安徽省灵璧县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖1323民初3548号
原告：北京世纪保佳建筑材料有限责任公司，住所地北京市丰台区。
法定代表人：赵顺旺，该公司总经理。
委托代理人：呙靖，北京市北方（保定）律师事务所律师。
被告：立诚（宿州）包装有限公司，住所地安徽省灵璧县。
法定代表人：李进舟，该公司总经理。
委托代理人：方修伦，男，1962年12月31日出生，汉族，住立诚（宿州）包装有限公司宿舍。（该公司法务经理）
委托代理人：马灵，女，1966年8月15日出生，汉族，住安徽省灵璧县。（该公司财务经理）
原告北京世纪保佳建筑材料有限责任公司（以下简称保佳公司）因与被告立诚（宿州）包装有限公司（以下简称立诚公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2017年7月26日向本院起诉，本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。原告保佳公司的委托代理人呙靖、被告立诚公司的委托代理人方修伦、马灵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
保佳公司向本院提出下列诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款2,692,763.15元和违约金1,171,351.97元(暂从2016年5月14日计算至2017年7月23日,此后违约金以2,692,763.15元为基数,按日利率1‰计算至款项付清日)以上共计3,864,115.12元；2、判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年7月5日,原告北京世纪保佳建筑材料有限责任公司(以下简称原告)与被告立诚(宿州)包装有限公司(以下简称被告)签订了《立诚(宿州)包装有限公司新建厂房屋面防水协议书》,协议约定由原告承包被告的新厂房屋面防水工程,工程造价为固定综合单价58元/m2(包干价),总价以最终决算为准。工程保证金为30万元工程全部结束后,被告退还原告全部所交保证金。付款方式为审计决算后付工程款的95%,剩余的5%作为保修金,五年内无质量问题一次性退回,被告不能按时支付工程款属违约,须按每天应付工程款的1‰付给原告违约金。上述协议签订后,原告严格按照协议约定履行了全部义务。2015年7月5日原告先向被告给付了30万工程保证金,后严格按照被告的要求保质保量按期竣工并验收合格。经过最终决算审定该防水工程总价为3,045,013.84元。按照双方签订的协议第五条原告在工程结束后应退还被告30万元的工程保证金,及第七条被告应在审计决算后付工程款的95%,即2,892,763.15元。上述工程保证金及拖欠的工程款经原告多次催要,在原告向被告开具了260万元的发票(发票号码22990422,金额1,000,000元;发票号码22990423,金额1,000,000元;发票号码22990424,金额600,000元)后,被告仅于2016年5月13日向原告支付了50万元人民币(30万的工程保证金、20万元的工程款)。现被告仍拖欠原告2692763.15元的工程款。根据双方签订的协议第七条被告拖欠原告工程款的行为已经构成违约，应按照协议约定每日按未付的工程款的1‰向原告支付违约金,截止2017年7月23日违约金为1,171,351.97元。综上,被告恶意拖欠工程款的行为,已经给原告造成了巨大的损失,因此诉请法院判令被告立诚包装公司向原告世纪保佳公司支付拖欠的工程款2,692,763.15元及违约金1,171,351.97元(暂2016年5月14日计算至2017年7月23日,此后违约金以2,692,763.15元为基数,按日利率1‰计算至款项付清日)。
立诚公司辩称：双方在协议中只有厂房屋面防水工程，不涉及食堂，食堂防水是后加的工程；案涉工程质量不合格，使用过程中出现大面积漏水、渗水现象，通知原告来处理，原告置之不理；工程量审核单中的工程造价有待核实；工程没有组织验收；已付的50万元全部是工程款，不包括履约保证金。
保佳公司向本院提交了下列证据：
1、立诚（宿州）包装有限公司新建厂房屋面防水协议书一份。原告与被告于2015年7月5日签定了防水承包协议，约定了双方权利义务。证明原告与被告有合同关系，并约定了彼此权利义务。
2、商业承兑汇票一份。被告领取了原告30万的商业承兑汇票。证明原告依约向被告支付了30万元的工程保证金。
3、工程量审核单一份。2016年5月10日立诚包装公司厂房防水工程验收合格并经过决算审定，工程总金额为3,045,013.84元。证明工程验收合格并确定该工程款的总金额。
4、北京市地方税务局通用机打发票三份。原告向被告开具了三张防水工程款发票共计260万元(发票号码22990422，金额1,000,000元；发票号码22990423，金额1,000,000元；发票号码22990424，金额600,000元)。证明原告履行了开具发票的义务。
5、北京农商银行汇兑凭证一份。2016年5月13日被告支付50万元（退还工程保证金30万，防水工程款20万）。证明被告退还工程保证金30万元并支付防水工程款20万元，被告拖欠剩余工程款2,692,763.15元。
立诚公司发表质证意见为：原、被告于2015年7月5日签订的屋面防水协议中不涉及食堂防水，食堂防水是后加的工程，现在出现大面积漏水、渗水；工程量审核单中的工程造价有待核实，金额不对；地税局发票需要核实；50万元是工程款，不含保证金。
