辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽07民终1759号
上诉人（原审原告）：郎明义，男，1965年3月12日出生，汉族，无职业，住锦州市太和区成都街状元城*****号。
法定代理人：孟桂华，女，1969年6月6日出生，汉族，无职业，住锦州市太和区成都街状元城*****号。
委托诉讼代理人：杨宁宁，锦州市古塔区站前法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：锦州北燃公交车用天然气有限责任公司，住所地锦州市太和区平和里15-2号。邮寄地址：锦州市南京路六段7-69号辽宁华峰律师事务所，张晓然收。
法定代表人：荆杰华，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张晓然，辽宁华峰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘冰，女，1987年5月9日出生，汉族，科员，住锦州市凌河区盛世新城*****号。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司，住所地锦州市古塔区西街里1号。
负责人：赵枫，该公司总经理。
委托诉讼代理人：赵子刚，辽宁永字律师事务所律师。
上诉人郎明义、锦州北燃公交车用燃气有限责任公司因与被上诉人刘冰、中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省锦州市太和区人民法院（2016）辽0792民初372号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郎明义的法定代理人孟桂华及委托诉讼代理人杨宁宁，上诉人锦州北燃公交车用燃气有限责任公司的委托诉讼代理人张晓然，被上诉人刘冰，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司的委托诉讼代理人赵子刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郎明义的上诉请求：1、请求二审法院判令被上诉人北燃公司赔偿上诉人郎明义20年的营养费146000元。2、由被上诉人北燃公司增加赔偿上诉人精神损害赔偿金30000元。3、由被上诉人人保公司在交强险限额内赔偿上诉人财产损失2000元。一、二审诉讼费用由被上诉人锦州北燃公交车用天然气有限责任公司承担。事实与理由：原审法院认定事实不清，适用法律错误，二审应该依法改判。1、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。首先，上诉人的伤残经法医司法鉴定中心鉴定为：重度颅脑损伤致植物状态评为一级伤残。根据上诉人的伤残级别以及上诉人的植物状态，上诉人已经属于无行为能力人，生活不能自理，无法进食，只能靠流食维持生命。其次，上诉人病例中的出院总结记载：“患者生命体征平稳，鼻饲管通畅，睁眼昏迷状态，气管切开套管通畅…”以及对上诉人的诊断记载：“加强营养支持”，从上诉人的病例及诊断书体现出，上诉人只能通过鼻饲管进流食，需要加强营养，所以上诉人主张的二十年营养费有事实和法律依据，而原审判决中对该项没有体现。2、由于本次交通事故给上诉人造成重度颅脑损伤致植物状态评为一级伤残。给上诉人的身体及其家属精神上和情感上带来巨大伤害，造成上诉人的生活不能自理，请二审法院合理增加精神损害抚慰金额度。3、本次交通事故《道路交通事故认定书》中认定：“2015年8月18日11时00分许，刘冰驾驶GX0139号小型轿车沿凌川路由东向西行驶至锦州渤新汽车修配厂门前右转弯时，与沿凌川路由东向西直行的郎明义驾驶的两轮燃油助力车发生交通事故，造成郎明义受伤，两车不同程度损坏”。交警队的事故认定中，已经认定上诉人存在车辆损失，而上诉人在交通事故中衣物也有损失，所以上诉人主张的财产损失也是有事实和法律依据的。综上上诉人认为原审判决认定事实不清，判决结果失当，请求中级人民法院依法改判。
锦州北燃公交车用燃气有限责任公司答辩称，1、上诉人要求锦州北燃公交车用天然气有限责任公司赔偿20年的营养费没有事实和法律依据，应予驳回。2、上诉人要求增加赔偿精神抚慰金3万元并没有法律依据，锦州北燃公交车用天然气有限责任公司也不同意赔偿。3、财产损失与我们无关，不做答辩。4、一、二审诉讼费应当按照责任比例承担。
刘冰答辩称，没有意见。
中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司答辩称，不同意郎明义的上诉请求，要求按原审判决承担责任。
