宁波市海曙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）甬海刑初字第571号
公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。
被告人康某。2015年3月18日因吸毒被宁波市公安局海曙分局决定行政拘留15日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月17日被抓获，次日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人倪国辉。
辩护人管义江。
浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉�诉（2015）549号起诉书指控被告人康某犯贩卖毒品罪，于2015年11月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员陈晓峰出庭支持公诉，被告人康某及其辩护人倪国辉、管义江到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省宁波市海曙区人民检察院指控，2015年3月3日21时许，被告人康某在宁波市海曙区嘉和大酒店门口，以人民币700元的价格将一袋甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给曲某。
2015年3月4日20时许，被告人康某在宁波市海曙区三市路路口三江源拉面店内，以人民币700元的价格将二袋甲基苯丙胺贩卖给曲某。
2015年3月5日22时许，被告人康某在宁波市海曙区尹江岸二村小区门口，以人民币400元的价格将一袋甲基苯丙胺贩卖给曲某。
2015年3月17日16时许，被告人康某�宁波市江东区余隘公寓2号301室内吸毒被民警抓获，并从被告人康某身上查获甲基苯丙胺5.7125克。
为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了相关的证据材料，认为被告人康某多次非法贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定，予以惩处。
根据以上事实、情节，公诉机关建议以贩卖毒品罪判处被告人康某有期徒刑三年十个月，并处罚金。
被告人康某对于公诉机关指控其于2015年3月5日贩卖一袋甲基苯丙胺给曲某的犯罪事实无异议，但辩称其也是以400元的价格买进，没有赚取差价。对于起诉书指控的第一、第二节犯罪事实有异议，认为他虽交付过毒品给曲某，但他是赠送给曲某，并未收取贩毒款。
被告人康某的辩护人辩称，本案通过技术侦查手�取得的证据，在程序合法性、适用范围和适用对象上存在诸多问题，不能作为定案证据。根据刑诉法第148条规定，公安机关在立案后才能使用技侦手段，而本案是先使用技侦手段再立案。从适用范围来说，只有重大毒品案件才能使用技侦手段，本案不属于重大毒品案件。从适用对象来看，被告人康某不是犯罪嫌疑人或被告人，也不是“荣哥”案相关联的人员，不应使用技侦手段。被告人康某当庭仅承认2015年3月5日这一次贩毒，在使用技术侦察获得的材料不合法的前提下，认定康某贩毒事实只有一次为宜，并据此量刑处罚。
经审理查明：2015年3月3日21时许，被告人康某在宁波市海曙区嘉和大酒店门口，以人民币700元的价格将二袋甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给曲某。
上述事实，由公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人曲某的证言证实，其向康某购买过三次冰毒。第一次是在2015年3月3日晚上九点多，其打电话给康某，双方约定700元买两个冰毒，过了半个小时康某将毒品送到嘉和大酒店楼下，其给了康某700元，康某将两个冰毒给其了。
2、通话清单证实，康某所持有的号码为139××××8999的手机与曲某所持有的号码为188××××3111的手机在上述时间点有多次通话记录。被告人康某对于该两个号码的手机分别系其与曲某所持有予以当庭确认。
3、基站信息证实，被告人康某和证人曲某在2015年3月3日21时许，其行动轨迹出现在嘉和大酒店附近。
4、立案决定书、情况说明及宁波市公安局采取技术侦查措施决定书两份证实，对于康某所持有的号码为139××××8999的手机与曲某所持有的号码为188××××3111的手机采取技术侦查措施是经过合法审批。
5、侦控记录表证实，2015年3月3日19时53分、19时57分曲某在电话中向被告人康某购买二个毒品，约定交易价格为700元。当晚20时57分被告人与曲某之间的通话内容显示，被告人康某已经到达约定的交易地点。
6、扣押决定书、扣押清单、暂扣物品专用票据、照片材料等证实，从被告人康某身上查扣了蓝色诺基亚手机，号码为139××××8999。
7、被告人康某当庭供认，其在上述时间、地点将二袋甲基苯丙胺交付给曲某。
2015年3月4日20时许，被告人康某在宁波市海曙区三市路路口三江源拉面店内，以人民币700元的价格将二袋甲基苯丙胺贩卖给曲某。
上述事实，由公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人曲某的证言证实，2015年3月4日下午6、7点时，其打电话给康某，说要点东西，跟上次一样，后来在三江源拉面馆康�将两袋冰毒给其，其把700元给了康某。
