宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）银刑终字第183号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
上诉人（原审被告人）母根庭，男，1963年2月10日出生，初中文化，安徽省遂溪县人，个体，户籍所在地宁夏回族自治区银川市兴庆区。1979年8月22日因犯故意伤害罪被银川市中级人民法院判处有期徒刑五年，1983年8月21日刑满释放。1983年3月3日因犯流氓罪被平罗县人民检察院免予起诉。1984年3月10日因犯流氓罪被石嘴山市中级人民法院判处有期徒刑十年，1989年12月4日刑满释放。2004年7月7日因犯非法拘禁罪被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑一年六个月，同年9月因病暂予监外执行。2006年12月1日因犯盗窃罪被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2008年3月14日刑满释放。2014年3月21日因吸毒被银川市公安局公共交通治安分局强制隔离戒毒二年。2014年12月31日因涉嫌犯贩卖毒品罪被银川市公安局兴庆区分局执行逮捕，现羁押于银川市看守所。
宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院审理宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院指控原审被告人母根庭犯贩卖毒品罪一案，于2015年7月2日作出（2015）兴刑初字第212号刑事判决。被告人母根庭不服，提出上诉。本院受理后，合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人母根庭的上诉状，决定不开庭审理。合议庭依法讯问上诉人母根庭，听取了银川市人民检察院履行职务检察人员的意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原判认定，2014年3月12日、13日，被告人母根庭在其居住的银川市兴庆区玉皇阁小区室内先后向张乙贩卖毒品海洛因一次一小包、向张甲贩卖毒品海洛因一次一小包、向李某贩卖毒品海洛因两次共两小包。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
（一）常住人口信息，证实被告人母根庭犯罪时系成年人的事实。
（二）受案登记表、立案决定书，证实2014年3月13日银川市公安局兴庆区分局民警根据线索查获吸毒张甲、张乙，据该两名吸毒人员交代，所吸食的毒品海洛因都是由母根庭提供，同日银川市公安局兴庆区分局立案侦查的事实。
（三）到案经过，证实银川市公安局兴庆区分局民警后期调查发现母根庭因吸食毒品已被银川市公安局公交分局强制隔离戒毒二年。2014年11月5日，民警在宁夏银川第二强制隔离戒毒所将母根庭进行了提审，母根庭对向吸毒人员张甲、张乙二人所提供毒品海洛因的犯罪事实供认不讳。
（四）通话记录，证实：1372338****机主张甲与1571959****机主母根庭在2014年2月1日至3月13日有多次通话，张甲被抓获当天即3月13日11：22分，双方有通话记录；1500967****机主张乙与1571959****机主母根庭在2014年2月21日至2月26日期间有多次通话记录；1522627****机主李某与1571959****机主母根庭在2014年3月12日19时50分左右有两次通话记录，3月13日10时35分左右有两次通话记录。
（五）被告人母根庭的辨认笔录及照片，证实经母根庭辨认，张乙、张甲就是2014年3月13日在银川市兴庆区玉皇阁街三医院对面小区信义小区4-1-302号向其购买毒品海洛因的人。
（六）张乙的辨认笔录及照片，证实经张乙辨认，母根庭就是2014年3月12日在银川市兴庆区玉皇阁街三医院对面小区向其出售毒品海洛因的人；李某就是2014年3月13日在银川市兴庆区玉皇阁街三医院对面玉皇阁小区母根庭住处购买100元毒品海洛因的人，张乙帮助母根庭给李某送了毒品。
