四川省屏山县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）屏山民初字第6号
原告黄家高。
委托代理人刘汉洲，四川静江律师事务所律师。
被告赵玖东。
原告黄家高诉被告赵玖东提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年12月10日立案受理后，依法由审判员郑显勇适用简易程序，于2014年7月9日公开开庭进行了审理。原告黄家高及其诉讼代理人刘汉洲、被告赵玖东均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄家高诉称：被告赵玖东因承包书楼镇书楼村3组李某某住房的装饰工程，于2013年7月29日早上雇请原告及谢光虎、何维宣等人为其抬玻璃上楼安装。在抬玻璃过程中，由于该装修房屋的楼梯间比较窄，玻璃被抵碎后砸伤原告的左肘部。原告受伤后，因伤势严重，经书楼镇卫生院作简单处理后，立即转入宜宾市第二人民医院住院治疗，住院14天出院。诊断为：“1、左前臂皮肤挫裂伤伴局部皮肤缺损；2、左桡神经浅支损伤；3、左前臂肌肉及肌腱损伤”。原告出院后，于2013年10月28日到四川临港司法鉴定所进行伤残等级评定，鉴定意见为“伤残等级评定为一个九级、一个十级，续医费用约需6000元，误工时限为300日”。因被告在诉讼期间申请重新鉴定，鉴定意见为“1、原告所受之伤残被评定为十级伤残，2、续医费为3600元，3、误工时限为180天”。原告认可该鉴定结论。原告户籍虽属农村人口，因国家修建向家坝水电站的需要，与政府签订了自谋职业安置合同，并已以房换房，于2012年6月6日举家搬迁至书楼镇居住生活，赔偿应当按照城镇居民标准计算。被告作为雇主，对原告的损失应当承担赔偿责任。但被告只垫付了部分医疗费用，对其余损失一直不予赔偿，侵害了原告的合法权利。请求法院判决被告赔偿原告误工费18000元、护理费700元、住院生活补助费210元、残疾赔偿金40614元、精神损害赔偿金3000元、营养费210元、后续医疗费3600元、鉴定费1900元、检查费190元、医药费1000元，共计69424元。
被告赵玖东辩称：1、被告没有雇佣原告，被告是叫其他人搬，当时原告就跟着来了，被告看到原告年龄大了喊原告不要搬，原告是好久搬的被告都不知道。2、帮被告搬玻璃的都是帮忙，都没有开工钱，所以说不存在雇佣关系。3、根据相关法律规定，属于无偿帮工，如果雇佣人明确拒绝，雇佣人不承担责任。4、原告受伤后是出于人道主义才给原告出医疗费，并不是说被告就要承担责任。5、当时出院以后，原告写了一个承诺书，说他的手已经恢复了，与被告无关。原告承诺以医疗费发票去报新农合，产生的其他费用就不需要被告出。6、根据相关法律规定，本案中原告存在重大过错，造成的后果应当由原告承担。7、计算误工时限与法律规定相违背，从法律相关规定，应当是计算到评残的前一日。
根据原、被告所举证据，经庭审质证，本院综合认定以下事实：
被告赵玖东在屏山县书楼镇从事房屋装饰工程。2013年7月29日早上，被告赵玖东因承包书楼镇书楼村3组李某某住房的装饰工程，需在楼上安装玻璃，于是雇请谢光虎、何维宣、黄家高等人抬玻璃上楼。在途经楼梯间转角处时，玻璃发生破碎，致原告的左肘部受伤。原告受伤后，因伤势严重，经书楼镇卫生院作简单处理后，立即转入宜宾市第二人民医院住院治疗，住院14天出院。诊断为：“1、左前臂皮肤挫裂伤伴局部皮肤缺损；2、左桡神经浅支损伤；3、左前臂肌肉及肌腱损伤”。医嘱继续定期换药、消炎、消肿治疗，观察皮肤缺损处上皮生长愈合情况，术后16天拆线；继续石膏固定上肢于屈曲位2周，专科医师指导下进一步治疗及功能锻炼；门诊随访。住院期间共支出医疗费14386.06元（此款已由被告全额支付）。2013年8月13日，原告黄家高出具《承诺协议》，载明：黄家高于2013年7月29日协助赵玖东帮抬玻璃，导致左手受伤……住院所有医疗费均由赵玖东支付完毕，本人承诺从2013年8月13日以后的所有问题均与赵玖东无关。原告于2013年10月28日到四川临港司法鉴定所进行伤残等级评定，该所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为“1、黄家高因外伤致左前臂皮肤挫裂伤，左桡神经浅支损伤，左前臂肌肉及肌腱损伤，现遗留左手功能20%以上评定为九级伤残；左上肢丧失功能12%评定为十级伤残；2、行康复治疗之续医费用约需6000元；3、误工时间为300日”。本次鉴定原告支付鉴定费1900元。诉讼期间，被告于2013年12月24日申请重新进行鉴定，本院委托宜宾高州司法鉴定所进行鉴定。该所于2014年3月30日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、黄家高目前伤残程度评定为拾级伤残；2、后续医疗费用为3600元；3、误工时限为180日。
