山东省胶州市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）胶商初字第1515号
原告刘松兵，男，汉族，住胶州市。
委托代理人宋屴，山东汇融律师事务所律师。
被告孙广球，男，汉族，住即墨市。
被告山东鸿顺集团有限公司，住所地济宁市。
法定代表人段余顺，董事长。
被告山东鸿顺集团有限公司荣成分公司，住所地荣成市。
负责人陈小红，经理。
以上二被告共同委托代理人高中谦，山东宏易律师事务所律师。
原告刘松兵与被告孙广球、山东鸿顺集团有限公司、山东鸿顺集团有限公司荣成分公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘松兵及其委托代理人宋屴，被告孙广球，被告山东鸿顺集团有限公司、山东鸿顺集团有限公司荣成分公司之共同委托代理人高中谦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称,山东鸿顺集团有限公司荣成分公司承揽荣成市崂山屯长青海世界住宅楼项目后，将该项目承包给项目经理孙广球建设施工。因建筑需求，孙广球以荣成分公司的名义与原告签订了钢材买卖合同。原告将价值883万余元的各种型号钢材1722吨送到被告建筑工地，被告先后四次付款450万元，尚欠433万元未付。此款原告通过多种渠道和方式追索未果。因孙广球为长青海世界住宅楼建筑工程项目经理，其与荣成分公司所签订的承包合同因孙广球不具备承建房地产的工程资质而无效，根据有关规定，合同无效造成损失的应由转包人、承包人，承担连带赔偿责任。荣成分公司为非法人单位，三被告应共同承担支付义务，现诉诸法院，请求判令三被告支付原告钢材款433.362万元，并由三被告共同承担本案的诉讼费用。
被告孙广球辩称，原告刘松兵控告我合同诈骗罪，已经成立了，我不应该再承担民事责任。
被告鸿顺公司与荣成分公司共同辩称，一、本案所涉钢材交易与鸿顺及其荣成分公司无关。1、按照鸿顺公司与发包方荣成慧华置业投资有限公司签订的建设工程施工合同约定，应由慧华公司供应钢材，鸿顺公司不需另购。2、鸿顺公司已将该工程转包给青岛源亿土石方工程有限公司（法定代表人王延财及本案被告孙广球作为代表签字）。3、孙广球系以伪造的荣成分公司的假章与刘松兵以青岛恒源金属材料有限公司名义签订的钢材合同，刘松兵的恒源金属公司的章也是假的，该公司不存在。孙广球实际系以个人名义与慧华公司签订了钢材买卖合同，个人向慧华公司供应钢材，在履行中孙广球均为个人行为，个人签收刘松兵的钢材，转交给慧华公司，慧华公司供应到鸿顺承包并转包给青岛源亿公司的工地。慧华公司已将采购孙广球的全部钢材款791余万元支付给孙广球个人。孙广球从中支付给刘松兵250万元。后来孙广球又用诈骗自他人的款项支付了刘松兵200万元。涉案钢材买卖合同的签订、履行、结算，鸿顺公司均没有参与，根本就不知情。而刘松兵一直在与孙广球个人打交道，包括承认和接受孙广球个人的欠条和保证书，欠条及保证书中均明确载明欠款人为孙广球个人而非鸿顺及其分公司；承认和接受孙广球个人的付款而非鸿顺及其荣成分公司的付款。
二、孙广球与刘松兵的合同不符合表见代理的条件。1、孙广球从来没有得到过鸿顺及其荣成分公司的授权。2、孙广球使用的是伪造的荣成分公司的假章，该假章名称是“山东鸿顺集团荣成分公司”，而被告荣成分公司的全称是“山东鸿顺集团有限公司荣成分公司”，即孙广球所伪造的公司根本不存在。3、刘松兵自己签订合同，也是使用假章和假公司。4、刘松兵在如此大额的交易中没有审查孙广球所谓单位的真实性，孙广球所盖章的单位根本不存在，核实单位的真假通过工商机关很容易查到，而刘松兵没有核实该单位的真假，未尽合理注意义务。5、刘松兵在起诉鸿顺公司之前，从来没有向鸿顺公司主张过钢材款。鸿顺公司也从未向刘松兵个人支付过钢材款。6、刘松兵在2013年曾起诉鸿顺公司，因该案件被移送济宁市中院，开庭前刘松兵又撤回起诉，本案中其又再次起诉，属于恶意诉讼。
