广东省雷州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0882刑初44号
公诉机关广东省雷州市人民检察院。
被告人谭华，绰号“胖子”，男，1980年1月28日出生，汉族，初中文化，务工者，广东省连州市人，住广东省连州市。曾因犯贩卖毒品罪，于2011年11月24日被中山市第一人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元，2014年8月11日刑满被释放。因涉嫌犯运输毒品罪，于2016年6月10日被抓获并羁押。因吸毒，于2016年6月11日被决定行政拘留十五日。因涉嫌犯运输毒品罪，于2016年6月26日被雷州市公安局刑事拘留。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2016年7月27日被逮捕。
雷州市人民检察院以雷检公诉刑诉[2017］2号起诉书指控被告人谭华犯运输毒品罪，于2017年1月5日向本院提起公诉，本院同日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。公诉机关雷州市人民检察院指派检察员陈文湖出庭支持公诉，被告人谭华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
雷州市人民检察院指控，2016年6月9日，被告人谭华联系雷州籍男青年绰号“小吴”（另案处理）在雷州市帮其购买毒品海洛因，准备带回中山或珠海市吸食，“小吴”表示同意。次日8时许，被告人谭华打电话邀请吸毒人员杨某从珠海市搭长途客车来到雷州市龙门镇花圈转盘处下车后，谭华通过电话告诉“小吴”其所在位置。约1小时后，“小吴”与一个40多岁头戴鸭舌帽的男人（另案处理）一同来到龙门镇转盘附近处与谭华相遇。后谭华与杨某被带至龙门镇一村庄，谭华叫“小吴”拿出毒品样本给杨某吸食，杨某试后告知谭华毒品质量好。接着谭华与“小吴”商定以300元1克毒品价格，由“小吴”提供40克毒品给谭华。随后，谭华就将事先准备好购买毒品的12000元人民币交给“小吴”，“小吴”即吩咐头戴鸭舌帽的男子接过钱。当“小吴”与头戴鸭舌帽的男子拿来毒品后，向谭华暗示毒品已准备好，并与谭华、杨某一行四人乘坐一辆小轿车返回龙门镇转盘处，随后就一起步行去吃饭。饭后，四人步行到龙门镇转盘附近长途客车停泊处（即广东南粤银行旁边）。途中，“小吴”将1包毒品交给谭华，后与头戴鸭舌帽的男子离开；而谭华则携带上述毒品与杨某在长途客车停泊处候车打算返回珠海。在候车过程中，被告人谭华用其随身携带的电子秤称量向“小吴”购买的1包毒品，发现只有30克左右，并不是40克，即电话告知“小吴”并要求其补足40克重量，“小吴”电话中称同意。当天20时许，当“小吴”还没来到时，谭华与杨某在龙门镇转盘处附近长途客车停泊处被公安干警抓获，并从谭华身上缴获可疑毒品1包、电子秤1部、手机1部。所缴获的1包可疑毒品经称量净重29.30克。经广东省湛江市公安司法鉴定中心鉴定，检见海洛因成分。
针对上述事实的指控，公诉机关向法庭出示了相关证据，据此认为被告人谭华的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人谭华辩解称，其向“小吴”购买的毒品海洛因29.30克用于吸毒，其行为属于非法持有毒品，并非运输毒品。公诉机关指控其犯运输毒品罪缺乏事实和法律依据。
经审理查明，2016年6月9日，被告人谭华以需要吸食为由通过电话联系雷州籍男青年绰号“小吴”（另案处理），要求“小吴”在雷州市帮其购买海洛因毒品，“小吴”表示同意。次日上午8时许，被告人谭华打电话邀请吸毒人员杨某试吸所需购买的毒品，并与杨某从珠海市搭长途客车于当天下午4时左右来到雷州市龙门镇花圈转盘处，被告人谭华通过电话告诉“小吴”其所在位置。约过1小时后，“小吴”与一个40多岁头戴鸭舌帽的男人（另案处理）一同来到龙门镇花圈转盘附近处与被告人谭华相遇。后被告人谭华与杨某被“小吴”带至龙门镇一村庄，被告人谭华叫“小吴”拿出毒品样本给杨某吸食，杨某试吸后告知被告人谭华毒品质量好。随后，被告人谭华将事先准备好购买毒品的毒资人民币12000元交给“小吴”，“小吴”即吩咐头戴鸭舌帽的男子接过毒资。“小吴”与头戴鸭舌帽的男子拿来毒品后，向被告人谭华暗示毒品已准备好，并与被告人谭华及杨某一行四人乘坐一辆小轿车返回到龙门镇花圈转盘处，接着四人一起步行去吃饭。饭后，被告人谭华与杨某打算返回珠海，四人在步行往龙门镇花圈转盘附近长途客车停泊处（即广东南粤银行龙门支行旁边）的途中，“小吴”将1包毒品交给被告人谭华。