广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤07民终288号
上诉人（原审原告）：江门市蓬江区旷业护栏制品厂，住所地：广东省江门市蓬江区。工商注册号440703000117935。
投资人：冯桂。
委托代理人：陈咏珊，该公司员工。
委托代理人：尹华，广东定海针（江门）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：肖冬梅，女，汉族，地址：湖北省鄂州市鄂城区，公民身份号码×××8106。
委托代理人：程校田，男，××年××月××日出生，汉族，住广东省江门市蓬江区。
上诉人江门市蓬江区旷业护栏制品厂（以下简称旷业护栏厂）因与被上诉人肖冬梅劳动争议纠纷一案，不服广东省江门市蓬江区人民法院（2015）江蓬法杜民初字第180号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人旷业护栏厂一审的诉讼请求是：一、确认旷业护栏厂、肖冬梅2013年11月5日至2014年10月11日期间存在劳动合同关系；二、旷业护栏厂不需支付肖冬梅2013年11月5日至2014年10月11日间欠发工资（含加班费）10060.95元；三、旷业护栏厂不需支付2013年11月5日至2014年10月11日间未签订劳动合同的另一倍工资29652.2元；四、诉讼费由肖冬梅承担。
原审法院经审理查明，肖冬梅于2013年11月5日入职旷业护栏厂，从事绘图员兼文员、会计兼仓库管理等工作。肖冬梅入职时，有填写《入职申请表》，该申请表显示试用期工资1800元／月，厂部核准同意录用，试用期一个月，转正后工资为2000元／月。旷业护栏厂、肖冬梅未有签订书面劳动合同，也没有建立社会保险关系。肖冬梅的工作时间为每月工作28天、休息2天，每天8小时，上午8时至12时，下午1时30分至5月30分。旷业护栏厂通过对劳动者以刷卡方式进行考勤，2014年4月至9月期间，肖冬梅有在工作日加班和休息日上班、加班，其中4月份至9月期间工作日延长工作时间加班小时数分别为29.5、45.5、57、34、45和17.5，休息日加班小时数分别为64.5、85.5、89、55、96.5和56。肖冬梅自2014年10月12日从旷业护栏厂离职，期间肖冬梅已收取2013年11月5日至同月30日期间工资1800元、2013年12月至2014年3月期间每月工资2000元，2014年4月工资2715元，以及2014年5月至8月期间通过借支方式领取工资10000元，合计收取工资22515元。
2014年11月12日，肖冬梅向江门市蓬江区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，请求确认旷业护栏厂与肖冬梅于2013年11月5日至2014年10月11日期间存在劳动关系，并支付1、2014年5月至2014年10月欠发工资3740元（2700×4＋2362＋578-10000）；2、2013年11月至2014年4月未足额支付的加班费3249元、2014年5月至10月加班费8684元；3、2013年11月至2014年10月未签订劳动合同的另一倍工资44184元（3682元／月×12个月）；4、解除劳动合同经济补偿3682元。仲裁委受理后，于2014年12月18日作出仲裁裁决如下：一、确认双方于2013年11月5日至2014年10月11日期间存在劳动关系；二、旷业护栏厂向肖冬梅支付2013年11月5日至2014年10月11日期间欠发工资（含加班工资）10060.95元；三、旷业护栏厂向肖冬梅支付2013年11月至2014年10月未签订劳动合同的另一倍工资29652.20元；四、旷业护栏厂向肖冬梅支付经济补偿2902.90元。旷业护栏厂不服仲裁裁决，在法定期间向原审法院提起诉讼。诉讼中，旷业护栏厂表示，2014年4月底前的工资已经发放完毕，2014年5月至10月期间预支工资10000元；对于加班费问题，旷业护栏厂没有按照劳动法规定的加班费标准发放加班费，只是按照正常上班时间发放工资的一倍标准发放加班费。
原审法院认为：本案属于劳动争议纠纷。旷业护栏厂、肖冬梅对肖冬梅于2013年11月5日入职旷业护栏厂，于2014年10月11日离职的时间没有争议，原审法院予以确认。本案争议焦点有：一、旷业护栏厂应否向肖冬梅支付2013年11月5日至2014年10月11日间欠发工资及数额（含加班费）；二、旷业护栏厂应否向肖冬梅支付未签订劳动合同的另一倍工资问题。
