重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0106民初10373号原告：重庆市沙坪坝区丰盛木制品厂（经营者：彭从琼，女，1970年7月20日出生，汉族，住重庆市大渡口），经营场所重庆市沙坪坝区歌乐山镇金刚村石门坎社，统一社会信用代码92500106MA5UJ725XX。委托诉讼代理人:牟兵，重庆奥睿律师事务所律师。委托诉讼代理人:陈霞，重庆奥睿律师事务所律师。被告：曾文学，男，1967年1月25日出生，汉族，住四川省筠连县。委托诉讼代理人：窦娟，重庆成龙律师事务所律师。原告重庆市沙坪坝区丰盛木制品厂（以下丰盛木制品厂）与被告曾文学劳动争议一案，本院于2017年6月26日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丰盛木制品厂的委托诉讼代理人牟兵、陈霞，被告曾文学的委托诉讼代理人窦娟到庭参加了诉讼。审理中，双方申请了庭外和解。本案现已审理终结。原告丰盛木制品厂向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告劳动关系期间为2014年3月20日至2017年3月7日；2、请求判决丰盛木制品厂支付经济补偿金的工资标准为5232.58元/月；3、判决丰盛木制品厂无需支付曾文学停工留薪期工资；4、判决原告无需支付被告一次性生活补助金7875元。审理中，丰盛木制品厂撤回第一项诉讼请求，明确第二项请求为要求由丰盛木制品厂向曾文学支付经济补偿金15697.74元。事实与理由：曾文学于2009年11月去丰盛木制品厂从事木工工作，2014年1月10日合同期满后，曾文学表示不再继续供职于丰盛木制品厂，故双方未续签劳动合同。2014年3月，曾文学重新入职丰盛木制品厂，双方签订了新的劳动合同，约定合同期限为2014年3月20日至2018年3月19日。曾文学在工作中受伤，出院治疗后就回厂里上班。2017年3月6日，曾文学向丰盛木制品厂邮寄了解除劳动关系通知书，丰盛木制品厂于2017年3月7日收到该通知书。后曾文学申请劳动仲裁要求丰盛木制品厂向其支付经济补偿金、一次性生活补助金等工伤保险待遇。劳动仲裁裁决作出后，丰盛木制品厂对部分裁决项目不服，提起本案诉讼。被告曾文学辩称，仲裁裁决未支持的项目不再主张；认可仲裁裁决中关于交通费和住院伙食补助费的认定；一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金要求按照5616元/月计算，其他项目要求按仲裁请求来计算。本院经审理认定事实如下：曾文学为农村居民户口。其于2009年11月到丰盛木制品厂工作。2013年3月1日，原、被告签订书面劳动合同，载明曾文学在丰盛木制品厂从事木工工作，劳动合同期限为2013年2月25日至2014年1月10日。后原、被告再次签订书面劳动合同，约定劳动合同期限为2014年3月20日至2018年3月19日；曾文学从事木工工作，工资计件；工资支付周期为每月20日支付上月工资。该劳动合同有丰盛木制品厂经营者彭从琼及曾文学署名签字；彭从琼书写日期“2014年3月20日”，曾文学未书写日期。工作期间，丰盛木制品厂没有为曾文学参加失业保险和工伤保险。2016年9月4日，曾文学在工作时左手被割伤，送重庆长城医院住院治疗。2016年11月24日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定曾文学为工伤。2017年2月14日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会鉴定曾文学伤残情况为“左环指末节骨折”，为伤残十级，无生活自理障碍。后曾文学回丰盛木制品厂工作。2017年3月6日，曾文学以单位未与其签订书面劳动合同、未为其办理社保、未安排其休年假、也未支付其未休年休假工资为由向丰盛木制品厂邮寄了《解除劳动关系通知书》。丰盛木制品厂于2017年3月7日收到该通知书。2017年3月15日，曾文学向重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，要求丰盛木制品厂向其支付经济补偿金52000元、一次性生活补助金7875元、未休年休假工资13852元、2017年1月工资6500元、2月工资6500元、2017年3月1日至3月7日期间工资580元、一次性伤残补助金45500元、一次性工伤医疗补助金10350元、一次性伤残就业补助金31050元、停工留薪期工资13000元、鉴定期间生活津贴9100元、鉴定检查费用319元、交通费216元、住院伙食补助费80元。该委经审理作出渝沙劳人仲案字（2017）第188号仲裁裁决书,裁决丰盛木制品厂支付曾文学经济补偿金41119元、一次性生活补助金7875元、2017年3月工资580元、一次性伤残补助金39704元、一次性工伤医疗补助金10350元、一次性伤残就业补助金27945元、停工留薪期工资13000元、交通费110元、住院伙食补助费80元，抵扣1200元，合计139563元；驳回了曾文学其他仲裁请求。丰盛木制品厂不服该仲裁裁决，提起了本案诉讼。另查明，丰盛木制品厂向曾文学银行账户转账支付款项情况为：2017年4月9日支付3434元、2017年3月6日支付6016元、2017年1月5日支付6934元、2016年11月7日支付1200元、2016年10月6日支付5559元、2016年9月22日支付530元、2016年9月6日支付7085元、2016年8月6日支付6550元、2016年7月6日支付6411元、2016年6月5日支付7764元、2016年5月5日支付6300元、2016年4月6日支付3176元、2016年3月12日支付3151元、2016年1月26日支付3151元、2016年1月5日支付6276元、2015年12月5日支付6076元、2015年11月5日支付6570元、2015年10月7日支付5684元。审理中，曾文学、丰盛木制品厂均称，2016年9月22日支付的530元是受伤期间的生活费；2016年1月5日支付的6276元是2015年12月份工资；2015年12月5日支付的6076元是2015年11月份工资；2015年11月5日支付的6570元是2015年10月份工资；2015年10月7日支付的5684元是2015年9月份工资。