安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）阜刑初字第00111号
公诉机关安徽省阜阳市人民检察院。
被告人杨殿波，男,1974年9月14日出生于安徽省临泉县,汉族,初中文化,农民，住临泉县。2012年10月2日因涉嫌犯贩卖毒品罪被临泉县公安局刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现羁押于临泉县看守所。
辩护人刘晓东，安徽颍州律师事务所律师。
被告人韩汉发，男,1963年12月10日出生于安徽省临泉县,汉族,小学文化,农民，住临泉县。2012年10月1日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被临泉县公安局在云南省勐腊县抓获归案，羁押在云南省西双版纳州看守所，同年10月14日被解押回临泉县被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现羁押于临泉县看守所。
辩护人房瑜，安徽文瑞律师事务所律师。
被告人晏和安，男,1977年8月4日出生于云南省宣威市,汉族,小学文化,农民，住宣威市。2012年10月1日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被临泉县公安局在云南省勐腊县抓获归案，羁押在云南省西双版纳州看守所，同年10月14日被解押回临泉县被刑事拘留，同年11月7日经被逮捕。现羁押于临泉县看守所。
指定辩护人徐长付，安徽弘大律师事务所律师。
被告人杨三杰,男,1982年7月7日出生于安徽省临泉县,汉族,小学文化,农民，住临泉县。2012年10月1日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被临泉县公安局在云南省勐腊县抓获归案，羁押在云南省西双版纳州看守所，同年10月14日被解押回临泉县被刑事拘留，2012年11月7日被逮捕。现羁押于临泉县看守所。
辩护人郭磊，安徽春源律师事务所律师。
安徽省阜阳市人民检察院以阜检刑诉[2013]074号起诉书指控被告人韩汉发、晏和安、杨殿波、杨三杰贩卖毒品罪，于2013年7月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜阳市人民检察院指派代理检察员孔令现、孙伟出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省阜阳市人民检察院指控：2012年9月初，被告人韩汉发、杨殿波、韩某1经过商量后，韩汉发到云南与晏和安联系购买毒品，杨三杰在杨殿波的安排下也赶到云南，准备运输毒品。后杨殿波将其和韩汉发、韩某1、杨三杰出资的30万元款项汇至晏和安提供的账号中；韩某1将其4.5万元汇至韩汉发的银行卡中。韩汉发和杨三杰购买了两个电脑主机，准备把毒品伪装好带回临泉。同年10月1日韩汉发和晏和安在勐腊县农贸市场旁边进行毒品交易时被抓获，当场查获嫌疑毒品七块，共计净重2437.2克。经鉴定百分含量平均为74.92%。
为证实指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读并出示了被告人供述、证人证言、发、破案经过、抓获经过、检查、搜查笔录、扣押物品清单、查获的毒品照片、当面称量毒品笔录、刑事技术鉴定书、辨认笔录、通话记录、银行存款、转账凭单、视听资料等证据。据此认为，被告人韩汉发、晏和安、杨殿波、杨三杰的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条、第二十六条第一款之规定，提请以贩卖毒品罪追究四被告人的刑事责任。
