广东省茂名市茂港区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）茂港法刑初字第28号
公诉机关茂名市茂港区人民检察院。
被告人李水春，男，1966年8月11日出生于广东省茂名市茂港区，汉族，初中文化，中共党员，原茂名市茂港区羊角镇xx村委会支委，住广东省茂名市茂港区。因涉嫌贪污罪、受贿罪于2012年5月7日被茂名市茂港区人民检察院决定刑事拘留，同年5月16日被茂名市人民检察院决定予以逮捕，同年5月29日被茂名市茂港区人民检察院取保候审。经本院决定，于2014年2月8日被茂名市公安局茂港分局执行逮捕。现押于茂名市第一看守所。
辩护人廖泽城，广东民道律师事务所律师。
茂名市茂港区人民检察院以茂港检公诉刑诉（2014）43号起诉书指控被告人李水春犯贪污罪、受贿罪，于2014年1月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年2月18日公开开庭审理了本案。茂名市茂港区人民检察院指派检察员黄海滨、代理检察员黄婷婷出庭支持公诉。被告人李水春及其辩护人廖泽城到庭参加诉讼。现已审理终结。
茂名市茂港区人民检察院指控：
2009年，被告人李水春在办理xx岩场安全生产许可证的延期审批过程中，将办证的相关费用拿回村委报销，并欺骗说另有52800元是没有发票而作为公关费用花费了。这52800元实际上没有用于公关或中介等花费，而是用于支付茂名市xx协会的3位专家对岩场做审核的费用900元；支付给区xx局崔某鹏和一位不知姓名的工作人员“加班费”合计1000元；剩下还有50900元，李水春将其中的10000元给了李某新，余下的40900元全部用于个人及家庭生活开支。
在2008年，经xx村委会干部集体同意，以村委会成员获得干股为条件，将属于村委会集体土地的xx岩场发包给未取得采矿许可证等证件的李某庆（另案处理）和李某旺（已科刑）开采。xx岩场的股份一共有57份，村委会成员一方与李某旺、李某庆一方各占50%。村委会成员都没有任何资金和实物的投入。每一股最终分红13.5万元。李水春非法收受干股4.25股，收取干股分红57.375万元，全部用于个人及家庭生活开支。
被告人李水春于2012年4月24日主动到茂名市茂港区人民检察院侦查部门投案自首，如实交代自己的犯罪行为，并退清赃款。
公诉机关认为：被告人李水春无视国家法律，利用职务之便，将公款52800元占为己有；还利用职务之便，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪、受贿罪追究其刑事责任。并且李水春在案发后自动投案，如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法惩处。
被告人李水春对公诉机关指控其的犯罪事实供认不讳，但对公诉机关指控其犯贪污罪、受贿罪的罪名有异议。
被告人李水春的辩护人廖泽城辩护认为：一、起诉书指控被告人李水春的身份为国家工作人员是错误的。尽管其是村委支委，但并不是法律意义上的国家工作人员。二、起诉书指控的贪污数额是错误的。按照现有证据反映的情况，被告人李水春在村委会提取了52800元出来，但其中支付900元、1000元两个项目的费用均为正常支出，还有10000元给了李某新，上述三项费用的支出，几位证人和公诉人都予以认定，因此李水春的贪污数额应为40900元。三、公诉机关指控被告人李水春犯贪污罪是错误的。被告人李水春并不是国家工作人员，其在犯罪主体方面不符合贪污罪的构成要件；且40900元是村委会一般的收益款，并不是征地款等其它款项，其在犯罪的客观方面也并不符合贪污罪的构成要件。李水春构成的应为职务侵占罪。四、公诉机关指控被告人李水春犯受贿罪是错误的。受贿罪的主体应为国家工作人员，而本案中李水春是农民，因此，应以非国家工作人员受贿罪对其进行责任追究。五、被告人李水春构成自首并退清赃款，有从轻、减轻情节。六、综观本案材料，被告人李水春是在2012年第一个到案自首，系列案件得以侦破是基于被告人的自首，虽不能构成立功，但却为后续顺利追究其他被告人的责任有积极的帮助作用，有立功表现。综上所述，虽然李水春的行为构成了犯罪，且需数罪并罚，但考虑其有自首和退赃的情节，有立功表现，没有前科，身患重病，认罪态度好，其回归社会并无危害性，恳请法庭酌情处理，适用缓刑。
经审理查明：
2009年，被告人李水春在办理xx岩场安全生产许可证的延期审批过程中，将办证的相关费用拿回村委报销，并欺骗说另有52800元是没有发票而作为公关费用花费了。这52800元实际上没有用于公关或中介等花费，而是用于支付茂名市xx协会的3位专家对岩场做审核的费用900元；支付给区xx局崔某鹏和一位不知姓名的工作人员“加班费”合计1000元；剩下还有50900元，李水春将其中的10000元给了李某新，余下的40900元全部用于个人及家庭生活开支。
在2008年，经xx村委会干部集体同意，以村委会成员获得干股为条件，将属于村委会集体土地的xx岩场发包给未取得采矿许可证等证件的李某庆（另案处理）和李某旺（已科刑）开采。xx岩场的股份一共有57份，村委会成员一方与李某旺、李某庆一方各占50%。村委会成员都没有任何资金和实物的投入。每一股最终分红13.5万元。李水春非法收受干股4.25股，收取干股分红573750元，全部用于个人及家庭生活开支。
被告人李水春于2012年4月24日主动到茂名市茂港区人民检察院反贪污贿赂工作局投案自首，如实交代自己的犯罪行为。
另查明：中国共产党茂名市茂港区羊角镇委员会分别于2008年4月7日、2011年1月15日批复被告人李水春为中国共产党xx村支部委员会委员。被告人李水春分工负责工副业工作。
2012年4月27日、2012年5月28日，被告人李水春分别将案款169450元、574950元退赃给茂名市茂港区人民检察院。
上述事实，有以下证据证实：
1、被告人李水春的供述，证实被告人李水春犯职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪的事实；
