湖南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）湘高法刑一终字第209号
原公诉机关湖南省衡阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈小元，绰号“土匪”，无业。因犯非法持有毒品罪，于2012年7月4日被耒阳市人民法院判处有期徒刑六个月，同年10月16日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年6月26日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕，现押耒阳市看守所。
湖南省衡阳市中级人民法院审理湖南省衡阳市人民检察院指控被告人陈小元犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二０一四年二月十七日作出（2013）衡中法刑一初字第69号刑事判决：一、被告人陈小元犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产四万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年六个月，剥夺政治权利五年，并处没收财产四万元，罚金一万元；二、缴获的毒品冰毒130.76克、麻古17.81克予以没收、销毁。宣判后，被告人陈小元不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省衡阳市中级人民法院认定：2013年3月的一天和同年6月22日，被告人陈小元在耒阳市先后二次从“阿炳”（基本情况不详）处购买冰毒和麻古，所购毒品除自己吸食外，还贩卖给刘某、王某、徐某等人共计约3.8克冰毒、2粒麻古，并且容留刘某、李某、王某等人在其位于耒阳市蔡子池街道办事处金盆巷佳发大厦1单元401室的住所内吸食毒品。案发后，公安机关在陈小元住所内缴获冰毒130.26克、202粒麻古净重17.81克。上述事实有搜查笔录、扣押物品清单、理化鉴定书、物证照片、通话详单、证人证言、辨认笔某据此，湖南省衡阳市中级人民法院作出前述判决。
被告人陈小元上诉提出：“不构成贩卖毒品罪，量刑畸重”。
经审理查明：2013年期间，上诉人陈小元在耒阳市从“阿炳”（基本情况不详）处购买冰毒和麻古，所购毒品除自己吸食外，并多次贩卖给刘某、王某、徐某等人，共计约3.8克冰毒、2粒麻古。陈小元还容留刘某、李某、王某等人在其位于耒阳市蔡子池街道办事处金盆巷佳发大厦1单元401室住所内吸食毒品。案发后，公安机关在陈小元的住所内缴获冰毒130.26克、麻古17.81克。具体犯罪事实分述如下：
（一）、2013年6月的一天，上诉人陈小元居在其居住的佳发大厦1单元401室，以400元的价格贩卖0.8克冰毒和1粒麻古给刘某，随后刘某与他人将购得的冰毒和麻古当场吸食。同月22日，陈小元又在其住所内以400元的价格贩卖0.8克冰毒和1粒麻古给刘某，刘某将所购冰毒和麻古在陈小元住所内吸食。
上述事实有下列经查证属实的证据证明：
1、调取证据通知书及通话详单，证明陈小元的手机号码186××××3037与刘某的手机号码138××××3999在2013年6月16、17、22日有多次通话记录。
2、证人刘某的证言及其辨认笔录：他的联系电话是138××××3999，2012年下半年他通过朋友李某认识的陈小元，陈小元绰号“土匪”，手机号码是186××××3037、182××××0443，李某的手机号码是136××××7799。2013年6月16或17日13时许，他和李某在一起喝了一点酒，于是就一起说去找陈小元买点麻古吸食。到了陈小元家后，陈小元卖了一个货给他们，他给了陈小元400元买毒品的钱，然后和李某一起当场将毒品吸食掉了。2013年6月22日中午13时许，他一个人去陈小元家中与陈小元交易了一个货，他给了400元，之后他就当场吸食掉了。经他对10张不同男性正面免冠照片进行辨认，他指出8号照片就是贩卖麻古给他的外号叫“土匪”的人，8号照片就是陈小元。
