云南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）云高民三终字第52号
上诉人（原审被告）云南大明星欢乐园娱乐有限公司。
法定代表人郑燕，该公司董事长。
委托代理人张倩，云南刘胡乐律师事务所律师，特别授权代理。
委托代理人冯寻，云南刘胡乐律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）中国音像著作权集体管理协会。
法定代表人王化鹏，该协会总干事。
委托代理人徐玲玲，北京大成（昆明）律师事务所律师，一般授权代理。
委托代理人蒋兴旺，北京大成（昆明）律师事务所律师，一般授权代理。
上诉人云南大明星欢乐园娱乐有限公司（以下简称大明星）因与被上诉人中国音像著作权集体管理协会（以下简称音集协）侵害作品放映权纠纷一案，不服云南省昆明市中级人民法院（2013）昆知民初字第367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年4月3日受理后，依法组成合议庭，于2014年4月17日公开开庭审理本案。大明星的委托代理人张倩、冯寻，音集协的委托代理人徐玲玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
音集协诉称：音集协是依法成立的音像著作权集体管理组织，对音乐电视作品的著作权以及著作权有关的权利实施集体管理。音集协与众多权利人签署《音像著作权授权合同》，约定音集协以信托的方式管理权利人的众多音乐电视作品，其中包括《绽放》、《loverain》、《奇迹》、《最爱》、《背影》、《为你写首歌》、《一路落花》、《四舍五入》、《豆浆油条》、《木乃伊》、《编号89757》、《莎士比亚的天份》、《一千年以后》、《曹操》、《进化论》、《不潮不用花钱》、《醉赤壁》、《第几个l00天》、《西界》、《小酒窝》、《期待你的爱》、《亲爱的还幸福吗》、《平行线》、《不可思议》、《委屈》、《笨蛋》、《雪绒花》、《空气》、《停电》、《双鱼座女孩》、《被风吹过的夏天》、《第三滴眼泪》、《大小姐》、《换季》、《我的超人》、《最后一个夏天》、《我介意》、《这种爱》、《相思垢》、《他一定很爱你》、《天黑》、《坚持到底》、《死心彻底》、《认真》、《一首情歌》、《一天天一点点》、《不让你走》、《InContro1》、《自由舞蹈》、《秋幻想》、《走》、《随手的未来》、《l978》、《沙滩绅士》、《午后三点》、《MeAndI》、《OceanIsDead》、《忘了我》、《Easy》、《Mylogo》、《sayno》、《爱的翅膀》、《撑伞》、《飞蛾扑火》、《心疼笔记本》、《公主复仇记》、《幸好》、《和寂寞说分手》、《听雪》、《爱是流动的》、《木兰情》、《木兰星》、《夜光航线》、《88烦恼》、《一个人的北京》、《倦鸟余花》、《与爱情无关》、《告解的男人》、《再爱我好吗》、《想像》、《一个人走》、《香水》、《我记得我爱过》、《故意不爱你》、《躲不了》、《恋人唱的歌》、《一封信》、《黑色翅膀》、《好想对你说》、《Wow》、《一秒钟》、《Help》、《梨花满天开》、《依呀来欧》、《红顶屋的故事》、《又见茉莉花》、《要嫁就嫁灰太郎》、《爱的旅程》、《油菜花的舞台》、《凭什么爱你》、《败犬女生》、《别在我离开之前离开》、《忘记尘缘忘记你》、《醒了》、《那片海》、《青藏高原》、《穿行》、《家乡》、《情人》、《风雨中的美丽》、《雪域光芒》、《飘》、《北京的金山上（韩红）》、《喜玛拉雅》、《格桑花开》、《相爱》、《原野》、《斜当（藏译）歌唱》、《天空》、《那个冬季》、《雪》、《天亮了》、《我就是这样》、《ForYou》、《爱与和平（独唱版）》、《白发亲娘》、《我的士兵兄弟》、《永远是朋友》、《追缘》、《中华民谣》、《十九恋歌》、《莲美人》、《阿姐鼓》、《感恩》、《走开》、《感受》、《变脸》、《叶子》、《别怕有我》、《最好的朋友》、《13131》、《雨夜》、《天使的选择》、《我还是挑我的》、《女人》、《爱就爱了》、《展翅高飞》、《十二种颜色》、《花样年华》、《青菜鸡蛋面》、《喝彩》、《不想骗自己》、《满天风雪》、《没收你的爱》、《抱紧我别走》、《我挑我的》、《GreatDay》、《大话爱情》、《两个人的世界》、《生日心愿》、《无所谓》、《月亮可以代表我的心》、《那一天》、《l23站起来》、《爱简单》、《我比从前更寂寞》、《信仰》、《亲亲美人鱼》、《光芒》、《如果爱下去》、《这该死的爱》、《我们说好的》、《DreamParty》、《G大调的悲伤》、《我走以后》、《画心》、《一个人唱情歌》、《我不是我自己》、《奇幻之旅》、《某某》、《想哭》、《且听风吟》、《绝不放手》、《风尚征程》、《吻我的样子》、《寻找李慧珍》、《爱死了昨天》、《你叫什么名字》、《倾城》、《一大片天空》、《在梵高的星空下》、《我》、《两个下雪的夜》、《在世界中心呼唤爱》、《梦之浮桥》、《你》、《信以为真》、《菠萝菠萝蜜》、《LingLingLing》、《nana主义（剪辑版）》、《牧马人》、《穷浪漫》、《天下无贼》、《哪一站》、《求爱歌》、《人间》、《朋友难当》、《翅膀》、《HASIT》、《Youaremyhero》、《爱你的日子》、《唱给黄河听》、《东方骆驼》、《家园》、《母亲湖的泪水》、《苍狼大地》、《嘎达梅林》、《San-
