河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安中民二终字第873号
上诉人（原审被告）常得功，男。
委托代理人马应都，安阳市北关区法律援助中心指派法律工作者。
被上诉人（原审原告）安阳市鼎食尚餐饮有限公司。
法定代表人智贵臣。
委托代理人宋文彬，女。
委托代理人陈红歌，大沧海律师事务所律师。
上诉人常得功因与被上诉人安阳市鼎食尚餐饮有限公司（以下简称鼎食尚公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省安阳市北关区人民法院（2014）北民初重字第17号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人常得功及其委托代理人马应都，被上诉人鼎食尚公司委托代理人宋文彬、陈红歌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：被告于2011年5月24日到原告处任技术总监，月工资4200元（试用期一个月工资3000元），当天双方签订了聘用合同。合同约定劳动合同的期限为2011年5月25日至2012年5月24日。2011年11月8日，原、被告双方签订保密及服务期限协议，该协议的保密期间部分约定被告在原告工作过程中掌握的商业秘密，被告有义务在整个劳动合同履行期间保守商业秘密，并且被告即使和原告解除劳动合同，也不得泄露。服务期限部分约定被告在原告委派参加学习培训或外出学习考察后，自学习或考察结束之日起，应当为原告服务两年。竞业禁止部分约定被告在原告工作期间，不得同时在其他和本公司有竞业禁止的公司担任任何职务；被告不得为其他任何同类公司提供任何技术指导；被告也不得自营和原告同类或相似的任何业务。同时该协议约定了被告违反协议约定应当承担的责任。2011年10月31日至11月5日、2011年11月9日至11月14日，原告两次组织被告及其他工作人员赴济南、太原、南京等地考察。2012年3月18日，原告下发通报，以员工连续发生产品质量问题，被告作为主管领导严重失职为由，给予被告严重警告处分，并扣除3月份全额工资4200元。2012年5月8日，原告下发通知分配新任务，未按时完成任务的扣除当月工资。被告未完成原告分配任务。2012年5月12日，原告下达处罚通知单，扣除被告4月份全额工资4200元。2012年5月9日，被告开始不上班。2012年5月17日，被告以家中有事为由，辞去原告处工作。被告辞职后在安阳市文峰区老槐树小吃街从事面食技术工作。庭审中，被告称其于2012年5月17日才看到原告扣除其3月份工资的通报。原告提供证人李龙海书面证明一份，证明其工资包括临时的加班费和节假日补助。
另查明，被告2011年5月至2012年5月的出勤天数分别为8天、29.5天、31天、29天、28天、30天、30天、31天、19天、29天、31天、29天、9天。2013年5月16日，被告向安阳市北关区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求原告支付其2012年3、4月份全额工资；双休日加班工资40166元及经济补偿金10042元；法定节假日加班工资4634元和经济补偿金1159元；解除劳动合同经济补偿金4200元。2013年7月9日，该仲裁委作出安北仲裁（2013）6号仲裁裁决，裁决：一、原告向被告支付3、4月份的工资8400元和经济补偿金2100元；二、原告向被告支付休息日加班工资36562元和经济补偿金9141元；三、原告向被告支付法定节假日加班工资4632元和经济补偿金1158元；四、原告向被告支付解除劳动合同经济补偿金4100元。原告不服仲裁裁决，向一审院提起诉讼。庭审中，被告要求法院支持其仲裁申请中的所有仲裁请求。
原审法院认为：被告于2011年5月24日到被告处工作，于2012年5月17日辞职，原告与被告之间于2011年5月24日至2012年5月17日之间存在劳动关系。被告在与原告劳动关系存续期间，违反规章制度，给原告造成经济损失，原告可以按照本公司的管理制度对被告进行处罚，但不得与法律法规相抵触。原告扣除被告两个月的全额工资明显不当，原告可以从被告3、4月份工资中各扣除20%即840元，下余工资6720元（3360元／月×2月）应当支付给被告。对于被告提出的工资经济补偿金，由于原告扣除被告两个月工资的行为系处罚性质，不属于克扣或拖欠劳动者工资，故对该经济补偿金不予支持。劳动关系终止后，因劳动关系存续期间发生劳动报酬争议的，劳动者申请仲裁应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，被告于2012年5月17日向原告提出辞职，于2013年5月16日向北关区劳动人事争议仲裁委员会递交要求原告支付工资的仲裁申请，故原告称被告要求支付其2012年3、4月份工资的仲裁请求超过仲裁时效的理由，不予支持。被告作为其技术总监，在劳动关系存续期间的近一年内休息天数为18.5天，其在工作时间和工作内容上符合加班的构成要件，被告存在加班。但是原告系服务性企业，原、被告双方在确定工资水平时已经考虑了每日都需要工作的情况，故此时需要对劳动者实际取得的工资折算成未加班情形下的工资，在折算过程中每周确定一个工作日为休息日的加班，其余的为平时加班，遇到法定节假日的，依法定节假日加班来折算。在折算加班情况后，用人单位给付劳动者的工资水平不低于当地同期最低工资标准的，不应当给付加班工资。本案中，被告在2011年5月16日至2012年5月9日的352天中休息18.5天，其中3天为法定节假日，剩余15.5天被告并未提供证据证明其休假时间为工作日，法院确定该15.5天为休息日。