.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}河北省秦皇岛市海港区人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2016）冀0302民初12021号原告：张俊杰，男，1961年3月1日出生，汉族，现住河北省秦皇岛市，公民身份号码×××。被告：俞芳，女，1976年5月6日出生，汉族，户籍地河北省秦皇岛市，公民身份号码×××。被告：秦皇岛银生投资有限公司，住所地河北省秦皇岛，组织机构代码证代码3-X。法定代表人：王爱珠，职务经理。原告张俊杰与被告俞芳、秦皇岛银生投资有限公司（以下简称”银生公司”）民间借贷纠纷一案，本院依法作出（2015）海民初字第5533号民事判决，判后原告张俊杰不服，向秦皇岛市中级人民法院提起上诉，秦皇岛市中级人民法院作出（2016）冀03民终1416号民事裁定，将本案发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告张俊杰到庭参加了诉讼，被告俞芳、银生公司经本院公告送达开庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张俊杰提出诉讼请求：1、判令二被告共同连带偿还到期合同投资存款本金人民币10000元及相关利息和违约金（利息自2015年1月24日起按月息1%计算至2015年7月24日止，违约金自2015年7月25日起至被告实际履行之日止按每日100元计算）；2、二被告共同承担诉讼费。事实和理由：2015年1月24日被告俞芳以高利息招原告投资存款并告知指定存入银行账号，原告当日投资存款人民币10000元，转入被告俞芳的个人账号上，并以被告银生公司名义签订投资合同，期限为六个月，按月支付利息至2015年7月24日，合同到期后无条件返还投资本金。现因被告失信，拒绝按月支付利息，且原告投资款合同已到期，被告拒不返还原告投资存款本金，不履行合同约定承诺。被告俞芳以其母亲名义注册成立银生公司，其任委托代理人，后将注册资金抽逃，从事向社会公众高利息筹集资金，全部使用个人名下账号，被告俞芳以被告银生公司名义签订投资合同作掩护，隐匿财产，公款私存，其行为未经有权机关批准，应承担连带责任，故原告起诉。被告俞芳未作答辩。被告银生公司在原一审答辩称：对原告诉请的数额认可，但公司现没有钱，有钱了马上就给原告。利息按合同约定履行，违约金约定过高。经审理本院认定，2015年1月24日，原告张俊杰与被告银生公司签订投资合同一份，约定：”甲方：（投资人）张俊杰......乙方：（受资人）秦皇岛银生投资有限公司（下称”银生公司”）......第一条：甲方向乙方投资（人民币）壹万元整，期限陆个月，自2015年1月24日至2015年7月24日......第二条：投资利润......二、投资金额5万元以下（不含5万元）投资者：（1）投资期限为六个月，月利润10.0‰......第六条：违约责任......二、乙方未按期、足额向甲方履行还款义务的，乙方应向甲方承担赔偿责任；三、乙方违反上述约定，则应向甲方赔偿违约金，即每超一日赔偿100元（人民币）......甲方（投资人）：张俊杰乙方（受资人）（法人）俞芳印秦皇岛银生投资有限公司合同专用章2015年01月24日合同签约地点：秦皇岛银生投资有限公司”。同日，原告通过秦皇岛银行将10000元款项转款至俞芳个人账户，银生公司为原告出具投资支付凭证。被告银生公司按照合同约定给付原告自2015年1月至5月每月100元的利息，2015年6月起被告未支付利息。合同到期后，被告未按合同约定返还原告投资款，故原告起诉至法院。另查明，投资合同签订时被告俞芳系被告银生公司总经理。本案审理的焦点：一是俞芳是否与银生公司共同承担连带偿还责任；二是原告诉请的违约金是否应适当减少。原告主张被告俞芳以代理人身份以银生公司名义与原告签订合同，隐匿财产，公款私存，违反公司法的规定，其明知被委托代理的事项违法仍然进行代理活动，应负连带责任；违约金按每日100元计算是合同约定，被告应按合同履行。为支持其主张成立，在原一审诉讼期间提交如下证据：证据一、2015年1月24日原告与被告银生公司签订的投资合同一份，证明合同中约定利息为月息10‰，借款期限6个月，自2015年1月24日至7月24日，合同第六条第3项约定了违约责任为每超1日赔偿100元；证据二、秦皇岛银行打款记录一份，证明原告向俞芳个人账户转款10000元，俞芳应承担责任；证据三、银生公司出具的受资人票据一份，证明俞芳是银生公司的受资人、也是公司的法定代表人，俞芳与银生公司捆绑，以银生公司为掩护，公款走个人帐；证据四、银生公司合伙人提供给投资人的打款账号，证明他们是体外循环，把投资打到个人账号；证据五、银行出具的打款凭证3份，证明银生公司的财务人员吴玉凤、刘晓芳分别从其个人账户每月给原告打款100元，是投资期间的利息，共打了5个月，从2015年1月份开始打到5月份，到2015年6月份就不给打了。