BaiNo（你好）》、《小河淌水》、《敕勒歌》、《天堂》、《洪湖水浪打浪》、《采茶舞曲》、《月牙五更》、《牧歌》、《送别》、《天涯歌女》、《拔根芦柴花》、《无锡景》、《走西口》、《马儿啊，你慢些走》、《半个月亮爬上来》、《放风筝》、《北京的金山上（才旦卓玛）》、《有一个美丽的地方》、《回娘家》、《敖包相会》、《翻身农奴把歌唱》、《紫竹调》、《浏阳河》、《大拜年》、《唱支山歌给党听》、《大坂城的姑娘》、《在银色的月光下》、《人说山西好风光》、《新世纪》、《故乡》、《别让我猜》、《山歌好比春江水》、《再见!卡门》、《烟花》、《承诺》、《懂你》、《让你的天空最美》、《让你幸福在每一天》、《望乡》、《牵心》、《轻轻走近你》、《我怎么了》、《恋着你的影子》、《梦的翅膀》、《伙伴》、《祝你平安》、《今年流行浪漫》、《心情不错》、《你是一个不懂爱的人》、《我的祝福记得吗》、《菩提树上的叮噹》、《水缸里的月亮》、《再唱山歌给党听》、《这一生还是你最好》、《同一个梦想》、《军营歌谣》、《士兵小唱》、《红船向未来》、《一万个理由》、《真的用心良苦》、《变了散了算了》、《为什么相爱的人不能在一起》、《一个人哭》、《无情的温柔》、《擦肩而过》、《怎么会狠心伤害我》、《当我孤独的时候还可以抱着你》、《等》、《幸福恋人》、《不要在我寂寞的时候说爱我》、《曾经爱过你》、《爱情里没有谁对谁错》、《歌中故事》、《难道爱一个人有错吗》、《情同手足》、《有情人终成眷属》、《缺点》、《我不后悔》、《不想》、《月亮之上》、《一代天娇》、《自由飞翔》、《等爱的玫瑰》、《吉祥如意》、《相约北京》、《康定情缘》、《桂林美》、《我和草原有个约定》、《最炫民族风》、《全是爱》、《中国我爱你》（共计309首作品）（以下简称涉案歌曲）。音集协管理上述作品的权利内容包括放映权、出租权、广播权、复制权，并有权以自己的名义对侵害上述权利的行为提起诉讼。音集协发现大明星未经许可，在其经营场所提供的点唱机中完整地收录了上述音乐作品，并向公众提供上述作品的播放服务。大明星的行为侵犯了音集协的合法利益，故诉至法院，请求判令：1、大明星立即停止侵权并赔偿音集协经济损失人民币247200元及维权费用人民币4761元，共计人民币251961元；2、大明星承担本案全部诉讼费用。
原审经审理确认如下法律事实：音集协系经民政部批准，于2008年6月24日成立的社团法人，业务范围包括开展音像著作权集体管理工作、咨询服务、法律诉讼、国际版权交流、举办研讨及与本会宗旨一致的相关业务活动。音集协分别与中国唱片总公司、佛山市顺德区孔雀廊娱乐唱片有限公司、正大国际音乐制作中心签署内容基本相同的《音像著作权授权合同》，合同内容包括：第一，权利人将其依法拥有的音像节目的放映权、复制权等财产性权利以信托方式授予音集协管理。其中，音像节目包括受著作权法保护的录音制品、录像制品和与音像有关的电影以及类似摄制电影的方法创作的作品。第二，音集协行使的信托管理，内容包括与上述音像节目的使用者商谈使用条件并发放使用许可，征集使用情况，向使用者收取使用费，根据使用情况向权利人分配使用费。同时，音集协可以自己的名义向侵权者提起诉讼。第三，权利人应将其授权音集协管理的音像节目向音集协登记，并填写音集协提供的音像节目登记表。根据合同，中国唱片总公司、佛山市顺德区孔雀廊娱乐唱片有限公司、正大国际音乐制作中心三家主体分别将其拍摄的涉案309首歌曲授权给音集协集体管理，详细名单如下：《绽放》、《loverain》、《奇迹》、《最爱》、《背影》、《为你写首歌》、《一路落花》、《四舍五入》、《豆浆油条》、《木乃伊》、《编号89757》、《莎士比亚的天份》、《一千年以后》、《曹操》、《进化论》、《不潮不用花钱》、《醉赤壁》、《第几个100天》、《西界》、《小酒窝》、《期待你的爱》、《亲爱的还幸福吗》、《平行线》、《不可思议》、《委屈》、《笨蛋》、《雪绒花》、《空气》、《停电》、《双鱼座女孩》、《被风吹过的夏天》、《第三滴眼泪》、《大小姐》、《换季》、《我的超人》、《最后一个夏天》、《我介意》、《这种爱》、《相思垢》、《他一定很爱你》、《天黑》、《坚持到底》、《死心彻底》、《认真》、《一首情歌》、《一天天一点点》、《不让你走》、《InContro1》、《自由舞蹈》，《秋幻想》、《走》、《随手的未来》、《1978》、《沙滩绅士》、《午后三点》、《MeAndI》、《0ceanIsDead》、《忘了我》、《Easy》、《Mylogo》、《sayno》、《爱的翅膀》、《撑伞》、《飞蛾扑火》、《心疼笔记本》、《公主复仇记》、《幸好》、《和寂寞说分手》、《听雪》、《爱是流动的》、《木兰情》、《木兰星》、《夜光航线》、《88烦恼》、《一个人的北京》、《倦鸟余花》、《与爱情