上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪01民终12234号
上诉人（原审原告，反诉被告）：周黎红，男，1965年5月22日生，汉族，住上海市浦东新区。
被上诉人（原审被告，反诉原告）：上海东会工程造价咨询有限公司，住所地上海市徐汇区太原路87号（甲）。
法定代表人：胡佳畯，总经理。
委托诉讼代理人：辛剑飞，上海市华通律师事务所律师。
上诉人周黎红因与被上诉人上海东会工程造价咨询有限公司（以下简称工程造价公司）公司盈余分配纠纷一案，不服上海市徐汇区人民法院（2016）沪0104民初8766号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月14日立案后，依法组成合议庭对案件进行了审理。本案现已审理终结。
周黎红上诉请求：请求本院撤销一审判决第一项、第三项，改判工程造价公司向周黎红按照中国人民银行同期同档贷款基准利率的两倍赔偿分红款的利息损失，驳回工程造价公司一审反诉请求。事实和理由：一、周黎红从未与工程造价公司签订过劳动合同，可能为设立工程造价公司与上海XX事务所签订过一份劳动合同，周黎红与工程造价公司之间不存在劳动关系。二、股东资格非经股东自愿或法律规定不可被剥夺，工程造价公司作出对周黎红退股的股东会决议，不是周黎红的真实意思表示，工程造价公司股东会决议不能剥夺周黎红的股东资格，该股东会决议应属无效。一审法院对基于捏造事实作出的股东会决议确认效力，属于错误认定。即使退股，也应按照工程造价公司现有资产情况计算退股款，而不是以周黎红当时的出资额作为退股款。三、工程造价公司自2008年起未向周黎红发放分红款，应当按照相应规定向周黎红支付按贷款利率加收50%-100%的利息。
工程造价公司辩称：一、工程造价公司对股东的身份在章程中明确约定，周黎红不在工程造价公司工作，不符合章程约定的股东条件。工程造价公司免除周黎红股东身份的股东会决议已向周黎红送达，周黎红自2010年2月起就不再是工程造价公司的股东。二、工程造价公司不是故意不向周黎红发放分红款，只是因周黎红的银行卡被注销资金无法汇入，周黎红人在国外又无法联系，故利息不应按照周黎红的请求支持。故请求本院驳回上诉，维持原判。
周黎红向一审法院起诉请求：判令工程造价公司支付股权分红款及利息65万元（2006年至2014年分红，每年4万元，4万元×9=36万元；利息29万元，2006年红利应在2007年6月发，欠9年，按双倍人民银行基准利率计算，以后以此类推）。
工程造价公司提出反诉诉讼请求：一、确认周黎红自2007年12月29日起不再为工程造价公司股东；二、周黎红于一审判决生效之日起三十日内至工程造价公司领取退股金4万元，同时退股并协助办理相关工商变更手续。诉讼过程中，工程造价公司变更第一项诉讼请求为：确认周黎红自2010年2月起不再为工程造价公司股东。
一审法院认定事实：工程造价公司成立于2002年1月17日，周黎红是股东之一，出资额为4万元。
2006年11月，包括周黎红在内的全体工程造价公司11位自然人股东签署《公司章程》和《股东协议》。
《公司章程》载明，周黎红出资额4万元，占注册资本3.33%。《公司章程》相关规定：第七条公司注册资本：120万元；第十条股东应同时具备以下条件：（一）专职专业人员且不超过职业年龄，或注册造价工程师且不超过注册年龄；（二）在本公司专职执业，且与公司签订《劳动（聘用）合同》；（三）成为股东前3年内没有因为执业行为受到行政处罚；（四）董事会认为必要的其他条件；第十一条股东及其股权转让与加入和退出按照公司《股东协议》的规定办理；第十二条股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权：（一）……；（八）对新增加股东或除名股东作出决议；（九）……；（十）……；第十八条股东会会议应对所议事项作出决议，决议应由代表二分之一以上表决权的股东表决通过，但股东会会议作出修改公司章程、……、除名股东的决议，以及……，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。
