.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2016）新29民终1538号上诉人（原审原告、反诉被告）张琴，女，1965年3月10日出生，汉族，无固定职业，住河南省南阳市（系赵群生的妻子）。上诉人(原审原告、反诉被告）赵鼎，男，1998年11月25日出生，汉族，无固定职业，现住河南省南阳市（系赵群生的儿子）。法定代理人张琴，系赵鼎的母亲。共同委托代理人安新，新疆正通律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）万海燕，女，1988年10月30日出生，蒙古族，阿克苏地区环保局职工，住阿克苏市。被上诉人（原审被告、反诉原告）万义付，男，1956年9月26日出生，汉族，个体户，住阿克苏市。二被上诉人的共同委托代理人石更生，阿克苏方圆法律服务所法律工作者。上诉人张琴、赵鼎因与被上诉人万海燕、万义付凭样品买卖合同纠纷一案，不服阿克苏市人民法院（2015）阿市民初字第5510号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人张琴及张琴、赵鼎的共同委托代理人安新到庭参加诉讼，被上诉人万义付及万义付、万海燕的共同委托代理人石更生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张琴、赵鼎上诉称，一审法院依据万义付提交的案外人徐X出具的提货单以及徐艳的证人证言即认定赵群生用已卖给万义付的838332元酒中提走了601110元的酒交付给了徐X，属于认定事实严重错误。一审认定张琴的女儿赵丹在与万义付结算时、河南商会会长史xx及秘书长张xx在场不是事实，张琴没有委托赵X结算，故赵X签名的结算单不能作为本案的证据。本案是一般的买卖合同，不是凭样品买卖合同。被上诉人应当向上诉人支付逾期付款违约金。被上诉人在一审依据保管合同为由提起反诉不符合事实，被上诉人的反诉请求应予驳回。一审时原告张琴、赵鼎诉讼请求:2012年1月1日，被告万海燕以阿克苏市卧龙玉液销售部的名义与赵群生经营的阿克苏市卧龙玉液酒销售处签订”卧龙玉液酒经销商协议书”，约定被告万海燕以现款提货的方式从原告处购进卧龙玉液系列白酒产品进行销售，协议中还约定了相应的返利方式、条件等条款。签订协议前后，被告万义付从赵群生处提货总计838332元，在被告万海燕经营的阿克苏市卧龙玉液酒销售部进行销售。期间被告向原告支付了335000元的货款、并退回了66000元货物，减去协议中约定的店面装修费5000元，两被告还欠原告货款432332元。两被告长期欠款理应依法向原告支付货款并赔偿逾期付款利息损失，为维护原告的合法权益，故诉至法院请求判令两被告支付货款432332元，赔偿逾期付款利息损失78184元（利息从2012年4月1日起至2014年12月20日止，共计979天，利息为：本金432332元×2.72年×6.65%，共计78184元）。一审时被告（反诉原告）万海燕、万义付答辩并反诉称：2011年12月11日，我店装修期间，赵群生多次在我店存放卧龙玉液酒。截止到2012年1月28日，赵群生总计在我店存放卧龙玉液酒按开票价计算为838332元。后赵群生需向酒厂交款，向我借款335000元，在此期间喀什要开张卧龙玉液酒代理，赵群生从我处拉走卧龙玉液酒1176件发往喀什经销商徐X处，依据送货单计算，合计价值586134元，我退回赵群生卧龙玉液酒价值66000元。赵群生发生交通事故丧失民事行为能力后，其女儿赵X与我结算过，在场人有河南同乡会会长史XX、秘书长张XX当面进行了调解，经结算赵群生应付我各项费用268805.64元，赵X同意后在协议上签名认可。经我核算我已向赵群生付货款及退货价款合计为1054050元，与赵群生在我店存放的酒，价值为838332元，以上两笔相抵赵群生应归还我115718元货款。