吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）吉24刑终7号
原公诉机关吉林省安图县人民检察院。
上诉人（原审被告人）马西强，男，1984年10月30日出生，汉族，初中文化，农民，住吉林省安图县永庆乡勇进村。因涉嫌犯妨害公务罪，于2016年3月10日被刑事拘留，同年3月24日被取保候审，同年12月1日被逮捕。现羁押于汪清县看守所。
辩护人宋强，吉林敖联律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王靖，女，1988年9月12日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地为山东省兖州市，现住吉林省安图县永庆乡富强村。因涉嫌犯妨害公务罪，于2016年3月14日被取保候审，同年12月1日被逮捕。现羁押于延吉市看守所。
辩护人王美玲，吉林海兰江律师事务所律师。
原审被告人马西英，女，1979年3月6日出生，汉族，文盲，农民，暂住吉林省安图县永庆乡勇进村。因涉嫌犯妨害公务罪，于2016年3月10日被刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现羁押于延吉市看守所。
原审被告人祝金凤，女，1987年2月17日出生，汉族，小学文化，无职业，住吉林省安图县永庆乡勇进村。因涉嫌犯妨害公务罪，于2016年3月10日被刑事拘留，同年3月24日被逮捕，同年12月1日被取保候审。
吉林省安图县人民法院审理吉林省安图县人民检察院指控被告人马西英、祝金凤、王靖、马西强犯妨害公务罪一案，于2016年12月1日作出（2016）吉2426刑初108号刑事判决。宣判后，被告人马西强、王靖不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，证据确实、充分，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
吉林省安图县人民法院认定，2016年2月12日15时27分许，因被告人马西英等人与封常委等人在永庆乡青香酒吧发生争执并厮打，安图县公安局永庆派出所接到群众报警后，由民警马文凯和辅警刘述、王洪全出警赶到现场进行执法。在执法过程中，被告人马西英、祝金凤、王靖、马西强以无故辱骂、拉拽撕扯、暴力殴打、打砸警车等方式围攻、袭击执法民警，抗拒民警执法，造成民警马文凯受轻微伤。双方僵持约一个小时，引起周围群众围观。案发后，被告人马西英被安图县公安局行政拘留18日，被告人马西强被安图县公安局行政拘留19日。
吉林省安图县人民法院认为，被告人马西英、祝金凤、王靖、马西强以暴力方法，阻碍国家机关工作人员依法执行职务，其行为均已构成妨害公务罪，依法应予惩处。被告人马西英、祝金凤、王靖、马西强系共同犯罪。被告人马西英被安图县公安局行政拘留的18日，马西强被安图县公安局行政拘留的19日应予折抵刑期。鉴于被告人马西英、祝金凤、王靖、马西强当庭认罪、悔罪，对其予以从轻处罚。经本院调查了解，被告人祝金凤符合缓刑条件，予以适用缓刑。