吉林省梨树县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）梨刑初字第348号
公诉机关吉林省梨树县人民检察院。
被告人孙某某，女，1982年11月8日生于吉林省梨树县，汉族，中专文化，住梨树县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年1月23日被刑事拘留，因涉嫌犯非法经营罪，2015年2月14日被逮捕，2015年2月17日被四平市公安局辽河农垦管理区公安分局取保候审。2015年8月28日被本院取保候审。
被告人陈某某，男，1995年8月4日生于湖北省阳新县，汉族，高中文化，学生，户籍所在地阳新县，现住湖北省黄石市。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年2月3日被四平市公安局辽河农垦管理区公安分局取保候审。经本院决定，2015年8月28日被逮捕，现押于四平市公安局看守所。
辩护人经守义，吉林北奉化律师事务所律师。
被告人汤某某，男，1997年3月9日生于湖北省黄石市，汉族，高中文化，户籍所在地黄石市西塞区。现住黄石市西塞区。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪。于2015年2月3日被四平市公安局辽河农垦管理区公安分局取保候审。经本院决定，2015年8月28日被逮捕，现押于四平市公安局看守所。
法定代理人向某，女，1975年3月31日生于湖北省黄石市，高中文化，公司职员，住址同上，系被告人汤某某的母亲。
辩护人李绍奎，吉林满誉律师事务所律师。
吉林省梨树县人民检察院以梨检刑诉（2015）第353号起诉书指控被告人孙某某、陈某某、汤某某犯非法经营罪一案，于2015年8月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案，吉林省梨树县人民检察院指派检察员李树超出庭支持公诉。被告人孙某某、被告人陈某某及其辩护人经守义、被告人汤某某及其法定代理人向某、辩护人李绍奎到庭参加诉讼，现已审理终结。
吉林省梨树县人民检察院指控：2014年7月至2015年1月22日，被告人孙某某通过微信号联络方式从湖北黄石被告人陈某某、汤某某处购买价值人民币80796元的香烟，从山东济南彭某某处购买价值人民币20436元的香烟，以及从刘某某处购得各类品牌香烟，并通过支付宝转账付款，然后使用物流快递接到货后销售给张某、李某某、翼某、杜某等人。被告人孙某某共销售十万余元香烟，获利人民币3万余元。尚未销售的香烟被公安机关、烟草专卖局扣押，经梨树县烟草专卖局对扣押涉案物品鉴定，扣押物品价值人民币78102元。
2014年11月至2015年1月22日，被告人陈某某伙同汤某某通过QQ号联络方式分别从广东、福建购得各类品牌香烟，并通过支付宝转账付款，然后使用物流快递接到货后销售给被告人孙某某等，被告人陈某某、汤某某从中获利2万余元。
吉林省梨树县人民检察院指控上述犯罪事实所列举的证据有被告人孙某某、陈某某、汤某某供述，证人赵某某等人证言以及公安机关抓获经过、书证等证据。
吉林省梨树县人民检察院认为：被告人孙某某、陈某某、汤某某违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场经济秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人孙某某、陈某某、汤某某供认公诉机关指控的犯罪事实。但被告人陈某某、汤某某均辩称其二人共同获利是人民币14000元钱。
被告人陈某某的辩护人的辩护意见是：1、对公诉机关指控被告人陈某某犯非法经营罪无异议，但陈某某和汤某某非法获利数额应该是14000元，而不是20000余元。2、被告人陈某某作案时系高中生，且认罪态度好，没有前科劣迹。建议对其判处缓刑。
被告人汤某某的辩护人的辩护意见是：1、被告人汤某某系未成年人犯罪，应当从轻或减轻处罚。2、被告人汤某某归案后如实供述自己的犯罪行为，认罪、悔罪态度好，且犯罪情节轻微，可以从轻处罚。3、被告人汤某某系初犯、偶犯，没有前科劣迹，且系在校就读学生。建议对被告人汤某某适用缓刑。
本院经审理查明：2014年7月至2015年1月22日，被告人孙某某通过微信号联络方式从湖北黄石被告人陈某某、汤某某处购买价值人民币80796元的香烟，从山东济南彭某某处购买价值人民币20436元的香烟，以及从刘某某处购得各类品牌香烟，并通过支付宝转账付款，然后使用物流快递接到货后销售给张某、李某某、翼某、杜某等人。被告人孙某某共销售十万余元香烟，获利人民币3万余元。尚未销售的香烟被公安机关、烟草专卖局扣押，经梨树县烟草专卖局对扣押涉案物品鉴定，扣押物品价值人民币78102元。
2014年11月至2015年1月22日，被告人陈某某伙同汤某某通过QQ号联络方式分别从广东、福建购得各类品牌香烟，并通过支付宝转账付款，然后使用物流快递接到货后销售给被告人孙某某等，被告人陈某某、汤某某从中获利1.4万元。
上述事实，有在开庭审理中举证、质证的下列证据予以证明：
