广东省云浮市云城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）云城法河民初字第123号
原告云浮市安城混凝土有限公司，地址：云浮市云城区。机
法定代表人谢月科，该公司总经理。
委托代理人邱庭辉，广东百誉律师事务所律师。
被告广东大城建设集团有限公司，地址：广东省湛江市人民大道南。
法定代表人张海成，该公司总经理。
委托代理人黄庆强，广东言阳律师事务所律师。
委托代理人谭洁华，广东言阳律师事务所律师助理。
被告广东远大药业有限公司，地址：云浮市都杨镇。
法定代表人关泽明，该公司总经理。
委托代理人欧永健，男，汉族，1979年8月19日出生，住广东省肇庆市端州区，该公司员工。
原告云浮市安城混凝土有限公司诉被告广东大城建设集团有限公司、广东远大药业有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2014年5月30日受理后，依法适用普通程序进行审理，依法组成合议庭，分别于2014年7月15日、2014年9月30日公开开庭进行了审理。原告云浮市安城混凝土有限公司的法定代表人谢月科及委托代理人邱庭辉、被告广东大城建设集团有限公司的委托代理人黄庆强及谭洁华、被告广东远大药业有限公司的委托代理人欧永健到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告云浮市安城混凝土有限公司起诉称，2012年被告广东远大药业有限公司将其位于云浮市云城区都杨镇的“广东远大药业有限公司云浮项目一期工程”发包给被告湛江市大城建筑工程有限公司，由被告湛江市大城建筑工程有限公司进行施工建设。被告湛江市大城建筑工程有限公司承包后，将“广东远大药业有限公司云浮项目一期工程”中所需的混凝土交由原告云浮市安城混凝土有限公司供应，并在2012年3月6日被告湛江市大城建筑工程有限公司与原告云浮市安城混凝土有限公司签订了《购销合同》。合同签订后，原告云浮市安城混凝土有限公司按约定向被告湛江市大城建筑工程有限公司供应混凝土累计29522.5立方米，混凝土货款共计8397322.5元。至2013年7月26日湛江市大城建筑工程有限公司共欠混凝土货款1912866.5元未付。至2014年1月31日止，湛江市大城建筑工程有限公司尚欠415102.5元混凝土货款未付。就上述湛江市大城建筑工程有限公司拖欠混凝土货款之事，原告云浮市安城混凝土有限公司曾多次向被告湛江市大城建筑工程有限公司及广东远大药业有限公司协商追讨，但湛江市大城建筑工程有限公司以广东远大药业有限公司未支付工程款为由拒绝支付，广东远大药业有限公司则以工程未结算为由拒绝支付。被告湛江市大城建筑工程有限公司未能按约定支付清混凝土货款给原告云浮市安城混凝土有限公司，已构成违约，除应支付拖欠的混凝土货款外，还应按拖欠款额每日3‰计算支付从2014年2月1日起至付清货款日止的滞纳金给原告云浮市安城混凝土有限公司，从2014年2月1日起暂计到2014年5月31日止的滞纳金为：120天×（1415102.5×3‰）=509436元。对上述被告湛江市大城建筑工程有限公司拖欠的款项，由于被告广东远大药业有限公司未及时结算支付工程款给被告湛江市大城建筑工程有限公司，因此，被告广东远大药业有限公司对被告湛江市大城建筑工程有限公司拖欠的款项应承担连带责任。综上所述，为维护原告云浮市安城混凝土有限公司的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法判决被告湛江市大城建筑工程有限公司支付混凝土货款人民币1415102.5元给原告云浮市安城混凝土有限公司，并按拖欠款额每日3‰计算支付从2014年2月1日起至付清货款日止的滞纳金给原告云浮市安城混凝土有限公司，从2014年2月1日起暂计到2014年5月31日止的滞纳金为：120天×（1415102.5×3‰）=509436元；被告广东远大药业有限公司对被告湛江市大城建筑工程有限公司拖欠的款项承担连带清偿责任。
原告云浮市安城混凝土有限公司为证明其主张，在法定举证期限内向法庭提交了以下证据：
证据1，企业法人营业执照、组织机构代码证，证明原告身份、主体资格；
证据2，法定代表人身份证明，证明原告法定代表人身份；
证据3，《购销合同》，证明原、被告签订混凝土购销的事实；
证据4，《混凝土供货对数清单》两份，证明原告向被告供货总量总货款、被告已支付部分货款及尚欠未付部分货款的事实。
第二次庭审时，原告云浮市安城混凝土有限公司向法庭提交了2012年2月1日至2014年1月的送货单13份，证明原告送货给被告湛江市大城建筑工程有限公司，由被告湛江市大城建筑工程有限公司的人员签名确认收到原告的混凝土。