锦州北燃公交车用燃气有限责任公司的上诉请求：1、请求撤销原判并依法支持上诉人要求重新鉴定的申请；2、改判上诉人按新的伤残鉴定标准赔偿被上诉人。3、今后护理费分期给付。一、二审诉讼费用均依法承担。事实与理由：1、原判决对上诉人要求重新鉴定的申请不予支持是错误的。首先，原判决依据被上诉人提供的伤残鉴定书进行的判决。而鉴定书虽系有资质的鉴定机构作出，但其依据明显不足。据被上诉人郎明义住院病例中出院总结中记载：……（患者）左侧肢体自主可屈伸，右侧肢体疼痛刺激可屈伸。也就是说被上诉人郎明义的伤情不符合《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》4.1.1.a所称的植物人状态亦即不构成一级伤残。其次，被上诉人受伤前既患高血压10年，糖尿病7年。而这些疾病对其伤情以及治疗是否有影响，影响的比例有多大。锦州辽希司法鉴定中心的鉴定报告中均未体现，故原审不支持上诉人重新鉴定申请是显失公平的。2、结合本案的实际情况，后期护理费每年给付一次更为合理，因为赔偿标准每年都在增加，故每年给付既能免除被上诉人因每年都在增加的而少得的护理费差额，亦能减轻上诉人一次性给付的负担。从而更好地保护双方当事人的合法权利。3、二次手术费待实际发生时再行给付。综上，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。
郎明义答辩称，1、郎明义的伤残鉴定是由交警队委托，由具备鉴定资质的鉴定机构出具的鉴定结论，且鉴定程序合法，鉴定结论依据充分客观真实，可以作为伤残赔偿依据。2、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条第2款规定，郎明义的伤残程度经司法鉴定为重度颅脑损伤致植物状态，评为一级伤残，已经无法恢复生活自理能力，属于完全护理依赖，因此上诉人主张一次性支付护理费的请求符合法律规定。3、二次手术费用已经进行了司法鉴定，且符合法律程序，可以与已经发生的医疗费用一并赔偿。
刘冰答辩称，同意锦州北燃公交车用天然气有限责任公司的意见。
中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司答辩称，不发表意见。
郎明义在原审中诉称：2015年8月18日11时，被告刘冰驾驶辽GXO1**号小型轿车沿凌川路由东向西行驶至锦州渤新汽车修配厂门前右转弯时，与沿凌川路由东向西直行的原告郎明义驾驶的两轮燃油助力车发生交通事故，造成原告受伤，两方车辆损坏。原告当日入住锦州市中心医院住院治疗92天，出院至今仍处于意识模糊状态。锦州辽希司法鉴定中心出具鉴定意见为：1、郎明义重度颅脑损伤致植物状态评为一级伤残；2、右侧第8、9肋骨及左侧第3、4、5肋骨骨折评为十级伤残；3、择期行双侧颅骨修补术，手术费及治疗费等按正常过程需40000元。此事故经锦州市公安局交通警察支队松山大队道路交通事故认定书认定被告刘冰承担此事故主要责任，原告郎明义承担此事故次要责任。被告刘冰驾驶的车辆所有人登记为锦州北燃公交车用天然气有限责任公司，在被告中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司投保了交强险和商业险。现请求三被告共同赔偿原告的损失1812654.37元。
一审法院认定事实：被告锦州北燃公交车用天然气有限责任公司为辽GXO1**号小型轿车车辆所有人，被告刘冰为该公司雇员。2015年8月18日11时00分许，被告刘冰驾驶辽GXO1**号小型轿车沿凌川路由东向西行驶至锦州渤新汽车修配厂门前右转弯时，与沿凌川路由东向西直行的原告郎明义驾驶的两轮燃油助力车（经鉴定为机动车）发生交通事故，造成郎明义受伤，两车不同程度损坏。此事故经锦州市公安局交通警察支队松山大队道路交通事故认定书认定被告刘冰承担此事故主要责任，原告郎明义承担此事故次要责任。原告受伤后入住锦州中心医院住院治疗，诊断为“重度颅脑损伤、多发脑挫裂伤、右侧硬膜下血肿、外伤性蛛网膜下腔出血、创伤性湿肿、颅骨骨折、肋骨骨折、颅底骨折、头皮擦挫伤、左足跟皮肤挫裂伤、左髋部皮下出血肿、应激性溃疡、酸碱平衡紊乱、离子紊乱、左肺挫伤、外伤性脑梗死、支气管肺炎”，住院治疗92天，共花医疗费123456.92元。住院期间购买外购药、气垫、吸痰器的费用2719元。2016年2月24日，由锦州市公安局交警支队松山大队委托锦州辽希司法鉴定中心，作出[2016]伤鉴字第059号鉴定意见书，鉴定郎明义重度颅脑损伤致植物状态评定为一级伤残；右侧第8、9肋骨及左侧第3、4、5肋骨骨折评定为十级伤残；择期行双侧颅骨修补术，手术费及治疗费用等按正常过程约需40000元。花费鉴定费2700元，复印费200元。被告刘冰为原告郎明义垫付医疗费21080元。