青岛市市南区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民初字第60092号
原告苏文亮，无业。
委托代理人王振伟，山东海剑律师事务所律师。
被告青岛奇妙卡通产品有限责任公司，住所地青岛市市南区银川西路67--69号E座209、215室。
法定代表人顾正红，总经理。
委托代理人王平吉，山东鼎海律师事务所律师。
委托代理人黄义琴，山东鼎海律师事务所律师。
原告苏文亮与被告青岛奇妙卡通产品有限责任公司劳动合同纠纷一案，原告与被告均不服南劳人仲案字[2013]第684号裁决书，分别于2014年1月22日、2014年1月24日向本院提起诉讼，案号分别为（2014）南民初字第60092号、（2014）南民初字第60094号。本院受理后，依法组成合议庭，将上述后一案件并入前一案件中，公开合并开庭进行了审理。原告委托代理人王振伟，被告委托代理人王平吉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告自2011年1月7日到被告处从事生产部经理工作，但被告直到2011年4月7日才与原告签订劳动合同（2011年4月7日至2014年4月7日）并投保。劳动合同中还违法约定了3个月的试用期，同时约定工作期间按实际生产服装数量每件0.5元标准由被告向原告支付奖金。2013年9月10日，被告未经原告同意，直接向原告下发解除劳动合同通知，单方违法解除了双方的劳动合同。解除合同后，被告既不为原告申请办理解除劳动合同的相关手续，又不支付违法解除合同赔偿金。而且原告工作期间从未休过带薪年假。被告的上述行为违反了《劳动法》、《劳动合同法》的相关法律规定，被告应在15日内为原告办理解除劳动合同相关手续，并支付原告相关费用。虽经原告多次要求履行，被告均以种种理由拒绝。为维护原告的合法权益，特诉至法院要求判令：1、确认被告单方解除劳动合同行为违法并由被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金31770.42元；2、确认双方自2011年1月至3月存在劳动关系，被告支付原告2011年2月、3月未签订劳动合同的双倍工资差额4155元；3、被告支付原告违法约定试用期工资差额6000元；4、被告支付原告2011年1月至2013年9月期间未休带薪年假工资8764.25元；5、被告支付原告2011年1月至2013年9月工作期间的奖金25766.5元。
被告辩称并诉称，原告起诉没有事实和法律依据，请求法院依法予以驳回。被告在原告处工作期间，原告已为被告安排了年休假，且被告已经按照该安排休完了全部年休假。因此，原告无需支付被告年休假工资3753.77元。为维护被告的合法权益，被告特诉至法院，请求法院依法判令被告不支付原告带薪年休假工资3753.77元，原告承担诉讼费及其他一切法院费用。庭审中，被告增加诉讼请求，要求确认被告与原告在2011年2月1日至3月31日期间不存在劳动关系。
原告辩称，被告的起诉无事实和法律依据，其解除劳动合同行为属于违法解除，应赔偿原告的各项经济损失。
经审理查明，被告于2011年4月7日与原告签订书面劳动合同，约定劳动合同期限自2011年4月7日起至2014年4月7日止，原告从事生产部经理岗位。该劳动合同第二十九条约定，工资由基本工资和奖金共同组成，其中基本工资自合同签订日起连续3个月为3000元，自2011年7月7日起每个月为5000元，奖金额度自2011年5月7日起“……所有产品的奖金额度为0.5元/件”，每3个月按实际入库数量发放奖金，核算奖金为设计、生产、仓管部全体员工共同享有，由生产部经理按每个员工当期工作表现和业绩提交当期分配方案，经总经理审批后方可发放。2013年8月10日，被告下发通知，内容为“因公司业务调整，经公司与苏文亮同志（身份证号为××协商同意提前解除其劳动合同，并于2013年9月10日离职”。双方于2013年9月10日解除劳动合同。
另查明，2013年9月，原告苏文亮（申请人）向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、确认原告与被告青岛奇妙卡通产品有限责任公司（被申请人）在2011年1月7日至2011年3月31日期间存在劳动关系；2、确认被告解除劳动合同行为违法；3、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金31770.42元；4、被告支付原告2011年2月至3月未签订书面劳动合同二倍工资差额4155元；5、被告支付原告约定试用期工资差额6000元；6、被告支付原告2011年1月7日至2013年9月10日期间的未休带薪年休假工资8764.25元；7、被告支付原告2011年1月7日至2013年9月10日的奖金25766.5元。2013年12月18日，该仲裁委作出南劳人仲案字[2013]第684号裁决书，裁决：1、确认原告与被告在2011年2月1日至2011年3月31日期间存在劳动关系；2、被告支付原告未休带薪年休假工资3753.77元；3、驳回原告的其他仲裁请求。现原、被告均不服该裁决结果，诉至本院，要求判如所请。
