湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂襄阳中民二终字第00500号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司襄阳中心支公司（以下简称太平洋保险襄阳中支公司）。
代表人胡书钦，太平洋保险襄阳中支公司总经理。
委托代理人孙同敏，湖北长久律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）何运福，男。
委托代理人何艳瑞、何艳君，均系被上诉人何运福之女。
被上诉人（原审被告）王兴宝，男，汉族，襄阳市襄州区人。
上诉人太平洋保险襄阳中支公司因与被上诉人何运福、王兴宝机动车交通事故责任纠纷一案，不服襄阳市襄州区人民法院（2014）鄂襄州民一初字第00074号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审判决认定：2013年11月14日16时32分，王兴宝驾驶鄂FE06**“标致”牌小型轿车沿襄州区汉津路由南往北行驶，行至汉津路紫荆花园路口路段时与路边过马路的何运福骑“凤凰”牌自行车相撞，致何运福受伤，两车受损。2013年11月14日，襄阳市公安局襄州区分局交通警察大队出具襄州（交）认字（2013）第A0000820号事故认定书，认定王兴宝的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第三十八条“车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号灯的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行”之规定，此过错是造成事故的原因，根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第（一）项之规定，认定王兴宝负此事故的全部责任，何运福在此事故中无责任。何运福受伤后即被送往襄阳市第一人民医院救治，何运福的伤情经诊断为：腰1椎体压缩性骨折，何运福住院29天（2013年11月14日至2013年12月13日），出院医嘱：1、注意休息，加强营养，适当日照及补钙；2、二月内在支具保护下下床活动；3、专科医师指导下循序渐进患肢功能锻炼；4、定期骨科专科门诊复诊，复查X光片，一月一次；5、骨折愈合后，需取出内固定物；6、不适随诊；7、共休息三个月。何运福因伤花医疗费38163．80元，因就医支出交通费500元。2014年2月14日，襄阳市职业技术学院附属医院法医司法鉴定所对何运福伤情进行了鉴定，结论何运福伤残程度己构成十级，后期治疗费用约需13000元，何运福支出鉴定费2000元。本案交通事故发生后，王兴宝支付给何运福35000元。
原审另查明，何运福居住在襄阳市襄州区民发世界城21号楼2单元803房。本案事故发生前，何运福常在襄樊佳乐装饰工程有限公司承建工程中做杂工。鄂FE06**“标致”牌小型轿车车主为王兴宝所有。王兴宝为该车向太平洋保险襄阳中支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，其中机动车交通事故责任强制保险中伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元，保险期间为2013年6月16日至2014年6月5日；商业第三者责任保险限额为300000元，不计免赔率，保险期间为2013年6月16日至2014年6月5日。
原审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案交通事故经交警部门认定，王兴宝的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第三十八条“车辆、行人应当按照交通信号同行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号灯的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行”之规定，此过错是造成事故的原因，根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第（一）项之规定，认定王兴宝负此事故的全部责任，何运福在此事故中无责任，事故责任划分准确，法院予以确认。何运福的诉讼请求符合法律规定的部分，予以支持。何运福请求王兴宝赔偿误工费15000元与法院查明事实不符，故法院按认定的数额予以支持。何运福请求王兴宝赔偿5000元精神损害抚慰金过高，法院结合当地生活水平和何运福受伤的事实，酌情支持3000元。因肇事车辆鄂FE06**牌轿车为王兴宝所有，王兴宝为该车向太平洋保险襄阳中支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，太平洋保险襄阳中支公司应依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，在机动车交通事故责任强制保险限额范围内直接对何运福赔偿，不足部分在商业第三者责任保险合同限额范围内对何运福赔偿。王兴宝所垫付35000元，在太平洋保险襄阳中支公司赔偿后，由何运福与王兴宝另行结算。依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、何运福因本案交通事故遭受的损失医疗费38162．80元、后期治疗费13000元、营养费580元、住院伙食补助费580元、误工费8302.19元、护理费13628.87元、残疾赔偿金37512元、交通费500元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2000元，共计117265.86元。由中国太平洋财产保险股份有限公司襄阳中心支公司在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险限额范围内赔偿，于本判决生效后十五日内付清；二、驳回何运福对王兴宝的诉讼请求；三、驳回何运福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1140元，减半收取570元，由王兴宝负担。
上诉人太平洋保险襄阳中支公司不服原审法院上述判决，向本院提起上诉称：（一）原审判决护理费标准错误。被上诉人何运福有妻子有女儿，按常理应由其妻子护理，再就是由其女儿护理，而其主张由其女婿护理，与常理不符。且其主张其女婿工资超过纳税标准而未提供纳税证明，也未提供工资卡，上诉人认为被上诉人主张护理费的证据不足且有瑕疵，原审判决不应按其女婿工资收入计算护理费，应按服务业标准计算。（二）原审判决由上诉人承担鉴定费错误。根据保险条款，单方委托做鉴定所发生的鉴定费不属于上诉人承保范围。上诉人已向法院提交投保单等证据证明上诉人已尽到提示、说明的义务。而原审判决由上诉人承担鉴定费是错误的。请求二审法院依法撤销原审判决；并与改判。本案全部诉讼费用均由被上诉人承担。
被上诉人何运福答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人王兴宝对原审判决无异议。
经二审审理查明，原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，被上诉人何运福因本案交通事故致腰1椎体压缩性骨折，使其下床活动受限，在治疗过程中，由其女婿进行护理，更有利于其康复，因此上诉人认为被上诉人受伤后由其女婿护理，与常理不符的主张，与本案实际情况不符，该主张不能成立。其女婿因护理向单位请假，其女婿单位在一审中向原审法院提供其女婿在三个月护理期间的工资情况，也提供了工资纳税证明，可以证明其女婿因护理而减少的误工费，原审判决认定的因护理而减少的误工费损失数额，证据充分，本院予以确认。上诉人上诉认为被上诉人主张护理费的证据不足具有瑕疵的主张，不能成立，本院不予支持。本案商业第三者责任保险合同中约定的保险条款是保险公司与投保人襄阳中瑞达汽车销售有限公司签订的。双方约定了若进行鉴定，必须有保险公司出具书面同意的条款，但该条款是针对该合同的双方，而不能对抗合同外的第三人。本案的伤情鉴定是由被上诉人提起的，其不受保险公司的合同约定，因此上诉人以保险条款的约定为由，对鉴定费不予赔付的主张，不能成立，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费887元，由上诉人太平洋保险襄阳中支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 柴 勇
审 判 员 柳 莉
代理审判员 张敏杰
二〇一四年八月二十二日
书 记 员 王雅迪