吉林省吉林市龙潭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）吉0203刑初113号
公诉机关吉林省吉林市龙潭区人民检察院。
被告人吕某某，男，1990年3月14日出生，汉族，吉林省吉林市人，初中文化，个体经营者，住吉林省吉林市船营区。曾因犯盗窃罪，于2011年1月10日被吉林市丰满区人民法院判处有期徒刑八个月，2011年7月29日刑满释放；曾因犯盗窃罪，于2012年8月13日被吉林省吉林市船营区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2014年1月29日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年3月16日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于吉林市看守所。
吉林省吉林市龙潭区人民检察院以吉市龙检刑检刑诉[2016]129号起诉书指控被告人吕某某犯盗窃罪，于2016年5月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省吉林市龙潭区人民检察院指派检察员洪波、孙贵平出庭支持公诉，被告人吕某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
吉林省吉林市龙潭区人民检察院指控：被告人吕某某于2016年1月28日1时许，在吉林市龙潭区土南小区118栋楼下，利用锥子砸碎汽车玻璃后，窃取闫某某放在车内的九部手机、一条黄金项链及一个金手镯，经物价部门鉴定，被盗物品价值人民币33,603.00元。
公诉机关针对上述指控事实，提供了被告人吕某某供述与辩解；失主闫某某陈述；证人张某某、吴某某证言；常住人口数据查询详细信息、扣押清单及照片、发还清单、存款交易明细、黄金首饰原始票据、进货单、情况说明、价格鉴定结论书、搜查笔录、辨认笔录、照片、金银饰品收购改制登记表、协助查询财产通知书、刑事判决书、释放证明、抓捕经过等书证。
公诉机关认为，被告人吕某某以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人吕某某系累犯，具有法定从重处罚情节。
被告人吕某某对公诉机关指控的事实有异议，对指控的罪名没有异议。其认为：1、其盗窃的九部手机均不是新手机，鉴定机构不应该按照新手机进行鉴定。2、其盗窃的金饰品共计48余克，鉴定机构鉴定83.71克。3、物证螺丝刀不是作案工具，其盗窃使用的是一把锥子，在逃跑过程中已经遗弃。
经审理查明，被告人吕某某于2016年1月28日1时许，在吉林市龙潭区土南小区118栋楼下，利用锥子砸碎汽车玻璃后，窃取闫某某放在车内的九部手机、一条黄金项链及一个金手镯盗走，经物价部门鉴定：被盗的九部手机价值人民币13,740.00元，被盗黄金项链及黄金手镯价值人民币15,135.00元，被盗物品价值共计人民币28,875.00元。案发后，被告人吕某某将其中四部手机及黄金项链、黄金手镯变卖，获利人民币16,200.00元。
上述事实，有如下经过庭审质证后认证的证据予以证明：
1、被告人吕某某供述，证实2016年1月末的某日凌晨1时许，其乘车到吉林市龙潭区苏州街大棚后面温州商城旁边的小区内，发现一辆黑色轿车后排座位上有东西，便拿出锥子将该车左后侧的玻璃砸碎，将车内的一个纸壳箱和一个女式包拿出来，其看到纸壳箱内有几部手机。这时有两个人朝其方向走过来，其便往小区外面跑，跑的过程中其感觉有手机落在地上，但没敢回去将遗落在地上的手机捡起来。跑到小区外的路边，其将女式包打开，看见里面有一条黄金项链和一个黄金手镯，其将黄金项链、黄金手镯揣在兜内，将女式包扔在了道边。其回到在吉林市昌邑区兴华社区造纸厂住宅63号楼1单元2楼43号租赁的房屋后，看到共盗窃了七部手机，分别是：白色魅族魅蓝牌手机、银白色华为牌mate8手机、银白色华为牌mates手机、白色华为牌手机、黑色华为牌手机及两部白色OPPO牌手机。其将每部手机打开查看，发现七部手机均是旧的。其中一部白色华为手机因不能正常开机，被其扔到楼下垃圾桶内，其他手机均能正常使用。第二天其在58同城网站上联系一名收购二手手机的男子在吉林市昌邑区岔路乡温州商城门前见面。其在到温州商城之前先去了吉林市昌邑区的朝阳街，将一部华为牌手机和一部黑色魅族魅蓝牌手机卖给道边收购二手手机的女人，共获赃款人民币1,000.00元。后其到达温州商城，将两部OPPO牌手机卖给网络上联系的男子，共获利人民币1,400.00元。该男子称要回吉林省永吉县口前市，其想到口前镇将盗窃的黄金项链和黄金手镯变卖，便谎称老家是口前镇的，搭该男子车到达永吉县口前镇，其在口前镇客运站附近的一家收购黄金的店内，将盗取的黄金项链和黄金手镯以每克240.00元的价格卖出，共获利人民币10,800.00元。回到吉林市后，其将卖手机及金饰品所得的人民币13,200.00元中的人民币11,600.00元存入中国银行的一张银行卡内，现该卡内还剩人民币5，000.00余元。其将剩余的两部手机中的一部华为mate8手机留下自用，将另一部银白色华为mates手机送给其女朋友王立敏。
