浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0302刑初311号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人董洁静，无业。曾因犯抢劫罪于1988年12月23日被本院判处有期徒刑八年。因本案于2015年8月26日被抓获，次日因吸毒被行政拘留，同年9月10日被强制隔离戒毒二年，同月28日被刑事拘留，同年10月13日被逮捕。现羁押在温州市鹿城区看守所。
辩护人孙家明（援助），浙江越人律师事务所律师。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉（2016）294号起诉书指控被告人董洁静犯运输毒品罪、非法持有毒品罪，于2016年2月29日向本院提起公诉，本院于同年3月1日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派代理检察员金全出庭支持公诉，被告人董洁静及其辩护人孙家明到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市鹿城区人民检察院指控：2015年8月25日14时许，被告人董洁静在本区江滨中路330号滨江美景园C幢6号车库便利店将一包毒品（经鉴定重83.71克，检出甲基苯丙胺成分）通过中通快递寄往甘肃，后公安人员在其位于本区东和怡鑫园5幢512室住处的冰箱及玻璃桌上另查获五包毒品（经鉴定共重194.24克，检出甲基苯丙胺成分）。就指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。据此，公诉机关认为，被告人董洁静的行为已构成运输毒品罪、非法持有毒品罪，在运输毒品犯罪中系犯罪未遂，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条、第六十九条、第二十三条之规定予以处罚。
被告人董洁静辩解其对快递盒子及冰箱内有毒品的事实均不知情，其家里的门锁在案发前曾经坏了十几天，不能锁门，系有人刻意陷害将毒品放进其家中。
辩护人辩称：1、起诉书指控被告人董洁静构成运输毒品罪事实不清、证据不足，该快递系被告人的网友让其帮忙投递，且公安人员未能找到该网友及快递接收人员，无法印证被告人运输毒品的事实；2、没有证据证明被告人董洁静冰箱内毒品的来源，且被告人家中门锁曾经损坏，故对冰箱内查获的毒品不应认定为被告人非法持有毒品的数量，被告人仅对玻璃桌上查获的毒品承担责任。
经审理查明：2015年8月25日14时许，被告人董洁静在其居住的东和怡鑫园5幢512室联系中通快递员上门取件，将装有一包用保鲜膜包装的毒品的小米手机盒子寄往甘肃临海市肃州区东大街53号，期间因快递费至江滨中路330号滨江美景园C幢6号车库便利店兑换零钱。中通快递员收件返回快递公司后，拆包检查时发现上述毒品。经鉴定，运输的毒品重83.71克，检出甲基苯丙胺成分。
同年8月26日15时许，被告人董洁静的上述居住处被公安人员查获，并该住处的玻璃桌上、冰箱内分别查获用保鲜膜包装的毒品一包、四包。经鉴定，玻璃桌上查获的毒品重12.73克，冰箱内查获的毒品重181.51克，均检出甲基苯丙胺成分，且在冰箱内查获的四包毒品中甲基苯丙胺含量为66.6%。
2015年8月26日15时许，被告人董洁静在本区东和怡鑫园小区门口被公安人员抓获。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人杨某的证言及辨认笔录，证明其系中通快递公司的快递员。2015年8月25日14时30分许，其到本区东和怡鑫园5幢512室内向一男客户收取一条香烟和一个小米手机盒子，因快递费其与该男子一起到本区滨江美景园D幢楼下的小卖部兑换零钱。至17时许，其回到公司与负责人代某一起检查该包裹时，发现小米手机盒内有一个用保鲜膜包裹的东西，代某随后报警。该包裹自其收件至其回到公司，没有离开过其控制的范围。经其辨认，能够确认本案被告人董洁静。·
2、证人代某的证言，证明其系中通快递公司的主管。2015年8月25日17时许，其与快递员杨某一起检查从本区东和怡鑫园5幢512室收回来的一条香烟和一个小米手机盒子时，在小米手机盒子内发现一包疑似毒品，遂当场报警。
3、证人廖某、吴某的证言及辨认笔录，证明其二人是江滨中路330号滨江美景园c幢6号车库阿亮便利店的店主，该店面对东和怡鑫园小区门口。2015年8月26日下午，其二人看见住在上述小区5幢512室的男子在小区门口被公安人员抓获。同年8月24日下午，该男子拿着一条香烟和一个装有茶杯的红色盒子在其店里打电话寄件至甘肃，后顺丰快递员到其店里说要把该男子的东西拆开看一下，该男子遂放弃寄件。8月25日下午，该男子又到其店内买饮料并说终于把快递寄了，快递费人民币35元。经其二人辨认，均能够确认本案被告人董洁静。
4、证人曾某的证言，证明其住在本区东和怡鑫园5幢511室有四、五年了。其每天早上8时上班至晚上8时回家，2015年8月份，其看见512室的大门都是关上上锁的，并没有异常情况。
5、搜查笔录、搜查证、接受证据清单、扣押决定书、扣押清单、调取证据通知书、涉案照片，证明公安人员对东和怡鑫园5幢512室进行搜查，扣押了毒品、电子秤、打火机、冰壶、陶瓷碗及手机，并调取了被告人董洁静银行卡账单明细的情况。
6、毒品上交清单，证明温州市公安局鹿城区分局向禁毒大队上交毒品冰毒277.95克的情况。
