四川省南充市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）南中法刑终字第16号
原公诉机关西充县人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯某某。
辩护人李兴波，四川罡正律师事务所律师。
四川省西充县人民法院审理西充县人民检察院指控原审被告人冯某某犯行贿罪、挪用公款罪一案，于2014年11月12日作出（2014）西充刑初字第73号刑事判决。原审被告人冯某某不服提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，南充市人民检察院指派代理检察员杨艳琳出庭履行职务，上诉人冯某某及其辩护人李兴波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2011年，西充县祥龙乡玉皇宫村争取到资金修建村道路。西充县发改局立项，并确定祥龙乡政府为业主单位。该项目由四川富通道桥股份有限公司（以下简称富通公司）中标。后时任祥龙乡财政所所长的被告人冯某某想要承接该工程，便将这一想法告诉了时任祥龙乡党委书记何某甲（另案处理）、乡长蒙某某（另案处理），并承诺事后感谢，何某甲、蒙某某没有反对。后被告人冯某某从富通公司处买得该项目的施工权。2012年5月，被告人冯某某委托黄某某与祥龙乡政府签订了玉皇宫村村道路的施工合同。按照相关规定，在签订合同前，施工方应当向业主缴纳履约保证金，祥龙乡政府在冯某某未缴纳保证金的情况下就与其签订了合同。2012年9、10月份，该工程完工，祥龙乡政府共支付给被告人冯某某工程款1，700，000元。2012年9、10月份的一天，为感谢何某甲在其承建玉皇宫村村道路过程中给予的关照，被告人冯某某开车来到西充县城莲花路何某甲家楼下，给何某甲打电话将其叫到自己车上后，被告人冯某某拿出事先准备好的用口袋包裹的50，000元现金交给何某甲，并表示感谢何某甲在村道路工程中的关心、支持，何某甲将钱收下。几天后，为感谢蒙某某在其承建玉皇宫村村道路过程中给予的关照，被告人冯某某开车来到西充县人民医院，叫蒙某某上了自己的车后，拿出事先准备好的用口袋包裹的30，000元现金交给蒙某某，并表示感谢蒙某某在村道路工程中的关心、支持。蒙某某将钱收下。2013年1月，西充县纪委给祥龙乡政府发函，要求施工方将工程的履约保证金交到县政务中心。书记何某甲遂要求被告人冯某某缴纳，被告人冯某某表示自己资金紧张，希望个人从乡财政上借用公款192，000元用于缴纳履约保证金，何某甲表示同意。2013年1月18日，何某甲安排祥龙乡会计刘某乙开具了192，000元的现金支票交给被告人冯某某，冯某某将钱取出后作为玉皇宫村村道路工程的履约保证金交到西充县政务中心。同年3月19日，西充县政务中心将192，000元保证金退到被告人冯某某账户，冯某某将钱用于归还个人欠款，截止到2013年9月案发前，尚未归还。案发后，2013年9月23日，被告人冯某某将192，000元上交到西充县纪委。
同时查明：2013年9月11日，西充县纪委通知被告人冯某某到案接受调查，冯某某于当日交待了自己伙同何某甲挪用公款192，000元的主要事实。2013年9月22日，被告人冯某某主动交待了纪委尚未掌握的向何某甲、蒙某某二人行贿的事实。2013年11月8日，被告人冯某某向侦查机关提供在逃人员徐某某的线索，2013年11月11日，公安机关根据冯某某提供的线索将犯罪嫌疑人徐某某抓获归案。
针对指控的行贿罪，公诉机关提供如下证据：
