吉林省通化市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）吉05民终663号上诉人（原审原告）：张志刚，男，1963年2月28日出生，汉族，无职业，住通化市东昌区。委托代理人：张晶，女，1986年10月3日出生，汉族，住吉林省通化市东昌区团结街月潭委*组。委托代理人：刘永辉，吉林双良律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：管锡平，男，1956年5月27日出生，汉族，无职业，住通化市东昌区。被上诉人（原审被告）：管航，男，1985年4月9日出生，汉族，无职业，住通化市东昌区。被上诉人（原审被告）：管喜均，女，1949年7月29日出生，汉族，无职业，住通化市东昌区。被上诉人（原审被告）：管锡宏，女，1953年2月17日出生，汉族，无职业，住通化市东昌区。被上诉人（原审被告）：管喜荣，女，1953年3月29日出生，汉族，无职业，住通化市东昌区。被上诉人（原审被告）：管喜英，女，1962年6月20日出生，汉族，无职业，住通化市东昌区。六被上诉人委托代理人：牟晓泠，吉林昱诚律师事务所律师。上诉人张志刚因与被上诉人管锡平、管航、管喜均、管锡宏、管喜荣、管喜英继承纠纷一案，不服吉林省通化市东昌区人民法院（2017）吉0502民初1472号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张志刚上诉请求：改判张志刚对周桂芝、管伯馥共有房屋及10000元存款的1/4享有继承权。事实和理由：周桂芝、管伯馥的遗嘱由管伯馥代写，属于代书遗嘱，应当由二个见证人在场。而本案代书遗嘱无见证人在场，不符合法定条件，应当认定无效。周桂芝在管伯馥之前去世，张志刚应当对上述遗产享有1/4的继承权。管锡平、管航、管喜均、管锡宏、管喜荣、管喜英辩称，管伯馥、周桂芝的遗嘱不属于代书遗嘱，不需要见证人在场。周桂芝作为完全民事行为能力人，通过遗嘱处分自己的财产合法有效。原审对1万元存款的判决认定也是正确的。张志刚向一审法院起诉请求：判令对位于通化市龙泉街玉北委十组的电业局家属楼1-2-2号房产进行分割。一审法院认定事实：管伯馥与周桂芝系夫妻关系，再婚。张志刚系周桂芝之子，管伯馥的养子；管锡平、管喜均、管喜荣、管锡宏、管喜英系管伯馥的子女,周桂芝的养子女；管航为管锡平之子。2015年5月28日，管伯馥、周桂芝立下遗嘱，夫妻共同财产位于通化市东昌区龙泉街玉北委十组的电业局家属楼1-2-2号房屋一处由管锡平、管航继承。周桂芝于2016年2月20日死亡；管伯馥于2016年4月19日死亡。2016年4月12日，被告管锡平在周桂芝银行账户取款1万元。案涉房屋原、被告核价为24万元。一审法院认为，本案争议的焦点是：张志刚的诉讼请求有无法律事实及依据？根据《中华人民共和国继承法》第三条“遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括：（一）公民的收入；（二）公民的房屋、储蓄和生活用品；（三）公民的林木、牲畜和家禽；（四）公民的文物、图书资料；（五）法律允许公民所有的生产资料；（六）公民的著作权、专利权中的财产权利（七）公民的其他合法财产。”第五条“继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的,按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。”第十条“遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。”第十三条“同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。继承人协商同意的，也可以不均等。”第十六条“公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。”第十七条“公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。”