福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽06民终816号
上诉人（原审原告）黄少白，男，汉族，1978年7月26日出生，住漳州市芗城区。
委托代理人张毅军，福建京能律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）漳州长和福矿业有限公�，住所福建省平和县芦溪镇东槐村，组织机构代码71733918-3。
法定代表人杨文良，总经理。
委托代理人吴丽娜，福建品木律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）林艺杰，男，汉族，1985年9月18日出生，住福建省平和县。
上诉人黄少白因车辆租赁合同纠纷一案，不服漳州市芗城区人民法院（2015）芗民初字第9576号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人黄少白及其委托代理人张毅军，被上诉人漳州长和福矿业有限公司的委托代理人吴丽娜到庭参加诉讼。被上诉人林艺杰经本院传票传唤，无正当理由不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，2014年8月27日，林艺杰（甲方）以漳州长和福矿业有限公司矿山项目部的名义与黄少白（乙方）签订《挖掘机租赁协议》2份，约�：乙方将两台挖掘机（斗山300型、斗山370型）租赁给甲方用于芦溪镇东槐村腊石矿山使用，租赁时间自2014年8月27日至2015年8月27日止，租金每月79200元，甲方负责设备的签收和保管，乙方负责配备2名驾驶员由甲方指挥调度至合同期满等。合同签订后，2015年5月26日林艺杰通过银行转账支付黄少白租金277200元。2015年10月27日黄少白起诉本案。
原审判决认为，林艺杰以漳州长和福矿业有限公司矿山项目部的名义与黄少白签订《挖掘机租赁协议》，租赁合同的主体为黄少白与林艺杰，租金也是林艺杰支付，该合同没有经过漳州长和福矿业有限公司的授权，故漳州长和福矿业有限公司并非本案合同相对人，黄少白没有提供履行合同的证据，应承担举证不能的后果，故黄少白的诉讼请求，证据不足，应予驳回；林艺杰经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，依法�席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告黄少白的诉讼请求。案件受理费5688元，减半收取为2844元，由黄少白负担。
黄少白不服一审判决，上诉请求撤销原审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求，并由被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用。理由：一、一审法院认定事实错误。一审法院认定被上诉人漳州长和福矿业有限公司并非本案合同相对人明显属于认定事实错误。被上诉人林艺杰是漳州长和福矿业有限公司的员工，也是该公司派驻在平和芦溪镇东愧村叶腊石矿山的全权代表，职务矿长，其行为系履行职务行为，对外代表公司，且在与上诉人签订合同时使用的也是被上诉人漳州长和福矿业有限公司的公章，如果没有公司的授权和委托�被上诉人林艺杰不可能冒着涉嫌刑事犯罪的风险私刻公章并以该公司名义和矿长身份对外签订合同。且在一审中上诉人已举证证明所有的租金结算汇款都是来自于XXXXXXXXXXXX账户，该账户是漳州长和福矿业有限公司在中国银行开设的企业账户，与其一审答辩和上诉人从未发生过任何经济往来严重不符，如果双方不存在租赁关系，为何漳州长和福矿业有限公司会支付租金给上诉人，所以二审法院仅需要进一步查明XXXXXXXXXXXX的企业账户是否是被上诉人漳州长和福矿业有限公司的企业银行账户并要求该公司提供2015年5、6月份的相关财务资料就可以清楚查明本案事实。另上诉人提供的与被上诉人林艺杰的通话录音也足以进一步证明本案二被上诉人与上诉人存在租赁合同关系以及上诉人已经按照合同履约及二被上诉人单方违约的事实，在被上诉人代理人不予认可但又不提出对�通话录音进行鉴定申请的情况下，一审法院却没有对该份证据给予足够重视，明显偏袒对方。二、被上诉人林艺杰已经在答辩状中承认“以长和福公司的名义与上诉人签订租赁合同”，最主要的是签订的该两份合同均加盖有长和福公司的公章，且经了解，林艺杰系长和福公司实际老板的侄子，以上种种表象足以令上诉人认为其有代理权，即构成表见代理，而且客观事实上上诉人的挖掘机也的确是在被上诉人漳州长和福矿业有限公司所有的位于平和芦溪镇东愧村叶腊石的矿山上作业（因该两部挖掘机尚在按揭当中，所以出卖方在该两部挖掘机上均安装有GPS定位系统，上诉人将把租赁合同履行期间出卖方的全程卫星定位资料及上门维修保养纪录提供给二审法院以进一步证明上诉人已实际履约及租赁标的物已交付的事实），说明被上诉人漳州长和福矿业有限公司对该租赁合同的签订及履行即使先前没有授权林艺杰但是事后也是用其客观行为给予明确追认的。