3、证人李某的证言及其辨认笔录：他的联系电话是136××××7799。他家和陈小元家是世交，他从小和陈小元一起玩，关系很好，陈小元的电话是186××××3037。2013年6月中旬的一天，他和刘某一起到了陈小元家里，刘某拿400元找陈小元买了一小包冰毒和麻古，他们当场在陈小元家中将所买的毒品全部吸食了。经他对10张不同男性正面免冠照片进行辨认，他指出3号照片就是提供毒品给他的人，3号照片就是陈小元。
4、被告人陈小元的供述及其辨认笔录，他的联系电话是186××××3037。刘某外号“三毛”，他从2012年开始就跟刘某一起吸毒。2013年6月22日下午，刘某打电话问他在哪里，他说在家里。不久刘某就到了他家，从他手中买了1小包冰毒约0.8克和1粒麻古，刘某付给他毒资400元。他每次将0.8克冰毒包成一小包，卖300、400元不等，每小包配一粒麻古，麻古不另收钱。经他对2组各10张不同男性正面免冠照片进行辨认，他分别辨认出刘某、李某。
（二）、2013年5月的一天，陈小元在其居住的佳发大厦1单元401室贩卖给徐某冰毒0.2克，获取毒资200元。
上述事实有下列经查证属实的证据证明：
1、证人徐某的证言：陈小元是他战友。2013年5月27日他被蔡子池派出所抓获的前几天，他到佳发大厦陈小元的家里以200元的价格从陈小元处购得冰毒约0.3克。
2、被告人陈小元的供述，2013年3月至6月期间，他向徐某提供了0.2克冰毒，收了其200元。
（三）、2013年6月23日至6月25日，陈小元在其居住的佳发大厦1单元401室先后三次贩卖冰毒2克给王某，并容留王某在其居所内吸食毒品。
上述事实有下列经查证属实的证据证明：
1、调取证据通知书及通话详单，证明陈小元的手机号码186××××3037与王某的手机号码156××××9785在2013年6月23日至6月25日联系频繁。
2、证人王某的证言及其辨认笔录：她的联系电话是156××××9785。她与陈小元是在耒阳市看守所认识的，陈小元绰号“土匪”，手机号码是186××××3037。他们从看守所出来后，她在与陈小元接触中知道陈小元在贩卖毒品。她在陈小元手中买过三次毒品。第一次是2013年6月23日中午12时许，她到陈小元家里，她要陈小元卖300元毒品给她，陈小元就给了她1粒麻古和1克冰毒，然后她就在陈小元家中将毒品吸食了，她买毒品的300元钱是第二天给陈小元的。第二次是2013年6月24日晚上18时许，她又去陈小元家里买毒品，她给了陈小元300元钱，陈小元给了她1粒麻古和1克冰毒，然后她就在陈小元家中将毒品吸食了。第三次是2013年6月25日晚上18时许，她又去陈小元家买毒品，她要陈小元给300元钱的毒品给她吸食，陈小元就给了她1粒麻古和1克冰毒，她说等有钱时再付钱。经她对10张不同男性正面免冠照片进行辨认，她指出7号照片就贩卖毒品给她的外号叫“土匪”的人，7号照片就是陈小元。
3、被告人陈小元的供述及其辨认笔录，在2013年6月22日之后的几天，王某天天在他家吸食毒品，大概吸了2克多，他是按进价给王某的，算起来总共要500元，但王某至今没有将毒资付给他。经他对10张不同女性正面免冠照片进行辨认，他指出5号照片中的人就是向他购买毒品的人，5号照片就是王某。
（四）、2013年6月25日晚，耒阳市公安局治安巡逻大队干警在耒阳市金盆巷一商店内将陈小元抓获后，公安干警带陈小元到其居住的佳发大厦1单元401室，在该屋内抓获在此吸食毒品的刘某、李某、王某，并在该屋卧室内搜查出冰毒130.26克、麻古202粒（净重17.81克）。
上述事实有下列经查证属实的证据证明：
1、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品、文件清单、现场示意图及照片，证明2013年6月25日晚，在陈小元见证下，耒阳市公安局民警对陈小元位于金盆巷佳发大厦1单元401室的住所进行搜查。在陈小元家中，公安人员发现王某、刘某、李某三人正在客厅休息，有吸毒嫌疑。经陈小元主动交代，公安人员在卧室电脑桌键盘托盘和抽屉内搜出毒品冰毒疑似物23包重约132克、毒品麻古疑似物3包共计202粒。公安机关对以上物品予以扣押。
