江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）苏中民终字第03153号
上诉人（原审被告）安诚财产保险股份有限公司张家港支公司，。
被上诉人（原审原告）谢友谊。
被上诉人（原审被告）翁顶锋。
被上诉人（原审被告）张家港保税区峰辉国际贸易有限公司。
上诉人安诚财产保险股份有限公司张家港支公司因与被上诉人谢友谊、翁顶锋、张家港保税区峰辉国际贸易有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服张家港市人民法院（2014）张塘民初字第0248号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月21日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2010年12月12日20时42分左右，翁顶峰驾驶苏E×××××小型越野客车从塘桥去妙桥，途经永进路由西向东行驶至针纺城路段，该车前部与由北向南横过道路的行人谢友谊人体相撞，造成车辆损坏，谢友谊受伤。该起事故经张家港市公安局交通巡逻警察大队调查后，综合分析认为：当事人翁顶锋雨天夜间驾驶机动车行驶道路，疏忽大意，发现情况措施不及，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，是造成该起事故的主要原因；当事人谢友谊横过道路时未在确认安全后通过，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条之规定，是造成该起事故的次要原因。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条以及《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款之规定，认定翁顶锋承担事故的主要责任，谢友谊承担事故的次要责任。
上述事实，有张家港市公安局交通巡逻警察大队张公交认字（2011）第006号道路交通事故认定书及庭审笔录等证据予以证实。
谢友谊受伤后，被送往张家港市第三人民医院救治，2010年12月12日至2011年1月20日住院39天，用去医药费81378.34元；2014年1月3日至2014年1月15日住院12天（取内固定装置手术），用去医药费14740.95元；门诊治疗用去医药费4597.67元。合计使用医药费100716.96元。
上述事实，有病历、住院病人用费清单、出院记录、住院医药费收据、门诊医药费收据及庭审笔录等证据予以证实。
2014年4月9日，张家港市中医医院司法鉴定所出具了张中医司鉴所（2014）临鉴字第182号鉴定意见书，认定：1、被鉴定人谢友谊右下肢丧失部分功能构成十级伤残；2、建议被鉴定人谢友谊的误工时限为540日，营养时限为60日，护理时限为住院期间1人护理，出院后90日内1人护理。
上述事实，有张中医司鉴所（2014）临鉴字第182号司法鉴定意见书及庭审笔录等证据予以证实。
另查明，翁顶锋驾驶的苏E×××××小型越野客车车辆所有人为张家港保税区峰辉国际贸易有限公司。该车在安诚财产保险股份有限公司张家港支公司投保有机动车交通事故责任强制保险与商业第三者责任险，保险期限分别为自2010年4月9日零时起至2011年4月8日二十四时止、自2010年2月24日零时起至2011年2月23日二十四时止。
上述事实，有机动车行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车辆保险单及庭审笔录等证据予以证实。
本起事故发生后，翁顶峰预交交警部门事故处理预付款80000元，其中支付谢友谊医药费79740.95元，账户余额为259.05元。
上述事实，有交警部门出具的证明及庭审笔录等证据予以证实。
谢友谊主张的赔偿项目及费用，质证及认证意见：
1.医药费100716.96元，提供相应的医药费票据。
翁顶峰、张家港保税区峰辉国际贸易有限公司质证意见为无异议。保险公司的质证意见为应扣除15%的非医保部分。
原审法院认为，保险公司主张扣除15%的非医保用药无相应依据，不应支持。故认定医药费为100716.96元。
2.住院伙食补助费918元，按住院51天，每天18元计算。
翁顶峰、张家港保税区峰辉国际贸易有限公司、保险公司质证意见为无异议。
原审法院认定住院伙食补助费918元。
3.营养费1200元，按司法鉴定意见60天，每天20元计算。
翁顶峰、张家港保税区峰辉国际贸易有限公司、保险公司质证意见为无异议。
原审法院认定营养费1200元。
4.误工费67500元，按误工540天，每天125元计算（年工资收入45000元）。
翁顶峰、张家港保税区峰辉国际贸易有限公司质证意见为无异议。保险公司质证意见为应当根据事故发生前三个月的平均工资1867元／月，按150-180天计算误工费。
原审法院认为，谢友谊主张按照年工资收入45000元计算，仅有其单位出具的证明不足以证实其主张。根据谢友谊提交的工资决算表，认定其误工费为33606元（1867元／月乘以540天）。
5.护理费9870元，按护理141天，每人70元／天计算。
翁顶峰、张家港保税区峰辉国际贸易有限公司质证意见为无异议。保险公司质证意见为认可50元／天，计算90天。
原审法院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，谢友谊未提供由谁进行护理的证明，根据司法鉴定意见，护理期限为伤后共计141天（其中住院期间1人护理，出院后90日内1人护理），按一般护工标准50元／天计算，认定护理费7050元。
6.残疾赔偿金65076元，按城镇居民人均可支配收入32538元／年计算。被扶养人生活费13580.7元，按城镇居民消费性支出20371元／年计算20年。
翁顶峰、张家港保税区峰辉国际贸易有限公司质证意见为无异议。保险公司质证意见为数额无异议，要求适当降低。
原审法院认为，对残疾赔偿金双方无异议，认定65076元。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出或农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。谢友谊定残时其母亲张秀英59周岁需赡养20年，张秀英现有已成年子女三人，认定被扶养人生活费13580.7元。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条的规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，故认定残疾赔偿金共78656.7元。
7.精神抚慰金5000元。
翁顶峰、张家港保税区峰辉国际贸易有限公司质证意见为无异议。保险公司质证意见为认可3500元。
