福建省莆田市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）莆民终字第440号
上诉人（原审被告）徐某某，男，汉族。
委托代理人何欢勇，福建开元大同律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）黄某甲，女，汉族。
委托代理人谢平健，福建竭诚律师事务所律师。
上诉人徐某某因与被上诉人黄某甲离婚纠纷一案，不服福建省仙游县人民法院（2013）仙民初字第813号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人徐某某及其委托代理人何欢勇，被上诉人黄某甲及其委托代理人谢平健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：原告黄某甲与被告徐某某于2003年经人介绍认识，并开始同居生活，双方于2004年4月14日生育男孩黄某乙，于2006年6月22日生育女孩黄某丙，双方于2010年5月7日补办结婚登记手续。因双方性格不合，原告于2011年8月26日诉至本院请求与被告离婚，本院于2011年10月24日判决不准原、被告离婚。此后，原告又于2012年12月24日诉至本院请求离婚。在本案审理过程中，被告于2013年6月13日提出管辖权异议，本院作出（2013）仙民初字第813号民事裁定书，裁定驳回被告徐某某对本案管辖权提出的异议。被告不服，提起上诉，莆田市中级人民法院作出（2013）莆民终字第1065号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。被告于2013年6月13日向本院申请调查收集：1、厦门电力工程集团有限公司保存的《四川岳池电力建设总公司厦门工程结算情况汇总表》（附件一）中所列工程项目的工程施工合同书、结算审核意见书、厦门电力工程集团有限公司向四川岳池电力建设总公司支付工程款的凭证；2、福建省仙游县凌志水电安装处的财务往来凭证；3、仙游县枫亭客运北站壹号楼、二号楼房屋产权登记情况；4、福建泉州市聚龙小镇陶然新村B2幢1601号房屋的产权登记情况；5、福州晋安区东方纽约5号楼506室的房屋产权登记情况；6、福州南屿旗山正祥橘郡2#-01的房屋产权登记情况。本院于2013年10月18日作出（2013）仙民初字第813号民事决定书，决定不予准许被告调取上述证据的申请。被告不服，申请复议，本院作出（2013）仙民初字第813号复议决定书，决定驳回申请，维持原决定。另查明，原告父亲黄志忠于2011年2月去世，被告徐某某系入赘到原告家，双方生育的二个小孩自2012年起一直随被告生活。
原审法院认为，原、被告虽系登记结婚，属合法婚姻关系，但自本院于2011年10月24日判决原、被告不准离婚后，原、被告仍分居生活已满一年，互不履行夫妻义务，本院认定原、被告之间的夫妻感情确已破裂。故对原告请求与被告离婚，本院予以支持。父母均有抚养子女的权利和义务，由于原、被告生育二个小孩，故婚生男孩黄某乙应由原告黄某甲抚养，婚生女孩黄某丙应由被告徐某某抚养，抚养费由原、被告各自承担。黄某甲账户中的存款人民币5165.88元属于夫妻共同财产，应予均分，故原、被告可各得人民币2582.94元，原告应予以偿还。对于是否存在其他共同财产，可待双方收集充分证据或对黄志忠遗产进行分割后另行起诉。被告关于双方感情尚未达到破裂的程度的辩解意见无理，本院不予采信。原告有理的诉讼请求予以支持，无理的诉讼请求予以驳回。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第（五）项、第三十六条第二款、第三十九条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》第十五条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第7条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第2条、第8条之规定，判决：一、准予原告黄某甲与被告徐某某离婚；二、原、被告婚生儿子黄某乙由原告黄某甲抚养，婚生女儿黄某丙由被告徐某某抚养，抚养费由原、被告各自承担；三、原告黄某甲应在本判决生效之日起十日内支付给被告徐某某人民币二千五百八十二元九角四分；四、驳回原告黄某甲的其他诉讼请求。如果原告黄某甲未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币二百四十五元，由原告黄某甲负担。
