安徽省蚌埠市禹会区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）禹民一初字第00227号
原告：蚌埠金黄山凹版印刷有限公司，住所地：蚌埠市长征路高新技术产业开发区。
法定代表人：蔡得，该公司董事长。
委托代理人：石昌年，安徽南山松律师事务所律师。
委托代理人：罗碧华，该公司企管部部长。
被告：韦开胜，男，1976年7月16日出生，汉族，无业，住安徽省蚌埠市禹会区。
原告蚌埠金黄山凹版印刷有限公司（以下简称金黄山公司）诉被告韦开胜劳动争议纠纷一案，本院于2015年2月2日立案受理，由代理审判员金瑞玲依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告金黄山公司委托代理人石昌年、罗碧华，被告韦开胜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
金黄山公司诉称：按双方签订的书面劳动合同约定，金黄山公司可以调整韦开胜的工作岗位，并薪随岗变，但韦开胜拒不服从工作安排，影响了公司的生产经营。韦开胜严重违反公司的规章制度，金黄山公司解除劳动合同是正确的，韦开胜既不接受公司日常工作调度，又不服从企管部门的工作岗位调整，并于2014年10月13日起未到公司上班，也未履行请假手续，属旷工行为，严重违反了公司的规章制度，依据劳动合同法及员工手册相关规定，金黄山公司可以依法解除劳动合同。金黄山公司依据劳动合同法，经公司研究决定，并征求公司工会同意后，公司依照程序办理，并以快递方式将解除劳动合同通知书寄给韦开胜本人。金黄山公司依法解除与韦开胜的劳动合同，不应支付韦开胜违法解除劳动合同赔偿金。2014年10月13日，韦开胜拒不服从金黄山公司的正常工作调整，采取消极对抗的手段，既不上班，也不请假，根据公司的考勤记录和录像显示，韦开胜无正当理由不提供劳动，依据《安徽省工资支付规定》，金黄山公司可以不支付期间的工资。综上，金黄山公司依法解除韦开胜劳动合同是正确的，仲裁机构的裁决存在错误，现金黄山公司诉至法院，请求法院判令金黄山公司不应支付韦开胜2010年3月至2014年10月5日期间赔偿金39370元；不应支付2014年10月13日至同年11月5日的工资1962元；案件诉讼费用由韦开胜承担。
韦开胜辩称：1、双方签订的书面劳动合同书第八条d.1项约定为无效约定。根据该项约定，合同的用工单位一方可以以任何借口，随意调整劳动者的工作岗位，而劳动者只能服从，被排除了工作岗位的选择权，劳动合同的受益权等。劳动合同法规定，用人单位免除自己的法定责任，排除劳动者权利的，劳动合同无效或者部分无效。该条款显失公平，作为公司的格式条款，只约定了用人单位的权利和劳动者的义务，且双方未就该项条款达成选择意向，该条款对韦开胜不产生效力。2、韦开胜违反了劳动合同，应当承担违约责任。劳动合同明确约定，韦开胜属于综合计算工时制，双方依法执行综合计算工时工作制规定。根据劳动合同法规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容，变更劳动合同，应当采用书面形式。但公司未与韦开胜达成变更劳动合同协商一致的情况下，强行单方更改劳动合同，属于合同违约行为。3、韦开胜未违反金黄山公司的规章制度，公司做出的解除劳动合同的决定违法。4、韦开胜应当支付2014年10月13日至11月5日的工资。根据金黄山公司提供的视频截图，可以证明韦开胜一直到2014年11月5日都正常上班。韦开胜不能正常提供劳动是由金黄山公司违约造成的。综上，韦开胜请求法院依法驳回金黄山公司所有的诉讼请求。
经审理查明：韦开胜于2010年3月22日进入金黄山公司工作，岗位为设备部机修工，后岗位调整为手工部机修工。2014年2月18日，双方第二次订立一份至2019年2月17日止为期五年的书面劳动合同。2014年10月9日，金黄山公司《员工面谈记录》载明：“…为合理调配人员，经公司研究，拟将韦开胜由计时员工转为计件员工，原工资结构为：基本工资＋考核浮动＋工龄工资；新工资结构为：基本工资＋计件工资＋工龄工资＋加班工资”，韦开胜签署意见载明：“与劳动合同不符，不接受。”当日，金黄山公司制作《关于要求韦开胜退出工作岗位的申请报告》。同年10月10日，金黄山公司《员工面谈记录》载明：“因生产经营需要，取消红方印设备维护岗位，原岗位员工韦开胜拟调整至烫模助手岗位或打包／撕废岗位，上述岗位请员工自行选择。”