湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘10刑终6号
上诉人（原审自诉人）冯某某
上诉人（原审自诉人）文某甲
上诉人（原审自诉人）文某乙
法定代理人冯某某，系自诉人文某甲、文某乙母亲。
被告人文某某
湖南省宜章县人民法院审理自诉人冯某某、文某甲、文某乙诉被告人文某某犯遗弃罪一案，于二○一五年十一月二十四日作出（2015）宜刑自初字第2号刑事判决。原审自诉人冯某某、文某甲、文某乙不服，向本院提出上诉。宜章县人民法院于2016年1月5日将本案全部卷宗材料移送本院，本院于同日立案受理，依法组成合议庭，经过审查原审卷宗材料及上诉材料，讯问原审被告人文某某，听取上诉人冯某某的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结，审理时间55日。
原判认定，自诉人冯某某与被告人文某某于2003年12月5日登记结婚，婚后于2004年5月28日生育自诉人文某甲，于2012年8月18日生育自诉人文某乙。自2011年11月起至2013年4月1日期间，文某某每月均有向冯某某给付生活费。2013年4月1日，文某某从其与李某共同经营的广州市某某布业有限公司及鹤山市某某针织厂退股，分得现金570，000元（其中文某某得400，000元，冯某某得170，000元）；分得轿车一辆（作价100，000元），文某某指示李某将该车过户在文某某胞弟文某丙名下。退股后，文某某没有再向冯某某及子女给付生活费等费用。2011年9月，文某某在未解除与冯某某婚姻关系的情况下与廖某在广东省江门市鹤山区以夫妻名义共同生活，两人于2012年7月生育一男孩。2015年5月26日，文某某因犯重婚罪被湖南省宜章县人民法院判处有期徒刑一年，刑期自2014年9月16日起至2015年9月15日止。
原判认定上述事实有经原审举证、质证及本院查证属实的下列证据证明：
1、出生医学证明、全员人口信息档卡、常住人口登记卡、育龄信息卡、再生育一个子女申请表、广州市妇女儿童医疗中心、广州市妇幼保健院、广州市儿童医院、广州市妇婴医院产科出院记录等资料。证明冯某某与文某某婚生子女文某甲、文某乙的出生、上户情况。
2、李某出具的情况说明、关于友益公司对股东文某某分红的明细证明、文某某与广州市某某布业有限公司及鹤山市某某针织厂的协议、广州市某某布业有限公司出具的证明、机动车行驶证、车辆变更查询信息及车辆照片等相关资料。证明文某某经营公司及退股情况。2013年4月1日，文某某退股时公司和厂的财产折价570，000元现金，经冯某某要求后，李某将其中170，000元分期转账给冯某某，其余400，000元转给文某某，同时将广州市某某布业有限公司出资购买的一辆东风日产牌小轿车折价10万元归文某某，并将该车过户给文某某的胞弟文某丙。
3、广宁县人民医院病危（病重）通知单、出院小结、住院病案首页、入院记录、护理记录单，广东省医疗收费票据，广州市第八人民医院出院小结等资料。证明2010年、2011年、2013年、2014年、2015年冯某某因患支气管炎等病住院的情况，花费医疗费情况；2012年冯某某生育文某乙前后的一些检查及支出医药费的情况；2014年文某乙因患支气管肺炎，病重入院治疗，当时由冯某某护理并承担相应的医药费等。
4、2011年至2013年冯某某与文某某的短信截图及录音资料。文某某给冯某某发信息的情况，其中有“永远不会出现，连看都不会看一眼，钱更加没有”“我不会再给你们多一分钱，你养得起就生吧……你一定要生我一定不会理……你不要以为你生个小孩就能改变我就算你生个儿子都是不可能的”“去死”“死快点”等话语。录音资料证明文某某表示过拒付抚养费。
5、湖南省宜章县人民法院（2015）宜刑初字第64号刑事判决书、宜章县岩泉镇人民政府出具的证明、文某某重婚后生育小孩入户的相关资料、全员人口信息档卡、廖某的身份查询信息等相关资料。证明2003年12月5日，文某某与冯某某在宜章县岩泉镇登记结婚，婚后生育两小孩。2011年9月，文某某在未解除与冯某某婚姻关系的情况下与廖某在广东省江门市鹤山区以夫妻名义共同生活，两人于2012年7月生育一男孩。2015年5月26日，文某某因犯重婚罪被湖南省宜章县人民法院判处有期徒刑一年，刑期自2014年9月16日起至2015年9月15日止。
6、广东省广州市珠海区人民法院（2014）穗海法民二初字第967号民事判决书、广东省广州市中级法院（2014）穗中法民一终字第6209号民事判决书。证明广东省广州市珠海区人民法院及广东省广州市中级法院在民事判决书中确认文某某与李某合法开办广州市某某布业有限公司，2013年退股后，公司将公司的一辆轿车作价10万元作为文某某的退股资金，文某某指定李某将该车过户登记在文某某的胞弟文某丙名下。
7、上诉人冯某某的陈述。从2011年至2013年4月1日退股前，文某某每月均向冯某某支付生活费用，退股后就没有支付抚养费了，退股后的170，000元是在冯某某要求下，公司从退股金中截留给她的。
8、文某某的供述。他与冯某某感情不和，但从2011年至2013年4月1日退股前，文某某每月给冯某某8000元生活费，退股后留了170，000元作为冯某某的生活费，之后没有再给冯某某母子生活费。
原审法院认为，被告人文某某对文某甲、文某乙有抚养义务，但文某某没有抚养文某甲、文某乙的行为并没有达到遗弃罪的必要构成要件即情节恶劣的程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（三）项及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第（四）项，第二百七十六条之规定，判决被告人文某某无罪。
上诉人冯某某、文某甲、文某乙上诉提出文某某拒付抚养费的行为导致上诉人生活陷入危难境地，其遗弃行为情节恶劣，请求二审法院改判文某某构成遗弃罪。
经审理查明，二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院对原审判决所列举的证据和认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人（原审自诉人）冯某某与被告人文某某于2003年12月5日登记结婚后生育文某甲、文某乙。文某某、冯某某依法对未成年子女文某甲、文某乙均应承担抚养的义务，婚姻关系存续期间，夫妻之间有互相扶养义务。文某某从2011年开始至2013年4月1日之前向上诉人支付了抚养费，文某某2013年4月1日从与他人合办的公司退股，上诉人冯某某从该公司分得现金170，000元，文某某并未致上诉人陷入无法生活的危难境地，且上诉人文某甲、文某乙虽年幼无独立生活能力，但其随母亲冯某某共同生活，冯某某对文某甲、文某乙亦应承担抚养教育义务。故文某某没有向文某甲、文某乙支付抚养费的行为没有达到情节恶劣的程度，尚不构成遗弃罪。上诉人提出文某某拒付抚养费构成遗弃罪的上诉理由不成立，本院不予支持。原判宣告文某某无罪并无不当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 淳
代理审判员 张友荣
代理审判员 吴泽亮
二〇一六年二月二十九日
书 记 员 李细珍
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。