福建省龙岩市新罗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0802刑初1098号
公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
被告人吴荣华，男，1978年4月9日出生于建省长汀县，汉族，小学文化，无业，住福建省长汀县。因本案于2016年1月21日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年2月19日被龙岩市公安局新罗分局取保候审。2016年12月27日经本院决定逮捕，同年12月29日由龙岩市公安局新罗分局执行逮捕。
龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉〔2016〕1111号起诉书指控被告人吴荣华犯贩卖毒品罪，于2016年12月2日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙岩市新罗区人民检察院指派检察员郑荔丽出庭支持公诉。被告人吴荣华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
龙岩市新罗区人民检察院指控：2016年1月20日，龙岩市公安局西陂派出所民警联合龙岩市新罗区食品药品监督管理局，在被告人吴荣华经营的汀州运发饭店二楼查获了被告人吴荣华购买来用于贩卖的2670袋复方磷酸可待因口服溶液（俗称：奥亭，每袋10ml）、120瓶复方福尔可定口服溶液（俗称：立健佳，每瓶60ml）、1116瓶复方福尔可定糖浆（俗称：福必安，每瓶100ml）。经龙岩市食品药品监督管理局对上述药品的成分进行抽样检测鉴定，鉴定出含有可待因成分、盐酸麻黄碱成分。2016年1月20日，被告人吴荣华经传唤至龙岩市公安局西陂派出所接受调查。上述事实，有被告人吴荣华的身份证明、到案经过、扣押物品清单等书证、龙岩市食品药品检验检测中心检测报告等鉴定意见、被告人吴荣华的供述和辩解等证据予以证实。公诉机关认为，被告人吴荣华明知是毒品而予以收购贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人吴荣华已经着手实行犯罪，由于意志以外原因未得逞，依照《中华人民共和国刑法》第二十三条规定，是犯罪未遂，可以从轻或者减轻处罚。请依法判处。
被告人吴荣华辩称，起诉书所指控的药品是一个客人寄放在其店铺的。
经审理查明：2016年1月14日，龙岩市新罗区食品药品监督管理局接举报在龙岩“罗龙西路石桥综合市场”大门边的饭店涉嫌非法交易药品。2016年1月20日，龙岩市公安局西陂派出所民警联合龙岩市新罗区食品药品监督管理局，在被告人吴荣华经营的“汀州运发饭店”二楼查获了被告人吴荣华购买来用于贩卖的2670袋复方磷酸可待因口服溶液（俗称：奥亭，每袋10ml）、120瓶复方福尔可定口服溶液（俗称：立健佳，每瓶60ml）、1116瓶复方福尔可定糖浆（俗称：福必安，每瓶100ml）。并将被告人吴荣华经传唤至龙岩市公安局西陂派出所接受调查。经龙岩市食品药品监督管理局对复方磷酸可待因口服溶液药品的成分进行抽样检测鉴定，鉴定出含有可待因成分。
另查明，复方福尔可定口服溶液、复方福尔可定糖浆具有盐酸麻黄碱成分。
上述事实，有以下经当庭质证的证据予以证实：
1、受案登记表等，证实本案由新罗区食品药品监督管理局于2016年1月20日移送龙岩市公安局新罗分局，于同日立案侦查。
2、药品抽样记录、龙岩市食品药品检验检测中心检测报告，证实食品药品监督管理局于2016年2月23日对批号为1411356、1312358的复方磷酸可待因口服溶液分别抽样60小袋和63小袋进行可待因成分鉴别、含量测定。批号为1312358的复方磷酸可待因口服溶液含磷酸可待因为标示量的101.4%，含盐酸麻黄碱为标示量的91.5%；批号为1411356的复方磷酸可待因口服溶液含磷酸可待因为标示量的100.3%，含盐酸麻黄碱为标示量的92.5%。
3、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关于2016年1月20日在福建省龙岩市新罗区西陂镇石桥村汀州运发饭店内，向饭店老板吴荣华扣押了复方福尔可定糖浆1116瓶、复方福尔可定口服溶液120瓶、复方磷酸可待因口服溶液2610瓶、黑色天宇手机一部
4、身份信息、前科情况等，证实被告人吴荣华的身份情况及无前科。
5、到案经过，证实被告人吴荣华于2016年1月20日在石桥村汀州运发饭店被民警传唤到案。
6、现场辨认笔录及照片，证实被告人吴荣华指认其将购买的复方磷酸可待因口服溶液、复方福尔可定口服溶液、复方福尔可定糖浆藏于其经营的汀州运发饭店二楼杂物间内。
7、指认照片。证实被告人吴荣华指认其手写用来记录购买具有可待因药物的药品名称及价格的黄色卡片，其购买了其中的奥亭用于贩卖。
8、投诉举报登记表、案件来源说明，证实龙岩市新罗区食品药品监督管理局于2016年1月14日收到群众来信举报称罗龙西路石桥综合市场旁的饭店涉嫌非法交易药品，举报人称看到店内人在往楼上搬运咳嗽药水，用编织袋打包再发货。食品药品监督管理局人员到现场检查发现，该饭店二楼一房内有二件复方磷酸可待因口服溶液、13件复方福尔可定口服液及大量空包装袋，二种药品均含有麻醉药品和伪麻黄碱，该店老板表示这些药品不是销售给药品经营使用单位。
