盐城市盐都区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）都商初字第0738号
原告盐城市驰球汽车配件有限公司清算组，住所地在江苏省盐城市盐都区张庄街道办事处民营工业园区。
负责人万金海，该公司清算组组长。
被告唐理祥，居民。
委托代理人刘学祝，
者。
原告盐城市驰球汽车配件有限公司清算组（以下简称驰球公司清算组）与被告唐理祥股东出资纠纷一案，本院于2013年10月21日受理后，依法组成合议庭，于2014年2月11日公开开庭进行了审理。原告驰球公司清算组负责人万金海、被告唐理祥及其委托代理人刘学祝到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
驰球公司清算组诉称：盐城市驰球汽车配件有限公司（以下简称驰球公司）由两名股东组成，注册资本100万元，唐理祥持76%股权。2009年9月30日盐城市盐都区人民法院作出（2009）都民二初字第0655号民事调解书，驰球公司解散并由股东组成清算组进行清算。2010年11月10日驰球公司清算组成立，经清产核资，驰球公司系由“黄牛”办理登记，注册资本100万元由“黄牛”存进公司帐户，验资后即抽走，唐理祥实际出资634899.03元，尚欠出资125100.97元至今未能缴纳。另截止2011年11月5日驰球公司的固定资产原值814899.03元，唐理祥侵占675164.9元和他人存放在公司的财产109600元，计784764.9元。2012年5月清算组要求唐理祥缴纳尚欠的出资和返还侵占公司的资产，其均未理睬。现要求唐理祥立即返还公司财产784764.9元，缴纳出资125100.97元，承担本案的诉讼费用。
驰球公司清算组提供的主要证据有：
1、2008年11月20日唐理祥与陶忠、陈东芳签订的合作协议书一份及驰球公司章程、验资报告、注册资本存款凭证、营业执照各一份；
2、2009年2月28日股东会决议、股权转让协议、章程修正案各一份及2009年3月16日的股东会决议一份；
3、盐城市盐都区人民法院（2009）都民二初字第0655号民事调解书一份；
4、2010年11月7日唐理祥与陈东芳签订的协议书一份及2010年11月10日股东决议一份；
5、2009年9月2日资产清单一份及2010年11月10日资产确认清单一份；
6、2011年11月7日唐理祥提出的损失清单一份，2011年3月2日唐理祥、陈东芳及驰球公司清算组负责人万金海签订的聘请会计师审计协议书一份，2011年3月10日对唐理祥损失的查账情况说明一份，2011年7月12日驰球公司内部清算报告一份；
7、2011年9月20日股东决议一份，2011年4月9日唐理祥实际投资清单一份，2011年10月15日及2011年11月15日出资清单各一份，资产负债表及财�清单各一份，2011年11月15日会议记录一份；
8、股东联系方式确认单及驰球公司清算组发给唐理祥的通知各一份。
唐理祥辩称：当初驰球公司成立时是由“黄牛”牵线办理，三名股东均未缴纳出资额，其中股东陶忠后来也并未实际出资，所以根本不存在股权转让；按照合作协议约定我的投资额为51%，但我已实际投入近70万元，所以我并不差欠出资额125100.97元；目前驰球公司对外无债权债务，我已经分配的财产就应属我所有且远远不足，另驰球公司清算组诉请中的109600元财产系案外人陈东芳存放在公司的财产，故驰球公司清算组没有诉讼主体资格。综上，驰球公司清算组的诉讼没有事实和法律依据，请求法院依法驳回驰球公司清算组的诉讼请求。
唐理祥未向本院提供证据。
本院依法调取的证据为：对陈东芳、胥传华、胥忠锦的调查笔录。
根据驰球公司清算�的起诉及唐理祥的答辩，双方的争议焦点为：1、唐理祥与陶忠之间是否存在股权转让及唐理祥是否应当再出资125100.97元？2、唐理祥已收回投入公司的财产是否应当返还？3、驰球公司清算组要求唐理祥返还案外人陈东芳寄存在驰球公司的财产是否具有诉讼主体资格？
