四川省宜宾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宜刑终字第21号
原公诉机关四川省高县人民检察院。
上诉人（原审被告人）严某甲，男，1990年12月12日出生于四川省高县，汉族，初中文化，农民。因本案于2014年6月18日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于高县看守所。
四川省高县人民法院审理高县人民检察院指控原审被告人严某甲犯故意伤害罪、聚众斗殴罪一案，于2014年11月18日作出（2014）宜高刑初字第196号刑事判决。原审被告人严某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年1月30日，被告人严某甲（小）的亲戚严某丙与被害人严某乙（大）因琐事发生纠纷，被告人严某甲（小）获知后，立即赶至现场，并用拳头对被害人严某乙（大）的头部、面部进行殴打，致被害人严某乙（大）面部挫伤、右侧颧弓部骨折。经鉴定，被害人严某乙（大）的人体损伤程度属轻伤（二级）。事后，被告人严某甲（小）的家属赔偿了被害人全部损失，并取得谅解。
2014年3月7日，杨某甲、廖某某、谢某某（均另案处理）等10余人持砍刀在白鹤林大桥与曾某、田某等40余人斗殴未果后，杨某甲又与曾某相约当晚在庆符镇骆家村环城路斗殴。当日下午，杨某甲又邀约被告人严某甲帮忙借一辆车辆运输人员去打架。当晚20时许，杨某甲、谢某某、廖某某等20余人持砍刀、钢管等器械，分两批分别乘坐廖某某租赁的一辆面包车及被告人严某甲驾驶的川01-189**号小货车前往高县庆符镇环城路口等候曾某。之后，因怀疑曾某已经报警，杨某甲等人逃离现场。被告人严某甲驾驶该小货车搭乘谢某某、廖某某等在逃离到庆符镇友谊路路口时被民警挡获，并当场从车上扣押砍刀、菜刀、铁棍等斗殴器械，被告人严某甲逃离现场。2014年6月18日，被告人严某甲被公安机关抓获。
原判认定上述事实的证据有案件来源说明、受案登记表、立案决定书、归案说明、证人证言、被害人陈述、现场勘验笔录、鉴定意见、辨认笔录、病历、赔偿协议书、谅解书、收条、户籍信息等。
原判认为，被告人严某甲故意伤害他人身体，致人轻伤的行为已构成故意伤害罪，其与杨某甲等人持械聚众斗殴的行为已构成聚众斗殴罪。被告人严某甲一人犯数罪，应并罚；其在实施聚众斗殴犯罪时，由于其意志以外的原因而未得逞，系未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。其能自愿认罪，如实供述案件事实，可从轻处罚；其在故意伤害案中，赔偿被害人损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十二条第一款第（二）项、第（四）项、第二十三条第一款、第二款、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人严某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年。
严某甲的主要上诉理由是：聚众斗殴一案中其开始并不知道要打架，知道要打架后又有劝架行为，在本案中起到了中止犯罪的作用，原审量刑过重。
经审理查明，（一）2014年1月30日，上诉人（原审被告人）严某甲（小）获知其亲戚严某丙与被害人严某乙（大）因琐事发生纠纷后，立即赶至现场，并用拳头对被害人严某乙（大）的头部、面部进行殴打，致被害人严某乙（大）面部挫伤、右侧颧弓部骨折。经鉴定，被害人严某乙（大）的人体损伤程度属轻伤（二级）。事后，严某甲（小）的家属赔偿了被害人全部损失，并取得谅解。
上述事实，有被害人严某乙（大）的陈述及辨认笔录，证人严某丙、周某某、谢某某、黄某甲、黄某、严某丁的证言及辨认笔录，上诉人（原审被告人）严某甲（小）的供述等证据证实，足以认定。
