江苏省南通经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0691民初1147号
原告：张松峰，男，1965年7月19日生，汉族，住如皋市。
委托诉讼代理人：陈兵，江苏紫琅律师事务所律师。
被告：南通锐安纺织有限公司，住所地南通经济技术开发区新兴路11号。
法定代表人：陆苏华，总经理。
委托诉讼代理人：刘笋、单敏，北京大成（南通）律师事务所律师。
原告张松峰与被告南通锐安纺织有限公司（以下称锐安公司）劳动争议一案，本院于2017年6月7日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张松峰及其委托诉讼代理人陈兵、锐安公司的委托诉讼代理人刘笋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张松峰向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告自2014年2月16日至判决之日存在劳动关系；2、判令被告支付原告医疗费（含二次手术费）、护理费、住院伙食补助、营养费、交通费、财物损失费、伤残辅助器具费、停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金，合计250513.08元，诉讼过程中增加诉讼请求要求被告支付经济赔偿金28573.3元。事实和理由：原告于2014年2月16日进入被告单位从事喷气织机上轴工作，但被告一直未与原告签订书面劳动合同。2015年4月11日晚，原告在下班途中发生交通事故而受伤，经交警部门认定肇事者吴发榜负事故的全部责任，原告无责任。南通市人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤，南通市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为工伤玖级。原告为工伤保险待遇多次找被告协商，被告却截留了工伤保险基金发放的1336元，并于2016年4月单方解除了与原告的劳动关系，停止缴纳社会保险。原告向南通市经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该委在法定期限内未能审结并决定终结审理，原告只得诉至法院。
被告锐安公司辩称,2014年4月1日，原告与我公司建立劳动关系，原告发生工伤后，公司协助原告申报工伤并领取一次性伤残补助金，尚有1336元未支付给原告，同意返还。原告在合理的治疗期间结束后，我公司多次要求原告上岗并办理工伤赔偿申请手续均被拒绝，原告既不与公司沟通也不上班，已扰乱了公司的正常工作秩序，公司停止为其缴纳社会保险，双方劳动关系已于2016年4月终止。解除劳动关系的原因是因为原告没有遵守公司规章制度导致的，不应支持原告主张的经济补偿金。关于停工期间的工资标准应以《工伤保险待遇核定表》反映的2803.82元确定，期限应从发生工伤到伤残评定期间为3个月。原告主张的工伤医疗待遇应由工伤保险基金支付，财物损失和营养费不属于工伤保险待遇。另外，本案涉及的交通事故尚未执行终结，不宜先就工伤保险待遇进行审理。
原告张松峰围绕其诉讼请求向本院提交了下列证据：1、认定工伤决定书；2、劳动能力鉴定书；3、（2016）苏0691民初464号民事判决书；4、医疗费票据、病历及出院记录；5、病假证明书复印件及快递详情单，证明原告受伤后按医嘱应停工休息的时间，并履行了向被告请假的手续；6、个人所得税证明，证明原告工伤前月平均工资为4147元；7、南通市退工停保通知单、缴费基数明细表，证明被告于2016年5月单方解除劳动合同，并停止为原告缴纳社会保险；8、工伤保险待遇核定表、财政支付凭证、银行交易明细清单，证明被告截留了原告应得的1336元；9、仲裁申请书、通开劳人仲案字[2017]第38号仲裁决定书。被告锐安公司围绕辩称意见向本院提交了下列证据：1、劳动合同书、南通市职工录用备案登记表，证明双方签订书面劳动合同；2、证人证言2份，被告在原告治疗终结后要求其上班遭拒；3、公司请假制度和劳动管理规章。本院组织双方进行了证据交换和质证。锐安公司对张松峰提交除证据5外的证据的真实性没有异议，认为医嘱有些非主治医师出具，公司未收到原告邮寄的病休证明和请假条。