青海省西宁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）青01刑终90号
原公诉机关西宁市城西区人民检察院。
上诉人（原审被告人）毛立鹏，男，汉族，1991年3月3日出生于吉林省长春市，小学文化，无职业，户籍所在地吉林省长春市。2014年9月23日因犯危险驾驶罪被西宁市城中区人民法院判处拘役三个月，缓刑三个月。因涉嫌犯合同诈骗罪于2015年11月13日被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。现羁押在西宁市第一看守所。
上诉人（原审被告人）王妍，女，汉族，1990年5月8日出生于陕西省西安市，大学文化，无职业，户籍所在地陕西省西安市长安区。因涉嫌犯合同诈骗于2015年11月13日被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。现羁押在西宁市第二看守所。
西宁市城西区人民法院审理该区人民检察院指控原审被告人毛立鹏、王妍犯合同诈骗罪一案，于2019年4月24日作出(2016)青0104刑初92号刑事判决。宣判后，原审被告人毛立鹏、王妍不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西宁市人民检察院检察员兰茜出庭履行职务，上诉人毛立鹏、王妍到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2014年4月25日，被告人毛立鹏、王妍以”原点”装饰工程有限公司的名义在西宁市城西区与被害人钟某签订了《家装合同书》，并收取了钟某的合同预付款100000元，后二被告人又以购买装修材料、家用电器为由收取被害人钟某的现金88000元。期间，二被告人仅支付了暖气片、铺贴瓷砖的人工费、浴室柜定金等13600元，余款被二被告人挥霍，后二被告人逃匿。2015年11月13日，二被告人在广东省深圳市被公安人员抓获归案。
认定上述事实的质证证据有：
1、抓获经过，证实深圳市公安局龙城派出所民警协助西宁市公安局城西公安分局民警在深圳市龙华街道玉翠新村A区330号304号房将网上追逃的被告人毛立鹏、王妍抓获的事实；
2、受案登记表、立案决定书，证实被害人钟某于2014年8月6日向西宁市公安局城西公安分局经济犯罪侦查大队报案及西宁市公安局城西公安分局于2015年11月2日立案侦查的事实；
3、补充说明、被害人钟某的报案材料和陈述，证实被告人毛立鹏、王妍以”原点”装饰工程有限公司的名义在本市城西区与其签订了《家装合同书》，以收取合同预付款及购买装修材料、家用电器等为由收取其的188000元后逃匿的事实；
4、被告人毛立鹏、王妍的供述与辩解，证实2014年4月25日，二被告人以”原点”装饰工程有限公司的名义与被害人钟某签订了《家装合同书》，收取被害人钟某合同预付款100000元及以购买装修材料、家用电器等由收取被害人钟某的现金88000元。期间，二被告人仅支付了暖气片等费用13600元后逃匿的事实；
5、家装合同书，定货合同，收据，中国银行客户回单，借记卡历史交易明细清单，证实2014年4月25日，二被告人以”原点”装饰工程有限公司的名义与被害人钟某签订了《家装合同书》的事实，以及收取被害人钟某合同预付款100000元，后又以购买装修材料、家用电器等由收取被害人钟某的88000元，其中仅支付了暖气片等费用13600元的事实；
6、证人廖某的证言，证实其向毛立鹏承包了被害人钟某家装的水电改造工程，但并未给付给其费用的事实；
7、证人占某的证言，证实被告人毛立鹏收取钟某房屋装修款十万元的事实，及后其向被告人毛立鹏承包了该房屋的装修工程，但并未支付费用的事实；
8、证人周某的证言，证实被告人毛立鹏找其为被害人钟某家装工程做木工，期间毛立鹏仅支付给其1000元的事实；
9、证人黄某的证言，证实被告人毛立鹏与其签订协议购买木地板，被告人毛立鹏没有支付其货款，后来找不到二被告人的事实；
10、证人贾某的证言，证实被告人毛立鹏带着被害人钟某到其店中预订购了套装门，但被告人毛立鹏未支付任何费用，后来联系不到毛立鹏的事实，
11、证人谢某的证言，证实钟某到其店中订购瓷砖，瓷砖拉到装修房屋内，但被告人毛立鹏、王妍没有支付瓷砖款，后来被告人毛立鹏、王妍失去联系，瓷砖款由被害人钟某支付的事实；
