山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济民四终字第761号
上诉人（原审被告）张宝强，男，1971年5月23日出生，汉族，住济南市。
委托代理人张大伟，山东国杰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）孙立福，男，1972年10月15日出生，汉族，住黑龙江省肇东市。
委托代理人郜周斌，山东融冠律师事务所律师。
委托代理人孙丽娜，山东融冠律师事务所实习律师。
原审被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司，住所地济南市。
代表人胡伟，总经理。
上诉人张宝强因与被上诉人孙立福、原审被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司（简称人民财险济南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市天桥区人民法（2014）天民三初字第58号民事判决提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院认定，2013年8月23日2时20分许，张宝强驾驶鲁AD30**号重型自卸车在济南市天桥区济洛路由南向北行驶至绿地超市西门门前，遇孙立福沿机动车道由北向南行走，鲁AD30**号重型自卸车左侧车轮碾压孙立福，造成孙立福受伤的交通事故。该事故经济南市公安局交通警察支队天桥区大队认定：张宝强与孙立福承担事故的同等责任。鲁AD30**号重型自卸车登记车主系张宝强，该车在人民财险济南分公司处投保有交强险及第三者责任险50万元，事故发生在保险期间内。
另查明，张宝强为孙立福垫付医疗费5.1万元，并聘请一名护工护理孙立福40天。人民财险济南分公司为孙立福垫付1万元，以上费用均包含在孙立福的诉讼请求中。
案件审理中，孙立福向法院提起司法鉴定申请，申请对其伤残等级、住院期间护理人数和出院后护理时间及护理人数、误工时间、营养费及营养期限进行鉴定，经原审法院委托，济南三和司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人孙立福双下肢损伤构成三级伤残；2、被鉴定人孙立福伤后误工时间为自受伤之日起至定残日前1天止；3、被鉴定人孙立福出院后的护理时间为60天，住院期间需2人护理，出院后需1人护理；4、被鉴定人孙立福需营养时间150天，具体营养费以当地标准为准。
案件审理过程中，人民财险济南分公司向法院提起鉴定申请，申请对孙立福用药与本次事故的合理性、关联性、必要性及伤残辅助器具费进行鉴定，经委托，烟台富运司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：1、孙立福的用药符合本次外伤的治疗原则；孙立福的残疾辅助器具费已超出鉴定范围，请另行委托有资质机构。
孙立福要求的赔偿项目及举证质证的情况如下：
1、医疗费183298.26元。孙立福提交住院病历1份、出院记录1份、诊断证明1份、费用清单2份、医疗费单据1张（5416元）、证明1份，证明事故发生后产生医疗费183298.26元。经质证，张宝强、人民财险济南分公司对该费用与事故的关联性有异议。
2、住院伙食补助费3930元。孙立福主张其住院131天，按照每天30元计算住院伙食补助费3930元。张宝强、人民财险济南分公司认可住院130天，对计算标准无异议。
3、误工费29090.88元。孙立福提交鉴定意见书1份，主张孙立福误工时间计算至评残前一天为234天，按照服务业标准每天124.32元计算误工费为29090.88元。经质证，张宝强、人民财险济南分公司对误工时间无异议，对计算标准有异议。
4、护理费124568.24元。孙立福提交假肢配置意见1份、身份证复印件1份，主张其住院131天需2人护理，出院后需1人护理60天，装配假肢训练期70天需2人护理，更换假肢时30天需2人护理，按照更换9次主张，护理费标准按照服务业标准每天124.32元计算为124568.24元。经质证，张宝强、人民财险济南分公司认可鉴定意见，对更换假肢的护理期间不认可，对计算标准也有异议。
