湖南省洪江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）洪法刑初字第41号
公诉机关湖南省洪江市人民检察院。
被告人刘某某，男，1974年12月1日出生汉族，湖南省郴州市永兴县人，初中文化，农民，家住郴州市永兴县洋塘乡。因犯妨害公务罪于2005年7月4日被湖南省永兴县人民法院判处有期徒刑一年二个月，2006年5月8日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪于2013年12月2日被洪江市公安局刑事拘留，2013年12月24日被执行逮捕。现羁押于洪江市看守所。
被告人杨某某，男，1955年3月11日出生，汉族，湖南省中方县人，小学文化，农民，家住中方县铁坡镇。因涉嫌犯非法经营罪于2013年12月2日被洪江市公安局刑事拘留，2013年12月24日被执行逮捕。现羁押于洪江市看守所。
被告人杨某乙，女，1957年8月5日出生，汉族，湖南省中方县人，小学文化，农民，家住中方县铁坡镇。因涉嫌犯非法经营罪于2013年12月2日被洪江市公安局刑事拘留，2013年12月24日被执行逮捕，2013年12月27日被洪江市公安局取保候审，2014年4月10日经本院决定对其继续予以取保候审。
洪江市人民检察院以洪检公诉刑诉（2014）11号起诉书指控被告人刘某某、杨某某、杨某乙犯非法经营罪，于2014年4月2日向本院提起公诉，本院于同年4月8日立案。并依法适用简易程序，实行独任审判，于2014年4月25日公开开庭进行了审理。洪江市人民检察院指派代理检察员易璐出庭支持公诉。被告人刘某某、杨某某、杨某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
洪江市人民检察院指控：2013年下半年以来，被告人刘某某在没有办理烟草专卖零售许可证的情况下，先后两次租用其永兴县老乡邓某某所驾驶的一台牌照为湘L5B5**的面包车从郴州市永兴县出发，装载高仿假烟（均为软双喜牌、软白沙牌）运往中方县铁坡镇，销售给被告人杨某某、杨某乙夫妇。被告人杨某某、杨某乙夫妇在购得假烟后，在没有办理烟草专卖零售许可证的情况下，在中方县铁坡镇、石宝乡、接龙乡、洪江市湾溪镇等地赶集时将高仿假烟销售。
2013年11月30日下午，被告人刘某某电话联系被告人杨某某，约定交易高仿香烟，随后刘某某租用其老乡邓某某所驾驶的湘L5B5**号面包车装载着25箱高仿假烟，其中有高仿软双喜香烟900条、高仿软白沙香烟1038条、高仿蓝盖芙蓉王香烟1条、散装高仿白沙烟17公斤（约17000根），从郴州市永兴县出发开往怀化市中方县铁坡镇准备销售给杨某某、杨某乙夫妇。2013年12月1日凌晨2时许，该面包车途径邵怀高速公路江口收费站时，被洪江市公安局民警查获。经湖南省烟草质量监督检测站及湖南省烟草专卖局检验认定，上述被查获的高仿香烟系假冒注册商标且伪劣卷烟，共计价值10.5972万元。
2013年7月至11月期间，被告人杨某某、杨某乙夫妇在没有办理烟草专卖零售许可证的情况下，先后三次从贵州一田姓男子及湖南芷江县一田姓男子手中收购烟叶，在中方县铁坡镇、接龙乡、石宝乡、洪江市湾溪镇等乡镇赶集时摆摊出售，从中非法获利。2013年12月1日，洪江市公安局民警在杨某某位于中方县铁坡镇的2处门面内查获杨某某尚未来得及销售的烟叶2000公斤。经湖南省烟草专卖局鉴定，该批烟叶价值6.416万元。
被告人刘某某、杨某某、杨某乙于2013年12月1日凌晨被洪江市公安局民警抓获归案。
上述指控事实，被告人刘某某、杨某某、杨某乙在开庭审理过程中亦无异议，并有证人邓某某、丁某某等人的证言，公安机关制作的辩认笔录、侦查实验笔录及照片、搜查笔录、物证提取笔录、扣押物品清单、指认照片，通话记录，公路摄像头照片，卷烟鉴别检验报告及湖南省烟草专卖局证明，公安机关的情况说明，对被告人刘某某曾经犯罪判刑的湖南省永兴县人民法院（2005）永刑初字第82号刑事判决书及释放证明书，常住人口信息资料等证据证明，足以认定。
本院认为：被告人刘某某、杨某某、杨某乙违反国家烟草专卖管理法规，非法经营烟草专卖品的行为，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）、（二）项的规定，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”，三被告人的行为均已构成非法经营罪。洪江市人民检察院指控被告人刘某某、杨某某、杨某乙犯非法经营罪的罪名成立，本院予以确认。被告人杨某某在与杨某乙共同非法经营犯罪中起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人杨某乙起了次要作用，系从犯，依法对其从轻处罚。被告人刘某某、杨某某、杨某乙虽不具有自首情节，但均能如实供述自己的罪行，且当庭自愿认罪，依法均予以从轻处罚。综合考虑被告人刘某某、杨某某、杨某乙的犯罪情节和悔罪表现，以及调查评估意见，均符合适用缓刑的条件，依法可以宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第七十六条的规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并限自本判决生效之日起十日内持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正；罚金限本判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）；
二、被告人杨某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并限自本判决生效之日起十日内持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正；罚金限本判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）；
三、被告人杨某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并限自本判决生效之日起十日内持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正；罚金限本判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 唐 玲
二〇一四年四月二十五日
书记员 杨沙沙
附：本判决书引用的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》条文
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。