天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）一中民四终字第437号
上诉人（原审原告）天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司，住所地天津市北辰区宜兴埠镇津围公路东侧。
法定代表人李国旺，总经理。
委托代理人李娜，天津天允律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）贾志中。
委托代理人李宝堂（系贾志中之子）。
委托代理人赵建娜，天津金辰律师事务所律师。
上诉人天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司因劳动争议纠纷一案，不服天津市北辰区人民法院（2014）辰民初字第0664号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司的委托代理人李娜，被上诉人贾志中的委托代理人赵建娜、李宝堂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，原、被告于2012年5月4日建立劳动关系，被告工作岗位为食堂操作工，双方签订劳动合同期限为2012年5月1日至2013年4月30日止。原告未为被告缴纳社会保险。被告于2013年1月27日在工作中受伤，住院治疗62天。2013年6月25日被告受伤情形被认定为工伤。停工留薪期确认为2013年1月27日至2013年6月26日。2013年8月1日被告受伤部位经天津市北辰区劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。2013年8月13日，被告向原告寄送解除劳动合同通知，载明原因为原告未给被告缴纳社会保险，次日原告已签收。再查，2013年8月13日，被告作为申请人向天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司：1、一次性伤残补助金：11个月×本人工资1800元；2、一次性工伤医疗补助金：6个月×3872元；3、一次性伤残就业补助金：9个月×3872元；4、住院伙食补助费：62天×30元；5、住院期间交通费1500元；6、住院期间护理费；7、停工留薪期工资（2013年1月27日-2013年6月26日）；8、鉴定费180元；9、解除劳动合同经济补偿金（2012年5月3日至2013年8月13日）；10、未签订劳动合同二倍工资；11、防暑降温费及冬季取暖补贴。天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会作出北劳仲裁字（2013）第0408号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人自收到本裁决书生效之日起，立即支付申请人一次性伤残就业补助金34848元；2、被申请人自收到本裁决书生效之日起，立即支付申请人一次性工伤医疗补助金23232元；3、被申请人自收到本裁决书生效之日起，立即支付申请人一次性伤残补助金20908.8元；4、被申请人自收到本裁决书生效之日起，立即支付申请人2013年1月27日至2013年6月26日期间共计5个月的停工留薪期工资6742元；5、被申请人自收到本裁决书生效之日起，立即支付申请人解除劳动合同经济补偿金1972.2元；6、被申请人自收到本裁决书生效之日起，立即支付申请人2012年度的防暑降温费422.4元；7、被申请人自收到本裁决书生效之日起，立即支付申请人住院伙食补助费1860元；8、被申请人自收到本裁决书生效之日起，立即支付申请人劳动能力鉴定费180元；9、驳回申请人其他仲裁请求。被申请人天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司不服，向一审法院提起诉讼。上述事实有双方当事人当庭陈述、劳动合同书、仲裁裁决书、认定工伤决定书、停工留薪期确认通知、劳动能力鉴定结论书等证据所证实。
一审法院认为，本案中原告主张由于被告拒绝转入社会保险关系才导致未给被告缴纳社会保险，该理由未得到被告认可，且用人单位为劳动者缴纳社会保险系其法定义务，故依照《工伤保险条例》第六十二条的规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用工单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。庭审中，原告还提出被告于2013年1月25日已向原告申请离职，并提交证据《离职审批表》，被告再于2013年1月27日在工作场所发生事故的行为不属于工伤。一审法院认为，原告未在法定时间内对《认定工伤决定书》提起行政复议或起诉，且被告对《离职审批表》的真实性亦不予认可，故一审法院对原告不支付被告工伤待遇相应事项的主张不予支持。关于原告主张不支付被告停工留薪期工资一项，庭审中被告认可仲裁裁决认定的其工伤前12个月平均工资为1348.4元，原告对此数额表示异议，认为被告工伤前平均工资1348.4元中每月含有夜补、车补项目，应从被告平均工资中予以扣除。一审法院认为，原告主张理由不符合《工伤保险条例》的规定，即职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。故经计算，被告享有5个月的停工留薪期，原告应支付被告停工留薪期工资共计6742元。依据《工伤保险条例》的有关规定，劳动者因工致伤被鉴定为八级伤残，享受一次性伤残补助金，为11个月的本人工资，本人工资低于统筹地区职工平均工资的60%，应以天津市职工平均工资3872元的60%计算。因被告在仲裁申请中对一次性伤残补助金一项主张的月平均工资为1800元，虽低于法定标准，但该主张系被告在法律规定的范围内处分自己的民事权利的表现，故原告主张一次性伤残补助金数额不应超过被告主张的19800元的意见，一审法院予以支持，原告应支付被告一次性伤残补助金19800元。关于原告主张不支付被告解除劳动合同经济补偿金一项，因被告于2013年8月13日向原告寄送解除劳动合同通知，载明原因是原告未给被告缴纳社会保险，且该通知书原告已于次日签收。一审法院认为，被告主张解除劳动合同理由符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，原告应依据该法第四十六条的规定，以一审法院确认的被告平均工资1348.4元为标准向被告支付经济补偿金。因仲裁裁决原告应支付被告经济补偿金1972.2元未超过一审法院核算数额，故一审法院对此予以确认。因一审法院已确认原、被告双方劳动关系自2013年8月14日解除，依据《天津市工伤保险若干规定》以及被告伤残程度，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金为6个月的本市上年度职工月平均工资，即23232元；一次性伤残就业补助金为9个月的本市上年度职工月平均工资，即34848元。关于被告住院伙食补助费一项，根据相关规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每人每日30元，被告住院治疗62天，原告应支付被告住院伙食补助费1860元。