吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉24民终192号
上诉人（原审原告）：段吉生。
上诉人（原审被告）：和龙北方水泥有限公司。
委托诉讼代理人：郑花，吉林华烁律师事务所律师。
上诉人段吉生与上诉人和龙北方水泥有限公司（以下简称北方公司）因劳动争议一案，不服和龙市人民法院（2016）吉2406民初454号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
段吉生上诉请求：撤销一审判决，支持段吉生在一审中的诉讼请求，由北方公司承担一、二审诉讼费。事实与理由：一、一审判决确定的节假日加班工资和带薪年休假工资错误。1.用人单位安排劳动者在法定节假日工作，应另外支付不低于300%的工资。对此，原劳动部有明确规定。2.双方签订的劳动合同明确约定，双方共同遵守《劳动法》、《劳动合同法》等法律法规。这些法律法规中明确规定劳动者每月工作天数应按20.92天计算。北方公司没有按每月工作20.92天的标准执行，违反了双方的约定，应承担法律责任。3.一审法院以每月30天为基数计算段吉生的加班工资错误。《吉林省企业工资支付暂行规定》第十六条规定劳动者每月平均工作20.92天，《劳动法》第五十一条规定法定假日用人单位应当依法支付工资。北方公司的行为违反上述法律法规的强制性规定。应以每月21.75天为基数计算段吉生的加班工资。二、一审判决以30天为基数计算日工资并判决北方公司按200%的标准支付给段吉生未休年休假工资违反法律规定。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人月工资除以月计薪天数21.75天进行折算。北方公司未安排段吉生休年休假，北方公司对此并未与段吉生协商或征得段吉生同意。一审判决违反了《职工带薪年休假条例》第五条第三款：“对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的强制性规定。三、要求北方公司赔偿违法解除劳动合同诉讼期间收入损失的法律依据为《劳动法》第九十八条、《合同法》第一百零七条等规定。四、二倍工资属于劳动报酬，双方对此发生争议的，仲裁时效期间应从解除劳动关系之日开始计算，本案存在仲裁时效中断的情形。
北方公司答辩称：段吉生关于双倍工资的仲裁时效期间为2009年1月1日至2009年12月31日止。段吉生的请求已超过仲裁时效期间。根据劳动法规定，用人单位有权根据单位的特点自主确定本单位工资分配方式和工资水平，北方公司在生产期间按平均每月30天核定工资不违反法律规定，也不低于最低工资标准。北方公司一直执行该标准，包括段吉生在内所有员工均未提出异议，该工资分配方式应予支持。
北方公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回段吉生的诉讼请求，由段吉生承担一、二审诉讼费用。事实与理由：北方公司与段吉生于2014年12月30日已解除劳动关系，段吉生于2016年5月申请劳动仲裁，已超过一年的仲裁时效期间。
段吉生答辩称：段吉生在没有解除劳动关系之前已主张权利，本案存在仲裁时效中断的情形，没有超过仲裁时效期间。
段吉生一审中请求：要求北方公司支付，1.2008年1月1日至2008年11月30日期间未订立书面劳动合同的二倍工资12650元；2.2008年1月1日至2010年12月30日期间双休日、法定节假日、未休年假加班工资26795元以及25%的赔偿金6698元；3.因未提前30日通知原告而终止劳动关系，被告应向原告支付待通知金2700元；4.2008年1月至2010年12月三班倒夜班津贴5400元；5.违法解除劳动合同诉讼期间工资收入损失赔偿19040元，合计70583元。
一审法院认定事实：原告自1983年12月31日开始在八家子林业局工作，1997年1月15日，八家子林业局水泥厂将产权转让至德全实业集团（2001年更名为吉林德全水泥集团有限公司），原告自2004年3月至2007年12月在吉林德全水泥集团股份有限公司工作，因吉林德全水泥集团股份有限公司改制，双方于2007年12月协商解除劳动合同，吉林德全水泥集团股份有限公司已经向原告支付了解除劳动合同经济补偿金。后原告一直在被告北方公司处工作，并于2012年1月1日双方签订了书面劳动合同书，合同期到2015年12月31日，劳动报酬由被告北方公司支付，原告的劳动报酬与同工种的被告北方公司其他职工一样。原告在被告处从事电工班班长工作。被告对原告实行综合计算工时工作制，并已在和龙市人力资源和社会保障局进行了备案，但并未经过相关部门审批。被告北方公司实行绩效工资，在完成工作任务的前提下，按核定的岗位工资标准开资，根据完成任务的情况，按比例为原告开资，原告的工资平均到30天或31天，每少上一天班就扣相应工资。被告已为原告支付放假期间生活费。
被告在每年10月份至次年2月实行放假，放假期间每月按和龙市最低工资标准为原告发放生活费。原告2008年核定工资为1150元，2009年核定工资为1250元，2010年核定工资为1550元。原告于2014年12月30日离开被告北方公司，原告未在解除（终止）劳动合同证明书中签字确认，但庭审中表示被告北方公司向其支付的9760元经济补偿金其已收到。
嗣后，原告向和龙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，和龙市劳动人事争议仲裁委员会以申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效为由，于2016年5月18日作出和劳人仲不字（2016）79号不予受理通知书。
