河南省民权县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）民刑重字第2号
公诉机关民权县人民检察院。
被告人杨某甲（曾用名杨曾用），男，1980年1月30日出生，汉族。因犯涉嫌行贿罪，于2014年5月13日被民权县公安局刑事拘留，同年5月23日被民权县公安局依法逮捕。现押于睢县（民权县）看守所。
辩护人闻刚，河南中涵律师事务所律师。
被告人杨某甲行贿一案，由民权县人民检察院2014年8月11日以民检刑诉（2014）240号起诉书，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年9月2日公开开庭审理了本案。同年12月17日作出（2014）民刑初字第135号刑事判决，判处被告人杨某甲有期徒刑二年。被告人杨某甲不服，向商丘市中级人民法院提起上诉。商丘市中级人民法院于2015年6月8日作出（2015）第40号刑事裁定书，撤销本院（2014）民刑初字第135号刑事判决，发回本院重审。本院于2015年7月2日立案，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。民权县人民检察院指派检察员田东风出庭支持公诉，被告人杨某甲及其辩护人闻刚到庭参加了诉讼。期间因等待（2015）民刑重字第1号案的判决结果，于2015年9月23日至2016年5月9日扣除审限229日。现已审理终结。
民权县人民检察院指控：2012年1月至2013年12月，被告人杨某甲借用郑州美创医疗器械有限公司的资质，在往民权县中医院供应医用耗材过程中，多次给予民权县中医院骨科主任杨某乙回扣款593278元。针对上述事实，公诉机关提供了相应的证据，据此认为被告人杨某甲之行为构成行贿罪。请求依法判处。
被告人杨某甲辩称行贿美创医疗器械有限公司的老板知道，行贿的钱是借老板的，属单位行贿。辩护人认为，杨某甲的行为是单位行为且单位获了利，杨某甲所付给中医院的回扣款是被勒索的，杨某甲及美创医疗器械有限公司没有获取不正当利益。故杨某甲无罪。
经审理查明，2012年1月至2013年12月，被告人杨某甲受郑州美创医疗器械有限公司的委托，在往民权县中医院供应医用耗材过程中，多次给予民权县中医院骨科主任杨某乙回扣款593278元。
上述事实，由经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.被告人杨某甲的供述及自书交代材料，2012年元月份，其以郑州美创公司医疗器械有限公司的名义跟民权县中医院签了医疗耗材供应合同，准备往民权县中医院供医疗器械，合同签订后，其找到杨某乙主任，问他：“有没有内固定回扣款，回扣是多少。”杨某乙说：“他们一般都是25个点。”（25点就是25%的回扣费）其就按杨某乙说的，按25%给他回扣款，从2012年1月份到7月份，其因为没有钱，业务少，一直都没有给杨某乙回扣款。到2012年8月份的时候，民权县中医院跟美创公司结了一批内固定耗材款，其计算好该给杨某乙回扣款的数额，其带了10万多元的现金，具体多少钱其想不起来了，其还拿着医院开具的记账传票到主任办公室找到杨某乙，当时10万元钱其是用手提袋装着，每沓1万元，其说：“杨主任这是前几个月的回扣款。”其把现金和传票给他，他看过传票后交给其，并点了一下现金，当时他也没有说啥，随后其就对杨主任说：“其听说其他医疗器材公司都涨5个点是不是，是按30%给你的回扣？”杨某乙说：“是。”其说：“其的业务量上不去，其也给你涨5个点，帮其提高点业务量。”杨某乙说：“管”。然后其离开杨某乙办公室，其就把记账传票交给器械科长周洁了。从那以后其给杨某乙的回扣款就按照其的业务销售额30%给他的钱。从2012年8月份到2013年12月底其都到每月的月底和月初给杨某乙一次回扣款，如果不给他回扣款业务量很少。其往民权县中医院供医疗器械是和郑州美创公司的老板吕亚军协商，用吕亚军郑州美创医疗器械有限公司的资质与民权县中医院做的业务，每笔业务费提给吕亚军8%的管理费。其只是借用他的资质，其购进的耗材及给杨某乙送的回扣款跟美创公司和吕亚军没有任何关系，这都是其自己给杨某乙送的内固定材料回扣款。其2012年到2013年12月份其一共给杨某乙593278元医疗耗材回扣款。其不给他回扣款，就没有业务量。
2.证人杨某乙的证言，（民权县中医院骨科主任，另案处理）：医院签订供应内固定材料的企业有商丘的龙开公司，郑州的荣康公司和美创公司。杨某甲是美创公司的小区域经理，实际上是个业务员。2012年其院与美创公司签订了医疗耗材合同，美创公司的杨某甲到其医院骨科医生休息室来找其，当时他对其说：“其公司的产品这一次中标了，也和你院签罢合同了，你多支持其的公司，多用点他们的产品，给10%的好处费。”其当时就答应了。到了8、9月份，杨某甲又来到其医院骨科医生休息室来找其，他对其说：“多用点他们公司的产品，这几家均衡均衡，他们也给30%的好处。”当时其就同意啦。美创公司2012年1
