安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）合高新民一初字第00236号
原告：牛玉先，女，1986年6月19日出生，汉族，户籍地山东省莘县，住安徽省合肥市蜀山区。
委托代理人：曹明，安徽新洲律师事务所律师。
委托代理人：付琴，安徽新洲律师事务所律师。
被告：李超，男，1979年1月29日出生，汉族，住江苏省苏州市平江区。
被告：张春燕，女，1976年3月25日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。
上述两被告共同委托代理人：周展，安徽安援律师事务所律师。
上述两被告共同委托代理人：张自云，安徽安援律师事务所律师。
被告：中银保险有限公司安徽分公司。
负责人：徐如鹏，总经理。
委托代理人：赵玉柱。
原告牛玉先诉被告李超、张春燕、中银保险有限公司安徽分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员袁琳珠独任审判，于2014年1月16日公开开庭进行了审理。原告牛玉先的委托代理人付琴、被告李超、张春燕的委托代理人周展、张自云、被告中银保险有限公司安徽分公司的委托代理人赵玉柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
牛玉先诉称：2012年4月11日，牛玉先驾驶皖A×××××号电动自行车沿黄山路南侧非机动车道由东向西行驶至合肥民营科技创业服务中心门前时，遇李超驾驶的皖A×××××号小型轿车沿合肥民营科技创业服务中心内路由南向北行驶至此，皖A×××××号轿车前部与皖A×××××号电动自行车左侧相撞，致牛玉先受伤、车辆受损。牛玉先入105医院接受治疗，于2012年5月29日出院，但需一年后做颅骨两孔神经钛板、钛钉取出术。2012年4月28日，合肥市公安局交通警察支队高新技术开发区大队认定，李超对本起交通事故负次要责任。2013年6月24日，安徽同德司法鉴定所鉴定，牛玉先因本起交通事故造成颅脑损伤，遗有右侧肢体偏瘫，属七级伤残；右侧中颅底骨折伴脊液耳漏，属十级伤残。2013年7月4日，牛玉先再次入院，准备接受二次手术。由于医院明确说明此次手术必然发生的费用至少10000元，而牛玉先接受治疗被告仅垫付少量费用，牛玉先已无力承担二次手术费用。李超驾驶的车辆的所有人为张春燕，该车在中银保险有限公司安徽分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业保险。为此，诉至法院，请求判令：1、李超赔偿牛玉先医疗费、误工费等各项损失共计411928.96元，张春燕对此承担连带赔偿责任，中银保险有限公司安徽分公司在保险合同约定的最高保险责任限额内据实承担赔偿责任；2、本案诉讼费由李超、张春燕、中银保险有限公司安徽分公司负担。
李超、张春燕庭审中辩称：1、对事故发生的经过及事故责任认定无异议；2、二次手术费未发生，在本次诉讼中不应得到支持；3、误工费、护理费应按照住院天数及休息天数计算，牛玉先诉请过高；4、住院伙食补助费无异议，营养费3000元没有依据，交通费1500元没有相关交通费发票；5、修车费500元认可；6、残疾赔偿金认可；7、精神抚慰金计算过高，且牛玉先在本次事故中负主要责任，不应得到支持。
中银保险有限公司安徽分公司庭审中辩称：1、保险公司已垫付医疗费10000元；2、因牛玉先还需要二次手术，其所做的伤残鉴定不能作为最终定残的依据；3、本案中牛玉先负事故的主要责任，应免除相应精神抚慰金的赔偿责任，对超出交强险的部分应由原告其自负70%；4、牛玉先各项诉请过高。
经审理查明：2012年4月11日14时30分，牛玉先驾驶皖A×××××号电动自行车沿黄山路南侧非机动车道由东向西行驶至合肥民营科技创业服务中心门前时，遇李超驾驶的皖A×××××号别克牌小型轿车沿合肥民营科技创业服务中心内路由南向北行驶至此，皖A×××××号车前部与皖A×××××号车左侧相撞，致牛玉先受伤、两车损坏，造成交通事故。本起事故经合肥市公安局交通警察支队高新技术开发区大队作出事故认定书，认定牛玉先驾驶电动自行车，未实行右侧通行，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条的规定，承担事故的主要责任；李超驾驶机动车借道通行，未让在其本道内行驶的车辆优先通行，借道前，未停车或者减速观望，没有确认安全后通行，违反了《安徽省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第三十四条第二款的规定，承担事故的次要责任。