上述事实，有原、被告双方庭审一致陈述，原告提交的南劳人仲案字[2013]第684号裁决书、劳动合同、被告于2013年8月10日给原告下发的通知在案佐证，并经庭审质证，合议庭认证，可以采信。
庭审中，原告主张2011年1月7日即与被告建立劳动关系，被告对此不予认可。原告还提交以下证据：1、原告2011年1月至2013年9月的银行代发工资明细5张，证明双方自2011年1月就建立事实劳动关系，但被告未与原告签订书面劳动合同和缴纳社会保险；被告在签订劳动合同时再约定试用期没有法律依据；原告合同解除前12个月（即2012年9月至2013年8月）平均应发工资为5295.07元。被告对该证据的真实性无异议，但对其证明的内容提出异议，认为该证据不能证明双方在合同约定日期之前存在事实劳动关系，并提交被告制作的工资明细表，证明原告解除合同前12个月的实发工资为4826.23元。原告对该工资表的真实性及证明事项均不予认可。上述原告提交的1号工资发放情况证据显示被告为原告第一次发放工资的时间为2011年2月17日；原告1号证据载明的每月实发工资数与被告提交的工资表载明的每月实发工资数基本一致；被告提交的工资表载明原告解除合同前12个月的平均应发工资为5216.67元（不包括加班费）。2、原告与被告法定代表人的谈话录音一份，证明被告以公司业务调整为由与原告解除劳动合同，属于违法解除。被告对该证据的真实性予以认可，但对其证明内容不予认可，认为该证据的形成时间晚于被告的副总经理范国文与原告在2013年8月6日之间的谈话录音，该录音能够证明双方通过协商，原告同意解除双方之间的劳动合同，不存在违法解除情况，原告的2号录音证据是在双方之前协商达成解除劳动合同一致意见的基础上，针对办理离职及交接手续等事宜而进行的沟通，被告当庭提交其副总经理范国文与原告的谈话录音证据证明其上述主张，原告对该证据的真实性无异议。3、原告的投保记录查询明细复印件3张，证明原告在被告处工作时间达一年以上，可以享受带薪年休假待遇，但从未休过。被告对该证据不予认可，认为与单位是否安排年休假无关。4、2011年6月起至2013年9月生产部完成服装入库单217份，合计51533件，证明根据双方劳动合同约定，被告应按照完成服装数量每件0.5元标准计算发放奖金，在劳动合同履行期间，原告共完成服装51533件，应由被告支付奖金25766.5元。被告对该证据的真实性及证明内容均不予认可，认为合同中明确约定根据原告当期表现和业绩提交当期分配方案，经总经理审批后发放。
被告还提交单位规章制度、放假通知2份、考勤表2份，证明被告已经按照规章制度的规定，统一安排年休假的休息，被告无需支付原告未休年休假工资。原告对该组证据的真实性均不予认可，认为规章制度不能证明是否经过合法程序制定并生效，最后一页的原告签字与其他内容分立，放假通知及考勤表均系被告单方制作，无原告签字。
本院认为，原、被告于2011年4月7日签订的期限自2011年4月7日起至2014年4月7日止的劳动合同系双方当事人的真实意思表示，该合同并不违反法律规定，应为合法有效。双方对2013年9月10日解除劳动合同的事实均无异议，对此本院予以确认。被告对原告提交的1号证据的真实性无异议，对此本院予以认定，该证据显示原告首次发放工资的时间为2011年2月17日，因此本院确认原告的入职时间为2011年2月1日。综上，本院确认原告与被告在2011年2月1日至2013年9月10日期间存在劳动关系。对原告认为其自2011年1月7日即与被告建立劳动关系的主张，本院不予采纳。对被告要求确认与原告在2011年2月1日至3月31日期间不存在劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年……”的规定，原告要求被告支付2011年2月、3月未签订劳动合同的双倍工资差额4155元的诉讼请求已超过仲裁时效，本院不予支持。
