河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邢民一终字第259号
上诉人（原审原告）许少民，农民。
委托代理人祝运良，ＸＸ律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）赵士卫，农民。
被上诉人（原审被告）巩二黑，农民。
被上诉人（原审被告）隆尧明珠阀门有限公司，住所地隆尧县。
法定代表人张志卓，系该公司董事长。
委托代理人周宁。
上诉人许少民因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省隆尧县人民法院（2013）隆民初字第1249号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人许少民及其委托代理人祝运良，被上诉人赵士卫、巩二黑、隆尧明珠阀门有限公司的委托代理人周宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，2013年8月19日下午四点左右，许少民与常改群等在为隆尧明珠阀门有限公司车间顶卸装彩钢板时不慎摔下来。120急救车将许少民送往隆尧县医院抢救，因其伤势严重转院到邢台市人民医院，诊断为1、颅底骨折、颅内积气。2、多发颅骨骨折。3、面部皮裂伤。4、腰2椎体骨折。5、右尺骨鹰嘴骨折伴肘关节脱位。6、胸部皮肤挫伤。7、额骨、左上颌窦前壁、后外侧壁、鼻根部骨骨折。许少民住院16天后出院，住院花费49593元、门诊费1974.36元。隆尧明珠阀门有限公司通过赵士卫给付许少民2000元，赵士卫给付许少民5000元。一审庭审中，许少民提出除已给付款外，三被告应赔偿其70000元。
另查明，2013年8月15日，隆尧明珠阀门有限公司与赵士卫签订两车间铺盖彩钢瓦顶施工协议。巩二黑的姓名出现在施工协议的乙方位置，但巩二黑未在协议上签字。施工协议签订后，赵士卫安排许少民与常改群等进行施工。
以上事实有当事人陈述、证人证言、施工协议、许少民的住院病历、诊断证明、住院收费收据及庭审笔录等证据在卷佐证。
原审法院认为，本案原告许少民在施工中掉落受伤的基本事实各方均无异议，但对于许少民有无过错、许少民与被告赵士卫之间是何种法律关系，被告巩二黑是承揽人还是中间人以及赔偿数额及责任承担的确认问题存有争议。首先，对于许少民与赵士卫之间的法律关系问题，因签订施工协议是赵士卫，证人常改群、马小伟均证实组织施工、支付工资均为赵士卫，赵士卫虽然主张与许少民系合作关系，但未能提供充分证据证实，故对赵士卫关于属于合作关系的主张不予支持，许少民与赵士卫应确认为雇佣关系。许少民作为雇员，在施工过程中应当注意安全，勤勉尽责，但由于其在工作中未采取必要的安全防护措施，怠于注意自身安全，对损害的发生应当承担一定的过错责任，即应当适当减轻作为雇主的赵士卫的民事赔偿责任，对赵士卫关于许少民有过错的主张予以支持。巩二黑未在施工协议上签字，且在庭审中赵士卫、被告隆尧明珠阀门有限公司均认可其是中间联系人，从庭审查明的情况看，巩二黑未在施工过程中进行过安排、组织等承揽行为，仅仅起到联系本案工程的中间作用，因此对许少民关于巩二黑属于承揽人的主张不予支持。隆尧明珠阀门有限公司作为工程的定作方将工程承揽给不具有施工资质的个人，具有选任过失，依法应当承担连带责任。综合许少民和赵士卫的过错程度，确定许少民应承担本案20%的责任，赵士卫承担本案80%责任。许少民在住院期间的住院费49593元、门诊费1974.36元、住院伙食补助800元（50×16天）符合规定，予以确认。对于门诊费，其中一张邢台眼科医院曲秀芳的门诊收据，金额为9.80元，与本案没有关联性，不予认定。其余15张门诊单据与许少民具有关联性，依法予以认定。