江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民终字第7182号
上诉人（原审原告）张乐，1974年7月25日生，汉族。
委托代理人周大鹏、秦蓓蓓，江苏海越律师事务所律师。
上诉人（原审被告）南京爱立信熊猫通信有限公司，住所地南京市江宁区秣陵街道池田路32号。
法定代表人MatsHOlsson，南京爱立信熊猫通信有限公司董事长。
委托代理人汪桂荣，江苏德序律师事务所律师。
上诉人张乐与被上诉人南京爱立信熊猫通信有限公司（以下简称爱立信公司）经济补偿金纠纷一案，南京市江宁区人民法院于2015年9月28日作出（2015）江宁民初字第2824号民事判决。上诉人张乐对该判决不服，向本院提起上诉，本院于2015年12月2日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，张乐于1995年12月18日进入爱立信公司从事系统测试工作，双方于2006年7月1日签订无固定期限劳动合同，爱立信公司为张乐缴纳了社会保险。2013年11月8日，因爱立信公司业务调整，将交换机产品在ENC下线并转至姊妹工厂EXC（广东）生产，张乐所在的交换机部门全部业务转移至广东。爱立信公司于2013年11月4日向张乐发出《NP／TN工作安排》，将张乐安排至FU部门从事FU调谐工作，张乐没有接受此项工作调整安排。爱立信公司于2014年2月27日将与张乐解除劳动合同的决定通知了工会，并于2014年2月28日向张乐寄送了《解除劳动合同通知书》，该通知书载明：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项的规定，爱立信公司将依法于2014年3月7日与张乐解除劳动合同。张乐于2014年3月5日签收该邮件。爱立信公司于2014年3月20日向张乐出具《关于与张乐同志终止劳动合同的证明》，并向张乐支付经济补偿金142093.88元以及代通知金6827元，双方工资结算至2014年3月7日。张乐解除劳动合同前12个月平均工资为7680.75元。2015年5月25日，张乐向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决爱立信公司支付其违法解除劳动关系的赔偿金284187.76元，违法解除劳动合同期间各项社会保险和公积金33588.84元，医疗期内工资163848元，拖欠工资的赔偿金142093.88元。该仲裁委员会于2015年5月28日作出宁宁劳人仲定字（2015）第831号仲裁决定，以该案自受理之日起45日内未结束，张乐不同意继续审理为由，决定终结审理。张乐于2015年6月10日诉至原审法院，请求判决爱立信公司支付其违法解除劳动合同赔偿金284187.76元（已支付142093.88元）。
另查明，《南京爱立信熊猫通信有限公司员工手册》（以下简称“员工手册”）第4.2.1条病假申请程序中载明，超过1个工作日的病假必须在休假后上班第一天内提交医疗保险指定医院出具的挂号单、病例、诊断证明、休假证明、医疗检查报告等材料。《中方员工考勤及休假管理》第1.3条病（伤）假载明，员工申请病假，须将ENC诊所医院开具的病休证明、或经ENC诊所医生审核过的公立医院的病休证明附在请假单后，交人力资源部备案。
张乐主张爱立信公司在医疗期内与其解除劳动合同，对此提交2014年1月22日、3月3日、3月17日的病历、医疗费发票、日期空白的住院通知书、东南大学附属中大医院放射科DR、MR检查会诊报告单，以证明其患有颈椎间盘突出、下方脱垂、受压的疾病。张乐陈述其将医院开具的病假单交给了其部门考勤员，并提供录音资料，QQ聊天记录及证人证言予以证明。爱立信公司对病历、医疗费发票、住院通知单的真实性无异议，但认为张乐2014年1月的病假与本案无关，3月3日的病历没有向单位办理请假手续。对报告单和QQ聊天记录及证人证言的真实性不予认可。如果张乐办理了请假手续，爱立信公司会将请假事项录入系统，张乐主张的请假不是事实，且不符合公司的请假制度。
