河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）唐民一终字第480号
上诉人（原审原告）：郝秀芬。
委托代理人：郝连生。
被上诉人（原审被告）：唐山市梦牌瓷业有限公司，住所地：唐山市丰南区西葛镇东尖坨。
法定代表人：孟令来，该公司董事长。
委托代理人：董卫忠，河北燕南律师事务所律师。
上诉人郝秀芬因劳动争议纠纷一案，不服河北省唐山市丰南区人民法院（2015）丰民初重字第23号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2005年5月9日，原告开始到被告处工作，建立劳动关系，至2009年2月14日办理退厂手续，结清工资。2010年5月14日，原告再次进入被告处工作，从事库房管理员，双方签订3年期合同，期限自2010年5月14日至2013年5月14日终止，试用期6个月。合同到期后，双方又续签了3年期限劳动合同，在合同履行期间的2013年9月5日，被告以原告已达到法定退休年龄，社保部门不予办理工伤保险为由，口头通知原告解除双方的劳动合同，2013年9月13日原告不再上班。2013年9月26日，原告向唐山市丰南区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会作出丰劳人仲案（2013）第212号不予受理通知书，以不符合受理条件为由，决定不予受理。
原告与被告存在劳动关系期间，因原告的年龄达不到享受基本养老保险待遇的缴费年限，且原告不同意由被告代扣代缴本人应缴纳部分的保险费用，致被告不能在社保行政部门为原告办理养老保险。原告2010年月平均工资为826元，2011年月平均工资为989元，2012年月平均工资为1192元，2013年月平均工资为1342元。原告在工作期间，每周的休息时间为一天。原告达法定退休年龄的时间为2011年6月17日。
郝秀芬一审起诉，请求判令：1：依法解除我与被告之间的劳动关系，并支付经济补偿金11050元；判决被告支付我经济赔偿金22100元；3、判令被告支付我自2005年4月25日至2013年9月26日的休息日加班二倍工资52298.85元；4、判令被告支付我自2005年4月25日至2013年9月26日的法定节假日加班三倍工资10878元；5、判令被告支付我自2005年4月25日至2013年9月26日年休假三倍工资5020.69元；6、判令被告支付其拒不支付加班工资的50%的赔偿金34098.85元；7、要求被告支付我自2005年4月25日至2013年9月26日的养老保险费单位应缴纳部分40400元并落实医疗保险待遇。
原审法院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条对劳动合同终止的情形作了具体规定，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条又规定：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。本案原告于2010年5月14日与被告签订3年期固定期限的劳动合同，在合同履行过程中，原告已满50周岁，合同继续履行至期满后，双方又续签了3年期限的合同，虽然合同期限未满，但依据《劳动合同法》以及《条例》对劳动合同终止情形的规定，被告作为用人单位，可以与原告终止劳动合同。双方终止劳动合同后，因原告为农民工，在与被告签订合同时，已接近退休年龄，并且未办理养老保险，被告与其终止劳动合同后，原告不能享受基本养老保险待遇。依据《劳动合同法》第四十四条、第四十六条的规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，用人单位不支付经济补偿。对本案原告因缴费年限的原因，不能享受基本养老保险待遇的情形，《劳动合同法》没有明确规定是否给予经济补偿。依据经济补偿的性质以及原告的情况，被告可以依法终止与原告的劳动关系，但应依据《劳动合同法》第四十七条的规定，对原告给予经济补偿。原告自2010年5月14日至2013年9月13日与被告履行劳动合同期间，每周休息日为4天，加班4天，依据《劳动法》第四十四条的规定，被告应当给付原告加班费。原告对法定节假日加班工资的请求，不能向本院说明具体多少个法定假日加班，且无证据予以证明，本院不予以支持。2009年2月14日至2010年5月13日，因原告退厂此期间与被告不存在劳动关系，原告对2009年2月14日之前的诉讼请求，已超出诉讼时效期间，本院不予以支持。《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款规定：职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。本案原告与被告建立劳动关系时，因缴费年限的原因以及原告本人不同意被告代扣代缴保险费，致被告不能依法为其办理养老保险，对此造成的后果，被告不应承担责任。缴纳社会保险费既是用人单位的法定义务，也是职工的法定义务，应当依据法定程序履行，依据《社会保险法》和《劳动法》的相关规定，登记、核定标准、责令缴纳社会保险费，应属于社会保险费征收机构的行政职责，不属于人民法院裁判的范围。按照《职工带薪年休假条例》第七条规定，单位不安排职工年休假又不依照本条例规定给予年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府劳动保障部门处理，亦属于行政职能范畴。故原告向本院提出对保险待遇及年休假工资的请求，本院不予以审理。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，判决如下：一、原、被告之间的劳动合同关系终止。二、被告唐山市梦牌瓷业有限公司给付原告郝秀芬经济补偿金4697元，给付加班费9419元，共计14116元；于判决生效后五日内履行。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告负担。
