吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
2014长民五终字第00219号
上诉人（原审原告）赵金生，男，汉族，1959年10月8日出生，现住长春市双阳区。
委托代理人孙成军，吉林集成律师事务所律师。
上诉人（原审被告）百威英博（哈尔滨）啤酒销售有限公司吉林省分公司，住所地长春市南关区亚泰大街3218号通钢国际大厦A1801室。
法定代表人李洪生，总经理。
委托代理人赫亮，北京盈科（长春）律师事务所律师。
上诉人赵金生因与上诉人百威英博（哈尔滨）啤酒销售有限公司吉林省分公司（以下简称百威公司）劳动争议纠纷一案，不服长春市南关区人民法院（2013）南民初字第1177号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
赵金生在原审诉称，赵金生于2000年到哈尔滨啤酒（长春银瀑）有限公司从事销售工作，2006年12月1日，哈尔滨啤酒集团进行产销分离，百威公司在没有通知赵金生的情况下，单方与赵金生解除劳动合同，百威公司的行为违反法律规定，请求百威公司为赵金生补缴养老保险费、基本医疗费、失业保险费（自2007年12月31日起至判决生效之日止）；百威公司向赵金生支付2008年1月至2009年1月的工资54080.00元（4160.00元X13个月）；判令百威公司支付赵金生未签书面劳动合同的工资45760.00元（4160.00元X11个月），判令百威公司支付因违法解除劳动合同的赔偿金74880.00元（4160.00元x9个月x2）。
百威公司在原审时辩称，赵金生于2000年7月份到哈尔滨啤酒（长春银瀑）有限公司工作，后哈尔滨啤酒（长春银瀑）有限公司名变为百威英博（长春）啤酒有限公司。2006年哈尔滨啤酒集团进行产销分离，成立哈尔滨啤酒销售有限公司，在吉林省设立哈尔滨啤酒销售有限公司吉林省分公司，原哈尔滨啤酒（长春银瀑）有限公司的销售人员均与哈尔滨啤酒（长春银瀑）有限公司解除劳动合同，与哈尔滨啤酒销售有限公司重新签订劳动合同。公司多次通知赵金生到单位签订劳动合同，但赵金生一直未到岗，亦未签订劳动合同。2008年4月29日，单位再次通知赵金生15日内回单位办理劳动合同相关事宜，逾期视为自动离职。但赵金生仍未到单位报到。公司作出解除劳动合同通知，已送达给赵金生。单位并无过错。单位于2012年名变为百威英博（哈尔滨）啤酒销售有限公司吉林省分公司。
原审法院经审理查明，赵金生于2001年7月到哈尔滨啤酒（长春银瀑）有限公司从事销售工作，受单位委派一直在北京工作，月工资4160.00元。2006年哈尔滨啤酒集团进行产销分离，成立哈尔滨啤酒销售有限公司，在吉林省设立哈尔滨啤酒销售有限公司吉林省分公司，原哈尔滨啤酒（长春银瀑）有限公司的销售人员均与哈尔滨啤酒（长春银瀑）有限公司解除劳动合同，与哈尔滨啤酒销售有限公司重新签订劳动合同。赵金生未收到通知。2008年4月29日，哈尔滨啤酒销售有限公司吉林省分公司作出通知：“赵金生，自2008年1月起，你已经连续4个月没有在公司相应岗位上工作并与单位失去联系，请在接到通知十五天内回单位办理劳动关系等相关事宜，逾期未回单位办理，将视为自动离职。特此通知”。该通知由百威公司人员赴双阳送达给赵金生母亲。2012年12月20日，长春市双阳区人民法院作出（2012）双民初字第765号调解书，内容为百威英博（长春）啤酒有限公司于2012年12月31日前补缴告赵金生从2000年7月至2007年12月30日的社会保险费（具体金额以社会保险经办机构核定的数额为准）。赵金生放弃其他诉讼请求。
原审法院认为，赵金生于2001年7月到哈尔滨啤酒（长春银瀑）有限公司从事销售工作，双方形成劳动合同关系。2006年哈尔滨啤酒集团实行产销分离，成立哈尔滨啤酒销售有限公司吉林省分公司，并要求原哈尔滨啤酒（长春银瀑）有限公司销售人员到哈尔滨啤酒销售有限公司吉林省分公司报到重新签订劳动合同。依据《中华人民劳动合同法》第三十四条之规定，用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。故百威公司与赵金生应当继续履行原劳动合同，百威公司在明知赵金生在北京工作的情况下，于2008年4月29日作出解除劳动合同通知，送达给赵金生母亲，该送达程序违法，应确认该通知无效。但庭审中赵金生表示同意解除劳动合同关系，依法应准予。依据《中华人民劳动合同法》第四十八条之规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条的规定支付赔偿金。关于赵金生主张百威公司为其补缴养老保险费、基本医疗费、失业保险费一节，应由双方协商向劳动保险部门办理，不属人民法院民事受案范围；关于赵金生主张百威公司向赵金生支付2008年1月至2009年1月的工资54080.00元一节，鉴于赵金生并未实际到百威公司工作，故对赵金生主张不予支持。基此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条、第四十八条、第八十七条之规定，原审判决：一、百威公司给付赵金生经济补偿金（赔偿金）人民币74880.00元；二、驳回赵金生其他诉讼请求。如果未按照本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由百威公司负担。
