山西省运城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋08民再7号
再审申请人（一审原告、二审被上诉人）：庞志云，男，l964年11月6日出生，汉族，河津市小梁乡人。
委托代理人：柴玉霞，山西古耿律师事务所律师。
被申请人（一审被告、二审上诉人）：中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司河津营销服务部。住所地：河津市紫金北街***号。
负责人：杨民，该公司经理。
委托代理人：程红霞，山西旭辰律师事务所律师。
一审被告、二审被上诉人：武建刚，男，l964年10月21日出生，汉族，河津市小梁乡人。
一审被告、二审被上诉人：河津市敬海贸易有限公司。住所地：河津市僧楼镇艳掌村。
法定代表人：赵景增，该公司董事长。
委托代理人：王志权，男，1959年3月11日出生，河津市小梁乡小停村人。
再审申请人庞志云因与被申请人中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司河津营销服务部（以下简称：保险公司）及一审被告、二审被上诉人武建刚、河津市敬海贸易有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，河津市人民法院于2014年9月4日作出（2014）河民初字第786号民事判决。保险公司不服，提出上诉。本院于2015年3月10日作出（2015）运中民终字第67号民事判决。再审申请人庞志云不服，向山西省高级人民法院申请再审。山西省高级人民法院于2016年11月24日作出（2015）晋民申字第1077号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，于2017年3月22日开庭审理了本案，上述当事人及其委托代理人到庭参加庭审。现已审理终结。
一审查明：2011年10月20日6时许，被告武建刚驾驶晋Ｍ×××××号车行驶至国道209线河津市小梁路段时，与李红某驾驶的晋Ｍ×××××号车相撞，造成该车乘坐人原告庞志云及李红某受伤，双方车辆损坏的交通事故。该事故经河津市交警大队认定，被告武建刚负事故全部责任，李红某及原告庞志云无责任。事故发生后，原告庞志云被送往河津市人民医院急救，被告武建刚垫付医疗费1821.53元。当天，原告庞志云转往西交大一附院救治，入院诊断：右胫骨中上段粉碎性骨折、左髋臼骨折伴髋关节脱位、左股骨头骨折、全身多处软组织挫伤、颜面部挫裂伤、左腕部挫裂伤、右手指挫裂伤。住院22天后于2011年11月11日出院，被告武建刚垫付医疗费64584.64元。出院医嘱：1、继续卧床休息、左下肢皮牵引1个月；2、加强营养支持及补钙治疗；3、患肢适量功能锻炼；4、1个月后骨科门诊复查；5、眼科及口腔科门诊随诊；6、不适随诊；7、继续回当地医院治疗。2011年11月11日，原告入住河津市中心医院进行治疗，入院诊断：右侧胫肿骨骨折术后，左侧髋臼骨折术后。住院71天后，于2012年1月21日出院，被告武建刚垫付医疗费8300.33元。2012年1月份至今，原告庞志云先后五次到西交大一附院进行检查，被告武建刚垫付医疗费2789.8元。原告庞志云自行到西交大一附院检查1次，花费105元；到河津市中心医院检查2次，花费239元，到河津市堡子沟医院检查2次，花费500元；原告庞志云到北京医院检查，花费交通费1231元，到西安及河津医院检查的交通费共计895.8元。2014年6月13日，山西省临猗司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：庞志云的左髋部损伤评定为八级伤残；庞志云的右小腿损伤评定为十级伤残；庞志云的右小腿内固定物取出费用评定为柒仟元人民币；庞志云的左侧全髋关节置换术费用评估为伍万元至陆万元人民币。事故发生至今，被告武建刚为救治原告垫付交通费5665.6元，原告庞志云通过其家人从被告武建刚处支取生活费30700元。
另查明：晋Ｍ×××××号车系被告武建刚购买并经营，挂靠在被告敬海公司名下，在被告保险公司投保交强险和商业第三者责任险。事故发生时，该车尚在保险期内。该车的交强险医疗费及伤残赔偿限额为12万元，商业第三者责任险限额为50万元。原告庞志云系农村户口，有兄弟3人，父母2人，父亲现年83岁，母亲现年87岁，均在农村居住生活。原告庞志云于2008年1月10日起至事故发生前在中色第十二冶金建设公司华北分公司韩城工地干土建工程工作。
一审法院认为：被告武建刚驾驶的晋Ｍ×××××号车与原告庞志云乘坐的李红某驾驶的晋Ｍ×××××号车相撞，造成交通事故，该事故经交警部门认定，被告武建刚负事故全部责任，原告庞志云及李红某无责任。晋Ｍ×××××号车挂靠并登记在被告敬海公司名下，实际经营者为被告武建刚，故原告庞志云有权请求被告武建刚、被告敬海公司承担赔偿责任，因晋Ｍ×××××号车在被告保险公司投保交强险和商业第三者责任保险，被告保险公司应依据法律规定及保险合同约定在保险责任限额内直接向原告庞志云赔偿，不足部分，由被告武建刚赔偿，被告敬海公司负连带赔偿责任。
原告庞志云的各项损失，依法认定如下：医疗费：78340.3元，有医疗费票据证实，且有住院病历、诊断证明等证据予以佐证，本院予以认定。住院伙食补助费：按30元／天，住院93天，共计2790元；营养费：按20元／天，住院93天，共计1860元；护理费：按山西省2013年城镇居民服务、修理和其他服务业在岗职工年均工资27476元计算，每天75.28元，住院93天，共计7001.4元；误工费：原告所提供的劳务合同，工资表相互印证，能够证明原告在事故发生前从事土建工程，该2份证据的工资数额不符，不足以证实原告的月工资，故按山西省2013年城镇建筑业在岗职工年平均工资36719元计算，每月3059.92元，每天100.6元，计至定残前一天，31个月零20天，共计96869.52元。