云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终1400号
上诉人（原审被告）：马世能，男，回族，1967年12月12日生。
委托诉讼代理人：洪贤勇，云南弘石律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：章冰，女，汉族，1984年8月13日生。
委托诉讼代理人：保磊、范春艳，云南汇同律师事务所律师，特别授权代理。
原审被告：杨红斌，男，汉族，1979年10月25日生。
原审被告：石芳铭，女，汉族，1967年4月5日生。
上诉人马世能因与被上诉人章冰及原审被告杨红斌、石芳铭民间借贷纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2015）盘法派民初字第1540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月2日受理此案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
马世能的上诉请求：1.撤销一审判决，驳回被上诉人的全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，证据不足。上诉人与被上诉人之间如要形成民间借贷关系，须以被上诉人实际交付借款给上诉人为前提，而一审法院仅凭《借款合同》《借条》《收条》就认定双方的债权债务关系显然证据不足。根据《云南省高级人民法院当前民商事审判中应当注意的几个问题》（二）的规定，一审法院未考虑本案借款金额为30万元的事实，也未考虑到被上诉人是否将款项交付给上诉人的事实。更未依据“款项交付、当事人的经济能力、当地或当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实因素”综合判断查证借贷事实是否发生。上诉人未收到被上诉人所谓的借款，因此不应对被上诉人承担任何责任。二、一审法院适用法律错误。本案所涉诉讼标的30万元，实际是上诉人与第三人孙佳杰之间形成的民间借贷关系，虽然没有签订合同、借条、收条，但上诉人实际收到了借款，双方之间的民间借贷关系成立。自然人之间借款合同的生效要件，是以交付为前提，被上诉人没有举证证明其交付30万元的事实，显然合同未生效。三、一审法院遗漏必要诉讼参与人孙佳杰。被上诉人陈述本案诉争的30万元借款是委托案外人孙佳杰转交，而上诉人却依照与案外人孙佳杰之前的约定归还了30万元，其本案诉争的30万元与上诉人与孙佳杰之间来往的30万元是否有联系是存疑的，故一审法院应追加孙佳杰为本案的第三人，以查清事实。综上所述，请求二审法院依法改判。
被上诉人章冰答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。
原审被告杨红斌无陈述意见。
原审被告石芳铭无陈述意见。
章冰向一审法院起诉请求：1.判令被告马世能立即归还原告借款人民币300000元；2.判令被告支付原告2015年7月1日起至借款清偿之日止的借款利息，利息按月息2%计算；3.判令被告马世能支付原告律师费14000元；4.判决杨红斌、石芳铭承担连带责任；5.本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。从原告出具的《借款合同》《借条》《收条》可以确认原告与被告之间已实际形成债权债务关系，该关系合法有效，应当受到法律保护。被告陈述自己未收到借款，无法反驳原告提交的《借条》和《收据》，一审法院认定借款已经实际交付。借款双方在《借款合同》中约定月利率3%，现原告主张按2%收取利息符合双方约定且不违反法律规定，一审法院予以支持。原告承认被告已经支付2014年10月31日至2015年6月底的利息，则被告还需要支付2015年7月1日至确定的还款之日的利息。原告为实现债权产生律师费14000元，应当由被告马世能承担，一审法院予以支持。《借款保证担保合同》中约定“担保范围：借款金额人民币（大写）叁拾万（￥300000元）及利息、借款人应支付的违约金（包括罚息）、赔偿金和实现债权产生的费用（包括诉讼费、律师费等）”。现原告请求被告杨红斌、石芳铭对借款的本金、利息、律师费承担偿还责任，符合相应双方的约定及法律规定，一审法院依法予以支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国担保法》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定，判决：一、被告马世能于本判决生效之日起十日内偿还原告章冰借款本金人民币300000元；二、被告马世能于本判决生效之日起十日内偿还原告章冰2015年7月1日至本院确定的还款之日的利息（按月利率2%计算）；三、被告马世能于本判决生效之日起十日内偿还原告章冰律师费人民币14000元；四、被告杨红斌、石芳铭对上述债务承担连带偿还责任。
