山东省聊城市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）聊刑一终字第75号
原公诉机关山东省聊城市东昌府区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张廷伟，农民。2014年7月2日因涉嫌犯故意伤害罪被监视居住，同年8月30日被逮捕。现羁押于聊城市看守所。
上诉人（原审被告人）张同垒，农民。2014年7月2日因涉嫌犯故意伤害罪被监视居住，同年8月30日被逮捕。现羁押于聊城市看守所。
原审附带民事诉讼原告人郭某甲，农民。系被害人郭某乙之父。
原审附带民事诉讼原告人李某，职业、。系被害人郭某乙之母。
上列原审附带民事诉讼原告人的诉讼代理人田耘、苏要辉，山东普新律师事务所律师。
山东省聊城市东昌府区人民法院审理山东省聊城市东昌府区人民检察院指控被告人张廷伟、张同垒犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人郭某甲、李某提起附带民事诉讼一案，于二○一四年十一月十一日作出（2014）聊东刑初字第336号刑事附带民事判决。被告人张廷伟、张同垒不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年3月5日19时许，在聊城经济技术开发区汇通物流园生活区，聊城经济技术开发区蒋官屯街道办事处小孟营村村民刘学朋（已判刑）与该物流园工地工人史某等人因误会发生争执，后史某及其工友夏某某、郭某乙等人到刘学朋所在房间找其论理，并追打刘学朋。刘学朋之妻张某遂电话联系其父张廷杰（已判刑），将刘学朋被打的情况告知张廷杰。刘学朋给被告人张同垒打电话，要求其到物流园。张廷杰从其经营的饭店拿上一把尖刀，纠集�告人张廷伟、张同垒等人到达汇通物流园。刘学朋指认了追打他的史某、郭某乙等人，双方遂发生打斗。张廷杰用砖击打史某面部，张廷伟、张同垒殴打史某致其轻微伤。在郭某乙下蹲时，张廷杰持尖刀捅刺郭某乙左肩胛等部位后逃离现场，郭某乙左颈内动脉破裂大量出血，被送往医院后经抢救无效死亡。张廷伟、张同垒于2014年7月2日到聊城市公安局经济开发区分局刑事侦查大队投案。张廷杰、刘学朋被判刑前，就民事部分与郭某乙的近亲属达成调解协议并过付了赔偿款45万元，取得了郭某乙近亲属的谅解。
上述事实，有业经原审庭审质证并确认的下列证据予以证实：
（一）书证
1.聊城市公安局经济开发区分局出具的发破案经过证实，本案案发、破案的情况。
2.聊城市公安局经济开发区分局出具的抓获经过证实，被告人张廷伟、张同垒于2014年7月2日到该局投案�
3.聊城市公安局经济开发区分局扣押清单证实，作案工具匕首已被公安机关扣押。
4.本院（2013）聊刑一初字第53号刑事判决书证实，同案犯张廷杰犯故意伤害罪被判处有期徒刑十四年，同案犯刘学朋犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年。
5.张廷杰通话清单证实，2013年3月5日，证人张某同其电话联系的情况。
6.被告人张廷伟、张同垒的户籍证明证实，二被告人的身份情况。
（二）已决同案犯的供述
1.张廷杰供述，2013年3月5日晚7点多，因其女婿刘学朋被打，他先给侄子张同垒打了个电话，又在饭店里拿了一把刀，和张廷伟来到聊城市经济开发区汇通物流园生活区门口。他看见六七个人从生活区大门里追着刘学朋跑，他拿砖拍了一个人，那个被拍的人倒在地上，张廷伟、张同垒把他拍的那个人给打了。另外两个人要上来打他，他从腰间拿出刀子朝那两个人挥。一个瘦高个摔倒趴在他面前，他往那个瘦高个背部扎了两三刀，他们就跑了。
2.刘学朋供述，2013年3月5日晚7点多，在聊城市经济开发区汇通物流园生活区门口，因其与他人发生纠纷被打，其岳父张廷杰伙同被告人张廷伟、张同垒等人将对方打伤。
（三）证人证言
1.张某甲证实，2013年3月5日晚7点多，他接到被告人张同垒的电话后来到聊城市经济开发区汇通物流园生活区，张廷杰他们已打完架。
2.张某证实，2013年3月5日晚7点多，在聊城市经济开发区汇通物流园生活区门口，她丈夫刘学朋被打，张廷杰来后发生什么事她不知道，后来听说她父亲和刘学朋去公安局投案的。
3.夏某某证实，2013年3月5日，在聊城市经济开发区汇通物流园生活区，史某和一名男青年因琐事发生纠纷，后来史某和郭某乙被男青年喊来的人打伤。
