江西省浮梁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0222刑初51号
公诉机关浮梁县人民检察院。
被告人黄某甲，男，1956年3月3日出生（实际为1968年3月3日）于江西省浮梁县，汉族，初中文化，无业，户籍地:江西省浮梁县，家住江西省景德镇市珠山区。因涉嫌故意伤害罪于2015年7月29日被景德镇市公安局乐涌分局取保候审，因涉嫌诈骗罪于2015年8月19日被景德镇市公安局乐涌分局刑事拘留，2015年9月3日变更强制措施为取保候审，2015年9月25日再次被刑事拘留，同年10月29日被执行逮捕。现羁押于景德镇市看守所。
辩护人万小荣，男，江西京天律师事务所律师。
被告人黄某乙，男，1958年9月11日出生（实际为1965年9月11日）于江西省浮梁县，汉族，高中文化，江西乐矿水泥有限责任公司副总经理，户籍地江西省乐平市，家住江西省景德镇市，因涉嫌故意伤害罪于2015年7月29日被刑事拘�，同年9月3日被逮捕。现羁押于景德镇市看守所。
辩护人章临曙，男，江西京天律师事务所律师。
辩护人缪绅太，男，江西三人行律师事务所律师。
浮梁县人民检察院以浮检公诉刑诉[2016]55号起诉书指控被告人黄某甲犯故意伤害罪、职务侵占罪，被告人黄某乙犯故意伤害罪，于2016年5月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浮梁县人民检察院检察员鄢丽萍、被告人黄某甲及其辩护人万小荣、被告人黄某乙及其辩护人章临曙、缪绅太等到庭参加了诉讼。现已审理终结。
浮梁县人民检察院指控：
一、故意伤害罪
2015年3月23日上午，在乐矿水泥有限责任公司办公室外，被告人黄某乙因工作矛盾与公司股东徐某某发生争执并殴打，被告人黄某甲见状上前帮忙，致徐某某轻伤二级。
公诉机关提供了证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见及相关书证等证据。
二、职务侵占罪
2014年10月至2015年6月，被告人黄某甲负责给乐矿水泥有限责任公司供应过火矸石，期间被告人黄某甲与过磅员应某、吴某某串通，采取重复过磅的方式，出具过磅单到财务结算，共计重复过磅75次，价值人民币60715.2元，至2015年6月底，乐矿水泥有限责任公司尚欠被告人黄某甲货款29万元未支付。2015年7月1日，乐矿水泥有限责任公司发现黄某甲重复过磅一事后，作出扣减货款19200元的处理意见，黄某甲家属于2016年1月26日向乐矿水泥有限责任公司缴纳19200元。公诉机关提供了证人证言、被告人供述与辩解、现场示意图及指认现场照片、侦查试验笔录及视频、相关书证等证据。
综上事实，公诉机关认为被告人黄某甲伙同他人故意伤害他�身体，致一人轻伤二级的后果，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条、第二十七条之规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任，属共同犯罪，被告人黄某甲在作案中起次要作用，系从犯；以非法占有为目的，伙同他人利用职务便利侵占公司货款6万余元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条、第二十三条之规定，应以职务侵占罪追究其刑事责任，系犯罪未遂。被告人黄某乙伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤二级的后果，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条、第二十六条之规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任，属共同犯罪，在作案中起主要作用，系主犯，公诉人庭审中认为案发后被告人黄某乙能主动投案自首，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第�款规定之情节，请求依法判处。
被告人黄某甲、黄某乙对指控的犯罪事实没有异议，表示认罪。
