安徽省淮南市谢家集区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）谢刑初字第00011号
公诉机关安徽省淮南市谢家集区人民检察院。
被告人杨道成（乳名：成成），男，1987年12月10日出生于安徽省寿县，身份证号码3424221987********，汉族，初中文化，无业，捕前租住淮南市田家庵区舜耕镇小刘庄，经常居住地：淮南市八公山区新风苑11-2-604，户籍所在地：安徽省寿县安丰塘镇申桥村南圩村民组。因犯抢劫罪，于2002年被本院判处有期徒刑八年六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年7月29日被淮南市公安局谢家集分局刑事拘留，同年8月27日经淮南市谢家集区人民检察院批准逮捕，当日由淮南市公安局谢家集分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人邓勇，系安徽孟德春律师事务所律师。
淮南市谢家集区人民检察院以谢检刑诉（2014）241号起诉书指控被告人杨道成犯贩卖毒品罪，于2014年12月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年1月22日公开开庭审理了本案。淮南市谢家集区人民检察院指派代理检察员王庆�出庭支持公诉，被告人杨道成及其辩护人到庭参加诉讼。期间，淮南市谢家集区人民检察院因补充侦查的需要，建议对本案延期审理，本院依法同意对该案延期审理。公诉机关补充侦查了相关证据后，提请本院恢复法庭审理。本案现已审理终结。
淮南市谢家集区人民检察院指控：2014年7月份以来，被告人杨道成在淮南市田家庵区舜耕镇学院路附近多次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给张某，供其吸食。2014年7月29日，公安机关在被告人杨道成租住房内搜查出毒品疑似物3包、手机5部、现金1000元，经淮南市公安鉴定中心鉴定，送检的3包毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成分，净重28.91克。据此，公诉机关认为，被告人杨道成的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议量刑为有期徒刑十一至十三�，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人杨道成对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议。其辩称，自己从没有向张某贩卖过毒品，仅构成非法持有毒品罪。
其辩护人认为：公诉机关定性错误应当按非法持有毒品罪定罪处罚。
经审理查明：1.2014年7月12日晚，被告人杨道成在田家庵区帝豪音乐吧门口附近卖给张某1小包甲基苯丙胺（冰毒），获取毒资100元。
2.2014年7月15日凌晨，被告人杨道成在田家庵区帝豪音乐吧附近的巷子里卖给张某1小包甲基苯丙胺（冰毒），获取毒资100元。
3.2014年7月23日凌晨，被告人杨道成在田家庵区帝豪音乐吧门口附近卖给张某2小包甲基苯丙胺（冰毒），获取毒资200元。
4.2014年7月24日晚，被告人杨道成在田家庵区帝豪音乐吧门口附近卖给张某1小包甲基苯丙胺（冰毒），获取毒资100元。
5.2014年7月25日，被告人杨道成在田家庵区帝豪�乐吧附近的巷子里卖给张某1小包甲基苯丙胺（冰毒），获取毒资100元。
6.2014年7月29日，公安机关在被告人杨道成租住房内搜查出毒品疑似物3包、手机5部、现金1000元，经淮南市公安鉴定中心鉴定，送检的3包毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成分，净重28.91克。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证明，证据来源合法、有效，所证内容客观真实，本院依法予以确认。
1.物证：现场称量记录，扣押物品、文件清单。公安机关依法扣押杨道成的毒品疑似物3包、银行卡2张、手机5部、现金1000元。对毒品疑似物拍照附卷
对现场查获的毒品疑似物，经称量重34.61克，杨道成对称量过程无异议。
2、证人张某的证言证明：从“成成”手里多次购买毒品冰毒。与杨道成供述相印证。并陈述自己从2013年年底开始吸食冰毒，都是从一个叫“成成”的男的手里买的。我从成成手里购买不少次冰毒，我只能记住七月份，一般都是在我租住房内自己吸食。
（1）2014年7月12日晚上，我给成成打电话，让他给我送100元的冰毒，他给我送了，然后我就给100块钱，他就走了。
（2）2014年7月15日凌晨，我给成成打电话，让他给我送100元的冰毒，他给我送了，我给了他100块钱。
（3）2014年7月23日晚上，我打电话给他，让他给我送200元的冰毒，他给我送了，我付了200元给他。
