广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤06刑终322号
原公诉机关佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李元开，男，1969年6月9日出生于佛山市南海区，汉族，初中文化，无固定职业，住南海区。2004年3月27日因犯窝藏罪被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2005年1月20日刑满释放。因本案于2017年4月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
上诉人（原审被告人）雷鹏，男，1987年5月19日出生于贵州省绥阳县，汉族，初中文化，无固定职业，住绥阳县。2010年7月30日因犯盗窃罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币三千元，2012年9月5日刑满释放；2015年11月6日因犯盗窃罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，2016年6月24日刑满释放。因本案于2017年4月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
上诉人（原审被告人）李建绪，男，1985年9月1日出生于贵州省绥阳县，汉族，初中文化，无固定职业，住绥阳县。2014年1月7日因犯非法拘禁罪被佛山市南海区人民法院判处拘役五个月，同月26日刑满释放；2015年11月6日因犯盗窃罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2016年1月24日刑满释放。因本案于2017年4月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人刘羊（曾用名刘强，自报名），男，1974年11月2日出生于贵州省绥阳县，汉族，初中文化，无固定职业，住绥阳县。因本案于2017年4月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人杨聪，男，1988年3月8日出生于四川省犍为县，汉族，初中文化，无固定职业，住犍为县。因本案于2017年4月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人李沃培，男，1983年1月2日出生于佛山市南海区，汉族，初中文化，无固定职业，住。因本案于2017年4月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕，同年6月29日被取保候审。
原审被告人李永德，男，1989年8月14日出生于佛山市南海区，汉族，初中文化，无固定职业，住南海区。因本案于2017年4月20日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕，2018年3月19日被取保候审。
原审被告人梁健权，男，1983年12月20日出生于佛山市南海区，汉族，初中文化，无固定职业，住南海区。因本案于2017年4月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕，同年6月20日被取保候审。
原审被告人区俊开，男，1991年3月31日出生于佛山市南海区，汉族，高中文化，无固定职业，住南海区。因本案于2017年4月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人区根开，男，1991年10月1日出生于佛山市南海区，汉族，中专文化，无固定职业，住南海区。2012年7月19日因犯故意伤害罪被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2013年5月30日刑满释放。因本案于2017年4月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人黄和沃，男，1971年7月10日出生于佛山市南海区，汉族，初中文化，无固定职业，住南海区。因本案于2017年4月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人李健远，男，1974年9月17日出生于佛山市南海区，汉族，初中文化，务工人员，住南海区。因本案于2017年4月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕，2018年3月10日被取保候审。
原审被告人李仲兰，女，1971年2月7日出生于广东省德庆县，汉族，小学文化，个体经营者，住佛山市南海区。因本案于2017年4月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人李元开、刘羊、杨聪、李沃培、李永德、梁健权、雷鹏、李建绪、区俊开、区根开、黄和沃、李健远、李仲兰犯开设赌场罪一案，于2018年2月23日作出（2017）粤0605刑初2679号刑事判决。原审被告人李元开、雷鹏、李建绪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年12月开始，被告人李元开、刘羊、杨聪勾结被告人李健远、李仲兰，在李健远、李仲兰共同经营的佛山市南海区西樵镇河岗西江沙场侧香满盈农家乐农庄内的一间房内，开设赌场，用扑克牌赌“三公”，从赌局中“抽水”牟利。此后，李元开、刘羊等人陆续找来被告人李永德、李沃培、雷鹏、李建绪、黄和沃，李沃培又找来被告人梁健权、区俊开、区根开。上述被告人在开赌期间，分工合作，共同维持赌局运作。期间，李元开、刘羊、杨聪主要负责招揽赌客来参赌，李永德负责派牌、“抽水”，李沃培主要负责向同伙派发“好处费”并日常打杂，雷鹏主要负责“看场”，李建绪主要负责记数，梁健权主要负责保管抽得的“水钱”，区俊开、区根开主要负责在外“看风”，黄和沃则在赌场中向参赌人员“放数”。赌场开设以来，刘羊等人每周两三晚利用22时至次日1时许开设赌局，招揽大约30人左右前来参赌，每次大约抽水2万余元，每次从抽得的“水钱”中支付李永德、李沃培、雷鹏、李建绪、梁健权、区俊开、区根开200-300元的“好处费”，按照“放数”款项5%支付黄和沃“好处费”，每次支付李健远、李仲兰500-1000元的场地费，所剩的“水钱”则由李元开、刘羊、杨聪三人分占。2017年4月11日凌晨零时许，公安人员查获上述赌场，现场抓获李元开、刘羊、杨聪、李永德、李沃培、雷鹏、李建绪、黄和沃、梁健权、区俊开、区根开和多名参赌人员，现场起获3张赌桌、29张凳子，起获李元开的8000元人民币、刘羊的1010元港币和4000元人民币、杨聪的5909元人民币、李沃培的9510元人民币、梁健权的15000元人民币、雷鹏的18323元人民币、李建绪的1328元人民币、黄和沃的15600元人民币和一台P**机。随后，公安人员去到西樵镇河岗河溪村罗塘边2号抓获李健远，李健远带领公安人员去到西樵镇河岗竹园村里约15号抓获李仲兰。
