四川省会理县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川3425民初762号
原告王文福，男，1964年3月14日出生，汉族，四川省会理县人，住会理县。
委托代理人姚建平，四川淳嘉律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被告杨刚山，男，1970年11月21日出生，土家族，四川省攀枝花市人，住会理县。
被告李建平，男，1963年8月11日出生，汉族，四川省会理县人，住会理县。
被告李建希，男，1961年1月5日出生，汉族，四川省会理县人，住会理县。
被告李静梅，女，1966年12月13日出生，汉族，四川省会理县人，住会理县。
被告蔡静玲，女，1973年12月12日出生，汉族，四川省会理县人，住新疆克拉玛依市克拉玛依区（未到庭）。
委托代理人李建平，男，1963年8月11日出生，汉族，四川省会理县人，住会理县，代理权限为特别授权。
原告王文福诉被告杨刚山、李建平、李建希、李静梅、蔡静玲提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年3月30日立案受理后，依法由审判员甘晓岚适用简易程序，于2016年4月19日、6月8日公开开庭进行了审理。原告王文福及诉讼代理人姚建平、被告杨刚山、李建平、李建希、李静梅均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，被告杨刚山承包修建了被告李建平、李建希、李静梅、蔡静玲位于会理县城关镇东关东路（老车站后门处）的房屋建设工程后，被告杨刚山为了完成其所承包的房屋修建工程，遂雇请原告等人为其在施工工地做工。2014年10月10日12时许，原告在施工过程中被高处坠落的砖块砸伤。原告受伤后，于当日被送往会理县人民医院医治，在会理县人民医院住院治疗6天后，因伤势严重，于2014年10月16日转往攀钢集团总医院继续住院治疗，在攀钢集团总医院住院治疗期间于2014年10月20日施行了切开复位钢板螺钉内固定术，并在住院治疗20天后，于2014年11月5日出院。2015年11月9日原告再次入住攀钢集团总医院施行内固定取术，并住院6天后，于2015年11月14日出院。原告的伤经医生诊断为：“右桡骨中段粉碎性骨折、左颧弓粉碎性骨折、左颧部皮裂伤。”并经凉山定音司法鉴定中心鉴定为“九级伤残”。原告在本次从事雇佣活动过程中遭受人身损害后，造成了医疗费23698.76元、交通费456元、住院伙食补助费960元、营养费960元、护理费6540元、误工费22990元、鉴定费700元、残疾赔偿金97524元，共计153828.76元的物质损失。现向法院提起诉讼，要求五被告连带赔偿原告各项物质损失153828.76元及精神损害抚慰金人民币10000元，并由五被告承担本案诉讼费用。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交的证据有：
第一组证据：
1、会理县人民医院出院证明书1份；
2、攀钢集团总医院住院病人出院病情证明书2份；
3、住院病案3份；
4、攀钢总医院门诊病历1份；
5、会理县中医院DR检查报告单1份；
6、攀钢集团总医院普放检查报告单1份；
7、攀钢职工医院出院诊断书2份；
8、攀枝花钢铁有限责任公司职工医院门诊诊断书5份；
9、会理县人民医院转院证明书2份；
10、会理县人民医院费用结算清单1份；
11、攀钢集团总医院住院清单2份；
证明目的：原告在从事雇佣活动过程中受伤后，先后到会理县人民医院、攀钢集团总医院、会理县中医院进行检查、治疗。经医疗机构检查诊断原告所受的伤为：“右桡骨中段粉碎性骨折、左颧弓粉碎性骨折、左颧部皮裂伤”，并在会理县人民医院住院、攀钢总医院住院治疗，以及用药情况等的事实。
第二组证据：
1、四川省医疗卫生单位住院费用结算票据3份；
2、四川省医疗卫生单位门诊票据27份；
3、四川省凉山州国家税务局通用机打发票1份；
4、车票1份。
证明目的：原告受伤后用去医药费23698.76元、鉴定费700元、交通费456元的事实。
第三组证据：
凉山定音司法鉴定中心鉴定意见书1份，证明原告的伤经鉴定属“九级伤残”的事实。
第四组证据：
居民户口簿1份，证明原告系城镇居民的事实。
第五组证据：
鉴定费发票、收据、车票、医药费发票各1份，用于证明原告重新鉴定用去的费用。
第六组证据：
出庭证人谭国军、韩云平、刘加翠证言，证明原告受伤的事实。
被告杨刚山辩称，房屋是被告承包修建，砖块从高空坠落的原因没有写清楚。被告与原告不是雇佣关系，装饰装修是分包了的，人不是被告请的。出事后被告都是积极配合治疗的，原告住院期间被告还支付了费用的。对原告的伤残鉴定有异议，不知道是用什么标准来鉴定的伤残等级。根据事实该被告承担的责任被告会承担的。
