山西省运城市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）晋08刑终390号
原公诉机关临猗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）靳某某，男，1970年6月7日出生，汉族，小学文化，临猗县七级镇人，农民。2008年8月8日因犯非法拘禁罪被临猗县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。2016年4月28日因涉嫌犯故意伤害被刑事拘留，2016年5月11日被逮捕。现羁押于临猗县看守所。
原审附带民事诉讼原告人靳某某，男，1965年3月18日出生，汉族，临猗县七级镇人，农民。现住临猗县城奥运花园**号楼*单元*层*户。
临猗县人民法院审理临猗县人民检察院指控原审被告人靳某某犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人靳某某提起附带民事诉讼一案，于2016年9月5日作出（2016）晋0821刑初158号刑事附带民事判决。原审被告人靳某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，询问双方当事人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年2月9日下午4时许，被告人靳某某酒后在其家南房休息，被害人靳某某来找靳红喜说二人债务纠纷的事情，后二人发生争执，靳某某拿出一把黑色三刃木折叠刀在靳某某腹部、胸部各捅一刀，靳某某喊叫“杀人了”后逃离。案发后，经临猗县公安司法鉴定中心鉴定，被害人靳某某系受外力作用致腹壁穿透伤，所受损伤评定为轻伤二级。
2016年5月11日、5月23日，被告人靳某某向公安机关检举揭发宋某某、李某涉嫌开设赌场的犯罪事实，经查证属实，现宋某某因涉嫌开设赌场罪被公安机关刑拘上网追逃。李某因涉嫌开设赌场罪、容留他人吸食毒品罪被批准逮捕。
另查明，附带民事诉讼原告人靳某某受伤后于2016年2月9日至2016年3月3日在临猗县人民医院实际住院治疗23天，支出医疗费6030.56元；误工费2622元（114元/天×23天）；护理费2622元（114元/天×23天）；住院伙食补助费1150元（50元/天×23天）；营养费690元（30元/天×23天）；交通费200元；以上共计13314.56元。
原判认定的证据有：被害人的陈述，证人证言，扣押清单，抓获经过，临猗县人民法院判决书，法医学人体损伤程度鉴定书，被告人供述等证据。
据上事实和证据，原审法院认为，被告人靳某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。被告人靳某某犯有前科劣迹，且持凶器伤害他人，应从重处罚。被告人靳某某在关押期间，能主动揭发他人犯罪，经查证属实，有立功情节，依法从轻处罚。被告人靳某某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人靳某某经济损失合理部分，予以支持。附带民事诉讼原告人靳某某提出的交通费400元，虽未提交交通费票据，但考虑其受伤后住院确有交通费支出，本院酌情考虑交通费为200元。附带民事诉讼原告人靳某某要求赔偿伤残赔偿金、精神损害抚慰金，于法无据，不予支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十四条、第六十八条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决一、被告人靳某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二、作案工具黑色“三刃木”折叠尖刀一把予以没收。三、被告人靳某某于本判决生效后赔偿附带民事诉讼原告人靳树周医疗费6030.56元、误工费2622元（114元/天×23天）、护理费2622元（114元/天×23天）、住院伙食补助费1150元（50元/天×23天）、营养费690元（30元/天×23天）、交通费200元，以上共计13314.56元。四、驳回附带民事诉讼原告人靳树周的其他诉讼请求。
上诉人（原审被告人）靳某某上诉理由：1、是靳某某先动手打人，其出于防卫采用刀捅了靳某某，故应对其从轻处罚。2、其揭发宋某某、李某涉嫌开设赌场的犯罪事实，已经查证落实，应认定其有重大立功表现，减轻或免除处罚。
经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。
认定的证据有：
