广东省云浮市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤53刑终22号
原公诉机关郁南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）许石松，男，1978年10月8日出生，汉族，大专文化，广东省郁南县人，原是郁南县财政局千官镇财政所所长，户籍地址广东省郁南县都城镇。因本案于2015年5月29日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现押于郁南县看守所。
辩护人陈永森，广东端庆律师事务所律师。
郁南县人民法院审理郁南县人民检察院指控原审被告人许石松犯挪用公款罪一案，于2015年12月30日作出(2015)云郁法刑初字第199号刑事判决。宣判后，原审被告人许石松不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年7月14日公开开庭进行了审理，云浮市人民检察院指派助理检察员吴锦明出庭履行职务，上诉人许石松及其辩护人陈永森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：被告人许石松在担任郁南县财政局千官镇财政所所长期间，利用其职务上的便利，于2014年6月至11月将郁南县千官镇财政所预算内账户的人民币470000元通过银行转账到郁南县千官镇财政所经费账户，后分14笔提取现金，用于个人赌博活动。2014年11月至2015年4月，被告人许石松又将郁南县千官镇财政所预算内账户的人民币2039558元分24笔通过银行转账到其个人银行账户，后提取现金，用于个人赌博活动。上述挪用款项合计为人民币2509558元。
另查明，2015年2月10日，被告人许石松从其个人银行账户转账人民币365000元到郁南县千官镇财政所预算内账户，用于归还其挪用的部分公款。其余款项至今仍未归还。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、转办通知书、立案决定书、抓获经过、发破案经过、郁南县财政局党组关于职务任免的通知、工作人员工资变动审批表、干部任免审批表、干部履历表、暂扣物品清单、移交清单、赃款移交清单、郁南县千官镇财政所预算内账户、经费账户银行流水账、个人银行流水账、取款凭证、许石松个人账户银行流水账、梁某转账凭证、郁南县千官镇财政所经费账出纳账、户籍资料、补充说明；2、证人梁某1、谢某、韦某、黄某、黄某1、赖某、李某、蒋某的证言；3、被告人许石松的供述与辩解等。
原审认为，被告人许石松身为国家工作人员，在担任郁南县财政局千官镇财政所所长期间，利用其主管、管理财政所公款的便利条件，挪用公款归个人使用，进行非法活动，数额巨大不退还，其行为已构成挪用公款罪。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，被告人许石松的行为应处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。鉴于被告人许石松在案发前已部分归还挪用的公款，可视为有悔罪表现，依法可以从轻处罚；被告人许石松在归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人许石松在庭审中自愿认罪，认罪态度较好，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、以及《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决：一、被告人许石松犯挪用公款罪，判处有期徒刑十一年。二、追缴被告人许石松挪用但未归还的公款人民币2144558元。
上诉人许石松及其辩护人称：原审判决量刑过重，请求减轻处罚。1、许石松的行为应当认定为自首，可以减轻处罚。许石松在侦查机关立案前已经主动多次找到镇长赖某和书记李某，将自己挪用公款的事交代。2、许石松具有举报立功的情节，但是公诉机关并未查清，对被告人量刑有重大影响的情节未查清的情况下，本案应当中止审理。在案件侦查过程中，许石松向侦查人员举报了梁某1代理赌博网站，涉嫌开设赌场罪。本案的证据材料没有反映许石松的该立功情节；在案件侦查过程中，许石松向侦查人员举报了千官镇人民政府违法征地、开设小金库等严重犯罪行为，但侦查机关、公诉机关并没有将相关的证据调查收集。
