辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽02民终4631号
上诉人（原审原告）：华能国际电力股份有限公司辽宁分公司，住所地辽宁省沈阳市和平区和平北大街79号。
负责人：徐夕芳，总经理。
上诉人（原审原告）：华能国际电力股份有限公司大连电厂，住所地辽宁省大连市甘井子区大连湾村883-33号。
负责人：李世建，厂长。
二上诉人共同委托诉讼代理人：李兴民，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。
二上诉人共同委托诉讼代理人：吕亚楠，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。
被上诉人（原审被告）：沈阳金源化工有限公司，住所地辽宁省沈阳市于洪区南阳湖街20-39号2门。
法定代表人：刘娟，总经理。
委托诉讼代理人：张贤，辽宁瀛沈律师事务所律师。
委托诉讼代理人：林琳，辽宁瀛沈律师事务所律师。
上诉人华能国际电力股份有限公司辽宁分公司（以下简称华能辽宁分公司）、华能国际电力股份有限公司大连电厂（以下简称华能大连电厂）因与被上诉人沈阳金源化工有限公司（以下简称金源化工）买卖合同纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2017）辽0211民初7699号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。二上诉人华能辽宁分公司及华能大连电厂共同委托诉讼代理人李兴民，被上诉人金源化工的委托诉讼代理人张贤、林琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
华能辽宁分公司、华能大连电厂上诉请求：撤销一审判决，改判金源化工赔偿二上诉人实际损失964900元。事实和理由：1.华能大连电厂与金源化工于2016年签订的液氨采购合同合法有效。2.金源化工单方解除合同没有合同和法律依据，其单方解除合同、拒绝履行合同义务的行为违约。3.华能辽宁分公司、华能大连电厂要求金源化工赔偿损失有法律上的依据即合同法第九十七条规定。4.退还保证金的行为不能表明二上诉人放弃追究金源化工违约责任。合同约定的是保证金，而不是定金，上诉人无权扣留此保证金；退还保证金的行为不能表明上诉人已经放弃追究金源化工违约责任。
金源化工辩称，不同意上诉人上诉请求，应驳回上诉，维持原判。事实和理由：1.案涉合同合法有效，依照合同法第九十三条第一款”当事人协商一致，可以解除合同”，金源化工2016年12月27日向上诉人发出《解除合同通知函》，经华能大连电厂同意，解除了本案争议的脱硝液氨采购合同，且其后华能大连电厂向金源公司退还了履约保证金。双方签订合同第十五条约定的退还保证金的条件为”待合同终结后，在无纠纷的情况下退回”，退还履约保证金的行为可证明案涉合同已经解除。2.依照合同规定，如金源化工违约，华能大连电厂有权利扣留履约保证金。3.华能辽宁分公司、华能大连电厂要求金源化工承担赔偿责任没有法律依据，依据合同法第九十七条第一款规定，双方解除合同后，金源化工不再继续提供液氨的行为并非违约，不应承担判赔偿责任。
华能辽宁分公司、华能大连电厂向一审法院起诉请求：判令金源化工赔偿损失964900元。
一审法院认定事实：2016年，华能招标有限公司受华能辽宁分公司委托，组织华能大连、丹东、营口电厂和华能营口热点有限责任公司共四家火电厂的脱硝液氨用量集中采购招标，金源化工中标，其实际制造商为河北凯跃化工集团有限公司。2016年9月2日，华能大连电厂与金源化工签订液氨《采购合同书》，约定合同期限自2016年6月23日至2017年6月22日，交货期限按买方通知时间交货，产品价格为2590元／吨（含税），以电汇方式结算。合同第四条第5款约定华能大连电厂应提前以电话方式通知金源化工送货，并经金源化工确认，最晚3天内将检验合格的货物送到华能大连电厂指定地点。合同第十一条约定买、卖双方任一方因不可抗力原因不能履行合同时，应及时向对方通报理由，在取得有关主管机关证明以后，允许延期履行、部分履行或者不履行合同，并根据情况可部分或全部免予承担违约责任。第十五条约定经双方协商，同意金源化工自合同签订之日起向华能大连电厂提供5万元履约保证金，待合同终结后，在无纠纷的情况下退回。2016年11月25日，金源化工向华能大连电厂邮寄《产品调价通知函》一份，说明因能源市场变化，生产液氨的主要原材料化工用煤的价格较投标时期暴涨约40％，导致成本上升，又因油价上涨金源化工运输成本上涨约15％，共同导致金源化工需要对合同进行调整，金源化工依据情势变更原则提出变更价格要求，在原合同价基础上上调20％，若原材料出现下调会另行通知调价。2016年12月27日，金源化工向华能大连电厂发出《解除合同通知函》，告知因华能大连电厂未能及时回复，故提出依据情势变更原则，解除原合同，并作出以下安排：1.至2017年1月10日前金源化工正常供货，该期间华能大连电厂应当及时与其他供货单位联系，作为接替货源准备期间。2.至2017年1月15日前金源化工将减少供货，作为华能大连电厂所确定新供货单位交接期间。3.至2017年1月15日起金源化工将全面停止供货，解除双方所签订的合同。金源化工提供了新闻网页截图，用以证明在合同履行期间，因河北省出台大气污染防治调度令，导致液氨的价格上涨，华能辽宁分公司、华能大连电厂认为此为液氨价格的正常变动，属于商业风险。