上海市长宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长民一（民）初字第4338号
原告景智敏。
委托代理人王丽丽，上海雄琴律师事务所律师。
被告张悦。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人任保玲，上海盛沃律师事务所律师。
委托代理人周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。
原告景智敏与被告张悦、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称：平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月27日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年7月22日公开开庭进行了审理。原告景智敏的委托代理人王丽丽，被告张悦，被告平安保险公司的委托代理人任保玲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告景智敏诉称：2013年11月24日19时45分许，在上海市安顺路进中山西路东侧处，被告张悦驾驶登记在案外人张某名下的皖ANXX**机动车与骑行助动车的原告相碰，致原告受伤。经公安交警部门认定，被告张悦负本起事故全部责任，原告无责任。原告认为，其所遭受的损失应当由被告按责予以赔偿，故请求法院判令被告赔偿原告：1、医疗费人民币（下同）17，389.41元、住院伙食补助费110元、营养费3，000元、残疾赔偿金175，404元、误工费33，670元、护理费3，750元、精神损害抚慰金10，000元、交通费196元、衣物损失费500元、牵引费70元、停车费20元、助动车修理费1，200元、鉴定费2，300元、律师费5，000元。在前述诉讼请求中，首先要求平安保险公司承担机动车交通事故责任强制保险（以下简称：交强险）及商业三者险赔偿责任，精神损害抚慰金优先在交强险内赔付，交强险和商业三者险不足部分或不进入交强险和商业三者险部分要求张悦承担全部的赔偿责任。2、本案诉讼费由被告承担。
被告张悦辩称：其对事故发生的时间、地点、经过及责任认定均无异议。同意在交强险和商业三者险责任限额外承担全部赔偿责任。其对原告主张的诉请数额有异议，故不同意原告诉请。其对保险公司提供的非指定驾驶员增加免赔率的条款不予认可。
被告平安保险公司辩称：其公司对事故发生的时间、地点、经过及责任认定均无异议，同意在交强险和商业三者险责任限额内承担赔偿责任，但因被告张悦非指定驾驶员，故应增加10%的绝对免赔率。其公司对原告主张的诉请数额有异议，故不同意原告诉请。
经审理，本院查明事实如下：
1、2013年11月24日19时45分许，在上海市安顺路进中山西路东侧处，被告张悦驾驶登记在案外人张某名下的皖ANXX**机动车与骑行助动车的原告相碰，致原告受伤。经公安交警部门认定，被告张悦负本起事故全部责任，原告无责任。
2、原告受伤后，被送往上海市第六人民医院等治疗，诊断为右肱骨骨折。经鉴定，原告达XXX伤残，酌情给予伤后休息180日，营养60日，护理60日；择期拆除内固定，给予休息30日，护理15日，营养15日。
另查明，涉案的事故车辆皖ANXX**系向平安保险公司投保交强险，含122，000元分类强制保险责任限额；并且上述车辆向被告平安保险公司所投保的赔偿限额为500，000元商业三者险（含不计免赔条款）尚在承保期内。
另查明，涉案的事故车辆皖ANXX**向平安保险公司所投保的商业三者险保单上写明指定驾驶人为案外人张某；且平安保险公司《电话营销专用机动车辆保险条款》第十六条第三款规定：指定驾驶人的保险车辆，由非指定驾驶人驾驶保险车辆发生保险事故，或投保人提供的指定驾驶人的信息不真实的，赔偿时增加10%的绝对免赔率。
上述事实，除双方当事人陈述自认外，另有事故认定书、原告病历、鉴定意见等证据所证实。经质证，双方对真实性无异议，故本院对真实性予以确认。
审理中，双方对以下项目、金额确认一致：住院伙食补助费110元、残疾赔偿金175，404元、交通费196元、助动车修理费1，200元、停车费20元（平安保险公司认为不属于保险理赔范围）、鉴定费2，300元。
审理中，因双方无法达成一致意见，致本院调解不成。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，系机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。
同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
本案中，纠纷发生在骑行助动车的原告和被告张悦所驾机动车之间。根据上述规定，结合公安机关的责任认定，应由被告平安保险公司承担交强险责任及在商业三者险责任内承担责任，不足及不属于保险理赔部分，由被告张悦承担全部的赔偿责任。关于非指定驾驶员绝对免赔率的适用问题，被告张悦虽提出对该条款不知情，但该商业三者险保单及条款均由被告张悦提供，被告张悦在收到写明指定驾驶员的保单后，亦未向平安保险公司提出异议，故本院对其主张不予采信，该绝对免赔率条款应属有效。
本案赔偿数额应当根据原告的诉请以及法律规定、鉴定意见等予以确认。（1）关于双方确认的住院伙食补助费110元、残疾赔偿金175，404元、交通费196元、助动车修理费1，200元、停车费20元（平安保险公司认为不属于保险理赔范围）、鉴定费2，300元，均予以准许。（2）关于医疗费，根据票据及就诊病历等，确定为17，389.41元。关于被告平安保险公司要求扣除非医保部分医疗费的主张，于法无据，本院不予支持。（3）关于营养费，根据鉴定意见、相关标准等，确定为2，250元（30元／天×75天，含二期）。（4）关于护理费，根据鉴定意见、相关标准等，确定为3，000元（40元／天×75天，含二期）。（5）关于误工费，原告事发后的三个月均有个人所得税纳税记录，原告称系单位借用其姓名进行申报导致，与常理不符，本院难以采信。对于原告主张的当月发放上月工资的情况，在实践中亦有发生，本院酌情予以认可。故关于误工费，根据鉴定意见结合原告举证等，本院酌定为24，050元（4，810元／月×5个月，含二期）。（6）关于精神损害抚慰金，本院根据原告损伤程度以及被告过错程度等，酌定为10，000元。原告要求在交强险范围内优先赔付，本院依法予以准许。（7）关于衣物损失费，根据本案具体情况等，酌定为200元。（8）关于助动车牵引费，根据票据，确定为70元。（9）关于律师费，根据本案具体情况结合票据等，酌定为4，000元。
上述各项中，医疗费、住院伙食补助费、营养费共计19，749.41元，其中，交强险医疗费用赔偿限额项下的10，000元由被告平安保险公司负担，被告平安保险公司在商业三者险范围内负担8，774.47元，被告张悦负担974.94元；残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、护理费、误工费共计212，650元，交强险死亡伤残赔偿限额项下的110，000元由被告平安保险公司负担，被告平安保险公司在商业三者险范围内负担92，385元，被告张悦负担10，265元；衣物损失费、助动车修理费、牵引费共计1，470元，由被告平安保险公司在交强险财产损失赔偿限额内负担。鉴定费2，300元，由被告平安保险公司在商业三者险范围负担2，070元，被告张悦负担230元。停车费、律师费共计4，020元，非交强险及商业三责险理赔范围，由被告张悦负担。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应在机动车交通事故强制责任保险范围内赔偿原告景智敏医疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、护理费、误工费、衣物损失费、助动车修理费、牵引费共计人民币121，470元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应在商业第三者责任保险范围内赔偿原告景智敏医疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、护理费、误工费、鉴定费共计人民币103，229.47元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
三、被告张悦应赔付原告景智敏医疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、护理费、误工费、鉴定费、停车费、律师费共计人民币15，489.94元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
四、驳回原告景智敏其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币5，089.10元，因适用简易程序，减半收取计人民币2，544.55元，由原告景智敏负担人民币125.10元，由被告张悦负担人民币2，419.45元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 傅君
二〇一四年八月二十五日
书 记 员 付琰
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。…
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。