经审理查明，被告山东鸿顺集团有限公司承包了由荣成慧华置业投资有限公司开发的位于荣成崂山屯的长青海世界一期工程。施工合同约定本工程的钢材由发包方慧华公司供货。鸿顺公司荣成分公司将该工程住宅楼五栋承包给青岛源亿土石方工程有限公司，源亿公司的法定代表人为案外人王延财，王延财及本案被告孙广球在与荣成分公司的承包合同中作为承包方签字。
孙广球与慧华公司签订了钢材买卖合同，约定其向慧华公司出售钢材。2011年7月16日孙广球与刘松兵签订钢材买卖合同，合同约定出卖人青岛恒源金属材料有限公司、买受人山东鸿顺集团荣成分公司，刘松兵加盖了“青岛恒源金属材料有限公司”公章，孙广球加盖了“山东鸿顺集团荣成分公司”公章。经查，青岛恒源金属材料有限公司与山东鸿顺集团荣成分公司均不存在。青岛恒源金属材料有限公司的公章系刘松兵向别人借来的，山东鸿顺集团荣成分公司的公章孙广球称系王延财加盖的，但该章在公安机关侦查过程中经鉴定为伪造的假章。
钢材买卖合同签订后刘松兵即向孙广球供货。至2011年8月19日，孙广球确认收到总值8836320元的钢材。该钢材用于长青海世界的工程当中。
慧华公司出具证明说明其已将钢材款全部付清，孙广球在公安机关的侦查询问笔录中予以认可。孙广球收到慧华公司的钢材款后，仅支付给刘松兵250万元，其余挪作他用。后来，孙广球称其又从青岛奥格置业有限公司付给他的250万元钢材款中拿出200万元支付给刘松兵。
孙广球于2011年11月22日向刘松兵出具欠条，11月24日向刘松兵出具保证书，保证于2011年12月20日将钢材款付清。
刘松兵于2012年1月12日向公安机关报案，举报孙广球合同诈骗及票据诈骗。山东荣成市公安局对孙广球立案侦查。后该案经威海市中级人民法院审理，作出（2013）威刑二初字第2号刑事判决书，因对“山东鸿顺集团荣成分公司”的假章来源不能确定，无法证明孙广球有骗取钢材的故意，故，因证据不足未能认定孙广球就该部分构成合同诈骗罪。但因孙广球诈骗青岛奥格置业有限公司钢材款250万元成立，该判决最终认定孙广球因犯合同诈骗罪及故意伤害罪被该判决判处有期徒刑15年，并处罚金十万元。
上述事实，有原告提交的王延财、孙广球与荣成分公司的工程承包合同、孙广球与刘松兵签订的钢材买卖合同、发货明细、欠条、保证书、刑事判决书、公安机关询问笔录、孙广球的名片；被告鸿顺公司及其荣成分公司提交的慧华公司与鸿顺公司签订的施工合同、荣成分公司与源亿土石方公司签订的承包合同、慧华公司证明、源亿土石方公司信息、刑事判决书、孙广球个人与慧华公司签订的钢材买卖合同、孙广球收到慧华钢材款后的款项去向银行卡明细、孙广球个人出具的欠条、保证书以及双方当事人的陈述在卷为凭，证据均经当庭质证及本院庭审审查，可以采信。
本院认为，本案为买卖合同纠纷，原被告之间是买卖合同法律关系，而非建设工程施工合同纠纷。孙广球、王延财并非鸿顺公司或其荣成分公司的项目经理，亦非其工作人员，也不是借用鸿顺公司或荣成分公司资质的挂靠施工人，没有以鸿顺公司或荣成分公司的名义对外承揽工程或签订建筑工程承包合同。实际该二人是以个人名义或是以青岛源亿土石方工程有限公司的名义直接承接的工程，从王延财与孙广球在公安机关的笔录中亦可以证实，工地的实际负责人是青岛源亿土石方工程有限公司的法定代表人王延财，而非孙广球，孙广球在与王延财结算了工地垫资款后离开工地。不论孙广球、王延财是以其个人名义还是以源亿公司名义签订承包合同，无论合同是否效，均属于孙广球、王延财或源亿公司与荣成分公司之间关于建设工程施工合同的纠纷，与本案原告刘松兵与被告孙广球在买卖钢材过程中产生的纠纷分属不同的法律关系，故原告依据审理建筑工程承包合同的有关解释主张应由三被告共同承担支付钢材款的义务，本院不予支持。
本案的焦点问题是表见代理的认定，即孙广球是否构成对山东鸿顺集团有限公司荣成分公司的表见代理，其以伪造的“山东鸿顺集团荣成分公司”的公章与刘松兵以不存在的“青岛恒源金属材料有限公司”名义签订钢材买卖合同，是否应当直接约束荣成分公司。
