山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第1766号
上诉人（原审被告）安邦财产保险股份有限公司青岛分公司。
负责人徐晓玲，职务总经理。
委托代理人辛月钢，男。
被上诉人（原审原告）顾玉升。
委托代理人王文文。
原审被告王崇尧。
上诉人安邦财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称安邦青岛分公司）因与被上诉人顾玉升、原审被告王崇尧机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市崂山区人民法院（2014）崂王民初字第61号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月18日立案受理后，由审判员高中日担任审判长，代理审判员徐永海担任本案主审，与代理审判员陈克生共同组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告顾玉升在一审中诉称，2013年5月22日13时许，被告王崇尧驾驶鲁U×××××号小客车（该车交强险投保在被告安邦青岛分公司处）沿滨海公路南向北行驶至周哥庄村口处右转弯，适有原告驾驶无牌二轮摩托车沿滨海公路南向北行驶至此，两车相撞，致两车损坏，原告受伤。后原告被送往四0一医院住院治疗。经崂山交警认定，原、被告负事故同等责任。为维护原告合法权益不受侵害，现请求依法判令被告赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费、伤残赔偿金、被抚养人生活费等共计人民币121398元，并承担本案的诉讼费用。
原审被告王崇尧在一审中辩称，原告所诉事故情况及责任认定无异议，但赔偿数额同被告安邦青岛分公司意见，另其只投有交强险，没有商业险。
原审被告安邦青岛分公司在一审中辩称，同意在交强险限额范围内分项承担，鉴定费、诉讼费、非医保用药不承担，另误工时间较长，且原告应属农村居民，原告主张均依据社平工资，没有证据证明其是城镇居民，精神损害抚慰金要求过高。
原审法院经审理查明如下事实：
2013年5月22日13时分许，被告王崇尧驾驶鲁U×××××号小客车沿滨海公路南向北行驶至周哥庄村口处右转弯，适有原告顾玉升驾驶无牌二轮摩托车沿滨海公路南向北行驶至此，两车相撞，致两车损坏，原告受伤。
事故发生后，原告于当日即入中国人民解放军第四O一医院门诊治疗，同日转住院治疗，诊断为大腿皮肤脱套伤（右）、肘部皮肤裂伤（右）、膝前交叉韧带损伤（右）、膝内外侧半月板伤（右），共计住院15天，花费医疗费11617.85元（被告王崇尧垫付6000元），住院期间由二级护理。
2013年6月14日，青岛市公安局崂山分局交通警察大队做出崂公交（认）字（2013）第01071号道路交通事故认定书，认为原告顾玉升承担事故的同等责任，被告王崇尧承担事故的同等责任。
根据原告申请，法院委托青岛青大司法鉴定所对原告伤残等级进行了鉴定。2014年3月28日，该鉴定所做出青大司鉴（2014）医鉴字第657号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人顾玉升因车祸致右下肢损伤为十级伤残。原告为此花费鉴定费800元。
庭审中，被告安邦青岛分公司对上述鉴定意见书提出异议，认为根据原告2014年2月24日门诊病历记载，其伤情不应构成伤残，鉴定结果不合理。青岛青大司法鉴定所2014年5月8日回函答复门诊病历记载仅为鉴定参考，该鉴定依据合法。
原告提交户口簿一本及即墨市公安局鳌山卫派出所与凤凰岭村委会共同出具的证明一份，欲证明原告之母顾朱氏1932年8月10日出生，有原告在内五名子女。经质证，两被告对上述证据均无异议。
原告提交即墨市鳌山卫街道办事处及凤凰岭村委共同出具的证明一份，欲证明原告属失地农民，应按照城镇居民标准计算各项赔偿损失。经质证，两被告未对上述证据发表质证意见。
被告王崇尧系鲁U×××××号车辆登记车主，事故发生期间该车在被告安邦青岛分公司投有机动车交通强制险。
原审法院对本案作如下分析判定：
公民的生命健康权受法律保护。本案中，青岛市公安局崂山分局交通警察大队对本次交通事故作出的《道路交通事故认定书》中认定原告顾玉升和被告王崇尧承担事故的同等责任，符合法律规定，法院予以确认。现对原告主张赔偿数额分析如下：
1、关于医疗费11168.85元，有原告提交的病历、病案、医疗费单据、住院费用明细及证明予以证明，法院对此予以确认。
2、关于误工费31165元（37399元／12×10个月），原告主张误工时间为10个月，根据原告提交的病历、病案，结合原告的伤情，法院认为误工时间以4个月为宜，超出部分法院不予支持；原告未举证证明其最近三年的平均收入状况，故误工费标准应按照2013年度青岛市社会职工平均工资计算，原告主张按照2012年度青岛市社会职工平均工资37399元计算，属其对自身权利的自由处分，法院予以支持，故法院对原告主张的误工费确认为12466元（37399元／12×4个月）。
3、关于护理费1639元（37399元÷365天×16天），原告主张护理期限为16天，但根据原告提交的病案、病案，仅能确认原告住院15天期间需一人护理，超出期间原告未提交证据证明其需要护理，故对超出住院期间的护理期限，法院不予认可；关于护理费标准，原告未举证证明护理人员最近三年的平均收入状况，故应按照2013年度青岛市社会职工平均工资计算护理费，原告主张按照2012年度青岛市社会职工平均工资37399元计算，属其对自身权利的自由处分，法院予以支持，故原告护理费法院确认为1537元（37399元÷365天×15天）。
4、关于住院伙食补助费320元（20元／天×16天），根据原告提交的病案、病案，法院仅能确认合理的住院伙食补助费为300元（20元／天×15天），超出部分，不予支持。
5、关于交通费200元，根据原告病情、住院就诊情况及被告安邦青岛分公司的质证意见，法院确认为180元（12元／天×15天）。
