湖北省郧西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂0322刑初45号
公诉机关湖北省郧西县人民检察院。
被告人徐某，男，1966年1月9日出生，汉族，大专文化，系中国十五冶金建设集团有限公司市场开发部副主任。出生地江苏省连云港市，户籍所在地湖北省武汉市，住武汉市武昌区。因涉嫌受贿罪，于2017年5月26日被湖北省十堰市人民检察院决定刑事拘留，同年6月12日由湖北省十堰市公安局执行。因涉嫌受贿罪、贪污罪，2017年6月28日经湖北省人民检察院批准逮捕，次日由湖北省十堰市公安局执行逮捕。现羁押于湖北省郧西县看守所。
辩护人王健康，湖北正星律师事务所律师。
湖北省郧西县人民检察院以西检公诉刑诉（2018）28号起诉书指控被告人徐某犯受贿罪、贪污罪，于2018年4月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省郧西县人民检察院指派检察员周海英出庭支持公诉，被告人徐某及其辩护人王健康到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湖北省郧西县人民检察院指控：
一、受贿罪
2008年至2015年，被告人徐某担任中国十五冶金建设集团有限公司（以下简称“十五冶公司”）市场开发部副主任期间，在开拓市场、联系工程项目、工程交付执行等活动过程中，利用职务上的便利为他人谋取利益，非法收受他人财物11笔，共计人民币18万元（以下币种均为人民币）。具体事实如下：
1、2008年至2014年春节，七次收受十五冶公司武汉分公司经理罗某所送现金共计12万元。
（1）2008年，被告人徐某将徐州中联水泥厂项目介绍给十五冶公司武汉分公司。2009年下半年，该公司经理罗某为了感谢被告人徐某的帮助，在徐州中联水泥厂工地上，送给被告人徐某现金1万元，被告人徐某予以收受；
（2）2011年，被告人徐某将新疆青河矿山项目介绍给十五冶公司武汉分公司。2011年10月，该公司经理罗某为了感谢被告人徐某的帮助，在被告人徐某办公室，送给其现金1万元，被告人徐某予以收受；2014年上半年，该项目竣工后，罗某为了感谢被告人徐某在协调工程款支付过程中给予的帮助，安排武汉分公司市场部主任田某送给被告人徐某现金5万元。该笔钱款由十五冶公司市场部信息员李某经手转交给被告人徐某，被告人徐某予以收受；
（3）2009年至2011年春节，罗某以拜年名义三次在被告人徐某办公室送给其现金各1万元，共计3万元，被告人徐某予以收受；
（4）2014年春节，罗某安排田某以拜年名义在被告人徐某办公室送给其现金2万元，被告人徐某予以收受。
2、2011年至2013年春节，四次收受十五冶公司对外工程公司经理王某所送现金共计6万元。
（1）2011年，被告人徐某将刚果(金)绿纱铜选矿项目介绍给十五冶公司对外工程公司。该公司经理王某为了感谢被告人徐某的帮助，在被告人徐某的办公室，送给其现金3万元，被告人徐某予以收受；
（2）2011年至2013年春节，王某以拜年名义三次在被告人徐某办公室送给其现金各1万元，共计3万元，被告人徐某予以收受。
二、贪污罪
被告人徐某担任中国十五冶金建设集团有限公司（以下简称“十五冶公司”）市场开发部副主任期间，利用职务上的便利，侵吞公款2笔，共计7万元。具体事实如下：
1、2012年上半年，为感谢十五冶公司市场开发部将利比里亚工程交给十五冶公司第四工程有限公司承建，十五冶公司第四工程有限公司经理陈某送给十五冶公司市场开发部20万元，被告人徐某个人实得5万元；
2、2016年8月，为感谢十五冶公司市场开发部将陕西商洛电厂项目交给十五冶公司第七工程有限公司承建，十五冶公司第七工程有限公司经理柯某送给被告人徐某28万元现金，后被告人徐某从中实得2万元。
公诉机关认为，被告人徐某身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额较大，利用职务上的便利，侵吞公款，数额较大，其行为已分别构成受贿罪、贪污罪，提请本院依法判处。并随案移送了相关证据材料。
被告人徐某辩称，对起诉书指控犯受贿罪的罪名无异议，但对起诉书指控的受贿事实部分有异议，2014年上半年十五冶公司武汉分公司经理罗某送给我的5万元和2011年十五冶公司对外工程公司经理王某送给我的3万元是作为经营费，不应认定为受贿金额。对起诉书指控我犯贪污罪的事实及罪名均有异议，十五冶公司四公司经理陈某送给我的5万元是作为经营费，十五冶公司七公司经理柯某送给我们市场开发部28万元是部门奖励，均不应认定为贪污金额。
被告人徐某的辩护人提出如下辩护意见：对起诉书指控被告人徐某犯受贿罪无异议，但对部分事实指控有异议，2014年上半年，十五冶公司武汉分公司经理罗某送给被告人徐某5万元是为了支付被告人徐某利用私人关系协调工程款垫付的费用，该5万元不应认定为受贿金额；对起诉书指控被告人徐某犯贪污罪有异议，认为被告人徐某不构成贪污罪，十五冶四公司经理陈某送给被告人徐某5万元是为了支付被告人徐某与相关项目领导处理关系时垫付的费用，不应认定为贪污金额，十五冶七公司经理柯某送给十五冶公司市场开发部28万元，是作为市场开发部全体员工的奖金，被告人徐某实得2万元，被告人徐某仅违反了公司的财经纪律，不应认定为贪污金额。被告人徐某具有坦白情节、积极主动退赃、认罪悔罪情节，依法可以从轻处罚。
