广西壮族自治区百色市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂10民初27号原告：广西华行建工有限责任公司，住所地：广西大新县桃城镇养利路322号。法定代表人：周圣淦，职务：总经理。委托诉讼代理人：黄健武，职务：工程安全项目经理。被告：广西田阳古鼎香农产品综合批发市场有限公司，住所地：广西田阳县田州镇三雷农副综合批发市场二楼。法定代表人：梁伟，职务：董事长。委托诉讼代理人：黄绍铎，职务：副总经理。委托诉讼代理人：陈苹，广西广合律师事务所律师。原告广西华行建工有限责任公司与被告广西田阳古鼎香农产品综合批发市场有限公司关于建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月24日立案后，依法适用普通程序，于2018年3月27日公开开庭进行了审理。原告广西华行建工有限责任公司委托代理人黄健武、被告广西田阳古鼎香农产品综合批发市场有限公司委托代理人黄绍铎、陈苹到庭。本案现已审理终结。原告广西华行建工有限责任公司向本院提出诉讼请求：一、判定被告返还原告工程款、利息合计50717288.51元，其中：1、工程欠款38144202.03元；2、工程欠款利息7517586.48元，以利率8.6%计付，计息时间为2015年9月17日至2017年12月31日；3、原、被告《协议书》约定的200万元及利息金额（利率4分）共2760000元，计息时间为2015年9月17日至2017年12月31日；4、《02、03地块道路工程进度》、《02、03地块管网工程进度》、《北侧道路第三期进度》工程款2295500元。二、本案诉讼费由被告承担。三、判定被告在还款资金上，优先返还原告工程款及利息。事实和理由:1、原、被告双方于2015年9月17日对工程款进行对账结算，并签订《对账明细表》，被告承认尚欠原告工程款38144202.03元。2、从2015年9月17日起至今，被告未付工程款，应按照利率8.6%计付利息7517586.48元（计息时间为2015年9月17日至2017年12月31日）。3、被告与原告于2015年2月15日签订《协议书》，约定：“由乙方筹集资金垫付2000000元，作为甲方已付工程进度款，给乙方用于支付该项目农民工工资和材料款。甲方确认此款为向乙方借款，甲方应于2015年2月15日前拨付该笔款项给乙方作为归还此笔借款，计息从2015年2月15日至2015年4月15日前，借款利息按月利率4分计算。如甲方在约定还款日期提前足额支付该工程款本息，则按实际借款日的利率进行结算。如甲方未能在约定期限支付本息，则逾期部分的借款利息计息按月利率4%计算，直至偿还本息为止”，被告还应支付原告本息2760000元（计息时间：2015年2月17日至2017年12月31日）。4、被告尚欠原告《02、03地块道路工程进度》《02、03地块管网工程进度》、《北侧道路第三期进度》工程款合计2295500元。依照双方施工合同约定：“1、竣工验收：31.2条：发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见。承包人按要求修改，并承担自身原因造成修改的费用。31.3条款：发包人收到承包人送达的竣工验收报告后28天内不组织验收，或验收后14天不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可。2、竣工结算：32.3条：发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程款的利息，并承担违约责任。”原、被告双方对账数据事实清楚、合同约定明确，但被告从2015年2月15日起至今分文未付，被告行为已损害原告的经济利益，请人民法院判如所请。原告对其陈述事实提供的证据有：证据1、原告营业执照、法定代表人身份证明；2、证据2、2015年9月17日对账《明细表》；证据3、2010年5月1日至2015年12月31日《单位明细帐》；证据4、《华行付款明细》；证据5、《广西金算子建设工程咨询有限公司市政工程结算审定单》；证据6、《02、03地块道路工程项目工程款拨付申请表》；证据7、《市政工程预算书》（02、03地块管网工程第一期进度）；证据8、《市政工程预算书》（02、03地块道路工程（第1期）进度）；证据9、《市政工程预算书》（北侧道路第三期进度审核）；证据10、《建筑工程结算书》（中国-东盟（田阳）蔬菜综合批发市场二期土方工程）；证据11、《建筑工程结算书》（中国-东盟（田阳）蔬菜综合批发市场03地块土方工程）；证据12、原、被告2015年2月15日签订的《协议书》；证据13、原、被告2010年11月11日签订的《建设工程施工合同》。