江西省九江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣04刑终362号
原公诉机关永修县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨彪，男，1974年5月6日出生，汉族，初中文化,原系江西省瑞洪物资贸易有限公司法定代表人，户籍所在地江西省南昌市东湖区，现住南昌市青山湖区。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪，2015年11月26日被刑事拘留；同日被取保候审；2017年8月17日被逮捕。现羁押于永修县看守所。
永修县人民法院审理永修县人民检察院指控原审被告人杨彪犯虚开增值税专用发票罪一案，于2017年8月28日作出（2017）赣0425刑初107号刑事判决。原审被告人杨彪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定，江西省瑞洪物资贸易有限公司（以下简称“瑞洪公司”）于2001年12月18日注册成立，公司法定代表人为杨彪。2014年12月份，原审被告人杨彪找到梅某（另案处理），让梅帮其购买进项增值税专用发票。后梅某便联系了彭某1（已判刑，原系九江市永宏贸易公司的实际控制人），彭某1表示同意并与梅某商定按票面金额的7%收取开票费。梅某将7%的开票费告之原审被告人杨彪，杨彪表示同意。同月26日，在无真实货物交易的情况下，彭某1以九江市永宏贸易有限公司（以下简称永宏公司）的名义向瑞洪公司虚开了九张增值税专用发票（发票编号：02368002
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02368010，票面金额总计8803419元，税额合计1496581.2元，价税合计总额为10300000.2元），并由梅某转交给了原审被告人杨彪。原审被告人杨彪付了7万元开票费给梅某，剩下的开票费杨彪让梅某从梅欠其的款中扣除。之后，原审被告人杨彪将上述虚开的九张增值税专用发票在南昌市西湖区国税局全部进行了抵扣。
2015年11月25日，原审被告人杨彪向永修县公安局投案，如实供述了上述犯罪事实，并在公安机关退缴非法所得772500元，在检察机关退缴非法所得724078元。
另查明，2017年5月24日，瑞洪公司经南昌市市场和质量监督管理局核准注销。
原审认定上述事实的证据有：
1.证人梅某的证言，证实2014年9月，杨彪说他的公司缺进项发票，问其是否可以开到增值税专用发票，后其打电话给彭某1，彭说可以。其便告诉了杨彪，杨彪表示同意并提出他不与彭某1接触，拿票、付钱均通过其一人办理。9月底，杨彪将开票信息用短信发给了其，后其又转发给了彭某1。第二天彭某1就让人按要求开好了票送给其，共9张票，都是增值税专用发票，票面金额有1000多万元。后其将票全部转交给了杨彪并告知要7个点的开票费。他们之间没有真实的货物交易，这些发票都是虚开的，是杨彪为了补进项发票才让其找彭某1开的。后杨彪只给了其7万元开票费，剩下的说从其欠杨彪的债务中扣除。
2.证人彭某1的证言，证实梅某打电话问其是否有票，说他朋友的瑞洪公司需要一千万的票，其说没问题。梅某就把需要开票的公司及所需金额用短信发给了其。2014年12月，其叫公司会计开给瑞洪公司共9张票，票面金额约1030万元。开好后给了梅某。其与梅某约好按票面金额的7个点算开票费，共计72.1万元。其公司与瑞洪公司间没有任何真实业务往来，就是纯粹的开票卖票。
3.证人邓某的证词，证实瑞洪公司的法定代表人及实际控制人是杨彪。其在该公司负责办公室的一些日常事务，同时帮公司申税报税，在公司的相关进项增值税专用发票上其见过九江市永宏贸易有限公司的名称。
4.被告人杨彪的供述，证实其系瑞洪公司的法定代表人及实际控制人。2014年12月，瑞洪公司缺进项增值税专用发票，其就问梅某能否购买点发票。梅说可以并说要支付票面金额7%的开票费，其表示同意并说需要约1000万的进项增值税专用发票。几天后，梅就将开好的9张增值税专用发票给了其，9张发票的票面金额（含税额）共约1030万元。后其便在南昌市西湖区国税局进行了认证，并成功抵扣了税款。其公司与永宏公司间没有真实货物交易，其给了梅某7万元的开票费，剩下的其跟梅某说从他欠其的钱里扣除。
