甘肃省临夏回族自治州中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）甘29行初31号
原告王耕武，男，蒙古族，1975年7月7日，住甘肃省永靖县。公民身份号码×××。
委托代理人王岳，甘肃吉庆律师事务所律师。
被告永靖县人民政府，住所地甘肃省永靖县刘家峡镇古城新区统办楼。
法定代表人张自贤，县长。
委托代理人刘海强，男，该县住房和城乡建设局人防办副主任。
委托代理人韩万军，甘肃省合睿律师事务所律师。
王耕武因不服永靖县人民政府（以下简称”永靖县政府”）作出的房屋征收补偿决定和强制拆除房屋行为，向本院提起行政诉讼。本院于2017年11月13日立案，同月17日给原、被告分别送达了立案通知书、应诉通知书、举证通知书、起诉状副本等诉讼文书，同月30日收到被告提交的答辩状和证据材料，12月7日给原告送达答辩状副本。本院依法组成合议庭，于12月12日对本案进行了公开开庭审理，范小梅、王岳、刘海强、韩万军到庭参加了诉讼。现已审理完毕。
2016年3月16日，被告作出永政征补〔2016〕2号房屋征收补偿决定，以原告王耕武为被征收人，为了进一步加快大庄片棚户区改造步伐，根据《关于推进城市和国有工矿棚户区改造工作的指导意见》等要求，县政府启动实施了大庄片棚户区改造项目。根据项目规划，被征收人位于刘家峡镇黄河路123号二单元104室砖混结构的住宅楼被列入征收拆迁范围内，住宅楼所有权证登记面积66.06平方米[产权证号：（永私）房权证（转移）字第XX**号]，违章建筑面积18.7平方米。被征收人以补偿标准低为由拒绝签订拆迁补偿协议，根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第八条第四、五款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十八条规定，决定：一�对被征收人位于刘家峡镇黄河路123号二单元104室住宅楼依法进行征收。二、本决定自送达5日内被征收人到县拆迁办登记选择货币补偿或安置房置换。逾期不登记的，征收人将按照货币补偿方式补偿被征收人。具体补偿方法如下：1.货币补偿。按原有住房产权证面积以3500元/平方米折算给予补偿，共计补偿人民币26.529万元。其中：（1）被征收房屋补偿款23.121万元；（2）临时安置费3万元；（3）拆迁费0.3万元；（4）储物间分摊面积1.8平方米，补偿费0.108万元。2.房屋置换。安置房可选择位于大庄棚户区一号地块（原机关幼儿园北侧，中环路南侧）面积100平方米左右的安置房予以置换。具体置换办法：（1）按照产权面积1:1.2置换，折算后超出部分面积20平方米以内的，按2500元/平方米计算，超出部分面积20平方米以外的按3000元平方米计算补齐房款；（2）临时安置费3万元；（3）储物间分摊面积1.8平方米，补偿费0.108万元；（4）搬迁过渡费自2016年3月20日后由被征收人向征收人移交房门钥匙之日起算，按1000元/户/月的标准进行补偿，补偿至安置房竣工投入使用，即征收人向被征收人交付安置房门钥匙的时间（具体以通知领取房门钥匙日为准）。另外，征收人向被征收人交付安置房门钥匙后，按1000元/户/月的标准，对被征收人再延长3个月给予补偿。被征收人必须在收到本决定书之日起15日内搬迁腾空刘家峡镇黄河路123号二单元104室房屋内的所有物品，将房屋钥匙移交县拆迁办。并告知了申请行政复议及行政诉讼的权利与期限。
原告王耕武诉称：2014年被告对永靖县大庄棚户区进行改造，2015年12月13日，被告发布《永靖县人民政府关于国有土地上房屋征收决定的公告》，原告所在黄河小区包含于征收范围。原告不服征收补偿决定，提出公开拆迁信息、合理补偿等亮相请求并于2016年2月18日向临夏州人民政府申请行政复议，临夏州人民政府作出的维持房屋征收决定的复议决定经两级法院审理后判决撤销，原告认为，被告未组织有关部门对原告建筑进行甄别，而直接在征收决定中认定原告建筑是违法建筑，违反了《国有土地征收补偿条例》第二十四条的规定，涉案征收决定应予撤销；省法院的判决生效日期为2017年6月6日，被告在2017年6月4日未通过人民法院自行将原告的房屋强制拆除，违反上述条例的第二十八条之规定，毁损原告未转移财产，理应判决确认违法并赔偿损失。请求：1.撤销永靖县政府作出的永政征补（2016）2号国有土地上房屋征收决定书；2.确认被告强制拆除原告房屋的行为违法并判令被告赔偿原告财产损失；3.本案诉讼费由被告承担。
被告永靖县政府辩称：原告的第1、2项诉讼请求应当分别提起，对于被告作出的征收补偿决定原告在依法告知的法定期限内既未申请复议也未提起行政诉讼。起诉状中称”毁损未转移财产”与事实不符，房屋被拆除前原告已自行搬离了房屋内的财产，不存在毁损财产的情况。被告在房屋征收过程中委托了评估机构对原告被征收的房屋进行评估，被告愿意以该评估价格即19.36万元对原告进行赔偿。
