山东省潍坊市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）潍刑二终字第62号
原公诉机关山东省寿光市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王晓刚。2012年10月21日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于寿光市看守所。
原审被告人王某甲。2012年10月21日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于寿光市看守所。
寿光市人民法院审理寿光市人民检察院指控原审被告人王晓刚、王某甲犯合同诈骗罪一案，于二〇一四年一月十四日作出（2013）寿刑初字第257号刑事判决。原审被告人王晓刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。潍坊市人民检察院指派代理检察员马晓辉出庭履行职务，上诉人王晓刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2012年2月，被告人王某甲谎称自己承包青岛市黄岛区凤凰山旅游度假区建设项目，将该工程转让张某甲和王晓刚，并与两人签订转包合同，先后分多次骗取张某甲现金共计人民币70000元。
2、2012年2月，被告人王晓刚以承包青岛市黄岛区凤凰山旅游度假区建设项目工程为名，将该工程转包给张某乙，并签订合同，先后骗取张某乙现金共计人民币137000元。
3、2011年7月至2012年2月，被告人王晓刚以承包青岛市黄岛区凤凰山旅游度假区建设项目为名，将部分工程转让给李某甲，并签订转包合同，先后骗取李某甲共计现金人民币32000元。
综上，被告人王某甲骗取人民币70000元；被告人王晓刚骗取人民币169000元。
上述事实，有经原审庭审质证的下列证据予以证实：
1、被害人陈述
（1）张某甲证实，2011年10月份，王某甲称有一个青岛黄岛凤凰山旅游休闲度假区开发建设的工程，询问其想不想干。其经与王晓刚商量，同意合伙承包该工程的装运平土工程。2011年腊月27日，其与王晓刚到青岛市黄岛区找到王某甲，王某甲拿出一份由青岛腾鸿工程有限公司的郭某甲和王某甲签订的青岛黄岛凤凰山旅游休闲度假村的土石方工程合同，发包方是青岛腾鸿工程有限公司，承包方是王某甲。工程地点是黄岛凤凰山，工程范围是装运平，工程量（土石方总量）三百万立方米。合同上盖着青岛腾鸿工程有限公司的公章及王某甲的签名。王某甲还拿出青岛凤凰山旅游度假区工程建设指挥部的一个进场通知书，上边也盖着青岛凤凰山旅游度假区工程建设指挥部的红章。后王某甲又拿出两份空白合同，当场填写内容，盖上烟台田丰石业有限公司的公章，其在承包方一栏签字，王晓刚作为其委托代理人也签了字，合同签约时间注明是2012年2月18日，实际签订合同是2月初。其当场交给王某甲转包费5万元。2012年3、4月份，王某甲又以凤凰山项目处理关系为名向其要了2万元钱。当时合同注明工程开工日期是2012年2月27日，竣工日期是2012年8月27日，但该工程至今未开工。
（2）张某乙证实，2012年2月7日，王晓刚称青岛黄岛开发区凤凰山旅游休闲度假区有个约4千万方的土石方工程，给其1千万方的工程。其从王晓刚处复印了一份合同，合同发包方是烟台田丰石业有限公司，乙方（承包方）是张某甲，工程名称是青岛黄岛凤凰山旅游休闲度假区建设，工程地点是黄岛凤凰山，工程范围是装运平，工程量（土石方总量）三百万，工程开工日期是2012年2月27日，竣工日期是2012年8月27日，王晓刚作为承包人的委托代理人签字并盖了手章，签约时间是2012年2月18日。2012年2月9日，其开车拉着周某、王晓刚、杨某到青岛市黄岛开发区凤凰山银沙滩风景区去实地勘察（合同里体现的工程地点），当晚王晓刚让其拿237000元现金给负责人送礼，其当场交给他现金37000元，次日从农村商业银行给王晓刚账号汇款10万元，王晓刚给其打了条（内容：王晓刚此款作为工程启动资金，2012年2月27日工程启动之后一并返还我这些钱）。2012年3月份至同年5月18日，王晓刚说承包青临高速9标段到10标段土方工程，给管理人员送礼，先后向其要了30多万元。同年5月份和8月份，王晓刚又以给刘处长送礼及张书记的情人买车等理由向其要了50000元和36000元。后其多次到黄岛区打听，没有黄岛凤凰山旅游度假区这个工程，青临高速9标段到10标段的护栏、绿化、路面等都已经建好了，没有王晓刚说的土方工程。王晓刚被刑事拘留后，归还其4万元。
