陕西省洋县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0723刑初109号
公诉机关洋县人民检察院。
被告人苏某某，男，汉族，高中肄业，个体经营者，2016年5月4日因涉嫌故意伤害罪被洋县公安局刑事拘留，经洋县人民检察院批准于2016年6月9日被执行逮捕，现羁押于洋县看守所。
辩护人吴军，陕西锐博律师事务所律师。
被告人杨某某，男，汉族、初中文化，农民。2016年5月12日因涉嫌寻衅滋事罪被洋县公安局刑事拘留，5月15日被取保候审;2016年10月11日被本院决定取保候审。
洋县人民检察院以洋检公诉刑诉（2016）91号起诉书，指控被告人苏某某、杨某某犯寻衅滋事罪，于2016年10月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。洋县人民检察院检察员王广顺出庭支持公诉，二被告人及被告人苏某某辩护人吴军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
洋县人民检察院指控：2016年1月18日晚21时许，邓某某与其妻子刘某某、内弟刘某甲、妹妹杨某甲等人在洋县尚都歌城309包间为朋友庆生，期间邓某某给被害人张某某打电话让其来玩，张某某因有事未来。与此同时，被告人苏某某与其姐夫窦某某及王某某、翟某某等人在尚都歌城319包间喝酒。22时30分左右,邓某某、刘某甲到王某某等人所在的319包间一起喝酒,期间有人在倒酒时酒瓶将包间茶几损坏。23时许,杨某甲到319包间找邓某某时与窦某某发生口角，后离开了歌城。晚23时06分,被害人张某某来到歌城,在319包间找到邓某某,见到现场情况便劝说众人离开。被告人苏某某认为是对方叫人来打窦某某,即电话联系被告人杨某某前来帮忙,并离开包间下楼从自己的摩托车车座下拿一把长约50公分的西瓜刀用衣服裹住夹在怀里;被告人杨某某拿一根铝制垒球棒从莱茵河歌城赶往尚都歌城,后二人上楼时,被下楼准备离开的张某某、邓某某、刘某甲、翟某某等人发现,翟某某拦住被告人杨某某并夺下垒球棒,被告人苏某某坐电梯上楼,被张某某等人拉劝至楼下,现场人员劝说被告人苏某某别闹事了,让其把手里的刀拿出来,被告人苏某某不给并持刀追砍张某某,致张某某受伤倒地。张某某经诊断为左胫骨中下段开放性不全性骨折,左颞部及背部软组织损伤。经鉴定其左胫骨中下段开放性不全性骨折为轻伤二级。
认定上述事实的证据如下:书证,现场勘验、辨认笔录及照片、鉴定意见,视听资料,证人证言,被害人陈述,被告人供述与辩解等。被告人苏某某、杨某某之行为已构成寻衅滋事罪，提请依法判处。
被告人苏某某、杨某某对起诉书指控的事实及罪名无异议，表示自愿认罪，请求对其从轻处罚。
被告人苏某某辩护人对起诉书指控的事实无异议，辩称被告人苏某某未扰乱公共秩序，应按故意伤害罪定罪；因其具有自首、初犯、认罪态度好，在治疗期间赔偿了被害人部分损失，审理中又赔偿了全部损失，取得了谅解等情节，建议从轻或减轻处罚。
经审理查明：2016年1月18日晚21时许,邓某某同其妻子刘某某、内弟刘某甲、妹妹杨某甲等人在洋县尚都歌城309房间为朋友庆祝生日,期间，邓某某给被害人张某某打电话让其来玩,张某某因当时有事未来。与此同时,被告人苏某某、窦某某、翟某某等人在湖光轩酒店为王某某过完生日，也来到尚都歌城319包间喝酒。22时30分左右,邓某某与王某某在歌城相遇,后邓某某、刘某甲一起到王某某等人所在的319包间,与被告人苏某某等人一起喝酒。期间，因有人酒醉后倒酒时酒瓶将包间茶几面损坏，房间较混乱。23时许,杨某甲到319包间找邓某某时,与窦某某发生口角,窦某某往地上扔酒瓶、并与杨某甲争执吵骂，后被他人劝挡,杨某乙说:“还不得了了,敢骂老娘?今晚让你认识下我是谁!”说完便离开了歌城。晚23时06分,被害人张某某来到歌城,在319包间找到邓某某,见到现场情况便劝说众人离开。被告人苏某某认为是对方叫人来打窦某某,即电话联系被告人杨某某前来帮忙,后其离开包间从自己的摩托车车座下拿一把长约50公分的西瓜刀用衣服裹住夹在怀里;被告人杨某某拿一根铝制垒球棒从莱茵河歌城赶到尚都歌城楼下与苏某某汇合,二被告人上楼时,被下楼准备离开的张某某、邓某某、刘某甲、翟某某等人发现,翟某某拦住被告人杨某某并夺下垒球棒,被告人苏某某坐电梯上楼,后被张某某等人拉劝至楼下,现场人员劝说苏某某别闹事了,让其把手里的刀拿出来,被告人苏某某不给并持刀追砍张某某,致张某某受伤倒地,后被告人苏某某、杨某某等人离开现场。张某某即到洋县公安局巡警大队报警,并于当晚被送往洋县医院治疗,经诊断为，左胫骨中下段开放性不全性骨折,左颞部及背部软组织损伤。
