山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁06民终2922号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司。住所地：烟台市莱山区观海大厦***号。
负责人:黄海，总经理。
委托代理人：李志伟，山东扬衡律师事务所律师。
委托代理人：吕勇，山东扬衡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：曲鲁杰，男，1976年9月13日出生，汉族，城镇居民，住莱州市。
委托代理人：任春丽，女，1977年9月17日出生，汉族，城镇居民，住址同上。系曲鲁杰的妻子。
被上诉人（原审被告）：张立民，男，1975年4月1日出生，汉族，农民，住莱州市。
委托代理人：陈振杨，莱州福兴法律服务所法律工作者。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司因与被上诉人曲鲁杰、张立民机动车交通事故责任纠纷一案，不服莱州市人民法院（2015）莱州民初字第21号民事判决。向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告曲鲁杰诉称，2010年12月29日，被告张立民驾驶机动车与我驾驶的摩托车相碰撞，造成两车损坏，致我受伤。诉请人民法院依法判令被告赔偿因交通事故给我造成的各项经济损失679327元，诉讼费由被告负担。
原审被告张立民辩称，我驾驶机动车与原告驾驶的摩托车发生交通事故，致原告受伤属实，我同意赔偿原告的合理经济损失。
原审被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司辩称，鲁Ｆ×××××号机动车在我公司投有机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，我公司同意在交强险和第三者责任商业险限额范围内承担赔偿责任，但我公司已在交强险范围内赔偿给原告医疗费10000元，在第三者责任商业险范围内赔偿给原告121257.67元，要求从我公司的赔偿款中扣除。
一审法院经审理查明，2010年12月29日9时40分许，被告张立民驾驶其所有的鲁Ｆ×××××号重型自卸货车沿莱州市北苑路立交桥东北角匝道由南向北行至事故地点右转弯时，与顺行的原告曲鲁杰驾驶的无牌普通二轮摩托车相碰撞，造成两车损坏，致原告受伤。此次交通事故经莱州市公安局交通警察大队现场勘验，并作出交通事故认定书。该认定书载明：张立民在此次事故中实施了未按照操作规范安全驾驶机动车，未按交通信号通行，未按规定让行的违法行为是事故发生的主要原因，负事故的主要责任。曲鲁杰在此次事故中实施了未按照操作规范安全驾驶机动车，驾驶未登记的机动车的违法行为，是事故发生的次要原因，负事故的次要责任。原告提交了交通事故认定书1份。经质证，被告无异议。
原告伤后被送往莱州市人民医院诊治后，当日转到中国人民解放军第八十九医院先后住院治疗95天，花用医药费231365.93元，原告就该医疗费诉至法院。法院于2011年10月20日以（2011）莱州民初字第3558号民事判决书判决被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告医疗费10000元，被告张立民赔偿原告剩余医疗费221365.93的70%即154956.15元。因原告伤情需要继续治疗，原告于2012年1月31日又到中国人民解放军第八十九医院住院治疗27天，到滨州医学院附属医院住院治疗63天，后到北京丰台广济医院拆除外固定架，共计花用医疗费84650.29元。原告提交了（2011）莱州民初字第3558号民事判决书、医院门诊病历、住院病历、用药明细表、医疗费单据。经质证，二被告对上述证据的真实性无异议，但二被告主张原告提交的医疗费单据中943.08元的单据没有病历佐证，7000元的专家费用仅有医院诊断证明，故不能证明其真实性与合理性。但二被告对其主张没有提交证据，原告在法院限定的期限内亦没有提交相关证据。被告张立民主张，原告治疗期间为原告垫付治疗费55976.80,被告张立民要求从其赔偿款中扣除。原告同意扣除被告张立民为其垫付的治疗费。被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司主张其公司已在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告医疗费10000元和已在机动车第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告经济损失121257.67元。原告认可已收到被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司的上述赔偿款。
