贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔27民终1682号
上诉人（原审原告）：黄昌银，男，1964年8月12日生，汉族，初中文化，湖南省荆门市人，现住湖北省荆门市。
委托诉讼代理人：王兴坤，贵州达德律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黔南州荔波县下寨煤业有限公司，住所地贵州省黔南州荔波县。
法定代表人：朱玉朋，该公司总经理。
上诉人黄昌银因与被上诉人黔南州荔波县下寨煤业有限公司（以下简称下寨煤业公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服荔波县人民法院（2016）黔2722民初464号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月20日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
黄昌银上诉请求：一、撤销原判第二项、第三项判决；二、依法改判下寨煤业公司支付黄昌银医疗费、检查费、鉴定费14811.87元；住院伙食补助费880元、住院期间的护理费9587元、交通费1760元；停工留薪工资33600元；一次性伤残补助金117600元；一次性工伤保险长期待遇457800元；解除劳动关系的经济补偿金56000元。其主要事实及理由：一、原审法院对黄昌银工资认定错误。双方签订的《安全生产责任状》已明确约定了黄昌银每月工资3600元，年终安全工资24000元。根据《工伤保险条例》第六十四条和国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四条规定，黄昌银本人工资应该为月工资加年终工资计算平均月缴费工资，黄昌银于2015年7月诊断为职业病，应按之前12个月的平均工资计算。同时黄昌银工资属于举证责任倒置，下寨煤业公司如对工资基数持有异议应由下寨煤业公司举证证明，但其未提供任何证据证明黄昌银不享有年终工资。因此黄昌银的平均工资为5600元。二、原审法院认定“一次性伤残补助金未重复请求”错误。根据贵州省劳动和社会保障厅黔劳社厅发（2006）21号《关于大力推进农民工参加工伤保险的意见》的规定，黄昌银依法应当享受一次性长期待遇，而且领取一次性长期待遇的，并不包含一次性伤残补助金。理由如下：根据劳社部发[2004]18号《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》精神，对于经鉴定为一至四级伤残的职工，选择领取一次性工伤待遇的，对伤残津贴、生活护理费、供养亲属抚恤金、后期治疗费等长期待遇，又由各省市制定自己的标准。一次性伤残补助金其本身就表明了是“一次性”的，所以并不是“长期享受的待遇”；该费用也就不能够认定为“长期待遇”。而伤残津贴、生活护理费、供养亲属抚恤金，该部分是按月长期享受的，故只有该部分才能认定为“长期待遇”。三、根据劳动和社会保障部在2001年12月22日发布的《关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》规定，黄昌银退休年龄应当为60周岁，原审法院机械地理解退休年龄使黄昌银提前退休，而下寨煤业公司未依法缴纳社会保险，将会导致黄昌银无法享受到社会养老保险金待遇。
下寨煤业公司二审未答辩。
黄昌银向一审法院起诉请求：1、解除黄昌银与下寨煤业公司的劳动关系；2、下寨煤业公司支付黄昌银（医疗费、检查费、鉴定费）14811.87元、住院伙食补助费880元、住院期间护理费9587元、交通费1760元；3、下寨煤业公司支付黄昌银停工留薪工资33600元；4、下寨煤业公司支付黄昌银一次性伤残补助金117600元；5、下寨煤业公司支付黄昌银一次性工伤保险长期待遇457800元；6、下寨煤业公司支付黄昌银解除劳动关系的经济补偿金56000元。
