四川省蓬溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川0921刑初76号
公诉机关蓬溪县人民检察院。
被告人许美伟，曾用名许军，男，1968年6月4日出生于四川省射洪县，汉族，初中文化，无业。1987年4月因犯盗窃罪被射洪县人民法院判处有期徒刑四年；1992年1月因犯盗窃罪被射洪县人民法院判处有期徒刑七年；2002年2月因犯诈骗罪被射洪县人民法院判处有期徒刑三年；2006年11月14日因犯盗窃罪、诈骗罪被射洪县人民法院判处有期徒刑六年；2012年11月20日因犯盗窃罪被射洪县人民法院判处有期徒刑三年，2015年5月28日刑满释放。2015年12月10日，因涉嫌犯诈骗罪、盗窃罪被刑事拘留，2016年1月8日被逮捕，现羁押于蓬溪县看守所。
蓬溪县人民检察院以蓬检公刑诉（2016）48号起诉书指控被告人许美伟犯诈骗罪、盗窃罪向本院提起公诉。本院于2016年5月4日受理后，依法组成合议庭，于2016年6月13日公开开庭审理了本案。公诉机关蓬溪县人民检察院指派检察员周安林出庭支持公诉，被告人许美伟到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论，现已审理终结。
公诉机关蓬溪县人民检察院指控：
（1）2015年8月26日，被告人许美伟入住蓬溪县金城宾馆，谎称自己是做药材生意的老板，以资助金城宾馆服务员李某某34万元用于其还房贷为名骗取被害人李某某的信任。次日早上，许美伟告诉李某某自己只有34万元现金，要求李某某取出1万元凑齐35万元，然后到工商银行办理一张银行卡将钱存到该卡上用于李某某偿还房贷。于是许美伟和李某某来到柜台办理了取款业务，取出人民币1万元，李某某将1万元交给许美伟，许美伟将事先准备好的装有冥币的袋子谎称34万元现金交给李某某。后两人准备去工行办理业务，走出大厅后许美伟说要给李某某买手机，于是带其到手机店，许美伟让营业员教李某某如何使用手机，自己假装出去买烟趁机溜走。
（2）2015年10月10日晚，被告人许美伟在射洪县太和镇新华中街保河园27号康发盲人按摩店按摩时，聊天称其可以帮助被害人任某某扩大店面以骗取其信任，后在被害人任某某下班关闭店面时，趁机将任某某手提包内的钱包盗走，盗得人民币2500元。
（3）2015年11月26日早上，被告人许美伟在蓬溪县商业街盛唐茶阁喝早茶，上午10时左右，许美伟趁邓某蓉上厕所之机，将其放在沙发上的手提包内的人民币4200元盗走。
（4）2015年11月30日上午，被告人许美伟以要治疗脚气为名进入蓬溪县赤城镇笔架桥3号门面“新甲连锁”，后许美伟趁黎某某进里屋上厕所之机，将黎某某放在屋内手提包内的钱包盗走，盗得人民币3200元。
（5）2015年12月7日，被告人许美伟在蓬溪县紫荆花园售楼部谎称要全款购买一套住房，在办公室与被害人朱某闲聊取得其信任后，趁被害人朱某上厕所之机，将其放在办公桌上的手提包内的人民币1650元盗走。
上述事实，公诉机关出示了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、辨认笔录、视听资料等证据予以证实。公诉机关认为被告人许美伟以非法占有为目的，秘密窃取他人财物、虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为分别应当以盗窃罪、诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关认为被告人许美伟犯两罪应当数罪并罚；有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；到案后如实供述自己的犯罪行为，可以从轻处罚，并建议对被告人许美伟犯盗窃罪在有期徒刑一年至一年六个月内量刑、犯诈骗罪在有期徒刑一年至一年六个月内量刑，提请本院依法判处。
被告人许美伟对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，辩称其给李某某买了一部价值人民币999元的手机，其在李某某处犯罪金额应当认定为9000元；案发后自己主动退赃人民币4900元。
经审理查明:
