浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）甬慈刑初字第1926号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人陈某。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年7月17日被拘传到案，同月18日被刑事拘留，同月21日被变更为取保候审。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检公诉刑诉（2014）2565号起诉书指控被告人陈某犯职务侵占罪，于2014年12月2日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于同日立案，经审查认为不宜适用简易程序，于同年12月8日转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员贾端阳出庭支持公诉，被告人陈某到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2014年1月下旬，被告人陈某担任宁波天冠温控有限公司业务员期间，利用收取货款的职务便利，采用收入不入账的方法，先后侵吞该公司向周巷宇辉电器厂和宁波鹏杰电器有限公司收取的货款共计人民币40000元。
到案后，被告人陈某如实供述了上述犯罪事实，并退赔赃款。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人陈某利用职务之便，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。被告人陈某到案后如实供述自己罪行。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款之规定，予以判处。
被告人陈某对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议，辩解称当时是宁波天冠温控器制造有限公司没有将说好的提成给其，其才私自拿了货款。
经审理查明：
2014年1月下旬，被告人陈某利用担任宁波天冠温控器制造有限公司业务员的职务便利，采用收取货款不入账的方法，先后侵占该公司向周巷宇辉电器厂和宁波鹏杰电器有限公司收取的货款票面金额为人民币20000元的承兑汇票2张，后予以套现。
另查明，被告人陈某在宁波天冠温控器制造有限公司尚未领取的工资、提成合计人民币5000元。
被告人陈某到案后，如实供述了上述犯罪事实。
案发后，被告人陈某已通过其家属向被害单位宁波天冠温控器制造有限公司退还赃款人民币35000元，并取得了对方的谅解。
以上事实，由公诉机关向法庭提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
证人戴某的证言，证明：其是宁波天冠温控器制造有限公司的老板。公司本来是其和另一个合伙人许某合股办的，法定代表人当时写的是许某，后其将许某的股份收过来，现公司是其一个人的了，但因为手续问题，法定代表人还没有变更好。其公司本来有个业务员叫陈某，他是2013年9月份到其公司上班的，主要工作是跑业务，本来跟他说好工资2000元加300元的汽油补贴，但陈某自从上班后一直没有自己的新业务，所以其就让他去维系一下本来的老客户。陈某在2014年1月24日上完班后就没有来上班，工资也一直没有来拿，也没跟其等人说不来上班了。宁波市鹏杰电器有限公司是其公司的老客户，该公司还欠其公司7万多元，欠的时间比较长了，其于2014年6月3日打了个电话给宁波市鹏杰电器有限公司负责人，说起货款的事情，那个负责人说在过年前已经有20000元货款付给其公司了，并把领款凭证的传真件发给其。其一看传真件，发现陈某于2014年1月25日在宁波市鹏杰电器有限公司领取了20000元。但陈某并没有跟公司说起过，更没有把钱交进公司。其当天打电话给陈某，他开始没有接，后回了个电话给其，意思是他还有什么提成可以拿。另证明，其公司对业务员的提成是这样的，如果只是维系一下老客户，提成是货款的0.5%；如果是业务员自己跑过来的新客户，提成是货款的1%，而且是货款到公司后才给提成的。其公司有规定如果是业务员收过来的货款当天就应该交到公司。陈某不但没有把钱交给公司，而且也没有跟公司说起过。其公司当时要跟陈某签订劳动合同，但他不愿意签。其公司没有拖欠他工资，其工资是每个月10日发，发工资那天陈某没有来公司拿，电话也没有接。算到他最后打卡的那天，他还有1个月24天的工资没拿，算下来最多是4200元。还有他所说的提成，他所经手的都是其公司的老客户，提成是0.5%，就算从他开始上班，他所经手的几家老单位的提成都给他，提成也绝对不会超过2000元。
