河南省罗山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1521刑初156号
公诉机关罗山县人民检察院。
被告人张旭，男，1978年2月12日出生于河南省息县，汉族，小学文化，农民，住息县。因犯寻衅滋事罪，于2007年7月11日被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑八个月。2016年9月5日因被罗山县公安局刑事拘留，同年9月14日被执行逮捕。
罗山县人民检察院以罗检刑诉（2017）93号起诉书指控被告人张旭犯贩卖毒品罪，于2017年4月24日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗山县人民检察院指派检察员刘玉出庭支持公诉，被告人张旭到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗山县人民检察院指控，2016年8月25日夜，罗山县公安局禁毒大队接到线索，罗山县吸毒人员许某购买毒品后乘坐豫Ｓ×××××出租车由息县返回罗山，民警设卡将许某抓获，当场查获疑似毒品晶体状物质2.59克。许某供述其携带的毒品系从息县阳光快捷宾馆507房入住的一名男子手中购买。民警立即赶到该酒店507房，将被告人张旭抓获，当场从其手提包内查获疑似毒品晶体状物质36.87克。经信阳市公安局物证鉴定所鉴定，许某携带的晶体状物质中检出甲基苯丙胺成分及巴比妥、咖啡因成分，张旭携带的晶体状物质中检出甲基苯丙胺成分。上述事实，公诉机关提供了相应证据予以证实。据此，公诉机关认为被告人张旭的行为构成贩卖毒品罪，请求依法判处。
被告人张旭对公诉机关指控的犯罪事实及罪名提出异议，认为其行为不构成犯罪。
经审理查明，2016年8月25日夜，罗山县公安局禁毒大队接到线索，罗山县吸毒人员许某购买毒品后乘坐豫Ｓ×××××出租车由息县返回罗山，民警设卡将许某抓获，当场查获疑似毒品晶体状物质2.59克。许某供述其携带的毒品系从息县阳光快捷宾馆507房入住的一名男子手中购买。民警立即赶到该酒店507房，将被告人张旭抓获，当场从其手提包内查获疑似毒品晶体状物质36.56克。经信阳市公安局物证鉴定所鉴定，许某携带的晶体状物质中检出甲基苯丙胺成分及巴比妥、咖啡因成分，张旭携带的晶体状物质中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，公诉机关提交并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：
证人许某2016年8月26日证言,今天我到息县找一个男的，他电话是130××××9089，QQ号是12×××11，名字叫征尘飞扬。今年六月底，我在QQ上（给他）留言，让他买一千元冰毒，他给了我一张农行卡号，我打了（钱）。谁知他收到钱后，一直没带来（冰毒），我想让他还钱，就骗他，问他能找到东西不（指的是冰毒），我要买五千元的。QQ上我给他发的是“你能帮我找五千块的茶叶不”，茶叶指的是冰毒，昨天上午他给QQ回信息，让我把电子秤带给他，他说可以找到，然后我又问一万元能拿多少？他说一万元最低一百元一个（一个就指一支）。然后夜晚八九点钟他告诉我他回息县了，让我去找他。他给我打电话说他带的有东西（指冰毒），让我去，并给我发了个位置，我坐出租车去了，他在阳光快捷宾馆门口等我，然后他领我去五楼507室，我去时房间有两个人，我看有人就回了。今晚七、八点的时候，我给他发信息说去找他，我去拿些冰毒吸，他让我过去，还是老地方。我去他房间坐了一会，他把放在桌上的冰毒给我吸了几口，他也吸了。临回罗山时我叫送我来的出租车接我，没走多远就被抓了。当时冰毒在我手上拿的。
其2016年10月24日证言，今年六月底，我向张旭要一千元的冰毒，他让我先打钱，我打了一千元，张旭给我的农行卡号可能是错的，过了一星期，这一千元又退回到我的农行卡了。张旭没收到钱，就没给我冰毒。今年8月25日晚我被抓时身上携带的冰毒是张旭在息县阳光快捷宾馆507房间给我的。当时张旭住在息县阳光快捷宾馆，他说他没钱吃饭，没钱付房费了，给了我4小袋冰毒让我卖。正好我来找张旭时，小涂打电话让我找点冰毒，我就把张旭包着的冰毒拿着准备给小涂。
其2017年4月13日证言，我微信昵称“痛彻心扉”。
其2017年5月15日证言，我QQ号11×××05，昵称“拒爱绝泪”。