（七）张甲的辨认笔录及照片，证实经张甲辨认，母根庭就是卖给其毒品的人。
（八）李某的辨认笔录及照片，证实经李某辨认，张乙就是2014年3月13日在银川市兴庆区玉皇阁街三医院对面小区向李某出售毒品海洛因的人。
（九）证人张乙的证言（五份询问笔录），证实：2014年3月13日，张乙因吸食毒品被公安机关抓获，后公安机关于当日对张乙进行了两次询问。第一次询问时张乙称其吸食毒品的来源系其于3月12日从一个叫母根庭的吸毒人员处购买；第二次询问笔录中，张乙称其从母根庭处购买毒品有一个多月了，平均2-3天购买一次，每次购买100元的毒品，也就是0.1克，最近一次购买毒品是在3月12日中午。2014年10月31日，第三次询问笔录中，张乙称其于2014年2月底开始在母根庭处购买毒品，每隔三四天去一次，每次50元到100元不等。3月12日其去母根庭处买了一个100元0.1克的毒品海洛因，3月13日早上准备去买的时候被抓了。2014年3月13日早上10点左右，其去母根庭家购买毒品，母根庭让其给一个小伙子（李某）送过100元的毒品，那个小伙子给了100元，随后其给了母根庭。2014年11月3日第四次询问笔录中，张乙称其帮母根庭送过两次毒品，第一次是2014年3月12日21时许，母根庭接了一个电话，当时其在母根庭家里坐着，母根庭给了其两个包子（0.2克）海洛因，让其下楼送给一个男的，其下楼后将两个包子海洛因给了那名男子，那名男子给了其200元，后其将200元给了母根庭。第二次是3月13日早上，还是这名男子打电话给母根庭，母根庭又让其给那名男子送了100元的毒品。2014年12月11日，第五次询问笔录中，张乙称其从2014年2月底从母根庭处购买毒品，2014年3月12日其从母根庭处购买了一个100元0.1克的毒品，3月13日早上准备去买的时候被抓获了。2014年3月12日、3月13日张乙帮母根庭给一名男子送过两次毒品海洛因。
（十）证人张甲的证言（五份询问笔录），2014年3月13日，张甲因吸食毒品被公安机关抓获，后公安机关于当日对张甲进行了两次询问。第一次询问时张甲称其于2014年3月13日9时许到母根庭家领狗，母根庭拿出来一小袋海洛给其吸食了，后给了母根庭100元钱。第二次询问，张甲称其吸食的毒品是从母根庭处购买，母根庭从2014年1月开始向其出售毒品海洛因。2014年4月3日，第三次询问笔录中，张甲称其于2014年3月13日中午12时左右给母根庭打电话要买毒品，母根庭让其到家中去拿，其去母根庭家中把毒品买上出来后刚走到母根庭家小区门口就被警察抓住了，其每次就买200元的毒品，从母根庭处一共买了有一万多元的毒品。2014年11月3日第四次询问笔录中，张甲称其于3月13日9时许给母根庭打电话问是否在家要过去买毒品，后张甲乘出租车至母根庭家中，给了母根庭350元现金买了0.5克海洛因，就在母根庭家中吸食了，到了12时许下楼买饭的时候被公安抓获了。其从2014年1月下旬开始几乎每天都向母根庭买一次毒品，每次都是350元的0.5克左右，每次都是打电话然后去母根庭家，在他家吸食完后回家。2014年12月11日，第五次询问笔录中，张甲称其从2013年年底开始从母根庭处购买毒品，具体什么时间共计多少次记不清了，只记得2014年3月12日10时许，给母根庭打完电话后去母根庭家买了一个100元钱0.1克的包子；3月13日10时许，给母根庭打完电话后，去母根庭家里买了一个100元0.1克的包子从母根庭家里出来后就被抓获了，抓获时把毒品随手扔了。
