云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云25民终856号
上诉人（原审原告）：金平县竹林和发免烧砖厂。
住所地：金平苗族瑶族傣族自治县金河镇苦竹林村。
经营者：普和昌，男，1970年7月12日生，哈尼族，住云南省金平苗族瑶族傣族自治县。
上诉人（原审被告)：李家明，男，1981年8月16日生，哈尼族，农民，现住金平苗族瑶族傣族自治县。
委托诉讼代理人：李自文，男，1965年9月13日生，哈尼族，居民，现住金平苗族瑶族傣族自治县。代理权限为特别授权代理。
上诉人金平县竹林和发免烧砖厂因与上诉人李家明劳动争议纠纷一案，不服云南省金平苗族瑶族傣族自治县人民法院（2015）金民二初字第183号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月12日受理后依法组成合议庭，于2016年4月27日公开开庭审理了本案，上诉人金平县竹林和发免烧砖厂的经营者普和昌、上诉人李家明及其委托诉讼代理人李自文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
金平××竹林和发免烧砖厂上诉请求：1、撤销原判，依法改判。2、一、二审诉讼费用由李家明承担。主要上诉理由：一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误。一、被上诉人的工伤认定书不具有法律效力，李家明要求工伤待遇没有法律依据。李家明所受之伤系其酗酒后串岗且未保证机器操作安全情况下所致。李家明邀约朋友在家中大量饮酒，神智不清、判断力受到严重影响，不顾当班工友的劝阻，在没有他人安排的情况下擅自开动搅拌机，在机器齿轮运转的情况下，左手持香烟，右手为齿轮擦油，其行为构成自残。李家明是在醉酒的状态下操作不当且存在自残行为，不应享受工伤待遇。二、一审法院认定李家明的月工资与实际不符，认定金额过高。李家明每月平均工资应为1200元左右，不是1811.28元。三、在一审中，李家明并未提出与上诉人签订无固定期限书面劳动合同的请求，但一审法院却判决双方签订无固定期限书面劳动合同，超出了不告不理的审理范围，不符合法律规定。
李家明上诉请求：撤销原判，判决被上诉人一次性支付上诉人伤残费用792978.99元。诉讼费用由被上诉人承担。主要上诉理由：上诉人李家明在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，导致工残三级，应终止劳动关系，根据法律规定，要求被上诉人一次性支付给上诉人工残三级费用：1、一次性伤残三级补助金1811.28元×23个月=41659.44元；2、一次性伤残津贴：（1811.28元×80%）×（20年×12个月）=347765.76元；3、治疗康复期间工资（34天）：1811.28元+（1811.28元÷30）×4天=2052.78元；4、住院期间陪护误工费：3682元+（3682÷30）×4天=4172.93元；5、未签订劳动合同双倍工资：1811.28元×11个月×2-1811.28元×11个月=19924.08元；6、鉴定费：300元；7、生活护理费：（3682元×30%）×20年×12个月=265104元；8、安装假肢费：16000元×（20年÷3）=112000元。以上8项共计792978.99元。
金平××竹林和发免烧砖厂向一审法院起诉请求：认定金平县劳动人事争议仲裁院作出的2015-70号仲裁裁决书无效，不向李家明支付伤残补助金、伤残津贴、住院期间工资、假肢安装费、劳动能力鉴定费、生活护理费、养老保险、医疗保险等费用。