被告人韩汉发对起诉指控其参与贩卖毒品的犯罪事实和罪名不持异议。但辩解其仅是帮助杨殿波与晏和安联系购买毒品，其没有出资购买毒品，也没安排杨三杰买电脑主机以藏匿运输毒品。其辩护人提出，韩汉发不是此次贩毒的提议、组织、指挥者，也未安排杨三杰购买电脑主机以藏匿毒品，仅是受他人指使联系购买毒品；起诉指控韩汉发出资8万元，仅有杨殿波的供述，没有其他证据印证，不能认定；且本案系公安机关控制下的交易，涉案毒品未流入社会，韩汉发归案后认罪态度较好，又系初犯、偶犯，要求对韩汉发从轻处罚。
被告人晏和安对起诉指控其参与贩卖毒品的犯罪事实和罪名不持异议。其辩护人提出，涉案毒品不是晏和安的，其仅是为得到好处费而帮他人传递信息、运输毒品，且尚未完成交易就被警方抓获，应当认定为犯罪未遂；其归案后能如实坦白自己的罪行，涉案毒品也未流入社会，社会危害相对较小，要求对晏和安从轻处罚。
被告人杨殿波对起诉指控其参与贩卖毒品的犯罪事实和罪名不持异议。其辩护人提出，杨殿波未到云南直接参与购买毒品，仅将筹集的毒资汇至同伙提供的账号中，且此次毒品犯罪尚未完成交易就被抓获，属犯罪未遂。其归案后带领公安机关抓获另一犯罪嫌疑人，有重大立功行为，又系初犯，认罪态度较好，涉案毒品也未流入社会，要求对杨殿波在无期徒刑以下量刑幅度内从轻处罚。
被告人杨三杰对起诉指控其参与贩卖毒品的犯罪事实和罪名不持异议。其辩护人提出，杨三杰没有参与犯罪前的预谋，仅是受他人指使出资并准备通过物流将毒品运输回来，且本案是公安机关控制下的交易，涉案毒品未流入社会；杨三杰归案后认罪态度较好，有坦白情节，要求对杨三杰从轻处罚。
经审理查明：2012年9月初，被告人韩汉发、杨殿波伙同韩某1（另案处理）商量准备从云南购买毒品进行贩卖，并商定由杨殿波、韩某1负责出资，韩汉发负责与云南的朋友即被告人晏和安联系购买毒品。后韩汉发与晏和安联系并商谈好每块重350克左右的海洛因，价格为5万元。杨殿波又联系被告人杨三杰参与购买毒品，杨三杰将8万元购毒款交给杨殿波，后杨殿波给杨三杰5千元路费，让杨三杰先到云南等着接应毒品，然后通过物流公司将毒品发回来。同年9月26日韩汉发到达云南省景洪市，与晏和安、杨三杰联系后，晏和安给韩汉发一个户名为“张某”的账号，韩汉发将该账号告知了杨殿波，杨殿波要求购买七块毒品，并于次日将杨三杰的8万元以及其筹集的8万元计16万元，从河南省项城县农行汇至晏和安提供的账户内。韩某1从姜寨邮政局将4.5万元汇至韩汉发银行卡中，要求单独购买一块毒品。由于晏和安要求在交易前，必须把剩余的19万元付完。韩汉发即让杨殿波抓紧时间把余款汇过来。9月30日，杨殿波又将其出资的9万元以及其筹集的5万元计14万元，从河南省项城县农行汇去。后韩汉发和杨三杰购买了两台电脑主机放在租房处，准备把毒品藏匿其中通过物流运回临泉。10月1日韩汉发、杨三杰按照约定到勐腊县农贸市场准备和晏和安交易毒品，当韩汉发和晏和安在农贸市场旁边一商店内进行毒品交易时，被公安民警抓获，当场从晏和安挎包内查获7块海洛因毒品。经称量共计净重2437.2克。经鉴定百分含量平均为：74.92%。同时，在勐腊县曼它拉路将杨三杰抓获。
认定上述事实的证据有：
1.被告人晏和安供述：2012年9月，其临泉朋友韩汉发打电话问其能不能弄到毒品，其就问吸毒的朋友，他们说杨某1能弄到。其就和杨某1联系，他说10万块钱两块，其告诉了韩汉发，韩汉发讲要六块海洛因。其和杨某1说后，杨某1给其一个张某的农行账号，让钱打在这个账号上，其把账号发给了韩汉发。过了四、五天，韩汉发那边汇了16万元。9月29日，其和韩汉发在勐腊县农贸市场门口见面，他说多要一块毒品，一共要买7块，就是35万元钱的货。当时韩汉发讲还差3万元。其打电话和杨某1说，杨某1不同意。其就让韩汉发等收到货将余下的钱给清，交货就在农贸市场门口。10月1日，杨某1打电话让其到景洪市江北过路车站门口,从“老三”手中接货。天快黑时老三带个帆布包过来，其两人坐出租车到勐腊刚进城的路上，老三把装毒品的帆布包交给其，他下车走了。其就给韩汉发打电话约好在勐腊农贸市场门口交货，然后其带着毒品坐摩的赶到那里，其和韩汉发在一个商店里交货时，被公安民警抓住了。帆布包里有7块毒品也被查获。韩汉发和杨某1都答应给其好处费。并有视听资料佐证。
