辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽02民终4191号上诉人(原审被告、并案原告)：张朝宾，男，1991年4月12日生，汉族，住山东省阳谷县。委托诉讼代理人：胡银菊，辽宁新世纪律师事务所律师。上诉人(原审原告、并案被告)：国创科视科技（大连）有限公司，住所地辽宁省大连市中山区港兴路6号万达中心9层01-12单元。法定代表人：刘元锋，该公司总经理。委托诉讼代理人：王冰，女，该公司职员。上诉人张朝宾、国创科视科技（大连）有限公司（以下简称”国创公司”）劳动争议一案，不服大连市中山区人民法院（2017）辽0202民初7708号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。国创公司上诉请求：撤销一审判决中国创公司支付张朝宾拖欠工资26629.55元，改判国创公司支付张朝宾25362.75元；撤销一审判决中国创公司支付张朝宾拖欠工资百分之二十五的经济补偿金6657.38元；撤销一审判决中国创公司支付张朝宾解除劳动合同的经济补偿金5786.67元。事实和理由：1.一审判决要求国创公司支付张朝宾拖欠工资的金额与事实不符。根据张朝宾在职期间工资表、考勤表、指纹打卡记录、请假申请、社保缴费记录等，其在2016年10月、11月，2017年1-3月病事假扣款合计1140元，试用期转正差额扣款合计1070元，社保个人扣款合计1845.75元，个人所得税扣款合计341.5元，张朝宾应得工资合计25362.75元。另，国创公司将为张朝宾办理住房公积金补交手续，所以应将张朝宾公积金个人扣款合计3100元在应得工资中扣除。2.一审判决要求国创公司支付张朝宾拖欠工资的百分之二十五的经济补偿金适用法律错误。根据人社部发[2017]87号文件规定，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）已废止，不能作为张朝宾要求支付经济补偿金的法律依据。3.一审判决要求国创公司支付张朝宾解除劳动合同的经济补偿金与事实不符。《根据中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同，且本条不属于须支付劳动者经济补偿金的情形。张朝宾于2017年3月30日向国创公司提交辞呈，主动辞职，所以国创公司不应支付张朝宾解除劳动合同的经济补偿金。张朝宾辩称，不同意国创公司的上诉请求，一审判决第一项、第二项、第三项判决结果正确，应依法维持。张朝宾上诉请求：撤销一审判决第四项，依法改判国创公司支付张朝宾未休年休假工资1140元；国创公司承担一、二审诉讼费用。事实和理由：张朝宾于2016年9月28日到国创公司工作，约定的劳动合同期限为2016年9月28日至2017年9月27日。在职期间，国创公司仅支付了2016年9月28日至2016年9月30日和2016年10月份的工资，其余月份工资均拖欠至今未付，故张朝宾于2017年3月30日提出解除劳动合同。张朝宾在职期间，国创公司未安排张朝宾休带薪年休假。一审判决认定”张朝宾在国创公司工作时间不满一年，也不能证明其累计工作时间满一年”事实错误。张朝宾提交第《社会保险缴费证明》显示，张朝宾2015年1月入职大连北恒新宇技术有限公司，在该单位连续工作至2016年8月，已经满一年，从该单位离职后入职到国创公司，张朝宾累计工作年限已经一年以上。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条”职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”，人力资源和社会保障部办公厅”关于《企业职工带薪年休假实施办法》有关问题的复函”（人社厅函[2009]149号）第一条对带薪年休假享受条件的解释，新入职员工只要入职前在同一用人单位或不同用人单位连续工作满12个月以上，就能在入职后享受当年带薪年休假。张朝宾在入职国创公司之前，已连续工作一年以上，符合享受带薪年休假的条件；且在入职之初，已将前一家单位开具的《解除劳动合同证明书》交至国创公司人力资源部。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十二条之规定，张朝宾2016年、2017年在国创公司应分别享受1天带薪年休假合计2天，国创公司应支付张朝宾未休假带薪年休假三倍工资1140元。国创公司辩称，不同意张朝宾的上诉请求。根据公司相关规定，员工入职满一年后可以享受带薪年休假，张朝宾在职未满一年，所以不享受带薪年休假待遇。国创公司向一审法院起诉请求：1.国创公司不支付张朝宾2016年10-11月、2017年1-3月拖欠工资26629.55元；2.国创公司不支付张朝宾2016年10-11月、2017年1-3月拖欠工资25%的经济补偿金6657.39元；3.国创公司不支付张朝宾解除劳动合同的经济补偿金5786.67元。张朝宾向一审法院起诉请求：1.