一审法院认定事实：李家明自2012年3月起在普和昌个人经营的金平砖厂做工，主要工种为装料工。同时，操作搅拌机的工人请假时，李家明就操作搅拌机。李家明在金平砖厂做工期间，双方一直未签订劳动合同，其工资由原告按月发放。2013年12月4日13时20分许，李家明在厂内给搅拌机齿轮擦油时，右手臂不慎被卷入搅拌机，致右前臂上段离断伤，右上臂皮肤软组织缺损，右上肢血管、神经、肌腱断裂，创伤性失血休克，右上臂被截肢。2014年1月9日，李家明申请工伤认定。2014年2月12日红河哈尼族彝族自治州人力资源和社会保障局作出红人社字认（2014）0203号《工伤认定决定书》。金平砖厂对工伤认定不服，向红河哈尼族彝族自治州人民政府申请行政复议。复议期间，红河哈尼族彝族自治州人力资源和社会保障局认为需对相关事实核实，撤销了红人社认（2014）0203号《工伤认定决定书》。红河哈尼族彝族自治州人力资源和社会保障局重新调查后，2014年11月24日作出红人社认〔2014〕1574号《工伤认定决定书》，认定李家明为工伤。金平砖厂不服，再次向红河哈尼族彝族自治州人民政府申请行政复议。复议机关复议后，决定予以维持。2015年3月13日，金平砖厂不服红人社认〔2014〕1574号《工伤认定决定书》向蒙自市人民法院提起行政诉讼。2015年5月15日，蒙自市人民法院判决驳回诉讼请求。金平砖厂不服判决提起上诉，2015年9月14日二审判决驳回上诉，维持原判。2015年11月11日金平苗族瑶族傣族自治县劳动人事争议仲裁院作出2015-70号仲裁裁决:“一、被申请人在本裁决生效后十日内支付申请人一次性伤残补助金1811.28元×23个月＝41659.44元。二、被申请人在本裁决生效后按月支付申请人伤残津贴1811.28元×80%＝1449.02元，此伤残津贴低于当地最低工资标准时，按当地最低工资标准支付，被告李家明达到法定退休年龄后，原告金平××竹林和发免烧砖厂为其办理退休手续，停发伤残津贴。三、被申请人在本裁决生效后十日内与申请人签订无固定期限书面劳动合同。四、被申请人在本裁决生效后十日内支付申请人住院期间（34天）的工资1811.28元＋（1811.28÷30）×4天＝2052.78元。五、假肢安装费用16000元，三年一换，申请人持假肢安装票据到被申请人处报销。六、被申请人在本裁决生效后十日内支付申请人劳动能力鉴定费用300元。七、被申请人在本裁决生效后按月支付申请人生活护理费3682.00元×30%＝1104.60元。八、被申请人在本裁决生效后十五日内为申请人缴纳养老保险、医疗保险，缴纳至法定退休年龄，享受养老保险待遇（具体缴纳数额以社会保险经办机构核准后的数额为准）”。2015年11月25日金平砖厂提起诉讼。一审法院认为，原告金平砖厂被告李家明《工伤认定书》不具有法律效力的主张不能成立。被告李家明的损伤经红河哈尼族彝族自治州人力资源和社会保障局作出工伤认定，原告金平砖厂不服向蒙自市人民法院提起行政诉讼，蒙自市人民法院判决驳回其诉讼请求，原告金平砖厂提出上诉，二审判决驳回上诉，维持原判。判决已发生法律效力。故原告金平砖厂的诉讼请求不成立，不予支持。原告金平砖厂作为用人单位自用工之日起应当与劳动者建立劳动关系并参加工伤保险。被告李家明自2012年3月起在原告金平砖厂工作，原告金平砖厂自用工之日起满一年不与被告李家明订立书面劳动合同，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。被告李家明因工作遭受事故伤害应当享受工伤待遇。原告金平砖厂应当参加工伤保险而未参加，应按工伤保险待遇项目和标准支付费用。金平苗族瑶族傣族自治县劳动人事争议仲裁院作出的2015-70号仲裁裁决书，认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条第三款，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条第二款，《红河州人力资源和社会保障局转发关于印发云南省工伤保险辅助器具配置项目标准的通知》、《云南省人力资源和社会保障厅关于印发云南省工伤保险辅助器具配置项目标准的通知》之规定，判决：一、驳回原告金平××竹林和发免烧砖厂的诉讼请求。二、原告金平××竹林和发免烧砖厂在判决生效后十日内与被告李家明签订无固定期限书面劳动合同。三、原告金平××竹林和发免烧砖厂支付被告李家明一次性伤残补助金1811.28元×23个月＝41659.44元。判决生效后十日内付清。