广东省湛江市霞山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湛霞法民一初字第206号
原告吴晓琴，女，汉族，住湛江市霞山区，身份证号码×××3465。
委托代理人王文斌，广东汉基律师事务所律师。
委托代理人杨辉。
被告丁杨杰，男，汉族，住广东省高州市，身份证号码×××4635。
被告冯东，男，汉族，住广东省茂名市茂港区。身份证号码×××3431。
被告中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司，住所地广东省茂名市。
负责人杨松柏，总经理。
委托代理人邱永海，广东海日律师事务律师。
原告吴晓琴诉被告丁杨杰、冯东、中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年4月21日受理后，依法组成由审判员洪华全担任审判长，审判员周向阳、人民陪审员黄桂乾参加的合议庭，于2015年6月5日，2015年9月16日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人王文斌、杨辉、被告丁杨杰、被告保险公司的委托代理人邱永海到庭参加诉讼，被告冯东经本院合法传唤不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年10月25日，被告丁杨杰驾驶粤K×××××号轻型厢式货车在建设路由北向南方向行驶至建设路与建设一横路交叉路口，与原告吴晓琴驾驶无号码牌电动自行车在该路段由西向东方向行驶通过该路口时发生碰撞，造成原告吴晓琴受伤，两车损坏的道路交通事故。经湛江市公安局交警支队霞山大队现场勘查后认定被告丁杨杰承担事故的主要责任，原告吴晓琴承担事故的次要责任。另外，被告冯东系肇事车辆粤K×××××号轻型厢式货车的所有人，且在被告保险公司购买了交强险和商业险，故被告保险公司应在交强险和商业险的责任限额内赔偿原告。事故发生后，原告即被送往广东医学院附属医院进行救治，其伤情诊断为：1、腰5椎体前滑脱（1度）；2、腰5棘突、双侧椎板骨折；3、腰5椎体峡部裂；4、腰4椎管内肿瘤；5、右膝关节骨性关节炎。原告于2014年12月8日出院。于2015年2月27日在广东申正法医临床鉴定所作出鉴定意见，原告因此次交通事故造成一项十级伤残。事故造成原告的损失有医疗费64575.80元、后续医疗费12000元、住院伙食补助费4300元、营养费1290元、残疾辅助器具费3000元、护理费8600元、鉴定费1800元、精神损害赔偿金5000元、伤残赔偿金61937.53元、交通费1000元，合计163503.33元，按责任分担，被告应赔偿原告114494.37元。为此，原告依法提起诉讼，请求法院判决：一、被告保险公司在保险限额内赔偿原告上述各项损失114494.37元；二、被告丁杨杰、被告冯东在保险公司赔偿剩余的部分对原告承担连带赔偿责任；三、三被告承担本案全部诉讼费用。
被告丁杨杰辩称，同意保险公司的答辩意见。
被告冯东不到庭参加诉讼，不作答辩。
被告保险公司辩称，一、原告的伤残等级不合理，为此保险公司已申请重新评定。原告提交了由其单方自行委托广东申正法医临床司法鉴定所作出的广申司鉴所（2015）临鉴字第173号《法医临床司法鉴定意见书》作为其交通事故伤残的证据。根据《法医临床司法鉴定意见书》的鉴定意见，原告的伤残为十级，但保险公司认为该伤残结论不符合证据的三性原则，应不予采信，并在此申请重新鉴定，理由是原告提供的评残结论不合理，评残报告根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）4.10.3.a）“脊椎损伤致颈椎或腰椎畸表愈合，颈部或腰部活动度丧失10%以上”之规定，评定吴晓琴为十级伤残，当时，根据吴晓琴的住院诊断为：腰5椎体前滑脱（1度）、腰5棘突、双侧椎板骨折，入院记录及出院记录中，注明伤者交通事故中受伤，导致腰痛并双下肢麻痛，行椎间融合＋L5／S1双侧椎弓根钉棒内固定术等治疗，出院时其麻木症状明显改善，无腰部活动受限描述，其评定是根据腰部活动的标准评定，因此伤残鉴定不合理，申请重新评定。二、原告请求赔偿的项目及损失中有部分是不合理的，应依法予以重新核定。1、护理费问题，原告请求按2个护理人员计算护理费不合理，应按一个护理人员计算为妥。2、原告请求后续医疗费12000元没有依据，应待实际发生后另行请求，在本案的诉讼中保险公司不予认可。3、原告请求的精神抚慰金5000元偏高，若原告的伤情构成十级伤残的，精神抚慰金也仅为3000元，若不构成伤残的，则请求精神抚慰金是没有依据。4、原告请求的交通费1000元没有提供证据，依法应不予认可。5、原告称其户籍为城镇户口，应进一步提供有关证据进一步核实。若其构成伤残的，计算年限应为18年，而不是19年。三、原告请求按80%计算主要责任的是错误的。根据交警部门作出的事故认定书，原告负事故的次要责任，投保车方负事故的主要责任，主要责任承担的赔偿比例应是70%而不是80%，因此原告请求按80%计算主要责任的比例是错误的，应调整为70%为妥。四，根据交强险条款，实际交强险诉讼部分的诉讼费用保险公司不予承担。
