福建省长汀县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汀民初字第3412号
原告福建才溪建设集团有限公司，住所地上杭县。
法定代表人雷长福，董事长。
委托代理人林新麒，福建龙航律师事务所律师。
被告福建兴银顺电子有限公司，住所地长汀县。
法定代表人赖庆，董事长。
委托代理人张峻春，福建矩圆律师事务所律师。
原告福建才溪建设集团有限公司与被告福建兴银顺电子有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年11月24日立案受理后，依法由审判员罗利荣适用简易程序审理，2016年1月18日双方向本院申请庭外和解两个月。2016年2月23日本院公开开庭审理了本案，原告的委托代理人林新麒、被告的法定代表人赖庆及其委托代理人张峻春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告福建才溪建设集团有限公司诉称，2011年11月间，原、被告经协商一致后，被告决定将其1号楼厂房交由原告承建，双方为此签订《建设施工合同》一份。合同签订后，原告即进行了施工，至2012年10月28日止原告已建好了三层框架结构的厂房。后因被告资金困难，无法如期投入建设造成在厂房封顶后被迫停止施工。2015年7月28日，原告经与被告法定代表人结算，确认工程总价款为人民币（下同）5621321.76元，扣除未施工部分1800000元，原告已完成的工程价款是3821321.76元。被告从2012年5月2日至2015年2月26日止共支付给原告工程进度款2681000元（包括退还的保证金200000元），被告尚欠原告工程款为1340321.76元。另原告为被告尚欠混凝土供应商的货款纠纷案件，垫付了诉讼费3138元及利息15000元，两项合计被告尚欠原告的工程款和垫付的费用共计1358459.76元。该款经原告多次向被告追要，被告均以各种理由拒付。为此，原告请求法院判令：1、被告立即支付尚欠原告的工程款和垫付的费用共计1358459.76元，并赔偿计算至2015年11月17日止按月利率2%计算的利息1203558.91元及从2015年11月18日起至工程款付清之日止，以尚欠的工程款为基数，按月利率2%计算的逾期付款利息损失。2、本案的诉讼费由被告承担。
被告福建兴银顺电子有限公司辩称，第一、原告诉称本案工程是“通过竞标取得原告工程施工，而签订的《建设工程施工合同》”与事实不符。本案的实际施工人是挂靠原告单位的游泉升。第二、原告在施工中，因现场管理不到位，且对每一道工程未能提供相关的质检、实验报告，其完成的工程质量是否达到国家质量合格标准，有待进一步检验。若原告施工的工程能达到工程质量要求，被告同意支付尚欠的工程款。第三、依据双方签订的合同第十条第2项“乙方责任”中的第（2）、（8）点约定，原告“应在接到建设方通知20日内将调整后的施工组织设计和进度计划一式四份送交甲方签字认可”、“向建设方提供开工报告书、及施工进度计划表、隐蔽工程验收通知书”等，但原告在整个施工过程中，始终未能向被告报送工程进度表以及施工资料，被告完全听凭原告的要求盲目支付工程款，且原告也未向被告提供任何相关的正式发票。因此，原告主张利息损失无法律依据。第四、原、被告在合同中约定是以建筑面积每平米1011元结算，包括原告应交纳的税款。原告完成的工程量应当扣除税费和办理各种费用后，才是原告应取得的工程款。原告诉请在未扣除税费后计算利息损失，明显与实际不符。同时，本案工程的施工是以“包干”（实际上是垫资施工）价款计算，各种建筑材料的购买是原告自己的职责，其向商品混凝土供应商购买材料拖欠货款导致起诉产生的诉讼费和支付利息，依法应由原告自己承担。第五、原告要求从2013年1月25日起计算至2015年11月17日止逾期利息损失，没有事实依据和合同依据。其一、本案所涉工程在施工中，原告并没有按合同的要求委派现场施工管理人员，工程质量是否达到要求，原告没有相关的证据证明。其二、原告没有按约定向被告提交工程进度、施工资料等材料，在2015年8月之前，双方对工程款都未进行过结算，工程也未交付验收，故不存在要求被告支付利息的问题。其三、退一步讲，如果符合付款条件，依据法律规定，原告也只能主张要求从起诉之日起计算利息损失，原告主张从2013年1月25日起计算利息损失，依法无据。第六、原告诉称“2015年7月28日与答辩人达成一致，解除双方签订的《建设工程施工合同》”并不是被告的真实意思表示。事实是当日由实际施工人找到被告，以为了证明被告尚欠原告工程款，好向工人解释为由，要求被告在实际施工人事先写好的结算文件上签名，事后被告也未将结算文件交给被告。第七、原告主张履约保证金也要计算利息损失，缺乏证据支持和法律依据。
原告福建才溪建设集团有限公司为证明其主张向本院提供了如下证据：
1、《建设工程施工合同》一份，证明被告将1号厂房的土建及水电施工项目发包给原告承建，双方约定的权利和义务。
2、“福建兴银顺有限公司1#厂房结算书”一份，证明原、被告于2015年7月28日对原告承建的1号厂房进行结算，确认被告应支付给原告的工程款（包括应退还的保证金、因混凝土供应商起诉后支付的费用）为4039459.67元，原告尚未完成工程计工程款1800000元。