被告人黄某甲的辩护人提出的辩护意见是，对公诉机关指控的犯罪事实与定性无异议。但故意伤害一案中，被告人黄某甲属从犯，且已积极赔偿被害人损失，取得谅解；职务侵占一案中，属犯罪未遂，请求从轻处罚。为此，向法庭提交了民事赔偿协议书、谅解书二份书证。
被告人黄某乙的辩护人提出的辩护意见是，对指控的犯罪事实与罪名无异议，但案发后被告人主动到公安机关如实供述事实，应认定自首，案发后积极赔偿被害人损失，取得谅解，请求从轻处罚。
经审理查明：
一、黄某乙、黄某甲故意伤害事实
2015年3月23日上午9时许，被告人黄某乙在乐矿水泥有限责任公司（下简称“乐矿公司”）办公室门口因工作矛盾与被害人徐某某发生争吵并撕扯，来乐矿公司结算矸石款的被告人黄某甲（系黄某乙的弟弟）见状上前帮忙，被告人黄某乙用拳头击打徐某某的鼻子，黄某甲用扳手朝徐某某身上捅击，经法医鉴定，被害人徐某某左侧鼻骨粉碎性骨折，损伤程度属轻伤二级。案发当天，被告人黄某乙主动到公安机关交待伤害事实。
上述事实，有经庭审质证的以下证据证实：
（一）被告人供述与辩解
1、黄某乙的供述，2015年3月23日上午11时55分，黄某乙主动到景德镇市公安局乐涌分局仙槎派出所供述事实，当天早上其上班时遇见黄某甲正在公司过磅房处修车，其叫黄某甲到办公室结算矸石帐款，其走到二楼看见徐某某与应某甲在办公室门口，因上星期其与徐某某在股东大会上发生争吵，其心里一直很生气，就拉徐某某去办公室，黄某甲也来一起�徐某某，当时徐某某语气也很凶，其一时没忍住，就一拳打在徐某某的脸上，当时看见徐某某的鼻子就流血了，其见状就叫黄某甲先离开。
2、黄某甲的供述，2015年3月23日早上9时许，其在乐矿公司过磅房用扳手紧货车螺丝，黄某乙路过叫其去公司结算矸石帐，其紧好螺丝后就随手拿着扳手去办公室找黄某乙，正看见黄某乙与徐某某在办公室门口撕扯，应某甲也站在门口，于是其上前举起扳手在空中朝徐某某挥了几下，但没有打下去，黄某乙见状叫其不要动手，之后黄某乙拽着徐某某的衣领往办公室拉，其跟着往办公室挤时，手上的扳手可能捅到了徐某某的腹部，进去之后见徐某某的鼻子开始流血，黄某乙叫其先走，其就离开了办公室。
（二）被害人陈述
徐某某的陈述，2015年3月23日上午9时许，其在乐矿公司二楼办公室与应某甲谈工作，黄某乙、黄某甲走进办公室，黄某甲手中拿着一把扳手，黄某乙左手掐住其脖子，右手用拳头击打其脸和头部，黄某甲用扳手捅其腹部、后背，这时应某甲在旁边劝架拖住黄某甲，之后，黄某甲和黄某乙见其鼻子流血就没继续打了，黄某甲拿着扳手先离开。其与黄某乙平时没有矛盾，但在前一个星期的股东大会上，因公司承包方案一事，其与黄某乙发生争执。
（三）证人证言
应某甲的证言，2015年3月23日上午9时许，其与公司总经理徐某某在办公室谈工作，因其接打电话徐某某就离开了，5分钟后其打完电话，见黄某乙、黄某甲二人和徐某某在办公室门口撕扯在一起，黄某乙用手掐住徐某某的脖子，黄某甲拿着一把扳手跟在后面，其赶紧上前抱住黄某甲，进入办公室后，看见黄某甲用扳手朝徐某某打去，被徐某某用左手挡开，徐某某的背部被黄某甲用扳手轻轻敲了一下，黄某甲还用扳手轻轻的捅了徐某某的腹部一下，其就将黄某甲拖出了办公室，回到办公室时见黄某乙用右手朝徐某某脸部打了一下，声音很大，徐某某鼻子当时就流血了，黄某乙见流血就停手，黄某甲站在门口，后来就离开了。
（四）物证
涉案扳手照片及徐某某被打照片。
（五）书证
1、证据保全决定书、清单，证实被涉案活动扳手长25厘米，已被保全。
2、受案登记表、立案决定书，证实2015年3月23日10时5分，徐某某向公安机关报案，公安机关以行政治安案件予以受理，2015年4月2日，徐某某的伤情经乐平市公安司法鉴定为轻微伤，2015年4月10日，徐某某对伤情鉴定提出异议，要求重新鉴定，2015年7月27日，景德镇市公安司法鉴定中心重新鉴定，徐某某的伤情为轻伤二级。公安机关于2015年7月28日�定以刑事案件立案侦查。
3、民事赔偿协议书及谅解书，证实2016年5月18日，被告人家属已与徐某某达成民事赔偿协议，被告人家属一次性支付被害人徐某某各项经济损失人民币20000元，被害人徐某某对被告人黄某乙、黄某甲表示谅解，请求司法机关对二被告人从轻处罚。
（六）鉴定意见