5、残疾辅助器具费1337500元。孙立福提交发票11张，主张其装配假肢花费10万元，根据假肢配置意见，需更换9次，每次需10万元，另每年需10%的维修费用，主张残疾辅助器具费1337500元。经质证，张宝强、人民财险济南分公司对该主张及证据均有异议，对是否实际支付假肢款有疑问。
6、伤残赔偿金452224元。孙立福提交户口簿复印件1份，主张根据鉴定意见，其构成三级伤残，按照山东省城镇居民人均可支配收入28264元计算80%乘以20年为452224元。经质证，张宝强、人民财险济南分公司均无异议。
7、精神损害抚慰金1万元。孙立福主张因此次交通事故构成伤残，故主张精神损害抚慰金1万元，张宝强认为数额过高。人民财险济南分公司主张孙立福承担事故的同等责任，其自身亦有过错，不予认可。
8、被扶养人生活费34224元。孙立福提交户籍证明1份、派出所证明1份、社区居民委员会证明1份，主张被扶养人系其之母，按照城镇居民人均消费性支出17112元计算5年并除以2人。经质证，张宝强不予认可。人民财险济南分公司认为提交的证据不能证明被扶养人没有生活来源并由孙立福扶养，不予认可。
9、营养费7500元。孙立福主张根据鉴定意见，其营养时间为150天，按照每天50元计算营养费为7500元。经质证，张宝强、人民财险济南分公司对营养时间无异议，对计算标准有异议。
10、交通费4000元。孙立福提交票据1宗，主张因此次交通事故花费交通费4000元。经质证，张宝强、人民财险济南分公司认为交通费应为病人入院、出院、转院的费用，不包含护理人的交通费用。
11、住宿费1800元。孙立福提交发票1宗，证明因此次交通事故花费住宿费1800元，经质证，张宝强、人民财险济南分公司对定额发票与本案的关联性有异议，不予认可。
12、复印费80.5元。孙立福提交收据2张，证明因此次交通事故花费复印费80.5元。经质证，张宝强认为没有法律依据，人民财险济南分公司认为不在保险公司赔偿范围内。
13、鉴定费2400元。孙立福提交票据一张，主张花费鉴定费2400元，张宝强无异议，人民财险济南分公司认为不在保险公司赔偿范围。
原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。交警部门根据事故现场勘验、检查、调查情况和有关的检验、鉴定结论作出的“张宝强与孙立福承担事故的同等责任”的责任认定，符合法律规定，法院予以采信。根据事故发生经过及孙立福系行人等情况，法院酌情减轻张宝强40%的赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，因事故车辆在人民财险济南分公司处投保交强险及第三者责任险，故人民财险济南分公司应当在交强险限额范围内先行承担赔偿责任。人民财险济南分公司依据张宝强未购买不计免赔险，要求根据商业险条款免除第三者责任险范围内10%的赔偿责任，符合双方合同约定，法院予以支持。故超出交强险部分，人民财险济南分公司应在第三者责任险范围内按照50%的比例承担赔偿责任，张宝强承担10%的赔偿责任。对超出保险公司赔偿范围的孙立福的合理合法损失，张宝强作为实际侵权人，应按照60%比例承担赔偿责任。
关于孙立福的诉讼请求，法院结合其证据及庭审情况认定如下：
1、医疗费183298.26元。根据孙立福所提交的证据，可以证明其因此次交通事故花费医疗费183298.26元，法院予以认可，该款项由人民财险济南分公司在交强险范围内赔偿1万元（该款人民财险济南分公司已支付），在第三者责任险范围内按照50%的比例赔偿86649.13元，由张宝强按照10%的比例赔偿17329.8元。
2、住院伙食补助费3930元。根据孙立福所提交的证据，可以证明其因此次交通事故住院130天，其主张按照每天30元标准符合法律规定，法院依法支持其住院伙食补助费为3900元，该项费用由人民财险济南分公司在第三者责任险范围内按照50%的比例赔偿1950元，由张宝强按照10%的比例赔偿390元。
3、误工费29090.88元。根据孙立福提交的鉴定意见书，可以证明其误工时间为234天，其主张的按照每天124.32元计算其误工费未超出法律规定，法院予以认可，该项费用由人民财险济南分公司在交强险范围内予以赔偿。
