山东省临沂市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）临行终字第54号
上诉人（原审被告）：临沂市房产和住房保障局（原临沂市房产管理局）。住所地：临沂市沂州路**号。
法定代表人张希彦，局长。
委托代理人徐晓东，男，1981年6月5日出生，汉族。
委托代理人朱俊杰，山东宇澄律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）临沂三元建筑工程有限公司。住所地临沂市兰山区金源路与临西三路交汇处。
法定代表人刘学动，董事长。
委托代理人韩龙，山东超信律师事务所律师。
原审第三人山东正兴轮胎股份有限公司。住所地临沂高新技术开发区马厂湖镇武德村。
法定代表人刘子予，董事长。
委托代理人张洪卫，男，1961年2月8日出生，汉族。
上诉人临沂市房产和住房保障局因与临沂三元建筑工程有限公司、山东正兴轮胎股份有限公司房产行政登记一案，不服临沂市罗庄区人民法院（2013）临罗行初字第70号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，被告（时为临沂市房产管理局）于2002年根据第三人山东正兴轮胎股份有限公司的申请为坐落于原临沂市兰山区马厂湖镇武德村第三人企业内、丘号10号，土地使用证号分别为临兰国有（2002）字第0353号、0352号、0353号、0534号等，总面积分别为2217.60㎡、5805.65㎡［幢号（5）、（6）、（7）、（8）］、2086.69㎡［幢号（3）、（4）、（5）］、11508.16㎡［幢号（9）、（10）、（11）、（12）］、3695.11㎡［幢号（1）、（2）、（3）、（4）］的房产进行了初始登记，登记产权证号分别为12100160、12100119、12100120、12100117、12100121。上述房产占用范围内土地情况如下：临兰国有（2002）字第0353号土地为国有出让工业用地、0352号为国有出让仓储用地、0354号为国有出让住宅用地。2006年6月，被告（时仍为临沂市房产管理局）又根据第三人的申请将上述房产换证变更登记证号为：000005413号、00××24号、000005××5号、00××31号、00××38号。丘号为37130207110002。因上述房产系原告2001年5月与第三人签订《建筑工程施工合同》进行建设，2007年12月20日，因第三人未按合同规定支付工程款，原告所建工程未竣工。2009年2月10日，原告将全部竣工的工程移交第三人并办理结算手续。2009年6月26日，原告提起民事诉讼，要求第三人偿付工程款2820万元及逾期付款违约金，依法确认原告对上述款项享有优先受偿权。同年8月28日，山东省临沂市中级人民法院（2009）临民一初字第50号判决书中判决赋予了本案原告在2820万元债权范围内，对本案原告承建的本案第三人工程折价或者拍卖后价款享有优先受偿权。2011年6月8日，临沂市中级人民法院作出（2010）临执字第106-1号执行裁定书，裁定查封本案涉案房产，并向被告送达了（2010）临执字第106-1号协助执行通知书，要求被告协助查封涉案房产。据执行裁定书和协助执行通知书内容，查封被执行人山东正兴轮胎股份有限公司所有的位于临沂高新区马厂湖办事处武德村生产车间、办公楼、宿舍等房产（证号为临房权证兰山区字第000005413、5××8、5424、5××5、5438、5××4）。后原告未得执行，于2013年5月23日提起本案诉讼，认为被告颁发临房权证兰山区第0000054**号、00××24号、000005××5号、00××31号、00××38号房产证的具体行政行为认定事实不清、证据不足、适用法律法规错误，违反法定程序。请求法院撤销上述房产证以及上述房产证相对应的2002年初始登记时颁证行为。
原审法院判决认为，涉案房产于2002年的登记属初始登记，2006年的登记属换证登记。初始登记建设部《房屋登记办法》第三十条规定：因合法建造房屋申请房屋所有权初始登记的，应当提交下列材料：（一）登记申请书；（二）申请人身份证明；（三）建设用地使用权证明；（四）建设工程符合规划的证明；（五）房屋已竣工的证明；（六）房屋测绘报告；（七）其他必要材料。从被告补充的涉案房产初始登记材料看，五宗房产在初始登记时，均无房屋竣工的证明，且原告主张初始登记时工程未竣工，第三人也认可；第三人的建设工程规划许可证于2002年12月1日方由临沂市兰山区建设局颁发，而12100119号、12100120号、12100117号房产，临沂市房产管理局于2002年8月1日即确认产权、准予发证（12100121号房产被告未提供确认产权、准予发证时间）。