广东省惠州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）惠中法刑二初字第10号
公诉机关广东省惠州市人民检察院。
被告人江明兴，男，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省英德市。因涉嫌非法持有毒品罪，于2014年11月1日被惠东县公安局刑事拘留，同年12月5日因涉嫌运输毒品罪被依法逮捕。现羁押于惠东县看守所。
辩护人陈小林，广东邦南律师事务所律师。
被告人文树林，男，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省英德市。因涉嫌非法持有毒品罪，于2014年11月1日被惠东县公安局刑事拘留，同年12月5日因涉嫌运输毒品罪被依法逮捕。现羁押于惠东县看守所。
辩护人龙光钊，广东浈阳律师事务所律师。
被告人ＸＸ春，男，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省英德市。因涉嫌非法持有毒品罪，于2014年11月1日被惠东县公安局刑事拘留，同年12月5日因涉嫌运输毒品罪被依法逮捕。现羁押于惠东县看守所。
辩护人何渊智，广东瑞科律师事务所律师。
广东省惠州市人民检察院以惠市检公诉刑诉（2015）44号起诉书指控被告人江明兴、文树林、ＸＸ春犯贩卖毒品罪，于2015年3月18日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，于2015年5月28日，7月16日，9月10日公开开庭审理了本案。惠州市人民检察院指派检察员邓国华出庭支持公诉，被告人江明兴及其辩护人陈小林、被告人文树林及其辩护人龙光钊、被告人ＸＸ春及其辩护人何渊智到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年10月30日，被告人江明兴联系被告人ＸＸ春帮忙寻找毒品氯胺酮（俗称“K”粉）货源，随后江明兴又与被告人文树林商定分别出资人民币25000元到惠东购买毒品氯胺酮用于贩卖，事成后分别支付人民币1000元给ＸＸ春。10月31日，被告人文树林驾驶牌号为粤R×××××的小汽车伙同被告人江明兴、ＸＸ春从英德市出发来到惠东××大岭镇，由ＸＸ春通过电话联系李某良（另案处理），在大岭镇××加油站附近路边，由ＸＸ春以人民币50000元的价格向李某良购买毒品氯胺酮二包，随后三人返回英德市，途径惠东县大岭镇潮莞高速公路入口处被公安人员抓获。公安人员当场在上述车辆缴获白色晶体状毒品二包。经鉴定,均检出氯胺酮成分,其中996.5克含量为72.90克/100克,992.2克含量为73.75克/100克；在被告人文树林身上缴获白色晶体状毒品25.68克,经鉴定,检出氯胺酮成分,含量为73.13克/100克。
公诉机关为支持上述指控，当庭出示了物证、书证、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人江明兴、文树林、ＸＸ春无视国家法律，贩卖数量大的毒品，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究三被告人刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人江明兴辩称，其与文树林是各自购买毒品，不是共同购买毒品；其购买毒品的目的是用于自己吸食，不是用于贩卖；在文树林身上缴获的毒品与其无关。
辩护人辩护提出，本案应以非法持有毒品罪定罪量刑，被告人江明兴有经济能力，没有贩卖毒品的故意，对江明兴的讯问没有全程同步录音录像；其犯罪情节较轻，毒品被收缴，没有造成严重后果；不能构成共同犯罪，不应按共同犯罪处理。