对于许少民主张的误工费，因许少民的病历出院记录中没有明确出院后需要卧床休息的医嘱，也没有明确休息天数，因此对出院后的误工费不应予以支持，但许少民住院期间的误工费应予以计算，许少民没有提供证据证明其属于有固定收入的人员，因此其误工费的标准应当按照农村居民的标准进行计算，即许少民的误工费应为595.20元（37.2×16天）。对于护理费由于许少民没有提供住院期间需要两人护理的依据，许少民也未提供护理人员的工资扣除证明、劳动合同等证实护理人员收入的情况，故对许少民主张按其父亲的工资计算护理费的主张不予支持，护理费按住院期间农村居民收入标准一人计算，即595.20元（37.2×16天）。对于营养费虽然有医嘱，但没有明确天数，根据实际情况酌定为500元。对交通费许少民主张过高，酌定为400元。对于许少民主张的精神损失费，由于本案属于提供劳务者受害纠纷案件，不同于民事侵权案件，加之许少民现在尚未评定伤残，故对许少民主张精神损失费不予支持。许少民的伤残赔偿金等项目，可待评残后另行主张权利。本案经调解无效，为维护当事人的合法权利，维护正常的社会秩序，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，原审判决：一、被告赵士卫应赔偿原告许少民医疗费51567.36元、住院伙食补助800元、误工费595.20元、护理费595.20元、营养费500元、交通费400元，共计54457.76元的80%即43566.08元，扣除已付的5000元，被告赵士卫于判决生效后十日内赔偿原告许少民38566.08元。二、被告隆尧明珠阀门有限公司对被告赵士卫承担的本案赔偿部分承担连带赔偿责任（被告隆尧明珠阀门有限公司已付2000元，执行时应予扣除）。三、驳回原告许少民其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取250元由被告赵士卫负担100元，被告隆尧明珠阀门有限公司负担100元，原告许少民负担50元。
一审宣判后，上诉人许少民不服提起上诉，请求撤销隆尧县人民法院（2013）隆民初字第1249号民事判决，改判由被上诉人连带赔偿许少民各项损失共计70000元，一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。其上诉的事实与理由主要是，被上诉人赵士卫未能提供合理必要的施工安全防护设备，且赵士卫承揽施工的被上诉人隆尧明珠阀门有限公司车间彩钢瓦顶棚拆装工程的顶棚存留有原来的石棉瓦，许少民只能隔着石棉瓦在顶部施工，其无法看到石棉瓦下的承重横梁。另外，隆尧明珠阀门有限公司未提前清理施工现场，导致许少民从车间顶部跌落后又直接摔到了锋利的金属工具上，造成更加严重的伤害结果。许少民的损害后果完全是被上诉人未尽到合理的安全谨慎防护义务造成的，而许少民不存在过错，不应让许少民承担损害后果20%的责任，应该由被上诉人承担许少民的全部损失。许少民和其父亲的身份登记信息虽然是农民，但许少民多年来一直从事建筑施工安装工作，直到本案发生时许少民还在从事建筑业彩钢顶棚施工作业，应该属于建筑业从业人员。许少民的误工费应该按照许少民受伤前的实际收入标准计算，或者按照河北省建筑业年平均收入标准计算，而不应该按农村居民收入标准计算。许少民受伤后，由父亲护理。其父亲原来一直在私营企业工作（隆尧报废汽车回收站），护理费应该按照其实际收入计算，原审法院按照农村居民收入标准计算错误。许少民伤情严重，又是在无钱医治的情况下被迫提前出院，出院时医嘱又显示需加强营养，一审法院判决500的营养费太低，无法满足许少民加强营养的合理需要。
被上诉人赵士卫主要辩称，许少民说是给赵士卫干活不正确，在干活期间许少民也没有采取防护措施，其不是在正常干活的情况下摔下去的。赵士卫与许少民之间属于合作关系，不是雇佣关系。赵士卫对一审判决认定的误工费、护理费、营养费没有意见。
