广西壮族自治区河池市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂12刑终43号
原公诉机关广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某，男，壮族，农民。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年6月12日被刑事拘留，同月24日被逮捕。现羁押于罗城仫佬族自治县看守所。
广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民法院审理广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院指控原审被告人黄某犯诈骗罪一案，于2015年12月24日作出（2015）罗刑初字第167号刑事判决。宣判后，被告人黄某不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年3月2日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区河池市人民检察院指派检察员莫璐宁、代理检察员刘榴出庭履行职务，上诉人黄某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年6月间，被告人黄某以为被害人石某丙介绍对象为由向石某丙收取“订金”400元。之后，黄某以去相亲见面的妇女途中被人杀害，公安机关把石某丙列为杀人嫌犯，其认识的李姓公安已帮忙先行垫付30000元给被害人家属，要石某丙在三年内将30000元交由其转交给李姓公安为由，于2014年6月份至2015年5月份，多次骗取石某丙共计7000余元。
原判认定的事实，有书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、辨认笔录等证据证实。原判认为，被告人黄某以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人人民币30000元，数额巨大，其中诈骗既遂数额7000元，未遂数额23000元，黄某的行为均已触犯我国刑律，构成诈骗罪。黄某诈骗部分未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。黄某归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。综上，决定对被告人黄某从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》�二条第一款、第八条之规定，认定被告人黄某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元；对被告人黄某诈骗所得赃款7000元予以追缴，发还被害人石某丙。
黄某上诉提出：1、其没有说过要骗取石某丙30000元，仅是骗取了7000元，应以7000元来定罪量刑。2、其归案后如实供述自己的罪行，依法应从轻或者减轻处罚。3、原判量刑过重，请求二审撤销原判，对其从轻、减轻处罚。
河池市人民检察院认为，上诉人黄某骗取石某丙30000元的事实有证人证言、被害人陈述、上诉人的供述等证据证实，黄某认为应以既遂数额7000元来定罪量刑的上诉理由不成立。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，但量刑不当。上诉人诈骗既遂数额7000元，未遂数额23000元，原判虽认定了未遂的情节，但在量刑时仅给予从轻处罚不当，建议二审予以减轻处罚。
经审理查明，2014年6月的一天，上诉人黄某为被害人石某丙介绍对象，联系一名宜州籍女子与被害人石某丙见面后，便以给“头彩”为由叫石某丙给该女子400元及石某丙本人2寸照片一张。之后黄某由于无法联系上该女子，便骗石某丙说该名女子在来相亲见面的途中被人杀害，公安民警从该名女子身上搜出石某丙的照片，把石某丙列为杀人嫌疑犯。黄某自称认识李姓公安，李姓公安已帮忙先行垫付30000元给该女子家属并已摆平此事，要求石某丙在三年内将30000元交给其转交给李姓公安。石某丙信以为真，为求自保便同意付钱。自2014年6月至2015年5月期间，石某丙多次把凑来的共7000余元交给黄某。2015年5月11日，黄某再次叫石某丙准备2500元，并于当日21时许到石某丙家取钱时，被石某丙亲戚识破骗局并扭送至公安机关。
认定上述事实的证据有：
1、被害人石某丙的陈述证实，2014年6月初的一天，黄某带一名宜州籍女子女子到罗城仫佬族自治县龙岸镇二运站与其相亲见面。黄某指着距离其十几米远的一个妇女对其讲要给其介绍的对象就是该女子，其同意后便按照黄某的要求把400元钱和其一张2寸照片给黄某转交那女子作为头彩。一个多月后，黄某对其讲宜州籍女子在来见面的途中被杀害，公安民警在该女子身上发现其照片，把其列为杀人嫌疑犯。黄某讲他认识一个李姓公安已拿出30000元帮其摆平这事，后由其拿30000元交由黄某转交给李姓公安。因其拿不出那么多钱，黄某便喊其每年拿出10000元。其从在龙岸镇二运站给黄某的400元算起，先后共给黄某7000余元，其记得2015年3月的一天、4月的一天，分别在龙岸镇粮所里面给1300元和在龙岸镇税务所附近给1800元，还有两次都是在大蒙村村公所球场�近把钱给黄某。其平时是通过帮人拉木头、种桉树、打零工、卖谷子或是领取低保、养老金等方式攒钱。
2、证人石某甲的证言证实，2015年5月7日21时许，石某丙到其家借钱，其追问借钱用途，石某丙就讲，去年黄某帮他介绍宜州籍女子为对象，他觉得该女子不错，便将照片、电话的纸条及400元交给黄某，让黄转交给该女子。后黄某打电话说该名女子被人害死，公安民警在该女子身上搜出他的照片，公安民警把他列为杀人嫌疑犯。黄某说他认识李姓公安能摆平这件事，需30000元来处理。他为了自保，便陆续转7000余元给黄某，让黄某转交李姓公安。当天黄某又叫他准备2500元，他拿不出钱才向其借钱。同月11日20时许，黄某到石某丙家拿钱时，其和石某乙等人在石某丙家和黄某对质，黄某承认以骗婚的方式骗取石某丙7000余元。
