甘肃省永靖县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永靖民初字第640号
原告袁文军，男，汉族，生于1977年11月4日，小学文化，农民，住甘肃省临洮县。
委托代理人周军，甘肃玉榕律师事务所律师。
被告石善斌，男，汉族，生于1975年9月5日，初中文化，农民，住甘肃省临洮县。
被告永靖县康然农业发展有限责任公司
法定代表人祁国海，该公司经理
住所地永靖县徐顶乡国庆村
组织机构代码06063524-3
委托代理人杨鹏，男，本科文化，系永靖中学教师，住甘肃省永靖县刘家峡镇川南路***号。
被告祁克雄，男，汉族，生于1962年12月12日，住甘肃省兰州市。系祁国海父亲。
委托代理人祁国萍，女，初中文化，系康然公司会计，住甘肃省兰州市。系祁克雄女儿。
原告袁文军诉被告石善斌、被告永靖县康然农业发展有限责任公司（以下简称康然公司）、被告祁克雄健康权纠纷一案，本院于2014年5月14日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告袁文军及其委托代理人周军、被告石善斌、被告康然公司的委托代理人杨鹏均到庭参加了诉讼。被告祁克雄在第一次开庭审理时经传票传唤未到庭参加诉讼，在第二次审理时被告祁克雄的委托代理人祁国萍到庭参加了诉讼。经本院院长批准，本案于2014年11月12日申请延长审限180天。本案现已审理终结。
原告袁文军诉称，2013年7月份，原告袁文军在被告石善斌带领下，去被告祁克雄实际负责的永靖县康然农业发展有限责任公司打工。2013年8月6日下午原告干活时被水泥圈梁砸到左腿，被送到西固区人民医院抢救治疗，共住院52天（见住院病历）。2013年10月10日，受原告委托，甘肃省政法学院司法鉴定中心出具（2013）甘政司【法】鉴字第（209）号法医学司法鉴定书，鉴定原告袁文军所受伤害为七级伤残，后期治疗期需365天，后期治疗费需人民币90，275.84元，日常生活能力为部分护理依赖，误工损失日为390天（见司法鉴定文书）。按照《民法通则》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题》解释、《侵权责任法》之规定，被告石善斌作为雇主，带领原告袁文军等人去被告祁克雄工地打工，被告石善斌对原告袁文军所受伤害，理应承担赔偿责任；被告祁克雄和永靖县康然农业发展有限责任公司，按照《建筑法》等法律之规定，是发包方，理应提供安全保障措施；对原告袁文军所受伤害，理应承担安全上的赔偿责任。经过和三被告的协商，原、被告就民事赔偿无法达成一致意见。为保护原告合法权益，现原告特向贵院提出民事诉讼，请求贵院判决三被告共同赔偿原告误工费人民币79，560元，交通费人民币2，000元，住院伙食补助费人民币2，080元，后续治疗费人民币90，275.84元，护理费人民币99，216元，鉴定费人民币3，600元，残疾赔偿金人民币137，355.20元，以上共计人民币432，891.04元；并承担本案的诉讼费。
被告石善斌当庭辩称，2013年7月份，祁克雄打电话给我，说有个活问我干不干，我就说干。当时我们口头协定修建牛棚等设施，给牛装草的蓄草池一方砖订了几十块钱，打地坪、员工宿舍十三四间房子，口头定了下价格。2013年7月16日我带着工人和生活灶具、面粉进了工地，我总共带了二十几个人。进厂前几天，我找祁克雄写书面协议，祁克雄让他姑娘打印了个合同，我跟祁克雄说签订个简单的合同，砌砖、打混凝土多少钱、付款方式定好后我和祁克雄都同意了，祁克雄儿子祁国海和祁克雄女儿都不在场，祁克雄厂里有一个技术员，协议上没有祁克雄的签名，只有那个技术员的签名。事故是8月6日发生的，事故发生后我们被拘留了，合同放在我的包里，第二天派出所的人带着我去工地对我的包里装的东西、考勤、合同等都拍了照，东西都被公安局拿走了。我后来找公安局的要也没要到手，合同签订方的名字我也记不清楚了。2013年8月6日下午三四点发生的事故。那天大约十一点-
