河南省民权县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）民民初字第1544号
原告王某某，男，1953年11月23日生，汉族，职工。
委托代理人冯炜，河南宇博律师事务所律师。
被告陈某某（又名陈曾用），男，1977年10月20日生，汉族。
委托代理人刘胜，河南宇博律师事务所律师。
原告王某某与被告陈某某提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2013年10月24日向本院起诉，本院于同日作出受理决定后，向原告送达了受理案件通知书、举证通知书及开庭传票，并依法向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票，给原、被告指定举证期限为30日。本院依法组成合议庭，于2014年2月25日公开开庭进行了审理，原告王某某及其委托代理人冯炜、被告陈某某及其委托代理人刘胜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告系被告的雇员。2013年5月5日，原告在为被告干活时不幸被高温机器严重致伤，因伤情严重被送往医院住院治疗，原告的损伤已经构成严重伤残。原告系被告的雇员，在从事雇佣活动过程中受到伤害被告应当承担赔偿责任。在治疗过程中被告仅支付了部分医疗费用，原告要求被告赔偿因此给原告所造成的损失，但被告拒绝赔偿。被告的行为违反了法律规定，为此特依法提起诉讼，请求依法判决被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住�伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各种费用共计23万元（不包括被告已经支付的医疗费用），诉讼费用由被告承担。
被告辩称：1、原告并不是被告的雇员，双方不存在雇佣关系。被告雇佣的是原告之子，原告是临时顶替其子工作，当时被告不同意，明确拒绝。后在原、被告及陈振江、柴某都在场的情况下，被告和他们三人商量成，承包粉碎塑料每吨为280元，无论啥事被告都不管，粉碎好的装成袋，每袋50斤。基于以上事实，被告和原告之间不是雇佣关系，而是原告替代其子干活，系帮工行为，故被告不应该承担责任。2、原告在使用机器过程中违规操作存在重大过失，应承担全部责任。原告操作机器是负责机器口捣料的，一开始粉碎塑料原告就是用铁扳手往机器里捣，被告看到后就两次劝说不能用铁�手往里面捣，会出事故的，柴某又把铁扳手跟原告夺过来，并给原告一个塑料棒，停有十多分钟，原告又拿起一个铁扳手往机器里面捣，后来原告的手就被夹住了。在场的陈振江、柴某把原告的手弄了出来。因为机器是高温作业，采用塑料棒能防止事故发生，手不会被夹住，原告不顾被告和同事的劝说，违规操作，造成事故的发生，属于重大过失，且原告在下午上班前还进行了饮酒，依照有关法律规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任”。3、被告在原告受伤后积极救助已经垫付医疗费等59000元。请法院在判决时减除已经垫付的费用。综上所述，原、被告之间不存在雇佣关系，系帮工，且在操作过程中，原告饮酒并违规操作，存在重大过失，应该承担全部责任。
根据原、被告的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、原、被告是否存在雇佣关系；2、原告在使用机器过程中有无过错；3、被告应否承担赔偿责任。
原告向本院提交的证据有：1、原告王某某的身份证和户口本复印件各一份，证明原告的身份，且系城镇户口，应当按照城镇户口标准计算赔偿数额；2、对证人柴某、李某、王某的调查笔录各一份，证明原告系被告的雇员，原告在从事雇佣活动中受伤，对于原告的损失被告应当予以赔偿；3、武警河南总队医院诊断证明书、病历、出院证、民权县人民医院诊断证明书、住院病历，证明原告受伤后的住院治疗情况及原告的住院天数；4、鉴定费单据一张，证明原告花去鉴定费700元；5、商丘商都法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书，证明原告王某某的伤残程度已达六级伤残。
经庭审质证，被告对原告提交的证据1和证据3无异议，但认为原告虽是城镇户口，却一直在农村居住，主要收入来源也是农村，因此应该按农村标准计算；对原告提交的其它证据提出异议认为，证据2李某与原告是表亲戚、王某是原告之子，事发时李某并不在场，三份调查笔录均称双方是临时的，柴某的笔录没有说明原告当时是怎么操作的，内容不属实；证据4鉴定费应该由原告承担；证据5已被重新鉴定结论否定，不能作为有效证据使用。
被告向本院提交的证据有：1、被告身份证复印件，证明被告的身份情况；2、陈振江证词一份及其身份证复印件；3、柴某录音光盘及其光盘书面记录一份，证明原告在操作机器过程中不听劝阻用铁扳手往机器里面捣，违反操作规程，存在重大过失；4、塑料造粒机操作规程�证明塑料造粒机操作规程中第5条主机下料口和排气口清理时，严禁用铁棍、铁片；5、牛玉魁录音光盘，证明原告系酒后操作机器。
