安徽省合肥市包河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0111刑初456号
公诉机关合肥市包河区人民检察院。
被告人姚吉兴，男，1975年8月13日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地安徽省合肥市肥东县。2013年1月11日因犯贩卖毒品罪被安徽省肥东县人民法院判处有期徒刑三年零六个月，罚金3000元，于2015年8月6日释放；2018年4月3日因涉嫌犯贩卖毒品罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，2018年4月24日经合肥市包河区人民检察院批准，并由合肥市公安局包河分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
辩护人惠知，安徽远致律师事务所律师。
合肥市包河区人民检察院以包检公诉刑诉[2018]409号起诉书指控被告人姚吉兴犯贩卖毒品罪，于2018年6月22日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。因被告人姚吉兴对起诉书指控的事实有异议，本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。合肥市包河区人民检察院指派检察员刘某出庭支持公诉，被告人姚吉兴及其辩护人惠知到庭参加诉讼。现本案已审理终结。
合肥市包河区人民检察院指控：
1、2018年3月25日，吸毒人员杨某打电话给被告人姚吉兴提出要向其购买冰毒，随后姚吉兴在合肥市庐阳区中对面以300元价格将0.3克冰毒卖给杨某。
2、2018年4月2日中午，吸毒人员周某打电话给被告人姚吉兴提出要向其购买冰毒，随后姚吉兴在合肥市包河区徽州大道与黄山路交口星蒂克音乐城楼下以660元的价格将以600元买来的0.8克冰毒卖给周某。
3、2018年4月2日13时许，吸毒人员杨某打电话给被告人姚吉兴提出要向其购买冰毒，姚吉兴在合肥市庐阳区中对面正欲将冰毒交给杨某时被公安民警查获，在其身上查获随身携带的冰毒1.71克。
为证明上述事实，被告人姚吉兴在庭审无异议，并有公诉人当庭提供经庭审质证的归案经过、户籍证明、扣押决定书及扣押清单、收据、行政处罚决定书；辨认笔录、搜查笔录；毒品称量记录、照片及视频；鉴定意见；尿样检测记录；证人的证言；被告人姚吉兴供述与辩解等证据，据此，公诉机关认为，被告人姚吉兴违反毒品管理法规，向他人贩卖毒品海洛因2.81克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定，构成贩卖毒品罪，且是毒品再犯，应从重处罚。提请本院依法惩处。
庭审中，被告人姚吉兴辩解其是为杨某、周某代购毒品，其只收取一些交通费。2018年4月2日，在其随身查获的毒品只有一包是帮杨某买的，另外一包是其自己购买用于吸食的，还有一小包是上家送给其吸食的。其对法律认识不深刻，不知道自己的行为是犯罪，希望对其从轻处罚。
被告人姚吉兴辩护人对公诉机关的指控无异议，另提出被告人姚吉兴到案后如实供述其犯罪事实，积极认罪和悔罪，本案涉案的毒品数量很小，部分毒品未流向社会造成实际危害。希望法庭对被告人姚吉兴从轻处罚。
经审理查明：
1、2018年3月25日，吸毒人员杨某打电话给被告人姚吉兴提出购买冰毒，后姚吉兴在合肥市庐阳区中对面以300元价格将0.3克冰毒交给杨某，当天杨某和姚吉兴一起吸食部分冰毒。
2、2018年4月2日中午，吸毒人员周某打电话给被告人姚吉兴提出购买冰毒，姚吉兴称其上家每包需600元，并要求周某加交通费60元，周某给姚吉兴微信转账660元后，姚吉兴在合肥市包河区徽州大道与黄山路交口星蒂克音乐城楼下将0.8克冰毒交给周某。
3、2018年4月2日13时许，吸毒人员杨某打电话给被告人姚吉兴提出购买1包冰毒，姚吉兴称其上家每包需600元，并要求杨某加交通费50元，杨某给姚吉兴微信转账后，被告人姚吉兴在合肥市庐阳区中对面正欲将冰毒交给杨某时被公安民警抓获。
当场查获被告人姚吉兴随身携带的毒品疑似物3包，分别重0.76克、0.83克和0.12克，计1.71克。
经鉴定：从查获的姚吉兴随身携带的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
另查明：被告人姚吉兴到案后，如实供述司法机关尚未掌握的起诉书指控的其向周某贩卖毒品的犯罪事实。
上述事实有公诉机关提供，经庭审质证的如下证据予以证实：
一、书证
常住人口基本信息，证实被告人姚吉兴出生时间，犯罪时已达负完全刑事责任年龄；归案经过，证实被告人姚吉兴系被抓获归案；判决书、释放证明，证实被告人姚吉兴2013年1月11日因犯贩卖毒品罪被安徽省肥东县人民法院判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金3000元，于2015年8月6日释放；毒品疑似物称量记录，证实从物品持有人姚吉兴随身缴获并扣押的毒品疑似物3包，经称重分别为0.83克、0.76克和0.12克；微信转账记录，证实杨某、周某向姚吉兴及姚吉兴向其上家付毒资的事实；行政处罚决定书，证实杨某、周某因吸毒已分别被行政拘留。
二、证人证言
1、证人杨某的证言，2018年4月2日中午1点左右，在合肥市庐阳区对面马路上，姚吉兴正在向其卖冰毒，被警察现场抓获。其通过微信转账给姚吉兴1250元钱，其中600元是还欠款的，650元是买冰毒的。
