包头市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内02民终321号
上诉人（一审被告、反诉原告）杨佐伟，现住内蒙古自治区包头市。
委托代理人冯国宏，内蒙古远舰律师事务所律师。
被上诉人（一审原告、反诉被告）王铎，现住内蒙古自治区包头市。
委托代理人毛藤翔，包头市东河区148法律服务所九所法律工作者。
上诉人杨佐伟因与被上诉人王铎生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2015）包东民初字第1139号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年3月14日公开开庭审理了本案。上诉人杨佐伟及委托代理人冯国宏，被上诉人王铎的委托代理人毛藤翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2015年4月21日，原告王铎在被告杨佐伟经营的榴莲酥维多利店干活，负责店内拆墙工作，在拆墙时发生墙体倒塌，造成原告王铎受伤。经被告杨佐伟协助送原告王铎去包头市第三医院进行治疗，住院9天。庭审中，双方是否存在雇佣关系，原、被告存在争议。证人张某某出庭作证，张某某证实“我先和被告商谈拆墙事宜，工期大约4-5天，被告杨佐伟讲有点慢，因此让我再找人，我就找来原告王铎，当时约定杨佐伟给我们工钱每人每天200元，被告扬佐伟指挥我们开始动工，一开始拿小锤，无法工作，在我去外取大的工具的时候，发生了原告王铎被墙体砸伤的事实。我和被告扬佐伟把原告王铎送到包头市第三医院进行治疗”。原告王铎与被告杨佐伟存在雇佣关系，被告杨佐伟对该证人证言予以否认。证人韩某某的物业工作人员，韩冰证实“2015年4月21日商户杨佐伟店铺装修期间，因自己联系的拆墙费用较高，联系到我，帮忙联系一下看有没有便宜一点的施工方，故我与宏扬装修公司的炳总电话联系帮忙找找看，后由张木匠（张某某）承揽了此项拆墙工程拆墙费用1000元。在施工过程中因操作不当造成了事故”。原告王铎对该证人证言予以否认。
在诉讼中，原告王铎申请伤残鉴定，包头市蒙中医院司法鉴定所司法鉴定结论：被鉴定人王铎右足伤残未达到《道路交通事故人员伤残评定》（GB18667-2002）之规定。
另查明：原告王铎住院时间为2015年4月21日-2015年4月30日，包头市第三医院出院诊断书1、右足砸伤，右足粉碎性骨折，出院后注意事项1、继续石膏固定；2、门诊复查，加强营养；3、继续休息3个月。原告王铎要求的医疗费15566.27元，其中492.5元是因鉴定去蒙中医院支出的检查费用。庭审中质证，原告王铎陈述收到被告杨佐伟垫付的7000元医疗费，付当天工资200元。该陈述与原告王铎诉状内容收到被告杨佐伟垫付7200元医疗费不一致。被告杨佐伟提出垫付医疗费7700元，原告王铎只认可收到垫付医疗费7000元，工资200元，另500元被告杨佐伟未提供证据证明。双方因为医疗费等费用的负担未达成协议，故原告王铎向人民法院提起诉讼，要求一、医疗费15566.27元、住院伙食补助费900元、营养费900元、护理费990元、误工费11500元、鉴定费1720元、残疾辅助器具费130元、交通费300元；二、诉讼费由被告承担。被告杨佐伟反诉原告王铎要求返还垫付的医疗费7700元
一审法院认为，原告王铎给被告杨佐伟拆墙事实存在。原告受伤事实存在。被告杨佐伟提出与原告王铎不存在雇佣关系，证据不足，本院不予支持。原告王铎给被告杨佐伟拆墙造成受伤，被告杨佐伟有义务承担原告王铎医疗等费用。原告王铎应当知道从事拆墙工作的危险性，而造成事故的发生，被告杨佐伟应承担主要责任，原告王铎也应承担相应责任。原告王铎要求医疗费15566.27元，其中492.5元是因鉴定去蒙中医院支出的检查费用，鉴定结论不构成伤残，故492.5元应由原告王铎自负，从医疗费中扣减，鉴定费1720元也应由原告王铎自负。交通费300元是否是原告王铎在受伤及治疗期间支出的费用，证据不足，不予支持。残疾辅助器130元，证据不足，不予支持。