广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）珠中法刑终字第167号
原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张刚强，男，1983年11月16日出生于湖南省湘潭市，汉族，初中文化，户籍地湖南省湘潭市湘乡市。因犯故意伤害罪于2006年8月3日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑二年。因本案于2013年10月23日被羁押，次日因吸毒被珠海市公安局香洲分局处以行政拘留十五日，11月7日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
辩护人李兵，广东敬业律师事务所律师。
原审被告人谢友华，男，1974年8月15日出生于湖南省常德市，汉族，初中文化，户籍地湖南省常德市武陵区。因本案于2013年10月23日被羁押，次日因吸毒被珠海市公安局香洲分局处以行政拘留十五日，11月7日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人张刚强、谢友华犯贩卖毒品罪一案，于2014年3月6日作出（2014）珠香法刑初字第41号刑事判决。原审被告人张刚强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料并讯问上诉人张刚强、原审被告人谢友华，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判决认定，2013年10月起，被告人张刚强明知被告人谢友华从事贩卖毒品活动，仍以牟利为目的，多次提供毒品给被告人谢友华供其贩卖。2013年10月22日22时许，被告人谢友华与购毒人员李某花经电话联系后，在本市香洲区明珠南路中经花园靠翠微马路边，以人民币500元的价格贩卖毒品二小包给李某花。次日18时许，被告人谢友华在本市香洲区柠溪路岭南世家步行街路边，以人民币300元的价格贩卖一小包毒品给李某花，交易完成后，被公安机关当场抓获。公安人员当场从被告人谢友华身上查获两次毒品交易的毒资人民币800元，作案工具黑色HTC牌手机一部及黑色外壳、金属白边手机一部；从李某花身上查获前次交易的毒品二小包（经鉴定，检测出甲基苯丙胺成份，净重共1.59克）及本次交易的毒品一小包（经鉴定，检测出甲基苯丙胺成份，净重0.75克）。被告人谢友华被公安机关抓获后，于2013年10月23日20时许协助公安机关在本市香洲区上冲中经花园9栋二楼楼梯间抓获了被告人张刚强，警察当场从被告人张刚强上身查获毒品一包（经鉴定，检测出甲基苯丙胺成份，净重99.81克）、毒资人民币200元，作案工具白色三星GT-S7572型手机一部及银灰色雅马哈女装摩托车一辆。
另查明，被告人张刚强因犯故意伤害罪于2006年8月3日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑二年，2013年10月24日因吸毒被珠海市公安局香洲分局处以行政拘留十五日；被告人谢友华因吸毒于2013年10月24日被珠海市公安局香洲分局处以行政拘留十五日。
上述事实，原审被告人张刚强、谢友华在一审开庭审理过程中亦无异议，并有经原审庭审举证、质证程序查实的证人李某花的证言及辨认笔录，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，抓获经过，调取证据清单、手机客户基本信息、电话记录，珠海市公安局朝阳派出所出具的情况说明二份，现场检测报告书，珠公香行罚决字（2013）04506、04504号行政处罚决定书，户籍资料，原审法院（2006）香刑初字第808号刑事判决书，珠海市公安局朝阳派出所出具的证明，执行通知书，珠公司化鉴字（2013）1534号、1535号理化检验报告书及鉴定意见通知书，现场及物证照片等证据证实。
根据以上事实和证据，原审法院认为原审被告人张刚强、谢友华违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品，其中原审被告人张刚强贩卖甲基苯丙胺五十克以上，原审被告人谢友华贩卖甲基苯丙胺不满十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人张刚强有犯罪前科，酌情从重处罚。原审被告人谢友华协助公安机关抓获被告人张刚强，有立功表现，依法可以从轻处罚。原审被告人谢友华归案后如实供述所犯罪行，依法可以从轻处罚。原审被告人张刚强当庭认罪，酌情可以从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四款、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人张刚强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元；二、被告人谢友华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；三、随案移送的作案工具黑色HTC牌手机一部、黑色外壳、金属白边手机一部及白色三星GT-S7572型手机一部予以没收，上缴国库；暂扣在珠海市公安局香洲分局朝阳派出所的毒资人民币200元及作案工具银灰色雅马哈女装摩托车一辆予以没收，由扣押机关直接上缴国库。
针对以上判决，原审被告人张刚强上诉及其辩护人辩护称：其不是毒品所有者和出资者，其是为一名叫“阿峰”的男子送货，毒品、作案工具均是“阿峰”提供，其在犯罪中起次要作用，系从犯；其运送的毒品还未给收货人就被公安机关查获，属犯罪未遂，一审对其量刑过重；本案存在特情引诱的情节，可以从轻处罚；认罪态度好，可从轻或减轻处罚；毒品没流入社会，未造成危害后果，可酌情从轻处罚。
经审理查明，原判认定的事实清楚，采信的证据确实、充分，本院对原判认定的事实和采信的证据予以确认。
关于上诉人张刚强所提上诉理由和辩护人提出的张刚强不是毒品所有者和出资者，其是为一名叫“阿峰”的男子送货，毒品、作案工具均是“阿峰”提供，其在犯罪中起次要作用，系从犯的辩护意见。经查，上诉人张刚强虽称其是替“阿峰”送货，但其无法提供“阿峰”的个人信息，公安机关也无法查实“阿峰”确有其人。原审被告人谢友华则稳定供述称，其一直是与上诉人张刚强联系拿货的。上诉人张刚强直接参与交易毒品，并在交易毒品过程中被公安人员现场抓获。从现有证据来看，不能证实上诉人张刚强在共同犯罪中起次要作用的事实，本院对其及辩护人的所提张刚强在共同犯罪中起次要作用，是从犯的上诉及辩护意见不予采纳。
关于上诉人张刚强所提上诉理由和辩护人提出的张刚强运送的毒品还未给收货人前就被公安机关查获，属犯罪未遂，一审对其量刑过重的辩护意见。经查，上诉人张刚强携带毒品到达交易现场，在等待交易的过程中被公安机关抓获，该行为已经进入贩卖毒品交易环节，其行为已构成贩卖毒品既遂，本院对其及辩护人所提“犯罪未遂”的上诉及辩护意见不予采纳。
关于上诉人张刚强所提上诉理由和辩护人提出的本案存在特情引诱的情节，可以从轻处罚的辩护意见。经查，本案虽存在特情介入，但不存在特情引诱犯罪。虽然抓获经过证实了原审被告人谢友华协助公安机关抓获上诉人张刚强，但本案现有证据均未证实上诉人张刚强是在公安机关主动实施引诱下，临时筹集毒品的，而是原审被告人谢友华提出购买毒品，上诉人张刚强在此情况下双方一拍即合，不存在犯意引诱和数量引诱的情形。本院对其及辩护人所提“特情引诱犯罪”的上诉及辩护意见不予采纳。
关于上诉人张刚强所提上诉理由和辩护人提出毒品没流入社会，未造成危后果，可酌情从轻处罚的辩护意见。原判己综合考虑上诉人张刚强的犯罪事实和犯罪情节、认罪态度等等，对其量刑适当。上诉人张刚强及辩护人提出原审量刑过重的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。
本院认为，原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规出定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 朱文春
代理审判员 侯静晶
代理审判员 邹 勇
二〇一四年五月二十日
书 记 员 蔡 卿
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件邓立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。