江苏省江阴市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）澄青民初字第0597号
原告朱长凤。
委托代理人ＸＸ刚（受朱长凤特别授权委托），江苏元融律师事务所律师。
被告冯德。
委托代理人尹丽君（受冯德特别授权委托），江阴市夏港法律服务所法律工作者。
被告邱明华。
原告朱长凤与被告冯德、邱明华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年7月29日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告朱长凤的委托代理人ＸＸ刚，被告冯德的委托代理人尹丽君到庭参加诉讼。被告邱明华经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告朱长凤诉称：2011年7月底，他在冯勇承建的江苏大众医药连锁有限公司（以下简称大众医药公司）新建厂房工地，受雇于冯勇从事建筑工作，工资为每日120元。2011年8月3日晚，他在工作过程中从高处坠落，导致受损，后被送往江阴市南闸医院治疗。本次事故导致他右膝处多处受伤，现伤情已稳定。治疗过程中，他自己负担医疗费3000元，其余均是由冯勇负担。后他委托苏州同济司法鉴定所对他的伤情进行鉴定，经鉴定他因受伤构成十级伤残，并存在误工、护理、营养等损失。他作为雇员在工作过程中受伤，冯勇作为雇主应当赔偿；而大众医药公司将工程发包给不具备相应资质的冯勇施工，理应承担连带赔偿责任。他多次与两被告协商无果，为维护自身合法权益，特诉至法院，请求法院判令：1、冯勇和大众医药公司共同赔偿医疗费3000元、住院伙食补助费1170元、营养费3600元、护理费7200元、误工费28800元、残疾赔偿金59354元、被抚养人生活费17570元、精神抚慰金5000元、交通费3000元及鉴定费2520元，共计131214元；2、本案诉讼费用和查档费100元由被告方承担。
被告冯德辩称：事故工程是邱明华发包给他的，他将部分工程转包给了刘兆明，刘兆明与朱长凤存在雇佣关系。冯勇是他弟弟，他承包的工程工地由冯勇总负责。他根本不认识朱长凤，朱长凤是在为完成刘兆明承包的工程发生的事故，与他方无关。因刘兆明在朱长凤受伤前已触电身亡，应当由刘兆明的法定继承人承担责任。朱长凤在操作过程中没有听指挥，没有系安全带，戴头盔，在无人看管的情况下擅自施工操作，爬到三楼，所造成的后果朱长凤本人应当承担主要责任。朱长凤主张的各项赔偿费用过高。他在该事故中已经垫付了120000元左右，他没有责任，要求原告方全部返还。
被告邱明华未到庭答辩，也未提供证据。
经审理查明：2010年3月18日，发包方大众医药公司与承包方江苏省第一建筑安装股份有限公司（以下简称江苏一建公司）签订编号为NO：0800的建设工程施工合同一份（GF-1999-0201），合同约定大众医药公司将位于江阴市火车站西侧的大众医药物流配送中心仓库、办公楼、综合楼土建、水电工程发包给江苏一建公司进行施工。后邱明华将工程中的部分水电工程项目转包给冯德，冯德再将其中部分工程分包给刘兆明，朱长凤受雇于刘兆明在工地上做水电消防工作。2011年7月27日，刘兆明在施工中触电身亡。后朱长凤应冯勇（冯德的弟弟，受冯德的委托）的要求继续在该工地工作，朱长凤的工资也是由冯德继续支付。2011年8月3日晚上，朱长凤在工地施工中未采取安全措施，在从事天花板堵洞工作时从脚手架上摔下，导致受伤。事发后，朱长凤被送往江阴市南闸医院接受治疗，于2011年8月22日出院，出院诊断：右膝外侧副韧带损伤、右膝前交叉韧带损伤、多处软组织损伤。2011年11月26日，朱长凤入住江阴市人民医院接受治疗，于2011年12月22日出院。2012年3月14日，朱长凤再次入住江阴市人民医院接受治疗，于2012年4月4日出院，出院诊断：右膝前后交叉韧带、后外侧角损伤术后，膝关节强直。
2012年12月20日，朱长凤向苏州同济司法鉴定所提出申请，要求对其因本次事故受伤造成的伤残程度及误工期限、营养期限、护理期限及护理人数进行鉴定。2013年1月5日，苏州同济司法鉴定所作出苏同司鉴所（2012）临鉴字第4257号司法鉴定意见书，认为：朱长凤因外伤致右膝前、后交叉韧带损伤伴外侧副韧带损伤遗留右膝关节功能障碍构成十级残疾；其误工期限为伤后八个月，护理期限为伤后一人护理三个月，补充营养期限为三个月。经质证，到庭的双方当事人对司法鉴定意见书均无异议。