一、被告人冯某某的供述。2012年的时候，我得知玉皇宫村村道路要进行招投标时，我就想去搞这个工程，因为我是祥龙乡财政所的所长，这个项目的业主单位又是祥龙乡人民政府，我平时和乡上领导处得不错。后来该村道路由四川富通道桥有限公司以1，920，000余元中标，但是在协商过程中，富通公司的代表何某乙就不愿意做这个工程。我就想拿过来自己做。我就找到黄某某，让他去找何某乙谈，把工程转包过来，我是国家工作人员，不便出面，整个工程我给黄某某管理费，黄某某当时就同意了。在2012年5月份左右，何某乙同意将村道路工程以160，000元的价格转让给了我们。我想到自己是国家工作人员，又是乡财政所长，项目的资金拨付都与财政所有关，我与这个项目之间存在职务行为，同时我也知道我参与进去的话，不可能瞒得住乡上领导，如果他们要按党纪政纪的要求办事，我就做不成这个工程，于是我就找到了一个机会将我要实际参与玉皇宫村村道路建设工程的事情透露给了书记何某甲、乡长蒙某某，请他们对我支持和关照，我说今后我肯定知道感谢两个领导的关心。意思是在这个事情上让何某甲、蒙某某对我关照，不让我退出这个工程，我就会给他们送点钱。当时他们两人听我说后，就说只要有富通公司的介绍信，不管是哪个来做工程都可以。事实上是默许了我做这个项目。随后，富通公司就将该工程的法人委托书、公司介绍信等资料中的委托人全部变成了黄某某。在与祥龙乡人民政府签订合同时，按照合同约定我们应当先缴纳中标价的10%的履约保证金，但我没有资金缴纳，我给何某甲和蒙某某说，请他们关照，我今后肯定会感谢。他们听后也没有说什么。后来我们就签订了合同，甲方是祥龙乡人民政府蒙某某签的字，乙方是黄某某签的字。考虑到我是国家公职人员，不便出面直接参与就以黄某某的名义来承建该工程，实际上是我在做。2012年9、10月份，工程竣工并通过验收。按照合同约定项目完工后审计结束前支付中标价80%的工程款，但是祥龙乡政府在拨付了80%的工程款后，又提前多给我支付大约有10多万元工程款。我作为财政所长承包自己任职乡的村道路时，何某甲和蒙某某没有向相关组织反映和要求我退出该项目，给予了我关照；在何某甲和蒙某某的关照下，我未按照约定交纳工程履约保证金时，作为业主单位祥龙乡便与我签订了工程合同；在进场施工后工程款拨付过程中，祥龙乡及时足额甚至提前超额的给我拨付工程款，缓解了我的资金压力；我之前表示过要感谢他们，因此我打算兑现之前的承诺，给何某甲和蒙某某送点钱。大概在2012年9、10月份的一天，我准备好50，000元现金，开车到西充县城将军路附近何某甲住房楼下，让他下楼来一下。何某甲下楼后，就到了我的车上。我随即拿出用口袋装好的现金50，000元人民币交给何某甲，并说：“何书记感谢你在玉皇宫村道路建设过程中对我的关照，请领导今后继续对我关照，这是我给你表示的一点心意，请你一定要收下”。何某甲先推辞了下，随后就收下了。我给何某甲送的钱有5扎，一共50，000元，这50，000元钱每扎都是银行捆钞带捆好的。数字肯定是准确的。2012年9、10月份的一天，也就是在我给何某甲送50，000元现金几天后，我准备好30，000元现金后，就给蒙某某打电话问他在哪。蒙某某说他在县医院。我就说我找他，让他出来一下。蒙某某就问有啥事。我就让蒙某某上车，并拿出事先用口袋包好的现金30，000元人民币交给了蒙某某（3捆，每捆100张100元的人民币），并说：“蒙乡长，感谢你在祥龙乡玉皇宫村工程上的关照，这是我给你表示的一点心意。”蒙某某开始推辞说不用客气，我就给蒙某某说：“蒙乡长，你岳父不好，正好需要钱。”蒙某某听后说：“那也是。”蒙某某就收下了这30，000元现金。蒙某某下车的时候，他对收我这30，000元钱有点不放心，就对我说：“就当我在你那儿借的”。我听后明白如果以后出了事就可以说是在我那儿借的，我当时就答应说要得。当时蒙某某没有给我打借条，他心里清楚因为他的帮助，我才能顺利做完该工程，所以他不可能给我打借条，我也不可能让他打借条。
