广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）百中民一终字第244号
上诉人（一审被告）靖西县闽龙锰业有限公司。住所地：靖西县城东路****号宾山商贸城。
法定代表人谢斌（曾用名谢缤），该公司董事长。
委托代理人梁彬，广西中名律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）麻新洁，医师。
委托代理人邓安夫，广西归顺律师事务所律师。
委托代理人何健渣，广西澄碧律师事务所律师。
一审被告靖西县三叠锰业有限责任公司。住所地靖西县新靖镇城西路金山一小区**号。
法定代表人黄加现，该公司经理。
一审被告黄加现。
上诉人靖西县闽龙锰业有限公司因民间借贷纠纷一案，不服靖西县人民法院（2013）靖民一初字第3号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年3月17日受理后，依法组成由审判员俞穗芳担任审判长，审判员张力夫和审判员黄小萍参加的合议庭，于2014年5月15日公开开庭审理了本案。书记员谭淇元担任法庭记录。上诉人靖西县闽龙锰业有限公司的委托代理人梁彬，被上诉人麻新洁的委托代理人邓安夫、何健渣，一审被告黄加现到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，靖西县三叠福利锰业有限公司成立于2006年2月8日，原公司法人代表为黄加现，后变更法人代表为黄万敢，2008年8月15日之后法人代表变更为谢斌（缤）。2010年5月14日靖西县三叠福利锰业有限公司变更为靖西县闽龙锰业有限公司，变更后法人为谢斌（缤），并一直由谢斌（缤）担任法人至今。2009年9月8日被告靖西县三叠福利锰业有限公司以公司名义明确记载向原告借款尚未偿还850000元，将还款期限延期至2010年12月31日，并承诺从2009年9月1日起，借款月利率下调为1.5%。该通知有负责人黄加现签字并加盖了被告靖西县三叠福利锰业有限公司的公章。但到期后被告靖西县三叠福利锰业有限公司没有按通知约定的期限还款，原告多次向该公司催偿未果，遂向法院提起诉讼。另查明，靖西县三叠福利锰业有限公司起初是被告黄加现一手创建，黄加现曾任董事长兼总经理。后来公司经过扩股、重组、转让三个阶段。在扩股过程中，被告黄加现占30%的股份，2008年重组后，由谢斌任董事长，ＸＸ盛任总经理，黄加现任副总经理。2008年7月7日靖西县三叠福利锰业有限公司召开第四次股东会议，决议第十三条规定“各股东一致同意，一般情况下，谢斌董事长不参与公司的日常经营管理，受（授）权黄加现代理董事长职务。2009年12月26日靖西县三叠福利锰业有限公司召开全体股东会议，一致表决通过在公司内部进行股权转让。即黄万敢和ＸＸ盛分别将各自享有公司30%的股权转让给谢斌，并约定2009年8月31日之前公司所有的债权债务仍由甲、乙、丙三方按转让前的股权比例各自承担。2009年12月26日靖西县三叠福利锰业有限公司经全体股东一致表决将公司全部固定资产作价1500万元转让给谢斌；ＸＸ盛、黄万敢自愿按1500万元总股本折算将其在公司中的所有股权（各占30%）全部转让给谢斌。2010年5月11日，靖西县三叠福利锰业有限公司企业类型由原来的自然人独资变更为自然人投资或控股；2010年5月14日靖西县三叠福利锰业有限公司的企业名称变更为靖西县闽龙锰业有限公司，股东由原来的自然人投资或控股变更后为自然人独资。还查明，被告靖西县三叠锰业有限责任公司于2001年03月1日成立，其法定代表人为被告黄加现。经法院到工商部门查询，因该公司五年未年检，于2012年3月10日被注销，但未申请破产，法人尚存在。又查明，原告主张的借款利息1.5%共计510000元未超过中国人民银行规定的贷款利息的四倍。