一审法院认定事实：黄昌银于2005年7月至2015年5月在下寨煤业公司务工，从事采煤和瓦检工作，下寨煤业公司没有为黄昌银缴纳社会劳动保险。2015年7月，黄昌银到贵州林工东矿业集团有限责任公司总医院检查，诊断为煤工尘肺贰期、陈旧性××，于2015年7月21日至2015年10月17日在贵州林工东矿业集团有限责任公司总医院住院治疗88天。2015年10月27日黄昌银所患病经贵阳市公共卫生救治中心诊断为“煤工尘肺贰期职业病”，2015年11月30日，黔南州人力资源和社会保险局对黄昌银所患病认定为工伤，2016年3月22日，经黔南州劳动能力鉴定委员会鉴定为四级伤残。黄昌银向荔波县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，荔波县劳动人事争议仲裁委员会于2016年5月26日作出荔劳人促（2016）11号《裁决书》，裁决：“1、由被申请人向申请人支付一次性伤残补助金962729元整。2由被申请人向申请人支付停工留薪期工资13754元整。3由被申请人向申请人支付住院期间伙食补助费880元整。4、由被申请人向申请人支付检查费、医疗费、鉴定费和交通费共计15891元整。5、保留双方当事人劳动关系，由被申请人自2016年4月1日起按月向申请人支付伤残津贴3439元整，直申请人达到退休年龄办理退休手续并享受国家规定的基本养老保险待遇之日止。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由被申请人补足差额。6、驳回申请人要求经济补偿、护理费和一次性伤残津贴的主张”。2016年6月13日，黄昌银不服该仲裁裁决诉至法院。一审另查明，2014年月3月23日，双方签订《安全生产责任状》约定“每月工资3600元”，根据《工伤保险条例》“本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资。”的规定和黄昌银提供的2014年4月至2015年1月工资表核算，黄昌银2014年4月至2015年1月平均工资4582.7元。黄昌银住院期间，共支出医疗费14498.87元，鉴定费320元，交通费1200元。
一审法院认为，黄昌银2005年7月进入下寨煤业公司工作，双方存在劳动关系，对这一事实双方无异议，予以确认。下寨煤业公司在双方劳动关系存续期间没有为黄昌银办理工伤保险，依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定第三十八条“用人单位有下列情形之一的劳动者可以解除合同……用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”，第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿……”的规定，对黄昌银提出解除劳动关系并要求下寨煤业公司支付经济补偿的诉讼请求，予以支持。黄昌银所患病经诊断为“煤工尘肺贰期职业病”，经过工伤认定并被鉴定为四级伤残，应当依照《工伤保险条例》享受工伤待遇。因下寨煤业公司未为黄昌银办理工伤保险，由下寨煤业公司按照《工伤保险条例》规定的保险待遇项目和标准向黄昌银支付各项费用。现黄昌银要求解除双方劳动关系，参照《贵州省关于大力推进农民工参加工伤保险的意见》的规定，黄昌银要求下寨煤业公司支付一次性工伤保险待遇的诉讼请求应予支持。一次性工伤保险待遇应以黄昌银受伤时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按黄昌银距法定退休年龄的剩余月数计算。关于本案赔偿项目和数额，根据相关法律规定结合双方主张和前述认定，核定如下：1、医疗费：黄昌银要求赔偿医疗费（检查费、医疗费、鉴定费）共计14811.87元，下寨煤矿认可劳动部门核定医疗费（检查费、医疗费、鉴定费）为14848.87元，黄昌银的请求未超过下寨煤业公司认可的数额，予以支持。2、住院期间伙食补助费：黄昌银要求赔偿住院期间伙食补助费880元，下寨煤业公司无异议，予以支持。3、护理费：黄昌银要求赔偿住院期间护理费9587元，但黄昌银提供的住院记录及诊断证明书均没有对黄昌银护理的医嘱，对要求下寨煤业公司支付护理费的请求，不予支持。4、交通费：黄昌银向一审法院主张交通费1760元，综合案件情况及黄昌银受伤后治疗、工伤认定、伤情鉴定等发生时间确认黄昌银实际支出交通费1200元。5、停工留薪工资：黄昌银受伤后接受医疗，住院治疗88天，且没有劳动部门认定应当延长黄昌银停工留薪期间，因此应当按三个月计算黄昌银停工留薪工资为13748.1元(4582.7×3个月＝13748.1元)。6、解除劳动关系经济补偿金：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资标准向劳动者支付”的规定。