广东省揭西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤5222刑初39号
公诉机关揭西县人民检察院。
被告人黄小华，男，1976年10月25日出生，汉族，江西省赣州市龙南县人，文化程度初中，司机，住江西省赣州市龙南县。因本案于2016年10月31日被羁押，同年11月2日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕，现羁押于揭西县看守所。
辩护人赖敏智，江西盛宏律师事务所律师。
揭西县人民检察院以揭西检公诉刑诉[2017]36号起诉书指控被告人黄小华犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年3月8日向本院提起公诉。本院�法组成合议庭，公开开庭审理了本案。揭西县人民检察院指派检察员蔡沛丹出庭支持公诉，被告人黄小华及其辩护人赖敏智到庭参加诉讼。现已审理终结。
揭西县人民检察院指控：2015年10月份，被告人黄小华受雇于“阿某”（另案处理）帮其出车载货，黄小华先后安排蔡某1和蔡某2（均已判刑）一起帮“阿某”出车载货。蔡某1和蔡某2二人的报酬向黄小华领取。2015年10月8日凌晨，蔡某1、蔡某2驾驶一辆大货车（车牌号：赣Ｃ×××××）载着假烟从汕头市谷饶镇出发前往广州市，途经省道S238线揭西县河婆街道富安加油站路段时被揭西县公安局查获，公安机关现场扣押到涉案大货车一辆、车钥匙一把、随车手机（三星牌）一部以及涉案23个品牌卷烟共计473.2万支，其中：双喜（硬经典）3100条，红塔山（硬经典100）300条，双喜（硬）1250条，双喜（软）4050条，双�（软经典）2300条，黄鹤楼（软蓝）300条，白某（硬精品蓝）150条，白某（硬）350条，白某（硬精品）350条，双喜（硬金五叶神）600条，云烟（硬紫）1150条，利某（硬红）1100条，玉溪（软）150条，芙蓉王（硬）1090条，中华（硬）70条，Marlboro（硬）4000条，双喜（硬经典1906）1400条，红梅（硬黄）50条，熊猫（硬香港警语授权版）50条，牡丹（软）420条，大前门（硬）1080条，椰树（硬经典醇香关税未付版）250条，红塔山（硬经典1956）100条（上述香烟规格均为84mm条盒）。经广东省质量监督烟草检验站检验，涉案的“双喜”、“芙蓉王”、“利某”、“云烟”等23个品牌卷烟均属于假冒注册商标且伪劣卷烟。经广东省烟草专卖局估价，涉案卷烟共计价值人民币2655400元。
上述事实，公诉机关当庭出示了作案工具及涉案物品照片，户籍证明，到案经过，搜查笔录、�押笔录及清单，关于揭西县10.08涉嫌非法运输假烟案件涉案卷烟抽样送检的情况说明，广东中烟工业有限责任公司出具的证明及烟草公司商标注册情况，浙江中烟工业有限责任公司出具的证明及烟草公司商标注册情况，湖南中烟工业有限责任公司出具的证明及烟草公司商标注册情况，湖北中烟工业有限责任公司出具的调查回函，红塔烟草（集团）有限责任公司回函，揭西县烟草专卖局关于蔡某2、蔡某1涉嫌生产、销售伪劣产品案有关情况说明，揭西县公安局治安管理大队出具的证明，刑事判决书，赣州市看守所临时寄押人员收押回执单，证人蔡某1、蔡某2的证言及辨认笔录，被告人黄小华的供述和辩解、辨认笔录，广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，广东省揭阳市烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明、广东省烟草专卖局涉案卷烟价格证明，现场勘验检查笔录等证据证实。
揭西县人民检察院认为，被告人黄小华违反国家规定，明知是假烟仍予以运输，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以生产、销售伪劣产品罪（未遂）追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人黄小华辩解称，他不知道所运载的货物是假烟，且没有安排蔡某1、蔡某2运输假烟、也没有发工资给他们。
被告人黄小华的辩护人辩护称公诉机关指控被告人黄小华犯生产、销售伪劣产品罪的事实不清、证据不足。
