浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）浙06民终3131号上诉人(原审原告）：李博，男，1985年5月30日出生，朝鲜族，户籍所在地吉林省安图县。委托诉讼代理人：金宇星，浙江中圣律师事务所律师。上诉人（原审被告）：绍兴市舌尖风云餐饮管理有限公司。住所地：浙江省绍兴市柯桥区柯桥兴越路聚银国际中心*层A405—1室。法定代表人：黄金汉，系该公司董事长。委托诉讼代理人：刘敬、刘翔，系该公司员工。上诉人李博与上诉人绍兴市舌尖风云餐饮管理有限公司（以下简称舌尖风云公司）合同纠纷一案，不服浙江省绍兴市柯桥区人民法院（2016）浙0603民初3033号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月5日立案后，依法组成合议庭，于同年9月22日公开开庭审理了本案。上诉人李博及其委托诉讼代理人金宇星、被上诉人舌尖风云公司的委托诉讼代理人刘敬、刘翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李博上诉请求：1、撤销原判，发回重审或依法改判；2、本案一、二审诉讼费用由舌尖风云公司负担。事实和理由：一、进场费是合同完整履行的对价，现合同提前解除，未履行部分相对应的进场费应当返还。二、物业管理费标准应由物业公司报物价局审核通过并备案后才能实施，本案中舌尖风云公司只是物业管理费代收人，无权决定物业管理费收费标准。根据一审判决查明的事实，舌尖风云公司与房东聚银公司的租赁合同约定物业管理费为每天每平方米0.5元。舌尖风云公司按照每天每平方米1元的标准收取物业费，违反相关规定。且李博前期缴纳了8100元物业费，对应期间为2015年10月到12月，收取标准与聚银公司的标准相一致，这也印证物业费缴纳标准应为0.5元每天每平方米。对于李博多交的物业费，舌尖风云公司应当予以退还。三、双方对于舌尖风云公司未提供服务员的补偿费有明确的约定，舌尖风云公司在2015年10月1日至2016年5月19日期间未履行提供服务员的义务，应当依约支付补偿款。一审判决将补偿费酌减百分之三十多，缺乏事实依据。四、充值卡系本案合作合同的组成部分，应在本案中一并处理。李博为方便消费者结算才购买充值卡，就是为了履行合作关系。舌尖风云公司曾承诺充值卡冲一送一，在双方合作补充协议第四条对充值卡赠送金额也有约定，均应在本案中处理。综上，请求二审法院撤销原判，发回重审或依法改判。舌尖风云公司辩称，一、合同明确约定在李博违反合同的情况下进场费不退，故舌尖风云公司无需退还进场费。且所有的进场费都已用于装修。二、物业管理费的问题，我方是按照180平方米面积正常收取，不存在过高的问题。三、舌尖风云公司为李博委派了服务员，包括卫生等工作都是我方委派的服务员完成的。一审法院进行调查时，不允许我方店长说话，所以调查结论不能反映真实的情况。四、充值卡买一充一活动只针对聚银时代、银泰百货员工，并非针对普通消费者，只能赠送20%的代金券。舌尖风云公司上诉请求：1、撤销原判，依法发回重审或改判驳回李博的诉讼请求；2、上诉费由李博负担。事实和理由：一、根据《舌尖风云?梦幻美食城合同书》约定，舌尖风云公司在李博销售营业额中提取25%作为管理费。虽此后的《合作补充协议》将管理费比例变更为20%，但因李博擅自安装收银系统，不按时缴纳管理费，构成违约，舌尖风云公司有权拒绝按照20%比例收取管理费，双方应按照原定比例履行。二、一审法院现场调查程序不合法，存在偶然性、不客观性，结论不具有可信性，没有充分证据证明舌尖风云公司未提供服务员。根据证据规则，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据证明，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。