内蒙古自治区乌兰察布市集宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）集商初字第63号
原告乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司。住所地乌兰察布市集宁新区。
法定代表人徐云泽，该公司董事长。
委托代理人续集芳，该公司法律顾问。
被告内蒙古晶晶餐饮管理有限公司。住所地内蒙古鄂尔多斯市达拉特旗。
法定代表人丁平，该公司总经理。
委托代理人李学齐，北京市中闻律师事务所律师。
原告乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司与被告内蒙古晶晶餐饮管理有限公司租赁合同纠纷一案。本院于2013年12月17日立案受理，依法由审判员刘淑珍适用简易程序，于2014年1月15日公开开庭进行了审理。原告乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司的委托代理人续集芳和被告内蒙古晶晶餐饮管理有限公司的委托代理人李学齐到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司诉称，2010年6月，原、被告就“白泉山庄”酒店的承包经营事宜，双方协商一致，签订了承包经营协议，承包期限三年。承包费交纳：第一年240万元、第二年360万元、第三年420万元，三年合计1020万元。同年6月28日，被告交付原告120万元押金，原告按合同约定将酒店交与被告经营，但被告在承包经营期内，未按约定交纳承包费，经多次催要，均未果。2013年1月1日，承包期届满，被告共拖欠原告承包费1020万元及按合同6.4条约定，由被告承担的承包费所得税按25%计算，1020万元×25%=255万元拒不支付；按合同约定被告拖欠承包费拒不支付的应赔付原告逾期违约金按每年应交承包费的50%计算，三年逾期违约金合计为：1020万元×50%=510万元。由于被告恶意拖欠，拒不支付原告承包费的上述行为，给原告造成巨大的经济损失。为维护原告合法权益不受侵害，依据我国《民诉法》、《合同法》等相关法律规定，要求依法判令被告支付拖欠原告承包费1020万元、承包费所得税225万元及逾期付款违约金510万元，总计1785万元。
被告内蒙古晶晶餐饮管理有限公司辩称，一、因原告责任，双方签订的承包经营协议始终未实际履行。1、一期工程的消防验收于2013年8月审定通过，在2013年8月之前，处于法定不得投入使用状态。2、合同约定的一期工程因工程处于质量不合格，至今未通过竣工验收。3、原告承诺的园林式五星级酒店的庭院环境至今满目狼藉，水、电流量达不到使用要求，供暖问题解决不了等等，被告无法经营使用。4、原、被告合同约定期限为三年，未约定起始时间，原告与乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司签订的合同起始时间为2013年1月1日，原告起诉主张租金的截止期限也是2012年12月31日，但在2012年12月31日之前，根本不具备使用条件。5、原告始终无法向被告交付符合合同约定、法律规定的合规工程，被告始终未接收原告的一期工程，原、被告之间的合同始终未实际履行。二、在不具备接收使用条件的情况下，为帮助原告解决对市政府作出的承诺，避免原告遭受每天一万元的高额罚款，在一期工程根本无法投入使用的情况下，应原告要求，被告仅仅启用一期工程的餐饮项目，专门用于满足政府要求和原告需要，但从未正式对外营业，该事实并不导致《承包经营协议》实际履行的结果，更不产生由被告向原告支付费用的结果。1、白泉山庄属于市政府形象工程，市政府要求白泉山庄在2010年10月31日之前必须开始营业，市政府与白泉山庄约定，提前开业一天奖励2万元，推迟一天罚款1万元。为此，被告在合同签订后，积极做好按期接收、使用一期工程的各项准备工作，包括招聘员工400多名进行集中培训、人员工资与培训费等高达500多万元，但原告的工程一拖再拖，无法完工，直到2011年4月，一期主体工程刚刚完工，但消防验收无法通过，竣工手续无法办理。因此，一期工程无法交付使用，被告遭受经济损失近千万元。2、2011年5月，一期工程主体完工后，因为消防系统不合格、水量、电量不能满足基本的营业需求、院内路面施工未完成、院内绿化没开始建设、庭院类似垃圾场等原因，被告仍然无法接收使用一期工程。但因市政府不断催促原告要求开业，此种情况下原告要求被告先开业但不正式对外经营，原告承诺在一期工程全面竣工验收合格之前，被告无需向原告支付房屋使用费。基于此原因，被告将一期工程中的餐饮部分投入使用，但从未正式对外经营，而是专门用于配合原告接待政府部门的重要会议，原、被告始终未办理开始履行合同的场地移交手续，《承包协议》始终未开始履行。3、在一期工程处于法定不得使用的情况下，被告应原告要求启用了餐饮项目的事实基础上，假设或者说即便是被告自愿、主动启用餐饮项目，也不导致由被告向原告支付房屋使用费的结果，合同约定的标的物法定标准是合法合规的工程，此标准是国家强制性标准。但被告数百人待开业的时间接近一年，经济损失已高达千万元，此种情况下，即便是被告主动要求使用不合格工程，其目的也是为弥补、降低经济损失而采取的补救措施，最终的过错责任方在原告，被告实施弥补降低经济损失的行为自然无需向被告支付任何费用。4、《承包协议》的标的物为一期工程，包括会所、KTV、客房、健身等诸多项目，对标的物的环境要求为五星级酒店的环境，应原告要求，先启用餐饮项目以避免市政府高额罚款的事实，恰恰证明原告的一期工程在当时根本无法投入使用，证明了《承包协议》无法实际履行的客观事实。如果可以履行，为什么在诸多项目中仅仅启用一个项目呢？综上，一期工程至今未通过验收，原告无法向被告交付一期工程，被告也无法接收一期工程，更重要的是一期工程至今属于法定不能使用的状态，因此，双方合同至今未开始履行。一、依照法律规定、合同约定，原告严重违约，被告保留追究原告相关责任的权利。《建筑法》第六十一条规定：“建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的不得交付使用”；《中华人民共和国消防法》第十三条按照国家工程建设消防技术标准需要进行消防设计的建设工程竣工，依照下列规定进行消防验收、备案：（一）本法第十一条规定的建设工程，建设单位应当向公安机关消防机构申请消防验收；依法应当进行消防验收建设工程，未经消防验收或者消防验收不合格的，禁止投入使用；其他建设工程经依法抽查不合格的，应当停止使用。基于上述事实与理由，应依法驳回原告的诉讼请求。
