广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）中中法民六终字第82号
上诉人（原审原告）：中山市张氏汽车配件拓展有限公司，住所地广东省中山市。
法定代表人：张钊，总经理。
委托代理人：蓝军明，广东洋三律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：张燕海，男，1977年6月13日出生，汉族，住湖北省武汉市江夏区。
委托代理人：赖初帆、江小春，分别系广东保信律师事务所律师、实习律师。
上诉人中山市张氏汽车配件拓展有限公司（以下简称张氏公司）与上诉人张燕海劳动合同纠纷一案，均不服广东省中山市第一人民法院作出的（2014）中一法民五初字第218号民事判决，于法定期限内向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明：张燕海于2002年6月24日入职张氏公司处，担任业务部仓管员，主要从事收货、卸货、电脑入库工作。张氏公司与张燕海于2006年7月签订了第一份书面劳动合同，约定合同期限为2006年7月1日至2009年12月31日；于2010年1月1日签订了第二份书面劳动合同，约定合同期限为2010年1月1日至2010年12月31日；于2011年12月24日签订了第三份书面劳动合同，约定合同期限为2011年12月26日至2012年12月31日；后于2012年5月10日将第三份劳动合同进行变更，将原期限2011年12月26日起至2012年12月31日止的劳动合同变更为劳动合同期限由2011年12月26日起至2013年12月31日。双方签订的三份劳动合同均约定执行计时工资形式，试用期满月正常工作时间工资分别为700元、770元、1100元，均为同期中山市最低工资标准；工资支付周期为每月26日至下月25日，每月25日为发薪日，所发工资为上上月26日至上月25日。2012年9月3日，张燕海在张氏公司搬运机油时腰部受伤。2012年9月14日，中山市人力资源和社会保障局认定张燕海该次受伤为工伤。2012年11月27日，中山市劳动能力鉴定委员会鉴定张燕海为十级伤残。2013年12月30日，张燕海向张氏公司邮寄“明确要求签订无固定期限劳动合同通知”，2013年12月31日，张氏公司向张燕海发出“终止劳动合同通知书”，以双方签订的劳动合同期限于2013年12月31日届满，双方的权利义务已履行完毕为由，不再续订劳动合同。张燕海于当日在“终止劳动合同通知书回执”上签名并注明“本人不同意终止劳动合同，现要求中山市张氏汽车配件拓展有限公司签订无固定期劳动合同”。由于双方无法协商一致，张燕海于2014年1月20日向中山市劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决张氏公司：1.支付2010年11月26日至2013年11月25日延长工作时间及休息日加班工资41821.1元；2.支付2013年11月26日至2013年12月31日工资5568.6元；3.支付2010年1月1日至2013年12月31日未签订无固定期限劳动合同的加付一倍工资222744元；4.支付违法终止劳动关系的赔偿金111372元；5.支付2007年7月至2007年9月、2008年6月至2008年10月、2009年6月至2009年10月、2010年6月至2010年10月、2011年6月至2011年10月、2012年6月至2012年10月、2013年6月至2013年10月高温津贴4800元；6.支付2008年至2013年未休带薪年休假工资25602.8元；7.赔偿失业保险待遇损失10480元；8.支付一次性伤残补助金32483.5元、一次性伤残就业补助金18562元、一次性工伤医疗补助金4640.5元；9.要求张氏公司出具办理工伤保险待遇终止（解除）劳动关系证明及配合办理工伤保险待遇申领手续。仲裁期间，张氏公司于2014年2月24日向张燕海银行账号支付2013年11月26日至12月25日工资3013.2元，以及2013年12月26日至31日工资712.7元。经审理，中山市劳动争议仲裁委员会于2014年4月11日作出中劳仲案字（2014）202号仲裁裁决，裁决张氏公司支付张燕海：1.2013年6月至同年10月高温津贴750元；2.2013年应休未休带薪年休假工资240.92元；3.解除劳动合同的经济补偿金71013.88元；4.一次性工伤医疗补助金差额1684.61元；5.一次性伤残就业补助金12350.24元。