湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）岳中民三终字第355号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司。
负责人马立新，该公司总经理。
委托代理人宁显文，湖南惠风律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）冯珍桂，女，1951年8月17日出生，汉族。
委托代理人王辉，岳阳市民权法律服务所法律工作者。
原审被告汪华，男，1982年8月14日出生，汉族。
原审被告杨红枚，女，1983年2月14日出生，汉族，系汪华之妻。
委托代理人汪华，基本情况同上。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称平安财险岳阳中心支公司）为与被上诉人冯珍桂、原审被告汪华、杨红梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2013）楼民三初字第210号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年11月25日受理后，依法组成由审判员柳春龙担任审判长，审判员夏磊、吴圣岩参加的合议庭，于2013年12月18日公开开庭进行了审理。书记员吴超担任记录。上诉人平安财险岳阳中心支公司的委托代理人宁显文，被上诉人冯珍桂的委托代理人王辉，原审被告汪华（同时系原审被告杨红枚的委托代理人）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年1月28日10时37分许，汪华驾驶湘F×××××号小客车沿岳阳市湖滨大道由北往南行驶时，将由西往东横过马路的行人冯珍桂撞倒，造成冯珍桂受伤、车辆受损的交通事故。2013年1月28日，岳阳市公安局交通警察支队122事故处理大队作出道路交通事故认定书，认定汪华负事故的全部责任，冯珍桂无责任。冯珍桂受伤后，自2013年1月28日至2013年4月2日在岳阳市二人民医院住院治疗65天，用去住院医疗费19147元，门诊费1058元；该款由汪华支付。2013年4月22日，岳阳市平安司法鉴定所对冯珍桂的伤情作出（2013）法临鉴字第247号《司法鉴定意见书》，分析认为：1、根据法医学检查，自诉受伤方式，结合住院病历资料，冯珍桂20**年1月28日交通事故外伤属实，主要损伤为骨盆骨折（左耻骨上下支骨折，右耻骨下支骨折）；2、全身多处软组织挫伤；3、冯珍桂外伤致骨盆骨折，根据《人体轻伤鉴定标准（试行）》第四十四条之规定，构成轻伤。医疗建议：1、前段相关检查及治疗费用凭正规票据按国家有关法律法规审定；2、自受伤之日起治疗休息120天，陪护1人；3、预计后段医疗费1400元左右。汪华支付鉴定费600元。另查明，汪华驾驶的湘F×××××号小客车系杨红枚所有，该车于2012年2月14日在平安财险岳阳中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险，死亡伤残赔偿限额为11万元、医疗费用赔偿限额为1万元、财产损失赔偿限额为2000元）和保险金额为20万元的第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），此次事故发生在保险期间内。冯珍桂受伤前受聘于岳阳南湖风景区湖滨街道八仙台社区从事清洁员工作，按100元／天的标准和实际工作时间计算工资，月收入为2000元左右。
冯珍桂于2013年5月6日向原审法院提起诉讼，请求判令汪华赔偿各项损失24314元，杨红枚承担连带赔偿责任，平安财险岳阳中心支公司在保险责任限额内承担赔偿责任。2013年7月24日，冯珍桂在一审庭审中口头申请将诉讼请求变更为29276元。
原审法院经审理认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。本案中冯珍桂被汪华驾驶的湘F×××××号小客车撞伤，健康权遭受损害，冯珍桂有权请求致害人赔偿，致害人应当根据其侵权行为的过错责任承担赔偿责任。因汪华驾驶的杨红枚所有的湘F×××××号小客车在平安财险岳阳中心支公司投保了交强险，故平安财险岳阳中心支公司应当依照法律规定和保险合同的约定承担保险责任。冯珍桂超出交强险限额的损失由汪华承担。平安财险岳阳中心支公司辩称按保险合同约定不应承担诉讼费和鉴定费的抗辩理由成立，予以采纳。冯珍桂病历中没有加强营养的医嘱，对其主张的营养费不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合赔偿权利人的诉讼请求，冯珍桂可获得赔偿的范围和标准为：1、后段医疗费1400元；2、误工费11858元（36067元／年÷365天×120天）；3、护理费11858元（36067元／年÷365天×120天）；4、交通费260元（4元／天×65天）；5、住院伙食补助费1950元（30元／天×65天）；合计27326元。平安财险岳阳中心支公司应在交强险责任限额内赔偿冯珍桂273**元。汪华支付的医疗费未要求在本案中一并审理，可另行向平安财险岳阳中心支公司理赔。据此，原审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，判决：由平安财险岳阳中心支公司在交强险责任限额内赔偿冯珍桂各项损失27326元。上述款项，限在判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，由汪华负担。
宣判后，平安财险岳阳中心支公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、冯珍桂起诉金额为24314元，未在举证期限内变更诉讼请求，原判按其庭审时口头变更的诉讼请求判决，违反法定程序；2、冯珍桂已达退休年龄，不应当计算误工费，即使按其提供的务工证明，其月收入也仅为2000元，原判按居民服务业平均工资计算误工费也超过了其实际损失；3、汪华在冯珍桂住院期间支付给冯珍桂的4000元应从损失中扣除；4、根据病历资料显示，冯珍桂住院期间治疗与糖尿病等与本案事故无关的疾病，相关治疗费应予扣除。请求二审法院撤销原判，依法改判或者发回重审。