2、证人李某、李某新、陈某、李某生、李某模、李某星、陈某平、崔某鹏、阮某华、陈某道、张某彪、周某文、黄某的证言，证实被告人李水春犯职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪的事实；
3、户籍材料，证实被告人李水春于1966年8月11日出生，已达到完全刑事责任年龄的事实；
4、中共茂名市茂港区羊角镇委员会羊党（2008）32号文件，证实中国共产党茂名市茂港区羊角镇委员会于2008年4月7日批复被告人李水春为中国共产党茂名市茂港区羊角镇xx村党支部委员的事实；
5、中共茂名市茂港区羊角镇委员会羊党（2011）23号文件，证实中国共产党茂名市茂港区羊角镇委员会于2011年1月15日批复被告人李水春为中国共产党xx村支部委员会委员的事实；
6、茂名市茂港区羊角镇xx村民委员会证明，证实xx村委会支委李水春在第四届、第五届任职期间，分工负责工副业工作的事实；
7、广东省暂时扣留（或冻结）财物收据，证实被告人李水春于2012年4月27日、2012年5月28日分别将案款169450元、574950元退赃给茂名市茂港区人民检察院的事实；
8、到案经过、自首材料，证实被告人李水春于2012年4月24日主动到茂名市茂港区人民检察院反贪污贿赂工作局投案自首，如实供述自己的犯罪行为的事实；
9、其他书证材料，证实被告人李水春犯职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪的事实；
10、广东省茂名市茂港区人民法院（2012）茂港刑初字第187号刑事判决书，证实李某旺于2012年12月6日因犯对非国家工作人员行贿罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年的事实；
11、广东省茂名市茂港区人民法院（2013）茂港刑初字第71号刑事判决书，证实李某于2013年9月2日因犯非国家工作人员受贿罪被判处有期徒刑一年的事实；
12、广东省茂名市茂港区人民法院（2013）茂港法刑初字第109号、第110号、第111号、第112号刑事判决书，分别证实李某模、李某生、李某星、陈某于2013年12月20日因犯非国家工作人员受贿罪被判处有期徒刑二年，缓刑二年的事实。
被告人李水春在诉讼中提供以下证据材料：
钦州市第一人民医院入院记录、出院记录、诊断证明书、住院病人费用清单、中国人寿保险股份有限公司资料交接凭证、广西医科大学第一附属医院住院费用清单，证实被告人李水春于2012年6月25日至2012年7月6日期间在广西医科大学第一附属医院住院治疗，于2013年10月22日至2013年10月26日期间在钦州市第一人民医院住院治疗。钦州市第一人民医院为李水春出具诊断证明书，诊断：1、隆起糜烂性胃窦炎，2、脂肪肝，3、胆囊结石；意见与建议：1、避免酸辣、生冷、油腻、烟酒刺激，规则服药至少1个月，3个月后返院复查电子胃镜；2、如有不适请随诊的事实。
上述定案证据，均由公诉机关和被告人李水春向法庭提供，并经庭审公开举证、质证、认证，证据与查证认证的事实吻合，本院予以确认。
本院认为：被告人李水春无视国家法律，利用其任职村委会干部的职务便利，将公款占为己有，数额较大；且非法收受矿场干股分红，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已分别构成职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，依法应予数罪并罚。公诉机关指控被告人李水春犯贪污罪、受贿罪，经审查，被告人李水春在担任茂名市茂港区羊角镇xx村委会干部期间，非法吞占公款和收受矿场干股分红，其并未具有国家工作人员的身份。故公诉机关指控被告人李水春犯贪污罪、受贿罪的罪名不当，应予更正，以职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪依法追究被告人李水春的刑事责任。被告人李水春犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。鉴于被告人李水春归案后认罪态度较好，有自首情节，并已退清赃款，确有悔罪表现，依法可从轻处理。对被告人李水春涉案的赃款依法应予没收，上缴国库。综合被告人李水春的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第一百六十三条第一款、第三十四条第一款第（三）项、第五十九条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条的规定，判决如下：
一、被告人李水春犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处没收财产人民币20000元。总和刑期有期徒刑四年六个月，并处没收财产人民币20000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处没收财产人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年5月7日起至2012年5月29日和2014年2月8日起至2018年1月15日止。）
二、对茂名市茂港区人民检察院扣押在案的被告人李水春违法所得的赃款人民币626550元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 梁友斌
人民陪审员 杨礼安
人民陪审员 蒙 柱
二〇一四年二月二十七日
书 记 员 王琼珊
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
第三十四条附加刑的种类如下：
（一）罚金；
（二）剥夺政治权利；
（三）没收财产；
附加刑也可以独立适用。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。