河南省鲁山县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鲁民初字第2666号
原告徐东，男，1964年12月19日生，汉族，农民。
委托代理人韩文朝，鲁山县汇源法律服务所法律工作者。
被告刘广言，男，1954年12月15日生，汉族，市民。
委托代理人师磊，鲁山县露峰法律服务所法律工作者。
被告张红利，男，1965年11月9日生，汉族，农民。
原告徐东与被告刘广言、张红利提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年9月10日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告徐东及其委托代理人韩文朝、被告刘广言及其委托代理人师磊、被告张红利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐东诉称，2015年3月17日，原告徐东和案外人庞民、王小群、宋艳丽给被告张红利承包的被告刘广言家干拆介墙卸过梁的活，将近12时，原告在脚手架上用切割机切过梁钢筋，不料梁断砸住脚手架，原告从脚手架上摔下致伤。经诊断为右侧颞叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、右侧额叶挫裂伤、L1椎体压缩性骨折、左顶部软组织挫伤，丧失日常生活能力，事故后，被告刘广言支付原告2000元，剩余损失二被告未予赔偿，现请求：一、依法判令二被告赔偿原告医疗费11065.87元、生活补助费810元、营养费270元、误工费12696.91元、护理费2106元、伤残赔偿金48782.9元、精神损害抚慰金5000元、伤残鉴定费1700元、被扶养人生活费15726.12元，共计98157.8元。二、本案诉讼费由二被告承担。原告庭审中变更诉讼请求，将误工费变更为20047.72元、伤残赔偿金变更为146349元、精神损害抚慰金变更为15000元、伤残鉴定费变更为700元，原告自担30%，请求二被告赔偿数额为145000元。
被告刘广言辩称，因本人房屋改造需要拆除旧房，便找到被告张红利，经协商以1500元的价格由张红利承揽，随后张红利便找来原告等人到被告刘广言家中拆房。本人与被告张红利之间是形成了加工承揽关系，根据法律规定，被告刘广言作为定作人不应承担赔偿责任，被告张红利与徐东形成了雇佣关系，被告张红利应赔偿原告损失，原告与被告刘广言之间没有法律关系，原告诉被告刘广言系诉讼主体错误。原告受伤自身也存在过错，应承担相应的过错责任，原告在施工中应做好安全施工防护措施，预判风险，而原告并未采取相关措施导致自己受伤的结果，故不承认原告的诉讼请求。
被告张红利辩称，本人只是把原告领到了工地上，活是原告承包的，不是本人承包的，原告到工地后本人就去干活了，原告的受伤与本人没有关系，故不承认原告的诉讼请求。
经审理查明，被告刘广言因为房屋改造需要找人扒旧房，被告刘广言找到了被告张红利，张红利看房后说1500元能干，被告刘广言表示同意。被告张红利就给原告徐东的姐夫联系，因原告姐夫有事就推荐了原告徐东过去干此活，徐东又叫来了庞民、王小群，三人一起在鲁山县城钢厂口附近与被告张红利碰面后去往被告刘广言房子处，在被告刘广言旧房处经过讨价还价，最后商定原告徐东及庞民、王小群每天劳务费为130元。后张红利从另一工地找来小车和切割机让原告等人用于拆房。2015年3月17日，原告徐东站在脚手架上用切割机切割横梁，后来横梁断裂砸到脚手架上，原告不慎从脚手架上摔下来，原告摔下来后立即被送往鲁山县第二人民医院进行救治，经诊断为：1、右侧颞叶脑挫裂伤；2、L1椎体压缩性骨折；3、蛛网膜下腔出血；4、右侧额叶脑挫裂伤；5、左顶部软组织挫伤。原告在鲁山县第二人民医院住院27天，花费医疗费11065.87元。住院期间被告刘广言支付了2000元医疗费。案件审理过程中被告刘广言又支付2000元，共计支付原告4000元。2016年1月12日，原告伤情经平顶山永正法医临床司法鉴定所鉴定：原告腰椎体压缩性骨折为八级，脑挫裂伤为九级伤残，原告为此花去鉴定费700元。
另认定，1、原告与其妻子宋富云自2014年2月开始在鲁山县露峰街道下洼社区租房居住至今。原告徐东平时从事帮别人建房等短工工作，此次是第一次干扒房子的活，干活时没有采取安全防护措施。原告徐东等人干此活的工钱至今未付。2、原告徐东与其妻宋富云共生育两个子女，女儿徐会娜2002年12月20日生，儿子徐惠锋2006年12月4日生。3、案件审理过程中，原告徐东于2015年9月25日向本院提出伤情鉴定申请，要求对其伤残程度进行鉴定，本院委托技术科进行鉴定过程中，原告于2015年11月7日改变申请，要求对原告的现状做精神类的伤残鉴定，原告补充相关材料后于2015年12月21日再次委托本院技术科鉴定，后原告又自行撤回鉴定申请，于2016年1月12日自行委托相关机构作出了伤残鉴定。