山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）滨中民一终字第565号
上诉人（原审原告）齐希文，原阳信县水落坡镇博艺古典家具厂经营者。
委托代理人顾宗新，山东王田律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）谷新国。
委托代理人谷俊杰，山东方明达律师事务所律师。
上诉人齐希文因劳动争议一案，不服阳信县人民法院（2015）阳民一民初字第8号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审认定，阳信县水落坡镇博艺古典家具厂是2011年1月19日经阳信县工商行政管理局依法登记设立的个体工商户，社会保险行政部门在对谷新国作出《工伤认定决定书》时（2014年1月24日）是合法的用人单位。2015年1月4日，阳信县劳动人事争议仲裁委员会受理涉案争议后，该厂于2015年1月8日办理了注销登记。截至2013年8月14日，谷新国47周岁，具有劳动能力，符合国家关于就业的相关规定。谷新国系齐希文为出资人的原阳信县水落坡镇博艺古典家具厂的员工，从事木工工作。2013年8月14日上午8时左右，谷新国操作电锯时不慎伤及右手，事故发生后被送往解放军第89医院治疗，被诊断为右拇指开放性骨折并骨质缺损，右食指开放性骨折并伸肌腱缺损、右中指皮肤开放伤。阳信县人力资源和社会保障局出具阳工认定（2013）057号《认定工伤决定书》，认定其所受伤害系工伤。滨州市劳动能力鉴定委员会于2014年7月9日出具滨劳鉴字（2014）第223号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定结论为：劳动能力鉴定障碍程度八级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍。谷新国支出劳动能力鉴定费350元。谷新国于2014年12月18日提出解除劳动关系。2013年滨州市在岗职工月平均工资为3728.75元。
原审法院认为，齐希文自认阳信县水落坡镇博艺古典家具厂是其出资的企业，该企业已于2015年1月8日在阳信县工商行政管理局办理了注销，注销时未进行债权债务的有关登记。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十四条“企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人”的规定，原阳信县水落坡镇博艺古典家具厂的原法定代表人齐希文作为原告起诉，主体适格。阳信县水落坡镇博艺古典家具厂是经阳信县工商行政管理局依法登记设立的企业，在2013年8月14日谷新国受伤时仍是合法的用人单位。谷新国在齐希文出资的企业工作，双方虽未签订劳动合同，但已形成事实劳动关系，齐希文以双方不存在劳动关系为由主张不承担赔偿责任，与事实不符，不予采信。谷新国在工作期间受到伤害，经阳信县人力资源和社会保障局认定为工伤。按照《工伤保险条例》，谷新国应享受因工伤而造成的工伤保险待遇。齐希文称向山东省劳动能力鉴定委员会提交了再次鉴定的申请，无证据证明涉案的伤残鉴定山东省劳动能力鉴定委员会已经受理，对该主张不予采信。根据谷新国提交的《认定工伤决定书》，按照《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条“对于多部位或多组织器官受到伤害的，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为该工伤职工的停工留薪期。各受损伤部位停工留薪期的时间不得累加”的规定，确定谷新国受伤害部位为拇指骨折S62.5，停工留薪期为3个月。关于谷新国的月平均工资，根据谷新国所从事的行业，谷新国的月平均工资应按2013年滨州市在岗职工平均工资3728.25元计算。关于谷新国的工作时间，谷新国陈述从2006年在齐希文所开办的工厂工作，从谷新国提交的《个体工商户注销登记情况》可以看出，阳信县水落坡镇博艺古典家具厂自2011年1月19日登记注册，其之前用工与否，不属合法的用人单位。至2014年12月18日谷新国仲裁期间提出解除劳动关系，期限共计3年11个月。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”、第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，谷新国在齐希文出资的古典家具厂工作3年11个月，应获得经济补偿金为14915元（3728.75元／月×4个月）。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，齐希文应支付谷新国停工留薪期工资11186.25元（3728.75元／月×3个月）。依照《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”的规定，谷新国应获得一次性伤残补助金41016.25元（3728.75元／月×11个月）。参照《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》（鲁政发（2011）25号）第二十五条第二款“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月”的规定，谷新国应获得一次性工伤医疗补助金为37287.5元（3728.75元／月×10个月）、一次性伤残就业补助金为59660元（3728.75元／月×16个月）。