山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋01刑终161号
原公诉机关古交市人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵育琪，男，1965年11月27日出生于四川省自贡市，汉族，大专文化，太原市财贸专科学校教师，住太原市。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2015年6月9日被古交市公安局刑事拘留，经古交市人民检察院批准于2015年6月17日被执行逮捕。现羁押于古交市看守所。
辩护人周俊英。
辩护人于尚平。
太原市古交市人民法院审理太原市古交市人民检察院起诉指控原审被告人赵育琪犯诈骗罪一案，于2016年11月17日作出（2016）晋0181刑初6号刑事判决。原审被告人赵育琪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人，并听取了辩护人的辩护意见。认为事实基本清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，2013年嘉祥县润东贸易有限公司副总经理朱某向被告人赵育琪表达了该公司有从山西省采购煤炭的业务需求，要求对方必须是国有企业。赵育琪找到邢某，让邢某在古交联系一个有煤炭发运资质的国有企业。2013年7月赵育琪和邢某找到西山煤电集团有限责任公司古交多种经营公司员工邹某谈发煤的事，邹某把赵育琪和邢某介绍给西山煤电集团有限责任公司古交多种经营公司副总经理刘某。赵育琪自称代表山东嘉祥县润东贸易有限公司来山西洽谈煤炭业务，能预付煤款。双方谈好，西山煤电集团有限责任公司古交多种经营公司负责发运，赵育琪和邢某负责组织煤炭上站。在赵育琪的撮合下，2013年8月1日西山煤电集团有限责任公司古交多种经营公司与嘉祥县润东贸易有限公司签订煤炭购销合同，2013年9月9日西山煤电集团有限责任公司古交多种经营公司与嘉祥县润东贸易有限公司签订了第二份煤炭购销合同和补充协议，约定了具体事宜。嘉祥县润东贸易有限公司分三次付给西山煤电集团有限责任公司古交多种经营公司1800万元的预付款，其中于2013年8月14日付500万元，9月13日付1000万元，10月25日付300万元。西山煤电集团有限责任公司古交多种经营公司要求必须由有煤炭经营资质的单位来供煤，邢某就将有煤炭经营资质的古交市世昌洗煤有限公司的负责人闫某介绍给了赵育琪，双方谈妥相关事宜，由古交市四昌洗煤有限公司负责加工原煤。赵育琪雇佣了孟某具体负责。2013年8月1日古交市世昌洗煤有限公司与西山煤电集团有限责任公司古交多种经营公司签订了煤炭购销合同，西山煤电集团有限责任公司古交多种经营公司按照赵育琪的意见两次付给古交市四昌洗煤有限公司360万元，其中2013年8月16日付300万元，2013年8月23日付60万元。在汇款凭证存根上有赵育琪的签名。后邢某又将有煤炭经营资质的古交市万兴源洗煤有限公司的负责人薛某介绍给了赵育琪，双方谈妥相关事宜。2013年9月9日，太原西山古交劳动服务公司（和西山煤电集团有限责任公司古交多种经营公司同一单位）和古交市万兴源洗煤有限公司签订了的煤炭购销合同，太原西山古交劳动服务公司分六次付给古交市万兴源洗煤有限公司910万元，其中2013年9月16三次付600万,2013年10月8日两次付110万元，2013年10月29日付200万元。
2013年8月20日，古交市世昌洗煤有限公司根据赵育琪要求，向赵育琪的银行卡上转了170万元。
根据赵育琪的要求古交市万兴源洗煤有限公司分五次转给赵育琪银行卡157万元，其中2013年9月26日转12万元，9月27日转15万元，10月12日转10万元，11月3日转50万元，11月14日转70万元。2013年9月17日由赵育琪向古交市万兴源洗煤有限公司打借条，古交市万兴源洗煤有限公司转到邢长洪农村信用社卡上235万元，2013年9月19日根据赵育琪的要求将邢某将其中82万元转到赵育琪的农村信用社卡上，赵育琪用该款归还的欠杜某50万元。
