安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）皖16刑终142号
原公诉机关亳州市谯城区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）田杰，男，汉族，1965年10月7日出生于安徽省亳州市，农民，住亳州市谯城区。系本案被害人。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）田开云，男，汉族，1986年10月2日出生于安徽省亳州市，农民，住址同上。系本案被害人。
二上诉人共同诉讼代理人马超平，安徽香樟律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）纵某，男，汉族，1992年2月6日出生于安徽省亳州市，住亳州市谯城区。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年6月9日被亳州市公安局经济开发区分局刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。
辩护人王铸，安徽王铸律师事务所律师。
亳州市谯城区人民法院审理谯城区人民检察院指控原审被告人纵某犯故意伤害罪，田杰、田开云提起附带民事诉讼一案，于2016年3月1日作出（2015）谯刑初字第00468号刑事附带民事判决。宣判�，纵某及田杰、田开云均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月19日公开开庭审理了本案，亳州市人民检察院指派检察员陈政理、蒋松出庭履行职务，上诉人田杰、田开云的代理人马超平、上诉人纵某及其辩护人王铸到庭参加诉讼。现已审理终结。
一审法院判决认定，2015年4月15日20时许，在亳州市谯城区经济开发区木兰社区魏园，被告人纵某的父亲纵魁因琐事与被害人田杰、田开云发生争执，后纵某上前与田杰、田开云发生争执厮打，纵某用拳头将田杰、田开云面部打伤，致二人鼻骨骨折。经亳州市公安司法鉴定中心鉴定，田杰、田开云二人伤情均被评定为轻伤二级，后经安徽皖医司法鉴定中心二次鉴定，田杰、田开云伤情仍被评定为轻伤二级。案发后，被害人田杰住院治疗7天，花去医疗费5216.8元，被害人田开云住院治疗39天，花云医疗费12051.7元。
一审法院依据被告人供述、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、书证等相关证据认定上述事实，据此认为，被告人纵某故意伤害他人身体，致二人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。因此给被害人造成的损失应当赔偿。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条的规定，以故意伤害罪判处被告人纵某有期徒刑一年三个月；判令纵某于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人田杰医疗费、误工费、护理费、交通费共计6633.67元；赔偿附带民事诉讼原告人田开云医疗费、误工费、护理费、交通费共计19945.69元；驳回附带民事诉讼原告人田杰、田开云的其他诉讼请求。
出庭检察员意见：原判认定纵某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议二审法院驳回纵某刑事�分的上诉，维持原判。
田杰、田开云上诉提出：其二人委托鉴定机构关于误工、护理期限的鉴定意见应作为证据使用；田开云系交通从业人员，应按照相关行业标准计算误工费；一审法院未判决二人住院伙食补贴不当；综上，诉求纵某赔偿田杰各项损失共计45778.86元；赔偿田开云各项损失共计96595.1元。
其二人的诉讼代理人提出与上诉理由相同的代理意见。
纵某上诉提出：认定田杰、田开云构成轻伤的证据不足；安徽皖医司法鉴定中心出具的鉴定意见不能作为证据使用，亳州市公安局司法鉴定中心出具的鉴定意见程序违法。原判认定其犯故意伤害罪事实不清，证据不足。
辩护人提出与上诉理由相同的辩护意见。另申请对田杰、田开云的伤情重新鉴定。
经审理查明，2015年4月15日20时许，上诉人纵某的父亲纵魁因琐事�亳州市谯城区经济开发区木兰社区魏园与被害人田杰、田开云发生争执，纵某赶到后与田杰、田开云发生争执厮打，纵某用拳头击打将田杰、田开云面部，致田杰左侧上颌骨额突骨折，左侧鼻骨粉碎性骨折，田开云双侧鼻骨粉碎性骨折。经鉴定，田杰、田开云二人伤情均被评定为轻伤二级。
