四川省凉山彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）川凉中民终字第759号
上诉人（原审被告）崔志春，男，汉族，1958年6月出生，四川省西昌市人，住四川省西昌市。
被上诉人（原审原告）张芝福，男，汉族，1963年10月出生，四川省西昌市人，住四川省西昌市。
委托代理人（一般代理）马东方，四川省西昌市长安法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）赵图荣，男，汉族，1980年2月出生，四川省西昌市人，住四川省西昌市。
原审第三人刘祥，男，汉族，1985年8月出生，四川省会理县人，现住四川省西昌市。
上诉人崔志春因与被上诉人张芝福、赵图荣、原审第三人刘祥提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省西昌市人民法院（2015）西昌民初字第2162号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月10日受理后，依法组成由审判员李亚莉任审判长，审判员李爱军、代理审判员冯文婷参加的合议庭，于2015年11月4日公开开庭审理了本案，书记员孙倩担任法庭记录。上诉人崔志春，被上诉人张芝福及委托代理人马东方，被上诉人赵图荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：被告赵图荣在西昌市小庙乡焦家村经营“图腾水泥制品厂”，原告受雇于赵图荣为其开货车拉运水泥制品，工资每月3000元。赵图荣承揽工程后，若工人不够时，有时也安排原告从事工程支模、浇筑欧式罗马柱等工作。第一被告赵图荣承建第二被告崔志春在建房屋的欧式罗马柱及安装线条花瓶工程时，因其工人人手不够，2014年6月4日，赵图荣安排原告到被告崔志春处浇筑罗马柱。在施工过程中，原告从2米多高的架板上摔下，后送凉山州第二人民医院诊断为：左侧多根肋骨骨折；左侧血气胸；左肺挫伤；双肺间质纤维化；全身多处软组织挫伤；腰1左侧横突骨折。原告住院治疗22天，于2014年6月25日好转出院，出院医嘱：门诊专科随访，注意休息，加强营养支持，定期复查，休息三个月。原告住院期间共产生医疗费30147.01元，其中医疗保险报销20358.24元，剩余9788.77元医疗费，原告自行支付1300元，其余由被告赵图荣垫付。被告赵图荣为原告代缴医疗保险11611.73元，给付原告生活费500元。综上，被告赵图荣已垫付原告的费用为：代缴医疗保险11611.73元、生活费500元、医疗费8488.77元（扣除原告自行垫付的1300元），共计20600.5元。原告还产生交通费390元。2015年4月29日，原告委托凉山州定音司法鉴定中心进行伤残等级鉴定，鉴定为9级伤残，支付鉴定费700元。后经原、被告协商未达成共识，原告遂诉至法院。另查明，被告赵图荣以其“图腾水泥制品厂”的字号（公司）对外进行浇筑欧式罗马柱等工程，但没有工商部门颁发的营业执照等相关证件。
原审法院审理认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，接受劳务一方第一被告赵图荣在施工中重视安全不足，对损害的发生有过错，应承担主要责任；提供劳务一方原告张芝福在工作中未充分注意自身安全，对损害的发生有过错，应承担次要责任。故酌情认定被告赵图荣承担90%的赔偿责任，原告张芝福承担10%的责任。被告崔志春将所建房屋的欧式罗马柱等工程承包给没有相应资质的被告赵图荣。原告张芝福受被告赵图荣雇佣在施工中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主，没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，第二被告崔志春与第一被告赵图荣应承担连带赔偿责任。第三人刘祥系受雇佣被告赵图荣，故不承担责任。