1、被害人靳某某询问笔录，主要内容：2016年2月9日16时许，我串亲回到村里，把车停在我家门口，我就一个人走着去了靳某某家，到了他家后发现他喝酒喝多了，在客厅沙发边趴着。靳某某母亲说：“看喝成什么样子了，说完就出了客厅。”我就走到靳某某跟前叫他，他起来就抓住我的衣服领子，嘴里说：“刚子你想死了吧，”就给我往他怀里拉，我倒在他身上，我说：“我是老周，”我倒的时候，靳某某就用手在我胸部、腹部打了几下，当时没有注意。靳某某说：“你想死了，老周，我和你可亲了。”我说：“亲什么，你把我一家都害成什么了。”说着我感觉胸部前有点疼，用手摸了下，发现手上全是血，我就挣脱开靳某某跑到客厅外面，在出客厅的时候不小心摔倒在地，我起来后就坐在靳某某院中心，后来村里人就给我送到医院去了。我去靳某某家是因为他欠我的钱，2月9日凌晨他给我打了一个电话，天刚亮的时候又给我打了一个电话说，他从运城往回走呢，今天我要在家，就见一面。我2月9日下午串亲回来就去了他家。靳某某说的“刚子”是南王村的宋某某。
2、证人李某某询问笔录，主要内容：2016年2月9日吃完中午饭，我儿子靳某某在靳某某家喝酒，喝多后被靳某某送回家中南房睡觉，过了一会我去南房看见靳某某睡在床上，我出房间的同时，靳某某进来了，我对他说靳某某喝多了。靳某某没有说话，我就走到北房，过了一会我听到靳某某喊，我就出去看到靳某某身上有血，然后我去靳某某家说他们今天喝什么酒，看出事了。在靳某某家喝酒的亲戚到我家将靳某某送走了。送走后我才去南房里看靳某某，他躺在地上，身上全是土，脸上也有伤。派出所的人也来了。靳某某是用我家平时削苹果的刀子捅伤靳某某的，平时就放在茶几上，派出所人来了后将刀拿走了。
3、提取笔录及照片，主要内容：2016年2月9日民警在见证人的见证下，在靳某某家南房茶几旁边一个垃圾桶里找到一把刀。经靳某某确认，此刀为自己伤害靳某某所使用的刀。该刀为黑色折叠刀，全刀长（张开）16.5CM，刀刃长6.5CM，刀柄长10CM，刀身一面写有“三刃木”字样。民警依法对涉案刀具予以提取。
4、临猗县公安局证据保全决定书及证据保全清单，证实：公安机关对靳某某的黑色“三刃木”折叠尖刀一把（全刀长16.5CM，刀刃长6.5CM，刀柄长10CM，刀身一面写有“三刃木”字样）进行了证据保全。
5、临猗县公安局扣押清单，主要内容：2016年4月13日侦查人员在见证人的见证下在靳某某处扣押黑色“三刃木”折叠尖刀一把（全刀长16.5CM，刀刃长6.5CM，刀柄长10CM，刀身一面写有“三刃木”字样）。
6、山西省临猗县公安司法鉴定中心（临）公（司法）鉴（损伤）字[2016]025号法医学人体损伤程度鉴定书及照片，主要内容：伤者靳某某所受损伤评定为轻伤二级。
7、抓获经过，主要内容：盐湖区看守所民警2016年4月28日上午9点多，在盐湖区人民银行门口附近蹲点守候抓获在逃人员靳某某，同日移交给临猗县公安局七级派出所民警。
8、在逃人员登记/撤销表，证实：靳某某2016年4月14日刑拘上网,2016年5月13日撤网。
9、山西省临猗县人民法院（2008）临刑初字第108号刑事判决书，主要内容：被告人靳某某2008年8月8日因犯非法拘禁罪被临猗县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。
10、立案决定书、拘留证、批准逮捕决定书、关于靳某某检举宋某某、李某等人涉嫌违法犯罪线索的调查情况汇总材料，证实：宋某某因涉嫌开设赌场罪，被上网追逃。李某因涉嫌开设赌场罪、容留他人吸毒罪被临猗县人民检察院批准逮捕，现羁押于临猗县看守所。
11、临猗县人民医院的住院病历及医疗费收据三张，证实：靳某某在临猗县人民医院住院23天，共花费医疗费6030.56元。
12、户籍证明，主要内容：靳某某，男，1970年6月7日出生，汉族，农民，临猗县七级镇人。
13、①被告人靳某某（2016年2月15日）讯问笔录，主要内容：我今天到派出所是因为2月9日下午5点多，我拿刀将靳某某捅伤了，我来投案。2016年2月9日下午5点多，我喝酒喝多在我家南房沙发上睡觉，后来我感觉到有人打我，我睁眼看见是我村靳某某用拳头在我头部、脸部打，我起来后感觉恶心想吐就往外跑，靳某某拉着我不放，用拳头和耳光打我，我在我家茶几下面拿了一把平时用来削苹果的折叠刀，朝靳某某身上捅了过去，后来靳某某喊叫：“血，流血了，杀人了。”靳某某就把我放开了，自己出了我家南房，我就躺在地上没起来。靳某某跑出去后，刀还在我手上拿着，他跑出院子里喊叫，我家北房的家人和亲戚就都出来了，我女儿和女婿到南房里把我往起扶的时候，刀就脱手掉在地上了，后来派出所的民警出警时在我家南房将这把折叠刀提取走了。
②被告人靳某某（2016年4月28日）讯问笔录，主要内容：我今天在运城市人民银行门口抓获的，我不知道自己被上网追逃，这个事情正在调解。案发后我躲起来了不敢回去，没有找下钱赔给对方。2016年正月初二的下午4、5点钟我喝多了在家里睡觉，靳某某来到我家里打我，我醒来后拿上我家茶几上的一把折叠式的水果刀捅了他，完后我就跑了。我记不清捅了靳某某身上什么部位，捅了几刀。
