湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘06民终1766号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段109号华创国际广场3号栋18、19楼，统一社会信用代码914300008837637056。
负责人：唐继国，总经理。
委托诉讼代理人：宁显文，湖南惠风律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈某1，女，2000年6月6日出生，汉族，住湖南省岳阳县。
法定代理人：陈某2，系陈某1之父。
委托诉讼代理人：陈春林，湖南微水律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：岳阳县第二中学，住所地湖南省岳阳县荣家湾镇民中路66号，统一社会信用代码12430621446188116T。
法定代表人：陶六星，校长。
委托诉讼代理人：万荣军，该校德育办主任。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称平安财险湖南分公司）因与被上诉人陈某1、岳阳县第二中学教育机构责任纠纷一案，不服湖南省岳阳县人民法院（2017）湘0621民初660号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险湖南分公司的委托诉讼代理人宁显文、被上诉人陈某1的委托诉讼代理人陈春林、被上诉人岳阳县第二中学的委托诉讼代理人万荣军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
平安财险湖南分公司上诉请求：1.撤销湖南省岳阳县人民法院（2017）湘0621民初660号民事判决，依法驳回陈某1对平安财险湖南分公司的诉讼请求或将本案发回重审；2.本案诉讼费由陈某1、岳阳县第二中学负担。事实和理由：一、平安财险湖南分公司不是本案适格主体。本案是侵权纠纷，与合同纠纷是两个不同的案由，本案中不应将上诉人与岳阳县第二中学之间的保险合同关系纳入审理范围。二、一审未支持上诉人的重新鉴定申请，陈某1提供的司法鉴定意见不能作为认定本案事实的依据。陈某1的鉴定未通知上诉人参与，但在诉讼中却将上诉人作为赔偿义务人，剥夺了上诉人参与鉴定的权利。上诉人在一审中对陈某1提供的鉴定意见提出了异议且提交了重新鉴定申请。即使一审法院不准许重新鉴定，也应当要求鉴定人出庭作证。鉴定人未出庭作证，故陈某1的鉴定意见不能作为认定本案事实的依据。三、陈某1伤情最严重的时候仅住院治疗9天，按照常理其后期取内固定的住院天数不可能超过9天，且法医鉴定意见也没有说明后期取内固定需要住院30天，一审直接认定陈某1的住院天数为39天没有任何依据。综上，请求二审法院查清事实后依法改判或者将本案发回重审。
被上诉人陈某1、岳阳县第二中学辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
陈某1向一审法院提出诉讼请求：1.判决岳阳县第二中学、平安财险湖南分公司赔偿其损失110940.3元；2.由岳阳县第二中学、平安财险湖南分公司负担本案诉讼费。
一审法院认定事实：陈某1系岳阳县第二中学1403班学生。2016年6月16日上午第一节课时，班主任周老师召开班会布置放月假，陈某1插言提问，周老师认为可以会后再问，但陈某1执意要问，师生由此发生争执，周老师即要求陈某1离开教室，但陈某1不肯，周老师就走下讲台要将陈某1拉出教室，拉扯过程中致陈某1左上肢受伤。陈某1受伤后，周老师即将其送至岳阳县人民医院治疗，后又转至岳阳市一人民医院住院治疗9天，用去医药费21032.7元。2017年1月13日，经陈某1与岳阳县第二中学共同选定鉴定机构，岳阳市维正司法鉴定所对陈某1的伤情进行了鉴定，鉴定意见为陈某1因外伤致左肱骨中下段粉碎性骨折，左肘关节功能丧失值为30%，其伤残程度评定为十级伤残。鉴定机构的医疗建议为自受伤之日起全休120天，住院期间需陪护1人；择期取内固定，预计医药费用6000元，30天需陪护1人。此后，陈某1与岳阳县第二中学未能就赔偿问题达成协议，陈某1遂向一审法院提起诉讼。陈某1受伤后的损失有：1.医药费27032.7元（含取除内固定医药费用6000元）；2.住院伙食补助费，陈某1受伤后住院治疗9天，取内固定需住院30天，参照《湖南省省直机关差旅费管理办法》规定的工作人员因公出差伙食补助费标准和当地实际生活水平，确定按60元/天计算为2340（39天×60元/天）；3.营养费，根据陈某1的伤情和医疗机构的出院医嘱，酌定为2000元；4.护理费，陈某1未能就护理人员的收入举证，其主张参照湖南省2015年度居民服务行业年平均工资42494元计算为4540元（42494元/年÷365天×39天），予以准许；5.残疾赔偿金，陈某1虽系农村居民，但其在位于城镇的学校生活一年以上，其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，根据陈某1的伤残等级和湖南省2016年度城镇居民人均可支配收入31284元，其残疾赔偿金计算为62568元（28838元/年×20年×10%）；6.精神损害抚慰金，根据岳阳县第二中学的过错程度、支付能力及当地的生活水平，酌情认定为5000元；7.交通费，根据陈某1的治疗情况，酌情认定为500元；8.鉴定费1000元；以上损失合计104980.7元。另查明，2015年10月26日，岳阳县第二中学向平安财险湖南分公司投保了平安校方责任保险，保险期间自2015年9月1日至2016年8月31日，每名学生赔偿限额500000元。