湖南省新宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0528刑初92号
公诉机关湖南省新宁县人民检察院。
被告人何彪，男，1981年4月12日出生于湖南省隆回县，汉族，高中文化，无业，住隆回县。曾犯非法持有毒品罪，于2010年4月28日被判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2017年3月4日被刑事拘留，2017年4月11日被逮捕。现羁押于新宁县看守所。
被告人蒋小强，男，1980年8月19日出生于湖南省新宁县，汉族，初中文化，务农，住新宁县巡田乡巡江村**组**号。曾犯抢劫罪，于2006年10月31日被判处有期徒刑三年；犯绑架罪、盗窃罪，于2011年10月25日被判处有期徒刑五年六个月，并处罚金六千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2017年3月4日被刑事拘留，2017年4月11日被逮捕。现羁押于新宁县看守所。
辩护人李某，湖南湘安律师事务所律师。
湖南省新宁县人民检察院以新宁检公诉刑诉〔2017〕85号起诉书指控被告人何彪、蒋小强犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省新宁县人民检察院指派检察员兰万物出庭支持公诉。被告人何彪、被告人蒋小强及其辩护人李某（新宁县法律援助中心指派）到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省新宁县人民检察院指控，2017年3月1日下午，廖某通过电话与被告人蒋小强联系，欲购买甲基苯丙胺（冰毒），因蒋小强手上没有甲基苯丙胺，蒋小强就与被告人何彪进行联系。2017年3月2日11时许，蒋小强与廖某驾车将何彪及其女友卿某从邵东县城接至新宁县回龙寺镇好又来旅馆。在好又来旅馆二楼套房内，何彪以每克60元的价格卖给蒋小强一包甲基苯丙胺，重约45克，并约定由蒋小强将甲基苯丙胺卖出后再将钱给何彪。之后，蒋小强以每克65元的价格在好又来旅馆二楼套房里将10克甲基苯丙胺贩卖给廖某，廖某支付了蒋小强200元，其余的钱抵廖某开车接何彪的费用。蒋小强在何彪手中购得甲基苯丙胺后，于2017年3月2日，先后以200元的价格在回龙中天超市门口贩卖2克甲基苯丙胺给绰号叫“马某”的男子；以100元的价格在回龙北兴超市门口贩卖1克甲基苯丙胺给肖某；在回龙北兴超市门口以200元的价格贩卖2克甲基苯丙胺分别给谢某和绰号叫“哈某1”的男子。其余的甲基苯丙胺存放在何彪、蒋小强等人开的中天宾馆8611房间内。2017年3月2日22时许，新宁县公安局民警在新宁县回龙寺镇中天宾馆8611房间将被告人何彪、蒋小强等人查获，并对现场进行检查，从何彪的一个黑色皮包内查获一把电子秤、一包疑似甲基苯丙胺物品（净重35.5克）、一小包疑似甲基苯丙胺物品（净重1.96克）；从房间卫生间内放浴帽的盒子内查获一包蒋小强持有的疑似甲基苯丙胺物品（净重4.04克）。蒋小强将房间内一包从何彪处购买的疑似甲基苯丙胺物品从该房间窗口扔出，被新宁县公安局民警查获，经称重净重26.5克。经鉴定，从何彪、蒋小强处查获的疑似甲基苯丙胺物品中，均检出甲基苯丙胺。
针对上述指控，公诉机关提交了相关证据材料。公诉机关认为，被告人何彪违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺45克，并以贩卖为目的持有毒品甲基苯丙胺37.46克；被告人蒋小强违反国家毒品管理法规，以贩卖为目的购买毒品甲基苯丙胺45克，并将其中的14.7克贩卖，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院对被告人何彪、蒋小强定罪处罚。
被告人何彪辩称，对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但提出，贩卖给蒋小强的毒品没有45克，只有30克；查获的35.53克不是毒品，而是在市场上买的鱼饲料“鱼粉”，只不过是用以前装过毒品的自封袋装的。公安局民警在抓获他后一直不让他睡觉，直到他认罪签字才准许睡觉，侦查人员有刑讯逼供行为，到看守所以后的供述属实。请求从轻处罚。
