山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民初字第78号
原告（反诉被告）：某甲公司。
法定代表人：张勇，职务：董事长。（未到庭）
委托代理人（特别授权）：胡安宇、周广鲁，山东民桥律师事务所律师。
被告：某乙集团有限公司，法定代表人：程法杰，董事长。（未到庭）
委托代理人（特别授权）：张洪震，山东鲁彦律师事务所律师。
被告（反诉原告）：某丙集团有限公司济宁分公司
委托代理人（特别授权）：张洪震，山东鲁彦律师事务所律师。
委托代理人（特别授权）：申新光。
原告某甲公司与被告某乙集团有限公司、某丙集团有限公司济宁分公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案，原告的委托代理人胡安宇、周广鲁，被告某乙集团有限公司的委托代理人张洪震、被告：某丙集团有限公司济宁分公司的委托代理人张洪震、申新光到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，原告与被告某丙集团有限公司济宁分公司2012年12月02日签订《轻钢工程承包合同》，工程名称为结嘉禾设备制造车间，工程地点在究州嘉禾建筑设备有限公司厂区内，承包范围是设备制造车间钢结构工程，工程造价（暂定总造价）为1031万元，工程单价为444.8元／平方米，工程竣工验收后以实际施工面积进行计算。自2012年12月16日开工至2013年2月28日竣工，总施工日历总天数为90天（其中有效工期90天）。原告按照合同约定向被告某丙集团有限公司济宁分公司的账户支付了50万元，被告某丙集团有限公司济宁分公司派驻的项目负责人赵某得组织人员在原告建设完毕的砼基上进行施工。但是被告某丙集团有限公司济宁分公司仅完成了部分立柱施工，此后即停止施工，致使原告施工场地长达一年的时间无人施工。被告此举不仅严重违反了双方的合同约定，更使原告遭受重大损失。原告所建设的砼基因长期未施工完毕而造成螺栓锈蚀严重，形成安全隐患，无法继续使用，必须进行破除重建。被告所施工的立柱也因锈蚀存在严重安全隐患无法继续使用。为维护原告自身合法权益，请求，1、判令解除原告与被告某丙集团有限公司济宁分公司签订的《轻钢工程承包合同》2、判令被告某乙集团有限公司向原告支付自2013年3月1日至2014年4月25日期间的未按合同工期交工而产生的违约金（滞纳金）42万元（1000元／天420天）；3、判令被告某乙集团有限公司返还原告支付的50万元工程款；4、判令被告某乙集团有限公司赔偿原告经济损失340.8万元。5、诉讼费用、保全费由被告某乙集团有限公司承担。
原告为支持其主张提交证据如下：证据一、原告企业法人营业执照、组织机构代码，证明原告主体资格。证据二、某丙集团有限公司济宁分公司企业信息、某乙集团有限公司组织机构代码。证据三、《轻钢工程承包合同》，证明原告与被告之间签订的轻钢工程承包合同，对工程期限，付款方式进行了约定。证据四、工商银行网上银行电子回单，证明原告于2012.12.26日向被告支付50万元。证据五、现场照片，证明被告违约，停止施工，已经施工部分损毁严重，无法使用。证据六、损失说明，证明原告破除重建砼基的费用为340.8万元。证据七、图纸，根据双方签订的合同被告没有根据图纸进行施工。如果被告对以上不认可，原告申请对破除重建砼基进行鉴定。
被告某丙集团有限公司济宁分公司答辩称：原告所诉与事实不符，原告与答辩人某丙集团有限公司济宁分公司签订合同后，答辩人按合同约定指派人员进入施工现场，组织施工，同时，答辩人依合同的约定，委托山东天成钢结构有限公司按照原告提供的图纸加工主钢构件，加工过程中，答辩人完成了部分立柱施工，至2013年1月17日，山东天成钢结构有限公司完成了主钢构的加工。1答辩人在该合同签订时，一直要求原告出具施工许可手续，答辩人在始终得不到原告答复的情况下，到兖州市建设局查询，得知原告根本就没有申请办理施工建设许可证：2、主钢件加工完毕，即催促原告派员验货，并按合同约定支付合同价款20%的工程款。但是原告仅安排了工作人员到山东天成钢结构有限公司验货，却不再按合同约定支付工程款；3、在履行合同中，原告以偿还银行贷款为由，要求答辩人返回工程款37.5万元，经答辩人再三催要，原告根本就没有再付款的意思。据此，原告实际支付的工程款仅为12.5万元，未达到合同约定的首付50万元备料款条件。4、原告主张赔偿经济损失及承担违约金的请求，更是颠倒事实，混淆黑白：且答辩人无违约的事实基础，其主张更无法律依据。5、原告主张返还己经支付的50万元工程款，其主张于法无据，可见停止施工，是原告违约所致，责任依约应当自行承担。请求法庭查明上述事实，依法驳回原告的2、3、4、5项诉讼请求。