经审理查明，2015年9月份，被告人黄小华受雇于“阿某”（真实姓名不详，另案处理）帮忙运载假烟从汕头市谷饶镇至广州市，还先后介绍蔡某1、蔡某2（均已判刑）为“阿某”运载假烟，同时代为支付报酬给蔡某1、蔡某2。2015年10月8日，蔡某1、蔡某2驾驶一辆大货车（车牌号：赣Ｃ×××××）载着假烟从汕头市谷饶镇出发前往广州市，途经省道S238线揭西县河婆街道富发加油站路段时被揭西县公安局查获，公安机关现场扣押到涉案大货车一辆、车钥匙一把、随车手机（三星牌）一部以及涉案23个品牌卷烟共计473.2万支，其中：双喜（硬经典）3100条，红塔山（硬经典100）300条，双喜（硬）1250条，双喜（软）4050条，双喜（软经典）2300条，黄鹤楼（软蓝）300条，白某（硬精品蓝）150条，白某（硬）350条，白某（硬精品）350条，双喜（硬金五叶神）600条，云烟（硬紫）1150条，利某（硬红）1100条，玉溪（软）150条，芙蓉王（硬）1090条，中华（硬）70条，Marlboro（硬）4000条，双喜（硬经典1906）1400条，红梅（硬黄）50条，熊猫（硬香港警语授权版）50条，牡丹（软）420条，大前门（硬）1080条，椰树（硬经典醇香关税未付版）250条，红塔山（硬经典1956）100条（上述香烟规格均为84mm条盒）。经广东省质量监督烟草检验站检验，涉案的“双喜”、“芙蓉王”、“利某”、“云烟”等23个品牌卷烟均属于假冒注册商标且伪劣卷烟。经广东省烟草专卖局估价，涉案卷烟共计价值人民币2655400元。
上述事实，有公诉机关举证，并经庭审质证，本院予以采信的如下证据证实：
1.涉案货车及物品照片。经被告人黄小华、证人蔡某1、蔡某2辨认，均确认无误。
2.被告人黄小华的户籍证明。证实被告人黄小华的出生时间等基本情况。
3.搜查笔录、扣押笔录及清单。证实2015年10月8日，揭西县公安局治安管理大队联合刑警大队、揭西县烟草局在揭西县河婆街道S238线富安加油站旁查获一涉嫌非法运输假烟的大货车（车牌号为赣Ｃ×××××），依法扣押该大货车{车内有三星手机一部、大货�车钥匙一把、23个品牌卷烟共计473.2万支，其中：双喜（硬经典）3100条，红塔山（硬经典100）300条，双喜（硬）1250条，双喜（软）4050条，双喜（软经典）2300条，黄鹤楼（软蓝）300条，白某（硬精品蓝）150条，白某（硬）350条，白某（硬精品）350条，双喜（硬金五叶神）600条，云烟（硬紫）1150条，利某（硬红）1100条，玉溪（软）150条，芙蓉王（硬）1090条，中华（硬）70条，Marlboro（硬）4000条，双喜（硬经典1906）1400条，红梅（硬黄）50条，熊猫（硬香港警语授权版）50条，牡丹（软）420条，大前门（硬）1080条，椰树（硬经典醇香关税未付版）250条，红塔山（硬经典1956）100条（上述香烟规格均为84mm条盒）}。
4.赣州市公安局章贡分局赣江派出所出具的抓获经过。证实2016年10月31日22时30分许，赣州市公安局章贡分局赣江派出所民警在赣州市章贡中庭商务宾馆202房抓获黄小华。
5.广东中烟工业有限责任公司出具的证明。证实广东中烟工业有限责任公司只委托合法招标程序选取的中标单位加工、生产“双喜”系列香烟各类商标标识，并无委托其他任何单位或个人加工、生产“双喜”系列香烟种类商标识；也没有委托除公司下属广州、韶关、梅州、湛江卷烟厂及联营加工合作企业以外的任何单位或个人加工、生产“双喜”系列成品卷烟。
6.浙江中烟工业有限责任公司出具的证明。证实浙江中烟工业有限责任公司生产的“利某”品牌商标标识及成品卷烟未委托广东省揭西县有关企业生产。
7.湖南中烟工业有限责任公司出具的证明。证实湖南中烟工业有限责任公司从未委托、授权任何单位和个人在广东省境内生产加工“芙蓉王”、“白某”系列品牌卷烟。
8.湖北中烟工业有限责任公司出具的调查回函。证实湖北中烟工业有限责任公司从未委托或授权除该公司以外的单位和个人印制生产“黄鹤楼”香烟商标标识和成品卷烟。
9.红塔烟草（集团）有限责任公司出具的回函。证实红塔烟草（集团）有限责任公司未指定或委托任何个人、组织或其他单位从事该集团旗下卷烟品牌的生产、销售及相关业务。
