河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终8593号
上诉人(原审被告)：贵州鑫悦煤炭有限公司，住所地贵州省贵阳市息烽县养龙司乡蚂蟥村。
法定代表人：陈晓邨，该公司董事长兼总经理。
委托诉讼代理人：王义鹏，贵州康卓律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：河南省荣腾机械有限公司，住所地：新密市牛店镇林场村。
法定代表人：冉花菊，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘怀涛，男，汉族，1962年11月7日出生，住河南省新密市。该公司副总经理。
委托诉讼代理人：吴晓，河南仟方律师事务所律师。
原审被告：贵州鑫悦煤炭有限公司息烽县石硐乡星宇煤矿，住所地：贵州省贵阳市息烽县石硐乡光明村。
负责人：张承锡。
上诉人贵州鑫悦煤炭有限公司(以下简称鑫悦公司)因与被上诉人河南省荣腾机械有限公司(以下简称荣腾公司)、原审被告贵州鑫悦煤炭有限公司息烽县石硐乡星宇煤矿(以下简称星宇煤矿)合同纠纷一案，不服河南省新密市人民法院（2018）豫0183民初1523号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月12日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人鑫悦公司的委托诉讼代理人王义鹏，被上诉人荣腾公司的委托诉讼代理人刘怀涛、吴晓到庭参加诉讼。原审被告星宇煤矿经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鑫悦公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回一审原告的诉讼请求或发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决对证据及事实认定错误。一审判决以原告提供的《企业询证函》为依据，但该《企业询证函》明显缺乏真实性。1、该函载明的单位名称为湖南邵阳杨柳煤矿，与印章明显不符。2、该函加盖的公章名称为“息烽星宇煤矿”字样，时间为2015年6月25日，然而，在该时间段内，息烽星宇煤矿这一名称早已不复存在，该公章也早已注销，显然系伪造且伪造的是一个虚构的单位名称。3、该函“确认通知书栏”明确载明：本对账函的账面金额与贵公司的相符时，单位负责人签字及加盖公章即可，如不符，须单位负责人签字及加盖公章外，另需说明及解决的办法，以供我公司参考。换言之，该函的确认必须以单位负责人签字和加盖公章两个条件同时成立。根据本条第二款所述，被告并未加盖公章，该印章系有人伪造的虚假单位的印章。但一审以原星宇煤矿负责人签字确认为由，强行认定该函的真实性，否认了《询证函》中关于负责人签名和加盖公章两个条件必须同时具备后生效的意思表示。4、上述《询证函》的真实性显然不应得到认可，至少可以说疑点重重，为了进一步调查其真实性，原被告双方完全可以通过重新对账的方式加以证明。二、一审判决适用法律错误。本案的定做合同行为发生于2012年3月，且合同明确约定2012年3月付款，按照合同当时生效法律的规定，被上诉人应于2014年3月底以前主张权利。被上诉人并未提供证据证明其在诉讼时效期间内对该权利的主张，而是提交一份2015年6月25日形成的《企业询证函》，该函本身不具有真实性，不应作为本案证据使用，即使其具有真实性，并不构成还款承诺也不构成诉讼时效的中断和中止。三、一审判决程序违法。一审过程中，被上诉人并未向法庭提交2011年11月13日的定做合同，该合同并未经过质证程序，但该判决无缘无故提到了该合同且对该合同进行认定。
荣腾公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审驳回上诉，维持原判。
荣腾公司向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告偿还原告定作物款250000元及违约金42600元；2、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2011年11月13日原告与星宇煤矿签订定做合同一份，双方约定承揽人荣腾公司为被告星宇煤矿定做500米和200米的500型皮带机各一台，合同总价款为476000元，并约定先付100000元，余下367000元安装调试完毕付清全部货款，到货时间2011年11月21日前，签订合同代理人为杨安均。2012年3月15日，原告再次与被告星宇煤矿签订定做合同一份，双方约定承揽人荣腾公司为被告星宇煤矿定做660米500型皮带机和760米650型皮带机各一台，合同总价款为42600元，并在合同第十三条约定：“先326000元加上这笔合同一次汇公司400000元，2012.3.20前汇公司，2012.4.7前到”。合同尾部乙方杨安均签字，并加盖息烽星宇煤矿财务专用章，2012年3月16日被告公司向原告支付了400000元。2015年6月25日原告向星宇煤矿送达企业询证函一份，其主要内容为：我公司为做好2015年财务核算工作，确认贵单位与我公司2015年6月25日为止的应收货款金额为250000元，望贵单位认真给予协助，本对账函的目的是为了确认双方债权债务，本对账函的账面金额与贵公司相符时，单位负责人签字加盖公章即可，本对账函的账面金额与贵单位不相符时，须单位负责人签字加盖公章外，并加以说明原因及解决办法，以供我公司参考。单位名称处为湖南邵阳杨柳煤矿，委托代理人处杨安均签字，加盖息烽星宇煤矿印章。
