四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川15民终1546号
上诉人（原审被告）：宜宾市鑫宇建筑劳务有限公司，住所地四川省宜宾市翠屏区岷江西路168号。
法定代表人：赵前明，总经理。
被上诉人（原审原告）：杨进军，男，1969年3月10日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。
委托诉讼代理人:曹希，四川竹海律师事务所律师。
委托诉讼代理人:李波，四川竹海律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：重庆海科交通工程建设有限公司，住所地重庆市江津区几江街道办事处长城路蜀果3号楼。
法定代表人：郑学芳，总经理。
委托诉讼代理人：杨仁刚，四川蜀天律师事务所律师。
委托诉讼代理人：谢文强，四川蜀天律师事务所律师。
上诉人宜宾市鑫宇建筑劳务有限公司（以下简称鑫宇劳务公司）因与被上诉人杨进军、重庆海科交通工程建设有限公司（以下简称海科建司）劳务合同纠纷一案，不服四川省宜宾市翠屏区人民法院(2017)川1502民初2092号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
鑫宇劳务公司上诉请求：1.撤销一审民事判决，依法改判上诉人鑫宇劳务公司不承担被上诉人杨进军的赔偿责任；2.改判上诉人不负担一审诉讼费用，二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、杨进军是在规定上班时间以外受伤的，施工过程中未带安全帽，未系安全绳，本次受伤过程中存在重大过错，应承担相应的责任。二、意外险保单是海科建司买的，保险过期未续买是海科建司的责任，所带来的损失应由海科建司承担。
杨进军辩称，1.杨进军在本案中是否有过错一审法院认定事实清楚，杨进军没有过错，且上诉方没有证据证明杨进军在事故中存在过错。2.上诉方与杨进军是雇主雇员的关系，杨进军在作业过程中受伤，根据法律规定应当由雇主承担赔偿责任。3.我方认为一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请二审法院维持一审判决。
海科建司辩称，1.上诉人有从事劳务的合法资质，双方签订劳务分包合同是双方真实意思表示，一审审理过程中上诉人认可杨进军系其招聘，日常工作系其管理，其用工风险应由上诉方承担。2.上诉人认为应当由被上诉人在保险公司投保，但投保人会根据工期时常考虑数额，不能参照以前保险数额赔偿。上诉人至今未提交任何购保险的证据，一审判决为约定不明，适用法律正确。上诉人做为雇主应当对杨进军承担用工风险，我方与上诉人签订的劳务分包合同是另外法律关系，因由上诉人承担雇主责任后根据劳务分包合同对我方另行起诉。3.申请二审法院驳回上诉人的请求。
杨进军向一审法院起诉请求：1.请求法院判令海科建司、鑫宇劳务公司赔偿杨进军残疾赔偿金、医疗费等各项损失共计244814元【医疗费12700元、交通费2000元、误工费54800元（200元/天×274天）、住院伙食补助费7290元（30元/天×243天）、营养费4860元（20元/天×243天）、护理费24300元（100元/天×243天）、残疾赔偿金125784元（26205元/年×20年×24%）、精神损害抚慰金7200元、续医费4000元、鉴定费1880元】；2.本案诉讼费由海科建司、鑫宇劳务公司承担。
一审法院认定事实：2014年3月20日，海科建司经过招标，中标了“宜宾气象站拆建项目”工程。同月24日，海科建司与宜宾市气象局就“宜宾气象站拆建项目”签订了施工合同。2015年7月16日，海科建司（甲方）与鑫宇劳务公司（乙方）签订《建设工程施工劳务分包合同》，将“宜宾气象站拆建项目”的劳务分包给鑫宇劳务公司。该劳务分包合同第10条对安全责任进行约定：“甲方按照安全生产管理条例已为建筑工人购买意外伤害保险，为了提高乙方及工人安全意识，凡出现安全事故，除去保险公司赔付后，甲乙双方各50%”。
2016年5月初，杨进军经李朝学介绍到宜宾气象站拆建项目务工，从事泥水匠工作，工资由鑫宇劳务公司结算后交给泥工班组长唐建伟发放。2016年5月20日中午1点过，杨进军吃过午饭后在宜宾气象站拆建项目工地上站在自行搭建的移动脚手架上抹内墙灰（未系安全绳、未戴安全帽），因移动脚手架脚趾螺杆松动，导致移动脚手架倒塌，杨进军从3米高的移动脚手架上摔下受伤。杨进军当即被送往宜宾市第二人民医院住院治疗，入院初步诊断：1.双侧额颞叶、右顶叶多发脑挫裂伤；2.双侧额区、左侧颞区、大脑镰旁薄层硬膜下血肿；3.广泛外伤性蛛网膜下腔出血；4.颅底骨折伴脑脊液漏；5.右侧颞骨线形骨折；6.腰背部软组织擦挫伤。经住院治疗243天后，于2017年1月18日好转出院。杨进军出院后，经四川中证法医学司法鉴定所川中证鉴[2017]临鉴字第061号法医学鉴定意见书鉴定：1.杨进军因外伤致重型颅脑损伤，现遗留轻度精神障碍、边缘智力状态，评定为九级伤残；颅底骨折伴脑脊液鼻漏，评定为十级伤残；颅骨缺损，评定为十级伤残；2.后续医疗费约需4000元。杨进军为此支付鉴定费1630元、鉴定检查费250元。后因杨进军认为其损失未获赔偿，遂诉至法院，请求判如所诉请。
