山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁16民终1637号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司黄骅支公司。住所地：河北省黄骅市渤海路市政府路西。
负责人：辛海鹏，经理。
委托诉讼代理人：黄福来，河北傲宇律师事务所律师（特别授权代理）。
被上诉人（原审原告）：牛素芳。
委托诉讼代理人：韩卫东，博兴杰人法律服务所法律工作者（特别授权代理）。
被上诉人（原审被告）：田淑东。
被上诉人（原审被告）：沧州临港达昌运输有限公司。住所地：河北省沧州市中捷农场黄赵公路北原外贸地毯厂南。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司黄骅支公司（以下简称人保财险黄骅支公司）因与被上诉人牛素芳、田淑东及沧州临港达昌运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服博兴县人民法院（2016）鲁1625民初78号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人人保财险黄骅支公司上诉请求：依法撤销一审判决由我公司多承担的32060元或发回一审法院重审；一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：根据被上诉人牛素芳的伤情，达不到九级伤残程度，应为十级伤残，与其相关的伤残赔偿金及被抚养人生活费应按十级标准计算。关于护理费，牛素芳提交的护理人员王树江的道路运输从业证，未提供劳动合同，工资表等工作证明，不能充分证实王树江确实从事道路运输业，应按照一般护理人员所属的居民服务业行业标准计算。
被上诉人牛素芳辩称，牛素芳的伤情经法院委托有资质的鉴定机构，作出的鉴定意见程序合法，上诉人主张鉴定意见存在问题没有证据证实，牛素芳在原审中提交了丈夫王树江的驾驶证、道路运输从业资格证，原审判决认定其护理费标准按照交通运输业计算并无不当，综上，请求依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人田淑东、沧州临港达昌运输有限公司经传票传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。
牛素芳向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿原告医疗费18230.73元、住院伙食补助费600元、营养费2400元、误工费12703.74元、护理费19328.40元、伤残赔偿金51720元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费5248.80元、鉴定费1800元、车损费1820元、价格鉴证费100元、交通费1500元，原告主张损失120000元。
一审法院认定事实：2015年10月14日14时00分左右，被告田淑东驾驶冀J×××××冀J×××××号车沿319省道由东向西行驶至博兴县陈户镇赵家村路口处，恰遇右前方原告牛素芳驾驶的凤凰牌电动车由北向南行驶至此处，冀J×××××冀J×××××号车采取制动并向左侧转向避让措施，在此过程中冀J×××××冀J×××××号车右侧中前部与原告牛素芳驾驶的凤凰牌电动车左前部接触发生刮碰。刮碰后原告牛素芳驾驶的凤凰牌电动车发生顺时针旋转且右侧倒地，并被继续向西减速慢行冀J×××××冀J×××××号车碾压拖带至最终停定位置，致使原告牛素芳受伤，两车损坏。该交通事故经博兴县公安局交通警察大队认定，被告田淑东承担事故的全部责任，原告牛素芳不承担事故责任。涉诉交通事故发生后，原告牛素芳在博兴县第二人民医院住院治疗3天（2015年10月14日-2015年10月16日），经诊断伤情为头面部外伤、右侧耻骨、坐骨骨折、骶尾椎右侧耳状面骨折并右侧骶髂关节分离等，支付住院医疗费用2844.30元。后原告转入滨州医学院附属医院继续住院治疗17天（2015年10月16日-2015年11月02日），经诊断伤情为骨盆骨折、多处软组织擦伤等，支付住院治疗费用13846.43元。2015年11月18日，博兴县价格认证中心出具博价鉴字[2015]C-326号鉴定结果报告：凤凰牌电动车事故损失价值（全损减残值）为1820元。2016年03月14日，博兴县中医医院司法鉴定所出具博兴司法鉴[2016]临鉴字第092号司法鉴定意见书：被鉴定人牛素芳因遭车祸受伤，致头面部外伤、右侧耻骨、坐骨骨折、骶尾椎右侧耳状面骨折、骶髂关节分离，上述损伤后遗症构成道路交通事故九级伤残；住院期间需2人护理，出院后1人护理60天；鉴定受理以前为误工损失日；营养期限80天。原告另支付鉴定费1800元、门诊检查治疗费用1540元、鉴证费100元。
另查明，被扶养人宋美英为原告母亲，于1941年6月5日出生，共养育4个子女；被扶养人王成龙系原告儿子，于2000年09月05日出生。事故车辆冀J×××××冀J×××××号车登记所有人系被告沧州临港达昌运输有限公司，该车在被告人保财险黄骅支公司投保机动车第三者责任强制保险及1050000元责任限额机动车不计免赔第三者责任保险各1份，涉诉交通事故发生在保险期间。事故发生时被告田淑东驾驶该事故车辆。
以上事实有博兴县公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书1份，博兴县第二人民医院住院收费票据1张、门诊收费专用票据1张、住院病案1份、病人费用清单1份，滨州医学院附属医院住院收费票据1张、门诊收费专用票据1张、住院病案1份、病人费用清单1份，博兴县中医医院司法鉴定所出具博兴司法鉴[2016]临鉴字第092号司法鉴定意见书1份、门诊收费专用票据3张，博兴县价格认证中心出具博价鉴字[2015]C-326号鉴定结果报告1份、山东省非税收入通用票据1张，身份证复印件3张、结婚证1张、出生证明1张、驾驶证1张、从业资格证1张、博兴县吕艺镇牛家村村民委员会出具的证明1份，保单复印件3份当事人陈述在案佐证，足以认定。
