浙江省舟山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙舟民终字第42号
上诉人（原审原告）杨贺先。
委托代理人曹汝均。
上诉人（原审被告）舟山市东日建筑有限公司。
法定代表人沈幼飞。
委托代理人陈波。
委托代理人郑凯艇。
上诉人杨贺先与上诉人舟山市东日建筑有限公司（以下简称东日公司）因劳动合同纠纷一案，不服舟山市普陀区人民法院（2012）舟普民初字第1030号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年1月15日立案受理，并依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审查明：杨贺先于2002年3月起在东日公司处从事建筑木工工作，2012年3月28日，杨贺先因东日公司一直未为其缴纳社会保险、签订书面劳动合同等自行离职。期间，杨贺先离职前12个月的工资为118元／工。2011年3月28日至2012年3月28日期间，根据东日公司提供的劳务费清单显示，2011年3月，杨贺先做工54工，日工资为98元／工，已发工资为5292元；之后日工资均为118元，其中2011年4月做工38.6工，已发工资4554.80元；2011年5月做工41工，已发工资4838元；2011年6月做工37工，已发工资4366元；2011年7月做工42工，已发工资为4956元；2011年8月做工47工，已发工资5546元；2011年9月做工47工，已发工资5546元；2011年10月做工45工，已发工资5310元；2011年11月做工42工，已发工资4956元；2011年12月做工12工，已发工资1416元；2012年1月做工6工，已发工资708元；2012年2月做工42.5工，已发工资5015元；2012年3月做工39.5工，已发工资4661元。期间，双方未签订书面劳动合同，东日公司未为杨贺先缴纳社会保险费，未支付加班工资、未安排杨贺先年休假或支付年休假工资，未支付夏季防暑降温清凉饮料费。2012年6月7日，杨贺先向舟山市普陀区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，后该仲裁委员会作出舟普劳仲案裁字（2012）第104号仲裁裁决书，裁决东日公司为杨贺先补缴2002年3月至2012年3月的基本养老保险并支付经济补偿金11549.25元。2012年8月21日，杨贺先向舟山市普陀区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，后该仲裁委员会作出舟普劳仲案裁字（2012）第121号仲裁裁决书，裁决东日公司支付杨贺先加班工资13738.15元、年休假工资2832元、夏季防暑降温清凉饮料费800元。双方均不服上述仲裁裁决而向该院提起诉讼，经双方同意两案予以合并审理。
该院认为，1.双方之间的事实劳动关系明确，应予确认。杨贺先诉请要求确认其与舟山市东方建筑安装公司之间于1995年起即建立劳动合同关系，但除证人证言外，缺乏其他证据证实，该院无法予以确认。因此，该院确认双方之间于2002年3月建立劳动合同关系。2.双方之间应当在用工之日起满一年内签订书面劳动合同，否则东日公司应当承担未签订书面劳动合同的二倍工资，满一年仍未签订书面劳动合同的则视为双方已经签订无固定期限劳动合同，因此，杨贺先诉请未签订书面劳动合同的二倍工资已经超过仲裁时效，不应予以支持。3.东日公司对双方构成劳动合同关系前提下补缴社会保险费的事实无异议，该院予以确认。对于杨贺先要求补缴之前的社会保险费因无法证明用工事实、与东日公司之间的关联性且已超过仲裁时效，东日公司对此明确予以反对，因此，该院不予支持。4.杨贺先以东日公司未及时支付加班工资、缴纳社保、签订书面劳动合同等理由自行离职，因此，东日公司应当支付杨贺先经济补偿金，对于杨贺先认为东日公司违法解除劳动合同要求支付赔偿金的事实该院不予支持，根据工资清单以及杨贺先诉请确定其经济补偿金的计算标准为3540元／月，对于2008年1月1日之前的经济补偿金诉请因不符合法律规定不予支持，故该院确认东日公司应当支付经济补偿金的数额为15930元。5.对于加班时间，杨贺先陈述为9小时算一工，加班半小时算一工，除证人证言外无其他证据证实，东日公司陈述为8小时算一工，根据东日公司提供的劳务费清单显示，2011年3月28日至2012年3月28日期间，杨贺先延长工作时间加班117.60天，休息日加班42天，法定节假日加班7天，东日公司应当支付加班费13546.40元。另外，东日公司应当按照法律规定支付杨贺先年休假工资2360元、夏季防暑降温清凉费800元。