福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）榕刑终字第475号
原公诉机关福建省平潭县人民检察院。
上诉人（原审被告人）俞某某，男，汉族，1985年5月20日出生于福建省平潭县，初中文化，个体经营者，住福建省平潭县。因涉嫌犯故意伤害罪于2007年9月4日被平潭县公安局刑事拘留，同月27日经平潭县公安局决定取保候审。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月4日被逮捕。现羁押于平潭县看守所。
福建省平潭县人民法院审理平潭县人民检察院指控被告人俞某某犯开设赌场罪、故意伤害罪一案，于2014年4月10日作出（2014）岚刑初字第19号刑事判决。宣判后，被告人俞某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、故意伤害
2002年12月22日晚，被告人俞某某与同案犯陈友义（已判刑）商量报复与其有积怨的被害人林某某。当晚8时许，俞某某、陈友义携带马刀到平潭县澳前镇“常来常往”网吧，二人先后持刀朝林某某头部、手脚等处砍数刀，致使林某某当场受伤倒地。经鉴定，林某某的伤情属轻伤。2007年9月4日，平潭县公安局潭东边防派出所民警在澳前镇磹报村磹报10号房屋内抓获被告人俞某某。同月27日，俞某某与被害人林某某达成调解协议，一次性赔偿林某某医疗费等人民币6万元，同日林某某收到赔偿款，并向公安机关撤回对俞某某的控告。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人林某某的陈述，证实2002年12月22日晚8时许，其正在“常来常往”网吧上网，俞某某和陈友义持刀砍其头部、手脚，其被砍后便倒地。
经相片辨认，其辨认出被告人俞某某和陈友义。
2、证人念某某的证言，证实2002年12月22日晚8时许，其与林某某、陈弟弟三人在澳前镇“常来常往”网吧上网，不久，林某某遭到俞某某、陈友义的砍、打，林某某抱住头躺在地上，头部和脸部都是血。
经相片辨认，其辨认出被告人俞某某和陈友义。
3、证人赵某（“常来常往”网吧老板）的证言，证实2002年12月22日晚8时许，林某某在网吧上网时被人砍伤。
4、证人林某义、陈某某的证言，证实2002年12月22日晚8时许，林某某在“常来常往”网吧上网时被两个年轻人砍伤。
5、现场照片，证实案发现场情况。
6、平潭县公安局法医门诊部检验证明及伤情照片，证实被害人林某某的伤情为轻伤。
7、抓获经过，证实2007年9月4日凌晨3时许，平潭县公安局潭东边防派出所在平潭县澳前镇磹报村磹报10号抓获俞某某。
8、福建省福州市仓山区人民法院（2008）仓刑初字第604号刑事判决书，证实同案犯陈友义的判决情况。
9、调解协议书、收条及撤诉书，证实2007年9月27日，林某某与俞某某达成调解协议，俞某某一次性赔偿林某某医疗费6万元，林某某当日收到赔偿款，并向公安机关撤回控告。
10、户籍证明，证实被告人俞某某作案时未满十八周岁。
11、被告人俞某某的供述，对指控的事实供认不讳。
二、开设赌场
2013年4月12日至15日，被告人俞某某与同案犯念孝宁、陈灿庚（均已判刑）、同案人刘书安（另案处理）在平潭县澳前镇中甲村中甲53号民房设立赌场，聚众以扑克牌“拔点数”比大小的方式赌博。念孝宁、俞某某在赌场内各持3成股份，陈灿庚、刘书安在赌场内各持2成股份。俞某某维持赌场秩序，念孝宁招揽赌博人员并参与赌博，陈灿庚在现场参与赌博，从中抽取抽头费渔利，并雇佣同案犯林厦旺（已判刑）在赌场内记账，同案犯王亮（已判刑）等人负责望风。2013年4月15日下午4时许，该赌场被平潭县公安局民警查获，当场抓获林厦旺、王亮等人，并查获赌资人民币82900元及赌具扑克牌1副。2013年11月4日，平潭县公安局潭东边防派出所民警在澳前镇蓝海御景水疗会所旁的“阿里山”茶店抓获被告人俞某某。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人施某甲的证言，证实2013年4月14日中午1时许，其从平潭城关载一名女子到澳前镇中甲村的一条小巷子里，并跟随该女子收取车费，当走进一座民宅大厅时，见二十多人围着一张桌子赌博，刘书安坐边家参赌，念孝宁向庄家抽取钱款三、四千元，陈灿庚维持秩序。期间有人担心警察查场，俞某某进来让大家安心赌博。其听赌场内的人说俞某某是赌场老板。
