云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）楚中刑终字第111号
原公诉机关楚雄市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王思有，男，1981年1月2日生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地云南省楚雄彝族自治州楚雄市，2014年4月16日因涉嫌非法持有枪支罪被楚雄市公安局刑事拘留，同月29日被楚雄市公安局依法逮捕。现羁押于楚雄市看守所。
原审附带民事诉讼原告人董某某，男，1975年12月3日生，汉族，初中文化，农民，楚雄市人。
原审附带民事诉讼原告人袁某某，女，1980年4月29日生，汉族，初中文化，农民，楚雄市人，住址同上。
楚雄市人民法院审理楚雄市人民检察院指控被告人王思有犯故意伤害罪、非法持有枪支罪，于2014年10月9日作出（2014）楚刑初字第192号刑事附带民事判决。附带民事判决部分已发生法律效力。被告人王思有对刑事部分不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，被告人王思有与被害人袁某某关系暧昧，王思有与袁某某之夫董某某产生矛盾。2014年4月14日20时30分许，被告人王思有在楚雄市新村镇五街村委会五街街上茶永华家商店门口的街面路边看到董某某，并产生教训董某某的念头，后用事先准备好的汽油燃烧瓶丢向在茶永华商店门口的董某某、袁某某，将二人的身体不同程度烧伤。经鉴定，袁某某的伤情为重伤二级，董某某的伤情为轻伤二级。后被告人王思有又从家拿出一支改装的射钉枪想再次行凶，被五街村委会的工作人员制止，并把枪交给办案民警。经鉴定，王思有非法持有的射钉枪是以火药燃烧为动力发射弹丸的非制式枪支，具有致伤力。
原判还认定，被害人董某某伤后到楚雄州中医院住院治疗，经诊断为：1、双侧颜面部及双侧跟部浅∥烧伤（占体表面积约4%），2、轻度脂肪肝，3、双肾结石。共住院9天，支付治疗费5526.36元。2014年8月7日经楚雄正源司法鉴定中心鉴定，董某某的伤残程度为九级伤残、后期治疗费为人民币4000元、误工损失日为45日。被害人袁某某伤后到楚雄州中医院住院治疗，经诊断为：1、颜面部、颈部深∥烧伤（占体表面积约5%）；2、双上肢、右腋窝及背部肩胛下区浅∥烧伤（占体表面积约7%）。共住院24天，支付治疗费11308.86元。2014年8月7日经楚雄正源司法鉴定中心鉴定，袁某某的伤残程度为四级伤残、后期治疗费为人民币15000元、误工损失日为70日。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、报案书及受案登记表，证实被害人董某某因王思有用汽油瓶将其及妻子袁某某烧伤后向公安机关报案的事实；
2、被害人董某某陈述，证实2014年4月14日20时左右，其与妻子袁某某在楚雄市新街镇五街村委会五街街上茶永华家门口坐着聊天时，王思有突然扔了一个汽油瓶在其旁边燃烧后，火烧到其身上，其妻子袁某某跑出来时王思有又扔了一个汽油瓶在他们旁边，汽油瓶燃烧后火烧在其妻袁某某面部、头部、胸部、双手上的事实；
3、被害人袁某某陈述，证实其与被告人王思有发生过一段婚外情，当时王思有要求其和他结婚，但因其与夫没有离婚，便向王思有提出分手，王思有不同意还威胁其如不跟他结婚就要收拾其家人，所以案发当晚王思有是报复她才用汽油瓶烧其和夫。当晚其在饭店看见王思有提着两个装有汽油的啤酒瓶，其跟着王思有走出饭店外，王思有把汽油瓶往董某某身上扔引起董某某身上着火，接着王思有点燃另一个汽油瓶扔在其身上，使其身上着火，后其眼睛就看不见了；
4、证人王某甲、董某甲、普某某证言，证实2014年4月14日21时许他们在村委会开会时，新村派出所民警打电话说王思有用汽油烧着董学付夫妻二人，叫村主任组织人去了解情况，后村主任便组织人到五街。在赶往五街途中遇到王思有，他们便送王思有回家，在王思有家中王思有从桌上拿了一把枪说要去把董学付一家子灭掉，他们便去抢王思有的枪让他冷静些，后派出所的民警赶到王思有家将王思有带走的事实；
5、证人王某乙证言，证实王思有2014年4月14日下午在其家吃饭，吃饭时王思有喝了些酒的事实；
6、证人王某丙、茶某某、张某某、陈某某证言，证实案发当晚看见被告人王思有提着两个汽油瓶子在茶永华家商店门口找人，后看见茶永华家商店门外着火，袁某某、董某某、王仕章均被烧伤，袁某某烧伤最为严重的事实；
7、证人罗某某证言，证实案发当晚被告人王思有到她家拿了一桶汽油，王思有拿了12元现金给她。后听到茶永华在外面叫喊的声音，她跑出来看时，见到茶永华家商店门外地面着火，后就跟大家去救火事实；
8、被告人王思有供述，证实其和袁某某有过不正当男女关系，后袁某某之夫董某某威胁其要用车将其轧死掉，双方并产生了矛盾。2014年4月14日13时许，其在五街赶集，到19时左右在王思发家吃饭喝了一些酒后准备回家时，看到董学付坐在茶永华家商店门口，便产生了用汽油燃烧瓶教训他的想法。后其到罗志艳家买了1.25升左右的汽油装在二个啤酒瓶中，找到董学付后将汽油燃烧瓶丢向董学付旁边，汽油瓶砸烂在地面上着火烧着董某某，董某某就拿了一根木棒出来，袁某某跑出来站在其和董某某中间，其将剩下的汽油燃烧瓶丢向董某某方向，就听见袁某某的叫声，其就回家去将摆在沙发上的射钉枪拿出来准备去找董某某拼命，村委会的主任他们就将射钉枪抢走了，并做其工作，直到派出所民警来后将其带走；
