山东省威海市环翠区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁1002民初3612号原告夏滔。被告威海银座家居有限公司。法定代表人张庆胜。委托代理人刘彩林。委托代理人刘涛。原告夏滔与被告威海银座家居有限公司劳动争议一案，本院于2016年7月20日立案受理，依法由审判员张汾适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告夏滔、被告威海银座家居有限公司之委托代理人刘彩林、刘涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏滔诉称，1、其于2006年4月5日经招聘进入被告处工作。工作期间，双方分别签订了2007年3月14日至2008年3月13日、2008年3月14日至2010年3月13日，2010年3月14日至2013年3月13日、2013年3月14日至2016年3月13日、2016年3月14日至2017年3月13日的固定期限劳动合同。2013年2月2日是被告向原告提出选择签订劳动合同的形式而非原告提出；2016年3月14日续签劳动合同时，被告没有征求原告的意见，直接提出续签固定期限劳动合同。2016年3月31日，被告预无故提前解除与原告的劳动合同（遭拒绝）。根据《劳动合同法》第14条、第82条之规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。2、2014年4月5日清明节、5月1日劳动节、6月2日端午节、9月8日中秋节、10月1日国庆节、2015年1月1日元旦、4月5日清明节、5月1日劳动节、6月20日端午节、9月27日中秋节、10月1-3日国庆节、2016年1月1日元旦，共计14天，原告均加班工作�环翠区劳动仲裁委员会已查明，被告只在2014年清明节支付原告加班费75元、劳动节支付75元；2015年元旦支付原告加班费75元、劳动节支付75元、端午节支付75元、10月1-3日国庆节支付225元，未及时足额发放加班费，应当按工资的3倍计算加班费。3、因被告未及时足额支付原告劳动报酬，故原告要求解除劳动合同，要求被告支付经济补偿金。综上，原告要求被告支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资122100元、2014年3月至2016年3月31日法定节假日未支付和支付不足的加班费5772.24元、经济补偿金33000元，共计160872.24元。被告威海银座家居有限公司辩称，1、其与原告签订劳动合同前已向原告送达了劳动合同期满前通知书，由原告在通知书中自主选择以下续订合同形式：固定期限、无固定期限劳动合同或终止劳动合同，原告自愿选择续订固定期限劳动合同并签字确认，是在原告同意并确认的情况下签订的固定期限劳动合同，故不存在未签订无固定期限劳动合同的双倍工资。2、原告提出的14天加班，其中2014年6月2日端午节、9月8日中秋节、10月1日国庆节、2015年4月5日清明节、9月27日中秋节、2016年1月1日元旦，共6天原告并未加班，被告不应支付加班费，对其他8天应补加班费，被告同意支付差额部分。3、从原告的日常考勤可以看出其月迟到次数较多，按公司的违纪处罚办法已达到严重违纪，且原告于2016年3月29日最后一天到被告处打卡上班后，在被告未通知其解除劳动合同关系，未下达离职通知书的情况下一直未上班，按公司的相关连续旷工、严重违纪的规章制度及《劳动合同法》第25条第2项的规定，被告作为用人单位可以解除与原告的劳动合同。同时，劳部发（1995）309号《关于贯彻执行若干问题的意见》第39条的规定,用人单位依据《劳动合同法》第25条解除劳动合同,可以不支付劳动者经济补偿金。经审理查明，原告于2006年4月5日经招聘进入被告处工作。工作期间，双方分别先后签订了2007年3月14日至2008年3月13日、2008年3月14日至2010年3月13日，2010年3月14日至2013年3月13日、2013年3月14日至2016年3月13日、2016年3月14日至2017年3月13日的固定期限劳动合同。在最后一次的劳动合同履行期间，双方产生劳动争议，原告向威海市环翠区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付应签订无固定期限劳动合同双倍工资237600元、加班工资35350.76元、经济补偿金36300元。该劳动人事争议仲裁委员会于2016年7月6日作出威环劳人仲案字（2016）第167号仲裁裁决书，裁决被告支付原告法定节假日加班工资1723.58元，驳回原告其他请求。原告�服裁决结果，于法定期间向本院提起诉讼。另查，2013年2月2日，被告向原告送达了劳动合同期满前通知书，通知书载明：夏滔，你与公司签订的劳动合同于2013年3月13日即将到期，请将合同期满后您的打算选择如下：合同期满后，准备和威海银座家居有限公司续订固定期限（无固定期限）或终止劳动合同。选择后，请于2013年3月2日前将此通知书交至综合部。