安徽省黄山市黄山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1003民初字311号
原告：焦伟华。
委托代理人：胡坤，安徽良信律师事务所律师。
委托代理人：胡梦茜，安徽良信律师事务所律师。
被告：孙孝青。
被告：房厚来。
委托代理人：杨春光，焦村镇人民调解委员会调解员。
被告：程继勇。
委托代理人：詹鸣，安徽詹鸣律师事务所律师。
原告焦伟华诉被告孙孝青、房厚来、程继勇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年3月4日立案受理后，由审判员杨宝宏适用简易程序，于2016年3月23日公开开庭进行了审理。原告焦伟华的委托代理人胡坤和胡梦茜、被告孙孝青、被告房厚来及其委托代理人杨春光、被告程继勇及其委托代理人詹鸣到庭参加诉讼，原告焦伟华未到庭，本案现已审理终结。
焦伟华诉称：2015年，房厚来家自建新房并将房屋的建设施工承包给孙孝青，孙孝青承建后请焦伟华做工，同年10月12日，焦伟华在做工时，房厚来要求其与自己一起竖毛竹搭脚手架，焦伟华便过去帮忙固定竹架子的底部，房厚来在上面竖，因程继勇（木工）未将模板完全拆除，房厚来在竖竹架子时碰到已松动的模板，导致模板坠落将焦伟华砸伤。焦伟华受伤后即被送到医院住院治疗，经诊断为：左桡骨中断骨折，于同年10月28日出院，焦伟华出院后，委托安徽广济司法鉴定所对其三期及其后续治疗费进行了司法鉴定，评定为：治疗误工180日、护理60日、营养90日，二次手术治疗时酌情给予误工30日、护理15日、营养15日；二次手术费用8000元。事后，焦伟华多次向孙孝青、房厚来、程继勇主张损失，除孙孝青赔偿了5000元、房厚来赔偿了2000元外，余下损失均没有给付，故诉至法院请求依法判令孙孝青、房厚来、程继勇赔偿各项损失51764.8元，并承担本案的诉讼费用。
焦伟华为证明其主张成立，提交了如下证据：
证据一、医疗费用票据四张、出院总结一份，证明焦伟华的受伤情况和住院11天以及花去医疗费13472.8元的事实；
证据二、《安徽广济司法鉴定所司法鉴定意见书》一份，证明经司法评定首次手术需休息180日、护理60日、营养90日和二次手术治疗需休息30日、护理15日、营养15日以及二次手术费用为8000元的事实；
证据三、鉴定费票据一张，证明鉴定费为1700元的事实；
证据四、车票20张，证明焦伟华治疗期间产生车费200元的事实；
证据五、照片二张和示意图一张，证明步步紧是固定内模和外模，内模拆除后，外模就会松动，存在危险的事实；
证据六、证人刘某、方某的证言，证明焦伟华的受伤过程。
孙孝青未予书面答辩，但庭审中答辩称：是10月12日出事的，木工将内模拆除，外模没有拆，我不知道，也不知道自己承担多少责任。
在举证期限内，孙孝青没有提交证据。
房厚来书面答辩称：1、其是房东，但其将房屋建设的主要工程发包给孙孝青和程继勇，属加工定做的民事法律关系，焦伟华应当向孙孝青和程继勇提出赔偿主张，与其无关；2、焦伟华主张的护理费和误工费过高，交通费要有相应的票据，后续治疗费未发生，应据实计算；3、焦伟华10月12日受伤，在家待5天才到医院治疗，造成延时，自身也有责任。综上，请依法予以驳回。
房厚来为证明其辩驳理由成立，提交如下证据：
证据一、黄山区焦村镇汤家庄村民委员会于2016年3月19日出具的《证明》一份，证明房厚来将自建房屋工程承包给孙孝青和程继勇的事实；
证据二、证人孙某、张某证言，证明房厚来自建房屋工程是孙孝青、程继勇承包的事实。
程继勇庭审中辩称：1、焦伟华受伤是2015年10月12日，而其住院时间为2015年10月17日，因此，焦伟华不是在房厚来家做工受伤；2、其与房厚来系雇佣关系，木工工程做的是模板，做模板时致人受伤，模板做好后交付房厚来，房厚来再安排孙孝青浇筑混泥土；3、程继勇为雇员，在雇佣活动中没有过失和过错，其拆除内模是受房厚来的指示，于2015年9月30日拆除的，拆除内模是工程的需要，所以其不承担任何责任。
