河北省迁安市人民法院民 事 判 决 书（2016）冀0283民初1413号原告：迁安市金宝商贸有限公司，住所地迁安市东部工业园区聚鑫街699号。法定代表人：叶金宝，该公司总经理。委托代理人：廉海明，该公司部门经理。代理权限特别授权。委托代理人：董祯祯，该公司法律顾问。代理权限特别授权。被告：唐山市荣茂矿业有限公司，住所地迁安市马兰庄镇。法定代表人：宫翠花，该公司董事长。委托代理人：林建东，该公司职工。代理权限特别授权。委托代理人：郭明超，该公司职工。代理权限特别授权原告迁安市金宝商贸有限公司（以下简称金宝公司）诉被告唐山市荣茂矿业有限公司（以下简称荣茂公司）进出口代理合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员徐俊荣适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案情复杂，转为合议庭审理。原告委托代理人廉海明、董祯祯，被告委托代理人林建东、郭明超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2015年8月16日我公司代理被告进口了一船铁矿粉（船名帕拉），数量为14万吨（+/－10%），双方签订了代理协议2015GP/RXH010,信用证号13041010014800。被告应在2015年12月1日前支付货款6869168.05元。但经催告，被告给付了500万元款项，其余款项明确表示无履行能力。故起诉要求被告：1、给付尚欠货款1869168.05元；2、支付自2015年12月2日至2016年2月24日止的利息103149.90元（本金按全部货款6869168.05元计算，利率按照中国人民银行一年期贷款利率4.35%的1.5倍计算）；3、支付自2016年2月25日起至付清之日止的利息（本金按尚欠货款1869168.05元计算，利率按照中国人民银行一年期贷款利率4.35%的1.5倍计算）；4、被告承担本案诉讼费用。被告辩称：对原告的诉讼请求均不予认可，请求法院驳回原告的诉讼请求。帕拉轮下的欠款我方已经通过委托原告向李志杰借款3500万元予以偿还，加上合恒轮、义达轮的应退尾款计算在内，帕拉轮的欠款我方不但已经付清，还付多了，多余的部分应转入其后的年少者轮欠款中；而原告尚未给我方开具增值税发票；本案诉讼费用应由原告承担。经审理查明：原告为被告代理进口铁矿粉。双方于2015年8月16日签订了《代理进口铁矿粉协议》，船名“帕拉”。原告作为甲方，被告作为乙方，协议号2015GP/RXH010。协议第（一）条约定：进口商品为铁矿粉，数量为140000吨（+/10%），船期为2015年8月10日至8月19日。此外，还约定了铁矿粉的品质、价格、装货港、到货港、卸货率、滞期费率。协议第（二）条约定：甲方有权以自己的名义按协议约定与外商签订进口合同，乙方将确认和履行甲方以买方身份代表乙方与外方签订的进口合同中买方的全部义务，并免除和补偿甲方因此发生的一切责任、费用和损失。甲方与外商签订的英文合同需经乙方确认，并作为本协议的附件。第（三）条约定：甲方向乙方收取人民币5.00元/干吨（不含税）作为代理费，代理费应与货款一起支付给甲方。第（四）条约定：乙方应在代理协议签订日起2个工作日内向甲方支付开证保证金人民币570万元，甲方收到保证金后负责对外开证，甲方有权追加保证金。其余货款在甲方收到进口单据后3个工作日内全部付清。如乙方需要融资，甲方可以办理3个月的银行押汇，押汇期间产生的银行利息及相关费用由乙方承担，但全部货款乙方须在甲方押汇到期日前3个工作日全部付清。第（五）条约定：货物到港后由甲方委托报关，乙方协助报关。船到港之前三天，乙方应将港杂、货代代理费付至甲方指定账户，海关增值税由乙方承担，乙方须在海关出具税单后10日内付至甲方指定账户，再由甲方付至相关单位。港口货代由甲方指定，海关放行后货物所有权在甲方，甲方根据实际情况指示港口货代为乙方办理货权转移。第（八）条约定：港杂费、报关代理费、商检费、滞期/速遣费及港口存放费、开证费、银行利息及相关一切费用由乙方承担，为执行合同所产生的印花税、附加税、城建税等小税种均由乙方承担。甲方给乙方开具增值税发票，发票金额按照“进口货物CFR总值×汇率+海关缴纳的增值税+（代理费+开证费+利息+港杂费+报关代理费+商检费+其他）×1.17”计算，或港杂及报关代理费费用原票流转。