张乐主张爱立信公司的调岗是降岗降薪，并陈述其曾经告知经理不接受调岗的理由为级别和工资变更，虽经理口头承诺工资不会降，但其对于FU调谐岗位的工资很清楚，且公司内部有专门的技术等级，FU调谐工作岗位比其原工作岗位级别低，故工资肯定会降低。爱立信公司提交FU调谐部门岗位及工资说明，以证明该部门岗位工资区间范围为2780-7508元，并结合张乐指定的FU调谐部门的4位员工的2014年2月、3月工资发放记录和工资构成，予以证明FU调谐部门的工资区间的真实性和张乐的实际收入是在FU调谐部门的工资区间范围内的，与其调岗前的收入没有太大差距，所谓工资下降只是张乐的推测或怀疑。
原审法院认为，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，爱立信公司的交换机部门业务全部转移至广东工厂生产，张乐原工作部门停止运作，属于劳动合同订立时客观情况发生重大变化的情形。爱立信公司在此情形下与张乐协商将张乐调入FU调谐部门工作，但张乐拒绝调入，爱立信公司可以依法解除与张乐的劳动合同。爱立信公司已按照法律规定向张乐支付符合其工作年限的经济补偿金和代通知金，并已在发出解除通知前征询了工会意见，爱立信公司与张乐解除劳动合同符合法律规定，系合法解除。张乐主张爱立信公司与其解除劳动合同时其处于医疗期内，但张乐解除劳动合同前的就诊记录中并无建议休息的医嘱，张乐也未提供医院的病假证明及其已经在解除劳动合同前履行请假手续的证据。因此，张乐主张爱立信公司系在医疗期内违法与其解除劳动合同，证据不足，故不予采纳。综上，张乐要求爱立信公司支付其经济赔偿金的诉讼请求，无事实及法律依据，不予支持。
据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，作出判决：驳回张乐的诉讼请求。
宣判后，上诉人张乐不服，向本院提起上诉，FU调谐部门的员工工资远低于张乐原岗位工资，故不同意调岗，爱立信公司遂在医疗期内解除劳动合同，系违法解除。张乐向爱立信公司提交了病假条，而爱立信公司邮寄解除劳动合同通知的快递单显示2014年2月28日寄出，3月5日才签收，不具有合理性。综上，请求二审法院依法改判支持张乐的原审诉请。
被上诉人爱立信公司辩称，因与张乐多次协商变更岗位无果，故与其解除劳动合同，并听取了工会的意见，符合法律规定。张乐未在爱立信公司与其解除劳动合同前，依据公司的规章制度办理请假手续，故其主张的医疗期不能成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。
上述事实，有宁宁劳人仲定字（2015）第831号仲裁裁决书、劳动合同、门诊病历、医疗费发票、住院通知书、《NP／TN工作安排》、《解除劳动合同通知书》、《关于与张乐通知终止劳动合同的证明》、《员工手册》、《中方员工考勤及休假管理》、证人证言、岗位及工资范围说明、考勤记录表、工资发放表、银行流水记录及双方当事人陈述等证据证实。
本院认为，本案二审争议焦点为：爱立信公司与张乐解除劳动合同是否违法。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，爱立信公司因其全球业务调整，于2013年11月8日将张乐原所在的交换机部门全部业务转移至广东工厂，并于2013年11月4日向张乐发出调岗通知，拟将其调整至工作环境、工作强度与原岗位基本相当的FU调谐部门，且爱立信公司口头承诺薪资不变，但张乐未予同意上述调整意见。在爱立信公司与张乐多次协商未果的情况下，爱立信公司于2014年2月27日决定与张乐解除劳动合同，亦通知了工会，并于2月28日向张乐寄出《解除劳动合同通知书》，通知自2014年3月7日与张乐解除劳动合同。张乐提供的2014年3月3日病历记录中虽建议休半月，但张乐未能提交相应的病休证明，故不足以证明爱立信公司与其解除劳动合同时，其正处于医疗期内。因此，张乐主张爱立信公司在其医疗期内解除劳动合同违法的上诉请求，缺乏依据，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，所作判决并无明显不当，本院依法予以维持。上诉人张乐的上诉请求，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》?第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人张乐负担，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔 民
代理审判员 蔡晓文
代理审判员 王 熠
二〇一六年二月二十九日
书 记 员 莫欣欣