被告人文树林辩称，其和江明兴每人买一条“K粉”，是用于自己吸食，不是贩卖。
辩护人辩护提出，被告人文树林没有贩卖毒品的主观目的，四份讯问笔录只有一份具有录音录像，程序违法，涉案毒品的数量不能作为推断购买毒品的目的，应定性为非法持有毒品罪；被告人文树林与江明兴每人买一条“K粉”，不能认定为共同犯罪；文书林属于初犯、偶犯。
被告人ＸＸ春对公诉机关指控不持异议。
辩护人辩护提出，本案应定性为非法持有毒品罪，被告人ＸＸ春能坦白自己的犯罪事实，其在本案中起到辅助作用，应认定为从犯，其为初犯、偶犯，悔罪态度好。
经审理查明：2014年10月30日，被告人江明兴联系被告人ＸＸ春帮忙寻找毒品氯胺酮货源，随后江明兴又与被告人文树林商定分别出资人民币25000元到惠东购买毒品氯胺酮用于贩卖，事成后分别支付人民币1000元给ＸＸ春。10月31日，被告人文树林驾驶牌号为粤R×××××的小汽车伙同被告人江明兴、ＸＸ春从英德市出发来到惠东××大岭镇，由ＸＸ春通过电话联系李某良（另案处理），在大岭镇××加油站附近路边，由ＸＸ春以人民币50000元的价格向李某良购买毒品氯胺酮二包，随后三人返回英德市，途径惠东县大岭镇潮莞高速公路入口处被公安人员抓获。公安人员当场在上述车辆缴获白色晶体状毒品二包。经鉴定,均检出氯胺酮成分,其中996.5克含量为72.90克/100克,992.2克含量为73.75克/100克；在被告人文树林身上缴获白色晶体状毒品25.68克,经鉴定,检出氯胺酮成分,含量为73.13克/100克。
认定上述事实的证据有：
1、《刑事案件登记表》及《立案决定书》，证实案件的发生及来源情况。
2、抓获经过，2014年10月31日21时45分，惠东县公安局大岭派出所民警在惠东县大岭镇潮莞高速公路入口处将涉嫌非法持有毒品的嫌疑人文树林、江明兴、ＸＸ春抓获。
3、现场勘查记录，证实现场位于惠东××大岭镇潮莞高速公路入口。
4、称重笔录2份，在文树林身上缴获的20小包毒品，称重25.92克；在粤E×××××的轿车缴获的两大包毒品，其中一包称重996.5克，另一包称重992.2克；
5、现场检测报告书3份，证实犯罪嫌疑人均吸食氯胺酮；
6、扣押清单，证实公安机关在现场缴获（1）白色晶体可疑毒品2包；（2）白色晶体可疑毒品20小包（持有人：文树林）；（3）小轿车1辆、电子秤1把、假车牌1副、密封胶袋3包（持有人：文树林）；（4）手机3部、钥匙3串、银行卡4张、身份证1张、驾驶证1张，人民币4300元、戒指1枚（持有人：江明兴）；（5）钥匙1串、项链1条、B2E驾驶证1张、手机1部、人民币2200元，银行卡2张、身份证1张（持有人：ＸＸ春）；（6）钥匙2串、A2E驾驶证1本、白色中华牌轿车1辆、戒指2枚、手表1块、人民币8600元、银行卡1张、身份证1张、机动车驾驶证、手机2部（持有人：文树林）。
7、惠市公（司）鉴（化）字【2014】2476号《鉴定文书》证实：在粤R×××××号轿车驾驶室座位下缴获的两大包白色晶体状可疑毒品氯胺酮含量分别为72.90克/100克和73.75克/100克；在嫌疑人文树林身上缴获的白色晶体状可疑晶体状毒品二十小包，氯胺酮含量为73.13克/100克。
8、通话记录，证实三被告人通话情况；
9、指认手机照片15张，证实被告人ＸＸ春使用的手机通话清单；
10、被告人供述与辩解
