包头市九原区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）包九原民初字第1043号
原告王云生，男，1963年11月7日出生，汉族，个体工商户，现住包头市九原区。
委托代理人刘发明，男，1966年6月18日出生，汉族，个体工商户。
委托代理人王春林，北京市王玉梅律师事务所呼和浩特分所律师。
被告包头市明利房地产开发有限责任公司，住所地包头市九原区麻池镇麻池村。
法定代表人冯凯达，该公司董事长。
被告张善君，男，1965年10月6日出生，汉族，包头市建工集团项目经理，现住包头市青山区。
被告包头市九原区麻池镇麻池村村民委会，住所地包头市九原区麻池镇麻池村。
法定代表人张宏飞，该村村委会主任。
原告王云生诉被告包头市明利房地产开发有限责任公司、张善君、包头市九原区麻池镇麻池村村民委员会买卖合同纠纷一案，本院于2013年10月28日立案受理。依法由审判员焦敏适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王云生及其委托代理人刘发明、王春林，被告包头市明利房地产开发有限责任公司（以下简称明利房地产公司）的法定代表人冯凯达，被告张善君，被告包头市九原区麻池镇麻池村村民委会（以下简称麻池村委会）的法定代表人张宏飞均到庭参加诉讼，但被告麻池村委会在庭审过程中无正当理由中途退庭，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告王云生诉称，2007年9月30日被告明利房地产公司雇佣被告张善君为工地施工负责人，被告张善君又雇佣魏中升从原告王云生处购买各种型号钢材累计303048元，用于位于包头市九原区麻池镇景富家园的新农村房屋建设工程。魏中升与原告王云生签订《协议合同书》一份，协议约定原告王云生给魏中升供钢材到指定地点，钢材价格以双方签字为标准。还约定所供钢材的货款，必须在供货当日算起40天以内全部付清。协议签订后，原告王云生将钢材如数送达被告张善君工地。2007年11月27日，被告张善君辞退魏中升后，张善君将拖欠钢材款重新确认并签字。2010年3月26日，被告张善君以借款形式从明利房地产公司借款150000元用于清偿材料款。而被告张善君却将其中60000元用于清偿其他工程款项，被告张善君实际清偿原告王云生钢材款90000元。其余拖欠钢材款以工程未决算为由，要求原告王云生直接找明利房地产公司清偿。2011年1月8日，原告王云生到被告张善君处催要钢材款时，因双方情绪激动并发生肢体冲突。被告张善君将原告王云生头部打伤后，原告王云生向所在地公安机关报案。之后原告王云生多次通过电话并委托朋友与被告张善君协商解决拖欠钢材款事宜。被告张善君以明利房地产公司拒绝清偿工程款为由拒不给付拖欠货款。为此原告王云生诉至人民法院请求判令被告立即清偿拖欠钢材款199668元，并承担约定的逾期还款利息280134元。
原告王云生提供了以下证据，协议合同书一份，价格明细表一份，供货明细表二份，2007年11月27日被告张善君出具的便签（欠款协议）一份，原告计算钢材款明细复印件一份，借款条一份（原告收到的货款金额为90000元），原告受伤的照片一份，医疗费收据一张，被告明利房地产公司工商登记档案一份。
被告明利房地产公司辩称，原告王云生与被告张善君之间的买卖合同是在2007年9月份签订的，而我公司是在2008年4月15日登记成立的，我公司没有与原告王云生签订过任何买卖合同。因此原告王云生起诉我公司没有任何事实和法律依据。原告王云生所指的被告张善君承建的景富家园B区5号楼工程，是被告张善君与包头市九原区麻池镇麻池村村民委员会新农村建设办公室签订的承包合同，与我公司无关。张善君与我公司及麻池村委会之间并非雇佣关系。当时签订合同时，因为新农村建设办公室的公章没有刻制完成，当时是加盖的麻池村委会的公章，我公司的法定代表人冯凯达当时是新农村建设办公室的工作人员，当时我公司还没有成立，其只代表新农村建设办公室工作，而并不代表我公司。关于原告王云生称从我公司借款一事，是张善君从我公司借款，我公司只负责和张善君结算，并不能代表我公司负责清偿原告的货款。原告王云生将我公司列为被告，其主体设置不当。综上所述，应驳回原告王云生对我公司的起诉。
被告明利房地产公司提供了以下证据，九原区麻池镇麻池村村民委员会与王建签订的景富家园B区6、7、8号楼的工程承包补充协议复印件一份，景富家园B区5号楼工程款请款单一份，九原区麻池镇麻池村村民委员会与张善君签订的景富家园B区4、5号楼的工程承包补充协议复印件一份，九原区麻池镇麻池村村民委员会发出的一份通知（通知上有张善君签名）。
