湖南省长沙市雨花区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0111民初1939号
原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司。住所地在湖南省长沙市雨花区芙蓉中路三段***号湖南商会大厦西塔**楼。
法定代表人邹志新，董事长。
委托代理人胡杰锋，湖南琼武律师事务所律师。
委托代理人潘金平，北京中银（长沙）律师事务所律师。
被告花垣县龙丰矿业有限责任公司。住所地在湖南省花垣县猫儿乡。
法定代表人尹钦。
委托代理人田志松，湖南新世纪律师事务所律师。
被告吉首星辉金属材料有限公司。住所地在湖南省吉首市经济开发区吉庄工业园内（乾城大道中段）。
法定代表人尹文钰。
委托代理人苏红丽，湖南新世纪律师事务所律师。
被告泸溪县金鼎冶化有限公司。住所地在湖南省泸溪县白沙镇岩头河村。
法定代表人尹明。
委托代理人苏红丽，湖南新世纪律师事务所律师。
被告尹钦。
委托代理人苏红丽，湖南新世纪律师事务所律师。
被告文春秀。
委托代理人苏红丽，湖南新世纪律师事务所律师。
被告尹文钰。
委托代理人苏红丽，湖南新世纪律师事务所律师。
原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司（以下简称原告）诉被告花垣县龙丰矿业有限责任公司（以下简称被告龙丰公司）、吉首星辉金属材料有限公司（以下简称被告星辉公司）、泸溪县金鼎冶化有限公司（以下简称被告金鼎公司）、尹钦、文春秀、尹文钰追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年7月14日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人胡杰锋、被告龙丰公司的委托代理人田志松及被告星辉公司、金鼎公司、尹钦、文春秀、尹文钰的共同委托代理人苏红丽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年6月30日，原告与被告龙丰公司签订了《委托担保协议》，协议约定原告为被告龙丰公司向融资银行申请最高额度34000000元的融资授信提供担保，如被告龙丰公司不能按期清偿债务造成原告垫款代偿的，则被告龙丰公司除须向原告支付担保金额10%的违约金、按原告所垫款项的每日万分之六支付垫款利息外，被告龙丰公司和/或反担保方另须按照相关合同的约定偿还原告代偿所垫款项，以及原告为实现债权所发生的其他费用。在原告提供足额担保的情况下，被告龙丰公司与中国建设银行股份有限公司湘西土家族苗族自治州分行（以下简称建设银行湘西分行）签订了《借款合同》并分多次借款，该行均予以放贷。为控制担保风险，原告分别与被告星辉公司、金鼎公司、尹钦、文春秀签订了《保证反担保合同》，被告星辉公司、金鼎公司、尹钦、文春秀自愿为被告龙丰公司的全部债务向原告提供连带责任保证反担保。被告星辉公司以其位于湖南省吉首市吉庄工业园（乾州新区）19654.3平方米的土地向原告提供了抵押反担保；被告星辉公司以其名下的位于湖南省××××大道面积3630.35平方米的房产（房产证号：00××80、00××79、00××66、00××82、00××65、00××81）抵押反担保；被告尹钦、尹文钰以其在被告龙丰公司、星辉公司的全部股权向原告提供了质押反担保；被告尹钦提供湖南省凤凰县万寿宫的经营收益权作为质押反担保。因被告龙丰公司违反借款合同约定，建设银行湘西分行要求原告承担担保责任。原告被迫代被告龙丰公司偿还贷款本息共计26887403.82元。原告要求被告龙丰公司归还代偿款，但被告龙丰公司拒不归还，其他被告也未履行反担保责任。诉至法院，请求判令：1、被告龙丰公司立即偿还原告代其向建设银行湘西分行清偿的借款本息26887403.82元，并按代偿本息的每日万分之六向原告支付垫款利息（从原告代偿之日起至被告实际清偿之日止）；2、被告龙丰公司支付原告违约金2688740元；3、被告龙丰公司支付原告为实现担保债权而发生的律师费300000元；4、被告星辉、金鼎公司、尹钦、文春秀对被告龙丰公司的上述债务承担连带清偿责任，被告尹文钰在其提供质押的股权不足以清偿龙丰公司的上述债务的情况下承担连带清偿责任；5、原告对被告抵押的财产享有优先受偿权；6、被告承担本案的全部诉讼费用。
被告龙丰公司辩称，第一、2014年6月、8月、11月，原告确实为被告龙丰公司向建设银行湘西分行代偿了逾期后的贷款本息26887403.82元，但原告代偿该三笔借款时，被告龙丰公司最长逾期也才三个月。在贷款逾期后，银行未向被告龙丰公司发送催收函等书面文书、主张债权，被告龙丰公司原本可以与银行另行协商予以转贷或展期。原告收到建设银行湘西分行的代偿要求时，也没有及时通知被告龙丰公司，确定是否有能力及时偿还解决，就直接代偿，有违常理。第二、涉案的三笔贷款，被告龙丰公司依合同约定使用且如期支付利息，贷款信用良好，不存在恶意拖欠逃避债务的情形。近年来，冶炼企业属于高能耗的国家重点整治行业，被告龙丰公司长期处于半停产状态，加之公司规模小、抗风险能力低等因素，逾期偿还借款只是一时困难。第三、原告诉请被告龙丰公司承担已代偿本息额按日万分之六支付利息直至清偿时止和另行支付违约金2688740元，均为追究被告龙丰公司的违约责任。合同约定的违约金及其计算标准过高，远高于原告的实际损失，对被告龙丰公司不公平，请求法院依法调整。