经相片辨认，其辨认出刘书安、念孝宁、陈灿庚、俞某某。
2、证人林某甲的证言，证实2013年4月12日晚8时许，“金兵”介绍其到平潭县澳前镇中甲村的赌场望风。4月13日至15日，其在该赌场望风，得款500元。4月15日下午4时许，民警查获该赌场。4月14日和15日，其看见王亮坐在赌场门口，4月14日，还看见刘书安在赌场附近出现。
经相片辨认，其辨认出王亮、刘书安。
3、证人杨某的证言，证实2013年4月15日下午1时许，其在平潭县澳前镇中甲村一赌场以扑克牌“拔牌九”的方式赌博，刘书安做边家参赌，陈锦疆负责拿钱给庄家，林厦旺与其站在同一张凳子上，还让其帮忙旁押。
经相片辨认，其辨认出刘书安、陈锦疆、林厦旺。
4、证人施某乙的证言，证实2013年4月12日左右，其听说念孝宁在平潭开设赌场，便打电话问赌场地点，念孝宁称只要将车开到澳前镇中甲村附近，路边就有小弟望风并帮忙带路。15日下午2时许，其驾车到中甲村，在路边小弟提示下进入一民宅，见三十多人围着一张八仙桌以扑克牌“拔牌九”的方式赌博，刘书安坐边家参赌。在到达中甲村路口时，念孝宁正从赌场出来。其在赌场内旁押几局，就将所带现金输光，后在民警抓赌时乘乱逃离现场。
经相片辨认，其辨认出念孝宁、刘书安。
5、证人陈某甲的证言，证实2013年4月15日中午12时许，其与朋友“短短”在澳前镇中甲村玩，跟随“短短”到一座民宅里，看见很多人在赌博，刘书安坐边家参赌。其旁押了一局，后有人喊民警抓赌，就跑了。
经相片辨认，其辨认出刘书安。
6、证人施某丙的证言，证实2013年4月15日上午10时许，其在平潭城关遇到朋友“烂陈”，“烂陈”说念孝宁、俞某某在澳前镇开设赌场，后驾车载“烂陈”过去。到了澳前镇某个乡村，在一名年轻人的指引下进入一民宅，见二、三十人正围着一张八仙桌以扑克牌“拔牌九”的方式赌博。其旁押了几局，就将带去的1500元输光。在赌场内见过念孝宁和俞某某，也听赌场内的人叫过此二人的名字。过了一会儿，有人喊抓赌，其便乘乱逃离现场。
经相片辨认，其辨认出念孝宁、俞某某。
7、证人林某乙的证言，证实2013年4月14日中午11时许，朋友曾带其到平潭县澳前镇一家赌场玩。次日下午2时许，其又到该赌场玩，见二十多人围着一张八仙桌以扑克牌“拔牌九”的方式赌博，俞某某在现场维持秩序。
经相片辨认，其辨认出俞某某，并指认陈锦疆是参赌人员之一。
8、证人林某丙的证言，证实2013年4月15日下午3时许，朋友“鸭子”打电话说陈灿庚和刘书安在平潭县澳前镇中甲村开设赌场，路边有小弟接应。后其驾车到中甲村，在路边小弟的带领下进入赌场，见二十多人围着一张八仙桌以扑克牌“拔牌九”的方式赌博，刘书安坐庄。其旁押参赌直至民警来抓赌。
经相片辨认，其辨认出刘书安。
9、证人郑某某的证言，证实2013年4月15日上午11时许，念孝宁打电话称在澳前镇中甲村开设赌场，让其参赌，届时路边有小弟接应。当日下午3时许，其驾车到赌场附近，在一名年轻人的带领下进入赌场，见二十多人围着一张八仙桌以扑克牌“拔牌九”的方式赌博。其旁押几把就将钱输光。当时刘书安坐庄，庄家坐庄一个小时，开设赌场的人从庄家处抽头4000元。念孝宁在赌场内交代赌博的人不要走来走去，否则周围的邻居有意见，俞某某交代赌场内的小弟要控制好局面，不要吵架，声音小一点。后民警来抓赌，其就逃离现场。
经相片辨认，其辨认出刘书安、俞某某。
10、证人陈某乙的证言，证实从2012年9月23日起其租住在邻居陈贤仕的房子里，2013年4月15日其前往呼和浩特，等回来时，邻居称该房子里有人赌博。
11、现场方位图、现场照片，证实案发现场情况。
12、平潭县公安局收缴物品清单，证实从案发现场扣押到的赌资人民币82900元、扑克牌一副已被收缴。
13、行政处罚决定书，证实林同辉、施杰、王亮、刘书安、林厦旺、陈锦疆、施恭清、林细俤、杨龙、郑国茂、林小勇因赌博被行政处罚。
14、记账单复印件，证实公安机关从林厦旺处扣押的笔记本记载的赌场账目情况。
15、到案经过，证实被告人俞某某的到案情况。