（十一）证人李某的证言（四份笔录），证实2014年3月13日，李某因吸食毒品被公安机关抓获。2014年4月1日，对李某的第二次询问笔录中，李某称2014年3月13日早上8时许，其用电话联系买海洛因，一个男的接的电话，联系好后大概上午10点其到三医院对面的小区去买毒品，到小区楼下又打电话说到了，等了几分钟一个胖胖的女的把海洛因包子给拿下来，李某当面给了现金，拿上毒品后走到小区门口就被抓了，抓获时其将毒品扔掉了，不知扔到什么地方了。2014年3月12日晚上，李某还向这个男的买过一次200元的毒品，当时也是这个男的接的电话，送毒品的是一个胖胖的女的。2014年10月31日，第三次询问笔录中，李某称2014年3月13日早上8时许，其用1522627****的手机号码给母根庭打电话问是不是还是去12日晚上取货的地方，到了10时左右，李某去了三医院对面的小区，到了楼道又给母根庭打了一个电话，从楼道下来一个胖胖的女人把海洛因包子给其送下来了，其把钱给了这个女的，刚出小区门口就被抓了，抓获时其将毒品扔掉了，不知扔到什么地方了。李某从母根庭处共购买过两次毒品，一次是3月12日晚上拿了200元0.2克的毒品，一次是3月13日早上拿了100元0.1克的毒品。2014年12月15日，第四次询问笔录中，李某陈述的内容与第二次、第三次询问笔录的内容基本一致。
（十二）被告人母根庭在公安机关的供述（两份笔录），证实2014年11月5日对被告人母根庭进行了第一次讯问，母根庭供述其从2014年1月份开始贩卖毒品，只卖给张甲和张乙两个人，向张甲卖过三四次，向张乙卖过两次，后来张乙没有钱就从我这赊过两次毒品。每次卖给张甲、张乙的毒品都是50元的包子，也就是0.05克。2014年12月16日对被告人母根庭进行了第二次讯问，母根庭供述其向他人贩卖毒品时，都是通过1571959****这个号码电话联系，后来因为和张乙关系比较好，张乙就直接到母根庭家里来拿，也没有向张乙要钱。母根庭只记得2014年3月12日张乙来到其家里，给了其100元钱，其给了张乙一个0.1克的小包子。同日早上，张甲给其打电话，后来到其家里，给了其100元钱，其给张甲了一个0.1克的小包子。3月13日早上，张甲给母根庭打完电话后，来到母根庭家里给了100元钱，母根庭给了张甲一个0.1克的小包子。母根庭同时供述其好像记得2014年3月12日晚上，有人给其打电话要200元的东西，其让对方到了小区再打电话，后对方打电话说到了，母根庭就让对方在楼下等。这时张乙来了，母根庭就给了张乙一个0.2克的小包子让张乙帮忙送下去。3月13日早上，那个人又打电话要100元钱的东西，母根庭还是让对方在楼下等，当时张乙正好在母根庭家里，母根庭又给了张乙一个0.1克的小包子让张乙帮忙送下去。母根庭没有见过那个购买毒品的人。
（十三）刑事判决书、释放证明，证实1979年12月29日，母根庭因犯故意伤害罪被银川市中级人民法院判处有期徒刑五年，1983年8月21日刑满释放；1983年3月3日，母根庭因犯流氓罪被平罗县人民检察院免予起诉；1984年5月23日，母根庭因犯流氓罪被石嘴山市中级人民法院判处有期徒刑十年，1989年12月4日刑满释放；2004年7月7日，母根庭因犯非法拘禁罪被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑一年六个月，同年9月因病暂予监外执行；2006年12月l日，母根庭因犯盗窃罪被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元，2008年3月14日刑满释放。
（十四）公安行政处罚审批表、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒审批表、强制隔离戒毒决定书、吸毒人员动态管控详细信息，证实2014年3月21日，被告人母根庭因吸毒被银川市公安局公共交通治安分局行政拘留十五日，3月21日被处强制隔离戒毒二年，行政拘留由银川市强制戒毒隔离所代为执行的事实。