事故发生后，牛玉先被送往中国人民解放军第一零五医院住院治疗，诊断为：重型开放性颅脑损伤；1、脑疝形成；2、右颞硬膜外血肿；3、右颞叶脑挫裂伤；4、右侧中颅底骨折伴脑脊液耳漏；5、气颅；6、右颞骨骨折。牛玉先于2012年5月29日出院，出院医嘱：1、出院带药；2、注意休息，加强营养；定期复查肝、肾功能；加强右侧肢体功能锻炼；一年后可行颅骨两孔神经钛板、钛钉取出术；3、全休一月后周三上午门诊复诊；我科随访。其后，牛玉先遵医嘱多次到该院复查，2012年6月27日、2012年8月1日、2012年9月5日，医嘱分别建议休息一月等；2012年10月28日，医嘱建议休息二月；2013年1月2日，医嘱建议注意休息，4月后可行两孔神经板取出术。2013年7月4日，医嘱建议：1、现伤后第14个月，可行颅骨固定装置取除术；2、预交10000元。牛玉先住院及门诊共花费医疗费127914.6元，其中李超、张春燕门诊缴费2999.5元，通过银行转入医院账号22700元，中银保险有限公司安徽分公司垫付10000元。2013年6月3日，合肥市公安局交通警察支队应急联动中心检验鉴定办公室委托安徽同德司法鉴定所对牛玉先的伤残等级进行鉴定，结论为：牛玉先因交通事故致颅脑损伤，遗有右侧肢体偏瘫（右上肢肌力IV级，右下肢肌力V级），属七级伤残；右侧中颅底骨折伴脑脊液耳漏，属十级伤残。牛玉先支付鉴定费800元。2013年10月21日，李超与牛玉先丈夫越云签订和解协议书，内容为：1、甲方（李超）自愿赔付乙方（牛玉先）5000元；2、甲方从保险公司所获得的赔偿，扣除甲方前期垫付的1.7万元（因之前甲方已垫付乙方医药费2.2万元，扣除自愿赔付5000元）后，剩余款项全部支付给乙方；3、赔偿款由保险公司先支付到甲方账户后，再由甲方支付给乙方；4、本协议所涉及的赔偿为一次性终结赔偿，甲方向乙方付清上述款项后，甲方对乙方不再负任何赔偿责任，乙方保证不得就本次交通事故再次向甲方主张任何权利；5、甲乙双方需相互配合向保险公司理赔，如因保险公司拒赔或者赔偿数额达不到乙方的期望值，其后果由乙方自行承担。后因李超提出垫付的医疗费超出22000元，不同意按协议返还17000元，致使协商未果。牛玉先于2013年12月9日诉至本院，要求判如所请。
另查明，皖A×××××号车辆的所有人为张春燕，该车在中银保险有限公司安徽分公司投保了122000元机动车交通事故责任强制保险和200000元不计免赔率商业第三者责任保险。本起事故发生在保险期限内。
再查明，牛玉先系合肥荣胜生活用品有限公司职工，月平均工资2000元。2013年10月31日，牛玉先支付修车费500元。
本案在审理过程中，中银保险有限公司安徽分公司向本院申请对牛玉先的伤残等级进行重新鉴定，本院委托安徽天正司法鉴定中心进行重新鉴定，该鉴定中心作出皖天正中心（2014）临鉴字第38号鉴定意见书，结论为牛玉先右肢体偏瘫，构成道路交通事故伤残等级VII（七）级；右侧中颅底骨折伴脑脊液耳漏，构成道路交通事故伤残等级X（十）级。
上述事实，有身份证、道路交通事故认定书、门急诊病例、出院记录、医疗费票据、两份鉴定意见书、户籍簿、出入证、社会保障卡、个人收入证明、交强险保单、商业险保单、驾驶证、行驶证、修车费票据以及当事人的陈述载卷佐证。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤亡的，应当依法承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据本起交通事故责任认定，牛玉先承担事故的主要责任，李超承担次要责任，各方当事人对此均无异议，本院对此予以确认。李超与牛玉先丈夫越云签订的和解协议，因牛玉先对此不予认可，李超亦对返还17000元不予认可，且未主张变更请求，故该和解协议本院对其法律效力不予确认。牛玉先在本案中主张的各项费用损失中的合理部分本院依法确认如下：1、医疗费127914.6元。牛玉先主张的10000元后续治疗费尚未实际发生，且其提交的门诊医嘱只是预交10000元，并不是必然发生的数额，故此费用不予确认，可待实际发生后另行主张；2、住院伙食补助费1440元（30元／天×48天）；3、营养费2340元（30元／天×78天）；4、护理费4680元（97.5元／天×48天）；5、误工费17400元（2000元／月÷30天／月×261天），其中误工期限按照医嘱建议的休息期自2012年4月11日至2012年12月27日；6、残疾赔偿金172396.8元（21024元／年×20年×41%）；7、修车费500元；8、交通费酌情确认800元；9、精神损害抚慰金根据双方的过错程度、当地的生活水平等情况酌情确认15000元。综上，牛玉先的各项费用损失合计为342471.4元。