张松峰质证认为，劳动合同上“张松峰”的签名系其本人所写予以确认，其未在南通市职工录用备案登记表上签字，对该证据的真实性不予认可；对被告厂长蔡某及其朋友许伟东证明到如皋市石庄镇老家中寻找张松峰并通知其上班的事实不予认可，因为其长期不在老家而租住在南通市，其手机电话号码已使用多年没有变更，公司也是知晓，从未与其用电话或短信方式联系通知；对公司规章制度的真实性亦不予认可，其进入公司后公司从未组织学习或告知。在诉讼过程中，调取了本院（2016）苏0691民初464号民事案卷中锐安公司出具的张松峰2014年3月至2015年4月份的工资表。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、张松峰虽然向本院提交的病休证明系复印件，其本人陈述原件均通过快递方式邮寄给公司请假，结合其提交的快递发件联和挂号信函收据，两者之间相互印证且符合常理，本院予以采信；2、虽然劳动合同明确了劳动期限自2014年4月1日至2015年3月31日，但与张松峰在本院（2016）苏0691民初464号交通事故案中提交的锐安公司出具的张松峰在该公司2014年3月至2015年4月份工资表显示的张松峰开始工作时间不一致，确定用人单位与劳动者建立劳动关系的标准是劳动者提供劳动的时间，而非劳动合同约定的开始时间，从2014年3月张松峰的工资为3463元与其他月份比较，差距并不明显，故本院认定双方间自2014年3月1日起建立劳动关系。张松峰认为其自2014年2月16日起进入锐安公司工作，没有提供证据加以证明，本院难以采信；3、对于证人蔡某及许伟东的证言，虽然二人在仲裁庭审时出庭作证，由于蔡某系锐安公司的生产厂长，其与锐安公司存在利害关系，许伟东又是蔡某的朋友，证言的证明力较低，证人又未能提供其他证据相互佐证，故本院对证人证言不予采信；4、关于锐安公司提交的请假制度和规章制度的规定，均为复印件，也未提供规章制度制定系经过民主程序制定并向劳动者公开的证据相佐证，故本院对规章制度的真实性也不予采信。
本院结合质证意见和当事人陈述，认定事实如下：张松峰于2014年3月1日进入锐安公司从事喷气织机上轴工作，锐安公司自2014年5月份起为张松峰缴纳社会保险，2014年7月至2015年6月，张松峰共收入49766元。2015年4月11日晚，张松峰在下班途中发生交通事故而受伤，被送至南通大学附属医院救治，经诊断为左胫骨平台骨折，行切开复位内固定手术。交警部门认定肇事者吴发榜负事故的全部责任，张松峰无责任。2015年5月18日，南通市人力资源和社会保障局作出2015A(K)-252号《认定工伤决定书》，认定张松峰所受伤害为工伤。2015年7月11日，南通市劳动能力鉴定委员会作出通劳鉴1501第1839号《南通市劳动能力鉴定结论书》，对张松峰的伤残鉴定为拾级伤残。2015年8月14日，南通市工伤保险基金将支付给张松峰的一次性伤残补助金25234元汇至锐安公司，锐安公司于9月21日将23898元转至原告工资卡中。
2016年7月14日，张松峰至南通大学附属医院行左胫骨平台骨折内固定取出术，至7月29日出院，花费20260.18元。张松峰分别在两次手术后，由南通大学附属医院医师自2015年4月30日至2017年2月23日分别开具了13份病情证明书或病假证明书，张松峰将病假证明邮寄给锐安公司。张松峰受伤后未至锐安公司提供劳动，锐安公司亦未支付张松峰工资，并于2016年5月起停止为张松峰缴纳社会保险。
另查明，2016年3月7日，张松峰将吴发榜诉至本院主张权利，本院于2016年9月6日作出（2016）苏0691民初464号民事判决，判令吴发榜于判决生效后十日内赔偿张松峰各项损失162876.90元。判决生效后，张松峰申请强制执行，本院于2017年9月15日作出执行裁定，因吴发榜暂无履行能力，终结本次执行程序。
根据张松峰的申请，南通市工伤保险基金会经审核分别于2017年10月13日、16日向张松峰发放了一次性医疗补助金45000元、医疗费（含伙食补助）37078.9元（实际发放37079元），对于张松峰在2016年4月30日后发生的医疗费20260.18元，因用人单位已停保不予报支。
为工伤保险待遇赔偿及经济补偿，张松峰于2017年3月8日向南通市经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，要求确认与锐安公司自2014年2月16日至2017年3月8日存在劳动关系、锐安公司支付医疗费（含二次手术费）、护理费、住院伙食补助、营养费、交通费、财物损失费、伤残辅助器具费、停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金，合计250513.08元，仲裁审理过程中，张松峰增加请求要求锐安公司支付经济补偿金14286.65元。该委于2017年5月25日作出仲裁决定书，以该案超过法定审理期限，申请人表示拒绝该委继续审理，决定终结审理。张松峰遂诉至本院，提出如前诉请。
