重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）渝五中法民初字第00717号
原告重庆华城希望房地产开发有限公司，住所地重庆市江津区几江南干道18号贵福骑龙山庄青果园C幢C3单元5-2号，组织机构代码56993203-X。
法定代表人高山雪，董事长。
委托代理人魏德飞，重庆天元律师事务所律师。
被告四川四海爆破有限责任公司，住所地四川省成都市金牛区九里堤南路70号16栋1层，组织机构代码70915351-4。
法定代表人郭永新，总经理。
委托代理人王道敏。
委托代理人陈飞吉，泰和泰律师事务所律师。
原告重庆华城希望房地产开发有限公司（以下简称“华城公司”）因与被告四川四海爆破有限责任公司（以下简称“四海公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员申威、代理审判员陈杨、代理审判员周媛媛组成合议庭，由申威担任审判长，公开开庭进行了审理。原告华城公司的委托代理人魏德飞、被告四海公司的委托代理人王道敏、陈飞吉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告华城公司诉称：2012年4月18日，华城公司与四海公司签订《重庆江津区人民广场改造暨遗爱池商圈项目旧房拆除施工合同》（以下简称“《施工合同》”），约定四海公司应当完成江津区人民广场改造暨遗爱池商圈项目占地范围内现有的全部旧房约30万平方米的拆除；本工程根据项目进度分期实施，其中一期拆除范围为33578平方米在合同签订之日起即刻实施，每期单栋旧房的完工日期为该栋拆迁户最后一家搬家之日后15个日历天内完成。同时该合同约定旧房拆除的废旧物资包含钢筋、旧砖、废渣作为四海公司收益，四海公司按照合同约定的固定包干价80万元支付给华城公司作为回收废旧物资的对价，并且该固定包干价已包含所有不利因素和风险，无论施工实际工作量等情况不做任何变化。该合同第八条约定了违约责任：四海公司不按照该合同约定履行合同或者履行义务不符合合同约定的，华城公司有权没收保证金以及固定包干价费用，该合同终止。在合同签订后，华城公司及征收中心即根据工程项目进度将旧房分期交付给了四海公司，四海公司实际进入现场进行施工，至2013年7月13日，四海公司共拆除旧房将近3万平方米。同时四海公司仅向华城公司支付履约保证金20万元及部分固定包干总价80万元。
2013年4月28日，因《施工合同》中关于“水映康城E栋建筑”约定不明，华城公司与四海公司协商达成了《补充说明》，约定：华城公司按照4元／平方米的标准给予四海公司作为利益平衡补充，如果四海公司完成《施工合同》中30万平方米的拆除面积，则华城公司给予四海公司共计l20万元作为利益平衡，如果四海公司没有完成《施工合同》中30万平方米的拆除范围，则按实际完成的拆除面积计算。同时考虑到四海公司存在的经济困难，华城公司预先支付给四海公司80万元。事实上，截止华城公司起诉之日，四海公司仅仅完成将近3万平方米的旧房拆除工程，于2013年7月初擅自停止施工，经华城公司的不断催促之下仍拒不履行合同义务恢复施工。
