重庆市石柱土家族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石法民初字第01059号
原告李朝邦，男，生于1966年12月19日，土家族，住重庆市石柱土家族自治县。
委托代理人付英兰，重庆法韵律师事务所律师。
被告周凡明，男，生于1948年7月28日，土家族，住重庆市石柱土家族自治县。
委托代理人徐正海，重庆市石柱县悦崃法律服务所法律服务工作者。
被告陈健，男，生于1974年3月28日，土家族，住重庆市石柱土家族自治县。
委托代理人曾启洪，重庆律缘律师事务所律师。
原告李朝邦诉被告周凡明、陈健提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2015年2月9日立案受理后，依法由审判员罗成适用简易程序独任审判，于2015年3月18日公开开庭进行了审理。原告李朝邦及委托代理人付英兰，被告周凡明及委托代理人徐正海，被告陈健及委托代理人曾启洪到庭参加诉讼。后因案情复杂，当事人争议较大，本院于2015年4月21日裁定将本案转为普通程序进行审理。2015年5月22日，依法由审判员罗成任审判长，与人民陪审员杨佰太、冉启林组成合议庭公开开庭进行了审理。原告李朝邦及委托代理人付英兰，被告周凡明及委托代理人徐正海，被告陈健及委托代理人曾启洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李朝邦诉称，2014年9月底至10月初，被告周凡明将自己位于石柱土家族自治县（以下简称“石柱县”）＊＊乡＊＊街＊＊号附＊＊号的旧房改建工程承包给被告陈健修建，被告陈健请原告为其做工。2014年10月9日，原告正在开被告陈健搭建的吊机时，吊机机塔从焊接处断裂，导致吊机机臂砸在原告头部、胸部等部位。二被告将原告送往重庆三峡中心医院抢救，经诊断为严重多发伤：双侧额部硬膜下血肿，额骨骨折，中颅窝底骨折，双侧额窦壁骨折，双侧眼眶骨折，左侧视神经管内外侧壁骨折，蝶窦壁骨折，双侧翼突骨折，右侧上颌骨骨折，右侧下颌骨骨折，左侧上颌骨骨折，左侧颧弓骨折，双肺挫伤，右侧9、10肋骨骨折，左侧第2肋骨骨折，颌面部多处软组织挫裂伤，全身多处软组织损伤等等。在重庆三峡中心医院治疗38天，除两被告支付的医药费外，原告自己垫付了5522.12元。经鉴定，原告的伤被评为四个十级伤残，需后治疗费5000.00元，误工时间150天，出院后营养时间3个月。经多次协商和有关单位调解无果，现原告起诉至法院，请求二被告连带赔偿原告医药费148568.12元，误工费27260.00元，护理费4560.00元，住院伙食补助费1216.00元，营养费3900.00元，残疾赔偿金24674.00元，被扶养人生活费4151.16元，后续治疗费5000.00元，精神损害抚慰金15000.00元，交通费1500.00元，鉴定费2800.00元，合计238629.28元；本案诉讼费用由二被告共同承担。
被告周凡明辩称，一、被告周凡明委托其子周红军与被告陈健签订《房屋修建合同》，二被告间属承揽合同关系。被告周凡明在定作、指示、选任上没有过失，不应该承担责任。二、原告受被告陈健雇请为其做工，双方形成雇佣关系，被告陈健作为雇主对雇员负有安全保障义务。司法解释规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。三、被告陈健提供的吊机经过私自改型加长，没有任何安全设施，导致吊机从焊接处断裂致伤原告，依法应当承担赔偿责任。原告长期从事这个工作，没有尽到必要的安全注意义务，应自行承担一部分责任。四、原告受伤后，被告周凡明垫付了医药费73046.00元，要求纳入本案进行抵扣。对原告主张的医疗费要求提供医药费发票佐证，误工费标准过高，营养费计算来源未说明。对原告提交的鉴定意见予以认可，但后续治疗费认可最低值。综上，请求人民法院驳回原告对被告周凡明的诉讼请求。
被告陈健辩称，一、被告周凡明不是本案适格的主体。《房屋修建合同》是被告陈健与被告周凡明之子周红军签订。二、原告与被告陈健不是劳务合同关系。原告通过被告周凡明的儿子周红军介绍到涉案工地从事背砖工作，按5分钱一块砖计算报酬，应属承揽合同关系。三、原告出事当天，工程已快完工，只在砌顶楼的墙尖子，被告陈健并未安排原告背砖，而被告周凡明之子周红军为清理垃圾和砖，叫原告把剩余的砖吊到顶楼，因此原告出事的原因是为被告周凡明之子周红军提供劳务，并非为被告陈健提供劳务。四、原告自己存在过错。虽然吊机是被告陈健提供，但吊机不是用来吊砖，而是用来吊水泥和沙，被告陈健与原告约定5分钱一块砖是让原告自己背砖上楼，不能用吊机吊。原告擅自使用吊机，有重大过错。五、被告陈健在原告受伤后垫付了医药费70000.00元，请护工护理原告5天花去600.00元，支付了200.00元交通费和1600.00元误工费，应纳入本案计算划分责任并作相应扣减，并保留要求原告返还多余部分的权利。六、原告计算的各项费用过高。综上，被告陈健不应承担责任，请求人民法院驳回原告对被告陈健的诉讼请求。
