新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）新02刑初2号
公诉机关新疆维吾尔自治区克拉玛依市人民检察院。
被告人邵献国，男，汉族，1970年4月28日出生，高中文化程度，户籍地：新疆维吾尔自治区克拉玛依市，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。1991年2月12日因犯盗窃罪，被原克拉玛依市人民法院判处有期徒刑六年；1994年5月19日因犯脱逃罪，被乌苏县人民法院加刑两年；1998年2月10日因犯盗窃罪，被克拉玛依市中级人民法院判处有期徒刑十五年，于2008年4月10日刑满释放。2016年4月28日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月3日被执行逮捕，现羁押于克拉玛依市看守所。
辩护人雷霆，新疆惠和律师事务所律师。
被告人王君妍，绰号王甜甜，女，汉族，1993年9月26日出生，大专文化程度，户籍地：新疆维吾尔自治区克拉玛依市，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。2016年4月28日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月3日被取保候审。
辩护人王小锋，新疆鼎泽凯（克拉玛依）律师事务所律师。
克拉玛依市人民检察院以克市检诉刑诉[2017]1号起诉书指控被告人邵献国犯贩卖、运输毒品罪，被告人王君妍犯贩卖毒品罪，于2017年1月23日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年3月10日公开开庭审理了本案。克拉玛依市人民检察院指派检察员魏颜、代理检察员杨波出庭支持公诉，被告人邵献国及其辩护人雷霆，被告人王君妍及其辩护人王小锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
克拉玛依市人民检察院指控：2016年4月26日，被告人邵献国自称在乌鲁木齐市用玉石换取了冰毒、大麻，后其驾驶租用的×××号雪铁龙轿车将毒品从乌鲁木齐市运至克拉玛依市机场停车场，并将毒品转移至其所有的×××号丰田越野车内，被公安机关当场抓获，从丰田越野车内搜查出白色可疑透明晶体一大包（检出甲基苯丙胺成分，重量48.0103克），装有8粒红色药片及白色可疑晶体的玻璃容器一个（检出甲基苯丙胺成分，重量1.2117克）、白色可疑透明晶体两小包（检出甲基苯丙胺成分，重量7.2308克）、棕色可疑粉末一包（检出四氢大麻酚成分，重量2.2063克）。后公安机关前往克拉玛依区鸿雁小区7幢4号邵献国的住所进行搜查，扣押装有红色可疑药片10粒及白色可疑晶体混合物一瓶（检出甲基苯丙胺成分，重量1.1861克），白色可疑晶体两瓶（检出氯胺酮成分，重量3.9429克），白色可疑晶体七包（检出甲基苯丙胺成分，重量7.4421克），红色可疑粉末一包（检出甲基苯丙胺成分，重量0.1925克）等毒品。
2016年3月2日晚，被告人邵献国指使被告人王君妍在克拉玛依区汇福小区向吸毒人员吕某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）3小包，后吕某向邵献国支付人民币1200元。
2016年4月24日晚，被告人王君妍在邵献国住所向吸毒人员张某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）一小袋。次日1时许，受邵献国指使，王君妍在该处向吸毒人员许某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）一袋，许某当场支付人民币400元。4月26日晚，被告人王君妍在该处又向许某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）一袋，许某当场支付人民币300元。
2016年4月26日公安机关对邵献国住所搜查时，发现室内的王君妍形迹可疑，将其带回审查。被告人王君妍供述了自己伙同邵献国贩卖毒品的犯罪事实。
