福建省莆田市荔城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽0304民初1896号
原告（被告）：福州万全消防设备有限公司泉州台商投资区分公司（以下简称万全分公司），住所地福建省泉州台商投资区张坂镇玉埕村通港路中学旁。统一社会信用代码91350521050305048N。
法定代表人：赖财生，总经理。
委托诉讼代理人：陈有林，傅婉清，福建温陵律师事务所执业律师。
被告（原告）：许超，男，1987年3月2日出生，汉族，农民，住湖南省岳阳县。
委托诉讼代理人：王志君、朱国森，福建佘云律师事务所执业律师。
原告（被告）万全分公司与被告（原告）许超因工伤保险待遇纠纷一案，本院分别于2017年4月19日、2017年4月21日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了并案审理。原告万全分公司的委托诉讼代理人傅婉清，被告许超的委托诉讼代理人王志君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
万全分公司向本院提出诉讼请求：1.解除万全分公司与许超之间的劳动关系；2.万全分公司无需支付许超一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、住院护理费、住院伙食补助费、交通费、二次手术费用及二次手术停工留薪期工资；3.万全分公司无需支付许超经济补偿金；4.万全分公司无需支付许超未签订劳动合同的双倍工资；5.本案诉讼费用由许超承担。事实与理由：许超于2016年3月2日进入万全分公司上班，担任杂工，口头约定试用期一个月，试用期工资2000元/月，试用期通过并考取相应的上岗（从业）证后签订正式的劳动合同，如未取得相应的上岗（从业）证则不予聘用。2016年3月10日，许超在工作时受伤，后被万全分公司送往中国人民武装警察8710部队医院救治，并由万全分公司员工负责其住院期间的护理及伙食。经医院诊断为：右锁骨粉碎性骨折。2016年5月20日，许超受伤害性质经莆田市荔城区人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年9月28日经莆田市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。2016年11月28日经福建省劳动能力鉴定委员会最终鉴定为伤残十级，停工留薪期5个月。许超受伤后，万全分公司支付许超的全部医疗费及停工留薪期间工资5500元。许超实际在受伤后2个月即已在其他工地上班，无需享受工伤保险待遇,且在停工留薪期满后，许超也一直未到万全分公司上班。
2017年2月13日，许超向莆田市荔城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求:依法解除其与万全分公司之间的劳动关系，并请求万全分公司支付工伤保险待遇、经济补偿金、未签订劳动合同的双倍工资。2017年4月6日，万全分公司收到莆田市荔城区劳动人事争议仲裁委员会作出的闽莆荔劳仲案[2017]015号《裁决书》。
许超辩称：1.该仲裁裁决书应当驳回，其于2016年3月受聘于万全分公司，从事安装工作，约定月工资为5000元，双方并没有约定试用期，万全分公司约定考证上岗后签订书面劳动合同，不然不予聘用，没有事实依据；2.许超因工受伤后，万全分公司没有派人进行护理，也没有支付停工留薪期工资5500元，其也不存在受伤后2个月在其他工地上班的事实，停工留薪期满后万全分公司也没有通知其上班；3.其伤情被鉴定为伤残十级，万全分公司应支付各项工伤赔偿费用。综上所述，应驳回万全分公司的诉讼请求。
许超向本院提出诉讼请求：1.解除其与万全分公司的劳动关系；2.判令万全分公司支付许超住院伙食补助费15天×20元/天=300元，停工留薪期工资8个月×5000元/月=40000元，一次性伤残补助金7个月×5000元/月=35000元，一次性工伤医疗补助金18643.68元和一次性伤残就业补助金18643.68元，交通费1000元，护理费15天×125.38元/天=1880.7元，二次手术费用8000元；二次手术停工留薪期1个月×5000元=5000元，以上共计128468.06元；3.判令万全分公司支付给许超经济补偿金1个月×5000元/月=5000元；4.判令万全分公司支付许超未签订劳动合同双倍工资11个月×5000元/月=55000元。当庭变更诉讼请求：住院伙食费14天×20元/天=280元和住院护理费14天×125.38元/天=1755.32元。以上金额总计为128322.68元。事实与理由：2016年3月2日，许超被万全分公司招用从事安装工。许超在岗期间能恪尽职守，尽职尽责地完成本职工作。2016年3月10日下午16时，许超在万全分公司承建的万科城D地块商铺街4号楼1层上班时，在与同事搬运消防管时被滑落的消防管砸伤。由于伤势严重，许超即被送往中国人民武装警察8710部队医院救治。经诊断为：右锁骨远端骨折。出院时医嘱：1、建议继续休息三个月，加强营养，加强护理；2、切口换药1次/3天，术后两周切口拆线；3、转上级医院继续治疗低钾血症；4、右上肢继续三角巾悬吊4周，适当患肢锻炼；5、一个月门诊复查一次（前三个月）；6、术后一年内取内固定物（费用约8000元）；7、取出内固定物后需再休息一个月。2016年5月20日,许超的受伤性质经莆田市荔城区人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年9月28日，许超的伤情经莆田市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，2016年11月28日，经福建省劳动能力鉴定委员会最终鉴定为伤残十级。同时，在双方劳动关系存续期间，万全分公司拒不与许超签订书面劳动合同及参保缴费。综上所述，许超认为，其在职期间因工受伤并经鉴定为伤残十级，万全分公司理应支付其工伤保险待遇，但万全分公司至今不予赔付。
