河南省鹤壁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫06民终2号
上诉人（原审原告）鹤壁市天泰起重电机配件铸造有限公司。住所地河南省浚县城东工业区。
法定代表人马红星，该公司经理。
委托代理人张桂莲，河南黎光律师事务所律师。。
上诉人（原审被告）朱俊玉，男，1958年7月15日出生。
委托代理人朱晓龙，男，1988年5月6日出生，汉族，系朱俊玉之子。
委托代理人梁保红，河南达剑律师事务所律师。
上诉人鹤壁市天泰起重电机配件铸造有限公司（以下简称天泰公司）与上诉人朱俊玉工伤保险待遇纠纷一案，天泰公司不服浚县劳动人事争议仲裁委员会作出的浚人仲案字（2014）第24号仲裁裁决，于2015年5月28日向河南省浚县人民法院提起诉讼，请求判令：1、不支付朱俊玉六个月的停工留薪期工资9600元；2、不支付一次性伤残补助金20800元；3、不承担一次性工伤医疗补助金37188元；4、不支付一次性伤残就业补助金111564元；5、朱俊玉偿付借款41900元及垫付的医疗费14247.54元、杂项开支7593元。2015年11月3日，河南省浚县人民法院作出（2015）浚民初字第1076号民事判决。天泰公司与朱俊玉均不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年1月20日公开开庭审理了本案。天泰公司的委托代理人张桂莲，朱俊玉的委托代理人朱晓龙、梁保红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
河南省浚县人民法院一审认定：2010年11月4日，朱俊玉在天泰公司工作期间发生事故，导致受伤。2010年11月14日至11月27日，朱俊玉在浚县人民医院住院治疗，2010年11月27日至2011年1月3日在新乡医学院第一附属医院住院治疗。2013年4月5日至2013年4月22日，朱俊玉在卫辉市中医院住院，进行第二次手术治疗。除浚县工伤保险管理中心已经报销的医疗费外，天泰公司共为朱俊玉垫付医疗费14247.54元。此外，朱俊玉治疗期间先后在天泰公司处借款34000元，天泰公司派本单位职工李有领专门陪护，李有领为朱俊玉购买生活护理用品及住宿、交通等杂项开支7593元。
朱俊玉受伤后，被鹤壁市劳动能力鉴定委员会认定，所受伤情伤残等级为七级。
另查明，天泰公司为朱俊玉参加了工伤保险，并于2010年11月起开始缴纳工伤保险费。朱俊玉自2010年1月至2010年10月工资数额为1600元／月，2013年鹤壁市城镇非私营单位在岗职工平均工资为3099元／月。
2014年10月13日，朱俊玉向浚县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2015年5月11日，浚县劳动人事争议仲裁委员会作出浚劳人仲案字（2014）第24号仲裁裁决：一、对朱俊玉要求解除与天泰公司劳动关系的仲裁请求予以支持；二、天泰公司向朱俊玉支付停工留薪期工资9600元；三、天泰公司向朱俊玉支付一次性伤残补助金20800元、一次性工伤医疗补助金37188元和一次性伤残就业补助金111564元，朱俊玉借款34000元及天泰公司垫付的医疗费14247.54元从上述款项中扣除；四、驳回朱俊玉其他仲裁请求。天泰公司不服，诉至法院。审理期间，天泰公司撤回要求朱俊玉偿还借款41900元及垫付医疗费14247.54元的起诉。
河南省浚县人民法院一审认为：朱俊玉与天泰公司之间存在劳动关系，朱俊玉于2010年11月14日在天泰公司工作期间受伤，已认定为工伤。根据《工伤保险条例》规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”，朱俊玉应享受工伤医疗待遇。因朱俊玉伤残等级为七级，依据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月”。本案中，根据朱俊玉伤情，天泰公司应支付朱俊玉停工留薪期工资9600元（1600元×6个月），天泰公司称不应支付六个月的停工留薪期工资，于法无据，不予支持。朱俊玉提出解除劳动关系，符合法律规定。按照《工伤保险条例》第三十七条规定：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金”。依据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定：“五级至十级工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：七级三十六个月。工伤职工距正常退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付；距正常退休年龄不足五年的，每减少一年，一次性伤残就业补助金递减百分之二十；距正常退休年龄不足一年的按百分之十支付”。朱俊玉于2014年10月申请解除与天泰公司的劳动关系，距正常退休年龄不足四年，故一次性伤残就业补助金应为66938.4元（3099元／月×36个月×60%）。天泰公司称不应向朱俊玉支付一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，因天泰公司已为朱俊玉参加了工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，上述费用应由工伤保险基金支付，故对天泰公司的该项诉请予以支持。关于天泰公司垫付的医疗费及朱俊玉借款，双方均未提起诉讼，视为双方无争议。故天泰公司垫付的医疗费14247.54元及朱俊玉借款34000元，应从工伤待遇中扣除。天泰公司为朱俊玉购买的生活用品及住宿、交通等杂项开支7593元，属于护理费用，对天泰公司要求返还的请求不予支持。天泰公司称朱俊玉另择新业证据不足，不予采信。
