安徽省潜山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0824刑初39号
公诉机关安徽省潜山县人民检察院。
被告人郝某3，男，1946年4月6日出生于安徽省潜山县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地为安徽省潜山县，现住潜山县。因涉嫌故意杀人罪，于2017年4月22日被潜山县公安局刑事拘留，同年5月5日被潜山县公安局监视居住。
指定辩护人林志耘，潜山县法律援助中心律师。
安徽省潜山县人民检察院以潜检刑诉[2018]32号起诉书指控被告人郝某3犯故意杀人（未遂）罪，于2018年3月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年6月6日公开开庭审理了本案。安徽省潜山县人民检察院指派检察员李波出庭支持公诉，被告人郝某3及其指定辩护人林志耘到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年3月底的一天，被告人郝某3与被害人郝某1因下棋产生纠纷，郝某3的右眼被郝某1打伤，其怀恨在心，扬言要杀死郝某1。同年4月初的一天，郝某3将黄铺镇敬老院柴房里的一把斧头藏匿在自己房间，伺机报复郝某1。同年4月22日凌晨4时许，被告人郝某3从一楼卫生间回房间时，看见郝某1拿工具到二楼卫生间接水，便立即回房间拿出事先藏匿的斧头追到二楼卫生间，趁郝某1不备，从郝某1的左后方用斧背击打郝某1的头部。郝某1被打后大声呼救，转身将斧头夺下。郝某3逃回自己房间。郝某1被黄铺镇敬老院工作人员送往医院救治。经鉴定，被害人郝某1的损伤程度系轻微伤。
公诉机关提供的证据有：物证，书证，证人证言，被害人陈述，被告人供述与辩解，鉴定意见，勘验、辨认笔录，视听资料。
公诉机关认为，被告人郝某3因琐事与被害人郝某1发生矛盾，事先准备斧头伺机报复，在凌晨趁被害人不备，用斧背击打被害人郝某1头部，致其轻微伤，后斧头被被害人夺下，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十二条，应当以故意杀人罪追究刑事责任。被告人郝某3已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。
被告人郝某3对公诉机关指控的事实无异议，表示接受法庭处罚。
指定辩护人林志耘辩称：被告人郝某3没有杀人故意，公诉机关指控其构成故意杀人（未遂）罪不成立，其故意伤害他人仅造成轻微伤，没有达到构成故意伤害罪的损伤程度，应判其无罪；即使郝某3构成故意杀人(未遂)罪，其案发时已满71周岁，又系初犯，取得了被害人的谅解，被害人自身具有过错，依法应当对其从轻或减轻处罚，建议对其减轻处罚并适用缓刑或其他非监禁刑。
经审理查明：2017年3月25日，被告人郝某3与被害人郝某1因下象棋发生纠纷，右眼被打伤，便怀恨在心，扬言要杀死郝某1。同年4月4日，郝某3将黄铺镇敬老院柴房里劈柴用的钢管长柄斧头藏匿在自己房间，伺机报复郝某1。同年4月22日凌晨4时许，被告人郝某3从一楼公共卫生间返回其二楼房间时，看见郝某1拿工具到二楼公共卫生间接水，便立即回房间拿出事先藏匿的斧头追到二楼卫生间，趁郝某1不备，抡起斧头从郝某1左后方用斧背击打其头部。郝某1被打后大声呼救，转身将斧头夺下。郝某3逃回自己房间。郝某1被黄铺镇敬老院工作人员送到医院救治。经潜山县公安司法鉴定中心鉴定，被害人郝某1的损伤程度为轻微伤。
事发当日5时38分，潜山县公安局黄铺派出所民警接报警后赶到黄铺镇敬老院，在郝某3的宿舍内将其抓获。被告人郝某3在接受公安机关讯问时，如实供述了事实经过。
2018年3月2日，潜山县公安局民警组织有关单位人员及被告人郝某3、被害人郝某1进行座谈，达成调解协议，郝某1致伤郝某3眼睛以及郝某3打伤郝某1头部所花费的医疗费均由黄铺镇敬老院协调黄铺镇解决，双方相互谅解，均表示不要求追究对方的法律责任。
上述事实，有公诉机关提供的经庭审举证、质证的下列证据证实：
1．物证
钢管长柄斧子一把，证实被告人郝某3击打郝某1头部所使用的作案工具；夹克衫上衣一件，证实被告人郝某3案发时的衣着情况。
2．书证
(1)受案登记表、立案决定书，证实本案的来源和立案情况。
(2)拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、不批准逮捕决定书、监视居住决定书、释放通知书、释放证明书，证实对被告人郝某3采取强制措施情况。
