湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂05民终1099号
上诉人（原审被告）当阳市石马煤矿有限责任公司，住所地：当阳市庙前镇石马村。
法定代表人张爱民，该公司总经理。
委托代理人姜启伟，湖北诚业律师事务所律师。特别授权代理。
委托代理人王纪苇，湖北诚业律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）冉井学，男，1968年12月18日出生，汉族，无业，住当阳市。
委托代理人李宏斌，湖北楚星律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人当阳市石马煤矿有限责任公司因与被上诉人冉井学工伤保险待遇纠纷一案，不服当阳市人民法院（2015）鄂当阳民初字第02210号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月14日受理后，依法组成由审判员唐兆勇担任审判长，审判员赵春红、肖小月参加的合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，当阳市石马煤矿有限责任公司是一家具备合法经营资格的用人单位，冉井学属适格的劳动主体。2014年3月1日至2014年9月18日，冉井学在当阳市石马煤矿有限责任公司从事井下采煤工作。2014年9月18日13时左右，冉井学在当阳市石马煤矿有限责任公司井下13煤层三平工作面从事穿风工作时，不慎被顶板突然脱落的巨石砸中背部受伤。2014年9月19日，冉井学被送往宜昌市第一人民医院住院治疗，于2014年10月7日出院，出院诊断：1.T12、L2椎体粉碎性骨折并截瘫；2.肋骨骨折。出院医嘱：1、术后1个半月、3个月、6个月复查X线，视情况决定进一步治疗；2、卧床休息为主，回当地继续消化内科正规治疗，康复科理疗，加强功能训练；3、勤翻身拍背，预防褥疮的发生；4、定期复查，不适随诊。2015年1月31日、2015年2月6日、2015年2月8日，冉井学在宜昌市第一人民医院分别支付西药费98元、98元、196元。2015年9月8日，冉井学在当阳市人民医院预缴住院医疗费2000元，冉井学至今仍在当阳市人民医院住院治疗。2015年10月12日、2015年10月13日，冉井学在当阳市人民医院均支付西药费99.23元、治疗费6.89元。2014年11月25日，当阳市人力资源和社会保障局作出当人社工伤认定（2014）229号工伤认定决定书，认定冉井学受伤为工伤。2015年10月8日，宜昌市劳动能力鉴定委员会作出宜劳鉴字xxxx号工伤（××）职工劳动能力鉴定结论，认定冉井学工伤（××）的致残程度为贰级，护理等级为部分护理依赖，停工留薪期为12个月（2014年9月18日至2015年9月17日）。2015年7月10日，冉井学出具收条收到当阳市石马煤矿有限责任公司支付的2015年5月8日至2015年7月8日护理费7200元，生活费4000元、停工留薪期工资30000元。2015年9月2日，冉井学与当阳市石马煤矿有限责任公司达成调解协议，双方约定：当阳市石马煤矿有限责任公司本次支付冉井学各类款项30000元，其中2015年7月、8月生活费、护理费11200元，预付停工留薪期工资18800元……2015年9月2日，当阳市石马煤矿有限责任公司支付冉井学上述款项。2015年10月20日，冉井学就工伤待遇向当阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2015年10月20日，当阳市劳动人事争议仲裁委员会以冉井学的工伤（××）职工劳动能力鉴定结论通知书未生效作出当劳仲不字（2015）第033号不予受理通知。2015年10月28日，冉井学提起民事诉讼。
原审法院同时查明，当阳市石马煤矿有限责任公司未给冉井学购买工伤保险。当阳市石马煤矿有限责任公司现已被当阳市人民政府依法关闭。当阳市2013年、2014年企业在岗职工年平均工资分别为32772元、39221元。
冉井学提起诉讼，请求判令：一、当阳市石马煤矿有限责任公司赔偿各项工伤待遇人民币1682786元［一次性伤残补助金125000元（5000元／月×25个月），停工留薪期工资60000元（5000元／月×12个月），住院护理费46800元（3600元／月×13个月），住院伙食补助费26000元（2000元／月×13个月），一次性伤残津贴1020000元（5000元×0.85×12月×20年），一次性生活护理费259302元（43217元×0.3×20年），一次性医疗补助金86434元（43217元÷12×24个月），双倍工资55000元（5000元×11个月），残疾辅助器具费2250元，预交住院费2000元］；二、由当阳市石马煤矿有限责任公司承担本案的诉讼费用。原审诉讼中，冉井学放弃双倍工资55000元（5000元×11个月）的诉讼请求。