一审法院认为，1.因被告沧州临港达昌运输有限公司未到庭参加庭审，视为放弃当庭陈述答辩的权利。原告牛素芳与被告田淑东双方对博兴县公安局交警大队出具的道路交通事故认定书均无异议，故对上述证据依法予以采信。事故车辆冀J×××××号车在被告人保财险黄骅支公司投有机动车第三者责任强制保险1份，涉诉交通事故发生在保险期间。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，被告人保财险黄骅支公司应在机动车第三者责任强制保险限额内先行承担赔偿责任。公民的健康权及财产所有权应受法律的保护。被告田淑东驾驶机动车违反交通法规，致使原告受伤，侵害了原告的健康权及财产所有权，被告田淑东虽在庭审中辩称其系刘维忠雇佣司机，然被告田淑东并未提交相关证据证实其主张，故根据本案实际结合原告诉求，酌定由被告田淑东作为直接侵权人对原告因涉诉交通事故造成的超出机动车第三者责任强制保险限额范围的损失承担全部赔偿责任，结合事故车辆的营运性质，由被告沧州临港达昌运输有限公司就被告田淑东承担的责任承担连带赔偿责任。2.关于原、被告对对方主张的异议问题。①关于二被告主张扣除原告用药明细中的非医保用药及与治疗涉诉交通事故造成伤情无关联的用药。因二被告未提交证据证实其主张，也未对原告用药明细中的非医保用药及与治疗涉诉交通事故造成伤情无关联的用药进行辨认、举证，故对二被告上述主张依法不予支持；②关于原告主张护理人员的护理费的计算标准。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”又依据该解释第二十一条第一款规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”根据原告提交的证据证实护理人员王树江从事交通运输行业，被告虽有异议但未提交足以反驳的证据，故对护理人员王树江护理费计算标准可参照山东省2014年度交通运输业年平均工资66878元/年（183.23元/天）计算；原告并未提交证据证实护理人员牛波丽实际收入情况，故对护理人员牛波丽护理费计算标准可参照山东省2015年度农民人均纯收入12930元/年及山东省2015年度农村居民家庭人均生活消费性支出额8748元/年计算（59.39元/天），即原告的护理费15846.20元[（183.23元/天+59.39元/天）×20天+183.23元/天×60天]；③关于原告的原告主张的精神损害抚慰金。考虑到原告的伤情确实给其造成一定的精神痛苦，综合考虑原、被告的利益，酌定精神损害抚慰金2000元；④关于原告主张的营养费。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”根据原告提交的博兴县中医医院司法鉴定所出具博兴司法鉴[2016]临鉴字第092号司法鉴定意见书载明的内容结合原告因涉诉交通事故造成的伤情及年龄及当地生活水平，酌定原告的营养费标准为30元/天，即原告的营养费为2400元（30元/天×80天）。3.根据原告的诉请及相关法律规定，其损失计算为：医疗费用：①医药费18230.73元。根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合住院病案等相关证据确定；②住院伙食补助费600元（20天×30元/天）。参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，并结合原告请求予以确定；③营养费2400元。伤残赔偿费用：①残疾赔偿金51720元（12930元×20×20%）、被扶养人生活费5248.80元（8748元×6年×20%÷4人+8748元×3年×20%÷2人）；②误工费8611.55元（145天×59.39元/天）；③护理费15846.20元；④交通费500元。根据本案实际，结合原告就医地点、时间、人数、次数，酌定交通费500元；⑤精神损害抚慰金2000元。财产损失：车损1820元。其他损失：鉴定费1800元、鉴证费100元。以上共计108877.28元。4.依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，被告人保财险黄骅支公司在机动车第三者责任强制保险赔偿限额内赔偿原告损失95746.55元（医疗费用10000元+伤残赔偿费用83926.55元+财产损失1820元）。超出机动车第三者责任强制保险限额范围的部分损失13130.73元，由被告人保财险黄骅支公司在机动车第三者责任保险限额范围内赔偿原告损失11230.73元，由被告田淑东赔偿原告牛素芳1900元，被告沧州临港达昌运输有限公司就被告田淑东应承担的赔偿责任承担连带责任。原告因涉诉交通事故应获赔损失108877.28元，原告诉讼请求超出核定范围的，不予支持。
综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司黄骅支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告牛素芳损失95746.55元，于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任保险限额内赔偿原告牛素芳损失11230.73元；二、被告田淑东、被告沧州临港达昌运输有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告牛素芳损失1900元；三、驳回原告牛素芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元减半收取1350元，由被告田淑东、被告沧州临港达昌运输有限公司连带负担。
二审法院查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，上诉人人保财险黄骅支公司对本案保险合同关系以及涉案事故发生并无异议，应予确认。争议焦点是被上诉人牛素芳伤残等级以及护理费用的确定。首先，上诉人主张被上诉人牛素芳的伤情达不到九级伤残程度，应为十级伤残，但其没有提供任何证据证实该异议成立，应承担举证不能的不利法律后果。一审判决依据博兴县中医医院司法鉴定所出具博兴司法鉴[2016]临鉴字第092号司法鉴定意见，认定被上诉人牛素芳构成道路交通事故九级伤残并以此计算相关伤残赔偿金及被抚养人生活费正确，应予维持。其次，关于护理费用的确认，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。被上诉人牛素芳在一审中提交的证据证实护理人员王树江从事交通运输行业，上诉人虽有异议但在一、二审期间均未提交足以反驳的证据。因此，一审判决参照山东省上一年度交通运输业年平均工资计算本案护理人员的护理费用，并无不当，亦应维持。
综上，上诉人的上诉理由均不成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费602元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司黄骅支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 黄跃江
审判员 唐顺江
审判员 刘 伟
二〇一六年十一月九日
书记员 宋廷晓