原审法院认为，精神抚慰金与残疾赔偿金是两个相互独立的赔偿项目，残疾赔偿金是对伤者的物质补偿，精神抚慰金是对伤者的精神赔偿，两者可以同时主张。谢友谊受伤构成十级伤残，在精神上受到了一定的伤害，根据本案的责任及实际情况认定精神损害抚慰金4000元，在机动车交通事故责任强制保险中优先赔付。
8.交通费772.5元。
翁顶峰、张家港保税区峰辉国际贸易有限公司质证意见为无异议。保险公司质证意见为认可500元。
原审法院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。根据谢友谊住院治疗及门诊情况，酌定交通费500元。
9、住宿费920元。
翁顶峰、张家港保税区峰辉国际贸易有限公司质证意见为无异议。保险公司质证意见为不予认可。
原审法院认为，谢友谊受伤后即住院治疗，其主张的住宿费和本案交通事故缺乏关联性和必要性，故不予支持。
综上，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》所确定的赔偿项目、标准，谢友谊因本起交通事故造成的损失合计为226647.66元（医疗费用部分102834.96元＋伤残部分123812.7元）。
原审原告谢友谊的诉讼请求：要求原审被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、住宿费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费等共计268074.16元；其中保险公司在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任。本案诉讼费用由原审被告承担。
原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害公民生命健康权的，交通事故的责任人应向受害人承担民事赔偿责任。谢友谊因本起交通事故受伤，其为此主张权利于法有据。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。该起事故翁顶峰承担主要责任，谢友谊承担次要责任，故安诚财产保险股份有限公司张家港支公司应在机动车交通事故强制险分项项目范围内直接对受害人进行赔付，不足的部分，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人赔偿。本案中谢友谊承担次要责任，翁顶峰承担主要责任，超出交强险部分的损失原审法院酌定由翁顶峰承担80%的赔偿责任，其余损失由谢友谊自行承担。本案中安诚财产保险股份有限公司张家港支公司应当首先在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿谢友谊120000元【医疗费用部分10000元＋伤残部分110000元】，超过上述赔偿限额部分的损失106647.66元，由安诚财产保险股份有限公司张家港支公司在商业险范围内赔偿85318.13元（106647.66元＊80%）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《江苏省道路交通安全条例》第五十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国保险法》第十七条及其他相关法律规定，判决：
谢友谊因道路交通事故造成的损失共计226647.66元，由安诚财产保险股份有限公司张家港支公司在机动车第三者责任强制保险限额和商业第三者责任保险范围内分别赔偿120000元、85318.13元，合计205318.13元；其余损失由谢友谊自理。
上述款项，扣除翁顶峰先行垫付的款项79740.95元，由安诚财产保险股份有限公司张家港支公司直接赔付给谢友谊125577.17元，返还给翁顶峰先行垫付的款项79740.95元，于判决生效后十日内履行。
（如采用转账方式支付，请汇入谢友谊的指定账号，或汇入张家港市人民法院，开户行：交通银行张家港支行，账号：387670660010141007360）
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取620元、鉴定费2520元，合计3140元，由谢友谊负担628元，由翁顶峰、张家港保税区峰辉国际贸易有限公司负担2512元。翁顶峰、张家港保税区峰辉国际贸易有限公司应负担部分在履行本判决时一并与谢友谊结算。
上诉人安诚财产保险股份有限公司张家港支公司不服上述民事判决，向本院提起上诉的主要请求及理由：被上诉人谢友谊的踝关节受限没有损伤基础，张家港市中医医院司法鉴定所认定其右下肢功能丧失超过10%明显不合理。我公司对谢友谊的伤残等级及误工期限、护理期限、营养期限均不予认可。请求撤销原判，依法改判。
被上诉人谢友谊辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。张家港市中医医院司法鉴定所的鉴定意见书是经法院委托后作出的，保险公司在一审中既未提出异议，也未申请重新鉴定，依法应当予以采信。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人翁顶锋、张家港保税区峰辉国际贸易有限公司辩称：服从一审判决。
二审查明事实与原审查明的事实一致。
本案二审中双方当事人争议的焦点问题为：原审判决对谢友谊伤残等级及误工期限、护理期限、营养期限的认定是否正确？
本院认为：侵害民事权益的，应当依法承担侵权责任。本案的交通事故发生在机动车与行人之间，肇事机动车在保险公司投保有交强险及商业三者险，受害人请求商业三者险在本案中一并处理，其主张合法有据，依法应当予以支持。受害方的损失首先应当由保险公司在交强险赔偿责任限额范围内先行赔偿，不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同的约定向受害人赔偿，仍有不足的，则由侵权人依照有关的法律规定承担赔偿责任。张家港市中医医院司法鉴定所对谢友谊伤残程度及误工期限、护理期限、营养期限的认定，是由具备相应资质的鉴定人员对其病历、影像学资料等进行文证审查及查体检验的基础上，参照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》作出的，其鉴定程序合法，鉴定意见客观、明确，依法应当作为认定案件事实的依据。保险公司在一审庭审中对该鉴定意见书表示认可，二审中其也未能提供足以推翻的相反证据，故本院对其上诉主张依法不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1240元，由上诉人安诚财产保险股份有限公司张家港支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾平
代理审判员 赵东
代理审判员 姚望
二〇一四年十月二十日
书 记 员 陈莉