1、乐平市公安司法鉴定中心于2015年4月2日出具的[2015]197号人体损伤程度鉴定意见书，证实徐某某的损伤程度评定为轻微伤。
2、景德镇市公安司法鉴定中心于2015年7月27日出具的[2015]0064号鉴定文书，证实徐某某的伤情经重新鉴定，左侧鼻骨粉碎性骨折，属轻伤二级。
上述证据共同指向被告人黄某乙、黄某甲共同伤害徐某某的事实，且能相互印证，形成封闭的证据锁链，可以作为定案依据。
二、黄某甲职务侵占事实
2014年10月份始，被告人黄某甲与黄某乙合伙向乐矿公司供应红矸石，被告人黄某甲负责红矸石的烧制和运输，黄某乙负责结账。期间，被告人黄某甲主动找到乐矿公司的过磅员应某、吴某某（均另处），串通采用重复过磅的方式将运送到乐矿公司的红矸石重复过磅计算重量，之后，被告人黄某甲采用该方式运送红矸石，并由过磅员应某、吴某某出具过磅单到乐矿公司财务用于结算货款。通过公安机关侦查试验并统计，被告人黄某甲等人重复过磅75次，共计1897.35吨，共计价值人民币60715.2元。黄某甲重复过磅一事被发现后，乐矿公司于2015年7月1日对黄某甲做出扣减货款19200元的处理意见，2016年1月26日，黄某甲家属将19200元交至乐矿公司财务。截止2015年6月底，乐矿公司尚有29万元红矸石货款未支付给被告人黄某甲。
上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：
（一）被告人供述与辩解
黄某甲的供述，2013年，哥哥黄某乙将他位于仙槎煤矿的矸石交给其经营，这些矸石是从仙槎煤矿矸子山买下来后运至景德镇市采石场一个废弃的空地堆放，这块空地离乐矿公司约500米距离，其是2014年10月份开始将烧制后的红矸石按每吨32元供货给乐矿公司，后来其朋友黄某乙投资15万元，二人合伙经营。其负责烧制和运输，黄某乙负责结账。2014年11月或者12月开始其购买了一辆二手货车，自己开车运送。其几次找到乐矿公司的过磅员应某和吴某某商量，利用一车多磅的方式（拉一车红矸石到过磅员那里过完磅后，不卸货，回头再过一次磅，如此一车就能拿到两张过磅单，与乐矿财务结算两车的货款）进行过磅，因为这两人与其有亲戚关系，他们都答应了。从2014年开始，应某、吴某某陆续帮其重复记磅几十车红矸石（具体数量不清楚），按正常时间计算，两车过磅时间少于10分钟就属于重复过磅的情形，为此，其给了应某和吴某某每人600元钱。2015年4、5月，其重复过磅的事被乐矿公司发现，公司认定其重复过磅600吨，决定在没有结算的货款中扣除19200元。
(二)证人证言
1、应某、吴某某（均为乐矿公司过磅员）的证言，证实乐矿公司的红矸石是由黄某甲供应的，因平时与黄某甲的关系都较好，黄某甲提出一车多磅的事碍于面子就同意了，同一辆车如果二次过磅时间少于10分钟就是重复过磅，其二人是轮班的，具体有多少一车多磅的情况记不清了。
2、郭某某（乐矿公司财务人员）的证言，证实2016年1月26日，黄某甲家属黄某丁按公司处理意见代缴了19200元钱到公司财务上。
3、汪某某（铲车司机）的证言，证实黄某甲用其铲车装红矸石至过磅回到原装红矸石处最少十三、十四分钟。
4、黄某乙的证言，证实其投资15万元与黄某甲合伙为乐矿公司供应红矸石，黄某甲负责烧制和运输，其负责到乐矿公司结账，黄某甲一车多磅的事其是后来才知道的，被公司发现后口头处理扣除2万元货款，实际是否扣款其不清楚，因公司还欠其与黄某甲几十万货款未付。
5、孙某某（乐矿公司保卫科长）的证言，证实其还监管红矸石过磅工作，因两个过磅员是将过磅单积累一起找其签字的，其没有核对就签了字。
6、徐某某、卢某某、黄某戊、黄某乙（乐矿公司股东）的证言，证实对黄某甲重复过磅的处理意见是公司作出的决定。
（三）现场照片、示意图，证实黄某甲堆放红矸石地点及运输红矸石、过磅房的路线及具体概貌。
（四）侦查试验笔录及视频光盘一张，证实用铲车装满红矸石运至过磅房过磅，卸货后空车过磅取一次过磅单，完成一次完整过磅流程最短需要15分钟。
（五）书证
1、乐涌分局出具的情况说明，认定两车过磅经三次侦查试验，取平均值最短需要15分钟左右，从而认定两车过磅时间少于10分钟的属重复过磅。
2、过磅单81组，证实被告人黄某甲有75次重复过磅，共计1897.35吨。
3、红矸石收购价格证明，证实乐矿公司收购红矸石的价格为每吨32元。
