重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝二中法民终字第00700号
上诉人（原审被告）曾学美，女，1972年5月20日出生。
上诉人（原审被告）谭志武，男，1979年1月13日出生。
二上诉人委托代理人刘习，重庆贞枰律师事务所律师。特别授权。
二上诉人委托代理人蒋祖国，重庆贞枰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）万维来，男，1973年2月9日出生，汉族。
委托代理人成昭霖，重庆市奉节县弘正法律服务所法律工作者，特别授权。
上诉人谭志武、曾学美因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服奉节县人民法院（2013）奉法民初字第01786号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院经审理查明：2012年，被告谭志武与被告曾学美在位于奉节县白帝镇百梯村7组和8组的交界处修建一广场，该广场需要人“砌坎子”（即堡坎），“砌坎子”工钱按60元／立方计算，并在2012年10月20日动工。随后，先后约有十人（包括原告万维来）前来“砌坎子”，其中原告从2012年10月22日开始在工地上务工。次日上午，原告在推石头过程中，右脚被石头压伤。原告右脚受伤后，先在奉节县白帝镇百梯村村卫生室和潘春烦（音）处治疗，2012年11月12日被送往重庆渝东医院住院治疗，经诊断为右足第1、2趾末节骨折，2012年12月7日出院，原告支付医药费3095.3元。2012年12月27日，经重庆渝东司法鉴定所鉴定，万维来右足的伤残程度系十级伤残，原告支付鉴定费1000元。二被告在本院限定的时间内书面申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院予以准许。2013年9月25日，经重庆市万州司法鉴定所鉴定，万维来右足第1、2趾损伤致双足十趾功能丧失20%以上属十级伤残，二被告支付鉴定费1000元。原告万维来提供交通费发票金额为56.2元。原告万维来的被扶养人，母亲孙会英，1938年11月11日出生，农民，现有三个子女；长女万友，1996年2月8日出生；二女万先金，2005年2月2日出生。
原告万维来诉称，二被告合伙在百梯村修建广场，原告万维来于2012年10月22日到该工地上班，10月23日上午约9时许，原告万维来与其他工人砌坎子时，右脚被石头压伤，被告谭志武将原告万维来送往百梯村卫生室上药后不见好转，随后又将其送往其舅潘春凡（赤脚医生）处治疗未愈，于2012年11月12日送往渝东骨科医院治疗。2012年12月27日原告的伤经重庆市渝东司法鉴定中心鉴定为10级伤残。就原告造成的损失，原告多次找到被告协商未果。现原告诉至法院，请求判令二被告赔偿原告医疗费3130.3元，护理费2300元，住院伙食补助费920元，残疾赔偿金45936元，被扶养人生活费共4433.63元，鉴定费1000元，精神抚慰金2500元，复印费11元，交通费有票据的只有56.2元，营养费500元；诉讼费由被告承担。
被告谭志武、曾学美辩称，原告与被告没有劳务关系，原告应举证证明与被告存在劳务关系、原告是在被告工地上受伤和怎样受的伤。原告要求被告承担责任不成立。若二被告要承担责任，对原告的损失，医药费凭票据，护理时间和住院伙食补助费计算时间过长，护理费按30元／天计算，误工时间过长，误工费按私营标准计算，残疾赔偿金按农村标准计算，营养费要有医嘱，对原告伤残等级有异议，复印费由原告承担，交通费应说明用途。
一审法院认为，原告万维来为被告谭志武、曾学美“砌坎子”，双方形成劳务关系，原告在“砌坎子”过程中右足被石头压伤，系因提供劳务方致自己受到损害，应根据原、被告双方各自的过错确定相应的赔偿责任。被告谭志武、曾学美未提供足够的安全防范措施，没有对雇员所进行的劳务活动尽到充分的安全保障义务，承担主要责任80%，二被告系合伙关系，应对原告承担连带赔偿责任。原告万维来作为劳动者，自身应有一定的安全危险防范意识，承担次要责任20%。被告谭志武、曾学美对第二次鉴定结论有异议，申请再次鉴定，但未向本院提供证据证实本院委托鉴定的结论存在程序严重违法或结论明显依据不足等其他符合法律规定的情形，该申请于法无据，本院不予准许。