广西壮族自治区钦州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂07刑终104号
原公诉机关广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈万建，男，1985年8月2日出生，汉族，初中文化，无业，住广西钦州市钦南区。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年9月19日被刑事拘留，同月30日被逮捕。
广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院审理钦州市钦南区人民检察院指控原审被告人陈万建犯故意伤害罪一案，于2016年5月3日作出（2016）桂0702刑初41号刑事判决。原审被告人陈万建不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。钦州市人民检察院指派检察员覃芬出庭履行职务。上诉人陈万建到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年3月25日凌晨4时许，被告人陈万建等人在钦州市钦南区人民路293号钦州军分区招待所嘉年会KTV的V88包厢外通道处，与被害人袁某等人发生争执致打架。在此过程中，被告人陈万建持刀将袁某、陈永平二人捅伤，其中袁某全身多次刀伤。经法医鉴定：袁某的损伤程度为轻伤一级。
2015年9月19日，被告人陈万建被公安机关抓获归案。
案发后，被告人陈万建的家属代其赔偿了被害人袁某的经济损失人民币10000元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的如下证据予以证实。
1、书证：
（1）受案登记表、立案决定书，证实本案的案发及立案情况。
（2）户籍证明，证实被告人陈万建于1985年8月2日出生，已达到刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。
（3）抓获经过，证实被告人陈万建于2015年9月19日，因涉嫌犯故意伤害罪被公安机关抓获归案的情况。
（4）指认现场笔录及照片，证实被告人陈万建对进行故意伤害的犯罪现场进行了指认，并拍摄了照片。
（5）辨认笔录，证实袁某辨认出被告人陈万建（绰号：馒头仔）就是于2015年3月25日凌晨4时许，在钦州市钦南区人民路旧长城招待所嘉年会KTV内持刀捅伤其的男子；柯继南辨认出被告人陈万建是持刀捅伤其朋友陈永平（绰号：阿哝）的男子；何宗桦辨认出被告人陈万建是持刀捅伤其朋友袁某的男子，辨认出张夏天（绰号：炮七）是被告人陈万建的一名同伙；被告人陈万建辨认出袁某就是其持“牛百叶”刀捅伤的男子。
（6）调取证据通知书、调取证据清单、钦州市第二人民医院超声诊断报告单、门诊收费清单、补充侦查报告书，证实陈永平拒绝对伤情进行鉴定，且拒绝向公安机关提供钦州市第二人民医院的门诊病历等材料，故公安机关无法向钦州市第二人民医院调取陈永平的伤情简介报告，只能调取陈永平在钦州市第二人民医院的门诊收费清单及B超图文检查报告。
（7）办案说明，证实公安机关在办理本案中，根据被告人陈万建的供述，其捅伤袁某等人所使用的刀具被其随意丢弃在四马路，经民警反复查找，但未能找到陈万建丢弃的刀具。本案另一伤者陈永平拒绝提供其伤情简介等资料，故伤情无法核实。因案发现场监控录像设备损坏，无法提取案发当时现场的监控录像。案发时在场的其他证人如“炮七”、“车哥”、“鸡康”等人，经民警走访调查，只能核实到“炮七”的真实身份，但未能联系到“炮七”，其他在场证人暂无法核实真实的身份信息，故无法补充“炮七”、“车哥”、“鸡康”等人的证言。
（8）赔偿款票据，证实开庭审理前，被告人陈万建的家属代其赔偿被害人袁某经济损失人民币10000元，该款已交到本院帐户。
2、被害人的陈述：