2.被告人韩汉发供述：2012年9月份，杨殿波让其给他联系购买毒品，并说事后给其2万元好处费。后其就和云南的晏和安联系，后晏和安讲可以弄到，5万元一块，杨殿波就讲要7块。9月26日其坐车到达景洪市后与晏和安联系，晏和安发给其一个张某的X账号。其就把这个账号发给杨殿波，让他把钱打过来。次日，杨殿波打进来16万元，并讲让其到勐腊县找一个叫杨三杰的，接到毒品后交给杨三杰，让杨三杰买两个电脑主机，将毒品藏在主机里带回临泉。28日其到勐腊县找到杨三杰并住在他的租房处。次日，其和他到勐腊县农贸市场大门口与晏和安见了面，晏和安讲毒品过两天就到，总共35万，还剩19万没有付，其就让杨殿波抓紧时间把尾款打过来。30日，杨殿波将14万元钱打到其账号为X农行卡里。同时，杨三杰买了两个电脑主机放在租房处。10月1日19时许，晏和安说毒品到了，让其到勐腊县农贸市场见面交易，其让杨三杰到农贸市场附近看着，当其和晏和安刚到一个商店里准备交易毒品时，就被公安人员抓住了，晏和安背的包内七块毒品也被查扣了。其这次只负责联系、交易毒品，其没有出资，钱都是杨殿波组织的。杨殿波讲这次购买的毒品卖掉后，给其拿一、二万块钱好处费。并有视听资料佐证。
3.被告人杨殿波供述：2012年9月初，韩某1讲韩汉发在云南那边有人，能买到毒品。后经韩汉发联系讲5万一块。他俩商定每人出资8万，其也出些钱，再找别人出些钱，卖掉后再平分。过了几天，其到杨某3家中将杨三杰找来讲了此事，他们俩都同意参与购买毒品。后韩汉发让其在家准备钱，他先到云南勐腊县去联系。其就给杨三杰5000元路费让他也去云南，到勐腊后再和韩汉发联系。杨三杰留下8万元就去了云南。9月24日韩汉发给其8万元就去云南了，让其等他消息。没几天他就发来一个账号让其把钱打过去。第二天其到项城让其哥杨某2又名李某帮其从项城农行汇了16万。9月30日上午，其和杨某3又去项城农行，将他出资的5万元和其的9万元，共14万元又汇到那个账户了。并有视听资料佐证。
4.被告人杨三杰供述：2012年9月份，杨殿波、韩汉发讲他们到云南搞毒品，问其干不干，其同意了。杨殿波让其出资8万块钱，还说其以前在物流公司干过，知道怎么发货，让其去云南负责把毒品通过物流发回来。9月22日其将8万元交给杨殿波，后杨殿波给其5000元钱让其去云南勐腊县等着。其坐车到勐腊县城租了一间房子。大概过了两天，韩汉发打电话讲他到了。9月29日，韩汉发在勐腊县农贸市场大门口和云南卖货的人见面，当时其在附近看可有可疑的人，其没见到送货的人。10月1日下午，其二人到电脑商店花2800多元买了两台电脑主机，准备藏匿毒品通过物流发回来。当晚韩汉发讲货到了，其和他到农贸市场附近，他让其看着可有可疑的人，其转了一圈去药店买药时被抓住了。并有视听资料佐证。
5.证人卢某证实：其在勐腊县租鲁某的房子。2012年9月底，其租房旁边居住的就是照片上的两人（杨三杰、韩汉发的照片），但平时很少见到他们。印证了杨三杰、韩汉发供述的在云南临时租房居住的事实。
6.证人鲁某证实：2012年9月18日下午，其家房子租给了卢某居住。
7.案发、破案、抓获经过证实：2012年8月份，临泉县公安局禁毒大队在工作中发现，韩汉发、杨殿波等人有贩卖毒品的重大嫌疑。同年8月30日决定对该案立案。经侦查，于2012年10月1日21时许，在云南省西双版纳州勐腊农贸市场双杰商店内，将正在毒品交易的晏和安、韩汉发抓获，当场缴获海洛因毒品2437.2克，同时在勐腊县曼它拉路将杨三杰抓获。10月2日凌晨在家中将杨殿波抓获。
