浙江省义乌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0782刑初719号
公诉机关义乌市人民检察院。
被告人汪乾坤，男，1987年2月9日出生于江西省万载县，汉族，初中文化，家住江西省万载县。因涉嫌犯合同诈骗罪于2016年8月31日被义乌市公安局刑事拘留，同年9月23日变更强制措施为取保候审。
辩护人斯燕华，浙江浩伦律师事务所律师。
义乌市人民检察院以义检刑诉[2017]671号起诉书指控被告人汪乾坤犯合同诈骗罪，于2017年3月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员任福军出庭支持公诉，被告人汪乾坤及其辩护人斯燕华到庭参加诉讼。现已审理终结。
义乌市人民检察院指控:
2015年8月底，被告人汪乾坤伙同徐某1桂（已判刑）来义乌，在青岩刘开设了艾克斯饰品电子商务公司，徐某1桂冒名雷明杰，被告人汪乾坤冒名汪某。9月初到10月底，被告人汪乾坤与徐某1桂以向黄某1、陶某、罗某、吴某、王某1、万某六人加工饰品为名，骗取了六个被害人总计价值人民币273016.8元的饰品项链，并将骗取的饰品低价处理后分别逃匿。
2016年8月31日，被告人汪乾坤向义乌市公安局经侦大队投案。
指控认为，被告人汪乾坤的行为已构成合同诈骗罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）、（四）项之规定予以惩处。
被告人汪乾坤提出其没有与徐某1桂合伙开公司，其从徐某2处接了13万余元的饰品订单交给徐某1桂加工，犯罪数额应为13万余元，在案的加工单存在饰品单价过高和订单重复的情况；其犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，请求从轻处罚。
辩护人斯燕华对指控被告人汪乾坤构成合同诈骗罪无异议，提出本案不能排除徐某1桂私自提高饰品单价或增加饰品数量下单的可能性，且经被告人汪乾坤辨认，部分订单系重复下单，在案证据不能证明徐某1桂从黄某1等人处骗取的饰品均是被告人汪乾坤从徐某2处接的订单，被告人汪乾坤的犯罪数额应以其供述的13万余元人民币计算；被告人汪乾坤系初犯，有自首情节，已赔偿被害人损失并取得谅解，请求从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
2015年8月底，被告人汪乾坤伙同徐某1桂（已判刑）来义乌，徐某1桂冒名雷明杰，被告人汪乾坤冒名汪某，共同在青岩刘开设了义乌市艾克斯饰品电子商务公司（未注册）。2015年9月初到10月底，由被告人汪乾坤负责接单并销售饰品，由徐某1桂负责联系加工商加工饰品，向被害人黄某1等人以加工饰品并约定10月底付款为名骗取饰品项链，共计价值273016.8元人民币。2016年8月31日，被告人汪乾坤至义乌市公安局经侦大队投案,供述其与徐某1桂合谋骗取13万余元人民币的事实。具体事实如下：
1、2015年9月18日至2015年10月17日期间，从被害人黄某2处骗得饰品共计价值人民币66108元。现被告人汪乾坤已赔偿被害人黄某2人民币32000元并取得谅解。
2、2015年9月29日至2015年10月25日期间，从被害人王某1处骗得饰品共计价值人民币74040元。现被告人汪乾坤已赔偿被害人王某1人民币35000元并取得谅解。
3、2015年9月25日至2015年10月8日期间，从被害人万某处骗得饰品共计价值人民币16416元。现被告人汪乾坤已赔偿被害人万某人民币7000元并取得谅解。
4、2015年9月23日至2015年10月25日期间，从被害人吴某处骗得饰品共计价值人民币35640元。现被告人汪乾坤已赔偿被害人吴某人民币16000元并取得谅解。
5、2015年9月17日至2015年9月24日期间，从被害人罗某处骗得饰品共计价值人民币6436.8元。现被告人汪乾坤已赔偿被害人罗某人民币3000元并取得谅解。
6、2015年9月22日至2015年10月19日期间，从被害人陶某处骗得饰品共计价值人民币74376元。现被告人汪乾坤已赔偿被害人陶某人民币36000元并取得谅解。
认定上述事实的证据有：
1、证人王某2、人员辨认笔录，证明2015年8月，汪某（经辨认系汪乾坤）将其介绍到义乌市艾克斯饰品电子商务公司工作，老板是雷明杰（经辨认系徐某1桂），其主要的工作是客户将货送来时，其清点货物后签收。9月初开始，陆陆续续有客户送饰品来公司，其与雷明杰均有签收，收来的货物均由雷明杰处理，雷明杰称将货物送去装柜。
