广西壮族自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）桂民三终字第38号
上诉人（一审被告）：广西南宁翱吉网络科技有限公司。住所地：广西南宁市西乡塘区科德西路*号嘉士涌金广场****号。
法定代表人：蓝炳相，总经理。
被上诉人（一审原告）：罗小群，女，1961年12月5日生，住广西河池市金城江区。
上诉人广西南宁翱吉网络科技有限公司（以下简称翱吉公司）因与被上诉人罗小群技术服务合同纠纷不服南宁市中级人民法院（2014）南市民三初字第61号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年2月12日受理后，依法组成由审判员骆金盛担任审判长，代理审判员张捷、陆鹏宇参加的合议庭，于2015年3月30日公开开庭审理了本案。书记员霍学亮担任记录。上诉人翱吉公司的法定代表人蓝炳相、被上诉人罗小群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
南宁市中级人民法院一审审理查明：2013年4月2日，原告罗小群作为甲方与被告翱吉公司作为乙方签订一份《广西客家在线网络论坛建设合同》，约定甲方委托乙方完成网络论坛建设，包括网站备案、提供服务器等内容，乙方负责完成本项目涉及到的模块信息，负责完成本项目开发和调试，免费提供1年域名和服务器。甲方项目出资为5500元。合同第二条约定完成项目时间为三十天，如有特殊情况，甲乙双方协商解决。第七条约定项目付款方式为三个阶段，第一个阶段先付订金1500元，第二阶段为项目竣工60%，付款3000元，第三阶段为项目竣工100%，付款1000元。第九条约定乙方应按期完成项目，如违反协议期限，双方协商解决。
在合同签订前，原、被告双方已就网站的设计要求进行了商谈，被告按照原告提出的要求制作了一份客家风情论坛项目书，对网站中的模块作了设计，双方基本达成了一致意见。在合同签订后，原告于2013年4月3日转账支付被告款项1500元。被告以原告的名义，为原告申请域名注册及备案。5月6日，被告告知原告注册域名为www.chinesehakka.com。5月9日，被告称合同约定的第二阶段付款条件已成就，要求原告支付第二阶段款项。原告于5月10日转账支付被告款项3000元。6月3日，被告称网站备案通过后即可以将论坛上线交付原告使用。6月16日，域名备案通过，被告为注册域名花费68元。同日，原告催告要求被告交付论坛模块。6月18日，被告称域名已经绑定服务器，需等出租服务器的公司审核才能使用。6月19日，被告告知原告可登陆www.chinesehakka.com网站查看网站模块设计。原告查看后认为该网站模块设计不符合要求，被告延迟履行义务违反了约定，要求终止合同，并要求被告退款。被告承认该网站版面不合格，但认为原告可以暂时使用发贴，版面问题需要原告另外给时间完善、更新。此后，被告未向原告交付网络论坛，原告遂于2013年8月16日诉至法院。
被告翱吉公司成立于2012年4月23日，法定代表人为蓝炳相，经营范围包括计算机软件设计、网络技术、网页制作等。
南宁市中级人民法院认为：原、被告签订的《广西客家在线网络论坛建设合同》（以下简称本案合同），双方主体适格，意思表示真实一致，内容未悖法律强制性规定，属于合法有效合同。当事人均应恪守合同。
关于双方是否依约履行合同问题。根据本案合同的约定，被告的义务包括按约完成网络论坛建设，进行网站备案，按约提供服务器、域名及信息的免费维护。被告完成项目的时间为30天，即应在2013年5月2日之前完成。被告在实际履行过程中，于6月16日完成了网站备案，但直至6月19日，被告仍然认可未按约完成网络论坛的建设，亦未将网络论坛交付原告使用。被告的行为显然违反了合同约定，构成违约。被告辩称其已完成整个项目建设，因原告未支付余款1000元，故未能上线交付使用。但被告对其已完成整个项目建设的抗辩主张并未提供相应证据证明。同时，被告称其在5月15日就已通知原告到其处查看论坛模块建设样式，这与其在6月19日前与原告的商谈中承认论坛建设不符合原告要求的事实相悖。故对被告的抗辩主张不予采信。按照合同约定，在合同项目全部完成交付时，原告才支付余款1000元。由于被告未完成合同项目的建设，原告有权拒绝支付该款项，原告不存在违约。
