包头市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）内02民终1691号上诉人（原审原告）许某某，住包头市。委托代理人郭玉柱，内蒙古鹿苑律师事务所律师。委托代理人赵丹，内蒙古鹿苑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）王某某，住包头市。上诉人许某某与被上诉人王某某因离婚纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院(2016)内0203民初1755号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人许某某及委托代理人郭玉柱、被上诉人王某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，许某某、王某某双方于2005年1月24日登记结婚，婚后生育一名女孩王某凡（2007年1月12日出生）。后双方因家庭琐事经常发生矛盾，现许某某诉至原审法院要求与王某某离婚，王某某表示同意离婚。但双方在子女抚育费及财产分割问题上未达成一致意见。原审法院另查明，2009年6月27日双方购买了位于包头市昆都仑区昆北路居然新城房屋一套，面积为85.49平米，首付84164.4元，贷款180000元整，截止2016年5月3日已还贷款104801.4元，剩余贷款115463.07元未还。房屋配备地下室一个，购价11700元,该房屋至今未办理房屋所有权证。关于车辆，双方于2012年1月2日购买了斯柯达晶锐小轿车一辆，车牌号是×××，该车登记在许某某名下，当时购买价81500元，双方均认可现价值45000元。关于存款，王某某称许某某有130000元存款，许某某表示100000元是其母亲的钱，并已还给其母亲，其余30000元已用于这两年和孩子的生活费。许某某称王某某拿走48000元存款，王某某对此认可并称该笔款项已生活花销。关于基金，许某某称王某某有48000元的基金，王某某称有10582.41元的基金。关于公积金，截止2016年3月王某某公积金还剩余8939.55元。双方无债权债务。许某某无工作，无收入。以王某某从2015年8月至2016年1月6个月的工资计算，王某某平均工资大约为7300左右。关于家中财产，许某某、王某某均认可有彩电一台、电冰箱一台、洗衣机一台、微波炉一台、布艺沙发一套、电热水器一台、四开门大衣柜一套、索尼照相机一台、茶几一个、餐桌一套、电视柜一个、两幅字。原审法院又查明，另有位于包头市东河区西山B区房屋一套，系包头市东河区北梁棚户区搬迁改造房屋，从财务收据上显示该房屋应补交房款314500元，许某某于2015年3月18日交纳了首付款125800元，但该房屋尚未完工。许某某对上诉事实予以认可，但认为此笔首付款不是夫妻共同财产所交，是许某某母亲从自己银行卡上支取了378000元，交纳了三套搬迁改造房屋的首付款，每套房屋125800元。王某某认为是双方共同财产所交。原审法院审理认为，许某某、王某某双方均同意离婚，应依法准予离婚。婚生女孩王某凡（2007年1月12日出生）均同意由许某某抚养，王某某应按照平均工资比例每月支付小孩1800元抚育费至孩子18周岁止。位于包头市昆都仑区昆北路居然新城房屋一套因该房屋尚未取得所有权证，双方有争议且协商不成，许某某又抚养小孩，故该房屋及配套地下室应由许某某居住使用为宜，待该房屋取得所有权后，可另行起诉。据此，许某某现应返还王某某已交房屋首付款、地下室及已还银行贷款的一半即100332.9元。剩余贷款115463.07元由许某某负责偿还。位于东河区西山B区房屋一套，系包头市东河区北梁棚户区搬迁改造房屋，因该房屋尚未交工，待房屋完工后，双方有争议另行诉讼。关于双方购买的斯柯达晶锐小轿车一辆，双方均认可现价值45000元，因所有权人登记为许某某，且一直由许某某驾驶，故判归许某某所有为宜，由许某某返还王某某该车现有价值的一半即22500元。关于存款问题，王某某主张许某某存有的130000元是夫妻共同存款，许某某称100000元系其母亲的，并已还其母亲，剩余30000元已花销，因王某某向法庭提供了大额100000元的存单，系许某某的存单，许某某既未向法庭提供其它证据证明该笔存款系其母亲所有，也未向法庭提供30000元花销的证据，故许某某的主张不予支持。王某某处的48000元存款，王某某称已全部花销，但未向法庭提供相关证据，故其主张不予支持。关于公积金问题，庭审中，王某某向法庭提供了证明，截止2016年3月王某某公积金还剩余8939.55元，应平均分割。关于基金，王某某称有10582.41元的基金，并向法庭提供了照片截图加以证明，许某某称王某某有48000元的基金，未向法庭提供相关证据，故应按王某某提供的数据10582.41元认定，平均分割。家中财产依法平均分割，综上，原审依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、第四十七条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：一、准予许某某与王某某离婚；二、双方婚生女孩王某凡（2007年1月12日出生)由许某某抚养，自2016年5月起，王某某每月承担抚育费1800元，至孩子18周岁止；三、位于包头市昆都仑区昆北路居然新城房屋一套及配套地下室由许某某居住使用，并由许某某退还王某某100332.7元；四、包头市昆都仑区昆北路居然新城房屋在银行的剩余115463.07元贷款由许某某负责偿还；五、车牌号为×××斯柯达晶锐小轿车一辆，归许某某所有，由许某某退还王某某22500元；六、许某某名下的130000元存款，由许某某退还王某某65000元，王某某名下的存款48000元，由许某某退还王某某24000元；七、王某某账户上8939.55元的公积金，由王某某退还许某某4469.8元；八、王某某账户上10582.41元的基金，由王某某退还许某某5291.21元；九、彩电一台、洗衣机一台、微波炉一台、电热水器一台、四开门大衣柜一套、电视柜一个及许某某衣物归许某某所有；电冰箱一台、布艺沙发一套、索尼照相机一台、餐桌一套、两幅字、茶几一台及王某某衣物归王某某所有；以上第三至第八项相互折抵后，许某某共支付王某某154072元，于本判决生效之日起30日内付清。