被告广东大城建设集团有限公司答辩称，对原告云浮市安城混凝土有限公司提交的证据三证明的事实有异议。广东大城建设集团有限公司广东远大药业工程项目部无法人资格，无签约资格。本案中，原告云浮市安城混凝土有限公司提交的《购销合同》（证据三）第2页第二行需方是湛江市大城建筑工程有限公司，但该《购销合同》的第五页的甲方盖章却是湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业工程项目部，该工程项目部并不能代表湛江市大城建筑工程有限公司对外签订合同，湛江市大城建筑工程有限公司对其签约行为不予认可。《购销合同》第五页第十一行约定：“本合同自甲乙双方代表签字，加盖双方法人或合同专用章生效”，本涉案合同未加盖答辩人法人章或合同专用章，因此该合同依法应为无效合同。一、因该合同属无效合同，自始没有法律效力，故不存在违约金的问题。对原告云浮市安城混凝土有限公司的供货方式、价钱等未经双方同意，不能作为结算的依据。二、对原告云浮市安城混凝土有限公司提交的证据四证明的事实有异议。按原告云浮市安城混凝土有限公司提交的《购销合同》（证据三）的第3页第五点第5条约定，原告云浮市安城混凝土有限公司送货单必须由被告指定的人员验收，但在本案中，原告云浮市安城混凝土有限公司并没有提交被告方指定人员验收的送货单，故本案中讼争的供货量及总价款并未经双方验收及结算。三、对原告云浮市安城混凝土有限公司提供的《供货对数清单》上签字及盖章的性质有异议。《供货对数清单》上签字及盖章只能证实被告收到了原告云浮市安城混凝土有限公司提交的《对数清单》资料，不能证明被告对《供货对数清单》上的内容（即数量及金额）的确认，且对《供货对数清单》上签收的人员没有经被告授权，无权对《供货对数清单》的数量及价款进行确认，且《供货对数清单》上盖的是云浮新厂建设工程的资料专用章，并不是被告公司的财务专用章，故，《供货对数清单》的数量及价款未经被告公司确认。四、对原告云浮市安城混凝土有限公司提供的证据四《供货对数清单》所证明的事实有异议。该证据并无双方签名及盖章确认，故被方对该证据上的内容真实性不予认可。五、原告云浮市安城混凝土有限公司提交的《购销合同》第4页的第八点混凝土方量结算方式约定：“凭甲方（被告方）人员现场签收的送货单作为结算数量的依据”。在本案中原告云浮市安城混凝土有限公司并没有提供经被告方人员现场签收的送货单作为结算的依据。故，本案讼争的送货数量及价款未经双方核准结算。综上所述，本案双方签订的购销合同由于被告项目部不具备签订合同资格，未盖公司的合同专用章，最终也未经被告公司追认，故为无效合同，自始没有法律效力，不存在违约金的问题。原告云浮市安城混凝土有限公司方提交的供货数量及价款也未经双方确认、核对、结算，不能作为双方已经结算的依据，依法应驳回原告云浮市安城混凝土有限公司的诉讼请求。
被告广东大城建设集团有限公司在第二次庭审中提交了该公司的营业执照、组织机构代码证、法定代表人证明书等证据。
被告广东远大药业有限公司答辩称，2012年3月8日，原告云浮市安城混凝土有限公司与湛江市大城建筑工程有限公司签订了《购销合同》，依据该合同的约定，原告云浮市安城混凝土有限公司是向湛江市大城建筑工程有限公司供货的，与我方没有关系。
被告广东远大药业有限公司没有向法庭提交证据。
经审理查明：2012年3月8日，湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业工程项目部（需方，甲方）与原告云浮市安城混凝土有限公司（供方，乙方）签订了《购销合同》一份，该《购销合同》约定，一、工程名称：广东远大药业有限公司云浮项目一期工程，交货地点（工程地点）：云浮市云城区都杨镇。二、供应混凝土搅拌站名称：云浮市安城混凝土有限公司。三、需供应的商品混凝土规格及价格：普通混凝土（100mm）±2：C15（元／m³）228元，C20（元／m³）238元，C25（元／m³）248元，C30（元／m³）258元，C35（元／m³）268元，C40（元／m³）278元；泵送混凝土（150mm）±2：C15（元／m³）238元，C20（元／m³）248元，C25（元／m³）258元，C30（元／m³）268元，C35（元／m³）278元，C40（元／m³）288元。四、技术要求：……。五、甲方责任：…5、甲方出具授权证明委派为工地材料验收员，在乙方送货单上签字验收，指定以外其他人员签收者，视为甲方同意其有权签收，乙方送货司机不负责甄别签收人员之责任。六、乙方责任：……。七、验收标准、方法及提出异议的期限：……。八、混凝土方量结算方式：凭甲方人员现场签收的送货单作为结算数量依据。九、混凝土付款方式：1、甲方预付／万元给乙方作为备料定金，供货金额达到／元或者／方时结付货款，当月购货达不到金额或方量时，按月结付货款，甲方必须在当月10日前支付给乙方上月货款。2、结算期内乙方应保证供应混凝土给甲方，如甲方未能按期付款，乙方有权停止供应混凝土给甲方，并按拖欠款额每日的3‰收取滞纳金，保留追究其违约责任之权力……。