浙江省温州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）浙温刑初字第7号
公诉机关浙江省温州市人民检察院。
被告人苏某，经商。因涉嫌走私普通货物罪，于2014年5月21日被刑事拘留，同年6月16日被取保候审。
辩护人黄仰余、郑超黎，浙江人民联合律师事务所律师。
浙江省温州市人民检察院以温检公诉一处刑诉（2015）1号起诉书，指控被告人苏某犯走私普通货物罪，于2014年12月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市人民检察院指派代理检察员张新欣出庭支持公诉，被告人苏某及其辩护人黄仰余、郑超黎到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市人民检察院指控，从2012年10月至2013年3月间，被告人苏某为谋取非法利益，联系黄国杰、张某甲、李朝益（均已判决）柴油走私团伙中的张某甲，在明知其销售的柴油为海上走私进境的情况下仍向其购买大量走私柴油。具体过程如下：每次张某甲有走私柴油到岸，就会电话联系被告人苏某，双方谈妥走私柴油的价格和数量后，由张某甲手下薛迪众（已判决）告诉被告人苏某具体加油时间和地点，再由被告人苏某去指定地点拉油。交易后走私油款由被告人苏某根据张某甲等告知的具体数额通过自己私人农业银行账户和农村合作银行账户以滚动支付的方式分别转账到张某甲、张某乙（已判决）等张某甲走私团伙指定的私人银行账户。经侦查取证并由被告人苏某确认，2012年10月至2013年3月，被告人苏某共向张某甲等人支付走私油款6656200元（人民币，下同），共计购买904.935吨走私柴油。经温州海关关税部门核定，涉嫌偷逃税款2042226.22元。
据此认为，被告人苏某为牟取非法利益，直接向走私人非法购买走私柴油进行销售，偷逃应缴税额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款第（三）项、第二款，第一百五十五条第（一）项的规定，应当以走私普通货物罪追究其刑事责任。
被告人苏某对犯罪事实无异议，但辩解其系自动投案，应当认定为自首，请求从轻处罚并适用缓刑。
苏某辩护人认为：（1）苏某购买走私柴油的截止时间应当为2013年1月，而非2013年3月。（2）苏某向上家购买走私柴油时已经包含部分利润，故海关核定税款时以6740-6950元不等金额为计税价格不合理，应当倒扣利润后再计税；根据《消费税暂行条例》的规定，柴油消费税税率应当是每升0.1元，但海关部门按0.8元计算，应予纠正。（3）苏某主观恶性较小，自动归案后如实供述，应认定为自首。（4）苏某患有××，请求法院从量刑平衡以及苏某的身体健康情况考虑，予以宣告缓刑。
经审理查明：2012年10月至2013年1月间，被告人苏某为谋取非法利益，联系黄国杰、张某甲、李朝益（均已判决）柴油走私团伙中的张某甲，在明知其销售的柴油为海上走私进境的情况下仍向其大量购买走私柴油。每次张某甲有走私柴油到岸，即电话联系苏某，双方谈妥走私柴油的价格和数量后，由张某甲手下薛迪众（已判决）告诉苏某具体加油时间和地点，再由苏某去指定地点拉油。交易后走私购油款由苏某根据张某甲等告知的具体数额通过自己名下的银行账户以滚动支付的方式分别转账到张某甲、张某乙（已判决）等张某甲走私团伙指定的账户。经查，2012年10月至2013年1月，苏某共向张某甲等人支付走私油款6656200元，共计购买走私柴油904.935吨。经温州海关关税部门核定，涉嫌偷逃税款2042226.22元。
2014年5月21日，苏某经通知后到温州海关缉私分局投案，并如实供述主要犯罪事实。
上述事实，有下列已经庭审举证、质证的证据予以证实：
（一）被告人的供述与辩解
被告人苏某的供述及辨认笔录，证实于2012年11月至2013年1月间，其在明知柴油为海上走私进境的情况下，从张某甲处大量购买走私柴油再转售牟利；除了笔记本上记载并能和银行转账记录对应的674.495吨走私柴油油款493.252万元以及一笔代付上家的50多万元油款外，其余汇给张某甲的170余万元也是购买走私柴油的油款结算；2014年5月21日，经海关通知后，其到温州海关缉私分局接受调查。
