广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2017）粤2072民初13259号原告：张海东，男，1985年4月2日出生，汉族，住四川省南充市嘉陵区。被告：中山市泓昌光电科技有限公司，住所地中山市。法定代表人：李杏贤，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘庭清，广东洋三律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜丽文，广东洋三律师事务所律师。原告张海东与被告中山市泓昌光电科技有限公司劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张海东、被告中山市泓昌光电科技有限公司的委托诉讼代理人刘庭清、杜丽文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张海东向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付2015年至2017年带薪年休假工资（5×2+2）×3500÷21.75×300%＝5793元；2、判决被告向原告支付未签订劳动合同及未签订书面无固定期限劳动合同的二倍工资差额12×（3500+（3500÷21.75×4×200%））＝57448元；3、判决被告向原告支付2014年5月2日至2017年6月26日期间休息日加班费49563元；4、判决被告向原告支付因未购买社会保险导致的失业保险损失1208×9＝10872元；5、判决被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金3.5×（3500+（3500÷21.75×4×200%））×2＝33511元；6、判决被告向原告支付未足额支付部分工资38625元。事实和理由：一、原告于2014年5月2日入职被告中山市泓昌光电科技有限公司处，担任ERP管理员，约定工资标准为3500元/月。加班费另算。在职期间从未享受过带薪年休假。二、期间原告与被告签订了一份为期为2015.5.2-2015.5.1的劳动合同，劳动合同终止后，又建立了新的劳动关系，30内没有签订劳动合同，满一年之后也未签订书面无固定期限劳动合同。三、原告每周工作6天，被告从未支付过加班费。四、被告未依法为原告购买社会保险。五、2017年6月20日被告口头宣布辞退原告并要求交接工作，同月26日交接完成。仲裁庭认定事实错误，故原告诉至法院。原告为支持其诉讼请求，向本院提供了以下证据：1、《工资表》照片打印件，证明当时签名原告没有看到其内容；2、《中山市卡华照明有限公司辞退通知书》、《中山市卡华照明有限公司交接单》、《卡华仓库ERP操作手册》、《关于进行月底盘点通知》、《中山市卡华照明有限公司EPR系统问题答疑》，证明刘秩然、邓耀成及李贤娣是中山市卡华照明有限公司的员工；3、仲裁裁决书及送达回证，证明原告经过仲裁并在法定期限内起诉；4、QQ聊天记录打印件、2017年5月份后勤人员工资表打印件，证明2017年5月份的工资是由中山市卡华照明有限公司的财务支付给原告，工资金额为3500元/月，2017年5月和2017年6月支付的工资是中山市卡华照明有限公司支付的，不是泓昌光电支付的。被告辩称，1、仲裁裁决书事实查明清楚适用法律正确，原告是被告的员工，其所要求的工资我方已经全部支付完毕；2、原告的诉讼请求第三项、第六项超出了仲裁请求的范围，其中第三项仲裁时是从2015年6月25日计算至2017年6月26日，本次诉讼原告是从2014年5月2日开始计算，第六项诉讼请求仲裁时是33133元，而在本次诉讼中是38625元，超出部分不再本次的审理范围内；3、原告的诉讼请求带薪年休假的工资计算错误，应按照仲裁裁决中的2189元，第二项诉讼请求带薪年休假的工资计算错误，应按照仲裁裁决中的2189元，第二项诉讼请求由于双方已视为订立了无固定期限劳动合同，因此无需支付两倍工资差额，第三项诉讼请求加班费按照仲裁认定支付，第四、五、六项诉讼请求按照仲裁裁决，被告无需支付。被告为支持其辩称主张，向本院提供了以下证据：1、中山市劳动人事争议仲裁委员会中劳人仲裁字（2017）2805号仲裁裁决书，证明原告在本案仲裁阶段已对被告提交的证据的真实性予以确认；2、2014年5月-2017年5月的工资表（以下简称工资表证据2），证明原告在2014年5月-2017年5月期间的工资情况，工资表均有原告签名按手印进行签名确认；3、2015年1月-2016年12月的工资表（以下简称工资表证据3），证明原告的工资签收情况以及其工资构成，被告在2015年1月-2016年12月期间一直有向原告支付加班费；4、2015年5月-2017年5月银行转账记录及2017年7月5日、2017年7月6日网上银行电子回单，证明被告已通过转账方式向原告支付完毕2015年5月至2017年6月的全部工资，不存在