一审法院经审理认为，合法的借贷关系受法律保护，债务应当清偿。靖西县三叠福利锰业有限公司因公路改建需要搬迁缺乏资金而由时任副董事长的黄加现向原告借款但未能及时偿还，该借款有靖西县三叠福利锰业有限公司出具的收款收据、通知及公司财务明细账等证据予以证实，该债权债务事实清楚，是双方的真实意思表示，且没有违反法律法规的强制性规定，亦不损害到国家、集体或者他人的合法权益，该请求合法有效。但借款到期后，被告靖西县三叠福利锰业有限公司没有按期偿还债务，已构成违约，其应当承担偿还原告借款本金及利息的义务。2009年12月26日靖西县三叠福利锰业有限公司经全体股东一致表决同意将公司全部固定资产作价1500万元转让给谢斌；ＸＸ盛、黄万敢自愿按1500万元总股本折算将其在公司中的所有股权（各占30%）全部转让给谢斌。2010年5月14日，靖西县三叠福利锰业有限公司变更为靖西县闽龙锰业有限公司，法人也由原来的黄万敢变更为谢斌（缤），该行为属于企业名称及法人变更，根据《中华人民共和国公司法》第一百七十五条“公司合并，合并各方的债权债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继”的规定，因此，变更之前靖西县三叠福利锰业有限公司向原告麻新洁的借款依法应由变更后的被告靖西县闽龙锰业有限公司承担偿还责任。原告提出要求被告靖西县闽龙锰业有限公司偿还其借款本金850000元及利息510000元的主张，予以支持。被告靖西县闽龙锰业有限公司提出借款时间是为2007年，是在其公司未成立时就产生了借贷关系；被告靖西县闽龙锰业有限公司还提出被告黄加现以个人名义向原告借款，后又以公司名义发出通知并加盖公司的公章，虽然在通知书的负责人上签有黄加现名字，但其已经不再担该任公司任何职务，且过后也没有得到被告靖西县闽龙锰业有限公司的授权或者追认，因此该借款行为与被告靖西县闽龙锰业有限公司无关，属于其个人借款，应当由其个人承担偿还责任的抗辩意见，与事实相悖，于法无据，抗辩理由不能成立，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、第一百一十一条，第一百一十二条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第一百七十三条、第一百七十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：被告靖西县闽龙锰业有限公司偿还原告麻新洁借款本金850000元及利息510000元，共计1360000元。
上诉人靖西县闽龙锰业有限公司不服一审判决，提出上诉称：一、一审法院认定事实错误。本案的事实是，2005年一审被告黄加现因靖西县三叠锰业有限责任公司迁址而向被上诉人借款迁址建厂之用，而非上诉人的前身靖西县三叠福利锰业有限公司迁址建厂，在2005年发生借款行为时，上诉人的前身靖西县三叠福利锰业还未成立。所以一审法院认定上诉人前身靖西县三叠福利锰业有限公司因迁址建厂2005年向被上诉人借款属认定事实错误。二、一审法院因认定事实错误，导致适用法律错误，所作出的判决是错误的。根据我国民事诉讼法及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的相关规定，被上诉人对自己提出的诉讼请求所依据的事实提供证据加以证实。但在一审当中，被上诉人所提供的所有证据和其诉讼的事实都没有关联性，以2007年5月30日和2009年7月1日的借款来证实2005年的借款事实，属举证不能。至于2007年5月30日和2009年7月1日的借款是属于另外的法律关系，与2005年借款的事实无关。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第八条、第七十四条的规定应驳回被上诉人的诉讼请求。三、一审被告黄加现冒用靖用县三叠福利锰业有限及负责人的名义向被上诉人发出承认借款本金数额、利息计算方式及还款期限，属无权代理行为，所以作出的通知没有上诉人的追认，没有法律效力。综上所述，上诉人认为，借款的时间发生在2005年，当时上诉人的前身靖西三叠锰业有限公司还没有成立，上诉人不是本案的适格被告，被上诉人起诉已超过两年的诉讼时效，一审法院没有核实本案的客观事实，导致错误判决。四、一审被告黄加现作出的四份通知应认定最后作出的通知为借款数额。请求二审法院：1、撤销靖西县法院（2013）靖民一初字第3号民事判决；2、依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人麻新洁答辩称：上诉人的上诉主张没有事实和法律依据。1、本案的事实是：一审被告黄加现先后成立了两个厂，后改为公司。其中原三叠福利锰业有限公司是黄加现1996年成立成立的，名称为靖西县三叠岭福利锰品厂，该厂于2006年2月办理企业名称变更为，变更后的公司名称为靖西县三叠福利锰业有限公司，也就是上诉人靖西县闽龙锰业有限公司的前身。