十二点，工地上的老板祁克雄、祁克雄的姑舅、一个工长和我看了砌好的墙，墙砌好后填土，因老板没砌墙用的架子，土墙砌了4.2米的时候出了事故，土墙要求是7、8米。我说砌墙要搭架子，祁克雄说砌墙不需要搭架子，说我哄他挣钱，我看了下工地才发现祁克雄根本就没有搭架子的材料。我们砌墙砌到1.5米的时候因为没有架子所以要填土以方便砌墙，砌到3米的时候又要填土我说墙可能倒，可是祁克雄不但不听而且还对我出言不讳，果不然祁克雄又开始往石墙上填干土。出事故前几天断断续续一直下雨，祁克雄跑过来说墙裂口子了，祁克雄的意思是挖个坑了把墙顶住免得墙翻倒。我跟技术员说墙有可能倒塌，非常危险。老板说不行，必须把墙顶住，我知道祁克雄是为了省钱，我们就继续干活，当时袁文军、石作剑、张林忠受伤了，一个大学生高晓、石作成、罗兴元等四人死亡了。死亡和受伤的人都是在抢修这个墙，坑里面干活的员工都被压在里面了。除了袁文军和石作剑等三人的没赔偿，死者的都已经赔偿了。请求让祁克雄、康然公司的祁国海去慰问下我带去的这些伤员，把这些事情化解掉。
被告康然公司当庭辩称，依法驳回原告对被告康然公司的诉求。被告祁克雄与原告袁文军无任何法律关系，原告袁文军起诉被告祁克雄无任何法律依据，希望法庭驳回原告袁文军的诉求。
原告袁文军向法庭提交如下证据：
1、原告于2013年8月6日至2013年9月27日在兰州市西固区人民医院住院治疗的病历、出院证明及住院费用结算单，以证明原告事发后住院治疗的事实及所花去医疗费42，064.76元的事实。
2、甘肃宏盛伟业建筑工程有限公司证明一份，证明原告袁文军于2012年7月至2013年7月在该公司工作，月工资为3，000元。
3、兰州市公安局2012年7月2日签发的原告袁文军居住证，有效期为2012年7月2日至2013年7月2日，以证明原告自2012年7月2日至2013年7月2日在兰州市居住的事实。
4、2012年7月2日袁文军与甘肃宏盛伟业建筑工程有限公司签订的劳动合同复印件一份，证明原告袁文军与该公司签订了劳动合同的事实，要求对原告的护理费和残疾赔偿金不能按照农村的计算，应按城镇居民计算。
4、（2013）甘政司（法）鉴字第（209）号甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定书及鉴定费发票一张，以证明原告的伤残等级及所花鉴定费3，600元的事实。
5、原告证人石某某出庭做证：我跟袁文军是一起干活的，祁克雄将土拥在墙的一边后墙倒了，我们是干活的，土是祁克雄负责拥的，现场干活的还有祁克雄的两个负责人，名字我不知道，他们负责放线、砌墙的高度。墙大概砌了4米多，土堆的挺高。当时我们砌墙的时候发现墙有倒塌的可能，我将祁克雄叫来后祁克雄为了防止墙倒塌，我和袁文军在墙的一侧挡墙，在这个过程中墙体倒塌。用砖加固墙，防止墙倒。我的胳膊也砸坏了，从出事到现在老板都没露面，我的损失也没赔偿，是石善斌叫我们的，祁克雄叫石善斌的。实际负责人是那两个负责人。是祁克雄在现场指挥我们顶墙。干活的老板姓祁，是祁克雄。当时墙发生问题的时候我在场，祁克雄给石善斌发了命令，石善斌带领我们挡墙的。
被告石善斌对以上证据的质证意见：工资180元／天属实。工资表复印件在呢。
被告康然公司对以上证据的质证意见：对鉴定书有异议，鉴定书是原告一方作出的鉴定，应当是双方共同商定或法院指定鉴定机构进行鉴定；对其他费用，根据2013年的标准进行计算，误工费我计算的是住院52天，72元／天，共计3，744元；伙食费跟我计算的数额一样，无异议；后续治疗费应实际产生后再进行计算；残疾赔偿金应按照农村户口计算，原告提供的证据不全，不能证明是能够按照城镇居民计算，按农村计算应为36，048元；交通费因无票据，法庭应当按照实际产生的费用自由裁量；就鉴定费如果原告再不鉴定的话就按照实际交付的数额计算；护理费是单方面作出的鉴定，我们主张按照国家的标准进行计算。对病历具有关联性、合法性，无异议。那个证明不能证明能够按照城镇标准计算。并且暂住证和原告袁文军与甘肃宏盛伟业建筑工程有限公司签订的劳动合同在举证期限内没提交、没有考勤、没有发工资的证明，该证据无真实性。赔偿标准应当按照农村的标准进行计算。
