山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）淄民三终字第203号上诉人（原审原告）：张凯，男，1957年8月28日出生，无业。法定代理人：张骞，女，汉族，1981年1月13日出生，汉族，无业，系张凯之女。委托代理人：张任重，男，汉族，1986年11月18日出生，系张凯之子。上诉人（原审被告）：淄博盛高纳塑料制品有限公司。法定代表人：常艳，总经理。委托代理人：孙茂信，山东京鲁律师事务所律师。委托代理人：郑家传，山东京鲁律师事务所律师。上诉人张凯、淄博盛高纳塑料制品有限公司（以下简称“盛高纳公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，均不服山东省高青县人民法院（2013）高民初字第906号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张凯的法定代理人张骞及其委托代理人张任重、被上诉人盛高纳公司的委托代理人孙茂信、郑家传到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：2012年9月14日，张凯到盛高纳公司上班，负责塑料布的装卸、清理、搬运工作�9月27日下午，张凯在搬运塑料布时，从塑料布半成品垛上摔下受伤。此次事故，给张凯造成如下损失：1、医疗费：张凯受伤后，先后到高青县人民医院、滨州医学院附属医院、山东大学齐鲁医院住院治疗共计90天，经诊断为颅内损伤等，共计支付医疗费194482.81元。2、伙食补助费：2682.000元（12元天×1天＋30元天×89天）。3、伤残赔偿金：经鉴定，张凯颅脑损伤后遗症构成一级伤残误工时限至伤残鉴定前一日止、需完全护理依赖、后续治疗费以实际发生费用为准、需长期营养支持，残疾赔偿金以一审法庭辩论终结前的上一年度城镇居民人均可支配收入为标准计算20年为515100.00元；被扶养人张凯之母庄秀荣出生于1931年5月22日，故其被抚养人生活费为26296.00元（15778.00元×5年÷3人）。被抚养人生活费计入伤残赔偿金后，张凯伤残赔偿金应为541396.00元。4、鉴定费：5800.00元。5、误工费：28507.00元（25755.00元÷365天×受伤至评残404天）。6、护理费：张凯住院期间护理费12701.00元（25755.00元÷365天×90天×2人），出院后至定残前护理费22156.00元（25755.00元÷365天×314天）。对于张凯定残后的护理期限，结合张凯病情、健康状况、年龄等因素，酌情确定护理期限7年，定残后护理费为149930.00元（山东省城镇单位在岗职工年平均工资42837.00元×50%×7年），护理费合计为184787.00元。对于超过该护理期限后的护理费，张凯可另行主张。7、残疾辅助器具费：盛高纳公司对于张凯主张的轮椅款1200.00元、榨汁机款199.00元无异议，予以确认。所谓残疾辅助器具，是指因伤致残的受害人为补偿其遭受创伤的肢体器官功能、辅助其实现生活自理或者从事生产劳动而购买、配制的生活自助器具，张凯主张的纸尿裤等物品�属于残疾辅助器具的范围，该部分款项应包含在护理费范围之内，对张凯主张的纸尿裤款等款项101187.00元，不予支持。8、交通费：结合张凯病情、就诊医院、住院天数等因素，酌情认定为3000.00元。9、营养费：经鉴定部门鉴定，张凯目前颅脑损伤后遗症表现，需继续加强功能锻炼和营养支持，继续营养神经和改善脑循环治疗，需进行长期营养支持。对张凯主张的营养期限，自张凯受伤之日起，酌情确定为8年。对营养费标准，酌情认定每年3000.00元。张凯的营养费为24000.000元。10、精神损害抚慰金：结合张凯病情，酌定为10000.00元。11、其他损失：张凯主张住宿费、复印费等，不属于人身损害赔偿范围，不予支持。综上，张凯各项损失合计为996053.81元。张凯受伤后，盛高纳公司支付其199000.00元，2014年1月14日，支付张凯50000.00元。2014年1月20日，先予执行盛高纳公司赔偿款100000.00元。原审法院认为：1、张凯受盛高纳公司雇佣，在盛高纳公司务工，与盛高纳公司形成雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。