湖南省浏阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浏民初字第01460号
原告肖成武，男，1980年3月4日出生，汉族。
委托代理人谭新建，浏阳市弘扬法律服务所法律工作者。
被告浏阳市天安出租车有限公司，住所地浏阳市浏阳河中路157-160号门面。
法定代表人陈建华，董事长。
委托代理人王慧，湖南纬地律师事务所律师。
被告永诚财产保险股份有限公司长沙中心支公司，住所地长沙市芙蓉区韶山北路139号湖南文化大厦1001-1007号，1807-1809号房。
负责人麦新浩，总经理。
委托代理人解德辉，湖南金州律师事务所律师。
被告邓永辉，男，1981年1月1日出生，汉族。
原告肖成武与被告浏阳市天安出租车有限公司（以下简称天安公司）、永诚财产保险股份有限公司长沙中心支公司（以下简称永诚财险长沙中心支公司）、邓永辉机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月23日立案受理。依法由代理审判员张如意适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖成武及其委托代理人谭新建、被告天安公司的委托代理人王慧、被告永诚财险长沙中心支公司的委托代理人解德辉、被告邓永辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖成武诉称：2013年8月29日23时13分，被告邓永辉驾驶湘AXL4**小型轿车沿浏阳市金沙中路由南往北行驶至33号门前路段时，遇原告横过道路，由于被告邓永辉未及时避让，导致发生原告被撞伤的交通事故。事后经交警队认定，被告邓永辉负事故的主要责任，原告负次要责任。湘AXL4**小型轿车在被告永诚财险长沙中心支公司投保了交强险和商业第三者责任保险。原告受伤后在医院住院治疗21天。经鉴定构成拾级伤残，伤后误工时间为210日，后期医疗费为10000元左右。被告邓永辉支付了原告住院期间的医疗费，其余损失三被告均未支付。请求法院按最新的人身损害赔偿标准判决被告共同赔偿原告因交通事故造成的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、后期医疗费、精神抚慰金、财产损失。
被告天安公司辩称：1、原告部分损失计算过高，部分赔偿请求缺乏事实与法律依据，请法院依法审核。2、天安公司与被告邓永辉系承包关系，天安公司非实际侵权人，不应承担赔偿责任。3、湘AXL4**小型轿车已向被告永诚财险长沙中心支公司投保了交强险和商业第三者责任保险，被告邓永辉应承担的赔偿责任应由保险公司在承保范围内予以赔偿。4、被告天安公司已垫付原告医疗费26991.11元，对于多支付的部分请求法院一并处理，判决返还。
被告永诚财险长沙中心支公司辩称：1、对本次交通事故的成因、责任认定均无异议。2、对原告起诉的赔偿标准有异议，对司法鉴定意见书有异议，申请重新鉴定。3、保险公司不承担诉讼费、鉴定费。
被告邓永辉辩称：交通事故发生情况属实，对交警队的责任认定无异议。湘AXL4**小型轿车所有人系被告天安公司，该车在被告永诚财险长沙中心支公司购买了保险。被告邓永辉系承包了湘AXL4**小型轿车进行营运。事故发生后，被告天安公司已垫付原告医疗费26991元。
经审理查明，2013年8月29日23时13分，被告邓永辉驾驶湘AXL4**小型轿车沿浏阳市金沙中路由南往北行驶至33号门前路段时，恰有行人原告由西往东横过道路，由于被告邓永辉驾车遇行人横过道路时未及时避让，原告亦未确保自身安全横过道路，致使湘AXL4**小型轿车将原告撞倒，造成原告受伤及湘AXL4**小型轿车受损的交通事故。事故发生后，2013年9月13日，浏阳市公安局交通警察大队作出浏公交认字（2013090183）号道路交通事故认定书认定：邓永辉承担事故的主要责任，肖成武承担事故的次要责任。原告受伤后即被送往浏阳市人民医院住院治疗，同年9月20日出院，共住院21天，用去医疗费26991.11元，其出院诊断为：1、右胫骨外侧平台粉碎性骨折；2、右腓骨小头撕脱骨折；3、右股骨内髁撕脱骨折；4、右膝外侧半月板撕裂；5、右膝内侧副韧带损伤；6、全身多处软组织挫擦伤；7、慢性乙型肝炎。出院医嘱为：1、继续右下肢石膏托固定3周；2、每1-2周返院复查右膝关节X线一次，至骨折愈合；3、骨折未愈合前禁右下肢下地活动及负重；4、一年半以后返院拆除钢板。经浏阳市公安局交通警察大队委托，2014年1月8日，长沙市浏阳河司法鉴定所对原告伤情作出浏河司鉴（2013）临鉴字第1277号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人肖成武因交通事故致伤；致右下肢损伤构成拾级伤残；伤后误工为210日；后期医疗费为人民币壹万元左右。2014年4月23日原告向本院起诉要求赔偿。诉讼过程中，被告永诚财险长沙中心支公司对原告的伤残等级、后续治疗费及误工时间申请重新鉴定。经本院依法委托，湖南省鉴真司法鉴定中心于2014年6月6日作出湘鉴司鉴中心（2014）法临鉴字第0181号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人肖成武右下肢损伤构成十级伤残；其后续治疗费约需壹万元；其误工损失日为150日。
另查明，1、湘AXL4**小型轿车登记车主为被告天安公司，由被告邓永辉承包经营。被告天安公司为该车在被告永诚财险长沙中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险（赔偿限额总额为122000元，其中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元）和限额为500000元的不计免赔商业第三者责任保险。保险期限自2012年12月28日至2013年12月27日。湘AXL4**小型轿车具有检验合格的行驶证。被告邓永辉持“B2”型机动车驾驶证、城市出租汽车驾驶员服务资格证，具有合法的驾驶资质和出租汽车服务资质。2、原告肖成武虽系农村户口，但受伤前一年其全家已在本市才常路居住、生活。原告之妻胡金梅在本市浏河中路经营“浏阳市淮川金梅水果店”（2012年8月21日以胡金梅名义办理了个体工商户营业执照）；原告之女自2011年起在本市荷花街道金沙路完全小学就读；2012年10月1以原告之妻胡金梅名义在本市城区购买了商品房一套，2013年8月11日交房，2014年2月18日入住。3、原、被告自愿协商交通费500元。4、原告之父肖正其，1954年8月11日出生，农民；原告之母周瑞芳，1958年5月1日出生，农民；原告父母共生有2个子女。原告之女肖艳辉，2005年9月16日出生；原告之子肖先意，2013年10月24日出生；
