兰州新区人民法院民 事 判 决 书（2016）甘0191民初259号原告庞金宏。委托代理人李贵宝，甘肃为公律师事务所律师。被告董敬武。委托代理人张雪姣，甘肃正天合律师事务所律师。被告鲁鹏。原告庞金宏与被告董敬武、鲁鹏合伙协议纠纷一案，由本院审判员薛国锋依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告庞金宏及其委托代理人李贵宝，被告董敬武及其委托代理人张雪姣，被告鲁鹏均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告庞金宏诉称，2014年11月份左右，原告庞金宏与被告董敬武、鲁鹏协商在兰州新区西岔镇开办沙场，原告庞金宏前期投资682436.8元，被告鲁鹏投入现金320000万元及一台旧转载机折价50000元，共37万元，被告董敬武赊沙37万元折抵合伙。三人共投入1422436.8元。合伙期间三人用投资款购买装载机一台(支付了190000元），建沙台一座约50000元，购买沙子5784车，每车200元（含运费80元），价值约1156800元。合伙经营期间对财产处分发生争议，三方关系恶化，二被告没有征得原告同意擅自处分合伙财产谋取个人利益，侵犯了原告的合法权益，故请求依法判令解散合伙关系，并按原告48%的出资比例分配原告资产670464元，由被告董敬武、鲁鹏承担诉讼费。被告董敬武辩称，同意解散三人的合伙关系，但是必须要原告庞金宏和被告算清账务后再解散合伙。原告庞金宏是合伙的实际控制人，原告庞金宏在没有和被告董敬武、鲁鹏协商的情况下私自将沙场的沙子拉出去销售，卖了多少沙子、卖了多少钱被告都不知道，目前合伙的资产、运营情况被告都不清楚，不同意原告按48%的比例分配合伙资产。被告董敬武和鲁鹏共同售出的沙子都有票据，共约80多车，收到沙款29930元，该笔款都支付装载机的按揭款了，按揭购买的装载机被告董敬武个人垫付了41000元，为沙场冬季取暖购煤垫付了1700元。原、被告双方用投资款建了一座沙台子。被告鲁鹏辩称，同意解散三人的合伙关系，但是必须要原告庞金宏和被告算清账务后再解散合伙。在合伙期间被告鲁鹏给装载机加油垫付了4806元，为建沙台子购买大梁垫付了2000元，为保养装载机垫付了1830元，另在2015年春节过后给装载机加油垫付了2000元。同意被告董敬武的其他意见。经审理查明，2014年11月份左右，原告庞金宏与被告董敬武、鲁鹏协商在兰州新区开办沙场，并于同年11月20日与张忠庆签订土地租赁合同租用40亩地，筹备在兰州新区西岔镇中川村吉祥寺西侧建设沙场事宜，原告庞金宏前期投资662711.8元，被告鲁鹏投入现金320000万元及一台旧装载机折价50000元，共37万元，被告董敬武以37万元沙子合伙，原、被告三人投入现金及实物共计1402711.8元，各方的出资比例为原告庞金宏47.2%（662711.8÷1402711.8×100%＝47.2%），被告董敬武、鲁鹏各占26.4%（370000÷1402711.8×100%＝26.4%）。合伙初期，原、被告共购进混合沙5738车，每车平均25㎥，共计143450㎥，并首付100000元（庞金宏从自己的投资款中支付50000元、被告鲁鹏的一台旧装载机折价50000元）按揭购买了一台新装载机，为了筛沙作业还修建沙台一座。另查明，原、被告对合伙财产及账务管理、合伙事务执行、盈余分配、债务承担等事项没有订立书面合伙协议，在合伙开始初期原告庞金宏负责保管部分账务，在开始向外售沙过程中出现原、被告未经双方一致同意私自售沙情况，为此原、被告双方关系恶化，酿成纠纷，2016年3月17日，原告庞金宏向法院起诉请求判令解散合伙关系，分割合伙共同财产。起诉前因原、被告没有就合伙账务进行清算，导致账务不清，诉讼中本院两次主持原、被告就合伙账务清算，清算后部分账务已清，一是经原、被告一致同意，2015年5月至7月共同给古浪拌合站、中林公司等地售沙，共计得款29930元；二是按揭购买的装载机一辆在付了首付100000元后被告董敬武、鲁鹏用三方共同销售的沙款29930元支付了按揭款，2015年11月原告庞金宏用给河南人拌合站销售的413车沙款中有20000元支付了按揭款，至起诉前（2016年3月17日）被告董敬武垫付41000元按揭款，以上共计已付装载机按揭款190930元；三是在合伙经营期间原告庞金宏购买纱网、混凝土、付广告费共垫付5570元，垫付装载机油款1303元（2015年11月7日），被告董敬武除垫付装载机垫付41000元外还为沙场垫付生活用煤1700元，被告鲁鹏除垫付沙台大梁款2000元外为装载机加油垫付3493元，垫付装载机保养费1830元。在本案诉讼中，原、被告均认为对方有私自售沙行为，要求对方提交票据一并清算，双方均不提所有供票据进行清算，但经双方估算达成一致意见，即至2016年5月30日，原、被告现存的沙子有4100车，原告庞金宏自认自己销售了900车沙子，其中销售的沙款中有20000元（售给河南人拌合站413车）交了装载机按揭款，被告鲁鹏、董敬武自认起诉前共销售了200车沙子，其中有90车的沙款29930元交了按揭款，起诉后至2016年5月30日给金港公司销售116车，共3.9万元，沙款没有收回。双方一致承认在诉讼期间兰州新区综合执法队将20车沙子倒掉。上述事实原、被告双方陈述基本一致，并有双方提交的出资确认记录、土地租赁协议、部分售沙票据等证据证明属实，本院予以确认。