黑龙江省鸡西市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑03民终33号
上诉人（原审原告）鸡西金三星煤机商贸有限公司。
法定代表人吴洪涛，总经理。
委托代理人袁晓旭，公司法律顾问。
被上诉人（原审被告）吴祥利，男，44岁组。
委托代理人张敏，律师。
上诉人金三星公司因确认劳动关系纠纷一案，不服鸡西市城子河区人民法院于2015年9月21日作出（2015）城民初字第324号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年1月27日、2月23日两次公开开庭审理了本案，上诉人金三星公司的委托代理人袁晓旭、被上诉人吴祥利及委托代理人张敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2015年4月9日被告吴祥利向鸡西市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2015年5月15日作出鸡劳人仲裁字（2015）第214号仲裁裁决书，裁决原告鸡西金三星煤机商贸有限公司与被告吴祥利从2013年12月1日起建立劳动关系，并于2015年6月26日向原、被告双方送达裁决书。原告不服该裁决，于2015年7月10日向本院提起诉讼。庭审中，被告自称于2013年12月1日起在原告的城子河分公司上班，从事机械配件制造工作。原告以员工名义为被告在太平养老保险股份有限公司黑龙江分公司投保了团体意外险，并以被告因意外就诊为由于2014年5月23日向该保险公司申请理赔，赔付金额为
5619.92元。原告的城子河分公司于2014年12月25日注销登记。原告未能提供被告的考勤记录等工作开始时间证明材料。
原审法院认为，原告主张确认与被告之间不存在劳动关系，但其提供的证据不足以证明其主张。被告虽然在原告的分公司工作，但由原告以员工名义为被告投保的保险并办理理赔事宜，城子河分公司系原告的分支机构，故可以认定原告与被告之间存在劳动关系。被告的反驳意见本院予以采纳。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2015）12号）规定，工资支付凭证或记录、招工招聘登记表、报名表、考勤记录等可以证明工作时间的证据举证责任在原告，故原告未能提供相应证据的举证不能的不利后果由原告承担，本院对被告提出的工作时间予以采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第一百零八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条之规定，判决：确认原告鸡西金三星煤机商贸有限公司与被告吴祥利自2013年12月1日存在劳动关系。案件受理费10元，减半收取5元（原告已交纳），由原告负担。
宣判后，原审原告金三星公司不服，向本院提出上诉，主要上诉理由是：1、被上诉人不是上诉人单位职工。被上诉人自称是鸡西金三星煤机商贸有限公司公司城子河分公司（以下简称城子河分公司）工人，但至今没有出具任何证据证实其主张。2、城子河分公司已于2014年12月1日被兰世军购买，转让合同约定从2014年12月1日起，兰世军承担城子河分公司的一切债权债务。兰世军接收该公司后，城子河分公司于2014年12月25日注销登记，兰世军也将城子河分公司重新更名为黑龙江信鸿矿山支护设备有限公司。综上，被上诉人不是上诉人单位职工，黑龙江信鸿矿山支护设备有限公司与上诉人没有任何债权债务关系，一审法院认定事实错误。请求二审法院撤销一审判决，依法改判确认上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。
被上诉人吴祥利答辩称：原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，恳请二审法院驳回上诉，维持原判。
本案二审争议的焦点是：上诉人金三星公司与被上诉人吴祥利之间是否存在劳动关系。
二审期间，本院依职权调取了城子河分公司的工商档案复印件一份（与原件核对无异），证实城子河分公司由金三星公司于2013年6月7日申请设立，城子河分公司负责人为金三星公司的法定代表人吴洪涛，于同年6月18日领取营业执照，经营范围矿山机械制造、机械零部件加工及设备修理。
上诉人金三星公司及被上诉人吴祥利对本院依职权调取的城子河分公司的工商档案均无异议。
二审期间，本院根据被上诉人吴祥利的申请，依法调取了金三星公司为吴祥利等27人投保团体人身保险的投保单一份，证实被保险人吴祥利系投保人金三星公司的员工。
上诉人金三星公司对投保单的真实性无异议，但认为不能据此认定双方之间存在劳动关系；被上诉人吴祥利对投保单的真实性无异议，认为该份证据明确记载金三星公司为其员工吴祥利在太平养老股份有限公司投保团体人身保险，足以证明上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。
二审期间，上诉人金三星公司未向本院提交证据。
本院经过审查核实，认证如下：上诉人与被上诉人对本院依职权调取的城子河分公司的工商档案均无异议，依法予以确认；上诉人金三星公司对本院根据被上诉人吴祥利申请调取的投保单的真实性无异议，但对其证明目的有异议，因投保单能够印证一审时被上诉人提供的个人理赔结案通知书的真实性，二者结合可以证实被保险人吴祥利系投保人金三星公司的员工，进而证实双方之间存在劳动关系，故本院依法予以确认。
二审另查明，上诉人金三星公司于2013年6月7日申请设立城子河分公司，于同年6月18日领取营业执照，负责人为金三星公司的法定代表人吴洪涛，经营范围矿山机械制造、机械零部件加工及设备修理。
二审查明的其他事实与一审法院查明认定的事实一致。
本院认为，关于上诉人提出的其与被上诉人吴祥利之间不存在劳动关系的问题。首先，根据被上诉人吴祥利一审时提供的个人理赔结案通知书及本院二审期间依被上诉人吴祥利申请调取的太平养老保险股份有限公司团体人身保险投保单证实，上诉人金三星公司于2013年7月2日为吴祥利等27名员工投保了团体人身保险，证实投保时吴祥利系金三星公司的员工；其次，被上诉人吴祥利自认其在城子河分公司工作，经查，城子河分公司系上诉人金三星公司申请设立，负责人亦为金三星公司的法定代表人吴洪涛，城子河分公司虽领取了营业执照，但根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，因城子河分公司不具有法人资格，其民事责任应由上诉人金三星公司承担。因此，一审法院认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系并无不当，上诉人提出的此项上诉理由不能成立，依法不予支持。
关于上诉人提出的因城子河分公司已于2014年12月1日被兰世军购买，应由兰世军承担城子河分公司的一切债权债务的问题。经查，被上诉人吴祥利受伤时间在城子河分公司被兰世军购买之前，虽然《中华人民共和国合同法》第八十八条规定合同的权利义务可以概括移转，但劳动合同不同于一般的合同，其具有很强的人身依附性，建立在双方信任的基础之上，转让劳动合同实为变更劳动合同主体，需经双方协商一致，鉴于上诉人金三星公司在城子河分公司转让前并未就劳动合同转让一事与吴祥利协商一致，因此劳动合同对吴祥利而言不发生转让的效力。故上诉人提出的此项上诉理由不能成立，依法不予支持。
依据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（上诉人已交纳），由上诉人鸡西金三星煤机商贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 伟
审 判 员 刘伟国
代理审判员 孟春光
二〇一六年三月二十四日
书 记 员 苏 爽
附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《中华人民和国民事诉讼法》
第一百七十条?第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。