经审核，原告肖成武因该交通事故造成的损失如下：①医疗费26991.11元；②后期医疗费10000元；③误工费14843元［按居民服务业计算，即（2968.58元／月÷30×150天）；④护理费1050元（50元／天×21天）；⑤交通费500元；⑥住院伙食补助费630元（30元／天×21天×1人）；⑦残疾赔偿金73759.65元{23414×20年×（11-10）×10／100=46828元；被扶养人生活费：母亲6278.55元，即（6609元×19年×（11-10）×10／100÷2】；女儿7149.15元，即（15887元×9年×（11-10）×10／100÷2】；儿子13503.95元，即（15887元×17年×（11-10）×10／100÷2】}；⑧鉴定费1264.8元。共计129038.56元。上述损失，原告住院期间的医疗费26991.11元被告天安公司已支付。
以上事实，有当事人陈述、道路交通事故认定书、司法鉴定意见书、浏阳市人民医院病历资料、住院费发票、医药费发票、用药清单、鉴定费发票、驾驶证、行驶证、出租汽车驾驶员服务资格证、保险单、常住人口登记卡、街道和村委会证明、浏阳市金沙路完全小学证明、商品房买卖合同、房产公司收款收据及交房、入住证明、个体户营业执照等证据证实，经庭审质证核实，足以认定。
本院认为，公民的生命权、身体权、健康权受法律保护，受害人有权请求侵权人承担侵权责任。原告就道路交通事故所造成的人身损害要求赔偿，本院予以支持。原告肖成武在交通事故中受伤并致残，造成了一定的精神损害，应给予精神抚慰金赔偿，考虑原告的伤残等级及被告邓永辉的过错程度，原告请求赔偿精神抚慰金，本院酌情支持4000元。原告要求赔偿财产损失1200元，因无充分证据证明该损失，且被告不予认可，本院不予支持。故原告因交通事故造成的损失共计133038.56元。
机动车发生交通事故造成人身损害的，应首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）范围内予以赔偿。湘AXL4**小型轿车在被告永诚财险长沙中心支公司投保了交强险，因此，该公司应当在交强险赔偿限额内予以首先赔偿原告损失104152.65元（包括：部分医疗费10000元、误工费14843元、护理费1050元、交通费500元、残疾赔偿金73759.65元、精神抚慰金4000元、）。
原告损失在交强险不足以赔偿的部分，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的按照各自过错的比例分担责任。浏阳市公安局交警大队对此次事故的责任划分恰当，本院予以采信。因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人根据过错承担相应赔偿责任。被告天安公司作为机动车所有人对损害的发生没有过错，不应承担赔偿责任。故原告的损失在交强险不足以赔偿的部分28885.91元，应由原告承担20%，即5777元，由被告邓永辉承担80%，即23108.91元。因湘AXL4**小型轿车在被告永诚财险长沙中心支公司被投保了保险限额为500000元的不计免赔商业第三者责任险，根据保险合同约定保险人仅按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，但原、被告双方均未提供证据予以证实原告医疗费中有多少费用不属于医保范畴，故本院酌定扣除医疗费中的15%作为医保外用药费用，故永诚财险长沙中心支公司在第三者责任保险限额内替代被告邓永辉赔偿20057.91元{（28885.91元-（医保外用药费用26991.11元-10000元）×15%-鉴定费1264.8元）】×80%}，剩余损失3051元由被告邓永辉赔偿。因被告天安公司已支付26991.11元，故永诚财险长沙中心支公司应在赔偿给原告的总额124210.56元中扣出26991.11元直接支付给被告天安公司。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、肖成武因交通事故造成的医疗费、后期医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金等损失合计133038.56元，由永诚财产保险股份有限公司长沙中心支公司在机动车第三者责任强制保险项下先行赔偿104152.65元，其余损失28885.91元由永诚财产保险股份有限公司长沙中心支公司在机动车第三者责任保险项下替邓永辉赔偿20057.91元，由邓永辉赔偿3051元，由肖成武自行承担5777元。
综上，因浏阳市天安出租车有限公司已支付26991.11元，故永诚财产保险股份有限公司长沙中心支公司应在赔偿总款124210.56元中支付浏阳市天安出租车有限公司26991.11元，支付肖成武97219.45元。
上述赔偿款项均限本判决生效后七日内履行；
二、驳回肖成武的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费942元，减半收取471元，由邓永辉负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
代理审判员 张如意
二〇一四年七月八日
书 记 员 熊婧怡
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
3、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。