湖北省咸宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂12民终549号
上诉人（原审原告、反诉被告）：王猛，男，1974年10月1日出生，汉族，现住湖北省通山县。
委托诉讼代理人：张仲衡，湖北海舟律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：通山县名阳广告部，住所地湖北省通山县通羊镇古塔社区兴工小区。
经营者：柯善军，男，1972年12月1日出生，汉族，住湖北省通山县。
委托诉讼代理人：全细喜，湖北自成律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：蓝雨音乐KTV，住所地湖北省通山县九宫山镇大桥头康庄小区。
经营者：吴著让，男，1962年2月20日出生，汉族，住湖北省通山县。
委托诉讼代理人：王莉芳，湖北自成律师事务所律师。
上诉人王猛、通山县名阳广告部（下称名阳广告）、蓝雨音乐KTV因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省通山县人民法院（2017）鄂1224民初1445号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
王猛上诉请求：撤销原审判决，依法改判由被上诉人承担全部责任；一、二审受理费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审认定事实不清。上诉人是在没有违规的情况下发生的意外，责任应当由被上诉人承担。2.上诉人的子女及父母的被扶养人生活费和上诉人四次到武汉复查产生的费用6800元应予支持。
名阳广告答辩称，1.王猛强行接电，其在一审也自认十几年带电接电都未出事，证明王猛自身存在重大过错，应当承担主要责任。答辩人作为雇主已经尽到了提示制止的义务，即便适用无过错责任原则，答辩人也只应承担补充的次责。2.王猛一审时并未对被扶养人生活费提出主张，事故发生时有个孩子尚未出生。其主张的其他费用，不应支持。
蓝雨音乐KTV答辩称，答辩人将广告牌交给名阳广告制作不存在选任过错，与王猛不存在雇佣关系，事故发生前答辩人也尽到了充分的提示义务，请求驳回王猛对其的诉讼请求。
名阳广告上诉请求：一审认定事实错误，请求撤销一审判决，依法改判驳回王猛的诉讼请求，并判令由王猛返还其垫付的费用36647.6元；一、二审受理费由王猛负担。事实与理由：1.王猛没有证据证明其主要收入来源于城镇，一审认定王猛的损失按照城镇居民标准计算错误。2.本案没有直接侵权人，一审判决赔偿精神抚慰金错误，按照居民服务业计算王猛的误工费210天过长，没有事实和法律依据。3.一审认定上诉人未尽到提醒义务与事实不符。王猛在帮工的过程中，不听劝阻强行带电接电，应对自己的过错行为负全部责任。
王猛答辩称，1.答辩人在通山县城镇生活一年以上，在城镇从事广告安装十几年，在名阳广告工作了三、四年，足以证明答辩人收入来源于城镇，答辩人的三个子女也随答辩人在城镇生活，答辩人的损失应以城镇居民标准计算。2.答辩人从受伤到做法医鉴定，相隔400天，法医鉴定误工期限为210天，但实际答辩人的误工费没有按210天计算。3.答辩人在从事雇佣活动中受伤，名阳广告因此支付的前期赔偿金35127.6元不应返还。4.名阳广告没有接电的资质，存在明显过错。请求二审法院驳回名阳广告的上诉请求。
蓝雨音乐KTV无答辩意见。
蓝雨音乐KTV上诉请求：撤销一审判决第二项，改判上诉人不承担赔偿责任；本案受理费由被上诉人承担。事实与理由：1.上诉人与王猛不存在雇佣关系，不是适格的被告。2.名阳广告取得营业执照多年，有制作广告的能力及经验，上诉人不存在选任过错，不应承担赔偿责任。3.原审认定上诉人未尽到提醒义务属认定事实错误。事发当日，王猛不听劝阻，导致摔伤，上诉人已经尽到了充分的提示义务，不存在过错。
王猛答辩称，1.名阳广告没有相关电力资质，蓝雨音乐KTV将带电安装广告牌违法发包给名阳广告，存在选任过错，应当承担连带赔偿责任。3.王猛在从事雇佣工作中受伤，要求王猛承担责任没有法律依据。4.一审判决蓝雨音乐KTV承担5%责任过轻。
名阳广告答辩称，王猛受伤时与蓝雨音乐KTV之间是帮工关系。
