陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）陕07民终739号上诉人（原审原告）：景素珍，女，1972年2月13日出生，住汉中市汉台区。委托诉讼代理人：郑文彦，城固县柳林法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司，住所地汉中市汉台区劳动西路西城丽景小区二号楼一层。法定代表人：王瑞，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张庆荣，陕西锐博律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘开平，陕西锐博律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨培伟，男，1982年12月28日出生，住汉中市汉台区。上诉人景素珍因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司、杨培伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院（2015）汉台民初字第01478号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人景素珍及其委托诉讼代理人郑文彦、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司的委托诉讼代理人刘开平到庭参加诉讼，被上诉人杨培伟经传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人景素珍上诉请求：1.撤销一审判决，改判增加85000元赔偿款；2.上诉费由被上诉人负担。事实和理由：一、一审判决适用法律不当。上诉人景素珍虽为农村户口，但并未在农村生活，一直在城镇打工，主要生活收入依靠打工工资。为了证明上述主张，上诉人向一审法院出示了三份证据证明其系汉中开源开发公司员工及工资证明、劳动合同。被上诉人并未对上诉人提供的证据提供反证，一审法院也认可上诉人系汉中开源开发公司员工，因此上诉人的损失应按城镇居民标准计算。二、一审判决在护理费计算上有失公允。上诉人受伤住院期间昏迷30余天，昼夜需人护理。被上诉人虽请了一名护工对上诉人进行护理，但只护理白天，晚上则由上诉人的丈夫护理。而且，上诉人出院休养期间，一直无法正常行走，靠轮椅帮助，期间上诉人的丈夫无法正常工作，长期对上诉人进行护理。法院判决时应考虑上述因素，给予合理赔偿。被上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司辩称，1.上诉人所说一审判决适用法律不当的理由不成立。上诉人陈述的汉中开源开发公司在被上诉人进行核实时，已经不存在。而且，上诉人也没有提供事故发生前一年的工资流水，也不能证明其在公司工作一年以上。2.护理费没有白天、黑夜的区别，和伤亡的轻重无关。请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人杨培伟未参加庭审，亦未提交书面答辩意见。上诉人景素珍向一审法院起诉请求：1.由二被上诉人赔偿医疗费、误工费等共计213025.34元。一审庭审中，上诉人变更该项诉讼请求为：由二被上诉人赔偿医疗费4846.74元、误工费205天×100元/天＝20500元、护理费97天×100元/天＝9700元、住院伙食补助费97天×30元/天＝2910元、营养费97天×30元/天＝2910元、残疾赔偿金24366元×20年×23%＝112083元（9级一处、10级三处）、精神损害抚慰金4000元、被扶养人生活费7252元×6年÷3×23%＝3335.9元、二次手术费7000元、交通费500元，共计166815.6元。2.诉讼费由被上诉人负担。一审法院认定事实：2014年10月31日8时许，被告杨培伟驾驶小型客车，由东向西行驶至汉台区金拐路黄塘路段下坡村时，遇尚小明骑电动自行车载原告景素珍由西向东行驶至此处时发生碰撞，致原告及尚小明受伤。事故发生后，原告景素珍被送往汉中市中心医院治疗，诊断为：1、多发性骨折；2、左侧多发性肋骨骨折双肺挫伤；3、左足背挫裂伤。住院67天后出院。经汉中市公安局交通警察支队一大队公交认字[2014]第00225号《交通事故认定书》认定：杨培伟负事故全部责任，尚小明无责任，乘坐人景素珍无责任。2015年4月25日景素珍经陕西汉中中心医院法医司法鉴定所鉴定：原告左侧多发性肋骨骨折，双肺挫伤治疗后为十级伤残；左锁骨粉碎性骨折，左肘关节脱位，左尺神经及左正中神经损伤，左桡骨远端粉碎性骨折并左腕关节脱位治疗后，为九级伤残；左足舟骨骨折、左第1-2跖骨基底部骨折，左第3-4跖骨远端骨折，左第1-3楔骨骨折，左第5趾近节趾骨骨折治疗后为十级伤残。其余左双踝、左足背挫伤治疗后不构成伤残。景素珍行“左锁骨、左胫骨远端、左外踝骨折切开复位内固定术”后，取出三处固定医疗费用需要人民币7000元左右；住院时间需四周左右。行“右疴骨及耻骨上下支骨折内固定术”后，按照一般医疗原则，无需取出内固定物；若发生感染、内固定松动及断裂、排异反应等，可去除内固定物，其医疗费用及住院时间以实际发生为准。一审法院另查明：肇事车辆小型客车已在被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司投保了机动车交通事故责任强制险（保险期间自2014年1月5日0:00时至2015年1月4日24时止）。