重庆市第二中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）渝二中法刑初字第00026号
公诉机关重庆市人民检察院第二分院。
被告人马德国，男，住四川省凉山彝族自治州会东县。因犯运输毒品罪于2006年5月15日被云南省思茅市中级人民法院判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币30000元，2014年3月25日刑满释放。因涉嫌犯运输毒品罪于2014年12月30日被刑事拘留，2015年2月4日被执行逮捕。现羁押于重庆市万州区看守所。
辩护人熊刚，重庆市万州区法律援助中心律师。
被告人杨学东，男，住重庆市梁平县屏锦镇。因涉嫌犯运输毒品罪于2014年12月30日被刑事拘留，2015年2月4日被执行逮捕。现羁押于重庆市万州区看守所。
辩护人张坤，重庆欣凯律师事务所律师。
重庆市人民检察院第二分院以渝检二分院诉一刑诉（2015）21号起诉书指控被告人马德国、杨学东犯贩卖、运输毒品罪，于2015年4月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。重庆市人民检察院第二分院指派代理检察员熊伟出庭支持公诉，被告人马德国及辩护人熊刚，被告人杨学东及辩护人张坤到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市人民检察院第二分院指控，2014年10月，被告人马德国在重庆市梁平县经张某某甲（另案处理）介绍认识被告人杨学东，三人商量从云南省购买毒品到梁平县贩卖。2014年12月上旬，杨学东通过张某某甲联系马德国，让马德国在云南省购买毒品并运输至梁平县。2014年12月12日，杨学东通过手机转账和银行汇款的方式向马德国打款7万元作为毒资。随后，马德国在云南省购买约300克海洛因。2014年12月29日，马德国携带毒品从云南省昆明市乘车来到重庆市，当日20时许，张某某甲通知杨学东到梁平县客运中心转盘处接马德国，杨学东驾驶车牌号为渝FLU1**的轿车接到马德国后准备前往梁平县屏锦镇与张某某甲汇合。在前往屏锦镇的途中，马德国将购买的海洛因交给杨学东，杨学东遂联系他人贩卖毒品，随即杨学东开车返回梁平县城贩卖海洛因。当日22时许，马德国、杨学东在重庆市梁平县梁山镇大河坝转盘处被公安民警抓获，民警从杨学东上衣口袋内查获坨状疑似毒品298.78克。当日23时许，民警对杨学东的家中进行搜查，从其儿子卧室空调柜机上面查获一小包用无色塑料包装的白色粉未状可疑毒品4.51克。经鉴定，被查获的物质中均检出海洛因成分。
重庆市人民检察院第二分院当庭举示了检查、搜查、称量等笔录、物证检验报告、证人证言、被告人的供述等证据，认为被告人马德国贩卖、运输海洛因298.78克，其行为构成贩卖、运输毒品罪；被告人杨学东贩卖、运输海洛因298.78克、贩卖海洛因4.51克，其行为构成贩卖、运输毒品罪。马德国系累犯、再犯，应当从重处罚。请法院依法判处。
被告人马德国对公诉机关指控的事实及罪名无异议。
辩护人熊刚对公诉机关指控被告人马德国的犯罪事实及罪名无异议，辩护称犯意系他人提起，被告人马德国认罪态度较好，请求对马德国从轻处罚。
被告人杨学东对公诉机关指控的事实及罪名无异议。
辩护人张坤对公诉机关指控被告人杨学东的犯罪事实及罪名无异议，辩护称本案毒品没有流入社会，被告人杨学东认罪态度较好，请求对杨学东从轻处罚。
经审理查明，2014年10月，被告人马德国在重庆市梁平县经张某某甲（另案处理）介绍认识被告人杨学东，三人谈及贩卖毒品事宜。同年12月上旬，杨学东通过张某某甲联系马德国，让马德国在云南省购买毒品并运输至梁平县。12月12日，杨学东通过手机转账和银行汇款的方式向马德国打款7万元作为毒资。随后，马德国在云南省购买约300克海洛因。12月29日，马德国携带毒品从云南省昆明市乘车来到重庆市，当日20时许，张某某甲通知杨学东到梁平县客运中心转盘处接马德国，杨学东驾驶车牌号为渝FLU1**的轿车接到马德国后准备前往梁平县屏锦镇与张某某甲汇合。在前往屏锦镇的途中，马德国将购买的海洛因交给杨学东。当日22时许，马德国、杨学东在重庆市梁平县梁山镇大河坝转盘处被公安民警抓获，民警从杨学东上衣口袋内查获坨状疑似毒品298.78克。当日23时许，民警对杨学东的家中进行搜查，从其儿子卧室空调柜机上面查获一小包用无色塑料包装的白色粉未状可疑毒品4.51克。经鉴定，以上被查获的物质中均检出海洛因成分。
上述事实，有经控辩双方当庭质证的下列证据予以证实：