被告祁克雄对以上证据的质证意见：当时跟袁文军也商量好了，袁文军在住院期间的医疗费42，064.76元我们已经支付了，袁文军的家人来医院看了下袁文军就走了，我们以每天200元的工资雇了人专门护理袁文军，雇了53天。出院后我们跟袁文军商量好了。4个人的命价拿完后安监局给我们罚了31.2万元的罚款，工人的5万多元工资也是我们支付的，我们的赔付能力有限，太多的的确支付不起。
被告康然公司向法庭提交了以下证据：
1、2013年7月13日甲方永靖县宝盛源养殖有限公司（现更名为永靖县康然农业发展有限责任公司）与被告石善斌签订的工程承包合同（无公章）复印件，证明目的是石善斌与公司签订的合同，不是祁克雄与石善斌签订的合同，故祁克雄不承担赔偿责任，承包合同第八条（略）明确规定事故责任承担主体为石善斌。承担主体责任方面，祁克雄无法律关系，该合同复印件证明承担主体；石善斌陈述的合同复印件当庭提交给法庭。代替甲方签字的是马忠祥，2013年7月13日签订的协议。事发的时候康然公司的名称是永靖县宝生源养殖有限公司，事发后将名称变更为康然公司，变更时间为营业执照上的时间。
原告袁文军对以上证据的质证意见：根本不知道合同的存在，对复印件不予质证。
被告石善斌对以上证据的质证意见：承包合同的内容跟我签的合同内容一致，但是是复印件，起草合同的人是祁克雄的女儿，内容是祁克雄女儿填的，祁克雄在场，马忠祥是替祁克雄代签，对公司的说法有意见，我也不知道公司名称变更的事情，我们承包祁克雄工程，只是承包合同上所提到的这些工程量，我们只负责做工，再不负责材料、安全带、安全帽，当初我问过祁克雄，祁克雄说所有安全设施都在库房里面，袁文军跟我要安全帽，我去库房要的时候，库房的管理者说小工地根本就没有安全帽等安全设施。合同提到的马忠祥属于祁克雄的代签名，签合同的时候马忠祥（是工长或技术员）、祁克雄、祁克雄女儿和我都在场。祁克雄从开始进厂到事故发生，一分钱都没给我。找张本瑞出面摆平了死亡的事情，工资这方面的事情最近才处理完。三个月之前才拿到工资。工资只是祁克雄通过我给员工计算工资，没有按照合同上的造价计算工资。按照合同，祁克雄给我给了3、4万块钱，20多个工人吃饭的伙食费是我垫付，这些钱我都给工人了，我没一分钱，工资没有按照合同上的标准计算。虽然人是我找来的，但是工资是祁克雄发放的。我们砌墙的过程中祁克雄说墙出了问题，让我们加固那100米墙，不要再继续砌墙，我们饭没吃就开始加固墙体。
被告祁克雄向法庭提交了以下证据：永靖县宝盛源公司（现在的康然公司）在事发后给死亡的4个人的命价款支付凭证（两个46万元、两个48万元），以及永靖县安全生产管理局对祁国海的处罚决定书中对祁国海个人罚款1.2万元，对现在的康然公司罚款30万元，袁文军的住院发票，出院证明等，以证明被告的赔付能力有限，太多的的确支付不起。
原告袁文军对以上证据的质证意见：对住院发票、出院证明无意见；对命价款的支付凭证、罚款决定书的真实性无意见，对关联性有意见。医疗费是康然公司还是祁克雄支付的不清楚，反正医疗费他们支付了，护理情况属实，他们派人过来护理了。
对原、被告以上证据法庭认证如下：
对于原、被告双方认可的证据予以认定；对于原告的住院病历及住院费用清单、伤残等级、后续误工时间、护理程度等的鉴定意见书、暂住证等证据予以认定；对于原告证人证言予以认定。对于原告委托甘肃省政法学院司法鉴定中心对其伤残等级进行的鉴定，被告虽提出异议，但没有向法庭提交重新鉴定的申请，故法庭对此予以认定。对于2013年7月13日甲方永靖县宝盛源养殖有限公司（现更名为永靖县康然农业发展有限责任公司）与被告石善斌签订的工程承包合同予以认定。