（4）2014年7月24日晚上，我打电话给成成，让他给我送100元的冰毒，他给我送了，我给他100块钱。
（5）2014年7月25日晚上，我给他打电话，让他给送100元的冰毒，然后，他就送给我了，我给了他100块钱。
3、辨认笔录证明：杨道成辨认出购买毒品的晓晓即张某；张某辨认出贩卖毒品的“成成”即杨道成。
4、鉴定意见证明：淮南市公安司法鉴定中心2014年8月1日对从杨道�租住处搜出的三包毒品疑似物（0.23＋3.54＋25.14共计28.91克）进行鉴定：在检材LH-2014-155-1、LH-2014-155-2、LH-2014-155-3中，均检出甲基苯丙胺成分。
5.被告人杨道成在侦查阶段供述证实：当天从我房间里搜出了3包冰毒，20克左右。我是从一个朋友那里买来的，我自己吸食一部分，其他的都是卖的。140元一克买，300元一克卖。
我买的冰毒卖给了我记得其中一个叫“晓晓”的女孩子，她在田区学院路帝豪音乐吧当服务员。
（1）2014年7月12日晚上11点多钟，“晓晓”给我打电话，让我送100元的“冰毒”到她上班的地方，大约二十分钟以后，我到“晓晓”上班的帝豪音乐吧大门旁边的路边给了她100元钱的“冰毒”，她给了我100元钱以后就走了。
（2）2014年7月15日凌晨1点多钟，“晓晓”给我打电话，说她下班了，让我给她送100元的“冰毒”，我到学院路帝豪音乐吧南边的巷子里�（晓晓租房子的那个巷子）给她100元钱的冰毒，她给我100元钱以后就走了。
（3）2014年7月22日晚上大约1点多钟，“晓晓”给我打电话，说她要东西（冰毒），问我有没有，我说有，她让我送200元的给她，我就去到帝豪音乐吧的大门口给了她200元的“冰毒”，然后我就走了。
（4）2014年7月24日晚上，“晓晓”给我打电话，说她要买“冰毒”，我就到她上班的地方给了100元的“冰毒”，她给了100元钱以后就回去了。
（5）2014年7月25日中午“晓晓”给我打电话，她找我要“冰毒”，到了晚上，她说她在学院路帝豪音乐吧，我就给她送过去了，到了帝豪音乐吧，我在旁边的巷子给了100元的冰毒，给了钱以后我就走了。
张某每次基本上都是要100元的冰毒，大约0.3-0.4克之间，有时候我也跟张某一起凑钱吸冰毒。
庭审期间，杨道成对向张某贩卖毒品的事实予以否认。
户籍证明证实杨道成的身份情况。
7.归案经过证明：2014年7月29日0时许，三和派出所民警在田家庵区舜耕镇小刘庄将涉嫌贩卖毒品的杨道成当场抓获。
8.本院刑事判决书证明：2003年5月23日，杨道成因犯强奸罪，被判处有期徒刑七年，犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币3000元。刑期至2011年5月12日。
在庭审期间，被告人及其辩护人提出被告人当天被抓获时侦查人员不让其休息就对其讯问，故申请排除非法证据。经审查，被告人及其辩护人没有提供相关线索或材料，故对其申请本院依法不予采纳。
对被告人及其辩护人提出贩卖毒品的事实不存在，应当按非法持有毒品定罪量刑的意见。经查，被告人杨道成在公安机关对其贩卖甲基苯丙胺给吸毒人员张某有多次稳定、明确的供述，与张某的证词能够相互印证，且辨认笔录亦证实双方均辨认出对方系毒品买卖关系相对人，其在法庭审理期间翻供，但不能合理说明翻供理由，其辩解亦与全案证据相矛盾，其辩解理由不能成立，故对其被查获的毒品数量依相关法律规定应认定为其贩卖毒品的数量。
本院认为：被告人杨道成违反国家毒品管理法规，向他人多次贩卖甲基苯丙胺28.91多克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人杨道成犯贩卖毒品罪的事实及罪名成立，本院依法予以确认。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十四条之规定，判处如下：
一、被告人杨道成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币20000元（限于本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月29日起至2025年7月28日止）。
二、扣押在案的作案工具手机五部、现金1000元、违禁品甲基苯丙胺28.91克，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 苏红华
审 判 员 张 霞
人民陪审员 齐小丽
二〇一五年三月二十日
书 记 员 轩子又
附《中华人民共和国刑法》相关条文：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者�他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，�者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。