湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）怀中刑二终字第80号
原公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）季某甲，无业，住福建省光泽县。因犯盗窃罪，2004年3月10日被江苏省镇江市京口区人民法院判处有期徒刑七年六个月，2009年7月16日减刑释放。因涉嫌犯盗窃罪，2014年10月24日被湖南省怀化市公安局鹤城分局刑事拘留，同年11月6日被逮捕，现羁押于怀化市看守所。
湖南省怀化市鹤城区人民法院审理湖南省怀化市鹤城区人民检察院指控原审被告人季某甲犯盗窃罪，于2015年3月18日作出（2014）怀鹤刑初字第429号刑事判决，原审被告人季某甲不服，向本院提起上诉。本院于2015年4月17日立案受理后，依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。
湖南省怀化市鹤城区人民法院判决认定：2014年8月3日0时许，被告人季某甲窜至怀化市鹤城区人民南路中国电信营业厅附近，用一石块将被害人谢某经营的怀化金联合科技有限公司飞鸿手机店（以下简称金联合手机店）门口的玻璃砸烂后，至当日3时许，先后多次进入店内将被害人放在柜台里共计价值人民币54900元的30台手机及1台笔记本电脑盗走。案发后，公安民警追回4台被盗手机，并退还给被害人。被告人家属向被害人退赔了赃款人民币30200元。
该院认定上述事实的证据有：被告人季某甲的户籍资料、
抓获经过、江苏省镇江市京口区人民法院刑事判决书、释放证明书、赔款条、收条及谅解书、领条、被盗手机详单、证人刘某、季某乙的证言、被害人谢某的陈述、被告人季某甲的供述和辩解、提取笔录、指认笔录、现场勘验检查笔录、怀化市鹤城物价认证中心估价鉴定意见书、监控截图、视听资料监控录像光盘一张。
该院认为：被告人季某甲以非法占有为目的，采用破坏性手段秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。案发后被告人季某甲家属向被害人谢某退赔了全部损失，取得被害人谅解，并且当庭自愿认罪，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人季某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八千元。
原审被告人季某甲上诉提出:其盗窃的手机中有高端手机五台,其中三星牌NOTE3二台、三星牌95三台，均为客户返修的旧机子，原审中的鉴定是按新机子评估价值，所以因鉴定机构估价过高，致使原判量刑过重，请求二审查清后改判。
经审理查明：2014年8月3日0时许，上诉人季某甲窜至怀化市鹤城区人民南路中国电信营业厅附近，用一石块将被害人谢某经营的怀化金联合科技有限公司飞鸿手机店门口的玻璃砸烂后，至当日三时许，先后多次进入店内，将被害人存放在金联合手机店柜台里共计价值人民币54900元的30台三星牌手机及一台三星牌笔记本电脑盗走，并将所盗手机和笔记本电脑销售。案发后，公安民警追回4台被盗手机，并退还给被害人。上诉人家属已代其向被害人退赔赃款人民币30200元。
上述事实,有原审经查证属实的下列证据予以证明,足以认定：
1、被害人谢某的陈述，证明:(1)、2014年8月2日晚上21时许至8月3日8时30分之间，谢某经营的金联合手机店左侧玻璃门被人砸碎，放在店内柜台内的三十台全新未装卡的三星牌手机和一台三星牌笔记本电脑被人盗走;(2)、被盗手机和笔记本电脑品牌和型号,其中五台高端手机均为店内全新的柜台展示机。
2、被盗手机详单，由金联合手机店提供，证明上诉人季某甲盗窃的30台三星牌手机的型号、串号及进价，1台三星牌笔记本电脑的型号及进价。
3、现场勘验检查笔录，2014年8月3日8时55分至9时50分，公安民警对本案案发现场进行勘查，拍摄现场照片10张，绘制现场示意图2张。本案案发现场位于湖南省怀化市鹤城区人民南路电信营业大厅一楼南侧金联合手机店内，该门面玻璃门东西两侧各有一块遮挡玻璃，东侧玻璃已被打破，破碎玻璃落在外侧台阶和地面上，形成可容纳一人通过的洞口，门面内有一列柜台，其中一柜台下方柜门呈打开状态，柜台有上中下三层储物格，南端储物格上层已空，中层和下层摆有纸盒，北端储物格中下层仅摆有纸袋和二个纸盒，被害人谢某称被盗的手机和笔记本电脑均放置于南北两端两处打开的柜内。
4、视听资料监控录像光盘一张，该试听资料是被害人谢某提供的金联合手机店内的监控录像，证明2014年8月3日0时37分，有一名男子从金联合手机店被砸坏的玻璃处进入店内。