2013年7月29日，朱长凤诉至本院，要求冯勇、大众医药公司赔偿其损失。审理中，朱长凤向本院提出申请，要求追加江苏一建公司、冯德为本案共同被告，后申请撤回对冯勇、大众医药公司、江苏一建公司的起诉；冯德向本院提出申请，要求追加邱明华为本案的共同被告，经审查，上述申请符合相关规定，本院均依法予以准许。
审理过程中，朱长凤向本院表示“他方仅要求冯德和邱明华承担相应的赔偿责任，如果大众医药公司发包的该工程中还存在其他违法转包、分包的情况，他方不申请追加该部分当事人为本案的被告，同时也放弃主张该部分当事人应当承担的连带责任，仅要求冯德和邱明华承担连带赔偿责任”。
另查明，事故发生后，冯德已支付朱长凤医疗费87986.42元（医疗费票据中含伙食费2383.30元），另向朱长凤支付现金17000元。
再查明，2009年12月21日，朱长凤在无锡市公安局广益派出所办理期限为三年的暂住证，暂住地址为无锡市广益街道上马墩1号。朱长凤的父亲朱春付（1947年1月20日生）与朱长凤的母亲姚大珠（1947年9月5日生）共生育包括朱长凤在内三个子女。
庭审中，到庭的当事人对朱长凤因本次事故造成的损失：住院伙食补助费1314元（18元／天×73天）、残疾赔偿金59354元（29677元／年×20年×10%）、鉴定费2520元均予以确认。对于朱长凤主张的其他损失：医疗费3000元、营养费3600元（40元／天×90天）、护理费7200元（80元／天×90天）、误工费28800元（120元／天×240天）、精神抚慰金5000元，冯德认为过高，请求予以减少；对于被抚养人生活费17570元（18825元／年×14年×10%×2÷3），冯德认为应当按照13年且按照农村标准进行计算；对于交通费3000元，冯德认为朱长凤就医都是由其派车接送，因此不存在交通费。
审理过程中，朱长凤向本院陈述“发生事故时，他和一个叫陈庆余的人在堵洞（该工作即他站在脚手架上，将一个板块堵在天花板的下面，另一工人在上面用铁丝将该板块固定住，然后浇筑混凝土堵洞）。当时陈庆余在楼上，他在楼下，当他在堵第二个洞爬上6、7米高的脚手架时，突然之间脚手架就倒下去了。当时他使用的是一个旧的没有刹车的脚手架，而且他之前听说过在别的工地上使用脚手架发生了事故”。
上述事实，有建设工程施工合同、门诊病历卡、出院记录、医疗费票据、住院费用清单、司法鉴定意见书、暂住证、户口底册、鉴定费票据、收条、情况说明、谈话笔录以及双方当事人当庭陈述在卷佐证。
本案的争议焦点是：一、原、被告之间就本次事故的责任承担及划分；二、原告方因本次事故所造成的损失的确定。
关于争议焦点一，朱长凤受雇于冯德在江苏一建公司承包的大众医药公司工程中进行工作，在施工过程中从脚手架上摔下导致受伤，以上事实清楚，本院依法予以认定。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，朱长凤在知道自己使用脚手架存在安全隐患，而且也知道其他工地因使用脚手架发生过事故的情况下，仍独自一人爬上脚手架进行施工，后因脚手架侧倒摔下导致受伤。朱长凤作为完全民事行为能力人，应当能预见自己的行为可能造成自己受伤害的后果，故其对自己的受伤存在一定过错，应当承担相应的法律责任，但生产中安全的主要责任仍应由雇主承担，故本院综合考虑，酌定朱长凤因事故造成的损失，由冯德承担70%的赔偿责任；其余损失，由朱长凤自负。
根据相关规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告邱明华经本院依法送达应诉材料及开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应承担对其不利的法律后果，其既未提供证据证明其本人具备从事水电工程施工的资质，也未提供证据证明冯德具备从事水电工程施工的资质，故邱明华对冯德应赔偿的部分承担连带赔偿责任。
朱长凤自愿放弃申请追加大众医药公司发包的工程中可能存在的违法转包、分包情况的当事人为本案的被告，同时也放弃向该部分当事人主张权利，仅要求冯德和邱明华承担连带赔偿责任，系其真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，本院依法予以确认。
关于争议焦点二，本院认为：对朱长凤主张的因事故受伤造成的损失，依据法律、法规的相关规定予以确定：
1、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费，对该部分损失，到庭的各方当事人均予以认可，符合相关的规定，本院予以确认。
2、医疗费。朱长凤主张其因受伤花去医疗费3000元，但未能提供相应的证据，故对于该主张，本院不予支持。根据冯德提供的其为朱长凤受伤支付的医疗费票据及朱长凤的相关病史资料，本院确认朱长凤的医疗费为85603.12元（已扣除伙食费2383.30元）。
