黑龙江省鹤岗市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鹤民终字第85号
上诉人（原审被告）张裕人，男，2004年11月16日出生，汉族，鹤岗市第七中学小学生。
法定代理人张学滨（系上诉人之父），1978年5月22日出生，汉族，无职业。
委托代理人ＸＸ，鹤岗市爱民法律事务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）崔明哲，男，2005年1月31日出生，朝鲜族，鹤岗市第七中学小学生。
法定代理人刘丽萍（系被上诉人之母），1976年8月16日出生，汉族，无职业。
委托代理人王子峰，黑龙江盛名律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）鹤岗市第七中学。
法定代表人李爱国，职务校长。
上诉人张裕人因生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服鹤岗市东山区人民法院（2014）东民初字第274号民事判决，向本院提出上诉，本院受理本案后，依法组成合议庭，并公开开庭审理了本案，上诉人张裕人的法定代理人张学滨及其委托代理人ＸＸ，被上诉人崔明哲的法定代理人刘丽萍及其委托代理人王子峰，被上诉人鹤岗市第七中学的法定代表人李爱国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，原告崔明哲与被告张裕人均系被告鹤岗市第七中学的小学生。2014年3月25日下午第二节课课间休息时，原告崔明哲与被告张裕人及另外两个同学在学校操场玩扔石袋游戏（将石头装在购物袋中抛掷），轮到张裕人扔石袋时，为了扔的远一些，其将石袋抡起转圈后，抛出的石袋砸中崔明哲头部，造成崔明哲受伤。学校得知崔明哲受伤后，立即将其送往鹤岗市人民医院治疗，住院经诊断为：左额部颅骨凹陷性骨折、左额头皮挫裂伤。被告张裕人的监护人支付了门诊治疗费及住院费共计5,926.80元。住院治疗9天后，2014年4月3日，原告出院，出院诊断为：建议继续治疗，手术修复颅骨凹陷骨折。2014年4月4日，原告到哈尔滨医科大学附属第一医院继续治疗，并进行颅骨整复手术。共住院治疗15天，花医疗费22,522.68元。原告两次住院共计24天，支付医疗费共计28,449.48元。因赔偿事宜原告与二被告始终未能达成一致意见，故原告诉至法院。本案在审理过程中，依原告申请，委托鹤岗市天正司法鉴定中心对原告伤情进行鉴定，该鉴定中心作出黑鹤天司鉴中心（2014）临鉴字第305号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、伤残九级（开颅术后）；2、医疗终结期为伤后2个月，医疗终结期内需1人护理。现原告要求二被告赔偿其伤残赔偿金、医疗费、护理费、住院期间伙食补助费、交通费及精神抚慰金共计135,625.48元。经询问，二被告均承认原告受伤经过属实，但被告鹤岗市第七中学认为校方已尽到教育和管理职责；被告张裕人认为学校及共同参与游戏的学生监护人均有过错，应共同承担赔偿责任。
原审法院认为，原告崔明哲与被告张裕人在事发时，均未满十周岁，系无民事行为能力人，根据《侵权责任法》第38条的规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，学校应承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。本案中被告鹤岗市第七中学提出证据证实其已尽到教育、管理职责，故无责任，但其考虑崔明哲和张裕人均系该学校学生，为减轻双方家庭经济负担，自愿承担损失的20%，应予准许。根据《侵权责任法》第32条的规定，无民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任，监护人尽到了监护责任，可以减轻其侵权责任。崔明哲与张裕人在玩扔石袋游戏过程中，张裕人不慎将石袋砸中崔明哲头部，造成崔明哲受伤，是侵权行为发生的直接原因，因此，张裕人应承担事故的主要责任，因张裕人系无民事行为能力人，故其侵权责任由其监护人承担。因扔石袋游戏具有一定的危险性，原告参与该危险游戏，对于损害后果的发生，原告的监护人也应承担一定的责任。综合以上原因，由被告张裕人监护人承担60%赔偿责任，原告崔明哲监护人承担20%责任。