云南省广南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云2627刑初171号
公诉机关云南省广南县人民检察院。
被告人吴建德（曾用名吴开德），男，1993年5月8日生，汉族，初中文化，无业，住广南县。因犯故意伤害罪于2011年11月30日被本院判处有期徒刑三年零七个月，于2014年1月25日刑满释放。因本案于2016年3月27日被刑事拘留，同年5月3日被逮捕。现羁押于广南县看守所。
被告人陈羿磊（曾用名陈国帅），男，1994年8月16日生，汉族，大专文化，无业，住广南县。因本案于2016年3月27日被刑事拘留，同年5月3日被逮捕。现羁押于广南县看守所。
辩护人姚传伟，云南君山律师事务所律师。
广南县人民检察院以广检公诉刑诉〔2016〕156号起诉书指控被告人吴建德犯非法拘禁罪、聚众斗殴罪，被告人陈羿磊犯非法拘禁罪，于2016年7月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年8月19日公开开庭进行了审理。广南县人民检察院指派检察员张宁、书记员刘某出庭支持公诉，被告人吴建德，被告人陈羿磊及其辩护人姚传伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
广南县人民检察院指控：
1.2016年3月12日，张某1富、廖某2、朱某等人邀约赌博，在赌博过程中，廖某2向张某1富欠下赌债64000元。13日，由于廖某2没钱还债，张某1富便叫被告人吴建德帮其追债，并承诺追到债后给6000元的好处费。吴建德遂邀约被告人陈羿磊及胡某（另案处理）一起向廖某2追债，因担心廖某2逃跑，三人将廖某2带离租住的房屋，分别到福源宾馆等地拘禁数天，限制廖某2的人身自由。
2.2015年7月1日，董某府与陆某（另案处理）因争夺夕板牛场赌场的保护费而发生争执，双方约定各自叫人打一场群架，由获胜方收取。当晚，被告人吴建德跟随董某府一方的人来到小波妈一民居集合，有人递给了吴建德一包炸药。吴建德伙同他人一起赶往东风水库斗殴，在斗殴过程中，董某府方的人叫丢炸药，吴建德便用打火机将炸药导火索点燃后丢向对方，但是炸药没有爆炸。此次斗殴，造成蒋某等人不同程度受伤。
为证明指控事实，广南县人民检察院列举了被告人供述与辩解、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、接受证据清单与情况说明、现场勘验笔录、辨认笔录、检查笔录等证据在案为证。
广南县人民检察院认为，被告人吴建德的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十八条、第二百九十二条、第二十五条、第六十九条之规定，应以非法拘禁罪、聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人陈羿磊的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十八条、第二十五条之规定，应以非法拘禁罪追究其刑事责任。建议对被告人吴建德在有期徒刑二年零六个月至三年零六个月幅度内量刑；对被告人陈羿磊在有期徒刑六个月至一年零六个月幅度内量刑。
被告人吴建德对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，只请求从轻处罚。
被告人陈羿磊对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，请求从轻处罚并适用缓刑。
辩护人姚传伟提出的辩护意见是，对公诉机关指控被告人陈羿磊构成非法拘禁罪无异议，但提出：1.被告人陈羿磊系从犯，应当从轻处罚。2.被告人陈羿磊犯罪情节较轻，主观恶性小，没有对被害人廖某2施暴和虐待。3.被告人陈羿磊系初犯、偶犯，事发前无违法乱纪行为。4.被告人陈羿磊认罪态度较好，有悔罪表现。5.被告人陈羿磊已取得被害人廖某2的谅解。因此，建议对被告人陈羿磊适用缓刑。
经审理查明：
（一）
