安徽省淮北市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖06刑终197号
原公诉机关淮北市烈山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马某1，男，汉族，1997年11月1日出生于安徽省濉溪县，初中文化，农民，住淮北市烈山区。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年5月25日到淮北市公安局烈山分局投案，同日被刑事拘留，同年6月8日被取保候审，同年6月23日被淮北市烈山区人民检察院决定取保候审，同年8月10日被淮北市烈山区人民法院决定取保候审，同年11月3日被淮北市烈山区人民法院决定逮捕，同日由淮北市公安局烈山分局执行逮捕。
辩护人徐敬武，安徽启宇律师事务所律师。
淮北市烈山区人民法院审理淮北市烈山区人民检察院指控原审被告人马某1犯故意伤害罪一案，于2016年11月3日作出（2016）皖0604刑初104号刑事判决。马某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月22日公开开庭审理了本案。淮北市人民检察院指派代理检察员于雪梅、王莉红出庭履行职务，上诉人马某1及其辩护人徐敬武到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院查明：2016年4月12日23时许，被告人马某1与被害人王某2在淮北市烈山区马桥村立新石料场因言语不和发生争执、厮打，马某1将王某2打致轻伤二级，王某2构成九级伤残。
另查明，同年5月25日，马某1主动到淮北市公安局烈山分局投案，如实供述了犯罪事实。马某1近亲属支付王某2医药费20000元，并向淮北市公安局烈山分局宋疃派出所缴纳赔偿被害人损失保证金50000元。
上述事实，有下列证据证明：
1、书证
（1）淮北市公安局烈山分局宋疃派出所出具的到案经过：2016年5月25日15时，马某1在家人陪同下主动到该所投案，并如实交代了其违法犯罪行为。
（2）淮北市公安局烈山分局宋疃派出所出具的前科证明：经上网比对核查及查阅相关资料，未发现马某1有其他违法犯罪行为。
（3）问话笔录：案发后，马某1近亲属支付王某2医药费20000元。
（4）申请书、濉溪农商银行存折复印件：2016年6月8日，马某1叔叔马良自愿向淮北市公安局烈山分局宋疃派出所缴纳民事赔偿保证金50000元。
（5）淮北市公安局烈山分局宋疃派出所情况说明：2016年4月12日23时许，马某、王某2、李某分别打电话报警。
（6）户籍证明及本案诉讼程序方面的法律文书：马某1系完全刑事责任能力人。
2、淮北市公安局烈山分局现场勘验笔录、方位示意图及刑事摄影照片：案发现场位于淮北市烈山区宋疃镇马桥村立新石料场。
3、鉴定意见
（1）淮北市公安局法医学人体损伤程度鉴定书：经鉴定，王某2因外伤致两侧鼻骨、上颌骨额突多发骨折，损伤程度为轻伤二级。
（2）安徽至正司法鉴定所司法鉴定意见书：经鉴定，王某2鼻骨骨折构成十级伤残，右手小指末节缺损构成十级伤残，根据晋级原则综合评定为九级伤残。
4、被害人王某2的陈述:2016年4月12日21时许，其到马桥山上拉料，马某1从其身边过时用身子蹭了其一下，其说干什么的，马某1就用拳头朝其脸上打，接着马某也对其拳打脚踢，其感觉打不过他们就朝地上一睡，李某在拉架，他们停手后其站起来打电话报警，马某说他们也报警。后马某1和马某将其打退到石料堆旁躺倒在地，用脚朝其头部、身上踹。后派出所同志到场。
5、证人证言
（1）证人马某的证言:2016年4月12日晚，其在马桥山上装料时听说马某1在山下跟人打架。其到现场看到王某2倒在料堆下，马某1骑在王某2身上用拳头朝王某2脸上打，李某上前抱住马某1，王某2攥着石料朝马某1嘴上打。其到跟前时，李某松开马某1抱住其说让他们单打。接着，马某1和王某2打在一起，最后都躺倒在地上，直到派出所的同志到场，其一直站在旁边。
