吉林省松原市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）吉07刑终第152号
原公诉机关松原市宁江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡某某，捕前住松原市。因涉嫌故意伤害，于2015年8月11日被松原市公安局宁江一分局刑事拘留，因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年8月24日被松原市公安局宁江一分局执行逮捕。现押于松原市看守所。
辩护人王彦鹏，吉林浩原律师事务所律师。
松原市宁江区人民法院审理的松原市宁江区人民检察院指控原审被告人胡某某犯故意伤害罪一案，松原市宁江区人民法院于2016年7月1日作出（2016）吉0702刑初186号刑事判决。原审被告人胡某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。松原市人民检察院检察员刘海波、姜阳依法出庭履行职务，上诉人胡某某及其辩护人王彦鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理认定，2015年5月24日20时许，被告人胡某某在宁江区团结小区广场，因被某某宋某某用脚踢其家宠物狗一事与宋某某发生口角，尔后双方厮打在一起，致被某某宋某某头面部多处受伤。经法医鉴定，被某某宋某某唇部多处贯通伤的损伤程度构成轻伤二级；其右额颞顶部2.0cm瘢痕的损伤程度构成轻微伤。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，原审法院予以确认的证据证实：
（一）书证
1、到案经过：在胡某某伤害他人案中，经鉴定，被某某为轻伤二级，2015年8月11日，前进派出所电话传唤胡某某、宋某某到派出所处理，因宋某某不要求调解，强烈要求公安机关对行为人胡某某依法处理，故对其刑事拘留。提取笔录：2015年6月24日上午8时40分，前进派出所工作人员在前进派出所内，在宋某某手提取其于2015年6月22日亲自书写的有关其被伤害详细过程补充材料一份。
2、宋某某自某某，证实其被害经过。
3、宋某某病情介绍，证实宋某某唇部挫裂伤，右颌下软组织割伤、头部外伤，多处软组织挫伤，双侧颏神经损伤，右肩部软组织挫伤。
4、提取笔录：2015年8月11日14时13分，前进派出所工作人员提取胡某某2015年5月24日打架时受伤照片5张。
5、提取笔录：在宋某某妻子官某某手中提取宋某某被打伤时的照片五张及被打伤时染血白色背心及蓝色衬衫各一件。（附照片五张）以及案发当晚宋某某门诊病某某一份。（附门诊病某某一份）
6、办案说明：被某某宋某某的病某某提取于吉林油田医院病案室。
案发现场无监控录像；宋某某本人拒绝重新进行鉴定。
宋某某被殴打案中，当日值班民警接到报警后，立即联系报警人，报警人称伤者已离开现场，并在送往医院途中，民警接到报警赶到现场后，现场空无一人（附当日110警情反馈表一张）
7、松原市公安局宁江一分局前进派出所出具的户籍及现实表现证明证实：胡某某的年龄，无犯罪前科劣迹。
8、宋某某病某某材料，证实宋某某治疗情况。
9、办案说明：2016年6月24日，办案人员到吉林油田总医院对宋某某的病某某伤情真实情况进行调查取证，据宋某某的主治医生梁淑华称：宋某某住院期间的病某某由其亲自记录完成，且宋某某的伤（病）情客观真实，不存在夸大等虚假情况，并表示其本人与宋某某只是普通医患关系，在收诊治疗期间，没有人打过招呼要求关照、照顾之类的现象。宋某某、官某某所提供的照片确实是其在处置伤情时由官某某在处置室内所照。工作人员要求梁淑华医生做笔录时，医院医务科及本人拒绝。
