福建省龙岩市新罗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）龙新刑初字第455号
公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
被告人黄某，男，1971年11月23日出生于福建省龙岩市永定区，汉族，初中文化，无业，住龙岩市新罗区。因犯抢劫罪于1990年7月9日被原龙岩市人民法院判处有期徒刑八年六个月，1994年5月21日被假释。2013年11月28日因本案被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年12月12日被取保候审，2014年9月13日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留（9月12日被抓），同年10月17日被逮捕。现在押于龙岩市看守所。
辩护人郭海天、王洋凌，福建六韬律师事务所律师。
福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉（2015）425号起诉书指控被告人黄某犯开设赌场、行贿罪，于2015年5月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省龙岩市新罗区人民检察院指派检察员王小平出庭支持公诉，被告人黄某及其辩护人郭海天、王洋凌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
福建省龙岩市新罗区人民检察院指控：
一、开设赌场部分
1、2013年初至2013年5月，被告人黄某在龙岩市新罗区西陂街道石桥头村老龙工门口边的邱记饭店背后搭建的一工棚内开设赌场。赌场以赌“豆子”形式供他人赌博，并从中抽头渔利。
2、2012年5月份至2014年6、7月份，被告人黄某在龙岩市新罗区西陂街道尚品国际边上小巷子一出租房内开设赌场。赌场以赌“豆子”形式供他人赌博，并从中抽头渔利。
二、行贿部分
1、2013年上半年，被告人黄某为了使其在龙岩市新罗区西陂街道邱记饭店附近及尚品国际附近开设的赌场能顺利经营，逃避公安机关的查处，被告人黄某先后三次送给原龙岩市公安局新罗分局刑侦大队便衣中队辅警员陈某乙、杨某、卢某甲、张某（均另案处理）计人民币10000元，其四人各分得人民币2500元；之后，被告人黄某还先后三次送给陈某乙、杨某计人民币6000元，陈某乙、杨某各分得人民币3000元。
2、2012年5月至2014年6、7月份，被告人黄某为了使其在龙岩市新罗区西陂街道尚品国际附近开设的赌场能顺利经营，逃避公安机关的查处，先后十六次送给原龙岩市公安局新罗分局刑侦大队便衣中队辅警员林某（另案处理）人民币6000元。
2014年9月13日，被告人黄某经口头传唤到公安机关接受调查。
上述事实有：1、被告人黄某的户籍证明、前科证明、刑事判决书等相关书证；2、证人卢某乙、陈某甲、杨某、陈某乙、卢某甲、张某、林某的证言；3、被告人黄某的供述和辩解。
公诉机关认为，被告人黄某以营利为目的开设赌场，聚众赌博，且为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿人民币22000元，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百八十九条第一款，应当以开设赌场罪、行贿罪追究其刑事责任。被告人黄某在判决宣告前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。请依法判处。
被告人黄某对起诉书指控其犯开设赌场罪提出异议，辩称其没有开设赌场，对指控其犯行贿罪提出异议，辩称其是帮他人送钱并不是为自己送钱。辩护人提出如下辩护意见：1、行贿部分，侦查机关并没有对被告人黄某做出立案决定，是公诉机关在审查起诉阶段予以追诉，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条第一款规定：“因行贿人在被追诉前主动交代行贿行为而破获相关受贿案件的，对行贿人不适用立功规定，依照刑法第三百九十条第二款的规定，可以减轻或免除处罚。”，被告人属自首，应对被告人黄某予以减轻处罚；2、开设赌场部分，证据不足，无证据证明“新罗区邱记饭店背后赌馆”的赌场地点、赌博工具、参赌人员。
经审理查明：
一、开设赌场部分
1、2013年初至2013年5月，被告人黄某在龙岩市新罗区西陂街道石桥头村老龙工门口边的邱记饭店背后搭建的一工棚内开设赌场。赌场以赌“豆子”形式供他人赌博，并从中抽头渔利。
2、2012年5月份至2014年6、7月份，被告人黄某在龙岩市新罗区西陂街道尚品国际边上小巷子一出租房内开设赌场。赌场以赌“豆子”形式供他人赌博，并从中抽头渔利。
二、行贿部分
1、2013年上半年，被告人黄某为了使其在龙岩市新罗区西陂街道邱记饭店附近及尚品国际附近开设的赌场能顺利经营，逃避公安机关的查处，被告人黄某先后三次送给原龙岩市公安局新罗分局刑侦大队便衣中队辅警员陈某乙、杨某、卢某甲、张某（均另案处理）计人民币10000元，其四人各分得人民币2500元；之后，被告人黄某还先后三次送给陈某乙、杨某计人民币6000元，陈某乙、杨某各分得人民币3000元。