如到期未反馈，视为不同意续订合同，则合同期满时劳动关系自然终止。原告在该通知书上自愿选择续订固定期限劳动合同并签字确认。2016年3月10日，被告向原告送达了劳动合同续订协议书，协议书载明：本次续订劳动合同期限类型为固定期限合同，续订合同生效日期为2016年3月14日，续订合同至2017年3月13日终止。原告在该协议书上签字确认。庭审中，原告主张2014年4月5日清明节、5月1日劳动节、6月2日端午节、9月8日中秋节、10月1日国庆节、2015年1月1日元旦、4月5日清明节、5月1日劳动节、6月20日端午节、9月27日中秋节、10月1-3日国庆节、2016年1月1日元旦，共计14天的法定节假日，被告安排原告加班，但没有提供证据证明。对此，被告承认上述14天中有8天原告加班，而2014年6月2日端午节、9月8日中秋节、10月1日国庆节、2015年4月5日清明节、9月27日中秋节、2016年1月1日元旦，共6天原告并未加班，对加班的8天应补加班费，被告同意支付差额部分。被告已支付原告2014年清明节加班费75元、劳动节加班费75元；2015年元旦加班费75元、劳动节加班费75元、端午节加班费75元、10月1-3日国庆节加班费225元，共计600元（加班费系按被告公司内部制定的加班费标准每人每天25元的3倍支付）。对此，被告提供了2014年4月1日至2016年1月30日原告上班指�打卡的出勤记录表及原告领取加班费的明细表予以证明。原告对出勤记录表的真实性有异议，对领取加班费的明细表没有异议。原告在庭审中提出系因被告未足额支付加班工资，其于2016年3月31日起再未上班，原告没有书面辞职，以不上班表明解除了其与被告的劳动合同。申请仲裁时，原告称2016年3月25日被告将其书面辞退（通知书未加盖被告公章），但被告不予认可。庭审中，被告提出其没有给原告下发过书面解除劳动关系的通知书，不认可已与原告解除了劳动合同，认为双方并未解除劳动合同，但认可原告系2016年3月29日最后一天上班，之后再未上班。另查，原告主张其2014年度月平均工资2900元、2015年度月平均工资3300元，被告对此没有异议。上述事实，有当事人的庭审陈述、劳动合同期�前通知书、劳动合同续订协议书、发放加班费明细表、考勤表等相关证据在案佐证。本院认为，原、被告于2010年3月14日至2013年3月13日及2013年3月14日至2016年3月13日签订的劳动合同期满前，原告均书面同意合同到期后续签固定期限劳动合同，并未要求签订无固定期限劳动合同，之后原、被告双方续签固定期限劳动合同（2016年3月14日至2017年3月13日）符合我国《劳动合同法》的相关规定，故原告要求被告支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资，不符合法律规定，本院不予支持。原告主张法定节假日加班14天，对此没有证据证明，被告认可原告主张的14天中的8天（2014年清明节、劳动节、2015年元旦、劳动节、端午节、10月1-3日国庆节）安排原告加班，仅按被告公司内部规定每天支付75元共支付了600元加班工资，未足额支付原告加班工资，应分�按照原告2014年、2015年月平均工资计算出的日工资基数的2倍支付加班工资2354.02元（2900元÷21.75天×2天×2倍+3300元÷21.75天×6天×2倍），故被告应支付上述期间法定节假日加班工资的差额部分1754.02（2354.02元－600元）。原告主张另6天的法定节假日加班工资没有证据证明，本院不予支持。原告在庭审中自认其自2016年3月31日即不上班，虽未书面辞职，但以行动表明其解除了与被告之间的劳动合同，被告庭审中虽表示未与原告解除劳动合同，但承认原告于2016年3月29日之后再未上班，故原、被告双方的劳动合同已实际解除，由于被告未足额支付原告加班工资，违反《劳动合同法》的相关规定，损害了原告的合法权益，被告理应支付经济补偿金，结合原告的工作年限及离职前12个月的月平均工资3300元，原告要求被告支付经济补偿金33000元（3300元×10个月），理由正当，本院予�支持。综上，原告诉请的合理部分，本院予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、四十六条、四十七条，《山东省企业工资支付规定》第二十条第三项之规定，判决如下：一、被告支付原告法定假日加班工资（差额部分）1754.02元；二、被告支付原告经济补偿金33000元；三、驳回原告要求被告支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资122100元之诉讼请求。上述一、二项，被告共应支付原告款项34754.02元，于判决生效后十日内履行。案件受理费5元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副�，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员 张 汾二〇一六年九月二十六日书记员 王俊玲