福建省龙海市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）龙民初字第1733号
原告（反诉被告）孙兆灿，男，1971年8月5日出生，汉族，住漳州开发区。
委托代理人江建农，福建闽隆律师事务所律师。
被告（反诉原告）龙海市浮宫永成水产冷冻加工厂，住所地龙海市浮宫镇山塘工业区，组织机构代码：L0555767-9。
经营者林勇平，男，1971年11月16日出生，汉族，住龙海市。
委托代理人许建生，福建泾渭明律师事务所律师。
原告（反诉被告）孙兆灿与被告（反诉原告）龙海市浮宫永成水产冷冻加工厂（以下简称永成加工厂）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员姚育明适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙兆灿及其委托代理人江建农，被告永成加工厂的经营者林勇平及其委托代理人许建生均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）孙兆灿诉称，2015年2月8日其与永成加工厂签订《基础工程施工承包合同》，约定永成加工厂将基础挖空灌浇柱工程发包给孙兆灿施工，包工包料形式；承包价为桩身外径每立方米为人民币630元，本工程孔桩按图纸实际方量计算，桩身长度按实际方量计算等，工程完三日内将工程款一次性付清等。工程完工后双方于2015年4月5日对桩基工程量进行结算。其完成桩基工程总量729.718立方米，总工程款为459722元，扣除永成加工厂已支付工人工资5万元和预付工程款19.5万元，尚欠工程款214722元。请求判令永成加工厂支付工程款214722元及从2015年4月5日起至还清款日止按银行同期同类贷款利率计算的利息。诉讼中，变更为请求被告支付工程款349366元（含鉴定费35000元）。
被告（反诉原告）永成加工厂辩称，因孙兆灿没有建筑资质，不具备施工能力，双方签订的合同无效，原告实施工程质量明显不合格，承包人主张工程款不应支持，同时工程量未经结算，工程量729.718立方米系孙兆灿单方计算，缺乏依据。另外，工程款利息因合同无效，工程又不合格，工程款利息不应支持。
被告（反诉原告）永成加工厂反诉称，根据合同和施工图纸要求，孙兆灿施工的所有孔桩桩径须达1200毫米，还必须进行扩大头施工，所有工程必须符合桩身强度达C30且符合图纸要求的承载力要求，因孙兆灿施工存在工程质量问题，致使永成加工厂的整个房屋建设陷入停滞，损失巨大，造成永成加工厂重大经济损失，请求孙兆灿赔偿永成加工厂经济损失款200000元。
原告（反诉被告）孙兆灿反诉辩称，永成加工厂反诉请求缺乏依据，不存在实际损失，理由是：讼争工程属于三无工程，没有规划许可，没有建筑许可，没有土地使用权证，该工程施工本身不合法。永成加工厂没有提供合法的设计图纸，部分扩大头没有施工的问题，责任在永成加工厂为了回避城管监督，要求孙兆灿尽快施工，双方在施工后对工程量已经确认。另外，没有证据证明工程存在质量问题。请求驳回永成加工厂的反诉请求。
经审理查明，2015年2月8日孙兆灿（乙方）与永成加工厂（甲方）签订一份《基础工程施工承包合同书》，约定甲方将基础挖孔灌注桩工程发包给乙方施工。承包方式为孔桩灌注桩，以包工包料形式承包给乙方施工（质量验收）。合格的桩，承包单价为桩身外径每立方米砼为人民币630元（少用的钢筋按实量退款还甲方）（混凝土标号C30，桩身钢筋三钢国标材）；计算标准为本工程孔桩按图纸实际方量计算，桩身长度按实际验收、扩大头按图纸计算签字为准；付款方式为合同签订生效后，在乙方施工工地进场时甲方付工程款10000元，以后按工程进度款拨付，到扩大头开始需累计工程量的付85%，待工程完工时三天内将工程款一次性付清。扩大头的前一天，乙方甲方到时共同检查，办理签订手续等。2015年4月5日，双方就工程施工情况进行核对，共同确认《桩基工程量结算表》。孙兆灿请求讨回其余工程款，诉于本院。
诉讼中，孙兆灿申请对其实际施工的地基工程量、工程价款进行鉴定，而永成加工厂申请对孙兆灿所施工的地基、孔桩质量问题及其修复费用进行鉴定，本院依法委托福建天泽司法鉴定所进行司法鉴定，永成加工厂未按要求预交鉴定费，视为放弃鉴定申请。福建天泽司法鉴定所作出天泽司法鉴定（2015）建筑鉴字第101号司法鉴定意见书，意见为龙海市浮宫永成水产冷冻加工厂实际施工的地基工程价款为559366元（含税金18796元）。孙兆灿预交35000元的鉴定费。