9、被告人吴荣华的供述，证实2015年9月份，其当时在红坊养猪，想在网上买点猪药来给猪用，于是就用手机在网上找，后来找到一个名叫“医药群”的QQ群，当时这个群里有人说新泰洛群、克立安、可非、联邦、南京星银、立健亭、欧博士、可俞、奥亭、克斯林这些药可以赚钱，群里的人说这些药吃了可以让人兴奋、很有市场，于是其就想买点这些药来卖，并在群里问谁有这种药，有个人说他那里有复方磷酸可待因口服溶液（俗称奥亭）、复方福尔可定口服溶液（立健佳）、复方福尔可定糖浆（俗称福必安），奥亭1.5元一小袋，复方福尔可定口服溶液和糖浆一瓶就7.8元。于是其就买了奥亭、复方福尔可定口服溶液和糖浆，具体买了多少量忘记了，其有往那个人的提供的账号打了一万五左右。后其骑三轮车到德邦物流公司（龙洲工业园区）拿货，并将货载回了其经营的饭店，放在二楼杂物间。当时其买了奥亭五件左右，有两种包装，一种是大盒子装，每盒150袋；一种小盒子装，每盒15袋。总共买了奥亭6000多袋。复方福尔可定口服溶液买了一件，里面有六盒，每盒有20瓶，总共120瓶。复方福尔可定糖浆买了9件多，大概有1千多瓶，复方福尔可定口服溶液和糖浆一瓶都没卖出去。其知道可待因是毒品，当时就是想赚点钱。后来因为买的药都卖不出去，都亏了，就把QQ里面的信息删掉了，只记得那个买家是四川的。当时其去德邦物流只留了个手机号码，那个号码是临时买的，也临时买了一个小手机，后来交易成功后就把手机和手机号码扔掉了；这是网上别人教的，他们说干这行的都是这样做的。此外，被扣押的黄色卡片是其在医药群里问药的时候，里面的人和其说的药名，其将这些药名记录在了这张黄色卡片上，上面还有这些药品的价格，这些药里面都有可待因，都是在市场上比较畅销的。
本院认为，根据《中华人民共和国禁毒法》第二条规定，毒品是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因，以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。根据《麻醉药品和精神类药品管理条例》的规定，含可待因口服液体剂列入国家第二类精神药品管理。故本案被告人吴荣华所贩卖的药品应认定为毒品范畴。本案中，公安机关和食品药品监督管理部门在接到他人举报后，在被告人吴荣华经营的“汀州运发饭店”二楼查获了所指控的上述药品，且被告人吴荣华在2016年1月20日、1月21日的讯问中均对上述药品系从他人处购买后用于贩卖从中赚取差价，并明知上述药品会使人兴备，同时对药品的来源及收货方式、临时购买手机、手机卡等细节均予以供述且公安机关的办案人员在制作该笔录时未采用非法手段，取得的程序合法，内容真实，且能与扣押的药品相互佐证。被告人吴荣华辩称，上述扣押的药品系客人所寄存，但该客人的姓名等基本情况一概不知，且辩称侦查机关提取的记有可待因药物的药品名称及价格的黄色手写卡片是不认识的客人在饭店谈话时其听到随手所记，上述辩解显然与正常的生活常理和逻辑思维不符。此外，被告人吴荣华的籍贯为福建省龙岩市长汀县南山镇，该镇为全国有名的涉毒村镇，各级政府和有关职能部门做了大量的预防和打击工作，作为成年人的被告人吴荣华应当知道毒品的危害，被告人吴荣华在取保候审后翻供，显然是畏罪的表现。综上,被告人吴荣华明知是毒品而予以收购贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。被告人吴荣华已经着手实行犯罪，由于意志以外原因未得逞，属犯罪未遂，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十三条、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人吴荣华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（限于本判决生效的第二日起十日内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月29日起至2017年11月28日止）。
二、扣押的复方福尔可定糖浆1116瓶、复方福尔可定口服溶液120瓶、复方磷酸可待因口服溶液2610瓶由相关职能部门依法予以处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 曾 宏 斌
人民陪审员 黄 颖 如
人民陪审员 余 亿 民
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 邱奕蕴（代）
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《中华人民共和国刑法》第六十二条【从重处罚与从轻处罚】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
《中华人民共和国刑法》第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
《中华人民共和国刑法》第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
《中华人民共和国刑法》第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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