③被告人靳某某（2016年4月28日）讯问笔录，主要内容：2016年正月初二下午4、5点左右，我喝完酒在我家南房沙发上睡觉，后来感觉有人打我，我睁眼看见是靳某某，我就从沙发上起来要跑，靳树周拉住我不让走，还将我绊倒，我在茶几摸了一把水果刀，朝靳某某上身戳去，我当时喝多了，具体戳了几下我也记不清了。我用刀戳了靳某某以后，我看见靳某某肚子的衣服渗出血了，靳某某也对我说：“血，喜娃，你拿刀戳我。”然后靳某某就喊叫着“杀人了”跑出我家南房了。我一紧张把刀扔在地上，过了一会我女儿、女婿跑进来把我扶起来，再后来派出所的民警就来了，我再没有碰过那把刀，后来派出所民警在现场找到这把刀拿走了，当时我们村书记王某某也在场。靳某某到我家找我是因他以前在外面放款借给别人钱，我担保的，最后款没有收上来。
④被告人靳红喜（2016年4月29日）讯问笔录，主要内容：2016年4月28日上午，我在运城被盐湖区公安分局的民警抓获，后被移交给临猗县公安局，当日下午我因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留。派出所提取刀具的时候我们村书记王某某在场。
⑤被告人靳红喜（2016年5月11日）讯问笔录，主要内容：我要检举揭发宋某某购买毒品和吸毒的行为。2015年年底，我见过宋某某让拉苹果的货车给他从广州捎回来毒品“冰毒”，他说弄了一二十克。宋岗升自己吸毒，他还给过东张初中教学的“奇”、东张张仙的“小德”。我从宋某某跟前拿过“片片”，没有给钱。“奇”和“小德”跟着宋某某在一起打百家乐，宋某某放线，他就靠给他们提供毒品来拉拢他这条线上的人。2015年5、6月份在运城宋某某家，宋某某让我吸食过一次冰毒。
⑥被告人靳某某（2016年5月23日）讯问笔录，主要内容：2015年农历11底，有一次我开车从运城拉着宋某某回临猗，准备走的时候，宋某某说先到运临路路西的农贸市场里见个人，说是从广州捎回来个东西。我把车开到农贸市场，宋某某下车跑到里面一个装甘蔗的大车跟前，回来时拿了个手机盒，我看见里面装了个旧手机。我问宋某某：“一个烂手机你还从广州往回捎。”宋某某当时没有说什么，晚上我们从临猗返回运城时宋某某对我说：“烂手机要那干啥，那里面有从广州捎回来的货。”说着拿出他的手机让我看别人给他发图片，图片是一包冰毒。他说：“广州那边便宜，这1克是100元。”我问他：“那有多少？”宋岗升说：“有20克吧，完了还得给人家打2000元。”宋某某说的货是指冰毒。另一次在这一次前面，我忘记具体时间了，是在宋某某他弟弟运城和平小区的家里，宋某某和他弟弟住对门，都在三楼，一进他弟弟的家里，就能看到一张麻将桌，麻将桌上放着好多小包包，里面装着宋某某分装的冰毒。宋某某购买毒品他自己吸食一部分，一部分散给跟着他打百家乐的人。宋某某算账的时候，多数时候就叫我回避了，不让我在跟前，我记得2015年10月份，具体哪天记不得了，我跟着他到东张陈某某的石料厂里找东张小学的老师“旗”算账，当时我们都坐在宋岗升的黑色越野车上，宋某某找东张小学的老师“旗”给他拿了一些钱，宋某某对“旗”说：“你抽这冰毒可是白抽咧，上次给你的没有给钱，这次再给你一些，钱我从充码的钱就扣了。”具体说扣多少钱我不记得了。宋某某让李某给他介绍人玩百家乐赌博的时候，在李某家就给李某毒品了。后来宋某某找跟着他打百家乐的人结账，就顺手给他们一些毒品。我见过宋某某给过李某、“旗”、小德、陈某某毒品，宋某某给他们放码打百家乐赌博，我认识的就这几个。
上述证据均经原审庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。
关于上诉人靳某某上诉所提是靳树周先动手打人，其出于防卫采用刀捅了靳某某，故应对其从轻处罚的意见。经查，法律规定，为了使国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属正当防卫。上诉人靳某某酒后在家休息，被害人靳某某找其说债务纠纷的事情，后二人发生争执，上诉人靳红喜持折叠刀在被害人胸、腹部各捅一刀。没有证据证明被害人正在对其进行不法侵害，故其行为不符合正当防卫的法律规定，对其所提其行为系防卫的上诉理由不予采纳。关于上诉所提其揭发宋某某、李某涉嫌开设赌场的犯罪事实，已经查证落实，应认定其有重大立功表现，减轻或免除处罚的意见。经查，上诉人靳某某揭发宋某某、李某涉嫌开设赌场的犯罪事实，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》的规定，其揭发他人的犯罪行为系立功，而并非重大立功的规定，故对其上诉理由不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）靳某某因民间纠纷故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人靳某某在羁押期间主动揭发他人犯罪，经查证属实，有立功情节，依法从轻处罚。关于上诉人所提上诉理由理据不足，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周力军
审判员 宁俊龙
审判员 侯麦菊
二〇一六年十一月十六日
书记员 谢梦莹