辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沈中民一终字第01458号
上诉人（原审被告）：沈阳安捷巴士有限公司于洪分公司，住所地：沈阳市于洪区。
负责人：谭贵利，该公司总经理。
委托代理人：申广宁，男，汉族，该公司员工，住沈阳市铁西区。
被上诉人（原审原告）：于春艳，女，汉族，住沈阳市皇姑区。
委托代理人：姜华，辽宁浩逸律师事务所律师。
上诉人沈阳安捷巴士有限公司于洪分公司（以下简称安捷巴士公司）与被上诉人于春艳健康权纠纷一案，沈阳市皇姑区人民法院于2014年4月8日作出（2014）皇民一初字第361号民事判决，安捷巴士公司不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员朱晓英担任审判长并主审，与审判员郭净、代理审判员孔祥政组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
2014年1月9日，于春艳向一审法院起诉称：2013年6月27日13点多，我乘坐乐购超市（长客总站店）辽AHXX**号的购物通勤车至崇山东路长客附近时，由于驾驶人陈某紧急刹车，致使我摔伤。事故发生后，120急救车将我送至中国医大四院，经医生诊断被告知转院，于春艳被转往沈阳市骨科医院住院治疗，入院诊断为，腰椎L1椎体压缩性骨折，共住院105天，花费医疗费11，866.95元，现已好转。请求法院判令安捷巴士公司赔偿于春艳医疗费11，866.95元、120急救费239元、住院伙食补助费5250元、护理费19，260元、误工费16，800元、交通费686元、营养费2000元、辅助器械费3838元、复印费35元、鉴定费880元、残疾赔偿金51，156元、精神抚慰金10，000元。由安捷巴士公司承担诉讼费。
安捷巴士公司辩称：辽AHXX**号车辆由我公司实际使用并所有，事发时陈某系履行职务行为。车辆在保险公司投保了承运人道路事故责任险每座20万元，应由保险公司赔偿。于春艳诉请需提供相关证据以证明与本案相关。精神抚慰金与残疾赔偿金过高。
一审法院审理查明：2013年6月27日13时，于春艳乘坐陈某驾驶的辽AHXX**号大客车时，因车辆紧急刹车而摔倒受伤。事故发生后，于春艳被送至中国医科大学附属第四医院治疗。经影像学检查，诊断为，“腰1椎体压缩性骨折、腰椎退行性改变”。于春艳于该院发生门诊医疗费927.3元。2013年6月27日至2013年10月12日，于春艳于沈阳市骨科医院住院治疗105天，入院诊断为，“L1椎体压缩性骨折”，住院期间二级护理，普食，发生急救费239元及住院医疗费10，939.65元。2013年10月12日，沈阳市骨科医院为于春艳出具全休一个月的诊断书。
另查，于春艳乘坐的辽AHXX**号大客车由安捷巴士公司实际所有，陈某系安捷巴士公司的职工，事发时系履行职务行为。
经于春艳申请，法院依法委托沈阳佳实司法鉴定所对于春艳伤情进行鉴定。2014年3月4日，该鉴定所出具鉴定意见书，鉴定为“于春艳腰1椎体压缩性骨折为十级伤残”，于春艳支付鉴定费880元。
一审法院认为：本案属于侵权责任与违约责任竞合。依据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任”的规定，本案于春艳有权选择向安捷巴士公司提起侵权之诉。侵害民事权益，应当承担侵权责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，公民因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿义务人应当赔偿受害人相应的损失。关于本案赔偿义务主体问题，于春艳系乘坐安捷巴士公司所有车辆因驾驶人紧急刹车而受伤，驾驶人陈某系该公司职工，事发时正在履行职务行为。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条关于“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”的规定，于春艳的经济损失应由安捷巴士公司承担赔偿责任。关于于春艳所主张11，866.95元医疗费及239元急救费一事。于春艳所花费的治疗费用及急救费用与其所提供门诊病历住院病历所记载伤情、时间相吻合，共计12，105.95元，属合理费用，予以认定。关于于春艳所主张5250元住院伙食补助费一事。根据相关规定，住院伙食补助费赔偿数额应参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助每天50元标准予以确定，于春艳住院共计105天，其主张数额合理，予以支持。关于于春艳主张19，260元护理费一事。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。于春艳住院期间二级护理105天，于春艳虽向法院提交了沈阳市骨科医院陪护中心及沈阳市大东区馨予信诚家政综合服务部联合出具的陪护证明及陪护费发票，但于春艳主张每日180元（24小时护理）的标准较高，与二级护理的护理程度不相符合，故对于于春艳主张的护理费标准不予支持。考虑于春艳护理程度酌情确定于春艳日护理费为120元，住院期间合理护理费为12，600元（120元×105天）。关于于春艳主张16，800元误工费一事。误工费应根据受害人误工时间和收入状况确定。根据于春艳提供的聘用协议、误工证明等证据能够证明于春艳确有工作且工资为每月2800元，于春艳因发生交通事故自2013年6月27日受伤入院105天，出院后医嘱休息一个月，故于春艳合理误工天数应为135天（105天＋30天），合理误工费共计12，600元（2800元÷30天×135天）。