无关》、《告解的男人》、《再爱我好吗》、《想像》、《一个人走》、《香水》、《我记得我爱过》、《故意不爱你》、《躲不了》、《恋人唱的歌》、《一封信》、《黑色翅膀》、《好想对你说》、《Wow》、《一秒钟》、《Help》、《梨花满天开》、《依呀来欧》、《红顶屋的故事》、《又见茉莉花》、《要嫁就嫁灰太郎》、《爱的旅程》、《油菜花的舞台》、《凭什么爱你》、《败犬女生》、《别在我离开之前离开》、《忘记尘缘忘记你》、《醒了》、《那片海》、《青藏高原》、《穿行》、《家乡》、《情人》、《风雨中的美丽》、《雪域光芒》、《飘》、《北京的金山上（韩红）》、《喜玛拉雅》、《格桑花开》、《相爱》、《原野》、《斜当（藏译）歌唱》、《天空》、《那个冬季》、《雪》、《天亮了》、《我就是这样》、《ForYou》、《爱与和平（独唱版）》、《白发亲娘》、《我的士兵兄弟》、《永远是朋友》、《追缘》、《中华民谣》、《十九恋歌》、《莲美人》、《阿姐鼓》、《感恩》、《走开》、《感受》、《变脸》、《叶子》、《别怕有我》、《最好的朋友》、《13131》、《雨夜》、《天使的选择》、《我还是挑我的》、《女人》、《爱就爱了》、《展翅高飞》、《十二种颜色》、《花样年华》、《青菜鸡蛋面》、《喝彩》、《不想骗自己》、《满天风雪》、《没收你的爱》、《抱紧我别走》、《我挑我的》、《GreatDay》、《大话爱情》、《两个人的世界》、《生日心愿》、《无所谓》、《月亮可以代表我的心》、《那一天》、《123站起来》、《爱简单》、《我比从前更寂寞》、《信仰》、《亲亲美人鱼》、《光芒》、《如果爱下去》、《这该死的爱》、《我们说好的》、《DreamParty》、《G大调的悲伤》、《我走以后》、《画心》、《一个人唱情歌》、《我不是我自己》、《奇幻之旅》、《某某》、《想哭》、《且听风吟》、《绝不放手》、《风尚征程》、《吻我的样子》、《寻找李慧珍》、《爱死了昨天》、《你叫什么名字》、《倾城》、《一大片天空》、《在梵高的星空下》、《我》、《两个下雪的夜》、《在世界中心呼唤爱》、《梦之浮桥》、《你》、《信以为真》、《菠萝菠萝蜜》、《LingLingLing》、《nana主义（剪辑版）》、《牧马人》、《穷浪漫》、《天下无贼》、《哪一站》、《求爱歌》、《人间》、《朋友难当》、《翅膀》、《HASIT》、《Youaremyhero》、《爱你的日子》、《唱给黄河听》、《东方骆驼》、《家园》、《母亲湖的泪水》、《苍狼大地》、《嘎达梅林》、《San-
BaiNo（你好）》、《小河淌水》、《敕勒歌》、《天堂》、《洪湖水浪打浪》、《采茶舞曲》、《月牙五更》、《牧歌》、《送别》、《天涯歌女》、《拔根芦柴花》、《无锡景》、《走西口》、《马儿啊，你慢些走》、《半个月亮爬上来》、《放风筝》、《北京的金山上（才旦卓玛）》、《有一个美丽的地方》、《回娘家》、《敖包相会》、《翻身农奴把歌唱》、《紫竹调》、《浏阳河》、《大拜年》、《唱支山歌给党听》、《大坂城的姑娘》、《在银色的月光下》、《人说山西好风光》、《新世纪》、《故乡》、《别让我猜》、《山歌好比春江水》、《再见!卡门》、《烟花》、《承诺》、《懂你》、《让你的天空最美》、《让你幸福在每一天》、《望乡》、《牵心》、《轻轻走近你》、《我怎么了》、《恋着你的影子》、《梦的翅膀》、《伙伴》、《祝你平安》、《今年流行浪漫》、《心情不错》、《你是一个不懂爱的人》、《我的祝福记得吗》、《菩提树上的叮噹》、《水缸里的月亮》、《再唱山歌给党听》、《这一生还是你最好》、《同一个梦想》、《军营歌谣》、《士兵小唱》、《红船向未来》、《一万个理由》、《真的用心良苦》、《变了散了算了》、《为什么相爱的人不能在一起》、《一个人哭》、《无情的温柔》、《擦肩而过》、《怎么会狠心伤害我》、《当我孤独的时候还可以抱着你》、《等》、《幸福恋人》、《不要在我寂寞的时候说爱我》、《曾经爱过你》、《爱情里没有谁对谁错》、《歌中故事》、《难道爱一个人有错吗》、《情同手足》、《有情人终成眷属》、《缺点》、《我不后悔》、《不想》、《月亮之上》、《一代天娇》、《自由飞翔》、《等爱的玫瑰》、《吉祥如意》、《相约北京》、《康定情缘》、《桂林美》、《我和草原有个约定》、《最炫民族风》、《全是爱》、《中国我爱你》。2013年3月14日，音集协申请昆明市国正公证处到大明星经营的位于昆明市人民西路350号的大明星欢乐园B039号包房进行证据保全，保全到该营业场所的点歌系统中存在上述涉案的308（光碟中没有《我的祝福记得吗》这首歌）首歌曲，并且可以放映这一事实。音集协为此支出了公证保全费、律师费及招待费等。音集协认为大明星的行为侵犯其合法权益，遂诉至原审法院。另确认，云南省高级人民法院于2013年7月12日、7月22日分别作出（2013）云高民三终字第52号、第89号民事判决书，174首大明星抗辩歌曲在上述判决中已支持了音集协的诉讼请求。
