浙江省乐清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温乐刑初字第468号
公诉机关浙江省乐清市人民检察院。
被告人陈福兵。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年10月30日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
指定辩护人李启磊。
被告人段火生。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年10月30日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
辩护人徐权。
乐清市人民检察院以乐检公诉刑诉（2014）1294号起诉书指控被告人陈福兵、段火生犯贩卖毒品罪，于2014年4月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐清市人民检察院指派代理检察员周勇出庭支持公诉，被告人陈福兵及其指定辩护人李启磊、被告人段火生及其辩护人徐权到庭参加诉讼。现已审理终结。
乐清市人民检察院指控：
2013年10月份开始，被告人陈福兵、段火生受“老莫”（身份不明）雇佣，在乐清市市区一带贩卖毒品，两人的工资为每月六千元。具体贩毒方式为：“老莫”将毒品交给被告人陈福兵，陈福兵再根据上家给予的贩卖情况将毒品放在隐蔽地点给段火生，段火生再根据下面“马仔”（身份不明）的贩卖情况将毒品给“马仔”，由“马仔”贩卖给吸毒人员。直至被抓获前，被告人陈福兵交被告人段火生贩卖的毒品海洛因约79.9克，上述毒品均已经由段火生成功贩卖。2013年10月30日凌晨，被告人陈福兵被公安人员查获，公安人员在陈福兵住处查获海洛因以及冰毒。经鉴定，查获海洛因净重134.49克，检出海洛因成分；冰毒净重22.4克，检出甲基苯丙胺成分。之后，在被告人陈福兵配合下，将被告人段火生查获，并当场在段火生身边查获冰毒。经鉴定该冰毒净重0.20克，检出甲基苯丙胺成分。
对于以上指控事实，公诉机关提供了被告人陈福兵、段火生的供述，抓获经过、检查笔录、搜查笔录、辨认笔录、提取笔录、毒品当场称量记录、扣押清单、照片、理化检验报告、账本、手机、毒品上交清单、通话记录、银行卡交易明细、前科情况核实证明、户籍证明等证据。公诉机关认为被告人陈福兵、段火生明知是毒品，仍参与贩卖毒品甲基苯丙胺22.6克，海洛因214.39克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈福兵、段火生系从犯，应减轻处罚。被告人陈福兵有立功表现，如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八之规定，判处被告人陈福兵有期徒刑十一年以上十三年以下并处没收财产，判处被告人段火生有期徒刑十二年以上十四年以下并处没收财产。
被告人陈福兵及其辩护人对起诉书指控的犯罪事实无异议，但认为被告人陈福兵有自首情节，请求在有期徒刑十年量刑。
被告人段火生及其辩护人辩称，被告人陈福兵交给段火生贩卖的毒品只有30克左右，公安机关存在犯罪引诱，请求在有期徒刑十年以下量刑。
经审理查明：
2013年10月间，“老莫”（身份不明）以每月6000元的工资雇佣被告人陈福兵、段火生在乐清市市区一带贩卖毒品。“老莫”先将一盒毒品交给被告人陈福兵，被告人陈福兵再根据指示将毒品当面交给被告人段火生，被告人段火生根据需求将毒品抛在隐蔽地点交给其手下的贩毒人员，由贩毒人员将毒品贩卖给吸毒人员。2013年10月30日，被告人陈福兵被公安机关抓获，公安人员在被告人陈福兵的暂住处查获其他毒品。后被告人陈福兵协助公安人员抓获被告人段火生，并在被告人段火生身上查获毒品。期间，被告人陈福兵共交给被告人段火生的毒品海洛因约79.9克。经乐清市公安局理化检验：在被告人陈福兵暂住处查获的毒品中，海洛因净重134.49克，甲基苯丙胺净重22.4克；在被告人段火生身上查获的甲基苯丙胺净重0.2克。
另查明，被告人陈福兵违法所得2000元以上，被告人段火生违法所得4000元以上。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被告人陈福兵的供述及辨认笔录，他原来在深圳打工，后来唐建平叫他来浙江省乐清市务工，每月工资6000元，到了乐清市后才知道是贩毒。他于2013年10月初来到乐清市，是“老莫”到车站来接他的，“老莫”给了他1000元，要他找暂住处，熟悉乐清市的环境，并交给他一盒毒品，里面有228个黑色尼龙包装的海洛因，每个重约1克，25个红色尼龙包装的海洛因，每个重约0.4克，85个黑色尼龙包装的海洛因，每个重约0.2克，他在笔记本上记录为“大、中、小”，还有一大包透明塑料袋包装的是冰毒，重约26克，另有二小包用透明塑料袋包装的海洛因重分别为0.8克、1.3克。几天后，一个手机为159××××6005的人打他的手机136××××5079，告诉他上家是“老莫”，只有一个下家是“胖哥”，“胖哥”的手机是135××××7226。他根据上家的指示，随便约一个地方将毒品交给“胖哥”，“胖哥”收到毒品后，再进行贩卖，“胖哥”剩下多少毒品会发信息给他，他再转发给“老莫”。他共交给“胖哥”十几次，共90个大的，5个中的，5个小的，他在笔记本上都有记录。2013年10月30日凌晨他在网吧打游戏，因购买游戏币被别人骗了200元，他向乐清市公安局乐成派出所报案，公安人员在他手机里发现了一些信息，他就如实交待了贩毒的犯罪事实。后公安人员在他暂住处查获另外毒品。他要求立功，打电话给“胖哥”去清远路29号拿货，他协助公安人员抓获“胖哥”。他贩毒共收入2000多元。被告人陈福兵辨认出被告人段火生就是“胖哥”。