牛玉先承担事故的主要责任，李超承担次要责任，故李超依法对牛玉先的损失承担相应的赔偿责任。由于张春燕系皖A×××××号车的所有权人，依法与李超对牛玉先的损失承担连带赔偿责任。本案皖A×××××号事故车辆在中银保险有限公司安徽分公司投保了交通事故强制责任保险和不计免赔率第三者责任商业保险，因此，中银保险有限公司安徽分公司应首先在交强险责任限额内承担保险赔偿责任，超出交强险的部分根据保险合同的约定按照事故责任比例分担。根据《安徽省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第五十三条第（四）项的规定，李超承担40%的赔偿责任，牛玉先自行承担60%。由于牛玉先要求精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿，因此，中银保险有限公司安徽分公司在交强险责任限额内赔偿牛玉先120500元［医疗费10000元＋死亡伤残赔偿110000（护理费4680元＋误工费17400元＋伤残赔偿金72920元＋精神损害抚慰金15000元）＋财产损失500元］；超出交强险的221971.4元（医疗费117914.6元＋住院伙食补助费1440元＋营养费2340元＋残疾赔偿金99476.8元＋交通费800元），由中银保险有限公司安徽分公司赔偿牛玉先88788.56元，牛玉先自行承担133182.84元。由于中银保险有限公司安徽分公司在牛玉先住院期间垫付医疗费10000元，该款应在上述赔偿款中予以扣除。根据第三者责任商业保险的约定，鉴定费不属于保险赔偿范围，故李超、张春燕根据事故责任比例承担鉴定费320元，牛玉先自行承担480元。牛玉先住院期间，李超、张春燕垫付医疗费25699.5元，扣除其承担的鉴定费320元，余款25379.5元，由中银保险有限公司安徽分公司在赔偿牛玉先的理赔款中予以扣除后直接返还李超、张春燕。
综上所述，牛玉先的诉请部分成立，本院予以部分采纳。为了保障各方当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项、最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告中银保险有限公司安徽分公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告牛玉先120500元，在第三者责任保险限额内赔偿原告牛玉先88788.56元，合计209288.56元，扣除垫付的医疗费10000元，余款199288.56元，由被告中银保险有限公司安徽分公司于本判决生效后十日内一次性给付原告牛玉先173909.06元，给付被告李超、张春燕25379.5元；
二、驳回原告牛玉先的其他诉讼请求。
如果本案赔偿义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7479元，减半收取为3740元，由原告牛玉先负担2062元，被告李超、张春燕负担1678元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审判员 袁琳珠
二〇一四年五月十四日
书记员 汪 靖
附适用的法律条文：
一、《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
四、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超出责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
五、《安徽省实施＜中华人民共和国道路交通安全法＞办法》
第五十三条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出第三者责任强制保险责任限额的部分，机动车一方有事故责任的，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：
（四）机动车一方在交通事故中负次要责任的，承担40%的赔偿责任。
六、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
七、《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，
适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
八、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。