华能辽宁分公司于2017年1月4日通过电子商务平台发布”华能辽宁分公司2017年第1季度液氨采购询价公告”。华能大连电厂与营口拓源化工有限公司于2017年3月14日签订《华能大连电厂2017年一季度脱销液氨采购项目合同》，以单价2900．01元／吨标准采购液氨，供货期限自2017年1月16日至2017年3月31日。2017年5月15日，华能大连电厂再次与营口拓源化工有限公司签订《华能大连电厂2017年年度脱销液氨采购项目合同》，以单价3995元／吨标准采购液氨，供货期为自合同签订之日起至2018年3月31日止。华能大连电厂于2017年2月28日向金源化工退还了履约保证金。金源化工在2016年11月25日《产品调价通知函》中华能大连电厂提出的报价为原合同价基础上上调20％，即3108元／吨。
一审法院认为，华能大连电厂与金源化工签订的《采购合同书》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，对双方均具有约束力。在合同履行中，金源化工于2016年11月25日提出提升销售价格的要求，主要理由为液氨因治理政策导致价格迅速上涨，因华能大连电厂未同意调价请求，故金源化工发出的《解除合同通知函》主张依据情势变更解除合同。而情势变更应当是无法预见、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，对于河北省出台的治理政策，华能辽宁分公司、华能大连电厂主张是政策的延续而非变更，对此观点应予认可，若因此导致价格上涨应属于商业风险不属于情势变更。关于合同的解除，华能大连电厂在收到《解除合同通知函》后，未与金源化工进行协商，而是通过网络公开询价后与营口拓源化工有限公司签订采购合同购买液氨，虽主张是为了保证持续供应避免停产，但与此同时，又于2017年2月28日向金源化工退还了履约保证金，该行为应视为”待合同终结后，在无纠纷的情况下退回”情形，华能辽宁分公司、华能大连电厂在认为金源化工存在违约的情形下仍退还履约保证金与商业交易习惯不符，亦不符合案涉买卖合同约定。华能大连电厂、金源化工虽未对解除事项进行协商，但华能辽宁分公司、华能大连电厂已经以实际行为确认合同解除。因此，现以金源化工单方面解除合同属于违约行为为由，要求金源化工承担违约赔偿责任的请求，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告华能国际电力股份有限公司辽宁分公司和原告华能国际电力股份有限公司大连电厂的诉讼请求。案件受理费人民币13450元减半收取6725元由华能国际电力股份有限公司辽宁分公司和华能国际电力股份有限公司大连电厂共同负担。
本院二审期间，当事人未提交新证据且对一审查明事实均无异议，本院对一审查明事实予以确认。
本院认为，2016年9月2日，华能大连电厂与金源化工签订《采购合同书》，华能辽宁分公司、华能大连电厂基于该合同提起本案诉讼，华能辽宁分公司并非《采购合同书》的签署及履行主体，且其一二审均未提交证据证明其享有或承担案涉合同权利义务，故对该分公司一审诉讼请求应予驳回，对其上诉请求不予支持。二审庭审中，华能大连电厂明确其诉请金源化工赔偿其损失964900元的依据是：案涉合同并未解除且金源化工于2017年1月15日之后不再履行合同义务。应否支持其上诉请求评析如下：
第一，华能大连电厂是否依据合同约定履行了送货通知义务
依照《采购合同书》第一、4条约定”具体供货数量华能大连电厂根据机组运行情况，原则在24小时前以电话方式通知金源化工”；第四、5条约定”华能大连电厂应提前以电话方式通知金源化工送货，并经金源化工确认，最晚3天内将检验合格的货物送到华能大连电厂指定地点”，华能大连电厂应首先举证证明其于2017年1月15日之后曾要求金源化工送货及送货的数量，现有证据不能证明其按约定要求金源化工送货，故华能大连电厂诉请金源化工因不履行合同义务（送货）赔偿损失事实依据不足。
第二，《采购合同书》是否于2017年1月15日解除
2016年12月27日，金源化工向华能大连电厂发出《解除合同通知函》，告知华能大连电厂：......至2017年1月15日起金源化工将全面停止供货，解除双方所签订的合同。华能大连电厂收到《解除合同通知函》后，自2017年1月15日起未通知金源化工送货，并于2017年2月28日向金源化工退还了5万元履约保证金。依照《采购合同书》第十五条约定”经双方协商，同意金源化工自合同签订之日起向华能大连电厂提供5万元履约保证金，待合同终结后，在无纠纷的情况下退回”及合同法第九十一条第一款第二项规定”有下列情形之一的，合同的权利义务终止：......（二）合同解除；”第九十三条规定”当事人协商一致，可以解除合同”，应认定：经双方协商，《采购合同书》于2017年1月15日解除。华能大连电厂上诉主张《采购合同书》未解除依据不足，其要求金源化工承担违约责任没有合同和法律依据。
综上所述，华能辽宁分公司、华能大连电厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13450元，由华能国际电力股份有限公司辽宁分公司和华能国际电力股份有限公司大连电厂共同负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘勇峰
审判员 王家永
审判员 李淑红
二〇一八年八月十三日
书记员 姜 珊