山东省鄄城县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄄民初字第42号
原告张延进，男，住鄄城县。
委托代理人王斌，鄄城诚诺法律服务所法律工作者。
被告王军，男，住鄄城县。
原告张延进与被告王军提供劳务者受害责任赔偿纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告张延进及委托代理人王斌，被告王军均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告张延进诉称：2013年，被告王军承包了旧城镇南关检查站对过的建筑工地，我经熟人介绍，到王军的该工地做抹墙皮工作，同年7月4日下午2时左右，我正在该工地干活时，从二楼落下，致使我左腿受伤。在工友的帮助搀扶下，被送往旧城镇医院，被告为我支付了拍片检查费。后因医院拍片模糊，无法进行施救，被告将我转送至鄄城县人民医院，被告又支付了拍片检查费，拍片后，因被告担心县医院治疗费太高，又将我送到鄄城县箕山中心医院进行救治，但被告又不允许我住院治疗，双方僵持不下，最后我只好自费治疗，在箕山中心医院住院治疗，我被诊断为左胫骨平台骨折，花去医疗费1535元。因我无力继续支付医疗费，住院11天后不得不出院保守治疗。后我的伤情被鉴定为10级伤残，只能柱拐杖走路，给我生活上造成很大影响，精神上造成极大痛苦。我是为被告提供劳务时受伤的，被告应承担赔偿责任，但被告拒绝赔偿。为保护我的合法权益，故诉至法院，请求依法判令被告赔偿我医疗费1535元、误工费22300元、护理费6393.5元、住院伙食补助费330元、交通费300元、鉴定费1600元、鉴定检查费480元、伤残赔偿金19116元、精神损害抚慰金5000元，以上共计56754元。
被告王军辩称：我与原告之间是加工承揽关系，不是雇佣关系。我通过鄄城县左营乡陈良村的冯传斌找的原告等5人给我干内外墙抹皮工程活，按工程量支付报酬，外墙每平方10元、内墙每平方7元。原告是在干自己承包的活受的伤，且当时喝了酒，原告有过错，我没有过错，原告的伤害与我无关，我不应承担赔偿责任，故应依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：鄄城县左营乡陈良村有一农村建筑队，建筑队属农村散班，并无工商登记及固定人员，亦无建筑资质，平时由该村的冯传斌联系建筑活、召集人员，即农村俗语说的“掌尺”。原告亦常随该建筑队干活。被告承包鄄城县旧城镇南关检查站一楼房建筑工程，在主体完工后，因工程进度慢。2013年7月初被告通过冯传斌将该楼房的内外墙抹墙皮工程承包给原告等5人，报酬按完成的工程量计算，外墙每平方米10元、内墙每平方米7元。原告等5人互相协作完成抹墙工程，不受被告支配。2013年7月4日下午14时左右，原告在抹二楼外墙皮时，从楼架板上落下摔伤。原告在其工友和被告妻子的帮助下被送往旧城镇医院拍片检查，后被告赶来支付了拍片费用，因所拍片子模糊，医院无法实施救治，被告开车将原告送往鄄城县人民医院检查，被告同样支付了检查费用，但未让原告在鄄城县人民医院住院治疗，而是坚持把原告送往鄄城县箕山中心医院治疗，后原、被告因支付医疗费用问题发生争执，原告当天未入院，次日原告自费入鄄城县箕山中心医院治疗，原告伤情被诊断为左胫骨平台骨折，住院治疗11天出院保守治疗。花费医疗费1535.79元，原告住院期间其护理人员是原告儿子及儿媳共2人，其护理人员均为农民身份。出院后原告向被告提出赔偿主张，遭到被告拒绝。原告于2013年12月19日诉至本院，请求让被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损失抚慰金等费用共计30000元。诉讼过程中，原告的伤情于2014年2月17日经鉴定机构鉴定为十级伤残，原告支付鉴定费1600元，鉴定检查费480元，原告的护理时间拟为伤后60日，其中伤后住院期间护理人员拟为2人，余时间护理人员拟为1人。庭审时原告变更诉讼请求让被告赔偿原告医疗费1535元、误工费22300元、护理费6393.5元、住院伙食补助费330元、交通费300元、鉴定费1600元、鉴定检查费480元、伤残赔偿金19116元、精神损害抚慰金5000元，以上共计56754元。
另查明：被告主张原告饮酒后施工未提供证据证明。经本院向原告释明，原告表示不向其他4个共同协作人主张赔偿权利。
以上事实，有当事人陈述，证人证言、病历、医疗单据，鉴定书、庭审笔录等证据在卷为凭，已经庭审质证，足以认定。
本院认为：本案争执焦点为原、被告之间为提供劳务合同关系还是承揽合同关系。依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。……。此条文是承揽关系含义的法律依据。关于提供劳务关系含义的法律依据，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，……。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。……。从以上条文中可以看出承揽合同和提供劳务合同都有提供劳务的过程，但二者也有明显的区别，承揽合同中虽然承揽人需要提供一定的劳务，但最终提供的是劳务结果，即工作成果是合同的主要内容，劳务仅是完成工作的手段；在提供劳务合同中，提供劳务者仅为一定的目的而劳动，接受劳务者与提供劳务者之间存在从属、支配关系，报酬一般表现为工资形式。具体到本案中，被告承包楼房工程，将该工程的部分工程内外墙抹皮承包给原告等5人，其意思表示应当为得到完成内外墙抹皮这一劳动成果，并无要求支配原告等建筑工人的意图，双方之间采取的是法律意义上的承揽加工关系，且本次抹墙皮工程不是被告支配工人建设，而是原告等5人互相协作实施的，故原、被告之间的法律关系认定为承揽加工关系为宜。