1．公安机关《受案登记表》、《立案决定书》、到案经过说明、拘留、逮捕等法律文书、被告人的常住人口登记表、云南省思茅市中级人民法院刑事判决书、释放证明书，证实公安机关接举报后于2014年12月29日22时许在重庆市梁平县梁山镇大河坝转盘处将马德国、杨学东抓获，当场从杨学东身上查获疑似毒品，当日23时许在杨学东家中查获疑似毒品；对马德国、杨学东采取强制措施情况以及马德国、杨学东身份情况；马德国于2006年5月15日被云南省思茅市中级人民法院判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币30000元，2014年3月25日刑满释放。
2．检查笔录、搜查笔录、扣押清单及照片、提取笔录、称量笔录及照片、物证手机等物、搜查同步录音录像资料、称量、提取同步录音录像资料、鉴定委托书及物证检验报告，证实（1）2014年12月29日22时许，公安民警在重庆市梁平县梁山镇大河坝转盘处将被告人马德国、杨学东抓获，查获杨学东驾驶的牌号为渝ELU1**轿车，从杨学东身上查获疑似毒品一坨及手机，从马德国身上查获手机、银行卡、昆明至重庆火车代收凭证存根一张。（2）2014年12月29日23时20分许，公安民警对杨学东位于重庆市梁平县屏锦镇横樑村5组18号附1号的家中进行搜查，从其子卧室空调柜机上面查获白色粉未状可疑毒品一包以及手机等物。（3）经鉴定，从杨学东身上查获疑似毒品一坨和杨学东儿子卧室空调柜机上面查获白色粉未状可疑毒品一包中均检出海洛因成分。
3．通话清单、短信记录、银行账户交易明细查询记录，证实通过电话、短信联系后，杨学东于2014年12月12日向被告人马德国的银行账户汇款70000元。
4．辨认笔录及照片，证实杨学东从一组不同男性正面免冠照片中辨认出介绍其认识马德国，并联系马德国从云南购买毒品运至梁平县的张某某甲；杨学东从一组不同男性正面免冠照片中辨认出从云南运输毒品到梁平县的马德国；马德国从一组不同男性正面免冠照片中辨认出介绍其认识杨学东，并联系其从云南购买毒品运至梁平县的张某某甲；马德国从一组不同男性正面免冠照片中辨认出接收毒品的杨学东。
5．证人张某某甲证实，马德国是他在云南省监狱服刑时的狱友，2014年5月出狱后与马德国互留了联系方式。2014年10月，他在梁平县接待马德国时把杨学东介绍给了马德国，他告诉马德国，杨学东有销售毒品的路子，也告诉杨学东，马德国可以从云南购买毒品运至梁平县。2014年12月中旬，马德国告诉他已经联系了毒品上家，让他和杨学东汇款过去，他将这一情况告诉了杨学东，杨学东将7万元钱汇入马德国的农业银行账号。2014年12月29日19时左右，马德国打电话说带了约300克海洛因已经在重庆市到梁平县的路上了，他打电话叫杨学东到梁平县客运中心转盘处接马德国，当天20时许，马德国打电话说已经到梁平县客运中心转盘处了，他又打电话叫杨学东赶紧去接马德国。后来杨学东打电话说已经接到马德国了，他就告诉杨学东他在梁平县屏锦镇等，但一直等到22时都没有来，他感觉不对，就连夜离开了梁平县，同年12月30日，他从杨学东妻子张某某乙处得知杨学东与马德国被抓了。
6．证人张某某乙证实，2014年12月中旬的一天，丈夫杨学东和她一起到梁平县城，杨学东给了她一个农业银行账号，叫她汇2万元到账号上，她在梁平县农业银行支行通过自动存款机分三次共打了2万元到那个账号上，打款时看见账户名后两个字是“德国”，第一次打的1万元，第二次打的8000元，第三次打的2000元。民警从她家中查获了杨学东用的手机，在儿子卧室空调柜机上面查获一小包用无色塑料口袋装的白色粉未状的东西，还有搅拌机、包装机等东西。
7．被告人马德国的供述及同步录音录像资料，证实他与张某某甲在云南坐牢时认识，2014年10月，张某某甲叫他到梁平县玩儿，他到梁平县后通过张某某甲认识了杨学东，一起吃饭时，张某某甲说有毒品销路，叫他去找点毒品来，他说没有买毒品的钱，张某某甲说钱的问题张和杨来解决。2014年12月的一天，张某某甲打电话说杨学东要买7万元的海洛因，叫他把毒品运到梁平县来，他当时说自己没有买毒品的钱，张某某甲叫他把银行账号告诉张，杨学东先把钱汇过来。于是他把农业银行的账号发给了张某某甲，没过多久，张某某甲电话说7万元已经汇过来了，他到银行把钱取出来到云南省澜沧县找到外号“大别”的人，然后在宁洱县通过“大别”联系到外号“大贵”的人，从“大贵”那里购买了约300克海洛因，给了“大贵”52000元，同年12月29日下午5点多钟到达重庆市，给张某某甲联系张叫他到梁平县后再联系，并说叫杨学东来接他。后他又坐车到梁平县客运中心转盘，上了杨学东的车往屏锦镇方向行驶，他告诉杨学东带了300克海洛因，随后把毒品交给了杨学东，杨学东在车上用手机联系他人，当车开到一家烧烤摊旁边时停下，他和杨准备下车时被公安民警抓获。并供述汇给他的7万元，他买了52000元的毒品，剩下的钱一部分用于路费另一部分他准备自己用。并没有给杨学东说300克毒品只用了52000元。
