江西省九江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）九中刑二终字第55号
原公诉机关修水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴清华，男，1962年7月4日出生江西省修水县，汉族，高中文化，农民，户籍所在地修水县布甲乡横山村*组。2014年6月9日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，7月16日被逮捕。现羁押于修水县看守所。
辩护人蔡三忠，江西际民律师事务所律师。
修水县人民法院审理修水县人民检察院指控原审被告人吴清华犯合同诈骗罪、诈骗罪一案，于2015年2月6日作出(2015)修刑初字第2号刑事判决。原审被告人吴清华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、合同诈骗
2009年上半年，被告人吴清华在修水县宁红大市场租用冷爱群的A7栋805铺面经营家电。2011年12月28日，被告人谎称要资金周转向王方华借款，并承诺以该处店面抵押担保。王方华信以为真，即与被告人签订了借款协议，并按协议付了现金20万元给被告人。被告人得款后离开修水到外地躲避，王方华找被告人还款未成即报案。被告人得知王方华报案，即委托他人还了5万元给王方华，余款15万元至今未还。
上述事实有经原审质证、认证的被害人王方华、李玲陈述；被告人吴清华供述；借款协议及借条；证人冷爱群证言及租赁合同；收条；房产产权证明等证据证实。
二、诈骗
2008年12月至2012年3月，被告人吴清华在修水县义宁镇宁红大市场等地经营家电期间，明知经营亏本未有偿还能力，即以借钱周转为由，先后以出具借条付息的形式，从吴金水、蔡方华、宋大荣、刘恒等19人处共获得现金170.72万元。被告人获款后，除付部分借款人的少数利息，余款用于自己挥霍至今不能归还。2012年4月，吴清华为了逃避债务，离开修水到外地躲藏。具体事实如下：
1、2012年元月1日至2月28日，被告人吴清华称店里买空调需要资金周转，向宋大荣借款20万元，约定每月利息2分。
2、吴清华称生意上资金有些困难，向蔡方华借钱周转。自2011年7月1日至同年10月10日，吴清华分七次向蔡方华借款共计50.5万元，并约定了利息。2012年2月，吴清华还款给蔡方华10万元，还欠40.5万元，其中有本金38万元，利息2.5万元。
3、2010年8月28日，吴清华向李寿华借5万元做生意周转，吴西平作为担保人在借条上签了字。2011年9月30日，吴清华向刘锋借款5万元，吴西平也作为担保人在借条上签了字。后，吴西平将这两笔借款以及利息还掉了。
4、2010年7月5日，吴清华称需要钱给女儿买电脑和进货向陈垂寿借款2万元。
5、2010年5月1日吴清华称店里需要资金周转，向刘恒借款3万元，约定了月息2分。同年9月28日，吴清华又向刘恒借款2万元，月息2分，期间，吴清华付了一万余元的利息给刘恒。
6、2006年10月份的时候，吴清华去深圳进货，向吴金水借款10万元，借期为2年，月息每月2分。后，吴清华还款3万元。2008年12月18日，吴金水又和吴清华签订了一个补偿协议，并由吴清华出具了两张共计7万元的借条，并约定月息2分。期间，吴清华总共支付了84000元利息给吴金水。
7、2009年4月20日，吴清华以生意周转为由向桂仁山借了10万元。2012年1月29日吴清华向桂仁良借了3万元，并约定每月利息1.5分。
8、2011年6月15日，吴清华称要进一批货来卖，向梁金花借了15000元。之后，吴清华拿了2000元利息给梁。
9、2012年3月25日，吴清华因做生意需要资金周转，向周旭升借了127200元。期间，吴清华给了周旭升3000元。
10、2010年3月18日，吴清华称做生意资金困难，向周九龙借了5万元，并约定每年1万元的利息。2011年3月18日，吴清华付给周九龙1万元的利息。
11、2011年12月23日，吴清华向郭德龙借款6万元，并约定年利息1万元。2012年1月1日，吴清华又向郭德龙借款2万元，约定月息1.5分。
12、吴清华称向陈秋生借钱来周转生意为由，自2010年6月至2012年1月12日，先后向陈秋生借款11万元，并约定了利息。吴清华支付了一部分利息。
13、2012年元月2日到同年2月24日，吴清华以家电店资金紧张，需要周转为由，向吴细员借款11万元，并约定了利息。
14、2010年11月20日，吴清华以做生意需要周转为由，向胡诗义借款5万元，约定月息2分。同年12月16日，吴清华的妻子梁清秀又向其借了3万元，约定月息2分。期间，吴清华支付了一部分利息。