辽GXO1**号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司投保交强险及商业险20万元限额，交强险保险单号PDZA201521070000017867，商业保险单号PDAA201521070000008189。此事故发生在保险期间。另查，原告郎明义育有一女郎敏，于2002年4月1日出生，原告郎明义母亲秦玉兰（共育有三名子女），于1933年11月2日出生。一审法院认为，因机动车发生道路交通事故，造成原告郎明义的损失应当首先在肇事车辆所投保的机动车交通事故强制保险各分项限额内赔偿，超出部分在商业第三者责任保险限额内按交通事故的责任划分比例赔偿。保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。被告刘冰为被告锦州北燃公交车用天然气有限责任公司雇员，其在履行职务过程中发生交通事故，应由雇主承担赔偿责任，雇员不承担赔偿责任。原告主张的医疗费及外购药费用、二次手术费、住院伙食补助费、被抚养人生活费、复印费、鉴定费、合理交通费本院予以支持。根据原告郎明义伤残等级，本院认定伤残赔偿金系数为100%。原告主张其误工费的诉讼请求，应按照城镇常住居民人均可支配收入予以计算，误工时间计算至定残日前一天。原告主张住院期间护理费的诉讼请求，应按照居民服务业的标准予以计算。对于原告主张后期护理的请求，其护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。因原告受伤程度为重度颅脑损伤致植物状态被评定为一级伤残，故对其后期护理期限的年限应由被告直接一次性赔偿20年为宜。原告主张被抚养费人生活费按照城镇常住居民人均生活消费支出予以计算，本院予以支持。原告因交通事故致伤残，综合考虑其伤残等级、受伤程度等因素，本院认为精神抚慰金以50000元为宜。原告主张财产损失的请求，因无证据予以证明，本院不予支持。对于被告锦州北燃公交车用天然气有限责任公司要求重新鉴定的申请，因该份鉴定意见书是国家执法机关依职权委托鉴定机构作出的，故对被告锦州北燃公交车用天然气有限责任公司的申请，本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：（一）原告郎明义因交通事故所造成的经济损失1607397元，由被告中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内向原告郎明义赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额内向原告郎明义赔偿110000元。上述赔偿款于本判决生效后十日内给付。（二）扣除第一项赔偿数额后，原告郎明义因交通事故所造成的经济损失1487397元的70%，即1041177.90元；由被告中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司在商业第三者责任保险限额内赔偿200000元，由被告锦州北燃公交车用天然气有限责任公司赔偿841177.90元。上述赔偿款于本判决生效后十日内给付。（三）原告郎明义收到上述赔偿款后应返还被告刘冰垫付款21080元。（四）驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事讼诉法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21114元，由原告郎明义承担7390元，由被告锦州北燃公交车用天然气有限责任公司承担13724元。[赔偿明细表：1、医疗费：123456.92元。2、外购药、气垫、吸痰器费：2719元。3、二次手术费：40000元。4、住院伙食补助费：50元/天×92天＝4600元。5、误工费：29082元/年÷365天×189天＝15058.90元。6、护理费：35128元/年÷365天×92天＝8854.18元。7、后期护理费：35128元/年×20年＝702560元。8、伤残赔偿金：29082元/年×20年×100%＝581640元。9、被抚养人生活费：20520元/年×（18-14）年×100%÷2人＝41040元。20520元/年×5年×100%÷3人＝34200元。10、合理交通费：4元×92天＝368元。11、复印费：200元。12、鉴定费：2700元。13、精神抚慰金：50000元。共计：1607397元]
本院认定如下：二审庭审中，各方当事人对一审判决认定的事实均无异议。本院予以确认。
