湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）常民四终字第134号
上诉人（原审原告）陈某，男，2008年12月14日出生，汉族，住湖南省桃江县。
法定代理人陈小详，1970年6月24日出生，汉族，住湖南省桃江县。
委托代理人李换荣，湖南劲鸣律师事务所律师。
委托代理人刘杰，湖南劲鸣律师事务所律师。
上诉人（原审被告）丁敬清，男，1958年6月18日出生，汉族，住湖南省常德市武陵区。
委托代理人曾明，湖南和讯律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）梁作全，男，汉族，1966年12月22日出生，住湖南省常德市鼎城区。
委托代理人卢永洪，湖南正泰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张文才，男，1972年11月23日出生，汉族，住湖南省常德市武陵区。
被上诉人（原审被告）周敏，男，1971年10月27日出生，汉族，住湖南省常德市德山。
上诉人陈某、丁敬清与被上诉人梁作全、张文才、周敏身体权纠纷一案，湖南省常德市武陵区人民法院作出（2012）武民初字第1909号民事判决，陈某与丁敬清不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陈某及其法定代理人陈小详、委托代理人李换荣、刘杰，上诉人丁敬清的委托代理人曾明，被上诉人梁作全的委托代理人卢永洪到庭参加诉讼。被上诉人张文才、周敏经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2012年9月1日，被告梁作全经营的位于长庚紫东花园门面的不锈钢装饰部的弯管机借用给被告丁敬清使用，被告丁敬清因使用后关闭开关但未切断电源，原告陈某在其玩耍过程中，造成陈某左大腿经脉被拉断，后送往长沙湘雅医院抢救。事发后原告陈某的伤情经常德市岐黄司法鉴定所司法鉴定为构成四级伤残，医疗终结时间为28周，住院期间需二人陪护，出院后医疗终结期内需一人陪护，出院后门诊医疗费按日30元左右酌定，建议装配假肢。2012年l0月12曰湖南省假肢矫形司法鉴定中心出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人未成年，适合安装国产普通适用性儿童大腿假肢，该假肢的价格为8000元／具，使用寿命为二年，成年后适合安装国产普通适用性骨骼式钛合金单轴膝关节SACH脚大腿假肢，该假肢价格为21000元每具，使用寿命为四年，维护费用为产品价格的20%，带锁性软性残肢护套接受腔价格为9000元／具，使用寿命为2年。首次安装假肢期间，需住院康复30天，成年前住院康复期间需陪护一人，以后维修及安装时住院康复约20天，住院康复期间食宿费用另外支付。对于原告陈某该损害被告丁敬清支付原告陈某费用6500元，被告梁作全支付5000元，对余下的医疗费、残疾赔偿金等其他费用拒绝支付，故原告为维护原告合法权益，具状诉至法院。
另查明：被告梁作全经营的字号为武陵区梁作全不锈钢经营部系个体工商户，经营者为梁作全。
原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。首先，关于本案责任主体。《中华人民共和国民法通则》第十六条第一款规定，未成年的父母是未成年人的监护人。第十八条规定，监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益……。本案原告陈某系幼童，不具备单独在公共场所活动的能力，事发时原告尚不满4岁，对周围事务的判断及应变能力有限，需要监护人的时刻照顾。但在事发当时原告父母任由年幼的原告独自玩耍，疏于监管，对原告的受伤，其监护人监护不力，是事故发生的主要原因，其监护人应承担相应民事责任。被告丁敬清借用梁作全所有的弯管机作业后虽然关闭开关，但未采取必要的安全防护措施切断电源，应承担相应民事责任。被告梁作全将弯管机放置于经营场所外，应当预见到具有一定的危险性而未预见，而由于没有必要的安全防护措施而致原告陈某受伤，在此事故过程中，亦应承担相应责任。本案事发地点武陵区梁作全不锈钢经营部其工商注册登记为个体工商户，经营者为梁作全，被告张文才、周敏不是经营者亦不存在过错，故在本案中不承担相应责任。因此，综合全案案情，由被告梁作全、丁敬清分别承担30%的赔偿责任为宜，原告陈某监护人负40%的责任。原告陈某要求二被告承担连带赔偿责任，缺乏法律依据，原审法院不予支持。
其次，关于本案的赔偿范围及标准：1，关于原告主张的医疗费，依据原告提供的相关医疗费票据为24827元，及按照各方均无异议的常德市岐黄司法鉴定所鉴定意见书医疗终结时间为28周，门诊医疗费按日30元左右酌定。出院后门诊治疗费为5880元，共计30707元；2，关于原告主张的伤残赔偿金，原告为四级伤残21319元×20年×70%为298466元；3、关于原告主张的住院伙食补助费，住院为16天×15元／天为248元；4、关于原告主张的鉴定费，依据原告提供的票据二次鉴定费计2900元；5、关于原告主张的残疾辅助器具费，依据湖南省假肢矫形司法鉴定中心出具了司法鉴定意见书，赔偿年限参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》关于残疾赔偿金、死亡赔偿金、护理费的二十年年限标准，为成年前8具为17000元×8为136000元，后1具为30000元，维护费17000元，共计183000元。