广东省阳江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阳中法民一终字第271号
上诉人（原审原告）：阳江市港荣五金塑料制品有限公司。住所地：广东省阳江市高新区。
法定代表人：彭月桂，该公司总经理。
委托代理人：陈丽婵，广东拓进律师事务所律师。
委托代理人：黄仕掌，广东拓进律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：饶吉县，男，1974年8月6日出生，汉族，住湖南省沅陵县。
委托代理人：潘沛，广东迅恒律师事务所律师。
上诉人阳江市港荣五金塑料制品有限公司（以下简称港荣公司）与被上诉人饶吉县劳动争议纠纷一案，不服阳江市江城区人民法院（2014）阳城法民一初字第950号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
2014年7月4日，港荣公司向原审法院提起民事诉讼，请求法院判决：1、港荣公司无需支付经济补偿金21196.5元给饶吉县；2、本案诉讼费由饶吉县承担。主要事实和理由：饶吉县于2011年2月14日起到港荣公司处工作，职位是打砂工人，基本工资是1000元。阳江市劳动人事争议仲裁委员认定饶吉县是2008年3月26日入职，与事实不符。饶吉县擅自离职，属严重违反公司管理制度，港荣公司无须支付经济补偿金，仲裁裁决是错误，缺乏事实和法律依据。为维护港荣公司的合法权益，特依法提出起诉。
饶吉县答辩称：对仲裁裁决认定劳动关系无异议，港荣公司应支付经济补偿金33609.75元。2004年2月，饶吉县到港荣公司砂房工作至2014年2月17日，月平均工资是3734.42元，期间没有购买社保和签订劳动合同。饶吉县提供的三个厂牌，其中一个是没有注明入职时间的，其它两个注明入职时间分别是2008年3月26日和2011年2月14日，劳动仲裁委认定的入职时间是错误的。
原审法院经审理查明：饶吉县入职港荣公司处从事打砂工作，港荣公司对员工的上、下班没有实行考勤制度。港荣公司亦依法未为饶吉县建立社会保险关系及缴纳社会保险费。2011年2月14日，港荣公司与饶吉县签订《阳江市劳动合同》，约定“合同期限为2011年2月14日起至2013年2月14日止”。港荣公司通过银行发放工资给饶吉县，饶吉县与另案［（2014）阳城法民一初字第949号］被告张秋燕系夫妻关系，张秋燕于2013年3月18日入职港荣公司从事打砂工作，港荣公司通过银行转账方式将其俩人的工资一并发放至饶吉县的账户，且自2013年3月起，饶吉县工资表上的数额均包含其妻子张秋燕的工资，港荣公司并无为张秋燕制作独立的个人工资表，饶吉县2013年2月的工资为1668元，饶吉县与张秋燕2013年3月-12月的工资分别为：7881元、7911元、7564元、7734元、9481元、9035元、8688元、6418元、6968元、6809元，港荣公司于2014年4月24日通过转账方式向饶吉县和其妻子张秋燕发放2014年1月份的工资2961元。饶吉县认为其于2014年2月17日被港荣公司无故辞退，其于该日起不再到港荣公司上班，以港荣公司没有为其购买社会保险及签订劳动合同为由，于2014年2月20日向阳江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除劳动关系；2、支付经济补偿金32580元；3、支付1月工资1500元。阳江市劳动人事争议仲裁委员会于2014年6月19日作出阳劳人仲案非终字（2014）第70号《仲裁裁决书》，裁决：1、解除港荣公司与饶吉县的劳动关系；2、港荣公司支付经济补偿金21196.5元给饶吉县；3、驳回饶吉县的其他仲裁请求。仲裁作出后，饶吉县对仲裁裁决无异议，港荣公司对仲裁裁决不服而提起诉讼。