经审理查明：2013年7月份，被告祁克雄与被告石善斌联系，让其找几个人去干原宝盛源养殖有限公司（现康然公司）养殖场的零活。双方口头约定了所干的零活分类及价格后，被告石善斌带领原告袁文军及其他同乡约二十几人，去永靖县康然农业发展有限责任公司干活。原告及被告石善斌在被告祁克雄的指挥下，按照被告祁克雄的要求干砌墙等活。2013年8月6日下午原告及其他工友在所砌墙跟处挖坑时被水泥圈梁砸到左腿，被送到兰州市西固区人民医院抢救治疗，被诊断为：1、左侧粗隆间骨折；2、左侧股骨干骨折；3、面部软组织钝挫伤；4、胸部软组织钝挫伤。原告共住院52天，住院期间由被告康然公司派人护理，共花去医疗费42，064.76元，由被告康然公司支付。原告出院时遗嘱：1、注意休息，加强营养；2、继续服有关药物；3、功能锻炼，定期复查（3月、半年）；4、不适随诊。2013年10月10日，原告委托甘肃省政法学院司法鉴定中心：1、对被鉴定人袁文军伤残等级进行鉴定；2、对被鉴定人袁文军后期治疗费进行评估；3、对被鉴定人袁文军人身损害护理依赖程度进行评估；4、对被鉴定人袁文军人身损害误工损失日进行评定。该中心以（2013）甘政司【法】鉴字第（209）号法医学司法鉴定书认定，原告袁文军伤残等级为：（一）被鉴定人袁文军的伤残等级评定为七级伤残。（二）根据通常临床治疗经验预计，后期治疗需365天，后期治疗费人民币总计90，275.84元。（三）依据《人身损害护理依赖程度评定》（GA／T800-2008）中日常生活活动能力项目有关规定评定分值和计算，为部分护理依赖。（四）依据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（GA-／T521-2004）10.2.13股骨粗隆间骨折180-270天；10.2.14股骨干骨折120天。根据被鉴定人伤情和体质评定共计390天。对以上鉴定意见，被告康然公司在质证时提出异议，称该鉴定是原告单方面委托鉴定部门鉴定的，不予认可。但被告在庭审结束后，未向法庭提出重新鉴定申请，故对此鉴定予以采信。
另查明，2013年7月13日甲方永靖县宝盛源养殖有限公司（即现在的永靖县康然农业发展有限责任公司）与被告石善斌签订了工程承包合同，石善斌承包了该公司养殖场的清华池，宿舍，清华池地平。承包方式：人工费承包。但甲方签字人是马仲祥，工程承包合同中无该公司公章。被告石善斌无任何生产资质。至事发时，被告石善斌未从该工程中获取利益。事发时，原告袁文军所干工种为瓦工，日工资为180元。对此，被告石善斌予以证明。
兰州市公安局2012年7月2日签发的原告袁文军居住证，有效期为2012年7月2日至2013年7月2日。
本院认为，公民享有生命健康权，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及误工减少的收入。
一、关于三被告如何担责的问题
（一）关于被告石善斌如何担责的问题
被告石善斌虽与被告康然公司签订了工程承包合同，但该合同没有康然公司公章，也非康然公司法定代表人所签，甲方签字人为马仲祥，被告石善斌称该人是康然公司的技术员，该合同存在形式上的不规范，但鉴于被告认可合同内容的事实，故对合同中约定的内容予以采信。但该合同实际是被告石善斌与被告康然公司约定的劳务承包合同，被告石善斌在此次事故中，只是将原告等人召集到被告康然公司干活，尚未从原告劳务中取利，对原告的受伤亦不存在过错，故被告石善斌对原告袁文军的伤害不承担赔偿责任。
（二）关于被告康然公司如何担责的问题
根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条规定：“建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。…”及被告康然公司与被告石善斌签订的合同，被告康然公司与被告石善斌、原告袁文军间形成了劳务雇佣关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。…”因此，对原告袁文军的所有损失应当由被告康然公司承担赔偿责任。
（三）关于被告祁克雄如何担责的问题
被告祁克雄虽在实际工作中，负责对原告及被告石善斌等人的工作负责安排和指挥，但其也是代表被告康然公司行使职责，原告等人的工作成果实际收益者是被告康然公司，施工单位也是被告康然公司，而非被告祁克雄个人，故对于原告损害被告祁克雄不承担赔偿责任。
二、原告袁文军因本次事故造成的经济损失有：
医疗费，事发后原告于2013年8月6日至2013年9月27日在兰州市西固区人民医院住院治疗，共花去医疗费42，064.76元，该费用全部由被告康然公司支付。
