浙江省绍兴市越城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）绍越刑初字第731号
公诉机关绍兴市越城区人民检察院。
被告人张梅兵，无业。2007年7月16日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元，2011年10月17日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年5月10日经绍兴市越城区人民检察院。
指定辩护人朱玲燕，浙ＸＸ越律师事务所律师。
被告人陈某，原系浙江绍兴安邦护卫有限公司交接员。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月18日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
指定辩护人尹薇，浙ＸＸ越律师事务所律师。
绍兴市越城区人民检察院以越检公诉刑诉（2014）1487号起诉书指控被告人张梅兵、陈某犯贩卖毒品罪，于2014年7月7日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院指派代理检察员童彤出庭支持公诉，被告人张梅兵、陈某及其指定辩护人朱玲燕、尹薇到庭参加了诉讼。现已审理终结。
绍兴市越城区人民检察院指控，2013年9月至2014年3月，被告人张梅兵在绍兴市越城区天成花园小区（以下简称“天成小区”）内及门口贩卖毒品或通过其女友孙某贩卖毒品给被告人陈某7次，合计冰毒6.2克，麻古16粒；2013年12月至2014年3月，被告人陈某在绍兴市区昌安立交桥下可的店门口等地贩卖毒品给吸毒人员黄某等人5次，合计冰毒2.92克、麻古16粒。
2014年3月13日20时许，被告人陈某在绍兴市越城区昌安立交桥下被公安机关抓获，同日22时许，在被告人陈某带领和指认下，被告人张梅兵在天成小区门口被公安机关抓获。公安机关从天成小区22幢302室被告人张梅兵的住处及身上查获冰毒22.85克、k粉2.33克、麻黄草与冰毒混合物2.32克。经鉴定，被查获的冰毒含甲基苯丙胺成分，k粉含氯胺酮成分，麻黄草与冰毒混合物含麻黄碱与甲基苯丙胺成分。
综上，被告人张梅兵贩卖毒品7次，含甲基苯丙胺的毒品合计29.05克，含氯胺酮的毒品2.33克；被告人陈某贩卖毒品5次，含甲基苯丙胺的毒品合计2.92克。
为证明上述指控，公诉人当庭宣读和出示了相关证据。公诉机关认为，被告人张梅兵、陈某违反国家毒品管理制度，明知冰毒、麻古等是毒品而进行贩卖，其中被告人张梅兵贩卖甲基苯丙胺的毒品数量在十克以上五十克以下，被告人陈某贩卖毒品在3次以上，属情节严重，均应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人张梅兵因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯；其在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯。被告人陈某在到案后协助公安机关抓捕同案被告人，属立功。对二被告人应分别依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款以及第三百五十六条、第六十五条、第六十八条之规定处罚。
被告人张梅兵对起诉书指控其行为已构成贩卖毒品罪无异议，但对起诉书指控其于2013年九十月份通过其女友2次贩卖冰毒给陈某有异议。同时，其贩卖毒品的数量未到10克，公安机关从其身上及住处查获的毒品都是用于自己及女友吸食的，并请求从轻处罚。
被告人张梅兵的辩护人辩护称，被告人张梅兵认罪态度良好，如实供述犯罪事实；本案毒品的数量起诉书指控的有将近30克，其中在张梅兵住处搜查到的有20多克，该20多克并没有流入市场，请求对被告人张梅兵从轻处罚。
被告人陈某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，请求从轻处罚。
被告人陈某的辩护人辩护称，被告人陈某有立功情节，可以从轻或减轻处罚。被告人陈某系初犯，无前科劣迹，认罪、悔罪态度较好，可以酌情从轻处罚。被告人陈某5次贩卖毒品都不是陈某向他人主动兜售，其主观恶性较小。综上，请求对被告人陈某从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：
1-2、2013年九、十月份，被告人张梅兵通过其女友孙某（另案处理），在天成小区先后2次将1.6克、0.8克冰毒分别以人民币1000元、500元的价格贩卖给被告人陈某。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（1）陈某的证言及辨认笔录，2013年九十月份，其向张梅兵买过2次冰毒，都在天成花园张梅兵住的那幢楼下附近交易。一次，其打电话给张梅兵向他买2个冰毒，他叫其在小区门口等，他会叫朋友带来的。过了一会儿，有个女的给其送过来，其问她是不是“老毛”的朋友，她说是的，然后她给了其2包冰毒，每包0.8克，其给了她1000元现金。另一次，其打电话给张梅兵买1个冰毒，他叫其在他们住的那幢楼下等，他会叫朋友送来，后其给了她500元现金。这两次都是同一个女的给其送来的，就是其被抓那天公安人员在张梅兵住的房子里抓住的那个女的。经陈某于辨认，其辨认出6号照片中的孙某就是帮张梅兵送毒品的女子。
