中华人民共和国最高人民法院
民 事 判 决 书
（2016）最高法民终474号
上诉人（原审被告）：成都大鼎置业有限公司，住所地四川省成都市武侯区人民南路四段48号。
法定代表人：孙景生，该公司董事长。
委托诉讼代理人：杜和浩，北京德和衡（太原）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王伟，北京德和衡（青岛）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：成都市第四建筑工程公司，住所地四川省成都市锦江区走马街55号友谊广场B座14、15楼。
法定代表人：欧定文，该公司总经理。
委托诉讼代理人：赵凌峰，四川恒融律师事务所律师。
委托诉讼代理人：林玉良，四川恒融律师事务所律师。
上诉人成都大鼎置业有限公司（以下简称大鼎公司）因与被上诉人成都市第四建筑工程公司（以下简称四建公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服四川省高级人民法院(2014)川民初字第60号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。大鼎公司的委托诉讼代理人杜和浩、王伟，四建公司的委托诉讼代理人赵凌峰、林玉良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
大鼎公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项、第二项，依法改判并驳回四建公司的诉讼请求;2.本案一、二审诉讼费用均由四建公司承担。事实与理由:(一)大鼎公司支付剩余工程款的条件不成就，一审判决认定事实错误。根据大鼎公司与四建公司于2009年12月18日签订的《建设工程施工合同》第4.5.2.3条约定，大鼎公司向四建公司支付的工程尾款应扣除违约金。因四建公司原因，案涉工程严重逾期，大鼎公司起诉四建公司主张违约金。该案正在审理，违约金数额尚未确定，大鼎公司支付工程尾款条件不成就。（二）大鼎公司支付工程款符合施工合同约定。《建设工程施工合同》第4.4.4条约定，工程竣工验收达到合同约定的质量标准时，甲方付至工程总价的80％。大鼎公司已支付工程总价款的86.7％，远超施工合同约定金额。（三）四建公司对案涉工程不享有优先受偿权。优先受偿权的范围不包括土地使用权，而案涉工程与土地使用权已密不可分，四建公司事实上不能行使优先受偿权。享有优先受偿权的工程款范围仅限工作人员报酬、材料款等支出，且不能对抗商品房的买受人。案涉房屋大部分已交付购房业主。
四建公司辩称，《建设工程施工合同》第4.5.2.3条约定，工程结算完备并验收合格后120天内支付工程尾款，四建公司主张支付案涉工程1#楼、3#楼工程尾款的条件成就。四建公司主张优先受偿权符合法律规定。请求驳回大鼎公司的上诉请求。
四建公司向一审法院起诉请求：1.大鼎公司支付工程款38255810.83元；2.大鼎公司支付已到期的质保金492万元；3.四建公司对大鼎公司应支付的38255810.83元工程款享有优先受偿权；4.大鼎公司支付四建公司38255810.83元工程款的逾期付款利息，自2013年10月12日起，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%计算；5.大鼎公司承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实，2009年12月15日，大鼎公司与四建公司签订《协议书》，主要内容约定：一、工程概况。工程名称，大鼎MAX项目工程，工程地点，高新区原红光村3、4、5组，工程内容，面积201127平方米，地下2层，地上28层，施工图范围内的土建、装饰、安装工程；二、工程承包范围。施工图范围内的土建、装饰、安装工程；三、合同工期。开工日期2009年11月18日（以开工报告为准），竣工日期2011年4月18日（以竣工验收报告为准），合同工期总日历天数570天；四、质量标准，合格；五、合同价款，金额贰亿五千万元。2009年12月18日，大鼎公司（甲方）与四建公司（乙方）签订《建设工程施工合同》，主要内容约定：2.3.1甲方向乙方于合同签订后15日之内提供图纸8套（含制作竣工图所用图纸3套），并要求乙方在施工现场随时保留一整套图纸，以供甲方、监理有关人员查阅；2.3.2如甲方提供的图纸、资料不完整的，乙方应在该项工程或分项工程开工前14日之前向甲方提交补充图纸及资料的使用时间表，列明在不影响进度的条件下，甲方在整个工期内应向乙方提供补充的图纸及资料的种类及最后期限。在工程施工过程中，乙方亦须以书面形式尽早向甲方进行提示；3.1.1工程名称，暂定南部新区火车南站片区7号地块（高新区原红光村3、4、5组）商住楼；3.1.3建筑面积，约20万平方米；3.2承包范围，设计院设计的施工图范围内（除甲方分包工程）的土建、装饰、给排水、电气工程、消防、燃气、弱电管线预埋工程内容；3.3由甲方另行分包的工程如下：（1）全部门窗（含木门、防盗门、防火门、铝合金门窗等）及幕墙、白页工程。