因此，可以认定被告为涉案五宗房产办理初始登记时建设房产的工程尚未竣工。其中的12100119号、12100120、12100117房产被告为第三人确认产权、准予发证时，第三人尚未取得建设工程规划许可证。故被告的初始登记行为属于违规行为。换证登记根据被告于举证期限内提供的证据，被告于2006年根据第三人申请对涉案五宗房产进行了换证登记，将初始登记时的产权证号12100160号、12100119号、12100120号、12100117号、12100121号证书，分别换发为000005413号、00××24号、000005××5号、00××31号、00××38号证书。但此时的换证登记，第三人仍未提供房屋竣工的证明，且原告主张换证登记时工程也未竣工，第三人也认可工程系2009年才竣工。由于涉案房产2002年初始登记时建设工程尚未竣工，至2006年换证登记时仍未竣工，被告对涉案房产的登记颁证始终是在第三人缺少申请登记要件房屋竣工证明的情况下进行的，依据《房屋登记办法》，被告2006年对涉案房产的换证登记也是违规的。因此，被告为第三人涉案房产初始登记和换证登记的行为主要证据不足、程序违法，依法应予撤销。被告所辩主体资格问题，《中华人民共和国行政诉讼法》第二条规定：公民、法人或者其他组织认为行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第一条规定：公民、法人或者其他组织对具有行政职权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服，依法提起诉讼的，属于人民法院行政诉讼的受案范围。同条还列举规定了不属于人民法院行政诉讼受案范围的情形。山东省临沂市中级人民法院（2009）临民一初字第50号判决书中判决主文二项赋予了本案原告在2820万元债权范围内，对本案原告承建的本案第三人工程折价或者拍卖后价款享有优先受偿权，不能排除原告对为第三人所承建的上述工程，包括涉案房产，存在法律上的利害关系。因此，原告具有诉讼主体资格。被告所辩起诉期限问题，《中华人民共和国行政诉讼法》第四十一条规定：行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。从被告提供的证据6即（2010）临执字第106-1号执行裁定书、（2010）临执字第106-1号协助执行通知书可以获知，2011年6月8日，山东省临沂市中级人民法院在执行本案原告为申请人、本案第三人为被执行人的（2010）临执字第106号案件过程中，曾裁定查封了本案第三人的房产，其中包括除临房权证兰山区字第000005431外的其余本案涉案房产，并于同日向临沂市房产管理局作出了协助执行通知书。被告辩称认可原告至迟至2011年6月8日就应当知道其具体行政行为，而本案原告于2013年5月23日提起诉讼，依据上述司法解释，原告的起诉没有超过2年的期限。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条（二）项1、3目的规定，判决撤销被告临沂市房产和住房保障局为第三人山东正兴轮胎股份有限公司颁发的临房权证兰山区字第××号、00××24号、000005××5号、00××31号、00××38号房权证以及上述房产相对应的产权证号12100160号、12100119号、12100120号、12100117号、12100121号初始登记证书。案件受理费五十元，由被告负担。
临沂市房产和住房保障局不服原审判决上诉称：上诉人在一审庭审中提交了2009年6月11日，被上诉人的诉前财产保全申请，第二日临沂市中级人民法院向我局送达了（2009）临立保字第10号民事裁定书，该证据能证明被上诉人于2009年6月12日就知道了房产局为第三人正兴轮胎公司发证的行政行为，已超过了两年的起诉期限，应驳回起诉。最高人民法院《关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第四条房屋登记机构为债务人办理房屋转移登记，债权人不服提起诉讼，符合下列情形之一的，人民法院应当依法受理：（一）以房屋为标的物的债权已办理预告登记的；（二）债权人为抵押权人且房屋转让未经其同意的；（三）人民法院依债权人申请对房屋采取强制执行措施并已通知房屋登记机构的；（四）房屋登记机构工作人员与债务人恶意串通的。根据该规定，债权人只能对债务人的房屋转移登记提起行政诉讼，而本案争议的具体行政行为是初始登记和换证登记，故被上诉人没有主体资格。请求二审法院查明事实，撤销原审判决，驳回起诉或发回重审。