河南省浚县人民法院一审判决：一、解除朱俊玉与天泰公司的劳动关系；二、天泰公司于判决生效后十日内向朱俊玉支付停工留薪期工资9600元；三、天泰公司于判决生效后十日内向朱俊玉支付一次性伤残就业补助金66938.4元（含朱俊玉借款34000元及天泰公司垫付的医疗费14247.54元）；四、驳回天泰公司的其他诉讼请求。
天泰公司上诉称：1、原审判决认定朱俊玉的停工留薪期为六个月过长，且计算该项费用的工资标准应为1275元／月，并非1600元／月；2、朱俊玉从事的工作是清沙工，属于特殊工种，退休年龄应为55周岁，原审判决按照60岁退休计算一次性伤残就业补助金属认定事实错误；3、朱俊玉在住院治疗期间共向公司借款41900元，并非原审判决认定的34000元。综上，请求撤销原判，依法改判。
朱俊玉答辩称：1、原审判决认定停工留薪期为六个月及相应的工资计算标准符合客观实际和相关法律规定；2、在天泰公司工作期间并非专职清沙工，不属于55周岁退休的范围；3、住院治疗期间向天泰公司借款的数额是34000元，与天泰公司陈述借款金额为41900元的差额为7900元，其中7000元为亲属朱俊贤因二次手术住院治疗所借款项，剩余900元系单位同事从公司借款，属慰问金性质，故不应予以扣除。
朱俊玉上诉称：1、发生工伤事故的时间是2010年11月14日，距离正常退休年龄60周岁尚有八年时间，故天泰公司应支付的一次性伤残就业补助金的金额应为111564元，原审判决按照距离退休年龄不足五年的标准予以递减不当；2、天泰公司虽缴纳了工伤保险费，但于2011年9月停保，致使工伤保险基金拒不支付一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，故上述两项费用应由天泰公司支付。综上，请求撤销原判，依法改判。
天泰公司答辩称：1、一次性伤残就业补助金应首先确定双方解除劳动关系的时间，自朱俊玉发生工伤事故至2015年，一直享有公司的相关待遇，双方并未解除合同，故一审判决作出时方应视为双方劳动合同解除之日；结合朱俊玉从事的工种为特殊工种，属于55周岁退休的范围，双方解除劳动关系时朱俊玉已超过退休年龄，故该项费用不应支付；2、朱俊玉请求支付的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金属于工伤保险基金支付的范畴，天泰公司不应支付。
本院经审理，充分听取双方当事人诉辩意见，认真审核当事人所举证据，确认河南省浚县人民法院一审认定的事实成立。
二审庭审过程中，双方当事人均认可朱俊玉于2011年10月另择职业，工资由新工作单位发放。
另查明：朱俊玉在二次手术治疗期间，由朱俊玉的弟弟朱俊贤从天泰公司以借款的形式取款7000元。2010年度鹤壁市职工月平均工资为2155元／月。
本院认为：本案系双方当事人均对原审判决不服提起上诉，经审理，争议的主要事项在于以下四个方面：1、朱俊玉的停工留薪的时间及相应工资的计算标准；2、天泰公司应否向朱俊玉支付一次性伤残就业补助金及计算标准；3、天泰公司应否向朱俊玉支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金；4、朱俊玉在受伤后向天泰公司借款的数额。经过审查全案证据并结合庭审查明的事实，本院对本案争议的上述事项作出如下认定：
一、关于朱俊玉停工留薪期时间及停工留薪期工资的计算标准。
停工留薪期是指劳动者遭受事故伤害或者患职业病需暂停工作，接受工伤医疗，并保持原工资福利待遇不变的期间。工伤职工的伤情是决定其停工留薪期有无或长短的唯一标准。本案中，朱俊玉在天泰公司工作期间，因铁锤意外脱落发生工伤事故，所受伤情为：腰椎骨折、右肱骨骨折，先后在浚县人民医院和新乡市医学院第一附属医院住院治疗37天，后进行二次手术。经劳动能力鉴定，朱俊玉伤残等级为七级。综合朱俊玉的伤情、住院治疗时间、二次手术情况等因素，原审判决认定朱俊玉的停工留薪期为六个月符合法律规定及客观事实，并无不妥。
关于朱俊玉停工留薪期工资的计算标准，因天泰公司仅提供了2010年7月至2010年11月的工资表，根据上述工资发放情况来看，原审判决按照1600元／月的标准计算停工留薪期工资符合法律规定。天泰公司上诉认为朱俊玉停工留薪期过长、工资计算标准过高的意见不能成立，本院不予支持。
