江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盐民终字第1971号
上诉人（原审被告、原告）江苏中申伟业涂装机械制造有限公司。
法定代表人王进，该公司董事长。
委托代理人王兆华，江苏力海律师事务所律师。
上诉人（原�原告、被告）仇宏明，居民。
委托代理人温源海，男，1963年6月14日生，汉族，居民。
上诉人江苏中申伟业涂装机械制造有限公司、仇宏明因工伤保险待遇纠纷一案，均不服盐城市盐都区人民法院（2014）都民初字第0240号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院经审理查明，原告仇宏明于2006年10月15日前到涂装公司上班，具体从事打磨工工作，前11个月平均工资为1461元。双方签订了2010年5月1日至2012年4月30日书面劳动合同，涂装公司未为仇宏明办理含工伤保险在内的各项社会保险，2011年3月13日仇宏明在下班途中因交通事故受伤，后仇宏明未再到涂装公司上班，2011年7月30日盐城市盐都区人力资源和社会保障局作出工伤认定书，认定仇宏明为工伤，2013年10月18日江苏省劳动能力鉴定委员会鉴定仇宏明为八级工伤。嗣后，仇宏明申请仲裁要求涂装公司支付各项工伤待遇费用296644.36元。盐城市盐都区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，裁决涂装公司支付一次性伤残补助金16797元、一次性医疗补助金50874.4元、一次性就业补助金10041元、交通费500元、鉴定费580元，合计78792.4元，嗣后，原被告均不服仲裁裁决，遂向法院提起诉讼。
一审法院认为，根据劳动法律法规规定，劳动者因工伤残，依法享受工伤保险待遇。本案原告仇宏明受伤性质亦经劳动部门认定系工伤，且经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定致残程度为八级，故其应享受相应的工伤保险待遇。对原告相关的工伤待遇费用计算标准和方法，应当适用国务院《工伤保险条例》和《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定进行计算。因被告涂装公司未为原告仇宏明办理工伤保险，故应直接向仇宏明支付各项工伤保险待遇费用�对原告仇宏明月平均工资为1461元，被告当庭认可1527元，工资应按1527元计算。被告辩称仇宏明向亭湖法院起诉道路交通事故赔偿，起诉标的115253.87元，后调解69000元，对已赔偿部分和原告放弃权利的部分不同意赔偿。经核实仇宏明在道路交通事故责任赔偿中，经亭湖区法院调解赔偿69000元，其余46253.87元仇宏明表示放弃，这是仇宏明对自己民事权利的处分，但不应加重对涂装公司的赔偿负担，故对仇宏明在道路交通事故责任赔偿中应当得到赔偿的部分应当扣减。对原告仇宏明要求支付停工留薪期待遇，根据国家法律规定，职工因工作遭受事故伤害或患病需暂停工作接受工伤医疗的，可由用人单位支付一般不超过12个月的停工留薪期待遇工资，本案中原告是在下班途中因交通事故受伤，属于应支付停工留薪期待遇工资的法律事实，但应在道路交通事故责任赔偿中应当得�赔偿的4个月应予扣减，一审法院酌情支持2个月。原告仇宏明主张解除劳动关系经济补偿金，被告辩称原被告解除合同的原因是双方为工伤保险待遇赔偿金额未达成一致，原告仇宏明申请仲裁，仇宏明即不再到涂装公司上班，一审法院认为，本案中涂装公司虽然未为仇宏明缴纳各项社会保险，但仇宏明直至仲裁前未能提供证据证明是因涂装公司未为仇宏明缴纳各项社会保险而其才要求解除劳动合同的事由，故对解除劳动关系经济补偿金亦不予支持。综合仇宏明八级工伤，一审法院酌情支持，停工留薪期待遇工资2×1527=3054元、一次性伤残补助金11×1527元=16797元、一次性就业补助金6个月×40160÷12=20080元、一次性医疗补助金（75－56）×40160÷12×0.8=50869.3元、交通费300元、鉴定费560元，合计91660.3元。对原、被告的其他诉辩称，均不予采信。遂判决�一、江苏中申伟业涂装机械制造有限公司支付仇宏明停工留薪期待遇工资3054元、一次性伤残补助金16797元、一次性就业补助金20080元、一次性医疗补助金50869.3元、交通费300元、鉴定费560元，合计91660.3元。限于判决生效后十日内履行完毕。二、驳回原被告的其他请求。案件受理费10元，免交。