关于于春艳所主张686元交通费一事。结合于春艳治疗、复诊情况所发生的合理、必需的费用，酌情确定为400元。关于于春艳主张2000元营养费一事。因于春艳住院病历记载为普食，于春艳亦无其他证据证明其确有加强营养的必要，故对于于春艳该项请求不予支持。关于于春艳主张3838元辅助器具费一事。根据于春艳的伤情，其确有使用护腰、脊柱保护支架的必要，其提供的购物发票与其住院治疗时间相吻合，发票背面均加盖了沈阳市骨科医院“同意使用”的印章。安捷巴士公司对于于春艳上述证据未提供充分证据予以反驳，故予以支持。关于于春艳主张51，156元残疾赔偿金一事。于春艳为沈阳市城市户口，故应按照受诉法院地上一年度城镇居民人均可支配收入23，223元计算残疾赔偿金。于春艳于1955年9月26日出生，于2014年3月4日定残时年满59周岁，按照法律规定应计算20年。参照于春艳十级伤残等级系数10%计算，于春艳的残疾赔偿金应为46，446元。关于于春艳所主张1万元精神损害抚慰金一事。因于春艳伤残等级为十级，本次事故使于春艳遭受了身体上和精神上的痛苦，使其精神受到严重损害，生活受到严重影响，对该项请求酌定为5000元。关于于春艳所主张880元鉴定费一事。于春艳因鉴定支付鉴定机构鉴定费用880元，此笔费用属于涉及实体问题的诉讼必需费用，故予以支持。关于于春艳所主张35元复印费一事。此类费用为诉讼及主张权利所需，故予以支持。
一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告沈阳安捷巴士有限公司于洪分公司赔偿原告于春艳医疗费12，105.95元；二、被告沈阳安捷巴士有限公司于洪分公司赔偿原告于春艳住院伙食补助费5250元；三、被告沈阳安捷巴士有限公司于洪分公司赔偿原告于春艳护理费12，600元；四、被告沈阳安捷巴士有限公司于洪分公司赔偿原告于春艳误工费12，600元；五、被告沈阳安捷巴士有限公司于洪分公司赔偿原告于春艳交通费400元；六、被告沈阳安捷巴士有限公司于洪分公司赔偿原告于春艳辅助器具费3838元；七、被告沈阳安捷巴士有限公司于洪分公司赔偿原告于春艳46，446元；八、被告沈阳安捷巴士有限公司于洪分公司赔偿原告于春艳精神损害抚慰金5000元；九、被告沈阳安捷巴士有限公司于洪分公司赔偿原告于春艳鉴定费880元；十、被告沈阳安捷巴士有限公司于洪分公司赔偿原告于春艳复印费35元。上述给付行为于本判决发生法律效力后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。十一、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费510元（原告垫付），由被告沈阳安捷巴士有限公司于洪分公司承担。
宣判后，安捷巴士公司不服，向本院提出上诉称：1、本案中，驾驶员在驾驶车辆时采取紧急制动措施的目的为避免交通事故发生，属于紧急避险。事故发生时车内乘客将近20余人，只有于春艳一人摔倒受伤，可见，于春艳在乘车中未使用车内安全扶手，也是事故发生的重要原因，故请求重新划分责任。2、于春艳在事故发生时已经达到退休年龄，故于春艳在一审期间主张的误工费12，600元不应得到支持。综上，请求二审法院依法改判或发回重审。
被上诉人于春艳辩称：1、安捷巴士公司的司机开车时车速过快，没有注意瞭望，在躲避行人时采取紧急刹车，属于采取措施不当，造成于春艳摔倒受伤。司机有过错，不属于应适用公平原则的情况，安捷巴士公司的上诉理由不能成立。2、被上诉人虽然达到退休年龄，但仍一直在工作，有误工损失，所以应当赔偿。请求维持原判。
本院审理查明：原审认定事实属实。
上述事实，有双方当事人陈述、门诊病历、住院病案、医疗费票据、司法鉴定意见书等证据，经庭审质证，本院予以确认，并在卷佐证。
本院认为：本案双方当事人在二审中的争议焦点为：于春艳自身是否存在过错，应否减轻安捷巴士公司的赔偿责任；于春艳已退休，可否主张误工费。
依据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，公民因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿义务人应当赔偿受害人相应的损失。关于安捷巴士公司提出的重新划分责任的上诉请求。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”上诉人的司机因执行工作任务造成他人损害，应由用人单位安捷巴士公司承担侵权责任。安捷巴士公司没有举证证明于春艳在此次事故中有过错，故安捷巴士公司要求于春艳承担一定责任，从而减轻其责任的上诉请求，依据不足，本院不予支持。
关于安捷巴士公司提出于春艳在事故发生时已经达到退休年龄，于春艳在一审期间主张的误工费不应得到支持的上诉请求。我国法律未对受侵害者获得误工费赔偿的年龄作出限制性规定，亦没有关于禁止退休人员再就业的规定，退休人员参加劳动并获取劳动报酬，是公民最基本的一项权利，无论是退休还是未退休，只要存在误工费损失，就应得到赔偿。本案中于春艳虽已退休，但其仍参加工作，有工作收入。因安捷巴士公司的侵权行为，造成于春艳的经济损失，该实际损失应由侵权人安捷巴士公司承担。安捷巴士公司的该项上诉请求，无法律依据，本院不予支持。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费510元，由上诉人沈阳安捷巴士有限公司于洪分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱晓英
审 判 员 郭 净
代理审判员 孔祥政
二〇一四年七月十日
书 记 员 施 跃
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。