江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洪民一终字第373号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江西分公司，住所地：南昌市沿江大道。
负责人：程航，总经理。
委托代理人：程凯凯，男，1990年9月生，汉族，该公司职员，住河南省灵宝市。
被上诉人（原审原告）：后来，男，1942年9月生，汉族，住南昌市井冈山大道。
被上诉人（原审被告）：高金燕，女，1964年11月生，汉族，住南昌市西湖区井冈山大道。
委托代理人：庄宇莉，江西阳中阳律师事务所律师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司江西分公司（以下简称平安江西分公司）与被上诉人后来、高金燕机动车交通事故责任纠纷一案，因上诉人不服南昌市青云谱区人民法院（2013）青民一初字第696号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，因上诉人上诉未提出新事实、新证据或新理由，经阅卷和询问当事人，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年4月26日15时3分左右，被告高金燕驾驶赣AC9X**的“别克”牌轿车在南昌市包家花园路口由东向南左转弯行驶至路口中间时，遇原告后来在路口中间由西向东横过马路，赣AC9X**的“别克”牌轿车把原告后来撞倒在地，导致原告后来受伤。该事故经南昌市公安交通管理局青云谱大队认定，被告高金燕负本次事故主要责任，原告后来负本次事故次要责任。事故发生后，原告后来被送往中国人民解放军第九四医院住院治疗121天，共发生医疗费31611.9元，其中被告高金燕垫付21611.9元，被告平安江西分公司垫付医疗费10000元。原告后来的伤情经北京澳际教育咨询公司南昌分公司委托江西天剑司法鉴定中心鉴定得出：被鉴定人后来右股骨粗隆间骨折致右髋关节功能部分丧失评定为九级伤残；左胫骨平台骨折致左膝关节部分功能丧失评定为十级伤残；误工期270日、营养期150日、护理期150日（均自受伤之日起计算）；后续治疗费9000元人民币。被告平安江西分公司对该鉴定提出异议，并向法院申请对原告后来的伤情进行重新鉴定，经当事人抽签决定由法院委托江西正一司法鉴定中心鉴定，2014年1月9日得出：1、后来伤残等级为十级；2、误工期限330天、营养期限175日、护理期限175日；3、后续治疗费9000元人民币。被告平安江西分公司为该重新鉴定预付鉴定费3200元。原告后来系非农业户口，退休干部，退休后在北京澳际教育咨询有限公司南昌分公司担任顾问。原告后来住院期间被告高金燕请人护理55天后，由原告妻子继续护理。另查明，赣AC9X**的“别克”牌轿车的车主系被告高金燕，该车在被告平安江西分公司投保了交强险和特约不计免赔率的商业险30万元，本次事故发生在保险期限内。
一审法院认为：被告高金燕驾驶赣AC9X**的“别克”牌轿车与行人原告后来发生交通事故，导致原告后来受伤，经交警部门认定被告高金燕负本次事故主要责任，原告后来负本次事故次要责任，该认定符合事实，责任划分恰当，且经被告质证无异议，予以确认，故对原告后来因本次事故发生的人身损害赔偿费用，应由被告高金燕承担相应的责任。鉴于赣AC9X**的“别克”牌轿车在被告平安江西分公司投保了交强险和特约不计免赔率的商业险30万元，根据道路交通安全法之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险限额范围内予以赔偿，超过交强险限额部分，按照各自过错的比例分担责任，因原告后来在本案中承担次要责任，由其自行承担20%的责任，被告高金燕承担80%的责任较为合理，被告高金燕承担的部分，由被告平安江西分公司在商业险30万元限额内进行赔付，超出保险范围的由被告高金燕承担。被告平安江西分公司申请的重新鉴定意见改变了原告后来所在单位委托的鉴定意见，应以重新鉴定的意见确定原告后来的赔偿数额。原告后来系非农业户口，其残疾赔偿金应按2012年城镇居民人均可支配收入进行计算，原告在定残时已年满71周岁，则其残疾赔偿金为17874元（19860元／年×9年×10%）。原告虽已达退休年龄，但其提供了现所在单位的劳动合同、营业执照、组织机构代码证及公司证明以证实其仍在从事公司顾问工作，但其未提供事故发生前三个月的工资发放明细及固定收入证明，故其误工费可按2012年在岗职工年平均工资进行计算，至于误工期限，重新鉴定意见为误工期限为330日，但参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，即自2013年4月26日至2014年1月8日共计257天，故误工费为28306.41元（39651元／年÷12月÷30天×257天）；原告主张住院伙食补助费5250元、营养费为5250元、后续治疗费9000元，于法有据，予以支持。护理费可按2012年度护理行业平均工资进行计算，至于护理人数，无医嘱及鉴定意见需要两人护理，则仅能计算一人护理的费用，故其护理费为15137.9元（31141元／年÷12月÷30天×175天）。原告住院期间其护理人员必然发生相应的交通费，结合其住院天数、路程、就医次数，酌定交通费为2000元。至于精神抚慰金，结合原告的伤残程度，酌定为3000元。被告平安江西分公司虽对原告住院期间的用药与本次事故的关联性提出异议，但未提供证据证明其主张，且未对此申请鉴定，对其异议，不予采信。据此，原告后来因本案交通事故造成的人身损害费用如下：1、医疗费用51111.9元，具体含医疗费31611.9元、营养费5250元、住院伙食补助费5250元、后续治疗费9000元；2、残疾赔偿费用66318.31元，具体含残疾赔偿金17874元、误工费28306.41元、护理费15137.9元、交通费2000元、精神抚慰金3000元；以上二项合计人民币117430.21元。上述费用由被告平安江西分公司在交强险范围内承担医疗费用10000元、残疾赔偿费用66318.31元，共计人民币76318.31元。