江苏省宜兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宜商初字第1030号
原告中国核工业第二二建设有限公司，住所地湖北省宜昌市夷陵区望江路1号，组织机构代码17756084-7。
法定代表人郑晓军，该公司总经理。
委托代理人钱乃坤、尹艳，江苏君远律师事务所律师。
被告江苏奇鸿商贸有限公司，住所地江苏省宜兴市宜城街道叠翠路212、214号，组织机构代码58373334-4。
法定代表人史志新，该公司董事长。
被告史志新，男，1967年8月15日生，汉族，住江苏省溧阳市。
被告刘爱花，女，1973年11月23日生，汉族，住江苏省溧阳市。
被告何法根，男，1960年7月15日生，汉族，住江苏省宜兴市。
被告顾国娟，女，1964年10月9日生，汉族，住江苏省宜兴市。
原告中国核工业第二二建设有限公司（以下简称第二二建设公司）与被告江苏奇鸿商贸有限公司（以下简称奇鸿商贸公司）、史志新、刘爱花、何法根、顾国娟追偿权纠纷一案，本院于2015年6月9日立案受理后，依法组成合议庭，分别于2016年2�14日、同年8月19日公开开庭进行了审理。原告第二二建设公司的委托代理人钱乃坤到庭参加诉讼，被告奇鸿商贸公司、史志新、刘爱花、何法根、顾国娟经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告第二二建设公司诉称：2011年6月6日，其与被告奇鸿商贸公司签订协议，将其总包的中粮东海粮油（张家港）有限公司（以下简称东海粮油公司）特油二期项目中的机电设备采购及安装、水电、钢结构项目分包给奇鸿商贸公司施工。因奇鸿商贸公司对外欠款，法院从其公司扣划工程款520万元，史志新出具还款计划，愿意承担偿还责任。现奇鸿商贸公司被工商部门吊销营业执照，史志新、何法根作为奇鸿商贸公司股东未依法对奇鸿商贸公司进行清算，应对奇鸿商贸公司的上述债务承担连带赔偿责任。刘爱花与顾国娟分别为史志新与何法根的配偶，应对夫妻共同生活期间的债务承担连带清偿责任。起诉要求奇鸿商贸公司支付代偿款520万元及该款自2013年6月7日起至实际给付之日止，按银行同期贷款利率计算的利息与违约金20万元、律师费18万元，并承担本案诉讼费用，要求史志新、刘爱花、何法根、顾国娟对奇鸿商贸公司上述债务承担连带赔偿责任。
被告奇鸿商贸公司、史志新、刘爱花、何法根、顾国娟均未作答辩。
经审理查明：2011年3月18日，东海粮油公司与第二二建设公司签订《施工合同》，约定第二二建设公司承建东海粮油公司特油二期2条100T/D奶油线及成品库、熟化库工程，包括桩基、砼结构、钢结构、工艺管线及电气安装等工程施工。2011年6月6日第二二建设公司与奇鸿商贸公司签订协议书，约定第二二建设公�将东海粮油公司特油二期项目工程中的机电设备采购及安装、水电、钢结构部分工程分包给不具备建设施工企业资质的奇鸿商贸公司，合同金额1620万元。合同签订后，奇鸿商贸公司完成了该工程施工且已通过竣工验收。2012年7月10日，宜兴市人民法院（2012）宜民初字第1004号民事判决书判令史志新、刘爱花归还杜敏借款本金2755788元，并支付该款从2011年11月22日起至本判决确定付款之日止，按中国人民银行同期流动资金贷款基准利率4倍计算的利息，判令何法根对史志新、刘爱花的上述债务负连带清偿责任，判令史志新、刘爱花、何法根共同负担诉讼费35710元。该案执行中，奇鸿商贸公司为史志新、刘爱花欠杜敏的上述债务提供连带责任担保，后因奇鸿商贸公司未承担保证责任，截止2013年6月8日，宜兴市人民法院共强制扣划奇鸿商贸公司在第二二建设公司的工程款计290�元用于偿还史志新、刘爱花欠杜敏的借款。2013年4月25日，史志新在第二二建设公司的竣工结算说明上签名确认奇鸿商贸公司实际完成的工程总价款为14135241.12元，并在第二二建设公司的对账单上签名确认，截止2013年6月7日，包含宜兴市人民法院扣划的290万元，第二二建设公司共向奇鸿商贸公司拔付工程款15721501.7元。2013年6月21日，第二二建设公司上海分公司与史志新签订还款协议书确认宜兴市人民法院从第二二建设公司扣划290万元系史志新的个人债务，该款由史志新分别于2013年6月30日、7月30日、8月30日、9月30日、10月30日向第二二建设公司上海分公司还款100万元、50万元、50万元、50万元、40万元。如史志新不按期还款，余下还款视为全部到期，且史志新应承担违约金20万元，第二二建设公司上海分公司有权追收全部应还款项及违约金20万元，史志新还应承担第二二建�公司上海分公司因诉讼支付的律师费、交通费。还款协议签订后，史志新分文未付。2014年5月6日，张家港市人民法院作出（2014）张民初字第0381号、0382号、0383号、第0384号、0385号民事判决书判令奇鸿商贸公司支付韩桂华、狄江兴、狄仁华、庄忠年、张勇工程款共计2234118元及利息，并承担案件受理费；判令第二二建设公司因违法分包对奇鸿商贸公司的上述债务承担连带清偿责任；判令东海粮油公司对第二二建设公司的上述付款义务在欠付第二二建设公司工程款范围内承担清偿责任。该判决生效后，东海粮油公司于2014年11月14日将款2279110.2元汇至张家港市人民法院，履行了上述5份判决确定的付款义务。2014年12月25日，溧阳市人民法院作出（2014）溧南民初字第589号民事判决书判令韩桂华赔偿黄金平医疗费136181元并负担诉讼费用3457元，同时判令奇鸿商贸公司、第二二建设�司上海分公司对韩桂华的上述付款义务承担连带赔偿责任。2015年9月22日，溧阳市人民法院强制扣划第二二建设公司上海分公司银行存款143752元。2015年6月9日，第二二建设公司诉至本院。
另查明：史志新与刘爱花于2003年10月23日登记结婚，2012年9月11日登记离婚。何法根与顾国娟于1984年11月3日登记结婚。
又查明：2013年3月12日，奇鸿商贸公司被工商部门吊销营业执照。股东史志新、何法根至今未依法对奇鸿商贸公司进行清算。
以上事实，有（2012）宜民初字第1004号民事判决书、（2012）宜执督字第2006-8号、送达笔录、工商银行特种转账凭证、农业银行记账凭证、（2014）张民初字第0381号民事判决书、（2014）张民初字第0382号民事判决书、（2014）张民初字第0383号民事判决书、（2014）张民初字第0384号民事判决书、（2014）张民初字第0385号民事判决书、农业银行单据、2011年6月6日协议书、2013年6月21日还款协议书、奇鸿商贸公司工商档案、结婚申请书、（2014）溧南民初字第589号民事判决书及庭审笔录等证据在卷佐证。