7、理化检验报告，第一份定性报告证明2015年8月25日及26日查获的毒品成份、重量等情况，其中从被告人董洁静冰箱内查获的四包毒品已被混合鉴定；第二份补充作出的定量报告证明上述冰箱内查获的四包毒品中，甲基苯丙胺含量为66.6%。
8、归案经过，证明2015年8月26日15时许，公安机关在本区东和怡鑫园小区门口抓获被告人董洁静。
9、本院（1988）温鹿法刑字第318号刑事判决书，证明被告人的前科情况。
10、通话记录，证明手机号码为137××××6296的通话情况。
11、尿液提取笔录、现场检测报告书、强制戒毒决定书、劳动教养决定书、行政处罚决定书，证明被告人因吸毒被处罚的情况。
12、情况说明，证明中通快递公司在与侦查机关移交过程中，中通公司不慎将快递单丢失，及查询不到收件人的情况。
13、执法录像、讯问录像、手机录像、录音光盘，证明被告人董洁静归案后接受调查阶段的视频录像情况及其诺基亚手机内短信内容的录像情况。
14、被告人董洁静的身份证明。
15、被告人董洁静的供述与辩解，辩解其自2012年起住在本区东和怡鑫园5幢512室，2015年8月26日中午，其在上述室内吸食过毒品后在小区门口被公安人员抓获，公安另在其家中的玻璃桌上查获一包毒品，冰箱内查获四包毒品。其承认同年8月25下午通过中通快递邮寄过一条香烟和一个小米手机盒子，且家中玻璃桌上查获的毒品系其购买来自己吸食的，但是对冰箱及小米手机盒内有毒品的事情均不知情，因家中门锁曾经损坏，怀疑有人故意陷害其。
关于被告人董洁静及其辩护人提出的被告人家中门锁曾经损坏，不排除有人故意将毒品放至被告人家中陷害其，被告人仅对玻璃桌上查获的毒品承担法律责任的辩解辩护意见。经查：1、仅有被告人一人的供述称有人陷害其，没有其他证据予以印证，被告人亦无法提供可能对其进行陷害的人员名单；2、证人曾某证明被告人董洁静家中的门锁一直处于上锁的状态，并不存在异常；3、被告人家中冰箱内查获的毒品重181.51克，市场价值高，在无法明知被告人何时可能被公安人员查获的情况下，为了陷害被告人而将如此高价值的毒品放在被告人家中，不符合常理。综上，被告人及辩护人就上述提出的辩解辩护意见，不予采纳。
关于辩护人提出被告人董洁静构成运输毒品罪事实不清、证据不足的辩护意见。经查：1、无论被告人董洁静系受何人所托邮寄物件，该物件系其本人准备并亲手交至快递员手上，并无其他人员接触过该快递物件；2、被告人在2015年8月24日下午准备寄件时因快递员要检查快递盒子而放弃，后于次日重新联系其他快递公司寄件，快递员检查快递系正常行为，被告人因此放弃寄件不符合常理；3、虽然收件人及被告人所称的网友并未找到，但并不影响被告人邮寄的快递中含有毒品的事实。故辩护人上述辩护意见，不予采纳。
关于被告人董洁静非法持有毒品数量的认定问题。经查，第一份理化检验报告中的检材1，包含用保鲜膜包装的四包毒品共计重181.51克，鉴定机构对该份检材进行了混合鉴定，从而导致该份检材中四包毒品各自的成分及重量无法确定，鉴定方式不规范；但在鉴定机构补充的第二份报告中，对上述毒品进行了定量检测，确定了检材1中毒品的纯度为66.6%，故根据有利于被告人的原则，结合两份鉴定结论，本院对被告人董洁静非法持有该四包毒品的数量认定为120.88克。
本院认为，被告人董洁静非法运输甲基苯丙胺83.71克，非法持有毒品133.61克，其行为已分别构成运输毒品罪、非法持有毒品罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人董洁静已经着手实施运输毒品犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚；但是被告人董洁静归案后拒不认罪，认罪态度较差，且有前科，酌情从重处罚。公诉机关提出对被告人董洁静以运输毒品罪判处有期徒刑十年至十二年的量刑建议，予以采纳；以非法持有毒品罪判处有期徒刑十一年至十三年的量刑建议偏重，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条、第二十三条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人董洁静犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币40000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币40000元，决定执行有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币80000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵刑期1日。即自2015年9月28日起至2030年9月26日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、扣押在案的作案工具诺基亚手机一只、贡米时代手机一只，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄书瑶
人民陪审员 黄宏臻
人民陪审员 王锡全
二〇一六年四月二十日
书 记 员 薛卓睿
附本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第二款第一项走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年.
有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。