广东省深圳市南山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深南法刑初字第1382号
公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。
被告人何某。因吸毒于2015年9月21日被深圳市公安局南山分局行政拘留十五日并处罚款1500元。因本案于20l5年9月20日被抓获，9月26日被刑事拘留，次月23日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。
辩护人王振华，广东深鹏律师事务所律师。
深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉〔2015〕1429号起诉书指控被告人何某犯贩卖毒品罪，于2015年11月2日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派检察员吴蓞出庭支持公诉，被告人何某及其辩护人王振华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
深圳市南山区人民检察院指控：
2015年9月18日，举报人姚某从被告人何某处购买过300元人民币的冰毒用于吸食。
2015年9月20日，举报人姚某向公安机关举报该线索，并表示愿意配合公安机关抓捕。之后，根据公安机关安排，位于深圳市南山区的姚某与被告人何某联系，双方商定以1200元人民币的价格交易10个冰毒。姚某以微信红包的方式先行支付了800元人民币毒资给何某，双方约定在罗湖区船步路七天酒店附近交易。当天23时许，在罗湖区船步路七天酒店附近的和平新居59栋，何某将一小包毒品交给姚某后，伏击民警将其抓获，并从房内桌面缴获上述毒品，另从被告人何某处缴获苹果5s手机一部、毒资400元人民币。经核实，缴获的毒品重4.07克。经鉴定，从上述毒品中检出甲基苯丙胺。
为证明上述指控，公诉机关提供了毒品、毒资、吸毒工具的实物照片，受案登记表，提取笔录，扣押笔录，扣押清单，抓获经过，缴获经过，毒品尿检现场检测报告书，调取证据通知书及手机通话记录，手机聊天记录，毒品收条，被告人身份材料，证人姚某、赵某、黄某的证言，被告人何某的供述与辩解，毒品成分鉴定结论，现场勘查笔录及照片，证人姚某、赵某、黄某的辨认笔录等证据。
公诉机关认为被告人何某贩卖毒品，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关还提交了深南检量建〔2015〕1371号量刑建议书，建议对被告人何某判处一年六个月左右有期徒刑。
被告人何某否认实施了贩卖毒品行为，辩称涉案毒品是姚某叫其买后共同吸食的。之前也没有卖过毒品给姚某。
被告人何某的辩护人提出辩护意见称：1、指控第一单贩卖毒品行为仅有证人姚某的证言，证据不足。2、对于指控的第二单贩卖毒品行为，被告人主观上没有贩卖毒品的故意，客观上被告人将姚某支付的1200元全部支付给上家，涉案毒品用于两人共同吸食，故被告人的行为仅为非法持有毒品。因涉案毒品不足10克，依法不应认定为犯罪。
经审理查明：
2015年9月20日，举报人姚某向公安机关举报何某贩卖毒品的线索，并表示愿意配合公安机关抓捕。之后，根据公安机关安排，位于深圳市南山区的姚某与被告人何某联系，双方商定以1200元人民币的价格交易10个冰毒。姚某以微信红包的方式先行支付了800元人民币毒资给何某，双方约定在罗湖区船步路七天酒店附近交易。当天23时许，在罗湖区船步路七天酒店附近的和平新居59栋，何某将一小包毒品交给姚某后，伏击民警将其抓获，并从房内桌面缴获上述毒品，另从被告人何某处缴获苹果5s手机一部、毒资400元人民币。经核实，缴获的毒品重4.07克。经鉴定，从上述毒品中检出甲基苯丙胺。
上述事实，有下列经庭审出示、质证的证据予以证实，足以认定：
一、物证
缴获的毒品、毒资，证实涉案毒品的外观及毒资数量。
二、书证
1、受案登记表，证实本案的来源。
2、调取证据通知书及手机通话记录，证实姚某与被告人的电话联系情况。
3、扣押决定书、扣押清单，证实民警在现场扣押涉案毒品、毒资及手机。
4、毒品收条，证实涉案毒品已依法入库。
5、毒品尿检现场检测报告，证实被告人何某尿检甲基安非他明呈阳性。
