湖南省洪江人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）怀洪刑初字第49号
公诉机关湖南省怀化市洪江人民检察院。
被告人谢某甲，男，1975年5月19日出生于江西省遂川县，汉族，大专文化，个体医药销售人员；因涉嫌犯行贿罪，于2012年7月2日被怀化市洪江人民检察院取保候审，2013年7月1日解除取保候审；2013年12月27日，本院决定对其取保候审；现其在住处候审。
怀化市中级人民法院根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二十六条之规定，将被告人谢某甲涉嫌犯行贿罪一案指定本院审理。怀化市洪江人民检察院根据相关程序以湘怀洪检刑诉[2013]47号起诉书指控被告人谢某甲犯行贿罪，于2013年12月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法由审判员刘应担任审判长，与审判员王媛、人民陪审员田勇�成合议庭，代理书记员杨敏担任庭审记录，适用普通程序，于2013年3月13日公开开庭进行了审理。公诉机关指派检察员谢琴出庭支持公诉，被告人谢某甲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
怀化市洪江人民检察院指控：被告人谢某甲给怀化市第二人民医院靖州分院（以下简称靖州医院）销售药品，为方便新药（即靖州医院没有使用的药品）进入医院销售，分两次送给时任怀化市第二人民医院副院长、靖州医院院长关某（已判刑）好处费共计14万元（人民币、下同）。具体为：
1、2008年上半年的一天，被告人谢某甲到时任靖州医院副院长关某的办公室，为了让关某照顾审批几种新药进入靖州医院销售，主动提出把需要审批通过在靖州医院销售的新药藻酸双酯钠氯化钠的销售利润给关某，关某同意。在四种新药审批通过并销售后，2011年4月的一天，谢某甲在关某办公�送给其藻酸双酯钠氯化钠利润10万元。
2、2011年11月的一天，谢某甲在江西农业银行取出4万元，从江西乘车到靖州，在关某办公室，送给其藻酸双酯钠氯化钠剩下的利润4万元，并提出因藻酸双酯钠氯化钠和泮托拉唑针没有中标，不能在湖南销售，要换3种药，关某答应了谢某甲的要求。
经鉴定，被告人谢某甲获取的违法所得共计499510元。
2012年6月29日，被告人谢某甲主动到怀化市洪江人民检察院自首。
案发后，怀化市洪江人民检察院依法扣押被告人谢某甲违法所得359510元。
怀化市洪江人民检察院提供的证据如下：1、被告人户籍证明、关某的任职证明、怀化市第二人民医院靖州医院的财务记账凭证及相关材料复印件、药库药品出入明细表、证明、湘价消[2006]88号《湖南省物价局关于对列入市场调节价管理的药品和医疗器械产品实行价格监管有关问题的通知》、�行交易明细、到案经过、扣押决定书、湖南省非税收入一般缴款书等书证；2、证人谢某、关某的证言；3、被告人谢某甲的供述与辩解；4、鉴定意见。
怀化市洪江人民检察院认为：被告人谢某甲在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一、二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以行贿罪追究其刑事责任；被告人谢某甲主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，应从轻或减轻处罚，建议对被告人谢某甲处六个月以下有期徒刑或拘役，可以适用缓刑。对于公诉机关扣押的违法所得款359510元依法予以追缴。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，特向本院提起公诉，请依法判决。
被告人谢某甲对起诉指控的罪名及认定的犯罪事实均没有异议。
经审理查明：被告人�某甲从2003年开始即开始做药品销售生意，并与靖州医药公司有业务联系。在药品销售的过程中，被告人谢某甲与时任靖州医院副院长的关某相识。2008年，被告人谢某甲为了向靖州医院销售药品，方便新药（即靖州医院没有使用的药品）进入医院销售，承诺送给关某其中一种药品的利润给关某，关某同意谢某甲的意见。后来，被告人谢某甲分两次送给时任怀化市第二人民医院副院长、靖州医院院长的关某（已判刑）好处费共计14万元。具体为：
1、2008年上半年的一天，被告人谢某甲到时任靖州医院副院长关某的办公室，为了让关某照顾审批江西诚信新特药医药有限公司经营的氨苄西林舒坦钠、脑蛋白水解物注射液、藻酸双酯钠氯化钠注射液、泮托拉唑钠针等四种新药进入靖州医院销售，主动提出把需要审批通过在靖州医院销售的新药藻酸双酯钠氯化钠的销售利润给关某，关某同意。在四种新药审批通过并销售后，2011年4月的一天，谢某甲在关某办公室将其销售藻酸双酯钠氯化钠的利润10万元送给了关某。