第二十六条“夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。遗产在家庭共有财产之中的，遗产分割时，应当先分出他人的财产。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，张志刚主张，管伯馥、周桂芝所立遗嘱虽然书写日期为2015年5月28日，距周桂芝死亡时间即2016年2月20日，仅为9个月时间，期间周桂芝在2015年5月28日之前始终重病在床，神志不清，因此该份遗嘱并非周桂芝的真实意识表示，且从该份遗嘱的形式要件来看，该份遗嘱的内容系管伯馥所书写，年月日也是管伯馥所书写，而管伯馥与周桂芝系夫妻关系，二人有直接的利害关系，所以管伯馥不能作为代书人，该份遗嘱没有两位以上的没有利害关系的见证人，因此针对周桂芝所拥有的财产部分的代书遗嘱是无效的，应当按照法定继承分割周桂芝的财产。被告抗辩主张，遗嘱形式上符合法律规定，内容上也合法，依法应予以保护。该院认为，原告未能提交证据证明在管伯馥、周桂芝立遗嘱时，周桂芝存有其陈述的“重病在床，神志不清，遗嘱并非周桂芝的真实意识表示”的情形，故其该主张不能成立。案涉遗嘱系管伯馥、周桂芝共同处分夫妻共同财产的行为，而非处分一方的个人财产，在此情形下，由其中一人执笔书写遗嘱内容系属正常状态，案涉遗嘱由管伯馥亲笔书写，管伯馥、周桂芝作为遗嘱人亲笔签名，系管伯馥、周桂芝共同真实意思表示，符合自书遗嘱的形式要件，不属代书遗嘱，故原告的主张不能成立，管伯馥、周桂芝所立遗嘱合法有效，案涉房屋应当按照遗嘱继承，由被告管锡平、管航继承。原告主张，在周桂芝死亡后的2016年4月12日，被告管锡平在周桂芝银行账户取款1万元，要求按照法定继承，继承其应得份额。被告抗辩主张，取钱的时间为管伯馥住院期间，此款为老两口的财产，用于支付各姊妹在医院护理管伯馥的花销和管伯馥的部分医疗费。该院认为，该1万元系管伯馥、周桂芝夫妻共同财产，周桂芝死亡后，其中的5000元为管伯馥个人财产，另外5000元为周桂芝遗产，虽然各被告均认同系经管伯馥同意，管锡平在周桂芝银行账户取款1万元，用于管伯馥在医院护理费用和部分医疗费，但原告不予认可，且被告未能提交证据证明其抗辩目的，故虽经管伯馥同意，但只能处分管伯馥个人财产部分或者管伯馥应当继承周桂芝遗产部分，故周桂芝遗产5000元，应当按照法定继承，由管伯馥、张志刚、管锡平、管锡均、管锡荣、管锡宏、管锡英等额分配，各继承714.28元，因该款项各被告均认同用于管伯馥住院期间的费用，故张志刚应当继承部分由被告管锡平、管喜均、管喜荣、管锡宏、管喜英共同给付原告。遂判决：一、被继承人周桂芝遗产5000元，继承人管伯馥、张志刚、管锡平、管喜均、管喜荣、管锡宏、管喜英各继承714.25元，张志刚应当继承的714.28元由管锡平、管喜均、管喜荣、管锡宏、管喜英共同给付张志刚。二、驳回张志刚的其他诉讼请求。本院二审期间审理查明事实与原审审理查明事实基本一致。本院认为，管伯馥、周桂芝为本案争议继承财产的共同共有人，二人对共有财产均具有处分权。本案管伯馥通过遗嘱的方式处分与周桂芝的共同财产，周桂芝签字确认，依照《最高人民法院关于财产共有人立遗嘱处分自己的财产部分有效处分他人的财产部分无效的批复》，该行为合法有效。因管伯馥与周桂芝属夫妻关系且对处分的房屋属于共同共有人，因此管伯馥书写遗嘱不符合代书遗嘱的条件，不应认定无效。对于1万元存款，亦属于夫妻共同财产，周桂芝去世后对周桂芝的5000元应当依法由被继承人继承。《中华人民共和国继承法》第十条规定：“遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。”管伯馥、张志刚、管锡平、管锡均、管锡荣、管锡宏、管锡英均具有继承权，故张志刚主张继承2500元本院不予支持。综上所述，张志刚的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1425元，由张志刚负担。本判决为终审判决。审判长  申洪钟审判员  范立华审判员  修 勇二〇一八年七月二十五日书记员  单铄然—10——5—