贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黔26刑终183号
原公诉机关贵州省黎平县人民检察院。
上诉人（原审被告人）瞿光辉（绰号酒鬼），男，1975年4月17日出生，侗族，小学文化，住贵州省黎平县，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年6月27日被黎平县公安局刑事拘留；2015年8月3日经黎平县人民检察院批准，于同日被黎平县公安局依法执行逮捕，现羁押于黎平县看守所。
上诉人（原审被告人）田章勇（曾用名田银宽），男，1977年5月10日出生，侗族，小学文化，住贵州省黎平县，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年6月27日被黎平县公安局刑事拘留；2015年8月3日经黎平县人民检察院批准，于同日被黎平县公安局依法执行逮捕，现羁押于黎平县看守所。
上诉人（原审被告人）杨正选（绰号人精、石千），男，1973年3月23日出生，侗族，小学文化，住贵州省锦屏县，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年6月27日被黎平县公安局刑事拘留；2015年8月3日经黎平县人民检察院批准，于同日被黎平县公安局依法执行逮捕，现羁押于黎平县看守所。
原审被告人徐基荣（绰号平保），男，1964年4月11日出生，侗族，初中文化，住贵州省黎平县，农民。1987年9月18日因犯盗窃罪，被黎平县人民法院判处有期徒刑五年。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年6月27日被黎平县公安局刑事拘留；2015年8月3日经黎平县人民检察院批准，于同日被黎平县公安局依法执行逮捕，现羁押于黎平县看守所。
原审被告人莫家勇（绰号小莫），男，1986年3月2日出生，侗族，初中文化，住贵州省黎平县，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年6月27日被黎平县公安局刑事拘留；2015年8月3日经黎平县人民检察院批准，于同日被黎平县公安局依法执行逮捕，现羁押于黎平县看守所。
黎平县人民法院审理黎平县人民检察院指控被告人徐基荣犯盗窃罪和非法持有枪支罪、被告人莫家勇、瞿光辉、田章勇、杨正选犯盗窃罪一案，于2016年5月19日作出（2016）黔2631刑初33号刑事判决。宣判后，被告人瞿光辉、田章勇、杨正选不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。黔东南苗族侗族自治州人民检察院指派检察员钱小方出庭履行职务，原审被告人徐基荣、莫家勇、瞿光辉、田章勇、杨正选到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2012年至2015年期间，被告人徐基荣、莫家勇、瞿光辉、田章勇、杨正选为获取非法利益，以非法占有为目的，共同或单独在黎平县、锦屏县、天柱县、从江县、湖南靖州等地多次盗窃变压器及电缆线。其中被告人徐基荣盗窃他人财物32次，涉案金额共计人民币193123元；被告人莫家勇盗窃他人财物29次，涉案金额共计人民币163345元；被告人田章勇盗窃他人财物12次，涉案金额共计人民币97192元；被告人瞿光辉盗窃他人财物10次，涉案金额共计人民币131830元；被告人杨正选盗窃他人财物13次，涉案金额共计人民币96664元。
同时认定，黎平县公安局民警于2015年6月27日在被告人徐基荣的住处搜查出自制火药枪一支，自制改装射钉枪一支以及射钉弹若干发。经鉴定，被告人徐基荣持有的自制改装射钉枪是以火药为动力，具有杀伤力的枪支。
原审依据上述事实及相关证据，认为被告人徐基荣、莫家勇、瞿光辉、田章勇、杨正选以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，五被告人的行为已构成盗窃罪。被告人徐基荣违反国家对枪支的管理制度，非法持有枪支，危害公共安全，其行为已构成非法持有枪支罪。在共同参加的盗窃犯罪中，五被告人既无明确的组织者、也无具体的分工，作用和地位相当，并无主从犯之分。被告人徐基荣多次盗窃，数额巨大，案发后未有赔偿受害人的经济损失，严重侵犯了公私财产的合法权益，应予以严惩；非法持有枪支对社会公共安全具有严重的危害性，亦应予以严惩，对被告人徐基荣实行数罪并罚。被告人莫家勇、瞿光辉、田章勇、杨正选多次盗窃，数额巨大，案发后未有赔偿受害人的经济损失，严重侵犯了公私财产的合法权益，亦应予以严惩。考虑五被告人到案后能如实交待自己的犯罪事实，认罪态度较好，可酌情予以从轻处罚。综合五被告人各自的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度及赃款、赃物的退赃、退赔情况等因素考虑，为惩治盗窃犯罪活动，保护公私财产不受侵害；为打击非法持有枪支的犯罪分子，确保国家对枪支的管理制度，维护公共安全。