上海市浦东新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）浦刑初字第1849号
公诉机关上海市浦东新区人民检察院。
被告人兰乙。
辩护人兰德忠，广东沁森律师事务所律师。
上海市浦东新区人民检察院以沪浦检刑诉（2015）1484号起诉书指控被告人兰乙犯盗窃罪、信用卡诈骗罪，于2015年4月15日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员鲍某某出庭支持公诉。被告人兰乙、辩护人兰德忠到庭参加了诉讼。现已审理终结。
上海市浦东新区人民检察院指控，2014年2月2日，被告人兰乙进入被害人秦某某的暂住处窃得人民币500元及未激活的银行卡2张，后持伪造的被害人身份证办理被害人手机号码补卡，并使用该号码激活了信用卡，取现及消费79000元。被告人兰乙后被抓获，到案后如实供述了上述事实。公诉人当庭讯问了被告人、宣读了被害人陈述、证人证言、书证等证据以证实上述指控。公诉机关认为，被告人兰乙以非法占有为目的，采用秘密手段入户窃取财物，又以诈骗手段激活他人信用卡并使用，数额巨大，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条第一款之规定，应以盗窃罪、信用卡诈骗罪追究刑事责任。被告人兰乙在判决宣告前一人犯两罪，应当依法数罪并罚。被告人兰乙到案后能如实供述罪行，可依法从轻处罚。涉案钱款均已退赔，可酌情从轻处罚。
被告人兰乙辩称500元钱是其在201室内的公共区域地上拾得的，不是从被害人住处窃得的。
辩护人提出：1、被告人兰乙仅构成盗窃一罪，其盗窃信用卡并冒用是不可罚的事后行为。无论激活与否不改变信用卡的性质，激活只是使用的步骤。因此盗窃信用卡并冒用的仍构成盗窃罪。2、被告人兰乙不仅当庭供述且在之前供述中都提到500元钱系在公用部位捡到，不能认定其入户盗窃现金的事实。3、被告人兰乙家庭经济困难，但其亲属仍代其进行了全款退赔，并弥补了被害人损失。综上，建议对其减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，2014年2月2日晚，被告人兰乙在上海市浦东新区莲园路XXX弄XXX号XXX室（群租房）居住期间，进入被害人秦某某租住的独立单间内窃得现金500元及未激活的交通银行、民生银行信用卡各一张，同时窃得被害人秦某某的证件照片及身份信息资料。
2015年2月4日，被告人兰乙使用上述证件照片及身份信息伪造的被害人身份证，至中国移动公司东书房路营业厅办理秦某某移动电话号码补卡（SIM卡）手续，使用该号码激活了窃得的2张信用卡，后持交通银行信用卡取现2000元、消费12000元，持民生银行信用卡消费65000元。
2015年1月23日，被告人兰乙因重大犯罪嫌疑被公安机关抓获，后如实供述了上述事实。案发后，被告人兰乙家属代其向交通银行和民生银行归还了全部钱款，并赔偿被害人秦某某500元。
以上事实有下列经庭审质证的证据予以证实：
1、被害人秦某某陈述2014年2月4日其收到短信得知手机卡正在申请补办，次日赶回上海至营业厅将手机号补办回来，后收到信用卡使用的消息，随即赶回出租房发现尚未拆封的2张信用卡被窃，床头柜钱包里的1000余元现金被窃，床头柜里还放有简历和1袋证件照。
2、身份证复印件、短信截图、信用卡账单等证实被害人秦某某暂住处的现金、银行卡、身份资料被窃，后被人持伪造的身份证补办手机SIM卡，银行卡被他人取现和消费的事实。
3、证人彭某某的证言及辨认笔录证实其将莲园路XXX弄XXX号XXX室分割为独立单间分别出租给兰乙、秦某某等多人。
4、证人顾某的证言及辨认笔录证实被告人兰乙持其本人及一女子的身份证、委托书至移动营业厅办理了该女子SIM卡补卡手续。
5、调取证据通知书及清单、委托书、兰乙及秦某某身份证、业务受理确认单等证实被告人兰乙至营业厅办理秦某某手机号码补卡手续的事实。
6、证人兰甲的证言、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及发还清单、客户通知书、银行出具的还款证明证实被告人亲属帮助赔偿被害人秦某某500元及归还银行钱款的事实。
7、案发经过证实被告人兰乙被抓获的情况。
8、被告人兰乙2015年1月23日在南昌西车站派出所供述2014年2月某晚，其听到隔壁房门被风刮开发出响声，发现没人遂进入隔壁房间查看。他在床上看见1张信用卡，又翻了抽屉，发现另一张信用卡和500元现金，后他将2张信用卡和500元钱拿走了，并盗刷了2张卡。
本院认为，被告人兰乙以非法占有为目的，采用秘密手段入户窃取财物，其行为已构成盗窃罪；被告人兰乙又冒用他人信用卡骗取钱财，数额巨大，其行为构成信用卡诈骗罪。公诉机关的指控成立，予以支持。对于被告人兰乙及辩护人就指控的盗窃事实所提意见，经查，被告人兰乙到案之初的供述中即对现金取得的具体细节做了供述，供述是在被害人住处的抽屉内翻找而得，这与被害人秦某某陈述其放在床头柜钱包内的现金被窃是相互印证的。被告人辩称钱是在公共区域捡拾，无证据证实，不予采信。对于辩护人就本案定性所提意见，经查，被告人兰乙所窃取的是尚未激活的信用卡，而激活是发卡银行在送达信用卡后对持卡人身份确认并开通各项使用功能的程序，故信用卡被激活前无法正常使用，被告人兰乙无法在盗窃后直接使用该卡获取财产利益。本案中，被告人兰乙以欺骗手段首先获取了被害人手机号码的SIM卡，再以该号码冒充被害人办妥了激活手续，从而达到其非法占有信用卡项下金钱利益的目的。被告人兰乙的上述欺骗行为属于冒用他人身份进行信用卡诈骗的行为，又单独触犯了信用卡诈骗罪。鉴于被告人兰乙到案后能如实供述涉案信用卡诈骗犯罪的事实，且在家属帮助下归还了银行全部钱款，故对其犯信用卡诈骗罪依法从轻处罚。被告人兰乙家属帮助其赔偿了被害人秦某某的现金损失，对其犯盗窃罪酌情从轻处罚。被告人兰乙犯两罪，依法予以数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条第一款第（三）项、第六十七条第三款、第六十四条、第五十三条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人兰乙犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，罚金人民币一千元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑五年，罚金人民币五万元；决定执行有期徒刑五年三个月，罚金人民币五万一千元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月23日起至2020年4月22日止。罚金自判决生效后一个月内缴纳。）
二、违法所得的一切财物责令退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
中
审 判 长 苏 琼
审 判 员 凌 鸿
人民陪审员 褚云芳
二〇一五年六月二日
书 记 员 佘晓民
附：相关法律条文
华人民共和国刑法
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
（一）使用伪造的信用卡的；
（二）使用作废的信用卡的；
（三）冒用他人信用卡的；
（四）恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。