2016年3月13日，被害人廖某2因赌博欠下张某1富赌债64000元。张某1富承诺给付报酬6000元叫被告人吴建德为其向廖某2索要赌债，被告人吴建德便打电话邀约被告人陈羿磊共同向廖某2追债，当日追得现金29900元后于17时许将廖某2带离住处并先后到林森快捷酒店、祺钰旅馆、福源宾馆及陈羿磊的承租房进行拘禁，其间被告人吴建德还邀约胡某等人参与看守廖某2，限制廖某2的人身自由。同年3月26日13时09分，被害人廖某2趁被告人吴建德等人不注意而打电话报警，后得以解救。同年4月15日，廖某2出具谅解书对被告人吴建德、陈羿磊给予谅解，并要求司法机关对二被告人从轻、减轻处罚。
上述事实，经庭审质证有下列证据证实：
1.户口证明、前科查询、判决书及释放证明，证实被告人吴建德、陈羿磊分别生于1993年5月8日和1994年8月16日；被告人吴建德于2011年11月30日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑三年零七个月（系未成年人犯罪），于2014年1月25日刑满释放；被告人陈羿磊无违法犯罪记录；二被告人均不是网上在逃人员。
2.证人证言：
⑴张某1富的证言，证实2016年3月13日，廖某2因赌博欠下其赌债64000元，其忙于客运便叫吴建德帮忙向廖某2追回赌债，并承诺给付报酬6000元。吴建德邀约陈羿磊帮其索要赌债的过程是吴建德打电话和发短信告诉的，他们换了好几个住处，廖某2也打过一次电话说等几天就会凑钱还给其。吴建德帮其追回29900元时其付给他报酬2000元，因为尚有34000元的债务未要回，所以余下的报酬4000元未付给吴建德。
⑵张某2的证言，证实2016年3月25日11时许，其与胡某在老人亭遇到吴建德和陈羿磊，一起吃饭后到陈羿磊的租住房，其看见有一个广西人在房屋里被他们监控，吴建德要其的手机去装了被监控那个人的手机卡后让他打电话，但打不通，其玩了大约半小时便离开。次日，其与胡某去找他们要自己的手机，当时那个人在打电话，吴建德就安排其与胡某替他们看守那个人，说是等他们睡起来才可以走。那个广西人是因为赌输钱而向他们借着高利贷，吴建德与陈羿磊就将他关起来逼他找钱来赔，吴建德骂那个广西人，并威胁说不找钱来还，到时做出什么事来都不知道。
⑶朱某的证言，证实2016年3月12日和13日，其与张某1富、廖某2等人在广南县城的龙晨酒店客房里赌博，廖某2是如何向张某1富借钱的其不知道，其离开酒店时张某1富与廖某2还在为还钱的事扯皮，张某1富说如果不还钱就一直跟着廖某2，当时张某1富已叫了他的小弟吴建德去到酒店，廖某2将其叫醒并要求做他的担保人，其不同意便离开了酒店。13日9时许其看见吴建德与另外的两个小伙子在廖某2的住处，一星期后张某1富对其说着廖某2再不还钱就叫他去山上做工，一天100元钱还包吃包住。
⑷黄某的证言，证实2016年3月12日和13日，其与张某1富、廖某2等人在广南县城的龙晨酒店客房里赌博，廖某2向张某1富借着64000元钱赌输了，张某1富是如何向廖某2要债的其不清楚。
⑸陆忠毅的证言，证实其在广南县莲城镇南秀社区宁秀南路经营林森快捷酒店，一个体型高大的伙子到其酒店开过房，其可以辨认出他。
⑹范某的证言，证实其在广南县莲城镇老客运站旁经营祺钰旅馆，办案民警带去辨认现场的两个男子其认识，在2016年3月的一天他们去旅馆开过一间房居住，是四个男子同住一间房后离开的，其可以辨认出开房的两个男子。
⑺黄娅妮的证言，证实其在广南县莲城镇南秀西路经营福源宾馆，以前吴建德经常到宾馆居住，其认识吴建德，在2016年3月10多号有四个男子和他去住了两天，头天先是开一间房，当他的女朋友来了后才开第二间房的，第二天就只住一间房了，并且是出去买饭来宾馆吃。
⑻张某1朝的证言，证实其与张某1富是兄弟关系。两哥弟都从事长途客运，张某1富喜欢赌博，经常与从事客运的外地人打麻将和打扑克赌博。
⑼吴建翠的证言，证实其与吴建德是姐弟关系。2016年3月23日晚，其与吴建德交换着一部手机，是苹果牌的，听吴建德说手机是一个老广的，交换后其没有使用着手机。
