广东省佛冈县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1821刑初174号
公诉机关佛冈县人民检察院。
被告人廖志东，男，1992年7月13日出生于广东省佛冈县，汉族，初中文化，农民，住广东省佛冈县。2014年1月24日因敲诈勒索被本院判处有期徒刑一年。2016年8月16日因吸毒被佛冈县公安局处以行政拘留十五日；因本案于2016年8月31日被佛冈县公安局刑事拘留，同年9月14日被执行逮捕。
佛冈县人民检察院以佛检公刑诉（2016）159号起诉书指控被告人廖志东犯非法持有枪支罪，于2016年11月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月7日公开开庭进行了审理。佛冈县人民检察院指派检察员黄积新出庭支持公诉，被告人廖志东到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年5月的一天，被告人廖志东在佛冈县汤塘镇向一名绰号叫“阿海”的男子借来一支气手枪。借来手枪几天后，廖志东在佛冈县汤塘镇又向一名绰号叫“阿德”的男子借得了一支自制散弹枪，随枪带有6枚子弹，并一直非法保管持有上述二支枪。2016年8月13日晚，廖志东在佛冈县汤塘镇再次向“阿海”借用了一支自制手枪，随枪还有219枚子弹。廖志东得到上述三支枪后，一直非法保管持有。2016年8月15日，廖志东将上述三支枪和子弹藏在一辆黑色豪爵牌女装摩托车上，并驾车来到佛冈县汤塘镇大埔村委会定公塘村周某某家时被公安民警查获。经清远市公安司法鉴定中心对廖志东持有的枪形物品和弹形物品进行枪支弹药性能鉴定，鉴定意见为送检3支枪形物中，一支枪形物为自制仿12号猎枪，具备枪支性能，且可以击发；送检224枚弹形物，其中159枚为自制小口径弹，5枚为12号猎枪弹。
认定上述事实的证据如下：1．起获的枪支、子弹；2．刑事判决书、户籍证明、行政处罚决定书等书证；3．证人周某、莫某、廖某的证言；4．被告人廖志东的供述；5．现场勘验检查、指认笔录、辨认等笔录；6．清远市公安司法鉴定中心的痕迹检验报告、佛冈县公安司法鉴定中心的痕迹检验报告；7．抓获经过。
公诉机关认为，被告人廖志东违反枪支管理规定，非法持有枪支和子弹，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。鉴于被告人廖志东归案后能如实供述其犯罪事实，依法可以酌情从轻处罚；但被告人廖志东在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。建议对被告人廖志东犯非法持有枪支罪在有期徒刑一年八个月至二年八个月的幅度内判处。
被告人廖志东对指控的犯罪事实和罪名没有异议。
经审理查明，2016年8月15日20时许，佛冈县公安局汤塘派出所在佛冈县汤塘镇大埔村委会定公塘村周某家将涉嫌吸毒的廖志东、周某、莫某抓获，并当场在廖志东驾驶的女装摩托车中起获廖志东非法持有的枪形物3支（自制散弹枪1支、自制手枪1支、气手枪1支）、弹形物224发（猎枪弹5发、自制手枪弹219发）。经清远市公安司法鉴定中心鉴定，送检的枪形物3支，其中1支为自制仿12号猎枪，以火药燃烧产生气体为动力发射弹丸，具备枪支性能，可以击发；1支为以压缩气体为动力的气手枪，因压缩气体动力不足不能正常击发；1支枪形物不具备检验条件；送检的224发弹形物，其中159发为自制小口径弹，5发为12号猎枪弹，60发不是子弹。
上述事实，有如下经过开庭举证、质证的证据证实：
1、起获的枪形物3支、弹形物224发等物证。
2、抓获经过、起获经过、行政处罚决定书、拘留证，证实：2016年8月15日20时许，佛冈县公安局汤塘派出所在佛冈县汤塘镇大埔村委会定公塘村周某家将涉嫌吸毒的廖志东、周某、莫某抓获，并当场在廖志东驾驶的女装摩托车中起获三支枪形物和弹形物224枚。廖志东因吸毒于2016年8月16日被佛冈县公安局处以行政拘留十五日，因本案于2016年8月31日被佛冈县公安局刑事拘留。
3、户籍证明，证实被告人廖志东的出生日期、户籍地、住址等个人基本信息，其犯罪时已达到应当负刑事责任的年龄。
4、（2014）清法刑初字第9号刑事判决书，证实：被告人廖志东因犯敲诈勒索罪于2014年1月14日被本院判决有期徒刑一年，并处罚金1000元。
5、扣押清单、发还清单，证实：公安机关扣押了被告人廖志东驾驶的女装摩托车1辆、持有的枪形物3支（自制散弹枪1支、自制手枪1支、气手枪1支）、弹形物224发（猎枪弹5发、自制手枪弹219发）。女装摩托车已发还给周某英。