另查明，原告户籍系农村居民，因国家修建向家坝水电站，原告与政府签订了自谋职业安置合同，并已以房换房，于2012年6月6日举家搬迁至书楼镇居住生活。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案被告赵玖东雇佣原告黄家高搬抬玻璃，双方形成雇佣法律关系。原告作为雇员，在从事雇佣活动中遭受损害，被告作为雇主，对原告的损失应当承担赔偿责任。被告辩称，原、被告之间没有雇佣关系，而系无偿帮工关系，并且被告明确表示拒绝原告的帮工行为，原告在帮工过程中有重大过错，故不应承担责任。本院认为，证人谢光虎、何维宣的证人证言充分证明被告虽然没有直接联系原告，但通过谢光虎雇请原告帮被告搬抬玻璃，原告到放置玻璃的现场和抬玻璃的过程中，被告没有拒绝不雇佣原告的言行；被告雇佣的人员都是平常主要以搬运为生活来源的人，同时被告是有偿的做装饰工程，故原告应当是雇佣，而不是帮工。被告又辩称，原告在出院后与被告达成了原告放弃追偿被告协议。本院认为，原告所写承诺协议内容不能证明原告已放弃向被告主张赔偿的权利，原告主张赔偿符合法律规定，故对被告的该项辩解理由，本院不予采纳。
原告在抬玻璃过程中未做到谨慎小心，对损害的发生具有一定过错，可以适当减轻被告的赔偿责任。
关于原告黄家高损失的认定。1、误工费。原告主张误工期限180日，每日按照100元计算，为18000元。本院认为，原告主张的误工时间，符合法律规定，本院予以认可。原告虽从事了相应的劳务，但未提供证据予以证明，收入不明确。结合本案案情和本地实际，本院酌情确定原告误工费每天为50元。故认定原告误工费共计9000元（180天×50元／天）。2、护理费。原告主张共住院14天，每天按50元计算，为700元。本院予以认可。3、住院伙食补助费。原告主张共住院14天，每天15元，为210元。本院予以认可。4、营养费。原告主张210元。原告提供的病历及出院医嘱中均未注明原告需加强营养。本院不予认可。5、残疾赔偿金。原告认可第二次确定的鉴定机构的鉴定意见，为十级伤残。但主张其居住生活在集镇，从事非农业劳动，应当按照城镇居民标准计算，为40614元。被告对原告的计算标准及两次鉴定结论均不予认可。本院认为，根据最高人民法院民一庭（2005）民他字第25号《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的精神，原告的经常居住地和主要收入来源均为城镇，按照城镇居民标准计算残疾赔偿金为妥。第二次鉴定是被告提出的，鉴定机构系原、被告双方共同选定的。为此，本院采纳原告提出的按照受诉法院所在地城镇居民标准及第二次鉴定结论计算残疾赔偿金的主张，即残疾赔偿金为40614元。6、精神损害抚慰金。原告主张3000元，结合其十级伤残的事实，本院予以支持。7、后续医疗费。原告主张3600元。根据原告的病情和出院医嘱，结合第二次鉴定结论，本院予以认可。8、鉴定费。原告向本院提供了第一次鉴定的鉴定费发票1900元，但该次鉴定已被新的鉴定意见改变，该笔鉴定费应由原告自行负担。9、检查费及交通费。原告主张因鉴定产生的检查费190元，第二次鉴定产生的交通费360元。被告不予认可。原告因鉴定需要支出的检查费应当属于合理损失。对于交通费，原告提供一份证人证言予以证明，但无法证明原告实际支出了交通费，且被告在缴纳鉴定费用时已预先支付了交通费。故对于该笔费用，本院认定检查费190元。10、医疗费。双方认可被告已支付原告住院医疗费14386.06元，本院予以认定。原告另主张医疗费1000元，未提供相应的证据予以证明，本院对原告的该笔费用不予认可。
综上所述，原告黄家高的损失合计71700.06元（含被告支付医疗费14386.06元），由被告承担80%，即57360.05元，扣除被告支付的医疗费14386.06元，还应赔偿42973.99元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告赵玖东在本判决生效之日起十日内赔偿原告黄家高42973.99元。
二、驳回原告黄家高的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2936元，减半收取计1468元，由原告黄家高负担832元，被告赵玖东负担636元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。
审判员 郑显勇
二〇一四年八月二十一日
书记员 刘 鑫