宁波市鄞州区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）甬鄞民初字第290号
原告：宁波市鄞州区××镇××合作社（组织机构代码
为××××）。住所地：宁波市鄞州区××镇××村。
法定代表人：忻某某。
委托代理人：朱某某。
委托代理人：王某某。
被告：宁波××旅游度假区××旅游开发公司（组织机
构代码为××××）。住所地：宁波市××旅游度假区××镇
。
法定代表人：仇某。
委托代理人：蔡某某。
委托代理人：李某。
原告宁波市鄞州区××镇××合作社（以下简称利民×
×合作社）为与被告宁波××旅游度假区××旅游开发公司（
以下简称东钱湖××开发公司）合同纠纷一案，于2010年1月2
6日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员俞昉适用
简易程序审理，因案情复杂，于2010年4月8日转为普通程序，
组成合议庭审理。本案于2010年5月6日公开开庭进行了审理，
原告的委托代理人朱某某、王某某，被告的委托代理人李某到
庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告利民××合作社起诉称：被告为与香港协和集团股份有限公司、杭某某和置业发展有限公司合资设立宁波赛马娱
乐有限公司（以下简称宁波赛马公司），开办赛马场，于2000
年通过原鄞县东钱湖镇人民政府向原告征用耕地220680平方米
（约330亩），当时该地块的用地申请方为宁波体工学校，用
地性质为公益用地，所以每亩征地补偿费只有24700元，后经
协调增加青苗补偿费每亩2400元。由于原告的土地被低价征用
，而实际的土地用途并不是用于办学，而是用于开办营利企业
赛马场，实际的用地单位是宁波赛马公司，所以被告与另两家
股东香港协和集团、杭某某和置业有限公司在2000年7月10日
签订合资合同时，对低价征地作出补偿约定，即赛马场每年出
资600万给当地政府用于某益事业，期限为四十年。2000年7月
20日，宁波对外贸易经济合作委员会批准了宁波赛马公司的合
资合同，合资合同生效。被告作为政府的代表向原告承诺，将
赛马场每年支付的补偿款的百分之十即60万元给原告及另外两
个村作为征地补偿，按照赛马场在三个村的征地比例计算，原
告实际每年应当得到的征地补偿款为40万元。宁波赛马公司于
2001年8月27日经宁波市工商行政管理局核准成立后，因未参
加年检，于2002年9月4日被吊销营业执照，从拿到营业执照到
被吊销营业执照不足十三个月。该征用的地块，后被被告及宁
波赛马公司的其他股东高价转让给他人用于开发别墅。但是，
原告土地被征用至今已经九年，宁波赛马公司未向当地政府及
原告支付过补偿款。宁波赛马公司至今未履行合资合同中给付
补偿款的约定，而当地政府也怠于行使请求权，未追究宁波赛
马娱乐有限公司的违约责任，使得原告的合法权利也受到了侵害。原告作为受益人，有权代为行使请求权。宁波赛马公司另
两家股东未缴足认缴资本，且宁波赛马公司及另两家股东现已
经下落不明，无法查找。被告作为宁波赛马公司的股东，应当
承担连带责任。综上，被告及宁波赛马公司为低价骗取土地，
故意阻止向原告支付补偿费的条件成就，使得原告获取补偿款
的期望落空，被告及宁波赛马公司的行为属于严重违约行为，
严重损害了原告的合法权益。现请求判令被告连带承担九年补
偿款计360万元。
原告为证明自己的诉讼主张，向本院提供了下列证据：
1.被告的工商登记材料，用以证明被告系由原鄞县东钱
湖××开发公司变更而来。
2.原告与东钱湖镇人民政府于2000年9月6日签订的征地
协议书一份，用以证明原告村被征用土地220680平方米，每亩
土地补偿费及青苗补偿费为24700元的事实。
3.宁波赛马公司合资合同一份，其中第五条约定“为考
虑到当地政府对赛马业的支持，在每年开赛半年以后合营公司
将支助六百万元给当地政府用于某益事业”，用以证明宁波赛
马公司有每年支付当地政府600万元的合同义务。
4.被告与包括原告在内的三个村经济合作社于2001年7月
30日签订的协议书一份，用以证明被告代表当地镇政府承诺将
宁波赛马公司根据其合资合同第五条约定实际支付到位资金的
10%按征地比例返还给原告等三个被征地村。
5.鄞县和宁波市两级对外贸易经济合作委员会的批准文
件各一份、工商登记的宁波赛马公某某本情况、验资报告和某政处罚决定书各一份，用以证明宁波赛马娱乐有限公司合资合
同和章程经对外贸易经济主管部门审批后，于2001年8月27日
经工商核准登记，香港协和集团股份有限公司、杭某某和置业
发展有限公司未缴足认缴资本，此后因未参加年检，于2002年
9月4日被吊销营业执照等事实。
6.东钱湖旅游度假区管委会办公室抄告单一份，用以证
明原告曾收到政府支付的支助款400万元，但与本案合同的关
联性不明。
被告东钱湖××开发公司答辩称：在宁波赛马公司的合
资合同中，系承诺每年资助六百万给当地政府，而非直接给原
告及另两个被征地村，宁波赛马公司与原告没有直接的合同关
系。即使原告根据代位权提起诉讼，亦应列宁波赛马公司为被
告。即使原告追究被告作为宁波赛马公司股东的清算责任，也
