广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）百刑终字第15号
原公诉机关广西壮族自治区田林县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘正熙，别名黄小弟，男，1993年1月8日出生于广西壮族自治区田林县。
田林县人民法院审理田林县人民检察院指控原审被告人刘正熙犯贩卖毒品罪一案，于2013年11月21日作出（2013）田刑初字第169号刑事判决。宣判后，在法定抗诉、上诉期间内，原公诉机关未提出抗诉，原审被告人刘正熙不服，提出上诉。本院于2013年12月30日立案受理，并依法组成合议庭审阅了案卷全部材料，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定，2013年9月12日23时许，被告人刘正熙伙同陆国杰（另案处理）在田林县城“开心城”KTV外面2次贩卖毒品给吸毒人员杨某某，后被公安干警抓获，从杨某某处缴获2包净重1.63克的毒品可疑物，从被告人刘正熙身上缴获1包净重0.89克的毒品可疑物，从陆国杰身上缴获一台电子秤，在被告人刘正熙和陆国杰入住的华顺宾馆606号房间内缴获净重4.07克的毒品可疑物。经鉴定，毒品可疑物是氯胺酮。
原审判决认定上述事实，有证人证言、现场勘查笔录、鉴定意见书、书证物证、被告人刘正熙及同伙人陆国杰供述予以证实。
原审判决认为，被告人刘正熙违反国家对毒品的管制，伙同他人贩卖毒品氯胺酮6.59克，其行为构成贩卖毒品罪。根据其犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条第三款第二项的规定，作出判决：被告人刘正熙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元人民币（限判决生效后30日内缴纳），上缴国库。
上诉人刘正熙提出上诉称，案发前，其不知道K粉是毒品，其贩卖K粉只有1.63克，其余留与朋友一起吸食；其主动配合公安机关办案，系初犯，原判量刑过重，要求二审作出公正判决。
二审审理查明，2013年9月10日，上诉人刘正熙与他人在田林县华顺宾馆要得一包毒品氯胺酮（俗名K粉）代为销售，并约定每克售价100元，出售得款后收取50%的报酬。后上诉人刘正熙将氯胺酮分成几小包，将部分氯胺酮放在华顺宾馆606号客房电脑桌的抽屉里，等待买主打电话联系购买。同月12日22时许，上诉人刘正熙接到杨某某欲购买毒品的电话，即携带毒品氯胺酮与同伙人陆国杰（另案处理）一起到田林县城“开心城KTV”附近，由陆国杰望风，上诉人刘正熙将毒品氯胺酮卖给杨某某，后被公安民警当场抓获，从杨某某身上缴获2包净重1.63克毒品氯胺酮、从刘正熙身上缴获1包净重0.89克的毒品氯胺酮，从陆国杰身上缴获一台电子秤，在华顺宾馆606号客房电脑桌抽屉里缴获净重4.07克的毒品氯胺酮。
上述事实，有如下的证据予以证实。
1.证人杨某某证实，其从吸食K粉的朋友中得知打（刘正熙）1827860****电话即可买到K粉。2013年9月12日22时许，其打1827860****（刘正熙）的电话，与对方约好到田林县汽车站的开心城KTV外面购买一包K粉，后其用100元钱与穿白色T恤的男子（刘正熙）购买一包K粉，另一名穿蓝色T恤的男子（陆国杰）站在旁边望风。其离开现场后，又打1827860****（刘正熙）电话要求再买一小包K粉，后其在开心城KTV外面用100元钱与那穿白色T恤男子（刘正熙）再购买一包K粉。交易完成后，被公安民警当场抓获，并从其身上缴获两包K粉。
2.证人黄某某证实，2013年9月12日22时许，其到田林县城华顺宾馆606号房与陆国杰、阿毛（刘正熙）玩，见阿毛用电子秤将K粉过称分成小份，并用塑料袋包装好，陆国杰在旁边帮包装，剩余一包K粉放在电脑桌的抽屉里。后阿毛接电话，拿分成小包的K粉放进裤袋里，陆国杰将电子秤放进裤袋，后两人离开宾馆。约几分钟后，公安民警到宾馆检查，在电脑桌的抽屉里查获那包K粉。
3.证人刘某某证言，证实2013年9月12日23时许，“游杰”约其到田林县华顺宾馆606号房玩，后其驾驶摩托车载送黄某某到宾馆，在宾馆门口其遇“阿毛”，“阿毛”叫其到606号房，到客房后看见“游杰”。之后，其接李某某到宾馆606号房，后“游杰”有事先离开客房。其与黄某某、李某某在宾馆里呆着，后公安民警到客房电脑桌的抽屉里搜出一小包白色颗粒状的K粉。
