湖南省岳阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岳民初字第14号
原告（反诉被告）：岳阳县筻口镇人民政府，住所地岳阳县筻口镇。
法定代表人：梁一仲，镇长。
委托诉讼代理人：黄湘群，男，1972年11月27日出生，汉族，岳阳县人，住岳阳县。
委托诉讼代理人:陈亚楠，湖南微水律师事务所律师。
被告（反诉原告）：湖南省第三工程有限公司，住所地湘潭市岳塘区书院路36号。
法定代表人谈毅，董事长。
委托诉讼代理人：汪文忠，男，1966年1月9日出生，汉族，岳阳市人，系公司项目部职工，住岳阳市岳阳楼区。
委托诉讼代理人:兰志龙，湖南经卫律师事务所律师。
原告（反诉被告）岳阳县筻口镇人民政府与被告（反诉原告）湖南省第三工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年1月4日立案后，被告湖南省第三工程有限公司于2014年7月11日提起反诉，经本院审查后决定立案受理。并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告岳阳县筻口镇人民政府的委托诉讼代理人黄湘群、陈亚楠，被告湖南省第三工程有限公司的委托诉讼代理人汪文忠、兰志龙，鉴定评估机构湖南恒立工程造价咨询有限公司指派的鉴定人员蒋光辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告岳阳县筻口镇人民政府向本院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿拖期经济损失及违约金190万元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告通过招投标方式取得了岳阳县筻口镇漆市大桥建设工程的承包资格，并于2010年8月26日与原告签订了《建设工程施工合同》，合同约定的工程总造价为4985672元，工期为18个月，拖期损失金以2万元／天计算，合同的其他约定详见合同书。工程于2010年11月22日开工建设，开工之前，被告于2010年8月3日将该工程转包给了唐某某承建，双方并签订了一份漆市大桥建设《项目责任目标协议书》，该责任目标协议，其实质内容是挂靠或转包。施工过程中，被告管理混乱，项目部管理人员不到位，擅自变更管理人员和技术人员，不按规范施工，工程存在多项质量问题和安全隐患，曾被岳阳市交通质量和安全监督管理局、监理公司多次责令停工整改。即使这样由于施工队伍技术素质低，也无法改变混乱的局面，工程进展缓慢。项目负责人唐某某以建设工程的名义非法集资，涉及人数较多，数额巨大，导致债主阻工，官司不断，从2013年6月起已完全停止施工，多次催告，至今无法恢复施工。综上所述，被告严重违反合同约定和法律规定，非法转包或挂靠承包工程，延误工期现已达到20个月，所承建桥梁成为半拉子工程，并且质量状况令人堪忧，其行为已构成根本违约，给原告造成了巨大的经济损失。为此被告应根据合同约定赔偿原告的拖期损失50万元，承担违约金140万元(因工程质量问题及重新发包所产生的损失另案主张权利)，为维护原告的合法权益，特具状起诉，请求依法公正判决。
被告湖南省第三工程有限公司辩称：原告起诉状所说事实不符合客观情况。1.拖期损失金在招投标文件中有限制性约定且造成该工程延期的原因在于原告，是原告没有按约给付相关工程款项所致；2.被告方并未对该工程进行挂靠或者转包；3.被告方不存在管理混乱，擅自变更人员等问题，施工中被有关部门责令停工，其原因也主要在于原告方；4.原告诉称唐某某非法集资导致工程难以正常施工，与事实不符；5.原告诉称多次催告无法恢复施工与事实不符，事实上是被告方多次要求原告方给付所欠工程款项，而原告方没有按被告方的催告付款，导致工程施工不能恢复；6.原告诉称工程质量令人担忧，被告的行为已构成根本违约与事实不符。综上所述，原告向法庭提出的上述诉请没有事实和法律依据，恳请法院予以驳回。
