山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）潍民四终字第633号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司枣庄中心支公司，驻址:枣庄市市中区光明路与振兴路交叉路口东北角。
负责人赵新祥，职务总经理。
委托代理人孙继业，山东致悦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）于乐芳。
委托代理人丁修中，昌邑法源法律服务所法律工作者。
委托代理人王迎波，昌邑法源法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）杨峰山。
被上诉人（原审被告）高振州。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司枣庄中心支公司（以下简称太平洋保险枣庄公司）因与被上诉人于乐芳、杨峰山、高振州机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省昌邑市人民法院（2014）昌民初字第1517号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2014年6月14日21时15分许，杨峰山驾驶鲁D×××××/鲁D×××××挂号重型半挂牵引车，沿下小路由北向南行驶至44KM＋800M处，与行人于乐芳顺行在前步行由东向西过公路时，发生碰撞，造成于乐芳受伤的道路交通事故。该事故经昌邑市公安局交通警察大队认定，杨峰山驾驶机动车上道路行驶，未确保安全车速，是事故发生的部分原因，承担事故的主要责任；于乐芳未按规定横过机动车道，是事故发生的部分原因，承担事故的次要责任。
另查，杨峰山驾驶的鲁D×××××/鲁D×××××挂号重型半挂牵引车登记车主为高振州，涉案车辆在太平洋保险枣庄支公司处投保交强险、商业三者险，保险期间均自2014年1月6日至2015年1月5日止，交强险死亡伤残赔偿责任限额为110000元、医疗费用赔偿责任限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。鲁D×××××所投保的商业三者险不计免赔责任限额为1000000元；鲁D×××××挂所投保的商业三者险不计免赔责任限额为50000元。太平洋保险公司认可投保交强险、商业三者险的事实，并抗辩称，驾驶人杨峰山的营运上岗证只年审到2014年5月14日，事故发生日为2014年6月14日，驾驶人杨峰山已丧失上岗资格，故保险公司在商业三者险范围内免除保险赔偿责任。
再查，交通事故发生后，于乐芳入住昌邑市人民医院(住院期间自2014年6月14日至2014年7月7日，计24天)进行医治，后转院至潍坊脑科医院（第一次住院期间自2014年7月7日至2014年7月30日，计23天；第二次住院期间自2014年9月1日至2014年9月10日，计9天)进行两次治疗，经诊断，事故造成于乐芳重型颅脑损伤、脑积水、脑挫裂伤去骨瓣减压术后、原发性脑干损伤、颅底骨折、颅骨骨折、脑梗塞、肺部感染。于乐芳的伤情经潍坊医学院附属医院司法鉴定所于2015年3月3日作出的司法鉴定意见书为：于乐芳的伤残等级为一级伤残；后期双侧颅骨缺损修补术费用约60000元，其他后续治疗费按实际合理性支出认定；住院期间2人护理，出院后1人护理至鉴定日，自鉴定次日起存在完全护理依赖。本次交通事故给于乐芳造成的损失有：医疗费230309.9元、二次手术费60000元、住院期间伙食补助费按每天30元×住院期间56天＝1680元；××赔偿金按城镇居民收入29222元×20年×一级伤残系数100%=584440元；误工费按工资标准3200元÷30天×误工时间251天（自事故发生日2014年6月14日至定残日前一天2015年3月3日）=26773.33元；住院期间护理费按护工标准63.4元/天×住院期间56天=7767.2元、终生护理费按（农村居民人均纯收入11882元＋人均消费支出7962元）×25年（山东省人均寿命75岁－事故发生时50岁）×1人完全护理依赖100%＝496100元；被抚养人生活费按农村居民人均消费支出7962元/年×抚养年限5年÷2人＝19905元；精神损害抚慰金10000元；交通费1000元、鉴定检查费600元、鉴定费1301元、复印费264元、救护车票据110元。上述损失按交强险、商业三者险、侵权人赔偿的顺序依法承担赔偿责任；超出交强险的损失部分，由保险公司、杨峰山、高振州承担90%的赔偿责任。