另查明，案发后被害人田杰住院治疗7天，经安徽中天司法鉴定所鉴定，田杰的损伤构成十级伤残，误工期以伤后60日为宜，护理期、营养期以伤后30日为宜，其中医疗费5216.8元、误工费4468.8元（74.48元／天×60天）、护理费3130.8元（104.36元／天×30天）、营养费900元（30元／天×30天）、住院伙食补助费210元（30元／天×7天）、交通费210元（30元／天×7天）、鉴定费1300元，上述各项经济损失共计15436.4元；被害人田开云住院治疗39天，损伤构成十级伤残，误工期以伤后90日为宜，护理期、营养期以伤后30日为宜，其中医疗费12051.7元、误工费6703.2元（74.48元／天×90天）、护理费3130.8元（104.36元／天×30天）、营养费900元（30元／天×30天）、住院伙食补助费1170元（30元／天×39天）、交通费1170元（30元／天×39天）、鉴定费1900元，上述各项经济损失共计27025.7元。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实：
（一）现场勘验、检查笔录、鉴定意见及书证
1、现场勘查笔录证明案发现场位于亳州市经济开发区木兰社区魏园西南。
2、（亳）公（司）鉴（伤）字（2015）388、389号鉴定意见证明：田开云因外伤致鼻部损伤，双侧鼻骨粉碎性骨折，田开云伤情为轻伤二级；田杰因外伤致鼻部损伤，左侧上颌骨额突骨折，左侧鼻骨粉碎性骨折，伤情为轻伤二级。
3、亳州市公安局司法鉴定中心说明及会诊记录证明：鉴定意见作出由安徽医科大学附属医院主任医师、合肥市第一人民医院主任医师进行会诊，结论为：田开云20**年4月15日亳州市人民医院CT片（影像号：CTl5025356）和4月16日亳州市人民医院CT片（影像号：CTl5025512）均为双侧鼻骨粉碎性骨折、右侧眶内壁骨折，以上骨折属于新鲜骨折。
4、安徽皖医司法鉴定中心（2015）临鉴字第547、548号鉴定意见证明田杰、田开云伤情为轻伤二级。
5、安徽皖医鉴定中心出具的函证明：其中心出具的皖医（2015）临鉴字第547号检验部分中电子档CT一组export60533739-export60533820，89层应为export60533479-export60533567，89层，即田开云的检材用于田杰的鉴定系笔误。
6、医疗费单据及发票证明：被害人田杰住院治疗7天，花去医疗费5216.8元；被害人田开云住院治疗39天，花去医疗费12051.7元。
7、安徽中�司法鉴定中心皖中天司（2015）临鉴字第598、599号司法鉴定意见及鉴定费发票证明：田杰的损伤构成十级伤残，误工期60日为宜，护理期、营养期30日为宜，鉴定费1300元；田开云的损伤构成十级伤残，误工期90日为宜，护理期、营养期30日为宜，鉴定费1900元。
8、户籍信息证明上诉人纵某及田杰、田开云的年龄、身份等基本情况。
（二）被害人陈述及证人证言
1、被害人田杰陈述：2015年4月15日晚，其与纵魁因琐事发生争执，后二人相互厮打，田开云赶到后与纵魁发生厮打，后纵魁儿子纵某来到现场与其和田开云相互厮打，纵某一拳打到其面部靠近鼻子左侧，其晕倒在地。
2、被害人田开云陈述：2015年4月15日晚21时许，其在田开峰家吃饭，听到外面有声音，出去看见纵魁在殴打其父亲，纵某上前对其头部、面部进行殴打。
3、证人纵魁证言：2015年4月15日晚，其和儿子纵某与田杰、田开云、田开峰发生争执，纵某与田杰父子三人相互厮打。
4、证人丁某甲证言：2015年4月15日21时许，其听到外面有吵闹声，遂与妻子丁某乙出去看见几个人躺在地上。
5、证人丁某乙证言：其到案发现场后看见纵某追着田开云打，将田开云打倒在地，并对着田开云面部、头部连打数拳。田杰倒在地上，嘴角流血。
6、证人谭某证言：案发当天，其听见纵魁在骂老田，后田杰、田开云出来，三人相互争吵继而厮打，参与打架的还有纵魁的儿子纵某，纵某追着田开云打，将田开云打倒在地后对着田开云脸上乱打。
7、证人丁某丙证言：案发当晚21时许，其看见纵魁和田开云等人相互撕扯，田杰在西边地上躺着，其将纵魁拉走，纵某从西边跑过来，其将纵某拦回家后纵某又跑�来了，具体情况其不清楚。
（三）上诉人纵某供述：2015年4月15日晚，其父亲与田杰、田开云、田开峰发生争执厮打，其上前参与打架，开始其和田杰厮打在一起，打在田杰面部、身上等，后其和田开峰单打，其母亲与田开云、田开峰二人的媳妇在一起厮打，然后其与田开云厮打在一起，打到田开云面部了。