二、何某甲的供述，2012年3、4月份，祥龙乡16村村道路公开招投标，由四川富通道桥有限公司中标，中标价是1，920，000余元。2012年4月底，冯某某对我和蒙某某说：“我和黄某某两人想合伙把这个标买过来做”。我和冯某某共事8年，比较熟，平时关系也好。我当时就当着大家表态说：“我们党委、政府既不参与、也不管你们，要谈自己去谈，反正只认富通公司”。过了几天后，冯某某就告诉我标买成了，并邀约我们乡上与他签订施工合同，随后以黄某某的名义与我们祥龙乡政府签订了施工合同。该工程2012年6月初开工，同年9、10月份完工，到2012年10月份，16村村道路工程款已经拨付了1，700，000元。竣工验收是在2013年8月份。2012年9、10月份的一天，我在家里休息，冯某某给我打电话，说他在楼下等我。我下去后，看到冯某某将他的小轿车停在我住房对面的马路边。我上了冯某某的车，当时只有冯某某和我两人，冯某某给我说：“感谢领导的关心、支持”，边说边交给我一个黑色的塑料口袋。我推辞了几下，便收下黑色口袋，随后下车回家了。回家后经我查看，口袋里装的5捆每捆100张100元面额的人民币，每捆都是银行捆条捆好的，共计50，000元。过了几天，我到祥龙乡还了贷款40，000元左右，剩下的作零用了。我在16村道路建设过程中给冯某某以下几方面的支持和关照：一是在明知冯某某买标、参与村道路修建等不符合国家工作人员纪律时，我作为领导没有阻止和处理冯某某，反而还是把村道路工程交给冯某某做。二是在交纳履约保证金一事上，未按规定在签订施工合同前要求冯某某交纳履约保证金。三是在工程资金划拨方面，我未设置障碍，及时划拨工程款，甚至超过了合同约定80%的额度，缓解了冯某某在资金上的压力。
三、蒙某某的供述，2012年4月份，我们祥龙乡玉皇宫村村道路在南充市政务中心开标，是富通公司中的标。后来，富通公司的代表和村上就修路的相关事宜谈崩了，协议没达成。谈崩的当天，冯某某就找到我和何某甲，说：“现在村上和富通公司的代表谈崩了，我准备和我朋友黄某某做这个工程，如果你们把这个工程拿给我做，我到时晓得感谢。”我和何某甲当时就表示，我们只认富通公司，只要公司出具手续，我们就认可。几天后，冯某某和黄某某带来了富通公司的介绍信和相关文件，经过双方协商确定了村道路里程4.7公里，工程总造价为1，920，000元，甲方是我签的字，乙方是黄某某签的字。实际上是冯某某在做。合同签订后，施工方在2012年6月1日就进场施工。2012年9月底的一天，冯某某主动给我打电话，问我在哪里，说有事找我。我当时正在县人民医院照顾我岳父，我就告诉了他我在那里。过了一会儿，冯某某就把车开到县人民医院住院部的坝子里，我就下楼上了他的棕色越野车，冯某某就递给我一个塑料袋，我看了一下里面有三匝钱，每匝钱都是100元的面额，一共是30，000元。冯某某把这个袋子给我后，就对我说：“蒙乡长，感谢你在玉皇宫村村道路工程上对我的关照和支持，这是我感谢你的”。我当时推辞了一下，说这钱算我借你的，并想到我岳父现在生病住院，需要用钱，再说现在工程也快完工了，收这个钱应该也不会出问题，于是我就把这30，000元收下了。这30，000元是冯某某送我的，不是借款，当时说借是为了预防以后有人调查时，就可以算是借他的而不是受贿。因为我是该村道路工程业主方的代表，冯某某送我这30，000元是感谢我在该工程中给予他的关照和帮助。我在该工程上给予冯某某的帮助和关照主要体现在：一是在富通公司代表和村上谈崩的时候，冯某某表示要来承建玉皇宫村这条村道路，我和何某甲没有表示反对；二是在担任祥龙乡的乡长，甲方法人代表的时候，在冯某某未按照规定缴纳履约保证金的情况下，我就与承建方签订了施工合同，并在整个施工及结束都没有要求冯某某缴纳履约保证金；三是在2012年9月底，乡上原会计调走后，乡上更换印章时我开始在账务开支中兼章，我把我的印章交给了财政所出纳刘某乙，在随后的工程款拨付过程中，作为业主方的代表我也没有对拨款情况进行监督，使工程款的预付超过了合同约定80%的额度。