自成立福利厂到改为福利公司至今，一直享受退税待遇，上诉人得到利益不少。黄加现先后成立的两个公司是两个公司两块牌子。两个公司独立经营，自负盈亏，各自独立核算，各自设立帐目，分得很清楚。2、营业执照上载明的2006年2月8日成立的靖西县三叠福利锰业有限公司是一审被告黄加现独资于1996年成立的靖西县三叠岭福利锰品厂变更来的，靖西县三叠岭福利锰品厂变更为靖西县三叠福利锰业有限公司前后就一直受多个有关部门的监督与管理。上诉人的上诉理由不能成立。3、黄加现亲手创建的靖西县三叠福利锰业有限公司是从开始的靖西县三叠岭福利锰品厂到变更为靖西县三叠福利锰业有限公司，一直自主经营至2008年初，谢斌加入后还一直合股经营至2009年12月26日才转让给谢斌，内部股权转让协议书上有黄加现及其儿子黄万敢两人亲笔签字并捺印。4、被上诉人麻新洁本人代上诉人向自己的亲戚朋友借款，但是借条写的都是麻新洁的名字。因此麻新洁就给上诉人出具四张通知，该通知的数额都不是麻新洁本人所写，而是上诉人自己核算出相关的数额后得出总数。这四张通知内容真实合法，没有违反法律规定。5、被上诉人一审提供的证据真实合法，与本案有关联性，应予采纳。被上诉人的起诉没有超过诉讼时效，上诉人的上诉主张没有任何事实和法律依据。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
一审被告述称：一、一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。1、被上诉人一审起诉后，上诉人为我委托律师为委托代理人，但是我一审时已经提出解除委托关系的书面申请。2、本案事实是讼争借款是上诉人所借而不是黄加现所借。二、一审法院认定各方当事人的主张及对各方当事人提交的证据的采纳意见符合客观事实，审判公正合法。
本院综合诉辩双方的意见，对一审查明的事实有以下争议：1、一审查明“2009年9月8日被告靖西县三叠福利锰业有限公司以公司名义明确记载向原告借款尚未偿还850000元”的事实是否属实。2、一审查明“2008年重组后，由谢斌任董事长，ＸＸ盛任总经理，黄加现任副总经理。”的事实是否属实。3、一审查明“2008年7月7日，靖西县三叠福利锰业有限公司召开第四次股东会议，决议第十三条规定“各股东一致同意，一般情况下，谢斌董事长不参与公司的日常经营管理，受（授）权黄加现代理董事长职务。”的事实是否属实。
上诉人靖西县闽龙锰业有限公司对一审判决查明的事实认为：1、并不是上诉人借款，上诉人不承担；2、2008年重组后、第三人黄加现没有任公司任何职务。3、本案不存在“各股东一致同意，受（授）权黄加现代理董事长职务”的事实。
被上诉人对一审判决查明的事实没有异议。
一审被告对一审判决查明的事实没有异议。
在二审期间，上诉人靖西县闽龙锰业有限公司向法庭提供如下证据：1、农开宏、ＸＸ盛证人证明各一份，证实2007年3月后一审第三人黄加现在福利锰业公司没有担任何职务，一审第三人黄加现向被上诉人借款也没有告知当时任公司总经理的ＸＸ盛。2、福利锰业公司于2009年9月17日内部清算报告一份，证实在内部清算报告中没有反映向被上诉人借款的账目。
在二审期间，被上诉人麻新洁向法庭提供如下证据：1、社会福利企业证书。证明靖西县三叠福利锰业有限公司由原来的靖西县三叠岭福利锰品厂变更为靖西县三叠福利锰业有限公司，并且变更法定代表人。虽然法人代表变更为黄万敢，但是实际操控者为黄加现。变更的时间是2003年11月14日而不是上诉人所主张的2006年2月8日。2、《关于申请享受增值税限额即征即退优惠政策的报告》，证明靖西县三叠福利锰业有限公司享受的税务优惠政策，该公司的性质是社会福利生产企业，创建于1999年10月份。3、靖西县三叠福利锰业有限公司职工花名册，该花名册与证据2相互吻合，证明靖西县三叠福利锰业有限公司享受各种政策优惠，其中公司人员排第一位的是董事长谢斌，监事会主席黄加现排第二位。
本院于2014年6月4日向原靖西县三叠福利锰业有限公司的会计陆海调查证实：原靖西县三叠福利锰业有限公司的银行帐号和当时所借款都是公司出纳卢雨薇和公司领导黄加现支配，以及帐目移交情况。
