山东省临沂市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鲁13刑终540号
原公诉机关山东省沂水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴家全，男，1976年11月9日出生于山东省沂水县，汉族，初中文化，原沂水县村委委员，住沂水县。2011年4月至2014年11月担任葛沟村村委委员，2014年11月至2015年2月担任葛沟社区党总支委员。2015年2月13日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同年3月21日被逮捕。2016年9月12日被取保候审。
上诉人（原审被告人）王彦春，男，1963年2月12日出生于山东省沂水县，汉族，初中文化，原沂水县村委委员，住沂水县。2011年4月至2014年11月担任葛沟村村委委员。2015年2月13日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，3月21日被逮捕，11月12日被取保候审。
原审被告人刘丰安，男，1955年12月21日出生于山东省沂水县，汉族，中专文化，原沂水县党支部书记，住沂水县。2004年12月至2013年7月担任葛沟村两委委员，2013年8月至2014年3月担任该村党支部书记，2014年3月至2014年11月担任该村两委委员。2015年2月13日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，3月21日被逮捕。2016年9月12日被取保候审。
原审被告人焦方民，男，1948年11月28日出生于山东省沂水县，汉族，文盲，原沂水县党支部书记，住沂水县。2004年11月至2011年3月担任葛沟村村委委员，2011年4月至2013年7月担任该村党支部书记，2013年8月至2014年11月担任该村村委委员。2015年2月13日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，2月22日被取保候审。
原审被告人宋丙君，女，1966年2月27日出生于山东省沂水县，汉族，初中文化，原沂水县村委委员兼保管员，住沂水县。2004年12月至2014年11月担任该村两委委员，并自2010年12月兼任村保管员。2015年2月13日因涉嫌犯职务侵占罪被取保候审。
原审被告人武玉军，男，1974年7月26日出生于山东省沂水县，汉族，初中文化，原沂水县会计，住沂水县。2004年11月至2015年2月担任葛沟村会计。2015年2月13日因涉嫌犯职务侵占罪被取保候审。
山东省沂水县人民法院审理沂水县人民检察院指控原审被告人刘丰安、焦方民、吴家全、王彦春、宋丙君、武玉军犯贪污罪一案，于二O一六年九月八日作出(2015)沂刑二初字第168号刑事判决。原审被告人吴家全、王彦春均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决查明，2011年底，沂水县夏蔚镇为该镇葛沟村争取到地质灾害搬迁项目和土地复垦项目，在实施上述项目过程中，该村两委成员不同程度地作了一定工作，为调动村干部工作积极性，时任村党支部书记的被告人焦方民公开承诺待项目资金到位后从上级拨款中给村两委成员发放误工补贴。
2012年春、下半年，书记焦方民和主任吴某分别请示过分管镇长王某1和管理区主任武传国发放补贴之事，答复为：记好考勤开好三支队伍会议可按程序适当发放。该村先后于2011年12月20日和2012年12月25日发过两次补贴，其中2011年发放12600元（村两委委员每人1000元，焦方民、吴某各1800元），系为之前的西山土地复垦项目发放的奖励。2012年发放31750元误工费（村两委成员每人2000元，其他小组长共计15750元），均以发放补贴的名义计入村中账目。
因当时葛沟村地质灾害项目用上级拨款建设了安置平房和楼房，按上级拨款标准每户享受4万元补贴，所以选择楼房的农户需要交一部分楼房差价款。2013年10月，经村两委研究，该村向高层安置楼住户收取购楼差价款共计1368538元。
2013年8月，被告人刘丰安担任葛沟村党支部书记。同年10月22日，在未请示领导的情况下，刘丰安主持召开村两委会议，集体研究决定发放2011年底至2013年误工补贴，按村两委成员刘丰安、吴家全、王彦春、焦方民、吴某、宋丙君和会计武玉军每人22200元（370个工×60元）、查访员王某35000元的标准发放。因到镇委申请拨款不方便，吴某等人商定先用购楼差价款垫发误工补贴，以后再从上级拨付项目款下账，会后保管员被告人宋丙君用收取的购楼差价款向以上8人发放共计160400元的误工补贴。
