广东省吴川市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湛吴法刑初字第409号
公诉机关广东省吴川市人民检察院。
被告人刘庆，绰号“亚某”，男，广东省吴川市人，身份证号码×××031X，汉族，初中文化，农民，住吴川市。因涉嫌本案于2015年7月28日被吴川市公安局刑事拘留；2015年8月25日被执行逮捕。现羁押于吴川市看守所。
吴川市人民检察院以吴检诉刑诉（2015）396号起诉书指控被告人刘庆犯贩卖毒品罪，于2015年12月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年1月13日公开开庭审理了本案。吴川市人民检察院指派代理检察员林秋霖出庭支持公诉，被告人刘庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吴川市人民检察院指控，被告人刘庆从“亚弟”（身份未明，在逃）购买来毒品冰毒，除自己吸食外，又提高价格贩卖给吸毒人员周某等人。
2015年7月10日左右一天傍晚，被告人刘庆在吴川市梅录街道跃进管区门前路段向周某贩卖价值人民币30元的毒品冰毒1小包。
2015年7月16日22时许，吴川市公安局海滨边防派出所民警在吴川市梅录街道某酒店3411房抓获被告人刘庆及准备向刘庆购买毒品的周某等人，当场在某酒店3411房查获被告人刘庆的可疑毒品冰毒8小包、透明塑料胶袋装可疑毒品麻古2小包、瓶装可疑毒品麻古2小瓶、可疑毒品海洛因1小包及装过毒品冰毒的塑料袋1个、空透明塑料袋3大包、三星手机盒1个，电子称1把等贩毒工具。
经广东省湛江市公安司法鉴定中心检验鉴定，1号检材（厕所马桶内的白色固体1小包）净重1.43克，2号检材（房间内的红色固体2小瓶和2小包）净重8.68克，3号检材（房间内的白色固体7小包）净重13.25克，1、2、3号检材均检出甲基苯丙胺成分；4号检材（房间内灰白色固体1小包）净重0.36克，检出海洛因成分。
公诉机关为指控的事实提供了相应证据，认为被告人刘庆无视国家法律，明知是毒品而贩卖给他人，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据刑诉法的规定，提请本院依法判处。
被告人刘庆对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪不持异议，但其辩称：被抓获之前其丢在马桶内被水冲走的毒品是其所有，而公安民警从某酒店3411号房搜出的其余毒品不是其所有。
经审理查明：被告人刘庆系一名吸毒人员。被告人刘庆从“亚弟”（身份未明，在逃）购买来毒品冰毒，除自己吸食外，又提高价格贩卖给吸毒人员周某等人。
2015年7月10日左右一天傍晚，被告人刘庆在吴川市梅录街道跃进管区门前路段向周某贩卖价值人民币30元的毒品冰毒1小包。
2015年7月16日22时许，吴川市公安局海滨边防派出所民警在吴川市梅录街道某酒店3411房抓获被告人刘庆以及准备向刘庆购买毒品的周某等人，当场在某酒店3411房查获被告人刘庆的可疑毒品冰毒8小包、透明塑料胶袋装可疑毒品麻古2小包、瓶装可疑毒品麻古2小瓶、可疑毒品海洛因1小包及装过毒品冰毒的塑料袋1个、空透明塑料袋3大包、白色三星手机一台、三星手机盒1个，电子称1把等贩毒工具，布制钱包1个、毒资1405元。
经广东省湛江市公安司法鉴定中心出具的《毒品检验报告》（粤湛公［司］鉴［化］字（2015）1125号）检验鉴定，从刘庆被抓获的吴川市某酒店3411号房扣押的疑似冰毒物品净重14.68克、可疑毒品麻古净重8.68克，均检见甲基苯丙胺成分；可疑毒品海洛因0.36克，检见海洛因成分。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证，本院予以确认的如下证据予以证实：
（一）被告人的供述及辩解