黄昌银于2005年7月进入下寨煤业公司工作至黄昌银诉讼要求解除劳动合时已届满10年，由下寨煤业公司支付黄昌银解除劳动关系经济补偿金计算为45827元(4582.7×10个月＝45827元)。7、一次性工伤保险待遇：一至四级伤残职工领取一次性工伤保险待遇的标准以受伤时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算。黄昌银生于1964年8月12日，2005年起在下寨煤业公司从事井下作业，根据我国从事井下工作职工退休年龄为55周岁的规定，黄昌银尚有38个月达到退休年龄。2015年11月30日黄昌银被认定为工伤，应当按照贵州省黔南地区2014年度职工月平均工资3878.17元为基数。黄昌银一次性工伤保险待遇计算为147370.46（3878.17元×38个月＝147370.46元）。8、一次性伤残补助金：黄昌银要求解除与下寨煤业公司劳务合同关系，对下寨煤业公司支付一次性工伤保险长期待遇的诉讼请求已经获得支持，其要求下寨煤业公司支付“一次性伤残补助金”为重复请求，不予支持。综上，下寨煤业公司应当支付黄昌银医疗费、住院期间伙食补助费、交通费、停工留薪工资、解除劳动关系经济补偿金、一次性工伤保险待遇共计223837.43元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，《工伤保险条例》第二十九条、第三十一条、第三十二条、第六十条之规定，判决：一、准许黄昌银与黔南州荔波县下寨煤业有限公司解除劳动关系；二、黔南州荔波县下寨煤业有限公司于判决生效之日起十五日内支付黄昌银解除劳动关系经济补偿金、医疗费（检查费、医疗费、鉴定费）、住院期间伙食补助费、交通费、停工留薪工资、一次性工伤保险待遇共计223837.43元；三、驳回黄昌银的其他诉讼请求。案件受理费5元，由黔南州荔波县下寨煤业有限公司负担。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。一审查明事实清楚，应当予以确认。另查明，贵州省2014年度职工月平均工资为4040.58元。
综合双方当事人的诉辩请求及理由，本案二审的争议焦点主要是：一、黄昌银的月平均工资如何认定；二、黄昌银从事井下工作的退休年龄如何认定；三、黄昌银能否同时享有一次性工伤保险长期待遇及一次性伤残补助金。
本院认为：关于黄昌银的月平均工资如何认定的问题。依照《工伤保险条例》第六十四条的规定，黄昌银的工资为其患职业病前12个月平均月缴费工资。下寨煤业公司未为黄昌银办理工伤保险，故应以黄昌银的实际工资标准来计算相关的工伤保险待遇。一审法院根据黄昌银提交的工资表核算黄昌银的月平均工资为4582.7元符合客观实际，黄昌银主张应以其与下寨煤业公司签订的《安全生产责任状》中的约定来认定月工资标准没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于黄昌银从事井下工作的退休年龄的认定问题。国务院《关于工人退休、退职的暂行办法》（国发[1978]104号）规定，从事井下工作的男性职工连续工作满10年的，退休年龄为55周岁。黄昌银自2005年起在下寨煤业公司从事采煤和瓦检工作，故一审法院认定其退休年龄为55周岁并无不当。黄昌银上诉主张应依照劳动和社会保障部《关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》规定认定其退休年龄为60周岁，对此本院认为，该部门规范性文件中的有关条款只是规定了农民合同制职工享受基本养老保险的年龄条件，不能理解为井下作业职工的退休年龄，黄昌银的该项上诉主张缺乏法律依据，本院亦不予支持。