被上诉人巩二黑主要辩称，赵士卫是其邻居，明珠阀门厂老板是其战友，巩二黑只是负责中间介绍，工程做好后如果工钱没有到位的话，巩二黑还负责要工钱。巩二黑对许少民在上诉状中所提的各种赔偿费用没有意见。
被上诉人隆尧明珠阀门有限公司主要辩称，许少民提到其公司清理施工现场不到位问题，这不属于其公司问题。当时干活时，公司一再强调安全问题。许少民摔伤是由于其自身过错造成的。许少民没有证据证明从事建筑工作多年，许少民也没有相关资质证明。应按农民标准进行赔偿。
本院认为，在赵士卫安排组织下，许少民与常改群等人在为隆尧明珠阀门有限公司车间顶棚安装彩钢板过程中，许少民从车间顶上摔下受伤住院治疗，事实清楚。赵士卫与隆尧明珠阀门有限公司之间签订有两车间铺盖彩钢瓦顶施工协议。巩二黑的姓名虽然出现在了施工协议的乙方位置，但巩二黑未在协议上签字。巩二黑是赵士卫与隆尧明珠阀门有限公司之间签订、履行施工协议的中间人。施工协议签订后，是赵士卫在安排许少民与常改群等人进行施工作业。赵士卫不具有施工资质，隆尧明珠阀门有限公司作为工程的定作方将工程承揽给赵士卫，存在选任过失。依据上述基本事实和相关法律规定，一审认定赵士卫与隆尧明珠阀门有限公司之间形成工程承揽关系，赵士卫与许少民之间构成雇佣关系，从而判令赵士卫对许少民的损失承担主要赔偿责任，由隆尧明珠阀门有限公司承担连带赔偿责任是适宜的。许少民在施工过程中未采取必要的安全防护措施，怠于注意自身安全，一审认定其存在一定过失，判令其承担一定的责任并无不妥。事发时，许少民从事的是建筑行业的工作，一审以2013年度农、林、牧、渔业年平均工资标准支持其误工费不当，应予纠正。依据许少民个人的工作实际，其误工费计算应当以2013年度建筑业年平均工资为标准。许少民住院治疗16天，其误工损失应为1392元（31755元／年÷365天×16天误工时间）。许少民上诉称，其摔伤住院时由其父护理，其父在一家私营企业工作，应当按其父亲实际收入月3000元标准计算其护理费。对此，许少民没有提出充分的证据予以证实，其请求难以支持。对于营养费，一审根据实际情况已经酌定支持500元，许少民上诉称营养费支持的少，请求增加营养费，理据不足，难以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持河北省隆尧县人民法院（2013）隆民初字第1249号民事判决第二、三项，即“隆尧明珠阀门有限公司对赵士卫承担的本案赔偿部分承担连带赔偿责任（被告隆尧明珠阀门有限公司已付2000元，执行时应予扣除）”，“驳回许少民其他诉讼请求”；
二、变更河北省隆尧县人民法院（2013）隆民初字第1249号民事判决第一项“被告赵士卫应赔偿原告许少民医疗费51567.36元、住院伙食补助800元、误工费595.20元、护理费595.20元、营养费500元、交通费400元，共计54457.76元的80%即43566.08元，扣除已付的5000元，被告赵士卫于判决生效后十日内赔偿原告许少民38566.08元。”为“赵士卫赔偿许少民医疗费51567.36元、住院伙食补助800元、误工费1392元、护理费595.20元、营养费500元、交通费400元，共计55254.56元的80%即44203.6元，扣除已付的5000元，赵士卫于判决生效后十日内赔偿许少民39203.6元。”
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费负担不变。二审案件受理费500元，由许少民负担200元，赵士卫与隆尧明珠阀门有限公司共同负担300元。
本判决为终审判决。
审 判 长 解宝成
审 判 员 尚好勇
代理审判员 杨拥军
二〇一四年七月二十五日
书 记 员 杨冬梅