原审经审理认为，首先应当确认涉案歌曲的性质。涉案歌曲是摄制在一定介质上的、由一系列有伴音的画面组成、能够借助适当装置放映或者以其他方式传播的音乐电视，系由特定音乐、歌词、画面等组成的较为有机统一的视听整体，其中包含了制片者多方面的智力劳动，具有一定的独创性，故属于以类似摄制电影的方法创作的音乐电视作品，受我国《中华人民共和国著作权法》（以下简称《著作权法》）保护。其次，关于涉案作品的著作权主体，原审认为，《中华人民共和国著作权法》第十五条规定，电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品，其著作权由制片者享有。中国唱片总公司、佛山市顺德区孔雀廊娱乐唱片有限公司、正大国际音乐制作中心三家主体分别是涉案308首音乐电视作品的制片者，享有著作权。音集协作为经批准成立的音像著作权集体管理组织，依据其与上述权利人签署的授权管理合同，有权管理涉案音乐电视作品，并以自己的名义对侵犯涉案音乐电视作品权利的行为提出诉讼主张。综上，原审法院认为，音集协有权对KTV经营者侵犯涉案作品放映权的行为提起诉讼。经查，大明星未经音集协许可，以营利为目的，在其经营场所向公众提供涉案作品的放映服务，已经侵害了音集协作品放映权，大明星应当为其侵权行为向音集协承担相应的侵权责任。对于音集协要求大明星停止侵权的主张，属于制止侵权行为的合理要求，原审予以支持。对于l74首大明星抗辩歌曲，原审法院认为，由于音集协在上述歌曲已取得二审法院终审判决的情况下，再次提起诉讼，属于重复诉讼，故在本案中不能重复起诉。至于大明星对以上l74首大明星抗辩歌曲的侵权使用行为一直延续，属于未执行生效判决的行为，音集协可以在法定期限内申请法院执行。对于大明星抗辩称在音集协公证光盘中，没有《我挑我的》、《我的祝福记得吗》这两首歌曲，故其不应对该两首歌曲承担侵权责任的主张，原审通过播放音集协公证光碟，确认音集协的公证光碟中没有《我的祝福记得吗》这首歌曲，故原审法院对大明星认为不应对《我的祝福记得吗》歌曲承担侵权责任的主张予以支持。
对于音集协要求大明星赔偿经济损失及为制止侵权而支出合理费用的诉讼请求，由于音集协未能提供证据证明其实际损失或侵权人的非法所得，根据《著作权法》第四十九条的规定，原审考虑涉案音乐作品的类型、制作成本、流行程度和大明星侵权行为持续时闻、经营档次和规模以及本地区经济发展状况等因素，酌定大明星赔偿音集协经济损失人民币67000元。关于音集协维权的合理费用，原审酌情支持人民币2000元。据此，原审依照《中华人民共和国著作权法》第八条、第十条第一款第（五）项、第（十）项、第十一条第四款、第十五条第一款、第四十八条第（一）项、第四十九条之规定，作出如下判决：一、大明星于判决生效之日起立即停止在其经营场所内播放并删除《绽放》、《loverain》、《一路落花》、《四舍五入》、《不潮不用花钱》、《大小姐》、《InControl》、《自由舞蹈》、《秋幻想》、《走》、《随手的未来》、《1978》、《沙滩绅士》、《午后三点》、《MeAndI》、《OceanIsDead》、《忘了我》、《Easy》、《sayno》、《撑伞》、《听雪》、《爱是流动的》、《木兰情》、《88烦恼》、《一个人的北京》、《香水》、《躲不了》、《梨花满天开》、《青藏高原》、《穿行》、《斜当（藏译）歌唱》、《我就是这样》、《ForYou》、《爱与和平（独唱版）》、《走开》、《别怕有我》、《13131》、《雨夜》、《天使的选择》、《花样年华》、《青菜鸡蛋面》、《喝彩》、《不想骗自己》、《满天风雪》、《没收你的爱》、《抱紧我别走》、《我挑我的》、《GreatDay》、《大话爱情》、《两个人的世界》、《生日心愿》、《无所谓》、《月亮可以代表我的心》、《那一天》、《l23站起来））、《爱简单》、《我比从前更寂寞》、《信仰》、《亲亲美人鱼》、《光芒》、《如果爱下去》、《这该死的爱》、《我们说好的》、《DreamParty》、《G大调的悲伤》、《我走以后》、《画心》、《一个人唱情歌》、《我不是我自己》、《奇幻之旅》、《某某》、《想哭》、《且听风吟》、《绝不放手》、《风尚征程》、《吻我的样子》、《寻找李慧珍》、《爱死了昨天》、《你叫什么名字》、《倾城》、《一大片天空》、《在梵高的星空下》、《我》、《两个下雪的夜》、《在世界中心呼唤爱》、《梦之浮桥》、《你》、《信以为真》、《菠萝菠萝蜜》、《LingLingLing》、《nana主义（剪辑版）》、《牧马人》、《穷浪漫》、《天下无贼》、《哪一站》、《求爱歌》、《人间》、《朋友难当》、《翅膀》、《HASIT》、《Youaremyhero》、《爱你的日子》、《唱给黄河听》、《东方骆驼》、《家园》、《母亲湖的泪水》、《苍狼大地》、《嘎达梅林》、《San-
BaiNo（你好）》、《小河淌水》、《敕勒歌》、《天堂》、《采茶舞曲》、《再见!卡门》、《牵心》、《恋着你的影子》、《梦的翅膀》、《伙伴》、《祝你平安》、《今年流行浪漫》、《心情不错》、《你是一个不懂爱的人》、《菩提树上的叮噹》、《水缸里的月亮》、《再唱山歌给党听》、《这一生还是你最好》、《同一个梦想》、《军营歌谣》、《士兵小唱》、《红船向未来》、《一个人哭》、《不要在我寂寞的时候说爱我》、《一代天娇》、《最炫民族风》共计134首音乐电视作品；二、大明星于判决生效之日起十日内赔偿音集协经济损失人民币67000元及为制止侵权支出的合理费用人民币2000元，两项共计人民币69000元；三、驳回音集协的其他诉讼请求。