证人许某的证言，证明：其是宁波天冠有限公司的法定代表人，也是公司的总经理，其是和戴某一起合股的，不过公司现在对内部管理上的分工进行了调整，其对这家公司不太管理了。陈某是2013年9月8日到其公司上班的，工资单也有的。当时戴某让其看一下陈某人怎么样，其与陈某接触了一下，感觉这个人还可以，就把他招了进来。当时跟陈某讲好，底薪2000元一个月，另外加300元一个月的车贴，另外还跟他讲好，作为业务员维系老客户，业务方面的提成是货款的0.5%，如果自己拉来的新客户，业务方面的提成是货款的1%。但陈某不愿意签用工合同。其是2014年6月才从戴某处得知，陈某在过年前，从宁波市鹏杰电器有限公司领取了2万元的承兑汇票货款没有交到公司，后也没有去公司上班了。公司里一个多月的工资也没有结清，大概4000元。另外，陈某还于2014年1月23日从宇辉电器厂的财务处拿了20000元的承兑汇票也没有交到公司财务。陈某作为业务员，从客户公司收到货款之后必须马上上交到公司财务的。
证人俞某的证言，证明：其是宇辉电器厂的会计。宇辉电器厂跟宁波天冠温控器制造有限公司有业务往来，其厂产品上的温控器就是从宁波天冠温控器制造有限公司进的。货款一般都是以承兑汇票的形式支付，都是对方公司的业务员来领取的。2014年1月23日，一个叫陈某的业务员领走了一笔20000元的货款。
证人徐某的证言，证明：其是宁波市鹏杰电器有限公司负责财务的，主要职责是出纳。其公司跟宁波天冠温控器制造有限公司有业务上的往来，其公司产品上需要的温控器都是由宁波天冠温控器制造有限公司提供的。货款主要是以银行承兑汇票的形式支付。2014年1月25日，陈某从其公司领取了一张20000元的承兑汇票。
承兑汇票复印件、领款凭证，证明：被告人陈某于2014年1月23日、1月25日分别从周巷宇辉电器厂、宁波市鹏杰电器有限公司领取了票面金额为20000元的承兑汇票各1张。
宁波天冠温控器制造有限公司章程及企业法人营业执照，证明：宁波天冠温控器制造有限公司的基本情况。
工资发放清单，证明：2013年9月至同年11月，被告人陈某在宁波天冠温控器制造有限公司领取工资的情况。
8.谅解书，证明：被告人陈某已通过其家属向宁波天冠温控器制造有限公司退赃人民币35000元，并取得了对方的谅解。
9.抓获经过，证实被告人陈某的到案经过情况。
10.身份证明，证实被告人陈某的身份情况。
11.被告人陈某在公安侦查阶段的供述，供认：其是从2013年6月份开始在周巷的宁波天冠温控器制造有限公司上班的。当时其是公司的业务员，帮公司跑业务，维系老客户以及发展新的客户，同时代公司向对方客户公司收取货款。2014年1月底，其考虑到其上班的宁波天冠温控器制造有限公司还没有给其结清提成，其就先从周巷宇辉电器厂里收取了20000元的承兑汇票。中间隔了一天，其又向宁波市鹏杰电器有限公司收取了20000元的承兑汇票。其收到这两张承兑汇票共计40000元后，没有将该两张承兑汇票上交自己上班的公司，而是占为己有了。2014年过年前，其就没有去宁波天冠温控器制造有限公司上班了。等到2014年2月份的时候，其先把从宇辉电器厂收来的20000元的承兑汇票套现了，2014年3月底4月初的时候，其又把宁波市鹏杰电器有限公司内收来的20000元的承兑汇票套现了。其认为其公司还没有将其应得的40000元提成给其，所以其就把货款占为己有了。关于提成，当时其上班的时候，许某给其看过合同，合同里写着作为业务员，维系的老客户，提成是按照货款的0.5%提成，如果新开发的客户，提成是按照货款的1%提成，当时其觉得提成太少就没有跟公司签订合同。之后许某跟其讲，你好好在公司干，一年五六万的提成应该可以拿到，不过也只是其两个人之前口头说说的，并没有签订任何协议。
本院认为，被告人陈某身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。关于本案涉案金额的认定。被告人陈某辩解称宁波天冠温控器制造有限公司未将其应得的提成给其，故其侵占了公司的货款；证人戴某陈述公司并未拖欠被告人陈某的工资，是被告人陈某擅自离开公司致使还有部分工资未领取；根据宁波天冠温控器制造有限公司出具的谅解书，证明被告人陈某家属已退还公司货款（除去工资及提成）人民币35000元。因本案被告人陈某未与被害单位签订劳动合同，故双方关于被告人陈某工资、提成如何计算及何时发放的情况无法查清，故从有利于被告人的角度，扣除宁波天冠温控器制造有限公司现已认可的工资及提成人民币5000元，宜认定涉案金额为人民币35000元。被告人陈某到案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人陈某已退还赃款，酌情从轻处罚。根据被告人陈某的犯罪情节和悔罪表现，依法可以适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人陈某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑 金 藕
代理审判员 魏 燕 华
人民陪审员 张 洁
二〇一四年十二月二十二日
书 记 员 施燕君（代）
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。