内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）赤刑一终字第79号
原公诉机关赤峰市松山区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某某，男，1991年12月25日出生，汉族，工人，住赤峰市。
原审被告人刘某甲，男，1989年3月12日出生于内蒙古自治区赤峰市，满族，初中文化，农民，住赤峰市，无前科。2012年5月17日因涉嫌犯故意伤害罪被取保候审，2014年1月9日被逮捕，5月8日被取保候审。
赤峰市松山区人民法院审理赤峰市松山区人民检察院指控原审被告人刘某甲犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人王某某提起附带民事诉讼一案，于二0一四年八月六日作出（2014）松刑初字第47号刑事附带民事判决。在法定期限内，赤峰市松山区人民检察院未提出抗诉，原审被告人刘某甲未提出上诉，刑事判决部分已经发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人王某某不服，提出上诉。经阅卷、询问上诉人王某某，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定：被告人刘某甲与杨某某原系恋人关系。2011年12月5日23时许，被害人王某某与杨某某、邵某某等人在歌厅唱歌，期间刘某甲给杨某某打电话要求见面，后杨某某步行离开歌厅，王某某、邵某某等人开车随杨某某来到刘某甲所在的赤峰市松山区百合新城小区。当杨某某与刘某甲坐在刘某甲车里谈话之时，王某某、邵某某上前与刘某甲搭话并发生口角，后将刘某甲从车上拽下来进行踢打，刘某甲在被拽下车之时，将在其车里的刀拿在手里，在王某某、邵某某将其拽倒并对其踢打时，刘某甲用手里的水果刀将王某某、邵某某腿部划伤。
2011年12月26日，赤峰市公安局松山区分局出具赤松公物证鉴字（2011）第443号法医学人体损伤程度鉴定，鉴定意见为王某某左髌骨骨折、髌韧带断裂及半月板断裂，构成轻伤。2012年4月12日，赤峰市公安局松山区分局出具赤松公物证鉴字（2012）第086号法医学人体损伤程度补充鉴定，鉴定意见为王某某左膝关节屈曲受限屈30°≒伸0°，其左膝损伤构成重伤。在本案审理期间，被告人刘某甲提出鉴定申请，要求对王某某损伤是否构成重伤进行重新鉴定，并提交了记载王某某左膝活动情况的录像光盘。赤峰市松山区人民法院依法委托宁城县医院司法鉴定所进行鉴定，2014年4月23日，宁城县医院司法鉴定所作出（2014）临鉴字第93号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人王某某膝关节左膝关节活动基本正常，左下肢肌力正常，其左下肢损伤程度不属重伤。被害人王某某于2011年12月5日23时受伤后，即到赤峰学院附属医院进行门诊检查治疗，并于2011年12月7日住院治疗，于2012年2月27日出院，共住院治疗82天，其中门诊治疗花医疗费2538.57元，住院花医疗费22801.51元，合计25340.08元。2012年9月18日至2012年9月27日，王某某在赤峰学院附属医院二次手术住院治疗，共住院治疗10天，花医疗费7434.21元。王某某因此次伤害遭受的经济损失除医疗费32774.29元外，还包括司法鉴定检查费950元，护理费8427.2元（91.6元／天×92天），住院伙食补助费3680元（40元／天×92天），误工费8245.96元（32715元／年÷365天×92天），营养费3680元（40元／天×92天），合计人民币57757.45元。