关于黄昌银能否同时享有一次性工伤保险长期待遇及一次性伤残补助金的问题。参照贵州省劳动和社会保障厅《关于大力推进农民工参加工伤保险的意见》（黔劳社厅发[2006]21号文件）第七条“经劳动保障行政部门依法认定为工伤且劳动能力鉴定伤残等级达到一至四级的农民工，应按月享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇，直至丧失领取条件为止。经农民工本人申请，自愿提出一次性结算工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除或终止劳动关系，与所在统筹地区工伤保险经办机构签订协议，领取一次性长期待遇费用后中止待遇领取关系。工亡职工的供养直系亲属，经本人自愿申请，与所在统筹地区社会保险经办机构签订协议的，可同样实行一次性领取长期待遇。对已经开始领取长期性工伤保险待遇的职工或供养直系亲属，不得重新选择一次性了结工伤保险长期待遇”的规定，农民工一次性享受工伤保险长期待遇，是指将应按月支付的伤残津贴、生活护理费等长期待遇，以定型化的计算一次性支付。其中并未包含一次性伤残补助金。一审法院认为黄昌银关于一次性伤残补助金与一次性工伤保险长期待遇的请求属重复请求不当，本院予以纠正。
因下寨煤业公司在双方劳动关系存续期间没有为黄昌银办理工伤保险，依照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，黄昌银有权要求解除其与下寨煤业公司之间的劳动关系，并要求下寨煤业公司支付经济补偿金，一审法院对此予以支持符合法律规定，本院予以维持。
为劳动者办理工伤保险，是用人单位的法定义务。而《工伤保险条列》规定的工伤保险待遇数额及支付办法，是基于用人单位已经办理了工伤保险之情形。本案中，由于下寨煤业公司没有为黄昌银办理工伤保险，故下寨煤业公司应当承担黄昌银依法应当享受的工伤保险待遇的支付责任。根据《工伤保险条例》的相关规定以及参照贵州省劳动和社会保障厅《关于大力推进农民工参加工伤保险的意见》的规定，在本案中，黄昌银应当享有的工伤保险待遇包括医疗费（含检查费、鉴定费）、住院期间伙食补助费、住院期间的护理费、交通费、停工留薪工资、一次性伤残补助金以及一次性工伤保险长期待遇。其中，住院期间的护理费因黄昌银未提供证据证明，一审法院对此不予支持并无不当。除此之外，经审查，一审法院对医疗费、住院期间伙食补助费、交通费、停工留薪工资的认定正确，本院予以维持。对于一次性伤残补助金，黄昌银因患职业病被鉴定为四级伤残，依照《工伤保险条例》第三十五条第一款第（一）项规定，其应当享受的一次性伤残补助金为21个月的本人工资，即为96236.7元（4582.7元×21个月）。对于一次性工伤保险长期待遇，《贵州省工伤保险条例》第二十条规定，工伤职工的伤残津贴、生活护理费自劳动能力鉴定结论作出的次月起享受。贵州省劳动和社会保障厅《关于大力推进农民工参加工伤保险的意见》第八条规定，一至四级伤残职工领取一次性工伤保险待遇的标准，以受伤时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算。本案中，黄昌银于2015年10月27日被确诊为“煤工尘肺贰期职业病”，于2016年3月22日被鉴定为四级伤残，故其应当享受的一次性工伤保险长期待遇应当以贵州省2014年度职工月平均工资4040.58元为基数，按从2016年4月距黄昌银退休尚余40个月计算，即为161623.2元（4040.58元×40个月）。
综上，下寨煤业公司应当支付黄昌银解除劳动关系经济补偿金45827元、医疗费14811.87元、住院期间伙食补助费880元、交通费1200元、停工留薪工资13748.1元、一次性伤残补助金96236.7元、一次性工伤保险长期待遇161623.2元，共计334326.87元。
综上所述，上诉人黄昌银的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持荔波县人民法院（2016）黔2722民初464号民事判决第一项；
二、撤销荔波县人民法院（2016）黔2722民初464号民事判决第二、三项；
三、被上诉人黔南州荔波县下寨煤业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付上诉人黄昌银解除劳动关系经济补偿金、医疗费、住院期间伙食补助费、交通费、停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性工伤保险长期待遇等共计334326.87元。
四、驳回上诉人黄昌银的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，由黔南州荔波县下寨煤业有限公司承担；二审案件受理费10元，由黄昌银承担5元，黔南州荔波县下寨煤业有限公司承担5元。
本判决为终审判决。
审判长 陆育义
审判员 田一铭
审判员 王 军
二〇一六年十二月二十七日
书记员 李才福