河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）郑民二终字第936号
上诉人（原审被告）方某某，女，1979年12月6日出生，汉族。
委托代理人屈万学、张力伟，河南国基律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）毛某某，男，1979年1月14日出生，汉族。
委托代理人宋金堂，男，1948年3月11日出生，汉族。
上诉人方某某与被上诉人毛某某离婚纠纷一案，毛某某于2013年11月1日向河南省郑州市惠济区人民法院提起诉讼，请求：1、判令原、被告离婚；2、婚生子女毛佳炜、毛佳雨由原告抚养，被告每月支付五百元抚养费；3、本案诉讼费用由被告承担。河南省郑州市惠济区人民法院于2014年5月23日作出（2013）惠民一初字第710号民事判决，方某某对该判决不服，向本院提起上诉，本院于2014年7月8日受理后依法组成合议庭，并于2014年9月23日不公开开庭审理了本案。上诉人方某某及其委托代理人张力伟，被上诉人毛某某及其委托代理人宋金堂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，原、被告于2004年7月27日登记结婚，婚后感情尚可，于2005年8月17日生育一子，取名毛佳炜，于2007年11月15日生育一女，取名毛佳雨。近两年来，原、被告因家庭琐事产生矛盾而处于分居状态，双方多次发生争吵、打闹。原告于2013年1月29日诉至该院，要求离婚，该院判决驳回了原告的诉讼请求，现原告再次起诉来院，要求离婚。该案受理后，原、被告于2014年3月2日再次发生争执，相互殴打，并把家里的门锁撬毁。
经该院现场勘验，原、被告无争议的共同财产如下：沙发一套、木床两张、两开门小立柜一个、茶几一个、餐桌一张、餐椅六把、荣事达牌微波炉一个、三星牌洗衣机一台（5.5L）、三星牌电脑一台、格力空调一台、TCL电视一台（32寸）、新飞冰箱一台、饮水机一台、阿里斯顿牌热水器一台、三角牌灶具一台、三角牌抽油烟机一台、童装店货底一箱、被子十条、纳智捷牌轿车一辆；原、被告存在争议的财产为：惠文社区毛庄新区（鸣翠园小区）A7号楼东单元三层东、西两户房产及新鸡场拆迁的赔偿款和老宅子拆迁的赔偿款。
原审法院另查明，在2010年毛庄村城中村改造过程中，原告家位于毛庄村南二街36号的房屋被依法拆除，依据拆迁政策和拆迁补偿安置协议，原、被告分别享受150平方米的安置房，安置房现尚未建成。
原审法院认为：原、被告因家务琐事产生矛盾，双方不能正确处理夫妻之间的矛盾，不是冷眼相对，就是恶语相加，甚至大打出手，极大地伤害了夫妻感情。原告曾起诉离婚，虽经该院判决不准离婚，但双方感情未见好转，反而越来越恶化。在本次诉讼中，原告离婚态度坚决，被告表示为了孩子不愿意离婚，经过该院多次调解，双方仍不能和好。原、被告处于分居状态，互不履行夫妻义务，应视为夫妻感情已经破裂，故原告要求与被告离婚的诉讼请求，该院予以支持。
关于孩子的抚养，原、被告共生育两个子女，长子毛佳炜现年八岁、长女毛佳雨现年六岁，均需要父母抚养。在庭审过程中，原、被告争相抚养两个孩子，该院从有利于孩子成长的角度考虑，根据原、被告的现状，结合孩子的年龄及性别，认为婚生子毛佳炜由原告抚养、婚生女毛佳雨由被告抚养较为适宜，原、被告互不支付抚养费，均有权利探视对方抚养的子女。
