重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝二中法民终字第01473号
上诉人（原审被告）王业军，男，1988年6月19日出生，汉族，重庆市巫山县。
委托代理人（特别授权）吴晓燕，生于1990年12月25日，汉族，住重庆市巫山县，系王业军之妻。
被上诉人（原审原告）吴明福，男，1973年5月27日出生，汉族，重庆市巫山县。
上诉人王业军因机动车交通事故责任纠纷一案，不服巫山县人民法院（2013）山法民初字第02205号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
吴明福起诉称，吴明福于2012年12月21日13时20分左右，驾驶渝FWG5**普通两轮摩托车从巫山县抱龙镇回家，途径省道301巫山段436KM＋204（小地名：一号桥）时，有一辆大货车停放在凸型主路上，由于货场车身过大，且没有放置安全标牌，阻碍了吴明福和王业军的驾驶视线，致使吴明福与相对行驶的由王业军驾驶的无机动车号牌大货车发生碰撞，造成吴明福车毁人伤的交通事故。事故发生时，有一位目击证人给吴明福家人打电话，吴明福家人及时赶到后将吴明福送往河梁中心卫生院抢救，医生建议吴明福家人向交警报案。在交警现场勘察后，王业军将其装载的煤炭运往煤库。吴明福的摩托车被撞坏。事发3天后，吴明福的哥哥吴明朝将吴明福的摩托车送往吕三才的修理门市寄放。因为在省道上有障碍物占道，吴明福进行超车是正常的，没有过错。王业军的大货车撞毁了吴明福的摩托车，并造成吴明福因伤致残的事故。现要求王业全额赔偿吴明福的8级伤残赔偿金44298元、左足10级伤残赔偿金14766元、医疗费40759.38元、营养费1680元、伙食补助费1200元、护理费10500元、误工费48000元、被抚养人李豆豆生活费18066元、被扶养人吴昌全、刘其珍生活费15054元、后期医疗费、住院费和其他相关费用24880元、精神抚慰金10000元、财产损失费1000元、交通费1000元、伤残鉴定费2800元，以上合计234003.28元。另外依法赔偿吴明福的腰1椎体爆裂性骨折九级伤残的伤残赔偿金28000元和重新鉴定支付的交通费及住宿费。
王业军辩称，一、吴明福驾驶摩托车未靠右通行是造成事故的主要原因，其行为属于侵权责任法规定的重大过失，应依法免除王业军的赔偿责任。二、吴明福要求的赔偿费用过高，有多半不属于赔偿范围，在质证阶段予以说明。三、本案漏列承担赔偿责任的当事人即事发现场停放的大货车车主，该车主应承担主要赔偿责任，本案吴明福只要求王业军承担赔偿责任，则应当减轻王业军的赔偿责任。四、吴明福没有明确主张要求王业军在交强险范围内承担赔偿责任，法院应当按照过错责任予以裁判。五、重新鉴定的费用1750元应当由吴明福负担。
一审法院经审理查明：吴明福系重庆市巫山县抱龙镇庙梁村村民，事故发生前在巫山县抱龙镇大梁子煤矿二井从事挖煤工作。2012年12月21日13时20分，吴明福驾驶渝FWG5**普通两轮摩托车从巫山县抱龙镇场镇驶往巫山县抱龙镇庙梁村家中。途径省道301巫山段436KM＋204M（小地名：一号桥）处时，与相对行驶的由王业军驾驶的无机动车号牌大货车发生碰撞，造成吴明福受伤、两车受损的道路交通事故。经重庆市巫山县公安局交通巡逻警察大队现场勘察，吴明福驾驶机动车未靠右通行、未按规定进行机动车第三者责任强制保险、未定期进行安全技术检验，王业军驾驶的机动车未到公安机关交通管理部门登记、未按规定进行机动车第三者责任强制保险、载物超过核定的载质量，根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条和《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第二项的规定，认定吴明福负此次交通事故的主要责任，王业军负此次交通事故的次要责任。事故发生后当天，吴明福被送往巫山县抱龙镇河梁卫生中心救治，支付医疗费、救护车费用共计649.9元。同日，吴明福被送往巫山县中医院住院治疗，于2013年1月20日治疗终结出院，住院共计31天。住院期间行腰1椎体爆裂性骨折伴不全瘫经后路切开、复位、植骨融合、钉棒系统内固定术。住院期间，共支付医疗费40109.48元，出院诊断为腰1椎体爆裂性骨折伴不全瘫，左足第一楔骨、第五跖骨开放性骨折，左足第一趾骨屈肌断裂，腰1椎体右侧椎弓根、左侧横突骨折，腰3椎体左侧横突骨折。出院医嘱为：1、术后卧床休息1月，轴线位翻身；预防卧床并发症；行腰背肌、四肢肌力训练，预防肌肉萎缩；2、术后1月后扶双拐、戴腰围下地3月，术后1、3、6、9、12月来我院复查X片，了解骨折情况，决定何时取出内固定物（约术后1年）；3、口服营养神经药物，至神经症状消失为止，不适随诊。