四、原告金平××竹林和发免烧砖厂在判决生效后按月支付被告李家明伤残津贴1811.28元×80%＝1449.02元，此伤残津贴低于当地最低工资标准时，按当地最低工资标准支付，被告李家明达到法定退休年龄后，原告金平××竹林和发免烧砖厂为其办理退休手续，停发伤残津贴。五、原告金平××竹林和发免烧砖厂在判决生效后按月支付被告李家明生活护理费3682元×30%＝1104.60元。六、原告金平××竹林和发免烧砖厂支付被告李家明住院期间（34天）的工资1811.28元＋（1811.28÷30）×4天＝2052.78元。判决生效后十日内付清。七、原告金平××竹林和发免烧砖厂支付被告李家明劳动能力鉴定费用300元。判决生效后十日内付清。八、原告金平××竹林和发免烧砖厂支付被告李家明假肢安装费用16000元，三年一换，被告李家明持假肢安装票据由原告金平××竹林和发免烧砖厂给付。九、原告金平××竹林和发免烧砖厂在判决生效后十五日内为被告李家明缴纳养老保险、医疗保险，缴纳至法定退休年龄，享受养老保险待遇（具体缴纳数额以社会保险经办机构核准后的数额为准）。案件受理费10元，由原告金平××竹林和发免烧砖厂负担。
二审中，当事人没有提交新证据。二审对案件事实的认定与原审法院查明事实一致。
二审另查明：2014年6月26日，红河哈尼族彝族自治州劳动鉴定委员会作出（2014）0413号劳动能力鉴定结论通知书，认定李家明丧失劳动能力程度为：工残三级；生活自理障碍为：生活部分不能自理；需配上臂假肢。2013年李家明月平均工资为1811.28元。2013年云南省在岗职工月平均工资为3682元。《云南省人力资源和社会保障厅关于印发云南省工伤保险辅助器具配置项目标准的通知》（云人社发[2014]14号），云南省工伤保险辅助器具配置项目标准：上臂截肢者适用索控式上臂假肢，最高支付限额为16000元，最低使用年限为3年。
归纳上诉人金平××竹林和发免烧砖厂与上诉人李家明的上诉请求，本案争议焦点是：1、李家明的受伤是否属于工伤；2、李家明受伤前月工资是多少；3、金平××竹林和发免烧砖厂是否应该与李家明签订无固定期限劳动合同；应否支付双倍工资；4、李家明主张的住院期间误工陪护费是否合理；5、李家明要求一次性赔偿是否合理。
本院评判如下：1、李家明的受伤是否属于工伤。李家明的损伤经红河哈尼族彝族自治州人力资源和社会保障局作出工伤认定，金平县竹林和发免烧砖厂不服向蒙自市人民法院提起行政诉讼，蒙自市人民法院判决驳回其诉讼请求，金平××竹林和发免烧砖厂提出上诉，二审判决驳回上诉，维持原判。该判决已发生法律效力，故李家明的受伤属于工伤。金平××竹林和发免烧砖厂认为李家明的伤不构成工伤的诉讼请求不能成立，不予支持。2、李家明受伤前月工资是多少。李家明受伤前的月工资是根据2013年李家明12个月的月平均工资计算得出，并无不当，上诉人金平××竹林和发免烧砖厂提出的李家明的月工资不超过1200元无依据，不予支持。3、金平××竹林和发免烧砖厂是否应该与李家明签订无固定期限劳动合同、应否支付双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“已建立劳动关系的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”，第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”。第八十二条第一款规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《劳动合同法实施条例》第七条规定“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因伤致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位……”李家明自2012年3月起在金平××竹林和发免烧砖厂工作，至2013年12月4日受伤时已超过一年，双方未订立书面劳动合同，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。