4、证人李某某证言，证实2013年9月12日23时许，刘某某接其到田林县华顺宾馆606号房，看见黄某某在客房里，不久，公安民警带一名男子到客房里，并从电脑桌的抽屉里搜出一小包白色颗粒状的K粉。
5、现场勘查及指认笔录、现场照片，证实公安民警抓获刘正熙、陆国杰的现场概貌，刘正熙、陆国杰指认现场等实况。
6、检查、提取过秤笔录及照片、扣押清单，证实公安民警当场对杨某某和刘正熙、陆国杰进行检查，从杨某某身上缴获2包净重1.63克的毒品可疑物，从刘正熙身上缴获1包净重0.89克的毒品可疑物，从陆国杰身上缴获一台电子秤，从华顺宾馆606号房间内缴获净重4.07克的毒品可疑物，公安机关对上述毒品可疑物予以扣押。
7、辨认笔录及相关照片，证实证人刘某某辨认出“阿毛”系刘正熙，“游杰”系陆国杰；证人黄某某辨认出陆国杰和阿毛（刘正熙）涉嫌本案贩卖毒品。
8、百色市公安局物证鉴定所（百）公（刑）鉴（理化）字（2013）433号物证检验报告及鉴定意见通知书，证实公安民警将本案缴获的毒品可疑物分别送检，检验意见为，所送检材均检出氯胺酮。
9、抓获经过，证实2013年9月12日22时许，田林县公安局乐里派出所民警在田林县车站附近将刘正熙、陆国杰抓获。
10、户籍证明，证实本院认定刘正熙出生日期及身份情况无误。
11、同伙人陆国杰供述，2013年9月12日，其与刘正熙入住田林县华顺宾馆，刘正熙从口袋里拿出一包K粉，用电子秤将K粉分秤1克1小包。当晚，刘正熙接到电话，得知对方要购买K粉后，其与刘正熙离开宾馆，其携带电子秤，帮刘正熙望风，刘正熙将K粉买给他人，后被公安民警当场抓获，分别从刘正熙身上、华顺宾馆606号客房里查获到K粉。案发当天，其上身穿着白色T恤，陆国杰上身穿着蓝色T恤。案发前其吸食K粉一次。
12、上诉人刘正熙供述，2013年9月10日14时许，其与陆国杰到田林县城入住华顺宾馆。18时许，陆国杰的朋友带一个男子到客房里，得知那男子有K粉，其主动要求帮销售K粉，那男子拿出一包白色颗粒状K粉和一台电子秤、十个小塑料袋交给其，并将那包K粉过称重共11克，那男子交代其将K粉分成小份，每份1克，分装在小塑料袋里等待销售，每一小包售价100元，双方约定，销售K粉得款其与陆国杰获50%报酬。后其将K粉分装了5小包，剩余的K粉没有分装，则留放在华顺宾馆606号客房电脑桌的抽屉里。其开始找那些吸食K粉的熟人推销，并等待吸食K粉的人打电话联系购买。同月12日，其接到一名女子（杨某某）电话欲购买K粉，其携带K粉到约定地点（田林县汽车站开心城KTV）将K粉卖给那女子1小包，不久，那女子又打电话欲购买K粉，后其将1小包K粉再卖给那女子，后被公安民警当场抓获，从其身上查获一小包K粉净重0.89克，从华顺606号客房电脑抽屉里查获那包K粉。其已出售K粉4小包，共得款400元。案发当天，其上身穿着白色T恤，陆国杰上身穿着蓝色T恤。其偶尔吸食K粉。
上述证据，经原审法院庭审举证、质证，证据来源合法，能客观证明本案的犯罪事实，应予以确认。
本院认为，上诉人刘正熙明知是毒品氯胺酮（俗名K粉），为了牟取非法利益而贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人刘正熙与他人领取到一包毒品氯胺酮，后分成小包等待销售，并约定从销售额中获取50%的利益，后以隐蔽的方式向他人出售，故上诉人刘正熙提出其不明知是毒品的辩解与查明的事实不相符，本院不予采纳。上诉人刘正熙贩卖毒品氯胺酮被公安民警当场抓获，并现场缴获共计6.59克的毒品氯胺酮，上诉人刘正熙辩解其只贩卖1.63克氯胺酮，其余留下与朋友一起吸食，以此减轻罪责的理由不充分，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条第三款第二项的规定，贩卖氯胺酮不满200克的，处三年以下有期徒刑，拘役或管制，并处罚金，原审法院根据刘正熙的犯罪事实、犯罪情节以及认罪态度，对其从轻处罚，量刑并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，上诉人刘正熙上诉理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴文良
审判员 陈苍山
审判员 张 莉
二〇一四年一月二十一日
书记员 黄丽秋