甘肃省定西市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）定中民二初字第4号
原告高文杰，男，汉族，1959年12月23日生。
委托代理人马驰，甘肃通源律师事务所律师。
被告定西市熙海油脂有限责任公司。
诉讼代表人孙进山，男，汉族，1952年8月15日生，系熙海公司监事会主席。
委托代理人倾兆滨，甘肃恒亚律师事务所律师。
第三人秦耀林，男，汉族，生于1952年8月15日。
第三人张宏臣，男，汉族，生于1962年10月15日。
第三人孙鹏，男，汉族，生于1970年2月12日。
第三人杨茂龙，男，汉族，生于1971年1月17日。
第三人张尚明，男，汉族，生于1967年3月16日。
第三人赵金萍，女，汉族，生于1961年1月27日。
第三人杨益民，女，汉族，生于1971年11月14日。
第三人张学荣，男，汉族，生于1969年7月13日。
第三人曹聪林，男，汉族，生于1969年6月23日。
第三人�正莲，女，汊族，生于1965年12月23日。
第三人王银，男，汉族，生于1966年12月30日。
第三人史莉，女，汉族，生于1970年9月26日。
第三人陈世平，男，汉族，生于1969年9月29日。
第三人杨淑英，女，汉族，生于1961年12月1日，其丈夫程彦平己病故，妻子杨淑英为股东资格合法继承人。
以上14人诉讼代表人秦耀林，男，汉族，1952年8月15日生，公司董事。
以上14人诉讼代表人孙鹏，男，汉族，1970年2月12日生，公司董事。
以上14人委托代理人银波，甘肃恒亚律师事务所律师。
追加第三人张维忠，男，汉族，生于1956年4月29日。
追加第三人孙进山，男，汉族，生于1952年8月15日。
追加第三人张如锋，男，汉族，生于1960年8月10日。
追加第三人高福，男，汉族，生于1962年12月7日。
追加第三人郭新，男，汉族，生于1958年1月25日。
追加第三人曹谦，男，汉族，生于1958年11月28日。
追加第三人梁莉红，女，汉族，生于1971年11月2日。
追加第三人王愈，男，汉族，生于1970年1月26日。
追加第三人崔建勋，男，汉族，生于1970年10月4日。
追加第三人秦贵成，男，汉族，生于1963年2月5日。
追加第三人曹龙杰，男，汉族，生于1976年4月3日。
追加第三人张淑萍，男，汉族，生于1964年9月25日。
追加第三人李海军，男，汉族，生于1959年1月18日。
追加第三人程彦珍，女，汉族，生于1967年5月7日。
追加第三人杨莲英，女，汉族，生于1955年5月23日，其丈夫景仰西病故，妻子杨莲英为股东资格合法继承人。
追加第三人蔡华峰，男，汉族，生于1970年9月26日。
追加第三人姚芳芸，女，汉族，生于1967年10月30日。
追加第三人吴小红，男，汉族，生于1973年1月13日。
追加第三人李靖来，男，汉族，生于1965年4月23日。
追加第三人周亚珍，女，汉族，�于1970年1月4日。
追加第三人ＸＸ，男，汉族．生于1971年I2月23日。
追加第三人李宇伟，男，汉族，生于1965年9月25日。
追加第三人姜应宏，男，汉族，生于1970年7月13日。
追加第三人王向东，男，汉族，生于1969年5月3日。
追加第三人王永强，男，汉族，生于1968年5月23日。
追加第三人孔得帅，男，汉族，生于1969年3月9日。
追加第三人李忠生，男，汉族，生于1964年2月6日。
追加第三人袁晓东，男，汉族，生于1966年9月11日。
追加第三人韩继光，男，汉族，生于1963年7月15日。
追加第三人闰茂勤，男，汉族，生于1906年5月16日。
追加第三人何琪，男，汉族，生于1969年3月23日。
追加第三人李振兴，男，汉族，生于1962年1月6日。
追加第三人崔麦厚，女，汉族，生于1965年4月16日。
追加第三人黄桂玲，女，汉族，生于1967年2月5日。
