开远铁路运输法院
刑 事 判 决 书
（2015）开铁刑初字第29号
公诉机关开远铁路运输检察院。
被告人陈必武，男，1977年8月2日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，农民，住福建省晋江市。2015年6月4日因涉嫌犯非法经营罪被开远铁路公安处刑事拘留，2015年7月9日被逮捕。现羁押于开远铁路公安处看守所。
辩护人刘志平，云南说法律师事务所律师。
开远铁路运输检察院以开铁检刑诉〔2015〕27号起诉书指控被告人陈必武犯非法经营罪，于2015年12月16日向本院提起公诉。本院审查后于2015年12月16日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序审理，于2015年12月28日在本院法庭公开开庭审理了本案。开远铁路运输检察院指派检察员张翎灵、代理检察员杨栀琳出席法庭支持公诉，被告人陈必武及其辩护人刘志平到庭参加诉讼。现已审理终结。
开远铁路运输检察院指控，2015年6月4日，被告人陈必武在绰号为“木龟”的男子的安排下，准备将先前堆放在曼斗村仓库内藏匿的假冒伪劣卷烟运走时，被公安机关查获，当场缴获红河（硬甲）卷烟900条、红河（软甲）卷烟3000条，经鉴定均系假冒伪劣卷烟，共计价值人民币223500元。
针对指控的上述犯罪事实，公诉机关宣读和出示了犯罪嫌疑人归案情况的说明、点验笔录、扣押物品清单、检测报告、鉴定意见通知书、身份证明、刑事照片、被告人供述与辩解等证据予以证实。公诉机关认为，被告人陈必武的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。公诉机关当庭提出量刑建议：以非法经营罪对被告人陈必武减轻判处三年以下有期徒刑，宣告缓刑，并处罚金。
被告人陈必武对起诉书指控的事实、罪名及法律适用均无异议，并当庭表示认罪。但辩称自己是接受福建籍男子“木龟”的安排才接送卷烟，刚开始也不知道接送的是假烟。提请法庭量刑时对其从轻处罚。
被告人陈必武的辩护人的辩护意见：1、陈必武起初并不知道自己运送的是假烟，主观恶性不大；2、陈必武系初犯，社会表现良好，庭审中能如实供述并自愿认罪，具有法定的坦白情节，依法应从轻处罚；3、陈必武系受“木龟”的安排接送假烟，应认定为从犯，依法对其适用减轻判处；4、陈必武正在接送假烟时即被公安人员查获，系犯罪未遂；5、陈必武的家庭困难且父母身体较差，提请法庭量刑时综合上述情节，对陈必武在三年以下减轻判处，并适用缓刑。
经审理查明：2015年6月3日，被告人陈必武在绰号叫“木龟”的男子的安排下，到云南省景洪市大洋物流将6件由“斯坦尼钢琴”纸箱包装的货物运至事先在曼斗村租好的仓库中。后陈必武将纸箱拆开后，将其中12个小件用其驾驶的车牌号为云K75**的白色微型车运至小猛拉。2015年6月4日上午，被告人陈必武返回曼斗村仓库准备再次将仓库内藏匿的假冒伪劣卷烟运走时，被公安机关查获，当场缴获红河（硬甲）卷烟900条、红河（软甲）卷烟3000条，经专业机构鉴定，查获的卷烟均为假冒伪劣卷烟，共计价值人民币223500元。
认定上述犯罪事实，有以下经公诉机关当庭宣读和出示，并经控辩双方质证的证据在案予以证实：
1、开远铁路公安处开铁公（昆南）受案字[2014]1027号受案登记表，证实本案系2014年12月14日23时许，昆明南站在王家营西站货场2号仓库发现一批品名为“斯坦尼钢琴”的货物存在异常。经检查。系内装红河硬盒香烟及云烟珍品香烟。开远公安处当即成立专案组，定案号为2014.12.15专案，组织相关刑事侦查民警进行跟踪侦查，本案属昆铁公安机关依法对刑事犯罪延伸打击案件。
2、开远铁路公安处刑警支队张某某、余某某出具的犯罪嫌疑人归案情况的说明，证明：开远铁路公安处刑侦支队侦查员于2015年6月4日9时许，在景洪市曼斗村27号一楼仓库内，将正在往汽车上搬运卷烟的犯罪嫌疑人陈必武抓获的事实经过。同时证明被告人陈必武系被公安机关抓获，无自首、立功情节。
3、福建省晋江市公安局安海派出所出具的陈必武户籍证明1份，证实犯罪嫌疑人陈必武系年满37岁的正常成年人，具备刑事责任主体资格，应当负完全刑事责任。
4、证人邹某某的证言，证实2015年6月1日14时40分左右，陈必武通过电话与邹某某的老婆联系，以每月人民币400元的租金，租用邹某某位于景洪市曼斗村27号的仓库。6月3日20时左右，邹某某通过后门窗户看到这个男子在仓库拉运东西，他拉的东西都是大箱的，纸箱上印有“钢琴”的字样，箱子里具体是什么东西，有多少箱并不知情的事实经过。
5、被告人陈必武在公安侦查阶段的供述与辩解，证实被告人陈必武为了获取非法利益，明知是假冒伪劣卷烟仍为福建老板“木龟”找仓库、接货、送货，其供述在主要事实方面能与其他证据相互印证、吻合。
6、点验笔录，证实：2015年6月4日14时50分，在见证人邓某某的见证下，当着犯罪嫌疑人陈必武的面，侦查员对查获的装有香烟的纸箱进行清点，经清点，共计78箱，每箱50条，分别为红河牌软包卷烟3000条，红河牌硬包卷烟900条，共计3900条。陈必武能够配合点验工作，且对点验活动没有意见。
