广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民初（一）字第1221号原告林小兵，男，1977年8月12日出生，壮族，住广西灵山县灵城镇六峰路52号，身份证号码：452122197708122152。委托代理人黎渭来，柳州市方正法律服务所法律工作者（特别授权）。被告广西纯正堂制药有限公司，住柳州市柳太路9号.法定代表人陈建明，系该厂厂长。委托代理人席剑平，广西纯正堂制药有限公司法律顾问（特别授权）。第三人柳州南方人力资源有限公司，住柳州市北站路27号。法定代表人肖桂香，系该公司总经理。委托代理人江平，柳州市正源法律服务所法律工作者（特别授权）。原告林小兵诉被告广西纯正堂制药厂、第三人柳州南方人力资源有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2014年6月18日受理后，依法组成由代理审判员周宇担任审判长，人民陪审员杨玲、人民陪审员程珍英参加的合议庭，于2014年9月23日公开开庭进行了审理。书记员罗瑛担任法庭记录。原告委托代理人黎渭来、被告委托代理人席剑平、第三人委托代理人江平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林小兵诉称，原告于2005年3月1日到被告处工作，被告一直未与原告签订劳动合同，从第一天起，被告即安排原告担任被告派驻外省的销售经理，直至被被告违法解除劳动关系时止，原告的工作是被告派驻石家庄冀豫办的经理。原告在工作岗位上兢兢业业，为被告产品在华北地区的销售作出了巨大贡献，单2012年度，按被告的销售奖励办法计算。原告的提成工资就达61200元。但被告至今尚未支付该笔提成工资，却违法解除原告的劳动关系。原告不服，向柳州市劳动人事仲裁委员会申请仲裁，在仲裁中，被告拿出其与第三人的劳务派遣协议来证明原告不是被告的员工，与其没有劳动关系。原告认为，被告与第三方的劳动派遣协议违反法律规定，是被告为了规避法律、降低用工成本，损害原告利益的非法协议，依法不应予采信。但柳州市劳动仲裁委员会的仲裁裁决却对该协议予以认定，仲裁裁决损害了原告的利益，因此依法向人民法院提起诉讼，请依法判决：1、确认原告于2005年3月1日至2013年5月8日与被告存在劳动关系。2、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金170000元。3、被告支付原告2008年1月1日至2013年5月8日带薪年休假工资35862元。4、被告赔偿原告2005年3月1日至2013年5月8日的失业保险待遇损失28560元。5、被告退还原告押金5000元。6、被告支付原告2005年3月1日至2013年5月8日延时加班工资299310元（10000元／月＋21．75天／月X434天×1．5倍）。7、被告支付原告2005年3月1日至2013年5月8日休息日加班工资399080元（10000元／月
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21．75天／月X434天X2倍）。8、被告支付原告2005年3月t日至2013年5月8日法定节假日加班工资111724元（10000元／月＋21．75天／月X81天x3倍）。9、被告支付原告2013年4月5日至5月8日工资13678兀。10、被告付原告2012年度超额完成销售任务提成工资61200元（612件×100元／件）。11、被告支付原告2013年1月至3月，每月300元通信费，合计900元。12、被告支付原告2013年3月1日至5月15日往返移交工作车费832元。13、被告支付原告2013年3月28日至5月11日差旅补助费6750元。14、本案诉讼费用由被告承担。原告林小兵对其陈述事实在举证期限内提交以下证据：1、（2013）柳劳人仲裁第1082号仲裁书复印件5页（与原件核对一致，原件已退回），拟证明原告的起诉有法律依据，也经过了劳动仲裁。2、仲裁委送达回证复印件1份（与原件核对一致，原件已退回），拟证明原告的起诉在法定期限内。3、2008年关于业务人员聘任通知复印件1份，拟证明被告于2008年2月1日聘用原告。4、2010年销售目标责任书复印件1页（与原件核对一致，原件已退回），拟证明原告在被告单位任职，存在劳动关系。5、2010年2月回厂学习签到表复印件1页（与原件核对一致，原件已退回），拟证明原告在被告单位任职，存在劳动关系。6、广西纯正堂名片制作申请表复印件1页（与原件核对一致，原件已退回），拟证明原告在被告单位任职，存在劳动关系。7、河北省药品销售人员登记备案表复印件7页（附件1为打印件、身份证与资格证为复印件，剩余5页与原件核对一致，原件已退回），拟证明原告在被告单位任职，存在劳动关系。8、2011年广西纯正堂营销中心经理目标责任书复印件1页，拟证明原告在被告单位任职，存在劳动关系。9、报告复印件2页（与原件核对一致，原件已退回），拟证明被告欠费原告的提成款，以及双方的劳动关系。