安徽省广德县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）广民一初字第00619号
原告：马广成，男，住安徽省广德县。
委托代理人：夏锴，广德县法律援助中心指派律师。
被告：韩树千，男，住安徽省广德县。
委托代理人：罗永胜，安徽宣广律师事务所律师。
被告：陈涛，男，住安徽省广德县。
被告：董进，男，住安徽省广德县。
委托代理人：陈巍，安徽渊源律师事务所律师。
原告马广成诉被告韩树千、陈涛、董进健康权纠纷一案，本院于2014年2月26日立案受理后，依法适用普通程序于2014年4月16日第一次公开开庭进行了审理。原告马广成及委托代理人夏锴、被告韩树千委托代理人罗永胜、被告董进及董进与陈涛的共同委托代理人陈巍到庭参加诉讼。于2014年6月24日第二次公开开庭进行了审理，原告马广成代理人夏锴，被告韩树千委托代理人罗永胜、被告董进与陈涛的委托代理人陈巍到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告马广成诉称：2013年6月18日11时10分，被告韩树千驾驶SY75C型专业作业机械（挖掘机），在四合乡宏霞村至卢村桃山路段02KM＋120M，施救马广成悬吊路边水沟的苏NN××××三轮汽车，在施救过程中挖掘机将路边方家金堆放的树木压起，树木击伤路边马广成。该事故经广德县交警队调查，当时驾车司机韩树千并未取得专业机械操作证，并且该挖机所有人陈涛、董进也并没有为挖机买保险。该事故导致原告全身多处严重伤情，其中包括颅脑损伤（特重型）。原告于2014年1月3日在安徽皖医司法鉴定中心鉴定颅脑损伤为柒级伤残，双侧额、顶、颞部颅骨缺损达拾级伤残。本起事故发生后，双方就赔偿未能达成一致，现原告依法起诉，请求：1、判令三被告赔偿原告损失203793.72元（其中医药费140131.79元、护理费97.5元／天×145天=14137.5元、营养费20元／天×145天=2900元、住院伙食补助费20元／天×55天=1100元、交通费1000元、误工费199×62.6元=12457.4元、伤残赔偿金0.4×8098×20年＋0.01×8098×20年=58720.2元、被扶养人生活费5725×11×0.4÷4＋5725×11×0.01÷4=6442.56元；被抚养人生活费5725×3×0.4÷2＋5725×3×0.01÷2=3520.87元、精神抚慰金25000元、鉴定费700元；合计273793.72元扣除被告已付7万元）2、本案诉讼费用由被告承担。
韩树千辩称：对原告起诉的事实无异议。与董进、陈涛是雇员与雇主关系，雇员的侵权应由雇主承担。
董进、陈涛辩称：本起事故是侵权事故。原告与韩树千对事故的发生有重大过错。帮马广成吊三轮车是第一被告的私自行为，应由第一被告承担责任。
马广成为证明自己的主张，向法庭提供的证据有：
证据1：原告身份证，证明原告马广成主体资格。
证据2：交通事故认定书，证明交通事故发生的时间、地点，该挖机所有人是被告陈涛、董进，及被告司机韩树千未取得专业机械操作证。
证据3：门诊病历及诊断证明，证明原告受伤后，到广德县人民医院接受治疗情况，以及医嘱建议休息时间为五个月。
证据4：出院记录，证明原告两次共住院55天。
证据5：医药费票据、购药证明，证明原告为治疗伤情共花去医药费140131.79元。
证据6：司法鉴定书，证明原告一处伤情为7级伤残，另一处为10级伤残。
证据7：鉴定费票据，证明鉴定费用700元。
证据8：交通费票据，证明原告花去交通费1000元。
证据9：原告户口簿及村委会证明，证明原告尚有69岁母亲需抚养以及15岁儿子需抚养。
原告证据经韩树千质证认为：对证据1-7无异议。证据8希望法庭根据被告情况合理核定。证据9无异议。原告证据经陈涛、董进质证认为：对证据1无异议。证据2真实性无异议，合法性有异议，本起事故不属交通事故。证据3真实性无异议，加强营养护理没有具体时间，休息时间过长。证据4三性无异议。证据5其中一张材料费票据不认可。证据6-7无异议。证据8交通费票据金额请法庭酌情核定。证据9无异议。