被告为支持其主张提交证据如下：证据一、轻钢工程承包合同，证明双方约定了工程概况，施工工期结算与付款方式，质量要求，权利义务及违约责任等。证据二、施工日志，证明被告依据合同的约定组织施工。证据三、钢结构加工合同，证明被告依据工程承包合同的约定，委托山东天成钢结构有限公司加工该工程的主钢架。证据四、钢构件生产备料单及产量日报表，证明山东天成钢结构有限公司加工主钢架的过程。证据五、嘉禾主钢构件产量明细表，证明该加工的主钢构件的规格、数量、及重量。证据六、嘉禾工地主钢构件验收明细表，证明山东天成钢结构有限公司已经加工完成了该工程的主钢构件。证据七、天成钢结构发货单，证明山东天成钢结构有限公司加工过程中发出部分主钢构件。证据八、钢结构件加工损失，证明第二被告依据轻钢工程承包合同的约定，委托山东天成钢结构有限公司加工主钢构件完成后，原告未能及时付款，所造成的经济损失。证据九、山东天成钢结构有限公司证明，证明1.第二被告按照轻钢工程承包合同的约定，完成了主钢架的加工；2.原告已经派人进行了检验确认；3.证明了原告未按合同约定付款；4.经山东天成钢结构有限公司催款后，原告至今未再付款。证据十、照片，证明已经加工完成因原告未付款而放置的主钢构件。证据十一、照片，证明已经施工完成的主钢架。证据十二、照片，证明钢结构基础是在被告有就已经锈蚀。证据十三、收据，证明施工过程中，原告要求被告返还了37.5万元备料款的事实。证人车某，临沂市天成钢结构有限公司经理，证实某丙集团有限公司济宁分公司支付了加工费40万元。原告方工作人员仇某及中间人李跟年到山东天成钢结构有限公司验过货。
反诉原告某丙集团有限公司济宁分公司反诉称，2012年12月2日，反诉原告与反诉被告签订了《轻钢工程承包合同》，合同约定总价款为1031万元，付款方式为：第一次，合同签订7日内反诉被告向反诉原告支付50万元工程备料款；第二次，主钢构加工完毕，反诉被告向反诉原告支付合同价款20%的工程款；及后几次分期支付的方式。还约定了反诉被告违约应当承担5%违约金或因违约造成的损失，且造成的后果由反诉被告承担。协议签订后，反诉原告按合同约定指派人员进入施工现场，组织施工：多次催促反诉被告办理施工所需的相关许可手续。反诉原告依合同的约定，委托山东天成钢结构有限公司按照原告提供的图纸加工主钢件。施工过程中，反诉原告完成了部分立柱施工，至2013年1月17日，山东天成钢结构有限公司完成了主钢构件的加工，反诉原告即催促反诉被告派员验货，并按合同约定支付合同价款20%的工程款。但是反诉被告仅按排了工作人员到山东天成钢结构有限公司验货，却不再按合同约定支付工程款。反诉原告经多次催要，要求反诉被告按合同约定补齐50万元工程备料款并支总价款20％的工程款，但反诉被告始终未付款。2013年1月17日起，反诉原告开始崔告反诉被告履行合同义务，反诉被告置若罔闻，反诉原告不得不停止施工。以致反诉原告与山东天成钢结构有限公司签订钢结构加工合同违约，造成严重经济损失。反诉被告的违约，致反诉原告合同目的无法实现，依合同的约定和相关法律规定，反诉被告应当承担赔偿造成的直接损失，支付违约金及该工程可得利益的违约责任。为维护反诉原告合法权益，请求。1判令反诉被告向反诉原告支付违约金51.55万元。2判令反诉被告支付合同违约造成的损失406.09624万元。3、判令反诉被告赔偿该工程的可得利润103.1万元。4一切诉讼费用由反诉被告承担。
被反诉原告答辩称：反诉原告和反诉被告签订的合同，与天成公司所签订的合同与本案没有直接关系，与本案也不是同一法律关系。反诉原告所得出的可得利益损失没有事实和法律依据，没有有关部门的证明。反诉原告的利益与被反诉被告无关。