2、失主闫某某陈述，证实2016年1月28日19时许，其将车牌号为吉BHZ3**号黑色奔腾B70轿车停放在其居住的吉林市龙潭区土南小区118栋1单元门前，下车时其将九部未开封的新手机和一个黑色的女士仿香奈儿的背包落在主驾驶位置后面。2016年1月29日7时许，其邻居到其家中告知，其车窗被砸，其下楼发现车辆主驾驶后面的车玻璃被砸碎，里面的九部新手机及背包被盗，包内有一个约42克黄金手镯和一条约35克的黄金项链。被盗的金饰品均有发票。九部手机分别是：黑色红米2手机、白色红米2手机、白色魅蓝mettal手机、黑色华为牌荣耀手机、银色华为牌mate8手机、金色华为P8青春版手机、银色华为牌mates手机及两部白色OPPO牌手机。
3、证人张某某证言，证实其系吕某某女朋友。2016年春节前，吕某某送给其一部华为直板大屏银色手机。手机系用包装盒包装的新手机。
4、证人吴某某证言，证实其系天意金店的法定代表人。2016年1月的一天，一名男子（吕某某）到其金店中要卖金饰品，是一条黄金项链及一个黄金手镯，该男子表示由于购买金饰品日期较长，购物发票已经找不到了，其让该男子出示身份证登记，该男子拿出吕某某的身份证，其检查是本人，便做了登记。该男子的金项链及金手镯共计63.78克。其按照每克黄金人民币240.00元的价格收购了该男子的金饰品，共计人民币13,800.00元。
5、常住人口数据查询详细信息，证实被告人吕某某的自然情况。
6、扣押清单及照片，证实扣押被告人吕某某手机盒二个、中国银行银行卡一张、手机两部、螺丝刀一把。
7、发还清单，证实返还失主闫某某华为mate8手机一部、华为mates手机一部、手机盒二个。
8、存款交易明细，证实被告人吕某某所得赃款的存取情况。
9、黄金首饰原始票据两张，证实被盗物品的购买价格。
10、失主闫某某提供的进货单，证实丢失手机的型号及价格。
11、吉林市公安局龙潭分局出具的情况说明，证实公安机关在现场已无法找到被告人吕某某作案时使用的锥子。
12、价格鉴定结论书，证实被盗的九部手机价格为人民币13,740.00元，黄金项链及黄金手镯的价格为人民币19,863.00元，共计人民币33,603.00元。
13、搜查笔录，证实公安机关对被告人吕某某住处进行搜查的情况。
14、辨认笔录、照片，证实被告人吕某某对盗窃地点进行辨认及对销赃地点进行辨认。
15、证人吴某某出具的金银饰品收购改制登记表，证实收购被告人吕某某金饰品的具体数量为63.78克。
16、公安机关出具的协助查询财产通知书，证实吕某某银行卡内余额为人民币5,592.00元。
17、抓捕经过，证实被告人吕某某系被公安机关抓捕归案。
18、刑事判决书及释放证明，证实被告人曾被刑罚处罚情况及刑满释放日期，此次犯罪构成累犯。
公诉机关出示的物证：螺丝刀，因与本案无利害关系，本院不予采纳。
对公诉机关指控被告人吕某某盗窃失主闫某某黄金项链、黄金手镯共计83.705克，价值人民币19,863.00元，本院认为，证人吴某某证实收购63.78克，与被告人吕某某供述相互吻合，故本院认定吕某某盗窃闫某某黄金饰品63.78克，价值人民币15,135.00元。
本院认为，被告人吕某某以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。对公诉机关认为被告人吕某某曾被判处有期徒刑，刑满释放后五年以内再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，具有法定从重处罚情节的公诉意见，本院予以支持。对被告人吕某某认为盗窃的九部手机不是新手机，鉴定机构不应该按照新手机进行鉴定，本院认为，证人张某某证言及失主闫某某提供的进货单均能证实被盗手机系新手机，同时，鉴定机构按照合法正当的鉴定程序及鉴定标准对本案涉案赃物进行了鉴定，故对被告人吕某某的辩解，本院不予采纳。被告人吕某某采用破坏性手段盗窃公民财物造成其他财物损毁，在量刑时应酌情予以考虑。被告人吕某某被动返还部分被盗物品、当庭认罪态度好，均具有酌定从轻处罚情节。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第四十五条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人吕某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月16日起至2019年3月15日止。罚金人民币三万元于判决生效后十日内缴纳。）
二、对被告人吕某某违法所得人民币一万六千二百元依法予以追缴。
三、责令退赔失主闫某某七部手机、黄金项链一条及黄金手镯一个（详见退赔明细）。（被告人吕某某已退赔失主闫某某人民币5,592.00元）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 胡冀宇
助理审判员 陈雪峰
人民陪审员 黎亚杰
二〇一六年九月十二日
书 记 员 衣 宁
退赔涉案物品明细
一、华为手机（华为荣耀畅玩4C移动增强黑B）;
二、华为手机（华为P8青春版公开金A）;
三、红米手机（红米2移动4G双卡白B）；
四、红米手机（红米2移动4G双卡黑B）；
五、二部OPPO手机（OPPOA51白）；
六、魅蓝手机（魅蓝METAL公开白16GA）。
七、黄金手镯及黄金项链，重量共计63.78克。