原审法院认为：2015年10月20日，当阳市劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知，冉井学于2015年10月28日起诉符合法律规定，本案经过了仲裁前置程序。根据《工伤保险条例》第三十条规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费。从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”冉井学的住院伙食补助费为30元／天，其请求从2014年9月18日计算至2015年10月25日，计为11910元（30元／天×13个月7天），扣除当阳市石马煤矿有限责任公司已支付冉井学住院伙食补助费8000元，当阳市石马煤矿有限责任公司还应支付3910元。第三十三条规定：“。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”冉井学住院期间由其妻护理，其妻为农民，故冉井学的住院护理费按一年计算，为26209元（26209元／年×1年），扣除当阳市石马煤矿有限责任公司支付的14400元，当阳市石马煤矿有限责任公司还应支付11809元。第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”现当阳市石马煤矿有限责任公司被依法关闭，且当阳市石马煤矿有限责任公司未给冉井学购买工伤保险，冉井学提出一次性给付伤残津贴、生活护理费，符合劳动法、工伤保险条例的立法目的，参照鄂劳社文（2006）10号《关于湖北省农民工参加工伤保险和医疗保险的指导意见》规定：“（七）参加工伤保险并足额缴费的用人单位中伤残等级为一至四级的农民工，按规定享受相应的工伤保险待遇。一次性生活护理费以本人当年生活护理费为基数，按计发伤残津贴的时间折半计算。未参加工伤保险的，由用人单位按上述规定一次性支付工伤保险待遇，终止工伤保险关系。”冉井学请求一次性支付伤残津贴、一次性给付生活护理费解除双方的劳动关系予以支持。冉井学的一次性生活护理费以当阳市2014年职工月平均工资3268.42元，6年7个月计算，为77461.55元（3268.42元／月×30%×6年7个月）。第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准二级伤残为25个月本人工资……（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，二级伤残为本人工资的85%……（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴。”冉井学诉称其工资5000元／月，当阳市石马煤矿有限责任公司未提交反驳证据，认定冉井学的工资标准为5000元／月，冉井学的一次性伤残补助金为125000元（5000元／月×25个月）；冉井学的一次性伤残津贴，因冉井学系特殊岗位，其退休年龄应为55周岁，而当阳市石马煤矿有限责任公司抗辩支付至法定退休年龄60周岁，因此冉井学的一次性伤残津贴从定残之日计算至其60周岁止，为671500元（5000元／月×13年2个月×85%）。冉井学的停工留薪期工资为60000元（5000元／月×12个月），扣除当阳市石马煤矿有限责任公司已支付的48800元，当阳市石马煤矿有限责任公司还应支付11200元。冉井学请求的一次性医疗补助金不符合法律规定，不予支持。冉井学请求的残疾辅助器具费当阳市石马煤矿有限责任公司已经支付，不予支持。冉井学请求的住院医疗费2000元符合法律规定，予以支持。综上，冉井学的工伤保险待遇为974080.55元（一次性伤残补助金为125000元、停工留薪期工资60000元、住院护理费26209元、住院伙食补助费11910元、一次性伤残津贴671500元、一次性生活护理费77461.55元、住院医疗费2000元），由当阳市石马煤矿有限责任公司予以赔偿，扣除当阳市石马煤矿有限责任公司已支付的71200元，当阳市石马煤矿有限责任公司还应支付902880.55元。据此，原审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条之规定，判决：一、解除原告冉井学与被告当阳市石马煤矿有限责任公司的劳动关系；二、原告冉井学因工受伤损失人民币974080.55元（一次性伤残补助金为125000元、停工留薪期工资60000元、住院护理费26209元、住院伙食补助费11910元、一次性伤残津贴671500元、一次性生活护理费77461.55元、住院医疗费2000元），扣除被告当阳市石马煤矿有限责任公司已支付的71200元，被告当阳市石马煤矿有限责任公司还应支付902880.55元；三、驳回原告冉井学的其他诉讼请求。上列应给付款项限于本判决生效之日起十日内付清（给付办法：由当阳市石马煤矿有限责任公司汇至法院专户，收款单位：当阳市人民法院；开户行：农行当阳市坝陵分理处；账号：17×××59）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取10元（原告冉井学已预交），由被告当阳市石马煤矿有限责任公司负担。
