江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终7955号
上诉人（原审原告、反诉被告）：贾云亮，男，汉族，1973年10月14日生。
委托诉讼代理人：杨天，江苏苏商律师事务所律师。
委托诉讼代理人：徐培，江苏苏商律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：徐子平，男，汉族，1967年10月11日生。
委托诉讼代理人：董洪文，江苏圣典律师事务所律师。
委托诉讼代理人：练志芳，江苏圣典律师事务所律师。
上诉人贾云亮因与上诉人徐子平健康权纠纷一案，不服南京市鼓楼区人民法院（2015）鼓民初字第6479号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月22日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人贾云亮及其委托诉讼代理人杨天、徐培、上诉人徐子平及其委托诉讼代理人董洪文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
贾云亮上诉请求：撤销原判，依法改判；由徐子平承担诉讼费用。事实和理由:贾云亮作为受害人受伤严重，住院治疗，而徐子平受伤并不严重，且本次纠纷的起因是由徐子平挑起的，过程是贾云亮找徐子平理论，却被徐子平殴打受伤。因此，一审法院认定贾云亮承担50％责任是认定事实错误。
徐子平上诉请求：撤销原判，发回重审或改判驳回贾云亮的诉讼请求，支持徐子平的全部反诉请求；诉讼费用由贾云亮负担。事实和理由：证人徐宝喜的证言与菜场保安顾宗强、朱根华的证言相互吻合，能够证实本案并非当事人相互殴打，系贾云亮先挑起事端，进而殴打，徐子平不得已采取了正当防卫措施。贾云亮虽然左髌骨粉碎性骨折，但其受伤系殴打徐子平过程中不慎所致，与徐子平并无关联，一审判决徐子平承担50%的责任明显不当。徐子平在纠纷中无过错，故不应承担责任。
贾云亮向一审法院起诉请求：请求法院判令徐子平赔偿医疗费48046.2元、交通费506元、财产损失650元、住院伙食补贴660元，合计48889.8元。
徐子平向一审法院反诉请求：请求法院驳回贾云亮的诉讼请求，判令贾云亮返还垫付款21492.90元，赔偿徐子平医疗费483.25元。
一审法院认定事实：2014年10月12日16时50分许，贾云亮与徐子平在南京市鼓楼区小市菜场院内，在停放电动车过程中，因口角双方发生肢体冲突。随后，被他人拉开，因双方均有伤情，贾云亮和徐子平分别至医院就诊。贾云亮的出院记录载明，××情：主因“外伤致双膝肿痛、活动受限7小时”入院；摄X线显示“左髌骨粉碎性骨折，断端移位明显，右髌骨外侧可疑骨折碎片”；于2014年10月20日行骨折切开复位内固定手术。2014年11月1日出院，住院19天，出院诊断：双侧髌骨骨折。
2015年3月5日，贾云亮再次入院，该次出院记录载明，病情：“昨日下午在外散步下坡时不慎滑跤，致左膝部剧烈疼痛、活动不能”，门诊行X线，左髌骨骨折术后观，骨折断端再次断裂。于2015年3月11日行左髌骨骨折切开复位内固定、髂骨取骨植骨术，2015年3月19日出院，住院14天，出院诊断：左髌骨骨折术后再次断裂。
贾云亮第一次住院至第二次住院前的医疗费、住院伙食补贴、康复治疗费、医疗器具费以及救护车费等治疗费用合计27283.40元。
贾云亮第二次住院期间的医疗费、住院伙食补贴以及救护车费等治疗费用合计22855.40元。
徐子平事发当日前往鼓楼医院就诊，主诉斗殴后头痛，双耳外伤2小时，经诊断，外伤后面部及单廓外伤流血，伴头晕头痛；神志清、双侧瞳孔对光反应清，左耳廓上缘根部见长约1.5cm裂口，面部及左耳垂见不规则挫伤；Rx：清创缝合，一周拆线。徐子平支付医疗费483.25元。
徐子平为贾云亮垫付了医疗费21492.90元。
一审期间，由于双方当事人的陈述在细节上不一致，贾云亮申请测谎，并同时申请对贾云亮受伤原因以及伤残情况进行鉴定，后因内固定尚未取出以及被鉴定人放弃选定的鉴定机构，做退案处理。
一审法院认为，公民的健康权依法受到保护，任何人不得任意侵害。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，贾云亮、徐子平之间因琐事产生冲突，相互殴打在一起，互有受伤。产生冲突的原因双方陈述一致，双方均认为之前存在嫌隙，偶遇中言语存在不和。因此对产生纠纷双方均有过错，一审认定贾云亮承担本次纠纷50%的责任，徐子平亦承担本次纠纷50%的责任。因贾云亮体内内固定未取出，不具备伤残鉴定的条件，相关的赔偿请求应当在具备鉴定条件之后，另行主张，贾云亮在诉讼中撤回了其他诉讼请求，本案亦予准许。
