福建省龙岩市新罗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）龙新刑初字第188号
公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
被告人吴某甲，原系龙岩国品担保有限公司股东，住龙岩市新罗区。因本案于2013年7月2日被刑事拘留（2013年6月27日被抓），2013年8月3日被逮捕，现羁押于龙岩市看守所。
辩护人兰子禄，福建汇才律师事务所律师。
辩护人饶宝兰，福建汇才律师事务所实习律师。
被告人李某，原系龙岩国品担保有限公司股东，住福建省上杭县。因本案于2013年5月1日被刑事拘留（2013年4月17日被抓），2013年5月29日被取保候审，2014年3月10日被继续取保候审。现在家。
辩护人张庆华，福建吴子胜律师事务所律师。
龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉（2014）155号起诉书指控被告人吴某甲犯虚假出资、抽逃出资罪和信用卡诈骗罪，指控被告人李某犯虚假出资、抽逃出资罪，于2014年3月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙岩市新罗区人民检察院指派检察员李裕强出庭支持公诉。被告人吴某甲及其辩护人兰子禄、饶宝兰，被告人李某及其辩护人张庆华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
福建省龙岩市新罗区人民检察院指控；
（一）虚假出资、抽逃出资
2009年6月2日，被告人吴某甲、李某和邱林梅（另案处理）经事先商量注册成立龙岩市国品担保有限公司，注册资金为500万元（其中被告人吴某甲占40%，被告人李某和邱林梅各占30%），该公司成立后主要由被告人吴某甲（以其妻子乐秀皇为挂名股东）和邱林梅负责在龙岩市区开展日常经营管理，被告人李某（以其哥哥李胜灿为挂名股东）负责在上杭开展部分业务。被告人吴某甲、李某等人在办理公司注册期间均未实际出资，公司注册或办理增资手续时主要由被告人吴某甲和邱林梅具体操作通过找中介朋友帮助虚假出资，在投资款进入公司帐户取得银行部门出具的验资证明手续办理完注册资本登记或增资后，即将投资款从公司帐户中抽逃。截止到2013年3月26日公安机关立案时，龙岩市国品担保有限公司已资不抵债无法正常经营，并造成社会个人借款400多万元无法及时偿还。上述事实，有被告人吴某甲、李某的身份证明、前科证明、到案经过等相关书证，证人戴某、徐某、吴某乙、廖某、陈某等人的证言，被告人吴某甲、李某的供述和辩解等为证。
（二）信用卡诈骗
2006年12月份，被告人吴某甲提供身份证、单位收入证明等资料向中国工商银行龙岩分行办理了三张信用卡，至案发前三张信用卡透支本金计173727.13元逾期超过三个月没有归还。其中卡号为45×××02的信用卡至案发前透支本金计132395.86元逾期超过三个月没有归还；卡号为42×××82的信用卡至案发前透支本金计36140.4元逾期超过三个月没有归还；卡号为53×××82的信用卡至案发前透支本金5190.87元逾期超过三个月没有归还。期间被告人吴某甲改变联系方式逃避银行催收，中国工商银行龙岩分行多次通过电话、信函等方式向被告人吴某甲催收透支款。2012年4月1日，中国工商银行龙岩分行在闽西日报发布债务催收公告。2013年7月26日，被告人吴某甲家属已归还上述三张信用卡所欠款项。上述事实，有被告人吴某甲的身份证明、抓获经过、银行交易清单等书证，被告人吴某甲的供述和辩解等为证。
公诉机关认为，被告人吴某甲伙同他人虚假出资，在公司成立后又抽逃其出资，造成公司资不抵债、债权人欠款无法偿还等严重后果，且以非法占有为目的，恶意透支信用卡共计173727.13元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百五十九条、第一百九十六条第一款第（四）项，应当以虚假出资、抽逃出资罪和信用卡诈骗罪追究其刑事责任。被告人李某伙同他人虚假出资，在公司成立后又抽逃其出资，造成公司资不抵债、债权人欠款无法偿还等严重后果，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百五十九条，应当以虚假出资、抽逃出资罪追究其刑事责任。被告人李某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人吴某甲在判决宣告以前一人犯数罪，应实行数罪并罚。请依法判处。