赵育琪取得上述款项后，赵育琪向龙泉公司购煤花了130万元、装车费、捡矸石花了40144元，让孟某买矸石煤付21万元，向李某购煤付50000元，向闫淑红购煤付25万元，向王海明购煤付148200元。
2013年11月10日，赵育琪与古交市鑫豪煤业有限公司签订了煤炭购销合同，付给古交市鑫豪煤业有限公司耿燕龙80万元购煤款，由于该合同未履行，2014年1月7日，耿燕龙退还赵育琪80万元，2014年1月24日赵育琪退还古交市万兴源洗煤有限公司60万元。
案发后被告人赵育琪的近亲属与古交市万兴源洗煤有限公司的薛某达成退赔协议，并已履行。被告人赵育琪得到了薛某的谅解。
证实上述犯罪事实的证据有：
1、被告人赵育琪的供述，2013年夏天我去山东嘉祥县润东贸易有限公司和该公司业务负责人朱某联系，山东嘉祥润东贸易有限公司想在山西开展购煤业务，但是有个前提条件就是只跟国有企业合作。我就回到山西把山东嘉祥贸易有限公司的意向传达给了我以前的学生邢某。邢某就联系了西山煤电古交多经公司，西山煤电古交多经公司就给山东嘉祥县润东贸易有限公司发了邀请函，朱某来古交考察后，双方就达成合作意向。内容是山东嘉祥县润东贸易有限公司出资给西山煤电古交多经公司，西山煤电多经公司把煤炭发运到山东嘉祥县润东贸易有限公司指定的位置。山东嘉祥县润东贸易有限公司就分三次给西山煤电古交多经公司打了1800万元的预付款。西山煤电古交多经公司又与古交四昌有限公司和古交市万兴源有限公司签订了煤炭加工合同，上述这两家公司又与我口头约定了煤炭买卖协议，他们两家公司给我钱，我帮他们买煤。四昌公司一次给我打了170万元，万兴源给我打了220万元。这些钱都是购煤和办事的相关费用花了，我雇佣人工及租赁办事处是我个人行为。2013年9月17日薛某转给邢某235万元，是我给薛某打的条子，是邢某让我后补的。2013年9月19日我在太原市城区农村信用社南内环分社开了卡，万兴源洗煤有限公司把钱打给邢长洪后，邢某用他弟弟邢长洪的卡给我打了82万元，这个钱是让我用于购煤的煤款。我介绍山东嘉祥润东有限公司和西山煤电古交多经公司的劳务费，我还了借杜某的50万元。薛某给我转的12万元，15万元，10万元以及两次给我转的120万元，是邢某和我谈的1800万元的5%到10%的劳务费。剩下的就是买了煤了。是世昌公司委托我办事花了，是闫某和邢某还有我三人在一起敲定的办什么事花多少钱的。其中向龙泉购煤130万元、装车费、捡矸石40144元；当年中秋节邢某拿了30000元送礼及处理其他业务花了。还有收到万兴源157万元是万兴源委托其办事花了，是邢某、薛某和我三人在一起敲定的办什么事花多少钱的。其中处理山东华润电厂煤泥事件包干费20万元，联系山东石衡电厂花费包干费10万元，处理石衡电厂煤不合格17万元。当时在古交东站站台上看到这一事件的有朱某、朱某的工作人员潘越，邢某、邢长洪、孟某，当时朱某亲自带车从山东来到古交东站，且在站台上指出了上站的煤水分过高，内部掺有煤泥，需要邢某做出解释，当时邢某给闫某打了电话，闫某明确说明煤中的煤泥为精煤煤泥，具有很高的热量，而邢某在现场也将此话转告了朱某，朱某并未说可否。而这一列带有煤泥、且水分超标的煤到达徐州后，当地接收方就向朱某转发了煤炭到达后实际情况的照片，而朱某给我转发时我未曾收到照片，只收到他打电话告知我的情况，需要我去解决，并通知古交方的邢某。我将此事告知了邢某、闫某、薛某，要求他们拿出处理意见，他们委托我处理此事，我通过济南国电结算中心小秋处理了此事，总费用17万元。是在我将这一列不合格的煤做工作使电厂收下卸车且出具结算书以后，他们才付给我。第二，关于办理石衡电厂与山东嘉祥润东公司购销煤炭一事，朱某在撒谎，他没有一次去过石衡电厂，他甚至不知道石衡电厂是如何结算的，如何开票的，甚至连石衡电厂合同部的具体负责人是谁不知道，怎么能说他就能全权处理这一合同，怎么能说他就能签订如此难以签订的合同。