(3)扣押决定书、扣押清单、随案移送物品清单，证实潜山县公安局扣押被告人郝某3使用的作案工具钢管长柄斧子一把及其案发时穿的夹克衫上衣一件，并随案移送。
(4)抓获经过，证实2017年4月22日5时38分，潜山县公安局黄铺派出所民警接报警后赶到黄铺镇敬老院，在被告人郝某3宿舍将其抓获归案。
(5)视频资料调取制作说明，证实潜山县公安局将对被告人郝某3讯问时的同步录音录像及在黄铺镇敬老院调取的现场监控视频制作成光盘，已随案移送。
(6)调解座谈记录，证实2018年3月2日，潜山县公安局民警组织有关单位人员及被告人郝某3、被害人郝某1座谈调解，达成调解协议，郝某1致伤郝某3眼睛以及郝某3打伤郝某1所花费的医疗费均由敬老院协调黄铺镇解决，双方相互谅解，均不要求追究对方的法律责任。
(7)户籍证明，证实被告人郝某3出生时间、住址等基本身份信息，无违法犯罪前科。
3．证人证言
(1)证人张某1证言：2017年4月21日晚，我在敬老院值班，凌晨4点半左右，听到有人喊杀人啦。我看见郝某1一手抱着头，一手拿着斧头，头在流血，地上也有血，赶紧上前用纸将他头按住，并打了120和110电话。郝某1的伤是郝某3造成的。大约20多天前，他们二人在敬老院下象棋发生争执，还动手了，都受了伤，各自去治疗的。郝某3治疗回来后，多次在院里其他人面前说要把郝某1杀掉。
(2)证人韩某证言：2017年3月25日左右的一天，郝某1和郝某3因下棋的事情发生口角，还打了架，郝某3吃了亏，到黄铺医院住了几天。出院回到敬老院后，郝某3说张某1院长不处理郝某1，他就要报复，要把郝某1弄死。我劝他说，你把郝某1弄死了你也跑不掉。郝某3一个月来也没说报复郝某1的话。
(3)证人郝某2证言：凌晨4点40，郝某1喊叫声把我吵醒，我看到郝某1在张某1院长门口蹲着，手按着头，头在流血，地上流了许多血。我问郝某1怎么搞的，他讲是郝某3用斧头砍的。二十多天前，他们为下棋的事情打过一架，郝某3讲要把郝某1杀掉，我还劝了他，我问郝某3用什么杀郝某1，他讲用斧子。
(4)证人李某证言：我平时常帮厨房里洗菜劈柴，十天前准备用斧子，就没找到。事发当天，我看到郝某1头在流血喊打死人了，他还将院里的斧头拖到院长室门口。郝某3脾气不好，上个月和郝某1因下棋的事打了起来。前段时间，我听郝某3讲要报复郝某1，要和他一命结掉之类的话。
(5)证人张某2应证言：此事以前，郝某3到我宿舍谈起他与郝某1打架的事，他的眼睛被打伤吃了亏，要找郝某1，要把郝某1搞死。
(6)证人张某3证言：我那天先看到他们两在下棋，后他们扭打在地上，就上去把郝某1拉开了，两人眼睛边上都肿了，都没什么大伤。
(7)证人查某证言：三月份的一天，我看见郝某1与郝某3下棋，郝某3用象棋子砸郝某1，还骂郝某1，象棋砸到郝某1脸部，后来两人打在一起，两人的脸部都有伤。
4.被害人郝某1陈述：2017年4月22日四点左右，我在卫生间弯腰接水洗桶，突然有个东西往我头上一打，我转身看到郝某3拿着斧子，才知是郝某3打的，郝某3又用斧子朝我头上打，我伸手将斧子夺过来，准备用斧子打他，他跑掉了。我头上在流血，拿着斧子边下楼边喊杀人了，杀人了。郝某3用斧子脑往我头上打了一下，我感觉到左耳边下痛，以为是两下，第一下劲小些，第二下劲大一些，第二下可能是斧子滑下来或夺斧子时划的。在此之前个把月的一天下午，我同郝某3在敬老院下象棋，把他下输了，他要悔棋，我不同意，他就抓棋子往我身上砸，用拳头朝我头部打，我也用拳头朝他面部打，相互打了几拳，都打在对方的眼睛边下，后来我把他绊倒按在地上不要他动，我们两个眼睛旁边都肿了，郝某3因此报复我。
5.被告人郝某3的供述与辩解：2017年3月25号，为下象棋，郝某1用拳头把我眼睛打伤了，我还住医院治疗了。4月4号晚饭后，我把敬老院劈柴用的斧子拿着藏在房间里，准备斧子找机会把郝某1杀死。用其他东西搞不过他，只有找斧子这样厉害的工具。在打郝某1之前，我和敬老院一个混号叫“甘伢”的讲过，我讲要把郝某1杀死，他当时劝我，叫我算了。4月21日晚上下半夜，我到一楼上厕所回来，看见郝某1到二楼卫生间去，就到房间拿起事先藏的斧子撵到二楼卫生间，郝某1正在那里接水，我双手握着斧子柄，右手在前，左手在后，走到他左侧后边，抡起斧子就朝他头上打了一下，当时就将他的头打破了，我准备再打时，他转身夺斧子，并喊打死人了，打死人了，他很快就把斧子夺过去，我转身回到自己房间，将房门反锁着。后来，我听到外面乱哄哄的，还有张某1打电话报警。21日晚上，我在床上一直在想这个事，到12点旁边气消了点，就想不把他打死打伤算了。我没有用很大的力气，也不是轻轻打的，斧子有那么大，稍微大一点力气就可能把人打死。我知道用斧子朝郝某1头上打的后果，严重的是死亡，轻一点就是伤。
6.鉴定意见