上述事实，有于乐芳提供的道路交通事故责任认定书、交强险、商业三者险保险单，昌邑市人民医院门诊病历、住院病案、用药明细，提交潍坊市脑科医院门诊病历、潍坊医学院附属医院司法鉴定所鉴定意见书，用人单位昌邑市北孟镇李家埠村建利毛巾厂营业执照、劳动合同、工资表、工资停发证明，护理人员陈秀珍户口簿、昌邑市北孟镇李家庄子村村民委员会出具的子女生育情况证明及户籍证明，昌邑市人民医疗费票据、潍坊脑科医院医疗费票据，鉴定检查费票据、鉴定费票据、复印费票据、救护车票等证明材料在案为证。
原审法院认为，经委托，司法鉴定机构潍坊医学院附属医院司法鉴定所依法定程序，对于乐芳的伤情作出的鉴定结论，无鉴定违法的重大情形，故对太平洋保险枣庄公司的重新鉴定申请，法院不予准许，相关损失的计算标准应以该鉴定意见为依据进行计算；太平洋保险枣庄公司主张医疗费应扣除15%的非医保用药，但未提供证据证明15%的医疗费与本次交通事故无关联性，故依据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合于乐芳的门诊病历、住院病案等证据，以及鉴定结论确定于乐芳二次手术费60000元系必然发生的费用，足以确定于乐芳的医疗费为230309.9元、二次手术费60000元。依据于乐芳提供的用人单位昌邑市北孟镇李家埠村建利毛巾厂营业执照、劳动合同、工资表、工资停发证明等证据相互佐证，足以认定于乐芳与用人单位存在劳动关系及工资停发的事实，结合于乐芳的户口性质及主要经济收入来源的状况，于乐芳主张的××赔偿金应按（城镇居民人均收入29222元＋农村居民人均纯收入11882元）÷2×20年×一级伤残系数100%＝411040元计算为宜；依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条关于“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”之规定，于乐芳主张的误工费26773.33元的计算标准和依据符合法律规定，法院予以支持；依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条关于“受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况××，但最长不超过二十年”及原则上1人护理之规定，并结合于乐芳的一级伤残程度及“住院期间2人护理，出院后1人护理至鉴定日，自鉴定次日起存在完全护理依赖”的鉴定结论、于乐芳的家庭成员能够参与护理情况，参照××赔偿金的计算年限，完全护理依赖的护理期限认定20年为宜，故住院期间的护理费应按护工标准计算为7767.2元、出院后至鉴定日的护理费应年度按农村居民(人均纯收入11882元+人均消费支出7692元）÷365天×出院后护理时间173天(自出院时间2014年9月10日至鉴定日2015年3月3日前一天)×1人护理=9405.5元、长期护理费按农村居民(人均纯收入11882元+人均消费支出7692元）×护理期限自定残日始计20年×1人护理=391480元，护理费共计408652.7元；因本次交通事故给于乐芳造成一级伤残，处于完全护理依赖状态，给于乐芳带来终生的精神损害，故精神抚慰金认定为10000元为宜；太平洋保险公司认可交通费为600元，且救护车费110元应属交通费范围，法院确认交通费为710元；依据《中华人民共和国保险法》第64条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”之规定，于乐芳为确定损失支出的鉴定检查费、鉴定费、复印费，应属侵权责任人杨峰山承担的侵权赔偿范围，故均属保险公司在商业三者范围内承担的赔偿范围；另外，双方无争议的证据依法确认为本案事实的认定依据。因此，事故给于乐芳造成的损失为医疗费为230309.9元、二次手术费60000元、住院期间伙食补助费1680元、××赔偿金411040元、误工费26773.33元、护理费408652.7元、精神损害抚慰金10000元、被抚养人魏秀芬的生活费19905元、交通费710元、鉴定检查费600元、鉴定费1301元、复印费264元，共计1171235.93元。
综上，杨峰山驾驶鲁D×××××/鲁D×××××挂号重型半挂牵引车与行人于乐芳顺行在前步行横过公路时，发生碰撞，致使于乐芳受伤，事实清楚，证据充分，对昌邑市公安局交通警察大队关于本次交通事故的责任认定，法院予以采信；依据山东省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第66条关于“非机动车、行人负事故次要责任，机动车一方承担百分之八至九十的赔偿责任”之规定，结合夜间道路通行的环境状况，杨峰山驾驶机动车未确保安全车速的违法行为，对于事故发生的原因力、过错程度较大，应承担80%的赔偿责任，因高振州系车主，在车辆营运中获益，应负连带赔偿责任；于乐芳未按规定横过机动车道的违法行为，对于事故发生的原因力、过错程度较小，应自行承担20%的责任。