追加第三人王玉红，女，汉族，�于1969年8月13日。
追加第三人王亚杰，男，汉族，生于1962年5月15日。
追加第三人雷少红，女，汉族，生于1964年2月7日。
追加第三人王正德，男，汉族，生于1968年12月16日。
追加第三人崔建军，男，汉族，生于1964年8月26日。
追加第三人何翠莲，女，汉族，生于1961年11月24日。
追加第三人郑少华，女，汉族，生于1982年6月8日。
追加第三人李永奇，男，汉族，生于1967年2月3日。
追加第三人丁彩霞，女，汉族，生于1970年12月2日。
追加第三人黄娟芳，女，汉族，生于1966年2月28日。
追加第三人马占军，男，汉族，生于1969年1月25日。
追加第三人董金萍，女，汉族，生于1972年10月15日。
追加第三人李建军，男，汉族，生于1971年7月12日。
以上47人诉讼代表人张维忠，男，汉族，1956年4月29日生，公司董事。
以上47人诉讼代表人张如锋，男，汉族，1960年8月10日生，公司党委书记。
以上47人委托代理人银波，甘肃恒亚律师事务所律师。
原告高文杰诉被告定西市熙海油脂有限责任公司（下称熙海公司）及第三人秦耀林、张维忠等61人股权确认纠纷一案，本院于2011年7月6日立案受理，2013年4月25日，本院作出（2011）定中民二初字第41号民事裁定书，驳回原告的起诉。后原告不服，提出上诉。2013年9月11日，甘肃省高级人民法院以适用法律错误为由作出（2013）甘民二终字第189号民事裁定，撤销本院（2011）定中民二初字第41号民事裁定，指令本院进行审理。本案重新立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告高文杰及其委托代理人马驰、被告熙海公司委托代理人倾兆滨、第三人秦耀林、张维忠等61人诉讼代表人秦耀林、孙鹏、张维忠和委托代理人银波到庭参加了诉讼。被告熙海公司诉讼代表人孙进山、第三人诉讼代表人张如峰经合法传唤未到庭，本案经合议庭评议后报审判委员会讨论作出决定，现已审理终结。
原告诉称：2003年11月4日，原定西地区行政公署以定行署函（2003）50号向行署粮食处作出《关于甘肃省永新油脂化工有限公司深化改革实施方案的批复》，原告作为该公司的员工通过竞买取得了该公司的资产，原定西地区行政公署2003年12月1日召开了2003年第十三次常务会议并产生了会议纪要，会议纪要第五项明确指出“同意高文杰同志作为受让人受让甘肃省永新油脂化工有限责任公司产权”。基于此，2003年12月9日原告与原定西地区行政公署粮食处签订了《关于甘肃省永新油脂化工有限公司产权转让及职工安置合同》，合同明确约定：“由受让方接收出让方的全部资产，承担全部债务，出资366万元，受让净资产（包括土地使用权1116.61万元）”。合同签订后，原告向粮�处交纳了345万元（其中5万元为改制费用），社保上的26万元经政府协调还没有缴纳。在转让手续办妥后成立了被告定西市熙海油脂有限责任公司，该公司的注册资金为366万元，当时原告根据公司章程将从信用社所借款200万元中的173.5万元作为原告的股金交给了公司，所占公司股份的比例47.4%，其他人占公司股份的比例为52.6%。信用社所借款中的26.5万元当时为了使部分职工能够进入公司或进入公司管理层给部分职工进行了配股，其中高福5万元，张宏臣5万元，孙鹏9.14万元，曹龙业5000元，何琪3600元，袁晓东1万元，李永奇1万元，王亚杰8000元，张如峰1万元，王玉红7000元，张尚民2万元，事实上这些人没有入股。公司成立后不久周亚珍等16人就进行了转股将56.72万元转给了原告。2006年7月13日至7月19日，孔得帅等28人将其股权74.42万元转让给了原告，向他人所配26.5万元也通过转让等形式全部归于原告。原告实际在公司的资金为332.14万元，占注册资金的90.75%。