关于旷业护栏厂应否向肖冬梅支付2013年11月5日至2014年10月11日间欠发工资及数额（含加班费）问题。
首先确定肖冬梅的正常工作时间工资数额问题。肖冬梅主张2013年11月至2014年2月为2000元／月、2014年3月至4月为2200元／月、5月至10月为2700元／月，并为每月工资28天的应得工资。旷业护栏厂主张按照《入职申请表》显示，肖冬梅在试用期工资为1800元／月，转正后为2000元／月。对此，《入职申请表》是肖冬梅填写入职信息的资料，对肖冬梅的入职信息中影响重大的工资标准、试用期，用人单位应当以合法、适当的方式告知劳动者才符合合法、公平、诚实信用等原则，在本案中旷业护栏厂未能提供证据证明《入职申请表》上试用期工资部分和厂部核准部分已经告知肖冬梅，其亦未能提供肖冬梅转正时间的相关证据，亦没有提供肖冬梅工作期间收入的证据，故此对该《入职申请表》的证明力原审法院不予采信。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”，原审法院对肖冬梅的主张予以支持，并按公式：月工资÷【1＋1÷21.75×（28-20.83）×2】计得肖冬梅的月正常工作时间工资分别为：2013年11月至2014年2月1205.32元、2014年3月至4月1325.85元、5月至10月1627.18元。
其次是肖冬梅的延长工作时间和加班时间问题。肖冬梅提供2014年4月至9月期间的考勤卡证明其该六个月的加班时间，旷业护栏厂认可考勤卡，但认为肖冬梅考勤打卡时间很随意，根本无法反映出肖冬梅的具体上班的时间，肖冬梅在旷业护栏厂工作没有规范性。本案中的考勤卡作为打卡记录，作为肖冬梅上下班时间和加班时间的记录，具有证明力。虽然法律有规定用人单位对劳动者未加班的事实负举证责任，但本案中实际情况是肖冬梅入职后前期工作量并不大，只是后期增加了工作量才有延长工作时间和休息日上班的事实，所以肖冬梅的加班时间按照肖冬梅提供的《考勤卡》记载的时间为准，较为合理，否则对用人单位而言显失公平。经核算考勤打卡记录，4月份至9月期间工作日延长工作时间加班小时数分别为29.5、45.5、57、34、45和17.5，休息日加班小时数分别为64.5、85.5、89、55、96.5和56。
肖冬梅各月应得工资总额（含加班费）问题。诉讼中，肖冬梅表示2014年4月底前的工资已经发放完毕，2014年5月至10月期间预支工资10000元；对于加班费问题，就是没有按照劳动法规定的加班费标准发放加班费，只是按照正常上班时间发放工资的一倍标准发放加班费。根据《广东省工资支付条例》第二十二条“用人单位安排劳动者加班或者延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动者加班或者延长工作时间的工资报酬：（一）工作日安排劳动者延长工作时间的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常时间工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬…”，经核算该期间应发工资为：2014年4月正常工作时间工资为1325.85元，旷业护栏厂应补发2014年4月工作日延长工作时间及休息日加班工资609.58元（1325.85÷21.75÷8×29.5×0.5＋1325.85÷21.75÷8×64.5×1】，肖冬梅称已收取4月工资2715元，该数额超过以上合计数额1935.43元（1325.85＋609.58），所以无需另再补发加班工资；2014年5月至9月正常工作时间工资为1627.18元，旷业护栏厂应补发2014年5月至9月期间工作日延长工作时间及休息日加班工资合计9936.02元【按{1627.18÷21.75÷8×各月延长时间×1.5＋1627.18÷21.75÷8×各月休息日×2}方法计算=2237.36＋2464.14＋1505.6＋2436.08＋1292.84】。以上2014年5月至2014年9月期间，旷业护栏厂应补发工作日延长工作时间及休息日加班工资合共9936.02元。对肖冬梅请求超出此数额部分，不予支持。
