四川省大竹县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川1724民初137号
原告：罗某某，男，生于1956年2月16日，汉族，农村居民。
委托诉讼代理人：王任华，大竹县周家法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：杨某某，女，生于1972年1月22日，汉族，农村居民,系原告罗某某的弟媳。
被告：大竹县同兴矸石砖厂，住所地大竹县高明镇同心村*组。
执行事务合伙人：罗雪建。
被告：王某某，男，生于1984年2月5日，汉族，农村居民。
委托诉讼代理人：罗平，大竹县周家法律服务所法律工作者。
原告罗某某与被告大竹县同兴矸石砖厂（以下简称同兴矸石砖厂）、王某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年1月11日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗某某及其诉讼代理人王任华、杨某某，被告王某某及其诉讼代理人罗平到庭参加了诉讼，被告大竹县同兴矸石砖厂经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗某某提出如下诉讼请求：1.要求依法判令二被告连带赔偿原告因为其务工受伤的残疾赔偿金40988元、精神抚慰金10000元、误工费4020元、交通费500元、住院期间伙食补助费1340元、护理费9420元、营养费1800元、鉴定费1900元，合计69968元；2.本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：第一被告于2016年3月15日将经营权发包给第二被告，第二被告便雇�原告从2016年5月1日起在该厂从事炉窖掏灰工作。2016年7月13日17时许，原告在从事工作的过程中因砖厂墙体倒塌而受伤，后被送往大竹县周家中心卫生院住院治疗67天，确诊为：1.左胫骨干下段闭合粉碎性骨折；2.左外踝斜形骨折。2016年10月29日，经达州竹民司法鉴定所评定为玖级伤残。期间，第二被告只支付了治疗费，其余费用及原告的相关损失被告不闻不问，现原告为保护其自身利益，起诉至人民法院，要求判决被告依法赔偿其损失共计69968元。
被告王某某辩称：1.原告起诉二被告的案由是错误的，因为同兴矸石砖厂系合法的用工主体，应当首先确认劳动关系，而王某某与同兴矸石砖厂仅仅是承包关系，因此不是合法的用工主体；2.请求赔偿的计算项目不适当，原告已经年满61周岁，其计算年限应该是19年，精神抚慰金和误工费不应当得到支持，交通费应当以实际产生的费用进行赔偿，住院期间的伙食补助费，被告已经在住院期间进行了支付，并且是被告进行的护理，原告未雇请他人进行护理，住院和出院后的护理费都不应当得到支持，营养费应当有医院的医嘱才能得到支持，鉴定费属于原告的举证费用，不应纳入解决范围；3.原告在上班期间饮酒醉酒操作，自身存在重大过错；4.发生事故的墙体系第一被告所建设，存在极大地安全隐患，因此第一被告应当承担相应的责任。
原告围绕其诉讼请求，依法提交了以下证据：1.原、被告的身份信息，证实双方的主体资格；2.原告在周家卫生院的住院病历以及周家卫生院出具的证明一份，证明原告住院的情况及诉请项目中计算天数的依据；3.达州竹民司法鉴定所达竹司鉴所（2016）临鉴字第283号司法鉴定意见书一份，证明原告的伤残等级及诉请中的残疾赔偿金、精神抚慰金等项目计算依据；4.交通费票据；5.承包合同一份，根据合同的安全条款同兴矸石砖厂应当承担连带赔偿责任。王某某对上述证据质证后发表以下意见：1.对第1、5组证据无异议；2.对第2组病历证实原告受伤住院的事实无异议，但是认为医嘱中加强营养的时间为90天过长；3.对第3组鉴定意见书认为不应当参照工伤标准，而应参照道路交通事故标准进行鉴定，且护理费和营养费鉴定有误，应当不予采信；4.对第4组交通费票据应当根据实际产生的费用进行赔偿。
被告王某某依法提交了以下证据：1.被告同兴矸石砖厂的工商登记信息，证实第一被告系合法用工主体，本案应当适用劳动关系；2.承包合同一份，证实第一被告发包给第二被告的工作场所系发包方原建物；3.结婚证复印件一份和收条一份，证实原告住院期间，被告王某某妻子支付了原告住院期间的费用；4.调查笔录两份，证实原告在砖厂从事工作以及原告饮酒导致事故发生的事实，也证实了原告在出院后，依旧在照顾其母亲的事实。原告对上述证据质证发表以下意见：1.对第1组营业执照本身无异议，但是其证明的内容是不正确的；2.对第2组证据无异议，对第3组结婚证复印件和收条认为与本案无关；3.对第4组调查笔录从程序上看只有一名调查人是不符合调查程序的，原告确实饮酒了，但是原告是在酒精挥发了之后才受伤的，依照法律规定证人应当出庭作证，同时两位证人证实的内容是相互矛盾的，调查笔录不应采信。
被告大竹县同兴矸石砖厂未答辩，也未举证、质证。
对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据作如下认定：1.对原告司法鉴定意见书的鉴定结果，被告不予认可，但达州竹民司法鉴定所的鉴定意见是根�客观事实做出的认定，在没有相反证据反驳的情况下，本院对该鉴定意见予以认定；2.原告出具的交通费票据总额为328元，本院予以认定；3.结婚证复印件和收条足以证实被告支付了原告住院期间的医疗费和生活费，本院予以采信；4.被告提供的调查笔录因证人未到庭作证和接受质询，对该调查笔录本院不予认定。