8．被告人杨学东的供述及同步录音录像资料，证实2014年10月的一天，张某某甲的朋友马德国从云南省到梁平县来玩，张某某甲告诉他马德国有购买毒品的路子，当时他就想让马从云南省运毒品到梁平县。同年11月，他让张某某甲联系马德国，并告诉张某某甲他要7万元的毒品，后来张某某甲回话说马德国愿意从云南买毒品给他运过来，然后他就让张某某甲向马德国要账号，张某某甲把马德国的账号给他发过来后，他通过手机转账给马德国的账号上汇了5万元，叫妻子张某某乙从ATM机上汇了2万元。同年12月29日19时许，张某某甲打电话说马德国从云南省带毒品过来了，叫他到梁平县客运中心转盘去接马德国，20时许，张某某甲打电话说马德国到了，他开车接上马德国往张某某甲约定的屏锦镇方向行驶，车上他问马德国7万元的毒品有多重，马说有300克，之后马德国把毒品交给他，他就给外号叫“鸭子”的人打电话问买不买毒品，他叫“鸭子”准备12万元钱，车开到和“鸭子”约定的大河转盘时，马德国说还没吃饭，他将车停下准备带马德国一边吃饭一边等“鸭子”时，公安民警上来把他和马德国抓获，从他上衣口袋中查获马德国交给他的毒品海洛因。并供述公安机关在他家儿子卧室空调柜机上面查获的海洛因也是他的。并当庭供述马德国把毒品从云南省带过来交给他就赚了钱了，带来的毒品是他一个人买的。
上述证据收集程序合法，内容客观真实，各证据之间互相印证，能够证明以上查明的事实。
本院认为，被告人马德国贩卖、运输海洛因298.78克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；被告人杨学东贩卖海洛因303.29克，其行为已构成贩卖毒品罪。马德国在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且马德国因运输毒品罪被判过刑，又犯贩卖、运输毒品罪，应当从重处罚。
关于公诉机关指控杨学东贩卖、运输海洛因298.78克、贩卖海洛因4.51克，其行为构成贩卖、运输毒品罪的意见，本院认为，根据马德国、杨学东的供述以及证人张某某甲的证言、通话清单、短信记录，证实杨学东是通过张某某甲认识马德国，由杨学东出资7万元，马德国从云南省购得毒品后交给杨学东，在实施毒品交易过程中，二被告人并未直接联系，而是通过张某某甲进行联络，如果二人是共同犯罪，应当对如何分配利润有预期或者约定，但二被告人均未对此有供述，且马德国供述收到杨学东的7万元购毒款后，只用52000元购买毒品，剩余钱其供述用于运输毒品花费以及准备自用，说明马德国是通过贩卖毒品从杨学东处牟利，杨学东也没有询问马德国购买毒品所花费用，故马德国、杨学东应系贩卖毒品的上、下家关系，杨学东不应当对马德国将毒品从云南省运到重庆市梁平县的行为承担责任，只对从马德国处购买的298.78克海洛因以及从其家中查获的4.51克海洛因承担贩卖毒品的刑事责任，构成贩卖毒品罪。
关于被告人马德国的辩护人提出犯意并非马德国提起，马德国认罪态度较好，请求对马德国从轻处罚的意见。经查，根据马德国、杨学东的供述以及证人张某某甲的证言，由马德国从云南省购毒品一事系张某某甲提起，但收到杨学东的购毒款后从云南省购得毒品并运输至重庆市梁平县交给杨学东的行为均系马德国实施，故贩卖、运输毒品的犯意并非马德国提起不能作为对马德国从轻处罚的理由。马德国归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。对辩护人的以上意见部分予以采纳。
关于被告人杨学东的辩护人提出本案毒品没有流入社会，杨学东认罪态度较好，请求对杨学东从轻处罚的意见。本院认为，本案所涉毒品是否流入社会不能作为减轻杨学东罪责的理由，对辩护人提出本案毒品未流入社会作为从轻处罚理由之一的意见不予采纳；杨学东归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。对辩护人的以上意见部分予以采纳。
综上，根据本案的事实，被告人马德国、杨学东的具体行为对社会的危害程度以及量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第五十七条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人马德国犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
二、被告人杨学东犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
三、对查获的海洛因303.29克及供犯罪所用的手机予以没收；对马德国违法所得的毒资7万元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐 海
代理审判员 张义勇
人民陪审员 刘金琼
二〇一五年六月二十九日
书 记 员 郝灵犀
附：本案适用的相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。