被告星辉公司、金鼎公司、尹钦、文春秀、尹文钰共同辩称，利息和违约金都是对违约方的惩罚性条款，原告主张的垫付款利息和违约金过高，请求法院依法核减。另外，请求判令主债务人承担责任，在主债务人无力偿还的情况下再向担保人追究责任。
经审理查明，2012年6月1日，原告、被告龙丰公司分别与被告星辉公司、金鼎公司、尹钦和文春秀签订《保证反担保合同》，被告星辉公司、金鼎公司、尹钦和文春秀自愿为被告龙丰公司的40000000元债务本金及相应的利息、复利及被告龙丰公司对融资银行或原告违约而造成的违约金、损害赔偿金和实现债权的费用向原告提供连带责任保证，保证期限2012年6月1日至2017年6月1日期间原告为被告龙丰公司担保而与融资银行签订的《保证合同》所确定的期限。同日，原告与被告尹钦、尹文钰分别签订《质押反担保合同》，约定被告尹钦以其持有的被告龙丰公司19000000股股权、被告星辉公司15200000股股权提供质押反担保；被告尹文钰以其持有的被告龙丰公司1000000股股权、被告星辉公司800000股股权提供质押反担保。2012年7月11日，被告尹钦、尹文钰与原告办理了其在被告星辉公司的股权的质押登记手续，出质股权数额分别为1520万元/万股、80万元/万股。次日，被告尹钦与原告办理了其在被告龙丰公司的股权的质押登记手续，出质股权数额为1900万元/万股。2012年10月10日，被告尹文钰与原告办理了其在被告龙丰公司的股权的质押登记手续，出质股权数额为100万元/万股。
2013年6月10日，原告（乙方、担保人）与被告龙丰公司（甲方、担保申请人）签订《委托担保协议》一份。协议约定：1、应甲方申请，乙方同意在最高额度本金34000000元及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等范围内为甲方提供担保（担保方式包括保证、抵押、质押）。甲方在2013年6月10日至2020年6月10日期间与授信银行签订的借款合同或其他融资授信合同均属于乙方担保的主合同，但授信银行授信的具体期限不受上述期限的限制。甲方同意乙方有权在最高额度范围内决定具体的担保金额和担保期限。2、乙方担保甲方主债务的金额、期限以乙方与受益人签订的担保合同或乙方向受益人出具的保函或担保书为准，但最高额度不超过34000000元。3、在乙方与受益人签订担保合同或乙方向受益人出具保函或担保书前，甲方须提供令乙方满意且符合乙方安全边际要求的包括但不限于甲方主要负责人连带责任保证，不动产与动产抵押、动产质押、权利质押、企业或个人保证等一项或多项合法有效的组合反担保。包括：交纳担保金额5%的违约诉讼准备金和2.5%的担保费；被告星辉公司名下的土地抵押登记；被告龙丰公司、星辉公司的全部股权质押登记；被告尹钦所有的凤凰县万寿宫经营收益权质押及个人连带责任反担保；被告星辉公司名下的房产抵押登记。4、在乙方与受益人签订担保合同或乙方向受益人出具保函或担保书前，甲方须按乙方要求缴纳担保金额5%的违约诉讼准备金，该准备金不计利息。担保责任正常终止后，乙方结算无息退还甲方。若甲方未按主合同约定履行义务，乙方有权在不通知甲方的情况下扣划该准备金用于履行主合同义务或偿还乙方代偿款及费用，无需甲方另行授权。5、乙方为甲方提供担保的年担保费率为担保金额的2.5%。甲方在乙方与受益人签订担保合同或乙方向受益人出具保函或担保书前一次性支付担保费。6、一旦乙方担保的甲方债务出现逾期，甲方不能按期履行主合同义务，则甲方须向乙方支付担保金额5%的违约金；造成乙方垫款代偿的，则甲方除须向乙方支付担保金额10%的违约金、按乙方所垫款项的每日万分之六支付垫款利息外，甲方和/或反担保方另须按照相关合同的约定履行相应义务，偿还乙方代偿所垫款项，不足部分由甲方和/或反担保方另行偿还。7、乙方为实现担保追偿权所发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）由甲方和/或反担保方承担。其中律师费为诉讼标的数额的30%以下（含），具体比例由乙方确定。《委托担保协议》还对其他事项进行了约定。
同日，原告与被告星辉公司签订两份《最高额抵押反担保合同》，约定被告星辉公司对原告提供抵押反担保，反担保的主债权为最高额度主债权本金34000000元及相应的利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等，担保期限为2013年6月10日至2020年6月10日期间原告为被告龙丰公司担保而与受益人签订的担保合同或原告向受益人出具的保函或担保书所确定的期限；抵押物分别为被告星辉公司名下的位于湖南省吉首市乾城大道的六套房屋（权证号为00××82、00××81、00××65、00××66、00××79、00××80，建筑面积共计3630.05平方米）及一宗土地使用权（地号为4-26-11，图号为27.00-42.75，面积为19421.66平方米）。2013年8月7日，原告与被告星辉公司对抵押的六套房屋办理了抵押登记，登记的债权额合计7270000元。2013年10月17日，原告与被告星辉公司对抵押的土地使用权办理了抵押登记，登记的债权数额为10270000元。
