安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖01民终4347号
上诉人（原审原告）：合肥磊天建材有限公司，住所地安徽省肥西县严店乡油坊村，统一社会信用代码91340123060838956L。
法定代理人：陈某，总经理。
委托诉讼代理人:杨雪芬，安徽悟远律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：安徽华晟建设投资有限公司，住所地安徽省肥西县桃花工业园，统一社会信用代码913401236629345072（1-6）。
法定代表人：沈浩，总经理。
委托诉代理人：汪希唯，该公司员工。
上诉人合肥磊天建材有限公司因与被上诉人安徽华晟建设投资有限公司买卖合同纠纷一案，不服安徽省肥西县人民法院（2018）皖0123民初300号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年5月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
合肥磊天建材有限公司不服一审判决，向本院提出上诉称：合肥磊天建材有限公司（简称磊天公司）有权按照购销合同约定来解除合同，一审认为应当依据法定解除的条件解除合同是错误的。安徽华晟建设投资有限公司（简称华晟公司）未按还款计划书约定支付款项，磊天公司有权按约解除合同。请求二审撤销一审判决，解除磊天公司与华晟公司于2016年4月1日签订的《合肥市预拌商品混凝土购销合同》，华晟公司向磊天公司支付所欠砼款951348元及截至2017年12月25日违约金243050.06元，并按日1351.35元的标准支付自2017年12月26日至华晟公司付清全部砼款及相关费用之日止的后续违约金。
华晟公司辩称：华晟公司没有违约，2017年时所谈的还款计划书是磊天公司提出资金紧张，要求华晟公司提前多付一些，并没有达到合同的付款期限，汪希唯这个行为是个人的行为，并不代表公司。汪希唯答应的提前支付50万元货款，到支付节点时已经支付了40万元，余下10万元在肥西法院判决后，华晟公司也通知对方办理手续支付，磊天公司一直没有人过来办理手续，所以到目前没有支付10万元。华晟公司在履约合同的时候，并没有违约。磊天公司没有权利单方解除合同。
2018年1月9日，磊天公司向一审法院提出诉讼，请求判令：1、华晟公司向磊天公司支付所欠砼款951348元；2、华晟公司向磊天公司支付截至2017年12月25日违约金243050.06元，并按日1351.35元标准支付自2017年12月26日至被告付清全部加砼款之日止的后续违约金；3、解除双方于2016年4月1日签订的《合肥市预拌商品混凝土购销合同》。
一审法院查明：2016年4月1日，磊天公司与华晟公司签订了《预拌商品混凝土合同》，约定华晟公司因承建“花岗镇街道安置点棚户区改造项目一标段14#15#楼”工程向磊天公司购买混凝土，合同同时对结算方式、付款方式、违约责任等进行了约定。该合同第五条对付款方式和期限作了如下约定：“1、根据建设单位合同每次付款节点，招标人（甲方）向建设单位申报的进度款到账后七个工作日内向中标人（乙方）支付已供合格货款的60%，工程完工后招标人（甲方）向建设单位申报的进度款到账后七个工作日内付已完工程量的70%，竣工验收合格、业主审计后招标人（甲方）向建设单位申报进度款到账后七个工作日内付款至95%，余款5%作为质保金，竣工验收后一年付清（无息）。结算后中标人提供有效税务发票。进度款原则上汇给中标单位账户或由中标单位授权委托的指定账户。2、甲方未按上述方式和期限支付混凝土货款，乙方有权停止供应混凝土，并有权解除合同，及时告知混凝土行业管理部门”。合同第八条关于违约责任约定为，“甲方未按照付款，应承担违约责任并赔偿违约造成的损失，违约金按每日总砼款的3‰计算”。汪希唯作为华晟公司代表在合同落款处签字并盖章。
一审另查明：2017年10月12日，经双方当事人在共同签署的《商品混凝土结算单》上确认，截至2017年10月12日磊天公司共供应的混凝土价款为2751348元，华晟公司已付货款1400000元，下欠1351348元未付，汪希唯另在该结算上注明“总款减去44000元”。磊天公司于同日即2017年10月12日，向华晟公司出具打印好的还款计划书，该还款计划书上打印的内容为“1、2017年10月25日前，支付人民币50万元；2、2018年2月10日前，支付人民币60万元；3、2016年6月18日前，支付人民币211348元”。汪希唯在该还款计划书上将“2、2018年2月10日前，支付人民币60万元；3、2016年6月18日前，支付人民币211348元”用笔删去，保留“1、2017年10月25日前，支付人民币50万元”，同时在该还款计划书上写明“2751348-44000元=2717348元。封顶付至总款70%，现应付50万元整，余款按合同付款方式支付。”
一审再查明：在本案一审诉讼过程中，华晟公司于2018年2月13日向磊天公司转账支付400000元。