经陕西汉中汉辉法医司法鉴定所鉴定，张某某左胫骨中下段开放性不全性骨折为轻伤二级。
案发后，被告人苏某某、杨某某均主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实。
另查明，被害人张某某住院期间，被告人苏某某支付其费用5000元；在审理期间，被告人杨某某及苏某某亲属与被害人张某某形成和解协议，又赔偿张某某各种损失57000元，其中苏某某赔偿50000元，杨某某赔偿7000元，被害人张某某对二被告人表示谅解，建议从轻处罚。
上述事实，有下列证据证实：
1、接处警情况登记表、案件移交单、受案登记表、受案回执、呈请转刑事案件报告书，证实案件立案、侦破情况。
2、被害人张某某陈述及人民警察证复印件，证实张某某是洋县公安局民警。2016年1月18日晚22时许,邓某某给他打电话让到尚都歌城玩,他拒绝了。23点多又给他打电话说其在歌城惹了点事情叫他过去处理一下,他让其报警,他们说不是啥大事情,让他过去劝说一下。后他就到尚都歌城319房间,进门后看见七、八个人吵架哩,邓某某他内弟在沙发上坐着,抱着一个络腮胡子（窦某某）的小伙在门口站着,那个络腮胡子小伙情绪激动,正在往地上砸啤酒瓶,翟某某边吼叫,边喝酒边砸酒瓶、酒杯,情绪也激动，现场满地是碎酒瓶玻璃,茶几也被损坏了,邓某某说没啥事,他们是喝醉酒了撒酒疯里。他看当时的情况应该是翟某某和那个络腮胡子的小伙发生冲突,两个人往往一起扑打哩，他就把翟某某拉劝住,王某某把那个络腮胡子的小伙拉住,后他说赶紧把砸烂的东西赔了,把帐结了走人。后他和王某某把那个络腮胡子小伙劝下楼送上车,接着其他人都下楼了准备离开,他突然听到邓某某内弟喊了一声:“苏某某,你搞啥呀?”他看见两个小伙一前一后,手里拿的东西准备上楼呀,他就和邓某某内弟先将拿垒球棒的小伙拉住,邓某某过来将棒夺下,后他和邓某某内弟又去追手上拿黑色东西的小伙,在三楼楼梯口将他拉住,劝到楼下街边,他劝其不要惹事,把手上像刀的东西放下,那个小伙情绪激动说其晚上谁的面子都不给,一把推开他，并拿手上的东西在他头上砸了一下,他往后躲闪中，那小伙将东西上裹着的黑布扯开,并向他砍过来，他看是一把刀,就连忙往路南边躲闪,后小伙用刀在他左背部砍了两刀，他躲闪中摔倒后,小伙又在他左小腿砍了一刀,趁人拉劝那个小伙,他起身到巡警大队报案，后他被送到医院治疗。砍他的小伙以前不认识,是第一次见,在319房间也没有发现那小伙。当天他没有喝酒,意识清醒,整个过程中一直拉劝,没有动手,也没有亮明警察身份。
3、证人邓某某证言，证实他和张某某以前认识,当天他和朋友在尚都商城KTV唱歌喝酒,期间到319房间和朋友王某某喝酒,后来他妹妹过来叫他时和窦某某发生口角吵了起来,后来张某某与他电话联系,他叫其到319房间来玩。张某某来的时候房间内没有苏某某,当时窦某某情绪激动,在往地上摔酒瓶,张某某让把砸坏的东西赔了,大家都走,后他们都下楼准备走,突然翟某某喊叫:苏某某,你搞啥呀?他看到苏某某和一个不认识的小伙准备上楼,翟某某和张某某先拦住那个不认识的小伙,苏某某趁机坐电梯上楼,他们上去又将苏某某拉下楼,他看到苏某某拿着长约50公分的刀用黑布包着,张某某劝苏某某把刀放下,苏某某大吼:“今天晚上我谁的面子都不给”，接着把张某某推了一把,张某某一边躲避一边退让,苏某某追打张某某,把刀抽出来在张某某背上打了几下,张某某被南侧道沿绊倒了,苏某某用刀在张某某左退上砍了一下,人就跑了。他和刘某甲跟着张某某到巡警大队报案，此前，张某某和苏某某不认识，也没有矛盾。