据此，公诉机关当庭出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、辨认与搜查笔录、电子勘验工作记录等证据。据此认为，被告人邵献国为贩卖而运输毒品，并指使被告人王君妍贩卖毒品，合计甲基苯丙胺（冰毒）65.2735克、四氢大麻酚2.2063克、氯胺酮3.9429克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人王君妍贩卖毒品，多人多次，其行为应构成贩卖毒品罪，属情节严重。被告人邵献国与被告人王君妍系共同犯罪，被告人邵献国系主犯；被告人王君妍系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚，且被告人王君妍具有自首情节。建议本院对被告人邵献国判处十五年有期徒刑以上刑罚，并处没收财产，对被告人王君妍建议判处一年至二年有期徒刑，并处罚金。
被告人邵献国辩称，1、其不认可起诉书指控的犯罪事实，因其是禁毒支队特情，从乌鲁木齐运来的毒品是打算交给禁毒支队的，故不应当构成贩卖、运输毒品罪，应当构成非法持有毒品罪。2、其在侦查阶段并没有不认罪，只是希望禁毒支队可以在现场。其辩护人提出邵献国本人系吸食毒品人员，在量刑时可以酌情从轻处罚的辩护意见。
被告人王君妍辩称，对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有意见。其辩护人提出以下辩护意见：1、2016年4月24日吸毒人员张某1从被告人王君妍处取了毒品，没有支付毒资，王君妍亦没有索要毒资，应当算作毒友之间的赠与，结合张某1的证人证言及王君妍的供述应当做出对王君妍有利的解释。2、被告人王君妍系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。同时结合王君妍在侦查阶段及庭审供述可以证实，整个犯罪过程中，其简单机械盲目的听从被告人邵献国的安排和指示，处于被支配地位，具有较强的从属性、辅助性、被动性，且基本上未获利。3、被告人王君妍具有自首情节。公安机关在搜查鸿雁小区7幢4号住所时，因被告人王君妍和案外人付某形迹可疑对其进行审查，被告人王君妍如实主动向公安机关陈述所犯罪行，构成自首。4、被告人王君妍案发前系初犯、偶犯，无任何违法犯罪记录，未受到任何刑事处罚或行政处罚，且有正式工作，系白碱滩区三坪镇保健站护士，平常表现一贯良好。综上，结合被告人的年龄、生活阅历、智力等因素，综合考虑其犯罪的动机、手段、情节、后果和犯罪时的主观状态，建议对被告人王君妍适用缓刑。
经审理查明：2016年4月26日，被告人邵献国自称在乌鲁木齐市用玉石换取了冰毒、大麻，后其驾驶租用的×××号雪铁龙轿车将毒品从乌鲁木齐市运至克拉玛依市机场停车场，并将毒品转移至其所有的×××号丰田越野车内，被公安机关当场抓获，从丰田越野车内搜查出白色可疑透明晶体一大包（检出甲基苯丙胺成分，重量48.0103克），装有8粒红色药片及白色可疑晶体的玻璃容器一个（检出甲基苯丙胺成分，重量1.2117克）、白色可疑透明晶体两小包（检出甲基苯丙胺成分，重量7.2308克）、棕色可疑粉末一包（检出四氢大麻酚成分，重量2.2063克）。后公安机关前往克拉玛依区鸿雁小区7幢4号邵献国的住所进行搜查，扣押装有红色可疑药片10粒及白色可疑晶体混合物一瓶（检出甲基苯丙胺成分，重量1.1861克），白色可疑晶体两瓶（检出氯胺酮成分，重量3.9429克），白色可疑晶体七包（检出甲基苯丙胺成分，重量7.4421克），红色可疑粉末一包（检出甲基苯丙胺成分，重量0.1925克）等毒品。
2016年3月2日晚，被告人邵献国指使被告人王君妍在克拉玛依区汇福小区向吸毒人员吕某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）3小包，后吕某向邵献国支付人民币1200元。
2016年4月25日1时许，受邵献国指使，王君妍在克拉玛依区鸿雁小区7幢4号房屋向吸毒人员许某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）一袋，许某当场支付人民币400元。
2016年4月26日晚，被告人王君妍在该处又向许某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）一袋，许某当场支付人民币300元。
另查，2016年4月26日公安机关对邵献国住所搜查时，发现室内的王君妍形迹可疑，将其带回审查，被告人王君妍供述了自己伙同邵献国贩卖毒品的犯罪事实。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、书证
