天津市津南区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民二初字第1337号
原告（被告）张秀文，农民。
委托代理人王基坤，天津凌宇律师事务所律师。
被告（原告）天津市塘美斯特阀门制造有限公司，住所地：天津市津南区八里台镇工业园区天华路7号。
法定代表人孙长瑞，总经理。
委托代理人陈涛，天津勤达律师事务所律师。
原告（被告）张秀文与被告（原告）天津市塘美斯特阀门制造有限公司（以下简称“塘美斯特”）劳动合同纠纷一案，本院于2014年9月18日立案受理，依法由审判员孟庆颖适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（被告）张秀文及其委托代理人王基坤、被告（原告）塘美斯特之委托代理人陈涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张秀文诉称：原告于2012年7月25日至2014年4月17日在被告塘美斯特处工作。期间被告没有与原告签订劳动合同，原告平时延时加班半小时、周六日没有休息过，法定节假日休息7天。2014年4月17日被告在没有任何理由的情况下口头通知原告解除劳动关系且没有任何经济补偿。故起诉至法院，请求法院判令被告支付原告未签订书面劳动合同的二倍工资48000元、2014年2-4月工资9837.1元、延时加班费9931.68元、休息日加班费30711.3元、法定节假日加班费12505.2元、解除劳动合同经济补偿金8000元，共计118985.28元。
被告（原告）塘美斯特辩暨诉称：张秀文于2009年5月进入公司工作。2014年4月18日起持续旷工，经公司通知仍拒不到岗。张秀文主张的未签订书面劳动合同的二倍工资，已超时效，不应予以支持。公司已经支付了加班费，不应再重复支付。张秀文在工作中存在过错，擅自离岗，造成岗位空缺生产停滞，公司蒙受重大经济损失，故应扣除损失后再发放工资。塘美斯特对天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决书不服，故请求法院驳回张秀文的诉讼请求；并请求判令塘美斯特不向张秀文支付未签订书面劳动合同的二倍工资、加班费、解除劳动合同经济补偿金，扣除经济损失后支付剩余工资。
被告张秀文就塘美斯特所诉辩称：不同意塘美斯特的请求，请求法院驳回塘美斯特的诉讼请求。
双方争议焦点：1、塘美斯特应否支付张秀文未签订书面劳动合同的二倍工资；2、塘美斯特是否拖欠张秀文加班费，应否支付及数额；3、塘美斯特是否应扣除经济损失后再发放张秀文工资；4、双方如何解除的劳动关系，塘美斯特应否支付解除劳动关系经济补偿金。
围绕争议焦点，张秀文如下证据：
1、仲裁裁决书1份，以此证明本案经过前置程序。
2、2014年8月21日塘美斯特给张秀文发出的解除劳动关系的通知1份，以此证明塘美斯特单方解除劳动关系，应该支付经济补偿金。但其中陈述的罢工、旷工并不存在，而且公司制度张秀文也没有听说过。
经庭审质证，塘美斯特对证据1认可；对证据2的真实性认可，但认为该证据正好说明了公司多次要求其上班，张秀文拒不上班。在仲裁时，公司也提到过双方没有解除劳动关系，但张秀文仍没上班，公司处于无奈才解除劳动关系，符合劳动合同法的相关规定，不应支付解除劳动合同经济补偿金。
塘美斯特提交证据如下：
1、2010年7、8、10月的工资表，以此证明张秀文与公司于2010年建立劳动关系，支付未签劳动合同二倍工资的主张已经超过诉讼时效。
2、公司转账记录1份及工资一览表1份，以此证明塘美斯特向张秀文所发放工资的金额。
3、旷工通知单2份，以此证明公司通知张秀文上班，不上班按旷工算。
4、公司上下班时间通知1份，以此证明公司的工作时间。
经庭审质证，张秀文对证据1的真实性认可，但认为双方第一次劳动关系于2010年建立，后中断了一年以上，2012年又再次建立劳动关系。对证据2认可。对证3不认可，公司没有向其发过该通知单，内容也是虚假的。对证4不认可。
本院对上述证据审查分析后，认为张秀文的证据1和塘美斯特的证据1、2，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院对其证明效力予以确认。本院对张秀文证据2的真实性予以确认，但该证据不能证明张秀文所主张的待证事实，本院不予确认。塘美斯特的证据3，不能证明其已向张秀文发放过该通知；证据4，该通知亦不能证明已向职工公示，故本院对塘美斯特的证据3、4的证明效力不予确认。
本院根据认定的证据，结合庭审情况认定如下事实：