4、护理费124568.24元。根据孙立福提交的证据，结合司法鉴定意见书，可证明其住院130天需2人护理，出院后需1人护理60天。另根据假肢配置意见，装配假肢训练期70天需2人护理，更换假肢时30天需2人护理，结合其年龄，法院先行支持其需装配9次。对护理费标准，孙立福主张按照每天124.32元计算证据不足，法院参照济南市普通护工标准90元每天计算其护理费为84600元，该项费用由人民财险济南分公司在交强险范围内赔偿原告孙立福70409.12元，在第三者责任险范围内按照50%的比例赔偿7095.44元，由张宝强按照10%的比例赔偿1419.1元。
5、残疾辅助器具费1337500元。根据孙立福所提交的证据，可以证明其因此次交通事故需配置假肢，每次费用为10万元，根据假肢配置意见，每年需10%的维修费用即1万元，法院酌情认定每副假肢使用寿命为4年，孙立福主张按照山东省人均寿命计算其装配假肢9次，并主张按照33.75年计算假肢维修费用，予以支持，故其残疾辅助器具费为1237500元（100000×9＋33.75×10000），该项费用由人民财险济南分公司按照50%的比例在第三者责任范围内赔偿165248.43元，由张宝强赔偿577251.57元。
6、伤残赔偿金452224元。根据孙立福所提交的证据，可以证明其因此次交通事故构成三级伤残，其主张的残疾赔偿金的计算方法和计算标准符合法律规定，予以认可。
7、精神损害抚慰金1万元。孙立福因此次交通事故构成三级伤残，法院酌情支持其精神损害抚慰金8000元，该项费用由人民财险济南分公司在交强险范围内予以赔偿。
8、被扶养人生活费34224元。根据孙立福所提交的证据，可以证明其被扶养人，即其母现共有五名子女，除孙立臣外其他均有劳动能力，故按照2014年度山东省城镇居民人均消费性支出17112元计算5年并除以4人计算其被扶养人生活费为21390元，该项费用依法计入残疾赔偿金，共计473614元，由人民财险济南分公司在第三者责任险范围内按照50%比例赔偿236807元，由张宝强按照10%的比例赔偿47361.4元。
9、营养费7500元。根据孙立福所提交的鉴定意见，其需营养时间150天，法院酌情按照30元每天计算其营养费为4500元，该项费用由人民财险济南分公司在第三者责任险范围内按照50%的比例赔偿2250元，由张宝强按照10%的比例赔偿450元。
10、交通费4000元。根据法律规定，交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，根据孙立福的伤情及治疗情况，法院酌情支持其交通费2000元，该项费用由人民财险济南分公司在交强险范围内予以赔偿。
11、住宿费1800元。根据孙立福所提交的证据，法院酌情支持其住宿费500元，该项费用由人民财险济南分公司在交强险范围内予以赔偿。
12、复印费80.5元。根据孙立福所提交的证据，可以证明其因此次交通事故花费复印费80.5元，法院予以认可，该项费用由张宝强按照60%的比例赔偿48.3元。
13、鉴定费2400元。根据孙立福所提交的票据，可以证明其因此次交通事故花费鉴定费2400元，该项费用系此次交通事故的合理必要支出，法院予以认可，该项费用由张宝强按照60%的比例赔偿1440元。
因张宝强雇佣护工为孙立福护理40天，法院依法认定护理花费为3600元，该项费用与其垫付的赔偿款5.1万元共计54600元，该款项自张宝强的赔偿款中予以扣除。
综上，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司于本判决生效之日起10日内在交强险范围内赔偿原告孙立福误工费29090.88元、交通费2000元、住宿费500元、精神损害抚慰金8000元、护理费70409.12元，合计11万元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司于本判决生效之日起10日内在第三者责任险范围内赔偿原告孙立福医疗费86649.13元、营养费2250元、住院伙食补助费1950元、护理费7095.44元、残疾赔偿金236807元、残疾辅助器具费165248.43元，合计50万元。