3、营养费。根据司法鉴定意见书营养期限为三个月，到庭的当事人均认可营养期限为90天，不违反法律、行政法规的相关规定，本院依法予以确认；营养费标准根据朱长凤受伤的情况确定为18元／天，故其营养费为1620元（18元／天×90天）。
4、护理费。根据司法鉴定意见确定护理期限为伤后一人护理三个月，到庭的当事人均认可护理期限为90天，不违反法律、行政法规的相关规定，本院依法予以确认；其护理费标准可参照江阴市从事护理行业同级别护理的平均工资60元／天计算，故护理费确定为5400元（60元／天×90天）。
5、误工费。根据司法鉴定意见确定误工期限为伤后八个月，到庭的当事人均认可误工期限为240天，不违反法律、行政法规的相关规定，本院依法予以确认；虽然朱长凤未能提供事故发生前收入工资情况及因事故受伤实际减少收入的情况，但本案的事实可以确认朱长凤在事发前从事建筑行业工作，故其误工标准可参照2011年度江苏省分细行业房屋建筑业在岗职工平均工资35261元／年计算，故误工费确定为23185.32元（35261元／年÷365天／年×240天）。
6、被抚养人生活费。冯德辩称应当按照13年且按照农村标准进行计算被抚养人生活费，但根据朱长凤提供的暂住证，朱长凤在事故发生时已在无锡市连续居住满一年，其残疾赔偿金（包括被扶养人生活费部分）应当按城镇居民的标准18825元／年计算，结合朱长凤父母的年龄及所生子女的情况，朱长凤受伤对劳动能力的影响程度，对朱长凤主张的该部分诉讼请求予以支持；对冯德的前述辩解意见，不予采信。确定被抚养人生活费为17570元（18825元／年×14年÷3人×10%×2人）。
7、精神损害抚慰金。根据朱长凤因本次事故受伤的事实，结合本案的实际情况，本院酌情确定其精神损害抚慰金3500元。
8、交通费。冯德辩称朱长凤就医均是由其派车接送，故不存在交通费，但其未能提供相应的证据予以佐证，故本院对于该辩解意见不予采信，但朱长凤亦未能提供相应的证据证明其交通费损失，故对于朱长凤该部分主张本院不予支持。
综上，朱长凤因交通事故受伤造成损失：医疗费85603.12元、住院伙食补助费1314元（18元／天×73天）、营养费1620元（18元／天×90天）、护理费5400元（60元／天×90天）、误工费23185.32元（35261元／年÷365天／年×240天）、残疾赔偿金76924元〈赔偿金59354元（29677元／年×20年×10%）＋被抚养人生活费为17570元（18825元／年×14年÷3人×10%×2人）〉、精神损害抚慰金3500元，共计197546.44元；冯德应赔偿138282.51元（197546.44元×70%），扣除其已经支付的104986.42元，尚需赔偿33296.09元；其余损失，由朱长凤自负。邱明华对于冯德尚需赔偿朱长凤的33296.09元，承担连带赔偿责任。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知第四条之规定，判决如下：
一、朱长凤因事故造成的损失共计197546.44元，由冯德赔偿138282.51元，扣除其已经支付的104986.42元，尚需赔偿33296.09元，于本判决发生法律效力之日起10日内向朱长凤支付；其余损失，由朱长凤自负。
二、邱明华对冯德尚需赔偿朱长凤的33296.09元承担连带赔偿责任。
三、驳回朱长凤的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费收取1156元，鉴定费2520元，共计3676元（朱长凤已预交），由朱长凤负担735元；由冯德、邱明华负担2941元，于本判决发生法律效力之日起10日内支付朱长凤。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省无锡市中级人民法院预交上诉案件受理费。（江苏省无锡市中级人民法院开户银行：中国工商银行无锡城中支行，账号：11×××05。）
审 判 员 王矛勇
代理审判员 李 峰
人民陪审员 苏士松
二〇一四年二月二十八日
书 记 员 冯 海
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》：
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知
四、人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。