10.广东省揭西县人民法院（2016）粤5222刑初54号刑事判决书。证实蔡某1、蔡某2因犯生产、销售伪劣产品罪被本院判处有期徒刑刑罚。
11.证人蔡某1的证言及辨认笔录。蔡证实2015年9月份，老乡黄小华以从汕头市谷饶镇运载货物到广州市北方货运站一趟500元的价格雇他帮“阿涛”驾驶大货车（车牌号为赣Ｌ×××××）运载假烟。他先后八次与黄小华一同运载假烟，两次与蔡某2运载假烟，这十次载货的货车、装货的工人、货物的包装和行驶的路线都是一样的，而且均有一辆小汽车在前面带路。2015年10月8日凌晨2时许，他和蔡某2在汕头市谷饶镇住宿的地方接到黄小华的来电，告知准备要出车了，他们便赶到停车的地方，看到工人已经把货装好，就由他驾驶车辆，蔡某2坐在副驾驶位，从谷饶镇出发，途经普宁市、揭西县，准备从石坝上高速，再到广州的朝阳高速口下高速，然后行驶约三十分钟到达货运站。返回时就直接从广州上高速，普宁洪阳下高速，回到汕头市谷饶镇。同时证实，他问黄小华为什么绕到惠州上高速时，黄小华就回答说怕警察查车，还说如果运载假烟被警察抓到，老板会给安家费。还证实由于他经济紧张，尚未结算工资，便向黄小华预支了2000元工资。
案发后，经证人蔡某1辨认被告人黄小华的照片，确认黄就是雇他和蔡某2到汕头市谷饶镇驾驶货车运载假烟的人。
12.证人蔡某2的证言及辨认笔录。蔡证实老乡黄小华以从汕头市谷饶镇运载货物到广州市北方货运站一趟1000元的价格雇他驾驶大货车运载假烟。2015年10月7日20时许，他和蔡某1在汕头市谷饶镇的一家旅社接到电话称货车已修好了，便前往汽车修理厂把货车（车牌号为赣Ｃ×××××）开到距离住宿的旅社约一公里的路边停放。次日凌晨2时许，蔡某1接到电话通知可以出车了，两人便走路到停车的地方。由于下雨，他和蔡某1就用雨布把车上的货物遮挡好，在捆绑雨布时，他听到工人说车上的货物（写着“夹心饼干”的箱子）是香烟。他们绑好雨布后，就由蔡某1驾驶车辆，他坐在副驾驶位，从汕头市谷饶镇出发途经揭阳市揭西县、惠州市博罗县，石坝高速路口上高速，在广州市朝阳站下高速，然后尾随一辆小汽车到目的地北方客运站。同时证实，2015年10月6日，他随同黄小华、蔡某1出车去认路。黄小华还跟他说在运载假烟途中遇到警察查处就赶紧跑，如果被警察抓住了，会给他们安家费。而且沿途有人通过车上的手机指引车辆行驶路线。还证实黄小华叫他出车才能出车，且工资是向黄小华领取。
案发后，经证人蔡某2辨认被告人黄小华的照片，确认黄就是雇他到汕头市谷饶镇开货车运载假烟的人。
13.被告人黄小华的供述及辨认笔录。黄供述2015年9月份（即农历8月份），“阿某”以从汕头市谷饶镇运载货物到广州市北方货运站一趟700元的价格雇他驾驶大货车运载货物，同时还让他叫多一个司机帮忙，他便叫了蔡某1一同到汕头市谷饶镇。过了两、三天的一个晚上11时许，“阿某”打电话叫他们出车，还叫人把他们载到谷饶镇的一个工业园区。当时那辆货车（车牌号为赣Ｃ×××××）停在工业园区内，并已装好货。他和蔡某1便开始出车，“阿某”和他的两个朋友驾驶小汽车在前面带路，路线从汕头出发，途经揭阳，在河源上高速到广州，最后到达广州的一个物流园。卸完货，他们直接从广州上高速到洪阳下高速，回到汕头。2015年10月6日，他叫蔡某2过来一同帮忙载货。当天晚上，他和蔡某1、蔡某2三人按照上述的路线一同出车。同时供述，他在装货现场曾两次看到运载的货物是用装食品的包装盒来包装成品的香烟。还供述一般从汕头到广州出一趟长途三百元至五百元；正常运载货物是不需要人在前面带路。
案发后，经被告人黄小华辨认证人蔡某1、蔡某2的照片，确认上述人员就是他叫到汕头市谷饶镇开货车运载假烟的人。
14.广东省质量监督烟草检验站出具的卷烟、雪茄烟鉴别检验报告。证实经检验，涉案23个品牌卷烟，其中：双喜（硬经典），红塔山（硬经典100），双喜（硬），双喜（软），双喜（软经典），黄鹤楼（软蓝），白某（硬精品蓝），白某（硬），白某（硬精品），双喜（硬金五叶神），云烟（硬紫），利某（硬红），玉溪（软），芙蓉王（硬），中华（硬），Marlboro（硬），双喜（硬经典1906），红梅（硬黄），熊猫（硬香港警语授权版），牡丹（软），大前门（硬），椰树（硬经典醇香关税未付版），红塔山（硬经典1956）均属于假冒注册商标且伪劣卷烟。