一审宣判后，上诉人徐某某不服，向本院提起上诉。
上诉人徐某某上诉称：一、上诉人徐某某与被上诉人黄某甲并非没有共同财产，双方实际拥有的共同财产超过4000万元人民币，根据《中华人民共和国民事诉讼法》级别管辖的规定，作为基层法院的仙游县人民法院对本案没有管辖权，应当将该案移送有管辖权的法院管辖，本案程序违法。二、上诉人与被上诉人黄某甲感情没有破裂，不存在分居满一年的事实，不符合离婚的条件，应驳回被上诉人的离婚诉求。三、一审没有认定上诉人与被上诉人双方拥有巨额财产的事实，未对该财产进行分割，违反法律规定。四、二婚生子女长期在上诉人家生活，已适应上诉人家生活环境，且上诉人已做绝育手术，没有生育能力，故二婚生子女都应该由上诉人抚养。综上，请求二审法院：撤销原审判决并依法改判或发回重审。
被上诉人黄某甲辩称：一、上诉人曾经在原审诉讼过程中提出过管辖权异议，但并没有提出级别管辖异议；另上诉人主张存在夫妻共同财产几千万元，但一审时没有提供相应的证据，故仙游县人民法院是有管辖权的。二、上诉人主张其与被上诉人夫妻感情没有破裂，理由不能成立。从2011年8月26日被上诉人第一次向仙游县人民法院起诉，之后仙游县人民法院于2011年10月24日判决不准离婚，在判决不准离婚后，整整相隔一年，2012年12月24日被上诉人第二次向仙游县人民法院起诉，在起诉期间，仙游县人民法院向上诉人送达开庭传票等文书，但都无法送达到，最后只好用公告的形式送达，因此可见上诉人与被上诉人是没有共同生活的，原审法院认定上诉人与被上诉人分居已满一年是正确的，上诉人与被上诉人夫妻感情确已破裂。特别是2013年5月被上诉人到二婚生子女学校去看望子女，在学校门口双方发生拉扯，有厦门市派出所的报警回执为证。三、上诉人提出家庭有巨额共同财产不是事实。上诉人主张的家庭有共同财产，其中凌志公司是被上诉人爷爷开办的公司，并不是上诉人所称的夫妻共同财产，原审法院也对上诉人提出的共同财产认为应另案处理，上诉人与被上诉人之间是没有任何夫妻共同财产。四、上诉人要求二婚生子女都归其抚养，该理由不能成立。上诉人称自己已经做了结扎手术，但没有提供相应证据予以证实。二婚生子女是上诉人于2013年才带到厦门去上学的，并非在上诉人家生活了三年多时间。综上，请求二审法院：驳回上诉，维持原判。
经审理查明，上诉人徐某某与被上诉人黄某甲对原审查明的事实均无异议，本院予以确认。
本院认为，上诉人徐某某与被上诉人黄某甲经法院判决不准离婚后，仍无法和好，应认定双方夫妻感情确已破裂，原审判决准予双方离婚并无不当。上诉人徐某某主张其与被上诉人黄某甲夫妻关系存续期间共同财产超过人民币四千万元，原审法院未认定双方拥有巨额财产的事实违反了法律规定，但上诉人徐某某提供的证据并不能证明双方夫妻共同财产具体有多少，故原审法院就已查清的财产部分进行对半分割是正确的。因上诉人与被上诉人夫妻关系存续期间的共同财产未从家庭共同财产中析出，故其他财产的分割问题当事人可搜集证据后另行主张。上诉人徐某某与被上诉人黄某甲婚姻关系存续期间生育了婚生女孩黄某丙、婚生男孩黄某乙，因被上诉人黄某甲并不存在法律规定不宜抚养孩子的情形，原审判决由上诉人徐某某抚养婚生女孩黄某丙，由被上诉人黄某甲抚养婚生男孩黄某乙并无不当，上诉人徐某某要求二婚生子女均归其抚养理由不能成立，本院不予支持。因离婚案件原则上由基层法院审理，且上诉人徐某某在一审时并未提供新证据证明其夫妻共同财产具体数额，故上诉人徐某某主张原审法院审理本案违反级别管辖的规定的理由不能成立，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，原审判决并无不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费人民币245元，由上诉人徐某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈利强
代理审判员 黄珊珊
代理审判员 许秋红
二〇一四年四月二十四日
书 记 员 吴恩华
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；