诉讼中，港荣公司主张饶吉县于2014年2月7日在无办理任何请假手续情况下，连续旷工3天后，不再回港荣公司上班，港荣公司还多次致电饶吉县回来上班，但饶吉县置之不理。港荣公司根据《员工行为守则》第10条第3项明确规定“连续旷工3天以上视为自动离职的情形”、第14条第9款第7项“连续旷工3天以上”的规定，认为饶吉县行为属于严重违反公司管理制度及自动离职，港荣公司无须支付饶吉县任何经济补偿金。港荣公司主张饶吉县于2011年2月14日入职，饶吉县口头申请不购买社会保险，但未提供相关证据证实；饶吉县认为其入职时间为2005年2月，认为其主动要求港荣公司为其购买社会保险，但港荣公司未依法为其购买。饶吉县主张其工资与妻子张秋燕一样，港荣公司则认为饶吉县与张秋燕的工资无法区分开来，但未能提供工资表等证据证明饶吉县与张秋燕各自的工资数额。
庭审中，港荣公司申请证人吴结杏出庭作证，证人证言证明饶吉县旷工三天属擅自离职的，饶吉县对证人证言不予认可。
原审法院另查明，饶吉县主张港荣公司提供的《员工入职登记表》、《劳动合同》、《学习〈员工守则〉确认证明》等相关证据中“饶吉县”的签名是伪造的，但其并未在相应的期限内向原审法院提出申请对该证据中“饶吉县”的签名进行鉴定。
原审法院认为：饶吉县是港荣公司聘请的员工，且已签订书面劳动合同，双方存在劳动关系。饶吉县于2014年2月20日向阳江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会已仲裁双方于2014年2月17日解除劳动关系，双方对此亦无异议。因此，双方的劳动关系已解除，原审法院依法予以确认。
关于饶吉县的入职时间问题。饶吉县主张自己从2005年2月开始入职港荣公司，直至2014年2月17日，其提供的厂牌记载的入职时间为2008年3月26日和2011年2月14日，港荣公司主张饶吉县入职时间是2011年2月14日，并提供《员工入职登记表》、《劳动合同》显示饶吉县的入职时间为2011年2月14日，饶吉县主张港荣公司提供的《员工入职登记表》、《劳动合同》等相关证据是伪造的，但其并未在相应的期限内向原审法院提出申请对该证据中“饶吉县”的签名进行鉴定。饶吉县对其主张未能提供证据证实，原审法院对港荣公司的上述两份证据予以确认，饶吉县主张其2005年2月入职证据不足，原审法院不予确认。饶吉县提供的厂牌中显示其最早的入职时间为2008年3月26日，因此饶吉县的入职时间应为2008年3月26日。
关于饶吉县的工资问题。港荣公司作为企业，对其员工发放工资数额制定工资表对应发放工资，港荣公司对其掌握的工资表未能提供，根据《广东省工资支付条例》第四十四条第一款“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。”的规定，对饶吉县所主张其与张秋燕工资每人一半应予认可，故饶吉县和张秋燕的个人月工资数额应按其俩人合并发放的工资总额的一半，因此，饶吉县2013年2月至2014年1月的月平均工资为3532.75元{（1668元＋（7881元＋7911元＋7564元＋7734元＋9481元＋9035元＋8688元＋6418元＋6968元＋6809元＋2961元）÷2］÷12}。
关于港荣公司是否需支付解除劳动关系经济补偿金给饶吉县的问题。饶吉县的入职时间应为2008年3月26日，劳动关系解除时间为2014年2月17日，因此，饶吉县的工作年限为5年11个月。港荣公司对其员工上、下班没有进行考勤，港荣公司主张饶吉县连续旷工3天未能提供证据，而其提供的证人证言只是证明饶吉县没有请假，但饶吉县是否从2014年2月7日起没有上班，港荣公司没有证据证实。而饶吉县主张其上班至2014年2月17日，故港荣公司主张饶吉县从2014年2月7日起连续旷工3天属自动离职证据不足，原审法院不予采纳。港荣公司主张饶吉县口头申请不购买社会保险，未能举证证实，故对港荣公司该主张，原审法院依法不予支持。因此，港荣公司因未依法为饶吉县建立社会保险关系及缴纳社会保险费，且饶吉县也未能提供证据证明港荣公司非法解除其劳动关系，而于2014年2月18日不再上班，向仲裁机关申请仲裁，应视为双方同意解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，港荣公司应支付饶吉县解除劳动关系经济补偿金21196.50元（3532.75元／月×6个月）。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，于2014年12月15日作出（2014）阳城法民一初字第950号民事判决：（一）港荣公司与饶吉县已于2014年2月17日解除劳动关系；（二）限港荣公司在本判决发生法律效力之日起十日内支付违法解除劳动关系经济补偿金21196.50元给饶吉县；如果港荣公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；本案诉讼费10元，由港荣公司负担。
