山东省青岛市崂山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）崂刑初字第223号
公诉机关山东省青岛市崂山区人民检察院。
被告人徐某某，男，原系青岛日日顺乐家贸易有限公司派驻郑州营销部负责人。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪于2015年1月20日被刑事拘留，同年2月17日被逮捕。
辩护人李春来，山东清泰律师事务所律师。
辩护人李铁根，河南师大方正律师事务所律师。
青岛市崂山区人民检察院以青崂山检公刑诉（2015）243号起诉书指控被告人徐某某犯非国家工作人员受贿罪，于2015年8月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。青岛市崂山区人民检察院指派检察员隋超出庭支持公诉，被告人徐某某及其辩护人李春来、李铁根到庭参加诉讼。2015年11月6日，经山东省青岛市中级人民法院批准，本案延长审理期限三个月。2016年2月4日，公诉机关建议补充侦查，本院决定本案延期审理。2016年3月4日，本院决定对本案恢复审理。2016年6月3日，公诉机关再次建议补充侦查，本院决定本案延期审理。2016年7月3日，本院决定对本案恢复审理。现已审理终结。
青岛市崂山区人民检察院指控，被告人徐某某在担任青岛日日顺乐家贸易有限公司派驻郑州营销部负责人期间，利用负责公司广告资源引入与管控职务便利，自2013年6、7月至2014年5月间，为他人谋取利益，收受焦某、苏某等人给予的人民币共计22万元。具体如下：
2013年6、7月份的一天，在河南省郑州市海尔工贸公司楼下，收受河南慧达展览展示有限公司法人代表焦某给予的人民币20000元。
2013年7月16日，在河南省郑州市华盛有机食品厂内部餐厅内，收受河南晟天广告有限公司法人代表苏某给予的人民币50000元。
2013年8月9日，在河南省郑州市一KTV包房内，收受苏某给予的人民币10000元。
2013年10月19日，在河南省郑州市英协路天佑小区门口，收受河南晟天广告有限公司财务负责人杜某给予的人民币10000元。
2014年1月28日，使用中国建设银行股份有限公司郑州铁路支行账户，收受河南一龙展示有限公司法人代表李某给予的人民币20000元。
2014年1月28日，在河南省郑州海尔工贸公司桃源路宿舍附近处，收受焦某给予的人民币30000元。
2014年1月29日，在河南省郑州市航海路汽车站路边处，收受苏某给予的人民币30000元。
2014年5月份的一天，在河南省郑州盐业局小区门口处，收受杜某给予的人民币50000元。
针对上述指控，公诉机关提供了受案登记表、抓获经过、发破案经过，劳动合同、广告框架合同、电话记录、银行账户对账单、电子银行回单、记账凭证、记账明细和手工账页，证人张某、李某、焦某、苏某、杜某、王某的证言，被告人徐某某的供述，常住人口基本信息等证据，认为被告人徐某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款的规定，应当以非国家工作人员受贿罪追究刑事责任，建议判处五年以下有期徒刑。
针对公诉机关的指控，被告人徐某某辩称，公诉机关指控的第1、6笔事实属借款，其已归还，对公诉机关指控的其他犯罪事实没有异议，请求对其从轻处罚。
辩护人辩称，公诉机关指控的第2、3、4、8笔事实仅有证人苏某及其妻子杜某的证言及杜某的手工账页佐证，该系单方证据，不能以此认定被告人徐某某的受贿行为；公诉机关指控的第1、6笔事实应属被告人徐某某的借款，故被告人徐某某的受贿数额应为人民币50000元。另被告人徐某某主观恶性小，社会危害性不大，系初犯，已退赃，请求对其从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，被告人徐某某原系青岛日日顺乐家贸易有限公司派驻郑州营销部负责人，负责公司在当地的营销、广告业务引入及对引入广告业务进行考核、评价等工作。
2013年6、7月份的一天，河南慧达展览展示有限公司法定代表人焦某为让被告人徐某某在工作中给予帮助，并尽快结算工程款，在河南省郑州市海尔工贸公司楼下，送给徐某某被告人徐某某现金人民币20000元；2014年1月28日，焦某在河南省郑州海尔工贸公司桃源路宿舍附近处，送给被告人徐某某现金人民币30000元。
