贵州省龙里县人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2016）黔2730行初129号
原告杨晓双，男，1993年8月22日生，贵州省遵义县人，汉族，务农，住贵州省遵义县。
委托代理人陈欢水，贵州兴科律师事务所律师。特别授权。
被告长顺县广顺镇人民政府，住所地长顺县广顺镇。
法定代表人陈磊，镇长。
委托代理人赵仕虎，男，1975年7月20日生，布依族，长顺县广顺镇政法委书记，住贵州省长顺县。一般授权。
委托代理人吴荣华，男，1978年7月18日生，汉族，长顺县广顺镇司法所工作人员，住贵州省长顺县。一般授权。
原告杨晓双因与被告长顺县广顺镇人民政府乡政府行政强制行政赔偿一案，于2016年11月9日提起行政诉讼。本院于2016年11月9日立案后，依法向被告送达了起诉状副本和应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年12月6日公开开庭进行了审理。原告杨晓双及其委托代理人陈欢水、被告长顺县广顺镇人民政府委托代理人赵仕虎、吴荣华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告与罗某依法签订了建房施工合同并依照合同约定为罗某修成了一栋房屋主体框架，而被告长顺县广顺镇人民政府于2016年10月12日违法将原告给罗某户修建所用的钢架和模板等拆除，侵害了原告的合法权益，给原告造成了重大的经济损失。原告诉至法院请求确认被告涉案行政行为违法的同时一并向法院请求判决被告赔偿原告因涉案行政行为造成的损失共计397200元，其中钢管损害赔偿金70500元，扣件损害赔偿金18600元，顶托损害赔偿金89100元，误工损失177600元；同时请求法院判决责令被告向原告赔礼道歉。
原告提供如下证据：
1．罗某与杨晓双签订的建房施工合同，拟证明原告作为个体工匠与罗某依法签订的房屋承建合同合法有效，原告为罗某修建房屋是依法进行的。
被告质证对真实性有异议，在罗某起诉被告的另一案件中，罗某陈述没有签订书面的建房施工合同；原告为罗某修建的房屋是两层，根据《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条的规定，原告修建房屋应当有相应资质。
2．长顺县广顺镇近期建设规划（2016年2020年），拟证明该规划已经过长顺县人民政府批准，原告所承建的房屋不在规划区内。
被告质证认为，镇里的规划依法由镇政府组织编制且经镇人大审议后报县政府审批，原告提供的规划仅是设计公司的初稿，镇里没有审批。
3．租赁材料出库单、原告父亲与刁某双方签字确认租赁物品损害的相应工具赔偿标准，拟证明原告修建罗某房屋中修建所用工具及损害物品计算标准、金额，其中扣件3000件，单价为5元；顶托300个，单价为12元；钢管27吨，为7050米，单价每米10元，租金是按租期3个月计算；模板没有正式发票，价值大概约6万元；误工费另算。
被告质证认为原告所租赁的材料是否全部用于修建罗某房屋，该证据无法体现；被告没有全部损害原告的上述建筑工具，原告以全部毁损来计算不合理，部分材料价格过高，不符合事实。
4．罗某的宅基地审批费用规费收据，拟证明原告所承建的房屋合法。
被告质证认为不能达到原告的证明目的，不能说明该房屋的建设已经过合法审批。
5．户口本，拟证明材料清单上租赁人杨在行与原告是父子关系。
被告质证无异议。
6．证人罗某出庭证言，拟证明罗某修建的房屋不是非法占地，其确实与原告签订过施工合同，原告依照合同约定为罗某修建房屋。
7．证人刁某出庭证言，拟证明原告父亲确实向刁某租赁建筑工具，证明租赁的事实和赔偿标准真实。
8．证人蔡某出庭证言，拟证明原告确实在给罗某修建房屋及误工费的计算标准。
9．证人顾某出庭证言，拟证明原告确实在给罗某修建房屋及误工费的计算标准。
被告对上述证言质证认为不能达到原告的证明目的。
被告辩称，罗某的房屋未取得建设规划许可证，修建房屋所占用的宅基地未经审批系非法占用土地，其房屋距花安高速路只有15米，危害公路的安全，且被告向罗某送达了违法建筑限期拆除通知书，罗某所建房屋系违法建筑；原告没有取得建筑施工资质承建工程进行施工，被告依法取缔合法；被告的行政行为合法，不应赔偿原告的损失；被告拆除罗某的房屋，只损害原告的部分钢管、扣件、顶托，没有全部损害。综上，请法院驳回原告的所有诉讼请求。
被告在举证期限内提交如下证据：
1．地基图，拟证明罗某修建的房屋距离花安高速公路只有15米远。
原告质证认为测绘时没有通知罗某，也没有第三人在场，不认可该证据的证明力，修建的房屋距离花安高速有多远与本案没有关联。
2．广顺凯佐城镇总体规划图（20132030），拟证明原告所承建的房屋在乡镇规划区内。
原告质证认为不能确定该图是否经过合法审批，也无法看出罗某的房屋是否在规划区内。
3．责令拆除违法建筑通知书、送达回执及照片，拟证明被告2016年4月25日将通知书送达给了罗某并要求其自行拆除违法建筑并恢复原状。
原告质证提出该通知书是否送达不清楚，即使被告已经将该通知书送达罗某也与本案没有关联。
4．房屋拆除后的现场照片6张，拟证明原告的钢管、扣件、顶托等，被告进行拆除时只损害小部分，大部分没有被损害。
原告质证认可照片的真实性。
本院对上述原、被告提交的证据认证如下：原告提交的证据1结合原告证据6证人罗某的证言，可以证实原告与罗某达成建房合同并为罗某修建房屋的事实，本院予以采信；原告提交的证据2达不到原告证明目的，本院不予以采信；原告提交的证据3、4、5，被告质证对真实性未持异议，可以作为定案依据，但对3号证据关于损失计算标准的证明目的，本院将结合函询相关行业建筑单位情况，对相关损失予以认定。原告证据7、8、9几位证人的证言可以证实原告与罗某达成建房合同并为罗某修建房屋的事实，但上述证据达不到原告关于存在误工费损失的证明目的。被告提交的证据均具有真实性、来源的合法性和与本案的关联性，本院作为认定本案相关事实的证据予以确认。
经审理查明：2016年10月4日，原告（乙方）与长顺县广顺镇凯佐社区洞口村大补羊组村民罗某（甲方）签订《建房施工合同》，约定由乙方以包工不包料的形式承包甲方位于其所在村组的二层自住用房建设施工工程。原告施工完成第一层框架时，被告于2016年10月12日19时组织人员将该层框架拆除。原告因认为被告将原告修建房屋所用的钢架和模板等违法拆除，损害其合法权益并造成了经济损失，遂向本院提起诉讼。