为维护我的合法利益，故提起反诉请求判令反诉被告返还115718元。原告（反诉被告）张琴、赵鼎对反诉辩称：被告万义付、万海燕已付货款335000元，退还酒66000元同意折抵，对赵群生在被告处赊欠烟款及其它款项，原告认为与本案无关联性，万义付应另案起诉。对证人徐X证明原告因喀什要开张卧龙玉液酒代理，赵群生从万义付处拿的卧龙玉液酒发往喀什经销商徐X处要求折抵该部分酒款，原告对该事实不认可，认为如喀什徐X拿了被告万义付的酒，被告万义付应向徐X追偿，与原告无关。赵X未经赵群生授权，对赵X与被告万义付算账的行为不认可，同时被告万义付反诉理由不成立，本诉是买卖合同，现被告万义付以保管合同提出反诉，系两个法律关系，请求法院驳回被告万义付的反诉请求。一审法院认定事实：赵群生经营的阿克苏市卧龙玉液酒销售处系卧龙玉液酒驻新疆代理商，2011年底赵群生与两被告协商，两被告在阿克苏销售原告代理的卧龙玉液酒，协商期间赵群生于2011年12月11日，陆续在被告租赁的房屋内存放卧龙玉液酒，2012年1月1日，双方达成协议，被告万海燕以其名义在阿克苏注册个体工商户阿克苏市卧龙玉液销售部，货源有赵群生名下的个体工商户阿克苏市卧龙玉液酒销售处提供，双方于当日签订”卧龙玉液酒经销商协议书”，协议中约定被告万海燕以现款提货的方式从赵群生处购进卧龙玉液系列白酒产品进行销售，合同还约定了赵群生向被告提供5000元门面房装修费用及相应的返利方式、条件等条款。至被告营业，赵群生共计向被告万义付处配送酒价值为838332元。阿克苏市卧龙玉液酒销售部经营期间，2012年4月28日万义付向赵群生支付了235000元酒款，2012年5月2日万义付又向赵群生支付了100000元酒款，被告将部分未售出的酒退给赵群生价值66000元，原告同意按协议承担被告门面房装修款5000元与酒款进行冲抵。2012年徐X在喀什地区经营卧龙玉液酒经销部，赵群生两次从万义付经销部配送卧龙玉液酒发往喀什经销商徐X处，即2012年2月10日调运各类卧龙玉液品尝酒10件，2012年4月10日调运各类卧龙玉液酒1176件。赵群生将徐艳出具的两张收据交付给万义付。另查明：阿克苏市卧龙玉液经销部及喀什卧龙玉液经销部开业典礼期间，赵群生陆续在万义付处赊欠部分烟价值为1600元。2013年2月7日赵群生发生交通事故丧失民事行为能力，2014年11月赵X从河南省来阿克苏市处理赵群生与万义付账目往来业务，在场人有河南同乡会会长史传让、秘书长张保林，11月27日赵丹与万义付之间对赵群生与万义付业务进行了核算，赵X向万义付出具了结算单。审理期间赵群生于2015年9月30日因病去世，查明其法定继承人分别为赵群生母亲蔡杰、妻子张琴、女儿赵X、儿子赵鼎，其中赵群生母亲蔡杰、女儿赵X自愿放弃继承，两人放弃继承行为依法进行公证，现原告（反诉被告）变更为张琴、赵鼎参加诉讼。一审认为：赵群生与被告签订的卧龙酒业经销商协议书系双方真实意思表示，且不违反法律规定，该合同效力本院予以确认。赵群生个体经营的阿克苏市卧龙玉液酒销售处已注销与被告（反诉原告）万海燕个体经营的、实际经营者为被告（反诉原告）万义付的阿克苏市卧龙玉液酒销售部已吊销均属有字号的个体工商户，现双方以自然人名义起诉符合法律规定。审理期间赵群生因病去世，主体资格消灭，其中赵群生母亲蔡杰、女儿赵丹自愿放弃继承，依法本诉原告（反诉被告）应变更为张琴、赵鼎。现张琴、赵鼎、万海燕、万义付以自然人作为本诉原被告、反诉原被告诉讼，主体资格适格。本案本诉是基于双方之间卧龙酒代理，赊欠酒款而产生债务，现反诉原告万义付要求反诉被告，从本诉中折抵赵群生在其处两次赊欠卧龙玉液酒发往喀什经销商徐X处的反诉理由，庭审中反诉原告出具了相应证据证明了该事实，故本诉与反诉应合并审理。