原判认为，被告人母根庭违反国家毒品管理法规，明知是毒品海洛因而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人母根庭犯贩卖毒品罪的罪名成立。对于公诉机关指控被告人母根庭自2014年1月至3月期间先后十次向张乙、张甲、李某贩卖毒品海洛因的犯罪事实及被告人母根庭辩称其仅向张甲贩卖过一次毒品海洛因0.05克，未向他人贩卖过毒品的辩解意见，经查：1.证人张乙在公安机关有过五次证言，前三次证言张乙均陈述其是在2014年3月12日向母根庭购买的毒品海洛因，后两次证言张乙一致陈述其于3月12日向母根庭购买了毒品，3月13日准备购买毒品时被抓获了；被告人母根庭的在公安机关的两次供述中称其2014年3月12日、3月13日共向张乙贩卖过两次毒品海洛因，张乙的证言与母根庭的供述能够互相印证，证实2014年3月12日母根庭向张乙贩卖过毒品，故本院认定被告人母根庭向张乙贩卖过一次毒品海洛因。2.证人张甲在公安机关有过五次证言，前四次证言张甲一致供述其于2014年3月13日向母根庭购买过一次毒品海洛因，第五次证言张甲称其3月12日、13日两次向母根庭购买过毒品海洛因，因张甲的前四次证言一致稳定，结合被告人母根庭供述其于3月13日向张甲贩卖过一次毒品及公诉机关提供的张甲与被告人母根庭于3月13日的通话记录，本院认定被告人母根庭向张甲贩卖过一次毒品海洛因。3.证人李某在公安机关的三次证言一致稳定地证实其于2014年3月12日、3月14日向被告人母根庭购买过两次毒品海洛因，证人张乙的证言能够证实其于2014年3月12日、3月13日帮母根庭向李某送过两次毒品，证人李某、张乙的证言及辨认笔录与李某、母根庭于3月12日、3月13日的手机通话记录能够形成证据锁链，证实被告人母根庭向李某贩卖过两次毒品。综上，本院认定被告人母根庭向张乙、张甲、李某三人贩卖毒品的次数是四次，公诉机关认定事实有误，本院予以纠正，对被告人母根庭的相应辩解意见，本院不予采纳。被告人母根庭多次贩卖毒品海洛因，情节严重，对被告人母根庭应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人母根庭对其向张甲贩卖毒品一次的犯罪行为自愿认罪，可酌情从轻处罚。为了维护社会秩序，保护国家对毒品的管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决被告人母根庭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四千元。
上诉人母根庭提出，其与证人张乙共同生活，经济开销不分彼此，上诉人被抓时仍然与张乙在一起，张乙的证言中有关贩卖毒品的经过前后矛盾，无证据证实。同时上诉人与李某素不相识，两次交易毒品都是张乙所为，与上诉人无关。一审认定事实不清，证据不足，请求二审法院依法改判。
履行职务的检察人员的意见，一审判决认定事实清楚、证据充分，适用法律正确，量刑适当。上诉人的上诉理由不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审查明的事实与原判认定的事实一致，有公诉机关在一审庭审中提交并经法庭质证、认证的原审被告人的供述及辨认笔录、照片，证人证言及辨认笔录、照片，通话记录，到案经过，户籍证明，刑事判决书、释放证明，公安行政处罚审批表、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒审批表、强制隔离戒毒决定书、吸毒人员动态管控详细信息等证据予以证实，足以认定。
本院认为，上诉人母根庭违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人母根庭对其向张甲贩卖毒品的犯罪行为自愿认罪，可酌情从轻处罚。关于上诉人提出其与张乙共同居住，其没有向张乙贩卖毒品，其与李某素不相识，均是张乙与李某交易的上诉理由，经查，证人张乙的证言与上诉人母根庭的供述能够相互印证，证实母根庭向张乙贩卖过毒品；证人李某、张乙的证言、辨认笔录、通话记录证实母根庭于2014年3月12日、3月13日向李某贩卖过两次毒品。故上诉人母根庭的上诉理由与本院查明事实不符，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 帆
代理审判员 杨巧玲
代理审判员 ＸＸ程
二〇一五年十月十三日
书 记 员 刘铧之
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。