6、关于残疾赔偿金70454元，因原告伤情构成十级伤残，其定残时不满60周岁，原告主张按照2012年青岛市城镇居民可支配收入35227元计算，法院予以确认，故该费用应为70454元（35227元×20年×10%）。另关于原告主张的被扶养人生活费，法院认为，被扶养人生活费应根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算，而被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。本案中，原告的伤残等级鉴定结论做出时其母顾朱氏已满80周岁，其有原告在内5名扶养人，因此被扶养人生活费为2206元（22060元×5年÷5人×10%），故法院确认原告主张的残疾赔偿金共计为72660元（70454元＋2206元）。
7、关于精神损害抚慰金3000元，法院认为，原告在本次事故中构成十级伤残，必然遭受较为严重的精神痛苦，故被告应当给予一定数额的精神损害赔偿以示安慰，但原告主张数过高，法院予以调整，以1000元为宜。
综上，原告的医疗费11168.85元、住院伙食补助费300元，合计11468.85元，超出机动车交通事故责任强制保险中医疗费用赔偿限额10000元，因被告王崇尧驾驶的鲁U×××××号车在被告安邦青岛分公司投有机动车交通强制险，故被告安邦青岛分公司应在交强险医疗费赔偿限额范围内赔偿本案原告10000元（含自费药），剩余的1468.85元应由被告王崇尧按照同等责任赔付原告734.43元；原告的误工费12466元、护理费1537元、交通费180元、残疾赔偿金72660元及精神损害抚慰金1000元，合计87843元，未超出机动车交通事故责任强制保险中死亡伤残赔偿限额110000元，故应由被告安邦青岛分公司全部赔偿原告。综上，被告安邦青岛分公司共计应赔偿原告各项损失人民币97843元，被告王崇尧赔偿原告各项损失人民币734.43元，因被告王崇尧垫付原告人民币6000元，故原告应返还王崇尧5265.57元。原告所诉，在此范围内，法院予以确认，超出此范围，法院予以驳回。被告王崇尧辩称垫付原告医药费8000元，但仅提交有原告妻子签字的收据复印件，不能提交原件，故在原告对此不予认可的情况下，法院对被告王崇尧的上述主张不予采信。被告安邦青岛分公司虽辩称青大司法鉴定所出具的鉴定结果不合理，要求重新鉴定，但在青大司法鉴定所对其质询函进行合理答复后，其未提交有效证据证明有法律规定的重新鉴定情形存在，故对被告的上述主张，法院不予支持。
原审法院据此依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十一条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效之日起10日内赔偿原告顾玉升各项损失共计人民币97843元（其中5265.57元直接给付被告王崇尧）。二、驳回原告顾玉升对被告王崇尧的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2728元，鉴定费800元，共计3528元，由原告负担674元，由被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司负担2854元（该款原告已预交，被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市市南支公司应于判决生效之日起10日内支付原告）。
原审宣判后，原审被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司不服，向本院提起上诉。请求：1、依法改判上诉人不承担74570.58元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。其主要上诉理由为：被上诉人顾玉升伤残鉴定10级，根据其伤情、手术记录、医院复诊综合结果，其鉴定1O级，上诉人认为鉴定结论明显不合理，要求重新鉴定，但一审法院不予支持；其次，一审法院认定误工时间4个月也较长，但未获一审法院支持。第三，本次交通事故，被上诉人一审被告系双方承担同等责任，且上诉人非侵权人，故一审法院判令上诉人承担精神损害抚慰金不妥。
被上诉人顾玉升答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
原审被告王崇尧答辩称，同意保险公司意见。
二审经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
二审期间，本案经调解未果。
本院认为，综合各方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题有三项：一是本案应否启动重新鉴定程序；二是原审关于误工时间的认定是否正确；三是原审关于精神损害抚慰金责任主体的认定是否正确。
本院对上述焦点问题作如下分析判定：
一、关于应否启动重新鉴定程序的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，上诉人安邦青岛分公司虽然对鉴定机构的鉴定意见不予认可，但未提交证据证明本案存在重新鉴定的法定理由，应承担举证不能的法律后果，故原审法院不予采纳其重新鉴定的申请并无不当。
二、关于误工时间的认定问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。本案中，受害人顾玉升构成十级伤残，虽然其未提交误工时间证明，但原审法院综合考虑受害人提交的病历、病案、伤情，将受害人的误工时间酌定为四个月符合日常生活经验法则，本院予以确认。
三、关于精神损害抚慰金责任主体的认定问题。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，受害人对精神损害抚慰金的责任主体具有选择权，即：如果被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。故原审法院判令安邦青岛分公司作为精神损害抚慰金的责任主体并无不当，本院予以确认。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1664元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司青岛分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高中日
代理审判员 徐永海
代理审判员 陈克生
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 岳峰婷
书 记 员 于 雪