广东省韶关市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）韶中法民二终字第211号
上诉人（原审原告）：常州腾跃不锈钢管有限公司。住所地：江苏省常州市武进区。
法定代表人：李俊，该公司董事长。
委托代理人：王如春、汪民智，均系江苏律邦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：韶关市欧莱高新材料有限公司。住所地：广东省韶关市沐溪工业园阳山片区。
法定代表人：方红，该公司董事长。
委托代理人：张育华，广东众同信律师事务所律师。
上诉人常州腾跃不锈钢管有限公司（以下简称腾跃公司）因与被上诉人韶关市欧莱高新材料有限公司（以下简称欧莱公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省韶关市武江区人民法院（2015）韶法民二初字第318号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
本院经审理查明：腾跃公司系制造、加工不锈钢管、钢制管件等产品的企业。腾跃公司与欧莱公司素有业务往来。2014年4月18日，欧莱公司因生产需要向腾跃公司定作一批不锈钢无缝管，双方通过传真方式签订《工矿产品购销合同》，约定采购钢管的数量、价格为：1、外径134×内径125×长3300mm的钢管100根，2、外径134×内径125×长3000mm的钢管40根，3、外径134×内径125×长4000mm的钢管100根，共计240根，金额合计482805.40元。其中合同第三条约定：交货地点为需方韶关工厂。第四条约定：交货期限自合同签订后5月18日以前要全部交齐，在此之前要分批交货，保证韶关工厂生产使用。第六条约定：运输方式及费用负担为汽运至需方工厂，运输费用及途中风险由供方负责。第八条约定：结算方式及期限为发货前需方预付90%货款，剩余10%货到验收合格后支付。《工矿产品购销合同》的附件对定作产品的质量标准、检验方法作了具体约定。合同签订后，腾跃公司未向欧莱公司交付定作钢管，欧莱公司也未向腾跃公司预付定作报酬。2014年5月18日，腾跃公司通过传真向欧莱公司发送一份定作产品完成情况表，载明：欧莱公司的不锈钢管已经生产完成，具体数量为134×4.5×4000的钢管69根，134×4.5×3300的钢管69根，134×4.5×3000的钢管3根，共计141根，金额合计299299元。欧莱公司拒绝收取该批钢管。2015年5月7日，腾跃公司通过邮寄方式向欧莱公司发出一份《函》，内容为：“贵公司于2014年4月18日向我公司订购134×4.5共240支不锈钢管并签订了合同，由于我公司与贵公司合作多年，信誉较好，因此，这批管子没有预付款，现在这批管子早已生产完成，重量也报给贵公司，但是贵公司至今未通知我公司发货。由于这批管子是非标管，专为贵公司定制，要求也很特殊，其他单位也用不上，如果贵公司不提货将会造成很大损失，期盼贵公司能及时给我公司答复。”
2015年7月14日，腾跃公司向原审法院提起诉讼，请求判令：1、欧莱公司继续履行合同，若不能履行，则应向腾跃公司赔偿损失482805.40元及利息（利息自2014年4月19日起按银行同期贷款利率计付至实际付清之日止）；2、案件诉讼费由欧莱公司负担。
原审法院认为：腾跃公司与欧莱公司签订的《工矿产品购销合同》约定腾跃公司按欧莱公司的要求生产无缝钢管并交付完工产品，欧莱公司支付相应报酬，双方形成了定作合同关系，本案案由为定作合同纠纷。《工矿产品购销合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，是有效的合同，双方当事人应按照合同全面履行自己的义务。本案争议焦点是哪一方当事人构成违约及违约的程度，腾跃公司请求继续履行合同或赔偿损失的依据是否充分。合同约定：交货期限自合同签订后5月18日以前要全部交齐，在此之前要分批交货，保证韶关工厂生产使用。结合该批钢管属于特殊标号的产品，市场上找寻替代产品较为困难，由此说明，该批产品的履行期限特别重要，未在该期限内交付定作产品，将影响其工厂的正常生产。而腾跃公司作为承揽人签订合同后，直到履行期限届满前，始终未将其生产情况报告定作人欧莱公司，在履行期限届满前最后一天，才将完成部分产品的情况通知定作人，即使是到了履行期限的最后一天，仍然只完成了141根钢管的生产。