河南省南阳市宛城区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）豫1302刑初411号
公诉机关南阳市宛城区人民检察院。
附带民事诉讼原告人张某，男，汉族，1972年6月7日出生，初中文化，商户，户籍地：南阳市宛城区，住南阳市。
诉讼代理人潘宇，河南震世律师事务所律师。
被告人李森，男，1992年3月5日出生，汉族，高中毕业，经商，现住南阳市宛城区（户籍地：河南省唐河县）因涉嫌故意伤害，于2017年5月5日被南阳市公安局新区分局刑事拘留；因涉嫌故意伤害犯罪，于2017年5月15日经南阳市宛城区人民检察院批准逮捕，于次日由南阳市公安局新区分局执行逮捕。羁押于南阳市看守所，于2018年1月4日由本院决定取保候审。
被告人李森涉嫌故意伤害罪一案，南阳市宛城区人民检察院以豫宛城检刑诉[2017]751号起诉书向本院提起公诉。在审理过程中，附带民事诉讼原告人张某向本院提起附带民事诉讼。本院于2018年1月4日作出（2017）豫1302刑初1000号刑事附带民事判决：一、被告人李森犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；二、被告人李森给付附带民事原告人张某赔偿款64977.33元。宣判后，南阳市宛城区人民检察院以本院在未通知公诉人出庭、公诉人也未到庭的情况下开庭审理，案件证据未经庭审质证即直接采用，程序违法为由提起抗诉；附带民事原告人张某以其请求的财产损失赔偿未得到支持为由提出上诉；被告人李森以张某存在过错，民事赔偿应划分责任，张某医疗费中有一部分费用与本案无关为由提出上诉。南阳市中级人民法院于2018年3月28日作出（2018）豫13刑终282号刑事附带民事裁定书，以原判程序违法为由，撤销原判，发还重审。本院依法另行组成合议庭，于2018年6月15日公开开庭审理了本案。南阳市宛城区人民检察院指派检察员赵琴出庭支持公诉。被告人李森、原告人张某及其诉讼代理人潘宇到庭参加了诉讼，现已审理终结。
宛城区人民检察院指控：2017年3月26日18时许，被告人李森在南阳市宛城区伏牛路其家所开的兴旺超市内，与租户张某因摊位租赁问题发生纠纷，李森在劝阻中与张某发生撕扯，撕扯中李森持拳将张某胸部打伤。
经伤情鉴定，张某右侧三、四、五肋骨骨折，构成轻伤二级。
认定上述事实的证据如下：1、被告人李森的供述；2、被害人张某的陈述；3、证人邹某、阚某的证言；4、伤情鉴定意见；5、现场照片、到案经过、身份证明等。
起诉认为，被告人李森故意非法损害他人身体健康，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人诉称：原告人签订合同在先，被告人违约解除在后，原告人在协商中遭到被告人殴打，原告人并无过错，被告人认罪态度不好，要求从重追究被告人李森的刑事责任。请求判令被告人李森给付附带民事诉讼原告人医疗费26845.33元、后续治疗费8000元、营养费5610元、住院伙食补助费5610元、误工费187天共计28050元、护理费17346.12元、交通费3000元、财产损失80000元，共计174461.45元。
附带民事诉讼原告人为支持主张，向本院提交身份证复印件、医疗费据、诊断证明、入住院证、租赁合同和收据、宣传彩页、物品清单，交通费票据、照片等证据。证明：2016年12月27日，原告人与兴旺精品购物广场签订租赁联营合同，租赁场地进行冷热饮、冰糖葫芦经营。2017年3月26日原告人在购物广场遭到被告人殴打受伤，伤后先到南阳医学高等专科学校第二附属医院门诊中药塌渍，后3月29日入住南阳医学高等专科学校第二附属医院住院治疗，自8月11日起后白天外出，晚上在院，10月2日办理出院手续。出院诊断全身多发伤，其中右侧第3、4、5肋骨骨折，右侧胫腓骨骨折术后，右髌上囊肿。治疗期间支出医疗费共计26845.33元，右髌上囊肿如需治疗费用约2000元。