原审判决宣判后，大明星不服向本院提起上诉，请求：1、依法撤销原审判决；2、依法认定大明星对134首音乐电视作品不构成侵权，驳回音集协的全部诉讼请求。事实与理由：一、原审认定事实错误。（一）原审认定音集协享有涉案歌曲的著作权，但音集协提交的证据并不能证明其获得了涉案歌曲著作权人的授权。音集协没有根据与23家著作权人签订的《音像著作权授权合同》中第五条的约定进行音像节目登记，著作权人对涉案歌曲授权不明确。另外，根据合同签订日期来看，以上23家的授权合同至音集协起诉到法院时均已过期。且未提供证据证明授权合同在有效期内。原审在音集协未举证证明合同继续有效的前提下，以大明星未提交证据证明以上合同期限的条款已经过期为由，而认定上述合同为有效合同，该认定是错误的。根据“谁主张谁举证”的原则，即便大明星没有证据证明上述授权合同确已过期失效，也应由音集协来证明授权合同已经自动续展并且继续有效。（二）大明星认为以下歌曲显示的著作权人信息不一致，属其他著作权人的音乐作品，不应该认定为音集协管理的作品。这些作品包括：（1）《loverain》，演唱者：戴娆＆苏醒。光盘注明的著作权人为北京易柏文化发展有限公司，大明星使用的著作权人为展新音乐和天韵唱片；（2）《一路落花》，演唱者：满江。光盘注明的著作权人为北京易柏文化发展有限公司，大明星使用的著作权人为新媒体；（3）《这种爱》，演唱者：金莎。光盘注明的著作权人为北京海蝶音乐有限公司，大明星使用的著作权人为sonymusic。（4）《他一定很爱你》，演唱者：阿杜。光盘注明的著作权人为北京海蝶音乐有限公司，大明星使用的著作权人为sonymusic；（5）《走》，演唱者：未来脚踏车。光盘注明的著作权人为北京东乐影音文化有限公司，大明星使用的著作权人为新媒体；（6）《随手的未来》，演唱者：未来脚踏车。光盘注明的著作权人为北京东乐影音文化有限公司，大明星使用的著作权人为新媒体；（7）《easy》，演唱者：春晓。光盘注明的著作权人为北京东乐影音文化有限公司，大明星使用的著作权人为新媒体；（8）《爱的翅膀》，演唱者：韩庚。光盘注明的著作权人为北京乐华园娱文化传播有限公司，大明星使用的著作权人为冷血影音；（9）《公主复仇记》，演唱者：陈好。光盘注明的著作权人为北京乐华园娱文化传播有限公司，大明星使用的著作权人为USAMAJOR\\\瑞影；（10）《幸好》，演唱者：陈好。光盘注明的著作权人为北京乐华园娱文化传播有限公司，大明星使用的著作权人为USAMAJOR＼瑞影：（11）《夜光航线》，演唱者：吴佩慈。光盘注明的著作权人为北京星光国际传播有限公司，大明星使用的著作权人为MSTONES＼瑞影；（12）《一封信》，演唱者：何润东。光盘注明的著作权人为北京当然文化传播有限公司，大明星使用的著作权人为Dolian＼瑞影；（13）《黑色翅膀》，演唱者：何润东。光盘注明的著作权人为北京当然文化传播有限公司，大明星使用的著作权人为Dolian＼瑞影：（14）《好想对你说》，演唱者：何润东、张娜拉。光盘注明的著作权人为北京当然文化传播有限公司，大明星使用的著作权人为Dolian＼瑞影；（15）《梨花满天开》，演唱者：周艳泓。光盘注明的著作权人为西蒙恒源（北京）国际文化传播有限公司，大明星使用的著作权人为博视娱乐；（16）《红屋顶的故事》，演唱者：周艳泓。光盘注明的著作权人为西蒙恒源（北京）国际文化传播有限公司，大明星使用的著作权人为中唱；（17）《又见茉莉花》，演唱者：周艳泓。光盘注明的著作权人为西蒙恒源（北京）国际文化传播有限公司，大明星使用的著作权人为广东唱片（ISRCCN-F28-96-395一07／V.J6）；（18）《要嫁就嫁灰太狼》，演唱者：周艳泓。光盘注明的著作权人为西蒙恒源（北京）国际文化传播有限公司，大明星使用的著作权人为翔韵影音；（19）《别在我离开之前离开》，演唱者：雷诺儿。光盘注明的著作权人为北京乐扑盛世国际文化传播有限公司，大明星使用的著作权人为司心文化；（20）《爱与和平（独唱版）》，演唱者：希亚。光盘注明的著作权人为加中音国际文化传播（北京）有限公司，大明星使用的著作权人为风和日丽工作室；（21）《白发亲娘》，演唱者：彭丽媛。光盘注明的著作权人为北京英冠国际文化发展有限公司，大明星使用的著作权人为MTV；（22）《我的士兵兄弟》，演唱者：彭丽媛。光盘注明的著作权人为北京英冠国际文化发展有限公司，大明星使用的著作权人为MUSICVIDIO：（23）《追缘》，演唱者：杭天琪。光盘注明的著作权人为北京英冠国际文化发展有限公司，大明星使用的著作权人为鸿翔音像（ISRCCN-A50-97-303-7）；（24）《中华民谣》，演唱者：孙浩。光盘注明的著作权人为北京英冠国际文化发展有限公司，大明星使用的著作权人为四达音像；（25）《感恩》，演唱者：刘媛媛。