广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤04刑终92号
原公诉机关广东省珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）付凯，男，汉族，1977年9月17日出生，大专文化，户籍地四川省成都市青羊区，因本案于2017年4月13日被羁押并被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
广东省珠海市香洲区人民法院审理广东省珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人付凯犯诈骗罪一案，于2017年12月26日作出（2017）粤0402刑初1690号刑事判决。原审被告人付凯不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料，讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判决认定，被告人付凯以合作购买沙船的名义让被害人王某转账，王某于2015年11月14日向付凯转账20万元，次日付凯即将20万元款项转账给晋兆兵。之后，付凯告知王某沙船生意做不成了，要与王某合作，以“重庆铁路工程建筑总公司”的名义投标“泸州化工园铁路专用线”工程，需要王某出资50万元作为工程保证金。王某遂于2015年11月20日再次向付凯转账30万元。被告人付凯收到款项后，当日就向晋兆兵转账20万元，其他的10万元被付凯用于各种消费。2017年4月13日被告人付凯被抓获归案。
另查明，珠香检公诉刑诉〔2017〕1761号起诉书记载被告人付凯的居民身份证号码有误，应为“”。
上述事实，有下列经过原审庭审举证质证的被害人王某的陈述、被告人付凯的供述、接受证据材料清单、网上银行电子回单复印件、电子回单打印件一份、付凯与王某的QQ聊天记录、王某中国农业银行账号62×××76的交易流水证实、招标内容文件、微信聊天记录和图片、到案经过、四川省公共资源交易服务中心招投标档案、中国石化集团西南石油局人力资源处2017年3月1日出具、关于付凯员工身份的情况说明、公安机关向重庆市工商局的调取证据通知书、调取证据清单、变更情况、公司基本情况、公安机关向中国农业银行成都大华路支行调取证据通知书、调取证据清单、中国农业银行银行卡交易明细清单、公安机关向中国电讯公司成都分公司新华营业厅调取证据通知书、调取证据清单、客户信息、现场检测报告书、公安综合信息查询系统、珠海市公安局翠香派出所2017年8月2日出具的关于联系晋兆兵的情况说明、珠海市公安局翠香派出所2017年10月12日出具的情况说明等证据予以证实。
根据上述事实和证据，原审法院认为被告人付凯以非法占有为目的，捏造事实，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已经构成诈骗罪。被告人付凯归案后，未能如实供述犯罪事实，毫无悔罪态度，在量刑时予以体现。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人付凯犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币十万元；二、责令被告人付凯向被害人王某退赔人民币50万元。
上诉人付凯上诉提出以下上诉理由：1.其没有非法占有的主观故意，涉案款项是王某对其的借款，王某借款时知晓其经济状况，故其不构成诈骗罪。2.涉案金额应进行划分，涉案的第一笔借款20万元王某从未关注用途，不能认定为诈骗金额；第二笔借款30万元中有10万元其用于投标代理咨询工作，亦不能认定为诈骗金额。
经审理查明，原判决认定事实清楚，采信的证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人付凯提出涉案款项是王某对其的借款，王某借款时知晓其经济状况，其没有非法占有主观故意的上诉理由，经查，上诉人付凯在原审法院审理时亦提出相同之辩解，原判决已予回应，且论证充分、说理透彻，本院予以确认。被害人王某的陈述、王某银行交易流水、网上银行电子回单、上诉人付凯与王某的QQ聊天记录、微信聊天记录、上诉人付凯在侦查阶段的供述能够相互印证，足以证实被害人王某向上诉人付凯两次转款的理由分别是合作购买砂石船和投标保证，被害人王某第二次转款前后均要求上诉人付凯向其发送招投标相关信息，显示其对款项用途的殷切关注，涉案款项显然并非朋友间的借款。上诉人付凯的农业银行流水证实其在收到被害人王某两笔款项当日即分别向晋兆兵转账20万元，大部分涉案款项当日就用于归还其与他人的个人债务；二人的微信聊天记录和上诉人付凯的供述证实，在此后因被害人王某催其还钱，上诉人付凯通过微信向被害人王某发送伪造的电子汇款回单以拖延时间，即上诉人付凯并未按照其向被害人王某所述的用途使用涉案款项，且有隐瞒涉案款项去向的行为。上述证据证明上诉人付凯有虚构事实、隐瞒真相的欺骗行为，其非法占有的主观目的明显，故对上诉人付凯的此项上诉理由不予采纳。
关于上诉人付凯所提涉案金额应进行划分的上诉理由，经查，如前所述，被害人王某的陈述、王某第一次转款银行交易流水摘要注明的“购砂石船”、上诉人付凯在侦查阶段的供述等证据能够相互印证，证明被害人王某第一次向上诉人付凯转款的理由是合作购买砂石船，上诉人付凯辩称被害人王某从未关注第一笔款项用途与上述证据证明的事实不符，不予采信，且在案证据还证实该笔款项后与第二笔款项合并，转为被害人王某对上诉人付凯虚构的招投标相关合作投资。上诉人付凯辩称第二笔30万元款项中有10万元用于投标代理咨询工作，经查，上诉人付凯辩称其找“重庆铁路工程总公司”等单位商议借资围标事宜花去了10万元差旅费，但四川省公共资源交易服务中心招投标档案证实，泸州化工园区原料结构调整项目专用铁路线工程的投标单位并没有重庆路桥工程建设总公司或重庆铁路工程建设总公司。且经公安机关向重庆市工商局调取重庆铁路工程建筑总公司和重庆铁路工程开发总公司的工商开户信息，并没有名称为“重庆铁路工程建筑总公司”的注册登记信息，工商登记中只有“重庆铁路工程有限责任公司”，该公司已于2011年8月24日经决议解散，并已注销。上诉人付凯的上述辩解与事实不符，不予采信，其提出的上述款项应从原判决认定的诈骗金额中扣除的上诉意见没有理据，不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谢志刚
审判员 汤薇乔
审判员 王 丹
二〇一八年二月六日
书记员 郭 毅
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。