湖南省炎陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）炎法刑初字第7号
公诉机关炎陵县人民检察院。
被告人潘某甲，男，1962年8月15日出生于湖南省炎陵县，汉族，初中文化，农民，住炎陵县。因本案于2013年11月28日被炎陵县公安局决定监视居住，2014年1月7日被炎陵县人民检察院决定监视居住，2014年2月12日被本院决定监视居住。现在家候审。
辩护人曾武超，湖南武超律师事务所律师。
被告人潘某乙，男，1950年6月21日出生于湖南省炎陵县，汉族，初中文化，农民，户籍地炎陵县，住炎陵县。2013年5月22日，因犯非法采矿罪被炎陵县人民法院判处免予刑事处罚。因本案于2013年11月28日被炎陵县公安局决定监视居住，2014年1月7日被炎陵县人民检察院决定监视居住，2014年2月12日被本院决定监视居住。现在家候审。
辩护人王建洪，湖南湘山律师事务所律师。
炎陵县人民检察院以炎检公刑诉（2014）2号起诉书指控被告人潘某甲、潘某乙犯职务侵占罪，于2014年2月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。炎陵县人民检察院指派检察员胡斯扬出庭支持公诉，被告人潘某甲及其辩护人曾武超、被告人潘某乙及其辩护人王建洪到庭参加诉讼。现已审理终结。
炎陵县人民检察院指控：被告人潘某甲、潘某乙利用潘某甲作为石壁下组组长的职务便利，通过以石壁下组的名义与炎陵县黄上萤石矿签订土地租赁合同、得款后再以非法侵占的方式，共侵吞石壁下组集体所有的资金9.5万元。其中被告人潘某甲得赃款6万元，潘某乙得赃款3.5万元。上述事实有被告人潘某甲、潘某乙的供述、证人证言、相关书证等证据证实。被告人潘某甲、潘某乙的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，涉嫌职务侵占罪。被告人潘某甲系主犯、到案后如实供述自己的罪行，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、第二十六条第一、四款之规定处罚。被告人潘某乙系从犯、具有自首情节，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十七之规定处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，特提起公诉，请依法判处。
被告人潘某甲、潘某乙对公诉机关指控的事实无异议，并自愿认罪，请求依法从轻处罚。
经审理查明：被告人潘某甲、潘某乙利用潘某甲作为石壁下组组长的职务便利，侵吞石壁下组集体所有的资金共计9.5万元。其中被告人潘某甲得赃款6万元，潘某乙得赃款3.5万元。具体事实为：
1、2008年1月18日，时任炎陵县十都镇黄上村石壁下组组长的被告人潘某甲伙同时任黄上村村主任兼村支部书记的被告人潘某乙，在未取得本组村民同意的情况下，以石壁下组的名义与时任炎陵县黄上萤石矿的法人代表张某某签订租地合同，后黄上萤石矿按照合同约定支付租金5万元给石壁下组。潘某甲领取5万元款后，将其中5千元作为集体资金分给石壁下组村民、3万元用于个人日常开支、1.5万元分给潘某乙个人。
2、2011年8月2日，时任炎陵县十都镇黄上村石壁下组组长的被告人潘某甲再次未经本组村民同意，以石壁下组的名义与炎陵县黄上萤石矿的管理人员詹某某续签租地合同，被告人潘某乙作为合同签订的在场人参与其中。潘某甲按照合同约定领取5万元租金后，既未告知石壁下组的村民，也未将钱交至组里，而是将其中的3万元用于个人日常开支、2万元分给潘某乙。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被告人潘某甲、潘某乙的供述，证实被告人潘某甲、潘某乙利用石壁下组名义与炎陵县黄上萤石矿签订租地合同，并共同侵吞租金9.5万元的事实；
2、证人张某某、詹某某、刘某甲、戴某某的证言，证实炎陵县黄上萤石矿与被告人潘某甲所代表的石壁下组签订租地合同并已给付租金的事实；
3、证人刘某乙、刘某丙、刘某丁的证言，证实被告人潘某甲与炎陵县黄上萤石矿签订合同，石壁下组的村民并不知情；
4、租地合同复印件，证实被告人潘某甲以石壁下组名义与炎陵县黄上萤石矿签订租地合同的事实；
5、2009年石壁下组村民资金发放材料复印件，证实被告人潘某甲所领租地款中的5千元已分配至本组；
6、潘某甲的领条复印件，证实被告人潘某甲收到炎陵县黄上萤石矿租地款事实；
7、石壁下组财务资料复印件，证实2009年前及2010年后，石壁下组财务账内均无黄上萤石矿5万元租金入账；
8、湖南炎陵农村商业银行进账单、个人业务存款凭证复印件、潘某乙出具的证明，证实被告人潘某乙先后于2008年1月23日、2011年8月8日分别得赃款1.5万元、2万元的事实；
9、退赃材料；
10、被告人潘某甲、潘某乙的户籍证明。
本院认为：被告人潘某甲、潘某乙利用潘某甲担任炎陵县十都镇黄上村石壁下组组长的职务便利，将集体财物非法占为己有，数额较大，其行为均构成职务侵占罪。炎陵县人民检察院指控被告人潘某甲、潘某乙犯职务侵占罪的罪名成立。在共同犯罪中，被告人潘某甲在犯罪行为中起主要作用，系主犯；被告人潘某乙参与犯罪，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人潘某乙具有前科，酌情从重处罚。被告人潘某甲、潘某乙归案后自愿认罪、如实供述，且赃物已全部退缴，酌情可以从轻处罚。辩护人王建洪、曾武超与上述相同的辩护意见，符合法律规定，本院予以采纳。被告人潘某乙的辩护人王建洪另辩称，被告人潘某乙自动投案、如实供述，系自首。经查，被告人潘某乙虽到炎陵县公安局报案，但并未如实供述自己的罪行，后在公安机关第三次询问中，潘某乙虽如实交代自己的罪行，但系在公安机关已掌握证据、确定了犯罪嫌疑人及有针对性提问后所作的陈述，且并非自动投案，故本院不予采纳。综合被告人潘某甲、潘某乙的犯罪事实、情节及认罪悔罪态度，结合当地社区矫正机构建议对两被告人实行社区矫正的意见，可对被告人潘某甲、潘某乙宣告缓刑。据此，对被告人潘某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十二条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条；对被告人潘某乙适用《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十二条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人潘某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
二、被告人潘某乙犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
三、没收被告人潘某甲非法所得6万元，上缴国库；
四、没收被告人潘某乙非法所得3.5万元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李伯成
审 判 员 邓李平
人民陪审员 霍保华
二〇一四年四月二十八日
书 记 员 肖 慧
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。