《股东协议》相关规定，第十二条股东应同时具备以下条件：（同章程第十条规定）。第二十七条当发生下列情形之一时，原股东丧失作为公司股东的资格，其股权应当转让或作为退股处理，特定事由发生之日为退股时间，股权转让时间则依股权转让协议确定：（一）……；（五）不再具备法律、法规、规章和《公司章程》及本《协议》第十二条规定的股东资格条件。第二十八条股东有下列情形之一时，经股东会代表三分之二以上表决权（拟被除名的股东的表决权不计算在内）的股东书面同意，可以决议将其除名：……。对股东的除名决议应当书面通知被除名人。自被除名人接到除名通知之日起，除名生效。被除名人的股权应当转让或作为退股处理，除名生效的时间为退股时间，股权转让时间则依股权转让协议确定。第三十条在本《协议》第二十七条、第二十八条、第二十九条的情形下，原股东或其继承人或财产代管人应依照本《协议》第十九条、第二十条的约定在三个月内将其股权转让给符合本《协议》约定的股东条件的受让人。三个月内不能实现股权转让的，按退股处理，进入减资程序，如减资后公司的注册资本低于法定最低资本，则其他股东应当受让，但如拒不受让并不影响退股进程。第三十一条股东退股后，其他股东应当在减资程序完成后三十日内进行结算并向退股人退还其出资额。原则上应以现金一次性退还。一次性退还有困难的，可以分期退还，但应比照中国人民银行同期存款利率支付自退股之日起至实际偿付日止的利息。第三十二条退股时未了结的公司业务，待了结后再行结算，分配权益。退股当年退股股东应得红利或应负担亏损额在退股当年会计年度结束时计算并支付。
工程造价公司于2007年9月30日交邮一份《关于解除和终止与周黎红劳动合同的通知》，周黎红确认其家人收到了该通知。工程造价公司在通知中表示，因周黎红既不到公司上班，又不按公司要求办理中止劳动关系手续，经研究，决定自2007年10月1日起解除和终止与周黎红的劳动合同。
2007年12月29日，工程造价公司召开临时股东会，除周黎红外，其他股东均参加并表决同意《上海东会工程造价咨询有限公司股东会决议》：一、根据《公司章程》和《股东协议》的规定，同意董事会提议，将周黎红从股东中除名；二、根据《公司章程》和《股东协议》的规定，同意董事会提议，授权董事长陈雨行代表周黎红签署相关文件，办理其所持股权转让或退股手续；三、授权陈雨行同志代表全体股东依据《公司章程》和《股东协议》，在公证部门办理为周黎红所持股权转让或退股手续的相关法定手续。工程造价公司没有向周黎红送达《上海东会工程造价咨询有限公司股东会决议》，也没有办理股权转让或减资手续。
2010年初，周黎红起诉工程造价公司，提起股东知情权诉讼。在该案中，周黎红于2010年2月收到工程造价公司提交的包括《上海东会工程造价咨询有限公司股东会决议》在内的证据材料，后周黎红向一审法院撤诉。
2015年11月，工程造价公司股东重新制定《公司章程》和《股东协议》。《公司章程》和《股东协议》记载公司注册资本为304万元，股东为22个自然人，其中周黎红出资4万元，占出资比例1.32%。《公司章程》和《股东协议》由周黎红以外的其余21人签署。工程造价公司解释，周黎红已经被除名，其不是股东，无权署名，但由于尚未办理变更登记，只能被动地在《公司章程》和《股东协议》将周黎红列入股东。
工程造价公司除2014年度因经营亏损没有分红外，在每年6月左右向股东分配上年度红利，2015年度红利也已经分配。每年红利分配金额为股东出资额，分红金额20%个人所得税由工程造价公司从分红款中扣除代缴。周黎红收到至2006年度的分红款，每次实际收到金额均为32,000元。
周黎红确认，1、其与工程造价公司签订过一份劳动合同，是为成立公司签订，以后应一年一签，其未签约；2、2007年7月开始长期居住加拿大。
一审法院认为，工程造价公司《公司章程》约定：股东应在公司专职执业，且与公司签订《劳动（聘用）合同》；股东及其股权转让与加入和退出按照公司《股东协议》的规定办理；股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，对新增加股东或除名股东作出决议；股东会会议应对所议事项作出决议，决议应由代表二分之一以上表决权的股东表决通过，但股东会会议作出修改公司章程、除名股东的决议等必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。上述《公司章程》规定系股东根据法律规定、自身经营特点制定，依法对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。