（3）李某甲证实，2011年7月份，李某乙称在青临高速承包的工程，让其找上几辆大车一起干。其同意找上几辆车干活。十几天后，李某乙称车队没钱了，王晓刚让他们拿的钱，让其也拿上点。其在李某乙的催促下，汇款10000元。后李某乙一直表示下雨，活不好干，但他又与王晓刚在青岛承包了凤凰山的土石方工程，并带其到凤凰山渔民咀附近实地勘查。同年8月21日，王晓刚、李某乙等人到其家，给其看了一份合同，称8月25日工程就要开工，并也与其签订了合同。合同内容：发包方李某乙，承包方李某甲，工程名称是青岛黄岛凤凰山旅游休闲度假区建设，工程地点是黄岛凤凰山，工程范围是装运平，工程量三百万。2011年11月15日，李某乙称王晓刚又要钱，其给了李某乙10000元。11月23日，王晓刚称因其他承包方撤了，又拿下900万元的土石方，分别给其和郭某乙300万方的土石方工程。后其联系挖掘机、大十轮车等到青岛渔民咀现场等着，一直未开工。同年腊月21日，其又询问王晓刚何时开工，王晓刚拿出凤凰山旅游休闲度假区的合同及凤凰山工程进场通知书，称过年马上开工。2012年2月6日，王晓刚又向其要了3万元的进场保证金。2月27日因一直未开工，其又找到王晓刚，王晓刚领着其一行人到青岛见到王处长，王处长称保证半个月开工，保证王晓刚干该工程。后其多次向王晓刚要钱，王称都用于跑关系了。2012年8月份，归还其8000元。
2、证人证言
（1）周某证实，2012年2月份，王晓刚称青岛凤凰山开发区项目的工程已经下来，因缺少资金，让其联系人。其遂联系张某乙并与王晓刚见面。后张某乙和王晓刚商谈关于青岛凤凰山开发区项目事宜，王晓刚给其和张某乙看了青岛凤凰山开发区项目合同，甲方（发包方）是烟台田丰石业有限公司，委托代理人是王某甲；乙方（承包方）是张某甲，工程名称是青岛黄岛凤凰山旅游休闲度假区建设，工程地点是黄岛凤凰山，工程范围是装运平，工程量（土石方总量）三百万，工程开工日期是2012年2月27日，竣工日期是2013年8月27日，王晓刚作为承包方委托代理人签字并盖了手章，签约时间是2012年2月18日。几天后，其与张某乙、杨某、王晓刚和张某甲等开车到青岛市黄岛开发区凤凰山银沙滩风景区去实地勘察（合同里体现的工程地点）。当晚回来后王晓刚就向张某乙要20多万现金，说是用于处理关系。张某乙当场给了他37000元现金，次日早，张某乙又给王晓刚账号打了10万元。王晓刚从王某甲处转包的青岛凤凰山旅游休闲度假区工程，2012年3月份，王某甲处长来寿光期间，张某乙询问何时开工，王处长称快开工了，最晚几天就能开工，但4月份也没开工。王晓刚称把钱都送给了刘某、陈某、王某乙、王某甲等人。
（2）李某乙证实，2011年秋后王晓刚联系，其称要找车队干活拉土，是在青岛黄岛开发区凤凰山旅游休闲度假村搞的建设工程。其遂联系李某甲，并且三人去黄岛进行了实地勘查。后其和王晓刚到李某甲家里签了合同，发包方是王晓刚，承包方是其和李某甲。王晓刚说跑工程需要费用，让李某甲先垫付一些费用。其知道李某甲给了王晓刚2万元。这个工程一直未动工。
（3）李丙证实，没有“青岛凤凰山旅游休闲度假区工程建设”这个项目。黄岛有个凤凰山，位于南北屯，离鱼鸣嘴村直线距离十几公里，鱼鸣嘴村附近没有工程，至今未准备开发黄岛凤凰山。
（4）薛某证实，其所在的黄岛市鱼鸣嘴村没有青岛腾鸿工程有限公司，也没有凤凰山旅游度假区工程项目。
（5）胡某证实，未听说过“青岛黄岛凤凰山旅游休闲度假区工程建设”这个项目，有一个青岛黄岛凤凰岛旅游休闲度假区，属于政府的一个机构。凤凰山位于南北屯，不在鱼鸣嘴村附近。
（6）顾某证实，凤凰山属于董家河、鱼鸣嘴、顾家岛三个社区，其中顾家岛到鸟鸣嘴对着海滩的那片山属于顾家岛社区。其村所属的海滩已被政府征用，工程名称为唐岛湾岸线整理工程，就是把海滩填平，施工方是瑞源集团和青岛海防工程局。凤凰山没有一个整平山体的工程。
（7）孙某证实，唐岛湾南岸整理工程是黄岛区旅游开发公司的一个项目，即把唐岛湾南岸海岸线整理回填，建立一个景观。其公司于2011年7月20日中标，负责顾家岛到鱼鸣嘴的施工。瑞源集团也中标，负责顾家岛向东的工程施工。因政府与周围董家河、顾家岛、鱼鸣嘴的村民就赔偿问题未解决，公司一直未开工。其公司未把包括土石方在内的工程分包给其他公司，也没有和任何公司联系。