交通费：武建刚垫付部分为5665.6元及原告自行负担部分2126.8元，共计7792.4元，伤残赔偿金：原告所提供证据不足以证实其事故发生前一年内在河津市区居住生活，故应按山西省2013年农村居民标准计算，应为44354.8元；精神损害抚慰金：计算为8632.35元；二次手术费：依伤残鉴定意见书为67000元；被抚养人生活费按山西省2013年农村居民标准计算为3108.78元，以上各项费用共计317749.55元。对原告庞志云所举证据中不属本人医疗费及不是正规票据的部分费用，本院不予认定，该部分请求，本院不予支持。因本案另一受害人李红某各项损失为292391.05元，两项相加，共计损失总额为610140.6元，不超出晋Ｍ×××××号车的交强险医疗费用和死亡伤残赔偿限额12万元及商业第三者责任限额50万元的总和，故原告庞志云损失317749.55元应由被告保险公司在交强险和商业第三者责任险总计62万元的限额内全额予以支付。对被告武建刚所垫付医疗费77496.3元，交通费5665.6元及生活费30700元予以扣除，为避免讼累，由被告保险公司直接支付给被告武建刚。综上，被告保险公司应支付原告庞志云的各项损失总额为203887.65元。遂判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司河津营销服务部于本判决生效之日起十日内赔付原告庞志云机动车交通事故各项损失203887.65元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司河津营销服务部于本判决生效之日起十日内支付被告武建刚113861.9元。三、驳回原告庞志云其它诉讼请求。
二审查明的事实与一审一致。
二审判决认为：当事人在交通事故中因故受伤致残的，应当依法获得相应赔偿。各项赔偿的计算应依据相关人身损害法律规定来进行。本案上诉人保险公司对一审所确定的受害人的误工时间有异议。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：受害人的误工时间首先应当根据受害人的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残的前一天。从该规定可看出，受害人的误工时间原则上应由受害人的医疗机构出具相应证明确定，且如是持续误工，“可以”计算至定残的前一天。本案中，首先，受害人就其是否造成误工及是否持续误工均未提供医疗机构的证明；其次，误工时间“可以”但不是“必须”计算至定残日前一天。从已查明的事实看，受害人庞志云经过住院于2012年1月21日已经出院，其后多次去西交大、河津市中心医院、河津市堡子沟医院、北方医院等，均系康复检查，并未有具体的治疗行为。但其直到2014年6月才进行了伤残鉴定。如以定残日计算其误工时期有违民法公平诚信及损害纠纷的损失补偿原则。且根据公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定标准》规定，涉及胫骨骨折的，最长损失日不超过365日。据此规定及上述理由，原审法院确定庞志云误工日期31个月欠妥，应予纠正为365日，庞志云的全部损失应为317749.55-（96869.52-100.6×365）=257599.03元，减去武建刚已经垫付或支付的118988.7元，保险公司应赔付庞志云1386**.33元。其它判决认定并无不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河津市人民法院（2014）河民初字第786号民事判决第二、三项；二、撤销河津市人民法院（2014）河民初字第786号民事判决第一项；三、中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司河津营销服务部于本判决生效之日起十日内赔付庞志云机动车交通事故各项损失138610.33元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1650元，二审案件受理费435元，共计2085元，由被上诉人武建刚负担。
再审申请人的申诉理由：申诉人所受伤属于多发性严重骨折，从受伤到伤残鉴定前一日的31月20天的时间里伤情一直未痊愈，处于治疗休养状态，现在尚未进行二次手术。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定误工费可以计算至定残目前一天，要求撤销二审判决，维持一审判决。
保险公司认为应维持本院二审判决。
一审被告武建刚、敬海贸易公司支持再审申请人的再审理由。
再审查明的事实与一、二审一致。
本院认为，关于一、二审判决在误工期间的认定问题，本案中，庞志云因交通事故致右胫骨中上段粉碎性骨折，后又引起并发症，致左侧股骨头坏死。庞志云自2011年10月20日受伤，至2014年6月13日进行伤残鉴定，一审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，将庞志云的误工时间计算至定残日的前一天，确定为31月20天，并无不当。庞志云虽于2012年1月21日出院，但在司法鉴定日前，庞志云一直处在治疗状态中，有西安交大医学院第一附属医院于2013年l0月17日作出的影像报告、河津市中心医院于2014年5月9日作出的x线报告单、河津市人民医院于2014年12月23日作出的x线检查报告单，证明庞志云左侧股骨头坏死，还须进行二次手术治疗。二审根据公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定标准》规定，由一审判决认定庞志云误工期间31月20天改判为365天，既不利于个案平衡，也不利于保护受害人合法权益。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销本院（2015）运中民终字第67号民事判决。
二、维持河津市人民法院（2014）河民初字第786号民事判决。
本判决为终审判决。
审判长 常邓飞
审判员 马红军
审判员 程亚丽
二〇一七年九月二十六日
书记员 林玉兰