2007年12月29日，工程造价公司召开临时股东会，除周黎红外，其他股东均参加并表决同意《上海东会工程造价咨询有限公司股东会决议》（以下简称除名决议），将周黎红从股东中除名。除名决议表决程序及将周黎红从股东中除名符合《公司章程》规定，一审法院确认其法律效力，对周黎红、工程造价公司均具有约束力。
《股东协议》约定，对股东的除名决议应当书面通知被除名人。自被除名人接到除名通知之日起，除名生效。被除名人的股权应当转让或作为退股处理，除名生效的时间为退股时间，股权转让时间则依股权转让协议确定。《股东协议》第三十条约定，在《股东协议》第二十七条、第二十八条、第二十九条的情形下，原股东或其继承人或财产代管人应依照《股东协议》第十九条、第二十条的约定在三个月内将其股权转让给符合《股东协议》约定的股东条件的受让人。三个月内不能实现股权转让的，按退股处理，进入减资程序。《股东协议》还约定，股东退股后，其他股东应当在减资程序完成后三十日内进行结算并向退股人退还其出资额；退股时未了结的公司业务，待了结后再行结算，分配权益。退股当年退股股东应得红利或应负担亏损额在退股当年会计年度结束时计算并支付。
依照法律规定并结合上述《股东协议》相关规定，一审法院认定，除名生效于周黎红收到除名决议即2010年2月，周黎红因此丧失以参与公司经营为目的的权利。但根据《股东协议》规定，被除名股东股权应当进行转让或减资，除名股东因此丧失按照出资分取红利的权利。工程造价公司在除名生效后没有进行减资处理，在工程造价公司完成减资之前，周黎红仍享有出资分红的权利。
综上，一审法院依照《中华人民共和国公司法》第十一条、第三十六条、第三十七条第一款第十一项规定，判决如下：一、工程造价公司于一审判决生效之日起三十日内按照周黎红4万元出资额办理减少注册资本手续，并于完成变更登记后十日内支付周黎红4万元；二、工程造价公司于一审判决生效之日起十日内支付周黎红分红款256,000元；三、工程造价公司于一审判决生效之日起十日内赔偿周黎红分红款利息损失（按照中国人民银行同期同档贷款基准利率自应付日起计算至判决生效日止，其中32,000元自2008年7月1日起算，32,000元自2009年7月1日起算，32,000元自2010年7月1日起算，32,000元自2011年7月1日起算，32,000元自2012年7月1日起算，32,000元自2013年7月1日起算，32,000元自2014年7月1日起算，32,000元自2016年7月1日起算）。一审案件本诉受理费减半收取计5,150元，由周黎红负担1,488元，工程造价公司负担3,662元；反诉受理费减半收取计400元，由工程造价公司负担。
双方当事人在本院二审期间均未提交新的证据材料。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决查明事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，一、周黎红在本院审理中明确其从未与工程造价公司签订过劳动合同，认为其从未与工程造价公司间有劳动关系，故其不符合工程造价公司《公司章程》和《股东协议》约定的股东资格条件。2007年12月29日，工程造价公司股东会形成股东会决议，将周黎红从股东中除名，并于2010年2月将该除名决议向周黎红送达，周黎红对该份除名决议并未提出异议，故除名决议应当产生法律效力。二、《股东协议》约定股东退股后，其他股东应当在减资程序完成后三十日内进行结算并向退股人退还其出资额。周黎红出资款为4万元，故一审判决工程造价公司向周黎红支付退股款4万元并无不当。三、工程造价公司自2008年7月1日起未向周黎红发放分红款，应当向周黎红赔偿逾期付款的利息损失。一审判决工程造价公司按照银行同期贷款利率赔偿周黎红的利息损失并无不当。综上，一审判决正确，本院予以维持。周黎红的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费800元，由上诉人周黎红负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 清
代理审判员 胡玉凌
代理审判员 庞建新
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 樊 华
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……