广东省廉江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）湛廉法刑初字第387号
公诉机关广东省廉江市人民检察院。
被告人李某甲，绰号“李二”、“二哥”、“二叔”，男，1977年4月21日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地广东省廉江市，捕前住广东省廉江市。因涉嫌犯故意毁坏财物罪于2014年4月9日向公安机关投案，次日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。
辩护人全兆福，广东旗胜律师事务所律师。
被告人祝某甲，绰号“钩佬”、“祝仔”、“华仔”，男，1983年10月10日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，捕前住广东省廉江市，因涉嫌犯赌博罪和故意毁坏财物罪于2014年3月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。
辩护人刘付荣标，广东旗胜律师事务所律师。
被告人钟某甲，男，1992年10月18日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，农民，捕前住广东省廉江市，因涉嫌犯故意毁坏财物罪于2014年4月1日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。
被告人陈某甲，绰号“二叔”、“二哥”，男，1985年6月9日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市，因涉嫌犯故意毁坏财物罪于2014年4月1日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。
被告人高某甲，绰号“牛局长”，男，1980年6月13日出生于广东省廉江市，汉族，小学文化，户籍所在地广东省廉江市，捕前住廉江市。因涉嫌犯故意毁坏财物罪于2014年4月2日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。
被告韩某甲，绰号“细蚊仔”，男，1976年10月6日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，捕前住廉江市，因涉嫌犯故意毁坏财物罪于2014年4月1日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。
辩护人陈达斌，广东旗胜律师事务所律师。
廉江市人民检察院以廉检刑诉（2014）426号起诉书指控被告人祝某甲犯开设赌场罪和故意毁坏财物罪，被告人李某甲、钟某甲、高某甲、陈某甲、韩某甲犯故意毁坏财物罪，于2014年9月28日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2014年11月7日公开开庭进行了审理。廉江市人民检察院指派检察员李泽勋出庭支持公诉，被告人李某甲及其辩护人全兆福，被告人祝某甲及其辩护人刘付荣标，被告人钟某甲、陈某甲、高某甲，被告人韩某甲及其辩护人陈达斌均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
经审理查明：
一、开设赌场事实
2014年正月间，被告人祝某甲及梁某甲、陈某乙、陈某丙（均已判刑）经合谋后，以股份的形式筹集到3000元赌资后，在廉江市祝某乙家门口处，以“番摊”形式开设赌场接受他人赌博。其中被告人祝某甲负责分摊子，梁某甲负责做数，陈某丁负责用茶杯盖摊子，陈某丙负责招呼客人。2014年3月24日晚上，被告人祝某甲及梁某甲、陈某丁、陈某丙经合谋后，将赌场移至被告人陈某丙家里，继续接受他人赌博。2014年3月25日凌晨，被告人祝某甲及梁某甲、陈某乙、陈某丙聚集祝某丙、江某甲、祝某戊、伍某甲等人进行赌博时，被公安机关的民警现场抓获，并当场扣押赌资人民币22380元及赌博工具一批。
上述事实，被告人祝某甲在开庭审理过程中并无异议，且有同案犯梁某甲、陈某乙、陈某丙的供述，证人祝某丙、祝某丁、祝某戊、江某甲、伍某甲等人的证言，辨认笔录，扣押物品清单，现场勘查笔录、方位图及现场照片，被告人的户籍资料及到案经过等证据证实，足以认定。
二、故意毁坏财物事实
2013年6月间，被害人钟某乙在广东省文理学院北面的一块面积为125.7平方米的地皮处建起一层楼房。被告人李某甲因承包广东省文理学院运动场土地平整工程，认为被害人钟某乙违章建造楼房，是在其承包平整土地工程的广东省文理学院运动场的地界内，遂与祝某甲、钟某甲合谋后，于2013年8月5日17时许，组织被告人陈某甲、高某甲、韩某甲等人驾驶一辆风炮机和一辆钩机去到广东省文理学院，当晚19时许，被告人李某甲组织指挥被告人祝某甲与陈某甲驾驶一辆钩机，被告人高某甲与被告人钟某甲驾驶一辆风炮机，窜到被害人钟某乙违章建造的房屋处，将被害人钟某乙的房屋东边的砖墙拆除，并破坏房屋西边的水泥柱，后将被害人钟某乙打伤。经鉴定，被害人钟某乙的伤情未达轻伤；被毁坏的房屋修复价值为人民币112643元。案发后，广东省文理学院已经赔偿了80万元给被害人钟某乙。被害人钟某乙对本案六名被告人的行为均表示谅解。
