江苏省射阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）射兴民初字第0276号
原告张健，农民。
委托代理人陈亮，江苏德佳律师事务所律师。
被告陈大海，个体户。
委托代理人沈文彪。
原告张健诉被告陈大海劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案原告张健及其委托代理人陈亮，被告陈大海的委托代理人沈文彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张健诉称：被告陈大海雇佣原告为其打工，约定每天支付劳务费100元。2012年9月24日上午，原告在从事空调安装作业时，从高空坠落，致全身多处骨折，后住院治疗，期间的医疗费由被告支付。被告陈大海雇佣原告为其做工，应当对原告的损失负赔偿责任，但被告拒绝赔偿，故请求法院判令被告陈大海向原告赔偿损失计人民币91553元。
被告陈大海辩称：原告所诉不实，被告陈大海没有雇佣原告，原告是在江苏创迎建设有限公司（以下简称创迎公司）承建的三仓农业示范展览中心工地上做工跌伤的，被告与原告都是该公司工人。因为原告是被告陈大海介绍到该工地上做工的，故在工地负责人的安排下，被告出于道德好心送原告就医并支付医疗费用，对被告陈大海垫支的医疗费，被告将另行主张返还。原告是创迎公司的工人，应向劳动部门申请仲裁，不应向法院提起诉讼。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2012年9月24日，被告陈大海将原告张健带至东台市三仓镇现代农业示范区展览中心（以下简称农业展览中心）建设工地工作，原告张健在安装空调时，坠落地面受伤。原告受伤后，至盐城权健医院住院治疗，被告陈大海为其垫支医疗费9822.7元。
庭审中，被告陈大海主张原告张健系创迎公司工人，向法庭提交创迎公司出具的情况说明一份，内容为：张健系我公司在东台市三仓镇现代农业示范区展示交易中心工程项目的工人；以及提交创迎公司在中国人寿保险股份有限公司投保建筑工程集团人身意外伤害保险的保险单。本院对创迎集团承包的东台市三仓镇现代农业示范区展览中心工程工地的负责人许某进行调查时，其反映：该工程是创迎公司从三仓镇人民政府总承包的，工程中的安装空调通过招投标方式发包给江苏宏都建设公司（以下简称宏都公司），陈大海系宏都公司的工头；因我公司工地投保了一份意外伤害团体险，陈大海请我公司除了该情况说明用于理赔，并承诺不用于其他任何用途。许某向本院提交了宏都公司的中标通知书，协议书及被告陈大海的承诺书一份，该承诺书载明：我承诺东台市三仓镇现代农业示范展示交易中心工程项目工地张健不慎跌倒的情况所盖公司印章，仅限于保险用，不作其他用途，由此引起的经济责任和法律责任由我负责，与公司和承包方无关；协议书载明：发包人系东台市三仓镇人民政府及创迎公司，承包人系宏都公司，承包范围是东台市三仓镇现代农业示范园展示交易中心中央空调设备采购及安装工程施工。庭审中，原告张健的父亲张某出庭作证陈述：2012年9月20日，陈大海老婆来跟我说叫我儿子给陈大海做工，我没有同意；9月22日，他老婆又来和我讲；9月24日早晨，陈大海开车到我家，我跟陈大海说不给100元一天就不干，陈大海就同意了；到了晚上，陈大海老婆来接我和我老婆，在半路上说我儿子跟陈大海做工摔了一跤受伤了；陈大海跟我谈护理费80元一天。
受本院委托，盐城市第一人民医院司法鉴定所于2013年9月18日出具盐一医司鉴所（2013）临鉴字第844号司法鉴定意见书，对原告张健伤残等级、误工、护理、营养时限作如下鉴定意见：张健因外伤致“右侧髂骨、髋臼粉碎性骨折”等遗有右髋关节功能障碍已构成九级伤残；建议误工时限宜自受伤至评残前日；护理时限宜为3个月（住院2人，余护理1人）；营养时限宜为3个月。
本案在审理过程中，原告申请追加江苏宏都建设公司为本案被告，本院依法追加后，原告张健又申请撤回对江苏宏都建设公司的诉讼。本院于2013年7月12日向被告陈大海发出传票，传票载明：陈大海本人应到庭陈述相关事实，如拒不到庭，将可能承担不利后果，但被告陈大海仍无正当理由拒不到庭参加诉讼。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本案中存在如下争议焦点：1、原、被告之间的法律关系。本案中，原告张健经被告陈大海介绍至展览中心工作，劳务款由被告陈大海负责给付；根据原告张健的陈述、证人张某、许某的陈述、被告陈大海出具的承诺书，足以认定原告张健与被告陈大海之间形成雇佣关系；被告陈大海辩称原告张健与其不构成雇佣关系，没有事实依据，且本院传票传其到庭参加诉讼，其无正当理由拒不到庭陈述案情，则承担相应的不利后果。故被告陈大海辩解，本院不予采信。2、原、被告之间的民事责任问题。本院认为，空调安装系高度危险作业，被告陈大海作为雇主疏于工地安全防范，且没有提交证据证明其已尽到安全防护义务，应当依法承担相应民事责任；原告在高空作业过程中，未能充分注意自身安全和谨慎注意义务，对本事故的发生存有一定过错，应自行承担相应民事责任；结合本案具体案情，本院酌情认定原告负30%的责任，被告陈大海负70%的责任。盐城市第一人民医院司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，程序合法，意见合理，本院予以采信。被告陈大海主张除垫支医疗费9822.7元外，还垫支2600元，因原告不认可，被告陈大海对此未能举证证实，故被告陈大海的主张，本院不予采纳。被告陈大海辩称原告系创迎公司工人，本案应先申请劳动仲裁，没有事实及法律依据，本院不予采信。
对于原告的损失，本院具体认定如下：
1、医疗费为9822.7元；
2、营养费为90元／天×9=810元；
3、残疾赔偿金为13598元／年×4年=54392元；
4、误工费为26687元／年÷365天=73.11元／天（原告主张73元每天，本院予以准许），73元／天×359天=26207元；
5、护理费为26687元／年÷365天×（90＋43）=9724.3元，原告主张6716元，本院予以准许；
6、交通费本院酌定为100元。
以上合计98047.7元，被告陈大海应赔偿原告损失为68633.4元，扣除已垫支的9822.7元，实际应赔偿58810.7元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定，判决如下：
一、被告陈大海应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张健赔偿医疗等损失合计人民币58810.7元。
二、驳回原告张健其余的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如未按本判决指定的期限履行义务的，权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条之规定，于本判决发生法律效力且指定的履行期届满之日起2年内，向本院申请执行。判决书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；判决书未规定履行期间的，从判决书生效之日起计算。
案件受理费816元，鉴定费700元，合计1516元，由原告张健负担416元，被告陈大海负担1100元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：盐城市财政局非税收入汇缴专户；开户行：盐城市农行中汇支行；账号：40×××21）。
审 判 长 顾亮亮
审 判 员 周子荣
代理审判员 陈红春
二〇一四年十二月二十六日
书 记 员 陈 勇
附录法律条文
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因为过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2.最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释（2003）20号
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。