经庭审质证，原告对被告提交的证据1无异议，对被告提交的其它证据提出异议认为，证据2证言不是陈振江亲自书写，是事先打印好的，不符合证据的形式要件，陈振江与被告有直接的利害关系，系被告的雇员，所证内容不真实，事实上工资发放一开始是按天，后来是计件；证据3录音跟书面材料并不完全一致，录音证明了原告受伤的事实，也证明了原、被告之间是雇佣关系，不是承揽关系，录音证明不了原告违反操作规程的事实；证据4不显示操作规程的制定者和颁布者，不具有证据效力；证据5证人牛玉魁原告根本不认识，也不能证明原告饮酒的事实。
本院依据被告的申请�委托郑州华美法医临床司法鉴定所对原告的伤残进行了重新鉴定。该鉴定所于2014年1月2日作出了郑华美法医司鉴所（2014）临鉴字第002号司法鉴定意见书，原告的伤情评定为七级伤残。
原、被告对该鉴定结论均未提出异议。
本院认为：原告提交的证据1、2、3、4客观真实、来源合法，且与本案事实有关联，符合证据的客观性、合法性和关联性原则，对其证据效力本院依法予以确认；原告递交的证据5法医鉴定书已被重新鉴定的结论否定，不能作为有效证据使用。被告提交的证据1，原告没有异议，本院依法确认为有效证据；证据2、3能够证明本案事实，并能相互印证，可以作为本案的有效证据使用；证据5没有其它证据相印证，不能证明原告饮酒的事实，对其证据效力本院不予确认。郑华美法医司鉴所（2014临�字第002号司法鉴定意见书，各方当事人均没有异议，对其证据效力本院依法予以确认。
依据上述有效证据及原、被告的诉辩意见，本院确认以下案件事实：
2013年5月5日，原告在被告开办的工厂粉碎塑料加工塑料颗粒，负责机器口捣料。原告在用铁扳手往机器里捣料时，手被高温机器夹住烫伤。原告因伤情严重当天被送往武警河南总队医院住院治疗，经该院诊断为：右手热轧毁损伤。原告住院治疗51天，花去医疗费42781.90元。2013年7月10日，原告又在民权县人民医院住院治疗，经民权县人民医院诊断为：1、左下肢深静脉血栓；2、烧伤后植皮术后感染。原告住院治疗45天后出院，花去医疗费13000元，新型农村合作医疗住院补偿费用为10000元，原告实际花去医疗费为3000元。原告两次住院治疗期间的医疗费45781.90�（42781.90元＋3000元）均系被告支付，被告又支付原告伙食补助费1000元。原告之伤经商丘庄周法医临床司法鉴定所鉴定，原告的损伤构成六级伤残，原告支出鉴定费700元。本院依据被告的申请，委托郑州华美法医临床司法鉴定所对原告的伤残进行了重新鉴定。该鉴定所于2014年1月2日作出了郑华美法医司鉴所（2014临鉴字第002号司法鉴定意见书，原告右手食指缺失、右手第3、4掌指关节屈伸功能障碍评定为七级伤残。此次鉴定被告支出鉴定费700元。
另查明：2012年河南省城镇居民人均纯收入为20442.62元，省内出差人员的伙食补助费为每人每天30元。
本院认为：公民享有生命健康权，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾�，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告在被告开办的工厂粉碎塑料加工塑料颗粒，原、被告之间形成了一种劳务关系，被告作为接受劳务一方对作为提供劳务一方的原告的损害应当承担责任。但原告在操作过程中，违规操作，对损害的发生存在重大过失，可以减轻被告的责任，本院酌定原告承担30％的责任，被告承担70％的责任。原告要求被告赔偿误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。原告的各项损失为：误工费为20442.62元÷365天96天�5376.69元，护理费应为20442.62元÷365天96天＝5376.69元，住院伙食补助费30元96天＝2880元，营养费10元96天＝960元，残疾赔偿金为20442.62元20年40％＝163540.96元，精神损害抚慰金的数额本院酌定为15000元。原告第一次鉴定系原告单方委托，该鉴定结论已被重新鉴定的鉴定结论否定，第一次鉴定的鉴定费700元以及重新鉴定所支出的鉴定费700元应由原告承担。被告已支付的医疗费45781.90元、住院伙食补助费1000元，应从被告应赔偿原告的各项损失总数额中扣除，被告应赔偿原告误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金的数额共计为（45781.90元＋5376.69元＋5376.69元＋2880元＋960元＋163540.96元）70％＋15000元-45781.90元-1000元＝124959.47元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关�确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告陈某某于本判决生效后十日内赔偿原告王某某误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计124959.47元；
二、驳回原告王某某的其它诉讼请求。
如果被告陈某某未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4750元，由原告负担2000元，被告负担2750元；重新鉴定的鉴定费700元由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
审判长 单 良
审判员 佟立新
审判员 杜 峰
二○一四月三月四日
书记员 门 艳