经折算，在该352天中被告法定节假日加班8天，休息日加班34.5天，平时加班50天，工作时间241天。根据相关法律规定，用人单位平时安排劳动者加班的应按金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金，用人单位休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定节假日安排劳动者工作的支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。按照被告月工资4200元计算，扣除原告应支付给被告的法定节假日和休息日加班工资后，被告如未加班，其每月工资应为3000多元，该数额高于2012年河南省居民服务业和其他服务业平均工资22438元／年，远高于2011年至2012年安阳市最低工资标准1080元／月，故被告要求的加班费及经济补偿金的诉讼请求，不予支持。由于被告辞职原因为“因家中突然有事，所以辞职”，该辞职理由不属于《劳动合同法》规定的用人单位向劳动者支付经济补偿金的情形，故原告不应当支付被告解除劳动合同经济补偿金。原告称被告违反签订的聘用合同、保密服务期限协议，于辞职的当月便从事和鼎食尚公司相同、类似的面食工作，根据《劳动合同法》规定，劳动合同的当事人可以在劳动合同或者保密协议中约定竞业限制条款，并约定在终止或者解除劳动合同后给予相应补偿，现原告并未支付被告相应的竞业限制经济补偿，故对原告要求被告支付5万元竞业限制违约金的诉讼请求，不予支持。对于原告要求被告退还3703.55元培训学习费的诉讼请求，因原告提供的费用报销单及被告提供的考察总结，均证实原告派被告两次外出系工作考察，所花费用为出差考察费和购买餐具费，故对该项请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第八十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，参照劳动部《工资支付暂行规定》第十六条的规定，判决如下：一、原告安阳市鼎食尚餐饮有限公司于本判决生效后十日内支付被告常得功两个月工资6720元；二、驳回原告安阳市鼎食尚餐饮有限公司的诉讼请求；三、驳回被告常得功的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告安阳市鼎食尚餐饮有限公司负担。
宣判后，常得功不服一审法院判决，向本院提起上诉称：1、要求被上诉人支付两个月工资8400元和经济补偿金2100元；2、要求被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金4100元；3、要求被上诉人支付休息日工资35144.83元，经济补偿金8786.21元；支付节假日工资4634.48元，经济补偿金1159.12元。
被上诉人鼎食尚公司答辩称：1、上诉人在3、4月份已知道是自己过错导致处罚决定，知道工资扣除事实，扣除工资为处罚性质。2、上诉人辞职理由为“家中有事”，辞职理由不属于用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的理由。3、上诉人在签订劳动合同时，清楚自己的4200元工资高于当时收入。在签订合同时，上诉人很清楚公司为服务性质，知道该工资是按工作日发放的，工资包括法定节假日及加班期间的工资，上诉人要求支付加班费的上诉请求，应予以驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
经本院审理查明事实与原审法院查明认定的事实一致。
本院认为：上诉人在与被上诉人劳动关系存续期间，违反企业制定的规章制度，给被上诉人造成损失，被上诉人可以按照本公司的管理制度对上诉人进行处罚，但不得与法律规定相抵触。一审法院参照《工资支付暂行规定》，认为被上诉人扣除上诉人两个月全部工资不当，应扣除上诉人两个月各20%的工资即840元，剩余6720元应当支付给上诉人并无不当，上诉人上诉要求被上诉人全额支付两个月工资的上诉请求，理由不充分，本院不予支持；因被上诉人当时扣除上诉人两个月工资系处罚性质，不属于克扣或拖欠劳动者工资的情形，故上诉人上诉要求被上诉人支付该工资的经济补偿金的上诉请求，本院不予支持；上诉人向被上诉人辞职原因是“因家中突然有事，所以辞职”，该辞职理由不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，上诉人上诉要求被上诉人给付解除劳动合同经济补偿金的上诉请求，证据不足，本院不予支持；上诉人与被上诉人签订的聘用合同约定工资为每月4200元，每天工作八小时。被上诉人系从事服务性质的企业，上诉人当时系该企业的技术总监，被上诉人考勤表上记载了上诉人应出勤天数和实际出勤天数，发放工资表上也记载了上诉人应出勤天数和实际出勤天数，双方在签订聘用合同时，均应知道该企业的工作时间性质和工作特点，一审法院认为，上诉人休息日工资经折算，扣除被上诉人应支付给上诉人的法定节假日和休息日工资后，其实际得到的工资数额高于2012年河南省居民服务业和其他服务业平均工资，其要求的加班工资及经济补偿金不予支持并无不当，故上诉人上诉要求被上诉人支付休息日工资35144.83元、经济补偿金8786.21元、支付节假日工资4634.48元，经济补偿金1159.12元的上诉请求，理由不充分，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人常得功负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 魏文联
审 判 员 吕建伟
代理审判员 杨 晓
二〇一五年六月四日
书 记 员 赵亚静