江西省吉安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）吉刑初字第101号
公诉机关江西省吉安县人民检察院。
被告人肖某某，男，1970年出生，汉族，初中文化，案发时系红板（江西）有限公司员工，家住江西省吉安市吉州区。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年9月10日被取保候审。2014年5月5日由本院决定逮捕，次日由江西省吉安市公安局执行逮捕。现羁押于江西省吉安县看守所。
辩护人黄三保，江西钧略律师事务所律师。
江西省吉安县人民检察院以赣吉检公诉（2014）87号起诉书指控被告人肖某某犯职务侵占罪，于2014年5月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。江西省吉安县人民检察院指派检察员赵蓉出庭支持公诉，被告人肖某某及其辩护人黄三保到庭参加诉讼。现已审理终结。
江西省吉安县人民检察院指控：2013年8月21日7时45分许，被告人肖某某为谋求私利，利用其为红板（江西）有限公司沉镍金车间电镍金生产线组长的便利，趁机将两袋用于吸附黄金的镍包投放到该电镍金生产线的金缸左边的加热笔上。2013年8月22日，红板（江西）有限公司发现金缸内黄金浓度异常，决定检测原因。肖某某迫于心理压力，于2013年8月23日7时30分许打电话向公司生产部经理艾某某承认其投放镍包到金缸的事实。经鉴定，被告人肖某某投放的镍包吸附的黄金价值为264764元。针对上述指控，公诉机关提交了证人证言、鉴定意见、辨认笔录、书证、被告人供述与辩解等证据，指控认为：被告人肖某某利用职务上的便利，将本单位数额巨大的财物占为己有，其行为已构成职务侵占罪。同时被告人肖某某具有未遂、自首等情节，依法可从轻处罚。
被告人肖某某对公诉机关的指控罪名及相关证据均不持异议。
辩护人黄三保辩护提出被告人肖某某具有未遂、自首等法定从轻处罚情节，同时还具有初犯、赃物已返还被害单位等酌定从轻处罚情节，建议对其从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：被告人肖某某原系红板（江西）有限公司沉镍金车间电镍金生产线组长，工作中有机会接触到电镍金生产线的金缸。2013年6至7月份，被告人肖某某从他人手中购得两袋镍包，欲通过金属置换反应置换出金缸内的黄金以牟利。2013年8月21日7时45分许，被告人肖某某将镍包带进沉镍金车间伺机投放。12时许，其趁修线路板之机，用一根电线将两袋镍包绑在电金生产线金缸左边的加热笔上，投放入金缸内。2013年8月22日下午，红板（江西）有限公司通过对沉镍金车间电镍金生产线金缸浓度化验分析，发现金缸内黄金浓度异常偏低，黄金异常减少，决定检测原因，并派人看守生产线。被告人肖某某因无法及时将所投镍包取出，迫于心理压力，便于8月23日上午7时30分许，主动打电话给生产部经理艾某某，承认系其投放镍包到金缸中置换黄金导致黄金浓度异常偏低。红板（江西）有限公司立即组织人员进行打捞，艾某某、何某某（保安队长）等人在肖某某示明的位置找到一袋镍金混合物（烘干后，镍金混合物重0.8公斤），何某某立即向江西省吉安市公安局井冈山经济开发区分局报案。当日18时30分许，电镍金生产线金缸内的溶液全部抽干后，在加热笔下方的金缸底部发现了另一袋镍金混合物（烘干后，镍金混合物重0.56公斤）。经鉴定，被告人肖某某置换出的黄金价值人民币264764元。2013年9月10日被告人肖某某向江西省吉安市公安局井冈山经济开发区分局投案，并如实供述犯罪事实。
认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）户籍资料，证实被告人肖某某的身份情况。
（2）前科说明，证实被告人肖某某无前科劣迹。
（3）任职证明，证实被告人肖某某自2009年12月14日至2013年8月23日在红板（江西）有限公司任沉镍金车间组长，在职期间能直接接触到氰化亚金钾。
（4）扣押物品清单，证实涉案镍金混合物及作案工具被扣押。
（5）报案材料及归案说明，证实2013年8月23日上午7时30分，沉镍金车间电镍金生产线组长肖某某主动打电话给生产部经理艾某某，承认其于8月21日中午投放了镍包入金缸。并于2013年9月10日向公安机关投案，如实供述犯罪事实。
（6）现场照片，证实涉案现场情况。
（7）提取说明、指认照片，证实第二袋镍金混合物（重0.56公斤）由红板（江西）有限公司于2013年8月23日打捞后存放于公司，由吉安市公安局井冈山经济技术开发区分局侦查人员于2013年9月10日提取。货仓管理员王某某及刘某某分别指认了该袋镍金混合物。
2、证人证言
（1）裴洪飞（品质部化验室工程师）的证言，证实2013年8月22日下午14时许，对沉镍金车间电镍金生产线的金缸溶液进行检测时发现金浓度严重偏低。
（2）艾某某（生产部经理）的证言，证实2013年8月22日下午红板（江西）有限公司对沉镍金车间金缸内的金含量进行化验分析，发现金浓度异常偏低，于是派人对金缸进行检查，未发现异常情况后，决定将沉镍金车间金缸内的溶液抽出进行检查。2013年8月23日早上7时30分许，沉镍金车间的电镍金生产线组长肖某某主动打电话向其承认是他投放了镍包进金缸，并说明了投放镍包的位置。其与保安队长何某某等人在电镍金生产线的左边金缸加热笔底部发现了一袋镍金混合物（除湿、烘干后重0.8公斤），何某某当即报警，并将该镍包移关公安机关。8月23日下午18时30分许，溶液抽干后，在金缸底部（位于加热笔柱下方）发现另一袋镍金混合物（除湿、烘干后重0.56公斤），该镍金混合物暂由保安队长何某某保管，后移交公安机关。并证实公司内能接触到沉镍金车间电镍金生产线金缸的只有车间组长及组长级别以上人员，肖某某是沉镍金车间电镍金生产线组长，可以接触到金缸。
