陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）榆中民一终字第00147号
上诉人（原审原告）呼某。
委托代理人杜某，陕西英培律师事务所律师。
上诉人（原审被告）刘某某。
委托代理人闫某某。
上诉人呼某、刘某某因离婚纠纷一案，均不服神木县人民法院（2013）神民初字第01388号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理�本案。本案现已审理终结。
原审法院查明，呼某与刘某某于2008年3月7日在神木县民政局登记结婚。结婚时，呼某父母赠与刘某某金手镯一只，刘某某父母赠与呼某陪嫁66666元，呼某父母退回28000元，刘某某父母实际给付陪嫁38666元。婚后双方因性格不合经常争吵不断，由此引发矛盾，致夫妻感情淡薄。2009年4月6日，呼某乙用现金255000元在连达汽贸购买尼桑天籁小轿车一辆由呼某驾驶，2010年5月24日，呼某乙用现金228300元在神木金琦汽车服务有限公司购买大众迈腾小轿车一辆由刘某某驾驶。2011年5月17日刘某某生育一子取名呼某甲。2012年9月10日呼某到第四军医大学法医物证司法鉴定所与呼某甲进行DNA亲子鉴定，检验结果是呼某与呼某甲没有血缘关系，2012年10月18日，呼某再次带呼某甲到第四军医大学法医物证司法鉴定所做DNA亲子鉴定，检验结果仍然是呼某与呼某甲没有血缘关系，呼某并非呼某甲的生物学父亲。至此，呼某甲随刘某某生活并由刘某某抚养。呼某以夫妻感情破裂，无法共同生活为由诉至法院。另查明，呼某所在的神木镇水龙村委会分别于2009年元月给刘某某分红8000元，2010年元月给刘某某分红9000元，2011年给刘某某分红8800元，2012年元月给刘某某分红8500元，呼某甲分红8500元，2013年给刘某某分红7750元，呼某甲分红7750元，上述分红款共计58300元均由呼某领取。
原审法院认为，夫妻双方在家庭生活中负有相互忠实，相互尊重的法定义务，本案中，呼某一方委托有关部门进行两次亲子鉴定均显示呼某不是呼某甲的生物学父亲。刘某某虽提出书面申请要求重新鉴定，但随后又书面申请撤回鉴定，且在法院庭审中未提供相反证据予以否定该鉴定结论，故对呼某委托司法鉴定部门所做的司法鉴定报告予以认可，排除呼某与呼某甲之间存在亲子关系。刘某某违反了夫妻之间的忠实义务，导致双方夫妻感情破裂，故应准予呼某与刘某某离婚。本案中，刘某某所生儿子呼某甲与呼某不存在亲子关系，呼某无抚养呼某甲的义务，呼某甲应当由刘某某抚养并承担抚养费，刘某某对呼某为呼某甲付出的抚养费用应给予适当赔偿，但是，呼某甲在与呼某生活期间，属于呼某甲的分红款16250，均由呼某领取，该款能够维持呼某甲的基本生活，故刘某某不再承担赔偿抚养费的责任。关于呼某请求精神损害赔偿的问题，刘某某与呼某结婚三年多后生育他人的孩子的行为有悖社会公德和传统美德，使呼某蒙受羞辱，并由此导致呼某的社会评价降低，精神遭受创伤和痛苦，其行为严重侵犯了呼某的人格尊严权，根据《中华人民共和国婚姻法》的基本原则和最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问�的解释》第一条和第八条第二款的规定，自然人的姓名权，名誉权、人格尊严权及其他人格利益遭受损害可以提起精神损害赔偿，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。呼某据此要求刘某某赔偿精神损害抚慰金于法有据，予以支持。但呼某主张的10万元的数额明显过高，难以采纳，原审法院根据侵权人的过错程度，侵权行为的具体情节、后果、侵权人的经济能力以及受诉法院所在地平均生活水平综合考虑，酌定为5万元。关于财产分割问题，刘某某书面提出申请，要求一审法院对双方婚后的共同财产进行核查。经查，双方婚后居住的位于神木镇水龙村田园小区1号楼二单元702室和呼某父母居住的2号楼一单元201室，均系呼某之父呼某乙于2007年在拆除旧房的基础上修建的14套单元房中的两套，属于�某之父呼某乙所有，故不能作为夫妻共同财产进行分割。位于神木县神木镇铧山桥北的一幢两间四层楼房于1998年就属于呼某之父呼某乙所有，亦不能作为夫妻共同财产进行分割。