拖欠原告工资的情形；5、员工守则及公示的照片，证明被告已向原告公示员工守则内容，员工守则明确要求员工不得迟到早退；6、2017年4月5日会议记录，证明被告于2017年4月5日组织部门会议，会议明确要求公司员工不得在下班打卡前到饭堂就餐，否则当“早退”处理，参会人员处有原告签名，原告有参加该会议并已知悉会议内容；7、员工动态表复印件，证明原告在参加完2017年4月5日的部门会议后，明知公司禁止员工在下班打卡前到饭厅就餐，仍然多次违反，被告于2017年5月30日向原告出具员工动态表对其进行处罚，该证据的真实性被告已在仲裁阶段予以确认；8、2017年5月-6月消费明细查询，证明原告在参加完2017年4月5日的部门会议后，明知公司禁止员工在下班打卡前到饭厅就餐，仍然多次违反规定，提前到饭堂就餐，而且还多次存在迟到的情况。本院经审理认定事实如下：2014年5月2日，原告入职被告处，担任ERP管理员，双方签订了期限自2014年5月2日至2015年5月1日止的书面劳动合同，原告于2017年6月26日从被告处离职。中山市劳动人事争议仲裁委员会于2017年7月28日受理了原告的仲裁申请，原告请求被告支付：一、2016年9月9日至2017年6月26日工资33133元；二、2015年至2017年带薪年休假工资5793元；三、违法解除劳动合同的赔偿金33511元；四、2016年6月26日至2017年6月26日期间未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额57448元；五、2015年6月25日至2017年6月26日期间休息日加班费31218元；六、因未购买社保而导致的失业保险损失10872元。该会于2017年9月25日作出裁决，裁决：一、被告须于本裁决生效后即支付原告（1）2015年6月至8月期间星期六日加班费差额548.88元；（2）2015年至2017年带薪年休假工资2189元；以下两项合计2737.88元；二、驳回原告的其余仲裁请求。本仲裁裁决为终局裁决。原告不服该裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。关于原告的工资问题。原告主张其基本工资为3500元/月，每周上班5天，每周周六加班，加班费另行计算，认为被告未足额支付其2017年5月、6月的工资38625元，并提交《工资表》照片打印件予以证明。被告对该照片不予确认。被告主张原告在2015年5月之前的正常工作的基本工资为1310元/月，从2015年6月份开始调整为2408元/月，每周上班5天，周六加班，一直有向原告支付加班费，并提交工资表（证据2）、工资表（证据3）、2015年5月至2017年5月银行转账记录及2017年7月5日、2017年7月6日网上银行电子回单予以证明。原告对工资表（证据2）的真实性确认，但认为工资表上面没有加班费；对工资表（证据3）的真实性确认，但认为和其提交的照片一致，原告收到的两份工资条即被告提交的工资表（证据2、证据3）内容不一致；对2015年5月至2017年5月银行转账记录及2017年7月5日、2017年7月6日网上银行电子回单的真实性确认，但认为2017年7月5日和6日网上银行电子回单这是属于中山市卡华照明有限公司向其支付的工资，与其提交的QQ聊天记录打印件、2017年5月份后勤人员工资表打印件是相对应的，当时是由卡华照明公司的财务发放。经查，工资表（证据2）中的“实付工资”与工资表（证据3）中的“总收金额”反映原告签收数额相同，但工资表(证据2)中反映的仅有“工资”、“出勤天数”、“应付工资”、“实付工资”项目；而工资表(证据3)中反映有“出勤天数”、“底薪”、“星期六日加班费”、“法定工资”、“食住费（包）”、“奖金”、“额外津贴”等项目，又，工资表（证据2）载明的原告的出勤天数大多为30/31天，工资表（证据3）反映原告出勤天数为22天，2015年5月之前的底薪为1310元，从2015年6月开始为2408元（即109.45元/天），原告2015年6月至8月期间星期六日加班费均为720元/月，2015年9月至2016年12月期间星期六日加班费均为960元；2015年5月至2017年5月银行转账记录反映被告通过银行向原告按工资表(证据2)中的实付工资金额支付工资；2017年7月5日、2017年7月6日网上银行电子回单反映户名为“李环仔”的账户分别于2017年7月5日和6日向原告转账3367元、3108元，其交易用途中分别备注为“付张海东17年5月工资”和“付张海东17年6月工资”。关于未签订书面劳动合同。原告主张双方只签订了一次2014年5月2日至2015年5月1日为期一年的劳动合同，之后就无签订书面劳动合同。被告主张双方有签订书面劳动合同（第一份是从2014年5月2日至2015年5月1日），第二份由于资料遗失没有找到，且原被告双方应视为已签订无固定期限劳动合同。关于带薪年休假工资。原告主张被告只支付了正常上班时间的工资，未支付其带薪年休假工资，也没有安排年休假，年休假工资标准按原告主张的工资标准计算。