被告人李森对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，辩称原告人对犯罪的发生具有严重过错，被告人认罪，如实供述，原审期间向法院缴纳6.5万元银行存单，愿意依法赔偿，希望从轻处罚。原告人住院时间过长，存在挂床现象，治疗费中包含有其前期交通事故伤情治疗支出部分。后续治疗费没有发生，误工、护理过长，财产损失没有依据，交通费过高。
被告人提交以下证据：
1、照片二张，证实原告人在2017年10月1日在汽车南站前经营糖葫芦的事实。
2、证人杨某的证言，证实原告人睡在商场前厅，在店里尿到壶里，然后撒到店里，影响正常经营的事实。
经审理查明，2016年12月27日，原告人张某与南阳市宛城区伏牛路兴旺精品购物广场签订为期一年的租赁联营合同，租赁经营面积10平方米用于经营冷热饮、冰糖葫芦等食品的加工销售。因其未办理食品卫生许可证及从业人员健康证，该购物广场通知其停业办理相关证件，原告人张某以签订合同在先，被告人违约解除在后，要求该购物广场赔偿其违约金，双方协商未果，发生纠纷。2017年3月26日18时许，被告人李森在其家所开的兴旺精品购物广场内，与租户张某因摊位租赁问题发生纠纷。原告人张某之前因交通事故腿部受伤未愈，其家人在购物广场内摆放一张折叠床让张某睡在上面休息，被告人李森认为该行为影响超市经营在劝阻中与张某发生言语冲突，进而撕扯，撕扯中李森持拳将张某胸部打伤。南阳市公安局物证鉴定所于2017年4月13日作出（宛）公（刑）鉴（伤）字（2017）1718号法医学人体损伤程度鉴定书，张某右侧第3、4、5肋骨骨折，损伤程度为轻伤二级。2017年5月5日，办案民警将李森口头传唤到案。
2017年3月26日原告人在购物广场遭到被告人殴打受伤后，先到南阳医学高等专科学校第二附属医院门诊中药塌渍，后于3月29日入住南阳医学高等专科学校第二附属医院住院治疗，自8月11日起停止用药，10月2日办理出院手续。出院诊断：1、全身多发伤（胸部软组织挫伤；右手软组织损伤；右小腿软组织损伤；右侧第3、4、5肋骨骨折）；2、右胫腓骨骨折术后；3、右髌上囊肿。治疗期间支出医疗费共计26845.33元，右髌上囊肿如需治疗费用约2000元。
认定上述事实上的证据：
1、书证：
(1)户籍证明，该证据证实李森出生于1992年3月5日，具有完全刑事责任能力。
（2）到案经过，该证据证实李森系口头传唤到案。
(3)现场手机照片截图，该证据证实李森殴打被害人；张某持拐杖阻挡李森殴打。
2、鉴定意见：伤情鉴定，该证据证实张某右侧3、4、5肋骨骨折，构成轻伤二级。
3、证人证言：
（1）邹某（女，现年39岁，系张某之妻，住南阳市宛城区伏牛路）的证言：2017年3月26日上午8时许，我和我丈夫张某、儿子张艺飞在家中吃过早饭，准备去在南阳市宛城区伏牛路猫狗市场东边的兴旺超市内我们租赁的柜台处卖糖葫芦，到了超市里看到我们柜台处被超市里放了好多的牛奶和饮料，我就去找超市的工作人员问怎么回事，让他们把东西搬走，我们要营业。