三、根据合同约定，如被上诉人未能按期支付租金，上诉人有权利停止挖掘机的作业直到被上诉人支付完拖欠的租金，挖掘机停止作业期间被上诉人仍应照付租金并按日支付所拖欠租金总额千分之一的违约金。二被上诉人的答辩漏洞百出，自相矛盾，前面说合同无效没有履行，后面又说上诉人单方违约，合同没有履行哪来的单方违约还称上诉人所派挖掘机作业员工没有上岗证，挖掘机没有上牌照，又提前将挖掘机撤场，所陈述的这些事实恰恰能够证明上诉人已经按照合同约定交付了租赁标的物并履行了自己的义务，证明了二被上诉人存在单方恶意毁约及拖欠上诉人租金的事实。四、一审法院已经认定林艺杰以漳州长和福矿业有限公司名义与上诉人签订合同并通过银行转账支付给�诉人租金277200元，却又认定上诉人没有履行合同，自相矛盾。退一步讲，既然一审法院已经认定本案是被上诉人林艺杰的个人行为，那至少应当判决由他个人来承担本案的违约责任才显示公平公正。五、上诉人提供的通话录音资料、合宏运输有限公司开具的送货单等一系列证据均可以证明二被上诉人租用上诉人挖掘机并使用至2015年4月26日的事实，而且从通话录音中可以知道被上诉人经常性的采用相同的手法违约，对象不止上诉人一人，说明被上诉人素来就不讲诚信，视合同为儿戏，可以随意变更或者毁约。六、正是由于被上诉人的失信行为才造成今天不必要的讼累，故理应由被上诉人承担本案一、二审的全部诉讼费用。
被上诉人漳州长和福矿业有限公司答辩称：1、上诉人上诉所称的账号是被上诉人林艺杰个人账户，并非被上诉人漳州长和福矿业有限公司的账户。2、漳州长和福矿业有限公司从未授权林艺杰代表公司与上诉人签订合同，林艺杰也不是公司员工，林艺杰个人的行为应由个人承担，与公司无关。3、林艺杰一审的答辩意见只对其个人产生法律效力，与公司无关。4、漳州长和福矿业有限公司从未转账27万元给上诉人，这27万元是林艺杰个人转账。5、上诉人一审提供的录音资料是否林艺杰声音不清楚，录音没有讲到公司情况，只讲到他们双方资金往来情况，与漳州长和福矿业有限公司无关。
被上诉人林艺杰没有到庭参加诉讼，也没有提交书面答辩。
本院庭审中，对原审判决查明的事实，上诉人黄少白和被上诉人漳州长和福矿业有限公司均没有异议。对当事人没有异议的事实，本院予以确认。
另查明，两份《挖掘机租赁协议》均约定，逾期未付清租金，每天按所欠租金总额的1�收取违约金。同时还约定，双方需认真遵循以上条款，不得违约，如其中一方违约，需支付违约金十万元给另一方，并承担进退场费用。上诉人黄少白的原审诉讼请求为：判令：一、被告漳州长和福矿业有限公司支付原告租金73333元，并按日支付所欠租金总额千分之一的逾期付款利息13200元（暂计算至起诉之日，实际利息请计至全部付清所欠租金之日止）；二、被告漳州长和福矿业有限公司支付原告拖车平板费用6000元；三、被告漳州长和福矿业有限公司支付原告违约金200000元；四、被告林艺杰对上述债务承担连带清偿责任；五、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，经本院释明，上诉人黄少白同意变更诉讼请求由林艺杰承担本案付款责任。
上诉人在二审庭审中提供光盘二张及书面材料，光盘内容为上诉人出租给被上诉人的挖掘机在平和芦溪东槐村GPS定位图和�作时间工作量统计表，证明上诉人已按照合同约定交付了两台挖掘机，实际履行了合同。
被上诉人漳州长和福矿业有限公司质证认为，真实性无法确认，不具备证据的合法性，也与本案无关联性。记载的内容证实挖掘机在平和多个地点作业，但均没有在租赁合同约定的芦溪镇东槐村叶腊石矿山。
归纳当事人的诉辩，本案争议的焦点为：上诉人诉求被上诉人承担租金是否有事实依据。
本院认为，当事人对自己主张的事实有责任提供证据证明。上诉人主张与被上诉人签订《挖掘机租赁协议》，约定将上诉人的两台挖掘机租赁給被上诉人使用，上诉人提供的《挖掘机租赁协议》承租方为漳州长和福矿业有限公司，并盖有漳州长和福矿业有限公司矿山项目部印章，签约人为林艺杰。因漳州长和福矿业有限公司否认有与上诉人签订合同的事实�而租赁合同所盖的印章为矿山项目部印章，并非漳州长和福矿业有限公司公章，上诉人又不能举证证明漳州长和福矿业有限公司有设立该矿山项目部和使用过该项目部印章，故上诉人主张与漳州长和福矿业有限公司签订租赁合同，依据不足。租赁合同双方主体为黄少白与林艺杰。被上诉人林艺杰以漳州长和福矿业有限公司矿山项目部的名义与上诉人黄少白签订《挖掘机租赁协议》，该合同没有经过漳州长和福矿业有限公司的授权，故漳州长和福矿业有限公司并非本案合同相对人，上诉人诉讼请求漳州长和福矿业有限公司承担本案付款责任，缺乏事实依据。