吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）延中民二终字第264号
上诉人（原审被告）：贾文胜，男，1979年7月25日出生，汉族，农民，住吉林省安图县。
被上诉人（原审原告）：崔著福，男，1963年9月16日出生，汉族，农民，住吉林省安图县。
上诉人贾文胜因与被上诉人崔著福劳务合同纠纷一案，不服安图县人民法院（2014）安白民初字第163号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审原告诉称：2013年7月份开始，被告承揽了部分房屋顶棚制作安装工程，因其人手不足，便雇佣原告为其作业。双方口头约定报酬为每天200元，原告使用的切割机片费用由定作人支付。现定作人已将报酬及切割机片款支付给被告，被告却未将原告应得的款项支付给原告。故原告提起诉讼，要求被告支付原告劳动报酬及切割机片款6523元，并赔偿原告因参加诉讼所造成的误工损失240元，共计6763元。
原审被告辩称：其没有雇佣原告进行房屋顶棚制作安装作业，也没有与原告口头约定每天报酬为200元，原告所诉没有事实和法律依据，故要求法院驳回原告的诉讼请求。
原审判决查明如下事实：2013年7月，被告承揽到房屋顶棚制作安装工程后，雇佣原告为其进行施工作业，但双方未签订书面协议。工程结束后，被告为原告出具了一份名为“干活的天数和工钱”的书面材料，该材料载明：1、四合：300元×6天=1800元，200元×3天=600元，切片30片×2=60元，计2460元；2、焊锅炉冬冬：300元×1.5天×=450元；3、松江张强：280元×3天=840元，加20元油钱=860元；4、王立福：6.5天×200元=1300元，切片20片×2元=40元，大切片2个×10元=20元，计1360元；5、孔祥金：5.5天×200元=1100元，加50元油=1150元；6、小代：538元×10.5天=5649元，冬冬2天×200元=400元，喷漆260元，计6309元；7、李焕友6.5天，切片90片×2元=180元。共7523元，支取1000元=6523元。该款被告至今未支付给原告。
原审判决认为，原、被告之间虽然未签订书面劳务合同，但被告承揽到房屋顶棚制作安装工程后，原告为其进行了施工作业，且工程结束后，被告为原告出具了一份名为“干活的天数和工钱”的书面材料，该材料载明：共7523元，支取1000元=6523元。该材料足以证明原、被告之间存在事实劳务合同关系。被告作为雇佣人应承担支付原告6523元劳务费的义务。被告主张该材料记载的内容系被告记录的被告自己应得的工资，因被告系在定作人处承揽房屋顶棚制作安装工程，其应得的报酬按面积计算或由定作人一次性支付总价款，不可能存在每天多少工资的情形，被告的主张，有悖常理。且被告辩称，该份材料系被告不慎丢失，被原告捡去的，但未能提供证据予以证明，故对被告的抗辩主张，本院不予采纳。对原告主张的要求被告支付劳务费6523元的诉讼请求，本院依法予以支持。原告主张的240元误工费，没有法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：一、被告贾文胜于本判决发生法律效力之日起立即支付原告崔著福劳务费6523元；二、驳回原告崔著福的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取25元，由被告贾文胜负担。
上诉人贾文胜不服原审判决上诉称：一、一审中证据采信错误导致认定事实错误。（一）被上诉人一审中提交的证据2不是上诉人出具的证明被上诉人被雇佣期间干活天数和工钱的工资单。该证据实为上诉人平时习惯性统计自己一段时间内的收入支出明细。其中不仅包括上诉人和被上诉人承揽的李焕友的房屋顶棚制作安装工程，还包括上诉人个人承揽及其兄弟贾某某承揽的部分工程及上诉人一些打工收入等。上诉人仅在承揽王立福家的工程中雇佣过被上诉人干活，且工钱早已结算。在李焕友家工程中上诉人与被上诉人之间不存在雇佣关系，而是双方共同从定作人李焕友处承揽了该工程。（二）一审法院对蒋少忠的调查笔录，其中承揽人虽姓贾，但不是上诉人贾文胜，而是贾某某。上诉人在蒋少忠发包的工程中干活的身份也仅是贾某某的雇员。二、一审法院适用法律错误。上诉人和被上诉人共同承揽的李焕友家工程，不存在上诉人为被上诉人支付劳务费的说法，一审法院不应适用《中华人民共和国合同法》相关条款判决上诉人支付被上诉人劳务费6523元。综上，一审认定事实及适用法律错误，请求二审法院支持上诉人的上诉请求，依法改判。