（2）甲方指定的二次装修工程。（3）泳池设备安装工程，水景设备。（4）土方护壁及降水成井工程。（5）不锈钢工程、铁花及栏杆扶手工程。（6）人防工程。（7）特殊结构工程（如有）。（8）柴油发电机组及机房降噪工程。（9）室外及庭院的园林建筑、园林绿化、给排水管道、道路。（10）通风空调工程。（11）消防工程。（12）燃气工程。（13）供水设备。（14）变配电工程。（15）智能化系统。（16）地源热泵工程。（17）电梯工程。（18）污水处理工艺工程。（19）有线闭路电视系统。（20）车库标识系统。（21）销售中心及样板房工程；4.1.合同价款，本工程暂定合同价款为25000万元（以实际决算为准）；4.4.1工程款支付，本工程无预付款，甲乙双方约定乙方施工至垫资部位前三个月（具体时间跟保证金的归还时间保持一致，如果保证金在两个月内归还则在施工至垫资部位前两个月，如果保证金在一个月内退还则在施工至垫资部位前一个月），甲方先行支付乙方3000万元（不计利息）；4.4.2垫资部分支付，（1）甲乙双方约定乙方施工至主体5层钢筋混凝土顶板完时，五日内甲方向乙方支付垫资总额30%的工程款（含税），前期已提前支付的3000万元工程款相应扣回，如未足从下次付款中继续扣回。（2）甲乙双方约定乙方施工至主体20层钢筋混凝土顶板完时，五日内甲方向乙方支付垫资总额20%的工程款（含税）。（3）甲乙双方约定乙方施工至钢筋砼主体结构封顶后，五日内甲方向乙方支付垫资总额20%的工程款（含税）。（4）甲乙双方约定乙方施工至钢筋砼主体结构工程封顶后三个月内，甲方向乙方支付垫资总额10%的工程款（含税）；4.4.3进度款支付，从主体钢筋混凝土工程6层起，工程款每月支付一次，按经甲方审核的当月完成的工程量的75%支付（若乙方有异议可书面提出）；4.4.4工程竣工验收（乙方承包范围内的工作内容）达到合同约定的质量标准时，甲方支付至工程总价的80%；4.5.2.1甲乙双方约定在工程竣工前开始办理结算（由乙方递交结算资料，经双方核对完毕后并经甲方选择的第三方审计，其结果作为结算依据），在工程竣工时办理完毕工程结算。乙方必须保证结算资料的完备性及准确性，否则造成结算工作滞后及拖延由乙方负责；4.5.2.2乙方在±0.00以下部分、主体部分、建筑装饰部分、安装部分各部分完成后，即对各部分分阶段做出工程结算书报甲方及第三方审计。审计完成后三方签字认可则为有效的工程结算组成部分；4.5.2.3工程结算完备并验收合格后120天内支付扣除保修款（乙方承包工程总造价的3%），乙方向甲方的借款、违约金、罚款及本合同规定的其他款项后的工程尾款；5.1.1甲方驻工地总代表为王文聪，甲方的所有文件经甲方工地总代表签署并加盖甲方工程部印章后方有效；5.1.2甲方委托四川凯来工程监理有限责任公司（以下简称凯来公司）对本工程进行监理，监理驻工地总代表为李卓君，具体行使职权的范围由甲方另行以书面形式通知给乙方，乙方必须遵守；5.2.2本工程乙方驻工地项目经理为向元勇，其他主要管理人员名单见附件1；6.甲方责任。6.1.5组织甲方、乙方、设计单位、质监单位、监理单位及各承包单位参加的图纸会审，作好会议纪要，并按施工图的份数发给乙方；6.2.3如乙方不按合同要求进行施工，甲方可勒令乙方暂停施工，待整改完毕后报甲方验收并同意后方可复工，由此造成的损失由乙方负责；7.乙方责任。7.4每月25日前向甲方、监理书面报送《下月施工计划》和《本月完成工程月报》，下月施工计划必须具体、详细，包括人力安排、增加人力的来源、工程量等。否则甲方有权不予支付本期进度款或顺延支付时间；7.7按合同约定内容，为甲乙双方分包的工程提供配合和管理，对甲乙双方分包的工程进行施工总协调，参加甲方分包工程验收和竣工验收，并对承包范围内整体工程的施工质量和工期负责；8.工期。8.1开工、竣工，开工时间2010年1月30日（实际开工日期以甲方书面通知为准），竣工时间2011年8月30日（实际竣工日期按实际开工日期顺延，总工期不变，合同工期总天数为19个月，579天）；8.3开工，乙方在现场具备施工条件的情况下，分栋号接甲方开工通知，无条件开工，本工程工期及付款均按分栋号进行；8.4工期延误。8.4.1因以下原因在施工关键线路（按乙方提交，并经甲方、监理确认的施工网络图中关键线路）造成工期延误，经甲方确认，工期相应顺延：（1）甲方未在开工前3天提供施工场地、进场通道、施工用水用电接驳点；（2）甲方、监理未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；（3）甲方供应的材料设备未按双方约定的时间进场或交验时发现缺陷需更换的；（4）不可抗力；（5）条款中约定或甲方同意工期顺延的其他情况；8.4.2乙方在8.4.1情况发生后2天内，就延误的工期以书面形式向甲方提出报告。