国创公司支付拖欠张朝宾的工资31000元（2016年11-12月，2017年1-3月）；2.国创公司支付张朝宾拖欠工资总额25%的经济补偿金7750元；3.国创公司支付张朝宾未休带薪年休假工资1140元；4.国创公司支付张朝宾解除劳动合同经济补偿金6200元。一审法院认定事实：2016年9月28日，张朝宾到国创公司工作，并签订了劳动合同，合同期限自2016年9月28日起至2017年9月27日止，试用期自2016年9月28日至2016年11月27日止。签订合同当日，双方还签订了一份聘用通知书，约定张朝宾月工资标准为6200元，试用期月工资标准为4960元，含个税、社保和公积金。2016年11月29日,国创公司向张朝宾支付了2016年9月28日至9月30日期间的工资684元。2017年1月23日,国创公司支付了张朝宾一个月的工资5149.08元，张朝宾在职期间未再收到国创公司支付的工资。2017年3月30日,张朝宾以国创公司拖欠工资为由与国创公司解除了劳动合同，同日国创公司向张朝宾出具了解除劳动合同证明书。张朝宾在职期间，国创公司为其缴纳了社会保险，每月的个人缴费部分为364.35元，但未为张朝宾缴纳住房公积金。张朝宾在2017年2月23日、24日、3月1日、6日分别请事假2.5小时，2月4日和3月27日分别请事假1天，共计2天零10个小时。2017年6月27日，张朝宾向大连市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出与本案其诉讼请求相同的仲裁请求。2017年9月7日，大连市劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲裁字[2017]第1011号仲裁裁决书。国创公司与张朝宾不服，先后诉至一审法院。一审法院认为，国创公司与张朝宾签订的聘用通知书是劳动合同的组成部分,张朝宾的工资标准应以此作为依据。张朝宾在职期间，国创公司仅支付张朝宾工资5833.08元（684元+5149.08元），该期间张朝宾有2天零10个小时的事假，相对应工资应当扣除，每月社会保险费个人缴费部分364.35元也应扣除。因此，国创公司应支付张朝宾2016年10月至2017年3月拖欠工资26629.55元（4960元/月×2个月＋6200元/月÷21.75天×3天＋6200元/月×4个月－6200元/月÷21.75天÷8小时×26小时－364.35元/月×6个月－5833.08元）。关于张朝宾要求支付拖欠工资25%的经济补偿金的诉讼请求，国创公司提供的账目明细清单不能证明其符合《对有关问题的补充规定》第四条有正当理由未支付劳动者工资的情形。依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第三条规定，国创公司应支付张朝宾拖欠工资25%的经济补偿金6657.38元（26629.55元×25%）。关于张朝宾要求支付带薪年休假工资的诉讼请求，张朝宾于2016年9月28日入职国创公司，2017年3月30日离职，在国创公司工作时间不满一年，也不能证明其累计工作时间满一年，根据《职工带薪年休假条例》（国务院令第514号）第二条的规定，张朝宾不享受带薪年休假，故对该项请求不予支持。关于张朝宾要求支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，因国创公司拖欠工资，张朝宾以此为由辞职，依据《劳动合同法》第四十六条（一）之规定，国创公司应向张朝宾支付解除劳动合同的经济补偿金5786.67元[（4960元×2个月＋6200元×4个月）÷6个月×1个月]。综上所述，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条、《辽宁省工资支付规定》（辽宁省人民政府第196号）第二十七条、《对有关问题的补充规定》第四条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（一）项、第四十七条之规定，一审法院判决：一、国创科视科技（大连）有限公司支付张朝宾拖欠工资26629.55元。二、国创科视科技（大连）有限公司支付张朝宾拖欠工资25%的经济补偿金6657.38元；国创科视科技（大连）有限公司支付张朝宾解除劳动合同经济补偿金5786.67元。三、驳回国创科视科技（大连）有限公司的诉讼请求。四、驳回张朝宾的其他诉讼请求。上述所列国创科视科技（大连）有限公司应履行义务于判决生效之日起十日内付清；若未按照判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由国创科视科技（大连）有限公司负担。本院二审期间，国创公司围绕上诉请求依法提交了：1.人力资源社会保障部关于第五批宣布失效和废止文件的通知（人社部发[2017]87号），拟证明《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已废止，不能作为张朝宾要求支付25%经济补偿金的法律依据。