王猛向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿残疾赔偿金58772元、误工费16907.01元、被抚养人生活费10020元、住院伙食补助费300元、护理费3000元、营养费1800元、法医鉴定费1800元、精神抚慰金5000元，后期取内固定物医疗费12000元。2.本案受理费由被告负担。
一审法院认定事实：一、王猛的具体损失金额的认定。王猛的主要收入来源于城镇，且在通山县城的固定居所连续居住一年以上，应当按城镇居民标准计算王猛的损失。2017年7月27日，通山九宫法医司法鉴定所作出了通九宫[2017]临鉴字第0285号临床法医学司法鉴定意见书，鉴定意见为王猛的伤残程度为十级伤残，误工时间为210天，护理时间为60天、营养期60天，后期取内固定物医疗费用估计需12000元左右或以实际发生数为准。王猛生育有王雨晨、王正阳（均为2007年9月16日出生）、王星皓（2017年3月3日出生）子女三人。因王猛已经认可在就医过程中，名阳广告支付了交通费580元，故对该部分事实予以确认。综上所述，参照2017年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，可以认定王猛的损失为：1.医疗费47127.6元（含后期医疗费，其中名阳广告支付了医疗费35127.6元）；2.残疾赔偿金：68792元[含被抚养人生活费，原告仅请求计算68792元，实际损失为85870.71元=29386×20×10%+20040/365×（3353×2+6808）×10%/2]；3.误工费16907.01元（按居民服务业年平均工资收入标准32677元，计算210天，但原告仅请求计算16907.01元）；4.住院伙食补助费300元（住院7天，应为350元，原告仅要求计算300元）；5.护理费3000元（按居民服务业年平均工资收入标准32677元，计算60天，但原告仅请求计算3000元）；6.营养费900元（15元/天×60天）；7.鉴定费1800元；8.交通费580元；9.精神抚慰金酌定为2000元。以上合计141406.61元。二、王猛是否是在从事雇佣过程中受伤。王猛受名阳广告的雇请为蓝雨音乐KTV安装户外广告牌，广告牌是否能正常通电使用，是检验名阳广告是否按要求交付工作成果的标准之一，故王猛为广告牌接线属于名阳广告的承揽工作范围，王猛是在从事雇佣过程中受伤。
一审法院认为：王猛在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，应当由名阳广告承担赔偿责任。王猛在工作中未谨慎安全操作存在过错，应当减轻雇主的赔偿责任，蓝雨音乐KTV明知王猛带电作业存在安全风险，而未充分尽到提醒义务，应当承担相应的赔偿责任。根据当事人的过错程度、事故发生的原因、经过及结果，确定由王猛负担自己损失的30%，名阳广告负担王猛损失的65%，蓝雨音乐KTV负担王猛损失的5%，另王猛的精神抚慰金2000元，应由名阳广告、蓝雨音乐KTV分摊，确定由名阳广告负担1800元、蓝雨音乐KTV负担200元。即王猛负担自己的损失为41821.98元[（141406.61元-2000元）×30%]，名阳广告赔偿王猛的损失92414.30元[（141406.61元-2000元）×65%+1800元]，蓝雨音乐KTV赔偿王猛的损失7170.33元[（141406.61元-2000元）×5%+200元]。另王猛自认名阳广告除已经支付了部分医疗费外还支付了交通费580元，故对其自认的事实予以确认，即名阳广告还应当赔偿王猛的损失为56706.7元。综上所述，王猛的部分诉讼请求成立，予以支持，名阳广告要求王猛返还垫付款的诉讼请求无事实和法律依据，不予支持。据此判决：一、限通山县名阳广告部于本判决书生效后十日内赔偿王猛的损失为56706.7元。二、限蓝雨音乐KTV于判决书生效后十日内赔偿王猛的损失7170.33元。三、驳回王猛的其他诉讼请求及通山县名阳广告部的反诉请求。案件受理费1269元，由王猛负担380.7元，通山县名阳广告部负担825元，蓝雨音乐KTV负担63.3元；反诉费358.1元，由通山县名阳广告部负担。
二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实除蓝雨音乐KTV是否应承担赔偿责任外，其余事实与一审查明的事实一致。另查明，名阳广告于2009年在通山县工商行政管理局通羊工商所登记注册，注册类型为个体工商户，经营范围为广告设计、制作、发布服务。