另查明：原告向和龙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，和龙市劳动人事争议仲裁委员会于2014年12月30日作出和劳仲字（2014）第137号裁决书，一、被申请人于本裁决生效后十日内支付给申请人2013年带薪年休假报酬833.33元；二、被申请人按照规定为申请人支付2014年11月至2015年2月份放假期间生活费；三、驳回申请人要求被申请人支付法定休息日、法定节假日加班公司、带薪年休假报酬、工龄工资、住房公积金、拖欠工资的逾期损失及主张权利期间发生的交通费、午餐费等损失的仲裁请求。原告因不服该裁决，向本院提起诉讼，本院于2015年9月25日作出（2015）和民初字第108号民事判决书，判决一、被告和龙市北方水泥有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告段吉生支付休息日工资、法定节假日工资、带薪休假工资合计21116元；二、驳回原告段吉生的其他诉讼请求。原告不服该判决，上诉于延边州朝鲜族自治州中级人民法院，延边州朝鲜族自治州中级人民法院于2015年12月17日作出（2015）延中民一终字第626号民事判决书，判决一、撤销吉林省和龙市人民法院（2015）和民初字第108号民事判决；二、上诉人和龙北方水泥有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付上诉人段吉生休息日工资、法定节假日工资、带薪休假工资合计27317元；三、驳回上诉人段吉生的其他诉讼请求。
再查明，原告又于2015年向和龙市人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求项目有：1、被申请人支付给申请人解除劳动关系经济补偿金78140元；2、2014年12月20日至2015年6月18日劳动关系存续期间工资23442元。和龙市劳动人事争议仲裁委员会于2015年7月6日作出和劳仲裁字（2015）第23号裁决书，原告不服该裁决，向本院提起诉讼。本院于2015年9月25日作出（2015）和民初字第567号民事判决书，判决一、被告和龙北方水泥有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告段吉生支付解除合同经济补偿金9140元；二、驳回原告段吉生的其他诉讼请求。原告不服该判决，上诉于延边朝鲜族自治州中级人民法院，延边朝鲜族自治州中级人民法院于2015年12月29日作出驳回上诉，维持原判的判决。
一审法院认为：原告自2004年开始一直在被告北方公司工作，并于2012年1月1日签订了劳动合同，因此原告段吉生与被告北方公司之间形成了劳动关系。
对于原告段吉生要求被告北方公司支付2008年1月1日至2010年12月30日期间的法定休息日加班工资的诉讼请求，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。本案中，被告北方公司在生产期间按平均每月30天工作日核定劳动者岗位公司，对此劳动者在开始时就知道。被告北方公司一直实行该岗位工资标准，劳动者对此未提出异议，且经核算北方公司应支付劳动者的工资并不低于当地最低工资标准，其按平均每月30天计算劳动者工资的方式并不违法。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款第（二）项之规定，原告2008年、2009年、2010年应休息双休日天数均为104天，而实际休息的双休日天数在2008年、2009年、2010年均为0天，对于未进行补休的休息日，应支付200%的工资，但被告北方公司已支付每月工资，其中包含休息日单倍工资，因此应补发部分为未补休休息日的单倍工资，2008年3987元（1150元÷30天×104天×100%）；2009年4333元（1250元÷30天×104天×100%）；2010年5373元（1550元÷30天×104天×100%），合计13693元。对于原告段吉生要求被告北方公司支付2008年1月1日至2010年12月30日期间的法定节假日加班工资、带薪年休假报酬的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款第（三）项之规定，原告2008年、2009年、2010年法定节假日均为11天，因北方公司每月支付工资中包含法定节假日的单倍工资，因此应补发的部分为法定节假日的200%的工资，2008年843元（1150元÷30天×11天×200%）；2009年917元（1250元÷30天×11天×200%）；2010年1137元（1550元÷30天×11天×200%），合计2897元。参照中华人民共和国人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，原告2008年、2009年、2010年带薪休假日均为15天，因被告北方公司每月支付工资中包含带薪休假日的单倍工资，因此应补发的部分为带薪休假日的200%的工资，2008年1150元（1150元÷30天×15天×200%）；2009年1250元（1250元÷30天×15天×200%）；2010年1550元（1550元÷30天×15天×200%），合计3950元。被告北方公司应向原告段吉生支付双休日工资、法定休假日工资、带薪休假日工资共20540元（13693元+2897元+3950元）。
