广东省惠州市惠城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1302刑初314号
公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
被告人李招金，男，居民身份证号码×××6335，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：广东省汕尾市陆河县。因涉嫌贩卖毒品罪于2015年11月7日被惠州市公安局仲恺高新区分局刑事拘留，经批准，于2015年12月12日被逮捕。现羁押于惠州市看守所。
辩护人曹扬佳，广东通用律师事务所律师。
被告人黄胜，男，居民身份证号码×××1253，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：湖南省永州市宁远县。2012年8月19日因开设赌场罪被博罗县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金一千元。2012年11月17日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2015年11月6日被抓获，次日被惠州市公安局仲恺高新区分局刑事拘留，经批准，于2015年12月12日被逮捕。现羁押于惠州市看守所。
被告人包某，男，居民身份证号码×××0772，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：广东省河源市龙川县老隆镇江。因涉嫌贩卖毒品罪于2015年11月6日被抓获，次日被惠州市公安局仲恺高新区分局刑事拘留，经批准，于2015年12月12日被逮捕。现羁押于惠州市看守所。
惠州市惠城区人民检察院于2016年3月18日以惠城检公诉刑诉（2016）263号起诉书指控被告人李招金、黄胜、包某犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月10日公开开庭审理了本案。惠州市惠城区人民检察指派代理检察员黄冠茹出庭支持公诉，被告人李招金及其辩护人曹扬佳、被告人黄胜、包某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
惠州市惠城区人民检察院指控，2015年10月份起，被告人李招金在惠阳区秋长镇贩卖俗称“冰毒”的毒品给被告人黄胜，黄胜将购买来的一部分毒品在仲恺高新区贩卖给被告人包某，包某将购买来的一部分毒品在仲恺高新区贩卖给吸毒人员桂某。2015年11月6日22时许，公安人员在仲恺高新区陈江大欣集团震雄厂对面路边抓获被告人包某，当场缴获可疑毒品一包（净重0.36克，检出甲基苯丙胺成分），当天23时30分许在陈江幻影酒吧门前抓获被告人黄胜，当场缴获可疑毒品十包（净重11.42克，检出甲基苯丙胺成分），11月7日6时许在惠阳区秋长镇老黄屋村抓获被告人李招金，当场缴获可疑毒品三包（净重24.31克，检出甲基苯丙胺成分）。
以上事实，公诉机关提交了相应的证据。
公诉机关认为，被告人李招金、黄胜、包某无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中李招金贩卖毒品24.31克，黄胜贩卖毒品11.43克，包某贩卖毒品0.36克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人黄胜、包某归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人黄胜系累犯，依法应当从重处罚。被告人包某、黄胜协助公安机关抓捕同案被告人，系立功，依法可以从轻或者减轻处罚。
被告人李招金对公诉机关指控的犯罪事实有异议，其没有贩卖毒品给黄胜，其只是和黄胜一起吸食毒品，且毒品是黄胜从他认识的人那里买来的，而其则是拿东西给黄胜，要求他帮其换毒品。其只认非法持有毒品罪。
辩护人对公诉机关指控被告人李招金犯贩卖毒品罪有异议，认为李招金构成非法持有毒品罪。一、被告人李招金并不是在交易现场被抓获，且从公安材料显示黄胜在电话里并没有与李招金商定过毒品及价格问题，黄胜都只是说拿过来，而李招金都只是说借给黄胜；二、本次案发，侦查机关采用引诱犯罪手段，所认定李招金涉嫌贩卖毒品的证据属于非法证据，应予以排除。三、根据侦查材料，黄胜的指证并不可靠，不应得到采纳。黄胜在不同时间做的笔录，但笔录的内容几乎一致。对于一个吸毒成瘾的人来说，事情和时间日期及经过都记得那么清楚，是具有不可靠性的。四、被告人李招金吸毒成瘾，持有毒品属于正常行为。综上，被告人李招金的行为构成非法持有毒品罪，应以非法持有毒品甲基苯丙胺24.31克，进行定罪量刑。