然后超市里的工作人员就开始挪东西，等到东西挪完之后，我看他们把我们卖糖葫芦的东西堆在了一起，就让他们把我们的东西回复原样，但是没有人给我们弄，还一直让我们去办公室说这个事情，我和我老公就和超市里的工作人员吵了起来，跟着超市的老板从楼上下来，对着我们说不让我们在这里卖糖葫芦了，还让我们撤柜，我俩不同意，就跟老板说撤柜可以，但是超市要给我们赔违约金，老板不同意，就和超市的工作人员站在超市外边商量这个事情，我老公坐在我们柜台处，对我说他的腿不舒服，我就让我儿子骑着电动车回到了家里，把折叠床带到了超市里，之后我儿子就回家了，当我准备把床展开的时候，一个女的从超市外边进来，对着我们说敢把床展开睡在超市里就把人抬出去，我老公听了之后就对这个女的说他就睡在这里，这个女的张嘴就开始骂我老公，当时我正在把床展开，看见这个女的抬手朝我老公脸上打，当时人多，具体打到没打到我老公，我也没有看见，超市的人看到这个情况，就把那个女的拉到了一边，我的老公喊我让我把他的拐杖拿给他，我就去柜台边拿靠在柜子旁的拐杖，我的老公当时和那个女的还在对着骂，那个女的还要上去打我老公，被旁边的人拉住了，跟着这个女的就到了我的旁边，拉着我的胳膊把我拉到了超市的门口，一边还喊着让我出去，在超市门口我把她的手甩开了，对着这个女的说我老公的腿已经受伤了，就不要再打他了，这个女的还对着我说她知道了，跟着这个女的开始和我老公对着骂，并且还要上手准备撕抓我老公，但是被旁边的人拉走了。当时我问这个女的是谁，我老公告诉我说她是超市的老板娘。
这个事情过去之后，我把带来的床展开，我的老公就坐在床上，我老公要喝药，我就回家给他拿药了，这中间发生了什么事情，我也不清楚。我给我老公把药拿来，他喝了之后就坐在床上歇着，也没有人来说这个事情了，我在超市里待了一会儿，大概11点多的时候，我就回家做饭去了，12点多的时候我做好饭，拎到了超市里，我老公坐在床上吃过了饭，我老公吃过饭，歇了一会儿，大概到13点多的时候，我老公说他坐的浑身不舒服，腿疼，就在床上躺下了，当时我在旁边坐着，14点20分的时候，超市里过来了几个男的，其中一个男的是超市老板的儿子，他问我老公起不起来，出去不出去，我老公说他不起，就躺在这里，我还在旁边对超市老板的儿子说我儿子去拿躺椅去了，他身体不舒服先躺一会儿，等等就起来，正说着话，超市老板的儿子手一摆，旁边三个男的和超市老板的儿子一起抬着折叠床把我老公从超市里抬了出去，当时旁边还有一个男的用手机在录像。我老公被抬出超市的时候，还让我报警，我就拿着手机在旁边报警，当时我老公被他们抬到了超市东边的停车场处之后把床放在了那里之后，这四个抬我老公的男子转身走了，我老公想从床上起来，但是他腿不方便，一下就从床上滚到地了上，后来警察来了，询问了当时的情况，跟我和超市那边的负责人调解了一下，我同意缓和这个事情了，后来我们准备离开回家的时候，超市的店长拿了一张纸，纸上写的要求我们再办理两个与营业相关的执照，我老公看了，很生气，就准备让我把他扶进超市，但是我老公腿不方便，进超市困难，就坐在了超市门口两个门中间的空地上，大声叫喊着超市老板不讲信用，让我们撤柜，还不给违约金。超市老板儿子还在一起用手机拍我老公。我老一直在那里叫骂，后来超市老板的儿子就对我老公说，想玩的话，就陪着我们玩，弄死我老公。还有一个男子站在我老公对面跟我老公对着骂，后来我老公很生气，就跟我说进超市里还坐在那里，我就扶着我老公进到了超市里，坐在了躺椅上，超市老板的儿子这个时候来到了我们的柜台处，我老公就对着超市老板的儿子说：“你们来打我来。”超市老板的儿子就说：“妈那逼，我就打你了。跟着他就冲到了我老公的面前，一个手按着坐在躺椅上的我的老公，另一只手朝我老公胸口猛打，打了有十几下，后来被超市里的人拉开了，我老公就开始骂超市老板的儿子，当时超市里的人也很多，我老公还对看热闹的人说超市老板让我们撤柜，不给违约金之类的话，超市老板的儿子听到我老公骂他，就又冲了上来，用手朝我老公胸口打了十几下，我老公手拐杖挡了几下，拿着拐杖朝超市老板儿子身上抡了几拐杖，旁边的人看到这样，就又把超市老板的儿子拉开了，当时我就报警了，跟着我老公就开始和超市老板的儿子对着骂，超市老板的儿子还要冲上来打我老公，被旁边的人拉着了，然后超市老板的儿子就坐在了我们柜台边的地上，说我老公用拐杖打着他了，后来警察就到了现场，把我们都叫到了派出所里。
