江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏01民终8612号
上诉人（原审原告）：钱金斌，男，1979年12月4日出生，汉族，住江苏省南京市江宁区。
委托诉讼代理人：申烨，江苏宏林律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：法兴华宝汽车租赁（上海）有限公司南京分公司，住所地江苏省南京市玄武区珠江路699号东鼎大厦2号楼5503室。
负责人：李祥建，该公司总经理。
委托诉讼代理人：钟海，上海标胜律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：广州市利源人力资源服务有限公司，住所地广东省广州市从化街口街新城东路五巷3幢104房。
法定代表人：陆锋，该公司总经理。
委托诉讼代理人：钟海，上海标胜律师事务所律师。
上诉人钱金斌与上诉人法兴华宝汽车租赁（上海）有限公司南京分公司（以下简称法兴华宝公司）、被上诉人广州市利源人力资源服务有限公司（以下简称利源公司）劳动争议一案，不服南京市玄武区人民法院于2017年7月11日作出的（2016）苏0102民初5601号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
钱金斌上诉请求：撤销原判，改判法兴华宝公司、利源公司向钱金斌支付违法解除劳动合同的赔偿金15435元、加班工资36762.54元。事实和理由：一审法院对加班工资计算存在错误。一审法院对加班工资的认定是基于法兴华宝公司提供的出车时间表，但钱金斌的部分等候、待命时间也应当纳入工作时间。而法兴华宝公司、利源公司在仲裁及一审期间提供了另一份盖有公章的工资表中明确的加班工资数额远远大于一审法院认定的加班工资。根据禁反言原则，法兴华宝公司、利源公司应当受到其举证的约束，如法院认为当事人举证存在造假嫌疑，应当对其进行民事制裁，故请求二审法院撤销原判，依法改判。
法兴华宝公司辩称，利源公司依据劳动合同第七条第四款第七项的约定，作出解除劳动合同的决定，不应支付钱金斌违法解除劳动合同的赔偿金。关于加班费，劳动合同约定了加班费计算基数是基本工资1630元以及工资由基本工资和加班费组成，钱金斌税后实际收入减去基本工资以外的都是加班费，因此法兴华宝公司已经足额支付了钱金斌加班工资。
利源公司辩称，同法兴华宝公司的答辩意见。
法兴华宝公司上诉请求：撤销原判，改判法兴华宝公司无需支付钱金斌违法解除劳动合同赔偿金15393.57元、加班工资2538.02元，合计17931.59元。事实和理由：法兴华宝公司、利源公司解除劳动关系合法，且足额支付了钱金斌加班费，故请求二审法院查明事实，依法改判。
钱金斌辩称，一审判决法兴华宝公司支付钱金斌违法解除劳动合同赔偿金15393.57元正确。关于加班费，法兴华宝公司、利源公司应当支付加班工资36762.54元。
利源公司述称，同法兴华宝公司的上诉意见。
钱金斌向一审法院起诉请求：1.判令法兴华宝公司、利源公司向钱金斌支付违法解除劳动合同的赔偿金15435元；2.判令法兴华宝公司、利源公司支付加班工资36762.54元。
一审法院认定事实：2015年6月1日，钱金斌与利源公司订立劳动合同一份，劳动合同约定：钱金斌于2015年6月1日入职利源公司，劳动合同期限为2015年6月1日至2017年5月31日止；根据工作需要，钱金斌被派遣至法兴华宝公司从事驾驶员工作；工作时间为每日工作8小时，每周工作5天；钱金斌正常工作时间的工资标准（计算加班工资基数）为每月1630元；解除或者终止本合同，经济补偿金、医疗补助费等发放按劳动合同法和国家、省、市有关规定执行，由用工单位负责。后利源公司派遣钱金斌至法兴华宝公司从事驾驶员工作，用车人为华为技术有限公司南京办事处。2016年6月3日，利源公司以劳动合同因用工单位与其客户合同到期的原因无法继续履行为由，向钱金斌发出解除劳动合同通知书，通知钱金斌于2016年6月12日前办理解除劳动合同手续。钱金斌离职前十二个月平均应发工资为5131.19元。2016年7月26日，钱金斌向南京市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求同本案诉讼请求。2016年9月1日，南京市劳动人事争议仲裁委员会作出宁劳人仲案[2016]974号仲裁裁决书，裁决：一、利源公司自本裁决生效之日起五日内支付钱金斌违法解除劳动合同赔偿金15393.57元，法兴华宝公司承担连带责任。二、对钱金斌的其他仲裁请求不予支持。钱金斌不服，遂诉至一审法院。
