福建省云霄县人民法院民 事 判 决 书（2015）云民初字第126号原告黄艺霞，女，1972年5月6日出生，汉族，住云霄县。委托代理人马巍武，福建建云律师事务所律师。委托代理人郑向毅，福建建云律师事务所律师。被告陈立震，男，1974年1月20日出生，汉族，住云霄县。被告汤秀珍，女，1958年9月25日出生，汉族，住云霄县云。被告陈兴吾，男，1956年6月20日出生，汉族，住云霄县。以上被告汤秀珍、陈兴吾委托代理人陈潇潘，女，1990年8月2日出生，汉族，住云霄县。被告陈舜谦，女，1969年8月17日出生，汉族，住厦门市。被告陈晓军，男，1966年5月16日出生，汉族，住厦门市。原告黄艺霞与被告陈立震、汤秀珍、陈兴吾、陈舜谦、陈晓军民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告黄艺霞委托代理人郑向毅、被告汤秀珍、陈兴吾委托代理人陈潇潘、被告陈舜谦到庭参加诉讼，被告陈立震、陈晓军经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告黄艺霞诉称，被告陈立震、汤秀珍、陈兴吾、陈舜谦、陈晓军于2009年6月25日与原告黄艺霞签订借款合同借款，合同约定借款金额人民币400000元，月利率3%，借款期限自实际支付借款之日起6个月，超过借款期限的，按照月利率5%支付违约金。被告汤秀珍、陈兴吾以座落于云陵镇下港街南园新村164号房屋【云国用（99）字第008506号国有土地使用证，云政房字第91**号房屋所有权证】为上述借款本息、违约金及实现债权的费用提供抵押担保，并于2009年7月1日提办理抵押物登记；被告陈舜谦、陈晓军以闽ED37**号天籁轿车为上述借款本息、违约金及实现债权的费用提供抵押担保，并将闽ED37**号机动车登记证书交付原告收执。借款合同约定被告汤秀珍、陈兴吾对借款本金人民币300000元及利息、违约金以及实现债权费用承担连带保证责任；被告陈舜谦、陈晓军对借款本金人民币1500000元及利息、违约金以及实现债权费用承担连带保证责任。合同约定案件受理费、律师服务费和实现债权一切费用都由借款人承担。2009年7月2日，原告黄艺霞向陈立震支付借款人民币400000元。原告黄艺霞与被告陈立震、汤秀珍、陈兴吾、陈舜谦、陈晓军又于2011年11月22日签订协议，将借款期限延长至2012年12月31日，保证期限至2014年12月31日，其他合同内同继续执行2009年6月25日签署的借款合同条款。至2014年12月1日，被告陈立震尚欠原告黄艺霞借款本金人民币400000元，利息人民币424000元（自2009年7月2日至2014年12月1日共计53个月，8000元月×53个月=424000元）。原告请求：1、被告陈立震向原告黄艺霞返还借款本金人民币400000元及利息（利息自2009年7月2日起至2014年12月1日利息为人民币424000元，并自2014年12月2日起按中国人民银行规定的商业银行同期同类贷款利率4倍计算）；2、原告有权以被告汤秀珍、陈兴吾提供抵押的座落于云霄县云陵镇下港街南园新村164号房屋（云国用（99）字第008506号国有土地使用权证、云政房字第91**号房屋所有权证）的折价或者以拍卖、变卖房屋的价款优先受偿；3、原告黄艺霞有权以被告陈舜谦、陈晓军提供抵押的闽ED37**号天籁轿车折价或者以拍卖、变卖该车辆的价款优先受偿。4、被告汤秀珍、陈兴吾对被告陈立震向原告黄艺霞借款人民币300000元本息债务承担连带保证责任；5、被告陈舜谦、陈晓军对被告陈立震向原告黄艺霞借款人民币150000元本息债务承担连带保证责任。被告汤秀珍、陈兴吾辩称，对本案的借款合同担保签字属实，但房产抵押登记不是陈兴吾本人亲自办理抵押登记，是本案原告代理律师马巍武律师去房产办理抵押登记，并且马巍武律师没有告知我方的抵押情况。被告陈舜谦辩称，对本案的借款及担保没有意见。被告陈立震、陈晓军未作书面答辩。在本院审理过程中，原、被告对以下事实无异议，本院予以确认：被告陈立震、汤秀珍、陈兴吾、陈舜谦、陈晓军于2009年6月25日与原告黄艺霞签订借款合同。合同约定借款人陈立震向原告黄艺霞借款金额人民币400000元，借款期限自实际支付借款之日起6个月，月利率3%，超过借款期限的按照月利率5%支付违约金。