原告对被告提交的其副总经理范国文与原告在2013年8月6日之间的谈话录音证据的真实性无异议，对此本院予以认定，根据该证据的谈话内容，本院认为被告确系与原告就解除劳动合同进行协商，原告在谈话中没有表示异议，而且主动询问工作交接时间，该符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定的用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同的情形，原告提交的2号谈话录音证据不能证明被告与其解除劳动合同属于违法解除，对被告对该证据的质证意见本院予以采纳，因此对原告要求确认被告单方解除劳动合同行为违法并由被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金31770.42元的诉讼请求，本院不予支持。
原告主张被告违法约定试用期无证据证明，因此对其要求被告支付违法约定试用期工资差额6000元的诉讼请求，本院不予支持。
根据《企业职工带薪年休假实施办法》（以下简称《实施办法》）第三条“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假……”，原告在被告处工作期间，被告应安排原告享受带薪年休假。被告以当庭提交的2份放假通知证明为全体员工调休的事实，原告对此提出异议，该证据系被告单方制作，因此本院不予采信。被告再未举证证明原告已享受带薪年休假，应承担举证不能的法律责任，故本院认定原告工作期间未休带薪年休假，被告应支付原告相应带薪年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；……”、《实施办法》第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资加班工资……”、第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数……”，原告2012年应得带薪年休假工资天数为5天、2013年为3天（246天÷365天×5天）。关于原告月工资的计算标准认定问题，本院认为，原告虽对被告提交的工资表提出异议，但该工资表与原告提交的1号工资发放情况证据在实发工资数额上基本一致，因此被告的工资表能够基本反映客观事实，并能够体现出原告的每月应发工资的构成情况，因此对被告提交的工资表予以采纳，根据本院查明的事实可以确认原告离职前12个月的平均应发工资为5216.67元。综上，被告应支付原告未休带薪年休假工资为3837.55元（5216.67元÷21.75天×5天×2＋5216.67元÷21.75天×3天×2），原告主张的该项诉讼请求的计算依据于法无据，本院不予支持，对其该项诉请本院予以部分支持。被告主张不予支付原告带薪年休假工资的诉讼请求于法无据，本院不予支持。
关于原告要求被告支付其2011年1月至2013年9月工作期间的奖金25766.5元的诉讼请求，本院认为，原、被告双方在劳动合同中约定了发放奖金条款，但同时又约定“核算奖金为设计、生产、仓管部全体员工共同享有，由生产部经理按每个员工当期工作表现和业绩提交当期分配方案，经总经理审批后方可发放”，根据该约定，前款约定的每件0.5元的奖金核算额度为三部门全体员工所共有，并非原告个人所有。原告虽有获得奖金的权利，但其当庭所提交的证据不足以证明其本人应得金额，因此对原告的该项诉讼请求不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、参照《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：
一、确认原告苏文亮与被告青岛奇妙卡通产品有限责任公司在2011年2月1日至2011年3月31日期间存在劳动关系；
二、被告青岛奇妙卡通产品有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告苏文亮未休带薪年休假工资3837.55元；
三、驳回原告苏文亮的其他诉讼请求；
四、驳回被告青岛奇妙卡通产品有限责任公司的诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币20元，由被告承担，因原、被告各预交10元，被告于本判决生效后十日内支付原告10元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向山东省青岛市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 王丽萍
人民陪审员 吴同岗
人民陪审员 刘丕承
二〇一四年六月二十四日
书 记 员 马 萌