韩树千向法庭提供三份收条，证明事故发生后向原告支付了3万元现金的事实。
韩树千的证据经马广成及陈涛、董进质证均无异议。
陈涛、董进为支持其辩称向法庭提供交警大队询问笔录，证明韩树千为马广成吊三轮车是没有经过被告2、3的同意的。被告2、3也提醒过原告路况不好。
陈涛、董进提供的证据经马广成、韩树千质证认为：真实性、合法性无异议，关联性有异议，不能证明韩树千是私自行为，韩树千受聘于被告2、3，是雇佣关系，韩树千在日常操作是收到被告2、3的许可，被告2、3明知被告1没有操作证，仍然进行聘用是三方的过错。
本院结合双方当事人的质证意见，对原被告提供的证据审查后认为：原告提供的证据1、4、6、7、9，被告质证均无异议，本院认为证据2交通事故认定书认定此事故系交通意外事故。符合证据的“三性”，本院予以认定。原告提供的证据3即诊断证明书，考虑到原告具体伤情，本院酌情确定原告营养期为145日，护理期为145日，误工期为199天。对证据5中的广德惠民医院的人血白蛋白因有广德县人民医院的证明书证明，可以确认。因另一张1800元的材料费只有广德惠民医院的票据，没有其它证据佐证。依法不予认定，对其它的医疗费票据被告均不持异议，依法予以认可。证据8交通费票据，考虑到原告具体伤情、住院次数，本院酌定原告交通费为800元。被告韩树千提供的证据经原告马广成质证，真实性没有异议，依法予以确认。被董进、陈涛提供的交警大队的询问笔录的真实性依法予以认定。能证明陈涛、董进是挖掘机的所有人，韩树千系其聘请的驾驶员。
本院依据双方当事人的陈述及认定的证据，确定以下案件事实：2013年6月18日11时10分，被告韩树千驾驶SY75C型专业作业机械（挖掘机），在四合乡宏霞村至卢村桃山路段02KM＋120M，施救马广成悬吊路边水沟的苏NN××××三轮汽车，在施救过程中挖掘机将路边方家金堆放的树木压起，树木击伤路边马广成。该事故经广德县交警队调查，当时驾车司机韩树千并未取得专业机械操作证，并且该挖机所有人陈涛、董进也并没有为挖机买保险。该事故导致原告全身多处严重伤情，其中包括颅脑损伤（特重型）。原告于2014年1月3日在安徽皖医司法鉴定中心鉴定颅脑损伤为柒级伤残，双侧额、顶、颞部颅骨缺损达拾级伤残。本起事故发生后，双方就赔偿未能达成一致，故原告依法起诉，请求：1、判令三被告赔偿原告损失203793.72元2、本案诉讼费用由被告承担。
另查明：1、事故发生后，韩树千支付原告3万元现金。董进、陈涛分别支付原告现金2万元；2、2013年安徽省农村居民人均可支配收入8098元、全年农村居民人均生活消费支出5556元。3、驾驶员韩树千没有取得“特种作业操作证”，其驾驶的挖掘机是履带式的挖掘机。4、韩树千系挖掘机的驾驶员，受雇于陈涛、董进，挖掘机的所有人为陈涛、董进。5、马广成母亲马明兰系1944年6月28日出生，事发时69周岁，有子女四人。马广成儿子马骏1998年3月2日生，事发时15周岁。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。
（1）关于马广成诉请的损失的确定。1、医疗费依票据总额为140131.79元，但由于惠民医院出具的价格为1800元的材料费没有证据证明其来源的合法性，应予以扣除。本院认可的医药费为140131.79-1800=138331.79元。2、护理费，原告护理期为145天，原告诉请按97.5元／天标准计算未超出本省上一年度服务业平均工资，应予支持，故原告护理费为145天×97.5元／天=14137.5元。3、住院伙食补助费，原告住院55天，标准参照国家机关一般工作人员出差补助标准确定为15元／天，故原告的住院伙食补助费为：55天×15元／天=825元。4、营养费，原告营养期为145天，参照伙食补助标准为145天×15元=2175元。5、残疾赔偿金，司法鉴定意见书确定原告为颅脑损伤达七级伤残，其双侧额、顶、颞部颅骨缺损达十级伤残，原告定残时40周岁，计算年限为20年，原告为农民，计算标准为2013年安徽省农村居民人均可支配收入，即每年8098元，该项费用为8098元／年×20×0.4＋0.01×8098元／年×20年=66403.6元。6、精神抚慰金，原告经鉴定为一处为七级伤残，另有多次为十级伤残，原告本身在事故当中有责任，根据相关规定，精神抚慰金酌定为20000元。7、鉴定费根据实际发生的票据计算为700元。8、交通费，本院酌定为800元。被抚养人生活费：因2013年安徽省农村居民人均生活消费支出为5556元，其马广成母亲马明兰的扶养费为5556×11×0.4÷4＋5556×11×0.01÷4=6264.39元；其儿子马骏的抚养费为5556×3×0.4÷2＋5556×3×0.01÷2=3416.94元。