2010年2月，张秀文到塘美斯特处工作，2010年底张秀文离开了塘美斯特，期间双方未签订书面劳动合同，亦未办理离职手续。2012年7月25日张秀文再次到塘美斯特处工作，双方未签订书面劳动合同。庭审中，张秀文称双方口头约定周六日不休息月工资4000元，上一天给一天钱，一天130余元。塘美斯特称双方口头约定月基本工资2900元，周六日加班，每日支付加班费130余元。2014年4月17日塘美斯特单位停电一天，其通知张秀文及同班组的2人休假一天。2014年4月18日张秀文等三人到单位上班时，与塘美斯特的领导沟通2014年4月17日休假事宜，双方在言语上产生争执。张秀文等三人于当日收拾自己的东西离开了塘美斯特。庭审中，张秀文称是塘美斯特口头通知让其回家歇着去，塘美斯特否认。2014年5月8日张秀文以塘美斯特未与其签订书面劳动合同、未支付2014年2月至4月工资、未支付加班费及解除劳动合同经济补偿金为由申请仲裁，要求被申请人塘美斯特支付未签订书面劳动合同二倍工资38402.48元、延时加班费2592元、公休日加班费9066.44元、2014年2月至4月工资9837.1元、解除劳动合同经济补偿金12000元。天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会作出津滨劳仲字（2014）第30315号仲裁裁决书，裁决被申请人塘美斯特给付申请人张秀文二倍工资38402.48元、工资9837.1元、加班工资8459.77元，合计56699.35元；申请人的其他诉请不予支持。张秀文、塘美斯特对该仲裁裁决书均不服，向本院提起诉讼。2014年8月21日塘美斯特向张秀文寄发了解除劳动关系的通知，以张秀文罢工导致旷工已超过公司规定期限为由解除劳动关系。
张秀文在塘美斯特的工作时间分别为2010年7月至10月，2012年7月至2014年4月。2012年7月至2014年1月工资分别为724元、1756元、3742元、3319元、3675元、3220元、1925元、929元、1721元、5583元、3871元、4077元、4000元、4000元、3733元、3097元、4000元、3935元、1823元。张秀文在2014年2月出勤10天、3月份出勤29天、4月份出勤17天，塘美斯特未发放工资。庭审中，塘美斯特主张张秀文2月至4月的工资分别为1286元、3742元、2267元，并称因称因张秀文旷工，设备无人修复，生产停滞，造成公司赔付客户延迟交货的赔偿金及高价聘请维修人员的损失。张秀文主张除每年过年休假外，其余节假日不休。
另，天津市最低月工资标准：2012年4月至2013年3月为1310元；2013年4月至2014年3月为1500元；2014年4月为1680元。
本院认为，劳动者的合法权利受法律保护。侵犯劳动者合法权益的，用人单位应承担相应的责任。针对本案争议焦点分析如下：
一、未签订书面劳动合同的二倍工资问题。
1、关于原、被告建立劳动关系的时间。张秀文主张其于2010年底离职，但未提供证据证实。塘美斯特主张双方从2010年2月至2014年4月存在劳动关系，亦未提供证据证实双方在2010年底至2012年7月之间存在劳动关系。本院认为，劳动关系的存在以劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有偿劳动为基础。张秀文离开塘美斯特到再次工作，中间间隔1年半之久。期间，双方对劳动关系的存续没有任何的沟通，张秀文未为塘美斯特提供有偿劳动，也没有受用人单位的劳动管理。因此，本院对张秀文主张其于2010年底辞职，双方于2012年7月第二次建立劳动关系的事实予以采信。
2、未签订书面劳动合同的二倍工资。根据我国劳动合同法规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案，张秀文从2012年7月25日到塘美斯特处工作，塘美斯特未与其签订劳动合同，故应按上述规定支付未签订劳动合同的二倍工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，劳动争议申请仲裁的一年时效期间，应从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因用人单位未依法签订书面劳动合同处于一个持续状态，故仲裁时效应从用人单位应当订立劳动合同最后期限之日起第十一个月的最后一日起算。塘美斯特与张秀文应当签订劳动合同的最后一日为2012年8月24日，第十一个月的最后一日为2013年7月24日，故张秀文申请劳动仲裁的仲裁时效截止日为2014年7月24日。张秀文于2014年5月申请仲裁，显然没有超过法定一年的仲裁时效，因此本院对塘美斯特关于未签订劳动合同二倍工资已超仲裁时效的主张不予支持。张秀文要求塘美斯特支付未签订劳动合同的二倍工资差额的请求，本院予以支持。根据张秀文的工资数额，塘美斯特应支付张秀文2012年8月25日至2013年7月24日未签订劳动合同的二倍工资差额为35613.2元。
二、2014年2、3、4月工资。
根据《工资支付暂行规定》第六条第三款之规定：用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。因塘美斯特未提供工资表，故应承担举证不能的责任。
根据双方庭审陈述可以确认以下事实：双方口头约定，月工资4000元，周六日不休息，日工资133.33元，上一天付一天工资。该约定，除加班费低于天津市最低工资标准以外，符合法律规定，本院予以支持。