张氏公司与张燕海对上述仲裁结果均不服，于法定期限内诉至原审法院，张氏公司请求：1.张氏公司仅支付张燕海从2008年1月1日至2013年12月31日共6个月经济补偿金18525.36元（3087.56元／月×6个月），无需支付张燕海赔偿金；2.张氏公司无需支付张燕海750元高温补贴。张燕海请求：张氏公司向其支付：1.2010年11月26日至2013年11月25日延长劳动时间和休息日加班工资41821.1元（2898元／月÷21.75天÷8小时×1.5倍×1小时×21.75天×24个月=13041元；2898元／天÷21.75天÷8小时×2倍×9小时×4天×24个月=28780.1元；13041元＋28780.1元=41821.1元）；2.2013年11月26日至2013年12月31日工资差额1842.7元［（13041元＋28780.1元）÷24个月=1742.5元／月；（2898元／月＋1742.5元／月）÷30天×36个月-3013.2元-712.7元=1842.7元］；3.2010年1月1日至2013年12月31日未签订书面劳动合同的二倍工资差额222744元（4640.5元／月×48个月）；4.违法终止劳动关系赔偿金111372元（4640.5元／月×（6个月＋6个月）×2倍］；5.2012年6月至10月及2013年6月至10月高温津贴1500元（150元×10个月）；6.2011年、2012年、2013年未休带薪年休假工资10667.8元（4640.5元／月÷21.75天×（5天＋10天＋10天）×200%］；7.失业保险待遇损失10480元（1310元／月×80%×（19天-9天）］；8.一次性伤残补助金差额10664.5元（4640.5元／月×7个月-7713.79元-14105.21元）、一次性伤残就业补助金18562元（4640.5元／月×4个月）、一次性工伤医疗补助金差额3237.55元（4640.5元／月×1个月-1402.95元）。
另查：张氏公司执行轮岗休息制度。张燕海主张其工作时间为上午8：00至下午18：00，中午有半小时午饭时间，每月休息4天；张氏公司主张其工作时间为上午8：30至下午5：30，中午有1小时午饭与休息时间。张氏公司提交“通知”与“考勤明细表”证明该公司于2012年12月26日开始使用打卡机进行考勤以及张燕海自当日起的出勤情况，但该“通知”与“考勤明细表”均未经张燕海签名。双方对张燕海已休2012年、2013年的法定节假日无异议。另外，张燕海称其工作场所在室外及室内，并未有降温措施，要求张氏公司向其支付高温补贴。张氏公司辩称张燕海的工作环境有安装电风扇，其并不属于法律规定的有高温津贴的工作岗位，并称已每月向张燕海发放清凉津贴。经张燕海签名确认的“2012年2月至2012年12月的工资条”显示，张燕海2012年2月至6月的工资结构为：工资1100元＋津贴补助120元＋休息日加班费480元＋奖金900元＋工作日延长工作时间加班费（9.48元／小时）＋餐费补助＋清凉津贴400元-社保-
银行代收手续费2元；2012年7月至12月的工资结构为：工资1100元＋津贴补助300元＋休息日加班费310元＋奖金990元＋工作日延长工作时间加班费（9.48元／小时）＋餐费补助＋清凉津贴300元-社保-
个税2元。自2013年1月起，张氏公司每月向张燕海转账支付工资，张氏公司提交“2012年1月至2013年12月工资明细表”，张燕海对该明细表不予确认。经查，该明细表未显示张燕海的签名，但该表中的2012年2月至2012年12月的工资结构、明细、数额，每一项均与经张燕海签名确认的“2012年2月至2012年12月工资卡”相一致，2013年1月至12月的工资结构也与“2012年2月至2012年12月工资卡”相一致，该表显示2013年1月至12月期间，张氏公司每月向张燕海发放清凉津贴300元。
双方对张燕海是否已休2013年带薪年休假存在争议。张氏公司提交张燕海2013年2月份请假条主张张燕海于2013年2月6-7日、2月16-21日已享受2012年与2013年的带薪年休假。张燕海主张该次请假的8天为探亲假，并非带薪年休假。经查，该“请假条”反映请假事由为“春节回家探亲”，请假开始时间“2月6号、2月7号、2月16号、2月17号、2月18号、2月19号、2月20号、2月21号”，拟请假天数8天，返回岗位实际日期为2013年2月22日。
