福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）莆刑终字第45号
原公诉机关福建省莆田市涵江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某，男，1974年12月15日出生于福建省莆田县，汉族，初中文化，莆田市某公司法定代表人，住址福建省莆田市涵江区。因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪于2014年3月24日被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。
原审被告单位莆田市某公司，住所地莆田市涵江区涵东办后度社区涵芳小区205号。
诉讼代表人周燕，女，1978年4月27日出生，汉族，莆田市某公司监事，住址福建省莆田市涵江区。
莆田市涵江区人民法院审理莆田市涵江区人民检察院指控原审被告单位莆田市某公司、原审被告人陈某犯非法买卖制毒物品罪一案，于二〇一四年十二月九日作出（2014）涵刑初字第558号刑事判决。原审被告人陈某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年3月18日公开开庭审理了本案。莆田市人民检察院指派代理检察员方冰出庭履行职务，原审被告人陈某、原审被告单位诉讼代表人周燕到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：被告单位莆田市某公司是销售盐酸等易制毒化学品企业，被告人陈某是该公司的法定代表人，负责公司生产经营。2014年1月初至2月中旬间，被告人陈某明知同案人翁某（另案处理）无相关购买许可证明、备案证明，仍以莆田市某公司名义，销售给翁某易制毒化学品盐酸计15000千克，收取货款8000元（人民币，下同），并安排该公司司机张某分三次驾驶赣G×××××重型罐式货车将上述盐酸运到翁某位于莆田市涵江区人民街涵江公园对面的仓库。案发后，被告人陈某于2014年3月24日主动向公安机关投案，并如实供述其销售15000千克盐酸给无相关购买许可证明及备案证明的翁某的事实。
原判另查明：被告人陈某于2013年5月6日因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪被漳州市公安局取保候审，并于2014年6月17日被福建省漳州市龙文区人民法院以非法买卖制毒物品罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。诉讼期间，被告单位莆田市某公司向莆田市涵江区人民法院退交违法所得款8000元并预交罚金3万元候判，被告人陈某通过其亲属向莆田市涵江区人民法院预交罚金3万元候判。
原判认定上述事实，有原公诉机关向原审法庭提供的以下证据证实：
1、抓获经过、投案说明，证明：2014年3月24日，被告人陈某主动到公安机关投案，并如实交代其销售15000千克盐酸给无购买许可证明及备案证明的翁某。
2、莆田市公安局涵江分局禁毒大队出具的情况说明，证明：2014年以来，翁某未办理盐酸购买许可证及备案证明。
3、企业法人营业执照、组织机构代码证、内资企业登记基本情况表，证明：被告单位莆田市某公司营业的情况、成立日期、组织机构、经营范围、经营期限等。
4、盐酸购销情况表，证明：2013年10月24日至2014年3月10日期间，被告单位莆田市某公司共购买盐酸总金额为1281306元（其中运输费74932元），销售总金额1689241元，库存数量601.47吨。
5、记账凭证、出库单、收款收据，证明：被告单位莆田市某公司分别于2014年1月5日、1月23日、2月13日分三次销售给翁某盐酸计15000千克，销售所得款8000元归入公司库存现金。
6、机动车驾驶证、行驶证、道路运输证，证明：赣G×××××重型罐式货车及驾驶员张某的基本情况。
7、户籍证明，证明：被告人陈某的基本身份情况。
8、取保候审决定书、刑事判决书，证明：被告人陈某于2013年5月6日因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪被漳州市公安局取保候审，并于2014年6月17日被福建省漳州市龙文区人民法院以非法买卖制毒物品罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。
9、辨认笔录，证明：翁某辨认出被告人陈某，陈某辨认出翁某；张某辨认出翁某。
10、证人周某（莆田市某公司监事）的证言，证明：莆田市某公司的经营范围包括盐酸等化工化学原料，并有相应化学品的经营许可。公司的股东就是她和她丈夫陈某。公司的业务等事情一般都是陈某负责，她没有参与买卖上述15000千克盐酸。她在陈某被羁押后，才接手打理公司的业务。因为这家公司就是他们夫妻俩的，所以陈某赚的钱就是他们公司的钱。
11、证人张某（莆田市某公司司机）的证言，证明：他在莆田市某公司里只负责开车送货，一般是运送盐酸，公司的业务跟他没有关系。公司老板陈某分别于2014年1月初、1月底、2月中旬打电话到公司安排他三次运送盐酸共计15000千克到涵江区人民街涵江公园对面一仓库，他就驾驶赣G×××××重型罐式货车把盐酸运送到上述地点卸货，每次都是运送5000千克，有一个60多岁的老头子在那接货。他卸完货就开车回去了。他没有代收货款，这些业务都是老板自己联系的，公司平时的业务就是经营盐酸等化学品。
12、同案人翁某的供述，供认：其先后于2014年1月初、1月下旬、2月中旬分三次向涵江区三江口镇码头一家化工贸易公司的陈某购买盐酸共计15000千克，其中每次都是购买5000千克。第一次和第三次购买的价格是每1000千克500元，第二次则是每1000千克600元。其共支付了8000元现金给陈某。陈某每次都是派他公司的驾驶员用专用车运到其位于涵江区人民街涵江公园对面的仓库。其没有经营盐酸的资质，也没有办理盐酸购买许可证和备案证明。其向陈某购买盐酸时，陈某没有要求其出具购买许可证和备案证明，也没有问其购买盐酸的用途，其也没有对他说购买的用途。之所以用现金交易一是因为其没有经营盐酸资质，没有银行对公账户无法通过银行公对公账户交易结算，二是因为现金交易快捷方便。