立诚公司向本院提交了下列证据：
1、照片、U盘，证明案涉工程存在质量问题。
2、通知单一份，证明案涉工程存在质量问题，但原告一直置之不理。
3、电汇凭证一份。证明被告已付工程款50万元。
保佳公司发表质证意见为：对证据1真实性不认可，与本案不存在关联性，也不能证明工程有质量问题；没有收到通知，不认可；50万元不全是工程款，其中20万元是工程款，30万元是保证金。
根据当事人举证、质证意见，本院认证意见为：原告提交的证据形式、来源合法，与本案具有关联性，本院予以确认。被告提交的证据1、2不足以证明工程存在质量问题的原因，可待进一步查证后予以确认；50万元汇款凭证附言备注为防水工程款，本院予以确认。
本案经举证、质证、认证。本院查明以下事实：2015年7月5日,原、被告签订《立诚(宿州)包装有限公司新建厂房屋面防水协议书》,协议约定由原告承包被告的新厂房屋面防水工程,工程造价为固定综合单价58元/m2(包干价),暂定总价290万元（以最终决算为准）。质量标准：合格；工程保证金为30万元工程全部结束后,被告退还全部所交保证金。付款方式：在施工过程中，被告没有预付款和工程进度款。审计决算后付工程款的95%,剩余的5%作为保修金,五年内无质量问题一次性退回,工程竣工后15天内承包人向发包人提交竣工结算申请单，并提交完整的结算资料。被告不能按时支付工程款属违约,须按每天应付工程款的1‰付给原告违约金。竣工结算合同价格资料（包括工程竣工图，含设计变更通知单）、结算书、工程价格表与上述条款有关的现场签证及相关资料等。
合同签订后，原告向被告给付了30万工程保证金。现工程已竣工并交付使用。2016年5月10日的工程量审核单显示工程名称为厂房及食堂屋面防水，工程送审价为3473411.20元，审定价3045013.84元，核减额428397.36元，并加盖有被告单位公章、原告单位公章、工程监理部公章及项目管理公司印章。2016年4月6日，原告向被告开具了260万元的税务发票(发票号码22990422,金额1,000,000元;发票号码22990423,金额1,000,000元;发票号码22990424,金额600,000元)，被告于2016年5月13日向原告支付了50万元工程款。
本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案争议的焦点是：案涉工程款的认定；工程质量；违约金的承担。
原、被告签订的屋面防水协议，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。双方应按照合同约定履行自己的义务。
关于案涉工程款的认定，原告提交的工程量确认单，虽然不是审计决算报告，但是该确认单明确了工程名称，审定价款，并有经办人签名及所在单位盖章确认，应是案涉工程最终决算的依据，因此，该工程量确认单可作为认定案涉工程款的依据。按照合同约定审计决算后付工程款的95%,剩余的5%作为保修金及工程量确认单中审定的案涉工程款3045013.84元计算，被告应给付的工程款为2892763.15元（3045013.84元×95%），扣除已付的工程款50万元，被告还应给付原告工程款2392763.15元。原告主张已付的50万元中有工程款20万元，履约保证金30万元，证据不足，本院不予支持。
关于工程质量，《建设工程质量管理条例》第三十九条第一款规定，建设工程实行质量保修制度，第四十条规定，在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：（二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为５年；原、被告签订的合同第7条，保修金5%五年内无质量问题一次性退回。本案中，被告提出案涉工程质量不合格，有大面积漏水、渗水，并提交了照片证明防水存在质量问题，对此，本院认为，首先，被告提交的证据不足以证明工程存在质量问题的原因；其次，案涉工程已交付使用；其三，防水工程的质量保修期为5年，原告可以在保修期内要求原告承担责任。因此，被告以案涉工程存在质量问题为由拒付工程款的辩解，本院不予支持。
关于违约金的承担，合同约定，付款方式：在施工过程中，被告没有预付款和工程进度款。审计决算后付工程款的95%,剩余的5%作为保修金；甲方不能按时支付工程款属违约，按每天付（审计后）工程款的1‰付乙方违约金。按照合同约定，审计后不给付工程款应承担违约责任，本案中，案涉工程款未进行审计决算，只是作了工程量确认，原告也未提交证据证明被告应承担未进行审计决算的责任，因此，原告要求被告承担违约责任，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条的规定，判决如下：
一、立诚（宿州）包装有限公司应于本判决生效后10日内给付北京世纪保佳建筑材料有限责任公司工程款2392763.15元。
二、驳回北京世纪保佳建筑材料有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取18856元，北京世纪保佳建筑材料有限责任公司承担6200元，立诚（宿州）包装有限公司承担12656元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审判员 李朝刚
二〇一七年十月十八日
书记员 吴 娜
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。