四川省德阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川06民终163号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司。
负责人：张世海，总经理。
委托诉讼代理人：卢俊，重庆格林威律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨玉冰，重庆格林威律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：谭菊秀。
委托诉讼代理人：肖莉，四川智派律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：任建春。
被上诉人（原审被告）：重庆轩泰运输有限公司。
法定代表人：彭华东，经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司因与被上诉人谭菊秀、任建春、重庆轩泰运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省中江县人民法院（2016）川0623民初1683号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司上诉请求：撤销（2016）川0623民初1683号民事判决，依法改判。事实和理由：1.一审认定的谭菊秀误工费过高，一审时，双方对谭菊秀的误工时间争议大，上诉人申请司法鉴定，但原审未说明理由直接不同意鉴定，二审中请求对谭菊秀误工天数进行鉴定；2.一审在计算被扶养人谭某某、李某某生活�时未扣除养老金不当；3.一审判决住院伙食费计算错误，应为7230.00元。上诉人为维护自身合法权益，故提出上诉。
被上诉人谭菊秀辩称，1.一审庭审时，上诉人对谭菊秀的住院天数无异议，在出院证明中也记载有休息时间，谭菊秀一审提交的证据足以证明误工时间，符合法律规定，上诉人提出鉴定时间不符合法律规定；2.被抚养人谭某某、李某某是农村居民，未领取养老金，一审计算被抚养人生活费正确；3.住院伙食补助费是笔误。请求驳回上诉。
被上诉人任建春、重庆轩泰运输有限公司未作答辩。
谭菊秀向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告的医药费141991.01元、误工费53023.85元、护理费21967.32元、住院伙食费7230.00元、营养费12570.00元、残疾赔偿金22543.4元、被扶养人生活费20915.01元、精神抚慰金5500.00元、交通费3000.00元、鉴定费830.00元、病历复印费88.00元；2.本案诉讼费用由被告负担。
一审法院认定事实：对于双方当事人没有争议的事实，予以确认。原告所主张的误工费、营养费的计算天数，中国人民财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司提出异议，认为过高，对此，双方当事人进行了举证、质证，对原告所提交的该部分证据材料经本院审核认定事实如下：原告于2015年1月21日受伤，第一次住院至2015年9月3日出院，出院时医嘱：A、出院后每3月复查一次、、、、、、，期间禁止下地行走；B、加强营养；2015年12月1日，医疗机构出具证明：休息3月，加强营养费；2016年2月9日，原告第二次住院至2016年3月16日，出院时医嘱：加强营养。依据上述事实，原告的误工费、营养费的计算天数应当分别计算为：511天（从2015年2月11日至2016年6月16日）、248天（其中2015年9月3日至2016年2月8日158天，2016年3月17日至2016年6月15日90天）。另，当事人对鉴定费达成协议，按800.00元计算，对自费药达成协议，按15%扣除。原告自愿放弃其主张的复印费。
一审法院认为：被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以确认。对原告诉讼请求有争议的部分，评判如下：1.误工费、护理费的赔偿标准问题。中国人民财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司仅认可按80元/天计算，本院认为，原告系农民，其误工费应当按照2015年度四川省农、林、牧、渔业平均工资38023元计算，护理费应当按照2015年度四川省居民服务、修理和其它服务业33270.00元计算。故中国人民财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司的该辩解理由不能成立，不予支持；2.原告误工费的计算天数问题。原告主张误工的天数为509天，低于审核认定的511天，对原告未主张的部分，视为原告自愿放弃。故�国人民财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司认为原告主张误工天数过高，要求对其进行鉴定的理由不能成立，不予准许；3.