针对其他款项，丰盛木制品厂表示：2017年4月9日支付的3434元是2017年1、2月工资；2017年3月6日支付的6016元是2016年12月工资：2017年1月5日支付的6934元是2016年11月工资；2016年11月7日支付的1200元是2016年10月工资（国庆节放假，工作时间较短）；2016年10月6日支付的5559元是2016年9月工资；2016年9月6日支付的7085元是2016年8月工资；2016年8月6日支付的6550元是2016年7月份工资；2016年7月6日支付的6411元是2016年6月份工资；2016年6月5日支付的7764元是2016年5月份工资；2016年5月5日支付的6300元是2016年4月份工资；2016年4月6日支付的3176元是2016年3月份工资；2016年3月12日支付的3151元是2016年2月份工资；2016年1月26日支付的3151元是2016年1月份工资；2016年1月5日支付的6276元是2015年12月份工资；2015年12月5日支付的6076元是2015年11月份工资；2015年11月5日支付的6570元是2015年10月份工资；2015年10月7日支付的5684元是2015年9月份工资。曾文学表示：2017年4月9日支付的3434元是2017年1、2月工资；2017年3月6日支付的6016元是2016年12月整月及1月的部分工资：2017年1月5日支付的6934元是2016年11月工资；2016年11月7日支付的1200元是受伤后的生活费,2016年9月4日受伤后没有工作，没有计发工资；2016年10月6日支付的5559元是2016年8月工资；2016年9月22日支付的530元是住院期间的生活费；2016年9月6日支付的7085元是2016年7月工资；2016年8月6日支付的6550元是2016年6月份工资；2016年7月6日支付的6411元是2016年5月份工资；2016年6月5日支付的7764元是2016年4月份工资；2016年5月5日支付的6300元是2016年3月份工资；2016年4月6日支付的3176元是2016年2月份工资；2016年3月12日支付的3151元是2016年1月份工资，2016年1月26日支付的3151元也是2016年1月份工资，因为春节期间放假时间长，丰盛木制品厂担心工人过年后不来，所以会在春节前的月份会压一半工资，待春节后再发。曾文学同意将丰盛木制品厂支付的受伤期间生活费1730元在赔偿款中扣除。庭审中，丰盛木制品厂表示曾文学出院后即回厂上班；曾文学则称其遵照医嘱休息，回厂上班时间为2016年11月7日。丰盛木制品厂又称曾文学履行劳动合同至2014年1月10日期满后离开，后于2014年3月又回到丰盛木制品厂再次签订劳动合同，故双方在2014年1月10日至3月20日期间没有劳动关系；曾文学认为劳动关系没有中断，前一劳动合同到期后正值春节放假期间，所以待上班后才又签订了劳动合同。丰盛木制品厂未就上述主张提供证据予以证明。本院认为，《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”丰盛木制品厂没有为曾文学参加工伤保险。丰盛木制品厂应当按《工伤保险条例》规定的项目和标准向曾文学支付工伤待遇。一、关于停工留薪期工资、一次性伤残补助金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”原劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”原、被告双方对曾文学伤后回厂上班时间及曾文学受伤前十二个月的平均工资等问题存在争议。根据上述法律规定，丰盛木制品厂应当对前述待证事实承担举证责任。但丰盛木制品厂仅做出了陈述，未提供证据予以证明。其应当承担举证不能的法律责任。况且，相较原、被告各自主张，丰盛木制品厂的陈述亦有不合理处。故本院采信曾文学对待证事实提出的解释和主张。据此，可以确认曾文学回厂上班时间为2018年11月7日；曾文学受伤前十二个月平均工资为6146.08元/月[（5559＋7085＋6550＋6411＋7764＋6300＋3176＋3151＋3151＋6276＋6076＋6570＋5684）元÷12个月]。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”曾文学伤残情况为“左环指末节骨折”，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S62.6，曾文学可以享受停工留薪期为三个月。因曾文学自称于2016年11月初回厂上班，其停工留薪期提前结束，故停工留薪期工资应计算为12292.16元。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”根据上述规定，曾文学系十级伤残，一次性伤残补助金为其7个月的本人工资，故应计算为43022.56元。二、关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。原、被告双方对于曾文学以丰盛木制品厂未为其办理社保等利益向丰盛木制品厂邮寄了《解除劳动关系通知书》，丰盛木制品厂于2017年3月7日收到该通知书以及丰盛木制品厂确未为曾文学办理工伤保险等社会保险的事实没有争议。故本院确认双方劳动关系于2017年3月7日已经解除。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。五至六级工伤职工在本办法实施前已提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按原标准执行；本办法实施后提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按本办法标准执行。”根据上述法律规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为基数计发2个月，应当计算为11232元（5616元/月×2个月）；一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为基数计发6个月，曾文学距法定退休年龄9年以上不足10年，按90%计算为30326.40元（5616元/月×6个月×90%）。