福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）泉刑终字第946号
原公诉机关晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）漆敏，无固定职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年2月25日被刑事拘留，2014年3月29日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
福建省晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人漆敏犯贩卖毒品罪一案，于2014年7月17日作出（2014）晋刑初字第1242号刑事判决。原审被告人漆敏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派代理检察员张真出庭履行职务，上诉人漆敏到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2014年1月初至2月25日间，被告人漆敏在晋江市东石镇萧下村南山路隘门边以人民币50元或100元的价格先后7次贩卖10小包海洛因给吴某（已被行政处罚）。具体犯罪事实如下：
1.2014年1月3日至9日间的一天20时许，被告人漆敏以人民币100元的价格，贩卖2小包的海洛因给吴某。
2.2014年1月15日左右一天的20时许，被告人漆敏以人民币50元的价格，贩卖1小包的海洛因给吴某。
3.2014年1月20日左右的一天20时许，被告人漆敏以人民币100元的价格，贩卖2小包的海洛因给吴某。
4.2014年2月14日左右的一天18时许，被告人漆敏以人民币50元的价格，贩卖1小包的海洛因给吴某。
5.2014年2月17日左右的一天16时许，被告人漆敏以人民币50元的价格，贩卖1小包的海洛因给吴某。
6.2014年2月24日21时30分许，被告人漆敏以人民币50元的价格，贩卖1小包的海洛因给吴某。
7.2014年2月25日中午，被告人漆敏以人民币100元的价格，贩卖2小包的海洛因给吴某时，被公安机关当场抓获。现场扣押到交易的海洛因0.08克及赃款人民币100元。案发后，上述扣押的毒品已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
原判认定上述事实的证据有：
1.证人吴某的证言、辨认笔录及照片，证实其于2013年12月4日至2014年2月间向漆敏买过八九次海洛因，单价为50元1小包，每次购买50元或100元不等，购毒的钱是由其与石某共同筹集的，其每次购毒之前都会通过手机与漆敏取得联系，其与漆敏通话的手机号码分别为131＊＊＊＊****、131＊＊＊＊****、132＊＊＊＊****。其向漆敏购买毒品的具体时间、金额分别为：2013年12月4日左右的一天20时许，购买50元；2013年12月11日20时许，购买50元；2014年1月3日至9日间的一天20时许，购买100元；2014年1月15日左右一天的20时许，购买50元；2014年1月20日左右的一天20时许，购买100元；2014年2月14日左右的一天18时许，购买50元；2014年2月17日左右的一天16时许，购买50元；2014年2月24日21时30分许，购买50元；2014年2月25日中午，购买100元。
2.证人石某的证言，证实2014年春节前后，其与吴某共同出资，由吴某出面购得海洛因，两人一起共吸食了八九次的海洛因。
3.证人龙某的证言，证实2014年2月24日24时许，其与石某、吴某在晋江市东石镇振东开发区锦兴皮革厂302宿舍内共同吸食毒品。
4.通话记录（光盘），证实自2013年12月17日至2014年2月21日间，吴某的手机号码132＊＊＊＊****与被告人漆敏的手机号码158××××9371有频繁的通话；2013年12月30日至2014年2月24日，号码为131＊＊＊＊****的手机与被告人漆敏的手机号码158××××9371有频繁的通话；2014年2月25日，手机号码为131＊＊＊＊****与被告人漆敏的手机号码158××××9371有过通话。
5.书证公安机关出具的受案登记表、侦破经过、工作说明，证实案件的侦破情况及抓获被告人漆敏的经过。
6.扣押清单、调取证据清单、称量笔录及照片，证实案发后公安机关从吴某处调取到涉案的物证海洛因0.2克（含包装物）；从被告人漆敏处扣押到赃款人民币100元。
7.物证检验报告书，证实现场扣押的毒品检出海洛因。
8.毒品实物缴交收据，证实扣押的0.08克（已除去包装物）海洛因均已上缴至晋江市禁毒委员会办公室
9.户籍信息，证实被告人漆敏的基本身份情况。
10.上诉人漆敏在侦查阶段的供述、辨认笔录及照片，证实其因自己吸毒成瘾，便以贩养吸，其自2013年11月19日起至2014年2月24日间，在晋江市东石镇萧下村南山路隘门边，先后贩卖过八或十次海洛因给吴某，其中有2次是以人民币100元的价格贩卖2小包，其余各次均是以人民币50元的价格贩卖1小包。2014年2月25日，其再次在上述地点贩卖毒品给吴某时，被公安机关当场抓获。
原审法院认为，被告人漆敏违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品仍予以多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。据此作出判决：一、被告人漆敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币五千元。二、扣押的赃款人民币100元（未随案移送），予以没收，上缴国库。三、追缴被告人漆敏的违法所得人民币400元，上缴国库。
上诉人漆敏诉称，原判认定事实错误，其只在被抓获当日贩卖一次毒品给吴某，原判量刑过重，请求二审法院依法改判。
泉州市人民检察院出庭检察员提出：原判认定上诉人漆敏犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，上诉人提出的上诉理由不能成立，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人漆敏犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以认定该事实的证据，均经原审庭审举证、质证，查证属实，证据之间能互相印证，且确实充分，本院予以确认。
关于上诉人漆敏是否仅贩卖一次毒品给吴某的问题。经查，上诉人漆敏在侦查阶段供述、证人吴某证言证实自2014年1月初至2014年2月25日期间，上诉人漆敏七次贩卖毒品给吴某，且有手机通话清单予以佐证，足以认定。故上诉人漆敏提出其仅贩卖一次毒品的上诉意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人漆敏违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品仍予以多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪且属情节严重。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。泉州市人民检察院出庭检察员建议驳回上诉，维持原判的意见正确。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄卿堆
代理审判员 蔡斯哲
代理审判员 蒋小勇
二〇一四年十一月十一日
书 记 员 刘璐娟
附：法律条款
《中华人民共和国刑法》节录
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片140克以上不满200克、海洛因或者甲基苯丙胺7克以上不满10克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩卖或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。