因为肖冬梅已经收取了2014年4月前的工资，那么就针对5月至10月期间的工资进行核算。5月至10月正常工作时间工资为1627.18元，加上期间应补发的加班工资9936.02元，合计肖冬梅可获得的工资收入为18894.86元【（1627.18×5＋1627.18÷21.75×11）＋9936.02】，扣除肖冬梅已预支方式收取工资10000元，旷业护栏厂还需向肖冬梅补发正常工作工资8894.86元。对肖冬梅请求超出此数额部分，不予支持。
关于旷业护栏厂应否向肖冬梅支付未签订劳动合同的另一倍工资问题。
肖冬梅于2013年11月5日入职旷业护栏厂，旷业护栏厂理应在同年12月4日前与肖冬梅签订劳动合同。肖冬梅主张旷业护栏厂一直未与其签订劳动合同，但旷业护栏厂认为《入职申请表》可以证明双方已经签订劳动合同，对此，原审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第十七条“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护。”的规定，该《入职申请表》并不具备劳动合同的主要条款，据此原审法院认定旷业护栏厂一直未与肖冬梅签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，二倍工资差额的计算基数为劳动者当月应得工资，旷业护栏厂应向肖冬梅支付2013年12月5日至2014年10月11日期间未订立书面劳动合同的另一倍工资24339.58元【（1205.32×3＋1325.85×2＋1627.18×5）＋9936.02】。对肖冬梅请求超出此数额部分，不予支持。
关于肖冬梅请求解除劳动合同的经济补偿问题。旷业护栏厂主张肖冬梅离职原因是由于肖冬梅的工作有问题，所以对肖冬梅进行调岗，之后肖冬梅一直旷工，视为自动离职，而肖冬梅称是旷业护栏厂无故辞退肖冬梅，双方均不能提供证据证明自己的主张。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第二十九条“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿。”因而，旷业护栏厂应当向肖冬梅支付经济补偿。对经济补偿的计算标准，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，肖冬梅在旷业护栏厂的劳动时间为超过六个月未满一年，应按1年的标准发给经济补偿，以月平均工资2263.54元【（2000＋24339.58＋822.94）÷12】计算，旷业护栏厂应向肖冬梅支付经济补偿为2263.54元（2263.54×1），对肖冬梅请求超出此数额部分，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决：一、确认江门市蓬江区旷业护栏制品厂与肖冬梅于2013年11月5日至2014年10月11日期间存在劳动关系。二、江门市蓬江区旷业护栏制品厂应在判决发生法律效力之日起十日内向肖冬梅支付2014年5月1日至2014年10月11日期间欠发的工资8894.86元。三、江门市蓬江区旷业护栏制品厂应在判决发生法律效力之日起十日内向肖冬梅支付2014年5月至2014年10月11日期间欠发的工作日延长工作时间及休息日加班工资合共10545.6元。四、江门市蓬江区旷业护栏制品厂应在判决发生法律效力之日起十日内向肖冬梅支付2013年11月至2014年10月未签订书面劳动合同的另一倍工资24339.58元。五、江门市蓬江区旷业护栏制品厂应在判决发生法律效力之日起十日内向肖冬梅支付解除劳动关系的经济补偿2263.54元。六、驳回江门市蓬江区旷业护栏制品厂、肖冬梅的其他请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由江门市蓬江区旷业护栏制品厂负担。
上诉人旷业护栏厂不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决并予改判，诉讼费用由肖冬梅负担。理由是：
一、原审判决认定双方没有签订劳动合同是不正确的。事实上肖冬梅入职时已签订劳动合同，肖冬梅其中一项工作职责是人事行政，由于肖冬梅利用职务之便，拿走了由她负责保管的其本人的劳动合同原件。另外，根据相关法律规定，肖冬梅的入职表基本能体现劳动合同的大致内容，可视为劳动合同看待。
