湖南省桑植县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0822刑初74号
公诉机关湖南省桑植县人民检察院。
被告人孟代，绰号“代兵”，男，1983年12月6日出生于湖南省龙山县，土家族，初中文化，无业，住龙山县。因涉嫌犯盗窃罪,2016年10月29日被桑植县公安局刑事拘留，经桑植县人民检察院批准,同年12月2日由桑植县公安局执行逮捕。现羁押于桑植县看守所。
被告人张玉平，绰号“张大脑壳”，男，1970年11月15日出生于湖南省桑植县，白族，小学文化，无业，住桑植县。因涉嫌犯盗窃罪，2016年12月6日被桑植县公安局刑事拘留，同年12月7日被桑植县公安局监视居住；同年12月27日被桑植县人民检察院监视居住；2017年6月23日本院决定对其继续监视居住。
指定辩护人向佐祥，湖南源阳律师事务所律师。
湖南省桑植县人民检察院以桑检公诉刑诉[2017]84号起诉书指控被告人孟代犯盗窃罪，被告人张玉平犯贩卖毒品罪、盗窃罪，于2017年6月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年8月7日公开开庭审理了本案。桑植县人民检察院指派检察员韦绪芳、书记员杨冬宁出庭支持公诉，被告人孟代，被告人张玉平及其指定辩护人向佐祥到庭参加诉讼。现已审理终结。
桑植县人民检察院指控：
1、2016年8月16日晚，孟代窜入同村（龙山县某地）的肖某某家中，盗走其小卖店内的多条蓝芙蓉王、黄芙蓉王、精品白沙烟及200多元现金；同年8月的一天，孟代窜入同村孟某某家中，盗走其男士摩托车一辆
2、2016年10月2日凌晨，孟代窜入桑植县澧源镇李某甲经营的“绝味鸭脖”店内，盗窃现金2700元，后联系张玉平驾驶摩托车前来接应，并分给张玉平人民币370元。
3、2016年9月的一天，张玉平在顾某某位于桑植县澧源镇南门小区的屋内给孟代贩卖300元冰毒；同年10月2日凌晨，张玉平在顾某某家中给孟代贩卖100元冰毒。
针对上述指控的犯罪事实，公诉机关出示了相关证据，认为被告人孟代、张玉平以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，均应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人张玉平违反国家对毒品的管理规定，给他人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。在盗窃共同犯罪中，孟代起主要作用，系主犯；张玉平起次要作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条之规定。张玉平犯数罪，应当数罪并罚，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定。孟代检举张玉平贩卖毒品的事实，系一般立功，适用《中华人民共和国刑法》第六十八之规定。
被告人孟代对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
被告人张玉平及其辩护人向佐祥对公诉机关指控的犯罪事实均无异议。但辩护人提出：1、在盗窃犯罪中，张玉平系从犯，依法应当从轻处罚；且已退赔被害人的经济损失，可以酌情从轻处罚。2、张玉平归案后能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。3、张玉平患有癫痫病，家中有未成年子女需要其抚养。建议对张玉平宣告缓刑。并当庭提交了复员战士医疗补助费申请表、湖南省桑植县带病回乡退伍军人病情鉴定表、关于在押人员张玉平的病情汇报、桑植县某地村民委员会出具的证明各一份，拟证明张玉平自1989年起身患癫痫病，目前仍未治愈，家中有未成年子女需要其抚养。
经审理查明：
一、盗窃罪
2016年8月初的一天，孟代窜至龙山县某地孟某某家中，盗得一辆两轮摩托车。
同年8月16日晚，孟代窜至龙山县某地肖某某经营的小卖部内，盗得现金200元及多条香烟。
同年10月2日3时许，孟代窜至桑植县澧源镇李某甲经营的“绝味鸭脖”店内，盗得2700元现金后，电话联系张玉平驾驶摩托车前来接应，并分给张玉平现金370元。
另查明，2016年12月6日，张玉平退赔被害人李某甲经济损失人民币4000元，得到了李某甲的谅解。同年12月8日，孟代退赔被害人肖某某经济损失人民币1917元。
上述事实,有公诉机关当庭提交,且经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人肖某某的陈述证明，2016年8月16日下午，肖某某有事外出，17日中午回到家中，发现一楼小卖部内的部分香烟及现金被盗。同村的孟代经常在其店内打麻将，对店内的情况比较了解。
2、被害人李某甲的陈述证明，2016年10月2日凌晨3时许，李某甲经营的位于桑植县澧源镇新华书店对面的“绝味鸭脖”店内的现金被盗。
3、证人李某乙、蔡某甲的证言证明，2014年，孟某某从李某乙经营的摩托车店购买了一辆摩托车。孟某某于2016年正月外出打工，委托蔡某甲帮忙看家。听说肖某某家被盗后，蔡某甲发现孟某某家中的一辆两轮摩托车也被盗了。
4、证人李某丙、蔡某乙的证言证明，2016年1月17日凌晨1时许，蔡某乙发现居住在自己家对面的肖某某家一楼小卖部亮着灯，后得知肖某某家小卖部东西被盗。自肖某某家被盗后，李某丙就没见到过同村的村民孟代。
5、证人熊某某的证言证明，2016年10月2日7时5分，熊某某接到老板李某甲的电话，得知其工作的“绝味鸭脖”店现金被盗。
6、证人闫某某的证言证明，张玉平的绰号为“张大脑壳”。最近一段时间，张玉平经常找其借摩托车。听张玉平说，他前天接到一个像强盗的人，并带他在街上转了两圈。
7、监控视频、视频截图证明，孟代在“绝味鸭脖”店实施盗窃及张玉平用摩托车接应孟代后的行动轨迹。
8、龙价认鉴[2016]717号价格鉴定结论书证明，肖某某家小卖部多条香烟被盗。