经审理查明，2014年10月25日，被告丁杨杰驾驶粤K×××××号轻型厢式货车在建设路由北往南方向行驶，17时05分左右至建设路与建设一横路交叉口，与原告吴晓琴驾驶无号码牌电动自行车在该路段由西往东方向行驶通过该路口时发生碰撞，造成原告吴晓琴受伤，两车损坏的道路交通事故。湛江市公安局交警支队霞山大队作出湛霞公交认字（2014）第00438号《道路交通事故认定书》，认定在该起事故中被告丁杨杰承担事故的主要责任，原告吴晓琴承担事故的次要责任。事故发生后，原告即被送往广东医学院附属医院救治，诊断：1、腰5椎体前滑脱（1度）；2、腰5棘突、双侧椎板骨折；3、腰5椎体峡部裂；4、腰4椎管内肿瘤；5、右膝关节骨性关节炎。原告于2014年12月8日出院，住院43天，共产生费用64575.8元，其中原告吴晓琴支付30000元，被告丁杨杰支付24575.8元，被告保险公司垫付10000元。出院医嘱：1、避免剧烈运动或体力劳作3个月；2、3个月后返院复查；3、3个月下床即佩戴支具；4、不适返院。原告根据医嘱购买腰椎支架，支出3000元。
原告提供2015年2月27日广东申正法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书，鉴定意见，吴晓琴腰5椎体前滑脱、腰5棘突、双侧椎板骨折、腰5椎体峡部裂，腰5-骶1内固定术后，腰部活动动受限，构成交通十级伤钱。诉讼期间，被告保险公司对原告吴晓琴自行委托广东申正法医临床司法鉴定所对其进行伤残程度鉴定的鉴定意见有异议，向本院申请重新鉴定，本院予以准许，但保险公司没有在规定的时间内缴纳鉴定费，故终止司法鉴定。
另查，粤K×××××号轻型厢式货车的登记车主是被告冯东，该车向被告保险公司购买了机动车强制责任保险，责任限额为122000元，其中死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元，财产损失赔偿限额2000元，保险时间自2014年9月3日起至2015年9月2日止。另该车在保险公司购有第三者责任保险，责任限额为50万元，已购买不计免赔率，保险时间自2013年12月7日起至2014年12月6日止。
经庭审质证，原告提交门诊病历、入院记录、手术记录、诊断报告、诊断证明书、出院记录、住院费用发票及清单，证明原告伤情程度、护理人数、营养需要及所需治疗费用，被告丁杨杰、保险公司认为诊断证明书中的后续治疗费用没有依据，不是实际发生的费用，护理人数有异议，原告病情并没有那么严重，只需一人护理即可；提交辅助器具发票，证明原告所垫付的腰椎支架费用，被告丁杨杰、保险公司对关联性有异议，认为该发票不是正规医院开具的发票。
以上事实，有以下证据予以证实：原告身份证、户口本、交通事故认定书、门诊病历、入院记录、手术记录、诊断报告、诊断证明书、出院记录、住院费用发票及清单、司法鉴定意见书、保险单、银行转账凭证，经当庭质证，本院予以采信。
本院认为，本案属于机动车交通事故责任纠纷。湛江市公安局交警支队霞山大队作出的湛霞公交认字（2014）第00438号道路交通事故认定书，认定丁杨杰承担道路交通事故的主要责任，吴晓琴承担道路交通事故的次要责任，事实清楚，责任分担明确，本院予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”和《广东省道路交通安全条例》第四十六条“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）非机动车驾驶人、行人无事故责任的，由机动车一方承担赔偿责任；（二）非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，由机动车一方承担百分之八十的赔偿责任；（三）非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，由机动车一方承担百分之六十的赔偿责任；（四）非机动车驾驶人、行人负事故主要责任的，由机动车一方承担百分之四十的赔偿责任；（五）非机动车驾驶人、行人负事故全部责任的，由机动车一方承担不超过百分之十的赔偿责任。”的规定，本案是机动车与非机动车之间发生交通事故，对吴晓琴的损失，先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，超过的部分，由丁杨杰承担80%的民事赔偿责任，吴晓琴自负20%责任。
根据吴晓琴的请求和有关法律法规规定，对吴晓琴的损失本院认定如下：
1、医疗费，原告住院产生医疗费用64575.8元，其中原告吴晓琴支付30000元，被告丁杨杰支付24575.8元，被告保险公司垫付10000元，有医疗收据为证，本院予以认定。
2、后续治疗费，原告主张后续治疗费12000元，虽医院诊断证明，但该费用没有经司法鉴定，医院出具证明有商业利益关系，本院不予采信，原告可在该费用实际发生后再主张权利。
3、住院伙食补助费，原告住院共计43天，住院伙食补助费计算为4300元（100元／天×43天），原告主张4300元，未超过标准，本院予以支持。