被告杨刚山无证据提交。
被告李建平、李建希、李静梅、蔡静玲辩称：原告起诉四被告承担赔偿责任是不成立的，在施工以前被告与施工方就协商过安全问题，对于安全的事故应该由承包方杨刚山全权承担，与被告无关，被告不承担赔偿责任。原告在该事故中存在过失，负有完全责任。根据原告在另一民事诉讼案中陈述其受伤原因是：“2014年10月10日中午，被告陈兴华雇佣的工人在其承包的房屋屋顶支模时不慎用钢管将李建平家房顶上的砖块挑落，砖块落下后砸到原告，致原告受伤。”而砖块是原告及其工人在前面的工程施工中随意堆放在上面的。因此，被告认为原告应该承担本案完全责任。
四被告为支持其抗辩主张，向本院提交的证据有：
施工合同书1份，用于证明四被告与被告杨刚山签订了合同，并约定安全责任由杨刚山负责的事实。
本院依职权调取的攀枝花法正司法鉴定中心司法鉴定意见书及司法鉴定许可证各1份。
经庭审质证，被告杨刚山对原告第一组、第二组、第四组、第五组证据及出庭证人证言均无异议，对第三组证据有异议，被告申请重新鉴定。被告李建平、李建希、李静梅对原告提交的证据均无异议。
原告王文福对被告李建平、李建希、李静梅提交的证据的真实性无异议，对其证明目的有异议。被告杨刚山对被告李建平、李建希、李静梅提交的证据无异议。
原告对攀枝花法正司法鉴定中心司法鉴定意见书有异议，认为使用的鉴定标准不具有合法性。被告对攀枝花法正司法鉴定中心司法鉴定意见书均无异议。
经庭审质证，在充分听取双方当事人质证意见后，本院对证据作如下认定，对双方没有异议的证据，本院予以采信，收集在案，作为定案依据。对双方有异议的证据，本案将结合全案综合分析，并根据证据形式和来源的合法性、内容的真实性及关联性客观地予以采纳。
经审理查明，被告杨刚山雇请原告王文福为其承包的房屋做工，约定工资200元一天。2014年10月10日，原告王文福在做工过程中，被高处坠落的砖块砸伤。原告受伤后于当天到会理县人民医院住院治疗6天，该伤经医生诊断为：“右桡骨中段粉碎性骨折、左颧弓粉碎性骨折、颜面部皮肤裂伤。”用去医药费4173.41元。出院医嘱：转上级医院继续治疗。2016年10月16日，原告到攀钢集团总医院住院治疗20天，行“切开复位钢板螺钉内固定术”，用去医药费13180.22元。出院医嘱：术后1、2、3、6、9月复查X片，若有不适，请及时门诊随访复查，休息一月。2014年11月20日，攀钢总医院出具门诊诊断书：“右桡骨中段粉碎性骨折术后，休一月”。同年12月19日，攀钢总医院出具门诊诊断书：“右桡骨骨折术后，休一月，避免持重，一周后复查，需护理”，原告用去门诊费399.7元。2015年1月、4月、7月原告先后到攀钢总医院门诊治疗，该医院出具二份门诊诊断书：“右桡骨骨折术后，休一月。”用去门诊费400元。2015年6月、11月6日，原告王文福到会理县中医院门诊检查，用去医药费200元。2015年11月9日，原告到攀钢总医院住院治疗6天，经医生诊断：“右桡骨骨折术后骨性愈合，行内固定取出术。”用去医药费5196.43元。出院医嘱：伤后1、2、3、6、12、18月复查X光片，休一月。2015年12月21日，攀钢集团总医院出具门诊诊断书：“右桡骨骨折术后，休一月。”用去医药费146元。原告在治疗过程中，用去车旅费456元。经原告委托，2014年12月25日，凉山定音司法鉴定中心出具凉定司鉴[2014]临鉴字第2596号鉴定意见书，该意见书载明：依据被鉴定人损伤当时的伤情，结合损伤的后果与结局，其残情参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2006）i九级23“骨折内固定术后”及j十级14）“身体各部位骨折愈合后无功能障碍”之规定，分别已达九级、十级伤残。根据该标准4.5晋级原则：“对于同一器官或者系统多处损伤，或一个以上器官不同部位同时受到损伤者，应先对单项伤残程度进行鉴定。如果几项伤残等级不同，以重者定级；如果两项及以上等级相同，最多晋升一级”之规定，综合评定为九级伤残。原告用去鉴定费700元。在诉讼过程中，被告杨刚山对原告王文福伤残等级提出重新鉴定申请，原、被告双方同意到攀枝花法正司法鉴定中心进行鉴定。被告杨刚山支付鉴定费、车旅费1500元给原告。我院于2016年4月27日委托攀枝花法正司法鉴定中心进行重新鉴定。2016年6月1日，攀枝花法正司法鉴定中心出具攀法正[2016]临鉴字第776号鉴定意见书，该意见书载明：根据中华人民共和国国家标准《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）之规定，伤者王文福其损伤程度不够伤残等级标准。王文福用去鉴定费1000元，鉴定书邮寄费40元，检查费247元，车费116元。原告在诉讼过程中变更诉讼请求，将赔偿项目中的误工费要求按200元/天计算。
