广东省肇庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤12刑终159号
原公诉机关德庆县人民检察院。
上诉人（原审被告人）戴某，男，广东省茂名市人，汉族，小学文化，农民，住广东省茂名市茂港区。因本案于2015年9月1日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现押于德庆县看守所。
原审被告人陈某乙，曾用名：陈某甲，男，广东省罗定市人，汉族，中专文化，农民，户籍地广东省罗定市，住广东省罗定市。2011年7月21日因吸毒被罗定市公安局处以行政拘留5日。因本案于2015年8月27日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现押于德庆县看守所。
原审被告人陈某丙，男，广东省罗定市人，汉族，小学文化，农民，住广东省罗定市连州。因犯抢劫罪2006年2月10日被广东省罗定市人民法院判处有期徒刑十年六个月，2012年12月1日刑满释放。因本案于2015年11月12日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现押于德庆县看守所。
原审被告人梁某，绰号“二某”，男，广东省罗定市人，汉族，初中文化，农民，住广东省罗定市。因本案于2015年8月27日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现押于德庆县看守所。
原审被告人陈某丁，男，广东省罗定市人，汉族，小学文化，农民，户籍地广东省罗定市，住广东省信宜市贵子镇祥来宾。因本案于2015年8月27日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现押于德庆县看守所。
原审被告人张某，男，广东省罗定市人，汉族，初中文化，农民，住广东省罗定市。因本案于2015年8月27日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现押于德庆县看守所。
原审被告人唐某，男，广东省罗定市人，汉族，初中文化，农民，住广东省罗定市。因本案于2015年8月27日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现押于肇庆市看守所。
原审被告人潘某，男，广东省罗定市人，汉族，初中文化，农民，住广东省罗定市连州。因本案于2015年11月12日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现押于德庆县看守所。
原审被告人陈某戊，男，广东省罗定市人，汉族，初中文化，农民，住广东省罗定市连州。2011年5月3日因吸毒被罗定市公安局责令社区戒毒三年。因本案于2015年11月12日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现押于德庆县看守所。
原审被告人李某，男，广东省罗定市人，汉族，小学文化，农民，住广东省罗定市。因本案于2015年8月28日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现押于德庆县看守所。
德庆县人民法院审理德庆县人民检察院指控原审被告人戴某、陈某乙、陈某丙、梁某、陈某丁、张某、唐某、潘某、陈某戊、李某犯盗窃罪一案，于2016年4月5日作出（2016）粤1226刑初15号刑事判决。原审被告人戴某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年8月24日4时许，被告人戴某指使被告人陈某乙，让其打电话组织被告人陈某丙、潘某、陈某戊、梁某、陈某丁、张某、唐某等人带上锯子和编织袋，窜到事先踩点过的德庆县回龙镇建发村委会大埔村马坑冲山场，通过将榄枝锯断的破坏性方式盗窃被害人温某种植在此山场的工艺榄榄果，其中，被告人李某负责驾驶粤W×××××小汽车搭载被告人陈某戊、潘某、陈某丙等人去盗窃现场。得手后，被告人陈某乙、陈某丁、唐某等人将榄果带回广东省信宜市贵子镇祥来宾馆楼下被告人陈某乙的档口进行去除榄肉的处理，最终得到12斤左右的工艺榄榄核，其中，被告人戴某分得4斤左右，其余的都留在该档口处。案发后，公安机关在被告人陈某乙处起获8斤工艺榄榄核，并于2015年12月5日发还给被害人。经依法鉴定，被盗的12斤工艺榄榄核价值人民币6000元，被毁坏的工艺榄树损失人民币12000元。庭审期间，十被告人当庭表示愿意按价格鉴定结论书认定的数额赔偿被害人的经济损失。
另查明，粤W×××××号银白色丰田牌小轿车行驶证登记的所有人为被告人李某。
再查明，2011年7月21日，被告人陈某乙曾因吸毒被罗定市公安局处以行政拘留5日。2006年2月10日，被告人陈某丙曾因犯抢劫罪被罗定市人民法院判处有期徒刑十年六个月，2012年12月1日刑满释放。2011年5月3日，被告人陈某戊曾因吸毒被罗定市公安局责令社区戒毒三年。
另外，本案在审理过程中，十名被告人的家属分别自愿代十名被告人赔偿了被害人的经济损失共18000元，已取得被害人的谅解。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、户籍信息、抓获经过、前科材料、办案说明、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、随案移交物品清单（银色丰田牌汽车一辆，车牌号码：粤W×××××）、德庆县价格认证中心德价认（涉）字（2015）第125、148号价格鉴定结论书、鉴定意见通知书、德庆县农业局关于回龙镇温某的工艺榄树被砍损失情况的复函、现场勘验检查工作记录、现场图、现场照片、辨认现场笔录及指认现场照片、辨认作案车辆笔录及照片、辨认被盗物品笔录及照片、被告人戴某等人盗窃前后车辆轨迹截图、收据、谅解书、被害人温某的陈述、证人刘某、朱某、陈某己的证言、被告人戴某、陈某乙、陈某丙、梁某、陈某丁、张某、唐某、潘某、陈某戊、李某的供述及辨认笔录。