(1)2015年8月26日下午，被告人许美伟入住蓬溪县赤城镇蜀北中路“金城商务宾馆”，入住登记时向服务员李某某谎称自己是做药材生意的老板，当天来蓬溪是为收货款。在得知李某某有房贷尚未还清后立即表示愿意资助李某某35万元用于其还房贷。次日早上，被告人许美伟告诉李某某自己只有34万元现金，要求李某某取出1万元凑齐35万元，然后以李某某的名义办理一张银行卡并将这35万元钱存到该卡上用于其偿还房贷。李某某遂和被告人许美伟一起去蓬溪县中河街农业银行办理取款业务。被告人许美伟主动将银行工作人员放在柜台上的1万元现金拿在自己手中，走出农业银行后被告人许美伟将事先准备好的装有冥币的袋子谎称34万元现金塞入李某某随身携带的包中，后二人去隔壁的工商银行办理存款业务。进入工商银行后被告人许美伟以排队人员过多为由，将李某某带至蓬溪县红星桥桥头的“天天乐”手机店以人民币599元的价格购买了一部“欧奇”手机。被告人许美伟让营业员教李某某使用手机，后假借出去买烟为由趁机溜走。
（2）2015年10月10日晚，被告人许美伟在射洪县太和镇新华中街保河园27号“康发盲人按摩”店按摩时，和老板任某某聊天称自己是房地产老板，可以帮助其扩大店面以骗取其信任。后在被害人任某某下班关闭店门时，被告人许美伟趁机将任某某手提包内一红色钱包盗走，内有现金人民币2500元。
（3）2015年11月26日早上，被告人许美伟在蓬溪县赤城镇天利商业街“盛唐茶阁”喝早茶并和老板邓某某聊天，上午10时左右，被告人许美伟趁邓某某上厕所之机，将其放在沙发上手提包内的现金人民币4200元盗走。
（4）2015年11月30日早上，被告人许美伟以治疗脚气为名进入蓬溪县赤城镇笔架桥3号门面“新甲连锁”，后被告人许美伟趁老板黎某某吃早餐之机，以借上厕所为名，将黎某某放在里屋屏风后手提包内的钱包盗走，内有现金人民币3200元。
（5）2015年12月7日下午，被告人许美伟在蓬溪县紫荆花园售楼部谎称要全款购买一套住房，看房后在办公室与被害人朱某闲聊以取得其信任。后被告人许美伟趁被害人朱某上厕所之机，将其放在办公桌上的手提包内的现金人民币1650元盗走。
2015年12月9日18时许，被告人许美伟在遂宁市船山区德胜西路布丁酒店222房间内被蓬溪县公安局刑侦大队民警抓获归案，到案后对其犯罪事实供认不讳。民警从被告人许美伟身上扣押了现金人民币4900元，后发还被害人邓某某人民币4200元，发还被害人黎某某人民币700元。
上述事实，公诉机关当庭出示了以下证据予以证实：
（一）物证
蓬溪县赤城镇天利商业街“盛唐茶阁”现场遗留“SHIPAI”烟蒂三枚，证实被告人许美伟于2015年11月26日当天到过案发现场。
（二）书证
1、蓬溪县公安局的受案登记表、立案决定书、立案告知书、拘留证、逮捕证、起诉意见书等法律文书，证实公安机关案件侦破程序合法及对被告人采取强制措施的情况。
2、被告人许美伟的户籍信息，证实被告人基本情况。
3、情况说明，证实被告人许美伟在绵阳市三台县实施两起诈骗行为，未纳入本案一并处理。
4、扣押决定书、扣押清单，领条及指认照片，证实公安机关将被告人许美伟抓获归案后从其身上扣押了身份证、银行卡及现金人民币4900元，后发还被害人邓某某人民币4200元、发还被害人黎某某人民币700元。
5、取款凭条及账户明细，证实2015年8月27日李某某账户上取现人民币1万元。
6、抓获经过，证实被告人许美伟于2015年12月9日在遂宁市船山区被蓬溪县公安局刑侦大队民警抓获归案。
7、（2012）射洪刑初字第283号刑事判决书、金堂监狱释放罪犯信息证明、释放证明书，证实被告人许美伟的前科犯罪情况及其于2015年5月28日刑满释放。
（三）证人证言
证人刘某某的证言笔录，证实2015年8月27日早上李某某和一名登记入住姓名为许美伟的男子一起出去，后李某某告知其被骗1万元的情况。
（四）被害人陈述
1、被害人李某某的陈述笔录，证实2015年8月27日其在蓬溪县赤城镇中河街被骗1万元的情况。
2、被害人任某某的陈述笔录，证实2015年10月10日晚其在自己的按摩店内钱包被盗，内有现金约2500元的情况。
3、被害人邓某某的陈述笔录，证实2015年11月26日其在自己的茶楼沙发上的包内有现金4200元被盗的情况。
4、被害人黎某某的陈述笔录，证实2015年11月30日其在自己的美甲店内钱包被盗，内有现金3000余元的情况。
5、被害人朱某的陈述笔录，证实2015年12月7日其在“紫荆国际”售房部办公室手提包内现金1650元被盗的情况。
（五）被告人许美伟的供述与辩解
被告人许美伟在公安机关的四次供述笔录及检察机关的一次供述笔录，证实其在2015年8月至12月期间先后在蓬溪县金城宾馆一服务员处骗取1万元、射洪县一盲人按摩店盗窃人民币2000多元、蓬溪县“盛唐茶阁”盗窃人民币4200元、蓬溪县笔架桥一美甲店盗窃人民币约3200元及“紫荆花园”售房部一办公室盗窃人民币1650元的犯罪事实。
