上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初39963号
原告严群枝，女，1972年10月23日生，汉族，住湖北省石首市。委托代理人隋好平，上海市宏洲律师事务所律师。被告薛军磊，男，1982年10月26日生，汉族，住山东省。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。负责人陈雪松，总经理。委托代理人刘俊，上海达晨律师事务所律师。委托代理人王运建，上海达晨律师事务所律师。原告严群枝与被告薛军磊、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称平安保险上海公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年8月9日公开开庭进行审理。原告严群枝的委托代理人隋好平、平安保险上海公司的委托代理人刘俊到庭参加诉讼。被告薛军磊经本院传票传唤未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告严群枝诉称，2015年4月27日，原告作为行人与被告薛军磊驾驶的鲁Q7XX**在上海市浦东新区晨阳公路、川南奉公路西约100处发生交通事故，致原告人伤物损。经交警部门责任认定，被告薛军磊承担事故全部责任，原告与另一行人彭某某无责任。被告薛军磊驾驶的车辆在被告平安保险上海公司处投保了机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称交强险)和第三者商业责任险(以下至判决主文前简称商业险)，原告的伤情经司法鉴定构成XXX伤残。现为维护自己的合法权益，原告诉至法院，提出下列损失：鉴定费3,900元(人民币，下同)、误工费6,570元、护理费1,800元、营养费1,200元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、医疗费21,334.41元、住院伙食补助费230元、交通费180元、衣物损失费500元、律师代理费3,000元。上述损失要求被告平安保险上海公司在交强险和商业险范围内承担先行赔偿责任，精神损害抚慰金要求在交强险范围内优先赔付，仍有不足的由被告薛军磊承担赔偿责任。被告薛军磊庭后到院辩称，对原告陈述的交通事故的基本事实和责任认定及投保事实均无异议，投保了100万的商业险，有不计免赔附加险，驾驶证、行驶证均在有效期内，事故也发生在保险期间内。对于原告提交的证据均同意保险公司的质证意见，超出保险范围的损失，律师代理费过高，其他由法院依法处理。事故发生后，为原告垫付了护理费600元、医疗费19,467.40元，要求在本案中一并处理，如果超出其依法应承担的赔偿责任的，要求原告予以返还。被告平安保险上海公司辩称，对原告陈述的交通事故的基本事实和责任认定及投保事实均无异议，事故车辆在其公司投保了交强险和商业险100万元，有不计免赔附加险，事故发生在保险期间内。本起事故造成两人受伤，要求交强险进行分摊。关于原告提交的各项损失及相关证据，医疗费要求扣除非医保用药，对司法鉴定意见持有异议，申请重新鉴定。认可住院伙食补助费、误工费，鉴定费、律师代理费不在保险赔偿范围，对其他各项损失的具体金额持有异议。审理过程中，原告认可事故发生后被告薛军磊的垫付情况，同意在本案中一并处理，要求护理费按照住院期间的标准计算，不同意重新鉴定。被告平安保险上海公司对被告薛军磊的垫付情况无异议，不同意承担垫付的非医保用药。经审理查明，2015年4月27日19时11分许，被告薛军磊驾驶鲁Q7XX**车辆由东向西行驶至上海市浦东新区晨阳西路、川南奉公路西约100米处时，碰撞由南向北行走的原告和案外人彭某某，导致原告和案外人彭某某受伤、车辆损坏。经交警部门责任认定，被告薛军磊承担事故全部责任，原告和案外人彭某某无责任。原告受伤后被送至医院救治，共产生医疗费21,334.40元(含伙食费180元)，其中被告薛军磊垫付了医疗费19,467.40元，原告自行支付1,867元，被告薛军磊又另行为原告垫付护理费600元。经交警部门委托，华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，鉴定意见为：“1.被鉴定人严群枝于2015年4月27日的交通事故受伤，使其患有脑震荡后综合征，构成XXX伤残。2.给予被鉴定人严群枝休息期限90日，护理期30日，营养期30日。”为此，原告支出鉴定费3,900元。后因赔偿事宜协商未果，原告诉至本院要求解决，支出律师代理费3,000元。另查明，鲁Q7XX**轿车在被告平安保险上海公司处投保了交强险和商业险，事故发生在保险期间内。商业险的赔偿限额为100万元，购买了不计免赔附加险。商业险保险条款第七条约定：“其他不属于保险责任范围内的损失和费用，保险人不负责赔偿。”第十七条约定：“保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊断指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。”上述事实，由道路交通事故认定书、医疗病史及收据、护理费发票、司法鉴定意见书及鉴定费发票、律师代理费发票、机动车行驶证和驾驶证、交强险和商业险保单及保险条款、原、被告的陈述等证据证实。