湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂05民终2145号
上诉人（原审原告）：宜昌博高建筑工程有限公司，住所地宜昌市夷陵区发展大道（东方大厦12楼）。
法定代表人：付高权，该公司董事长。
委托诉讼代理人：覃德高，男，1978年12月24日出生，土家族，住湖北省巴东县。系该公司员工。一般授权代理。
被上诉人（原审被告）：周方荣，男，1962年1月6日出生，汉族，农民，住湖北省沙洋县。
委托诉讼代理人：李绍威，湖北仁辉律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人宜昌博高建筑工程有限公司（以下简称博高建筑公司）因与被上诉人周方荣工伤保险待遇纠纷一案，不服湖北省长阳土家族自治县人民法院（2015）鄂长阳民初字第00898号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月1日受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。博高建筑公司的委托诉讼代理人覃德高，被上诉人周方荣及其委托诉讼代理人李绍威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
博高建筑公司上诉请求：请求撤销湖北省长阳土家族自治县人民法院（2015）鄂长阳民初字第00898号民事判决，依法改判：1、博高建筑公司支付周方荣停工留薪期工资12180元；2、博高建筑公司不予支付周方荣的后期治疗费8000元；3、博高建筑公司不予支付周方荣鉴定费600元。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。1、周方荣进入博高建筑公司工作时，双方约定试用期日工资暂定80元／天，一审法院按照2014年在岗职工月平均工资标准认定周方荣工资标准，属认定事实错误。2、认定周方荣需要后期治疗费8000元，也属认定事实错误。本案属于工伤保险待遇纠纷案件，相关鉴定应当由劳动能力鉴定委员会作出，周方荣提供的长阳清江司法鉴定所出具的《法医学司法鉴定意见书》在本案中不具有合法性，不能作为认定事实的依据。二、一审判决适用法律错误。《工伤保险条例》以及《湖北省工伤保险实施办法》均无用人单位承担后期治疗费的规定。一审法院判决博高建筑公司支付周方荣后期治疗费8000元无法律依据。综上，一审判决认定事实和适用法律均有错误，请求二审法院撤销原判，依法改判。
周方荣辩称，1、一审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。2、因周方荣在建筑工地上班，上班时间不是很长，无法确定博高建筑公司给周方荣发的工资平均额。因此，一审法院以在岗职工月平均工资标准计算赔偿符合法律规定。3、对于博高建筑公司说的后期治疗费用问题，《工伤保险条例》是人身损害赔偿的特别法，在特别法没有规定的情况下，应适用侵权赔偿法。周方荣有鉴定机构提供的后期医疗费的鉴定意见，用人单位应一次性赔偿。
博高建筑公司向一审法院起诉请求：1、博高建筑公司支付周方荣停工留薪期工资12180元；2、博高建筑公司不予支付周方荣的后期治疗费8000元；3、博高建筑公司不予支付周方荣鉴定费600元。
一审法院认定事实：2014年10月6日，被告周方荣到原告博高建筑公司所承建的长阳土家风情园工地做瓦工。2014年11月6日17时，周方荣在博高建筑公司长阳土家风情园工地6#楼做外粉过程中，站在架空层地面的马凳上向上传递灰桶时，因马凳发生倾斜，致周方荣倒地摔伤。周方荣受伤后，被送往长阳土家族自治县人民医院进行治疗，诊断为：右股骨颈骨折，右侧内踝骨折，住院治疗70天。
2014年12月12日，长阳土家族自治县人力资源和社会保障局作出长人社工认（2014）xxx号《工伤认定决定书》，认定周方荣为工伤。2015年7月14日，宜昌市劳动能力鉴定委员会作出宜劳鉴字（2015）xxxx号《工伤（职业病）职工劳动能力结论通知书》，认定周方荣工伤（职业病）的致残程度为8级。2015年7月30日，长阳土家族自治县清江司法鉴定所作出长阳司鉴所（2015）临鉴字第xxx号《法医学司法鉴定意见书》，周方荣因外伤，致右股骨颈骨折，右侧内踝骨折，行螺钉内固定术后，需行手术取出，其后期治疗费评定为人民币8000元，支付鉴定费600元。
2015年，周方荣向长阳土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同年11月9日，长阳土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲字（2015）65号《裁决书》裁决：一、博高建筑公司与周方荣解除劳动关系，博高建筑公司以裁决书生效后15日内一次性支付周方荣：1、一次性伤残就业补助金52640元；2、停工留薪期工资23030元；3、2015年6月26日体检费50元；4、后期治疗费8000元；5、鉴定费600元；6、住院生活补助费1050元。合计人民币85370元。扣除博高建筑公司已支付的8500元，博高建筑公司还应支付周方荣人民币76870元。二、驳回周方荣的其他仲裁请求。