（六）勘验、检查、辨认笔录
1、现场勘验笔录，证实民警从“盛唐茶阁”内提取到三枚“SHIPAI”烟蒂的事实。
2、辨认笔录、指认笔录，被害人、证人辨认出作案人员系本案被告人许美伟；被告人许美伟指认“康发盲人按摩”、“盛唐茶阁”、“紫荆国际”售房部、“金城商务宾馆”、“新甲连锁”为其实施犯罪行为的地点；被告人许美伟指认被公安机关扣押的冥币系自己作案时所用。
（七）鉴定意见
遂宁市公安局物证鉴定所出具的鉴定意见，在所送检的“盛唐茶阁”提取到三枚“SHIPAI”烟蒂上均检出DNA分型，与被告人许美伟相同，似然比为1.48×1018。
（八）视听资料
金城宾馆及蓬溪县农业银行监控视频，证实被告人许美伟与李某某在金城宾馆认识，次日二人一起进入赤城镇中河街农业银行办理取款业务的事实。
被告人许美伟对上述证据质证无异议。
本院依职权出示收款收据一份，证实被告人许美伟于2015年8月27日在“天天乐”手机店为被害人李某某购买“欧奇”手机一部，价值人民币599元。控辩双方质证无异议。
本院对证据评议后认为，公诉机关出示的证据取证合法、客观、真实，证据与证据间能相互印证，形成证据锁链，具有合法性、真实性、关联性，予以确认，作为本案证据使用；本院依职权出示的证据的真实、合法、关联三性，经控辩双方质证无异议亦予以确认。
本院认为，被告人许美伟以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其行为构成盗窃罪。公诉机关指控被告人许美伟犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控被告人许美伟2015年8月27日非法占有被害人李某某人民币1万元的行为构成诈骗罪，经查，被害人李某某从银行取出的1万元现金并由被告人许美伟保管，目的是为凑齐偿还被害人房贷的款项，没有将这1万元处分给被告人的主观故意，虽然事前被告人许美伟采用了虚构事实、隐瞒真相的方法骗取了被害人的信任，但是并没有使被害人产生认识错误从而对这1万元行使处分权，被告人许美伟趁被害人不注意而借故出去买烟溜走才是完成犯罪行为的关键手段，系秘密窃取行为，应当以盗窃罪追究刑事责任，故本院对公诉机关就被告人许美伟本次犯罪行为构成诈骗罪的指控意见不予采纳；对被告人许美伟犯两罪，应当数罪并罚的建议也不予采纳。被告人许美伟辩称其给被害人李某某买了一部手机，价值人民币999元，其在李某某处的犯罪金额应当认定为人民币9000元；到案后主动退赃人民币4900元，经查，被告人许美伟给被害人李某某购买价值人民币599元的手机一部，此系被告人许美伟为了完成犯罪行为而采用的获取被害人信任的手段，其犯罪金额依法认定为人民币1万元；被告人许美伟被公安机关抓获后，民警从其身上扣押现金人民币4900元并发还被害人属于公安机关的追赃行为，被告人不具有退赃的积极性和主动性，故本院对被告人许美伟的辩护意见不予采纳。被告人许美伟被判处有期徒刑刑罚，执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；到案后如实供述未被公安机关掌握的盗窃被害人李某某、任某某、黎某某、朱某财物的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。综合被告人犯罪情节、主观恶性及社会危害性，本院决定对公诉机关的量刑建议予以调整。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人许美伟犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月9日起至2018年12月8日止。罚金限判决生效后五日内缴纳。）
二、对被告人许美伟犯罪所得赃款予以追缴，发还被害人李某某人民币10000元，发还被害人任某某人民币2500元，发还被害人黎某某人民币2500元，发还被害人朱某人民币1650元。
三、对扣押在案的作案工具冥币予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 薛 惠
代理审判员 吕 小 云
人民陪审员 孔 彦
二〇一六年七月十五日
书 记 员 吕文凤（代）
附：《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。