河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫02民终412号
上诉人（一审被告）中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司滑县支公司。
住址地：安阳市滑县。
委托代理�张晋、靳文革，河南兴邺律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被上诉人（一审原告）张付生，男，汉族，1956年1月8日生。
委托代理人李锦，开封新区“148”法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。
被上诉人（一审被告）白永滨，男，汉族，1980年1月6日生。
张付生因与白永滨、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司滑县支公司（以下简称人财保险公司滑县支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，张付生于2014年8月1日诉至开封市顺河回族区人民法院（以下简称一审法院），请求：依法判令白永滨、人财保险公司滑县支公司赔偿张付生医疗费18286.01元、误工费43139.20元、护理费11400元、住院伙食补助费960元、营养费960元、交通费800元、残疾赔偿金97565.8元、精神抚慰金15000元、鉴定费1400元、拖车停车费500元、电动三轮车修车费600元、共计190611.01元，并判令本案诉讼费用由白永滨、人财保险公司滑县支公司承担。一审法院于2015年11月3日作出（2014）顺民初字第539号民事判决。人财保险公司滑县支公司不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院经审理查明，2014年3月20日14时30分，白永滨驾驶豫E×××××牌照普通客车由北向南行驶至开封市顺河区后台区街里与张付生驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成张付生重伤，电动三轮车损坏的交通事故。该事故经开封市公安局土柏岗派出所交管巡防大队做出汴公安认字（2014）第059号《道路交通事故认定书》责任认定白永滨负事故全部责任，张付生不负事故责任。张付生受伤后，立即被送往开封市第二人民医院抢救治疗，经诊断为双侧多发肋骨骨折、双肺挫裂伤、右肩外伤、累至上肢和下�多个部位的浅表损伤，住院治疗32天，花去医疗费15511.51元，门诊费用640元，张付生出院后因伤情需要伤残鉴定，鉴定前检查费用花费2134.5元，张付生因此事故共计花费医疗费用18286.01元。2014年5月28日，开封市华大法医临床司法鉴定所对张付生因本次交通事故所致伤情进行伤残等级鉴定，并于2014年6月6日作出开华法临司法鉴定所（2014）临鉴字第95号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张付生伤残程度属九级伤残。张付生支付鉴定费700元。庭审中人财保险公司滑县支公司针对张付生的伤残等级提出重新鉴定申请，经开封市中级人民法院委托，2015年3月3日，河南大学司法鉴定中心对张付生的伤残等级进行鉴定，并于2015年5月18日作出鉴定意见，张付生的胸部损伤属九级伤残。张付生为此支付鉴定费700元。另查明，肇事车辆豫E×××××牌照普通客车的车主为白永滨，该车在人财保险公司滑县支公司投保有机动车交通事故责任强制险及第三者责任保险20万元（不计免赔），事故发生在上述保险期间内。再查明：2014年河南省城镇居民人均可支配收入为：24391.45元／年，居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为28472元／年。
一审法院认为，开封市公安局土柏岗派出所交管巡防大队做出的第059号道路交通事故认定书，认定事实清楚，证据充分，予以采信。白永滨负此事故全部责任，张付生不负责任。人财保险公司滑县支公司作为肇事车辆豫E×××××号的保险人，对张付生因此事故造成的各项损失，应依法先在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分在商业第三者责任保险限额内承担赔偿责任。张付生主张的医疗费18286.01元，提供有诊断证明、出院证、住院收费票据、门诊收费票据、复查收费手续和住院病历等证据予以证明，予以支持。张付生主张的误工费，依据其城镇居民的身份，本次交通事故所造成的实际伤情，实际定残日期和2014年度河南省城镇居民人均可支配收入24391.45元／年，以及保险公司提供重新鉴定，误工时间计算根据有关法律和司法解释规定酌定按365天计算（24391.45元／年÷365天＝66.83元／天×365天＝24392.95元）。张付生主张的护理费，支持7800元（28472元／年÷365天＝78元／天×100天＝7800元）。张付生主张的伤残赔偿金97565.80元不违反法律规定，予以支持。张付生主张的住院伙食补助费和营养费，分别支持960元（32天×30元）、640元（32天×20元）。张付生的交通费，根据其家庭住址和其就医医院之间的距离酌情支持600元。张付生主张的精神损害抚慰金，根据侵权人的过错程度，侵权行为所造成的后果，以及张付生的伤残程度，受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌情支持10000元�张付生主张的二次鉴定费用1400元、拖车停车费500元、电动三轮车修车费600元，有鉴定事实车辆维修事实，有关发票予以佐证予以支持。综上，张付生的损失包括：医疗费18286.01元、误工费24392.95元、护理费7800元、伤残赔偿金97565.80元、住院伙食补助费960元、营养费640元、交通费600元、精神损害抚慰金10000元、二次鉴定费1400元、拖车停车费500元、电动三轮车修车费600元，共计162744.76元。张付生的以上损失，首先由人财保险公司滑县支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内承担医疗费10000元、护理费7800元、残疾赔偿金97565.80元，超出部分46278.96元由人财保险公司滑县支公司在商业第三者责任保险限额内承担赔偿责任即为46278.96元，白永滨承担拖车停车费500元，电动三轮车修车费600元。