广东省深圳市南山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深南法刑初字第1289号
公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。
被告人吴某，在深圳市无业，无固定住址。
被告人鲍某，在深圳市无业，住深圳市南山区。2014年2月23日因吸毒被深圳市公安局南山分局行政拘留十五日。
二被告人均因本案于2014年4月28日被抓获，同日被刑事拘留，同年6月3日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。
深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉（2014）1601号起诉书指控被告人吴某、鲍某犯贩卖毒品罪一案，本院于2014年10月15日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派代理检察员黄方出庭支持公诉。被告人吴某、鲍某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2014年4月27日19时许，杨某电话联系被告人鲍某求购10克甲基苯丙胺（冰毒），双方约定毒资为人民币（币种下同）1700元。当天22时许，鲍某到深圳市南山区平山村某酒店附近向杨某收取了预付款1000元。尔后鲍某到深圳市宝安区3l区某宾馆附近找到被告人吴某，以l000元的价格向吴某购买了一包甲基苯丙胺。2014年4月28日0时许鲍某赶到南山区某菜馆门口附近，将上述甲基苯丙胺卖给在此等候的杨某，在收取杨某给付的余款700元后被伏击民警抓获。民警当场从鲍某处缴获毒资700元、手机一部，从杨某身上缴获甲基苯丙胺一包。根据鲍某的交待及在其配合下，鲍某再次电话联系吴某求购3克甲基苯丙胺。2014年4月28日22时30分许，吴某在深圳市宝安区4l区某餐厅附近贩卖毒品给鲍某时被民警抓获，民警当场从吴某处缴获甲基苯丙胺三小包、手机一部、红色电动车一辆。经鉴定，鲍某贩卖给杨某的甲基苯丙胺一包重9.85克，吴某贩卖给鲍某的甲基苯丙胺三小包重2.64克。
公诉机关向本院提交了证人杨某的证言，涉案毒品、毒资，作案工具的实物照片，受案登记表，抓获经过，缴获经过，扣押决定书及扣押清单，疑似毒品收条，毒品尿检现场检测报告书，手机通话清单，手机短信截图，情况说明，常住人口基本信息，行政处罚决定书，毒品鉴定意见，证人杨某对被告人鲍某的辨认笔录，被告人吴某对被告人鲍某的辨认笔录，被告人鲍某对被告人吴某的辨认笔录，现场勘验检查工作记录和二被告人的供述与辩解等证据。
公诉机关认为，二被告人明知是毒品而予以贩卖，其行为应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，并建议本院对被告人鲍某判处三至五年有期徒刑，并处罚金，对被告人吴某判处七至八年有期徒刑，并处罚金。
被告人吴某当庭认罪，但否认2014年4月27日贩卖毒品给鲍某的事实，承认次日贩卖毒品2.64克给鲍某的事实。
被告人鲍某当庭认罪，并对指控的犯罪事实没有异议。
经审理查明，2014年4月27日19时许，杨某电话联系被告人鲍某求购10克甲基苯丙胺（冰毒），双方约定毒资为1700元。当天22时许，鲍某到深圳市南山区平山村某酒店附近向杨某收取了预付款1000元。2014年4月28日0时许鲍某赶到某菜馆门口附近，将上述甲基苯丙胺卖给在此等候的杨某，在收取杨某给付的余款700元后被伏击民警抓获。民警当场从鲍某处缴获毒资700元、手机一部，从杨某身上缴获甲基苯丙胺一包。根据鲍某的交待及在其配合下，鲍某再次电话联系吴某求购3克甲基苯丙胺。2014年4月28日22时30分许，吴某在深圳市宝安区4l区某餐厅附近贩卖毒品给鲍某时被民警抓获，民警当场从吴某处缴获甲基苯丙胺三小包、手机一部、红色电动车一辆。经鉴定，鲍某贩卖给杨某的甲基苯丙胺一包重9.85克，吴某贩卖给鲍某的甲基苯丙胺三小包重2.64克。
上述事实，有下列经庭审示证、质证的证据证实，足以认定：
1、物证：涉案赃款700元、毒品冰毒及作案工具手机的照片。
2、书证：
（1）受案登记表：证实该案于2014年4月27日由杨某举报到桃源派出所，称有一男子在南山区西丽平山村附近一带贩卖毒品，愿意配合公安机关抓获该名涉嫌贩毒的男子。
（2）抓获经过：证实2014年4月28日凌晨0时30分许，公安机关在深圳市南山区某马路上杨某开的小轿车里，将在车内进行毒品交易的被告人鲍某和杨某当场抓获；4月28日22时30分许，公安机关在宝安区某路麦当劳门口抓获了贩卖毒品的被告人吴某。
