甘肃省武威市凉州区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘0602民初1326号
原告龚瑞兰民。
委托代理人邓玉祥（系原告长子）。
被告邓玉财。
委托代理人曹永峰，系甘肃纵横律师事务所律师。
原告龚瑞兰诉被告邓玉财土地承包经营权纠纷，本院于2016年3月3日受理后，依法适用简易程序，于2016年5月13日公开开庭进行了审理，原告龚瑞兰及委托代理人邓玉祥、被告邓玉财及委托代理人曹永峰均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，原告夫妻生育两个儿子，长子邓玉祥，次子被告邓玉财。原告夫妻共有承包地20亩，一直由被告邓玉财耕种。原告丈夫四年前去世。原告患糖尿病十几年，靠打胰岛素和药物维持病情，每月打针和吃药的费用要近五百元。原告没有收入，被告耕种原告的承包地，可被告又不给原告赡养费，原告生活困难，原告想要回承包地自己耕种以维持生计，可被告却不给原告耕种。原告多次请村委会及亲邻调解，最终没有要回土地。为维护原告的合法权益，故诉至法院请求依法判令被告返还原告的承包土地20亩。
被告辩称，1990年期间，邓玉祥和父亲邓桌元发生冲突后离家外出，姐姐邓玉香于1990年左右出嫁。被告和父母一起生活。1997年12月被告结婚。1998年进行二轮土地承包时，被告家有五口人的承包地，当时是以被告的名义与清源乡发展村一组订立了《武威市农村土地承包合同书》，合同的承包地为11.6亩，但被告一家实际种植的承包地近16亩。1998年父亲邓桌元、母亲龚瑞兰和被告分家单独过，土地由父母种8亩，被告一家四口种8亩。后来在流转土地时，父母将2.53亩土地流转给了他人，租金由父母收取。2000年开始被告在发展村一组南沙泉开垦了4亩沙地进行种植。2011年被告在父母所种的土地上修建了二座养殖暧棚，共占用土地478.35平方米，后来扩大为2.6亩。当时被告父亲每年向被告收取600元的费用。直到2012年因父亲病重无法劳作，被告将原本由父母种植的土地全部进行种植，2013年父亲去世后，被告的哥哥一家从外地回来与母亲居住。2014年母亲又将2.08亩土地出租给了武威市嘉农科技有限责任公司育苗，租费由母亲和哥哥邓玉祥收取。被告认为：1、现有的16亩土地是家庭共有承包地，不是原告一个人的私有财产，原告不能主张为个人财产。2、1998年分家时父亲已经将其中的8亩地分给了被告一家，这8亩地属于被告一家的土地。3、2000年被告开垦的4亩是被告自己花钱开荒，经过这么多年才成熟起来的土地，当然是属于被告一家的。4、原告已经将4.61亩地出租给了第三方，租金由原告收取，原告仍向被告要地实属无理。5、被告现在实际占有父母的2.5亩地修建了养殖暖棚被告仍愿意按每年600元的价格向原告支付费用。或被告也可给原告调换2.5亩土地。6、本案不属于人民法院的受案范围。本案涉及到的是家庭成员内部之间的土地分割问题，不属于最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包经营权纠纷案件适用法律问题的解释》规定的受案范围。原告的诉讼请求不能成立，请法院依法予以驳回。
原告对其主张成立未提供证据；
被告对其主张成立提供了下列证据：
1.《武威市农村土地承包合同书》复印件一份，证明1998年12月20日以被告名义承包的村集体土地，是属于家庭共同承包土地，不是原告个人的财产；
2.凉州区清源镇发展村一组耕地丈量底册（2003年11月23日）复印件一份，证明被告和原告的土地已经分开耕种的事实以及分家分地的事实；
3.收款收据复印件8张，证明一份，证明被告为开垦4亩沙地支付打井费用和推地费用的事实；
4.2016年度园区土地租赁费发放花名册复印件一张，证明原告将4.61亩土地出租给第三方使用的事实；
5.养殖暖棚产权证复印件一份，证明被告修建两座养殖暖棚的事实；
6.邓玉财结婚证复印件一份，证明被告邓玉财于1997年12月27日登记结婚的事实。
原告对被告提供证据质证认为，上述证据我不清楚。收款收据据我所知，当时新开垦土地是按照人口分摊的，并不是谁开垦就属于谁。
被告申请证人王某甲王某乙出庭作证，均证明了被告邓玉财于2000年左右在荒滩上开垦土地时，邓玉财雇佣证人平整土地，每天劳务费三四十元，当时大约干了一周左右，有四五个人在给邓玉财打工，具体多少亩地我不知道的事实。
原告对被告提供的证人证言质证不属实。
被告提供的证据《武威市农村土地承包合同书》复印件一份，经核实客观真实予以确认。凉州区清源镇发展村一组耕地丈量底册（2003年11月23日）复印件一份是丈量了农户实际耕种的名册，不是土地承包经营权的登记薄。2016年度园区土地租赁费发放花名册复印件一张，原告认可该事实予以确认其证据效力。养殖暖棚产权证复印件一份，原告对其该事实亦认可，确认其证据效力。收款收据复印件8张、证明一份及证人证言，说明了被告平整土地的事实，但是无据证实该土地是指向属于被告个人的土地承包经营的事实。