是因为我通过国电济南结算中心的小秋给他办理了此事，并且这件事在我办理完之后，后续给电厂送煤的收煤工作，给电厂收取结算单和根据电厂的结算单给电厂开具相应的增值税发票的所有工作都是在我指导他的工作人员潘越一步步完成的。因此为了签这份合同，我确实在合同签订完之后按照事先邢某、薛某对我提出降低运煤的成本，需要从济南170元铁路运费的高费用降低到送往山东泰安石衡电厂133元的低运费的请求下，并且许诺办成此事愿出10万元的费用。第三，关于送往山东石衡国电发电有限公司掺有大量矸石，电厂拒收这一列，且当时电厂由于检查部门发现有大量的矸石要将此列煤外卸（不许进煤场），外卸将意味着每天交付铁路每吨10元的占地费。在此列发出的第二天早晨邢某给我打电话，要求我马上到古交来有重要事与我谈。约谈的地点在古交市，我不知道在那条街，但那地方有一个工商行，好像有一个大的超市的路口转进去，见到我后，他当时身边带着邢长洪、孟某、弓永鸿，还有一人我不知道名字，都是头天晚上参与装车的人，并且向我也证实这列煤是从多经公司筒仓内装的车，内含大量矸石，需要我协助处理，务必使电厂将煤炭收下，我按照邢某的要求通过小秋将此列煤使电厂按合格煤收下，且在原热量4800大卡的情况下提到了5170大卡，有结算单为证。为处理这一列煤，我们事先商量包干经费20万元。第四在邢某、闫某、薛某对我的请求下，我帮助他们完成了送往国电石衡电厂，每列煤由4800大卡提高热量不低于200大卡，硫不超过1.2，水分小于10的要求。因此每一列需要支付给相关处理此事的人员三万元，而此事也都由小秋代理。因此送往石衡电厂的煤共四列，一共支付了提高热量的费用12万元，而提高的热量当时的每一大卡的结算价是9分8至1毛，因此邢某、薛某、闫某通过我的工作争取了每一列不低于36000元的提高热量的纯利润，而这些利润与我没有任何关系。第五，支付过山东石衡站铁路衡费用每月一万元，共两万元。目的是为了按邢某、薛某、闫某的要求达到减少亏吨等目地支付的，我也做到了。向孟某买矸石21万元，李某购买83000元，向闫淑红购煤25万元，向王海明购煤148200元，买了一笔挖山煤5万元是邢某联系好煤向我拿的钱，邢某还向我拿149700开工资，办票五次40000元，批保费三次12万元，办事处花了98000元。孟某是我雇佣的，负责煤炭采购、运输、上站。2013年邢某带我去西山煤电拿铁路大票时，我签过一次字。我和山东嘉祥县润东贸易有限公司没有任何关系，只跟朱某有个人关系。
2、证人薛某的报案材料和证言，我是万兴源洗煤有限公司的承包人，2013年9月份在古交马兰滩我的办公室邢某和一个叫赵育琪来找我，邢某说赵育琪在做煤炭生意，现在想用一下我承包的万兴源洗煤厂有限公司的账户结算，替赵育琪开票，每结算一顿给我10元的手续费，我同意和赵育琪合作，考虑到赵育琪是邢某的老师，出不了事，赵育琪拿着山东嘉祥县润东贸易有限公司的邀请函，说是代表嘉祥县润东贸易有限公司。我就和古交劳动服务公司签了合同。我不参加经营，所有经营都是赵育琪说了算，所有开支都是根据赵育琪的指示开支。西山煤电古交劳动服务公司从2013年9月16日开始分六次往我的账户上转入910元，这些钱就是赵育琪指示西山煤电古交劳动服务公司打入我公司账户的，我认为自己只是挣个开票费，所以就根据赵育琪的指示支付出去。共付出8276277元，现在古交西山劳动服务公司又问我要240万元。关于235万元的事，是2013年9月17日，我、邢某、赵育琪在古交马兰滩我的办事处说这个事。当时赵育琪要235万元出去定煤，但是当时我公司只能给信用社的账户打钱，赵育琪又没有信用社的账户，邢某也没有，邢某说他弟弟邢长洪有信用社的账户，赵育琪也同意先打到邢长洪的账户由他支配，赵育琪给我出示了借条。我就给邢长洪的卡上转了235万元。2013年9月26日根据赵育琪的指示转给他个人卡上12万元，9月27转15万，10月12日转10万，之后又分两次转120万元。后赵育琪又退回60万元。我没有委托赵育琪办理过任何事，也不知道赵育琪去华润电厂处理煤泥的事和去山东石衡电厂包干费的事。
