大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2014）甘民初字第853号原告刘冬，女。委托代理人孟强，系辽宁新世纪律师事务所律师。被告大连渤海轮渡票务有限公司。法定代表人于新建，系该公司总经理。委托代理人赵楠子，男。被告大连德盛劳务派遣有限公司。法定代表人宋文生，系该公司经理。委托代理人张树山，系辽宁箴言律师事务所律师。原告刘冬与被告大连渤海轮渡票务有限公司、被告大连德盛劳务派遣有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2014年1月9日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘冬及其委托代理人孟强、被告大连渤海轮渡票务有限公司的委托代理人赵楠子、被告大连德盛劳务派遣有限公司的委托代理人张树山到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，自2007年10月起，原告先后在辽渔集团下属不同单位担任售票员一职，工作地点和岗位始终未变，现用人单位为第一被告。原告入职时，被安排先后与大连市甘井子区劳务公司和第二被告签订劳务派遣合同，但在历次签订劳动合同过程中，原告对于劳动合同内容无权协商，因此原告与第二被告签订的劳动合同应属无效，原告应与第一被告存在事实劳动关系。因原告未足额获得加班费，也未享受带薪年假的待遇，且二被告以劳动合同到期为由不再为原告提供工作岗位，亦未支付相应补偿或赔偿，2013年末，原告向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，现原告对仲裁裁决结果不服，故诉至法院，请求：1、确认原告与第二被告签订的劳动合同无效；2、确认原告与第一被告存在劳动关系，并补签无固定期限劳动合同；3、第一被告向原告支付加班费128，662.54元，未休年休假工资报酬2，002.80元；4、第一被告继续履行与原告的劳动合同，并赔偿原告被解除劳动合同期间的工资损失；5、第二被告对诉讼请求第3、第4项赔偿工资损失赔偿部分承担连带责任。被告大连渤海轮渡票务有限公司（第一被告）辩称，不同意原告的诉讼请求。一、原告与第二被告签订的劳动合同系合法有效；二、原告系我单位使用的第二被告的劳务派遣工，从未与我公司签订劳动合同，我公司在劳务派遣期满将其退回派遣公司，符合法律规定，无须支付相应赔偿；三、原告所述的工作时间与事实严重不符，原告系售票员，实行倒班工作制，夜班实际在岗9.5小时，已充分考虑休息时间。被告大连德盛劳务派遣有限公司（第二被告）辩称，不同意原告的诉讼请求。一、原告关于劳动时间及签订空白合同的陈述不符合事实；二、原告与第二被告签订的劳动合同系自愿签订，系合法有效，第二被告作为用人单位向原告发放工资、为其缴纳社会保险，合同已得到实际履行，原告与第一被告没有任何合同关系；三、第一被告不欠原告加班费和年休假报酬，第二被告不应承担连带偿还责任；四、2013年12月31日合同全部履行完毕，合同系终止而非解除。经审理查明，2010年12月28日，第一被告与第二被告签订《劳务派遣协议书》，合同约定：自2011年1月1日至2012年12月31日，第二被告按第一被告要求选派二十四名劳务职工到第一被告处从事售票员工作，工作地点为辽宁省大连市。2011年1月1日，原告与第二被告签订书面劳动合同（劳务派遣专用），合同约定：第二被告派遣原告到山东渤海轮渡工作，派遣期限自2011年1月1日起至2013年12月31日止；用工单位安排乙方从事售票员工作，工作地点为甘区大连湾；该岗位实行以月为周期的综合计算工时工作制；工资标准为1，100.00元／月。2011年1月至2013年12月期间，第二被告大连德盛劳务派遣有限公司按期为原告缴纳各项社会保险。庭审过程中，原告与二被告均认可下列事实：一、上述劳动合同的实际履行系原告为第一被告大连渤海轮渡票务有限公司、而非山东渤海轮渡提供劳动；二、原告自2011年1月1日至2013年12月28日期间为第一被告提供劳动，从事售票员工作，工作地点为甘区大连湾；三、在上述期间内，该岗位实行以月为周期的综合计算工时工作制，实行上一个白班、上一个夜班再休一个班之三班倒的工时制（以72小时为一个循环周期），其中白班的工作起止时间为6：50至17：30，夜班的工作起止时间（除五号售票窗口外）为17：30至次日6：50；四、在上述期间内，该岗位共有21名售票员在岗，分为3个小组、每组7人进行倒班；白班期间共开放4个售票窗口，夜班期间共开放5个售票窗口。原告与二被告对于白班、夜班中的休息时间是否存在及其长短存在争议：原告主张在上白班的过程中仅有十分钟吃饭时间，上夜班的过程中不存在休息时间；二被告主张在白班的过程中有一小时的午休时间，在夜班的过程中除五号售票窗口外存在四个小时的凌晨休息时间（五号售票窗口夜班时间为17：30至次日1：00），但各方均未针对其主张向本院提交相关的可供采信之证据。另查，原告在2013年1月至2013年12月期间的月平均工资为3，006.32元，上述期间内各月工资已按时足额支付给原告。再查，2013年10月24日，原告向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求第一被告支付各项待遇。该仲裁委于2013年12月30日做出了甘劳人仲裁字（2013）第75号仲裁裁决书，裁决驳回原告的各项仲裁请求。本院所确认的上述事实，有仲裁裁决书、劳务派遣协议书、劳动合同书、社会保险缴费证明、原告银行流水以及当事人当庭陈述在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院的审查，可以采信。本院认为，本案系劳动合同纠纷。关于原告主张确认其与第二被告签订的劳动合同无效的请求。依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条之规定，下列劳动合同无效或者部分无效：以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；违反法律、行政法规强制性规定的。