2、2011年11月的一天，被告人谢某甲在江西农业银行取出现金4.5万元，从江西乘车到靖州，在关某办公室，将其销售藻酸双酯钠氯化钠剩下的利润4万元送给了关某，并提出因藻酸双酯钠和泮托拉唑钠针没有中标，不能在湖南销售，要将藻酸双酯钠和泮托拉唑钠针换成江西飞宇医药有限公司经营的长春西汀葡萄糖注射液、脑蛋白水解物、哌拉西林舒巴坦钠，关某答应了谢某甲的要求。
经司法鉴定，被告人谢某甲违法销售药品获取的违法所得共计499510元。
另查明：1、被告人谢某甲个人没有药品销售的主体资格，为了达到其经营药品的目的，被告人谢某甲先后挂靠在江西诚信新特药医药有限公司、江西飞宇医药有限公司，以上述两公司业务员的身份从事药品销售活动，实际上被告人谢某甲是个体经营者。2、2012年6月29日，谢某甲主动到怀化市洪江人民检察院投案，并如实供述其送给关某14万元的事实。3、案发后，怀化市洪江人民检察院依法扣押被告人谢某甲违法所得359510元；在本院审理期间，被告人谢某甲主动向本院缴纳违法所得1万元。
在本案审理期间，本院委托江西省遂川县司法局进行社区矫正调查评估。通过江西省遂川县司法局调查，本院了解到被告人谢某甲与家庭成员之间关系和睦，邻里关系相处和谐，犯罪前无不良表现，无违法乱纪行为；被告人谢某甲所在的司法所、派出所、村、组均认为其具备监管条件，其家庭成员愿意承担监管责任。
上述事实，有下列经控、辩双方庭审质证，被告人无异议，本院予以确认的证据证明：
1、怀检侦指反贪线交[2012]13号案件线索交办函、怀洪检反贪立[2012]2号立案决定书，证明怀化市洪江人民检察院根据怀化市人民检察院的交办，于2012年6月12日将本案立案侦查的事实。
2、被告人谢某甲的户籍证明，证明被告人谢某甲出生于1975年5月19日，在案发时已经年满十八周岁，已达到完全刑事责任能力年龄的事实。
3、怀化市第二人民医院靖州医院的财务资料（复印件），证明到2012年4月止，被告人谢某甲在靖州医院销售药品后，给该院开具发票的总金额为1176304.2元，医院合计支付给被告人谢某甲药品款1141265.2元的事实。
3、药库药品出入明细，证明被告人谢某甲在靖州医院销售的药品种类、规格、数量、价格及销售时间。
5、靖州医院药剂科出具的证明，证明被告人谢某甲自2007年起在靖州医院从事药品销售生意，其所卖药品的品种、价格及靖州医院未进行招投标的事实。
6、湖南省物价局湘价消[2006]88�关于对列入市场调节价管理的药品和医疗器械产品实行价格监管有关问题的通知，证明湖南省规定：⑴对列入市场调节价管理的药品和医疗器械，一律按实际购进价顺加加价率作价。即以单位药品（器械）最小零售包装的实际采购价为基础，批发企业顺加不超过8%，零售企业顺加不超过15%作价，实际采购价高于500元的，最高加价额批发企业不得超过40元，零售企业不得超过75元；⑵同种药品（器械）在同一城市只允许一道批发环节；⑶实际购进价是指扣除各种折扣的价格。
7、被告人谢某甲银行卡2001年10月银行交易明细，证明被告人谢某甲2011年10月11日，从该银行卡取现4.5万元的事实（其中包括谢某甲2011年11月送给关某的4万元）。
8、江西诚信新特药医药有限公司出具的证明三份，证明：⑴谢某甲非江西诚信新特药医药有限公司在职销售业务员，实属挂靠的个体�营者；⑵谢某甲在江西诚信新特药医药有限公司2008年起代理的药品及税后结算单价分别为：脑蛋白水解物35元，泮托拉唑钠针69元，普伐他汀钠片31元，氨苄西林舒坦钠20元，藻酸双酯钠注射液15元；⑶2007年起销售的药品单价为：马来酸依那普利片18元，诺氟沙星注射液26元，洛美沙星胶囊17元；⑷谢某甲与江西诚信新特药医药有限公司发生相关业务的款项已结清。
9、江西飞宇医药有限公司出具的证明三份，证明：⑴谢某甲非其公司在职销售业务员，实属挂靠的个体经营者；⑵谢某甲在江西飞宇医药代理销售的药品有长春西汀葡萄注射液、税后结算价为24元，脑蛋白水解物、税后结算价为21元，哌拉西林舒巴坦钠、税后结算价为40元，以上药品销售起始时间均为2011年；⑶被告人谢某甲与江西飞宇医药有限公司的销售业务款项已全部结清。
10、关某任职证明，证明自2007年5月开始关某任靖州医院副院长，2011年4月至2012年4月关某任靖州医院院长。
11、怀化市洪江人民检察院扣押决定书、湖南省非税收入一般缴款书，证明案发后，怀化市洪江人民检察院依法扣押被告人谢某甲违法所得359510元。
12、湖南明信司法鉴定中心王某某、熊某出具的司法鉴定意见书，证明经鉴定，谢某甲销售药品到靖州医院所得的违法利润金额为499510元。
