四川省南江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川1922刑初37号
公诉机关四川省南江县人民检察院。
被告人刘某，男，生于1987年2月3日，汉族，初中文化，四川省南江县人。2013年6月27日因犯故意毁坏财物罪被南江县人民法院判处有期徒刑一年，2014年1月15日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年10月22日被南江县公安局刑事拘留，2015年11月16日被南江县公安局取保候审，2016年11月15日被南江县公安局解除取保候审，2016年12月20日被南江县人民检察院取保候审。2017年9月6日由南江县人民法院决定逮捕，同年9月8日被南江县公安局执行逮捕，现羁押于南江县看守所。
公诉机关以南检刑诉〔2017〕30号起诉书指控被告人刘某犯寻衅滋事罪，于2017年3月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，公诉机关指派检察员李尔果出庭支持公诉，被告人刘某到庭参加了诉讼。庭审中，经合议庭同意，被告人刘某申请了证人张某出庭作证，并决定延期审理。现已审理终结。
公诉机关指控：
2015年9月底的一天，被告人刘某得知鲜某在其朋友齐某的茶馆打牌“出千”，刘某担心该事情传出去影响茶馆收入，遂约鲜某见面。2015年9月25日鲜某的朋友张某约刘某、鲜某双方在南江镇“闲情茶楼”见面调停。被告人刘某曾经约鲜某在茶楼见面，鲜某未到场，本人在茶楼的消费，以及其社会上的兄弟到处找鲜某产生的费用等共计6000元为由，向鲜某索要6000元。鲜某担心刘某对其殴打，假装同意并以外出借钱为由离开。因张某口头向刘某担保鲜某外出借钱不会趁机离开，在鲜某未返回后，被告人刘某安排尹某、“春平子”（姓名不详）跟着张某寻找鲜某。在找寻未果的情形下，被告人刘某向张某索要了1000元现金，张某另外支付了茶楼消费300元。此后鲜某归还了张某垫支的1300元。2015年10月21日，被告人刘某等人在南江县南江镇二完小旁一茶馆找到鲜某，便强行向鲜某索要下余5000元，由于被害人鲜某及时向公安机关报案，以致刘某犯罪未得逞。
针对上述指控，公诉机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解等证据证实。
公诉机关认为，被告人刘某在公共场所分两次无故强行向他人索要现金6000元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任，在被告人刘某实施向鲜某索要5000元的寻衅滋事犯罪过程中，由于被害人及时报警，以致犯罪未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，系犯罪未遂，对其可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，被告人刘某在被判处有期徒刑刑满释放后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，系累犯，应当从重处罚。请依法判处。
被告人刘某对公诉机关指控其犯寻衅滋事罪的罪名没有异议，仅辩解称张某是主动要求同他们一路去找鲜某，没有对鲜某实施威胁和殴打，张某是经过鲜某同意自愿将1300元给我的。
经审理查明：刘某曾借给齐某1万元钱用于开茶馆。2015年9月底的一天，被告人刘某得知鲜某在齐某的茶馆打牌“出千”（意思是打假牌赢钱），刘某担心该事情传出去影响茶馆收入，遂约鲜某见面。2015年9月25日鲜某的朋友张某约刘某、鲜某双方在南江镇“闲情茶楼”见面协调此事。被告人刘某便提出曾经约鲜某在茶楼见面，鲜某未到场，在茶楼的消费以及其社会上的兄弟到处找鲜某产生的费用等共计6000元，要求鲜某给付。鲜某担心刘某对其殴打，便同意给付，后以外出借钱为由离开茶楼，张某口头向刘某担保鲜某外出借钱不会趁机离开。在鲜某未返回后，被告人刘某便安排尹某、“春平子”（姓名不详）跟着张某寻找鲜某。至次日凌晨1点左右，在找寻鲜某未果的情形下，被告人刘某以其兄弟要吃夜宵为由向张某索要了1000元现金，张某认为应当由鲜某支付，便电话征得鲜某同意后，向其垫支给刘某1000元钱，并另外支付了茶楼消费300元。后鲜某归还了张某垫支的1300元。2015年10月21日，被告人刘某等人在南江县南江镇二完小旁一茶馆再次找到鲜某，便强行向鲜某索要下余5000元，由于鲜某及时向公安机关报案，以致刘某犯罪未得逞。