判后，原审原告郝秀芬不服，向本院提起上诉，请求：1、撤销原判；2、判令被上诉人唐山市梦牌瓷业有限公司给付上诉人经济补偿金10560元、周六日加班费18757.52元、未休年休假工资3802.2元、赔偿应当为上诉人缴纳的养老保险金、滞纳金计39467.81元；3、由被上诉人承担本案的诉讼费用。其主要上诉理由为：一、双方在履行劳动合同中，上诉人于2011年6月17日已达法定退休年龄，但双方继续履行原劳动合同，且合同到期后，又续签了三年期的劳动合同，上诉人虽达到了法定退休年龄，但已形成事实劳动关系，且双方再次签订劳动合同，在合同履行过程中，被上诉人单方解除劳动关系，应当依照《劳动合同法》第八十七条的规定，向上诉人支付双倍的经济赔偿金。二、被上诉人应当支付上诉人双倍的周六日加班费和3倍的年休假工资。三、上诉人诉请的由被上诉人赔偿养老保险、医疗保险损失应当予以支持。四、原审判决对上诉人2005年4月25日开始到2010年5月14日期间的劳动事实以超时效为由不予支持，理据不足。
被上诉人唐山市梦牌瓷业有限公司主要答辩称，一、上诉人于2011年6月17日已经达到法定退休年龄，自该日起双方之间不再存在劳动关系，而是劳务关系，被上诉人可以随时通知上诉人退出工作岗位，故被上诉人没有违法解除劳动合同，不应支付经济赔偿金。二、2011年6月17日后双方不属于劳动关系，不应支付加班费。三、双方之间存在劳动关系的时间为2010年5月14日至2011年6月17日，在此期间因上诉人不同意由被上诉人代扣代缴保险费而未给上诉人缴纳养老保险，被上诉人无过错，故不应承担赔偿责任。四、上诉人于2009年2月14日主动办理了退厂手续，对其主张的2009年2月14日以前的相关待遇，已经超出诉讼时效，人民法院不应支持。
二审经审理，查明的事实与原审判决所认定的事实相一致。上述事实有双方当事人陈述、书证等相关证据予以证实，并记录在卷。
本院认为，本案双方争议的焦点是：1、被上诉人是否应支付上诉人双倍解除合同经济赔偿金；2、被上诉人是否应支付上诉人工作期间的二倍办班费、未休年休假的三倍工资；3、被上诉人应否上诉人未缴纳养老及医疗保险的损失；4、对上诉人诉请的2005年4月25日至2010年5月14日2010年5月14日期间的办班工资、经济赔偿金、节假日加班工资、年休假工资及养老、医疗保险损失。
关于第一个焦点即被上诉人是否应支付上诉人双倍解除合同经济赔偿金。本院认为，上诉人郝秀芬与被上诉人唐山市梦牌瓷业有限公司签订固定期限的劳动合同，期限自2010年5月14日至2013年5月13日。合同到期后双方又续签了3年期限的劳动合同。上述合同系双方当事人的真实意思表示，双方均应依照合同履行。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：有下列情形之一的，劳动合同终止：……（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的。《最高人民法院＜关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释＞（三）》第七条规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。上述规定均以劳动者开始依法享受基本养老待遇作为劳动合同终止的或者是否成立劳动关系的条件之一。本案中上诉人虽然达到法定退休年龄，但并未依法享受基本养老待遇，上诉人与被上诉人之间的关系依然是劳动关系，且双方之间在劳动合同履行期间。2013年9月5日，被上诉人即时通知上诉人解除劳动合同，违反法律规定，应依法按经济补偿金的二倍支付上诉人解除劳动合同赔偿金。原审判决被上诉人按《劳动合同法》第四十七条规定支付经济补偿金不妥，本院依法应予以纠正。2013年上诉人月工资为1342元，故经济赔偿金应为1342元／月＊3.5个月＊2=9394元。
关于第二个焦点即被上诉人是否应支付上诉人工作期间的二倍办班费、未休年休假的三倍工资。本院认为，上诉人在被上诉人处上班期间，每月休息4天。根据劳社部发（2008）3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条：按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：日工资：月工资收入／月计薪天数；小时工资：月工资收入／（月计薪天数＊8小时）；月计薪天数=（365天-104天）／12个月=21.75天。《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项规定：休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。上诉人每月工作26天，其中四天为休息日，该四天被上诉人应支付上诉人工资的百分之二百的工资报酬。上诉人2010年月平均工资为826元，2011年平均工资为989元，2012年月平均工资为1192元，2013年月平均工资为1342元。