福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泉民初字第1279号
原告（反诉被告）厦门市劳尔福建筑劳务有限公司，住所地厦门市湖里区。
法定代表人林宁团，总经理。
委托代理人邱晓能、张楚涵，福建力衡律师事务所律师。
被告（反诉原告）福建省鑫宇工程建设有限公司，住所地福建省南安市石井镇。
法定代表人黄进坪，总经理。
被告（反诉原告）黄进坪，男，汉族，住福建省南安市石井镇。
被告（反诉原告）黄平和，男，汉族，住福建省南安市石井镇。
被告（反诉原告）田华，女，汉族，住海南省海口市。
上述各被告的共同委托代理人洪碧文，福建竟得律师事务所律师。
原告（反诉被告）厦门市劳尔福建筑劳务有限公司（以下简称劳尔福公司）与被告（反诉原告）福建省鑫宇工程建设有限公司（以下简称鑫宇公司）、黄进坪、黄平和、田华建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。劳尔福公司的委托代理人邱晓能，鑫宇公司、黄进坪、黄平和、田华的委托代理人洪碧文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告劳尔福公司诉称，2012年9月9日，因南安江滨南路一期工程（教育园区至石砻大桥段）桥梁工程项目，劳尔福公司与鑫宇公司签订一份《施工合同》，约定鑫宇公司将该工程劳务大分包给劳尔福公司，合同固定价款6789万元（不含税）。之后，劳尔福公司进场施工。2014年5月18日，双方经友好协商，决定终止《施工合同》，并就价款、付款时间、违约责任达成一致意见，其中，黄进坪、黄平和、田华自愿为鑫宇公司在《协议书》中约定的责任提供连带保证责任。《协议书》约定，鑫宇公司分三期将工程结算款10090498.78元支付给劳尔福公司。第一期4090499元在《协议书》签订后的三日内支付。第二期在受伤工人出具《谅解书》及递交撤销案件申请书后7日内支付450万元，第三期在《协议书》签订后的365日付清。《协议书》还约定，若鑫宇公司未依约付款，可向原告所在地起诉，并按每日逾期总金额的7‰支付违约金，承担由此产生的诉讼费、律师费、交通费等合理费用。在《协议书》签订后，鑫宇公司只支付了第一期工程款，余款均未支付。综上，请求：1、判令鑫宇公司支付给劳尔福公司工程款600万元及期逾期付款违约金（以600万元为基数，按每日7‰自2014年6月2日起结算至实际付清之日止）。2、黄进坪、黄平和、田华对鑫宇公司上述欠款的偿还承担连带保证责任。3、诉讼费由鑫宇公司、黄进坪、黄平和、田华共同承担。
鑫宇公司、黄进坪、黄平和、田华答辩称：1、双方签订的施工合同无效。2、基于无效施工合同而产生的《协议书》同样无效，对于尚欠工程款应进行造价鉴定。
鑫宇公司、黄进坪、黄平和、田华反诉称：1、劳尔福公司在施工过程中，存在偷工减料、工序不合规、施工存在质量问题、施工进度滞后等问题。2、劳尔福存在拖欠工人工资，影响工程进度，致鑫宇完成公司代垫工人工资，劳尔福公司没有能力履行施工合同。3、《终止合同结算协议书》当中的造价并没有实际准确计算。该协议书是在受伤工人出具《谅解书》及递交撤销案件申请书的情况下出具的，其内容显失公平。综上请求：1、撤销《终止合同结算协议书》第一条第一项至第九项、第三条第一项至六项、第六条第一项、第八条。2、因劳尔福公司施工偷工减料，向鑫宇支付30万元违约金。3、因劳尔福公司施工存在质量、治安等隐患，向鑫宇公司支付30万元违约金。4、因劳尔福公司未足额发放工人工资，按鑫宇公司垫付工资额2117200元的5%支付违约金105860元。5、劳尔福公司按每日2000元、计235日共计470000元向鑫宇公司支付工期延期违约金。6、劳尔福公司向鑫宇公司支付保证金的违约金2万元。7、鑫宇公司无需返还履约保证金50万元。反诉诉讼费由劳尔福公司负担。
