湖北省武汉市武昌区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂武昌民初字第01325号
原告：何某。
委托代理人：田某。
被告：某甲公司。
法定代表人：陈某。
委托代理人：蒋某。
委托代理人：王某甲。
第三人：某乙公司。
法定代表人：万某甲。
委托代理人：王某乙。
原告何某诉被告某甲公司劳动争议纠纷一案，本院于2013年2月21日立案受理后，依法由审判员段一兵独任审判，分别于2013年4月1日、2013年6月14日公开开庭进行了审理。在案件审理过程中，依法追加某乙公司为本案第三人参加诉讼。该案由简易程序转为普通程序，由审判员段一兵担任审判长，与助理审判员张敏、人民陪审员潘海涛组成合议庭，于2013年9月18日公开开庭进行了审理。原告何某及其委托代理人田某、被告中建三局的委托代理人蒋某、王某甲到庭参加了诉讼。第三人某乙公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席开庭审理。本案现已审理终结。
原告何某诉称：我于2005年4月18日进入被告设立的中国建筑第三工程局（广州）南方公司（以下简称南方公司）第一经理部从事驾驶员岗位的工作（给经理部老总开车）。并同时受中建三局广州承包部管理，据查，上述（广州）南方公司和广州承包部都未注册，为非法人企业，属第三工程局设立广州的办事机构，对外称中建三局南方公司。2012年2月底，中建三局突然单某甲通知我解除事实劳动关系。在职期间，我的月工资为3200元。双方未签订过劳动合同，中建三局也未为我缴纳过社会保险费用。现为维护合法权益，诉至法院请求：1、判决被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金44800元（3200元／月×7个月）；2、判决被告支付原告未签劳动合同双倍工资差额35200元（3200元／月×11个月）。3、判决被告支付原告一个月代通某3200元；4、判决被告支付原告每月8天以上的劳动加班工资补偿98869元。（3200元／月÷21.75天×8天／月×12个月×7年）（因工作性质，延长工作时间，晚上加班，节假日加班，休假日加班等应得的劳动工资报酬）同时要求被告提供有关加班证据。5、判决被告为原告补办2005年7月28日至2012年2月底的养老保险，或一次性按应交金额补偿到位。在案件审理过程中，原告表示若查明其与第三人之间存在劳动关系，则要求第三人对上述诉讼请求承担相应的法律责任。
被告某甲公司辩称：1、原告混淆诉讼主体起诉被告，原告与本案争议无直接利害关系，应驳回起诉。被告某甲公司作为资本集团，控股旗下多家实业公司，对外不展开经营活动，也未设立任何分支机构。建筑施工业务由其子公司中建三局建设工程股份有限公司经营，中建三局建设工程股份有限公司在社会上简称为“中建三局”，但并非某甲公司。原告起诉被告明显混淆诉讼主体，与本案争议无直接利害关系，应驳回起诉；2、原告与某乙公司存在劳动关系，2012年2月，某乙公司与原告协商解除劳动关系，一次性支付原告3万元现金，故被告与原告无劳动关系，原告滥用诉权。被告提交的证据1至4某乙公司工资发放清单显示，某乙公司向原告发放了2010年10月至2012年2月期间的工资，与原告证据六《华夏某工资卡明细对账单》吻合，某乙公司与原告存在劳动关系。2012年2月，某乙公司与原告协商解除劳动关系，一次性支付原告2万元现金，原告在此前申告中建三局建设工程股份有限公司的劳动仲裁中当庭承认（有庭审笔录可供查证）；3、即使原告主张与被告存在劳动关系客观真实，原告的权利因仲裁时某届满，不享有胜诉权，在此，应驳回原告全部诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第27条，劳动争议申请仲裁的时某期间为一年。仲裁时某期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。在原告所称的整个期间内，未向被告提出任何权利主张，即便原告提交的证据材料完全真实、关联、合法，也只能证明2005年至2010年9月期间存在事实劳动关系，直至2012年4月27日原告第一次申请仲裁，1年仲裁时某已届满，原告不再享有胜诉权，湖北省劳动人事争议仲裁委员会驳回原告全部仲裁请求的裁决正确合法，在此，应驳回其全部诉讼请求。另外，原告诉讼请求依据混乱，诉讼请求第1、3项中的法条适用条件相互矛盾，犯有法律常识性错误。
综上所述，湖北省劳动人事争议仲裁委员会驳回原告全部仲裁请求的裁决完全正确合法。原告与某乙公司存在劳动关系，原告与我方无劳动关系，原告起诉我方的诉求不成立，故应驳回原告全部诉讼请求。
