延边朝鲜族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉24民终989号
上诉人（一审被告）：李顺今。
委托代理人：金美兰，吉林海兰江律师事务所律师。
委托代理人：朴灿勇，吉林海兰江律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：沈玉花。
上诉人李顺今因与被上诉人沈玉花生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服吉林省安图县人民法院（2015）安民初字第623号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。�案现已审理终结。
沈玉花一审诉称：沈玉花是安图中心市场卖化妆品的个体工商户，李顺今是卖调料的个体工商户。2015年9月9日17时许，沈玉花和一个女孩（李松花）往市场中门走；李顺今推着一个小货车往中门走。沈玉花和李顺今相遇后李顺今向沈玉花“呸”了一下，沈玉花手拿钥匙挥挡之时，钥匙打在了李顺今的脸上，李顺今上前用手抓着沈玉花的头发把沈玉花按在旁边美甲的桌子上，李顺今用手打了沈玉花的头部，之后李顺今又将沈玉花按在了地上，用脚踹沈玉花的身体，后沈玉花和李顺今被旁边的人拉开，沈玉花报了警。2015年9月9日沈玉花在安图县医院住院治疗，2015年9月22日出院，住院13天。出院诊断为闭合性颅脑损伤、头面部外伤、胸背部软组织损伤，应休息治疗休假15天。沈玉花支付安图县医院医疗费4372.68元；2015年9月25日安图县公安局对李�今作出安公（明）行罚决字（2015）第44号行政处罚决定书，给予李顺今行政拘留5日并处罚款人民币200元整。现沈玉花以其被李顺今殴打致伤为由诉讼来院，要求李顺今赔偿沈玉花（1）医疗费3510.18元（即沈玉花支付安图县医院医疗费4372.68元－不合理用药862.5元=3510.18元）;（2）住院伙食补助费1300元（即每天100元×13天=1300元）；（3）误工费4025.28元（即每天143.76元×28天=4025.28元）；（4）护理费1613.04元（即每天124.08元×13天=1613.04元），合计10448.5元。并承担本案的诉讼费用。
李顺今一审辩称：2015年9月9日17时许，沈玉花和李顺今在安图大市场中门相遇后，沈玉花斜眼看李顺今，李顺今向沈玉花“呸”了一下，沈玉花用手中的钥匙打了李顺今脸部一下，李顺今上前用手抓着沈玉花的头发把沈玉花按在旁边美甲的桌子旁边，用手打了沈玉花头部两下。又用手抓着沈玉花的头发把沈玉花的头部往桌子上按，后又将沈玉花按在地上，用拳头打了沈玉花后背两下。但李顺今没有打伤沈玉花不同意赔偿沈玉花主张的赔偿款10448.5元，要求法院驳回沈玉花的诉讼请求。
一审判决认定：沈玉花是安图中心市场卖化妆品的个体工商户，李顺今是卖调料的个体工商户。沈玉花与李顺今于2014年11月28日因琐事争吵后相互殴打，沈玉花受伤经安图县公安局明月派出所调解沈玉花和李顺今达成调解协议，李顺今已赔偿沈玉花3万元。后李顺今不认可调解协议诉至安图县人民法院，要求撤销调解协议，经安图县人民法院审理作出判决，驳回李顺今的诉讼请求，李顺今不服上诉延边朝鲜族自治州中级人民法院，中级人民法院作出判决驳回了李顺今的诉讼请求。2015年9月9日17时许，沈玉花和一个女孩（即李松花）往市场中门走；李顺今推着一个小�车往中门走。沈玉花和李顺今相遇后，李顺今向沈玉花“呸”了一下，沈玉花手拿钥匙挥挡之时，钥匙打在了李顺今的脸上，李顺今上前用手抓着沈玉花的头发把沈玉花按在旁边美甲的桌子上，李顺今用手打了沈玉花的头部，之后李顺今又将沈玉花按在了地上，用脚踹沈玉花的身体，后沈玉花和李顺今被旁边的人拉开，沈玉花报了警。2015年9月9日沈玉花在安图县医院住院治疗，2015年9月22日出院，住院13天。出院诊断为闭合性颅脑损伤、头面部外伤、胸背部软组织损伤，应休息治疗休假15天。沈玉花支付安图县医院医疗费4372.68元；2015年9月25日安图县公安局对李顺今作出安公（明）行罚决字（2015）第44号行政处罚决定书，给予李顺今行政拘留5日并处罚款人民币200元整。2015年10月12日沈玉花诉讼来院后，李顺今于2015年12月8日向本院提出申请，要求鉴定沈玉花合理的检查�和药费是多少钱？不合理的检查费和药费是多少钱？经本院委托吉林大学司法鉴定中心于2016年3月17日作出［2016］临鉴字第ＪＬ008号司法鉴定意见书，其结论为：沈玉花在安图县医院不合理用药费用为人民币862.5元，其余为合理用药费用；沈玉花在安图县医院检查费用属合理范围内，李顺今支付鉴定费1500元。现沈玉花以其被李顺今殴打致伤为由，要求李顺今赔偿沈玉花（1）医疗费3510.18元（即沈玉花支付安图县医院医疗费4372.68元－不合理用药862.5元=3510.18元）;（2）住院伙食补助费1300元（即每天100元×13天=1300元）；（3）误工费4025.28元（即每天143.76元×28天=4025.28元）；（4）护理费1613.04元（即每天124.08元×13天=1613.04元），合计10448.5元。并承担本案的诉讼费用。
