浙江省慈溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甬慈民初字第1490号
原告：浙江宁慈建设工程有限公司�住所地：慈溪市古塘街道浒崇公路***号。
法定代表人：陈雪峰，该公司总经理。
委托代理人：卢万庆，浙江煜华律师事务所律师。
委托代理人：龚旭，浙江煜华律师事务所律师。
被告：慈溪金轮梵石房地产有限公司，住所地：慈溪市宗汉街道金轮南路535号。
法定代表人：钱勇强，该公司执行董事。
第三人：中国工商银行股份有限公司慈溪分行，住所地：慈溪市古塘街道三北西大街198号。
代表人：张一飞，该分行行长。
原告浙江宁慈建设工程有限公司（以下简称宁慈公司）为与被告慈溪金轮梵石房地产有限公司（以下简称梵石公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2015年4月17日向本院起诉，本院经审查后，要求原告补正材料，原告补正后，本院于2015年9月15日立案受理本案，并依法组成合议庭进行审理。在审理过程中，本院发现中国工商银行股份有限公司慈溪分行（以下简称工行慈溪分行）与本案具有法律上的利害关系，遂于2015年10月12日通知其作为第三人参加本案诉讼。本院于2015年10月29日公开开庭审理本案。原告宁慈公司的委托代理人卢万庆、被告梵石公司的法定代表人钱勇强到庭参加诉讼，第三人工行慈溪分行经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原告宁慈公司起诉称：2011年1月9日，原、被告之间签订《慈溪金轮梵石（B3#、B10#地块）项目建筑总承包工程合同》（以下简称《总包工程合同》）一份，约定：原告承建慈溪金轮梵石（B3#、B10#地块）项目，负责对涉案工程进行施工总承包。总承包范围为招标图纸中除专业分包外的全部工程内容；合同总造价114613146元；基础底板全部完成至装饰工程基本（脚手架）拆除，核付工程量相应合同价的75%；总包合同范围内所有工程具备竣工初验条件，支付至合同总价的80%；工程竣工验收通过并提交完整的竣工资料并经城建档案馆验收合格，填写《工程质量保证书》以后，支付至合同总价的85%；工程结算完成，支付至总价的95%；工程预留结算价的5%作为工程保修金，总包合同范围内所有工作内容完成且验收合格满两年后，支付保修金的3%（不计息）；工程交房满五年后15天内，支付余下的2%的保修金（不计息）等。合同还对其他权利义务进行了约定。之后，原告按约履行该合同。B3#地块工程于2014年11月24日竣工验收合格，B10#地块工程于2014年12月30日竣工验收合格。2015年1月，被告为办理房产证需要，与原告签订工程决算书两份，确定B3#地块的结算价为127848564元，B3#地块的附�工程决算价为8000000元，B10#地块的结算价为121501044元，B10#地块的附属工程决算价为6000000元，合计结算价为263349608元。2015年2月13日、同年2月28日，原告分别向被告提交了B3#地块、B10#地块的竣工结算报告及完整的决算资料。2015年8月27日，原、被告之间签订结算协议，确定结算价款为215127051.76元，至今被告仅支付工程款176097886.15元，尚欠39029165.61元。现原告诉请判令：1.被告支付原告工程款39029165.61元，并支付原告自2015年4月13日起至实际清偿日止、按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计算的利息；2.确认原告在39029165.61元范围内就涉案工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权；3.本案诉讼费由被告承担。法庭辩论终结前，因原告在本案中自愿放弃尚未到期保修金的诉讼主张，故变更诉讼请求为：1.被告支付原告工程款28468572.51元，并支付原告自2015年8月27日起至实际�偿日止、按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计算的利息；2.确认原告在28468572.51元范围内就涉案工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权；3.本案诉讼费由被告承担。
被告梵石公司在法定期限内未作书面答辩，在庭审中口头答辩称：1.对原告起诉的事实无异议；2.对原告变更后的诉讼请求无异议。
第三人工行慈溪分行未到庭参加诉讼，视为放弃答辩的权利。
原告宁慈公司为证明自己的诉讼主张成立，向本院提供如下证据：
A1.《总包工程合同》一份，该合同主要约定：被告因投资开发的慈溪金轮梵石B3#、B10#地块项目所需将工程施工总包给原告。总包范围为招标图纸中除专业分包外的全部工程内容。工程的合同造价114613146元，工程结算完成，支付至结算总价的95%，另就工程造价、质量管理、工期管理等作出了约定。拟证明原、被告之间订立建设工程施工合同，明确双方权利义务的事实；
A2.竣工验收报告两份，拟证明B3#地块工程于2014年11月24日竣工验收合格，B10#地块工程于2014年12月30日竣工验收合格的事实；
A3.B3#、B10#地块工程决算资料移交单各一份，拟证明2015年2月13日、同年2月28日，原告分别向被告递交B3#和B10#地块的竣工结算报告及完整的决算资料的事实；
A4.结算协议一份，该协议主要内容：2015年8月27日，原、被告达成最终的结算协议，B3#、B10#地块工程的最终结算价为215127051.76元，到期应付的余款为28468572.51元，拟证明原、被告之间完成结算的事实。
被告梵石公司未向本院提供任何证据。
第三人工行慈溪分行向本院提供《最高额抵押合同》五份（证据B1），拟证明讼争部分工程已经抵押给第三人，并办理了他项权证的事实。
结合原、被告的质证意见，本院对原告及第三人提供的证据认证如下：被告对原告提供的证据无异议，第三人亦未到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利。本院经审核认为，原告提供的四组证据均具有真实性、合法性，且与本案具有关联性，可以相互印证，对其证明力均予以确认。原告对第三人提供的证据的真实性有异议，被告对第三人提供的证据无异议，本院经审核认为，第三人提供的证据虽系复印件，但被告作为《最高额抵押合同》的合同相对方对其真实性无异议，故对该组证据的真实性、合法性予以确认，且该证据的待证事实与本案具有关联性，对其证明力本院予以确认。
根据本院确认的证据，结合原、被告在庭审中的陈述，本院认定本案事实如下：