被告质证认为，对原告提交的证据1无异议；对原告提交的证据2-12有异议，认为原告主张的工程造价仅部分经过双方结算，大部分工程造价未经过有资质的第三方评估，对此不予认可，且原告主张的利息利率过高；对原告提交的证据13无异议，对原告计息时间无异议。被告广西田阳古鼎香农产品综合批发市场有限公司辩称，1、原告主张的工程欠款不属实，其所主张的工程造价不是双方确定的最终数额，经双方协商一致按合同约定由第三方进行造价审定，被告已经请金算子咨询造价公司进行鉴定，因部分工程未经双方共同确认，所以金算子未能作出最终鉴定结果。2、关于工程利息，因双方没有对工程造价审定进行最终确认，工程造价尚未确定，不存在欠付工程款，也不认可原告主张的利率。3、关于《协议书》借款问题，原告未提供证据证实。针对工程造价问题，双方之前一致委托金算子公司作造价鉴定，因该公司未作出鉴定结果，被告申请法院委托有资质的鉴定公司对工程造价进行鉴定。被告为其辩解提供以下证据：证据1、《建设工程委托造价咨询服务业务协议书》；证据2、付款凭证，证实涉案工程中国-东盟（田阳）蔬菜综合批发市场一期室外工程结算造价尚未确定。双方已同意涉案工程造价通过委托金算子公司进行鉴定，被告依约与金算子公司签订委托协议并支付了部分费用，但因资料收集的原因，鉴定结果尚未作出。原告质证认为，对被告提交的证据的真实性、关联性没有异议，对其证明目的有异议。被告委托金算子公司审计与原告无关。原告是根据被告提供的审定结果进行结算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告对被告提交的证据真实性无异议，被告对原告提交的证据1、证据13无异议，本院予以确认。被告对原告提交的证据2-12有异议，本院认为，关于原告提交的证据2，该《明细表》列明被告按合同应付工程款项为150886961.80元，实际已付112742759.77元，尚欠38144202.03元，被告在该《明细表》上加盖公司印章及有公司管理人员黄绍铎签名，对该证据予以采信；关于原告提交的证据3，该表加盖公司印章，有被告公司财务部人员陈运江签字说明：“从2011年开始至2015年9月17日止，本公司累计支付广西华行建工有限公司工程款等112742759.77元”，对该证据予以采信；关于原告提交的证据4，该明细系原告单方制作，被告未予认可，对该证据不予采信；关于原告提交的证据5、该证据有原告、被告、广西金算子建设工程咨询有限公司印章,来源真实、合法，对该证据予以采信；对原告提交的证据6，该表有原告公司印章及被告工程部方志、预算部江艳洋、财务部陈运江、公司分管副总经理黄绍铎、公司总经理王安宁签字，该证据来源客观、真实，予以采信；对原告提交的证据7-11，系佐证证据5、6的工程造价，对上述证据予以采信；对原告提交的证据12，该协议书加盖原、被公司印章及有负责人签名，该证据真实客观，予以采信。综合全案证据，本院认定以下事实：2010年11月11日，被告广西田阳古鼎香农产品综合批发市场有限公司与原告广西华行建工有限责任公司签订《建设工程施工合同》，将其中国-东盟（田阳）农副产品综合批发市场·蔬菜综合批发市场交由原告承包施工，工程承包范围包括：（1）原自然地面至设计地面标高土方挖、运、回填、辗压工程；（2）小区道路及停车场工程；（3）小区给、排水主管道安装工程，开工日期为2010年11月6日（具体以实际开工报告时间为准），竣工日期2011年11月5日，工程合同价款11000万元。合同《通用条款》关于“竣工验收、结算”约定：第31.2条款：发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见。承包人按要求修改，并承担由自身原因造成修改的费用；第31.3条款：发包人收到承包人送交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或验收后14天不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可；第32.3条款约定：发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任；第32.4条款约定:“发包人收到竣工验收结算报告及结算资料后28天内不支付工程竣工结算价款，承包人可以催告发包人支付结算价款。发包人在收到竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”。合同《专用条款》关于“工程款（进度款）支付”约定：“第26条第（2）款：进度款支付时间：承包人完成垫资工程款500万元后，发包人按工程进度每完成300万元实际工程总价结算一次，每次支付已核实际工程结算价款的85%（即当期已完工程总造价×92%×85%=工程进度款）。发包人收到承包人提交已完工程量报告之日起5个工作日内审核确定已完工程量，并于审核完后5个工作日内支付本次完成工程量价款”。