再查：张氏公司于2007年5月始为张燕海参加社会保险。张燕海受伤前月平均缴费工资为1101.97元，解除或终止劳动关系前十二个月平均月缴费工资1402.95元。2013年1月31日，中山市社会保险基金管理局向张燕海支付一次性伤残补助金7713.79元（1101.97元×7个月）。2013年3月19日，张氏公司向张燕海银行账号转账支付14105.21元一次性伤残补助金。2014年3月20日，中山市社会保险基金管理局向张燕海支付一次性工伤医疗补助金1402.95元，并终结工伤保险关系。2014年2月26日，张燕海在中山市人力资源与社会保障局（以下简称中山市人社局）南区分局办理失业登记；2014年5月7日，经中山市人社局南区分局核定，张氏公司对张燕海的失业保险缴费累计月数（含视同）为80个月，本次核定月数为9个月，应发失业待遇月数为9个月，享受失业保险金期限从2014年6月至2015年2月，失业保险金为1048元／月（1310元×80%），扣除补充医疗金额208元／月，实发失业保险金840元／月。2014年6月3日，张燕海向中山市人社局投诉张氏公司未依法为其足额登记与申报2007年5月至2013年12月期间应缴纳的社会保险费，该局于2014年6月9日予以立案。2014年7月10日，张氏公司与张燕海达成劳动争议调解协议，由张氏公司于2014年7月20日前为张燕海办理补缴2002年7月至2007年4月基本养老保险手续，补缴养老保险费共12719.29元。张氏公司已于指定期限内为张燕海办理补缴2002年7月至2007年4月基本养老保险手续。
原审法院依法向中山市人社局调取了关于张燕海工伤的《中山市人社局调查笔录》，张燕海在调查笔录中陈述的工作时间为上午8：30至下午5：30。原审法院另向中山市人社局南区分局调取了“张燕海2007年5月至2013年12月工资表”，该表显示张燕海受伤前12个月即2011年9月26日至2012年8月25日期间的应发工资合计38669.7，该期间月平均工资为3222.48元；2013年2月应发工资3088元，代扣减社保152.75元，手续费2元，实发工资2933.25元，与当年其余月份实发工资基本相当；2013年12月26日至31日应发工资为714.7元；2012年12月26日至2013年12月25日期间应发工资合计38563.3元。张氏公司提交的“2012年1月至2013年12月工资明细表”中的应发工资数额、扣减社保金额、代收转账费用、实发工资数额均与“张燕海2007年5月至2013年12月工资表”中对应栏目相一致。
本案诉讼中，张燕海向原审法院提出财产保全的申请，要求保全张氏公司相当于价值80000元的财产，并由张燕海和担保人黄雅琦提供两人共有的位于中山市的房及车房作为诉讼保全的担保。原审法院经审理后，依法作出（2014）中一法民五初字第218-1号民事裁定，裁定查封张氏公司名下所有的位于中山市的国有土地使用权价值相当于80000元的财产份额，查封张燕海与担保人黄雅琦共有的位于中山市的房及车房。张燕海向原审法院预交诉讼保全费820元。
原审法院认为：本案系劳动合同纠纷。关于张燕海的正常工作时间，双方对张燕海已休2012年、2013年的法定节假日无异议，张燕海主张其工作时间为上午8：00至下午18：00，中午有半小时午饭时间，每月休息4天；张氏公司主张其工作时间为上午8：30至下午5：30，中午有1小时午饭与休息时间。根据原审法院调查取证的关于张燕海工伤的《中山市人社局调查笔录》，张燕海在该笔录中陈述的工作时间为上午8：30至下午5：30。据此，原审法院认定张燕海的正常工作时间为上午8：30至下午5：30，但应扣除1小时午饭与休息时间较为合理，即张燕海每天正常工作时间为8小时。
关于张燕海要求张氏公司支付2010年11月26日至2013年11月25日延长工作时间与休息日的加班工资的诉讼请求。根据《广东省工资支付条例》第十六条规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。”依照上述规定，用人单位对争议发生两年前的工资支付台账不负有举证义务。张燕海于2014年2月6日申请仲裁，虽经双方确认的“张燕海2007年5月至2013年12月工资表”能体现张燕海每月应发工资数额，但未能显示该期间的出勤情况，张燕海也未能举证证明争议发生两年前的出勤情况，故原审法院对张燕海关于2010年11月26日至2012年2月5日期间加班工资的请求不予支持。经张燕海签名确认的“张燕海2012年2月至2012年12月份工资卡”显示该期间张燕海基本工资为1100元／月（50.57元／天，6.32元／小时），张氏公司已以9.48元／小时（6.32元／小时×1.5倍）的标准足额支付张燕海正常工作日延长工作时间加班工资，原审法院对张燕海关于2012年2月26日至2012年12月25日期间正常工作日延长工作时间加班工资的诉讼请求不予支持。