云浮市人民检察院出庭认为：1、关于本案的事实、证据部分。一审法院认定的犯罪事实正确，证据确实充分。关于自首，上诉人自始至终没有交代过挪用公款的事实，郁南县人民检察院在2015年5月29日询问时，其也没有供述挪用公款的犯罪事实。其是因被发现有挪用公款的犯罪事实，被郁南县公安局抓获后移交检察院立案侦查的，许石松并没有自动投案，也没有如实交代犯罪事实，其行为不构成自首。关于立功，许石松供述将其挪用的公款用于赌博等非法活动，属于其如实供述的部分，不构成立功。另外，许石松举报的其他线索，现有证据未能查实犯罪。因此，一审判决没有认定上诉人提出其构成自首和立功的情节是正确的。2、关于法律适用部分。上诉人挪用公款用于赌博，属于挪用公款进行非法活动，已经构成挪用公款罪。但由于上诉人许石松挪用2509558元，未达到数额巨大，依法应适用“情节严重，处五年以上有期徒刑”。由于司法解释对挪用公款进行非法活动的数额巨大作了新的解释，因此对许石松的量刑应相应变更。结合全案，建议判处许石松有期徒刑7年至9年。3、关于程序部分。本案的诉讼程序合法。综上，一审判决认定上诉人许石松犯挪用公款罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，且程序合法。但由于一审期间，新的司法解释对数额巨大作了新的解释，将挪用公款归个人使用，进行非法活动的数额巨大的标准定位300万，因此建议二审依法对量刑部分进行改判。
经审理查明：原审认定上诉人许石松犯挪用公款罪的事实清楚，证据确实、充分，应予认定。
关于上诉人许石松及其辩护人的辩护意见。综合评判如下：1、许石松是否构成自首的问题。根据时任郁南县千官镇镇委书记李某及镇长赖某的证言，许石松在2015年5月案发前找他们只是说最近遇到很大麻烦，需要千官镇政府帮助，如果镇政府不帮忙解决，就把千官镇政府违法征地的资料向有关部门举报，并没有将自己挪用公款的事实向千官镇政府领导如实反映。2015年5月18日，许石松打电话给郁南县财政局局长黄某时，也只是说不方便参加检察院举办的图片展，并没有交待挪用公款的事实。郁南县财政局副局长黄某1的证言也不能证明许石松向单位主要领导交代其挪用公款的事实。郁南县财政局在核查千官镇财政所财务账目时，通知其回到郁南县财政局千官镇财政所交待有关事实，但许石松拒不到案。因此，许石松及其辩护人认为在侦查机关立案前主动多次找到镇长赖某和书记李某或者单位主要领导将挪用公款的事交代，没有事实依据，不足以认定。许石松是因被发现有挪用公款的犯罪事实，被郁南县公安局抓获后移交检察院立案侦查的，许石松并没有自动投案，也没有如实交代犯罪事实，其行为不构成自首。2、许石松是否有立功的情节的问题。许石松举报梁某1代理赌博网站，郁南县公安局已于2015年6月26日立案侦查，目前尚未有充分证据证实梁某1有犯罪事实存在，且许石松供述将其挪用的公款用于赌博等非法活动，属于其如实供述的部分。许石松向侦查人员举报了千官镇人民政府违法征地、开设小金库等严重行为，目前也未有证据证实千官镇人民政府相关人员存在犯罪事实。因此，许石松及其辩护人辩称许石松有相关立功表现的理由没有事实依据，不能认定许石松有立功表现。
本院认为，上诉人许石松身为国家工作人员，在担任郁南县财政局千官镇财政所所长期间，利用其主管、管理财政所公款的便利条件，挪用公款归个人使用，进行非法活动，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。上诉人许石松在归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。许石松在案发前已部分归还挪用的公款，有悔罪表现，且自愿认罪，可以酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但因相关司法解释对挪用公款进行非法活动的数额巨大的标准作了新的规定，故对许石松的量刑应相应变更。上诉人许石松的上诉及辩护人的辩护意见理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第四十七条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，判决如下：
一、维持郁南县人民法院（2015）云郁法刑初字第199号刑事判决第一项许石松犯挪用公款罪的定罪部分。
二、撤销郁南县人民法院(2015)云郁法刑初字第199号刑事判决第一项许石松犯挪用公款罪的量刑部分及第二项。
三、上诉人许石松犯挪用公款罪，判处有期徒刑八年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年5月29日起至2023年5月28日止。）
四、责令上诉人许石松在本判决发生法律效力之日起三十日内将挪用但未归还的公款人民币2144558元退赔给郁南县千官镇财政所。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈伟扬
代理审判员 罗 杰
代理审判员 杨魏浦
二〇一六年八月二日
书 记 员 黄靖茹