--7月份销售给其科的内固定材料是497390元乘以25%，给的回扣款是124348元。2012年8--
12月份销售给其科的内固定材料是211310元乘以30%，给的回扣款是63393元；2013年美创公司销售给其科的内固定材料是1351794元，美创公司给的回扣是销售总额的30%。
3、证人于振华的证言（民权县中医院骨科医生，另案处理）：从2011年7月份从外地学习回来，8月份的一天，具体哪一天其记不清了，科室主任杨某乙在住院部休息室对其说：“这是给你手术加班劳务费，企业供货商给的。”当时杨某乙递给其一个信封，里面装了几百块钱。从2011年8月份开始一直到2012年12月份期间杨某乙每月大致都是给其1000多块钱。从2013年开始其的病号就多了，给的钱也就多了，最高的一次给其5000块钱。2013年元月份这是最后一次杨某乙给其2800多元，然后其去急诊一个月，因为听说宁陵医院骨科出事了，今年2、3月份就没有再给其钱了。企业供货商给的是医疗器械的回扣款。杨某乙给其说的这是回扣款，虽然当时杨某乙只是说：这是供货商给的钱。不过医生心里都清楚这就是医疗器械供应商给的回扣款。医院不分主刀和助手医生，谁的病号谁有回扣款，护士长和护士没有医疗器械提成款。其科室的医疗器械主要是用的商丘龙开医疗器械公司王国昌的器械，龙开公司的器械用的最多，平时都业务员宁加才来送货，上手术室送器械。还有一个商丘的永康公司，一个叫王辉的业务员经常去送货。还有一个男的叫杨某甲的业务员经常去送货，他是哪个公司的其不知道。还有没有人其想不起来。
4、证人周生明的证言（民权县中医院骨科医生，另案处理）：同于振华证言。
5、证人周洁的证言（民权县中医院药剂科长）：2012年、2013年、2014年医院与商丘市龙开贸易有限公司、河南荣康医疗器械有限公司、郑州美创医疗器械有限公司签订了购销合同。（经过查看入库明细账）2012年骨伤科所入库医疗器械金额，郑州美创医疗器械有限公司708700元。2013年骨伤科所入库医疗耗材金额，郑州美创医疗器械有限公司1351794元。从2011年1月份到2013年12月份郑州美创医疗器械有限公司耗材入库总金额2060494元。
6、证人吕某（郑州美创公司经理），2012年年前，杨某甲说想借用郑州美创公司的资质跟民权县中医院做医疗器械业务，当时其让杨某甲给8%的税点，交发票税，杨某甲同意了。之后杨某甲用美创公司的资质和民权县中医院供内固定器材。中医院汇过款之后，其扣除8%税点后把剩余的钱就直接打给杨某甲了，有的是给杨某甲的现金。其和公司的其他人员没有出面与民权县中医院联系过业务。杨某甲不是其公司的人员。杨某甲原来是做医疗器械的业务员，和其是同行，相互认识。美创公司是私人性质的公司，是以其母亲的名义注册的。还有一个库管员叫胡贯威。
7、郑州美创医疗器械公司2013年、2012年账务明细、杨某甲邮政储蓄账户信息、民权中医院给郑州美创公司打款记账凭证、杨某甲内固定材料民权中医院流水账、吕亚军邮政储蓄账户信息、河南省信用联社信息科技中心杨某甲存款情况，证明美创公司2012年1
--7月份销售给其科的内固定材料是497390元；2012年8--
12月份销售给其科的内固定材料是211310元；2013年美创公司销售给其科的内固定材料是1351794元。
8、民权县中医院与郑州美创公司医疗机构药品购销合同、美创公司委托书，证明美创公司委托杨某甲在商丘的产品销售业务。
9、身份证复印件及户籍证明，证明杨某甲的身份。
上述证据客观真实，相互印证，本院予以采信。
本院认为，被告人杨某甲以郑州美创医疗器械有限公司的名义，受公司委托，作为公司的代理人，在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员回扣款，情节严重，其行为已构成行单位行贿罪，系直接责任人。故公诉机关指控被告人杨某甲犯行贿罪的罪名不当，应予纠正。辩护人认为被告人杨某甲系单位犯罪的辩护意见予以采纳，认为杨某甲无罪的意见与审理查明的事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人杨某甲犯单位行贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币100000元（限判决书生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月13日起至2016年5月12日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 彭宗国
审判员 黄海涛
审判员 孙 尚
二〇一六年五月十日
书记员 蒋育良