河南省中牟县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫0122刑初469号
公诉机关河南省中牟县人民检察院。
被告人辛战胜，男，1985年4月15日出生于河南省中牟县，汉族，初中文化，农民，住中牟县。曾因犯盗窃罪，于2011年4月7日被本院判处罚金人民币三千元；曾因犯非法拘禁罪，于2015年3月25日被大庆市让胡路区人民法院判处有期徒刑六个月，于2015年4月5日刑满释放。因涉嫌犯赌博罪，于2018年2月7日被中牟县公安局刑事拘留，于同年3月14日被逮捕。
被告人刘建磊，男，1987年12月17日出生于河南省中牟县，汉族，初中文化，无业，住中牟县。曾因犯开设赌场罪，于2015年12月8日被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。因涉嫌犯赌博罪，于2018年2月7日被中牟县公安局刑事拘留，于同年3月14日被逮捕。
被告人李铁岭，男，1982年10月10日出生于河南省中牟县，汉族，初中文化，农民，住中牟县。曾因犯非法拘禁罪，于2015年10月21日被大庆市让胡路区人民法院判处拘役五个月，缓刑一年。因涉嫌犯赌博罪，于2018年2月7日被中牟县公安局刑事拘留，于同年3月14日被逮捕。
辩护人赵红升，河南昊展律师事务所律师。
辩护人李文静，河南昊展律师事务所律师。
被告人姚慧彬，男，1984年10月10日出生于河南省中牟县，汉族，初中文化，农民，住中牟县。曾因犯非法拘禁罪，于2015年10月21日被大庆市让胡路区人民法院判处拘役五个月，缓刑一年。因涉嫌犯赌博罪，于2018年2月7日被中牟县公安局刑事拘留，于同年3月14日被逮捕。
被告人梅可彬（曾用名梅彬彬），男，1990年2月28日出生于河南省中牟县，汉族，初中文化，农民，住中牟县。因涉嫌犯赌博罪，于2018年2月7日被中牟县公安局刑事拘留，于同年3月14日、4月25日、6月7日分别被中牟县公安局、中牟县人民检察院和本院取保候审。
辩护人董鹏，河南官渡律师事务所律师。
河南省中牟县人民检察院以牟检公诉刑诉〔2018〕362号起诉书指控被告人辛战胜、刘建磊、李铁岭、姚慧彬、梅可彬犯赌博罪一案，于2018年6月7日向本院提起公诉，并建议适用简易程序进行审理。本院经审查，决定适用简易程序，依法组成合议庭，于2018年6月26日公开开庭审理了本案。中牟县人民检察院指派检察员郭艳出庭支持公诉，被告人辛战胜、刘建磊、李铁岭及其辩护人、姚慧彬、梅可彬及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
中牟县人民检察院指控，2018年2月6日晚至次日凌晨，在中牟县刘集镇祥府营村祥府美食饭店内，被告人辛战胜、梅可彬、刘建磊、李铁岭、姚慧彬预谋后，被告人李铁岭、姚慧彬提供场所，被告人辛战胜、梅可彬、刘建磊提供赌具、组织张某1、梁某、李某1、李某2等人以推饼的方式进行赌博，并由被告人姚慧彬负责望风，后被公安机关查处并已全部收缴。经清查，涉案赌资共计人民币59900元，抽头渔利5600元。
针对上述指控，公诉机关提供了被告人供述，证人证言，中牟县公安局现场勘验、检查笔录，书证等证据。据此，认为被告人辛战胜、刘建磊、李铁岭、姚慧彬、梅可彬的行为违反《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，均构成赌博罪，提请本院依法判处。
五被告人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
被告人李铁岭及其辩护人提出被告人李铁岭在犯罪中起辅助作用，系从犯，犯罪情节轻微，危害不大，犯罪后如实供述，系坦白，当庭自愿认罪；其饭店并非赌博营利场所，也未获得实际利益；被告人右腿骨折，钢板尚未取出，需要手术，且家里有三个孩子，家庭负担大，建议对李铁岭判处有期徒刑六个月，依法适用缓刑。
被告人姚慧彬提出其并不以营利为目的，且还有父母及孩子抚养，请求对其判处拘役或者适用缓刑。
被告人梅可彬辩护人提出被告人梅可彬仅组织一人参与赌博，作用较小，系从犯，且赌资数额小，情节轻微，被告人无前科，初犯，自首，建议对其适用缓刑。
经审理查明：2018年2月6日晚至次日凌晨，经被告人辛战胜、梅可彬、刘建磊、李铁岭、姚慧彬预谋，由被告人李铁岭、姚慧彬提供其租赁经营的中牟县刘集镇祥府营村祥府美食饭店作为赌博场所，被告人辛战胜、梅可彬、刘建磊提供赌具，组织张某1、梁某、李某1、李某2等人以推饼的方式进行赌博，被告人李铁岭在赌场内洗牌，被告人姚慧彬在赌场外负责望风，涉案赌资共计人民币59900元，抽头渔利5600元。后被公安机关当场查处并全部收缴。
上述事实，在开庭审理过程中，被告人辛战胜、刘建磊、李铁岭、姚慧彬、梅可彬没有异议，且有证人张某1、梁某、李某1、李某2、陈某1、李某3、陈某2、陈某3、王某、张某2证言，中牟县公安局现场勘验、检查笔录，扣押清单，刑事判决书，被告人户籍证明、到案经过、前科材料等证据证明。足以认定。
关于控辩双方的意见评析如下：
公诉机关指控被告人辛战胜、刘建磊、李铁岭、姚慧彬、梅可彬犯赌博罪，事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以支持。
