成都市双流区人民法院民 事 裁 定 书（2017）川0116民特31号申请人:四川省经济技术融资担保中心，住所地成都市青羊区。法定代表人:吴良鸽，主任。委托诉讼代理人：廖海亚，四川路石律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡序言，四川路石律师事务所律师。被申请人：张鹰，男，1988年9月8日出生，汉族，住四川省双流县。申请人四川省经济技术融资担保中心（以下简称“担保中心”）与被申请人张鹰申请实现担保物权一案，本院于2017年5月16日立案后，依法适用特别程序进行了审查。现已审查终结。申请人担保中心称，请求法院裁定准许拍卖或变卖被申请人张鹰提供的位于双流东升街道芳草巷××号×栋×-×号的担保财产（房产证号：双房权证监证字第13××××6号，业务件号：权09××××1）。拍卖或变卖所得价款申请人在被申请人担保的范围内优先受偿。即：本金8000000元、利息（以目前实际代偿数额为基数，按每天万分之五的利率计算，至还清全部借款之日止，每天利息为2241.9元，截至2017年5月3日，利息共计866522.3元）、违约金800000元、律师费200000元。事实与理由：2014年7月30日，成都蜀鹰家具有限公司（以下简称“蜀鹰公司”）与天津银行股份有限公司成都分行（以下简称“天津银行”）签订《流动资金借款合同》一份，约定：天津银行向蜀鹰公司提供借款8000000元；借款期限自2014年7月30日起至2015年7月30日止；利率按人民银行相应档次基准利率上浮20%执行，按日计息，按月结息；借款到期，利随本清。同日，担保中心分别与天津银行和蜀鹰公司签订《保证合同》和《委托担保合同》各一份，《保证合同》约定：担保中心就上述融资借款为蜀鹰公司向天津银行提供担保；担保范围包括主合同项下的借款本金、利息、复利、罚息、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用；担保方式为连带责任保证；保证期间为借款到期之日起两年。《委托担保合同》约定：如果蜀鹰公司不按时向天津银行还款，则按担保总额的10%向担保中心支付违约金；如果担保中心代偿了，蜀鹰公司应三日内一次性支付担保中心代偿的相关费用，否则每天按万分之五的利率赔偿担保中心损失。2014年8月4日，成都市蜀都公证处针对上述《保证合同》出具了（2014）川成蜀证内经字第131413号《具有强制执行效力的债权文书公证书》。同日，张鹰为蜀鹰公司向担保中心提供反担保，并签订《反担保抵押合同》，约定抵押物为张鹰单独所有的住宅，该房屋位于双流东升街道芳草巷××号×栋×-×号。2014年8月4日，担保中心取得了他项权证（双房他证他权字第**××××1号），登记的债权数额为8000000元。因蜀鹰公司未按期向天津银行偿还借款，天津银行要求担保中心承担担保责任，并向法院申请了强制执行。截至2016年5月24日，担保中心已累计向天津银行代偿4482178.14元，但蜀鹰公司并未按合同约定向担保中心支付任何费用。《反担保抵押合同》第六条第（一）款第1项约定，蜀鹰公司不履行到期债务的，担保中心有权实现抵押权。因现已出现蜀鹰公司未按期向天津银行偿还借款的情形，且担保中心已实际承担了担保责任，故担保中心实现抵押权的条件已经成就。根据《民事诉讼法》第一百九十六条、第一百九十七条之规定，特向本院申请实现担保物权。被申请人张鹰称，对申请人担保中心提出的8000000元本金、违约金计算方式、律师费均有异议。本院经审理查明，2014年7月30日，蜀鹰公司与天津银行签订《流动资金借款合同》，蜀鹰公司向天津银行借款8000000元。同日，蜀鹰公司与申请人担保中心签订《委托担保合同》，申请人担保中心接受蜀鹰公司的委托，为蜀鹰公司与天津银行签订的《流动资金借款合同》约定的主债权本金、利息、违约金及债权人实现债权而支出的费用提供连带责任保证。同日，申请人担保中心与天津银行签订《保证合同》，申请人担保中心为蜀鹰公司与天津银行签订的《借款合同》项下借款提供保证担保。