经审理查明，被告周凡明为建房，委托其子周红军与被告陈健签订《房屋修建合同》，该合同约定被告周凡明以包工不包料的方式将涉案房屋承包给被告陈健修建，修建层数为四楼一底。被告陈健进场后，案外人周红军介绍原告到涉案工地搬砖，约定按5分钱一块砖计算报酬，由被告陈健负责给付。2014年10月9日，房屋修建至顶楼时，原告用被告提供的简易小吊机吊砖至顶楼时，因操作不当导致吊机机臂从焊接处断裂打伤原告。当日，二被告将原告送往重庆三峡中心医院治疗，入院诊断为：1.双侧额部硬膜下血肿；2.额骨骨折；3.中颅窝底骨折；4.双侧筛窦顶壁骨折；5.双侧额窦壁骨折；6.双侧眼眶骨折；7.左侧视神经管内外侧壁骨折；8.右侧视神经内侧壁骨折；9.蝶窦壁骨折；10.双侧翼突骨折；11.右侧上颌骨骨折；12.右侧下颌骨骨折；13.左侧上颌窦骨折；14.左侧颧弓骨折；15.双肺挫伤；16.右侧9、10肋骨骨折；17.左侧第2后肋骨折；18.颌面部多处软组织挫裂伤；19.全身多处软组织损伤。2014年11月16日，原告出院，共住院38天，花去住院医药费142522.12元（其中被告周凡明垫付67500.00元，被告陈健垫付70000.00元，原告交纳5022.12元）。出院医嘱为：1.院外休息半月，加强营养；2.院外继续治疗；3.门诊随访，定期复查；不适随诊。被告周凡明另垫付原告门诊医药费5357.67元。原告开支门诊医药费195.90元，其中住院期间开支28.50元，出院后开支167.40元。
2015年1月21日，重庆市＊＊司法鉴定中心鉴定中心对原告的伤情进行鉴定后出具＊＊司鉴中心（2015）＊鉴字第115号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人李朝邦因颅脑损伤愈后遗留神经功能障碍（后遗症）的伤残程度系十级伤残；左视神经管内外侧壁骨折伴左眼视神经损伤导致左眼低视力1级的伤残程度系十级伤残；左颧弓骨折、右侧上颌骨骨折及右侧下颌骨骨折导致轻度张口受限的伤残程度系十级伤残；左锁骨骨折导致左肩关节运动功能受限的伤残程度系十级伤残。2.被鉴定人李朝邦本次外伤出院后的续医费用预估人民币伍千元。3.被鉴定人李朝邦本次外伤伤后的误工损失日综合评定为150日为宜。4.被鉴定人李朝邦本次外伤出院后的营养时限综合评定为三个月为宜。
另查明，原告受伤时未戴安全帽，且用吊机吊砖时下面没有人拉绳子。原告未取得操作吊机的资格证，被告陈健未取得相应的建房资质。
再查明，原告系农村居民家庭户口，有被扶养人即女儿李某某，生于2004年3月28日，原告定残时李某某已年满10周岁，有扶养人2人。原告住院期间由其子在护理，但被告陈健请护工护理5天，开支600.00元；出院后由原告妻子护理。
再查明，被告陈健另支付了原告误工费1600.00元、交通费200.00元。
上述事实，有原告提交的：原告身份证复印件、原告夫妻及女儿李某某的户口页复印件、人民调解协议书原件、重庆三峡中心医院病历复印件、住院医药费发票复印件、门诊医药发票原件7张、住院费用清单复印件、司法鉴定意见书复印件、鉴定费发票原件、交通费发票原件；被告周凡明提交的：周凡明身份证复印件、委托书原件、周红军身份证复印件、亲属关系证明原件、房屋修建合同原件、费用清单原件、门诊医药发票原件、损坏吊机照片原件5张、人民调解协议书原件；被告陈健提交的：陈健的身份证复印件、房屋修建合同复印件、对证人陈某某、粟某某、崔某某的调查笔录原件及证人身份证复印件和本院开庭审理笔录在卷佐证，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点有：一、原告与被告陈健形成什么法律关系；二、原告和二被告是否具有过错，是否应当承担责任，应当承担什么责任；三、原告的损失应当如何计算。现分别对以上焦点作如下阐述：
一、原告与被告陈健形成什么法律关系。原告主张与被告形成劳务合同关系，被告陈健主张与原告形成承揽合同关系。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”从该条文可知承揽合同是以交付劳动成果为目的，而劳务合同只关注劳务行为本身。本案被告陈健让原告到涉案工地搬砖，显然是注重原告的劳务行为本身而非要求原告交付工作成果。故本院认为原告与被告陈健形成劳务合同关系。