关于被告垫付劳动能力鉴定费180元，根据相关规定，亦应由原告承担，原告应支付被告劳动能力鉴定费180元。关于原告主张不支付被告2012年度防暑降温费一项，因被告于2013年8月13日申请仲裁主张权利，防暑降温费属于职工福利待遇范畴，应依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，时效期间为一年，故原告应支付被告2012年8月14日至2012年9月30日期间防暑降温费166.9元。综上，一审法院经调解不成，判决如下：一、原告天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司支付被告贾志中2013年1月27日至6月26日停工留薪期期间工资6742元；二、原告天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司支付被告贾志中一次性伤残补助金19800元；三、原告天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司支付被告贾志中一次性工伤医疗补助金23232元；四、原告天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司支付被告贾志中一次性伤残就业补助金34848元；五、原告天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司支付被告贾志中住院伙食补助费1860元；六、原告天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司支付被告贾志中解除劳动合同经济补偿金1972.2元；七、原告天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司支付被告贾志中2012年8月14日至2012年9月30日期间防暑降温费166.9元；八、原告天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司支付被告贾志中劳动能力鉴定费180元；九、驳回原告天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司其他诉讼请求。上述给付款项在本判决书生效后五日内付清。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告担负。
一审法院判决后，上诉人天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司不服一审判决，以一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误为由，上诉来院。上诉人天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司诉称1、上诉人已经提交相关证据，证明被上诉人已经于2013年1月离职，即在发生伤害之前已经办理了离职手续，不再是上诉人公司员工，1月27日被上诉人在上诉人不知情的情况下，未经上诉人允许进入出事场所，故其在离职之后发生伤害，不应属于工伤，上诉人不应支付工伤待遇等补助金。2、因被上诉人是自动离职，且被上诉人在职期间拒绝将保险关系转入上诉人公司中，并非上诉人公司不给上社会保险，不符合劳动合同法第38条之规定，不应向被上诉人支付补偿金。3、原审中我们已经提交了被上诉人在我公司的全部工资单，工资不包括补贴等费用，被上诉人在上诉人处工作期间的平均工资为1256元，在计算各项费用时应以此为依据计算。我们对原审认定的1348.4元有异议。综上，上诉人天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司要求一、依法撤销一审判决，改判支持上诉人在一审的诉讼请求，即不支付天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会作出的北劳仲裁字（2013）第0408号仲裁裁决中八项给付内容。二、两审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人贾志中辩称被上诉人于2013年1月27日发生工伤，经认定为工伤，伤残等级8级、停工留薪8个月，工伤认定后上诉人并没有提出异议，上诉人对工伤认定是认可的，应按标准给付工伤待遇。被上诉人自入职之日起上诉人从未给被上诉人交纳过社会保险，被上诉人之前也没有在其他地方交纳过社会保险。2013年6月26日停工留薪期停止后被上诉人的受伤部位还没有完好，所以不能继续工作，因申请鉴定伤残，忽略了申请延长停工留薪期，2013年7月23日被上诉人工伤才痊愈，经医疗机构诊断出具了诊断证明，2013年8月才认定工伤八级。被上诉人已经丧失了劳动能力，并向上诉人进行过说明，要求过上班，上诉人没有合适的工作岗位，未能安排被上诉人继续工作、也没有辞退被上诉人，被上诉人一直在家修养，后被上诉人给上诉人发通知称上诉人未交纳社会保险要求解除劳动合同。被上诉人前三个月试用期工资是1500元，后来增加到1800元，经仲裁认定上诉人按工资明细计算出的1348.4元，这个数额是天津市最低工资标准，所以我们认可1348.4元，我们不认可上诉人提出的1256元。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，一审人民法院认定事实无误，本院予以确认。双方当事人均未提供新的证据。
案经本院调解，双方未能达成一致意见。
本院认为，上诉人天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司虽强调提交《离职审批表》证明被上诉人贾志中于2013年1月25日离职，但该证据没有上诉人天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司各部门的盖章和签字确认，2013年8月13日，被上诉人贾志中向上诉人天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司寄送解除劳动合同通知，次日上诉人天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司已签收。对被上诉人贾志中的离职时间，一审法院经审查已确认，因此上诉人的主张，本院不予支持。综上，上诉人天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司的上诉请求，证据不足，理由不能成立，本院不予支持。一审法院判决并无不妥，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费10元，由上诉人天津市艾嘉富都餐饮管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘俊
审 判 员 石刚
代理审判员 谢宏
二〇一四年七月四日
书 记 员 王越
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……