公司现有第三人秦耀林等14人占有股金33.86万元（注册时第三人的实际资金是31.86万元，现在为33.86万元，其中秦耀林6万元，孙鹏8600元，张宏臣5万元，杨茂龙3万元，曹聪林3万元，陈彦平2万元，陈世平2万元，张尚民1万元，张学荣2万元，王银1万元），所占公司股份的比例为9.25%。这样，原告在被告处的股金实际为332.14万元，所占公司股份由公司成立之初的47.4%变为90.75%。2006年原告因涉嫌挪用公司资金和侵占而被公安机关调查，加上公司其他股东的干扰，致使公司从此处于瘫痪状态，且原告通过转让等方式在公司的出资由于没有进行变更登记，造成原告的股份不确定。为此，根据《公司法》第三十二条、第三十三条、第七十四条，《公司登记管理条例》第三十五条，《最高人民法院关�适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条的规定，特提起诉讼，请求：1、依法确认原告在被告注册资金366万元中占有332.14万元，所占公司股份的比例为90.75%，确认原告的股东资格。2、判决被告根据《公司法》第三十二条、第三十三条的规定给原告签发出资证明书记载于股东名册，并办理公司登记机关登记。3、判决被告承担本案的诉讼费用。
被告辩称：1、关于原告认购“熙海公司”股份的合法性。2003年底，根据原定西地区行政公署定行署函（2003）50号批复，成立并注册登记“定西市熙海油脂有限责任公司”。政府为改制后的公司及企业职工的切身利益，将净资产667.73万元的国有资产以366万元（将近一半）的出让价整体出让，目的是为了广大职工的安置。因此政府�准的改制方案要求受让人必须实际出资，但当时作为职工代表受让国有资产的高文杰，并无资金，其利用企业改制混乱之机及政府急于借改制甩包袱的态度，违法以公司资产做抵押向银行借款，完成了土地出让金的缴纳和职工的安置。至今为止，作为“熙海公司”法定代表人和占公司股份47.4%股份的高文杰根本没有实际出资，所有银行借款，其始终没有偿还能力，实际承担偿还义务的仍然是“熙海公司”。如今，原告起诉主张“熙海公司”90.75%的股权，既违背了国家对国有企业改制的初衷，损害了国家利益和职工利益，同时助长了高文杰以合法形式掩盖非法手段侵吞国有资产的行径。2、公司成立后，由于资金周转困难等多种原因，企业停产，广大职工对企业失去信心，纷纷提出退股。2004年1月，熙海公司用从通渭粮油收储批发公司借得的54万元、�出火车用的废弃罐、发电机、废铁等款项所得的30万元以及安定区三建公司项目部经理王社昌处借得的25万元，共计109万元中的67.47万元回购了张维忠等21名股东的股权。2006年6月20日，熙海公司对股东的股权进行收购，先后与孙进山等28名股东在2006年7月至8月期间签订股权转让协议，以熙海公司名义收购了孙进山等28名股东的股权共计74.42万元。协议明确规定是“经公司研究决定收回股金”。《股权转让协议》无论从形式还是内容均为公司行为，高文杰诉称以上股权转让的受让人是个人而非公司，要求确认其占熙海公司90.75%的股权没有任何事实和法律依据。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
第三人秦耀林等14人与追加第三人张维忠等47人的辩称一致：1、本案诉争的张维忠等21人的退股行为和孙进山等28人股权转让协议并非高文杰与其他股东之间的股权转让行为�而是公司回购股权的行为。张维忠等19人所退股金与杨茂龙、王银2名股东所退部分股金都是从公司财务中领取，资金来源于公司借款和出卖废弃物所得，而孙进山等28人退股是与公司签订《股权转让协议》，受让方是熙海公司而非高文杰本人，所退股金虽然是从高文杰贷款帐户中支出，但该帐户是公司改制时，为贷款方便高文杰代表职工入股时设立的专项帐户，而且全部资金都是以熙海公司的资产作抵押，高文杰并没有出资一分钱。2、公司收购股东股权的行为违反了法律禁止性规定，应当确认无效。