1、被告人刘庆在公安侦查阶段前四次供述，主要证实：其绰号是“亚某”。其从2014年10月份开始吸食毒品冰毒，已经上瘾。一般是两、三天吸食一次，有时是一天一次。2015年7月16日21时许，在吴川市某酒店3411号房，其和王某一起吸食毒品冰毒，王某带了一些毒品冰毒，其自己也带了一些毒品冰毒，其二人各自吸食各自的毒品。其剩余的毒品全部放在吴川市某酒店3411号房，已经被办案民警扣押了。其所有的毒品是2015年7月15日22时许在吴川市广沿路嘉隆发廊旁边的马路处向一名“亚弟”的男子购买的，共购买了5克，每克40元买入，以每克60元或70元卖出，部分用来卖，部分用来自己吸食。“一只猪”就是指1克冰毒。“亚弟”，吴川市振文镇人，年约30岁，中等身材。吸毒的工具全部放在3411号房间床头柜上面。吴川市某酒店3411号房是用其朋友李观福的身份证开的。李观福，偏胖，身高1米7几，约20岁，吴川市兰石镇兰溪人；王某年约40岁，吴川市大塘边人。2015年7月16日22时许，其在吴川市某酒店3411号房和王某刚吸食完毒品，这时民警突然进来查房，其害怕民警抓到其贩卖毒品的证据，就将用于贩卖毒品的电子称和一包冰毒丢进了马桶里。其有贩卖毒品的行为。其贩卖毒品有十多天了，都是向其一些吸食毒品的朋友贩卖的。其从中获取一些差价来供其吸毒，一般1克冰毒可以赚20元至30元。贩毒至今，其已经获利约200元。获利的钱被其拿去购买冰毒了。其向周某贩卖过毒品。2015年7月16日晚上周某是第二次向其购买毒品冰毒，没有交易成功，他打电话时其已经被抓获了。周某第一次购买毒品大概是2015年7月17日的一个星期前傍晚（大概是15时-18时），在跃进管区门口边交易的。他购买了30元的冰毒，大约0.3克。其与周某是通过手机联系的，周某的手机号是137××××5960。其没有向陈某贩卖过毒品。在吴川市某酒店3411号房厕所的马桶内发现的一包冰毒和一把电子称，靠里的床上有三大包透明空塑料袋（是用于装冰毒和杂果的），一小瓶杂果（瓶子高约5cm，瓶内有数十颗杂果）和一袋冰毒（袋子规格是7cm＊5cm），一个大透明塑料袋（装过冰毒的），一个三星手机盒，盒内装有五小袋冰毒（袋子规格是4cm＊3cm），一袋冰毒（袋子规格是6cm＊4cm）和一小瓶杂果（瓶子高约5cm），瓶子内约有10颗左右杂果；床头柜上有两袋杂果（分别是2颗和5颗，袋子规格是4cm＊3cm），一袋烟头灰（特征是白色固体，海洛因成分）和一个自制水烟筒。上述物品除了自制水烟筒不是其所有，其余物品都是其所有，都被民警依法扣押了。其还有三星手机一台以及钱包（内装有1405元）被公安民警扣押了。其有收到扣押清单，扣押的物品与实际相符。
2、被告人刘庆在公安侦查阶段的第五次供述，主要证实：其没有向周某贩卖过毒品，周某打电话给其讲想吸毒，但是他只有30元，刚好其也想吸毒其便出资70元，凑够100元向“亚弟”购买了100元的冰毒。后其分了一半冰毒给周某。
3、被告人刘庆在检察机关审查起诉阶段的供述，主要证实：其没有贩卖过毒品。其认识周某。其只是有一次跟周某一起去买毒品，并没有卖毒品给他。吴川市某酒店3411号房是一个兰溪的青年仔开的。其不知道房间内的物品是谁的。
4、被告人刘庆在本院庭审中的辩解，主要证实：其有贩卖毒品，但是只有冲入厕所的毒品是他所有的，其余在房间内查获的毒品不是其所有的。其因为害怕有将电子称和冰毒丢进马桶。其平时帮鞋厂组装模具，天天加班，基本工资3300元，加班的话5000元左右。
（二）证人证言
1、证人周某的证言，主要证实：其有吸食毒品的违法行为。其吸食毒品冰毒。其从2007年开始吸食毒品。2015年7月16日22时许，其听说其朋友“亚某”住在某酒店3411号房，其想找点冰毒，谁知被抓了。之前其还向“亚某”买过一次毒品：大概是一个星期前的一天傍晚（具体日期不记得了）其毒瘾来了，便打电话给“亚某”联系购买毒品冰毒，约好在吴川市跃进管区门口交易。其当时只购买了30元的冰毒。“亚某”大概四十岁，身高约170cm，偏瘦身材，国字型脸，吴川市梅录人，手机号码是186××××0578。其可以辨认出“亚某”的中年男子。
2、证人王某的证言，主要证实：其手机号码是132××××1826。其从2009年年初开始吸食毒品冰毒。一般两三天吸食一次。2015年7月16日晚上九点多，其毒瘾发作便去找刘庆。其带着随身剩下的一点点冰毒去吴川市某酒店3411号房找刘庆。其来到房间看见刘庆正在房间一床头柜吸食毒品冰毒，刘庆躺的床上以及旁边的床头柜还摆放了一些毒品。之后刘庆意识到有警察查房，其看见刘庆将一台小型电子称以及一袋毒品扔进了厕所。其没有向刘庆购买过毒品。其听说刘庆自己吸毒也贩毒。刘庆大概四十岁，吴川市梅录头人，身高约170cm，偏瘦身材，国字型脸，手机号码是186××××0578。公安在厕所的马桶内发现的一包毒品和一把电子称、在靠里的床上以及床头柜处发现的数包毒品（具体多少包其不清楚）、桌上的自制水烟筒都是刘庆的。
