河南省叶县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0422刑初33号
公诉机关河南省叶县人民检察院。
被告人朱某某，男，1977年4月20日出生，汉族，高中文化，农民，住河南省汝州市。因犯诈骗罪于2012年12月17日被禹州市人民法院判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币二万元，2014年12月2日刑满释放。因涉嫌盗窃罪、诈骗罪于2016年9月6日被叶县公安局抓获，同年9月7日被叶县公安局刑事拘留，2016年10月13日被执行逮捕。
河南省叶县人民检察院以叶检公诉刑诉〔2016〕263号起诉书指控被告人朱某某犯盗窃罪、诈骗罪，于2017年1月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，叶县人民检察院指派检察员阴云开出庭支持公诉，被告人朱某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省叶县人民检察院指控：一、诈骗罪
1、2015年2月2日，被告人朱某某驾驶一辆红色摩托车到达洛阳市伊川县城关镇小庄村任和立超市，以办婚宴为由向商店购买烟酒等物品，备齐烟酒等物品后被告人朱某某称先不带烟，后与被害人一起送货，在送货路上，被告人朱某某又以带烟为由独自返回超市，将100余条香烟骗走。经鉴定，被骗香烟价值人民币12740元。
2、2016年5月18日，被告人朱某某驾驶一辆红色摩托车到达三门峡市卢氏县五里川镇五里川街仰韶嘉年华烟酒店，以办婚宴为由向商店购买烟酒等物品，货物装车后在送货期间，被告人朱某某编造理由骗走被害人王某3香烟100余条。经鉴定，被骗香烟价值人民币16900元。
二、盗窃罪
2016年8月25日，被告人朱某某驾驶一辆红色摩托车到达叶县邓李乡銮场李村王某2家（收粮食点），以高价收购王某2家中的小麦为由，让王某2妻子王某1出去拿袋子，后以换零钱为由让王某214岁的儿子ＸＸ强进屋找钱，其在后尾随，确定被害人放钱位置后，朱某某又以让ＸＸ强为其买烟为由，将ＸＸ强支走，趁机将被害人王某2存放在家中的31700元人民币盗走。
公诉机关就上述指控，向本院提供了相关证据证实。并认为，被告人朱某某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪；被告人朱某某以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定判处。被告人朱某某系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定。
被告人朱某某对公诉机关指控的事实及罪名没有异议，但提出主动退赔王某2的经济损失，请求从轻判处。
经审理查明，一、诈骗罪
1、2015年2月2日，被告人朱某某驾驶一辆红色摩托车到达洛阳市伊川县城关镇小庄村任和立超市，以办婚宴为由向商店购买烟酒等物品，备齐烟酒等物品后被告人朱某某称先不带烟，后与被害人一起送货，在送货路上，被告人朱某某又以带烟为由独自返回超市，将100余条香烟骗走。经鉴定，被骗香烟价值人民币12740元。
在审理过程中，被告人朱某某的近亲属主动退赔了被害人的经济损失，被害人表示对被告人朱某某的犯罪行为予以谅解。
上述事实，有经过庭审质证、认证的下列证据在卷所证实：1、被告人朱某某的供述；2、被害人任某的陈述；3、证人白某、朱某等人的证言；4、辨认笔录；5、现场勘查笔录；6、鉴定意见书；7、户籍证明、前科证明及刑事判决书、到案经过、谅解书、收条等。事实清楚，证据充分，足以认定。
2、2016年5月18日，被告人朱某某驾驶一辆红色摩托车到达三门峡市卢氏县五里川镇五里川街仰韶嘉年华烟酒店，以办婚宴为由向商店购买烟酒等物品，货物装车后在送货期间，被告人朱某某编造理由骗走被害人王某3香烟100余条。经鉴定，被骗香烟价值人民币16900元。
在审理过程中，被告人朱某某的近亲属主动退赔了被害人王某3的经济损失，王某3表示对被告人朱某某的犯罪行为予以谅解。
上述事实，有经过庭审质证、认证的下列证据在卷所证实：1、被告人朱某某的供述；2、被害人王某3的陈述；3、证人白某、付某、段某、朱某等人的证言；4、辨认笔录；5、现场勘查笔录及现场照片；6、鉴定意见书；7、户籍证明、前科证明及刑事判决书、到案经过、谅解书、收条等。事实清楚，证据充分，足以认定。
二、盗窃罪
2016年8月25日，被告人朱某某驾驶一辆红色摩托车到达叶县邓李乡銮场李村王某2家（收粮食点），以高价收购王某2家中的小麦为由，让王某2妻子王某1出去拿袋子，后以换零钱为由让王某214岁的儿子ＸＸ强进屋找钱，其在后尾随，确定被害人放钱位置后，朱某某又以让ＸＸ强为其买烟为由，将ＸＸ强支走，趁机将被害人王某2存放在家中的31700元人民币盗走。案发后，涉案现金发还被害人王某2。
上述事实，有经过庭审质证、认证的下列证据在卷所证实：1、被告人朱某某的供述；2、被害人王某2的陈述；3、证人ＸＸ强、王某1、白某、朱某等人的证言；4、辨认笔录；5、现场勘查笔录；6、鉴定意见书；7、户籍证明、前科证明及刑事判决书、发还清单、到案经过等。事实清楚，证据充分，足以认定。
本院认为，被告人朱某某以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人朱某某入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪，且犯罪数额达到盗窃罪数额巨大的百分之五十，属其他严重情节。公诉机关指控罪名成立，应予以支持。被告人朱某某在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚；被告人朱某某归案后如实供述犯罪罪行，属坦白，可从轻判处。被告人朱某某的近亲属主动退赔被害人任某、王某3的经济损失并得到谅解，可对被告人朱某某从轻处罚。被告人朱某某被抓获后叶县公安局扣押了其随身携带的银行卡，并将盗窃案现金取出发还被害人，不属于被告人朱某某主动退赔，故其辩解的主动退赔盗窃款的理由不能成立。扣押在案的供犯罪所用的摩托车一辆予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十五条、第六十七条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、被告人朱某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月7日起至2019年12月5日止。罚金于判决发生法律效力后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、扣押在案的红色金钢QJ150－16摩托车一辆，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 孙向辉
审判员 李伟丽
审判员 孔慧娟
二〇一七年四月十二日
书记员 孙傲楠
法条解析：
第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二百六十四条：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑并处罚金，数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分次缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条盗窃公私财物，具有本解释第二条第三项至第八项规定情形之一，或者入户盗窃、携带凶器盗窃，数额达解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”百分之五十的，可以分别认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”或者“其他特别严重情节”。