原告的伤情于2014年9月12日经莱州市中医医院司法鉴定所鉴定，该鉴定所出具的司法鉴定意见书载明：被鉴定人曲鲁杰因交通事故致右下肢损伤，符合五级伤残，右侧第1-6肋骨骨折符合十级伤残，误工时间自受伤之日起至鉴定之日止，护理时间24个月。原告为此支付鉴定费1800元，原告提交了司法鉴定意见书、鉴定费单据。经质证，二被告对该鉴定意见书的真实性无异议，但主张原告的伤残程度过高，误工、护理时间过长，被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司及张立民均向法院提出申请，要求对原告的伤情、误工、护理时间进行重新鉴定。审理中经曲鲁杰、张立民双方选择，法院于2015年7月18日委托烟台信恒翔司法鉴定所鉴定，该鉴定所出具的司法鉴定意见书载明：曲鲁杰的右下肢损伤构成五级伤残，胸部损伤构成十级伤残，误工时间730天，伤后1人护理730天。被告张立民为此支付重新鉴定费1800元。法院出示了鉴定意见书、鉴定费单据。经质证，二被告对鉴定意见书的真实性无异议，但二被告主张原告的伤残程度过高，误工、护理时间过长，二被告对其主张没有提交相关证据。
原告系城镇居民，2013年山东省城镇居民人均可支配收入为28264元。原告伤前在莱州市三义粉末冶金有限公司工作，月平均工资3374元。原告提交了户籍证明、营业执照副本、停发工资证明、工资明细表。经质证，二被告对户籍证明没有异议，对原告提交的营业执照副本、停发工资证明、工资明细表不予认可，并主张原告没有提交劳动合同，交纳社保记录和银行工资交易明细，不能证明原告与该公司存在劳动关系，故不同意赔偿原告主张的误工费。二被告对其主张没有提交反驳证据。
原告治疗期间由其妻子任春丽护理，任春丽在莱州市隆恺铸造有限公司工作，月平均工资3228元。原告提交了营业执照副本、停发工资证明、工资明细表。经质证，二被告对上述证据的真实性不予认可，并主张原告没有提交劳动合同、社保交纳记录、银行工资交易明细，不能证明护理人员与该公司存在劳动关系，故不同意赔偿原告请求的护理费。二被告对其主张没有提交反驳证据。
原告尚有母亲曲秀芹需要赡养，儿子曲玺光需要抚养。曲秀芹系农民，于1951年7月23日出生，现有2个尽赡养义务人。曲玺光系城镇居民，于2003年12月30日出生，现有2个尽抚养义务人。原告要求赔偿曲秀芹17年、曲玺光11年的被抚养人生活费。2013年山东省农民家庭人均生活消费支出额为7393元，2013年山东省城镇居民家庭人均消费性支出为17112元。原告提交了户籍证明、身份关系证明。经质证，二被告对上述证据的真实性无异议，但被告主张发生该次交通事故时曲秀芹未满60周岁，故不同意赔偿曲秀芹的被抚养人生活费。
原告要求被告赔偿住院伙食补助费2220元，交通费28978元，原告提交了交通单据一宗。经质证，二被告对原告请求的住院伙食补助费无异议，对原告提交的交通费单据的真实性无异议，但主张交通费过高，并要求按乘坐普通交通工具的费用来计算交通费。
被告张立民所驾驶的鲁Ｆ×××××号重型自卸货车在被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司投有机动车第三者责任强制保险和机动车第三者责任商业保险，第三者责任商业保险投保额为50万元，且约定不计免赔条款，保险期间为2010年9月12日至2011年9月11日。
一审法院认为，被告张立民未按照操作规范安全驾驶机动车，未按交通信号通行，未按规定让行与原告曲鲁杰未按照操作规范安全驾驶机动车，驾驶未登记的机动车发生交通事故，造成两车损坏，致原告受伤，事实清楚，证据确实。莱州市公安局交通警察大队经现场勘验，并作出交通事故认定书，原、被告对该认定书均无异议，故法院对该认定书依法予以采信。被告张立民所有的鲁Ｆ×××××号重型自卸货车在被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司投有机动车第三者责任强制保险和机动车第三者责任商业保险，对于原告的经济损失，被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司应在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险限额范围内承担赔偿责任，剩余经济损失由被告张立民按在该次交通事故中应负的责任承担相应的赔偿责任。原告为支持自己的诉讼请求，向法院提交了相关证据。法院出示了重新鉴定意见书。经质证，被告对原告提交的原告及护理人员的工资收入证据不予认可且认为原告的伤残程度过高，误工、护理时间过长，但未提交反驳证据，故法院对原告提交的相关证据依法予以确认，并据以认定本案事实。原告要求被告赔偿被抚养人曲秀芹的被抚养人生活费，因该次交通事故发生时，曲秀芹未满60周岁，故原告请求曲秀芹的被抚养人生活费于法无据，法院不予支持。原告要求被告赔偿交通费28978元，被告主张交通费过高，根据原告的伤情及治疗过程，法院认为交通费15000元较为合理。