（2）证人刘某的证言：2016年4月12日22时许，其在马桥村山上立新石料场看到王某2倒在石料堆南侧，马某用拳头朝王某2脸上打了一拳，李某上前拉马某，马某1鼻子流着血，骑在王某2身上用拳头朝王某2脸上、头上打，马某也骑在王某2身上用拳头朝王某2脸上打，并朝王某2大腿部踢了一脚，马某1朝王某2头部踢了一脚。
（3）证人徐某的证言：2016年4月12日23时许，其在马桥村山上的立新石料场看到王某2和马某1相对站在其车前10余米处，王某2用拳头朝马某1脸部打了一拳，马某1脸上流血，接着二人厮打在一起。后马某1追着王某2打，王某2倒在料堆南侧，马某1骑在王某2身上用拳头朝王某2头部、脸上和身上打。两分钟后，马某到场将马某1拉到一边，马某1自己躺倒在地。马某一直在拉马某1，未参与打架。
（4）证人李某的证言：2016年4月12日22时许，其在马桥山上立新石料场看到王某2和马某1争吵，马某1用拳头朝王某2肩膀处打了一拳，王某2用拳头朝马某1上半身打。马某从山上下来想去打王某2时被其抱住。马某1和王某2从路上打到料堆旁，马某1坐在王某2身上打，马某挣开后跑去朝王某2头部踹了几脚。其拨打电话报警。
（5）证人张某1的证言：2016年4月12日23时许，其在马桥山上等待装石料时看到王某2和马某1在对骂，王某2先朝马某1嘴上打了一下，马某1朝王某2左肩部打了一拳。接着，二人厮打在一起。马某1嘴上流血，王某2随即自己躺在地上，马某1骑在王某2身上用拳头朝王某2脸上和身上打，王某2也用拳头向上打，马某将马某1拉到一边。马某未参与打架。
（6）证人张某2的证言：2016年4月12日，其在石料场排队装料时看到王某2睡在石料南边，鼻子和嘴上有血，马某1睡在王某2南边的地上。派出所同志到之前两分钟，马某从磅房走到马某1跟前，未看见马某参与打架。
（7）证人王某1的证言：2016年4月12日晚，其到山上排队装料时看到李某在拉架，王某2睡在地上，马某1和马某一起用拳头朝王某2脸上打，用脚往王某2身上踢。
6、被告人马某1的供述：2016年4月12日21时许，其到马桥山上立新石料场装料，王某2斜眼瞅其，其和王某2争吵并相互推搡。王某2用拳头朝其脸上打了一拳，其朝他身上打了一拳，王某2自己躺倒在地。其刚想离开，王某2用石头朝其嘴角下方砸了一下。李某讲，都别拉他们，让他们单挑。后其和王某2打在一起，王某2没站稳倒在地上，其骑在他身上用拳头朝他脸上打。马某到场后打电话报警，他未打被害人。案发后，其让家人支付王某220000元医药费。
原审法院认为：被告人马某1故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。马某1自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。马某1亲属主动缴纳赔偿款，庭审中马某1认罪态度较好，依法可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十一条之规定，以故意伤害罪判处被告人马某1有期徒刑八个月。
马某1上诉提出：被害人存在过错，其系自首、犯罪情节较轻，应对其适用缓刑。
辩护人提出基本相同的辩护意见。
二审查明的事实与原审一致。认定上述事实的证据均经原审举证、质证、合法、有效。二审期间，控辩双方均未提供新的证据，对上述事实和证据本院予以确认。
本院认为：上诉人马某1故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。马某1因琐事与被害人王某2发生争执并将王某2打至轻伤，并无证据证明王某2对本案的发生有过错，故马某1及其辩护人的相关上诉理由、辩护意见不能成立。原判在量刑时已综合考虑马某1系自首、马某1亲属主动赔偿被害人损失等从轻处罚情节，量刑并无不当，马某1及其辩护人关于原判量刑过重、应对其适用缓刑的上诉理由、辩护意见不能成立。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵媛媛
代理审判员 赵 威
代理审判员 朱 磊
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 孙 雨
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；