关于原告要求解除合同及退回8000元的问题。《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合同期限内仍未履行。”完成符合约定的网络论坛是本案被告应履行的主要债务，但被告经原告催告后，直至本案诉讼发生时仍未能履行该项债务，已超过合同的履行期限，故对于原告解除合同的主张予以支持。根据原告的陈述，其主张退回的8000元，包括退回已付款3000元、赔偿违约金2000元、误工费1000元及律师费2000元。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失。”对于原告要求被告退回3000元已付款的主张，鉴于被告已完成域名注册、网站备案等工作，原告要求被告退还已支付的4500元中的3000元，其主张合理，也符合合同法第九十七条的规定，予以支持。违约金的支付须以合同约定为前提，双方在本案合同中并没有约定违约金，因此对原告的违约金请求不予支持。而关于误工费、律师费，本案属合同之诉，双方当事人在本案协议中并未约定律师费、误工费的负担，且该费用并不是原告因合同解除受到的直接损失，原告要求被告支付律师费、误工费缺乏依据，不予支持。
南宁市中级人民法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（三）项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，作出一审判决：1、解除原告罗小群与被告翱吉公司于2013年4月2日签订的《广西客家在线网络论坛建设合同》；2、被告翱吉公司返还原告罗小群已付款3000元；3、驳回原告罗小群的其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告翱吉公司负担。
上诉人翱吉公司在其上诉状及庭上诉称：一、一审判决认定事实不清，证据不足，故意偏袒被上诉人一方。上诉人按协议完成了论坛模块建设，被上诉人没有把剩下的1000元给上诉人，导致上诉人的损失。一审判决不顾此事实，错误判决上诉人返还被上诉人已付款3000元，违背了法律的公平原则即损害填补原则，严重损害了上诉人的合法权益。二、一审判决违反法定程序导致实体判决不公。被上诉人拿出的客家风情论坛项目书与双方签订的《广西客家在线网络论坛建设合同》没有一点联系，被上诉人拿出的上诉人法人代表的QQ账号聊天记录不具有证据的客观真实性、与案件事实的关联性以及取证的合法性，没有证据证明该QQ昵称就是上诉人法人代表本人。从2013年1月到2014年6月20日这段时间上诉人法人代表QQ账号被网络黑客盗取，没有正常使用过。请求撤销一审判决，改判或发回重审；被上诉人承担全部诉讼费用。
被上诉人罗小群未提交书面答辩意见，其在庭上坚持一审认定的事实及理由，主张上诉人的上诉请求没有证据支持，请求二审不要采纳上诉人的上诉理由。
根据双方诉辩意见，本院归纳本案二审的争议焦点是：一审判决解除双方签订的合同及上诉人翱吉公司退还被上诉人罗小群3000元有无事实和法律依据？罗小群对本院归纳的争议焦点没有异议，翱吉公司认为还应审查双方签订合同的合法性，对此本院将在审查一审判决解除双方合同有无事实和法律依据时一并予以审查。
对一审查明的事实，被上诉人罗小群没有异议，上诉人翱吉公司对一审判决认定“在合同签订前，原、被告双方已就网站的设计要进行了协商，被告按照原告提出的要求制作了一份客家风情论坛项目书”有异议，对一审查明的其他事实无异议。
本院审理查明，双方当事人在二审中均无新的证据提交，本院对一审查明的事实中双方当事人无异议的事实予以确定。
本院还查明，被上诉人罗小群一审期间向法院提交了一份《客家风情论坛项目》（即一审原告提交的证据8），该项目书每页页眉及页底均打印有“广西南宁翱吉网络科技有限公司”字样，该项目书对论坛的性能、开发及运行环境、构架即系统功能结构包括各个功能模块等进行了较为详细的描述。二审庭上上诉人翱吉公司法定代表人蓝炳相陈述该项目书是其借给罗小群的，罗小群则陈述该项目书是蓝炳相通过QQ网传给其、其下载后打印输出来的。
