陕西省商洛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕10民终441号
上诉人（原审被告）：江西省荣翔建设有限公司（以下简称荣翔公司）。
法定代表人：朱立智，系公司经理。
委托代理人：郑绿水，系公司职工。
被上诉人（原审原告）：王会平，男，1962年10月25日出生，汉族，农民。
委托代理人：李志，陕西秦南律师事务所律师。
原审被告：陕西凯华房地产开发有限公司（以下简称凯华公司）。
法定代表人：郑贤桂，系公司经理。
委托代理人：吉智敏，系公司办公室主任。
委托代理人：何忠良，系公司法务。
上诉人江西省荣翔建设有限公司因与被上诉人王会平、原审被告陕西凯华房地产开发有限公司高度危险活动损害责任纠纷一案，不服商州区人民法院（2016）陕1002民初65号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年8月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
荣翔公司上诉请求：撤销原判第一项，依法改判被上诉人承担50%的责任。理由：原审判决认定部分事实错误，判决结果错误。原审判决认定“原告随同给施工工地拉砖车辆进入工地，并且与原告一同卸砖的证人能够证明经工地门卫许可且购买安全帽进入工地卸砖的事实”是错误的。被上诉人的进入未经上诉人单位的任何人员许可。由于原审判决错误的认为被上诉人是经过上诉人许可后佩戴安全帽进入工地的事实，因此判决上诉人承担全部赔偿责任错误。上诉人是封闭施工，上诉人也尽到了采取各种安全措施、设置警示标志的义务，被上诉人未经许可强行闯入应承担一定责任。
王会平辩称，原审判决认定案件事实正确，判令上诉人承担全部赔偿责任符合法律规定，应予维持。
凯华公司述称，原审判决驳回王会平对凯华公司的诉讼正确，我方支持上诉人的上诉意见，原审判决认定责任比例不当，王会平自身存在过错，应承担责任。
王会平向一审法院起诉请求：要求判令被告赔偿护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、交通费、鉴定费共计88230元（已扣除被告荣翔公司支付的医疗费）。
一审法院认定事实：被告凯华公司系商洛市西街旧城改造项目的开发建设单位，通过公开招投标，被告荣翔公司于2014年10月14日与凯华公司签订建设工程施工合同，工程第二标段总承包给被告荣翔公司进行施工。双方合同约定，被告荣翔公司是安全第一责任人，应该杜绝不安全事故发生；如果发生不安全事故，责任全部由荣翔公司承担。合同签订后，被告荣翔公司即进驻工地进行施工。2015年8月2日11时左右，祝文俊给该工地9号楼送砖，原告王会平与张军锋一同随拉砖车辆进入工地卸砖过程中，9号楼上落下的一根方木砸伤原告王会平的右肩部。原告被工地的安全员一同送往商洛市中心医院治疗，诊断为：1.右侧肩胛骨粉碎性骨折，2.右肩挫裂伤，住院治疗33天，医疗费31062.19元已由被告荣翔公司支付。经商洛市中级人民法院委托，商洛精诚法医司法鉴定所于2016年3月9日作出[2016]临鉴字第87号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人王会平的伤残等级为十级。（二）被鉴定人王会平后续需择期行右肩胛骨骨折内固定物取出术，其费用约需人民币陆仟元至柒仟元（￥6000元至￥7000元）。原告支出鉴定费1600元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。”本案原告在被告荣翔公司工地作业期间被高空坠落的方木砸伤，被告荣翔公司没有充分证据证明其对损害的发生没有过错，应该承担侵权责任。被告凯华公司系工程开发建设单位，其将工程总承包给被告荣翔公司建设施工，荣翔公司具有承接建筑工程和施工的资质，本次事故亦发生在被告荣翔公司管理控制的施工工地，并根据二被告之间合同约定，荣翔公司应对建筑工程安全生产负责，因此凯华公司对损害的发生没有过错，不承担赔偿责任。被告辩称原告擅自进入工地、未佩戴安全帽，原告自身存在过错。