安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）阜刑终字第00168号
原公诉机关安徽省颍上县人民检察院
上诉人（原审被告人）罗某某，男，1974年7月9日出生，汉族，文盲，务农，住颍上县xxxx。因犯抢劫罪、盗窃罪于1997年3月12日被颍上县人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，于2006年9月22日被假释，假释考验期至2009年1月15日止。因涉嫌犯盗窃罪于2013年9月11日被江苏省无锡市警方抓获，同年9月17日被颍上县公安局刑事拘留，同年10月18日经颍上县人民检察院批准逮捕，同日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。
辩护人余孝寅，安徽慧民律师事务所律师。
原审被告人卢某某，男，1975年2月16日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地颍上县xxxx，住颍上县xxxx。因涉嫌犯盗窃罪于2013年11月27日被颍上县公安局刑事拘留，同年12月12日被该局取保候审。现在家。
安徽省颍上县人民法院审理颍上县人民检察院指控原审被告人罗某某、卢某某犯盗窃罪一案，于二○一四年一月十六日作出（2014）颍刑初字第00118号刑事判决。原审被告人罗某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜阳市人民检察院指派代理检察员徐磊、赵静美出庭履行职务，上诉人罗某某及其辩护人徐孝寅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2011年10月6日夜，被告人罗某某伙同曹某某（已判刑）等人在颍上县慎城镇二小巷北颍城城河边，使用专用工具，将孙某停放在该处的一辆牌号为皖K5E**黑色奇瑞旗云轿车盗走。同年10月12日晚21时许，被告人罗某某伙同曹某某及被告人卢某某等人在安徽凤台县林业局办公楼下，由卢某某等人把风，使用专用工具将王x停放在该处的牌号为皖AH8**五菱面包车撬开盗走。经颍上县价格认证中心鉴定，奇瑞轿车价值人民币40800元，面包车价值26520元。案发后赃物被追回发还失主。
原判根据证人证言、被告人供述、鉴定意见、现场勘验检查笔录及相关书证等证据确认上述事实后认为，被告人罗某某、卢某某伙同他人以非法占有为目的，盗窃他人财物价值67320元、26520元，其行为均已构成盗窃罪。罗某某系累犯，依法应从重处罚。卢某某当庭自愿认罪�可从轻处罚，并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第六十五条、第七十二条第一款之规定，以被告人罗某某犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金十万元；被告人卢某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金五万元。
上诉人罗某某提出，其没有伙同曹某某盗窃皖K5E**黑色奇瑞旗云轿车。其辩护人提出，原判认定罗某某参与盗窃奇瑞轿车的事实不清，证据不足；罗某某能如实供述其参与盗窃面包车的犯罪事实，可从轻处罚。
出庭检察员认为，原判认定罗某某参与盗窃奇瑞轿车的事实，有曹某某供述及证人证言证明，建议本院依法判处。
经审理查明：2011年10月12日21时许，上诉人罗某某伙同曹某某（已判刑）及原审被告人卢某某等人到安徽省凤台县林业局办公楼下，由卢某某等人把风，罗、�二人使用专用工具将王某停放在该处的牌号为皖AH**五菱面包车撬开盗走。经颍上县价格认证中心鉴定，面包车价值人民币26520元。案发后赃物被追回发还失主。
认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）接处警案件移交表载明：王某于2011年10月13日报案至安徽省凤台县巡逻防暴大队（110），称其停放在该县林业局办公楼下的一辆白色五菱面包车被盗。
（2）辩认笔录载明：刘某辨认出罗某某是与其、卢某某、曹某某到凤台县偷面包车的人。曹某某、杜某某辨认出其朋友“柱子”就是罗某某。
（3）通话记录单载明：原审被告人卢某某号码为182xxxx手机于2011年10月12日晚21时漫游至淮南通话两次（凤台县属淮南管辖）。
（4）抓获经过载明：上诉人罗某某于2013年9月11日晚，被无锡市公安局上马墩派出所民警抓获。
（5）返还物品、文件清单载明：案发后，公安机关已将�盗奇瑞牌轿车、五菱面包车发还失主。
（6）户籍证明载明：上诉人罗某某出生于1974年7月9日，原审被告人卢某某出生于1975年2月16日，犯罪时二人均已达到完全刑事责任年龄。
（7）颍上县人民法院（2012）颍刑初字第00236号刑事判决书载明：曹某某伙同罗某某等人用专用工具盗窃皖AH**五菱面包车的事实。
（8）刑事判决书、裁定书、释放证明载明：上诉人罗某某于1997年3月12日被颍上县人民法院以抢劫罪、盗窃罪判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年。2006年9月22日被假释，假释考验期至2009年1月15日止。
