云南省师宗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0323刑初66号
公诉机关师宗县人民检察院。
被告人艾某某，男，汉族，1966年5月11日生，云南省永胜县人，小学文化，农民。因涉嫌非法经营一案，于2016年11月2日被师宗县公安局刑事拘留，同年12月7日经师宗县人民检察院批准逮捕，同日由师宗县公安局执行逮捕，现羁押于师宗县看守所。
辩护人戴学良，重庆中钦（昆明）律师事务所律师。
被告人高某某，男，白族，1974年2月8日生，云南省鹤庆县人，小学文化，农民。因涉嫌非法经营一案，于2016年10月13日被师宗县公安局刑事拘留，同年10月28日经师宗县人�检察院批准逮捕，同日由师宗县公安局执行逮捕，现羁押于师宗县看守所。
辩护人普波三，云南华度律师事务所律师。
师宗县人民检察院以师检公诉刑诉〔2017〕61号起诉书指控被告人艾某某、高某某犯非法经营罪，于2017年3月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。师宗县人民检察院指派代理检察员杨云出庭支持公诉，被告人艾某某及其辩护人戴学良、被告人高某某及其辩护人普波三到庭参加诉讼，现已审理终结。
师宗县人民检察院指控，2016年9月，一个自称“老万”（身份不明）的男子购买了被告人艾某某从烟站捡回来的烟叶。10月11日，“老万”通过电话联系被告人艾某某，要求艾某某帮忙找一辆货车运输烟叶，后被告人艾某某与高某�取得联系，并告诉高某某驾驶货车到丽江市永胜县三川装货，后被告人高某某驾驶货车到达指定地点，10月12日凌晨货装好后，被告人艾某某驾驶车辆带路，将高某某驾驶的货车带至片角后返回，被告人高某某根据电话指示，将货车开往师宗。2016年10月13日凌晨，师宗县烟草专卖局工作人员在师宗通玄公园附近查获被告人高某某驾驶的云L306**货车非法运输烟叶。经称量及价格认定，涉案烟叶重11988公斤，价值共计人民币565234元。
公诉机关针对其指控，列举了受案登记表、立案决定书、户口证明、到案经过、抓获经过、辨认笔录及照片、称量记录、证人证言、通话清单、价格认定结论书等证据予以证实。公诉机关认为，被告人艾某某、高某某违反国家规定，非法经营初烤烟叶，价值人民币565234元，属情节特别严重，二名被告人之行为已涉嫌触�《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人艾某某、高某某具有《中华人民共和国刑法》第二十五条规定之情节，属共同犯罪，在共同犯罪中作用相当，不宜区分主从。被告人艾某某、高某某还具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定之情节，坦白认罪，对其可从轻处罚。
被告人艾某某对公诉机关指控的罪名无异议，认为认定的金额太高，请求法庭量刑时给予从轻从宽处理。
被告人艾某某的辩护人认为公诉机关指控的事实不清，证据不足，不能认定被告人艾某某有罪：1.本案中没有详细记载查获烟叶的情况，查获烟叶的等级没有进行认定，本案的烟叶是捡来的，应当评判其有没有价值；2.本案烟草的称量过程没有说明毛重、净重各是多少，称量的工具违反规定；3.本案中没有相应证据证明查获的烟叶全部都是被告人艾某某的，被告人艾某某帮助他人运输的行为，不能证明其属于犯罪行为；4.本案的价格认定结论没有相应的鉴定资质和鉴定人员的签字，鉴定价值适用标准是错误的，应当有烟草专卖局出具的相关等级评定。
被告人高某某对公诉机关指控的事实无异议，认为自己只是非法运输烟叶，没有非法经营，请求法庭量刑时给予从轻从宽处理。
被告人高某某的辩护人认为公诉机关指控被告人高某某犯非法经营罪不能成立：1.本案的犯罪主体应当是买方、卖方，被告人高某某是运输的承运人；2.根据非法经营罪的客观要件没有规定无证运输构成非法经营罪，主观目的必须是帮助他人无证经营，本案没有证据证明被告人高某某知道或者应当知道被告人艾某某及“老万”是无证经营烟草，事前没有共谋，也没有分赃，未参与无证经营的过程，被告人高某某不构成非法经营罪的共犯；3.被告人高某某只是负责运输烟叶，被告人只收取5000元的运费，只应当对5000元利益承担法律责任，违法所得数额没有达到20000元以上的，必须受到二次以上行政处罚才能构成非法经营罪的共犯；4.被告人高某某具有立功表现，可对其从轻处罚，被告人高某某所起作用较小，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；综上所述，被告人高某某具有主观恶性不大、社会危害性较小、有悔罪表现、坦白、从犯等情节，建议对被告人高某某适用缓刑。
经审理查明，2016年9月，一个自称“老万”（身份不明）的男子购买了被告人艾某某从烟站捡回来的烟叶。10月11日，“老万”通过电话联系被告人艾某某，要求艾某某帮忙找一辆货车运输烟�，后被告人艾某某与高某某取得联系，并告诉高某某驾驶货车到丽江市永胜县三川装货，后被告人高某某驾驶货车到达指定地点，10月12日凌晨货装好后，被告人艾某某驾驶车辆带路，将高某某驾驶的货车带至片角后返回，被告人高某某根据电话指示，将货车开往师宗。2016年10月13日凌晨，师宗县烟草专卖局工作人员在师宗通玄公园附近查获被告人高某某驾驶的货车非法运输烟叶。经称量及价格认定，涉案烟叶重11988公斤，价值共计人民币565234元。
上述事实，有经当庭举证、质证的受案登记表、立案决定书、户口证明、到案经过、抓获经过、辨认笔录及照片、称量记录、证人证言、通话清单、价格认定结论书等证据予以证实，被告人艾某某、高某某亦作了供述及辩解，足以认定。
本院认为，被告人艾某某、高某某违�烟草专卖管理法规，明知他人非法经营烟草专卖品而为其提供运输的便利条件，非法经营的初烤烟叶价值共计人民币565234元，属情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人艾某某、高某某的辩解意见与本案所查明的事实不符，本院不予采纳。被告人艾某某的辩护人的辩护意见与本案所查明的事实不符，本院不予采纳。被告人高某某的辩护人认为被告人高某某属从犯、初犯、具有坦白情节的辩护意见与本案审理查明的事实相符，本院予以采纳；认为被告人高某某提供被告人艾某某的信息，侦查机关据此将被告人艾某某抓获，构成立功，本院认为被告人高某某到案后如实供述的行为，构成坦白，不应当认定为立功，故该辩护意见本院不予采纳，其余辩护意见与本案查明的事实不符，本院亦不予采纳。被告人艾某某、高某某在本案中具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款规定之情节，属共同犯罪。综合全案，被告人艾某某、高某某在共同犯罪具有《中华人民共和国刑法》第二十七条规定之情节，在共同犯罪中起辅助作用，属从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人艾某某、高某某具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定之情节，案发后坦白认罪，对其可从轻处罚。综上，本院对二名被告人减轻处罚。被告人艾某某、高某某犯罪后有悔罪表现，对其适用缓刑对所居住社区无重大不良影响，可宣告缓刑。综上所述，本院为维护市场经济秩序，惩治犯罪。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十三条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院�于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条、第四条、第六条之规定，判决如下：
一、被告人艾某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年零六个月。并处罚金人民币100000元。缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴清。
二、被告人高某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年零六个月。并处罚金人民币100000元。缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴清。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄丽坤
代理审判员 高莉茹
人民陪审员 孙 超
二〇一七年四月二十八日
书 记 员 李芸溶