8.检查笔录证实：经对被告人晏和安随身携带的土黄色挎包进行检查发现，内有用黑色塑料袋包裹的块状嫌疑毒品七块，美翼牌白色银边直板手机一部。并有扣押物品清单、照片佐证。
9.搜查笔录证实：2012年10月1日，在勐腊县勐腊镇杨三杰、韩汉发的租房处，查获电脑主机箱两个、身份证一个、农业银行卡二个、邮政储蓄卡、丰收卡、手机各一个。并有扣押物品清单、照片佐证。
10.扣押物品清单证实：从杨三杰处扣押号码为XXXX的摩托罗拉手机一部、某宾馆2012年9月25至29日住宿登记表三张。从杨殿波处扣押号码为X的黑色三星直板手机一部。
11.当面称量记录载明：当着晏和安、韩汉发、杨三杰的面对七块嫌疑毒品分别依次进行称量，净重分别为：347.5克、347.2克、348.7克、348.1克、348.1克、349.2克、348.4克，合计净重2437.2克。并分别从中各提取3克送检。并有称量照片佐证。
12.驻马店市公安局作出的刑事技术鉴定书证实：查获的七块嫌疑毒品均检出海洛因成份；百分含量分别为：73.58%、74.71%、75.84%、74.49%、75.33%、74.82%、75.68%。
13.通话记录证实：（1）2012年9月21日和10月1日，晏和安的X、X手机分别与“杨某1”X、X手机、与韩汉发X、X手机频繁相互通话。（2）2012年9月19日至10月1日，杨殿波X手机与韩汉发X频繁相互通话。
14.辨认笔录证实：（1）被告人韩汉发对含有晏和安、韩某1、杨三杰的三组照片进行混杂辨认，分别辨认出9号照片晏和安、3号照片韩某1、6号照片杨三杰，就是参与购买毒品的人。（2）被告人杨三杰对含有杨殿波、韩汉发的二组照片进行混杂辨认，分别辨认出10号照片杨殿波、6号照片韩汉发，就是参与购买毒品的人。（3）被告人晏和安对含有韩汉发的10张照片进行混杂辨认，辨认出6号照片韩汉发，就是购买毒品的人。（4）被告人杨殿波对含有韩某1、韩汉发、杨三杰的三组照片进行混杂辨认，分别辨认出2号照片韩某1、9号照片韩汉发、10号照片杨三杰，就是参与此次购买毒品的人。（5）证人芦才花对含有杨三杰、韩汉发的12张照片进行混杂辨认，分别辨认出4号杨三杰、11号韩汉发，就是在其住处旁边屋内见到过的人。
15.银行存款凭条、转账凭单、汇款监控录像光盘证实：2012年9月27日10时25分，杨殿波和其哥杨某2又名李某向张某X账号的农行卡上汇款16万元。同年9月30日10时57分又和其哥李某向韩汉发X账号的农行卡上汇款14万元。同年9月27日韩某1向韩汉发持有的户名为韩某的邮政储蓄银行卡上分别汇款4万元、5千元。
16.涉嫌吸毒人员尿样检测报告单证实：晏和安、韩汉发、杨殿波、杨三杰尿样检测结果均为阴性，证明四被告人均不是吸毒人员。
17.入所健康检查表证实：杨三杰在收押时体表检查未见异常。
18.项城市公安局环城路派出所、临泉县公安局姜寨派出所分别出具证明证实：李某（杨某2）外出，去向不明。
19.户籍证明证实：被告人晏和安出生于1977年8月4日；韩汉发出生于1963年12月10日；杨殿波出生于1974年9月17日；杨三杰出生于1982年7月7日；均系完全负刑事责任年龄的人。
上述证据已经庭审举证、质证、查证属实，足以认定。
