辽宁省抚顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）抚中民二终字第00185号
上诉人（原审被告）：高仕水，男，1971年12月14日出生，汉族，沈阳市苏家屯区乐华塑料制品厂经营者，住沈阳市苏家屯区。
委托代理人：郑金国，男，1955年3月28日出生，汉族，住抚顺市望花区。
被上诉人（原审原告）：李国强，男，1966年3月11日出生，汉族，农民，住址抚顺县。
委托代理人：李军，抚顺县法律援助中心律师。
原审被告：抚顺市海天精细化工厂，住所地抚顺县海浪乡下海浪村。
负责人：刘福良，该厂厂长。
委托代理人：王丽娟，女，1964年10月6日出生，汉族，抚顺市海天精细化工厂职员，住所地本溪市平山区（刘福良妻子）。
上诉人高仕水与被上诉人李国强、原审被告抚顺市海天精细化工厂因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服抚顺县人民法院（2013）抚县民一初字第342号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人高仕水的委托代理人郑金国、被上诉人李国强及其委托代理人李军、原审被告抚顺市海天精细化工厂的负责人刘福良及其委托代理人王丽娟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2011年5月，原告经人介绍到被告抚顺海天化工厂工作，主要负责粉石头等，属于灵活性、临时性工作，原告可根据实际工作需要及自身情况自行安排工作时间，被告根据原告工作情况支付劳动报酬。双方未签订书面合同。2012年10月16日上午8时30分左右，原告接受被告抚顺海天化工厂司机的请求，跟随被告抚顺海天化工厂的车辆到乐华塑料厂为乐华塑料厂送货，原告在卸货时，用脚踩在汽车箱板上，致使箱板晃动，原告滑落到地上摔伤。原告摔伤后未听劝阻休息，而是继续卸货。当晚原告入住抚顺市中心医院住院治疗，经诊断为左胫骨平台骨折，共住院4天，二级护理。根据抚顺市中心医院出院记录记载，原告左胫骨平台骨折需手术治疗，患者突然要求出院，劝解无效，签字出院。2012年10月19日，原告入住抚顺市中医院住院治疗，经诊断为左胫骨平台骨折，共住院22天，其中一级护理2天，其余为二级护理。上述二次住院治疗的医疗费由被告抚顺海天化工厂支付。2013年8月13日，原告再次入住抚顺市中医院住院治疗，经诊断为左胫骨平台陈旧骨折，共住院18天，二级护理，支付医疗费8，222.84元。原告伤情经沈阳佳实司法鉴定所鉴定，其左下肢损伤鉴定为九级伤残，原告支付鉴定费800元。
另查明，2012年3月1日，被告抚顺海天化工厂与被告高仕水经营的乐华塑料厂签订了买卖合同，由乐华塑料厂购买抚顺海天化工厂生产的产品，该合同第三条第2项中关于产品的卸车费用约定，甲方（抚顺海天化工厂）产品交付的卸车费用由乙方（乐华塑料厂）承担；装卸人员由乙方（乐华塑料厂）雇佣，如由甲方替乙方雇佣装卸人员，装卸费用由乙方负担，装卸人员出现意外伤害由乙方负责。
还查明，原告于2013年3月18日向抚顺县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认其与被告抚顺海天化工厂存在事实劳动关系。抚顺县仲裁委于2013年4月25日作出仲裁裁决，原告与被告抚顺海天化工厂不存在事实劳动关系。
一审法院认为，原告李国强在被告抚顺海天化工厂从事临时性工作，因被告抚顺海天化工厂向沈阳乐华塑料厂送货，原告跟随车辆至卸货地，在卸货过程中受伤，被告抚顺海天化工厂与沈阳乐华塑料厂签订的买卖合同约定，装卸人员是由沈阳乐华塑料厂雇佣，装卸费用由乐华塑料厂承担，装卸人员出现意外伤害由乐华塑料厂负责。因此，原告因受伤而造成的经济损失应由沈阳乐华塑料厂承担。沈阳乐华塑料厂是被告高仕水个人经营，因此，原告损失应由被告高仕水承担赔偿责任。根据《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务者因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。一审法院认为，原告卸货时，应采取安全方法，注意保护自身安全。