双方婚后于2010年3月27日在神木县新村集资建房一套，后于2013年1月退房，退回建房款11万元，属于夫妻共同财产，双方应各半享有55000元。呼某驾驶的陕KHJ8**尼桑天籁小轿车和刘某某驾驶的陕KHY2**大众迈腾小轿车虽然均在双方婚姻关系存续期间购买，但是两辆车的交款人均为呼某之父呼某乙，刘某某认为该两辆车系其与呼某共同出资，呼某之父购买，但是未能提供有效证据证明其主张，故该两辆车不能认定为夫妻共同财产进行分割。双方结婚时呼某父母赠与刘某某金手镯一只，刘某某应予返还。刘某某父母赠与呼某陪嫁38666元，呼某应予返还。双方结婚后，呼某所在的村委会从2009年起至2013�止，刘某某所分得分红款42050元均由呼某领取，该款应予返还刘某某。关于债务的问题，呼某认为2009年初刘某某以调动工作为由向其父亲借款3万元，2010年2月刘某某之母以偿还借款利息为由向其借款3万元，故要求刘某某偿还借款6万元，因刘某某不予认可，且呼某没有提供相关证据证明，故对呼某的该诉请不予支持。根据《中华人民共和国婚姻法》第四条、第十七条、第三十二条、第四十六条、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥解释（一）》第二十八条，第三十一条第一项、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条和第八条第二款、第十条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、准予呼某与刘某某离婚。二、呼某甲由刘某某抚养并承担抚养费。三、由刘某某于判决生效后三日�返还呼某结婚时给予的金手镯一只。四、由呼某于判决生效后三日内返还刘某某陪嫁38666元。五、由呼某于判决生效后三日内给付刘某某集资建房退款55000元。六、由呼某于判决生效后三日内返还刘某某享有的分红款42050元。七、由刘某某于判决生效后三日内赔偿呼某精神抚慰金5万元。八、驳回呼某的其他诉讼请求。案件受理费300元由刘某某负担。
上诉人呼某上诉称，一、原审法院判决上诉人返还38666元陪嫁没有法律依据；二、神木县新村的集资建房款的实际付款人为上诉人呼某的父亲呼某乙，该11万元不能认定为共同财产予以分割；三、上诉人呼某与上诉人刘某某的的分红款均属于夫妻共同财产，但已全部用于家庭生活开支，没有剩余，故不应返还。综上，原审法院认定事实有误、适用法律不当，请求二审法院予以改判。
上诉人刘某某的答辩意见同上诉状中的�见。
上诉人刘某某上诉称，一、亲子鉴定系上诉人呼某私自行为，且鉴定书纯属虚构；二、金手镯一直由呼某的母亲保管，原审法院判决上诉人刘某某返还金手镯错误；三、上诉人刘某某和呼某甲的分红共计75300元，原审法院查明的42050元错误；四、上诉人呼某伪造亲子鉴定书，且在上诉人刘某某的亲戚面前的污蔑上诉人刘某某，损坏了上诉人刘某某的名誉，应该赔偿上诉人刘某某名誉损失费；五、上诉人刘某某与呼某驾驶的大众迈腾汽车及尼桑天籁轿车均登记在上诉人呼某名下，应属夫妻共产，上诉人呼某的父亲呼某乙只是代理付款人；六、位于神木镇水龙村田园小区1号楼二单元702室，是呼某的父亲赠与上诉人刘某某与上诉人呼某的房屋，一直由双方当事人共同居住，属于夫妻共同财产。综上，请求二审法院撤销一审判决第一、二、三、六、七条判决，改判不�上诉人呼某与上诉人刘某某离婚，双方婚后购买的两辆轿车各分一辆，依法分割位于神木镇水龙村田园小区1号楼二单元702室的房产，由上诉人呼某赔偿上诉人刘某某精神损失费、名誉损失费5万元，由呼某承担呼某甲的抚养费10万元，一、二审诉讼费由上诉人呼某承担。
上诉人呼某答辩称，上诉人刘某某在一审时同意离婚，认为双方夫妻感情已破裂，故一审判决准予离婚正确。争议的财产全部是由上诉人呼某父亲购买所得，非夫妻共同财产。呼某甲经鉴定不是呼某的亲生子，呼某不应承担呼某甲的抚养费。
二审期间上诉人呼某向本院提交一组新证据，交通事故损坏赔偿调解书一份，道路交通事故经济赔偿凭证两支，谅解书一份，证明在双方当事人婚姻关系存续期间呼某因发生交通肇事赔偿受害方支出726000元，该款项为夫妻共同债务。
上诉人刘某某的庭审质证意见：对该证据的真实性及证明目的均不认可，理由为该款项是原审法院判决准予离婚后才支出的，刘某某未参与也不知情。