13、被告人陈某的供述，供认：他是莆田市某公司法定代表人。他公司有经营盐酸的资质和销售盐酸的备案证明。他先后于2014年1月初、1月下旬、2月中旬分三次向翁某销售盐酸共计15000千克，每次都是销售5000千克。第一次和第三次销售价格是每1000千克500元，第二次则是每1000千克600元，翁某共支付了8000元的现金给他。他每次都是打电话到公司，安排公司的驾驶员“小张”开车把上述盐酸从公司仓库运到翁某位于涵江区人民街涵江公园对面的仓库。“小张”只是公司驾驶员，不知道他的业务往来。他知道购买方向他公司购买盐酸时需要有相关购买许可证和备案证明，翁某向他购买盐酸时没有出具购买许可证和备案证明，他也没有要求翁某出具相关证明文件。翁某平时就是倒卖盐酸赚取差价的，没有经营盐酸的资质。因为他卖给翁某的盐酸数量较小，货款不多，通过银行公对公账户交易不仅公司做账麻烦，而且还要开具增值税发票增加成本，这些盐酸交易没有经过公安机关备案，也不好通过银行交易，现金交易快捷方便，所以他和翁某进行盐酸买卖时用现金结算。翁某购买这些盐酸支付给他的钱都在公司。
原判认为，被告单位莆田市某公司违反国家规定，向无购买许可证明、备案证明的同案人翁某销售易制毒化学品盐酸15000千克，数量大，被告人陈某作为被告单位直接负责的主管人员，组织实施上述行为，被告单位莆田市某公司及被告人陈某的行为均已构成非法买卖制毒物品罪。被告人陈某在判处刑罚之后，刑罚执行完毕以前发现还有漏罪没有判决，应对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚实行数罪并罚。被告单位莆田市某公司具有自首情节，依法予以从轻处罚。被告人陈某案发后主动投案，并如实供述自己的罪行，属自首，依法予以减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第三款、第三十条、第三十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十条之规定，作出判决：一、被告单位莆田市某公司犯非法买卖制毒物品罪，判处罚金人民币三万元（预交罚金人民币三万元于本判决生效后上缴国库）；二、被告人陈某犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；与前罪犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元实行并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元（预交罚金人民币三万元于本判决生效后上缴国库）；三、被告单位莆田市某公司退交的违法所得款八千元，予以没收，上缴国库。
原审被告人陈某上诉称：1、其前罪已在漳州市中级人民法院申请再审，后罪应待漳州裁定后再依法量刑；2、其主观恶性小，且具有自首情节，原判量刑偏重，请求从轻处罚并适用缓刑。
出庭检察员的意见：原判认定事实清楚，定性准确，适用法律正确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人陈某、原审被告单位莆田市某公司犯非法买卖制毒物品罪的事实清楚，证据确实充分，证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
对于上诉人陈某提出其前罪已在漳州市中级人民法院申请再审，后罪应待漳州裁定后再依法量刑的上诉理由。经查，福建省漳州市龙文区人民法院（2014）文刑初字第30号刑事判决书和福建省漳州市中级人民法院（2014）漳刑终字第250号刑事裁定书，证实被告人陈某犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。上诉人陈某的前罪判决、裁定于2014年8月13日生效。上诉人陈某的后罪由莆田市涵江区人民检察院于2014年9月25日向莆田市涵江区人民法院提起公诉。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十一条“当事人及其法定代理人、近亲属，对已经发生法律效力的判决、裁定，可以向人民法院或者人民检察院提出申诉，但是不能停止判决、裁定的执行。”以及《中华人民共和国刑法》第七十条“判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。”的规定，莆田市涵江区人民法院对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚实行数罪并罚，并无不当。故上诉人陈某的该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，原审被告单位莆田市某公司违反国家规定，向无购买许可证明、备案证明的同案人翁某销售易制毒化学品盐酸15000千克，数量大，上诉人陈某作为原审被告单位直接负责的主管人员，组织实施上述行为，原审被告单位莆田市某公司及上诉人陈某的行为均已构成非法买卖制毒物品罪。上诉人陈某在判处刑罚之后，刑罚执行完毕以前发现还有漏罪没有判决，应对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚实行数罪并罚。上诉人陈某因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪被取保候审期间，再涉嫌犯罪，其犯罪的主观恶性大。原判在量刑上已考虑上诉人陈某具有自首情节，依法予以减轻处罚，量刑并无不当。故上诉人陈某提出其主观恶性小、请求再从轻处罚并适用缓刑的上诉理由不能成立，不予采纳。出庭检察员的意见予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉人陈某的上诉，全案维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蔡庆明
代理审判员 王长生
代理审判员 李启昌
二〇一五年三月三十日
书 记 员 刘剑晶
附相关法律法规条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。