原审法院另查明，息烽星宇煤矿成立于2004年4月27日，后息烽星宇煤矿被以产权整体转让的方式被贵州鑫悦煤炭有限公司兼并，成为后者的分公司，并于2014年3月20日变更名称为贵州鑫悦煤炭有限公司息烽县石硐乡星宇煤矿，变更负责人为杨安均，变更地址为贵州省贵阳市息烽县石硐乡光明村，变更市场主体类型为其他有限责任公司分公司。2017年3月28日负责人变更为张承锡。
一审法院认为，债务应当清偿。2011年11月13日与2012年3月15日原告与被告星宇煤矿签订的合同合法有效，双方均应依约履行。现原告已经完成定做交货义务，被告星宇煤矿欠款的事实有加盖其印章的企业询证函为证。因被告星宇煤矿已被被告鑫悦公司兼并，星宇煤矿作为产权整体转让出去的分公司，没有对外独立承担债务的民事能力，其债务应当由接受其整体产权的总公司即被告鑫悦公司承担。对原告要求被告鑫悦公司偿还欠款250000元的主张，予以支持。对原告要求被告星宇煤矿承担责任的主张，不予支持。因2011年11月13日合同未约定违约责任，2012年3月15日合同只约定部分货款付款时间，无法认定被告的行为存在违约，对原告要求被告支付违约金的诉讼请求，不予支持。二被告辩称2012年3月15日合同加盖的是财务专用章，但并未否认该财务专用章的真实性，同时该合同由原星宇煤矿负责人杨安均签字确认，对其辩称主张，不予采信。二被告辩称星宇煤矿已于2014年被鑫悦公司兼并，2015年6月25日企业询证函上加盖的印章已经失效的主张，由于印章保管属于被告内部管理事项，被告不能以此为由对抗第三人并否认印章的效力；询证函单位名称虽与印章不一致，但询证函是由原星宇煤矿负责人杨安均签字确认，被告以上辩称均不能否认该询证函的真实性。本案诉讼过程中，被告鑫悦公司申请追加第三人，并提供了第三人与鑫悦公司签订的整体转让协议。由于本案争议合同的双方为原告与被告星宇煤矿，原告基于合同的相对性向被告星宇煤矿与鑫悦公司主张欠款，并无不当。被告鑫悦公司与第三人的纠纷与本案不是基于同一法律事实，被告鑫悦公司可以另案主张。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下：一、被告贵州鑫悦煤炭有限公司于本判决生效后十日内偿还原告河南荣腾机械有限公司货款250000元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为2845元，由被告贵州鑫悦煤炭有限公司负担2525元，由原告河南荣腾机械有限公司负担320元。
二审期间双方均未提交新证据。
二审经审理查明的事实同一审相一致。
本院认为，星宇煤矿欠款的事实由加盖印章的企业询证函为证，且双方欠款发生的基础事实有双方签订的定做合同予以佐证。关于上诉人主张询证函的真实性存疑，双方应该进行重新对账的上诉理由，本院认为，根据2015年6月25日企业询证函的主要内容，“。本对账函的目的是为了确认双方债权债务，本对账函的账面金额与贵公司相符时，单位负责人签字加盖公章即可。”可知，杨安均在该企业询证函上签字及加盖息烽星宇煤矿印章的行为系对双方债权债务数额的确认。因此，对上诉人的这一上诉意见，本院不予采纳。虽然询证函上的单位名称与实际加盖的息烽星宇煤矿印章不一致，但该询证函上有杨安均的签字，结合杨安均系星宇煤矿原负责人的这一身份，以及荣腾公司与星宇煤矿之间存在定做合同关系，且息烽星宇煤矿已被鑫悦公司兼并成为其分公司，并于2014年3月20日更名为星宇煤矿的这一事实，足以认定星宇煤矿即为欠款相对方。上诉人称询证函上出现“息烽星宇煤矿”字样的时间为2015年6月25日，而此时息烽星宇煤矿早已不存在，公章也已经注销，对于上诉人的这一辩解意见，本院认为，息烽星宇煤矿已被鑫悦公司兼并，至于其印章的保管，系企业内部的具体管理事宜，上诉人不能据此来对抗外部第三人。上诉人对本案债务的诉讼时效持有异议并认为一审程序存在问题，与本院审理查明的事实不相符，对其该辩解意见，本院不予采纳。因星宇煤矿系鑫悦公司的分公司，不具备对外独立承担债务的民事能力，一审法院根据审理查明的事实判令由总公司鑫悦公司承担向荣腾公司偿还25万元货款的责任正确。
综上所述，贵州省鑫悦煤炭有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2525元，由上诉人贵州省鑫悦煤炭有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘颖超
审判员 邓先理
审判员 邢彦堂
二〇一八年七月五日
书记员 时婉秋