3、“福建兴银顺有限公司1#厂房欠款结算单”二份，证明被告支付给原告的工程款为2681000元、尚欠工程款1358459.76元及至2015年11月17日止应支付的利息损失1203558.91元。
4、“龙岩市中级人民法院拍卖公告”一份、厂房照片一张，证明原告承建的1号厂房被龙岩市中级人民法院扣押后进行了强制拍卖及厂房现状情况。
5、福建兴银顺有限公司出具给原告的“欠条”一张，证明被告同意负担混凝土供应商起诉原告后支付的诉讼费3138元和利息18000元，共计18138元。
6、“地基验槽记录”一份、“钢筋电弧焊”九份、“电渣压力焊检验报告”二份、“砼试块强度检验报告”二份、“委托检测协议书”一份、“预拌混凝土内业资料”一份、“分项工程质量验收记录”一份，证明原告在工程建设中所使用的建筑材料都符合质量要求。
经质证，被告福建兴银顺电子有限公司对原告提供的上述证据1、2、4、5、6的真实性没有异议及要证明的事实都无异议。同时，被告认为，证据2中原告方的盖章是原告事后补盖，证据4与本案没有关联性，证据6只能证明部分材料合格，并不能说明整栋厂房的质量也合格。证据3的证实性有异议，该份证据未经被告认可不能作为证据使用，仅只能作为当事人的陈述。
被告福建兴银顺电子有限公司为证明其主张向本院提供了如下证据：
1、“福建兴银顺电子有限公司1#厂房结算”（内容与原告提供的证据2一样），证明2015年7月28日的结算书没有原告公司的盖章，当时是为了给工人交代被告法定代表人才签订了该份结算书。
2、“承诺书”一份，证明本案的工程是由具体施工人游泉升挂靠原告公司进行施工。
3、“收条”一份，证明被告已支付了工程款2681000元。
经质证，原告福建才溪建设集团有限公司对被告向本院提供的上述证据1的真实性没有异议。“结算书”中的公章是在被告法定代表人签名后由原告带回公司盖章的，并不能证明被告主张的事实。证据2是被告自己制作的格式“承诺书”，案外人游泉升个人签名是其是个人行为，被告并不认可案外人游泉升是挂靠施工。证据3由于是案外人书写给被告，其是否真实被告不清楚，但是对于收条中载明的数额被告予以认可。
经审查，本院认为，被告对原告向本院提供的证据1、2、4、5、6的真实性没有异议，其来源合法、真实，且均与本案有关联性，符合证据的“三性”，本院予以认定，可以作为认定本案事实的依据。证据3是原告自己书写制作，内容未经被告认可，不能作为证据使用，本院不予认定。被告向本院提供的证据1、3，原告对其载明内容的真实性没有异议，且该证据符合证据的“三性”，本院予以认定。被告提供的证据2，因原告对其真实性予以否认，而被告没有提供其他的证据予以佐证，本院不予认定。
经审理查明，2011年11月间，原、被告经协商一致后签订《建设施工合同》一份，合同约定：被告将其1号楼厂房的土建和水电部分交由原告承建。承包方式为包工包料，按实以建筑面积每平方米1011元计算。工程付款方式以工程进度款按形象进度结合建设方审定的预算分五次付款，第一次为标准第三层梁板浇捣完成后的10日内支付完成工程量预算造价80%工程款；第二次为厂房封顶完后的10日内支付该部分完成工程量预算造价80%工程款……。因建设方工程款未能按进度付款，超过一个月内不计息，超过一个月后按未付工程款的2%计月息，造成停工的一切损失由被告负责。在建设方责任中约定，原告应向被告提供开工报告书、施工进度计划表、隐蔽工程验收通知、竣工验收报告。在规定的时间内提供竣工验收技术资料，做好竣工验收有关工作。合同签订后，原告应向被告交纳履行保证金200000元等权利义务。合同签订后，在原告向被告交纳了200000元保证金后，原告即对被告的厂房进行了施工。原告在建设到第三层厂房封顶后，因被告资金无法到位被迫停止施工。2015年7月28日，原告经与被告结算，确认原告已做的工程计工程总价款为5621321.76元，扣除未施工部分的工程价款1800000元，原告已实际完成了工程价款是3821321.76元。从2012年5月2日至2015年2月26日止，被告共支付给原告工程进度款2481000元，退还原告交纳的保证金200000元（合计2681000元），两项对抵后被告尚欠原告工程款实际为1340321.76元。
另查明，原告在建设施工过程中，因尚欠混凝土供应商的货款被起诉后，支付了诉讼费3138元及利息15000元。2014年8月14日，被告向原告出具函件同意该笔损失由被告承担。同时还查明，2013年4月2日，被告向中国农业银行股份有限公司长汀县支行借款5000000元，并用其所有的国有土地使用权为该借款进行了抵押。借款到期后，被告未归还借款后，中国农业银行股份有限公司长汀县支行向龙岩市中级人民法院起诉，2014年11月26日作出（2014）岩民初字第239号“民事判决书”，判决被告归还借款及相应的利息，在被告不履行还款义务时，中国农业银行股份有限公司长汀县支行有权从折价或者拍卖、变卖抵押物即被告的国有土地使用权的所得价款中优先受偿。判决生效后，被告并未履行还款义务。中国农业银行股份有限公司长汀县支行向龙岩市中级人民法院申请强制执行后，2015年10月30日将被告的固定资产（含建筑物、构筑物及其他附属机器设备、土地使用权）在网上公开拍卖。拍卖期限到期后，因没有人参与竟拍而流拍。