甲方在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期；8.5工程竣工，乙方必须按照合同约定的竣工日期或甲方同意顺延的工期竣工。如因乙方原因每延一天，向甲方按乙方承包范围内工程总造价的0.2%支付违约金；12.工程变更。12.1甲方有权对设计图纸进行变更，并征得设计单位确认，乙方应及时按变更进行施工，不得拒绝。设计单位提出的设计变更，必须经甲方批准并加盖甲方工程部印章后，乙方才能按图进行施工；16.与甲方分包单位（指定分包或直接分包）的配合。16.1乙方负责对分包单位进行总承包管理并提供总承包配合，指定分包支付指定分包合同价（不含设备费）2%的费用作为乙方的总包管理及配合费，乙方不再向甲方或分包单位收取其他任何总包管理及配合费用；16.3乙方应按甲方及指定分包的要求完成有关项目施工，提供具备指定分包工程开工条件；16.5乙方应对本工程的质量、进度、安全及文明施工、成品保护、现场保安负责，对指定分包进行管理和协调；16.6乙方负责发放甲方、监理所发出的相关工程指令，并负责督促指定分包执行；16.8乙方须协调工程整体进度，熟悉各甲方指定分包工程的具体要求，尤其是对影响土建施工进度的分部分项工程需特别注意，并应要求各指定分包提供专业承包的施工组织计划与进度计划，进行汇总分析，对施工程序中有矛盾的地方进行协调并找出解决办法；16.10乙方负责与甲方指定分包工程有关的堵补工作；22.违约、争议及仲裁。22.1.1当发生下列情况时：（1）甲方无合理理由而不按时支付工程进度款；（2）甲方无合理理由而不支付工程竣工结算价款；（3）甲方不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况。甲方承担违约责任、赔偿因其违约给乙方造成的经济损失，顺延延误的工期。甲方赔偿乙方损失的计算方法或者甲方应当支付违约金的数额或计算方法按本补充协议约定。未约定的，双方协商；22.1.2当发生下列情况时：（1）乙方原因不能按合同约定的工期或甲方、监理同意顺延的工期完工或竣工；（2）因乙方原因工程质量达不到协议书约定的质量标准；（3）乙方不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况。乙方承担违约责任，赔偿因其违约给甲方造成的损失，赔偿方式按合同约定，未有约定的，双方协商；25.本工程乙方向甲方缴纳工程履约保证金3000万元，该保证金由甲方提前三个工作日出具委托，由乙方直接代付至政府办理相关手续的机构账户，用于甲方支付本工程的前期报建费用。甲方自乙方付出该保证金三个月内全额退还乙方（可以在两个月或一个月内退还，资金按银行同期贷款利率计算，计息基数为3000万元，计息期自甲方首次出具委托之日起计，不足一月按一月计算）。甲乙双方约定乙方施工至垫资部位前三个月（具体时间跟保证金的归还时间保持一致，如果保证金在两个月内归还则在施工至垫资部位前两个月，如果保证金在一个月内退还则在施工至垫资部位前一个月），甲方先行支付给乙方3000万元整（不计利息）。甲乙双方须严格执行上述约定，如有违反，则违约方向守约方支付本工程暂定合同价款的2%作为违约金。
2010年12月16日，双方签订《补充协议》，主要内容载明：一、关于工程进度款。1.2010年11月的进度款，甲方在2010年12月8日已支付乙方500万元的基础上，于2010年12月16日支付乙方776万元，于2010年12月30日支付乙方197万元（民工工资专项款）；2.2010年12月的工程进度款，乙方于2010年12月25日向甲方报送当月已实际完成的工程量，甲方按审核后确认的乙方已实际完成的工程量的75%于2011年1月5日进行支付（甲方在支付本次工程进度款时扣回甲方10月30日预付的197万元民工工资专项款）；3.2011年1月的进度款，乙方于2011年1月15日向甲方报送截止2011年1月15日已实际完成的工程量，甲方按审核后确认的乙方实际完成工程量的75%于2011年1月20日支付；4.自2011年2月起的月进度款，乙方于当月25日向甲方报送当月已实际完成的工程量，甲方按审核后确认的乙方已实际完成工程量的75%于次月5日内支付；5.1#楼因甲方设计变更，乙方工期顺延，1#楼相应垫资款支付方式明确如下：（1）如乙方在2011年1月5日前施工至主体5层钢筋混凝土顶板完时，甲方按《建设工程施工合同》约定5日内支付垫资款总额30%的工程款（含税）；（2）如乙方在2011年1月5日前未施工至主体5层钢筋混凝土顶板完时，甲方于2011年1月10日前支付垫资款总额30%的工程款（含税）。乙方施工至主体5层钢筋混凝土顶板完时，甲方在5日内支付主体1-5层垫资款总额30%的工程款（含税）；（3）《建设工程施工合同》约定乙方施工至主体二十层钢筋混凝土顶板完时，五日内甲方向乙方支付垫资总额20%的工程款（含税），修改为1#楼乙方施工至主体十二层钢筋混凝土顶板完时，五日内甲方向乙方支付垫资总额20%的工程款（含税）；（4）其余垫资部分支付条款按《建设工程施工合同》的相关约定执行；6.