贵州省盘县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔0222民初2163号
原告唐本修，农民。
特别授权委托代理人张德甫，盘县中心法律事务所法律服务工作者，执业证号32409041100101。
被告徐盘江，农民。
特别授权委托代理人杨辉，盘县红果街道法律服务所法律服务工作者，执业证号32409051102133。
特别授权委托代理人骆占，盘县红果街道法律服务所法律服务工作者，执业证号324091322065。
第三人徐洪江，农民。
特别授权委托代理人杨辉，盘县红果街道法律服务所法律服务工作者，执业证号32409051102133。
特别授权委托代理人骆占，盘县红果街道法律服务所法律服务工作者，执业证号324091014122。
原告唐本修与被告徐盘江及第三人徐洪江建设工程施工合同纠纷一案，原告唐本修于2016年5月5日向本院提起诉讼。本院受理后，适用简易程序由审判员管红兵独任审理，并于2016年7月29日公开开庭进行了审理，原告唐本修及其委托代理人张德甫，被告徐盘江、第三人徐洪江共同的委托代理人骆占到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告唐本修诉称，2012年8月7日，原告唐本修与被告徐盘江签订了《模板工程施工协议书》，约定被告将其承包的盘县淤泥河廉租房2012期四标段工程的模板工程分包给原告进行施工，施工单价为34元／平方米，工程的建筑面积为4793平方米，第六层出檐面积122平方米。签订协议后，原告于2013年2月完成了承包的工程，并将工程交付被告。经原被告多次结算，确认被告尚欠原告工程款38?546元，但被告以各种理由拒绝付款，后经盘县淤泥乡社会监察和劳动保障所组织调解，由负责工程施工的第三人徐洪江向原告出具了一份结算单，确认下欠原告工程款38?546元，并口头承诺在2015年2月18日前付清，但之后被告并未依约付清下欠的工程款。请求：1、判令被告支付原告工程款38?546元。2、案件受理费由被告负担。
原告唐本修为支持其主张，向本院提交了以下证据：1、原告的身份证复印件，用以证明原告的身份信息，原告是本案适格的主体。被告及第三人对该证据无异议。2、《模板施工协议书》复印件一份，用以证明被告承包了盘县淤泥河廉租房2012期四标段工程后将其中的模板工程交给原告进行施工，原告按照约定履行合同义务后被告未支付工程款。被告及第三人对该证据的质证意见是：对真实性无异议，但该证据只能证明原被告之间签订了施工协议，但不能证明原告完成工程的情况。3、《淤泥河廉租房工程结算》复印件一份，用以证明原告按照合同约定进行施工，经原告与工地的负责人徐洪江进行结算，对原告已经完成的工程量及被告已经支付的工程款金额进行了确认。被告及第三人对该证据的质证意见是：对真实性无异议，但该结算单当中应付工程款与已经支付工程款的差额便是原告未完成部分的工程款。而原告未完成的部分工程被告已经交给案外人徐玉邦进行施工，故原告不能主张该部分工程款。4、申请书一份，用以证明原被告之间的纠纷产生后，经劳动监察部门组织协调本案纠纷的事实。被告及第三人对该证据的质证意见是：对证据的真实性不予认可，且该证据中的内容为原告单方制作，并非客观事实。
被告徐盘江辩称，被告将工程承包给原告施工后，原告只完成了部分工程，被告将原告未完成的部分工程交给案外人进行施工，共支付了工程款35?730元，故该部分工程款应从原告应得工程款中进行扣除，扣除后被告同意支付余下的工程款。此外，原告还有工人工资600元未支付，该款项由被告徐盘江负责支付，应从原告应得的工程款中扣减。
第三人徐洪江述称内容与被告徐盘江答辩内容一致。
被告徐盘江、第三人徐洪江向本院提交了以下证据：淤泥河廉租房四标段屋面斜模板制作工天表，收条复印件各一份，用以证明被告将原告未完成的工程承包给案外人徐玉邦施工，支付工程款35?730元的事实。原告对该证据的质证意见是：对证据的“三性”均不予认可，两份证据所形成的时间分别是2013年6月及2015年3月5日，而第三人向原告出具欠条的时间是2015年1月5日，如需从被告的工程款中扣除该费用，被告应该在支付给原告的工程款款中扣除，但被告并未进行扣减，仅根据收条不能证明被告已向徐玉邦支付了该款项。
对证据的分析认定，1、原告的身份证，符合证据“三性”的规定，可以作为认定原告身份信息的依据。2、《模板施工协议书》，《淤泥河廉租房工程结算》，符合证据“三性”的规定，可以作为认定被告将其承包的淤泥河廉租房中的模板工作分包给原告进行施工，原告施工后原被告进行了结算的依据。3、申请书一份，该证据可以作为认定原被告之间的纠纷经盘县淤泥乡劳动监察和保障所调处的依据。4、淤泥河廉租房四标段屋面斜模板制作工天表，收条，被告称支出该款项是因原告给被告造成的损失，但被告未在本案中提起反诉，故该证据与本案无关，不能作为认定本案事实的依据。
经审理查明，2012年8月7日，原告唐本修与被告徐盘江签订《模板工程施工协议书》，约定被告将其承包的盘县淤泥河廉租房2012期四标段的模板工程分包给原告进行施工，合同约定施工的建筑面积为4793平方米，单价为34元／平方米，屋顶出檐部分按实际面积计算，其余按建筑面积计算。付款方式为施工完一层按该部分工程的80%支付进度款，余款在主体完工后60天内付清，其中制作屋顶琉璃瓦斜板的过程中由被告支付20?000元给原告支付工人工资。签订协议后，原告根据被告的要求进行施工，后原被告因工程款的支付问题产生纠纷。2015年1月5日，经原告与该工地的负责人徐洪江进行结算，第三人徐洪江向原告出具一份欠条，确认被告应支付原告工程款153?610元，原告已借支工程款115?100元。其中原告未完成的工程有屋面斜板未支，提篮口飘窗未支，原告尚有工人工资600元未支付。结算后，被告未依约向原告支付工程款。
本院认为，本案的争议焦点是：被告应支付原告多少工程款。被告徐盘江与原告唐本修签订《模板工程施工协议书》，将其承包的工程中模板工程分包给原告进行施工，但原告并不具备相应的建设工程施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，原被告签订的《模板工程施工协议书》应为无效。虽然原被告签订的《模板工程施工协议书》无效，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，在工程验收合格后，被告应根据合同约定向原告支付工程款。本案中，原告退出施工后，原告与工程的负责人徐洪江进行结算，被告对第三人进行结算的行为予以认可，证明被告已经对原告所做工程进行了验收，故被告应向原告支付工程款。原告完成了153?646元的工程量，而被告已向原告支付工程款115?100元，故被告还应支付原告工程款38?546元。至于被告称原告未完成的部分工程及原告未支付工人工资给被告造成损失，应予扣减，因被告要求在原告应得工程款中扣减其损失为独立的诉讼请求，但被告未在本案中提起反诉，仅属于一个反驳理由，故在本案中不应扣减相应的款项，如被告需主张权利，可另行提起诉讼。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：
一、被告徐盘江于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告唐本修工程款38?546元。
二、第三人徐洪江在本案中不承担责任。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费764元，因适用简易程序审理减半收取382元，由被告徐盘江负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。
逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。如义务人未履行本判决书中规定的义务，权利人可在本判决书指定履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。
审判员 管红兵
二〇一六年七月二十九日
书记员 张忠能