2、本案双方当事人争议的焦点之一是张凯在从事雇佣活动中是否存在过错的问题，张凯在盛高纳公司从事塑料布的整理、搬运等工作，系纯劳力性质，工作中并没有明确、具体的操作规程及技术性要求，盛高纳公司没有证据证实张凯在工作过程中存在故意或重大过失，但张凯作为具有完全民事行为能力的成年人，应对自己的安全尽到充分、足够的注意义务，但其在工作中存在疏忽大意的过失，没有对自己的安全尽到充分的注意义务，导致自己被摔伤，主观上存在相应的过错，故可以酌情、适当减轻（20%）盛高纳公司的赔偿责任。3、关于是否准许盛高纳公司医疗过错鉴定申请问题。本案一审庭审�束后，盛高纳公司提交鉴定申请，认为张凯在医院就诊期间，医疗机构存在过错，导致张凯病情加重，因此申请对医疗机构是否存在过错进行鉴定。增加、变更诉讼请求或者追加当事人均应在法庭辩论结束前进行，盛高纳公司在庭审阶段均未主张医疗过错，其也无任何初步证据证实医疗机构存在过错，且医疗机构不是本案当事人，因此不能启动鉴定程序，盛高纳公司的医疗过错鉴定申请，不予准许。综上，对于张凯的各项损失，应由盛高纳公司承担80%的赔偿责任，即796843.00元（996053.81元×80%），张凯已获得赔偿349000.00元，盛高纳公司尚欠447843.00元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决为：一、淄博盛高纳塑料制品有限公�赔偿张凯医疗费、伤残赔偿金、伙食补助费、鉴定费、误工费、护理费、残疾辅助器具费、交通费、营养费、精神损害抚慰金合计447843.00元，于判决生效之日起十日内付清。二、驳回张凯的其他诉讼请求。案件受理费14634.00元，减半收取7317.00元，由盛高纳公司淄博盛高纳塑料制品有限公司负担。原审原告张凯、原审被告盛高纳公司均不服原审判决，向本院提起上诉。张凯上诉称：1、原审法院认定双方形成雇佣关系，但在盛高纳公司没有证据证实张凯在工作中存在故意或重大过失的情况下，减轻盛高纳公司20%的赔偿责任于法无据；2、张凯在法医鉴定时年满56周岁，后续护理期限及营养期限均应计算至山东省平均寿命75周岁为宜，原审法院认定的期限明显过低；3、张凯系一级伤残，原审判决认定精神损害抚慰金为1万元明显过低，应在5-10万元范围内确定；4、张凯主张的纸尿裤、住宿费、等损失属于人身损害赔偿范围，应当支持，复印费系因案件实际支出费用，也应当支持。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判支持张凯的诉讼请求，并由盛高纳公司负担一、二审诉讼费用。盛高纳公司辩称：张凯的上诉理由和上诉请求无法律依据，其诉求不应得到支持。盛高纳公司上诉称：1、根据我公司的调查，张凯损害后果的发生存在医疗机构的过错行为，原审判决将过错鉴定申请等同于变更诉讼请求或者追加当事人，导致本案基本事实不清；2、原审判决认定护理费和营养费的支付期限缺乏事实和法律依据，应以实际发生为准；3、张凯在提供劳务过程中，存在过失，原审判决认定减轻我公司20%的赔偿责任，比例明显过低；4、张凯的大部分诉讼请求被驳回，案件受理费减半后全部由我公司负担不当。请求二审法院撤销原审判决，发回�审，或查清事实，依法改判。张凯辩称：1、我方多次到医院就诊，均明确不是医疗过错；2、关于营养费，根据相关法律及山东省平均年龄，原审判决支持的期限过低，无法维护我方的合法权益；3、关于赔偿比例问题，原审认定的公司承担的比例过低；4、案件诉讼费应当由雇主承担。经审理查明：桓台县人民医院司法鉴定所出具的淄桓司鉴所（2013）临鉴字第243号司法鉴定意见意见书中载明：“伤者张凯因严重颅脑损伤，现伤者饮食困难、大小便失禁，双下肢无自主运动，无法站立行走。生活自理范围包括进食、翻身、大小便、穿衣洗漱、自主行动。以上五项伤者均需他人护理。”张凯在一审中提交滨州医学院附属医院出具的病历复印费收据两份，拟证实：张凯因治疗需要实际支付复印费100.00元。盛高纳公司对该证据的真实性无异议，但对该费用系因治�实际发生有异议。二审查明的其他事实与原审查明一致，本院予以确认。以上事实，有原审卷宗和双方当事人庭审陈述记录在卷佐证，足以认定。本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”本案中，张凯受雇于盛高纳公司从事半成品塑料布整理工作，张凯在工作中遭受人身损害，盛高纳公司未能提供证据证实该损害结果的发生系由张凯故意或重大过失造成的，故盛高纳公司应承担本案全部赔偿责任，原审判决以张凯主观上存在相应过错为由减轻升盛高纳公司20%的赔偿责任明显不当，本院依法予以纠正。盛高纳公司关于原审判决减轻张凯20%的赔偿责任比例明显过低的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。