10、荣誉证书复印件2份（与原件核对一致，原件已退回），拟证明原告在被告单位任职，存在劳动关系。11、费用报销单及发票复印件8页（与原件核对一致，原件已退回），拟证明移交工作所产生的费用。12、委托书复印件6份（2005年10月25日的委托书为复印件，其余与原件核对一致，原件已退回），拟证明原告在被告单位任职，存在劳动关系。证明原告在被告单位任职，存在劳动关系。13、补充协议复印件1份（与原件核对一致，原件已退回），拟证明原告在被告单位任职，存在劳动关系。14、任职人员承诺书复印件2页（与原件核对一致，原件已退回），拟证明原告在被告单位任职，存在劳动关系。15、纯正堂制药厂文件复印件3页（与原件核对一致，原件已退回），拟证明原告是得到被告方的认证的员工。被告广西纯正堂制药厂辩称，原告的诉请没有法律依据，原告与被告没有劳动关系，仲裁的裁决是正确的。请法院依法驳回原告的诉请。被告广西纯正堂制药厂为其陈述的事实在举证期限内提交的证据有：1、劳动合同书（期限2012年1月1日至2012年12月31日）复印件2张（与原件核对一致，原件已退回）；2、劳务派遣协议书（期限2013年1月1日至2013年4月30日）复印件3张（与原件核对一致，原件已退回）；3、劳动合同书（期限2013年1月1日至2014年12月31日）复印件2张（与原件核对一致，原件已退回）；4、劳务派遣协议书（期限2013年1月1日至2014年12月31日）复印件3张（与原件核对一致，原件已退回）；证据1-4，拟证明拟证明被告与原告2012年1月-2013年4月18日是一种用工关系，并不存在劳动关系，是有第三人派遣到广西纯正堂制药厂工作的。被告广西纯正堂制药厂在第二次庭审中提交的证据有：1、解除劳动合同协议复印件一份（与原件核对一致），拟证明林小宏在2013.3.19已经与原告解除劳动关系；2、职工情况表复印件一份（与原件核对一致），拟证明林小宏的父母与林小兵为亲兄弟关系；3、关于调整我厂组织结构的通知复印件一份（与原件核对一致），拟证明纯正堂营销中心并无人事用人权，营销中心仅负责客户关系；4、关于厂领导分工的通知复印件一份（与原件核对一致），拟证明纯正堂营销中心并无人事用人权，营销中心仅负责客户关系；5、关于2013年元旦放假的通知文件、网上打印件、报纸各一份（网上打印件、报纸为复印件，文件与原件核对一致），拟证明林小宏2013.1.1-2013.1.5是在元旦放假期间，其在2013.1.4开具的证明都是私下制作的；6、被告公司2012年财务报表之审计报告复印件一份，拟证明2012年度纯正堂的全年收入为288257757.62元，并不达到广西纯正堂的全年3000万的奖励目标。第三人柳州南方人力资源有限公司辩称，原告与被告是劳务派遣关系，南方人力资源有限公司与被告方签订的合同并没有违反法律规定，2012年原告经过劳务派遣到被告处工作，作为第三人对原告支付了工资并缴纳了社会保险，2013年5月8日因原告自己离职，与第三人的劳动关系自动解除。第三人柳州南方人力资源有限公司为其陈述的事实在举证期限内提交的证据有：1、养老保险个人账户对账单（2012年）复印件一份（与原件核对一致，原件已退回）；证明原告从2012年1月起的社会保险是由我方缴纳，证明原告于2012年起与我方存在劳动关系。本院经原告申请调取证据有：1、参保明细清单复印件五份加盖骑缝章；2、广西职工保障互助协会指定疾病、女职工安康互助保障计划保障合同复印件2份加盖公章；3、广西职工保障互助协会指定疾病、女职工安康保障参保单复印件2份加盖骑缝章。原告申请调取以上证据拟证明肉联厂系被告的上级单位，其为原告购买了广西职工保障险，可以证明原、被告存在劳动关系。经庭审质证，对于原告提交的证据，被告对证据1的真实性认可，亦认可仲裁的裁决正确性；对证据2的真实性认可；对证据3的真实性不予认可，证明目的不予认可并且为复印件；对证据4、8的真实性不予认可，对其证明目的不予认可，并无我方的公章；对证据5、6的真实性不予认可，对其证明目的不予认可；对证据7的真实性认可，对其证明目的不予认可，并不能证明与我方有劳动关系；对证据9的真实性不予认可，没有我方的公章，并且2013年1月4日属于放假时间及林小宏无授权的权利；对证据10的真实性认可，但是证明目的不予认可，这只是被告对代理商的一种鼓励，不能证明与被告有劳动关系；对证据11的真实性无法确认，2013年5月13日的单据原告与被告并无关，对车票的真实性不予认可，车票并未使用；对证据12的真实性认可，对其证明目的不予认可，不能证明与被告有劳动关系，只是一份委托代理的文件并非是劳动关系；对证据13的真实性认可，不认可其证明目的，原告与被告只是业务代理的关系；对证据14的真实性不予认可，传真时间为2005年，填表时间为2006年，销售中心本身并无招聘权利，对上面的公章真实性不予认可，2011年1月12日的通知无法证明原、被告之间存在劳动关系，只能证明林小宏在2011年11月分管营销的工作并不能证明其他的事项，证据15均不能证明原告与被告存在劳动关系，并且合同期限是2011年。