光盘注明的著作权人为刘媛嫒，大明星使用的著作权人为Focusmusic；（26）《感受》，演唱者：陈琳。光盘注明的著作权人为北京竹书房文化传播有限责任公司，大明星使用的著作权人为RSL（正大国际音乐制作中心）；（27）《抱紧我别走》，演唱者：陈琳。光盘注明的著作权人为北京竹书房文化传播有限责任公司，大明星使用的著作权人为乐儿音乐；（28）《光芒》，演唱者：张靓颖。光盘注明的著作权人为北京华谊兄弟音乐有限公司，大明星使用的著作权人为信艺；（29）《如果爱下去》，演唱者：张靓颖。光盘注明的著作权人为北京华谊兄弟音乐有限公司，大明星使用的著作权人为天音；（30）《菠萝菠萝蜜》，演唱者：谢娜。光盘注明的著作权人为北京华谊兄弟音乐有限公司，大明星使用的著作权人为小关音乐、乐心音乐；（31）《牧马人》，演唱者：杨坤。光盘注明的著作权人为北京华谊兄弟音乐有限公司，大明星使用的著作权人为jumbo影音媒体；（32）《翅膀》，演唱者：羽泉。光盘注明的著作权人为北京华谊兄弟音乐有限公司，大明星使用的著作权人为翔韵；（33）《洪湖水浪打浪》，演唱者：宋祖英。光盘注明的著作权人为中国唱片广州公司，大明星使用的著作权人为新时代；（34）《牧歌》，演唱者：魏金栋。光盘注明的著作权人为中国唱片广州公司，大明星使用的著作权人为海蝶；（35）《天涯歌女》，演唱者：蔡红虹。光盘注明的著作权人为中国唱片广州公司，大明星使用的著作权人为海蝶；（36）《拔根芦柴花》，演唱者：黄卓、王宝珍。光盘注明的著作权人为中国唱片广州公司，大明星使用的著作权人为JINDIE；（37）《无锡景》，演唱者：蔡红虹。光盘注明的著作权人为中国唱片广州公司，大明星使用的著作权人为花仙子；（38）《走西口》，演唱者：陈琳、孟新洋。光盘注明的著作权人为中国唱片广州公司，大明星使用的著作权人为花仙子；（39）《马儿啊，你慢些走》，演唱者：马玉涛。光盘注明的著作权人为中国唱片广州公司，大明星使用的著作权人为广东音像；（40）《半个月亮爬上来》，演唱者：彭丽媛。光盘注明的著作权人为中国唱片广州公司，大明星使用的著作权人为JINDIE；（41）《放风筝》，演唱者：耿莲风。光盘注明的著作权人为中国唱片广州公司，大明星使用的著作权人为JINDIE：（42）《有一个美丽的地方》，演唱者：曲比阿乌。光盘注明的著作权人为中国唱片广州公司，大明星使用的著作权人为海蝶；（43）《回娘家》，演唱者：李丹阳。光盘注明的著作权人为中国唱片广州公司，大明星使用的著作权人为花仙子；（44）《紫竹调》，演唱者：陶慧敏。光盘注明的著作权人为中国唱片广州公司，大明星使用的著作权人为花仙子；（45）《山歌好比春江水》，演唱者：斯琴格日乐。光盘注明的著作权人为正大国际音乐制作中心，大明星使用的著作权人为SDAV；（46）《牵心》，演唱者：满文军。光盘注明的著作权人为正大国际音乐制作中心，大明星使用的著作权人为乐碟；（47）《祝你平安》，演唱者：孙悦。光盘注明的著作权人为正大国际音乐制作中心，大明星使用的著作权人为万家乐；（48）《今年流行浪漫》，演唱者：孙悦。光盘注明的著作权人为正大国际音乐制作中心，大明星使用的著作权人为MTV；（49）《你是一个不懂爱的人》，演唱者：孙悦。光盘注明的著作权人为正大国际音乐制作中心，大明星使用的著作权人为MTV。（50）《再唱山歌给党听》，演唱者：索朗旺姆。光盘注明的著作权人为正大国际音乐制作中心，大明星使用的著作权人为jumbo影音媒体；（51）《红船向未来》，演唱者：吕薇。光盘注明的著作权人为正大国际音乐制作中心，大明星使用的著作权人为雪域飞歌；（52）《最炫民族风》，演唱者：凤凰传奇。光盘注明的著作权人为佛山市顺德区孔雀廊娱乐唱片有限公司，大明星使用的著作权人为海洋孤岛。（三）侵权取证公证光盘中没有歌曲《我挑我的》（演唱者：陈琳），大明星不应对该歌曲承担侵权责任。在音集协提交的用以证明大明星侵权的公证光盘中，并未出现歌曲《我挑我的》（演唱者：陈琳），音集协也未在其他证据中针对该歌曲举证证明如起诉书中所称侵权行为的发生。二、原审适用法律错误，判决赔偿数额远大于音集协的实际损失。原审认为音集协未能提供证据证明其实际损失或侵权人的非法所得，因而适用了500元一首歌的法定标准。但事实上，音集协的损失可以计算出来。按照音集协与大明星2008年签订的《著作权许可使用及服务合同》约定，大明星按照8.2元每天每间包房的标准向音集协支付著作权许可使用费用及音集协官网公布的98053首会员歌曲数量，平均到每首歌每年的著作权许可使用费用约为2.7元。故音集协的实际损失要远远低于原审认定的每首歌500元的赔偿标准，这对大明星不公平且不合理。另外，类似案件的其他判决均按照每首歌400元的赔偿标准来判赔，而本判决明显高于其他判决书的赔偿标准，对大明星也不公平。三、本案音集协一方面拒绝与大明星签订《著作权许可使用及服务合同》，另一方面提起恶意诉讼，法院应驳回其全部诉讼请求。