原告乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司提交下列证据：一、承包经营协议。二、付款凭证（两张）。三、1、酒店主要涉及税目一览表。2、所得税计算依据。
被告内蒙古晶晶餐饮管理有限公司提交下列证据：一、被告与原告单位董事长的对话录音。二、消防合格证。三、照片。
经审理查明，2010年6月19日，原告为甲方与被告为乙方签订了“承包经营协议”，该协议约定，就甲方位于乌兰察布市集宁区泉山西路以北，白泉山庄一期工程，项目总面积约19085平方米，包括地下一层，地上四层，共计五层承包给乙方，经营范围：住宿、餐饮服务等，承包期限三年。承包费用第一年度240万元，第二年度360万元，第三年度420万元。甲方所收取的上述承包费均为税后所得，每承包年度的第一个月内以人民币转账方式支付承包费，乙方支付每年度承包费时，应同时按每年承包费的50%向甲方支付押金，承包期满后，该押金予以退还，本协议项下的全部资产所有权属于甲方，并对承包期间的资产管理、会所的经营管理、税收、财务及相关事项、责任和义务承担及乙方应按约定向甲方支付本年度的承包费用和押金，每迟延一天向甲方支付千分之五违约金，逾期超过三个月，甲方有权解除本协议，所收取押金不予退还同时应向甲方支付本年度全部承包费用的50%作为违约金等。协议签订后，被告内蒙古晶晶餐饮管理有限公司向原告交纳抵押金120万元，被告承包原告白泉山庄一期工程即职工食堂、KTV会所、餐饮、客房、贵宾楼等开始经营至2012年12月31日止。期间，被告未按约定交纳承包费。协议期限届满后，被告仍未履行向原告交纳承包费的义务。另查明，被告内蒙古晶晶餐饮管理有限公司实际经营期限为30个月，应支付原告承包费810万元。
本院认为，原告乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司与被告内蒙古晶晶餐饮管理有限公司签订的“承包经营协议”系双方当事人之间的真实意思表示，其内容未违反相关法律和行政法规的规定，该协议应为有效，当事人均应按上述约定全面履行。原告按协议约定将其所属的一期工程，建筑面积为19085平方米，即餐饮、KTV、健身房、客房承包给被告经营，但被告未按约定向原告交纳承包费，已构成违约，应承担违约责任。因被告所属全资子公司即乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司与原告之间租赁协议签订时间为2013年1月1日，故被告在第三年实际经营期限截止至2012年12月31日止，被告第三年承包费为420万元，应核减6个月承包费，即210万元。原告要求被告支付承包费的诉讼请求，本院予以支持。原告主张所得税255万元，协议中明确约定由被告承担，故上述费用由相关行政部门向被告征缴，原告该项请求不予支持。关于原告主张按协议约定，被告应承担租金总额50%即510万元违约金的请求，因该约定违反最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第二款规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。依此规定，原告该项请求应按实际租赁费的30%计算违约金损失，应为243万元。被告辩称，双方签订的“承包经营协议”因消防验收于2013年8月审定通过未实际履行，协议约定的一期工程质量不合格及约定期限三年，但未约定起始期限等抗辩，依据不足，不予认定。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第二百二十六条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第二款及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告内蒙古晶晶餐饮管理有限公司给付原告乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司承包费八百一十万元，承担违约金二百四十三万元；上述合计一千零五十三万元。于本判决发生法律效力后十日内履行。
二、驳回原告乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费128900元，原告负担43920元，被告负担84980元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院。
审判员 刘淑珍
二〇一四年一月二十六日
书记员 宋 颂
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第二百二十六条承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）
第二十九条第二款当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。