山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁01民终3732号
上诉人（原审被告）：甘肃明旺信用担保有限公司，住所地甘肃省兰州市。
法定代表人：梁柏林，总经理。
委托诉讼代理人：段养平，甘肃正天合律师事务所律师。
委托诉讼代理人：闫玲玲，甘肃正天合律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：济南金魁工程机械有限公司，住所地山东省济南市。
法定代表人：冯昭忠，经理。
委托诉讼代理人：于大为，男，该单位员工。
委托诉讼代理人：赵序伟，山东鲁明律师事务所律师。
上诉人甘肃明旺信用担保有限公司（以下简称甘肃明旺公司）因与被上诉人济南金魁工程机械有限公司（以下简称济南金魁公司）合同纠纷一案，不服济南市章丘区人民法院（2017）鲁0181民初6306号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
甘肃明旺公司上诉请求：1.撤销一审判决，驳回济南金魁公司对甘肃明旺公司的诉讼请求；2.本案诉讼费用由济南金魁公司承担。事实和理由：一、一审法院对案件没有管辖权。因合同纠纷提供的诉讼应当由被告住所地或者合同履行地的法院管辖，涉案合同的签署地、履行地、被告住所地都在兰州市，因此该案件应当由兰州市城关区人民法院管辖。二、一审法院诉讼程序错误，遗漏了必要的诉讼参与人。日期为2012年4月21日的合作协议是由甘肃明旺公司、济南金魁公司及甘肃榆中农村合作银行天水北路分理处三方签署，该合同是对三方权利义务内容的约定，因此一审法院应当通知甘肃榆中农村合作银行天水北路分理处参加诉讼。三、甘肃明旺公司没有收到济南金魁公司的20万元保证金，济南金魁公司应当要求甘肃榆中农村合作银行天水北路分理处退还回购保证金。四、一审法院判决甘肃明旺公司按照20万元为基数向济南金魁公司按年利息24%支付违约金没有事实及法律依据。（1）济南金魁公司对其要求甘肃明旺公司支付违约金的诉讼请求不明确不应当得到法院的支持；（2）关于回购款不能按期退还的违约责任并没有约定，因此甘肃明旺公司不应当承担违约金。五、甘肃明旺公司与济南金魁公司没有签署过一审期间济南金魁公司提交的2012年4月21日的合作协议、建筑设备回购协议以及2015年5月22日的合作协议，2012年4月21日的合作协议书是由甘肃榆中农村合作银行天水北路分理处、甘肃明旺公司及济南金魁公司三方签署，2015年5月22日的合作协议是由兰州市安宁区农村信用合作联社飞天信用社、甘肃明旺公司及济南金魁公司三方签署。
济南金魁公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，甘肃明旺公司所提上诉理由没有事实与法律依据，不能成立，请求二审法庭依法予以驳回。
济南金魁公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判令甘肃明旺公司退还济南金魁公司交纳的20万元回购保证金并支付违约金。2、案件受理费、保全费由甘肃明旺公司承担。
一审法院认定事实：2012年4月21日，济南金魁公司与甘肃明旺公司签订合作协议书一份，约定双方进行塔机贷款合作，约定双方在操作过程中，如有任何一方在不愿意继续合作时，同时出具书面退出合作的要求时，30日终止本协议。同日，双方签订建筑设备回购协议书一份，约定济南金魁公司支付甘肃明旺公司20万元回购保证金，协议最后一条明确约定保证金20万元在合同结束三个工作日内全部退还，如不能及时退还，甘肃明旺公司愿意接受每天1000元的违约金。合同签订后济南金魁公司向甘肃明旺公司支付回购保证金20万元。2015年5月22日，济南金魁公司与甘肃明旺公司重新签订合作协议书一份，约定原20万元保证金在本协议中继续履行。2016年12月1日，济南金魁公司依据双方签订的合作协议书，向甘肃明旺公司发出退出合作协议告知书，要求甘肃明旺公司退还20万元并支付违约金。甘肃明旺公司已收到上述告知书，但是该公司至今并未退还20万元保证金。