第三人某乙公司述称：一、本案原告的诉讼请求已经确定，与我公司没有任何关系。本案经过了开庭审理，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条，当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。原告的诉讼请求已经确立，不能变更，所以我公司与原告诉讼请求没有关联。二、本案原告已经超过诉讼时某。本案中原告在起诉状中称2012年2月底解除劳动关系，至今已经超过了一年的仲裁时某，所以与我公司没有关联，至今原告没有任何仲裁、诉讼与我公司发生，我公司请求法院核查时某问题。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：
1、某甲公司、中建三局建设工程股份有限公司《企业信息报告》各一份。
证明：被告具有用工主体资格；被告是“中建三局建设工程股份有限公司”占股85.38%的大股东，两者之间是控制与被控制的关系；被告在2007年12月11日前名称为“中国建筑第三工程局”。
2、《管理手册》、《梁某甲作牌》、《通讯录》、《总承包工程合同》、《东某甲建设工程安全检查整改通知书》两份。
证明：被告下设的“南方办事处”（又称中建三局南方局）与中建三局建设工程股份有限公司下设的“中建三局南方公司”实行“一套人马、两块牌子”运营，两者在劳动用工方面混为一体；以“中建三局建设工程股份有限公司”名义承接的中山市东某甲“茵华花园三期工程”，2013年还在施工整改；原告出车加班的记录保存在被告处。
3、《2008年中建三局建设工程股份有限公司南方公司年会录像》、2008年2月28日中建三局建设工程股份有限公司广州承包部颁发的《荣誉证书》一份。
证明：原告向被告提供了自己的劳动，并获得了以“中建三局建设工程股份有限公司广州承包部”名义颁发的荣誉证书。
4、2011年9月30日广州市第三福星汽车服务有限公司出具的《收据》一张（编号N0.6035656），2005年7月14日、2005年11月10日、2006年1月19日中国建筑第三工程局（广州）南方公司第一经理部所出具的收据三张（编号分别为N0.0006290、N0.0036881、N0.0036784）。
证明：原告向被告提供了自己的劳动，办理车辆维修事宜；原告受到被告的管理和约束，事前借款事后必须报销冲账或交还余款。
5、《粤通卡客户交易清单（储值卡）》、《储值卡注册资料修改回执》、《客户资料与信息服务管理回执》。
证明：2012年1月原告仍在向被告提供劳动，包括出车到中山市东升旗；原告存在加班的事实。
6、《浦某展银行工资卡个人凭证项下指定活期账户历史明细清单》、《华夏某工资卡明细对账单》、2012年8月22日上海浦某展银行广州分行五羊支行业务出具的《证明》一份、《梁某乙夏某工资卡》。
证明：被告向原告按月支付了固定工资报酬；2010年10月起被告员工的工资均改换为华夏某的“华夏卡”。
7、《鄂劳某定字（2012）54号仲裁决定书》、《鄂劳某不字（2013）23号不予受理通知书》。
证明：此次劳动争议，已经过仲裁前置程序；被告代理人蒋某既是中建三局建设工程股份有限公司的员工，也是某甲公司广州分公司法律事务部的科员，据此可证明被告与中建三局建设工程股份有限公司南方公司实行“一套人两块牌子”。
证人万某乙（男，汉族，1952年1月14日出生，湖北黄冈人，中建三局第二建筑工程公司退休职工，住洪山区武珞路306号二公司家属院，身份证号码420122195201140013。）出庭作证：我2004年从中建三局第二建筑工程公司退休后应聘到中建三局南方公司广州承包部任办公室主任，后任保安总监，2012年3月份因为家里添了孙某就辞职离开。2005年，我经手将原告作为专职驾驶员招聘进广州承包部，原告在我之前离开公司，是他自己提出离职，是因为什么原因我并不清楚。原告在职期间，原、被告未签书面劳动合同，被告未为原告办理社保，2012年3月份原告离职前就提出能否解决以上问题，但一直没有解决。原告在职期间由于工作性质，经常早出晚归，周末、节假日都很少休息，被告未向其未发放加班工资。中建三局有近五十年历史，曾经有三个名字，但是南方公司是某甲公司内部在广州成立的公司，某甲公司和中建三局建设工程股份有限公司是同一班人马。某甲公司在2004年组建南方公司，当时的经理和书记在某甲公司中有正式任命文件。南方公司使用的公章，既有南方公司承包部的公章，也有中国建筑三局公司粤广州承包部的公章。
证明：中建三局建设工程股份有限公司与某甲公司法人人格混同。单位未与其签订劳动合同，未为其办理社会保险，原告因此辞职。
