四川省泸州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川05民终558号上诉人（原审原告）林知荣，男，1982年1月30日生，汉族，住四川省泸县。委托诉讼代理人李兴权，四川时代永嘉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）泸县毗卢镇畜牧兽医服务中心，住所地泸县毗卢镇街村，组织机构代码45864702-5。法定代表人：龙义清，主任。委托诉讼代理人：赵忠，四川九狮律师事务所律师。上诉人林知荣因与被上诉人泸县毗卢镇畜牧兽医服务中心劳动争议一案，不服四川省泸县人民法院（2016）川0521民初1114号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人林知荣及委托代理人李兴权，被上诉人泸县毗卢镇畜牧兽医服务中心法定代表人龙义清及委托代理人赵忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。林知荣的上诉请求:一、撤销四川省泸县人民法院作出的（2016）川0521民初1114号民事判决；二、改判被上诉人支付上诉人经济补偿金53313元；三、改判被上诉人赔偿上诉人因未办理失业保险的损失23184元；四、改判被上诉人支付上诉人未在用工的同时订立劳动合同的二倍工资30360元；五、改判被上诉人支付上诉人未订立无固定期限劳动合同的二倍工资30360元；六、改判被上诉人补足上诉人低于最低工资标准的工资231840元及加付赔偿金173880元；七、改判被上诉人支付上诉人违法终止劳动关系的赔偿金106626元；八、改判被上诉人支付上诉人加班费125197元；九、一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。其主要上诉理由是：一、一审法院认定事实错误，本案系全日制用工，不是非全日制用工。上诉人的工作岗位是按照定员定岗的要求，负责二至三个村的生猪防疫、清圈消毒、仔猪阉割、和动物诊疗。履行畜牧业生产先进实用技术的推广和畜禽新品种的引进、实验、示范，实行目标管理。上诉人每天24小时随时待命，工作时间超过八小时，没有分节假日，经常节假日或晚上出诊。二、根据法律规定，上诉人的诉讼请求，除加班费外，其他的都应由被上诉人承担举证责任，被上诉人不承担举证责任或举证不能，要承担不利后果。被上诉人泸县毗卢镇畜牧兽医服务中心答辩称，上诉人与被上诉人之间的劳动关系已于2014年12月31日终止，相关补偿和待遇达成了合议并履行完毕，协议第四条已经明确，双方不再互相追究，由此可见，双方之间的劳动关系已全面解决并履行完毕。二、双方在用工期间每年都签订了劳动合同，在一审中也提交了每年签订的劳动合同文本，上诉人为被上诉人购买了养老保险，医疗保险是通过现金发放，相关待遇已经完善。三、上诉人在被上诉人处工作的时间短，工作量不大，不考勤、不坐班，不进行日常管理，工作时间完全自由安排，取酬方式是计件和承包，以及对动物诊疗，同时，上诉人还从事第二职业，其主要收入来源于第二职业，上诉人与被上诉人的用工形式实质是非全日制用工，上诉人的上诉请求超越本案事实，请求二审法院驳回上诉，维持原判。林知荣向原审法院起诉请求：撤销仲裁委员会作出的（2016）第32号裁决书，判决泸县毗卢镇畜牧兽医服务中心支付解除劳动合同经济补偿金53313元（45697元/年÷12月/年×14月）、不能补办相关社会保险的损失23184元（1380元/月×70%×24月）、未订立劳动合同的二倍工资30360元（1380元/月×2×11月）、未订立无固定期限劳动合同的二倍工资30360元（1380元/月×2×11月）、补足不低于当地最低工资标准的工资231840元（1380元/月×12月/年×14年）、拖欠工资的经济补偿金及加付赔偿金173880元（231840元×75%）、违法终止劳动关系的赔偿金106626元（45697元/年÷12月/年×14月×2）、加班工资10578元（45697元/年÷365天×1000天）。原审法院经审理查明，林知荣于2010年12月从泸县石桥镇畜牧兽医服务中心调到泸县毗卢镇畜牧兽医服务中心负责所分配村（中峰）的重大动物疫病防控及消毒工作（春防、秋防、狂犬病防疫等）、优质母猪推广、仔猪防疫阉割及耳标佩戴、疫情监测、疾病诊断治疗及采样报告、生猪人工授精等。泸县毗卢镇畜牧兽医服务中心从2011年1月起为林知荣缴纳职工基本养老保险、工伤保险、生育保险至2015年2月。林知荣的工资主要由两种形式组成：仔猪阉割按每头仔猪所收取费用的一定数额返还给原告作为报酬；疾病诊断治疗所收费用，除交纳250元/月的管理费给泸县毗卢镇畜牧兽医服务中心外，作为林知荣的报酬。林知荣不需到泸县毗卢镇畜牧兽医服务中心处考勤坐班，根据农户需要及时上门服务即可。同时，林知荣与其家属在泸县毗卢镇中峰村共同经营兽药门市。2015年1月12日，双方签订了解除劳动合同协议，约定双方从215年1月12日起解除劳动合同；泸县毗卢镇畜牧兽医服务中心向林知荣一次性支付经济补偿金15000元。后泸县毗卢镇畜牧兽医服务中心按约定支付了林知荣经济补偿金12000元。上述事实，有双方当事人的陈述、工作责任制度、泸劳人仲裁字[2016]第32号裁决书、解除劳动合同协议、解除劳动合同劳动补偿金领取表、社会保险缴费花名册、兽药经营许可证、饲料及饲料添加剂经营技术人员考核合格证明、2010年的劳动合同、工资福利表、泸县社会保险事业管理局的证明等证据在案佐证，并经庭审查证属实，足以认定。原审法院认为，林知荣于2010年12月到泸县毗卢镇畜牧兽医服务中心负责所分配村（中峰村）的重大动物疫病防控及消毒工作（春防、秋防、狂犬病防疫等）、优质母猪推广、仔猪防疫阉割及耳标佩戴、疫情监测、疾病诊断治疗及采样报告、生猪人工授精等，不签到坐班，按阉割数量返还实行计件工资及重大疾病防疫定额补助。