本案因该次交通事故造成原告的经济损失为医疗费84650.29元，误工费82100.66元（3374元/月÷30天×730天）、护理费78548元（3228元/月÷30天×730天）、伤残赔偿金408825.52元【(28264元/年×20年×62%)+（17112元/年×11年×62%÷2人）】、住院伙食补助费2220元（12元/天×185天）、交通费15000元、鉴定费1800元，合计673144.47元，被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司支付重新鉴定费1800元。
综上，原告要求被告赔偿经济损失，理由正当，应予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，于2016年5月5日判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告110000元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司在机动车第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告378742.33元（500000元-121257.67元）。三、被告张立民赔偿原告剩余经济损失15458.79元【（673144.47元-110000元）×70%-378742.33元】。四、原告返还给被告张立民垫付款55976.80元。以上一、二、三、四项综合计算后，由被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司于判决生效后十日内直接给付原告曲鲁杰赔偿款448224.32元，给付被告张立民40518.01元。如果赔偿义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9655元，由被告张立民负担，此款原告已交纳法院，限被告张立民于判决生效后七日内交纳法院。重新鉴定费1800元，由被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司负担（已交纳）。
宣判后，上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司不服向本院提起上诉称：1、上诉人认为非医保用药应由肇事方承担责任。即本案当中扣除非医保用药15%。2、对于被上诉人在原审庭审中提供的943.08元的单据没有与其相对应的门诊病历佐证，无法证实与该起事故有因果关系，上诉人不应承担该项费用。3、7000元的专家费用仅有医院的诊断证明，无法证实真实花费情况且不属于医药费的范围，不属于上诉人承担范围。4、被上诉人主张15000元交通费过高且应当以正式票据为凭。5、根据公安部伤残评定标准规定一肢丧失功能的标准为髋关节，膝关节，踝关节的功能全部丧失，才能认定为五级伤残。但依据上诉人提供的住院记录与检查报告，被上诉人的损伤基础达不到五级伤残，髋关节根本没有损伤，检查报告记载大腿粉碎性骨折，与膝关节较近，与髋关节根本不受影响，因此，我公司只认可七级伤残。请求二审法院撤销（2015）莱州民初字第21号民事判决，查清事实，依法改判；并由被上诉人承担上诉费用。
被上诉人曲鲁杰辩称：1、《道路交通安全法》实施条例并未限制用药范围，且用药权在于医院，患者无选择权。保险条款限制用药的约定违反公序良俗，属霸王条款，是无效的。2、根据证据规则，我方提供了医药费单据及医院的诊断证明，法官根据日常生活经验准则据实判决专家费，并无不当。除非上诉人有充足的反驳证据。3、交通费判决正确。实际发生的交通费数额更高，一审酌情判决并无不当。上诉人上诉理由不当，纯属拖延支付赔偿金。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人张立民辩称：一、我方认可上诉人提出的上诉理由，对被上诉人曲鲁杰的伤残张立民也认为是七级伤残。一审判决认定的基本事实有误，一审中提出鉴定的是张立民，也是张立民支付的鉴定费用。而一审法院却在案件经查明中表述为保险公司提出的鉴定和支付的鉴定费用。张立民认为在二审中应该予以更正。因为鉴定的误工期限作了调整，所以鉴定费用应当与一审原告来分担。二、一审原告所诉求的和法院判决的数额有十万元的差距，一审法院判定的所有诉讼费用由张立民承担是不当的。
