新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院民 事 判 决 书（2015）下民初字第749号原告：石河子炮台农场制砖一厂，住所地：石河子市炮台镇。法定代表人：马成霖，男，1956年出生，该厂厂长，住一二一团炮台镇。委托诉讼代理人：王文杰，下野地垦区炮台法律服务所法律工作者。被告：新疆石河子天筑建设（集团）有限公司（下简称天筑集团），住所地：石河子。法定代表人：马占国，系该公司董事长。委托诉讼代理人：范伟，该公司司法办主任。委托诉讼代理人：王一鸥，新疆双信律师事务所律师。被告：魏少莉，女，1969年出生，系天筑集团项目经理，住新疆克拉玛依市克拉玛依区。原告石河子炮台农场制砖一厂诉被告新疆石河子天筑建设（集团）有限公司、魏少莉买卖合同纠纷一案，本院于2015年12月1日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年12月21日、2016年7月14日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王文杰、被告新疆石河子天筑建设（集团）有限公司的委托诉讼代理人范伟、王一鸥、被告魏少莉均到庭参加诉讼。经原告石河子炮台农场制砖一厂申请，本院对被告的财产进行了财产保全。经批准本案延长审理期限3个月。本案现已审理终结。原告石河子炮台农场制砖一厂向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即偿还拖欠砖款295896元及违约金55700元；2、由被告承担本案的诉前保全费用；3、由被告承担本案的一切诉讼费用。事实与理由：2012年-2013年，被告在一二一团20小区承建的项目施工中，多次在原告处拉砖，且未付砖款。项目完工后，被告因资金周转困难、工程未结算为由，未向原告支付砖款295896元。原告多次找被告索款未果，现诉至法院。原告为证明其主张向法庭提交如下证据：欠据一份（原件），证明2012年-2013年，被告魏少莉在原告处购买红砖的数量和款项，该欠据由魏少莉签字确认。被告新疆石河子天筑建设（集团）有限公司辩称：我们和原告无任何合同关系，也未支付过任何款项。被告魏少莉不是我公司员工，也未得到我公司的授权，其与原告的买卖合同关系与公司无关。请求法院驳回原告对公司的诉讼请求。被告新疆石河子天筑建设（集团）有限公司向法庭提交证据有：欠条两张，系案外人周学文出具给原告的欠付112000元和166500元的欠条，证明两笔货款是周学文个人欠付的货款。被告魏少莉辩称：确实购买过原告的红砖，但经手的合同货款已经支付完毕，至于原告诉求的款项涉及的买卖关系并不知情。被告魏少莉向法庭提交的证据有：1、委托书一份（复印件），系案外人周学文给被告新疆石河子天筑建设（集团）有限公司出具的委托书，内容为周学文将一二一团20号小区的工程所有事项授权委托给被告魏少莉，由其全权代办。2、收条和收据各一份（复印件），由案外人周学文出具，证明其收到了被告魏少莉的砖款300000元，其中包括了一辆价值140000元的车，魏少莉付了160000现金。3、发票4张和13张砖发货收货单（原件），证明魏少莉对案外人周学文购买原告红砖的情况不清楚。本院依原告申请调取的证据有：1、被告新疆石河子天筑建设（集团）有限公司与案外人周学文关于一二一团20号小区项目的核算项目明细账。证明涉案的项目工程确由被告新疆石河子天筑建设（集团）有限公司承建，并由周学文作为项目经理。2、工程结算审定签署表与工程结算审查汇总对比表，证明一二一团20号小区周学文的项目均由被告魏少莉进行工程结算。3、建设工程施工合同，由一二一团与新疆石河子天筑建设（集团）有限公司签订，证明一二一团20号小区周学文的项目是由被告新疆石河子天筑建设（集团）有限公司承建。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：对于原告提交的证据1，被告新疆石河子天筑建设（集团）有限公司对其真实性、合法性、关联性均不认可，认为欠条虽然显示“天筑集团魏少莉”字样，但是并未经过天筑集团认可，被告魏少莉对其真实性、合法性没有异议，对其关联性有异议，认为该欠条上属于周学文应当负的砖款与她无关。本院认为，该证据真实合法，能够证明本案事实，故对其真实性、合法性、关联性本院均予以认定。对于被告新疆石河子天筑建设（集团）有限公司提交的证据，原告对其真实性、合法性认可、对其关联性不认可，被告魏少莉对其真实性、合法性、关联性均不认可。本院认为该证据能够证明周学文欠付原告砖款的事实，对其本院予以认定。对于被告魏少莉提交的证据1，原告对其真实性、合法性、关联性均有异议，被告新疆石河子天筑建设（集团）有限公司认可无异议，本院认为该证据能够证实本案事实，故本院对其予以认定。对于被告魏少莉提交的证据2，原告对其真实性、合法性、关联性均有异议，被告新疆石河子天筑建设（集团）有限公司对其真实性、合法性、关联性均有异议，本院认为该证据无法证实被告魏少莉的辩解，故对该证据，本院不予认定。对于被告魏少莉提交的证据3，原告对其认可无异议，被告新疆石河子天筑建设（集团）有限公司对其真实性、合法性、关联性均有异议，本院认为该证据能够证明本案事实，故本院对该证据予以认定。对于本院依原告申请调取的证据1、2、3，原告认可无异议，被告新疆石河子天筑建设（集团）有限公司、魏少莉对其真实性、合法性没有异议，对其关联性有异议，本院认为该组证据能够证实本案事实，本院予以认定。本院经审理认定事实如下：2012年-2013年，原告给一二一团炮台镇20号小区由被告新疆石河子天筑建设（集团）有限公司承建的案外人周学文的项目赊购红砖，案外人周学文分别于2012年6月26日、8月27日给原告出具了欠砖款166500元、112000元的欠条两份。