湖南省岳阳县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0621民初1086号原告：张西桂，女，1964年10月17日出生，汉族，岳阳县人，住岳阳县。委托诉讼代理人：姜行燕，湖南汉昌律师事务所律师。被告：湖南亚泰陶瓷有限公司，住所地岳阳县新墙镇大桂村4组。法定代表人：王成兰，该公司董事长。委托诉讼代理人：邹饶峰，男，1985年5月13日出生，汉族，岳阳县人，住岳阳县。系被告单位职工。原告张西桂与被告湖南亚泰陶瓷有限公司（以下简称亚泰陶瓷）劳动争议纠纷一案，本院于2017年7月17日立案后，依法适用简易程序，将本案与（2017）湘0621民初1127号湖南亚泰陶瓷有限公司诉张西桂劳动争议纠纷一案公开开庭合并进行了审理。原告张西桂及其委托诉讼代理人姜行燕，被告亚泰陶瓷的委托诉讼代理人邹饶峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张西桂向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付工伤赔偿金123191元（一次性伤残补助金30151元、一次性工伤医疗补助金27410元、一次性伤残就业补助金27410元、停工留薪期工资32892元、护理费2328元、住院期间伙食补助费2000元、交通费1000元）；2.判令被告为原告补交养老保险或赔偿损失。事实和理由：原告系被告的员工。2015年9月26日下午6时左右，原告下班回家途中被案外人常明康驾驶的面包车撞倒，致使原告受伤。原告受伤后在岳阳市一人民医院住院治疗20天。事故经岳阳县公安局交通警察大队认定，案外人常明康负事故主要责任，原告负次要责任。2015年12月9日，岳阳县人力资源与社会保障局作出岳县人社工伤认字（2015）525号工伤认定决定书，认定为工伤。2017年1月20日，岳阳市劳动能力鉴定委员会对原告所受伤情作出鉴定结论，原告所受伤情构成八级伤残。事后原告与被告协商，要求解除原、被告之间的劳动关系，由被告支付工伤赔偿，未果。原告向岳阳县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，裁决结果明显错误。为维护原告的合法权益，原告具状起诉。被告亚泰陶瓷对原告主张的原、被告之间的劳动合同法律关系、工伤事故发生经过、原告构成工伤的事实、伤残结论、住院治疗情况、仲裁情况均无异议，但认为：原告的诉请中由工伤保险基金赔付的部分应当向工伤部门主张。原告主张的交通费无事实依据。因原告发生交通事故后已经从常明康处获得了部分赔偿，被告公司不再向原告支付停工留薪期工资，护理费。原告主张的一次性伤残就业补助金应核减60%。原告受伤前7个月的平均工资为1789元，其中包含了400元的社会保险，应按1389元的标准计算原告的工伤保险待遇。对于双方当事人没有争议的下列事实，本院予以确认。2014年10月，张西桂进入亚泰陶瓷，从事清洁工作，双方签订劳动合同。2015年9月26日下午6时左右，张西桂下班回家途中被案外人常明康驾驶的面包车撞倒受伤。张西桂受伤后在岳阳市一人民医院住院治疗20天。事故经岳阳县公安局交通警察大队认定，案外人常明康负事故主要责任，张西桂负次要责任。2015年12月9日，岳阳县人力资源与社会保障局作出岳县人社工伤认字（2015）525号工伤认定决定书，认定张西桂受伤为工伤。2017年1月20日，岳阳市劳动能力鉴定委员会对张西桂所受伤情作出鉴定，张西桂所受伤情构成八级伤残。亚泰陶瓷仅为张西桂购买了工伤保险，未办理其他的社会保险。双方的劳动争议已经由岳阳县劳动争议仲裁委员会裁决。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于张西桂的月平均工资，张西桂向本院提交了岳阳县工伤保险基金管理服务中心出具的缴费基数查询单一份，用以证明张西桂的工伤保险缴费基数为2741元，应据此计算张西桂的工伤保险待遇，亚泰陶瓷对该份证据的真实性没有异议，对关联性提出异议，应以张西桂受伤前12个月的平均缴费基数作为认定标准，亚泰陶瓷向本院提交了岳阳县工伤保险基金管理服务中心出具的缴费基数查询单一份，用以证明原告受伤前11个月的平均缴费基数为2103元，张西桂对此提出异议，本院认为原告的工伤保险缴费基数应为张西桂发生工伤前的平均缴费基为准，为2294.72元，且工伤保险缴费基数并非工资。亚泰陶瓷向本院提交了劳动合同、承诺书和张西桂20**年3月至2015年9月共7个月的工资表，用以证明张西桂受伤前的平均工资为1789元，张西桂在入职时签署承诺书，双方约定亚泰陶瓷将应为其缴纳的社会保险按月支付给张西桂，由张西桂自行缴纳，如需补办由张西桂全额缴纳，与亚泰陶瓷无关，张西桂每个月的工资中包含了社会保险400元，张西桂对上述证据的真实性没有异议，但对合法性有异议，承诺书因内容非法而无效，400元应作为工资的一部分。