本案原、被告双方争议的焦点是：一、本案的工程是否由原告挂靠给案外人进行施工？二、被告尚欠的工程款应从何时开始计算利息损失？
本院认为，被告认为本案所涉工程是原告将其挂靠给案外人施工的主要依据是案外人游泉升在写给被告的“承诺书”中自己承认是挂靠原告企业，但该“承诺书”并未经原告的认可，被告又没有其他的证据予以佐证。因此，对被告的这一辩解，本院不予采信。本案中，原、被告虽然有约定在完成了一定的工程量后，被告应按完成的工程量支付一定的工程款。但是，在施工过程中，原告对在什么时间内完成的工程量双方未确认，在原告向本院提供的利息计算“结算单”（证据3）中利息计算的时间是由原告自己书写也未经被告的认可。因此，虽然合同中有约定应付工程款是在完成了“标准第三层梁板浇捣完成后的10日内支付完成工程量预算造价80%工程款；第二次为厂房封顶完后的10日内支付该部分完成工程量预算造价80%工程款……”。但是，因原告无法举证证明完成上述工程量的具体时间，故应认定当事人对付款时间没有约定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第（二）项规定，“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日”。依此规定，原告计算利息的时间依法应从工程款结算之日起即从2015年7月28日起。
综上所述，本院认为，原告与被告之间签订的《建设工程施工合同》是双方当事人的真实意思表示，其内容未违反法律法规的强制性规定，应依法认定有效。原、被告双方在工程进行结算后，被告未履行支付义务，明显违约，依法应承担违约责任。因此，对原告要求解除合同并支付尚欠工程款的诉讼请求，依法有据，本院予以支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。因原、被告双方对利息的计付方法在合同中有约定，对原告主张要求按合同约定利率计付利息之请求，符合合同的约定和法律的规定，本院予以采纳。原告主张要求在对被告一号厂房进行变卖或拍卖后的价款中享有优先受偿权的诉讼请求，依法有据，本院一并予以支持。对因尚欠案外人混凝土货款起诉后，导致原告诉讼费及利息损失，因该项损失被告在当时予以同意由其承担，故对原告要求被告承担该部分损失的请求，依法有据，本院也予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项、第一百零七条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条第一款第（一）项、第十条、第十七条、第十八条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、解除原告福建才溪建设集团有限公司与被告福建兴银顺电子有限公司签订的《建设工程施工合同》。
二、被告福建兴银顺电子有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告福建才溪建设集团有限公司支付尚欠的工程款1340321.76元。
三、被告福建兴银顺电子有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告福建才溪建设集团有限公司赔偿从2015年7月28日起至工程款付清之日止，以尚欠的工程款为基数，按月利率2%计算逾期付款利息损失。
四、被告福建兴银顺电子有限公司应于本判决生效之日起十日内补偿原告福建才溪建设集团有限公司由于案外人起诉造成的诉讼费3138元及利息15000元损失，合计18138元。
五、原告福建才溪建设集团有限公司对被告福建兴银顺电子有限公司尚欠的工程款1340321.76元就位于长汀县策武镇稀土工业园一期大道旁1#厂房工程折价或变卖、拍卖的价款享有优先受偿权。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费27296元，减半交纳13647元，由原告福建才溪建设集团有限公司负担5147元，被告福建兴银顺电子有限公司负担8500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。
审 判 员 罗利荣
二〇一六年三月八日
代理书记员 吴春华
附注：本案所引用的主要法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百八十六条：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
二、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第九条：发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：
（一）未按约定支付工程价款的；
（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；
（三）不履行合同约定的协助义务的。
第十条：建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。
因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。