因原告随同给施工工地拉砖车辆进入工地，并且与原告一同卸砖的证人能够证明经工地门卫许可且购买安全帽进入工地卸砖的事实，被告没有证明原告系擅自闯入以及对损害发生自身存在过错，故对其辩解理由不予采纳。原告的各项损失确定如下：1、医疗费：以票据计算为31062.19元。2、护理费：原告主张住院33天，按照100元/天计算，标准过高，根据当地一般护工报酬标准，护理费按照80元/天计算，护理费确定为2640元。3、误工费：原告主张从受伤之日至2016年3月13日共计221天，按照100元/天计算为22100元。被告认为原告主张的误工期限过长。原告虽然构成十级伤残，但未能提供因伤残持续误工的证据。原告住院33天，出院医嘱3月内伤肢避免过度负重活动。故原告的误工期限合理确定为123天，误工费确定为12300元。4、住院伙食补助费：原告主张990元，被告无异议，本院予以确认。5、营养费：原告主张330元，被告无异议，本院予以确认。6、交通费：原告主张70元，被告无异议，本院予以确认。7、后续治疗费：经鉴定原告的后续治疗费为6000元至7000元，本院确认6500元。8、残疾赔偿金：原告构成十级伤残，主张按照城镇居民标准计算残疾赔偿金为52840元。被告认为原告系农村居民，应该按照农村居民标准计算。原告居住地为农村，亦未提供证据证明其已在城镇居住满一年并以城镇生活作为主要生活来源。因此原告的残疾赔偿金应按照农村居民标准计算。参照2015年度陕西农村居民人均可支配收入8689元计算20年，结合原告的伤残系数10%计算，原告的残疾赔偿金确定为17378元。9、鉴定费1600元。以上原告损失共计72870.19元，由被告荣翔公司赔偿。被告荣翔公司已支付的医疗费，应予扣减。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：1、原告王会平医疗费31062.19元、误工费12300元、护理费2460元、住院伙食补助费990元、营养费330元、交通费70元、后续治疗费6500元、残疾赔偿金17378元、鉴定费1600元，以上共计72870.19元，由被告江西省荣翔建设有限公司赔偿（已支付31062.19元）。限判决生效后10日内付清。2、驳回原告王会平对被告陕西凯华房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费2005元，由原告王会平负担1055元，被告荣翔公司负担950元。
二审中，当事人未提交新证据。一审查明的事实二审予以确认。
本院认为，本案二审中涉及的争议焦点为原审判决荣翔公司赔偿王会平因本案事故产生的全部损失是否正确。本案事发经过为王会平与张军锋一同随拉砖车辆进入工地卸砖过程中，正在施工中的9号楼上落下的一根方木砸伤王会平的右肩部。根据该事实，本案符合高空建筑作业中，工具、材料脱落或坠落造成地面人员损害，应为高度危险责任并适用《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条关于高空作业的相关规定处理本案。故本案案由应为高度危险活动损害责任纠纷，原审判决认定本案为物件脱落、坠落损害责任纠纷不当，二审予以纠正。高度危险活动损害责任纠纷适用无过错责任原则，荣翔公司作为经营者没有证据证明具有法定免责事由，故其应依法承担赔偿责任。现上诉人主张受害人未经许可，强行进入施工场所，具有一定过错应承担相应责任，其对该主张应承担举证责任。在二审庭审中上诉人承认其公司门卫对拉砖车进行了检查，并知道王会平在车上，且其无其他相关证据证明王会平系未经许可，强行进入施工场所。故上诉人无减轻其责任的事由，其上诉理由不予支持，原审判决荣翔公司赔偿王会平因本案事故产生的全部损失正确。
综上所述，江西省荣翔建设有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律虽有瑕疵，但判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费710元，由上诉人江西省荣翔建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何衍举
审 判 员 闫莉霞
代理审判员 李 楠
二〇一六年十月十七日
书 记 员 石珊珊