原告王铎要求支付误工工资的请求，合理合法，该院予以支持。因原告王铎从事临时性工作，误工工资应参照2015年度《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》年度城镇居民人均可支配收入为：28350元执行。关于被告扬佐伟垫付医疗费的数额，庭审中原告王铎陈述与诉状内容相互矛盾，给付日工资200元，依据不足，应按垫付医疗费7200元认定。被告杨佐伟反诉要求反诉被告王铎返还7700元的反诉请求，理由不能成立，该院不予支持。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、本院确认原告的医疗费为15073.77元；二、住院伙食补助费每天100元*9=900元；三、营养费每天100元*9=900元；四、护理费每天110元*9=990元；五、误工费28350÷12÷30*99（住院9天+休息3个月）=7796.25元；以上五项共计25660.02元；六、上述费用25660.02元原告王铎负担20%即5132元，被告杨佐伟负担80%即20528.02元，被告杨佐伟于判决书生效后五日内给付原告王铎20528.02元（已付7200元）。七、驳回原告王铎其他诉讼请求。八、驳回反诉原告杨佐伟诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400.15元（原告已缴纳），由原告王铎负担80.15元，被告杨佐伟负担320元。鉴定费1722元，由原告王铎负担。反诉费25元，由反诉原告杨佐伟负担。
宣判后，杨佐伟不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，发回重审或依法改判；诉讼费由被上诉人承担。理由为：（一）一审法院第二次开庭因王铎的举证期限抗辩庭审中止，未记载笔录和证人证言；依据扬佐伟的电话录音所记载的内容，为了查明案件本案事实及责任承担，依法申请追加张某某为本案第三人，驳回扬佐伟的合法请求；一审法院阻挠扬佐伟调取复印本案材料，侵害了扬佐伟的合法权益；（二）一审中扬佐伟陈述与张某某存在承揽关系，王铎系张某某雇佣，提出的反诉，双方证人证言，一审法院未审理查清；王铎陈述给付工资200元依据不足，认定雇佣关系无事实依据。
被上诉人王铎庭审中辩称，王铎为扬佐伟店里刨墙刨地，约定一天工资200元，由于扬佐伟的指挥失误，造成王铎受伤，受伤后扬佐伟将王铎送往医院救治，垫付了医疗费还支付了200元工资。综上，认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院应予确认。
本院认为，王铎在扬佐伟经营的榴莲酥维多利店拆墙时发生墙体倒塌，造成王铎受伤，扬佐伟应承担民事赔偿责任，王铎在拆墙时未尽到谨慎注意义务应承担相应的民事责任。扬佐伟认为与案外人张某某系承揽关系，王铎系张某某雇佣，张某某不认可，扬佐伟提供的证人证言又无法证实其与王铎之间的关系，故扬佐伟提出不应承担责任的理由不能成立，请求本院不予支持。扬佐伟认为一审法院程序违法未追加第三人张某某，侵犯了其合法请求，经审查张某某在一审审理中已经出庭作证，证实与扬佐伟、王铎没有承揽与雇佣关系，一审法院以在案件处理结果同张某某没有法律上的利害关系为由，驳回追加第三人申请并无不当，程序合法。
综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费425.15元，由上诉人扬佐伟负担。
本判决为终审判决。
审判长 付 光
审判员 胡建军
审判员 刘程燕
二〇一六年三月十八日
书记员 卜凡琦
附：本案引用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定的方式依法改判、撤销或变更；
（三）原判决认定基本事实不清的裁定撤销原判决发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件造成判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。