关于2012年2月26日至2012年12月25日期间休息日加班费问题。根据“张燕海2012年2月至2012年12月份工资卡”，该期间张氏公司已向张燕海发放休息日加班费4260元。张燕海主张其2012年2月26日至2012年12月25日休息日加班16.5天，根据张燕海主张的加班天数以及实际已发放的加班费，张燕海该期间的工资标准为16.14元／小时（4260元÷（16.5天×8小时／天×200%）］。该工资标准高于同期中山市最低工资标准，原审法院对张燕海关于该期间加班费的诉讼请求不予支持。关于2012年12月26日至2013年12月31日的加班费问题。张燕海对张氏公司提交的2012年12月26日至2013年12月31日期间的考勤明细表不予确认，但张燕海并未提交证据予以反驳。关于2012年12月26日至2013年11月25日期间的加班费问题，从“张燕海2007年5月至2013年12月工资表”中未能区分正常工作时间工资和加班工资，张氏公司和张燕海均未能提供工资明细，现根据张燕海主张的每周休息一天，计算出2012年12月26日至2013年4月25日应发工资为6017.92元（1100元／月×4个月＋16天×8小时／天×6.32元／小时×200%=6017.92元）；2013年4月26日至2013年4月30日应发工资为252.8元（3天×8小时／天×6.32元／小时＋1天×8小时／天×6.32元／小时×200%=252.8元）；2013年5月1日至2013年11月25日应发工资为12498.31元（1310元／月×6个月＋1310÷21.75天×17天＋30天×8小时／天×7.53元／小时×200%=12498.31元）；2012年12月26日至2013年11月25日期间应发工资总额为18769.03元（6017.92元＋252.8元＋12498.31元=18769.03元）。而2012年12月26日至2013年11月25日期间张燕海实际应发工资总额为35355.3元，该实际应发工资已远超出以中山市同期最低工资标准折算的工资数额。综上，原审法院对张燕海关于2010年11月26日至2013年11月25日期间加班费的主张不予支持。
关于张燕海要求张氏公司支付2013年11月26日至2013年12月31日工资差额的诉讼请求。因张燕海对张氏公司提交的考勤明细表不予确认，但张燕海并未提交证据予以反驳。根据张燕海主张的每周休息一天，结合张氏公司已向张燕海发放该期间应发工资3922.7元，折算出2013年11月26日至2013年12月31日期间的月工资标准为2369.96元［月工资标准÷21.75天×26天＋5天×8小时／天×（月工资标准÷21.75天÷8小时／天）×200%）=3922.7元］。该工资标准高于同期中山市最低工资标准，原审法院对张燕海关于该期间工资差额的诉讼请求不予支持。
关于张燕海要求张氏公司支付自2010年1月1日至2013年12月31日未签订无固定期限劳动合同应加付一倍工资的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第十四条第二款的规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的”。本案中，张燕海于2002年6月24日入职张氏公司，张氏公司与张燕海于2006年7月签订了第一份固定期限劳动合同，于2010年1月1日签订了第二份固定期限劳动合同，2010年12月31日合同期满后，张燕海继续在张氏公司工作，但双方并未签订劳动合同，直至2011年12月24日双方签订了第三份固定期限劳动合同。根据《劳动合同法》第十四条第二款的规定，张氏公司与张燕海已连续订立二次固定期限劳动合同，2010年12月31日合同期满后，张燕海可以与张氏公司签订无固定期限劳动合同，但张燕海与张氏公司签订第三次固定期限劳动合同时并未提出异议，并在劳动合同上签名，张燕海并未提交证据证明该合同不是其真实意思表示，故原审法院对张燕海要求张氏公司支付2010年1月1日至2013年12月31日未签订无固定期限劳动合同应加付一倍工资的诉讼请求不予支持。