年限届满后可另行主张；6、关于原告主张的护理费依据常德市岐黄司法鉴定所司法鉴定为陈某构成四级伤残，医疗终结时间为28周，住院期间需二人陪护，出院后医疗终结期内需一人陪护，护理人员护理费原审法院酌定为80元／日，为18240元；安装假肢住院康复9次为200天／×80为16000元；共计34240元；7、关于原告主张的营养费，因原告系幼儿属于生长发育阶段，该诉请予以支持，212×l5元／日为3180元；8、关于原告主张的交通费原审法院酌定为1000元；9、关于原告主张的精神损失，因本次事故对原告的精神造成一定的痛苦，原审法院酌定被告赔偿原告精神损害抚慰金30000元；10、关于原告主张的康复期间的伙食费及住宿费因无法律依据不予支持。上述共计为485741元，按照上述责任比例并扣除已付赔偿款后被告梁作全应承担140722.3元，被告丁敬清应承担139222.3元。遂判决如下：一、被告梁作全于判决生效后10日内赔偿原告陈某人民币170122.3元；二、被告丁敬清于本判决生效后10日内赔偿原告陈某人民币168622.3元；三、驳回原告陈某对被告张文才、周敏的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费15763元，由原告陈某承担6305元，被告梁作全负担4728元、被告丁敬清负担4728元。
原审法院宣判后，陈某与丁敬清不服，分别向本院提起上诉。陈某的上诉请求为撤销原判，依法改判，被上诉人承担诉讼费用。其理由为原判认定张文才、周敏不是经营者，均不承担相应责任错误，其三人为合伙经营，应由三人承担赔偿责任和连带责任，判令上诉人二十年的残疾辅助器具费用错误，应按73.5岁配置假肢。针对陈某的上诉理由，丁敬清答辩意见认为，第一，对上诉人请求应认定张文才、周敏为合伙关系需要双方举证查实；第二，残疾辅助器具配置年限与残疾辅助金给付年限一致。梁作全答辩意见认为，第一，梁作全是业主，本案与张文才、周敏无关；第二，陈某受伤，父母未尽到监护职责应承担主要责任，自己不应承担责任；三、配备假肢依据湖南省假肢矫形司法鉴定意见书没有事实和法律依据，按二十年配置假肢正确。丁敬清的上诉请求为撤销原判，改判自己不承担赔偿责任，被上诉人承担诉讼费用。其理由：第一、原判认定事故责任比例划分错误；第二，梁作全、张文才、周敏应承担本案的次要责任；第三，原判认定按城镇标准计算伤残赔偿金证据不足，计算假肢器具费183000元证据不足，精神抚慰金30000元过高。针对丁敬清的上诉请求，梁作全答辩认为，丁敬清不承担本事故责任没有事实和法律依据，其理由，丁敬清借用弯管机后没有断电源应当承担本案事故的赔偿责任，自己不承担本案的赔偿责任。陈某的答辩意见认为：梁作全、周敏、张文才将弯管机摆放在人行道上未关闭电源，形成了不安全隐患，未尽到安全保障义务，应当承担相应的责任，丁敬清、梁作全、周敏、张文才为共同侵权人，应当承担连带责任。残疾赔偿金按城镇标准计算正确，假肢器具费应按73.5岁计算才能合理合法，精神抚慰金认定正确，应当予以维持。
在上诉期间，陈某向本院提交了2份证据，第一份为武陵区雅梦幼儿园收款收据，拟证明陈某2011年4月至2012年8月31日期间在该幼儿园学习并交纳了费用。第二份为雅梦幼儿园秋游留影，拟证明陈某2011年10月19日参加幼儿园组织的秋游。这二份证据能证明陈某住在城镇，应当按照城镇标准计算赔偿各项损失的费用。丁敬清质证意见认为，对其真实性、合法性无异议，对其关联性持有异议，应当提交更加全面的证据，才能证明陈某居住在城镇的事实。梁作全质证意见认为，不属于新证据，不发表意见。其他当事人在二审中均未提交证据。本院认为，该二份证据不属于新的证据。
本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，本案属身体权纠纷案件。争议的焦点有三：第一，张文才、周敏、梁作全是否属于合伙经营，对本案的损失是否应共同承担赔偿责任；第二，陈某的残疾辅助器具费用按20年支付是否恰当；第三，本案事故的责任比例划分是否正确。
第一，关于张文才、周敏、梁作全是否属于合伙经营，对本案的损失是否应共同承担责任。经查，三岔路办事处长庚路社区公交二分公司1-3门面，经常德市工商行政管理局武陵分局登记，其个体工商户营业执照副本名称为武陵区梁作全不锈钢经营部，经营者姓名梁作全，组成形式为个人经营。因此，三岔路办事处“长庚路社区公交二分公司1-3号门面”的经营者为梁作全，属于个人经营，上诉人陈某在上诉中提出梁作全、周敏、张文才为三人合伙经营者缺乏事实依据和证据证明，原审认定张文才、周敏不承担本次事故的赔偿责任正确。
第二，陈某的残疾辅助器具费用按20年支付是否恰当。本事故发生时，陈某不到四岁，左下肢截肢，该伤情经常德市岐黄司法鉴定所司法鉴定已构成四级伤残。湖南省假肢矫形司法鉴定中心司法鉴定意见书的鉴定意见为：1、陈某未成年（18岁）前，适合安装国产普通适用型儿童大腿假肢，该假肢价格为8000元／具，使用寿命为2年。成年（18岁）后，适合安装国产普通适用型骨骼开钛合金（2009）第19号《康复辅助器具基本产品指导价格目录》，该假肢价格为21000元／具，使用寿命为4年，假肢使用期间维修费用为产品价格的20%。2、带锁软性残肢护套接受腔，价格为9000元／具，使用寿命为2年。3、首次安装假肢期间，需要住院康复30天，成年前住院康复期间需陪护1名，以后维修及安装时住院康复约20天。住院康复期间食宿费用另外支付。