3、证人陈某的证言，主要证实：其从2015年年初开始吸食毒品冰毒。2015年7月16日22时许，其打电话问一名叫“亚某”要毒品冰毒，“亚某”表示同意叫其去某酒店3411号房。其刚去到某酒店电梯口就被民警抓获了。其没有向刘庆购买过毒品。
（三）鉴定意见
1、广东省湛江市公安司法鉴定中心出具的《毒品检验鉴定报告》（粤湛公［司］鉴［化］字（2015）1125号），主要证实：从某酒店3411号房扣押的疑似冰毒物品净重（白色固体，检材①③号）净重14.68克可疑毒品麻古（红色固体，检材②号）净重8.68克，均检见甲基苯丙胺成分；可疑毒品海洛因（灰白色固体，检材④号）净重0.36克，检见海洛因成分。
（四）勘验、检查、辨认笔录
1、辨认笔录，主要证实：证人周某按照法定程序可以准确辨认出被告人刘庆就是向其贩卖毒品冰毒的“亚某”。
2、检查笔录，主要证实：吴川市公安局海滨边防派出所民警王乐潭、杨俊接群众举报后赶赴现场，将被告人刘庆、吸毒人员王某、周某、陈某抓获，依法对其四人检查，从刘庆身上扣押到一个布制钱包、钱包内装有1405元现金，一台三星手机（白色三星手机，手机号码是186××××0578）；在3411号房间厕所的马桶内发现一包疑似冰毒物品和一把电子称，在靠里的床上有三大包透明空塑料袋，一小瓶杂果（瓶子高约5cm）和一袋疑似冰毒物品（袋子规格是7cm＊5cm），一个大透明塑料袋，一个三星手机盒，盒内装有五小袋疑似冰毒物品（袋子规格是4cm＊3cm），一袋疑似冰毒物品（袋子规格是6cm＊4cm）和一小瓶杂果（瓶子高约5cm），瓶子内约有10颗左右杂果；床头柜上有两袋杂果（分别是2颗和5颗，袋子规格是4cm＊3cm），一袋烟头灰（特征是白色固体，袋子规格是4cm＊3cm）和一个自制水烟筒。
3、现场勘验检查工作记录及现场照片，主要证实：抓获被告人刘庆的现场情况以及被告人刘庆对作案现场、扣押物品的辨认。
（五）相关书证
1、受案登记表、立案决定书，主要证实：吴川市公安局海滨边防派出所根据群众举报于2015年7月16日22时许将涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人刘庆抓获，并对其以贩卖毒品罪立案侦查。
2、扣押决定书、扣押清单、收缴物品清单、移交物品清单、证据保全决定书以及证据保全清单，主要证实：吴川市公安局海滨边防派出所民警陈进朝、王乐潭依法对从吴川市某酒店3411号房内缴获的疑似毒品、工具等物品予以扣押并保全。
3、调取证据通知书、调取证据清单以及中国联通客户详单，主要证实：被告人刘庆曾于案发时间有使用手机与吸毒人员周某、王某等人联系过。
4、归案情况说明、到案经过，主要证实：吴川市公安局海滨边防派出所民警于2015年7月16日22时在吴川市某酒店3411号房将被告人刘庆抓获，并依法将其传唤回所里接受调查。
5、违法犯罪记录查询情况说明、行政处罚决定书、吸毒人员动态管控详细信息，主要证实：通过全国违法人员信息库进行查询，被告人刘庆曾因吸食毒品海洛因于2014年11月被吴川市公安局巡逻警察大队处以行政拘留。
6、现场检测报告书，主要证实：被告人刘庆案发当晚有吸食含有甲基苯丙胺成分的毒品。
7、被告人刘庆的户籍证明，主要证实：被告人刘庆是1973年11月25日出生，作案时已满十八周岁，具有完全刑事责任能力。
关于从吴川市某酒店3411号房内缴获毒品的认定问题。吴川市某酒店3411号房备案工人刘庆和李观福当时用李观福的身份证登记开房入住的；公安人员在该房间将被告人刘庆抓获时，刘庆确认公安人员从该房间检查出的疑似毒品8小包、可疑毒品麻古2小包和2小瓶，可疑毒品海洛因1小包是他自己的；同在该房间的证人王某也指证上述被查获的毒品是被告人刘庆所有，且刘庆供述其购买来的毒品除自己吸食外还贩卖给周某等朋友；证人周某陈述其向刘庆购买过毒品，因此上述毒品应认定为被告人刘庆用来贩卖的毒品。