被告确认仲裁裁决认定的没有安排年休假也没有支付薪年休假工资的事实。关于被告离职。原告主张被告单方面违法辞退，未通知工会并听取工会意见，未出具解除劳动合同的证明，未在工作交接日完成当天支付劳动报酬，原告没有违反被告的规章制度；原告只是在被告规定的时间范围内到被告指定的地点打磁卡领取被告提供的伙食；被告规定的时间范围之外是打不了卡也领取不到伙食的，原告就餐行为时被告安排控制的，原告只是被动服从；被告在仲裁中称因特殊工作需要，允许提前就餐，原告正是因为需要在其他人员下班之后维护ERP系统，备份服务器数据，属于特殊工作需要，被告也没有提供证据来否认原告属于特殊工作需要；特殊工作需要相关证据由被告掌握管理；原告没有收到被告任何的相关通知。被告主张被告在2017年4月份发现原告存在严重的在上班时间内提前打卡就餐的情况，这本身就违反公司的管理规定；公司仅允许司机以及三班倒的员工可以提前就餐，这属于特殊的工作需要；原告每天上班8小时，属于办公室行政班，根本不需要提前就餐，为此被告在2017年4月5日专门召集包括原告在内的人员召开会议，并提出不得提前就餐的要求；原告在会议记录上签名确认；但是原告对被告提出的重申规定完全无视，在2017年5月份也就是2017年5月-6月消费明细查询显示5月份提前就餐的次数达到36次，尤其是下午的时间是提前半小时左右；为此被告在2017年5月30日向原告出具员工动态表予以处罚，原告在仲裁时确认收到处罚的书面资料，但不同意处罚事项，并在员工动态表上写有不同意字样；又在随后的6月份继续提前就餐，严重违反公司的规定；参照被告2017年5月-6月消费明细查询其他员工的就餐资料可以看处其他员工并没有存在提前就餐的情况，因此被告根据员工守则证据第47页（倒数第三行至倒数第一行）以原告违反劳动纪律为由予以辞退，并提交员工守则及公示的照片、2017年4月5日会议记录、员工动态表、2017年5月-6月消费明细查询予以证明。原告对员工守则及公示的照片不确认；对2017年4月5日会议记录真实性确认，但主张该证据经过剪切，其抬头已经被剪掉，且其属于中山市卡华照明有限公司的，上面的参会人员均属于卡华照明有限公司；对员工动态表不确认，因为没有原件，且与本案无关；对2017年5月-6月消费明细查询不确认。经查，2017年4月5日会议记录反映会议内容“②鉴于近期多有员工在下班打卡前到饭堂就餐等的挪用工作时间的情况，现决定，如有同事再发生以上情况，当做“早退”处理，如有特殊情况，须提前填表申请”，该会议记录下方参会人员有原告“张海东”签字；该证据显示被告对原告作出罚款100元，原因说明为“该员工多次提前刷卡吃饭，违反公司规章制度，罚款100元，以示警告”，日期显示“2017年5月30日”，该表原告于上面写有“不同意”，但未签名，下方审批记录有人力资行政、总经理的签字；2017年5月-6月消费明细查询显示原告于5月份有多次提早到饭堂消费吃饭的记录。另查，原告于仲裁时确认会议记录及罚款的员工动态表，不确认2017年5月-6月消费明细查询，但自称其确实存在提前就餐的行为。本院认为，根据上述查明事实和原告的诉求，本案的主要争议有：一、未签订劳动合同双倍工资差额的问题。原告入职后与被告签订了2014年5月2日至2015年5月1日为期一年的劳动合同，被告虽主张双方有续签劳动合同，但无法提交证据证明，本院采信原告的主张，双方于2015年5月1日后再无签订劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”的规定，既然双方于2015年5月2日起未签订书面劳动合同，即被告最迟应于2015年6月2日与原告签订劳动合同，被告既未与原告签订劳动合同，亦未终止与原告的劳动关系，理应支付原告2015年5月2至2016年5月1日期间未签订劳动合同的加倍工资，但2016年5月2日之后，应视为双方已签订无固定期限合同，被告无须再支付加倍工资。故原告请求被告支付其2016年6月26日至2017年6月26日期间未签订劳动合同二倍工资差额缺乏法律依据，本院不予支持。二、关于原告的工资是否已足额支付的问题。原被告双方确认原告一周上班5天，每周六加班。从被告提交的两份有原告签名的工资表（证据2、3）来看，虽然结构不尽相同，但实收数额一致；且原告确认的被告提交的工资表（证据2）中虽然没有“加班费”的项目，但载明的原告的出勤天数大多为30/31天，与双方确认的一周正常上班五天，星期六加班的工资计算天数不相吻合；而被告提交的工资表（证据3）中的原告出勤天数为22天，2015年5月之前的底薪为1310元，从2015年6月开始底薪为2408元（即109.45元/天），另有加班费，且原告自其入职开始并未对工资表签收有异议，故本院采信被告的主张，认定原告的正常工作时间的工资为2408元（每月上班22天），被告已按工资表（证据3）的项目向原告支付过休息日加班工资。