一审法院认为，合法的民事关系受法律保护。本案济南金魁公司与甘肃明旺公司之间的合同关系真实有效，案件事实清楚，证据充分。甘肃明旺公司不按照合同约定履行自己的义务，济南金魁公司起诉要求其退还20万元回购保证金并支付违约金，符合法律规定，一审法院予以支持。关于违约金的数额，因双方合同约定明显高于法律规定，依照相关法律规定，一审法院予以适当调整，甘肃明旺公司应当自判决生效之日起至实际给付之日止，以20万元为基数按照年利率24%支付济南金魁公司违约金。济南金魁公司放弃对兰州市安宁区农村信用合作联社飞天信用社的诉讼请求，是其对自己权利的处分，一审法院应予准许。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定，判决：甘肃明旺信用担保有限公司于判决生效之日起10日内偿还济南金魁工程机械有限公司20万元并支付违约金（违约金数额自本判决生效之日起至实际给付之日止，以20万元为基数按照年利率24%计算）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元、减半收取2150元，保全费2020元，由甘肃明旺信用担保有限公司负担。
二审中，甘肃明旺公司提交以下证据：证据一、2012年4月21日由甘肃榆中农村合作银行天水北路分理处、甘肃明旺公司及济南金魁公司三方签署的合作协议书一份；证据二、2015年5月22日由兰州市安宁区农村信用合作联社飞天信用社、甘肃明旺公司及济南金魁公司三方签署的合作协议书一份。上述证据均证明甘肃明旺公司与济南金魁公司之间并没有签署过济南金魁公司一审中所提交的2012年4月21日的合作协议书、建筑设备回购协议以及2015年5月22日的合作协议书。
经质证，济南金魁公司认为，甘肃明旺公司提供的两份证据的真实性没有异议。在本案中，甘肃明旺公司与济南金魁公司曾经单独签订过双方合作协议书，已经提交一审法院，甘肃明旺公司所提供的合作协议为三方协议，其中涉及到银行方面的权利义务，因为20万元保证金是甘肃明旺公司与济南金魁公司双方约定的，因此在三方协议中并没有体现，但济南金魁公司向一审法院提供的与甘肃明旺公司之间的双方协议中，对于该20万元保证金有明确的约定，双方协议以及三方协议之间并不产生矛盾，当时合同是并存的。
经审理本院认定，一审法院认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，关于本案管辖权的问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条的规定，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。本案中，甘肃明旺公司在一审中并没有提出管辖权异议，且本案也并未违反级别管辖和专属管辖的相关规定，应视为受诉人民法院有管辖权。
关于是否遗漏必要的诉讼参与人的问题，济南金魁公司是依据其与甘肃明旺公司签订的《建筑设备回购协议》主张20万元保证金及违约金，该协议的签订方并没有甘肃榆中农村合作银行天水北路分理处，济南金魁公司的诉讼请求与甘肃榆中农村合作银行天水北路分理处之间也没有直接的关联性，因此，本院认为甘肃榆中农村合作银行天水北路分理处不是本案必要的诉讼参与人。
关于甘肃明旺公司是否应当支付涉案保证金及违约金的问题，《建筑设备回购协议》第二页最后一段约定，关于保证金的退回的特别约定，甲（甘肃明旺公司）乙（济南金魁公司）双方所有的合同结束后，保证金在三个工作日内，全部退还给乙方（不含利息）。如不能及时退还，甲方愿意接受每天1000元的违约金。虽然甘肃明旺公司不认可济南金魁公司一审中提交的证据，也不承认收到了济南金魁公司支付的20万元保证金，但二审中甘肃明旺公司提交的两份三方合作协议并不能排除甘肃明旺公司与济南金魁公司另行签订相关协议，该证据不足以推翻一审中济南金魁公司提交的《建筑设备回购协议》、《收据》等证据。甘肃明旺公司不认可双方之间所有的合同已履行完毕，但其在法定期限内并未提交证据证明甘肃明旺公司与济南金魁公司存在尚未履行完毕的合同。因此，甘肃明旺公司退还保证金的条件已经成就。故一审法院认定甘肃明旺公司偿还济南金魁公司20万元保证金正确，一审法院酌定甘肃明旺公司以20万元为基数按照年利率24%支付济南金魁公司违约金未违反法律规定，本院予以维持。
综上所述，甘肃明旺公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4300元，由上诉人甘肃明旺信用担保有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李志忠
审判员 杨 莉
审判员 韩 梅
二〇一八年六月十二日
书记员 王宪峰