潜山县公安司法鉴定中心（潜）公（刑）鉴（损伤）字[2017]94号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人郝某1头面部遭锐器作用致头皮创、耳廓创，其损伤程度为轻微伤。
潜山县公安司法鉴定中心于2017年12月14日出具的情况说明，证实郝某1顶部损伤符合钝性物体（如斧背等）打击形成，左耳廓等部位损伤符合锐器（如斧刃）接触着力形成。
7.勘验、辨认笔录
(1)现场勘验笔录、现场图及照片，证实潜山县公安局民警对现场进行勘查情况，提取到钢管长柄斧头一把。
(2)辨认笔录及照片，证实被告人郝某3对获取斧头、藏匿斧头、打伤郝某1等地点进行辨认情况。
8.视听资料
潜山县公安局民警将提取到的2017年4月22日凌晨黄铺镇敬老院现场监控视频及对被告人郝某3讯问的同步录音录像制作成光盘。
对于辩护人辩称被告人郝某3没有杀人故意，公诉机关指控其构成故意杀人（未遂）罪不成立，应判其无罪的意见。经查：在案证据证实，被告人郝某3与被害人郝某1因下象棋发生纠纷，右眼被打伤，便怀恨在心，扬言要杀死郝某1，并积极准备作案工具，将钢管长柄斧头藏匿在自己房间，伺机报复，于4月22日凌晨，趁郝某1一个人在卫生间毫无防备的情况下，持斧头从背后击打其头部，具有明显的非法剥夺他人生命的故意。即使如被告人郝某3在侦查阶段的供述与辩解，事发头天晚上，其思考与郝某1之间的矛盾，到12点旁边气消了点，不想把郝某1打死，但其明知头部系人体致命部位，用斧头击打头部可能导致他人死亡的后果，仍然趁凌晨见郝某1一个人在卫生间毫无防备时，拿着事先准备的斧头赶至卫生间，抡起斧头击打郝某1头部，积极实施犯罪，也符合故意杀人罪的构成要件。故对辩护人该辩护意见不予采纳。
本院认为：被告人郝某3因琐事与被害人郝某1发生矛盾，怀恨在心，事先准备钢管长柄斧头，伺机报复，趁凌晨被害人一个人在卫生间毫无防备之机，使用斧背击打被害人头部，其行为已构成故意杀人罪，公诉机关指控的罪名成立，应依法予以惩处。被告人郝某3的行为仅造成被害人郝某1轻微伤，情节较轻，应在三年以上十年以下有期徒刑幅度内量刑。其已经着手实行犯罪，由于其斧头被被害人夺下这一意志以外的原因，而未造成被害人死亡后果发生，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。其系初犯，归案后能如实供述犯罪过程，可以对其从轻处罚；本案系民间纠纷所引起，被害人有一定过错，可适当减轻对被告人的处罚；双方已达成调解协议，被害人对被告人的行为予以谅解，可对其从轻处罚。经本院委托，潜山县司法局出具的《社区影响评估意见书》认为，对被告人郝某3适用社区矫正，对其所居住社区具有重大不良影响，不同意接受其社区矫正。根据被告人郝某3犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，本院决定对其减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下
一、被告人郝某3犯故意杀人（未遂）罪，判处有期徒刑一年六个月。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月19日起至2019年12月4日止，已扣除先期羁押的14日。)
二、作案工具钢管长柄斧子一把，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 汪太平
审 判 员 丁向东
人民陪审员 储成献
二〇一八年六月十四日
书 记 员 余盈盈
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十二条故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
履行义务告知书
依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。
如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施
1、扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；
2、将被执行人纳入失信人员名单；
3、对被执行人限制高消费、限制出境；
4、采取罚款、搜查、拘留等强制措施；
5、情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。
以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。