汽车箱板本身是不稳定的，原告应利用汽车上的钩子卸货，而不应踩汽车箱板，原告踩汽车箱板致使箱板晃动而造成其摔落受伤，其对此次损害也具有一定过错，应当承担相应责任。另外，作为原告在受伤后本应及时医治，相反，原告不仅未立即入院治疗，原告还带伤继续缷货，且在医治未愈的情况下又要求出院，原告的这些做法扩大了因伤而给自已造成的经济损失，因此原告应承担30%的责任比例，被告高仕水承担70%的责任比例。原告卸货，并不是为抚顺海天化工厂提供劳务，此时双方之间未形成劳务关系，被告抚顺海天化工厂对原告损失不承担赔偿责任。原告具体损失为：医疗费8，222.84元；原告误工费37400元，误工时间自事故发生之日起至定残前一日计469天，其要求赔偿的数额不超过制造业相关行业标准，予以确认；护理费，根据居民服务业年平均工资33，021元计算，为4，161.55元（33，021元／年÷365天×46人次）；被抚养人生活费，原告育有一子李红胜，16周岁，其被抚养人生活费计算2年，为1，199.60元（农村居民人均年生活消费支出5，998元／年×2年×0.2÷2人）；原告父亲李秀魁，82周岁，母亲万瑞清，84周岁，均按照5年计算被抚养人生活费，其父母被抚养人生活费数额为11，996元（农村居民人均年生活消费支出5，998元／年×10年×0.2），被抚养人生活费合计13，195.60元；原告住院伙食补助费为2150元（累计住院43天×50元／天）、残疾赔偿金为37，536元（农村居民人均纯收入9，384元／年×20年×0.2）；精神损害抚慰金为5，630.40元（农村居民人均纯收入9，384元／年×3年×0.2）；原告鉴定费800元、交通费188元。以上原告遭受的各项经济损失为109284.39元，由被告按70%的责任比例计算赔偿76499.07元。原告要求赔偿营养费2150元、租床费200元，但未能提供证据证明，无法支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告高仕水于本判决生效之日起十五日内赔偿原告李国强医疗费8，222.84元、误工费37，400元、护理费4，161.55元、被抚养人生活费13，195.60元、住院伙食补助费2150元、残疾赔偿金37，536元、精神损害抚慰金5，630.40元、鉴定费800元、交通费188元，合计109，284.39元的70%，计76，499.07元；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费1，440元（缓缴），由被告高仕水承担。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，上诉人高仕水不服一审判决，提出上诉。上诉请求：请求依法改判。上诉人高仕水应承担20%的赔偿责任，不应当承担70%的赔偿责任；一审认定的误工费、李秀魁和万瑞清的被抚养人生活费、残疾赔偿金数额有误，应依法纠正；精神损害抚慰金不予支付；要求重新鉴定；一、二审诉讼费用按各自的比例承担。事实与理由：1、被上诉人在卸货时受伤，自身存在故意及重大过失行为。上诉人原则上无过错，但上诉人未尽到安全教育，自愿承担20%的责任，原审未按过错责任下判，违反法律规定。2、一审对被上诉人的误工时间及标准认定有误，误工天数应依据被上诉人就医住院的天数及医疗诊断休息时间确定，误工标准应按被上诉人为用工企业提供劳务的日工资标准计算误工费。3、被上诉人的父母李秀魁、万瑞清有包括被上诉人在内的4名子女，李秀魁、万瑞清的被抚养费应由4名子女分摊，一审判决由被上诉人一人分担有误。4、本案没有精神损害的事实，不应认定精神损害抚慰金。残疾赔偿金应依据致伤的程度和本人是否有过失合理下判。一审认定的精神损害抚慰金和残疾赔偿金依据不足。5、司法鉴定意见书中分析说明认为被上诉人李国强的损伤是左下肢胫骨平台粉碎性凹陷骨折与抚顺市中医院入院诊断左胫骨平台骨折不一致，要求重新鉴定。
被上诉人李国强答辩称，1、法律对雇主承担责任是严格责任。被上诉人在给上诉人提供劳务时受伤上诉人应承担全部责任。2、关于误工费，被上诉人向一审法院提供了相关诊断，误工费可以计算到定残前一日。3、关于被抚养人生活费一审判决合理。4、一审鉴定是经过法院委托的，上诉人不应再提出重新鉴定的问题。