合同签订后，原告进场施工。2015年2月4日至2015年3月18日，广西金算子建设工程咨询有限公司对原告施工的“中国-东盟（田阳）农副产品综合批发市场·场平土石方工程”进行结算审定，原、被告均在结算审定单上签章。2015年1月25日，原告向被告提交《02、03地块道路工程项目工程款拨付申请表（工程管理类）》，申请拨付02、03地块道路工程的85%工程款，经被告公司预算部核算，该期工程已完成产值712.11万元，应支付605.29万元，被告公司总经理王安宁签字同意支付。2015年1月27日，原告向被告提交《02、03地块管网工程项目工程款拨付申请表（工程管理类）》，申请拨付02、03地块管网工程的85%工程款，经被告公司预算部核算，该期工程已完成产值466.31万元，应支付396.36万元，被告公司总经理王安宁签字同意支付。2015年4月15日，被告公司预算部编制《市政工程预算书》（北侧道路第三期进度审核），该工程审核造价为527836.41元。2015年2月15日，被告与原告签订《协议书》，被告作为甲方，原告作为乙方约定：“由乙方筹集资金垫付2000000元，作为甲方已付工程进度款，给乙方用于支付该项目农民工工资和材料款。甲方确认此款为向乙方借款，甲方应于2015年2月15日前拨付该笔款项给乙方作为归还此笔借款，计息从2015年2月15日至2015年4月15日前，借款利息按月利率4分计算。如甲方在约定还款日期提前足额支付该工程款本息，则按实际借款日的利率进行结算。如甲方未能在约定期限支付本息，则逾期部分的借款利息计息按月利率4%计算，直至偿还本息为止”，协议签订后，原告为被告垫付200万元用于支付“中国-东盟（田阳）国际现代物流园蔬菜批发市场（一期）零星工程”项目民工工资及材料款，被告至今未向原告支付该款。2015年9月17日，原告、被告对账后确认明细表，列明被告按合同应付工程款项为150886961.8元，实际已付112742759.77元，尚欠38144202.03元，被告在该《明细表》上加盖公司印章及附公司管理人员黄绍铎签名确认。工程交付后，原告要求被告支付剩余工程款未果，向本院起诉。本案争议焦点：一、本案涉案工程款如何确定；原告要求被告支付工程款38144202.03元及利息7517586.48元是否有事实和法律依据；二、被告应否按照《协议书》约定支付200万元及利息给原告，利息如何计算；三、被告应否支付原告《02、03地块道路工程进度》《02、03地块管网工程进度》、《北侧道路第三期进度》工程款2295500元。四、原告是否对涉案工程款有优先受偿权。本院认为，关于争议焦点一，涉案工程款数额问题。原告与被告于2010年11月11日签订的《建设工程施工合同》系双方的真实意思表示，原、被告之间的建设工程合同关系合法有效，受法律保护。双方合同签订后，原告进场施工。2015年9月17日，原告、被告对账后确认明细表，列明被告按合同应付工程款项为150886961.8元，实际已付112742759.77元，尚欠38144202.03元，被告在该《明细表》上加盖公司印章及附公司管理人员黄绍铎签名确认。从原告提供的对账明细表、结算审定单等证据来看，原告系涉案工程的实际施工人且工程已竣工，双方对涉案工程总造价及已付工程款达成一致，被告至今未按照合同约定支付足额工程款，构成违约，应承担违约责任。原告诉请支付工程款符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张的欠付工程款逾期利息应否予以支持的问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程款也未结算的，为当事人起诉之日”。本案中，双方当事人已对欠付工程款利息在合同第三部分“专用条款”第35条中约定：“本合同通用条款第26.4款约定发包人违约承担的违约责任：按中国人民银行同期贷款利率支付应付未付工程款的利息，并办理工期顺延确认手续”，原、被告于2015年9月17日进行结算，原告主张自结算之日起至2017年12月31日止计付工程款利息，合法有据，本院予以照准。对原告主张利息的合理部分，本院予以支持；超出部分，本院不予支持。关于争议焦点二，合同签订后，当事人应当按诚实信用原则依约履行合同约定的权利义务。被告与原告于2015年2月15日签订《协议书》，约定原告为被告垫付200万元用于支付“中国-东盟（田阳）国际现代物流园蔬菜批发市场（一期）零星工程”项目民工工资及材料款，被告于2015年4月15日归还并约定利息。协议签订后，原告已按约支付，直至还款期限届满，被告尚未偿还上述款项或在应付工程款中予以结算，已构成违约，原告诉请被告支付该款项及利息有事实和法律依据，本院予以支持；但原告主张按月利率4%计付利息过高，本院予以调整，即以中国人民银行同期贷款利率计息。