杭州市下城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杭下刑初字第5号
公诉机关杭州市下城区人民检察院。
被告人高某。2007年8月29日曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1000元，2009年5月3日刑满释放；2006年7月23日又因盗窃被行政拘留五日；2011年2月20日再因赌博被行政拘留十二日，并处罚款人民币500元。因本案于2013年8月10日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现押于杭州市看守所。
被告人乔某。2006年1月25日曾因犯盗窃罪被判处拘役五个月，并处罚金人民币4000元。因本案于2013年7月27日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现押于杭州市看守所。
辩护人韩勇。
被告人王某。因本案于2013年8月10日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现押于杭州市看守所。
辩护人李春雷。
被告人韩某。2006年10月26日曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元，2007年4月26日刑满释放。因本案于2013年8月10日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现押于杭州市看守所。
被告人刘某甲。因本案于2013年8月10日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现押于杭州市看守所。
辩护人傅张斌。
被告人张某。因本案于2013年7月27日被刑事拘留，同年9月2日被取保候审。
辩护人裘斌。
杭州市下城区人民检察院以杭下检刑诉（2013）580号起诉书指控被告人高某、乔某、王某、韩某、刘某甲、张某犯开设赌场罪，于2013年12月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市下城区人民检察院指派检察员徐枫出庭支持公诉，被告人高某、韩某，被告人乔某及其辩护人韩勇、被告人王某及其辩护人李春雷、被告人刘某甲及其辩护人傅张斌、被告人张某及其辩护人裘斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市下城区人民检察院指控：2013年6月下旬，被告人高某伙同刘某丙（另案处理）、“黎明”等人，在杭州市下城区长木新村57号一楼03出租房内开设游戏机房，摆放“双响海豚”游戏机、“海洋之星2”游戏机（经鉴定，均具有赌博功能），招揽参赌人员进行赌博活动。被告人高某等人雇用被告人乔某、王某负责上分收银、下分，雇用被告人韩某、张某负责望风，雇用被告人刘某甲负责对账交钱等。同年7月26日，该赌博游戏机房被公安机关查获，并当场抓获被告人乔某、张某及4名参赌人员。期间，该赌博游戏机房非法获利人民币3万余元（以下币种均为人民币）。
同年8月10日，被告人高某、王某、韩某、刘某甲先后被公安机关抓获归案。
公诉机关为支持上述指控事实，当庭宣读和出示了被告人高某、乔某、王某、韩某、刘某甲、张某的供述，证人陈某、吴某、刘某乙等人的证言，检查笔录、扣押清单、电子游戏设施设备认定意见书、行政处罚决定书、账单、前科材料、抓获经过、户籍证明等证据。据此，认为被告人高某、乔某、王某、韩某、刘某甲、张某的行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条之规定，构成开设赌场罪，系共同犯罪。同时指出，本案违法所得的金额就低指控为31518元；被告人高某系累犯，应当从重处罚；被告人乔某、王某、刘某甲、张某在侦查阶段能如实供述自己的犯罪事实。提请本院依法惩处。
被告人高某、韩某对起诉书指控的犯罪事实均无异议。
被告人乔某对起诉书指控的犯罪事实无异议。其辩护人认为：⒈乔某在共同犯罪中所起的作用较小，系从犯。⒉乔某系初犯、偶犯，到案后认罪态度好，且已主动退赃。⒊乔某家境贫寒，父母体弱、幼儿需要照顾。综上，请求对被告人乔某从轻处罚并适用缓刑。
被告人王某对起诉书指控的犯罪事实无异议。其辩护人认为：⒈王某在共同犯罪中所起的作用较小，系从犯，应当从宽处理。⒉王某的犯罪行为的社会危害性较小，到案后认罪态度好，且系初犯、偶犯。综上，请求对被告人王某从宽处理。
被告人刘某甲对起诉书指控的犯罪事实无异议。其辩护人认为：⒈刘某甲在共同犯罪中起次要作用，参与犯罪的时间短、获取的报酬少，应当从宽处理。⒉刘某甲系初犯、偶犯，平时表现良好，可酌情从轻处罚。⒊刘某甲到案后自愿认罪，有悔罪表现。综上，请求对被告人刘某甲从宽处理并适用缓刑。为支持辩称理由，辩护人提交了：无违法犯罪记录证明、村委会证明、机动车驾驶证复印件。
被告人张某对起诉书指控的犯罪事实无异议。其辩护人认为：⒈张某在共同犯罪中所起的作用较小，系从犯。⒉张某系初犯、偶犯，到案后认罪态度好，且已主动退赃。综上，请求对被告人张某从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2013年6月下旬，被告人高某伙同刘某丙、“黎明”（均另案处理）等人，在杭州市下城区长木新村57号一楼03出租房内开设游戏机房，摆放“双响海豚”游戏机、“海洋之星2”游戏机各1台（经鉴定，均具有赌博功能），先后雇用被告人乔某、王某负责收银及上、下分，雇用被告人韩某、张某负责望风，雇用被告人刘某甲负责对账、收款，招揽人员赌博渔利。
同年7月26日，该游戏机房被公安机关查获，当场抓获被告人乔某、张某及4名参赌人员，还从被告人乔某处暂扣钱款4200元（其中违法所得1200元、备用金3000元）。同年8月10日，被告人高某、王某、韩某、刘某甲被公安机关抓获归案。综上，涉案期间，六被告人等共计非法获利31518元。