四、赵某某证实，玉皇宫村道路建设情况以及履约保证金应由中标施工方缴纳。
五、刘某甲证实，西充县祥龙乡玉皇宫村道路工程是何某乙挂靠四川富通道桥股份有限公司中的标，但何某乙把工程转给了西充县的黄某某，我们公司给黄某某出具了法人授权委托证明书。按规定，履约保证金应该在签订合同前由施工方，但是该村道公路是黄某某挂靠的，履约保证金该由黄某某把款打到公司账户上，再由公司将款打到业主方账户。经查打款记录，富通公司没有给西充县政务中心打过玉皇宫村村道路的履约保证金。
六、黄某某的证言，西充县祥龙乡玉皇宫村道路工程B标段是冯某某花钱从富通公司何某乙手上买来的，冯某某是工程的唯一实际承建人，但他不方便出面，所以聘请我出面并帮他签订施工合同和管理这个标段。
七、祥龙乡玉皇宫村道路建设项目施工合同证实，合同由祥龙乡政府与承包方四川富通道桥股份有限公司（委托代理人黄某某）签订，以及约定履约保证金的缴纳、工程款的支付等情况。
八、介绍信及法人授权委托证明书证实，四川富通道桥股份有限公司介绍、授权黄某某到祥龙乡办理玉皇宫村村道路建设项目施工合同签订事宜。
九、玉皇宫村道路建设资金收支情况查账统计及黄某某出具的借条四张证实，经查账截止2012年10月29日，祥龙乡政府共支付玉皇宫村道路建设工程款1，700，000元。
十、西充县财政局西财人（2010）9号通知及国家机关、事业单位工作人员工资卡片证实，2010年5月31日，冯某某被聘任为西充县祥龙乡财政所所长，身份为行政工人。
十一、中共西充县委组织部西委组干（2011）239号文件证实，2011年7月15日，何某甲被任命为西充县祥龙乡党委书记。
针对指控的挪用公款罪，公诉机关提供如下证据：
一、被告人冯某某的供述，大概2013年1月，我们收到西充县纪委监察局给我们发的函，大致内容就是说我们承建的玉皇宫村村道公路修建工程是否交纳履约保证金，如果交纳了就提供相关手续，如果没有交纳就到县政务中心补交。因玉皇宫村村道路修建工程一直没有交纳质保金，所以需要补交，经计算我们需要补交履约保证金192，000元。因为当时我的资金周转也不充裕，我是财政所长，知道我们乡政府的账上还有钱，但是这些钱要拿出来用必须要通过何某甲、蒙某某和我，于是我就想到找何某甲和蒙某某帮忙，我个人向祥龙乡政府借192，000元用于交纳履约保证金。有一天我就告诉何某甲说因为县纪委催促我缴纳192，000元的履约保证金，希望乡上的公款中借给我192，000元，何某甲个人表示同意。同时我又找了乡长蒙某某，告诉他因为县纪委要求我缴纳192，000元的履约保证金，我个人的资金困难，蒙某某也同意我从乡政府的公款中借192，000元拿去交履约保证金。之后大约是2013年1月十几号，何某甲就给我签了一张192，000元的拨款单，我就拿拨款单找到财政所会计刘某乙，刘某乙请示蒙乡长，由于我之前已经征得蒙某某同意，所以蒙某某同意刘某乙加盖他的印鉴。然后刘某乙盖了蒙某某的印签，并由刘某乙给我开了192，000元的现金支票，因为我当时兼任祥龙乡的出纳，所以当天我就直接拿现金支票到祥龙乡信用社将该192，000元转账到我的信用社账户上。接着我就将这192，000元打到了县政务中心的专户上去了。借这192，000元时就没有出具借款凭证。2013年3月份，刘某乙任祥龙乡出纳，工作移交时，为了把账做平，我补写了一张192，000元的借条交给了刘某乙。大概2013年3月份的时候，我就写了一份退履约保证金的申请，经找何某甲书记签字确认，加盖祥龙乡政府公章后，县政务中心便将我交纳的192，000元质保金全额退还给我，我将这192，000元拿去还了我姐姐的借款。我们乡上资金的安排使用是乡党委书记何某甲在负责。