劳尔福公司答辩称：1、鑫宇公司要求撤销的条款是约定其义务的条款，而其他条款无需撤销。该请求严重违反公平原则和权利义务相一致原则，其主张不能成立。2、《终止合同结算协议书》的时间是2014年5月18日，本案提出反诉的时间是2015年9月15日，期间间隔1年4个月。根据合同法第五十五条的规定，撤销权应当在一年内行使。因此，原告撤销权已归于消灭。3、《终止合同结算协议书》的条款是各方当事人的真实意思表示，是协商一致的结果。鑫宇公司诉称显失公平，没有事实依据。4、鑫宇公司请求因偷工减料而应支付30万元违约金没有合同依据，且没有证据可以证明该主张。《终止合同结算协议书》可以证明违约行为正是鑫宇公司。5、关于质量、安全、治安等应支付30万元违约金，既没有合同依据，也没有事实依据。6、对于未足额发放工资而要求支付违约金，正是鑫宇公司未按约定支付进度款，《终止合同结算协议书》约定，向劳尔福公司支付26万元利息，这一事实证明鑫宇公司违约。7、要求劳尔福公司支付2万元违约金没有依据。合同并没有维定对“保证金的违约金”，《终止合同结算协议书》约定，鑫宇公司退还50万元保证金，可以证明劳尔福公司没有违约。8、《终止合同结算协议书》约定，鑫宇公司应退还50万元保证金。因此，鑫宇公司取消50万元保证金没有事实和法律依据。综上所述，反诉请求请求缺乏事实，请求驳回鑫宇公司、黄进坪、黄平和、田华的反诉请求。
经审理查明：2012年9月9日，因南安江滨南路一期工程（教育园区至石砻大桥段）桥梁工程项目，劳尔福公司与鑫宇公司签订一份《施工合同》，约定鑫宇公司将该工程劳务大分包给劳尔福公司，合同固定价款6789万元（不含税）。之后，劳尔福公司进场施工。2014年5月18日，双方经协商，决定终止《施工合同》，并签订一份《终止合同结算书》，具体内容为：一、工程结算：1、双方共同确认，结算造价为29685620元。2、鑫宇公司补差价20万元给劳尔福公司。3、鑫宇公司承担支付前期的误工费441155元给劳尔福公司。4、鑫宇公司支付设计变更费149398元给劳尔福公司。5、对合同履行过程中产生的争议造成工程停工，鑫宇公司一次性补偿650000元给劳尔福公司。6、鑫宇公司未按约定支付进度款，支付利息260000元给劳尔福公司。7、鑫宇公司退还保证金50万元。8、上述共计31886173元。9、劳尔福公司共借支21795674.22元，鑫宇公司欠劳尔福公司总计金额10090498.78元。二、施工中的成品等在二天内交接。三、付款方式和期限：1、第一期付款在终止合同签订的三天内，鑫宇公司支付4090499元给劳尔公司。2、第二期付款在付清第一期款项的条件下，在受伤工人出具《谅解书》及递交撤销案件申请书后7日内支付450万元。3、余款在本合同签订后的265日内付清。六、违约责任：若未按时付款，每超一天，按总金额的日7‰支付违约金。七、维权成本：若鑫公司、黄进坪、黄平和、田华迟延支付，劳尔福公司有权提起诉讼，因此产生的诉讼费、律师费等由黄进坪、黄平和、田华承担。八、黄进坪、黄平和、田华承担连带保证责任，保证范围包括工程款、违约金、维权成本等全部债务。黄进坪、黄平和、田华作为鑫宇公司的担保人在《终止合同结算协议书》上签字确认。《终止合同结算协议书》签订后，鑫宇公司即向劳尔福公司支付了第一期款项计4090499元。2014年5月26日，受伤工人向南安公安机关申请撤销案件。2014年5月26日，鑫宇公司出具证明，证明劳尔福公司已履行《终止合同结算协议书》中第三条第2点的相关内容。之后，鑫宇公司未能履行《终止合同结算协议书》中的其他付款事项。劳尔福公司即提起诉讼，要求鑫宇公司偿还尚欠款项。
以上事实，有劳尔福公司提供的《施工合同》、《终止合同结算书》、受伤工人向南安公安机关撤销案件申请书、鑫宇公司出具的证明以及当事人的庭审陈述等证据予以证实。