另查明，在本案审理期间，被告人主动退缴违法所得：乔某退缴3500元、王某退缴3500元、刘某甲退缴1500元、张某退缴4000元，共计1.25万元。公安机关从乔某处暂扣的钱款4200元，已随案移送来院。
上述事实，有当庭出举的下列证据予以证实：
⒈证人刘某丙的证言，证实涉案游戏机房由“黎明”投资、其与高某参股，三人共同经营，股份其占13％、高某占15％（外加30％搞关系费）、黎明占42％；游戏机房由王某出面承租，24小时营业，工作人员分二班：白班乔某上分收银、张某望风，晚班王某上分收银、韩某望风，刘某甲负责对账收款。其共计分得钱款5000元。
⒉证人陈某的证言，证实2013年6月19日，王某、韩某、刘某甲等3－4名男子及一女子向其租赁长木新村57号上述出租房；次日，该女子向其交付租金及押金共计4000元。一个月租期届满，刘某甲向其交付续租款3000元。案发后，王某、韩某从其处收取了退租款1500元。
⒊证人刘某乙、吴某、周某、沈某的证言及公安行政处罚决定书，证实2013年7月26日晚，上述4名证人在涉案游戏机房赌博，内有游戏机2台，乔某负责上分收银，张某在外望风，后被公安机关抓获并处以行政罚款。
⒋被告人高某、乔某、王某、韩某、刘某甲、张某的供述，对上述事实供认不讳。
⒌检查笔录、证据保全清单、扣押清单、照片，证实公安机关在上述游戏机房查获上述游戏机2台，从被告人乔某处暂扣4200元；从被告人王某处暂扣黑色挎包1只，内有皮夹1只、账单4张及手机2部。
⒍账单，证实涉案游戏机房6月28日收银：小机3400元、大机4302元；6月29日收银：小机3213元、大机1042元；7月20日共计收银5350元。涉案游戏机房一段时期的收入总计40957元，扣除支出后净获利30318元。
⒎电子游戏设施设备认定意见书、照片，证实被查获的上述2台游戏机，能够押分、退分，经鉴定具有赌博功能。
⒏刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书，证实被告人高某、乔某、韩某的前科劣迹。
此外，还有辨认笔录、情况说明、抓获经过、户籍证明等证据证实，足以认定。上述证据形式来源合法、内容真实可靠，且与本案事实相关联，庭审质证时被告人及辩护人亦无异议，故本院均予以确认。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人高某伙同他人先后纠集被告人乔某、王某、韩某、刘某甲、张某以营利为目的，开设赌场并从中渔利，数额达人民币5000元以上，其行为已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。本案六被告人分工合作、积极实施、分享盈利，不宜区分主从；但被告人乔某、王某、韩某、刘某甲、张某受他人雇用而参与本案犯罪，分得的钱款较少、所起的作用相对较小，均可酌情从轻处罚；被告人高某在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚；被告人乔某、韩某曾因犯罪被刑事追究，均可酌情从重处罚；被告人乔某、王某、刘某甲、张某到案后如实供述自己的罪行，均可从轻处罚；被告人高某、韩某庭审中自愿认罪，也可酌情从轻处罚；被告人韩某、刘某甲参与涉案犯罪的时间相对较短，审理期间被告人乔某、王某、刘某甲、张某主动退缴违法所得，量刑时均应予以考虑；被告人张某有悔罪表现，可以适用缓刑。辩护人请求对被告人从轻处罚的意见予以采纳。综上，本院根据各被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，分别予以量刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人高某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月10日起至2015年8月9日止；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人乔某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月27日起至2014年10月26日止；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
三、被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月10日起至2014年10月9日止；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
四、被告人韩某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月10日起至2014年10月9日止；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
五、被告人刘某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月10日起至2014年8月9日止；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
六、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币2000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
七、已追回的违法所得人民币16700元，予以没收，上缴国库。
八、未追回的违法所得人民币14818元，责令被告人高某、乔某、王某、韩某、刘某甲、张某退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 肖 敏
人民陪审员 杜红英
人民陪审员 岑宪权
二〇一四年二月二十日
书 记 员 万 靖