被上诉人麻新洁对上诉人靖西县闽龙锰业有限公司向法庭提供的证据作如下质证意见：1、农开宏、ＸＸ盛证明与事实不符，从被上诉人潘玉龙提供的公司章程、股东发起人名目、股东会议决议内容看，可以证实一审第三人黄加现在2008年7月7日前福利锰业公司担任副董事长代理董事长职务；公司重组（2008年7月7日）后，一审第三人黄加现担任董事长职务。福利锰业公司向被上诉人借款是经过农开宏、ＸＸ盛同意后，才盖单位公章的。2、福利锰业公司内部清算报告，只能证实当时的清算，对以前的帐目没有清算。不能证明福利锰业公司没有向被上诉人借款，且是企业一方自行完成的清算。3、对本院向陆海调查的笔录质证没有异议。
上诉人靖西县闽龙锰业有限公司对被上诉人向法庭提供的证据作如下质证意见：1、《企业福利企业证书》的真实性和关联性有异议。从该证书变更事项来看，并不是原来的靖西县三叠岭福利锰品厂变更为靖西县三叠福利锰业有限公司，与本案没有关联性。2、《关于申请享受增值税限额即征即退优惠政策的报告》是公司为了取得相关的优惠政策，因此虚报创建时间为1999年10月份，实际上相关的创建材料还是2006年2月8日，不能反映原来的靖西县三叠岭福利锰品厂变更为靖西县三叠福利锰业有限公司的事实。3、对靖西县三叠福利锰业有限公司职工花名册的合法性、真实性有异议。实际上2009年1月份三叠福利锰业有限公司与三叠锰业公司是合并办公的，为的是三叠锰业公司也享受三叠福利锰业公司的退税政策，故三叠锰业公司就挂靠到三叠福利锰业有限责任公司，因此就有了内部的股权转让协议，双方存在隐瞒、欺骗的行为。黄加现所任的职务是监事会主席，该职务必须是由股东当中选举出来，而黄加现于2009年已经不是公司股东了，该花名册不真实。4、对法院的调查笔录，认为陆海所证实的事实不属实。
一审被告黄加现对上诉人靖西县闽龙锰业有限公司向法庭提供的证据作如下质证意见：1、证人农开宏、ＸＸ盛的证明所证实的不是事实。2、对福利锰业公司内部清算报告没有异议。3、对法院调查陆海的笔录没有异议。4、对被上诉人提供的3份证据质证没有异议。
对上诉人靖西县闽龙锰业有限公司向法庭提供的证据作，本院认为，1、对证人农开宏、ＸＸ盛的证明证实黄加现在福利锰业公司并没有担任何职务的问题。虽然《靖西县三福利锰业有限公司第四次股东会议决议》第八条及第十三条写明在2008年7月7日之后靖西县三叠福利锰业有限公司股东决议黄加现担任副董事长，谢斌董事长不参与公司的日常经营管理，授权黄加现副董事长代理董事长职务。但从2008年7月7日《靖西县三福利锰业有限公司股东决议》的内容看，黄加现并不是股东，也没有在福利锰业公司担任何职务。综合本案调取靖西县工商行政管理局靖西县闽龙锰业有限公司于2008年4月25日及2008年8月15日企业变更通知书内容记载，当时该公司只有ＸＸ盛、黄万敢、谢斌为股东，而黄加现不是该公司股东。故靖西县三叠福利锰业有限公司第四次股东会议于2008年7月7日召开时，黄加现已不是该公司股东，其在《靖西县三叠福利锰业有限公司第四次股东会议决议》上作为股东签名是不发生效力的，且当日（2008年7月7日）ＸＸ盛、黄万敢、谢斌股东又召开股东会，并签订《靖西县三福利锰业有限公司股东决议》，黄加现不担任该公司任何职务。因此，证人农开宏、ＸＸ盛证明与事实相符，本院予以采信。2、福利锰业公司的内部清算报告，只能证实该清算报告指定期限内的清算帐目；但不能证实超出清算报告指定期限的其他帐目已经过清算。对被上诉人提供的证据，本院认为：1、《企业福利企业证书》只能证实当时企业取得福利证书，对证实其他目的本院不予采信。2、《关于申请享受增值税限额即征即退优惠政策的报告》只能证实是公司为了取得相关的优惠政策向有关单位申请报告，对证实其他目的本院不予采信。3、靖西县三叠福利锰业有限公司职工花名册，只能证实当时公司职工情况，对证实其他目的本院不予采信。对本院向陆海调查的笔录，本院认为陆海的陈述与事实相符，本院予以采信。
本院对当事人争议事实的分析和认定：1、关于一审查明“2009年9月8日被告靖西县三叠福利锰业有限公司以公司名义明确记载向原告借款尚未偿还850000元”的事实是否属实的问题。确实于2009年9月8日，以原福利锰业有限公司加盖公章，负责人黄加现签名向被上诉人发出《通知》，注明尚欠款项数额。且与被上诉人汇入福利锰业有限公司账户的款项相互印证。故一审查明该事实是正确的。2、关于一审查明“2008年重组后，由谢斌任董事长，ＸＸ盛任总经理，黄加现任副总经理。”的事实是否属实的问题。在本案中，没有任何证据证明2008年公司重组后，黄加现任副总经理，且黄加现在二审庭审中明确表示“2007年3月13日将法定代表人的职务转给黄万敢。