欧莱公司因需维持其正常生产，通过其它渠道调配所需钢管，已完成其生产，定作产品的交付已无必要。故腾跃公司逾期交付定作产品的行为构成根本违约，欧莱公司拒绝收取腾跃公司所完成的部分产品有理。至于腾跃公司称，欧莱公司未按合同约定支付预付款，由于合同约定是发货前支付预付款，但腾跃公司在合同履行期限届满前，从未通知过欧莱公司，其已完成多少产品，该批产品金额是多少，何时可以发货，应预付多少定作款等，故腾跃公司未支付预付款不属于违约，亦即报告生产完工情况并通知支付预付款与履行支付预付款义务之间是有先后顺序的。因此，腾跃公司因严重违约导致其生产定作产品的损失应由其自行承担，要求继续履行合同或赔偿损失的依据不充分，对其诉讼请求予以驳回。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第（四）项、第二百五十一条、第二百六十一条的规定，于2015年10月23日作出判决：驳回腾跃公司的诉讼请求。案件受理费8542.08元，由腾跃公司负担。
腾跃公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、腾跃公司与欧莱公司长期发生业务往来，均是欧莱公司向腾跃公司要该种规格的不锈钢管，腾跃公司根据欧莱公司要求分批次发货以保证欧莱公司正常经营需要，庭审中原审法院也询问欧莱公司，欧莱公司也陈述与腾跃公司争议的管材是非标管，欧莱公司长期需要采购，如果腾跃公司愿意降价，欧莱公司同意接受该批货物，因此结合市场行情可知该批管材欧莱公司之所以未提货，原因是由于钢材市场价格波动，导致钢管价格下降，欧莱公司不愿意依合同约定价款履行合同，因此虽经腾跃公司多次发函催告，欧莱公司仍拒不提货，腾跃公司已尽到通知义务，违约责任全在欧莱公司。二、腾跃公司与欧莱公司签订的是定作合同，合同约定发货前欧莱公司支付90％的货款，剩余10％的货验收合格后支付，而欧莱公司直至合同约定的交货日止都没有支付一分钱货款，也没有就货款支付做任何说明，构成根本违约，因此腾跃公司要求欧莱公司继续履行合同或者赔偿损失的诉请是有事实和法律依据的，原审法院应当支持。三、原审法院认为腾跃公司逾期交货而构成根本违约，根据合同法的规定，逾期交货最多承担相应的违约责任，而并不会导致合同解除，更何况根据双方签订的合同约定，腾跃公司交货的前提是欧莱公司支付相应比例货款，欧莱公司辩称其未付款的原因是腾跃公司未通知其付款，腾跃公司认为这完全是欧莱公司的狡辩，腾跃公司与欧莱公司交易多年，熟知双方的交易习惯及往来帐号，通知付款并不是腾跃公司的义务，而是欧莱公司必须履行的义务，而事实上欧莱公司履行该义务没有任何障碍。四、交货期满前腾跃公司已完成了所有管材的加工，欧莱公司未付款的行为给腾跃公司造成了极大的市场风险，试问哪一家企业愿意在没有任何一笔付款的情况下先行全部发货。原审法院替欧莱公司解释了支付比例90％的含义为每批货物的货款，这完全是臆想，首先，合同中已经明确约定价款，90％货款就是指全部货款的90％，其次从来没有每批货物定作款多少钱的问题，腾跃公司生产多少货物与欧莱公司支付多少货款并无直接关系，该批管材是非标管，原则上需欧莱公司付款后才能成产，无论腾跃公司完成多少货物，欧莱公司均应全额支付90％货款，期间没有时间顺序，合同约定腾跃公司分批发货只是为了满足欧莱公司的持续经营需要，并没有刻意要求分批发货。五、本案争议合同在履行过程中，腾跃公司与欧莱公司还有其他几份合同在履行中并且持续交货，完全保证欧莱公司的正常生产使用，欧莱公司从来没有催货，直至目前仍需要大量的该种规格的不锈钢管材，因此欧莱公司并没有任何损失。综上所述，原审法院判决事实不清，证据不足，适用法律错误，请求二审法院依法撤销原审判决，将案件发回重审或依法改判，一、二审案件诉讼费均由欧莱公司负担。