万全分公司辩称：1、同意解除其与许超的劳动关系；2、在聘用许超时，双方口头约定试用期为一个月，试用期工资为2000元/月，担任安装工，通过试用期考核才能签订劳动合同。许超在试用期内（工作一周）发生伤害，受伤后未再正常提供劳动，其无法评估其劳动能力以确定相应的岗位，其对于无法与许超签订劳动合同并不存在过错，许超请求支付双倍工资没有依据；3、本案为许超因工伤赔偿原因主动提出解除劳动合同，且在其提出解除前也未告知其办理相关手续，对于该解除劳动关系，其不存在过错，许超诉求经济补偿金没有法律依据。且退一步讲，许超仅在万全分公司工作7天，其诉求按照1年的标准计算经济补偿金没有事实依据；4、万全分公司已支付许超全部医疗费和停工留薪期间工资5500元，对于垫付的5500元应在本案赔偿款中予以相应抵扣；5、其认为许超的赔偿项目计算不合理。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：万全分公司自2016年3月2日起招用许超从事安装工，双方没有签订书面劳动合同，万全分公司也没有为许超办理并缴纳社会保险、工伤保险。万全分公司未在本院规定的期限内提供与许超同岗位其他员工的工资情况。万全分公司没有提供其支付给许超停工留薪期工资5500元及派人护理许超的相关证据。
2016年3月10日下午16时，许超在万全分公司承建的万科城D地块商铺街4号楼1层上班时，在与同事搬运消防管时被滑落的消防管砸伤。事故发生后，许超即被送往中国人民武装警察8710部队医院住院治疗。经诊断为：右锁骨远端骨折。于2016年3月24日出院，共住院14天，住院期间的医疗费已由万全分公司全部承担。出院时医嘱：1、建议继续休息三个月，加强营养，加强护理；2、切口换药1次/3天，术后两周切口拆线；3、转上级医院继续治疗低钾血症；4、右上肢继续三角巾悬吊4周，适当患肢锻炼；5、一个月门诊复查一次（前三个月）；6、术后一年内取内固定物（费用约8000元）；7、取出内固定物后需再休息一个月。2016年5月20日,莆田市荔城区人力资源和社会保障局作出莆荔人社工认[2016]115号《认定工伤决定书》，许超受到的事故伤害认定为工伤。2016年9月28日，莆田市劳动能力鉴定委员会作出莆劳鉴[2016]第446号《劳动能力鉴定结论书》，许超的伤情经鉴定为伤残九级。因万全分公司不服该鉴定，向福建省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定，2016年11月28日，该鉴定委员会作出闽劳鉴伤字2016年542号《省级鉴定结论书》，最终鉴定结论为伤残十级，停工留薪期5个月。
2017年2月13日，许超向莆田市荔城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、解除许超（申请人）与万全分公司（被申请人）的劳动关系；2.裁决万全分公司支付许超停工留薪期工资8个月×5000元/月=40000元，住院护理费15天×125.38元/天=1880.7元，住院伙食补助费15天×20元/天=300元，交通费1000元，一次性伤残补助金7个月×5000元/月=35000元，一次性伤残就业补助金18643.68元，一次性工伤医疗补助金18643.68元，二次手术费用8000元；二次手术停工留薪期1个月×5000元/月=5000元；3.裁决万全分公司支付给许超经济补偿金1个月×5000元/月=5000元；4.裁决万全分公司支付许超未签订劳动合同双倍工资11个月×5000元/月=55000元。该仲裁委于2017年4月1日作出闽莆荔劳仲案[2017]015号《裁决书》，裁决如下：一、准予许超与万全分公司解除劳动关系；二、万全分公司支付许超一次性伤残补助金30555元，一次性伤残就业补助金18245.7元、一次性工伤医疗补助金18245.7元，停工留薪期工资21825元,住院护理费1755.32元,伙食补助费280元,交通费280元,以上共计91186.72元;三、驳回许超的其它仲裁请求事项。
另查，莆田市2016年度职工平均工资为52380元，月平均工资为4365元。住院期间护理费每天125.38元，住院期间伙食补助费标准市内每天20元。男性平均寿命为71.8岁,许超现年30岁,与许超相差41.8岁。
2017年4月19日、2017年4月21日万全分公司、许超诉至本院后，案经调解，因双方未能达成一致意见，致调解无效。
以上事实，有万全分公司、许超的陈述及双方提供的：1.许超身份证复印件一份;2.中国人民武装警察8710部队医院住院病案、出院小结、入院记录、手术记录单各一份;3.莆田市荔城区人力资源和社会保障局《认定工伤决定书》一份；4.劳动能力鉴定结论书、省级鉴定结论书各一份;5.闽莆荔劳仲案[2017]015号《裁决书》及送达回执各一份等证据予以证实。上述证据来源合法，证明事实确实充分，本院予以确认。
本院认为，许超与万全分公司自2016年3月2日建立劳动关系，事实清楚，本院予以确认。因万全分公司未在本院规定的期限内提供与许超同岗位其他职工的工资情况,由此产生的不利后果由万全分公司承担,故对其主张许超的月工资为2000元/月,本院不予采信.因许超在万全分公司上班时间较短,属于试用期阶段,故本院认为许超的月工资以上年度职工平均工资酌情认定为4365元/月。