住院期间，王业军向吴明福支付医疗费9000元。2013年9月10日，吴明福自行委托重庆市渝东司法鉴定中心对其伤残等级、后续医疗费、出院后营养时限、护理时限进行鉴定、评估。重庆市渝东司法鉴定中心于2013年9月13日作出鉴定意见，认为吴明福腰1椎体爆裂性骨折的伤残程度系九级伤残，腰1椎体爆裂性骨折、腰1椎体右侧椎弓根左侧横突骨折和腰3椎体左侧横突骨折致腰部活动受限的伤残程度系八级伤残，左足的伤残程度系十级伤残；吴明福后期手术取出腰1椎体骨折内固定物的住院手术医疗费用约需人民币9000元左右，住院时间约3周，出院后尚需休息1月；吴明福本次交通事故外伤出院后的护理时限评定为2个月、营养时限评定为3个月为宜。吴明福支付司法鉴定费2800元。王业军对吴明福自行委托作出的司法鉴定意见不服，向本院申请重新鉴定。2013年12月13日经双方当事人摇号选择巫山县司法鉴定中心进行鉴定。中途因鉴定出现问题，该院分别于2014年3月24日、4月8日通知书双方来该院选择鉴定机构。巫山县司法鉴定中心于2014年5月16日作出司法鉴定意见书，认为吴明福的伤残等级系九级；吴明福后期手术行内固定物取出术的住院医疗费用及康复治疗费用约需6000元。王业军支付鉴定费用1750元。吴明福为协助完成鉴定和开庭往返巫溪县尖山镇至巫山县花费交通费305元、住宿费60元。另查明，吴明福与案外人罗学珍于2007年1月2日生育一女，取名李豆豆（农村户口），现跟随吴明福、罗学珍生活。吴明福的母亲刘其珍（农村户口）于1941年6月12日出生、父亲吴昌权（农村户口）于1944年7月3日出生。吴明福的父母共生育三个子女，均已成年并健在。一审辩论终结前，新的残疾赔偿标准已经出台，吴明福要求按照新的残疾赔偿标准计算各项损失，并要求王业军承担全部赔偿责任。以上事实，有吴明福提交的身份证，常住人口登记卡，交通事故责任认定书，巫山县人民医院住院通知单、指定医院治疗介绍信、病历、出院证、医疗费发票、用药清单，重庆市渝东司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费发票、巫山县抱龙镇庙梁村民委员会的证明；王业军提交的身份证复印件、鉴定费发票，巫山县司法鉴定中心的司法鉴定意见书及吴明福、王业军的陈述在卷佐证，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和一审法院审查，具有证据效力，足以认定。
一审法院认为，王业军违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，驾驶大货车将吴明福撞伤，造成吴明福身体损害，王业军有过错，应当对吴明福因身体受伤所受损失承担赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由保险公司根据第三者责任商业保险合同予以赔偿。仍有不足的，按照各自过错的比例分担责任。因本案王业军对其所有的大货车未投保机动车第三者责任强制险，亦未投保第三者责任商业险。王业军未投保交强险的行为违法了强制性规定，依法应当在机动车第三者责任强制险的范围内承担赔偿责任。不足部分责任按比例承担。经巫山县公安局交通巡逻警察大队认定，本次交通事故中，吴明福负主要责任，王业军负次要责任。吴明福所受损害应赔偿的范围和数额，应依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的有关赔偿标准予以确定。赔偿范围和数额具体如下：吴明福主张的伤残赔偿金97064元，被扶养人李豆豆的生活费18066元，父亲吴昌全、母亲刘其珍的生活费15054元。根据巫山县司法鉴定中心评定，吴明福的伤残等级为9级，伤残赔偿金（包括被扶养人生活费）8332元／年×20年×20%＋李豆豆的生活费5796／年×11年×20%÷2＋吴昌全的生活费5796／年×10年×20%÷3＋刘其珍的生活费5796／年×7年÷3×20%=46272.4元应纳入赔偿范围。吴明福主张在巫山县人民医院住院和门诊治疗花去的医疗费共计40759.38元，王业军无异议，属合理的开支，应纳入赔偿范围。吴明福主张后期手术取出腰1椎体骨折内固定物的住院手术医疗费、住院费等费用24880元，王业军不予认可，根据巫山县司法鉴定中心的司法鉴定意见，吴明福后期手术行内固定物取出术的住院医疗费用及康复治疗费用约需6000元，应纳入赔偿范围，若实际支出费用超过6000元，吴明福可待相关费用产生后另行主张。吴明福主张的营养费1680元，王业军不予认可，虽然司法鉴定机构提出了营养时限的建议，但没有提出计算营养费的标准，且缺少医院医嘱证明，故该院不予支持。