2013年底，刘丰安、焦方民、吴某、宋丙君、武玉军商定将160400元误工补贴以“拨付刘某2工程款名义”下账，事后会计武玉军以“拨付刘某2工程款名义”制作凭证，后交刘丰安、吴某签字后报镇经管站准备下账，但因2014年该村账务被查封而未能下账。2015年初，沂水县纪委调查时，被告人刘丰安等人均退赃。
上述事实,有经原审庭审质证、确认的葛沟村两委会议记录，收到条，《山东省临沂市农村合作经济组织统一付款票据》及记账凭证，记帐凭证、收款票据，山东省人民政府鲁某字[2013]492号文件，夏蔚镇政府关于葛沟村地质灾害搬迁项目情况说明，证人周某、王某1、刘某1、公某、武某、王某2、刘某2、王某3的证言，被告人刘丰安、焦方民、吴家全、王彦春、宋丙君、武玉军、吴某供述，受案登记表、纪委移交案件通知书、户籍证明、发破案经过、抓获经过、纪委暂予扣留、封存物品登记表等证据予以证实。
原审法院认为，被告人所发放的“误工补贴”系楼房差价款，并非政府拨付的专项资金，而是村两委干部集体研究决定、收取并保管、坐支，差价款亦应归属村集体。被告人刘丰安、焦方民、吴家全、王彦春、宋丙君、武玉军利用职务上的便利，将本村集体财产占为己有，数额较大，构成职务侵占罪。各被告人在纪委调查期间如实供述，系自首，可从轻处罚；退缴赃款，均可酌情从轻处罚。
被告人刘丰安时任村党支部书记，并主持召开村两委全体会议，商定发放误工补贴，后开会商定以“拨付工程款”的名义下账；被告人焦方民此前担任村党支部书记，时任村委委员，提议发放，并言明之前承诺过发放误工补贴，后又参会商定以“拨付工程款”的名义下账。二被告人在共同犯罪中均起主要作用，系主犯。其余被告人所起作用较小，系从犯，应从轻处罚。各被告人共同商定发放误工补贴，且领取，属共同故意犯罪，犯罪数额应按所参与的共同犯罪的数额来认定，而不应按实际得到的数额。
综合各被告人犯罪的事实、性质、情节、悔罪表现和社会危害程度，决定对各被告人从轻处罚，并可适用缓刑，令其于判决生效后十日内到驻地司法所接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第六十一条之规定，以被告人刘丰安犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年;被告人焦方民犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年;被告人吴家全犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年;被告人王彦春犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年;被告人宋某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年;被告人武玉军犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年;扣押在案的六被告人非法所得133200元，发还被害单位。
宣判送达后，原审被告人吴家全以“原审判决认定事实、适用法律错误，不构成犯罪”为由，提出上诉。
原审被告人王彦春以“不具有犯罪故意，不构成职务侵占罪；原审判决量刑过重”为由，提出上诉。
经二审审理查明的事实和证据与一审判决相同。
经依法全面审查,本院对沂水县人民法院判决认定的罪名、事实及经原审庭审质证、采信的证据予以确认。
本院认为，上诉人王彦春、吴家全、原审被告人刘丰安、焦方民、宋丙君、武玉军所发放的“误工补贴”系楼房差价款，并非政府拨付的专项资金，而是村两委干部集体研究决定、收取并保管、坐支，差价款亦应归属村集体，其利用职务上的便利，将本村集体财产占为己有，数额较大，构成职务侵占罪。前述涉案人员在纪委调查期间如实供述，系自首，可从轻处罚；退缴赃款，均可酌情从轻处罚。
原审被告人刘丰安、焦方民在共同犯罪中均起主要作用，系主犯。其余同案人所起作用较小，系从犯，应从轻处罚。
对于上诉人吴家全所提“原审判决认定事实、适用法律错误，不构成犯罪”;上诉人王彦春所提“不具有犯罪故意，不构成犯罪；原审判决量刑过重”的上诉理由,经审理认为,上诉人吴家全、王彦春、原审被告人刘丰安、焦方民、宋丙君、武玉军均供述收取楼房差价款后，召开村党支部委员会、村民委员会两委会议，共同商定以发误工补贴的名义，侵吞涉案款项，且已领取，上诉人吴家全、王彦春的行为构成职务侵占罪；原审判决鉴于上诉人王彦春犯罪的事实、性质、情节、悔罪表现和社会危害程度，已对其从轻处罚，所处刑罚适当，上述上诉理由均不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李殿基
代理审判员 朱崇宝
代理审判员 朱佩铎
二〇一七年三月二十二日
书 记 员 张 宁