超出交强险部分的医疗费用41111.9元，由原告后来自行承担20%，即8222.38元（41111.9元×20%），由被告平安江西分公司在商业险项下承担80%，即32889.52元（41111.9元×80%），被告高金燕垫付医疗费21611.9元及55天的护理费用4757.65元（31141元／年÷12月÷30天×55天），共计人民币26369.55元，由被告平安江西分公司支付。综上所述，被告平安江西分公司应在保险范围内共承担人民币109207.83元（76318.31元＋32889.52元），因其已先行支付医疗费10000元，还应承担99207.83元，其中应赔付原告后来各项赔偿费用共计人民币72838.28元（99207.83元－26369.55元），支付被告高金燕垫付款共计人民币26369.55元。被告高金燕支付的拖车费、痕检费、安全技术检测费要求在本案中一并处理，因该笔费用不属于原告后来的人身损害赔偿费用，不应在本案中一并处理，被告高金燕可与原告后来协商处理或另行起诉。被告高金燕还称其为原告垫付交通费60元，仅提供交通费发票，但无法证实该交通费发票与本案的关联性，不予采信。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、原告后来因本案交通事故应得赔偿款总金额为人民币117430.21元，其中其自行承担8222.38元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司江西分公司自本判决生效之日起七日内赔付原告后来各项人身损害费用共计人民币72838.28元，支付被告高金燕垫付款共计人民币26369.55元。三、驳回原告后来的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2815元（原告已预交），由原告后来自行承担560元，由被告高金燕承担2255元，于本判决生效之日起七日内支付给原告后来；重新鉴定费3200元（被告中国平安财产保险股份有限公司江西分公司预付），由原告后来承担640元，被告高金燕承担2560元，于本判决生效之日起七日内支付给被告中国平安财产保险股份有限公司江西分公司。
上诉人平安江西分公司不服一审判决向本院提起上诉称：一审法院计算误工费不合理，该案伤者后来已72岁，已达退休年龄。伤者提供了一份工资单，无法证据其受伤期间的误工损失。庭后原审原告提供了一份返聘合同和公司营业执照和组织代码证，但该营业执照仅年检到2012年度，且是复印件，真实性无法确认，因而劳动合同的真实性也难以确认。原审原告未提供相关的考勤记录，领取工资的工资单，并且未提供误工期间公司停发工资证明以及相关的银行流水予以佐证，故误工费依法不应认可，一审法院判决认定误工费缺乏事实依据，请求二审法院予以改判。
被上诉人后来针对上诉人的上诉答辩称：我在北京澳际教育咨询有限公司南昌分公司当顾问是事实，我已上交了我在公司上班当顾问的证明、工资单的证明、返聘合同证明、中华人民共和国组织机构代码证、公司营业执照，这都是符合法律政策。因为我不是天天坐在办公室办公，而是天天在各地去跑，联系业务，工作时间自己安排，非常自由，没有什么考勤记录。关于领工资的工资单，因在私人公司打工各人工资差别特别大，发放工资要保密，没有领工资的工资单。
被上诉人高金燕针对上诉人的上诉答辩称：上诉人上诉的内容与被上诉人高金燕无关，高金燕不应该承担上诉费。
二审期间，各方当事人均未提交新的证据。
二审法院查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：被上诉人后来在发生交通事故时已达退休年龄，其在一审中提交的北京澳际教育咨询有限公司南昌分公司出具的证明及返聘合同，仅加盖有北京澳际教育咨询有限公司南昌分公司的印章，没有其它相关证据证实劳务关系的客观性，证据的证明力有缺失。被上诉人后来提交的工资单证明，该工资单上已明确显示有应纳税及转帐银行的记录，但被上诉人后来并没有提交完税证明及发放工资凭证等证据来进一步证明每月工资收入的真实性，且被上诉人提交的单位收入证明中并没有是否停发的证明内容，不能说明损失的客观存在，被上诉人后来主张其存在误工损失证据不足，一审法院判决支持被上诉人后来的误工费28306.41元不符合法律规定，本院应予以纠正，上诉人平安江西分公司提出一审法院计算被上诉人后来误工费不合理的上诉主张成立，本院予以支持。本院认定被上诉人因本案交通事故造成人身损害费用为医疗费用51111.9元，残疾赔偿费用38011.9元，合计89123.8元。
综上所述，原审法院认定事实基本清楚，但适用法律有误，应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持南昌市青云谱区人民法院（2013）青民一初字第696号民事判决第三项；
二、变更南昌市青云谱区人民法院（2013）青民一初字第696号民事判决第一项为：被上诉人后来因本案交通事故应得赔偿款总金额为人民币89123.8元，其中其自行承担8222.38元。
三、变更南昌市青云谱区人民法院（2013）青民一初字第696号民事判决第二项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司江西分公司自本判决生效之日起七日内赔付被上诉人后来各项人身损害费用共计人民币44531.87（72838.28元—28306.41元），支付被告高金燕垫付款共计人民币26369.55元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2815元，二审案件受理费508元，合计3323元，由被上诉人后来负担1215元，被上诉人高金燕负担2108元，重新鉴定费3200元（上诉人中国平安财产保险股份有限公司江西分公司预付），由被上诉人后来承担640元，被上诉人高金燕承担2560元，于本判决生效之日起七日内支付给上诉人中国平安财产保险股份有限公司江西分公司。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 萍
审 判 员 刘 岚
代理审判员 陈大奎
二０一四年七月十六日
书 记 员 周 燕