另查明，2013年11月15日，被告李建平、李建希、李静梅、蔡静玲作为甲方（发包方）与被告杨刚山作为乙方（承包方）签订了施工合同书，合同约定：1、工程名称：李建平、李建希、李静梅、蔡静玲原拆原建房屋；2、工程地点：会理县东关东路65号。……承包方式：双包（包工包料）；开工时间：2013年11月15日，竣工时间：2014年10月26日。……9、自签订合同起至本合同结束乙方发生伤病、残疾、死亡及在接电用电过程中、在公路上施工和堆放材料过程中造成人员的伤亡事故由乙方全权负责，一概与甲方无关，也无连带责任等内容。
还查明，在原告王文福住院治疗期间，被告杨刚山垫付医药等费22000元。
本院认为，原告王文福在提供劳务过程中受伤的事实双方无异议，本院对此予以确认。本案中，被告杨刚山认可王文福工资是200元一天，与原告所述相符，本院予以采信。因此，本院确认原告王文福受雇于被告杨刚山，二者之间形成雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”之规定，被告杨刚山应对原告王文福遭受人身损害承担赔偿责任。原告要求精神抚慰金的主张，因未提供相应证据，对此请求，本院不予支持。庭审中，原告虽对攀枝花法正司法鉴定中心的鉴定标准提出异议，但没有提供足以推翻鉴定结论的证据，故本院对攀枝花法正司法鉴定中心出具的鉴定结论予以采信。对于原告的诉讼请求，本院予以部份支持。
本案中，被告杨刚山认为自己与原告不是雇佣关系，除自己陈述外，未向本院提交证据证明，故对此主张，本院不予采信。另被告杨刚山认为原告的伤系第三人造成的，但未向本院提供证据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”故被告杨刚山承担赔偿责任后，若存在第三人，可以向第三人追偿。
被告李建平、李建希、李静梅、蔡静玲作为案涉房屋的户主，房屋修建工程发包给无相应资质个人修建，虽然与被告杨刚山签订《施工合同》，也明确在工程施工中如出现安全事故所有相关的费用和责任均由被告杨刚山承担，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动过程中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应的资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，被告李建平、李建希、李静梅、蔡静玲应承担相应责任，故对被告李建平、李建希、李静梅、蔡静玲认为自已在本案中不承担民事赔偿责任的辩解意见，本院不予采纳。
根据原告诉求、案件事实以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，本院对原告的各项损失作如下认定：1、医药费23923.76元，以医疗票据为准；2误工时间根据原告接受治疗的医疗机构出具的证明确定，包括住院时间，出院后医疗机构出具证明休息时间。故认定原告误工时间为242天，即242天×200元/天=48400元；3、护理费：6540元（住院期间：32天×120元/天=3840元；出院后护理天数30天×90元/天=2700元）；4、交通费：以票据为准：572元；5、住院伙食补助费960元（32天×30元/天）；6、营养费：960元（32天×30元）；7、鉴定费凭票据：1000元。合计82355.76元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”之规定，判决如下：
一、原告王文福各项损失为82355.76元，由被告杨刚山承担90%的赔偿责任即赔偿人民币74120.18元，扣除被告杨刚山已支付的医药等费23500元外，还应赔偿原告王文福人民币50620.18元；由被告李建平、李建希、李静梅、蔡静玲承担10%的赔偿责任即赔偿人民币8235.5元；
二、被告杨刚山、李建平、李建希、李静梅、蔡静玲承担连带赔偿责任；
三、驳回原告王文福的其他诉讼请求。
以上款项限本判决生效后三十日内支付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币1219元，由被告杨刚山承担1097元，被告李建平、李建希、李静梅、蔡静玲承担122元。被告所负担的诉讼费已由原告垫付，由被告径付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省凉山彝族自治州中级人民法院。
审判员 甘晓岚
二〇一六年六月十五日
书记员 黄 月
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包人或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。