资本维持原则是我国公司法的一项基本原则。除《公司法》第七十五条规定的三种情形外，有限责任公司回购本公司股份应予禁止，而本案中熙海公司的股权回购显然不符合这三种情形，因此，公司回购股权的行为应当认定为无效。3、根据生效的法院判决，本案涉及原�有企业改制中诸多遗留问题，不属人民法院主管，应由政府相关部门主管。张维忠等49名股东诉熙海公司请求确认股权转让合同无效纠纷一案，经定西市中级人民法院（2012）定中民二初字第26号民事判决认定为不属人民法院主管，驳回了原告的起诉，该判决宣判后双方当事人均未上诉，已发生法律效力，而本案与该案均属股权纠纷，在事实和证据上基本相同，又为同一案件当事人，故法院应直接采信生效判决确认的事实，请求依法驳回原告的起诉。
经审理查明：2003年8月，原定西地区行署粮食处为贯彻地委、行署关于进一步深化企业改革的指导意见及方针政策，对原甘肃省永新油脂化工有限公司化提出深化改革的实施方案，报请原定西地区行政公署批复。2003年11月4日，原定西地区行政公署以定行署函（2003）50号文件作出了《关于甘肃省永新油脂化工有限公司深化�革实施方案的批复》，同意将原甘肃省永新油脂化工有限公司的产权以内部职工竞价方式转让给公司内部职工，通过“三置换一保障”的方式，实现公司职工由全民身份向公司股东的转换，完成公司改制。2003年11月17日，在定西金谷宾馆举行了甘肃省永新油脂化工有限公司资产内部转让竞价拍卖活动，原告高文杰最终以366万元取得该公司的全部资产，现场竞卖活动由定西市安定区公证处进行了公证。2003年12月1日，原定西地区行政公署二OO三年第十三次常务会议研究正式确定原告高文杰为甘肃省永新油脂化工有限公司资产受让人。同年12月9日，原告与原定西地区行政公署粮食处签订了《关于甘肃省永新油脂化工有限公司产权转让及职工安置合同》。公司职工身份置换完成后，原公司部分职工按照改制方案进行了入股。同年12月25日，原告高文杰及入股的全体股东召开股东大会，确定改制后公司名称为定西市熙海油脂有限责任公司，制定了公司章程，选举成立公司董事会及内部组织机构。2004年1月9日，被告熙海公司在定西市工商行政管理局注册成立。公司注册资金为366万元，高文杰出资173.5万元，占注册资金的47.4%，其他股东由于受有限公司股东不得超过50人的限制，以股东代表身份注册，股东代表是秦耀林、张如峰、杨茂龙、郭新、曹谦、张宏臣、高福、何翠莲、黄娟芳、梁莉红等10人，注册资金192.5万元，占公司股份的52.6%。公司成立后，又有部分职工进行了入股和增股，当时股东入股时，高文杰在定西市安定区农村信用合作联社开立临时帐户，股金由入股人直接将现金存入该帐户，信用社出具存款凭条，公司没有出具股东资金证明书。自2003年12月13日至2004年3月2日期间，第三人秦耀林等14人实际入股43.86万元，第三人张维忠等19人入股67.47万元，第三人孙进山等28人入股74.42万元，共计185.75万元。原告高文杰入股资金173.5万元源于以公司土地使用权作抵押从定西市安定区农村信用合作联社贷款200万元，其余26.5万元当时为了使部分职工能够进入公司或进入公司管理层给部分职工进行了配股。
公司成立后不久，有部分股东提出退股。2004年1月至2006年8月期间，第三人张维忠等19人，经公司董事长高文杰同意，从公司财务处领去其当时入股的全部股金，另外杨茂龙退股7万元，王银退股2万元。退股资金来源于公司向信用社的贷款、向客户的借款及出卖废弃物品所得。2006年6月20日，被告召开股东联席会议，决定公司在征求股东意见的基础上，自愿退股的由公司收回股份，并按照中国人民银行定期存款利率的3倍付息。此后孙进山等28人与被告签订《股权转让协议》，退回了其缴纳的全部入股资金，并支付了利息，退股资金和利息全部出自原告高文杰个人银行帐户。