经审理查明，2012年12月02日原告（甲方）与被告某丙集团有限公司济宁分公司（乙方）签订《轻钢工程承包合同》，工程名称为结嘉禾设备制造车间，工程地点在某甲公司厂区内，承包范围是设备制造车间钢结构工程，工程造价（暂定总造价）为1031万元，工程单价为444.8元／平方米，工程竣工验收后以实际施工面积进行计算。自2012年12月16日开工至2013年2月28日竣工，总施工日历总天数为90天（其中有效工期90天）。合同第三条第二款约定，1、合同签订7日内原告向被告某丙集团有限公司济宁分公司的账户支付50万元为工程备料款；2、主钢构件加工完毕，甲方向乙方支付合同价款20%的工程款；3、钢架安装完毕，甲方向乙方支付合同价款20%的工程款等。2012年12月26日原告支付给被告第一期工程款50万元。第六条违约责任，甲方：第四款约定，不按合同约定拔款，乙方在施工期间有权停工，并由甲方按每日千分之二偿付滞纳金，且造成的后果由甲方负责。乙方：1、工程如果未按合同工期交工，每拖一天罚一千元。双向责任：中途废止合同或违约，违约方应付对方5％的违约金或承担因违约造成的损失。
另查明，某丙集团有限公司济宁分公司与山东天成钢结构有限公司签订钢结构加工合同，加工制作兖州嘉禾钢结构车间。合同第二条第三项约定，加工完毕后，应按期提货，如不能按期及时提货的，乙方收取每吨月100元仓管费，提货逾期3个月（含三个月）乙方有权自行处理。
2013年1月16日原告出具欠条，欠被告375000元，欠款事由兖州嘉禾集团农行还贷。
再查明，经本院到山东天成钢结构有限公司实地查验，该公司院内存在加工的钢结构成品。
本院认为，关于本诉部分，依法成立的合同受法律保护。原、被告签订的轻钢工程承包合同系双方当事人真实意思的表示，且内容不违反法律法规强制性规定，应确认合法有效，对原、被告双方具有法律约束力。被告按照合同约定义务与山东天成钢结构有限公司签订钢结构加工合同，并对工程进行了施工。原告虽按照合同约定支付了50万元工程备料款，但原告在主钢构加工完毕后，应支付合同价款20％的工程款。被告提交了证据证实其在山东天成钢结构有限公司加工主钢构件已加工完毕；原告未提交相关证据证实其按合同约定支付了第二期工程款。故原告要求判令被告某丙集团有限公司济宁分公司承担违约责任返还原告支付的50万元工程款并赔偿经济损失的理由，证据不足，不能成立，不予支持。原告请求解除合同，被告亦同意解除，符合解除合同的情形，应予支持。
关于反诉部分，违约金是合同当事人约定，一方违约时向对方支付一定数额的金钱。违约金的数额一般与违约造成的损失相当，违约金的数额由当事人确定，在违约金过分高于违约造成的损失或极具惩罚性时，当事人可以通过反诉或者抗辩的方式请求予以适当减少，但应提供证据，当事人约定违约金超过造成损失的百分之三十的。一般可以认定过分高于造成的损失，人民法院未经当事人请求不对违约金的数额进行调整。故反原告请求由反诉被告承担合同总价款1031万元5％的违约金，即51.55万元。应予支持。反诉原告请求反诉被告返还借款37.5万元、支付合同违约造成的损失406.09624万元、赔偿可得利益损失103.1万元，证据不足，可另案处理。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、六十五条第一款、《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第一百一十四条之规定，判决如下：
一、解除原告与被告某丙集团有限公司济宁分公司签订的《轻钢工程承包合同》。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
三、反诉被告于本判决生效后十日内向反诉原告支付迟延履行合同违约金51.55万元。
四、驳回反诉原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费41420元、诉讼保全费5000元由原告负担，反诉费25526由反诉被告负担8955元，反诉原告负担16571元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉人于山东省高级人民法院。
审判长 孔剑勋
审判员 程天华
审判员 杨 艳
二〇一五年十月二十三日
书记员 黄利平