广东省肇庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤12刑终59号
原公诉机关广东省肇庆市端州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孔伟强，男，汉族，初中文化，户籍地广东省肇庆市高要区，捕前暂住肇庆市端州区，无业。2010年9月16日因犯贩卖毒品罪被端州区人民法院判处有期徒刑四年六个月，2013年8月27日刑满释放。因本案于2015年6月30日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于肇庆市端州区看守所。
辩护人刘治铭，广东七星律师事务所律师。
原审被告人孔某甲，男，汉族，初中文化，户籍地广东省肇庆市高要区，捕前暂住肇庆市端州区，无业。2010年9月16日因犯贩卖毒品罪被端州区人民法院判处有期徒刑三年六个月。因本案于2015年6月30日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月24日因涉嫌贩卖毒品罪被逮捕。现羁押于肇庆市端州区看守所。
肇庆市端州区人民法院审理肇庆市端州区人民检察院指控原审被告人孔伟强、孔某甲犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月29日作出（2015）肇端法刑初字第706号刑事判决。原审被告人孔伟强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人孔伟强并听取其辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、被告人孔伟强、孔某甲是兄弟关系，两人均住在肇庆市端州区明珠路明珠新区9栋405房。被告人孔伟强从他人手中购回毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）后除吸食外还贩卖给他人，被告人孔某甲则帮助被告人孔伟强贩卖毒品，事实如下：
1.2015年6月28日晚上，吸毒人员林某乙电话与被告人孔伟强联系购买毒品后，由被告人孔某甲在肇庆市端州区明珠路明珠新区9栋405房贩卖了少量“冰毒”给吸毒人员林某乙，收取了50元。
2.2015年6月30日21时左右，被告人孔某甲在肇庆市端州区西江北路珍宝大酒楼门前的路边处向吸毒人员罗某贩卖了200元的“冰毒”。
二、被告人孔伟强与李某甲（已另案处理）是男女朋友关系，被告人孔伟强经常把“冰毒”放在李某甲处，李某甲除了可以免费吸毒之外，还帮被告人孔伟强贩卖。李某甲帮助被告人孔伟强贩卖毒品的事实如下：
1.2015年4月底的一天，李雪兰在肇庆市端州区恒裕蓝钻公寓的楼下向吸毒人员吴某乙贩卖了少量“冰毒”，收取了100元。
2.2014年底以及2015年初期间，李雪兰共三次在肇庆市端州区黄塘路体育中心南门对面乐华园一幢C梯楼下向吸毒人员伍某乙贩卖“冰毒”，其中两次收取50元，另一次收取了100元。
3.2015年5月1日之后的一天，李雪兰在肇庆市端州区人民南路一出租屋3楼304房向吸毒人员伍某乙贩卖“冰毒”，事后伍某乙以代充30元话费的方式支付毒资。
4.2015年4月份，吸毒人员卢某乙与被告人孔伟强联系好购买“冰毒”后，李雪兰在肇庆市端州区康乐中路土地巷一栋四楼出租屋门口向吸毒人员卢某乙贩卖“冰毒”二次，每次收取150元。
5.2015年5月13日14时许，吸毒人员卢某乙与被告人孔伟强联系好购买“冰毒”后，由李雪兰在肇庆市端州区康乐中路土地巷一栋四楼出租屋门口向吸毒人员卢某乙贩卖价格为100元的“冰毒”。
6.2015年3月初的一天15时许，吸毒人员卢某丙与被告人孔伟强联系好购买“冰毒”后，由李某甲在肇庆市××州区宋城三联巷内向吸毒人员卢某丙贩卖150元“冰毒”。
7.2015年4月5日后几天的一个晚上，吸毒人员卢某丙与被告人孔伟强联系好购买“冰毒”后，由李雪兰在肇庆市端州区康乐中路土地巷一栋四楼出租屋门口向吸毒人员卢某丙贩卖150元“冰毒”。
8.2015年2月份的一天下午，吸毒人员卢某丙与被告人孔伟强联系好购买“冰毒”后，由李雪兰在肇庆市端州区人民南路一出租屋3楼304房楼下向吸毒人员卢某丙贩卖150元“冰毒”。
三、被告人孔伟强于2015年5月份，在肇庆市端州区康乐中路土地巷一栋四楼出租屋向吸毒人员卢某乙贩卖三次价格为150元的“冰毒”。
2015年7月1日，公安机关在肇庆市端州区明珠路明珠新区9栋405房被告人孔伟强所住的房间内，查获疑似毒品17小包，共净重12.39克，经鉴定含有甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据证实：
1.扣押笔录、扣押物品清单、物证照片。证实公安人员在抓获被告人孔伟强时，在其住房内缴获疑似毒品17小包，净重12.39克。
2.毒品检验鉴定报告。证实公安机关扣押的疑似毒品17小包检验出毒品甲基苯丙胺成分。
