山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁07民终137号上�人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司。负责人：李东峰，经理。委托诉讼代理人：孙继业，山东致悦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：石桂兰。委托诉讼代理人：刘青云，山东诸明律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：仇焕法。被上诉人（原审被告）：诸城市金卓捷物流有限公司。法定代表人：张磊，总经理。委托诉讼代理人：周志祥，诸城龙都法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：诸城福田智科物流有限责任公司。法定代表人：江健，总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司（以下简称“人保潍坊分公司”）因与被上诉人石桂兰、仇焕法、诸城市金卓捷物流有限公司（以下简称“金卓捷公司”）、诸城福田智科物流有限责任公司（以下简称“福田智科物流公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省昌邑市人民法院（2017）鲁0786民初1226号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保潍坊分公司上诉请求：撤销一审判决，对石桂兰的误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金予以改�或发回重审；一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：1、一审法院在认定被上诉人石桂兰的误工费这一项目上属于认定事实不清。上诉人在事故发生后对石桂兰的工作情况和家庭住址进行了调查了解，其自述无工作单位，且在住院探视报告上签字确认，上诉人将该证据提供给了一审法庭，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。简而言之，受害人没有工作就不支持误工费，结合被上诉人石桂兰庭审上提交的户口本上登记为饲料公司工人和自述目前无工作，可证明其不是退休工人就是工资未扣发，一审未查清的情况下按照城镇标准认定误工费属于认定事实不清。2、一审对石桂兰的残疾赔偿金的认定属于事实不清。石桂兰的伤情不构成十级伤残，一审因鉴定报告系法院委托鉴定不允许上诉人申请重新鉴定是错误的，上诉人虽没有书面证据，但结合被上诉人的住院病历，其伤情构不成十级伤残，该报告依据不足，不能因是法院委托就忽视事实情况，因此一审对上诉人的异议不审查，直接依据不合理的鉴定结论认定事实属于认定事实不清。3、一审认定上诉人承担5000元精神损害抚慰金过高。本案车辆虽系单位所有，但并非单位运营车辆，属于商品车，保费没有高于普通车辆投保，不能一味适用单位侵权认定精神损害赔偿金高的原理，被上诉人的伤情达不到较为严重的程度，直接认定精神损害抚慰金5000元过高。4、一审认定上诉人承担鉴定费用、诉讼费事实认定错误。上诉人并非直接侵权人，不应承担诉讼费用和间接损失鉴定费用。综上，请求二审查明事实，支持上诉人的上诉请求。石桂兰辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。金卓捷公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉人上诉，维持原判。仇焕法、福田智科物流公司未予答辩。一审法院认定：2017年1月2日17时10分许，仇焕法驾驶鲁Ｇ×××××号（临时牌照）货车沿诸城市诸王路由南向北行驶，至诸王路韩戈庄路口处右转弯时与顺行的石桂兰驾驶的电动自行车发生交通事故，致石桂兰受伤住院。该事故经诸城市公安局交通警察大队认定，仇焕法负事故的全部责任，石桂兰无责任。仇焕法驾驶的鲁Ｇ×××××号车辆，依据临时行驶车号牌载明所有人系福田智科物流公司，福田智科物流公司作为�保人在人保潍坊分公司为该车投保了机动车交通事故责任强制保险、机动车损失险及三者商业险，其中第三者商业险的责任限额为300000元，保险期间均自2016年12月30日12时起至2017年1月6日12时止，特别约定保险只在送车途中有效。福田智科物流公司与金卓捷公司签有运输合同，在合同有效期内承运区域，金卓捷公司为智科物流公司运输商品车。仇焕法系金卓捷公司雇佣的司机，金卓捷公司从福田智科物流公司提出涉案机动车后由仇焕法驾驶准备送往淮滨县，在送车途中发生本案交通事故。石桂兰受伤后，被送至诸城市人民医院住院治疗，仇焕法为石桂兰垫付费用10000元。本案在审理过程中，经石桂兰申请，当事人双方协商，法院依法委托山东信源司法鉴定所对石桂兰的伤情进行了鉴定。该鉴定所于2017年5月15日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：石桂兰的损伤属十级�残，误工期为自受伤之日120日，需1人护理60日（包括住院时间），后续治疗费约需9000元。石桂兰主张如下损失：医疗费27330.5元、住院伙食补助费510元、残疾赔偿金68024元、误工费11181.6元、护理费6800元、鉴定费2200元、交通费500元、精神损害抚慰金10000元、后续治疗费9000元，共计135546.10元。其中，仇焕法、金卓捷公司、智科物流公司、人保潍坊分公司对石桂兰主张住院伙食补助费无异议，直接予以确认。仇焕法、金卓捷公司、智科物流公司、人保潍坊分公司虽对石桂兰主张的医疗费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费有异议，但未提供证据予以证明，而石桂兰对上述损失提交了住院费单据、鉴定报告、户口本、鉴定费单据等证据予以证明，证据充分，予以支持。石桂兰证据不充分及双方争议较大损失为：护理费、交通费、精神损害抚慰金。一审法院认为，�焕法驾驶的鲁Ｇ×××××号车辆与石桂兰驾驶的电动自行车发生交通事故并致使石桂兰人身受伤属实，公安机关交通管理部门依职权进行现场勘查后作出交通事故认定书并进行了事故成因分析，确定仇焕法承担事故的全部责任，石桂兰无责任，对此予以确认。关于石桂兰主张的各项费用，法院已经确认的损失为118246.1元。