广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终16499号
上诉人（原审被告）：广州安达精密工业股份有限公司，住所地广东省广州市白云区。
法定代表人：刘军，该公司经理。
委托诉讼代理人：高均科，广东金桥百信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：姜晓华，女，1968年8月1日出生，汉族，身份证住址广东省广州市天河区。
委托诉讼代理人：甘健志，北京大成（广州）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：段鑫，北京大成（广州）律师事务所实习律师。
上诉人广州安达精密工业股份有限公司（以下简称安达精密公司）因与被上诉人姜晓华公司决议撤销纠纷一案，不服广东省广州市白云区人民法院(2017)粤0111民初4962号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人安达精密公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回姜晓华的诉讼请求；2.判令姜晓华承担本案一审、二审的诉讼费用。事实与理由：（一）一审判决查明的事实有误。安达精密公司于2月7日已将涉案临时股东大会会议通知送达姜晓华，投递员于2月7日收件并安排寄送，一审法院仅根据邮件查询单便认定投递员于2月8日收件，从而认定安达精密公司并没有提前十五日通知义务，忽略了网上的快递信息存在延迟的可能性，错误判决撤销涉案临时股东大会会议决议。根据常识，任何快递公司的快递信息都是有延迟的，包括EMS，并不是在寄件人交付快递(投递)那一刻就会有邮件信息，而是在快递员已将包裹接走或将包裹运输在途后再统一在网页系统中录入快递信息，邮政工作人员也有他们的工作作息时间，即使是早上寄的快递，或许晚上才有信息，晚上寄的快递，第二天才有信息，这都属于正常的情况，但是寄快递一方实际上已交付（投递）了。姜晓华根据单号查询网页打印上面的日期信息认为安达精密公司只是提前了十四天而非十五天通知实在违背常理，而一审法院根据单号查询网页打印查明投递员于2月8日收件，这样的事实认定是错误的。实际上，安达精密公司于2月7日已将涉案临时股东大会会议通知送达姜晓华，投递员于2月7日收件并安排寄送，对此，由相关的揽投人及快递公司出具关于快递实际揽件时间的说明予以证明。（二）针对安达精密公司送达方式的问题，除了快递邮寄地址（姜晓华身份证住址），安达精密公司并不知道姜晓华其他的具体联系方式，安达精密公司关于会议通知的送达属于有效送达。姜晓华作为安达精密公司的股东及原董事，如通讯地址、联系方式发生变更，有告诉安达精密公司的义务，否则，安达精密公司向姜晓华身份证地址的邮件应视为有效送达。姜晓华若认为安达精密公司知晓姜晓华的其他的具体联系方式，则姜晓华负有举证责任。在姜晓华刻意地避免邮件接收、或存在不告知安达精密公司其他联系方式的过错的情况下，姜晓华应承担相应的法律后果。一审判决查明快递退件后安达精密公司没有再采取其他方式通知，事实上，安达精密公司不知晓姜晓华其他的具体联系方式，而公民的身份证住址理应为有效的送达地址。姜晓华称其长期居住在国外，但她并非对国内的事宜毫不知情，例如得知涉案股东会决议的具体事宜并提起诉讼，但姜晓华却怠于履行其作为公司股东及原董事的义务，不致力于公司的经营和治理，没有主动与公司保持联系，在出现通讯地址、联系方式变更的情况下也没有积极告知公司，公司对此一无所知，由此可见，姜晓华长期对公司的决策和经营抱以不在意、不关心的态度，姜晓华对此存在过错，甚至存在故意不接收公司邮件的可能性。因此，一审判决根据安达精密公司没有采取其他方式通知姜晓华，从而认定安达精密公司的会议通知应属无效送达，这样的推定是错误的。（三）一审判决对关键证据没有进行审查，仅根据EMS详情单上记载的决议事项为6项，会议决议只有4项，在没有拆开包裹，没有查明通知的具体内容情况下，便认定股东会对通知中未列明的事项作出决议、让安达精密公司承担举证不能的后果，错误判决撤销涉案临时股东大会会议决议。一审法院查明，EMS详情单显示涉案临时股东大会会议通知中为6项议案，实际会议决议内容为4项。实际上，发生上述不一致情况的原因是，有两项议案在股东提出相关意见后取消，未在涉案临时股东大会中表决，其中一项是经理变更，另一项是关于全资子公司上市议案，均根据公司的具体情况和内部治理的需要而取消，其他四项议案维持不变，所以股东大会并没有对通知中未列明的事项作出决议，所决议的事项全部已在通知中列明，不存在决议内容超出通知的范围的情况，也没有侵害股东知情权的可能性，这也从侧面地证明了安达精密公司已认真地履行了通知的义务。因此，一审法院仅根据查明的详情单、决议内容便认定股东会对通知中未列明的事项作出决议是错误的，应以通知的具体内容为准。
