福建省泉州市鲤城区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0502民初1446号原告：吴世良，男，1960年1月24日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。委托诉讼代理人：吴奕元，男，住福建省泉州市鲤城区。被告：谢启鹏，男，1963年8月15日出生，汉族，住福建省南安市。原告吴世良与被告谢启鹏合同纠纷一案，本院于2017年6月6日立案后，依法适用简易程序，后于2017年9月6日转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴世良及其委托诉讼代理人吴奕元到庭参加诉讼，被告谢启鹏经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。吴世良向本院提出诉讼请求：1.判令解除吴世良与谢启鹏签订的《祖厝重建合同》；2.判令谢启鹏退还款项33613元；3.判令谢启鹏支付吴世良违约金20000元。2017年9月30日，吴世良放弃第一项诉讼请求。事实和理由：吴世良受家族委托，主理址在鲤城区新步社区祖厝的重建。2016年10月15日，吴世良与谢启鹏签订《祖厝重建合同》，合同约定谢启鹏以包工包材料方式承包新步社区祖厝重建工程，工程总借款为20万元，谢启鹏应于农历2016年12月16日前全面完工，若双方未按合同约定履行，严重影响到双方利益，经双方协商后仍不能解决时，应赔偿对方合同款总金额10%的违约金。合同签订后，吴世良依约支付首期款，谢启鹏却延迟开工，拖延工期，并以缺钱购置材料为由要求吴世良提前支付工程款，吴世良共支付谢启鹏工程款18万元，但谢启鹏仍未能按期完工，至农历2016年12月27日才完成泥水工活，并承诺农历2017年正月完成剩余门、窗扇、公妈龛、长案桌、八仙桌、油漆项目，并要求吴世良代垫部分项目材料款，后吴世良代谢启鹏垫付材料24133元，但谢启鹏至今未完成门、窗扇、公妈龛、长案桌、八仙桌、油漆项目，其行为已构成严重违约，应退还未完成项目工程款及吴世良代垫材料款，并按总工程价款10%支付吴世良违约金。谢启鹏未作答辩。诉讼过程，经吴世良申请，本院作出（2017）闽0502民初1446号民事裁定书，裁定冻结被申请人谢启鹏名下价值50000元的财产。第一次开庭审理后，谢启鹏到庭确认门、窗扇、公妈龛、长案桌、八仙桌、油漆项目尚未完工，并承诺在2017年8月11日前完工。吴世良围绕诉讼请求依法提交了《祖厝重建合同》、电子银行汇款记录、代付款凭证等证据，本院组织当事人进行了质证，谢启鹏未到庭参加诉讼，又未提供任何书面证据及质证意见，视为放弃对吴世良主张的事实抗辩及举证、质证等权利。本院依法对吴世良提供的上述证据的真实性、合法性及关联性予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：吴世良受家族委托，主理址在鲤城区新步社区祖厝的重建，吴世良与谢启鹏经协商确认新步社区祖厝重建工程预算价款为224798元，谢启鹏按预算价款的88%收取实际工程款，即197822元（224798元×88%），后双方同意实际工程款取整按20万元计算。2016年10月15日，吴世良与谢启鹏签订《祖厝重建合同》一份，合同约定谢启鹏承包新步社区祖厝重建工程，工程总价款为20万元，谢启鹏应于农历2016年12月16日前全面完工，若双方未按合同约定履行，严重影响到双方利益，经双方协商后仍不能解决时，应赔偿对方合同款总金额10%的违约金。合同签订后，吴世良先后支付谢启鹏工程款共计18万元，并代谢启鹏支付材料款及工人工资共计24133元，谢启鹏于农历2016年12月27日完成新步社区祖厝泥水工程，但剩余工程（油漆15000元、公妈龛8000元、长案桌3500元、八仙桌2500元、杉木大门1500元、六个单扇小门共3000元门，上述工程预算价款共计33500元）至今尚未完工。因谢启鹏一再拖延剩余工程项目，吴世良遂提起本案诉讼。本院认为，吴世良与谢启鹏签订的《祖厝重建合同》，是双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合同签订后，吴世良先后支付谢启鹏工程款18万元，并代垫材料款、工人工资共计24133元，谢启鹏却未按照合同约定的时间完成主体工程，且尚有部分项目至今未完工，其行为已构成违约，依法应承担相应的违约责任，吴世良主张谢启鹏按合同约定总价款10%（即200000元×10%=20000元）支付吴世良违约金，符合合同约定，予以支持。诉争祖厝至今尚有33500元工程未完工，根据吴世良与谢启鹏关于实际价款按预算价款88%计算的约定，未完工工程实际价款为29480元（33500元×88%），已完工工程实际价款为170520元（200000元-29480元），吴世良已支付谢启鹏的工程款180000元，超出上述实际工程款9480元（180000元-170520元），谢启鹏至今不履行剩余工程项目，吴世良有权请求谢启鹏退还其已支付超出实际工程款部分的9480元。谢启鹏以包工包材料方式承包新步社区祖厝重建工程，应由谢启鹏承担全部材料款及工人工资，吴世良代谢启鹏垫付了材料款及工人工资24133元，吴世良有权请求谢启鹏支付其代垫款24133元。综上，吴世良请求谢启鹏返还款项共计33613元，合法合理，予以支持。谢启鹏经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、谢启鹏应于本判决生效之日起十日内返还吴世良款项33613元；二、谢启鹏应于本判决生效之日起十日内支付吴世良违约金20000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1140元，减半收取计570元，由谢启鹏负担。财产保全申请费520元，由谢启鹏承担，鉴于吴世良预交财产保全申请费，谢启鹏应于本判决生效之日起十日内支付吴世良财产保全申请费520元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。审 判 长  郑英好代理审判员  王汉杰人民陪审员  许自伟二〇一七年十月十六日书 记 员  郑桂艳速 录 员  黄婷婷本判决适用的主要法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。……第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。