吴明主张的住院期间伙食费1200元（40元／天×30天），王业军同意按照20元／天×31天即620元的标准赔偿，符合当地经济水平，伙食费620元应纳入赔偿范围，吴明福第二次手术的住院期间伙食费20元／天×21天=420元，共计1040元应纳入赔偿范围。吴明福主张的护理费10500元（3500元／月×3个月），王业军同意按照60元／天×90天即5400元的标准赔偿，该院认为吴明福住院治疗31天，渝东司法鉴定中心的司法鉴定书认定吴明福本次交通事故外伤出院后的护理时限为二个月、第二次手术住院期间21天，故吴明福的护理期限应当计算为112天，按照本地经济水平，吴明福的护理费为60元／天×112天即6720元应纳入赔偿范围。吴明福主张的误工费48000元（4000元／月×12个月），王业军只认可5400元，该院认为吴明福的误工期间从其受伤之日起（2012年12月21日）至定残前一日（2014年5月15日）为511天，加上吴明福第二次手术住院期间21天和术后休息30天，吴明福的误工期间共计562天，吴明福没有出示足够的证据证明其受伤前平均工资为每月4000元，故吴明福的误工费60元／天×562天=33720元应纳入赔偿范围。吴明福主张的交通费1000元和重新鉴定的交通费、住宿费，根据吴明福就医地点、鉴定地点、生活居住点等客观情况，结合吴明福向该院提交的正式发票，该院酌定500元应纳入赔偿范围。吴明福主张的鉴定费2800元应纳入赔偿范围。王业军支出的重新鉴定的鉴定费用1750元，属本次事件所引起的损失，应按吴明福、王业军责任比例承担。吴明福主张此处交通事故其摩托车受损，王业军应当赔偿其1000元财产损失，但未向该院出示相关证据证明，仅提供一份吕三财的书面证明，吕三财仅为个人并不是专门修理摩托车的专业机构，其出示的证明不能达到吴明福的证明目的，吴明福的该项主张因证据不足，该院不予支持。本次事件应纳入赔偿范围的有伤残赔偿金（包括被扶养人生活费）46272.4元、医疗费（包括第二次手术医疗费和康复费）46759.38元、误工费33720元、护理费6720元、住院伙食补助费1040元、交通费500元、司法鉴定费2800元、1750元。吴明福主张的精神损害抚慰金10000元，鉴于吴明福在本次事故中受伤致残，根据道路交通事故认定书，认定吴明福在交通事故中负主要责任，故吴明福主张的精神损失费该院不予支持。以上共计139561.78元。因王业军未投保交强险，故应由王业军对吴明福的损失首先在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分按责任比例赔偿。在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额项下，吴明福共计开支47799.38元，应当由被告王业军按照交强险赔偿限额10000元内赔偿医疗费10000元；在死亡伤残赔偿限额项下，吴明福共计开支87212.4元，应当由王业军按照交强险赔偿限额110000元内赔偿87212.4元。超过机动车交通事故责任强制保险责任赔偿限额的部分共计42349.38元（47799.38-10000元＋2800＋1750＝42349.38元）。根据道路交通事故认定书，当事人的违章行为与交通事故之间的因果关系、以及违章行为在交通事故中的作用，该院酌定由王业军承担30%的赔偿责任，即12704.81元（42349.38元×30%）。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十七条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由王业军在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿吴明福97212.4元；二、由王业军在机动车交通事故责任强制保险责任限额外赔偿吴明福12704.81元，摒除王业军已给付的9000元，还应给付3704.81元；三、驳回吴明福的其他诉讼请求。上述款项限本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1570元，减半交纳785元，由吴明福负担445元，王业军负担340元。
王业军不服，向本院提起上诉。请求：1.撤销一审判决，发回巫山县人民法院重审；2.一、二审诉讼费用由吴明福承担。主要理由：1.一审法院程序违法。王业军向一审法院申请重新鉴定，因吴明福不配合鉴定而被鉴定机构退回，一审法院又擅自委托鉴定机构重新鉴定，程序违法；一审法院应当将事故现场违章停放的大货车车主或驾驶员追加为当事人参加诉讼而未追加；2.一审法院适用法律错误，不应主动适用最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定；3.一审判决对护理期限、误工期限和残疾赔偿金及被扶养人赔偿金计算标准超出了吴明福的诉讼请求；4.一审法院对鉴定费的承担判决不合理。