案件受理费1400元，许某某与王某某各负担700元。一审法院宣判后，上诉人许某某不服提出上诉称：一、一审法院认定事实错误。1、本案中，一审法院认定上诉人个人所有存款13万元是错误的。上诉人名下确实有13万元存款，但该存款其中10万元的实际所有人是上诉人的母亲田秀连，一审中上诉人提供了包商银行存、取款记录予以证实，但一审人民法院对此事实不予认可是错误的；该存款中3万元为上诉人个人所有，但由于上诉人没有固定工作，被上诉人己经长期没有向家中提供生活费用，因此该笔存款都用于家庭生活，至今上诉人所住房屋拖欠两年供暖费、一年物业费，因此，一审法院判决第六项平均分割13万元是错误的。2、一审法院判决平均分割被上诉人住房公积金是正确的，但认定住房公积金为8939.55元是错误的。因被上诉人的住房公积金帐户是可随时支取帐户，该帐户内的公积金已经被被上诉人所转移，因为被上诉人的每年住房公积金为2万元，被上诉人2007年5月从神华煤气厂调入神东煤炭集团，截止2016年5月的住房公积金最少应为18万元，而一审法院仅分割8939.55元是错误的。3、一审法院判决平均分割被上诉人基金是正确的，但认定基金内资金为10582.41元是错误的。在一审中被上诉人也认可其购买了48000元基金，但并没有提供证据证明该基金是因为亏损或者提取而仅剩余10582.41元，所以一审法院仅认定基金数额为10582.1元是错误的。二、一审法院适用法律错误。上诉人在一审时依法申请人民法院调取被上诉人的银行存款，但一审人民法院并未接收上诉人的申请材料，以至无法取得被上诉人的详细存款情况，因被上诉人的工资较高（每月8000多元），且公司福利待遇非常好，每年工资性收入大约在10万元左右，被上诉人从2014年5月就自己控制工资卡，至今有两年的工资一直由被上诉人掌握，所以该笔夫妻共同财产数额较大，应当在离婚时予以合法分割，但一审法院对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的显然适用法律错误。综上所述，本案的一审法院认定事实错误，适用法律错误，为了维护上诉人的合法权益，现向贵院提出上诉，望二审法院支持上诉人的上诉请求。上诉人王某某答辩称不同意上诉人许某某的上诉请求及事实并提出上诉称，一、一审法院判令原告每月支付抚养费1800元数额明显过高；上诉人王某某在神华集团神东上班，从事井下采煤工作：行业危险性极大，且工作极为辛苦，并且工资浮动很大，收入并不稳定。上诉人母亲现年70岁，身体不好，患有心脏病、高血压、糖尿病，经常需要就医治疗，生活及医疗花销很大，全靠上诉人赡养。上诉人自己也在外租房居住，加上其他必要的生活费开销，每月工资所剩无几。上诉人也很疼爱女儿，愿意支付女儿的生活费用，但是也请法院考虑上诉人的经济状况，保证上诉人的生活。同时上诉人女儿正在读小学三年级，学费等费用国家全免：依据包头市的消费水平，结合女儿的实际情况及以往的花销状况，女儿每月生活费花销共计1000元左右，一审法院判令上诉人每月支付抚养费1800元明显过高，对上诉人是不公平的。二、一审法院对夫妻共同财产的分配明显不公；1、一审法院将包头市昆区昆北路居然新城房屋判归被上诉人，被上诉人退还上诉人首付款、地下室及已还银行贷款的一半100332.7元，此款项与房屋实际价值差距很大。法院仅依据购房时的房屋价款判决，未考量房屋的增值部分，现该房屋的价值要远高于法院判决的数额，故上诉人请求中院评估该房屋的现价值并重新判决。2、位于包头市东河区西山B区房屋因房屋尚未交工法院对该房屋的所有权、使用权等均未作出判决。该房屋首付款为125800元，上诉人要求对该首付款进行分割；综上所述，一审法院在审理过程中存在诸多问题，故上诉人依法提起上诉，请求二审法院依法撤销一审法院的判决，重新改判，以维护上诉人的和合法权益。上诉人许某某答辩称不同意上诉人王某某的上诉请求及事实。经二审法院审理查明的案件事实与一审法院审理查明的案件事实基本一致，本院予以确认。本院认为，上诉人许某某与上诉人王某某婚后培植夫妻感情，导致夫妻感情彻底破裂，双方均同意离婚，应予准许。上诉人许某某上诉提出一审法院认定130000元存款是错误的上诉理由不能成立，因该存款在其名下且存款凭证也是由其保管，上诉人许某某该上诉请求，本院不予支持，上诉人许某某上诉提出上诉人王某某的公积金及基金，经一审法院查询后依法分割并无不当，至于上诉人许某某上诉提出上诉人王某某的工资，上诉人许某某在一、二审中未举证，本院不予支持。上诉人王某某上诉提出抚养费过高，因一审法院根据其工资，按照法定标准计算，该上诉请求本院不予支持，上诉人王某某上诉提出包头市昆区昆北路居然新城房屋的实际价值，因该房屋未取得房屋所有权证，待取得房屋所有权证后，另行诉讼，至于上诉人王某某上诉提出包头市东河区西山B区房屋一套，因该房屋属于在建房屋，待房屋建成后，另行诉讼，因此上诉人王某某该上诉请求，本院不予支持。综上，上诉人许某某与上诉人王某某的上诉请求均不能成立，本院均不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5600元，由上诉人许某某与上诉人王某某各承担2800元。本判决为终审判决。审判长  杨励昕审判员  赵红玲审判员  周文玉二〇一六年十一月十四日书记员  于 雁