故上诉人2010年休息日加班工资应为：826元／月／21.75天＊4天＊7.5个月＊2=2278.62元；2011年休息日加班工资为：989元／月／21.75天＊4天＊12个月＊2=4365.24元；2012年休息日加班工资为：1192元／月／21.75天＊4天＊12个月＊2=5261.24元；2013年休息日加班工资为：1342元／月／21.75天＊（4天＊9个月＋1天）＊2=4565.89元。综上，被上诉人应支付上诉人休息日加班费为16470.99元。平时加班费每月为0.25天，则2010年加班工资应为：826元／月／21.75天＊0.25天＊1.5倍＊7.5个月=106.81元；2011年加班工资为：989元／月／21.75天＊0.25天＊1.5倍＊12个月=204.62元；2012年加班工资为：1192元／月／21.75天＊0.25天＊1.5倍＊12个月=246.62元；2013年加班工资为：1342元／月／21.75天＊0.25＊1.5倍＊9个月=208.24元，合计766.29元。原审判决对上诉人的休息日加班工资及平时加班工资计算有误，本院依法予以纠正。上诉人主张的法定节假日工资因不能明确说明具体多少个法定节假日加班，且也无证据予以证明，故对其主张，本院不予支持。关于上诉人主张的年休假工资，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定：中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议。故对于劳动者主张年休假工资的，人民法院应予受理，原审判决以不属于人民法院受理范围为由不予审理不妥，本院依法予以纠正。《中华人民共和国劳动法》第四十五条第一款规定，国家实行带薪年休假制度。国务院《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。第五条第三款规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。故被上诉人应支付上诉人年休假工资为：2010年年休假工资为：826元／月／21.75天＊5天＊3=569.67元；2011年休假工资为：989元／月／21.75天＊5天＊3=682.08元；2012年休假工资为：1192元／月／21.75天＊5天＊3=822.06元；2013年休假工资为：1342元／月／21.75天＊5＊3=925.53元，合计2999.34元。
关于第三个焦点即被上诉人应否赔偿未为上诉人缴纳养老及医疗保险的损失。本院认为，《最高人民法院＜关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释＞（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中被上诉人未为上诉人缴纳养老和医疗保险，亦未提供证据证明系被上诉人自己不愿缴纳，故对于上诉人的养老和医疗保险损失，被上诉人应当依法承担赔偿责任。原审中上诉人虽提供了社保部分加盖印章的社会保险缴纳明细，但未注明该明细为上诉人，且该明细中的缴费基数与上诉人的工资相差较大，故上诉人可在社保部分核定其所受损失后另行主张。
关于第四个焦点即对上诉人诉请的2005年4月25日至2010年5月14日期间的办班工资、经济赔偿金、节假日加班工资、年休假工资及养老、医疗保险损失。本院认为，虽然上诉人于2005年5月9日开始到被上诉人处工作，但因2009年2月14日上诉人办理了退厂手续，双方劳动关系解除。上诉人未提交充足的证据证明仲裁时效中断、中止，其至2013年9月才主张2005年4月25日至2009年2月14日的办班工资、经济赔偿金、节假日加班工资、年休假工资，该诉请超出仲裁时效，故对其主张，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实不清，适用法律不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十四条、第八十七条、《最高人民法院＜关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释＞（三）》第一条、第七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持河北省唐山市丰南区人民法院（2015）丰民重字第23号民事判决第一项、第三项；
二、撤销河北省唐山市丰南区人民法院（2015）丰民重字第23号民事判决第二项；
三、被上诉人唐山市梦牌瓷业有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人郝秀芬2010年至2013年年休假工资2999.34元；违法解除劳动合同赔偿金9394元；2010年5月至2013年9月休息日加班工资16470.99元及平时加班工资766.29元。上述合计29630.62元。
四、驳回上诉人的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国》民事诉讼法第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，合计20元，由被上诉人唐山市梦牌瓷业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘群勇
审判员 刘江静
审判员 冷 玉
二〇一五年六月十八日
书记员 刘丽莉