参照《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》（鲁政发（2011）25号）第二十五条第五款“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付；未参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由用人单位支付”的规定，谷新国应获得的一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金应当由齐希文支付。谷新国进行劳动能力鉴定支出鉴定费350元，系实际发生费用，予以采信。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条（三）、第四十六条、第四十七条第一款，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条，参照《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》（鲁政发（2011）25号）第二十五条第二款、第五款之规定，判决如下：一、解除齐希文与谷新国之间的劳动关系；二、齐希文于本判决生效之日起十日内支付谷新国停工留薪期工资11186.25元、一次性伤残补助金41016.25元、一次性工伤医疗补助金37287.5元、一次性伤残就业补助金59660元、劳动能力鉴定费350元、经济补偿金14915元，以上共计164415元；三、驳回齐希文的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，由齐希文承担。
宣判后，齐希文不服上诉称，一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予改判，理由如下：一、上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，双方是承揽合同关系。被上诉人在上诉人厂里加工家具，没有上下班时间限制，劳务报酬按照被上诉人完成的工作量结算，被上诉人自己提供工具，上诉人与被上诉人之间不存在管理关系。二、被上诉人所受的伤不构成工伤。双方之间为承揽关系，被上诉人在完成承揽工作过程中受伤，应当自己承担责任。特别是被上诉人醉酒后到车间从事加工工作，上诉人进行了制止并采取了拉闸阻止其使用电锯的措施，但是被上诉人不听劝阻造成受伤，不属于工伤。三、滨州市劳动能力鉴定委员会作出鉴定后，上诉人于2014年9月4日向山东省劳动能力鉴定委员会提交了再次鉴定的申请。因被上诉人住址不准确，山东省劳动能力鉴定委员会给被上诉人送达的材料被退回，但是该案山东省劳动能力鉴定委员会已经受理，被上诉人八级伤残的鉴定结论尚未发生效力。比照被上诉人的病历、伤情及工伤鉴定的标准可以看出被上诉人不构成八级伤残。四、被上诉人的鉴定结论与事实不符，上诉人依据《工伤保险条例》第二十八条的规定依法申请了劳动能力复查鉴定，正处于鉴定过程中，被上诉人的伤残等级尚未确定。五、被上诉人要求经济补偿金的请求不属本案审理的范围且与事实不符，解除承揽关系时依法不应该支付经济补偿金。六、一审法院判决的数额计算标准过高。请求二审法院依法撤销一审判决，依法改判上诉人不承担责任，驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人谷新国辩称，我自2006年6月份经人介绍在上诉人开办的阳信县水落坡镇博艺古典家具厂从事家具加工工作，工作至2013年8月14日工伤发生时，工资每月6000余元，厂房及加工设备均由阳信县水落坡镇博艺古典家具厂提供，双方系劳动关系。我方所受伤害系在工作时间、工作场所、工作过程中造成，属于工伤。被上诉人要求解除劳动合同后上诉人一并赔偿经济补偿金符合法律规定。上诉人出资的阳信县水落坡镇博艺古典家具厂在阳信县劳动仲裁委员会立案后未经清算擅自注销，其应承担的债务没有履行，系恶意注销。且上诉人在沾化还有一个企业，与阳信县水落坡镇博艺古典家具厂系两个主体一个牌子，因此我方认为阳信县水落坡镇博艺古典家具厂主体仍然存在，要求该厂与齐希文对我的工伤待遇承担连带赔付义务。被上诉人在上诉人处工作多年，上诉人也予以认可，山东省2014年度制造业月平均工资为4663元，一审法院按照2013年滨州市在岗职工月平均工资3728.75元的标准认定上诉人实际工资偏低，但并无不当。至于劳动关系、工伤、伤残等级均由法定机关出具的相关文书证实，上诉人并未申请复议、重新鉴定或提起行政诉讼，相关文书均已生效。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，计算正确，请求依法驳回上诉人的上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院审理期间，上诉人向本院申请中止对本案的审理，理由是上诉人对被上诉人劳动能力鉴定结论不服，依法申请复查，滨州市劳动能力鉴定委员会已经受理，本案的审理结果需以复查结论为依据。上诉人并向本院提交了滨州市劳动能力鉴定委员会受理复查鉴定的受理通知书一份。上诉人二审中还向本院提供了阳信县劳动争议仲裁院卷宗中保存的的证人证言。