平安财险湖南分公司提供的平安校方责任保险条款第四条规定“在保险期间内，在被保险人的在校活动中或由被保险人统一组织或安排的活动过程中，被保险人未尽到教育、管理职责，包括但不限于下列情况之一，导致其注册学员中限制民事行为能力人和完全民事行为能力人遭受人身损害，依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿：（一）…（八）教职员工殴打、体罚学生的；…”。一审法院认为，《中华人民共和国未成年人保护法》第二十一条规定“学校、幼儿园、托儿所的教职员工应当尊重未成年人的人格尊严，不得对未成年人实施体罚、变相体罚或者其他侮辱人格尊严的行为”，陈某1作为未成年人在岳阳县二中接受教育时，其人格尊严应得到尊重，身体权也应得到充分的保护。岳阳县第二中学教师周老师在陈某1不遵守课堂纪律时，没有耐心的说服教育，而是与其发生争执，并粗暴的采用拉扯的方式将其逐出教室，以致陈某1受伤。岳阳县第二中学对陈某1所受人身损害未尽到教育、管理职责，对陈某1由此造成的损失应承担赔偿责任。岳阳县第二中学向平安财险湖南分公司投保了平安校方责任保险，本次事故发生在保险期内，符合《平安校方责任保险条款》第四条第（八）项规定的情形，故陈某1的损失应由平安财险湖南分公司在保险赔偿限额内予以赔偿。平安财险湖南分公司在庭审中提出其在赔偿责任时应核减国家医保目录外费用，但其与岳阳县第二中学签订的保险合同中对此没有约定，且无相关法律法规的强制性规定，故该请求不予支持；鉴定费系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，依法应由保险人承担，故对平安财险湖南分公司不承担鉴定费的抗辩理由不予支持。判决：一、由平安财险湖南分公司于判决生效之日起7日内赔偿陈某1损失104980.7元；二、驳回陈某1的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2519元，减半收取1259.5元，由岳阳县第二中学负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。另查明，2017年1月13日，岳阳市维正司法鉴定所出具的医疗建议载明：“1.前段医药费凭正规医疗机构发票审核；2.自受伤之日起全休壹佰贰拾天，住院期间需陪护一人；3.择期取内固定，预计医药费用陆仟元整，叁拾天需陪护壹人”。一审法院据此确认陈某1取除内固定需住院30天，本院不予确认。本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点是：1.平安财险湖南分公司是否是本案的适格当事人；2.陈某1提交的司法鉴定意见能否作为认定本案事实的依据；3.一审法院确定的陈某1的损失是否正确。
关于焦点1，《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。”本案中，被保险人岳阳县第二中学因其教职工的不当行为造成陈某1伤残的后果，岳阳县第二中学应当对陈某1承担损害赔偿责任。鉴于岳阳县第二中学在平安财险湖南分公司投保了平安校方责任保险，且上述事故发生在保险期间内，故陈某1有权就其应获赔偿部分直接向平安财险湖南分公司请求赔偿保险金。因此，平安财险湖南分公司是本案的适格当事人。
关于焦点2，本案中，虽然陈某1并未通知平安财险湖南分公司参与鉴定程序，但通知了岳阳县第二中学，鉴定机构系岳阳县第二中学与陈某1共同选定，鉴定结论并非陈某1单方自行委托作出。平安财险湖南分公司虽对鉴定意见提出异议，但并未提供足以反驳的相关证据，故陈某1提交的司法鉴定意见可以作为认定本案事实的依据。
关于焦点3，2017年1月13日，岳阳市维正司法鉴定所出具的医疗建议载明：“1.前段医药费凭正规医疗机构发票审核；2.自受伤之日起全休壹佰贰拾天，住院期间需陪护一人；3.择期取内固定，预计医药费用陆仟元整，叁拾天需陪护壹人”。上述医疗建议并未明确取内固定需要住院治疗30天，故一审法院认定陈某1受伤后住院治疗9天，取除内固定需住院30天无事实依据。根据陈某1受伤后的住院治疗情况，本院确认陈某1的住院天数为9天，故陈某1住院期间的伙食补助费应当依法核减为540元（9天×60元/天）。一审法院确认的陈某1的其他损失于法有据，本院予以确认。因此，陈某1的损失共计为103180.7元。
综上所述，平安财险湖南分公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实不清，适用法律不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十九条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
撤销湖南省岳阳县人民法院（2017）湘0621民初660号民事判决；
由中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效之日起十日内赔偿陈某1损失103180.7元；
驳回陈某1的其他诉讼请求。
本案一审案件受理费1259.5元，由岳阳县第二中学负担1171元，陈某1负担88.5元。二审案件受理费1000元，由中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司负担930元，陈某1负担70元。
本判决为终审判决。
审判长 李 芬
审判员 吴圣岩
审判员 刘 霁
二〇一七年十月十七日
书记员 聂 凤
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十九条限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。