浙江省绍兴市越城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2009）绍越刑初字第726号
公诉机关绍兴市越城区人民检察院。
被告人张居。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2009年7月14日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
辩护人周渠。
绍兴市越城区人民检察院以绍越检刑诉（2009）655号起诉书指控被告人张居犯传播淫秽物品牟利罪，于2009年11月12日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院指派检察员沈卫东出庭支持公诉，被告人张居及其辩护人周渠到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市越城区人民检察院指控，2008年3月开始，被告人张居租用绍兴电信IDC机房的网站服务器，建立网址为WWW.W044.com、WWW.5wp.cn的网站，并与宣传易传媒公司合作发布广告牟利，期间，被告人张居为了提高广告点击量，在网站内上传大量淫秽色情电影、提供淫秽站点链接，广告收入共计人民币2000余元。经鉴定：被告人张居建立的WWW.W044.com、WWW.5wp.cn网站中，共有145个视频文件属于淫秽物品。
2009年7月14日晚上7时许，被告人张居在重庆市渝中区朝天门白象街道和诚大厦A栋15-10房间被越城警方抓获。
为了证明上述指控的犯罪事实，公诉人当庭宣读了证人吴某、孙某、胡某的证言，淫秽物品审查鉴定书，远程勘验工作记录，现场勘查材料、搜查笔录、扣押物品清单、查获的作案工具笔记本电脑、移动硬盘、U盘、手机、中国工商银行卡等物证的照片；电话查询记录、证明材料，抓获经过证明等。并当庭出示了现场勘查照片、作案工具照片等。公诉机关认为，被告人张居以牟利为目的，通过建立网站非法传播淫秽电影，情节严重，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。提请本院依照�中华人民共和国刑法》第三百六十三条之规定处罚。
被告人张居对起诉书指控的主要犯罪事实无异议，但辩解其没有因传播淫秽电影而牟利，其行为只构成传播淫秽物品罪，不构成传播淫秽物品牟利罪。请求对其从轻处罚。
被告人张居的辩护人辩称：1、被告人张居是通过电影采集器来上传电影至其办理的电影网站，必然有一些淫秽电影同时上传的可能，运营商或被告人张居疏于管理，会造成淫秽物品传播，这是事实；2、在是否通过传播淫秽物品牟利上，被告人张居主观上没有想利用这种手段来牟利的故意，客观上仅是因其疏于管理才传播了淫秽物品，且被告人张居在2009年5月份后已没有使用WO44网站来刊登宣传易的广告，没有牟利的目的性；3、公诉机关没有证据证明被告人张居通过传播淫秽影视而获利的事实。综合以上辩护意见，请求对被告人张居以传播淫秽�品依法判决，在三年有期徒刑以下量刑。
经审理查明，从2006年7月起，被告人张居租用绍兴电信IDC机房的网站服务器，建立域名为qqf8.com、qq380.com、qc22.com、tg22.com的网站，并以zby1982为用户名与宣传易传媒公司合作发布广告牟利，以广告点击量的多少收取广告费用。2008年4月开始，被告人张居为了提高广告点击量，牟取更多的的广告收入，又制作了WO44.com在线高清电影网站，网站域名为WWW.W044.com、WWW.5wp.cn，并通过视频专家等采集了145部淫秽电影放入WWW.W044.com网站上，用户可以根据该网站提供的Qvod播放器在线观看或下载淫秽色情电影，从2006年7月至2009年7月12日，被告人张居从宣传易传媒公司收取广告共计人民币10405元。2009年7月，绍兴市公安局网监支队通过网上巡查，发现WWW.W044.com存在传播淫秽电影的行为，并通过远程勘察下载网站热门电影145部，经鉴定：被告人张�建立的WWW.W044.com、WWW.5wp.cn网站中，共有145个视频文件属于淫秽物品。
2009年7月14日晚上7时许，被告人张居在重庆市渝中区朝天门白象街道和诚大厦A栋15-10房间被越城警方抓获。
以上事实，由检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人张居在侦查、审查阶段多次一致供认，其从2006年7月起，租用绍兴电信IDC机房的网站服务器，建立域名为qqf8.com、qq380.com、qc22.com、tg22.com的网站，上传正规电影，并以zby1982为用户名与宣传易传媒公司合作发布广告牟利，以广告点击量的多少收取广告费用。2008年4月开始，为了提高广告点击量，获取更多的广告收入，又制作了WO44.com在线高清电影网站，网站域名为WWW.W044.com、WWW.5wp.cn，指向同一服务器，并通过视频专家等采集了145部淫秽电影放入WWW.W044.com网站上，用户可以根据该网站提供的Qvod播放器在线观看或�载淫秽色情电影，从2006年开始，其成为宣传易会员后，宣传易传媒公司共支付给其广告费人民币10000余元，包括正规电影网站和色情网站的广告费用，在色情网站上的广告收入在2000元以上。
