甘肃省张掖市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）甘07民终930号上诉人(一审被告)：中国人民财产保险股份有限公司酒泉市分公司。代表人：代军玉，该公司总经理。委托诉讼代理人：于永飞，甘肃政剑律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：王秀根，男。委托诉讼代理人：张龙，甘肃神舟律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：酒泉市三元水电有限责任公司。法定代表人：王继军，该公司董事长。委托诉讼代理人：杜长青，该公司职工。被上诉人（一审被告）：郑岩，男。上诉人中国人民财产保险股份有限公司酒泉市分公司（简称人民保险公司酒泉分公司）因与被上诉人王秀根、酒泉市三元水电有限责任公司（简称三元水电公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省肃南裕固族自治县人民法院（2016）甘0721民初299号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人人民保险公司酒泉分公司的委托诉讼代理人于永飞、被上诉人王秀根及其委托诉讼代理人张龙、被上诉人三元水电公司的委托诉讼代理人杜长青到庭参加了诉讼，被上诉人郑岩经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。人民保险公司酒泉分公司的上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判。事实与理由：一、一审法院认定王秀根的身份为机动车交通事故责任强制保险的”第三者”属认定不当。本案中，依据肃南裕固族自治县公安局交通警察大队作出的肃公交证字[2016]003号道路交通事故证明，此次事故由于肇事车辆翻车造成乘车人王秀根受伤，王秀根发生事故时属于车上乘坐人员，因此其不属于交强险的第三者，即便王秀根因本次交通事故肇事车辆侧翻原因导致其甩出本车受伤，也属于车上人员责任险的责任范围。故王秀根的损失应该在车上人员(乘客)责任限额5万元内赔偿。二、一审法院以王秀根提供的甘肃诚信司法鉴定所甘诚司鉴[2015]临鉴字第0060号王秀根伤残程度司法医学鉴定意见书，认定王秀根构成十级伤残，并依据该司法鉴定书认定王秀根的误工期、护理期、营养费计算期限属认定不当。该鉴定意见书鉴定时所依据的标准为《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级(GB／T16180-2014)》，本案王秀根提起诉讼依据的事实为道路交通事故，司法鉴定书鉴定时所依据的标准为职工工伤伤残标准，不能作为主张道路交通事故侵权伤残赔偿的证据，一审法院采信该证据不当。综上所述，一审法院认定的事实不清，证据不足，请求二审法院将本案依法改判。王秀根辩称：肇事车辆侧翻时王秀根被甩出车外砸伤，一审判决认定其系肇事车辆交强险的第三者是正确的。王秀根在提供劳务过程中发生交通事故受伤，司法鉴定意见书依据职工工伤与职业病的标准进行鉴定是适当的。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，人民保险公司酒泉分公司的上诉请求不能成立，请求二审法院予以驳回。三元水电公司辩称：一审法院的判决是正确的，人民保险公司酒泉分公司的上诉请求不能成立，请求二审法院予以驳回。郑岩经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。王秀根向一审法院起诉的诉讼请求：请求法院判令三被告共同赔偿原告王秀根因交通事故造成的各项经济损失82932元，中国人民财产保险股份有限公司酒泉市分公司在车上人员责任险的保险金范围内予以赔偿。一审庭审中，王秀根将医药费数额变更为20903.67元，护理费数额变更为3300元。一审法院认定事实如下:2014年8月29日王秀根乘坐被告郑岩驾驶的×××号轻型普通货车从镜铁山水电站向酒泉方向行驶，行至距肃南县祁丰藏族乡2公里的一弯道处时，车辆驶出路翻车，导致乘车人王秀根甩出车外被车斗砸伤右手食指，车辆损坏。王秀根受伤后先在酒泉市人民医院门诊治疗，后转入解放军第二十五医院住院治疗5天，期间共花费医疗费6585.47元。王秀根之伤经解放军第二十五医院诊断为：右食指砸伤拌骨折血管神经肌腱损伤。2015年2月3日王秀根委托甘肃诚信司法鉴定所对其伤残程度、误工、护理及营养期限进行评定，经甘肃诚信司法鉴定所鉴定，被告的伤残程度为十级，误工期限为90日，护理期为30日，营养期为30日，王秀根支付鉴定费2242.72元。一审法院另查明，×××号轻型普通货车登记车主系酒泉三元水电公司，检验有效期至2016年11月30日。该车在人民保险公司酒泉分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2013年11月15日至2014年11月14日，其责任限额分别为：死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元，财产损失赔偿限额2000元。