被告人蒋小强对起诉书指控的贩卖毒品的数量提出异议，一是何彪贩卖给他的毒品没有45克，只有30克；二是他卖给廖某的毒品是称过重的，毛重没有10克，实际是7克左右；卖给其他人的毒品每个包子只有0.7克，没有1克，总共卖出去的毒品约10.5克。查获的毒品数量没有异议。请求从轻处罚。
辩护人李某的辩护意见是，一是何彪贩卖给蒋小强的毒品没有称重，两人在庭审中均承认是30克，实际是多少不清楚。蒋小强买了何彪的毒品后掺杂了鱼粉后进行贩卖，卖出的毒品数量均是按照“七分货”的行情出售，蒋小强实际贩卖的毒品数量应根据实际情况计算重量。起诉书指控的数量没有经过称重的结论和其他证据予以佐证，应当根据有利于被告人的原则来确定蒋小强贩卖毒品的数量。二是蒋小强在警察查房时扔出去的毒品26.5克，是掺杂了何彪的鱼粉，不应全部计算为蒋小强贩卖毒品的数量。三是蒋小强贩卖毒品给“马某”的男子、肖某、谢某和绰号叫“哈某1”的男子，均只有蒋小强的供述，没有购买毒品人的证言证实，证据不足。请求法庭对蒋小强从轻处罚。
经审理查明，2017年3月1日下午，廖某通过电话与被告人蒋小强联系，欲购买甲基苯丙胺，因蒋小强手上没有甲基苯丙胺，蒋小强就与被告人何彪进行联系，并与廖某驾驶廖某的湘EX小车于2017年3月2日11时许将何彪及其女友卿某从邵东县城接至新宁县回龙寺镇好又来旅馆。在好又来旅馆二楼套房内，何彪卖给蒋小强一包甲基苯丙胺，重约30克，并约定由蒋小强将甲基苯丙胺卖出后再将钱给何彪。之后，蒋小强以每克65元的价格在好又来旅馆二楼套房里将约7克甲基苯丙胺贩卖给廖某，廖某支付了蒋小强200元，其余的钱抵廖某开车接何彪的费用。蒋小强在何彪手中购得甲基苯丙胺后，于2017年3月2日，先后以200元的价格在回龙中天超市门口贩卖约1.4克甲基苯丙胺给绰号叫“马某”的男子；以100元的价格在回龙北兴超市门口贩卖约0.7克甲基苯丙胺给肖某；在回龙北兴超市门口以200元的价格贩卖约1.4克甲基苯丙胺分别给谢某和绰号叫“哈某1”的男子。其余的甲基苯丙胺存放在何彪、蒋小强等人开的新宁县回龙镇中天宾馆8611房间内。2017年3月2日22时许，新宁县公安局民警在中天宾馆8611房间将被告人何彪、蒋小强等人查获，并对现场进行检查，从何彪的一个黑色皮包内查获一把电子秤、一包疑似甲基苯丙胺物品（净重35.53克）、一小包疑似甲基苯丙胺物品（净重1.96克）；从房间卫生间内放浴帽的盒子内查获一包蒋小强持有的疑似甲基苯丙胺物品（净重4.04克）。蒋小强将房间内一包从何彪处购买的疑似甲基苯丙胺物品从该房间窗口扔出，被新宁县公安局民警查获，经称重净重26.5克。经鉴定，从何彪、蒋小强处查获的疑似甲基苯丙胺物品中，均检出甲基苯丙胺。经湖南省鉴真司法鉴定中心鉴定，从何彪处查获的净重35.53克白色晶体状甲基苯丙胺物品中甲基苯丙胺含量为1.1%。
另查明，被告人何彪因犯非法持有毒品罪，于2010年4月28日被广东省佛山市高明区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金七千元；2015年1月13日刑满释放。被告人蒋小强因犯抢劫罪，于2006年10月31日被广东省中山市西区人民法院判处有期徒刑三年；因犯绑架罪、盗窃罪，于2011年10月25日被广东省深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金六千元；2016年4月18日刑满释放。
上述事实，有以下经庭审质证且查证属实的证据予以证实：
1、被告人何彪的供述与辩解证明，2017年3月1日蒋小强打电话给他说要买毒品，因他有事走不开，要蒋小强来邵东接他。2017年3月2日，蒋小强与廖某驾驶廖某的小车将他及他女友卿某从邵东接至新宁县回龙寺镇好又来旅馆。在好又来旅馆二楼套房内，他卖给蒋小强约40克甲基苯丙胺，实际重量只有30克，双方约好由蒋小强卖出毒品后再将钱给他。他还带了五十多克“鱼粉”,这些“鱼粉”是用于添加到毒品中的底粉。民警查房时从他的黑色皮包内查获了一把电子秤、一包鱼粉（净重35.53克）、一小包毒品（净重1.96克）。查获的那包35.53克鱼粉是用了装过毒品的袋子装的，实际不是毒品。蒋小强从窗户扔出去的毒品是蒋小强的。