对原告主张的赔偿项目及金额酌定如下：1、医疗费9788.77元；2、住院期间伙食补助费660元（30元／天×22天）；3、营养费660元（30元／天×22天）；4、护理费2420元（110元／天×22天）；5、误工费11200元（100元／天×112天），因无证据表明原告因伤致残持续误工，且出院证表明原告系好转出院，只建议休息三个月，故原告误工天数为住院22天加三个月，计为112天；6、交通费390元；7、鉴定费700元；8、残疾赔偿金97524元（24381元／年×20年×20%）。上述费用共计123342.77元。对原告诉请超出部分不予支持，被告赵图荣称向原告借支4000元工资，因其未提供相关证据，对此无法确认，故不予支持。依照赔偿责任比例90%，被告赵图荣应承担赔偿金111008.49元，因赵图荣已垫付20600.5元，应从原告应得赔偿金中予以扣除，被告赵图荣向原告应支付赔偿金90407.99元，被告崔志春对该款承担连带赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，判决：一、被告赵图荣于本判决生效之日起十日内向原告张芝福支付赔偿金90407.99元；二、被告崔志春对被告赵图荣应承担的赔偿金90407.99元，承担连带赔偿责任；三、第三人刘祥在该案不承担以上款项的给付义务；四、驳回原告的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告崔志春不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判上诉人不承担赔偿责任。主要事实和理由：上诉人只把楼房的四根柱子以每根柱子450元共计1800元承包给被上诉人赵图荣修建，浇筑柱子的用工安排及施工均由被上诉人赵图荣负责。2014年6月4日，被上诉人张芝福在支模施工过程中，不注意安全操作，疏忽大意踩翘架板从2米高摔下受伤，并非上诉人提供的架板存在质量问题导致被上诉人张芝福踩断架板摔下受伤，且支模架板的材料由被上诉人自己选用，并非上诉人造成被上诉人张芝福受伤。在四根柱子的修建过程中，被上诉人张芝福与原审第三人刘祥均受被上诉人赵图荣雇佣，赵图荣系实际施工人，如赵图荣不具备相关资质，赵图荣则不应承建上诉人的四根柱子，一审判决以上诉人将所建房屋的欧式罗马柱等工程承包给没有相应资质的赵图荣，判决上诉人承担连带赔偿责任，法理不合。因上诉人在本案中没有过错，没有责任，没有造成被上诉人张芝福人身损害的事实，被上诉人张芝福的损害系张芝福与被上诉人赵图荣共同造成的，依法按理上诉人不应对被上诉人赵图荣承担的赔偿承担连带赔偿责任。
被上诉人张芝福口头答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请二审依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人赵图荣口头答辩称，对于浇筑的四根柱子，答辩人只提供模型和人工，其他材料均由上诉人提供。对整个工程，上诉人有监管义务，支模架板只有一米多长，被上诉人张芝福是从架板上摔下受伤的，上诉人应当承担责任。为上诉人浇筑罗马柱的工程，是由被上诉人张芝福与上诉人商谈的，现场也是由被上诉人张芝福去看的。整个过程中，上诉人没有问过答辩人是否具备相关资质。一审判决对答辩人与被上诉人张芝福的责任划分不当，答辩人对被上诉人张芝福的损害承担90%的赔偿责任过重。
原审第三人刘祥未作答辩。
二审中双方当事人均无新证据提交。
本院经审理查明，被上诉人赵图荣在西昌市小庙乡焦家村经营“图腾水泥制品厂”，对外从事浇筑欧式罗马柱等业务，但对“图腾水泥制品厂”未办理工商营业执照。被上诉人张芝福受雇于被上诉人赵图荣，为其开货车拉运水泥制品，在工人人手不够时，也被安排从事工程支模、浇筑欧式罗马柱等工作，工资每月3000元。上诉人崔志春与被上诉人赵图荣口头约定，由被上诉人赵图荣为上诉人在建房屋浇筑四根欧式罗马柱以及安装线条花瓶，双方均认可浇筑罗马柱所需的材料由上诉人提供，被上诉人赵图荣提供模型并安排工人施工。2014年6月4日，被上诉人赵图荣安排被上诉人张芝福与原审第三人刘祥到上诉人崔志春处，施工浇筑罗马柱。在施工过程中，被上诉人张芝福从2米多高的架板上摔下致伤。被上诉人张芝福受伤后被送往凉山州第二人民医院治疗，诊断为：左侧多根肋骨骨折；左侧血气胸；左肺挫伤；双肺间质纤维化；全身多处软组织挫伤；腰1左侧横突骨折。被上诉人张芝福住院治疗22天，于2014年6月25日好转出院，出院医嘱：门诊专科随访，注意休息，加强营养支持，定期复查，休息三个月。