云南省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）云民申710号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：汪鑫成，男，1978年5月1日生，汉族，云南省河口县人，现在元阳南沙医院工作，现住云南省红河哈尼族彝族自治州河口瑶族自治县。
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：胡菊满，女，1954年3月7日生，汉族，河口县坝洒农场曼美四队退休职工，现住云南省曲靖市。
被申请人（一审被告、二审上诉人）：云南省肿瘤医院（昆明医科大学第三附属医院），住所地：云南省昆明市人民西路***号。
法定代表人：黄云超，院长。
委托诉讼代理人：曾睿智，云南瑞阳律师事务所律师，特别授权代理。
委托诉讼代理人：朱燕青，云南瑞阳律师事务所律师，特别授权代理。
被申诉人（一审被告、二审被上诉人）：曲靖市第一人民医院，住所地：云南省曲靖市园林路*号。
法定代表人：张小德，院长。
委托诉讼代理人：袁亚斌，男，1975年11月14日生，汉族，云南省曲靖市人，曲靖市第一人民医院员工，现住云南省曲靖市麒麟区，特别授权代理。
再审申请人汪鑫成、胡菊满因与被申请人云南省肿瘤医院、曲靖市第一人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服昆明市中级人民法院（2014）昆民三终字第695号民事判决，向本院申请再审。本院于2016年9月22日受理此案后，依法组成合议庭对本案进行了审查，本案现已审查终结。
汪鑫成、胡菊满申请再审称，二审判决认定事实不清，判决遗漏错误，二审程序不委托医疗事故鉴定、划分曲靖市第一人民医院应当承担的责任错误，依法申请再审，申请做三个医疗事故鉴定，请求撤销二审判决，依法改判。申请鉴定事项：1.要求根据汪卫祖2011年3月11日入住省肿瘤医院检查四项：（1）核医学；（2）B超；（3）瘤理；（4）免疫学和四张外科病历做医疗鉴定是否左上颌窦腺癌。2.要求根据汪卫祖2011年5月9日，2011年7月4日，2012年2月10日，三个医院的CT头片做鉴定是否自身疾病或者被粒子化学恶化的医疗事故。3.要求根据汪卫祖2012年2月10日入住曲靖第一人民医院在检肝肾血液、尿检正常情况下内服84片替吉奥化疗药过度抽血化验，52天肝肾损伤IV度血小板减少，贫血低蛋白血症，呼吸循环衰竭死亡，是否与内服84片替吉奥化疗药过度抽血化验有关联的医疗事故。事实和理由：1.2010年10月汪卫祖到河口地区帮助妻子危房改建后感染热毒左上牙疼时间长，当时不重视影响左脸肿一个核桃大包状，2011年3月7日到曲靖五人民医院治疗3天肿不消，2011年3月11日入住云南省肿瘤医院检查交纳6000元押金签了医疗合同，但是肿瘤医院没有按照医疗合同约定告知病人病情、治疗方案并取得病人的签名同意。2.汪卫祖经过肿瘤医院11天检查病情，在内体无任何疾病、自身体健强壮的情况下，被主治医生做两种化学试验：（1）以牙龈恶性肿瘤打化疗针，（2）手术粒子药试验化疗。3.2011年3月29日肿瘤医院插粒子药抽针出血，汪卫祖左脸肿块消失，在2011年3月31日出院证上将病症诊断改写为“左上颌窦腺癌”。医院改写病例，存在误诊，用两化疗试验构成故意伤害，主治医生已经发现粒子药恶化情况不告诉病人与家属。4.2011年7月4日，汪卫祖为减轻口腔痛症，入住曲靖市第五人民医院就诊9天，但是因为入住时提交的肿瘤医院的病历系伪造，因此曲靖市第五人民医院的出院证确定不了汪卫祖患上颌骨恶性肿瘤和肺气肿，因为没有CT片证明。5.2012年2月10日入住曲靖市第一人民医院检查有CT片，证明粒子药恶化程度严重，曲靖市第一人民医院仍然按照肿瘤医院2011年3月31日出院证误诊结论“左上颌窦腺癌”采取化疗，在曲靖第一人民医院内服试行84片替吉奥化疗过度抽血化验52天，肝肾损伤，血小板0度致使汪卫祖于2012年4月2日死亡，在2012年4月2日下午2：30分，医生让悲痛的家属签“不尸检”属于医疗事故。因此，二审判决不委托鉴定、不判决曲靖市第一人民医院承担赔偿责任错误。6.二审判决不予确认汪卫祖出生日期1947年，而不是1945年的事实，明显不公正。7.二审判决没有依法判令肿瘤医院承担所有费用70%的过错责任错误。8.二审判决认定汪卫祖自身患疾病，应自己承担一定的费用错误。9.二审判决认定丧葬费20820元不正确，应当是48997÷2=24498.5元。因此，请求云南省高级人民法院查清事实，依照侵权法以误诊致人死亡、构成一级医疗事故判令云南省肿瘤医院与曲靖市第一人民医院共同承担100%的全部赔偿责任。
