湖北省武汉市洪山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂0111刑初114号
公诉机关湖北省武汉市洪山区人民检察院。
被告人李方亮，绰号“亮爷”，男，1980年12月28日出生于武汉市汉阳区，汉族，中专文化，无职业，户籍所在地武汉市洪山区，住武汉市东湖新技术开发区。曾因涉嫌破坏公用电信设施罪，于2015年10月16日被刑事拘留，同年11月21日被取保候审，现因涉嫌非法经营罪，于2016年8月9日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于武汉市洪山区看守所。
武汉市洪山区人民检察院以武洪检刑诉〔2017〕71号起诉书指控被告人李方亮犯非法经营罪、扰乱无线电通讯管理秩序罪，于2017年1月17日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。武汉市洪山区人民检察院指派检察员郭某出庭支持公诉，被告人李方亮及其辩护人代玥到庭参加诉讼。现已审理终结。
武汉市洪山区人民检察院指控：2015年10月15日，被告人李方亮分别在武汉市洪山区尖东智能花园内“海天时代宾馆”8413号房间内、尖东智能花园“豆豆宾馆”5813号房间内、洪山区街道口“如家酒店”6012号房间内及自己所有的车牌号为鄂Ａ×××××别克牌小汽车内，各架设一台“伪基站”，非法占用中国移动、中国联通使用的GSM通信频率，发送广告短信。
2016年4月至5月期间，被告人李方亮和杨某（另案处理）经协商预谋，由李方亮帮助杨某销售其生产的“伪基站”共计六套，从中赚取差价或返点非法获利约人民币一万余元。具体分述如下：
2016年4月，被告人李方亮通过网络将杨某生产的3套“伪基站”以人民币7000元/套的价格销售至福建省泉州市尤溪县的叶某,4（另案处理）。
2016年4月，被告人李方亮以上述手段向河南省信阳市淮滨县城关镇的曹某销售“伪基站”一套。
2016年4月28日，被告人李方亮以上述手段向河北省石家庄市裕华区国际城小区的赵强销售“伪基站”一套。
2016年5月15日，被告人李方亮以上述手段向河南省许昌市许昌县邓庄乡李某的王鹏销售“伪基站”一套。
2016年8月2日，被告人李方亮被公安机关抓获归案，并在其驾驶的车辆中查获五台“伪基站”（其中两台属售后维修设备，三台拟进行销售）和机箱、天线等其他零配件若干。
对指控的事实，公诉机关提供了相关证据予以证实，并认为，被告人李方亮违反国家规定，擅自设置、使用无线电频率，干扰无线电通讯秩序,情节严重，并从事非法经营，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十八条第一款、第二百二十五条第（四）项、第六十九条，犯罪事实清楚,证据确实充分,应当以扰乱无线电通讯管理秩序罪、非法经营罪追究其刑事责任，数罪并罚。
被告人李方亮对公诉机关指控的其犯有非法经营罪的罪名与犯罪事实不持异议，但对公诉机关指控的其犯有扰乱无线电通讯管理秩序罪的犯罪事实和罪名均有异议。被告人李方亮认为公安机关查扣的基站是旧基站，基站显示的已发送的信息自己并不知情，公安机关查扣基站时自己正在做调试，并没有发送信息。
被告人李方亮的辩护人的辩护意见如下：
1.关于本案的定罪。辩护人对公诉机关指控被告人李方亮犯扰乱无线电通讯管理秩序罪有异议，认为不构成该罪。辩护人认为，公诉机关提供的证据不足证明被告人李方亮是否用该设备发出过短信，亦不能证明发送短信的数量，且李方亮使用伪基站的行为很有可能并未造成任何实质上的损害后果，不能构成刑法上的情节严重，因此辩护人认为被告人李方亮不构成扰乱无线电通讯管理秩序罪。辩护人对公诉机关指控被告人李方亮犯有非法经营罪不持异议。
2.关于本案的量刑。辩护人认为被告人李方亮系初犯、偶犯，没有犯罪前科，并有坦白情节，能当庭自愿认罪。且被告人李方亮并没有直接参与犯罪，而是介绍他人买卖，在共同犯罪中起到辅助作用。综上所述，请求对被告人李方亮从轻处罚。
被告人李方亮及其辩护人未向本庭提交证据。
经审理查明，2015年10月15日，被告人李方亮分别在武汉市洪山区尖东智能花园内“海天时代宾馆”8413号房间内、尖东智能花园“豆豆宾馆”5813号房间内、洪山区街道口“如家酒店”6012号房间内及自己所有的车牌号为鄂Ａ×××××别克牌小汽车内，各架设一台“伪基站”，非法占用中国移动、中国联通使用的GSM通信频率，发送广告短信。
2016年4月至5月期间，被告人李方亮和杨某（另案处理）经协商预谋，由李方亮帮助杨某销售其生产的“伪基站”共计六套，从中赚取差价或返点非法获利约人民币一万余元。具体分述如下：
2016年4月，被告人李方亮通过网络将杨某生产的3套“伪基站”以人民币7000元/套的价格销售至福建省泉州市尤溪县的叶某,4（另案处理）。
2016年4月，被告人李方亮以上述手段向河南省信阳市淮滨县城关镇的曹某销售“伪基站”一套。