2012年9月，案外人周学文将其名下的工程项目交由被告魏少莉负责，双方于同月交接。2012年10月17日，案外人周学文给被告新疆石河子天筑建设（集团）有限公司出具授权委托书一份，将一二一团20号小区办理工程款事项全权委托给被告魏少莉。2015年11月23日，被告魏少莉给原告签字确认一份欠条，内容为：“是由新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司魏少莉欠制砖一厂2012-2013年度红砖款总计300514.15元，明细如下：2012年度下属管理人员周学文总计用砖……2013年度魏少莉总计用砖……两年合计总欠款400503.75元，2013年12.18日还款99999.6元，实际应付295896元……票据已回收，账目已核对清，确认无误。魏少莉，2015.11.23日。”本院认为,当事人之间没有书面合同，原告以欠条主张存在买卖合同关系，结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，应当认定买卖合同成立。本案中，原告提交的欠据上明确有“魏少莉欠制砖一厂2012年-2013年度红砖款”字样，并由被告魏少莉对欠据上的剩余欠款金额进行修改后，签以“账目已核对清，确认无误，魏少莉，2015.11.23”进行确认，故对被告魏少莉辩称该欠据中部分砖款已经于2012年9月29日支付给案外人周学文，应由周学文支付的答辩意见本院不予采信。关于被告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司是否应当承担责任，本院认为，被告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司承包了一二一团20号小区住宅楼项目后，将该工程交由其项目经理周学文承建，庭审中，被告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司也认可周学文为该工程的实际施工人。后周学文将工程转包给被告魏少莉，由其办理工程后期所有事宜，同时，周学文出具授权委托书给新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司，明确将该工程所有事宜全权委托交由被告魏少莉处理。现被告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司称魏少莉没有公司的授权去处理工程上的事务，因此与本案无关的答辩意见，本院不予采纳，因为在工程结算审定签署表上有被告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司盖的公章及被告魏少莉的签字，如果没有公司授权，被告魏少莉无法完成工程的决算。因此，被告魏少莉也是本案涉案工程的实际施工人，故被告魏少莉与被告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司之间为没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义承揽建设工程，即“挂靠”关系。根据最高人民法院在《关于适用若干问题的意见》第四十三条中规定：“个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业逾期挂靠的集体企业为共同诉讼人。”因此，本案二被告为共同诉讼人，二者因履行施工合同产生的债务，被挂靠人新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司与挂靠施工人魏少莉应当承担连带责任。关于本案中被告应当支付的砖款数额，依据欠据中，被告魏少莉更改的内容为：“实际应付295896元”，且原告主张295896元，故本院认定被告魏少莉应当支付原告的砖款数额为295896元。关于原告主张被告支付20%的逾期付款违约金，本院认为，依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。原告提交的欠据中未约定逾期付款违约金，因此应当按照贷款基准利率来计算逾期罚息，从欠据签订之日起计算，从2015年11月23日至2016年8月23日，共计9个月，计算方式为295896元×6%/年÷12个月×9个月，即13315.32元。综上所述，原告主张被告偿还拖欠砖款295896元，本院予以支持，原告主张被告承担逾期付款违约金，本院认定为13315.32元。依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百三十条、最高人民法院在《关于适用若干问题的意见》第四十三条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十四条之规定，判决如下：被告魏少莉于本判决生效之日起十日内支付原告石河子炮台农场制砖一厂货款295896元。被告魏少莉于本判决生效之日起十日内支付原告石河子炮台农场制砖一厂逾期付款利息13315.32元。被告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司对上述一、二项承担连带付款责任。驳回原告石河子炮台农场制砖一厂的其他诉讼请求。案件受理费6578元、诉前保全费2278（原告已预交），由被告魏少莉负担，于判决生效十日内给付原告石河子炮台农场制砖一厂。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。审判员 李 宝审判员 师晓娟审判员 李 颖二〇一六年八月二十八日书记员 陶 然