被上诉人临沂三元建筑工程有限公司答辩称，一，本案并未超过诉讼时效。2011年临沂市中级人民法院查封的财产显示登记的时间为2006年，而被上诉人的承建的工程是2009年2月份竣工交付的，尚未竣工的工程是不可能办出产权证，所以被上诉人不清楚法院查封的财产即是其承建工程，所以依据行政诉讼法解释第43条规定，本案未超诉讼时效。二，被上诉人的诉讼主体资格是适格的，虽然被上诉人不是涉案房产的所有权人，共有权人，但上诉人向第三人颁证的具体行政行为造成被上诉人向第三人主张工程款优先受偿不能，侵犯了被上诉人的实体权益，依据行政诉讼法第41条规定，被上诉人的诉讼主体资格是适格的。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。
原审第三人山东正兴轮胎股份有限公司答辩称尊重原审法院判决。
各方当事人在一审中提交的证据均已随卷移交本院。经审查，本院认定的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，根据各方当事人的上诉及答辩意见，本案争议的焦点有两个。一是被上诉人是否具备主体资格，二是被上诉人所诉是否超过起诉期限。
对被上诉人的主体资格问题，《中华人民共和国行政诉讼法》第二条规定：公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。本案被上诉人在临沂市中级人民法院（2009）临民一初字第50号判决书中被赋予了在2820万元债权范围内，对承建工程包括争议房产折价或者拍卖后价款享有优先受偿权，故被上诉人与争议房产存在法律上的利害关系，依照法律规定具有诉讼主体资格。最高人民法院《关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第四条房屋登记机构为债务人办理房屋转移登记，债权人不服提起诉讼，符合下列情形之一的，人民法院应当依法受理：（一）以房屋为标的物的债权已办理预告登记的；（二）债权人为抵押权人且房屋转让未经其同意的；（三）人民法院依债权人申请对房屋采取强制执行措施并已通知房屋登记机构的；（四）房屋登记机构工作人员与债务人恶意串通的。该条款仅指的是“房屋登记机构为债务人办理房屋转移登记”，而本案争议的具体行政行为是初始登记和换证登记，不适用前述条款。该条款及最高人民法院《关于审理房屋登记案件若干问题的规定》司法解释中均没有规定对初始登记和换证登记不能提起诉讼，上诉人称债权人只能对债务人的房屋转移登记提起行政诉讼是对法律及司法解释的误读。
对于起诉期限问题，最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十一条规定：行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。本案上诉人主张（2009）临立保字第10号民事裁定书能证明被上诉人于2009年6月12日就知道了房产局为第三人正兴轮胎公司发证的行政行为。上诉人所称的该份证据，未在答辩期限内提交。根据最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第二十六条第二款“被告应当在收到起诉状副本之日起10日内提交答辩状，并提供作出具体行政行为时的证据、依据，被告不提供或者无正当理由逾期提供的，应当认定该具体行政行为没有证据、依据”，上诉人应承担举证不能的责任。且该民事裁定书中被上诉人申请的是查封银行存款1360万元或查封、扣押同等价值的财产，没有注明查封本案所涉房产，不能证明被上诉人此时知道上诉人已经颁发了产权证书。协助执行通知书中虽有记录查封了涉案房产，但上诉人没有提交证据证明该查封情况向被上诉人作了送达，故同样不能证明被上诉人知道上诉人已颁发了产权证书。上诉人以（2009）临立保字第10号民事裁定书证明被上诉人应当于2009年6月12日就知道了上诉人发证的具体行政行为的主张不能成立。
综上，上诉人为原审第三人涉案房产初始登记和换证登记的具体行政行为主要证据不足、程序违法，依法应予撤销。上诉人关于被上诉人不具备诉讼主体资格、所诉已超过起诉期限的上诉主张均不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，证据充分，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人临沂市房产和住房保障局负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 芳
审 判 员 杨建义
代理 审 判员 崔岩梅
二〇一四年四月三日
书记员（代） 孙 云