广西壮族自治区贵港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂08民终1056号
上诉人（原审原告）：广西贵港东昇纸业有限公司，住所地：贵港市港南区江南工业园区内（江南罗泊湾）。
法定代表人：李一山，董事长。
委托诉讼代理人：梁韶，男，该公司工作人员。
被上诉人（原审被告）：梁德。
上诉人广西贵港市东昇纸业有限公司（以下简称东昇公司）因与被上诉人梁德劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区贵港市港南区人民法院（2016）桂0803民初605号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月23日立案后，依法组成合议庭，于2016年10月18日公开开庭进行了审理。上诉人东昇公司的委托诉讼代理人梁韶、被上诉人梁德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
东昇公司上诉请求：判令上诉人不需向被上诉人支付经济补偿金和加班费。事实和理由：（一）《中华人民共和国劳动法》（以下简称劳动法）第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。上诉人和被上诉人曾口头约定，被上诉人每月休息4天，月休息不足4天加班的，按照月工资多计发1天工资。双方的约定合法合理，且本案诉讼前双方均是按照约定执行，被上诉人说双方不存在口头约定不是事实，一审法院计算被上诉人的加班费错误。（二）被上诉人是单方书面向上诉人提出辞职，根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）的规定，劳动者单方提出辞职的，用人单位不需支付经济补偿金。
梁德辩称，首先，上诉人和被上诉人双方签订的劳动合同并没有约定被上诉人每月休息4天，上诉人所称双方之间有口头约定不是事实，上诉人并不能举出证据证明双方之间有该约定，反而劳动合同明确约定上诉人安排被上诉人加班的，要支付加班费。其次，被上诉人是因上诉人一直拖欠劳动报酬而提出辞职，按照法律规定，上诉人依法应支付被上诉人经济补偿金。一审判决正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持一审判决。
东昇公司向一审法院起诉请求：判令原告无需向被告支付经济补偿金和加班费。
一审法院认定事实：梁德于2015年7月15日到东昇公司处从事保安工作，双方签订的书面劳动合同约定实行固定工资，试用期每月工资为2380元，试用期后每月工资为2500元，同时双方口头约定每月休息4天。从2015年7月份开始，东昇公司仅发放了梁德2015年7月份半个月和2015年11月、12月全月工资，2015年7月份的工资716.76元、8月份的工资2665.93元、9月份的工资2931.15元、10月份的工资3082.59元至今未发放。梁德2015年7月份工作了17天、8月份工作了28天、9月份工作了27天、10月份工作了28天、11月份工作了26天、12月份工作了21天，工作期间属于加班的天数合计5天，已累计领取加班费214.67元。东昇公司已按每出勤一天5元的标准计发梁德当月应得伙食补助费。因东昇公司一直拖欠梁德上述工资，梁德于2015年11月提出辞职申请，2015年12月22日离开东昇公司，并于2016年1月15日向贵港市港南区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2016年4月12日作出港南劳人仲字（2016）第12号（2）仲裁裁决书，裁决：自本裁决生效之日起十日内，东昇公司支付梁德2015年7月至10月的工资9396.43元和休息日、法定节假日加班费1564.04元以及经济补偿金1743.87元。一审法院认为，因东昇公司对劳动仲裁裁决提起诉讼，该裁决依法不发生法律效力。经查实，东昇公司尚欠梁德2015年7月份半个月工资和2015年8、9、10月份工资。根据劳动法第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人的规定，东昇公司应当支付拖欠梁德的工资9396.43元。梁德2015年工作期间属于加班的天数合计5天、法定节假日4天。根据劳动法第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日的规定，第四十条用人单位在节日期间应当依法安排劳动者休假的规定、第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬的规定。梁德休息日应得加班费1149.43元（2500元／月÷21.75天／月×2倍×5天），已累计领取加班费214.67元，尚欠934.76元；法定节假日应得加班费1379.28元（2500元／月÷21.75天／月×3倍×4天），已经领取750元，尚欠629.28元。故东昇公司应向梁德支付休息日、法定节假日加班费合计1564.04元。东昇公司称双方曾口头约定，月休4天，超出约定的上班天数，按每增加一天多计发一天工资的方式计发加班费，与法院查明的事实不符，不予采信。关于东昇公司应否向梁德支付经济补偿金的问题，由于东昇公司不按时支付且长时间拖欠梁德工资，导致梁德提出辞职，东昇公司有错在先，应当支付经济补偿金。根据劳动合同法第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算：不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。故东昇公司应向梁德支付经济补偿金1743.87元（10463.19元÷6个月×1）。东昇公司称因客观原因而未能及时、足额支付梁德劳动报酬，并非无故拖欠工资，且梁德是单方面、自愿与东昇公司解除劳动合同，东昇公司不应支付其经济补偿金，与法院查明的事实不符，不予采信。关于东昇公司应否向梁德支付伙食补助费735元的问题，经查实，东昇公司已按照公司规定向梁德按月支付了伙食费，现梁德又提出伙食补助费的请求没有事实依据，不予支持。判决：一、原告广西贵港东昇纸业有限公司向被告梁德支付2015年7月至10月的工资9396.43元；二、原告广西贵港东昇纸业有限公司向被告梁德支付休息日、法定节假日加班费1564.04元；三、原告广西贵港东昇纸业有限公司向被告梁德支付经济补偿金1743.87元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：1.上诉人应支付给被上诉人的加班费为多少；2.上诉人应否支付被上诉人解除劳动关系的经济补偿金。
对于第一个争议焦点问题。因上诉人和被上诉人对一审法院认定被上诉人加班的事实和天数均无异议，本院予以维持。根据法律规定，用人单位安排劳动者加班的，依法应支付劳动者加班费。上诉人虽主张其与被上诉人就加班费计的算有口头约定，即被上诉人每加班1天按照月工资标准多计发1天工资作为加班费。但是被上诉人否认双方之间有此约定，而双方签订的劳动合同亦无此约定，上诉人也不能举出其他证据证明其与被上诉人之间存在该口头约定。因此，上诉人的主张没有事实根据，本院不予采信。一审法院按照劳动合同法的相关规定计算被上诉人的休息日加班费和法定节假日加班费正确，本院予以维持。
对于第二个争议焦点问题。虽然本案劳动争议纠纷中是被上诉人主动向上诉人提出要求解除双方的劳动合同，但是，被上诉人要求解除劳动合同的理由是因为上诉人未按时足额支付其劳动报酬，而上诉人亦认可其没有按时足额支付被上诉人的劳动报酬。根据劳动合同法第三十八条第一款第二项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的”的规定，被上诉人可以解除与上诉人的劳动合同。又根据劳动合同法第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，上诉人依法应向被上诉人支付经济补偿金。对于上诉人应支付的经济补偿金数额，因双方当事人对一审法院认定的数额均无异议，本院维持。上诉人认为因被上诉人单方提出辞职所以其不用向被上诉人支付经济补偿金的主张没有法律依据，本院不予采纳。
综上所述，东昇公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由广西贵港东昇纸业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马荣兴
审 判 员 陆志然
代理审判员 潘梅清
appoint
二〇一六年十一月二十三日
书 记 员 黄延肖