广东省南雄市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）韶雄法刑初字第92号
公诉机关广东省南雄市人民检察院。
被告人张某云，曾用名：张某云，女，1951年6月9日出生于广东省始兴县，汉族，小学文化，农民，家住广东省始兴县。因本案于2013年7月11日被刑事拘留，2013年7月24日被南雄市公安局取保候审。2014年8月7日被本院决定取保候审。
辩护人谭驰，广东合邦律师事务所律师。
南雄市人民检察院以雄检公诉刑诉（2014）80号起诉书指控被告人张某云犯非法经营罪，于2014年8月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南雄市人民检察院指派检察员胡小明出庭支持公诉，被告人张某云及其辩护人谭驰到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年6月28日至2013年7月11日期间，被告人张某云未经烟草专卖行政主管部门许可的情况下，私自在南雄市古市镇丹布村委会新屋村收购李某某、马某某等五户农户家中烟叶2238.2公斤，收购总金额人民币64443.14元。就指控的犯罪事实，公诉机关向法庭提供了证人证言，被告人的供述，扣押物品、文件清单，辨认笔录及照片，抓获经过及被告人的户籍证明等证据材料。公诉机关认为，被告人张某云非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。诉请本院依法判处。
被告人张某云对公诉机关的指控无异议，认罪，自己知道错了，请求法庭从轻处理。
辩护人谭驰的辩护意见：1、被告人只支付了定金，所有权没有转移，也没有投入市场，没有违法收人，被告人的行为属犯罪未遂；2、�会危害性小，情节轻微，认罪态度好，请求法庭对被告人张某云免予刑事处罚。。
经审理查明，2013年6月28日至2013年7月11日期间，被告人张某云未经烟草专卖行政主管部门许可的情况下，私自在南雄市古市镇丹布村委会新屋村收购李某某、马某某等五户农户家中烟叶2238.2公斤，收购总金额人民币64443.14元。
另查明，查获的烟叶，南雄市公安局委托南雄市烟草部门依法收购进行变价处理。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人张某云的供述，供述了我从始兴县来到南雄市古市镇，在刘某某经营的商店里购买商品时，和刘某某商谈好每次带我去找农户收购黄烟得好处费100元，我共给了200元给她。2013年6月底我经刘某某介绍来到南雄市古市镇收费站旁的村庄找到二户村民家。在询问二户人家里有黄烟后，我和二农户说好收购其家里的黄烟，每斤14.5元或15元不等，并�场预付了定金14000元和15000元。过了几天，我和我外甥女丈夫的姐姐来到古市镇上次刘某某带去的村庄，我们找到村里的三户人家要求收购黄烟，经农户同意后，我当场支付了定金10000元和16000元及14000元，农户收到我的定金后都在我的笔记本上签名确认。我预付定金后，剩余欠款我在笔记本里有记录，并且写欠条给农户，没有付清款的农户我都写了欠条，剩余欠款我和农户说好等我以后运黄烟时再将剩余欠款结清。我收购的黄烟过秤确认重量后都放在农户家里存放，我打算等烟站收烟结束后再去运走。2013年7月11日和刘某某再次来到古市镇收购黄烟时被南雄市公安机关抓获。南雄市公安机关将我收购的黄烟全部扣押了的事实经过；
2、刘某某的询问笔录，陈述了张某云前几年来我这里买了二次东西，双方就认识了。张某云跟我说，让我帮忙带去购买农户的黄烟，找到�户农户买到黄烟就给我100元的介绍费。2013年7月6日张某云到我杂货档找到我，让我带去找农户买黄烟，我带她找了二户烟农，其中一户烟农问我价钱，张某云就过去和他谈，我就出去外面了。后来我听张某云说她付了4000元定金给那户烟农，另外一户烟农家里只有小孩在家，没有谈成。2013年7月11日张某云来到我家里找我再帮忙寻找烟农，我就带她到镇政府隔壁居住的一户烟农家，但这户烟农家没人在家。我就和张某云去了丹布村委会邓屋的“问神麻”家算下命，但“问神麻”家也没人在家。我们就打算回去，在回去的路上就碰到古市派出所的干警的事实经过；
3、马某某的询问笔录，陈述了大约一个星期前，一个讲始兴县口音的女人来问我家的黄烟卖不卖，我问她多少钱，我们谈好以14.8元一斤，总共卖了11捆约660多斤烟叶给她，价值人民币9830元。那女�说她现在没有车，要暂存放在我家，过一段时间再来运走，我同意了，然后那女人就给了我人民币8830元给我，还有1000元约定在她将烟叶运走之后就付给我，这剩余的1000元她写了一张欠条给我，上面写的是我丈夫李某某的名字。这660多斤烟叶已被公安机关扣押了的事实经过；