住院期间产生医疗费30147.01元，被上诉人张芝福自行垫付了1300元，剩余28847.01元均由被上诉人赵图荣垫付，赵图荣另给付被上诉人张芝福生活费500元。在被上诉人赵图荣为被上诉人张芝福代缴医疗保险11611.73元后，被上诉人张芝福于2014年9月24日在普格县社保局就此前受伤住院的医疗费报销了20358.24元，该笔报销款项由被上诉人张芝福持有。2015年4月29日，被上诉人张芝福委托凉山定音司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，鉴定结论为九级伤残，产生鉴定费700元。另查明，上诉人崔志春修建的房屋为二层半，其与赵图荣约定浇筑四根罗马柱分别为一楼浇筑二根，二楼浇筑二根。还查明，被上诉人张芝福施工中使用的架板属于上诉人崔志春所有，上诉人称该架板系被上诉人与另一工人自己找来使用，赵图荣称该架板系上诉人提供，对于因架板断裂还是踩翘架板导致被上诉人摔下受伤，各方均未提交证据证明。
本院认为，对于一审判决认定的赔偿费用上诉人崔志春与被上诉人张芝福均无异议，被上诉人赵图荣亦未提出上诉，应视为赵图荣服从一审判决，故本院对一审判决认定的赔偿费用予以确认。
本案的争议焦点为：上诉人崔志春是否应对被上诉人张芝福的人身损害与被上诉人赵图荣承担连带赔偿责任。根据上诉人与被上诉人赵图荣均认可的事实，即由崔志春提供制作材料，赵图荣提供模型并安排工人为崔志春完成浇筑四根罗马柱及相应工作，在相关工作完成后，崔志春向赵图荣支付报酬。上诉人崔志春与被上诉人赵图荣双方地位平等，赵图荣仅需按照崔志春的要求，以自己的技术、模型和劳动力独立完成四根罗马柱的浇筑工作，崔志春对此支付报酬。因此，上诉人崔志春与被上诉人赵图荣之间系承揽关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”的规定，只有在定作人对定作物的制作、承揽工作的指示、承揽人的选任有过错，导致承揽人在执行承揽事项中致人损害或造成自身损害，定作人的过错与损害结果之间具有因果关系时，定作人才承担相应的责任。本案中，被上诉人张芝福及赵图荣均未提交证据证明上诉人崔志春对定作、指示存在过失，也无证据证明上诉人崔志春提供的材料存在安全隐患导致被上诉人张芝福受伤。虽然被上诉人赵图荣经营的“图腾水泥制品厂”没有办理工商营业登记，但上诉人是否对“图腾水泥制品厂”有无营业执照等相关证件进行审查与被上诉人张芝福遭受人身损害之间并无因果关系，且我国法律亦未规定为农村自建房屋浇筑罗马柱需要资质，鉴于被上诉人赵图荣以“图腾水泥制品厂”的字号对外进行浇筑欧式罗马柱等工程是事实，上诉人将浇筑罗马柱的工作交由被上诉人赵图荣实施，并不存在选任过错，故上诉人对被上诉人张芝福的损失不应承担责任。因此，本院对上诉人主张其不应与被上诉人赵图荣承担连带赔偿责任的上诉请求予以支持。
综上所述，一审判决主要事实认定清楚，但对上诉人崔志春与被上诉人赵图荣的法律关系认定错误，适用法律错误，应予纠正。据此，本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持四川省西昌市人民法院（2015）西昌民初字第2162号民事判决主文的第一、三、四项内容，即：“一、被告赵图荣于本判决生效之日起十日内向原告张芝福支付赔偿金90407.99元；三、第三人刘祥在该案不承担以上款项的给付义务；四、驳回原告的其他诉讼请求。”
二、撤销四川省西昌市人民法院（2015）西昌民初字第2162号民事判决第二项，即“二、被告崔志春对被告赵图荣应承担的赔偿金90407.99元，承担连带赔偿责任。”
三、上诉人崔志春对被上诉人张芝福的人身损害不承担连带赔偿责任。
一审案件受理费600元，由被上诉人张芝福负担60元，被上诉人赵图荣负担540元；二审案件受理费600元，由被上诉人张芝福负担300元，被上诉人赵图荣负担300元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李亚莉
审 判 员 李爱军
代理审判员 冯文婷
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 孙 倩