四海公司在履行《施工合同》及《补充说明》过程中存在违约行为。四海公司虽名义上是一家专业拆除爆破企业，但是实际上对项目现场的管理严重缺失、旧房拆除专业度不够，表现在：在四海公司接收拆迁的旧房后没有积极派驻工作人员对现场旧房及物资进行管理，导致其自身利益受损；没有制定或没有履行安全生产考核管理制度等情形，置华城公司、监理单位、土建单位的整改要求、提示风险等要求于不顾（华城公司曾多次发函要求四海加强管理，保证项目现场的安全稳定、清洁），导致事故频发，损害未搬迁业主的财产、及其他第三方财产及人身健康等，甚而至于员工死亡，给项目现场、华城公司、江津区人民政府等造成诸多严重不良影响。四海公司怠于履行合同义务，严重拖延拆除施工期限，构成严重违约行为。在《施工合同》签订之后，华城公司按照《施工合同》约定以及华城公司、四海公司、征收中心确定的方式分期及时将旧房交付给了四海公司，华城公司严格履行了合同义务。但四海公司在进驻拆除现场后并没有管理好现场，也没有积极履行拆除旧房义务，从2013年7月初至2013年8月初停工长达一个月之久，经华城公司多次当面口头催促、多次发函要求尽快复工履行合同义务以及监理公司多次要求复工后，四海公司仍不履行合同义务，并且采取围攻华城公司办公地点、阻止现场正常施工等非法手段，致使华城公司旧房拆除工程至今仍停工。给华城公司造成重大的经济损失，以及给社会造成严重不稳定因素。为维护合法权益，华城公司特提出诉讼，请求人民法院判令：一、解除《重庆江津区人民广场改造暨遗爱池商圈项目旧房拆除施工合同》、《补充说明》；二、确认华城公司没收四海公司已支付的履约保证金20万元以及固定包干总价80万元；三、四海公司退还华城公司预先支付的68万元款项；四、四海公司赔偿给华城公司造成的经济损失64.642万元（从2013年7月13日起计算至2013年9月13日：7190平方米÷35957平方米×1.8726亿元÷40年÷365日×60日=15.388万元；28767平方米÷35957平方米×1.8726亿元÷50年÷365日×60日=49.254万元。2013年9月14日之后实际产生的损失按照上述标准据实计算）；六、本案诉讼费由四海公司承担。
四海公司辩称：华城公司严重违约在先，四海公司无违约行为。旧房中的所有废旧物资属四海公司为其核心利益，包括了四海公司众多成本，即废旧物资充抵四海公司施工费等。合同实施中，四海公司发现华城公司分批移交的旧房中所有管道、线路、门窗等高价值的废旧物资已被拆除，当时就向华城公司提出强烈质疑。
华城公司从未以书面通知告诉四海公司住户搬家情况，也未明确哪幢旧房符合拆除条件并移交给四海公司进行守护，而是突然告知明天把哪幢旧房拆除。
华城公司工作人员争抢废旧物资。四海公司在原征收中心办公楼施工中，华城公司人员在四海公司施工区域内强行抢走应由四海公司处置的废旧电缆及其他废旧物品残值，给四海公司制造障碍影响施工，华城公司人员所作所侵犯四海公司利益，也让工期大大滞后。
四海公司准备拆除施工时，往往发现旧房中还有“钉子户”，与华城公司交涉时，告知先进行部分拆除。为了抢赶工期，保持与甲方良好关系，只得部分拆除，此间才会发生将住户空调砸坏现象，责任在华城公司。
四海公司员工被华城公司殴打驱赶离场，根本未阻挡华城公司施工。当合同尚在履行中，双方代表在江津政府“遗爱池”商圈办公室内协调时，华城公司为了掩饰其违约行为，强行组织上百名人员对四海公司员工进行殴打，强行驱赶出施工现场，四海公司员工根本无力阻挡华城公司施工，反而是华城公司违反合同约定。华城公司组织管理混乱，导致四海公司被动和滞后。华城公司反复让四海公司停工多达10余次，四海公司向华城公司反映问题，华城公司却拖延或不予回复，更有甚者华城公司保安居然禁止四海公司项目经理到其办公室接洽工作，导致四海公司从2012年4月18日进场至今一年多时间仅拆除33578平方米中的2万余平方米。
四海公司严格履行合同，无违约行为。四海公司员工死亡并不是因为违章操作或管理不力所致，而是突发脑溢血而亡，四海公司积极处置，给死者家属一个圆满解决方案，没有任何不良影响。四海公司员工在一起很小的交通事故中无任何责任，运输公司驾驶员对事故承担全部责任。
