宁波市海曙区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）甬海民初字第412号
原告：宁波海曙华伟中央空调工程有限公司，组织机构代码66555687-1。住所地：宁波市海曙区文化路***弄*号***室。
法定代表人：李敬伟，该公司经理。
被告：杨广周，保安。
委托代理人：朱丽颖，北京盈科（宁波）律师事务所律师。
原告宁波海曙华伟中央空调工程有限公司为与被告杨广周劳动争议纠纷一案，于2013年5月9日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员昌晖独任审判，于2013年5月31日公开开庭进行了审理。原告法定代表人李敬伟与被告委托代理人朱丽颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宁波海曙华伟中央空调工程有限公司起诉称：被告主张其在2011年3月11日到原告所承包的天一豪景工地做空调安装工与事实完全不符。事实上，原告是经销空调的公司，被告根本不是原告的员工。2011年3月，原告销售给天一豪景浴场的中央空调需要安装，原告法定代表人的朋友胡伟良得知后，便与被告一起到原告处商谈，表示愿意承包空调安装工程，原告便将该工程承包给被告和胡伟良，工程款总计40000元，招用工人及安排工作均由被告和胡伟良自行负责。因此，原告和被告之间仅为承揽关系，原告不应承担赔偿责任。在劳动仲裁中，被告并未提出过解除劳动合同，海曙区劳动争议仲裁委员会裁决将一次性工伤医疗补助金和伤残就业金给予被告是不符合法律规定的。根据我国相关法律规定，职工因工致残被鉴定为九级的，要享受上述两项待遇，需劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同。海曙区劳动争议仲裁委员会依据2011年度宁波市社会职工平均工资为依据计算被告的工资是错误的，应当以浙江省社会职工平均工资为计算依据。综上所述，海曙区劳动争议仲裁委员会作出的海劳仲案字（2013）第111号仲裁裁决书认定事实不清，适用法律不当，裁决不公，故原告特向法院提起民事诉讼，请求依法判令：一、原告不需要向被告支付一次性伤残补助金28611元、一次性伤残就业补助金11908元、一次性工伤医疗补助金11908元、住院伙食补助费495元、停工留薪期工资19074元；二、本案诉讼费用由被告承担。
被告杨广周答辩称：原告诉称与客观事实不符，双方存在事实劳动关系，该事实已经法院生效判决认定。2011年5月11日，被告在工作中因为工作原因受伤，被海曙区人力资源和社会保障局认定为工伤，又经过宁波市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，双方之间的劳动关系和工伤已经明确，原告作为用人单位应当支付相应工伤待遇。关于被告应得的工伤待遇，劳动仲裁裁决的结果是有法律依据的，请求法院依法予以支持。原告一直认为双方不存在劳动关系，在确认劳动关系的案件判决之后原告未要求被告提供劳动，被告实际上也未提供劳动，双方之间的劳动关系事实上已经终止，故不需要提出终止劳动关系。
原告为证明其主张，向本院提供了海劳仲案字（2013）第111号仲裁裁决书1份作为证据，用于证明原、被告之间的劳动争议纠纷已经过劳动仲裁前置程序的事实。被告对该证据无异议，本院予以认定。
被告为证明其主张，向本院提供了下列证据：
1.认定工伤决定书1份，用于证明原、被告之间存在劳动关系，被告在工作中所受伤被认定为工伤的事实；
2.宁波市职工劳动能力鉴定表（因工）1份，用于证明被告所受伤被确定为伤残九级的事实；
3.出院记录和疾病诊断意见书各1份，用于证明被告因工受伤住院治疗33天和出院后需要休息三个月的事实。
原告对被告提供的证据的真实性无异议，且该些证据合法，与本案相关联，故本院予以认定。
本院根据案件审理需要，依取权调取了（2012）甬海民初字第1249号民事判决书作为证据。原告认为该判决认定原、被告之间存在劳动关系是不正确的，被告对该证据无异议。因该民事判决书系本院生效判决书，故本院予以认定。
经审理，依据本院认定的证据，本院确认如下案件事实：
被告于2011年3月11日开始在原告承包的宁波市天一豪景浴场空调安装工地上担任空调安装工，原告未与被告签订书面劳动合同，也未为其办理社会保险。被告称当时与原告约定工资为每天150元，原告对此不予认可。2011年5月11日上午七时许，被告在进行空调主机移位时因承重木条断裂，导致其受伤，后经消防救助脱险送至宁波市第一医院治疗，经诊断为：1.骨盆骨折；2.失血性休克；3.多发腰椎左侧横突骨折；4.左侧骨盆臂软组织挫伤；5.左小腿组织挫裂伤。经治疗，被告于2011年6月13日出院，治疗效果为好转，出院医嘱要求卧床2个月，禁止起床活动。原告在2个月后进行复查时，医院建议再休息一个月。