（9）社区证明载明：原审被告人卢某某一贯表现良好。
2、现场勘查笔录、现场图、照片载明：案发现场周边及被盗车辆情况。
3、鉴定意见
颍上县价格认证中心颍价证字（2011）第（153）号价格鉴定结论书载明：皖AH**白色五菱面包车价值人民币26520元。
4、证人证言
（1）证人刘某证言：2011年10月的一天晚上，其与男友卢某某和曹某某以及一个其不认识的男子去过凤台县城，在那里停车后曹某某说和那个男子下去找人，后来那个男子与曹某某从凤台县城开了一个面包车回颍上。
（2）证人汤某某证言：曹某某是其男友，和曹某某在一起玩的人有罗某某、卢某某等人。2011年10月10号左右，曹某某向其借过4000块钱说是买车，后来曹某某开个奇瑞车说是他买的，期间曹某某开奇瑞轿车、卢某某开其他车载着其与罗某某、杜某某、卢某某和卢某某的女友等人一同去霍邱、阜阳玩过。
（3）证人杜某某证言：其因赌博欠钱后经他人介绍于2011年与曹某某认识，其见过曹某某开过一辆黑色轿车和一辆白色面包车，曹某某说黑色轿车是他买的。其只和曹某某用白色面包车偷过两辆电瓶车，其他没有偷过。
5、被害人王某陈述：其所有的牌号为皖KAH**白色五菱面包车停放在凤台县林业局院内停车场于2011年10月12日晚被盗。
6、上诉人、原审被告人及同案犯的供述和辩解
（1）上诉人罗某某供述：其于2013年9月11日被无锡警方抓获，当时其因有盗窃的事情自报了“范井平”的假名。2011年下半年的一天晚上，其伙同曹某某、卢某某等人在安徽省凤台县城盗窃了一辆五菱面包车。其没有参与盗窃黑色奇瑞轿车。
（2）原审被告人卢某某供述：2011年10月份的一天晚上，其与曹某某一起吃饭时，曹某某说罗某某想去凤台偷车，叫其跟着招呼一下。于是，其与刘某、曹某某、罗某某坐曹某某的黑色奇瑞车去了凤台县城里面一个地方，曹某某和罗某某下车走了，过有半个小时左右，其看见罗某某开了辆面包车出来，当时曹某某也上了那辆面包车，后来其就开着奇瑞车回颍上了。
（3）同案犯曹某某供述：2011年10月�一天，罗某某说他没车不行就提议到凤台那边偷一辆车，其就和卢某某说了。于是，其与卢某某、罗某某等人晚上开着奇瑞轿车一同去到凤台县城，发现一辆五菱面包车，当时卢某某在路上把风，罗某某用工具别开车后将车开到大门口后让其开，其便开着面包车，卢某某开着那辆奇瑞轿车回到颍上。
上述证据，均经一、二审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
对于上诉人罗某某的上诉理由及其辩护人提出原判认定罗某某盗窃奇瑞轿车的事实不清、证据不足的辩护意见，经查，同案犯曹某某虽供述其伙同杜某某、罗某某于2011年10月初在颍上县城盗窃一辆黑色奇瑞轿车，但其供述不能得到罗某某供述、杜某某证言印证。另外，虽然曹某某供述盗窃该车后，其向汤某某、卢某某借钱从罗某某手里买下该车，汤某某证言证明其只是听曹某某讲买车，并未证明曹�某从谁手里买的车，同案犯卢某某供述否认借钱给曹某某。总之，曹某某的供述得不到其他证据印证。因此，原判认定上诉人罗某某参与盗窃黑色奇瑞轿车的事实不清，证据不足。上诉人的上诉理由及其辩护人的此节辩护意见成立，本院予以支持。
本院认为：上诉人罗某某、原审被告人卢某某以非法占有为目的，伙同他人盗窃财物价值26520元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处。罗某某在刑罚执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的盗窃罪，系累犯，依法应从重处罚。原审被告人卢某某自愿认罪，根据本案事实、情节及社会危害程度，对其可从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一款第（一）、（三）项及《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条、第五十二条之规定，判决如下：
�、维持安徽省颍上县人民法院（2014）颍刑初字第00118号刑事判决书的第二项，即被告人卢某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金五万元；
二、撤销安徽省颍上县人民法院（2014）颍刑初字第00118号刑事判决书的第一项，即被告人罗某某犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金十万元；
三、上诉人（原审被告人）罗某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月11日起至2016年9月10日止，罚金于判决生效后三十日内交纳）
本判决为终审判决。
审 判 长 邓继军
代理 审 判员 李 梅
代理 审 判员 陈东宝
二〇一五年三月十三日
书记员（代） 余 林
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对�服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是�二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。