广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）中中法民六终字第80号
上诉人（原审原告）：中山市莎丽卫浴设备有限公司，住所地广东省中山市。
法定代表人：刘凤祥，董事长。
委托代理人：陈广平，广东正鸿律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨善培，男，1968年10月30日出生，汉族，住江西省赣州市章贡区。
委托代理人：陈经文、陈德文，广东雅商律师事务所律师。
上诉人中山市莎丽卫浴设备有限公司（以下简称莎丽公司）因与被上诉人杨善培劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院作出的（2014）中一法张民五初字第228号民事判决，于法定期限内向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本�，现已审理终结。
原审判决查明：杨善培于2012年8月31日入职莎丽公司，任制造中心生产总监。当日，双方签订劳动合同，约定：合同期限从2012年8月31日起至2015年8月30日止，月工资为15000元，每月28－31日为发薪日；杨善培熟悉公司的规章制度，如有违反，自愿接受公司规章制度处理；双方约定《竞业限制协议》为本合同附件，与本合同具有同等效力。合同还约定了其他事项。莎丽公司提供的劳动合同中第十二条后增加了手写部分“5.本合同中约定工资中已包《竞业限制协议》中的竞业补偿金。”。该添加部分，双方未在旁边签名。同日，莎丽公司（甲方）与杨善培（乙方）签订《竞业限制协议》，约定：乙方在甲方工作期间及乙方从甲方离职之日起2年内，乙方不得在直接或间接与甲方关联公司有竞争关系的单位任职或以任何方式为其服务，也不得自己生�、经营与甲方关联公司有竞争关系的同类产品或业务（第一条）；乙方在甲方及甲方关联公司工作期间履行竞业限制义务，甲方无需给乙方任何补偿，乙方离开甲方及其关联公司后如按照本协议的约定履行了竞业限制义务，甲方应给予竞业限制补偿金，每月的金额为1200元（第五条）；乙方违反本协议第一条，应立即停止从事与甲方或甲方关联公司有竞争关系的业务，或与甲方竞争单位脱离关系，继续履行本协议，并向甲方支付违约金57600元，并应赔偿甲方因此受到的全部损失（第九条）。协议还约定了其他事项。杨善培在莎丽公司工作至2014年5月8日，该公司未支付杨善培2014年4月工资15145元、5月工资3770元。莎丽公司于2014年5月9日向杨善培发出解除劳动合同通知书，以杨善培不能很好融入公司文化及利用职务之便，以妻子名义与他人合伙成立公司，与莎丽公司产生�联交易以赢利为由解除双方劳动合同。后杨善培向中山市南朗镇劳动争议调解委员会申请调解，要求莎丽公司支付违法解除劳动关系的赔偿金。经该会组织调解，调解不成功。同年6月12日，杨善培（申请人）向中山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决莎丽公司（被申请人）支付：一、2013年6月至同年8月未签订劳动合同应加付的一倍工资50713.5元；二、违法解除劳动关系的赔偿金67618元；三、2014年4月工资18000元、5月工资4800元。仲裁中，杨善培要求撤销第一项仲裁请求。该会于2014年8月1日作出中劳仲案字（2014）2090号仲裁裁决：“一、被申请人须于本裁决生效后即支付申请人：㈠违法解除劳动合同的赔偿金26880元；㈡2014年4月工资15145元、5月工资3770元；以上合计45795元；二、同意申请人撤销第一项仲裁请求。”莎丽公司（被申请人）不服该裁决，在法定期限内向原审法院提起诉讼，请求判决莎丽公司无须向被杨善培支付共计45795元的违法解除劳动合同的赔偿金和2014年4月、5月工资。诉讼中，莎丽公司将诉讼请求变更为“请求判令莎丽公司无须向杨善培支付违法解除劳动合同的赔偿金26880元。”
