吉林省松原市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）吉07民终1164号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司，住所地松原市松江大街342号。负责人：王立新，系经理。委托代理人：王冬雪，吉林东镇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑洪军。被上诉人（原审被告）罗燕。上诉人中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司因与被上诉人郑洪军、罗燕机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省松原市宁江区人民法院（2017）吉0702民初5111号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司的委托代理人王冬雪、被上诉人郑洪军、罗燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人的上诉请求。事实和理由：郑洪军已经超过法定退休年龄，原审提供的误工证明等证据未被认定，应视为其没有证据，因此郑洪军主张的误工费不应被保护。郑洪军一审起诉诉称，1.赔偿医疗费27839元、误工费21200元、伤残赔偿金62081元、精�抚慰金15000元、营养费6300元、伙食补助费1540元、后续治疗费9100元、鉴定费2700元、残疾辅助器具费741元、交通费500元，合计145664元；2.保险公司在保险范围内赔偿121850元，不足部分由承保商业险的保险公司按70%责任赔偿16670元，仍有不足由罗燕按照70%责任承担。事实和理由：2017年7月23日7时许，罗燕驾驶×××号速腾牌轿车沿乌兰大街由北向南行驶至铂金路交汇路口右转弯时，与同方向行驶的由郑洪军驾驶的两轮摩托车相撞，致郑洪军受伤，双方车辆损坏。交警部门责任认定：罗燕承担事故主要责任、郑洪军承担事故次要责任。郑洪军受伤住院治疗22日。事故车辆在中国人民保险股份有限公司松原市分公司投保交强险和商业险。罗燕辩称，驾驶的×××号速腾牌轿车在中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司投保了交强险和商业三者责任险，应由承保保险的保险公司在保险范围内承担赔偿责任。我垫付900元医疗费，应返还给我。中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司辩称，×××号速腾牌轿车在我公司投保了交强险和商业三者险（50万元不计免赔），事故发生于保险期间内，我公司同意在保险范围内承担赔偿责任。医疗费依据合法的票据予以保护。因郑洪军已届退休年龄因而误工费不应予以保护。对于残疾赔偿金没有异议，精神抚慰金应在5000元以下予以保护。众和的药费票据和轮椅费票据、雷氏正骨的医疗票据应当有医嘱，否则不同意承担。修理费应当有实际损害证明，应有合法票据。大众司法票据不是正规票据，不同意承担，应由被告人承担。门诊票据没有异议，对于劳务合同应有工资发放清单和误工证明佐证。劳务合同没有日期。鉴定费�讼费保险公司不同意承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.责任认定：罗燕承担本次事故主要责任、郑洪军承担本次事故次要责任、王俊无责任；2.事故车辆×××号速腾牌轿车在中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司投保了交强险和商业三者险（50万元不计免赔）；3.司法鉴定意见：郑洪军因交通事故伤残右侧1-7肋骨骨折，综合评定构成十级伤残；右髋臼骨折，右髋关节功能活动明显受限伴疼痛，后遗有创伤性关节炎，综合评定构成十级伤残；右锁骨骨折，伴有右肩关节功能障碍，综合评定构成十级伤残；后续治疗费1.3万元；营养期为90日，鉴定费2700元；4.郑洪军伤后在吉林油田总医院住院22日，期间一级护理1日，二级护理21日，住院医疗费22206.04元，门诊及复查费用3185.08元，出院诊断：继续右下肢牵引、右肩部制动至伤后8周复查，接骨对症治疗，每两周返院复查一次，决定进一步治疗，有变化随诊，全休三个月；5.郑洪军于2017年9月26日在松原市哈达山中医骨科医院治疗购置中药饮片997.5元；6,2017年12月14日与2018年3月15日在松原市众合药业有限公司购置骨折挫伤胶囊、麝香去痛擦剂、碳酸钙片花费1204元；7.2017年12月12日购置轮椅价值471元；8.2017年12月12日在松原市天王摩托车配件商店对摩托车大架子、油箱、头罩、前圈、前减震、方向柱进行修复花费1850元；8.吉林永正房地产股份有限公司证明及劳务合同证实自2014年至今，郑洪军在该公司担任库管员职务，月薪3200元；9.建设街道办事处证实自2015年1月至今郑洪军在建设街建荣社区嘉富小区4#5居住至今。。一审法院认为：自然人的人身健康权益受到法律的保护，郑洪军在机动车交通事故中健康权受到伤害，其合理损失应获得赔偿。根据《中华人民共和国道路交通安全法》及《最高人民法院》的规定，机动车交通事故由承保交强险的保险公司在责任险限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权责任人予以赔偿。