福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽05民终630号
上诉人（原审原告）泉州市丰泽区好世界大酒店，住所地泉州市丰泽区云谷小区路口，组织机构代码75938256-9。
法定代表人陈清来，该公司总经理。
委托代理人苏志松，福建顺济律师事务所律师。
委托代理人黄素春，福建顺济律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘念，女，1988年4月26日出生，汉族，住重庆市万州区。
委托代理人李秋梅，福建侨声律师事务所律师。
委托代理人张楗群，福建侨声律师事务所实习律师。
上诉人泉州市丰泽区好世界大酒店（以下简称“好世界酒店”）因与被上诉人刘念工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省泉州市丰泽区人民法院（2015）丰民初字第2825号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，被告受聘于原告酒店担任歌手一职。2013年7月26日，原告组织公司员工到安溪县志闽生态旅游区拓展训练，在龙门野战拓展训练景区中参加彩弹枪射击活动，被不确定的第三人彩弹枪射击击中左眼，后送往中国人民解放军180医院治疗，住院15天，经诊断为：左眼晶状体半脱位，左眼外伤性白内障，左眼重度钝挫伤，左眼视网膜下出血。2014年9月28日泉州市人力资源和社会保障局认定被告受到的事故伤害为工伤；2014年12月17日，经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告的伤残等级为：劳动功能障碍（伤残）七级。2015年4月17日泉州市丰泽区劳动争议仲裁委员会裁决原告应支付给被告因工伤造成的住院伙食补助费、停薪留职期间工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费等共计326595.46元。原告不服该裁决，遂向原审法院提起诉讼，请求判令原告无须支付被告赔偿款326595.46元；本案诉讼费由被告承担。
另查明，泉州市最后一次公布的人口女性预期寿命为77.34岁，泉州上一年度职工月平均工资为48823元／年÷12=4068.58元。
双方当事人争议的焦点为：原告是否应赔偿给被告326595.46元。
对双方当事人争议的焦点，原审作分析认定如下：
职工因工作原因受到事故伤害，且经认定为工伤，享受工伤保险待遇，经劳动能力鉴定为丧失劳动能力的，享受伤残待遇。用人单位未缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。在本案中，被告为原告聘用的歌手，在原告组织的活动中受伤，伤情依法被认定为工伤，同时经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，原告未缴纳工伤保险待遇，故应支付被告工伤保险待遇。
①关于停工留薪问题。被告主张其月平均工资为9000元，泉州市中级人民法院（2015）泉民终字第3544号民事判决书已认定被告的月工资按福建省2014年居民服务业39512元／年的标准计算；被告的伤情为：“左眼晶状体半脱位，左眼外伤性白内障，左眼重度钝挫伤，左眼视网膜下出血”，依据《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》关于“晶体脱落”享受6—12个月的停工留薪期的规定。被告的停工留薪期酌情按10个月计算，原告应支付给被告停工留薪期间工资为39512元／12个月×10个月=32926.67元。
②被告因工伤致残经鉴定为7级伤残，根据国务院《工伤保险条例》的规定，原告应按13个月的工资标准支付给被告一次性伤残补助金39512元÷12个月×13个月=42804.67元。
③被告现已不在原告公司上班，双方的劳动合同关系已实际解除，故原告应支付给被告一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金，按照泉州地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除劳动关系时年龄之差和上年度职工月平均工资为基数，七级伤残每满一年发给0.4个月工资的标准计算，原告应支付给被告一次性工伤医疗补助金0.4／年×（77.34-27）×（48823元÷12）=81924.99元；伤残就业补助金0.4／年×（77.34-27）×（48823元÷12）=81924.99元。
④住院伙食补助费300元，本地区国家机关一般工作人员出差伙食补助费为每天30元，被告要求按每天20元的标准计算，不违反相关规定，但被告在与志闽（安溪）旅游开发有限公司身体权一案中已得到赔偿款225元，原告还应支付住院伙食补助费75元给被告。
⑤被告因鉴定工伤支出的费用320元，系被告支出的合理费用，应予以支持。
原告主张共支付给被告24500元，其提供的费用报支凭证上有的有签名，有的是代签，被告只确认两份是其签名，原告并未申请对凭证上的签名进行笔迹鉴定，因此原告已支付的金额按被告主张的20000元确认。
综上，原审判决认为，原告与被告之间存在事实的劳动关系，双方均应当按照劳动法律法规的有关规定履行各自义务。被告在原告公司上班时受伤，经泉州市劳动能力鉴定委员会认定为七级工伤，依法应享受工伤保险待遇，原告因此应承担支付被告因工伤造成的停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金等经济补偿的责任。据此，依照国务院《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款、第三十七条，以及参照《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，原审判决如下：原告泉州市丰泽区好世界大酒店应于判决生效之日起十日内支付给被告刘念停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金、住院伙食补助费、鉴定费共计239976.32元（原告已支付的20000元应予扣除）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告负担。
宣判后，原告好世界酒店不服，向本院提起上诉。