10、办案说明：为保证犯罪嫌疑人胡某某的合法权益，2016年6月28日，前进派出所工作人员李某甲、杨继宏在宁江一分局法医张某某及松原市公安局刑事鉴定中心左雨田的协调下，委托吉林省公安厅物证鉴定中心，组织了吉大一院法医学教授卢英强、吉林省高级人民法院主任法医师胡忠国，对宋某某的伤情进行了会诊，并做出了“宋某某损伤程度鉴定案件专家会诊意见书”一份。
（二）证人证言
1、证人王某某的证言证实：其丈夫胡某某于2015年5月24晚8点多与一个个子较高较瘦因为宠物狗的事发生争执，两人互相撕扯滚倒地上，而后由练拳的人将两人拉开的经过。
胡某某和那个男的厮打时没有拿任何东西，那天我们一起的人练拳时，没人带太极剑。除了胡某某和那个男的打仗，没有别人参与。当时天色已经擦黑，没看见谁有伤。
2、证人于某某、薛某某、李某乙、吴某某证言，均证实：案发当晚8点前后，看到一个个头在一米七五左右的男子在广场的小亭子下转圈及踢狗的经过。
听到王某某的喊声后回头看见胡某某与那名男子都倒在地上相互撕扯着，王某某和练太极拳的人都没有带太极剑，当时天快黑了，且光顾着照顾王某某，没有看见谁身上或地上有血迹。胡某某手里什么东西都没拿。
3、证人官某某证言：宋某某被打伤的时候我不在现场。当晚八点多我听到有人砸我家门，我开门一看是宋某某满头满脸满身都是血，整个嘴都是血肉模糊的，我就问他怎么了，当时宋某某连话都说不清楚了，之后大概是八点半我就打110报警了，然后把宋某某送到吉林油田医院。到医院后宋某某就住院治疗了。宋某某在清醒后说他在团结小区被领狗的那个男的用类似剑的东西给打了，当时被打以后就昏倒在地了，醒来以后就回家来找我了。
报案之后，我就给我姐打电话说宋某某受伤了，你赶紧过来，我吓得开不了车了。五六分钟后我姐和我姐夫来了。9点左右到的医院急诊室。急诊室的医生经检查后说伤情重，由急诊室转到口腔科，在口腔科进行缝合处置大概用了半个多小时，然后办理正式的住院手续得办理了将近20分钟，等所有手续办完正式入院了已经是当晚10点之后了。
我提供给公安机关关于宋某某被打伤的照片是2015年5月24日晚上在吉林油田医院口腔科的处置室，医生给宋某某处置的时候我用手机拍的。我拍照的时候处置的顾医生也在。
4、证人李某甲、张某某的证言，证实侦查及鉴定相关情况。
（三）被某某陈述
被某某宋某某陈述：2015年5月24日20时多点，我在家喝酒后到小区遛弯，这时我身边有只黄色的宠物狗朝我汪汪叫，我很烦，就跺脚吓唬这条狗，有个女的喊“一休一休”的就把这条狗叫走了。不一会，在广场刚练完太极的光着膀子的50多岁男子，手里拿着一把太极剑朝我过来，旁边不远处还跟着刚才喊“一休”的那个女的。这个男的到我跟前时，不由分说就挥拳打我，我也用拳打他，我俩就撕巴，一会被他打倒在地，紧接着拔出太极剑朝我砍来，砍在我右侧头顶部和扎我下巴以及嘴部，我就模糊了，再以后的事我就不咋清醒了，我稍微清醒了就打的110报的警，警察来之前我就上楼了，想洗洗伤口时才发现我的嘴唇和下巴已经贯穿了，而且流血不止。我媳妇赶紧联系车送我来医院。不记得厮打过程中有谁在场。
当时天有点黑，看不清具体是什么东西打的我，像是锻炼用的宝剑。我头部、嘴、下颌、右肩等多处受伤，都是遛狗的这个男的打的。我被打伤后哪也没去，就直接回家了。
我拒绝对我的伤情重新鉴定，因为已经有了明确的鉴定结果。