关于共同财产的分割，对双方确认无争议的共同财产在本案进行分割，对存在争议的财产，因原、被告及原告父母对是否分家、如何分家的表述不一致，在本案中不予处理，原、被告可另案起诉。考虑到被告没有其他住所，在争议财产分割前，被告及女儿毛佳雨享有对惠文社区毛庄新区（鸣翠园小区）A7号楼东单元三层东户房屋的使用权。在庭审过程中，原告表示愿意将双方确认无争议的家具、家电等相关财产归被告所有，轿车归原告所有，将轿车折价后给予被告一定的经济补偿，对原告的上述意见该院予以采纳。纳智捷轿车为2012年4月份购买，新车价值约25万元，现还有约5万元分期贷款未还清，本着照顾子女和女方权益的原则，该院酌定原告给予被告车辆折价补偿款10万元。关于毛庄村城中村改造的安置房，因安置房现在尚未建成，在本案中不予处理，待建成交付时，原、被告可依据拆迁政策和拆迁补偿安置协议进行分割。关于债务的负担，在庭审中，原、被告均表示以各自名义所欠的债务愿意各自负担，该院对双方的意见予以采纳。
原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款：“人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。……”、第三十六条第三款：“……哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。”、第三十九条：“离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。”之规定，判决：一、准予原告毛某某与被告方某某离婚；二、婚生子毛佳炜由原告毛某某抚养、婚生女毛佳雨由被告方某某抚养，原、被告互不支付抚养费，均有权利探视对方抚养的子女；三、原、被告无争议的家具、家电等财产（包括：沙发一套、木床两张、两开门小立柜一个、茶几一个、餐桌一张、餐椅六把、荣事达牌微波炉一个、5.5L三星牌洗衣机一台、三星牌电脑一台、格力空调一台、32寸TCL电视一台、新飞冰箱一台、饮水机一台、阿里斯顿牌热水器一台、三角牌灶具一台、三角牌抽油烟机一台、童装店货底一箱、被子十条）归被告方某某所有，纳智捷轿车归原告毛某某所有，原告于判决生效后十日内支付被告车辆折价补偿款100000元；四、在争议财产分割前，被告方某某及女儿毛佳雨享有对惠文社区毛庄新区（鸣翠园小区）A7号楼东单元三层东户房屋的使用权。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费300元，由原、被告各自负担150元。
原审判决宣判后，方某某不服该判决向本院提起上诉称：一、一审判决认定上诉人与被上诉人之间的关系“视为夫妻感情已经破裂”无事实依据，判令离婚是错误的。上诉人与被上诉人之间并无不可调和的夫妻矛盾，两人之间的罅隙都是夫妻日常生活中常见的外部的小矛盾。当事人于2004年7月登记结婚，婚后感情一直很好。在毛庄村2010年拆迁前，被上诉人经常外出打工，上诉人从2005年家里的新鸡场建成后就一直和公婆住在鸡场，一天三顿做饭，打扫鸡舍，收鸡蛋，为公婆洗衣，甚至公公婆婆的内衣内裤都一直是上诉人洗的。在2005年、2007年上诉人为被上诉人生育了一子毛佳炜和一女毛佳雨。上诉人一心为家，照顾孩子，伺候公公婆婆，她在与被上诉人的婚姻生活中没有任何过错。天下没有一个女人不想让自己的家庭幸福，让自己的孩子在亲生父母的呵护和关爱下成长。就在上诉人多次听闻邻居说被上诉人在外面有个女人并生了一个孩子，并且在上诉人和自己的两个孩子亲眼看见了被上诉人和那个女人亲密同行的情况下，上诉人都愿意接纳被上诉人。上诉人多次强调她会继续在家好好带孩子，随时欢迎极少回家的被上诉人回家。