2014年6月25日，原告与建设银行湘西分行签订《最高额保证合同》一份，合同约定原告为被告龙丰公司在建设银行湘西分行的一系列贷款提供最高额保证，保证方式为连带责任保证；保证责任的最高限额为29500000元，担保范围包括但不限于全部本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权的费用及其它款项。同日，被告龙丰公司与建设银行湘西分行签订《流动资金贷款合同》一份，合同约定被告龙丰公司向该行借款10000000元，借期为一年，自2014年6月30日至2015年6月29日。2014年8月13日，被告龙丰公司与建设银行湘西分行签订《流动资金贷款合同》一份，约定被告龙丰公司向该行借款3000000元，借期为一年，自2014年8月13日至2015年8月12日。2014年11月19日，被告龙丰公司再次与建设银行湘西分行签订《流动资金贷款合同》一份，约定被告龙丰公司向该行借款13000000元，借期为一年，自2014年11月19日至2015年11月18日。上述贷款合同签订后，建设银行湘西分行向被告龙丰公司发放贷款共计26000000元。三笔借款到期后，被告龙丰公司未按合同约定还款。应建设银行湘西分行要求，原告于2015年9月28日代被告龙丰公司偿还了第一笔贷款的本金10000000元及利息295954.77元；于2015年10月19日代被告龙丰公司偿还了第二笔贷款的本金3000000元及利息93685.2元；于2015年12月18日代被告龙丰偿还了第三笔贷款的本金13000000元及利息497763.85元。后原告多次要求被告龙丰公司偿还代偿款未果，遂于2016年4月11日诉至本院，要求判如所请。
以上事实，有原告提供的保证反担保合同、质押反担保合同、股权出质设立登记通知书、委托担保协议、最高额抵押反担保合同、房屋他项权证、土地使用权他项权证、最高额保证合同、流动资金贷款合同、贷款转存凭证，建设银行湘西分行出具的代偿证明以及当事人陈述等证据在卷佐证，足以认定。
本院认为，原告与被告龙丰公司签订的《委托担保协议》，原告与建设银行湘西分行签订的《最高额保证合同》，被告龙丰公司与建设银行湘西分行签订的《流动资金贷款合同》，原告与被告星辉公司签订的《最高额抵押反担保合同》，原告与被告星辉公司、金鼎公司、尹钦和文春秀分别签订的《保证反担保合同》，原告与被告尹钦、尹文钰分别签订的《质押反担保合同》均是合同当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应当按照合同约定履行各自的义务。《中华人民共和国担保法》第二十一条规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
一、关于代偿本息。
被告龙丰公司未按约定偿还银行到期贷款本金及利息，原告作为担保人履行了担保义务，向建设银行湘西分行代被告龙丰公司偿付了贷款本息26887403.82元。对于原告代偿的事实及本息金额，被告龙丰公司没有异议。因此，原告依法取得了追偿权。被告龙丰公司未支付原告代偿款，应承担偿还的民事责任。原告主张由被告龙丰公司偿还代偿款，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。
二、关于代偿款利息和违约金。
违约金是合同双方事先在合同中约定，一方违反合同时向另一方支付的一定数额的金钱，具有惩罚性与补偿性的性质。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）的规定，当事人主张约定的违约金过高请求适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及与其利益等综合因素，依据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成的损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条规定的过分高于造成的损失。本案中，双方约定如被告龙丰公司未按照约定及时还款，应按日万分之六支付垫款利息，并按担保金额的10%支付违约金。因原告垫付款造成的直接损失系资金占用期间的利息损失，本院调整为垫付款利息和违约金合计按年利率24%计算，对原告主张的超出部分，本院不予支持。
三、关于律师费。
虽然原告与被告龙丰公司在《委托担保协议》中约定律师费为诉讼标的数额的30%以下，具体比例由原告确定。虽然原告在本案中委托了律师代理诉讼，但未提供支付凭证及正式发票，不能证明其实际支出了该项费用。因此，原告主张律师费300000元，本院不予支持。