被告人吴某甲对公诉机关指控的犯罪事实和定性无异议。被告人吴某甲的辩护人辩称：一、对公诉机关指控被告人吴某甲犯虚假出资、抽逃出资罪的定性没有异议。量刑部分有以下情节，被告人吴某甲未参与抽逃出资的行为，虚假出资的行为并未给他人造成严重损失，在本次共同犯罪中是从犯，能坦白交代。二、对公诉机关指控被告人吴某甲犯信用卡诈骗罪的事实和定性没有异议，但被告人吴某甲认罪态度好，真心悔过，当庭自愿认罪；主观恶性较小，社会危害性相对较小；被告人吴某甲的家属积极筹款归还所欠款项180571.3元，并在公安机关侦查阶段还清信用卡的透支金额，未给银行造成实际损失，对信用卡诈骗犯罪部分要求免予刑事处罚。
被告人李某对公诉机关指控的犯罪事实和定性无异议。被告人李某的辩护人辩称：对公诉机关指控被告人李某犯虚假出资罪没有异议。被告人李某有以下从轻、减轻处罚情节：认罪态度较好，有悔罪表现；在虚假出资的共同犯罪中起次要作用，是从犯；未实际参与抽逃出资的行为；报案人的经济损失主要是由其他二股东欠钱不还造成，与被告人李某没有直接关系；被告人李某也因其他二股东的行为而遭受重大损失；系初犯、偶犯。要求对被告人李某减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
（一）虚假出资、抽逃出资
2009年6月2日，被告人吴某甲、李某和邱林梅（未到案另案处理）经事先商量注册成立龙岩市国品担保有限公司，其中被告人吴某甲占40%股份、被告人李某和邱林梅各占30%股份，成立时注册资本为500万元、2010年8月29日变更注册资本为5000万元、2010年12月7日变更注册资本为11000万元。但被告人吴某甲、李某等人在办理公司注册期间均未实际出资，公司注册或办理增资手续时主要由被告人吴某甲和邱林梅具体操作通过找中介机构帮助虚假出资，在投资款进入公司帐户取得银行部门出具的验资证明手续办理完注册资本登记或增资后，即将投资款从公司帐户中抽逃转移。该公司成立后主要由被告人吴某甲（以其妻子乐秀皇为挂名股东）和邱林梅负责在龙岩市区开展日常经营管理，被告人李某（以其哥哥李胜灿为挂名股东）负责在上杭开展部分业务。龙岩市国品担保有限公司现已资不抵债无法正常经营。
上述事实，有被告人吴某甲、李某的身份证明、无前科证明，到案经过，（2012）龙新民初字第2381号民事判决书，证人戴某、徐某、吴某乙、廖某、陈某等人的证言，戴某等人的报案材料，私营企业登记基本情况表，工商银行查询资料和账目明细，兴业银行转账支票及进账单、对账单，刘养霖等人出具的情况说明或报告，被告人吴某甲、李某的供述和辩解等为证。
（二）信用卡诈骗
2006年12月份，被告人吴某甲提供身份证、单位收入证明等资料向中国工商银行龙岩分行办理了三张信用卡，至案发前三张信用卡透支本金计173727.13元逾期超过三个月没有归还。其中卡号为45×××02的信用卡至案发前透支本金计132395.86元逾期超过三个月没有归还；卡号为42×××82的信用卡至案发前透支本金计36140.4元逾期超过三个月没有归还；卡号为53×××82的信用卡至案发前透支本金5190.87元逾期超过三个月没有归还。期间被告人吴某甲改变联系方式逃避银行催收，中国工商银行龙岩分行多次通过电话、信函等方式向被告人吴某甲催收透支款。2012年4月1日，中国工商银行龙岩分行在闽西日报发布债务催收公告。2013年7月26日，被告人吴某甲家属已归还上述三张信用卡透支本金及部分利息等款项合计180571.3元。2013年8月1日，龙岩市公安局新罗分局接受中国工商银行龙岩分行的书面报警后决定立案侦查。
上述事实，有公安机关接受刑事案件登记表、立案决定书，工商银行龙岩分行信用卡出具的中心关于对信用卡恶意透支人吴某甲立案侦查的报告、补充说明，开户凭证、个人收入证明等办卡材料，工商银行牡丹卡对账单，催收情况清单和信用卡催收公告，个人存款业务凭证，被告人吴某甲的供述和辩解等为证。
本院认为，被告人吴某甲、李某伙同他人为达设立公司及公司增资的目的，通过中介机构等借款交纳自己的出资，虚假出资，当公司成立以及增资后又将已投入的资金抽逃撤回，造成公司资不抵债无法正常经营等严重后果，其行为均已构成虚假出资、抽逃出资罪；被告人吴某甲以非法占有为目的，恶意透支信用卡，透支金额计173727.13元，数额巨大，其行为已构成信用卡诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。被告人吴某甲与中介机构一起办理注册资本登记，提供多人的银行卡用于抽逃转移资金，实际参与了抽逃资金的操作；被告人李某虽然未实际参与抽逃资金，但被告人吴某甲、李某等人事先均知道通过中介机构等借款交纳自己的出资，虚假出资之后再将上述资金抽逃撤回，因此都应对抽逃出资承担刑事责任。被告人吴某甲在虚假出资、抽逃出资的共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人李某在虚假出资、抽逃出资的共同犯罪中起次要作用，是从犯。