3、证人闫某的报案材料和证言，2013年8月份，邢某带的一个叫赵育琪的人叫上我一起去古交多经公司和刘某去谈煤炭发运的事。当时是邢某和赵育琪从山东把订煤款拿回来，并负责进煤，古交多经公司负责发运，我这里负责把赵育琪和邢某进回来的煤进行加工，并获得每吨20元的加工费，其他的一律不管。由于古交多经公司只对企业，不对个人，所以赵育琪和邢某和我说，让我和多经公司签订煤炭购销合同，然后多经公司把购买款转入我的账户，再由我把钱转给赵育琪和邢某。在古交多经公司刘某办公室，刘某说赵育琪是代表山东嘉祥润东公司的，刘把空白合同拿出来，我当时带的公章就在合同上盖了章。我只负责加工，其他的事我不管，也没有委托赵育琪办任何事，也不知道赵育琪去华润电厂处理煤泥的事和去山东石衡电厂包干费的事。签订合同后，古交多经公司就给我公司转入300万元，后又转入60万元。转入300万元后的第二天我就按照赵育琪的要求把170万转给赵育琪，后又给了赵育琪5万元，2013年8月25日又转给赵育琪10万元。其他的都是按照赵育琪的指示转出去了，现在我公司账户上不到60万元，是我应当得的，现在赵育琪还欠我四万多元。一共进了2万吨煤，我都加工了，并且这些工作都是在赵育琪派驻的孟某监督下进行的。
4、证人邢某的证言，赵育琪是我在太原市财贸学校上学期间的体育老师，2013年6、7月份赵育琪找我，让我在古交市找一个能发运和有能力加工原煤的企业，我就把赵育琪介绍给了西山煤电集团古交多种经营公司，还把赵育琪介绍给了古交市四昌洗煤有限公司的老板闫某。赵育琪说他代表山东嘉祥润东贸易有限公司，卖方必须是国有企业，我就找了西山煤电古交多经公司的邹某。2013年7月份的一天，我和赵育琪、闫某一起在西山煤电古交多种经营公司刘某的办公室谈这个事，当时赵育琪说能代表山东嘉祥润东贸易有限公司，他是山东嘉祥润东贸易有限公司住山西的负责人，山东嘉祥润东贸易有限公司把钱打过来后由他全权负责，古交多经公司负责发运挣发运费，四昌洗煤厂负责加工挣加工费，赵育琪组织进煤。但西山煤电多经公司是国有企业，打钱必须对单位，我就给赵育琪介绍了古交市四昌洗煤有限公司的老板闫某，赵育琪就和闫某谈好加工一顿挣20元的加工费。2013年8月多经公司和古交四昌洗煤厂签订了合同。后来实际操作中因为闫某的洗煤厂开据准销票不顺畅，所以又把山西古交万兴源洗煤有限公司加进来，专门负责开票走账。由于赵育琪确实把钱打过来了，同时山东嘉祥县润东贸易有限公司又给赵育琪出具了邀请函，所以就相信赵育琪是山东嘉祥润东贸易有限公司的代表。我帮助赵育琪在古交采购一些煤。赵育琪也没有给我发过工资，这个业务就是赵育琪负责的，我还帮助赵育琪找了一个开办事处的地方。按照赵育琪的指示给别人开过13300元的工资，这个生意与我无关，不存在我给赵育琪5%到10%的劳务费。我也不知道闫某、薛某委托赵育琪办事的事儿，也没有和赵育琪、闫某、薛某一起商量让赵育琪处理华润电厂煤泥的事和去山东石衡电厂包干费的事。在开展这个业务后，赵育琪要235万购煤，当时万兴源只能给农村信用社的户上汇钱，赵育琪没有农村信用社的账户，我也没有，赵育琪让我找个农村信用社的账户，我就用了我弟弟邢长洪的账户，万兴源公司转到我弟弟邢长洪卡上235万。这些钱都是按照赵育琪的指示付了，开支条据上都有赵育琪的签字。其中按照赵育琪的指示给赵育琪的卡上打了82万元，用于购煤原煤的。还按照赵育琪的指示给人开过13300元的工资。我也没有向赵育琪拿过钱送礼、开工资、办票、批保费。当时是有一个姓孟的给赵育琪负责。
5、证人邹某的证言，2013年7月的一天，邢某领的他老师赵育琪，到古交多经公司我的办公室找我，跟我说他老师赵育琪有资金来源，想通过让我们公司代发煤，我说可以。我就带他们到了我公司副总经理刘某办公室谈这个事，当时谈的我公司只负责给赵育琪代发运，其他不管，煤的来源，煤的质量，煤的上站我们都不管，我公司收取每吨30元的代发费。煤的买卖协议必须的我公司和需方签订，煤款走我们的账户，我们把代发费扣了，剩下的钱再返给他们指定的洗煤厂。后来煤款打过来后，赵育琪和邢某指定了两家洗煤厂供煤。