原告向本院提交了以下证据材料并在庭审中出示：1.照片1张，拟证明原告的房屋被被告强制拆除。2.永政征补〔2016〕2号永靖县人民政府房屋征收补偿决定书，拟证明被告违反《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条，未组织有关部门对未登记建筑进行调查，即认定为违章建筑程序违法，应当被撤销，且被告未申请法院强制执行自行强拆的行为违法。3.（2016）甘29行初22号行政判决�、（2017）甘行终186号行政判决书，拟证明原告履行了提起行政诉讼的权利。经庭审质证，被告对原告提交证据的真实性无异议，主张征收补偿决定是经过合法评估后作出并送达，后又送达了催告书，原告提起的撤销征收补偿决定的诉讼应予驳回。
被告在法定举证期限内提交了以下证据材料并在庭审中出示：1.永靖县人民政府关于国有土地上房屋征收决定的公告。2.评估报告、永政征补〔2016〕2号永靖县人民政府房屋征收补偿决定书。3.永靖县住房和城乡建设局送达回执，送达永政征补〔2016〕2号永靖县人民政府房屋征收补偿决定书和评估报告。4.永靖县人民政府履行补偿决定催告书。5.永靖县住房和城乡建设局送达回执，送达文书永靖县人民政府履行补偿决定催告书。1-5拟证明被告的房屋征收补偿决定作出前依法进行评估并送达、催告，原告在法定期限内未申请复议和提起诉讼。6.房屋权属登记调查勘丈情况，拟证明原告被征收房屋在登记时性质为住宅，应当以住宅进行补偿。7.强制执行申请书、金发公司证明、照片，拟证明拆除前依法向人民法院提出申请，拆除时间为2017年5月31日，且被拆除房屋为空屋。经庭审质证，原告对证据的真实性无异议，对认定的违法建筑未经甄别，程序违法，被告提出的强制拆除申请被法院以正在诉讼中为由不予受理，证明原告确实提起了行政诉讼。
根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》，结合双方当事人的质证意见，本院对双方提交的证据认证如下：原、被告双方提交的证据的真实性除原告提交照片显示的时间外，其他均予以确认。
已生效的（2017）甘行终186号行政判决认定以下事实：根据省、州的安排，永靖县政府计划对该县大庄片棚户区进行改造，并列入2016年计划。2015年11月2日，县政府将拆迁补偿方案以”致大庄片棚户区居民的一封信”的形式向公众征求意见。同月4日，按照有关规定进行社会稳定风险评估。2015年12月13日，被告县政府发布《永靖县人民政府关于国有土地上房屋征收决定的公告》，原告所在的黄河小区包含于被征收范围。原告不服，于2016年2月18日向州政府申请复议，复议请求为两项：一是要求永靖县人民政府对此次拆迁出具所有合法证明文件，对棚户区改造的范围、批复等进行信息公开，二是要求永靖县政府以事实为依据，给申请人置换铺面房或者等价货币置换，以及停产停业损失补偿等合理补偿。州政府同年3月14日受理，4月18日，州政府作出临州行复决[2016]第1号行政复议决定，维持县政府作出的房屋征收决定，并告知原告向县政府书面提出信息公开申请，同日送达原告。
通过庭审举证、质证和当事人陈述，还可以认定本案以下事实：原告对于州政府的复议决定不服，向本院提起行政诉讼，本院审理后作出（2016）甘29行初22号行政判决，驳回原告诉讼请求。原告不服上诉至甘肃省高级人民法院，省法院审理后于2017年6月6日作出（2017）甘行终186号行政判决，主要内容为撤销我院（2016）甘29行初22号行政判决，撤销州政府作出的临州行复决[2016]第1号行政复议决定第二项即”维持永靖县人民政府关于国有土地上房屋征收决定”。
另查明，永靖县住房和城乡建设局委托兰州新方圆房地产估价咨询有限公司对原告的房屋进行评估，估价报告编号为兰州新方圆估字第2016046号，载明面积为66.06平方米的住宅价值为18.28万元，面积为20.50平方米的储物间价值为1.08万元。2016年3月16日，县政府作出永政征补〔2016〕3号房屋征收补偿决定，并于同月17日将估价报告和征收补偿决定一并送达原告。同年4月8日，县政府作出履行补偿决定催告书，限原告在收到催告书之日起5日内选择补偿方式，收到催告书之日起10日内履行搬迁腾空交钥匙的义务，该催告书于同月18日送达原告。2017年5月31日，永靖县委县政府要求甘肃金发建筑工程有限公司将被征收房屋拆除。2017年11月1日，原告向本院提起本案行政诉讼。