华城公司无依据要求四海公司退还68万，且应支付四海公司余下的利润款40万元。《施工合同》2.1条约定拆除范围：全部旧房约30万平方米的拆除（拆除的旧房详附图）。在合同附图中就明确了水映康城E栋在房屋征收分组范围图的规划范围线内，因此该楼在四海公司的拆除范围内确定无疑。该楼留有大量废旧钢筋，为四海公司拆除利润最丰厚部分，然而华城公司强行将该楼转包其他第三方拆除，所以华城公司才同意赔偿四海公司120万。《补充协议》明确了拆除该楼的毛利润为120万元，不属四海公司拆除，何来补偿利润华城公司认可补充说明第一条毛利润120万元前提下，双方对此款的支付方式进行了约定和细化。目前华城公司未将最重要的废旧物资交给四海公司拆除，即符合“若因甲方原因造成不能继续履行合同，本补充协议仍然有效”的条款。因此，华城公司先期严重违约，不能要求四海公司退还68万元，且还应支付四海公司剩余的40万元利润。
华城公司所谓损失不仅过高，更无法律依据和证据支持。华城公司通过土地出让金方式来计算损失，没有法律依据。华城公司对外销售也未因此把土地出让金扣除，无实际损失。物权法规定，土地使用权期间届满自动续期。华城公司计算损失的方式就明确了届满后续期是必须交纳费用的，华城公司替代国家相关部门提前作出了处置，实属越俎代庖。该地块包括了商业和住宅，华城公司算法将二者混淆，且根本没有任何科学和数理依据。另外，华城公司要求确认没收80万元包干费用和20万元保证金，相当于要求四海公司支付100万元违约金，金额过高，四海公司要求调低。
综上，请求人民法院驳回华城公司的全部诉讼请求。
本院经审理查明：四海公司系具有爆破与拆除工程专业承包二级资质的企业。
2012年2月6日，重庆市江津区国土资源和房屋管理局与华城公司就涉案项目土地签订国有建设用地使用权出让合同，合同价款为187260000元。合同签订后，华城公司按上述金额支付了土地款。
2012年3月，重庆市江津区人民政府对涉案房屋作出征收决定，并予以了公告。
2012年4月18日，华城公司与四海公司签订《重庆江津区人民广场改造暨遗爱池商圈项目旧房拆除施工合同》，约定：第一条工程概况：华城公司将重庆市江津区人民广场改造暨遗爱池商圈项目旧房拆除工程发包给四海公司施工。第二条工程承包范围、工作内容及实施步骤：拆除范围为该项目占地范围内现有的全部旧房，约30万平方米（拆除旧房详附图）；工作内容包括旧房屋拆除，拆除后建筑垃圾的场内外运输、除渣，拆除后场地整理等。第三条工程工期：本工程根据项目进度分期实施，其中一期拆除范围为33578平方米，在合同签订之日起即刻实施，每期单栋旧房的完工日期为该栋拆迁住户最后一家搬家之日后15个日历天内完工，本期各期拆迁住户搬家之日华城公司另行以书面通知形式发放四海公司……第五条合同价款、工程履约保证金及付款方式：本合同采用固定总价包干方式一次性向华城公司补偿的方式，总价为80万元，该固定包干综合总价包括废旧物资回收残值、拆除费、相关措施及手续费，即固定包干总价=废旧物资回收残值总价-（拆除总费用＋相关措施或手续总费用）=80万元；工程履约保证金：本工程一期拆除范围内履约保证金20万元，四海公司在签订合同的当天即与应向华城公司支付的合同包干总价一并向华城公司缴纳，本合同其他各期的履约保证金华城公司、四海公司另行以补充合同形式约定，各期履约保证金数额不得低于该期拆除范围预估的残渣清运费用；四海公司未按相关要求实施环保及文明施工措施，按政府规定的罚款处理，如四海公司不按时交纳的，华城公司直接从履约保证金中扣除，四海公司未按华城公司要求的时间及质量清除建筑垃圾的，履约保证金由华城公司全部没收。