关于精神损害抚慰金和交通费的赔偿问题。根据事故发生地的经济状况，原告主张5500.00元的精神损害抚慰金较为合宜，原告主张3000.00的交通费过高，酌情考虑由被告赔偿1200.00元。综上所述，原告的医药费、误工费、护理费、住院伙食费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金应当予以支持；原告主张的营养费、交通费对其过高部分不予支持；当事人对鉴定费和自费药达成协议，不违反法律规定，予以确认；原告自愿放弃其主张的复印费，是对其权利的处分，其行为不违反法律规定，予以准许。任建春要求将其垫付的费用在本案中一并处理，为减少诉讼，予以准许。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条�第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、原告谭菊秀因交通事故受伤而造成的经济损失283991.59元，由被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司在交强险限额内赔偿120000.00元，在商业险内赔偿142491.19元，共计262491.19元，扣除其已支�的130000.00元及被告任建春垫付的费用3544.60元后，实际支付给原告谭菊秀128946.59元，限于本判决生效后十日内付清；二、原告谭菊秀因交通事故受伤而造成的经济损失283991.59元，由被告任建春赔偿21500.40元（已支付）；三、由被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司支付给被告任建春垫付的费用3544.60元，限于本判决生效后十日内付清；四、驳回原告谭菊秀其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审查明，2015年1月21日，任建春驾驶渝BL×××号重型自卸货车，从中江县仓山镇场镇方向往元兴乡场镇方向行驶，于当日16时许，行至S101线327km+900m处时，与从中江县仓山镇踏水桥村道方向往仓山镇方向右转行驶由谭菊秀驾驶的无号牌“字峰”牌电动三轮车相撞，造成谭菊秀受伤及两车不同程度受损的交通事故。2015年2月12日，中江县公安局交通警察大队作出江公交认（2015）第06002号交通事故认定书，认定任建春承担本次事故的全部责任，谭菊秀不承担责任。
事故发生后，谭菊秀先后两次被送往成都现代医院住院治疗共241天[225天（2015年1月21日入院，2015年9月3日出院）+16天（2016年2月29日入院，2016年3月16日出院）]用去医疗费143336.01元。2015年9月3日，成都现代医院出具病情证明书，记载车祸伤：1.左小腿下段离断伤；2.左跟骨、第4-5跖骨、第1趾骨远端骨折；3.左跟距关节脱位；4.左足大面积皮肤脱套伤；5.失血性贫困；6.鼻根皮肤挫伤。医嘱出院后每3月复查1次，了解骨折愈合情况，决定取内、外固定时间，期间禁止下地行走，加强营养。2015年12月1日成都现代医院出具病情证明书，记载谭菊秀左胫、腓骨骨折术后复查，建议休息3月，3月后复查，加强营养。2016年3月16日出院证明记载诊断左胫、腓骨骨折术后骨性愈合，医嘱继续扶拐行走，3月后复查决定是否弃拐行走，休息3月。谭菊秀在治疗期间，中国人民财产保险股份有限公司重庆巴南支公司先予支付医药费130000.00元，任建春垫付医疗费1345.00元，支付给谭菊秀现金23700.00元。2016年6月21日，德阳正源司法鉴定中心对谭菊秀的伤残等级进行了鉴定，其意见为：被鉴定人谭菊秀因交通事故造成左小腿下段离段伤、左跟骨骨折、左跟距关节脱位致左下肢功能活动丧失的伤残等级为十级；其左足足弓结构部分破坏的伤残程度为十级。
另查明，谭菊秀父亲谭某某，生于1948年9月3日；母亲李某某，生于1951年8月3日；长女曹某甲，生于2000年1月10日；二女曹某乙，生于2007年12月24日；三子曹某丙，生于2010年4月19日。谭菊秀父亲、母亲共生育三名子女，长子谭某甲，二子谭某乙，三女谭菊秀。渝BL×××�重型自卸货车登记车主为重庆轩泰运输有限公司，系任建春购买挂靠于重庆轩泰运输有限公司从事运输。该车以重庆轩泰运输有限公司名义在中国人民财产股份有限公司重庆市巴南支公司投保了交强险及100万元的第三者责任险（已投保不计免赔险），事故发生在保险期限内。
一审中，当事人对鉴定费达成协议，按800.00元计算，对自费药达成协议，按15%扣除，由任建春承担。对于误工费中国人民财产保险股份有限公司重庆巴南支公司一审庭审中表示误工天数以法庭核实为准，但对误工费计算标准过高，认可80.00元／天。谭菊秀自愿放弃其主张的复印费。2016年8月9日中国人民财产保险股份有限公司重庆巴南支公司向一审法院提出对谭菊秀误工时限进行司法鉴定的申请。
