福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）晋刑初字第3951号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人吴欣逢，男，1962年5月19日出生，汉族，小学文化，经商，住晋江市。因涉嫌犯诈骗罪于2014年4月3日投案，同月4日被晋江市公安局刑事拘留，同日，晋江市公安局变更强制措施为取保候审，2015年11月30日，本院决定予以取保候审。现在家。
辩护人戴海莺、叶冰冰，福建顺济律师事务所律师、实习律师。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉[2015]3347号起诉书指控被告人吴欣逢犯诈骗罪，于2015年11月30日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员罗明芳、许团圆、代理检察员苏培添出庭支持公诉，被告人吴欣逢及其辩护人戴海莺、叶冰冰到庭参加诉讼。案经合议庭评议并经审判委员会讨论决定，现已审理终结。
晋江市人民检察院指控：
2013年10月，被害人黄某1由为违规建房而让被告人吴欣逢帮其疏通关系，被告人吴欣逢以疏通关系建房需人民币（币种下同）100000元经费及烟、茶为由，骗取被害人黄某1由通过银行转账100000元及一斤价值1500元的“日春”牌茶叶、三条价值共计2130元的“中华”牌（软）香烟。后被告人吴欣逢谎称被害人黄某1由关系已疏通可以建房，被害人黄某1由信以为真，但房子建到第三层时被晋江市行政执法局工作人员推倒。
2014年1月6日，被告人吴欣逢通过银行转账的方式退还被害人黄某1由100000元。同年4月3日，被告人吴欣逢主动向晋江市公安局投案。
晋江市人民检察院提交了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见等证据以支持其指控，并认为被告人吴欣逢以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，被告人吴欣逢有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。据此，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定予以惩处。
被告人吴欣逢对公诉机关的指控不持异议。
被告人吴欣逢的辩护人提出如下辩护意见：被告人吴欣逢有自首情节，在案件立案前多次表示要退款，且在投案前已退出全部赃款，被害人在主观上具有明显的过错，建议对被告人吴欣逢予以从宽处罚并适用缓刑。
经审理查明：
2013年10月，被害人黄某1由为违规建房（原已建至两层）而让被告人吴欣逢帮其疏通关系。后被告人吴欣逢以疏通关系需要送礼、应酬为由，收取被害人黄某1由100000元及一斤价值1500元的“日春”牌茶叶、三条价值共计2130元的“中华”牌（软）香烟，但并未帮被害人黄某1由疏通关系建房，亦未为此支付相关财物。之后，在被害人黄某1由的催促下，被告人吴欣逢谎称其已疏通好关系可以建房，被害人�某1由遂开始建房，但房屋建至第三层时即被晋江市行政执法局工作人员推倒。
2014年1月6日，被告人吴欣逢退还被害人黄某1由100000元。同年4月3日，被告人吴欣逢主动向晋江市公安局投案。在本院审理过程中，被告人吴欣逢向本院退出赃物折价款3630元。被害人黄某1由对被告人吴欣逢的行为表示谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
1.被害人黄某1由的陈述，证明其位于晋江市安海镇菌柄村的房子原有两层，其打算建到七层，因其没有建房手续，在建房过程中，安某执法中队的人员过来阻止其施工，其就停止建房；2013年10月3日，经黄某2介绍，其找吴欣逢帮忙，吴欣逢说他可以去找关系，且不从中赚钱；10月5日左右，吴欣逢告诉黄某2要去找三个人疏通关系，需要100000元，一个是市执法局局长，一个是安某镇武装部部长，一个是安某镇执法中队中队长，每个人要送30000元，还有10000元的应酬费用，黄某2向其转述后，其于10月10日通过转账的方式支付给吴欣逢100000元，吴欣逢让其等他通知再开始建房；后其及黄某2多次催促吴欣逢找关系的事情，11月14日左右，黄某2打电话给其，让其买茶叶及香烟拿给吴欣逢送给安某执法中队的巡视组长，其就买了一斤茶叶及三条香烟并拿给吴欣逢，吴欣逢告诉其，市里面、安某执法中队及部长的关系他都找好了，钱也给他们了，等吴欣逢把烟、茶送给巡视组长就可以开始建房了；11月15日，吴欣逢告诉其关系都找好了，可以开始建房，次日，其就开始施工建房；11月21日，房屋第三层水泥结构的模板搭好了，安某执法中队的人员就过来将其在建的模板推倒，二楼倒了一半，一楼的外墙也被钻了一个洞；11月22日，其与黄某2责问吴欣逢，吴欣逢一开始说有去找关系，后就改口说没有去送礼，双方就起了争执，其有用手机将当时的情况录音下来，之后，双方协商不成，其就向公安机关报案，报案后的两三天，吴欣逢通过转账方式退还其100000元。
2.证人黄某2的证言，证明的内容与被害人黄某1由的陈述基本一致。
3.证人黄某3的证言，证明2013年10月，黄某1由通过黄某2找吴欣逢走关系建房，吴欣逢答应帮忙，后来，黄某1由为房子被敲下来的事情与吴欣逢发生争执。
4.证人吴某1的证言，证明两名男子到吴欣逢家中谈事情，其有听到吴欣逢说“要等我说可以做，你才能做，不然会被敲下来”。
5.证人黄某4的证言，证明黄某1由让其转账100000元给吴欣逢的情况。
6.证人黄某5的证言，证明吴欣逢为他人建房的事情让其帮忙，其打听后，告诉吴欣逢其不认识安某镇分管建房的人，吴欣逢就让其帮忙问有谁认识分管的人，让其帮忙疏通关系，其当场就回绝了，让吴欣逢通过正规途径申请。
7.证人吴某2的证言，证明吴欣逢仅向其咨询关于灵源街道旧房、危房翻建的事情。
8.价格鉴定意见书，证明涉案茶叶、香烟的价值。
9.录音资料，证明黄某1由因其房屋被推倒与吴欣逢发生争执。
10.建设项目用地情况核查表、土地利用现状局部图、宗地图，证明被害人黄某1由违建房屋所在地块性质。
11.手机银行交易凭证，证明被告人吴欣逢于2013年10月收取涉案100000元。
12.接受证据清单、谅解书、调解协议书、储蓄存款凭证、人民法院司法罚没收款凭证，证明被告人吴欣逢已退赃并取得谅解。
13.户籍证明材料，证明被告人吴欣逢的身份情况。
14.工作说明，证明本案侦查工作的相关情况。
15.到案及破案经过报告，证明被告人吴欣逢的归案经过及本案的侦破情况。
16.被告人吴欣逢的供述，其对指控的事实供述在案。
本院认为，被告人吴欣逢以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人�物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴欣逢犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且已全部退赃并取得谅解，予以减轻处罚并适用缓刑。辩护人所提被告人吴欣逢有自首情节，且在投案前已退出赃款，被害人亦表示谅解，建议对被告人吴欣逢予以从宽处罚并适用缓刑的辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴欣逢犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人吴欣逢�出的赃物折价款人民币3630元，予以没收、上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴晓燕
审 判 员 苏荣喻
人民陪审员 庄锦盛
二〇一六年六月二十日
书 记 员 苏雄彪
速 录 员 丁鸿鑫
附件：本案所适用法律法规、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子�如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。