对泸县毗卢镇畜牧兽医服务中心认为“林知荣每天工作时间仅有2-3小时”的观点，林知荣虽予以否认，但未能举证证明其每天实际工作时间超过4小时。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式”的规定，对双方从2010年12月1日起2015年1月12日期间建立的劳动合同关系以认定为非全日用工的劳动合同关系为宜。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十九条第一款“非全日制用工双方当事人可以订立口头协议”、第七十一条“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿”的规定，泸县毗卢镇畜牧兽医服务中心无需与林知荣签订书面劳动合同、无需支付解除劳动合同经济补偿金、无需为林知荣缴纳各项社会保险，并可随时解除劳动合同。泸县毗卢镇畜牧兽医服务中心与林知荣协商后自愿给付解除合同经济补偿金15000元的行为及自愿按劳动合同约定为原告缴纳2010年12月至2015年2月职工基本养老保险、工伤保险、生育保险的行为，不违反法律法规强制性规定，合法有效。对林知荣要求泸县毗卢镇畜牧兽医服务中心另行支付解除劳动合同经济补偿金53313元（45697元/年÷12月/年×14月）、不能补办相关社会保险的损失23184元（1380元/月×70%×24月）、未订立劳动合同的二倍工资30360元（1380元/月×2×11月）、未订立无固定期限劳动合同的二倍工资30360元（1380元/月×2×11月）、违法终止劳动关系的赔偿金106626元（45697元/年÷12月/年×14月×2）的诉讼请求，不予支持。因林知荣未能举证明其工作时间情况及事实，导致法院无法核实林知荣的工资是否低于本地最低小时工资标准，也不能认定加班事实，且泸县毗卢镇畜牧兽医服务中心予以否认。故林知荣要求补足不低于当地最低工资标准的工资231840元（1380元/月×12月/年×14年）、拖欠工资的经济补偿金及加付赔偿金173880元（231840元×75%）、加班工资10578元（45697元/年÷365天×1000天）的诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第第六十八条、第六十九条第一款、第七十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回林知荣的诉讼请求。案件受理费10元，免予收取。本案二审期间，上诉人向本院提交了以下证据材料：泸县牧发（1999）22号文件、泸县府发（2008）91号文件、泸县畜牧局关于清退乡镇畜牧兽医站临时人员的通报。拟证实前述文件规定了值班、学习、请假制度、工资支付办法，被上诉人对上诉人采取总体任务目标管理和基础任务目标管理，每月考核，实行计件工资制度，被上诉人对上诉人的用工方式是全日制用工。被上诉人对前述证据真实性、合法性无异议，对关联性和证明目的存在异议。本院审查认为，前述证据的真实性因对方无异议，予以确认，但不能达到上诉人的证明目的。本院二审经审理查明事实与原审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：一、泸县毗卢镇兽医服务中心与林知荣之间是全日制用工还是非全日制用工形式。二、林知荣张的经济补偿金、失业保险损失、未订立合同双倍工资、未订立无固定期限双倍工资、低于最低工资标准工资、加付赔偿金、违法终止劳动关系赔偿金、加班费损失是否应当支持。针对上述争议焦点，结合查明法律事实，本院分析评判如下：一、关于用工形式问题。上诉人林知荣以其系“计件工资、按月支付”与非全日制用工的“小时计酬”不相符合，且被上诉人为其购买保险为由认定与被上诉人系全日制用工。本院审查认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条的规定：非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。前述法律规定的系“小时计酬为主”，并未排除其他计酬方式，虽然法律规定非全日制用工报酬结算支付周期最长不得超过十五日，但双方自愿按月结算并不影响用工形式的确定，被上诉人在劳动合同履行中自愿为上诉人购买保险、协商终止劳动关系时支付经济补偿金的行为也不能推导出系全日制用工形式的结论。客观上，上诉人林知荣在泸县毗卢镇畜牧兽医服务中心处从事家禽防疫、阉割、诊疗工作，并不签到坐班考勤，工作时间自行安排，被上诉人也并未对其进行日常管理，上诉人工资收入源于生猪阉割耳标计件、诊疗收入，且诊疗收入的收费标准由其与农户协商确定，无证据证明每周工作时间累计超过二十四小时，符合前述法律规定的非全日制用工形式特征，原审认定双方属于非全日制用工并无不当，林知荣关于全日制用工的上诉理由不能成立，本院不予支持。二、关于林知荣主张的各项损失问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十九条、七十一条的规定，非全日制用工可以不签订书面合同，泸县毗卢镇畜牧兽医站可以随时与上诉人林知荣解除合同并不支付经济补偿金，上诉人林知荣主张的未订立合同双倍工资、未订立无固定期限合同双倍工资、经济补偿金、违法终止劳动关系赔偿金、加付赔偿金、失业保险损失于法无据，低于最低工资标准工资、加班费缺乏事实依据，本院不予支持。综上，林知荣的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院免予收取。本判决为终审判决。审判长  刘剑审判员  李平审判员  李野二〇一六年十一月二日书记员  聂灵