4、营养费，根据原告提供的诊断证明书，原告需加强营养，原告主张营养费1290元（30元／天×43天），属于合理范围，本院予以支持。
5、残疾辅助器具费，原告根据医嘱，购买腰椎支架，支出3000元，有发票为证，本院予以认定。
6、护理费，原告住院43天，医嘱两人护理，按本地护工标准每天80元／天计算，原告的护理费计算为6880元（80元／天×43天×2人），原告主张护理费8600元，超过部分，本院不予支持。
7、鉴定费，原告进行伤残鉴定，支出鉴定费1800元，有鉴定所的发票为证，应予认定。
8、残疾赔偿金，根据广东申正法医临床司法鉴定所的司法鉴定，原告构成十级伤残，保险公司虽有异议，申请重新鉴定，但在规定的时间内不交纳鉴定费，致使鉴定无法进行，应承担举证不能的法律后果，本院对原告构成十级伤残予以采信。原告评残时已满61岁不满62岁，因此，原告的残疾赔偿金计算为61937.53元（32598.7元／年×19年×10%），原告主张61937.53元，未超标准，本院予以支持。
9、交通费，原告虽不提交相关的交通票据，但原告住院43天，亲属探望、护理等确需支出交通费，本院酌情支持原告每天交通费10元，计算为430元（10元／元×43天）原告主张1000元，超过部分不予支持。
10、精神损害抚慰金，根据原告的伤残程度、事故责任和本地区生活水平标准，原告主张5000元，属于合理范围，本院予以支持。精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿。
综上，本院确认吴晓琴因本起交通事故造成的损失有医疗费64575.8元、住院伙食补助费4300元、营养费1290元、残疾辅助器具费3000元、护理费6880元、鉴定费1800元、残疾赔偿金61937.53元、交通费430元、精神损害抚慰金5000元，合计149213.33元。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条“机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。”的规定，对原告的损失，其中残疾辅助器具费3000元、护理费6880元、残疾赔偿金61937.53元、交通费430元、精神损害抚慰金5000元元，合计77247.53元，由被告保险公司在交强险死亡残疾赔偿限额内赔偿；其中医疗费64575.8元、住院伙食补助费4300元、营养费1290元，合计70165.8元，由被告保险公司在交强险医疗赔偿限额内赔偿10000元，超出的部分60165.8元（70165.8元-10000元），由丁杨杰承担80%即48132.64元（60165.8元×80%），吴晓琴自负20%即12033.16元（60165.8元×20%）；鉴定费1800元，丁杨杰承担80%即1440元（1800元×80%），吴晓琴自负20%即360元（1800元×20%）。因此，被告保险公司在交强险限额内的赔偿款合计87247.53元（77247.53元＋10000元），扣减保险公司已在交强险内赔偿10000元，保险公司尚应在交强险内赔偿原告77247.53元；丁杨杰应承担的赔偿款合计49572.64元（48132.64元＋1440元），扣减其已赔偿的30000元，丁杨杰尚应赔偿原告19572.64元（49572.64元-30000元）；吴晓琴自负款项合计12393.16元（12033.16元＋360元）。
由于粤K×××××号轻型厢式货车已向被告保险公司购有商业第三者责任保险，责任限额为50万元，且有不计免赔率，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。”的规定，被告丁杨杰尚应赔偿给吴晓琴的19572.64元，由被告保险公司在第三者责任保险限额内直接赔偿给吴晓琴，丁杨杰、冯东不再承担本案民事责任。丁杨杰已赔偿的30000元，可按保险合同向保险公司理赔。
综上所述，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告吴晓琴交强险赔偿款77247.53元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告吴晓琴第第三者责任保险赔偿款19572.64元。
三、驳回原告吴晓琴的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2589.88元，由原告吴晓琴负担801.08元，被告丁杨杰负担1788.8元（受理费原告已预付，被告丁杨杰负担的部分，应于本判决生效后十日内直接支付给吴晓琴）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。
审 判 长 洪华全
审 判 员 周向阳
人民陪审员 黄桂乾
二〇一五年十二月十日
书 记 员 陈 莹
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地的平均生活水平
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。