（1）克拉玛依市公安局天山路派出所出具的被告人邵献国的户籍证明一份、克拉玛依市公安局昆仑路派出所出具的被告人王君妍的户籍证明一份，证实被告人邵献国、王君妍已达到法定完全刑事责任年龄。克拉玛依市公安局禁毒支队出具的情况说明一份，主要内容为：邵献国为我单位特情人员，期间，曾向我支队提供过涉毒线索。经工作，其所提供线索均未能查实，也未发挥作用，证实邵献国虽然系特情人员，但不影响本案对其定罪量刑。刑事判决书两份，被告人邵献国1991年2月12日因犯盗窃罪，被原克拉玛依市人民法院判处有期徒刑六年；1994年5月19日因犯脱逃罪，被乌苏县人民法院加刑两年；1998年2月10日因犯盗窃罪，被克拉玛依市中级人民法院判处有期徒刑十五年，于2008年4月10日刑满释放，证实被告人邵献国有以上前科情况，应从重处罚。
（2）克拉玛依市公安局白碱滩区分局出具的受案登记表、立案决定书各一份，证实2016年4月26日，克拉玛依市公安局白碱滩区分局在工作中发现邵献国有贩卖毒品冰毒的嫌疑，于同日对其立案侦查；2016年4月27日，克拉玛依市公安局白碱滩区分局在工作中发现邵献国有容留他人吸食毒品冰毒的嫌疑，于2016年5月12日对其立案侦查。克拉玛依市公安局出具的指定管辖决定书，证实克拉玛依市公安局于2016年4月26日指定克拉玛依市公安局白碱滩区分局管辖本案。克拉玛依市公安局白碱滩区分局出具的到案经过两份，证实被告人邵献国被公安机关抓获归案，被告人王君妍因形迹可疑，被带回审查的事实。
（3）克拉玛依市公安局白碱滩区分局出具的调取证据通知书三份、户主资料三份、邵献国使用的181XXXX****、182XXXX****通话记录各一份、王君妍使用的185XXXX****通话记录一份，证实：2016年3月2日晚，吕某同被告人邵献国（在乌鲁木齐市）电话联系后，邵献国打电话给王君妍（在克拉玛依市），王君妍又打电话给吕某的通话记录，可以印证三人当日买卖毒品的事实；同年3月7日，吕某打电话给邵献国（在克拉玛依市）的通话记录，可印证吕某给邵献国毒资的事实。2016年4月25日0时41分起，许某先后三次打电话给被告人邵献国的通话记录，可印证当时许某向邵献国提出购买毒品的事实，结合邵献国随后向王君妍发出的微信内容，可印证邵献国、王君妍向许某贩卖毒品的事实。
2、勘验、搜查笔录
（1）克拉玛依市公安局网安支队制作的电子物证勘验工作记录一份，证实公安机关将扣押的被告人邵献国二部手机，被告人王君妍的一部手机进行电子物证勘验，印证了2016年4月25日，被告人邵献国、王君妍向吸毒人员许某贩卖冰毒的事实。
（2）克拉玛依市公安局白碱滩区分局的搜查证一份、搜查笔录二份、扣押清单二份、搜查同步录音录像光盘一张，证实2016年4月26日公安机关抓获被告人邵献国后，依法对其人身、其车辆×××、其住所克拉玛依区鸿雁小区7幢4号进行搜查，扣押了毒品、手机、吸毒工具等物品并同步录音录像。
3、鉴定意见
克拉玛依市公安局的毒品移交清单二份、在克拉玛依市公安局刑科所拍摄的毒品称重照片二十张，克拉玛依市公安局刑科所出具的毒品检验报告二份，证实公安机关查获的毒品类型及重量。毒品鉴定书38号鉴定的是从被告人邵献国车上搜出的毒品，证实：送检的1大包可疑白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，重量为48.0103克；送检的2小包可疑白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，重量为7.2308克；送检的1瓶可疑红色药片和白色晶体的混合物中检出甲基苯丙胺成分，重量为1.2117克；送检的1包可疑棕色粉末中检出四氢大麻酚成分，重量为2.2063克。毒品鉴定书39号鉴定的是从被告人邵献国鸿雁小区7幢4号房屋搜查的毒品，证实：送检的1瓶装可疑红色药片和白色晶体的混合物中检出甲基苯丙胺成分，重量为1.1861克；送检的6包可疑白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，重量为3.1211克；送检的2瓶可疑白色晶体中检出氯胺酮成分，重量为3.9429克；送检的1包可疑红色粉末中检出甲基苯丙胺成分，重量为0.1925克；送检的1包可疑白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，重量为4.3210克。
克拉玛依市公安局白碱滩区分局出具的现场检测报告书九份，证实本案两名被告人及相关人员吸毒的事实。
4、证人证言及辨认笔录