公司重组后公司变更为靖西闽龙锰业有限公司，法定代表人是谢斌”。故一审查明该事实有误。3、关于一审查明“2008年7月7日，靖西县三叠福利锰业有限公司召开第四次股东会议，决议第十三条规定“各股东一致同意，一般情况下，谢斌董事长不参与公司的日常经营管理，受（授）权黄加现代理董事长职务。”的事实是否属实的问题。经查，2008年7月7日《靖西县三叠福利锰业有限公司第四次股东会议决议》第十三条有上述事实的内容，但不能证明黄加现于2008年7月7日后代理董事长职务，因为在当日（2008年7月7日）靖西县三叠福利锰业有限公司全体股东又重新作出股东决议，决议中并没有黄加现代理董事长职务，故应以当日重新作出的《靖西县三叠福利锰业有限公司股东决议》为依据。
综上分析，一审认定的事实除“2008年重组后，由谢斌任董事长，ＸＸ盛任总经理，黄加现任副总经理。”有误外，其他事实属实，本院予以确认。
另查明，原靖西县福利锰业公司和靖西县锰业公司分别是黄加现开办的两个公司，2007年3月13日后黄加现将原靖西县福利锰业公司法定代表人的职务转给黄万敢。2008年7月7日原靖西县福利锰业公司召开股东大会，并通过《靖西县三叠福利锰业有限公司第四次股东会议决议》，从该《第四次股东会议决议》看，黄加现已不是该公司股东，但其还在该股东决议上签名。同日（2008年7月7日）又重新通过《靖西县三叠福利锰业有限公司股东决议》，内容为“2008年7月7日公司召开股东大会，经充分讨论，形成如下股东决议：1、各股东一致同意黄万敢转让10%的股份，一致同意由谢斌以现金形式收购黄万敢转让的股份。2、各股东一致同意黄万敢同志辞去法人代表身份，由谢斌同志作为公司法定代表人，并出任公司董事长职务。3、黄万敢转让10%的股份后，在公司中所占股份比例变更为30%，谢斌在公司中所占股份比例变更为40%。4、各股东一致同意由办公室人员于8月份到工商局办理有关变更登记手续。副董事长由黄加现担任，ＸＸ盛同志担任执行董事兼总经理；各股东签字：ＸＸ盛、黄万敢、谢斌，记录员签字：农开宏，二00八年七月七日。”。在二审庭审中，一审被告黄加现承认原靖西县福利锰业公司向被上诉人借款的形式有汇款和现金，都是厂内部人员及亲戚朋友借款给公司。出借人拿钱来公司，就由财务开具收款收据给出借人。
本院认为，本案中，被上诉人主张原福利锰业公司向其借款85万元，并提供《借款协议书》、《通知》、《中国农业银行广西区分行进账单（回单）》证实双方借款关系成立，且借款已实际交付给原福利锰业公司。被上诉人提供的《中国农业银行广西区分行进账单（回单）》证实被上诉人已将借款85万元汇入原福利锰业公司账户（账号：63×××38），且上诉人靖西县闽龙锰业有限公司仍继续使用该账号，故原福利锰业公司应按约定偿还借款和支付利息。现原福利锰业公司已变更（合并）为上诉人公司，上诉人公司应承担偿还原福利锰业公司的借款及利息债务。一审判决“被告靖西县闽龙锰业有限公司偿还原告麻新洁借款本金850000元及利息510000元，共计1360000元。”正确，本院予以确认。关于上诉人上诉称，黄加现是冒用原福利锰业公司及负责人名义向被上诉人借款的问题。民事诉讼的当事人对自己的诉讼主张有举证的责任，举不出证据或证据不足的，应当承担举证不能的法律后果。本案的借款已实际汇入原福利锰业公司账户，上诉人又未能提供相反的证据予以反驳，故对上诉人的该主张本院不予采信。关于上诉人上诉称，一审法院认定“2005年黄加现为公司厂址迁址向被上诉人借款”的事实错误，在2005年原福利锰业公司没有成立，故不可能是该公司借款。且本案的借款是发生在2007年后，并非2005年。故上诉人的该主张与事实不符，本院不予采信。关于上诉人主张被上诉人的起诉超过诉讼时效的问题。从被上诉人提供的《通知》看，发《通知》的时间诉讼时效中断，诉讼时效应从《通知》发出时重新计算，故对上诉人的该上诉主张本院不予采信。
综上所述，上诉人的上诉主张理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律和判决结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费17040元（上诉人已预交），由上诉人靖西县闽龙锰业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 俞穗芳
审判员 张力夫
审判员 黄小萍
二〇一四年九月十日
书记员 谭淇元