4、河南省2014年度居民服务业和其他服务业职工年平均工资28472元／年，河南省2014年度城镇居民人均可支配收入24391.45元／年，河南省2014年度农村居民人均纯收入9416.10元／年，河南省2014年度农村居民人均年生活消费支出6438.12元／年。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”。被告刘广言将自己的扒房工程以1500元的价格承包给了被告张红利，被告张红利组织原告徐东等人以自己的技术和劳力完成该扒房工作，依法可以认定被告刘广言与被告张红利之间形成了加工承揽合同关系。被告张红利组织原告徐东等人完成被告刘广言家扒房工作，被告张红利与原告徐东之间形成了雇佣（劳务）关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任……”。原告在扒房时受伤，被告张红利作为雇主应对原告的损伤承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。被告刘广言明知被告徐东在施工活动中没有采取任何安全防护措施，仍然同意被告徐东为自己家拆房，对原告徐东的损伤也应承担一定的过错责任。原告徐东作为完全民事行为能力人，明知拆房工作有危险，在施工过程中未尽到安全注意义务，且在参加施工时没有采取安全防护措施，造成自己受伤的后果，本身也应承担相应的过错责任。本院确认被告张红利对原告的损伤承担40%的民事赔偿责任，被告刘广言对原告的损伤承担30%的民事赔偿责任，原告对自己的损伤自负30%的民事责任。原告请求的赔偿数额，经依法核算有：①医疗费11065.87元。②住院伙食补助费810元（河南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准30元／天×住院天数27天）。③营养费270元（10元／天×住院天数27天）。④护理费2106.15元（河南省2014年度居民服务业和其他服务业职工年平均工资28472元／年÷365天×27天）。⑤误工费10023.88元（河南省2014年度城镇居民人均可支配收入24391.45元／年÷365天×150天）。案件审理过程中原告提出鉴定申请后又撤回，这期间耽误的时间非因被告方或原告的伤情确实耽误的时间，不能以原告的伤残鉴定日期计算其误工时间，结合原告的伤情本院酌定原告误工时间为150天。⑥伤残赔偿金160983.57元（河南省2014年度城镇居民人均可支配收入24391.45元／年×20年×伤残系数33%）。原告诉求146349元，按原告的诉求算。⑦被扶养人生活费12747.48元，原告女儿徐会娜的生活费为4249.16元（河南省2014年度农村居民人均年生活消费支出6438.12元／年×4年÷2人×伤残系数33%），原告儿子徐惠锋的生活费为8498.32元（河南省2014年度农村居民人均年生活消费支出6438.12元／年×8年÷2人×伤残系数33%）。该项费用计入伤残赔偿金。⑧伤残鉴定费700元。以上，原告的损失总计184072.38元。原告自负30%为55221.72元；由被告张红利承担40%为73628.95元，被告刘广言承担30%为55221.71元，二被告共计赔偿原告损失128850.66元。被告刘广言已支付原告4000元，再赔偿原告51221.71元即可。⑨精神损失费10000元。因其伤残确给本人及亲属造成身心伤害，应当给予抚慰与救济，考虑到本案的实际情况和原告自身的过错程度，其请求15000元偏高，本院酌定以10000元为宜。该10000元由被告张红利承担其中6000元，被告刘广言承担其中4000元。综上，被告刘广言共计赔偿原告55221.71元，被告张红利共计赔偿原告79628.95元。原告过高诉求部分，证据不力，理由不足，本院不予支持。被告刘广言的其与张红利之间是加工承揽关系的辩解本院予以采信，关于其不承担责任的抗辩理由与事实不符，本院不予采信。被告张红利的辩解，理由不充分，证据不足，本院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确实民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告刘广言本判决生效后十五日内向原告徐东赔偿医疗费等费用共计55221.71元。
二、被告张红利于本判决生效后十五日内向原告徐东赔偿医疗费等费用共计79628.95元。
三、驳回原告徐东的其他诉讼请求。
案件受理费3221元，由原告徐东承担966元，被告张红利1288元，被告刘广言承担967元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。
审 判 长 赵德国
代理审判员 李川川
人民陪审员 李红星
二〇一六年三月十五日
书 记 员 李依静