⑽胡某的证言，证实其得参加吴建德和陈羿磊非法拘禁一个广西的驾驶员，他因为赌博欠着张某1富的钱，具体欠多少钱其不清楚。是吴建德打电话叫其去看守那个驾驶员的，只让他在房子内活动，可以给他打电话，其在的时候没有哪个辱骂、威胁和殴打着那个驾驶员。
3.被害人廖某2陈述，证实2016年3月12日中午，其与张某1富等人去龙晨酒店打麻将赌钱其欠着张某1富64000元和另一个男子10000元。次日，张某1富叫来几个人一直跟着其，并将其带到宾馆居住看守和限制其人身自由，只允许其打电话跟家人要钱，每隔一两天就换一个地方。其的苹果5S手机在22日被矮个子男人拿去当了，他打过其两次，并且说是每天加收1700元的利息。其已取出现金29900元拿给矮个子男子去转交给张某1富，后来见到张某1富时他说还欠34000元。
4.被告人吴建德供述，证实2016年3月13日6时许，张某1富打电话让其去龙晨酒店，其到后看见张某1富与廖某2及另外几个人正在用扑克牌赌博，张某1富说廖某2借着他的现金64000元，没有字据，叫其守着廖某2，其怕看不了就打电话叫陈羿磊来一起看守。当天下午，廖某2的师傅给他存了现金30000元，他取出29900元给其，张某1富叫其拿去新车站后门给他，其把29900元钱拿给张某1富时，他从包里掏出2000元给其，其便递给陈羿磊装着，后来带着廖某2到宾馆住宿及吃饭等开支都是由陈羿磊负责，其主要负责追债和看守廖某2，由于廖某2总是拖延时间不还钱，其得打着他一巴掌并吓唬他。张某1富没有说着让其限制廖某2的人身自由，其因父亲生病需要跟张某1富借20000元钱，张某1富则说是廖某2还钱就可以借给其20000元。其得跟陈羿磊说着拿到钱后可以给他点钱，但没有说具体金额。
5.被告人陈羿磊供述，证实十多天前，吴建德打电话叫其跟着去找一个广西的司机要债，说是那个司机欠着64000元，只还着30000元，还欠34000元。吴建德答应每天给其100元的钱一直没有给着。
6.鉴定意见及相关材料，证实被害人廖某2所有的苹果5S手机价格鉴定为人民币2240元。
7.现场勘验笔录、示意图及照片，证实现场位于广南县莲城镇南秀小区21号2204号出租房（陈羿磊承租）。
8.辨认笔录及照片，证实①被告人吴建德对张某1富和被害人廖某2的照片及非法拘禁的地点进行了辨认。②被告人陈羿磊对张某1富、吴建德、张某2、胡某和被害人廖某2的照片及非法拘禁的地点进行了辨认。③被害人廖某2对张某1富、吴建德、陈羿磊、张某2和胡某的照片进行了辨认。④胡某对吴建德、陈羿磊、张某2和被害人廖某2的照片及非法拘禁的地点进行了辨认。⑤张某1富对吴建德和被害人廖某2的照片进行了辨认。⑥张某2对吴建德、陈羿磊、胡某和被害人廖某2的照片进行了辨认。⑦朱某对张某1富、吴建德、陈羿磊和被害人廖某2的照片进行了辨认。⑧黄某对张某1富、吴建德和被害人廖某2的照片进行了辨认。⑨陆忠毅对陈羿磊的照片进行了辨认。⑩范某对吴建德、陈羿磊的照片进行了辨认。⑾黄娅妮对陈羿磊的照片进行了辨认。
9.谅解书和收条，证实被害人廖某2收到张某1富家属赔偿的现金5000元后出具谅解书，自愿对张某1富、吴建德、陈羿磊表示谅解，要求对三人从轻减轻处罚和撤销本案。
上列证据互为印证，客观反映案件的真实情况，证据来源合法，属有效证据，本院予以确认。
（二）
2015年7月1日，董某府与陆某为争夺夕板斗牛场保护费的收取权而约定各自约人进行打斗，由获胜方取得保护费收取权。当晚10时许，被告人吴建德受邀参加董某府纠集六十余人在东风水库与陆某纠集四十余人的持械斗殴，并在集合时拿着他人递给的一包炸药与董某府等人赶往斗殴现场，当听到有人喊丢炸药时被告人吴建德便点燃炸药丢向对方，炸药没有爆炸伤人。经鉴定，该炸药可疑物中检见铵根离子、硝酸根离子，未检见TNT成分。此次斗殴造成双方均有人员不同程度受伤，其中董某府一方的蒋某受伤伤情鉴定为重伤二级。
上述事实，经庭审质证有下列证据证实：
1.证人证言：
⑴陆某的证言，证实打架当晚，其听到吴建德说炸死你们就看见一个冒着火花的东西被扔过来落在脚边，没有炸，其认为可能是假的，于是就捡石头去砸吴建德，他也就退回去了。
⑵董某府的证言，证实打架当晚，其召集的人先是到李某1家集合，李某1从家里拿刀出来分发给没有拿刀的人。打架时其听见有人说丢炸药了，于是就蹲在地上，结果是炸药没有爆炸。
