甘肃省甘谷县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）甘0523刑初72号
公诉机关甘谷县人民检察院。
被告人牛某，户籍所在地甘肃省天水市甘谷县，住甘肃省天水市甘谷县。
甘谷县人民检察院以谷检诉刑诉﹝2018﹞72号起诉书，指控被告人牛某犯聚众斗殴罪，于2018年4月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年5月17日公开开庭进行了审理，甘谷县人民检察院指派检察员李某出庭支持公诉，被告人牛某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
甘谷县人民检察院起诉书指控：2016年9月5日19时许，魏某因之前协商土地出让的事宜，酒后与李某通电话时发生争吵，约定2016年9月6日中午在小沙沟见面解决。当晚，魏某电话联系被告人牛某，约集牛某参与此事。牛某将此情况告诉了一起的程某，后程某又叫来了蒋某。2016年9月6日11时许，牛某、程某及蒋某三人来到魏某家，与魏某召集的姚某、令振、魏某1等人在魏某家吃饭。吃完饭后，牛某、程某及蒋某三人离开办事。2016年9月6日12时许，魏某乘坐姚某驾驶的一辆轿车搭载魏某2、何某、舒某、胥某前往小沙沟，魏某1驾驶的轿车搭载令振紧跟在后面。牛某接到电话后，也驾驶一辆黑色本田牌轿车，搭载程某、蒋某等人赶了过来，跟在了姚某驾驶的轿车后面前往小沙沟。魏某、魏某1、魏某2等人到小沙沟后，肩扛一把长刀的魏某带领其一方先到的人与李某、安某、安某1、王某发生斗殴。期间，李某前后两次手持猎枪朝魏某开枪，魏某2也被李某一方的人砍伤。等被告人牛某赶到小沙沟时，尚未下车，便听到一声枪响，牛某于是急忙搭载程某、蒋某等人开车逃离了小沙沟。后牛某赶往天水参与了对魏某的救治。
公诉机关认为，被告人牛某积极参加聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人牛某系累犯，应当从重处罚；在本起犯罪中系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚，建议判处一年八个月至二年八个月有期徒刑。
被告人牛某对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，无辩解意见。
经审理查明，2016年9月5日19时许，被告人魏某酒后因之前协商土地出让事宜，与被告人李某通电话时发生争吵，约定2016年9月6日中午在小沙沟见面解决。而后双方约集人员。被告人魏某召集了魏某1、魏某2以及姚某。当晚，魏某电话联系被告人牛某，约集牛某参与此事。牛某将此情况告诉了一起的程某，后程某又叫来了蒋某。2016年9月6日11时许，牛某、程某及蒋某三人来到魏某家，与魏某召集的姚某、令某、魏某1等人在魏某家吃饭。吃完饭后，牛某、程某及蒋某三人离开办事。2016年9月6日12时许，魏某乘坐姚某驾驶的一辆轿车搭载魏某2、何某、舒某、胥某前往小沙沟，魏某1驾驶的轿车搭载令某紧跟在后面。牛某接到电话后，也驾驶一辆黑色本田牌轿车，搭载程某、蒋某等人赶了过来，跟在了姚某驾驶的轿车后面前往小沙沟。魏某、魏某1、魏某2等人到小沙沟后，肩扛一把长刀的魏某带领其一方先到的人与李某、安某、安某1、王某发生斗殴。期间，被告人李某看见对方人多，便手持猎枪朝被告人魏某开了一枪，被告人魏某一方人员听见枪响后四散逃跑，被告人李某又朝被告人魏某开了一枪。被告人魏某2被李某一方的人砍伤。随后被告人魏某和魏某2分别前往医院治疗，被告人魏某1驾驶的一辆轿车遗弃在原地。被告人李某离开现场时，用猎枪将该车车玻璃砸毁。被告人魏某2打电话报警。被告人牛某赶到小沙沟时，尚未下车，便听到一声枪响，牛某于是急忙搭载程某、蒋某等人开车逃离了小沙沟。后牛某赶往天水参与了对魏某的救治。
上述事实有公诉机关当庭宣读、出示，并经当庭质证、认证的下列证据证实：
（一）书证
1.立案决定书、受案登记表，证实甘谷县公安局立案及受理
案件的情况。
2.户籍证明，证实被告人牛某的基本身份情况。
3.到案经过，证实2016年10月14日被告人牛某被甘谷县人民检察院批准逮捕，后在逃，于2017年12月18日，前来甘谷县公安局投案自首。
4.通话记录，证实2016年9月5日、6日期间，牛某电话号码为136XX****XX、毛某电话号码为139XX****XX、李军胜电话为138XX****XX、姚某电话号码为180XX****XX、蒋某电话号码为187XX****XX、程某电话号码为156XX****XX的通话情况。
5.前科判决书及释放证明
（1）2009年12月4日甘肃省甘谷县人民法院（2009）谷刑初字第80号刑事判决书判决：被告人牛某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。于2010年3月1日刑满释放；
（2）2011年11月22日甘肃省甘谷县人民法院（2011）谷刑初字第101号刑事判决书判决：被告人牛某犯非法拘禁罪、敲诈勒索罪、故意伤害罪，判处有期徒刑四年。于2014年8月26日刑满释放。
6.同案犯刑事判决书，证实同案犯李某、安某、安某2、魏某、魏某1、魏某2、何某、王某因犯聚众斗殴罪已被甘谷县人民法院（2017）甘0523刑初84号刑事判决书定罪处罚。
（二）证人证言
1.证人毛某的证言，证实2016年9月6日，毛某打电话叫牛某吃饭，牛某来魏某家时带来两个不认识的男子，吃过饭后，牛某与一起的两个男子离开。2016年9月5日、9月6日，魏某使用毛某的号码为139XXXX****的电话与李某通话。