本院认为，1.关于王猛与名阳广告、蓝雨音乐KTV之间法律关系的认定及责任比例的划分问题。名阳广告于2009年登记注册，其经营范围为广告设计、制作、发布服务。蓝雨音乐KTV将安装灯箱广告牌的制作任务交与名阳广告完成，蓝雨音KTV是灯箱广告定作人，名阳广告是承揽制作人，双方系加工承揽关系。王猛受名阳广告雇请，为蓝雨音乐KTV安装灯箱广告牌，由名阳广告支付报酬，王猛是提供劳务一方，名阳广告为接受劳务一方，双方系劳务（雇佣）关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。该解释第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。根据上述规定，广告设计、制作是名阳广告的经营范围，蓝雨音乐KTV将广告牌制作任务交给名阳广告完成，不存在选任过错，不应承担王猛受伤的赔偿责任。蓝雨音乐KTV上诉提出其不应承担赔偿责任的理由成立，本院予以采纳。名阳广告在完成广告牌制作任务过程中，对其雇员未尽到安全教育责任，对雇员高空作业未采取安全保障措施，未尽到安全防范义务，应承担主要责任；王猛在人字梯上进行接电作业，明知带电作业具有一定的危险性，仍然冒险接电，对自身安全未尽到合理谨慎的注意义务，存在一定过错。一审认定蓝雨音乐KTV未充分尽到提醒义务与事实不符，判决蓝雨音乐KTV承担5%的责任缺乏法律依据，二审依法予以纠正，对王猛的损失名阳广告应承担70%的责任，王猛自负30%的责任。王猛提出名阳广告和蓝雨音乐KTV应承担全部责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。
2.关于王猛的损失是否应按城镇居民标准计算，认定误工时间210天是否过长，是否应赔偿精神损害抚慰金的问题。王猛长期租住在通山县城，有固定居所，通山县通羊镇南门桥社区居民委员会出具的证明、房东钟水仙收取房租的收条、王猛支付水、电费的发票及一审庭审时名阳广告负责人柯善军的陈述等证据材料能证明王猛已在城镇居住生活一年以上，且主要收入来源于城镇，故一审认定王猛的损失应按城镇居民标准计算并无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。通山九宫法医司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，鉴定意见王猛的误工时间为210天，故上诉人名阳广告提出王猛的损失不应按城镇居民标准计算，且认定的误工时间过长的上诉理由无事实及法律依据，不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定，王猛因伤致残，其提出赔偿精神损害抚慰金的请求有法可依，名阳广告提出不应赔偿精神抚慰金的理由不能成立，不予支持。
3.关于王猛上诉提出应赔偿父母的赡养费及其四次到武汉复查产生的费用6800元的请求。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条的规定，对于王猛在一审过程中未提出，而在二审程序中增加的诉讼请求，因当事人均不同意调解，故本院对上述请求不予审理，王猛可另行主张权利。
综上所述，上诉人王猛、名阳广告的上诉请求均不能成立，应予驳回。上诉人蓝雨音乐KTV的上诉理由成立，本院予以支持。一审部分事实认定不清，适用法律不当，二审依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖北省通山县人民法院（2017）鄂1224民初1445号民事判决第三项；
二、撤销湖北省通山县人民法院（2017）鄂1224民初1445号民事判决第二项；
三、变更湖北省通山县人民法院（2017）鄂1224民初1445号民事判决第一项为：限通山县名阳广告部于本判决书生效后十日内赔偿王猛的损失63877.03元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1269元，由王猛负担380.7元，通山县名阳广告部负担888.3元；反诉费358.1元，由通山县名阳广告部负担。二审案件受理费2381元，由王猛负担1397元，通山县名阳广告部负担984元。
本判决为终审判决。
审判长 徐金美
审判员 陈继高
审判员 郭 华
二〇一八年六月五日
书记员 刘梦婷
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；