安徽省亳州市谯城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）谯刑初字第00070号
公诉机关亳州市谯城区人民检察院。
被告人范某某，男，1981年7月22日出生，汉族，经商。户籍所在地为安徽省阜阳市太和县，捕前住安徽省阜阳市颍泉区百合康城**栋***室。2014年4月28日因涉嫌犯非法经营罪被亳州市公安局谯城分局依法刑事拘留，2014年6月3日被亳州市公安局谯城分局依法监视居住，2014年11月10日因涉嫌犯非法经营罪被亳州市谯城区人民检察院依法批准逮捕，2014年11月24日被亳州市公安局谯城分局依法执行逮捕。现羁押于亳州市看守所。
辩护人李涛，安徽相和律师事务所律师。
亳州市谯城区人民检察院以谯检公诉刑诉（2015）26号起诉书指控被告人范某某犯非法经营罪，于2015年1月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。亳州市谯城区人民检察院指派检察员佘斌出庭支持公诉。被告人范某某及其辩护人李涛到庭参加诉讼。现已审理终结。
亳州市谯城区人民检察院指控：被告人范某某在没有《烟草专卖零售许可证》的情况下，于2013年10月底通过“QQ”加群聊天的方式，在从福建省云霄县低价购入“玉溪”“硬盒中华”等高仿卷烟，在亳州市、阜阳市以及河南省项城县等地销售，销售金额15160元。
2014年4月26日18时许，被告人范某某驾驶车牌号为皖K×××××的黑色现代轿车，到亳州市谯城区进行销售伪劣烟草制品（高仿硬中华卷烟），在本市谯城区汤王大道与文帝街交叉口处，被亳州市烟草专卖局谯城分局执法人员依法查获“硬盒中华”45．7条，货值金额20565元。2014年4月28日17时，办案人员在阜阳市颍泉区皖西北商贸城“申通快递点”依法扣押由福建云霄县发给被告人范某某的“硬盒中华”高仿卷烟50条，货值22500元。合计货值43065元。2014年6月9日，被告人范某某主动上缴未销售的“软盒苏烟”8条，货值3600元。“软盒中华”1条，货值650元。上述依法查获和扣押的95．7条“中华硬盒”卷烟和被告人范某某主动上缴的未销售的“软盒苏烟”、“软盒中华”香烟经检验均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
公诉机关针对上述事实，提交有相关证据，认为被告人范某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人范某某对公诉机关指控的犯罪事实供认不读，未作辩解。辩护人认为被告人具有自首情节，应从轻或减轻处罚。
经审理查明：被告人范某某在没有《烟草专卖零售许可证》的情况下，于2013年10月底通过“QQ”加群聊天的方式，在从福建省云霄县低价购入“玉溪”“硬盒中华”等高仿卷烟，在亳州市、阜阳市以及河南省项城县等地销售，销售金额15160元。
2014年4月26日18时许，被告人范某某驾驶车牌号为皖K×××××的黑色现代轿车，到亳州市谯城区进行销售伪劣烟草制品（高仿硬中华卷烟），在本市谯城区汤王大道与文帝街交叉口处，被亳州市烟草专卖局谯城分局执法人员依法查获“硬盒中华”45．7条，货值金额20565元。2014年4月28日17时，办案人员在阜阳市颍泉区皖西北商贸城“申通快递点”依法扣押由福建云霄县发给被告人范某某的“硬盒中华”高仿卷烟50条，货值22500元。合计货值43065元。2014年6月9日，被告人范某某主动上缴未销售的“软盒苏烟”8条，货值3600元。“软盒中华”1条，货值650元。上述依法查获和扣押的95．7条“中华硬盒”卷烟和被告人范某某主动上缴的未销售的“软盒苏烟”、“软盒中华”香烟经检验均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
上述事实，有下列证据在案证实：
1、涉案卷烟检验报告证明，涉案卷烟为高仿假烟。
2、抓获经过证明，2014年11月24日被告人范某某在监视居住期间到谯城公安分局治安大队投案。
3、户籍证明，证明被告人范某某的基本情况。
4、书证证明，被告人购买假烟的情况。