（1）被告人江明兴供述：2014年10月31日21时45分度，我驾车在惠东××大岭镇潮莞高速路口被公安机关在车上查获有毒品，而被带来大岭派出所的。在我所驾驶的白色中华小轿车(车牌记不清楚)的驾驶座位下红色塑料袋子内缴获了2公斤的毒品“K粉”(红色塑料袋子里面装有两袋透明密封胶袋的“K粉”，每一袋重量约1公斤)，及在文树林的裤袋钱包里缴获了20小包毒品“K粉”。2014年10月31日21时许，我和ＸＸ春、文树林是在惠东县大岭镇某加油站后面约100米处交易毒品的，当时我们三人都是坐在车上，ＸＸ春介绍的那名陌生男子直接将毒品拿上车里和我们交易的。因我买毒品无门路，2014年10月31日中午12时左右，我打电话（134×××××××5该号码)给朋友ＸＸ春，我问他是否有购买毒品“K粉”的门路，ＸＸ春说其打电话联系问问看。十多分钟后，ＸＸ春打回电话给我，他说:找到了门路，联系到惠东一个朋友有卖毒品“K粉”，要直接接过去惠东交易，并说每条(1公斤)价格为25000元。然后我就联系朋友文树林，我跟他说，经过朋友ＸＸ春联系到惠东有毒品“K粉”的卖家，要不要一起过去惠东购买毒品。文树林就同意一起过来惠东购买毒品。后经商量，我和文树林每人购买一条“K粉”(即1公斤)，购买毒品事成后回到英德市每人给1OOO元给ＸＸ春作为介绍费报酬，三人商量好后，14时30分左右文树林就驾驶其一辆中华牌小汽车，粤R×××××，接我和ＸＸ春出发前往惠东了，2014年10月31日晚上19时许，我们在大岭镇潮莞高速路口下高速来到大岭城镇区一个不知名的大排档吃饭。吃饱饭后，ＸＸ春打电话联系卖家，没多久，张春春联系的一名陌生男子过来并上我们车上，该名陌生男子带路到大岭某加油站后面约100米的路边停手并拿出两小包“K粉”样板给我们三人吸食试货。经试货后，我和文树林同意购买该男子的“K粉”，于是该名陌生男子就下车去拿货来交易，而我和文树林就各人拿25000元交给ＸＸ春，我们在车上等了大约一个小时，该名陌生男子就拿一个红色塑料袋上来车上，经检验内装有两条透明密封胶袋的“K粉”（每袋1公斤），ＸＸ春就将5OOOO元给该名陌生男子。交易完，该名男子就下车离开了。后来文树林拿了十八个透明胶袋在那两条“K粉”中的一条内(即我的那条“K粉”)打包了18小包，连同之前试货的两小包共20小包K粉装在其钱包内，接着ＸＸ春就将两条“K粉”塞入驾驶员座位下面。21时许，我驾驶车辆，文树林坐在副驾驶的位置，ＸＸ春坐在后排左边座位，我们就将毒品运回英德市，来到潮莞高速路口时，车就被民警拦下来检查，拦下来后ＸＸ春就自己打开车门往大岭方向逃逸，公安民警见状就对ＸＸ春进行追捕，ＸＸ春跑了约5米距离就被公安民警抓获了，接着公安民警就对我们的车进行搜查，不久后公安民警从驾驶员座位下把我们购买的毒品搜出来了，民警就又马上将我们控制住了，接着公安民警从文树林的钱包内搜出20小袋的毒品，然后我们也就被带回派出所问话了，事情经过就是这样了。
文树林打包的18小包“K粉”是作为他出车辆的费用，所以从我的那条“K粉”中抽取。我们是通过ＸＸ春联系卖家的。我答应ＸＸ春交易事成后回到英德市，我和文树林各给他1OOO元作为报酬，共2000元人民币。我购买的毒品是运回英德市卖出去给那些吸毒人员及自己吸食的，购买毒品的目的是为了赚钱。卖给吸毒人员的价格听说是每克为50元人民币，因为以前自己吸食毒品“K粉”都是这个价格。还没有卖过，这次如果成功将该批毒品运回，才能卖给那些吸毒人员。
（2）被告人文树林供述：公安民警缴获我们驾驶车牌号为粤R×××××小轿车一辆;车内驾驶员座位下缴获“K粉”毒品两包,每包约重1000克;副驾驶室储物柜内缴获电子称一把;车尾箱假车牌一副，车牌号是:粤X×××××；小个的透明密封胶袋三包。民警在我身上裤袋内缴获“K粉”20小包。我和江明兴俩人各出资人民币25000元购买了2包“K粉”，回到家之后，俩人才把毒品平分，当中只有1包“K粉”是我自己的，买来也只是自己平时吸食，也卖给当地的一些吸毒人员。20小包毒品，当中有2小包是购买毒品时送的样本，购买后，在其中一包“K粉”内抽出18小包(江明兴的那包“K粉”)，共20小包当作我出车的油钱。