二、肖冬梅入职后，旷业护栏厂每个月都足额支付了肖冬梅的工资及加班费，后来，肖冬梅一直旷工，旷业护拦厂多次要求肖冬梅回厂交接，但其置之不理，因此，不能认定旷业护栏厂与肖冬梅解除了劳动关系。
被上诉人肖冬梅答辩称：肖冬梅于2013年11月至2014年4月在旷业护栏厂工作，从事绘图员兼文员一职，2014年5月至10月份从事会计兼文员兼仓库管理职务。在职期间另外还下车间打包装、在拉线挂件下件、外出收货款、测量物件面积、负责物流、快递的收货与发货、负责仓库物料的收发、经常外出购买材料及日常用品，所以产生晚上加班现象。双方未签订书面劳动合同，未依法为肖冬梅交纳社会保险费，在工作期间无故辞退肖冬梅，至今未结算工资与加班费。肖冬梅的入职表完全不符合劳动合同应当具备的条款。
二审期间，双方当事人均没有提交新的证据。
原审认定的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为：本案是劳动争议纠纷。根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅围绕旷业护栏厂的上诉请求进行审查。结合双方当事人的诉辩陈述及本案的相关证据，分析如下：
一、关于旷业护栏厂与肖冬梅是否签订劳动合同的问题。
旷业护栏厂认为，肖冬梅利用职务之便，拿走双方签订的书面劳动合同原件，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，旷业护栏厂没有证据证明其主张，本院确认旷业护栏厂与肖冬梅没有签订书面劳动合同。至于旷业护栏厂提交的《入职申请表》是否可视为劳动合同的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”、第十七条规定：“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。”根据上述规定，本院认为，虽然旷业护栏厂陈述的《入职申请表》属实，但是该表缺少劳动合同期限等其他最基本的劳动合同内容，并且没有将该表的内容对劳动者进行必要的提示和说明，体现出双方对上述内容和约定的确认，或者做到一式两份，双方各执一份，而仅是由旷业护栏厂保存，肖冬梅并没有持有。况且之后双方也没有达成其他的书面协议。因此，综合考量上述情况并依照有关法律规定，本院认定《入职申请表》只是肖冬梅入职旷业护栏厂时履行入职登记手续所填写的文件，并不具备双方签订劳动合同所作订约的意思表示，《入职申请表》并非合法有效的劳动合同，其法律效力也不能等同于书面劳动合同。旷业护栏厂应承担没有与肖冬梅签订书面劳动合同的相关责任，因此，原审判决确认旷业护栏厂向肖冬梅支付2013年11月至2014年10月未签订书面劳动合同的另一倍工资24339.58元并无不当，本院予以维持。
二、关于肖冬梅的工资（含加班费）、经济补偿金的问题。
《广东省工资支付条例》第十六条规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。”，旷业护栏厂主张肖冬梅的工资应按《入职申请表》记载的工资标准为准理据不足，本院不予采纳。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，肖冬梅就其加班费，已提交了其考勤卡予以证明其主张，肖冬梅已完成其举证责任，旷业护栏厂对此没有证据予以反驳，因此，原审判决根据肖冬梅的陈述以及本案的证据，确认旷业护栏厂应支付2014年5月1日至2014年10月11日的工资8894.86元、加班工资10545.6元、经济补偿金226354元并无不当，本院予以维持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。旷业护栏厂的上诉理据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费按原审判决执行，二审案件受理费10元，由江门市蓬江区旷业护栏制品厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马健文
审 判 员 黄国坚
代理审判员 张媛花
二〇一六年四月七日
书 记 员 林银仲