湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂恩施中民终字第00299号
上诉人（原审被告）中华联合财产保险股份有限公司咸丰支公司（下称中华财险咸丰支公司）。住所地：咸丰县高乐山镇楚蜀大道*号。
负责人田汉平，经理。
委托代理人（一般代理）吴发刚，系中华联合财产保险股份有限公司恩施中心支公司职工。
被上诉人（原审原告）喻文靖，学生。
法定代理人喻建忠，农民。
法定代理人杨红珍，农民。
被上诉人（原审被告）张耀。
被上诉人（原审被告）湖北省咸丰县万全石油液化气有限公司。住所地：咸丰县高乐山镇楚蜀大道。
法定代表人欧阳武成，经理。
上诉人中华财险咸丰支公司为与被上诉人喻文靖、张耀、湖北省咸丰县万全石油液化气有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服咸丰县人民法院（2014）鄂咸丰民初字第00985号民事判决，向本院提出上诉，本院于2015年3月5日立案受理后，于2015年3月13日依法组成合议庭开庭进行了审理，上诉人的委托代理人吴发刚、被上诉人喻文靖的法定代理人杨红珍、被上诉人张耀到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
喻文靖原审诉称，2010年4月11日，被告张耀驾驶鄂Q×××××号轻型普通货车沿利智线向咸丰方向行驶，当行驶至118KM＋800M处时，因未保持安全车速且采取避让措施不力，将横过道路的原告撞伤。现原告诉至法院请求判令三被告赔偿医疗费（含差旅费）51944.77元、残疾赔偿金47112元、从2012年10月10日至起诉之日的生活费51100元、护理费80101元、营养费5000元、精神抚慰金50000元，共计285257.77元。
张耀原审辩称，对交通事故的事实无异议，同意对原告进行赔偿。其已对原告赔付了部分费用，原告应承担此次交通事故的次要责任。
咸丰县万全液化气公司原审辩称，由法院依法裁判。
中华财险咸丰支公司原审辩称，1、原告的起诉已超过诉讼时效；2、原告诉求的各项损害明细有违法律规定，（1）原告诉求的医疗费用应扣减总数的10％非医保用药，（2）营养费应不予支持，（3）住院伙食补助费应按20元／天×住院46天进行计算，（4）护理费，护理时间应确定为90天，标准按《2013年湖北省道路交通事故赔偿标准》中的农林牧渔业年均工资标准计算，（5）精神损失费请求过高，（6）对鉴定费及诉讼费不负责赔偿，（7）被告咸丰县万全液化气公司投保商业三者责任险，保额为50000元，按保险条款有20％的免赔率，故在交强险赔偿后，余款由原、被告按责任比例承担后，本公司按80％赔偿。
原审查明：
一、2010年4月11日17时，被告张耀驾驶鄂Q×××××号轻型普通货车沿利智线向咸丰方向行驶，当行驶至118KM＋800M处时，因未保持安全车速且采取避让措施不力，将横过道路的原告撞伤。2010年4月19日，咸丰县公安局作出咸公交认字（2010）第00017号道路交通事故认定书，认定被告张耀在行驶中未保持安全车速，遇见行人横过道路采取避让措施不力是造成此次事故的主要原因，应负主要责任；原告横过道路，其监护人未起到监护作用是造成此次事故的次要原因，应负次要责任。
原告受伤后，先后在恩施州中心医院住院治疗3次共65天，在咸丰县人民医院住院治疗2次共7天，在咸丰县中医院住院治疗18天，住院治疗合计90天。并先后在湖北民族学院附属医院、武汉大学人民医院、咸丰县高乐山太平沟诊所就诊。原告住院期间，被告张耀向其支付费用48700元，原告从中开支32753.24元，其中医疗费19715.74元，合作医疗报销1998.44元。被告张耀另行支付原告医疗费29161.64元、交通费（含救护车费）1063元、鉴定费640元。2010年5月27日，经恩施自治州鸿翔司法鉴定中心鉴定，原告伤残程度为八级；2012年10月10日，经恩施施南法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、原告目前的××状态为频率较高的反复出现上感，且病程迁延不易治愈。发病后需在正规医疗机构门诊（或住院）行输液抗感染、抗病毒及对症等治疗；2、原告所患的脾切除术后继发性血小板增多症，需长期使用抗凝药物（阿司匹林）治疗并定期监测血小板，为一般医疗依赖；3、原告因外伤致脾破裂后脾切除是导致其出现反复上感且病程迁延的主要原因，参与度为75％，同时其外伤致脾破裂后脾切除是导致其出现继发性血小板增多症的直接原因，参与度为100％。
被告张耀驾驶的鄂Q×××××号轻型普通货车注册登记所有人为咸丰县万全液化气公司，张耀属该公司员工，主要从事驾驶车辆运输液化气工作，此次交通事故发生时，被告张耀从咸丰县白岩（小地名）运输液化气到咸丰县城即被告咸丰县万全液化气公司门市部。