（1）袁某的陈述，证实2015年3月25日凌晨4时许，其正在嘉年会KTV的V88包厢玩，其接到老婆的电话，因包厢里面太吵其就走出去接听电话，其边接电话边走到V88包厢旁边的一个小房间门口。其看到房间内有“炮七”、“馒头仔”（陈万建）和“哥树”正在商量事情，因为该房间安静其就想进去接听电话，其刚想推门进去，“炮七”就叫其不要进来，其就走到其他地方听电话。其接完电话走回V88包厢的过程中，“炮七”正站在刚才那房间门口，他问其是不是想打架，其就问他想干嘛，这时“馒头仔”就冲出来踹了其肚子一脚，其被踢后就想冲上去还手打“馒头仔”，但是已经有人隔在其和“馒头仔”中间。接着其就看到“馒头仔”突然拿出一把牛角刀，其看到他拿刀出来后就想跑，但刚转身就感觉左边大腿部位很疼，其转头看发现“馒头仔”用牛角刀把其左大腿部位捅伤了。他捅了1、2刀的时候，其还伸手去抓他的刀，导致其左手中指被划伤了，其放开手后他又捅了其左大腿部位几刀，具体多少其不记得了。其被捅伤后就往KTV前台跑，跑到大厅时其就摔倒在地板上，这时“馒头仔”还跟着上来又在其左大腿部位捅了一刀，这时其已经慢慢失去意识，后来就晕过去了，当其醒来的时候已经在医院了。其只看到“馒头仔”用牛角刀捅了其左边大腿部位好多刀，左边肩膀和左手肘是如何受伤的其不清楚。馒头仔”用的牛角刀长约30厘米，也叫牛百叶，刀柄是黑色的，单刃。其没有看见是否有其他人对其进行殴打。其听说当时还有一个朋友花名叫“啊哝”（陈永平）被刀捅到了胸口，他姓陈，名字其不知道，也不知道谁捅伤他。当时除了“馒头仔”拿刀之外，其还看见“哥树”拿刀，但是拿什么刀其就不记得了。（2）陈永平的陈述，证实2015年3月24日23时许，其和朋友们在钦州市人民路嘉年会KTV一楼的V88包厢玩，里面的十几个人其就认识“阿华”（袁某）、“肥仔”（何宗桦）、“炮七”，期间，包厢内不停有人进出。一直玩到3月25日凌晨4时许，其就想回家休息。当其打开V88包厢大门时，看到大门附近的过道上站着十多个人，他们当时正吵着架，于是其就站在门旁观看。其发现“阿华”被“炮七”等十几名男子围着，后来其听到该伙男子中有一个绰号“馒头仔”的男子说了一句“搞死他”，之后“馒头仔”不知从哪拿了一把“牛百叶”刀出来，然后就朝“阿华”大腿部位捅去，“阿华”被捅伤大腿后，其见到该伙男子中的几个人也拿了刀朝“阿华”身上捅去，由于当时比较混乱，谁用刀捅伤“阿华”其没看清楚。他们用刀捅了“阿华”约1分钟，“阿华”就倒在地上。其看见“阿华”倒在地上后，就想上前扶“阿华”去医院。当其走到“阿华”旁边弯下腰扶“阿华”时，其看到“馒头仔”手上拿一把“牛百叶”刀朝其右腹肝脏部位捅去，由于其扶着“阿华”没办法躲，后来其也被捅伤了。被捅伤后，其就倒地没知觉了，后来醒来的时候其发现自已被人送到了钦州市第二人民医院救治了。其被“馒头仔”用刀捅伤右腹部处，被捅伤部位后来到医院治疗时缝了2针，“馒头仔”使用的“牛百叶”刀为单刃的，长约30CM，宽约4CM，刀柄为黑色。我们之前没有矛盾，当天是其第一次见“馒头仔”。我们在V88包厢内没有发生争吵、打架，当时现场有很多人围观，但是由于场面太混乱，其不太记得了。3、证人证言：
（1）柯继南的证言，证实2015年3月24日23时许，其应朋友之约搭车来到钦州市人民路军分区嘉年会KTV的V88包厢玩。当时包厢内有二十多个人，很多人其不认识，其只认识“肥仔”、“阿华”和“啊哝”，后来其就和包厢里面的人喝酒了，喝酒过程中有很多人进出包厢。其在包厢一直喝到3月25日凌晨4时许，后来其看到“阿华”拿手机走到包厢外面接电话，其则继续喝酒。没过几分钟，就有人喊“阿华”在包厢的走道被人打了，当时“啊哝”就起身往包厢外走，其则跟在“啊哝”后面。当其走到包厢门口时，看到有十几个青年男子围着“阿华”，其中有几名男子手上拿着“牛百叶”刀，“阿华”当时晕倒在地上，他身上流了很多血。“啊哝”见到“阿华”被人捅倒在地上，就走上前去扶“阿华”起来，当“啊哝”弯下腰想拉“阿华”时，后来有一个青年男子（经辨认是陈万建）就拿“牛百叶”刀走到“啊哝”旁边，并用“牛百叶”刀朝“啊哝”腹部捅去，其见“啊哝”被刀捅中腹部后就倒在地上，后来我们在包厢玩的朋友就把“阿华”和“啊哝”送到钦州市第二人民医院救治了，对方的人也跑掉了。“阿华”因何事被人捅伤其不清楚，其没有看到是何人捅伤他，“啊哝”是因为想去扶“阿华”时被人捅伤的，后来其听别人说捅伤“啊哝”的那名男子绰号叫“馒头仔”。“阿华”被捅伤后，其一直在医院照顾他，其听“阿华”说，他是被“馒头仔”用刀捅伤的。