3、书证
（1）接受刑事案件登记表、抓获经过证实，侦查机关侦破案件的情况。
（2）人口信息证实，被告人的身份。
（3）青岛开发区管委会办公室出具的情况说明证实，从未成立过“青岛凤凰山旅游休闲度假区工程建设指挥部”。
（4）土石方工程施工联营协议证实，发包方烟台田丰石业有限公司，承包方张某甲；工程名称青岛黄岛凤凰山旅游度假区建设；开工日期2012年2月27日，竣工日期2013年8月27日；签约时间2012年2月18日，委托代理人分别是王某甲、王晓刚。
（5）进场通知书证实，确定于2012年2月27日先期安排进场。青岛凤凰山旅游休闲度假区工程建设指挥部盖章，时间为2012年1月7日。
（6）土石方工程施工合同证实，发包方王晓刚，承包方张某乙，工程名称青岛经济开发区黄岛凤凰山旅游度假区建设，签约时间2012年2月9日。发包方王晓刚，承包方李某甲，工程名称青岛经济开发区黄岛凤凰山旅游度假区建设，签约时间2011年11月23日。
（7）欠条、收到条、个人业务转账回单、工商银行个人业务凭证证实，王晓刚收到各被害人现金情况。
（8）扣押、发还物品清单、证明条证实，2012年10月23日王晓刚自愿将扣押的4万元退还给张某乙。
（9）银行卡交易明细证实，账户名称为王晓刚的银行卡交易明细。
（10）企业法人营业执照、办案说明证实，烟台田丰石业有限公司的性质及王某甲与烟台田丰石业有限公司无任何关系，对于王某甲以烟台田丰石业有限公司名义与王晓刚、张某甲签订青岛经济开发区黄岛凤凰山旅游度假区建设工程合同，加盖烟台田丰石业有限公司公章一事，该公司法定代表人徐某不知情。
4、被告人供述与辩解
被告人王晓刚、王某甲的供述已记录在案。
原审法院认为，被告人王晓刚、王某甲以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，冒用他人名义签订虚假合同或以其他方法，骗取对方当事人财物，其中被告人王晓刚诈骗数额巨大，被告人王某甲诈骗数额较大，其行为均已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人王晓刚以承包青临高速项目工程为由，诈骗769000余元的证据不充分。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条之规定，以合同诈骗罪判处被告人王晓刚有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元；以合同诈骗罪判处被告人王某甲有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元。
宣判后，原审被告人王晓刚不服，以“一审判决认定事实不清、证据不足，上诉人与张某乙、李某甲签订的不是合同，只是协议，双方之间的纠纷系民事纠纷，其写有借条，不是合同诈骗”为由，提出上诉。二审开庭审理期间，其辩解意见与上诉理由相同。
潍坊市人民检察院的出庭意见认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉理由不成立。建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人王晓刚、原审被告人王某甲以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，其中王晓刚诈骗数额巨大，王某甲诈骗数额较大，其行为均已构成合同诈骗罪。关于上诉人王晓刚提出的上诉理由及辩解意见，经查，上诉人王晓刚明知不存在“青岛经济开发区黄岛凤凰山旅游度假区”建设工程，仍伪造该建设工程“土石方工程施工合同”转包给张某乙；其隐瞒实际不可能履行合同之真相，以处理关系需要费用、交纳进场保证金为由，骗取被害人张某乙、李某甲财物。该事实有上诉人王晓刚在侦查机关和公诉机关的供述、被害人陈述、证人证言及相关书证等证据相互印证，其书写借条的行为并不能否定其虚构事实、隐瞒真相、骗取被害人财物的诈骗实质。故上诉人王晓刚的上诉理由及辩解意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 韩增茂
审判员 崔德志
审判员 金利民
二〇一四年五月十二日
书记员 张雅涵