7、开远铁路公安处刑警支队出具情况说明2份、手机提取笔录1份，证明：（1）2015年6月4日查获并扣押的假冒伪劣卷烟红河软包3000条，红河硬包900条，共计扣押的二个品牌3900条假冒伪劣卷烟，现存放于景洪市烟草专卖局。（2）经陈必武交待，其是在一绰号为“木龟”的男子安排下，到大洋物流运输卷烟，并供述“木龟”系福建男子，电话号码为1309963****。根据上述情况开展调查，经查陈必武手机上存有“木龟”的电话号码为1309963****。证明“木龟”这个人客观真实存在。但未能核实“木龟”的真实身份。至今，“木龟”尚未归案，侦查工作仍在进行中。
8、开远铁路公安处刑侦支队出具的扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实：公安机关依法对本案涉案物品香烟3900条、手机2部、人民币1200元、长安牌白色面包车1辆及车钥匙依法予以扣押的事实情况。
9、开远铁路公安处刑侦支队出具的勘验检查笔录、辨认笔录，证实2015年6月19日公安机关依法对被告人陈必武的身体进行检查，未发现其体表有疤痕和纹身。经邹某某辨认，被告人陈必武就是租赁其仓库用于堆放印有“钢琴”字样的大纸箱子的男子。
10、货运单4张，证实：该批假冒伪劣卷烟被包装成钢琴字样的纸箱进行运输的事实情况。
11、云南省发展和改革委员会价格认证中心出具的云发改价鉴（2015）215号价格鉴定结论书、云南省烟草质量监督检测站于2015年6月16日出具的“检验报告”，证实经对陈必武处查获的卷烟进行抽样检验，检验得出结论：均系假冒注册商标且伪劣卷烟。涉案假烟硬甲红河900条、软甲红河3000条，共计3900条在价格鉴定基准日2015年6月4日的价格为人民币223500元。公安机关已依法将上述鉴定意见告知了被告人陈必武的事实。
12、售车协议，证实被告人陈必武用于运送假冒伪劣卷烟的车牌号为云KC75**的长安牌面包车，系2015年5月30日陈必武在景洪市向刘某某以人民币19800元购买，归陈必武个人所有和使用。
13、刑事照片、指认照片，证实被告人陈必武对仓库内被查获的假冒伪劣卷烟的特征、数量，以及其对堆放卷烟的地点进行指认等情况。
上列当庭宣读和出示的证据，经公安机关依法收集，证据客观真实，取证程序合法，具备合法性、客观性、关联性，证据间形成了完整的证据链条，并经法庭举证、质证，被告人陈必武及其辩护人均未提出异议，本院决定作为认定本案指控事实的证据，依法予以采信。
本院认为，被告人陈必武违反国家烟草专卖法律法规的规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证，明知是假冒伪劣卷烟仍为他人非法接送，共计价值人民币223500元，其行为已触犯刑法构成犯罪，开远铁路运输检察院对被告人陈必武犯非法经营罪的指控成立，本院应予支持，依法追究其刑事责任。
本案中，从被告人陈必武在犯罪中的作用来看，假烟的进货系由绰号为“木龟”的男子负责，陈必武仅是按照其指示接送假冒伪劣卷烟，从中捞取一点好处费，在共同犯罪中起次要和辅助作用，应认定为从犯。且被公安机关抓获后，能如实供述自己的犯罪事实，具有法定从轻的坦白情节，依法应当对其从轻或者减轻处罚。
关于辩护人提出陈必武系初犯，被公安机关抓获后能如实供述自己的犯罪事实，具有法定的坦白情节，在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯，依法对其适用从轻或者减轻处罚的辩护意见，与庭审查明的事实和相关法律规定相符，本院依法予以采纳，量刑时充分予以考虑。但关于陈必武运送假烟的行为应认定为销售伪劣产品罪的辩护意见，于法无据，有悖庭审查明的事实，本院依法不予采纳。
综上所述，本院根据被告人陈必武在共同犯罪中的作用、非法经营假冒伪劣卷烟的数量、犯罪的情节、认罪态度及悔罪表现，充分采纳公诉机关的量刑建议，结合被告人陈必武具有的法定和酌定的量刑情节，依法判决如下：
一、依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第六十三条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第六条和最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条、第五条之规定，被告人陈必武犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后的次日起三个月内缴纳）。
二、依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，随案移送的赃款人民币1200元，SAMSUNG黑色直板手机1部、HUAWEI银白色直板手机1部、钥匙5把，扣押于开远铁路公安处的车牌号为云KC75**的长安牌面包车1辆，以及扣押于云南省景洪市烟草专卖局的红河软包卷烟3000条，红河硬包卷烟900条，共计二个品牌3900条假冒注册商标且伪劣卷烟依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昆明铁路运输中级法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘应坤
审 判 员 李天程
代理审判员 严 岱
二〇一六年二月十六日
书 记 员 李 丹