鄂尔多斯市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）内06刑终31号
原公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）居宏宇，户籍地江苏省南通市海安县，捕前暂住内蒙古自治区鄂尔多斯市。2012年10月11日，因犯盗窃罪被准格尔旗人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金一万五千元。2015年7月26日因涉嫌犯信用卡诈骗罪被准格尔旗公安局刑事拘留，同年9月1日被依法逮捕。现羁押于准格尔旗看守所。
内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗人民法院审理准格尔旗人民检察院指控原审被告人居宏宇犯信用卡诈骗罪一案，于2016年1月15日作出（2015）准刑初字第505号刑事判决。原审被告人居宏宇不服，提出上诉。本院受理后，依法提审了被告人居宏宇，认为本案事实清楚，决定书面审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2015年7月份，被告人居宏宇在内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗薛家湾镇长滩煤矿趁被害人尹某某到矿井工作将手机放于办公室之际，将被害人尹某某的工商银行卡（卡号为6222020612008212286）与自己的微信账号绑定，绑定成功后，被害人居宏宇将被害人尹某某手机里的支付验证码删除，并多次将尹某某中国工商银行卡里的50000元人民币支出，用于归还借款、购买游戏币。2015年7月29日，被告人居宏宇的亲属退赔了被害人尹某某的全部经济损失，并取得被害人尹某某的谅解。
原审判决认为，被告人居宏宇冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额巨大，其行为已构成信用卡诈骗罪。被告人居宏宇到案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白，可从轻处罚。案发后，被告人居宏宇家属退赔被害人全部损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚。以被告人居宏宇犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金五万元。
宣判后，原审被告人居宏宇不服，以自己属盗窃他人信用卡并使用，构成盗窃罪而非信用卡诈骗罪为由提起上诉，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明的事实与一审查明的事实一致。
上述事实，有经原审法院当庭质证、认证的下列证据证实：
1、接受刑事案件登记表、报案材料、归案情况说明，证明2015年7月12日，被害人尹某某向准格尔旗公安局报案称自己的银行卡被人通过网上银行转走50000元，公安机关随即立案，7月26日居宏宇被传唤到案。
2、接受证据清单及银行明细清单、支付宝网上交易明细、收支明细，证明被害人尹某某的工商银行卡（卡号为6222020612008212286）分别于7月6日被人通过网上银行消费30000元、7月6日被消费12000元、7月12日被消费8000元。上述30000元先被转至王某甲微信钱包，后又被提取到王某甲的工商银行卡（卡号为6222020612008355077），最后被转至居宏宇的支付宝账户（账号为×××）。剩余钱款被转入林玲、杨秀玲等人账户。
3、微信资料、聊天记录，证明上诉人居宏宇通过微信与杨秀玲联系购买游戏点卡的事实。
4、被害人尹某某陈述称，2015年7月12日9时许，我手机收到工商银行发来的短信，显示我的银行卡通过网上银行消费8000元，之后我去银行柜台调取明细发现我的银行卡近几日共被消费50000元。我的卡是长滩煤矿人劳部统一办理的。
5、证人王某甲的证言，证明2015年5月份，居宏宇帮我将工商银行卡与支付宝绑定，我的支付宝账号、密码居宏宇都知道。后来我查询我银行卡流水发现7月6日我的银行卡被转入30000元，后又分六笔转出，但是我并没有进行上述操作。
6、证人王某乙、徐某某、侯某某的证言，证明2015年7月6日，徐某某的银行卡收到居宏宇转来的5020元，7月7日，徐某某的银行卡收到居宏宇转来的4020元，侯某某的银行卡收到居宏宇转来的800元。
7、证人吕某某的证言，证明吕某某与居宏宇是夫妻关系，居宏宇平时经常玩网络游戏。2015年7月7日，居宏宇给吕某某银行卡转了16000元。
8、准格尔旗人民法院（2012）准刑初字第348号刑事判决书，证明2012年10月11日，居宏宇因犯盗窃罪被准格尔旗人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金一万五千元。
9、谅解书，证明案发后上诉人居宏宇家属赔偿被害人尹某某全部损失并取得其谅解的事实。
10、户籍证明，证明上诉人居宏宇的身份情况。
11、上诉人居宏宇的供述与以上证据相互印证。
上述证据来源合法，内容真实，具有客观性和关联性，其证明效力本院予以确认。
本院认为，上诉人居宏宇非法获取他人信用卡账号、验证码等信息资料，通过通讯终端，冒用他人名义消费50000元，数额巨大，其行为构成信用卡诈骗罪。上诉人居宏宇到案后如实供述，属坦白，全部退赔并取得谅解，可依法从轻处罚。依照《最高人民法院院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款之规定，窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的属于刑法第一百九十六条第一款第三项所称“冒用他人信用卡”的情形，故上诉人所提自己属盗窃并信用卡，构成盗窃罪而非信用卡诈骗罪的上诉意见不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律准确，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款一项和《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵 霞
代理审判员 弓艳兵
代理审判员 李永峰
二〇一六年三月三十日
书 记 员 杨晓峰
法条连接：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或裁定，不得再发回人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
(一)使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；
(二)使用作废的信用卡的；
(三)冒用他人信用卡的；
(四)恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。”
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条第二款刑法第一百九十六条第一款第（三）项所称“冒用他人信用卡，”包括以下情形：
（一）拾得他人信用卡并使用的；
（二）骗取他人信用卡并使用的；
(三)窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的；
（四）其他冒用对他人信用卡的情形。