被告陈兴吾、汤秀珍提供址在云陵镇下港街南园新村164号房屋【云国用（99）字第008506号国有土地使用证，云政房字第91**号房屋所有权证】房产（价值30万元）作为上述借款抵押，同时被告汤秀珍、陈兴吾为陈立震的借款人民币300000元的借款本息、违约金以及实现债权费用承担连带保证责任；被告陈舜谦、陈晓军以闽ED37**号天籁轿车（价值15万元）提供抵押，但没有办理抵押登记，同时被告陈舜谦、陈晓军为陈立震的借款人民币150000元的借款本息、违约金以及实现债权费用承担连带保证责任。双方当事人争议的焦点为：1、被告陈兴吾、汤秀珍提供云陵镇下港街南园新村164号房屋【云国用（99）字第008506号国有土地使用证，云政房字第91**号房屋所有权证】房产作为上述借款抵押是否合法有效。2、2011年11月22日，原告黄艺霞与被告陈立震、汤秀珍、陈兴吾、陈舜谦、陈晓军签订协议书是否真实。对此，本院予以查明、分析并认定。1、关于陈兴吾、汤秀珍提供云陵镇下港街南园新村164号房屋【云国用（99）字第008506号国有土地使用证，云政房字第91**号房屋所有权证】房产作为上述借款抵押是否合法有效。原告认为，被告汤秀珍、陈兴吾以座落于云陵镇下港街南园新村164号房屋【云国用（99）字第008506号国有土地使用证，云政房字第91**号房屋所有权证】为陈立震借款本息、违约金及实现债权的费用提供抵押担保，并于2009年7月1日办理抵押物登记；因此原告有权以被告汤秀珍、陈兴吾提供抵押的座落于云霄县云陵镇下港街南园新村164号房屋（云国用（99）字第008506号国有土地使用权证、云政房字第91**号房屋所有权证）的折价或者以拍卖、变卖房屋价款优先受偿。并提供证据1、借款合同1份，证据2、借款凭证1份，证据3、协议书，证据4、房产抵押登记证明书，证据5、房屋所有权证、土地使用权证，证据6、机动车登记证书证据7、陈兴吾、汤秀珍结婚证，证据9、五被告身份证，等9份证据予以佐证。被告陈兴吾、汤秀珍对原告提交的证据3真实性无法确认，其他的证据真实性没有异议，对被告汤秀珍、陈兴吾以座落于云陵镇下港街南园新村164号房屋【云国用（99）字第008506号国有土地使用证，云政房字第91**号房屋所有权证】为陈立震借款本息、违约金及实现债权的费用提供抵押担保没有异议。但认为该抵押登记系原告代理律师马巍武单方到房地产局办理抵押登记，被告陈兴吾、汤秀珍没有亲自到房地产局办理抵押登记，抵押设定程序违法。被告汤秀珍、陈兴吾没有提交证据。被告陈舜谦对本案陈立震的借款及担保没有意见，对原告提交的证据真实性没有异议。被告陈舜谦没有提交证据。本院认为，被告陈立震、陈晓军未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃诉讼权利。2009年6月25日被告陈立震向原告黄艺霞借款人民币400000元，汤秀珍、陈兴吾、陈舜谦、陈晓军为被告陈立震借款本息做担保，被告汤秀珍、陈兴吾以址在云霄县云陵镇下港街南园新村164号房屋【国有土地使用权证云国用（99）字第008506号、房屋所有权证云政房字第91**号】为被告陈立震的借款40万元提供抵押，并对抵押物进行了登记，有原告提交的双方订借款合同1份及房产抵押登记证明等证据为证，事实清楚，证据充分，原、被告之间的借贷及抵押、担保关系合法有效，本院予以确认。原告请求判令对该抵押物享有优先受偿权有理，应予支持。被告汤秀珍、陈兴吾认为该抵押登记系原告代理律师马巍武单方到房地产办理抵押登记，没有事实依据，本院不予采信。2、关于2011年11月22日，原告黄艺霞与被告陈立震、汤秀珍、陈兴吾、陈舜谦、陈晓军签订协议书是否真实。原告认为，原告黄艺霞与被告陈立震、汤秀珍、陈兴吾、陈舜谦、陈晓军又于2011年11月22日签订协议，将借款期限延长至2012年12月31日，保证期限至2014年12月31日，其他合同内同继续执行2009年6月25日签署的借款合同条款，该协议合法有效，并提供证据3、协议书为证。被告陈兴吾、汤秀珍对原告提交的证据3真实性无法确认，认为在2011年11月22日是否有签订过该协议书没有印像。并于2015年5月20日向本院申请对该协议书签名形成的时间（在2011年之前形成的）鉴定。