河南省安阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）豫05刑终152号
原公诉机关河南省安阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邢保家，男，1958年10月23日出生。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年1月6日被刑事拘留，同年2月12日被逮捕。
上诉人（原审被告人）吴艳青，男，1965年5月1日出生，汉族。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年1月6日被刑事拘留，同年2月12日被逮捕。
辩护人刘雪峰、高静，河南××律师事务所律师。
安阳县人民法院审理安阳县人民检察院指控原审被告人邢保家、吴艳青犯诈骗罪一案，于2016年2月14日作出（2015）安刑初字第00342号刑事判决。原审被告人邢保家、吴艳青不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2010年7月牛某戊的丈夫赵某丙被安阳市殷都区人民检察院刑事拘留。2010年8月至2011年2月期间，被告人吴艳青、邢保家自称认识检察院及法院领导，可以为赵某丙办理取保候审、判处缓刑等，多次在安阳县××、××、××等地骗取牛某戊现金310010元，其中被告人吴艳青、邢保家二人共同诈骗104000元，被告人邢保家单独诈骗148510元，被告人吴艳青单独诈骗57500元。具体事实如下：
（一）2010年11月4日，吴艳青以到郑州找领导需要6万元为由，伙同邢保家在安阳市平原路富惠二村小区门口，骗取牛某戊6万元。两三天后，吴艳青、邢保家和牛某戊在吃饭期间，邢保家以自己垫付了2000元为由骗取牛某戊2000元。二人共计骗取6.2万。
（二）2010年12月初，吴艳青伙同邢保家在牛某戊家以到县法院和中级法院送礼为由骗取牛某戊3万元。
（三）2011年2月7日，吴艳青伙同邢保家以需要找省检察院领导为由，在郑州骗取牛某戊1.2万元。
（四）2010年12月19日上午，邢保家以到县法院活动为由，骗取牛某戊10万元。
（五）2010年9月份，邢保家以去郑州和领导见面为由在安阳火车站骗取牛某戊2万元。
（六）2010年10月12日，邢保家以需要请市检察院和县检察院的领导为由骗取牛某戊2万元。
（七）2010年10月14日，邢保家以需要请市检察院领导吃饭为由骗取牛某戊1万元，第二天下午，邢保家将余下的1500元购买了一盒10元的红旗渠烟，剩余1490元给了其。
（八）2010年12月9日，吴艳青称给县法院领导送礼能将赵某丙判成缓刑，第二天吴艳青诈骗牛某戊5万元。
（九）2011年2月份，吴艳青以需要到中级人民法院请客送礼为由，骗取牛某戊现金7500元。
原判认定上述事实的证据有：
1.被告人邢保家供述和辩解证明，吴艳青和牛某戊找到其，说赵某丙被关到了看守所，让其找省检察院的战友宋某帮忙。后来他们找过宋某四五次，但宋某说办不了。
2.被告人吴艳青供述和辩解证明：2010年赵某丙被刑拘后，牛某戊和其多次找邢保家，邢保家答应找他在省检察院的战友宋某帮忙，宋某答应过问一下。之后每隔一两个月就去郑州找宋某一次，一共去了五六次，每次都是见面说一下情况，没有送过礼。每次去都有其和邢保家、牛某戊，有时还有牛某戊的堂哥、母亲。
3.被害人牛某戊陈述证明：2010年7月份其丈夫赵某丙被刑事拘留。吴艳青、邢保家以为赵某丙跑事为由，多次骗取其钱财。2013年10月赵某丙因患肿瘤被暂予监外执行，赵某丙住院期间吴艳青去看过一次，当时吴艳青说花了20多万元。
4.证人牛某丙证言证明：2010年8月份，其姐夫赵某丙被关到看守所后，吴艳青多次说认识省检察院的人能给赵某丙判缓刑。2010年9月中旬的一天，牛某戊和杨某乙说要用2万元给赵某丙跑事，牛某戊说这钱是给邢保家的，然后牛某戊和杨某乙带着其给的2万元就走了。2010年11月4日下午，在其楼下，其用塑料袋装着6万元现金给了牛某戊，牛某戊点了一下就直接给了吴艳青。2010年12月19日，其和儿子一起到红旗渠广场的工商银行取了8万元现金在大厅其把8万元直接给了邢保家，牛某戊说已经给了邢保家2万元了，一共10万元。
