陕西省安康市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）安中刑一终字第00042号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）朱某某，女，汉族，文盲，1951年6月22日出生于陕西省安康市平利县，农村居民。
原审被告人蔡某某，男，汉族，小学文化，1945年12月15日出生于陕西省安康市平利县，农村居民。
平利县人民法院审理原审自诉人暨附带民事诉讼原告人朱某某指控原审被告人蔡某某犯故意伤害罪及附带民事赔偿一案，于2014年6月30日作出（2013）平刑初字第00072号刑事附带民事判决。宣判后，原审自诉人暨附带民事诉讼原告人朱某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，认为事实清楚，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定，自诉人朱某某的丈夫蔡某某甲与被告人蔡某某系叔侄关系，两家毗邻而居。2013年4月21日12时左右，被告人蔡某某用十字镐修整通往其住宅的村便道。自诉人朱某某见后对被告人说：你莫忙着挖，挖了就要砌保坎，被告人蔡某某说：这是大家的路，我为什么不能挖自诉人朱某某便上前抢被告人蔡某某手中的十字镐，被告人蔡某某用十字镐木把击打自诉人朱某某致其左手受伤，双方继而互相厮打，自诉人的右眼睑在厮打中受伤。当日下午，自诉人向平利县公安局八仙派出所报案，并到平利县八仙镇中心卫生院检查，其伤情被诊断为：1、左手拇指末节指骨骨折；2、右眼睑软组织损伤；3、头昏原因待查；4、慢性结石性胆囊炎，并做了影像拍片报告。自诉人在平利县八仙镇中心卫生院住院治疗31天，支出医疗费4508.24元。其中，被告人垫付医疗费827.1元，自诉人因检查胆囊炎支出B超检查费65元。2013年5月13日，自诉人的伤情经陕西安康金州司法鉴定中心评定，构成轻伤。2013年7月30日，自诉人的伤情经陕西安康金州司法鉴定中心评定，构成十级伤残。自诉人支出鉴定费1680元。
本案在审理过程中，被告人申请对自诉人的伤情重新鉴定，2014年1月21日陕西蓝图司法鉴定中心评定自诉人的伤情为轻伤，构成十级伤残，被告人支付鉴定费、交通费4678.3元。
原审法院认为，被告人蔡某某与自诉人朱某某因邻里纠纷发生矛盾，不寻求正当途径解决，却在2013年4月21日的厮打中持洋镐把致自诉人拇指受伤，经鉴定已构成轻伤，自诉人指控被告人犯故意伤害罪犯罪事实清楚、证据确实充分，予以支持。本案系邻里纠纷引发，案发时自诉人没有理性克制自己的行为，反而与被告人互相厮打，对损害的发生有一定的过错，可对被告人酌情从宽处罚。被告人系初犯，案发后赔偿自诉人部分医药费，属犯罪情节轻微，依法可以免予刑事处罚。
关于民事赔偿部分，被告人蔡某某的侵害行为致自诉人人身损害，应依法赔偿自诉人由此产生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费及因误工减少的收入等损失。自诉人朱某某因伤支出医疗费合计4508.24元，扣除其因检查慢性结石性胆囊炎支出的B超检查费65元，下余4443.24元医疗费属自诉人因伤产生的必要医疗费支出，依法予以认定，被告人已垫付的827.1元医疗费从赔偿金额中扣减。自诉人支出鉴定费1680元，属自诉人为鉴定其伤情和伤残所支出的必要费用，予以支持。自诉人主张交通费1224元，综合自诉人受伤后的就医地点、时间、人数、次数及本地交通费实际状况，酌情认定其中1000元交通费属合理损失，予以支持。自诉人事发时年满61周岁，已逾法定退休年龄，其主张的误工费应与未达退休年龄的一般劳动者有所区别，根据自诉人的实际劳动能力、收入及本地经济状况，酌定自诉人每天的误工损失为100元。综合自诉人的受伤部位、伤情程度、治疗经过、伤残等级等因素，自诉人主张误工费计算98天符合法律规定，予以支持。