诉讼过程中，本院根据张松峰的申请，就其停工留薪期向南通市劳动能力鉴定委员会进行咨询，该委专家组“建议张松峰的停工留薪期为十个月较为合适”。
本院认为，根据原、被告双方的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、锐安公司与张松峰的劳动关系期限如何确定；二、锐安公司在本案中是否应当承担经济补偿金及标准如何确定；三、张松峰因第三人侵权构成工伤后是否有权享有工伤保险待遇；四、锐安公司应承担的工伤保险待遇如何确定。
一、关于锐安公司与张松峰的劳动关系期限如何确定。从锐安公司向张松峰支付了2014年3月份工资的事实，可以认定张松峰在该月提供了劳动，并根据该月工资与其他月份的比较没有较大差异，推断张松峰在该月提供了整月的劳动。根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下称劳动合同法）第七条规定，用人单位自用工之日起，即与劳动者建立劳动关系。当事人之间虽未签订书面劳动合同，如果劳动者向用人单位提供劳动并受其控制、指挥和监督，由用人单位指定工作场所、限定工作时间、提供劳动工具或设备、定期给付劳动报酬，劳动者提供的劳动是用人单位生产经营活动的组成部分的，则可认定为事实劳动关系。因此，本院确认双方之间自2014年3月1日起建立劳动关系。第三十九条规定了用人单位在劳动者存在该条规定的六种情形下有权单方面解除劳动合同。第四十二条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的。第四十三条规定，用人单位单方面解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。可见，法律为保护劳动者，要求用人单位单方面解除劳动合同不仅需要符合法律规定的情形，还须经过通知工会的程序，同时为了保护患职业病或者因工伤构成伤残的劳动者，采取了限制用人单位单方面解除劳动的特别规定。但法律并不禁止因工伤构成伤残的劳动者单方解除劳动合同。本案中，张松峰因工伤构成玖级伤残，锐安公司在2016年5月份起停止为张松峰缴纳社会保险，属于用人单位单方解除劳动合同，应认定为违法解除劳动合同。张松峰在提起诉讼时已提出要求用人单位支付工伤保险待遇和经济赔偿金的诉讼请求，根据相关规定，支付上述部分费用的前提是解除劳动合同，因此原告解除劳动合同的意思表示即包含在其诉讼请求中，其民事起诉状在在本案诉讼过程也以法院特快邮递的形式通知锐安公司，且原告在停工留薪期满后未再提供劳动，故本院认定双方解除劳动合同的时间为原告起诉的时间即2017年6月7日，则锐安公司与张松峰的劳动关系期限为2014年3月1日至2017年6月7日，双方建立劳动关系的时间为3年3月零8天。
二、锐安公司在本案中是否应当承担经济补偿金及标准如何确定。如前所述，锐安公司在2016年5月份起停止为张松峰缴纳社会保险，属于用人单位单方解除劳动合同，应认定为违法解除劳动合同。劳动合同法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七规定的标准的二倍向劳动者支付赔偿金。依照原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第53条规定，工资一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等，不包括社会保险费用、劳动保护方面的费用等。另根据《劳动争议调解仲裁法》第六条规定的，发生劳动争议，当事人对自己的主张有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。庭审中，张松峰主张其工资标准为4147元/月，锐安公司认为应按工伤保险待遇核定表确认的2803.82元/月的标准计算，由于该数额系工伤保险部门根据用人单位为劳动者所缴纳社会保险的工资基数予以确定，与张松峰实际工资收入不符。故本院根据张松峰提交的个人所得税证明显示的“薪金所得”予以确定为4147元/月。按此工资标准，本院确定张松峰应得的经济补偿金为14514.5元（4147元/月×3.5个月），现张松峰要求锐安公司支付经济赔偿金28573.3元，符合法律规定，本院予以支持。