李家明因工受伤致三级伤残，应保留劳动关系，而非签订无固定期限劳动合同，故一审判决双方签订无固定期限劳动合同错误。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，不受一年仲裁时效的限制”之规定，未签订书面劳动合同的二倍工资属于惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，应当受一年仲裁时效的限制，且李家明也没有提供证据证实该仲裁时效有中止中断的情形。因此，关于未签订书面合同的双倍工资差额，李家明未在一年内主张，其要求未签订书面劳动合同的二倍工资差额的诉讼请求已超过仲裁时效，本院不予支持。4、李家明主张的住院期间陪护误工费是否合理。住院期间陪护误工费无法律及事实依据，不予支持。5、李家明要求一次性赔偿是否合理。根据《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条的规定，伤残津贴、伤残职工生活护理费按月支付，故上诉人李家明要求一次性支付没有法律依据，不予支持。
本案中，李家明与金平××竹林和发免烧砖厂建立劳动关系期间，发生伤残事故并经劳动行政部门认定工伤，评定伤残等级为工残三级，生活部分不能自理，需配上臂假肢。李家明的合理费用：根据《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条的规定，工残三级，生活自理障碍为生活部分不能自理，生活护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的30%按月支付，即3682元×30%＝1104.60元。一次性伤残补助金，工残三级标准为本人工资的23个月，即1811.28元×23个月＝41659.44元。工残三级津贴标准为本人工资标准的80%按月支付，即1811.28元×80%＝1449.02元。假肢初次安装费16000元、住院期间（34天）的工资1811.28元＋（1811.28÷30）×4天＝2052.78元，劳动能力鉴定费用300元。
综上所述，一审认定事实清楚，适用法律错误。上诉人金平××竹林和发免烧砖厂关于不应判决其与李家明签订无固定期限劳动合同的上诉理由成立、其他上诉理由不能成立；李家明的上诉理由不能成立，应予驳回。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销金平苗族瑶族傣族自治县人民法院（2015）金民二初字第183号民事判决；
二、由金平县竹林和发免烧砖厂于本判决生效后十日内支付李家明一次性伤残补助金41659.44元、住院期间工资2502.78元、劳动能力鉴定费300元，共计44462.22元；
三、金平县竹林和发免烧砖厂自2014年1月起按月支付李家明伤残津贴1449.02元至李家明达到退休年龄并办理退休手续止（其间，如遇伤残津贴调整，根据统筹地区社会保险部门职工平均工资和生活费用变化情况执行）；
四、金平县竹林和发免烧砖厂自2014年1月起按月支付李家明生活护理费1104.60元（其间，如遇生活护理费调整，根据统筹地区社会保险部门职工平均工资和生活费用变化情况执行）；
五、由金平县竹林和发免烧砖厂于本判决生效后十日内支付李家明初次假肢安装费16000元（假肢以后每三年一换，按实际安装票据报销。其间，如遇政策调整，根据统筹地区社会保险部门假肢安装费用变化情况执行）；
六、金平县竹林和发免烧砖厂于本判决生效后十日内为李家明缴纳自2012年3月起的养老保险、医疗保险，缴纳至法定退休年龄（具体缴纳数额以社会保险经办机构核准后的数额为准）。
一审案件受理费10元，由金平县竹林和发免烧砖厂负担。二审案件受理费10元，由金平县竹林和发免烧砖厂负担5元，李家明负担5元。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本判决送达后即发生法律效力，若负有义务的当事人不自行履行本判决，享有权利的当事人可在本判决履行期限届满后二年内向原审法院申请执行。
审判长 李彦斌
审判员 李 涌
审判员 张 航
二Ｏ二Ｏ一六年十月十一日
书记员 蒋松琦