黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院
行 政 判 决 书
（2015）香行初字第4号
原告刘爱国，男，1968年8月27日出生，汉族，农民，住所地黑龙江省林甸县。
委托代理人韦亮，男，北京市万博律师事务所律师。
被告黑龙江省国土资源厅，住所地哈尔滨市香坊区红旗大街263号。
法定代表人高志杰，男，厅长。
委托代理人毛绪斌，男，该单位法规处科长。
委托代理人关刘，男，黑龙江宏辉律师事务所律师。
原告刘爱国因要求被告黑龙江省国土资源厅履行法定职责一案，向本院提起行政诉讼。本院于2014年12月24日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月18日公开开庭审理了本案。原告刘爱国及其委托代理人韦亮，被告黑龙江省国土资源厅的委托代理人毛绪斌、关刘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘爱国诉称，原告曾是黑龙江省林甸县林甸镇创造村农民和长青林场的承包人，因承包的菜地被林甸县人民政府以“少批多占”的方式强行征用修建豪华办公大楼及所承包长青林场的土地被建设所谓的果蔬基地、人工湖、别墅群、温泉花园、公路、砖窑等设施。为此，基于林甸县政府严重的林业违法行为，原告于2013年9月18日向大庆市国土资源局提出了查处申请，请求被告履行法定职责，依法认真严肃查处林甸县政府的土地违法行为。因超过法定期限，大庆市国土资源局拒不履行法定职责，原告于2013年11月13日向被告提交行政复议申请。现法定的行政复议六十日期限已过，被告仍未作出行政复议决定。原告认为，根据《中华人民共和国行政复议法》第三十一条：“行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定。情况复杂的，经行政复议机关的负责人批准，可以适当延长，并告知申请人和被申请人，但是延长期限最多不超过三十日”之规定，被告拒不作出行政复议决定的行为已构成“行政不作为”，应当确认违法，并有义务立即作出行政复议决定。故原告起诉至法院，请求：1、依法确认被告拒不按法定期限作出行政复议决定的行政行为违法；2、判令被告立即作出行政复议决定；3、由被告承担本案诉讼费用。
原告在法定期限内向本院提供了下列证据：
证据1、EMS详情单及EMS查询单，证明原告已经向被告邮寄了行政复议申请及被告的收到时间。
证据2、原告向黑龙江省大庆市国土资源局邮寄履行查处时的申请邮单及详情单，证明已经向大庆市国土资源局提出申请，同时还包括责令履行法定职责的申请，已经在行政复议时提交给被告。
被告黑龙江省国土资源厅辩称：原告在2013年11月19日向被告提出行政复议申请后，被告认真对待，经审查，认为其提出的申请不属于行政复议范围，决定不予受理。被告在2013年11月25日作出的《不予受理行政复议申请决定书》，在联系刘爱国时，其提供的手机号码一直无法联络，电话通知了其代理人褚中喜。被告认为，被告在收到原告提出的行政复议申请后，在法定期限内作出了书面的《不予受理行政复议申请决定书》，在原告提供的手机号码无法联络时，无法向原告进行书面告知，本着认真负责的态度，向其代理人进行了告知，对原告的行政复议申请已经作出了书面的不予受理决定，并请代理人转告原告。鉴于被告并无行政违法行为，且已经作出行政复议决定，原告起诉被告的理由不能成立，事实上，原告与行政行为也没有利害关系。因此，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告在法定期限内向本院提供了下列证据：
证据1、2013年11月25日，被告作出的《不予受理行政复议申请决定书》；
证据2、行政复议案件受理处接待登记单；
证据1-2证明被告已经依法作出行政复议决定。
证据3、国务院法制办公室和黑龙江省人民政府法制办公室文件，根据国务院要求，黑龙江省为行政复议试点地区，对于黑龙江省省内行政复议案件应当由行政复议委员会统一受理，证明对于原告的行政复议申请，应当由黑龙江省行政复议委员会统一受理，而不应当直接向被告提出；
证据4、行政复议申请书和中华人民共和国国土资源部行政复议告知书，证明刘爱国向中华人民共和国国土资源部进行行政复议时，国土资源部已经书面告知其按信访事项处理程序办理，因此本案已经有最终的解释。
经庭审质证，本案各方当事人对相对方所提交的证据发表了如下质证意见：
被告对原告提供的证据真实性及证明的问题均没有异议。对证据2真实性合法性、关联性均有异议，第一，该证据并不能直接体现出日期，并且不是原告所邮寄。第二，其邮寄并非向被告进行，且邮寄内容被告无从得知。第三，与本案诉求不具关联性。