2.证人蒋某、程某的证言，证实2016年9月5日，程某陪牛某去兰州看病，晚上姚某给牛某打电话说”某娃儿”和魏某打电话吵架了。过了一会儿，牛某又接了个电话说魏某叫他。当晚21时左右，牛某叫程某和他回甘谷，到甘谷大概是9月6日凌晨2时左右，我叫来蒋某，一起住在浙江商贸城凯德酒店，9月6日中午12时左右起床后，牛某接了个电话，说对方叫我们吃饭，去时，那些人里面有姚某、魏某1，还有几个不认识的人在屋里吃饭，我俩吃完后坐在院子里。过了一阵，牛某出来说要去接人，他拉上我俩去北滨河路接了他的一个朋友，程某又叫了他的朋友李某1，接上二人后，牛某又打电话联系着将车开到魏某家巷口后，跟上了姚某开的越野车一起到小沙沟，到小沙沟高速公路桥下面时，前面的车停了，车上的人都下来了，这时牛某在倒车。听见响了两枪，看见和我们一起上来的人都跑开了，我们上了牛某的车就沿小沙沟往沙沟口方向跑了。我们没有带任何工具。同时蒋某又证实，当晚住在凯德酒店，程某没说什么事情，但牛某说魏某和某娃儿不和，两个人要弄个什么，他也不想管，但又面子上过不去，叫我们也不要弄事情。
4.证人姚某的证言，证实2016年9月6日，魏某打电话让我到他家里吃红烧肉，我就到他家，过一会儿魏某1也来了，还来了一个叫”牛爸”的人，还有何某、舒某、胥某，我们一起吃饭。过了一阵，牛某带着两个不认识的人来了，期间魏某2给我打电话问他哥魏某和李某之间是怎么回事，让我劝一下，我给魏某2说我劝不倒。等了一会儿魏某让我把他送到小沙沟，我后面还有两个车，分别是黑色本田车和魏某1的吉利轿车，后两辆车上是谁我没看见。2016年9月6日，魏某在使用号码为139XXXX****的电话。魏某在天水市医院治疗时，牛某也在市医院。
5.证人魏某的证言，证实与李某因富强路土地买卖的事情有矛盾，2016年9月5日晚，酒后给李某打电话，双方在电话中发生争吵，9月6日相约在小沙沟商量解决。9月6日早上，姚某、胥某、魏某1、老牛、姚某的两个朋友都来到我家，劝我不要与李某发生冲突，中途，牛某领着一个不认识的人也来到我家，也劝我不要与李某发生冲突。当时我心里特别气愤，没有听他们的。牛某没有劝住就离开了，他当时知道我要去小沙沟与李某约谈。12时左右，我硬要去，姚某、魏某1等人见我要去，就跟上我，当时出门时碰见魏胜强，他也就跟上了。我出门时手里拿着一根用白绸缠着的三尺棍，别的人都没有拿任何东西。我坐的姚栋的车，后面是魏某2和胥某、何某、还有一个不认识的人。魏某1车上坐着几个年轻人，是魏某1叫来的，牛某开着他的车也来到现场。
6.证人令某的证言，证实2016年9月6日中午，魏某1给其打电话让其到魏某家帮忙，便到魏某家门口时，碰见魏某1，魏某1让其上车，坐到车上后，又问魏某1去干什么？魏某1说”你只管走就行了，没事”，然后魏某1开着车一直到小沙沟。我们一起上去了三辆车。一辆车是姚某的，一辆车是牛某的，一辆车是魏某1的。
7.证人胥某的证言，证实在2016年9月5日，胥某在劝说魏某的过程中，魏某打电话叫过牛某，说牛某从兰州在往甘谷赶。9月6日，在魏某家吃饭时，看到牛某和其一起的一个男子也在魏某家，不久，牛某和他们一起的一个男子就离开了。听魏某2说，牛某开车也去了小沙沟。魏某在天水市医院治疗时，牛某也在医院。
（三）被告人牛某的供述与辩解，与证人毛某、蒋某、程某、魏某的证言基本一致。另供述，以前使用过136XXXX****这个电话号码，是使用李某2的身份证办理的，后来将身份证扔掉了，现在不再使用这个号码。
（四）辨认笔录。经魏某对一组照片进行辨认，辨认出事发当天与魏某一起去的人中有牛某；经令某对一组照片进行辨认，辨认出事发当天和令某一起去小沙沟的人，分别是程某、牛某、舒某；经牛某对一组照片进行辨认，辨认出事发当日和牛某一起去小沙沟的人是程某、蒋某、令某；经蒋某对一组照片进行辨认，辨认出事发当日和蒋某一起去小沙沟的人是程某、牛某。
以上证据，来源合法、客观真实、相互印证，予以确认。
本院认为，被告人牛某纠集多人，并参与聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控被告人牛某犯聚众斗殴罪的犯罪事实及罪名成立，应依法追究其刑事责任。被告人牛某斗殴前纠集多人参与聚众斗殴，来至甘谷县小沙沟斗殴现场后，未下车实施斗殴行为，在本起犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚；犯罪以后自动投案，当庭如实供述自己的罪行，系自首，可以减轻处罚；被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。
根据庭审查明的事实，综合被告人在共同犯罪中的地位、作用，按照罪责刑相适应的原则，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条、第二十七条、第六十一条、第六十五条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人牛某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月。
（刑期自判决执行之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张恩应
人民陪审员 王继虎
人民陪审员 王几生
二〇一八年五月十八日
法官 助理 米小红
书 记 员 丁 瑜