大连市甘井子区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽0211民初6902号
原告大连广泉机械有限公司。
法定代表人徐xx。
被告唐宏良，男。
委托代理人刘广山，系辽宁拓衡律师事务所律师。
原告大连广泉机械有限公司诉被告唐宏良劳动争议纠纷一案，本院于2016年7月25日受理后，由审判员富国周依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告大连广泉机械有限公司的法定代表人徐福泉、被告唐宏良的委托代理人刘广山到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2013年6月，因原告公司急需电焊工，经人介绍，原告临时雇佣被告从事电焊工作，不是固定工作时间，工资200元/天，按照实际工作天数按日结算，并非按月结算工资。双方未签订劳动合同，不存在劳动关系，系雇佣关系，更不存在解除劳动合同的事实，因系雇佣关系，故不存在给付被告解除劳动合同经济补偿金的问题。原告不服甘劳人仲案字（2016）第165号仲裁裁决，诉至法院，请求法院判令：1、原告不向被告支付解除劳动合同经济补偿金21，000元；2、原告不向被告支付住院伙食补助费936元；3、诉讼费由被告承担。
被告辩称，不同意原告的诉讼请求。服从仲裁裁决，仲裁认定事实清楚，证据充分，应予以维持。
经审理查明，2013年2月16日至2015年4月30日期间，被告在原告处从事电焊工工作，工资标准为6，000元/月，双方未签订书面劳动合同，原告未为原告缴纳社会保险费。2015年4月30日9时30分左右，被告在原告处进行焊接作业时，其左手被掉落的钢板砸伤，被大连市甘井子区人力资源和社会保障局认定为工伤。原告因上述工伤于2015年4月30日至2015年6月5日在大连市第四人民医院住院治疗36天。因原告未给被告缴纳社会保险，被告于2016年3月14日向原告邮寄送达了解除劳动合同通知书，要求与原告解除劳动合同。
另查明，原、被告曾因确认劳动关系事宜发生争议，被告遂于2015年8月14日以本案原告为被申请人，向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认原、被告之间自2013年2月16日至2015年4月30日期间存在劳动关系，仲裁庭审过程中，因原告承认上述期间原、被告双方存在事实劳动关系，仲裁机构认为双方就此不存在劳动争议。被告自愿以书面形式撤回仲裁申请，仲裁机构于2015年9月15日作出仲裁决定书，准予被告撤回申请。
再查明，原、被告因解除劳动合同相关问题产生争议，被告遂于2016年3月21日以本案原告为被申请人向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付：1、解除劳动合同经济补偿金21，000元；2、2015年4月30日至2015年6月5日期间住院伙食补助费3，600元。大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会于2016年7月7日作出甘劳人仲案字（2016）第165号仲裁裁决书，裁决：一、本裁决书生效之日起五日内，被申请人（原告）支付申请人（被告）解除劳动合同的经济补偿金21，000元整、住院伙食补助费936元整。二、驳回申请人（被告）超额部分的申请请求。原告不服仲裁裁决，诉至本院，提出诉称中所列诉讼请求。
本院所确认的上述事实，有仲裁申请书、仲裁裁决书、仲裁决定书、工伤认定书、仲裁庭审笔录、住院病案首页、解除劳动合同通知书、顺丰速递单、银行流水及庭审笔录等在案为凭，这些证明材料已经庭审质证及本院的审查，可以采信。
本院认为，关于原告要求不向被告支付解除劳动合同经济补偿金21，000元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”被告提供的仲裁决定书、工伤认定书及仲裁庭审笔录可以证明原、被告双方存在事实劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……。”第四十六条规定：“由下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。”本案中，因原告未给被告缴纳社会保险，被告有权向原告提出解除事实劳动关系，原告依法应向被告支付解除劳动合同经济补偿金。至于具体数额，本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”另根据《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”本案中，作为用人单位的原告并未提供相关证据证明被告的工资标准，依法应承担对其不利的举证后果，本院对被告主张的其解除劳动合同前12个月平均工资为6，000元的标准予以确认，故原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿金21，000元（6，000元/月×3.5个月）。
关于原告要求不向被告支付住院伙食补助费936元的诉讼请求。本院认为，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，被告所受伤害为工伤，理应享受工伤保险相关待遇，但因原告未为被告缴纳社会保险，原告理应向被告支付工伤保险相关费用。被告因工伤住院，原告应向被告支付住院伙食补助费。至于具体数额，本院认为，根据《大连市工伤保险就医和结算管理规定》（大人社发[2011]158号）第十条规定：“工伤职工在本市住院治疗工伤的，日伙食补助费标准按照每日26元计算。……”故原告应向被告支付住院伙食补助费936元（26元/天×36天）。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、《工资支付暂行规定》第六条、《工伤保险条例》第六十二条之规定，判决如下：
一、自本判决发生法律效力之日起十日内，原告大连广泉机械有限公司向被告唐宏良支付解除劳动合同经济补偿金人民币21，000元。
二、自本判决发生法律效力之日起十日内，原告大连广泉机械有限公司向被告唐宏良支付住院伙食补助费人民币936元。
三、驳回原告大连广泉机械有限公司的诉讼请求。
逾期付款，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元（原告已预交），由原告大连广泉机械有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。
申请执行的期限为二年。
审判员 富国周
二〇一六年九月三十日
书记员 蔡秀静
附相关法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
《工资支付暂行规定》
第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。
用人单位可委托银行代发工资。
用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。
《工伤保险条例》
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。