宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）宁0105刑初334号
公诉机关银川市西夏区人民检察院。
被告人宋克寒，男，1966年1月23日出生于北京市，汉族，初中文化，无业，现租住银川市。曾因犯非法持有毒品罪于2002年1月10日被原银川市城区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元；涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于2016年5月26日被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留，同年7月2日经石嘴山市大武口区人民检察院批准被依法执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人李文虎，宁夏合天律师事务所律师。
银川市西夏区人民检察院以银西检公诉刑诉（2016）319号起诉书指控被告人宋克寒犯贩卖毒品罪，于2016年12月12日向本院提起公诉。本院于2016年12月12日立案，并依法组成合议庭，于2017年1月11日、2月15日公开开庭审理了本案。银川市西夏区人民检察院指派代理检察员丁泽宇出庭支持公诉，被告人宋克寒及其辩护人李文虎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
银川市西夏区人民检察院指控，1.2016年5月15日左右，被告人宋克寒与吸毒人员袁某电话联系后，二人在银川市北门汽车站附近见面，袁某以3000元的价格从宋克寒处购买甲基苯丙胺5克与海洛因2克；2016年5月24日下午，被告人宋克寒与吸毒人员袁某电话联系后，二人在银川市西夏区某某宾馆附近见面，袁某以1400元的价格从宋克寒处购买海洛因2克；2016年5月25日上午，被告人宋克寒与吸毒人员袁某电话联系后，二人在银川市西夏区某某宾馆附近见面，袁某从宋克寒处购买甲基苯丙胺5克，因其现金未带够，仅向宋克寒付款现金1500元，当日，宋克寒通过手机短信方式将银行卡号发送给袁某，让其将剩余购毒钱款存至该卡内。
2.2016年5月25日，石嘴山市公安局大武口分局依法对被告人宋克寒住所（银川市西夏区某某小区13-4-402号）进行搜查时，查获其藏匿于家中毒品海洛因38.33克，甲基苯丙胺3.63克。据此，被告人宋克寒的行为已构成贩卖毒品罪，提出对被告人判处十三年以上十五年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议，并当庭出示相应的证据支持指控。
在开庭审理中，被告人宋克寒提出其没有通过贩卖毒品获利，没有去过北门汽车站和某某宾馆，没有向袁某贩卖过毒品，供述的贩卖毒品的事实是侦查机关以处理其妻子为由逼迫其供认，是刑讯逼供。辩护人的辩护意见是：一、起诉书指控第一起第一次被告人贩卖毒品的事实不清，证据不足，1.该起事实贩卖毒品的时间不清楚，2.指控的时间段没有被告人与袁某的通话记录，3.没有证据证实袁某购买毒品的去向；二、指控的第二起事实应当认定为贩卖毒品未遂，另外被告人要求鉴定在2016年5月24日和25日查获毒品包装物上交易双方人员的指纹，同时要求播放第二次审讯同期录音录像视频；三、量刑问题，1.本案绝大部分贩卖毒品属于犯罪未遂，对于未遂犯可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；2.从被告人宋克寒处搜出的毒品中不完全是进行贩卖的，其中有部分是用来自己吸食，且归案后认罪态度较好，建议法庭对被告人判处八年以上十年以下有期徒刑。被告人及辩护人当庭均未提交证据。
在第二次开庭过程中，公诉机关出示了被告人在侦查机关所做有罪供述的同步录音录像以及情况说明，被告人及辩护人当庭进行了观看并发表了意见，辩护人提出以下意见：1.该情况说明的理由不能作为公诉机关不向法庭出示该证据的法定理由，2.被告人一再提出在审讯期间被刑讯逼供，且被告人第二次审讯与袁某第三次审讯是在同一地点、同一时间段，二人审讯时间重合部分达到44分钟，供述内容一致，则该讯问笔录根据非法证据排除原则不能作为证据使用，因此起诉书指控的贩卖毒品的事实证据不足，被告人宋克寒的行为构成非法持有毒品罪，建议法庭对被告人判处三年以下有期徒刑。
经审理查明，2016年5月15日左右的一天，被告人宋克寒与吸毒人员袁某电话联系后，二人在银川市北门汽车站附近见面，袁某以3000元的价格从宋克寒处购买毒品甲基苯丙胺与海洛因。
2016年5月24日下午，被告人宋克寒与吸毒人员袁某电话联系后，二人在银川市西夏区某某宾馆附近见面，袁某以1400元的价格从宋克寒处购买毒品海洛因。
2016年5月25日上午，被告人宋克寒与吸毒人员袁某电话联系后，二人在银川市西夏区某某宾馆附近见面，袁某从宋克寒处购买毒品甲基苯丙胺，因其现金未带够，仅向宋克寒付款现金1500元，当日，宋克寒通过手机短信方式将银行卡号发送给袁某，让其将剩余购毒钱款存至该卡内。
2016年5月25日，石嘴山市公安局大武口区分局民警依法对被告人宋克寒在银川市西夏区某某小区13-4-402号的住所进行搜查时，查获其藏匿于家中毒品疑似物共129.14克。经宁夏回族自治区公安厅物证鉴定中心鉴定：从宋克寒家中搜查出的毒品疑似物共129.14克，其中38.33克中有海洛因成分，3.63克有甲基苯丙胺成分，87.18克有吡拉西坦成分。
上述事实，有公诉机关、辩护人提交的并经法庭公开质证、认证的下列证据予以证实：
1.常住人口详细信息，证实被告人作案时已达刑事责任年龄的事实。
