安徽省六安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）六刑终字第00064号
原公诉机关六安市金安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）汪厚敏，男，1990年2月20日出生，汉族，户籍地六安市金安区，经常居住地六安市金安区。该被告人因涉嫌犯开设赌场罪于2013年6月14日被六安市公安局金安分局刑事拘留，同年7月15日经六安市金安区人民检察院批准，次日被执行逮捕。现羁押于六安市看守所。
辩护人王方宝，安徽英锐律师事务所律师。
辩护人王广友，安徽英锐律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张某甲，男，1993年11月4日出生，汉族，汉族，户籍地六安市金安区，经常居住地六安市金安区。该被告人因涉嫌犯开设赌场罪于2013年6月14日被六安市公安局金安分局刑事拘留，同年7月15日经六安市金安区人民检察院批准，次日被执行逮捕。现羁押于六安市看守所。
辩护人卫平强，安徽皋兴律师事务所律师。
原审被告人杨某甲，男，1991年9月26日出生，汉族，六安国防科技学院学生，户籍地庐江县，经常居住地六安市金安区。该被告人因涉嫌犯开设赌场罪于2013年6月16日被六安市公安局金安分局刑事拘留，同年7月15日经六安市金安区人民检察院批准，次日被执行逮捕，2014年元月24日经六安市金安区人民法院决定对其取保候审。
原审被告人陈某甲，男，1993年8月8日出生，汉族，户籍地六安市金安区，经常居住地六安市金安区。该被告人因涉嫌犯开设赌场罪于2013年6月16日被六安市公安局金安分局刑事拘留，同年7月15日经六安市金安区人民检察院批准，次日被执行逮捕，2014年元月24日经六安市金安区人民法院决定对其取保候审。
六安市金安区人民法院审理六安市金安区人民检察院指控原审被告人汪厚敏、杨某甲、张某甲、陈某甲犯开设赌场罪一案，于2014年1月23日作出（2014）六金刑初字第00013号刑事判决。原审被告人汪厚敏、张某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2011年12月至2013年6月，被告人汪厚敏为了牟取非法利益，陆续购买具有赌博功能的电子游戏机（下称“老虎机”），自2012年5月份起，以参与盈利分成的方式，先后雇佣被告人杨某甲、张某甲、陈某甲三人与其共同经营管理“老虎机”。四被告人使用皖N×××××号小货车，向六安市金安区、裕安区和霍邱县境内的超市、浴池、排档以及建筑工地等127处地点，投放“老虎机”供他人赌博，共获利人民币65874元。
其中被告人汪厚敏伙同被告人杨某甲在六安市金安区、裕安区32处地点投放老虎机36台，共同获利人民币19685元；被告人汪厚敏伙同被告人张某甲在六安市金安区、裕安区和霍邱县27处地点投放老虎机31台，共同获利人民币20710元；被告人汪厚敏伙同被告人陈某甲在六安市金安区、裕安区41处地点投放老虎机44台，共同获利人民币18537元；被告人汪厚敏在六安市金安区、裕安区27处地点单独投放、管理老虎机28台，从中获利人民币6942元。
2013年6月14日，被告人汪厚敏、张某甲驾驶皖N×××××号小货车运输“老虎机”向乡下投送时，被公安民警查获。
另查明：案发后，被告人杨某甲、陈某甲经公安机关电话通知，均主动向公安机关投案。
原判根据物证手机和物证“老虎机”、小货车的照片，书证笔记本、手机短信、扣押清单、到案经过、户籍证明，现场勘查笔录、搜查笔录、辨认笔录，证人王某甲、牛某、谭某、苏某、李某甲、潘某甲、郑某、许某甲、张某乙、戚某、文某、张某丙、孙某甲、汪某甲、贺某、刘某甲、周某甲、梁某、方某、王某乙、周某乙、桑某、罗某、郝某、潘某乙、徐某甲、王某丙、李某乙、许某乙、万某、林某甲、秦某甲、黄某甲、王某丁、黄某乙、袁某、荣某、徐某乙、蒋某、杨某乙、胡某甲、沈某甲、尚某、王某戊、曹某、王某己、邹某、张某丁、秦某乙、沈某乙、刘某乙、邬某、张某戊、彭某、熊某、钱某、赵某甲、吴某甲、王某庚、李某丙、田某、孙某乙、吴某乙、胡某乙、李某丁、鲍某、陈某乙、卫某甲、杨某丙、陈某丙、徐某丙、汪某乙、姜某、赵某乙、闵某、傅某、范某、林某乙、柏某、王某辛、吕某、毛某、刘某丙、华某、马某、陈某丁、栾某、黄某丙、张某己、徐某丁、叶某、张某庚、徐某戊、张某辛、许某丙、黄某丁、黄某戊、戴某、汪某丙、汤某、项某、程某、鲁某、黄某己、吴某丙、卫某乙、周某丙、杨某丁的证言，被告人汪厚敏、张某甲、杨某甲、陈某甲的供述等证据认定上述事实后认为：被告人汪厚敏、张某甲、杨某甲、陈某甲开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。