9、抓获经过，证实公安机关民警抓获王思有的事实；
10、现场辨认笔录及照片，证实案发现场的状态；
11、鉴定意见书，证实被害人袁某某的伤情为重伤，伤残程度为四级，误工损失日及需后期治疗费；被害人董某某的伤情为轻伤，伤残程度为九级，误工损失日及需后期治疗费的事实；
12、医疗费收据、诊断证明、出院证、病案清单、鉴定费收据，证实被害人董某某、袁某某的伤情及支付医疗费用情况。
上述证据，经质证被告人王思有及辩护人均无异议，以上证据与被告人王思有的供述能相互印证，足以证实审理查明的事实，予以采信。
原判认为，被告人王思有因与被害人袁某某有感情纠纷而与袁某某之夫董某某产生矛盾，并产生教训董某某的想法，继而用汽油燃烧瓶伤害董某某及袁某某，造成被害人袁某某重伤，董某某轻伤的后果，被告人王思有的行为侵犯了公民身体健康权，已构成故意伤害罪。被告人王思有违反枪支管理法的规定，未依法取得持枪证件而非法持有枪支一支的行为，已构成非法持有枪支罪。被告人王思有犯数罪，应当数罪并罚。被告人王思有提出其没有伤害他人的目的，故不构成故意伤害罪的辩解，经审查后认为有证人证言及被害人陈述均证实王思有用汽油燃烧瓶伤害被害人袁某某、董某某的事实，且与被告人王思有的供述能相互印证，故其辩解不成立，不予采纳。被告人王思有除应承担刑事责任外，还应对附带民事诉讼原告人董某某、袁某某的经济损失承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人董某某、袁某某主张的医疗费、后期治疗费符合法律规定，予以支持；主张的营养费、误工费、护理费标准及天数过高，本院按法律规定予以支持；主张的交通费无证据证实，本院不予支持；主张的残疾赔偿金无法律依据，不予支持；附带民事诉讼原告人董某某主张的鉴定费无证据证实，不予支持。附带民事诉讼原告人董某某的经济损失认定为：医疗费5526.36元，误工费3600元（80元×45天），护理费684元（76元×9天），营养费90元（9天×10元），后期治疗费4000元，合计13900.36元；附带民事诉讼原告人袁思芝的经济损失认定为：医疗费11308.86元，误工费5320元（76元×70天），护理费1824元（76元×24天），住院伙食补助费480元（20元×24天），后期治疗费15000元，营养费240元（10元×24天），鉴定费1600元，合计35772.86元。根据被告人王思有犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第一百二十八条第一款、第六十九条、第三十六条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定判决：一、被告人王思有犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年六个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月，总和刑期六年，决定执行有期徒刑五年六个月；二、附带民事诉讼原告人董某某的经济损失：医疗费5526.36元、误工费3600元、护理费684元、营养费90元、后期治疗费4000元，合计13900.36元，由被告人王思有赔偿；三、附带民事诉讼原告人袁某某的经济损失：医疗费11308.86元、误工费5320元、护理费1824元、住院伙食补助费480元、后期治疗费15000元、营养费240元、鉴定费1600元，合计35772.86元，由被告人王思有赔偿；四、驳回附带民事诉讼原告人董某某、袁某某的其他诉讼请求。
被告人王思有以原判量刑过重，请求二审给其从轻处罚并适用缓刑为由提出上诉。
经二审审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实、证据相同，二审予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）王思有因与被害人袁某某有感情纠纷而与袁某某之夫董某某产生矛盾，并产生教训董某某的想法，继而用汽油燃烧瓶伤害董某某及袁某某，造成被害人袁某某重伤，董某某轻伤的后果，上诉人王思有的行为已构成故意伤害罪。王思有违反枪支管理法的规定，未依法取得持枪证件而非法持有枪支一支的行为，已构成非法持有枪支罪。上诉人王思有一人犯数罪，应当数罪并罚。上诉人王思有提出原判量刑过重，请求二审给其从轻处罚并适用缓刑的上诉理由，经审查，原判根据王思有在本案中的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度对其适用刑罚，量刑并无不当，上诉人王思有的上诉理由不能成立。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 董 波
审判员 苏天喜
审判员 杨忠祥
二〇一四年十二月四日
书记员 王燕红