5、证人孙某证言证明，今年年前，范某某让他和范某某一起开车去河南项城办事，他开着范某某的黑色现代车，看到车上有很多硬盒中华烟，就问范某某：“范总，你来河南这边办事，拿这么多烟干什么”。范某某给他说：“这些烟是假烟，我来项城这边卖的。”他把车开到项城老火车站那就停下，范某某就自己开车出去了，让他在火车站那等。大概等了半个多小时，范某某开车回来了，他上了车之后就回阜阳了。今年过了春节，大概大二月份至三月份之间，他开车拉着范某某又去了项城，带了大概有十来条硬中华假烟放在后备箱，开车到了老火车站向东的一个地方，范某某自己用黑色袋子装了两条硬中华假烟下车了，他坐在车上等，过了一会，范某某把假烟卖掉之后回来了，回来之后他下车等，范某某自己开车去卖烟，回来之后他就和范某某一起回阜阳了，在阜阳吃个饭就各自回家了。
2014年三月底，范某某开着车拉着他，后备箱里放着假的硬中华香烟，来到亳州，下了高速往北第一个集镇上，他坐在车上等，范某某自己拿着两条烟下去卖的，卖掉之后又朝市里来了，走到一个路口朝左转过涵洞，后来又朝右一拐，走了有一段路，把车停好，他坐在车上等，范某某自己拿了四条烟就走了，过了一会，范某某把烟卖了就回来了。之后我们又在市里转，转到一家医院旁边，他下车在医院北面红绿灯那等，范某某自己开车走了，过一会回来接着他，一起回阜阳了。第二次来亳州大概是四月份，范某某开车拉着他一起从阜阳来亳州，也是把假烟放在后备箱了，到亳州后直接进市里来了，走到亳州电大东边的桥上坐在车里等他，范某某把烟卖掉后就开车走了。走到第一次来亳州的那个医院附近的时候，往东走了，走到北辰饭店旁边的桥上等，范某某开车自己走了，后来范某某自己开车又回来了，后来就走了。
他一共帮范某某取过11次假烟，都是在申通快递和天天快递的取货点取货，他开着他的皖K×××××的长安之星面包车和范某某一块取货，后来范某某被抓住了，他又去申通快递帮范某某取过一次假烟（两件），共计帮范某某取了11次假烟。其中申通快递一次，天天快递10次。
6、证人张某甲证言证明，2014年4月26日下午四、五点钟的时候，范某某给他打电话叫他去亳州玩，在电话里他给范某某说问问叶某可有事，没事的活就叫叶某一起去亳州玩。然后他就给叶某打电话，叶某在电话里也同意去亳州玩。然后范某某就开车先接着他，当时他坐在后排，当时车上就范某某自己。后排座位上有一纸箱子，他就问范某某箱子里是啥，范某某说是烟。他又问范某某是啥烟、是真烟还是假烟范某某说是假的硬中华烟。他就问往哪送，范某某说是给亳州送去。从亳州下高速到市区之前来到一个镇上，在十字路口，范某某叫他拿四条烟下去问问可有买的。在一家两间门面的超市卖了九盒，270元钱给范某某了。后来到市区，具体什么地方不知道，当时在一家两间门面的超市里，老板说烟有问题，没要。后来他们来到一座桥西边路南的一个超市里，卖了四条，1300元钱，钱也给范某某了。在第四家超市没卖掉，出来后就被抓住了。
7、证人叶某证言证明，他是在2014年4月26日下午四点从阜阳来的，是范某某用张某甲的手机给他联系的，讲到亳州玩，到亳州下高速。之后，范某某从车后备箱里拿出箱烟放在后排座上，然后用一个黑色塑料袋装了四条中华硬盒给他，他就放在脚下面。他先开始卖了四条，以每条300元的价格出售的，具体什么地点他记不得了。后来就被抓了。
8、证人樊某证言证明，在2014年4月26日下午约6点钟左右，有一个约30岁的男的用黑色塑料袋提着4条硬中华烟到其经营的超市卖烟，她花了1320元买了四条，当时不知道是假的，目前烟被烟草公司的人拿走了。
9、证人师某证言证明，在2014年4月26日下午6点钟的时间，一个30岁左右的中年男子拿一条中华硬盒卷烟到其店里，说是别人给他送的，自己不会吸要卖，那个人要360元，她就花360元买下了，这条烟已经卖出去了。
10、证人贾某证言证明，在他经营的申通快递点有一个联系号码为130××××2239的收货人，这个人开着一辆黑色现代车来取货，收货单上收货人填的都是张小姐。这个人从去年11月份的样子开始从其处取货，每个月都有二、三次来货。刚才打开箱子，看到大箱是35条硬中华，小箱是15条硬中华烟。
11、证人肖某证言证明，范某某多次到其经营的天天快递点取货，有时范某某打电话让把货送到亿豪投资。
