湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘02刑终239号
原公诉机关醴陵市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某某，男，1971年12月22日出生，汉族，湖南省醴陵市人，初中文化，住湖南省醴陵市。2004年1月12日因犯盗窃罪被判处有期徒刑五年，2011年1月19日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十一个月，2011年9月26日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年12月8日被刑事拘留，2017年1月13日被逮捕。现羁押于醴陵市看守所。
原审被�人徐某某，男，1969年4月15日出生，汉族，湖南省醴陵市人，初中文化，住湖南省醴陵市。2015年5月14日因犯盗窃罪被判处拘役五个月。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年12月8日被刑事拘留，2017年1月13日被逮捕。现羁押于醴陵市看守所。
原审被告人刘某1，男，1968年6月24日出生，汉族，湖南省醴陵市人，初中文化，住湖南省醴陵市。因涉嫌犯盗窃罪，2016年12月8日被刑事拘留，2017年1月13日被逮捕。现羁押于醴陵市看守所。
原审被告人胡某1，男，1982年4月5日出生，汉族，湖南省醴陵市人，小学文化，住湖南省醴陵市。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年12月8日被刑事拘留，2017年1月13日被逮捕。现羁押于醴陵市看守所。
湖南省醴陵市人民法院审理湖南省醴陵市人民检察院指控的原审被告人吴某某、徐某某、刘某1、胡某1犯盗窃罪，于2017年8月1日作出（2017）湘0281刑初219号刑事判决。宣判后，原审被告人吴某某不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，株洲市人民检察院检察员张慎出庭履行职务，上诉人吴某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2014年7月至2016年11月期间，被告人吴某某、徐某某、刘某1、胡某1在醴陵市东乡片多次入室盗窃摩托车等财物，由被告人吴某某负责实施盗窃作案，其他人负责接送被告人吴某某和赃物或其他帮助事务。其中被告人吴某某参与作案14次，所盗财物价值61834元；被告人徐某某参与作案9次，涉案财物价值41054元；被告人刘某1参与作案6次，涉案财物价值27326元；被告人胡某1参与作案8次，涉案财物价值30185元。具体事实如下：
1、2015年8月12日晚，被告人徐某某驾车载被告人吴某某来到醴陵市南桥镇清水村，吴某某进入被害人陈某1家中，将一楼客厅里的一辆豪爵黑色女式摩托车盗走。后由吴某某将该车卖给了他人。经鉴定，被盗摩托车价值4784元。
2、2016年5月20日晚，被告人徐某某驾车载被告人吴某某、刘某1来到醴陵市浦口镇冷水村，吴某某进入被害人汤某1家中，将一楼客厅里的一辆豪爵黑色女式摩托车盗走。后由吴某某将该车卖给了他人。经鉴定，被盗摩托车价值4613元。
3、2016年7月15日晚，被告人胡某1驾车载被告人吴某某来到醴陵市浦口镇三铺村湾塘组，吴某某进入被害人邓某某家中，将一楼客厅里的一辆豪爵红色女式摩托车盗走。后由吴某某将该车卖给了他人。经鉴定，被盗摩托车价值4800元。
4、2016年9月19日晚，被告人徐某某驾车载被告人吴某某、刘某1来到醴陵市白兔潭镇山水村李公冲组，吴某某进入被害人江某1家中，将一楼客厅里的一辆豪�红色女式摩托车盗走。后由吴某某将该车卖给了他人。经鉴定，被盗摩托车价值5083元。
5、2016年10月21日晚，被告人徐某某驾车载被告人吴某某、刘某1来到醴陵市长庆示范区双江村红星组，吴某某进入被害人蔡某某家中，将一楼客厅里的一辆豪爵蓝色女式摩托车盗走。后由吴某某将该车卖给了他人。经鉴定，被盗摩托车价值4544元。
6、2016年10月25日晚，被告人徐某某驾车载被告人吴某某、刘某1来到醴陵市来龙门办事处庄埠村胜利组，吴某某进入被害人钟某某家中，将一楼客厅里的一辆豪爵黑色女式摩托车盗走。后由吴某某将该车卖给了他人。经鉴定，被盗摩托车价值5681元。
7、2016年11月24日晚，被告人徐某某驾车载被告人刘某1来到醴陵市东富镇横烟村大屋组，进入被害人文某某家中，将一楼客厅里的一辆新大洲本田红色女式摩托车盗走。经鉴定，被盗摩托车价值3400元。
