那个男子没有回头。他身边的中年男子把他拉了一把示意捡到钱不要声张，并顺手将那个信封捡起来装进上衣兜里，他跟着那人来到旺旺饺子馆旁的巷子里聊天。这时，丢信封的那个男子过来说丢了18000多元，问他们捡到没有。他身边的男子说没有，他当时没有说话。这时不知道两个男子谁说了一句，让把身上的钱掏出来辨认一下，那个中年男子就把自己身上的钱掏出来让辨认。他也把衣服兜里的11400元钱掏出来辨认时，那个中年男子伸手把钱拽过去装进自己身上和丢信封的男子快速往街上走了。
6、牛皮纸信封一个、肉色丝袜一只、收款收据一本、冥币两张，证明诈骗时使用的工具。
7、夏利牌小轿车一辆（车牌号陕KY44**，发动机号HB801708），证明作案时用的交通工具。
8、扣押清单，证明侦查机关分别扣押四被告人现金人民币673元、1450元、1085元、225元，共计3433元，在检察机关已返还被害人。
9、受案登记表，证明被害人王某某报案称其于2013年12月6日早上9时许被骗10000多元。
10、刑事谅解书，证明被告人田某乙家属主动退赔被害人的损失，被害人对田某乙表示谅解。
11、旅客住房登记表，证明被告人田某甲于2013年11月30、12月1日、3日、4日、6日、7日在绥德县天缘商务宾馆住宿。
12、辨认、指认笔录，证明被害人王某某能辨认出田某甲、丁某某就是诈骗其的被告人，被告人田某甲、丁某某能指认出吴堡县医院门口、吴堡县医院附近巷内就是诈骗现场，被告人田某乙、马某某指认出案发当日来过吴堡县宋家川镇街道。
13、户籍证明，证明四被告人均已达到刑事责任年龄。
上述证据，来源合法，内容真实，证据间相互印证，能够证明案件事实，本院依法认定为有效证据。
本院认为，被告人田某甲、丁某某事先合谋，以非法占有为目的，采用“甩沓沓”的方式，骗取他人财物，数额较大，二被告人的行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，依法应追究二被告人的刑事责任，判处刑罚。被告人田某乙、马某某虽未参与预谋，可被告人田某乙在得知上述二被告人实施诈骗时未曾阻止，反而共同设计骗术，事后与被告人田某甲、丁某某参与平均分赃；被告人马某某在得知被告人田某甲、丁某某租用其车的目的在实施诈骗犯罪后，仍按该二被告人的指示帮助完成诈骗活动，故被告人田某乙、马某某已构成诈骗罪的共犯。四被告人共同实施犯罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人田某甲、丁某某根据事先分工，积极主动实施了犯罪行为，对犯罪的完成起主要作用，均系主犯。被告人田某乙、马某某对犯罪的完成起辅助作用，均系从犯，应当从轻处罚。被告人马某某仅参与少量分赃，根据共同犯罪中所起作用，认定犯罪情节轻微，免予刑事处罚。公诉机关的量刑建议应根据各被告人在共同犯罪中所起作用大小综合全案予以考虑。被告人田某甲、田某乙辩解事后田某乙未参与分赃，可有被告人田某甲、马某某在侦查机关的多次供述足以能证实参与平均分赃，故该辩解理由不能成立。据此，为了保障公私财物的所有权不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三十七条、第四十二条、第四十三条第一款、第四十四条、第四十五条、第四十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人田某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币13000元（罚金在本判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月8日起至2015年3月7日止）。
二、被告人丁某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币13000元（罚金在本判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月8日起至2014年12月7日止）。
三、被告人田某乙犯诈骗罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币4000元（罚金在本判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月8日起至2014年6月7日止）。
四、被告人马某某犯诈骗罪，免予刑事处罚。
五、涉案牛皮纸信封一个、肉色丝袜一只、收款收据一本、冥币两张予以没收，夏利牌小轿车一辆（车牌号陕KY44**，发动机号HB801708）予以返还被告人马某某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 王明海
审 判 员 贾爱民
人民陪审员 孔德旺
二0一四月五月二十九日
书 记 员 薛 娟