不能要求停止营业的公司承担四十年的义务。宁波赛马公司的
合资合同中所作出的承诺是一种赠与行为，且赠与所附前提是
每年开赛半年以后赠与；被告代表当地政府与原告等三个村签
订的协议书，所附前提是在宁波赛马公司支助资金实际到位后
才返还给包括原告在内的三个村经济合作社。宁波赛马公司因
种种原因未实际开赛营业，并未实际向当地政府支付资助资金
，宁波赛马公司和被告也没有故意阻止赠与条件的成就，故原
告请求支付该笔资金没有依据。虽然如此，当地政府在2005年
将该地块挂牌拍卖后从所得款项中预支了600万元补偿给了三
个被征地村，其中原告获得了400万元。要求驳回原告的诉讼
请求。对原告提交的上述证据，被告经质证后对真实性均无异
议，本院均予认定。
根据双方当事人的陈述及上述原告提交的证据，本院认
定如下事实：2000年7月10日，被告与香港协和集团股份有限
公司、杭某某和置业发展有限公司签订合资合同，约定三方分
别出资238万港元、2431万港元、2097万港元合资设立宁波赛
马娱乐有限公司，公司经营期限为40年，并于合同第五条约定
：为考虑到当地政府对赛马业的支持，在每年开赛半年以后合
营公司将支助六百万元给当地政府用于某益事业。该合资公司
合同及章程经同年7月20日经宁波市对外贸易经济合作委员会
批准后，向工商行政管理部门登记领取了营业执照。为解决赛
马场建设用地，2000年9月6日，东钱湖镇人民政府与原告签订
征地协议书一份，约定为宁波体工学校（赛马场）新建工程向
原告村征用土地220680平方米，每亩土地补偿费及青苗补偿费
为24700元，后增加青苗补偿费每亩2400元。征地还涉及该镇
光辉村和黄隘村，其中原告被征土地约占该次征地面积的三分
之二，所征土地均实际用于宁波赛马公司项目。2001年7月30
日，被告代表东钱湖镇人民政府与原告及光辉村经济合作社、
黄隘村经济合作社签订协议书一份，约定：将根据宁波赛马公
司合资合同第五条约定，被告承诺根据实际到位资金的10%按
被征地比例返回给原告等三个被征地村。此后赛马场未实际建
设营业，宁波赛马公司未向东钱湖镇人民政府支付支助款项。
2005年，东钱湖旅游度假区管委会在涉案地块另行出让后向原
告等三个被征地村支付支助款共计600万元，其中原告获得400万元。宁波赛马公司实收被告缴资238万港元，实收香港协和
集团股份有限公司缴资14894845.90港元，杭某某和置业发展
有限公司未缴资；2002年9月4日，宁波赛马公司因未参加年检
被工商行政管理部门吊销营业执照，但未办理公司注销手续。
本院认为：宁波赛马公司三股东在合资合同第五条中约
定的“为考虑到当地政府对赛马业的支持，在每年开赛半年以
后合营公司将支助六百万元给当地政府用于某益事业”的条款
，并非具有确定对价的双务条款，而系单方赠与的承诺，其性
质系赠与合同。赠与合同因其单方履行义务的性质，在实际赠
与的财产交付之前，出赠人随时可以撤销赠与；当地的东钱湖
镇人民政府作为受赠人，不论“开赛半年”的赠与前提是否成
就，在法律上并无请求宁波赛马公司支付赠与款项的权利。原
告代表东钱湖镇人民政府与原告等三个村合作社签订的2001年
7月30日协议书，约定将宁波赛马公司赠与款项的10%返还给原
告等三个合作社，亦无证据证明系作为征用土地的对价，其性
质亦系单方履行义务的赠与合同，原告作为受赠人，亦无权请
求出赠人履行赠与义务；况且，该协议书明确约定返还款项系
以宁波赛马公司赠与款实际到位为前提条件，现宁波赛马公司
并未实际交付赠与款项，东钱湖镇人民政府亦无须向原告履行
返还义务。据上所述，东钱湖镇人民政府无权向宁波赛马公司
主张支付赠与款，则原告代位请求亦缺乏法律依据；宁波赛马
公司关于赠与款项的承诺，并非不可撤销的明确债务，被告亦
无需就此承担股东责任。综上，原告诉请，缺乏法律依据，本
院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八十六条第一款之规定，判决如下：
驳回原告宁波市鄞州区××镇××合作社的诉讼请求。
案件受理费35600元，由原告宁波市鄞州区××镇××合
作社负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院
递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省
宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理
费缴纳通知书七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院
立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人
为宁波市财政局预算外资金，帐号：81×××01，开
户银行：中国银行宁波市分行。如邮政汇款，收款人为宁波市
中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审原号。逾期不交，
作自动撤回上诉处理。
审 判 长 鲍根月
审 判 员 俞 昉
代理审判员 薛海蓉
二〇一〇年七月六日
书 记 员 张陶年