另查明，讼争的建筑工程建设方永成加工厂无土地使用证，无规划许可证，无施工许可证，无设计单位、无监理单位，施工人孙兆灿也不具有施工资质。工程施工过程中，永成加工厂支付了245000元。永成加工厂认为工程部分内容未完工，且已完成的工程质量不合格，拒绝支付其余工程款，并反诉请求施工人孙兆灿赔偿其经济损失200000元。
认定以上事实的证据有《基础工程施工承包合同书》、《桩基工程量结算表》、图纸、领条、《司法鉴定意见书》及双方当事人庭审中相关陈述。
本院认为，双方签订的《基础工程施工承包合同书》，违反法律强制性规定，属无效合同，该合同无效有两方面原因：一是建设方永成加工厂未办理任何审批报建手续；二是施工人孙兆灿为自然人，不具有施工资质。对于该合同无效，双方均具有过错。永成加工厂的过错在于：未取得土地使用权；未办理规划审批、施工许可等报建手续；未选任有施工资质的单位承建。孙兆灿的过错在于：明知不具有施工资质仍签订建设工程施工合同，在签订合同前未尽审查义务，审查发包人是否取得土地使用权，是否取得了有关审批报建手续。综合考量双方的过错程度，永成加工厂的过错程度更大，应承担缔约过失的主要责任。永成加工厂认为该工程质量不合格，给付工程款条件不成立的问题，本案中，该工程未经规划审批，未履行任何报建手续，未聘请设计单位、监理单位，无法通过规划设计、监理等部门的认可而完成竣工验收手续。其主张工程质量问题及修复费用的鉴定申请，也因未预交鉴定费，视为放弃鉴定申请。故永成加工厂以工程质量不合格为由拒付工程款并要求施工人赔偿200000元，理由不成立，不予支持。关于工程款如何计算的问题，孙兆灿认为应按照司法鉴定意见书的结论即地基工程价款559366元，扣除已支付的245000元，永成加工厂应支付的工程款为314366元。本院认为，该涉案工程未能办理相关审批报建手续，不能适用最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，理由是该条款的适用条件是该建筑工程为合法建筑，办理相关审批报建手续，施工合同的无效仅仅是因为承包人施工资质的问题，承包人施工资质的缺乏可通过工程验收合格而得到弥补和涵盖。而本案中的建设工程不能通过工程验收合格而得到弥补，故孙兆灿要求参照合同约定计算工程款的请求，不予支持。该建设工程在法律上的拟制状态是应当拆除，根据无效合同的处理方式，本院以司法鉴定意见书的数据为依据，根据双方的过错责任大小，酌定孙兆灿应得工程款为鉴定意见书中认定的总工程款乘于70%，即559366×70%=391556.2元，扣除已支付245000元，余款为146556.2元。另30%工程款为其过错责任应承担的范围。永成加工厂承担主要的缔约过失责任，即承担支付70%的本案工程款总额及利息。利息可从双方核对工程量之日即2015年4月5日起计，并按中国人民银行同期同类贷款利率计算。本案鉴定费按双方的过错大小比例分担。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第二百六十九条和最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）龙海市浮宫永成水产冷冻加工厂于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）孙兆灿剩余工程款146556.2元及利息（从2015年4月5日起至本判决确定的还款日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息）。
二、驳回原告（反诉被告）孙兆灿的其他诉讼请求。
三、驳回被告（反诉原告）龙海市浮宫永成水产冷冻加工厂的反诉诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案件受理费6540元，减半收取3270元，由原告（反诉被告）孙兆灿负担1635元，被告（反诉原告）龙海市浮宫永成水产冷冻加工厂负担1635元；反诉受理费2150元，由原告（反诉被告）孙兆灿负担645元，被告（反诉原告）龙海市浮宫永成水产冷冻加工厂负担1505元；鉴定费35000元，由原告（反诉被告）孙兆灿负担10500元，被告（反诉原告）龙海市浮宫永成水产冷冻加工厂负担24500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。
审判员 姚育明
二〇一六年三月二十一日
书记员 王艺珊
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。