2、理化鉴定书，证明耒阳市公安局治安巡逻大队在陈小元居住的金盆巷佳发大厦1单元401室搜出的3.57克黄色药丸和14.24克杂色药丸中检出甲基苯丙胺、咖啡因毒品成分；23包白色晶状物净重130.26克，从中检出甲基苯丙胺毒品成分。
3、湖南省毒品收缴专用收据，证明衡阳市公安局对本案毒品17.81克麻古、130.26克冰毒予以收缴。
4、现场检测报告书，证明2013年6月25日23时许，耒阳市公安局治安巡逻大队对王某、刘某、李某陈小元的尿检结果均呈阳性。
5、调取证据通知书及通话详单，证明在2013年6月25日陈小元的手机号码186××××3037与王某的手机号码156××××9785、刘某的手机号码138××××3999均有多次通话记录。
6、证人王某的证言：2013年6月25日晚上，她在陈小元家购买毒品后，“三毛”来陈小元家买毒品，后来又来了二个中年男子也来买毒品，她就和陈小元、“三毛”还有另外二个中年男子在陈小元家里吸食毒品。吸食完毒品后，陈小元和另外二个男子就出去了。随后，公安机关把她和陈小元、“三毛”抓获了，公安机关还从陈小元家中缴获了毒品。
7、证人李某的证言：2013年6月25日20时许，他到陈小元家后看到刘某、陈小元和一个20多岁的女子。陈小元做好吸毒工具后，他和刘某、陈小元轮流吸食毒品。这时又来了二个他不认识的男子，二名男子从身上拿出二粒麻古对陈小元说试下这二粒麻古。之后他也试吸了，那个女子也过来吸食了。吸完后，陈小元和那二名男子就出门了。他和刘某、那名女子在家里等陈小元回来，准备把毒资给陈小元。后来公安人员就来到陈小元家将他们传唤到公安局。
8、证人刘某的证言：2013年6月25日晚20时许，他和李某一起到陈小元家后看见除陈小元外还有一个女的和二个男的正在客厅吸食麻古，这三个人他都不认识，他和李某就过去吸食了几口，后来就被公安民警当场查获了。
9、抓获经过，2013年6月25日晚，耒阳市公安局治安巡逻大队抓获被告人陈小元及查获吸毒人员刘某、李某、王某的情况。
10、人口信息表，证明被告人陈小元的身份情况。
11、湖南省耒阳市人民法院（2012）耒刑一初字第124号刑事判决书及耒阳市看守所刑满释放证明书，证明陈小元犯因非法持有毒品罪，于2012年7月4日被耒阳市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，同年10月16日刑满释放。
12、被告人陈小元的供述，他的毒品是从“阿柄”处买来的，2013年6月25日晚9点多钟，他在位于金盆巷的家中楼下商店买冰棍时被公安民警抓获的，之后民警将他带到金盆巷佳发大厦401室家中，当时在他家的李某、刘某、王某三人刚吸完毒品。在他见证下，民警对他家进行了搜查，他主动交出藏在他家的毒品冰毒和麻古。他家有一把称量毒品的电子称，因为坏了，6月25日中午他将这把秤连同垃圾丢在金盆巷巷子口附近的垃圾桶。他将买来的毒品冰毒分成0.8克一小包，卖300、400元不等，每小包配一粒麻古，麻古不另收钱。他的毒品都卖给了刘某、王某、徐某、“猴子”等人。
本院认为，上诉人陈小元违反国家毒品管理法规，贩卖毒品冰毒、麻古，其行为构成贩卖毒品罪，且数量大；陈小元提供场所容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪，陈小元犯数罪应数罪并罚。陈小元曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。陈小元上诉提出：“不构成贩卖毒品罪，量刑畸重”的理由。经查，证明陈小元贩卖毒品的证据有搜查笔录、扣押物品清单、物证照片、理化鉴定书、通话详单、证人证言及辨认笔录等证据证明，且各证据之间相互吻合，足以认定。原审根据陈小元的贩毒数量和情节对其量刑适当。综上，陈小元提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李铁山
代理审判员 王志刚
代理审判员 彭 澎
二０一四年九月十五日
书 记 员 钟 珍