中华人民共和国
广州铁路运输中级法院
行 政 判 决 书
（2017）粤71行终580号
上诉人（原审原告）：余明生（JaczenYu），男，1971年9月11日出生，美国籍。
委托代理人：李立、许壮，广东君厚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：广州开发区市场和质量监督管理局。住所地：广州市黄埔区科学城科学大道239号总部经济区**栋。
法定代表人：钱澄青，局长。
原审第三人：广州富斯乐有限公司。住所地：广州市经济技术开发区东区宏远路*号。
原审第三人：PETERARMSTRONGCAMPBELL，男，1961年4月10日出生，英国籍。
上述两原审第三人的共同委托代理人：邓慧琼、邓崴，北京市正见永申律师事务所律师。
上诉人余明生（JaczenYu）因诉被上诉人广州开发区市场和质量监督管理局变更登记一案，不服广州铁路运输第一法院（2016）粤7101行初1173号行政判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭,对本案进行了书面审理，现已审理终结。
原审法院认为：《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第一款规定：“有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。”第四条第一款规定：“工商行政管理机关是公司登记机关。”因此，被告依法负有对本辖区内的公司变更登记申请进行审查并决定是否准予登记的法定职责。
《中华人民共和国行政许可法》第三十一条规定：“申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责……”《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《中华人民共和国公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件……”第三十条规定：“公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。”《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条规定：“企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：（一）对企业原法定代表人的免职文件；（二）对企业新任法定代表人的任职文件；（三）由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。”本案中，广州富斯乐有限公司（以下简称富斯乐公司）于2016年1月15日作出变更法定代表人的决定，于2016年2月5日向被告申请法定代表人变更登记（备案），未超过30日的期限，同时提交了原法定代表人余明生的免职文件、新任法定代表人PeterArmstrongCampbell的任职文件、新任法定代表人签署的变更登记申请书，提交的材料齐全，内容符合法定形式，被告根据上述材料及审查富斯乐公司的公司章程后，予以核准富斯乐公司法定代表人的变更登记（备案）申请，事实认定清楚，适用法律正确。《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十一条第一款第（一）项规定：“公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：（一）申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理。”第（四）项规定：“（四）申请文件、材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容；当场告知时，应当将申请文件、材料退回申请人；属于5日内告知的，应当收取申请文件、材料并出具收到申请文件、材料的凭据，逾期不告知的，自收到申请文件、材料之日起即为受理。”第五十三条第一款第（一）项规定：“公司登记机关对决定予以受理的登记申请，应当分别情况在规定的期限内作出是否准予登记的决定：（一）对申请人到公司登记机关提出的申请予以受理的，应当当场作出准予登记的决定。”第二款规定:“公司登记机关需要对申请文件、材料核实的，应当自受理之日起15日内作出是否准予登记的决定。”富斯乐公司于2016年2月5日到被告处申请变更登记（备案），被告当场告知其提交的材料不齐全，需要补齐材料后再受理，因此富斯乐公司补齐材料后，被告予以受理其申请，并于2016年3月31日作出变更登记核准通知书。但被告陈述关于其当时出具的受理通知书已经在受理申请后收回并予以销毁，没有其他相应的证据予以提交，对此原审法院认为被告应承担举证不能之责，视为未向富斯乐公司送达《受理通知书》，该失误属于程序瑕疵，该瑕疵虽不足以对核准富斯乐公司法定代表人变更登记（备案）申请的具体行政行为实体上的合法性产生相应影响，但被告应在今后的工作中予以重视。因此，原告提出被告无法证明何时受理富斯乐公司的变更申请的意见，理由充分，原审法院予以采纳。
关于原告提出富斯乐公司变更登记（备案）申请表上法定代表人原登记内容处填写的是余明生，被告并没有核实余明生和原营业执照上登记的法定代表人JaczenYu是否同一人的意见，根据原告自己提交的原告护照信息资料、授权委托书及起诉状中均明确注明余明生（JaczenYu），富斯乐公司的股东决议中亦明确注明免去余明生（JaczenYu）法定代表人的职务，因此原审法院认为被告已经履行了审查义务，余明生的中文姓名与JaczenYu的英文表述方式系同一人，原告的该辩解理由于法无据，原审法院不予采纳。
综上所述，原告请求撤销被告作出的富斯乐公司法定代表人变更登记（备案）核准的行政行为，理由不成立，原审法院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告余明生（JaczenYu）的诉讼请求。本案诉讼费50元，由原告余明生（JaczenYu）负担。
