广西壮族自治区贵港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）桂08民终382号
上诉人（原审原告）：张彩娇，女，1981年8月9日出生，汉族，住贵港市港北区。
委托诉讼代理人：陈子文，男，1985年2月6日出生，壮族，住贵港市港北区。系上诉人张彩娇丈夫。
被上诉人（原审被告）：贵港市中西医结合骨科医院，住所地贵港市港北区建设路**号。
法定代表人：黄向华，院长。
委托诉讼代理人：黄澎，女，1973年11月5日出生，汉族，该医院产科主任，住贵港市港北区。
委托诉讼代理人：梁锐全，广西诚济律师事务所律师。
上诉人张彩娇因与被上诉人贵港市中西医结合骨科医院（以下简称骨科医院）医疗损害责任纠纷一案，不服贵港市港北区人民法院（2017）桂0802民初3533号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年3月12日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
张彩娇上诉请求：一、撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求；二、本案一二审受理费由被上诉人负担。事实与理由：一、原判认定基本事实不清，导致适用法律错误。上诉人在一审时提供的监控视频资料和谈话录音资料已经证实了被上诉人提供的胎音检查记录存在虚假记录的情形，应认定这一情形属于伪造病历，依法应推定被上诉人的行为存在过错。原判没有认定被上诉人存在过错错误；二、原判举证责任分配错误，由上诉人承担举证不能的后果属于适用法律错误。上诉人所举证据已经证实了被上诉人存在书写病历不实（胎音检查部分）的事实，已经完成了举证责任，被上诉人认为其诊疗行为不存在过错，应承担举证责任，被上诉人不能举证证实其不存在过错，应推定其存在过错；三、一审法院未严格赋予上诉人依法提出的司法鉴定申请的权利，剥夺了上诉人法定举证权利。桂林正诚司法鉴定中心因其自身原因不能完成司法鉴定，法院应另行委托其他鉴定机构鉴定。
骨科医院辩称，其书写病历是规范的，不存在伪造病历行为。其诊疗行为是规范的，不存在过错。上诉人上诉无理，请求驳回上诉，维持原判。
张彩娇向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告损失共计人民币248820.37元；2.本案的诉讼费等相关费用由被告承担。
原判认定事实：2016年7月18日19时41分，因停经40+2周，原告步行至被告处，要求终止妊娠。被告对原告进行检查后，入院诊断：1、孕1产0孕40+2周头位；2、脐带缠绕。诊疗计划：1、查肝功能、输血前四项、凝血功能、肾功能、电解质等；2、监测母胎情况，输氧、监测胎心，密观产程进展；3、建议阴道试产（促进宫颈成熟：放置一次性宫颈球囊扩张宫颈），必要时静滴催产素，如催产失败，则行剖宫产终止妊娠。2016年7月18日19时45分至2016年7月19日8时，被告每隔两小时记录胎儿胎心音，自7月19日9时30分至14时，每隔30分钟记录胎儿胎心音，14时30分未探及胎心音，14时40分B超诊断死胎。自7月19日8时至16时20分，病历记载胎心音检查者均为陆室霖，12时胎心音实际检测为实习护士韦丽梅，韦丽梅未在病历上签名。7月18日21时，原告及其丈夫陈子文在医患沟通记录表上签字要求使用一次性球囊宫颈行张器引产阴道分娩，7月19日9时，原告及其丈夫在医患沟通记录表上签字要求静滴催产素催产，阴道试产。7月19日14时45分，被告医务人员向原告及其丈夫告知病情、诊疗计划及医疗风险，16时，原告及其丈夫了解病情后，要求阴道试产，并签字，16时25分，胎儿娩出。2016年7月22日，陈子文委托广西金桂司法鉴定中心对胎儿的死因进行鉴定，胎儿符合脐带绕颈合并羊水吸入宫内窒息死亡，另检见胎盘绒毛纤维素变性、钙化，大血管内有混合血栓，也会影响胎儿的供血、供氧，导致窒息加重，加速死亡。鉴定意见张彩娇毛毛符合脐带绕颈合并羊水吸入宫内窒息死亡。2016年7月26日，原告出院，出院诊断：1、孕1产1孕40+3周头位（阴道分娩），2、死产，3、脐带异常（脐带缠绕、脐带扭转、脐带打结），4、胎儿畸形，5、产后子宫复旧不良，6、会阴伤口愈合不良，7、外痔。
在本案审理过程中，原告向原审法院申请委托鉴定机构对被告的诊疗行为是否存在过错、原告腹中胎儿的死亡与被告的诊疗行为是否存在因果关系以及过错参与度进行鉴定，原、被告双方选定桂林市正诚司法鉴定中心进行鉴定，因原告认为部分病历属虚假伪造的病历，送检鉴定材料真实性无法明确，该中心不予受理。