汇率暂按6.50计算，最终按照实际汇率结算。协议还约定了货物验收方式、风险责任及赔偿处理、结算方式等。协议签订后，被告向原告支付了570万元开证保证金。原告向中国建设银行股份有限公司唐山分行（以下简称唐山建行）缴纳了该保证金，并经该行开立了信用证，编号为13041010014800，该行承兑本次信用证到单下远期汇票。汇票期限为90天，信用证到期日为2015年12月1日。货物于2015年8月28日抵达京唐港。被告应于信用证到期日的前3个工作日，即最迟于2015年11月26日（扣除周六、日），向原告付款58133505.10元人民币（含货款、代理费、税费、港杂、银行费用等各项费用在内）。截止2015年11月26日，被告已付款额为14164337.05元（其中含开证保证金570万、商检费85723元、税款8378614.05元），尚欠43969168.05元未付。银行信用证到期日前，因矿粉价格下跌，被告资金紧张，无法如期偿还银行信用证下款项，经与原告协商，决定寻找第三方托盘（融资）。后第三方李志杰参与进来，原告与之签订了《借款协议》，李志杰借给原告3500万元，借款期限一个月（2015年12月1日至2015年12月31日），被告将经原告代理进口的另外两船的铁矿粉（年少者轮63489.17吨、顽强轮81105吨）质押给李志杰，被告预付给李志杰利息45万元。有了上述借款，原告于2015年12月1日如约偿还了银行信用证到期的应付款项。另查明，2015年10月26日、2015年11月13日，双方又先后签订两份《代理进口铁矿粉协议》，船名“年少者”、“顽强”。原告已履行代理进口铁矿粉的义务，货物如期抵达京唐港，但被告未能按约付清两船矿粉的全部款项。2015年11月27日至12月31日期间，被告通过售出年少者轮、顽强轮的铁矿粉，向原告还款3710万元。至此，被告尚欠原告帕拉轮款项6869168.05元。再查明，在帕拉轮之前，原被告曾有合恒轮、义达轮两笔代理进口铁矿粉的业务，货物已经交付完毕，被告已付清全部款项（预付），结算时外方已向原告退回尾款（即多付的款项），分别为合恒轮1382973.32元人民币、义达轮1403558.99元人民币，已分别于2015年6月30日、2015年9月14日汇至原告账户。上述两笔款项总额共2786532.31元，原告应退回给被告，但尚未退回。诉讼过程中，双方均认可此两笔尾款应抵顶被告的欠款，被告要求抵顶帕拉轮的欠款，但原告要求抵顶年少者轮的欠款。2016年1月，原告向被告发对账邮件，载明被告欠款：年少者轮2924万，顽强轮2172万元，帕拉轮686.9万元，预算总计5782.9万元。被告于1月21日回邮件，对帕拉轮的欠款未提异议，但认为：年少者轮应退回尾款折合人民币153.7万，实际需还2770万；顽强轮应退回尾款折合人民币164.5万，实际需还2008万；合恒轮金宝应退荣茂1382973.32元，义达轮金宝应退荣茂1403558.99元。（已结算未退款）。我司预算总计5186万元，比贵司少596万元。并且被告在回函中称原告占用了被告的税款及货款共4240.86万元，要求被告尽快开具发票，并将其余货物的货权交付被告。2016年2月至3月期间，被告又向原告付款1000万元，其中：2016年2月24日500万元，2016年3月8日250万元，2016年3月11日250万元。但付款时未明确表明偿还的是哪艘轮下铁矿粉的欠款。因被告未付清欠款，原告未将年少者轮50489.17吨、顽强轮1505吨铁矿粉的货权交付给被告，货物仍在京唐港存放。上述事实，有原被告陈述、《代理进口铁矿粉协议》、商检费收据及报告、海关增值税缴款书、信用证到期付款通知书、银行结售汇水单、业务收费凭证、结算单、业务汇总表、《借款协议》、对账邮件、《协议书》等为证。本院认为：原被告双方所签订的《代理进口铁矿粉协议》为双方真实意思表示，内容符合法律规定，应为有效协议，双方均应依约履行。原告已经履行了进口铁矿粉的各项义务，被告应按约给付原告含代理费、货款在内的各项款项。而被告未能按约付款，已构成违约，应向原告继续付款并支付逾期付款违约金。被告付清欠款后，原告向被告开具增值税发票，并将货权交付被告。本案中，双方争议的焦点一：原被告谁是李志杰的3500万元款项的借款人，借款后被告通过售出年少者轮及顽强轮的矿粉所偿还的是3500万元借款还是欠付原告的帕拉轮货款。