4.冯某某证实，2013年3月5日，在聊城市经济开发区汇通物流园生活区，史某和郭某乙被一些人打伤并送往医院。
5.郭某某证实，2013年3月5日，在聊城市经济开发区汇通物流园生活区，郭某乙和另外一个他不认识的人被打伤并送往医院。
6.刘某某证实，2013年3月5日，在聊城市经济开发区汇通物流园生活区，郭某乙和史某被打伤并送往医院。
7.邢某某证实，他和张廷杰很熟，张廷杰告诉他用刀子捅人的事，他拉着张廷杰到刑警队投案。
（四）现场勘验检查笔录，证实案发现场的情况。
（五）鉴定意见
1.聊城市公安局刑事科学技术研究所（聊）公（刑）鉴（尸）字（2013）1号法医学尸体检验鉴定书意见：郭某乙系被他人用锐性刺器致左颈内动脉破裂，大量出血死亡。
2.聊城市公安局刑事科学技术研究所（聊）公（刑）鉴（伤）字（2013）348号法医学人体损伤程度鉴定书意见：史某伤情属轻微伤。
3.聊城市公安局刑事科学技术研究所（聊）公（刑）鉴（遗传）字（2013）028号法医物证鉴定书意见：送检的匕首上检出的人血；汇通工业园中国一冶生活区大门口内提取的带有暗红色斑迹的石子上检出的人血；汇通工业园中国一冶生活区大门口内墙面上提取的暗红色斑迹上检出的人血；沿途滴落的暗红色斑迹上检出的人血；现场北面提取的暗红色斑迹上检出的人血，均是受害人郭某乙所留的似然比率为9.4000284×1024。
（六）被告人张廷伟、张同垒的供述，二人供述了伙同已决同案犯张廷杰、刘学朋故意伤害被害人的事实经过。
原审法院认为，已决同案犯刘学朋与被害人史某等人因误会发生口角，被史某、郭某乙等人追打后，引领已决同案犯张廷杰、被告人张廷伟、张同垒实施报复，致郭某乙死亡、史某轻微伤。张廷伟、张同垒的行为均已构成故意伤害罪。其犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应予赔偿。二被告人在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯。自动投案，如实供述其犯罪事实，系自首。依法对二被告人减轻处罚。根据二人在共同犯罪中的作用，各自承担赔偿总额的10%为宜。原审依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第六十一条、第二十七条、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条之规定，以故意伤害罪各判处被告人张廷伟、张同垒有期徒刑四年，张廷伟、张同垒各赔偿附带民事诉讼原告人郭某甲、李某丧葬费2319.3元。判决书送达后，被告人张廷伟、张同垒均以“未认定被害人过错，未认定其积极参与张廷杰、刘学朋和郭某乙近亲属的调解并支付的部分款项，不应再判决其承�赔偿责任，其在导致郭某乙的死亡过程中作用小、有自愿认罪情节，量刑重”为由提出上诉，请求二审改判缓刑。原审附带民事诉讼原告人的诉讼代理人提出“原审判决认定事实不清，应判决赔偿经济损失及精神损失费20万元”的代理意见。
经二审审理查明的事实、证据与原审相同。
本院认为，上诉人张廷伟、张同垒伙同已决同案犯张廷杰、刘学朋共同故意伤害，致被害人郭某乙死亡、史某轻微伤的事实清楚，证据确实、充分，应承担相应的刑事及民事责任。原审根据张廷伟、张同垒在共同故意伤害中的次要、辅助作用，自动投案并如实供述犯罪事实，已认定从犯、自首并减轻处罚，自首和自愿认罪不能同时作为量刑情节适用。本院另案主持张廷杰、刘学朋和郭某乙的近亲属就民事部分调解时，张廷伟、张同垒尚未归案，也未参加调解。原审根据张廷伟、张同�在共同犯罪中的作用，判处二人各承担郭某乙丧葬费的10%，确定的赔偿项目及责任适当。郭某乙、史某参与追打刘学朋，原审已经在案件事实中予以认定，原审综合本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度等因素，对张廷伟、张同垒减轻处罚的幅度做到了案件整体的量刑平衡。综上，原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑及确定的赔偿数额适当，审判程序合法。二上诉人的上诉理由及原审附带民事诉讼原告人的诉讼代理人的代理意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李中栋
审 判 员 邓秋英
代理审判员 幺海军
二〇一五年一月二十七日
书 记 员 耿华婷