内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）赤商终字第121号
上诉人（原审原告）赤峰百盛建筑工程有限公司，住所地内蒙古自治区赤峰市新城区八家组王府花园住宅小区34号1016号。
法定代表人孙海峰，经理。
委托代理人李广良，男，1965年4月26日出生，汉族，该公司经理，现住内蒙古自治区敖汉旗新惠镇南街7组60号。
委托代理人郭炳军，内蒙古红城律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）敖汉旗民政局，住所地内蒙古自治区敖汉旗新惠镇新中街。
法定代表人任伟，局长。
委托代理人齐奎，内蒙古峰惠律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）敖汉旗殡葬管理所，住所地内蒙古自治区敖汉旗新惠镇喇嘛蒿村。
法定代表人魏国武，所长。
委托代理人齐奎，内蒙古峰惠律师事务所律师。
上诉人赤峰百盛建筑工程有限公司因与被上诉人敖汉旗民政局、敖汉旗殡葬管理所合同纠纷一案，不服内蒙古自治区敖汉旗人民法院（2014）敖民初字第4011号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月2日立案受理后，依法组成合议庭于2014年12月12日公开开庭审理了本案。上诉人赤峰百盛建筑工程有限公司（简称百盛公司）的委托代理人李广良、郭炳军，被上诉人敖汉旗民政局（简称民政局）的委托代理人齐奎、被上诉人敖汉旗殡葬管理所（简称殡葬管理所）的法定代表人魏国武及委托代理人齐奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审经审理查明，殡葬管理所系隶属于民政局的事业法人单位。因殡葬管理所不具备独立招标资格，2013年6月3日殡葬管理所以民政局的名义经过敖汉旗政府采购中心招标建设殡仪业务用房建设工程，并提交了招标文件。百盛公司提交了投标文件，并根据敖汉旗政府采购中心的要求缴纳了5万元的投标风险金。百盛公司于2014年7月7日通过招标程序中标，敖汉旗政府采购中心于2014年7月10日向百盛公司发放了中标通知书。同日，殡葬管理所向敖汉旗政府采购中心递交《关于敖汉旗殡仪馆业务用房不建的说明》一份，以建房资金未到位为由决定涉案工程不再建设。此后，百盛公司要求与殡葬管理所按中标通知书规定签订书面的《建筑工程施工合同》，2014年7月21日殡葬管理所向百盛公司出具《关于对赤峰百盛建筑工程有限公司答复》一份，称“因建房资金未到位，殡仪业务用房不再建设，所以不能履行施工合同的理由是正当的，不能承担赔偿百盛公司损失的责任”。现百盛公司起诉，要求民政局、殡葬管理所另行给付履约保证金50000.00元、赔偿百盛公司实际发生的费用124500.00元、可得利益损失235938.00元，以上三项合计410438.00元。
上述事实有百盛公司、民政局、殡葬管理所的陈述、招标文件、中标通知书、关于敖汉旗殡仪馆业务用房不建的说明、关于对赤峰百盛建筑工程有限公司答复等证据在卷佐证，并经庭审质证，故本案事实清楚，可以认定。
原审法院认为，虽然殡葬管理所系民政局的下属独立法人单位，且在此次招标过程中实际履约单位为殡葬管理所，但根据合同相对性原则，民政局是本案的合同主体，殡葬管理所在本案中不承担民事责任。建筑工程施工合同属于要式合同，当事人必须采取书面的形式订立合同，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。本案中敖汉旗政府采购中心向百盛公司发出中标通知书的行为应认定为民政局对百盛公司投标行为作出的承诺，但不能认定为百盛公司与民政局基于该承诺行为订立了建筑工程施工合同。民政局应对其在与百盛公司订立正式的建筑工程施工合同前擅自毁标行为承揽缔约过失责任。投标人缴纳的投标保证金具有定金的性质，在招标人具有缔约过失责任的情况下，应适用定金罚则的规定予以处理，对百盛公司要求民政局、殡葬管理所另行支付履约保证金50000.00元的诉讼请求法院予以支持。定金作为违约责任的一种，于当事人不履行或履行不符合约定时承担定金罚则的责任。