辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽02民终4861号
上诉人(原审被告)：鲁其开，男，满族，1965年9月24日生，无职业，现住辽宁省庄河市。
被上诉人(原审原告)：刘耀芳，女，汉族，1987年9月21日出生，无职业，现住辽宁省庄河市。
委托诉讼代理人：刘德盛，辽宁赢浒律师事务所律师。
原审被告：孙洪平，男，汉族，1989年5月19日出生，现住辽宁省庄河市。
委托诉讼代理人：何平，女，满族，1990年9月24日生，住辽宁省庄河市。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司庄河支公司。住所地：辽宁省庄河市新华路二段***号。
负责人：白宏仑，系该公司经理。
委托诉讼代理人：田相蕾，女，汉族，1983年7月25日生，中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司职员，住吉林省长春市朝阳区。
上诉人鲁其开因与被上诉人刘耀芳、原审被告孙洪平、中国人民财产保险股份有限公司庄河支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省庄河市人民法院（2017）辽0283民初2774号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年05月31日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
鲁其开上诉请求：请求依法改判上诉人对被上诉人于本次交通事故中所使用的进口医疗器械及药物，按照国家医保报销标准以国产药物及国产医疗器械一般价格进行赔偿，共计22707元。事实和理由：一、被上诉人在本次手术中大量使用昂贵进口医疗器械属超出医保范围的个人行为，被上诉人应承担超过国家医保报销标准以外的部分；二、虽鉴定意见书的鉴定意见为刘耀芳按医嘱住院医疗用药基本合理，但并不能说明其他功效相同的且可替代的国产药品的使用会对刘耀芳的健康产生不利影响，且刘耀芳未提供相关医疗机构出具的必须使用进口医疗器械及药品字样的证明材料；三、刘耀芳本次所使用的进口药物及进口医疗器械的价位远远超过国家规定的一般价位。
刘耀芳辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告孙洪平、中国人民财产保险股份有限公司庄河支公司未到庭，亦未提交答辩意见。
刘耀芳向一审法院起诉请求：一、原告因本案事故造成了经济损失，除了法院已判决的以外，还有以下新产生的经济损失：医疗费110222.67元、住院伙食补助费1200元（100元/天×12天）、营养费1500元（50元/天×30天）、误工费3000元（100元/天×30天）、护理费3000元（150元/天×20天）、交通费1000元、鉴定费1520元；上述经济损失要求由被告保险公司在交强险赔偿限额内赔偿，不足部分要求由被告鲁其开、孙洪平按70%的比例赔偿。二、诉讼费由被告负担。
一审法院认定事实：2011年11月25日13时40分左右，被告孙洪平驾驶×××号小型普通客车，沿201国道由东向西行驶至1571公里处时，驶入道路左侧与相对方向管松涛驾驶的、超速行驶的×××号轿车相撞，造成管松涛及其车内乘员原告及管心语受伤，同时造成双方车辆损坏。经庄河市公安局交通管理大队认定，被告孙洪平驾驶车辆未按照交通信号通行的行为，是造成本次事故的主要原因，负事故的主要责任；管松涛驾驶车辆超速行驶的行为，是造成本次事故的次要原因，负事故的次要责任；原告和管心语无责任。原告当日被送入庄河市中心医院住院治疗52天，支付医疗费42893.60元，献血互助金3600元。2012年12月18日，刘耀芳诉被告中国人民财产保险股份有限公司庄河支公司、被告鲁其开、被告孙洪平机动车交通事故责任纠纷一案，一审法院立案受理。诉讼中，经原告申请，一审法院委托大连中山司法鉴定中心于2013年3月15日对原告的伤情进行了司法鉴定，鉴定意见为：”1、被鉴定人刘耀芳因车祸致左股骨粗隆间、股骨颈粉碎性骨折、股骨头脱位，左下肢丧失功能达10%以上，不足25%，依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-20024.10.10i）项规定，构成Ⅹ级伤残；2、建议误工时间为伤后13个月；3、建议伤后120日1人陪护；4、建议给予后续左股骨颈内固定物取出费用8000元或者届时按实际发生费用给付。今后如发生左侧股骨头坏死，届时可按实际发生费用主张。”2013年9月22日，一审法院对该案作出（2013）庄民初字第30号民事判决，已发生法律效力。一审法院在该案判决中认定：刘耀芳在交强险医疗费用赔偿限额项下的损失为：医疗费42893.60元，后续治疗费8000元，住院伙食补助费2600元，合计53493.60元，由被告保险公司在交强险限额内赔偿10000元；在交强险死亡伤残赔偿限额项下的损失为：误工费17085.90元，护理费5257.20元，残疾赔偿金31980元，被抚养人管心语的生活费6873.30元，精神损害抚慰金4000元，合计65196.40元，应由被告保险公司在交强险限额内予以赔偿。