大明星与音集协2012年的著作权侵权诉讼经云南省高级人民法院二审判决生效后，大明星多次找到音集协，表示愿意按照现行的市场价格与音集协签订《著作权许可使用及服务合同》并缴纳版权使用费，但是音集协一直以大明星补缴2010年一2012年的著作权许可使用费150万元为条件，否则便拒绝与大明星签订《著作权许可使用及服务合同》。大明星公司认为过去的2010-2012年度，音集协并未对大明星提供过服务，并且在上次诉讼中，法院在做出判决的时候已经综合考虑了大明星的经营规模、歌曲使用时间等因素进行了判决，因此，音集协提出的上述要求无理。音集协的行为严重违反了《著作权集体管理条例》第二十三条第三款“使用者以合理的条件要求与著作权集体管理组织订立许可使用合同，著作权集体管理组织不得拒绝。”的规定，音集协的行为滥用了其市场支配地位。音集协也把诉讼当成了要胁大明星答应其不合理条件的手段，宣称如果大明星不答应，音集协便会一直诉讼下去。综上，原审认定事实不清，适用法律不当，请求二审依法改判。
音集协答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回大明星的上诉请求。
二审庭审中，上诉人大明星对原审确认的法律事实提出了两点异议：其一，原审查明音集协没有提交节目表和明细单，所以原审不能确定涉案的309首歌曲委托了音集协进行管理。其二，涉案歌曲《我挑我的》没有在公证光盘中。音集协对大明星提出的涉案歌曲《我挑我的》没有在公证光盘中这一事实予以认可，并认可原审认定的其他法律事实。本院对原审认定的双方无异议法律事实予以确认。对涉案歌曲《我挑我的》不包括在公证光盘中亦予以确认。对大明星有异议的法律事实将结合本案案情予以综合评判。
二审双方当事人的争议焦点为：1、音集协对涉案歌曲是否享有诉权？2、大明星播放涉案歌曲的行为是否构成侵权？3、大明星如果构成侵权，应该如何承担侵权责任？
1.关于音集协对涉案歌曲是否享有诉权的问题。大明星主张音集协对涉案歌曲没有诉权，其认为音集协没有进行音像节目登记，著作权人授权不明确，且未提供证据证明授权合同在有效期内。另外，大明星使用的包括《loverain》、《最炫民族风》在内的52首歌曲与音集协光盘中的歌曲不是同一音像作品，著作权人不同，该部分歌曲显然不是音集协管理的作品。总之，音集协对涉案歌曲不享有诉权。音集协认为其是依法成立的著作权集体管理组织，是适格的诉讼主体。其提交的音集协管理的会员专辑光碟，有专门的版权字号标志，有新闻出版总署核定的标识，这些专辑能够证明上面的歌曲都是音集协管理的作品，根据合同约定音集协对专辑上的这些歌曲享有诉权。本院认为，首先，原审及二审查明，根据合同，中国唱片总公司、佛山市顺德区孔雀廊娱乐唱片有限公司、正大国际音乐制作中心三家主体分别将其拍摄的《绽放》、《loverain》、《最炫民族风》等涉案歌曲授权给音集协集体管理，中国唱片总公司、佛山市顺德区孔雀廊娱乐唱片有限公司、正大国际音乐制作中心三家主体分别是涉案歌曲的制片者，享有著作权。音集协作为经批准依法成立的著作权集体管理组织，依据其与上述权利人签署的授权管理合同，有权管理涉案的音乐电视作品，并以自己的名义对侵犯涉案音乐电视作品权利的行为提出诉讼主张。其次，审查音集协在原审提交的《音像著作权授权合同》，合同第九条同时约定了“本合同有效期为三年。至期满前六十日乙方未以书面形式提出异议，本合同自动续展三年。之后亦照此办理。”在二审中大明星未举证证明相关《音像著作权授权合同》中的乙方（授权方）在期满前六十日以书面形式提出过异议，故《音像著作权授权合同》属于有效期内，大明星认为音集协不享有诉权的上诉理由不能成立，本院不予支持。另外，大明星认为其使用的包括《loverain》、《最炫民族风》等在内的52首歌曲与音集协享有著作权的歌曲不是同一音像作品，著作权人不同，因此该52首歌曲与音集协管理的作品无关。对此本院经审查认为，根据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条“当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外。”的规定，大明星主张上述52首涉案歌曲另有著作权人，应该提交符合上述法律规定的相关证据来证明。但从本案事实和证据来看，大明星没有提供上述种类的证据来证明其主张。相对应的是，音集协在原审中提交的涉案作品光盘有作品名称、版权号、出版单位、发行单位、著作权人等相关信息，故大明星关于上述52首歌曲与音集协管理的作品无关的主张不能成立，本院依法不予支持。综上，音集协作为经批准成立的音像著作权集体管理组织，依据其与相关权利人签署的授权管理合同，有权管理涉案歌曲，并以自己的名义对侵犯涉案歌曲的行为提出诉讼主张，音集协是适格的诉讼主体。
2.关于大明星播放涉案歌曲是否构成侵权的问题。
大明星主张其播放涉案歌曲的行为不构成侵权，因为音集协不能依据过期的《音像著作权授权合同》对涉案歌曲享有管理权并进而享有涉案歌曲的诉权。音集协认为其在原审提交的证据保全的公证书和光盘能够充分证明大明星的侵权事实。本院认为，在案的证据和事实表明，大明星未经音集协许可，以营利为目的，在其经营场所向公众提供涉案作品的放映服务，已经侵害了音集协的作品放映权，大明星应当为其侵权行为向音集协承担相应的侵权责任。