8、2016年10月初的一天晚上，被告人胡某1驾驶面包车，来到醴陵市浦口镇荷花村文武花炮厂，将被害人杨某1放在厂房内的20包河北产银粉盗走，后以2000元卖给了他人。
9、2016年10月中旬的一天晚上，被告人胡某1驾车载被告人吴某某来到醴陵市浦口镇荷花村文武花炮厂，将被害人杨某1放在厂房里的20余件鞭炮盗走，后以800余元卖给了他人。
上述事实，相关的被告人在开庭审理过程中均无异议，并有经庭审举证、质证，一审予以确认的如下证据证明：被害人陈某1、汤某1、汤某2、邓某某、周某某、江某1、蔡某某、钟某某、文某某、杨某1的陈述；证人刘某2的证言；被告人吴某某、刘某1、胡某1、徐某某的供述与辩解；投保记录卡、机动车销售统一发票、行驶证、搜查笔录、扣押物品清单、发还清单、通�记录、指认照片、指认笔录等书证；价格认定书等，足以认定。
10、2014年7月22日晚，被告人徐某某驾车载被告人吴某某来到醴陵市王坊镇渌石村汤下组，吴某某进入被害人汤某3家中，将一楼客厅里的一辆豪爵黑色女式摩托车盗走。后由吴某某将摩托车卖给了他人。经鉴定，被盗摩托车价值6348元。
上述事实，有经庭审举证、质证，一审予以确认的如下证据证明：(1)被害人汤某3、汤某4（汤某3之母）的陈述，证明2014年7月23日早上，汤某3发现停放在自家大厅内的一辆豪爵HJ123T-160型黑色女式摩托车被盗，该车是2013年11月21日花费8400元购买。
(2)行驶证复印件，证明汤某3所有的一辆摩托车，车牌号是湘B**，发动机号**，车架号**。
(3)醴价认定[2016]226号价格认定书，证明该摩托车的价值是6348元。
(4)指认照片，证明吴某某、徐某某分别指认出在王坊镇渌石村汤下组盗窃过摩托车。
(5)被告人吴某某、徐某某的供述，均证明2014年7月份的一天晚上，吴某某和徐某某驾车在王坊镇渌石村一户人家大厅内偷了一辆豪爵黑色女式摩托车。
11、2015年7月31日晚，被告人徐某某驾车载被告人吴某某来到醴陵市王仙镇书堂村，吴某某进入被害人余某1家中，将一楼客厅里的一辆豪爵黑色女式摩托车盗走，后由吴某某将该车卖给了他人。经鉴定，被盗摩托车价值2596元。
上述事实，有经庭审举证、质证，一审予以确认的如下证据证明：(1)被害人余某1、余某2（余某1之子）的陈述证明，2015年8月1日2时许，余某1发现停放在自家大厅内的一辆豪爵黑色女式摩托车被盗，该车是2011年10月花费6800元购买，车牌号是湘B**。
(2)醴价认定[2016]226号价格认定书，证明该摩托车的价值是2596元。
(3)被告人吴某某、徐某某的供述，均证明2015年8月份的一天晚上，吴某某和徐某某驾车在王仙镇书塘村新民瓷厂附近一户人家里偷了一辆豪爵黑色女式摩托车。
12、2015年9月21日晚，被告人胡某1驾车载被告人吴某某来到醴陵市浦口镇天符村，吴某某进入被害人陈某2家中，将一楼客厅里的一辆豪爵黑色男式摩托车盗走。后由吴某某将该车卖给了他人。经鉴定，被盗摩托车价值5860元。
上述事实，有经庭审举证、质证，一审予以确认的如下证据证明：(1)被害人陈某2、陈某3（系陈某2之女）的陈述证明，2015年9月22日凌晨，陈某2停放在自家一楼大厅内的一辆新摩托车被盗，该车于2015年8月8日花5980元购买的。
(2)客户档案证明，陈某2于2015年8月8日花5980元购买了一辆摩托车，发动机号**，车架号**。
(3)醴价认定[2016]226号价格�定书证明，该摩托车的价值是5860元。
(4)指认照片证明，吴某某指认出其与胡某1实施此次盗窃的情况。
(5)被告人吴某某、胡某1的供述，均证明2015年9月份的一天晚上，吴某某和徐某某驾车在浦口镇天符村一户人家里偷了一辆豪爵黑色男式摩托车。
13、2015年11月份的一天晚上，被告人徐某某驾车载被告人刘某1来到醴陵市白兔潭镇山水村李公冲组，进入被害人张某某家中，将一楼客厅里的一辆豪爵红色女式摩托车盗走。后被告人徐某某放在家中自用。经鉴定，被盗摩托车价值4005元。
上述事实，有经庭审举证、质证，一审予以确认的如下证据证明：(1)被害人张某某的陈述证明，2015年11月份的一天，张某某停放在自家一楼大厅内的一辆豪爵HJ125T-10E型红色女式摩托车被盗，该车于2012年4月花7380元购买的，车牌号湘B**。
(2)车辆一致性证书证明，张某某所有，豪爵HJ125T-10E型红色摩托车，发动机号**，车辆识别代码**。
(3)搜查笔录、扣押物品清单证明，2016年12月7日，民警对徐某某的住处进行了搜查，发现了摩托车牌照湘B**，并对该牌照进行了扣押。