本案中百盛公司因办理投标手续及订立建设工程施工合同所支出的费用民政局、殡葬管理所本应赔偿，但民政局、殡葬管理所另行支付给百盛公司的履约保证金能够包含上述费用，故对百盛公司的此项诉讼请求法院不再支持。百盛公司在本案中主张的其他实际支出费用系百盛公司在中标后为组织施工而支出的费用，不在本案的赔偿范围之内，对百盛公司的相关请求法院不予支持。对百盛公司主张的可得利益损失235938.00元，因民政局与百盛公司并未订立书面的建筑工程施工合同，民政局不存在违约行为，百盛公司的该项请求于法无据，法院不予支持。原审法院判决：一、敖汉旗民政局于判决生效后15日内另行给付赤峰百盛建筑工程有限公司履约保证金50000.00元；二、驳回赤峰百盛建筑工程有限公司的其他诉讼请求。
上诉人百盛公司不服原审判决，上诉称：上诉人在2014年7月10日收到了中标通知书，二被上诉人拒绝签订合同实属违约，应承担违约责任。上诉人请求的直接经济损失124500.00元和可得利益损失235938.00元，应予支持。请求二审查明事实，依法改判。
二被上诉人敖汉旗民政局、敖汉旗殡葬管理所答辩服判。
二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院直接予以确认。
二审另查明，敖汉旗政府采购中心发出的招标文件7.4.2条款中规定“发出中标通知书后，采购人无正当理由拒签合同的，采购人向中标人退还投保风险金；给中标人造成损失的，还应当赔偿损失”。双方均认可，一审起诉后，被上诉人已经返还上诉人履约保证金50000.00元。上诉人主张实际损失124500.00元，为支持其主张成立，二审期间提供了租赁设备单据两枚，租金金额为73800.00元；买跳板、方木、模板等建筑设备的单据一枚，金额为28000.00元，其他人工费等损失22000.00元，但未提供充足证据证明。一审庭审中，上诉人申请证人范国明出庭证明，租赁费是按整个工期80天计算的，但所租设备并没有拉走，一直存放在范国明处。
上述事实有上诉人在一审提供的《招标文件》，一审庭审中范国明的证人证言，双方当事人在一审庭审中的陈述在卷佐证。
本院认为，上诉人百盛公司虽在2014年7月10日收到了中标通知书，但百盛公司与民政局并未签订建筑工程施工合同，原审判令民政局对其擅自毁标行为承担缔约过失责任正确。敖汉旗政府采购中心发出的招标文件规定“发出中标通知书后，采购人无正当理由拒签合同的，采购人向中标人退还投标风险金；给中标人造成损失的，还应当赔偿损失”。由此，被上诉人民政局应退还上诉人履约保证金并赔偿上诉人的实际损失。因被上诉人民政局已经退还了上诉人履约保证金50000.00元，故二审期间的争议焦点是上诉人主张的实际损失124500.00元是否应予支持。就此本院认为，上诉人主张的租赁设备费用是按照整个工期80天计算的，实际被上诉人在2014年7月21日就已经向上诉人答复，由于资金未到位，不能建设殡葬管业务用房的建设。所以，上诉人从2014年7月10日收到中标通知书至2014年7月21日收到被上诉人答复仅11天，但上诉人按照整个工期80天主张租金损失没有依据，其主张的购买跳板、方木、模板的费用仅为28000.00元，而其主张的人工费损失22000.00亦未提供充分证据证明，由此，上诉人所举证据不足以证明其实际损失超过50000.00元，故原审判令被上诉人民政局另行支付上诉人人民币50000.00元并无不当，应予维持。因双方并没有签订建设工程施工合同，上诉人要求被上诉人赔偿预期可得利益损失亦无合同依据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，原审认定事实清楚，适用法律并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7456.00元，由上诉人赤峰百盛建筑工程有限公司负担。邮寄送达费60.00元，上诉人赤峰百盛建筑工程有限公司、被上诉人敖汉旗民政局、敖汉旗殡葬管理所各承担20.00元。
本判决为终审判决。
审判长 徐国坤
审判员 其其格
审判员 雷 蕾
二〇一四年十二月十三日
书记员 孙 磊