吉林省四平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉03民终68号
上诉人（原审被告）:公主岭市十屋镇林丰村村民委员会，住所地吉林省公主岭市。
法定代表人：李保勇，村主任。
被上诉人（原审原告）:田福良，男，1965年10月18日出生，汉族，农民，现住黑龙江省林口县。
被上诉人（原审第三人）:田福山，男，1960年1月30日出生，汉族，农民，现住吉林省公主岭市。
上诉人公主岭市十屋镇林丰村村民委员会（以下简称林丰村委会）因与被上诉人田福良、田福山土地承包经营权纠纷一案，不服吉林省公主岭市人民法院（2017）吉0381民初2668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
林丰村委会上诉请求：撤销原判，依法改判。理由是：一、一审判决田福良的土地面积与实际应分土地面积不符；二、一审判决土地承包合同无效，但还按照土地承包合同判决返还损失提出异议。
田福良答辩称，地数的数据是根据大红本，大红本就是这个地数，这不是田福良填的，同意一审判决意见。
田福山答辩称，按小亩谁给算的不清楚，但是1.11垧的地数是正确的，一审判决赔偿的数额没有异议，本案应当维持原判。
田福良向一审法院起诉请求：1、确认林丰村委会与田福山签订的土地承包合同无效；2、判令林丰村委会与田福山返还其土地27.8亩；3、林丰村委会返还其粮食直补款3.5万元，后当庭变更为林丰村委会收取田福山的土地流转费用22547元予以返还作为经济损失赔偿。
一审法院认定事实：田福良原系公主岭市十屋镇林丰村村民，系田福山弟弟。1998年分地时，田福良与妻子姜广霞、儿子田吉龙及父母五人共分得承包地1.85公顷，其中，田福良与妻子、儿子三人土地合计1.11公顷，合计27.8亩。2000年、2012年，田福良母亲、父亲先后去世。期间，2001年，田福良与妻儿一家三口户籍迁往黑龙江省林口县现居住地，将上述27.8亩土地暂交哥哥田福山、弟弟田福栋耕种。2001年3月27日，林丰村委会将田福良上述三口人土地27.8亩收回，以4000元价格转包田福山，并签订土地承包合同，承包期限为五年。其后，2006年、2007年、2008年亦转包田福山，转包费分别为2000元、3500元、3100元。2009年，林丰村委会与田福山约定，将上述27.8亩土地转包给田福山至2028年末，转包费2.1万元。现该争议土地仍由田福山耕种。一审法院认为，《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条规定，承包期内，发包方不得收回承包地。承包期内，承包方全家迁入小城镇落户的，应当按照承包方的意愿，保留其土地承包经营权或者允许其依法进行土地承包经营权流转。承包期内，承包方全家迁入设区的市，转为非农业户口的，应当将承包的耕地和草地交回发包方。承包方不交回的，发包方可以收回承包的耕地和草地。承包期内，承包方交回承包地或者发包方依法收回承包地时，承包方对其在承包地上投入而提高土地生产能力的，有权获得相应的补偿。本案中，根据当事人提交的证据及查明事实，田福良家庭三口人在原户籍地林丰村分得承包地27.8亩（1.11公顷），后户籍虽迁往黑龙江，但迁入地系非设区的市或小城镇，按照上述法律规定，不存在发包方应收回土地的情形，故林丰村委会作为发包方无权收回田福良土地，进而转包田福山的行为亦应属无效。现田福良主张林丰村委会与田福山签订的土地承包合同无效，于法有据，本院予以支持。关于返还土地问题，因争议土地27.8亩现由田福山耕种，故应由田福山予以返还，鉴于2017年末届秋收，故应于2018年1月1日前返还为宜。田福山返还土地后，对于田福山的损失问题，应由村委会将2018年至2028年期间末到期的转包费11550元〔（2028年-2017年）×2.1万元÷（2028年-2009年+1）〕返还田福山。对于2017年以前田福山交纳林丰村委会的转包费，因为田福山已实际耕种土地并取得收益，其不存在损失问题，故田福山无权再主张返还。