反诉原告湖南省第三工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令反诉被告向反诉原告支付所欠工程款731494.7元；2.判令反诉被告向反诉原告支付违约金548567元；3.判令反诉被告赔偿反诉原告经济损失2283311.7元；4.本案全部诉讼费用均由反诉被告负担。事实和理由：反诉原告通过招投标中标了筻口镇漆市大桥工程建设项目。2010年8月26日，原、被告签订了《建设工程施工合同》（以下简称《施工合同》），合同约定的工程量清单总价为：漆市大桥4985672元，小港桥500000元。《施工合同》签订后，反诉原告严格按约履行约定义务，但是反诉被告却多次严重违约，导致工程施工进度缓慢，造成反诉原告巨额经济损失。首先，反诉原告按约完成了进场施工的前期准备工作，而反诉被告却未完成应由发包方完成的开工前的准备工作，未完成三通一平、未及时处理好施工周边征地拆迁等问题，导致施工用电不通、砂场老板阻工，使反诉原告无法正常进场施工、蒙受了较大经济损失，增加了施工准备阶段和后来施工过程中的材料转运成本。其次，在好不容易开始施工后，又因反诉被告未办理工程受监及施工许可等法定手续致被岳阳市质监局责令停工，手续完成后反诉被告不及时向监管部门报送复工申请，仅此即造成工程停工近2个月。再次，反诉被告不按期支付工程进度款，导致工程中途多次停工、造成反诉原告重大经济损失。最后，在施工中出现反诉被告违约等问题后，反诉原告本着高度负责的态度，多次主动与反诉被告沟通、协调，且多次提出书面报告，但是反诉被告均置之不理。不仅如此，反诉被告还向法院对反诉原告提出起诉，诉请解除《施工合同》、要求反诉原告赔偿所谓拖期经济损失50万元及违约金140万元。鉴于反诉被告的一系列行为己构成根本违约，特别是其不按工程进度支付工程款已致该工程延误工期太久，导致反诉原告不能按期付清材料款、民工工资，造成了反诉原告巨额经济损失。因此，反诉原告请求判决反诉被告结清全部工程价款、支付违约金并赔偿给反诉原告造成的全部经济损失。反诉原告保留2011年6月10日特大洪灾冲毁施工现场的临时建筑及施工设备和建筑材料等所造成的损失对反诉被告要求补偿的权利，或另案起诉。为维护自身合法权益，特具状提出反诉，请求依法公正判决。
反诉被告岳阳县筻口镇人民政府辩称：1、反诉被告已按要求向施工方交付了施工场地。反诉被告向施工方交付场地时，场地的征收拆迁、三通一平已完成，其他工作已就绪，达到了交付条件。正是在此情况下，施工单位才向监理工程师提交开工报告，然后由监理工程师发布开工令。如果按反诉状所说不具备开工条件，那么，施工方就不会向监理工程师申请开工，由此可见，其说法不能成立。2、2011年3月份，岳阳市质量安全监督管理局责令停工的责任在施工方。〔2011〕岳交质监字第01号《工程质量监督工作令》中提出的问题不仅仅是未办理受监和施工许可法定手续，施工单位人员资质不能满足要求，技术力量薄弱也是重要原因，同时存在的问题还有钢筋露天存放，主筋焊接所使用焊条不符合条件，造成主筋烧伤，焊工工艺差，现场存在安全隐患，造成环境污染等。另外未办理报监和施工许可手续反诉被告也没有责任。2010年12月30日的《桥梁建设监理处会议纪要》中第8条记录了施工单位没有将报监报安资料提交业主，导致业主不能完成报建手续，此次停工虽说只有几天时间，但责任在反诉原告。3、在支付工程进度款的过程中，反诉被告没有违约。根据双方所签订施工合同约定，反诉原告应向反诉被告提供工程款10%的履约担保（其中50%为现金，50%为银行担保），而反诉原告既未交纳现金又未提供银行保函，此50万元应在工程进度款中扣除。同时付款时有10%保留金应扣除，还有代扣代缴的税费。另外，反诉原告在投标文件中提供了湘潭市商业银行最高额为70万元的《银行信贷证明》，可供漆市大桥工程建设18个月内需要时使用。故反诉状中所称，因反诉被告不按期支付工程进度款，导致工程中途多次停工，造成反诉原告重大经济损失的理由不能成立。4、反诉状中诉请所欠工程款的数额与实际不符。就漆市大桥的工程款，反诉原告既未提供双方确认的结算依据，也未提供其他合法有效确认工程款数额的依据。而事实上漆市大桥的工程款反诉被告已全部付清。综上所述，反诉状中所称因反诉被告违约导致中途停工的理由不能成立，请求依法驳回其反诉请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