根据张秀文的出勤，按照双方工资支付的约定，2月份工资应为1333.30元（10天×133.33元）、3月份工资应为3866.57元（29天×133.33元）、4月份工资应为2266.61元（17天×133.33元）。因塘美斯特主张4月工资为2267元，故本院确认李少学2-4月的工资分别为1333.30元、3866.57元、2267元，合计7466.87元。
塘美斯特要求扣除张秀文造成的损失后再发放上述工资的主张，无法律依据，且塘美斯特对该损失未提交证据证实，故本院不予支持。
三、关于加班费。
1、延时加班费。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实的存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。张秀文主张每日延时加班半小时，但就该加班事实未提供证据证实，也没有提供证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，因此本院对张秀文主张延时加班费的请求不予支持。
2、节假日、休息日加班费。
因塘美斯特未提供考勤，张秀文亦未能提供证据证明加班情况，故本院根据张秀文的工资，确定张秀文出勤及加班。
①关于张秀文主张的2012年7月至2013年3月休息日、节假日加班费。张秀文从2012年7月25日至2013年3月31日的工资总额为21011元，按照日工资133.33元计算，张秀文出勤157天。因该期间的法定休息日为72天、法定节假日为8天，工作日为170天。张秀文的出勤日不足于工作日，不能证明张秀文在该期间存在加班情形。故对张秀文主张2012年7月至2013年3月休息日、节假日加班费的请求，本院不予支持。
②关于张秀文主张的2013年4月至2014年3月休息日、节假日加班费。张秀文在该期间的工资总额为43318.87元，按照日工资133.33元计算，张秀文出勤324天。因该期间法定休息日为104天、法定节假日为11天、工作日为250天。张秀文在工作日以外出勤74天，因张秀文自称春节3天节假日已休，其他节假日未休，故本院确定张秀文尚有法定节假日8天未休、休息日66天未休。从2013年4月至2014年3月，最低工资标准的休息日加班工资为137.93元（1500元÷21.75×200%）、法定节假日加班工资为206.90元（1500元÷21.75×300%）。双方约定的日加班工资133.33元低于该数额，应当予以补足。故塘美斯特应当补发张秀文法定节假日加班费差额588.56元（206.90元×8天-133.33元×8天），休息日加班费差额303.6元（137.93元×66天-133.33元×66天），小计892.1元。
③关于2014年4月1日至2014年4月17日休息日、节假日加班费。张秀文出勤17天，其中休息日4天、节假日1天。最低工资标准的休息日加班工资为154.48元（1680元÷21.75×200%）、法定节假日加班工资为231.72元（1680元÷21.75×300%）。双方约定的日加班工资133.33元低于该数额，应当予以补足。故塘美斯特应当补发张秀文休息日加班费差额84.6元（154.48元×4天-133.33元×4天），法定节假日加班费差额98.39元（231.72元×1天-133.33元×1天），小计182.99元。
以上加班费差额合计为1075.15元。
四、经济补偿金。
张秀文主张在2014年4月18日塘美斯特口头将其辞退，后在仲裁裁决之后又书面辞退，属于用人单位单方解除劳动合同，故应当支付经济补偿金。而塘美斯特否认口头辞退张秀文，张秀文对其主张未提供证据予以证实，故本院对张秀文主张口头辞退的事实不予确认。张秀文于2014年4月18日收拾自己的东西离开公司，既已表明不在公司继续工作，之后又未再到公司工作，并在申请仲裁时即主张双方已解除劳动合同，故应认定系张秀文解除了双方的劳动合同。张秀文系因与塘美斯特发生争执而离开塘美斯特，故对其要求经济补偿金的请求，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十一条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告（原告）天津市塘美斯特阀门制造有限公司于本判决书生效之日起七日内给付原告（被告）张秀文2012年8月25日至2013年7月24日未签订劳动合同的二倍工资差额35613.2元、2014年2、3、4月工资7466.87元、加班费差额1075.15元，合计44154.83元。
二、驳回原、被告其他诉讼请求。
如被告天津市塘美斯特阀门制造有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原、被告各负担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，向天津市第二中级人民法院缴纳上诉费，上诉于天津市第二中级人民法院。
审判员 孟庆颖
二〇一四年十二月十七日
书记员 鲁一男