永城市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）永民初字第1194号
原告刘道银，男，1965年11月13日出生，汉族，农民，住永城市芒山镇。
委托代理人王忠齐，河南旺达律师事务所律师。
被告张庆征，男，1975年11月18日出生，汉族，农民，住永城市芒山镇。
委托代理人崔庆先，永城市148法律服务所法律工作者。
被告宋德雨，男，1962年10月出生，汉族，农民，住永城市芒山镇。
原告刘道银诉被告张庆征、宋德雨提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年4月1日立案受理，在法定期限内向原、被告送达了相关法律文书，依法组成合议庭，于2013年5月31日公开开庭进行了审理。原告刘道银及其委托代理人王忠齐、被告张庆征及其委托代理人崔庆先、被告宋德雨均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘道银诉称，原告受雇于被告张庆征从事建筑施工，2012年农历6月27日，原告在为被告宋德雨建房时不慎摔伤，被送至永城市人民医院接受治疗。后经商丘商都法医临床司法鉴定所鉴定，原告构成九级伤残。要求二被告赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、后续治疗费等共计40000元。
被告张庆征辩称，本案属劳务关系过错责任赔偿纠纷而非雇员受害责任纠纷，根据法律规定，应按照双方责任大小决定赔偿比例，本案被告张庆征没有过错，故应由原告本人承担责任。
被告宋德雨辩称，被告宋德雨不应是本案当事人，请求驳回原告对被告宋德雨的诉讼请求。
根据原、被告的诉辩意见，本院归纳本案争议的焦点为：原告要求二被告连带赔偿医疗费等经济损失40000元，有无事实及法律依据。原、被告对上述争议焦点均无异议。
原告刘道银向本院提交的证据材料有：1、原告住院病历一份，证明原告伤情及住院时间；2、永城市人民医院医疗费票据一张，证明原告医疗费花费情况；3、商丘普济司法鉴定所司法鉴定书一份，证明原告伤残等级，被告应予赔偿；4、鉴定费票据七张，证明原告鉴定花费；5、高XX自书证明一份；6、证人谭XX出庭作证的证言一份；证据5、6证明原告刘道银系被告张庆征的雇员，在为被告宋德雨建房时摔伤，被告宋德雨明知被告张庆征无资质而发包给张庆征，应付连带赔偿责任。
被告张庆征向本院提交的证据材料有：1、证人张XX、刘X、李XX出庭作证的证言各一份；2、证人宋XX、张某某的证明各一份。上述两组证据证明被告张庆征领工干活期间，经常告诉工人工作期间不得饮酒，如果饮酒要休息，否则后果自负。原告在施工期间饮酒，由此产生的后果应当由原告自行负担。
被告宋德雨未向本院提供证据。
被告张庆征对原告刘道银提供的证据质证认为，对证据1的真实性无异议，但该证据应配合诊断证明及出院证明同事使用；证据2系复印件，无法核实该笔费用是否已经报销；对证据3、4的真实性无异议；对证据5不予质证；对证据6质证认为，证人和原告有亲属关系，证人是原告的姐夫，除了证人对原告是否饮酒没有如实陈述外，其他无异议。
被告宋德雨的质证意见与被告张庆征一致。
原告刘道银对被告张庆征提供的证据质证认为，证人张XX、刘X至今仍跟随张庆征务工，有一定的利害关系；证人刘X说证言系被告所写，存在诱导作证的嫌疑；三位到庭的证人均不能证明原告当天是否饮酒；证4、5证人没有到庭，不予质证。被告宋德雨对被告张庆征提交的证据无异议。
经庭审质证，本院认为，原告提供的证据1、2能够证明原告受伤后住院的事实，同时能够证明原告的伤情、住院时间、医疗费花费情况，证据形式合法、内容真实、与本案有关联，确认为本案有效证据；证据3、4能够证明原告的伤残情况及鉴定费花费情况，证据形式合法、内容真实、与本案有关联，确认为本案有效证据；证据5证人无正当理由未到庭接受质询，对该份证据本院不予采信；证据6能够证明原告受雇于被告张庆征，在为被告宋德雨建房时摔伤的事实，证据形式合法、内容真实、与本案有关联，确认为本案有效证据。被告张庆征提供的证据1中证人张XX、刘X的证言能够互相印证，能够证明被告张庆征领工期间要求工人工作期间不得饮酒的事实，确认为本案有效证据；证人李XX不能证明原告刘道银是否饮酒及饮酒多少，该份证据不能达到其证明目的，对该份证据本院不予采信；证据2两位证人无正当理由均未到庭接受质询，该二份证据不能作为认定案件事实的依据。