经审理查明，中国十五冶金建设集团有限公司系国有独资公司（以下简称“十五冶公司”），其经营范围主要包括冶炼工程施工、房屋建筑工程施工、公路工程施工、电力工程以及承包与企业实力、规模、业绩相适应的国外工程项目等。被告人徐某于2003年至2005年9月任十五冶公司经营管理部主任经济师。2005年9月经十五冶公司党政联席会研究，总经理决定被告人徐某任十五冶公司经营管理部副主任。2008年12月被告人徐某任十五冶公司总承包部经理。2011年3月十五冶公司总承包部更改为市场开发部，纳入十五冶公司机关部门管理，被告人徐某任市场开发部副主任。十五冶公司市场开发部主要工作职责是全面指导十五冶公司市场开发工作，帮助二级公司从市场信息捕获到跟踪及标书编制、参加投议标、合同谈判和工程交付实施单位执行。
一、受贿
2008年至2015年，被告人徐某在担任中国十五冶金建设集团有限公司总承包部经理和市场开发部副主任期间，在开拓市场、联系工程项目、工程交付执行等活动过程中，利用职务上的便利,为他人谋取利益，非法收受他人财物11笔，共计人民币18万元（以下币种均为人民币）。具体事实如下：
1、收受十五冶公司武汉分公司经理罗某所送现金7笔，共计12万元。
（1）2008年10月，十五冶公司总承包部协助十五冶公司武汉分公司承包到徐州中联水泥厂工程项目。2009年下半年，该公司经理罗某为了感谢被告人徐某的帮助，在徐州中联水泥厂工地上，送给被告人徐某现金1万元，被告人徐某予以收受；
（2）2011年6月，十五冶公司市场开发部协助十五冶公司武汉分公司承包到新疆青河县金都矿业开发有限公司2000t/d选矿厂建设工程项目。2011年10月，该公司经理罗某为了感谢被告人徐某的帮助，在被告人徐某办公室，送给其现金1万元，被告人徐某予以收受；2014年上半年，该项目完工后，因工程款未能及时清结，武汉分公司经理罗某便请被告人徐某帮忙协调，后双方达成了还款协议并支付了部分工程款。罗某为了感谢被告人徐某在协调金都矿业工程尚欠工程款清收过程中给予的帮助，安排武汉分公司市场部主任田某送给被告人徐某现金5万元，该笔款项由十五冶公司市场部信息员李某经手转给被告人徐某，被告人徐某予以收受；
（3）2009年至2011年春节，十五冶公司武汉分公司经理罗某为请被告人徐某帮公司拉业务以拜年名义三次在被告人徐某的办公室送给其现金各1万元，共计3万元，被告人徐某予以收受；
（4）2014年春节，十五冶公司武汉分公司经理罗某为感谢被告人徐某对武汉分公司业务上的关照，安排武汉分公司市场部主任田某以拜年名义在被告人徐某的办公室送其现金2万元，被告人徐某予以收受。
2、收受十五冶公司对外工程公司经理王某所送现金4笔，共计6万元。
（1）2011年12月，十五冶公司市场开发部协助十五冶公司对外工程公司中标刚果（金）绿纱铜钴矿采选冶项目。该公司经理王某为了感谢被告人徐某的帮助，在被告人徐某的办公室，送给其现金3万元，被告人徐某予以收受；
（2）2011年至2013年春节，十五冶公司对外工程公司经理王某为了让被告人徐某帮忙联系工程项目，以拜年名义三次在被告人徐某办公室送给其现金各1万元，共计3万元。被告人徐某予以收受。
上述事实由公诉机关提交并经当庭质证的下列证据证实：
1、十五冶集团财务管理规定、任职文件、工程承包合同等书证；2、证人罗某、王某,田某,李某等人的证言；3、视听资料；4、被告人徐某的供述和辩解。
以上证据事实来源合法，与本案具有关联性且能够相互印证，经合议庭评议，予以认证。
二、贪污
2011年12月，经被告人徐某所在的市场开发部协调谈判，十五冶公司中标了利比里亚邦矿先期100万t/a铁精矿选矿厂及配套建安工程，该工程由十五冶公司第四工程有限公司承建。2012年上半年，为感谢十五冶公司市场开发部付出的劳动，该公司经理陈某决定以经营费名义送给十五冶公司市场开发部20万元，并安排该公司员工喻某将20万元通过银行转账的方式转至十五冶公司市场开发部李某的个人账户，喻某于2012年3月12日将20万元转至李某个人账户，后李某给了被告人徐某5万元，被告人徐某予以收取，用于个人支出，并安排剩余15万元做经营费支出。
2018年4月3日被告人徐某退回赃款23万元，此款由湖北省郧西县人民检察院暂扣。
上述事实由公诉机关提交并经当庭质证的下列证据证实：
1、十五冶集团财物管理规定、银行交易明细、暂扣款票据、建安工程合同书等书证；2、证人陈某、喻某,李某等人的证言；3、视听资料；4、被告人徐某的供述和辩解。
以上证据事实来源合法，与本案具有关联性且能够相互印证，经合议庭评议，予以认证。