⑶李双隆的证言，证实打架当晚，对方的吴建德说了一句炸死你们就扔一个炸药包过来，但是没有爆炸。
⑷李某2的证言，证实打架当晚，吴建德点燃一包炸药扔过去，只是有火花，没有爆炸。后来是吴建德送蒋某去医院的。
⑸巴茂威的证言，证实打架当晚，其听到有人说丢炸药后看见吴建德在前面用打火机点燃炸药丢出去，炸药撞到电线就熄了，所以没有爆炸。其听说炸药是在李某1家制作的，也是吴建德从李某1家拿到现场的。
⑹邹明辉的证言，证实打架当晚，吴建德点燃一个炸药包扔过去炸对方，但是没有爆炸。
⑺郑维贵的证言（证据卷三P68-74），证实打架当晚，李某1那边的吴建德扔了一个点燃的炸药包过来，但是没有爆炸，其看见了火花。
3.被告人吴建德供述，证实2015年7月1日晚，其从特安呐出来遇到董某府他们，其跟着到小波妈小组的李某1家，大家拿刀具时李某2递给其一个炸药包，董某府就指挥大家去东风水库。到打架现场后其跑到玉米地里，听到有人说丢炸药，其就将炸药点燃丢出去，在丢之前其大叫让开，扔出去的炸药没有爆炸。扔了炸药其就跑到花坛后面躲，有人将受伤的蒋某放在花坛边就跑，其便叫过路的人帮忙一起将蒋某送去医院救治，后来还带他去找董某府等人要过医药费。
4.鉴定意见及相关材料，证实①经鉴定，办案民警从现场提取的炸药可疑物中检见铵根离子、硝酸根离子，未检见TNT成分。②蒋某的损伤伤情鉴定为重伤二级。
5.辨认笔录及照片，证实①被告人吴建德对董某府、李某1、李某2、殷某、肖某、蒋某、方某等人的照片进行了辨认。②被告人吴建德对其参与斗殴的地点东风水库进行了辨认。③被告人吴建德对办案民警从现场提取的其所丢出去未爆炸的炸药包进行确认。④参与斗殴的嫌疑人韦某对被告人吴建德进行辨认。
上列证据互为印证，客观反映案件的真实情况，证据来源合法，属有效证据，本院予以确认。
本院认为，被告人吴建德、陈羿磊为他人索取赌债非法拘禁廖某2达13天，二被告人的行为已构成非法拘禁罪。被告人吴建德积极参与董某府等人纠集人数众多的持械斗殴，造成双方人员不同程度受伤，被告人吴建德的行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人吴建德一人犯二罪，应当数罪并罚。被告人陈羿磊在非法拘禁的共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人吴建德在聚众斗殴的共同犯罪中作用相对较小，系从犯，应当从轻处罚。鉴于被告人吴建德、陈羿磊在庭审中认罪态度较好，且取得被害人廖某2的谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议与被告人吴建德、陈羿磊的罪行相适应，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二百九十二条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十九条第一款、第四十七条之规定，判决如下：
一、被告人吴建德犯非法拘禁罪，判处有期徒刑二年；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零五个月。总和刑期三年零五个月，决定执行有期徒刑三年零二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月27日起至2019年5月26日止。）
二、被告人陈羿磊犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年零二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月27日起至2017年5月26日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 张 勇
代理审判员 孙维红
人民陪审员 秦瑞云
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 张佳佳