上诉人好世界酒店上诉称，一、本案中被上诉人遭受的伤害并非工伤，上诉人无需向其支付任何款项。二、一审认定的赔偿数额有误，应当予以调整。被上诉人的月平均工资仅为人民币3000元，相应的赔偿数额应当予以调低。2.一审诉讼过程中，被上诉人已放弃住院伙食补助费的主张，一审判决径行作出裁判，违反不告不理原则。综上，一审判决事实不清、证据不足，请求撤销原判依法改判或发回重审；本案一二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人刘念答辩称，一、泉州市人力资源及社会保障局生效的工伤认定书及生效的泉州市中级人民法院（2015）泉民终字第3544号民事判决已确认刘念为上诉人聘用的歌手，在上诉人组织的活动中受伤，认定为工伤。同时经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为7级伤残，上诉人未缴纳工伤保险待遇，故应支付工伤保险待遇，上诉人主张并非工伤，于法无据。二、刘念的月平均工资为9000元，但原审法院根据生效的泉州市中级人民法院（2015）泉民终字第3544号民事判决认定按福建省2014年居民服务业月工资39512元的标准计算，并以此标准计算十个月的停工留薪工资及伤残补助金，该标准也低于刘念的实际工资，上诉人称刘念月平均工资为3000元，缺乏依据。三、刘念在原审提出，对原仲裁没有支持的项目，请求原审法院在审查时予以支持，因此原审法院对仲裁所没有支持的住院伙食补助费给予补充支持，不违反法律。综上，上诉人上诉缺乏事实与法律依据，应当予以驳回，维持原判。
经审理查明，二审审理中，除上诉人认为被上诉人并不在上诉人处就职，上诉人组织的是旅游，并没有组织被上诉人开展拓展训练，野战项目是被上诉人自行参加的以外，双方当事人对原审查明的事实均无争议，本院对当事人无争议的事实依法予以确认。双方争议的焦点是：1.被上诉人在本案所遭受的伤害是否属于工伤；2.原审确定的关于被上诉人工伤保险待遇的相关赔偿标准、赔偿项目（住院伙食补助费）是否正确。就上述争议，二审中双方均未提供新的证据。
另经查阅本案原审卷宗，本院补充查明如下事实：2015年3月10日，泉州市丰泽区劳动争议仲裁委员会受理刘念以好世界酒店为被申请人的仲裁申请，申请人刘念请求裁决：1.解除申请人与被上诉人之间的劳动合同关系；2.被申请人向申请人支付医疗费、住院伙食补助费、交通费、停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、未签订劳动合同的另一倍工资等共计491567.62元；3.为申请人补缴社会保险费。该仲裁委员会于2015年4月17日作出泉丰劳仲案（2015）108号仲裁裁决书，裁决：一、申请人与被申请人之间劳动关系于本裁决书送达之日解除；二、被申请人应在本裁决书送达之日起十五日内支付申请人住院伙食补助费300元、劳动能力鉴定费320元、关于一次性伤残补助金11700元、停工留薪期工资90000元、一次性工伤医疗补助金69487.73元、一次性伤残就业补助金69487.73元，以上各款项合计346595.46，扣除被申请人已支付的20000元，被申请人尚应支付申请人工伤保险待遇326595.46元；三、驳回申请人的其他仲裁申请。
本院认为，一、关于被上诉人在本案所遭受的伤害是否属于工伤的问题。被上诉人刘念在上诉人酒店从事歌手工作，双方之间存在事实劳动关系，上诉人在仲裁裁决及原审对此均未提出异议。上诉人二审提出被上诉人并不在上诉人处就职，但未能提供任何证据予以反驳，亦与生效的（2015）泉民终字第3544号民事判决所认定的事实不符，对此不予采纳。被上诉人在上诉人组织的活动中遭受伤害，并因此次伤害造成劳动功能障碍等级（伤残）七级，有已经发生法律效力的《工伤认定决定》及《劳动能力鉴定结论书》为证，原审认定被上诉人在本案所遭受的伤害属于工伤正确。上诉人作为用人单位未为被上诉人办理工伤保险，应支付其相应的工伤保险待遇，原审判决对此认定亦正确。二、原审确定的关于被上诉人工伤保险待遇的相关赔偿标准及赔偿项目（住院伙食补助费）是否正确的问题。上诉人主张被上诉人的月平均工资仅为3000元，未能提供充分依据，不足采信。被上诉人亦未举证证明其最近三年的平均收入情况，原审确定被上诉人的月工资按（2015）泉民终字第3544号民事判决所确定的福建省2014年居民服务业39512元／年的标准计算，并按此标准计算工伤保险待遇相关赔偿数额符合法律规定。关于住院伙食补助费，因被上诉人在原审庭审中明确该项目在另案健康权纠纷中主张，在本案中同意放弃，且在另案中已获得支持，原审判令上诉人还应支付住院伙食补助费75元给被上诉人有误，本院予以纠正。除此之外，原审判决对其他事实认定清楚，证据充分，审判程序亦合法，但在判令好世界酒店承担相关法律责任的同时，未判决驳回其诉讼请求欠妥，本院予以加判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、变更福建省泉州市丰泽区人民法院（2015）丰民初字第2825号民事判决“原告泉州市丰泽区好世界大酒店应于判决生效之日起十日内支付给被告刘念停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金、住院伙食补助费、鉴定费共计239976.32元。（原告已支付的20000元应予扣除）”为上诉人泉州市丰泽区好世界大酒店应于判决生效之日起十日内支付给被上诉人刘念停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金、鉴定费共计239901.32元。（上诉人已支付的20000元应予扣除）；
二、驳回上诉人泉州市丰泽区好世界大酒店原审的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费各人民币10元，均由上诉人泉州市丰泽区好世界大酒店负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄蕴真
代理审判员 黄德福
代理审判员 康艳华
二〇一六年五月三日
书 记 员 吴悦明
速 录 员 吴名冠
附注本案适用的主要法条及执行申请提示：
（一）主要法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……
（二）执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。