被上诉人姜晓华答辩称：不同意安达精密公司的上诉请求，同意一审判决，请求二审法院维持一审判决。
姜晓华向一审法院提出诉讼请求：1.判决撤销安达精密公司于2017年2月23日作出的2017年第1次临时股东大会会议决议；2.判令诉讼费用由安达精密公司承担。
一审法院查明事实：2017年2月6日，安达精密公司董事长刘会学提议于同年2月23日上午10时召开2017年第1次临时股东大会。2017年2月7日，安达精密公司拟通过邮寄的方式将上述临时股东大会会议通知送达姜晓华，邮寄地址为广州市天河区合晖街198号2106房，投递员于同年2月8日18时收件并开始派件，同年2月15日14时，因无人认领投递未成功而退件，退件后安达精密公司没有再采取其他方式通知姜晓华召开临时股东大会的事宜。姜晓华称，退件原因是其长期居住在国外，上述地址的房屋已经于2016年6月出售他人，并称刘会学是姜晓华的丈夫，对姜晓华的居住情况是知晓的。
安达精密公司提交的《2017年第1次临时股东大会会议通知》载明，会议决议事项为4项，安达精密公司提交的EMS详情单显示，安达精密公司交寄的2017年第1次临时股东大会会议通知有6项议案，安达精密公司未对议案项目不一致作出合理解释。2017年2月23日，安达精密公司召开了2017年第1次临时股东大会，并形成决议，决议内容共4项：1.启用新公司章程；2.变更董事，其中包括免去姜晓华公司董事职务；3.通过《关于处置闲置资产（土地）的议案》；4.通过《关于授权办理工商变更登记事宜的议案》。
安达精密公司成立时制定的公司章程与本案有关的内容包括：1.姜晓华为发起人之一，持股比例19.648%；2.公司股东大会、董事会会议召集程序、表决方式、决议内容违反法律、行政法规或者公司章程的，股东有权请求人民法院撤销。
以上事实，有公司章程、2017年第1次临时股东大会会议通知、会议记录、EMS详情单、邮件查询单及当事人陈述等证据证实。
一审法院认为，根据《中华人民共和国公司法》第一百零二条规定，召开临时股东大会的，应当于会议召开十五日前将会议召开的时间、地点和审议的事项通知各股东，股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议；第二十二条规定，公司股东会或者股东大会、监事会的决议内容违反法律、行政法规的无效，会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。
经审查，姜晓华为安达精密公司的股东，安达精密公司决定召开临时股东大会，依法应在会议召开前十五日将召开的时间、地点和审议的事项通知姜晓华，且通知的内容应与会议决议的内容一致。本案中，安达精密公司履行通知义务的起算时间应为信件交寄日之次日，会议召开之日不计算在内，故安达精密公司实际上并没有提前十五日履行通知义务，在邮寄给姜晓华的通知被退件后，安达精密公司也没有采取其他方式通知姜晓华，故安达精密公司关于会议通知的送达应属无效送达。同时，安达精密公司邮寄会议通知时EMS详情单记载临时股东大会会议决议事项为6项，但实际会议决议事项为4项，二者明显不一致，是否存在违反“股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议”的举证责任在安达精密公司，在安达精密公司未能予以举证的情形下，应承担举证不能的不利后果，故一审法院确认案涉临时股东股东大会会议决议事项与通知事项不一致。
结合以上，案涉临时股东大会决议程序违法，姜晓华在决议作出之日起六十日有权请求人民法院予以撤销，该决议作出时间为2017年2月23日，姜晓华于2017年4月12日向一审法院提起诉讼请求撤销，没有超过除斥期间的规定，其诉讼请求合理合法，一审法院依法予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百五十四条，《中华人民共和国公司法》第二十二条、第一百零二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审法院于2017年7月19日作出判决：一、撤销安达精密公司2017年第1次临时股东大会会议决议；二、本案一审受理费100元，由安达精密公司负担，并于判决生效之日起三日内向一审法院缴纳。