（二）证人证言
1.证人张某甲、张某乙的证言，证实从2012年10月至2013年3月间，张某甲跟黄国杰等人合伙做走私柴油的生意，并有向苏某等人出售走私柴油；双方油款结算都是通过银行转账支付的，刚开始苏某都是将走私柴油的油款打到张某甲的农业银行账户和一个农村合作银行账户，后来张某甲介绍苏某和张某乙认识，并让苏某以后直接联系张某乙结算油款，之后这些油款就打到张某乙的账户，或者直接打给李某指定的福建上家银行账户；除了一笔代付上家的50多万元油款外，其余所有双方间的账户往来都是其等跟苏某之间的走私油款结算；侦查机关扣押的柴油销售情况笔记本中记录的“苏”为苏某，该“苏”名下的相关所购柴油的日期、吨数、单价及总价款均系苏某的柴油购买记录。
2.证人李某、陈某甲的证言，证实其二人受雇于张某甲，向苏某等人销售走私柴油。
3.证人陈某乙、陈某丙的证言，证实苏某向张某甲购买柴油，其二人有时负责跟车去瑞安、乐清等地拉回柴油，因为柴油价格相对便宜且没有发票，苏某应该知道是走私柴油。
（三）书证
1.张某甲、张某乙记录柴油销售情况的笔记本，证实自2012年10月至2013年1月间，“苏”姓客户以7240元／吨至7450元／吨不等的价格先后多次购买柴油共计674.495吨。
2.银行转账记录，证实户名为苏某、赵冬清的农业银行、农村合作银行等个人银行账户共向张某甲等人支付走私油款6656200元。
3.户籍证明，证明被告人苏某的身份情况。
4.归案经过，证实2014年5月20日，海关缉私分局对苏某以走私普通货物立案侦查，同日通过电话联系苏某，以需要其配合案件调查为由让其到海关缉私分局，2014年5月21日，苏某如约到来，海关缉私分局民警随即对其进行讯问，并于当天将苏某刑事拘留。
5.中华人民共和国海关行政处罚决定书，证实2004年6月21日，苏某担任法人代表的苍南东海柴油供应公司因购买走私柴油被海关行政处罚。
（四）鉴定意见
温州海关核税证明书，证实苏某共计购买走私柴油904.935吨，涉嫌偷逃税款2042226.22元。
以上证据经公诉人当庭举证，并经质证和审查，证据合法、有效，并能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人苏某直接向走私人非法收购走私柴油予以销售，偷逃税款巨大，其行为已构成走私普通货物罪。公诉机关指控的罪名成立。海关核税证明书中的消费税系成品油进口环节消费税，其税率系根据海关总署发布的公告确定，故辩护人认为消费税应当按《消费税暂行条例》规定的0.1元每升计收的意见与法不符，不予采纳。按照《中华人民共和国海关计核涉嫌走私的货物、物品偷逃税款暂行办法》的规定，涉嫌走私的货物能够确定成交价格的，其计税价格应当以该货物的成交价格为基础审核确定，本案中，涉案柴油的成交价格均记录在张某甲的笔记本中，海关部门以此作为计税价格并无不当，故辩护人认为应当先扣除上家利润再计算的意见与法不符，亦不予采纳。苏某经海关通知后主动到案，并能如实供述主要犯罪事实，有自首情节，予以减轻处罚。根据被告人苏某的犯罪情节和悔罪表现，依法可宣告缓刑，同时禁止被告人苏某在缓刑考验期限内从事柴油生产、销售及相关活动，苏某及其辩护人要求适用缓刑的辩护意见成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款第（二）项、第三款，第一百五十五条第（一）项，第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决如下：
一、被告人苏某犯走私普通货物罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年，并处罚金人民币180万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、禁止被告人苏某在缓刑考验期限内从事柴油生产、销售及相关活动。
三、责令被告人苏某退赔违法所得人民币6656200元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴 海
代理审判员 夏宁安
人民陪审员 池万春
二〇一五年四月十四日
书 记 员 赵东清