一审宣判后，上诉人江苏中申伟业涂装机械制造有限公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、仇宏明系上下班途中发生交通事故，故用人单位承担的工伤保险责任中应扣除第三人已经支付的实际发生费用，仇宏明已获得第三人赔偿的69000元，不应当在工伤保险待遇纠纷中重复获得停工留薪待遇赔偿；2、一审在计算仇宏明一次性医疗补助金时是按照仇宏明解除劳动关系年龄56虽进行计算的，但计算一次性伤残就业补助金又按照50-55岁年龄段进行计算，前后计算标准不一致，�方解除劳动关系时仇宏明为56岁，故其一次性伤残就业补助金应为10040元。综上，请求依法撤销一审判决，改判支付仇宏明各项工伤待遇为：一次性伤残补助金16797元、一次性伤残就业补助金10040元、一次性工伤医疗补助金50869.3元、交通费300元、鉴定费560元，合计79566.3元。
上诉人仇宏明上诉称：1、上诉人仇宏明在交通事故纠纷中接受调解是被动勉强接受，并不是对权利的放弃。而且在交通事故纠纷案件中对有关赔偿项目放弃或者部分放弃，并不代表对工伤待遇主张的放弃；2、一审仇宏明主张12个月停工留薪工资，具有法律和事实依据，即使扣除交通事故案件中的4个月，至少也应支持8个月的停工留薪期工资；3、一审时仇宏明主张月平均工资为3000多元，现一审按照1527元是调解时认可的工资，并不是仇宏明自认的工资标准；4、上诉人一审中主张的经济赔偿金应得到�持。请求二审法院撤销一审判决，依法改判。
二审另查明，江苏中申伟业涂装机械制造有限公司营业执照中载明成立时间为2007年9月27日。仇宏明一审中提供了北京中申伟业公司的工作服以及证人仇某、尤某的证言证明其于2006年10月15日左右开始在江苏中申伟业涂装机械制造有限公司上班。一审法院查明仇宏明于2006年10月15日前到江苏中申伟业涂装机械制造有限公司依据不足。
二审查明的其它事实与一审法院查明的事实无异，本院予以确认。
本院认为，职工因工伤残，用人单位未为职工参加工伤保险，应按照《工伤保险条例》的规定向职工支付工伤保险待遇费用。关于停工留薪期工资的问题，《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。一审法院根据劳动者被鉴定为八级工伤以及病情酌情认定停工留薪期为6个月，另仇宏明曾在交通事故案件主张了4个月的误工费，应予扣除，故一审法院支持了2个月的停工留薪期，并无不当。
关于一次性就业补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《江苏省实施﹤工伤保险�例﹥办法》第二十四条规定，一次性伤残就业补助金，以当地职工平均工资为基数，按照伤残等级和解除、终止劳动关系时的年龄，分别发给1-36个月的一次性伤残就业补助金；50-55周岁（不含55周岁）一次性伤残就业补助金是按照6个月计算，55-60周岁一次性伤残就业补助金是按照3个月计算。仇宏明于1957年9月16日出生，其提请仲裁的时间是2013年10月份，并陈述在仲裁过程中向用人单位寄送了解除劳动关系通知，双方解除劳动关系的时间是2013年10月之后，故对仇宏明一次性伤残就业补助金计算的时间应该为55-60周岁的年龄段，为3个月。一审法院关于一次性伤残就业补助金适用标准错误，应予更正为10040元。
关于仇宏明在交通事故中调解放弃的数额部分能否在工伤保险待遇中主张的问题。因仇宏明在交通事故案件调解中放弃的权利是系其自己对相关权利的放弃及处分，不能因此加重用人单位的负担。劳动者虽然可以要求工伤保险待遇赔偿以及交通事故人身损害赔偿，但二者的关系是不同赔偿项目的相互补充，而不是同一赔偿项目的重复赔偿。因仇宏明在交通事故人身损害赔偿中对相关权利已经处分并放弃，故其不能在工伤保险待遇纠纷一案中再行主张，本院对仇宏明的该上诉理由不予支持。
关于仇宏明上诉称月平均工资为3000多元，并非一审法院确认的1527元。因二审庭审中仇宏明对月平均工资为1527元已经认可，且仇宏明也未提供证据证明其月平均工资为3000多元，故对仇宏明的该上诉理由不予采信。