另外，湖南省假肢矫形康复中心的情况说明，为患者提供的假肢赔偿期限可按我国或本地区的人均寿命计算。结合本案，陈某的残疾辅助器具费用的计算为：①未成年（18－3）÷2=8具×8000元=64000元，成年后（73.5年－18年）÷4=13.8具×21000元=291480.00元。②带锁软性残肢护套接受腔使用寿命费用（73.5年－3年）÷2×9000元=315000元；③安装假肢住院康复费用未成年为8次为170天×80元=13600元；成年后14次为280天，住院康复期间食宿酌情每天100元计算为28000元。上述费用合计712080元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定，残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限应参照配制机构的意见确定。原审法院判决认定残疾辅助器具费按照20年计算不当。同时判决待年限届满后可另行主张与本案现实不符，上诉人陈某提出“原判按20年支付残疾辅助器具费错误”的理由成立，应予支持。
第三、本事故的责任比例划分是否正确。
本案中，陈某不满4岁，单独在公共场所活动玩耍，爬上弯管机拨动开关，造成了事故的发生，其父母身为监护人，对儿子监管不利，这是事故引发的主要原因，对事故所造成的损害应承担主要责任，丁敬清借用梁作全所有的弯管机作业后，虽然关闭了弯管机上的开关，但没有切断连接弯管机的电源，应承担相应的民事责任。梁作全是弯管机的所有人，将该机放置于自己经营场所外、公共通道上作业，应当预见到具有一定的危险性而未预见，也没有设置安全防护措施，对此，应承担相应的民事责任。原审法院在分析事故发生的原因时，认定陈某父母身为监护人对儿子监管不利，是引发事故的主要原因，而判决时只承担40%责任不当，应承担60%的责任，丁敬清、梁作全各承担20%的赔偿责任。
综上，陈某的各项损失为：1、住院医疗费、出院后门诊治疗费共计30707元；2、伤残赔偿金298466元；3、住院治疗期间的伙食补助费248元；4、鉴定费2900元；5、残疾辅助器具费712080元；6、住院期间陪护费18240元；7、营养费3180元；8、交通费1000元；以上共计1066821元。另外精神损害抚慰金30000元由丁敬清、梁作全各承担15000元。按照责任比例划分，陈某的监护人应承担60%责任，即640092.6元；丁敬清应承担20%责任，即221864.2元（已扣除已支付的6500元）；梁作全应承担20%责任，即223364.2元（已扣除已支付的5000元）。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第十六条、第十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条，第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省常德市武陵区人民法院（2012）武民初字第1909号民事判决第三项，即驳回原告陈某对被告张文才、周敏的诉讼请求；
二、撤销湖南省常德市武陵区人民法院（2012）武民初字第1909号民事判决的第一、二项，即被告梁作全于本判决生效后十日内赔偿原告陈某人民币170722.3元；丁敬清于本判决生效后十日内赔偿原告陈某人民币168622.3元；
三、梁作全赔偿陈某损失人民币223364.2元；
四、丁敬清赔偿陈某损失人民币221864.2元。
本案一、二审案件受理费35198元，由陈某负担21118元，梁作全负担7040元，丁敬清负担7040元。
本判决为终审判决。
审 判 长 周立军
审 判 员 陈远定
代理审判员 张 利
二〇一四年一月六日
代理书记员 杨 琴
附本案所适用法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第十六条未成年人的父母是未成年人的监护人。
未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：
（一）祖父母、外祖父母；
（二）兄、姐；
（三）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。
对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。
没有第一款、第二款规定的监护人的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。
第十八监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。
监护人依法履行监护的权利，受法律保护。
监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任；给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失。人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请，撤销监护人的资格。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第六条从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。
因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。