13、证人谢某的证言，证明：⑴谢某甲先后以江西诚信新特药医药有限公司、江西飞宇医药有限公司的名义向靖州医院销售了洛美沙星胶囊、脑蛋白水解物注射液、普伐他汀钠片、氨苄西林舒巴坦钠针、诺氟沙星注射液、马来酸依那普利片、藻酸双酯钠注射针、泮托拉唑针、辛伐他汀片，哌拉丁林舒巴坦针、脑蛋白水解物注射液、长春西汀葡萄糖注射液。其中洛美沙星胶囊、脑蛋白水解物注射液、氨�西林舒巴坦钠针、诺氟沙星注射液、藻酸双酯钠注射液、泮托拉唑针、哌拉西林舒巴坦针、长春西汀葡萄糖流放液8种药品是“新药”；⑵谢某甲销售的八种药品都经过关某院长同意的；⑶采购新药（即此前靖州医院没有使用的药品），首先是相关专业资深医生（有时是科室负责人）提出申请，然后报药剂科审批，最后报院长审批同意，之后由药剂科进行采购；⑷2011年3月的一天，谢某甲想重新做两个新品种：脑蛋白水解物注射液和长春西汀葡萄糖针，谢某经过查询，发现长春西汀葡萄糖针江西飞宇医药有限公司并没有取得配送资格，遂提出了异议，但谢某甲表示这事已经得到关某的同意，谢某向关某院长请示此事，关某表示已经同意了谢某甲将这两个新品种进入医院的要求。
14、证人关某的证言，证明：⑴2008年上半年的一天，谢某甲找到关某，称想要换几种�销售，并承诺把其中一种药的利润全部送给关某，之后谢某甲将相关新物药品申请表拿给关某签了字；⑵谢某甲将藻酸双酯钠氯化钠的利润分两次送给了关某，即2011年4月送给关某10万元，2011年11月送给关某4万元。
15、被告人谢某甲的供述和辩解，证明：⑴被告人谢某甲于2012年6月29日到怀化市洪江人民检察院投案；⑵被告人谢某甲为在怀化市第二人民医院靖州医院审批新药得到时任该院副院长关某的帮助，承诺将藻酸双酯钠氯化钠的利润送给关某；⑶关某帮助谢某甲将新药放进医院销售后，谢某甲于2011年4月在关某办公室送给关某10万元，2011年11月谢某甲在关某办公室送给关某4万元，并提出因藻酸双酯钠氯化钠和泮托拉唑针没有中标，不能在湖南省销售，要换3种药，关某答应了谢某甲的要求。
16、怀化市第二人民医院与靖州医院关系的情况说明、事业单位法人证书、医疗机构执业许可证、怀化市第二人民医院组织机构代码证，证明：⑴怀化市第二人民医院的性质为事业法人，系政府举办的非营利性医药机构；⑵靖州医院是怀化市第二人民医院的下辖分院，主要负责人由怀化市第二人民医院派出，靖州医院不具有独立法人资格的事实。
17、到案经过的说明，证明被告人谢某甲于2012年6月29日到怀化市洪江人民检察院自动投案的事实。
18、江西省遂川县司法局调查评估意见、吉安市社区矫正审前社会调查表，证明被告人谢某甲案发前表现良好，无违法行为，其所在的基层组织同意接受谢某甲进行社区矫正，谢某甲的家属愿意承担监管责任的事实。
本院认为：被告人谢某甲在与怀化市第二人民医院靖州分院进行药品销售中，违反国家规定，给予怀化市第二人民医院靖州医院主要负责人关某人民币14万元的行为，构成行贿罪，公诉机关指控其犯行贿罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人谢某甲于2012年6月29日主动到司法机关投案，并如实供述自己的罪行，构成自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人谢某甲案发前在社区表现良好，案发后能主动到司法机关自首，在法庭审理过程中又能悔罪，没有再犯的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑；缓刑考验期间，依法实行社区矫正。怀化市洪江人民检察院在侦查过程中扣押的被告人谢某甲违法所得人民币359510元及在本案审理过程中被告人谢某甲主动缴纳的违法所得人民币1万元，依法应当予以追缴。公诉机关建议对被告人谢某甲处六个月以下有期徒刑或拘役，可以适用缓刑的意见，符合法律规定，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一、二款，第三百九十�，第六十四条，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第七十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人谢某甲犯行贿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑六个月（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。自判决生效之日起五日内，被告人谢某甲持刑事判决书到江西省遂川县司法局报到，接受社区矫正）；
二、怀化市洪江人民检察院扣押的被告人谢某甲的违法所得人民币三十五万九千五百一十元及被告人谢某甲主动向本院缴纳的违法所得人民币一万元依法予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘应
审 判 员 王媛
人民陪审员 田勇
二〇一四年三月十三日
代理书记员 杨敏
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不�有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑�以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒�或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。