李博未能提供证据证明其主张，应承担不利的法律后果。三、舌尖风云公司为李博的专柜进行了装修，现李博提前解除合同，舌尖风云公司无法收取管理费，导致装修款无法收回。四、李博违约在先，舌尖风云公司有权行使不安抗辩权，拒绝将部分营业款交付李博，且根据合同约定，舌尖风云公司无须退还李博的各项费用。综上，请求二审法院撤销原判，依法发回重审或改判驳回李博的诉讼请求。李博辩称，一、《合作补充协议》已明确将管理费变更为20%，一审判决据此确定管理费完全正确。二、一审法院两名工作人员在本案双方代理人陪同下到现场调查，完全符合法律规定。舌尖风云公司临时安排三名工作人员冒充其指派的服务员，被当场揭穿。且根据法律规定，关于合同是否履行，应由履行义务人举证证明，舌尖风云公司应当举证证明其配备服务员的事实。其颠倒举证责任，与法不符。三、舌尖风云公司进行装修是为了履行合同约定。其作为商事主体充分考量了成本和收益。本案双方之所以解除合同，系舌尖风云公司违约在先，过错严重，对于未履行部分即使存在一定的损失，也应由其自行承担，且舌尖风云公司也未举证证明其具体损失。李博于2016年3月21日向一审法院起诉请求：1.判令依法解除双方签订的《舌尖风云?梦幻美食城合同书》、《补充协议》及《合作补充协议》；2.判令舌尖风云公司返还李博多收的物业管理费25297.38元、进场费50000元、装修押金120000元、食品质量保证金60000元；3.判令舌尖风云公司支付李博垫付的装修款30800元、营业款64907.52元（至2016年3月7日）及舌尖风云公司未提供服务员补偿款129500元（2015年9月至2016年5月19日）；4.判令舌尖风云公司退还李博充值卡现金26000元，并支付赠送现金44000元；5判令舌尖风云公司支付李博违约金50000元，以上合计600504.90元。一审法院认定事实：2015年8、9月期间，李博（合同乙方）与舌尖风云公司（合同甲方）签订《舌尖风云?梦幻美食城合同书》一份，双方就绍兴市柯桥区兴越路聚银国际中心四层13#、14#、15#、16#、17#、18#专柜经营漫忆西餐品牌事宜达成协议。协议约定：专柜的使用面积为180平方米;合作期限一年，自2015年9月1日至2016年9月1日;乙方每天美食产品销售营业额中提取25%作为甲方的管理费用（管理费用作为场地合作费+装修费+广告宣传费+部分设备配置费+人员管理费+保洁清洗费+人员服务费+后期维护费+手续代办费等）；乙方的营业收入统一刷卡消费，每天甲方以短信方式通知乙方投资人的销售情况，甲方在10天必须结清返还乙方结算后的营业余款；2015年8月16日交了进场费120000元，食品质量保证金30000元，剩余装修押金120000元、食品质量保证金30000元在进场前全部交清；乙方经营所需的水、电、煤气、空调、通讯、能源、损耗等一切费用由乙方自行承担，其中物业管理费按摊位分摊，水、电损耗按乙方商铺内实际用水、用电、用气量产生的总数的5%分摊，费用与水、电、气费同时缴纳，由甲方代收代缴；合同解除45天内，乙方不再合作，没有拖欠管理费、电费等应由乙方交付的费用，乙方已支付应付的违约金、赔偿金、滞纳金的，经甲方验收专柜完好无损的，乙方无任何违约行为的，甲方不计利息向乙方返还食品质量保证金及装修押金；甲方指定收银台收银，乙方必须使用甲方的统一消费卡出售食品，乙方不得私自收取现金及出售消费卡，否则乙方除自负一切责任外，每次应向甲方支付违约之日起前30天（不包括违约当天）销售额60%的违约金，甲方并可随时解除合同。如果乙方拒不支付此违约金，甲方将在乙方的营业款中扣除；乙方拖欠管理费、水电费及相关违约金、赔偿金、滞纳金等其中任何一项超过十五日，或缴纳的保证金不足，自甲方通知之日起五日内仍未补齐的，视为乙方违约、自动放弃合作权，甲方有权单方解除合同并不退还入场费、装修押金及食品质量保证金等各项费用，装修押金与食品质量保证金等各项费用不足弥补甲方损失的，甲方有权向乙方追偿等。