2011年1月9日，原、被告之间签订《总包工程合同》，约定：原告承建位于慈溪市�汉街道金轮大道与三北大街路口东北角的金轮梵石（B3#、B10#地块）项目，承包范围为招标图纸中除专业分包外的全部工程内容。工程进度款按照形象进度支付。B3#、B10#地块的工程款应当在工程结算完成后支付至结算总价的95%。工程预留工程结算价的5%作为保修金，保修金应当在总包合同范围内全部工作完成且验收合格满两年后支付3%，余2%在工程交房满五年后15天内支付，保修金均不计利息。同时该合同通用条款第十五条约定：原告需要在通过工程竣工验收、配合被告全面工程验收、办理完工程交接手续及竣工资料移交手续后30天内向被告递交竣工结算报告及完整的结算资料。被告在收到完整的竣工结算资料后60天内审核完毕，双方签订结算协议书。若因被告原因造成在60天内没有完成结算审核的，则被告按照银行同期贷款利息，对未支付的决算余款进行利息补偿。合同签订后，原告依约施工。2014年11月24日，B3#地块工程竣工验收合格。同年12月30日，B10#地块工程竣工验收合格。被告分别于2015年2月13日、2月28日签收了原告提交的B3#地块、B10#地块的竣工结算报告及完整的决算资料。2015年8月27日，原、被告之间签订结算协议，经结算B3#地块、B10#地块工程的结算总价为215127051.76元，预留保修金10560593.10元（其中2016年12月30日支付6336355.86元，2019年12月30日支付4224237.24元），被告已支付工程款176097886.15元，结算后应支付工程款28468572.51元。
另查明，第三人工行慈溪分行的原名称为“中国工商银行股份有限公司慈溪支行”。讼争的部分工程已经办理了在建工程抵押，抵押权人为第三人工行慈溪分行。
本院认为：原、被告之间签订的《总包工程合同》依法成立且合法有效，应受保护。双方当事人应当全面履行各自的合同义务。现原告已经按约履行了合同义务，工程已竣工验收合格，被告应当按约支付工程款。原、被告之间签订的决算协议中约定的质量保修金及应付工程款的金额系双方真实意思表示，合法有效，被告未能依照付款，显属违约，故原告变更后的诉请要求被告支付工程款28468572.51元，合理合法，本院予以支持。被告未依约付款，原告有权要求被告支付逾期支付工程款的利息，被告对自2015年8月27日开始计算工程款利息无异议，本院予以照准。原告要求按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算利息，符合双方的合同约定，亦不违反法律规定，故本院对原告要求被告支付自2015年8月27日起至实际清偿日止、按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算利息的诉讼请求予以支持。关于原告是否享有建设工程优先受偿权的问题，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程约定的竣工之日开始计算。本案中，涉案工程B3#和B10#地块工程的竣工验收时间分别为2014年11月24日及12月30日，原告于2015年4月17日向本院递交诉状要求确认其享有工程价款优先受偿权，应视为原告已在规定的时间内主张了工程价款优先受偿权，而对于已届期的工程款范围，被告于2015年2月13日及28日分别接收了原告提交的B3#地块、B10#地块的竣工结算报告及完整的决算资料，被告应依约于2015年4月14日、4月29日前审核决算资料，并签订决算书，但被告未能依约完成审核，应视除工程保修金之外的工程结算款付款条件成就，故本院确认原告在28468572.51元的范围内享有建设工程价款优先受偿权。虽第三人与被告就涉案部分工程依法设定了抵押权，但原告享有的建设工程价款优先受偿权的顺位优先于第三人享有的抵押权。第三人未到�参加诉讼，不影响案件审理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第二百八十六条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条、第二条、第四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条之规定，判决如下：
一、被告慈溪金轮梵石房地产有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告浙江宁慈建设工程有限公司工程款28468572.51元，并支付自2015年8月27日起至实际清偿日止、以28468572.51元为基数、按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息；
二、确认原告浙江宁慈建设工程有限公司在28468572.51元工程款范围内对其施工的金轮梵石项目B3#、B10#地块工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权（原告的建设工程价款优先受偿权优于�押权和其他债权但不得对抗已经交付全部或大部分款项的商品房消费者）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×履行期间）。
本案受理费184142元，由被告慈溪金轮梵石房地产有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费�如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部，如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 长 唐志伟
人民陪审员 金冠旦
代理审判员 陈幸科
二〇一五年十二月九日
代书 记员 马美娟
附1：本判决适用的法律
《中华人民共和国合同法》
第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百八十六条发包人未按�约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》
第一条人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。
第二条消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。
第四条建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定�竣工之日起计算。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。
附2：执行法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》
第十八条人民法院受理执行案件应当符合下列条件：
（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。