关于2#、3#楼垫资部分的支付，双方应严格执行《建设工程施工合同》的相关约定；7.本补充协议签订后出现甲方逾期支付进度款、垫资款的情况，甲方逾期1-5日内每日支付乙方赔偿金5万元，乙方不得停止施工；如逾期超过5日（不含5日），甲方应赔偿乙方违约金500万元，乙方有权停止施工。二、关于工程签证。本补充协议签订之前形成的工程签证，甲方在本补充协议签订之日起15日内按照《建设工程施工合同》的相关约定完成审核。乙方应全力配合，甲方逾期未完成审核的部分，则乙方报送该部分的金额生效。三、在甲方严格遵守《建设工程施工合同》和本补充协议的情况下，乙方必须严格遵守《建设工程施工合同》和本补充协议的约定，不得单方面不正常停止施工，否则乙方应向甲方支付500万元违约金。
案涉工程1#楼于2010年6月25日开工，2013年6月14日竣工；2#楼于2010年4月8日开工，2012年11月28日竣工；3#楼于2010年4月28日开工，2013年6月14日竣工。工程质量验收合格。
2010年10月26日，大鼎公司组织施工单位四建公司、设计单位中国建筑西南设计研究院有限公司、监理单位凯来公司进行图纸会审。施工过程中，大鼎公司共进行154次设计变更，最后一次设计变更时间为2013年6月17日。
2011年8月17日，大鼎公司与成都兴科达电器实业有限公司签订《采购类合同（低压成套设备生产及供应）》，约定由成都兴科达电器实业有限公司向大鼎公司生产及供应大鼎世纪广场的低压成套设备，供货期限为2011年8月20日至2012年4月30日。《甲供材料进场验收记录》记载，实际供货期限为2011年11月18日至2013年3月29日。2011年11月22日，大鼎公司与镇江西门子母线有限公司签订《大鼎世纪广场材料（设备）类合同（密集型母线槽生产及供应）》，约定由镇江西门子母线有限公司向大鼎公司生产及供应大鼎世纪广场的密集型母线槽，供货期限为2011年11月7日至2012年4月30日。镇江西门子母线有限公司《发货清单》显示，实际供货期限2012年2月11日至2012年12月14日。
大鼎公司将1#、2#楼结构加固工程、消防工程、1#、3#公共区域精装修工程、3#楼酒店式公寓及底层、大堂精装修工程、2#、3#楼的弱电工程、空调工程、总平园林景观工程、幕墙工程等19项工程分包给四川港建工程技术有限公司等不同施工单位，并分别与之签订施工合同。其中，大鼎公司于2012年10月20日与四川大华生态园林工程有限公司签订《大鼎世纪广场总平园林景观工程合同》，约定由四川大华生态园林工程有限公司负责大鼎世纪广场总平雨污道路及园林景观（并协助甲方办理本工程备案及办理质监验收等相关手续）工程施工，工期90日历天。
2011年12月12日《备忘录》载明：根据工程实际情况，四建公司承建的大鼎世纪广场工程满足合同工期要求。具体交工时间待甲方明确相关问题后，再议定。该《备忘录》甲方处手写签注：“同意成都市四建公司在2012年2月14日完成大鼎世纪广场合同、图纸范围内的工作内容：达交工条件”。并加盖“成都大鼎置业有限公司工程技术专用章”。2012年3月15日，双方达成《备忘录》，载明：“根据目前大鼎世纪广场工程施工进度现状情况，为落实工程交工、验收工作，就四建公司工程施工扫尾工作以及各分包单位工作配合工作，经过协商达成如下统一意见：一、1#楼幕墙工程，裙房以上（6层及以上）7月30日工作任务完成，裙房以下（5层及以下）8月30日工作任务完成。1#楼8月30日工作任务完成；2#楼5月30日工作任务完成；3#楼6月30日工作任务完成；地下室6月30日工作任务完成。备注：1.具体详细进度安排情况详附件。2.甲、乙双方各自落实应解决的分包问题，技术问题，甲方及时办理应该办理的签证。二、1.1#、2#、3#3层及3层以上写字楼部分室内顶棚及墙面做腻子面层，由四公司施工。2.1#、3#楼，地下室公共区域防火门，木夹门由四公司施工（以工程部下达的任务单为准）。三、双方认定成都市第四建筑工程公司砼工程施工质量比较好，无需做抹灰工序，可直接进行刮腻子施工，双方商定刮腻子部位（砖墙除外）和3#楼住宅的顶棚、混凝土墙面保温所节约的抹灰费用根据施工合同18.4条款规定50%作为乙方节约补偿费用，写字楼公共部分混凝土墙体按抹灰费用的30%计算作为乙方节约补偿费用。四、如按上述时间和内容完成，视合同已履约；如施工单位自身原因未按上述时间完成工程内容，达到竣工验收条件，甲方保留按合同相关条款标准以新的工期执行的权利。”双方当事人在该《备忘录》上加盖公章。