合同还对其他事项作了约定。2015年8月15日，双方签订《补充协议》，约定：甲方负责美食城的装修，乙方负责提供厨房所需要的全部设备设施，经营所需的桌椅餐具等设施。甲方的装修方案要经过乙方同意，如乙方不同意，甲方可以修改。如超过15日未修改，乙方有权解除合同，甲方应当退还乙方的所有已经交付甲方的进场费、保证金及押金；甲方为乙方配备5名服务员，听从乙方的工作安排，由甲方发放工资及购买相应保险，如甲方没有安排服务员给乙方，甲方按3000元/月/人补偿给乙方。合同签订后，李博向舌尖风云公司交纳了进场费120000元，装修押金120000元，食品保证金60000元，合计300000元。嗣后，李博于2015年10月初开始正式经营“漫忆咖啡”。经营过程中，双方发生纠纷，为妥善解决纠纷，双方于2016年1月20日签订《合作补充协议》，约定对于本协议签订前发生的一切违约、侵权等行为、事件，除本协议约定外，双方互不追究。协议同时确认，合作期间甲方按照合作合同约定在乙方营业额中按日提取20%的费用作为管理费，乙方需支付自行生产的水电物业空调等费用。除此之外，甲方不得无理要求乙方再支付任何款项；乙方营业收入可以刷卡，可以现金收取，由消费者自行决定，甲方仅负责收款。不得干涉消费者付款方式。甲方在收取营业额后有权提取20%管理费，余款在营业额发生之日后7日内汇入乙方账户；乙方交纳的装修押金120000元、食品质量保证金60000元，在乙方没有造成甲方装修损害及甲方无代乙方对外承担食品产品赔偿责任的前提下，甲方必须于2016年11月1日前无条件全额返还给乙方；为响应甲方促销活动，乙方曾向甲方购买了70000元充值卡，按照甲方当初的活动及充值模式赠送相应金额；甲方为乙方店面装修过程中，乙方垫付的钱款共计30800元，甲方需在本协议签订后一月内将垫付款支付给乙方；双方合作期间，在乙方不拖欠甲方任何费用及服从甲方管理。甲方不得对乙方采取断水、断电、封闭店门等干扰乙方正常经营的措施，即使乙方存在违约行为，甲方应采取合理合法的手段，通过协商、诉讼解决。如甲方对乙方采取断水、断电、封闭店门等干扰乙方正常经营的措施，则乙方有权利立即终止双方合作关系，并解除双方间一系列合同、协议；本《合作补充协议》作为双方履行合作关系的最终约定，之前合同、协议约定如与本协议存在不一致的，则以本合同为准，本协议无约定的按照之前双方约定等。另查明，李博于2015年9月初对“漫忆咖啡”进行装修，于10月1日开始营业。营业期间，李博曾在舌尖风云公司提供的收银系统上收银，自2015年10月4日至2016年3月5日，累计收银49540.40元。自2016年1月30日至2016年3月4日，由舌尖风云公司在美团上收取的顾客消费总金额为10082元。上述两项合计59622.40元由舌尖风云公司收取，至今未向李博返还扣除管理费外的剩余营业额。另，李博在其自己安装的收银系统上，2015年12月成交营业额为602元，2016年1月成交营业额为44670.88元，2月成交营业额为69338.99元，3月成交营业额为89234.40元，4月成交营业额为85800.20元、5月（截止至5月18日）成交营业额为47732元，合计337378.47元。2016年5月13日，舌尖风云公司向李博发出通知，要求其上报私自收银明细，并支付按营业额25%的管理费。本案在一审审理期间，经当事人申请，一审法院于2016年5月5日向聚银时代四楼“漫忆咖啡”进行现场调查。调查当日，未发现店内有舌尖风云公司为其配备的服务人员。同年5月31日，双方一致同意2016年5月19日作为合同解除之日，李博遂清点店内物品，现已腾空。