本案中，原告与第二被告签订的《劳动合同书（劳务派遣专用）》系大连市人力资源和社会保障局统一制定的制式合同，对双方当事人的基本信息、派遣期限、工作岗位、工作地点、工作时间、劳动报酬、社会保险和福利等劳动合同的必备条款均予以约定，且上述规定未违反法律、行政法规的强制性规定，亦不存在用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利之情况。原告虽主张二被告在签订合同的过程中以欺诈、胁迫、乘人之危的手段，诱导原告签订空白劳动合同，使原告在违背真实意思的情况下订立该合同，但未向本院提交相关证据予以证明。原告作为完全民事行为能力人，在签订合同时理应对合同的封面及制式条款进行必要的了解和审查，并充分理解其签名之法律意义。原告未提供证据证明在其签字时对方有欺诈、胁迫、乘人之危之行为，应认定其签字系本人真实法律意愿之表达。故对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张确认其与第一被告存在劳动关系，并补签无固定期限劳动合同的请求。鉴于原告在与第二被告订立劳动合同时已了解该合同系劳务派遣合同之性质，且该合同合法有效并已实际履行，应当认定原告与第二被告存在劳动关系，第二被告作为劳务派遣单位系用人单位，第一被告作为实际接收被派遣劳动者一方系用工单位，原告与第一被告即用工单位之间不存在劳动关系，其要求与第一被告补签劳动合同之请求亦无事实与法律依据。故对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张第一被告向其支付加班费128，662.54元及要求第二被告对此承担连带责任的请求。鉴于原告与二被告关于白、夜班工作时长存在不同主张，且二被告作为用人单位、用工单位均未向本院提交对原告的考勤记录，亦未提交其他证据对原告在岗期间的工作时间予以证明，应承担举证不能的不利后果，据此，本院依据原告的主张及日常生活经验认定如下工作时长：白班6：50至17：30，其间午饭时间30分钟，计10.2小时；夜班17：30至次日6：50，计13.3小时。关于原告每个月上白、夜班的次数问题。鉴于原告与二被告对于该岗位售票员人数以及白班、夜班期间开放售票窗口数量等事实达成了一致意见，本院据此计算认定原告平均每个月上白班5.7次（4个窗口×30日／月÷21人）、夜班7.2次（5个窗口×30日／月÷21人），每月工作时间共计153.9小时（10.2小时×5.7次＋13.3小时×7.2次），少于每月法定工作时间174小时（8小时／日×21.75日／月），不存在加班事实。原告关于每月上8个白班、9个夜班之主张，因未提交相关证据予以支持，且与该岗位售票员总人数及售票窗口数量等客观事实不相符合，本院不予采信。故对于原告要求第一被告支付加班费的诉讼请求，本院不予支持，对于原告要求第二被告承担连带责任的诉讼请求，本院亦不予支持。关于原告主张第一被告向其支付未休年休假工资报酬2，002.80元及要求第二被告对此承担连带责任的请求。依据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，劳动者在用人单位连续工作满12个月，可享有5天年休假；依据该条例第五条第三款之规定，职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假报酬；依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，日工资收入300%的未休年休假工资报酬中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入；依据该实施办法第十二条之规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬。原告自2011年1月1日至2013年12月28日在被告公司工作，应享有带薪休假权利。现原告主张其在为第一被告工作期间未享受带薪年休假待遇，第一被告未向本院提交在此期间本单位的考勤记录，亦未提交原告要求带薪休假的书面申请材料，应承担举证不能的不利后果，据此本院认定原告在为第一被告工作期间未享受带薪休假之事实。根据相关法律规定，在劳务派遣法律关系中，劳动者主张带薪年休假权利，应向用人单位主张，故第二被告作为用人单位应向原告支付带薪休假工资1，382.22元（3，006.32元÷21.75日×5日×200%）。关于原告主张第一被告继续履行与其的劳动合同，并赔偿其被解除劳动合同期间的工资损失及要求第二被告对此承担连带责任的请求。鉴于原告与第一被告之间不存在劳动合同，故其要求第一被告继续履行劳动合同之主张无事实依据，本院不予支持。原告要求第一被告赔偿其被解除劳动合同期间的工资损失的请求无事实及法律依据，本院亦不予支持。原告要求第二被告承担连带责任的诉讼请求，本院一并不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十六条、第十七条、第二十六条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力后10日内，被告大连德盛劳务派遣有限公司支付原告刘冬带薪休假工资1，382.22元。二、驳回原告刘冬其他诉讼请求。上述第一项如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元（原告已预交），由原告刘冬、被告大连德盛劳务派遣有限公司各自负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。如在递交上诉状之日起7日内未缴纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。申请执行的期限为二年。审 判 长  潘宏杰代理审判员  王 璐代理审判员  何思蕾二〇一五年三月十九日书 记 员  马 丽附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十六条劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。第十七条劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。第二十六条下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的。对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。