原判认为，被告人戴某、陈某乙、陈某丙、梁某、陈某丁、张某、唐某、潘某、陈某戊、李某无视国家法律，结伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人戴某是主犯，被告人陈某乙、陈某丙、梁某、陈某丁、张某、唐某、潘某、陈某戊、李某起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚，被告人陈某乙在共同犯罪中所起的作用比其余八名从犯较大，对其从轻处罚的幅度应当与其他八名被告人有所区别。鉴于被告人陈某乙、陈某丙、梁某、陈某丁、张某、唐某、潘某、陈某戊归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人戴某自愿认罪，依法可以从轻处罚；十名被告人已赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，依法可以从轻处罚。但被告人结伙采取破坏性手段盗窃他人财物，依法可以从重处罚；另外，被告人陈某丙曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人陈某乙、陈某戊曾因吸食毒品被处以行政处罚，属于有前科劣迹，依法可以酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人戴某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币8000元。二、被告人陈某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元。三、被告人陈某丙犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元。四、被告人梁某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币4000元。五、被告人陈某丁犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币4000元。六、被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币4000元。七、被告人唐某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币4000元。八、被告人潘某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币4000元。九、被告人陈某戊犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币4000元。十、被告人李某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币4000元。十一、随案移送的银色丰田牌汽车一辆（车牌号码：粤W×××××），予以没收，上缴国库。
上诉人戴某提出：其虽然参与了2015年8月23日晚盗窃橄榄的行为，但没有盗窃成功，次日（即2015年8月24日）凌晨4时盗窃橄榄的行为其不知情也没有参与，其不知道分给其的4斤橄榄是同伙盗窃所得的。此外，对于橄榄的鉴定价格过高。因此，原判对其量刑过重，请求二审依法予以从轻改判。
经审理查明，原判认定上诉人戴某及原审被告人陈某乙、陈某丙、梁某、陈某丁、张某、唐某、潘某、陈某戊、李某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
对于上诉人戴某的上诉意见，经查，原审被告人陈某乙、张某、唐某、陈某丁、潘某、陈某丙的供述均证实，上诉人戴某纠集或通过陈某乙纠集他们到德庆县盗窃橄榄，事先带领同伙进行了踩点，且对于其他同伙于案发当日凌晨4时许盗窃橄榄是知情的，事后也分得4斤橄榄，上诉人戴某亦交代了分得橄榄的事实。此外，对于涉案工艺榄核以及被毁坏橄榄树的价格鉴定结论是由具有鉴定资质的机构依法作出，合法有效，应当予以采信。原判已结合其认罪等情节对其从轻处罚，量刑恰当。上诉人戴某辩解其不知道同伙盗窃橄榄的事情、对橄榄的鉴定价格过高以及原判量刑过重的意见均理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人戴某及原审被告人陈某乙、陈某丙、梁某、陈某丁、张某、唐某、潘某、陈某戊、李某无视国家法律，结伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，上诉人戴某起纠集、组织作用，是主犯，应按照其组织、参与的全部犯罪处罚；原审被告人陈某乙、陈某丙、梁某、陈某丁、张某、唐某、潘某、陈某戊、李某均起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚，其中原审被告人陈某乙在上诉人戴某的指使下纠集陈某丁、张某等人参与盗窃，其罪责比其余从犯重。鉴于原审被告人陈某乙、陈某丙、梁某、陈某丁、张某、唐某、潘某、陈某戊归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；且上诉人及原审被告人已赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，依法可以酌情从轻处罚。原审被告人陈某丙曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯本罪，是累犯，依法应当从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人戴某的上诉意见，经查不成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蓝 燕 琴
审 判 员 颜 国 军
代理审判员 欧阳平平
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 周 杰 亮
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
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