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，机动车同时投保机动车交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，交通事故发生在机动车与行人之间，被告薛军磊驾驶的机动车在被告平安保险上海公司处同时投保了交强险和商业险。经交警部门认定，被告薛军磊承担事故全部责任。故对原告的合理经济损失，应先由被告平安保险上海公司在交强险和商业险的保险范围内依次承担赔偿责任，仍有不足的由被告薛军磊按照事故责任承担相应的赔偿责任。案外人彭某某至本案判决前无理赔和诉讼情况，先由本案原告严群枝享受交强险。关于被告薛军磊为原告垫付的钱款，应当在原告的合理损失中予以扣除，超出被告薛军磊依法应承担的赔偿责任的，原告应当予以返还。关于商业险的赔偿范围，根据第七条的约定，律师代理费不属于保险赔偿范围，由被告薛军磊负担。关于非医保部分医疗费，鉴于商业险保险条款系格式条款，被告平安保险上海公司作为该格式合同的提供者，对免除和减轻自身赔偿义务的条款负有提醒和释明义务，商业保险条款第十七条的约定实际上减轻了保险人的赔偿义务，但并无证据证明保险人向被保险人进行相关提醒和解释，故该条款对被保险人不产生效力，由此产生的不利后果由被告平安保险上海公司负担，非医保费用仍然由被告平安保险上海公司在保险限额范围内赔偿。鉴定费未明确约定是否属于商业险赔偿范围，格式合同因约定不明的不利后果由格式合同提供方承担，鉴定费由被告平安保险上海公司在商业险范围内赔付。另本院经审查认为被告平安保险上海公司提出的重新鉴定申请理由不充分，又无其他证据证明原告提交的司法鉴定意见存在明显不当之处，本院对重新鉴定申请不予准许，并根据原告提交的司法鉴定意见书确定相关损失的合理金额。本案原告合理损失的确认，根据原告的举证和被告的质证意见，本院首先支持鉴定费3,900元、误工费6,570元、护理费1,500元、营养费900元、精神损害抚慰金5,000元、住院伙食补助费230元、交通费180元、衣物损失费300元。关于其他损失，(1)残疾赔偿金，原告主张按照上海市城镇居民的标准计算XXX伤残的残疾赔偿金，但未提交任何证据证明自己在事故发生前居住在城镇地区且收入来源于城镇地区，本院难以支持。本院按照2016年上海市农村居民人身伤害每年23,205元的标准支持XXX伤残(伤残等级系数10%)20年的残疾赔偿金46,410元。(2)医疗费，本院凭据审核确认原告因本起交通事故产生的医疗费金额为21,334.40元(含伙食费180元)，鉴于原告已经另行主张住院伙食补助费，本院支持医疗费21,154.40元。(3)律师代理费，根据本案涉诉标的及相关律师收费标准，原告主张3,000元在合理范围，本院予以支持。综上，本院对原告的合理损失确认如下：①被告平安保险上海公司在交强险范围内承担“死亡伤残赔偿限额”项下损失误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费和残疾赔偿金合计59,660元。②被告平安保险上海公司在交强险范围内承担“医疗费用赔偿限额”项下损失医疗费、营养费和住院伙食补助费共计1万元，再在商业险范围内承担余款12,284.40元。③被告平安保险上海公司在交强险范围内承担“财产损失赔偿限额”项下衣物损失费300元。④鉴定费3,900元由被告平安保险上海公司在商业险范围内承担。⑤律师代理费3,000元由被告薛军磊全额承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告严群枝各项损失共计69,960元，在第三者商业责任险范围内赔付原告严群枝各项损失共计16,184.40元，前述损失合计86,144.40元；二、被告薛军磊赔付原告严群枝律师代理费3,000元，抵扣已经垫付的钱款20,067.40元，原告严群枝于本判决生效之日起十日内返还被告薛军磊17,067.40元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,333元(原告严群枝已预交)，减半收取计1,666.50元，由原告严群枝负担903.50元，被告薛军磊负担763元。被告薛军磊负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 叶利芳
二〇一六年九月二日
书 记 员 薛 妹
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。……第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。三、《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。五、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。……第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。……六、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。