许超于2016年3月10日因工致残，事实清楚，莆田市荔城区人力资源和社会保障局于2016年5月20日依法作出莆荔人社工认[2016]115号《认定工伤决定书》，认定许超受伤害性质为工伤。福建省劳动能力鉴定委员会于2016年11月28日依法作出闽劳鉴伤字2016年542号《省级鉴定结论书》，最终鉴定许超为伤残十级、停工留薪期5个月，上述认定依法可以作为许超受伤害性质及劳动功能障碍等级的依据，本院予以采信。因万全分公司未为许超依法缴纳工伤保险，故许超请求万全分公司支付工伤保险待遇，于法有据，本院予以支持，具体如下：一次性伤残补助金7个月×4365元/月＝30555元，一次性伤残就业补助金41.8岁×0.1×4365元/月﹦18245.7元,一次性工伤医疗补助金41.8岁×0.1×4365元/月﹦18245.7元;许超主张停工留薪期工资,根据福建省劳动能力鉴定委员会的最终鉴定结论,停工留薪期为5个月,具体为4365元/月×5个月＝21825元。许超主张住院期间护理费、伙食补助费、交通费，于法有据，本院予以支持，具体为住院期间护理费125.38元/天×14天＝1755.32元，伙食补助费20元/天×14天＝280元，交通费酌定为280元。以上共计91186.72元。许超主张二次手术费8000元及一个月的留薪期工资，因尚未实际发生，不具有事实依据，本院不予支持。万全分公司主张其支付给许超停工留薪期工资5500元予以抵扣本案赔偿金，因其未能提供有效证据予以证实，本院不予支持。
许超请求万全分公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资11个月×5000元/月=55000元，因许超在万全分公司处务工仅9天即发生工伤事故，依法享受工伤保险待遇，其实际工作时间未满一个月，故许超的上述请求，依据不足，本院不予支持。许超请求万全分公司支付经济补偿金5000元，因许超基于享受工伤保险待遇，请求与万全分公司解除劳动合同，且万全分公司同意予以解除，根据《劳动合同法》第四十六条的规定，不属于支付经济补偿的情形，故对许超的上述请求，本院不予支持。本案立案时案由定为劳动争议纠纷，经审查，应定为工伤保险待遇纠纷。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第八十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，判决如下：
一、解除福州万全消防设备有限公司泉州台商投资区分公司与许超的劳动关系；
二、福州万全消防设备有限公司泉州台商投资区分公司应在判决生效之日起十日内支付给许超一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、住院护理费、住院伙食补助费、交通费等计91186.72元;
三、驳回许超对福州万全消防设备有限公司泉州台商投资区分公司的其他诉讼请求；
四、驳回福州万全消防设备有限公司泉州台商投资区分公司对许超的诉讼请求。
如福州万全消防设备有限公司泉州台商投资区分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由福州万全消防设备有限公司泉州台商投资区分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。
审 判 长 陈向阳
人民陪审员 郑绍平
人民陪审员 黄德禄
二〇一七年十月十八日
书 记 员 徐 琳
附注法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
福建省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十六条职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金：
（一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的；
（二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的；
（三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六、三十九条规定解除劳动（聘用）关系的；
工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。
第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：
（一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。
五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。
患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。
（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。
五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。
患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。
第二十八条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依法追偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第九条当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决。
当事人双方就同一仲裁裁决分别向有管辖权的人民法院起诉的，后受理的人民法院应当将案件移送给先受理的人民法院。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。