整体合同履行完毕前，各分期支付保证金自动转作后期保证金，按本合同所定原则多退少补。四海公司完成所有合同约定的工作内容并办理完相关手续扣除四海公司违约责任款后，华城公司一次性将剩余履约保证金退还四海公司。保证金在华城公司留存期间不计利息。付款方式：四海公司在签订合同之日以银行存款方式向华城公司支付……第七条工程验收：四海公司完成其承包的全部工程内容，经过自检合格后3日内书面通知华城公司，华城公司在收到通知后3日内组织相关部门进行验收。验收不合格或需要整改的，由四海公司限期整改至合格，因此导致工程逾期的，四海公司应承担相应违约责任。第八条违约责任：因四海公司原因导致工程延迟完成，每延期一天，华城公司按5000元／天作为违约处罚，以此累计，罚款金直接从履约保证金中扣除，各期的工期延迟超过10天，华城公司有权没收履约保证金。因四海公司未按合同履行或履行任务不彻底（如建筑垃圾未按要求清除完），华城公司全部没收履约保证金及固定包干费用。首期拆除范围33578平方米的旧房拆除，如四海公司未按合同约定清运垃圾至合同约定标准，四海公司所支付的80万元固定包干费用及保证金20万元，全部由华城公司扣作违约金及另行委托其他单位清运的价款。同时，本合同约定的后续拆除自动终止，华城公司不负任何违约责任。该合同后附涉案项目一期旧房拆除工程建筑面积统计表，该表载明了一期应拆除的房屋坐落、户数和面积。合同签订后，四海公司向华城公司支付了包干总价及保证金总计100万元。
2013年4月8日，华城公司与四海公司签订《补充说明》，约定：华城公司与四海公司于2012年4月18日签订合同，对于拆迁红线范围“水映康城E栋建筑”约定不明，双方经友好协商，达成如下一致：一、四海公司自行测算，如由其实施拆除，可获毛利润120万元。二、华城公司、四海公司均认定：此120万元华城公司、四海公司均认定作为主合同约定的30万平方米拆除面积的平衡补充，不单独计算盈利，折合主合同范围全部实施计算，利润4元／平方米。此认定需四海公司全面履行主合同约定，如四海公司未能整体实施完成，则华城公司、四海公司均同意按已实施完成的拆除比例计算。三、如四海公司选择继续执行主合同，则华城公司同意将此部分利润按四海公司已拆除完成量平均（每半年）支付（折抵四海公司对华城公司欠款）。考虑四海公司实际情况，华城公司同意本协议签署后，即预先支付四海公司80万元，其中40万元冲抵四海公司对华城公司的欠款，40万元支付四海公司指定账户。四海公司承诺确保用于四海公司因商圈工程的欠款，维持生产秩序。四、若因为华城公司原因造成不能继续履行合同，本补充协议仍然有效。该补充协议签订后，华城公司按四海公司指示实际向四海公司支付了40万元。2012年7月，四海公司员工在其开发项目的工地上中风死亡，案外人王道艳向华城公司借款40万元以赔偿死者家属，四海公司作为担保人，该笔40万元款项即《补充说明》中所称被冲抵的40万元。
2012年4月18日，相关行政部门发出通告，要求涉案工程的被征收户保持门窗等完整，相关部门将安排专业拆除单位组织统一拆除。