15.广东省烟草专卖局出具的涉案卷烟价格证明、广东省揭阳市烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价格证明。证实经估价，涉案23个品牌卷烟共计473.2万支，其中：双喜（硬经典）3100条，红塔山（硬经典100）300条，双喜（硬）1250条，双喜（软）4050条，双喜（软经典）2300条，黄鹤楼（软蓝）300条，白某（硬精品蓝）150条，白某（硬）350条，白某�硬精品）350条，双喜（硬金五叶神）600条，云烟（硬紫）1150条，利某（硬红）1100条，玉溪（软）150条，芙蓉王（硬）1090条，中华（硬）70条，Marlboro（硬）4000条，双喜（硬经典1906）1400条，红梅（硬黄）50条，熊猫（硬香港警语授权版）50条，牡丹（软）420条，大前门（硬）1080条，椰树（硬经典醇香关税未付版）250条，红塔山（硬经典1956）100条（上述卷烟规格均为84mm条盒），合计人民币2655400元。
16.揭西县公安局刑事侦查大队出具的公（揭西）勘[2015]090号现场勘查记录。现场位于省238揭西县河婆街道富安加油站路段，该路段东西走向，向东通往河婆街道办，向西通往五云镇。现场中心位于路段的北侧路边，现场中心西北侧是中国石化富安加油站，东北侧是万客来家具广场。
对被告人黄小华辩解他不知道所运载的货物是假烟的意见，经查，证人�某1、蔡某2的证言均证实黄小华在介绍他们工作时就告知运载的货物是假烟，还告知在运输假烟途中如果被警察抓到，老板会给他们安家费，同时黄小华也供述在运输途中有人通过手机指引车辆的行进路线，综上，足以认定被告人黄小华知道所运载的是假烟，即明知是假烟还提供运输服务，故对该意见，本院不予采纳。
对辩解称他没有安排蔡某1、蔡某2运输假烟、也没有发工资给他们的意见，经查，证人蔡某1、蔡某2的证言均证实他们是黄小华叫去帮忙运载假烟的，且是与黄小华结算工资，故对该意见，本院不予采纳。
对被告人黄小华的辩护人辩护意见，经查，证人蔡某1、蔡某2的证言、被告人黄小华在侦查阶段的供述及现场查获的假烟均证实被告人黄小华及蔡某1、蔡某2为获取高额的报酬，采用明显违背合法的惯常运输方式、路线运输假烟，且�小华、蔡某1多次运输的货物、方式、路线等均与蔡某1、蔡某2运输时的货物、方式、路线等一致，故足以认定被告人黄小华明知他人委托运输的是假烟，仍提供运输服务，同时安排蔡某1、蔡某2运载假烟，故对该意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人黄小华无视国家法律，明知他人委托运输的是假烟，仍提供运输服务，还安排蔡某1、蔡某2为运输假烟提供帮忙，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，应依法惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人黄小华运输的伪劣烟草制品尚未销售，该行为属于犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人黄小华受雇帮助他人运输伪劣烟草制品，仅领取少量报酬，未直接参与分赃或利益分配，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。依照《中华人民共和�刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：
被告人黄小华犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币400000元。罚金应于本判决生效之日起三十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月31日起至2023年10月30日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张本真
代理审判员 吴焕照
人民陪审员 蔡庆德
二〇一七年七月六日
书 记 员 邹 立
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。