1、公安机关到案经过，证明2015年1月22日下午17时，被告人孙某某在其母亲（赵某某甲）家中被抓获。被告人孙某某到案后，据孙某某交代，湖北黄石市的汤某某、陈某某是她的上线，在湖北省黄石市当地派出所的协助下，于2015年2月3日将被告人汤某某、陈某某传唤到当地派出所。二被告人对违法事实供认不讳。
2、公安机关搜查证及扣押决定书，证明案发后，公安人员到被告人孙某某家中进行搜查，并将其多部手机及银行卡等物品予以扣押。
3、户籍信息，证明被告人汤某某生于1997年3月9日。
4、梨树县烟草专卖局先行登记保存证据通知书及图片，证明梨树县烟草专卖局将被告人孙某某非法销售的烟草制品予以先行保存。
5、银行卡客户交易查询单等书证，证明被告人非法经营烟草时转款的相关情况。
6、梨树县烟草专卖局涉案物品核价表，证明被告人孙某某被抓获后，其尚未销售的香烟被公安机关、烟草专卖局扣押，经梨树县烟草专卖局鉴定，扣押物品价值人民币78102元。
7、吉林省烟草产品质量监督检验站鉴别检验报告，证明经对被告人孙某某非法经营的香烟进行检验，部分香烟系真品卷烟，部分香烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。
8、证人彭某某证言，证实孙某某从我这里拿烟倒卖。我们之间烟款都是通过支付宝转账的。大约有2万元钱左右。
9、证人贾滑证言，证实我是从2014年11月份开始在孙某某那里拿烟，然后我再通过微信卖给别人。
10、证人张某证言，证实我和孙某某是在2014年6月份通过微信认识的，11月份通过转发孙某某的微信朋友圈里销售烟的图片，转发到我的朋友圈里。如果有人在我这里买烟，我加完价之后再报价给孙某某，通过微信支付宝给孙某某打款，之后我去取烟。我卖一条烟加价30元钱。在孙某某那里买过7000元钱的烟。
11、证人翼某证言，证实我通过微信发布卖烟的信息，在微信上卖烟，都是通过微信转账。我销售的烟都是从孙某某手里买的。我是通过QQ看见孙某某发布烟的照片销售烟的，然后通过微信与孙某某联系的。我共从孙某某那买了不到2万元钱的烟。
12、证人杜某证言，证实2014年7月份我姐姐孙某某通过微信卖烟。2014年10月份，她往我手机微信朋友圈里发图片卖烟，她低价卖给我，我多卖多少都是我赚的。
13、证人赵某某证言，证实我女儿孙某某在微信里贩卖香烟，具体挣多少钱不知道。在我家里看见过孙某某贩卖的香烟。
14、被告人孙某某供述,2014年7月至2015年1月，我通过微信号及QQ号联络的方式从湖北黄石被告人陈某某、汤某某处、山东济南彭某某处以及从刘某某处购得各类品牌香烟，共计十万余元，并通过支付宝转账付款，然后使用物流快递接到货后销售给张某、李某某、翼某等人。我从中获利人民币3万余元。尚未销售的香烟被公安机关、烟草专卖局扣押了。我没有经营香烟的许可。
15、被告人陈某某、汤某某供述，2014年11月至2015年1月，我们通过QQ号联络方式分别从广东、福建购得各类品牌香烟，并通过支付宝转账付款，然后使用物流快递接到货后销售给孙某某等，共计七、八万余元，我们从中共获利1.4万元。我们没有经营香烟的许可。
本院认为，被告人孙某某、陈某某、汤某某违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场经济秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持,但被告人陈某某、汤某某非法所得数额应认定为14000元。对二位辩护人提出的合理辩护意见，予以采纳。被告人汤某某犯罪时未满十八周岁，系未成年人犯罪，应从轻处罚。视本案三被告人均已全部上交违法所得等具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（非法经营罪）、第二十五条（共同犯罪）、第十七条（未成年人犯罪）、第七十二条、第七十三条（缓刑）、第五十二条、第五十三条（罚金）、第六十四条（追缴犯罪分子违法所得）之规定，判决如下：
一、被告人孙某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币3万元。判处的罚金于判决生效后十日内一次性缴纳。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
二、被告人陈某某犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币2万元。判处的罚金于判决生效后十日内一次性缴纳。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
三、被告人汤某某犯非法经营罪，判处拘役四个月,缓刑六个月，并处罚金人民币1万元。判处的罚金于判决生效后十日内一次性缴纳。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
四、追缴被告人孙某某违法所得3万元，被告人陈某某、汤某某违法所得1.4万元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省四平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 李 楠
审 判 员 王 吉
人民陪审员 张秀丽二0一五年十一月四日
书 记 员 栾 岚