关于被告在本案中有无赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作任务中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定做人不承担责任。但定做人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案中，被告作为定作人，对他而言，应当选择具有相关技术条件和资质水平的承揽人进行交易，才能最大程度地避免风险。原告及其他4位工人作为常年施工人员，应有一定的安全意识，在原告施工时应互相协作，互相保护尽量减少事故的发生，但未尽到安全防护义务导致原告摔伤。因此原告及其他4位工人有过错。故在认定原、被告双方形成承揽加工关系的前提下，被告作为定作人也存在一定选任过失，安全防护方面的过失，被告应当承担相应的赔偿责任故原告诉请被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、鉴定检查费、精神损失抚慰金之请求与法有据，应予支持，但赔偿数额应以本院认定的为准，其超出部分不予支持；具体赔偿数额分别为：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明的相关证据确定。”原告医疗费用为1535.79元；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”原告误工时间自其受伤之日2013年7月4日计算至伤残评定之日2014年2月17日为229天，因原告遭受事故前身份属农民，误工费标准参照山东省统计部门2013年公布的上年度农、牧业国有单位职工年平均工资32869元计算，原告的误工费是32869元÷365天×229天﹦20621.45元；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算，护理人员原则为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限至受害人恢复生活自理能力时止。护理期限因计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”。因原告护理人员系农民身份，护理费标准参照山东省统计部门2013年公布的上年度农、牧业国有经济单位在岗职工年平均工资32869元计算，以实际护理天数，原告住院天数25天，其住院期间的护理费为32869元÷365天×11天×2人＋32869元÷365天×（60-11）天×1人﹦6393.55元；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的意见的解释》第二十三条规定，“住院伙食补助费可以参照当地国家工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。原告住院伙食补助费可以参照我县工作人员出发补助标准按照县内每人每天30元计算为30元×11天＝330元；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，“伤残赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告属十级伤残，其伤残赔偿金应以山东省2013年度公布的上年度农民家庭人均可支配收入9446元／年计算17年分别为9446元×（20-3）年×10﹪＝16058.2元；原告关于让被告承担交通费之请求，因原告未提交有关票据证明，不予支持；法医鉴定费及为鉴定所进行的检查费均为事故必要发生的费用，应按实际单据计算予以支持，原告鉴定费1600元，鉴定检查费480元；最高人民法院《关于审理人身损害赔赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定，“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”原告因伤致残，给其身心造成了一定损害，故原告要求赔偿精神损害抚慰金之请求应予支持，依照原告伤残程度，数额定在1000元为宜。原告主张其与被告属雇佣关系，自己在雇佣活动中造成伤害，应由被告承担完全责任，该主张与事实不符，不予采信。原告不向其他4个共同协作人主张赔偿权利是对自己权利的处分，不损害他人利益，且符合法律规定应予准许。被告辩称该工程是其承包给原告及其他4人的，原告是干自己的承包工程受的伤，且原告酒后施工，主观上有过失，原告的损害应自己负担，自己没有过错，不应承担赔偿责任，故应驳回原告等诉讼请求。该辩称与实事不符，且无法律依据，不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第六项，最高人民法院《关于审理人身损害赔赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定判决如下：
一、原告张延进的医疗费1535.79元，误工费20621.45元、护理费6393.55元、住院伙食补助费330元、伤残赔偿金16058.2元、鉴定费1600元、鉴定检查费480元共计47018.99元，由被告王军负担14105.7元
二、由被告王军赔偿原告张延进精神损害抚慰金1000元；
三、上述（一）（二）项于本判决书生效之日起10日内履行完毕；
四、驳回原、被告其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1050元由原告负担735元，被告负担315元
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于菏泽市中级人民法院。
审 判 长 王 磊
审 判 员 牟尊允
人民陪审员 李 勇
二〇一四年六月三日
书 记 员 蒋 伟