三、张松峰因第三人侵权构成工伤后是否有权享有工伤保险待遇。由于民事侵权责任法与社会工伤保险条例分属不同的法律关系，工作的劳动者享有两种请求权，为保护受害人利益，法律并不禁止受害人依不同的法律获得赔偿，故受害人从第三人获得民事赔偿后，仍可按照《工伤保险条例》的规定获得相应的工伤保险待遇补偿，二者之间为“部分兼得，部分补充的关系”。即如果劳动者已获得侵权赔偿，用人单位承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费等实际费用，用人单位先行支付工伤保险赔偿的，可以在第三人应当承担的赔偿责任范围内向第三人追偿。对于上述几项实际发生费用以外的其他费用，则采取兼得原则。因此，锐安公司辩称张松峰与第三人交通事故案件尚未执行完毕，本案不宜审理的理由不能成立。
四、锐安公司应承担的工伤保险待遇责任如何确定。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金；劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中，锐安公司已为张松峰缴纳工伤保险，且此次工伤发生在工伤保险期间。张松峰所主张的第一次住院期间的医药费及住院伙食补助费，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，均发生在工伤保险期间，应由工伤保险基金支付，故本院对张松峰主张该部分费用应由锐安公司承担的诉讼请求，不予支持。张松峰所主张的第二次住院期间的医药费20260.18元，由于用人单位违法为劳动者停保，导致工伤保险基金不予支付，该部分损失应由用人单位承担，待其承担后可依法向侵权人追偿。
《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十五条规定，工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。设区的市劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪结论为最终结论。诉讼中，张松峰主张其停工留薪期为24个月，虽提供了南通大学附属医院开具的病休证明予以佐证，但其病休证明超过12个月，根据上述规定，应按照南通市劳动能力鉴定委员会确定的停工留薪期10个月予以确定，锐安公司应按张松峰受伤前的工资标准支付该期间的工资。锐安公司应向原告支付10个月的停工留薪期工资41470元（4147元/月×10个月）。
《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性就业补助金。本案中，张松峰在劳动仲裁时提出解除与锐安公司之间的劳动合同，符合法律规定，故双方的劳动关系已解除。《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的基本标准为:九级2.5万元。设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。《南通市工伤保险暂行办法》第三十条第一款规定，工伤职工与用人单位解除劳动关系，一次性伤残就业补助金支付标准为：九级2万元。故锐安公司应向张松峰支付一次性伤残就业补助金20000元。
此外，锐安公司截留了工伤保险基金将支付给张松峰的一次性伤残补助金1336元，应当返还张松峰。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《工伤保险条例》第三十三条、《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十五条、第二十七条之规定，判决如下:
一、被告南通锐安纺织有限公司向原告张松峰支付停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、经济赔偿金合计111639.48元，于本判决生效后五日内履行完毕；
二、驳回原告张松峰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，本院予以免收。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。
审 判 长 周国建
人民陪审员 曹 钤
人民陪审员 陈 莉
二〇一七年十二月十五日
书 记 员 张圣威