本院经审理认定事实如下：被告同兴矸石砖厂是于2002年10月30日成立的普通合伙企业，合伙期限从2002年10月30日至2020年10月12日。2016年3月15日被告同兴矸石砖厂的执行事务合伙人与被告王某某签订《同兴矸石砖厂生产经营承包合同》，双方约定同兴矸石砖厂的生产经营权承包给被告王某某，承包期限为2016年3月15日至2018年3月15日。在对该矸石砖厂承包经营过程中，被告王某某自2016年5月1日起雇佣原告在该厂从事炉窑掏灰工作。2016年7月13日下午5时许�原告在从事工作的过程中因砖厂炉窑墙体倒塌而受伤，后被送往大竹县周家中心卫生院住院治疗，入院诊断为：1.左胫骨干下段闭合粉碎性骨折；2.左外踝斜形骨折。经住院治疗，原告于2016年9月17日出院，共住院67天，出院诊断为：1.左胫骨干下段闭合粉碎性骨折；2.左外踝斜形骨折。出院医嘱：1.加强营养。2.逐渐扶硬物行走，切勿过度负重活动。3.门诊随访一年，头三个月每月返院拍X片一次，以后2-3个月一次。4.全休6个月。原告共花去治疗费4177.48元，该费用已由被告王某某支付。2016年10月29日，原告罗某某经达州竹民司法鉴定所达竹司鉴所﹝2016﹞临鉴字第283号鉴定意见书评定为玖级伤残。2017年1月11日，原告罗某某以提供劳务者受害责任纠纷为由起诉至本院，请求人民法院依法判决。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中受伤，雇主应当承担赔偿责任。原告�被告王某某雇请为其工作，被告王某某对原告的损害后果应当承担相应的民事赔偿责任。对被告王某某提出的发生事故的墙体系同兴矸石砖厂所建，存在极大的安全隐患，因此同兴矸石砖厂应当承担相应责任的辩解，经查被告王某某与同兴矸石砖厂是生产经营承包合同关系，王某某是砖厂的实际承包人，负责砖厂的日常经营活动，双方的承包经营合同约定与本案没有直接关联，本院在本案中不予处理，故被告大竹县同兴矸石砖厂在本案中不承担连带赔偿责任。
被告王某某辩称本案是劳动关系，本案的案由有误。本院认为，原告的受雇主体是被告王某某，虽然被告王某某承包经营的砖厂具有劳动用工主体资格，但是原告自进入该砖厂到事发时工作时间不长，双方亦未签订劳动合同，从形式上看本案具有临时雇工的性质。同时，原告在该砖厂务工时已年满60�岁，我国现有法律法规对农村就业人员年满60周岁成为劳动关系的劳动者并未进行限制，但是，本院认为在劳动者与用人单位具有劳务法律关系性质时，为保护劳动者的合法权利及在无法律强制规定的情况下应当尊重当事人的意思自治，劳动者有选择适用与用人单位具有劳务法律关系或劳动法律关系的权利（劳动者应当知道适用两种不同的法律关系解决纠纷的途径及获得赔偿的项目及金额均有所不同）。本案原告选择适用劳务关系处理本案纠纷并无不当，本院对被告称本案应适用劳动法律关系的辩称主张依法不予支持。
本案无充分证据证明原告自身在劳动过程中受伤有过错，原告不应承担民事责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受�法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。2016年10月29日，原告罗某某被评定为玖级伤残，其定残之日应为2016年10月29日，此时原告罗某某虽已年满60周岁但未到61周岁，因此其残疾赔偿金计算年限应为20年。原告罗某某一直居住于四川省大竹县高明镇明滩村5组，系农村户口，其相关损失的赔偿应按农村居民标准计算。
根据查明的事实，结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条、第二十五条之规定，本院确定本案赔偿范围及金额为：1.治疗费，被告已全额垫付原告的治疗费；2.交通费，原告提供交通费票据金额为328元，本院认定328元；3.误工费，原告已年满60周岁，根据劳动主管部门的有关规定，对该部分请求本院依法不予支持；4.营养费，因有加强营养的医嘱，本院予以支持，但原告主张的金额过高，本院酌情认定营养费为1340元；5.鉴定费，原告起诉1900元，本院依法予以支持；6.残疾赔偿金，原告在2016年10月29日经达州市竹民司法鉴定所达竹司鉴﹝2016﹞临鉴字第283号鉴定意见书评定为：玖级伤残。本院参照2015年四川省有关统计数据，原告的残疾赔偿金应为10247元／年×20年×20%=40988元；7.精神损害抚慰金，本院以玖级伤残计算，精神损害抚慰金为6000元。
综上，本院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十二条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告王某某于本判决生效后十日内赔偿原告罗某某交通费328元、营养费1340元、鉴定费1900元、残疾赔偿金40988元、精神损害抚慰金6000元，以上费用共计50556元；
二、驳回原告罗某某的其它诉讼请求。
如果被告王某某未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费775元，本院依法予以免交。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。
审判员 杨情孝
二〇一七年三月二十七日
书记员 白 鹏