原审法院认为，被告人刘某甲故意伤害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人刘某甲犯罪后如实供述所犯罪行，可对其依法予以从轻处罚。王某某与他人先对刘某甲进行殴打，王某某对其伤害结果存在重大过错，刘某甲自愿赔偿王某某经济损失，可酌情对刘某甲从轻处罚。对附带民事诉讼原告人要求赔偿理疗费的诉讼请求，因其理疗费单据不符合法律规定，该请求本院不予支持。对附带民事诉讼原告人要求按年工资70000元赔偿其误工费的诉讼请求，证据不足，不予支持。对附带民事诉讼原告人要求赔偿残疾赔偿金的诉讼请求，不属于刑事附带民事诉讼赔偿的范围，不予支持。王某某对其伤害存在重大过错，应承担相应的民事责任，王某某、刘某甲应按各50%的比例承担王某某损失为宜，刘某甲应承担王某某合理损失57757.45元的50%，即28878.73元。刘某甲明确表示自愿赔偿王某某各项经济损失人民币50000元，该意思表示系刘某甲对自己民事权利的处分，且不违反法律规定，予以确认。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十二条、第四十四条、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人刘某甲犯故意伤害罪，判处拘役四个月；二、被告人刘某甲赔偿附带民事诉讼原告人王某某各项经济损失人民币50000元；三、驳回附带民事诉讼原告人王某某的其他诉讼请求。
宣判后，原审附带民事诉讼原告人王某某不服，提出上诉，上诉理由为一审判决民事赔偿各承担50%责任，偏袒原审被告人刘某甲；他的误工费、理疗费应予保护。
经二审审理查明，2011年12月5日23时许，被害人王某某与杨某某、邵某某等人在赤峰市松山区欢乐时光歌厅唱歌，期间杨某某的前男友刘某甲打来电话，杨某某离开歌厅去找刘某甲，王某某、邵某某等人开车来到刘某甲所在的赤峰市松山区百合新城小区。杨某某与刘某甲坐在刘某甲车里谈话时，王某某、邵某某上前与刘某甲搭话并发生口角，王某某、邵某某将刘某甲从车上拽下并对刘踢打时，刘某甲持水果刀将王某某、邵某某腿部刺伤。2011年12月26日，经赤峰市公安局松山区分局鉴定，王某某左髌骨骨折、髌韧带断裂及半月板断裂，构成轻伤。2012年4月12日，赤峰市公安局松山区分局出具补充鉴定，鉴定意见为王某某左膝关节屈曲受限屈30°≒伸0°，其左膝损伤构成重伤。在一审审理期间，刘某甲对王某某损伤是否构成重伤提出申请重新鉴定，并提交了记载王某某左膝活动情况的录像光盘。赤峰市松山区人民法院依法委托宁城县医院司法鉴定所进行鉴定，经鉴定王某某左膝关节活动基本正常，左下肢肌力正常，其左下肢损伤程度不属重伤。
上诉人王某某于2011年12月5日到赤峰学院附属医院门诊检查治疗，2011年12月7日至2012年2月27日住院治疗82天，支付医疗费25340.08元。2012年9月18日至2012年9月27日，王某某在赤峰学院附属医院进行二次手术，住院治疗10天，支付医疗费7434.21元。王某某因此次伤害遭受的经济损失除医疗费32774.29元外，还包括司法鉴定检查费950元，护理费8427.2元（91.6元／天×92天），住院伙食补助费3680元（40元／天×92天），误工费8245.96元（32715元／年÷365天×92天），营养费3680元（40元／天×92天），合计人民币57757.45元。
