吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）延中民一终字第61号
上诉人（原审原告）：谢民主，男，1956年3月9日出生，汉族，无职业，现住和龙市。
委托代理人：张云龙，吉林张云龙律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：和龙市心诚工贸有限公司。住所：和龙市。
法定代表人：耿世君，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：耿世君，男，1970年1月3日出生，汉族，其他情况不详。
被上诉人（原审被告）：耿志文，男，1947年12月1日出生，汉族，其他情况不详。
上诉人谢民主因与被上诉人和龙市心诚工贸有限公司（以下简称心诚工贸）、耿世君、耿志文民间借贷纠纷一案，不服和龙市人民法院（2012）和民初字第1024号民事判决，向本院提起上诉。本院受理此案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人谢民主及其委托代理人张云龙到庭参加诉讼，被上诉人心诚工贸、耿世君、耿志文经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
谢民主在原审中诉称：2001年2月至2004年1月心诚工贸总经理耿世君以单位名义向我购买明太鱼价款为877305元，期间，耿世君以公司资金周转困难为由先后借款862695元，以上共计174万元。要求心诚工贸偿还货款及借款，赔偿经济损失。
心诚工贸、耿世君、耿志文在原审中未答辩。
原审法院认定：2001年2月26日，原告与被告耿世君签订了合作进口化工原料的合同，合同第一款第二项规定：乙方（原告）负责进货资金、计帐、销售后资金管理。根据上述合同中的约定，原告分别于2001年2月28日、2001年4月15日、2001年5月16日向被告和龙市心诚塑料制品有限公司及被告耿世君提供了进货款480000元、209000元、135000元。2003年10月被告心诚工贸与韩国三星株式会社签订了买卖鳕鱼丝的合同，为此被告耿世君从原告处赊购了鳕鱼丝，嗣后，被告耿世君未能给付鳕鱼丝款，于是2004年1月11日被告耿世君向原告出具了拖欠877305元鱼款的欠条。2005年2月8日，原告与被告心诚工贸、耿世君对合作进货款、鳕鱼款的欠款数额汇总后，被告心诚工贸、耿世君向原告出具了尚欠1740000元，还款期限为2005年年末，中途含银行贷款利息由被告心诚工贸、耿世君按季度支付的借据。2007年2月7日，被告心诚工贸、耿世君向原告出具的借据中显示，二被告尚欠原告1740000元，并且二被告承诺原告在银行的所有贷款及所有利息由被告耿世君偿还，被告心诚工贸提供担保。另查：2002年和龙市心诚塑料制品有限公司变更为心诚工贸，2007年6月26日心诚工贸的法定代表人由耿志文变更为耿世君。（2009）吉刑经终字第28号刑事裁定书中，被告耿世君自述称：我（被告耿世君）和谢民主（原告）有债务关系，我做生意欠他184万元，我给他出具了欠条。和龙市心诚公司是私营企业，我是公司的法定代表人，在公司决定任何事情由我说了算。
原审法院认为：原告与被告耿世君签订的合作进口化工原料的合同中约定由原告负责进货资金、计帐、销售后资金管理，据此原告向被告耿世君、心诚工贸提供了进货资金共计828000元（包括2001年5月16日双方约定的利息4000元），但二被告并未根据合同约定履行其应有的义务。被告耿世君从原告处赊购了鳕鱼丝，嗣后，被告耿世君未能给付鳕鱼丝款877305元，于是被告耿世君、心诚工贸针对上述两种无合法依据而取得不当得利的行为向原告出具了借款本金1740000元的借据，根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。”的规定，原告要求被告耿世君、心诚工贸返还欠款1740000元的诉求本院予以支持。