另，在双方合作期间，舌尖风云公司因李博拖欠物业费、水电费及私自收银，曾对李博所在“漫忆咖啡”采取停水停电措施，2016年4月7日，李博就停水停电事项向柯桥区公安局柯桥派出所报警。现李博已向舌尖风云公司交清了截止2016年5月20日的全部水电费用，并按照每日每平方米1元的标准已付清相关物业管理费用。现李博认为，舌尖风云公司未按约定支付装修款、未配备服务员等多项行为已经违约，故起诉至法院，酿成本案纠纷。一审法院审理认为，双方签订的《舌尖风云?梦幻美食城合同书》、《补充协议》及后续签订的《合作补充协议》，均系双方当事人真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，应认定合法有效。上述合同的内容，对当事人均有法律约束力。针对李博要求解除双方间签订的《舌尖风云?梦幻美食城合同书》、《补充协议》及《合作补充协议》的诉求。该院认为，本案在审理中，双方一致同意于2016年5月19日解除合同。根据我国合同法第九十三条第一款规定：当事人协商一致，可以解除合同。因此，对李博要求解除合同的诉求，该院予以支持。具体解除的时间，该院确认为2016年5月19日。针对李博要求舌尖风云公司返还多收的物业管理费25297.38元、进场费50000元、装修押金120000元、食品质量保证金60000元的诉求。该院认为，根据我国合同法第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。根据双方《合作补充协议》约定：李博交纳的装修押金120000元、食品质量保证金60000元，在没有造成舌尖风云公司装修损害及舌尖风云公司代李博对外承担食品产品赔偿责任的前提下，舌尖风云公司必须于2016年11月1日前无条件全额返还给李博。现双方合同提前协议解除，且不存在舌尖风云公司装修损害及因食品产品赔偿责任的情况，故李博要求舌尖风云公司返还装修押金120000元及食品质量保证金60000元，符合合同约定，该院予以支持。物业管理费25297.38元一项，因双方并未在合同中对物业费收费标准进行约定，且李博进场后一直根据舌尖风云公司向其发出的缴纳物业费、水电费等费用的要求缴纳了物业费，虽舌尖风云公司与聚银时代所签合同中对物业费收费标准的约定与双方之间不同，但鉴于本案的实际履行情况，李博要求舌尖风云公司退还物业费的诉求，该院不予支持。进场费50000元一项，双方合同未约定进场费可以退还，且该院认为进场费是李博进驻聚银时代美食城进行营业所交纳的类似保证金的费用，是舌尖风云公司将专柜交付李博经营可获取的经济利益，况且双方双方在履行合同中均存在违约行为，遂该院对李博要求酌情返还进场费50000元的诉求不予支持。针对李博要求舌尖风云公司支付装修款30800元、营业款64907.52元及未提供服务员补偿款129500元的诉求。该院认为，根据双方《合作补充协议》约定：舌尖风云公司为李博店面装修过程中，李博垫付的钱款（电压器、吧台柜子、屏风、音乐播放器、前期广告、灯、窗帘杆窗帘、植物墙、书架）共计30800元，舌尖风云公司需在协议签订后一月内将垫付款支付给李博，舌尖风云公司至今未付，故理应向李博支付该笔垫付款项。营业款64907.52元一项，该院认为，根据查明的事实，李博在舌尖风云公司收银系统（含美团）的营业额为59622.40元，双方所签《舌尖风云?梦幻美食城合同书》约定管理费为25%，但根据双方《合作补充协议》约定：舌尖风云公司按照合作合同约定在李博营业额中按日提取20%的费用作为管理费。本《合作补充协议》作为双方履行合作关系的最终约定，之前合同、协议约定如与本协议存在不一致的，则以本合同为准，本协议无约定的按照之前双方约定。故舌尖风云公司应当将上述59622.40元中的80%即47697.92元返还给李博。