分析如下，表见代理指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后仍以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。因一旦认定构成表见代理，则将使未对外授权的被代理人对无权代理行为的后果承担责任，所以对表见代理的认定应严格掌握，要求相对人是善意且无过失，也就是说，要求相对人不知道或不可能知道行为人无代理权，并在客观上有充分理由相信行为人有代理权。如果相对人明知或因疏忽大意或懈怠而不知情，与行为人订立合同，则表见代理不能成立。
刘松兵与孙广球所签订的钢材买卖合同，从形式上来看，合同约定的出卖人是青岛恒源金属材料有限公司，买受人是山东鸿顺集团荣成分公司，而实际该合同是由刘松兵与孙广球两人签订。刘松兵作为出卖人的法定代表人签字，并加盖了“青岛恒源金属材料有限公司”字样的公章，实际该公司并不存在，公章刘松兵自称是找人借来的。孙广球作为买受人的委托人签字，加盖“山东鸿顺集团荣成分公司”字样的公章，而实际“山东鸿顺集团荣成分公司”亦不存在，该公章孙广球自称是他找王延财盖的，王延财亦非被告荣成分公司的工作人员。被告荣成分公司的全称是“山东鸿顺集团有限公司荣成分公司”，公司真正公章在名称上就与该枚公章不同。即合同双方都使用了做假的公章与虚构的公司，就不能一方面认为刘松兵代表恒源公司的行为无效而认定刘松兵是实际出卖人，却另一方面认定孙广球代表荣成分公司的行为有效。并且，表见代理要求相对人善意且无过失，如果因疏忽大意或懈怠未了解情况而与行为人订立合同，则表见代理不能成立。落实合同相对方的名称是签订合同的最低要求，原告在签订如此大标的买卖合同时未能尽到此最低要求，显然具有过失。
从刘松兵与孙广球交易的过程来看，钢材的交付、对账、结算都是刘松兵与孙广球个人进行；付款也是孙广球个人行为；出具欠条、保证书也都明确欠款人为孙广球，除了在合同签订时出现过与被告荣成分公司类似的伪造公章以外，被告荣成分公司未在该交易任何环节出现。
从钢材的实际使用情况来看，慧华公司作为工程发包方是工程钢材的实际供应者，孙广球向刘松兵购买钢材后又转卖给慧华公司，慧华公司是钢材的实际购买和使用者。慧华公司已经直接向孙广球支付了钢材款，被告荣成分公司并不在此交易的任何环节当中。故，在客观上无法体现出刘松兵有相信孙广球有代表荣成分公司权利的充分理由。
综上，原告刘松兵在合同签订时未尽合理审查义务，具有过失；并且客观上不具备令其相信孙广球有代理权的充分理由，故，孙广球向刘松兵购买钢材的行为不能构成对山东鸿顺集团有限公司荣成分公司的表见代理，钢材买卖合同关系存在于原告刘松兵与被告孙广球之间。
关于钢材款的数额，原告提交了孙广球签字确认的钢材明细及总价款结算单一份，证明原告向孙广球所供钢材总价款为8836320元，原告并自认孙广球已向其支付450万元钢材款。孙广球在公安机关的询问笔录中亦认可已支付刘松兵钢材款450万元的事实。故，原告主张尚余4333620元（8836320元-4500000元）钢材款未偿付，本院予以支持。
另，被告孙广球所辩称的因原告控告其合同诈骗，其已被判处刑罚，不应再承担民事责任的主张，本判决事实部分业已查明原告刘松兵所控告的孙广球合同诈骗罪未能成立，孙广球被判处刑罚是因为其另一起钢材买卖构成合同诈骗罪，故，其应就与刘松兵的钢材买卖合同承担民事责任。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条、第九十条之规定，判决如下：
一、被告孙广球于本判决生效之日起十日内支付原告刘松兵钢材款4333620元。
二、驳回原告对被告山东鸿顺集团有限公司、山东鸿顺集团有限公司荣成分公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费41469元，由被告孙广球负担。因原告已经预交，由被告孙广球于本判决生效之日起十日内直接给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 匡德富
审 判 员 鹿晓明
人民陪审员 李林高
二〇一五年八月二十一日
书 记 员 薛 冰