四川省宜宾市南溪区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南溪民初字第677号
原告四川奥鑫佳建筑工程服务有限公司（反诉被告），住所地：成都市武侯区双丰路27号二楼。
组织机构代码：75597793-6。
法定代表人：汪云，职务：总经理。
委托代理人孙云平，该公司员工。
委托代理人曹远文，四川甲海律师事务所律师。
被告四川星星建设集团有限公司（反诉原告），住所地：四川省广安市华蓥市渠水路28号。
组织机构代码：70913578-9。
法定代表人：匡建华，职务：董事长。
委托代理人蒋春城，该公司员工。
原告四川奥鑫佳建筑工程服务有限公司（以下简称“奥鑫佳建司”）与被告四川星星建设集团有限公司（以下简称“星星建司”）、被告罗燕建设工程分包合同纠纷一案，本院于2015年7月15日立案受理后，依法适用简易程序进行审理，被告星星建司在答辩期间对管辖权提出异议，本院于2015年7月30日作出（2015）南溪民管字第24号民事裁定驳回被告星星建司对本案管辖权提出的异议。被告星星建司对该裁定不服，向宜宾市中级人民法院提起上诉，宜宾市中级人民法院于2015年9月15日作出（2015）宜民终字第1410号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。因第三人罗燕需要进行公告送达，本院依法将本案转为普通程序继续审理。本院依法组成合议庭于2016年2月5日公开开庭进行了审理。被告罗燕经本院公告送达传票传唤，逾期无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。庭审后，原告奥鑫佳建司于2016年2月6日向本院申请撤回对被告罗燕的起诉，本院依法裁定准予原告奥鑫佳建司撤回对被告罗燕的起诉。在审理过程中，被告星星建司提起反诉，本院受理后，又再次于2016年4月6日组成合议庭公开开庭进行了审理。因本案案情复杂，经本院院长批准，延长审理期限6个月。原告奥鑫佳建司的委托代理人曹远文，被告星星建司的委托代理人蒋春城到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告奥鑫佳建司诉称：被告星星建司总承包了位于宜宾市南溪区滨江三期安置房的建设工程。2011年6月9日，被告星星建司将上述工程中的4#、5#、6#、8#、9#楼的部分劳务分包给我公司，并委托项目经理罗燕与我公司签订《劳务分包合同》。我公司按照约定向被告星星建司缴纳了50万元履约保证金。之后我公司按合同及被告要求施工，工程于2012年12月通过竣工验收合格。我们双方在2013年1月6日进行工程费用结算，被告欠我公司工程款、保证金、借款共计3314084元。经我公司多次催收，被告才在2013年1月23日、24日和7月12日分三次向我公司付款共计200万元，尚欠我公司工程款、保证金1164084元。依据原、被告签订的《劳务分包合同》第七条和十七条的约定，被告应在本合同工程主体封顶时一次性退还我公司交纳的50万元履约保证金，如未按时退还，每月按所欠保证金的5%支付罚息。本工程竣工验收合格后，工程款尾款在三个月内一次性付清。因被告不按约定支付劳务报酬尾款，每日按拖欠金额3‰支付违约金。我公司在结算后多次催促被告星星建司依约支付工程款、退还保证金，但被告都拒不付款。现为维护我的合法权益，特诉请人民法院依法判决：一、被告星星建司立即退还我公司保证金50万元及违约金15万元（违约金按照未支付的保证金50万元×30%计算），共计65万元；二、被告立即支付我公司工程工程款664084元及违约金319225元（违约金按照逾期支付的工程款40万元和未付的工程款664084元，共计1064084元为基数，计算30%的违约金即319225元），共计983309元；三、本案诉讼费由被告星星建司承担。
被告星星建司辩称：一、本案原告主张我公司退还其履约保证金50万元事实不清、证据不足，应当依法判决驳回原告的诉讼请求。我公司没有收取过原告的履约保证金。从原告提交的证据看，原告并没有提交其向我公司交付履约保证金的转账凭证。案外人孙云平、韦从宽、李天富是向罗燕交付的履约保证金，是案外人孙云平、韦从宽、李天富与罗燕之间的法律关系，与我公司无关联。我公司不应承担退还其履约保证金的责任；二、对于原告要求计算我公司已经支付的40万元工程款的违约金，因该笔工程款我公司在2013年1月至2013年7月12日期间已支付，原告现在才要求支付该笔款项的违约金，其诉讼请求已超过法定2年诉讼时效，该笔40万元工程款的违约金不应得到支持。