1、依据合同相对性原则。与李志杰签订《借款协议》的为原告，原告应为借款人。被告虽然为此协议预付了45万元利息，并将年少者轮及顽强轮的矿粉作为质押，但是预付利息及质押行为应视为促成《借款协议》的成立条件及最终成为协议内容的组成部分，并不能因此改变借款关系的相对人。2、依据借款的起因和实际用途。借款的起因是因被告无力按约给付原告帕拉轮货款，导致原告不能如期偿还银行信用证到期款项，原告存在对银行违约的风险。李志杰的借款到位后，原告用于其偿还信用证到期款项，消除了原告的违约风险。3、被告售出年少者轮及顽强轮的矿粉所得货款，是直接支付给了原告，而非李志杰，其偿还的应是欠付原告的帕拉轮货款，而非3500万元的借款。综上，原告与李志杰之间是借款合同关系，李志杰的3500万元借款人是原告，借款应由原告偿还；而原被告之间是代理合同关系，被告通过售出年少者轮及顽强轮的矿粉所得货款偿还的是其欠付原告的帕拉轮货款。争议焦点二：合恒轮与义达轮的返还尾款应为抵顶哪笔欠款，是帕拉轮还是其后的年少者轮？本案中，自帕拉轮业务被告开始欠款，此后的年少者轮、顽强轮业务继续欠款。而合恒轮与义达轮的尾款分别为于2015年6月30日、2015年9月14日汇到原告账户。从时间点上来说，帕拉轮的欠款发生在年少者轮之前，在双方没有明确约定偿还哪笔欠款的情况下，尾款应优先抵充已到期的帕拉轮债务。而双方2016年1月关于欠款的对账邮件中，被告虽对原告主张的帕拉轮欠款金额686.9万元未提异议，但也提出合恒轮及义达轮尾款原告应予退还，故不能当然排除尾款从帕拉轮欠款中抵扣的可能性。从以上两方面分析，合恒轮及义达轮尾款应从帕拉轮欠款中扣除。综上，被告应于2015年11月26日前付清帕拉轮下全部款项，而被告未能按约付款，已构成违约，应继续支付欠款并给付逾期付款违约金。帕拉轮下被告应付款总额58133505.120元，截止2015年12月31日，被告已付款51264337.05元（含开证保证金570万、商检费85723元、税款8378614.05元、2015年11月27日至12月31日通过出售年少者、顽强轮矿粉还款3710万元），再扣除合恒轮尾款1382973.32元、义达轮尾款1403558.99元，被告尚欠4082635.74元未付。2016年2月24日，被告又还款500万元，已超出帕拉轮欠款额，至此帕拉轮下所欠货款已经还清。故原告主张的被告尚欠帕拉轮1869168.05元货款，与事实不符，本院不予支持。原告主张的自2015年12月2日至2月24日止的逾期付款违约金，本金按截止12月31日还款后的欠款额、利率按人民银行一年期贷款利率4.35%的1.5倍为标准，该计算方法不违反法律规定，本院对此予以确认。但本金数额应按4082635.74元计算，违约金为62898.11元（4082635.74元×4.35%÷360×1.5倍×85天）。2016年2月24日之后，被告已经还清帕拉轮欠款，不应再支付违约金，故原告主张的2016年2月25日之后的违约金本院不予支持。综上，至2016年2月24日，帕拉轮下被告所欠货款4082635.74元、应支付违约金62898.11元，共4145533.85元，被告已给付500万元，所欠货款及违约金均已付清，原告的诉讼请求均应予以驳回。被告所付多余的款项854466.15元应转入其后的年少者轮中，用于偿还年少者轮的欠款。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，判决如下：驳回原告要求被告给付帕拉轮下货款及违约金的所有诉讼请求。案件受理费20623元，保全费5000元，计25623元，由原告迁安市金宝商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审判长  徐俊荣审判员  司伟伟审判员  侯明亮二〇一六年五月三日书记员  左 婧本判决引用法条：《合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《合同法解释二》第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。《买卖合同》司法解释第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。