2013年7月16日，河南晟天广告有限公司法定代表人苏某为取得被告人徐某某在工作中的关照和帮助，在河南省郑州市华盛有机食品厂内部餐厅内，送给被告人徐某某现金人民币50000元；2013年8月9日，苏某在河南省郑州市一KTV包房内，送给被告人徐某某现金人民币10000元；2013年10月19日，苏某之妻杜某在河南省郑州市英协路天佑小区门口，送给被告人徐某某现金人民币10000元；2014年1月29日，苏某在河南省郑州市航海路汽车站路边处，送给被告人徐某某现金人民币30000元；2014年5月份的一天，杜某在河南省郑州盐业局小区门口处，送给被告人徐某某现金人民币50000元。
2014年1月28日，河南一龙展示有限公司法定代表人李某为取得被告人徐某某在工作中的帮助，通过银行转账方式送给被告人徐某某人民币20000元。
2014年11月，被告人徐某某的女友代为退还焦某人民币50000元。2015年9月9日，被告人徐某某的亲属代为退赃人民币50000元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、公安机关的受案登记表、抓获经过、发破案经过证实，本案案发及被告人徐某某被抓获到案的情况。
2、企业名称变更核准通知书复印件、劳动合同及情况说明证实，2011年2月23日青岛海尔电器销售有限公司更名为青岛日日顺乐家贸易有限公司，被告人徐某某自2011年7月至2014年5月31日是该公司派驻郑州的营销部负责人，工作职责包括对广告供应商的引进与管理控制。
3、电子银行回单、记账凭证证实，2014年1月28日河南一龙展示有限公司法人代表李某通过中国建设银行股份有限公司郑州铁路支行账户转账给被告人徐某某人民币20000元。
4、广告框架合同证实，河南晟天公告有限公司自2013年起与重庆新日日顺家电销售有限公司郑州分公司建立委托执行广告项目的合同关系。
5、记账明细及手工账本复印件证实，苏某、杜某向被告人徐某某行贿的时间及金额。
6、常住人口基本信息证实，被告人徐某某的身份情况。
7、证人张某的证言证实，被告人徐某某在2011年7月至2014年6月期间，被青岛日日顺乐家贸易有限公司派驻到河南区域营销负责人，负责河南区域的广告业务，对接广告公司，给河南的广告公司分配广告业务，对广告公司进行考核及海尔集团公司收到李某、焦某等人举报徐某某利用职务之便收受贿款的事实。
8、证人李某的证言证实，2013年上半年，徐某某多次对我们公司做出停止业务的处罚，2014年1月28日，我给徐某某打电话说：“快过春节了，把你的卡号给我，我表示一点心意”，徐某某将他的建设银行卡号给我，我通过工商银行账户，往徐某某建设银行账户转账2万元。2014年春节后，徐某某没有刁难我们公司的业务。
9、证人焦某的证言证实，河南慧达展览展示有限公司是郑州海尔工贸公司的合作单位，根据郑州海尔要求提供海尔促销时的展台，徐某某是郑州海尔工贸公司的负责人，主要负责给我公司下订单及对我公司生产的展台质量进行考评，为了协调好跟徐某某之间的关系，让徐某某尽快将工程款结算给我们公司，2013年6、7月份和2013年腊月28日我先后两次送给徐某某共5万元，2014年11月11日徐某某女朋友将5万元现金退给我。
10、证人苏某的证言证实，河南晟天广告有限公司在2013年5月至2014年7月期间，是郑州海尔工贸公司的合作单位，根据郑州公司的要求，提供海尔促销时的展台，徐某某是海尔工贸郑州公司营销部负责人，负责下订单以及对我司生产的展台质量进行考评，我在2013年腊月28中午在郑州市航海路汽车站附近送给徐某某3万元。2013年7月16日晚上，我在郑州市永安街路南的华盛有机食品公司包间里送给徐某某5万元让他买车。2013年10月19日晚，徐某某给杜某打电话，两人约在英协路天佑小区门口见面，在徐某某的车上，杜某给了他1万元现金。2013年8月9日18时，我跟徐某某和十几个广告公司老板在郑州市城东路天堂鸟饭店吃饭，吃完饭后焦某安排我们去KTV唱歌，在KTV里我趁别人没注意，从裤兜里掏出1万元现金放进徐某某裤兜，对他说：“听说你买车了，给你添个油钱”。2015年5月11日徐某某买二手房时，徐某某给杜某打电话，说第二天要跟房东办理过户，让杜某过去再帮着讲讲价，杜某问我：“徐某某买房，我们给他多少钱合适”，我说给他5万吧，12日上午，杜某从家带了5万元现金给了徐某某。