二、原告和二被告是否具有过错，是否应当承担责任，应当承担什么责任和承担多大比例的责任。本案被告周凡明将涉案房屋发包给被告陈健修建，应当知道被告陈健不具备相应建房资质和安全生产条件，故被告周凡明具有过错，应当对原告承担赔偿责任。被告陈健作为接受劳务人，提供的简易吊机出现安全问题导致原告受伤，且原告无吊机操作资格，房屋从一楼修建至顶楼时原告均用吊机吊砖，而被告陈健并未制止，仍允许原告操作吊机，原告吊砖无人拉升降绳也未发现并制止，原告未戴安全帽也未制止，未尽到管理责任，具有过错，应当承担赔偿责任。原告无操作吊机的资格即用吊机吊砖，在吊砖时也并未发现无人拉升降绳导致安全事故发生，且其受伤时并未戴安全帽，故原告也具有过错。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，被告周凡明与被告陈健应当对原告的损失承担连带赔偿责任。因原告对本案的发生具有重大过错，应当减轻二被告的赔偿责任。根据本案实际情况，本院酌定由二被告连带承担80%的赔偿责任，原告自行承担20%的责任。
三、原告的损失应当如何计算。1.医药费：原告在重庆三峡中心医药住院花去医药费142522.12元，花去门诊医药费5553.57元（5357.67元＋195.90元），合计148075.69元，有医药费发票佐证，本院予以认可；2.误工费：根据重庆市2013年度城镇私营单位建筑业就业人员年平均工资36539.00元／年计算，原告住院38天，出院后至定残前一天65天，共计误工103天，原告的误工费为10311.01元（36539.00元／年÷365天×103天）；3.护理费：根据重庆市2013年度城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资32185.00元／年计算，原告住院38天，但其中5天由被告陈健花600.00元雇请护工护理，原告的护理费为3509.88元（32185.00元／年÷365天×33天＋600.00元）；4.住院伙食补助费：参照石柱县国家机关一般工作人员到万州出差的伙食补助标准80.00元／天计算，住院38天的伙食补助费为3040.00元，但原告仅主张1216.00元，本院予以认可；5.营养费：经鉴定，原告需加强营养的时限为三个月即90天，每天按20.00元计算，营养费为1800.00元；6.残疾赔偿金：按照2014年度农村居民人均纯收入9490.00元／年计算，残疾赔偿金为24674.00元（9490.00元／年×20年×13%）；7.被扶养人生活费：4151.16元（8年×7983.00元／年×13%÷2）；8.后续治疗费：经鉴定，原告出院后的续医费为5000.00元，但原告在出院后已实际开支医药费167.40元，应予减除，故原告的后续治疗费还剩4832.60元；9.精神损害抚慰金：原告构成四个十级伤残，且其作为家庭主要劳动力，本院酌定支持8000.00元；10.交通费：根据原、被告提交的就医的医药发票，本院认可原告入院后其子前往医院护理按一人计算（原告系救护车接入医院），出院回河嘴按两人计算，出院后两次到重庆三峡中心医院复查，按两人两次来回计算，同时根据原告提供的车票，从河嘴到万州的车费为20.00元，故原告的交通费为220.00元（11人／次×20.00元／次／人），其余非因就医产生的交通费本院不予认可；11.鉴定费：原告因鉴定花去鉴定费2800.00元，有鉴定费发票佐证，本院予以认可。综上，原告的各项损失合计为209590.34元。二被告连带承担80%即167672.27元（209590.34元×80%），原告自行承担20%即41918.07（209590.34元×20%）。
被告周凡明已支付医药费72857.67元（5357.67元＋67500.00元），被告陈健已支付医药费70000.00元、护理费600.00元、交通费200.00元、误工费1600.00元。二被告共计已支付原告145257.67元，还应支付原告22414.60元（167672.27元－145257.67元）。
综上，依照《中华人民人和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、限被告周凡明、陈健于本判决生效之日起十五日内连带赔偿原告李朝邦人民币22414.60元；
二、驳回原告李朝邦其余诉讼请求。
如果被告周凡明、陈健未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
案件受理费574.00元，由原告李朝邦承担385.00元，被告周凡明、陈健连带承担189.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 罗 成
人民陪审员 冉启林
人民陪审员 杨佰太
二〇一五年六月二十五日
书 记 员 郭妮恒