在举证期限内，程继勇申请证人邵某出庭作证，证明房厚来建房模板是程继勇承包的，模板也是由其与砖工商量后拆除，内模是2015年9月30日拆除的，外模是事后拆除的事实。
庭审举证、质证中，孙孝青对焦伟华所举全部证据无异议；房厚来对焦伟华所举证据一，认为其住院时间是2015年10月17日，而其实际受伤的时间是同年10月12日，也就是说焦伟华是否是在房厚来家建房受伤，需进一步证明，对焦伟华所举证据二、三、四、五、六无异议；程继勇对焦伟华证据一同房厚来的质证意见，对证据二，认为该鉴定书鉴定的伤情是2015年10月17日的伤情，不能证明是10月12日的伤情，对证据三为发表质证意见，对证据四即交通费票据，应当提交清单，由法院酌定，对证据五的三性均持异议，对证据六即证人证言认为刘某、方某与焦伟华有利害关系，证实了在竖竹架子过程中碰到模板掉落砸在焦伟华的手臂，程继勇没有责任；焦伟华对房厚来的证据一的合法性、关联性及证明目的均持异议，对证据二即证人证言的三性均持异议，认为二证人均不在现场，其证言为传来证据，不应采纳，孙孝青对房厚来的证据一认为村委会不知道是否承包，对证据二认为证人不知道情况；程继勇对房厚来的证据一有异议，不能直接证明房厚来与孙孝青之间为承揽合同关系，对证据二，认为两证人不能直接证明孙孝青、程继勇与房厚来间的关系；焦伟华对程继勇的证人证言认为有直接的利害关系，但基本事实先拆除内模，在拆除外模认可，孙孝青没有发表质证意见，房厚来认为证人证明了木工部分是加工承揽方式。
根据双方举证、质证意见，本院综合判断审核认定意见为：对焦伟华提供的证据一、二、三真实性、合法性、关联性予以认定，虽房厚来、程继勇有不同质证意见，但其没有提供推翻的反证，异议不予采纳，对证据四为定额连号发票，不能客观证明交通费的实际发生情况，本院将酌情予以确定，对证据五，因程继勇对三性有异议，而该证据中的拍摄人、拍摄时间、地点等以及示意图的制作人、制作时间等不明确，不能证明焦伟华受伤时的客观情况，不予认定，对证据六证人证言，因焦伟华受伤时证人刘某、方某在现场，其证言反映的当时的客观情况，予以认定；对房厚来提供的证据一、二，为传来证据，证明力弱，不予认定；对程继勇提供的证人证言，因证人邵某与程继勇具有利害关系，其证言不予认定。
根据上述认定的证据材料和庭审中当事人陈述的事实，审理查明的事实为：
2015年，房厚来家自建二层半新房，其将房屋的土建部分以包工不包料的方式口头承包给孙孝青，双方约定按150元一个平方米进行结算。将制模木工工程以立柱制模70元一根、框架制模60元一个平方米的价格口头承包给程继勇。孙孝青承建土建后雇请焦伟华、房主房厚来等人做工。木工制模工程，程继勇按工程进度如期完工，2015年9月30日，程继勇拆除了内模，但外模没有拆除。同年10月12日，焦伟华按孙孝青的指示与雇工房东房厚来搭档搭建脚手架，在搭建脚手架竖毛竹的过程中，焦伟华固定毛竹底部，房厚来竖立毛竹时竹梢不慎碰到外模木板致其掉落砸伤焦伟华左上肢。焦伟华受伤后即回家休息，随后几天，伤情加重，不得于2015年12月17日到黄山仁和医院住院治疗，经诊断为左桡骨中段骨折。住院11天后出院，住院期间共用去医疗费12472.8元，其中孙孝青支付（在房厚来处领取）7000元。2016年2月26日，安徽广济司法鉴定所对焦伟华的三期和后续治疗费进行评估，评定为：1、治疗休息180日、护理60日、营养90日；2、二次手术治疗误工30日、护理15日、营养15日。后续拆除内固定物8000元。焦伟华支付鉴定机构鉴定费1700元。
本案的争议焦点：一、关于赔偿项目及数额确定问题。依据相关法律规定和本案的客观实际，对焦伟华因受伤而造成的损失确认为：医疗费20472.8元（12472.8元＋8000元）、误工费27405元（（180天＋30天）×130.5元／天）、护理费7827元（（60天＋15天）×104.36元／天）、住院伙食补助费110元（11天×10元／天）、营养费1050元（（90天＋15天）×10元／天）、交通费酌定120元，合计56984.8元。