本院结合上诉人刘某某的庭审质证意见，对上诉人呼某提供的上述证据作如下认证意见：交通事故损坏赔偿调解书及两支赔偿凭证均加盖公安机关的印章，谅解书有受害人亲属的签名、捺印，故对该组证据的真实性予以认定，上述证据可以相互印证证明上诉人呼某因发生交通肇事赔偿受害人亲属726000元的事实，但由于该事故发生于2014年3月26日即一审判决书送达后，双方于2012年已分居生活，原审法院已判决准予双方离婚，上诉人刘某某无需对上诉人呼某发生的该事故承担赔偿责任，故对上诉人呼某的该证明目的不予采信。
二审查明，上诉人呼某与上诉人刘某某于2010年3月27日在神木县新村集资建房一套，后于2013年1月退房，退回建房款11万元，�款退回在上诉人呼某的银行账户，由呼某管理。
二审经审理查明的其他事实与一审查明的事实一致，故二审对一审查明的事实予以确认。
本院认为，夫妻双方应互相忠实、互相尊重，原审期间，上诉人呼某提供了第四军医大学法医物证司法鉴定所的法医学鉴定报告书证明上诉人呼某不是呼某甲的生物学父亲，上诉人刘某某虽然对鉴定报告书的内容持有异议，并提出重新鉴定申请，但随后其又申请撤回鉴定，且其并未提出足以否定该鉴定结论的证据，故原审法院采信该法医学鉴定报告正确，上诉人刘某某违背了夫妻应当忠实的义务，导致其与上诉人呼某的夫妻感情破裂，原审法院判决准予离婚正确，上诉人刘某某请求判决不准离婚的诉请依法不予支持。
上诉人刘某某的行为造成上诉人呼某承受社会言论的压力，遭受精神打击，该行为侵犯了上诉人呼某的人格尊严权，原审法院判决上诉人刘某某赔偿上诉人呼某精神抚慰金符合相关法律规定，上诉人刘某某主张不予赔偿精神损害抚慰金的上诉请求依法不予支持。
由于上诉人呼某与呼某甲无生物学上的父子关系，故上诉人呼某无需承担呼某甲的抚养费，上诉人刘某某请求呼某承担呼某甲的抚养费10万元无事实与法律依据。
位于神木镇水龙村田园小区1号楼二单元702室房屋一套由上诉人呼某父亲修建，该房屋无相关产权证明，上诉人刘某某未提供证明该房屋属于夫妻共同财产的证据，故该房屋不能认定为夫妻共同财产。双方婚后在神木新村的集资建房款是以上诉人呼某的名义交纳并且该款退回了呼某的账户，原审法院认定11万元为夫妻共同财产正确，上诉人呼某未提供相应证据证明集资建房款11万元的实际交款人是呼某乙，应承担举证不能的后果。上诉人呼某驾驶的尼桑天籁轿�与上诉人刘某某驾驶的大众迈腾轿车，上诉人刘某某虽主张该两辆车是委托上诉人呼某父亲代付的款，实际出资人系其与呼某，但其未能提供证据佐证，且原审庭审中上诉人刘某某对双方当事人何时给的呼某父亲呼某乙车款及金额均不能明确回答，根据在案证据可以证实两辆车均由呼某父亲出资。该两辆车均登记在上诉人呼某一人名下，应当视为呼某的父母赠与呼某的个人财产，上诉人刘某某关于分割两辆车的理由依法不能成立。关于神木镇水龙村分配的分红款，属于上诉人刘某某所得的部分，应当由上诉人呼某返还给上诉人刘某某，属于呼某甲的部分，因呼某及其父母抚育呼某甲亦有支出，故上诉人呼某不再返还属于呼某甲的分红款。上诉人刘某某主张其与呼某甲的分红款共计75300元无证据证明，依法不予采信。按照风俗习惯，陪嫁指的是女子出嫁时娘家赠与的�物，上诉人刘某某的陪嫁款应为刘某某父母赠与刘某某的个人财产，上诉人呼某应当予以返还。金手镯一只为上诉人呼某的父母赠与上诉人刘某某的财物，所有权已经转移，原审法院判决上诉人刘某某返还不当，本院予以纠正。上诉人刘某某认为上诉人呼某的行为损坏了其名誉，应该承担赔偿责任的请求，因其未提供证据证明上诉人呼某实施过损坏其名誉的行为及造成损害的事实，故其应承担举证不利的后果。
综上，原审法院认定事实清楚，程序合法，唯财产处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持神木县人民法院（2013）神民初字第01388号民事判决第一、二、四、五、六、七、八条；
二、撤销神木县人民法院（2013）神民初字第01388号民事判决第三项。
二审案件受理费300元，由上诉人呼某、刘某某各承担150元。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩燕妮
审 判 员 马晓梅
代理审判员 吴凤凤
二〇一四年七月九日
书 记 员 张羽苗