黑龙江省齐齐哈尔市建华区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）建刑初字第334号
公诉机关黑龙江省齐齐哈尔市建华区人民检察院。
被告人高xx，男，汉族，高中文化，无职业。因涉嫌犯诈骗罪于2013年3月4日被牡丹江市公安局东安分局刑事拘留并羁押于牡丹江市第二看守所，3月10日被齐齐哈尔市公安局建华分局刑事拘留，同年3月22日被取保候审，2014年4月1日被本院逮捕。现羁押于齐齐哈尔市第一看守所。
辩护人佟铁军，黑龙江公盛律师事务所律师。
黑龙江省齐齐哈尔市建华区人民检察院以齐建检刑诉（2014）43号起诉书指控被告人高xx犯诈骗罪，于2014年3月20日向本院提起公诉。本院于2014年4月1日作出（2014）建刑初字第113号刑事判决，被告人高xx提出上诉。黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院于2014年7月23日作出（2014）齐刑二终字第30号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2014年11月11日公开开庭审理了本案。齐齐哈尔市建华区人民检察院指派代理检察员时慧杰出庭支持公诉，被告人高xx及其辩护人佟铁军到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论，现已审理终结。
齐齐哈尔市建华区人民检察院指控：2011年8月10日，被告人高xx以能够为其小学同学被害人王x（男，35岁）夫妻在牡丹江市办理全科门诊营业执照，需要送钱给中间办事人为名，向王x索要人民币50，000.00元，被害人王x（女，33岁）通过齐齐哈尔市建华区福顺小区楼下的邮政银行把30，000.00元人民币汇到高xx哥哥高xx的邮政银行卡上，赃款被高xx挥霍。
经侦查，被告人高xx于2013年3月4日在牡丹江市被公安机关抓获。
公诉机关提供了相关的证据，认为被告人高xx以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取公民财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任，同时建议判处高xx三年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人高xx否认诈骗事实，辩解称起诉书指控的3万元是为同学王x办门诊执照给中间人姓栾的好处费，其行为不是诈骗。其辩护人认为，本案的所有证据证实高xx与同学王x共同出资求人办诊所的事实是存在的，二人各自出资5万元交给陈xx也是客观存在的，高xx没有虚构事实、隐瞒真相，高xx与王x之间是民事关系，不属于刑事犯罪，高xx的行为不构成诈骗罪。
经审理查明：被告人高xx与被害人王x是小学同学。2011年1月份，王x回牡丹江其亲属家过春节时，见到高xx，王x提出要在牡丹江开全科诊所，高xx称能办门诊执照并提出与其合伙经营。2011年5、6月份，高xx给王x打电话说联系好了，办执照需10万元，二人各拿5万元，随后王x去牡丹江把5万元交给了高xx，高xx到海关将10万元钱交给陈xx。一个多月后因事情没办成，陈xx将10万元退给了高xx。2011年7月份，王x和高xx在哈尔滨见面时说不想合伙了，想自己单干口腔科，高xx就让王x把他的钱退回来，过了两天王x将5万元钱付给高xx。2011年8月份，高xx来电话说让王x再拿5万元给中间人，王x说没那么多钱了，只有3万元，高xx说3万也行，王x让妻子王x在齐齐哈尔市建华区福顺小区楼下的邮政银行把3万元汇到高xx指定的其哥哥高xx的邮政银行卡上，该款被高xx用于支付欠款和挥霍。2011年10、11月份，王x到牡丹江找高xx要钱，高xx付给王x7万元钱后下落不明。高xx于2013年3月4日在牡丹江市被公安机关抓获。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实：
（一）书证
汇款单，证实王x于2011年8月10日通过邮政储蓄银行给高xx指定的高xx账户汇款3万元。
（二）证人证言
1．证人高xx证言证实，其是高xx的二哥，2011年7月份其将自己的邮政储蓄卡交给高xx使用，其曾向这张卡内汇过二、三次钱，每次一千、二千的，没汇过一万元以上的。
2．证人陈xx证言证实，其通过单位姓栾的临时工认识的高xx，2011年5、6月份，高xx找其帮助给别人办牙科诊所，当时交给其10万元钱，过了一个月没办成，其通知高xx将钱取回了。
3．证人刘xx的证言证实，其与陈xx是朋友关系，陈xx于2011年找其帮忙办一个诊所的执照，其联系了一个多月没有办成，陈xx没有给过其钱。
（三）被害人陈述