关于争议焦点三，关于工程款支付，原、被告在合同《专用条款》第26条第（2）款约定：“进度款支付时间：承包人完成垫资工程款500万元后，发包人按工程进度每完成300万元实际工程总价结算一次，每次支付已核实际工程结算价款的85%（即当期已完工程总造价×92%×85%=工程进度款）。发包人收到承包人提交已完工程量报告之日起5个工作日内审核确定已完工程量，并于审核完后5个工作日内支付本次完成工程量价款”。原告已按照合同约定完成工程建设，并于2015年1月25日向被告提交《02、03地块道路工程项目工程款拨付申请表（工程管理类）》，申请拨付02、03地块道路工程的85%工程款，于2015年1月27日向被告提交《02、03地块管网工程项目工程款拨付申请表（工程管理类）》，申请拨付02、03地块管网工程的85%工程款，被告公司经核算同意拨付，剩余15%工程款尚未拨付。2015年4月15日，被告公司预算部编制《市政工程预算书》（北侧道路第三期进度审核），该工程审核造价为527836.41元，该工程款尚未支付。被告对原告主张的工程价款不予认可，认为虽然经过广西金算子建设工程咨询有限公司审定，但仅针对工程部分项目造价，并非涉案工程的总造价，并向本院申请对原告承建的“中国-东盟（田阳）蔬菜综合批发市场一期室外配套工程”完成工程量的造价进行鉴定。本院认为，经双方确认对账明细表已证实双方对涉案工程总造价及已付工程款达成一致，原告已完成工程建设，要求被告支付《02、03地块道路工程进度》《02、03地块管网工程进度》、《北侧道路第三期进度》剩余15%工程款，符合法律规定，应予支持。关于争议焦点四，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价或拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿。”最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》：“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起计算”。庭审中，原、被告均认可涉案工程已经竣工，但因工程项目进度不同，竣工验收时间也不相同，原告主张以双方确认《明细表》的日期即2015年9月17日为工程竣工交付之日，符合实际，本院予以确认。依照上述规定，原告应在2016年3月16前就涉案工程价款向人民法院主张行使优先权，原告于2017年7月24日起诉，已超过法定诉讼时效，对原告该项诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：一、被告广西田阳古鼎香农产品综合批发市场有限公司支付原告广西华行建工有限责任公司工程款38144202.03元及利息（利息计算方法：以38144202.03元为基数，从2015年9月17日起至2017年12月31日止，按中国人民银行同期贷款利率分段计付）；二、被告广西田阳古鼎香农产品综合批发市场有限公司支付原告广西华行建工有限责任公司垫支工程项目农民工工资及材料款200万元及利息（利息计算方法：以200万元为基数，从2015年9月17日起至2017年12月31日止，按中国人民银行同期贷款利率分段计付）；三、被告广西田阳古鼎香农产品综合批发市场有限公司支付尚欠原告广西华行建工有限责任公司02、03地块道路工程进度款、02、03地块管网工程进度款、北侧道路第三期进度款共计2295500元。四、驳回原告广西华行建工有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费295386元，由被告广西田阳古鼎香农产品综合批发市场有限公司负担（原告已预交,本院不予退回，由被告在履行上述义务时一并迳付原告）。上述应付债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》条第二百一十五条、第二百二十九之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。债务人不履行义务，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院或直接向广西壮族自治区高级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院。并于上诉之日起七日内，将上诉案件受理费（根据上诉数额确定）汇入上诉受理法院（户名：广西壮族自治区高级人民法院；开户银行：中国农业银行南宁市万象支行；帐号：20×××77）。逾期不交，又不提出缓交申请的,按自动撤回上诉处理。审判长  凌文楼审判员  黄小萍审判员  凌 除二〇一八年五月三十一日书记员  潘增毅