上诉人港荣公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求判决：1、撤销江城区人民法院（2014）阳城法民一初字第950号民事判决，改判上诉人无需支付经济补偿金21196.5元给被上诉人；2、本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。主要事实和理由是：（一）原审法院认定上诉人提供的《员工入职登记表》、《劳动合同》两份证据予以确认，足以证明被上诉人的入职时间是2011年2月14日，但原审法院却认定被上诉人是2008年3月26日入职，明显属事实认定错误。既然被上诉人未申请对《员工入职登记表》、《劳动合同》两份证据的签名进行鉴定，也未对上述证据提供反证予以推翻，原审法院也予确认上述证据。另外，被上诉人仅提供厂牌而又未提供其他证据证明其与上诉人之间于2008年3月26日起存在劳动关系，而上诉人提供的2009年2月至7月员工工资表、2010年8月至12月员工工资表均没有反映饶吉县、饶毛山工资发放情况，至少原审法院未对该证据予以论证。因此，根据法律规定，证明劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系应由劳动者承担举证责任，在忽略上诉人公司工资发放制度的情形下，仅凭一个厂牌即认可2008年3月26日起为用工时间，明显是证据不足，而且与上诉人提供的《员工入职登记表》登记的入职时间是2011年2月14日相矛盾，故原审法院认定事实错误。（二）原审法院未认定被上诉人擅自离职，属事实认定错误，依理是被上诉人擅离职守，对上诉人公司生产经营造成严重影响，属严重违反公司管理制度，上诉人无须向被上诉人支付经济补偿金。首先，原审法院认为上诉人提供的证人证言只是证明被上诉人没有请假，不能证实被上诉人是否上班，明显是认定错误。只有存在被上诉人没有上班的情况下，而又没有按正常手续向上诉人人事部门提供事假、病假等请假手续时，才会给予人事部门信息提醒，知道被上诉人没到公司上班而又没有请假，因此，证人证言是可以证实被上诉人从2014年2月7日起没有上班，而又没有任何请假手续。其次，原审法院认为被上诉人于2014年2月18日不再上班而申请劳动仲裁，即视为原、被告双方同意解除劳动关系。上诉人认为是饶吉县连续旷工3天后，不再回上诉人处上班，为此，上诉人还多次致电饶吉县回来上班，但饶吉县置之不理。上诉人《员工行为守则》第10条第3项明确规定连续旷工3天以上视为自动离职的情形，且《员工行为守则》第14条第9款第7项规定连续旷工3天以上属于严重违反公司管理制度行为，根据法律规定，饶吉县严重违反公司管理制度并自动离职的行为，上诉人无须支付饶吉县任何经济补偿金。饶吉县已对《员工行为守则》学习签名确认，证据10可以证明饶吉县于2012年3月3日学习员工守则。因此，饶吉县擅自离职行为，已严重违反上诉人的规章制度，且对上诉人的生产经营造成了一定的影响，上诉人无须向饶吉县支付经济补偿金，并保留因饶吉县擅自离职所造成的损失提起赔偿的权利。综上所述，饶吉县在明知公司规章制度的情况下，擅离职守，属严重违反公司规章制度，原审法院没有充分查清事实的基础上作出判决，请二审法院依法查明事实，撤销一审判决，作出改判，维护上诉人的合法权益。
被上诉人饶吉县答辩称：对于被上诉人入职时间问题，被上诉人在一审法院审理时已提供了3个厂牌，第一个是没有注明入职时间的，是与被上诉人的第一代身份证的姓名“饶毛山”的名义入职的，第二个厂牌注明入职时间是2008年3月26日，第3个厂牌注明的入职时间是2014年2月14日。根据证据规则规定，单位对劳动者的工作时间要提供举证责任，上诉人提供的证据不能证明其所主张的事实。2014年春节过后，由于上诉人工作量不足、被上诉人向上诉人提出购买社保，上诉人不同意，而将被上诉人开除。综上，上诉人上诉请求没有事实根据，请二审法院驳回上诉，维持原判，上诉费用由上诉人承担。