二、关于房厚来将自建二层半房屋的土建部分和木工制模部分发包给孙孝青和程继勇的合同效力问题。房厚来系农村自建住宅的房主，其所建住宅为二层半，根据《村庄和集镇规划建设管理条例》第21条、第23条规定，以及《建设部关于加强农民住房建设技术服务和管理的通知》第六条“三层（含三层）以上的农民住房建设管理要严格执行《建筑法》、《建设工程质量管理条例》等法律法规的有关规定”的要求，农民兴建两层（不含两层）以上住宅必须由取得相应资格证书的单位进行设计或选用通用设计、标准设计，除修缮房屋以外的施工必须由取得相应资格证书的单位或工匠承担。而本案作为发包人的房厚来和作为承包人的孙孝青、程继勇均未取得相应资质。因此，房厚来与孙孝青、房厚来与程继勇间的口头订立的土建部分施工承包合同和木工制模施工承包合同无效。
三、关于焦伟华、孙孝青、房厚来、程继勇的相互关系问题。本案房厚来以包工不包料方式将自建房屋的土建部分承包给孙孝青，将木工制模部分承包给程继勇，双方形成发承包关系；而孙孝青承包土建部分工程后即雇请焦伟华、房厚来等人进行施工，孙孝青与焦伟华、房厚来间形成雇主与雇工的雇佣关系。
四、关于各当事人的责任和责任分担问题。雇工焦伟华按照雇主孙孝青的安排与房厚来搭档搭建脚手架，在竖毛竹的过程中，房厚来在移动毛竹时竹梢不慎碰到外模木板致其掉落砸伤固定毛竹底部的焦伟华，焦伟华在作业时没有不当和过错，其不承担任何责任，而作为雇工的房厚来在作业时未尽到应有的安全注意义务，存在过错，因房厚来该过错造成焦伟华受伤，应由雇主孙孝青承担赔偿责任；又因程继勇在拆除内模时未拆除外模，致使土建部分作业时存在安全隐患，程继勇亦有一定的过错，但在分担责任时，应考虑孙孝青在施工前未采取安全防护措施和未尽到通知程继勇拆除外模，排除安全隐患的情形。房东房厚来自建两层以上住宅的建筑活动，应严格执行建筑法和建设工程质量管理条例的有关规定，但其明知承包人孙孝青、程继勇不具备建筑资质仍然发包，承包人孙孝青、程继勇明知自己不具备建筑资质仍然承包，结果造成焦伟华受伤，承包人孙孝青、程继勇与发包人房厚来应分别根据自己的过错承担相应责任。孙孝青、程继勇无建筑施工资质，在施工过程中也无相应的安全生产措施，应承担赔偿责任；房主房厚来未对承包人孙孝青、程继勇是否具备建筑施工资质进行审查，应承担选任不当的过错责任。因此，孙孝青应承担焦伟华受伤而造成的损失90%的赔偿责任，程继勇承担10%的赔偿责任，房东房厚来承担连带赔偿责任。
综上所述，焦伟华因受伤而造成的损失56984.8元，由孙孝青赔偿51286.32元（56984.8×90%），但应扣除孙孝青已支付的7000元，实际赔偿44286.32元。由程继勇赔偿5698.48元（56984.8×10%），房厚来承担连带赔偿责任。因此，焦伟华的部分诉讼请求予以支持，部分诉讼请求不予支持；房厚来以其与孙孝青、程继勇系承揽合同关系而不承担责任的抗辩理由，因其没有提供确实充分的证据予以佐证，不予采纳；程继勇以其与房厚来系雇佣关系且在从事雇佣活动中无过错而不承担责任的辩解理由，亦不能提供确实充分的证据予以佐证，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告孙孝青于本判决生效后十日内赔偿原告焦伟华因受伤而造成的经济损失51286.32元，扣除其先行支付的7000元，尚应支付44286.32元，被告房厚来承担连带赔偿责任；
二、被告程继勇于本判决生效后十日内赔偿原告焦伟华因受伤而造成的经济损失5698.48元，被告房厚来承担连带赔偿责任；
二、驳回原告焦伟华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1094元减半收取547元，由原告焦伟华负担7元，由被告孙孝青负担486元，由程继勇负担54元；鉴定费1700元，由被告孙孝青承担1530元，由被告程继勇承担170元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。
审判员 杨宝宏
二〇一六年五月三日
书记员 安 丽
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。