三、被告张宝强于本判决生效之日起10日内赔偿原告孙立福医疗费17329.8元、营养费450元、住院伙食补助费390元、护理费1419.1元、残疾赔偿金47361.4元、残疾辅助器具费577251.57元、复印费48.3元、鉴定费1440元，共计645690.17元，扣除其垫付的54600元，合计591090.17元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18430元，由原告孙立福负担3204元，被告张宝强负担15226元。
一审宣判后，上诉人张宝强不服上诉称，请求依法撤销（2014）天民三初字第58号民事判决，依法改判或发回重审。本案一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定酌情减轻被上诉人40%的赔偿缺乏事实和法律依据。
原审法院一方面确认了交警部门作出的“张宝强与孙立福承担事故的的同等责任”的认定结论的效力，一方面按主次责任的比例承担民事赔偿责任。原审法院的这一做法缺乏事实和法律依据，明显错误。从交警部门出具的事故认定书载明的事故经过可以看出，孙立福系被车辆左轮碾压，也就是说当时孙立福处于机动车道的内侧。交通事故的发生时间为凌晨两点多，孙立福在这一时间段实施了翻越护栏的妨害交通安全行为，而张宝强并不明知驾驶的机动车实载状态制动性能不合格，从这些情节可以看出，孙立福的过错明显大于张宝强，交警部门作出同等责任的事故认定已经是酌情对行人有利的原则。事故发生后，张宝强在力所能及的范围内积极救治孙立福，垫付医疗费及聘请护工为其护理。原审法院在无其他新的事实和理由的情况下，又酌情承担责任的比例改为主次责任，完全是错误的。原审法院对主要费用的认定错误。误工费。误工费以实际的误工损失为赔偿依据，孙立福原审时并未提交其工作单位以及因误工减少收入的证据，原审法院却以其主张未超过法律规定为由全额支持其误工费缺乏事实和法律依据。护理费，护理期间计算错误，上诉人张宝强雇佣的护理人员在孙立福住院期间为其护理40天，这期间孙立福没有再雇佣其他人护理，应当从坚定的期间内扣除40天护理期限。另，假肢配置意见的出具机构不是鉴定机构，无权鉴定护理期限，主张更换假肢期间的护理费也无法律依据。残疾辅助器具费，假肢配置意见的出具单位既不具有鉴定资质，也不具有法人资格，其出具的费用标准明显不是法律规定的合理费用标准，因此假肢配置意见不能作为本案的定案依据。原审庭审时，孙立福只举证10万元收据，直到2015年4月才补充出具11张正式发票，同一笔交易将发票金额小额化，明显不符合交易习惯，对于是否实际配置假肢这一事实存在很大疑问。另，原审被告保险公司在原审审理时申请对假肢配置费用进行鉴定，烟台富运鉴定中心出具的鉴定意见为“残疾辅助器具费已超出我中心鉴定范围，请另行委托有资质的鉴定单位进行鉴定”。而原审法院并未另行委托就直接作出裁决结果，存在重大错误。精神抚慰，上诉人系自然人，且孙立福对发生本次事故有重大过错，原审法院酌定支持8000元精神抚慰金明显过高。被抚养人生活费，原审法院并未查明被抚养人是否有其他生活来源。交通费，人身损害赔偿司法解释第二十二条明确交通费以票据为凭，原审法院酌定支持2000元交通费与该法律规定不符。住宿费和复印费。原审法院支持该两项费用并没有法律依据。综上所述，原审法院在（2014）天民三初字第58号民事判决书中认定的事实错误，裁判结果缺乏事实和法律依据。上诉人请求二审法院依法查明事实，支持上诉人的上诉请求，以维护上诉人的合法权益，保障法律的正确实施。
被上诉人孙立福辩称请求维持原判。
原审被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司未作陈述。