一审判决认为：沈玉花与李顺今在安图市场中门相遇后，李顺今向沈玉花“呸”了一下，沈玉花手拿钥匙挥挡之时，钥匙打在了李顺今的脸上，李顺今上前用手抓着沈玉花的头发把沈玉花按在旁边美甲的桌子上，用手打了沈玉花的头部，之后又将沈玉花按在了地上，用脚踹沈玉花的身体。后沈玉花和李顺今互拽头发被旁边的人拉开。导致沈玉花闭合性颅脑损伤、头面部外伤、胸背部软组织损伤住院治疗的结果，是李顺今殴打沈玉花所致，李顺今对此应承担主要的民事赔偿责任即80％；因沈玉花在打仗过程中曾用钥匙打了李顺今面部一下，且和李顺今互拽头发，导致沈玉花受伤住院治疗结果的发生沈玉花亦有过错，可以减轻李顺今的民事赔偿责任，沈玉花应承担20％的民事责任。据此沈玉花要求李顺今赔偿医疗费3510.18元、住院伙食补助费1300元、误工费4025.28元、护理费1613.04元，合计10448.5元的诉讼请求，本院应支持8358.8元（即10448.5元×80％=8358.8元）。此外，李顺今�请鉴定沈玉花检查费、用药是否合理并交纳鉴定费1500元，鉴定结论是沈玉花检查费合理、不合理用药为862.5元，所以按比例沈玉花应承担鉴定费296元（即862.5元÷4372.68元×1500元＝296元）；李顺今应自担鉴定费1204元（即3510.18元÷4372.68元×1500元＝1204元）。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第七项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》十七条第一款、十九条、第二十条、第二十一条之规定，判决：被告李顺今于本判决生效之日立即给付原告沈玉花赔偿款8062.8元{即[医疗费3510.18元＋住院伙食补助费1300元（即每天100元×13天=1300元）＋误工费4025.28元（即每天143.76元×28天=4025.28元）＋护理费1613.04元（即每天124.08元×13天=1613.04元）］×80％－沈玉花应承担的鉴定费296元=8062.8元}�如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费332元，由原告沈玉花负担207元，由被告李顺今负担125元。
李顺今上诉称：沈玉花提供的证据不能证明沈玉花必须住院治疗的必要性以及住院时间的合理性，更不能证明沈玉花出院后应休息治疗15天。吉林大学司法鉴定中心（2016）临鉴字JL008号司法鉴定意见书仅仅对不合理用药的部分进行了鉴定，对其他事项未进行鉴定，所以不能支持住院伙食补助费和护理费。而且—审判决对李顺今的赔偿责任过重，应该为60％更为合理。故请求二审法院撤销原判，依法改判。
沈玉花答辩称：一审判决正确，维持原判。
二审审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为：李顺今虽然在二审审理过程中，对沈玉花医疗行为的必要性和合理性以及护理期限和误工期限提出了鉴定申请，但在本案中沈玉花应当举证证明具体赔偿数额。经本院的释明，沈玉花明确表示不再进行鉴定，所以因未鉴定而无法确定具体赔偿数额的不利后果，应当由沈玉花承担。一审判决中对医疗费和住院伙食补助费认定并无不当，本院予以维持。关于护理费，由于沈玉花未对护理期限进行鉴定，故无法确定护理的必要性以及具体的护理期限，所以本院不予支持。关于误工费，沈玉花亦未对误工期限进行鉴定，且2015年9月22日医院的出院诊断书中也无法体现需要后续治疗和复查的内容，故本院仅支持2015年9月9日至同年9月22日住院期间的误工损失，即每天143.76元×13天=1868.88元。对于双方的责任比例，一审判决充分考虑双方的过错程度，本院予以维持。综上，李顺今应当向沈玉花赔偿医疗费3510.18元、住院伙食补助费1300元、误工费1868.88元，合计6679.06元中的的80％，即6679.06元×80％=5343.25元。鉴定费按照一审判决认定的数额各自承担。一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销吉林省安图县人民法院（2015）安民初字第623号民事判决；
二、上诉人李顺今于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人沈玉花各项损失5343.25元（医疗费3510.18元、住院伙食补助费1300元、误工费1868.88元，合计6679.06元的80％）。
一审案件受理费332元、二审案件受理费332元，合计664元，由上诉人李顺今负担208元，由被上诉人�玉华负担456元；鉴定费1500元，由上诉人李顺今负担1204元、被上诉人沈玉花负担296元。
本判决为终审判决。
审判长 郑贞子
审判员 咸柱英
审判员 池东波
二〇一六年八月二日
书记员 朴珍贞