另查明，案发后被告人刘某已向鲜某退还现金1000元，鲜某为刘某出具了谅解书。
上述事实，有经庭审质证，已被本院采信的下列证据证实：
1、受理报警登记表、受案登记表、立案决定书证实：该案的来源情况。
2、户籍证明证实：被告人刘某具有刑事责任能力。
3、拘留证、释放通知书、取保候审决定书证实：被告人刘某被采取强制措施情况。
4、归案情况说明证实：被告人刘某系公安机关传唤到案。
5、刑事判决书、释放证明书证实：2013年6月27日被告人刘某因犯故意毁坏财物罪被南江县人民法院判处有期徒刑一年，2014年1月15日刑满释放。
6、接受证据材料清单、谅解书证实：刘某的妻子陈某已向鲜某退还现金1000元，鲜某对刘某的行为表示谅解。
7、证人尹某证实：2015年9月25日我见到刘某时，他告诉我说有个眼镜男子（鲜某）差他钱，与刘某同路的春平子（姓名不详）说，那个眼镜男子走了，姓张的（张某）给他担了保，春平子叫我和他一起让姓张的带我们去找眼镜男子，刘某同意我和春平子一起去。那个姓张的男子带着我们走到春场坝，他给眼镜打电话，眼镜说他已经在巴中了，钱他是不会给的，后面电话也不接。后我们在石人山小区门口碰到刘某，姓张的给刘某说，眼镜已经跑了，是他给眼镜担保了的，眼镜不给，他同意第二天给1000元钱，刘某同意后，我们就各自离开了。
2015年10月21日下午3点左右，刘某给我打电话，让我到二完小去找眼镜男子，竹娃子（何某）说眼镜在二楼一家茶馆里面打麻将，我到楼上看了情况后，就给刘某打电话，刘某说叫他们不要再打牌了，他马上过来。刘某过来后叫眼镜给钱，后面瞥娃子（万某）、伟娃子（吴某）也来了，伟娃子是过来找我耍的，耍了一会儿就走了，瞥娃子估计是刘某叫过来的，我们在房间里等了很久，刘某问眼镜好久把钱拿来，眼镜便打电话叫人送钱，后来警察就来了。我不知道眼镜是否欠刘某的钱。
8、证人万某证实：我的小名叫瞥娃子。2015年10月21日下午，我和吴某在梓潼宫大桥看见刘某，跟着刘某进了一家茶馆，在走到茶馆楼梯口的时候，刘某给我使了一个眼色，我看见楼梯口厨房放了一把菜刀，因为我经常和刘某在一起耍，所以我懂刘某给我使眼色的意思，就把菜刀拿在手上到了二楼茶馆，刘某对一个戴眼镜的男子说，打电话不接，还把电话给设置了。后来我就把菜刀往机麻桌上一拍，茶馆老板就把菜刀拿走了。刘某叫我、何某、尹某、吴某到楼下去耍，过了一会儿，我上去给刘某打招呼准备走时，见刘某正跟戴眼镜男子说话，说的什么内容我记不清楚了，后面警察就来了。我不知道刘某到茶馆去干什么，后面从刘某的言语之间听出应该是戴眼镜的那个男子欠刘某的钱，我拿菜刀是想吓唬戴眼镜的男子，让他快点还钱。
9、证人齐某证实：2015年10月21日在南江县二完小旁边的茶楼内看见过刘某。
10、证人王某证实：有个叫川娃子的男子（刘某）天天打电话叫鲜某拿钱，并到处找鲜某，鲜某没有办法，于2015年9月25日晚上叫我、王某1、张某陪他跟川娃子见面，当晚我和王某1在好邻居超市门口等他们。鲜某、川娃子一起下来后，鲜某给我说，叫他给川娃子带的人每人300元的工资，共6000元，鲜某看情况不对，以出去借钱为由走了。后来刘某说张某、王某1不把鲜某交出来不让他们走，要张某拿1000元给他的兄弟吃宵夜，如果张某不把这1000元钱拿来，不把鲜某交出来，就把张某的车子砸了，张某承诺第二天早上给川娃子1000元钱，并把茶楼的账结了300多元。后张某说他给了川娃子1000元钱。后面刘某到处找鲜某，说鲜某还差他5000元。2015年10月21日下午4点左右，鲜某打电话让我借给他5000元钱，我把钱取出来后，鲜某又说不用钱了，警察已经把那几个人抓了。经王某对不同照片辨认，辨认出9号照片中的男子就是本案被告人刘某。