被告人黄胜、包某均对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
经审理查明，2015年10月份起，被告人李招金在惠阳区秋长镇贩卖俗称“冰毒”的毒品给被告人黄胜，黄胜将购买来的一部分毒品在仲恺高新区贩卖给被告人包某，包某将购买来的一部分毒品在仲恺高新区贩卖给吸毒人员桂某。2015年11月6日22时许，公安人员在仲恺高新区陈江大欣集团震雄厂对面路边抓获被告人包某，当场缴获可疑毒品一包（净重0.36克，检出甲基苯丙胺成分），当天23时30分许在陈江幻影酒吧门前抓获被告人黄胜，当场缴获可疑毒品十包（净重11.42克，检出甲基苯丙胺成分），11月7日6时许在惠阳区秋长镇老黄屋村抓获被告人李招金，当场缴获可疑毒品三包（净重24.31克，检出甲基苯丙胺成分）。
以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、刑事案件受理、立案材料，证明案件的来源及公安机关由此启动侦查程序合法、有效。
2、户籍资料，证明三名被告人在案发时已年满十八周岁，系完全刑事责任年龄人。
3、到案经过，证明2015年11月5日，民警抓获吸毒人员桂某，根据桂某的供述，其毒品是跟包某购买的，在桂某的配合下，于2015年11月6日22时许在陈江大欣集团震雄厂对面路边抓获被告人包某。后根据包某的供述，其毒品来源是跟被告人黄胜购买的，在其的配合下，于当天23时许在陈江幻影酒吧门前抓获被告人黄胜。再根据被告人黄胜的供述，其的毒品是跟被告人李招金购买的。在被告人黄胜的配合下，于2015年11月7日在被告人黄胜家门口抓获被告人李招金。
4、检查笔录、提取笔录、扣押决定书及指认照片
（1）被告人李招金手机提取备注为“屠夫”157××××5490、“屠夫2”153××××9600，这两个手机号码是被其称呼为“兄弟”的联系方式，及抓获被告人李招金时缴获的三包用透明密封袋装透明晶状体可疑毒品，重26.14克，被告人李招金对上述予以签供确认，可疑毒品被依法予以扣押。
（2）被告人黄胜手机提取备注为“陆丰”手机号136××××3605、“阿飞”手机号为135××××0800，及抓获被告人黄胜时缴获十包用透明密封袋装透明晶状体可疑毒品，重14.93克，被告人黄胜对上述予以签供确认，可疑毒品被依法予以扣押。
（3）被告人包某手机中提取备注为“阿信”手机号为189××××9660、“金伯爵”手机号为138××××0970，及抓获被告人包某时，在其身上缴获一包用透明密封袋装的透明晶体状可疑毒品，重0.64克，被告人包某对上述予以签供确认，可疑毒品被依法予以扣押。
5、现场检测报告书，证明被告人李招金、黄胜，吸毒人员桂某的尿液经甲基安非他明试剂测试，结果均呈阳性。
6、辨认笔录
（1）被告人李招金辨认出被告人黄胜是被其称呼为“兄弟”的人，就是他跟其借毒品冰毒。
（2）被告人黄胜辨认出被告人李招金就是贩卖毒品给其的陆丰籍男子；包某就是向其购买毒品冰毒的“眼镜”。
（3）被告人包某辨认出桂某是跟其购买毒品的人，在其手机里备注为“金伯爵”；辨认出被告人黄胜就是“阿信”，是贩卖毒品给其的人。
（4）吸毒人员桂某辨认出被告人包某就是其口中的“豪客”，是贩卖毒品给其的人。
7、通话清单，证明被告人李招金使用手机号为136××××3605与被告人黄胜使用手机号为157××××5490案发前有频繁的通话记录；被告人包某使用手机号为135××××0800分别与被告人黄胜使用手机号为189××××9660及吸毒人员桂某使用手机号为138××××0970，案发前有频繁的通话记录。
8、刑事化验检验报告，证明抓获被告人李招金时缴获的三包白色晶体可疑物品，经鉴定，共净重24.31克，均检出甲基苯丙胺成分；抓获被告人黄胜时缴获的十包白色晶体可疑物品，经鉴定，共净重11.42克，均检出甲基苯丙胺成分；抓获被告人包某时缴获的一包白色晶体状可疑物品，经鉴定，净重0.36克，检出甲基苯丙胺成分。
9、刑事判决书及释放证明，证明被告人黄胜因犯开设赌场罪于2012年8月19日被博罗县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金一千元，于2012年11月17日被刑满释放。
10、扣押笔录、及车辆保管情况说明，证明抓获被告人李招金时，查获的一辆车牌号为粤N×××××启辰汽车，一串车钥匙，现该车存放在陈江派出所停车场。
11、吸毒人员桂某的证言，其的毒品是跟一个叫“豪客”的人购买的，他的联系方式是135××××0800。
12、被告人供述及辩解
（1）被告人李招金供述，其的毒品是跟一个叫“阿乌”的男子购买的。而其跟“兄弟”有过毒品来往，但只是借冰毒，而不是贩卖。其一共借过两次冰毒共24克给“兄弟”，而“兄弟”在事后有还30克冰毒给其。被抓当天其是去给“兄弟”送他冰毒，但那也是他跟其借的，并不是贩卖，因为其都没有收过他的钱。