本院审查认为：第一，关于再审申请人申请做三个医疗事故鉴定的问题。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百九十九条之规定，审查再审申请期间，再审申请人申请人民法院委托鉴定的，人民法院不予准许。一审法院已经先后委托昆明医学会就“云南省肿瘤医院、曲靖市第一人民医院为汪卫祖提供的诊疗行为是否存在过错、有无损害后果、诊疗行为与损害后果之间是否有因果关系”进行鉴定，委托昆明医科大学司法鉴定中心就“曲靖市第一人民医院为汪卫祖实施的医疗行为是否存在过错？若存在，过错与汪卫祖的死亡是否存在因果关系及过错程度”进行鉴定，但是昆明医学会以“无Ⅰ粒子植入专业的专家”将案件返回；昆明医科大学司法鉴定中心以“不具备该案件的技术条件和鉴定能力”不予受理，本案已经丧失进行医疗事故鉴定的前提和条件。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，在专业机构无法出具鉴定结论的前提条件下，再审申请人的主张无法通过鉴定结论予以认定，应当由对需要鉴定事项负有举证责任的再审申请人对该事实承担举证不能的法律后果。二审判决确认“汪鑫成、胡菊满未能提交证据证实曲靖市第一人民医院在为汪卫祖提供的医疗行为中存在有其主张的过错诊疗行为”正确，再审申请人关于“二审判决不委托鉴定、不判决曲靖市第一人民医院承担赔偿责任错误”的理由不能成立，不予支持。第二，关于汪卫祖入住医院前的身体状态问题。再审申请人在再审申请书中表述“2010年10月汪卫祖到河口地区帮助妻子危房改建后感染热毒左上牙疼时间长，当时不重视影响左脸肿一个核桃大包状，2011年3月7日到曲靖市第五人民医院治疗3天肿不消，2011年3月11日入住肿瘤医院进行检查”，由此再审申请人自认汪卫祖在入住肿瘤医院前已经存在“左脸肿一个核桃大包状”的情况，再审申请人提出“其内体健康、二审判决认定其存在自身疾病错误”的理由不能成立。第三，关于医院的过错责任比例问题。二审判决已经认定肿瘤医院提供的病历资料中患者签字不真实，云南省肿瘤医院未能提交充分有效的证据证实已经履行书面告知义务，云南省肿瘤医院存在侵犯患者及家属知情权和选择权的过错，适用举证责任倒置和过错推定原则判令云南省肿瘤医院对汪卫祖死亡的损害后果承担50%的赔偿责任并无不当。再审申请人提出“二审判决没有判令肿瘤医院承担所有费用70%的过错责任错误，应当判令云南省肿瘤医院与曲靖市第一人民医院承担100%全部责任”的再审申请理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。第四，关于费用的计算问题。汪鑫成、胡菊满二审提交的《工作证》、《结婚证》、《劳动关系档案》仅能够证实以上证件上填写的汪卫祖的出生时间，在当事人自己填写的证件资料与公安机关户籍身份证和户口册记录不一致的情况下，二审判决以公安机关户籍登记时间为准确认汪卫祖出生日期正确，故其提出“二审判决确认汪卫祖出生日期错误、进而死亡赔偿金计算错误”的再审申请理由不能成立。再审申请人也未提交充分的证据证明二审判决认定丧葬费20820元错误，本院不予采信。
综上，再审申请人汪鑫成、胡菊满的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（一）项、第（二）项、第（六）项规定的情形，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百九十五条第二款之规定，裁定如下：
驳回汪鑫成、胡菊满的再审申请。
审 判 长 洪一军
审 判 员 唐美泉
代理审判员 刘晓虹
二〇一六年十二月十五日
书 记 员 刘东云