对双方有争议损失，作如下认定：关于护理费，石桂兰主张由其女赵丹护理，赵丹系城镇居民，按照城镇居民标准计算护理损失，证据充分,予以支持，并认定护理费为5590.8元（98.13元/天×60天）;关于精神损害抚慰金，石桂兰因事故构成十级伤残，且不负事故责任，酌情认定精神损害抚慰金为5000元;交通费,结合石桂兰的治疗情况,酌情认定为170元。综上，石桂兰因本次交通事故造成的合理损失为：医疗费27330.5元、住院伙食补助费510元、误工费11181.6元、护理费5590.8元、交通费170元、残疾赔偿金68024元、鉴定费2200元、后续治疗费9000元、精神抚慰金5000元，共计129006.9元。因仇焕法驾驶的鲁Ｇ×××××号车辆在人保潍坊分公司投保的机动车交通事故责任强制险，而机动车交通事故责任强制险是根据《中华人民共和国道路交通安全法》和《机动车交通事故责任强制保险条例》的规定强制实行的法定险种。就是为确保因被保险车辆的致害行为而遭受损害的受害人的利益能够得到切实有效的赔偿，即为被保险人和本车人员以外的受害人的利益而制定的保险，因此，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，由人保潍坊分公司在交强险责任限额内赔偿石桂兰的损失:医疗费10000元、误工费11181.6元、护理费5590.8元、交通费170元、残疾赔偿金68024元、精神抚慰金5000元，共计99966.4元。鲁Ｇ×××××号车辆在人保潍坊分公司投保机动车第三者责任商业保险，根据《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，交强险责任限额赔偿不足部分，先由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案中,石桂兰超出交强险责任限额的损失29040.5元，因仇焕法承担事故的全部责任，该损失数额亦未超出第三者责任商业险的责任限额,故应由人保潍坊分公司按第三者责任商业保险合同的约定予以赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第�七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、人保潍坊分公司在交强险责任限额内赔偿石桂兰各项损失99966.4元，于判决发生法律效力之日起十日内履行完毕；二、人保潍坊分公司在商业险范围内赔偿石桂兰各项损失29040.5元，于判决发生法律效力之日起十日内履行完毕；三、石桂兰返还仇焕法交通事故垫付款10000元，于判决发生法律效力之日起十日内履行完毕；四、驳回石桂兰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3334元，减半收取1667元，由人保潍坊分公司负担1493元，由石桂兰负担174元。二审中，当事人均未提供新证据。本院查明的其他事实及采信的证据与一审基本一致。本院认为，根据双方的诉辩主张，本案二审争议焦点为：被上诉人石桂兰的误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金如何认定；鉴定费及诉讼费如何负担。关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所�地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。而根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，石桂兰系城镇居民，发生涉案事故时年龄未满48周岁，且其未提供证据证明其收入情况，上诉人也未提供证据证明被上诉人石桂兰于涉案事故发生前已丧失劳动能力或者已经享受退休职工待遇的情况下，一审按照城镇居民标准认定其误工费符合上述司法解释的规定，并无不当，本院予以维持。上诉人就该问题的上诉主张无事实依据，本院不予支持。关于残疾赔偿金。一审中，李玉芬就其伤残程度等事项申请一审法院委托司法鉴定，一审法院委托的了山东信源司法鉴定所就伤残等级做出了司法鉴定意见，认为构成十级伤残，上诉人就该鉴定意见持有异议，认为石桂兰的伤情构不成十级伤残，但一审及二审中均未提供证据证明该鉴定意见的作出在程序上或事实依据上存在导致影响鉴定结论客观公正的事实，故其要求重新鉴定无法律依据，该鉴定意见系经当事人申请，一审法院依法委托的具有鉴定资质的鉴定机构作出的，鉴定程序合法，内容符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条的规定，能够客观真实反映石桂兰的伤情，故一审依据该司法鉴定意见就争议伤情作出认定并无不当，本院予以维持。上诉人就该问题的上诉无事实及法律依据，本院不予支持。关于精神损害抚慰金。当事人就涉案事故发生经过以及车辆关系并无异议，本院予以直接确认。金卓捷公司按照同智科物流公司所签的运输合同为智科物流公司运输商品车，仇焕法系金卓捷公司雇佣的司机，金卓捷公司从福田智科物流公司提出涉案机动车后由仇焕法驾驶准备送往淮滨县，在送车途中发生本案交通事故，该事实能够认定仇焕法的涉案行为发生在履行职务期间，构成单位侵权，又因石桂兰因涉案事故受伤致十级伤残，属于单位侵权下的一般性精神损害，一审认定精神损害抚慰金为5000元，并无不当，本院予以维持。上诉人就该费用的上诉主张无事实及法律依据，本院不予支持。关于鉴定费。该项费用系石桂兰因确定其人身损失的具体数额而实际支付的费用，属于实际发生的财产损失，�审认定该费用属于保险公司的赔偿范畴，符合《中华人民共和国保险法》第四十九条关于“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的合理的费用，由保险人承担”的规定，本院予以维持。上诉人就该问题的上诉无法律依据，本院不予支持。关于诉讼费。上诉人作为一审的败诉方，其承担部分诉讼费用符合《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款“部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”的规定，上诉人就其不应承担诉讼费用的主张，无法律依据，本院亦不予支持。综上，上诉人人保潍坊分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3334元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张玉娟审 判 员 张守现审 判 员 崔恒心二〇一八年一月二十八日法官助理 丁 颖书 记 员 童瑶涵