2、由绍兴市公安局越城区分局稽山派出所出具的与宣传易传媒珠海公司李经理电话通话记录、由公安机关根据被告人张居的zby1982帐号及zby123密码登陆宣传易网站下载所得张居广告收入，证实被告人张居从2006年7月开始，以zby1982为用户名在宣传易上注册成会员，开始做电子广告业务，每达到1000IP广告点击量，宣传易支付广告费10元，至2009年7月12日止，宣传易共支付10405元，该广告费用中包括qqf8.com、qq380.com、qc22.com、tg22.com、WWW.W044.com、WWW.5wp.cn域名。
3、证人胡某、孙某的证言，中国电信绍兴分公司IDC机柜租用框架协议，证实上海众生网络科技有限公司从2005年10月开始，租用绍兴电信IDC机房63个机柜，平均每个机柜放20个服务器，IP地址：60.190.222.209服务器，是其公司租用的。
4、证人孙某、吴某的证言，证实IP地址：60.190.222.209服务器从2009年3月4日开始，由吴某通过QQ（66718152）向上海众生网络科技有限公司租用；证人吴某的证言同时证实其将该服务器通过QQ（2497415999）转租给一个叫“龙某”的人，通信电话136××××0158（经查证该手机号码为被告人张居所有）。
5、绍兴市公安局公共信息网络安全监察支队出具的远程勘验工作记录、固定电子证据光盘清单、淫秽物品审查鉴定书等，证实2009年7月，绍兴市公安局网监支队通过网上巡查，查获WWW.W044.com存在传播淫秽电影的行为，通过远程勘察下载网站热门电影145部，经鉴定：被告人张居建立的WWW.W044.com、WWW.5wp.cn网站中，共有145个视频文件属于淫秽物品。
6、现场勘查材料、扣押被告人张居作案用的笔记本电脑、手机、电脑主机硬盘、移动硬盘、移动U盘、中国工商银行卡，证实了上述服务器的存放现场情况及被告人张居作案用的作案工具情况。
7、公安机关出具的抓获经过证明，证实了被告人张居的到案情况。
8、被告人张居对上述事实基本供认不讳，所供能与以上证据互相印证。
综合以上证据，1、辩护人提出被告人张居建立的WWW.W044.com、WWW.5wp.cn淫秽网站于2009年5月已停止经营广告业务，该事实已被上述电话通话记录、下载广告费支付情况、银行清单、远程跟踪勘验情况等证据所否认，辩护人亦未能提供相应证据，该辩护意见，与事实不符，且证据不足，本院不予采纳。2、关于被告人张居及其辩护人认为其没有通过传播淫秽电影牟利目的。被告人张居主观上在侦查、审查阶段均供认其为了提高广告的点击量，获取更多的广告费，才在原正规电影网站基�上建立淫秽网站；客观上被告人张居在建立淫秽网站后，并在其管理的淫秽网站上上传淫秽电影，继续与宣传易合作广告业务，收取广告费用，直至2009年7月12日被查获止，该事实均由上述证据予以印证，足以认定。公诉机关提供的证据，虽未能精确证明被告人张居利用淫秽网站获取广告费用的具体数额，但足以证明被告人张居建立淫秽网站牟利的事实，故被告人张居及其辩护人对此提出的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人张居以牟利为目的，通过建立网站非法传播淫秽电影，数量在100部以上，情节严重，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人张居及其辩护人认为被告人张居的行为不构成传播淫秽物品牟利罪，应以传播淫秽物品罪定罪处罚，该辩解、辩护意见，与事实和法律不符，本院均不予采纳。被告人张居系初犯，在案发后认罪态度较好，在法庭上亦交代了主要犯罪事实，可酌情从轻处罚。被告人张居及其辩护人据此请求对其从轻处罚的意见，本院均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张居犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二00九年七月十四日起至二0一二年九月十三日止；罚金限在本判决生效后十日内缴纳）；
二、公诉机关移送本院扣押被告人张居的笔记本电脑1台、手机1只、电脑硬盘1只、移动硬盘1只、移动U盘1只、中国工商银行卡1张，均系作案工具，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 夏妙兴
审 判 员 虞 斌
代理审判员 陈建华
二〇〇九年十二月十二日
书 记 员 朱 菡