依据合同约束力原则，合同效力只约束合同权利义务的相对方，对第三人不发生约束力，因此，太平洋保险枣庄公司关于商业三者险免责的抗辩理由不成立，应在商业三者险不计免赔责任限额范围内依法承担赔偿责任。因本次交通事故在发生在涉案车辆鲁D×××××/鲁D×××××挂号重型半挂牵引车所投保的交强险、商业三者险保险责任期间内，且于乐芳的损失已超出交强险分项赔偿责任限额，故依据《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第16条关于“同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司，按交强险、商业三者险、侵权人赔偿”的依次顺序赔偿之规定，太平洋保险枣庄公司应在交强险分项赔偿责任限额赔偿于乐芳经济损失120000元，在商业三者险不计免赔责任限额范围内赔偿于乐芳经济损失(损失总额1171235.93元-交强险赔偿120000元)×80%计840988.74元。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第五十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司枣庄中心支公司在交强险分项赔偿责任限额、商业三者险不计免赔责任限额范围内赔偿于乐芳经济损失及精神损害抚慰金120000元、840988.74元，共计960988.74元，于判决生效后十日内付清。二、驳回于乐芳的其他诉讼请求。如未按规定期间履行给付金钱义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16386元，减半收取8193元，由杨峰山、高振州负担6554元，于乐芳负担1639元。
宣判后，中国太平洋财产保险股份有限公司枣庄中心支公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审法院判决由上诉人承担商业第三者保险赔偿责任有误，依据事实不清，证据不足。根据该商业保险合同责任免除第七条第三项第五款规定：驾驶人驾驶营运性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书等证件的保险人不负责赔偿。本案中驾驶人杨峰山的营运上岗证只年审到2014年5月14日，事故发生日为2014年6月14日，因此驾驶人杨峰山在事发时已经丧失合法上岗资格，对免责条款上诉人也尽到了提示注意义务，故对与本案的商业险部分，根据合同约定不再承担赔偿责任；二、原审法院对于于乐芳终生护理费计算标准认定有误。原审按农村居民人均纯收入11882元+人均消费支出7692元,两项合计计算每年护理费用明显不当，其护理费应当以村居民人均纯收入11882元的标准计算；三、原审法院对于于乐芳终生护理费一次性给付认定有误；四、原审法院对于于乐芳的二次手续费用认定有误。原审按照鉴定报告给予后期双侧颅骨缺损修补费用60000元与事实不符，应在实际产生后给予赔付比较公平。
综上，原审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人于乐芳、杨峰山、高振州均未提交书面答辩意见。
二审查明的事实与原审一致。
本院认为，二审争议焦点如下：一、原审判决上诉人在第三者商业险限额内承担赔偿责任是否正确。二、原审认定的护理费、二次手续费是否合理，判决一次性给付是否恰当。
关于第一个争议焦点，从驾驶员杨峰山二审提供的营运上岗证看，发证日期是2014年4月17日，有效日期至2020年4月17日，而本次事故为发生在2014年6月14日，驾驶员有合法上岗资格，不符合上诉人免责的情形，上诉人诉称的与事实不符，本院不予支持。
关于第二个争议焦点，对于于乐芳终生护理费的标准计算，因其已丧失劳动能力，其护理费应包括减少的收入与人均消费支出费用之和，原审依据农村居民人均纯收入11882元与人均消费支出7692元相加计算其护理费，符合法律规定，应予以支持，
原审依据司法鉴定结论判决于乐芳的二次手续费用，且上诉人并未对鉴定报告提出异议并申请重新鉴定，原审采纳该鉴定报告判决其与护理费用一次性给付也并无不当，本院亦应予以支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。上诉人的上诉理由均不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费16386元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司枣庄中心支公司负担。
审 判 长 王建伟
审 判 员 侯延峰
代理审判员 丁 颖
二〇一五年七月十五日
书 记 员 罗佳佳