6、佛冈县公安局汤塘派出所出具的情况说明，证实：汤塘派出所在侦办廖志东非法持有枪支案中，廖志东交代是向“阿德”、“阿海”等人借用枪支，因人员信息不详，暂无法找到“阿德”、“阿海”等人。
7、被廖志东确认枪支、子弹照片，证实：被告人廖志东确认照片中的自制散弹枪1支、自制手枪1支、气手枪1支、猎枪弹、自制手枪弹是其持有并于2016年8月15日被公安机关在其驾驶的女装摩托车内起获。
8、证人周某的证言及其辨某，证实：2016年8月15日晚上，其与廖志东、“阿安”因吸毒在其位于佛冈县汤塘镇大埔村委会定公塘村的家中被公安民警抓获，民警在廖志东的摩托车发现枪支。
周某确认照片中的女装摩托车就是2016年8月15日晚廖志东驾驶到其家的摩托车。
9、证人莫某的证言，证实：2016年8月15日晚上，其与廖志东、周某因吸毒在周某位于佛冈县汤塘镇大埔村委会定公塘村的家中被公安民警查获。当晚，是廖志东驾驶一辆女装摩托车搭载其到周某家。
10、证人廖某的证言，证实：其弟弟廖志东2016年8月15日晚驾驶的女装摩托车，是其给其母亲周某英使用的，当天，是廖志东拿了其母亲的钥匙将车开走的。
11、被告人廖志东的供述，证实：其因吸毒产生幻觉，觉得有人要害其，其就向他人借枪防身。其中，2016年5月，其向“阿海”借了一支气手枪、向“阿德”借了一支自制散弹枪及6发猎枪散弹；同年8月13日，其又向“阿海”借了一支自制手枪及二百多发加装钢珠的发令枪弹。同年8月15日，其将三支枪及全部子弹放在一辆黑色的女装摩托车内，驾驶该摩托车搭载莫某到佛冈县汤塘镇大埔村委会定公塘村周某家中。当晚，被公安民警在周某家中查获其放在该女装摩托车内的三支枪支和子弹。
12、清远市公安司法鉴定中心清公（司）鉴（痕）字（2016）08012号痕迹检验报告，证实：送检的枪形物3支，1支自制仿12号猎枪，以火药燃烧产生气体为动力发射弹丸，具备枪支性能，可以击发；1支为以压缩气体为动力的气手枪，因压缩气体动力不足不能正常击发；1支枪形物不具备检验条件；送检的弹形物224发，其中159发为自制小口径弹，5发为12号猎枪弹，60发不是子弹。
13、现场勘查笔录及现场照片，证实：中心现场位于佛冈县汤塘镇大埔村委会定公塘村5号周某家里，现场门口分别停放着一辆红色男装摩托车和一辆黑色女装摩托车，在女装摩托车的尾箱发现一支自制猎枪和五发猎枪弹，在女装摩托车座包底部发现有二支枪形物和224发自制弹形物，直接拍摄提取。
本院认为，被告人廖志东违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪，依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立。被告人廖志东归案后能如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人廖志东曾因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、第八条第二款的规定，判决如下：
一、被告人廖志东犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月31日起至2018年8月30日止。）
二、起获的自制散弹枪1支、自制手枪1支、气手枪1支、弹形物224发，由佛冈县公安局依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 刘永红
人民陪审员 谢纯兰
人民陪审员 朱 妍
二〇一六年十二月十六日
书 记 员 刘 东
附引用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药伟动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
第八条刑法第一百二十五条第一款规定的“非法储存”，是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药而为其存放的行为，或者非法存放爆炸物的行为。
刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。
刑法第一百二十八条第一款规定的“私藏”，是指依法配备、配置枪支、弹药的人员，在配备、配置枪支、弹药的条件消除后，违反枪支管理法律、法规的规定，私自藏匿所配备、配置的枪支、弹药且拒不交出的行为。
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