对田杰、田开云及其诉讼代理人提出二人委托鉴定机构关于误工、护理期限的鉴定意见应作为证据使用的上诉理由和代理意见，经查，田杰、田开云因鼻部损伤，委托有资质的鉴定机构对其误工、护理期等作出司法鉴定，且该鉴定意见经庭审举证、质证，客观、真实且与本案具有关联性，对该部分的鉴定意见依法应予以采信；田开云先前安装的义齿脱落与纵某的犯罪行为虽有直接关系，但其义齿现已安装完成，未能提供相关证据证明所产生的费用且其委托的鉴定机构无价格鉴定资质，现有证据无法判定该项损失，对此部分不予支持，故对此节上诉理由及代理意见部分采纳；对田开云及其代理人提出其系交通从业人员，应按照相关行业标准计算误工费的上诉理由及代理意见，经查，田开云仅提供交通运输证证明其系交通行业从业人员，系孤证，且不能提供其收入的相关证明，故对该上诉理由及代理意见不予采纳，但一审法院计算误工费有误，应予纠正；二上诉人住院伙食补助系合理费用，应予赔偿，其关于判赔住院伙食补贴的诉求应予支持。
对纵某及其辩护人提出原判认定事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，纵某对其殴打田杰、田开云的事实予以供认，且有证人证言及被害人陈述相互印证，侦查机关依法委托亳州市公安司法鉴定中心对田杰、田开云的伤情进行鉴定，亳州市公�司法鉴定中心依据相关检材并邀请专家进行会诊，综合评定二人的伤情均为轻伤二级，安徽皖医司法鉴定中心的二次鉴定意见亦评定田杰、田开云的损伤程度为轻伤二级，且该二份鉴定意见经当庭举证、质证，客观、真实与本案具有关联性，足以认定纵某的行为构成犯罪，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳，对辩护人提出重新鉴定的申请不予准许。
本院认为，上诉人纵某故意伤害他人身体，致二人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。纵某因犯罪行为给被害人造成经济损失，依法应予赔偿，对田杰、田开云所提的赔偿请求于法有据部分予以支持。综上，原判认定纵某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。附带民事赔偿部分项目遗漏，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六�、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一、二款、第一百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持亳州市谯城区人民法院（2015）谯刑初字第00468号刑事附带民事判决第（一）项，即“被告人纵某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。”
二、撤销亳州市谯城区人民法院（2015）谯刑初字第00468号刑事附带民事判决的民事部分，即“被告人纵某于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人田杰医疗费5216.8元、误工费476.35元（68.05元／天×7天）、护理费730.52元（104.36元／天×7天）、交通费210元，合计6633.67元；赔偿附带民事诉讼原告人田开云医疗费12051.7元、误工费2653.95元（68.05元／天×39天）、护理费4070.04元（104.36元／天×39天）、交通费1170元，合计19945.69元。”
三、上诉人纵某本判决生效之日起十日内赔偿上诉人田杰各项经济损失共计15436.4元；赔偿上诉人田开云各项经济损失共计27025.7元。
四、驳回上诉人田杰、田开云的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐 峰
审 判 员 何宏民
代理审判员 王龙龙
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 梁永强
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情�判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百五十五条第一、二款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为�疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。
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