本院认为，原审判决依据查明的事实和责任比例，判决上诉人锦州北燃公交车用燃气有限责任公司在交强险和商业险赔付后不足部分赔偿上诉人郎明义相应的经济损失是正确的。关于上诉人郎明义提出的上诉理由和请求，经查，上诉人郎明义的诉讼代理人虽然在庭审中提出医院对上诉人郎明义的诊断记载有“加强营养支持”，但在上诉人郎明义《出院总结》的“出院诊断”、“出院医嘱”中并没有“加强营养”的记载，且在上诉人郎明义评残后，也没有医疗机构对上诉人郎明义需要加强营养的医疗意见，因上诉人郎明义没有医疗机构“需要加强营养”和“需要如何进行营养的”医疗意见，上诉人郎明义的该项请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持，待上诉人郎明义获得医疗机构的具体“医疗意见”后，可另行主张权利。上诉人郎明义所提财产损失的主张，虽然《道路交通事故认定书中》记载“两车不同程度损坏”但具体损坏到什么程度其价值多少并没有明确记载，且上诉人郎明义也没有证据证明其具体价值，原审以没有证据为由，不予支持并无不当。对于上诉人郎明义提出的增加精神损害抚慰金30000元的请求，经查，上诉人郎明义的伤残等级为一级，依据相关的法律规定并结合上诉人郎明义的实际情况，应予以支持，原审判决精神抚慰金50000元欠妥，应予以调整。关于上诉人锦州北燃公交车用燃气有限责任公司提出的上诉请求和理由，经查，上诉人郎明义因交通事故受伤住院治疗终结后，经事故责任认定的公安机关委托具有鉴定资质的鉴定机构，依据上诉人郎明义的病志材料进行的伤残鉴定，符合法律规定，现上诉人锦州北燃公交车用燃气有限责任公司没有证据证明上诉人郎明义的鉴定结论所依据的病志材料及鉴定部门、鉴定人员存在瑕疵，原审对上诉人锦州北燃公交车用燃气有限责任公司重新鉴定的申请不予支持，并无不当。上诉人锦州北燃公交车用燃气有限责任公司所提后期护理费分期给付和二次手术费待实际发生时再行给付的上诉主张，因缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人锦州北燃公交车用燃气有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；上诉人郎明义的上诉请求其合理的部分予以支持，不合理的部分予以驳回。虽然一审判决认定事实清楚，但对上诉人郎明义的精神抚慰金的保护欠妥，应予以调整。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：
一、维持辽宁省锦州市太和区人民法院（2016）辽0792民初372号判决第三项及诉讼费用的承担部分。
二、撤销辽宁省锦州市太和区人民法院（2016）辽0792民初372号判决第一、二、四项。
三、上诉人郎明义因交通事故所造成的经济损失为人民币1637397元（详见赔偿明细表）。由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内向原告郎明义赔偿人民币10000元，在死亡伤残赔偿限额内向原告郎明义赔偿人民币110000元。上述赔偿款于本判决生效后十日内给付。
四、扣除第三项赔偿数额后，原告郎明义因交通事故所造成的经济损失人民币1517397元的70%，即人民币1062177.90元；由被告中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司在商业第三者责任保险限额内赔偿人民币200000元，由被告锦州北燃公交车用天然气有限责任公司赔偿人民币862177.90元。上述赔偿款于本判决生效后十日内给付。
五、驳回上诉人郎明义的其他上诉请求及在原审的其他诉讼请求。
六、驳回上诉人锦州北燃公交车用燃气有限责任公司的上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事讼诉法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费人民币21114元，由上诉人郎明义承担3210元，由上诉人锦州北燃公交车用燃气有限责任公司承担17904元。
本判决为终审判决。
审判长 周天颖
审判员 庄 晓
审判员 王 晶
二〇一六年十一月三日
书记员 董佳什
赔偿明细表
1、医疗费：123456.92元。
2、外购药、气垫、吸痰器费：2719元。
3、二次手术费：40000元。
4、住院伙食补助费：50元/天×92天＝4600元。
5、误工费：29082元/年÷365天×189天＝15058.90元。
6、护理费：35128元/年÷365天×92天＝8854.18元7、后期护理费：35128元/年×20年＝702560元。
8、伤残赔偿金：29082元/年×20年×100%＝581640元。
9、被抚养人生活费：20520元/年×（18-14）年×100%-÷2人＝41040元。20520元/年×5年×100%÷3人＝34200元。
10、合理交通费：4元×92天＝368元。
11、复印费：200元。
12、鉴定费：2700元。
13、精神抚慰金：80000元。共计：1637397元。