2013年4月8日，大鼎公司《专题会议纪要》载明：会议重点围绕以下三个方面进行商谈，一、大鼎世纪广场项目1#楼和3#楼的验收工作；二、关于四建公司提出2#楼工程款付至97%的付款事宜；三、关于四建公司提出的索赔事宜。经过双方协商，达成以下共识，一、我司于4月15日解决配合费的支付问题；二、四建公司除甩项验收项目不签字外，其余项目的竣工资料须于4月16日前配合签字；甩项项目包括1#楼的弱电、酒店和公寓的精装修。甩项报告由我司开发部于验收前提供四建公司；三、四建公司须于4月17日前将竣工验收材料报送高新区质检站；四、关于2#楼工程款付至97%的支付问题待我司与集团沟通确认再通知四建公司；五、关于索赔事宜，我司将请监理公司做完认定后，再安排三方进行商谈。关于验收、工程款支付、索赔这三方面工作双方公司同意同步推进。
2013年5月22日，成都市建设工程质量监督站高新分站向大鼎公司发出《建设工程质量整改通知书》，经监督抽查发现存在的主要质量问题有：1.1#楼、3#楼公寓部分公共区域装修施工未完成，与甩项报告不符，给排水支管未做，户内电器线路未做；2.1#楼主楼屋面部分透气管损坏，裙房屋面游泳池未装饰，其外周边无防护措施。
2012年4月13日，四建公司《工程临时延期申请表》载明：根据施工合同条款8.4.1的规定，由于发包方的原因，根据甲乙双方2012年3月15日会议纪要及《备忘录》相关条款，我司已于2012年4月10日将1#、2#楼人货电梯报停，并计划于2012年4月15日将3#楼人货电梯报停，后发包方于2012年4月11日监理例会上要求将3#楼人货电梯延迟于2012年4月18日拆除，导致工期延误，现要求工期按2012年3月15日会议纪要及《备忘录》精神，1#、2#楼工期延误8天，3#楼工期延误3天。2012年5月4日四建公司《工程临时延期申请表》载明：根据施工合同条款8.4.1的规定，根据甲乙双方2012年3月15日会议纪要及《备忘录》相关条款，2#楼人货电梯计划于2012年4月10日拆除，由于发包方的原因，消防电梯未通，延迟于2012年5月3日报停拆除，导致工期延误，现要求工期按2012年3月15日会议纪要及《备忘录》精神执行，2#楼工期延误23天。2012年5月4日四建公司《工程临时延期申请表》载明：根据施工合同条款8.4.1的规定，由于甲方原因，1#楼氟碳漆，因华西装饰单位进场较晚及施工工序的问题，该部位停止施工，有关问题我司已于4月26日工作联系单128#说明，导致工期延误，现要求1#楼工期按2012年3月15日会议纪要及《备忘录》精神执行，工期延误。2012年5月21日四建公司《工程临时延期申请表》载明：根据2012年3月15日会议纪要及《备忘录》精神，原定3#楼4月8日前将5层以下窗框、窗套及影响氟碳漆施工的窗框、窗套、金属构件安装完毕，但该部位直到5月7日才安装完毕，中间我司多次催促，现导致我司施工延期。2012年6月1日四建公司《工程临时延期申请表》载明：根据2012年3月15日会议纪要及《备忘录》精神，原确定2#楼应5月30日工作任务完成，现由于甲方原因造成该栋号工作任务至今尚未完成，从而导致我司施工工期顺延。2012年6月13日四建公司《工程临时延期申请表》载明：根据施工合同条款8.4.1的规定及2012年3月15日会议纪要及《备忘录》精神，原确定1#楼人货电梯应2012年4月10日拆除，现由于甲方分包原因延迟于2012年6月8日报停拆除，导致工期延误59天。2012年6月13日四建公司《工程临时延期申请表》载明：根据施工合同条款8.4.1的规定及2012年3月15日会议纪要及《备忘录》精神，原确定3#楼人货电梯应2012年4月15日拆除，现由于甲方分包原因延迟于2012年6月8日报停拆除，导致工期延误54天。2012年7月5日四建公司《工程临时延期申请表》载明：根据施工合同条款8.4.1的规定及2012年3月15日会议纪要及《备忘录》精神，原确定地下室及3#楼应6月30日工作任务完成，现由于甲方原因造成该栋号工作任务至今尚未完成，从而导致我司施工工期延误。2012年9月7日四建公司《工程临时延期申请表》载明：根据2012年3月15日会议纪要及《备忘录》精神，原确定1#楼应8月30日工作任务完成，现由于甲方原因造成该栋号工作任务至今尚未完成，从而导致我司施工工期延误。四建公司据此分别向大鼎公司提出费用索赔申请。
2010年12月21日，经监理工程师签字的《费用及工程最终延期审批表》（2010-001）载明，最终延误工期1#楼40天，2#楼10天，3#楼15天。2011年3月18日，经监理工程师签字的《费用及工程最终延期审批表》（2011-001）载明，最终同意工期延长5日历天，使施工日期（包括前面指令延长的工期）从原来的2010年4月8日延迟至2011年11月23日。2011年3月30日，经监理工程师签字的《费用及工程最终延期审批表》（2011-002）载明，1.最终同意工期延长6日历天，使施工日期（包括前面指令延长的工期）从原来的2010年4月8日延迟至2011年11月24日。2.不同意费用索赔，根据2010年12月15日《大鼎世纪广场工程会议纪要》第十六条规定，同意双方进行协商解决延期6天的费用补偿。3.编号2011-001《费用及工程最终延期审批表》作废。2011年4月13日，经监理工程师签字的《费用及工程最终延期审批表》（2011-003）载明，1.