2018年3月25日左右，其通过微信转账给姚吉兴300元，他给了其0.4克左右重的冰毒，合肥市庐阳区三中对面给的。姚吉兴平时对其说能调到冰毒，姚吉兴帮其调货时搞点差价。
2、证周某昆的证言，2018年4月2日凌晨，其电话联系姚吉兴问可能拿到“冰毒”，他说要先问下，早上7时左右，他回电话讲能拿到就转账给他，不要急。10时左右，他打电话问其要多少，其讲要个300元的，他让其多转点，他要还支付宝，让其转660元，其通过微信给他转了660元。12时左右，姚兴吉及他的一个朋友到徽州大道与黄山路交叉口星帝客音乐城旁的喜宝音乐城台阶上，姚吉兴将“冰毒”交给其，大概0.8克左右，用透明塑料袋包装。
三、被告人的供述与辩解
2018年4月2日凌晨3时左右杨某军打电话问其可能搞到质量好一点的“冰毒”，其讲先找找看，通过吸毒人钟某法找到一贩卖毒品的人，对方开价要700元一个“货”，其钟某法跟对方商量便宜点，后讲对方要600元一个“货”，其电话联系周某昆杨某军，让他们打钱过来，并跟他们讲到一个“货”要600元周某昆通过微信给其打了660元要一个“货”杨某军要一个“货”，通过微信给其转了1250元，其中600元是还他欠款的。后其钟某法一起打辆出租车合肥市路安医附院旁一家旅馆跟一20多岁的男人见面，通过微信转账给对方1750元，对方给其三个“货”，并送了小半包“货”给其玩。后其先打的到徽州大道与黄山路交口“新帝克”一楼大厅把一个“货”给周某昆。再打的杨某军住的宿州路三中附近一个小旅馆，下车杨某军刚一见面，就被警察抓获了，并从其身上搜到了二包半透明塑料带装的冰毒，另外半包放在右侧一黄山牌香烟包内，是贩毒的人送给其吸的。
一个“货”指的是一克冰毒，估计每个“货”大概有0.8克左右。
其吸冰毒有七、八年时间了，杨某军周某昆拿毒品因为他们带其吸毒。
四、辨认笔录，证实姚吉兴辩认杨某军周某昆。
五、鉴定意见，证实从被告人姚吉兴随身查获3包毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。
六、勘验、检查笔录
1、贩毒现场勘验笔录，图，照片一组，证实案发现场的具体地理位置及附近概貌等。
2、搜查笔录及扣押清单，证实从姚吉兴右边裤袋内搜出用透明塑料袋包装的两小包冰毒疑似物，以及一部白色（手机号181××××68588），从其左边裤袋中查出已拆封的黄山牌香烟一包，内有用透明塑料包装一小包冰毒疑似物，并扣押。
上述证据均经当庭举证、质证，其客观性、合法性及与本案的关联性本院予以确认，能相互印证证实上述查明的事实。
本院认为：代购毒品一般是指吸毒者与毒品卖家联系后委托购者前去购买仅用于吸食的毒品，或者虽未联系但委托代购者到其指定的毒品卖家处购买仅用于吸食的毒品，且代购者未从中牟利的行为。被告人姚吉兴联系毒品卖家，向吸毒者收取毒资并给付毒品，应当认定为贩卖毒品行为。被告人姚吉兴违反国家对毒品的管理规定，多次向他人贩卖甲基苯丙胺（冰毒）2.81克，其行为已构成贩卖毒品罪，属贩卖少量毒品且情节严重。公诉机关指控被告人姚吉兴的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人姚吉兴归案后如实供述司法机关尚未掌握的同种类其犯罪事实，是坦白和交待同种类罪，当庭认罪态度较好，依法应从轻处罚。大部分涉案毒品尚未流向社会造成实际危害，可酌情从轻处罚。被告人姚吉兴因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，且是毒品再犯，依法均应当从重处罚。辩护人与以上相同的辩护意见，本院予以采纳。被告人姚吉兴关于其系帮他人代购毒品的辩解意见，与本案事实不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十五条、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第四款之规定，判决如下：
一、被告人姚吉兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金四千元。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2018年4月3日起至2021年4月2日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）。
二、扣押在案的违禁品及作案工具予以没收；涉案未随案移送的查封、扣押、冻结的财物，由查封、扣押、冻结机关负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 员 李 莉
人民陪审员 徐小梅
人民陪审员 吴 燕
二〇一八年七月二十六日
书 记 员 方 玮
附：本案适用的相关法律条
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百三十四条第四款人民法院作出的判决生效以后，有关机关应当根据判决对查封、扣押、冻结的财物及其孳息进行处理。对查封、扣押、冻结的赃款赃物及其孳息，除依法返还被害人的以外，一律上缴国库。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第四条被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚；如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。