福建省福鼎市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鼎刑初字第377号
公诉机关福建省福鼎市人民检察院。
被告人修丕源，男，1993年12月4日出生，住浙江省苍南县。因涉嫌犯盗窃罪于2014年6月18日被福鼎市公安局刑事拘留，因涉嫌犯诈骗罪、盗窃罪于2014年6月30日经福鼎市人民检察院批准，次日由福鼎市公安局执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。
辩护人许明进，福建雄昕律师事务所律师。
福建省福鼎市人民检察院以鼎检公刑诉（2014）1197号起诉书指控被告人修丕源犯诈骗罪、盗窃罪，于2014年11月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。福鼎市人民检察院指派代理检察员江洁出庭支持公诉，被告人修丕源及其辩护人许明进到庭参加诉讼。现已审理终结。
起诉指控：
一、诈骗事实
2014年2月至同年5月间，被告人修丕源利用自己即将与被害人李某甲的女儿李某乙结婚的便利条件，获得被害人李某甲的信任，后通过虚构买车、开彩票店、替母亲还债、入股车行等事实，陆续从被害人李某甲处骗取现金人民币共计108000元。被告人修丕源将骗取的钱款均用于投注彩票及个人挥霍。
二、盗窃事实
2014年5月12日，被告人修丕源利用自己即将与被害人李某甲的女儿李某乙结婚的便利条件，趁被害人李某甲居住的本市前岐镇薛桥村XX号右侧民房二楼后间无人之际，将李某甲放置于该房间床边皮箱内的福鼎市农村信用合作联社银行卡盗走。同月12日至24日间，被告人修丕源利用事先从李某乙处获知的该银行卡密码，在本市前岐镇福东路、山前街道城东信用社及桐城街道海口路农业银行等处的自动取款机，分6次将卡内共计人民币10000元取出，上述款项均用于购买彩票。
针对上述指控事实，在法庭审理过程中公诉机关出示了被害人李某甲陈述，证人李某乙、王某、谢某、曾某、詹某、修某甲等人证言，辨认笔录，车辆信息登记表，机动车行驶证，银行卡复印件，福鼎市农村信用合作联社账户交易明细表，户籍证明，现场照片及被告人修丕源供述及辩解等证据证实。公诉机关认为，被告人修丕源以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大；以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额巨大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九的规定，应以诈骗罪、盗窃罪数罪并罚追对被告人修丕源究刑事责任。
被告人修丕源对所指控的盗窃事实无异议，但辩称：1、所指控的诈骗事实中，其中向李某甲借款人民币15000元、2000元、6000元分别用于偿还个人债务、购买做法事的道具及修车开支，该三笔款项共计人民币23000元属民间借贷关系，不应认定为诈骗数额；2、案发后，系其家人陪同至福鼎市公安局投案，具有自首情节，依法可从轻处罚。
其辩护人辩护称：1、被告人修丕源以偿还个人债务、购买音箱设备及维修车辆的名义向被害人李某甲借款人民币15000元、6000元、2000元均属民间借贷纠纷，不能认定为诈骗犯罪数额；2、被告人修丕源在盗窃一节中的主观恶性较小，社会危害较轻，可酌情从轻处罚；3、被告人修丕源具有自首情节，可从轻或减轻处罚；4、案发后，被告人修丕源的家属部分退赔被害人经济损失并取得谅解，亦可从轻处罚。
经审理查明：
一、诈骗事实
2014年2月至同年5月间，被告人修丕源利用自己即将与被害人李某甲的女儿李某乙结婚的便利条件，获得被害人李某甲的信任，后通过虚构购买车辆、开彩票店、替母亲偿还债务、入股车行等事由，陆续从被害人李某甲处骗得现金共计人民币108000元。被告人修丕源将骗取的钱款均用于投注彩票及个人挥霍。具体事实分述如下：
1、2014年2月间的一天，被告人修丕源虚构购买汽车事由，通过李某乙向被害人李某甲骗得现金人民币20000元，后将该款用于偿还个人债务。
2、2014年2月底的一天，被告人修丕源虚构与他人合股开彩票店事由，通过李某乙向被害人李某甲骗得现金人民币20000元。尔后，为取得李某乙及李某甲的信任，被告人修丕源伪造了入股彩票店合同协议，再次从被害人李某甲处骗得现金人民币20000元。被告人修丕源将上述现金人民币40000元用于购买彩票及个人生活开支。
