青海省格尔木市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）格刑初字第70号
公诉机关格尔木市人民检察院。
被告人马某某，男，1957年6月2日出生，回族，无文化，农民。因涉嫌非法转让、倒卖土地使用权一案于2013年8月2日被格尔木市公安局刑事拘留，当月30日被依法逮捕。现羁押于格尔木市公安局看守所。
辩护人张拥军，青海彰杨律师事务所律师。
格尔木市人民检察院以格检刑诉（2013）第252号起诉书指控被告人马某某非法转让、倒卖土地使用权一案，于2014年3月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年5月20日、8月20日公开开庭审理了本案，期间，要求公诉机关补充证据，格尔木市人民检察院指派代理检察员吴正花出庭支持公诉，被告人马某某及其辩护人张拥军到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2005年6月至2012年期间，被告人马某某将农垦集团建安公司所属格尔木市小岛老砖厂东侧的46.8976亩农用地，出售给他人建房，被告人马某某从中获利八万余元。
为证实被告人的犯罪事实，公诉机关当庭出示了到案经过、证人马某某、周某某等十九份证言、测绘图、刑事照片、情况说明、扣押物品清单、常住人口基本信息、被告人马某某的供述及指认笔录。据此，公诉机关认为，被告人马某某的行为构成非法转让、倒卖土地使用权罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条的规定追究其“三年以上七年以下有期徒刑、并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金”的刑事责任。
庭审中，被告人马某某对起诉书指控其非法倒卖土地的犯罪事实以及罪名不持异议。辩称，其倒卖的土地没有起诉书指控的46.8976亩，且其获利已交给农垦集团周某某。辩护人提出：对起诉书指控被告人马某某的罪名不持异议，但指控倒卖农用地46.8976亩的证据不足，马某某倒卖的农用地，有证言证实的仅有21亩；被告人年龄较大，认罪态度较好，建议法庭适用缓刑。
经审理查明，2004年11月2日，被告人马某某与青海省国营格尔木农场建筑安装公司（以下简称：建安公司）签订了农垦集团老砖厂东侧六亩地的《承包合同》，为期一年。
2005年被告人马某某将所承包的六亩地西侧46.8976亩农用坑洼地填平，在未与农垦集团签订承包合同及协议的情况下，私自将该土地划分成每块为25×25米的三十余块庄廓地。自2005年至2013年间以500元至3万元不等的价格出售给他人，用于自建房。并收取每块庄廓每年100元的承包费，共倒卖庄廓39户，即36.544亩。
证明上述事实的证据有：
一、刑事案件受案登记表及到案经过证实，2013年7月30日，市公安局发现小岛农垦集团老砖厂东侧有大量私建房屋，经调查，系被告人马某某所为；
二、证人证言
1、建安公司工作人员周某某、孔某某、郭某某、唐某某证言证实，2004年11月2日，被告人马某某与建安公司签订了农垦集团老砖厂东侧六亩地的《农业土地租赁合同》，为期一年。2005年马某某要求将六亩地周围的坑洼地填平后作养殖、种植业，该公司同意了马某某的要求。但马某某填平了约40亩土地后，私自将填平的土地出售给他人建房。建安公司发现此情况后立即要求他停止建房，多次制止，并让马某某交2万元保证金，同时终止了其与该公司签订的六亩地的《承包合同》。同时证实，马某某出资填平的40亩土地公司未与其签订过任何承包合同。2012年建安公司曾测量过马某某填平的土地是四十余亩。并证实，马某某出售土地的钱从未向该公司交纳；
2、从被告人马某某处购买土地的马某某等十六份证言证实，在马某某处购买每块为25×25米的土地，共计23块；
三、书证
1、格尔木市城市管理局出具的情况说明证实，自2012年5月14日至2013年8月，先后配合建安公司对小岛砖厂附近的违法建筑进行二十余次制止；
2、格尔木市公安局矿区警察支队出具的情况说明证实，马某某自己承认截止2013年8月，其出售的土地上已建造房屋39户，约为36亩，马某某填平的土地除建造房屋还有道路、空地以及还未来得及建房的土地；