6、证人刘某的证言,我是古交多经公司的业务副经理，2013年时，我们员工邹某领着邢某和赵育琪来到我办公室找我，赵育琪自称是嘉祥县贸易有限公司来古交联系业务的，赵育琪说嘉祥县润东贸易有限公司可以给我公司打预付款。我公司可否向嘉祥润东贸易有限公司发煤，我说可以。煤的来源由邢某、赵育琪联系古交的洗煤厂，我公司只负责发运挣代发费，就这样说好后。赵育琪和邢某就拿的嘉祥县润东贸易有限公司的合同，我公司就盖了章。嘉祥县润东贸易有限公司就转到我公司账户1800万元的预付款。赵育琪和邢某就联系了古交万兴源洗煤有限公司的薛某和古交四昌洗煤有限公司的闫某。之后我公司就按照赵育琪和邢某的安排与古交万兴源洗煤有限公司和古交四昌洗煤有限公司签订了合同。又按照赵育琪和邢某的安排把钱打到这两家公司的账户。付款凭证上有的有赵育琪的签字，有的赵育琪不在古交，就没有签字，但都是赵育琪同意的。我公司一共向嘉祥县润东贸易有限公司发了七列煤，结算了一千一百多万，2013年底万兴源退回我公司60万元连同预付款剩余的60万元，我公司退还给了嘉祥县润东贸易有限公司，现在两洗煤厂还欠我公司500多万。我公司没有委托赵育琪与山东嘉祥润东贸易有限公司签订合同。
7、证人朱某的证言，2013年7月通过商德志认识了赵育琪，商德志和赵育琪一起来到山东嘉祥润东贸易有限公司，带着古交多经公司的营业执照、税务、发运等手续，自称是西山煤电古交多经公司的员工，并介绍了古交多经公司的基本情况，说他能代表西山煤电多经公司与我公司洽谈煤炭发运业务。我公司要派业务员潘岳去考察都被赵育琪说领导不在拒绝了。我们考虑对方是国企，我代表山东嘉祥县润东贸易有限公司，赵育琪代表古交多经公司就签订了合同。合同范本是赵育琪提供的，我公司根据要求修改了合同后，发到赵育琪的邮箱里，大概过了十来天就把盖有西山煤电古交多经公司公章的合同发到我公司的邮箱，之后我公司也收到了通过快件寄来的合同原件，我公司盖了章后，就把合同原件寄给西山煤电古交多经公司。我公司没有委托赵育琪在山西的业务。合同都是通过邮件签订的，我没有去过古交，我公司也没有人去过古交。赵育琪第三次来我公司时，要求我公司给他发聘书和印制我们公司业务员的名片，我说不可能。赵育琪就说还能联系到其他客户，如果我公司不给他证明，就没法谈业务。因起我公司就给他发了一份邀请函，并把邀请函发到赵育琪指定的邮箱。我公司打给西山煤电古交多经公司1800元，古交多经公司和我公司结算了1100多万的煤款。我公司亏损500多万。这些煤一部分发到徐州华润电厂，另一部分发到石衡电厂。华润电厂并不是我公司的直接合同，我公司都不直接与华润电厂联系。石衡电厂是我公司对他负责。赵育琪不可能与上述两家企业联系。我公司对发给石衡电厂的煤的质量负责，发往华润电厂的质量是我公司签订的贸易公司对他负责，我公司对贸易公司负责。我没有听说西山煤电古交多经公司发往石衡电厂和华润电厂的煤有质量问题，也没有听说过什么包干费。
8、证人王某的证言，我是嘉祥县润东贸易有限公司的总经理，大概是2013年7月赵育琪来到我公司说可以从山西调动过煤来，我表示欢迎。后来我的副总朱某给我汇报说，赵育琪要让我公司给其出具授权委托和印制名片，我没有同意。只是出具了一份邀请函。赵育琪不是我们的员工，我公司也未委托他做古交的业务。所以我让他作为一个中间人只能发邀请函，仅证明我公司有购煤的意愿，但具体的业务都需要我公司业务员操作办理。
9、证人孟某的证言，我是赵育琪派到四昌洗煤厂的工作人员，赵育琪给我发工资。在四昌洗煤厂洗煤时是赵育琪说了算。花钱的事都是赵育琪说了算，没有赵育琪的指示闫某和薛某不可能支付一分钱。2013年10月我是收到赵育琪直接给我的10万元，定了21万的煤，剩余的款是赵育琪直接付得。在四昌洗煤厂加工完煤后，剩余的煤泥以及矸石是赵育琪指示我卖给了河北家了，一共买了十五六万，我把卖下的现金都给了赵育琪了。
