湖南省安仁县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘1028民初938号
原告：安仁县国土资源局。
住所地：湖南省安仁县永乐江镇七一西路。
法定代表人：张水生，该局局长。
委托代理人：欧阳妙珠，该局职工。
委托代理人：张毓，男，汉族，湖南省安仁县人。该局法律顾问。
被告：长沙富然工程建设有限公司。
住所地：湖南省长沙市宁乡县白马桥街道白马社区白龙路锦绣华城*栋***号。
法定代表人：任善秋，该公司总经理。
委托代理人：刘增勇，湖南君杰律师事务所律师。
原告安仁县国土资源局与被告长沙富然工程建设有限公司建设工程合同纠纷一案，原告于2016年9月21日向本院提起诉讼，本院于2016年9月21日受理后，依法组成合议庭，于2016年11月2日在本院第四审判庭公开开庭进行了审理。原告安仁县国土资源局的委托代理人欧阳妙珠、张毓及被告长沙富然工程建设有限公司委托代理人刘增勇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告安仁县国土资源局诉称，2013年11月23日，原告与被告签订安仁县永乐江镇、龙市乡连片土地整治项目三标段《工程建设承包合同》，约定开工日期为2013年11月25日，竣工日期为2014年3月15日。而实际开工日期为2013年11月30日，竣工日期为2014年11月12日。与合同约定的竣工日期延期242天，原告愿意承担110天的延期责任（其中自然原因10天，自身原因100天），被告应承担132天延期责任。湖南天鉴造价咨询有限公司对该标段审定总工程款为5239591.34元，根据合同第十五条约定，每延误工期一天，应支付工程款总额1‰的违约金。据此，被告应支付原告延期违约金691626.06元。为维护原告的合法权益，诉至法院请求判令被告：①支付工程款延期违约金691626.06元及逾期支付违约金的利息；②承担本案诉讼费。
原告安仁县国土资源局为支持诉讼请求，向本院提供了下列证据：
1、《工程建设承包合同》。拟证明1、主体资格合格；2、合同约定竣工日期为2014年3月15日；3、因客观原因造成工期延期的，经双方确认，经报告工期才可以顺延；4、延期责任按照总额1‰每天支付违约金。
2、开工申请报告。拟证明1、符合开工条件;2、申请开工时间是2013年11月28日，合同约定的时间是2013年11月25日，因此从一开始被告方有违约的事实。
3、工程开工令。拟证明实际开工日期为2013年11月30日，工程延期5天。
4、竣工报告。拟证明延期242天，原告愿意承担110天的延期责任，其中自然原因10天，自身原因100天,被告应当承担132天延期责任。
5、建设工程造价确认表。拟证明2015年7月经湖南天鉴造价咨询有限公司审定工程造价金额5239591.34元。
6、监理公司通知及回复。拟证明2014年11月6日工程仍存在质量问题未竣工，原告向被告发出整改通知，涉案工程需要整改。2014年11月12日视为竣工。
被告长沙富然工程建设有限公司辩称，原告所诉失实。原告与被告在签订《工程建设承包合同》前依法进行了招标，原告于2013年11月12日向被告发出的中标通知书（招标编号：HNZK-13858）要约通知施工工期为180天，而在合同中原告随意变更为110天，违反了相关法律规定，因此该合同条款约定无效，施工工期应为180天。且在合同履行过程中原告对设计方案进行了变更，亦是造成工期延误的原因。因此造成被告在履行合同中产生工期延误的原因在于原告方。原告的诉求没有事实、法律依据，请求依法驳回原告对被告的起诉。
被告长沙富然工程建设有限公司为支持抗辩主张，向本院提交了下列证据：
1、招标文件、中标通知书、开工申请报告、工程建设承包合同。拟证明被告招标文件中挂网招标确定的工期、被告签发的中标通知书中确定的工期、开工申请报告中申请的工期,均是180天,可见工期确定180天是经科学论证的。被告强行在工程建设承包合同中约定工期110天,变更招标文件、中标通知书、开工申请书三文件已确定的工期，没有任何理由、依据,依法依规均属无效约定。
2、工程施工原图、竣工验收图、工程变更后建设统计表、设计变更审批表、湖南省国土资源厅变更批复。拟证明涉案工程两图相比工程设计进行了变更,2014年6月25日原告才向上级郴州市国土资源局申报设计变更,此时已超过合同约定的竣工工期,湖南省国土资源厅2014年12月9日湘国土资办函(2014)133号文件批复变更,此时工程己全面竣工近一个月了。原告大规模变更设计耽误施工时间是造成工期实际延期的全部原因。
3、安仁县气象局气象记录、会议纪要及参会人员签到単。拟证明从开工到竣工有144天雨日,施工方下雨天有时冒小雨都在施工,施工方为赶工期己尽了最大努力,雨天影响工期延期,属不可抗力自然因素,顺延工期施因为天气原因不可抗力。
4、项目申请资金汇签单、财政专项资金支付凭证。拟证明第一次拨付工程款与第二次投付工程款相隔五、六个月,拨付工程款慢，原告未按合同约定拨付工程款对工期也有一定的影响。工程款除质保金外于2015年8月14日一次性支付给了被告方,原告没有扣除被告合同中约定的其他款項,原告早已全面认同被告履行完毕双方签订的工程建设承包合同。
5、安仁县国土资源局关于项目竣工报告的批复意见。拟证明原告承认自己原因延误工期的时间自相矛盾。