9、现场勘验笔录、搜查笔录、现场指认工作记录证明，肖某某家小卖部、孟某某摩托车被盗现场方位、概貌等；公安民警对孟代住所依法搜查的情况；孟代对“绝味鸭脖”店进行指认的情况。
10、收条、领条、谅解书证明，被害人李某甲、肖某某领取赔偿款的情况。
11、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书、受案回执、证明，李某甲“绝味鸭脖”店现金被盗案、肖某某家小卖部被盗案、孟某某摩托车被盗案均被立案侦查。
12、尿液检测报告书证明，孟代系吸毒人员。
13、被告人孟代的供述与辩解证明，2016年8月初的一天，孟代将同村（龙山县某地）村民孟某某的一辆两轮摩托车盗走。同月16日晚，在同村村民肖某某家盗得200多元现金及多条香烟。2016年10月初的一天凌晨三点多，与“张大脑壳”商议后，孟代在桑植县新华书店对面的“绝味鸭脖”店盗得现金2700元现金后，电话联系“张大脑壳”骑摩托车接应，并与“张大脑壳”进行分赃。
14、被告人张玉平的供述与辩解证明，2016年10月的一天凌晨两点多,“代兵”让张玉平在“高呗儿”家中找套衣服，说要出去做事，让张玉平等会接他，张玉平知道他是偷东西去的。随后，“代兵”穿着“高呗儿”的一套迷彩服就出去了。约四十分钟后，“代兵”打电话让张玉平去接他，张玉平借来闫某某的摩托车接到“代兵”后在街上转了几圈。后张玉平分得370元现金。
二、贩卖毒品罪
2016年9月的一天，张玉平在位于桑植县澧源镇南门小区顾某某家中给孟代贩卖300元的甲基苯丙胺（冰毒）。
同年10月2日凌晨，张玉平在同一地点给孟代贩卖100元的冰毒。
另查明，2016年10月28日，孟代向公安机关揭发张玉平向其贩卖毒品的犯罪行为。同年12月7日对张玉平犯贩卖毒品罪立案侦查。经讯问，张玉平对其贩卖毒品的犯罪事实供认不讳。
上述事实,有公诉机关当庭提交,且经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人顾某某的证言证明，顾某某的绰号为“高呗儿”。张玉平住在顾某某居住的桑植县某地廉租房对面的二楼。2016年9月的一天，张玉平在顾某某家中与其一同吸食冰毒时，“代兵”（孟代）敲门找张玉平购买过冰毒。
2、现场指认工作记录证明，张玉平对顾某某居住的廉租房进行指认的情况。
3、情况说明证明，侦查人员通过孟代的交待掌握了张玉平贩卖毒品的事实。
4、被告人孟代的供述与辩解证明，2016年9月的一天晚上，孟代从“张大脑壳”手中购得300元冰毒。在“绝味鸭脖”店偷钱后，孟代从“张大脑壳”购买了100元的冰毒。
5、被告人张玉平的供述与辩解证明，偷钱的那天晚上，张玉平给“代兵”卖了100元的冰毒。2016年9月的一天，张玉平和“高呗儿”在他家吸食冰毒时，“代兵”找其求购冰毒，之后，给“代兵”卖了300元的毒品。
另查明，自1989年起，张玉平开始出现癫痫病症状，目前仍未治愈。
另外,本案事实还有下列经过庭审质证、认证的证据证明：
1、辨认笔录证明，孟代辨认出用摩托车接走自己并分得盗窃赃款及向其贩卖冰毒的“张大脑壳”（张玉平）；张玉平辨认出“代兵”。
2、户籍信息证明，孟代、张玉平犯罪时均已年满十八周岁，系具有完全刑事责任能力的自然人。
3、到案经过、抓获经过证明，孟代、张玉平均系抓获归案。
4、复员战士医疗补助费申请表、湖南省桑植县带病回乡退伍军人病情鉴定表、关于在押人员张玉平的病情汇报、桑植县某地村民委员会出具的证明，证明张玉平身患癫痫病，目前仍未治愈。家中有一名十岁的幼子需要其监护。
本院认为，被告人孟代、张玉平以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其行为均已构成盗窃罪。被告人张玉平违反国家对毒品的管理规定，向他人贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控的罪名成立。被告人张玉平一人犯两罪，应并罚。在盗窃共同犯罪中，孟代起主要作用，系主犯，应当按其所参与的全部犯罪处罚；张玉平起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人孟代到案后揭发他人的犯罪行为，经查证属实，系立功，可以从轻处罚。二被告人归案后能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。案发后，被告人孟代已退赔部分被害人的经济损失，被告人张玉平已取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。综合被告人张玉平的犯罪事实，悔罪表现及身体状况，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，辩护人建议对张玉平宣告缓刑的意见予以采纳，本院决定对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十九条，第六十八条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人孟代犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月29日起至2017年9月28日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳。）
二、被告人张玉平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省张家界市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黎德升
审 判 员 叶光双
人民陪审员 郑晓红
二〇一七年九月七日
代理书记员 余 天
附本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。