二、关于天泰公司应否支付一次性伤残就业补助金的问题。《中华人民共和国社会保险法》第三十九条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：……（三）终止或解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金”；《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定：“职工因伤致残被鉴定为七级至伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”
在上述规定的基础上，《河南省工伤保险条例》第二十七条规定：“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，……一次性伤残就业补助金：……七级三十六个月。工伤职工距正常退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付；距正常退休年龄不足五年的，每减少一年，一次性伤残就业补助金递减百分之二十。”
现天泰公司上诉认为朱俊玉在其公司工作是清沙工，系特殊工种，属于应提前退休（即55周岁）的范围，朱俊玉1958年7月15日出生，一审判决作出时间应视为双方解除劳动关系的时间（2015年11月3日），朱俊玉已超过退休年龄，不应支付一次性伤残就业补助金；朱俊玉上诉认为，根据相关规定，工伤职工在领取一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金后，工伤保险关系才同时予以终止。朱俊玉因上述费用均未领取，而天泰公司于2011年9月因欠费将朱俊玉的工伤保险停保，故双方解除劳动关系的时间应为2011年9月，因此推算，天泰公司应全额支付一次性伤残就业补助金，不应递减。据此，该项费用应否支付及如何支付，关键在于确认双方解除劳动关系的时间和朱俊玉的退休时间。
朱俊玉自认在2011年10月已另择职业至今，且工资由新的工作单位发放，故双方劳动关系解除时间应为2011年10月；根据双方在庭审中所做陈述及朱俊玉工资发放情况，朱俊玉在天泰公司从事的工作不固定，天泰公司关于朱俊玉从事的工作系特殊工种，属于提前55周岁退休的意见不能成立，故朱俊玉退休年龄应为60周岁。
综上，天泰公司在朱俊玉发生工伤后，双方劳动关系于2011年10月解除，天泰公司应按照2010年度鹤壁市职工月平均工资即2155元／月计算一次性伤残就业补助金，因2011年10月朱俊玉的年龄为53周岁，距离退休年龄超过5年，因此不应递减，计为：2155元／月×36个月=77580元。天泰公司关于此项费用的上诉理由不能成立，本院不予支持，朱俊玉部分上诉理由成立，本院部分予以支持。
三、关于天泰公司应否向朱俊玉支付一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金的问题。
《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金”。本案中，朱俊玉在发生工伤事故时，天泰公司为其缴纳了工伤保险费，事故发生后，浚县工伤保险管理中心为其报销了相应的医疗费，根据上述法律规定，朱俊玉请求支付的一次性医疗补助金和一次性伤残补助金应由工伤保险基金支付，至于天泰公司是否停保及何时停保、此两项费用应如何支付等问题，需由当事人先向工伤保险基金管理机构主张，本院暂不予审理。
四、关于朱俊玉在发生工伤事故后借款金额如何确定的问题。
针对该项费用，天泰公司提出了上诉，认为原审判决认定朱俊玉借款金额为34000元错误，实际借款金额应为41900元。经本院审查，两项差额为7900元，其中7000元系朱俊玉的弟弟朱俊贤在二次手术时向天泰借款，由朱俊贤出具的书面凭证，朱俊玉对此予以认可，故此项费用应同其他借款一样，从天泰公司应向朱俊玉支付的费用中扣除；关于朱俊玉二次住院治疗的费用可先与工伤保险基金管理机构协商，如协商不成可另行主张；另外900元费用的书面凭证非朱俊玉或其近亲属出具，朱俊玉对此亦不予认可，天泰公司也未提交有效证据证明其主张，故该项费用不应扣除。天泰公司关于此项费用的部分上诉理由成立，本院予以支持。
综上，原审判决部分不当，本院予以纠正。本案经调解无效，经合议庭评议，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销浚县人民法院于2015年11月3日作出的（2015）浚民初字第1076号民事判决；
二、朱俊玉与鹤壁市天泰起重电机配件铸造有限公司的劳动关系于2011年10月解除；
三、鹤壁市天泰起重电机配件铸造有限公司向朱俊玉支付停工留薪期工资9600元、一次性伤残就业补助金77580元（含朱俊玉向鹤壁市天泰起重电机配件铸造有限公司借款41000元及鹤壁市天泰起重电机配件铸造有限公司垫付的医疗费14247.54元），于本判决发生法律效力之日起十五日内履行完毕；
四、驳回鹤壁市天泰起重电机配件铸造有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由鹤壁市天泰起重电机配件铸造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 骆慧杰
审判员 运文静
审判员 刘万强
二〇一六年一月二十八日
书记员 司明慧