5、监控截图，证明上诉人季某甲在鹤州路寻找作案目标、进入案发现场金联合手机店、盗窃得手以后离开案发现场、乘坐出租车到辰溪县的全过程。
6、证人刘某的证言，刘某系上诉人季某甲的妻子，与季某甲于2010年结婚，季某甲于2014年农历9月初给其一台白色的三星牌S5型号手机、一台三星牌SM-T800型号平板电脑，手机和电脑都没有盒子和充电器，季某甲对其称系买来的。
7、证人季某乙的证言，证人季某乙系上诉人季某甲的哥哥，证明季某甲于2014年9月28日从辰溪来到其居住的湖北省鄂州市，在鄂州期间主要在其经营的店子里做些杂事。公安民警在其住处找到的二台三星手机是季某甲带来的。
8、抓获经过，证明公安机关于2014年10月23日在湖北省鄂州市鄂城区“友意思”麻辣烫店里抓获上诉人季某甲的经过。
9、指认笔录，2014年10月27日9时25分至10时30分，上诉人季某甲带领公安民警对盗窃现场进行了指认，并拍摄指认照片4张。
10、提取笔录，公安民警于2014年10月23日16时56分，从上诉人季某甲的妻子刘某处提取三星牌S5型号手机1部、三星牌SM-T800平板电脑一部；于2014年10月23日16时40分至16时58分，从湖北省鄂州市鄂城区南浦路外贸小区75号上诉人季某甲的哥哥季某乙住处提取三星牌Z9070、S5830两个型号的手机各一台。以上手机和平板电脑的串号均和被害人谢某提供的被盗手机详单上被盗手机的串号吻合。
11、上诉人季某甲的供述和辩解：2014年8月的一天，其在怀化市鹤城区中心市场附近的街上四处闲逛时，因为没有钱，刚好又看到一家手机店只有玻璃门，于是就想偷这个手机店。在店门口发现没有人，于是就捡了一个石头将玻璃门砸出一个口子并钻进去，店里的警报响后马上又出来到外面转了几圈，并在马路上捡了三个小蛇皮袋，发现没有人又钻了进去，来来回回在进店子右边的柜台里盗窃3次，总窃得共一、二十台手机及平板电脑、笔记本电脑各一台，手机和电脑全是三星品牌，手机未装卡，没有充电器。得手后便直接乘坐的士回到位于辰溪县的妻子家中，当日早晨，乘车到常德、湘潭、益阳等地销赃，卖给了私人或商家，销赃得款共约一万余元。除销出的手机外，还有二台手机放在哥哥居住的湖北省鄂州市的住宅中，一台平板电脑和一台手机给了妻子刘某，并告知刘该手机和电脑的来源为在路边购得。
12、户籍资料，证明上诉人季某甲身份的基本情况，犯罪时已达完全刑事责任年龄。
13、江苏省镇江市京口区人民法院刑事判决书，证明上诉人季某甲因犯盗窃罪，于2000年1月被判处有期徒刑十个月；因再次犯盗窃罪，于2004年3月10日被江苏省镇江市京口区人民法院判处有期徒刑七年六个月，剥夺政治权利一年。
14、释放证明书，证明上诉人季某甲经二次减刑，于2009年7月16日刑满释放。
15、怀化市鹤城物价认证中心估价鉴定意见书，证明金联合手机店被盗手机和平板电脑经评估鉴定，价值为人民币56500元，被盗的三星牌笔记本电脑，因购置时间不详，该中心未予估价。
16、赔款条，由上诉人妻子刘某于2014年11月12日出具，证明已退赔被害人谢某现金人民币30200元。
17、收条、领条、谅解书，由被害人谢某出具，证明其于2014年11月3日从湖南省怀化市公安局鹤城分局刑侦大队领回被盗物品折现金款15000元及被盗的手机三台，平板电脑一台。于2014年11月12日收到上诉人季某甲的妻子刘某赔偿的损失款人民币30200元，希望对上诉人季某甲给予从轻处罚。
本院认为：上诉人季某甲以非法占有为目的，采用破坏性手段秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。案发后上诉人季某甲的家属代其向被害人谢某退赔了全部损失款，已取得被害人谅解，并且当庭自愿认罪，可以从轻处罚。
季某甲上诉提出其盗窃的五台高端手机均为客户送回返修的旧手机，鉴定意见按新手机评估该五台高端手机的价值，估价过高导致原判决量刑过重的理由，经查，在案证据证明，谢某的金联合手机店并不受理客户旧手机返修的业务，该五台高端手机均为店内的柜台展示机，系新手机，怀化市鹤城物价认证中心怀鹤价鉴证字（2014）第2476号估价鉴定意见客观、公正，季某甲提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉,维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邵洪超
审 判 员 欧晓林
代理审判员 向杉杉
二〇一五年五月十一日
书 记 员 蒋艳群