上述事实，本案六名被告人及其辩护人均无异议，被告人李某甲的辩护人辩称：被害人钟某乙的房屋违章建筑在先，其自身有过错，被告人李某甲在案发向公安机关投案自首，悔罪表现明显，而广东省文理学院在案发后也与被害人钟某乙达成和解，赔偿了80万元给被害人，被害人对被告人李某甲的行为表示谅解，并请求不予追究被告人李某甲的刑事责任。综合被告人李某甲的犯罪情节，请求法庭对被告人李某甲从轻处罚，并宣告缓刑；被告人祝某甲的辩护人辩称：1、受害人的房屋是在侵占广东省文理学院的土地上所建，是违章建筑，而被告人祝某甲是广东省文理学院的雇佣人员，其虽然参与强拆他人房屋，但相比一般的故意毁坏财物犯罪的主观恶性要小。2、被告人祝某甲只是受人指使强拆他人房屋，并不是本案的纠集者及犯意提起人，对犯罪的完成所起作用较小，在共同犯罪中属于从犯。且案发后广东省文理学院已经赔偿受害人的经济损失，被害人钟某乙对被告人祝某甲等人均表示谅解，希望法庭对被告人祝某甲从轻处罚。3、对于被告人祝某甲开设赌场的犯罪事实，其参与开设赌场的时间较短，且涉案金额较少，社会危害性也较小，综上情节，建议对被告人祝某甲数罪并罚，在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内量刑，并适用缓刑。被告人韩某甲的辩护人辩称：1、被害人钟某乙违章建筑在先，政府部门因未能及时化解处理而引发本案，被害人强占他人土地建房的行为具有明显过错，依法应当减轻被告人的刑责。2、被告人韩某甲为了劳务报酬而提供机械帮助拆除违章建筑，其并不知道自己的行为具有社会危害性，属于被动参与，在本案中属于从犯，依法应得到从轻或减轻处罚。3、被告人韩某甲在本案中是初犯、偶犯，无犯罪前科，归案后能坦白自己的罪行，悔罪态度诚恳，且案发后广东省文理学院与被害人达成和解，被害人也获得了赔偿，被害人对本案六名被告人的行为也表示谅解，恳请法庭根据被告人韩某甲的犯罪事实、性质、情节进行综合评判，对被告人从轻处罚，并适用缓刑。以上事实，并有被害人钟某乙的陈述，证人钟某丙、钟某丁、钟某戊、钟某已、钟某庚、罗某甲、温某某等证人证言，辨认笔录，法医学活体检验报告书，价格鉴定意见，查封决定书，现场勘查笔录、现场图及现场照片，国有土地使用证情况说明，建设用地批复，行政处罚决定书，合同书、说明及调解记录，和解协议书及谅解书，被告人户籍资料及到案经过等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人祝某甲以营利为目的，伙同他人开设赌场，又伙同人故意毁坏他人财物，数额较大，其行为已构成开设赌场罪和故意毁坏财物罪，应当数罪并罚。被告人李某甲、钟某甲、陈某甲、高某甲、韩某甲故意毁坏他人财物，数额较大，其行为也已构成故意毁坏财物罪。廉江市人民检察院指控被告人祝某甲、李某甲、钟某甲、陈某甲、高某甲、韩某甲的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律准确，本院予以支持。被告人李某甲、祝某甲在故意毁坏被害人钟某乙房屋中负责纠集和指挥他人作案，被告人钟某甲、陈某甲、高某甲三人受人指使驾驶机械毁坏被害人房屋，五名被告人在共同犯罪中均起主要作用，是主犯，应当按其所参与的全部犯罪处罚。被告人韩某甲在本案中只是受人指使为获取报酬而提供机械，并没有直接参与毁坏房屋，在共同犯罪中起次要作用，是从犯。应当从轻处罚。鉴于被告人李某甲在案发后自动向公安机关投案，并如实供实自己的罪行，是自首，对其可以从轻处罚。被告人祝某甲、钟某甲、陈某甲、高某甲归案后认罪态度较好，对其四人均可从轻处罚。案发后，广东省文理学院与被害人达成和解，并已超额赔偿被害人的经济损失，被害人钟某乙对六名被告人的行为亦表示谅解，对六名被告人又可酌情从轻处罚。被告人李某甲、祝某甲、韩某甲的辩护人认为三名被告人认罪态度好，请求从轻处罚的辩护意见有理，本院予以采纳。综上所述，根据被告人李某甲、祝某甲、钟某甲、陈某甲、高某甲、韩某甲的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人李某甲、祝某甲，钟某甲、陈某甲、高某甲、韩某甲等人宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，对其可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条，第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第六十九条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人祝某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑十个月。决定执行有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。（已缴清）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人钟某甲犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑十个月。缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人陈某甲犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑十个月。缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、被告人高某甲犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑十个月。缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
六、被告人韩某甲犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑九个月。缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈文佳
代理审判员 梁成虎
人民陪审员 吴小兰
二〇一四年十二月八日
书 记 员 陈源佳
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十五条故意毁坏公私财物，数额较大或者有其它严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金，数额巨大或者有其他特别严重情形情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。