被告中建三局公司对原告何某提交的证据1的真实性、合法性无异议，说明中建三局股份有限公司与中国建筑第三工程有限公司为两个独立法人。对证据2，无管理手册来源的证据，此证据缺乏真实性和合法性；其他的四份证据不具备与本案的关联性。对证据3认为荣誉证书中落款的中建三局第三建筑工程广州承包部与我们无关联。对证据4中的盖章机构与我单位无关联。对证据5清单系打印件没有银行盖章，对其真实性有异议。证据没有相关单位盖章，对卡及明细的真实性均有异议，注册信息可以由个人随意修改，不能证明原被告之间存在劳动关系。回执中的南方公司与我方无关联。对证据6，我方认为浦发银行的证据只能证明中国建筑第三工程局（广州）南方公司第一经理部向某甲放2005年7月28日至2010年9月29日的工资，该公司与我方无关联。对华夏某的证据无法证明原告工资系被告发放，我方不予认可。对证据7中第54号仲裁书的真实性无异议。对第20号的仲裁书的真实性无异议，对关联性有异议，该裁决书中被申请人与本案被告系两独立的主体。对鄂劳某不字（2013）23号不予受理通知书的真实性无异议，对关联性不予认可。对证据8证人证言，认为只提供了身份证信息，不能证明其是我方员工。原告想要证明的两单位混同，中建三局股份公司与第三工程公司，是依法独立成立的两个法人，根据证据规则，国家机关出具的证明材料优先于证人证言，原告证据的证明力不足。
被告中建三局公司为支持其抗辩理由，向本院提交如下证据：
1、鄂劳某定字（2012）54号仲裁决定书，证明2012年7月17日原告申请撤回仲裁申请，本案未经劳动仲裁裁决。我公司与原告之间的纠纷已经完结，原告2013年仲裁被申请人为中建三局股份公司，与我方无关联。
2、2010年10月发放工资表。证明：某乙公司向原告发放2010年10月份工资。
3、华夏某分户账明细单（对账单）。证明：每月工资发放总额与华夏某批量代发工资清单1工资总额吻合，发工资清单1中发放单位为某乙公司。
4、华夏某批量代发工资清单1。证明：某乙公司向原告发放2010年11月-2011年8月份工资，与原告存在劳动关系。
5、华夏某批量代发工资清单2.证明：某乙公司向原告发放2011年9月-2012年2月份工资，与原告存在劳动关系。
6、原告提供的“华夏某工资卡明细对账单”。证明：何某的华夏某卡号为：×××1522与证据3、4中的吻合，证据3、4中“何某”为本案原告。
7、某乙公司出具的证明书及银行付款记录。
原告对被告提交的证据1认为，对证据的真实性无异议，但是不能达到被告的证明目的。决定书只是准予撤诉，但并非指双方纠纷完结，原告无权再次起诉。对证据2中本人签名的真实性无异议，但认为签名时无第三人的印章，系在被告的第一经理部领取工资的签名。对证据3、4的真实性有异议，即使证据真实，也不能证明原告与第三人存在劳动关系。对证据5的证明目的无异议。对证据6的真实性无异议。对证据7，认可收到了3万元，但该款不是经济补偿，而是报销款项及万某甲的私人花销，原告还保留发票原件。
第三人某乙公司在法定举证期间未提交证据。
经审理查明：原告何某2005年入职中国建筑第三工程局（广州）南方公司第一经理部，从事司机工作，该单位从2005年7月20日开始向原告发放工资直至2010年9月29日。2010年10月至2012年2月原告的工资由第三人某乙公司向原告发放，每月工资3000元。2012年2月因单位未为其缴纳社会保险，原告辞职。原告自述并不知道第三人某乙公司向某乙发放工资，其在2010年10月前后的工作地点及工作内容均无变化。2012年2月底，由于单位长期未为其办理社会保险，原告辞职。原告在职期间，未签订过劳动合同。2012年4月27日原告何某（申请人）以某甲公司为被申请人向湖北省劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2012年7月17日撤回申请，同日，湖北省劳动人事仲裁委员会作出鄂劳人仲定字（2012）54号仲裁裁决书，准予申请人撤回仲裁申请。同日，原告何某（申请人）以中建三局建设工程股份有限公司为被申请人向湖北省劳动人事仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人：1、支付解除劳动关系赔偿金44800元；2、支付双倍工资差额25200元；3、支付一个月的代通某3200元；4、支付加班工资；5、补办社会保险或按一次性应交金额补偿。该委于2013年1月23日作出鄂劳某裁字（2013）20号仲裁裁决书，裁决如下：驳回申请人的仲裁请求。该仲裁裁决书已发生法律效力。2013年1月28日，原告何某以某甲公司为被申请人再次向湖北省劳动人事仲裁委员会申请仲裁，该委以证据材料不充分为由作出了鄂劳某不字（2013）第23号不予受理通知书。