关于被告人刘庆以贩养吸情节的认定问题。一方面，被告人刘庆在公安机关侦查阶段多次讯问笔录中供述：其从2014年10月份开始吸食毒品冰毒，已经上瘾，一般是两、三天吸食一次，有时是一天一次；其贩卖的毒品是2015年7月15日22时许在吴川市广沿路嘉隆发廊旁边的马路处向一名“亚弟”的男子购买的，共购买了5克，每克40元买入，以每克60元或70元卖出，部分用来卖，部分用来自己吸食；其有贩卖毒品的行为，其贩卖毒品有十多天了，都是向其一些吸食毒品的朋友贩卖的，其从中获取一些差价来供其吸毒，一般1克冰毒可以赚20元至30元。贩毒至今，其已经获利约200元。获利的钱又去购买冰毒了。另一方面，经查实被告人刘庆在案发前并无固定的职业和稳定可观的收入。综上两方面，本院认为被告人刘庆案发前没有固定的工作，没有较为稳定、可观的收入，是依靠向其上家“亚弟”买进大量毒品，除少部分自己吸食外，其余大量的毒品就转卖给下线的吸毒人员，从中以获取利润，后再购买、再卖出毒品，如此恶性循环。因此，当场从被告人刘庆所住宿的吴川市某酒店3411号房内缴获的毒品总净重23.72克应当认定为其贩卖毒品的数量。但考虑到被告人刘庆自己有吸食毒品冰毒的情节，在量刑上本院将酌情处理。
本院认为，被告人刘庆无视国家法律，违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而贩卖给他人，数量为23.72克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控其犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人刘庆辩称被抓获之前其丢在马桶内被水冲走的毒品是其所有，而公安民警从某酒店3411号房搜出的其余毒品不是其所有。经查，1、公安民警从吴川市某酒店3411号房搜出的毒品经被告人刘庆签字确认为其所有，证人王某的证言也能予以佐证；2、被告人刘庆在公安机关侦查阶段供述其从2015年7月份开始向“亚弟”购买毒品冰毒，除部分自己吸食外，部分再转卖给吸毒人员周某等人；3、证人周某陈述到：2015年7月16日22时许，其听说其朋友“亚某”住在某酒店3411号房，其想找点冰毒，谁知被抓了，之前其还向“亚某”买过一次毒品：大概是一个星期前的一天傍晚（具体日期不记得了）其毒瘾来了，便打电话给“亚某”联系购买毒品冰毒，约好在吴川市跃进管区门口交易，其当时只购买了30元的冰毒；4、庭审中，被告人刘庆对证言周某的证言不持异议。被告人刘庆在公安机关侦查阶段的供述与证人周某的证言前后吻合、相互印证，即被告人刘庆先后两次向他人贩卖毒品冰毒，已经构成贩卖毒品罪，且其自己也有吸食毒品，因此当场从被告人刘庆所居住的吴川市某酒店3411号房内缴获的毒品总净重23.72克应当认定为其贩卖毒品的数量，即被告人刘庆的辩解与本案查明的事实不符，本院不予支持。被告人刘庆具有以贩养吸的情节，考虑到贩卖毒品的数量中有部分是其自己用来吸食的情节，本院决定在量刑上对其酌情处理。根据被告人刘庆犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第五条、第十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘庆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月16日起至2023年7月15日止；罚金，限于本判决发生法律效力后一个月内缴纳。）
二、对缴获的含甲基苯丙胺成分的毒品23.36克、含海洛因成分的毒品0.36克，共23.72克予以没收，由公安机关予以销毁；对缴获的作案工具电子称一台、三星手机一台、三星手机盒一个、空透明塑料袋3大包、布制钱包一个、毒资1405元予以没收，由公安机关处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林华景
代理审判员 林嘉瑜
人民陪审员 沈开妍
二〇一六年二月二十三日
书 记 员 谷晓松
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款和第三款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第五条刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。
第十四条明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。
故意犯罪，应当负刑事责任。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十三条第一款犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。