关于张燕海要求张氏公司支付违法终止劳动关系赔偿金的诉讼请求。张氏公司已与张燕海已经订立二次以上的固定期限劳动合同，在双方劳动合同于2013年12月31日届满前，张燕海于2013年12月30日明确向张氏公司要求签订无固定期限劳动合同，而张氏公司于2013年12月31日以劳动合同届满为由解除与张燕海的劳动关系。根据《劳动合同法》第十四条第二款第（三）项的规定，张氏公司应当与张燕海订立而拒绝与其订立无固定期限劳动合同导致双方劳动合同解除，张氏公司构成违法解除劳动合同。依照《劳动合同法》第八十七条和第四十七条第一款的规定，张燕海于2002年6月24日入职张氏公司，于2013年12月31日离职，张燕海离职前12个月平均应发工资为3213.61元（38563.3元÷12个月），故张氏公司应支付张燕海违法解除劳动合同赔偿金77126.64元（3213.61元／年×12年×2倍）。
关于张燕海要求张氏公司支付2012年6月至10月及2013年6月至10月高温津贴的诉讼请求。张氏公司提交经张燕海签名确认的“张燕海2012年3月至2013年1月工资卡”证明其工资结构中包括固定的“清凉津贴”且张氏公司于2012年2月至6月每月支付张燕海“清凉津贴”400月，于2012年7月至同年12月每月支付张燕海“清凉津贴”300元，原审法院采信张氏公司的主张，认定张氏公司2012年每月已向张燕海支付“清凉津贴”。鉴于张氏公司支付的“清凉津贴”标准已高出《关于公布我省高温津贴标准的通知》（粤人社发（2012）118号）中规定的广东省高温津贴标准150元／月，故原审法院对张燕海2012年6月至10月高温津贴的主张不予支持。关于张燕海主张的2013年6月至10月期间的高温津贴。虽然张燕海对张氏公司提交的“2012年1月至2013年12月工资明细表”不予确认，但该表中的2012年2月至2012年12月的工资结构、明细、数额，每一项均与经张燕海签名确认的“2012年2月至2012年12月工资卡”相一致，2013年1月至12月的工资结构也与“2012年2月至2012年12月工资卡”相一致，该表显示2013年1月至12月期间，张氏公司每月向张燕海发放清凉津贴300元，该表中的应发工资数额、扣减社保金额、代收转账费用、实发工资数额均与经双方确认的“张燕海2007年5月至2013年12月工资表”中对应栏目相一致。鉴此，原审法院对张氏公司提交的“2012年1月至2013年12月工资明细表”予以采信，对张燕海2013年6月至10月高温津贴的主张不予支持。
关于张燕海要求张氏公司支付2011年、2012年、2013年未休带薪年休假工资的诉讼请求。年休假工资在性质上应认定为劳动报酬。依据《工资支付暂行规定》、《广东省工资支付条例》的规定，用人单位对工资支付台账仅负有保存两年的法定义务。现张燕海主张2011年、2012年、2013年的带薪年休假工资，其中，张燕海应对张氏公司是否安排2011年带薪年休假负证明责任，因张燕海不能举证证明，应承担不利后果，故原审法院对其关于2011年带薪年休假工资的诉讼请求不予支持。对于2012年、2013年属劳动报酬性质的带薪年休假工资，张氏公司应对是否安排张燕海2012年与2013年带薪年休假负证明责任。张氏公司未提交2012年的相关证明，应承担举证不能的不利后果，故原审法院认定张氏公司未安排张燕海2012年带薪年休假，应支付张燕海2012年带薪年休假工资。另，张氏公司提交的张燕海2013年的“请假条”显示张燕海在2013年2月6-7日，2月16-21日请假8天，且张氏公司并未扣减张燕海请假期间的工资，虽然张燕海主张该休假为探亲假，但未提交反驳依据，张燕海应承担举证不能的不利后果，故原审法院认定张燕海于2013年2月请假8天为张氏公司安排其于2013年的带薪年休假。根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天”的规定及第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”及《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条、第十二条的规定，用人单位没有安排职工休年休假的，应当支付职工的年休假工资。张燕海未提交证据证明其累计工龄，故原审法院视张燕海自2002年6月24日开始工作，则张燕海自2012年6月23日工龄满10年。故张氏公司须另支付张燕海2012年带薪年休工资1011.49元（1100元／月÷21.75天／月×10天×（300%-100%）］，2013年带薪年休假工资228.05元［（1100元／月×4个月＋1310元／月×8个月）÷12个月÷21.75天／月×（10天-8天）×（300%-100%）］。综上，张氏公司须支付张燕海2012年、2013年带薪年休假工资合计1239.54元。