本院认为，被告人徐某身为国有企业从事公务的人员，在开拓市场、联系工程项目、工程交付等工作中，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额较大，其行为侵害了国家工作人员职务廉洁性，已构成受贿罪。公诉机关指控被告人徐某犯受贿罪的罪名成立。被告人徐某及其辩护人关于十五冶公司武汉分公司经理罗某2014年上半年安排田某送给被告人徐某5万元和十五冶公司对外工程公司经理王某因刚果（金）绿纱铜项目送给被告人徐某3万元是作为经营费，不应认定为受贿金额的辩护意见，从公诉机关当庭出示的书证、证人证言以及被告人在侦查阶段多次供述的稳定性能够证实被告人徐某利用职务形成的便利条件，收受武汉分公司5万元和对外工程公司3万元，并用于个人支出的事实，公诉机关对被告人徐某的受贿金额认定为18万元应予以支持。辩护人关于该8万元不能认定为受贿金额的辩护意见，不予采纳。被告人徐某身为国有企业从事公务的人员，在开拓市场、联系工程项目等工作中，利用职务上的便利，采取收入不入帐的方式，侵吞公款5万元，事实清楚，证据充分，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人徐某犯贪污罪的罪名成立。被告人徐某及其辩护人关于被告人不构成贪污罪的辩护意见，无事实依据，本院不予采纳。关于起诉指控2016年8月，十五冶公司在陕西商洛电厂项目中标后，承建单位十五冶公司第七工程有限公司为感谢十五冶公司市场开发部提供的帮助，公司经理柯某以市场开发费名义送给被告人徐某28万元现金，后被告人徐某将该28万元现金交给十五冶公司市场开发部信息员盛某，由盛某以银行转账的方式转给十五冶公司市场开发部投标科副科长明某，被告人徐某从中分得2万元。经查，该28万元的分配是十五冶公司市场开发部以奖金名义按职务系数全员发放，具有普遍性、公开性，故不宜认定此2万元为贪污金额。辩护人关于被告人徐某实得2万元，是违反公司的财经纪律，不应认定为贪污金额的辩护意见，予以采纳。被告人徐某案发后，能够如实供述所犯罪行，提起公诉前真诚悔罪、积极退赃，对犯受贿罪依法可以从轻处罚，对犯贪污罪，从犯罪金额和犯罪情节综合评判可以免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条第一款、第二款，第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项，第五十二条、第六十四条,第六十一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第十五条第一款，第十八条，第十九条第一款之规定，经合议庭评议，判决如下：
一、被告人徐某犯受贿罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金15万元（已缴纳）；被告人徐某犯贪污罪，免予刑事处罚；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月12日起至2018年9月11日止。）
二、依法对被告人徐某的违法所得23万元予以追缴，由暂扣机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审判长 明廷建
审判员 张建强
审判员 王金富
二〇一八年七月二十四日
书记员 殷 勇
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）的规定
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
(一)贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的;
(二)曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的;
(三)曾因故意犯罪受过刑事追究的;
(四)赃款赃物用于非法活动的;
(五)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的;
(六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
(一)多次索贿的;
(二)为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的;
(三)为他人谋取职务提拔、调整的。
第十五条对多次受贿未经处理的，累计计算受贿数额。
国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益前后多次收受请托人财物，受请托之前收受的财物数额在一万元以上的，应当一并计入受贿数额。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金;判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产;判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。