根据被告人马西英、祝金凤、王靖、马西强的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度，对被告人马西英、马西强、王靖依照《中华人民共和国刑法》第二百七十七条第一款及第五款、第二十五条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定；对被告人祝金凤依照《中华人民共和国刑法》第二百七十七条第一款及第五款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决：（一）被告人马西英犯妨害公务罪，判处有期徒刑一年；（二）被告人祝金凤犯妨害公务罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；（三）被告人王靖犯妨害公务罪，判处有期徒刑八个月；（四）被告人马西强犯妨害公务罪，判处有期徒刑一年。
上诉人马西强及其辩护人宋强的上诉理由及辩护意见是：1.本案被打民警均为安图县公安局永庆派出所民警，而本案的侦查人员系安图县公安局民警，属于同事关系，应予回避，但侦查人员未自行回避，由此获取的证据材料不能作为定案的根据。2.上诉人马西强在判决前一直处于取保候审，原审法院在宣判当天对其决定逮捕。上诉人及其辩护人认为法院决定逮捕应当在宣判之前。3.上诉人接到祝金凤电话后到现场发现其母被打，并与张洪亮理论，因协警上前阻止才发生冲突，且看到其母被打，但在场的公安人员没有制止，认为公安人员有意偏袒张洪亮，并要求公安人员积极执法，因合理要求未得到满足而与公安人员发生轻微冲突。当时，上诉人只看到马文凯身着警服，协警刘述未着警服，上诉人不知协警是执行公务。上诉人马西强的行为没有达到阻碍执法的暴力程度，也没有造成严重后果。综上，上诉人马西强的行为，不构成妨害公务罪。
上诉人王靖及其辩护人王美玲的上诉理由及辩护意见是：1.本案被打民警均为安图县公安局永庆派出所民警，而本案的侦查人员系安图县公安局民警，属于同事关系，应予回避，但侦查人员未自行回避，由此获取的证据材料不能作为定案的根据。2.在检察院提起公诉至判决之日，没有对王靖提请批准逮捕，法院在作出一审判决后直接决定逮捕，违反程序。3.上诉人王靖的行为不符合妨害公务罪的主、客观构成要件。（1）上诉人没有妨害公务的主观故意。王靖在主观上并非是要制止马文凯的公务行为，其所实施的行为也并非是要阻止马文凯的公务行为。（2）上诉人王靖客观上并未采取暴力、威胁的方式妨碍执行公务，只是对马文凯进行了一次拉扯，其行为根本达不到使马文凯不能适当地执行公务或者明显有困难的程度。4.民警马文凯到达事发现场后，确实在积极制止双方的互相殴打，劝告双方，并主动拉架，但并没有进行其他的执行公务的行为。5.天平司法鉴定所出具的对马文凯的损伤程度为轻微伤的鉴定意见有异议。综上，上诉人王靖的行为构成妨害公务罪的事实不清、证据不足，程序违法。
经审理查明，二审审理查明的事实与一审审理查明的事实相同。
上述事实，有在一审时举证、质证的下列证据予以证明：
1．常住人口数据查询详细信息，证明被告人马西英、祝金凤、王靖、马西强系完全负刑事责任能力的自然人。
2．无违法记录证明，证明被告人马西英、祝金凤、王靖、马西强无犯罪前科。
3．破案经过及到案经过，证明被告人马西英、祝金凤、王靖、马西强到案经过。
4．安图县公安局的受案登记表，证明2016年2月12日15时27分，安图县公安局永庆派出所接到马少青报警称：在永庆乡青香酒吧内有人打仗。
5．安图县公安局的情况说明、人民警察证复印件、照片说明，证明马文凯系安图县公安局民警，刘述、王洪全系辅警。2016年2月12日，在安图县永庆乡青香酒吧执法过程中，三人受到被告人马西英、祝金凤、王靖、马西强阻碍执法，导致民警马文凯、刘述受伤；出警的吉H07**号警车被砸。
6．安图县公安局的现场图、照片说明，证明案发现场的基本情况。
7．现场视频截图说明，证明被告人马西英、祝金凤、王靖、马西强以辱骂、撕扯、殴打等方式妨碍正在依法执行职务的人民警察。