被上诉人冯珍桂口头答辩称：1、一审程序合法，原判可以按新标准计算答辩人的损失；2、原判按居民服务业标准计算答辩人的误工费正确；3、没有证据证实答辩人从汪华处收取了4000元，不存在扣除问题。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告汪华、杨红枚口头答辩称：答辩人汪华向交警部门交纳事故保证金15000元，交警退还保证金时剔除了3000元，说是交给了冯珍桂，另外在冯珍桂住院期间分两次支付冯珍桂10**元。
上诉人平安财险岳阳中心支公司、被上诉人冯珍桂在二审中未提供新的证据。
原审被告汪华为支持其答辩意见，在二审中新提交了冯珍桂在岳阳市二人民医院住院治疗的费用清单一份，拟证明冯珍桂的医疗费中有6527元不是治疗与本案交通事故有关的疾病。
本院二审庭审中，其他当事人对汪华提交的证据进行了质证。冯珍桂的质证意见是：答辩人所用药品是否与本案事故有关，是否用于治疗糖尿病，应由鉴定机构确定，不能由汪华主观认定。平安财险岳阳中心支公司对该份证据无异议。本院经审查认为，汪华提交的医疗费用清单中所用费用系汪华垫付的医疗费用，该笔费用没有在本案中处理，对于该笔费用中是否包含治疗与本案事故无关疾病的费用，不属本案审查范围，因该份证据与本案处理没有关联性，本院不予采信。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。另查明，冯珍桂在交警部门领取了汪华交纳的事故处理押金3000元。一审法院在举证通知书中要求冯珍桂在2013年6月20日前提交证据。
本院认为，冯珍桂住院期间的医疗费用没有在本案予以处理，故不存在扣除治疗与糖尿病等与本案事故无关的疾病的费用问题。本案二审争议的焦点是：1、原判按冯珍桂庭审时口头变更的诉讼请求判决，是否违反法定程序；2、原判对冯珍桂的误工费认定是否正确；3、汪华付给冯珍桂的4000元是否属实以及应否从损失中扣除。
关于焦点1，原判按冯珍桂一审庭审时口头变更的诉讼请求作出判决是否违反法定程序的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第三款规定：“当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。”本案中，原审法院指定冯珍桂举证的期限为2013年6月20日，且冯珍桂据以变更诉讼请求的相关统计数据在2013年5月17日即已公布，冯珍桂于2013年7月24日在一审庭审中口头变更诉讼请求，超过举证期限，不符合上述规定。原判按冯珍桂口头变更的诉讼请求进行判决违反法律规定，应当按其起诉时的诉讼请求进行判决。
关于焦点2，原判对冯珍桂的误工费认定是否正确的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，冯珍桂虽然在受伤时超过了国家法定退休年龄，但其提供的证据可以证实其仍在岳阳南湖风景区湖滨街道八仙台社区从事清洁工作，本案事故给其造成了误工，应当赔偿误工费。又因冯珍桂提交的证据证实其月收入为2000元左右，原判按居民服务业年平均工资36067元计算其误工费超过了其实际损失，故其误工费应为8000元（2000元／月×（120天÷30天）］。
关于焦点3，汪华付给冯珍桂的4000元是否属实以及应否从损失中扣除的问题。冯珍桂从交警部门领取的汪华事故处理押金3000元，双方当事人没有异议，该款应当抵减冯珍桂应获得的赔偿金额。汪华提出在冯珍桂住院期间分两次向冯珍桂之子支付现金共1000元，冯珍桂予以否认，且汪华不能提交付款凭证，故该1000元不能抵减冯珍桂应获得的赔偿金。
冯珍桂因此次事故造成的损失为：1、后段医疗费1400元；2、误工费8000（2000元／月×（120天÷30天）］；3、护理费10352元（按其起诉时主张的标准计算，31488元／年÷365天×120天）；4、交通费260元（4元／天×65天）；5、住院伙食补助费1950元（30元／天×65天）；合计21962元。
综上所述，上诉人平安财险岳阳中心支公司上诉称原判在冯珍桂超过举证期限后口头变更的诉讼请求判决，违反法定程序，原判认定的误工费错误的上诉理由成立，本院予以采纳。上诉人平安财险岳阳中心支公司上诉称汪华在冯珍桂住院期间支付给冯珍桂的4000元应从损失中扣除的上诉理由部分成立，对其合理部分，本院予以采纳。上诉人平安财险岳阳中心支公司上诉称冯珍桂治疗与本案事故无关的疾病的相关治疗费应予扣除的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实部分不清，处理不当，应予纠正。冯珍桂因本案事故造成的损失21962元，扣除汪华已经赔偿的2600元（汪华支付冯珍桂30**元-汪华应承担的一审诉讼费400元），余款19362元由平安财险岳阳中心支公司在交强险责任责任限额内予以赔偿。汪华已赔偿的2600元可与其垫付的医疗费一并向平安财险岳阳中心支公司另行主张。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2013）楼民三初字第210号民事判决；
二、由中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿冯珍桂各项损失19362元，此款限赔偿义务人在本判决生效后十日内付清；
三、驳回冯珍桂的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费400元，由汪华负担（已抵付）；二审案件受理费484元，由中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司负担400元，冯珍桂负担84元。
本判决为终审判决。
审判长 柳春龙
审判员 吴圣岩
审判员 夏 磊
二〇一四年一月十七日
书记员 吴 超
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三人造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因伤残不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判撤销或者变更；
……