12、证人秦某的证言，证实被告人毛立鹏以公司平账为由，在西宁老板电器销售公司开具了一张26800元的货款收据，但实际没有支付费用的事实；
13、证人马某的证言，证实被告人毛立鹏系西宁原点装饰工程有限公司负责人的事实；
14、常住人口基本信息，证实二被告人系完全刑事责任能力人的事实；
15、刑事判决书，证实被告人毛立鹏于2014年9月23日因犯危险驾驶罪被西宁市城中区人民法院判处拘役三个月，缓刑三个月的事实。
原判认为，被告人毛立鹏、王妍以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物174400元，数额巨大，二人行为均已构成合同诈骗罪。由于二被告人归案后认罪态度较好，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，以合同诈骗罪分别判处被告人毛立鹏、王妍有期徒刑三年，并处罚金100000元。
一审宣判后，上诉人毛立鹏上诉提出：王妍是从犯，应当从轻或减轻处罚；原判认定的涉案数额有误，我实际支付了8万元左右，而不是13600元。
上诉人王妍上诉提出：采购、付款均是毛立鹏负责，对合同的履行情况不知情，对具体的涉案金额并不清楚，上诉人最初没有诈骗的故意和行为，请求二审法院对上诉人重新定罪量刑。
二审出庭检察员认为原审判决认定事实清楚,证据确实、充分，定性准确,审判程序合法，量刑适当，建议二审法庭驳回上诉，维持原判。
经审理查明：原判认定上诉人毛立鹏、王妍构成合同诈骗罪的事实清楚，与本院查明的事实一致。原判认定上述事实的证据经二审庭审举证、质证，证据来源合法，证据间能相互印证，本院仍予确认。另二审期间，上诉人毛立鹏、王妍的亲属积极赔偿被害人损失，取得了被害人钟某的谅解。二审庭审中，出庭检察员出示了被害人出具的谅解书予以证明，本院亦予以确认。
本院认为，上诉人毛立鹏、王妍在履行合同过程中，骗取他人财物174400元，数额巨大，其行为均已构成合同诈骗罪。原审判决认定事实清楚,证据确实、充分，定性准确，审判程序合法。对于上诉人毛立鹏、王妍均提出原判认定的涉案金额有误的上诉理由。经查，在案证据证明被害人共向毛立鹏、王妍支付装修款188000元，而毛立鹏实际支付了暖气片、铺贴瓷砖的人工费、浴室柜定金等13600元，对于毛立鹏所称支付了80000余元，无证据证实，本案给被害人造成的实际损失为174400元；由于本案是共同犯罪，上诉人王妍的诈骗金额也应认定为174400元。故二上诉人的此上诉理由均不能成立，不予采纳。对于王妍在共同犯罪中的地位，王妍在与被害人签订合同后，由毛立鹏具体负责履行，在共同犯罪中并没有明显的主从之分，因此毛立鹏所提王妍是从犯的上诉理由不能成立，本院不予采纳。由于上诉人毛立鹏、王妍的亲属在二审期间积极赔偿被害人的全部损失，取得了被害人的谅解。又鉴于上诉人王妍系初犯，根据其在本案的犯罪情节及认罪、悔罪表现，其没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，故可对上诉人王妍适用缓刑。由于上诉人毛立鹏有犯罪前科，且原判已对其从轻处罚，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二)项及《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定。判决如下：
一、维持西宁市城西区人民法院（2016）青0104刑初92号刑事判决对上诉人毛立鹏的定罪量刑即被告人毛立鹏犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金100000元。
二、撤销西宁市城西区人民法院（2016）青0104刑初92号刑事判决对上诉人王妍的量刑即被告人王妍犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金100000元。
二、上诉人王妍犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。
(缓刑考验期从判决确定之日起计算即自2016年6月2日起至2019年6月1日止）。
本判决为终审判决。
审判长 吕 勇
审判员 李 俐
审判员 赵丽艳
二〇一六年六月二日
书记员 马莉娅