江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏02民终3082号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司，住所地江苏省江阴市澄江中路276号101室、201室(各半层)。
负责人：戴振威，该支公司总经理。
委托诉讼代理人：潘秋红，江苏滨江律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：高怀梅。
委托诉讼代理人：王煜，江阴市北国法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：张军。
被上诉人（原审被告）：徐业明。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人高怀梅、张军、徐业明机动车交通事故责任纠纷一案，不服江阴市人民法院（2016）苏0281民初3794号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判，被上诉人负担一、二审诉讼费用。事实和理由：1、高怀梅的伤情不符合十级伤残标准，精神损害抚慰金应按责任，故一审判决对伤残赔偿金和精神损失抚慰金认定有误；2、保险条款明确根据国家基本医疗保险标准核定赔偿金额，故保险公司有权根据保险条款扣减非医保用药。
高怀梅辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉�维持原判。
张军未作答辩。
徐业明同意高怀梅的答辩意见。
高怀梅向一审法院起诉请求：1、判令张军、徐业明、保险公司共同承担交通事故损害赔偿计96438.60元（其中部分医疗费已支付，医疗费26316.14元、住院伙食补助费378元、营养费1080元、残疾赔偿金74346元、误工费12000元、护理费3600元、精神抚慰金5000元、交通费506.20元、鉴定费2608元，合计125834.34元，对方已支付第一次医疗费21395.74元及现金8000元）；2、判令保险公司在交强险范围内承担全部赔偿责任。3、判令超出部分保险公司在商业险范围内承担赔偿责任，仍有超出部分由张军与徐业明进行赔偿。4、案件诉讼费用由张军、徐业明、保险公司承担。
一审法院认定事实：2014年7月31日10时03分，张军驾驶车牌号为皖K×××××的小型普通客车（乘坐高怀梅及高某某），沿江阴市�士镇陆桥陆东大街由西向东行驶至华士镇勤丰路与陆东大街路口地段时，与由南向北徐业明驾驶的车牌号为苏B×××××的小型轿车相撞，致双方车辆受损、高怀梅受伤的交通事故。2014年8月10日，江阴市公安局交通警察大队作出第3202818201425337号《道路交通事故认定书》，认定张军负此事故主要责任，徐业明负此事故次要责任，高怀梅及高某某不负此事故责任。张军没有在保险公司投保车上人员责任险。徐业明在保险公司投保了交强险及限额为50万元的商业三者险（不计免赔）。事故发生后，高怀梅住院21天。2016年4月21日，江阴市远望医院司法鉴定所作出远望司鉴所[2016]临鉴字第269号司法鉴定意见书，鉴定日期为2016年3月28日，鉴定意见为：高怀梅本次损伤致其右上肢丧失功能10%以上已构成道路交通事故X级伤残。高怀梅伤后误工期限120天、护理期限60天、营养期限60�为宜。事故发生后，张军垫付高怀梅21676.34元，徐业明垫付高怀梅1万元。当事人各方对高怀梅因交通事故造成损失中的医疗费26513.74元、交通费300元、鉴定费2608元达成一致意见。
一审庭审中，保险公司为主张扣除医疗费总额10%的非医保用药，提供了机动车辆保险条款（2009版），条款第十七条载明：保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。
另查明，案件审理过程中，高怀梅明确残疾赔偿金按农村居民赔偿标准计算。误工费按1770元/月标准计算。
又查明，一审庭审中，保险公司、张军均陈述高怀梅平时是打临工的。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案为机动车与机动车之间发生的事故，导致高怀梅受伤，交警部门认定张军负此事故主要责任，徐业明负此事故次要责任，高怀梅及高某某不负此事故责任，当事人各方均无异议，该院依法予以确认。关于赔偿责任比例，该院依法确定张军承担70%、徐业明承担30%。庭审中，当事人各方对高怀梅因交通事故造成损失中的医疗费26513.74元、交通费300元、鉴定费2608元达成一致意见，不违反法律规定，该院依法予以确认。
关于高怀梅损失争议部分，司法鉴定意见书载明高怀梅本次损伤致其右上肢丧失功能10%以上已构成道路交通事故X级伤残。高怀梅伤后误工期限120天、护理期限60天、营养期限60天为宜。张军、徐业明、保险公司不予以认可，但未提供证据证明鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，故该院对鉴定结论依法予以确认。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合高怀梅的主张及提供的证据，高怀梅因交通事故造成的损失有：
1、住院伙食补助费：高怀梅住院21天，住院伙食补助费标准该院酌定为18元/天，故该院确认高怀梅住院伙食补助费为378元（18元/天×21天）。
2、营养费：高怀梅营养期60天，营养费标准该院酌定为18元/天，故该院确认高怀梅营养费为1080元（18元/天×60天）。
3、护理费：高怀梅护理期60天，护理费标准该院酌定为60元/天，故该院确认高怀梅护理费为3600元（60元/天×60天）。
4、误工费：高怀梅主张误工费按照1770元/月计算，未超过上一年度本地区在岗职工最低工资标准，高怀梅误工期限为120天，故该院确认高怀梅误工费为7080元（1770元/月÷30天×120天）。
5、残疾赔偿金：高怀梅主张按照农村居民赔偿标准计算残疾赔偿金，高怀梅因交通事故构成十级伤残，故该院确认高怀梅的残疾赔偿金为32514元（16257元/年×20年×10%）。
6、精神损害抚慰金：根据高怀梅的伤残等级及事故中所负责任情况，该院酌定高怀梅的精神损害抚慰金为5000元。
综上，高怀梅因交通事故造成的损失有：医疗费26513.74元、住院伙食补助费378元、营养费1080元、护理费3600元、误工费为7080元、残疾赔偿金32514元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元、鉴定费2608元，合计79073.74元。高怀梅事故发生时在张军驾驶的车辆内，不属于张军投保公司交强险及商业保险合同中的第三者，故首先�由保险公司在交强险限额内赔偿58494元，超出交强险部分的损失，由张军赔偿14405.82元（20579.74元×70%），由徐业明赔偿6173.92元，徐业明赔偿数额由保险公司在商业三者险限额内进行赔付。张军垫付高怀梅21676.34元，扣除其应赔偿的部分，其余垫付款7270.52元由保险公司在赔偿款中直接返还张军。徐业明垫付高怀梅1万元，由保险公司在赔偿款中直接返还徐业明。保险公司辩称应当扣除非医保用药，但未提供非医保用药及替代药明细，故该院对保险公司的该辩称不予采信。
判决：一、中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿高怀梅47397.40元，返还张军垫付款7270.52元，返还徐业明垫付款1万元；二、驳回高怀梅的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第�百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取480元，由高怀梅负担230元，由中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司负担250元，于判决发生法律效力之日起10日内直接给付高怀梅。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院认为，保险公司主张鉴定意见评定高怀梅伤残等级为十级有误，但未相应证据，本院不予支持。精神损害抚慰金系一审法院依法酌定，不违反法律规定。关于非医保用药费用扣除的问题，因保险公司未提供证据证明已向投保人就该免责条款履行了明确说明义务，故对保险公司要求扣除非医保用药费用的上诉理由，本院不予支持。综上，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费960元，由保险公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 科
审 判 员 蒋依澄
代理审判员 郭继光
二〇一六年十一月十八日
书 记 员 刘 英