陕西省扶风县人民法院民 事 判 决 书（2012）扶民初字第01026号原告刘某某，男，汉族，农民。委托代理人白永安，扶风县司法局148法律服务所法律工作者。特别授权代理人。被告于某某，男，汉族，农民。委托代理人李伯安，男，49岁，汉族，农民，住扶风县法门镇东桥村云**组。特别授权代理人。被告周某甲，男，汉族，农民。被告罗某某，男，汉族，农民。被告周某乙，男，汉族，农民。委托代理人周某丙（被告周某乙之子），男，汉族，一般代理人。原告刘某某与被告于某某、周某甲雇主损害赔偿纠纷一案，本院2012年9月17日受理后依法组成合议庭，向两被告送达了诉讼文书后，两被告以罗某某、周某乙为本案必要共同诉讼人为由申请追加二人为本案共同被告，本院经审查后决定追加二人为本案被告，于同年10月31日公开开庭进行了审理，原告委托代理人、被告于某某及其委托代理人、被告罗某某、被告周某乙及其委托代理人到庭参加了诉讼，原告未到庭参加诉讼，被告周某甲无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。原告刘某某诉称，2012年2月，原告随当地村民一起到被告于某某开办的云东砖厂从事砖坯制作，被告周某甲为砖窑承包人。同年5月29日，被告于某某之妻唐某安排原告与被告周某乙用板车装窑，砖坯装好后，被告周某乙开车，原告站在板车上，板车进窑时原告未及下车，被告周某乙便直接开进砖窑，致原告被挤压致残（七级伤残）。原告受伤后，先后在多家医院住院治疗，共支出医疗费49028.55元。现请求本院判令各被告共同赔偿其医疗费49028.55元、误工费10807元、护理费16920元、住院伙食补助费960元、营养费640元、残疾赔偿金40224元、伤残鉴定费2400元、后续治疗费12000元、交通费3000元，共计135979.55元。庭审中，原告增加诉讼请求，要求被告赔偿其精神损害抚慰金20000元，原告增加后的请求赔偿金额合计为155979.55元。被告于某某辩称，原告在装窑时受伤致残之事属实，但被告并未雇佣原告，被告之妻也未指派原告与被告周某乙配合装窑，原告实为被告罗某某的雇员，被告没有过错，不应承担赔偿责任。另外被告曾多次告诫原告等人装窑时严禁坐在车上，原告违反操作规程，本身具有较大的过错，应当自负一定的责任。事发后被告出于人道主义向原告出借了45200元用于抢救治疗，也曾在医院护理过原告。被告周某甲未出庭但书面答辩称，原告在装窑时受伤致残之事属实，但原告并非被告的雇员，被告也并未指派原告与被告周某乙配合装窑，被告对此毫不知情，也无过错，不应承担赔偿责任。被告罗某某辩称，原告系被告的雇员以及装窑时受伤致残之事属实，但被告只承包了砖坯制作，并未指派原告与被告周某乙配合装窑，原告在从事非雇佣范围内活动中受伤致残，与被告无关，被告不应承担赔偿责任。另外被告从被告于某某处借款45200元用于原告抢救治疗之事属实，被告也曾护理过原告，并给付了5000多元生活费。被告周某乙辩称，原告在与被告配合装窑时受伤致残之事属实，被告受雇于被告于某某、周某甲从事装出窑工作，但主要从事出窑工作。出事当天受被告于某某之妻和被告周某甲之妻指派与原告配合装窑，被告作为雇员，对于造成原告的伤残不应承担赔偿责任，原告乘被告不备骑坐在板车上，由此导致自身伤残，本人应当自负一定责任。另外在原告住院期间，被告曾护理过五天六夜。审理查明，2007年8月，被告于某某在扶风县法门镇云岭村投资开办了扶风县法门镇云东机砖厂（以下简称云东机砖厂），主要从事粘土砖的制作和销售。2011年12月，经李某介绍，被告罗某某与被告于某某协商承包云东机砖厂事宜（被告罗某某以前曾在多地承包过砖厂），后双方签订了砖厂劳务承包合同，云东机砖厂为甲方，被告罗某某为乙方。