上诉人余明生（JaczenYu）不服原审判决，向本院提起上诉称：一、被上诉人违法行政。（一）富斯乐公司申请变更的原法定代表人不是上诉人，所申请变更的主体身份不确定，被上诉人未尽审查义务。（二）富斯乐公司向被上诉人提交虚假文件，股东决议的“DGJOHNSON”签名是通过复制腾印手段伪造，伪造痕迹明显，通过肉眼即可辨识。（三）富斯乐公司违法逾期申请变更登记。（四）富斯乐公司提交的《外资公司登记（备案）申请书》违反法定形式要件。其提交给被上诉人的《外资公司登记（备案）申请书》没有上诉人的签字，也没有加盖富斯乐公司的公章。二、原审法院违反行政诉讼法及相关规定。（一）原审法院未就上诉人对股东决议的“DGJOHNSON”签名的真实性鉴定请求作出回应，甚至在原审判决中也未提及，显然违反了法律规定。（二）被上诉人辩称富斯乐公司是在2016年2月5日申请变更登记，但相关文件已经销毁。原审法院在被上诉人未提交任何证据的情况下，采信被上诉人的主张认定被上诉人仅存在“失误”。（三）原审法院以上诉人提交的授权书、起诉状记载的内容，作为证明被上诉人在先行政行为合法的证据，显属违法。（四）原审法院采信被上诉人提交，未按照法律规定经英国公证及中国使领馆认证的股东决议，显属违法。
综上所述，请求二审法院判令：一、撤销原审判决；二、被上诉人撤销将富斯乐公司法定代表人由上诉人变更为PETERARMSTRONGCAMPBELL的登记行为；三、被上诉人将富斯乐公司法定代表人恢复登记为上诉人；四、被上诉人负担本案的一、二审诉讼费。
被上诉人广州开发区市场和质量监督管理局二审期间未提交书面的答辩意见。
原审第三人富斯乐公司、PETERARMSTRONGCAMPBELL二审期间未提交书面的陈述意见。
经审理查明：富斯乐公司是1995年4月21日在我国注册成立的有限责任公司，为中外合作企业，中方股东（甲方）为广州开发区建设发展集团有限公司，外方股东（乙方）为英国FosrocMiningandTunnellingLtd.（富斯乐隧道及矿产有限公司）。
2016年1月15日，富斯乐隧道及矿产有限公司作为富斯乐公司的合作外方，通过决议免去余明生（JaczenYu）富斯乐公司董事、董事长兼法定代表人职务，并委派PETERARMSTRONGCAMPBELL为富斯乐公司新任董事、董事长兼法定代表人，任期四年以及决议责成富斯乐公司办理相关变更登记和备案手续，决议立即生效。同年1月20日，富斯乐公司全体董事就撤换和聘请总经理事宜一致决议免去余明生（JaczenYu）担任富斯乐公司总经理职务，聘请HOKMINGHARRYLIT（列学明）担任富斯乐公司总经理及责成富斯乐公司办理相关变更登记和备案手续。
2016年2月5日，富斯乐公司向被上诉人提出变更登记（备案）申请，并提交了（1）外资公司登记（备案）申请书；（2）富斯乐公司股东决议；（3）股东联合声明；（4）富斯乐公司董事会决议；（5）新任法定代表人、董事长的护照复印件；（6）新任董事、经理的护照复印件；（7）指定代表或者共同委托代理人授权委托书；（8）营业执照副本复印件；（9）公司章程等申请材料，申请将公司法定代表人余明生变更为PeterArmstrongCampbell,将董事长余明生变更为PeterArmstrongCampbell，将董事黄如珊变更为HOKMINGHARRYLIT（列学明），将经理余明生变更为HOKMINGHARRYLIT（列学明）。因富斯乐公司提交的材料不齐全，被上诉人告知其补齐材料再受理。富斯乐公司补齐材料后，被上人于2016年3月31日对富斯乐公司的上述变更申请予以核准登记（备案）。上诉人对上述法定代表人变更登记行为不服，诉至原审法院。
本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条第一款规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《中华人民共和国公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。”第五十一条规定:“公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：……（四）申请文件、材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容；当场告知时，应当将申请文件、材料退回申请人；属于5日内告知的，应当收取申请文件、材料并出具收到申请文件、材料的凭据，逾期不告知的，自收到申请文件、材料之日起即为受理。……”第五十三条第二款规定:“公司登记机关需要对申请文件、材料核实的，应当自受理之日起15日内作出是否准予登记的决定。”《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条规定：“企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：（一）对企业原法定代表人的免职文件；（二）对企业新任法定代表人的任职文件；（三）由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。”本案中，富斯乐公司于2016年1月15日作出变更法定代表人决议后，于同年2月5日向被上诉人申请办理法定代表人变更登记，并向被上诉人提交了原法定代表人余明生（JaczenYu）的免职文件、新任法定代表人PeterArmstrongCampbell的任职文件、新任法定代表人签署的变更登记申请书等材料，被上诉人根据上述材料及审查富斯乐公司的公司章程后，作出准予富斯乐公司法定代表人的变更登记，符合上述行政法规规定。原审法院认为上诉人请求撤销被上诉人作出的富斯乐公司法定代表人变更登记（备案）核准的行政行为，理由不成立，驳回其诉讼请求并无不当，本院予以维持。
综上，上诉人余明生（JaczenYu）的上诉理由不成立，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人余明生（JaczenYu）负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈作斌
审 判 员 石晓利
代理审判员 金 霞
二〇一七年七月十三日
书 记 员 陈洁雅
颜悦怡