福建省厦门市同安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0212刑初742号
公诉机关厦门市同安区人民检察院。
被告人叶某1，男，1980年12月7日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，无业，户籍地厦门市同安区。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月7日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。
辩护人张军，福建汇丰联盟律师事务所律师。
被告人叶某2，女，1984年11月8日出生于福建省安溪县，汉族，小学文化，无业，户籍地江西省九江市浔阳区。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月7日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。
辩护人卢江雄，福建汇丰联盟律师事务所律师。
厦门市同安区人民检察院以同检公诉刑诉（2016）722号起诉书指控被告人叶某1、叶某2犯诈骗罪，于2016年11月7日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院经审查认为本案不宜适用简易程序审理并通知公诉机关，后依法组成合议庭适用普通程序于2016年11月30日公开开庭审理本案。厦门市同安区人民检察院指派检察员林静娟出庭支持公诉。被告人叶某1、叶某2、辩护人张军、卢江雄到庭参加诉讼。现已审理终结。
起诉指控，2015年4月以来，被告人叶某1、叶某2合谋实施七星彩头位数诈骗。叶某1在南国彩票网站发布打击外围私彩，特派信息员为彩民提供中奖号码的虚假信息，留下联系电话。叶某2冒充信息员，负责接听彩民电话，谎称能提供七星彩头位数中奖号码，随意捏造不同号码提供不同彩民。当彩民买中时，叶某2即要求彩民将人民币（币种下同）200元至几百元不等的信息费汇至事先准备的户名为李慧、施怡的银行卡内。后叶某1持银行卡到自动柜员机上取款。经统计，叶某1、叶某2诈骗得款共计16300元。
2015年5月以来，被告人叶某1还在上网发布低价销售摩托车、电动车虚假信息，并冒充销售员、送货司机接听被害人电话，以收取定金、车某、保证金等费用为由，骗被害人将款汇至户名为郑某、吴某、王某、杨某、赖某、魏某六张银行卡内。经统计，叶某1该项诈骗得款共计76150元。
为支持指控，公诉人当庭讯问了被告人叶某1、叶某2，宣读、出示了相关物证、书证、取款监控录像、被害人董某等人的陈述及被告人叶某1、叶某2的庭前供述与辩解等证据。
公诉机关认为，被告人叶某1、叶某2以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，其中叶某1骗取他人财物92450元，叶某2骗取他人财物16300元，均数额较大，二名被告人的行为均应以诈骗罪追究刑事责任。叶某1、叶某2系共同犯罪，均如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。
被告人叶某1及其辩护人对起诉指控的事实和罪名均无异议。其辩护人提出，叶某1系因经济困难误入歧途，请求对叶某1从轻处罚。
被告人叶某2及其辩护人对起诉指控的事实和罪名均无异议。其辩护人提出，叶某2犯罪数额不大，在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯，请求对叶某2从轻处罚。
经审理查明：被告人叶某1、叶某2系夫妻关系。2015年4月份以来，叶某1、叶某2在厦门市同安区祥平街道金利蓝湾小区合谋实施七星彩中奖号码诈骗，并以户名为李慧、施怡的银行卡专门接受诈骗款。在诈骗过程中，叶某1上网发布能为彩民提供七星彩中奖号码的虚假信息并留下联系电话；叶某2冒充七星彩公司的信息员接听彩民电话，并随意捏造的所谓中奖号码提供给彩民。当彩民碰巧博中后，叶某2即以提供下一期中奖号码为诱饵，骗取彩民向李慧、施怡的银行卡内汇入所谓的内幕信息费，再由叶某1持银行卡到自动柜员机上取款。叶某1、叶某2采用上述方法共骗取彩民向李慧、施怡的银行卡汇入被骗款16300元。
2015年5月以来，被告人叶某1还在上述金利蓝湾小区上网发布低价销售摩托车、电动车虚假信息，并冒充销售员、送货司机接听被害人电话，欺骗被害人将所谓的定金、车某、保证金等费用汇入其专门用于接收该诈骗款的户名为郑贵琴、吴青芸、王天玲、杨光艳、赖秋洁、魏兴多的六张银行卡内，后占为己有。经查，叶某1采用该方法骗取被害人向某六张银行卡内共汇入被骗款76150元，其中包括被害人董某1500元、郭某2000元、张某5300元、王某3000元、陆某6300元、朱某2100元、卢某1000元、苏某4000元、杨某3000元、章某1500元。
2016年4月6日17时许，公安机关在上述金利蓝湾小区抓获被告人叶某1、叶某2，并当场缴获1台笔记本电脑、3部手机等作案工具。归案后，叶某1、叶某2对以上事实供认不讳。
上述事实，被告人叶某1、叶某2在庭审中亦无异议，并有经庭审举证、质证的手机、笔记本电脑等物证；到案经过、户籍证明、搜查笔录、提取笔录、广告网页截图、QQ聊天截图、短信记录、银行卡记录、转账记录、客户凭单、回单等书证；取款监控录像视频资料；被害人董某、郭某、张某、王某、陆某、朱某、卢某、苏某、杨某、章某的陈述；被告人叶某1、叶某2的供述与辩解等证据证实，足以认定。
庭审结束后，被告人叶某1、叶某2共同向本院退缴七星彩中奖号码诈骗所得全部赃款16300元。
关于被告人叶某2的辩护人提出叶某2在共同犯罪中系从犯的辩护意见。经查，叶某2与叶某1在本案七星彩中奖号码诈骗中有合谋和分工，且叶某2具体接听被害人的电话，欺骗被害人将款汇入二人事先准备的银行卡当中，在共同犯罪中起到关键作用而非次要作用。辩护人的该节辩护意见，理由不足，不予采纳。
本院认为，被告人叶某1、叶某2以非法占有为目的，共同虚构事实骗取他人财物16300元；叶某1另以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物76150元，均数额较大，二名被告人的行为均已构成诈骗罪，部分系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。叶某1、叶某2利用互联网及拨打电话的方式向不特定多数人实施诈骗，可以酌情从重处罚；均如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；共同退缴共同犯罪所得赃款，可以酌情从轻处罚。辩护人请求对二名被告人从轻处罚的辩护意见，予以采纳。叶某1、叶某2共同退缴的共同犯罪所得赃款16300元，因具体被害人暂不明确先予以没收，待具体被害人明确后再依法返还。叶某1骗取已查明具体被害人为董某等10人的赃款共计29700元，应当予以退赔。叶某1其他诈骗所得款共计46450元，因具体被害人暂不明确，应当追缴后先予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人叶某1犯诈骗罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月7日起至2018年12月6日止；罚金应于本判决生效第二日起三十日内缴纳。）
二、被告人叶某2犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月又十五日，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月7日起至2016年12月21日止；罚金应于本判决生效第二日起三十日内缴纳。）
三、被告人叶某1应在本判决生效后退赔被害人董某人民币1500元、郭某人民币2000元、张某人民币5300元、王某人民币3000元、陆某人民币6300元、朱某人民币2100元、卢某人民币1000元、苏某人民币4000元、杨某人民币3000元、章某人民币1500元。
四、追缴被告人叶某1其他诈骗所得款计人民币46450元，予以没收。
五、随案移送的作案工具手机三部、笔记本电脑一台、优盘一个、上网器一个（详见本案移送物品清单），予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 昌 明
人民陪审员 郭 金 本
人民陪审员 苏 英 巍
二〇一六年十二月五日
书 记 员 康珊良子
附本判决所适用的法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人，被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。