原判认为，被告人李元开、刘羊、杨聪、李沃培、李永德、梁健权、雷鹏、李建绪、区俊开、区根开、黄和沃、李健远、李仲兰开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。被告人李元开、刘羊、杨聪在开设赌场的共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法按其所参与的全部犯罪处罚；被告人李沃培、李永德、梁健权、雷鹏、李建绪、区俊开、区根开、黄和沃、李健远、李仲兰在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。被告人雷鹏、李建绪、区根开曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之开设赌场罪，是累犯，依法从重处罚。被告人李元开有前科劣迹，酌情从重处罚。被告人李沃培、李永德、梁健权、李健远、李仲兰归案后均如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人李元开、刘羊、杨聪、雷鹏、李建绪、区俊开、区根开、黄和沃当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人李健远协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法从轻处罚。被告人李沃培、李永德、梁健权、雷鹏、李建绪、区俊开、区根开、黄和沃的作用比被告人李健远、李仲兰稍小，量刑时予以考虑。被告人李沃培在赌场中主要负责打杂，梁健权有时在赌场中帮忙保管抽水钱，作用均较小，酌情从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人李元开犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元。
二、被告人刘羊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元。
三、被告人杨聪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元。
四、被告人李沃培犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。
五、被告人李永德犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。
六、被告人梁健权犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。
七、被告人雷鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。
八、被告人李建绪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。
九、被告人区俊开犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。
十、被告人区根开犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。
十一、被告人黄和沃犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。
十二、被告人李健远犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。
十三、被告人李仲兰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。
十四、起获李元开的赌资8000元人民币、刘羊的赌资1010元港币和4000元人民币、杨聪的赌资5909元人民币、李沃培的赌资9510元人民币、梁健权的赌资15000元人民币、雷鹏的赌资18323元人民币、李建绪的赌资1328元人民币、黄和沃的赌资15600元人民币，予以没收，上缴国库；POS机一台、3张赌桌、29张凳子，予以没收并销毁。
上诉人李元开上诉提出：我只是偶然参与，在犯罪中非法牟利不多，主观恶性不大，并非主犯，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
上诉人雷鹏上诉提出：1.我在赌场中所起的作用最轻，且能认罪、悔罪，原判量刑过重。2.公安机关扣押我的18323元中有12800元是我劳动所得的工资和年终资金，并非赌资，请求二审法院予以查清并发还给我。
上诉人李建绪上诉提出：我与区根开都是从犯、累犯，但原判对我量刑比区根开重一个月是不合理的，请求二审法院查明事实，依法改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人李元开、雷鹏、李建绪、原审被告人刘羊、杨聪、李沃培、李永德、梁健权、区俊开、区根开、黄和沃、李健远、李仲兰犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法院质证，本院经审核均予以确认。
关于上诉人李元开的上诉意见，经查：1.原审被告人杨聪、李沃培、李永德、梁健权、李健远、李仲兰均指证李元开是本案赌场的开设者之一；2.李永德、梁健权、李沃培均证实赌场的营利由李元开、刘羊、杨聪三人负责分发；3.李沃培证实是李元开要他到赌场工作，由李元开发给他工资，并于每次赌局结束后把场地费交给他转交给农庄的老板。上述证据互相印证，足以认定李元开是本案赌场的开设和经营者。因此，原判认定李元开在共同犯罪中是主犯有事实和法律依据。李元开上诉称其不是主犯的理由不成立，本院不予采纳。
关于上诉人雷鹏的上诉意见，经查：1.原审法院已查明雷鹏在开设赌场共同犯罪中主要负责“看场”，并据此认定其为从犯；雷鹏在侦查阶段未能如实供述参与开设赌场的犯罪事实，不具有如实供述的法定从轻情节；雷鹏在一审法庭上自愿认罪，原判已酌情予以从轻处罚。2.雷鹏归案后多次稳定供述案发当晚带了12000多元参与赌博，赢了5000多元；公安机关在本案赌场抓获雷鹏时当场扣押其18323元，原判将雷鹏用作赌注的款项和通过赌博赢取的款项均认定为赌资有事实和法律依据，故雷鹏请求发还扣押款中的12800元理由不成立，本院不予采纳。
关于上诉人李建绪的上诉意见，经查：李建绪曾两次因故意犯罪被判刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属于屡教不改，原判在量刑时酌情从重，对其处刑比原审被告人区根开重一个月并无不当。故李建绪请求二审法院改判的理由不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人李元开、雷鹏、李建绪、原审被告人刘羊、杨聪、李沃培、李永德、梁健权、区俊开、区根开、黄和沃、李健远、李仲兰无视国家法律，结伙以营利为目的为他人赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人李元开、原审被告人刘羊、杨聪在开设赌场共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法按其所参与的全部犯罪处罚；上诉人雷鹏、李建绪、原审被告人李沃培、李永德、梁健权、区俊开、区根开、黄和沃、李健远、李仲兰在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。上诉人雷鹏、李建绪、原审被告人区根开曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人李元开有前科劣迹，可酌情从重处罚。原审被告人李沃培、李永德、梁健权、李健远、李仲兰归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。上诉人李元开、雷鹏、李建绪、原审被告人刘羊、杨聪、区俊开、区根开、黄和沃在一审法庭上当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。原审被告人李健远归案后协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可以从轻处罚。原判综合考虑上诉人李元开、雷鹏、李建绪犯罪的事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，所作出的量刑并无不当，三上诉人认为原判量刑过重，请求再予从轻处罚的理由经查不成立，不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 单丽华
审 判 员 唐毅军
审 判 员 李寿桥
二〇一八年四月八日
法官助理 李 芳
书 记 员 刘慧萍
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。