本院认为，本案双方当事人签订的《施工合同》系当事人的真实意思表示，内容符合法律规定，应认定合法有效。由于在施工过程中，双方当事人自愿终止双方签订的《施工合同》的履行，并签订了《终止合同结算协议书》，《终止合同结算协议书》系经双方当事人协商，是当事人的真实意思表示，其内容没有违反法律规定。因此，双方当事人均应按《终止合同结算协议书》的内容履行。根据《终止合同结算协议书》的约定，鑫宇公司结欠劳尔福公司总计金额10090498.78元，劳尔福公司已根据《终止合同结算协议书》的约定，协调受伤工人向南安公安机关申请撤销案件。但鑫宇公司只履行第一期即支付给劳尔福公司4090499元给劳尔公司。第二期、第三期付款均未按《终止合同结算协议书》约定的期限内支付给劳尔福公司，鑫宇公司已构成违约，劳尔福的诉讼请求应予支持，鑫宇公司应偿还给劳尔福公司欠款600万元及利息，黄进坪、黄平和、田华对鑫宇公司欠款的偿还承担连带清偿还责任。劳尔福公司要求鑫宇公司承担因本案诉讼而支出的律师费，有合同依据，应予支持。鑫宇公司、黄进坪、黄平和、田华答辩称：双方签订的施工合同无效，基于无效施工合同而产生的《终止合同结算协议书》同样无效，并要求对于尚欠工程款应进行造价鉴定。但本案《施工合同》、《终止合同结算协议书》内容系双方当事人的真实意思表示，且双方已实际履行，其内容并没有违反法律规定，《施工合同》、《终止合同结算协议书》合法有效。而《终止合同结算协议书》系双方经协商确认的，其内容已完整的体现了双方具体的工程量、工程价款、款项内容等，该《终止合同结算协议书》即是对劳尔福所完成的实际工程量的结算。因此，对于尚欠的工程款，无需进行鉴定。而且《终止合同结算协议书》签订的时间是2014年5月18日，本案提出反诉的时间是2015年9月15日，期间间隔1年4个月，根据合同法第五十五条的规定，撤销权应当在一年内行使。因此，鑫宇公司撤销权已归于消灭。《终止合同结算协议书》已明确约定，鑫宇公司应退还50万元保证金。鑫宇公司要求劳尔福公司支付各项违约金，因缺乏事实依据，不予支持。综上，鑫宇公司、黄进坪、黄平和、田华的反诉请求，均缺乏事实和法律依据，其主张不予采纳。据此，依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告福建省鑫宇工程建设有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告厦门市劳尔福建筑劳务有限公司600万元及逾期付款利息和律师费195701元（利息按《终止合同结算协议书》的约定执行，自2014年6月2日起计算至实际付清之日止）。
二、被告黄进坪、黄平和、田华对福建省鑫宇工程建设有限公司上述欠款的偿还承担连带清偿还责任。
三、驳回反诉原告福建省鑫宇工程建设有限公司、黄进坪、黄平和、田华的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费75687元，反诉案件受理费10031元，均由福建省鑫宇工程建设有限公司、黄进坪、黄平和、田华负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。
审 判 长 何冠雄
审 判 员 肖一虹
代理审判员 鲍冬凡
二〇一六年三月十一日
书 记 员 李祖山
速 录 员 陈 蓉
附：
《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。
因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。、第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。