四川省巴中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川19刑终92号
原公诉机关四川省南江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某甲，曾用名吴三三，乳名“双林子”，男，1997年8月15日出生于四川省南江县，汉族，初中文化，无业，户籍地南江县。2015年10月29日因涉嫌犯聚众斗殴罪被南江县公安局刑事拘留，同年11月16日被取保候审，经南江县人民法院决定，于2016年8月1日被执行逮捕。现羁押于南江县看守所。
辩护人ＸＸ祥，四川宏坤律师事务所律师。
四川省南江县人民法院审理南江县人民检察院指控原审被告人吴某甲犯聚众斗殴罪一案，于2016年8月3日作出（2016）川1922刑初115号刑事判决。原审被告人吴某甲不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人（原审被告人）吴某甲，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年10月23日，南江县东榆职中学生廖某甲得知其女友吴某丁近期常被一名叫张某甲的男子在网络聊天中从言语上占便宜，遂通过QQ联系张某甲，后双方在QQ聊天中发生口角，为此，张某甲扬言要收拾廖某甲。10月24日，廖某甲担心会打架便邀约吴某乙，吴某戊在打架时帮忙。10月25日14时许，张某甲打电话约廖某甲解决该事情，吴某乙接电话后与张某甲发生口角，后双方相约在南江县城市公园处解决此事，张某甲遂打电话邀约梁某乙、梁某甲、袁某乙、翁某某、魏某某、岳某丙、刘某某等人到城市公园帮其打架，唆使梁某甲携带砍刀两把，梁某甲帮其邀约陈某某、毛某某、张某乙、张某丙、何某某、王某某、廖某乙、岳某戊等三中学生到城市公园帮其打架，决定斗殴前廖某甲邀约过吴某乙、吴某戊帮其打架，吴某乙邀约吴某甲、岳某乙、黄某某三人帮其打架并唆使黄某某携带匕首一把用于打架，吴某乙还安排黄某某和岳某乙购买打架用的刀。双方在城市公园和解未果后，张某甲、梁某乙、梁某甲、翁某某、袁某乙等人与吴某乙、吴某甲、黄某某、岳某乙在城市公园聚众斗殴。斗殴过程中，梁某乙使用了匕首，梁某甲使用了砍刀，翁某某使用了木棒，吴某乙使用了石头及持匕首追赶张某甲等人，吴某甲使用了木凳子脚，袁某乙、黄某某、岳某乙未使用工具。斗殴期间吴某乙被梁某乙用随身携带的匕首捅伤胸部及臀部，被梁某甲用砍刀打伤肩部，吴某甲被梁某乙捅伤腿部。
原判认为，被告人吴某甲在公共场所持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，吴某甲系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。吴某甲在侦查机关能够如实供述其犯罪事实，庭审中亦自愿认罪，依法可从轻或者减轻处罚。吴某甲认罪、悔罪态度较好，对其从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，以被告人吴某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。
上诉人（原审被告人）吴某甲上诉称，自己虽捡了凳子脚，但是被动参与斗殴，系从犯；本案适用简易程序、到案后如实供述，一审量刑畸重。请求二审从轻处罚或适用缓刑。
其辩护人对吴某甲的行为构成聚众斗殴罪不持异议，认为吴某甲认罪态度好，归案后如实供述，在共同犯罪中作用小系从犯，初犯，主观恶性不大、社会危害小，文化水平低、交友不慎，请求从轻处罚或适用缓刑。
经二审审理查明，2015年10月23日，廖某甲得知其女友吴某丁被张某甲骚扰，在QQ中，张某甲扬言收拾廖某甲。廖某甲便邀约吴某乙，吴某戊帮忙打架。10月25日14时许，张某甲电话约廖某甲在南江县城市公园处解决此事，并邀约了梁某乙、梁某甲、袁某乙、翁某某、魏某某、岳某丙、刘某某等帮忙，梁某甲携带砍刀并邀约陈某某、毛某某、张某乙、张某丙、何某某、王某某、廖某乙、岳某戊等三中学生到城市公园打架。廖某甲邀约了吴某乙、吴某戊帮忙，吴某乙邀约了吴某甲、岳某乙、黄某某打架。梁某乙使用匕首，梁某甲使用砍刀，翁某某使用木棒，吴某乙使用石头及持匕首追赶张某甲等人，吴某甲使用木凳脚与袁某乙、黄某某、岳某乙同对方互殴。斗殴中，吴某乙被捅伤胸部及臀部，吴某甲被捅伤腿部，经鉴定，二人均为轻微伤。
上述事实，有经一审举证、质证的下列证据予以证明：
1.受理案件登记表、立案决定书证明，本案案件来源。
2.拘留证、释放通知书、释放证明书、取保候审通知书、被取保人义务告知书、取保候审保证书证明，吴某甲被采取强制措施的情况。
3.到案情况说明证明，吴某甲系被公安机关抓捕归案。
4.常住人口信息查询证明，被告人吴某甲的身份信息，已达刑事责任年龄。
5.现场勘查笔录、现场方位示意图、现场平面示意图、现场照片证明，本案斗殴现场位于南江县南江镇光雾山大道林中段城市公园内。
6.病历、南江县公安局伤者损伤程度情况说明、法医学人体损伤照片证明，吴某乙、吴某甲损伤程度属轻微伤。
7.南江县公安局城西派出所说明证明，本案作案刀具及人员查找情况。