8．行政处罚决定书，证明案发后，被告人马西英被安图县公安局行政拘留18日，被告人祝金凤、马西强被安图县公安局行政拘留19日。
9.证人刘玉美证实，主要内容：2016年2月12日，在马少青经营的永庆乡青香酒吧院内，我和臧云良夫妇、张洪亮、还有一个永庆乡腰团的男子打仗了。
10.证人马西香证实，2016年2月12日下午，在青香酒吧内我家人和封常委等人发生冲突，警察到现场，口头制止打仗了。
11.证人马少青证实，我是永庆乡青香酒吧老板。2016年2月12日15时30分左右，我开车从东清往永庆走时，接到弟弟臧初晓的电话，他说在酒吧有人打架，我挂完电话给永庆派出所打电话报警。我开车到酒吧的时候，永庆派出所教导员马文凯穿着警服在酒吧门口维持秩序，马西强的母亲刘美玉眼睛肿了，臧运良后脑袋出血了，酒吧门口右侧门玻璃碎了。马西强一家人好几次要冲进酒吧打人，马文凯和协警在制止过程中，马西强一家人始终在骂马文凯和协警并用手推马文凯，撕扯马文凯衣服，马西英还打了马文凯一巴掌，王靖也用手打了马文凯背部。马西友要进酒吧打人，马文凯和协警王洪全上去制止，马西友去撕扯马文凯，王洪全上来劝说，马西友上去用手指着王洪全骂还用手指戳了王洪全脸部一下。马西友被人拉走后，马西英骂王洪全，马西英上去打了百度串店老板一巴掌，马西英又上去打了王洪全一巴掌，打没打到我没注意，马西英被人拽到一边，马西强上来推打王洪全，马西英从侧面过来打了王洪全一巴掌。这时马西友过来，被人拦住了，后马西友用脚踹了警车前机器盖子一脚，马西友还要往屋里冲，被马文凯拦下了，马西友指着马文凯骂，后来都被拉住在院子里站着。
12.证人任立军证实，2016年2月12日15时左右，我回家听我妻子孙志萍讲有人在“青香酒吧”打仗。因为我和酒吧马少青关系不错，我去看看。我进酒吧发现吧台附近围了很多人。出警民警马文凯一直在口头警告冲突双方，但当时人数众多，场面过于混乱，还有别的人也在拉架，没人听他的劝告，马文凯为了制止冲突双方发生更过激行为就隔在他们当中，这时马西英、马西强、马西友、刘玉美、祝金凤、王靖使劲杵马文凯的胸口并撕扯他的警服，警服的衣领和袖子都被扯坏了，嘴里一直在骂“你妈的，你是干什么吃的”之类的话。王洪全被马西英用手打了两三下巴掌，为了防止王洪全再挨打，我把他拉到我的串店里，因为马西英当时情绪激动，对所有出警的派出所执法人员都不满，只要是派出所的工作人员她都上前殴打，辱骂，马文凯因为这个原因被殴打、辱骂的。
13.证人任燕琴证实，2016年2月12日14时左右，马西英的父亲过生日吃午饭后，我和马西英、马西英父母、马西友、马西友的妻子、马金香、马西强的妻子还有几个名字不知道的一起去了马少青的酒吧，到了酒吧找了一个包房我们开始喝酒唱歌。后来我看见毕秀杰在另一个包房，我去了他们的包房，又和他一起去了我们的包房，期间马西英也去了他们包房。过了一段时间，我听见马西英奔着小封的包房在叫唤“你他妈的出来，我干死你”，我说谁呀，她说小封，马西英要往包房里冲，我们就拦着，这时警察来了，后来我看见院内又打仗了，我出来拉仗，看见马西英家的人大概五、六个人打小封包房里姓张的，有的用手打、有的用木棒打，打了好几次，穿警服的警察就制止，马西英的家属就打警察，当时我看见马西英、马西强打了警察，边打还边骂，警察没有还手，也没有骂人，就让们停下，他们用拳头打了警察，后警车在院内，马西强用棒子砸警车的前部。
14.证人臧初晓证实，2016年2月12日下午，我在酒吧内看店，马西英和封常委一起到了222包房门口，马西英用双手挠了封常委面部及身体，封常委当时就直接走进包房，马西英还要进222包房，这时我和臧运良媳妇拦着马西英。后来111包房的客人和222包房的客人相互争吵了一会儿，我赶紧给我哥马少青打电话让他报警了。