关于张燕海要求张氏公司支付失业保险金待遇损失的诉讼请求。《广东省失业保险条例》第十六条规定：“失业人员领取失业保险金的期限（以下简称领取期限），根据其缴费年限核定；缴费年限一至四年的，每满一年，领取期限为一个月；四年以上的，超过四年的部分，每满半年领取期限增加一个月。每次失业核定的领取期限最长为二十四个月”；该条例第四十一条第一款规定：“单位拒不参加失业保险或者擅自停止缴纳失业保险费，导致失业人员不能按规定享受失业保险待遇、农民合同制工人不能按规定享受一次性生活补助的，由单位按失业人员、农民合同制工人应当享受的失业保险金或者一次性生活补助总额的二倍给予一次性赔偿”。本案中，张燕海于2002年6月24日入职张氏公司，本应享受19个月的失业保险待遇，但由于张氏公司未及时为其办理社会保险，导致张燕海只能享受9个月的失业保险待遇，张氏公司应赔偿张燕海10个月失业保险待遇损失20960元（1310元×80%×10个月×2倍）。
关于张燕海要求张氏公司支付一次性伤残补助金差额、一次性伤残就业补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额的诉讼请求。张燕海因工受伤，达十级伤残，与张氏公司已解除劳动关系，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条及第五十七条的规定，张氏公司应支付张燕海一次性伤残补助金差额13899.13元（3087.56元×7个月-7713.79元）、一次性伤残就业补助金12350.24元（3087.56×4个月）及一次性工伤医疗补助金差额1684.61元（3087.56元／月×1个月-1402.95元）。由于张氏公司已一次性支付张燕海伤残补助金差额14105.21元，即张氏公司已足额支付张燕海一次性伤残补助金差额，故原审法院对张燕海主张的一次性伤残补助金差额不予支持，并确认张氏公司须支付张燕海一次性工伤医疗补助金差额1684.61元及一次性伤残就业补助金12350.24元。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条、第十二条，《广东省工资支付条例》第十六条，《广东省工伤保险条例》第三十四条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、张氏公司于判决发生法律效力之日起七日内向张燕海支付违法解除劳动合同赔偿金77126.64元、2012年和2013年带薪年休假工资差额1239.54元、失业保险待遇损失赔偿款20960元、一次性工伤医疗补助金差额1684.61元及一次性伤残就业补助金12350.24元，合计113361.03元；二、驳回张氏公司的其他诉讼请求；三、驳回张燕海的其他诉讼请求。案件受理费10元，由张氏公司负担5元，由张燕海负担5元；诉讼保全费820元，由张氏公司负担。
张氏公司不服原审判决，于法定期限内向本院提起上诉称：一审法院认定张燕海失业保险损失存在认定事实和适用法律错误。一审时，张燕海诉请失业保险待遇损失为10480元，但一审法院却计算为20960元（10480元×2倍）。按照《广东省失业保险条例》的规定，张燕海可享受19个月的失业保险待遇，张燕海在社保机构可享受9个月的事业保险待遇，即张燕海只有10个月的失业保险待遇损失，不能让张氏公司支付张燕海2倍的失业保险待遇损失。即使张燕海存在失业保险待遇损失20960元，因张燕海只诉请10480元，一审法院只能判决张氏公司承担10480元。综上，请求撤销原审判决第一项之支付张燕海失业保险待遇损失赔偿款20960元，依法改判支付张燕海失业保险待遇损失10480元，本案诉讼费由张燕海负担。
针对张氏公司的上诉意见，张燕海辩称：根据《广东省失业保险条例》第四十一条的规定，原审法院按照二倍给予张燕海赔偿并无不当，请求法院依法驳回张氏公司的上诉请求。