三、关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”该法第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，曾文学以单位未为其办理社保等理由解除劳动关系，属于用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，原、被告双方对于曾文学的工作年限和解除劳动关系前十二个月的工资计算周期存在争议。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、原劳动部《工资支付暂行规定》第六条等规定，丰盛木制品厂应当对该争议事实承担举证责任。但是，丰盛木制品厂仅做出了陈述，未提供证据予以证明。其应当承担举证不能的法律责任。况且，相较原、被告各自主张，丰盛木制品厂的陈述亦有不合理处。故对曾文学提出关于待证事实的主张，本院予以采信。据此，可以确认曾文学自2009年11月至2017年3月7日在丰盛木制品厂工作，其工作年限为七年零五个月；曾文学解除劳动合同前十二个月平均工资为5695.43元/月[（3434＋6016＋6934＋6146.08＋6146.08＋5559＋7085＋6550＋6411＋7764＋6300）元÷12个月]。因此，经济补偿金应当计算为42715.73元（5695.43元/月×7.5个月）。四、关于一次性生活补助金。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：(一)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；(二)非因本人意愿中断就业的；(三)已经进行失业登记，并有求职要求的。”《实施若干规定》第十三条规定：“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：（一）依照劳动合同法第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的；（二）由用人单位依照劳动合同法第三十九条、第四十条、第四十一条规定解除劳动合同的；（三）用人单位依照劳动合同法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（四）由用人单位提出解除聘用合同或者被用人单位辞退、除名、开除的；（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的；（六）法律、法规、规章规定的其他情形。”本案中，曾文学依据劳动合同法第三十八条解除劳动关系，丰盛木制品厂也确未办理失业保险，故丰盛木制品厂应当向曾文学支付一次性生活补助金。《重庆市失业保险条例》第二十四条规定：“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。累计缴费时间满七年的为十六个月。”《重庆市失业保险条例实施办法》第十条规定：“农民合同工一次性生活补助金标准按照单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的50%一次性发放。”本案中，曾文学在丰盛木制品厂工作七年零五个月，丰盛木制品厂应累计缴费的时间满七年不足八年。在正常缴费的情况下，曾文学可以享受十六个月的一次性生活补助金。曾文学为农村居民户口，属于农民工，一次性生活补助金按照应享受失业保险金标准的50%一次性发放。《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条规定：“单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在限期一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。”丰盛木制品厂未为曾文学办理失业保险，造成曾文学失业后不能依法领取一次性生活补助金。丰盛木制品厂应当比照曾文学的工作年限应享受一次性生活补助金的120%予以赔偿。根据我市目前失业保险金的发放标准1050元/月计算，一次性生活补助金应计算为10080元（1050元/月×16个月×120%×50%）。曾文学诉请7875元未超前述金额，系其真实意思表示，本院予以支持。此外，对于劳动仲裁裁决确认的2017年3月工资580元、交通费110元、住院伙食补助费80元，丰盛木制品厂未提起异议，曾文学也予认可，本院予以确认。曾文学明确表示劳动仲裁裁决未支持的未休年休假工资、2017年1月、2月工资、鉴定期间生活津贴、鉴定检查费，其不再主张。曾文学对实体权利的放弃，不违反法律规定，本院亦予确认。上述丰盛木制品厂应当支付的费用中，可以扣除曾文学自认收到丰盛木制品厂支付的生活费1730元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、《重庆市失业保险条例》第二十四条、《重庆市失业保险条例实施办法》第十条、第十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告重庆市沙坪坝区丰盛木制品厂的诉讼请求；二、由原告重庆市沙坪坝区丰盛木制品厂于本判决发生法律效力后三日内向被告曾文学支付停工留薪期工资12292.16元、一次性伤残补助金43022.56元、一次性工伤医疗补助金11232元、一次性伤残就业补助金30326.40元、经济补偿金42715.73元、一次性生活补助金7875元、2017年3月工资580元、交通费110元、住院伙食补助费80元，共计148233.85元，减扣已支付的生活费1730元，原告重庆市沙坪坝区丰盛木制品厂尚应支付146503.85元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，本院予以免收。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员  秦 伟二〇一八年四月二十八日法官助理  李朝镜书 记 员  叶俊利