对于原告要求被告支付2008年1月1日至2008年11月31日期间未订立书面劳动合同的二倍工资12650元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人指导或者应当知道其权利被侵害之日起计算”《劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日其满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资”之规定，本案中，因吉林德全水泥集团股份有限公司改制，原告段吉生与其解除劳动合同的时间为2007年12月份，而原告与被告签订劳动合同的时间为2012年1月1日，法律具有公开性，因此自双方劳动关系建立满一年，劳动者对用人单位应承担的双倍工资支付义务应当明确，即视为原告应当知道其权利受到侵害，故原告段吉生申请双倍工资的仲裁时效应自2009年1月1日至2009年12月31日止。原告的该项诉讼请求已过仲裁时效，故本院不予支持。
对于原告段吉生要求被告北方公司支付2008年1月1日至2010年12月30日期间加班工资（未休双休日、未休法定节假日、未休带薪休假日）25%的赔偿金6698元、未提前三十日通知原告而终止劳动关系的待通知金2700元、夜班津贴5400元、诉讼期间工资收入损失19040元的诉讼请求，该几项诉讼请求，无法律依据，故对原告的以上诉讼请求，本院不予支持。
对于被告主张原告所要求的2008年1月1日至2010年12月30日期间法定节假日、法定休息日、带薪年休假加班工资的请求已过时效的辩解，原告段吉生虽于2014年向和龙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁时未对该部分进行申请，但其在2015年1月21日向本院起诉时主张过该期间的法定节假日、法定休息日、带薪年休假加班工资，根据《民法通则》第一百四十条“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起诉讼时效期间重新计算”之规定，原告的诉讼时效自2015年1月21日开始中断，故对被告的上述辩解，本院不予采纳。
综上，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百四十条，《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十四条第二款、第七十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，判决：一、被告和龙北方水泥有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告段吉生支付休息日工资、法定节假日工资、带薪休假工资20540元；二、驳回原告段吉生的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告和龙北方水泥有限公司负担。
经本院审理对一审查明的事实予以确认。另查明，段吉生在（2015）和民初字第108号案件中要求北方公司支付2008年1月至2014年12月期间的加班工资、未休带薪年休假工资。本院于2015年12月17日作出（2015）延中民一终字第626号民事判决，因段吉生对2008年至2010年期间的加班工资等未申请仲裁，该案对此部分未予审理。本院（2015）延中民一终字第658号民事判决中认定北方公司裁减人员符合法律规定，北方公司应支付段吉生因经济性裁员而解除劳动关系的经济补偿金。
本院认为，段吉生于2015年已向北方公司主张过2008年至2010年期间的加班工资、未休带薪年休假工资，其于2016年5月18日对此申请仲裁，并未超过一年的仲裁时效期间。北方公司关于段吉生该主张已超过仲裁时效的上诉主张没有依据，不予支持。
《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。该二倍工资中增加一倍的工资属于对用人单位不与劳动者订立书面劳动合同的惩罚性赔偿，其性质不属于劳动报酬，其仲裁时效应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，即仲裁时效期间为一年。段吉生于2016年申请仲裁时主张的2008年一年的加倍赔偿部分的工资，已超过仲裁时效期间，不予支持。
北方公司在生产期间按平均每月30天工作日核定劳动者岗位工资，对此劳动者在开始时就知道。北方公司一直实行该岗位工资标准，劳动者对此未提出异议，且经核算北方公司应支付劳动者的工资并不低于当地最低工资标准，根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条：“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。”之规定，应认定北方公司按平均每月30天计算劳动者工资的方式并不违法，对段吉生关于按每月21.75天计算日工资的主张不予支持。一审对于段吉生2008年至2010年期间的休息日、法定节假日加班工资及未休带薪年休假期间的工资计算正确，对段吉生的该主张不予支持。对于用人单位安排劳动者加班不支付加班费等，劳动者要求用人单位加付赔偿金的，在《中华人民共和国劳动合同法》施行后，应按该法第八十五条：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金”的规定处理，因段吉生该主张并未经劳动行政部门先行处理，故对于要求北方公司支付25%赔偿金的主张不予支持；
已发生法律效力的本院（2015）延中民一终字第658号民事判决已认定北方公司裁减段吉生等人的行为合法，故对段吉生要求北方公司支付待通知金2700元及违法解除劳动合同诉讼期间工资损失的主张不予支持。段吉生要求北方公司支付夜班津贴等主张没有充分的依据，不予支持。
综上所述，段吉生、北方公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人段吉生与上诉人和龙北方水泥有限公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 李照令
审判员 宋 丹
审判员 张 丽
二〇一七年三月六日
书记员 朴珍真