另查明：诉讼中，杨善培离职前12个月（2013年5月至2014年4月）的平均工资为17012.17元／月。莎丽公司提供的《行政人事管理制度汇编》中“奖惩管理办法”第4条第⑺项规定，员工在外从事与公司利益相冲突工作情节严重者可以辞退、解雇、开除；“员工离职管理制度”第㈤条第3项规定，员工对公司有严重欺骗行为者可予以开除。原审法院要求杨善培提供所签订的劳动合同时，杨善培称公司在签订劳动合同后没有给其一份。面对原审法院“莎丽公司解雇杨善培的依据？”的问题，莎丽公司回答：“一、杨善培违反了竞业限制第一条及第九条及规章制度的相关规定。杨善培在职期间，其妻子经营的中山市玛丽雅卫浴设备有限公司（以下简称玛丽雅公司）与莎丽公司的经营范围相同，且玛丽雅公司与莎丽公司有交易。除杨善培的妻子外，玛丽雅公司的其他股东有的是莎丽公司高管的妻子，有的是莎丽公司高管的女婿。莎丽公司在解雇杨善培之前就因为同样事由开除了总经理贾某某，其岳母陈某某就是玛丽雅公司的股东之一。在莎丽公司开除几名与玛丽雅公司有关系的高管之后，玛丽雅公司就与莎丽公司没有交易往来，后来也停止经营，可见玛丽雅公司是靠着其股东与莎丽公司高管的内部联系而得以生存。二、杨善培平时的表现不佳。”
再查明：杨善培的妻子曾某某为玛丽雅公司的投资人之一。莎丽公司提供的报价单、对账单及增值税发票反映莎丽公司与玛丽雅公司存在购销业务往�，未显示杨善培存在参与玛丽雅公司经营的情况或两公司的业务来往系由杨善培促成并从中获利的情况。
原审法院认为：本案系劳动合同纠纷。本案争议的焦点为莎丽公司是否违法解雇杨善培。莎丽公司提供的劳动合同中第十二条后增加的“5.本合同中约定工资中已包《竞业限制协议》中的竞业补偿金。”的手写部分，因没有得到杨善培的签名确认，当属无效，原审法院认定双方在合同中约定的工资中并不包含《竞业限制协议》中的竞业补偿金。由于莎丽公司与杨善培在《竞业限制协议》中约定杨善培在职期间受竞业限制约束但未同时约定经济补偿，该约定属于《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第二项规定的“用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的”情形，该竞业限制条款无效。由此，莎丽公司以《竞业限制协议》第一条和第九条的�定辞退杨善培明显不妥。另外，虽然杨善培的妻子曾某某为玛丽雅公司的投资人之一，但莎丽公司未举证证实杨善培利用妻子的名义参与玛丽雅公司的经营及对莎丽公司造成利益损害，且莎丽公司的规章制度并未规定员工未告知公司妻子经营其他公司的行为系“有严重欺骗行为者可予以开除”的情形，莎丽公司以此辞退杨善培也是理据不足。综上，原审法院认定莎丽公司解雇杨善培的行为违法。由于杨善培离职前的平均工资高于2013年度中山市职工月平均工资2240元的三倍6720元。莎丽公司应依法向杨善培支付违法解除劳动合同的赔偿金26880元（6720元／月×2个月×2）。由此，莎丽公司的诉讼请求，于法无据，原审法院予以驳回。
对仲裁裁决的裁决项所确定的2014年4月和5月工资部分，双方均无异议，莎丽公司应向杨善培支付2014年4月工资15145元、5月工资3770元。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条、第四十八条、第八十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、莎丽公司于判决生效之日起七日内向杨善培支付违法解除劳动合同的赔偿金26880元；二、莎丽公司于判决生效之日起七日内向杨善培支付2014年4月工资15145元、5月工资3770元；三、驳回莎丽公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由莎丽公司负担。
