河南省鹤壁市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）豫06行终52号
上诉人（原审原告）姜振亮，男，1958年8月30日出生，汉族，住河南省浚县。
委托代理人赵大地，河南焕廷律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求。
委托代理人王少培，河南焕廷律师事务所实习律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求。
被上诉人（原审被告）浚县小河镇人民政府，住所地浚县小河镇小河村。
代表人卢文，职务党委书记。
委托代理人赵继华，男，浚县小河镇人民政府工作人员。代理权限为代为承认、变更、放弃诉讼请求，代领法律文书。
委托代理人池玉芳，河南黎光律师事务所律师。代理权限为一般代理。
上诉人姜振亮诉被上诉人浚县小河镇人民政府（以下简称小河镇政府）确认行政行为违法、行政赔偿一案，姜振亮于2015年6月15日向鹤壁市淇滨区人民法院提起诉讼。鹤壁市淇滨区人民法院于当日受理后，于2015年9月22日公开开庭审理了本案，并于2015年12月11日作出（2015）淇滨行初字第79号行政判决。姜振亮不服，向本院提起上诉。本院于2016年1月13日受理后依法组成合议庭，于2016年3月14日公开开庭审理了本案。姜振亮及其委托代理人赵大地，小河镇政府的委托代理人赵继华、池玉芳到庭参加了诉讼。
淇滨区法院一审查明：1998年10月1日，姜振亮承包了浚县小河镇小河村4.205亩耕地，承包期限自1998年10月1日起至2028年10月1日，姜振亮在承包地搭建温室大棚种植反季节蔬菜。2011年，因小河镇“美景丽城”新型社区建设规划，经浚县人民政府请示，鹤壁市人民政府作出鹤政土（2011）42号文批复，同意批准小河项目规划，小河镇政府与浚县小河镇小河村村民委员会签订了《征收土地协议书》。2011年7月29日，小河镇政府委托浚县价格认证中心对姜振亮及其他村民附着物进行价值评估，浚县价格认证中心作出了浚价证鉴（2011）45号《关于小河镇美景丽城社区附着物的价格评估结论书》。2013年5月4日，小河镇政府村镇规划建设土地管理所向姜振亮下发了《限期拆除通知书》，因姜振亮认为小河镇政府征地违法，因而拒领补偿款，未自行拆除。2013年5月11日小河镇政府组织人员对姜振亮蔬菜大棚及附着物进行了强制拆除，由浚县公证处对姜振亮室内的财产进行了保全证据公证。现姜振亮已陆续从小河镇政府领取318000元。
淇滨区法院一审认为，土地征收应严格执行《中华人民共和国土地管理法》《中华人民共和国土地管理法实施条例》规定的程序，制定征地补偿方案并听取被征地使用权人的意见。小河镇政府在没有办理征地手续的情况下将姜振亮所承包的4.205亩土地征用，并在未取得姜振亮同意的情况下对姜振亮所承包土地的蔬菜大棚及其他附着物进行拆除，显然与法律规定相悖，确认小河镇政府对姜振亮承包地征收行为、对附着物拆除行为违法。根据《中华人民共和国土地管理法》第四十七条第一款的规定，征收土地应当进行补偿，小河镇政府应当对姜振亮进行行政赔偿，赔偿金的数额即为应当获得补偿的数额。根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条的规定，在行政赔偿诉讼中，原告应当对被告违法行为造成损害的事实提供合法有效的证据。经庭审举证质证，姜振亮未能提供相应合法有效证据证明具体的损失数额。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条规定：“有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金”。因此，姜振亮该项诉讼请求于法无据、无事实根据，不予支持。根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条：“原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据”的规定，依据查明的事实以及小河镇政府提供的证据、参照2013年1月15日《河南省人民政府关于调整河南省征地区片综合地价的通知》、2012年3月19日《鹤壁市人民政府关于调整鹤壁市国家建设征收土地地上附着物补偿标准和青苗补偿标准的通知》、2011年7月29日浚县价格认证中心浚价证鉴（2011）45号《关于小河镇美景丽城社区附着物的价格评估结论书》进行酌情判令赔偿，小河镇政府应赔偿姜振亮土地补偿费、安置补助费以及地上附着物和青苗的补偿费共计348781.6元为宜。
淇滨区法院一审判决：一、确认浚县小河镇人民政府对姜振亮承包地的征收行为违法；二、确认浚县小河镇人民政府对姜振亮承包地上附着物的拆除行为违法；三、浚县小河镇人民政府于判决生效之日起30日内赔偿姜振亮348781.6元；四、驳回姜振亮的其他诉讼请求。案件受理费50元，由浚县小河镇人民政府负担。