在质证过程中，唐理祥对驰球公司清算组提供的证据1真实性无异议，但三名股东并未按照协议实际履行，陶忠后来也并未出资；证据2真实性无异议，但陶忠并未实际出资所以不存在股权转让的问题；证据3无异议；证据4真实性无异议，但并未授权清算组对公司股东提起诉讼；证据5不予认可，虽该签名是唐理祥所签，但该财产系案外人陈东芳存放在驰球公司的财产，应由陈东芳主张相关权利，与驰球公司无关；证据6中的2011年11月7日损失清单及2011年3月2日聘请会计师审计协议书无异议，2011年3月10日的查�情况不予认可，公司的账目没有收集全面，2011年7月12日的清算报告无异议，但陶忠并无出资所以不存在股权转让；证据7中的2011年9月20日股东决议、2011年4月9日唐理祥实际投资清单、2011年10月15日出资清单、2011年11月15日会议记录无异议，2011年11月15日出资清单有异议，唐理祥的实际出资应为715603.52元，资产负债表及财产清单不予认可，因唐理祥很多经手的实际支出没有计算在内；证据8的真实性无异议，但认为该财产不应当返还。
本院对当事人各方提供的证据经审核认为，驰球公司清算组提供的证据1拟证明驰球公司的成立及股东间的出资比例情况，唐理祥对真实性无异议，予以认定；证据2拟证明陶忠将股权转让给唐理祥的事实，具有真实性，予以认定；证据3系盐城市盐都区人民法院（2009）都民二初字第0655号民事调解书，拟证明驰球公司解散的事实，予以认定；证据4拟证明公司股东唐理祥、陈东芳聘请律师、会计师进行清算及清算组成立的事实，具有真实性，予以认定；证据5拟证明案外人陈东芳的财产存放在驰球公司被唐理祥占有的事实，唐理祥认为驰球公司清算组无诉讼主体资格，但该财产系案外人陈东芳存放在驰球公司，驰球公司有向寄存人返还保管物义务，故应予认定；证据6拟证明聘请会计师对唐理祥提出的损失进行审计的情况及清算组终止清算的事实，具有真实性，与本案具有关联性，予以认定；证据7拟证明股东决议继续清算及股东的实际出资、公司固定资产情况，具有真实性，与本案具有关联性，予以认定；证据8具有真实性，予以认定。
根据本院认定的证据及当事人双方对事实无异议部分，可以确认下列事实：2008年11月29日唐理祥、陶忠与陈东芳作为有限责任公司股东制定了一份《盐城市驰球汽车配件有�公司章程》，约定公司名称“盐城市驰球汽车配件有限公司”；公司经营范围为汽车配件生产、销售，农机、拖拉机、汽车、柴油机、日用百货、针纺织品、化工、建材销售，绿化工程、土石方工程、装潢工程施工；公司注册资本100万元；股东的出资方式为唐理祥出资51万元、持股比例为51%，陶忠出资25万元、持股比例为25%，陈东芳出资24万元、持股比例为24%；公司的营业期限为二十年，从《企业法人营业执照》签发之日起计算；公司解散时，应依《公司法》的规定成立清算组对公司进行清算，清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会或者有关主管机关确认，并报公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止；公司根据需要或涉及公司登记事项变更的可修改公司章程，修改的公司章程不得与法律、法规相抵触，修改公司章程应由全体股东表决通过，修改的公司章程应送原公司登记机关备案，涉及变更登记事项的，同时应向公司登记机关做变更登记；章程并就其他事项作了约定。
2008年12月17日，盐城中博华联合会计师事务所出具验资报告一份，载明截至2008年12月17日止，驰球公司已收到全体股东缴纳的注册资本合计100万元，其中唐理祥出资51万元、陶忠出资25万元、陈东芳出资24万元，以上股东均以货币资金出资，已于2008年12月17日缴存中国工商银行股份有限公司盐城市分行营业部盐城市驰球汽车配件有限公司人民币帐户，账号为11×××89。2008年12月18日，盐城市盐都工商行政管理局给驰球公司颁发了“企业法人营业执照”。
驰球公司在经营过程中，于2009年2月28日作出股东会决议，同意陶忠将其持有的驰球公司25万元股权以25万元的价格转让给唐理祥，公司其他股东放弃优先受让权。当日，陶�与唐理祥签订股权转让协议一份；并通过公司章程修正案，将公司章程第五条修改为：股东唐理祥以货币出资76万元，参股比例为76%，股东陈东芳以货币出资24万元，参股比例为24%，以上出资已于2008年12月17日前到位。2009年3月16日，驰球公司通过股东会决议，同意陈东芳辞去董事长职务并同意唐理祥任驰球公司董事长职务。
2009年9月30日，陈东芳、驰球公司与唐理祥达成盐城市盐都区人民法院（2009）都民二初字第0655号民事调解书，确认驰球公司予以解散，自调解协议达成之日起十五日内由陈东芳、唐理祥组成清算组进行清算。2010年11月10日，唐理祥、陈东芳通过股东会决议，聘请律师万金海、会计师胥传华与唐理祥、陈东芳四人组成清算组对驰球公司进行清算，并由万金海作为清算组负责人。