原告万维来应纳入赔偿范围的损失：医疗费3095.3元；误工费，按相同或相近行业即农业标准25085元／年标准计算，误工时间65天，4467.19元=25085元／年÷365天×65天；护理费1300元=50元／天×26天；住院期间伙食补助费520元=20元／天×26天；残疾赔偿金，原告万维来本人受伤构成十级伤残，计算权数为10%，为14766.54元=7383.27元／年×20年×10%。孙会英生活费，为1003.73元=5018.64元／年×［20年-（74岁-60岁）］×10%÷3。ＸＸ生活费的为501.86元=5018.64元／年×2年×10%÷2。万先金的生活费为2760.25元=5018.64元／年×11年×10%÷2；鉴定费1000元；精神抚慰金，原告有伤残，原告请求2500元符合法律规定，本院予以支持；复印费11元；交通费56.2元。营养费没有医嘱，本院不予支持。以上损失共计除精神抚慰金外共有29482.07元，被告谭志武和曾学美赔偿原告23585.66元，精神抚慰金2500元，故二被告赔偿原告万维来26085.66元，其余损失由原告自行承担。对第二次鉴定产生的鉴定费1000元，因为原告伤残等级未作变更，该费用由二被告承担。
综上，为了保护当事人合法的民事权益，依据《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条第一款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告谭志武和曾学美共同赔偿原告万维来26085.66元。此款定于本判生效后10日内履行；二、驳回原告万维来的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费661元（原告万维来已预交），原告万维来负担131元，被告谭志武、曾学美负担530元。二被告负担之部分于本判决生效后直接支付原告。
谭志武、曾学美不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判，依法改判或发回重审。主要事实和理由：1、上诉人与被上诉人之间没有劳务关系。原判采信被上诉人提供的三份证人证言作为定案依据错误。2、万州区司法所的万司鉴（2013）法医鉴字第585号司法鉴定意见缺乏科学性，上诉人对该鉴定意见提出异议并提出书面的再次鉴定申请，原审法院未予准许重新鉴定，剥夺当事人的诉讼权利。
万维来答辩称：1、证人不出庭有正当理由，其证言结合其他证据可以使用。受伤后上诉人联系医院，可以认定被上诉人受伤在上诉人的工地。2、一审经过两次鉴定都是十级伤残，鉴定意见应该采信。上诉人对被上诉人提供的鉴定意见有异议，向原审法院申请重新鉴定。原审法院已经准许上诉人的重新鉴定申请，并未剥夺上诉人的诉讼权利。
二审审理查明的案件事实与一审审理查明的案件事实相同，本院对一审审理查明的案件事实予以确认。
本院认为，被上诉人万维来主张其在上诉人谭志武、曾学美的工地上务工时受伤，其提交了万维富、邓正培、王祖银的调查笔录佐证。上诉人认可三个证人均在其工地上务工。被上诉人在卫生室的医疗费上诉人亦缴纳了部分，且被上诉人在卫生室治疗未见好转后被送往上诉人舅舅处治疗。因上诉人未提供证据证明被上诉人未在其工地上务工，故原判依据被上诉人提供的三个证人的调查笔录，结合其他证据认定上诉人与被上诉人之间存在劳务关系并无不当。上诉人上诉称其与被上诉人之间没有劳务关系的理由不能成立，本院不予支持。被上诉人在诉讼前对其伤残程度向重庆渝东司法鉴定所申请了鉴定。上诉人在诉讼过程中对该所作出的鉴定意见有异议，向原审法院提出重新鉴定申请，原审法院予以准许。上诉人对重新鉴定的鉴定意见有异议，向原审法院申请再次鉴定。上诉人未提供证据证明重新鉴定的鉴定意见存在程序严重违法或结论明显依据不足等情形，故原审法院对上诉人的再次鉴定申请不予准许是正确的。上诉人上诉称原审法院未准许其再次鉴定剥夺其诉讼权利的理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费661元，由上诉人谭志武、曾学美负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判长 张 燕
审判员 刘 康
审判员 刘 明
二〇一四年七月一日
书记员 陈秋冰