（2）何宗桦的证言，证实2015年3月25日4时许，其当时正在嘉年会KTV的V88包厢玩。因为包厢里太吵打电话不方便，于是其从包厢出来后往右边方向找个安静地方打电话。过了一会，其看见“阿华”也从V88包厢出来，他出来后向其这位置走来，走着走着又突然走到V88包厢旁的一间小房间门口，“阿华”走到门口后用手推开门，没进入房间就被房间里的人用手推出来，“阿华”又用手推开门，这时其看到那房间里走出来的是花名分别为“馒头仔”、“鸡胸”、“车哥”、“炮七”的4名男子。他们4人出来后，“阿华”就和“馒头仔”吵了起来，“鸡胸”、“车哥”就隔开他们两人，因为吵架就吸引了很多人围观，其也跟着围了过去。其看到“馒头仔”用右手从右后腰的部位拿出一把刀来，“阿华”和“馒头仔”吵了一会后，突然“馒头仔”就持刀冲向“阿华”，并且用刀捅向“阿华”的身体，但捅到什么部位其没看清，“阿华”这时这转身跑了。跑到138包厢门口附近时他摔倒在地上后，左大腿的部位流了很多血，裤子上都是血。“馒头仔”见“阿华”倒在地上后，还继续用刀捅“阿华”，但捅什么部位其没看清楚，为了阻止“馒头仔”继续用刀捅“阿华”，其就往“馒头仔”的位置扔了个垃圾桶，但没扔中他，“馒头仔”停下手后，“啊哝”就过去扶“阿华”。其看见有人过去扶“阿华”于是也就过去帮扶，“阿华”当时已经昏迷，其扶“阿华”的时候，看到“馒头仔”、“炮七”、“瘦二”、“哥树”等人手上都拿着刀。他们看着其和“啊哝”把“阿华”扶起来，其和“啊哝”扶到KTV外面，上朋友的车送去医院治疗。“阿华”上车后，“啊哝”跟其说，他刚才在里面扶“阿华”的时候，也被人捅伤了，其看到“啊哝”右腹部位置也受伤了，然后“啊哝”也上车跟“阿华”一起去医院治疗了。他们之前没有矛盾，在吵架过程中“馒头仔”持刀捅“阿华”，其不知道原因。4、被告人陈万建的供述与辩解：
2015年5月的一天凌晨2、3时许，其和康熙岭镇的“宋八”、“炮七”等人在嘉年会娱乐城玩，当时正遇到钦州街的“鸡康”在隔离包厢玩，后来其和“炮七”、“车哥”、“鸡康”就在走廓一间空房间里一起聊天。这时“阿华”突然推门进来，过来问其有什么事，其讲没有什么事并顺手推他走出门口，过了一会，“阿华”又推门进来，对其说：“馒头，你喊打我是不是？”，其说没有这事，并反问他是不是“嗨大了”（意思是吸毒品多了），再次把他推出门外。过一会，“阿华”带了十几个人过来，那帮人除了“阿华”，其还认得有花名分别叫“叼八”和“花胜”的两名男子，其见他们过来后就从房间走出外面的走廊里，他们见其出来后，“阿华”就先踢了其一脚大腿，其他人看见“阿华”动手后也动手用拳脚打其，“炮七”、“车哥”和“鸡康”他们看到其被打后也都出来劝架。其被他们打了一会就倒在地上，其站起来的时候看到“阿华”带来的那群人中有一个青年男子拿出一把带柄长约20厘米的“牛百叶”，那名男子想拿刀捅其，于是其用手将他的“牛百叶”抢夺过来。其拿着刀朝他们挥舞，他们害怕散开了，那时就只有“阿华”和“花胜”在其面前，其就用刀朝“阿华”的大腿、屁股等部位捅五、六刀，捅中多少刀不清楚，“阿华”被其捅伤后就走开，走了2米左右就倒在地上了。其见“阿华”倒下地，又见到他大腿流出血了，其马上跑出嘉年会。“阿华”与其之前没有矛盾纠纷，当天晚上他说其喊打他，其说没有，然后因为口角引发冲突就发生打架了，他们使用拳脚对其进行殴打，其没有受伤。其捅伤“阿华”所使用的“牛百叶”是从别人手里抢来的，连刀柄长约20厘米，刀柄是黑色的，其从嘉年会KTV跑出来到四马路附近的时候就随手一扔，不知道扔哪里去了。当晚除了其之外，“花胜”的男子也持有一把“牛百叶”，长度和其拿的一样。当时比较乱，其看见“阿华”受伤倒地后就跑了，没看清楚他的伤势如何。“阿华”带人来打其，其就很生气，头脑一热，于是就拿刀捅他了，其是在嘉年会KTV一楼的走廊通道捅伤“阿华”的。其不清楚现场除了“阿华”受伤，是否还有其他人受伤，其觉得其应该没有捅伤其他人，当时现场都有谁看到其不清楚。5、鉴定意见：