本院认为：被告人杨殿波、韩汉发、晏和安、杨三杰违反国家毒品管理法规，非法贩卖数量大的毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。但公诉机关指控被告人韩汉发出资8万元，仅有杨殿波供述，无其他相关证据印证，本院不予认定。韩汉发及其辩护人此节辩解和辩护意见成立，予以采纳。被告人晏和安、杨殿波的辩护人提出，本起毒品犯罪是在尚未完成交易就被公安机关抓获，属犯罪未遂。经查，杨殿波、韩汉发等人计议后，韩汉发即与晏和安联系购买毒品，双方经过数量及价格商谈后，杨殿波又将其筹集的资金，汇至晏和安提供的账号中，晏和安亦将毒品带至交易现场和韩汉发进行交易，双方买卖行为已经完成，依法应认定为既遂。由于双方买卖行为已经完成，涉案毒品已从上线手中进入流通环节，属已流入社会，因此才被公安机关查获。故四被告人的辩护人提出涉案毒品未流入社会的辩护意见不能成立。被告人杨殿波的辩护人提出，杨殿波归案后协助公安机关抓获另一犯罪嫌疑人，有重大立功表现。经查，在侦查中，杨殿波称其和杨某3一起去河南省项城县农行汇款，杨某3出资5万元。并带领公安机关将杨某3抓获，经讯问杨某3否认出资，公诉机关对其已存疑不诉。根据有关法律和司法解释，重大立功必须是协助司法机关抓获重大犯罪嫌疑人，重大犯罪嫌疑人的标准是指可能被判处无期徒刑以上刑罚的。由于公诉机关对杨某3不予起诉。“可能性”已被消除，因此，杨殿波不具有重大立功表现。辩护人此节辩护意见，不能成立。四被告人贩卖毒品数量大，含量高。在共同犯罪中，杨殿波、韩汉发与韩某1共同计议后按照分工，各负其责，韩汉发联系晏和安实施购买、交易毒品，杨殿波则在临泉实施筹集和汇出购毒资金，杨三杰出资后在杨殿波的安排下去云南准备将韩汉发购得的毒品负责运回。杨殿波是计议、出资筹资、组织者，韩汉发是计议、积极实施者，依法应予严惩。晏和安虽是积极实施者，但现有证据不能证明涉案毒品是其所有，其尚不属必须立即执行死刑的犯罪分子。被告人杨三杰在杨殿波的安排下虽出资并去云南准备接应毒品，但其相对三被告人作用较小，依法可酌情从轻处罚。案经本院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第四十八条第一款、第五十一条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十一条、第六十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨殿波犯贩卖毒品罪，判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
二、被告人韩汉发犯贩卖毒品罪，判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
三、被告人晏和安犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
（死刑缓期执行的期间，从判决确定之日起计算）
四、被告人杨三杰犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
五、扣押在案的毒品以及作案用的联系工具手机予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 潘 智
代理审判员 陈东宝
代理审判员 袁理想
二〇一三年十一月五日
书 记 员 郭连冬
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款、第二款第（一）项走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十八条第一款死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。
第五十一条死刑缓期执行的期间，从判决确定之日起计算。死刑缓期执行减为有期徒刑的刑期，从死刑缓期执行期满之日起计算。
第五十七条第一款对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。