本院经审理认定，原审判决认定事实除残疾辅助器具费及部分护理费有误外，其他事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，交警部门所作出的交通事故认定书的结论为张宝强与孙立福承担事故的同等责任，符合法律规定，法院予以采信。原审法院根据事故发生经过及孙立福系行人等情况，一审法院酌情减轻张宝强40%的赔偿责任并无不当。关于误工费，被上诉人孙立福为从事个体服装生意，一审法院按照服务业标准每天124.32元计算误工费为29090.88元，责令原审被告在交强险的范围内赔偿是正确的。上诉人张宝强雇佣护理人员护理40天是事实，一审法院对此费用确认为3600元并予以扣除是正确的。被上诉人之母有五名子女，除孙立臣外其他均有劳动能力，故按照2014年度山东省城镇居民人均消费性支出17112元计算5年并除以4人计算其被扶养人生活费为21390元，一审法院对此认定无误。交通费、住宿费及复印费为合理支出，应该予以赔偿。上诉人主张一审法院认定被上诉人精神抚慰金8000元过高没有依据。上诉人主张残疾辅助器具费1337500元不应该得到法院支持，其上诉理由是假肢配置意见的出具单位不具有司法鉴定资质，原审被告保险公司在原审法院审理时申请对假肢配置费用进行鉴定，烟台富运鉴定中心出具的鉴定意见为“残疾辅助器具费已超出我中心鉴定范围，请另行委托有资质的鉴定单位进行鉴定”，而一审法院对此没有委托司法鉴定部门予以鉴定有失妥当。鉴于残疾辅助器具费没有进行司法鉴定，一审法院依据假肢生产企业的意见书认定被上诉人尚需要按装假肢9次，其残疾辅助器具费为1237500元欠当，鉴于该项所涉赔偿数额较大，当事人对此争议较大，法院应该对此项目进行司法鉴定后予以赔偿较为妥当。故此本院依据被上诉人现已实际发生支出的残疾辅助器具费10万元及安装本次假肢产生的护理费予以支持，对于以后发生的残疾辅助器具费被上诉人孙立福可以另行主张赔偿权利，为此，本院予以改判。关于护理费应按司法鉴定意见书的结论为依据，结合司法鉴定意见书，可证明其住院130天需2人护理，出院后需1人护理60天。本次装配假肢训练期70天需2人护理，更换假肢时30天需2人护理，参照济南市普通护工标准90元每天计算其护理费46800元，该项费用由人民财险济南分公司在交强险范围内赔偿孙立福46800元。一审法院责令先行支付尚未发生的残疾辅助器具费及装配假肢期间产生的护理费不当，本院对此予以改判。
根据法院所认定的孙立福因本次交通事故产生的各项损失，其中医疗费183298.26元、住院伙食补助费3900元、营养费4500元，共计191698.26元，人民财险济南分公司应在交强险范围内赔偿孙立福1万元；交强险死亡、残疾赔偿限额内损失为误工费29090.88元、护理费46800元、残疾辅助器具费100000元、伤残赔偿金452224元、被扶养人生活费21390元、交通费2000元、住宿费500元、精神损害抚慰金8000元，共计660004.88元，人民财险济南分公司应在交强险范围内赔偿孙立福110000元。剩余损失731703.14元（191698.26元＋660004.88元-12万元），人民财险济南分公司应在商业险保险范围内按照50%的比例赔偿孙立福365851.57元，张宝强按照10%的比例赔偿孙立福73170.31元。孙立福因本次交通事故产生的复印费80.5元、鉴定费2400元，共计2480.5元，张宝强按照60%的比例赔偿1488.3元。综上所述，人民财险济南分公司共计应当赔偿485851.57元，扣除已付的一万元，尚需支付赔偿款为475851.57元。张宝强共计应当赔偿74658.61元，扣除已付的54600元，尚需支付赔偿款20058.61元。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销济南市天桥区人民法院（2014）天民三初字第58号民事判决。
二、原审被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人孙立福各项损失共计475851.57元。
三、上诉人张宝强于本判决生效之日起赔偿被上诉人孙立福各项损失共计20058.61元。
四、驳回被上诉人孙立福的其他诉讼请求。
一审案件受理费18430元，由孙立福负担3204元，张宝强负担15226元。二审案件受理费18430元，由孙立福负担3204元，张宝强负担15226元。
本判决为终审判决。
审判长 徐冷卓
审判员 王云春
审判员 孟繁荣
二〇一五年十一月六日
书记员 李姗姗