现场施工情况属实，因2#楼增加预埋件工作，实际进度较计划进度推迟13天完成。3月19日完成了主体屋顶施工，目前工地大多采取了平行施工，关键线路发生了改变，推迟完成不会影响总工期。工期不予顺延。2.推迟13天完成计划施工，会给总包方造成一定损失，根据2010年12月15日《大鼎世纪广场工程会议纪要》第十六条规定，同意双方进行协商解决13天的损失费用补偿。2012年4月25日，经监理工程师签字的《费用及工程最终延期审批表》（2012-003）载明，我方对你方提出的编号008、009的工期延误及相应索赔暂不予批准。1.监理例会和甲方要求贵方早日拆除施工电梯是基于施工进度要求而提出的。是否拆除，还得依据贵方施工情况和下属分包施工情况而定。原则上是贵方统筹各方施工情况及现场现况后向甲方提出申请，不是监理、甲方催促拆除为时间界限。2.贵方所承担的主体施工，1#楼2012年2月14日、2#楼2011年11月24日、3#楼2011年12月13日竣工验收。造成目前现状，原因是多方面的，相关问题甲方、总包方可以通过协商来解决。3.贵方应站在总包的角度，在全盘考虑各分包施工情况和自身进度的前提下，合理安排施工机械和相关设施的拆除。在你方条件成熟后，如果甲方需延长，用书面形式向监理部上报为妥。2012年5月8日，经监理工程师签字的《费用及工程最终延期审批表》（2012-005）载明，根据甲乙双方2012年3月15日会议纪要及《备忘录》相关条款，明确界定了2#楼电梯在4月10日进行拆除。由于施工现场具体情况导致了5月3日才报停拆除，期间造成时间间隔23天。鉴于贵方是总包方，有义务调解和处理相关施工问题，贵方施工进度不受影响。我方对你方010申请表工期不予延期，原则上按3月15日会议纪要和《备忘录》工期执行。由于租赁机械没按约定拆除给贵方造成租赁费用增加，同意甲乙双方协商解决该部分租赁费用，给予贵方适当补偿。2012年5月9日，经监理工程师签字的《费用及工程最终延期审批表》（2012-006）载明，根据施工合同及3月15日会议纪要精神，我方对你方提出的011申请工期延期及索赔要求，结合现场施工具体情况经审核评估如下，费用及工期要求都不予批准。1.照贵方所述，因华西装饰单位进场较晚，贵方应在无任何干扰的状况下完成该项工作内容，华西进场只能对成品造成损伤。2.华西虽是甲方发包，但贵方仍是总包方，协调总分包相应关系是贵方的义务，况且整个施工现场一直坚持以贵方进度为先决条件。3.如果华西对贵方成品造成损伤，双方协商解决，达不成一致的情况下，甲方、监理再进行协调解决。2012年5月22日，经监理工程师签字的《费用及工程最终延期审批表》（2012-001）载明，根据总分包协议及相关施工合同条款，你方提出编号为012费用索赔申请。索赔68400元，经我方综合各方原因评估如下，暂不同意此项索赔。1.证明材料没有附件。事实不清，理由不足。2.协调各分包进度争议是总包的义务。3.分包确实不按总包计划实施，给总包造成损失，可以通过协商进行解决。监理部将积极配合。2012年6月6日，经监理工程师签字的《费用及工程最终延期审批表》（2012-007）载明，根据施工合同及2012年3月15日会议纪要精神，结合现场施工具体情况，我方对你方提出的工程临时延期申请013号暂不予批审。1.通过甲方及监理部对2#楼现场检查，贵司有些工作内容还没有按设计要求做完。有些部位确系干扰不能完成的，贵司应书面明确界定，以作为证据之用。2.造成目前的进度状况，原因是多方面的，不能笼统而定，况且事件还在进展中。3.在完成合同约定施工内容时，如果确系甲方原因造成不能按时完成，并影响总工期的，上报相关证据，建议协商进行解决为妥。2012年6月19日，经监理工程师签字的《费用及工程最终延期审批表》（2012-008）载明，现对编号014、015申请回复如下：1.根据合同附件二3.4.8款规定，明确界定了由总包方提供电梯、垂直运输等工具。对由于分包拖延造成的费用增加没有具体说明，监理部无法做出公正裁决，建议甲乙双方协商解决该部分款项。2.随着施工进度和施工内容的完成程度，影响工期的关键线路已发生变化。况且1#楼竣工时间为2012年2月14日、3#楼为2011年12月3日竣工。后面的竣工时间应以甲乙双方协议、纪要和《备忘录》为准，工期方面监理部不予审批。根据8.4.1及7.7等条款，还是采取甲乙双方协商来解决为好。2012年7月10日，经监理工程师签字的《费用及工程最终延期审批表》（2012-009）载明，根据施工合同及2012年3月15日会议纪要及《备忘录》精神，结合现场具体施工情况，我方对你方提出的工程临时延期及费用索赔申请016号暂不予批审。说明：1.通过监理部对3#楼及地下室现场检查，贵司有些工作内容还没有按设计要求做完。有些部位确系干扰不能完成的，贵司应书面明确界定，以作证据之用。2.造成目前的进度状况，原因是多方面的，不能笼统而定。况且3#楼本应在2011年12月3日竣工验收。3.具体明细详后附件与现场实际情况明显不符。4.贵司除因分包造成不能完工的内容外，其余部分应按设计要求和合同约定按时完成。如果自检合格后应主动向甲方及监理部报验预验收。2012年9月12日，经监理工程师签字的《费用及工程最终延期审批表》（2012-010）载明，现对编号017申请回复如下：根据现场实际情况，本工程没有按时完成竣工验收，造成此现状原因是多方面的，监理部按监理程序无法做出公正的裁决。如果因工期延长给贵司造成一定经济损失，建议甲乙双方进行协商解决。