10，证人李某的证言，我的老师赵育琪来古交做煤炭生意，和我说要在古交买煤，让我帮助他买煤。我一共定了三次煤，除了赵育琪直接给过我50000元的定金外，其他都是赵育琪给薛某打了电话，我去向薛某拿钱，三次共拿了182700元。
11、证人郭某的证言，我是从2011年开始受雇于赵育琪的，对外宣传是会计，实际就是打扫卫生的。赵育琪用过我的邮箱，接收过电子邮件，西山煤电古交多经公司和山东嘉祥润东贸易有限公司签订合同的范本是赵育琪用我的邮箱发的，赵育琪也没有账目。我是9点到赵育琪的办事处，处理一些日常杂务，赵育琪一般也不去办事处。孟某是赵育琪的学生，曾经和赵育琪跑过业务。
12、证人闫淑红的证言，2013年9月27日，我收到过赵育琪给我打过25万元的购煤款，
13、证人杜某的证言。证实2013年9月23日，赵育琪还过其50万元。
14、龙泉公司的过泵单，证实赵育琪向龙泉公司购买过原煤。
15、西山煤电集团有限责任公司古交多种经营公司情况说明以及西山煤电集团有限责任公司古交多种经营公司和嘉祥县润东贸易有限公司的煤炭买卖合同补充协议，付款凭证，证实2013年8月1日和9月9日，西山煤电集团有限责任公司古交多种经营公司和嘉祥县润东贸易有限公司签订了的煤炭买卖合同和补充协议，嘉祥县润东贸易有限公司分三次共付西山煤电集团有限责任公司古交多种经营公司1800万元的预付款，其中于2013年8月14日付500万元，9月13日付1000万元，10月25日付300万元。
16、嘉祥县润东贸易有限公司的情况说明及邀请函内容，证实2013年8月30日嘉祥县贸易有限公司向赵育琪发出邀请函，内容为，感谢你对嘉祥港开港以来的关注与支持，特别是润东公司煤炭贸易业务上给予大力帮助与协调。为便于能与你保持良好的沟通与合作，更好的发挥您的专业特长与优势资源，现诚邀阁下协助本公司在煤炭业务方面给予帮助与协调，以推动煤炭事业更好的发展。
17、西山煤电集团有限责任公司古交多种经营公司和古交市四昌洗煤有限公司签订的合同和电子汇款凭证，证实2013年8月1日西山煤电集团有限责任公司古交多种经营公司和古交市四昌洗煤有限公司签订了煤炭买卖合同，西山煤电集团有限责任公司古交多种经营公司两次付给古交市四昌洗煤有限公司360万元，其中2013年8月16日付300万元，2013年8月23日付60万元。在汇款凭证底页上有赵育琪的签名。
18、太原西山古交劳动服务公司（和西山煤电集团有限责任公司古交多种经营公司同一单位）和古交市万兴源洗煤有限公司签订的合同和电子汇款凭证，证实2013年9月9日，太原西山古交劳动服务公司和古交市万兴源洗煤有限公司签订了的煤炭购销合同，太原西山古交劳动服务公司分六次付给古交市万兴源洗煤有限公司910万元，其中2013年9月16三次付600万,2013年10月8日两次付110万元，2013年10月29日付200万元。
19、闫某的证言和被告人赵育琪的供述以及借款单、转账凭证，证实2013年8月20日，古交市四昌洗煤有限公司付给赵育琪170万元。
20、古交市万兴源洗煤有限公司付款明细和被告人赵育琪的银行交易明细，汇款凭证及其存根，证实古交市万兴源洗煤有限公司分五次付给赵育琪157万元，其中2013年9月26日付12万元，9月27日付15万元，10月12日付10万元，11月3日付50万元，11月14日付70万元。
21、被告人赵育琪出据的借条，古交市万兴源洗煤有限公司付款凭证，邢长洪的农村信用社卡的转账明细、赵育琪的农村信用社卡交易明细，证实2013年9月17日古交市万兴源洗煤有限公司转给邢长洪235万元，2013年9月19日，邢某用邢长洪的卡转给赵育琪82万元。
22、邢某的证言，开支条据和借条，证实古交市万兴源洗煤有限公司转到邢长洪卡上的235万元的开支条据上有赵育琪的签的赵字。
23、太原市公安局司法鉴定文书，经太原市公安局检验，古交市万兴源洗煤有限公司转到邢长洪卡上的235万元的开支条据上签的赵字是赵育琪本人书写。