2014年10月30日23时许，江明兴打电话给我，说ＸＸ春已联系到惠东的“K粉”货源，问我要不要购买，最少购买1条的“K粉”，我当时说自己吸食也不用购买那么多，他对我说，现在毒品货源很缺，购买回来也很容易转手，每条要25000元。我当时也没有答应，直到第二天中午才答应。我同意一起到惠东购买毒品，ＸＸ春还说用我的车。10月31日14时许，我自筹了33000元左右驾驶车牌号为粤R×××××小轿车，载着江明兴、ＸＸ春一起过来惠东。但江明兴说我驾车速度太慢，就换了江明兴驾车。我们从京珠高速过来，18时左右，我们在潮莞高速大岭站下了高速。下高速后，我们在大岭一个大电视屏对面一大排档里吃了饭。吃过饭后，我和江明兴各人拿了25000元给ＸＸ春。到了20时许左右，ＸＸ春联系了一个20多岁男子过来，他也上了我车跟ＸＸ春闲聊了一会。该名男子就带我们来到大岭某加油站后面约1OO米处。ＸＸ春联系的该名陌生男子就拿出两小包“K粉”样板给我们吸食试货。后来我们同意购买，该名陌生男子就离开去拿“K粉”，同时我和江明兴就各自拿25000元交给ＸＸ春，大约21时许，该名男子拿了一个红色袋子回到车上，经检查，袋子装着两袋“K粉”(每袋1公斤)，ＸＸ春将50000元交给该男子，该男子将“K粉”交给ＸＸ春，就下车离开了。接着，我到车尾箱拿了18个事先准备好的透明胶袋，把购买回来的2大包“K粉”分装了18小包，共有20小包作为我自己出车的费用，并把该20小包“K粉”放在自己口袋里。ＸＸ春把该2大包”K粉”塞进正驾驶位座位下。然后，我们就慢慢的在国道上找高速回了。直到11时45分许，我们车刚到大岭高速站时，就见到有民警查车，ＸＸ春就下车逃跑，没一会，我们三人就被民警控制住了，民警在正驾驶位座位下发现该2包“K粉”，还在我身上缴获20小包K粉。没多久，民警就过来把我们带到大岭派出所问话了，事情经过就是这样了。在我们商量购买毒品时，江明兴在电话中就说，毒品买回来后，每人要给1000元给ＸＸ春，另外购买每条“K粉”25000元中，ＸＸ春有无赚钱就不清楚了，只有他单方面跟卖方联系。
（3）被告人ＸＸ春供述：我是负责介绍江明兴与文树林到惠东购买毒品的。我会得到2000无的介绍费，这介绍费由江明兴与文树林支付。我们谈好要拿到毒品回到英德市后才会交付给我的，现暂时还没有拿到。2014年10月31日13时度，我和江明兴在英德市闲聊时，江明兴问我是否认识有贩卖毒品“K粉”的人。我想起“德梁”曾跟我说过其有毒品贩卖的，于是我就先行打电话给“德梁”问其有无毒品“K粉”贩卖，其说有并说了毒品“K粉”的价格。后江明兴就叫文树林一起各出25000元共50000元的毒资用于购买毒品“K粉”。由文树林提供车辆，江明兴负责驾驶，我们三人于2014年10月31日14时左右开始从英德市出发前往惠东，于18时度到达惠东××大岭镇。到了大岭镇惠东大道一饭店(具体位置我也不清楚)吃完饭后，我就打电话给“德梁”，“德梁”就过来并上我们的车了。“德梁”上了我们的年后到惠东县大岭镇××加油站附近路边(具体地址不清楚)，他拿了2小包用透明塑料袋包装的毒品“K粉”给我们试吸。我们试吸完后叫“德梁”去拿货（指毒品“K粉”)，我们三人在车上等。在“德梁”拿毒品过来期间,江明兴和文树林就各自拿了25000元共50000元的毒资给我。我们三人在车上等了1个多小时，于2014年10月31日21时左右，“德梁”拿了一个装有毒品的红色袋子上了我们的车，江明兴和文树林检查后，我就把那50000元毒资交给“德梁”，他拿到毒资后就下车了，我把毒品藏在驾驶员的座位下后，我们准备驾车回英德市。回英德市的途中，由江明兴驾驶车辆，文树林坐在副驾驶室，我坐在后排座位。当我们的车行驶到大岭镇潮莞高速公路路口处时，我们发现前面有警察查车，我就赶紧下车想逃跑，才跑了几步就被公安民警抓获了。公安民警当场在驾驶室的座位下搜出江明兴和文树林购买的毒品“K粉”，并在文树林的钱包内搜出20小包用透明塑料袋包装的毒品“K粉”。后公安民警就把我们带回派出所审查了，事情经过就是这样的。