（1）证人许某的证言和许某对被告人邵献国、王君妍的辨认笔录各一份证实：2016年4月25日、26日，被告人邵献国、王君妍向吸毒人员许某贩卖冰毒两次的事实。
（2）证人吕某的证言和吕某对被告人邵献国、王君妍的辨认笔录各一份证实：2016年3月左右，被告人邵献国、王君妍向吸毒人员吕某贩卖冰毒一次的事实。
（3）证人张某1的证言证实：2016年4月底，吸毒人员张某1从王君妍处拿一包冰毒，未支付毒资，王君妍平时叫其小胖的事实。
（4）证人付某的证言证实：2016年4月25日、26日，付某分别见到许某前往邵献国家里找被告人王君妍购买冰毒的事实。
（5）证人张某2的证言和张某2对被告人邵献国、挎包、眼镜盒的辨认笔录各一份证实：2016年4月26日，张某2帮杨某将×××号雪铁龙轿车从奎屯市开至克拉玛依市机场，到机场后，发现邵献国从该车上拿出眼镜盒、钱包、白色塑料袋带至×××号丰田越野车上的事实。
（6）证人徐某的证言证实：其和杨某是男女朋友关系，2016年4月26日，徐某乘坐×××号雪铁龙轿车从奎屯市到克拉玛依市机场后被公安机关抓获，徐某、杨某和被告人邵献国在车上吸食冰毒的事实。
（7）证人杨某的证言和杨某对被告人邵献国、挎包、眼镜盒的辨认笔录各一份证实：2016年4月26日，杨某乘坐×××号雪铁龙轿车从奎屯市到克拉玛依市机场后被公安机关抓获，徐某、杨某和被告人邵献国在车上吸食冰毒的事实。
5、被告人供述与辩解
（1）被告人王君妍的供述与辩解
被告人王君妍在侦查阶段前后供述中提出，其与邵献国2015年9月底认识，其与邵献国、付某三人住在邵献国鸿雁小区7幢4号的房子里。2016年4月初，邵献国给其发短信让其回鸿雁小区7幢4号房子靠门右边柜子下拿个东西给吕某送过去，当时其拿的时候是个大袋子，里面有四个小袋子，邵献国说全拿上，把其中三个交给吕某，并告诉其吕某的手机号码，其打车到汇福小区大门口把东西交给了吕某。
2016年4月25号晚上，邵献国给其说许某会到鸿雁小区拿东西，让其把他皮包里的两小袋冰毒交给许某，收500元钱。许某过来后，其把两小袋冰毒交给许某，许某支付了400元。
2016年4月25日下午的时候，邵献国告诉其把两小袋冰毒交给许某前，张某1先过来了，说急用冰毒，让其先给他一包，稍后他会给邵献国打电话，其就把其中一袋冰毒给了张某1，张某1没有付钱。当时其打了邵献国电话，没有打通。
2016年4月26号晚上8、9点左右的时候，许某到其居住房子问其有没有冰毒卖，其说有一点，还是抠出来的，许某向其支付了300元钱，并说剩下的100元钱会微信转账给她，而且会多转100元钱当零花钱，许某还没有转200元时，邵献国打电话说他快回来了，其把卖许某冰毒的事告诉邵献国，邵献国把其骂了一顿。
（2）被告人邵献国的供述与辩解
被告人邵献国供述证实，其归案后拒不认罪，仅承认其毒品来源，不承认其贩卖毒品的事实。
上述证据合法有效，可相互印证，证实本案的客观事实。
针对控辩双方提出的意见，根据本案的事实和证据，本院评判如下：
关于被告人邵献国认为公诉机关指控罪名不成立，其应构成非法持有毒品罪的辩解意见。本院认为，虽然被告人邵献国归案后一直拒不认罪，但结合查获的毒品、同案被告人王君妍的供述、买毒人员许某、吕某的证人证言、证人付某的证人证言、手机通话详单、手机微信记录等主客观证据，能够相互印证，互为补充，形成完整的证据锁链，可以证实被告人邵献国、王君妍向他人贩卖冰毒的犯罪事实。贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，本案从邵献国车上及其住所查获的毒品数量均应认定为邵献国贩卖毒品的数量。本案中邵献国驾驶租用的×××雪铁龙轿车将毒品从乌鲁木齐市运至克拉玛依市，其行为亦构成运输毒品罪，对同一宗毒品实施了两种以上犯罪行为并有相应确凿证据的，应当按照所实施的犯罪行为的性质并列罪名，毒品数量不重复计算，不实行数罪并罚，故本案中从邵献国车上查获的毒品数量应认定为其贩卖、运输毒品的数量；从邵献国住所查获的毒品数量，应认定为其贩卖毒品的数量。综上，公诉机关指控被告人邵献国犯贩卖、运输毒品罪罪名成立，被告人邵献国上述辩解意见不成立，本院不予采纳。