2008年10月14日，被告通过招投标方式，中标了岳阳县筻口镇漆市大桥建设工程的承包项目，并于2010年8月26日与原告签订了《建设工程施工合同》。合同约定的工程总造价为4985672元，合同（招投标书）工期为18个月，拖期损失金以2万元／天计算，拖期损失金限额为合同价格的10%，工程款支付时间为，期中支付证书开出后21天，期中（月进度）支付证书最低限额为合同价款的6%，最后支付证书开出后42天，保留金百分比为月支付额的10%，未付款额的利率，按商业银行同期短期贷款利率加手续费。履约担保形式和额度为合同价款的10%，其中50%为现金担保，另50%为银行保函担保。其他条款合同中均进行了具体约定。合同签订后，被告于2010年8月3日将该工程转包给了由唐某某等组建的项目部承建，并签订了一份漆市大桥建设《项目责任目标协议书》，实际施工中还包含另一小港桥的建设项目。工程于2010年11月22日开工建设，施工过程中，因项目部资金不到位、管理混乱，项目负责人唐某某在当地负债较多，涉诉案件数额较大，导致债主阻工，工程无法正常进行。之后，被告替换项目部负责人后同样是资金不到位、而且缺乏技术人员，工程进展缓慢，期间，施工方与业主方经常为资金扯皮。从2013年6月起，该工程已完全处于停工状态。2014年1月4日，原告诉诸本院，2014年7月11日，被告提起反诉，均请求依法判如所请。2014年7月12日，被告以原告未按约定支付工程款而给被告造成了直接经济损失及违约金等为由申请对其损失进行司法鉴定评估，期间，原告也申请因被告拖期的拖期损失等进行司法鉴定评估，2016年11月15日，湖南恒立工程造价咨询有限公司对上述漆市大桥工程造价及原、被告诉请的相关损失等出具了司法鉴定意见。鉴定结论：漆市大桥和小港桥完成的工程价款为3532286.81元(含代扣代缴税费104497.18元)，其中漆市大桥的工程价款为3225221.28元，小港桥的工程价款为307065.53元。被告方应支付给原告方的拖期损失金为324068.68元，原告方应支付给被告方的停工损失为465590元，迟付工程款的利息为16800元，合计482390元。诉讼中，原、被告对已完成的小港桥工程价款307065.53元及被告留给原告的部分未用材料折价款140000元无异议，对漆市大桥的工程价款3225221.28元，被告提出异议，认为评估机构在评估时将应当增加的工程量没有增加，将不应当核减的工程量已经核减，少计算工程价款47972.89元，但被告对其异议未作具体说明。至本案辩论终结止，原告共已支付被告工程款为3563542元。对未完成工程部分，原、被告双方已协商好另行组成了项目部，由他方出资建造完成，该桥已于2016年底建成通车。
本院认为：依法成立的合同，自成立时生效，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同，本案原、被告签订的漆市大桥《建设工程施工合同》系通过招投标方式签订，合同合法有效，原、被告依法应按合同约定自觉履行合同义务。故原告应按约向被告支付工程款，而被告则应按约交付符合质量要求的建设工程。根据当事人争议的事实与诉讼请求，本案本诉与反诉当事人争议的焦点归纳为：（一）、关于原、被告双方的违约责任情况，合同履行过程中，原告在第一期计量支付时延期支付7个月工程款68多万元，故评估鉴定结论中，由原告支付工程款利息16800元，并承担被告的停工、窝工等损失465590元。被告则在整个工程施工中严重拖期，以致在本案诉讼时，都未能完全工程的建设，属根本违约，故评估鉴定结论中，由被告承担工程拖期违约金324068.68元。综合来看鉴定结论已充分保障了被告的利益，被告不认可鉴定结论而申请重新鉴定的理由不足，本院不予支持。（二）、关于本案工程价款的司法鉴定问题。诉讼中，原、被告双方均同意以工程监理部门已确认的工程量计算工程款，虽双方向鉴定机构提供了由监理机构签证的书面文件，但被告只认可小港桥工程价款的鉴定，不认可漆市大桥工程价款的鉴定，却又不具体说明。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。”之规定，鉴定机构作出的鉴定结论，合理合法，应予确认，漆市大桥已完全工程的工程价款应以鉴定机构确定的为准。（三）、关于纳税扣税的问题。按照国家现行税法及有关部门现行规定，承包人需交纳一切税、费（含养路费、运管费、过桥过路费、年检年审费、和质监部门的检验费等），均应由承包人承担并支付，该费用应包含在所报工程量清单的单价或总额内。其中营业税、资源税、城市建设维护税和教育附加税由业主代扣代缴。除非合同另有规定，工程量清单中有标价的单价和总额价均包括了为实施和完成合同工程所需的劳务、材料、机械、质检（自检）、安装、告缺陷修复、管理、保险（工程一切险和第三方责任险除外）、税费、利润等费用，以及合同明示或暗示的所有责任、业务和一般风险。为此鉴定结论也进行了详细说明，被告提交的岳交造价字[2008]第33号关于《岳阳县筻口镇漆市大桥施工图设计预算》的审查报告中第2条审查意见“按农村公路相关政策，不计取税金。”此文件批复的只是施工图预算，而不是清单预算，本项目是按工程量清单计价，这份文件并不能证明清单中各项目单价不含税金。故被告要求在工程款中不应扣除代扣代缴税款的理由，本院不予支持。