2014年7月30日，被申请人张鹰与申请人担保中心签订《反担保抵押合同》，被申请人张鹰以其单独所有的位于双流东升街道芳草巷××号×栋×-×号房屋提供反担保，反担保抵押担保范围包括全部主债权、利息、赔偿金、违约金及申请人担保中心为实现全部反担保债权而支出的全部费用，包括但不限于差旅费、诉讼费、律师费等。该抵押物于2014年8月4日在双流县房地产管理所办理了双房他证他权字第**××××1号《房屋他项权证》，房屋他项权利人为申请人担保中心，债权数额为8000000元。2014年8月4日，四川省成都市蜀都公证处针对上述《流动资金借款合同》出具编号为（2014）川成蜀证内经字第131412号的《具有强制执行效力的债权文书公证书》，针对上述《保证合同》出具编号为（2014）川成蜀证内经字第131413号的《具有强制执行效力的债权文书公证书》。主债权到期后，因蜀鹰公司未按期向天津银行偿还借款，天津银行要求申请人担保中心承担担保责任。申请人担保中心于2014年12月19日、2015年1月20日、2015年2月15日、2015年3月19日、2015年4月20日、2015年5月19日、2015年6月18日、2015年7月20日为蜀鹰公司分别向天津银行代偿50000元，2015年8月20日代偿77774.7元，2015年9月30日代偿72167.44元，上述付款均载明为代偿利息；2016年5月24日代偿4000000元，合计金额为4549942.14元。2016年10月31日，天津银行出具的代偿证明仅载明法院扣划申请人3932236元用于代偿申请人担保的借款人成都蜀鹰家具有限公司的部分债务。认定上述事实的证据有流动资金借款合同、委托担保合同、保证合同、反担保抵押合同、具有强制执行效力的债权文书公证书、他项权证书、业务回单。听证中，申请人委托诉讼代理人胡序言提出变更申请事项为：裁定准许拍卖或变卖张鹰提供的位于双流东升街道芳草巷33号9栋1-3号的担保财产（房产证号：双房权证监证字第13××××6号，业务件号：权09××××1）。拍卖或变卖所得价款申请人在已偿还金额4482178.14元及法律规定范围内的利息优先受偿。本院认为，关于申请人担保中心在听证中变更申请事项。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十九条第二款“授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。”之规定，当事人的委托诉讼代理人须具有特别授权才能在听证中变更申请事项，本案中，申请人担保中心的委托诉讼代理人仅具有一般代理权限，故无权在听证中变更申请事项。关于被申请人张鹰提出的8000000元本金、违约金计算方式、律师费的异议。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百七十一条“人民法院应当就主合同的效力、期限、履行情况，担保物权是否有效设立、担保财产的范围、被担保的债权是否已届清偿期等担保物权实现的条件，以及是否损害他人合法权益等内容进行审查。被申请人或者利害关系人提出异议的，人民法院应当一并审查。”之规定，本案中，首先，申请人是基于反担保行使追偿权，请求行使优先受偿的金额为本金8000000元及利息、违约金800000元、律师费200000元，而申请人的代偿金额仅为4549942.14元。其次，申请人提供代偿金为3932236元这笔，未提供证据证明代偿款项为利息还是本金。综上所述，当事人对实现担保物权有实质性争议，申请人担保中心的申请不符合法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百七十二条第三项规定，裁定如下：驳回四川省经济技术融资担保中心的申请。申请费400元，由申请人四川省经济技术融资担保中心负担。申请人可以向人民法院提起诉讼。审 判 员 胡蓉二〇一七年六月七日法官助理 杨晗书 记 员 熊琴