11、证人张某证实：2015年9月25日，刘某知道我和鲜某认识，叫我约鲜某出来谈事情，并说鲜某打牌出老千，他已经约鲜某几次了，鲜某都没有出来，我想两方都认识，尽快把事情说清楚就算了，于是我就约鲜某和刘某在闲情茶楼一个卡座见面。刘某说约鲜某几次都不出来，他带的人去喝茶、抽烟都花了2000多元钱，还说他带的这些人都是要跑路费的，他叫鲜某给他6000元，鲜某同意给他6000元，但是身上没有钱要出去借，后来鲜某就出去了。出去的时候刘某的小弟要跟着去，我说不用去。鲜某走后，刘某的小弟就跟着我，我没有办法，就给刘某打电话，让这些人不要跟着我，刘某说他的小弟要吃饭，叫我拿1000元钱。我身上没有钱，叫刘某先垫1000元钱，我给他。第二天我就把1000元给刘某送过去了，我给刘某钱的时候，给鲜某打了电话，鲜某当时在电话上说，这件事情是因他而起，不能让我垫钱，他会把钱给我，后来鲜某给我了1300元，其中有300元钱是当天晚上在茶馆里面的消费。我不知道鲜某打牌是否出老千，我也没有听他承认过。
本案在审理过程中，被告人刘某申请张某出庭作证，张某在庭审中证实：我和刘某、鲜某都是朋友关系，是我主动提出调解鲜某和刘某之间的事情，在一起谈的时候，鲜某同意退还刘某6000元，鲜某在打牌的时候有出老千的行为，我给鲜某打电话说他既然同意退钱，就要履行承诺，当天茶钱、烟钱是刘某给的，我给鲜某打了电话，在他同意的情况下主动给了刘某1000元，是我自愿给的，没有受到胁迫，因为是解决鲜某的事情，后面鲜某把钱给了我。
12、证人何某证实：我的小名叫竹娃子。刘某因为鲜某打牌出老千的事一直在找鲜某，2015年9月25日刘某找鲜某在闲情茶楼谈话，要鲜某给他6000元钱，但是后来鲜某跑了，刘某就找鲜某的朋友张某要了1000元。当时我在现场，刘某说我把鲜某放跑了，要我把鲜某找到，后来鲜某的小弟一直找我的麻烦。2015年10月21日，我在二完小门口周围开的大众茶馆耍，我听说鲜某在这个茶馆里面打牌，就给刘某打电话。后来二筒（尹某）来了，问我鲜某在哪里，哪个是鲜某？我说就是二楼戴眼镜那个，二筒就给刘某打电话说找到了，过了一会儿，刘某和另外两个我不认识的小娃来了。刘某、鲜某、二筒和另外一个小伙子围坐在一张机麻桌上，鲜某打电话叫人给他送5000元过来，刘某叫二筒和另外一个小伙子出去耍，后面警察就来了。经何某分别对不同组照片辨认，辨认出4号照片中的男子就是绰号为二筒的男子尹某，12号照片中的男子就是跟刘某一起来的那个男子万某。
13、证人黄某证实：我是南江镇第二小学旁边茶馆的老板，邹某是我家属。2015年10月21日下午2点，鲜某在茶馆打麻将，打了没多久有个年轻娃儿来后不准鲜某那桌的人打麻将，还不让鲜某走。后来川娃子（刘某）带了三个年轻人来了，其中有一个人拿了一把菜刀往桌子上一拍，邹某看到是我们家的菜刀就拿走了。川娃子问鲜某为什么不接电话，鲜某说已经给了1300元了，川娃子说那300元是烟钱。鲜某就给王某打电话说送5000元钱过来，这伙人具体找鲜某干什么我不清楚。经证人黄某对不同照片辨认，辨认出11号照片中男子齐某来茶馆找过鲜某。
14、证人邹某的证言所证实的内容与黄某证实的内容一致。经邹某分别对不同组照片辨认，辨认出6号照片中的男子是第一个来茶馆找鲜某的尹某，4号照片中的男子是后来到茶馆找鲜某的齐某。
15、证人陈某证实：我是刘某的妻子。我已经帮刘某向公安机关退还他在鲜某处索要的1000元，我不知道刘某为什么向鲜某要钱。
16、被害人鲜某的陈述证实：张某是我的朋友，2015年9月25日晚上，他约我和刘某一起吃饭，我们一起吃完晚饭后，我和张某、刘某到了南江镇闲情茶楼一个包间内，刘某就问我要钱，他说白天他约我，我没有去，他在茶楼支付茶钱2000多元，还有他兄弟的跑路费，总共计算了6000元。我看见跟他一路来的还有两个小伙子，看形势不对，便以出去借钱为由，趁机跑了。后来张某说刘某叫了两个人跟着他，他没有办法只有答应给刘某1000元。26日早上，张某给了刘某1000元，他给我打了电话，我害怕这件事牵扯到张某，才在电话上假意认可给刘某钱的事实，后来我给了张某1300元钱，其中有300元的茶钱。