综上所述，本诉原告诉讼请求除由本诉被告承担拖期损失324068.68元予以支持外，其余不予支持。反诉原告的反诉请求，除由反诉被告支付反诉原告停工窝工损失465590元和迟付工程款的利息16800元、支付工程余款予以支持外，其余不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第一百一十九条、第一百二十条、第二百八十一条、第二百八十三条、第二百八十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条、第十条、第十六条、第十七条、第十八条、第十九条之规定，判决如下：
一、由本诉被告湖南省第三工程有限公司支付本诉原告岳阳县筻口镇人民政府工程拖期损失324068.68元。
二、由反诉被告岳阳县筻口镇人民政府支付反诉原告湖南省第三工程有限公司漆市大桥工程款、小港桥工程款及反诉原告留给反诉被告的部分未用材料折价款等余下工程款3672286.81元，已付3563542元，减去代扣代缴税费104497.18元，实付4247.63元。
三、由反诉被告岳阳县筻口镇人民政府支付反诉原告湖南省第三工程有限公司停工损失、迟付工程款利息共482390元。
四、驳回本诉原告岳阳县筻口镇人民政府的其它诉讼请求；
五、驳回反诉原告湖南省第三工程有限公司的其它诉讼请求。
以上第一、二、三项相抵后，实由反诉被告岳阳县筻口镇人民政府付给反诉原告湖南省第三工程有限公司162568.95元，限本判决生效后20日内付清；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费21900元，由本诉原告岳阳县筻口镇人民政府负担15740元，由本诉被告湖南省第三工程有限公司负担6160元。反诉案件受理费17653元，由反诉原告湖南省第三工程有限公司负担10245元，由反诉被告岳阳县筻口镇人民政府负担7408元。司法鉴定费5万元，由原告岳阳县筻口镇人民政府负担3万元，被告湖南省第三工程有限公司负担2万元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 龙永雷
人民陪审员 龙新文
人民陪审员 卢中秋
二〇一七年四月十七日
书 记 员 胥方丽
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。
当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。
第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。
第二百八十一条因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。
第二百八十三条发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。
第二百八十四条因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。
当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。
当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。
第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。
因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。
第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。
因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。
建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。