辽宁省营口市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）辽08刑终166号
原公诉机关辽宁省营口市西市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）关某，曾用名关某某，男，1983年3月20日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地黑龙江省伊春市伊春区，现住营口市熊岳。2007年12月17日因故意伤害罪被大连市甘井子区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。2013年11月7日因本案被营口市公安局滨海分局刑事拘留，同年12月12日被执行逮捕。2014年1月3日因病转为监视居住。2014年7月1日被营口市公安局滨海分局取保候审，2015年8月20日被营口市西市区人民检察院取保候审。
原审被告人关某甲，男，1964年5月25日出生，满族，小学文化，无业，户籍地黑龙江省伊春市伊春区，现住营口市熊岳。2013年11月7日因本案被营口市公安局滨海分局取保候审，2014年11月5日转为监视居住。2015年5月5日被营口市西市区人民检察院取保候审。
营口市西市区人民法院审理营口市西市区人民检察院指控原审被告人关某、关某甲犯故意伤害罪一案，于2015年12月15日作出（2015）营西刑初字第117号刑事判决。宣判后，原审被告人关某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年7月14日13时许，被害人唐某某、李某某在营口沿海产业基地某售楼处门前发现被告人关某停放的车辆，便在售楼处门前停车并等候被告人关某出来。当被告人关某和家人从售楼处出来时被唐某某叫到一旁。被害人唐某某与被告人关某因此前合伙送料发生纠纷，二人见面后话不投机，被害人唐某某从车后备箱拿出铁管打被告人关某。被告人关某甲（系被告人关某的父亲）见状便迎上去，遂被害人唐某某、李某某和被告人关某、关某甲厮打在一起。在厮打过程中，被告人关某夺下李某某的镐把并用刀具将李某某头部及左背部刺伤，关某甲夺下唐某某的镐把并击打唐某某身体，关某用脚踢打唐某某头部，致唐某某头部及四肢多处钝挫伤。经营口市公安局物证鉴定所鉴定，被害人唐某某所受损伤属轻伤、李某某所受损伤属轻伤（偏重）。后由营口市公安司法鉴定中心按《人体损伤程度鉴定标准》补充说明，被害人唐某某、李某某所受损伤均属轻伤二级。2013年11月7日被告人关某甲、关某到营口市公安局滨海分局投案自首。
另查，被告人关某、关某甲与被害人唐某某、李某某达成了民事和解协议，并取得了二被害人的谅解。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据证明，原审法院予以确认：
1、被害人唐某某的陈述，证实2012年7月14日13时许唐某某在营口沿海产业基地某售楼处门口与关某就合伙纠纷发生争执后，唐某某因为生气拿铁管比划吓唬关某，关某及其父亲关某甲与唐某某、李某某厮打在一起的事实经过。
2、被害人李某某的陈述，证实2012年7月14日13时许唐某某在营口沿海产业基地某售楼处门口与关某就合伙纠纷发生争执后，唐某某因为生气拿铁管比划吓唬关某，关某及其父亲关某甲与唐某某、李某某厮打在一起的事实经过。
3、被告人关某的供述与辩解，证实2012年7月14日13时许唐某某和李某某在营口沿海产业基地某售楼处门口堵关某，碰面后与关某就合伙纠纷发生争执后，唐某某先拿铁管打关某，后关某及其父亲关某甲与唐某某、李某某厮打在一起的事实经过。
4、被告人关某甲的供述与辩解，证实案发当天其与家人在售楼处看完房子准备离开时，看到儿子关某挨打便迎过去和矮个男子、戴眼镜的男子厮打在一起的事实经过。
5、证人王某的证言，系关某的妻子，证实案发当天其与丈夫关某及公婆在营口沿海产业基地某售楼处看完房子从门口出来时与唐某某碰面，因合伙事宜话不投机唐某某骂人后从车后备箱拿出一根金属带钩的东西打关某小腿上，随后关某、关某甲和唐某某、李某某厮打在一起的事实经过。
6、证人蒋某某的证言，证实其在营口沿海产业基地二期承包修路，2011年12月至2012年3月关某和唐某某给工地送山皮石料，其在2012年6月25日前把山皮石货款结清了，但关某和唐某某之间好象账目不太清楚。
7、证人马某的证言，系营口沿海产业基地某售楼处的保安队长，证实案发当天其看见穿浅色汗衫的瘦子（经查叫李某某）和穿灰色T恤的瘦子（经查叫唐某某）两个人手里拿着镐把，李某某先用镐把打关某甲，继而李某某、唐某某和关某甲、关某四个人厮打在一起的事实经过。