1、按月结算货款，乙方在每月5日前上报给甲方上月混凝土的数量，甲方在当月10日前支付上月货款给乙方，前期提供的混凝土列入2012年3月份结算。十、双方约定条款：……。十一、争议解决方式……。十二、附则：…本合同自甲、乙双方代表签字，加盖双方法人章或合同专用章生效，至结清工程款之日起自然失效。甲方（盖章）湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业工程项目部，委托代理人陈耀金；乙方（盖章）云浮市安城混凝土有限公司，业务联系人叶福荣；签约时间：2012.3.8，签约地点：工地办公室。《购销合同》签订后，原告云浮市安城混凝土有限公司按约定的规格供货至湛江市大城建筑工程有限公司承建的被告广东远大药业有限公司位于云浮市都杨镇的工地上，由湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业项目部的人员签收。
2013年7月26日，原告云浮市安城混凝土有限公司与湛江市大城建筑工程有限公司项目部对截止2013年6月16日的混凝土供货方数及金额以《混凝土供货对数清单》进行核对。该《混凝土供货对数清单》载明累计：方数29510.50，金额8393866.50元，已付款6481000元，未付款1912866.50元。注：请贵单位确认后，按合同给予支付货款。供方：云浮市安城混凝土有限公司，需方：湛江市大城建筑工程湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业有限公司云浮新厂建设工程资料专用章。2013年3月6月各项单价扣5元／方合计实扣数19037.5元。以上方数核对无误，陈冬梅，2013年7月26日。
2014年7月14日，原告云浮市安城混凝土有限公司与湛江市大城建筑工程有限公司项目部对从2013年8月1日起至2014年1月31日止的混凝土供货方数及金额以《混凝土供货对数清单》进行核对。该《混凝土供货对数清单》载明总累计：方数29522.50，金额8397322.50元，已付款7002220元，未付款1395102.50元。注：1、贵公司到2014年1月31日止欠我司混凝土款人民币大写壹佰叁拾玖万伍仟壹佰零贰元伍角零分，请贵单位确认后，按合同给予支付货款。2、拖欠货款违约滞纳金另外列表计算。供方：云浮市安城混凝土有限公司，需方：陈冬梅，2014年7月14日。
被告湛江市大城建筑工程有限公司项目部收到原告云浮市安城混凝土有限公司供应的上述水泥后，未按《购销合同》约定的期间支付货款给原告云浮市安城混凝土有限公司，经多次交涉未果，原告云浮市安城混凝土有限公司依法提起诉讼，请求法院依法判决两被告支付货款1415102.50元给原告云浮市安城混凝土有限公司，并按拖欠款额每日3‰计算支付从2014年2月1日起至付清货款日止的滞纳金给原告云浮市安城混凝土有限公司，从2014年2月1日起暂计到2014年5月31日止的滞纳金为509436元；被告广东远大药业有限公司对被告广东大城建设集团有限公司拖欠的款项承担连带清偿责任。
另查明：原告云浮市安城混凝土有限公司实际从2012年2月1日开始向湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业有限公司项目部供货，在《购销合同》第九条混凝土付款方式中，约定前期提供的混凝土列入2012年3月份结算。在原告云浮市安城混凝土有限公司向法庭提交的13份《送货单》中，均有买方代表人员的签名。
庭审中，原告云浮市安城混凝土有限公司将“要求被告支付货款1415102.50元”的诉讼请求变更为“要求被告支付货款1395102.50元”，其他内容无变更。
被告广东大城建设集团有限公司表示，2014年7月1日湛江市大城建筑工程有限公司变更为广东大城建设集团有限公司，湛江市大城建筑工程有限公司的责任义务均由广东大城建设集团有限公司承担，原告云浮市安城混凝土有限公司应以广东大城建设集团有限公司提起诉讼。原告云浮市安城混凝土有限公司当庭要求将被告湛江市大城建筑工程有限公司变更为被告广东大城建设集团有限公司。被告广东大城建设集团有限公司及被告广东远大药业有限公司对此表示无异议。
被告广东远大药业有限公司表示，是其将该位于云浮市云城区都杨镇的广东远大药业有限公司的工程项目承包给湛江市大城建筑工程有限公司，被告广东大城建设集团有限公司对此予以确认。被告广东大城建设集团有限公司承认湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业工程项目部是其在云浮负责被告广东远大药业有限公司工程建设的，湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业项目部是广东大城建设集团有限公司的一个部门。在《购销合同》中代表项目部签订合同的“陈耀金”是项目部自行聘请的临时工；在《混凝土供货对数清单》中签名的“陈冬梅”不是广东大城建设集团有限公司的员工，为该项目部自行聘请的临时工，被告广东大城建设集团有限公司表示确实收到原告云浮市安城混凝土有限公司的供货，并支付了部分货款，也愿意支付剩余货款，但是要求重新结算。