15.被害人马文凯陈述，2016年2月12日15时左右，我在派出所接到电话报警称：有人在永庆乡青香酒吧打仗，接警后我穿着警服，带一个执法记录仪和协警刘述二人赶到现场，王洪全接到我电话后也出警到现场，我进入青香酒吧222包房内，看见有几个女的正在互相撕扯头发，扭打在一起，开始我一直在口头警告闹事的人停止冲突，但他们都不听我的劝阻，因包房内聚集人数众多、光线也不好，当事人都喝了酒，情绪比较激动，我想先把双方拉开，控制现场混乱局面，于是我上前制止双方，经过挺长时间，有一个妇女(后经了解，名叫刘霞)受伤被抬了出去，双方停手了。这时，一个女的(后经了解，名叫任燕琴)用手杵我的胸口几下，边打边骂我“你妈的、操”之类的话，我们将一方当事人全部隔离出青香酒吧大门外，我们三人堵在青香酒吧大门口，不想让双方再发生肢体冲突。我们堵在青香酒吧进行劝阻、安抚双方当事人过程中，在青香酒吧门外的院子里，双方的人又互相打在一起了，我在制止双方肢体冲突过程中，先是祝金凤用手打我的胸部，并撕扯我的警服，阻碍我处置现场工作，后马西英到我面前用手打了我左侧脸部一巴掌，并用手杵我的胸部，王靖看到马西英正在打我，也上前来和马西英一起用手使劲杵我的胳膊、胸部，王靖还用手掌打了我胳膊两下、后背一下，我用手挡着不让她们三个人打到我。他们几个都知道我在执行公务，但依然动手，严重影响阻碍我执行公务，致使打仗持续了很长时间。
16.被害人刘述陈述，2016年2月12日15时27分左右，接到“青香酒吧”老板马少青的报警后，马文凯穿警服，带一个执法记录仪开车带我赶到现场，我们所协警王洪全接到我们电话后也在几分钟后赶到了现场。我们到青香酒吧222包房，灯光昏暗，现场比较混乱，有五、六名女姓在相互撕扯，周围还有一些围观的、拉仗的，我们教导员马文凯到现场后说我们是派出所的，让他们别打了，并上前制止，在酒吧的包房和吧台经过了挺长时间，对方两伙人一直互相厮打。之后马文凯看到酒吧院子有人打起来了，也从酒吧里到门外院子制止双方。在制止过程中，我发现马文凯的左眼眶内侧出血了。过一会儿，马西强来了，当时马西强手里拿着木板砸了警车前机器盖一下，之后我就上前制止马西强，马西强不听劝阻，并用拳头击打我的脸部三拳，把我的眼镜打掉了，在马西强打我时，公方森与马西英各自抓住我的双手不让我动弹，马西英还说今天就赖上我了。之后马西英和王靖用手使劲推打马文凯的胸口部位，马西英用手打了马文凯脸部一下，祝金凤也用手拽马文凯的衣服。
17.被害人王洪全陈述，2016年2月12日15时30分左右，我在永庆派出所值班，接到马文凯电话让我到青香酒吧出警。在制止双方打架过程中，我和马文凯在酒吧门口不让姓马的家人进酒吧，我们在门口时，马西强的家人将马文凯拉到一边，马文凯多次被马西强的家人推打，马文凯在拉仗时在酒吧院外又有人打仗，我和马文凯过去拉仗，当我们走到警车附近时，我看见马西强用木棍砸了警车机器盖一下，马文凯上前制止并将警车开到院内，后来马西友又要向酒吧内冲，我在旁边制止，马西友骂我几句并用手打了我面部一下，接着马西英又打了我面部一巴掌，但我躲过去了。后来有人将他们拉开了，我被人推到百度串店后门内，我在百度串店内待了一会儿后，我又从百度串店正门出来，当时所长李成林也来了，我和所长回到院内，当时酒吧院内的人已经不打了。我在永庆派出所工作三年了，马西强知道我是派出所民警，他在本地生活，而且总是跟邻居发生纠纷，我跟我们派出所的民警都处理过马西强和别人的纠纷。