（2）证人孙某的证言及辨认笔录，证实其帮张梅兵送过2次毒品给陈某。2013年九十月份左右，其在张梅兵住的天成花园22幢302室，张梅兵不在家，他打电话给其说有人向他买冰毒，叫其从客厅沙发靠背那里的棕色皮夹里拿2包冰毒送到小区门口，有人在那里等着。其按照他说的拿了2包冰毒到小区门口，有个男的在那里等着，问其是不是“老毛”的朋友，其说是的，于是其知道这个人就是张梅兵说的买冰毒的人，其就把两包冰毒给了他，他给了其1000元现金；另一次也是2013年9、10月份，其和张梅兵都在天成花园22幢302室，有人打电话向张梅兵买毒品，张梅兵正在玩电脑游戏走不开，他从桌子上拿了用餐巾纸包好的冰毒给其，其送到楼下，看到一个男的在等，其知道就是他，因为旁边没有其他人，其就把冰毒给了他，他给了其500元现金。经辨认，孙某辨认出6号照片中的陈某就是其帮助张梅兵贩卖毒品给他的叫“胖子”的男子。
以上证据能相互印证，证实被告人张梅兵通过其女友孙某在天成小区，先后2次将冰毒贩卖给陈某的事实。被告人张梅兵辩解其未在上述时间、地点贩卖冰毒给陈某的意见，已被上述证据所否定，本院不予采纳。
3、2013年12月的一天，被告人张梅兵在天成小区门口，将0.8克冰毒以人民币400元至500元的价格贩卖给被告人陈某。后被告人陈某在绍兴市越城区昌安立交桥下可的便利店（以下简称“可的”）门口，将上述冰毒以人民币800元的价格贩卖给吸毒人员黄某。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的证人黄某的证言证实，证人黄某的证言证实其在上述时间、地点向被告人陈某购买冰毒0.8克的事实。被告人张梅兵、陈某对上述事实及证据均不表异议，所供与证人黄某的证言一致。
4、2014年1月下旬的一天，被告人张梅兵在天成小区门口，将5粒麻古（未称重）以人民币300元至350元的价格贩卖给被告人陈某。后被告人陈某在可的门口，将上述麻古以人民币400元的价格贩卖给吸毒人员黄某、陆某，并从中获利利群香烟1包。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的证人黄某、陆某的证言证实，证人黄某、陆某的证言证实其在上述时间、地点向被告人陈某购买5粒麻古的事实。被告人张梅兵、陈某对上述事实及证据均不表异议，所供与证人黄某、陆某的证言一致。
5、2014年2月上旬的一天，被告人陈某在绍兴市越城区中成新村小区门口，将0.8克冰毒以人民币400元的价格贩卖给吸毒人员黄某。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的证人黄某的证言证实，证人黄某的证言证实其在上述时间、地点向被告人陈某购买冰毒0.8克的事实。被告人陈某对上述事实及证据均不表异议，所供与证人黄某的证言一致。
6、2014年2月下旬的一天，被告人张梅兵在天成小区门口，将1.6克冰毒以人民币600元的价格贩卖给吸毒人员陈某。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的陈某的证言证实，陈某的证言证实其在上述时间、地点向被告人张梅兵购买冰毒1.6克的事实。被告人张梅兵对上述事实及证据均不表异议，所供与陈某的证言一致。
7、2014年3月3日左右的一天，被告人张梅兵在天成小区门口，将11粒麻古（未称重）以人民币550元至600元的价格贩卖给被告人陈某。后被告人陈某在可的门口，将上述麻古以人民币900元的价格贩卖给吸毒人员黄某等人。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的证人黄某的证言证实，证人黄某的证言证实其在上述时间、地点向被告人陈某购买11粒麻古的事实。被告人张梅兵、陈某对上述事实及证据均不表异议，所供与证人黄某的证言一致。
8、2014年3月13日晚上7时许，被告人张梅兵在天成小区门口，将1.4克冰毒以人民币1000元的价格贩卖给被告人陈某。后被告人陈某将其中的0.08克冰毒留下准备自己吸食，将剩余的1.32克冰毒在绍兴市越城区中金国际酒店门口，以人民币1200元的价格贩卖给吸毒人员黄某、陆某。后被告人陈某驾驶摩托车离去，吸毒人员黄某、陆某被公安机关当场抓获，二人购买的冰毒被当场查获。
同日晚上8时许，被告人陈某在绍兴市越城区昌安立交桥下被公安机关抓获，同日晚上10时许，在被告人陈某带领和指认下，被告人张梅兵在天成小区门口被公安机关抓获。公安机关从天成小区22幢302室被告人张梅兵的住处及身上查获冰毒22.85克、k粉2.33克、麻黄草与冰毒混合物2.32克。经鉴定，被查获的冰毒含甲基苯丙胺成分，k粉含氯胺酮成分，麻黄草与冰毒混合物含麻黄碱与甲基苯丙胺成分。