宣判后，百威公司、赵金生均不服，均向本院提起上诉，上诉人赵金生上诉请求，1、维持原审判决第一项；2、依法判令百威公司因未签订书面劳动合同的工资45760.00元；3、依法判令百威公司支付拖欠赵金生2008年1月至2009年1月的工资54080.00元。一、二审案件受理费由百威公司负担。理由是：1、赵金生在百威公司工作九年，百威公司从未同赵金生签订书面劳动合同，按照法律规定，百威公司应支付赵金生双倍工资；2、百威公司自2008年1月起就停发赵金生的工资，已经连续十三个月未支付工资，百威公司理应支付赵金生工资54080.00元。
百威公司上诉请求，撤销原判，依法驳回被上诉人赵金生对上诉人百威公司的诉讼请求，一、二审案件受理费由被上诉人赵金生负担。理由是：1、上诉人主体不适格，被上诉人赵金生并未与哈尔滨啤酒（长春银瀑）有限公司解除劳动合同，也并未与哈尔滨啤酒销售有限公司吉林省分公司签订任何劳动合同，未形成事实劳动关系，故上诉人主体不适格，不应承继原哈尔滨啤酒（长春银瀑）有限公司的权利义务；2、因案件事实发生在2006年至2008年间，根据法律规定，被上诉人申请仲裁，已经超过仲裁时效；3、被上诉人赵金生自2008年1月起连续四个月没有在公司相应岗位工作，并于单位失去联系，严重违反了用人单位的规章制度，属于严重失职，给单位造成重大损失，哈尔滨啤酒（长春银瀑）有限公司有权依《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定解除与被上诉人赵金生的劳动合同，且通知送达程序合法，故原审判决上诉人百威公司支付赔偿金是错误的。
赵金生针对百威公司上诉，二审答辩称，原审判决正确，应当驳回上诉，维持原判。
本院经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。上诉人赵金生在本院二审审理期间，于2014年5月9日撤回上诉，本院依法准许。赵金生在一审提交一份原审法院2012年10月18日民事审判笔录，从该笔录可确认赵金生在开庭时，方得知其被安排到哈尔滨啤酒销售有限公司吉林省分公司工作。2013年5月29日赵金生向吉林省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，吉林省劳动人事争议仲裁委员会以被上诉人赵金生的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围，作出吉劳人仲字（2013）第271号不予受理通知书。
本院认为，赵金生于2000年7月到哈尔滨啤酒（长春银瀑）有限公司从事销售工作，双方形成劳动合同关系。因哈尔滨啤酒（长春银瀑）有限公司隶属于哈尔滨啤酒集团，2006年哈尔滨啤酒集团实行产销分离，2007年2月成立哈尔滨啤酒销售有限公司吉林省分公司，同时将原哈尔滨啤酒（长春银瀑）有限公司的销售人员全部安排到哈尔滨啤酒销售有限公司吉林省分公司。依据《中华人民劳动合同法》第三十四条：“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行”之规定，哈尔滨啤酒销售有限公司吉林省分公司与赵金生应当继续履行原劳动合同，由于哈尔滨啤酒销售有限公司吉林省分公司更名为百威公司，故百威公司的主体适格；百威公司于2008年4月29日作出通知，该通知只是送到赵金生的母亲住处，赵金生的母亲拒绝签字，该通知并没有送达给赵金生本人，故该送达程序违法，百威公司解除合同对赵金生不发生效力。百威公司并没有提供证据证明赵金生严重违反用人单位的规章制度，严重失职，给单位造成重大损失，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的情形，故百威公司系违法解除双方的劳动关系，理应依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定支付赔偿金；赵金生在2012年10月18日，原审法院审理其与百威英博（长春）啤酒有限公司劳动争议纠纷一案，才得知其被安排到哈尔滨啤酒销售有限公司吉林省分公司工作，此时赵金生才知道其权利被侵害，其于2013年5月29日向吉林省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，并没有超过申请仲裁的时效期间一年。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10.00元，由上诉人百威英博（哈尔滨）啤酒销售有限公司吉林省分公司负担，二审案件受理费10.00元减半收取为5元，由上诉人赵金生负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈 宏
审 判 员 高 心
代理审判员 赵芳芳
二〇一四年六月九日
书 记 员 梁欣华