8、证人庞某的证言，系营口沿海产业基地某售楼处的工程部职工，证实案发当天其看见唐某某和李某某从白色捷达车下来与关某、关某甲吵吵，随后唐某某和李某某从车后备箱各拿一把镐把，其看情形要打架进售楼处叫人去了；等把刘某、马某招呼出来时，看见李某某上车并试图撞关家父子，但没撞到便开车跑了。
9、证人刘某的证言，系营口沿海产业基地某售楼处的物业人员，证实案发当天13时10分左右在庞某的招呼下，其和马某一起从售楼处出来看见李某某手捂脑袋正打电话，后看见关某走过来便上车并试图撞关家父子，但没撞到便开车跑了，关某甲把两把镐把交给了庞某的事实经过。
10、证人任某某的证言，系关某的母亲、关某甲的妻子，证实案发当天与丈夫关某甲、儿子关某、儿媳王某从营口沿海产业基地某售楼处看完房子准备离开时，关某被两名男子叫到一旁说话，后见到矮个男子拿长棍打关某，关某甲就迎了上去，四个人厮打在一起，因其害怕心脏病发作没看到具体打架过程的事实。
11、鉴定意见即公鉴伤字（2012）314号及《补充说明》、《鉴定结论通知书》，证实李某某所受损伤属轻伤（偏重），按新标准李某某所受损伤属轻伤二级。
12、鉴定意见即公鉴伤字（2012）313号及《补充说明》、《鉴定结论通知书》，证实唐某某所受损伤属轻伤，按新标准唐某某所受损伤属轻伤二级。
13、视听资料即光盘一张，证实案发当天在售楼处门前双方厮打的部分事实经过。
14、案件来源、抓捕经过、投案自首说明，证实本案系由被告人关某的妻子王某报案及2013年11月7日13时关某甲、关某到营口市公安局滨海分局刑警大队投案自首。
15、扣押物品清单，证实侦查机关扣押唐某某两把镐把的情况。
16、《关于对在押人员关某改变强制措施的建议》，证实2014年1月3日营口市看守所因为关某的身体原因建议侦查机关对关某改变强制措施。
17、户籍证明及关某甲的无刑事犯罪证明，证实被告人关某、关某甲的自然情况及关某甲无刑事犯罪记录。
18、刑事判决书即（2008）甘刑初字第27号，证实关某于2007年12月17日因故意伤害罪被大连市甘井子区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。
19、《情况说明》，证明关某的刑事判决书生效日期为2007年12月27日。
原审法院认为，被告人关某、关某甲故意伤害他人身体，造成被害人轻伤的后果，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人关某、关某甲故意伤害的犯罪事实及罪名成立，本院依法予以支持。被告人关某、关某甲犯罪后自动投案，如实供述其犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚。本案被害人具有明显过错，被告人关某、关某甲主动赔偿被害人经济损失且取得了被害人的谅解，具有悔罪表现，可对二被告人酌情从轻处罚。被告人关某在原判缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。综上所述，为严肃国家法制，保护公民的人身权利，打击刑事犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条、第六十九条、第七十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人关某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
二、被告人关某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，与原判有期徒刑三年，缓刑五年，撤销缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年。
上诉人关某的上诉理由是，其行为属于正当防卫，不构成犯罪。
二审审理查明的事实和证据，与一审审理查明的事实和证据相一致。
本院认为，上诉人关某、关某甲故意伤害他人身体，造成被害人轻伤的后果，其行为已构成故意伤害罪。原判依据上诉人的犯罪性质、情节、社会危害性所作出的判决并无不当，故上诉人关某提出其行为属于正当防卫不构成犯罪的上诉理由，本院不予支持。原判定罪准确，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张丽丽
审判员 张 强
审判员 刘剑勇
二〇一六年六月二十日
书记员 吴 昊