同时三元水电公司还在人民保险公司酒泉分公司投保了机动车商业险，险种为机动车损失险、第三者责任险、车上人员责任险(司机)、车上人员责任险(乘客)、玻璃单独破碎险，保险期间自2013年11月15日至2014年11月14日，其中车上人员责任险（乘客）的保险金额为5万元，同时还承保不计免赔特约险。一审法院认为，公民享有生命健康权，其合法民事权益受法律保护。任何公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，均应承担相应的民事责任。本案中，由于驾驶涉案肇事车辆×××号五十铃客货车的司机郑岩对路面状况疏于观察，遇紧急情况时采取措施不当，致使车辆失控侧翻，原本乘坐在车内的王秀根被甩出车外后又被该车车斗砸伤，对此郑岩具有完全过错。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：”雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”涉案肇事车辆×××号五十铃客货车系三元水电公司所有，郑岩系三元水电公司聘请的驾驶员，涉案交通事故发生在郑岩根据三元水电公司的指派从事雇佣活动的过程中，故涉案交通事故对王秀根造成的人身损害，应由三元水电公司承担赔偿责任。鉴于三元水电公司与人民保险公司酒泉分公司就涉案肇事车辆订立了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险、车上人员责任险(司机)、车上人员责任险(乘客)等商业险，人民保险公司酒泉分公司应当按照道路交通安全法及相关法律的规定，承担保险责任。关于涉案交通事故责任属于机动车交通事故责任强制保险理赔范围，还是属于车上人员责任险理赔范围的问题。三元水电公司与人民保险公司酒泉分公司就涉案肇事车辆×××号五十铃客货车订立了机动车交通事故责任强制保险、机动车辆第三者责任保险合同，王秀根既非该保险合同关系中的投保人、被保险人，也非保险人。《交强险条例》虽然将第三者规定为本车人员、被保险人以外的受害人，但道路交通安全法规定的第三者的含义是机动车发生交通事故时，处于机动车外的受害者，并未将本车人员、被保险人这些受害人排除于第三者之外。车上人员与第三者的区别在于，发生道路交通事故的瞬间，人员处于车上还是车外。如果人员处于车上，或者人员正在上、下车当中，则应当认定为车上人员;如果人员处于车外，且不存在上、下车现象，则应当认定为第三者。本案中，王秀根在治疗和庭审中均陈述自己是因车辆失控侧翻而被甩出车外被车斗砸伤的，郑岩也证明王秀根当时是被甩出车外受伤的，据此可以认定王秀根在案发时是被甩出车外后被车斗砸伤。在涉案交通事故发生之前，王秀根是×××号五十铃客货车上的乘客，属于车上人员，但王秀根先是因车辆失控被甩出车外，落地后被该车车斗砸伤的，涉案交通事故发生时王秀根已经置身于×××号五十铃客货车之下。根据上述事实，可以认定王秀根属于”因保险车辆发生意外事故遭受人身损害的保险车辆下的受害者”，即在涉案交通事故发生时，王秀根已经由”车上人员”(即乘客)转化为”第三者”。故人民保险公司酒泉分公司提出的王秀根受伤时在车内，应按车上人员责任险进行赔付的主张依法不予支持。因×××号五十铃客货车在人民保险公司酒泉分公司投保了”机动车交通事故责任强制保险”和”第三者责任险”，交通事故发生在保险期间，王秀根在本次交通事故中的合理损失，未超过交强险的理赔限额，应由人民保险公司酒泉分公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内承担责任，郑岩和三元水电公司不承担赔偿责任。关于赔偿项目和相应数额的问题。1、医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据予以确定。根据王秀根提供的证据，经审核，确认王秀根的医疗费金额为6839.47元；因该机动车交强险存在医疗费用赔偿限额，王秀根的医疗费并未超过该限额，故交强险的承保保险公司应在该赔偿限额内，不区分事故责任对外进行赔偿。2、残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案王秀根虽为农业户口，但其长期在酒泉务工、居住，应按城镇居民标准进行赔偿，王秀根受伤后构成十级伤残，现其主张残疾赔偿金47534元（23767元/年×20年×10%），符合法律规定，予以确认；3、住院伙食补助费，应参照本市国家机关工作人员出差伙食补助省内每天40元的标准确定。