原判认为，医疗损害赔偿纠纷案件中，判断医疗机构及其医务人员是否有过错及其损害后果与医疗行为之间是否存在因果关系，由于医疗行为具有高专业性、高技术性的特点，因此需借助专业、权威机构的鉴定结论作为判断依据，在本案中，原告虽提出鉴定申请，但认为被告提出的病案资料为伪造，导致鉴定机构的鉴定程序无法展开，最终无法得出鉴定结论。原告主张被告伪造病历，认为被告在7月18日10时至14时未做胎心监测而记录胎心音，原告提供了与被告医务人员的谈话录音和视频资料，通过该录音和视频资料，不能得出被告未做胎心监测而记录胎心音的事实。被告的医务人员实习护士韦丽梅在做胎心监测后，未在病历上签名，而当班注册护士陆室霖也存在有在没有亲自为原告做胎心音检查的情况下却在病历上签名的情形，不符合《病历书写基本规范》的要求，被告对病历管理的存在瑕疵，但该瑕疵并不构成伪造病历。伪造病历的目的是掩盖医疗机构的医疗过错行为。综上所述，本案的损害结果即原告张彩娇胎儿死亡，经司法鉴定，结论是张彩娇毛毛符合脐带绕颈合并羊水吸入宫内窒息死亡。但没有相关的鉴定结论证明被告的医疗行为存在过错，也不能以被告在病历管理中存在瑕疵而认定伪造病历，进而推定医疗机构有过错。鉴于本案的实际，对原告的损失由被告适当分担，结合原告的损失情况，酌情确定补偿20000元为宜。依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十二条的规定,判决：一、被告贵港市中西医结合骨科医院补偿20000元给原告张彩娇；二、驳回原告张彩娇的其他诉讼请求。案件受理费5032元，由原告张彩娇负担。
二审期间，双方当事人没有新的证据提交。
经二审审理查明，原判认定事实属实，应予认定。
本案的争议焦点：一、被上诉人骨科医院是否存在伪造病历的行为；二、被上诉人骨科医院在诊疗过程中是否存在过错；三、一审法院审判程序是否合法。
本院认为，关于第一个争议焦点，被上诉人对病历管理的存在瑕疵，但该瑕疵并不构成伪造病历。原判对此已经作了充分而正确的论述，本院予以支持，在此不再论述；关于第二个争议焦点，由于医疗行为具有高专业性、高技术性的特点，所以，在医疗损害赔偿纠纷案件中，要判断医疗机构及其医务人员是否有过错及其损害后果与医疗行为之间是否存在因果关系，需借助专业、权威机构的鉴定意见作为判断依据，在本案中，上诉人虽提出鉴定申请，但认为被上诉人提出的病历为伪造，导致鉴定机构不予受理，无法认定被上诉人在诊疗过程中存在过错。至于上诉人提出的被上诉人存在伪造病历的行为，应推定被上诉人存在过错的主张，根据前面论述，被上诉人的行为不构成伪造病历，因而不能推定被上诉人存在过错。上诉人主张《产程记录》上10点到14点部分属于伪造，退一步来说，即使其主张成立，但14点以后的记录是真实的，之前的伪造行为与损害结果之间也没有因果关系，也不应认定被上诉人存在过错；关于第三个争议焦点，上诉人认为原审法院分配举证责任错误。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条第二款规定“患者依据侵权责任法第五十四条规定主张医疗机构承担赔偿责任的，应当提交到该医疗机构就诊、受到损害的证据。”第二款规定“患者无法提交医疗机构及其医务人员有过错、诊疗行为与损害之间具有因果关系的证据，依法提出医疗损害鉴定申请的，人民法院应予准许。”上诉人请求被上诉人承担赔偿责任，依法应承担举证责任。上述解释第三款规定“医疗机构主张不承担责任的，应当就侵权责任法第六十条第一款规定情形等抗辩事由承担举证证明责任。”而《中华人民共和国侵权责任法》第六十条规定“患者有损害，因下列情形之一的，医疗机构不承担赔偿责任：（一）患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗；（二）医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务；（三）限于当时的医疗水平难以诊疗。伪造病历的目的是掩盖医疗机构的医疗过错行为。”只有符合上述第三款规定情形才由医疗机构负举证责任。原审法院分配举证责任正确，本院予以维持。至于上诉人认为一审法院剥夺了其法定举证责任的问题。经查，原审法院已经同意上诉人申请司法鉴定并已委托了桂林正诚司法鉴定中心进行鉴定，因上诉人认为被上诉人提供的病历是伪造的，桂林正诚鉴定中心才不予受理。上诉人认为桂林正诚司法鉴定中心不受理可以另行委托其他鉴定机构鉴定。根据《司法鉴定程序通则》第十六条规定“具有下列情形之一的鉴定委托，司法鉴定机构不得受理：（二）鉴定材料不真实、不完整、不充分或者取得方式不合法的；”即只要鉴定材料不真实、不完整、不充分或者取得方法不合法的，鉴定机构都不得受理。由于上诉人坚持认为被上诉人提供的病历属于伪造的，即不真实，其他鉴定机构也不会受理，因此没有必要另行委托其他鉴定机构鉴定。原审法院审判程序合法。
综上所述，上诉人张彩娇的上诉理由不能成立，依法应予驳回。原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5032元，由上诉人张彩娇负担。
本判决为终审判决
审判长 刘立技
审判员 马荣兴
审判员 陆志然
二〇一八年六月七日
书记员 黄延肖