欧莱公司答辩称：原审判决程序合法，事实清楚，适用法律正确，请依法驳回上诉，维持原判。具体理由如下：欧莱公司定制的是非标管，约定的交货时间是合同特别重要的条款，逾期交货将严重影响欧莱公司的正常生产及后续的产品销售等，腾跃公司未按期加工（期满仅仅完成58.75％）也未履行通知义务，构成根本性违约，原审法院驳回诉请是正确的。一、腾跃公司未在合同约定期限内完成定制义务，导致定制合同逾期后自行终止，未经欧莱公司同意，腾跃公司继续生产导致的责任均由腾跃公司自行承担。《中华人民共和国合同法》第六十条之规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据《工矿产品购销合同》第四条之约定：合同签订后5月18日以前要全部交齐。在此之前分批发货，保证韶关工厂生产使用。在签订合同后，腾跃公司就应该组织生产，在完成加工生产后，需遵循诚实信用原则，履行合同的附随通知义务，腾跃公司直到2014年5月18日才通过传真通知欧莱公司称仅仅已完成生产141根的加工产品。该通知是双方合同约定履行期限的最后一天，由于欧莱公司需预付款及腾跃公司也还需送货途中的必要时间，明显违反了合同的约定及诚实信用原则。腾跃公司称在2014年5月l8日已完成全部加工完全是一面之词，无任何证据及事实支持，相反，从腾跃公司的传真明显反映腾跃公司仅仅生产了141根，完成加工比例仅仅为58.75％，也属于根本性违约。二、欧莱公司与腾跃公司定制合同存在明显的先后履行义务的时间顺序，欧莱公司与腾跃公司签订定制合同后，存在明显的先后履行义务的时间顺序。先后顺序为：腾跃公司加工生产，加工生产完成后通知欧莱公司，欧莱公司付款，腾跃公司收款发货，欧莱公司收货验收，退回不合格产品，结算（多退少补货款），从而完成定制合同的履行。并非腾跃公司所称的没有时间先后顺序。三、欧莱公司在腾跃公司逾期根本违约后，只能从关联公司紧急调货补仓救急，然后再从其他厂家另行定制加班加点才弥补了腾跃公司逾期交货的部分损失，欧莱公司保留就腾跃公司逾期交货造成欧莱公司损失的另行追索权利。四、出于腾跃公司与欧莱公司原有的交易友情，欧莱公司在腾跃公司诉前及诉讼程序中，均表示可按目前市面价收购腾跃公司加工的合格产品的调解方案。调解作出的让步表示不作为判决的依据这是法律明确予以规定的。综上所述，由于定制产品的专属及特殊性，且对欧莱公司的后续生产具有完整的控制性。腾跃公司逾期履行完成加工产品且未履行通知义务属于根本性违约，由此导致合同无法继续履行的责任由腾跃公司自行承担。综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
本院认为：本案系买卖合同纠纷。根据双方当事人的上诉请求和答辩意见，本案的争议焦点是欧莱公司应否支付货款给腾跃公司。
腾跃公司与欧莱公司签订的《工矿产品购销合同》约定腾跃公司在合同签订后至2014年5月18日前，分批交货完并要保证欧莱公司生产使用。但事实上腾跃公司至合同期满最后一天才函告欧莱公司生产了141根钢管，且也未达到合同约定的数量。虽然腾跃公司辩称已全部生产了240根钢管，但没有提供充分的证据予以证实，且也与其自己的信函相矛盾，故本院不予采信。腾跃公司的行为显然达不到保证欧莱公司生产使用的合同目的。欧莱公司拒收腾跃公司生产的该批次钢管，即表达出欧莱公司解除了该《工矿产品购销合同》，欧莱公司的行为符合《中华人民共和国合同法》第一百六十六条：“出卖人分批交付标的物的，出卖人对其中一批标的物不交付或者交付不符合约定，致使该批标的物不能实现合同目的的，买受人可以就该批标的物解除。出卖人不交付其中一批标的物或者交付不符合约定，致使今后其他各批标的物的交付不能实现合同目的的，买受人可以就该批以及今后其他各批标的物解除。买受人如果就其中一批标的物解除，该批标的物与其他各批标的物相互依存的，可以就已经交付和未交付的各批标的物解除。”的规定。因合同已解除，且欧莱公司不存在过错，故腾跃公司要求欧莱公司继续履行合同或赔偿损失是没有事实和法律依据的，本院对其诉求亦不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。欧莱公司的上诉理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8542.08元，由上诉人常州腾跃不锈钢管有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 危 晖
审判员 王 勇
审判员 叶金华
二〇一六年二月十六日
书记员 张倍旗
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