2016年4月28日，被告人李方亮以上述手段向河北省石家庄市裕华区国际城小区的赵强销售“伪基站”一套。
2016年5月15日，被告人李方亮以上述手段向河南省许昌市许昌县邓庄乡李某的王鹏销售“伪基站”一套。
2016年8月2日，被告人李方亮被公安机关抓获归案，并在其驾驶的车辆中查获五台“伪基站”（其中两台属售后维修设备，三台拟进行销售）和机箱、天线等其他零配件若干。
认定上述事实的证据有：
1.被告人身份信息、抓获、破案经过。证明被告人李方亮的身份信息及其行为能力（被告人李方亮系完全行为能力人）、公安机关将李方亮抓获的过程。
2.扣押清单及物品照片。证明抓获李方亮时现场扣押物品的情况。公安机关查扣被告人李方亮的五台伪基站，并证实这些伪基站已经有过发送短信的行为，数量达到十余万条。
3.住宿登记。证实被告人李方亮在宾馆架设伪基站的事实。
4.证人杨某、叶某,4、曹某的证言。杨某的证言证实李方亮帮他介绍出售了三台伪基站的情况，并答应李方亮给他一定的好处费；叶某,4的证言证实其通过QQ群与李方亮进行联系并购买了三套伪基站，后帮助上家发送冒充中国移动和工商银行的信息，信息中附有钓鱼网站，发送信息都是通过李方亮进行结算。
5.证人张某,4的证言，证实被告人李方亮在宾馆架设伪基站并发送短信。
6.曹某的信件一份。信件中称其购买的伪基站出现问题，手写了一份信件拜托李方亮进行维修。
7.武汉市信息中心无线电监测部设备功能验证意见书，证实查扣的设备均为伪基站，为无线电发送设备，可以对GSM移动通信产生影响。
8.被告人李方亮的供述与辩解，证实其在侦查阶段对犯罪事实供认不讳。
上述证据均由公诉机关提供，内容真实、来源合法，并经庭审质证、认证，本院依法予以确认。
对于被告人李方亮对公诉机关指控其犯有扰乱通讯管理秩序罪的异议，经查，案发当天，被告人李方亮在海岸时代酒店8413号房间和豆豆宾馆5813号房间还有如家酒店6012号房间发送了短信。具体发送短信数量不清楚。当天在开车去银行途中也曾用车上的一套基站设备发送短信。故对于被告人李方亮认为自己没有用基站发送短信的辩称，本院不予采信。
对于辩护人辩称李方亮被查扣的伪基站所显示的短信数量并非李方亮本人所发送的辩护意见，本院认为，公安机关通过监测信号发现被告人李方亮的伪基站，且查扣伪基站时，三台伪基站均在运行状态正在发送信息，故可以认定被告人李方亮有发送信息的行为，且被告人李方亮及其辩护人均没有向本庭提交证据以佐证其辩护意见。故对此辩护意见，本院不予采纳。
对于辩护人辩称李方亮的行为并未构成“情节严重”，故不构成犯罪的辩护意见，本院认为，公安机关查扣的伪基站已经发送信息达十余万条牌，且以工商银行和移动公司的名义发送短信，短信内附带钓鱼网站，符合《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一第（三）款的规定，系为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息，性质较为恶劣，且发送数量已达十余万条，应当认定为“情节严重”。故对此辩护意见，本院不予采纳。
对于辩护人辩称李方亮在非法经营活动中系从犯的辩护意见，经查，被告人李方亮系从杨某处购买基站，并加价转卖他人，且证据中曹某的信件要求被告人李方亮对其购买的伪基站进行维修。故被告人李方亮的行为系独立进行非法经营，在非法经营中并非辅助作用。故对此辩护意见，本院不予采纳。
综上所述，本院认为，被告人李方亮违反国家规定，擅自设置、使用无线电频率，干扰无线电通讯秩序，情节严重，并从事非法经营，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成扰乱无线电通讯管理秩序罪、非法经营罪。公诉机关指控的事实成立，罪名准确，本院予以确认。在本院审理期间，被告人李方亮能自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十八条、第二百二十五条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人李方亮犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元；犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，合并处罚金人民币八千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，前期曾被羁押37日应予以拆抵,即自2016年8月9日起至2017年5日2日止；罚金自本判决生效之日起,十日内向本院缴纳)。
二、公安机关查获的“伪基站”五台和机箱、天线等其他零配件，由其依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 文玉书
审 判 员 徐文娟
人民陪审员 朱燕燕
二〇一七年三月二十日
书 记 员 杨晨宇