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十七条第二款和第三款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司滑县支公司于判决生效之日起七日内在交强险限额内赔付张付生各项损失115365.80元；二、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司滑县支公司于判决生效之日起七日内在商业第三者责任保险限额内赔付张付生各项损失46278.96元；三、白永滨于判决生效之日起七日内赔付张付生损失1100元；四、张付生得到中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司滑县支公司赔偿款后返还给白永滨垫付款1200元；五、驳回张付生的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期内的债务利息。案件受理费3105元，由白永滨承担。
人财保险公司滑县支公司不服，其上诉称：1、原判决简单草率地按照九级伤残认定张付生的赔偿数额明显不公，张付生受伤住院期间多次检查均显示其4根肋骨骨折，而在两个月的复查鉴定时却是8根肋骨骨折并鉴定为九级伤残，人财保险公司滑县支公司申请对其后4根肋骨骨折与交通事故的因果关系及伤残等级进行重新鉴定。在拖延了一年多后，鉴定机构做出了8根肋骨骨折属于九级伤残的鉴定结论，而对于公司申请重新鉴定的核心问题“因果关系”只字不提，原因是法院在鉴定案件移送表中根本没有写明公司申请重新鉴定的全部事项，导致鉴定报告与申请内容不完全相符。一审法院以此按照九级伤残计算张付生的赔偿数额�显不公。建议按照人财保险公司滑县支公司申请目的进行因果关系重新鉴定或者按照十级伤残计算赔偿数额；2、张付生的误工费应当根据案件特殊情况合理确定。应该以其第一次进行伤残鉴定时的日期计算误工费天数，即66.83元×76天=5079.08元，实际多计算了19313.87元；3、一审判决商业三责险中赔偿精神损害抚慰金10000元违反了法律规定和合同约定。综上，请二审法院依据事实与法律，依法作出公正裁判。
张付生辩称：1、2014年3月20日张付生因交通事故住院治疗，2014年5月28日张付生申请伤残等级鉴定，鉴定机构要求张付生做64排CT复查，5月28日第二中医院CT片显示张付生8根肋骨骨折，故鉴定机构作出鉴定意见张付生构成九级伤残。人财保险公司滑县支公司申请重新鉴定，鉴定机构要求张付生复查，复查结果张付生仍存在8根肋骨骨折，鉴定机构又作出张付生系九级伤残的鉴定结论。故一审判决按照九级伤残认定张付生的赔偿数额正确；2、一审法院明确驳回人财保险公司滑县支公司申请因果关系的鉴定，是因为CT上显示8根肋骨是陈旧性骨折，且距发生事故只有两个月，在医学上两个月以上的生长骨痂称为陈旧性骨折。很显然，张付生的8根肋骨骨折是两个月前交通事故造成的，故一审法院不支持人财保险公司滑县支公司申请因果关系鉴定是正确的；3、按照有关法律规定，受害人因伤致残，误工时间可以计算至定残前一天。因人财保险公司滑县支公司对张付生第一次鉴定结论不服，申请重新鉴定，故误工费应当按照鉴定机构第二次作出鉴定结论的时间计算误工时间；4、白永滨在人财保险公司滑县支公司购买有交强险及商业三责险，一审判决根据侵权人的过错程度，侵权行为所造成的后果以及张付生的九级伤残程度，受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌情支持张付生精神损害抚慰金10000元正确。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
白永滨未答辩。
二审经审理查明的事实与一审查明的基本事实一致。
本院认为，公民的生命健康权和财产权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任范围内予以赔偿，不足部分由有过错的一方承担赔偿责任。本案中，该交通事故经开封市公安局土柏岗派出所交管巡防大队认定，白永滨承担全部责任，张付生不承担责任。因肇事车辆在人财保险公司滑县支公司投保有交强险及商业三责险，故张付生的损失应由人财保险公司滑县支公司首先在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分由人财保险公司滑县支公司在商业三责险的范围内予以赔偿。关于人财保险公司滑县支公司称张付生受伤住院期间多次检查均显示4根肋骨骨折，但鉴定复查时却是8根肋骨骨折并鉴定为九级伤残，故申请对其后4根肋骨骨折与交通事故的因果关系及伤残等级进行重新鉴定。而一审法院只委托鉴定机构对张付生的伤残等级做了重新鉴定，对于公司申请重新鉴定的核心问题“因果关系”没有委托鉴定，一审法院按照鉴定机构做出的8根肋骨骨折属九级伤残的鉴定结论计算张付生的赔偿数额明显不公。张付生于2014年3月20日发生交通事故住院治疗，2014年5月28日其应鉴定机构要求在开封市第二中医院做64排CT检查，该CT片显示张付生8根肋骨陈旧性骨折。因该检查结果距事故发生仅2个多月，且人财保险公司滑县支公司亦提供不出张付生在此期间身体又受到过损害的证据，人财保险公司滑县支公司提出重新鉴定时张付�已治疗终结，故一审法院仅对人财保险公司滑县支公司申请的张付生的伤残等级进行重新鉴定并无不当。一审法院按照鉴定机构重新鉴定后出具的张付生损伤属九级伤残的鉴定结论计算张付生的赔偿数额正确。关于张付生的误工费计算问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故一审法院根据张付生二次鉴定的定残之日及张付生的实际伤情酌定误工时间按365天计算并无不当。人财保险公司滑县支公司称应按张付生第一次进行伤残鉴定时的日期计算误工费天数的理由不能成立，本院不予支持。一审法院根据侵权人的过错程度，侵权行为造成后果及张付生的伤残程度以及结合受诉法院所在地平均生活水平等酌定张付生精神抚慰金10000元亦并无不当。综上，一�判决并无不当，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1752元，由中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司滑县支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 戴玉峰
审判员 张 洁
审判员 孔德亮
二〇一六年五月三十日
书记员 袁 曼