二审中，安达精密公司当庭向本院提交一份未拆封的快递退件作为证据，经姜晓华核实与安达精密公司一审证据中快递单号一致。该快递信封当庭打开，里面有：证据1.会议通知及附件，附件包括，附件一，股东授权委托书（格式），附件二，会议回执；证据2.会议议程及六项议案，证明安达精密公司在合理期限内寄出会议通知以及快递中的决议事项为6项，而实际决议事项为4项的原因。姜晓华质证称：在安达精密公司一审提交的证据当中，有一份标题一致的通知，其中只有4项决议的事项。在刚才现场拆封的快递中，却有6项决议事项，多了2项，一项是更换公司经理，还有一项是推动全资子公司上市。对这份证据的关联性，姜晓华不认可。在安达精密公司提交的证据中会议通知后的股东授权委托书和会议回执都与一审的证据一致，但会议议程有差别。在退件中会议议程第4项和第7项合并成了一项议程；多了第8项，刘会学宣读推动全资子公司上市议案。一审证据中第5项刘会学宣读《关于董事变更的议案》，本次退件中为刘会学宣读《关于更换公司经理的议案》。一审证据中第4项刘会学宣读《章程修正案》，第7项《关于授权办理工商变更登记事宜的议案》分别作为两项记载。议案五，议题是关于董事变更的议案，依据公司章程55条，股东大会拟讨论董事监事选举事项的，股东大会应当充分披露交易背景、工作经历等内容。这一项规定在议案五中并无体现，该议案提出时违反章程规定。依据公司章程56条，发出股东大会通知后，股东大会提案延期或取消，应当在召开前2个工作日发出通知说明原因。以上证据足以说明安达精密公司在上诉状中所说的一审未对事实进行审查，没有法律依据，一审法院清楚查明事实。依据现有证据足以证明，就算2017年2月7日交寄的通知是有效送达，也违反了章程，未尽到救济送达义务。
姜晓华向本院提交下列证据材料：证据1.2010年12月21日股东会决议；证据2.2011年第一次临时股东会决议；证据3.2012年第一次临时股东会决议；证据4.姜晓华护照，以上证据均证明姜晓华出国后，也有参加公司的股东会，即安达精密公司明知姜晓华有效收件地址，能够有效送达公司股东会会议通知。安达精密公司发表质证意见称：上述三份决议不是原件，复印件不能作为证据使用，对这份证据的“三性”不予认可。对“护照”的三性也不予认可。
二审另查明：1.双方确认案涉临时股东大会召开前，公司的章程为2010年制订的章程及其2012年2月8日章程修正案。该章程第五十六条规定，发出股东大会通知后，无正当理由，股东大会不应延期或取消，股东大会通知中列明的提案不应取消。一旦出现延期或取消的情形，召集人应当在原定召开日前至少2个工作日发出通知说明原因。2.安达精密公司一审庭审答辩时陈述，姜晓华长期在国外。3.姜晓华一、二审均陈述，安达精密公司董事长、案涉临时股东大会主持人刘会学与姜晓华为夫妻关系，刘会学或者公司不可能不知道姜晓华居住地。安达精密公司以涉及隐私为由，对刘会学与姜晓华是否为夫妻关系，表示不便回答。
经审理，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为：姜晓华请求撤销安达精密公司2017年第1次临时股东大会会议决议的理由是否成立？关于会议通知的交寄时间，在安达精密公司未能提交邮政人员签收快递具体时间的证据的情况下，应以邮件查询单显示的收件时间即2017年2月8日为邮件交寄日期。一审法院认定安达精密公司未提前十五日履行通知义务，并无不当。更为重要的是，在邮寄给姜晓华的会议通知于2017年2月15日被退件后，此时距离股东大会召开尚有一段时间，在当前通讯发达时代，安达精密公司也没有采取其他方式通知姜晓华，导致姜晓华未能参加股东大会，行使股东权利，故安达精密公司关于会议通知的送达应属无效送达。结合姜晓华关于其与安达精密公司董事长、案涉临时股东大会主持人刘会学之间关系的陈述，以及安达精密公司一审庭审答辩来看，安达精密公司明知姜晓华长期在国外，却只是按照姜晓华身份证住址邮寄会议通知，且邮件上未填写联系电话，在安达精密公司没有证据证明姜晓华存在恶意逃避、故意不接受公司邮件的情况下，会议通知未能有效送达的责任不在姜晓华。
姜晓华作为安达精密公司发起人之一、股东及董事，案涉临时股东大会议案中有关于董事变更的议案，其中包括免去姜晓华公司董事职务的内容，安达精密公司未能有效通知姜晓华参加股东大会的情况下召开会议并作出决议，可见本案会议召集程序并非轻微瑕疵，已足以给姜晓华股东利益造成损害。
综上，案涉临时股东大会会议召集程序违反《中华人民共和国公司法》第一百零二条的规定，姜晓华请求撤销安达精密公司2017年第1次临时股东大会会议决议的理由成立，一审判决撤销该临时股东大会会议决议，合法有据，本院予以维持。
综上所述，安达精密公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决查明事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下:
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人广州安达精密工业股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 练长仁
审判员 刘革花
审判员 张朝晖
二〇一七年十一月十四日
书记员 尤志华
方圆
陶智斌