李博主张64907.52元没有提供相应的依据，该院难以全部支持。鉴于李博在其自行收银系统上的营业额为337378.47元，李博应根据《合作补充协议》约定，将上述337378.47元中的20%即67475.69元作为管理费支付给舌尖风云公司。为节约司法资源，减少诉累，该院对李博应向舌尖风云公司支付的管理费款项一并予以理涉。故上述二者相互抵冲后，李博应支付给舌尖风云公司19777.77元。未提供服务员补偿129500元一项，根据该院2016年5月5日现场调查，舌尖风云公司确实未向李博“漫忆咖啡”提供专职的服务员。因此，李博要求舌尖风云公司对其进行补偿，符合双方合同约定。然而，结合本案具体情况及经营模式，该院认为，其一，舌尖风云公司所派遣的工作人员平时亦对李博咖啡店进行巡逻及维持外部秩序，其二，在该院现场调查后，舌尖风云公司对李博确实增派了相应的人员。因此，李博要求舌尖风云公司支付自2015年10月1日至2016年5月19日未提供服务员129500元的费用，该院认为，自现场调查后，舌尖风云公司已增派人员，故从本案的实际情况看，酌定90000元（按5人×6月×3000元/月/人）为宜。针对李博要求舌尖风云公司退还充值卡现金26000元，并支付赠送现金44000元的诉求。该院认为，该70000元是李博当时向舌尖风云公司购买的用于在聚银时代四楼美食城的充值卡，对于充值卡是否能够全部使用系李博应当承担的风险，且部分充值卡李博已通过自行收取现金，将卡内金额刷入舌尖风云公司收银系统，故对于剩余未消费部分，李博要求舌尖风云公司返还，缺乏法律和事实依据，该院不予支持。至于李博要求舌尖风云公司支付赠送现金44000元，该院认为，李博尚不能充分举证证明舌尖风云公司应当向其支付双倍于充值卡金额的事实，舌尖风云公司对此又予以否认，故该院不予支持。针对李博要求舌尖风云公司支付违约金50000元的诉求。该院认为，双方自签订后，舌尖风云公司未按合同约定将其收取的营业额返点给李博、未按约定为李博配置服务员，李博又在其自己的收银系统上擅自收银，并在合同履行期内未及时支付相应的物业费等，双方均未严格按照合同履行其合同义务。因此，双方均存在违约行为。根据我国合同法第一百二十条规定：当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。又根据双方在《合作补充协议》约定：本协议签订前发生的一切违约、侵权等行为、事件，除本协议约定外，双方互不追究。因此，结合双方在本案中的过错程度及双方所达成的不追究协议签订前的违约、侵权行为，该院从有利于双方利益平衡角度出发，对李博主张的违约金50000元不再予以支持。综上，该院对李博诉求的合理部分，依法予以支持。不合理部分，依法予以驳回。李博主张其在舌尖风云公司处的营业额应有10多万，但未能提供相应证据，故该院不予支持。舌尖风云公司辩称李博违约导致其租金损失，装修损失，故要求李博赔偿的抗辩意见，理据不足，该院不予采纳。鉴于李博尚应支付给舌尖风云公司管理费19777.77元，为方便计算，该院将舌尖风云公司应付款项中予以扣除。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百二十条之规定，判决：一、确认李博与舌尖风云公司签订的《舌尖风云?梦幻美食城合同书》，《补充协议》，《合作补充协议》于2016年5月19日解除；二、舌尖风云公司应于判决生效后十日内退还给李博装修押金、食品质量保证金合计180000元；三、舌尖风云公司应于判决生效后十日内支付给李博装修款、未提供服务员补偿款合计101022.23元；四、驳回李博的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10577元，减半收取5289元，由李博负担2814元，由舌尖风云公司负担2475元，舌尖风云公司应负担的诉讼费，限于判决生效后七日内向该院缴纳。