2、被告人蒋小强的供述与辩解证明，2017年3月2日，他与廖某驾驶廖某的小车将何彪及何彪女朋友卿某从邵东接至回龙寺镇好又来旅馆。因廖某要买毒品，他就在何彪处买了约30克甲基苯丙胺，他买到毒品后，称了毛重约10克（净重约7克）的毒品给了廖某，廖某没有支付现金，因为这次去邵东的开支都是聊宁支付的，毒品的钱抵了开支。当天下午3点多钟，他通过微信联系在回龙镇中天超市门口卖给“马某”（微信名“过某”）2个毒品包子，重约1.4克，收到200元；当天下午4点左右，他通过微信联系在北兴超市门口卖给肖某（微信名“残某”）1个毒品包子，重约0.7克，肖某通过微信转账付给他100元。当天晚上8点左右，谢某（微信名“那某”）和一个叫“哈某1”（微信名“哈某2”）的联系他要买毒品，之后，“哈某1”一个人来到北兴超市门口，他给了“哈某1”2个毒品包子（其中1个由“哈某1”带给谢某），重约1.4克，哈某1和谢某分别微信转账100元给他。他卖出去的毒品重约10.5克。民警查房时从窗户扔出去的那包26.5克毒品和卫生间放浴帽的盒子内查获的4.04克毒品是他从何彪手中买的，但其中添加了鱼粉。
3、证人卿某的证言证明，2017年3月2日，蒋小强和廖某驾车将何彪和她从邵东接至回龙寺镇好又来旅馆，后来蒋小强和廖某去了单人间，吃饭时廖某就离开了。后她与何彪、蒋小强一起到了中天宾馆8611房，她发现何彪提包内有甲基苯丙胺，她就吸食了几口毒品。后民警查房，蒋小强就跑到厕所去了。
4、证人肖某的证言证明，2017年3月2日下午4时许，他通过微信联系蒋小强购买毒品，他当时的微信名“残某”，蒋小强的微信名是“和你有约”，后蒋小强在中天宾馆门口卖了一个小包子甲基苯丙胺给他，他用微信发了100元红包给蒋小强。
5、证人廖某的证言证明，他和蒋小强开车从邵东接了何彪及其女友到新宁县回龙镇好又来旅馆后，蒋小强卖了10个小包子甲基苯丙胺给他，毛重约9.8克。他要他朋友用微信支付了200元给蒋小强，因去邵东的开支由他出了，他就没有再付钱给蒋小强。
6、现场勘验笔录、现场图及照片、检查笔录证明，案发现场位于新宁县回龙寺镇中天宾馆8611房及现场查获情况。
7、辨认笔录证明，肖某辨认出贩卖毒品给他的人是蒋小强；廖某辨认出贩卖毒品给他的人是蒋小强；蒋小强辨认出贩卖毒品给他的人是何彪。
8、称重笔录及照片证明，从何彪皮包中查获的一包疑似甲基苯丙胺净重35.53克，一小包疑似甲基苯丙胺净重1.96克。查获蒋小强放在卫生间洗漱台盒子中的疑似甲基苯丙胺净重4.04克，蒋小强从窗户扔出去的一包疑似甲基苯丙胺净重26.5克。
9、蒋小强手机内微信聊天记录照片证明，蒋小强与微信名“残某”贩卖毒品的聊天记录以及付款100元的情况；蒋小强与“马某”（微信名“过某”）、谢某（微信名“那某”）、“哈某1”（微信名“哈某2”）贩卖毒品的聊天记录以及用微信红包付款的情况。
10、涉案毒品照片及扣押物品文件清单证明，公安机关依法扣押何彪一把电子秤，两包毒品，扣押蒋小强两包毒品。
11、邵阳市公安局物证鉴定所物证检验鉴定报告证明，从何彪处查获的35.53克和1.96克疑似毒品中检出甲基苯丙胺；从蒋小强处查获的26.5克和4.04克疑似毒品中检出甲基苯丙胺。
12、湖南省鉴真司法鉴定中心司法鉴定意见书证明，从何彪处查获的35.53克疑似毒品中甲基苯丙胺含量为1.1%。
13、到案情况说明证明，被告人何彪、蒋小强均被抓获到案。
14、情况说明证明，新宁县公安局回龙寺派出所民警在办理被告人何彪、蒋小强贩卖毒品一案讯问过程中没有刑讯逼供或者变相刑讯逼供行为。
15、刑事判决书证明，被告人何彪因犯非法持有毒品罪，于2010年4月28日被判处有期徒刑七年，并处罚金七千元；2015年1月13日刑满释放。被告人蒋小强因犯抢劫罪，于2006年10月31日被判处有期徒刑三年；因犯绑架罪、盗窃罪，于2011年10月25日被判处有期徒刑五年六个月，并处罚金六千元；2016年4月18日刑满释放。
16、被告人何彪、蒋小强的户籍信息证明，两被告人在犯罪是均具有完全刑事责任能力。
17、讯问同步录音录像光盘证明，侦查机关在讯问时没有刑讯逼供行为。