（一）原告在仲裁中仅主张2015年6月25日至2017年6月26日期间休息日的加班费31218元，在本次诉讼中则主张被告未支付2014年5月2日至2017年6月26日期间休息日的加班费49563元，因该诉讼请求与讼争的劳动争议不具有不可分性，故原告超出仲裁的请求范围的应视为未经仲裁前置程序，故本院对超出部分的诉求不予处理。又，经核算，从2015年6月起被告每月平均应付原告休息日加班费工资应为902.96元/月[109.45元/天×（30天-21.75天）÷2×200%]，而被告提交的工资表（证据3）中显示原告2015年6月至8月期间星期六日加班费均为720元/月，2015年9月至2016年12月期间星期六日加班费均为960元/月，即被告支付原告2015年6月至8月期间星期六日加班费明显低于应付金额，故被告应支付2015年6月至8月期间星期六日加班费差额548.88元[（902.96元/月-720元/月）×3个月]。（二）原告在仲裁中主张被告未支付2016年9月9日至2017年6月26日的工资33133元，但在本次诉讼中则主张被告未支付2017年5月和6月期间的工资38625元，虽然诉讼请求的标的增加，但请求支付工资的期间未变，故该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，故依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，本院对该诉求一并处理。从上述查明事实可知，虽然原告不确认第三人“李环仔”的转账，但第三人是被告的股东，且在转账中的交易用途备注声明作为原告2017年5月和6月的工资，故本院采信被告的主张，认定被告通过第三人“李环仔”向原告支付了2017年5月和6月的工资。鉴此，原告的该诉求没有事实依据，本院不予支持。三、关于违法解除劳动合同赔偿金。原告主张被告违法解除劳动合同，且没有通知工会。被告主张原告严重违反公司规定，多次提前前往饭堂就餐，在被告提醒后仍不改正，故以原告违反公司规定为由予以辞退。原告确认其有提前就餐的情况，但主张其属于特殊岗位，提前就餐符合公司规定，被告对此不予确认。首先，鉴于原告于仲裁时已确认会议记录及罚款的员工动态表，但在诉讼中不确认会议记录及员工动态，有违诚实信用原则，且原告亦未对该证据提出相关反驳依据，故本院采信该会议记录及员工动态表。从被告提交的2017年4月5日的会议记录显示可知，该会议记录明确提出要员工改正提前就餐的问题，虽然原告不确认其员工守则中的管理规定，但原告作为参会人员，在参会人员签名处签字确认，足以证明其知晓被告的管理规定。且员工动态表显示在此之后原告继续提前就餐，被告对其作出罚款处罚，虽然原告未签名，但提出“不同意”的意见。其次，虽然原告主张被告解除劳动关系未通知工会，但被告未成立工会，原告也未提交被告有成立工会的证据予以证明，故本院对原告的该主张亦不予采信。综上所述，本院认定原告存在严重违反劳动纪律，被告对其作出辞退处理依据充分，解除劳动关系程序亦未违反法律禁止性规定，被告解除与原告的劳动关系符合法律规定。因此对于原告违法解除劳动合同赔偿金的诉求本院不予支持。四、关于原告失业保险损失的请求。由于本院认定被告合法解除与原告的劳动关系，故原告不符合法律规定可领取失业保险的情况，故原告要求的失业保险损失没有事实依据，本院不予支持。五、关于未支付未休带薪年休假工资的问题。原、被告双方均确认原告未休年休假，被告也未支付原告带薪年休假工资的事实，但已支付原告正常工作时间的工资。原告2014年5月2日入职，故原告从2015年5月2日起可享受带薪年休假待遇。原告2015年度（2015年5月2日至2015年12月31日）可享受法定带薪年休假天数为3天[(244天÷365天)×5天＝3.34天，以3天计算]，2016年可享受法定带薪年休假天数为5天，2017年度（2017年1月1日至2017年6月12日）可享受法定带薪年休假天数为2天[(163天÷365天)×5天＝2.23天，以2天计算]，根据上述事实认定原告的工资水平，被告应支付原告2015年5月2日至2017年6月12日期间带薪年休假工资2189元[109.45元/天×（3天+5天+2天）×200%]。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第一款、第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告中山市泓昌光电科技有限公司应于本判决生效之日起向原告张海东支付2015年6月至8月期间星期六加班费差额548.88元；被告中山市泓昌光电科技有限公司应于本判决生效之日起向原告张海东支付2015年至2017年带薪年休假工资2189元；驳回原告张海东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告张海东承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  肖亚军二〇一八年二月十一日书记员  谭永洪