上述事实，有经原审法院庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人王某某的陈述证实：2011年12月5日22时许，他和杨某某、邵某某等人在赤峰市松山区欢乐时光歌厅唱歌，杨某某接到其前男朋友刘某甲电话，刘要跟杨谈谈，二人在电话里吵起来了。杨某某就从歌厅出来到百合新城小区找刘某甲。他和邵某某、刘某乙开车去找杨某某和刘某甲。他们来到百合新城北区，杨某某在车里与刘某甲说话，邵某某把刘某甲从车上拽下来，他踹了刘某甲一脚，邵某某说刘某甲有刀，他和邵某某把刘某甲按倒在地，邵某某去抢刘某甲手里的水果刀，刘某甲用刀乱划，划到邵某某的大腿了，刘某甲站起来后他发现他的左膝盖处出血了，他和邵某某就去医院了。
2、证人杨某某的证言证实，2011年12月5日22时许，她和邵某某、王某某、刘某乙、刘某乙的女朋友在歌厅唱歌，她以前的男朋友刘某甲打电话说要来找她，她后来问刘某甲在哪里，刘某甲说在小区里。她到小区北口看见邵某某、王某某、刘某乙的车停在北区花坛南侧，刘某甲的车停在花坛西侧楼边，刘某甲看见她就按车喇叭，她上了刘某甲的车和刘说话。这时邵某某、王某某来到刘某甲的车前，邵某某敲敲车左门，刘某甲打开车门说“怎么的，和你有什么关系”。邵某某和王某某上前抓着刘的头发把刘某甲拉下车，连打带踹，不知谁说有刀，邵某某和王某某已经把刘某甲打倒在地了，打了一会儿刘某乙来到跟前，王某某捂着腿说受伤了，刘某乙开车拉着邵某某和王某某去医院了。
3、证人邵某某的证言证实，2011年12月5日晚，他和王某某、杨某某、刘某乙等人在赤峰市松山区欢乐时光歌厅唱歌，杨某某的前男朋友刘某甲给杨电话，二人吵起来了。他、王某某、刘某乙开车到百合新城小区找到刘某甲后，他们与刘某甲发生争执，王某某踹了刘某甲一脚，又打了刘一个嘴巴子，刘某甲掏出一把刀要捅王某某，他站在刘某甲的身后，将刘拽倒在地，王某某上前打刘某甲，刘某甲用刀捅了王某某和他的腿部。
4、证人刘某乙的证言证实，2011年12月5日晚，他、王某某、杨某某、邵某某等人在欢乐时光歌厅唱歌，杨某某总接电话，邵某某说杨某某好像和其男朋友刘某甲吵起来了，咱们去看看，别因为和咱们一起唱歌再打起来就不好了，杨某某后来就走了。他、邵某某、王某某开车拉着吕某某在杨某某后面跟着。在百合新城小区北区门口，刘某甲在一辆白色起亚轿车上按喇叭，杨某某走了过去。他把车停在百合新城小区北区的车位上，刚下车时他看见刘某甲和王某某、邵某某三人厮打在了一起，他走到跟前看见刘某甲的鼻子出血了，邵某某、王某某弯腰捂着腿，地上有一把刀，他让吕某某把刀捡起来，他和吕某某开车走到松州桥附近时他看见刀上有血，就让吕某某把刀扔到路边了。
5、证人吕某某的证言证实，2011年12月5日晚，她和王某某、杨某某、刘某乙等人在赤峰市松山区欢乐时光歌厅唱歌。杨某某和刘某甲在电话里吵了起来，她和王某某、杨某某、刘某乙、邵某某就开车去找刘某甲想劝劝。他们来到刘某甲家楼下，刘某甲正好开车回来，她和刘某乙没有下车，在车上听见王某某、邵某某和刘某甲吵了起来，刘某乙下车去拉架。她下车时看见杨某某抱着刘某甲，王某某、邵某某捂着腿，地上有一把刀，她捡了起来。这时刘某甲给其父亲打电话说把人捅了，她就和刘某乙、王某某、邵某某去医院了，路过莱茵河洗浴时，她把刀子扔了。
6、证人刘某丙的证言证实，2011年12月5日23时许，他在赤峰市松山区百合新城小区16号楼1032室的家里听见楼下有人吵架，他从窗户向外看见他儿子刘某甲和七八个人在楼下，他怕打架就穿好衣服跑下楼，下楼后那帮人已经不在了，只有刘某甲和杨某某，他问刘某甲怎么回事，刘某甲说有人打他，头部、右手、右腿都被踢伤了。