本院认为，《工伤保险条例》第二条第二款规定：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款规定：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”根据上述规定，享受工伤保险待遇的前提是劳动关系的存在，个体工商户系合法的用人单位，与其建立劳动关系的雇工有享受工伤保险待遇的权利。而根据《工伤保险条例》第五十五条的规定，用人单位对工伤认定结论不服的，应当通过行政复议或行政诉讼寻求救济。上诉人未对社会保险部门作出的工伤认定结论申请行政复议或提起行政诉讼，该工伤认定结论已发生法律效力，应当作为认定事实的依据。同时该结论能够证实被上诉人与阳信县水落坡镇博艺古典家具厂之间的劳动关系存在。上诉人主张双方不存在劳动关系，但未提供证据推翻工伤认定结论的认定，其主张不能成立。上诉人主张被上诉人不构成工伤，不属民事案件的审理范围，其应通过行政复议或行政诉讼的途径主张权利，本院不予审查。上诉人主张双方不存在劳动关系、被上诉人不构成工伤的上诉理由不能成立。
关于被上诉人的劳动能力障碍程度认定，上诉人主张其向山东省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，但未提供相应证据证实，本院对其主张不予采信。上诉人主张其审理劳动能力复查鉴定，要求本院中止对本案的审理。本院认为，《工伤保险条例》第二十八条规定：“自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。”用人单位被注销后上诉人个人是否具有申请劳动能力复查鉴定的主体资格，属社会保险部门依职权审查的问题，本案中不作评判。但根据《工伤保险条例》第二十六条的规定，对劳动能力鉴定结论不服的救济途径为提出再次鉴定申请，上诉人主张其不服劳动能力鉴定结论而申请劳动能力复查鉴定，其主张的原因和行为之间不具备法律上的因果关系。根据条例规定，复查鉴定是对伤残情况是否发生变化以及变化后的伤残情况作出的认定，其效力也仅能及于复查鉴定结论生效后而无法溯及既往。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残时，即可要求按伤残等级等级支付一次性伤残补助金；劳动、聘用合同期满或劳动者提出解除劳动、聘用合同的，可要求支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。因此认定一次性伤残补助金所依据的伤残等级应为最初评定的伤残等级，认定一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金所依据的伤残等级，应为劳动、聘用合同期满或劳动者提出解除劳动、聘用合同时的伤残等级。本案中，被上诉人在劳动仲裁程序中即提出了解除劳动关系的请求，且依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项的规定，用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，劳动关系终止。因此被上诉人与阳信县水落坡镇博艺古典家具厂之间的劳动关系，至迟于阳信县水落坡镇博艺古典家具厂被依法注销之日（2015年1月8日）起终止，此时间之后劳动能力鉴定委员会对劳动者伤残等级作出的复查鉴定，不能影响劳动者此前产生的请求工伤保险待遇的权利。因此复查鉴定的结果与本案审理无关，上诉人主张中止本案审理以及以复查鉴定结果认定被上诉人损失的请求均不能成立。被上诉人主张的经济补偿金与工伤保险待遇均在同一劳动关系的解除中发生，性质均属劳动争议，原审法院在本案中一并审理并无不当，符合法律规定。上诉人主张一审判决认定数额错误亦无事实和法律依据，本院不予支持。
此外，阳信县水落坡镇博艺古典家具厂系依法登记的个体工商户，根据《中华人民共和国民法通则》第二十六条以及《个体工商户条例》的规定，个体工商户是从事工商业经营的自然人而非法人。原审判决援引《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十四条关于企业法人的规定认定上诉人的民事责任欠妥，属适用法律不当。但根据《中华人民共和国民法通则》第二十九条“个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条“个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人”的规定，阳信县水落坡镇博艺古典家具厂承担的债务应由其经营者齐希文承担，故原审法院认定上诉人为本案的适格当事人并应承担被上诉人的工伤保险待遇、支付经济补偿金的结论正确，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三条的规定，自然人不是适格的用人主体，谷新国与齐希文之间不能建立劳动关系，原审判决第一项判令解除谷新国与齐希文之间的劳动关系，实际上应为解除谷新国与原阳信县水落坡镇博艺古典家具厂之间的劳动关系。综合《中华人民共和国民法通则》、《个体工商户条例》以及《中华人民共和国劳动合同法》的规定可以得出：在民法领域，个体工商户的本质属性仍为自然人，其债务也应由自然人承担；在劳动法上，个体工商户是区别于自然人的适格用工主体。齐希文经营的阳信县水落坡镇博艺古典家具厂在谷新国提出解除劳动关系后注销，仅能影响齐希文此后的经营资格、用人单位资格以及此后诉讼中人民法院对当事人的表述、罗列方式，不影响谷新国与阳信县水落坡镇博艺古典家具厂此前存在的劳动关系解除，亦不影响齐希文的民事主体资格及其应承担的民事责任。因此原审法院表述虽存在一定瑕疵，但对当事人权利义务的处理结果正确。
综上，上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人齐希文负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩现文
审 判 员 王 琳
代理审判员 刘 洋
二〇一五年十一月二十四日
书 记 员 纪菲菲