(4)醴价认定[2016]226号价格认定书证明，该摩托车的价值4005元。
(5)指认照片证明，吴某某、徐某某分别指认出其实施此次盗窃的情况。
(6)被告人徐某某、刘某1的供述与辩解证明，2015年11月份的一天晚上，徐某某、刘某1驾车在白兔潭镇一户人家里偷了一辆豪爵红色女式摩托车。
14、2016年4月22日晚，被告人胡某1驾车载被告人吴某某来到醴陵市南桥镇清水村月山组，吴某某进入被害人陈某4家中，将一楼客厅里的一辆豪爵黑色女式摩托车盗走。后由吴某某将该车卖给了他人。经鉴定，被盗摩托车价值2987元。
上述事实，有经庭审举证、质证，一审予以确认的如下证据证明：(1)被害人陈某4的陈述证明，2016年4月23日3时许，陈某4发现停放在自家大厅内的一辆豪爵HJ125T-16D型黑色女式摩托车被盗，该车是2012年4月19日花费7500元购买。
(2)机动车销售统一发票、行驶证证明，陈某4于2012年4月19日花费7500元购买，车牌号湘B**，发动机号**，车架号**。
(3)醴价认定[2016]226号价格认定书证明，该摩托车价值2987元。
(4)指认照片证明，吴某某指认出其与胡某1实施此次盗窃的情况。
(5)被告人吴某某、胡某1的供述与辩解证明，2016年4月份的一天晚上，吴某某、胡某1驾车来到南桥清水村，从一户人家里偷了一辆豪爵黑色女式摩托车。
15、2016年4月26日晚，被告人胡某1驾车载被告人吴某某来到醴陵市白兔潭镇山水村长水塘组，吴某�进入被害人欧某某家中，将一楼客厅里的一辆豪爵红色女式摩托车盗走。后由吴某某将该车卖给了他人。经鉴定，被盗摩托车价值4186元。
上述事实，有经庭审举证、质证，一审予以确认的如下证据证明：(1)被害人欧某某的陈述证明，2016年4月27日早上，欧某某发现停放在自家大厅内的一辆豪爵152QMI-3型宝红色女式摩托车被盗，该车是2014年3月花费5980元购买。
(2)白兔潭腾飞车行销售发票、摩托车合格证证明，欧某某2014年3月22日以5980元购买了一辆摩托车，发动机号**，车架号**。
(3)醴价认定[2016]226号价格认定书证明，该摩托车价值4186元。
(4)指认照片证明，吴某某指认出其与胡某1盗窃此起的情况。
(5)被告人吴某某、胡某1的供述，均证明2016年4月份的一天晚上，吴某某、胡某1驾车来到白兔潭镇山水村，从一户人家里偷了一辆豪爵红色女式摩托车。
16、2016年8月22日晚，被告人胡某1驾车载被告人吴某某来到醴陵市李畋镇南桥村船形组，吴某某进入被害人陈某5家中，将一楼客厅里的一辆钱江黑色女式摩托车盗走。后由吴某某将该车卖给了他人。经鉴定，被盗摩托车价值5424元。
上述事实，有经庭审举证、质证，一审予以确认的如下证据证明：(1)被害人陈某5的陈述证明，2016年8月23日早上，陈某5发现停放在自家一楼大厅内的一辆钱江QJ125T-9E型黑色女式摩托车被盗，该车于2015年4月花5380元购买的。
(2)摩托车销售专用发票证明，陈某5于2015年4月12日以5380元（不含税价）购买了一台摩托车，发动机号**，车架号**。
(3)醴价认定[2016]226号价格认定书证明，该摩托车价值5424元。
(4)指认照片证明，吴某某指认出其与胡某1盗窃此起的情况。
(5)被告人吴某某、胡某1的供述，均证明2016年下半年的一天晚上，吴某某、胡某1驾车来到南镇村，在一户人家里偷了一辆黑色女式摩托车。
17、2016年9月6日晚，被告人胡某1驾车载被告人吴某某来到醴陵市浦口镇花椒村，吴某某进入被害人江某2家中，将一楼客厅里的一辆豪爵黑色女式摩托车盗走。后由吴某某将该车卖给了他人。经鉴定，被盗摩托车价值4128元。
上述事实，有经庭审举证、质证，一审予以确认的如下证据证明：(1)被害人江某2、杨某2（系江某2之夫）的陈述证明，2016年9月7日早上，江某2发现停放在自家大厅内的一辆豪爵HJ125T-16D型黑色女式摩托车被盗，该车是2014年1月花费7980元购买。
(2)白兔潭腾飞车行销售发票证明，江某2于2014年1月26日以7980元购买了一台摩托车，发动机号**，车架号**。
(3)醴价认定[2016]226号价格认�书证明，该摩托车价值4128元。
(4)指认照片证明，吴某某指认出其与胡某1盗窃此起的情况。
(5)被告人吴某某、胡某1的供述，均证明2016年9月份的一天，胡某1、吴某某在浦口镇花椒村一户人家偷了一辆豪爵黑色女式摩托车。