第三人认为，对2012年1月1日以前的证据与第三人无关，不予质证。对2012年1月1日有原件的第三人同意被告的质证观点，无原件的不认可原告的观点，不予质证。综上从2012年1月1日以后，被告委托原告代理销售等职并不能改变原告是第三人派遣到被告处的劳务派遣工，2012年1月1日以后原告的工资及社会保险都是第三人缴纳的，原告与第三人存在劳动关系，原告与被告是用工关系；对证据15的真实性予认可。对于被告在第一次庭审中提交的证据，原告对证据均不认可，认为原告与被告签订的是空白合同，原告签字以后才填写的内容，原告当时并不知道是第三方的用人单位的合同。合同违反了合同法派遣工的规定，所以合同是违法的，对本案没有约束力。合同也违反了劳动派遣合同的规定，证明合同是违法的，不能作为本案的证据。对于被告在第二次庭审中提交的证据，原告对证据1的真实性认可，但不能证明被告的证明目的，其落款时间2013年3月19日，说明原、被告之间是于2013年3月19日解除的劳动关系，证明林小宏在此之前的行为都是由被告承担责任。对证据2的真实性不清楚，退一步说明林小宏与林小兵的确是亲兄弟也不能说明其出具的证明无效，林小宏在2006年1月到其与被告解除劳动关系的期间一直是营销中心的副主任。对证据3的真实性认可，被告是有一个营销中心，是从2013年1月7日才变更名称，营销中心是有权利管理其部门的员工的。对证据4的真实性认可，在此文件发布了以后林小宏才不是被告单位的管理人员。对证据5的报纸、打印件真实性不予认可，通知文件不能证明被告是否安排了员工加班，被告对职工进行了放假安排，也不影响其领导人员进行工作。对证据6的真实性认可，审计是针对全厂的营业收入作出的营业审计，不是针对2012营销方案作出的，而原告申请的是按照2012营销方案个人销售的情况要求被告支付奖励。对于被告在第一次庭审中提交的证据，第三人对证据的真实性认可，认为恰恰证明了原告是第三人的派遣工，签订时间为一年是原告要求的。签订合同期间原告方并未向第三人提出任何异议，综上合同是真实有效的。对于被告在第二次庭审中提交的证据，第三人对证据的真实性、证明目的没有异议。对于第三人提交的证据，原告对证据的真实性不予认可，认为社会保险并不只是养老保险一项，不能证明原告与第三人存在劳动关系，只能证明第三人是帮原告代买了养老保险。被告对证据的真实性认可，认为证明第三人作为用人单位依据法律用人购买保险，证明了原告与第三人存在劳动关系的事实。对于本院依申请调取的证据，被告对三份证据的真实性认可，但是肉联厂与我方是独立的单位，并不能证明原告与我方存在劳动关系。第三人对证据的真实性认可，但认为工会要求企业对所在岗买的，并不能证明原告的观点，与被告质证意见相同。本院认为，当事人向人民法院提供证据，应当提供原件或经人民法院核对无异的复制件或者复制品。原告提交的证据3、证据7中的附件1及身份证、资格证、证据8、证据12中的2005年10月25日的委托书以及被告第二次庭审提交的证据5中的网上打印件、报纸、证据6等均为复印件或者打印件，故本院对以上证据不予认定。原告提交的证据6没有被告公司的签章等不能证明其来源，证据9系原告自书，证据11不能证明系因其移交工作产生的费用，与本案没有关联性，被告第二次庭审提供的证据1-5不能证明本案的事实，与本案没有关联性，以上证据本院均不予认定。原、被告及第三人提供的其他证据均来源合法、真实客观，与本案具有关联性，本院均予以采纳。综合全案证据，本院确认以下法律事实：原告与本案第三人柳州南方人力资源有限公司于2012年1月1日签订劳动合同一份，合同期限自2012年1月1日至2012年12月31日；于2013年1月1日签订劳动合同一份，合同期限自2013年1月1日至2014年12月31日。第三人与本案被告于2011年12月28日签订劳务派遣协议一份，协议期限自2012年1月1日至2012年12月31日；于2012年12月31日签订劳务派遣协议一份，协议期限自2013年1月1日至2013年12月31日。原告与林小宏于2010年1月1日签订销售目标责任书一份。河北省药品营销人员登记备案汇总表载明林小兵上岗证为20070104，授权品种为广西纯正堂制药厂所有品种，授权期限为一年。广西纯正堂制药厂于2008年7月16日出具法人授权委托书载明：兹有我公司业务员林小兵，男，负责在河北区域内销售我公司所有药品，委托期限自2008年7月16日至2009年7月15日，请予以接洽。2009年2月1日，广西纯正堂制药厂授予林小兵销售冠军称号。2010年2月21日，广西纯正堂制药厂授予林小兵销售业绩突出奖。2006年、2009年、2010年、2011年2012年，广西纯正堂制药厂均委托林小兵在河北、河南等地销售该厂的药品。另查明，柳州肉类联合加工厂于2011年11月23日为林小兵参保广西职工保障互助协会制定疾病、女职工安康保障。2013年7月22日，原告作为申请人以本案被告为被申请人，以柳州南方人力资源有限公司为第三人，向柳州市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁。柳州市劳动人事争议仲裁委员会作出（2013）柳劳人仲裁字第1082号裁决书，裁决：一、申请人要求确认与被申请人2005年3月1日至2011年12月31日期间存在劳动关系，要求被申请人支付申请人该期间的违法解除劳动关系的赔偿金、失业保险待遇损失、延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资、支付申请人2008年1月1日至2011年12月31日带薪年休假工资和退还申请人押金5000元的请求均已超过法定申请仲裁时效，不予支持。二、申请人提出的其他仲裁请求均缺乏依据，不予支持。2014年6月18日，原告以不服仲裁裁决为由，向法院提起诉讼，请求判决：1、确认原告于2005年3月1日至2013年5月8日与被告存在劳动关系。2、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金170000元。3、被告支付原告2008年1月1日至2013年5月8日带薪年休假工资35862元。4、被告赔偿原告2005年3月1日至2013年5月8日的失业保险待遇损失28560元。5、被告退还原告押金5000元。6、被告支付原告2005年3月1日至2013年5月8日延时加班工资299310元（10000元／月＋21．75天／月X434天×1．5倍）。7、被告支付原告2005年3月1日至2013年5月8日休息日加班工资399080元（10000元／月
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21．75天／月X434天X2倍）。8、被告支付原告2005年3月t日至2013年5月8日法定节假日加班工资111724元（10000元／月＋21．75天／月X81天x3倍）。9、被告支付原告2013年4月5日至5月8日工资13678兀。10、被告付原告2012年度超额完成销售任务提成工资61200元（612件×100元／件）。11、被告支付原告2013年1月至3月，每月300元通信费，合计900元。12、被告支付原告2013年3月1目至5月15目往返移交工作车费832元。13、被告支付原告2013年3月28日至5月11日差旅补助费6750元。14、本案诉讼费用由被告承担。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告主张2005年3月1日至2011年12月31日期间存在劳动关系，但是被告提供了2012年1月1日至2013年12月31日期间，原告与第三人签订有劳动合同书一份，及该期间被告与第三人签订有劳务派遣协议一份，证明原告在2012年以后与第三人存在劳动关系而并非与被告存在劳动关系。劳动合同中有第三人盖章及原告的签字，原告在庭审中称其仅在空白合同上签名，合同内容是签名以后填写的，该合同是虚假的，但是并没有提供其他证据予以证明，理应认为原告在2012年1月1日至2013年5月8日期间与第三人存在劳动关系，故本院对原告的主张的2012年1月1日至2013年5月8日原告与被告存在劳动关系不予支持。关于仲裁时效问题，原告自2012年1月1日起是与第三人建立的劳动关系，其对被告的主张应当在法定1年时效内申请仲裁，但原告于2013年7月22日才向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，确已过仲裁时效，本院对原告要求确认的原告与被告自2005年3月1日至2011年12月31日期间存在劳动关系，以及要求申请人支付违法解除劳动关系经济补偿金、带薪年休假工资、失业保险待遇损失、延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资均已过仲裁时效，本院不予支持。关于原告要求被告向退还押金5000元；2012年度超额完成销售任务提成工资61200元、900元通信费、832元车费及差旅补助费的诉讼请求均没有提供足够的证据予以证明，本院不予支持。综上所述，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告林小兵的全部诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由原告林小兵负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（收款单位：广西壮族自治区柳州市中级人民法院，账号：20×××09，开户银行：中国农业银行柳南支行潭中分理处）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审判长周宇人民陪审员杨玲人民陪审员程珍英二〇一五年一月二十九日书记员罗瑛附法律条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条【仲裁时效】劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。