另查明，1.杨进军属于城镇居民户；2.杨进军住院治疗期间，产生医疗费166105.13元、门诊费258元，其中杨进军垫付12700元，海科建司垫付153663.13元；3.海科建司垫付了杨进军10天的护理费1300元，支付了杨进军赔偿款19899元。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，杨进军在鑫宇劳务公司分包的“宜宾气象站拆建项目”工地上务工，工作受鑫宇劳务公司管理人员安排，工资由鑫宇劳务公司发放，杨进军为鑫宇劳务公司提供劳务，双方已形成雇佣关系。现杨进军在从事雇佣活动中受伤，作为其雇主的鑫宇劳务公司应承担赔偿责任。鑫宇劳务公司和海科建司关于杨进军自身未注意安全，杨进军自己应承担部分责任的辩称意见，因无法律依据，不予采纳。对于海科建司，因其与鑫宇劳务公司签订的劳务分包合同明确约定，已为工人购买意外伤害保险，但实际并未购买，因此，海科建司应当先在双方约定的意外伤害保险赔偿金额内承担赔偿责任。但因海科建司与鑫宇劳务公司并未约定所购买的意外伤害保险赔偿金额，且鑫宇劳务公司也未提供证据证实该保险应赔偿的金额，故该项约定实为约定不明，应认定为未进行约定。根据鑫宇劳务公司与海科建司的约定，在保险赔付后各按50%的比例进行赔偿，故杨进军的损失按双方约定由海科建司和鑫宇劳务公司各按50%的比例进行赔偿。虽然鑫宇劳务公司与海科建司之间系合同关系，但因海科建司要求将其垫付款在本案中一并解决，为鼓励相关当事人积极垫钱医治伤者，并减少当事人的诉累，确定在本案中一并予以判决。
关于杨进军因本次事故造成的各项损失，评判如下：
1.杨进军诉请的伙食补助费7290元（30元/天×243天）、残疾赔偿金125784元（26205元/年×20年×24%伤残系数）、续医费4000元、鉴定费1880元（1630元+250元），因有到案证据予以证明或在规定标准计算额度内，予以支持。
2.杨进军的医疗费，根据双方提供的医疗费、门诊费发票，确认为166363.13元（166105.13元+258元）。
3.杨进军诉请的交通费2000元，虽然杨进军未提供交通费发票，但考虑到杨进军受伤住院需要产生交通费的实际情况，酌定支持交通费1000元。
4.杨进军诉请的误工费54800元（200元/天×274天），因杨进军未提供其收入证明，按照四川省2015年度建筑业平均工资41357元/年，计算至定残前一日计272天，核算支持为30819元（41357元/年÷365天×272天）。
5.杨进军诉请的营养费4860元（20元/天×243天），因杨进军住院病历上并无相关需要加强营养的医嘱，故对杨进军诉请的营养费不予支持。
6.杨进军诉请的护理费24300元（100元/天×243天），杨进军诉请标准过高，按照2015年度居民服务、修理和其它服务业平均工资33270元/年，核算支持为22150元（33270元/年÷365天×243天）。
7.杨进军诉请的精神抚慰金7200元，按照杨进军的最高伤残等级九级，核算支持为6000元（30000元×20%）。
综上，杨进军的各项损失共计365286.13元【住院伙食补助费7290元、残疾赔偿金125784元、续医费4000元、鉴定费1880元、医疗费166363.13元、误工费30819元、护理费22150元、精神损害抚慰金6000元、交通费1000元】，由鑫宇劳务公司和海科建司各赔偿50%为182643.07元【365286.13元×50%】。因海科建司已赔付174473.64元【医疗费153663.13元+10天护理费911.51元（33270元/年÷365天×10天）+已付赔偿款19899元】，故海科建司还应赔偿8169.43元（182643.07元-174473.64元）。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条规定，判决：一、宜宾市鑫宇建筑劳务有限公司于本判决书生效之日起十日内赔偿杨进军各项损失共计182643.07元。二、重庆海科交通工程建设有限公司于本判决书生效之日起十日内赔偿杨进军各项损失共计8169.43元。如果上述义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4968元，减半收取计2484元，由原告杨进军负担1294元，由被告重庆海科交通工程建设有限公司负担595元，由被告宜宾市鑫宇建筑劳务有限公司负担595元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据本案查明的事实，造成本次事故的原因系移动脚手架脚趾螺杆松动，导致移动脚手架倒塌，对此被上诉人杨进军并不存在过错。上诉人鑫宇劳务公司主张杨进军有重大过错的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
上诉人鑫宇劳务公司主张被上诉人海科建司未续买保险，所带来的损失应由海科建司承担的上诉理由。本院认为，海科建司与鑫宇劳务公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，合同相对方系海科建司与鑫宇劳务公司，与本案审理的法律关系不同。海科建司是否违约，未续买保险，并不是本案审理的范围，故鑫宇劳务公司的上述主张本院不予支持。
综上，上诉人鑫宇劳务公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3953元，由上诉人宜宾市鑫宇建筑劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡 伟
审 判 员 彭晓烽
审 判 员 龙 雨
二〇一七年九月十二日
法官助理 华 涛
书 记 员 张璐蕾