广东省珠海市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤04刑终473号
原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）韦文安韦某，男，1990年10月30日出生，汉族，初中文化，户籍地广西壮族自治区贵港市。因本案于2016年4月15日被羁押，次日被刑事拘留，2016年5月19日被逮捕。
辩护人张丹青，北京市中银（珠海）律师事务所律师。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人韦文安韦某犯破坏公用电信设施罪一案，于2016年9月1日作出（2016）粤0402刑初1214号刑事判决。原审被告人韦文安韦某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料、讯问上诉人韦文安韦某并听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判决认定，2016年4月15日15时许，被告人韦文安韦某受他人指使，驾驶其所有的一辆面包车（粤Ｃ×××××）并装载有“伪基站”设备，沿中山市坦洲十四村路段行至珠海市前山明珠南路路段，沿途使用车上的“伪基站”设备，向手机通信客户群发境外网络赌博网站广告宣传信息，导致中山市坦洲镇十四村至珠海市香洲明珠南路区域内共4988户手机用户通信中断1小时15分钟。当日17时30分许，被告人韦文安韦某在珠海市前山明珠�路附近路段被抓获，并当场查获作案工具联想牌笔记本电脑二部，无线电发射器，手机二部，小型面包车（粤Ｃ×××××）一台，中国银行卡一个。
上述事实，被告人韦文安韦某在原审开庭审理过程中无异议，并有经原审庭审举证、质证等程序查证属实的被害单位中国移动集团广东有限公司中山分公司的代表陈锦生陈某生的陈述，证人童某、韦某的证言及证人童某的辨认笔录，检查笔录，扣押清单，现场检测报告书，鉴定意见告知书，报案委托书，接受证据材料清单，银行流水，调取证据通知书，开户资料及通话记录，伪基站报案材料证明，办案说明，户籍资料，抓获经过，电子证物检查工作记录，中国移动通信集团广东有限公司中山分公司出具的证明，伪基站影响用户说明，现场及物证照片，电子证物照片，电子证物检查工作记录视频等证据予以证实。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人韦文安韦某破坏公用电信设施，危害公共安全，其行为已构成破坏公用电信设施罪。被告人韦文安韦某归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》的规定，作出如下判决：一、被告人韦文安韦某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年。二、扣押在案的作案工具联想牌笔记本电脑二部，无线电发射器，手机二部，小型面包车（粤Ｃ×××××）一台，中国银行卡一个，由扣押机关予以没收，上缴国库。
针对以上判决，上诉人韦文安韦某及其辩护人提出，1.韦文安韦某的行为更符合扰乱无线电管理秩序罪的犯罪构成，应认定为扰乱无线电通讯管理秩序罪；2.韦文安韦某是受他人雇佣实施犯罪行为，应认定为从犯；3.扣押在案的面包车非专门用作犯罪工具，不应�收。
本院经审理查明的事实与原判决一致，对原判决认定的事实、采信的证据，本院予以确认。
关于上诉人韦文安韦某及其辩护人所提本案应定性为扰乱无线电通讯管理秩序罪的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人韦文安韦某使用“伪基站”设备向手机通信客户群发赌博广告信息的行为，主要是通过非法占用公众移动通信频率的方式，局部阻断公众移动通信网络信号，在其停止使用“伪基站”设备后，公众移动通信网络信号自动会恢复正常，而破坏公用电信设施罪所要求的破坏行为通常是指对线路、设备等的物理损害或对数据、程序等的删除、修改、增加，从侵害特征而言，上诉人韦文安韦某的行为更符合扰乱无线电通讯管理秩序罪的犯罪构成，应认定扰乱无线电通讯管理秩序罪。对上诉人韦文安韦某及其辩护人所提该上诉理由和辩护意见予�采纳。
关于上诉人韦文安韦某及其辩护人所提韦文安韦某系从犯的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人韦文安韦某供述其受澳门陈姓老板雇请使用“伪基站”发送赌博短信，该事实有微信聊天记录和银行流水等予以佐证，且韦文安韦某供述设备等由老板提供，其是按日获取报酬。故根据其作用大小可认定为从犯，并予以从轻处罚。对上诉人韦文安韦某及其辩护人所提该上诉理由和辩护意见予以采纳。
关于上诉人韦文安韦某及其辩护人所提被扣押的面包车非专门用于犯罪，不应没收的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人韦文安韦某自2016年2月19日起实施犯罪，至4月15日被抓，每天驾驶面包车利用车上的发射器和电脑在珠海至中山大范围路段发送短信，犯罪持续时间长；且其在二审阶段供述为完成发射任务，在该车辆上另行安装了电瓶装置，可见其�实施犯罪对车辆进行了一定程度改装，故应认定该车辆为犯罪工具，予以没收。对上诉人韦文安韦某及其辩护人所提该上诉理由和辩护意见不予采纳。
本院认为，上诉人韦文安韦某违反国家规定，擅自设置、使用无线电发射设备，干扰无线电通讯秩序，情节严重，其行为已构成扰乱无线电通讯管理秩序罪。上诉人韦文安韦某受他人雇请参与犯罪，在共同犯罪中起次要作用，应当从轻处罚。上诉人韦文安韦某归案后如实供述所犯罪行，可以从轻处罚。原判决认定事实清楚，审判程序合法，但定性不当，且未认定从犯情节，致量刑过重，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十八条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持珠海市香洲区人民�院（2016）粤0402刑初1214号刑事判决的第二项；
二、撤销珠海市香洲区人民法院（2016）粤0402刑初1214号刑事判决的第一项；
三、上诉人韦文安韦某犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月15日起至2017年8月14日止。罚金自本判决生效后一个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李晓琦
代理审判员 侯静晶
代理审判员 石 静
二〇一六年十一月九日
书 记 员 巫仕林
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百八十八条违反国家规定，擅自设置、使用无线电台（站），或者擅自使用无线电频率，干扰无线电通讯秩序，情节严重的，处三年以下有期徒�、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自�罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。