18.被告人马西英供述，当天我父亲过生日，我们一家人去了青香酒吧玩，后我去姓封男子的包房找三猴子前妻，在包房姓封的先调戏了我，我把姓封的给骂了，姓封的就动手打了我，这样开始我和姓封的那些人就打起来了，后来我还和张洪亮媳妇撕扯在一起，这时候也不知道谁拉仗，我就出了包房。之后我回到家后发现包落在酒吧了，我取包时看到警察在酒吧院子里，警察不让我进屋打仗，一直在门口拦着我，我用手打了马文凯的脸，打了三下，我们几个人围着马文凯，我指着他质问他为什么不给我妈送医院，为什么不让我们看监控，祝金凤、任燕勤他们也和马文凯吵吵了。前几次公安机关讯问我时，我交代记不清当时的情况是因为当时心情不好，因为当时大夫说我有病。
19.被告人祝金凤供述，2016年2月12日吃午饭后，马西英和马西友、马西香他们去了青香酒吧，我当时和马西友媳妇王靖在家收拾，后来不知道听见谁在外面喊我家人打架了，我和王靖就赶紧也去了酒吧。到酒吧后，看见永庆派出所的教导员马文凯正在制止马西英、我婆婆刘玉美跟对方张洪亮、封常委、臧运良等人打架。我看见刘玉美被臧运良打倒了。我给马西强打电话，并张洪亮打了起来。马文凯就上去阻挡还告诉我们不要再动手打人了。他不让我们家人去打对方，我就特别生气，就用手朝马文凯的身上连打带推的，边打边对他喊“我老婆婆被人打成这样，你为什么不把人交出来”。后来我捡了一根柴禾棒子要上前打张洪亮时，马文凯把我拿的棒子给抢了下去，又叫我不要再动手，我边打他边对他叫喊。后在马文凯制止我丈夫马西强打张洪亮时，我又打了马文凯身上两下，还抓住他的警服，把他从张洪亮前面外拽，马西强捡了个啤酒瓶子要去打张洪亮，在他阻拦马西强的时候，我又去抓马文凯的警服撕扯他。这时马西英上去打了马文凯脸上一耳光，马文凯阻挡着不让我和我家人继续打架，我又推了马文凯几次，还抓住他的警服拽他，折腾挺长时间，到最后我被别人拉到一边了，我们家人跟张洪亮他们又吵了几句我就回家了。当时永庆派出所出警的警察有三个人，一个身穿警服的教导员马文凯，还有两个没穿警服的协警刘述和王洪全，他们三个我都认识。
20.被告人王靖供述，正月初五那天，吃完中午饭以后，我大姑姐马西英和我老公马西友、我小姑子马西香他们去了永庆乡富强村青香酒吧，我当时和嫂子祝金凤在家收拾完桌子上炕躺着了。过一会儿，祝金凤用脚踢我说“打仗了，快去看看吧”。我们赶紧到了青香酒吧，到酒吧院子大门口时，看见婆婆刘玉美被臧运良打倒了，当时张洪亮跟臧运良在一起，我怕他俩再一起打刘玉美就去拽着，拦着他俩，就跟他们撕扯到一起了，当时我发现我头上一大块头发被人拽掉了，挺生气，知道是张洪亮和臧运良当中的一个人把我头发拽掉了，我去打张洪亮，派出所姓马的警察就开始拦我，不让我动手打人，说打架的事跟他们去派出所处理，我用手推了他还跟他说让他把打人的抓回去，他当时跟我说他们派出所的人看酒吧监控，看完就把人带回去。我看见酒吧里有好几个人在吧台，我就冲他们说那么多人看监控，姓马的警察当时在拦着马西英、祝金凤她们，没回答我的话，我就用手抓他的警服，还推了他前胸两下，当时我看见刘玉美在我前面跟张洪亮撕扯在一起倒地上了，姓马的警察转过身去拉他们，我就用手打了姓马的警察后背一下。我打了姓马的警察后背后，我也冲过去跟我家人一起打张洪亮，我用脚踢了张洪亮两脚，姓马的警察挡在中间不让我们打，我还跟祝金凤、公方森一起抓着姓马的警察的衣服把他给拽一边去了，姓马的警察一直在制止我们，不让我们继续打架，我和我家人都不听，我又在酒吧房门口捡了个啤酒瓶子往酒吧屋里扔，当时酒吧门口还有人一直跟姓马的警察一起在拉架，我也动手推了那个人，我还动手打了他后背一下。当时我不知道他也是永庆派出所的，后来才知道他们也是派出所的人。之后我又捡了啤酒瓶子要去打人，让姓马的警察给抢了下去，姓马的警察在阻拦我们的时候，我又抓他的衣服跟他厮扒了几下。我和祝金凤、马西英她们在酒吧门口围了挺长时间，一直到最后永庆派出所的所长也来了，我就跟我家人一起回家了。