以上事实，有原、被告的营业执照、组织机构代码证、《购销合同》、《混凝土供货对数清单》、《送货单》等证据予以证实。
本院认为，本案是买卖合同纠纷。
关于湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业工程项目部（需方）与原告云浮市安城混凝土有限公司（供方）在2012年3月8日签订的《购销合同》的效力问题。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”原告云浮市安城混凝土有限公司（供方）与湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业工程项目部（需方）签订的《购销合同》，体现了双方当事人的真实意思表示，不存在以上合同法规定属于合同无效的情形，内容不违反国家法律规定，该《购销合同》为有效合同。《中华人民共和国合同法》第三十二条规定“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”。该《购销合同》有原告云浮市安城混凝土有限公司的盖章及业务联系人叶福荣的签字，有湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业工程项目部的盖章及委托代理人陈耀金的签字，该《购销合同》符合合同法第三十二条的规定，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。双方当事人应当按照《购销合同》的约定全面履行自己的义务。被告广东大城建设集团有限公司认为湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业工程项目部没有主体资格，但又承认湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业工程项目部是其内设部门并承认收到原告的供货，已支付了部分货款，愿意支付剩余货款。因此，应视为被告广东大城建设集团有限公司对其工作人员所签订《购销合同》的追认。合同对原告和被告广东大城建设集团有限公司均产生拘束力。
关于湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业工程项目部与原告云浮市安城混凝土有限公司分别在2013年7月26日，2014年7月14日两次通过《混凝土供货对数清单》对供货进行核对的效力问题及本案是否应按被告广东大城建设集团有限公司的要求重新核对数量及价款的问题。《购销合同》签订后，原告云浮市安城混凝土有限公司供应混凝土给湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业工程项目部，湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业工程项目部收到以上混凝土后，在原告云浮市安城混凝土有限公司提供的《送货单》上签名确认。双方两次通过《混凝土供货对数清单》进行对数，该两份《混凝土供货对数清单》有原告云浮市安城混凝土有限公司的盖章，前一份有被告方工作人员“陈冬梅”的签名及湛江市大城建筑工程湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业有限公司云浮新厂建设工程资料专用章的盖章，后一份有被告方工作人员“陈冬梅”的签名。根据《购销合同》“五、甲方责任：…5、甲方出具授权证明委派为工地材料验收员，在乙方送货单上签字验收，指定以外其他人员签收者，视为甲方同意其有权签收，乙方送货司机不负责甄别签收人员之责任。”约定，甲方即湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业工程项目部应出具授权证明委派指定人员为工地材料验收员，在乙方送货单上签字验收。但在合同履行过程中，甲方湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业工程项目部并没有委派指定人员为工地材料验收员，会同约定在原告送货单上签收的工地材料验收人员，乙方送货司机不负责甄别签收人员之责任，视为甲方同意其有权签收，故本院对《送货单》的真实性予以确认。根据《购销合同》“八、混凝土方量结算方式：凭甲方人员现场签收的送货单作为结算数量依据。”