被上诉人罗小群一审期间还向法院提交了一份QQ聊天记录（即一审原告提交的证据10），该聊天记录记录了网名为“kejiashange”与网名为“黄齐国的朋友”（QQ账号14×××42）2013年3月23日至2013年6月25日以及网名为“客风海韵”和“黄齐国的朋友”2013年12月18日至2013年12月19日的对话内容。该聊天记录的内容反映了聊天对话双方商谈合同内容包括网站功能要求、各项服务价格以及协商对网站模块设计进行修改、催促交付等过程。在对话中，“黄齐国的朋友”自称叫“蓝炳相”，公司名称为“广西南宁翱吉网络科技有限公司”，地址在“广西南宁市西乡塘区科德西路7号嘉士涌金广场1918号”；“黄齐国的朋友”称对方（“kejiashange”、“客风海韵”）为“罗姐”。上诉人翱吉公司承认QQ账号14×××42是其法定代表人蓝炳相的QQ账号，但其辩称该QQ账号从2013年1月至2014年6月20日这段时间被网络黑客盗取，其未正常使用过，翱吉公司对其法定代表人QQ账号被盗的主张没有提供证据证明。
本院认为，上诉人翱吉公司与被上诉人罗小群签订的《广西客家在线网络论坛建设合同》，双方意思表示真实一致，内容不违反法律强制性规定，该合同合法有效，双方均应按约履行。根据合同约定，翱吉公司应于合同签订后30天内完成网站建设并交付被上诉人使用，但翱吉公司至今未能将网站交付，已构成根本违约。罗小群按合同约定已向翱吉公司支付合同款4500元，由于翱吉公司不能按合同约定建好网站并交付使用，罗小群要求退还已付合同款中的3000元，合理有据，应予支持。一审法院根据罗小群一审诉请，判决解除双方于2013年4月2日签订的《广西客家在线网络论坛建设合同》，并判令翱吉公司返还罗小群已付合同款中的3000元，有事实和法律依据，本院予以维持。
关于上诉人翱吉公司称其实际已经完成合同约定的网站建设义务，是由于被上诉人罗小群未支付最后一笔1000元合同款其才至今未交付网站的主张。根据双方合同第七条的约定，项目竣工100%罗小群才支付第三笔即最后一笔合同款1000元。网站建设项目完全竣工，不仅要交付使用，而且应当上网运行无碍，翱吉公司大大超过合同约定时间不交付网站，即不能证明合同建设项目已完全竣工，翱吉公司无理由要求罗小群支付最后一笔1000元合同款，翱吉公司违约事实清楚，对翱吉公司以罗小群不支付最后一笔1000元合同款为其不交付网站理由的主张本院不予支持。
关于上诉人翱吉公司认为被上诉人罗小群一审提交的客家风情论坛项目书与双方签订的《广西客家在线网络论坛建设合同》没有关联的主张。该项目书无论是翱吉公司借或通过QQ网传提供给罗小群，鉴于该项目书在论坛名称上与双方合同约定建设的论坛名称确有差异，且双方合同里也没有约定网站建设以这份项目书为基础或作为合同附件，因此本院对该项目书与本案合同的关联性不予认可，一审判决认定“被告按照原告提出的要求制作了一份客家风情论坛项目书”这一事实的证据不充分，本院予以纠正。
关于上诉人翱吉公司认为被上诉人罗小群一审提供的QQ聊天记录不能证明该QQ昵称就是翱吉公司法人代表本人，翱吉公司法人代表QQ账号在2013年1月至2014年6月20日期间被网络黑客盗取，没有正常使用过的主张。首先，QQ账号具有唯一性，登录该账号之后昵称可以随时更换，而翱吉公司承认该QQ聊天记录中网名（昵称）“黄齐国的朋友”的QQ账号14×××42是其法定代表人蓝炳相的QQ账号，因此QQ账号14×××42的昵称无论是“黄齐国的朋友”或其他，该QQ账号的所有人都是翱吉公司的法定代表人蓝炳相；同理，作为QQ账号14×××42的所有人，在无反证的情况下，登陆使用该QQ账号均视为该QQ账户所有人即蓝炳相本人使用。其次，翱吉公司是从事计算机软件设计、网络技术服务的专业公司，应当具有相应的技术能力对其法定代表人QQ账号被盗用提供相应的证据，但本案中翱吉公司对此一直未提供任何证据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，翱吉公司既不能提供证据证明罗小群提供的与翱吉公司法定代表人QQ账号的聊天记录系伪造，也不能提供证据证明自己法定代表人QQ账号被盗用的事实，而且该聊天记录的内容与本案双方签订合同的内容、履行的过程等基本事实相符。因此，对翱吉公司关于其法定代表人涉案QQ账号被盗用、不能证明聊天记录内容是其法定代表人本人所为的主张，本院不予支持。
综上，上诉人翱吉公司主张自己未违约的上诉理由没有证据支持，不能成立，一审判决认定的基本事实清楚，适用法律正确，程序合法，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人广西南宁翱吉网络科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 骆金盛
代理审判员 张 捷
代理审判员 陆鹏宇
二〇一五年五月五日
书 记 员 霍学亮