2013年8月22日，大鼎公司向四建公司发出《关于工程逾期竣工的索赔函》，载明：就贵公司在承建我公司开发的大鼎世纪广场项目工程中严重延误工期，给我公司造成重大经济损失事宜，根据贵我双方于2009年10月15日签订的《建设工程施工合同》及2009年12月18日签订的补充协议约定，特要求贵公司支付逾期竣工违约金。……二、延误的工期及责任。经核查贵公司提交的系列《工期临时延期申请表》及本工程监理单位凯来公司的《费用及工程最终延期审批表》，本工程1#楼经批准的工期顺延为40天，实际逾期486天。2#楼经批准的工期顺延为16天，实际逾期370天。3#楼经批准的工期顺延为15天，实际逾期549天。本工程严重逾期的原因，其一系贵公司现场项目经理未能有效地组织施工，施工现场管理混乱，施工队伍技术力量和人员配备不能满足工程施工进度和质量要求，多次导致工程停工，并最终导致工程无法按期竣工；其二系贵公司自2013年3月结算以来，经我公司及监理单位多次催促，无理拒不报请竣工验收，人为造成工程严重逾期。三、索赔要求。贵公司工程逾期竣工的违约行为，直接导致我司无法按《商品房买卖合同》约定的交房日期向购房者交房，使我司向购房者支付了巨额的违约金、赔偿金，同时也使我司错过销售时机，项目开发未能达到预期收益。根据补充协议第8.5条的约定，特要求贵司向我司支付工程逾期违约金为，1#楼93367820.83元，2#楼48572902.44元，3#楼101639056.9元，地下室72796855.31元。总计316376635.56元。
2013年9月18日，四建公司回函称：一、大鼎世纪广场项目工期延误系贵司责任，贵司索赔请求无事实依据。最终出现工程竣工延误的原因有以下三点，（一）贵司迟迟不能选定关键分项工程分包商，或选定的分包商的分包工程不能如期完工。（二）贵司未能如期提供本应由贵司提供的原材料。（三）施工过程中，贵司经常变更原设计图纸或逾期提供施工图纸。二、因贵公司原因导致工期延误，由此给我司造成严重经济损失，恳请贵司对此予以充分考量并对我司损失进行赔付。三、施工过程中，贵司未及时按约支付工程进度款，应承担违约责任。四、望贵司依约支付工程尾款。2013年9月20日，大鼎公司向本工程监理单位凯来公司致函，要求就四建公司回函中所述理由是否成立，是否足以造成工期延误，以及工程延期的真实客观原因作出释明。2013年9月23日，凯来公司回函称：监理部收悉2013年9月20日联系函，现就四建公司指出该项目工程竣工延误的三项原因说明如下：1.自2012年3月15日甲乙双方达成《备忘录》后，对总包方在施工过程中所提出的工期及费用索赔问题，监理部在有效时间内，在权衡现场具体情况及三方沟通达成一致意见后都做出了公正的批复，对分栋楼号也做出了竣工时间界定。2.对理由不充分、证据不足的事项，总包方在有效时间内没有及时补充相关资料，对持续事件按程序至今也没有收到任何索赔意向申请报告。监理部按监理程序，认为甲乙双方已达成协议或一方放弃了权利。3.监理部严格按规范和贵司授权范围进行工程过程管理，按程序处理过程中出现的相关问题。作为公正的第三方，监理部只对有效时限内的资料和证据做出公正的决策。对超出有效时间和程序上的问题，监理部不予认可。
2012年11月21日至2013年3月15日，大鼎公司、四川开元工程项目管理咨询有限公司对四建公司分别报送的1#楼、2#楼、3#楼及地下室主体工程、安装工程，1#楼、3#楼、地下室建筑、签证、电费调差、沟盖板等，安装工程签证及安全文明施工费增加费、临时设施费，土建零星签证等工程结算资料进行审定，总计金额372050854.56元。工程质保金为11161525.64元。
2010年5月7日至2013年7月19日，大鼎公司共计支付四建公司工程进度款、垫资款322633518.08元，尚欠工程款38255810.83元。
2015年3月31日，四建公司向一审法院提出申请，撤回在庭审中增加的关于退还492万元质保金的诉讼请求。