经审理查明，原告龚瑞兰与邓桌元系夫妻关系，龚瑞兰生育三个孩子，长子邓玉祥、次子邓玉财、长女邓玉香。1990年长女邓玉香出嫁，2013年邓桌元去世。现长子邓玉祥、次子邓玉财均结婚生子。1998年12月28日在第二轮土地承包时，被告邓玉财代表全家与所在的村民经济组织签订了农场土地承包合同书，合同书载明了原、被告全家承包土地面积11.6亩。但是实际承包面积约为16亩，2000年按照原、被告所在村组的荒地开垦四址范围，被告又开垦了约四亩的土地。1998年被告一家与原告分户另过，分家时没有书面的分家及划分土地的协议。本院在开庭前对双方的土地利用情况进行了统计，龚瑞兰户口名下由龚瑞兰、邓玉祥、鲁英、邓钧山四人；邓玉财户口名下由邓玉财、张秀存、邓琴琴、邓岳山四人；龚瑞兰现耕种的土地为下井地4.61亩（全部流转，流转费由龚瑞兰收取）、南沙泉东1.6亩、房基地后2.5亩（邓玉财已在该地上修建了养殖棚，邓玉财向龚瑞兰支付承包费每年每亩600元，2015年度的承包费1500元龚瑞兰认可已经缴纳），共计8.71亩。邓玉财现耕种土地下井地5亩、下场田1.61亩、巷子口0.5亩、靠王练文地0.8亩、南沙泉上场荒地3.4亩，共计11.31亩。因原告对其子女赡养等多种原因发生争执，原告遂诉讼要求被告返还其20亩的土地承包经营。
本院认为，农村土地承包是以家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制。家庭承包是集体经济组织内部的农户进行的承包，以户为生产经营单位。通过家庭承包方式取得的土地承包经营权，家庭的某个成员或者部分成员迁移，只要作为承包单位的户存在，土地承包经营权就不可能发生继承的问题。同时，以户为单位的家庭土地承包，在采取“增人不增地，减人不减地”的政策时，可以肯定农户中新增人口与原有人口一样对其承包到户的土地平等的享有承包经营权。因此原告请求20亩的土地承包由其一户经营的请求无法律依据。本案实际是土地承包经营权的分割问题，如果发生土地承包经营权的分割时，应当按照分割时家庭人口及第二轮土地承包时实际取得的土地面积等具体情况，对其承包经营权进行分割。根据原、被告的家庭人口原告名下有四人，被告名下有四人。原、被告均认可其土地亩数约为20亩，两户人口各自为4人，大致各分割为10亩，符合公平原则。从双方认可的现土地经营情况，龚瑞兰现经营的土地为下井地4.61亩、南沙泉东1.6亩仍归原告经营。房基地后2.5亩因邓玉财已在该地上修建了养殖棚，原告不同意继续向被告承包，双方没有书面的土地承包合同，原告有权随时收回，考虑被告已经修建的事实，拆除会造成其财富损失，故被告应当向原告互换2.5亩的土地交付原告经营，原告要求被告将被告耕种经营的下井地5亩分割2.5亩，该要求符合分割的实际，应予准许。另被告同意将靠王练文地0.8亩亦有被告交付原告经营，原告共分割其承包土地面积为9.51亩。剩余的土地面积归被告经营。关于被告认为其荒地的开垦不属于其原家庭共同的土地承包面积，该荒地的开垦四址范围当时划分到原户，因此原告及成员亦有份。既是被告出资开垦，但是数十年来的收益足以补偿其开垦费用。被告认为，该案不属于人民法院受案范围的抗辩理由，原、被告之间系其土地承包经营权家庭内部之间的分割发生的争议，属于平等主体之间的共同用益物权分割争议，属于人民法院民事受案范围，故被告的该理由不予采信。原、被告系母子关系，本应和睦相处，妥善处理土地承包经营权争议，双方均有互相照顾的义务，通过本案的处理，双方仍然彼此之间要保持常关心、互照顾、敬老人、爱子女的良好关系。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第二条、第七十八条，最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干意见》第88条、第90条，《中华人民共和国土地承包法》第五条、第十五条、第四十条之规定，判决如下：
一、原告龚瑞兰耕种经营下井地4.61亩、南沙泉东1.6亩，靠王练文地0.8亩、下井地2.5亩，共计9.51亩；
二、被告邓玉财耕种经营耕种土地下井地2.5亩、下场田1.61亩、巷子口0.5亩、南沙泉上场荒地3.4亩、房基地后2.5亩，共计10.51亩；
三、被告邓玉财从2016年度继续耕种下井地5亩，履行房基地后2.5亩向原告龚瑞兰缴纳承包费1500元的义务，于2016年12月前将调还的2.5亩交付原告龚瑞兰后，承包关系自行终止。在诉讼和2016年12月15日期间各自经营的土地仍归各自管理经营。限于本判决生效后于2016年12月30日前移交完毕。
案件受理费500元，减半收取250元，由原告龚瑞兰负担125元，被告邓玉财负担125元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省武威市中级人民法院。
判决书生效后，义务人拒绝履行的，权利人向人民法院申请执行的期限为二年，逾期则视为放弃申请执行权，法院将不再立案执行。
审判员 杨志英
二〇一六年五月十七日
书记员 陈玉峰