湖南省株洲市芦淞区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0203刑初330号
公诉机关株洲市芦淞区人民检察院。
被告人肖某，男，1990年6月9日出生，汉族，湖南省株洲县人，初中文化，厨师；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年2月9日被株洲市公安局芦淞分局刑事拘留，2017年3月9日被依法执行逮捕；现羁押于茶陵县公安局看守所。
被告人龙某，男，1992年12月30日出生，汉族，湖南省株洲市人，大专文化，无业；曾因犯寻衅滋事罪，于2016年5月30日被湖南省株洲市芦淞区人民法院判处有期徒刑九个月，2016年7月26日刑满被释放；现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年2月9日被株洲市公安局芦淞分局刑事拘留，2017年3月9日被依法执行逮捕；现羁押于茶陵县公安局看守所。
辩护人曾献志，湖天舒律师事务所律师。
辩护人毛毕文，湖天舒律师事务所律师。
被告人曾某，男，1988年5月17日出生，汉族，湖南省株洲县人，大专文化，无业；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年2月9日被株洲市公安局芦淞分局刑事拘留，2017年3月9日被依法执行逮捕；现羁押于攸县公安局看守所。
辩护人石毛，湖南天舒律师事务所律师。
株洲市芦淞区人民检察院以株芦检刑诉[2017]326号起诉书指控被告人肖某、龙某、曾某犯贩卖毒品罪，于2017年7月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成由审判员刘海源担任审判长，人民陪审员邓斌、吴月英参加的合议庭，公开开庭审理了本案。株洲市芦淞区人民检察院指派检察员谭丽霞出庭支持公诉，被告人肖某、龙某、曾某，被告人龙某的辩护人毛毕文、被告人曾某的辩护人石毛均到庭参加诉讼。现已审理终结。
株洲市芦淞区人民检察院指控：
（一）被告人肖某、龙某贩卖毒品的犯罪事实
2017年1月中旬的一天，被告人肖某在株洲市芦淞区贺嘉土靠五桥下卖给吸毒人员吴某约1克氯胺酮（俗称“K粉”），得毒资300元；
2017年1月下旬的一天，被告人肖某在株洲市天元区福尔莱酒店卖给吸毒人员胡某某3克左右的氯胺酮，得毒资1000元；
2017年2月8日23时许，吸毒人员吴某打电话给被告人肖某欲购买500元的氯胺酮，被告人肖某告知了被告人龙某带500元氯胺酮进行交易，后，被告人肖某与吸毒人员吴某电话联系交易地点后，与被告人龙某一同将车辆开至七一路靠河边的马路边等待吴某，后，由被告人龙某将约1.5克氯胺酮贩卖给吴某，得毒资500元。随后，被告人龙某、肖某被民警抓获，民警当场从被告人龙某身上搜出56.73克氯胺酮。
2017年2月9日15时许，被告人龙某配合民警抓获贩毒人员龚惜龙。
综上，被告人肖某一共贩卖毒品三次，其中伙同他人贩卖一次，共计氯胺酮约5.5克；被告人龙某贩卖毒品一次，共计氯胺酮约58.23克。
（二）被告人曾某贩卖毒品罪的犯罪事实
2017年2月7日中午，被告人曾某在株洲市天元区美的城栗雨公园贩卖了约1克氯胺酮给吸毒人员吴某，约定以后付款。
2017年2月8日晚21时许，被告人曾某在株洲市芦淞区希尔顿1106房间贩卖了1.2克氯胺酮给吸毒人员吴某，吴某交给曾某毒资500元。随后，被告人曾某被民警抓获，并当场从被告人曾某身上搜出4小包氯胺酮，共计4.34克。
另经审理查明:被告人曾某于2017年2月7日中午贩卖氯胺酮给吸毒人员吴某，得毒资人民币500元。2017年2月8日晚21时许，公安民警从被告人曾某身上搜出4小包白色粉末，共计4.34克；从吴某处收缴白色粉末2.63克。2017年2月8日23时许，公安民警从被告人龙某身上搜出15小包白色粉末，共计55.53克；从吴某处收缴被告人龙某贩卖的白色粉末1.2克。经株洲市公安局刑事科学技术研究所鉴定，从被告人龙某、曾某及吴某处查获的毒品白色粉末物质中均检出氯胺酮成分。被告人龙某协助公安机关抓获的龚惜龙已被本院以贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月。
上述事实，各被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有辨认笔录及照片、搜查笔录、提取笔录、毒品疑似物当面称量记录、扣押决定书、扣押物品、文件清单、称重照片、湖南省毒品收缴专用收据、株洲市公安局刑事科学技术研究所“株公物鉴（理化）字[2017]33、34、35、47号物证检验报告”、户籍信息资料、株洲市芦淞区人民法院（2016）湘0203刑初112号刑事判决书及释放证明、株洲市芦淞区人民法院（2017）湘0203刑初139号刑事判决书、传唤经过、抓获经过、破案经过、办案说明、证人吴某、胡某某的证言及被告人肖某、龙某、曾某的供述及辩解及退赃笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人肖某单独或与人一起，明知是毒品而多次予以贩卖；被告人龙某与人一起，明知是毒品而予以贩卖；被告人曾某明知是毒品而予以贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人肖某、龙某、曾某犯贩卖毒品罪的罪名均成立。