河南省高级人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2016）豫行赔终96号
上诉人(原审原告)张运福，男，1936年4月24日出生，汉族。
委托代理人张宏俊，女，1970年3月22日出生，汉族。
被上诉人(原审被告)开封市人民政府。
法定代表人侯红，市长。
委托代理人陈宏，开封市政府法制办公室工作人员。
委托代理人赵凯，开封市国土资源局工作人员。
上诉人张运福因与被上诉人开封市人民政府（下称开封市政府）行政赔偿一案，不服商丘市中级人民法院（以下简称原审法院）作出的（2016）豫14行赔初7号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2017年1月18日公开开庭审理了本案。上诉人张运福的委托代理人张宏俊，被上诉人开封市政府的委托代理人陈宏、赵凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2002年9月6日，河南省人民政府作出豫政土（2002）192号《关于开封市2002年度第二批城市建设用地的批复》，同意开封市政府征用包括南正门村民组集体工矿用地1.8837公顷在内的共计2.9073公顷土地，作为开封市2002年度第二批城市建设用地。开封市政府接到批复后，组织原开封市土地房屋管理局经济技术开发区分局作为具体征收部门进行实施。2010年12月23日，开封市政府作出《关于20105558号宗地国有建设用地使用权公开出让的批复》，批准对包括张运福房屋所在位置的201058号宗地22585.5平方米土地进行公开出让。张运福认为开封市政府征占集体土地违法，提起行政诉讼。原审法院经审理认为，被涉案土地系经河南省人民政府豫政土[2002]192号批复批准征用，遂作出（2015）商行初字第106号行政判决，驳回张运福的诉讼请求。张运福不服提起上诉。本院于2015年12月30日作出（2015）豫法行终字第00704号行政判决，撤销原审法院（2015）商行初字第106号行政判决，确认开封市政府征占集体土地的行为违法，驳回张运福要求退还集体土地的诉讼请求。张运福依据该生效判决，于2016年2月2日向开封市政府提出国家赔偿申请。开封市政府于2016年3月13日以“涉案土地经河南省人民政府批准征收，开封市人民政府在组织实施过程中并未侵犯赔偿请求人的合法权益”为由，决定不予赔偿。另查明，2013年5月24日，开封市正南门村民委员会和开封豪建置业有限公司与张运福之妻崔妙彩就涉案土地上房屋签订《房屋回购安置补偿协议书》，242万元补偿款已由崔妙彩领取。2013年10月，张运福、崔妙彩以开封豪建置业有限公司为被告要求确认《房屋回购安置补偿协议书》无效，目前该案正在审理中。涉案土地上房屋已经被拆除。
原审法院认为：根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”之规定，生效的（2015）豫法行终字第00704号行政判决认定，涉案土地系张运福拥有合法使用权的土地，开封市政府未经拆迁安置补偿收回土地使用权而直接供应土地，侵犯张运福的合法权益的，应当予以赔偿。但是涉案土地已被河南省人民政府作出的豫政土（2002）192号《关于开封市2002年度第二批城市建设用地的批复》批准收归为国有土地，并由开封市政府按照法定程序出让给案外人开封豪建置业有限公司，张运福之妻崔妙彩已经就涉案土地与该公司签订《房屋回购安置补偿协议书》并领取了补偿款242万元。虽然确认《房屋回购安置补偿协议书》无效的民事案件尚在审理中，但是开封豪建置业有限公司给付张运福家土地补偿款是基于通过法定程序获得土地使用权而实施的行为，张运福家已经对于涉案土地行使处分权且获得相应的补偿，其起诉开封市人民政府要求赔偿经济损失5295966.9元的理由不能成立，其诉讼请求不应支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回张运福的诉讼请求。
张运福不服原审判决，提出上诉称：一、原审法院认定事实错误。（一）豫政土（2002）192号《关于开封市2002年度第二批城市建设用地的批复》并不存在。张运福申请信息公开，河南省国土资源厅告知书称，“经查，本机关不存在你所申请获取的政府公开信息”。（二）开封市政府的土地征占和出让行为违法。该事实已被（2015）豫法行终第00672号、第00704号两份行政判决确认违法。二、开封豪建置业有限公司的补偿不能成立。（一）开封市政府是涉案拆迁安置补偿主体。（二）崔妙彩和开封豪建置业有限公司、南正门村委会签订的《房屋回购安置补偿协议书》不能成立。该协议是在被欺骗逼迫下所签，不能代表张运福的意志，且该协议签订的主体不适格，应认定为不合法和无效，补偿的数额也远远达不到合法合理的标准。根据以上理由，张运福请求：撤销一审判决；责令开封市政府赔偿张运福经济损失5295966.9元。
开封市政府答辩称：一、张运福至迟于2013年5月24日已经知道征地拆迁相关事宜，其现在才请求国家赔偿超过法定期限。二、开封市政府依法组织实施土地征收，未侵犯张运福的合法权益，张运福申请国家赔偿的理由不能成立。三、张运福家已经签订房屋回购补偿安置协议，补偿款242万元已实际收取，该价格远高于土地征收中地上附属物补偿价格。根据以上理由，原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实除与一审查明的事实一致外，另查明：一、张运福、崔妙彩以开封豪建置业有限公司为被告要求确认《房屋回购安置补偿协议书》无效的诉讼，2015年12月31日，本院作出（2015）豫法民提字第00393号民事裁定，撤销原一、二审判决，发回开封市金明区人民法院重新审理。目前本案仍在审理中。二、张运福主张经济损失5295966.9元的计算方法是：宅基地面积8分折合533.33m2，以2015年4月开封市国土资源局拍卖同类地段起拍价格4965元/m2的2倍计算。
本院认为，一、张运福有权申请国家赔偿。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（三）项规定，行政机关在行使行政职权时有违法征收情形侵犯财产权的，受害人有取得赔偿的权利。本案中，已有生效的（2015）豫法行终字第00704号行政判决认定，开封市政府组织实施集体土地征收时，在没有对张运福进行安置补偿的情况下直接批准出让土地，确认开封市政府征占集体土地的行为违法，张运福因此而受到的实际损失，有取得国家赔偿的权利。至于张运福提出豫政土（2002）192号批复并不存在，（2015）豫法行终字第00704号行政判决认定事实有误的上诉理由，应通过审判监督程序进行救济，该批复是否存在，不影响本案的处理结果，本案不予一并处理。原审判决采信已生效判决认定的事实，并无不当。
二、张运福主张赔偿经济损失的证据不足。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十五条第一款规定，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。本案中，开封市政府提交的《房屋回购安置补偿协议书》证明，张运福之妻崔妙彩对涉案土地上的房屋进行了处分。在我国现有的法律制度下，房屋转让的，所占用的土地使用权一并转移。在《房屋回购安置补偿协议书》没有被确认无效之前，张运福依崔妙彩处分的房屋占用宅基地使用面积计算经济损失，缺乏事实上的依据，本院对其要求赔偿5295966.9元的上诉请求，不予支持。张运福可待其及崔妙彩诉开封豪建置业有限公司确认《房屋回购安置补偿协议书》无效一案审结后，根据生效民事判决结果，再另行主张权利。该民事诉讼期间不计算在行政诉讼起诉的期限内。
综上所述，原审判决判决理由有误，本院予以纠正，但结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
本判决为终审判决。
审 判 长 邹 波
代理审判员 荆向丽
代理审判员 李智刚
二〇一七年二月十七日
书 记 员 曾 哲