该合同主要内容有：一、承包范围：甲方将砖厂机砖生产一切劳务（除挖土、拉土、机修、烧窑外）承包给乙方；甲方提供砖厂成品砖生产所需场地、机械设备、防雨设施、人员宿舍、灶房灶具等由乙方使用；甲方承担机械用油、设备车辆修理等费用；合同期一年。二、双方责任：甲方按所出成品红砖数每万块支付乙方劳务费830元，每月10日支付上月月底前乙方劳务费，乙方须向甲方报送工资发放明细表、以备核查；甲方提供的生产设备、车辆及工具，乙方进场后向甲方办理领取手续；机械设备维修时甲方承担修理费用；乙方人员必须服从甲方人员管理，严格遵守甲方安全管理制度，如不听甲方管理，因此造成的后果乙方承担全部责任；乙方应加强各项安全管理工作，教育员工熟悉掌握操作规程，因正常操作过程出现事故，由甲方承担一切责任，因违规违章等因素造成的一切损失甲方不承担任何法律及经济损失等。合同签订后，2012年1月，被告罗某某带领其妻冯某、原告刘某某（系被告罗某某外甥）等二十多人来到云东机砖厂。原告一直随被告罗某某在砖厂打工，曾在其他砖厂从事过装出窑工作。被告罗某某等人到厂后，即从云东机砖厂领取了机械设备、车辆及工具，主要从事砖坯生产、装出窑等工作。2012年3月，应被告罗某某邀请，被告周某甲带领未婚妻何丽等十几人来到云东机砖厂。被告周某甲从2004年开始多年承包砖厂。经过被告于某某、罗某某、周某甲三方协商决定，被告罗某某承包砖坯生产，被告周某甲承包装出窑，由被告于某某按照每万块砖支付被告罗某某承包费420元，支付被告周某甲410元，并由被告罗某某、周某甲向各自雇员支付工资。虽然被告罗某某、周某甲各自承包砖厂不同工种，但分工界限并不严格，两方人员也可相互调配，但工资由对方承包人发放。被告周某乙从2009年3月开始就在被告于某某的云东机砖厂打工，主要从事装出窑工作。开始用人力车拉运，后来按照被告于某某的安排驾驶小三轮板车装出窑。被告周某乙无驾驶证，所驾驶的小三轮板车由云东机砖厂提供，小三轮板车无牌照，也未进行过安全检验。2012年3月被告周某甲承包了装出窑后，被告周某乙就由其安排工作并发放工资，被告周某甲每月向被告于某某出具工资票，被告于某某直接扣除后交付给被告周某乙。虽然被告周某乙的工作主要由被告周某甲安排，但被告于某某之妻唐某和被告周某甲之未婚妻何丽有时也向被告周某乙安排工作，工资仍由被告周某甲支付。2012年5月29日，因天雨初晴关系，被告罗某某承包的砖机砖坯无法生产，雇佣人员放假，原告刘某某休息。当天被告周某乙到达砖厂后，唐某和何丽先后安排其装窑，唐某又通过被告罗某某之妻冯某和被告罗某某的雇佣人员冯某叫来原告，与被告周某乙配合装窑。被告周某乙便驾驶小三轮板车，与原告一起到砖巷装运砖坯。但由于天雨道路未干，小三轮板车一时无法开进砖巷，正在砖坯附近的被告罗某某便协助两人将车开进砖巷。装好砖坯后，原告欲坐上板车，被被告罗某某阻止，被告周某乙便驾驶板车开始前行，但原告并未随车步行，而是跨上板车骑坐在砖坯上。被告周某乙驾车开到窑门口时，由于窑门口由外向里呈下坡度，加之板车刹车性能老化，导致车速较快，原告来不及跳车，便趴在砖坯上，结果被夹在砖坯与窑顶之间，被告周某乙发觉后急忙倒车，原告的腰椎又被夹伤。原告刘某某受伤后，当即被送往扶风县人民医院抢救治疗，经诊断为：胸11椎体脱位；胸12椎体压爆裂骨折并截瘫等，住院两天，支出费用2762.80元（其中住院费用1875.80元，门急诊费用887元），5月30日，因病情严重，原告被转往第四军医大学西京医院（以下简称西京医院）住院治疗，经诊断为：胸12椎体压爆裂骨折并截瘫等，住院3天，共支医疗费4275.05元（其中住院费用3061.05元，门急诊费用1214元），出院时医嘱到当地医院住院治疗等。