亚泰陶瓷提交的上述证据真实、合法且与本案有关联，本院予以采信，该证据能证明张西桂的实发平均工资为1789元，扣除400元的社会保险后，张西桂的月平均工资为1389元，低于2015年度岳阳市全部在岗职工月平均工资3799元的60%即2279.4元。本院按照2279.4元/月的标准计算张西桂的工伤保险待遇。2、关于张西桂已经获得的赔偿问题，亚泰陶瓷向本院提交了岳阳市公安局交通警察支队道路交通事故认定书（简易程序）一份，用以证明张西桂发生交通事故后的医药费已由常明康支付，常明康还向张西桂支付了16360元，该费用包括了后续的一切费用，张西桂对该份证据的真实性没有异议，对关联性有异议，其认为该16360元还包括了后续医药费，常明康对张西桂的赔偿与张西桂主张的工伤保险待遇并不并突。张西桂提交的该份证据真实、合法且与本案有关联，本院予以采信，该份证据能证明张西桂获得赔偿的事实。本院认为，原、被告已签订劳动合同，双方之间的劳动关系明确，张西桂系亚泰陶瓷职工，其在工作过程中受到伤害，构成工伤8级伤残，依法享有工伤保险待遇。关于张西桂主张的由亚泰陶瓷支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金84971元（2741元/月×31个月）的诉讼请求。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”和《湖南省实施办法》第二十九条第三款的规定“一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资”，亚泰陶瓷应当支付张西桂一次性伤残就业补助金，一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，本院不作处理。原、被告在仲裁过程中，双方之间的劳动关系已解除。张西桂受伤时已年满51周岁，拒退休年龄为4年，根据《工伤保险条例》第三十七条第二项以及《湖南省实施办法》第二十六条、第二十七条的规定，亚泰陶瓷应按2279.4元/月的标准向张西桂支付一次性伤残就业补助金，减除20%，故一次性伤残就业补助金为18235.2元[2279.4元/月×10月×（1-20%×1年）]故亚泰陶瓷应当支付张西桂一次性伤残就业补助金18235.2元。2、关于张西桂主张的停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工受伤享有停工留薪的权利，停工留薪期间原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。张西桂因工伤住院治疗住20天，出院后遵医嘱定期复查，术后一年左右取内固定，结合张西桂的伤残程度，本院认定张西桂的停工留薪期为4个月，停工留薪期工资为5556元（1389元/月×4月）.3、关于张西桂主张的护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。张西桂住院治疗期间需进行护理，护理期间为20天，本院参照2015年度居民服务业和其他服务业年平均收入42494元的标准计算护理费，为2328.43元（42494元/年÷365天×20天），张西桂主张2328元，本院予以支持。4、张西桂主张住院期间伙食补助费2000元，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，因工伤发生的治疗工伤的住院伙食补助费按照国家规定从工伤保险基本支付，张西桂可到工伤保险经办机构主张，本案不作处理。张西桂主张交通费1000元，由于张西桂未到岳阳地区以外就医，对该主张，本院不予支持。张西桂主张亚泰陶瓷为其补交养老保险或赔偿损失，由于张西桂作出承诺，约定亚泰陶瓷将应为其缴纳的社会保险按月支付给张西桂，由张西桂自行缴纳，如需补办由张西桂全额缴纳，与亚泰陶瓷无关，因社会保险费已由亚泰陶瓷按月发放给张西桂，对该主张，本院不予支持。亚泰陶瓷辩称张西桂发生交通事故后已经从常明康处获得了部分赔偿，被告公司不再向原告支付停工留薪期工资，护理费，该主张没有法律依据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定，判决如下：由被告湖南亚泰陶瓷有限公司支付原告张西桂工伤保险待遇赔偿款共计26119.2元（一次性伤残就业补助金18235.2元、停工留薪期工资5556元、住院期间护理费2328元）。上述应支付款项限义务人在本判决发生法律效力后五日内汇入到本院指定账户（户名：岳阳县人民法院，开户行：华融湘江银行股份有限公司岳阳县支行，账号80×××72）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半征收5元，由被告湖南亚泰陶瓷有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 员  胡建林二〇一七年十月十日代理书记员  昌先鹏附相关法律条文：《中华人民共和国社会保险法》第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。