3.证人林某乙证言。主要内容：2015年6月28日晚，在孔某甲家中向其购买50元的冰毒，我是先打孔某甲哥哥电话，他不听，随后孔某甲复机，我就和他交易。证实其向孔某甲购买“冰毒”的事实。
4.证人罗某的证言。主要内容：我的冰毒是向“阿某甲”购买的。2015年6月30日约21时，我通过手机联系“阿某甲”，说要200元冰毒，后在珍宝大世界门前，他拿了一小包冰毒给我，我给了他200元。证实其向孔某甲购买“冰毒”的事实。
5.证人吴某乙的证言。主要内容：2015年4月底的一天晚上，打电话向一个叫“阿某乙”（李某甲）的女子，说要向她购买100元冰毒，叫我在恒裕蓝钻公寓门口等，后她拿了一小包冰毒给我，我给了她50元。证实其向李某甲购买“冰毒”的事实。
6.证人伍某乙的证言。主要内容：我三次向“阿某乙”（李某甲）购买毒品，每次50元左右，是“阿某乙”亲自送给我的，只记得3月底有一次我打电话给“阿某乙”，后在肇庆市体育中心南门附近向她购买100元。证实其向李某甲购买“冰毒”的事实。
7.证人卢某乙的证言。主要内容：我吸食的毒品是2015年4月开始从“阿某丙”、“冰冰”（李某甲）处购买的冰毒。到现在，我大约在“阿某丙”购买20次，在“阿某乙”处约四次。向“阿某丙”购买时我每次都是打电话给他，记得的有四次。分别是4月初、5月9日、5月11日、5月12日，是“阿某丙”送到我的出租屋，每次100到150元。“冰冰”是“阿某丙”的女朋友，我打电话给“阿某丙”，他没空就叫“冰冰”送货到我的出租屋，我记得最近三次，分别是2015年4月21、4月底、5月13日14时，前两次都是给付了150元，最后一次是100元，但未有交付毒资。证实其向被告人孔伟强多次购买“冰毒”的事实。
8.证人卢某丙的证言。主要内容：我吸食的毒品是从“孔某乙”（孔伟强）那里买的，每次是电话与他联系，每次100到150元，每月购买2次，记得有三次是他叫“阿某乙”（李某甲）送给我的，分别是2015年3月初的一天15时，在宋城半岛酒店对面交易150元；清明节后几天的一个晚上，送150元冰毒到我租住的土地巷出租屋；约2月中旬，我去到“孔某乙”楼下，“阿某乙”拿了一小包冰毒给我，我给了他150元。证实其向被告人孔伟强多次购买“冰毒”，李某甲三次送货的事实。
9.同案人李某甲的供述。主要内容：我曾贩卖“冰毒”给我的朋友“小江”（吴某乙）、“阿某丁”（伍某乙），2015年4月底在恒裕蓝钻公寓的楼下贩给“小江”一次；贩给阿某丁四次，有三次是叫我送到体育中心南门“芙蓉王”酒家对面一个小区楼下，还有一次是2015年5月1日之后的一天，“阿某丁”到我的租屋一起吸食“冰毒”，他当时无钱，事后他帮我冲了30元的话费当做毒资给我。
我贩卖毒品给“阿某戊”（卢某乙）三次，他打电话给我男朋友“阿某丙”，“阿某丙”没空就叫我送货，时间分别是2015年4月份一天17时许送150元冰毒到康乐中路土地巷一栋四楼出租屋，过了几天又送了一次也是150元，5月13日送一次交易100元，第三次是“阿某戊”叫其弟弟“阿某己”给钱，但未收到钱被抓了。
我贩卖冰毒给“阿某己”（卢某丙）约三次，他也是打电话给“阿某丙”购买毒品，“阿某丙”就叫我与他联系，具体时间忘记了，只记得有次是宋城路半岛酒店对面一幢楼的四楼，还有一次是我现在住的人民南路出租屋，每次都是100到150元，他只给了我两三次钱，其他的直接交给“阿某丙”。
10.被告人孔伟强的供述。主要内容：卢某丙和卢某乙兄弟经常一起吸食毒品，他们共向我购买三次，我只记得2015年5月13日12时许，“阿某戊”给我电话，后我叫“阿某乙”送100元的“冰毒”到阿某戊”的出租屋；“阿某丁”2015年3月中旬向我买过二次“冰毒”，还有二次我看见他在出租屋一起吸食，是否付款不清楚。我没空就叫“阿某乙”（李某甲）帮我送货，我没有给钱她，只是一起吃饭和吸“冰毒”。我这次共进货25克，到现在为止，我和我弟弟孔某甲共卖出约十多次毒品，大概14克左右，剩余约11克，已经被扣押了。
6月30日我弟弟孔某甲帮我送货二次，分别卖给一个叫“林同”（林某乙）的男子100元0.4克冰毒，一个叫“阿某庚”的男子200元0.8克冰毒。我贩毒是为了赚钱，也可以供养我吸毒。
证实被告人孔伟强贩毒以及通过李某甲、被告人孔某甲贩卖毒品的情况。
11.被告人孔某甲的供述。主要内容：我卖给罗某二次，每次一小包0.6克，都是每包200元，时间是2015年6月24日晚上和2015年6月30日晚上，我在西江水果批发市场对面亲手交给罗某。我还有一次，毒品是在家里，用烟盒包装着，我哥哥打电话让我把这烟盒交给林某乙，林某乙给我50元。证实其帮助被告人孔伟强二次贩卖毒品的事实。
12.辨认笔录。证实是被告人孔伟强、孔某甲将毒品贩卖给吸毒人员。
13.现场勘查笔录及其照片。证实被告人贩毒的现场情况。
14.通话记录。证实被告人通过电话联系进行贩毒的情况。
15.抓获经过。证实两被告人均是被抓获归案。