7、住院病历证实，2011年12月7日至2012年2月27日，王某某在赤峰学院附属医院住院治疗，入院诊断为左膝关节开放伤，左髌韧带断裂，左髌骨下级骨折。2012年9月18日至2012年9月27日，王某某在赤峰学院附属医院住院治疗，入院诊断为髌骨骨折术后，手术部位为髌骨骨折切开复位术，出院诊断为髌骨骨折术后骨愈合。
8、王某某住院费用清单及医疗费单据证实，王某某在赤峰学院附属医院第一次门诊治疗支付医疗费2538.57元，住院支付医疗费22801.51元，合计25340.08元。在赤峰学院附属医院二次手术住院治疗，支付医疗费7434.21元。
9、刘某甲住院病历及医疗费收据、用药清单、病情证明书证实，2011年12月6日至12月16日，刘某甲在赤峰市第二医院住院治疗，诊断为右示指皮裂伤，头部右眼睑及髋部软组织损伤，颅脑外伤神经症。
10、视听资料-光盘证实，王某某的左膝能够自由屈曲活动。
11、赤峰市公安局松山区分局赤松公物证鉴字（2011）第443号法医学人体损伤程度鉴定书证实，王某某左髌骨骨折、髌韧带断裂及半月板前角断裂，分别符合《人体轻伤鉴定标准（试行）》第二十五条、第二十六条之规定，均构成轻伤。左膝关节损伤能否构成重伤，视恢复情况而定。
12、赤峰市公安局松山区分局赤松公物证鉴字（2012）第086号法医学人体损伤程度补充鉴定书证实，2012年4月12日，经鉴定王某某左膝关节屈曲受限屈30°≒伸0°，其左膝损伤构成重伤。
13、宁城县医院司法鉴定所（2014）临鉴字第93号法医临床司法鉴定意见书证实，2014年4月21日，检查王某某左膝周遗留有13.5厘米瘢痕，左膝关节活动基本正常，左下肢肌力正常。比照《人体重伤鉴定标准》第二章（肢体残疾）第八条有关条款之规定，王某某左下肢损伤程度不属重伤。
14、赤峰学院附属医院司法鉴定中心（2012）临鉴字第492号法医临床鉴定意见书证实，被鉴定人王某某2011年12月5日受到损伤，致左膝关节开放伤，左髌韧带断裂，半月板损伤，髌骨骨折，应评定为九级伤残。
15、常住人口信息证实，原审被告人刘某甲的自然身份情况。
16、原审被告人刘某甲供述证实，2011年12月5日23时许，他开车到赤峰市松山区百合新城小区楼下，在车里给刚分手的女朋友杨某某打电话叫其过来谈谈，杨某某说其在欢乐时光歌厅与朋友唱歌。过了不长时间，杨某某就到了并上了他的车，他俩在车上刚说了几句话，来了三辆轿车停在他的车后面，从车上下来几个男子，其中他认识的有王某某、邵某某，有人打开他的车门抓住他的头发和衣服往车外拽他，他怕挨打就从车的手抠里拿出一把刀，他被拽下车并被按倒在地，一帮人围着对他乱踢，他被踢急了，就拿手中的刀朝踢他的人腿部乱划，那帮人就跑了。
本院认为，原审被告人刘某甲故意侵害他人身体健康，致王某某轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人王某某提出一审判决民事赔偿各承担50%责任，偏袒原审被告人刘某甲；他的误工费、理疗费应予保护的上诉理由，本院认为，原审被告人刘某甲与杨某某在车里交谈时，上诉人王某某及邵某某把刘某甲从车里拽出殴打，刘某甲持刀将王某某、邵某某划伤，上诉人王某某在案件起因方面存在重大过错，一审法院根据上诉人王某某的过错程度确定其承担民事责任的比例合理；上诉人王某某住院期间的误工费已经予以保护，理疗费收据不符合相关规定，不予保护，上诉人王某某的上诉理由不能成立。原审法院判决认定的事实清楚，证据确实充分，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郝剑辉
代理审判员 王金海
代理审判员 王德华
二〇一四年十月九日
书 记 员 林少康