后原告又转回扶风县人民医院治疗，2012年6月2日，行胸11椎体脱位、胸12骨折并截瘫切开后路减压复位内固定术，住院32天，共支医疗费29990.70元，原告所支的以上医疗费用合计为37028.55元。另查，原告因治疗及转院等共支出交通费2000元。原告刘某某受伤后，被告罗某某向被告于某某借款45200元用于为原告治疗。原告在西京医院住院期间，被告周某乙参与护理了两天两夜，被告罗某某参与护理了一天一夜，原告在扶风县人民医院住院期间，被告罗某某参与护理了一天两夜，并给付了500多元生活费。被告罗某某和被告周某乙参与护理原告折抵费用均为80元（40元／天×2天）。2012年9月7日，陕西公正司法鉴定中心对原告刘某某的伤残等级等事项出具了鉴定意见书，鉴定意见为：1、刘某某脊椎损伤属七级伤残；2、刘某某后续医疗费预计为12000元人民币；3、刘某某护理期限为180天。原告支出鉴定费2600元。2011年陕西省农村居民人均纯收入为5028元。原告刘某某的其他损失有：误工费6000元【100天（2012年5月29日—2012年9月6日）×60元／天】、护理费11200元【280天（100天＋180天）×40元／天】、住院伙食补助费320元（32天×10元／天）、营养费160元（32天×5元／天）、残疾赔偿金40224元【5028元×20年×40%】、精神损害赔偿金5000元。证明以上事实的证据有：1、被告于某某与被告罗某某签订的砖厂劳务承包合同以及庭审笔录等，可证明两被告砖厂承包的内容以及双方的权利义务等事实；2、本院对被告于某某、周某甲的调查笔录以及庭审笔录等，可证明被告罗某某承包砖坯生产，被告周某甲承包装出窑等事实；3、本院对被告周某乙的调查笔录以及庭审笔录等，可证明被告在云东机砖厂受雇于被告周某甲等事实；4、黄泽平、赵声武、曹全富的证人证言，本院对被告周某乙、冯全巧的调查笔录以及庭审笔录等，可证明被告于某某之妻唐某指派被告周某乙与原告配合装窑等事实；5、本院对原告刘某某、被告周某乙的调查笔录以及庭审笔录等，可证明原告受伤的经过等事实；6、原告的诊断证明、住院病历、医疗票据以及法医鉴定意见书等，可证明原告的病情、开支以及伤残等级等事实。以上证据确凿充分，足以证明本案事实。本院认为，被告周某乙受雇于被告周某甲，在从事雇佣活动中导致原告伤害，被告周某甲作为雇主应当承担赔偿责任，本案应定性为雇主损害赔偿纠纷。发生事故当天，被告周某甲虽未直接安排被告周某乙装窑，系其未婚妻何丽安排所为，但出于被告周某甲与何丽的特殊关系以及在长期的雇佣活动何丽的作用，可认定何丽已为被告周某甲的代理人，故对何丽安排的工作可视为被告周某甲的安排。被告周某乙无证驾驶机动车，在驾车装窑前并未检查车辆安全性能，另在与原告配合装窑过程中，明知原告欲骑坐板车被他人阻止，应当预料到原告有可能再次上车发生进窑时人员伤亡的危险，但却疏忽大意，以致在进窑门时才发现原告骑坐在砖坯上，且采取措施不当，加重了原告的伤情，被告周某乙存在重大过失，应当与被告周某甲承担连带赔偿责任，以承担20%为宜，对被告周某乙参与护理原告的事实按照规定折抵为费用后予以扣除。原告的伤害虽由被告周某乙侵权造成，但系由多人分别实施的行为间接结合后才发生了同一后果，故应当根据其过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。被告于某某之妻唐某在事发当天指派被告周某乙、原告两人配合装窑，鉴于被告于某某与唐某的夫妻关系，故对唐某安排的工作可视为被告于某某的安排。被告于某某作为发包人，将砖机和装出窑工作分别承包给他人后，本应不再参与具体事务，加之提供给被告周某甲使用的生产工具小三轮板车无牌照，也未进行安全检验，并安排无驾驶证的被告周某乙驾驶车辆，故综合以上所有行为其具有较大的过失，应当承担较大的赔偿责任，以承担30%为宜。