河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民三终字第00758号
上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司南阳中心支公司。
代表人：张成海，任该公司总经理。
委托代理人：冯浩然，公司职工。
被上诉人（原审原告）：苏清胜。
委托代理人：程光玲。
被上诉人（原审被告）：李旭东。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称大地财险南阳公司）与被上诉人苏清胜、李旭东机动车交通事故责任纠纷一案，苏清胜于2014年1月16日向镇平县人民法院（以下简称原审法院）提起诉讼，请求：判令1、大地财险南阳公司、李旭东赔偿苏清胜后续医疗费计9046元。2、诉讼费由大地财险南阳公司、李旭东承担。
原审法院于2014年4月8日作出（2014）镇民初字第197号民事判决。大地财险南阳公司不服，向本院提起上诉，本院于2014年6月24日受理后，依法组成合议庭，于2014年7月21日公开开庭进行了审理。上诉人大地财险南阳公司的委托代理人冯浩然，被上诉人苏清胜的委托代理人程光玲到庭参加诉讼。被上诉人李旭东经传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2011年5月4日20时许，司机胡朝伟驾驶李旭东所有的豫R9A3**号轿车，在镇平县杏山大道大菜园东干00线杆东23米处与苏清胜驾驶的无号牌普通二轮摩托车相撞，造成苏清胜受伤及车辆受损的交通事故。经镇平县公安交通警察部门认定，苏清胜承担事故的主要责任，胡朝伟承担事故的次要责任。苏清胜被送往镇平县人民医院救治，诊断为左腿股骨、胫骨、腓骨、右腿胫骨、腓骨多处粉碎性骨折。原审法院（2011）镇民初字第305号民事判决书判决大地财险南阳公司在交强险限额范围内赔偿苏清胜损失共计121605元；判决胡朝伟、李旭东赔偿苏清胜交强险以外的损失17563.57元。苏清胜因二次手术于2013年11月20日在镇平县人民医院住院治疗7天，支出医疗费5876.39元，外购药1160元。苏清胜因该交通事故二次手术支出有交通费。苏清胜于1994年至今在城镇居住。豫R9A3**号轿车行驶证登记车主为李旭东，该车在大地财险南阳公司投有交强险及机动车第三者责任保险，交强险责任限额为122000元，机动车第三者责任保险限额20万元。
原审法院认为：车辆行驶违反交通安全法律、法规造成他人人身、财产损害的，应当承担相应的损害赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任......”。该事故经道路交通管理部门认定，苏清胜承担事故的主要责任，胡朝伟承担事故的次要责任。豫R9A3**号轿车在大地财险南阳公司投有交强险及机动车第三者责任保险。故大地财险南阳公司应在豫R9A3**号轿车的交强险责任限额内及机动车第三者责任险限额内承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”因该交通事故苏清胜二次手术的损失为：1、医疗费7036.39元。2、误工费。苏清胜住院7天，居住在城镇，应按照2012年度河南省城镇居民人均可支配收入20442.62元／年，计算为20442.62元／年÷365天×7天=392元。苏清胜要求490元，超出部分，不予支持。3、护理费。苏清胜住院7天，结合其伤情，按一人护理为宜，应按2012年河南省居民服务业和其它服务业职工平均工资25379元／年计算，为7天×25379元／年÷365天×1人=486.7元。苏清胜要求860元，超出部分，不予支持。4、住院伙食补助费。苏清胜住院7天，应计算为7天×20元／天=140元。5、营养费。苏清胜住院7天，应计算为7天×20元／天=140元。6、交通费。结合苏清胜的住院情况，以及与医院的距离，苏清胜要求交通费240元，符合法律规定，予以支持。以上苏清胜的各项损失共计8435元，苏清胜请求9046元，超出的部分，不予支持。《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的规定：“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”豫R9A3**号轿车在大地财险南阳公司投保的交强险责任限额为122000元，机动车第三者责任保险责任限额20万元。苏清胜第一次起诉，原审法院判决大地财险南阳公司在交强险责任限额范围内赔偿苏清胜损失共计121605元；判决胡朝伟、李旭东赔偿苏清胜交强险以外的损失17563.57元。苏清胜的二次手术损失8435元，大地财险南阳公司还应在交强险责任限额范围内赔偿苏清胜损失122000元-121605元=395元，其余损失8435元-395元=8040元，按事故责任比例，由李旭东承担30%的赔偿责任，计算为8040元×30%=2412元。故大地财险南阳公司应在机动车第三者责任保险限额范围内直接理赔给苏清胜损失2412元。因大地财险南阳公司在交强险责任限额范围内及机动车第三者责任保险责任限额范围内对苏清胜的损失足额赔偿，李旭东不再承担支付赔偿款的责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、限大地财险南阳公司于判决生效后十日内在交强险责任限额范围内赔偿苏清胜损失395元。二、限大地财险南阳公司于判决生效后十日内在机动车第三者责任保险限额范围内赔偿苏清胜损失2412元。三、驳回苏清胜的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由苏清胜负担30元，李旭东负担20元。
大地财险南阳公司上诉称：首先，该案事故事实清楚，事故责任比例明确。原审法院（2011）镇民初字第305号民事判决已明显将交强险限额用尽，且对超出交强险对应限额损失计入商业三者险范围。原审判决再将二次治疗损失首先计入交强险的财产损失限额项下395元，明显错误。其次，原审判决也未将二次手术损失完全按商业三者险条款计算。二次医疗费及外购药1160元，超出诉求且未剔除非医保用药。护理费支持没有证据，误工费392元在评残后不应支持，住院7天发生交通费240元明显偏高。请求；1、依法改判大地财险南阳公司在商业险范围内依事故责任比例仅承担2250元；2、上诉费用由被上诉人承担（上诉金额162元）。
苏清胜答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法予以维持。
李旭东未提供书面答辩意见。
根据各方当事人上诉、答辩、陈述情况，并征询当事人意见，本院归纳本案二审争议焦点如下：1、原审判决苏清胜二次治疗费首先计入交强险限额下395元是否正确。2、原审判决支持二次治疗中的外购药1160元，误工费392元、交通费240元，非医保用药是否正确。
各方当事人在二审中均未提交新证据。
本院经审理对原审判决查明的事实予以确认。
本院认为：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。肇事车辆在大地财险南阳阳公司投保了交强险及商业险，则大地财险南阳公司应首先在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分以商业险按责任划分比例承担。大地财险南阳公司上诉称对交强险应分项赔偿，与《中华人民共和国道路交通安全法》立法精神相悖，也不利于对受害人权益的保护，故对该上诉理由本院不予采信。原审法院（2011）镇民初字第305号民事判决，大地财险南阳公司在交强险责任限额范围内已赔偿苏清胜损失共计121605元，交强险责任限额122000元，此次判决在交强险责任限额范围内赔偿苏清胜损失395元，不足部分以商业险按责任划分比例承担，符合相关法律规定。苏清胜二次治疗的误工费、护理费及交通费系实际发生的费用，原审法院结合苏清胜伤情、住院情况等酌定支付符合法律规定。关于外购药有医院诊断证明证实系治疗所需。剔除非医保用药问题，大地财险南阳公司未提供证据证实，对此上诉理由本院不予采信。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，大地财险南阳公司的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由中国大地财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 孙建章
审判员 孙 娟
审判员 姜付强
二〇一四年八月十一日
书记员 杨松峰