关于公诉机关指控的2016年4月24日晚，被告人王君妍在邵献国住所向吸毒人员张某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）一小袋的事实，被告人王君妍辩护人提出因张某1未支付毒资，王君妍亦未索要毒资，应当算作毒友之间赠与的辩护意见。本院经审查后认为，该起事实是张某1在急需毒品的情况下找到王君妍，王君妍从应该卖给许某的冰毒里拿出部分毒品给张某1，当时没有约定毒品价格，张某1亦一直未支付毒资，事后王君妍也没有索要毒资，现有证据无法证实该起事实是被告人王君妍向张某1贩卖毒品，公诉机关指控的该起事实证据不足，本院不予认定。关于被告人王君妍的贩卖毒品行为，现无证据证明被告人王君妍对邵献国住所、车辆中藏匿的毒品知情，故本案查获的毒品数量不应计入王君妍的贩卖毒品数量，现有证据仅能认定其向两人贩卖过三次甲基苯丙胺（冰毒）的事实，因没有现场查获冰毒，重量仅有言词证据的估计量，故应认定王君妍有多次贩卖冰毒情节，不计冰毒重量。
关于本案主从犯问题，在毒品共同犯罪中，为主出资者、毒品所有者或者起意、策划、纠集、组织、雇佣、指使他人参与犯罪以及其他起主要作用的是主犯；起次要或者辅助作用的是从犯。受雇佣、受指使实施毒品犯罪的，应根据其在犯罪中实际发挥的作用具体认定为主犯或者从犯。本案证据可证实买毒人员吕某、许某均是向被告人邵献国提出购买毒品的意向，由邵献国指使王君妍向买毒人员交付毒品，毒品来源、联系买家、毒资获取均为邵献国，王君妍的地位和所起作用低于邵献国，被告人邵献国应为主犯，被告人王君妍系从犯，被告人王君妍辩护人的该辩护意见成立，本院予以采纳。
关于被告人邵献国提出的本案系特情介入的辩解意见，根据克拉玛依市公安局禁毒支队出具的情况说明，可以证实被告人邵献国虽系该支队特情，但其所提供线索均未能查实，也未发挥作用。被告人邵献国在本案案发前，也未主动向公安机关报告其利用车辆运输毒品以及指使被告人王君妍向他人贩卖毒品的犯罪事实，故邵献国虽系公安机关特情，但在本案中并不影响对其贩卖、运输毒品犯罪事实的认定。
关于被告人王君妍是否构成自首的问题。根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的，应当视为主动投案的规定，公安机关在对邵献国住所进行搜查时，发现了形迹可疑的王君妍，将其带回审查，公安机关对其进行询问时，王君妍主动交代了其伙同邵献国贩卖毒品的主要犯罪事实，且王君妍交代在前，买毒人员交代在后。综上被告人王君妍应构成自首，依法可以从轻或者减轻处罚。
综上，本院认为，被告人邵献国贩卖、运输甲基苯丙胺（冰毒）65.2735克、四氢大麻酚2.2063克、氯胺酮3.9429克，依法应当判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。被告人王君妍向他人贩卖三次冰毒，属多次贩卖毒品，情节严重，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关出示的证据经当庭质证，充分确凿，能够证明其指控的罪名成立，本院依法予以支持。
鉴于被告人邵献国具有犯罪前科，归案后拒不认罪，依法可酌情从重处罚；被告人邵献国吸食冰毒，在量刑时可酌情考虑。被告人王君妍具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；因其系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚，同时鉴于被告人王君妍贩卖毒品情节严重，且曾吸食过毒品，不宜对其适用缓刑。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邵献国犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产100000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月28日至2031年4月27日止）
二、被告人王君妍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月28日至2018年3月7日止）
三、依法扣押的甲基苯丙胺65.2735克、四氢大麻酚2.2063克、氯胺酮3.9429克、诺基亚手机一部、白色华为手机一部、黑色苹果手机一部、白色苹果手机一部、男士GUCCI牌挎包一个、眼镜盒一个、玻璃罐一个、电子称一个、橡胶管2根、弯管8根，依法予以没收。
上述所判罚金于本判决生效之日起三日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 戈
审 判 员 曹建亭
代理审判员 魏艳美
二〇一七年四月十三日
书 记 员 孙 娟