2.发破案经过，证实2016年5月25日，公安民警经过调查，在银川市西夏区某某小区13-4-402室将宋克寒抓获的经过。
3.搜查证及搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实2016年5月25日，在见证人的见证下，侦查人员对宋克寒租住的房屋进行搜查后，从宋克寒处扣押毒品疑似物四包，白色颗粒状物品一桶。
4.毒品收据，证实2016年6月13日银川市禁毒工作领导小组办公室收到大武口区分局交来毒品冰毒9.68克，取检材0.4克，实交9.28克；交来毒品海洛因40.46克，取检材1.4克，实交毒品39.06克的事实。
5.手机照片，证实侦查机关提取宋克寒的手机，显示有和涛涛134XXXX****、133XXXX****的通话记录及信息记录：”2016年5月25日10点03分宋克寒农行卡×××”；提取袁某的手机，显示联系人哥130XXXX****、183XXXX****、130XXXX****的信息记录：”周三9点58分宋克寒农行卡×××”。
6.通话记录清单，证实2016年5月24日、25日袁某持有手机号码为134XXXX****与宋克寒持有的手机号码为130XXXX****相互有通话的事实。
7.辨认笔录及照片、指认照片及情况说明，证实经过袁某的辨认，确认宋克寒就是卖给其毒品的人；宋克寒对其涉嫌贩卖毒品一案租住的家中藏匿疑似毒品进行辨认的事实；侦查机关对宋克寒涉嫌贩卖毒品一案毒品进行了称重的事实。
8.宁夏回族自治区公安厅物证鉴定中心毒品检验鉴定报告，证实从宋克寒家中搜查出的毒品疑似物共129.14克，检材标号20160460-001到20160460-014、20160460-020，其中有38.33克中有海洛因成分，3.63克有甲基苯丙胺成分，87.18克有吡拉西坦成分。
9.证人袁某的证言，证实2016年1月份开始，其向宋克寒购买毒品，每个月购买过一两次，现在能记起来的只有三次了。2016年5月15日左右，其打电话给宋克寒要2克海洛因和5克冰毒，之后其就把2800元放在北门车站对面的一个树坑内，告诉宋克寒放钱的地方，过了一会一个人把钱拿走，宋克寒就打电话告诉其去北门车站的公共厕所拿毒品，拿到后发现里面有2克海洛因和6克冰毒，其中1克冰毒宋克寒说是送的。
2016年5月24日16时许，崔某让其帮忙找点海洛因，其就联系宋克寒到某某宾馆，宋克寒来到某某宾馆后联系其，其就在宋克寒车上给了1400元，宋克寒给其2克海洛因。其给了崔某一克海洛因，自己带着一克。
2016年5月25日，其和宋克寒通过电话联系购买5克冰毒，在某某宾馆见面后，在宋克寒车上给了1500元钱，还少宋克寒七、八百元，宋克寒给其6克冰毒，少的钱其让宋克寒把银行卡号发给其，其给打钱。这次购买的冰毒分出来0.5克左右放在身上，其他的都藏在某某宾馆211房间内的空调上。
10.被告人宋克寒的供述及同步录音录像，证实其家中的海洛因和冰毒都是从张某手里买的，买了13克冰毒和38克海洛因。在吸食毒品的时候认识了袁某，给袁某卖过三次毒品。2016年5月15日左右的时候，袁某给其打电话要5克冰和2克海洛因，当时电话里商量好价格，海洛因是700元1克，冰毒是330元1克，在北门汽车站附近交易的，钱是用烟盒装好扔在树坑里，拿上钱其让袁某去附近一个厂房的窗台上拿毒品。
2016年5月24日下午，袁某给其打电话要2克海洛因，其就拿着毒品到某某宾馆送了2克海洛因，袁某给其1400元钱。
2016年5月25日早晨，袁某又给其打电话要5克冰毒，到军区附近见到袁某，袁某给其1500元钱，其给袁某5克冰毒。
11.刑事判决书，证实宋克寒曾因犯非法持有毒品罪于2002年元月十日被原银川市城区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元。
本院认为，被告人宋克寒向他人多次贩卖毒品甲基苯丙胺和海洛因，查获海洛因38.33克，甲基苯丙胺3.63克，共计41.96克，被告人的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪的罪名成立，予以支持。公诉机关指控被告人宋克寒三次贩卖毒品的事实中指控的贩卖毒品的数量，缺乏确实、充分的证据支持，本院不予认定。提出的量刑建议有事实和法律依据，予以采纳。被告人关于自己没有贩卖毒品的辩解，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人提出关于公诉机关指控的被告人贩卖毒品的事实不清、证据不足，第二起从宋克寒家中查获的毒品海洛因38.33克、甲基苯丙胺3.63克属于犯罪未遂以及其行为应构成非法持有毒品罪，对被告人判处三年以下有期徒刑的辩护意见，经查，公诉机关指控被告人贩卖毒品的事实，有被告人的供述与证人袁某的证言之间相互印证，同时按照相关规定，行为人因贩卖毒品被抓获，从其住处缴获的毒品，应全部按照贩卖毒品既遂认定，故辩护人的辩护意见不予采纳。本院为了维护国家的毒品管理制度不受侵犯，打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第一款第（四）项之规定，判决如下：
被告人宋克寒犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2016年5月26日起至2029年11月25日止。罚金自本判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向银川市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 郑鼎丽
人民陪审员 李玉香
人民陪审员 杨秋玲
二〇一七年二月二十三日
书 记 员 祁 帅