江苏省盐城市亭湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）亭商初字第1694号
原告盐城市紫城食品商贸有限公司，住所地在江苏省盐城市盐都区新区盐渎西路663号。
法定代表人沈国兴，该公司董事长。
委托代理人夏兵，该公司总经理。
委托代理人蒋艺，江苏一正律师事务所律师。
被告王爱萍，业务员。
委托代理人薛志娟，江苏薛志娟律师事务所律师。
原告盐城市紫城食品商贸有限公司（下称紫城商贸公司）与被告王爱萍买卖合同纠纷一案，本院于2015年10月22日受理后，依法适用简易程序，由审判员朱立龙独任审判，于同年11月17日、12月24日公开开庭进行了审理，后依法转为普通程序并组成合议庭，于2016年2月1日公开开庭进行了审理。原告紫城商贸公司的委托代理人夏兵、蒋艺，被告王爱萍及其委托代理人薛志娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告紫城商贸公司诉称：我公司系从事食品贸易企业，被告系从事食品销售业务的人员，被告因自身业务需要经常从原告处欠货。自2011年11月2日至2012年10月30日期间，被告因销售需要，共计从原告处欠货款73179.75元。原告考虑到双方的合作关系，对被告的欠货请求也尽可能给予满足，但被告在履行过程中缺乏诚信，其拖欠行为严重损害了原告的合法权益。经催要未果，遂诉至法院，请求判令被告向原告给付货款73179.75元。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据材料：
1、被告出具的借条25张，证明被告自2011年11月2日至2012年10月30日期间，在原告处借货出具的字据；
2、列表清单一份，证明被告借原告货的单价及数量；
3、经销商合作协议一份，该合同的第三页甲方权利第二条以及合同第六页乙方权利第十条均明确约定被告的结欠行为与圣元公司无关，主要证明被告行为不具有当然的代表关系，也不具有职务的授权，不是职务行为；
4、原告与被告之间发生业务往来进行结算的欠条和借条10份，证明原被告之间就借还货情况是通过被告出具借条，在每一笔还清后，仍在原条上注明“账已清”这样的一个交易习惯。至于被告基于圣元公司业务员身份代表圣元公司签署的相关文件，与本案原告主张的货款之间没有关联性。
被告王爱萍辩称：1、原告诉讼请求无事实和法律依据。原告与我之间不存在买卖合同关系，我并非从事食品销售的人员，在2011年11月2日到2012年10月30日期间，我是圣元营养食品有限公司（下称圣元公司）的销售主管（从2006年10月工作到2013年3月离职），期间我从未因为自身业务需要从原告处借货，而是公司为了开展“感恩金秋畅享优博爱”“金优聪、向前冲”活动，这些活动均涉及“买三送一”、“积分赠品”等问题，经过原告公司负责人夏兵与圣元公司的城市经理沟通，我作为业务主管负责到经销商处领取赠品，我与圣元公司有劳动关系，圣元公司授权我去经销商处领货，这些赠品奶粉都是我代表圣元公司给超市作活动赠送消费者，我履行的是职务行为，原告和我之间不存在买卖合同关系。2、2013年3月我离职，圣元公司城市经理韩君已将我领取的赠品奶粉与原告公司对账核销，即使没有对账核销，原告也应当向圣元公司主张权利。3、为便于法庭查明本案的事实，被告方向法庭申请通知圣元公司作为本案的第三人参加诉讼。综上，请求驳回原告的诉请。
被告为支持其答辩意见，向本院提交以下证据材料：
1、劳动合同及盐城市中级人民法院判决书各一份，证明从2006年11月份至2013年3月被告在圣元公司从事销售主管工作；
2、圣元公司的城市经理陈静、市场专员韩春玲通过邮箱发送给被告王爱萍、高慧丽、夏兵相关的“感恩金秋畅享优博爱”“金优聪、向前冲”活动细则，证明是圣元公司举办的活动；
3、入库单明细6张，证明案涉的奶粉赠品都已经通过圣元公司还给原告了，原告已入库，入库单上签字的周军是原告紫城商贸公司的保管。
被告王爱萍对原告紫城商贸公司提交的证据发表质证意见如下：对证据1的真实性无异议，这些借条不能证明原告举证目的，借条不具备货物买卖的特征，因为上面没有单价及金额，大部分的借条都记载用于“三送一”、“积分赠品”等字样，还有一个180处理字样，且上面都有夏兵本人签字。该证据与本案不具有关联性，因为条据上的赠品的促销活动都是圣元公司与原告之间的促销活动，被告是代表圣元公司去原告处领取赠品，2012年2月3日借条上记载“圣元换货”，夏兵本人在上面签字，被告履行的是职务行为；且借条上面20件奶粉圣元公司已对账过，周军签收入库了，2011年11月2日、2012年7月19日的单据已由圣元公司给原告，有原告的入库单。对证据2的真实性、合法性、关联性不予认可。对证据3的真实性无异议，与本案无关联性，同时该协议的约定对被告不具有法律约束力，协议约定是约定，但有可能双方并未完全按照协议履行，该协议不能排除被告与圣元公司是劳动关系。对证据4的真实性无异议，在原告提供的借条上注明是三送一活动赠品及180处理，三送一活动赠品不是我对账，而是圣元公司和原告对账，且2013年3月31日我已离开圣元公司，如果有账未清，应在我离开前通知我结账。三送一活动的赠品我是代表圣元公司借领的，有往来邮件证明。本院认为，被告对原告提交的证据1真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认。