被告人肖某系贩卖毒品犯罪情节严重。2017年2月8日，被告人肖某、龙某一起贩卖毒品给吸毒人员吴某，系共同犯罪。在共同贩卖毒品犯罪中，被告人肖某联系好购买毒品人员和交易地点，并与被告人龙某一起到交易地点；被告人龙某提供毒品并实际交易，两被告人在该次犯罪中均其了主要作用，同为主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人肖某、龙某、曾某到案后，均能如实供述犯罪事实，依法均可以从轻处罚。被告人龙某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。但被告人龙某到案后，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，其行为符合立功的法律要件，属立功，依法可以从轻处罚。被告人肖某、曾某均系初犯，量刑时酌情从轻处罚。被告人龙某的毒品被收缴，未流入社会，社会危害相对较小，量刑时酌情考虑。对被告人肖某、曾某的犯罪所得赃款，依法应予以继续追缴。对公安机关扣押被告人龙某、曾某的毒品，应依法予以没收。
被告人龙某的辩护人曾献志、毛毕文、被告人曾某的辩护人石毛分别辩护称，因被告人有吸毒史，被告人龙某、曾某被公安机关收缴的毒品不宜认定为贩卖毒品的数量，对指控的毒品数量应予以核减的意见。经查，本案中，公诉机关指控被告人贩卖毒品的数量是其贩卖及查获毒品的总和，但《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定“对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量；确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量”，根据上述规定，贩毒人员中所查获的毒品，认定为贩卖毒品的数量是原则，不认定是例外。而辩护人没有提供相应证据来证明被告人的毒品并非用于贩卖，仅以被告人有吸毒史就提出核减被告人贩卖毒品的数量的意见，显然没有法律依据，故本对上述辩护意见均不予采纳。被告人龙某的辩护人曾献志、毛毕文以被告人龙某有立功情节、能如实供述犯罪事实、共同贩卖毒品中作用相当以及毒品未流入社会危害相对较小的辩护意见，经查，与本院查明的事实相符，并符合相关法律规定，本院予以采纳。被告人曾某的辩护人石毛以被告人曾某系初犯、偶犯、能当庭认罪、认罪态度好、有引诱情形等为由建议对被告人曾某从轻处罚的意见，经查，与本院查明的事实相符，并符合相关法律规定，本院予以采纳。
综上，对被告人肖某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十一条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，对被告人龙某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十八条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十一条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定；对被告人曾某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人肖某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月9日起至2020年2月8日止；罚金限本判决生效后五日内缴纳。）
二、被告人龙某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月9日起至2018年4月8日止；罚金限本判决生效后五日内缴纳。）
三、被告人曾某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月9日起至2017年11月8日止；罚金限本判决生效后五日内缴纳。）
四、对公安机关收缴被告人龙某的毒品氯胺酮（白色粉末），共计五十六点七三克（含贩卖给吴某的一点二克）；收缴被告人曾某的毒品氯胺酮（白色粉末），共计四点三四克，均予以没收；对被告人肖某犯罪所得赃款人民币一千三百元，被告人曾某犯罪所得赃款人民币五百元，均予以继续追缴，没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘海源
人民陪审员 邓 斌
人民陪审员 吴月英
二〇一七年九月六日
书 记 员 李益标
附：判决书引用的法条全文
一、《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
二、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。
三、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。