一审中，双方当事人对以下事实和证据存在争议：
钱金斌认为法兴华宝公司、利源公司未依法足额支付加班工资。为证明其主张，钱金斌提供下列证据：1.利源公司按月向钱金斌出示的2015年7月至2016年5月工资表明细（缺2015年10月工资条），证明法兴华宝公司、利源公司实际每月向钱金斌所支付的加班工资数额，具体为7月1063.68元，8月897.44元、9月897.44元、11月384.62元、12月384.62元、16年1月0元、2月598.3元、3月213.68元、4月213.68元、5月384.62元。2.利源公司所提供的钱金斌入职以来的工资表明细及与本案具有关联性的另一名劳动者赵昌宏在玄武法院与法兴华宝公司、利源公司之间劳动关系审理过程中法兴华宝公司所出示的就赵昌宏加班工资如何计算的明细以及用于计算的出车时间明细表、由法兴华宝公司所出示的南京办租赁车辆使用表格自2015年6月至2015年12月，证明法兴华宝公司、利源公司实际应当支付给钱金斌的加班工资应如利源公司当庭提交的工资表明细中加班工资的数额为准，鉴于另一名劳动者赵昌宏一案法兴华宝公司、利源公司对为何支付该数额较高的加班工资已做了详细说明，且有该劳动者出车的时间为依据，本案钱金斌又提供了法兴华宝公司所制定的各个劳动者车辆使用明细显示本案钱金斌出车时间近似于赵昌宏，故应按数额较高的加班工资标准发放，具体的数额为42014.3元。法兴华宝公司质证认为，对证据1真实性不予认可，缺乏必要的形式性，没有利源公司盖章认可，其中的内容亦与实际不符。对证据2中关于钱金斌的工资明细及南京办租赁车辆费用明细真实性予以认可，证明目的不予认可，从钱金斌的工资明细表中可以看出钱金斌的工资由两部分组成，一为基本工资，二为加班费，两者组成了应发工资，利源公司在依法扣除社保个人部分及个人税后向其支付实发工资。此实发工资与银行流水单中的实发工资相吻合，由此证明利源公司已向钱金斌支付了加班费。
法兴华宝公司认为已足额支付了加班费。为证明其主张，提供下列证据：1.利源公司提交的钱金斌2015年6月至2016年5月的工资明细，证明法兴华宝公司、利源公司已向钱金斌足额支付了加班费。2.2015年6月至2016年5月当日行驶公里数统计表复印件及租赁车辆运行日志登记表复印件，证明钱金斌在这一年中每年工作两千小时，平均每小时行驶23公里，钱金斌在驾驶员岗位上不存在加班。钱金斌质证认为，对证据1真实性无异议，证明目的有异议，该工资表仅能证明法兴华宝公司、利源公司应当向钱金斌支付的加班费数额，基本工资应按照利源公司按月所出具的工资条中4679.3元予以计算。该工资表的构成与利源公司向钱金斌所发的工资表邮件构成不一致，故对该工资表的相应构成不予认可，具体的工资构成应由法兴华宝公司、利源公司举证予以说明。对证据2真实性不予认可，因没有原件相比对，就算该统计表是真实的，通过该统计表能看出钱金斌因为工作关系，在外过夜26次也能证明存在加班的事实。根据利源公司提供的租赁车辆运行日志登记表，钱金斌2015年6月出车天数24天，其中3天双休日，补助天数5天；7月出车天数27天，其中7天双休日，补助天数4天；8月出车天数26天，其中8天双休日，补助天数4天；9月出车天数26天，其中5天双休日，补助天数1天；10月出车天数23天，其中6天双休日，补助天数1天；11月出车天数28天，其中7天双休日，补助天数1天；12月出车天数25天，其中5天双休日，无补助天数。2016年1月出车天数26天，其中1天节假日，5天双休日，补助天数1天；2月出车天数18天，其中5天双休日，无补助天数；3月出车天数26天，其中4天双休日，3月18日凌晨两点到家，3月31日凌晨1点40到家，无补助天数；4月出车天数24天，其中5天双休日，补助天数1天；5月出车天数25天，其中3天双休日，补助天数3天。
本案一审的争议焦点为：1.法兴华宝公司、利源公司是否应当向钱金斌支付违法解除劳动合同的赔偿金15435元；2.法兴华宝公司、利源公司是否应当向钱金斌支付加班工资36762.54元。
一审法院认为，关于第一项争议焦点赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。法兴华宝公司对支付违法解除劳动合同赔偿金无异议，利源公司不出庭、不举证、应承担举证不能的法律后果。钱金斌解除劳动合同前十二个月平均工资为5131.19元，其本单位工作年限一年零几天，故钱金斌要求法兴华宝公司、利源公司支付赔偿金15393.57元（5131.19元×1.5个月×2）的诉请，具有事实和法律依据，一审法院予以支持。