关于原告主张的利息损失，原告未提供证据证明对借款利息即利率有约定，利息损失应按中国人民银行发布的同期贷款基准月利率计算，自原告起诉时的2012年10月15日起算至本判决确定的给付之日止。被告心诚工贸、耿世君于2007年2月7日最后一次向原告出具的借据中显示，二被告尚欠原告1740000元，并且二被告承诺原告在银行的所有贷款及所有利息由被告耿世君偿还，被告心诚工贸提供担保，根据《中华人民共和国担保法》第十八条第二款“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”的规定，被告心诚工贸、耿世君对上述债务承担连带保证责任。公司财产和股东个人财产属于不同的财产范畴，公司设立时股东履行了出资义务，出资财产就属于公司所有，股东个人不再对该财产享有所有权。被告心诚工贸向原告出具的收据及借据中均加盖心诚工贸的公章，故应认定该行为是心诚工贸实施的公司行为与当时的法定代表人即被告耿志文（2007年6月26日心诚工贸的法定代表人由耿志文变更为耿世君）无关，故对原告要求被告耿志文对上述债务承担责任的诉求，本院不予支持。对于庭审中原告主张其向和龙市农村信用合作联社偿还的借款及利息理应由三被告共同偿还，但未能举出证据证明偿还的借款及利息的实际使用人为三被告，故原告的该项主张本院不予支持。因被告和龙市心诚工贸有限公司、耿世君、耿志文经本院公告传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本院依法缺席判决。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告和龙市心诚工贸有限公司、耿世君于本判决生效之日起给付原告谢民主1740000元及利息（按中国人民银行发布的商业银行同期贷款基准利率计算，自2012年10月15日算至本判决确定的给付之日止）；二、驳回原告谢民主的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20460元，保全费5000元，合计25460元，由被告和龙市心诚工贸有限公司、耿世君负担。
谢民主不服原审判决，上诉称：原审判决认为股东已履行了出资义务属认定事实错误。心诚工贸是耿志文于2000年1月13日购买原和龙县民族塑料制品厂的厂房为基础成立的，并以该厂房为固定资产投入进行验资成立了和龙市心诚塑料制品有限公司，但该厂房始终未登记在公司名下，应属股东出资不实，股东对公司出资不实的，应承担连带责任。原审判决未依谢民主的申请追加耿志文为被告，程序违法。2007年6月26日耿志文将心诚工贸的法定代表人变更为耿世君，但至今为止心诚工贸仍处于注册资金不实的状态。请求二审法院撤销原审判决，依法改判。
心诚工贸、耿世君、耿志文未答辩。
二审审理过程中，谢民主向法庭提供如下证据：
证据一、和龙市心诚塑料制品有限公司设立登记申请一份。证明和龙市心诚工贸有限公司设立、变更及注册资金的情况。
证据二、和龙市会计师事务所和会师验字（2000）第1号验资报告一份。证明和龙市心诚塑料制品有限公司厂房和土地作为固定资产313827元进行了验资。
证据三、和龙市心诚塑料制品有限公司的厂房变更登记档案一份。证明和龙县民族塑料厂购买和龙县勇化建筑公司的厂房，后卖给和龙市心诚塑料制品有限公司，耿志文以该厂房注册登记后，于2000年8月29日将该厂房登记在自己名下。
证据四、建筑工程规划许可证。证明耿世君以和龙县民族塑料厂的名义加盖了锅炉房和收发室，说明是和龙县民族塑料厂的厂房和土地。
证据五、土地使用证一份。证明厂房所占土地面积1583.33平方米，登记在耿志文名下。
证据六、房屋所有权证一份。证明557.41平方米的厂房登记在耿志文名下。
证据七、合同协议书及收入凭单一份。证明耿志军经耿志文授权将该厂房、土地抵押给谢民主，收入凭单中盖有和龙市心诚塑料制品有限公司的公章，说明收款是公司行为，不是耿志军个人行为。