（3）缴获经过：证实2014年4月28日凌晨0时30分许在抓获鲍某和杨某的现场从鲍某身上缴获毒资700元，作案工具手机一部，从杨某身上缴获疑似冰毒一包（约10克）；4月28日22时30分许，在抓获吴某的现场，当场从吴某身上缴获疑似冰毒3小包（约3克），作案工具手机一部，红色电动车一辆。
（4）扣押决定书及扣押清单：证实在鲍某处扣押700元、三星手机一部；在杨某处扣押疑似毒品冰毒0.01千克；在吴某处扣押疑似冰毒3包，重约0.003千克、杂牌手机一部、电动自行车一辆。
（5）深圳市公安局疑似毒品收条：证实已将涉案冰毒9.85克及2.64克移交深圳市公安局。
（6）手机通话清单：证实鲍某通过手机（159××××3510）与杨某（188××××0495）在2014年4月23日至4月28日有多次通话及短信联系；鲍某通过手机（159××××3510）与吴某（131××××5795）在案发时间前后（2014年4月10日-12日、4月17日、4月24日、4月26-28日）有频密的通话记录。
（7）手机短信截图：证实鲍某通过手机短信向吴某求购十个毒品。
（8）关于毒资的去向说明：证实民警提供给线人用于向鲍某购买毒品的1700元，鲍某被抓后，1000元被鲍某用于购买毒品了，被扣押的700元已发还民警。
（9）被告人的身份信息材料，证实被告人吴某、鲍某的身份如前所列。
（10）行政处罚决定书：证实鲍某于2014年2月23日因吸毒被深圳市公安局南山分局行政拘留15日。
（11）情况说明：证实公安机关再次对被告人鲍某、吴某分别制作讯问笔录，核实了案件细节，两人的供述与之前的一致；因案发地交易地属于视频监控死角，无法提取到案发时的交易视频资料。
3、证人杨某证言：2014年4月27日18时许，鲍某打电话给其问要不要毒品。当日19时许，其到桃园派出所举报鲍某要卖冰毒给其。民警要其跟鲍某联系，其就打电话给鲍某告诉其要10克“菜”（冰毒）。鲍某同意，价钱是150元／克，10克1500元，外加路费200元。然后民警给了其1700元。其与鲍某通过电话商量，鲍某要求先给其1000元去拿“东西”，交“东西”时再给其余款700元。商量完后，鲍某要其到深圳市××××路维也纳门口见面。2014年4月27日22时30分，其开了民警提供给其的一辆小轿车，到了维也纳酒店门口见面，在小轿车车内与鲍某见面，然后其给了鲍某1000元，鲍某拿了钱以后就离开了。2014年4月28日凌晨0时10分许，鲍某打电话给其，他们约定在平山××路交易。2014年4月28日凌晨30分许，鲍某走到其停放在南山区平山××路养生馆附近的马路边的小轿车旁，上了小轿车，然后给了其一个黄色的好日子烟盒，其打开烟盒，看到烟盒内有一袋用面巾纸包住的白色晶体状。验完货后，其给了鲍某700元，此时民警将他们抓获，并把他们带回派出所。
4、被告人供述和辩解：
（1）吴某：2014年4月28日20时许，其接到“小胖子”（鲍某）的电话，说他要3个货（冰毒），问其有没有。其说有，但其不在上合，其要“小胖子”到深圳市××路麦当劳门口交易，“小胖子”同意了，之后其就骑着一辆红色的电动车，带着3个冰毒一起，大约在22时30分许，在麦当劳门口准备交易时，其就被抓获了。其这次的3个冰毒是找一个叫“阿保”的男子拿的，其现在联系不上“阿保”，其没有他的联系电话与地址。之前在2014年4月27日22时至23时之间，“小胖子”打电话给其，说要10个货（10小包，每包1克许，冰毒），其就说没有。之后其就没有理睬他了。2014年4月27日晚上，“小胖子”曾到宝安区××区上河宾馆附近与其见面，要其带他去买冰毒。4月27日22时至23时之间，其跟一个叫“小妞”的女朋友在深圳市宝安区水口花园5巷1号睡觉，其找不到“小妞”，没有她的联系电话。
2014年4月27日晚上其没有卖10个冰毒给“小胖子”，当天晚上“小胖子”问其买10个冰毒，其回答他先帮他看一下，看别人那里能不能买到。因为其没有找到卖毒品的人，其就打电话给“小胖子”告诉他没有买到冰毒，“小胖子”不相信，一定要其帮他买到冰毒，之后他就来宝安31区自由人网吧对面的小卖部跟其见面，他们见面后，其回答他说“太晚了其买不到毒品”，“小胖子”要其带他去看看买不买得到，其告诉他，“现在太晚了，其已经去过了，找不到卖毒品的人”，之后他们就离开了。
公诉机关认定的第一单交易与其无关，第二单交易其承认。4月27日晚上10点半到12点之间其一直跟其朋友陈某在一起，他是其老乡。
