宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）宁02民终601号上诉人（原审原告）：张文科，男，1971年9月25日出生，汉族。委托代理人：何文涛，宁夏方和圆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨荣，女，1987年11月19日出生，汉族。委托代理人：李桂花，宁夏众和众律师事务所律师。原审第三人：代永，男，1983年6月10日出生，汉族。上诉人张文科因与被上诉人杨荣、原审第三人代永申请执行人执行异议之诉一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2015）石大民初字第2987号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年7月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人的委托代理人何文涛、被上诉人杨荣的委托代理人李桂花到庭参加诉讼。原审第三人代永经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。张文科上诉请求：1、撤销（2015）石大民初2987号民事判决，改判支持张文科原审诉讼请求或裁定发回重审；2、一、二审诉讼费由杨荣承担。事实和理由：1、一审杨荣提交的《土地他项权利证》、《房屋他项权利证》及《石证国土批复（2014）31号文件》、《国土专题（2014）9号市政府常务会议纪要》均系复印件，没有政府相关部门加盖的核对印章，不符合证据的形式要件要求，不能作为定案依据。同时杨荣提交的其他证据中有大量第三人代永的签字，代永未出庭参加诉讼，对此证据真实性、合法性均无法核实，一审依据存在异议的证据和不符合证据形式要件的复印件，证据采信严重错误；2、涉案土地过户需杨荣补缴土地出让金，杨荣是否缴清，一审未查清；一审法院认定杨荣对于涉案土地使用权未变更至其名下并无过错，此事实认定错误。杨荣拖延补交土地出让金致使土地权属未变更，自身存在过错，应自行承担责任；杨荣的权利如需排除张文科的执行应当支付土地使用权转让合同对价，补交土地出让金差额及所欠土地出让金，现杨荣未补交上述费用，提交的证据更不能证明涉案土地未变更至其名下自身无过错。杨荣辩称，一审判决认定事实清楚，证据确凿，判决适当，应当依法维持。代永未出庭，也未提交书面答辩意见。张文科向一审法院起诉请求：1.许可执行第三人代永名下位于崇岗乡煤炭批发市场的土地；2.本案诉讼费由杨荣承担。一审法院认定的事实，2013年1月29日，第三人代永从宁夏金坪小额贷款有限公司借款200万元，约定借款期限为2013年1月29日至2013年4月28日，代永以与王娟共有的位于崇岗乡煤炭批发市场1/106/06号土地［石国用（2011）第60775号］及其地上附着物大武口区煤炭中路10号房产［石房权证大武口区字第D2011097**号、石房权证大武口区字第D2011097**号］不动产进行抵押，办理了抵押权登记手续，抵押期限为2013年1月28日至2013年4月27日。因代永未能清偿借款，为此于2014年4月30日给宁夏金坪小额贷款有限公司作出承诺，如不能在2014年5月5日将欠款还清，自愿将位于大武口区工业园区长胜路煤炭中路10号洗煤厂及地上6平方洗煤机一台、房屋14间、120吨地磅全部抵偿给宁夏金坪小额贷款有限公司，用于清偿借款200万元。2014年6月24日，代永、杨荣与宁夏金坪小额贷款有限公司三方协商达成《土地厂房抵债协议》，约定由代永将涉案土地及地上房产、设备等过户至杨荣名下，用于清偿欠宁夏金坪小额贷款有限公司的借款。协议达成后，代永将涉案土地上的房屋于2014年7月4日过户至杨荣名下，并就涉案土地过户事宜向石嘴山市国土资源局提交了变更土地登记申请书，石嘴山市国土资源局就涉案土地变更至杨荣名下向石嘴山市人民政府书面请示，经市政府研究于2014年12月23日批复同意变更。2014年12月23日，因张文科与代永的租赁合同纠纷，张文科向一审法院提出财产保全申请，要求对代永名下的涉案土地使用权予以查封，一审法院审查后对涉案土地进行了保全。张文科与代永的租赁合同纠纷一审法院于2015年1月28日作出（2014）石大民初字第2887号民事调解书，协议约定代永于2015年3月30日前向张文科支付租金425000元，案件受理费3864元、保全费2663元，由代永负担。