浙江省温州市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2012）浙温民再字第49号
原审原告：郭明杰。
委托代理人（特别授权）：罗明江。
原审被告：吴春明。
原审被告：浙江春明置业有限公司。
法定代表人：吴春明。
原审原告郭明杰与原审被告吴春明、浙江春明置业有限公司（以下简称春明置业公司）民间借贷纠纷一案，本院于2009年4月15日作出（2009）浙温商初字第2号民事判决，已经发生法律效力。本院经审判委员会讨论决定，于2012年6月6日作出（2010）浙温民监字第32号民事裁定，再审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原审原告郭明杰及委托代理人罗明江、原审被告吴春明、浙江春明置业有限公司法定代表人吴春明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定：2008年4月14日，原告与被告签订《借款担保合同》一份，约定被告吴春明以资金周转为由向原告借款2200万元，月息4%，借款日期自2008年4月14日开始，2008年10月14日归还。借款人如逾期还款，除应向出借人支付借款金额10%的违约金外，还需支付应还未还额每日万分之五的逾期还款违约金，因此引起的诉讼，借款人应承担出借人为实现债权而发生的费用（包括律师费、误工费、交通费）。被告春明公司（吴春明独资企业作为保证）在合同中明确保证范围为借款本息金、违约金、逾期还款违约金及实现债权的费用，提供无限连带保证，并以坐落于景宁畲族自治县鹤溪镇鹤溪中路128号的房产作为借款抵押物，当日抵押物即已登记。合同订立后，原告分五次向被告吴春明支付借款，共计1700万元。被告吴春明分另于2008年4月14日、28日向原告出具收条1500万元、200万元。至归还期满，被告未按约清偿1700万元借款本金及利息。经催讨无果，原告提起诉请求判令：1、被告吴春明清偿原告借款本金1700万元及利息544万元（暂计至2008年12月14日，应计至履行还款义务时止）；2、被告吴春明支付原告违约金170万元及未还金额每日万分之五的逾期还款违约金（计至被告履行还款义务时止）；3、被告吴春明承担原告为实现债权而发生的律师代理费9万元；4、被告春明公司对被告吴春明的上述债务承担连带偿还责任，若吴春明不能偿还，应以抵押的景宁鹤溪镇鹤溪中路128号房地产变卖后由原告优先受偿；5、本案诉讼费由两被告承担。
原审认为：被告吴春明因资金周转需要向原告郭明杰借款1700万元，由被告春明公司以其房产提供抵押担保，并办理了相应的抵押登记手续。该借贷关系及担保关系主体合格，内容合法，系双方的真实意思表示，依法应确认有效。现原告已履行了支付借款的义务，而被告吴春明在借款到期后未按约偿还借款本息，因此被告吴春明除应偿还借款本息外，还应承担逾期还款的违约责任。但因双方对借款利息约定按月息4%计算系过高，根据最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条的规定，即“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包括利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护”，借款利息可按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍予以计算。同时，双方对逾期还款的违约责任的约定，即“借款人支付借款金额10%的违约金，还需要支付应还未还额每日万分之五的逾期还款违约金”，系重复约定违约金，应取其一以体现公平原则，考虑到“支付应还未还额每日万分之五的逾期还款违约金”较有利于债权人利益的保护，故本院酌定逾期付款违约责任的承担按“借款人支付应还未还额每日万分之五的逾期还款违约金”的约定，对于“借款人支付借款金额10%的违约金”的约定不予采纳，对原告郭明杰“判令被告吴春明支付违约金170万元”的该项相应的诉讼请求不予支持。另外按照合同约定，对于原告为实现债权而支付的律师代理费9万元，被告吴春明也应予以承担。如被告吴春明不能偿还上述款项，则根据担保合同的约定及相应的法律规定，原告郭明杰对被告春明公司提供抵押的房产的折价或拍卖、变卖后的所得价款享有优先受偿权。被告春明公司在承担担保责任后，有权向被告吴春明追偿。