21.被告人马西强供述，我到歌厅门口，看见当时人挺多，有一群人厮扒在一起，我看见我妈也在人群里和张洪亮厮扒，我上去要打张洪亮和他厮扒在一起，我穿的浅色内衣被厮扒坏了，我被我媳妇祝金凤和永庆派出所的民警拉开了，后来在酒吧门口我先和张洪亮互相抓着对方衣领厮打在一起，被拉开后，我在门口捡了一个啤酒瓶子要打张洪亮被派出所马教导员拉开了，我走到警车那边，拿着一个木板子朝着警车前机器盖砸了一下，砸完警车后永庆派出所协警刘述拦着我不让我继续上前打仗。当时我特别生气，就用手朝着刘述面部打了几下，我上前拽刘述的领子推刘述，我把刘述推开后冲着张洪亮又和张洪亮厮打在一起，被拉开后，我看见我的家人都拽着张洪亮的衣服不放手，这时我冲过去用拳头朝张洪亮头部打，打了几下记不清了。永庆派出所的马教导员一直在我们中间拉仗，后来就不再打了。当时出警的三个，一个是穿警服的教导员马文凯，还有两个没穿警服的刘述、王洪全，我都认识。以前我和媳妇祝金凤有家庭矛盾时，派出所的警察们还都帮着调解过，到我家前后出过三、四次警，所以派出所的警察我基本都认识。我还因为跟祝金凤吵架喝过农药，派出所出警去我家救我去了医院。再就我跟别人打架，派出所给调解过。
22.吉林天平司法鉴定所法医临床司法鉴定意见，证明被鉴定人马文凯的本次损伤程度评定轻微伤；被鉴定人马文凯的本次损伤需一人护理七日。
23.青香酒吧监控、执法记录仪录音录像视频(光盘4张)，证明案发当时的基本情况。
本院认为，上诉人马西强、王靖、原审被告人马西英、祝金凤以暴力方法，阻碍国家机关工作人员依法执行职务之行为，均已构成妨害公务罪，系共同犯罪。被告人马西英被安图县公安局行政拘留的18日，马西强被安图县公安局行政拘留的19日应予折抵刑期。鉴于上诉人马西强、王靖、原审被告人马西英、祝金凤有认罪、悔罪表现，可从轻处罚。关于上诉人马西强及其辩护人宋强提出的本案被打民警均为安图县公安局永庆派出所民警，而本案的侦查人员系安图县公安局民警，属于同事关系，应予回避，但侦查人员未自行回避，由此获取的证据材料不能作为定案的根据的上诉理由及辩护意见，经查，虽然本案的侦查人员为安图县公安局民警，但提不出参与本案侦查的侦查人员与本案有其他利害关系，影响本案的公正处理的相关证据，故其上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。关于上诉人马西强及其辩护人提出的上诉人马西强在判决前一直处于取保候审，原审法院在宣判当天对其决定逮捕。上诉人及其辩护人认为法院决定逮捕应当在宣判之前的上诉理由及辩护意见，经查，原审法院基于审判活动正常进行对其决定逮捕，并无不当，故其上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。关于上诉人马西强及其辩护人提出的上诉人接到祝金凤电话后到现场发现其母被打，并与张洪亮理论，因协警上前阻止才发生冲突，且看到其母被打，但在场的公安人员没有制止，认为公安人员有意偏袒张洪亮，并要求公安人员积极执法，因合理要求未得到满足而与公安人员发生轻微冲突。当时，上诉人只看到马文凯身着警服，协警刘述未着警服，上诉人不知协警是执行公务。上诉人马西强的行为没有达到阻碍执法的暴力程度，也没有造成严重后果。