3、证人石某乙的证言证实，2015年5月11日，石某甲对其讲黄某帮石某丙介绍对象，石某丙见该名女子觉得满意，并给了400元钱及一张2寸照片给该名女子。后黄某编造骗局对石某丙说该名女子被人害死，一个李姓公安在该女子尸体上发现石某丙的照片，把石某丙列为杀人嫌疑犯。黄某讲他认识李姓公安，叫石某丙给钱他帮忙处理。石某丙信以为真，陆续把凑来的7000余元交给黄某。当天黄某再次喊石某丙准备2500元，石某丙无钱便向石某甲借钱，在石某甲的追问下，石某丙讲出事实。当晚20时许，其和石某甲、石才华等人一起到石某丙家中和黄某对质，黄某承认以骗婚的方式骗取石某丙7000余元。
4、证人韦某的证言证实，2015年5月11日20时许，其接到石某乙电话，才知道黄某到石某丙家骗取钱财时被群众控制在石某丙家。其赶到时黄某承认以骗婚方式骗取石某丙7000余元的事实。
5、上诉人黄某的供述与辩解，2014年6月的一天，其为石某丙介绍一名宜州籍女子为对象，其叫她到龙岸镇二运站与石某丙见面。石某丙在龙岸镇二运站看到该名女子后觉得满意，其便喊石某丙准备400元和一张2寸照片作为头彩，由其拿给该女子。一个多月后，其无法联系该名女子，便对石某丙谎称宜州籍女子已被杀死，公安机关在该名女子身上发现石某丙的照片，已把他列为杀人嫌疑犯，并谎称其认识的李姓公安已先帮石某丙垫付30000元给宜州籍女子家属，暂时摆平这事。现石某丙要拿出30000元由其转交给李姓公安。石某丙听后便同意，其喊石某丙每年拿10000元。2015年5月的一天，其喊石某丙在5月11日准备好2500元，当日19时许，其到石某丙家拿钱时被几个村民围住，其才把骗取石某丙钱财之事说出来，后村民报警并将其押送公安机关。其一共骗取石某丙7000余元，其记得2015年3月的一天、4月的一天，石某丙分别拿1300元、1800元到龙岸镇粮所、龙岸镇税务所附近交给其，还有三次都是在大蒙村村公所球场附近交钱。石某丙都是给的现金，其没有开收据。
6、现场辨认笔录证实，经上诉人黄某、被害人石某丙分别辨认，2014年6月至2015年4月期间，石某丙多次在在罗城仫佬族自治县龙岸镇税务所附近、龙岸镇粮所附近、大蒙村球场边附近将钱交给黄某。
7、调取证据清单证实，公安民警依法调取上诉人黄某手机号15777858336号通话清单及被害人石某丙农村信用社账号为71×××32的存折的交易记录。
8、到案经过材料证实，2015年5月11日21时许，上诉人黄某因对被害人石某丙实施诈骗，被石某丙家属识破骗局并扭送至公安机关。
9、户籍证明证实上诉人黄某作案时已达到刑事责任年龄等身份情况。
�述证据均经原判庭审出示、质证，查证属实，本院予以确认。
针对黄某提出其没有诈骗30000元的上诉理由，经审查，上诉人黄某在侦查阶段所作的供述均供认其以石某丙被列为杀人嫌疑犯为由，骗石某丙说拿出30000元就可以摆平，其供认的30000元的诈骗金额及每年给付10000元、三年付清的付款方式，均与被害人石某丙及证人石某甲的陈述相互吻合，由于其意志以外的原因，仅诈骗既遂7000余元，未遂23000元，但并不影响对其30000元诈骗数额的认定。原判认定黄某诈骗30000元合法有据，黄某的上诉理由不成立。
本院认为，上诉人黄某以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，骗取他人钱款，其行为已构成诈骗罪。黄某诈骗金额30000元，数额巨大，其中既遂金额7000元，未遂金额23000元。鉴于黄某诈骗的大部分犯罪金额系未遂，且归案后如实供述自己的罪行，依法可对其减轻处罚。对此，《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释＞》第六条亦明确规定：““诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚”。为此，本案应以既遂金额7000元所对应的幅度进行量刑，未遂金额23000元可作为量刑情节酌情从重处罚。原判认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，但未充分考虑黄某诈骗的大部分金额系未遂的犯罪情节，仅对黄某适用从轻处罚而未适用减轻处罚，量刑确有不当，黄某认为原判量刑过重的上诉理由、以及河池市人民检察院认为应对黄某适用减轻处罚的意见本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（三）项，《中华人民共�国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十五条、第四十七条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第六条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、第五条、第八条的规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民法院（2015）罗刑初字第167号刑事判决之第二项，即“对被告人黄某诈骗所得赃款7000元予以追缴，发还被害人石运安”；
二、撤销广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民法院（2015）罗刑初字第167号刑事判决之第一项，即“被告人黄某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元”；
三、上诉人黄某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月12日起至2016年12月11日止。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李治宏
审 判 员 甘耐芬
代理审判员 吴大宁
二〇一六年三月二十二日
书 记 员 莫 秋