刘某后来还在到处找我，说我还差他5000元钱，2015年10月21日，我在南江镇二完小旁边的大众茶馆打麻将，有个小伙子来了不准我们打麻将，还拦在门口不让我走，他说是川哥（刘某）叫他过来的，后刘某带着几个人来了，其中有一个小伙子拿了一把菜刀往桌子上一摔，还有一个娃儿冲过来像打我的样子，后老板娘把菜刀拿走了。川娃子说我打电话不接，还设置他的电话，叫我马上拿5000元给他，上次的事情就算了。我被逼无奈，便给朋友王某打电话叫她送5000元钱过来，接着我给刑警队报了警，警察就来了。我没有跟刘某打过交道，不欠他钱。案发后刘某的家人来找过我，向我赔礼道歉，我愿意谅解刘某。经鲜某分别对不同组照片辨认，辨认出5号照片中的男子就是外号叫“川娃子”的本案被告人刘某，6号照片中的男子就是外号叫“二筒”的尹某，2号照片中的男子就是当天下午在茶楼拿菜刀吓唬我的万某。
17、被告人刘某的供述证实：我的小名叫川娃子，2015年9月份的一天，我听竹娃子（何某）说鲜某在齐某开的麻将馆“扎金花”动了手脚，我就找鲜某把这件事说清楚。我叫张某联系鲜某，我们一起在闲情茶楼喝茶，我叫鲜某把下午在沁园茶楼等他消费的钱、以及叫兄弟找鲜某跑路产生的费用共6000元拿了，鲜某说他没有钱，要出去借，我说找人跟他一起去拿，张某说不用，鲜某不给钱的话，他拿这个钱。后面鲜某出去了就没有回来，电话也不接，张某带我去找鲜某，但是没有找到。张某说第二天给我拿1000元，他第二天就给我送了1000元过来，当时张某说给我1000元的时候，还打电话给鲜某说是鲜某给我的1000元，鲜某在电话中说只给我5000元，但是他没有钱，我叫他在一周之内将5000元钱给我。一周后，鲜某不接我电话，也找不到他人。2015年10月21日竹娃子说鲜某在二完小旁边的麻将馆打麻将，我打电话叫尹某先过去看下，我跟尹某、万某在麻将馆里找到鲜某后，鲜某说身上没有钱，就打电话给一个女的借钱，后面齐某也来了，不久警察就来了。2015年9月25日晚上，是张某担保鲜某出去找钱，后面鲜某找不到了，我就叫张某想办法找鲜某，让尹某和万某、春平子跟着张某，之后张某给我打电话说给我拿1000元钱，我认为是张某自愿给我拿的1000元。
本院认为，被告人刘某在公共场所无故强行向他人索要现金5000元，其行为触犯刑律，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任，公诉机关指控的基本事实及罪名成立，本院予以支持。关于公诉机关指控被告人刘某2015年9月25日晚强行向被害人鲜某索要现金1000元的事实，经证人张某当庭证实，此1000元现金系张某代为支付给刘某时，电话告诉了鲜某，在鲜某自愿同意的情况下所给付，结合被告人刘某的供述及其他相关证据，不能充分证实被告人有强行索要的故意，故对此1000元不能认定为犯罪既遂计入犯罪数额，其犯罪总金额应认定为5000元。被告人刘某在向被害人索要5000现金的犯罪过程中，由于被害人及时向公安机关报警，以致犯罪未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人刘某在被判处有期徒刑刑满释放后，五年内又犯新罪，但本次犯罪情节较轻，不应当判处有期徒刑以上刑罚，故不构成累犯。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十三条、第六十五条之规定，判决如下：
被告人刘某犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期26日，即自2017年9月8日起自2017年12月12日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省巴中市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本五份。
审 判 长 梁显荣
人民陪审员 岳贤华
人民陪审员 陈新民
二〇一七年九月十一日
书 记 员 杨 伟
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
(一)随意殴打他人，情节恶劣的；
(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。