3、2014年3月的一天，被告人修丕源谎称需帮助母亲偿还债务，骗取被害人李某甲现金人民币15000元。几天后，被告人修丕源又谎称闽J×××××凯迪拉克轿车系与朋友合股开车行的轿车，以维修轿车为由骗取被害人李某甲现金人民币6000元，后又以虚构购买做法事的音箱，骗取被害人李某甲现金人民币2000元。被告人将上述现金人民币23000元用于购买彩票及生活开支。
4、2014年5月间的一天，被告人修丕源谎称拥有闽J×××××凯迪拉克轿车的股份，骗取被害人李某甲现金人民币5000元。几天后，被告人修丕源将婚期提前，并虚构其与他人合股开的车行准备购买新车为由，再次骗取被害人李某甲现金人民币20000元。被告人将上述人民币25000元用于购买彩票及生活开支。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、被害人李某甲陈述及辨认笔录证实：2014年农历正月至4月间（2014年2月9日至同年5月间），被告人修丕源利用即将与其女儿李某乙结婚的便利条件，多次以购买轿车、合股开彩票店、替母亲偿还债务、入股车行缺钱等借口，骗取其现金共计人民币108000元。并证实案发后被告人修丕源的家人已退赔人民币50000元，其对被告人修丕源的行为予以谅解。
2、证人李某乙证言及辨认笔录证实：其原系被告人修丕源的未婚妻，被害人李某甲的女儿。2014年农历正月至4月间（2014年2月9日至同年5月间），被告人修丕源利用即将与其结婚的便利条件，多次虚构买车、开彩票店、替母亲还债、入股车行缺钱等事由，从李某甲处骗得现金共计人民币108000元，并证实被告人修丕源的家人在案发后已退赔给李某甲现金人民币50000元，其及李某甲对被告人修丕源的行为予以谅解。
3、证人王某（闽J×××××凯迪拉克轿车车主）证言证实：2014年2月28日至6月18日间，被告人修丕源向其租闽J×××××凯迪拉克轿车，每天费用人民币300元，直至案发，被告人修丕源尚欠其1万余元的租金。
4、证人谢某（福鼎市前岐镇某福利彩票店的经营者）证言及辨认笔录证实：2014年2月至同年5月间，被告人修丕源在其经营的彩票经营点购买彩票共计人民币13万余元，赢了9万余元，并证实被告人修丕源未与其合股开彩票店。
5、证人曾某（福鼎市前岐镇某体育彩票店的经营者）证言及辨认笔录证实：被告人修丕源曾在其经营的体育彩票店内购买彩票，并证实修丕源未与其合股经营彩票店。
6、证人詹某（福鼎市山前街道某体育彩票店的经营者）证言及辨认笔录证实：2014年4、5月间，被告人修丕源曾在其彩票店内购买过彩票。
7、车辆信息登记表及机动车行驶证证实：被告人修丕源驾驶的闽J×××××凯迪拉克轿车并非系被告人修丕源所有。
8、被告人修丕源供述证实：2014年3月至5月间，在明知无还款能力的情况下，其利用即将与李某甲的女儿李某乙结婚的便利条件，虚构开彩票店、买车、替母亲还债、修车及购买做法事道具等事由多次向被害人李某甲借款，共骗取李某甲人民币108000元，该款项均用于购买彩票或个人生活开支。
上述证据间能相互印证，形成证据锁链，足以证实本院上述所认定的事实。
关于被告人修丕源及其辩护人辩解辩护称起诉指控的诈骗款项中有人民币23000元属正常民间借贷的意见。经审，被告人修丕源利用与李某乙订婚之机，明知本人无还款能力，仍虚构合股开彩票店、帮助母亲偿还债务、购买轿车、入股车行、维修车辆及购买做法事的音箱等事由，多次以借款名义从李某甲处骗取款项共计人民币108000元，足以认定被告人修丕源主观具有非法占有为目的的故意；客观上，被告人修丕源虚构事实，隐瞒真相并将骗得的款项用于购买彩票及个人生活开支。其次，被害人李某甲及证人李某乙关于被告人修丕源向李某甲借款的经过、金额及用途均能与被告人修丕源多次在侦查阶段的供述相印证，被告人修丕源当庭辩解帮上述款项用于偿还个人债务、维修车辆及购买道具均未能提供证据予以证实。故被告人修丕源及其辩护人上述辩解、辩护意见无理，不予采纳。
二、盗窃事实
2014年5月12日，被告人修丕源利用即将与被害人李某甲的女儿李某乙结婚的便利条件，趁被害人李某甲位于本市前岐镇薛桥村蚶寮埔30号右侧民房二楼后间无人之机，盗走被害人李某甲放在该房间床边皮箱内的福鼎市农村信用合作联社银行卡。同月12日至24日间，被告人修丕源利用事先从李某乙处获知的银行卡密码，在前岐镇福东路、山前街道城东信用社及桐城街道海口路农业银行等处的自动取款机，分6次取出银行卡内现金人民币100000元。被告人修丕源将上述款项用于购买彩票。
