四川省南充市顺庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川1302刑初25号
公诉机关南充市顺庆区人�检察院。
被告人何某，男，1988年11月28日出生，汉族，初中文化，住四川省武胜县龙女镇。2006因犯盗窃罪被四川省米易县人民法院判处有期徒刑四年零六个月，2011年3月30日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月29日被抓获，同年3月30日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于南充市看守所。
被告人赵某，男，1984年2月27日出生，汉族，初中文化，住四川省南充市嘉陵区。2015年5月27日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑八个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月29日被抓获，同年3月30日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于南充市看守所。
辩护人何林洪，四川天普律师事务所律师。
南充市顺庆区人民检察院以南顺检公诉刑诉（2017）3号起诉书指控被告人何某犯�卖毒品罪、盗窃罪，被告人赵某犯贩卖毒品罪，于2017年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年2月14日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员何卫东出庭支持公诉。被告人何某、赵某及辩护人何林洪到庭参加了诉讼。现已审理终结。
南充市顺庆区人民检察院指控：2015年9月20日，被告人何某伙同唐某1、唐某2流窜至蓬安县安汉大道一心超市，使用液压钳剪断窗户，攀爬入室的方式进入超市盗窃各类香烟六箱，价值62260元。
2016年3月初的一天，胡某电话联系被告人赵某购买300元冰毒，赵某指示被告人何某在杨家巷向胡秋林贩卖300元毒品冰毒完成交易，事后胡某吸完冰毒后才在公安巷把钱给被告人何某转交给被告人赵某。
根据吸毒人员交代，2016年3月18日晚，被告人赵某在顺庆区泰和尚渡附近向胡某贩卖共计400元冰毒和麻古。3月26日晚，胡某与赵某联系好购买200元的冰毒的事情后指使磊娃与赵某联系并去杨家巷取冰毒，3月28日晚上，胡秋林将200元毒资交给何某转交给赵某时二人被侦查机关抓获。
2016年2月初岳某先后两次向被告人赵某购买冰毒，第一次赵某要求岳某与何某联系，后何某在杨家巷与岳某交易一小包冰毒。第二次岳某与赵某在十字上街一米粉店外交易冰毒，两次交易赵某让岳某支付200元。
2016年3月15日左右雍某与被告人赵某电话联系好后被赵某带到其出租住在杨家巷的宿舍并提供冰毒让雍某吸食。后雍某以300元的价格向赵某购买冰毒。3月22日左右雍某在杨家巷第二次向赵某购买150元钱的冰毒。
2016年2月1日左右，在顺庆区府街的一个游戏厅内被告人赵某向�某贩卖了6粒麻古价值200元，2016年3月10日左右的一天晚上10点左右，侯某电话与被告人赵某联系，赵某在其租住的杨家巷宿舍内向侯某贩卖了价值400元的麻古10粒。被告人赵某的行为已构成贩卖毒品罪，被告人何某的行为已构成盗窃罪、贩卖毒品罪，二被告人均系累犯，诉请依法判处。
被告人何某辩称对盗窃金额有异议，称销赃近2万元，按50%折算最多值4万元。对贩卖毒品称其第一次供诉受胁迫，在公安机关的交待不实。
被告人赵某对指控的事实均提出异议。其辩护人提出除2016年3月初的一天贩毒给胡某300元的冰毒外，其余指控的贩毒行为只有吸毒人员的陈述没有其他证据印证，不能定罪。
经审理查明：2015年9月20日晚，被告人何某伙同唐某1、唐某2在蓬安县安汉大道北段23号附4号一心超市内盗走被害人鄢某价值人民币3万余元的香烟。
上述事实有经庭审质证的如下证据证实：
书证及其他证据
受案登记表及立案决定书，证实公安机关接到被害人报案于2015年9月30日立案。
辨认笔录，证实何某辨认出一起盗窃的唐某1、唐某2；唐某2辨认出一起盗窃的唐某1、何某。
现场勘验笔录、提取物证清单及现场照片，证实被盗现场情况，从现场提取指纹一枚。
痕迹检验鉴定书，证实现场提取到的指纹与唐某1右手中指指纹同一。
四川省蓬安县人民法院（2016）川1323刑初46号刑事判决书及南充市中级人民法院（2016）川13刑终197号刑事判决书，证实同案犯唐某1、唐某2已被判决情况，认定此次盗�金额为3万余元。
被害人陈述
被害人鄢某的陈述，证实她经营的一心超市被盗。超市后墙的窗户钢筋防护栏也被剪断了，超市香烟被盗价值没有仔细算，大概有4万元左右。
被告人供述
被告人何某的供述，证实2015年9月份的时候，唐某1叫他一起去做业务，就是偷东西，他身上没有钱用了，就同意了。后唐某1叫他到蓬安去。他、唐某1还有一个娃儿在南充汇合后就分别骑着两辆摩托车到了蓬安。快天黑时，唐某1说他们做烟，他有销路。他和那个小娃儿就同意了。他们就在蓬安县城里转，后来，他们到了一个叫一心超市门口，唐某1说就做这个超市里面的烟，他们都同意了。那个小娃儿就先进去踩点。等到超市关门，他们绕道到超市后面，那个小娃儿就蹲在地上，自己踩�他身上用事先准备好的液压钳子剪断钢筋窗子，唐某1就站在外面望风，窗子剪断后，他们就进入了超市，把超市的电断了让监控不能拍到他们。一共偷装了六箱烟。唐某1说一共卖了18000多元钱，唐某1给他分了5400元钱。并当庭供述此次盗窃物品价值3万余元左右。
同案犯唐某2的供述，证实2015年9月底的时候，他和唐某1、何娃一起到蓬安做业务。唐某1说他们做烟，他有销路。他和何娃都同意了。后来唐某1叫他到一心超市踩点，他就一个人进入了一心超市。晚上10点多，他们绕到一心超市后面，何娃踩在他身上用事先准备好的液压钳子剪断钢筋窗子，唐某1就在外面望风，窗子剪断后，他们三人就进入了超市里面，用矿泉水箱子和方便面箱子装烟，一共装了六箱子。唐某1一个人把烟拿去卖了，卖了1万多元钱，他分得3200元。