2014年4月27日晚上10点之后其和鲍某有过通话，他也有找过其让其带他去买毒品，因为找不到人买所以他就自己走了。
（2）鲍某的供述：2014年4月27日18时30分左右，其打电话给杨某问他要不要“白菜”（冰毒），然后他说吃完饭再说。21时许他跟其确认要10个冰毒，他们谈好150元一个冰毒，另外200元路费，总共1700元，先付1000元定金，剩下的等其拿到货再付给其，并约他在西丽大学城边的维也纳酒店附近见面。大约22时50分左右他开车过来了，先付了其1000元定金，然后其就在附近打了一辆蓝牌车前往宝安区××区上河宾馆附近，在去途中其发短信给“阿恒”（吴某），其过去拿“东西”。大约23时30分许，其到了宝安区××区自由人网吧对面的小卖部后，其坐在小卖部门口的凳子上，并将手机和一盒黄色外壳的好日子香烟放在其身边的桌子上，其打电话告诉“阿恒”其到了，大约过了五分钟左右，“阿恒”走到其身边，坐在其对面后，将一包用纸巾包好的东西放在桌子上的好日子香烟的烟盒里，其就点了1000元给他，从他那拿了10个冰毒，然后他们就离开了，其在离开的过程中，看了一下“阿恒”给其的东西，确认是冰毒。其又打了之前那部蓝牌车回到深圳市南山区平乐村，杨某约其在西丽平山村哈工大对面的养生馆门口见面，大约是4月28日0时30分左右，其跟杨某见面后其把10个冰毒交给杨某，杨某拿过去验货，把剩下的700元钱交给其时，警察当场把他们抓获。通过民警的教育，其愿意配合公安机关，抓获“阿恒”。2014年4月28日21时10分许，派出所民警把其带到深圳市宝安区××区上河宾馆附近，民警要其跟“阿恒”打电话，按照民警的要求其就跟“阿恒”打了电话，告诉“阿恒”其朋友要3个东西（冰毒）。“阿恒”告诉其到深圳市××区××附近交易。2014年4月28日21时20分许，其和民警赶到深圳市××区××附近。2014年21时50分许，按照民警要求其打电话给“阿恒”，告诉“阿恒”其已经到了麦当劳门口，没过多久“阿恒”就被民警抓获了。
5、鉴定意见：经鉴定，鲍某贩卖给杨某的疑似冰毒重9.85克，吴某贩卖给鲍某的三小包疑似冰毒重2.64克，均检出甲基苯丙胺。
6、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（1）现场勘验检查工作记录：证实深圳市公安局南山分局桃源派出所技术分室于2014年5月5日15时25分至16时35分对案发现场南山区平山××路“某菜馆门口进行勘验、检查时形成的现场勘查笔录、现场图和现场照片，未见异常。
深圳市公安局南山分局桃源派出所技术分室于2014年4月28日21时40分至22时40分对案发现场宝安区××路麦当劳附近进行勘验、检查时形成的现场勘查笔录、现场图和现场照片。
（2）鲍某对被告人吴某的辨认笔录；
（3）吴某对被告人鲍某的辨认笔录；
（4）证人杨某对被告人鲍某的辨认笔录。
本院认为，被告人吴某、鲍某明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人吴某于2014年4月27日贩卖1000元毒品给鲍某的犯罪事实，仅有被告人鲍某的供述以及部分手机短信为证，缺乏关键证据，不能形成完整的证据链，故本院对该部分犯罪事实不予认定。被告人鲍某在被抓获后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功情节，本院依法从轻处罚。本案有特情介入且毒品系在控制下交付，本院在量刑时对此情节予以考虑。二被告人当庭认罪，本院依法从轻处罚。综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第六十四条，第六十八条之规定，判决如下：
一、被告人鲍某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月28日起执行至2017年4月27日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）
二、被告人吴某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月28日起执行至2015年6月27日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）
三、缴获的毒品依法由扣押机关予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 冰
人民陪审员 张 琦
人民陪审员 夏华强
二〇一四年十月三十一日
书 记 员 苏淦德