二审庭审中，曲鲁杰对7000元的专家费及943.08元的医疗费表求愿意放弃。张立民在一审中，支付重新鉴定费1800元，曲鲁杰同意承担600元，张立民同意承担1200元。曲鲁杰花费的交通费15000元，张立民同意承担。案件受理费是9655元，张立民同意承担9000元，曲鲁杰同意承担655元。曲鲁杰、张立民认可曲鲁杰医药费的损失数额为76707.21元。以上除对本次交通事故曲鲁杰的经济损失为医疗费76707.21元，误费82100.66元（3374元/月÷30天×730天）、护理费78548元（3228元/月÷30天×730天）、伤残赔偿金408825.52元[（28264元/年×20年×62%）+（17112元/年×11年×62%÷2人）]、住院伙食补助费2220元（12元/天×185天）、交通费15000元,鉴定费1800元，合计665201.39元。
本院二审查明的其他事实与一审一致。
本院二审认为，张立民与曲鲁杰发生交通事故，致曲鲁杰受伤，并经莱州市公安局交通警察大队作出交通事故认定，事实清楚。张立民所有的鲁Ｆ×××××号重型自卸货车在被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司投有机动车第三者责任强制保险和机动车第三者责任商业保险，对于曲鲁杰的经济损失，中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司应在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险限额范围内承担赔偿责任，剩余经济损失应由张立民按在该次交通事故中应负的责任承担相应的赔偿责任。本院审理中，经本院主持调解，曲鲁杰对7000元的专家费及943.08元的医疗费表求愿意放弃。张立民在一审中，支付重新鉴定费1800元，曲鲁杰同意承担600元，张立民同意承担1200元。曲鲁杰花费的交通费15000元，张立民同意承担。案件受理费9655元，张立民同意承担9000元。曲鲁杰同意承担655元，本院予以确认。张立民与曲鲁杰对本次交通事故曲鲁杰的经济损失共同确认为：医疗费76707.21元，误费82100.66元（3374元/月÷30天×730天）、护理费78548元（3228元/月÷30天×730天）、伤残赔偿金408825.52元[（28264元/年×20年×62%）+（17112元/年×11年×62%÷2人）]、住院伙食补助费2220元（12元/天×185天）、交通费15000元,鉴定费1800元，合计665201.39元。本院亦应予以确认。原审确认本次交通事故造成曲鲁杰的经济损失为673144.47元，应予更正。上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司上诉请求本案应扣除15%的非医保用药，无事实及法律依据，本院不予支持。另外，中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司主张被上诉人曲鲁杰的伤残等级应为七级，因证据不足，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销莱州市人民法院（2015）莱州民初字第21号民事判决第三项、第四项；
二、维持莱州市人民法院（2015）莱州民初字第21号民事判决第一项、第二项；
三、张立民赔偿曲鲁杰剩余经济损失为9898.64元[（665201.39-110000元）×70%-378742.33元]。
四、曲鲁杰返还张立民垫付款55976.80元。
以上一、二、三、四项综合计算后，由中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司于判决生效后十日内直接给付曲鲁杰赔偿款442664.17元，给付张立民46078.16元。
如果赔偿义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，
加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费9655元，由张立民负担9000元，曲鲁杰负担655元。重新鉴定费1800元，张立民承担1200元，曲鲁杰承担600元。二审案件受理费9655元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王吉昌
审 判 员 白月辉
代理审判员 刘光星
二〇一六年十月十日
书 记 员 王 元