以及商业第三者责任险，保险期间与交强险相同，保险限额为30万元。在原告治疗期间，被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司垫付原告景素珍住院期间医疗费75375.7元。被告杨培伟已垫付原告住院期间护理费8710元，门诊医疗费2521.64无、1300元鉴定费以及购置轮椅花费520元。发生交通事故之前，原告景素珍系汉中开源开发有限公司员工。一审法院认为，公民合法的民事权益受法律保护，民事权益遭受侵害后依法有权请求侵害人承担赔偿责任。原告景素珍在本案交通事故中身体受到伤害的事实客观存在，因此有权获得赔偿。本案交通事故经公安交警部门做出责任认定，被告杨培伟负事故的全部责任，尚小明无责任，乘坐人景素珍无责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。因此，景素珍因本次交通事故所受损失，首先由被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在交强险保险责任限额内予以赔偿。不足部分由中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司根据商业险的保险合同约定予以赔偿，仍有不足的，由被告杨培伟予以赔偿。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，景素珍因本次交通事故所受损失核算如下：l、医疗费。原告主张医疗费3546.7元并提供了票据，经审查核算，原告在本次事故中共计花费住院医疗费75375.7元（已由保险公司垫付）、门诊医疗费用6068.34元（其中被告杨培伟已垫付2521.64元），故对原告主张的医疗费3546.7元予以确认。2、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费（67天+30天）×30元/天＝2910元，原告住院伙食补助费30元/天符合规定，但计算天数过长，根据原告的住院时间以及伤情，酌定原告景素珍的住院伙食补助费为67天×30元/天＝2010元；3、营养费。原告主张营养费(67天+30天)×30元/天＝2910元。根据原告的住院时间，原告的营养费酌定为67天×30元/天＝2010元；4、误工费。原告主张误工费(67+108+30)天×100元/天＝20500元。庭审中，原告并未提交其相关的工资流水证明，参照汉中市相同或近似行业上一年度职工的平均工资以及原告系农村户口的事实，故对原告误工费酌定为100元/天，根据由原告提交的司法鉴定意见书以及本案事实，故对原告主张的误工天数认定为175天。即原告的误工费为175天×100元/天＝17500元；5、护理费。原告主张住院期间的护理费为(67+30)天×100元/天＝9700元。根据本案实际以及原告景素珍的住院时间，将原告景素珍的护理费酌定为67天×100元/天＝6700元；6、交通费。原告主张交通费186元并提供了相应票据，对原告交通费依据本案案情确认为186元；7、残疾赔偿金。原告主张残疾赔偿金24366元×20年×23%＝112083元。原告景素珍系农村户口，2015年度陕西农村居民人均可支配收入为8689元，原告生于1972年2月13日，伤残等级为：原告左侧多发性肋骨骨折，双肺挫伤治疗后为十级伤残；左锁骨粉碎性骨折，左肘关节脱位，左尺神经及左正中神经损伤，左桡骨远端粉碎性骨折并左腕关节脱位治疗后，为九级伤残；左足舟骨骨折、左第1-2跖骨基底部骨折，左第3-4跖骨远端骨折，左第1-3楔骨骨折，左第5趾近节趾骨骨折治疗后为十级伤残。其余左双踝、左足背挫伤治疗后不构成伤残。故对原告景素珍的残疾赔偿金确认为8689元×20年×23%＝39969元。8、鉴定费。原告司法鉴定费1300元，予以确认。9、被抚养人生活费。原告主张被抚养人生活费7252元×6年÷3子女×23%＝3335.9元。本案中，原告景素珍系农村户籍，另有城固县老庄镇景家山村村委会证明被抚养人赵李桂与原告系合法的母女关系以及被抚养人赵李桂共有三个子女，被扶养人户籍证明其现已75岁，故确定景素珍的被扶养人生活费为7901元/年×5年÷3人×23%＝3029元。10、精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金4000元，根据原告受伤经过、治疗情况及审判实践，精神损害抚慰金酌定为2000元。1l、器具费520元，由被告杨培伟提供了发票，予以确认。12、二次手术费7000元、二次手术期间的护理费30天×100元/天＝3000元、误工费30天×100元/天＝3000元、营养费30天×30元/天＝900元、住院伙食补助费30天×30元/天＝900元。即二次手术相关费用共计14800元。根据原告提交的司法鉴定意见书上的意见以及原告景素珍伤情，对于原告主张的二次手术医疗费、二次手术护理费、二次手术伙食补助费酌定为二次手术费7000元、二次手术期间的护理费28天×100元/天＝2800元、误工费28天×100元/天＝2800元、营养费28天×30元/天＝840元、住院伙食补助费28天×30元/天＝840元，故原告二次手术相关费用共计14280元。