鄂尔多斯市中级人民法院
判 决 书
（2014）鄂民终字第324号
上诉人（原审被告）长春建设股份有限公司，住所地：吉林省长春市朝阳区
法定代表人刘策，该公司董事长。
委托代理人王进宝，内蒙古振义律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张云，男，汉族，个体。
委托代理人郭利琴，女，汉族，个体。
原审被告长春建设股份有限公司包头分公司，住所地：内蒙古包头市青山区
负责人李晨曦，该公司经理。
原审被告鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司，住所地：内蒙古达拉特旗
法定代表人刘斌，该公司总经理。
委托代理人刘强，该公司工程部经理。
委托代理人张龙，内蒙古易非律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）戴进文，男，个体。
上诉人长春建设股份有限公司因与被上诉人张云，原审被告长春建设股份有限公司包头分公司、鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司、戴进文劳务合同纠纷一案，不服鄂尔多斯市达拉特旗人民法院（2013）达民初字第1232号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年4月26日，张云因承包长春建设股份有限公司包头分公司玛蓝新村A区7#住宅楼劳务向长春建设股份有限公司包头分公司交纳保证金600000元，张云以汇款形式将保证金600000元汇入长春建设股份有限公司包头分公司账户内。2012年4月28日，长春建设股份有限公司包头分公司自称按戴进文的要求，将张云汇入其账户内的保证金600000元，分别汇给戴进文100000元、鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司500000元。2012年6月5日，张云与长春建设股份有限公司包头分公司签订了《安全技术交底》，交底人宁堡和接受交底人张云等在此《安全技术交底》上签名，并加盖了长春建设股份有限公司包头分公司技术资料专用章。2012年7月28日，张云与长春建设股份有限公司包头分公司签订了《玛蓝新村A区7#住宅楼劳务分包合同》一份，合同约定了工程概况、合同工期、承包范围、方式和工程内容、付款方式、质量要求、双方责任等，戴进文作为长春建设股份有限公司包头分公司代表人和张云在此合同上分别签名，并加盖长春建设股份有限公司包头分公司项目部专用章。双方已先前开始履行了此合同。2012年9月18日，因鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司资金存在问题，玛蓝新村A区7#住宅楼于2012年9月15日停止施工，张云与长春建设股份有限公司包头分公司签订了《协议书》一份，约定工资及部分材料款总金额为2583190元，由鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司代为支付，在2012年10月1日前戴进文回工地后双方进行结算，鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司代为支付工资款项，在张云的工程款中扣除，剩余的工程款由长春建设股份有限公司包头分公司补给张云，如本工程明年继续开工，双方在原有合同基础上重新协商是否继续合作，如双方协商一致，则继续合作等，张云和戴进斌、陶继先分别在此协议上签名，并加盖长春建设股份有限公司包头分公司项目部专用章。后给付张云工资及材料款1000000元，现下欠张云工资及材料款1583190元。张云承包的长春建设股份有限公司包头分公司玛蓝新村A区7#住宅楼至今尚未施工。
另查明，张云提供的项目承包确认函、自查报告表、工程复开工申请审批表，均加盖长春建设股份有限公司达旗马兰滩工程项目部印章，载明工程名称为玛蓝新村A区3#、7#住宅楼，施工单位为长春建设股份有限公司包头分公司，并有陶继贤作为负责人的签名、载明宁堡为施工员。张云提供的授权委托书，加盖长春建设股份有限公司包头分公司印章，并授权王晓雷负责玛蓝新村A区3#、7#楼工程施工管理事宜。张云提供的安全生产责任书封面载明长春建设股份有限公司包头分公司玛蓝新村A区3#、7#住宅楼项目部，并加盖长春建设股份有限公司包头分公司技术资料专用章，且有项目经理王晓雷的签名。张云提供的相关资质证书（复印件）等证据，载明王晓雷、宁堡系长春建设股份有限公司的职工。鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司主张其与戴进文对工程款尚未结算，尚需结算，方可确认是否欠戴进文工程款，张云也未能提供鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司尚欠戴进文工程款金额的证据。长春建设股份有限公司及包头分公司主张《玛蓝新村A区7#住宅楼劳务分包合同》一份和《协议书》一份上所加盖的印章不规范，系戴进文私自刻制，未能提供证据证实。同时长春建设股份有限公司及包头分公司主张戴进文不是其员工，也未委托其代理相关事宜。
原审法院认为，本案事实清楚，证据充分，戴进文在没有代理权的情况下以长春建设股份有限公司包头分公司的名义与张云签订的《玛蓝新村A区7#住宅楼劳务分包合同》，长春建设股份有限公司及包头分公司未予追认，戴进文应对其与张云所形成的合同行为承担给付责任。长春建设股份有限公司包头分公司在戴进文没有代理权的情况下收取张云汇入其账户内的保证金600000元，并按戴进文的要求分别汇给戴进文100000元、鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司500000元，结合张云提供的证据，应视为其应当知道戴进文以其名义实施了与张云签订合同的民事行为，其应对戴进文与张云所形成的合同行为承担连带给付责任。长春建设股份有限公司包头分公司不具备独立法人资格，其民事责任应由长春建设股份有限公司承担。因戴进文与长春建设股份有限公司包头分公司未能支付张云的劳务和材料款，同时在《协议书》中已表示合同不能履行，故张云请求解除其与长春建设股份有限公司包头分公司签订的《玛蓝新村A区7#住宅楼劳务分包合同》，依法应予支持。张云请求长春建设股份有限公司包头分公司退还保证金600000元及支付下欠劳务、材料款1583190元，应由戴进文承担给付责任，由长春建设股份有限公司承担连带给付责任，故张云的诉讼请求依法应予部分支持。鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司作为发包人，应在所欠工程款内承担责任，但因所欠款项鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司与戴进文尚未结算，所欠款项金额无法确认，同时张云也未能提供鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司尚欠戴进文工程款金额的证据，故张云请求鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司在欠付工程款范围内承担连带给付责任，证据不足，不能支持。长春建设股份有限公司及包头分公司辩称理由不充分，证据不足，不能成立。鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司辩称其未与戴进文签订合同为由而不承担责任，其理由不充分，不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国民法通则》第六十六条第一款、第四款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（二）项、第（三）项、第（五）项、第一百零九条、第一百一十五条、第二百六十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条、第十条第一款、第十九条、第二十六条之规定，判决：一、解除张云与长春建设股份有限公司包头分公司签订的《玛蓝新村A区7#住宅楼劳务分包合同》；二、戴进文于判决生效后五日内给付张云下欠工资及材料款1583190元。长春建设股份有限公司对此承担连带给付责任；三、戴进文于判决生效后五日内给付张云保证金600000元，长春建设股份有限公司对此承担连带给付责任。四、驳回张云请求鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司在欠付工程款范围内承担连带给付责任的诉讼请求。
一审宣判后，原审被告长春建设股份有限公司不服，向本院提起上诉称原审认定事实及适用法律错误，应驳回被上诉人的原审诉讼请求或判令由鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司承担责任。理由为：1、上诉人并非玛蓝新村A区7#住宅楼项目的施工方，《玛蓝新村A区7#住宅楼劳务分包合同》中并无长春建设股份有限公司包头分公司盖章，所盖包头分公司项目部专用章为戴进文伪造。2、上诉人虽做过努力欲承揽案涉工程，但最终未实际承揽，故接收及转手保证金仅成了过程。原审引用《中华人民共和国民法通则》第六十六条第四款的规定，判决由上诉人承担连带责任，属适用法律错误。3、被上诉人无建设工程施工资质，通过戴进文向鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司承揽案涉工程，施工合同应属无效。但工程款应由与其形成建设工程施工合同关系的合同相对方鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司支付，而不应由上诉人支付。且该工程尚未完工，不应仅凭戴进文在《协议书》中的签名便认定应付被上诉人的工程款数额。被上诉人未对其工程量申请鉴定，应驳回其原审诉讼请求。故提起上诉，请求撤销原审判决第一、二、三项，改判上诉人不承担责任。
被上诉人张云辩称，不同意上诉人的上诉请求。戴进文使用长春建设股份有限公司包头分公司的公章与其签订分包合同，后期结算、验收均盖有包头分公司的公章，且该公章已被确认真实，应认定戴进文代表包头分公司与其签订劳务分包合同。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
原审被告鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
原审被告长春建设股份有限公司包头分公司与戴进文未进行答辩。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，应予确认。
本院认为，戴进文与被上诉人签订《玛蓝新村A区7#住宅楼劳务分包合同》，双方在合同中签名，长春建设股份有限公司包头分公司项目部在该合同及此后双方就工程结算所签订的《协议书》中盖章。上诉人称戴进文与被上诉人签订劳务分包合同时提供的上诉人建设工程资质证书系其为促成上诉人承揽案涉工程，在上诉人处复印所取得。合同中所盖印章系戴进文伪造，其已向达拉特旗公安局报案，但其未提供达拉特旗公安局就此是否受理的相关材料，故对其该项上诉理由不予支持。长春建设股份有限公司包头分公司接收被上诉人通过银行向其转入的保证金600000元，《安全技术交底》中交底人宁堡、接受交底人张云等人签名，并盖有长春建设股份有限公司包头分公司技术资料专用章，结合项目承包确认函、自查报告表、工程复开工申请审批表、授权委托书、安全生产责任书中上诉人马兰滩项目部盖章及其职员签名，对上诉人已实际承揽案涉工程，设立马兰滩项目部施工，并将案涉工程分包给被上诉人的事实予以确认。上诉人应承担其分公司承揽及对外分包工程的民事责任。戴进文与上诉人未按工程结算《协议书》的约定，向被上诉人支付劳务及材料款，且《协议书》中已表明合同不能继续履行，故被上诉人请求解除其与长春建设股份有限公司包头分公司签订的《玛蓝新村A区7#住宅楼劳务分包合同》，应予支持。关于被上诉人所完成的工程量，经上诉人包头分公司与被上诉人盖章、签名予以确认，无需进行鉴定。被上诉人请求由上诉人退还保证金600000元，并支付下欠劳务及材料款1583190元，应予支持。上诉人关于被上诉人与鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司直接形成建设工程施工合同关系，下欠劳务及材料款应由鄂尔多斯市中融房地产开发有限责任公司承担的上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人的上诉请求均不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费24266元，由上诉人长春建设股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 熠 杭
代理审判员 韩 绎 玄
代理审判员 ＸＸＸＸＸ
二〇一四年七月二十日
书 记 员 旭 日