16、户籍证明，证实被告人俞某某的身份情况。
17、刑事判决书，证实同案犯林厦旺、王亮、念孝宁、陈灿庚的判决情况。
18、同案人刘书安的供述，证实2013年4月15日下午2时许，念孝宁打电话称平潭县澳前镇中甲村“瑞生”家前面的房子有开赌场。其想试试手气，便带了74800元过去。当时赌场内有二十多人围着一张八仙桌以扑克牌“拔牌九”的方式在赌博。过了一会儿，民警进来抓赌将其抓获，所带现金全部被暂扣。
19、同案犯林厦旺的供述，证实赌场股东陈灿庚叫“黑脸”雇佣其在赌场内帮忙记帐，记录参赌人员欠赌场的帐，陈灿庚每天给其二百元至三百元不等的报酬。2013年4月15日下午3时许，其到赌场内记帐时随身带了1315元参与赌博，后听到外面有人喊快跑，赌场内的人就跑了，赌桌上有七八千元被人哄抢。其捡起地上一叠钱放在口袋，跑到门外时被民警抓获，记帐本也被民警查扣。
20、同案犯王亮的供述，证实“鸭子”叫其到中甲村赌场帮忙望风，负责在场外观察是否有警察及陌生人出现，并及时向“鸭子”报告。2013年4月15日下午4时许，其在路口望风时被民警抓获。
21、同案犯念孝宁、陈灿庚的供述，证实2013年4月，其二人与俞某某、刘书安共同商议开设赌场获利，念孝宁、俞某某在赌场内各占3成股份，陈灿庚、刘书安在赌场内各占2成股份。2013年4月12日至4月15日，几人在平潭县澳前镇中甲村的民房开设赌场，雇请人员望风看场和记账，并各自通知认识的人到赌场赌博，赌场规定每一个小时或者二个小时换庄一次，每次抽取费用200元至300元，抽取的费用部分用于日常开支，部分作为盈利。4月15日，赌场被公安机关查获。
22、被告人俞某某的供述，对指控的事实供认不讳。
原审法院认为，被告人俞某某以营利为目的，伙同他人开设赌场，其行为已构成开设赌场罪；其还伙同他人持械故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为又构成故意伤害罪，依法予以数罪并罚。被告人俞某某在实施故意伤害犯罪时未满十八周岁，归案后能如实供述自己的罪行，且事后与被害人达成和解，依法从轻处罚。据此，作出判决：被告人俞某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。
上诉人俞某某上诉理由：对一审判决认定的事实不持异议，但认为一审量刑偏重，请求二审从轻处罚并适用缓刑。
二审期间，上诉人俞某某未提出新的证据。
经审理查明，原判认定事实清楚，有被告人供述、同案人供述、被害人陈述、相关证人证言、现场照片、调解协议、收缴物品清单、行政处罚决定书、到案经过及其他书证材料等证据为证，证据间能相互印证，足以认定。上述证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人俞某某以营利为目的，伙同他人开设赌场，其行为已构成开设赌场罪；其还伙同他人持械故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为又构成故意伤害罪，依法应当数罪并罚。鉴于其在实施故意伤害犯罪时未满十八周岁，到案后能如实供述自己的罪行并与被害人达成和解，可就故意伤害部分从轻处罚。一审就此作出的罪刑相一致的判决并无不当，其上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十四条第一款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第十七条第一款、第三款、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 云 平
代理审判员 程 颖
代理审判员 郭 翔
二〇一四年五月二十七日
书 记 员 欧阳晓晴
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第十七条第一款已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。
第三款已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。