另查明，驰球公司成立时唐理祥、陶忠、陈东芳的货币出资100万元系由�三人代垫，该100万元货币出资款均由三股东各自取回；陶忠将股权转让给唐理祥前未补足出资，唐理祥受让该股权也未支付股权转让款。
又查明唐理祥在驰球公司经营过程中垫资购买设备：固化炉72080元、抛丸机27000元、除尘器13000元、磨片机9000元、除胶机4187.6元、剪板机31002.3元、油压机48000元、电焊机80000元、电焊机20000元、挂胶机48760元、弯曲机4452元、电缆线52863元、夹具2台60**元、弹簧夹具（800只＊28元）22400元、货架（4台＊15**元）6000元、固化圈6000元，合计450744.9元。
唐理祥垫资购置物品：电脑监控6370元、电脑2台60**元、会议桌、办公桌4套4550元、气动夹片夹具22600元、压机整形模架3000元、模头模架2100元、一体机1500元、办公桌椅1650元、玻璃缸水箱2吨1150元、水箱2500元、灯具1235元、活动房11499.13元，合计64154.13元；其中电脑1台30**元搬家时遗失、一体机也遗失�水箱2500元是搭房子费用、灯具1235元部分遗失（装在房子没拆下）、活动房已被拆除，计19734.13元，现剩余物品44420元。
唐理祥垫资购买了80T、63T、35T冲床各一台，折价12万元。
陈东芳垫资购买了160T、100T、63T冲床各一台，折价18万元，其中100T冲床折价6万元。
上述唐理祥、陈东芳垫资购买的归驰球公司所有的设备物品，公司股东会同意视为股东唐理祥、陈东芳对驰球公司的补缴出资；陈东芳已补足出资24万元。
另陈东芳存放在驰球公司的物品：等离子1台10**元、空调1台33**元、灯具1批（架子）10万元、饮水机1台3**元、冷板1.5mm20张（1.25＊2.5）5000元，总计价值109600元。
上述设备物品中，唐理祥垫资购买的450744.9元设备、购置的44420元物品、购买的12万元冲床（80T、63T、35T各一台）及陈东芳垫资购买的6万元冲床（100T）、存放在驰球公司的109600元物品，总计价值784764.9元，均被唐理祥收回或占有存放在其他公司。
此外，经会计师审核，唐理祥在驰球公司经营期间垫资购买材料（存货）80704.49元，驰球公司清算组及唐理祥无异议；垫资待摊费用90814.67元。
现驰球公司清算组认为驰球公司尚未清算结束，唐理祥无权收回、占有上述784764.9元财产；另唐理祥应出资76万元，现实际只补缴450744.9＋12万＋64154.13=634899.03元，其中购材料（存货）80704.49元及待摊费用均不是对公司的出资，故唐理祥尚应补缴出资125100.97元，为此驰球公司清算组诉至本院。
本院认为，驰球公司章程系唐理祥、陶忠、陈东芳作为出资人为设立驰球公司而订立的，该章程对订立的各方均具有约束力。章程约定唐理祥出资51万元、陶忠出资25万元、陈东芳出资24万元，虽2008年12月17日经盐城中博华联合会计师事务所验资，驰球公司已收到全体股东缴纳的注册资本合计100万元，但该100万元货币出资款系由第三人协助发起人设立公司所代垫的资金，该100万元货币出资款已由唐理祥、陶忠、陈东芳抽回，故唐理祥、陶忠、陈东芳均有向驰球公司补足出资的义务。现唐理祥、陈东芳嗣后垫资购买的设备物品，驰球公司股东会同意视为唐理祥、陈东芳对公司补缴的出资，本院予以认定。
关于唐理祥与陶忠之间是否存在股权转让及唐理祥是否再应补缴出资的问题。
本案中唐理祥与陶忠均作为驰球公司的股东，可以相互转让其全部或部分股权，且该股权转让未违背双方当事人的真实意思表示，也经公司股东会同意，故该股权转让应为合法有效。另公司章程明确记载唐理祥应出资51万元、陶忠应出资25万元、陈东芳应出资24万元，但该100万元货币出资款已由唐理祥、陶忠、陈东芳抽回，陶忠直至2009年2月28日将股权转让给唐理祥也未能补足其出资�根据相关法律规定有限责任公司股东未履行或未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中唐理祥作为驰球公司股东之一，对陶忠未全面履行出资义务理应清楚，故驰球公司清算组要求唐理祥对陶忠未全面履行的出资义务承担责任应予支持，即唐理祥应当承担补足出资76万元的责任。现唐理祥已垫资购买的设备450744.9元，垫资购买的物品64154.13元、购买的冲床12万元，计634899.03元，股东会对此同意视为唐理祥以实物的形式对公司的补缴出资，故本院予以认定该634899.03元为唐理祥对驰球公司的出资。