3.关于大明星如侵权成立，赔偿数额应该是多少的问题。
大明星认为根据音集协官网公布的会员歌曲数量为98053首，平均到每首歌每年的著作权许可使用费用约为2.7元。所以，音集协的实际损失要远远低于一审法院认定的每首歌500元的赔偿标准，500元／首的判赔标准，对大明星来说不公平且不合理。音集协认为原审对赔偿数额的认定是正确的，应该予以维持。本院认为，由于本案被上诉人即音集协未能够提供证据证明其实际损失或侵权人的非法所得，根据《著作权法》第四十九条的规定，原审考虑涉案音乐作品的类型、制作成本、流行程度和被告侵权行为持续时间、经营档次和规模以及本地区经济发展状况等因素，酌定大明星赔偿音集协经济损失人民币500元／首及维权合理费用人民币2000元并无不当。根据本院查明的事实，音集协起诉的歌曲《我挑我的》没有出现在公证光盘之中，故侵权歌曲应该认定为133首，以500元／首的赔偿标准来计算，大明星应该赔偿音集协经济损失人民币66500元。
综上，原审判决认定事实部分有误，本院依法予以纠正。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销云南省昆明市中级人民法院（2013）昆知民初字第367号民事判决；
二、上诉人云南大明星欢乐园娱乐有限公司于本判决生效之日起立即停止在其经营场所内播放并删除包括：《绽放》、《loverain》、《一路落花》、《四舍五入》、《不潮不用花钱》、《大小姐》、《InControl》、《自由舞蹈》、《秋幻想》、《走》、《随手的未来》、《l978》、《沙滩绅士》、《午后三点》、《MeAndI》、《OceanIsDead》、《忘了我》、《Easy》、《sayno》、《撑伞》、《听雪》、《爱是流动的》、《木兰情》、《88烦恼》、《一个人的北京》、《香水》、《躲不了》、《梨花满天开》、《青藏高原》、《穿行》、《斜当（藏译）歌唱》、《我就是这样》、《ForYou》、《爱与和平（独唱版）》、《走开》、《别怕有我》、《13131》、《雨夜》、《天使的选择》、《花样年华》、《青菜鸡蛋面》、《喝彩》、《不想骗自己》、《满天风雪》、《没收你的爱》、《抱紧我别走》、《我挑我的》、《GreatDay》、《大话爱情》、《两个人的世界》、《生日心愿》、《无所谓》、《月亮可以代表我的心》、《那一天》、《l23站起来））、《爱简单》、《我比从前更寂寞》、《信仰》、《亲亲美人鱼》、《光芒》、《如果爱下去》、《这该死的爱》、《我们说好的》、《DreamParty》、《G大调的悲伤》、《我走以后》、《画心》、《一个人唱情歌》、《我不是我自己》、《奇幻之旅》、《某某》、《想哭》、《且听风吟》、《绝不放手》、《风尚征程》、《吻我的样子》、《寻找李慧珍》、《爱死了昨天》、《你叫什么名字》、《倾城》、《一大片天空》、《在梵高的星空下》、《我》、《两个下雪的夜》、《在世界中心呼唤爱》、《梦之浮桥》、《你》、《信以为真》、《菠萝菠萝蜜》、《LingLingLing》、《nana主义（剪辑版）》、《牧马人》、《穷浪漫》、《天下无贼》、《哪一站》、《求爱歌》、《人间》、《朋友难当》、《翅膀》、《HAsIT》、《Youaremyhero》、《爱你的日子》、《唱给黄河听》、《东方骆驼》、《家园》、《母亲湖的泪水》、《苍狼大地》、《嘎达梅林》、《san-
BaiNo（你好）》、《小河淌水》、《敕勒歌》、《天堂》、《采茶舞曲》、《再见!卡门》、《牵心》、《恋着你的影子》、《梦的翅膀》、《伙伴》、《祝你平安》、《今年流行浪漫》、《心情不错》、《你是一个不懂爱的人》、《菩提树上的叮噹》、《水缸里的月亮》、《再唱山歌给党听》、《这一生还是你最好》、《同一个梦想》、《军营歌谣》、《士兵小唱》、《红船向未来》、《一个人哭》、《不要在我寂寞的时候说爱我》、《一代天娇》、《最炫民族风》共计133首音乐电视作品；
三、上诉人云南大明星欢乐园娱乐有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人中国音像著作权集体管理协会经济损失人民币66500元及为制止侵权支出的合理费用人民币2000元，两项共计人民币68500元；
四、驳回被上诉人中国音像著作权集体管理协会的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费各5079.41元人民币，各由上诉人云南大明星欢乐园娱乐有限公司负担3400元，各由被上诉人音集协负担1679.41元。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力，如负有义务的当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的二年期限内向一审法院申请强制执行。
审 判 长 邓 玲
代理审判员 孙 熹
代理审判员 刘维逸
二〇一四年七月一日
书 记 员 罗 燕