2.被告人段火生的供述及辨认笔录，2013年10月初，“老莫”叫他帮忙投送毒品，工资每天200元，“老莫”告诉他如果需要拿毒品，就找手机号码为136××××5079的人拿，他只有这一个上家。他与手机号码为136××××5079的人随便约一个地点，共拿过四、五次毒品，共计90个“大”的用黑色尼龙包装的海洛因，每个重约1克，5个“中”的红色尼龙包装的海洛因，每个重约0.4克，5个“小”的黑色尼龙包装的海洛因，每个重约0.2克。这些毒品他均已经抛到隐蔽地方，由下家贩卖出去了。他共获利四千多元。经被告人段火生辨认，陈福兵就是给他毒品的人。
3.搜查笔录、检查笔录、扣押物品清单、提取笔录、毒品当场称量记录、照片，证实公安人员在陈福兵的暂住处进行搜查，共查获毒品182.7克（毛重），在段火生的身上查获一包毒品0.5克（毛重），公安人员对上述毒品予以提取、拍照、扣押。
4.笔记本，记录被告人陈福兵每次交给被告人段火生贩卖毒品的次数和克数具体为：“大”228-15=213-5=208-20=188-20=168-25=143-5=138，“中”25-5=20，“小”85-5=80。
5.理化检验报告、毒品上交清单，证实从陈福兵暂住处查获毒品经检验，检出甲基苯丙胺22.4克，检出海洛因134.49克；从段火生处查获的毒品经检验，检出甲基苯丙胺0.2克。上述毒品均上交公安机关。
6.抓获经过，证实2013年10月30日2时许，民警在经办陈福兵被诈骗案时，发现陈福兵有贩卖毒品嫌疑，遂将其当场抓获；同日9时许，公安人员在陈福兵的配合下在清远路29号附近将段火生抓获。
7.银行交易明细，证实俩被告人的非法获利情况。
8.通话记录，证实俩被告人的通话联系情况。
9.前科情况核实证明、户籍证明，证实俩被告人无前科，犯罪时已达完全刑事责任年龄。
本院认为，被告人陈福兵、段火生明知是毒品而参与贩卖，其中被告人陈福兵贩卖毒品海洛因214.39克，贩卖毒品甲基苯丙胺22.6克，被告人段火生贩卖毒品海洛因79.9克，贩卖毒品甲基苯丙胺0.2克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈福兵的辩护人辩称，被告人陈福兵系从犯，有立功表现，到案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，有悔罪表现，是初犯，请求减轻处罚。上述辩护意见与查明的事实与法律规定相符，本院予以采纳。该辩护人还辩称，被告人陈福兵有自首情节，请求在有期徒刑十年量刑。经查，被告人陈福兵因被骗，才到公安机关报案，并非主动到公安机关供述其贩毒的犯罪事实，不具有投案意愿，公安人员在其手机信息中发现了贩毒的线索，初步掌握了被告人陈福兵有贩毒的嫌疑，而后被告人陈福兵如实供述了犯罪事实，该行为不能认定为自首。根据被告人陈福兵的贩毒数量，不宜在有期徒刑十年进行量刑。上述辩护意见与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。公诉机关指控被告人段火生的贩毒数量为214.39克海洛因和22.6克甲基苯丙胺。被告人段火生的辩护人辩称，被告人段火生系从犯，且是初犯，贩毒数量应是其实际拿到的数量，请求减轻处罚。经查，根据俩被告人的供述，可以认定被告人陈福兵、段火生均受雇于“老莫”，接受“老莫”的指示贩卖毒品，被告人陈福兵是被告人段火生的上家，被告人段火生实际参与贩卖毒品的数量应为陈福兵交予其贩卖的毒品数量，在被告人陈福兵暂住处查获的134.49克海洛因和22.4克甲基苯丙胺不应认定为被告人段火生的贩毒数量。故上述辩护意见本院予以采纳。该辩护人还辩称，被告人段火生如实供述犯罪事实，贩卖毒品的数量为30克，公安机关存在犯罪引诱，请求在有期徒刑十年以下量刑。经查，被告人陈福兵供述交付被告人段火生贩卖毒品的数量、大小及外包装，和其笔记本上记载的交易内容基本能够相互印证，且有被告人段火生在侦查阶段的供述佐证，而且被告人陈福兵的下家只有被告人段火生一人，被告人段火生贩卖毒品海洛因数量应认定为约79.9克，被告人段火生翻供理由不足。被告人段火生被抓获之前多次从被告人陈福兵处拿毒品，其最后一次交易虽然在公安机关掌控之中，但其犯意并非在特情引诱下形成。因此辩护人关于如实供述和存在犯罪引诱的辩护意见，本院不予采纳。根据本案的犯罪事实、情节、危害后果及被告人的认罪、悔罪表现，公诉机关提出的对被告人陈福兵、段火生的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈福兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处没收财产20000元。款限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月30日起至2026年10月29日止。）
二、被告人段火生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处没收财产20000元。款限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月30日起至2025年10月29日止。）
三、追缴被告人陈福兵违法所得2000元，追缴被告人段火生违法所得4000元，予以没收，上缴国库。款限本判决生效之日起十日内缴纳。
四、随案移送的作案工具手机二只及扣押于乐清市公安局的毒品，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 伍 翔
人民陪审员 丁 钰
人民陪审员 蒋宙宙
二〇一四年六月十九日
书 记 员 郑古月