关于唐理祥垫资购买材料（存货）80704.49元，驰球公司清算组认为该款项系唐理祥为驰球公司购材料所垫资而非对驰球公司的出资，该款与本案要求唐理祥出资并非同一法律关系，故该款不应当作为唐理祥对驰球公司的出资。本院认为，驰球公司成立后，100万元的货币出资款已由三名股东抽回，驰球公司实际没有任何资产，现驰球公司已解散并组织清算，驰球公司清算组要求唐理祥补足出资，唐理祥为驰球公司的日常经营垫资购买的材料（存货）价值80704.49元，应当作为唐理祥以其他的财产形式对公司的出资。综上，唐理祥尚应补缴出资76万-634899.03-80704.49=44396.48元。
对会计师审核的资产负债表中的待摊费用90814.67元，驰球公司清算组在诉讼中未作请求，唐理祥在其明确的出资清单及诉讼过程中也未主张，故本院不予理涉。
关于唐理祥占有驰球公司多少资产及是否应当返还的问题。
唐理祥在2011年4月9日投资清单中载明，购买的12万元冲床以及购置的447881.9元设备，计567881.9元已经由其收回；2011年10月15日确认，因电缆线购置价为52863元，而2011年4月9日投资清单中确认为5万元，故应增加2863元，故上述收回的资产应为570744.9元。2011年10月15日唐理祥在出资清单中确认垫资购置的44420元物品由其经手存放在何桥工业园内。另2011年7月12日清算报告中唐理祥认可陈东芳投入公司价值6万元的一台10**冲床被其扣押。综上，唐理祥实际占有驰球公司资产为570744.9＋44420＋60000=675164.9元。根据相关法律规定，清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或人民法院确认；公司财产在分别支付清算费用、职工工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配。现驰球公司清算组尚未制定相关清算方案，唐理祥已收回及占有公司的财产，不符合相关法律法规的规定，故本院对驰球公司清算组�求唐理祥返还占有公司财产的诉讼请求予以支持。
关于驰球公司清算组是否有权要求唐理祥返还案外人陈东芳存放在公司的财产的问题。
唐理祥在2011年7月12日的清算报告中认可案外人陈东芳存在驰球公司的价值1000元等离子1台、价值3300元空调1台、价值10万元灯具1批（架子）、价值300元饮水机1台、价值5000元冷板1.5mm20张（1.25＊2.5），合计价值109600元的财产由其经手存放在其他公司。根据法律规定，保管合同中保管人应当履行向寄存人返还保管物的义务，故驰球公司有依法向案外人陈东芳返还上述寄存物品的义务，现该物品被唐理祥存放在其他公司，应由唐理祥依法向驰球公司返还该物品，故本院对驰球公司清算组要求唐理祥返还上述物品的请求予以支持。
据此，依照《中华人民共和国公司法》第十一条、第二十五条、第二十八条、第三十六条、第一百八十五�、第一百八十七条，《中华人民共和国合同法》第三百六十五条、第三百七十三条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告唐理祥向原告盐城市驰球汽车配件有限公司清算组返还784764.9元的财产（详见附录财产清单），若被告唐理祥未能按照上述附录财产清单返还财产则应当按照该清单载明的价格向原告盐城市驰球汽车配件有限公司清算组支付相应对价。
二、被告唐理祥向原告盐城市驰球汽车配件有限公司清算组
补缴出资44396.48元。
上述一、二项于本判决生效后十日内履行完毕。
三、驳回原告盐城市驰球汽车配件有限公司清算组的其他诉
讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12900元，由原告盐城市驰球汽车配件有限公司清算组负担1055元，由被告唐理祥负担11845元。
如不服本判决书，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。
审 判 长 蔡 祥
代理审判员 裴森辉
人民陪审员 刘 旭
二〇一四年五月二十七日