2、2012年5月至2014年6、7月份，被告人黄某为了使其在龙岩市新罗区西陂街道尚品国际附近开设的赌场能顺利经营，逃避公安机关的查处，先后十六次送给原龙岩市公安局新罗分局刑侦大队便衣中队辅警员林某（另案处理）人民币6000元。
2014年9月12日，被告人黄某经传唤到公安机关接受调查。
上述事实，公诉机关出示下列证据：
一、书证
1、受案登记表，证实2013年6月19日，陈某甲报警称卢某乙因在尚品国际旁豆子馆输48万3千元被人非法拘禁。
2、被告人黄某户籍证明，证实被告人黄某的基本身份情况。
3、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明，证实1990年7月9日被告人黄某因犯盗窃、抢劫罪被龙岩市人民法院判处有期徒刑八年六个月；1994年5月21日被假释的事实。
4、到案经过，证实2013年11月28日，被告人黄某到公安机关投案说明非法拘禁的情况。
5、公安机关提取的黄某手机短信主要内容，证实被告人黄某手机里有大量的银行账号及内容为他人输钱无法还钱，要求延缓几日的短信的事实。
6、卢某乙中国农业银行账户往来明细，证实2013年6月2日至6月19日卢某乙的银行账户明细。
7、西城津榜公寓的电脑住宿登记及监控截图，证实2013年6月19日（卢某乙被拘禁当天）西城津榜公寓的现场情况。
8、公安机关出具的说明，证实公安民警在新罗区西陂街道老龙工邱记饭店找到已经废弃的赌博现场；因卢某乙的电话停机，无法找到尚品国际背后的赌场。
（二）证人证言
1、证人杨某的证言，证实黄某在邱记饭店后面开的赌馆其有去过，2012年年底或2013年年初，其和张某、卢某甲、陈某乙四个人有一起到过“阿财”开设的赌馆，当时去的目的就是踩点，然后向赌馆的老板弄点钱。他们四个人一起进“阿财”赌馆的时候，有看到二十多个人在赌豆子，也看到“阿财”在赌馆赌博。其看到“阿财”时很面熟，有印象和“阿财”一起在羊古墩的蚝园排档一起吃过夜宵。“阿财”也有认出杨某来，还跟其打招呼问到赌馆做什么事情。离开赌馆以后，“阿财”就打电话给其，问去赌馆要做什么，其说去踩点，他还邀其去西陂卫生所附近的茶馆喝茶。其有答应，并且和张某、卢某甲、陈某乙一起去了，在茶馆喝茶的时候“阿财”有说邱记饭店后面的赌馆是他开的，希望大家能够关照他，并且答应每个月固定送钱给大家，“阿财”还说他在尚品国际背后还有开一个赌馆，让大家一并关照，临走时给了2000元。“过了一个月，张某说阿财有两个赌馆，每个月2000元太少，至少要4000元，之后两个月财哥每个月送了4000给我们。到第四个月（5月份左右），邱记饭店附近的赌场被冲击了，没有收入，所以还是按照2000元送了3个月，我和陈某乙一人3000元”。
2、证人陈某乙的证言，证实其第一次见到“财哥”的时候是在老龙工邱记背后的赌馆，其和张某、卢某甲、杨某一起去踩点，去的目的就是看看开赌馆的人会不会给钱。到了这个赌馆有看到“财哥”在赌馆，“财哥”也认识杨某，有跟杨某打招呼。离开赌馆的当天，“财哥”就跟杨某电话联系，邀大家到台北芭比斜对面的茶庄喝茶。喝茶的时候，“财哥”有跟大家说邱记饭店背后的赌馆是他负责的，还让大家关照他的赌馆，而且当场有送了钱给大家。其还有跟杨某一起去跟“财哥”收过钱，地点是在西陂，当时是“财哥”打电话给杨某，然后其跟杨某一起去的。“我和张某、杨某、卢某甲有一起到过“财哥”在邱记饭店后面的赌馆，我也是在那个赌馆认识“财哥”的，他还有在尚品国际背后有开设一个赌馆，那个赌馆我没有去过。财哥一共送了6次钱给我们，第一次2000元，第二、三次4000元，这些我、杨某、卢某甲、张某各分得2500元。第四、五、六次财哥送我们2000元，共6000元，我和杨某各分3000元”。
3、证人林某的证言，证实2012年5月份，其有冲击外号“财哥”在尚品国际小区（与景阳小区是连在一起的）附近的赌馆，后他有通过一个江西外号“胡叼”的人找到其，叫其关照“财哥”在景阳小区的赌馆，从2012年6、7月份至2013年6、7月份，“胡叼”每次送其现金300元，一共送了10次，共计3000元，从2013年7、8月份至2014年3、4月份，“胡叼”每次送其500元现金，共计3000元现金。因为其是西陂派出所的辅警，送钱给其的人不是赌馆的老板就是赌场的管理人员，他们送钱给是要其关照他们的赌馆，同时让其和西陂派出所处理关系，不主动去上报赌馆的地点，在查处快到赌馆的时候，故意拉响警笛，好让他们做好准备。
4、证人张某的证言，证实2013年2月份左右，其和陈某乙、卢某甲、杨某四人去邱记饭店附近的一个赌馆踩点。这个赌馆老板“阿财”通过杨某联系上他们。在西陂卫生院附近一个茶庄，“阿财”和他们说去踩点的赌馆是他开的，他在尚品国际附近也有开一个赌馆，愿意每个月送2000元给他们让关照这两个赌馆。当时“阿财”就送了2000元，第二个月后，他们认为“阿财”有两个赌馆，每个月送2000元太少，至少要4000元，之后的两个月杨某就向“阿财”收4000元。他们四人一共收了3次钱，共计10000元，每人平分2500元。之后杨某、陈某乙有无再向这个点收钱其就不清楚了。这个点是杨某联系的，钱也是他去收的。