后原、被告因双方之间是否存在劳动关系发生争议并引起诉讼，本院经审理于2012年9月14日作出（2012）甬海民初字第1249号民事判决，确认双方之间于2011年3月11日起至判决之日存在事实劳动关系，现该判决已生效。后经被告申请，宁波市海曙区人力资源和社会保障局于2012年12月6日作出认定工伤决定书，认定被告所受伤为工伤。2013年1月1日，宁波市劳动能力鉴定委员会鉴定被告因工致残程度为九级。2013年2月17日，宁波市海曙区劳动争议仲裁委员会受理了被告申请的要求原告支付工伤保险待遇的劳动争议纠纷案，该委经审理于2013年4月15日作出仲裁裁决：一、被申请人支付申请人一次性伤残补助金28611元（3179元／月×9个月）；二、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金11908元（2977元／月×4个月）；三、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金11908元（2977元／月×4个月）；四、被申请人支付申请人住院伙食补助费495元；五、被申请人支付申请人停工留薪期工资19704元（3179元／月×6个月）；六、驳回申请人其它申请请求。劳动仲裁裁决作出后，原告不服仲裁裁决，提起本案诉讼。
另查明：1.被告在受伤后未再回原告处工作，双方也未办理离职手续，被告在本案中明确表示要求解除双方之间的劳动关系。2.2011年度浙江省和宁波市全社会职工平均工资分别为35731元和38151元。
本院认为：本院生效判决已确认原、被告之间存在事实劳动关系，原告诉称双方之间是承揽关系没有依据，本院不予支持。因原告没有为被告办理工伤保险，故在被告发生工伤事故后应由原告向被告支付工伤保险待遇。被告主张与原告约定工资为每天150元，但原告对此予以否认，被告又没有相关证据证明，故对于原告应支付的一次性伤残补助金和停工留薪期工资本院确定以2011年度宁波市全社会职工平均工资为标准进行计算。根据国务院《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，原告应向被告支付一次性伤残补助金28611元（3179元／月×9个月）。被告在医疗期结束后未再回原告处工作，原告也未要求被告再继续工作，在本案中被告明确表示要求解除双方之间的劳动关系，故根据国务院《工伤保险条例》第三十七条第（二）项，并参照《浙江省关于贯彻落实国务院修改后〈工伤保险条例〉若干问题的通知》（浙人社发（2011）253号）的规定，原告应向被告支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金各11908元（2977元／月×4个月）。关于住院伙食补助费，参照宁波市人力资源和社会保障局、宁波市财政局《关于宁波市工伤职工就医交通、食宿费用支付标准的通知》（甬人社（2011）111号）的规定，原告应按照15元／天的标准支付。关于停工留薪期工资，被告住院时间为33天，根据医院的医嘱，被告在出院后可以休息三个月，被告没有证据证明在此之后其需要继续进行治疗或休息，故对于被告的停工留薪期工资原告应按四个月零三天的时间支付，经本院计算为13154元（3179元／月×4个月＋3179元÷21.75天×3天）。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款，国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、原告宁波海曙华伟中央空调工程有限公司支付被告杨广周一次性伤残补助金28611元；
二、原告宁波海曙华伟中央空调工程有限公司支付被告杨广周一次性伤残就业补助金11908元；
三、原告宁波海曙华伟中央空调工程有限公司支付被告杨广周一次性工伤医疗补助金11908元；
四、原告宁波海曙华伟中央空调工程有限公司支付被告杨广周住院伙食补助费495元；
五、原告宁波海曙华伟中央空调工程有限公司支付被告杨广周停工留薪期工资13154元；
六、驳回原告宁波海曙华伟中央空调工程有限公司的其它诉讼请求。
上述第一项至第五项条款中的款项共计66076元，原告宁波海曙华伟中央空调工程有限公司应于本判决生效之日起三日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告宁波海曙华伟中央空调工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴费通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为810060143738093001，开户银行为宁波市中国银行营业部；如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，按自动放弃上诉处理。
审 判 员 昌晖
二〇一三年六月十三日
代书记员 王璐