二审中，上诉人马世能提交2015年4月14日金额为9000元的网银交易凭证，欲证明上诉人与孙佳杰有交易往来，30万元已归还。被上诉人章冰经质证，无原件核对，真实性和合法性不认可，关联性证明不了归还了30万元。本院认为，对该交易凭证不予确认。
二审中，上诉人马世能申请本院向中国建设银行云南省分行调取孙佳杰和孙佳恒在2014年11月至2015年12月期间的银行转账记录。本院认为，上诉人马世能认为其与案外人孙佳杰、孙佳恒有经济往来与本案诉争标的存在直接的利害关系，应由上诉人马世能举证证明，对上诉人马世能的调证申请本院不予准许。
二审经审理查明的案件事实：2014年10月31日被上诉人章冰与上诉人马世能签订《借款合同》约定：马世能向章冰借款30万元，期限2014年10月31日至2014年11月28日，借款期内月利率为3%，全部借款以现金支付。被上诉人章冰通过案外人孙佳杰以现金的方式将借款30万元交付给上诉人马世能，上诉人马世能向被上诉人章冰出具借条和收条。同日，原审被告杨红斌、石芳铭分别与被上诉人章冰签订《借款保证担保合同书》约定：对上述借款承担连带保证责任，保证期间为借款合同履行期限届满之日后两年止。被上诉人章冰自认收到上诉人马世能支付2014年10月31日至2015年6月30日的利息共计72000元。
本院认为，本案的争议焦点：1.上诉人马世能对本案所涉本金、利息及律师费是否应承担偿还义务；2.本案是否遗漏当事人。针对争议焦点1，上诉人马世能向被上诉人章冰借款30万元，双方签订了《借款合同》，被上诉人章冰通过案外人孙佳杰将借款30万元现金交付给上诉人马世能，上诉人马世能向被上诉人章冰出具借条和收条，双方之间的借款关系依法成立并生效。上诉人马世能认为其未收到被上诉人章冰所谓的借款，与被上诉人章冰签订的合同并未生效，本案诉争的30万元借款实际是上诉人马世能与孙佳杰之间形成的民间借贷关系。本院认为，上诉人马世能对借贷行为未实际发生未能作出合理说明，也未能提交有效证据证明本案30万元借款是上诉人马世能与他人的经济往来，故上诉人马世能应当按照合同约定履行自己的义务，一审判决上诉人马世能偿还被上诉人章冰借款本金30万元及支付相应的利息并无不当，本院予以维持。关于律师费用，本案的《借款合同》中未明确约定借款人应承担该费用，故一审判决上诉人马世能承担律师费不当，本院予以改判。针对争议焦点2，本案经一、二审审理查明被上诉人章冰与上诉人马世能的民间借贷关系成立，不存在需要追加孙佳杰为第三人以查清案件事实的情况，故上诉人马世能认为本案遗漏当事人的上诉主张不成立，本院不予支持。另，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后有权向债务人追偿，一审判决对此处理不当，本院予以更正。
综上所述，上诉人马世能的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律部分不当，本院依法予以改判。据此，依据《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）(二)项、第一百一十八条第一款之规定，判决如下：
一、维持昆明市盘龙区人民法院（2015）盘法派民初字第1540号民事判决第一项，即“被告马世能于本判决生效之日起十日内偿还原告章冰借款本金人民币300000元”；第二项，即“被告马世能于本判决生效之日起十日内偿还原告章冰2015年7月1日至本院确定的还款之日的利息（按月利率2%计算）”；
二、撤销昆明市盘龙区人民法院（2015）盘法派民初字第1540号民事判决第三项，即“被告马世能于本判决生效之日起十日内偿还原告章冰律师费人民币14000元”；第四项，即“被告杨红斌、石芳铭对上述债务承担连带偿还责任”；
三、由原审被告杨红斌、石芳铭对上述款项承担连带清偿责任，原审被告杨红斌、石芳铭承担保证责任后，在其承担责任的范围内，有权向上诉人马世能追偿；
四、驳回被上诉人章冰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费12938元，由上诉人马世能及原审被告杨红斌、石芳铭共同负担12291元，被上诉人章冰负担647元。
本判决为终审判决。
本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审判长 荆 瑛
审判员 杨章亮
审判员 蔡 芸
二〇一七年五月十日
书记员 王崟榕