16.户籍资料。证实被告人的身份情况。
原判根据上述犯罪事实和证据认为，被告人孔伟强、孔某甲无视国家法律，明知是毒品贩卖给他人，其中孔伟强多次贩卖且贩卖毒品数量较大，两被告人的行为已构成贩卖毒品罪。被告人孔伟强在刑满释放后五年内又重新犯罪，是累犯，两被告人均曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，是毒品再犯，均应从重处罚。被告人孔某甲帮助被告人孔伟强贩卖毒品，是从犯，应从轻处罚。鉴于两被告人在庭审中均如实认罪，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、四款、第三百五十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决：一、被告人孔伟强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金五千元。二、被告人孔某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二千元。三、随案移送的手机三台，均予以没收，上缴国库。
上诉人孔伟强认为，其购买毒品是用于自己吸食的，有提供毒品给朋友吸食但不是贩卖。
上诉人孔伟强的辩护人提出如下辩护意见：1、对一审判决认定上诉人孔伟强构成贩卖毒品罪不持异议，但认为一审判决将2015年5月份李某乙兰贩卖毒品给伍某乙的事实归罪于上诉人孔伟强属于事实不清、证据不足；2、上诉人是以贩养吸，贩卖毒品的数量少且其到案后能够如实供述自己的罪行，具有可以从轻处罚的量刑情节，原判没有考虑上诉人具有上述可以从轻处罚的量刑情节，对上诉人量刑过重，请求二审从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人孔伟强贩卖毒品的事实清楚，有原判经庭审质证、认证的抓获经过、扣押决定书、扣押清单、物证照片、毒品检验鉴定报告、通话清单、证人林某乙等人的证言、同案犯的供述及上诉人孔伟强的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。
上诉人孔伟强的上诉意见，经查：上诉人孔伟强向林某乙、卢某丙等人贩卖毒品的事实，孔伟强本人在侦查阶段及一审时都供认不讳，同案犯李某甲及孔某甲的供述与证人林某乙、卢某丙等人的证词能够相互印证，都证实了孔伟强或单独向他人贩卖毒品，或指使孔某甲或李某甲向他人贩卖毒品的事实，另有通话清单及扣押的毒品等证据也印证了上述证人的证言。故孔伟强否认贩卖毒品的辩解意见不成立。
上诉人孔伟强的辩护人的辩护意见，经查：1、原判认定的2015年5月份李某乙兰帮助上诉人孔伟强贩卖毒品给吸毒人员伍某乙，事后伍某乙以充话费的方式结算毒资的该次毒品交易，李某乙兰与伍某乙的证词之间相互吻合，并有通话清单及辨认笔录等证据予以佐证，足以认定；上诉人孔伟强供称李某乙兰是其女朋友是帮助他贩卖毒品的，其向吸毒人员卢某甲金、卢某乙贩卖毒品由李某乙兰送货的事实也印证了孔伟强的供述，证实了李某乙兰在孔伟强贩卖毒品过程中充当着运输送货的角色，李某乙兰是帮助孔伟强贩卖毒品给伍某乙。故上诉人孔伟强的辩护人认为原判将该次李某乙兰贩卖毒品给伍某乙的事实归罪于上诉人孔伟强是事实不清，证据不足的辩护意见，理据不足，不予采纳。2、上诉人孔伟强以贩养吸，侦查机关在其住处查获的毒品甲基苯丙胺12.39克，应当认定是其贩卖毒品的数量，依法应当判处七年以上有期徒刑，且上诉人孔伟强多次贩卖毒品，又是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚，原判根据上诉人孔伟强的犯罪情节判处其七年六个月有期徒刑，已经充分考虑了孔伟强具有的从轻处罚的量刑情节，量刑恰当。故上诉人孔伟强的辩护人有关原判没有考虑上诉人孔伟强具有从轻处罚的量刑情节，量刑过重的辩护意见理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人孔伟强及原审被告人孔某甲，向他人贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑恰当，审判程序合法。上诉人孔伟强及其辩护人的辩解、辩护意见，经查理据不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 苏振伟
代理审判员 余文涛
代理审判员 秦 雯
二〇一六年二月二十六日
书 记 员 何焯韬
附相关法律条文：
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当准许撤回上诉；认为原判认定事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。
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