被告当庭陈述：被告某甲公司是中建三局建设工程股份有限公司的母公司，该公司无工作人员，只是对内发文使用的称号，对外均是以中建三局建设工程股份有限公司的名称签订合同。同时认可2005年7月至2010年9月期间与原告存在劳动关系，2010年10月至2012年2月第三人与其下属的承包部系劳务派遣关系。
本院认为：即使被告与中建三局建设工程股份有限公司的关系如其所述，造成他人混淆两者之间关系的责任，应由被告承担。本案中某甲公司系用工单位，第三人某乙公司系用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，因用人单位未为其缴纳社会保险费用，劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。该法第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”。原告何某当庭陈述其因单位未为其办理社会保险，故辞职。关于原告要求被告及第三人支付违法解除劳动合同经济赔偿金44800元的诉讼请求，应调整为由第三人某乙公司支付原告经济补偿金21306.25元（3043.75元／月×7月）。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”由于某乙公司未与原告签订书面劳动合同，故某乙公司应当向原告支付未签书面劳动合同的双倍工资差额33481.25元（3043.75元／月×11月）。
关于原告要求支付一个月代通某3200元的诉讼请求，由于原告系辞职，故原告的此项诉讼请求，本院不予支持。
关于原告要求支付加班工资的诉讼请求，其提交的加班证据不充分，故原告的此项诉讼请求，本院不予支持。
关于原告要求补办社会保险或一次性按应交金额补偿到位的诉讼请求，不属于民事案件的审理范围。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条的规定，劳务派遣单位违反本法规定给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。某甲公司作为实际用工单位应当与某乙公司承担本案连带赔偿责任。
关于被告某甲公司主张即使原告能证明2005年至2010年9月期间双方劳动关系成立，2012年4月原告才第一次申请仲裁，已过一年仲裁申请时某，原告不再享有胜诉权的抗辩理由。由于该单位仍是用工单位，原告并不知晓被安排到新单位，故原告的此项抗辩理由，本院不予支持。
关于被告主张某乙公司已向原告支付3万元经济补偿的抗辩理由，由于仅提供了汇款证明，该证据并不能充分证明该款系经济补偿，且原告的工资账户上有多笔“其他代发”的款项，原告提交的证据亦能证明其与单位有报销结算的往来。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，某乙公司系依法追加的当事人，原告亦要求其承担相应的民事责任，故对其辩称意见，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十二条、第九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、第三人某乙公司于本判决书生效之日起十日内向原告何某支付经济补偿金21306.25元（3043.75元／月×7月）；
二、第三人某乙公司于本判决书生效之日起十日内向原告何某支付未签书面劳动合同的双倍工资差额33481.25元（3043.75元／月×11月）；
三、被告某甲公司对第一、二项中的款项承担连带赔偿责任；
四、驳回原告何某的其他诉讼请求。
本案案件受理费10元，本院予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费人民币10元，款汇武汉市中级人民法院，户名：武汉市财政局非税收入汇缴专户
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市中院诉讼费分户；账号：079501040000393；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。
发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
审 判 长 段一兵
代理审判员 张 敏
人民陪审员 潘海涛
二〇一三年十月二十一日
书 记 员 郭思文