综上所述，马广成的诉讼请求被本院确认的有医疗费138331.79元、护理费14137.5元、住院伙食补助费825元、营养费2175元、残疾赔偿金66403.6元、被扶（抚）养人生活费6264.39元＋3416.64元=9681.33元。精神抚慰金20000元、鉴定费700元、交通费800元，合计为253054.22元。
（2）责任的划分。本案由于是一起意外事故，交警部门没有进行责任的划分。本院认为韩树千无证操作挖掘机在帮忙施救马广成悬吊路边水沟的苏NN××××三轮汽车过程中疏忽观察，没有尽到充分的注意义务以致将路边堆放的树木压起，树木击伤路边马广成，其行为存在重大过错，是导致事故的直接原因，应与雇主连带承担事故的主要责任。故对其辩称的其行为结果应由雇主董进、陈涛承担，自己不承担的辩称不予采信。董进与陈涛作为挖掘机的所有人在聘请驾驶员时应对驾驶员是否有驾驶资格进行严格审查，以确保安全生产，但其没有尽到审查义务，而聘请没有“特种作业操作证”的韩树千驾驶挖掘机，存在选任上的错误。故对陈涛、董进辩称的该事故是韩树千的私自行为，结果应由韩树千自行负责不予采信。作为雇主应与雇员韩树千对马广成各项损失及费用承担连带的主要赔偿责任。董进、陈涛与韩树千连带承担事故责任的70%。即253054.22×70%=177137.95元，扣除三被告已支付的7元（韩树千已付3万元、董进已付2元、陈涛已付2万元），三被告连带承担107137.95元赔偿额。马广成是具有完全民事行为能力的公民，在韩树千帮忙吊车的过程中未尽到应有的注意义务，保持安全距离，对自己的损害应负次要责任，自行承担事故责任的30%。即253054.22×30%=75916.27元。
综上，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条、第十条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条一款之规定，判决如下：
一、被告董进、陈涛支付本次事故给原告马广成造成的各项损失及费用107137.95元，上述赔偿款于本判决生效之日起十日内支付。
二、被告韩树千对上述赔偿款承担连带赔偿责任。
三、驳回原告马广成的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4220元，由董进负担1000元、陈涛负担1000元、元，韩树千负担1000元，由马广成负担1220元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。
审 判 长 程德进
人民陪审员 马洪永
人民陪审员 宋帮龙
二〇一四年六月二十六日
书 记 员 梅昌俊
附：相关法律条文
1、《中华人民共和国民法通则》第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
4、《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
5、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释〉》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
6、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人伤害的，雇主应当承担赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。