本院认为：原告第二二建设公司与被告奇鸿商贸公司签订协议书是双方的真实意思表示，因第二二建设公司将东海粮油公司特油二期项目工程中的机电设备采购及安装、水电、钢结构部分工程分包给无建设施工企业资质的奇鸿商贸公司，该协议书无效，鉴于奇鸿商贸公司承接的工程经竣工验收合格，第二二建设公司应参照协议约定支付工程价款。奇鸿商贸公司法定代表人史志新在竣工结算说明书与对账单上签名确认，系双方对奇鸿商贸公司完成的工程总量计14135241.12元及第二二建设公司已向奇鸿商贸公司支付工程款15721501.7�的确认，该意思表示真实有效，本院予以确认。第二二建设公司上海分公司与史志新签订还款协议，确认宜兴市人民法院扣划第二二建设公司的工程款290万元系史志新个人债务，并由史志新分期偿还，同时约定逾期付款由史志新承担违约金20万元及律师费，现第二二建设公司凭此还款协议的约定主张还款协议约定的权利属对该还款协议的确认，不违反法律规定，该还款协议合法有效，本院予以确认。因该还款协议确认的义务主体为史志新，第二二建设公司要求奇鸿商贸公司返还证据不足，本院不予支持，第二二建设公司应另行主张权利。综合第二二建设公司及其分公司已向奇鸿商贸公司自行支付的款项与张家港市人民法院、溧阳市人民法院扣划的款项，扣除宜兴市人民法院扣划的290万元，第二二建设公司及其分公司实际向奇鸿商贸公司支付或垫付的工程款为15244363.9元，实际超付工程款1109122.78元，该款奇鸿商贸公司应当自超付之日起返还，逾期返还应承担利息损失，利率按中国人民银行同期同档贷款利率为准。第二二建设公司要求奇鸿商贸公司返还520万元证据不足，超出1109122.78元的部分本院不予支持。史志新与何法根作为奇鸿商贸公司的股东，应当在奇鸿商贸公司吊销工商营业执照后15日内对奇鸿商贸公司进行清算，但史志新、何法根怠于履行该法定义务，致使第二二建设公司无法实现债权，损害了债权人第二二建设公司的利益，依法应对奇鸿商贸公司的债务承担连带责任，该债务系史志新、何法根作为奇鸿商贸公司股东未履行公司法规定的股东法定义务引起的侵权之债，属史志新、何法根的个人债务，与夫妻共同债务不属同一法律关系，第二二建设公司要求史志新、何法根的配偶对史志新、何法根的债务承担连带责任，依据不足，该请求本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百八十条、第一百八十三条、第一百八十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、江苏奇鸿商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内返还中国核工业第二二建设有限公司款1109122.78元，并承担利息损失（以965370.78为基数，自2014年11月14日起、以143752元为基数，自2015年9月22日起至给付之日止，按中国人民银行规定的同期同档贷款基准利率计算）。
二、史志新、何法根对江苏奇鸿商贸有限公司上述债务承担连带清偿责任。
三、驳回中国核�业第二二建设有限公司对刘爱花、顾国娟的诉讼请求。
四、驳回中国核工业第二二建设有限公司对江苏奇鸿商贸有限公司的其他诉讼请求。
江苏奇鸿商贸有限公司、史志新、何法根如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费50860元，财产保全费2020元，公告费860元，合计53740元，由中国核工业第二二建设有限公司负担42629元，由江苏奇鸿商贸有限公司、史志新、何法根负担11111元。该款已由中国核工业第二二建设有限公司垫付，江苏奇鸿商贸有限公司、史志新、何法根于本判决发生法律效力之日起10日内将11111元直接付给中国核工业第二二建设有限公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费（无锡市中级人民法院，开户行：中国工商银行无锡梁溪支行，账号：11×××05）。
审 判 长 许开荣
人民陪审员 杨 江
人民陪审员 刘邦宪
二〇一六年十月十七日
书 记 员 周冰琰
本案援引法律条款
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
《中华人民共和国公司法》
第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。
公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。
公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。
第一百八十条公司因下列原因解散：
（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；
（二）股东会或者股东大会决议解散；
（三）因公司合并或者分立需要解散；
（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；
（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。
第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。
第一百八十四条清算组在清算期间行使下列职权：
（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；
（二）通知、公告债权人；
（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；
（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；
（五）清理债权、债务；
（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；
（七）代表公司参与民事诉讼活动。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定�期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。