乡上要安排资金必须要何某甲开具资金安排单，财政所根据书记的安排，加盖乡上和财政所的印鉴，然后就支付现金或开具支票。我从祥龙乡借192，000元用于缴纳玉皇宫村村道路工程履约保证金的事情，我在借款前和借款后都没有向蒙某某乡长汇报过。我记得当时我是在何某甲的办公室给他汇报的这个事情，蒙某某当时不在场，何某甲同意给我借这192，000元借款后，就给我开了拨款单，然后我就拿着这192，000元的拨款单交给了我们财政所的会计刘某乙，刘某乙完善了相关手续后，在现金支票上加盖了蒙某某、刘某乙的印鉴，我也加盖了我在财政所的印鉴，才将这192，000元打到了我的私人账户上。
二、何某甲的供述，履约保证金按规定应该在签订施工合同前由施工方去缴纳。2013年1月中旬，县纪委发了一个催缴通知单到祥龙乡，要求说明16村道路建设工程未交纳履约保证金的原因，并尽快补交到县政务中心。同年1月18日，人大主席赵某某找到我说，县上要求交履约保证金，不缴纳要处罚人。我就打电话问冯某某缴履约保证金的事，他说没钱，想从乡财政借款缴纳。我当时看到时间紧急，乡财政也有多余的钱，就想这个钱是缴保证金，不会有损失，加之我和冯某某的关系很好，碍于情面我就答应了冯某某的要求，同意将乡财政的192，000元公款借给冯某某，让他拿去缴纳履约保证金。随后，我就开具了192，000元的资金安排单交给会计刘某乙，让刘某乙与冯某某去具体办理。在2013年3月份的时候，冯某某就写了退保证金的申请来找我签字，我当时就在申请上签了“情况属实，同意”并署名。同时，我叫冯某某退了保证金后就归还到乡财政里面。过了几天，我问冯某某退到履约保证金没有，冯某某说要等工程审计完了才能退。之后我也就没有过问这个事情了。
三、蒙某某的证言，我们乡玉皇宫村村道路总工程造价为1，920，000元，按照相关规定，在施工合同签订前，就应该按照总工程量的10%，将192，000元的履约保证金交到县政务中心的专户上。因为冯某某是我们乡上的财政所所长，我们关系比较好，冯某某的工程履约保证金我们乡上可以直接从拨付给他的工程款上扣，因此我们一直没有要求冯某某把工程履约保证金交到政务中心专户上。大概在2012年12月底，乡上的人大主席赵某某从县纪委领了一个催收保证金的通知，要求祥龙乡政府督查施工方按规定缴纳工程履约保证金192，000元。我让他给何书记汇报，后来怎么处理我就不清楚了，乡上没有开会研究过。
四、证人刘某乙证实，2013年1月18日，何某甲把我叫到他办公室，何某甲说县纪委再次要求我们乡把施工方交给我们的履约保证金交到县政府政务中心，施工方没有交给我们乡，我们乡财政把这个钱交到政务中心。于是何某甲就开了一张拨款单，由乡财政出192，000元给施工方交履约保证金，何某甲签了字，安排我给冯某某开192，000元的现金支票，由冯某某取出现金到政务中心交钱。这个事情只有我、冯某某、何某甲三个人知道，这件事情乡上没有开会决定，我也没有给领导们汇报。冯某某和我交接工作时，于2013年3月6日给我打了张192，000元的借条。祥龙乡资金拨付的流程以及支付工程款的情况为何某甲书记负责资金的拨付使用，所有资金的拨付使用都必须要经过何某甲的同意才能最终拨付出去，拨付的一般流程为何某甲开具资金安排单，开好后交财政所会计开现金支票，然后在支票上加盖会计和财政所长的印鉴，以及预留在财政所的乡长的印鉴。盖好这些印鉴后，由出纳去具体办理。
五、证人赵某某、何某乙、杨某某、陈某某证实，实没有参加过祥龙乡关于划拨192，000元给玉皇宫村道路工程交保证金的会议，不知道此事。
六、资金安排单、现金支票证实，2013年1月18日何某甲出具资金安排单，拨履约保证金192，000元。出票日期2013年1月18日，收款人冯某某，金额192，000元。
七、查询存款通知书、明细账查询结果单证实，冯某某、西充县祥龙乡人民政府的银行存取款情况。