证据八、企业档案登记资料一份。证明延吉市丹海降解塑料有限公司于1998年5月25日成立，1999年6月30日被吊销营业执照，公司法定代表人耿世君，注册资金1万元，实收资本0元，根本不存在253万元，即和龙市心诚塑料制品有限公司从延吉市丹海降解塑料有限公司购入253万元的设备来增加注册资金存属虚假。
证据九、和龙市人民法院（2013）和民初字第821号案件开庭传票、起诉状、购房合同各一份。证明耿志文将本应属于公司并抵押给谢民主的厂房及土地以个人名义卖给赵立成。
证据十、和龙市民族塑料厂宗地图一份。证明和龙市心诚塑料制品有限公司厂房、土地就是注册资金中的固定资产。
证据十一、和龙市人民法院（2013）和民初字第821号民事判决书一份。证明耿志文将注册资本中厂房及土地，也就是签订合同时抵押给谢民主的厂房及土地出售给赵立成，构成实质性的抽逃注册资金和合同诈骗。
证据十二、经营场所使用证明一份。证明延吉市丹海降解塑料有限公司1998年在延吉市注册，没有投入资金，1999年被吊销营业执照，出租者地址是心诚工贸的经营场地，出租者名称却写了丹海塑料有限公司，证明虚假注册。
本院对当事人提供的证据认证如下：谢民主提供的证据一，能够证明和龙市心诚塑料制品有限公司的设立、变更登记情况，本院予以采信。证据二只能证明固定资产投入313827元，但不能证明心诚工贸以现有厂房及土地作为固定资产进行验资，本院不予采信。证据三能够证明和龙市心诚塑料制品有限公司厂房变更登记的事实，但无法证明耿志文以该厂房作为固定资产进行验资注册成立和龙市心诚塑料制品有限公司，本院不予采信。证据四能够证明和龙市合新路12号是和龙县民族塑料厂的厂房及耿世君以和龙县民族塑料厂的名义加盖了锅炉房和收发室的事实，本院予以采信。证据五能够证明合新路12号厂房所占面积为1583.33平方米及该土地登记在耿志文名下的事实，本院予以采信。证据六能够证明原产权为和龙县民族塑料厂的厂房卖给了耿志文，耿志文将557.41平方米的厂房登记在自己名下的事实，本院予以采信。证据七能够证明谢民主与和龙市心诚塑料制品有限公司签订合同协议书及交付合作进料款48万元的事实，本院予以采信。证据八能够证明延吉市丹海降解塑料有限公司成立及注册资金情况，且和龙市心诚塑料制品有限公司截至2001年1月18日止，增资250万元，实收资本合计为300万元，已经延吉天平会计师事务所有限公司和龙分所验资，不能证明是虚假增加注册资金，本院不予采信。证据九是未生效案件的相关材料，不能证明谢民主的主张，本院不予采信。证据十仅能证明和龙市民族塑料厂宗地情况，无法证明和龙市心诚塑料制品有限公司厂房所占土地就是注册资金中的固定资产，本院不予采信。证据十一系尚未发生法律效力的裁判文书，本院不予采信。证据十二只体现出耿志文承租了丹海塑料有限公司220平方米的房屋，无法证明虚假注册，本院不予采信。
经本院审理对原审判决认定的事实予以确认。
本院认为，耿世君在2005年2月8日、2007年2月7日向谢民主出具借据中均认可心诚工贸欠谢民主174万元并承诺偿还，双方之间已转化为借贷关系，借据中亦盖有心诚工贸公章，谢民主要求心诚工贸及耿世君偿还货款及借款的主张应予支持。心诚工贸经工商行政管理部门依法核准登记，增加注册资金时亦经验资机构验资。根据现有证据无法认定耿志文名下的厂房就是心诚工贸注册成立时验资报告中所指的固定资产，对谢民主要求耿志文承担连带责任的上诉主张无法予以支持。原审判决心诚工贸、耿世君给付谢民主174万元并无不当。原审判决已根据谢民主的申请将耿志文追加为当事人，其关于原审判决程序违法的上诉主张没有事实依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律错误，判决结果正确。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20460元，由上诉人谢民主负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李照令
审 判 员 郑贞子
代理审判员 张 丽
二〇一四年九月十七日
书 记 员 金英兰