姜振亮上诉称：一审判决已确认小河镇政府的征收行为与拆除行为违法，但对姜振亮的赔偿标准及赔偿数额计算错误。
小河镇政府答辩称：姜振亮要求赔偿经济损失300余万缺乏依据。浚县价格认证中心于2011年7月29日作出了浚价证鉴（2011）15号价格评估结论书。河南省人民政府豫政（2013）11号文，鹤壁市人民政府鹤政（2012）12号文分别对土地补偿安置费及地上附着物补偿标准进行调整，应当支付给姜振亮的各项补偿费用共计348781.60元，且姜振亮已领取了补偿费318000元。
经审查双方当事人一审所举证据，并充分听取当事人的陈述及申辩意见，对鹤壁市淇滨区人民法院一审查明的案件事实，本院予以确认。
另查明：2013年5月11日小河镇政府组织人员对姜振亮蔬菜大棚及附着物进行了强制拆除，由浚县公证处对姜振亮室内的财产进行了保全证据公证，于2013年5月13日出具了（2013）浚证字第87号公证书。2016年4月28日浚县公证处以淇滨区人民法院一审判决结果为由作出关于撤销（2013）浚证字第87号保全证据公证书的决定书。
二审审理中，小河镇政府基于考虑到姜振亮的实际困难，同意另行补偿姜振亮40000元。
本院认为，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定：原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。姜振亮主张的土地补偿费的计算方式是每亩耕地被征收前三年平均年产值×被征收土地的实际面积×10倍；安置补助费的计算方式是每亩耕地被征收前三年平均年产值×需要安置的农业人口数×10倍；青苗补助费的补偿是可预期收益97314元。姜振亮对自己主张的计算方式未提交其他证据予以印证，小河镇政府也不认可，姜振亮的计算方式没有证据支持。2013年1月15日《河南省人民政府关于调整河南省征地区片综合地价的通知》、2012年3月19日《鹤壁市人民政府关于调整鹤壁市国家建设征收土地地上附着物补偿标准和青苗补偿标准的通知》是针对不特定的多数人反复适用的，小河镇政府参照以上标准予以赔偿不违反法律规定。
姜振亮主张的附着物损失仅提供了自己登记的附着物损失清单，该损失清单既无其他证据予以印证，小河镇政府也不认可，因而不能证明其附着物的损失为35万元。
小河镇政府参照2011年7月29日浚县价格认证中心浚价证鉴（2011）45号《关于小河镇美景丽城社区附着物的价格评估结论书》进行酌情赔偿不违反法律规定。
《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条规定：有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。而本案中，姜振亮的情形不符合国家赔偿法第三条或者第十七条规定的情形。姜振亮主张的精神损害抚慰金没有法律依据。二审审理中，小河镇政府考虑到姜振亮的实际困难，同意另行补偿姜振亮40000元不违反法律规定，本院予以支持。
《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条规定：被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应的证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。本案中，小河镇政府提交的证据不能证明是征收了姜振亮承包的土地，小河镇政府占用姜振亮的土地不是征收行为。小河镇政府在没有办理征收土地手续的情况下占用姜振亮承包的土地并对姜振亮承包土地上的蔬菜大棚及其他附着物拆除的行为违法。
综上所述，姜振亮的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院依法予以纠正。案经合议庭评议，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第（二）项之规定，判决如下：
一、维持鹤壁市淇滨区人民法院（2015）淇滨行初字第79号行政判决第二项、第三项（即：二、确认浚县小河镇人民政府对姜振亮承包地上附着物的拆除行为违法；三、浚县小河镇人民政府于判决生效之日起30日内赔偿姜振亮348781.6元）；
二、撤销鹤壁市淇滨区人民法院（2015）淇滨行初字第79号行政判决第一项、第四项（即：一、确认浚县小河镇人民政府对姜振亮承包地的征收行为违法；四、驳回姜振亮的其他诉讼请求）；
三、浚县小河镇人民政府于收到本判决之日起三十日内补偿姜振亮40000元；
四、驳回姜振亮的其他诉讼请求。
一审案件受理费50元，由被上诉人浚县小河镇人民政府负担；二审案件受理费50元，由上诉人姜振亮负担。
本判决为终审判决。
审判长 孙长付
审判员 窦建文
审判员 任春燕
二〇一六年六月十五日
书记员 闫瑾芳