24、赵育琪农村信用社卡的交易明细以及杜某工商银行卡交易明细，证实2013年9月23日，赵育琪给杜某50万元。
25、赵育琪与古交市鑫豪煤业有限公司的煤炭购销合同，赵育琪银行卡交易明细，古交市万兴源洗煤有限公司证明，证实2013年11月10日，赵育琪与古交市鑫豪煤业有限公司的煤炭购销合同，赵育琪付给古交市鑫豪煤业有限公司耿燕龙80万元，2014年1月7日，耿燕龙退还赵育琪80万元，2014年1月24日赵育琪退还古交市万兴源洗煤有限公司60万元。
26、协议和谅解书，证实案发后被告人赵育琪的近亲属与古交市万兴源洗煤有限公司的薛某达成退赔协议，并已履行。赵育琪得到了薛某的谅解。
27、户籍证明，证实被告人赵育琪系完全刑事责任年龄人。
原审法院认为，被告人赵育琪谎称是嘉祥县润东贸易有限公司的代表，取得古交市四昌洗煤有限公司负责人闫某和古交市万兴源洗煤有限公司薛某的信任。并以购煤的名义向古交市四昌洗煤有限公司和古交市万兴源洗煤有限公司直接支取和通过他人支取共计409万元，除购煤花去199.8344万元和退还古交市万兴源洗煤有限公司60万元外，剩余的149.1656万元用于归还还个人债务和非法占有，其行为已构成诈骗罪。但公诉机关指控被告人赵育琪诈骗409万元与本案查清事实不符，不予支持。被告人赵育琪退赔了古交市万兴源洗煤有限公司的损失，得到了古交市万兴源洗煤有限公司的负责人薛某的谅解，可对其酌情从轻处罚。关于被告人赵育琪辩称和辩护人辩护认为，通过邢长洪的卡转给赵育琪82万中的80万元，是邢某应付给赵育琪的劳务费。本案中煤炭购销合同是西山煤电集团有限责任公司古交多经公司与嘉祥县润东贸易有限公司签订的，邢某不是履行合同的主体，邢某也否认承诺给赵育琪劳务费，赵育琪关于80万元用途的多次供述又不一致，故该辩称和辩护意见，不予支持。关于被告人赵育琪辩称和辩护人辩护认为，赵育琪处理山东华润电厂煤泥事件包干费20万元，联系山东石衡电厂花费包干费10万元，处理石衡电厂煤不合格17万元，是赵育琪和邢某、薛某、闫某一起确定的，通过山东国贸结算中心的小秋处理的。本案中西山煤电集团有限责任公司古交多经公司发给嘉祥县润东贸易有限公司的煤炭的接收厂家是嘉祥县润东贸易有限公司指定的。质量应当由西山煤电集团有限责任公司古交多经公司对嘉祥县润东贸易有限公司负责，嘉祥县润东贸易有限公司对接收煤的厂家负责，并不是古交市万兴源洗煤有限公司和古交市世昌洗煤有限公司直接对接收煤炭的厂家负责。嘉祥县润东贸易有限的副总经理朱某证实并没有煤炭质量等问题，也不需要赵育琪负责协调。薛某、闫某、邢某均能证实没有委托赵育琪处理该事。赵育琪提供的小秋也没有具体姓名、住址、工作单位。故该辩称和辩护意见，不予支持。关于被告人赵育琪辩称和辩护人辩护认为，用于鉴定字迹的检材有涂改的痕迹，检材受到污染。在审理中本院调取了用于鉴定检测的原始凭证，而且鉴定时检材用的也是原始凭据，该原始凭据并没有涂改的痕迹。故该辩称和辩护意见不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人赵育琪犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金100000元；二、未追回的赃款，继续向被告人赵育琪追缴。
一审宣判后，原审被告人赵育琪不服，提出上诉：1、侦查机关发布通缉令的行为不当；2、公诉人提供的证言有大量伪证，一审法院未考虑证人证言的真实性；3、并公（司）鉴（文）字[2016]0073号《文件检验鉴定书》检验材料，侦查机关在提取时，存在程序问题，检验材料受到污染；4、一审审理中，公诉机关两次申请延期审理，随即进行补充侦查，但是补充侦查全部由公安机关进行，违反法定程序；5、原审法院采信未到庭的证人的证言，这种认定、采信证据的程序是违法的。