一审法院认为，双方当事人对工程造价结算金额及大鼎公司已支付工程款金额无异议，大鼎公司以双方签订的《建设工程施工合同》“工程结算完备并验收合格后120天内支付扣除保修款（乙方承包工程总造价的3%），乙方向甲方的借款、违约金、罚款及本合同规定的其他款项后的工程尾款”的约定，主张因四建公司逾期竣工，构成违约，应扣除违约金后才能支付工程尾款。双方当事人签订的《建设工程施工合同》约定，开工时间为2010年1月30日，竣工时间为2011年8月30日，日历天数579天。案涉工程的实际竣工验收时间已超过合同约定的期限。从合同约定内容看，四建公司负有“为甲乙双方分包的工程提供配合和管理，对甲乙双方分包的工程进行施工总协调，参加甲方分包工程验收和竣工验收，并对承包范围内整体工程的施工质量和工期负责”的义务。在合同约定的期限内，因多方面的原因，未完成竣工验收，四建公司应对承包范围内整体工程的施工质量和工期负责。根据2011年12月12日《备忘录》等证据显示，四建公司如期完成其合同内的施工内容。2012年3月15日《备忘录》，对工期重新进行了约定，并约定如按新的时间和内容完成，视为合同已履约，如施工单位自身原因未按时间完成工程内容，达到竣工验收条件，甲方保留按合同相关条款标准以新的工期执行的权利。双方在此对工期及违约责任达成了新的约定。从该《备忘录》的内容看，四建公司主要是针对施工扫尾工程，及对各分包单位工作配合工作。2013年5月22日，成都市建设工程质量监督站高新分站向大鼎公司发出《建设工程质量整改通知书》，从其载明的内容看，未达到质量标准的项目均系大鼎公司分包。没有相应证据证明，在2012年3月15日《备忘录》后，因四建公司自身原因造成工期延误，以至迟延进行竣工验收。大鼎公司关于支付工程尾款条件不成就的抗辩理由不能成立。四建公司要求支付工程尾款的诉讼请求，符合双方当事人签订的《建设工程施工合同》的约定，应予以支持。
因四建公司撤回在一审庭审中增加退还质保金的诉讼请求，一审法院对质保金问题不予处理。因双方未约定迟延付款的利息，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，应按中国人民银行同期贷款利率计算，四建公司主张上浮无法律依据，不予支持。因大鼎公司欠付工程款，四建公司主张优先受偿权符合法律规定，应予支持。
一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，判决：一、大鼎公司于判决生效后十五日内支付四建公司工程欠款38255810.83元，及自2013年10月12日起至付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；二、四建公司对大鼎公司的大鼎世纪广场项目建设工程折价、拍卖的价款在工程欠款的范围内享有优先受偿权；三、驳回四建公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费233079.05元，保全费5000元，由大鼎公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院二审查明事实与一审判决查明的事实一致。
本院认为，本案二审的争议焦点是：一、大鼎公司应否向四建公司支付工程尾款及利息；二、四建公司应否享有工程优先受偿权。
关于大鼎公司应否向四建公司支付工程尾款及利息问题。大鼎公司与四建公司签订的《建设工程施工合同》第4.5.2.3条约定：“工程结算完备并验收合格后120天内支付扣除保修款（乙方承包工程总造价的3%），乙方向甲方的借款、违约金、罚款及本合同规定的其他款项后的工程尾款。”该约定应解释为工程结算完备并验收合格后120天内，甲方应向乙方支付工程尾款。在支付工程尾款时扣除违约金是指违约金与工程尾款的金额可以相抵销，但违约与否及违约金数额确定等并非支付工程尾款的前提条件。大鼎公司另行起诉四建公司主张逾期交工违约金，若其请求获得支持，本案确定的工程尾款金额与另案确定的违约金数额可在履行判决时相互抵销。大鼎公司主张因逾期交工违约金数额尚未确定，支付工程尾款的条件不成就，本院不予采纳。案涉工程1#楼、3#楼均于2013年6月14日竣工验收，质量合格，四建公司起诉时已经超过《建设工程施工合同》约定的“验收合格后120天”，其关于大鼎公司支付工程尾款及利息的诉讼请求应予支持。案涉工程是否因四建公司原因造成工期延误，应另案作出认定，本案无需审查。一审判决以案涉工程非因四建公司原因造成工期延误为由，认定支付工程尾款条件成就，理由虽有不当，但判决结果正确，本院予以维持。
关于四建公司应否享有工程优先受偿权问题。大鼎公司主张四建公司对案涉工程客观上不能行使优先受偿权，案涉工程与土地使用权已密不可分并且房屋已交付购房者。一审判决确认的四建公司的优先受偿权并不及于建筑物占地的土地使用权。本案仅解决四建公司与大鼎公司之间的纠纷，确认四建公司对大鼎公司的大鼎世纪广场项目建设工程在工程欠款范围内享有优先受偿权。如购房小业主主张权利，属于另一个独立法律关系，并不影响本案对总承包人享有工程欠款优先受偿权的确权认定。
综上所述，大鼎公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费233079.05元，由成都大鼎置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 冯小光
审 判 员 李 琪
代理审判员 谢爱梅
二〇一六年九月二十四日
书 记 员 徐 上