本院二审期间，双方均未提供新的证据。经审理，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案所涉合同系混合合同，除了场地租赁以外，也包含服务员配备等合作关系内容，一审法院立案时将案由确定为房屋租赁合同纠纷，与合同内容不尽相符；结案时将其调整为合作合同纠纷，但该案由不在最高人民法院《民事案由规定》范围内，因此也有所不当。作为因混合合同关系引发的纠纷，本案案由应确定为合同纠纷。讼争合同经双方确认，于2016年5月19日解除。根据合同法第九十七条之规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。据此，舌尖风云公司基于合同关系取得的装修保证金、食品质量保证金应当返还；进场费作为李博为双方合作关系支付的对价，其未履行部分也应返还。合同共履行262天，未履行部分为103天，按比例计算，舌尖风云公司应退还进场费33863元。舌尖风云公司主张，李博私自收银，迟延支付物业费，构成违约，根据《舌尖风云?梦幻美食城合同书》的约定，全部进场费、装修保证金、食品质量保证金均无需退还。本院认为，虽然李博存在违约行为，但根据双方2016年1月20日签订的《合作补充协议》第八条之规定，如任何一方违反本协议之任一条款约定，则违约方需向守约方支付违约金人民币五万元，并且守约方有权催告违约方限期履行，违约方须在收到守约方催告通知后十日内履行完毕。该约定变更了双方在《舌尖风云?梦幻美食城合同书》中约定的违约责任条款。且《合作补充协议》明确约定，此前协议与《合作补充协议》不一致的，以《合作补充协议》为准，故对双方违约责任的处理应以此为依据。舌尖风云公司在一审答辩时主张李博违约，要求其承担5万元违约金，也是按照《合作补充协议》确定违约责任，表明其认可双方变更违约责任条款的事实，因此舌尖风云公司要求没收全部进场费、装修保证金、食品质量保证金的主张缺乏合同和法律依据，本院不予支持。关于服务员补偿款问题。根据双方《补充协议》，舌尖风云公司需为李博配备5名服务员，如未予配备则按3000元每月每人进行补偿。据此，李博已举证证明其权利发生的事实，对服务员配备情况的举证责任应由舌尖风云公司承担。舌尖风云公司未提供有效证据证明其为李博配备服务员的事实，且一审法院现场调查也未发现相关事实，舌尖风云公司应当承担举证不能的法律后果。在二审庭审中，李博陈述，店里的碗筷曾交到舌尖风云公司公共洗碗处清洗，舌尖风云公司的工作人员熊敏在生意繁忙时曾到店里帮忙。据此本院认定，舌尖风云公司在部分期间提供了部分服务员，但未完全履行义务，应当酌情补偿李博。就补偿款具体计算问题，《合作补充协议》第一条约定，双方一致确定本《合作补充协议》签订之前发生的一切违约、侵权等行为、事件，除本协议约定外，双方相互体谅，互不追究。即双方放弃了追究对方之前违约责任的权利，此前相应的服务员补偿款李博无权继续主张。因此，服务员补偿款应当按照每人每月3000元的标准，自《合作补充协议》签订之次日2016年1月21日起计算至当年5月19日，同时，鉴于舌尖风云公司部分履行了其义务，本院酌定补偿金额为4万元。关于充值卡问题。《合作补充协议》确认了李博之前购买充值卡的行为，但未就充值卡返还条件作出约定，且充值卡买卖行为虽然与双方合作合同具有一定的牵连关系，但并未明确纳入双方合作关系中。双方合作关系虽已解除，但李博据此要求退还充值卡现金的诉讼请求于法无据，本院不予支持。《合作补充协议》约定舌尖风云公司应当“按照当初的活动及充值模式赠送相应金额”，说明购买充值卡时存在赠送金额的约定。李博提供了舌尖风云公司关于充值活动的传单，证明充值卡买一充一的事实。传单上载明该项充值活动是“为了答谢绍兴聚银商业管理有限公司的大力支持，面向聚银时代、银泰百货的小伙伴而推出”。