本案中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司承保了事故车辆的交强险和商业三者险，因而其应在交强险范围内先行赔付，不足部分根据责任比例在商业三者险责任范围内予以赔付。本院根据双方在事故中过错程度认定：罗燕承担本次事故70%责任、郑洪军承担本次事故30%责任。本案郑洪军损失未超出保险公司理赔范围，因而罗燕在本案中不承担赔偿责任。其垫付医疗费没有证据证实，本院不予采信。鉴于郑洪军出院时尚未痊愈，医嘱要求对症治疗，因而其在松原市哈达山中医骨科医院治疗所购置中药饮片及外购骨折挫伤胶囊等药品系用于本次事故中损伤的治疗，属于合理损失范围，本院予以保护。郑洪军本次损伤致肋骨骨折、右髋臼骨折、右髋关节功能活动明显受限伴疼痛、后遗有创伤性关节炎、右锁骨骨折，伴有右肩关节功能障碍等分别构成多处十级伤残，根据损伤部位及对功能的影响程度，其购置残疾辅助器具轮椅的支出属于合理支出，本院予以保护。郑洪军虽然提供证据证实其在吉林永正房地产股份有限公司担任库管员的工作，但是不能提供工资支付凭证等证据证实其最近三年的平均收入，因而本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照上一年度居民服务业职工平均工资日125.66元计算其误工费。误工期限计算至定残日前一天，共计204日（2017年7月23日至2018年2月12日）。郑洪军于1954年3月25日出生，现年63周岁，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，残疾赔偿金按20年计算，但六十周岁以上，年龄每增加一岁减少一年。因而本案对郑洪军的残疾赔偿金应保护17年。根据其三处十级伤残的损伤情�，本院酌情按照12%的赔偿系数予以保护。事故责任认定双方车辆损坏，郑洪军提供的修车发票明确标注对事故摩托车大架子、油箱、头罩、前圈、前减震、方向柱等进了修理，保险公司没有证据否定该支出的合理性，因而本院酌情予以保护。交通费根据郑洪军住院、出院、复查及鉴定的合理支出，酌情保护300元。经核算郑洪军的合理损失为：医疗费27592.62元；护理费2890.18元（125.66元×23日）；误工费25634.64元（125.66元×204日）；伙食补助费2200元（100元×22日）；营养费9000元（100�×90日）；后续治疗费13000元；伤残赔偿金54122.06元（26530.42元×17年×12%）；交通费300元；精神抚慰金6000元；残疾辅助器具费471元；财物损失1850元；鉴定费2700元；合计145760.5元。其中交强险赔付101267.88元（医疗费10000元+护理费2890.18元+误工费25634.64元+伤残赔偿金54122.06元+精神抚慰金6000元+残疾辅助器具费471元+交通费300元+财物损失1850元），不足部分44492.62元由中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司在第三者责任�的范围内承担70%即31144.83元，由郑洪军自行承担30%即13347.79元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任》第二十六条《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院》第十六条、《最高人民法院》的规定判决，一、中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司于本判决生效后十日内赔付郑洪军132412.71元。二、驳回郑洪军其他诉讼请求。案件受理费1193元，由中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司承担1074元，郑洪军负担119元。经本院审理查明，二审查明事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司上诉称，郑洪军已经超过法定退休年龄，原审提供的误工证明等证据未被认定，应视为其没有证据，因此郑洪军主张的误工费不应被保护。经查，在原审郑洪军虽然提供证据证实其在吉林永正房地产股份有限公司担任库管员的工作，但是不能提供工资支付凭证等证据证实其最近三年的平均收入，因而法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照上一年度居民服务业职工平均工资日125.66元计算其误工费。误工期限计算至定残日前一天，共计204日（2017年7月23日至2018年2月12日）。因郑洪军在一审提供的工作证明能证明误工前工作的事实，但其固定收入的证据不足，一审参照上一年度居民服务业平均工资计算并无不当。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司的上诉请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1193元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司松原市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  韩方德审判员  冷晓峰审判员  李 铭二〇一八年七月二十八日书记员  刘秀君