本院认为：《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款规定：”公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。”第四十八条第一款规定：”公民、法人或者其他组织因不可抗力或者其他不属于其自身的原因耽误起诉期限的，被耽误的时间不计算�起诉期限内。”本案中，被告县政府2016年3月17日给原告送达征收补偿决定，但是在被告作出补偿决定前，原告就房屋被征收提起了行政复议，请求合法补偿，对该补偿请求的复议及诉讼直至省法院作出（2017）甘行终186号终审判决才有结果，期间原告对合法补偿是有期待的，但复议及诉讼期限并不由原告控制，因此对于征收补偿决定的起诉期限起算日应当以收到（2017）甘行终186号行政判决之日起算，该判决作出之日为2017年6月6日，原告于同年11月提起诉讼并未超过法定起诉期限。
评估报告中认定的储物间面积为20.5平方米，在征收补偿决定中，被告将其中的1.8平方米以储物间分摊面积依照方案予以补偿，18.7平方米认定为违章建筑未予补偿。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条第二款规定：”市、县级人民政府作出房屋征收决�前，应当组织有关部门依法对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理。对认定为合法建筑和未超过批准期限的临时建筑的，应当给予补偿；对认定为违法建筑和超过批准期限的临时建筑的，不予补偿。”即甄别违法建筑必须是在政府作出房屋征收决定之前。未对征收范围内的房屋是否属于违法建筑作出甄别处理，不得作出征收决定。甄别处理是市、县级人民政府作出征收决定的前置条例，除非县级人民政府认为征收区域内的房屋都是合法建筑，无需甄别。甄别处理应当遵循该条规定的调查、认定和处理程序外，还应当按照土地、规划等方面有关违法建筑的处理程序依法进行。当事人对行政机关作出建筑物是否属于违法建筑以及对违法建筑处理结果不服的，可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院提起行政诉讼。当事人逾期不申请复议或者提起行政诉讼，或者该建筑物被认定为违法建筑的法律文书经过复议或诉讼程序被确认合法，该法律文书方可作为之后政府作出征收补偿决定时认定事实的证据。本案中，被告县政府作出的被诉房屋征收补偿决定中直接认定原告的部分建筑属于违章建筑，但缺乏之前相关行政机关经甄别认定该部分建筑物属于违法建筑的法律文书佐证，故被诉房屋征收补偿决定认定事实的主要证据不足，依法应予撤销。
《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十八条第一款规定：”被征收人在法定期限内不申请行政复议或者不提起行政诉讼，在补偿决定规定的期限内又不搬迁的，由作出房屋征收决定的市、县级人民政府依法申请人民法院强制执行。”即对于强制征收的决定，征收人是无强制执行权的，满足强制执行条件的，需申请人民法院强制执行。本�中，原告虽在征收补偿决定送达后未对该决定申请复议或提起诉讼，但对于房屋被征收要求补偿的诉讼仍在进行中，被告县政府未经人民法院审查、裁定，自行予以强制拆除程序违法。
国有土地上的房屋征收依法由征收决定、征收补偿决定等程序组成，本案中审理的是对财产被征收后的补偿及强制执行的行为是否合法，对于征收是否合法不属于本案审理范围，目前为止也没有任何确认被告的征收行为违法或撤销的决定或裁判，被告的征收补偿决定和强制拆除行为虽存在事实不清、程序违法的问题，但原告房屋被拆除是因为被决定征收，其财产损失应当由被告依法予以补偿，而不是赔偿。且在本案审理过程中，原告并未向本院提交财产损失的相关证据，对于原告请求赔偿财产损失的诉讼请求本院不予支持。
综上所述，被告作出的征收补偿决定未�甄别及前置处理将原告的无证建筑认定为违章建筑证据不足，未经人民法院审查及裁定强制拆除原告的房屋程序违法，原告的财产被征收后应当由被告予以合法补偿，对原告的赔偿请求不予支持，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十条第（一）项、第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下：
（一）撤销被告永靖县人民政府于2016年3月16日作出的永政征补〔2016〕2号房屋征收补偿决定；
（二）被告永靖县人民政府于本判决生效之日起30日内重新作出征收补偿决定；
（三）确认被告永靖县人民政府强制拆除原告位于刘家峡镇黄河路123号二单元104室被征收房屋的行为违法；
（四）驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费50元由被告永靖县人民政府负担。
如不服本判决，可在判决书送达之�起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审 判 长 丁 玲
审 判 员 袁 胜
代理审判员 苏小容
二〇一七年十二月十四日
书 记 员 丁凯隆