而田福良因村委会收回土地发包给田福山，田福良多年未能耕种土地，存在损失，其主张林丰村委会将田福山交纳的承包费返还作为经济损失补偿的参照，于法有据，本院予以支持，林丰村委会应赔偿田福良22050元（4000元+2000元+3500元+3100元+2.1万元-11550元）。综上所述，依照《中华人民共和国农村土地承包法》第二十条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第九十七条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，遂判决：一、公主岭市十屋镇林丰村民委员会与田福山签订的就原田福良家庭承包地27.8亩转包合同无效；二、田福山于2018年1月1日前将上述原田福良家庭承包地27.8亩返还田福良；三、公主岭市十屋镇林丰村民委员会于本判决生效后十日内赔偿田福良未能耕种土地损失22050元；四、公主岭市十屋镇林丰村民委员会于本判决生效后十日内返还田福山土地转包费11550元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审查明的部分事实一致，另查明林丰村委会收回并发包给田福山的土地面积为1.11公顷，该地数为田福良及其妻子、儿子三口人的家庭承包地。田福良提供的《农村土地承包经营权证》记载的地数27.8小亩，包含田福良父母在内的五口人的承包地。现田福良父母的承包地由田福良的弟弟田福栋实际耕种。
本院认为，一、关于田福良诉请返还27.8小亩承包地问题。田福良在一审中根据其家庭承包经营权证记载的27.8小亩提起返还承包地诉讼，但其在二审审理期间自认27.8小亩中包含田福良父母两口人的承包地，田福良父母的家庭承包地由田福良弟弟田福栋实际耕种，并没有被林丰村收回。田福良现只请求返还其与妻子、儿子三口人的承包地1.11公顷。结合林丰村与田福山签订的土地承包合同中约定“田福良1.11垧承包给田福山耕种五年……”的实际情况，一审判决“林丰村与田福山签订的27.8小亩转包合同无效，田福山将田福良承包地27.8小亩返还田福良”在承包地地数上有误，均应纠正为1.11公顷。林丰村委会提出的该项上诉请求有理，应予支持。二、关于林丰村委会提出“一审判决土地承包合同无效，但还按照土地承包合同判决返还损失”的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。……”因林丰村委会收回田福良的家庭承包地，给田福良造成经济损失，田福良主张林丰村委会参照田福山向林丰村交纳的承包费数额作为经济损失的赔偿标准适当，一审判决林丰村委会按此标准支付田福良的经济损失符合法律规定和客观实际，应予维持。对林丰村委会的该项上诉请求不予支持。
综上所述，上诉人林丰村委会的部分上诉请求有理，应予支持；一审判决认定田福良承包地地数有误，应予改判。依照《中华人民共和国农村土地承包法》第二十条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销吉林省公主岭市人民法院（2017）吉0381民初2668号民事判决第一项和第二项，即“一、公主岭市十屋镇林丰村村民委员会与田福山签订的就原田福良家庭承包地27.8亩转包合同无效；二、田福山于2018年1月1日前将上述原田福良家庭承包地27.8亩返还田福良。”
二、维持吉林省公主岭市人民法院（2017）吉0381民初2668号民事判决第三项和第四项，即“三、公主岭市十屋镇林丰村村民委员会于本判决生效后十日内赔偿田福良未能耕种土地损失22050元；四、公主岭市十屋镇林丰村村民委员会于本判决生效后十日内返还田福山土地转包费11550元。”
三、公主岭市十屋镇林丰村村民委员会与田福山签订的，就原田福良家庭承包地1.11公顷的转包合同无效；
四、田福山于2018年2月10日前将上述原田福良家庭承包地1.11公顷返还给田福良。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
二审案件受理费760元，由上诉人公主岭市十屋镇林丰村村民委员会负担600元，被上诉人田福良负担160元。
本判决为终审判决。
审判长 田迎春
审判员 王玉敏
审判员 毕 莹
二〇一八年一月二十九日
书记员 张 帅