5.辨认笔录，证实原审被告人杨彪辨认出梅某就是介绍其向永宏公司购买增值税专用发票的人。
6.瑞洪公司企业信息、营业执照、注销登记审核表及企业核准注销登记通知书等，证实江西省瑞洪物资贸易有限公司于2001年12月18日成立，法定代表人为杨彪，于2017年5月24日核准注销。
7.江西增值税专用发票及永宏公司销项（发票）明细，证实永宏公司于2014年12月26日向瑞洪公司开具了9张增值税专用发票，发票编号：02368002--
02368010，票面金额总计8803419元，税额合计1496581.2元，价税合计总额为10300000.2元。
8.认证结果清单，证实瑞洪公司将上述9张发票在南昌市西湖区国税局进行了抵扣。
9.（2016）赣0425刑初103号刑事判书，证实彭某1因犯虚开增值税专用发票罪，被判处有期徒刑九年。
10.归案情况说明，证实杨彪于2015年11月25日主动到永修县公安局投案。
11.缴款收据，证实该案在公安及检察机关退缴非法所得的情况。
12.户籍证明，证实杨彪的基本情况。
原审认为，江西省瑞洪物资贸易有限公司违反国家专用发票管理规定，在无真实货物交易的情况下，让他人为自己虚开增值税专用发票，价税合计1030万元，虚开的税额共计1496581.2元，数额较大，因该公司已注销，原审被告人杨彪作为该公司直接负责的主管人员，应当以虚开增值税专用发票罪追究其刑事责任。公诉机关指控原审被告人杨彪犯虚开增值税专用发票罪的罪名成立。但指控原审被告人杨彪触犯《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款不当。案发后，原审被告人杨彪主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，属自首，可减轻处罚。另其归案后能积极退缴非法所得，且系初犯，有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百零五条第二、三款、第六十七条第一款的规定，判决：一、原审被告人杨彪犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑二年六个月。二、本案依法追缴的非法所得均予以没收，上缴国库。
宣判后，原审被告人杨彪不服，向本院提出上诉称，其罪行较轻且有法定减轻情节，适用缓刑不致再危害社会，请求本院对其适用缓刑。
本院经审查核实，原审判决书确认的证据能够证明本案事实，证据之间具有客观性、关联性，证据来源合法，已经原审庭审质证属实。二审期间，上诉人杨彪未提交新的证据，本院对原审判决书所列证据予以确认。
关于上诉人杨彪提出其罪行较轻且有法定减轻情节，适用缓刑不致再危害社会，请求本院对其适用缓刑的上诉理由，经查,江西省瑞洪物资贸易有限公司违反国家专用发票管理规定，在无真实货物交易的情况下，让他人为自己虚开增值税专用发票，价税合计1030万元，虚开的税额共计1496581.2元，数额较大，因该公司已注销，上诉人杨彪作为该公司直接负责的主管人员，应当以虚开增值税专用发票罪追究其刑事责任。原审综合上诉人杨彪犯罪事实和情节，并考虑关联案件的处罚结果，在法定幅度范围内对其判处刑罚，并无不当。故其该项上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，江西省瑞洪物资贸易有限公司违反国家专用发票管理规定，在无真实货物交易的情况下，让他人为自己虚开增值税专用发票，价税合计1030万元，虚开的税额共计1496581.2元，数额较大，因该公司已注销，上诉人杨彪作为该公司直接负责的主管人员，应当以虚开增值税专用发票罪追究其刑事责任。案发后，上诉人杨彪主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。上诉人杨彪归案后能积极退缴非法所得，且系初犯，有一定的悔罪表现，可以酌情从轻处罚。原审法院根据上诉人杨彪犯罪的事实、性质、情节及对于社会危害程度所为的判决，事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蔡报刚
审 判 员 夏 亮
审 判 员 吴 思
二〇一七年九月二十一日
法官助理 杜 峰
书 记 员 潘 丹