（二）2014年3月7日，杨某甲、廖某某、谢某某（均另案处理）等10余人持砍刀在白鹤林大桥与曾某、田某等40余人斗殴未果后，杨某甲又与曾某相约当晚在庆符镇骆家村环城路斗殴。当日下午，杨某甲又邀约上诉人（原审被告人）严某甲帮忙借一辆车运输人员去打架。当晚8时许，杨某甲、谢某某、廖某某等20余人持砍刀、钢管等器械，分两批分别乘坐廖某某租赁的一辆面包车及严某甲驾驶的川01-189**号小货车前往高县庆符镇环城路口等候曾某。之后，因怀疑曾某已经报警，杨某甲等人逃离现场。被告人严某甲驾驶小货车搭乘谢某某、廖某某等逃到庆符镇友谊路路口时被民警挡获，严某甲逃离现场，民警当场从小货车上扣押了砍刀、菜刀、铁棍等斗殴器械。2014年6月18日，严某甲被公安机关抓获。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据证实：
（1）受案登记表和立案决定书、案件来源说明证实，2014年3月7日13时10分，高县公安局庆符镇派出所接县局指挥中心“110”指令，称在庆符镇东升村白鹤林大桥有人拿着刀具，可能要打架，请出警处理。次日，高县公安局对本案立案侦查。
（2）同案人杨某甲供述证实，2014年3月6日，因女友被打，杨某甲欲报仇，辗转找到打其女友的人后与曾某发生口角，二人便约定次日中午在新桥（即白鹤岭大桥）斗殴。杨某甲邀约了谢某某、廖某某、杨某乙、黄某甲、黄某乙等人，并叫他们带刀。3月7日中午，杨某甲带领10余人持刀、钢管、鞭炮在新桥等候，曾某等人来后，廖某某放了个火炮，杨某甲等人向曾某等人冲去，曾某等人见状便往回跑。在追曾某等人时，见警察来了，杨某甲便叫众人快跑。后杨某甲又与曾某约定晚上8时在环城路打架。考虑到地方太远，杨某甲就叫严某甲给他找一辆车。杨某甲去找杨某丙出来打架后打电话问严某甲借到车没有，严某甲说借到了一辆小货车，杨便叫去接他们。严某甲将杨某甲等人运到环城路后，又返回他们集合的邮政宾馆对面运了十多人过去，那些人有的自己带着刀，有的是拿的杨某甲的刀。见人都到齐后，杨某甲就分发刀，廖某某点名，并编暗号。杨某甲等人等了一个多小时后未见曾某，便打电话给曾某，曾某的父亲接到电话。杨某甲怕曾某的父亲报警，就叫人散了。严某甲开车先送走了一批后又转来接剩下的人。在邮政宾馆附近时发现有警察，杨某甲便跳车跑了。杨某甲还证实，在整个事情上，谢某某、廖某某、严某甲积极些。
（3）同案人廖某某、谢某某的供述证实，大家平时叫杨某甲为“土匪”，叫严某甲为“严二娃”。廖某某、谢某某受杨某甲邀约参加了3月7日中午和晚上的斗殴，廖为杨某甲出钱买烟、买菜招待众人，在集合时点名、编暗号，还提议买鞭炮并放鞭炮吓对方，为晚上斗殴寻找车子。谢某某提供了工具并积极参与。廖某某还证实，3月7日下午，严某甲就来到其店子里和“土匪”说打架的事情。当晚8时许，廖某某联系了一个车子先运了八九个人过去后准备返回去接剩下的人时，谢某某给他打电话说剩下的人坐严某甲开的小货车过去了。等了几十分钟后，未见对方来人，怕对方报警，严某甲就开着货车送了一车人出去，后又回来接剩下的人，结果在邮政宾馆附近时被警察抓获。廖某某还证实，在整个事情上，杨某甲、严某甲、谢某某表现比较积极。
（4）同案人杨某丁的供述证实，2014年3月7日晚7时许，杨某丁下班后看见谢某某、“土匪”、“严二娃”等一二十人在一按摩店门口聊天，后听他们说晚上8时许要去帮人打架，杨某丁便参与其中。晚8时许，李某甲叫大家分成二批，杨某丁坐的面包车先到，后见“严二娃”开一辆白色货车到达现场。他们下车后，杨某丁看见严二娃从货车箱内拿了一把一人多高的禅杖及一些钢管出来。等了几十分钟后，对方未来，杨某丁等人就坐严二娃开的货车跑了。