（2）被告人黄胜的供述，其从一个被其称呼为“兄弟”的陆丰籍的男子处购买来毒品后，一部分自己吸食，一部分贩卖给“眼镜”。其每次跟“兄弟”（李招金）通过电话联系好要的冰毒数量及价格，在约定的地点交易。“眼镜”居住在陈江，他的手机号是158××××4070。“兄弟”居住在惠阳淡水，他的手机号是136××××3605。
（3）被告人包某的供述，其用手机号码为135××××0800跟“阿信”联系购买毒品，他的手机号是189××××9660。在电话里约定的毒品数量、价格及交易地点。从“阿信”那里购买来毒品后，其再卖给一名身高约158厘米、身材微胖的男子，他的手机号是138××××0970。被抓当天，其正和贩卖身高约158厘米，身材微胖的男子进行毒品交易，就被抓获了。
本院认为，被告人李招金、黄胜、包某无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中李招金贩卖毒品24.31克，黄胜贩卖毒品11.42克，包某贩卖毒品0.36克，其行为已均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人李招金、黄胜、包某犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。但公诉机关指控被告人黄胜贩卖毒品11.43克，经查证，数量有误，本院予以更正为11.42克。
被告人李招金辩称其没有贩卖毒品给黄胜，其只是和黄胜一起吸食毒品，且毒品是黄胜从他认识的人那里买来的，而其则是拿东西跟黄胜要求他帮其换毒品。其只认非法持有毒品罪的辩护意见。以及其辩护人辩称李招金构成非法持有毒品罪，本次案发，侦查机关采用引诱犯罪手段，所认定李招金涉嫌贩卖毒品的证据属于非法证据，应予以排除，应以非法持有毒品甲基苯丙胺24.31克进行定罪量刑的辩护意见。经查，被告人李招金是有吸食毒品的事实，被告人黄胜的供述亦证实其从一个被其称呼为“兄弟”（李招金）的陆丰籍的男子处购买来毒品后，一部分自己吸食，一部分贩卖给“眼镜”。其每次跟李招金通过电话联系好要的冰毒数量及价格，在约定的地点交易，上述证据可以证实被告人李招金有贩毒行为，按法律规定只要曾经有贩卖毒品的行为，从其身上或住所等地方缴获的毒品均以贩卖论处，故应认定被告人李招金有贩卖毒品。对于是否属采用引诱犯罪手段，查获李招金贩卖毒品的问题，其辩护人未提供相应证据佐证，且查无实据，上述辩护意见，与本案查明的事实不符，亦不符合法律规定，不予采纳。
被告人黄胜被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，本院依法对其重处罚。被告人黄胜协助公安机关抓捕同案被告人，有立功表现，且归案后能如实供述自己的罪行，本院依法对其减轻处罚；被告人包某协助公安机关抓捕同案被告人，有立功表现，且归案后能如实供述自己的罪行，本院依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第六十五条、第六十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李招金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金八千元（罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月7日起至2024年11月6日止）。
二、被告人黄胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年十一个月，并处罚金五千元（罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月6日起至2021年10月5日止）。
三、被告人包某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元（罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月6日起至2016年7月5日止）。
四、缴获的毒品由公安机关依法予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡锦辉
审 判 员 黄奕美
代理审判员 李文娟
二〇一六年六月一日
书 记 员 许微雪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十八条【立功】犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。