原审被告抚顺市海天精细化工厂答辩称，被上诉人李国强所花费的医药费与我无关，应当返还我垫付的医药费用。被抚养人生活费应按照当地生活标准即抚顺县海浪乡农村最低生活现行保障标准2834／年计算。
经审理查明，被上诉人李国强因此次损害于2013年3月11日至10月10日期间在抚顺市中医院治疗支出的医疗费用包括2013年8月13日在该院住院的医疗费用共计为8617.54元。另查明，上诉人提供抚顺县海浪乡下海浪村出具的证明，载明其村村民被上诉人李国强的父亲李秀魁拥有承包土地4.3亩。再查明，李秀魁有包括李国强在内4名子女。抚顺县海浪乡农村居民最低生活保障标准为2834元／年。其它事实同原审认定相同。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护。本案中，根据抚顺市海天精细化工厂与沈阳市苏家屯区乐华塑料制品厂签订的买卖合同约定，装卸人员是由乐华塑料厂雇佣，装卸费用由乐华塑料厂承担，装卸人员出现意外伤害由乐华塑料厂负责。被上诉人李国强是在为乐华塑料厂卸货时受伤，乐华塑料厂是上诉人高仕水个人经营，被上诉人李国强与上诉人高仕水形成了雇佣关系，因此，被上诉人在提供劳务的过程中受到损害而遭受的经济损失应由高仕水承担。被上诉人李国强并不是在为抚顺市海天精细化工厂提供劳务中受伤，因此，抚顺市海天精细化工厂不应承担赔偿责任。根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务者因劳务自已受到损害，根据双方各自的过错承担相应的责任。被上诉人李国强在提供劳务过程中自身未尽安全注意义务，对损害的发生存在一定过错，原审法院依据被上诉人在提供劳务中的过错程度及受伤后未及时治疗等因素确定双方承担赔偿责任的比例合理，本院予以确认。关于医疗费用，根据被上诉人李国强提供的医疗费收据及结合被上诉人的诉求，被上诉人支付的医疗费的数额应为8617.54元，而不是原审认定的8222.84元。关于被抚养人生活费问题，根据法律规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额。经查，李国强育有一子李红胜，16周岁，其被抚养人生活费计算2年，为1，199.60元（农村居民人均年生活消费支出5，998元／年×2年×0.2÷2人）；李国强父亲李秀魁，82周岁，母亲万瑞清，84周岁，李秀魁家虽有承包地，但鉴于二人年岁已高，无法从事正常的生产劳动，且每亩承包地年租金300元（各方当事人均予认可），不足以维持当地最低生活标准，故本院对李秀魁、万瑞清的被抚养人生活费予以考虑。按照5年计算，李国强父母有包括其在内的4名子女，故李国强应承担的被抚养人生活费数额为2676.50元［农村居民人均年生活消费支出（5，998元／年-4.3亩×300元÷2人）÷4人×10年×0.2］，被抚养人生活费合计3876.10元；关于误工费、精神抚慰金及残疾赔偿金问题，原审确定的数额符合法律规定，并无不当，本院予以确认。关于是否重新鉴定问题，沈阳市佳实司法鉴定所鉴定意见书中对李国强受伤后至抚顺市中医院入院治疗所作出的诊断认为是成立的，且司法鉴定所做出的鉴定结论是由具有鉴定资格人员做出的，不符合重新鉴定的条件，故上诉人的此项主张本院不予支持。上诉人上诉的部分理由成立。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销辽宁省抚顺县人民法院（2013）抚县民一初字第00342号民事判决。
二、高仕水于本判决生效之日起十五日内赔偿李国强医疗费8617.54元、误工费37，400元、护理费4，161.55元、被抚养人生活费3876.10元、住院伙食补助费2150元、残疾赔偿金37，536元、精神损害抚慰金5，630.40元、鉴定费800元、交通费188元，合计100359.59元的70%，计70251.71元；
三、驳回李国强其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1，440元（缓缴），由高仕水承担。二审案件受理费1，166元，由高仕水承担1，071元，由李国强承担95元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张杰明
审 判 员 尹立威
代理审判员 韩 健
二〇一四年十月十七日
书 记 员 何 贺