2、证人汤某2016年8月26日证言，我在罗山开出租车，车牌号豫Ｓ×××××.今天夜晚七点十分，我在罗山南头大转盘往南地方接了一个女的，她让我送她到息县县城阳光快捷宾馆，然后我回了罗山。夜晚十点三十分，她又让我到息县接她回罗山。我到息县县城阳光快捷宾馆门口，她下楼坐我车回罗山，在息县出城往罗山方向一个桥中间被拦下。这个女的坐副驾驶座。车被拦停后，副驾驶座上的两包白纸抱着的东西是那个女的的。
3、被告人张旭2016年8月26日供述，我是昨天下午六、七点，住进（息县县城阳光快捷宾馆五楼）507房，我从前台拿的房卡，房间是我的朋友开的，我不知道（他）叫什么名字，外号叫小董。
4、罗山县公安局2016年8月26日对证人许某扣押物品清单提取笔录及称重笔录在卷，经称重，许某携带的疑似毒品白色晶体状物总净重2.59克。
5、罗山县公安局2016年8月26日对被告人张旭居住的酒店507房搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、称重笔录在卷，经称重，装有张旭机动车驾驶证的男士手提包内携带的疑似毒品白色晶体物总净重36.56克，房间床头柜上一只药瓶装有疑似毒品白色晶体物总净重0.31克。
6、罗山县公安局2016年9月1日调取息县阳光快捷宾馆2016年8月26日507房结账单、视频资料及照片20张在卷。
7、罗山县公安局2016年8月26日两份辨认笔录在卷，经辨认人许某对一组12张不同男性照片比对后，确认4号照片人（张旭）就是（在息县阳光快捷宾馆507房）卖其毒品的人。经辨认人汤某对一组12张不同女性照片比对后，确认8号照片人（许某）就是当日乘坐其车辆的女子。
8、罗山县公安局8月26日对被告人张旭尿液提取笔录、现场检测报告书、行政处罚决定书、行政拘留执行回执在卷。
9、罗山县公安局物证鉴定所2016年9月2日、9日两份理化检验鉴定报告在卷，经检验，被告人许某被抓时携带的疑似毒品晶体状物质中检出甲基苯丙胺成分，被告人张旭被抓时持有的黑色手提包内收缴的疑似毒品晶体状物质中检出甲基苯丙胺成分。
10、被告人张旭与证人许某微信聊天记录及光盘一张在卷。
11、罗山县公安局提供的被告人张旭入住宾馆视频光盘及被抓获视频光盘共三张在卷。视频于2017年5月26日当庭播放。视频中显示，2016年8月24日张旭入住息县阳光快捷宾馆时手提黑皮包。民警抓获时询问张旭手提黑皮包是否是他的，张旭回答是。
12、罗山县公安局2016年9月6日情况说明。抓获经过、立案决定书在卷。
13、被告人张旭被判刑的（2007）东法刑初字第3127号刑事判决书在卷。
14、被告人户籍证明、前科证明在卷。
本院认为，被告人张旭向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，罗山县人民检察院指控罪名成立。张旭辩解其没有贩毒行为。经查，张旭贩卖毒品的事实，有证人许某、汤某的证言及辨认笔录，证实许某与张旭有毒品交易行为；罗山县公安局的现场搜查笔录、扣押笔录及清单对装有张旭机动车驾驶证的手提包内查获疑似毒品的白色晶体物称重记录、理化鉴定报告、视频资料等，证实含有甲基苯丙胺成分的毒品系张旭携带和所有；另有张旭本人供述及入住宾馆视频资料、抓获现场视频资料等证据相佐证，以上证据来源合法，形成完整的证据体系，足以认定其贩卖毒品的事实。故张旭的辩解理由不成立，不予采纳。但公诉机关指控张旭黑皮包内毒品36.87克，与侦查机关查获包内毒品36.56克不符，故应认定为36.56克。侦查机关抓获张旭时，在其入住房间床头柜上发现的装有毒品0.31克的玻璃瓶，没有证据证明是张旭所有，应不予认定。被告人张旭向许某贩卖过毒品，其随身携带包内36.56克毒品应认定为贩卖，但尚未交易，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。综合本案情节，决定对其从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第二十三条、第五十二条之规定，判决如下：
被告人张旭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年九个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月5日起至2024年6月4日止）。
罚金于判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省信阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蔡韧
审 判 员 陈亮
代审判员 甘冉
二〇一七年六月六日
书 记 员 胡月