北京市通州区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）通民初字第15635号
原告张乃丰，男，1967年5月24日。
委托代理人李健，北京市卓冕律师事务所律师。
委托代理人谭娜辉。
被告程德林，男，1961年8月2日出生。
委托代理人舒东，北京市京工律师事务所律师。
原告张乃丰诉被告程德林提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员赵书通独任审判，公开开庭进行了审理。原告张乃丰的委托代理人李健、谭娜辉，被告程德林及其委托代理人舒东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张乃丰诉称：2012年底被告在北京市通州区东小马庄村租赁土地上建造厂房，原告应被告要求进行施工，被告每天向原告支付工资300元。2013年1月4日十一时左右原告在被告处工作期间，�高处坠落摔伤。被告及其他员工将原告送往北京通州区潞州医院。至2013年2月17日原告经治疗始终神志不清，二便失禁，为进一步治疗转入航空总医院。航空总医院诊断为：继发性脑积水、颅骨缺损（左额颞顶区，脑组织彭出）、硬膜下积液（右额颞顶区）、左额颞顶硬膜下血清除术后、右额颞顶区硬膜下积液引流术后、气管切开术后、肺部炎症、右侧锁骨骨折、右侧多发助骨骨折等多种病症。因原告病情极为严重，至今仍神志不清继续住院治疗，因此产生了高额医疗费用。而被告仅仅在原告住院初期支付了部分医疗费后，便对此事再不闻不问，导致原告因伤害产生的大量医药费一直由其家人垫付，目前其家人已经垫付医药费约40万元。原告住院期间一直由其爱人、儿子及其家人轮流护理，产生了大量的误工费及护理费。现原告家人因经济困难已无力继续支付高额的费用，而被告一再推脱责任的行为已经给原告及其家属造成了严重伤害。据此，为维护自身的合法权益，特诉至法院，请求法院判令被告向原告支付理疗费403163.85元，住院伙食补助费15900元，误工费29800元，护理费1752000元，交通费3000元，营养费14600元，伤残赔偿金329520元，精神抚慰金150000元，鉴定费4050元，病历复印费162元，以上共计2702195.85元。
被告程德林辩称：原告与被告之间是工程施工承包关系，而不是雇佣劳动关系。2009年1月至2月，被告通过朋友张乃林介绍认识了其弟弟即本案原告，并将该项工程施工承包给原告。双方商定由被告提供建材，由原告按每平米60元承包，完工后被告付清了30000元工程款。2012年11月20日至12月5日，被告在2009年建钢构厂房的北侧宿舍上面借用两侧建筑的柱脚搭建约500平米建议彩钢大棚，该项扩建工程继续由被告提供建材，由原告按每平米9元承包施工，完工后被告一次性向原告付清工程承包款4500元。2012年12月6日至15日，被告在2009年所建钢构厂房的南侧借用两侧建筑的柱脚搭建约500平米简易彩钢大棚，该项扩建工程继续由被告提供建材，由原告按每平米10元承包施工，完工后被告于12月15日一次性向原告付清工程承包款5000元。2012年12月26日起，被告开始在上述两期扩建的简易彩钢大棚中搭建隔层，答辩人与原告商定，隔层继续由被告提供建材，由原告按每平米8元承包施工，完工后被告于12月28日向原告付清4000元工程款。在搭建上述隔层期间，原告多次提出中间的钢构房顶低于南北两侧简易彩钢大棚的棚顶，应在钢构房的顶层加建简易彩钢大棚，后双方商定在钢构房的顶层上再加建约500平方米简易彩钢大棚，继续由被告提供建材，由原告按每平米22元承包施工。2013年1月4日上午10时许，原告在施工作业时坠落摔伤。以上每次施工和扩建都是原告自带工具、自行雇工和自行组织施工作业，双方事先根据建设面积、结构和工作量商定工程施工承包款的金额，完工后由被告一次性付清。因此，双方的法律关系明显属于工程施工承包关系，而不是雇佣劳动关系。因此施工承包作业中出现的风险应当由原告自行承担。原告违章作业和疏忽大意是导致其坠落摔伤的根本原因，其责任和后果理应自负。原告承包施工多年，承建过许多建设项目的施工，熟悉施工安全的有关规定，有丰富的施工经验，原告明知在彩钢棚顶上施工，落脚点应踩在有钉子的部位，且当日原告已明知上料口处的彩钢板已经松动，并再三嘱咐其他工人不能过人，应及时的加固或铺设瓦楞板，以消除隐患，但原告在当天的施工作业时违反有关规定，在近5米高的棚顶移动，将原本应当分解后的铁制双层脚手架进行整体搬移，疏忽大意踩到已松动的没有敷设瓦楞板的彩钢板上，故风险应由原告承担。