反诉原告星星建司诉称：2011年反诉被告奥鑫佳建司与我公司签订劳务分包合同，对合同范围、工期、质量等进行了约定。合同签订后，反诉被告并未完成合同约定劳务，导致我公司增加工程款41万元。劳务分包合同中约定完工时间为2012年1月30日，但反诉被告2012年12月才完成合同义务，反诉被告严重违约，迟延完工达312天，造成我公司对工程发包人宜宾市南溪区蜀粤投资有限公司严重违约，从而该公司对我公司不予支付工程款170余万元，对我公司造成严重损失。反诉人认为，反诉被告违反劳务合同约定，未完成合同约定劳务，严重拖延合同约定工期，反诉被告奥鑫佳建司的行为已经构成违约，造成我公司严重经济损失。现为维护我公司合法权益，特诉请人民法院依法判决反诉被告支付我公司多增加的工程款41万元并赔偿我公司损失150万元，本案诉讼费由反诉被告负担。
反诉被告奥鑫佳建司辩称：一、我公司与反诉人星星建司签订的《劳务分包合同》，明确约定了“金海灿、颜淋、刘尧兵”三人实施的劳务工程是由反诉人星星建司负责，依法应由反诉人承担。该工程款，即反诉人起诉的41万元工程款不属于我公司劳务分包范围，与我公司无关联；二、我公司与反诉人没有约定工期，工程进度以反诉人施工总进度计划为准。我公司仅对分包范围内的工程质量向反诉人负责，没有违约行为。同时，且反诉人提出的验收竣工时间，不能代表我方完工时间，我方完工时间在竣工时间之前。反诉人请求我公司赔偿损失150万元的诉求没有事实和法律依据，理由不能成立；三、反诉人的反诉请求没有有效证据，且已过诉讼时效。反诉人向我公司主张赔偿的请求应在结算之前提出，双方从结算至今早已超出2年诉讼时效。故请求法院依法驳回反诉人的反诉请求。
经审理查明：2011年5月27日，被告星星建司中标了南溪县蜀粤投资有限公司发包的南溪县滨江新城基础设施及配套项目滨江三期安置房建设项目。2011年6月9日，星星建司与罗燕组建该工程项目部，并对该项目（责任区域4#、5#、6#、8#、9#楼）实行责任目标承包管理，由罗燕担任项目部第一责任人，为此，被告星星建司与罗燕先后签订了《南溪县滨江新城滨江三期安置房建设工程项目目标承包协议书》、《四川星星建设集团南溪县滨江新城滨江三期安置房建设工程项目部质量责任书》、《四川星星建设集团南溪县滨江新城滨江三期安置房建设工程项目部安全生产目标责任书》及《承诺书》。
在修建南溪滨江三期安置房上述责任区域工程中，原告奥鑫佳建司（乙方）与被告星星建司（甲方）签订《劳务分包合同》一份，约定由星星建司将其承建的南溪县滨江新城基础设施及配套项目滨江三期安置房建设项目4#、5#、6#、8#、9#楼的部分劳务分包给原告奥鑫佳建司。合同约定：“……土石方、管桩打桩裁桩、防水、内墙涂料、消防、水电、门窗、保温、栏杆、扶手、吊顶等由甲方负责……项目管理人员为：甲方委派担任驻工地履行本合同的项目经理罗燕，乙方委派担任驻工地履行本合同的项目经理韦从宽……乙方在合同签订后向甲方交纳伍拾万元合同履约保证金，主体封顶一次性退还履约保证金伍拾万元，如未按时退还，罚息每月5%计算……主体封顶后支付到已完成工作量90%，剩余10%竣工验收后三个内一次性付清……因甲方不按约定核实乙方完成的工程量及不按约定支付劳务报酬或者劳务报酬尾款时……并按拖欠金额向乙方支付每日3‰的违约金……”。合同签订后，原告奥鑫佳建司的工作人员李天富通过银行转账的方式向被告星系建司的项目经理罗燕支付了履约保证金50万元。罗燕亦于2011年6月13日出具收条一张载明：“今收到孙玉平、韦从宽、李天富交南溪县滨江三期安置房4#、5#、6#、8#、9#楼工程劳务承包保证金￥500000.00元。（大写伍拾万元整）。此据.收款人：罗燕”。2013年1月3日，罗燕就本案工程工程款及保证金等与原告方进行结算，罗燕作为甲方，奥鑫佳建司作为乙方，分别在滨江三期二工区结算金额借支合计单上签字盖章，对所欠余款总额3314084.21元进行了确认。结算后，被告星星建司分别于2013年1月23日、2013年7月12日通过银行转账的方式向原告方支付了部分工程款共计200万元。尚差欠原告1314084.21元款项未支付。对原告主张的1314084.21元款项，原告在诉讼中陈述：其中有15万元系原、被告之间的借款。原告于2016年2月6日向本院书面申请撤回对该笔借款的起诉，因原告主张的借款与本案起诉的工程款、保证金系两个不同的法律关系，应另案解决，本院依法准予原告撤回对该笔15万元款项的起诉。故本案仅处理1164084.21元的款项问题。
另查明，本案中被告方尚差欠的1164084.21元款项，有50万元系被告交付的履约保证金，其余664084元系被告差欠的工程工程款。本案所涉工程于2012年12月7日竣工验收合格。反诉原告在诉讼中未提供证据证明反诉方被告的实际完工时间。因原告多次催收在程款、保证金未果，遂诉来本院，请求法律保护。