八、借条及刘某乙出具的情况说明证实，2013年3月6日冯某某向祥龙乡财政所补写暂借保证金192，000元借条的情况。
九、冯某某将192，000元从自己在信用社的账户转到政务中心农行账户的银行转账记录。
十、退还履约保证金申请书、退还履约保证金退还说明、支票存根证实，2013年3月15日，祥龙乡政府向西充县政府服务中心申请退还履约保证金，并说明因保证金是由冯某某向中心缴纳，所以保证金应退还冯某某账户。2013年3月19日县政务中心将192，000元退回冯某某账户。
十一、关于保证金的情况说明及查账说明证实，刘某乙于2013年1月在经费户支192，000元给冯某某，用于向县政务中心交保证金。2013年3月冯某某与刘某乙交接工作时出具192，000元收条给刘某乙，该笔钱款截止2013年9月12日尚未归还。
十二、西充县祥龙乡人民政府出具的情况说明证实，2013年9月14日，经翻阅所有祥龙乡党委会议记录及政府会议记录，未发现有关于将祥龙乡政府资金借予冯某某个人的研究情况的会议记录。
十三、四川省政府非税收入一般缴款书证实，2013年9月23日冯某某退赃192，000元。
公诉机关在量刑情节部分，提供如下证据：
一、西充县纪委出具的到案情况说明证实，西充县纪委接群众举报，并通过初查掌握了冯某某挪用公款的线索后，2013年9月11日，西充县纪委通知冯某某到案接受调查，9月22日，冯某某主动交待向何某甲行贿的犯罪事实
二、被告人冯某某2013年9月22日的调查笔录证实，冯某某于当日交待了其向何某甲行贿50，000元，向蒙某某行贿30，000元的事实。
三、2013年9月11日对冯某某的调查笔录（六份）证实，冯某某于当日交待了自己伙同何某甲挪用公款192，000元的主要事实。
四、被告人冯某某的检举信证实，冯某某检举了在逃人员徐某某等人的在逃线索。
五、西充县人民检察院驻西充县看守所检察室出具的情况说明证实，2013年11月8日收到在押人员冯某某检举揭发徐某某外逃的材料，于当日转交给反贪局办案人员。
六、移送案件通知书证实，西充县人民检察院于2013年11月11日将冯某某检举他人的情况移交西充县公安局。
七、西充县公安局和南充市公安局经济开发区分局出具的情况说明证实，2013年11月11日，西充县公安局晋新派出所接县检察院移交检举人冯某某关于“7.13聚众斗殴”案在逃人员徐某某等人的在逃线索。根据冯某某提供的线索，晋新派出所随即进行核实、布控，并于同日在南充市公安局经济开发区分局周家坝派出所的协助下在顺庆区铁欣路锦绣万泰酒店312房间将犯罪嫌疑人徐某某抓获。
八、西充县人民检察院西检刑诉字（2014）第18号起诉书证实，被告人徐某某犯聚众斗殴罪已向西充县人民法院提起公诉。
原审法院认为：被告人冯某某为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿80，000元，应以行贿罪追究其刑事责任；被告人冯某某与原祥龙乡党委书记何某甲共谋，挪用公款192，000元进行营利活动，数额巨大，应以挪用公款罪追究其刑事责任。被告人冯某某一人犯数罪，应当数罪并罚。行贿罪部分，被告人冯某某被西充县纪委通知到案后，主动交待了纪委尚未掌握的向何某甲、蒙某某二人行贿的事实，符合自首的法律规定，具有自首情节，可以从轻或减轻处罚。挪用公款罪部分，其犯罪线索虽已被纪委掌握，但被告人冯某某系通知到案，亦可视为自动投案，2013年9月11日到案后，办案单位当日即对其作了六份调查笔录，冯某某在其中的两份笔录中交待了自己伙同何某甲挪用公款192，000元的主要事实，因该六份调查笔录办案单位未载明具体的调查时间段以及先后顺序，根据有利于被告人原则，应认定被告人冯某某属到案后如实供述了挪用公款的主要犯罪事实，其行为符合自首的法律规定，具有自首情节，可以从轻或减轻处罚。被告人冯某某提供重要线索，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，可以从轻或减轻处罚。被告人冯某某案发后退清所挪用的公款192，000元，可酌情从轻处罚。判决：一、被告人冯某某犯行贿罪，判处有期徒刑一年；犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月；二、被告人冯某某已退缴的192，000元，退还原单位。