婚姻虽不是一厢情愿能过好的，但上诉人觉得至少目前的婚姻中的她绝对会比离婚过得好。对于女人来讲，在娇容被岁月和生活吞噬过后，孩子和家庭是最重要的。现在上诉人还愿意和被上诉人在一起除了了解被上诉人、爱被上诉人，更重要的是，被上诉人是自己两个孩子任何人代替不了的父亲。上诉人宁愿自己的婚姻中存在着第三者也不要与被上诉人离婚。上诉人一直期盼着被上诉人能从一夜暴富的猛浪冲击下醒悟过来，能念及自己与上诉人往日的恩爱、一双儿女承欢膝下的简单幸福，别再被城中村男人拆迁暴富后就找女人、甩老婆的坏风气影响，“婚姻不易，且行且珍惜……”再者，婚姻关系的人身性和私密性都非常强，法庭上眼见的和耳听的部分可以说只占千万分之一，这其中也不排除有故意表演的成分，也恳请法官体谅一个平凡家庭妇女守护家庭的无畏和不易，维护上诉人权利。从庭审过程和被上诉人的证据材料综合来看，当事人之间曾由于家庭常见问题而闹有矛盾，并且被上诉人对该矛盾的产生负有主要责任；但两人之间并不存在婚姻关系破裂或可以视为破裂的情形，因此请求法院依法改判驳回被上诉人的起诉或发回重审。二、如果判决离婚了，上诉人希望得到两个孩子的抚养权，因为被上诉人是一个不顾家的人，并且被上诉人又与其他女人有了孩子，因为自己的两个孩子还年幼，上诉人不希望自己的孩子跟着后妈受气甚至受虐待。上诉人并保留离婚后追究被上诉人在与上诉人婚姻期间与她人非法生子的法律责任的权利。三、一审判决未对一审中已经查明的以下无争议的夫妻共同财产予以认定是错误的。1、被上诉人在2014年2月20日的庭审中承认其在外享有26万元的债权，一审未依法予以认定。在一审法庭假设强行判离的情况下，上诉人与被上诉人均当庭表示各自负担各自的债务，但对债权并未作任何表示。因此，一审法庭对被上诉人在第一次庭审中主动陈述的其对外享有26万元的债权应依法予以认定为夫妻共同财产。并且，被上诉人自2010年毛庄拆迁就和几个本村人一直在毛庄村工地合伙包工，挖地基、送材料、送大沙、石子、拉碎砖头等，年收入百余万元，其主动承认的26万元债权只是冰山一角。2、一审判决未对一审庭审中已查明的16.6万元的老宅拆迁赔偿款认定为夫妻共同财产并处理存在错误。一审的第二次庭审中，法庭已经查明毛家老宅拆迁的赔偿款是63万元，被上诉人及其父亲（作为证人出庭）均承认63万中的16.6万元给了被上诉人，被上诉人在法庭上虽然表示日常开销花完了，但上诉人在生活中不曾见被上诉人一分钱，一家人吃穿用以及给孩子买日常用品的钱都是上诉人在沙发垫厂打零工挣的。上诉人认为如果被上诉人不能举证该16.6万元的老宅拆迁补偿款用于了家庭生活开销，法庭就应依法认定该16.6万元为夫妻共同财产并予以分割。3、一审判决对一审庭审中已经查明土地补偿款和老宅拆迁过渡费未依法认定为夫妻共同财产并处理存在错误。该两项款均在被上诉人聘请律师起诉离婚后发放，被上诉人不曾给上诉人一分钱。（1）2013年4月和7月毛庄二队发放田地补偿款，按户口本上的人头分，上诉人、被上诉人及两个孩子4月应分得44000元，7月应分得78000元，共计122000元，全被被上诉人以户主名义领走，一分钱也没有给上诉人。毛庄二队的房屋拆迁过渡费为每人每年5000元，2012年末发放了20000元，2013年发放了20000元，共计40000元，也由被上诉人以户主名义领走。该两笔过渡费上诉人一分钱也没有见过，这也使得上诉人及两个孩子生活困难。被上诉人从2012年12月就开始与上诉人闹离婚的事实，通过2012年12月25日的接处警登记表、被上诉人方证人慎爱华的证言、被上诉人提供的新城街道妇女联合会出的证明均能证明。