遂判决：一、被告吴春明于本判决生效后十日内偿还原告郭明杰借款本金1700万元及利息（其中本金1500万元自2008年4月14日起至本判决确定的还款之日止，本金200万元自2008年4月28日起至本判决确定的还款之日止，利率均按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的四倍计算）；二、被告吴春明于本判决生效后十日内支付原告郭明杰逾期付款违约金（按本金1700万元自2008年10月15日起至本判决确定的还款之日止按每日万分之五计算）；三、被告吴春明于本判决生效后十日内支付原告郭明杰为实现债权而发生的律师代理费9万元；四、如被告吴春明未在以上第一、二、三项确定的期限内履行付款义务，则拍卖或变卖被告浙江春明置业有限公司提供抵押的坐落于景宁畲族自治县鹤溪镇鹤溪中路128号的房产（建筑面积5787.34平方米），所得价款由原告郭明杰优先受偿；五、被告浙江春明置业有限公司在履行抵押担保责任后，有权向被告吴春明追偿；六、驳回原告郭明杰的其他诉讼请求。案件受理费134000，由原告郭明杰负担13400元，由被告吴春明负担120600元，并由被告浙江春明置业有限公司负连带责任。
本院再审过程中，原审原告郭明杰诉称：2008年4月14日，原、被告双方签订借款合同一份，吴春明向原告借款1700万元，由春明置业公司提供连带责任担保，以景宁鹤溪镇鹤溪中路128号房产提供抵押担保，原告已经履行了付款义务，因被告吴春明未能履行还款义务。请求：1、吴春明偿还借款的本金1700万元及利息544万元和违约金170万元，律师代理费9万元，2、春明置业有限公司对吴春明的上述债务承担连带偿还责任，以景宁鹤溪镇鹤溪中路128号房产变卖后由原告优先受偿，诉讼费由两被告承担。
原审被告吴春明辩称：原审原告陈述的是事实。
原审被告春明置业公司辩称：借款是是以公司房产作抵押，并且到景宁房管部门办过抵押登记手续。
本院再审期间调取的证据：1、浙江省景宁畲族自治县人民法院（2010）丽景刑初字第第4号刑事判决书，2、景宁畲族自治县人民法院（2009）丽景民执字289号民事裁定书、3、邮政储蓄银行景宁支行活期账户明细1份、4、温州集资户分配清单5份，4、收条2份，5、承诺书1份。证明：1、本案借款作为吴春明非法吸收公众存款的重要犯罪事实的一部分予以认定。2、春明置业公司的全部资产由春明置业公司问题处置工作协调小组统一处理。3、郭明杰承诺对处置小组问题处置工作及债务清偿分配方案没有异议，自愿接受。4、郭明杰已向处置小组领取960万元。原审原告郭明杰质证认为，对该5份证据真实性没有异议。但对证据2、当时景宁法院不肯收案，让我去找分配小组，法院被我逼的没有办法，只好给我出了一个执行裁定。对证据3、4，我确实分两笔收到960万元。对证据5的承诺书，当时景宁政府称如果我不签该承诺书，就不给我钱，故只好签了该承诺书。原审被告吴春明、春明置业公司质证认为，对该5份证据没有异议。对于具体的分配数额不清楚，当时本人已经被控制起来了。
经再审审理查明的事实与原审认定事实一致。另查明，本案原审判决生效后，郭明杰向本院申请强制执行。在执行过程中，省高院作出浙高（2009年）255号《关于对春明置业公司及其法定代表人吴春明为被告或被执行人的案件实行集中审理和执行的通知》，由丽水中院对该民事判决进行集中执行。景宁畲族自治县人民法院于2010年3月9日作出（2010）丽景刑初字第第4号刑事判决书，将本案借款作为吴春明非法吸收公众存款的重要犯罪事实的一部分予以认定，判处吴春明有期徒刑四年。春明置业公司的全部资产由春明置业公司问题处置工作协调小组办公室统一处理。2010年7月5日郭明杰承诺对处置小组问题处置工作及债务清偿分配方案没有异议，自愿接受，并已向处置小组领取960万元。浙江省景宁畲族自治县人民法院于2010年8月31日作出（2010）丽景民执字第289号民事裁定书，中止本院（2009）浙温商初字第2号民事判决书的执行。
以上事实有双方当事人的陈述、借款借据、《借款担保合同》、（2010）丽景刑初字第第4号刑事判决书、（2010）丽景民执字第289号民事裁定书、邮政储蓄银行景宁支行活期账户明细、温州集资户分配清单、收款收条、承诺书等证据予以证实。
本院再审认为：虽然吴春明因资金周转需要向郭明杰借款1700万元，由春明置业公司以其房产提供抵押担保，并办理了相应的抵押登记手续。但景宁法院作出（2010）丽景刑初字第4号刑事判决，将该笔借款作为吴春明非法吸收公众存款的重要犯罪事实的一部分予以认定，并判处吴春明有期徒刑四年。后春明置业公司的全部资产由春明置业公司问题处置工作协调小组办公室统一处理，郭明杰承诺同意将该笔借款放在处置工作协调小组办公室债务清偿分配方案中统一分配，并已向处置工作协调小组办公室领取960万元债权，事实清楚，证据充分。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百八十六条第一款、第一百四十条第三款的规定，裁定如下：
一、撤销本院（2009）浙温商初字第2号民事判决；
二、驳回郭明杰起诉。
如不服本裁定，可在裁定送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法。
审 判 长 曹启东
审 判 员 李爱素
代理审判员 朱阳娇
二〇一二年十月二十二日
书 记 员 吴程远