量刑方面，被告人吴某甲归案后能如实供述其虚假出资、抽逃出资部分的主要罪行，当庭自愿认罪，认罪态度较好，依法予以从轻处罚；对信用卡诈骗部分，在公安机关立案之前已归还全部透支本金及部分利息等款项。当庭自愿认罪，认罪态度较好，情节轻微，依法免予刑事处罚。被告人李某归案后能如实供述其主要罪行，当庭自愿认罪，认罪态度较好，且是从犯，依法予以从轻处罚。被告人吴某甲的辩护人提出被告人吴某甲未参与抽逃出资的行为，在虚假出资犯罪中是从犯，理由不成立，不予采纳；提出的被告人吴某甲坦白交代，已归还透支款项，要求对被告人吴某甲信用卡诈骗部分免予刑事处罚等其他辩护意见，理由充分，予以采纳。被告人李某的辩护人提出报案人的经济损失主要是由其他二股东欠钱不还造成，被告人李某也因其他二股东的行为而遭受重大损失的辩护意见，理由不充分，不予采纳；其余辩护意见，理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十九条第一款，第一百九十六条第一款第（四）项、第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第四十五条，第四十七条，第三十七条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第五十三条，以及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第六条之规定，判决如下：
一、被告人吴某甲犯虚假出资、抽逃出资罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金2500000元，犯信用卡诈骗罪，免予刑事处罚，总和刑期为有期徒刑一年八个月，并处罚金2500000元，决定执行刑罚为有期徒刑一年八个月，并处罚金2500000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月27日起至2015年2月26日止。罚金2500000元限于本判决生效之日起三十日内缴清）。
二、被告人李某犯虚假出资、抽逃出资罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金2200000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金2200000元限于本判决生效之日起三十日内缴清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 陈 定 华
人民陪审员 李 丽 华
人民陪审员 李 丽 月
二〇一四年五月二十三日
书 记 员 陈宏（代）
本案主要适用的法律：
一、《中华人民共和国刑法》
第一百五十九条公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；
（二）使用作废的信用卡的；
（三）冒用他人信用卡的；
（四）恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
二、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》
第六条持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行两次催收后超过3个月仍不归还的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“恶意透支”。
有以下情形之一的，应当认定为刑法第一百九十六条第二款规定的“以非法占有为目的”：
（一）明知没有还款能力而大量透支，无法归还的；
（二）肆意挥霍透支的资金，无法归还的；
（三）透支后逃匿、改变联系方式，逃避银行催收的；
（四）抽逃、转移资金，隐匿财产，逃避还款的；
（五）使用透支的资金进行违法犯罪活动的；
（六）其他非法占有资金，拒不归还的行为。
恶意透支，数额在1万元以上不满10万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在10万元以上不满100万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在100万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。
恶意透支的数额，是指在第一款规定的条件下持卡人拒不归还的数额或者尚未归还的数额。不包括复利、滞纳金、手续费等发卡银行收取的费用。
恶意透支应当追究刑事责任，但在公安机关立案后人民法院判决宣告前已偿还全部透支款息的，可以从轻处罚，情节轻微的，可以免除处罚。恶意透支数额较大，在公安机关立案前已偿还全部透支款息，情节显著轻微的，可以依法不追究刑事责任。