5、证人陈某甲的证言，证实2013年6月19日03时左右，其在永定培丰接到外甥卢某乙的电话称被人绑架，要现金4万元才肯放他走，要求下午5时之前汇款到他的账户。中午12点又接到卢某乙电话，说下午4点钟必须打过去4万元，不然对方就要把他转移走，再收拾他。之前有听卢某乙说在西陂尚品国际旁边的豆子馆赌博输了48万多，还欠对方4万元没还。
6、证人卢某乙的陈述及辨认笔录，证实黄某在西陂尚品国际边上小巷子内一出租房开赌“豆子”馆，当时房间有20多个人玩。前几次到他赌馆赌博都有赢。6月3日，黄某打电话叫其过去玩，其一共输了48.3万元，还欠黄某4万元。黄某限其15天内还清。6月19日凌晨1时左右，“阿贵”叫其到西城登高路新阳光医院对面的排档和黄某一方谈，因为其实在没钱，他们将其拖上车押在后排，黄某还说让其自己看着办之后其被带到一家公寓。其大舅陈某甲有报警。黄某进来后，对其讲你大舅去报案要怎么处理，他会用钱去摆平这件事，黄某说最多关几个月，等他出来卢某乙就不要龙岩混，连坎市都待不住，包括其大舅都不会放过。
（三）辨认笔录
辨认笔录及照片，证实证人杨某辨认出黄某是在老龙工那边邱记饭店后边和尚品国际背后开设赌馆的“阿财”；证人陈某乙辨认出黄某为之前送钱给的“财哥”；证人卢某乙辨认出被告人黄某是指使江西人将其非法拘禁的人。
（四）鉴定结论
法医学人体损伤程度鉴定书，证实卢某乙的伤情为轻微伤。
（五）被告人的供述和辩解
被告人黄某的供述和辩解，证明卢某乙有在西陂镇五洲财富开一家担保公司，其有借了一笔钱给他，有写借条。6月19日那天凌晨，其开车经过排档时，看到卢某乙和几个年轻人在排档喝酒，因认识其就下车和他坐了一下。2013年年初，在龙岩市新罗区石桥头“邱记饭店”背后和新罗区尚品国际附近开赌馆的江西朋友有通过其送钱给便衣大队的辅警员杨某。其有约新罗分局便衣大队的杨某和他几个同事到西陂卫生院附近的茶庄喝茶，其有对杨某说“邱记饭店”背后和尚品国际附近两个赌馆需要他们关照下，不要主动查处，当时给了杨某2000元，叫杨某安排，杨某跟说太少了，其就又给了4000元。过了三个月其在尚品国际附近又给了4000元，这三次总共给了10000元。第四个月其跟杨某说“邱记饭店”背后的赌馆没开，现在每个月只能给他2000元，之后每个月有给杨某2000元，一共给了6000元。2012年6、7月，其有一个江西的朋友“小五”在尚品国际附近开赌馆，叫其帮他疏通西陂派出所的关系，其就找到西陂派出所的辅警林某，每个月送他300元。其是通过江西朋友“胡叼”送钱给林某的。一直到2013年6、7月份，共计通过“胡叼”送给林某10次现金，共计3000元。从2013年7、8月份，每个月通过“胡叼”送给林某500元，共计3000元。
上述证据，均经庭审质证，取得程序合法，各证据间能够相互印证，证明本案的主要犯罪事实，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。
本院认为，被告人黄某以营利为目的开设赌场，为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿22000元，其行为已分别构成开设赌场罪、行贿罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。被告人黄某归案后能供述行贿部分主要犯罪事实，酌情予以从轻处罚；被告人黄某有前科，酌情予以从重处罚。本案的证人证言及被告人的短信记录等书证能相互印证被告人开设赌场的事实；被告人辩称其未开设赌场的辩解及辩护人提出被告人不构成开设赌场罪的意见，与所查事实不符，不予采纳。行贿部分，被告人在被采取强制措施期间在侦查人员调查行贿事实的讯问中并未主动交代其行贿事实，不认定为自首亦不属辩护人提出的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条第一款的情形。综上，辩护人提出被告人属自首，应减轻处罚的辩护意见，理由不成立，不予采纳。被告人黄某在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第三百八十九条第一款，第六十一条，第六十二条，第六十九条，第四十五条，第四十七条之规定，判决如下：
被告人黄某犯开设赌场罪，判处一年，并处罚金三万元；犯行贿罪，判处有期徒刑一年；总和刑期为有期徒刑二年，并处罚金三万元，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金三万元（罚金现本判决生效之日起一个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年9月12日起至2016年5月27日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 崔 秀 闽
人民陪审员 苏 新 生
人民陪审员 谢 友 鸿
二〇一五年七月二十七日
书 记 员 林茜茜（代）
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。