关于第二项争议焦点加班工资问题。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。经质证，一审法院可以认定2015年6月1日至2016年5月31日期间，钱金斌法定节假日加班4天，双休日加班43天，法兴华宝公司、利源公司应支付钱金斌法定节假日加班工资937.94元（1630元÷21.75天×2天×300%+1770元÷21.75天×2天×300%）和双休日加班工资6638.16元（1630元÷21.75天×28天×200%+1770元÷21.75天×15天×200%）。法兴华宝公司、利源公司辩称已足额支付加班工资，但其提供的工资表系自制、未经钱金斌签字认可，应承担举证不能的不利后果。法兴华宝公司、利源公司已支付钱金斌加班工资5038.08元，法兴华宝公司、利源公司还应支付钱金斌加班工资差额2538.02元。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《江苏省工资支付条例》第十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、法兴华宝汽车租赁（上海）有限公司南京分公司于判决生效后十日内一次性支付钱金斌违法解除劳动合同赔偿金15393.57元、加班工资2538.02元，合计17931.59元。广州市利源人力资源服务有限公司对上述款项负连带责任。二、驳回钱金斌的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，免收。
本院审理期间，各方当事人对一审法院查明的事实均无异议，亦未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：1.本案所涉解除劳动合同决定是否合法、是否应当支付违法解除的赔偿金；2.加班工资的计算基数及加班时间的确定。关于第1点争议焦点：利源公司以法兴华宝公司与其客户合同到期的原因无法继续履行为由解除与钱金斌的劳动合同，不属于劳动合同法所规定的“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化的”情形，因此，该解除劳动合同决定不合法；此外，《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。利源公司在作出解除劳动合同决定时未履行通知工会程序，因此，程序亦不合法。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。因此，一审法院判决法兴华宝公司支付钱金斌违法解除劳动合同赔偿金15393.57元、利源公司承担连带责任正确。关于第2点争议焦点：就2015年6月至2016年5月期间的加班工资发放情况，利源公司提供了2015年6月至2016年5月期间的工资表明细，工资构成为基本工资1630元+加班费。钱金斌对该工资明细表中的基本工资1630元不予认可，仅认可其中所列加班费数额，但认为利源公司并未足额发放其中所列加班费数额。钱金斌提供利源公司员工向其电子邮箱内发送的工资明细表，工资构成中的加班费数额低于利源公司提供的工资表明细中的加班费数额。但两份工资表明细中的实发工资一致，且与钱金斌工资银行卡的明细一致。因利源公司提供的工资表明细中没有钱金斌的签名，钱金斌对该表中的工资构成亦不予认可，故利源公司提供的工资表明细不能作为本案的定案证据。钱金斌主张的加班工资差额36762.54元系利源公司提供的工资表明细中所列的加班费总额减去其自已提供的电子邮箱中的工资表明细中的加班费总额，该主张因缺乏事实依据，一审未予支持正确。一审根据当事人提供的证据认定在2015年6月至2016年5月期间存在法定节假日加班4天、双休日加班43天，并根据劳动合同中约定的加班工资基数1630元（低于最低工资标准的期间按最低工资标准计算），计算出该期间加班工资总额为7576.1元，减去钱金斌认可的该期间已收到的加班费5038.08元，一审判决法兴华宝公司支付钱金斌加班费差额2538.02元、利源公司承担连带责任正确。综上，上诉人钱金斌及上诉人法兴华宝公司的上诉主张无事实或法律依据，一审认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔玉文
审 判 员 王晓燕
代理审判员 雒继周
二〇一七年十二月二十一日
书 记 员 尹 琪