莎丽公司不服原审判决，于法定期限内向本院提起上诉称：杨善培严重违反了莎丽公司的规章制度和相关劳动合同的约定，莎丽公司解除与杨善培的劳动关系合理合法，无需支付赔偿金。1.莎丽公司解除劳动关系的依据为《劳动合同法》第三十九条第（二）款、双方签订的《劳动合同》、《竞业限制协议》以及杨善培参与制定的《行政人事管理制度汇编》；2.杨善培是莎丽公司的高级管理人员，享受高薪，担任制造中心总监一职，掌握和熟知莎丽公司的规章制度和商业秘密，应自觉遵守并告知配偶等利害关系人避嫌。杨善培妻子曾某某投资玛丽雅公司，经营范围与莎丽公司基本一致，且与莎丽公司进行经济往来，而杨善培从未否认，杨善培间接或直接参与了玛丽雅公司经营；3.《劳动合同》增加手写条款是经过双方协商的，不属于无效情形。如果杨善培否认，又未提供其保管的《劳动合同》予以证实，法院不应采纳。而且在职期间无论是否支付竞业补偿，员工都不能为竞争企业服务。《劳动合同法》规定离职后员工因竞业限制才有补偿，并没有规定在职期间还要提供补偿，一审判决将竟业禁止扩大到了工作期间。根据《竞业限制协议》约定，杨善培离职后竞业限制补偿1200元／月，如在职�间还作补偿约定实际是多余的，不符合《劳动合同法》的规定。所以手写增加条款无论是否有效毫无意义。杨善培违反了《竞业限制协议》第一、五、九条的内容，其知道或利用妻子从事与任职企业有竞争的业务，却故意隐瞒、欺骗莎丽公司，是非常严重的。综上，请求撤销原审判决，依法改判驳回杨善培对莎丽公司的诉讼请求，本案一、二审诉讼费由杨善培负担。
针对莎丽公司的上诉意见，杨善培答辩称：不确认莎丽公司的上诉理由及事实。杨善培并没有严重违反用人单位的规章制度，因此莎丽公司解除与杨善培的劳动关系属于违法解除。原审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回莎丽公司的上诉请求，维持原判。
经审理查明：原审判决查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，双方于2012年8月31日签订的《竞业限制协议�，系双方真实意思表示，且没有违背法律的强制性规定，故合法有效，对双方均有约束力，原审法院认定该《竞业限制协议》无效不当，本院予以纠正。《竞业限制协议》第一条约定：“乙方（杨善培）在甲方（莎丽公司）工作期间及乙方从甲方离职之日起2年内，乙方不得在直接或间接与甲方关联公司有竞争关系的单位任职或以任何方式为其服务，也不得自己生产、经营与甲方及甲方关联公司有竞争关系的同类产品或业务。”本案中，杨善培的妻子曾某某与他人共同投资成立与莎丽公司有竞争关系的玛丽雅公司，且玛丽雅公司与莎丽公司存在业务往来，基于夫妻之间特殊身份关系，杨善培有违上述《竞业限制协议》第一条的约定，对莎丽公司明显不利，故莎丽公司解除与杨善培之间的劳动关系并无不妥，杨善培诉请莎丽公司支付违法解除劳动合同赔偿金，于法无�，本院不予支持。
莎丽公司尚欠杨善培2014年4月工资15145元、5月工资3770元，且双方对仲裁裁决所确定的2014年4月和5月工资部分均无异议，故莎丽公司需支付杨善培2014年4月工资15145元、5月工资3770元。
综上，原审判决处理结果有不当之处，对莎丽公司上诉理由成立的部分，本院予以支持，不成立的部分，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省中山市第一人民法院（2014）中一法张民五初字第228号民事判决第二项及案件受理费负担部分；
二、撤销广东省中山市第一人民法院（2014）中一法张民五初字第228号民事判决第一项及第三项；
三、中山市莎丽卫浴设备有限公司无需支付杨善培违法解除劳动合同赔偿金。
如果未按本判决指定的期�履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由杨善培负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 瑄
审 判 员 梁艳凤
代理审判员 卢俊辉
二〇一五年四月二十三日
书 记 员 彭思维