各被告人投放的赌具数量多，投放地点多，且跨区域作案，社会影响恶劣，应当认定为情节严重。在共同犯罪中，汪厚敏起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；张某甲、杨某甲、陈某甲起次要作用，均系从犯，应当从轻或者减轻处罚。汪厚敏、张某甲归案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，可以从轻处罚；杨某甲、陈某甲经公安机关电话通知，主动到案，并如实供述自己的罪行，均属自首，可以从轻或者减轻处罚。各被告人均系初犯，可酌情从轻处罚。综合衡量上述情节，对被告人汪厚敏从轻处罚，对被告人张某甲、杨某甲、陈某甲减轻处罚。被告人杨某甲、陈某甲认罪态度较好，悔罪表现明显，根据其犯罪情节和悔罪表现，其没有再犯罪的危险，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定判决：一、被告人汪厚敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金四万元；
二、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二万五千元；三、被告人杨某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金二万元；四、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金二万元；五、被告人汪厚敏、杨某甲、张某甲、陈某甲的违法所得予以追缴；六、扣押在案的皖N×××××号小货车、老虎机、老虎机主板、投币器、手机等作案工具全部予以没收。
汪厚敏上诉提出：其具有坦白情节；社会危害性较小；主观恶性小。原判量刑过重，要求二审改判。
汪厚敏的辩护人未提出辩护意见。
张某甲上诉提出：其犯罪时间短，盈利金额少，不属情节严重。原判量刑过重，要求从轻处罚。
张某甲的辩护人发表了如下辩护意见：1、一审法院认定被告人汪厚敏、张某甲等人犯开设赌场罪，属情节严重不当，量刑过重；2、被告人张某甲属从犯，当庭自愿认罪，具有从轻处罚情节，要求对其适用缓刑。
经审理查明：原判认定上诉人汪厚敏、张某甲、原审被告人杨某甲、陈某甲犯开设赌场罪的犯罪事实，有一审判决所列举的证据予以证实，上述证据均经原审举证、质证。二审中上诉人汪厚敏、张某甲对原判认定的事实、证据并无异议，也未提供新的证据，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以确认。
本院认为：上诉人汪厚敏、张某甲、原审被告人杨某甲、陈某甲以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。各被告人投放的赌具数量多，投放地点多，且跨区域作案，社会影响恶劣，应当认定为情节严重。张某甲及其辩护人提出本案不属于情节严重的辩护意见，本院不予采纳。在共同犯罪中，汪厚敏起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；张某甲、杨某甲、陈某甲起次要作用，均系从犯，可以减轻处罚。汪厚敏、张某甲归案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，可以从轻处罚；杨某甲、陈某甲经公安机关电话通知，主动到案，并如实供述自己的罪行，均可认定为自首，可以减轻处罚。根据原审被告人杨某甲、陈某甲的犯罪情节和悔罪表现，对二人均可以减轻处罚并适用缓刑。原判事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人汪厚敏、张某甲可从轻处罚的上诉理由，原判已作认定，并在量刑时充分体现。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张本山
审判员 左养靖
审判员 徐海波
二〇一四年四月十七日
书记员 武学谦
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；