上诉人当阳市石马煤矿有限责任公司不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉称：一、一审判决对于被上诉人的工资标准认定错误。一审中被上诉人没有任何证据证明其月工资标准为5000元／月，应当承担举证不能的后果，而不是由上诉人承担举证责任，一审对举证责任分配的法律适用错误。被上诉人的工资标准应当按照统筹地区上一年度的企业在岗职工平均工资计算，即当阳市2014年企业在岗职工年平均工资39221元计算。二、一审对伤残津贴和生活护理费的数额认定错误。1、一审对被上诉人伤残津贴和生活护理费计赔期限认定错误。被上诉人法定退休年龄为55周岁，而不是60周岁，对其伤残津贴计赔期限应从定残之日起计算至其55周岁止，即4年1个月；2、一审对被上诉人伤残津贴和生活护理费赔付方式认定错误。本案对于伤残津贴和生活护理费应按月支付，不是一次性支付。伤残津贴应为按月：39221元／年÷12月×85%=2778.15元，生活护理费应为按月：39221元／年÷12月×30%=980.53元。三、一审对上诉人向被上诉人已支付赔偿金额认定错误。一审上诉人提交证据证明已向被上诉人支付生活费、护理费、停工留薪工资共计116000元，而不是71200元。四、一审程序错误。1、一审被上诉人未请求解除劳动关系，一审判决解除双方的劳动关系违反了不诉不理的原则；2、一审将普通程序转为简易程序错误。综上，请求二审撤销一审判决，发回重审或依法改判，并由被上诉人承担本案的诉讼费用。
被上诉人冉井学答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果是根据本案的特殊情况作出的，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审依法驳回上诉人的上诉，维持原判。
二审期间，双方当事人均没有提交新的证据。
经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为：一、关于本案原审程序性问题。1、上诉人当阳市石马煤矿有限责任公司上诉认为原审冉井学未请求解除劳动关系，原审判决解除劳动关系违反了不告不理的原则。本案系工伤保险待遇纠纷，冉井学原审请求的工伤损失明细部分是基于劳动关系解除后产生的相关待遇，冉井学原审明确表示要求解除劳动关系，且当阳市石马煤矿有限责任公司已被相关部门责令关闭，双方的劳动合同关系已实际无法延续，故上诉人当阳市石马煤矿有限责任公司关于冉井学未请求解除劳动关系，原审判决解除劳动关系不当的上诉理由不能成立，本院不予采纳；2、本案原审庭审已明确告知双方当事人“本案依法适用简易程序审理”，上诉人当阳市石马煤矿有限责任公司关于原审将普通程序转为简易程序属程序错误的上诉理由不能成立，本院不予采纳。适用简单程序审理的案件诉讼费用应减半收取，原审未减半收取不当，本院予以纠正，由原审在本案执行过程中予以处理；二、关于冉井学的月工资标准。当阳市石马煤矿有限责任公司作为用人单位，对于职工的工资标准应有财务记账联证明，上诉当阳市石马煤矿有限责任公司上诉认为冉井学主张的月工资标准不实，但没有提交证据予以证明，原审根据冉井学的主张认定其月工资标准为5000元／月，符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条关于“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立”之规定。上诉人当阳市石马煤矿有限责任公司关于原审对被上诉人的工资标准认定错误，应按企业职工年平均工资标准计算的主张，没有事实与法律依据，本院不予支持；三、关于冉井学的伤残津贴与生活护理费的计算期限及支付方式问题。1、冉井学与当阳市石马煤矿有限责任公司于2014年3月1日签订《劳动合同书》，合同期限为一年，当阳市石马煤矿有限责任公司没有提交证据证明冉井学与其签订劳动合同前所从事的系“井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作”，且其原审认可冉井学的伤残津贴与生活护理费计算止60岁，故上诉人当阳市石马煤矿有限责任公司关于冉井学的伤残津贴与生活护理费应只计算止55周岁的上诉理由不能成立，本院不予采纳；2、冉井学与当阳市石马煤矿有限责任公司之间的劳动关系经本案原审判决解除，其伤残津贴与生活护理费应一次性支付。上诉人当阳市石马煤矿有限责任公司关于冉井学的伤残津贴与生活护理费应按月支付的上诉理由不能成立，本院不予采纳；四、关于当阳市石马煤矿有限责任公司已支付给冉井学相关费用的数额问题。当阳市石马煤矿有限责任公司原审提交了三份证据证明其前期已支付给冉井学的相关费用，即2015年7月10日冉井学出具的《收条》，支付41200元；2015年9月2日双方《调解协议》，支付30000元；上述已支付的费用共计71200元。上诉人当阳市石马煤矿有限责任公司关于其已实际支付116000元的主张，没有证据证明，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，实体处理得当。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人当阳市石马煤矿有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 唐兆勇
审判员 赵春红
审判员 肖小月
二〇一六年五月二十六日
书记员 余 丹