关于仇宏明上诉称用人单位应给予经济赔偿金的问题。本院认为，劳动者以《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定为由解除劳动合同，应当通知用人单位解除劳动合同并说明理由，劳动者未履行告知程序，事后又以�中华人民共和国劳动合同法劳动合同法》第四十六条第（一）项规定为由请求用人单位支付经济补偿的，不予支持。本案中，仇宏明未能举证证明其履行了告知用人单位其解除劳动合同系根据《中华人民共和国劳动合同法劳动合同法》第三十八条第一款规定，用人单位亦不认可收到其解除劳动关系的通知书，故本院对仇宏明该上诉理由不予支持。
另根据仇宏明一审中提供的鉴定发票可以认定鉴定费用应为580元，江苏中申伟业涂装机械制造有限公司在一审庭审中对鉴定费也予以认可，一审法院仅支持了鉴定费用560元，应更正为鉴定费580元。综上，依照国务院《工伤保险条例》第三十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销盐城市盐都区人民法院（2014）都民初字第0240号民事判决；
二、江苏中申伟业涂装机�制造有限公司于本判决生效之日起十日内支付仇宏明停工留薪期待遇工资3054元、一次性伤残补助金16797元、一次性伤残就业补助金10040元、一次性工伤医疗补助金50869.3元、交通费300元、鉴定费580元，合计81640.3元。
三、驳回江苏中申伟业涂装机械制造有限公司、仇宏明的其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，免交，二审案件受理费20元，由双方当事人各半负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙曙光
代理审判员 胡廷霞
代理审判员 谢超亮
二〇一四年十月十三日
书 记 员 成以琴
附录法律条文
1、《工伤保险条例》
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
2、江苏省实施《工伤保险条例》办法
第二十四条职工因工致残被鉴定为五至十级伤残的，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，用人单位支付的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的标准为：
（一）一次性工伤医疗补助金。按照统计部门最近一次公布的当地人口平均预期寿命与解除、终止劳动关系时的年龄之差计算，五级的，每满一年发给1.4个月的当地职工平均工资；六级的，每满一年发给1.2个月的当地职工平均工资；七级的，每满一年发给1个�的当地职工平均工资；八级的，每满一年发给0.8个月的当地职工平均工资；九级的，每满一年发给0.4个月的当地职工平均工资；十级的，每满一年发给0.2个月的当地职工平均工资。不满一年的，按一年计算。
患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发40%。
（二）一次性伤残就业补助金。以当地职工平均工资为基数，按照伤残等级和解除、终止劳动关系时的年龄，分别发给1-36个月的一次性伤残就业补助金；
单位：个月
等级
年龄20周岁以下20-30周岁30-40周岁40-50周岁50-55周岁55-60周岁五级36302418126六级30252015105七级2420161284八级181512963九级12108642十级654321注：20-30周岁含20周岁，不含30周岁，依此类推。
（三）作为一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计发基数的当地职工平均工资，为解除、终止劳动关系时当地上年度职工平均工资。
工�职工领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金后，工伤保险关系终止。
3.《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。