辽宁省锦州市太和区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽0792刑初48号
公诉机关锦州市太和区人民检察院。
被告人王XX，男，19XX年XX月XX日出生，居民身份证号码：21071X********，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及捕前住址辽宁省锦州市松山XXXXXXXXX，2014年因合同诈骗罪，被判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币10000元。因本案于2016年4月26日被刑事拘留，同年5月9日被逮捕。现羁押于锦州市看守所。
辩护人许长学，辽宁卫华律师事务所律师。
锦州市太和区人民检察院以锦太检松山公诉刑诉[2016]44号起诉书指控被告人王XX犯诈骗罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。锦州市太和区人民检察院指派检察员李颖、张艳红出庭支持公诉。被告人王XX及辩护人许长学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
锦州市太和区人民检察院指控，2013年4月14日，被害人王AX通过张XX认识了被告人王XX，王XX为骗取王AX的钱财，虚构其能为王AX买到XX地产开发附属三院路南的学区房，首付人民币200000元。2013年4月15日中午，王AX在松山新区市府路锦州日报社楼下王XX的车内把人民币200000元现金交给王XX，王XX自己伪造一张XX地产董事长曹X金的弟弟曹X银收到其购买房款人民币200000元的收条交给王AX。王XX将该人民币200000元据为已有，用于发放工人工资。后经王AX多次催要，拒不归还。
认定上述事实，公诉机关提供了相关证据材料，并认为被告人王XX以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人王XX对公诉机关指控其犯诈骗罪及罪名有异议，其辩称我与王AX并不认识，给钱是中间人给我的钱，有XX地产的项目，我不是诈骗，借条是存在的，我同意张XX打的条。
被告人的辩护人辩称对公诉机关指控被告人犯诈骗罪，认为证据不足、事实不清、定性不准。
1、从本案证据所反映的事实来看，本案是民间借贷纠纷，不构成刑事案件。本案是由委托买房合同变更为民间借贷合同的完整过程。受害人把钱交给被告人之后，让案外人张XX打了一张借据，这张借据说明了什么，为什么让张XX打借据，用被害人的话说，是想把张XX拉进来，张XX家大业大，动迁款就达千万，意思是让张XX还这笔钱，张XX也同意还这笔钱。就在2013年4月15日案发当天写了一张欠王AX人民币200000元的欠条，还约定了利息。这样就产生了一个新的法律关系，把原来的债务人王XX变更为张XX，王XX不再是债务人，王XX和王AX委托买房的权利义务关系在当天就已经消失，变更为民间借贷。新的债务人产生后，王AX可以按照《合同法》85、86条的规定直接向张XX主张民事权利。
2、那么本案是民事案件还是刑事案件呢，辩护人认为本案是地地道道的民事案件，不是刑事案件。理由是不管当时被告的主观故意是否存在非法占有的目的，由于案外人张XX给被害人打了人民币200000元的欠条，就等于被害人和张XX签订了新的合同，由张XX来偿还这笔债务，王AX和张XX是合同双方当事人，和王XX没有关系了，王AX可以到法院起诉张XX履行给付义务，以后张XX再向王XX主张权利，向王XX进行追偿。由此可见王XX占有的人民币200000元已经不是王AX的钱，而是张XX的钱，王XX不是王AX的债务人，而张XX是王AX的债务人。由此看来本案是民事违约案件，而不是刑事诈骗案件。
经审理查明，2013年4月14日，被害人王AX通过张XX认识了被告人王XX，王XX为骗取王AX的钱财，虚构其能为王AX买到XX地产开发的附属三院路南的学区房，首付人民币200000元。2013年4月15日中午，王AX在松山新区市府路锦州日报社楼下王XX的车内把人民币200000元现金交给王XX，王XX自己伪造一张XX地产董事长曹X金弟弟曹X银收到其购买房款人民币200000元的收条交给王AX。王XX将该人民币200000元据为已有，用于发放工人工资。后经王AX多次催要，拒不归还。
另查明被告人王XX于2014年7月7日因合同诈骗罪，被判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。
上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、户籍证明。证明被告人王XX具有刑事责任能力的事实；
2、受案登记表、立案决定书、案件来源、抓捕经过。证明根据相关人员报案，公安机关受案、立案侦查、破案及将被告人抓获的事实；
3、公安机关情况说明。证明公安机关因未找到曹X银，所以未能对曹X银进行取证的事实；
4、张XX写的欠条。证明被害人王AX提供张XX写的欠条一份的事实；
5、收条。证明被害人王AX提供被告人王XX伪造收款人为曹X银收楼房首付款贰拾万元的事实；
6、企业机读档案登记资料。证明辽宁XX房地产开发有限公司在工商局登记的事实；
7、看守所历史在押人员查询。证明辽宁XX房地产开发有限公司董事长曹X金于2012年12月14日在锦州市看守所羁押的事实；
8、证人张XX的证言。证明被告人王XX以帮被害人王AX买学区房收王AX房款人民币200000元钱，后王AX找其说被王XX骗了，是通过我认识王XX的，让我给他打欠条，让我找他要钱。不打欠条不让我下楼才写的欠条的事实；
9、被害人王AX的陈述。证明被告人王XX称能买学区房收取其房款人民币200000元，其既没有房子，又拒不还款的事实；
10、被告人供述与辩解。证明其供述以能帮被害人王AX买学区房收取首付房款人民币200000元钱，未用于买房，也未退款，将该款用于支付工人工资、自己花销的事实；
11、辽宁省锦州市太和区人民法院刑事判决书。证明被告人王XX犯合同诈骗罪于2014年7月7日判处有期徒刑三年，缓刑四年。并处罚金人民币10000元（已缴纳）的事实；
12、其他证据材料等。
以上证据，来源清楚，收集程序合法，各证据间能相互印证，予以确认。
本院认为，被告人王XX以非法占有为目的，用虚构买学区房，隐瞒事实真相的方式，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关的公诉意见正确，本院予以采纳。关于被告人及辩护人提出的，被告人不构成诈骗罪，属民间借贷的辩护意见，因为被告人王XX虚构能买到学区房的事实，并收取房款，具有非法占有被害人钱款的故意；其明知没有学区房，明知没有开发房在建的情况下，骗取被害人房款，将房款用于个人消费和支出，之后又拒不退还房款，其行为构成诈骗罪无疑。其辩护人提出的债务转换，没有证据证实；张XX给被害人打的欠条，不是其真实意思表示，此欠条不能否认被告人实施诈骗行为的事实。故其辩护意见不予采纳。被告人在刑罚执行完毕以前，又发现其在判决宣判以前还有其他罪没有判决，应撤销缓刑，依法应对其数罪并罚。故根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十九条、第七十条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销辽宁省锦州市太和区人民法院（2014）太松刑初字第00052号刑事判决书中对被告人王XX判处缓刑四年部分。
二、被告人王XX犯诈骗罪，判处有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币100000元。按照数罪并罚的原则与前罪有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元（已缴纳），总和刑期八年十个月，并处罚金人民币110000元，合并执行有期徒刑八年，并处罚金人民币100000元。
三、依法追缴被告人王XX非法所得人民币200000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月26日起至2024年4月25日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省锦州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 张 伟
人民陪审员 王 巍
人民陪审员 蒋 衍
二〇一六年九月十九日
书 记 员 何吉莉