根据常识常理可以知道，数次殴打、逼迫离婚要让女方净身出户的人怎么还会给女方钱款？更重要的是，被上诉人2013年1月29日就起诉与上诉人离婚了，并且还聘请了律师，可见从这时起被上诉人已经懂得用法律维护自己的权益并使自己的利益最大化，所以，如果被上诉人主张他起诉与上诉人离婚后还给过上诉人什么钱款，他就应负有支付过相关钱款的举证责任，否则将承担举证不能的后果。三、一审未对惠文社区毛庄新区（鸣翠园小区）A7号楼东单元三层东、西两户房产认定为夫妻共同财产存在事实错误。被上诉人从不说分没分家这个事，被上诉人母亲在第一次庭审作证中说2005年就分家了，而被上诉人父亲在第二次庭审作证中却说到现在都没有分家。由此可见此两位证人作为被上诉人的利害关系人的证词倾向性：不让上诉人从他们毛家拿走一分钱——这也是一个作为证人的被上诉人的父亲中间闯进法庭指着上诉人说的。事实是2010年上诉人夫妻就与公婆以及小叔子分家了。分家时，大家庭共有5套队里的集资房：分别于2006年至2008年期间购买，2009年都分到了手里并居住。生产队的集资房是按每人39平方出资购买的，被上诉人家当时共七口人（上诉人一家四口、公婆及小叔子）分了两大套，队里按每人39平米分配后还剩余几套，就让每户抓阄来分，上诉人婆婆抓到了一套。但当时由于没有分家，家里的钱也都是上诉人公公掌管，所以集资房均是以户主即上诉人公公名义出的购房款。2010年分家时，上诉人夫妻分了鸣翠园小区A7东一单元三楼东、西两套房子，其中114平米的西户租出去了，租金一直是被上诉人负责收取。那对租户在对法官撒谎。116平米的房子用于上诉人家庭居住。上诉人的小叔子分到了另两套，上诉人的公婆留了一小套居住（2012年，上诉人的公婆为给小叔子张罗结婚把老两口那套房子卖了，后搬去和小叔子同住）。农村人分家口头约定是惯例，分开居住、户口分立就是铁一样的事实。上诉人家已经于2010年另立户口、另起炉灶分家是根据日常生活经验能够推定的事实，一审中被上诉人方的证人慎爱华作证中也多次提到到小燕（上诉人小名）家或百祯家。无论从集资房是队里按人口来分的还是按分家分到的，一审法院均应认定鸣翠园小区A7号东单元三层东、西两户房产为夫妻共同财产。并且，一审中上诉人已经依法申请法院向毛庄村委调取上诉人大家庭集资房是按每人39平方分配的材料及相关证据。四、被上诉人家老宅的拆迁中，被上诉人家7口人（上诉人夫妇加两个孩子及公婆小叔）共得到了9人标准的赔偿，因此，上诉人在享受每人150平方米的安置房的同时，有权利要求分割多出的300平方米的安置房。2010年11月毛庄拆迁，该宅在原被告结婚时只有五间平房，后经上诉人借姑姑家20万元在其上加高两层。法院从民安置业集团毛庄项目部调取的老宅的拆迁协议显示当事人夫妻及俩孩子和上诉人的公婆小叔7口人共得到了9人标准的赔偿，上诉人认为其在享受每人150平方米的安置房的同时，有权利要求分享多出的300平方米的安置房。对老宅的赔偿，上诉人要求毛家人重视上诉人对老宅拆迁补偿的贡献，因为2010年毛庄拆迁前，毛庄村特别穷，村里很多人家在得到村子要拆迁的消息后，想加高房屋都借不到钱，是上诉人请姑姑家帮忙借20万元才让被上诉人家五间平房得以加高两层从而多得了近3倍的相应补偿。五、2005年上诉人夫妻与公婆共建一个新鸡场，鸡场有住房800平米，鸡舍1200平米，空地2.2亩。2010年拆迁时村里只愿意赔280万时，上诉人公公嫌少而搁置。上诉人自2004年嫁到毛家，参与新鸡场的建立与经营，直到新鸡场2010年拆迁。