8.行政处罚决定书、行政处罚告知笔录证明，公安机关对参与斗殴的王某某、毛某某、张某丙、张某乙、何某某、岳某丙、廖某乙、岳某戊、魏某某、刘某某、吴某戊、黄某某、陈某某等人进行了行政处罚。
9.证人岳某甲的证言证明，2015年10月25日，其在城市公园转路时看见两伙二十多人在公园内打架，有一个人胸膛和屁股在流血，就报警了。当时公园有十几个群众围观。
10.证人张某甲的证言证明，2015年10月25日下午，其约了廖某甲在城市公园解决问题，后两人各自约人斗殴，斗殴中，有一个人用的短木棒。
11.证人廖某甲的证言证明，2015年10月25日，与张某甲约定在城市公园解决问题并打架，其给吴某乙、吴某戊、黄某某等人说了并要求带工具帮忙打架，吴某乙又给吴某甲打电话让其到城市公园帮忙打架，吴某甲同意后就到了城市公园，吴某乙被打倒后，吴某甲冲上去帮吴某乙，吴某甲的右侧大腿被捅了一刀。
12.证人吴某丁的证言证明，其男友廖某甲与张某甲在QQ聊天时有矛盾，后来双方在城市公园打架。
13.证人袁某甲的证言证明，2015年10月25日，廖某甲和张某甲双方组织人在城市公园打架，其劝架没有成功。
14.证人吴某乙的证言证明，廖某甲和张某甲有矛盾，其答应帮廖某甲的忙，2015年10月25日，和张某甲约定到城市公园打架，其就叫了吴某甲等人一起，后来打斗中其和吴某甲均受了伤。
15.证人黄某某、岳某乙的证言证明，2015年10月25日，其应吴某乙的邀约在南江城市公园帮其打架，打斗过程中，吴某甲使用两个凳子脚打，打飞后又用拳头打，吴某甲腿部被捅了一刀。
16.证人吴某戊的证言证明，2015年10月25日，其应廖某甲的邀约在南江城市公园帮其打架，在打斗中吴某甲腿部也被人捅了。
17.证人王某某、张某乙、张某丙、陈某某、毛某某、何某某的证言证明，2015年10月25日，其应梁某甲的邀约在南江城市公园帮其打架。
18.证人梁某甲、袁某乙、翁某某、刘某某、岳某丙、魏某某的证言证明，2015年10月25日，其应张某甲的邀约在南江城市公园帮其打架。
19.证人俞某某、岳某丁的证言证明，2015年10月25日，其和陈某某、毛某某等人在城市公园处看见梁某甲、梁某乙、张某甲等两伙人打架。
20.证人梁某乙的证言和辨认笔录及照片证明，2015年10月25日下午，其应张某甲邀约参与了城市公园打架，被吴某甲在太阳穴上打了一拳，其就用匕首捅了吴某甲腿部一刀，并对参与斗殴的地点及用匕首捅伤吴某甲腿部的地点进行了辨认。
21.证人岳某戊的证言及辨认笔录证明，2015年10月25日，其应梁某甲邀约参加了南江城市公园斗殴，并辨认出吴某甲在斗殴中持刀。
22.证人廖某乙的证言及辨认笔录证明，2015年10月25日，其应梁某乙邀约在南江城市公园打架，听人说有人腿受伤在流血。
23.证人吴某丙的证言证明，吴某甲出生日期上户时登记为1997年8月15日。
24.上诉人（原审被告人）吴某甲的供述与辩解证明，2015年10月25日，吴某乙打了两次电话让其到小河和城市公园去，去了后吴某乙说要准备和对面的人打架，廖某甲说是他惹的事，双方先动手打廖某甲和吴某乙，打起来后，其就捡了两个凳子脚，并且在吴某乙被打倒后冲上去用右手的凳子脚打对方一个穿蓝色衣服的人，在凳子脚被打飞后使用拳头继续打。其本人右腿后侧被人捅了一刀。其最初不知道去要打架，去了后才知道吴某乙是让其帮忙打架，因为人已经去了，加上和吴某乙关系好，怕被人说不讲义气，就帮吴某乙打了架。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）吴某甲在公共场所持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，吴某甲受邀约而参与斗殴，起次要作用，系从犯，依法对其减轻处罚。吴某甲在侦查机关能够如实供述其犯罪事实，依法从轻处罚。吴某甲上诉称自己系被动参与斗殴，系从犯；本案适用简易程序、到案后如实供述，一审量刑畸重，请求二审从轻处罚或适用缓刑。其辩护人辩护称吴某甲认罪态度好，归案后如实供述，在共同犯罪中作用小系从犯，初犯，主观恶性不大、社会危害小，文化水平低交友不慎，请求从轻处罚或适用缓刑。经评议认为，吴某甲等人聚众在公共场所持械斗殴，并致人受伤，社会危害性大，一审判决根据吴某甲系从犯、能够如实供述情节予以了减轻处罚，且所处刑罚并无不当，吴某甲及其辩护人请求二审再从轻并适用缓刑的理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实和适用法律，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）项、第（三）项和第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审 判 长 徐 锋
代理审判员 许 莉
代理审判员 王 屏
二〇一六年九月七日
书 记 员 张益珍
附：本案适用的相关法律条文
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的；
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
(四)持械聚众斗殴的。
……
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判：
……