2、接受证据清单及转账记录，证明被告人汪乾坤通过支付宝转账给徐某1桂的金额，2015年9月24日转账300元人民币，同年10月3日转账200元人民币，同年11月2日转账2000元人民币，同年12月2日转账1000元人民币，同年12月12日转账2000元人民币，2016年4月12日转账3000元人民币。
3、同案犯徐某1桂的供述，证明2015年8月底，汪乾坤让其到义乌一起开办电子商务公司，二人在义乌市青岩刘找好房子后，又共同采购了办公用品，由汪乾坤支付房租。汪乾坤为其做了一张雷明杰的假身份证，让其担任公司老板。后汪乾坤以义乌市艾克斯电子商务公司的名义在网上发布采购饰品的信息，并留了其的联系方式。9月中旬开始，其联系了黄某1、陶某、罗某、吴某、王某1、万某六人加工汪乾坤要求的饰品，约定收货后一个月内支付货款。收到饰品后，其通知汪乾坤来取货。同年10月25日，其收到最后一笔饰品后，汪乾坤让其逃匿。同年10月26日，其分得赃款2、3千元人民币。
4、被告人汪乾坤的供述，证明2015年8月份，徐某1桂称想在义乌开办电子商务公司，请其帮忙租房和购买设备。二人共同在义乌市青岩刘找好房子，其帮徐某1桂垫付租金，二人一起采购了办公设备，其还介绍老乡王某2到公司上班。9月份，其与徐某1桂共谋，由其将接到的饰品订单交给徐某1桂，由徐某1桂联系加工商加工饰品，取得货款后二人分成。后其从徐某2处接到13万元左右的饰品订单，分四、五次交给徐某1桂加工，经过一个多月饰品加工完成，其交货后将13万元货款与徐某1桂分成，其分得6万元人民币，徐某1桂分得7万余元人民币，大部分以现金支付给徐某1桂，1万元左右通过汇款支付。雷明杰的假身份证是徐某1桂为了开设公司伪造的。
证明本案事实的证据还有被害人黄某1、陶某、罗某、吴某、王某1、万某的陈述，证人张某、徐某2的证言，同案犯徐某1桂的刑事判决书，接受证据材料清单，加工单，送货单，人员辨认笔录，订单辨认笔录，价格认定结论书，情况说明，赔偿清单，谅解书，抓获经过，身份证明等。
上述证据均经当庭举证、质证，本院予以确认。被告人汪乾坤提出其未与徐某1桂合伙开公司的辩解，经查，被告人汪乾坤与徐某1桂一起找了房子，由汪乾坤支付房租，同日二人共同采购办公用品，汪乾坤介绍王某2到公司上班，后二人分工合作开展业务，足以认定被告人汪乾坤和徐某1桂共同开设义乌市艾克斯饰品电子商务公司的事实。被告人汪乾坤的辩解与查明的事实不符，本院不予采纳。
关于被告人汪乾坤涉案金额的问题，有被害人黄某1、陶某、罗某、吴某、王某1、万某的陈述，加工单，送货单，同案犯徐某1桂的供述及刑事判决书，以及被告人汪乾坤本人的供述相互印证证实，本院予以确认。被告人汪乾坤及辩护人斯燕华提出被告人汪乾坤涉案金额为13万余元人民币的辩护意见，本院不予采纳。被告人汪乾坤及辩护人斯燕华提出加工单中饰品单价过高及部分订单重复的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人汪乾坤以非法占有为目的，伙同他人在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控成立，应予支持。被告人汪乾坤虽主动投案，但未如实供述所有犯罪事实，依法不构成自首，辩护人斯燕华提出被告人汪乾坤系自首的辩护意见，本院不予采纳；提出被告人汪乾坤系初犯，积极赔偿被害人损失并取得谅解，请求从轻处罚的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）项和第（四）项、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人汪乾坤犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、追缴被告人汪乾坤的违法所得人民币144016.8元，返还各被害人。追缴不足部分，由被告人汪乾坤予以退赔。（详见清单）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 方 瑶
人民陪审员 金程程
人民陪审员 朱堂辉
二〇一七年八月十五日
代书 记员 楼江斌
清单：
黄某人民币34108元、王某人民币39040元、万某人民币9416元、吴某人民币19640元、罗某人民币3436.8元、陶某民币38376元。