公司现有股东15人，除原告高文杰外，另有第三人秦耀林等14人占有股金34.86万元，其中秦耀林6万元，孙鹏0.86万元，张宏臣5万元，杨茂龙3万元，曹聪林3万元，程彦平2万元，赵金萍2万元，王正莲2万元，杨益民2万元，史莉2万元，张尚民2万元，张学荣2万元，王银1万元，陈世平2万元。配股的股金没有退出，仍在公司内。
2006年原告因涉嫌挪用公司资金和侵占而被公安机关调查，致使公司自此处于停止经营状态。2011年7月4日，原告向法院提起诉讼，请求依法确认原告在被告注册资金366万元中占有332.14万元，所占公司股份的比例为90.75%，确认原告的股东资格，并请求判处被告依法给原告签发出资证明书记载于股东名册，办理公司变更登记。
上述事实有当事人陈述、定西地区行政公署定行署函（2003）50号《关于甘肃省永新油脂化工有限责任公司深化改革实施方案的批复》、定西市安定区公证处（2003）定安公内字第746号《公证书》、定西地区行政公署常务会议纪要、公司章程、出资协议书、甘肃荣诚会计师事务所有限责任公司甘荣会验字（2004）第002号《验资报告》、法院刑事判决书、民事调解书、信用社结算及往来户存款凭条、股东联席会议决议、股权转让协议书、安定区公安局经侦大队询问笔录等证据证实。
本院认为，被告熙海公司虽依法登记成立有限责任公司，但公司在成立前后并没有严格按照《中华人民共和国公司法》的相关规定执行。公司成立后，又有部分职工增资、入股，被告熙海公司在公司注册资本发生了变化由原来的366万元变为385.75万元时，并没有去工商局作变更登记，也没有给股东出具出资证明书，致使公司在管理和经营方面出现混乱。本�争议的主要焦点是部分股东的退股行为和转股行为是公司回购还是股东间的股权转让行为。根据查明的事实看，第三人张维忠等19人的全额退股及杨茂龙、王银二人收回部分股金，是在多次找到公司法人高文杰后自愿提出，退股资金是从公司财务中直接领取，共计76.47万元，因此，在公司没有正常经营运转情况下，公司支付21人的退股资金造成公司实有资本减少，由原来的385.75万元减为309.28万元，而第三人张维忠等19人则完全脱离公司，与公司没有了任何关系，所以，该退股行为实际为公司的一种减资行为。第三人孙进山等28人的转股虽然是与公司签订《股权转让协议》，但转股资金公司没有支付，全由原告高文杰从其个人银行账号中支取，因此并不能认定为公司回收股权，而是股东之间的一种转股行为，即21人将其股份74.42万元全部转给了原告高文杰。另外，原告高文杰在公司成立时给他人的配股，因配股人员中大部分已退出公司，且股金由原告高文杰自己出资，故配股的26.5万元实为原告高文杰自己持有。至此，原告高文杰在公司实有资本309.28万元中持有274.42万元，原告请求确认股权，应予确认。被告熙海公司及第三人辩称张维忠等21人的退股行为和孙进山等28人的股权转让行为是公司回收股权的行为，理由均不能成立。另第三人辩称本案不属法院主管的理由亦不能成立，本案系公司与股东之间因股权确认纠纷发生争议，属于法院主管。综上，原告诉请的部分事实和理由能够成立，请求应予支持。根据2005年修订的《中华人民共和国公司法》第三十二条、第三十三条、第七十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国公司登记管理条例》第三�五条一款之规定，判决如下：
一、原告高文杰在被告定西市熙海油脂有限责任公司实有资本309.28万元中占有274.42万元，占公司股份的88.73%。
二、被告定西市熙海油脂有限责任公司在判决生效后三十日内向原告高文杰签发出资证明书记载于股东名册，并向定西市工商行政管理局申请办理变更登记。
案件受理费33291元，由被告定西市熙海油脂有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审 判 长 马喜林
审 判 员 王利宏
代理审判员 王文娟
二〇一四年五月十六日
书 记 员 武春红