被告对原告的抢救和治疗已经付出了巨大的努力。被告获悉原告坠落摔伤后，立即赶到现场，后开车载着原告连闯多个红灯，以最快的速度将原告送到潞河医院急救，被告还主动为原告支付了约26万元的医疗费。综上，被告与原告之间没有建立雇佣劳务关系，原告因在施工承包作业中违规作业和疏忽大意，导致摔伤致残，其责任和后果应当自付。原告的起诉缺乏事实依据和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：张乃丰经他人介绍为程德施工。2013年1月4日，张乃丰在屋顶施工作业时不幸摔伤。受伤后张乃丰被送往北京潞河医院救治，经北京潞河医院检查诊断为，张乃丰急性内开放性颅脑损伤，左颞顶部硬膜下血肿，右额颞顶区硬膜下积液等，并建议转至上级医院进一步治疗。2013年2月17日，张乃丰转至航空总医院进行治疗。2013年6月28日，经航空总医院出院诊断为，张乃丰继发性脑积水、颅内感染，颅骨缺损修补术后（左额颞顶区），左额颞顶硬膜下血清除术后，右额颞顶区硬膜下积液引流术后，气管切开术后。肺部炎症，右侧锁骨骨折，右侧多发助骨骨折，右侧脑室外引流术后。2013年11月13日，航空总医院出具证明，内容为张乃丰因脑外伤去骨瓣减压术继发脑积水于2013年2月17日入院，目前仍在航空总医院住院治疗，现患者长期处于植物生存状态，需要专人加强护理等内容。
在庭审过程中，经张乃丰申请要求对张乃丰的伤残等级、护理依赖等级、护理期、营养期进行鉴定。经中天司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，载明：“被鉴定人张乃丰的伤残等级属一级；被鉴定人张乃丰需完全护理依赖；被鉴定人张乃丰的营养期约为292日”。2013年11月12日，中天司法鉴定中心出具说明，载明：“我中心于2013年10月29日出具中天司鉴中心（2013）临鉴字第635号鉴定意见书，被鉴定人张乃丰的伤残等级为一级，相应的伤残赔偿指数为100%”。经核实，截止至2013年11月18日，张乃丰的合理损失为：医疗费376316.58元，鉴定费4050元，误工费14600元，住院伙食补助费15850元，护理费365000元，交通费1500元，营养费5840元，伤残赔偿金329520元，精神抚慰金50000元，以上合计1162676.58元。
上述事实，有双方当事人的陈述、医院诊断证明、护理费票据、医疗费票据、住院病历、司法鉴定意见书、鉴定费票据等证据在案佐证。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员存在过错的，可以减轻雇主的赔偿责任。当事人自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，张乃丰系程德林所雇佣的工作人员，张乃丰在从事雇佣工作中受伤，作为雇主的程德林理应损害后果的主要责任。现张乃丰主张医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费于法有据，本院予以支持，但对其过高要求，本院不予支持。对于张乃丰要求复印费一节，因其要求是诉讼成本，于法无据本院不予支持。同时张乃丰在施工中违规操作，故其应对其损害后果承担次要责任。后期治疗费、交通费、住院伙食补助费、护理费至2023年1月3日至。对于程德林辩称张乃丰与程德林系承包关系而非雇佣关系的抗辩意见，因其在庭审过程中未对于自己的主张提供相应的证据，故应承担举证不利的后果。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若�问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告程德林赔偿原告张乃丰除已支付的部分损失外再赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等共计人民币一百零四万六千四百零八元九角二分，于本判决生效后七日内执行清；
二、驳回原告张乃丰其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费一万四千二百零八元，由原告负担七千三百零八元（已交纳），由被告程德林负担六千九百元，于本判决生效之日起七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级�民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 赵书通
二〇一三年十二月十二日
书记员 李 蔷