2.《入职声明》及《员工手册》，拟证明员工入职国创公司满一年后才可以享受带薪年休假。张朝宾依法提交了《解除劳动合同证明书》，拟证明张朝宾入职国创公司前在前一个单位连续工作满一年。本院组织当事人进行了证据交换和质证。张朝宾对国创公司提交的人社部发[2017]87号文件的真实性没有异议，但认为《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》于2017年11月废止，张朝宾于2017年6月申请劳动仲裁，劳动争议发生时《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》仍然有效；张朝宾对国创公司提供的《入职声明》中”张朝宾”的签名表示认可，但表示国创公司未将声明中提到的《员工手册》发给张朝宾，张朝宾不知晓《员工手册》内容，且认为《员工手册》未经民主程序制定，其中有关年休假的制度规定违反法律规定，属无效条款。国创公司对张朝宾提交的《解除劳动合同证明书》的真实性没有异议，但对其关联性不认可，认为根据员工手册规定，员工入职国创公司满一年后才可以享受带薪年休假。对双方提交的上述证据，本院认定如下：张朝宾、国创公司各自对对方当事人提供的人社部发（2017）87号文件、《解除劳动合同证明书》的真实性没有异议，本院对该两份证据的真实性及载明的内容予以确认。国创公司提交的《入职声明》明确载明”已领取并阅读了解《员工手册》的详细内容和要求，并已认可所有涉及的内容和要求且严格遵照执行”，张朝宾对该声明中的本人签名没有异议，在其无反驳证据推翻声明所载内容情况下，本院对《入职声明》及《员工手册》的真实性予以确认。鉴于此，本院认定以下事实：2016年9月27日，大连北恒新宇信息技术有限公司向张朝宾出具《解除劳动合同证明书》，载明：”该单位工作的起止时间和工作年限为：2014年12月22日起至2016年9月27日止。”2016年9月28日，张朝宾签署《入职声明》，其中载明：”本人在此郑重声明，本人在加入国创科视科技（大连）有限公司时，已领取并阅读了解《员工手册》的详细内容和要求，并已认同所有涉及的内容和要求且严格遵照执行，如有违反愿意接受处罚。同时，公司对《员工手册》及其提及的相关制度作出修订并公示生效后，本人愿意接受修订后的规定约束，公司无需单独通知本人，该声明将作为《劳动合同》的补充协议，具有同等的法律效力。本声明自本人签署之日起即刻生效。”《员工手册》第二章第3条”请休假制度”中关于年假规定：员工在公司工作1年以上3年（含）以下者，可享受每年5天带薪年假；工作4-6年（含）者，可享受每年8天带薪年假；工作7-10年（含）者，可享每年12天带薪年假；工作11年以上者，可享受每年15天带薪年假。2017年11月24日，人力资源社会保障部发布《人力资源社会保障部关于第五批宣布失效和废止文件的通知》（人社部发[2017]87号），宣布失效26份文件，废止76份文件。其中，劳动部关于印发《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的通知亦在宣布废止文件之列，废止理由是”已有新规定替代”。本院对一审查明的事实予以确认。另，根据张朝宾一审提供的《社会保险缴费证明》、国创公司一审提供的辞呈和《解除劳动合同证明书》，本院补充查明：2015年1月1日至2016年9月9日，大连北恒新宇信息技术有限公司为张朝宾交纳社会保险。2017年3月30日，张朝宾向国创公司出具辞呈，其中提到”由于薪金的原因，我不得不向公司提出辞职，希望公司将拖欠的工资尽快结清于我”。同日，国创公司向张朝宾出具《解除劳动合同证明书》，载明解除劳动合同原因为”劳动者辞职”。本院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明其主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于国创公司提出一审认定其拖欠张朝宾的工资数额与事实不符一节，主要涉及张朝宾的病事假扣款、试用期转正差额扣款和社保个人扣款金额正确与否，个人所得税扣款和公积金个人扣款应否扣除。二审庭审中，国创公司对其提到的张朝宾的病事假扣款、试用期转正差额扣款及社保个人扣款所涉金额的上诉理由，其明确表示不再作为上诉理由提出，张朝宾亦对此节没有提出上诉，视为双方同意一审法院对这三项扣款金额的认定，本院对此无需再行审查和调整。至于国创公司提及的张朝宾工资应扣除张朝宾个人所得税扣款341元、公积金个人扣款3100元的上诉意见，于法无据，本院不予采纳。关于国创公司提出一审判令其向张朝宾支付拖欠工资的百分之二十五的经济补偿金适用法律错误一节，本院认为，1995年1月1日实施的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条虽规定，”用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金”，但该部门规章已被人力资源社会保障部于2017年11月24日发布的人社部发[2017]87号文宣布废止，理由是”已有新规定替代”。