江苏省大丰市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大民初字第1116号
原告李祥明，女，汉族。
委托代理人朱领进、邵中连，大丰市东宁社区法律服务所法律工作者。
被告大丰市白驹峰达玩具厂，住所地大丰市白驹镇大白公路16（北侧）。
法定代表人陈国保。
被告陈国保。
两名被告共同委托代理人朱颖松，江苏法鼎（大丰）律师事务所律师。
原告李祥明诉大丰市白驹峰达玩具厂（以下简称峰达玩具厂）劳动争议一案，本院于2014年5月19日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告李祥明的委托代理人朱领进、邵中连，被被告峰达玩具厂及被告陈国保的共同委托代理人朱颖松到庭参加诉讼。本案现已审结。
原告李祥明诉称，2011年6月23日，被告招用原告为生产车间操作工，月工资约定为1500元整。2011年9月23日上午，原告在被告处装玩具时，不慎从竹梯上摔落致伤。当时，经东台同仁医院治疗诊断为左侧胫骨远端骨折、左侧胫骨下段骨折。该事件被认定为工伤。2014年1月9日，盐城市劳动能力鉴定委员会认定原告因工伤左侧胫骨远端骨折、左侧腓骨下端骨折，致残程度等级为八级。原告多次向被告提出解决工伤待遇赔偿事宜未果。现请求法院依法判令被告立即支付原告工伤保险待遇合计178325元；本案的诉讼费及保全费由被告承担。
被告峰达玩具厂辩称，1、原、被告双方是临时雇佣关系而非劳动关系，因为被告做的订单都是外贸订单，有订单的时候才临时召集原告来上班，是典型的计件工资模式。2、原告陈述的月工资约定1500元／月缺乏事实依据，原告是代替他人在被告处工作，与被告之间不存在劳动关系。3、原告与其他单位有劳动关系，且其他单位为其缴纳劳动保险，这导致被告无法为原告缴纳保险。4、原告于2011年9月23日发生受伤事故属实，被告已经尽全力进行救助，是因东台同仁医院的医治失误而导致原告伤情产生后遗症。5、医疗事故发生后，原告和东台同仁医院达成私下协议。6、2014年1月9日的盐城市劳动鉴定结论通知书于2014年1月20日才向被告送达，被告于2014年1月22日以书面邮寄的形式向大丰市劳动仲裁委员会递交异议申请书，至今没有任何结果。
经审理查明，被告峰达玩具厂系个人独资企业，投资人姓名为陈国保。原告李祥明曾系被告峰达玩具厂操作工。2011年9月23日上午，原告在被告处装玩具时，不慎从竹梯上摔落致伤。当日，原告李祥明被送至东台同仁医院治疗，入院诊断为左侧胫骨远端陈旧性骨折、左侧胫骨下段陈旧性骨折，住院29天。2011年12月23日，原告李祥明再次入东台同仁医院治疗，住院213天。2012年7月26日，原告转至南通大学附属医院接受治疗，入院诊断为左下肢感染、左腓骨骨折术后，住院41天，2012年9月5日治愈出院。原告出院后一直未到被告处上班。2012年9月18日，原告李祥明向大丰市人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，大丰人力资源和社会保障局将李祥明在被告峰达玩具厂装玩具时造成的损害认定为工伤。2014年1月9日，盐城市劳动能力鉴定委员对被告单位李祥明同志伤情作出如下鉴定结论：根据《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》，李祥明的致残程度鉴定为八级。原告为此支付鉴定费用为400元。2014年2月28日，原告李祥明向被告峰达玩具厂邮寄送达关于解除劳动合同的报告。2014年2月26日，原告向大丰市劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，2014年3月24日，因收到原告李祥明的申请后五日内未予受理，大丰市劳动人事争议仲裁委员会征询原告李祥明是否同意由该委继续审理。原告李祥明不同意由该委继续审理。2014年5月19日，原告李祥明起诉至本院。
庭审中，被告陈述曾对盐城市劳动能力鉴定委员会对李祥明出具的鉴定结论提出过书面异议，但未提供相关证据证明该事实。
另查明，原告李祥明在2011年7月至2013年12月期间的社会保险是原告李祥明以自由职业者的名义缴纳。
以上事实，有原、被告双方当事人陈述，出院记录，认定工伤决定书，盐城市劳动鉴定结论通知书，辞职报告，劳动争议仲裁申请书，征询书，调查笔录，职工缴费明细查询等证据予以证实。
本院认为，根据法律规定，用人单位应当参加工伤保险而未参加的，职工发生工伤后，应由用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告李祥明与被告峰达玩具厂间存在着劳动关系。原告李祥明在工作中受伤，已经劳动行政主管部门认定构成工伤且劳动能力鉴定亦已生效，原告李祥明依法应享受相应的社会保险待遇。被告峰达玩具厂在原告李祥明于2012年9月5日治愈后一直未要求原告李祥明回单位上班，原告李祥明亦未主动回被告单位上班，应视为原、被告之间的劳动合同在2012年已经协议解除。故对原告主张的一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金应以2011年度大丰职工月平均工资2934.58元进行计算，故原告一次性工伤医疗补助金应为72777.60元【（75－44周岁）×2934.58元／月×0.8】，一次性伤残就业补助金26411.20元（2934.58元／月×9个月）。