12、证人张某乙证言证明，2014年4月26日17时许，自己和丈夫在光明东路自家经营的肥肥超市营业，有一个三十岁左右的男子，提着一个黑色塑料袋，问可要烟，同时从袋里拿出四条硬中华烟，说是别人给领导送的，领导不吸。这烟从外包装上看不出真假，后来其丈夫李井奇把烟拆开了才发现是假烟，就没要。
13、证人陈某证言证明，自己在御花园小区内开了一家民华超市，在2014年4月底的一天下午六点左右，有一个阜阳口音的男子来到超市卖硬中华烟，当时其丈夫程某还拿超市里的中华硬盒烟对比一下，因为心里没有底，就没有要。
14、证人程某证言同陈某。
15、证人颜某证言证明，其在大洋桥南头开了一家烟酒商店，大约在15天前的一天下午，约5、6点钟时，有一个大约20多岁的男子，用黑色塑料袋装着四条硬中华烟，说是给领导送礼的没送掉，问他可要。烟上打的有亳州码，他没要他的烟，那人就走了。
16、证人周某证言证明，其在芍花路93号开了一家烟酒店，店名古井贡酒。大约在20多天前的一个下午约6点钟，有一个中年男子用黑色袋子拎着四条硬中华烟，说是家里收的礼，吸不着，他也没看出来是假烟，就1200元钱买四条。
17、被告人范某某的供述证明，2013年10月底的时候，他在网上聊天通过群里认识一个外地人，他给这个人聊了两天，那个人说有免税烟，他就讲寄点吸吸试试。过了两天，这个人给他打电话，问他地址，然后这个人给他发了一条玉溪烟，他收到这条烟之后，自己吸了，感觉不错，他就给这个人打电话要买。然后那个人就通过天天快递和申通快递陆续给他发了110条打了阜阳码的玉溪烟，头一次发了20条，后续的有10条、20条，具体发多少次他现在记不清了，并且这些玉溪烟他都卖完了，他分两次给这个人汇的货款，第一次汇了3600元，第二次汇了3600元，都是年头汇的。过了年地人又给他寄来30条玉溪烟，按进价90元一条，过了年之后，这个人又给他寄来10条大苏烟，打的阜阳码，这些烟不好卖，现在都还在他家来，后来那个人又给他寄来一条软中华，后来这个人在2014年2、3月份给他寄来20条硬中华烟，他感觉太假就又给寄回去了，后来又陆陆续续打了10条、20条、15条、40条，陆续在阜阳、亳州卖的差不多了，直到最后一次在亳州卖被抓到了。
他总共卖110条玉溪烟，价格每条140元至150元不等，还有个别每条120元，平均下来每条140元，玉溪烟卖出15400元。他买进硬中华烟115条，每条250元买的，卖出69条，每条260元至350元不等，平均300元每条，共卖出20700元。玉溪烟基本上都是在河南项城卖的，中华烟大部分卖到阜阳和亳州了。
去年他到河南项城去卖过四次卷烟，卖的都是玉溪烟，其中孙某和他一起去卖过一次烟。他来亳州卖烟有十来次，孙浩和他一起来的最多，孙浩的女朋友郭小伟和孙浩一起给他来三、四次，最后这一次（2014年4月26日）是叶某和张某甲和他一起来的。
上述证据，经庭审质证，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人范某某违反国家规定，扰乱市场秩序，进行非法经营，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应予惩罚。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人虽于2014年11月24日投案，但在此之前已被监视居住，因此不能认定为自首。辩护人的意见，本院不予采信。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，判决如下：
被告人范某某犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月24日起至2015年5月17日止。罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 颜承尧
人民陪审员 宋冬梅
人民陪审员 刘 夏
二〇一五年四月九日
书 记 员 董子立
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。