原告紫城商贸公司对被告王爱萍提交的证据发表质证意见如下：对证据1的真实性无异议、合法性、关联性不予认可。对证据2的真实性、合法性、关联性三性均有异议，形式上没有得到圣元公司的确认，真实性有异议，同时从该份证据我们认为原告基于借条直接向被告主张之间没有关联性。对证据3，周军是我们的主管，但入库单只反映圣元公司将货物发到我们的仓库，并不能证明是被告的还货。结合被告提供的证据1，也能证明是圣元公司发给原告的货物，而不是被告的还货。在证据3中被告方也提供了部分货品价格清单，也能证明原告的证据2是有事实基础的且有市场供价的参考。本院认为，原告对被告提交的证据1真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认。
本院依法调取了如下证据：
1、2016年4月4日，与被调查人陈静的谈话笔录一份。
对本院调取的证据，原告的质证意见为：对陈静在2011年12月31日前担任圣元公司盐城城市经理的身份无异议，但认为陈静对本案涉及的情况也不是特别清楚，同时也没有核销的证据，对谈话笔录的关联性有异议，认为不影响直接依据本案被告出具的借条向被告主张权利。被告的质证意见为：基本是事实，但有些内容没解释清楚，在赠品中分为积分赠品和180赠品的处理，陈静说的赠品有价值就是市场上的奶粉用来买赠，这个是180的处理，积分赠品是圣元公司里给的赠品，并不产生价值，账目应当是圣元公司和紫城结算。
结合当事人的举证、质证及法院调查的证据，本院确认如下事实：
原告紫城商贸公司系从事食品贸易的企业。2012年，圣元公司（甲方）与紫城商贸公司（乙方）签订经销商合作协议一份，合同履行时间为2012年4月1日至2013年3月31日，无签约时间。在经销商合作协议中第（一）项甲方权利第1条规定：“甲方只负责将乙方的订货配送到乙方指定的仓库，甲方人员不负责为乙方因其销售之目的的送货和结款，也不负责为乙方经营其他厂家的业务。”第2条规定：“乙方违背第（一）项甲方权利第1条，指派甲方人员送货或结款而造成的经济纠纷及任何经济损失，甲方概不负责。”第（二）项乙方义务第4条规定：“乙方配备财务专员一名，并不允许轻易更换，提供电脑上网功能用于‘经销商运营管理系统’操作。财务专员负责经（分）销商进销存数据录入、开展对账，城市费用的报销和单据的提交。”第（二）项乙方权利中第10条规定：“严禁乙方直接将货款交给甲方销售人员，否则由此产生的一切损失由乙方承担；乙方如与甲方销售人员借贷关系，甲方概不负责。”被告王爱萍原为圣元公司职员。2006年11月，被告王爱萍到圣元公司上班，从事盐城市都片区（包括亭湖区和盐都区）产品销售工作，工作期间，圣元公司为被告缴纳了社会保险费。圣元公司与被告于2009年3月1日签订了为期1年的劳动合同书，双方约定被告的工作地点为江苏盐城。2013年3月25日，圣元公司向被告发出工作知会函,主要内容包括:1、公司对片区和工作岗位进行调整，原盐城市都片区并入盐城片区，市都片区不再设置销售岗位；2、公司决定将被告调往徐州睢宁铜山片区负责销售工作，如被告接受公司的调整，请于3月31日前往徐州报到；3、如被告不接受被告公司的调整，公司已没有其他合适的岗位给原告安排，公司将按照相关规定，与被告解除劳动合同，并按被告在公司的工作年限。支付含代通知金在内的7.5个月的工资计27757元作为经济补偿金，工资截止到2013年3月31日。4、被告应在3月30日前将个人意见反馈给公司，如逾期未反馈，并且3月31日前未到徐州报到，视为被告与圣元公司解除劳动合同，公司将按第二方案处理。同年4月2日，圣元公司向被告发出《解除劳动合同通知书》，主要内容包括：1、因圣元公司业务调整，被告所在的工作岗位需要调整工作地点，经与被告协商，未能就变更工作地点一事达成一致意见，致使劳动合同无法继续履行。2、公司决定从2013年3月31日起与被告解除劳动合同，并支付被告经济补偿金24056元，同时支付一个月代通知金3701元，合计27757元。