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百二十八条第一款、第六十九条、第六十四条、第四十七条、第五十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条第一款、第十四条之规定，判决：一、被告人徐基荣犯盗窃罪，判处有期徒刑八年零六个月，并处罚金人民币三万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币三万元；二、被告人莫家勇犯盗窃罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币二万五千元；三、被告人瞿光辉犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元；四、被告人田章勇犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元；五、被告人杨正选犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元；六、缴获、扣押的涉案工具面包车（车牌：贵Ｈ×××××）l辆、轻型卡车（车牌：贵Ｈ×××××）1辆、二轮摩托车（车牌：20475）1辆，由黎平县公安局依法予以没收，上缴国库。七、缴获、扣押涉案物品电缆线1卷、剪线钳2把、脚钩1副、柴刀1把、对讲机3台、手电筒1把、挎包1个、射钉弹99发、钢钉28发、钢砂l瓶、猎枪1把，弓弩1把、枪管1个、打钉改装枪1把、钢珠1瓶（108发钢珠弹）依法予以没收。
宣判后，上诉人瞿光辉提出一审认定其参与盗窃10起，涉案金额131830元，与指控数额不符，且将其没有参与盗窃的部分数额计入其盗窃数额；一审对其他四被告人的涉案金额计算与实际不符，相对其他被告人，一审对其量刑过重，请求二审对其从轻处罚。
上诉人田章勇提出其没有参与原审判决认定的第23起盗窃，并具有系初犯，如实交代犯罪事实，认罪态度好等从轻情节，请求二审结合上述理由，给上诉人一个公正的判决。
上诉人杨正选提出原审判决其涉案13次，盗窃金额96664元，与检察机关指控事实不符，按鉴定价格计算，其涉案金额应在5万元；其没有参与中潮镇上黄小学到白果村（11起）、中潮潘老市场后面（23起）这两起，起诉书也没有指控；锦屏县启蒙镇地茶村这起电缆数量一审认定的与事实不符；其在盗窃中作用小，并主动交代犯罪事实，请求二审法院改判，对其从轻处罚。
黔东南州检察院认为，因本案系团伙作案，在各被盗地点多次作案，而五被告人又具有多次作案的主观故意，所以原审认定事实清楚，证据充分，量刑适当，建议维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人瞿光辉、田章勇、杨正选、原审被告人徐基荣、莫家勇犯盗窃罪以及徐基荣犯非法持有枪支罪的事实，有剪线钳、脚钩、猎枪等物证，黎平县电信公司等被盗单位证明，被害人聂某2陈述，罗某、张某等证人证言，鉴定意见、辨认笔录、被告人供述等证据在卷佐证，足以认定。二审中，三上诉人未向本院提交新的证据，故本院对一审认定的事实及证据，予以确认。
关于本案盗窃数额的问题。经查，原审判决依据被盗物品鉴定价值以及被盗单、被盗个人的被盗物品价值情况说明，对被盗物品的价值予以确认，并根据原审庭审查明的案件事实，认定各原审被告人的盗窃数额，且在指控的犯罪事实内。故对上诉人瞿光辉、杨正选辩解其盗窃数额与指控数额不符的相关上诉意见，不予采纳。
本院认为，上诉人瞿光辉、田章勇、杨正选、原审被告人徐基荣、莫家勇以非法占有为目的，盗窃取他人财物，数额巨大，五原审被告人的行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，五原审被告人积极参与实施盗窃，不宜区分主从犯。原审被告人徐基荣违反国家对枪支的管理制度，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。原审认定的上述事实清楚，证据充分，本院予以确认。关于上诉人田章勇、杨正选是否参与第23起盗窃的问题。因参与该起盗窃的原审被告人徐基荣、莫家勇供述田章勇、杨正选参与了中潮潘老市场的盗窃，而杨正选也供认参与了该起的部分盗窃。故对二上诉人辩解没有实施的上诉意见，不予采纳。原审判决并未认定上诉人杨正选参与第11起盗窃，故对杨正选对该起的上诉意见，不予采纳。原审综合上诉人瞿光辉、田章勇、杨正选、原审被告人徐基荣、莫家勇的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度及赃款、赃物的退赔情况等案件情况，对五原审被告人依法判处，且量刑适当。故对上诉人瞿光辉、田章勇、杨正选辩解一审量刑过重的相关上诉意见，不予采纳。为此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴秀恒
审 判 员 汪 汕
代理审判员 吴 萍
二〇一六年十二月九日
书 记 员 姚涓涓