关于张凯定残后护理期限及营养期限的问题，受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，其定残后护理期限及营养期限应根据其年龄、健康状况等因素综合确定。本案中，原审判决依据张凯的病情、健康状况、年龄等因素，酌情认定其定残后护理期限为定残后7年、营养期限为自其受伤之日起8年并无不当，超出该期限的护理费及营养费，张凯可在另行主张，故张凯关于应根据山东省平均预期寿命为标准确定定残后护理期限及营养期限的上诉理由不能成立，本院依法不予支持；盛高纳公司关于原审判决认定护理及营养费支付期限过长的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。关于精神损害抚慰金的问题，精神损害抚慰金应当依据侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果、受诉法院所在地平均生活水平等因素综合确定。本案中，原审判决依据张凯病情等相关因素，酌定其精神损害抚慰金为10000.00元并无不当，故张凯关于其精神损害抚慰金应在5-10万元范围内的确定的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。关于张凯主张的纸尿裤费用问题，本案中，张凯颅脑损伤后遗症经鉴定构成一级伤残，且因严重颅脑损伤导致其大小便失禁，纸尿裤作为日常护理所需物品，其合理支付的费用应予支持。综合考虑张凯病情、纸尿裤价格等因素，本院酌情认定张凯每月因使用纸尿裤而支出的合理费用为200.00元，结合上述关于张凯残后护理期限为7年的认定，张凯该项残疾辅助器具费为16800.00元。张凯主张纸尿裤费用的上诉理由，本院依法予以支持。关于张凯主张的到外地治疗期间的住宿费、伙食费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第二款规定：“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人�其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”本案中，张凯未能举证证实该费用系其在外地治疗期间因客观原因不能住院而实际发生的主住宿费、伙食费，故对其该项上诉请求本院依法不予支持。关于张凯主张复印费100.00元的问题，该费用系张凯在治疗期间因复印病历所实际支出的费用，该项费用应予支持。关于原审判决驳回盛高纳公司医疗过错鉴定是否恰当的问题。盛高纳公司在一审庭审结束后，提交医疗机构过错鉴定申请书，认为张凯在就诊期间，医疗机构存在导致张凯病情加重的事实，但并未能提供任何证据予以证实，在此情形下，原审判决驳回盛高纳公司医疗过错鉴定申请并无不当。且是否存在医疗过错与本案不属同一法律关系，可作为一个独立的诉，当事人另行主张权利。案件受理费是人民法院根据案件的具体情况决定当事人�自负担的案件受理费的数额，原审判决确定由盛高纳公司负担本案案件受理费并无不当。综上，张凯的各项损失应为1012953.81元（996053.81元＋16800.00元＋100.00元），扣除盛高纳公司已支付张凯的349000.00元，盛高纳公司还应支付张凯663953.81元。原审判决对盛高纳公司应支付张凯各项损失的认定不当，本院依法予以纠正。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销山东省高青县人民法院（2013）高民初字第906号民事判决第二项，即：（二）驳回张凯的其他诉讼请求。二、变更山东省高青县人民法院（2013）高民初字第906号民事判决第一项为：淄博盛高纳塑料制品有限公司赔偿张凯医疗费、伤残赔偿金、伙食补助费、鉴定费、误工费、护理费、残疾辅助器具费、交通费、营养费、精神损害抚慰金等共计663953.81元，于本判决生效之日起十日内付清。三、驳回张凯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费14634.00元，减半收取7317.00元，由淄博盛高纳塑料制品有限公司负担；二审案件受理费23453.00元，由张凯负担5022.00元，淄博盛高纳塑料制品有限公司负担18431.00元。本判决为终审判决。审 判 长  赵绛帼代理审判员  吕桂欣代理审判员  史华振二〇一四年六月二十三日书 记 员  赵 佳