2013年6月18日，被告向盐城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求圣元公司支付1、违法解除劳动合同赔偿金37234元；2、差欠奖金3837.14元；3、差欠两个月车辆补贴1600元；4、2013年4月工资3701元、费用2300元；5、工作日加班工资32166.9元；6、年休假加班工资3403.2元；7、双休日加班工资35393.28元；8、法定假日加班工资4083.84元。2013年10月21日，该仲裁委员会作出盐劳人仲字【2013】第112号决定书。被告不服遂向本院起诉。2014年10月28日，本院作出（2014）亭民初字第1268号民事判决书，判决：1、被告圣元营养食品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告王爱萍赔偿金27758元。2、被告圣元营养食品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告王爱萍加班工资12251.86元。3、驳回原告王爱萍的其他诉讼请求。后圣元公司不服提起上诉。2015年6月2日，盐城市中级人民法院作出（2015）盐民终字第895号民事判决书，判决：1、维持盐城市亭湖区人民法院（2014）亭民初字第1268号民事判决书第一、三项，即上诉人圣元营养食品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被上诉人王爱萍赔偿金27758元。驳回原告王爱萍的其他诉讼请求。2、撤销盐城市亭湖区人民法院（2014）亭民初字第1268号民事判决书第二项，即上诉人圣元营养食品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被上诉人王爱萍加班工资12251.86元。被告王爱萍在2011年11月2日至2012年10月30日期间，向原告出具了25份借条，原告计算所借货款价值为73179.75元，但大部分的借条都记载用于“三送一”、“积分赠品”等字样。经催要未果，遂诉至法院，请求判令被告向原告给付货款73179.75元。
本案经本院主持调解，由于双方意见分歧较大，致调解未成。
本案的争议焦点：1、原被告之间是否存在买卖合同关系；2、被告向原告出具借条的行为是职务行为还是个人行为。
本院认为，（一）原被告之间不存在买卖合同关系。在本案中，原告紫城商贸公司和圣元公司之间签订的经销商合作协议中虽明确约定，圣元公司人员不负责为经销商因其销售之目的的送货和结款，紫城商贸公司不得指派圣元公司人员送货或结款，圣元公司概不负责由此而造成的经济纠纷及任何经济损失。但原告出具的大部分借条上都记载用于“三送一”、“积分赠品”等字样，还有一个180处理字样，且借条上面都有原告紫城商贸公司总经理夏兵签字，2012年2月3日的借条上面还有“2月底圣元还货”的字样，上述证据能够证明本案原被告之间并不存在买卖合同关系。
（二）被告向原告出具借条的行为是职务行为。从被告王爱萍的身份看，在2006年11月至2013年3月期间，王爱萍系圣元公司的员工，具体负责盐城市都片区（包括亭湖区和盐都区）产品销售工作。从借条时间、名义看，本案借条系被告在从事销售奶粉时间内向原告出具，虽然借条上只有被告个人签字而未盖有圣元公司相关印章，但从被告提供的原告紫城商贸公司部分入库单记载“王平（王爱萍的曾用名）还积分商品”等内容可以看出，原告认可被告的行为是代表圣元公司的。此外，从被调查人陈静的证言和圣元公司盐城地区市场专员韩春玲通过邮箱发送给被告王爱萍、高慧丽、夏兵相关的“感恩金秋畅享优博爱”“金优聪、向前冲”活动细则来看，被告出具借条的行为是代表圣元公司的，并不是其个人行为，故被告向原告出具借条的行为构成职务行为。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
驳回原告盐城市紫城食品商贸有限公司的诉讼请求。
案件受理费1625元，由原告盐城市紫城食品商贸有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时，根据《诉讼费用交纳方法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。
审 判 长 朱立龙
审 判 员 阮 烯
人民陪审员 孙留军
二〇一六年五月十二日
书 记 员 朱益倪
附法律条文
1、《中华人民共和国民法通则》
第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。
2、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。