1.被害人王x陈述证实，其与丈夫王x于2007年在齐齐哈尔市育英小区开的王x口腔门诊。2011年1月份，其与王x回牡丹江过年时，王x的同学高xx说能办全科诊所，得10万元钱。2011年6月份，高xx打电话说能办了，王x说先拿5万，等办成了再给拿5万，高xx同意了，王x就去牡丹江把5万元交给了高xx。2011年8月8日，高xx来电话又说能办了，王x就去了牡丹江。2011年8月10日，王x给其打电话让把剩下的5万元汇过去，其说没那么多钱了，后来其把3万元汇到了王x告诉的高xx哥哥高xx的邮政银行卡里了。之后，高xx一直推脱说中间人忙，直到2011年12月份，高xx说办不了了，还说手里没有钱，过几天就给。到了2012年就联系不到高xx了。
2.被害人王x的陈述证实，其与妻子王x于2007年在齐齐哈尔市xx小区开的王x口腔门诊。2011年1月份，其与王x回牡丹江过年时，同学高xx说能办全科诊所，可以两个人合伙干，办门诊执照得10万元钱，每人出5万元。2011年5、6月份，高xx打电话说联系好了，其说先拿5万，等办成了再给拿5万，高xx同意了，其就去牡丹江把5万元交给了高xx。2011年7月份，其和高xx在哈尔滨见面时，其说想自己一个人干口腔科，高xx就让其把他的钱退回来，过了两天其将5万元钱还给高xx了。2011年8月份，高xx来电话又说办得差不多了，让其再拿5万元，其说没那么多钱了，只有3万元，高xx说3万也行，其就让王x把3万元汇到高xx哥哥邮政储蓄卡上，其总打电话催促，高xx总说正办着呢。2011年9月份，高xx说要借2万元，其就又给了高xx2万元。2011年10月份，其回牡丹江找高xx说不办了，让他把钱拿回来，高xx说卫生厅厅长的儿子正办着呢，让其再等等。2011年10、11月份，其到牡丹江找高xx要钱，高xx在海关附近的建设银行门口给了其5万元钱，说这5万是给海关中间人的钱，剩下10万元都给到省卫生厅了，过一段时间要回来再给。过了几天，高xx又给了其1万元，还说中间人请客花了1万元。2012年春节，其回牡丹江给高xx打电话，他始终不接，后来到7月份，高xx的手机停机了。
（四）被告人的供述
被告人高xx的供述证实，2011年2月份，其同学王x回牡丹江过年时说想在牡丹江开全科诊所，营业执照不好办，其和王x说可以两个人合伙干，王x说行。其通过加油站一姓栾的女的找到海关办公室主任陈xx，陈xx说找人试试。其就给王x打电话说办门诊执照得10万元钱，每人出5万元。2011年4、5月份，其给王x打电话让他来牡丹江，王x拿了5万元，其也拿了5万元，其到海关九楼办公室交给陈xx10万元。2011年7月份，王x和其说想自己一个人干口腔科，其就让王x把他的5万元钱退回来，过了两天王x将5万元钱退还了。2011年8月份，其工商银行透支卡到期需要还钱，由于没地方借，其就和王x说谎，需要给中间人再拿5万元，王x说没那么多钱了，只有3万元，其说3万也行，其就把二哥高xx的邮政卡号告诉王x了，王x让王x把3万元汇到高xx的邮政储蓄卡上，其将2万元存到透支卡里了，剩下1万元存到赌博网站上了。2011年9月份，其和王x说要借2万元，王x就又交给其2万元。2011年11月份，陈xx告诉其办不了了，其就从陈xx手里把10万元钱拿了回来，还给王x7万元，剩下3万元让其占用了。其现在还欠王x8万元钱，没钱还所以就不开机了。
（五）其他证据
抓获及破案经过，证实高xx系被公安机关抓获。
上述证据来源合法，且客观真实、关联一致，本院均予确认。
本院认为：被告人高xx在陈xx明确表示不能办理牙科诊所营业执照以后，仍以办理营业执照为由骗取被害人王x人民币3万元，并且将骗取的钱款用于支付其个人欠款和挥霍，其行为已构成诈骗罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。高xx及其辩护人提出的不构成诈骗罪的辩护意见，经查，高xx在公安机关以及原审庭审时均供认诈骗王x3万元事实，与被害人的陈述相一致，现当庭否认，并未提出充分理由和证据证实，故对高xx及辩护人认为无罪的辩护意见，不予采纳。高xx诈骗数额为3万元，依法应处三年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
被告人高xx犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零一个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月4日起至2015年4月3日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向齐齐哈尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 石 岩
人民陪审员 霍 玲
人民陪审员 张锐玲
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 张守诚
本判决所引用的法律条文的内容：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。