2013年8月，重庆市江津商圈建设指挥部办公室出具《工作说明》一份，其中载有相关房屋拆除操作流程：第一步：江津区土地房屋征收中心与被征收户签订房屋征收补偿协议后，征收工作组每天下午17点统计汇总当天签约搬迁的被征收户名单；第二步：每天下午17：30由各征收工作组将当天汇总签约搬迁被征收户名单和钥匙，交付给华城公司，并在每户已搬迁房屋外墙注明“验”字。然后由华城公司将签约搬迁被征收户名单、钥匙及房屋移交拆除公司（四海公司）对房屋接管准备拆除；第三步：四海公司在接到被征收拆除房屋后，立刻派驻工作人员进入相应房屋进行安全巡视检查并管理相应房屋，同步，由区商圈办协助安排工作人员（汪国芳）通知江津区电力公司、江津区燃气公司、江津区自来水公司等相关单位人员到场抄表并断水、断电、断气。第四步：四海公司开始针对相应被征收户的房屋进行各种表后端管线、门窗等室内设施的废旧物资进行拆除，原则不得损坏房屋结构。待每栋楼住户搬迁完毕后，再对该楼栋进行整体拆除。同时，杜绝安全事故发生。
2012年8月10日，华城公司、四海公司等召开会议纪要，其中第5条载明：现场内所有材料未经建设单位同意并出具相关手续，私自运出施工现场的，一切后果自负。第6条载明：各废旧物资产权单位，积极对本单位在“遗爱池”商圈工程内的废旧物资及时拆除和及时处置，对埋藏物资现场跟踪，否则资产流失，建设单位概不负责。
合同履行过程中，四海公司对涉案工程部分楼体进行了拆除，华城公司亦予以了验收。华城公司曾通知四海公司拆除覃家岗建设集团有限公司办公楼及华城公司伙食团用房，但四海公司并未实际拆除。四海公司在庭审中陈述未拆除原因是门窗等价值较大的废旧物资已被他人拆走。华城公司遂委托他人对上述两栋楼进行了拆除。在双方当事人发生争议后，华城公司未将剩余的两栋楼（长风公司综合楼、宿舍楼）交给四海公司拆除。
自2013年3月开始，华城公司数次向四海公司发函，对四海公司的拆除、除渣等工作提出要求。2013年7月29日，华城公司向四海公司发出《关于四海公司未按约定履行合同义务构成严重违约的函》，其中载明“四海公司延误旧房拆除工程进度”，给华城公司造成不可估量的损失和重大负面影响。华城公司特通知四海公司，在本函发出之日，华城公司有权委托第三方主体进驻涉案项目开展旧房拆除施工，由此产生的一切费用及损失均由四海公司全部承担。
2013年8月2日，华城公司向四海公司发出《《关于解除重庆江津区人民广场改造暨遗爱池商圈项目旧房拆除施工合同的函》，其中提到华城公司认为四海公司违约、延误工期等，故华城公司解除与四海公司签订的《旧房拆除合同》及《补充说明》。
2013年7月7日至8月6日，四海公司数次向华城公司发函，其中提到四海公司接收拆除房屋时，其中的废旧物资已被拆除完毕，损害了四海公司利益、华城公司不能如约交房、反复要求四海公司停工等问题。2013年8月10日，四海公司向江津区人民政府提交的紧急报告中亦提到了上述问题。
2013年8月28日，重庆建新建设工程监理咨询有限责任公司江津人民广场改造暨遗爱池商圈项目监理部出具《关于江津人民广场暨遗爱池商圈工程拆迁工作相关情况说明》，其中载明“四海公司在旧房拆除过程中，安全文明施工管理较差，施工围挡、防护不力，存在较大的安全风险”。该说明载明了四海公司施工过程中造成的两起车辆肇事，还载明了四海公司进驻A区现场覃家岗建设集团有限公司办公楼及华城公司伙食团用房后，并未进行拆除旧房施工，房屋拆除进度较大程度拖延了A8土石方工程的正常施工。
2013年10月24日，重庆市江津公证处出具（2013）渝津证字第3335号公证书，其内容为对长风公司综合楼、宿舍楼及原车库（已拆除）的摄像，四海公司拟以此证明华城公司违约。四海公司还举示照片若干张，内容包括覃家岗建设集团有限公司办公楼及华城公司伙食团用房已被拆除门窗的旧楼，但华城公司对其真实性予以否认。
庭审中，四海公司提出其已完成的拆除面积为3.1万平方米，华城公司确认四海公司已完成的拆除面积为3万平方米。