按照陕西省统计局公布的数据，自诉人主张护理费按每天121.45元、住院伙食补助费按每天30元计算，符合法律规定，予以支持。自诉人主张残疾赔偿金，依照法律规定刑事案件中不支持该项诉讼请求，不予支持。自诉人主张的营养费，因无医疗机构出具的明确意见佐证自诉人须加强营养的标准及时间，不予支持。自诉人主张的继续治疗费20000元，该费用尚未实际发生无法确定损失金额，依法不予支持，自诉人可待继续治疗费用实际产生后另行主张。被告人申请重新鉴定所得出的结论与自诉人提供的鉴定意见一致，因重新鉴定所产生的费用应由被告人自行承担。综合本案自诉人和被告人的过错程度，民事赔偿部分酌定由自诉人自行承担2O%的损失，由被告人承担80%的赔偿责任。据此，依照《中华人共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第三十七条以及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院（关于审理人身损害赔偿案件适用法律）若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十一条之规定，判决：一、被告人蔡某某犯故意伤害罪，免于刑事处罚；二、自诉人朱某某因身体受伤所产生的医疗费4443.24元、护理费3764.95元（31天×121.45元／天）、误工费9800元（98天×100元／人）、住院伙食补助费930元（31天×30元／天）、交通费1000元、鉴定1680元，共计21618.19元。由被告人蔡某某赔偿自诉人朱某某16467.45元（21618.19元×80%-827.1元），限于本判决生效后15日内付清。下余部分由自诉人自行负担；三、驳回自诉人朱某某的其他诉讼请求。
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）朱某某上诉提出，原判对被告人量刑偏轻；原判上诉人自负20%责任与法不符；原判对部分经济损失计算有误，故请求二审法院予以改判。
经审理查明，原判认定原审被告人蔡某某犯故意伤害罪事实清楚、正确，有经原审法院庭审举证、质证的下列证据证实。
1、平利县公安局八仙派出所对杨某某（被告人之妻）的询问笔录证实，2013年4月21日12时左右，她在家中听到蔡某某和朱某某在房屋外坎下面吵架，她怕他们两人打起来，就赶快到下面去看。去时看到蔡某某和朱某某在抢洋镐把，两个人一人拿了一头在抢拔，经她劝解后，两个人就放手了。之后朱某某乘机把蔡某某推滚在地，朱某某在推蔡某某的同时，也滚到地上并压在蔡某某身上。这时朱某某的丈夫蔡某某甲过来拿了一个木块子，在蔡某某的右大腿上打了两下。在场的郑某某和柳某某就把蔡某某和朱某某拉开了。朱某某和蔡某某都受伤了，朱某某的手和眼受伤了，蔡某某的右腿受伤了。蔡某某的腿是蔡某某甲用木块子打伤的，朱某某的手和眼眶是在与蔡某某的拉扯过程中造成的。
2、平利县公安局八仙派出所对郑某某（八仙镇狮坪村五组村民）的询问笔录证实，2013年4月21日柳某某请他挑粪种玉米，他在挑粪的时候看到蔡某某用锄头刨通往其家的一条小路。朱某某看见说：“这是我家的地盘你在这里刨什么”蔡某某说：“怎么是你家的啊这是大家的路。”朱某某就跑过去抢蔡某某的十字镐，蔡某某见到朱某某来阻挡，就用十字镐的握把把朱某某打了两下，但具体打的部位他没看清楚。朱某某就一把把蔡某某推到地里去了。他就说这么做不好，朱某某就松手了，蔡某某爬起来又和朱某某撕抓起来。朱某某的丈夫蔡某某甲从屋里出来看到后，便拿了一个木头铲子打了蔡某某的腿，蔡某某从地上捡起石头打蔡某某甲，蔡某某甲见蔡某某用石头打他，就跑回屋里去了，没再出来。他就给蔡某某说这么做不值得，让蔡某某别跟朱某某夫妇闹，都是一家人。他离开现场后还听到他们在骂。