5.证人赵某丙证言证明，其住院期间让妻子打电话把吴艳青叫到医院，吴艳青只承认花了20多万元给其跑关系。
6.证人杨某乙证言证明，其通过吴艳青认识的邢保家。2010年8月份，赵某丙被刑事拘留后，吴艳青说和省检察院的领导有关系，能让赵某丙出来，其一直让吴艳青去跑事，前后十余次给吴艳青和邢保家钱。
7.证人李某证言证明，2010年12月份的一天夜里，牛某戊打电话说吴艳青要5万元钱去找人办事，想借其1万元，第二天早7点多其就将1万元送到了牛某戊的母亲杨某乙家。当时牛某戊和杨某乙都在，一会儿吴艳青来后牛某戊将她的4万元和借其的1万元都给了吴艳青。听说是去找县法院领导送礼了。
8.证人赵某乙证言证明，2010年12月份的一天其去杨某乙家串门时见杨某乙、牛某丙和两个男的在家里，杨某乙介绍说两个男的是赵某丙的朋友，他们过来要3万元钱给赵某丙跑关系，杨某乙和牛某戊正在为筹这3万元钱发愁。后杨某乙让其和那两个男的去其妹夫那里取了5000元钱。
另外还有证人牛某乙、宋某等人证言，视听资料录音光盘一张，辨认笔录，书证抓获证明等证据。
根据上述事实和证据，安阳县人民法院认为，被告人邢保家、吴艳青以非法占有为目的，虚构事实，多次骗取他人现金，其中邢保家、吴艳青共同诈骗牛某戊现金104000万元；邢保家单独诈骗牛某戊现金148510万元；吴艳青单独诈骗牛某戊现金57500万元，二被告人的行为均已构成诈骗罪。被告人邢保家、吴艳青在共同犯罪中，所起作用相当，不分主从。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人邢保家犯诈骗罪，判处有期徒刑六年二个月，并处罚金人民币50000元；二、被告人吴艳青犯诈骗罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币30000元；三、被告人邢保家、吴艳青违法所得予以追缴，返还被害人。
上诉人邢保家上诉称：原审判决认定其伙同吴艳青共同诈骗牛某戊及单独诈骗牛某戊的证据不足。
上诉人吴艳青上诉称：其没有诈骗牛某戊，不构成诈骗罪。其辩护人的辩护意见是：吴艳青没有伙同邢保家诈骗牛某戊，也没有单独诈骗牛某戊，吴艳青给过牛某戊和赵某丙104000元，应该从吴艳青的犯罪数额中扣除。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。原审判决认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，经本院审查核实，予以确认。
关于上诉人邢保家、吴艳青及其辩护人所持二上诉人没有诈骗牛某戊，原审认定二上诉人犯诈骗罪证据不足的上诉理由和辩护意见，经查，有被害人牛某戊、证人杨某乙、李某、赵某乙、牛某丁陈述证实牛某戊被邢保家、吴艳青多次诈骗的事实及具体的诈骗金额，邢保家、吴艳青虽对诈骗牛某戊的事实予以否认，但二人对为牛某戊爱人赵某丙帮忙供述一致，均供述多次去过郑州，又有赵某丙与吴艳青等人谈话录音证实吴艳青承认从牛某戊处拿钱20多万元，证据之间相互印证，已形成完整的证据链。故二上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见不能成立。
关于上诉人吴艳青的辩护人所持应将吴艳青给牛某戊和赵某丙的1.4万元从犯罪数额中扣除的意见，经查，吴艳青在原审时未提出吴艳青给牛某戊和赵某丙的1.4万元的事实，二审期间吴艳青亦未提供其他证据证明该事实，牛某戊和赵某丙对吴艳青给二人1.4万元又予以否认，故该辩护意见不能成立。
本院认为，原审判决认定上诉人（原审被告人）邢保家、吴艳青犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人邢保家、吴艳青及其辩护人的上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张立永
审 判 员 李振安
代理审判员 崔 伟
二〇一六年五月九日
书 记 员 樊晓龙