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，”用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的”，上述条款替代了《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》中关于拖欠工资加付25%经济补偿金的规定。张朝宾未提供证据证明其向劳动行政部门反映国创公司拖欠其劳动报酬的行为，不符合上述规定用人单位加付赔偿金的情形，故张朝宾要求国创公司向其支付拖欠工资25%的经济补偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于国创公司提出一审判令其向张朝宾支付解除劳动合同的经济补偿金缺乏依据一节，本院认为，国创公司出具的《解除劳动合同证明书》载明的解除劳动合同原因虽为”劳动者辞职”，张朝宾也确向国创公司递交过辞呈。但从辞呈的内容显示，张朝宾是因国创公司拖欠其工资而向国创公司提出的辞职。故一审依据《劳动合同法》第四十六条第（一）项之规定判令国创公司向张朝宾支付解除劳动合同经济补偿金5786.67元，并无不当。国创公司该项上诉意见，缺乏事实依据，本院不予采纳。关于张朝宾提出国创公司应向其支付未休带薪年休假三倍工资1140元的上诉意见，本院认为，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：”职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”第四条规定：”年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。”具体到本案，根据大连北恒新宇信息技术有限公司向张朝宾出具的《解除劳动合同证明书》载明”在该单位工作年限为2014年12月22日起至2016年9月27日止”，及该公司自2015年1月1日至2016年9月9日止期间为张朝宾交纳社会保险费的事实，可以认定张朝宾在入职国创公司之前，自2014年12月22日起至2016年9月27日止在大连北恒新宇信息技术有限公司任职。自2016年9月28日开始，张朝宾到国创公司工作。故从2014年12月22日起开始计算，至张朝宾与国创公司解除劳动合同之日即2017年3月30日止，张朝宾累计工作时间满12个月以上。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十二条规定，张朝宾2016年、2017年度的带薪年休假天数各为1天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条规定计算，国创公司应向张朝宾支付未休带薪年休假工资1062元[(4960元/月×2个月＋6200元/月÷21.75天×3天＋6200元/月×4个月－6200元/月÷21.75天÷8小时×26小时)÷6个月÷21.75天×2×2]。张朝宾主张的超出该金额部分的带薪年休假工资，本院不予支持。关于国创公司称依据其制定的《员工手册》中”员工在公司工作1年以上3年（含）以下者，可享受每年5天带薪年假”的年假规定，张朝宾在本单位工作未满1年不享有带薪年休假的上诉观点，本院认为,国创公司无据证实《员工手册》系经民主程序制定，且《员工手册》中有关年假的制度规定，违反《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条规定，其不应作为国创公司拒绝向张朝宾给付未休带薪年休假工资的合法理由，国创公司该项观点，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销大连市中山区人民法院（2017）辽0202民初7708号民事判决第三项、第四项；二、变更大连市中山区人民法院（2017）辽0202民初7708号民事判决第一项为：国创科视科技（大连）有限公司本判决生效之日起十日内支付张朝宾拖欠工资26629.55元；三、变更大连市中山区人民法院（2017）辽0202民初7708号民事判决第二项为：国创科视科技（大连）有限公司于本判决生效之日起十日内支付张朝宾解除劳动合同经济补偿金5786.67元；四、国创科视科技（大连）有限公司于本判决生效之日起十日内支付张朝宾未休带薪年休假工资1062元；五、驳回国创科视科技（大连）有限公司的其他诉讼请求；六、驳回张朝宾的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，由张朝宾负担10元，国创科视科技（大连）有限公司负担10元。二审案件受理费40元，由张朝宾负担20元，国创科视科技（大连）有限公司负担20元。本判决为终审判决。审判长  侯学枝审判员  刘冬艳审判员  刘丽媛二〇一八年七月三十日书记员  董 芳