上述事实被告人修丕源在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的被害人李某甲陈述，证人李某乙证言，辨认笔录，福鼎市农村信用合作联社银行卡复印件及账户交易明细单，现场照片，户籍证明，被告人修丕源供述等证据证实，足以认定。
另查明，2014年6月18日凌晨，被告人修丕源在父亲修某甲的陪同下与李某甲、李某乙等人到福鼎市公安局投案。案发后，被告人修丕源退还被害人李某甲现金人民币50000元，并取得被害人李某甲的谅解。
本案另有经举证、质证的如下综合证据，本院予以确认：
1、证人修某甲证言证实：其系被告人修丕源父亲，案发后其替修丕源退还被害人李某甲现金人民币50000元。
2、福鼎市公安局出具的破案经过及到案情况说明证实：2014年6月17日22时许，被告人修丕源父亲与李某乙等人共同驾车在本市山前街道索溪遇见驾车的被告人修丕源，并尾随修丕源车后，当被告人修丕源发现系李某乙尾随其时，遂逃至附近一山上，后被告人修丕源在李某乙的劝说下，被李某乙等人带回李某乙前岐家中协商解决其盗窃银行卡、诈骗事由，后因李某甲与修某甲就款项无法协商一致，遂将修丕源送福鼎市公安局。
3、谅解书证实：被害人李某甲对被告人修丕源的行为予以谅解。
4、被告人修丕源的户籍证明证实：被告人修丕源犯罪时已达完全刑事责任年龄。
关于被告人修丕源是否属自动投案的问题。经审，福鼎市公安局出具的被告人修丕源到案经过及补充说明材料已经详实记录被告人修丕源在其父亲的陪同下投案，其行为符合《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》有关自动投案的情形，被告人修丕源归案后如实供述其盗窃事实及主要诈骗事实，可认定为自首。被告人修丕源及其辩护人对此的辩解、辩护意见，予以采纳。
本院认为，被告人修丕源以非法占有为目的，虚构事由，骗取他人钱款共计人民币108000元，数额巨大；以非法占有为目的，采取秘密手段窃取钱款共计人民币100000元，数额巨大，其行为已分别构成诈骗罪、盗窃罪。公诉机关指控罪名均成立，应依法予以数罪并罚。案发后，被告人修丕源在其亲属陪同下自动投案，并如实供述主要犯罪事实，属自首，可从轻或减轻处罚；赔偿被害人部分经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。综合被告人修丕源的犯罪情节、悔罪表现及社会危害性，本院决定对被告人修丕源予以减轻处罚。被告人修丕源及其辩护人关于被告人有自首情节及赔偿被害人部分经济损失应予以减轻处罚的辩解、辩护意见，予以采纳。其余辩解辩护意见与查明事实不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人修丕源犯诈骗罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币50000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十月，并处罚金人民币50000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币100000元。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年6月18日起至2019年8月17日止）
（罚金应于本判决生效之日缴纳）
二、责令被告人修丕源于本判决生效之日退赔被害人李忠准经济损失人民币158000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王锦熙
审 判 员 吴丽云
人民陪审员 翁华通
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 蔡 婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十三条第三款最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。