浙江省金华市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙07刑终161号
原公诉机关浙江省永康市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴学付，男，1982年4月25日出生于贵州省大方县，汉族，小学文化，农民，住大方县。2008年1月31日因犯盗窃罪被浙江省杭州市余杭区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四千元，2011年5月30日刑满释放。2016年1月30日因本案被永康市公安局刑事拘留，同年2月6日因吸毒被永康市公安局行政拘留十五日，同年3月7日被逮捕。现羁押于永康市看守所。
上诉人（原审被告人）洪伟，男，1984年6月15日出生于云南省镇雄县，汉族，初中文化，农民，住楚雄彝族自治州大姚县。2016年1月30日因本案被永康市公安局刑事拘留，同年2月6日因吸毒被永康市公安局行政拘留十五日，同年3月7日被逮捕。现羁押于永康市看守所。
上诉人（原审被告人）文华，男，1985年7月8日出生于贵州省大方县，白族，文盲，农民，住大方县。2007年11月23日因收购赃物被永康市公安局行政拘留五日，并处罚款五百元。2007年12月11日因盗窃被永康市公安局行政拘留十五日。2013年9月11日因吸毒被永康市公安局行政拘留十五日。2014年3月20日因犯盗窃罪被永康市人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币六千元，2014年12月6日刑满释放。2016年1月30日因本案被永康市公安局刑事拘留，同年2月6日因吸毒被永康市公安局行政拘留十五日，同年3月7日被逮捕。现羁押于永康市看守所。
原审被告人熊平，女，1983年5月8日出生于贵州省大方县，汉族，小学文化，农民，住大方县。2016年1月30日因吸毒被永康市公安局行政拘留八日。2016年2月6日因本案被永康市公安局刑事拘留，同年3月7日被逮捕。现羁押于永康市看守所。
浙江省永康市人民法院审理永康市人民检察院指控原审被告人吴学付、熊平、文华犯贩卖毒品罪，被告人洪伟犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2016年12月15日作出（2016）浙0784刑初1532号刑事判决。原审被告人吴学付、洪伟、文华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。在本院审理过程中，上诉人吴学付、洪伟申请撤回上诉。现已审理终结。
原判认定，（一）贩卖毒品部分
1、2015年12月至2016年1月期间，被告人吴学付以100元至300元不等的价格，在永康市古山镇古山新街、经济开发区大坟山沿村等地，将毒品海洛因分别贩卖给文华、熊平及赵某（另案处理），共计十余次。
2、2016年1月份期间，被告人洪伟先后三次在永康市经济开发区皂墅小区25幢7号楼下，每次以150元或200元的价格将少量毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）贩卖给熊平吸食。
3、2015年10月份至2016年1月中旬期间，被告人熊平先后4次在永康市经济开发区大坟山沿村，以100元一小包的价格将毒品海洛因贩卖给张某（另案处理）。
2015年年末至2016年年初期间，被告人熊平帮助余某（另案处理）向李某1（另案处理）贩卖毒品海洛因。
2016年1月29日，公安机关在抓获被告人熊平时，从其处查扣毒品疑似物四包，经金华市公安司法鉴定中心鉴定，查获的四包毒品疑似物，均检出海洛因成分，净重5.61克。
2016年1月30日，被告人熊平协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，经查证属实。
4、2016年1月28日，被告人文华在永康市经济开发区邵宅村从龙思英（另案处理）处以600元一包的价格购得毒品海洛因后，以700元一包的价格转卖给熊平从中赚取差价并分食海洛因。同月29日，被告人文华又从龙某处以600元一包的价格购得海洛因，后以700元的价格转卖给熊平从中赚取差价。
2016年1月29日，公安机关从被告人文华处查获毒品疑似物四包，经金华市公安司法鉴定中心鉴定，查获的四包毒品疑似物，均检出海洛因成分，净重2.21克。
2016年1月30日，被告人文华协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，经查证属实。
（二）容留他人吸毒部分
2016年1月份期间，被告人洪伟在其位于永康市经济开发区皂墅小区25幢7号205室租住房内，四次容留熊平、余某、吴某（另案处理）单独或结伙在其租住房内吸食毒品甲基苯丙胺。
据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十四条、第六十九条、第六十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人吴学付犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币八千元；二、被告人洪伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币六千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八千元；三、被告人熊平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六千元；四、被告人文华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元；五、扣押在案的毒品、电子秤及吸毒工具，均依法没收。
上诉人文华上诉提出，侦查机关扣押的2.21克海洛因不是从其身上查获；其仅仅帮熊平购买毒品，没有从中获取差价，不构成贩卖毒品罪；其有立功表现，综上请求二审法院对其从轻改判。
经审理查明，原判认定被告人吴学付、熊平、文华贩卖毒品，被告人洪伟贩卖毒品、容留他人吸毒的事实，有证人赵某、袁某、李某2、张某、龙某、陈某1、陈某2、杨某、刘某、黄某的证言，辨认笔录及照片，前科材料，微信聊天记录，搜查证、搜查笔录及照片，扣押清单及照片，物证检验报告，毒品上缴清单，立功证明，行政处罚决定书，强制隔离戒毒决定书，现场检测报告书，现场笔录及照片，证据保全清单及照片，强制措施凭证，身份信息，到案经过等证据证实，被告人吴学付、熊平、文华、洪伟亦有供述在卷。上述证据均经一审庭审质证，本院予以确认。
经查明，1、永康市公安局2016年1月29日现场笔录及照片证实当日下午17时42分许，侦查人员在永康市世雅美食街某烤鱼店门口查获被告人文华，从其身上当场查扣四包可疑物品，其中一包是香烟盒包装、一包是红色塑料袋封装、两包是蓝色塑料袋封装。现场笔录及扣押清单上均有被告人文华签名、手印，足以证实该四包物品均系从文华处查获。金公司鉴（化）字（2016）296号物证检验报告亦证实从文华处查扣的四包物品均检出海洛因成分，净重合计2.21克。故被告人文华所提2.21克毒品海洛因并非从其处查获的上诉意见与查明的事实不符，本院不予采纳。2、证人龙某的证言证实其以600元/克的价格贩卖给文华毒品海洛数次；同案犯熊平的供述证实其系以700元/克的价格直接向文华购买海洛因，并非让文华帮忙代购；被告人文华在侦查阶段亦供述称自己以600元/克的价格从龙某处购买毒品海洛因后以700元/克卖给熊平，从中赚取100元的差价。以上证据足以证实文华贩卖毒品给熊平的事实，故其对此所提上诉意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人吴学付、熊平、文华违反国家毒品管理法规，明知是毒品海洛因而予以贩卖，被告人洪伟违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中被告人吴学付、洪伟、熊平多次贩卖，属情节严重；被告人洪伟多次为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人洪伟一人犯二罪，依法予以数罪并罚。被告人吴学付、文华系累犯，依法予以从重处罚。被告人熊平、文华有立功表现，依法予以从轻处罚。原判认定事实清楚、证据确实充分，定罪准确、法律适用恰当，审判程序合法。一审法院根据各被告人的犯罪性质、认罪态度、犯罪情节等因素，对各被告人所作量刑恰当。上诉人吴学付、洪伟申请撤回上诉的请求，符合法律规定，予以准许。上诉人文华所提上诉意见均不能成立，本院不予采纳。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条、第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
一、准许上诉人吴学付、洪伟撤回上诉。
二、驳回上诉人文华的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑晓鸣
审 判 员 周 轶
审 判 员 赵 荔
二〇一七年三月十三日
代书记员 项蓓蕾