钦州市正大司法鉴定中心（2015）临鉴字第194号《钦州市正大司法鉴定中心法医学损伤程度鉴定》、鉴定意见通知书，证实经钦州市正大司法鉴定中心鉴定：袁某的体表损伤创口及手术探查创口长度累计46.7cm鉴定为轻伤一级。公安机关并将鉴定意见告知了被告人陈万建。
6、现场勘验检查工作记录、现场照片，证实本案案发中心现场位于嘉年会KTV一楼V88包厢外通道；照片证实了案发现场的概貌。
原判认为，被告人陈万建非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人陈万建犯故意伤罪罪名成立。被告人陈万建归案后能如实供述自已的犯罪事实，庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚。另在案发后，被告人陈万建的家属代其赔偿了被害人袁某的经济损失人民币10000元，具有一定的悔罪表现，在量刑上可酌情从轻处罚。综上所述，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会危害程度和认罪态度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第四十七条的规定，判决：被告人陈万建犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。
宣判后被告人陈万建不服，提出上诉。
上诉人陈万建认为，事情的起因是由被害人先挑起事端，被害人应承担部分责任；其当庭自愿认罪，认罪态度好，并积极赔偿被害人的损失，有积极认罪表现，原判对其量刑过重。要求二审法院减轻其刑罚。
钦州市人民检察院认为，原判认定事实和证据清楚，适用法律正确，量刑适当。上诉人陈万建提出被害人有过错的上诉理由没有事实依据不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人陈万建故意伤害他人致人轻伤的犯罪事实清楚。原判据以定案的证据，均经庭审举证、质证，查证属实。本院二审期间，控辩双方亦未有提供新的证据。故对原判认定的事实，采信的证据，本院予以确认。
对上诉人陈万建提出被害人有过错的上诉理由。被害人过错范畴内的过错行为，应是一种具有积极进攻性的，性质严重，程度激烈，危害较大，违反法律或者道德的侵害行为。本案除了上诉人供述其被十几个人殴打之外，没有其他证据印证被害人对上诉人实施了殴打或其他激化矛盾的行为，因此不能认定被害人在本案中具有过错。
对上诉人陈万建提出其当庭自愿认罪，认罪态度好；积极赔偿了被害人的损失，有悔罪表现的辩护意见，经查，与本案事实相符，本院予以采纳。
本院认为，上诉人陈万建非法故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人陈万建归案后能如实供述自已的犯罪事实，庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚。案发后，被告人陈万建的家属代其赔偿了被害人袁某的经济损失人民币10000元，具有一定的悔罪表现，量刑时酌情从轻处罚。上诉人陈万建犯故意伤害罪，依法判处三年以下有期徒刑，原判根据本案的实情，对其从轻判处有期徒刑一年四个月，体现了罪刑相适应，并无不当。上诉人陈万建上诉要求对其再从轻处罚的理由不成立，本院不予支持。钦州市人民检察院认为原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当的意见符合本案事实和法律，本院予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谭玉强
审 判 员 黎 刚
代理审判员 岳峙艳
二〇一六年九月五日
书 记 员 黄 滢