另查明，2015年9月28日，罗某向长顺县广顺镇国土资源局和规划建设环保办公室缴纳了1615元宅基地审批规费。因罗某在申办宅基地手续的土地上进行基础施工，2016年4月25日，被告作出《责令拆除违法建筑通知书》（广府拆字〔2016〕第148号），以罗某在大补羊村进行违法建设，违反《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条为由，责令其在2016年4月27日前自行拆除违法建筑部分，并恢复原貌。同日，被告向罗某户送达该通知书，被拒收。被告在送达回证上注明“拒签”后，由四名工作人员在“送达人”一栏签名。原告所建房屋用地位于《广顺——凯佐城镇总体规划（20132030）》规划区范围，其建房面积约280平方米。
本院认为：根据双方提交的证据和审理查明的事实，已依法认定被告长顺县广顺镇人民政府作出的涉案行政强制拆除行为违法（已另案处理），则被告有义务就自己作出涉案行政强制拆除行为给原告合法权益造成的损失予以赔偿。
依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款之规定，公民、法人和其他组织获得国家赔偿的前提是合法权益受到侵害。本案中被告因违法实施强制拆除给原告带来的直接损失，应考虑为原告自行拆除建筑所使用钢管、扣件和顶托等可回收利用的财产范围。本案中，原告主张的建设涉案房屋所使用钢管、扣件和顶托系建设使用的工具，在原告自行拆除后可重复使用。结合本案事实，因为被告的强制拆除行为，建房使用的钢管、扣件和顶托虽未全部损毁，但却因被告的未完全拆除和对现场的未及时清理行为而导致原告不能回收利用，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条的规定，被告应当对原告由此遭受的直接损失承担给付相应赔偿金的责任，宜考虑按重置价折旧赔偿。原告提供租赁清单在诉讼中主张该项损失，但没有其他证据证实其租赁的建筑工具全部用于涉案房屋建设，根据勘察测量被拆房屋面积并函询建筑行业建设与涉案房屋面积相当的建筑所需要钢管、扣件和顶托的数量及单价，结合涉案房屋被拆除时情况，酌情支持原告该项损失20000元。
关于原告的误工损失主张，原告不能提供证据证实误工费实际产生，而原告为建设罗某房屋而支出的人工费用是罗某户建设房屋的成本，不应由原告向被告主张，误工损失不是被告强制拆除行为所造成原告的直接损失，故原告主张的误工损失没有事实和法律依据，本案不予以支持。
原告在诉讼请求中明确了建筑工具中的模板损失，但未明确主张模板损失的具体数额，在庭审举证过程中明确为60000元左右；但是根据原告请求赔偿的总额397200元，扣除其明确主张的钢管损失70500元、扣件损失18600元、顶托损失89100元及误工损失177600元，则其诉讼请求的模板损失应确定为41400元。因模板为木制，结合双方提出的照片等证据可以看出在强制拆除中模板基本全部压覆在拆除的房屋废墟下而几乎全部损坏，根据勘察测量面积并函询建筑行业建设与涉案房屋面积相当的建筑所需要模板的数量及单价，结合涉案房屋被拆除时情况，并考虑损耗及折旧因素，酌情支持原告该项损失15000元。
原告建房期间应支付的钢管、扣件和顶托等的租金，系原告承建房屋的成本费用构成，不应向被告主张，而超出建房期间的租金，由于被告的行为导致不能如期返还的租赁物，本案已明确由被告向原告赔偿，且原告在应由自己负担费用的租赁期间就已知道不能原物返还出租人，即应自行向出租人结算租赁物赔偿费用，故本院在本案中对原告主张的租金损失不予以支持。
综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第三十六条第八项、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下：
一、被告长顺县广顺镇人民政府自本判决生效之日起十日内赔偿原告杨晓双建房使用的钢管、扣件和顶托损失20000元，模板损失15000元，以上两项共计35000元；
二、驳回原告杨晓双的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数递交副本，上诉于黔南布依族苗族自治州中级人民法院。
审 判 长 刘显红
审 判 员 朱二胜
人民陪审员 冯明祥
二〇一七年三月二十二日
书 记 员 熊伯苹
附：本判决适用的相关法律依据
1.《中华人民共和国国家赔偿法》
第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。
本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。
第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：
（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；
（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；
（三）违法征收、征用财产的；
（四）造成财产损害的其他违法行为。
第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：
（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；
（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；
（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；
（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；
（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；
（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；
（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；
（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。
2.《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十六条人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任。
3.《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》
第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。