当四人到达该长途客车停泊处后，“小吴”与头戴鸭舌帽的男子离开。被告人谭华在广东南粤银行龙门支行旁边打开所购买的1包毒品，并用随身携带的电子秤进行称量，发现该包毒品数量只有30克左右，即电话告知“小吴”并要求其补足40克毒品，“小吴”电话中表示同意。时至当天20时许，“小吴”还未来到，被告人谭华及杨某在广东南粤银行龙门支行旁边处即被公安民警抓获。公安民警从被告人谭华身上缴获毒品1包、电子秤1台、华为牌手机1部及现金人民币1800元。同日，雷州市公安局火炬派出所与被告人谭华在见证人何某的现场见证下，对所缴获的1包毒品进行称量，称量结果为净重29.30克。被告人谭华对该称量结果无异议。经广东省湛江市公安司法鉴定中心鉴定，该毒品检见海洛因成分。
案发后，雷州市公安局火炬派出所已将缴获的现金人民币1800元发还被告人谭华。
另查明，被告人谭华曾因犯贩卖毒品罪，于2011年11月24日被中山市第一人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。2014年8月11日，被告人谭华刑满被释放。
上述事实，有如下证据予以证明：
1、物证：缴获随案的毒品海洛因29.30克、华为牌手机1部、电子秤1台。证明公安机关在现场缴获被告人谭华毒品海洛因29.30克及犯罪使用的本人财物手机1部、电子秤1台。
2、书证：
（1）受案登记表、归案情况说明、到案经过。证明公安机关在雷州市龙门镇花圈转盘附近广东南粤银行龙门支行旁边将被告人谭华抓获归案。
（2）违法犯罪记录证明、刑事判决书、释放证明。证明被告人谭华曾因犯贩卖毒品罪，于2011年11月24日被中山市第一人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。2014年8月11日，被告人谭华刑满被释放。
（3）扣押清单、发还清单、涉案财物清单。证明扣押到毒品1包、电子秤1台、手机1部及现金人民币1800元，公安机关已将现金人民币1800发还被告人谭华。
（4）常住人口信息表。证明被告人谭华身份，被告人谭华犯罪时已年满十八周岁。
3、称量笔录、称量照片。证明在见证人何某的见证下，公安机关当着被告人谭华的面对所缴获的1包毒品进行现场称量，称量结果为净重29.30克。被告人谭华对该称量结果无异议。
4、现场勘验笔录、现场示意图、现场照片。证明经现场勘验，案发现场位于雷州市龙门镇花圈转盘附近广东南粤银行龙门支行旁边。
5、湛江市公安司法鉴定中心作出的粤湛公（司）鉴（化）字[2016]06077号《理化检验检验报告》。证明涉案毒品经鉴定检见海洛因成分。
6、指认笔录、指认照片、辨认笔录、照片及说明。证明经被告人谭华指认，其指认出被公安机关所缴获的毒品、电子秤及与“小吴”通话的通话记录；经辨认，被告人谭华辨认出案发时被公安机关所缴获的手机及辨认出杨某。经杨某辨认，其辨认出被告人谭华；经指认，杨某指认出被案发时被公安机关缴获的毒品及电子秤。
7、证人杨某的证言，主要内容：2016年6月10日早上8时左右，“胖子”电话联系我试吸其所要购买的毒品，我表示同意。9时30分左右，我就随其坐上一辆大巴，到了下午4时许，胖子打电话给他人说其很快就到。约30分钟后，我们来到一个镇花圈转盘处下车，胖子告知我是龙门镇。不久，就有两个我不认识的男子过来与胖子打招呼。随后我们四人到了一个我不认识的村庄下车，胖子要求穿红色上衣男子拿样品毒品给我吸食，我吸食后觉得质量可以，就告诉胖子毒品质量好。随后，胖子从身上拿出人民币交给穿红色上衣男子说：“那是拿货的12000元，去拿货来。”穿红色上衣男子就叫胖子将钱交给戴鸭舌帽的男子。约几分钟后，穿红色上衣男子说货已拿到手。随后，我们四人坐车返回龙门镇转盘那里，接着四人就一起步行去附近饭店吃饭。饭后已是晚上8时30分左右，我们在走向龙门镇转盘附近长途客车停泊处的途中，穿红色上衣男子从身上拿出1包毒品交给胖子。当我们四人到达该长途客车停泊处后，穿红色上衣男子与戴鸭舌帽男子离开。他们离开后，胖子就打开手机的灯光照看穿红色上衣男子交给他的毒品，并用随身携带的电子秤称量，发现只有30克左右，这样，胖子就打电话告知对方说少了10克。约1分钟后，公安民警现场抓获我与胖子，并从胖子身上缴获所购买的30克毒品、华为牌手机一部、电子秤一部及人民币1800元。