2012年12月18日，本案事故另一受害人管心语诉被告中国人民财产保险股份有限公司庄河支公司、被告鲁其开、被告孙洪平机动车交通事故责任纠纷一案，一审法院立案受理，并于2013年9月22日作出（2013）庄民初字第29号民事判决，已发生法律效力。一审法院在该案判决中认定：管心语在交强险死亡伤残赔偿限额项下的损失为：护理费12003.94元，交通费2000元，住宿费4900元，合计18903.94元，应由被告保险公司予以赔偿。2016年10月24日，原告因左股骨头坏死到大连医科大学附属第二医院住院治疗，共住院12天，花医疗费110222元。诉讼中，原告申请对因治疗股骨头坏死的休治时间、护理时限、营养时限、后期医疗费进行司法鉴定；经一审法院委托，大连科华司法鉴定中心于2017年6月2日进行了鉴定，于6月22日作出[2017]大科司临鉴字第359号司法鉴定意见书，鉴定意见为：”1、合理休治时间为30天；2、护理期为20天；3、营养期30天；4、后续治疗费用不予考虑，但今后若出现按医嘱需行左人工全髋关节假体更换则可另议。”被告鲁其开、孙洪平申请对原告本次治疗股骨头坏死的医疗费用是否合理进行司法鉴定；经大连市中级人民法院司法技术处委托，大连博爱司法鉴定中心于2017年9月27日作出大博临鉴中[2017]第143号司法鉴定意见书，鉴定意见为：”刘耀芳2016年10月24日至2016年11月5日于大连医科大学附属第二医院按医嘱住院治疗用药基本合理。”一审法院对原告主张的因本次治疗产生的经济损失审查确认如下：1、医疗费110222.67元；2、住院伙食补助费1200元（100元/天×12天）；3、营养费1500元（50元/天×30天）；4、误工费3127元（38050元/天÷365天×30天）；5、护理费2000元（100元/天×20天）；6、交通费酌定为600元。另查，被告孙洪平驾驶的×××号小型普通客车属于被告鲁其开所有，被告孙洪平系受被告鲁其开雇佣，在从事雇佣活动中发生了本案事故。该车在被告保险公司投保了交强险，事故发生在保险期间内。
一审法院认为，自然人享有健康权。被告孙洪平驾驶机动车与管松涛驾驶机动车发生交通事故，造成管松涛车内乘员原告受伤，对原告因本案事故造成的经济损失，被告保险公司首先在交强险赔偿限额内赔偿；不足部分，因本案事故发生在机动车之间，结合公安机关的事故认定，一审法院确定由被告孙洪平承担70％的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，”雇员在从事雇佣活动中致人损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，被告孙洪平系受被告鲁其开雇佣，其在从事雇佣活动中致原告损害，被告鲁其开应当承担赔偿责任，被告孙洪平在本次事故中负主要责任，可视为具有重大过失，应当与雇主即被告鲁其开对原告在交强险赔偿限额外的损失承担连带赔偿责任。综上所述，原告在交强险医疗费用赔偿限额项下的经济损失有：医疗费110222.67元、住院伙食补助费1200元、营养费1500元，合计为112922.67元，因该限额已无剩余，由被告鲁其开、孙洪平连带赔偿79045元（112922.67元×70％）；原告在交强险死亡伤残赔偿限额项下的经济损失有：误工费3127元、护理费2000元、交通费600元，合计为5727元，因该限额扣除已支付给刘耀芳65196.40元、管心语18903.94元外，还有余额25899元，故由被告保险公司赔偿。被告鲁其开、孙洪平辩称，对原告合理损失同意按法律规定在医保范围内按比例承担相应赔偿责任，原告医疗费中不合理的部分，不同意赔偿；因无事实及法律依据，一审法院不予采纳。被告孙洪平辩称的其作为雇员不应承担责任的意见，因无法律依据，一审法院不予采纳。为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司庄河支公司于本判决发生法律效力后十日内在交强险赔偿限额内赔偿原告刘耀芳经济损失5727元；二、被告鲁其开、孙洪平于本判决发生法律效力后十日内连带赔偿原告刘耀芳经济损失79045元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费1956元（含案件受理费872元减半收取计436元、司法鉴定费1520元），由原告刘耀芳负担456元，由被告鲁其开、孙洪平负担1500元。
二审中，当事人没有提交新证据。对于一审法院认定的事实，因各方当事人均未提出异议，故本院予以确认。
本院认为，针对上诉人请求对于刘耀芳所使用的进口医疗器械及药物，按照国家医保报销标准以国产药物及国产医疗器械一般价格进行赔偿一节，首先，大连博爱司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，结论为”刘耀芳2016年10月24日至2016年11月5日于大连医科大学附属第二医院按医嘱住院治疗用药基本合理”，其次，上诉人鲁其开未提交证据推翻该鉴定结论，故一审法院对于刘耀芳所花费的进口器械及药品的费用予以确认，并无不当。
综上所述，鲁其开的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费791元（鲁其开已预交），由鲁其开负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈姝丽
审判员 张 颖
审判员 缪 明
二〇一八年八月七日
书记员 罗曼兰