被告张善君辩称，我与原告王云生没有签订任何买卖合同，我给原告王云生出具的便签上已注明我是协助原告王云生去处理该笔欠款，并没有表明要承担偿还责任。景富家园B区的工程原来约定是由我承建的，我当时是挂靠兴业集团准备承建，但是后来包头市九原区麻池镇麻池村村民委员会又找别人承包了该建设工程。只将其中的4号楼、5号楼承包给我施工。在施工过程中，我的同乡任贵介绍魏中升承包了景富家园B区5号楼的施工。魏中升开始施工时我就退出了5号楼的工程。因魏中升自身的原因无法继续施工，该工程又转给了任贵负责，由任贵继续承包景富家园B区5号楼的工程，2008年5月5日任贵在发包方的见证下给我出具了委托书，注明我与该工程没有任何关系，一切法律责任由任贵负责。原告王云生多次向我索要欠款，我一直协助他和开发商结算欠款，2010年3月24日经我与原告王云生及开发商代表协商，开发商同意支付150000元，用于支付5号楼的借款及材料款，后于3月29日将150000元款项转到原告王云生的委托人刘发明的帐户，该款项中实际支付了原告王云生钢材款90000元，支付了吴新平借款60000元。关于景富家园B区5号楼工程还有其他欠款，我都是以便签的形式写过说明，意思表示都是协助处理，并不是我承担还款责任，因为该项目是由任贵负责的，并且任贵承诺由开发商扣除相应工程款支付以上欠款。因此原告王云生起诉我没有事实和法律依据，应驳回原告王云生的起诉。
被告张善君提供了以下证据，2008年5月5日由任贵出具的承诺书复印件一份（标明5号楼借款07年度由甲方代扣后付给借款方），2008年5月5日由任贵出具的委托书一份，景富家园B区5号楼借款150000元的说明复印件一份，借条及存款单复印件各一份，太平洋混凝土公司起诉内蒙世辰建工集团公司起诉状复印件一份，包头稀土高新技术产业开发区人民法院参加诉讼通知书一份，2008年5月5日由任贵出具的混凝土付款承诺书复印件一份，（前三份证据证明5号楼混凝土款是由开放商直接给付的），三份便签原件（与原告王云生出据的同类），由任贵出具的欠条原件一份（证明任贵欠我855000元），公证书一份、委托合同一份（证明包头市九原区麻池镇麻池村委会在建设景富家园住宅小区时委托冯凯达处理相关事宜），工程承包补充协议（部分）。
被告麻池村委会辩称，景富家园B区是由麻池村委会下设的一个村小组开发的，村小组组长叫郭玉柱，当时这个项目由郭玉柱、冯凯达、杨清泉三人负责，郭玉柱代表村里。被告张善君承包这个工程后，将5号楼交给了任贵，4号楼交给了张仲红，当年的工程款付的非常快，不存在拖欠的问题。我村认为，原告的货款与我村无关，应驳回原告对我村的诉讼请求。
被告麻池村委会未提交证据。
经审理查明，2007年9月30日原告王云生与魏中升、张禄签订《协议合同书》，约定由原告王云生给魏中升、张禄的工地供钢材，双方约定了钢材的价格，供货时间，供货地点，结算方式等合同内容，并在协议后附了一份价格明细。2007年10月1日原告王云生给魏中升、张禄所在的九原区麻池镇景富家园B区5号楼工地供各类钢材共计240726元，张禄和魏中升在供货单上签字确认。2007年10月29日原告王云生再次给魏中升、张禄的九原区麻池镇景富家园B区5号楼工地供各类钢材62322元，魏中升、张禄在供货单上签字确认。两次供货合计总吨位为81.9吨，总金额为303048元。2007年11月27日被告张善君给原告王云生出具一份便签，注明“景富家园5#楼魏仲升与钢材老板王云生签定买卖合同，由担保人张禄担保，魏仲升现已没有偿还能力，经与王云生、张禄等人协商，此钢材款由张善君处理，在2008.6月底还清此款，现有价格明细，钢材明细等3张材料单作为凭证，此批钢材款价格每吨降贰佰元（200.00）作为算帐付款凭证，此款从2007.10.1日起生息，按（2分利息计算）此批钢材运费由张善君承担叁仟元（3000.00）双方同意签字。此凭证单出示复印件”。按照张善君出具的便签，原告王云生每吨钢材应降价200元，共计降价金额为16380元，经计算原告王云生的实际货款总额为286668元。原告王云生多次向被告张善君催要货款，被告张善君于2010年3月协调开发商借款150000元，用于偿还景富家园B区5号楼拖欠的原告王云生材料款以及吴新平借款，该笔款项共偿还原告王云生货款90000元，此款于2010年3月29日支付到原告王云生委托人刘发明的银行帐户内。之后原告王云生多次向被告张善君催要货款，但被告张善君以开发商未支付工程款为由拖欠至今，为此原告诉至本院请求判令被告张善君、明利房地产公司连带偿还货款199668元，并承担利息280134元，同时判令被告承担本案诉讼费用。