2015年6月1日原、被告双方商定鉴定机构为福建鼎力司法鉴定所鉴定。2015年7月1日福建鼎力司法鉴定所认为该鉴定超出该所的技术条件，作出终止鉴定并予以退案。2015年7月27日，被告陈兴吾、汤秀珍放弃申请重新鉴定的权利。被告陈舜谦认为，该协议书的签名是其所签，但当时签订协议书时候只有她一个人签名，其他的空白。本院认为，2011年11月22日，原告黄艺霞与被告陈立震、汤秀珍、陈兴吾、陈舜谦、陈晓军签订协议书，有原告被告双方签名确认，该协议书内容真实、没有违反法律规定，本院予以确认。可以证明2011年11月22日，原告黄艺霞与被告陈立震、汤秀珍、陈兴吾、陈舜谦、陈晓军签订协议书，约定本案借款期限延长至2012年12月31日止，担保期限延长至2014年12月31日止，其他内容继续执行2009年6月25日签署的借款合同条款的事实。被告陈兴吾、汤秀珍认为在2011年11月22日是否有签订过该协议书没有印像的抗辩意见及陈舜谦认为签订协议书时候协议书内容空白只有她一个人签名的抗辩意见，依据不足，本院不予采信。经庭审质证并认证，对本案主要事实可作如下认定：被告陈立震、汤秀珍、陈兴吾、陈舜谦、陈晓军于2009年6月25日与原告黄艺霞签订借款合同借款。合同约定借款人陈立震向原告黄艺霞借款金额人民币400000元，借款期限自实际支付借款之日起6个月，月利率3%，超过借款期限的按照月利率5%支付违约金。被告陈兴吾、汤秀珍提供云陵镇下港街南园新村164号房屋【云国用（99）字第008506号国有土地使用证，云政房字第91**号房屋所有权证】房产（价值30万元）作为上述借款抵押，并于2009年7月1日在云霄县房地产交易管理所办理抵押物登记，同时被告汤秀珍、陈兴吾为陈立震的借款人民币300000元的借款本息、违约金以及实现债权费用承担连带保证责任。被告陈舜谦、陈晓军以闽ED37**号天籁轿车（价值15万元）提供抵押，但没有办理抵押登记，同时被告陈舜谦、陈晓军为陈立震的借款人民币150000元的借款本息、违约金以及实现债权费用承担连带保证责任。2009年7月2日，被告陈立震确认收到原告黄艺霞借款人民币400000元。2011年11月22日，原告黄艺霞与被告陈立震、汤秀珍、陈兴吾、陈舜谦、陈晓军签订协议书，约定本案借款期限延长至2012年12月31日止，担保期限延长至2014年12月31日止，其他内容继续执行2009年6月25日签署的借款合同条款。被告陈立震借款后没有偿还原告的借款本息。本院认为，2009年6月25日被告陈立震向原告黄艺霞借款人民币400000元，汤秀珍、陈兴吾、陈舜谦、陈晓军为被告陈立震借款本息做担保，有双方依法签订的借款合同1份为据，事实清楚，证据充分，原、被告之间的借贷关系合法有效，本院予以确认。2011年11月22日，原告黄艺霞与被告陈立震、汤秀珍、陈兴吾、陈舜谦、陈晓军签订协议书，约定本案借款期限延长至2012年12月31日止，担保期限延长至2014年12月31日止，其他内容继续执行2009年6月25日签署的借款合同条款，该协议书对原、被告双方的借款期限及担保作出重新约定，该约定真实、合法有效。被告陈立震借款后没有按合同约定的期限内及协议书重新约定期限内偿还原告黄艺霞的借款本息，属违约，现原告主张判令被告陈立震偿还借款本金人民币400000元及利息有理，依法可以支持。根据最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条的规定，民间借贷的利率最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包括利率本数）。因此，原告向被告主张的利息应以银行同类贷款利率的四倍为上限计付。被告陈立震向原告黄艺霞借款并签订借款合同，被告汤秀珍、陈兴吾为被告陈立震借款人民币300000元本息提供担保，被告陈舜谦、陈晓军为被告陈立震借款人民币150000元本息提供担保，现被告陈立震没有偿还原告黄艺霞的借款本息，因此被告汤秀珍、陈兴吾、陈舜谦、陈晓军应当在其设定的担保范围内对被告陈立震向原告黄艺霞的借款本息承担还款连带保证责任。