被上诉人崔著福辩称：上诉人所述事实不符。上诉人于2013年7月份承揽了部分尾顶棚制作安装工程，因其人手不足，便雇佣被上诉人为其作业，双方约定每天报酬200元（也有个别例外），被上诉人在作业过程所消耗的切割机片费用由定制人支付，定制人早已将劳动报酬及切割机片款支付给上诉人。完工后不久被上诉人曾找到上诉人结算工钱，因当时定制人还未与上诉人结清账目，故上诉人只向被上诉人出具一份“干活天数和工钱”表，表中所列被上诉人的报酬除定制人王立福的应上诉人要求代扣并转交给被上诉人外，其他定制人的各种款项均由上诉人支付（事后只给了答辩人1000元），李焕友工程中被上诉人应得的1480元，一审未将该款计算在内，故上诉人应支付给被上诉人的劳动报酬及其他款项共计6523元-定制人王立福的1360元＋定制人李焕友的1480元=6643元。综上所述，一审认定事实基本清楚，请求二审依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
二审听证期间，上诉人向本院提供以下证人证言：
证人张某某证实：我雇佣上诉人干了几天活。是否领崔著
福来干活我不清楚，干活的人多，所以我不清楚。
证人蒋某某证实：我哥蒋少忠猪舍上盖，将这个活包给
了贾某某，是雇佣关系，贾某某和贾文胜是亲哥俩，贾某某有事不在时，贾文胜带工人干活。
证人贾某某证实：我跟贾文胜是亲哥俩。四合村工程是由我承揽的，这个工程是蒋少忠家的工程。猪舍的上盖和围笼。这个工程大概干了20多天，我包了以后，有时我不在时候贾文胜帮我带工。贾文胜给带工有6天，每天300元的，200元的3天，现在工资未付。被上诉人干了1天半，焊房架子干了半天，焊猪舍笼子时配料干了一天，总共干了1天半。工钱是焊房架子200元一天，配料150元一天，因为发包方没有给我钱，所以这个工钱还没有给崔著福。崔著福的儿子小名叫冬冬，我介绍冬冬和贾文胜到荒沟林场焊木耳菌锅炉，冬冬干了半天，每天300元，这个工资还没有给。贾文胜焊锅炉，干了1天半，每天工资也是300元。
上诉人向本院提供了一份由被上诉人崔著福于2014年11月26日出具的收条。证明被上诉人向原审提供的证据2中有关王立福工钱1360元已支付给被上诉人崔著福。
被上诉人对上诉人提供的张某某证人证言有异议，认为其
在证人家干了3天活，证人应某某。本院认为，上诉人提供的张某某证言中并未否认被上诉人未给他家干过活，该证人证言不能证明上诉人不欠被上诉人劳务费的主张，故该证人证言本院不予采信。被上诉人对上诉人提供的蒋某某证人证言有异议，认为我就是跟着贾文胜干的活，我就跟贾文胜要钱。本院认为，该证言虽证实了其哥蒋少忠家的活是上诉人的弟弟贾某某承揽的，但因上诉人与贾某某是亲兄弟，有时贾某某有事不在时由贾文胜带工人干活，且贾某某亦证明被上诉人在其承揽的工程中干过活的事实，该证人证言不能证明上诉人与被上诉人不存在雇佣劳务关系，故该证人证言本院不予采信。被上诉人对上诉人提供的贾某某证人证言有异议，认为我跟贾文胜、桃园村的人，一起在四合村干的活，我总共干了9天活。三道离四合村有50里路程，有个小客车拉我们到四合村。焊锅炉的活我儿子干了1天半，工资是450元。贾文胜找我干的活，我应该找贾文胜要钱。本院认为，贾某某系上诉人弟弟，与上诉人有利害关系，该证人证言有对被上诉人有不利的证言，故对上诉人提供的该证人证言本院不予采信。上诉人向本院提供的一份由崔著福于2014年11月26日出具的收条，被上诉人对此无异议，本院予以采信。
本院对原审查明的事实予以确认。另查明，2014年11月26日，被上诉人为上诉人出具了一份收条，该收条记载：“今收贾文胜付给崔著福的工资款1360元，由王立福转交给崔著福，钱是2013年给的，收条是2014年补的”。
本院认为，上诉人提出被上诉人出具的由上诉人书写“干活的天数和工钱”的证据，不是雇佣被上诉人干活的工资单，而是自己收入支出的明细的主张。因被上诉人向原审提供的由上诉人书写的“干活的天数和工钱”的书证原件在被上诉人处，且二审期间，上诉人向本院递交了一份由被上诉人为上诉人出具的已收到“干活的天数和工钱”证据中有关在王立福家干活的工资1360元的收条，上述事实均可认定“干活的天数和工钱”书证是上诉人为被上诉人出具的，是被上诉人证明其受佣于上诉人干活的天数和工钱，双方劳务雇佣关系成立，上诉人应支付被上诉人劳务费5163元（劳务费总额6523元中扣除被上诉人给王立福家干活的工钱1360元即6523元-1360元）。对上诉人的上诉请求不予支持。被上诉人提出其提供的书证中李焕友的工钱未计算的主张，因上诉人对此不予认可，且被上诉人对此未提出上诉，故对被上诉人该项主张本院不予支持。
综上，原审认定事实不清，应予改判，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安图县人民法院（2014）安白民初字第163号民事判决；
二、上诉人贾文胜于本判决生效之日十日内支付给被上诉人崔著福劳务费5163元。
三、驳回被上诉人崔著福其他诉讼请求。
一审案件受理费25元，二审案件受理费150元，合计175元，由上诉人贾文胜负担。
本判决为终审判决。
审判长 董志忠
审判员 沙 卓
审判员 崔 玉
二〇一四年十二月二十二日
书记员 朴亨权