冯某某的上诉理由：一、上诉人冯某某的行为不构成挪用公款罪。二、上诉冯某某不是国家工作人员，同时一审认定冯某某为“谋取不正当利益”向何某甲、蒙某某行贿的说法缺乏事实依据。三、一审未对冯某某宣告缓刑不当。
经本院审理查明的事实：原审法院（2014）西充刑初字73号刑事判决书认定的事实及证据均经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
对于上诉人冯某某的上诉理由及辩护人的辩护意见，根据查明的事实和采信的证据评议如下：
一、上诉人冯某某的行为是否构成挪用公款罪。
本院评议认为：上诉人冯某某作为祥龙乡财政所所长兼出纳，属国家工作人员，具有对该乡财务进行监管的职责。但冯某某在自已承包的工程急需资金交纳工程保证金时，利用自已职务上的便利与乡党委书记何某甲共谋将乡财政账上的资金192，000元在没有出任何手续的情况下借给个人使用，用于营利活动，数额巨大，且超过3个月未归还，其行为构成挪用公款罪。至于上诉人冯某某提出祥龙乡政府未按合同约定支付工程预付款的问题因与冯某某挪用公款的行为无关联，故上诉人冯某某及其辩护人称冯某某的行为不构成挪用公款罪的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。
二、冯某某行贿是否为谋取不正当利益的问题。
经查，上诉人冯某某作为西充县祥龙乡玉皇公路的实际承包人，为感谢祥龙乡党委书记何某甲、乡长蒙某某签订合同（未按期缴纳保证金）、拨付资金（足额提前拨付）等过程中的关照，分别向何某甲行贿50，000元，向蒙某某行贿30，000元的事实，不仅有冯某某在侦查阶段的多次供述，还有何某甲、蒙某某的供述印证，事实清楚，证据确实充分，上诉人冯某某称一审认定上诉人为“谋取不正当利益”向何某甲、蒙某某行贿缺乏根据的上诉理由与事实不符，本院不予采纳。
本院认为：上诉人（原审被告人）冯某某在承包修建西充县祥龙乡玉皇公路过程中，为了谋取不正当利益，向祥龙乡党委书记何某甲、乡长蒙某某行贿80，000元，其行为触犯了刑律，已构成行贿罪，应依法惩处；上诉人冯某某利用职务之便与他人共谋，挪用公款192，000元归个人使用，数额巨大，用于营利活动，且超过三个月未归还，其行为已构成挪用公款罪。冯某某一人犯数罪，应当对其数罪并罚。冯某某自动投案，如实供述其挪用公款和行贿的主要犯罪事实，是自首，可以从轻或减轻处罚。冯某某归案后，协助公安机关抓获其他罪犯，具有立功情节，可以从轻或减轻处罚。冯某某在案发后退清了所挪用的公款，可酌定对从轻处罚。鉴于冯某某犯数罪，且犯挪用公款数额巨大，不宜适用缓刑，故对上诉人冯某某提出对应对其适用缓刑的上诉理由本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》二百二十五条第（一）款第（一）项“第二审人民法院对不服一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；”之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何嘉武
审 判 员 吴 彪
代理审判员 林 斌
二〇一五年一月二十二日
书 记 员 陈 雪