鉴于原告李祥明主张的本人工资1500元／月，远低于2011年江苏省娱乐用品制造业在岗职工平均工资标准，故对于原告主张的一次性伤残补助金以1500元／月计算，应为16500元（1500元／月×11个月）。原告主张的住院伙食补助费，其合计住院283天，故合理住院伙食补助费应为5094元（18元／天×283天）。原告主张的停工留薪待遇18000元（1500元／月×12个月），并不违反法律规定，本院予以认可。原告主张的经济补偿金，因双方的劳动关系视为被告峰达玩具厂与原告李祥明协商一致解除，故被告峰达玩具厂应向原告支付经济补偿金，原告李祥明的合理经济补偿金数额应为2250元（1500元／月×1.5个月）。原告主张的护理费16572.60元，经本院释明，原告未申请劳动能力鉴定部门确认是其否需要护理，故本院对原告主张护理费的主张不予支持。原告主张的鉴定费400元，以票据为依据，本院予以认可。
综上，原告李祥明因工伤形成的合理损失为：一次性工伤医疗补助金72777.60元，一次性伤残就业补助金26411.20元，一次性伤残补助金16500元（1500元／月×11个月），住院伙食补助费5094元，停工留薪待遇18000元，经济补偿金2250元，鉴定费400元，以上合计141432.80元。被告峰达玩具厂应对原告的上述损失履行赔偿义务，被告陈国保作为被告峰达玩具厂的唯一投资人，应对上述债务承担连带责任。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，第四十六条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条，第三十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条的规定，判决如下：
一、被告大丰市白驹峰达玩具厂赔偿原告李祥明141432.80元，于本判决生效后15日内履行完毕。如被告大丰市白驹峰达玩具厂财产不足以清偿141432.80元债务的，被告陈国保以个人的其他财产予以清偿。
二、驳回原告李祥明的其他诉讼请求。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告峰达玩具厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本9份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。
审 判 长 刘 萍
代理审判员 周旭日
人民陪审员 史春丽
二〇一四年十一月七日
书 记 员 陈 燕
附相关法律条文
1、《中华人民共和国劳动合同法》
第三十六条：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
2、《中华人民共和国个人独资企业法》
第二条，本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。
第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。
3、《工伤保险条例》
第三十条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。
生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。
第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
4、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十四条：职工因工致被鉴定为五至十级伤残的，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，用人单位支付的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的标准为：
（一）一次性工伤医疗补助金。按照统计部门最近一次公布的当地人口平均寿命与解除、终止劳动关系时的年龄之差计算，五级的，每满一年发给1.4个月的当地职工平均工资；六级的，每满一年发给1.2个月的当地职工平均工资；七级的，每满一年发给1个月的当地职工平均工资；八级的，每满一年发给0.8个月的当地职工平均工资；九级的，每满一年发给0.4个月的当地职工平均工资；十级的，每满一年发给0.2个月的当地职工平均工资.不满一年的，按一年计算。
患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发40%。
（二）一次性伤残就业补助金。以当地职工平均工资为基础，按照伤残等级和解除、终止劳动关系时的年龄，分别发给1-36个月的一次性伤残就业补助金。
（三）作为一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计发基数的当地职工平均工资，为解除、终止劳动关系时当地上年度职工平均工资。
工伤职工领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金后，工伤保险关系终止。