上述事实，有资质证书、国有建设用地使用权出让合同、重庆江津区人民广场改造暨遗爱池商圈项目旧房拆除施工合同、收据、补充说明、通告、工作说明、会议纪要、情况说明、公证书、双方当事人往来函件以及原被告陈述等证据载卷为凭，并经庭审质证，足以认定。
本院认为：华城公司与四海公司签订的《重庆江津区人民广场改造暨遗爱池商圈项目旧房拆除施工合同》，是双方真实意思表示，不违反法律行政法规强制性规定，四海公司具有相关资质，合法有效。
本案涉案工程的其他房屋都已拆除，现在发生争议的是四栋楼：覃家岗建筑公司办公楼、华城公司伙食团、长风公司综合楼、宿舍楼。前面两栋楼华城公司曾通知四海公司拆除，但四海公司未予拆除，华城公司遂委托其他公司进行了拆除。四海公司辩称未拆除该楼的原因是门窗等废旧物资已被拆走，对该意见，首先，四海公司举示的公证书是关于长风公司综合楼、宿舍楼的状况，其次，四海公司举示的照片仅为局部，且其真实性无法得到确认，因此，四海公司举示的证据不能支持其辩解意见。另外，即使门窗确实被拆走，四海公司也可要求华城公司赔偿损失，而不是拒绝拆除，因为根据合同约定，门窗等物资的完整和四海公司的拆除行为并未形成先后履行抗辩关系。综上，四海公司拒绝拆除覃家岗建筑公司办公楼、华城公司伙食团的行为，已构成违约，并足以导致合同目的不能实现。华城公司要求解除合同及补充说明的要求，符合法律规定，本院予以支持。
华城公司要求确认其没收包干费用80万元及保证金20万元，其实质是将四海公司缴纳的费用全部作为违约金收取。四海公司现提出了违约金过高的抗辩。本院认为，就其金额问题，合同约定四海公司拆除面积为30万平方米，现华城公司认可其拆除了3万平方米，在四海公司没有其他证据证明其实际拆除面积的情况下，本院对华城公司认可的数据予以确认。根据比例计算，四海公司应向华城公司缴纳的包干费用应为8万元。再根据四海公司违约性质、合同履行状况等综合考虑，本院将华城公司能够收取的保证金酌情确定为5万元。因此，本院将华城公司可以收取的包干费用和保证金总计酌定为13万元。
在华城公司与四海公司签订的《补充说明》中约定按四海公司已实施完成的拆除比例，华城公司按4元／平方米的价格再向四海公司支付补偿。现本院已确认四海公司完成拆除比例为3万平方米，故华城公司应向四海公司支付利润补偿12万元。华城公司已支付四海公司80万元，四海公司应返还华城公司68万元。
华城公司要求的损失赔偿，与违约金重复，其计算方式也无事实和法律依据，本院不予支持。
综上，华城公司部分诉讼请求具有合同依据，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、解除原告重庆华城希望房地产开发有限公司与被告四川四海爆破有限责任公司签订的《重庆江津区人民广场改造暨遗爱池商圈项目旧房拆除施工合同》及《补充说明》；
二、确认原告重庆华城希望房地产开发有限公司收取被告四川四海爆破有限责任公司固定包干总价8万元；
三、确认原告重庆华城希望房地产开发有限公司没收被告四川四海爆破有限责任公司保证金5万元；
四、被告四川四海爆破有限责任公司于本判决生效之日起十日内退还原告重庆华城希望房地产开发有限公司预先支付的68万元款项；
五、驳回原告重庆华城希望房地产开发有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费25411元，由原告重庆华城希望房地产开发有限公司负担17787元，被告四川四海爆破有限责任公司负担7624元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 申 威
代理审判员 陈 杨
代理审判员 周媛媛
二〇一四年十月二十一日
书 记 员 向 奇