本院组织双方当事人进行质证，并根据当事人的质证情况进行认证，质证、认证情况如下：
被告对原告举证的证据1、2、3真实性未提出异议，但对原告的证明方向均有异议，认为证据1中约定的施工工期未按中标通知书邀约主要条款签订协议属无效条款，工期应为180天。认为证据2、3不能证明被告延误工期的事实。本院认为，原告的证据1、2、3能够反映案件基本事实，本院予以采信。对原告的证据4，被告提出异议，认为原告的竣工验收报告确定延误工期132天，缺乏事实依据，不能认定延误工期的事实。本院认为原告提交的竣工验收报告，是对安仁县永乐江镇龙市乡土地整治项目整体验收，而整个项目分多个标段，交由不同的施工单位完成施工，但认定的延误工期天数基本相同，虽与客观事实不相符，但被告没有提交施工日、申请竣工验收报告等证据反驳，因此只能认定2014年11月17日为竣工日期。对原告的证据5，被告未提出异议，本院予以采信。对于原告的证据6，真实性被告未提出异议，但对证明方向有异议，认为发现部分质量问题原告已扣留了质量保证金，属于质量保修范畴的争议。因此不能以整改完成时间为竣工验收时间。本院认为，原告提交的证据仅能反应是被告施工的标段存在部分质量问题，且已整改到位，属于质量保修范畴的争议，被告的质证意见应予以采纳。因此，其证明方向不予认定。原告对被告的证据1真实性无异议，但认为申请开工报告是被告单方向原告的意思表示，应该以合同约定为准。本院认为，中标通知书系合同要约，双方签订合同时，被告在签订合同时因原告变更施工期限未提出异议，并签订合同，被告的承诺是有效的，因此应当认定。对被告的证据2，原告有异议，认为未提交原件，不符合举证规则。庭审后本院根据被告的申请在原告处调取了相关资料并对其举证证据进行了核实。原告确实于2014年6月25日向其上级主管单位郴州市国土资源局申请了项目设计变，2014年7月21日郴州市国土资源局对其申请进行了批复，同意原告的设计变更方案，涉案的第三标段亦作了部分设计变更。因此变更工程签证情况属实，应当认定。对被告的证据3，原告提出了异议，认为合同约定的工期包括下雨天气，不能证明不可抗力的事实，本院认为该组证据能够证明施工过程中确实存在多雨施工不便的事实，应当采信。对被告的证据5，原告对期证明方向有异议，本院认为该组证据系生效法律文书，不能作证据使用。
根据以上证据，本院对案件事实确认如下：
2013年9月原告安仁县国土资源局就安仁县永乐江镇、龙市乡土地整治项目进行招标，被告长沙富然工程建设有限公司对该项目进行了投标，2013年11月12日原告通知被告中标，并向被告发出了中标通知书（招标编号HNZK-13858），中标通知书确定被告为该项目第三标段中标人，中标价格为5797200元，工期为180天。2013年11月23日原、被告签订了安仁县2013年度连片推建土地综合整治项目三标段《工程建设承包合同》，合同约定：开工日期为2013年11月25日，竣工日期为2014年3月15日，合同工期为110天。合同工程价款为5797200元。合同对工期延误违约亦作了约定：①经甲方（原告）确认签证设计变更工程量增加；②不可抗力；③合同中约定甲方（原告）同意顺延其它情况可以顺延工期。非上述原因，工程不能按合同约定工期竣工，被告需承担违约责任，即甲方（原告）可按每延误工期1天扣除乙方（被告）工程款总额的1‰作为违约金。合同第七章第二十三条规定，在施工过程中，乙方（被告）不得变更设计。确需要变更设计的，应按有关程序和要求指出变更理由、说明、附图、工程量、增减计算式等申请报告，由甲方（原告）报有权单位审查批复后，方可进行变更。施工中因甲方（原告）对原设计进行变更整改的经济支出和乙方损失由甲方（原告）承担，延误工期应顺延。乙方在施工过程中擅自变更规划设计，甲方（原告）有权解除本合同，乙方（被告）应向甲方（原告）在合同签订后，支付500000元的违约金。2013年11月28日向原告申请开工，原告于2013年11月30日同意开工。2014年11月17日原告对整个项目十个标段进行了整体验收，竣工报告写明：项目自2013年11月30日开工、于2014年11月17日全面竣工，项目进度延期竣工210天，其中自然因素100天，甲方（原告）原因10天，乙方（被告）原因100天。工程质量验收为合格。同时说明了该项目实施中进行了适当变更，经依法审批并严格执行变更后的设计，第三标段最后确定的工程量为5239591.34元。2014年3月6日，涉案项目的监理单位就工程进度、工程变更、质量、安全等问题召开了各标段负责人会议，听取了各个标段负责人的意见，并形成了纪要：①施工进度缓慢存在天气、材料运输困难、设计变更等原因；②施工的质量问题如何解决。在施工过程中，因实际需要原告于2014年6月25日向郴州市国土资源局申请项目变更，2014年7月21日郴州市国土资源局对原告安仁县国土资源局进行了批复：同意对原规划设计土地平整工程、灌溉与排水工程、田间路桥工程、农田防护与生态环境保护工程等进行变更。整个项目预算变更为5904.48万元，增加了101.72万元，其中被告承建的第三标段的灌溉与排水工程、田间道路工程、农田防护与生态环境保护工程亦作了部分变更，合同工程价款为5797200元，变更后的价款为5239591.34元。被告承建的第三标段竣工后，2014年11月6日因部分零星工程存在质量问题，涉案项目的监理公司通知被告整改，监理公司于2014年11月12日回复说明第三标段存在的问题已经全部按照要求进行整改。同时查明，原告已按合同约定支付了被告95%的工程款，预留了5%的工程款作为质保金。原告于2016年9月21日以被告在履行合同中延误工期，构成违约为由向本院提起诉讼，要求支持其诉讼请求。