一审法院认为：双方当事人于2016年4月1日签订的《预拌商品混凝土合同》，是双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同约定全面履行各自的合同义务。汪希唯作为华晟公司员工在合同落款处签名，其代表公司于2017年10月12日在《商品混凝土结算单》和还款计划书的签字行为均应认定为职务行为。根据双方当事人于2017年10月12日共同签署的《商品混凝土结算单》和还款计划书，华晟公司应于2017年10月15日前向磊天公司支付货款500000元，华晟公司仅于2018年2月13日支付400000元，未完全按照约定付款，构成违约，应继续支付100000元及逾期付款违约金。由于双方关于每日3‰的违约金计算标准较高，按年利率24%自2017年10月15日计息至还款之日。磊天公司所供货款总计为2717348元，华晟公司截至2018年2月13日已付至1800000元，占总货款的66.24%，华晟公司自认双方在《预拌商品混凝土合同》第五条中约定的付至总货款60%的条件已经成就，但磊天公司未提供证据证明双方在《预拌商品混凝土合同》第五条中约定的付至总货款95%的条件已经成就，故磊天公司要求华晟公司支付尾款951348元的诉讼请求，无事实和约定依据，不予支持。根据双方约定，目前华晟公司仅未依约支付100000元，相对于总货款和已付货款而言均占比较小，且汪希唯在还款计划书中亦明确写明“余款按合同付款方式支付”，故华晟公司违约情节较为轻微，不属于迟延履行主要债务，亦不属于致使不能实现合同目的其他严重违约行为，本案不符合《中华人民共和国合同法》第九十四条中规定的合同法定解除情形，磊天公司行使单方法定解除权的条件并未具备。同时，本案中磊天公司已供货完毕，双方也已对账完毕，解除合同后的恢复原状、采取其他补救措施等法律效果，亦未必符合双方的共同利益，故对于磊天公司以华晟公司违约为由主张解除《预拌商品混凝土合同》的诉请，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决：1、华晟公司于判决生效之日起五日内向磊天公司支付货款100000元及逾期付款违约金（该违约金以100000元本金为基数，按年利率24%自2017年10月16日起计算至款清之日止）；2、驳回磊天公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费15550元，减半收取7775元，由磊天公司负担6000元，华晟公司负担1775元。
二审期间，双方当事人未向本院提供新的证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
二审查明：华晟公司在一审庭审中认可合同约定的支付60%货款的付款条件已经成就。
本院认为：本案合同约定华晟公司未按合同约定方式和期限支付混凝土货款，磊天公司有权停止供应混凝土，并有权解除合同。双方当事人此后未再更改此约定。汪希唯是本案合同华晟公司一方的签约人，其代表华晟公司确认的商品混凝土结算单以及向磊天公司出具的还款计划书，能够代表华晟公司。汪希唯向磊天公司出具的还款计划书，在磊天公司未否认的情况下，可以认定双方当事人对合同约定的付款期限及方式进行了变更。华晟公司在磊天公司起诉时，未能按照还款计划书的承诺还款，因此磊天公司可以依照本案合同的约定解除合同。磊天公司上诉请求解除本案合同成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因此磊天公司要求华晟公司支付剩余欠货款，有事实和法律依据。华晟公司确认的货款总额为2717348元，现已付款1800000元，应当支付欠货款917348元。磊天公司未能提供证据证明在本案中的损失，因此其损失为资金占用损失，磊天公司在本案中主张的违约金过分高于法律规定的资金占用损失的最大保护范围，因此本院将违约金核减为中国人民银行规定的同期银行贷款基准利率的四倍计算。磊天公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。一审判决适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条之规定，判决如下：
一、撤销安徽省肥西县人民法院（2018）皖0123民初300号民事判决；
二、安徽华晟建设投资有限公司于本判决生效后十日内给付合肥磊天建材有限公司货款917348元及违约金（以1317348元为基数，自2017年10月16日至2018年2月12日，以917348元为基数，自2018年2月13日至款付清之日止，均按照中国人民银行规定的同期银行贷款基准利率的四倍计算）；
三、驳回合肥磊天建材有限公司其他诉讼请求。
如果安徽华晟建设投资有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费15550元，减半收取7775元，合肥磊天建材有限公司负担5775元，安徽华晟建设投资有限公司负担2000元；二审案件受理费22185元，由安徽华晟建设投资有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 思
审判员 王 倩
审判员 万庆农
二〇一八年七月三十一日
书记员 薄 鹏
附：本案适用相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。
《中华人民共和国合同法》
第九十三条第二款当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。