一审同时查明：博高建筑公司为周方荣申报缴纳了工伤保险费。周方荣停工留薪期为7个月，自2015年7月至今未到博高建筑公司工作。博高建筑公司与周方荣于2015年8月解除劳动关系。宜昌市2014年度在岗职工月平均工资标准为3290元。博高建筑公司已给周方荣实际支付生活费和补偿金8500元。
一审法院认为：周方荣在博高建筑公司工作期间不慎受伤，被认定为工伤，依法应当享受工伤保险待遇。博高建筑公司作为周方荣的用人单位，应当依法按工伤保险待遇给周方荣支付补偿金。博高建筑公司起诉认为周方荣的工资标准只能按80元／天和不认可后期治疗费的请求，没有提供确实的证据证明，该请求不予支持。根据本案的事实、证据以及双方辩称的意见，对周方荣经济损失认定如下：1、一次性伤残就业补助金52640元（3290元／月×16月）；2、停工留薪期工资23030元（3290元×7个月）；3、体检费50元；4、后期治疗费8000元；5、鉴定费600元；6、住院生活补助费1050元（15元×70天）；7、护理费5600元，合计人民币90970元。对周方荣要求补偿其他经济损失的请求，因证据不足，不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条，《湖北省工伤实施办法》第三十四条、第三十六条之规定，判决：一、原告宜昌博高建筑工程有限公司在判决生效后10日内支付给被告周方荣一次性伤残就业补助金52640元；停工留薪期工资23030元；体检费50元；后期治疗费8000元；鉴定费600元；住院生活补助费1050元；护理费5600元，合计人民币90970元。原告宜昌博高建筑工程有限公司已支付8500元，还应支付82470元。二、驳回原告宜昌博高建筑工程有限公司的诉讼请求和被告周方荣的其他请求。受理费10元，由原告宜昌博高建筑工程有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为：一、关于周方荣的工资标准问题。《工伤保险条例》第三十三条规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”本案中，由于周方荣在博高建筑公司工作时间短，且双方对工资标准的陈述不一致，博高建筑公司又不能举证证明其与周方荣建立劳动关系时确定的工资标准。故一审法院按照宜昌市2014年度在岗职工月平均工资标准3290元计算周方荣的停工留薪期工资并无不当，博高建筑公司主张只应向周方荣支付停工留薪期工资12180元，没有事实依据，该上诉请求本院不予采信。二、关于博高建筑公司是否应当支付周方荣的后期治疗费8000元及鉴定费600元的问题。因博高建筑公司为周方荣办理了工伤保险，根据《工伤保险条例》的相关规定，周方荣治疗工伤所需费用应从工伤保险基金支付。同时，根据查明的事实，周方荣与博高建筑公司之间的劳动关系于2015年8月解除，根据《工伤保险条例》第三十七条关于“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，以及《湖北省工伤保险实施办法》第三十七条关于“工伤职工领取一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金后，不再享受工伤保险待遇”的规定，周方荣与博高建筑公司解除劳动合同，应由工伤保险经办机构向周方荣支付一次性工伤医疗补助金，且不再享受工伤保险待遇。为此，上诉人博高建筑公司主张不应再向周方荣支付后期治疗费用的上诉请求成立，本院依法予以支持。周方荣委托长阳土家族自治县清江司法鉴定所进行司法鉴定，是为了支持对主张的后期治疗费用，故该鉴定费用亦不应由博高建筑公司承担，博高建筑公司主张不应承担鉴定费600元的请求成立，本院依法予以支持。
综上，上诉人博高建筑公司的部分上诉请求成立，本院予以支持。原审查明的事实清楚，但处理结果部分错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条，参照《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省长阳土家族自治县人民法院（2015）鄂长阳民初字第00898号民事判决；
二、宜昌博高建筑工程有限公司于本判决生效之日起10日内支付给周方荣一次性伤残就业补助金52640元；停工留薪期工资23030元；体检费50元；住院生活补助费1050元；护理费5600元，合计人民币82370元。宜昌博高建筑工程有限公司已支付8500元，还应支付73870元。
三、驳回宜昌博高建筑工程有限公司的其他上诉请求及周方荣的其他请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由宜昌博高建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 唐兆勇
审判员 赵春红
审判员 肖小月
二〇一六年十月十一日
书记员 余 丹