上述事实有经庭审原、被告举证、质证及本院依法调取的证据：原、被告营业执照、组织机构代码复印件、被告中标通知书、《南溪县滨江新城滨江三期安置房建设工程项目目标承包协议书》、《四川星星建设集团南溪县滨江新城滨江三期安置房建设工程项目部质量责任书》、《四川星星建设集团南溪县滨江新城滨江三期安置房建设工程项目部安全生产目标责任书》、《劳务分包合同》、收条、滨江三期建筑面积结算表（二工区）、滨江三期二工区项目签证单、滨江三期二工区项目扣款统计单、滨江三期二工区结算金额借支合计单、竣工验收报告、协助查询存款通知书、银行转账凭证、证人证言以及庭审记录予以证实。
本院认为，原、被告之间签订的《劳务分包合同》真实、合法、有效，本院依法予以认定，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。被告星星建司中标了南溪县蜀粤投资有限公司发包的南溪县滨江新城基础设施及配套项目滨江三期安置房建设项目，并组建了工程项目部，由罗燕担任项目部第一责任人。同时，原、被告双方签订的《劳务分包合同》中明确约定星星建司委派罗燕担任驻工地履行本合同的项目经理。因此罗燕并非星星建司员工，但罗燕是以星星建司南溪滨江三期项目部责任人的身份，代表星星建司与原告奥鑫佳建司对剩余工程款及保证金进行结算，该行为应视为代表星星建司履行职务的行为。同时，罗燕作为项目经理，收取原告公司人员交付的履约保证金的行为，亦是代表星星建司的职务行为，应视为被告星星建司已经收到了原告方的履约保证金。故原告主张由被告星星建司退还履约保证金50万元并支付工程工程款664084元的诉讼请求本院依法予以支持。被告星星建司与罗燕签订的《南溪县滨江三期安置房建设工程项目目标承包协议书》系其两者的内部承包关系，不能对抗善意第三人。对于被告星星建司辩称的“原告并没有提交其向我公司交付履约保证金的转账凭证。案外人孙云平、韦从宽、李天富是向罗燕交付的履约保证金，是案外人孙云平、韦从宽、李天富与罗燕之间的法律关系，与我公司无关联。我公司不应承退还其履约保证金的责任”的答辩理由本院依法不予支持。对于原告主张的违约金，因双方在《劳务分包合同》中约定：“……主体封顶一次性退还履约保证金伍拾万元，如未按时退还，罚息每月5%计算……主体封顶后支付到已完成工作量90%，剩余10%竣工验收后三个内一次性付清……因甲方不按约定核实乙方完成的工程量及不按约定支付劳务报酬或者劳务报酬尾款时……并按拖欠金额向乙方支付每日3‰的违约金……”。现本案工程已经于2012年12月7日竣工，被告至今尚未退还保证金并支付差欠的工程尾款，故被告应当按约定支付违约金。因合同中约定的违约金较高，
原告自愿要求以未支付款项的30%计算违约金，符合法律规定，本院依法予以支持。被告于2013年7月12日已经支付的工程款40万元，虽然系逾期支付，但原告于2015年7月15日才起诉至法院要求被告赔偿该笔费用的违约金，已经超出了法定的2年诉讼时效，且被告在答辩中以2年诉讼时效对抗原告的该项诉讼请求。故本院对原告要求被告按逾期支付的40万元工程款的30%再次计算违约金的诉讼请求，依法不予支持。反诉原告的竣工验收报告仅能证明本案工程的最终竣工时间，但不能证明反诉被告工程的实际完工时间。工程本身就只能在实际完工之后才能竣工，因此反诉原告以滞后的竣工时间来主张反诉被告承担相应的赔偿责任没有事实依据，也不符合法律规定，本院对反诉原告要求反诉被告承担违约责任的反诉请求依法不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百七十九条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告四川星星建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告四川奥鑫佳建筑工程服务有限公司履约保证金50万元、工程款664084元、违约金349225.20元（违约金的计算方法为：〔履约保证金50万元+工程工程款664084元=1164084元〕×30%=349225.20元），上述金额共计1513309.20元；
二、驳回原告四川奥鑫佳建筑工程服务有限公司的其他诉讼请求；
三、驳回反诉原告四川星星建设集团有限公司的反诉请求。
本案本诉受理费21256元、公告费300元，共计21556元，由原告四川奥鑫佳建筑工程服务有限公司负担556元，被告四川星星建设集团有限公司负担21000元；反诉受理费21990元，由反诉原告四川星星建设集团有限公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。
审 判 长 陈 希
审 判 员 伍贤素
人民陪审员 尹 华
二〇一六年六月十二日
书 记 员 刘友权