本院认为，本案原、被告双方口头约定各自提供资金、实物合伙开办沙场共同经营，并实际履行了出资义务，开展了共同经营活动，符合法律关于个人合伙基本构成要件的规定，属于个人合伙。原告提出的解散合伙关系实质为退伙的请求，应根据《中华人民共和国民法通则》（以下简称《民法通则》）及最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》（以下简称《民通意见》）的规定处理。《民法通则》及《民通意见》规定，合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理，书面协议未约定的，原则上应予准许。本案原、被告从2014年11月开始合伙至起诉前虽然有合伙名义，但因双方矛盾较大难以持续经营，实际已名存实亡，原告起诉后至2016年5月30前因配合清算需要，双方仍从事部分合伙经营行为，被告董敬武、鲁鹏同意算清账务后解散合伙关系，因此，对原告庞金宏解散合伙关系的请求本院予以支持。《民通意见》第五十四条规定，合伙人退伙时分割的财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权债务；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条规定，人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决，对于原告庞金宏分割合伙财产的请求本院予以支持，因此，本案中部分事实已经查清，依法可就已清算清楚的合伙财产按合伙人的出资比例予以分割。本案中合伙财产应包括5738车沙子（每车平均25㎥），沙台一座，按揭购买的装载机一台，经营过程中部分沙子被出售，实际剩余沙子4100车；债权有被告董敬武、鲁鹏销售给金港公司116车沙子的应收款3.9万元；债务有装载机尚未还清的余款（有待原、被告进一步清算）；在清算过程中原告庞金宏自认销售沙子900车，被告董敬武、庞金宏自认共销售沙子316车（起诉前200车，起诉后至2016年5月30日116车），被执法队倒掉20车，实际还有402车沙子亏空（5738﹣4100﹣900﹣316﹣20＝402）。原、被告在合伙过程中均有垫付有关费用的情况，垫付款不作为投入资产也不作为共同债务，应当先行析出，可折算成沙子析出，原、被告对于售沙的价格有争议，但是购进沙子时每车25㎥200元（含运费）没有争议，即每㎥8元，告庞金宏购买纱网、混凝土、付广告费共垫付5570元，垫付装载机油款1303，共计6873元，可折算34车沙，董敬武为沙场垫付生活用煤1700元，可折算9车沙，鲁鹏为装载机加油垫付3493元，为保养装载机垫付1830元，共计5323元，可折算27车沙。折算后应当先行析出的沙子共70车。由于原告庞金宏自认的900车中有413车的沙款中的20000元支付了装载机按揭款，按每车25㎥，每㎥20元折算，应有40车（20000÷20÷25=40）的沙款垫付了装载机按揭款，董敬武、鲁鹏自认的316中有90车的沙款支付了装载机按揭款，双方共有130车（40+90=130）沙款因支付了按揭款，该130车沙子不再参与分割，有关装载机的账务由原、被告双方再行清算，所以应当参与分割的沙子基数为5116车（5738-402-20-40-90-70=5116），原告庞金宏应分得其中的2415车（5116×47.2%≈2415），由于其已经拉走了860车（900-40=860），实际应再分得1555车（2415-860=1555），被告董敬武、鲁鹏应分得2701车（5116×52.8%≈2701），董敬武、鲁鹏已经拉走了226车，实际应再分得2475车（2701-226=2475），董敬武和鲁鹏各自实际再分得1237车（2475×50%≈1237）。由于原、被告没有提供合伙财产装载机的购车发票、按揭贷款借据及还款票据，且被告董敬武和鲁鹏均提出各自后续还在还款，有关装载机的账务仍然不清，沙台一座由于存在拆除可能，其价值可能减少，价值不确定，账务也不清，被告董敬武、鲁鹏认为庞金宏私自拉走的数量大于900车，亏空的沙子应当由庞金宏承担，对于亏空的402车沙子及已经灭失的20车沙，原、被告双方也没有清算清楚，因此对装载机、沙台、亏空的资产及其他财产没有清算完结的财产本院不予分割，原、被告自行清算完结后可另行主张；对于原、被告各自销售出去没有收回的沙款，原、被告各自自行回收，本院不再分割。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十二条、五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条规定判决如下：原告庞金宏、被告董敬武、被告鲁鹏之间的合伙关系于2016年5月30日终止。原告庞金宏分得现存沙子4100车（每车25㎥）中的1589车（1555+34=1589），被告董敬武分得1246车（1237+9=1246），被告鲁鹏分得1264车（1237+27=1264）。驳回原告庞金宏其他诉讼请求。减半收取的案件受理费5252元，由原告负担3151.2元，由被告董敬武负担1050.4元，由被告鲁鹏负担1050.4元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  薛国锋二〇一六年六月二十七日书记员  刘双双