被告汤秀珍、陈兴吾以址在云霄县云陵镇下港街南园新村164号房屋【国有土地使用权证云国用（99）字第008506号、房屋所有权证云政房字第91**号】为被告陈立震的借款40万元提供抵押，并对抵押物进行了登记，该抵押关系合法有效，现原告请求判令对该抵押物享有优先受偿权有理，应予支持。被告汤秀珍、陈兴吾认为该抵押登记系原告代理律师马巍武单方到房地产办理抵押登记，没有事实依据，本院不予采信。被告陈舜谦、陈晓军提供闽ED37**号天籁轿车为被告陈立震借款15万元本息提供抵押，但该设定的抵押没有登记。《担保法》第四十一条“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”第四十二条“办理抵押物登记的部门如下：....（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；........”，因此该抵押没有发生效力。原告请求以被告陈舜谦、陈晓军提供抵押的闽ED37**号天籁轿车折价或者以拍卖、变卖该车辆的价款优先受偿，本院不予支持。被告陈立震、陈晓军经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款、第三十一条、第四十一条、第四十二条、第五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告陈立震应于本判决生效后十日内偿还原告黄艺霞借款人民币400000元及利息（利息自2009年7月2日起至判决确定的履行之日止按中国人民银行同类贷款利率的四倍计付）；二、若被告陈立震逾期不履行债务，原告有权依法以被告汤秀珍、陈兴吾址在云霄县云陵镇下港街南园新村164号房屋【国有土地使用权证云国用（99）字第008506号、房屋所有权证云政房字第91**号】折价或变卖、拍卖的价款在被告陈立震上述债务300000元及利息的范围内优先受偿；三、被告汤秀珍、陈兴吾在上述债务本金人民币300000元及利息范围内承担连带清偿责任；四、被告陈舜谦、陈晓军在上述债务本金人民币150000元及利息范围内承担连带清偿责任；五、被告汤秀珍、陈兴吾、陈舜谦、陈晓军承担连带责任后，有权向被告陈立震追偿；六、驳回原告黄艺霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币12040元，由被告陈立震、汤秀珍、陈兴吾、陈舜谦、陈晓军负担。原告已垫付，被告陈立震、汤秀珍、陈兴吾、陈舜谦、陈晓军应于本判决生效后十日内径付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。审 判 长  张金顺人民陪审员  蔡千秋人民陪审员  黄艺群二〇一五年十月二十日书 记 员  黄育玲附注相关法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第二百零五条【利息的支付】借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条【逾期利息】借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。2、《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十二条【抵押物登记机关】办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。第五十三条：债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。3、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有第规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。4、最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条：民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包括利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。