另查明，被告明利房地产公司于2008年4月15日登记成立。
再查明，被告张善君承包的被告包头市九原区麻池镇麻池村村民委员会开发建设的景富家园B区5号楼工程项目，双方于2007年9月6日签订承包合同，合同中加盖了麻池村委会公章，并由当时的委托人冯凯达以及承包人张善君签名。合同签订后，张善君将工程交由魏中升负责，但在施工过程中魏中升垫付不了工程款，双方产生纠纷，被告张善君对魏中升以前的债权债务进行了接管，之后又于2008年5月5日将景富家园B区5号楼的后续工程交给任贵负责至工程结束。但该工程的工程款至今尚未结算。
本院认为，原告王云生与魏中升、张禄签订的《协议合同书》是双方真实意思的表示，且不违反法律规定，属有效协议。原告王云生依约将钢材供给魏中升、张禄的景富家园B区5号楼的工地，魏中升、张禄应按约定足额支付货款。被告张善君作为景富家园B区5号楼的承包人应对以上货款的支付承担清偿责任，并且张善君在给原告王云生出具的便签（协议）中也明确了对该笔货款清偿的意思表示，该表示符合《中华人民共和国合同法》关于合同概括转让的规定，因此被告张善君应对原告王云生的货款承担清偿责任。关于原告王云生主张货款的金额应按照在便签（协议）中约定的每吨核减200元计算，应为286668元，并应减去已支付的90000元货款，现实欠货款总额为196668元。原告在起诉时主张的货款总额为199668元，应包含了3000元运费，因被告张善君在便签（协议）中约定运费3000元由其承担，故该笔款项也应一并给付原告王云生。关于原告王云生主张按照双方约定支付利息的请求，因双方交易属于买卖合同关系，应按照最高人民法院关于审理买卖合同案件的司法解释确定，双方约定的支付利息应属于违约金的范畴，因此该约定还应符合相关法律规定。在便签（协议）中双方约定按2分利息计算，但双方未明确2分利息是年利率还是月利率，如按原告所诉以月利率计算，其违约金计算明显过高，被告对此也提出请求法院调整违约金，因此应按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，按未付款总额的30%计算违约金，即196668×30%＝59000.4元。关于原告王云生主张被告明利房地产公司以及被告麻池村委会承担以上欠款的连带责任，因二被告并没有与原告签订合同，按照民法中合同相对性的原则双方不产生权利义务，也没有法律规定由二被告承担连带责任，因此原告王云生的该项主张没有事实和法律依据，依法不予支持。关于被告张善君主张该工程应由任贵负责，其只是起到协调作用，因按照《中华人民共和国合同法》的规定，债务的转移应得到债权人的同意，被告张善君没有证据证明其在接受原告王云生债务后，将工程转交给任贵时转移上述债务，并且也没有证据证明其征得原告王云生的同意，因此该主张不予支持。综上依照《中人民共和国合同法》第八十四条、第八十八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百二十五条、第一百三十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告张善君偿还原告王云生货款196668元；
二、被告张善君给付原告王云生违约金59000.4元；
三、被告张善君给付原告王云生运费3000元；
四、驳回原告的其他诉讼请求。
以上执行款项合计258668.4元于本判决生效后五日内履行完毕。
案件受理费8500元（原告已预交），由原告王云生负担3920元，由被告张善君负担4580元。
若未按判决书履行的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于包头市中级人民法院。在上诉期满后七日内仍未交纳上诉费，按自动撤回上诉处理。
本判决确定的履行期间届满后申请执行的期间为二年。
审判员 焦 敏
二〇一四年一月十四日
书记员 胡思阳
附相关法律条文：
《中人民共和国合同法》
第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。
第八十八条当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百二十五条当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。