本院认为，由于上诉人对除误工费、谭某某与李某某的被抚养人生活费、住院�食补助费以外的一审判决谭菊秀的损失金额无异议，故对医疗费143336.01元、护理费21967.32元、营养费7440.00元、残疾赔偿金22543.40元、被扶养人曹某甲生活费1017.61元、被扶养人曹某乙生活费4579.25元、被扶养人曹某丙生活费6105.66元、精神抚慰金5500.00元、鉴定费800.00元、交通费1200.00元，本院予以确认。
围绕上诉人的上诉请求，本案争议焦点为：1.谭菊秀的误工天数；2.谭某某、李某某被扶养人生活费的计算。
关于争议焦点一，谭菊秀误工天数问题。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。……”的规定，本案中，根据谭菊秀接受治疗的医疗机构的证明，谭菊秀误工时间为509天（第一次住院时间225天+出院医嘱中禁止下地的时间及休息时间178天+第二次住院时间16天+休息时间90天），中国人民财产保险股份有限公司重庆巴南支公司在庭审后提出误工天数时限鉴定申请，不符合法律规定，故一审对谭菊秀的误工费53023.85元计算正确，上诉人该上诉理由不成立，本院不予采信。
关于争议焦点二，谭某某、李某某被扶养人生活费的计算问题。
上诉人称谭某某、李某某的被扶养人生活费应扣除养老金部分。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，上诉人未提供任何证据证明谭某某、李某某领取养老金的问题，故上诉人理由不成立，本院不予采信。
另住院伙食费一审计算错误，应为7230.00元（241天×30.00元/天），上诉人该上诉请求成立，本院予以支持。
谭菊秀因此次交通事故造成的损失共计283901.59元（医疗费143336.01元+误工费53023.85元+护理费21967.32元+营养费7440.00元+残疾赔偿金22543.40元+被扶养人谭某某生活费4070.44元+被扶养人李某某生活费5088.05元+被扶养人曹某甲生活费1017.61元+被扶养人曹某乙生活费4579.25元+被扶养人曹某丙生活费6105.66元+精神抚慰金5500.00元+鉴定费800.00元+交通费1200.00元+住院伙食补助费7230.00元），由于当事人同意扣除15%的自费药，故医疗费21500.40元（143336.01元×15%），由任建春承担，扣除自费药后的医疗费为121835.61元（143336.01元-21500.40元）。鉴于本次交通事故发生时，中国人民财产保险股份有限公司重庆巴南支公司就渝BL×××号重型自卸货车承保的机动车交通事故责任强制保险及100万元的第三者责任险（已购买不计免赔险）均在保险期内。故对谭菊秀的损失，首先应由中国人民财产保险股份有限公司重庆巴南支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内承担赔偿责任；不足部分，再由中国人民财产保险股份有限公司重庆巴南支公司在第三者责任险赔偿限额内支付。中国人民财产保险股份有限公司重庆巴南支公司在交强险内赔偿120000元[其中伤残赔偿限额110000元+医疗费用赔偿限额10000元]，余款142401.19元（283901.59元-自费药21500.40元-交强险120000元）在第三者责任险内支付。故中国人民财产保险股份有限公司重庆巴南支公司应赔偿的总金额262401.19元（交强险120000.00元+商业险142401.19元）。任建春要求将其垫付的费用在本案中一并处理，为减少诉讼，予以准许。应由中国人民财产保险股份有限公司重庆巴南支公司支付任建春垫付的费用3544.60元（医疗费1345.00元+支付的现金23700.00元-自费药21500.40元），中国人民财产保险股份有限公司重庆巴南支公司应支付给谭菊秀的费用128856.59元（总损失283901.59元-自费药21500.40元-任建春垫付的费用3544.60元-已支付的130000.00元）。
综上，中国人民财产保险股份有限公司重庆巴南支公司的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉�法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持四川省中江县人民法院（2016）川0623民初1683号民事判决第三项、第四项；
二、撤销四川省中江县人民法院（2016）川0623民初1683号民事判决第一项、第二项；
三、中国人民财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司于本判决生效后十日内支付给谭菊秀128856.59元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1990.00元，由任建春负担。二审案件受理费3980元，由中国人民财产保险股份有限公司重庆巴南支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 家
审判员 陈书娟
审判员 陈洪斌
二〇一七年三月二十九日
书记员 黄 静