3、乐矿公司证明，证实吴某某、应某二人自2014年5月1日在乐矿公司任司磅员，负责司磅工作，孙某某为公司保卫科长，负责过磅房监磅验收工作。
4、收据一份，证实2016年1月26日，黄某丁代为缴纳人民币19200元。
5、过火矸石重复过磅处理意见，证实2015年7月1日，公司四名股东决定对黄某甲重复过磅一事决定扣除货款19200元。
6、乐矿公司关于黄某甲煤矸石重复过磅处理及主动交纳退赔款的说明，证实按照公司章程参与处理黄某甲重复过磅一事的四名股东合计拥有56%股权，作出的意见可代表公司，因黄某甲主动退赔行为，公司表示对黄某甲予以谅解。
上述证据，经庭审质证，被告人黄某甲均无异议，且各证据之间能相互印证，足以证明本案的相关事实，可作为定案依据。
综合全案事实，还有以下经庭审质证的书证证实：
（一）常住人口信息及证明，黄某乙出生于1958年9月11日，在沿沟派出所辖区无违法犯罪记录；黄某甲出生于1956年3月3日，在仙槎派出所辖区无违法犯罪记录。
（二）景德镇市公安局乐涌分局仙槎派出所出具的常住人口变动库，证实被告人黄某甲在人口变动前的出生日期为1968年3月3日，变动后出生日期为1956年3月3�。被告人黄某乙在人口变动前的出生日期为1965年9月11日，变动后出生日期为1958年9月11日。
本院认为，被告人黄某甲伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的犯罪事实与罪名成立。属共同犯罪，被告人黄某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚，归案后能如实供述自己罪行，属坦白，依法可予从轻处罚，案发后其家属积极代为赔偿被害人经济损失，取得谅解，酌情可予从轻处罚；与公司人员勾结，利用公司人员职务便利，将公司财物价值人民币60715.2元非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，属共同犯罪，公诉机关指控的犯罪事实与罪名，鉴于没有结算即被发现，属意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，比照既遂犯可从轻处罚。故对其辩护人提出的被告人黄某甲在故意�害一案中属从犯，且已积极赔偿被害人损失，取得谅解；职务侵占一案中属犯罪未遂，请求从轻处罚的意见予以采纳。一人犯数罪，依法应予数罪并罚。
被告人黄某乙伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪，属共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实与罪名成立。在作案中起主要作用，系主犯，案发后能主动投案自首，依法可予从轻处罚，其家属积极代为赔偿被害人经济损失，取得谅解，酌情可予从轻处罚。故对其辩护人提出案发后被告人主动到公安机关如实供述事实，应认定自首，积极赔偿被害人损失，取得谅解，请求从轻处罚的意见予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百七十一条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十九�、第四十五条、第四十七条之规定，判决如下：
一、被告人黄某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月零十五天。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月29日起至2016年6月12日止）
二、被告人黄某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月25日起至2016年7月8日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向江西省景德镇市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 方 俊
审 判 员 于坚红
审判�周闽
二〇一六年五月三十日
代书记员 许 颖