鄂Q×××××号轻型普通货车在被告中华财险咸丰支公司投保有交强险和第三者责任商业险。依据被告咸丰县万全液化气公司与被告中华财险咸丰支公司签订的机动车交强险和第三者责任商业险保险合同，交强险死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额10000元；第三者责任商业险保险金额及赔偿限额为50000元，该车未购买不计免赔，按保险条款约定，被保险机动车方负主要事故责任的，保险公司在责任比例范围内承担85％赔偿责任。此次交通事故发生时，该车在保险期内。
三、原告住院治疗期间，由其法定代理人喻建忠、杨红珍护理。喻建忠、杨红珍均系农业户口。
原审认为，在机动车交通事故责任纠纷案件中，行为人是否承担侵权责任以及承担责任的大小，应根据行为人的违法行为与损害后果是否具有因果关系以及行为人的过错程度确定。本案中，咸丰县公安局交通警察大队于2010年4月19日作出的鄂公交认字（2010）第00017号道路交通事故认定书，认定被告张耀负此次事故的主要责任；原告负此次事故的次要责任。该事故认定书所认定的事实清楚，责任划分准确。被告张耀应对此次交通事故给原告喻文靖造成的损失承担赔偿责任。因被告张耀在此次交通事故中系职务行为，其赔偿责任应由其所在单位咸丰县万全液化气公司承担。
咸丰县万全液化气公司所有的鄂Q×××××号轻型普通货车在被告中华财险咸丰支公司投保有交强险和第三者责任商业险，故中华财险咸丰支公司应在交强险责任限额内和第三者责任商业险赔付范围内对原告喻文靖进行赔偿。
关于被告中华财险咸丰支公司依据保险法第二十六规定，认为原告的起诉已超过诉讼时效，该公司不应承担赔偿责任的辩称。原审认为，“保险事故发生之日”并不必然为“道路交通事故发生之日”，保险事故的发生只有在被保险人依法需要对第三人承担赔偿责任，第三人提出请求的情形下，保险事故即确定发生。而是否需要承担责任依赖于事后的相关认定，只有事后认定被保险人依法应对第三人承担赔偿责任，才能推知保险事故先前即已发生。因此其索赔诉讼时效应从被保险人向第三人所应承担的民事责任具体确定之日起计算。对应本案，保险事故发生之日应为原告与被告张耀、咸丰县万全液化气公司达成赔偿协议之日或者法院裁判文书生效之日起计算，而非道路交通事故发生之日起计算，故对被告中华财险咸丰支公司该辩称理由，不予支持；认为原告诉求的医疗费用应扣减总数的10％非医保用药，因其未提供证据足以推翻原告的诉求，不予采信；营养费因原告未提供医疗机构的明确意见，应不予赔偿；认为住院伙食补助费应按20元／天×住院46天进行计算，其理由及计算依据不充分，不予采信；认为护理时间应确定为90天，护理费标准按《2013年湖北省道路交通事故赔偿标准》中的农、林、牧、渔业年均工资标准计算的理由不充分，不予采信；认为精神损失费请求过高的辩解意见，予以采信，将酌情予以调整；认为对鉴定费及诉讼费不负责赔偿的辩解意见，予以采信，在判决时可不纳入交强险及商业三者责任险范围内赔偿；认为被告咸丰县万全液化气公司投保商业三者责任险，保额为50000元，按保险条款有20％的免赔率，故在交强险赔偿后，余款由原告与被告张耀及咸丰县万全液化气公司按责任比例承担，再由其按80％赔偿的辩解意见，其计算依据不准确，不予采信。
原告请求的各项费用，参照《湖北省2014年度道路交通事故损害赔偿标准》的规定，确认原告的损失为：1、医疗费48877.38元，扣减合作医疗报销费用1998.44元，尚有46878.94元，予以支持；2、住院伙食补助费（60元×90天）5400元和陪护人员住宿费1035元，共计6435元，予以支持；3、护理费根据原告的年龄、××状况、身体恢复情况和伤残等级以及相关鉴定结论，其护理时间可适当延长，按一人计算至原告起诉时止（即从2010年4月11日至2013年11月13日止）（23693元÷365天×1307天）为84840.41元，原告主张80101元，未超过规定标准，予以支持；4、残疾赔偿金（8867元×20年×伤残系数0.3）为53202元，原告主张47112元，未超过规定标准，予以支持；5、鉴定费3000元，予以支持；6、交通费3712.50元，结合原告受伤后就医和转院治疗情况，予以支持；7、材料复印费230元，予以支持；8、精神损害抚慰金，因本案原告系未成年人，此次交通事故对原告的身体××造成了极大的伤害，结合原告的伤残情况，酌情支持30000元。上述费用合计217469.44元。被告中华财险咸丰支公司在交强险责任限额内赔偿原告120000元（医疗费10000元，残疾赔偿金47112元、护理费62888元）后，在商业三者责任险限额内赔偿42500元（50000元×85％）。原告尚有54969.44元未得到赔付。根据本案交通事故发生的原因及当事人过错程度，确定被告张耀承担80％的赔偿责任（即43975.55元），原告喻文靖自行承担20％的责任（即10993.88元）。被告张耀应承担部分，应由被告咸丰县万全液化气公司赔偿。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定。判决如下：
被告中华联合财产保险股份有限公司咸丰支公司在交强险责任限额内赔偿原告喻文靖医疗费10000元，赔偿护理费、残疾赔偿金合计110000元；在第三者责任商业险限额内赔偿42500元，上述费用共计162500元。限判决生效之日起三十日内付清。