原告对被告提供的证据1真实性没有异议，对合法性及关联性不予认可，原告认为该证据并未依照《中华人民共和国行政复议法》及行政复议法实施条例规定向原告书面送达，原告无法确认该证据的合法，同时，该证据无法证明被告已经在法定期限内送达了不予受理通知书。对证据2，因为是手写证据，并非如被告所称该份证据系电脑打印，如果是直接的打印字体，可以认为是电脑直接打印的，此证据明显是打印的，被告没有提供原件，原告不予质证。同时，该接待登记单的备注栏注明电话通知代理人褚中喜及电话号码，《中华人民共和国行政复议法》明确规定，应该在五日内向申请人书面告知，而此证据根据自认原则，由被告自行提供，在被告证据中显示为电话告知，并未履行书面告知义务，不能实现其证据目的。对证据3真实性、合法性予以认可，对该证据的关联性不予认可，正如被告所称，其不具有行政复议的主体资格，如果被告认为自己不具有行政复议的主体资格，行政复议法明确要求被告应当告知申请人，同时，应当告知办理案件的行政复议机关或予以转办，但是根据被告作出的黑国土资复（2013）9号文件，其出具的是不予受理行政复议申请决定书，理由是，不属于行政复议范围，根据《中华人民共和国行政复议法》第十七条的规定不予受理。显然不对，无法实现证明目的。对证据4真实性、合法性予以认可，对证明的问题不予认可，国土资源部并未受理本案的行政复议申请，而且并非法定的解释部门，其无权对此案是否属于行政复议案件作出解释。
结合本案当事人庭审中的举证、质证及辩论意见，本院对当事人提交的证据作如下确认：
被告对原告提供的证据1、3、4原告对真实性无异议，本院予以确认；证据2与本案无关联性，本院不予确认。
根据上述认定的证据，本院确认以下事实：
原告是黑龙江省林甸县林甸镇创造村农民和长青林场的承包人，因承包的菜地被林甸县人民政府征用。原告认为，林甸县人民政府在征地过程中违法。2013年9月10日，原告向大庆市国土资源厅提出了查处申请，请求大庆市国土资源局履行法定职责。
2013年9月10日，原告向大庆市国土资源局提出关于请求查处林甸县土地违法行为的申请，请求：1、依法履行法定职责，对林甸县政府伙同长青林场违法占用土地的行为进行查处；2、依法对林甸县人民政府“少批多征”创造村73户农村639亩优质菜地建设豪华办公大楼的违法用地行为进行查处。
2013年11月13日，原告以邮寄的方式向被告递交了行政复议申请，要求：1、依法确认大庆市国土资源局不履行法定查处职责的行为违法；2、责令大庆市国土资源局继续履行法定查处职责，2013年11月18日，被告收到该申请。本案审理过程中，被告于2015年1月27日向原告送达了黑国土资复字（2013）9号不予受理行政复议申请决定书。
本院认为，根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条：“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级部门申请行政复议”，原告以大庆市国土资源局不履行法定职责向被告申请行政复议，属于被告的法定职责。根据《中华人民共和国行政复议法》第十七条的规定，行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。第三十一条的规定，行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定，行政复议决定书一经送达即发生法律效力。被告于2013年11月18日收到原告刘爱国的行政复议申请后，如决定不予受理应当在5日内，即11月23日前书面告知原告。被告未在5日内书面告知原告不予受理，应当在60日内，即2014年1月18日前作出行政复议决定。
被告虽在举证期限内提交了于2013年11月18日作出的黑国土资复（2013）9号不予受理行政复议申请决定书，但该决定被告是在本案审理过程向原告送达的。该决定在未向原告送达前不发生法律效力，故应认定被告在法定期限内未对原告的行政复议申请作出复议决定违反了法律规定，关于原告要求依法确认被告拒不按法定期限作出行政复议决定行为违法的诉讼请求本院应予支持。关于被告提出的依据国务院法制办公室文件和黑龙江省人民政府办公室文件，被告不具有受理原告行政复议申请的职权的问题，被告收到原告复议申请后，并未就该问题向原告说明及作出书面通知，而是作出本案涉诉的不予受理行政复议申请决定，并向原告送达，应视为其已受理原告的复议申请，故被告该抗辩理由不成立。根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十条的规定：“原告起诉被告不作为，在诉讼中被告作出具体行政行为，原告不撤诉的，人民法院经审查认为原具体行政行为违法的，应当作出确认其违法的判决”。本案在审理中，被告于2015年1月27日向原告送达了不予受理行政复议申请决定书，故原告请求判令被告立即作出行政复议决定的诉讼请求，本院不予支持。
综上，根据《中华人民共和国行政复议法》第三十一条、《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十三条、第五十条的规定，判决如下：
一、确认被告黑龙江省国土资源厅对原告刘爱国于2013年11月18日提出的行政复议申请在法定期限内未作出具体行政行为违法；
二、原告刘爱国其他诉讼请求不予支持。
案件受理费50元（原告刘爱国已预交），由被告黑龙江省国土资源厅负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。
审 判 长 毕永武
代理审判员 刘卫东
人民陪审员 张慧杰
二〇一五年三月二十四日
书 记 员 张静丽