3、平利县公安局八仙派出所对蔡某某甲（自诉人的大夫）的询问笔录证实，2013年4月21日蔡某某和朱某某打架时他在屋里，听到他们的争吵声后才出来看，发现妻子朱某某和蔡某某及杨某某三个人撕抓在一起，都在抢一个十字镐。蔡某某把他妻子推倒在地时，蔡某某自己也滚到地上去了。他看到二人都滚到地里去了，就跑过去在地上捡了一块木头块子朝蔡某某的小腿打了一下。杨某某见他在打蔡某某，就拿起十字镐准备打他。他看见后就躲开了。蔡某某就从地上捡起石头向他扔过来，扔了三个石头都没打到他。朱某某仍和蔡某某及杨某某撕抓在一起，郑某某就过来劝架，叫他们三个别打了，郑某某就把他们都拉开了，他就没再管了，回屋里去了。在屋里听蔡某某在外面骂了很久，朱某某回屋里叫他一起到地里种玉米。到了地里朱某某试着拔玉米地里的草，发现手很疼头也晕，就到派出所报警了。他没看到蔡某某身上有伤，朱某某眼角被打肿了，左手大拇指骨折了。朱某某的左手伤是蔡某某用十字镐打的。
4、平利县公安局八仙派出所对柳某某的询问笔录证实，朱某某是她的婆婆，蔡某某是她的叔叔。2013年4月21日12点左右，她在蔡某某家屋后面地里种玉米，听到朱某某和蔡某某争吵。她想他们都这么大岁数了，打起来就不好了，就从地里过去劝他们两个人。刚开始他们打架她没看到。她去后他们争吵了一会儿都走了，她就回地里种地去了。当时在场的只有郑某某。
5、公安行政案件损害赔偿调解记录证实，2013年4月21日，蔡某某与朱某某因修路发生争执，继而发生厮打，致使朱某某左手大拇指骨折，右眼眶受伤。
6、平利县八仙镇卫生院住院病历、诊断证明、医疗费票据、影像拍片报告单、Ⅹ线光片、对主治医师洪某某所作调查笔录证实，朱某某于2013年4月21日20时入院，于2013年5月22日出院，住院天数为31天。诊断结果为：1、左手拇指末节指骨骨折；2、右眼睑软组织损伤；3、头昏原因待查；4、慢性结石性胆囊炎。自诉人在八仙镇中心卫生院花门诊医疗费812.22元、住院医疗费2361.52元，在安康市中心医院花门诊医疗费1334.5元，合计4508.24元。其中安康市中心医院门诊医疗费中827.1元系被告人蔡某某为自诉人朱某某垫付。自诉人因检查慢性结石性胆囊炎花B超检查费65元，住院期间医院未对该炎症进行治疗。
7、陕西安康金州司法鉴定中心伤情程度鉴定意见书、伤残等级鉴定意见书、陕西蓝图司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费票据。鉴定结论均为：被鉴定人朱某某外伤致左手拇指末节粉碎性骨折，伤情程度属轻伤，伤残等级属十级。自诉人在陕西安康金州司法鉴定中心花鉴定费1680元。被告人在陕西蓝图司法鉴定中心花鉴定费1600元票据，因重新鉴定花差旅费票据3078.3元。
8、平利县八仙镇狮坪村村民委员会证明、狮坪村四组组长温兴林出具的书面证明、十六名村民联名证明，证实案发时蔡某某所修整的小路系公用道路，属集体所有。小路里边到朱某某厕所外以屋檐滴水为界都是已故五保户严某某所有，严某某于2006年8月去世后，村组未做任何处理，现为朱某某私自占用。
9、自诉人朱某某受伤照片、事发现场照片。证实自诉人的伤情外观，同时证实案发现场位于平利县八仙镇狮坪村四组及双方当事人住房旁边。
上述证据，确实充分，且相互印证，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）朱某某与原审被告人蔡某某因邻里纠纷发生争执厮打。在厮打中，蔡某某致朱某某身体受轻伤，被告人蔡某某的行为已构成故意伤害罪，依法应承担刑事责任和相应民事责任。对上诉人朱某某上诉提出，原判量刑偏轻，让其自负20%民事责任于法不符，原判对部分经济损失计算有误之上诉理由，经查，原判根据自诉人的过错程度及被告人的犯罪主观恶性和造成的危害后果，对被告人判处免予刑事处罚及按比例承担民事赔偿责任是正确的。故对其上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，定罪正确，民事判赔适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张忠全
审判员 陈 平
审判员 李佑会
二〇一四年八月二十五日
书记员 朱丹丹