双方当事人对赵群生向万义付、万海燕供货838332元，万义付已付货款335000元，退还66000元酒的事实双方均认可，并同意折抵，对该事实本院予以确认。本诉原告依据双方签订的卧龙酒业经销商协议书，同意本诉被告折抵装修费5000元，庭审中本诉被告辩称其支付30000元装修费，并经赵群生同意，但赵群生与其未对协议书中装修费条款予以变更，对本诉被告要求装修费按30000元折抵酒款的主张，本院不予支持，以双方约定的装修费5000元予以折抵。本诉被告处尚欠本诉原告货款432332元。本诉系本诉原告向本诉被告供应货物，双方在签订卧龙酒业经销商协议书中，没有明确约定给付货款的时间及违约事项，应视为给付货款的期限约定不明，故本诉原告证据、理由不充分，本院不予支持本诉原告要求本诉被告支付逾期付款利息的诉讼请求。现反诉原告主张赵群生两次从其处调运卧龙玉液酒给喀什徐X，庭审中反诉原告出具相应证据证明了其主张，对赵群生在反诉原告万义付处调运酒发往喀什徐X处的事实，本院予以确认。赵群生两次从反诉原告处调运卧龙玉液酒发往喀什徐艳处，酒的价值参照赵群生向万义付供货单核算价值为，2012年2月10日调运各类卧龙玉液品尝酒10件价值15840元，2012年4月10日调运各类卧龙玉液酒1176件价值585270元，两次合计为601110元。现反诉原告要求反诉被告折抵发往喀什徐X处酒款，本院认为发往喀什徐X处卧龙酒，系赵群生从万义付处提取，应视为万义付将该批酒退回赵群生处，应从总酒款838332元中扣除，该笔酒款由本诉原告向徐X追偿。对反诉原告与赵X之间的结算行为，因反诉被告不同意折抵非酒款产生的费用，对反诉原告要求反诉被告折抵赵X结算单中款项的主张，本院不予处理，由反诉原告另行起诉。综上，赵群生与万义付之间往来账目为：赵群生向万义付供酒，万义付未付款为166222元（838332元-601110元-66000元-5000元，赵群生两次在万义付处调往喀什卧龙酒合计601110元，万义付向赵群生退回卧龙酒66000元，赵群生自愿承担万义付装修费5000元），万义付两次支付酒款335000元。万义付多向赵群生支付货款168778元（335000元-166222元）。对本诉原告要求本诉被告支付欠款432332元及利息的主张，本院不予支持，应有本诉原告向徐艳追偿。现反诉原告万义付只要求反诉被告归还115718元货款的主张，予以支持。一审法院判决：一、驳回原告张琴、赵鼎的诉讼请求；二、原告（反诉被告）张琴、赵鼎于本判决生效后十日内向被告（反诉原告）万海燕、万义付归还货款115718元。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，在一审庭审时，证人徐X已到庭作证证实其确实收到了赵群生从阿克苏发去的卧龙玉液酒，徐X对万义付在法庭上出示的其收到卧龙玉液酒的收据无异议，徐X并当庭表示其愿意按照其出示的收条上的酒的数量进行结算，但价格认为还需协商，故一审法院依据徐X的证言及徐X出具的收据在万义付手中的事实而认定徐X收到的赵群生从阿克苏发的酒是赵群生从万义付处提取、一审法院按照赵群生向万义付供酒的价格计算出发往徐X处的酒款为601110元并予以折抵总货款并无不当。关于逾期付款履利息，因双方当事人虽然约定了提货方式为现款提货，但从赵群生给万义付的供货及付款情况看，双方的供货及付款方式并没有按照合同约定进行，故原审驳回张琴要求万义付支付逾期付款违约金的请求并无不当。本案的本诉及反诉是基于赵群生与万义付之间的经销协议书而产生，故上诉人认为不应受理反诉的意见也无事实依据。综上，上诉人的上诉理由不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10062元，由上诉人张琴、赵鼎负担。本判决为终审判决。审判长李文江审判员赵端泰审判员田茵二〇一六年十一月二十五日书记员张馨月