4、证人刘某甲证言，证实案发当天晚上在319房间，他姐姐与窦某某发生争吵,他估计他们是酒喝多了,后来张某某来了,把319房间的人劝说了一下,大家结完帐一起下楼。之后看到的苏某某持刀追打张某某的过程与邓某某证言一致。
5、证人王某某证言，证实案发当晚邓某某妹妹与窦某某发生争吵,翟某某将KTV房间内茶几玻璃面砸碎,后来张某某过来拉劝窦某某,看大家喝多了劝大家走,之后大家离开尚都，他叫车将窦某某送走，不知道后面发生的事情，后来才知道苏某某砍伤张某某的情况。张某某到KTV房间时苏某某没有在房间内，张某某与苏某某以前不认识。
6、证人杨某甲证言，证实她到319房间找她哥哥邓某某时，有人可能把她误认为服务员骂她，她与其发生争吵，并说“还不得了了,敢骂老娘?今晚让你认识下我是谁!”后她便离开了歌城，之后她嫂嫂刘某乙打电话说出事了，把民警打伤了。
7、证人窦某某证言，证实他与邓某某是朋友，案发当天他们在湖光轩酒店给王某某庆生，晚8时左右，他与内弟苏某某、王某某、翟某某等又到尚都歌城319房间喝酒。期间，邓某某及其内弟到了319房与他们一起喝酒，他因醉酒了与找邓某某的一个女的发生纠纷，后因醉酒不知道发生啥事情，他清醒时已在回家的路上。第二天听王某某说与他发生纠纷的女的是邓某某的妹妹，当晚说了大话，苏某某可能认为对方要找人打他，所以去取了刀准备送他回家，后把拉劝的张某某砍伤了，他与张某某过去不认识，也无矛盾。
8、证人翟某某证言，证实案发当晚邓某某的妹妹和窦某某互骂,后被邓某某拉走，不久他们都下楼离开，在一楼发现一个小伙（杨某某）要往楼上冲，他就拉住那小伙，后看小伙无上楼的意思了，他就打车回家了。张某某为什么被苏某某破伤不清楚,当晚张某某什么时间去的也不清楚，苏某某不认识张某某，苏某某当晚在包间没有和谁发生冲突。
9、通话清单，证实案发当晚,邓某某与张某某通话:20时58分(邓某某主叫)、22时54分(邓某某被叫);案发当晚,23时08分,苏某某主叫杨某某,23时08分至23时16分通话五次,后于23时52分,杨某某给苏某某通话。
10、现场辨认笔录及照片，证实2016年5月9日,苏某某对致伤张某某地点进行辨认,案发地点位于洋县尚都商城住宅小区门口东侧，侦查人员进行了拍照。
11、调取证据通知书、清单、视频截图(含现场视频光盘一张)，证实侦查人员调取了案发当晚尚都歌城监控视频，视频显示案发当晚言语矛盾发生前后的现场人员出入情况。张某某当晚23:06:44到商都歌城进入包间,苏某某23:19:57出包间并离开,23:27张某某出包间并离开。
12、受伤照片，证实张某某受伤部位及受伤情况。
13、洋县医院诊断证明、住院病历等资料，证实2016年1月19至2月2日张某某在洋县医院住院治疗,经诊断为左胫骨中下段开放性不全性骨折、左颞部及左背部软组织损伤。
14、鉴定委托书、司法鉴定书及资质证书、鉴定意见告知书，证实陕西汉辉法医司法鉴定所于2016年3月18日对张某某伤情进行鉴定,鉴定意见为:被鉴定人张某某左胫骨中下段开放性骨折,其损伤程度鉴定为轻伤二级。鉴定意见已给各方告知。
15、被告人苏某某供述与辩解，证实2016年1月18日晚上,他和王某某、翟某某、及姐夫窦某某等人在湖光轩酒店吃饭喝酒,喝的有一斤多白酒基本上已经醉了,21点左右到尚都歌城KTV319房间唱歌,22点左右,邓某某和一个小伙到他们包间来喝酒,期间翟某某将茶几面砸烂了。不久,一个年轻女的到包间叫邓某某,不知道啥事和窦某某发生争骂，并扬言要叫人来收拾他们,后来就被人拉走了。过了三、四分钟,张某某就进去了说:“桌子砸烂该多少钱拿钱给人家赔”。说完就和王某某喝酒,他以为张某某是邓某某妹妹叫来的人,害怕窦某某挨打,就下楼到湖光轩酒店找到他的摩托车,从车座里取了一把五十公分长的西瓜刀返回尚都歌城,期间又给朋友杨某某打电话说晚上可能有人要来打他，让其拿垒球棒过来给帮忙,杨某某就答应了。他到尚都楼下的时候,杨某某拿了一根垒球棒已经到了,他用衣服把刀裏住夹在怀里同杨某某一起从商尚都南门上楼准备接姐夫窦某某,同时担心那个女的叫人来打他们。他们正准备上楼,杨某某被翟某某拉住,他走到二楼被人拉住让下楼,他以为杜某某被张某某他们一伙打了,就急者往上冲,他一个人先上去了,接着有人将他从楼上拉了下来。下楼后有人继续劝挡他,他自己摔了一跤，以为是有人打他哩,就发酒疯把刀拿出来乱抡，张某某当时离他比较近,就把他砍了几刀,之后又追至路对面将其腿破伤。当天没有人打他,他身上没有伤。后来他是咋回家的,刀到哪里去了,都记不起来了。之前他不认识张某某,事后到医院去看张某某,知道他的伤情,预付了2000元医疗费。