根据原、被告的有效陈述及有效证据，本院确认以下案件事实：原告刘道银受雇于被告张庆征从事建筑施工。2012年8月14日（农历6月27日），原告在为被告宋德雨建房时不慎从二楼掉下摔伤，次日被送至永城市人民医院接受治疗，经诊断为左股骨骨折、左肩胛骨骨折。2012年8月28日出院，实际住院14天，花费医疗费22811.59元。2013年3月4日，受永城市法律援助中心委托，商丘市普济法医临床司法鉴定所对原告伤残等级情况进行鉴定，经鉴定，原告刘道银左股骨骨折内固定术后构成九级伤残，左肩胛骨、左第2、3、4肋骨骨折构成十级伤残。原告共花费鉴定费700元。
本院认为，原告刘道银在务工时不慎从施工地二楼掉下摔伤，经鉴定其左股骨骨折内固定术后构成九级伤残，左肩胛骨、左第2、3、4肋骨骨折构成十级伤残，被告张庆征作为刘道银的雇主，对雇员在从事雇佣活动中遭受的人身损害应付赔偿责任。刘道银作为完全民事行为能力人，在施工作业时未能充分注意安全保护义务，对自身的损害发生亦有一定的过错，也应承担相应的责任。被告宋德雨将其房屋交由张庆征施工，双方构成承揽合同关系。因张庆征无施工资质，房主宋德雨作为定作人，对承揽人的选任存在过错，亦应承担相应的赔偿责任。根据本案过错责任大小，以原告刘道银自行承担损失的20%、被告张庆征承担70%、被告宋德雨承担10%为宜。原告住院期间共花医疗费22811.59元，该费用系被告张庆征所支付，该款项应予以扣除。原告住院14天，住院期间伙食补助费为420元（30元／天×14天），营养费为140元（10元／天×14天），护理费为288.63元（7524.94元／365天×14天）。原告自2012年8月14日受伤至2013年3月19日定残，原告主张214天，其误工费为4411.88元（7524.94元／365天×214天）。经鉴定，原告刘道银左股骨骨折内固定术后构成九级伤残，左肩胛骨、左第2、3、4肋骨骨折构成十级伤残，其伤残赔偿金应为31604.75元（7524.94元×20年×（0.2＋0.01）］，鉴定费为700元。上述费用共计60376.85元，其中被告张庆征负担70%应为42263.80元，已支付的22811.59元应予扣除，余款为19452.21元，被告宋德雨负担10%应为6037.69元，其余费用由原告自行负担。因原告未提供交通费有效票据，对原告要求交通费的诉讼请求本院不予支持；原告刘道银系施工时摔伤，其自身存在过错，被告非直接侵权人，对原告要求被告支付精神抚慰金的诉讼请求本院不予支持；因后续治疗行为尚未发生，原告主张的后续治疗费可在该费用实际发生后另行主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条之规定，判决如下：
一、判决生效后十日内被告张庆征赔偿原告刘道银误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费等费用19452.21元；
二、判决生效后十日内被告宋德雨赔偿原告刘道银误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费等费用6037.69元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费800元，由原告负担300元，被告张庆征负担400元，被告宋德雨负担100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
审 判 长 季卫光
审 判 员 洪林杰
代理审判员 夏振亚
二〇一三年八月八日
书 记 员 刘福友