综上，原告景素珍因本次交通事故造成的各项损失（除去1300元鉴定费）：医疗费81444元、二次手术相关费用共计14280元（二次手术期间的护理费28天×100元/天＝2800元、误工费28天×100元/天＝2800元、营养费28天×30元/天＝840元、住院伙食补助费28天×30元/天＝840元）、住院伙食补助费2010元、营养费2010元、误工费17500元、护理费6700元、交通费186元、残疾赔偿金39969元、精神损害抚慰金2000元、被抚养人生活费3029元、器具费520元，共计169648元，由被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在小型客车购买的交强险理赔限额范围内直接赔偿给原告景素珍12万元，超出交强险赔偿限额范围部分，由被告杨培伟承担。因被告杨培伟车辆在保险公司投有不计免赔商业险，故由保险公司在商业第三者险范围内赔偿49648元，被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司已经垫付的医疗费共计75375.7元，应当予以扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十二条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告景素珍12万元（被告杨培伟已垫付的2521.64元医疗费应当予以退还；被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司已经垫付的医疗费共计75375.7元，应当予以扣除）。二、由被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在商业险责任限额范围内赔偿原告景素珍49648元（被告杨培伟已垫付的护理费8710元及购买器具费520元应予以退还）。三、鉴定费1300元，由被告杨培伟负担。四、驳回原告景素珍其他诉讼请求。上述赔偿款项，限本判决生效后十五日内给付清结。案件受理费1566元，由被告杨培伟负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1.景素珍二审提交的《地旺熙苑·铭座105#楼内部认购协议书》、《商品房预售合同》、缴款票据，与本院到汉王镇汉明村核实的相关情况能够相互印证，证实：景素珍与丈夫张国春户籍地为汉中市汉台区，二人常年在外打工。2013年5月25日，张国春与汉中地王房地产开发责任公司105#楼项目部签订《地旺熙苑·铭座105#楼内部认购协议书》一份，认购105#楼1507号房一套。2013年12月28日，景素珍、张国春夫妇与汉中地王房地产开发有限公司签订《商品房预售合同》，约定购买105#楼1507号房，房屋面积91.7平方米，价款355719元，并进行了商品房买卖合同登记备案。现该房屋已经装修、居住。2.景素珍一审提交的汉中开源开发有限公司营业执照、《劳务合同》及工资《证明》，中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司不予认可，景素珍又未在本院限定期限内提交工资流水情况、社保缴费情况等相关证据予以佐证，本院对景素珍一审中提交的上述证据不予采信，一审法院认定景素珍系汉中开源开发有限公司员工不当，本院予以纠正。本院审理中查明的其他事实与原审一致，故对原审认定的其他事实予以确认。本院认为，本案双方当事人对一审判处的医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、器具费均无异议，本院予以确认。本案上诉争议焦点是，景素珍的残疾赔偿金计算标准和护理费计算期限是否适当。对景素珍的残疾赔偿金计算标准问题。景素珍虽为汉中市汉台区汉王镇汉明村村民，但在二审中提交了新证据证实其家庭在汉台区购买了商品房居住、生活，以打工为主，并不以务农收入为主要经济来源，其要求按城镇居民标准计算残疾赔偿金并无不妥，本院对其该诉讼请求予以支持。对护理费计算期限问题。景素珍受伤后住院67天，经鉴定手术后内固定取出需住院四周左右，一审法院共计支持了护理期限95天并无不当，景素珍要求护理期限计算125天没有依据，本院对其该请求不予支持。综上，一审法院认定主要事实清楚，适用法律正确，但因景素珍二审中提交了新证据，本院对其要求按城镇居民标准计算残疾赔偿金的请求予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条之规定，判决如下：一、撤销汉中市汉台区人民法院（2015）汉台民初字第01478号民事判决。二、景素珍的各项损失：医疗费81444元、误工费17500元（175天×100元/天）、护理费6700元（67天×100元/天）、住院伙食补助费2010元（67天×30元/天）、营养费2010元（67天×30元/天）、残疾赔偿金112083元（24366元×20年×23%，9级1处，10级3处）、精神损害抚慰金2000元、被扶养人生活费3029元、器具费520元、交通费186元、二次手术相关费用14280元（手术费7000元、护理费2800元、误工费2800元、营养费840元、住院伙食补助费840元），共计241762元。由中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在交强险内赔偿120000元，在商业第三者责任险内赔偿121762元（其中已垫付的75375.7元在赔偿时予以扣减，并将杨培伟已支付的11751.64元直接支付给杨培伟）。限判决生效后15日内履行清结。三、驳回景素珍的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1566元、鉴定费1300元，由杨培伟负担。二审案件受理费850元，由景素珍负担。本判决为终审判决。审 判 长 陆 波代理审判员 岳 媛代理审判员 刘际勇二〇一六年九月二十六日书 记 员 赵 霞