2017年3月26日下午17时左右兴旺超市老板的儿子在第二次打我老公的时候我用手机拍摄的照片，本来想拍视频但是当时太着急点错了，拍成照片了。
该证据证实李森将被害人打伤。
（2）证人阚某（女，汉族，现年49岁，系李森母亲，住南阳市宛城区伏牛路）的证言：
2017年03月26日上午09时许，我在南阳市宛城区伏牛路兴旺货柜厂准备带着孙子去伏牛路兴旺精品超市买点东西。当时超市内在做牛奶的促销，因为城管不让在超市外面摆放，我就帮着超市内的员工将做促销活动宣传牌移放在超市内，当时一家卖糖葫芦的店主在超市内门口处坐着，因为手续不全的问题我们让他撤柜。我帮着超市的员工，将宣传牌放在超市内门口处，卖糖葫芦的那家摊主就不让我们放，说是他租的地方。当时我和那个卖糖葫芦的男老板就发生了口角，那个人举起他的拐杖想打我，但没打到我。超市内的员工看到后就将我拉了出去，出去后我就和我嫂子一块带着孙子出去玩了。
该证据证实张某与兴旺超市发生纠纷。
3、被害人张某的陈述：
2017年3月26日10点多的时候，我正在位于南阳市伏牛路猫狗市场附近的兴旺超市内所租的摊位边休息。这个时候兴旺超市的老板娘问放在我旁边的折叠床是谁的。我说：是我的，因为我腿不舒服坐时间长累了就在床上休息一会。她听了以后让我把床挪出去说如果不搬出去一会就找人把床扔出去，然后就扇我两耳光。在中午的时候对方报警说在超市里面放了一张床，随后派出所的民警就来了。民警来后说不让我在床上躺着了，坐椅子就行了。我听他们这么说就准备让我家里人给我搬张椅子过来坐椅子上，民警看我挺配合的就走了。在下午14点多时的时候，超市里面的人看我还在床上躺着就喊来四名年轻男子将我连人带床抬到了门外的场地上。在抬我的过程中，一名男子拽着我的头发磕在我躺的竹床上四五下，抬到外面后，他们将竹床扔在地上的时候我也顺势掉在了地上，之后那四名男子就驾车离去了，当时我就报警了。报完警后我老婆邹淑敏和我儿子将我又扶到超市内我儿子带来的躺椅上后，超市老板的儿子过来了，走到我的面前，张口就骂我说不让我坐在超市内，一边过来用拳头朝我的胸口位置猛打了三四十下，嘴里面还说非要弄死我，并朝我受伤的腿部关节处猛踹了十几下。当时超市的员工和顾客都看见了，都在拉超市老板的儿子，我当时被打急了，就顺手拿起放在身边的拐杖往他身上捣这往后推，当时他看现场的人太多了，就往地上一坐，扶着自己的胳膊和腿部，跟旁边的人说是我先打他的。
因为我们之前租赁超市商铺合同纠纷的事，他们赶我出去，我不走。于是老板的儿子就过来开始打我。超市老板儿子的伤是当时他过来打我的时候，我用我的拐杖自卫时造成的。
该证据证实李森将被害人打伤。
4、被告人李森的供述与辩解：
2017年03月26日中午11点左右的时候，我开车来到位于南阳市宛城区伏牛路自己家所开的兴旺超市内，看到超市放着一张床，上面躺着一个超市里面的摊位老板在哪里乱骂，当时我也没有在意，下午13点30分许我吃完饭回到超市发现那个摊位老板还在那里，14点的时候我从超市楼上下来发现那个摊位老板在地上尿尿了，我便让保安和我两个朋友把那个摊位老板带床抬了出去，跟着我就回到了超市的办公室里，过了有一个小时的样子，我从办公室出来，到了超市大门口处，看到那个摊位的老板坐在正对着大门口的地方在那里胡乱骂人，我跟他说让他不要再超市里闹。什么原因我也不清楚，当时我也没有管，就又回到办公室里了，就问我父亲怎么回事，我父亲说这个卖糖葫芦的手续不全，不敢让他经营，让他停业先办手续再经营，这个男的没有去办手续，搬个床躺在这里闹。