上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民一（民）初字第3036号
原告缪某某，女，1966年某月某日生，汉族，住上海市金山区金山卫镇某某村某某号。
委托代理人赵某某，上海市某某律师事务所律师。
被告张某某，男，1970年某月某日生，汉族，住上海市金山区金山卫镇某某村某某号。
被告某某财产保险有限公司上海分公司，住所地上海市浦东新区某某路某某楼。
负责人阚某某，总经理。
委托代理人杨某，上海市某某律师事务所律师。
委托代理人徐某，上海市某某律师事务所律师。
原告缪某某与被告张某某（下称第一被告）、某某财产保险有限公司上海分公司（下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告、第二被告委托代理人徐某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年1月24日16时25分许，第一被告驾驶牌号为沪C小型轿车在本区茸卫公路由北向南行驶至龙航路西约1米时因违反让行，与驾驶电动自行车的原告发生碰撞，造成原告受伤。当日，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，确认第一被告承担本起事故的全部责任，原告无责任。2014年7月24日，金山交警支队委托上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所对原告的伤残等级及休息、营养、护理的期限进行法医学鉴定，该所于同月25日出具鉴定意见：原告因交通事故致右肱骨大结节骨折，致右上肢丧失功能20%，日常活动能力轻度受限，构成十级伤残；酌情给予伤后休息180天，营养60天，护理60天。原告为维护自身合法权益，请求判令被告赔偿其医疗费人民币（下同）5，477元、营养费2，400元、护理费4，398元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元、误工费132，00元、交通费423元、衣物损300元、鉴定费2，000元，律师代理费5，000元，以上合计125，900元，扣除已经支付的1，000元，还应赔偿124，900元；第二被告在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任，余额由第一被告赔偿。
第一被告未作书面答辩，庭审中表示对事故发生经过及责任认定无异议，对原告提供的证据真实性无异议，请求法院依法判决。
第二被告未作书面答辩，庭审中表示对事故发生经过及责任无异议。对投保交强险事实没有异议，商业三者险不同意一并处理。对医疗费票据金额无异议，但应扣除非医保费用，同时认为上海市第六人民医院的四张医药费单据、第八人民医院的一张医药费单据因为就诊时间没有相应的病历对应，故该部分费用应当扣除。交通费认可200元。鉴定意见书真实性无异议，但对鉴定等级有异议，认为原告伤情不构成伤残，申请重新鉴定。对原告提供的档案机读材料真实性认可。对原告的居住证明没有异议，房产证没有异议。对原告开具的误工单位证明不认可，误工费有异议，认为原告应当提供劳动合同，以及事发前十二个月的工资发放记录，且认为休息期过长。营养费认可1，200元，护理费认可每月1，800元。精神损失、衣物损不予认可。鉴定费、律师费不属于保险赔偿范围。
经审理查明：原告所述事故的事发经过、事故责任认定及其已作鉴定的事实属实。事发后第一被告已支付原告1000元。
又查明：第一被告驾驶的牌号为沪C小型轿车向第二被告投保了交强险，责任限额为122，000元，保险期间为2013年12月18日至2014年12月17日；同时向第二被告投保了商业险第三者责任险，赔偿限额为1，000，000元，保险期间为2013年12月20日至2014年12月17日。
以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费、鉴定费单据、鉴定书、保险单、当事人陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权及财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害及财产造成损害的，应当根据过错大小承担相应的赔偿责任。本案中，金山交警支队经调查后确认第一被告负事故的全部责任。各方均无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。而根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内赔偿，超过交强险赔偿范围的部分，由第二被告在商业三者险范围内赔付。不足部分由第一被告承担。
关于原告的鉴定意见，第二被告虽对原告的伤残等级有异议，但未能提供相反证据予以推翻。本院认为，接受鉴定的部门系具有鉴定资质的单位，其出具的鉴定意见参照了病史资料，结合伤者的症状及检查体征。从鉴定机构接受鉴定的方式与过程、接受委托的方法及鉴定的过程来看，均符合《司法鉴定程序通则》的相关规定，故本院认为鉴定机构出具的鉴定意见具有证明效力，可以作为计算原告损失的依据。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费，本院结合原告提供的病史记录，凭据确认5，476.90元，其中2014年7月14日上海市第八人民医院开具的一张医药费单据因就诊时间没有相应的病历予以对应且与本案无关，本院予以剔除，扣除后金额为5，465.40元。第二被告认为原告医疗费中非医保费用不属于赔偿范围。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以是否以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。保险人与被保险人在签订保险合同时也未就国家基本医疗保险的范围和标准达成一致。保险人对医药费发票记载的非医保范围的医疗费用不予理赔，对被保险人而言，有失公平。本案中原告的医疗费费用均系在本起事故中治疗的必要合理支出。因此，原告的全部医疗费用可由第二被告在交强险及商业三者险范围内依法赔偿。
2、营养费，按规定为每天20-40元，本院根据原告的伤残程度支持每天30元，根据鉴定意见计算2个月为1，800元。
3、护理费4，398元，未超过本市从事居民服务业职工年平均工资26，390元的标准，本院予以支持。
4、残疾赔偿金，因原告为非农业人口，故按照城镇居民标准计算，自定残之日起计算20年，60周岁以上的每增加1岁减少1年。由于原告定残时还未满60周岁，故计算20年，原告构成十级伤残，故计算为43，851元／年×20年×10%＝87，702元。
5、精神损害抚慰金5，000元，本院根据原告的伤残程度予以支持。
6、交通费，本院根据原告的就诊次数，酌情支持200元。
7、误工费，原告提供其单位营业执照及误工证明，主张每月误工损失为2，200元，第二被告对其真实性有异议，认为不能反映其实际误工损失。本院认为第二被告的辩解具有一定合理性，故酌情参照本市职工最低工资每月1，820元的标准，根据鉴定意见计算180天为10，920元。
8、衣物损300元，因原告没有提供证据，且第二被告不认可，故本院不予支持。
以上1-7项合计115，485.40元，属交强险医疗费用及死亡伤残赔偿限额项目范围，因未超过责任限额，故由第二被告直接赔付。
9、鉴定费2，000元，系原告在本起事故中的实际支出，因不属于交强险赔偿范围，但在商业三者险中未明确约定为免赔项目，故由第二被告在商业三者险范围内予以承担。
10、律师代理费，系原告因本起事故诉讼的实际支出，可以作为损失要求赔偿，本院根据支持原告诉讼请求的金额等因素支持3，000元。因不属于交强险及商业三者险赔偿范围，故由第一被告承担。
综上，第一被告应赔偿原告损失3，000元，扣除已支付的1，000元，还应赔偿2，000元。第二被告合计应赔偿原告损失117，485.40元。据此，为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告张某某应于本判决生效之日起十日内赔偿原告损失2，000元；
二、被告某某财产保险有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告损失117，485.40元；
三、驳回原告的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1，399元，由原告负担44元，第一被告负担1，344元。第一被告所负之款，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈宝勇
二〇一四年九月二十五日
书记员 丁秀峰
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
……
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。