利息是上打注，从1月份开始给利息，6、7月就没给打。被告银生公司对原告所举证据的质证意见为：对证据1真实性、关联性无异议。利息部分公司有钱的话会给。违约金约定过高；对证据2关联性有异议，与银生公司没有关系，钱是打到俞芳卡上的；对证据3不能证明俞芳是银生公司的法定代表人，营业执照、组织机构代码证上都的法定代表人为王爱珠，俞芳仅是银生公司的经理。对证据4真实性没有异议，没有加盖公司的章，关联性有异议。对证据5真实性、关联性没有异议，开始时利息是正常支付的，如果公司有钱的话会积极的把钱还上。被告俞芳未到庭，亦未发表质证意见。被告银生公司认可向原告张俊杰借款事实，认可按合同支付利息，但主张违约金过高，未提交证据。原告、被告在本案发回重审过程中均未提交新证据。上述事实，有原告和银生公司的当庭陈述及原告提交的投资合同、银行转款凭证、支付凭证等证据在卷佐证。本院认为，债务应当清偿，公民的合法债权受法律保护。原告张俊杰与被告银生公司签订的投资合同，虽名义上签订的是投资合同，但原、被告双方未约定投资项目、利润如何分配、风险如何承担，而是约定原告将所谓的投资款支付给被告后按月收取所谓的利润，到期偿还本金，故双方签订的投资合同实为借款合同，双方实际形成的是民间借贷法律关系。因双方签订的合同是双方当事人的真实意思表示，且合同约定的事项不违反法律法规的强制性规定，本院对双方签订的合同的合法性予以确认。原告按照合同约定支付款项后，被告理应按照约定期限返还借款并支付利息，被告未按约定还款付息，其行为构成违约，应依法承担违约责任，故本院对原告要求责任人承担偿还借款10000元并支付借款期间利息的诉讼请求予以支持。双方约定借款期间月息为10‰即月息1%，不违反法律规定。被告银生公司已给付原告5个月的利息，故利息应自2015年5月25日起按月息1%计算至2015年7月24日止。关于被告俞芳是否应与被告银生公司承担连带偿还责任问题。首先，因被告银生公司承认与原告签订合同并同意偿还所欠款项，其应承担偿还责任毋庸置疑。其次，原告虽主张被告俞芳明知被委托代理的事项违法仍然进行代理活动、隐匿财产、公款私存、违反公司法的规定，并以此要求被告俞芳与被告银生公司承担连带偿还责任，但因被告银生公司认可被告俞芳代理公司签字及收款行为系履行职务行为，并认可所收款项用于公司使用，故本院对原告要求被告俞芳承担连带偿还责任的理据不予支持。本院虽对原告主张的被告承担连带偿还责任的理据不予支持，但因原告实际将应出借给被告银生公司的款项，按照银生公司的要求转到了被告俞芳的个人账户上，同时银生公司向原告支付利息的银行账户均是个人账户，故应认定被告俞芳的个人账户与银生公司的账户混用，被告俞芳的个人账户即是被告银生公司的业务往来账户，故被告俞芳应在其银行账户存款限度内与银生公司承担连带偿还原告张俊杰借款的责任。关于原告要求被告自2015年7月25日起至实际履行之日止按每日100元计算违约金的请求是否应予支持问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少；《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出判决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法一百一十四条第二款规定的”过分高于造成的损失”。本案中双方约定的违约金为每日100元，相当于日万分之100，该约定过分高于给原告造成的损失，被告以约定的违约金过高为由主张减少，本院予以支持，依照原《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条及相关法律规定，本院支持违约金按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十六条之规定，缺席判决如下：一、被告秦皇岛银生投资有限公司于本判决生效后十日内偿还原告张俊杰借款人民币10000元并支付利息及违约金。利息自2015年5月25日起按月息1%计算至2015年7月24日止；违约金自2015年7月25日起按中国人民银行同期贷款利率四倍计算至实际给付之日止。二、被告俞芳在其银行账户存款限度内与银生公司承担连带偿还原告张俊杰借款的责任。三、对原告张俊杰的其他诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元、诉讼保全费120元，由被告秦皇岛银生投资有限公司负担，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。审判长鹿有力人民陪审员孙英杰人民陪审员赵志博二0一七年十一月二十九日书记员马津