我说他在这里闹不合适，超市还要营业，影响不好。15点30分的时候，我从办公室出门到了超市门口处的时候，看到那个摊位的老板搬了个躺椅，坐在了他的摊位上，还在哪里乱骂，当时我还是没有管他，就又回到了办公室里，16点30分的时候，我从办公室出来，在超市里查看，到了门口的摊位处，那个摊位老板看到了我，就指着我骂，我就上去跟他说他几十几的人了，你在这里一直骂，不嫌丢人，我要是混到他那一步，我就不活了。那个摊位老板听到我这样说，就用手拿起他的拐杖，往我身上抡，一下就打到了我的背上，跟着他又拿拐杖抡我，我就抬手挡了一下，我的左边胳膊也被打伤了，然后我就坐在了地上，超市的员工报了警，之后警察就到了。
该证据证实张某与超市发生租赁纠纷后在超市门口宣泄，被告人李森前去劝阻，双方发生撕扯。
上述证据经当庭举证、质证,被告人无异议。该证据来源清楚，收集程序合法，证据内容能相互印证，足以证实本案犯罪事实成立，本院予以确认。
本院认为，被告人李森故意非法损害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。被告人认罪，并愿意赔偿，可以酌定从轻处罚。经庭审查明，原告人经营食品未取得食品卫生许可等证件，在发生租赁合同纠纷过程中与被告人等在超市发生言语冲突，有证人邹某等人的证言予以证实，原告人对事件矛盾的激发负有一定责任，对被告人可酌定从轻处罚。被告人辩称原告人在超市内小便，虽提供照片，但无其他证据予以佐证，对被告人的该辩解理由，本院不予采信。
被告人李森的犯罪行为给张家全造成的直接经济损失，应当依法承担相应的赔偿责任。张家全请求医疗费等损失符合法律规定，本院予以支持的损失有：1、医疗费，原告人已经花费26845.33元；2、原告人2017年3月26日受伤，8月11日起停止用药，其住院天数按照136天，其营养费、住院伙食补助费按照每天30元的标准支持，共计8160元；3、误工费，结合其伤情及实际住院情况，本院支持其136天，按照河南省上一年度批发和零售业全年收入39990元标准，每天110元，共计14960元；4、护理费：按照河南省居民服务行业收入标准，每天按照92元标准，计付136天，一人，计12512元；5、交通费酌定按500元予以支持。原告人请求的右髌上囊肿治疗费用约2000元，经查，胫骨位置在小腿内侧；肋骨位置在胸部；右髌指右膝关节前方膝盖骨。结合本案法医学人体损伤程度鉴定、住院病史资料及证人证言，被害人髌骨受损并非被告人李森殴打所致。但李森故意伤害行为对张某之前因交通事故造成的腿部未愈损伤有一定的影响，故其请求该项赔偿2000元，应予支持。财产损失部分，原告人提供的物品清单和购物收据，因未经物价部门评估，原告人可另行提起民事诉讼解决。双方租赁合同纠纷不属于刑事附带民事处理范畴，原告人可另行起诉依法救济。综上，原告人的损失共计64977.33元。案件审理期间，被告人亲属主动拿出涉案赔偿款，可以酌定对被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条之规定，判决如下：
一、被告人李森犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2017年5月5日起至2018年1月4日止。）
二、限被告人李森于本判决生效后十日内给付附带民事诉讼原告人张家全赔偿款64977.33元。
三、驳回附带民事诉讼原告人其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 琪
审 判 员 栗新峰
人民陪审员 苏永贵
二〇一八年六月二十一日
书 记 员 唐亦垠