误工费，关于原告主张的误工费79，560元，原告住院治疗52天，其每天的工资为180元，故原告住院期间的误工费为9，360元；关于原告的后期误工费，依照甘肃省政法学院司法鉴定中心对其误工损失日的鉴定，确定为390天，期间的误工费为180元／天×390天=70，200元，即原告的误工费合计为79，560元，故对原告主张的误工费79，560元予以支持。
护理费，关于原告主张的护理费99，216元，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员原则上为一人。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配置残疾辅助器具的情况确定护理级别。根据原告委托甘肃省政法学院司法鉴定中心的鉴定，原告日常生活活动能力为部分护理依赖，故根据原告受伤的实际酌定其护理期限为5年，护理人数为1人，部分护理基数酌定为40%，因此原告的护理费为25，733元／年（2013年甘肃省农、林、牧、渔业的人均工资）×5年×1人×40%=51，466元，故对原告的护理费支持51，466元。
住院伙食补助费，关于原告主张的住院伙食补助费2，080元，应参照本省国家机关一般工作人员的出差伙食补助予以确定，原告以每天40元计算即40元／天×52天=2，080元，未超出相关规定，予以支持。
交通费，关于原告主张的交通费2，000元，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算。虽原告不能向法庭提供有效证据，但根据原告就医的实际及其亲属往返处理原告受伤事宜及在医院陪护的事实，酌情应予支持。被告亦表示由法庭按照原告实际产生的费用自由裁量，故对于原告主张的交通费2，000元，根据原告家庭住址距离兰州较远的实际予以支持。
鉴定费，关于原告主张的鉴定费3，600元，有甘肃政法学院司法鉴定中心的收费票据，故予以支持。
后续治疗费，关于原告主张的后续治疗费90，275.84元，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。故根据原告委托甘肃省政法学院司法鉴定中心的鉴定，原告的后续治疗费为90，275.84元，予以支持。
残疾赔偿金，关于原告主张的残疾赔偿金137，355.20元（城镇17，157元／年×20年×伤残等级20%），原告称其一直在城镇打工，对其残疾赔偿金应当以城镇户口计算，并且向法庭提交了其2012年由兰州市公安局2012年7月2日签发的居住证，有效期为2012年7月2日至2013年7月2日，对此予以认可。故原告的残疾赔偿金根据相关法律规定，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准自定残之日起按二十年计算，原告伤残程度为七级，因此确定为17，156.9元／年×20年×40%=137，255.20元。
综上，原告袁文军的各项损失合计为医疗费42，064.76元＋误工费79，560元＋护理费51，466元＋住院伙食补助费2，080元＋交通费2，000元＋鉴定费3，600元＋后续治疗费90，275.84元＋残疾赔偿金137，255.20元=408，301.8元。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告康然公司赔偿原告袁文军各项损失合计408，301.8元，除去被告康然公司已赔付的医疗费42，064.76元，剩余366，237.04元，被告康然公司于判决生效之日起30日内给付。
二、驳回原告袁文军对被告石善斌的起诉。
三、驳回原告袁文军对被告祁克雄的起诉。
四、驳回原告袁文军的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币2，164元，由原告袁文军承担333元，被告康然公司承担1，831元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于临夏回族自治州中级人民法院。
审 判 长 姬良芬
人民陪审员 刘国英
人民陪审员 焦芬玲
二〇一五年一月十五日
书 记 员 王小霞