2016年3月初的一天，胡某电话联系被告人赵某购买300元冰毒，赵某指示被告人何某在杨家巷向胡某贩卖300元毒品冰毒完成交易，事后胡某吸完冰毒后才在公安巷把钱给被告人何某转交给被告人赵某。
上述事实有经庭审质证的如下证据证实：
书证及其他证据
受案登记表及立案决定书，证实公安机关于2016年3月29日立案。
户籍证明，证实被告人何某、赵某系成年人。
抓获经过，证实二被告人于2016年3月29日被抓获归案。
辨认笔录，证实赵某辨认出何某就是租住他房间的长毛；何某辨认出赵某就是赵大娃。胡某辨认出了赵某、何某。
证人证言
证人胡某的证言，证实他外�叫“馒头”，在赵某处购买过4次冰毒。2016年3月份的一天，他给赵某打电话买冰毒，赵某叫他去找长毛，还给了他电话，他给长毛打电话要300元的东西，长毛说在杨家巷，他就打车过去了，当天他没有下车，长毛把一小袋冰毒交给他，他当时没有给钱，说与赵某说好了的，后来才打电话叫长毛到公安巷拿的钱。
被告人供述
被告人何某的供述，证实他外号长毛，通过赵某的弟弟认识了赵某，赵某叫他到杨家巷出租房免费住，但要帮他卖毒品，赵某还免费提供毒品给他吸食。总共帮赵大娃卖了十多次冰毒，只有两次有印象。一次是3月上旬一天下午，赵某让他拿一克的冰毒给馒头，赵某挂了电话没有几分钟，馒头就打电话问他在什么地方，他说在杨家巷，馒头坐的的士车来没有下车，自己拿给馒头的冰毒是赵大娃提前�在他处的，把冰毒给馒头后，馒头没有给钱，说给赵某说好了的。当晚11点过，赵某让他去找馒头拿钱，在公安巷的市场口上，馒头把200元还是300元钱给了他，第二天，赵某就把钱拿走了。
本院认为：被告人何某伙同他人采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成了盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。对于盗窃金额的认定，被盗财物未追回，被盗具体财物仅有被害人陈述，没有其他证据印证，公诉机关认定被盗香烟价值人民币62260元的证据不充分。本着有利于被告人的原则，认定被害人陈述与被告人何某的供述以及同案犯的供述能相互印证的部分即盗窃香烟价值人民币3万余元。二被告人明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。对于公诉机关指控的3月初的一天贩卖毒品给胡某的事实和罪名成立。被告人何某�庭翻供，其辩解没有充足的理由，且其庭前供述与证人胡某的证言能够相互印证，故对于其辩解，本庭不予采信。对于指控的其余贩卖毒品的事实被告人均不承认，仅有吸毒人员的证实，没有其他证据相印证，本院不予采信。对赵某的辩护人的该项辩护意见本院予以采纳。被告人何某一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人何某、赵某被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人赵某因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应从重处罚。被告人何某被抓获到案后，能够如实供述其盗窃的犯罪事实，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产”、第三百四十七条第四款“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”、第三百五十六条“因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚”、第六十五条第一款“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外”、第六十七条第三款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚”、第六十九条第一、三款“判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行”、第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不�挪用和自行处理”之规定，判决如下：
被告人何某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金8000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金4000元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金12000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月29日起至2019年3月28日止。）
（罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人赵某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金5000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月29日起至2017年5月28日止。）
（罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
三、责令被告人何某退赔被害人鄢某经济损失人民币30000元；被告人赵某违法所得300元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林 宏
审 判 员 胡 蓉
人民陪审员 申晓雷
二〇一七年三月六日
书 记 员 蒲珏竹