11、证人杜某的证言证实，2013年12月29日苏某开着车出去，路上给徐某某打电话约好在航海路汽车站附近见面，我和苏某商议决定给他3万元，我拿了3万元用报纸一包，苏某自己拿钱到了徐某某车上送给他。2013年7月16日下午，苏某跟我说他晚上约徐某某吃饭，送给他多少钱合适，我们商议后决定送给徐某某5万元，后苏某从我这里拿了5万元现金。2013年10月19日，苏某给我打电话说徐某某会找我拿1万元现金，当天晚上，徐某某给我打电话问我在哪里，我说在天佑小区，他过了一会开着帕萨特轿车来了，我装了1万元现金放到他车里；2013年8月9日晚上，苏某给我打电话说他需要1万元现金，我就给公司出纳李静娴打电话，让她给苏某送1万元，后苏某说徐某某买车，他将1万元现金送给徐某某了。2014年5月11日，我接到徐某某电话，他让我帮着跟房东讲价，我接完电话后问苏某：“明天徐某某买房，我们给他多少钱合适”，苏某说“给他5万吧”，12日上午我自己带着5万元现金去了盐业局家属院，陪徐某某和他女朋友杨某办理了物业变更手续后，将5万元给了他，说“你买房给你添个喜钱”。
12、被告人徐某某的供述及辩解证实，2011年8月至2014年6月，我被青岛日日顺乐家贸易有限公司派驻郑州海尔公司公司，担任河南区域营销部负责人，负责对广告公司下生产展台的订单及广告违规的处罚。2014年春节前河南一龙展览展示有限公司的法定代表人李某给我打电话说往我建设银行账户打了两万元。2013年5、6月份，河南慧达展览展示有限公司的法定代表人焦某在郑州海尔工贸公司楼下拿出2万元给了我，我当时说：“就算我借的”。2014年春节前，焦某在盛世经纬酒店郑州海尔工贸公司宿舍附近给我3万元现金。2014年11月，我女朋友杨某将5万元现金还给了焦某。
本院认为，被告人徐某某身为非国有公司工作人员，利用职务之便，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为构成非国家工作人员受贿罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人徐某某非国家工作人员受贿的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立；所提量刑建议符合法律规定，予以采纳。关于被告人徐某某及其辩护人所提公诉机关指控的第1、6笔事实属借款的辩解和辩护意见，经查，被告人徐某某虽收取该两笔款项时，向行贿人声称系借款，但该既未明确借款期限，至案发前亦未有还款的意思表示或行为，结合被告人徐某某时任职务及其与行贿人的业务关系，该两笔事实应认定为受贿事实，故对该辩解及辩护意见不予采纳；关于被告人徐某某的辩护人所提第2、3、4、8笔受贿行为的指控仅有证人苏某及其妻子杜某的证言及杜某的手工账页佐证，该系单方证据，不能以此认定被告人徐某某的受贿行为的辩护意见，经查，证人苏某、杜某的证言能够相互印证，且有杜某记录的原始手工账本佐证，上述证据与被告人徐某某的当庭供述形成统一证据链条，足以认定被告人徐某某的上述受贿行为，故对该辩护意见不予采纳；所提被告人徐某某主观恶性及社会危害性较小的辩护意见，经查被告人徐某某多次收受他人贿赂，数额较大，显见其主观恶性及社会危害性较大，该辩护意见理由不当，不予采纳；所提其他辩护意见，理由正当，予以采纳。被告人徐某某能自愿认罪，退缴部分赃款，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第一百六十三条第一款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款、第十五条第一款、第十八条的规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月20日起至2016年9月19日止。）
二、被告人徐某某退缴的受贿款人民币五万元，依法予以没收，上缴国库；其余受贿所得人民币十七万元，依法予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙 未
人民陪审员 王 岩
人民陪审员 彭晓晓
二〇一六年九月十三日
书 记 员 孙成龙
书 记 员 周晴晴
附：相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第十二条第一款中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
第一百六十三条第一款公司、企业的工作人员利用职务上的便利、索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院
关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的”数额较大””数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
第十五条第一款对多次受贿未经处理的，累计计算受贿数额。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。