四、关于被告星辉公司、金鼎公司、尹钦和文春秀的责任。
被告星辉公司、金鼎公司、尹钦和文春秀作为反担保人，自愿为被告龙丰公司对原告承担的全部债务承担连带担保责任，但未按合同约定履行反担保义务。原告起诉时间在反担保期间内，其依据《保证反担保合同》主张被告星辉公司、金鼎公司、尹钦和文春秀承担连带担保责任，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。
五、关于担保财产的优先受偿权。
被告星辉公司以其位于湖南省吉首市乾城大道的六套房屋（权证号为00××82、00××81、00××65、00××66、00××79、00××80）及面积为19421.66平方米的土地使用权向原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记；被告尹钦、尹文钰分别以各自持有的被告龙丰公司和星辉公司的股权向原告提供反担保，并办理了质押登记。现原告主张对上述抵押物、质押物享有优先受偿权，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。但原告的优先受偿金额应以分别登记的债权额为限，且被告星辉公司、尹钦、尹文钰履行担保责任后，可向被告龙丰公司追偿。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第五十三条、第七十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告花垣县龙丰矿业有限责任公司应于本判决生效后7日内支付原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司垫付款26887403.82元及利息、违约金（利息、违约金合计按年利率24%计算，分别以10295954.77元为基数，从2015年9月28日起算；以3093685.2元为基数，从2015年10月19日起算；以13497763.85元为基数，从2015年12月18日起算；均计算至实际清偿之日止）；
二、被告吉首星辉金属材料有限公司、泸溪县金鼎冶化有限公司、尹钦、文春秀对被告花垣县龙丰矿业有限责任公司应付的垫付款及利息、违约金承担连带清偿责任，被告吉首星辉金属材料有限公司、泸溪县金鼎冶化有限公司、尹钦、文春秀承担担保责任后，有权向被告花垣县龙丰矿业有限责任公司追偿；
三、如被告花垣县龙丰矿业有限责任公司未按期履行上述第一项条款中的债务，则原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司有权对被告吉首星辉金属材料有限公司所有的位于湖南省吉首市乾城大道的六套房屋（权证号为00××82、00××81、00××65、00××66、00××79、00××80，抵押登记的债权额合计7270000元）及面积为19421.66平方米的土地使用权（抵押登记的债权额为10270000元），对被告尹钦持有的被告花垣县龙丰矿业有限责任公司19000000股股权、被告吉首星辉金属材料有限公司15200000股股权，对被告尹文钰持有的被告花垣县龙丰矿业有限责任公司1000000股股权、被告吉首星辉金属材料有限公司800000股股权采取折价或者申请拍卖、变卖，所得价款由原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司优先受偿，优先受偿金额以分别登记的担保债权额为限；
四、驳回原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延付款期间的债务利息。
本案受理费191181元，由被告花垣县龙丰矿业有限责任公司、吉首星辉金属材料有限公司、泸溪县金鼎冶化有限公司、尹钦、文春秀共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 朱晓云
人民陪审员 朱利人
人民陪审员 周仲泉
二〇一六年九月十八日
书 记 员 向依林
附：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国担保法》
第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。
反担保适用本法担保的规定。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。
第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。
第七十五条下列权利可以质押：
（一）汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；
（二）依法可以转让的股份、股票；
（三）依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权；
（四）依法可以质押的其他权利。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。