（5）证人胡某某、李某乙的证言证实，2014年3月7日中午12时许，李某乙跟着胡某某到达新桥，见杨某甲等一二十人在那里，李某甲喊胡某某去放风。几分钟后，胡回来说对方来了，杨某甲便带头提刀向对方冲去，对方见状就往回跑。后见警察来了，李某乙便骑着电瓶车跑了。胡某某叫李某乙到邮政宾馆对面集合，晚上8时继续与对方打架。晚8时许，李某乙到达后见李某甲、廖某某、严某甲他们在商量什么。后李某乙等人坐面包车到达斗殴地点，下车不久就看见严某甲开了一辆货车运了几个人来。有人从车上拿刀来分发给在场的人，还有人说车上有刀自己拿。当时从车上拿了大概有十多把砍刀出来。大家拿到工具后都互相把耍、调换。约半小时后，对方还未来，李某甲打电话给严某甲说警察来了，他们就坐严某甲开的货车跑了。
（6）证人黄某乙的证言证实，2014年3月7日中午，黄某乙受杨某甲邀约参加斗殴，因警察来了而未果，杨某甲便叫他们在李某甲的店内集合，晚上继续与对方打架。后黄某乙和杨某甲等人乘坐面包车，其他人乘坐严某甲开的小货车到达斗殴地点。在去之前，基本上都拿了工具，有的是自己带的，有的是杨某甲提供的。在约定地点等候半小时未见对方，李某甲说可能对方报警了，严某甲就先搭载了一批人到锦绣名都小区，后又去接剩下的人。
（7）证人黄某丙的证言证实，2014年3月7日18时许，黄某丙在邮政宾馆附近遇见杨某甲，杨某甲便邀约其参与打架，黄应允。在集合处有十六七人，后大家坐严二娃开的一辆小货车走，黄某丙自己坐的三轮。到后，听见杨某甲对大家说小货车车厢里有刀，要拿刀的去拿，有五六人去拿了刀。等了几十分钟后，杨某甲喊走了。黄某丙就与另外四人坐小货车的驾驶室离开，其他人站在小货车的车厢里。
（8）证人袁某某的证言证实，案发当天18时许，袁某某见其朋友在路边耍，便参与其中，后得知是要去打架。袁某某是跟随其他人坐一辆面包车去的，另见一农用车也在运人。下车后，见有人在农用车车斗里拿刀和钢管出来分发给他们。等了约半小时，对方没来，农用车分两次把人接走。
（9）证人严某丁的证言证实，2014年3月7日19时许，严某丁接到杨某甲的电话，叫其去庆符镇绿源超市对面耍。严某丁去后，见有二三十个年轻人在那里。晚上8时许，一些人坐一辆面包车先走，严某丁等人坐了一辆小货车到庆符镇环城公路一岔路口等候。后得知是要打架，严某丁就走了。
（10）证人何某的证言证实，2014年3月7日19时许，何某将自己的车牌为01-18951的银灰色“时风风菱”C版型农用运输小货车借给了严某甲。因何某是做法事的，其车上有一把不锈钢的禅杖、一个根雕、一个锣鼓、一个包。何某还证实，大家平时都叫严某甲“严二娃”。
（11）上诉人（原审被告人）严某甲的供述证实，2014年3月7日中午，杨某甲打电话给严某甲喊他帮忙找点“家伙”，严某甲说其在医院照顾女儿，没时间。下午5时许，杨某甲又打电话叫严某甲为其借一辆车装人，严某甲就去借了何某的车子开到了庆符镇绿源超市对面的按摩店门口。晚上8时许，杨某甲叫严某甲开车将人送去庆符镇五岔河处。到后，严某甲见杨某甲等人手里提着刀站在那里。其停好车回来就见人些向他跑来，其也转身上车.上车后，听见有人喊往锦绣名都方向走。运了一车后又返回五岔河接剩下的人。运第二车人时在庆符镇邮政宾馆处遇见警察，严某甲就跳车逃跑了。
本院认为，上诉人（原审被告人）严某甲故意伤害他人身体健康致人轻伤的行为，构成故意伤害罪；其与杨某甲等人持械聚众斗殴的行为，构成聚众斗殴罪。严某甲上诉称其事前并不知道要打架，其有劝阻行为的上诉理由。经查，严某甲供述称3月7日中午杨某甲就叫其帮忙找“家伙”，其因要在医院照顾女儿没时间而拒绝。下午杨某甲又叫其帮忙借车，严某甲将车开到集合地点时，多人手上已拿了砍刀等工具。严某甲开车接送人到斗殴地点的行为是参与斗殴的客观表现。且有同案人证实其从车上拿刀具、钢管等工具分发给他人。斗殴行为因对方未履行约定而未果，没有证据证实是因严某甲的劝阻所致。因此，严某甲的上诉理由均不能成立。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何劲松
审 判 员 李 平
代理审判员 郭美宏
二〇一五年一月十五日
书 记 员 杨 艳