张燕海亦不服原审判决，于法定期限内向本院提起上诉称：1.张燕海主张该休假为探亲假，张氏公司一审提供的请假条上注明请假事由为“春节回家探亲”，可以证实，一审将张燕海的探亲假视为年休假错误；2.一审法院认定张燕海的月工资远高于同期最低工资标准，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，一审按照同期最低工资标准计算张燕海的带薪年休假工资错误；3.计算工伤待遇的月平均工资为应发工资，一审按照实发工资3087.56元／月计算工伤待遇错误，应按应发工资3273.2元／月计算；4.一审按照应发工资3213.61元／月计算张燕海违法解除劳动关系赔偿金错误，应按应发工资3273.2元／月计算。综上，请求变更原审判决第一项为张氏公司支付张燕海违法解除劳动关系赔偿金78556.8元、2012年和2013年带薪年休假工资6019.7元、一次性伤残补助金差额1093.4元、一次性就业补助金13092.8元、一次性工伤医疗补助金差额1870.3元，本案一、二审诉讼费由张氏公司负担。
针对张燕海的上诉意见，张氏公司辩称：除我方上诉的一项请求外，原审判决其他判项均正确，应予以维持。
经审理查明：除原审判决查明的“张燕海受伤前12个月即2011年9月26日至2012年8月25日期间的应发工资合计38669.7元，该期间月平均工资为3222.48元”外，原审判决查明的其他事实属实，本院予以确认。
另查明：张燕海受伤前12个月即2011年9月26日至2012年8月25日期间的应发工资合计36048.4元，该期间月平均工资为3004.04元.
本院认为，一、关于张燕海主张的失业保险待遇损失问题。根据《广东省失业保险条例》第四十二条之规定，用人单位未参加失业保险、未按时足额缴纳失业保险费等，致使失业人员不能享受或不能完全享受失业保险待遇的，由用人单位依法承担赔偿责任。本案中，张燕海诉请失业保险待遇损失为10480元，张氏公司同意支付该数额，故张氏公司应支付张燕海失业保险待遇损失10480元。原审法院判决张氏公司支付张燕海失业保险待遇损失20960元，缺乏法律依据，且超出了张燕海的诉讼请求，存在错误，应予变更。
二、关于张燕海诉请的未休年休假工资问题。2013年的“请假条”显示张燕海在2013年2月6-7日，2月16-21日请假8天，虽然请假事由为“春节回家探亲”，但该事由并不能证明张燕海所请假为探亲假。张燕海若主张为探亲假，需举证证明其符合享受探亲假的条件，但张燕海未能举证，应承担举证不能的不利后果。鉴于张氏公司未扣减张燕海请假期间的工资，故本院认定2013年张氏公司已安排张燕海带薪年休假8天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条之规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资…”，故原审法院以1100元／月、1310元／月计算张燕海的未休年休假工资正确，本院予以维持。
三、关于张燕海工伤待遇及违法解除劳动关系赔偿金计算标准问题。根据《广东省工伤保险条例》第六十六条之规定，张燕海的工伤待遇应以其受伤前十二个月平均应发工资3004.04元／月作为计算标准，张燕海主张按离职前十二个月平均应发工资3273.2元／月作为计算标准，缺乏事实与法律依据。原审判决以3087.56元／月予以计算，鉴于张氏公司无异议，本院予以维持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，张燕海违法解除劳动关系赔偿金应以其离职前十二个月平均应发工资3213.61元／月作为计算标准，故原审法院判决张氏公司应支付张燕海违法解除劳动合同赔偿金77126.64元（3213.61元／年×12年×2倍）正确，本院予以维持。
综上，原审判决处理结果存在不当之处。张氏公司的上诉理由成立，本院予以支持，张燕海的上诉理由不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省中山市第一人民法院（2014）中一法民五初字第218号民事判决第二项、第三项及案件受理费、诉讼保全费负担部分；
二、变更广东省中山市第一人民法院（2014）中一法民五初字第218号民事判决第一项为：中山市张氏汽车配件拓展有限公司于判决发生法律效力之日起七日内向张燕海支付违法解除劳动合同赔偿金77126.64元、2012年和2013年未休年休假工资差额1239.54元、失业保险待遇损失赔偿款10480元、一次性工伤医疗补助金差额1684.61元及一次性伤残就业补助金12350.24元，合计102881.03元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由张燕海负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 瑄
审 判 员 梁艳凤
代理审判员 卢俊辉
二〇一五年四月二十三日
书 记 员 彭思维