广东省惠州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）惠中法刑一终字第39号
原公诉机关惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）阳辉阳某，男，1986年5月24日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省衡阳市衡东县。无前科。因本案于2011年10月24日被大亚湾经济技术开发区公安局取保候审，2013年1月14日被依法逮捕。
辩护人吴康，广西海狮律师事务所律师。
惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院审理的由惠州市大亚湾经济技术开发区检察院指控原审被告人阳辉阳某犯故意伤害罪一案，于2013年1月16日作出（2012）惠湾法刑一初字第61号刑事判决书。宣判后，原审被告人阳辉阳某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2007年8月28日21时许，被告人阳辉阳某因收费问题与被害人严某5发生争执。后阳辉阳某纠集“袁老二”等五名男子（均另案处理）来到大亚湾区西区樟埔红尾头荔枝园，扬言要教训严某5。见到严某5后，阳辉阳某指向严并告知“袁老二”等男子此人就是严某5，“袁老二”等男子便持刀将严砍伤。阳辉阳某见状遂逃离现场。被告人阳辉阳某于2007年9月11日被公安机关网上追逃，于2011年10月22日向湖南省衡东县公安局大浦派出所投案自首。经大亚湾经济技术开发区公安局法医学活体检验鉴定，被害人严某5的伤势属重伤。另查明：案发后，被告人家属与被害人达成和解协议，已赔偿被害人损失40000元，并已得到被害人的谅解。
原审判决认定上述事实的证据有：被害人陈述、接受刑事案件登记表、立案决定书、证人证言、现场勘查笔录及照片、投案自首经过、申请调解书、协议书、收条、户籍资料、法医学人体损伤程度鉴定书、被告人的供述与辩解等。
原审判决认为，被告人阳辉阳某无视国法，伙同他人共同故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控其犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人阳辉阳某案发后能主动向公安机关投案自首，并赔偿被害人的经济损失，取得被害人谅解，依法予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第六十七条、第二百三十四条第二款之规定，被告人阳辉阳某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
上诉人阳辉阳某上诉认为一审判决量刑过重，理由如下：上诉人系初犯，主观恶性不大，投案自首，认罪悔罪，表现良好，且积极赔偿被害人损失，并取得被害人谅解。
经审理查明，2007年8月28日21时许，上诉人阳辉阳某因收费问题与被害人严某5发生争执。后阳辉阳某纠集“袁老二”等五名男子（均另案处理）来到大亚湾区西区樟埔红尾头荔枝园，扬言要教训严某5。见到严某5后，阳辉阳某指向严并告知“袁老二”等男子此人就是严某5，“袁老二”等男子便持刀将严砍伤。阳辉阳某见状遂逃离现场。经法医鉴定，被害人严某5的伤势属重伤。上诉人阳辉阳某于2007年9月11日被公安机关网上追逃，于2011年10月22日向湖南省衡东县公安局大浦派出所投案自首。
另查明：案发后，上诉人阳辉阳某家属与被害人达成和解协议，已赔偿被害人损失40000元，取得了被害人的谅解。
二审期间，上诉人家属再次赔偿被害人3000元，被害人再次对上诉人的行为表示谅解，并请求法院对其宣告缓刑。
认定上述事实的证据有：
1、接受刑事案件登记表及立案决定书，证实案件来源及公安机关合法启动了本案的侦查程序。
2、公安机关出具的上诉人投案自首经过、情况说明证实，上诉人阳辉阳某于2007年9月11日被公安机关网上追逃，于2011年10月22日向湖南省衡东县公安局大浦派出所投案自首。
3、现场勘查笔录、方位图、现场照片证实，案发现场位于广东省大亚湾区西区樟埔红尾头荔枝园。该荔枝园东侧有一间大排档，其门前有一张饭桌、一张椅子和六张凳子，饭桌四周的地上有一范围为600＊480CM的滴落血迹。
4、惠湾公（司）鉴（法伤检）字（2011）4号法医学人体损伤程度鉴定书、照片，证实被害人严某5被他人砍击头部及左前臂致开放性颅脑损伤（左颞顶硬膜外血肿、左顶骨凹陷粉碎性骨折、左顶叶脑挫裂伤、左顶头皮裂伤）及左前臂不完全离断伤（左桡、尺骨骨折，左前臂伸、屈肌群断裂，左伸肌腱裂伤，正中神经损伤，尺神经损伤），经治疗后，现伤情稳定，目前遗留左腕及左手严重功能障碍。其损伤程度已构成重伤。