李某甲的询问笔录，陈述了2013年7月初我将烟叶1000斤左右，以每斤14元至15元不等的价钱卖给了始兴一个女的，共计人民币17000元左右。始兴人预付了烟款人民币13000元左右，还有4000元左右约定在她将烟叶运走之后付给我。她当时只是在她的笔记本上登记了一下，没有给过我任何单据。这1000斤左右的烟叶现已被公安机关扣押了的事实；
李某乙的询问笔录，陈述了2013年7月初我将家里的黄烟1200多斤卖给始兴人，黄烟的等级好差都以14.9元一斤卖给她，总价人民币19000多元，她预付了烟款15000元，还有4000多元约定在她将烟叶运走之后付给我，这4000多元她写了一张欠条给我。现这1200多斤烟叶已被公安机关扣押了的事实；
李某某的询问笔录，陈述了2013年7月初我将家里的黄烟卖给始兴人，我和她谈好等级差一点的烟叶每斤14.9元，卖给她约700斤，等级好一点的烟叶每斤15元，卖给她约400斤，一共卖给她约1100斤烟叶，始兴人共给了人民币20000元给我。这1100多斤烟叶现已被公安机关扣押了的事实；
7、李某丙的询问笔录，陈述了我于2013年7月初我将家里的黄烟卖给始兴人，我和她谈好等级差一点的烟叶每斤14.5元，卖给她约50斤，价值700元，等级好一点的烟叶每斤15元，卖给她约500斤，价值约7000元，一共卖给她约550斤烟叶，总价值人民币约8000元。她预付了烟款10000元给我，我们说好到时运烟时再结数，她在她的本子上登记了一下，没给过我任何单据。这550多斤烟叶已被公安机关扣押了的事实；
8、南雄市公安局扣押物品、文件清单，证实南雄市公安局扣押张某云收购李某丙的黄烟540斤、马某某的黄烟660斤、李某乙的黄烟1283斤、李某甲的黄烟1000斤、李某某的黄烟1100斤的事实；
9、手写材料，证实张某云在笔记本上记录收购五户农户的烟叶重量及付款情况；
10、广东省烟草南雄市有限公司烟叶收购结算单及关于收购涉案烟叶的情况说明，证实广东烟草南雄市有限公司于2013年10月15日按程序收购了张某云非法经营涉案烟叶总重量2238.2公斤，收购总金额64443.14元的事实；
11、辨认笔录及照片，经李某甲、李某乙、李某某、李某丙分别将全部照片认真仔细地看了一遍，然后均指出4号照片中的女子（张某云）就是分别到其家里收购黄烟的始兴人；
抓获经过，南雄市公安局古市派出所于2013年7月11日在南雄市古市镇丹布村委会湖罗丘村抓获了非法收购烟叶的张某云；
13、户籍证明书，证实被告人张某云19**年6月9日出生；
上述证据，均当庭宣读、出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，所有证据能相互印证，足以认定。
本院认为，被告人张某云无视国家法律，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院予以支持。被告人张某云对公诉机关的指控无异议，认罪，自己知道错了，请求从轻处理的意见，本院考虑到其能如实供述自己的罪行，且当庭认罪，依法对其酌情予以从轻处罚。辩护人谭驰关于被告人张某云只支付了定金，所有权没有转移，也没有投入市场，没有违法收入，被告人的行为属犯罪未遂的辩护意见，经查，被告人张某云在收购烟叶过程中支付了大部分货款�只剩少部分货款未付，但被告人均已在笔记本上注明欠烟农多少钱或写有欠条给烟农，同时还与烟农讲好其收购的烟叶暂时存放在烟农家里，等烟站收烟结束后再来运烟叶付清剩余欠款，由此看出，烟叶的所有权已发生转移。关于烟叶没有投入市场，被告人没有违法收入的辩护意见，这不影响被告人构成非法经营罪的犯罪构成要件。被告人未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，烟草是国家指定专门单位经营的物品，国家不允许自由买卖的重要生产资料，被告人的行为构成非法经营罪，且既遂，故此辩护意见，本院不予采纳。辩护人关于被告人的社会危害性小，情节轻微的辩护意见，经查，被告人的行为侵犯了国家限制买卖物品和经营许可证的市场管理制度，扰乱市场秩序，且情节严重，故对此辩护意见，本院不予采纳。关于被告人认罪态度好，请求法庭对其从轻处理的辩护意见，本院予以采纳；但关于请求法庭对其免予刑事处罚的辩护意见，本院不予采纳。根据罪责相适应原则及根据被告人的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第七十二条、第七十三条、第七十五条、第七十六条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人张某云犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千五百元。（罚金已缴纳清，上缴国库）。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 黄跃伟
代理审判员 ＸＸ彪
人民陪审员 董世雄
二〇一四年九月�十四日
书 记 员 何 芳