2、通话清单证实，康某所持有的号码为139××××8999的手机与曲某所持有的号码为188××××3111的手机在上述时间点有多次通话记录。
3、基站信息证实，被告人康某和证人曲某在2015年3月4日20时许，其行动轨迹出现在宁波市海曙区三市路附近。
4、立案决定书、情况说明及宁波市公安局采取技术侦查措施决定书两份证实，对于康某所持有的号码为139××××8999的手机与曲某所持有的号码为188××××3111的手机进行监听是经过合法审批。
5、侦控记录表证实，2015年3月4日19时26分、20时26分，被告人康某与曲某分别通话，约定毒品交易数量与价格与上次相同，交易地点在兰州拉面馆。
6、被告人康某当庭供认，其在上述时间、地点将二袋甲基苯丙胺交付给曲某。
2015年3月5日22时许，�告人康某在宁波市海曙区尹江岸二村小区门口，以人民币400元的价格将一袋甲基苯丙胺贩卖给曲某。
上述事实，由公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人曲某的证言证实，其和康某的第三次交易是隔了两三天左右，其打电话给康某，说其朋友想买毒品，后来在尹江岸二村小区门口他们碰面了，其给了康某400元，康某给了其一个冰毒。
2、通话清单证实，康某所持有的号码为139××××8999的手机与曲某所持有的号码为188××××3111的手机在上述时间点有多次通话记录。
3、基站信息证实，被告人康某和证人曲某在2015年3月5日22时许，其行动轨迹出现在尹江岸二村小区附近。
4、立案决定书、情况说明及宁波市公安局采取技术侦查措施决定书两份证实，对于康某所持有的号码为139××××8999的手机与曲�所持有的号码为188××××3111的手机进行监听是经过合法审批。
5、侦控记录表证实，2015年3月5日20时32分、20时38分、21时26分、22时03分被告人康某与曲某有多次通话，曲某向被告人康某购买毒品，交易地点在小区门口。
6、被告人康某当庭表示对于上述犯罪事实无异议。
2015年3月17日16时许，被告人康某在宁波市江东区余隘公寓2号301室内吸毒被民警抓获，并从被告人康某身上查获甲基苯丙胺5.7125克。
上述事实，由公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、抓获经过两份证实，2015年3月17日16时许，根据情报线索，宁波市公安局海曙分局望春派出所民警在宁波市江东区余隘公寓2号301室将涉嫌贩毒的被告人康某抓获。
2、扣押决定书、扣押清单、暂扣物品专用票据、照片材料、称量笔录等证实，在�告人康某身上查获白色可疑晶体七包，重量为6.31克，并查扣了三部手机。
3、宁波市公安司法鉴定中心出具的甬公鉴（理化）字（2015）1389号鉴定文书、鉴定意见通知书、海曙公安分局毒品上交清单等证实，2015年3月17日民警在宁波市江东区余隘公寓2号301室将正在吸毒的康某抓获，并从其身上查获可疑晶体7包，净重为5.7125克，检出甲基苯丙胺成份。
4、户籍证明、行政处罚决定书证实被告人康某的身份情况及前科劣迹。
本院认为，被告人康某明知是毒品而多次予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人康某辩称起诉书指控的第一节、第二节贩毒没有收取曲某钱款，根据侦控记录表显示，被告人康某在与曲某进行毒品交易前进行了多次的价格协商，并最终确认700元二袋甲基苯丙胺的交易价格，这与证人曲某的证言相印证，因此被告人康某的辩解与事实不符，本院不予采信。起诉书指控的第三节贩毒，因被告人康某并非受曲某委托去代购毒品，而是主动将毒品贩卖给曲某，因此即使如被告人康某所述系平价转让毒品，也不属于代购，而是贩卖毒品，被告人康某的辩解意见及辩护人的相关辩护意见不予采纳。本案是公安机关在侦破一起重大毒品犯罪案件中发现被告人康某涉嫌贩卖毒品，在此期间公安机关所运用的技术侦察手段均经过合法审批，因此辩护人提出的技侦程序不合法的辩护意见与事实不符，不予采纳。违禁品及作案工具予以没收。公诉机关的量刑建议基本适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人康某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年�个月，并处罚金人民币一万元，该款限判决生效之日起一个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月18日起至2018年9月16日止）
二、违禁品甲基苯丙胺5.7125克、作案工具蓝色诺基亚手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张丹丹
代理审判员 王振科
人民陪审员 杨建国
二〇一五年十二月十八日
代书 记员 陈 露
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百四十七条第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条第一款本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。