5、被害人严某5陈述，证实2007年8月28日晚9点多，我和严某2、严某3等人在大亚湾区西区樟埔红尾荔枝园打纸牌，在樟埔红星市场开店的“湖南仔”（阳辉阳某）一个人过来问我是不是想跟他打架，后我们两人吵起来，“湖南仔”就走了，没过十五分钟，他就带了五、六个人，每个人都拿一把长刀（约1M），一上来“湖南仔”就用手推我，另外几个人就冲上来砍我，其中有个较高的人（约1.9M）朝我头部砍一刀，我就用手去档，结果头和手部都被砍伤，他又一刀砍向我的腹部，砍完那些人就走了。我以前经常和“湖南仔”打牌，大家吵过架。
6、证人严某1、严某2、陈某证言，证实案发当晚严某5等人在荔枝园内打牌，晚9点多时在樟埔红星市场开粮油店的“湖南仔”过来找严某5，问严是不是要打他，严就与他争吵了几句后“湖南仔”就打了个电话后走了，到晚上10点左右，“湖南仔”带了五、六人过来，都拿着西瓜刀或开山刀，后来严某5被人砍伤了头部和手。严某2还证实，在严某5被砍前，“湖南仔”指着严某5向其他人说是他。
7、证人严某3证言，证实案发当晚跟朋友在屋子内喝啤酒，到了晚上10点多钟左右，听见外面传来一阵声音，转身看见村里人外号叫“聋炳”（严某5）的左手被一名男青年砍了，砍完后他们跑了。
8、证人严某4证言，证实案发当晚10点多，“湖南仔”气冲冲地带了四、五名男青年朝我小店过来，除了“湖南仔”，其余几人手上都有拿50-60公分长的西瓜刀或开山刀，到了我店门口，“湖南仔”就对正在喝酒的严某5说了几句话，拿起严某5所饮的啤酒瓶并倒掉，严某5见状就往我店里面走，但被“湖南仔”等人堵在门口，我见状就跑开了，回来时小店门口留下一大滩血迹。
9、上诉人阳辉阳某的供述及辨解，证实案发当日，我与严某5因为打牌收费的问题争吵起来，过程中严打了个电话，说叫人来砍我，我听到严叫人，我也打了个电话给我一个朋友（绰号“袁老二”，真实姓名不知）告诉他有人要砍我，当时“袁老二”带了四、五个人过来了，我就带他们到市场门口吃饭，吃完饭后，“袁老二”等人说要去找严，而且还拿了刀，我说算了，他们说不行。当时我走在他们后面，去到那里看到严，就告诉“袁老二”等人就是他，“袁老二”没说话就拿刀砍了严，我们就逃离现场，“袁老二”拿的是砍刀，其他有几人拿的是水管铁（长50CM）。出事后我逃往浙江，过了三个月就躲回了老家。
10、申请调解书、协议书、收条，证实上诉人阳辉阳某家属与被害人达成和解协议，已赔偿被害人损失40000元，取得被害人的谅解。
11、户籍材料，证实上诉人阳辉阳某的身份及户籍情况。
上述所列证据，已经一审开庭出示、质证及认证，应予以采信。
此外，在二审期间，上诉人的辩护人提供的刑事谅解书、收条等证据，证实上诉人家属再次赔偿被害人严某53000元，被害人再次表示谅解上诉人。
本院认为，上诉人阳辉阳某无视国家法律，伙同他人共同故意伤害他人身体，并致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。
对于上诉人的上诉意见，经查：上诉人家属积极筹款赔偿被害人经济损失，与被害人达成赔偿谅解协议，得到了被害人的谅解，经查与事实相符，对上诉人提出的依此情节从轻处罚的意见予以采纳。
在二审审理前，上诉人家属先与被害人达成调解协议，赔偿被害人40000元，取得了被害人的谅解。二审期间，上诉人家属又主动赔偿被害人3000元，被害人再次谅解了上诉人并请求法院对上诉人适用缓刑。鉴于上诉人在共同故意犯罪中，没有直接实行故意伤害他人身体的行为，犯罪情节较轻，并有自首情节，自己亦认识错误，具有悔罪表现，符合我国刑法适用缓刑的条件，可对上诉人阳辉阳某其宣告缓刑。
综上，原审判决认定事实清楚、证据确实充分，定罪和适用法律准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、维持惠州市大亚湾经济开发区人民法院（2012）惠湾法刑一初字第61号刑事判决书对上诉人阳辉阳某的定罪部分；
二、撤销惠州市大亚湾经济开发区人民法院（2012）惠湾法刑一初字第61号刑事判决书对上诉人阳辉阳某的量刑部分；
三、上诉人阳辉阳某犯故意伤害罪，判处有期徒刑两年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审 判 长 游小勇
审 判 员 黄 静
代理审判员 邱玉薇
二〇一三年五月十六日
书 记 员 魏文英
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。