我以前见过胡某某这个人，都在一个小区住，他家还有一条狗，我知道他总练武术，又练刀又练剑的，但打仗之前我不知道他叫什么名字。案发当晚我们发生厮打的时间是当晚八点之后。因为我们小区练太极拳音乐播放结束的时间是八点，练完太极拳之后，胡某某和我发生的厮打，所以我能确定。厮打的过程很短，就一会儿他就把我打晕了，因为他练武我根本就打不过他。我当时昏迷了，稍微有点意识后下意识的回家了，但是我回家之后再发生什么事我就不记得了，又没有意识了。我是第二天在医院清醒后才慢慢回忆起因为我们小区那条叫“一休”的狗的事才发生我被打的事。事后经过打听邻居知道狗的主人叫胡某某。我与胡某某发生厮打的时候他手中拿东西了，因为当时天已经黑了，我不能确定他拿的是什么东西。
胡某某他总练剑，我清醒后知道我的头面部有很多伤口，我当时就认为他当时拿的剑伤的我。
我平时工作中与江南油田医院没有业务往来，也不认识当时给我治疗的医务人员。在我治疗的过程中我的家人没有找过油田医院的相关领导，也没有必要。
（四）被告人供述与辩解
被告人胡某某供述与辩解：2015年5月24日，我在楼下的小亭子里坐着跟薛某某唠嗑，我媳妇王某某在附近小广场练太极拳，跟前来个男的，非常怪异的转圈，我家的宠物狗就汪汪叫了几声，这个男的就朝狗踢脚，没踢着撵着狗还要踢，我媳妇就喊“一休一休”，我家狗就跑回她身边。不一会儿，练太极拳的一伙人就散了。散后我就跟着王某某往家走，我家的宠物狗在我俩前面跑，当狗跑那个怪异的男子跟前时，那个男的就瞪着狗还要踢的姿势，我上前跟那个人说：狗没咬你，你冲它使什么劲。那个人说：咋的。我说：啥他妈咋的。那个男子突然就给我一拳，打在我左侧眼睛上，我就急了挥拳就朝对方脸部打了两三拳，都打在对方的嘴部位置，之后我俩就撕巴到一起，厮打过程中我俩都倒在地上，倒地时他在我下边，我俩又轱辘几圈，我媳妇看见我和人打仗，心脏病犯了，我赶紧过去扶她，我们就回家了。
我左眼睛被对方打的淤青肿胀，右侧膝盖部有一处破皮，右手小指外侧一处破皮伤是我俩倒地时硌的。对方哪受伤我没注意。当晚王某某练太极拳，没有带剑。我当时上身没穿衣服，光膀子，下身穿一条黑色大短裤，脚穿一双拖鞋。我不需要对我的伤情申请法医鉴定。
我走时身上、手上都没血。当时我胳膊没戴东西，就左手戴个戒指。就是一个圆箍的金戒指，宋某某的伤我认为不是戒指造成的，我感觉他头部的伤应该是我俩摔倒的时候，他头磕在地上伤的，至于他所受的锐器伤，我认为不是我形成的。我对法医鉴定有异议，我要求对宋某某的伤情重新鉴定。我们打架的地方是水磨石地面，有小的缝隙，没看到什么锐器类的东西能扎到宋某某。
我走了以后对于宋某某的情况我们就不知道了。
当天与宋某某撕扯后因为天黑了我没看清他是否有伤。我跟办案人员去小区监控室内调过监控，可是小区里没有任何摄像探头能照射到打架的范围。
（五）鉴定意见
1、松原市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书证实：被鉴定人宋某某的损伤程度构成轻伤二级。
2、松原市公安局宁江一分局前进派出所出具的鉴定意见通知书证实：被某某宋某某的伤情鉴定结论于2015年7月29日已告知宋某某，宋某某无异议；于2015年8月11日已告知胡某某，胡某某对轻伤二级有异议，要求重新鉴定。
3、伤情重新鉴定申请书：申请人胡某某要求依法对宋某某的伤情重新进行伤情鉴定。
4、办案说明：前进派出所工作人员对行为人胡某某要求对宋某某伤情重新鉴定一事，宋某某拒绝重新鉴定，对于其伤情是锐器还是钝器形成，法医不予出具形成原因。
2015年11月3日，法医张某某对宋某某伤情鉴定依据进行解释性说明。