3.青海省第一测绘院出具的测绘图、情况说明、格尔木市国土资源局出具的证明均证实，马某某非法占有的土地面积经测量为46.8976亩，土地性质为农用地；
4、建安公司提供的押金收条证实，2011年12月19日收取马某某押金2万元作为严禁马某某及其亲属在小岛区域私自建房的保证金；
5、《农业土地租赁合同》证实，建安公司与被告人马某某于2004年11月2日签订土地租赁合同，种植面积为六亩，为期一年；
6、建安公司出具的证明证实，与马某某签订的《承包合同》规定，承包中的所有土地只能从事种植业、养殖业，不得私搭乱建、转租、转包；
7、《承包土地协议书》、《土地转让协议》证实，被告人马某某向韩某某、马某某非法倒卖土地并收取了土地费用；
8、扣押物品清单、印章证实，从被告人马某某处扣押刻有“马某某”名字的印章一枚；
9、常住人口基本信息证实，被告人马某某出生于1957年6月2日；
四、被告人供述及指认现场笔录、刑事照片证实，2004年被告人马某某与建安公司签订了农垦集团老砖厂东侧六亩地的《承包合同》，为期一年。合同签订后，因这六亩地被别人占用，便与建安公司协商将这六亩地西侧的坑洼地填平，再重新签合同。2005年，其将坑洼地填平约有四十多亩，并划分成每块25×25米的三十多块，然后就以500到3万元的价格全部卖完，买地的人除了交庄廓费还要每年交100元的承包费，到现在一共有三十九户左右。
以上证据经法庭当庭举证、质证，足以证实被告人马某某倒卖土地的犯罪事实，且被告人对以上证据均不持异议，并自愿认罪，上列证据为本案定罪、量刑依据。
本院认为，被告人马某某以牟利为目的，违反土地管理法规，非法倒卖土地36.544亩，情节严重，其行为已构成非法倒卖土地使用权罪。公诉机关指控被告人马某某犯非法转让、倒卖土地使用权罪，因被告人马某某倒卖的土地并未与建安公司签订任何合同、协议，未取得使用权，故其行为仅构成非法倒卖土地使用权罪。公诉机关指控，马某某倒卖的农用地为46.8976亩，情节严重，经庭审举证、质证，青海省第一测绘院出具的测绘图证实，该测绘图中测量的农用地明确标识为39户；且被告人马某某的原有供述亦证实，其卖出的土地至2012年共有39户左右；2014年6月16日格尔木市公安局矿区警察支队出具的情况说明证实，截止2013年8月，马某某出售的土地上已建造房屋39户，约为36亩，该土地上除了建造的房屋还有道路、空地等。故应认定有证据印证的39户，即36.544亩。公诉机关认定被告人马某某非法转让、倒卖46.8976亩，属“情节特别严重”的指控，与庭审控方出具的大量证据不能相互印证，本院不予支持；公诉机关指控被告人马某某非法转让、倒卖土地获利八万元只有被告人的供述，没有其他证据印证，本院不予支持；被告人马某某辩解称，其倒卖的土地没有46.8976亩、辩护人关于起诉书指控被告人马某某倒卖农用地46.8976亩的证据不足，因认定有证人证言证实的21亩的辩护意见，经查，本案的证人证言只是部分买卖土地的证言，不能全面、客观地证实被告人倒卖土地的数量，应认定有证据确已印证的39户庄廓为犯罪数量，故此辩解及辩护意见均不能成立，本院不予采纳；被告人关于获利已经交给农垦集团周某某的辩解无证据证实，不能成立；被告人马某某在近八年的时间中非法倒卖土地达36.544亩，主观恶性相对较深，社会危害性相对较大，故辩护人关于建议对被告人适用缓刑的辩护意见不能成立，本院不予采纳。案发后，被告人马某某能如实供述自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马某某犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币1万元（自本判决生效后十日内日交纳）；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月2日起至2016年2月1日止）
二、印章一枚予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长 王 晓 瑞
审判员 李 文 萍
审判员 索南扎西
二〇一四年九月一日
书记员 谭 夏