从被上诉人林艺杰的一审书面答辩状内容看，林艺杰对上诉人起诉主张的签订合同事实以及提供挖掘机的事实并没有否认，只是强调合同无效和上诉人的人员不服从安排、上诉人无法证实实际完成工程量等。对于已完成的工程量，上诉人在一审庭审中提供了租赁合同、送货单、银行交易清单，通话录音，二审庭审中进一步举证了出租给被上诉人的挖掘机在平和芦溪东槐村GPS定位图和工作时间工作量统计表，证明上诉人已按照合同约定实际交付了两台挖掘机，履行了合同。上诉人主张按照租赁合同约定，租金每月79200元，被上诉人林艺杰已付清2014年8月27日至12月26日的租金，从2014年12月27日开始拖欠租金，其中斗山300型挖掘机从2014年12月27日至2015年5月16日计140天，每天租金35200元∕30天=1173.3元，共计164262元。斗山370型挖掘机从2014年12月27日至2015年5月3日计127天，每天租金44000元∕30天=14667.7元，共计186271元。两台挖掘机合计租金350533元，被上诉人林艺杰于2015年5月26日转账支付277200元，尚欠租金73333元。被上诉人林艺杰经传票传唤，一、二审均无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃诉讼权利，依法缺席审理。对上诉人提供的证据的真实性，本院予以采信。上诉人所提供的证据能够证明本案租赁的两辆挖掘机在上诉人主张的时间段内，在租赁合同约定的施工地域施工，故上诉人诉求被上诉人林艺杰承担支付租金的责任，有事实依据，本院予以支持。林艺杰尚欠租金73333元。
综上所述，本院认为，被上诉人林艺杰以漳州长和福矿业有限公司矿山项目部的名义与上诉人黄少白签订《挖掘机租赁协议》，该合同没有经过被上诉人漳州长和福矿业有限公司的授权和追认，故漳州长和福矿业有限公司并非本案合同相对人，租赁合同的主体为黄少白与林艺杰，黄少白的诉求漳州长和福矿业有限公司承担责任证据不足。原审判决的上述认定正确，但驳回上诉人一审的全部诉讼请求不当，本案合同成立，应由实际租赁人林艺杰承担支付租金责任。经本院释明，上诉人黄少白同意变更诉讼请求由林艺杰承担本案付款责任，有事实依据和法律依据，本院予以支持。林艺杰应支付尚欠的租金73333元。对于上诉人请求按所欠租金总额1‰支付利息及支付违约金20万元问题，因《挖掘机租赁协议》约定的每天按所欠租金总额的1‰收取的是违约金不是利息，上诉人主张按每日1‰收取利息，没有依据，欠款利息可按银行同期同类贷款利率计付。对于上诉人请求支付违约金问题，《挖掘机租赁协议》约定逾期付款每天按所欠租金总额的1‰收取违约金，又约定一方违约需支付违约金10万元给另一方，约定重复，按照违约金的规定和性质，本院采纳违约金以约定的每天按所欠租金总额的1‰收取，对上诉人主张收取违约金20万元不予支持。对于上诉人请求支付拖车费问题，《挖掘机租赁协议》约定违约方应承担进退场费用，因承租方拖欠租金违约，出租方提前退场，上诉人为此支付平板拖车费6000元，有上诉人提供的送货单为据，上诉人请求被上诉人支付拖车费，应予支持。原审认定事实不清，判决错误，应予撤销改判。上诉人黄少白的部分上诉理由成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）、（三）项的规定，判决如下：
一、撤销漳州市芗城区人民法院（2015）芗民初字第9576号民事判决。
二、被上诉人林艺杰应在本判决生效后十日内支付给上诉人黄少白租金73333元和利息，利息按中国人民银行同期同类贷款利率从2015年5月27日起计至实际还款之日止。
三、被上诉人林艺杰应在本判决生效后十日内支付给上诉人黄少白拖车费6000元。
四、被上诉人林艺杰应在本判决生效后十日内支付给上诉人黄少白违约金，违约金每天按所欠租金总额的1‰从2015年5月27日起计至实际还款之日止。
五、驳回上诉人黄少白的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审案件受理费5688元，由上诉人黄少白负担569元，被上诉人林艺杰负担5119元。一审案件受理费2844元，改由林艺杰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 林良志
审 判 员 周秀容
代理审判员 张阿娇
二〇一六年六月十五日
书 记 员 谢建才
附注：引用的主要法律条文及执行申请提示
《中华人民共和国合同�》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事�错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日�计算。