综上，上诉人马西强的行为，不构成妨害公务罪的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人马西强到达案发现场后，明知公安民警及协警执行公务拉架，维护现场秩序，且同其他被告人一起以拉拽、撕扯、殴打等暴力方式阻碍公安人员执行公务长达1个小时，指使出警民警受伤，警车被砸，引起众人围观，严重妨害人民警察正常执法，故其上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。关于上诉人王靖及其辩护人王美玲提出的本案被打民警均为安图县公安局永庆派出所民警，而本案的侦查人员系安图县公安局民警，属于同事关系，应予回避，但侦查人员未自行回避，由此获取的证据材料不能作为定案的根据的上诉理由及辩护意见，经查，虽然本案的侦查人员为安图县公安局民警，但提不出参与本案侦查的侦查人员与本案有其他利害关系，影响本案的公正处理的相关证据，故其上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。关于上诉人王靖及其辩护人提出的在检察院提起公诉至判决之日，没有对王靖提请批准逮捕，法院在作出一审判决后直接决定逮捕，违反程序的上诉理由及辩护意见，经查，原审法院基于审判活动正常进行对其决定逮捕，并无不当，故其上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。关于上诉人王靖及其辩护人提出的上诉人王靖的行为不符合妨害公务罪的主、客观构成要件。（1）上诉人没有妨害公务的主观故意。王靖在主观上并非是要制止马文凯的公务行为，其所实施的行为也并非是要阻止马文凯的公务行为。（2）上诉人王靖客观上并未采取暴力、威胁的方式妨碍执行公务，只是对马文凯进行了一次拉扯，其行为根本达不到使马文凯不能适当地执行公务或者明显有困难的程度的辩护意见，经查，上诉人王靖明知公安民警及协警到现场执行公务，且同其他被告人一起以拉拽、撕扯、殴打等暴力方式阻碍民警执行公务长达1个小时，指使出警民警受伤，引起众人围观，严重妨害人民警察正常执法，故其上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。关于上诉人王靖及其辩护人提出的民警马文凯到达事发现场后，确实在积极制止双方的互相殴打，劝告双方，并主动拉架，但并没有进行其他的执行公务的行为，经查，民警及协警到达现场后，根据现场情况制止双方殴打，劝告双方，主动拉架也属于民警执行公务，故其上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。关于上诉人及其辩护人提出的吉林天平司法鉴定所出具的对马文凯的损伤程度为轻微伤的鉴定意见有异议的上诉理由及辩护意见，经查，吉林天平司法鉴定所按照正常的鉴定程序进行鉴定，并无不当，故其故其上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。综上，上诉人王靖及其辩护人提出的上诉人王靖的行为构成妨害公务罪的事实不清、证据不足，程序违法的上诉理由及辩护意见，无事实根据和法律依据，故不予采纳。原审判决定罪准确，量刑适当，程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张贤男
审判员 金尚杰
审判员 朴 龙 俊
二〇一七年三月十五日
书记员 李 今 兰
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