上诉人从邻居处打听到一审中新鸡场的赔偿已经到位，但一审法庭却未依申请进行查明。六、一审未依申请查明被上诉人银行资产情况，而导致被上诉人隐匿大量夫妻共同财产。这几年，被上诉人和几个本村人在毛庄工地合伙包工，挖地基、送材料、送大沙、石子、拉碎砖头等，年收入百余万元。被上诉人经常带着村里的队长以及几个合伙包工地的同村朋友去青岛、海南游玩，经常在队长家赌博，被上诉人在村里的阔气非同一般。但被上诉人为达到让女方净身出户的目的竟在法庭上装穷。上诉人依法申请调取被上诉人近四年的银行账户，一审法院未依申请进行查明，从而导致被上诉人隐匿大量夫妻共同财产。七、被上诉人坚决要求离婚是因为其外面有了女人并与其生了一个孩子，着急为孩子上户口，被上诉人是婚姻中的过错方。基于被上诉人“有配偶者与他人同居”并多次对上诉人施以家暴的行为，如果判决离婚，被上诉人应不分或少分夫妻共同财产，并应对上诉人进行精神损害赔偿。故请求：1、依法撤销一审判决，予以改判或者发回重审；2、由被上诉人承担上诉费用。
被上诉人毛某某辩称，上诉人的上诉请求事项不明确，依法应当驳回上诉。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由无事实根据和法律依据，请二审驳回上诉人的上诉，维持原审判决。
本案在本院二审审理过程中，被上诉人毛某某举出沙发厂的证明、无公害配送中心的证明、收据六张，以证明是被上诉人在养家、其母亲并非如上诉人所说在照顾所谓的“小三”、两个孩子也一直是被上诉人在管。鉴于被上诉人毛某某于二审所举证据均应于一审举证期限内提交而未提交，且对方均不予认可，不构成二审期间新证据，故本院均不予采纳。上诉人方某某未举出新的证据。
根据有效证据，本院二审经审理查明的事实同原审法院查明事实。
本院认为，本案双方当事人近年来因家庭琐事产生矛盾而处于分居状态，双方多次发生争吵、打闹，极大伤害了夫妻感情；毛某某于2013年1月29日曾诉至法院，要求离婚，经判决不准许离婚后，双方当事人感情并未见好转，反而进一步恶化；毛某某坚决要求离婚，本案二审审理过程中，方某某亦表示在财产分割合理的基础上同意离婚；故原审判决确认双方夫妻感情确已破裂、判决准予双方离婚，并无不当。关于子女抚养问题，原审判决从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合双方当事人的抚养能力和抚养条件等具体情况，判决双方婚生子毛佳炜由毛某某抚养、婚生女毛佳雨由方某某抚养，毛某某、方某某互不支付抚养费，均有权利探视对方抚养的子女，并无不当。关于原审判决予以处理的双方无争议的夫妻共同财产，因双方当事人均未提出异议，本院予以确认；关于方某某诉称的要求作为夫妻共同财产分割的、或要求确认为夫妻共同财产的其他财产，因双方当事人对于该部分财产中的有的财产是否存在、有的财产是属于夫妻共同财产还是属于家庭共有财产或属于他人财产存在争议，且方某某所举有效证据尚不足以证明其所诉称的要求确认为夫妻共同财产的财产、或者要求作为夫妻共同财产予以分割的财产确实属于夫妻共同财产，故原审判决确认该部分财产在本案中不予处理，并告知当事人可另案起诉、以及相关安置房建成交付时依据拆迁政策和拆迁补偿安置协议进行分割，并无不当。综上所述，方某某的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人方某某负担。
本判决为终审判决。
审判长 周 金
审判员 谢宏勋
审判员 宋江涛
二〇一四年九月三十日
书记员 崔顺龙