本院认为，被告人何彪、蒋小强违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中何彪贩卖甲基苯丙胺67.49克，蒋小强贩卖甲基苯丙胺41.04克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人何彪、蒋小强犯贩卖毒品罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人何彪、蒋小强被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，应当从重处罚；被告人何彪因犯非法持有毒品罪被判刑又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法从重处罚；何彪、蒋小强到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。贩毒人员被抓获后，对于查获的毒品，应认定为贩卖的毒品数量。《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款规定，毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。被告人何彪辩称查获的35.53克是用以前装过毒品的自封袋装的鱼饲料“鱼粉”，不是毒品。经鉴定从何彪处查获的35.53克疑似毒品，检出甲基苯丙胺，含量为1.1%，依法应当全部计算为何彪贩卖毒品的数量，对何彪的该项辩护意见，不予采纳，但对何彪可酌情从轻处罚。对何彪提出侦查人员有刑讯逼供行为的辩解意见，证据不足，不予采纳。被告人何彪、蒋小强辩解提出贩卖的毒品的数量与指控的数量不符，从在案证据来看，何彪贩卖给蒋小强的毒品数量和蒋小强贩卖给他人的毒品数量，公诉机关没有提供证据证明双方在贩卖毒品时进行了称量，仅只有被告人的供述，因此应从有利于被告人的原则，以庭审查明的事实认定，被告人及其辩护人的该项辩护意见，予以采纳。辩护人李某提出蒋小强扔出去的毒品26.5克，是掺杂了鱼粉，不应全部计算贩卖毒品的数量的辩解意见，理由不成立，不予采纳；辩护人提出蒋小强贩卖毒品给“马某”等人的证据不足的辩解意见，从在案证据来看，蒋小强贩卖毒品给“马某”等人有被告人蒋小强的供述、证人肖某的证言、相关购买毒品人员的微信聊天记录和微信红包付款记录证实，能够相互印证，可以认定双方之间进行了毒品交易。辩护人的该项辩护意见，不予采纳。根据何彪、蒋小强的犯罪事实、性质、情节及其对社会的危害程度，对被告人何彪依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第三百五十七条第二款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款；被告人蒋小强依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人何彪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产二万元（未缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人何彪的刑期自2017年3月4日起至2032年3月3日止。没收财产限判决生效后30日内缴纳。）
二、被告人蒋小强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金一万元（未缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人蒋小强的刑期自2017年3月4日起至2030年3月3日止。罚金限判决生效后30日内缴纳。）
三、查获的毒品、电子秤予以没收。
如不服本判决。可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李敏星
人民陪审员 李 斌
人民陪审员 刘绍清
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 李周一
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第三百五十七条第二款毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。