8、被告人谭华的供述，主要内容：我是一名复吸的吸毒人员，每天需吸约0.5克毒品才能止瘾。2016年6月9日，我电话联系雷州籍男青年“小吴”要购买毒品，“小吴”表示需300元1克，我表示同意，并要求买40克，“小吴”表示同意，并商定我第二天过来雷州市龙门镇花圈转盘处就打电话联系其。次日上午，我邀请吸毒人员“小孩”试吸所需购买的毒品，“小孩”同意后我与其从珠海市搭长途客车于当天下午4时许来到雷州市龙门镇花圈转盘处，我通过电话告诉“小吴”我所在位置。约过1小时后，“小吴”与一个40多岁头戴鸭舌帽的男人一同来到龙门镇转盘附近处与我和“小孩”相遇。随后，我四人乘车来到龙门镇一村庄，我就叫“小吴”拿出毒品样本给“小孩”吸食试质量，“小孩”试食后表示毒品质量可以。接着我就将身上带的12000元交给“小吴”，“小吴”叫戴鸭舌帽男子接过钱。约几分钟后，“小吴”对我说毒品海洛因已购买到手。随后我们四人乘坐一辆小轿车返回到龙门镇转盘处，接着四人就一起步行去附近饭店吃饭。饭后已是晚上8时30分许，我与“小孩”打算返回珠海，我们四人在步行往龙门镇转盘附近长途客车停泊处的途中，“小吴”就将1包毒品交给我。当四人到达该长途客车停泊处后，“小吴”与头戴鸭舌帽的男子离开。他们离开后，我就在广东南粤银行旁边打开手机照看“小吴”交给我的毒品，并用随身携带的电子秤称量，发现只有30克左右，并不是40克，即电话告知“小吴”并要求其补拿10克毒品，“小吴”电话中称同意。约1分钟后，公安民警现场抓获我与“小孩”，并从我身上缴获所购买的30克毒品、华为牌手机一部、电子秤一部及我随身携带的现金人民币1800元。
以上证据均经过庭审质证、认证，证据确实、充分，且来源合法，足以认定本案事实。
针对被告人谭华认为其行为属于非法持有毒品，并非运输毒品的辩解，本院作如下评判：
关于被告人谭华辩解其向“小吴”购买的毒品海洛因29.30克用于吸食，其行为属于非法持有毒品，并非运输毒品的问题。经查，被告人谭华属于吸毒人员，其购买毒品的目的是为了自己吸食。运输毒品罪中的运输是一种非法运送行为，即只有为了贩卖、走私毒品或者以其他方式扩散毒品，或者为了帮助他人贩卖、走私毒品或者以其他方式扩散毒品而将毒品从甲地带至乙地的行为才能成为运输行为。被告人谭华为了吸食到雷州市龙门镇购买毒品，在购买、存储过程中被公安机关抓获，没有充分的证据证明被告人谭华为了实施贩卖毒品等其他犯罪而运输毒品，且不是在运输毒品过程中被查获，故被告人谭华的行为构成非法持有毒品罪，不构成运输毒品罪。被告人谭华辩解其行为属于非法持有毒品，并非运输毒品的意见，符合本案事实，本院予以采纳。
本院认为，被告人谭华无视国家法律，明知是毒品海洛因而非法持有，持有毒品海洛因净重29.30克，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，已构成非法持有毒品罪，依法应追究其刑事责任。公诉机关指控被告人谭华犯运输毒品罪的定性不准确，本院依法予以变更。被告人谭华曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内又犯应当判处有期徒刑以上的非法持有毒品罪，是累犯、毒品再犯，依法应予以从重处罚。鉴于被告人谭华能当庭自愿认罪，并如实供述自己非法持有毒品的罪行，认罪态度较好，本院依法予以从轻处罚。缴获随案的毒品海洛因净重29.30克属违禁品，依法应予以没收销毁；缴获随案的华为牌手机1部、电子秤1台，是被告人谭华供其犯罪使用的本人财物，依法应予以没收上缴国库。根据被告人谭华的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对社会的危害程度，为惩罚犯罪，维护社会管理秩序，保护公民的身体健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，案经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人谭华犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月10日起至2018年12月9日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）
二、扣押随案的毒品海洛因29.30克属违禁品，予以没收销毁；缴获随案的华为牌手机1部、电子秤1台，予以没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 唐春熙
审 判 员 陈宁宁
人民陪审员 吴守文
二〇一七年三月三十一日
书 记 员 谢尚宏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条：非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。