关于被告人李铁岭及其辩护人提出其在犯罪中起辅助作用，系从犯，且犯罪后如实供述，系坦白，当庭自愿认罪的辩护意见。经查，与本院查明的事实一致，本院予以支持。关于李铁岭的辩护人提出的被告人不以营利为目的，犯罪情节轻微，危害不大。被告人右腿骨折，钢板尚未取出，需要手术，且家里有三个孩子需要照顾，家庭负担大。建议对被告人判处有期徒刑六个月，依法适用缓刑的辩护意见，经查，本案因公安机关当场查获，被告人李铁岭并未实际收取租金，但其实际上是否收取租金获利并不影响对被告人李铁岭以获利为目的主观认定。被告人李铁岭提供赌博场所，并在赌场内洗牌，其行为不能认定为犯罪情节轻微、危害不大的情形。其提出的右腿骨折需要手术及家里有孩子需要照顾，家庭负担大理由，并非适用宣告缓刑条件，对该辩护意见，本院不予支持。
关于被告人姚慧彬提出其并不以营利为目的，且还有父母及孩子抚养，请求对其判处拘役或者适用缓刑的辩解意见。经查，被告人姚慧彬在赌博犯罪中提供场所，在赌博前约定收取一千元的场地费，因公安机关查获虽未实际收到场地费，但不影响对其主观上以营利为目的的认定。被告人不但提供赌博场所，还在赌场外望风，且有犯罪前科，不符合宣告缓刑的条件，被告人的辩解意见，本院不予支持。
关于被告人梅可彬辩护人提出被告人梅可彬仅组织一个人参与赌博，作用较小，系从犯，且赌资数额小，情节轻微的辩护意见，经查，被告人梅可彬在犯罪中提供赌具、负责组织他人参与赌博，看管水箱，抽头渔利，在犯罪中起主要作用，系主犯。该辩护意见，本院不予采纳。关于被告人辩护人提出被告人梅可彬系自首的辩护意见，经查，被告人梅可彬系赌博现场当场被抓获，不应认定为自首。该辩护意见，本院也不予支持。关于被告人梅可彬辩护人提出的被告人无前科，初犯，认罪悔罪，建议对其适用缓刑的辩护意见，经查，有事实和法律依据，本院予以采纳。
本院认为，被告人辛战胜、刘建磊、李铁岭、姚慧彬、梅可彬以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。五被告人系共同犯罪，被告人辛战胜首先提议聚众赌博，并与被告人刘建磊、梅可彬分别组织他人参与赌博。三被告人并提供赌具，抽头渔利，均系主犯，在共同犯罪中，被告人辛战胜作用较大，被告人刘建磊、梅可彬作用相当，相比被告人辛战胜作用较小。被告人李铁岭、姚慧彬提供赌博场所，李铁岭在赌场内洗牌，姚慧彬赌场外望风，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯。被告人李铁岭作用大于被告人姚慧彬。
按照我国刑法规定，应对被告人辛战胜、刘建磊、李铁岭、姚慧彬、梅可彬在三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金的量刑幅度内量刑。本案量刑时同时考虑以下因素：第一、五被告人如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；第二，被告人辛战胜刑被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；第三，被告人刘建磊、李铁岭、姚慧彬均有前科，可酌定从重处罚。被告人梅可彬符合宣告缓刑的条件，依法可以宣告缓刑。
依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十五条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人辛战胜犯赌博罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月7日起至2019年4月6日止，罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人刘建磊犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月7日起至2019年2月6日止，罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人李铁岭犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币七千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月7日起至2018年10月6日止，罚金于判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人姚慧彬犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月7日起至2018年8月6日止，罚金于判决生效后十日内缴纳。）
五、被告人梅可彬犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
六、依法扣押的赌资人民币五万九千九百元，予以没收，上缴国库，由扣押机关中牟县公安局负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 袁 雷
人民陪审员 李转变
人民陪审员 朱永安
二〇一八年七月十二日
书 记 员 陈博文