对于杨贺先的其他诉讼请求缺乏法律与事实依据，该院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款，《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决：一、东日公司于判决生效之日起7日内支付杨贺先经济补偿金15930元、加班费13546.40元、年休假工资2360元、夏季防暑降温清凉费800元；二、东日公司于判决生效之日起7日内为杨贺先补缴2002年3月至2012年3月的基本养老保险费，应由个人缴纳部分由杨贺先承担。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由东日公司负担。
判决宣告后，杨贺先不服向本院上诉称：原审未将原用人单位舟山市东方建筑有限公司的6年工龄合并计算，请求二审认定；原审未支持不签订劳动合同的双倍工资，法律适用错误，应当支付二倍工资到解除合同为止；原审对东日公司隐匿2011年9月和12月工资单未予查明，而将10个月工资按照12个月平均计算，要求二审查明；原审仅支持一年的加班工资，要求补发17年的加班费1055955元；原审未支持补发劳动工资以及经济补偿金的25%加付赔偿金的请求，请求二审予以支持；原审仅判令东日公司补缴养老保险，对于其他保险费用没有予以补缴，也未判令东日公司赔偿，法律适用不当，要求赔偿其10万元；要求二审予以改判。
东日公司上诉称：杨贺先在近十年间断的受其雇佣从事木工工作，但在公司没活可做的时候，杨贺先就到其他地方打工或者回家休息，原审法院据此认定双方系劳动关系依据不足，判决上诉人支付加班工资、经济补偿金、年休假补偿工资等缺乏事实根据。杨贺先日工资为118元，每月上班21.75天，其他超出部分应为加班费。因此，月工资为2566元，原审以3540元作为计算经济补偿金基数，系事实认定错误。请求二审对此予以改判。
二审审理期间，东日公司提供了财会工资单凭证，经过双方核对凭证中所附的工账单，双方确认原审认定的杨贺先“2011年12月做工12工，已发工资1416元，2012年1月做工6工，已发工资708元”，实际该两张工资领取单据所反映的均应为杨贺先2012年1月份工资。故本院认定杨贺先2012年1月实际领取的工资为2124，而2011年12月工资单没有杨贺先的名字，因该月工资无法查明，故该月不计入平均工资计算。由于上述调整，杨贺先劳动合同解除前12个月平均工资应为4764元。
除上述事实外，本院二审认定的案件事实与原审相同。
本院认为，杨贺先提供的证据表明自2002年3月起其就固定的在东日公司从事木工工作，东日公司认为双方劳动关系在此期间存在间断，但未提供相应的证据，故原审依法认定双方之间系事实劳动关系，法律适用正确。杨贺先主张其在舟山市东方建筑有限公司的6年工龄应合并计算，但未能提供其与舟山市东方建筑有限公司存在劳动关系的证据，对此本院不予认定；对于杨贺先要求未签订劳动合同支付二倍工资，因其主张已经超过仲裁时效，原审不予支持，正确；同理，对于杨贺先主张的加班费本院也不予支持；对于杨贺先主张的加付25%的赔偿金请求，因该请求属于行政处罚范畴，不属于民事法律关系调整范围，故本院不予审理；对于杨贺先要求补缴除养老保险外的其他社保费用，因其他保险费用的性质决定不能予以补缴，故杨贺先要求补缴的请求，不能予以支持，杨贺先据此请求赔偿不能补缴的费用，缺乏法律依据，本院不予支持。由于二审中，东日公司提供新的证据，经核实原审确定的计算经济补偿金标准月工资金额有误，本院予以纠正。依据《劳动合同法》九十七条第三款规定，本案经济补偿金计算年限自2008年起算，故杨贺先要求支付2008年之前的经济补偿金，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款，第三十八条第一款第（二）、第（三）项，第四十六条第一款第（一）项，第四十七条第一款、第三款，第八十二条，第五十一条，第七十二条，第九十七条第三款，第九十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持舟山市普陀区人民法院（2012）舟普民初字第1030号民事判决第二项；
二、变更第一项为：东日公司于本判决送达之日起7日内支付杨贺先经济补偿金21438元、加班费13546.40元、年休假工资2360元、夏季防暑降温清凉费800元；
三、驳回杨贺先的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由东日公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 毛耕炜
审 判 员 李珊燕
代理审判员 王丽民
二〇一三年三月十八日
代书 记员 杨 涛