韦开胜签署意见载明：“以上几种岗位为计件方式，原合同为计时，现调动方式与合同不符，本人不接受，本人愿意调回设备部，请领导考虑。”同年11月4日，金黄山公司企管部向公司工会委员会致函，载明：“因韦开胜不接受部门日常工作调度，公司提出的新薪资核算方案，也不予接受。并于2014年10月13日起，未到公司正常上班，也未履行请假手续，属严重违反规章制度行为。依据﹤劳动合同法﹥相关规定及﹤员工手册﹥第四十四条之规定，双方劳动合同于2014年11月11日依法解除。”金黄山公司工会委员会加盖工会印章。同年11月5日，金黄山公司制作《解除劳动合同通知书》，并邮寄给韦开胜，韦开胜已收到。2014年11月4、5日，韦开胜在金黄山公司打卡考勤，后离开公司。同年11月12日，蚌埠安保服务总公司制作《情况反馈》。金黄山公司支付韦开胜工资至2014年10月12日，为其缴纳社会保险费至2014年11月。
另查明：韦开胜向蚌埠市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决金黄山公司支付韦开胜2010年3月至2014年11月期间非法解除劳动合同经济赔偿金39370元（3937元×5个月×2倍）；支付其2014年10月12日至11月10日期间工资1962元；支付其年底奖金4480元。2015年1月21日，蚌埠市劳动人事争议仲裁委员会作出蚌劳人仲裁（2014）116号仲裁裁决书，裁决：金黄山公司支付韦开胜2010年3月至2014年11月期间非法解除劳动合同经济赔偿金39370元（3937元×5个月×2倍）；支付其2014年10月13日至11月5日期间的工资1962元；驳回韦开胜的其他仲裁请求。2015年2月2日，金黄山公司不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。
本院认为：根据《劳动合同法》第三十五条之规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。金黄山公司主张在双方签订的书面劳动合同书第八条d.1项约定“乙方在合同期内根据工作需要应服从甲方的工作岗位调整，并薪随岗变。”该条款系公司单方制作的劳动合同书上约定的协商条款，且双方未就该项条款达成选择适用意见，该条款对韦开胜不具有效力。2014年10月9日，金黄山公司制作《关于要求韦开胜退出工作岗位的申请报告》后，就韦开胜的岗位问题，双方经协商未能达成一致意见，其于2014年11月4、5日打卡后离开，不属于离岗情形。金黄山公司没有证据证明韦开胜自2014年10月13日起不履行请假手续，以韦开胜连续旷工为由解除公司与韦开胜的劳动关系，没有事实依据，违反法律规定。现韦开胜认可金黄山公司于2014年11月5日作出的《解除劳动合同通知书》，双方劳动关系于2014年11月5日解除。金黄山公司违反法律规定解除与韦开胜的劳动合同，应支付韦开胜违法解除劳动合同赔偿金。由于金黄山公司没有提供证据证明韦开胜的工资标准，本院采信韦开胜主张的月平均工资3937元。故金黄山公司应当支付韦开胜2010年3月至2014年11月期间非法解除劳动合同经济赔偿金39370元（3937元×5个月×2倍）。双方劳动关系存续期间，金黄山公司应补齐韦开胜的工资，故韦开胜要求金黄山公司支付其2014年10月13日至11月5日期间的工资1962元，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十五条、第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：
一、原告蚌埠金黄山凹版印刷有限公司于本判决生效之日起十日内支付韦开胜违法解除劳动合同赔偿金人民币39370元（3937元×5个月×2倍）。
二、原告蚌埠金黄山凹版印刷有限公司于本判决生效之日起十日内支付韦开胜2014年10月13日至11月5日期间的工资1962元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告蚌埠金黄山凹版印刷有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状及副本一式二份，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。
代理审判员 金瑞玲
二〇一五年四月二十三日
书 记 员 魏春丽