6、抓获经过、缴赃经过，证实被告人何某于2015年9月20日在案发现场被抓获，并缴获毒品、毒资等。
7、被告人何某户籍信息，证实被告人何某的身份情况。
8、行政处罚决定书，证实被告人因吸毒于2015年9月21日被深圳市公安局南山分局行政拘留十五日并处罚款1500元。
三、证人证言
1、姚某的证言。证实其一个微信昵称为“等爱的狐狸”的网友介绍“冰冰”有冰毒卖，如果玩可以找“冰冰”买，并给了“冰冰”的电话135××××8011，其联系上后也留了“冰冰”的微信。2015年9月18日18时其罗湖区船步路七天酒店一小区房间内以300元向“冰冰”买了一个冰毒，“冰冰”拿其中一部分吸食，将其中一部分给了其。之后其向民警举报“冰冰”，根据民警安排其打电话“冰冰”说要冰毒，谈好买10个，1200元，“冰冰”提出用微信转账先付钱，其在松坪山朗山酒店大堂用微信分两次转给她800元，并说剩下400元拿货时再给。9月20日23时左右其到罗湖区船步路七天酒店一小区5单元501房，将400元给了“冰冰”，“冰冰”给了其一包毒品，其拿到毒品后说重量不够数，“冰冰”说还差一点，说等下有人会送过来，还用微信与“上家”联系。
2、赵某的证言。证实其协助民警到罗胡区船步路七天酒店附近的毒品交易地点抓捕。线人与贩毒女子见面后到了一小区，其与民警尾随在楼梯口伏击。等了20分钟左右，在民警带领下冲去501房将贩毒女子抓住，在房间的桌子上看到一小包疑似毒品。线人与贩毒人员谈好的是1200元10克冰毒，线人在松坪山朗山酒店大堂通过手机微信转账款800元给贩毒人员。
3、黄某的证言，证实内容与赵某的陈述基本一致。
四、被告人供述和辩解
被告人何某到案后供述称，“姚哥”微信联系其，问能不能给他找毒品，其就联系“醉酒笑凡尘”，“醉酒笑凡尘”说可以叫人从老家带来，但要10个起卖，每个120元。其将情况告诉了“姚哥”，“姚哥”同意买10个共1200元。9月20日晚其与“醉酒笑凡尘”见面，并相约“姚哥”在罗湖船步路附近和平新居小区59栋取货，其要求“姚哥”通过微信红包给其800元作为定金，其将收到的800元红包转发给“醉酒笑凡尘”。由于“姚哥”路上塞车晚到，“醉酒笑凡尘”先离开，其将尾数400元先给了“醉酒笑凡尘”。“姚哥”到了之后其将10个冰毒给了他，他发现毒品不够数就埋怨其，其也问了“醉酒笑凡尘”，“醉酒笑凡尘”说扣下了1个，一会将不足部分送过来。随后警察就上来抓人。其帮“姚哥”买毒品是想着不花钱可以一起与“姚哥”吸毒或从中分一点毒品吸。
鉴定意见
公（深）鉴（理化）字【2015】4862号鉴定文书，证实经鉴定：涉案毒品（重约4.07克）检出甲基苯丙胺。
勘验、检查及辨认笔录
1、姚某的辨认笔录，证实其辨认出何琼英（即何某）是贩卖毒品给其的女子。
2、黄某、赵某的辨认笔录，证实其均辨认出何琼英（即何某）是贩卖毒品的女子。
3、现场勘验检查工作记录，证实案发现场的自然状况。
视听资料、电子数据
微信聊天记录、转账记录，证实被告人何某与证人姚某协商交易毒品的经过及付款情况。
上述证据均经过庭审示证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人何某贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的主要犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。对于指控的第一单贩卖毒品行为，因只有证人姚某的陈述，且被告人到案后否认该单系贩卖，故指控该单贩卖毒品行为证据不足，本院不予认定。关于辩护人提出的被告人没有贩卖毒品的犯罪故意问题，被告人到案后明确供述其贩卖毒品给姚某的经过及目的，故本院对辩护人该辩护意见不予采纳。考虑到涉案毒品的数量，对公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，计折抵刑期一日，即自2015年9月20日起执行至2016年12月19日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）
二、缴获的毒品等由扣押机关依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘付斌
人民陪审员 夏华强
人民陪审员 雷新凤
二〇一五年十月十八日
书 记 员 苏淦德