16、被告人杨某某供述与辩解，证实2016年1月18日晚上,他在莱茵河唱歌喝酒,苏某某给他打电话,说尚都有人打他,把他哥哥打得不行了,叫过去给帮忙,他就骑摩托车赶到尚都见到苏某某,苏某某叫他拿垒球棒防身,他就从摩托车车座下拿了一根红色铝制垒球棒,刚走到尚都南门电梯,从上面下来一伙人,有人叫苏某某不要上去了,说他姐夫已经走了,苏某某不听冲上电梯,他跟着往上走,翟某某和几个小伙拉住他,说苏某某喝醉了,上面没有啥事,他手里的垒球棒被人夺走,苏某某跑上二楼电梯,时间不长,苏某某也被两个小伙从楼上拉劝下来,当时苏某某喝醉着哩,情绪比较激动,那些人拉劝他,他摔了一跤，他起来后就发酒疯从怀里拿出一把30公分长的西瓜刀乱抡。当时张某某距他比较近,让他把刀放下,他不听朝张某某身上乱砍，又在背上打了几下,张某某退到路对面,摔倒在地上,苏某某用刀在张某某腿上砍了下,在场的人就把苏某某劝开了,随后他们就离开现场,后来在路口碰见窦某某,他也喝多了,被别人扶着,没有伤。当天张某某在拉劝,没有还手,一直在避让。以前不认识张某某,和张某某也没有矛盾,当天刀一直在苏某某手上拿着,别人没有动刀,后来苏某某将刀带走了。
17、被告人苏某某、杨某某户籍证明、照片，证实苏某某、杨某某案发时均具有刑事责任能力，及其各自体貌特征。
18、到案经过，证实案发后二被告人主动到洋洲派出所投案，如实交代案件事实。
19、收条、领条、情况说明、和解协议、谅解书，证实案发后苏某某付给张某某医疗费情况，及经调解双方达成和解协议，二被告人赔偿张某某损失62000元，其中苏某某赔偿55000元（含原支付5000元），杨某某赔偿7000元。张某某对二被告人予以谅解。
上述证据经当庭举证、质证、认证，证据来源合法且证据之间相互印证，本院予以采信
本院认为，被告人苏某某酒后无事生非，纠集被告人杨某某持械在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，二被告人之行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，构成寻衅滋事罪，应予以惩处。洋县人民检察院指控其犯罪事实及罪名成立。被告人杨某某受被告人苏某某纠集参与犯罪，在共同犯罪起次要作用，属从犯，应比照被告人苏某某从轻处罚；二被告人在案发后主动投案，如实供述犯罪事实，属自首，依法可从轻处罚；二被告人在审理中自愿认罪，并已赔偿被害人全部损失，得到被害人的谅解，可酌情从轻处罚。对被告人苏某某辩护人关于苏某某系初犯，在案发后自首、认罪态度好，赔偿了被害人全部损失，取得了谅解，应从轻处罚的辩护意见，依法予以采纳。被告人苏某某在公共场所无事生非，随意殴打致他人轻伤，其行为同时符合寻衅滋事罪和故意伤害罪的构成要件，依法应按照处罚较重的寻衅滋事罪定罪处罚，故其辩护人关于应以故意伤害罪追究苏某某刑事责任的辩护意见，依法不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条、第二十七条、第六十七条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第七条之规定，判决如下：
一、被告人苏某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2016年5月4日起至2016年12月3日止。）
二、被告人杨某某犯寻衅滋事罪，判处拘役五个月，宣告缓刑八个月。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向汉中市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 赵永恒
人民陪审员 刘志鹏
人民陪审员 时凌宇
二〇一六年十一月二十五日
书 记 员 李松芮