书 记 员 庄 媛
附录财产清单
序号名称价值（元）备注180T、63T、35T冲床三台12000**固化炉720803抛丸机270004除尘器130005磨片机90006除胶机4187.67剪板机31002.38油压机480009电焊机（DN-75-200）8000010电焊机（DN-75-100）2000011挂胶机4876012弯曲机445213电缆线5286314夹具2台6000**弹簧夹具（800只＊28元）2240016货架（4台＊15**元）600017固化圈600018电脑监控637019电脑300020会议桌、办公桌4套455021气动夹片夹具2260022压机整形模架300023摸头模架210024办公桌椅165025玻璃缸水箱115026100T冲床6000027等离子1台10**陈东芳财产28空调1台33**陈东芳财产29灯具（架子）100000陈东芳财产30饮水机300陈东芳财产31冷板20张5000陈东芳财产32总计784764.9
附录法律条文
1、《中华人民共和国公司法》
第十一条设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。
第二十五条有限责任公司章程应当载明下列事项：
（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。
股东应当在公司章程上签名、盖章。
第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。
股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。
第三十六条公司成立后，股东不得抽逃出资。
第一百八十五条清算组在清算期间行使下列职权：
（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；
（二）通知或者公告债权人；
（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；
（四）清缴所欠税款；
（五）清理债权、债务；
（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；
（七）代表公司参与民事诉讼活动。
第一百八十七条清算组在清理公司财产�编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。
公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。
清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。
2、《中华人民共和国合同法》
第三百六十五条保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返还该物的合同。
第三百七十三条第三人对保管物主张权利的，除依法对保管物采取保全或者执行的以外，保管人应当履行向寄存人返还保管物的义务。
第三人对保管物提起诉讼或者对保管物申请扣押的，保管人应当及时通知寄存人。
3、最高人民法院《�于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》
第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。
公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。
股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。
股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十八条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。
第十九条有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。
受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据�或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。