因代永未按协议约定清偿债务，张文科为此向一审法院申请执行，在执行过程中，杨荣于2015年9月8日向一审法院提出案外人执行异议，认为涉案土地已经约定转让给异议人杨荣，涉案土地产权变更手续正在办理过程中，要求停止对涉案土地的执行。经一审法院执行局审查，于2015年9月17日作出（2015）石大执异字第31号执行裁定书，认为代永与杨荣及宁夏金坪小额贷款有限公司签订的《土地厂房抵债协议》系真实意思表示，协议签订后房屋已过户至杨荣名下，涉案土地未过户是因为土地变更批复尚在办理过程中，杨荣无过错，杨荣的执行异议成立，为此中止了对涉案土地使用权的执行。张文科对该裁定不服，为此诉至法院。一审法院认为，杨荣作为执行异议案件中的案外人，应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。本案代永、杨荣与宁夏金坪小额贷款有限公司签订的《土地厂房抵债协议》系真实意思表示，该协议涉及的厂房已过户至杨荣名下，涉案土地使用权未能过户是因为政府的批复在办理过程中，杨荣对于土地使用权未变更至其名下并无过错。而且根据《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十二条的规定：“房地产转让、抵押时，房屋的所有权和该房屋占用范围内的土地使用权同时转让、抵押。”房产的转让与土地使用权的转让密不可分，不能人为将房屋所有权与土地使用权进行割离。综上所述，杨荣作为案外人，对于涉案土地使用权享有的民事权益足以排除执行，应当停止执行，张文科要求许可执行涉案土地，不予支持。为维护当事人的合法权益，一审法院依照《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零八条、第三百一十一条、第三百一十三条第一款第（二）项，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条之规定，判决：驳回张文科要求许可执行第三人代永名下位于崇岗乡煤炭批发市场〔证号：石国用（2011）第60775号，地号：1/106/65，面积14659㎡〕土地使用权的诉讼请求。案件受理费100元，由张文科负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于一审证据采信问题，杨荣一审提交的《土地他项权利证》、《房屋他项权利证》及《石证国土批复（2014）31号文件》、《国土专题（2014）9号市政府常务会议纪要》等虽均系复印件，没有政府相关部门加盖的核对印章，但结合涉案土地上的厂房已变更登记在了杨荣名下的事实，可以确认代永与宁夏宁夏金坪小额贷款有限公司的借款、抵押权登记及《土地厂房抵债协议》系各方当事人的真实意思表示，杨荣已依协议约定合法取得了涉案土地上厂房的所有权，故一审法院对证据的采信并无不当，张文科该项上诉理由不能成立；关于杨荣对涉案土地使用权未变更至其名下自身是否存在过错以及杨荣是否已经补交土地出让金等相关费用的问题，因杨荣2014年7月4日办理的厂房过户登记，于7月21提交变更土地登记申请，8月18日石嘴山市国土资源管理局向石嘴山市人民政府提出变更请示，9月10日石嘴山市人民政府常务会议同意将涉案土地使用权人变更为杨荣，12月24日石嘴山市人民政府作出批复，在此期间没有证据证实杨荣有怠于行使权利的行为，故涉案土地使用权未变更至杨荣名下，杨荣并无过错。至于杨荣现在是否已补交土地出让金的相关费用，不是本案审查的范围。同时杨荣已合法取得涉案土地上的厂房的所有权，不能人为的将房屋所有权与土地使用权进行割离，杨荣对于涉案土地使用权享有的民事权益足以排除强制执行，故张文科该项上诉理由不能成立。综上所述，张文科上诉请求不能成立，应予驳回；代永经本院合法传唤未到庭，视为其对答辩、举证、质证以及辩论等相关诉讼权利的放弃，由此产生的不利后果由代永承担。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人张文科负担。本判决为终审判决。审 判 长  王正栋审 判 员  马玉兰代理审判员  彭德才二〇一六年十月十日书 记 员  刘晓萍附：本判决适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。