原告要求：1、伤残赔偿金19,597.00元／年×20年×0.2=78,388.00元，符合法律规定，应予支持；2、医疗费28,449.48元，提供有医疗费票据，应予支持；3、护理费100.00元／天×61天=6,100.00元，护理天数有鉴定结论为依据，原告未提供护理人员工资证明，故参照统筹地区上年度职工月平均工资，原告要求每日按100.00元计算，不超过法律规定，应予支持；4、住院期间伙食补助费50.00元／天×24天×2人=2,400.00元，但原告要求支持2人的请求，证据不足，应支持崔明哲1人住院期间伙食补助费1,200.00元；5、交通费288.00元，应支持原告本人在哈尔滨医科大学附属第一医院住院期间的交通费44.00元；6、原告要求精神抚慰金20,000.00元，根据《侵权责任法》第22条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第8条的规定，酌定给予原告精神损害抚慰金10,000.00元，以上6项合计124,181.48元。其中被告鹤岗市第七中学承担20%为24,836.30元，被告张裕人的监护人承担60%为74,508.80元。因被告张裕人的监护人已付医疗费5,926.80元，扣除后应为68,582.00元。剩余部分由原告自行承担。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第32条、第38条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条、第19条、第21条、第22条、第23条、第25条的规定，判决：一、被告鹤岗市第七中学于判决生效之日起十日内，一次性给付原告崔明哲伤残赔偿金、医疗费、护理费、伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金合计24,836.30元；二、被告张裕人的监护人王金红、张学滨于判决生效之日起十日内一次性赔偿原告崔明哲伤残赔偿金、医疗费、护理费、伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金合计68,582.00元。案件受理费1,121.00元，由原告崔明哲监护人承担224.00元，被告鹤岗市第七中学承担224.00元，被告张裕人监护人承担673.00元。
宣判后，被告张裕人不服，以原审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误等为理由，向本院提出上诉，请求二审法院依法改判。
原告崔明哲、被告鹤岗市第七中学服判。
经审理查明事实与原审认定事实一致。
本院认为，上诉人张裕人在与被上诉人崔明哲等小学生在课间玩耍时，将崔明哲头部砸伤，上诉人张裕人的监护人应对事故的发生承担主要赔偿责任。崔明哲参与存在危险性的游戏，对损害后果的发生其自身也应承担一定的责任。被上诉人鹤岗市第七中学自愿承担20%责任亦无不妥。原审法院对责任的划分并无不当，应予维持。至于上诉人提出应由被上诉人鹤岗市第七中学承担60%—80%的责任，因被上诉人鹤岗市第七中学在管理上并不存在过错，尽到了相应的管理责任及教育义务，因此，不应承担60%—80%的赔偿责任。上诉人认为被上诉人崔明哲投保了人身保险，保险公司给付的保险费应从赔偿数额中予以扣除，因崔明哲投保的系个人人身伤害保险，保险费因其投保而取得，该费用既不能与他人分享，亦不能冲抵上诉人应承担的赔偿费用，上诉人致害他人，赔偿责任不能因被上诉人获取的保险费而免除或减轻。至于上诉人提出事发于2014年，伤残等级计算应按照上一年即2013年黑龙江省城镇居民人均可支配收入标准17,760.00元计算的问题，2013年黑龙江省城镇居民人均可支配收入标准为19,597.00元，而上诉人提出的17,760.00元系2012年的标准，因此，原审按2013年19,597.00元标准计算并无不妥。关于鉴定问题，原审审理期间委托了鹤岗市天正司法鉴定中心进行了鉴定，因上诉人无充分理由未予重新鉴定，二审期间，虽然上诉人提出了新的理由要求重新鉴定，但经合议庭合议后，认定其理由均不成立，故不予重新鉴定。因此，原审法院依据鉴定结论进行判决并无不当。综上，原审法院对此案处理正确，上诉人的上诉理由不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第170条第1款第（1）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费685.00元，由上诉人张裕人的监护人承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 任 重
代理审判员 李文杰
代理审判员 张 博
二〇一五年六月二十二日
书 记 员 赵 敏