15、2011年3月1日，吴清华向陈为国借款3.5万元，约定月息2分，已付息7000元。
16、2011年7月15日，吴清华向张富伦借款2万元，并约定每月利息300元，同年10月22日，吴清华又向张富伦借款3万元，每月利息450元。吴清华付息3000元。
17、2012年1月1日，吴清华称生意上资金有些困难，向陈继忠借款4万元，并约定月息1000元。
18、2011年11月2日，吴清华称需要资金周转向饶水源借款5万元，约定月利息1.5分。2009年9月7日吴清华还向其妹夫赛平借了1万元，并约定了利息。
2014年6月9日，公安机关将吴清华抓获归案。
上述事实有经原审质证、认证的被害人宋大荣的陈述及借条；被害人蔡方华陈述及借条；被害人吴西平的陈述及借条；被害人陈垂寿的陈述及借条；被害人刘恒的陈述及借条；被害人吴金水的陈述及借条、银行转账单；被害人桂仁山的陈述及借条；被害人梁金花的陈述及借条；被害人周旭升的陈述及借条；被害人周九龙的陈述及借条；被害人郭德龙的陈述及借条；被害人陈秋生的陈述及借条；被害人吴细员的陈述及借条；被害人胡诗义的陈述及借条；被害人陈为国的陈述及借条；被害人张富伦的陈述及借条；被害人陈继忠的陈述及借条；被害人饶水源的陈述及借条；被告人吴清华的供述；户籍证明；归案说明等证据证实。
原审认为，被告人吴清华以非法占有为目的，用虚假的产权证明做担保，与他人签订借款协议，骗取他人钱财，其行为已构成合同诈骗罪，数额巨大；吴清华还以非法占有为目的，隐瞒经营亏本，未有偿还能力的事实，多次骗取他人钱财进行挥霍，其行为已构成诈骗罪，数额特别巨大。吴清华在归案后能如实的供述自己的主要犯罪事实，依法可对其从轻处罚。对吴清华所犯的数罪，应当进行并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（二）项、第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十九条之规定判决：被告人吴清华犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元，犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年八个月，并处罚金50000元；决定执行有期徒刑十三年六个月，并处罚金55000元。
原审被告人吴清华上诉称:1、其向王方华借款时，没有提供虚假材料，其是以店铺经营权和店内货物做担保，其不构成合同诈骗罪；2、其向宋大荣等19人借款时未虚构事实也无非法占有的故意，不构成诈骗罪。
辩护人辩称：1、吴清华在向王方华借款及向宋大荣等19人的借款中均没有虚构事实也没有非法占有他人财产的主观故意；2、本案不应当定性为两个罪名。
经审理查明，原审判决列举的认定本案事实的证据均经原审开庭质证，本院对原审判决采信的证据及认定的事实予以确认。
关于上诉人吴清华提出其向王方华借款是以店面的货物为抵押的上诉理由，经查，被害人王方华陈述、被告人吴清华在公安阶段供述、相关书证等证据能证实吴清华借款时隐瞒其已将义宁镇宁红大市场A7栋805号店面卖给别人的事实，提供2004年其曾经办理该店铺贷款按揭的资料给被害人王方华，欺骗王方华意图用该店铺产权抵押担保债权，该项上诉理由与事实不符，不予采纳。
关于上诉人吴清华提出其向宋大荣等人借款时未虚构事实也无非法占有借款故意的上诉理由及其辩护人的该项辩护意见，经查，吴清华在经营家电生意期间，以资金周转为名，隐瞒自己没有偿还本金能力甚至没有按约定偿还借款利息能力的事实，仍以按期支付利息为诱饵向多人借款，并最终选择离开修水逃避债务，其行为符合诈骗罪构成要件，该项上诉理由及辩护意见与事实不符，不予采纳。
关于辩护人提出吴清华所有借款行为仅构成一个罪名的辩护意见，经查，吴清华提供虚假产权资料作担保骗取王方华借款不仅侵犯了被借款人的财产所有权，还侵犯了房地产市场交易秩序，该行为侵犯双重客体非诈骗罪一个罪名可以囊括，符合合同诈骗罪构成要件，该项辩护意见与法律规定不符，不予采纳。
本院认为，上诉人吴清华以非法占有为目的，用虚假的产权证明做担保，与他人签订借款协议，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪；吴清华还以非法占有为目的，隐瞒经营亏本，无偿还能力的事实，多次骗取他人钱财进行挥霍，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人吴清华犯两罪，依法应予并罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 立
审判员 李 华
审判员 邵 蔚
二〇一五年六月十八日
书记员 张欢欢