被告湖北省咸丰县万全石油液化气有限公司赔偿原告喻文靖各项损失43975.55元。限判决生效之日起三十日内付清。被告张耀垫付的费用79564.64元，由原告在领取赔偿款时予以返还。
驳回原告喻文靖的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5579元，由被告张耀负担4463元，原告喻文靖负担1116元。
上诉人中华财险咸丰支公司上诉称：1、被上诉人喻文靖实际住院天数为90天，住院生活补助费只应为1800元（20元／天×90天）。而一审法院又将陪护人员的住宿费1035元计算在内不当。2、一审法院认定护理时间1307天不当。按照公安部GB／T521-2004《人身损害受伤人员误工损失日评定标准》规定：脾脏切除术休息最长时间为90天。被上诉人护理时间应按90天＋30天=120天确定。3、一审认定交通费3712.5元不当。交通费只能根据实际发生且有票据的情况下才能支持。4、一审支持精神抚慰金30000元过高，只能支持10000元。请求改判。
被上诉人喻文靖、湖北省咸丰县万全石油液化气有限公司、张耀未向本院提交书面答辩意见。
二审期间，双方均未提交新证据。
经审理查明：原审认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，原审依据咸丰县公安局交通警察大队鄂公交认字（2010）第00017号道路交通事故认定书，认定被上诉人张耀负此次事故的主要责任；被上诉人喻文靖负此次事故的次要责任。被上诉人张耀、被上诉人喻文靖均未对此责任认定提出异议，故本案责任划分依照此认定书予以认定。原审按照该认定书确定的主次责任，确定被上诉人张耀赔偿除保险公司赔偿后的费用的80%、被上诉人喻文靖自负除保险公司赔偿后的费用的20%的，本院予以确认。上诉人称一审法院认定护理时间1307天不当的上诉理由不能成立，本院不予支持。经审查，被上诉人喻文靖受伤时不足5岁，交通事故导致其脾脏破裂切除了脾脏，进而导致其继发性血小板增多反复出现上呼吸道感染。原审根据该情况和伤残等级及相关鉴定结论确认被上诉人喻文靖的护理时间自受伤之日起至法院立案之日止符合本案的实际，本院予以确认。上诉人称一审认定交通费3712.5元不当的理由不能成立，本院不予支持。经审查，本案第一次庭审时，上诉人对被上诉人喻文靖的交通费票据3712.5元的真实性并无异议，且该费用属于正常开支，原审法院对此予以支持并无不当。上诉人称一审支持精神抚慰金30000元过高，只能支持10000元的上诉理由不能成立。经审查，此次交通事故给被上诉人喻文靖的身体××造成了损害，精神上造成了极大痛苦，原审法院据此酌情确定精神抚慰金30000元并无不当。本案第一次开庭时间为2014年2月28日，各项赔偿费用应当以此时间为准进行计算。上诉人称被上诉人喻文靖实际住院天数为90天，住院生活补助费只应为1800元（20元／天×90天）。而一审法院又将陪护人员的住宿费1035元计算在内不当的上诉理由部分成立，本院予以支持。经审查，被上诉人喻文靖住院90天，其住院生活补助费只能按照当地国家机关一般工作人员出差的的生活补助费标准计算，住院生活补助费应为1800元（20元／天×90天）。原审按照60元／天计算依据不足，本院予以纠正。鉴于被上诉人喻文靖住院时不足5岁的实际，其住院由其父母陪护符合常情，故陪护人员的住宿费1035元属于正常开支，原审将其计入赔偿费用并无不当。综上原审判决认定事实清楚，但存在瑕疵，本院对此予以纠正。被上诉人喻文靖的各项费用为：1、医疗费46878.94元（48877.38元，扣减合作医疗报销费用1998.44元）；2、住院伙食补助费（20元×90天）1800元和陪护人员住宿费1035元，共计2835元；3、护理费为80101元；4、残疾赔偿金为47112元；5、鉴定费3000元；6、交通费3712.50元；7、材料复印费230元；8、精神损害抚慰金30000元。上述费用合计213869.44元。综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百三十四条之规定，判决如下：
一、维持咸丰县人民法院（2014）鄂咸丰民初字第00985号民事判决第一、三项；
二、变更咸丰县人民法院（2014）鄂咸丰民初字第00985号民事判决第二项为：被上诉人湖北省咸丰县万全石油液化气有限公司赔偿原告喻文靖各项损失41095.55元。限判决生效之日起三十日内付清。被上诉人张耀垫付的费用79564.64元，由被上诉人喻文靖在领取赔偿款时予以返还。
一审案件受理费5579元按一审判决执行，二审案件受理费50元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司咸丰支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘开平
审判员 段 斌
审判员 覃恩洲
二〇一五年四月二十日
书记员 刘继红