被告于某某主张原告向其借款用于治疗，虽然被告罗某某承认向被告于某某借款，但原告不予认可，故可认定为该笔借款属于被告于某某与罗某某之间的经济行为，与原告无关，被告于某某又主张曾在医院护理过原告，但只有本人主张，又无其他证据予以证明，原告又不予认可，故对此均不予采信。被告罗某某作为原告的雇主，虽然原告在从事非雇佣活动中即装出窑工作中遭受人身伤害，但砖坯生产和装出窑分工界限并不严格，两方人员也可相互调配，工资由对方承包人发放，故被告罗某某负有向包括原告在内的所有雇员加强各项安全管理工作，教育员工熟悉掌握操作规程的责任和义务，被告罗某某对原告的受伤具有一定的过错，也应承担一定的责任，以承担20%为宜，对其参与护理原告的事实按照规定折抵为费用后予以扣除。被告罗某某主张在原告住院期间向原告给付了5000多元生活费，但只有本人主张，并无其他证据证明，且原告只认可500元，故认定被告罗某某向原告已支付了500元。原告作为一个完全民事行为能力人，以前曾从事过装出窑工作，有一定的安全操作经验，加之被告罗某某当天曾劝阻装窑时不能坐车，但其却执意骑坐在被告周某乙驾驶的板车上，在面临危险时不采取积极避险措施尽快跳车，由此造成了自身的伤害，本人具有较大的过失，应当自负一定的责任，以负担30%为宜，并相应减轻其他赔偿义务人的赔偿责任。原告遭受的人身伤害，被告应当赔偿其医疗费、误工费、残疾赔偿金等法定费用，但原告请求赔偿的医疗费数额有误，误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等费用因时间计算有误，标准过高，有不实部分，故对超过实际数额的赔偿请求不予支持。原告年纪尚轻，构成了七级伤残，并导致截瘫，精神上遭受了严重的伤害，应当获得一定数额的精神损害抚慰金，但请求赔偿的20000元数额太高，以处理5000元为宜。原告请求赔偿的后续治疗费，可待实际费用产生后另行起诉，本案对此不予处理。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条第二款、第九条、第十七条之规定，判决如下：一、原告刘某某的各种损失有医疗费37028.55元、误工费6000元、护理费11200元、住院伙食补助费320元、营养费160元、残疾赔偿金40224元、法医鉴定费2600元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元，共计104532.55元，在本判决生效后十日内，被告周某甲赔偿原告上述费用的20%，即20906.51元，被告周某乙承担连带责任，扣除被告周某乙参与护理原告的折价费用80元，应再赔偿20826.51元，被告于某某赔偿原告上述费用的30%，即31359.77元，被告罗某某赔偿原告上述费用的20%，即20906.51元，扣除参与护理原告的折价费用80元和已经支付的500元共计580元外，应再赔偿原告20326.51元，其余30%即31359.77元，由原告刘某某自行负担；二、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3420元，被告周某甲承担247元，被告周某乙承担247元，被告于某某承担745元，被告罗某某承担483元，其余1698元由原告刘某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宝鸡市中级人民法院。审 判 长  吴剑锋审 判 员  张海峰人民陪审员  李周魁二〇一二年十一月十二日书 记 员  罗 进