综上，被告人张梅兵贩卖毒品7次，含甲基苯丙胺的冰毒合计29.05克，含氯胺酮的毒品2.33克，麻古16粒；被告人陈某贩卖毒品5次，含甲基苯丙胺的冰毒合计2.92克，麻古16粒。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（1）证人黄某、陆某的证言，证实在上述时间、地点向被告人陈某购买冰毒的事实；
（2）证人王某的证言及毒品送检录像，证实王某将公安机关扣押的毒品交至绍兴市公安司法鉴定中心的事实。
（3）通话记录，证实2014年3月13日傍晚，被告人张梅兵与被告人陈某之间的通话记录。
（4）搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单，证实2014年3月13日晚上9时许，公安机关对绍兴市越城区天成花园22幢302室被告人张梅兵的住处进行了搜查，并扣押了相关毒品。
（5）扣押决定书、扣押清单及照片，证实公安机关从被告人陈某身上查获苹果手机1只、笔套1个（内有少许白色结晶状物）、人民币200元；从被告人张梅兵身上查获oppo手机1只、黄色小铁盒1个（内有白色结晶状物9包）、蓝色玻璃小瓶1个（内有白色晶状物）、人民币1000元；从吸毒人员陆某处扣得白色透明结晶状物2包。
（6）物证检验报告，证实从被告人张梅兵住处查获的白色结晶状物1袋重约2.33克，检测出氯胺酮成份，从其住处查获的白色粉末状物共计17袋及蓝色瓶子中提取的白色结晶状物，共计重约22.85克，均检测出甲基苯丙胺成份，从其住处查获的植物状物4小袋，共计重约2.32克，均检测出甲基苯丙胺和麻黄碱成份；从吸毒人员陆某处查获的白色结晶状物2小袋，重约1.32克，均检测出甲基苯丙胺成份。
从被告人陈某处查获的笔套中提取到无色结晶状物1管，重约0.08克，检测出甲基苯丙胺成份。
（7）毒品上交清单，证实公安机关将查获的甲基苯丙胺及氯胺酮上交给禁毒大队。
（8）抓获经过、户籍证明，证实被告人张梅兵、陈某的到案及身份情况。
被告人张梅兵、陈某对上述事实及证据均不表异议，所供与上述证据一致。
另查明，被告人张梅兵曾因犯贩卖毒品罪于2007年7月16日被本院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元，2011年10月17日刑满释放。被告人陈某因吸毒于2014年3月14日被绍兴市公安局越城区分局行政拘留五日。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的本院（2007）越刑初字第449号刑事判决书、农八师监狱管理局罪犯档案资料、绍兴市公安局越城区分局绍越公行罚决字（2014）第344号行政处罚决定书等证据予以证实。
被告人张梅兵、陈某对上述事实及证据均不表异议，所供与上述证据一致。
本院认为，被告人张梅兵、陈某违反国家毒品管理制度，明知冰毒、麻古是毒品而进行贩卖，其中被告人张梅兵贩卖甲基苯丙胺的毒品数量在十克以上不满五十克，被告人陈某贩卖毒品在3次以上，属情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人张梅兵曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之毒品犯罪，属毒品再犯和累犯，应依法从重处罚。被告人陈某到案后能协助公安机关抓捕同案被告人，有立功表现，可依法减轻处罚。鉴于被告人张梅兵、陈某认罪态度较好，且从被告人张梅兵住处及身上查获的冰毒22.85克、k粉2.33克等毒品尚未流入社会，可分别酌情从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议、被告人张梅兵、陈某及其辩护人请求从轻处罚的意见，本院均予以采纳。被告人陈某多次贩卖毒品，根据其犯罪情节，不宜对其适用缓刑，被告人陈某的辩护人请求对被告人陈某适用缓刑的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十八条、第五十六条、第六十四条，最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人张梅兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年五月十日起至二0二四年五月九日止；罚金限在本判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年三月十八日起至二0一七年一月十七日止；罚金限在本判决生效后十日内缴纳）；
三、公诉机关移送本院扣押被告人张梅兵、陈某人民币1200元系赃款；提包4只、黄色小铁盒1只、手机2只，均属作案工具，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢信芳
审 判 员 魏兴君
人民陪审员 章定安
二０一四年八月十三日
书 记 员 卢雅娟
附录
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。