另查明，被告人吴某某2004年1月12日因犯盗窃罪被醴陵市人民法院判处有期徒刑五年；2011年1月19日因犯盗窃罪被萍乡市湘东区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金二千元。2011年9月26日刑满释放。徐某某2015年5月14日，因犯盗窃罪被萍乡市湘东区人民法院判处拘役五个月，并处罚金二千元。公诉机关对各被告人的违法所得未提出指控，通过庭审亦无法查实。
上述事实有刑事判决书、刑满释放证明证实。另有常住人口信息、抓获经过证明，各被告人的身份信息、到案情况。
原审人民法院根据上述事实和证据，对被告人吴某某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三第一款之规定；被告人徐某某、刘某1、胡某1适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三第一款之规定，判决：一、被告人吴某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金二万元。二、被告人徐某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金一万五千元。三、被告人刘某1犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元。四、被告人胡某1犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元。
宣判后，原审被告人吴某某不服，以“1、一审认定的10、11、12、14、15、16、17起盗窃其没有参与；2、其不是本案主犯，本案只是共同犯罪，不宜划分主从犯”等为由，向本院提起上诉。请求二审法院公正判决。
二审经审理查明一审认定第16笔盗窃事实因上诉人吴某某、原审被告人胡某1的供述及被害人的陈述相互矛盾，事实不清，证据不足，不予认定，其余的事实及认定的证据均与一审相同。
上诉人吴某某参与作案13次，所盗财物价值56410元；被告人徐某某参与作案9次，涉案财物价值41054元；被告人刘某1参与作案6次，涉案财物价值27326元；被告人胡某1参与作案7次，涉案财物价值24761元。
本院认为，上诉人吴某某及原审被告人徐某某、刘某1、胡某1以非法占有为目的，多次采取秘密手段入户窃取他人财物，其行为均构成盗窃罪；上诉人吴某某盗窃数额巨大，原审被告人徐某某、刘某1、胡某1盗窃数额达到数额巨大的百分之五十以上，情节严重。本案系共同犯罪，在各被告人分别结伙的共同犯罪中，吴某某起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。徐某某、刘某1、胡某1起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。吴某某被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的盗窃罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人吴某某提出“一审认定的10、11、12、14、15、16、17起盗窃其没有参与”，经查，原审认定的10、11、12、14、15、17起盗窃事实有上诉人吴某某、同案人的供述及被害人的陈述相互印证，事实清楚，证据确实、充分，足以认定。上诉人吴某某还辩称一审法院认定的第11起盗窃时间为2015年7月31日，当时徐某某仍在服刑，经查，徐某某于2015年5月14日因犯盗窃罪被判处拘役五个月，于2015年6月6日刑满释放，上诉人吴某某的该辩解理由不成立。故对原审判决认定上诉人吴某某参与的�窃犯罪次数除第16笔盗窃事实不予认定外，其他的均应当认定；上诉人吴某某上诉提出“其不是本案主犯，本案只是共同犯罪，不宜划分主从犯”，经查，在上诉人吴某某参与的13起盗窃犯罪中，其在实施盗窃行为及销赃、分赃中均起主要作用，依法应当认定为主犯，上诉人的该上诉理由亦不成立。本院不予支持。上诉人吴某某参与作案13次，所盗财物价值56410元，数额巨大，原审法院根据上诉人吴某某的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对社会的危害程度等情节，在法定幅度内对其量刑并无不当。故对上诉人吴某某要求二审法院依法改判的请求，本院不予支持。原审判决认定基本事实清楚，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 彭雁斌
审判员 张树萍
审判员 刘 克
二〇一七年十月二十三日
书记员 邓雅如
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。