本院经审理查明的案件事实与一审法院查明的案件事实相同，本院对一审法院认定的案件事实予以确认。
本院认为，王业军在一审庭审中虽然主张追加本次交通事故发生时停在公路现场的大货车车主为本案当事人，但王业军和吴明福均不能提供该车车主的基本情况及车牌号，一审法院无法追加其为当事人，且巫山县公安局交巡警大队在本次事故责任认定书中亦未对该大货车作出责任认定，故一审法院未追加该车车主为本案当事人未违反法定程序。王业军在一审庭审中申请对吴明福伤残程度及后续治疗费进行重新鉴定，一审法院已予以准许，王业军、吴明福亦选择了重庆市巫山司法鉴定所作为鉴定机构。虽然鉴定机构因鉴定材料不齐而将鉴定材料退回，但在补齐材料后，一审法院征求王业军、吴明福是否选择鉴定机构，王业军、吴明福均表示不再选择，故一审法院仍委托重庆市巫山司法鉴定所对吴明福伤残程度及后续治疗费进行重新鉴定并无不当。王业军上诉称一审法院程序违法的理由不成立，本院不予支持。本案中，王业军对其所有的大货车未投保机动车第三者责任强制险，亦未投保第三者责任商业险，故一审法院适用最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定对本案作出处理并无不当。王业军上诉称一审法院适用法律错误的理由不成立，本院不予支持。关于吴明福的护理期限、误工期限和残疾赔偿金及被扶养人赔偿金计算标准的认定问题，经审查，一审法院对吴明福的护理期限及护理费的认定并无不当。吴明福在其起诉状及一审庭审中均主张误工期限为一年，在庭审辩论终结前，吴明福未变更诉讼请求，故吴明福的误工期限应认定为365天。一审法院认定其误工期限为562天不当，本院予以纠正。残疾赔偿金和被扶养人生活费的计算标准是按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准计算。因本案法庭辩论终结时间为2014年6月5日，重庆市2014年度道路交通事故损害赔偿标准已于2014年5月1日公布，故一审法院按新标准计算吴明福残疾赔偿金和被扶养人生活费符合法律规定。王业军上诉称一审法院对吴明福的护理期限、残疾赔偿金和被扶养人生活费的计算超出了吴明福的诉讼请求的理由不成立，本院不予支持。鉴定费是当事人为证明自己的主张而支付的费用。鉴定费的承担应根据鉴定结论是否被人民法院采信而确定。一审法院将王业军缴纳的鉴定费纳入吴明福的损失范围不当，本院予以纠正。王业军的该项上诉理由成立，本院予以采纳。吴明福纳入损失范围有：残疾赔偿金46272.40元（包括被扶养人生活费）、医疗费（包括后续治疗费）46759.38元、误工费60元／天×365天=21900元、护理费6720元、住院伙食补助费1040元、交通费500元，共计123191.78元。因王业军未投保交强险，故王业军应对吴明福的损失首先在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出部分按责任比例赔偿。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（三）项的规定，判决如下：
一、维持巫山县人民法院（2013）山法民初字第02205号民事判决第三项及诉讼费的分担。
二、变更巫山县人民法院（2013）山法民初字第02205号民事判决第一项为：王业军在机动车交通事故责任强制保险责任医疗费用赔偿限额项下赔偿吴明福医疗费10000元；在死亡伤残赔偿限额项下赔偿75392.40元共计85392.40元。
三、变更巫山县人民法院（2013）山法民初字第02205号民事判决第二项为：超出交强险外的损失37799.38元，由王业军赔偿吴明福11339.81元（37799.38元×30%），品除王业军已给付的9000元，王业军还应给付2339.81元，其余损失由吴明福自行承担。
四、鉴定费共计4550元，由王业军承担3115元，吴明福承担1435元。
上列款项限本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费950元，由王业军负担600元，吴明福负担350元。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判长 张 燕
审判员 刘 明
审判员 刘 康
二〇一四年十二月十五日
书记员 陈秋冰