本院认为，本案系建设工程合同纠纷。本案的争执焦点是：被告长沙富然工程建设有限公司在履行合同过程中是否存在违约事实，是否应承担违约责任？原、被告对双方签订的《建设工程承包合同》的效力问题均无争议，均认为是合法有效的。被告对合同中的施工工期条款约定110天提出了抗辩意见，认为合同中变更了中标通知书要约的施工工期，施工工期应为180天。本院认为中标通知书要约的施工工期180天，但在签订合同是通过合意确定施工期110天，是当事人的真实意思表示，被告在签订合同时的承诺应当有效，且中标通知书发出的要约在先，签订合同在后，应当以原、被告签订的合同约定为准。因此原、被告双方签订的合同施工工期应为110天，被告的抗辩意见与法相悖，不能采纳。另外被告对在履行合同中延长工期亦提出了抗辩意见，认为延长工期是因为原告在履行合同过程中变更设计而引起的，不存在违约情形。涉案施工标段开工日期为2013年11月30日，竣工验收为2014年11月17日。2014年11月12日被告就部分零星问题工程的质量问题整改到位。本院认为涉案工程的竣工日期应为2014年11月17日，理由如下：原告的竣工验收报告是对整个大项目进行验收，整个项目分多个标段由不同施工单位进行施工，将竣工日期定为同一时间不符合实际，但被告方未提交施工日和申请竣工验收报告证明竣工日期，因此涉案项目竣工日期应为2014年11月17日。至于原告以被告存在质量问题整改到位后的日期为竣工日期不妥当，理由是原告已经预留了被告质保金，质保金就是对工程质量的修复费用作保障的，并不影响竣工验收。经审理查明合同在履行过程中原告因实际需要于2014年6月25日就整个项目设计施工方案向上级申请了变更，2014年7月21日原告的上级单位郴州市国土资源局批复，准许原告的设计变更的方案。被告施工的第三标段亦作了部分设计变更。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十三条规定：发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。根据上述规定被告可以顺延工期，但涉案工程的开工日期为2013年11月30日，至涉案变更批复准许日期2014年7月21日，施工历时7个多月时间，已远远超出合同约定的期限110天，即使扣除部分因天气、材料运输困难等原因的影响，被告亦存在延误工期的现象。因原告未提供证据证实被告具体延期天数，本院对变更前的延期天数不予认定。设计方案变更后，因原、被告双方未就设计变更后的施工期限重新作出约定，且变更后亦超过了双方合同约定的施工期限8天(2014年7月21日至2014年11月17日历时118天），延期事实存在，本院认定延期天数至少8天以上，本院酌定被告8天延期违约，即按总工程款价款的8‰计算违约金41916.73元（5239591.34×8天×1‰）。至于原告要求被告承担132天延期违约责任，因其未提供足够证据证实，应当承担举证不能的责任。原告要求被告支付违约金利息，竣工验收后因原告已按合同约定支付了95%的工程价款给被告，而合同约定如果被告违约，原告可以扣除违约金，因此原告要求被告支付违约金及利息的诉求不能支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第十二条、第二十九条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决如下：
一、被告长沙富然工程建设有限公司在本判决生效后五日内支付原告安仁县国土资源局违约金41916.73元；
二、驳回原告安仁县国土资源局其他诉讼请求。
如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10716元，财产保全费4070元，合计14786元，由原告安仁县国土资源局承担13886元，被告长沙富然工程建设有限公司承担900元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审 判 长 张斌斌
人民陪审员 彭前钧
人民陪审员 谢安林
二〇一六年十一月二十四日
代理书记员 贺晓瑜
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第十二条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。
第二十九条受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：
（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；
（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；
（三）判决结果和诉讼费用的负担；
（四）上诉期间和上诉的法院。
判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。