关于贾云亮的损失，贾云亮第一次住院至第二次住院前的治疗费用合计27283.40元；关于贾云亮在术后三个月，因散步过程中，原受伤部位再次断裂而住院手术的费用负担，一审法院认为，骨折患者的伤后康复训练是一个必要的过程，适度的活动有助于患者减少损失，但贾云亮在康复过程中，未尽到注意义务，而再次受伤，虽然与原有伤情有必然的联系，但自身的过失也是导致二次手术的重要因素，综合各方原因酌定，二次手术所致扩大部分的损失为其中的20%，由贾云亮自行承担。因此，贾云亮第二次住院期间的费用合计为22855.40元，扣除其应自行承担的4571.08元（22855.40×20%），贾云亮第二次住院期间损失为18284.32元；贾云亮交通费酌定为400元。综上，徐子平应当赔偿贾云亮损失（27283.40+18284.32+400）×50%=22983.86元。扣除徐子平已付21492.90元，徐子平在本案中，应当赔偿贾云亮1490.96元。
本次纠纷中，徐子平医疗费483.25元，应由贾云亮承担241.62元。
一审法院判决：一、徐子平于判决发生法律效力之日起十日内赔偿贾云亮1490.96元；二、贾云亮于判决发生法律效力之日起十日内赔偿徐子平241.62元；三、上述一二项冲抵后，徐子平应赔偿贾云亮1168.34元；四、驳回徐子平的其他诉讼请求。
二审经审理查明，一审法院查明相关事实属实，本院予以确认。
另查明，事发后，南京市公安局鼓楼分局小市派出所（以下简称小市派出所）出警至现场。小市派出所对双方当事人及菜场保安制作了询问笔录，贾云亮在2014年10月14日询问笔录中陈述：“当时保安过来拉架，后来徐子平不知什么原因倒在地上，我当时趴在他身上，等我们都起来以后，他不知道拿什么东西打了我一下，将我打倒了，结果腿很疼就起不来了。”贾云亮在2015年5月26日询问笔录中陈述：“后来，我们就打在一起。这时两名保安过来将我们拉开了，拉开后，他从一辆三轮车上拿了一把电瓶车的锁，向我左腿打过来，正好打在我左膝盖上，当时我就被他打的站立不稳坐在了地上不能动弹，后来他就骑在我身上，用拳头往我胸部和头上打”。
徐子平在2014年10月13日询问笔录中陈述：“后来我们被拉开后，我就站起来了，这时他蹦起来准备砸我的时候，他的腿不知道碰到电动车还是什么突然就倒下了。”徐子平在2015年5月24日的讯问笔录中陈述：“刚开始时，我被他打时，出于本能还了手，我们俩人拉扯在一起……他又用左膝盖顶我，但是没有顶到我，他顶到了一辆电动车的后架上，他又跳起来踹我，被我躲开了，他左膝盖着地后所造成的。”
安怀村菜场保安朱根华在2015年4月28日询问笔录中陈述：“刚开始时，年纪较小的男子手上拿着一串钥匙，在打斗的时候，不知怎么将对方的脸部搞流血了，双方对打的时候手上都没有拿东西，只是用拳头相互对打，我可以肯定……我当时看到他腿部膝盖塌陷了下去，有可能是，当时旁边有一排下水道路，他们在打斗时，被窨井盖绊了一下，但此种情况，我确实没有看见”。安怀村菜场保安顾宗强在2015年4月30日询问笔录中陈述：“当时我看到两名男子打在一起，朱根华就拉徐子平，我就拉贾云亮，我们两人分别将他们拉开，我们在拉的同时，还分别给他们打了一下，我们被他们两人打的冲多远，当我们两人再回来时，他们两人都已睡在地上，还在相互打斗，这时，我看到徐子平的耳朵正流着血，贾云亮这时睡在地上抱着腿……因当时围观的人较多，是他们两人打在一起时造成的，具体怎么样造成腿部膝盖骨折没有注意到。”
二审庭审中，双方当事人均认为己方仅应承担次要责任，对方应承担主要责任。贾云亮陈述：“在这之前10月8日我们在本市场也打了一架了，就是因为停车的事情打了一架了，被菜市场的几个人拉开了，相差4天的时间，当天我在拿钥匙开电动车，对方上来蹬了我一脚后被保安拉开了，旁边是他的三轮车，他拿了一把锁砸我，我没有躲掉”；徐子平陈述：“我手里任何东西都没有拿，我当时在下货……他砸我的时候蹬空了，不怪我，我没有砸他。”
本案二审争议焦点为各方当事人应承担的责任比例。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。该法第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，贾云亮、徐子平本系同乡，来到南京市安怀村菜场从事经营活动，因琐事发生矛盾，本应加强沟通，理智对待，通过合法、正当的维权途径解决纠纷，但双方遇事后均未采取冷静宽容的态度，从言语不和进而发展到肢体冲突，甚至在菜场两名保安极力拉架的情况下都不能制止双方的打斗行为，造成双方均有不同程度受伤。双方对此次纠纷的发生均存在过错，一审法院认定双方各自承担50%的责任并无不当。上诉人贾云亮认为其左髌骨粉碎性骨折系徐子平用车锁砸伤所致，而上诉人徐子平则认为贾云亮系其不慎蹬空摔伤所致，双方当事人关于贾云亮受伤事实的描述，均只有单方陈述，并无证据证明，而且现场两名保安陈述未看见双方当事人在对打时手持器物，也未看见贾云亮如何受伤，因此，双方当事人对纠纷责任比例的上诉请求，本院均不予采信。
综上所述，贾云亮、徐子平的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由贾云亮负担200元，徐子平负担200元。
本判决为终审判决。
审 判 长 贡永红
代理审判员 胡庆东
代理审判员 张林球
二〇一六年十月十八日
书 记 员 陈思羽