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为：本案系劳动争议纠纷。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案争议焦点是：（一）被上诉人饶吉县入职上诉人港荣公司的时间。（二）上诉人港荣公司是否应支付饶吉县的经济补偿金。
关于被上诉人饶吉县入职上诉人港荣公司的时间问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”及第六条：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”作为用人单位的港荣公司主张饶吉县入职时间是2011年2月14日，应承担举证责任并提供充分证据。港荣公司虽然提供《员工登记表》和《劳动合同》等证据拟证实，但饶吉县主张从2005年2月开始入职港荣公司，直至2014年2月17日，并提供港荣公司发给其的三个《工作证》，其中一个《工作证》没有注明入职时间，另两个《工作证》注明入职时间为2008年3月26日和2011年2月14日。港荣公司认为发给饶吉县前两个《工作证》是事实，但其主张饶吉县曾经是在其公司工作过短时间，饶吉县早已离职，到2011年2月14日又入职其公司，并于当日签订劳动合同，港荣公司以其该主张未能提供证据证实，应承担不利后果，本院对其该主张不予采信。参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照用人单位向劳动者发放的《工作证》、《服务证》等能够证明身份的证件。鉴于港荣公司发给饶吉县的《工作证》中注明饶吉县最早的入职时间为2008年3月26日，故原审判决认定饶吉县于该日期入职港荣公司并无不当。
关于上诉人港荣公司是否应支付饶吉县的经济补偿金问题。港荣公司认为饶吉县连续旷工3天，从2014年2月7日起没有上班，饶吉县擅离职守，对其公司生产经营造成严重影响，属严重违反公司管理制度的行为，从而主张无须向饶吉县支付经济补偿金。而饶吉县否认从2014年2月7日起没有上班，其主张上班至2014年2月17日。因港荣公司对其员工上、下班没有进行考勤登记，其认为饶吉县连续旷工3天，严重违反公司管理制度，仅提供其公司的证人证言，证明饶吉县没有请假。由于证人是港荣公司的员工，与港荣公司有利害关系，本院不予采信。因此，港荣公司主张饶吉县连续旷工3天，严重违反公司管理制度，证据不足。另外，由于港荣公司没有为饶吉县建立社会保险关系及缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项的规定，饶吉县可以解除劳动合同，而根据该法第四十六条的规定，作为用人单位的港荣公司应当向饶吉县支付经济补偿。同时，参照《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第29条规定：“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿。”港荣公司亦应当向饶吉县支付经济补偿。因此，原审法院判决港荣公司支付饶吉县解除劳动关系经济补偿金正确，计算金额也符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，港荣公司应支付饶吉县解除劳动关系经济补偿金21196.50元（3532.75元／月×6个月）。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人的上诉理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人阳江市港荣五金塑料制品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈德印
审判员 李 桥
审判员 黄光汉
二〇一五年六月九日
书记员 陈秋瑜