11、江明兴、文树林、ＸＸ春户籍证明各1份，证实被告人江明兴、文树林、ＸＸ春犯罪时均达完全刑事责任年龄。
12、抓获经过，证实被告人江明兴、文树林、ＸＸ春被抓获情况。
13、审讯光碟2张。
以上证据均经当庭质证，且能相互印证，本院予以采信。
本院认为，被告人江明兴、文树林、ＸＸ春无视国家法律，贩卖毒品，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人江明兴、文树林、ＸＸ春犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。被告人ＸＸ春起居间介绍的作用，联系贩卖毒品上家，并约定可从江、文二人处各获得好处费1000元，其在犯罪过程中，地位、作用相对较小，起辅助作用，应认定为从犯，予以减轻处罚。对于查获的毒品，依法应予以没收销毁。对于被告人及辩护人提出本案应定性为非法持有毒品罪的意见，经查，被告人江明兴、文树林专程从英德出发至惠东购入大量毒品，若完全用于自己吸食，有违常理，且二人均供述购买毒品用于贩卖给他人，因此，对于被告人江明兴、文树林及辩护人辩称本案应定性为非法持有毒品罪，没有事实和法律依据，不予采纳；对于被告人江明兴、文树林及辩护人提出的二人为分别购买毒品，不构成共犯的辩护意见，经查，被告人江明兴、文树林与被告人ＸＸ春共同商量从英德到惠东购买毒品，江、文二人分别出资人民币25000元均交给ＸＸ春，由ＸＸ春联系买家购买毒品，可见，在购买毒品用于贩卖的过程中，三人共同商策，共同前往，共同付款购买，其主观上有犯意联络，行为上相互配合，应当认定为共同犯罪，对共同犯罪结果承担责任，因此，被告人及辩护人关于不构成共犯的辩护理由，与事实和法律不符，不予采纳；但涉案毒品系被告人江明兴、文树林分别出资购买的情况可以作为对二被告人酌情从轻处罚的情节；对于辩护人提出的本案在侦查阶段没有对每一次的讯问均做同步录音、录像的问题，经查，根据播放的同步录音、录像，讯问程序合法，讯问笔录完整、准确，已经能证实江、文二人具有贩卖毒品的主观故意，对于公诉机关未提交同步录音录像的讯问笔录内容，亦能够与审讯录像内容相互印证，供述稳定，因此，对于辩护人称审讯笔录没有全部附录音、录像的意见，并不影响本案定罪量刑，不予采纳；对于ＸＸ春的辩护人提出ＸＸ春属于从犯的辩护理由，经查，与事实相符，予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十七条、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人江明兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月1日起至2029年10月31日止）；
二、被告人文树林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月1日起至2029年10月31日止）；
三、被告人ＸＸ春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月1日起至2025年10月31日止。罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）；
四、公安机关查获的氯胺酮（详见扣押清单）予以没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 严丽芳
代理审判员 于海砚
代理审判员 张晓燕
二〇一五年九月十八日
书 记 员 罗文涛
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。