的约定，两份《混凝土供货对数清单》是以甲方人员现场签收的送货单作为结算数量依据核对出来的，在两份《混凝土供货对数清单》中明确写明“请贵单位确认后，按合同给予支付货款”的内容，原告云浮市安城混凝土有限公司与被告广东大城建设集团有限公司均认为“陈冬梅”为湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业工程项目部的人员，因此，本院视为两份《混凝土供货对数清单》是原告云浮市安城混凝土有限公司与被告广东大城建设集团有限公司对双方混凝土数量及供货款的核对，本院对该两份《混凝土供货对数清单》的真实性予以确认。据此，本院确认从2013年8月1日起至2014年1月31日止双方的混凝土供货方数及金额总累计：方数29522.50，金额8397322.50元，已付款7002220元，未付款1395102.50元。被告广东大城建设集团有限公司认为《混凝土供货对数清单》上签名“陈冬梅”为项目部的临时工，并不能对抗其《混凝土供货对数清单》核对的真实性；又认为加盖的“湛江市大城建筑工程湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业有限公司云浮新厂建设工程资料专用章”只是证明其收到该对数资料，并不能证明双方是对供货数量及金额的确认，并依此要求重新核对数量及价款，但未能提供证据予以证明。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。被告广东大城建设集团有限公司的该项抗辩理由不成立，本院不予以采纳。
关于被告广东大城建设集团有限公司是否应对《购销合同》及《混凝土供货对数清单》承担责任的问题。《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”湛江市大城建筑工程有限公司广东远大药业工程项目部是被告广东大城建设集团有限公司的一个下属部门，被告广东大城建设集团有限公司应承担给付原告云浮市安城混凝土有限公司货款的责任。
关于违约金的计算问题。原告云浮市安城混凝土有限公司主张依据《购销合同》第九条第2项，“结算期内乙方应保证供应混凝土给甲方，如甲方未能按期付款，乙方有权停止供应混凝土给甲方，并按拖欠款额每日的3‰收取滞纳金，保留追究其违约责任之权力……”主张违约金从2014年2月1日起，按拖欠额每日3‰计算。被告认为原告的诉讼请求理由不成立，应予驳回。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”规定，原、被告双方在《购销合同》中约定按拖欠额每日3‰计算违约金，明显过高，本院确定本案应按《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，违约金“以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”原告云浮市安城混凝土有限公司要求被告广东大城建设集团有限公司从2014年2月1日起，即从原、被告双方对《混凝土供货对数清单》对数次日起，赔偿逾期付款利息的请求符合法律规定，本院予以支持。
关于被告广东远大药业有限公司是否承担责任的问题。原告云浮市安城混凝土有限公司主张被告广东远大药业有限公司没有支付工程款给被告广东大城建设集团有限公司，应与被告广东远大药业有限公司承担连带责任。远大公司并非《购销合同》主体，原告的该项主张没有法律依据，本院不予支持。
综上所述，被告广东大城建设集团有限公司应支付货款1395102.50元及违约金给原告云浮市安城混凝土有限公司，被告广东远大药业有限公司无需承担责任。
依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第三十二条、第六十条、《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条的规定，判决如下：
一、被告广东大城建设集团有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内支付货款1395102.50元及逾期付款违约金（以1395102.50元为本金，从2014年2月1日起以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算至支付完毕货款日止）给原告云浮市安城混凝土有限公司。
二、驳回原告云浮市安城混凝土有限公司的其他诉讼请求。
如果被告广东大城建设集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费22121元（原告已预交），由被告广东大城建设集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云浮市中级人民法院。
审 判 长 张来喜
审 判 员 陆桂秀
人民陪审员 张海媚
二〇一四年十一月二十日
书 记 员 伦国伟