5、宋某某损伤程度鉴定案件专家会诊意见证实：2016年6月28日，法医学教授卢英强、主任法医师胡忠国阅吉林油田总医院宋某某住院病某某复印件、松原市公安司法鉴定中心鉴定书、宋某某头面部照片6张，综合分析如下：
(1）宋某某头面部多处创、右下唇全层裂创诊断明确。
(2）宋某某右下唇全层裂创诊断明确，且瘢痕长度为2.5cm、3.5cm。故根据《人体损伤程度鉴定标准》5.2.4c）“口唇全层裂创，皮肤创口或者瘢痕长度1.0cm以上。”条款之规定，上述损伤符合轻伤二级。
根据以上事实及证据，原审法院认为：被告人胡某某故意损害他人身体健康,造成一人一处轻伤、一处轻微伤的后果，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人及辩护人所提的重新鉴定申请，经查，松原市公安司法鉴定中心《法医学人体损伤程度鉴定书》符合鉴定规范要求，该鉴定意见经吉林省公安厅组织专家提出意见，专家作出的意见亦认定宋某某的损伤符合轻伤二级，原鉴定意见认定被某某宋某某的损伤程度构成轻伤二级并无不当，被告人及辩护人此项申请不符合重新鉴定的条件和范围，本院不予支持。辩护人所提的鉴定意见所依据的病某某错误和虚假的问题，经查，公安机关已出具办案说明，证实被某某宋某某的病例伤情客观真实，不存在夸大等虚假情况，因此，辩护人此点辩护意见本院不予采纳。辩护人所提报案时间与住院时间有近两小时间隔的问题，经查，被某某宋某某被致伤后并未立即前往医院就医，而是回家处理后被送医院，中间出现间隔应属正常，至于锐器钝器不影响被某某轻伤结果的认定。辩护人所提不排除另有他人对宋某某进行二次伤害，辩护人对此并无证据证实，此点辩护意见亦不予采纳。庭审中，被告人及辩护人对被某某自某某、伤某某、病某某、被某某陈述、证人官某某等人的证言以及鉴定意见等证据材料提出异议，经查，被告人及辩护人对以上证据虽有异议，但以上证据能证明本案事实并符合证据客观性、关联性、合法性的要求，本院予以确认。辩护人所提证据不能证明其辩护观点成立，本院不予确认。被告人胡某某在庭审中能够供认主要犯罪事实，可酌情从轻处罚。判决：被告人胡某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
上诉人胡某某的上诉理由及其辩护人的辩护意见为：上诉人认罪、悔罪，并已经赔偿了被某某，请求从轻处罚。
松原市人民检察院的出庭意见为：一审法院认定事实清楚，证据确凿，定性准确，鉴于上诉人认罪、悔罪，并已经赔偿，建议二审法院在量刑时予以考虑。
经本院审理查明的事实、证据与原审相同，本院经审核予以确认。
本案在审理期间，上诉人胡某某的家属代上诉人赔偿被某某损失十二万元，被某某对被告人表示谅解。上诉人及检察机关对被某某的谅解书、收据等证据均无异议。
本院认为，上诉人胡某某故意损害他人身体健康,造成一人一处轻伤、一处轻微伤的后果，其行为已构成故意伤害罪。但鉴于上诉人在二审审理期间能认罪、悔罪，并积极赔偿被某某的损失，并取得了被某某的谅解，根据案件的实际情况，可对上诉人免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十七条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项、第二百七十九条之规定，判决如下：
一、撤销松原市宁江区人民法院（2016）吉0702刑初186号刑事判决；
二、上诉人胡某某犯故意伤害罪，免予刑事处罚。
本判决为终审判决。
审判长 王宜兵
审判员 包 丽
审判员 陈 龙
二〇一六年十月十七日
书记员 孙国民