上诉人赵育琪的辩护人的辩护意见是：1、侦查机关发布通缉令的行为不当；2、公诉人提供的证言有大量伪证，一审法院未考虑证人证言的真实性；3、并公（司）鉴（文）字[2016]0073号《文件检验鉴定书》检验材料，侦查机关在提取时，存在程序问题，检验材料受到污染；4、一审审理中，公诉机关两次申请延期审理，随即进行补充侦查，但是补充侦查全部由公安机关进行，违反法定程序；5、原审法院采信未到庭的证人的证言，这种认定、采信证据的程序是违法的。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，予以确认。
本院认为，上诉人赵育琪虚构其是嘉祥县润东贸易有限公司的代表的身份，以购煤的名义向古交市四昌洗煤有限公司和古交市万兴源洗煤有限公司直接支取和通过他人支取共计409万元，除购煤花去199.8344万元和退还古交市万兴源洗煤有限公司60万元外，剩余的149.1656万元用于归还还个人债务和非法占有，其行为构成诈骗罪。上诉人赵育琪退赔了古交市万兴源洗煤有限公司的损失，得到了古交市万兴源洗煤有限公司的负责人薛某的谅解，可对其酌情从轻处罚。关于上诉人赵玉琪提出”侦查机关发布通缉令的行为不当”的上诉理由及其辩护人提出”侦查机关发布通缉令的行为不当”的辩护意见，经查，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十三条第一款规定，应逮捕的犯罪嫌疑人如果在逃，公安机关可以发布通缉令，采取有效措施，追捕归案。故侦查机关发布通缉令的行为并无不当。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予支持。关于上诉人赵育琪提出”公诉人提供的证言有大量伪证，一审法院未考虑证人证言的真实性”的上诉理由及其辩护人提出”公诉人提供的证言有大量伪证，一审法院未考虑证人证言的真实性”的辩护意见，经查，现有证据不能证明公诉人提供的证人证言系伪证，故该上诉理由及辩护意见不能成立，不予支持。关于上诉人赵育琪提出”并公（司）鉴（文）字[2016]0073号《文件检验鉴定书》检验材料，侦查机关在提取时，存在程序问题，检验材料受到污染”的上诉理由及其辩护人提出”并公（司）鉴（文）字[2016]0073号《文件检验鉴定书》检验材料，侦查机关在提取时，存在程序问题，检验材料受到污染”的辩护意见，经查，现有证据足以证明鉴定时检材用的系原始凭据，该原始凭据并没有涂改的痕迹，故该上诉理由及辩护意见不能成立，不予支持。关于上诉人赵玉琪提出”一审审理中，公诉机关两次申请延期审理，随即进行补充侦查，但是补充侦查全部由公安机关进行，违反法定程序”的上诉理由及其辩护人提出”一审审理中，公诉机关两次申请延期审理，随即进行补充侦查，但是补充侦查全部由公安机关进行，违反法定程序”的辩护意见，经查，《人民检察院刑事诉讼规则》第四百五十七条第一款规定，在审判过程中，对于需要补充提供法庭审判所必需的证据或者补充侦查的，人民检察院应当自行收集证据和进行侦查，必要时可以要求侦查机关提供协助；也可以书面要求侦查机关补充提供证据，故公诉机关要求侦查机关补充提供证据的行为并无不当，该上诉理由及辩护意见不能成立，不予支持。关于上诉人提出”原审法院采信未到庭的证人的证言，这种认定、采信证据的程序是违法的”的上诉理由及其辩护人提出”原审法院采信未到庭的证人的证言，这种认定、采信证据的程序是违法的”的辩护意见，经查，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第七十八条第三款规定，经人民法院通知，证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证，法庭对其证言的真实性无法确认的，该证人证言不得作为定案的根据。本案中的证人证言不属于法庭对其证言的真实性无法确认的情形，该证人证言可以作为定案的根据，故该上诉理由及辩护意见不能成立，不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邢如灏
审 判 员 原俊婧
代理审判员 李 哲
二〇一七年三月二十一日
书 记 员 赵晓琼