舌尖风云公司主张该活动只针对聚银时代、银泰百货的员工，而非一般顾客，对此，本院予以采信。李博为方便顾客消费购买充值卡，不属于该活动所包含的范围，故不应适用该活动规则。舌尖风云公司陈述，所谓的赠送金额是指赠送20%的代金券。据此，本院确定舌尖风云公司应向李博交付面额14000元的充值卡或代金券。鉴于双方合作关系已解除，赠送充值卡或代金券对于李博而言意义不大，故本院酌定舌尖风云公司向李博支付现金7000元。关于物业管理费问题。舌尖风云公司与房东的租赁合同约定物业费为0.5元每天每平方米，但合同具有相对性，不能以此确定舌尖风云公司与李博之间的物业费缴纳标准。本案双方虽未在合同中对物业费标准作出明确约定，但在李博已经缴纳物业费的情况下，应当推定双方对此达成了合意，现李博要求退还多交的物业费，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于其他问题。双方《补充合作协议》明确约定管理费变更为营业额的20%，该变更行为系双方合意，合法有效，一审判决据此确定管理费并无不当。李博尚应支付舌尖风云公司管理费19777.77元，可在舌尖风云公司应退还、支付款项中进行抵扣。李博与舌尖风云公司签订的《补充合作协议》明确约定双方放弃追究对方此前的违约、侵权责任，但此后在服务员配备、营业款返还、物业费缴纳、不得自行收银等方面，双方分别存在未按约履行的事实，且双方的义务如服务员配备、不得自行收银等在履行顺序上并无先后之分，舌尖风云公司不享有所谓的不安抗辩权，一审判决认定双方违约并无不当。对于双方违约行为对对方造成的损失，应根据《补充合作协议》所约定的违约责任条款处理，即在继续履行的基础上，支付违约金50000元。双方违约金相互抵扣，互不相欠。综上，本院认为扣除李博尚应支付的管理费以外，舌尖风云公司应当及时退还和支付进场费、装修押金、食品质量保证金、服务员补偿费、装修垫付款、充值卡赠送金额，一审判决处理略有不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持浙江省绍兴市柯桥区人民法院（2016）浙0603民初3033号民事判决第一项，即确认李博与绍兴市舌尖风云餐饮管理有限公司签订的《舌尖风云？梦幻美食城合同书》、《补充协议》、《合作补充协议》于2016年5月19日解除。二、撤销浙江省绍兴市柯桥区人民法院（2016）浙0603民初3033号民事判决第四项，即驳回李博的其他诉讼请求。三、变更浙江省绍兴市柯桥区人民法院（2016）浙0603民初3033号民事判决第二项为：绍兴市舌尖风云餐饮管理有限公司退还李博进场费33863元、装修押金120000元、食品质量保证金60000元。四、变更浙江省绍兴市柯桥区人民法院（2016）浙0603民初3033号民事判决第三项为：绍兴市舌尖风云餐饮管理有限公司支付李博服务员补偿款40000元、装修垫付款30800元、充值卡赠送金额7000元。上述第三、四项债务合计291663元，扣除李博应支付的管理费19777.77元，合计271885.23元，绍兴市舌尖风云餐饮管理有限公司应于本判决送达之日起十日内付清。五、驳回李博的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费案件受理费9805元，减半收取4903元，由绍兴市舌尖风云餐饮管理有限公司负担2220元，由李博负担2683元；二审案件受理费9805元，由绍兴市舌尖风云餐饮管理有限公司负担4438元，由李博负担5367元。本判决为终审判决。审 判 长  柳雪松审 判 员  彭丽莉代理审判员  ＸＸ斌二〇一六年十月八日书 记 员  张 娟?*MERGEFORMAT?18??*MERGEFORMAT?19?