（3）谭某某（工程部经理）的证言，证实2013年8月22日下午红板（江西）有限公司对沉镍金车间金缸内的金含量进行化验分析，发现金浓度偏低异常，遂对电镍金生产线异常金缸进行检查。8月23日上午7时30分许电镍金生产线组长肖某某主动打电话给生产部经理艾某某，承认是他投放了镍包在金缸吸金导致金浓度下降。其与艾某某、何某某等人在金缸加热笔柱上发现了一袋镍金混合物（除湿、烘干后重0.8公斤），何某某当即报警。8月23日下午18时30分许，溶液抽干后，在金缸底部（位于加热笔柱下方）发现另一袋镍金混合物（除湿、烘干后重0.56公斤），交由保安队长何某某保管，后移交公安机关。
（4）何某某的证言与艾某某、谭某某的证言一致，并证实其参与了整个打捞过程，具体是保安队员和工程部的曾某打捞，生产部经理艾某某、工程部经理谭某某等人在场。第二袋镍金混合物打捞出来经过清洗、风干后放进了公司剧毒品仓库的保险柜内。进入剧毒品仓库的第一道门有两把锁，钥匙分别在公司当天带班的保安员及货仓管理员王某某手上，第二门也有两把锁，钥匙分别在王某某和刘某某手上，保险柜的钥匙在其手上。该袋镍金混合物在公司保管期间无其他人接触。
（5）曾某（工程部员工）的证言，证实其是具体打捞镍包的人之一，第一袋镍包在金缸加热笔上，第二袋镍包是在金缸内的溶液抽干后发现的。第二袋镍包打捞上来后交给保安队长何某某清洗、风干后放入公司剧毒品仓库的保险柜内。
（6）王某某（货仓管理员）的证言，证实2013年8月23日下午保安队长何某某通知其打开货仓门，将一袋镍金混合物放入货仓保险柜内。2013年9月10日下午何某某将镍金混合物取出。货仓的两道门要同时打开除其有钥匙外，还要当天带队保安和公司环卫科的刘某某到场，保险柜的钥匙只有保安队长何某某才有。2013年8月23日至2013年9月10日期间，没有人接触到这袋镍金混合物。
（7）刘某某（环卫科剧毒物品仓库保管员）的证言，证实2013年8月的一天，保安队长何某某放了一袋镍金混合物到剧毒物品仓库的保险柜内，十几天后又将该袋镍金混合物取出。剧毒品仓库有两道门，第一道门有两把锁，钥匙分别在公司当天带班的保安员及货仓管理员王某某手上，第二道门也有两把锁，钥匙分别在其与王某某手上，保险柜的钥匙在何某某手上。
3、鉴定意见，证实被告人肖某某置换出的黄金价值人民币264764元。
4、辨认笔录，证实证人何某某、艾某某、谭某某辨认出投放镍包的人是肖某某。
5、被告人肖某某的供述与辩解
被告人肖某某供述了其系红板（江西）有限公司沉镍金车间电镍金生产线组长，日常工作中能接触到金缸。2013年6、7月份，其从一名陌生男子手中购买了两袋镍包，意图利用金属置换反应置换出黄金来牟利。2013年8月21日早上7时45分许其将两袋镍包带入沉镍金车间，中午12时许趁修线路板之机，将一根电线将两袋镍包缠绕，绑在金缸左边的加热笔上，将镍包浸泡在金缸内。次日下午公司发现金缸内溶液浓度异常，决定将金缸内的溶液抽出检查。其迫于心理压力，于8月23日早上7时30分许主动向公司生产部经理艾某某报告了此事。2013年9月10日其主动向公安机关交代了犯罪事实。对经公安机关提取并交其辨认的两袋镍金混合物系其投放的镍包与金缸内的溶液发生置换反应后的产物亦不持异议。其所作供述能与上述证据相互印证。
以上证据均经庭审举证、质证，经审核来源合法，内容客观真实，本院予以确认。
另，在审理期间，涉案两袋镍金混合物已由本院退还给被害单位红板（江西）有限公司。
本院认为，被告人肖某某利用职务便利，以金属镍包通过金属置换反应置换出金缸内的黄金，侵占公司数额巨大的财物，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关的指控成立。本案中，被告人肖某某因意志以外的原因未能实际占有财物，属犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚；其在犯罪事实尚未被发觉时，主动向所在单位投案，如实供述犯罪事实的行为，属自首，依法可从轻处罚；在归案后积极配合追缴赃物，依法可酌情从轻处罚。辩护人的辩护意见与事实和法律相符，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人肖某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年九个月，缓刑四年，并处没收财产人民币10万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曾小平
代理审判员 罗丽群
人民陪审员 刘小华
二〇一四年七月三十一日
书 记 员 匡慧英
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》第271条第1款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
2、《中华人民共和国刑法》第67条第1款自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
3、《中华人民共和国刑法》第72条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
4、《中华人民共和国刑法》第73条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。