王秀根住院5天，故住院伙食补助费为200元（40元/天×5天）；4、营养费，应根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据王秀根的伤情，结合鉴定结论确定的护理期限，确定以每天15元的标准计算30天，故王秀根的营养费为450元（15元×30天）；5、误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定，根据鉴定意见书，王秀根的误工期限为90天，因王秀根在庭审中未提交有力证据证明其从事的行业，故王秀根的误工费应按照农、林、牧、渔业的标准计算为9495元（105.5元/天×90天）；6、护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据鉴定意见书，王秀根的护理期限为30天，因王秀根在庭审中为提交证据证明其护理人员从事的行业，故王秀根的护理费应按照农、林、牧、渔业的标准计算为3165元（105.5元/天×30天）；7、交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。一审法院根据王秀根就医治疗及复诊等因素，酌定王秀根的交通费为200元；8、精神损害抚慰金，王秀根因本次交通事故受伤并致残，这对王秀根的身体造成了伤害，同时也给王秀根的精神带来了痛苦，综合考虑侵权行为的具体情节、所造成的后果等因素，酌情确定精神损害抚慰金为1000元；9、鉴定费，此系王秀根因本次交通事故造成的经济损失，应当获得赔偿，经审核，王秀根的鉴定费为2310元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司酒泉市分公司在机动车交通事故责任强制保险的医疗赔偿限额内赔偿王秀根医疗费、住院伙食补助费、营养费合计7489.47元；在伤残赔偿限额内赔偿王秀根误工费9495元、护理费3165元、伤残赔偿金47534元、交通费200元、鉴定费2310元、精神抚慰金1000元，合计63704元，以上共计71193.47元，于本判决生效后15日内付清；二、被告酒泉市三元水电有限责任公司、郑岩不承担赔偿责任；三、驳回王秀根的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的履行期限给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案件受理费1980元，减半收取990元，由王秀根负担198元，被告酒泉市三元水电开发有限责任公司负担792元。二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，对一审判决认定的事实本院予以确认。本院认为,《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条规定:”被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿”。依据该条规定，机动车辆第三者责任险中的第三者，是指除本车人员、被保险人以外，因保险车辆发生意外事故遭受人身伤亡或财产损失的保险车辆下的受害者。而车上人员责任险中的车上人员，是指发生意外事故时身处保险车辆之上的人员。由于机动车辆是一种交通工具，任何人都不可能永久地置身于机动车辆之上，故机动车辆保险合同中所涉及的第三者和车上人员均为在特定时空条件下的临时性身份，即”第三者”与”车上人员”均不是永久的、固定不变的身份，二者可以因特定时空条件的变化而转化。因保险车辆发生意外事故而受害的人，如果在事故发生前是保险车辆的车上人员，事故发生时已经置身于保险车辆之下，则属于”第三者”。判断因保险车辆发生意外事故而受害的人属于第三者还是属于车上人员，应以该人在事故发生当时这一特定的时间是否身处保险车辆之上为依据，在车上即为车上人员，在车下即为第三者。本案中，对于事故发生时王秀根被甩出车外受伤的事实，一审庭审中事故亲历者王秀根和郑岩均陈述事故发生时王秀根是被甩出车外受伤，故一审判决对该事实的认定是清楚的。在涉案交通事故发生之前，王秀根是×××号五十铃客货车上的乘客，属于车上人员，因车辆失控王秀根被甩出车外落地后被该车车斗砸伤，在涉案交通事故发生的当时，王秀根已经由”车上人员”转化为”第三者”。故一审判决认定王秀根属机动车交通事故责任强制保险的第三者是正确的，判令人民保险公司酒泉分公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内承担保险责任是适当的。对于王秀根在一审中提交的甘肃诚信司法鉴定所对王秀根伤残程度作出的司法医学鉴定书，经一审法院征询人民保险公司酒泉分公司的意见，其不申请重新鉴定，也未提供其他否定该鉴定意见的证据，故一审法院采信该鉴定意见并无不当。综上所述，上诉人人民保险公司酒泉分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定的基本事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。本案经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1980元（已预交），由上诉人中国人民财产保险股份有限公司酒泉市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张宏志审 判 员  刘曙光代理审判员  梁晶晶二〇一七年二月十五日书 记 员  王 茹