四川省南充市高坪区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1303刑初108号
公诉机关南充市高坪区人民检察院。
被告人刘某芳（别名刘幺妹），女，生于1974年3月3日，公民身份号码5129211974********，汉族，四川省蓬安县人，初中文化，住四川省南充市高坪区龙门街道办事处文凤街**号。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月29日被南充市公安局高坪区分局刑事拘留，因涉嫌犯赌博罪于2015年9月18日被逮捕，同年10月16日被取保候审。
辩护人王子石，四川蜀嘉律师事务所律师。
南充市高坪区人民检察院以南高检公诉刑诉[2016]108号起诉书指控被告人刘某芳犯赌博罪，于2016年7月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。公诉机关南充市高坪区人民检察院指派检察员张潇出庭支持公诉，被告人刘某芳及辩护人王子石到庭参加了诉讼。现已审理终结。
南充市高坪区人民检察院指控：被告人刘某芳因其开设在龙门镇文凤街的茶馆生意不好，为了赚钱，便于2015年6月份开始在茶馆内售卖六合彩。刚开始几期，刘某芳以填写码单的方式作为兑奖依据进行六合彩销售。之后为躲避公安机关查缉，便以微信、短信的形式售卖六合彩。待六合彩网上开奖后，其凭微信、短信记录与投注人进行结算。截止到2015年8月29日，刘某芳累计销售15期，涉案赌资达人民币20余万元。
公诉机关为支持其指控成立，当庭出示了以下证据：
一）物证、书证
1、码报、账本。证实被告人刘某芳销售六合彩的部分情况。
2、受案登记表、立案决定书。证实本案受案立案情况。
3、拘留证、逮捕证、取保候审决定书。证实对被告人刘某芳采取强制措施及变更强制措施的情况。
4、户籍证明。证实被告人刘某芳的基本情况。
二）证人证言
1、周某证言。证实她从2015年6月开始在刘幺妹那里买六合彩，大概买了20期，总共买了10多万元，亏了10多万元。开始10多期都买得小，最近5期买得比较大。96期买了6万多，亏了5.3万；97期买了2万多，亏了1.2万；98期亏了8000元；99期亏了20640元；100期买了39240元，赚了10380元。
2、张某琪证言。证实她是2015年8月中旬开始在刘幺妹那里买六合彩，一共买了5次。前3次买得比较少，都是5元到几十元不等，后2次每期大概300元左右，总共买了800元左右，都是输完了的。
3、李某证言。证实她于2015年6、7月份开始在刘幺妹那里买六合彩，买了3次，共买了200多元，都是输了的。
4、罗某燕证言。证实她在刘幺妹处买了2次六合彩，都是2015年8月份，共买了200元左右，一次都没中。
5、周丽证言。证实2015年8月18日晚上，周某打电话找她借3万元钱。她带了2万多块钱到龙门找到周某，周某带她到文峰街一楼上找到柏二娃，将2万多块钱给了他。8月20多号的一天晚上，柏二娃又来找周某拿了钱的。
6、柏勇证言。证实他从2014年8月到2015年8月一直在谭柏林手下打工，对刘某芳卖六合彩的事情不清楚，也没有参与卖六合彩。
7、柏露证言。证实她妈刘某芳是从2015年6、7月份开始卖六合彩的，她帮妈妈填写过两次单子，其他情况不清楚。
三）被告人刘某芳供述。证实她是2015年6月从第86期开始卖六合彩的，到8月底卖了15期。她自己坐庄，根据网上公布的中奖号码兑奖。刚开始卖的几期是手写的码单，听说查得凶，就用微信和短信卖六合彩。先用微信和短信告诉要买的号码、生肖和金额，开奖后见面结账。最开始的时候买的人不多，每期只能卖几百块钱。后来买的人比较多，每期能卖四五万元。周二姐、李某、张琪、罗某燕都在她这里买过六合彩。总共销售六合彩大概20万元左右。
四）辨认笔录。证实张某琪、李某、罗某燕辨认出刘某芳就是在龙门镇文凤街开茶馆并卖六合彩的外号叫“刘幺妹”的人；周丽辨认出柏勇就是2015年8月18日在龙门镇文峰街一居民房内收周某买六合彩钱的男子。
五）搜查笔录、照片、扣押物品清单。证实从被告人刘某芳住处及茶馆内搜出账本1本、码报22张、码单34张，现场制作了指认照片，并现场进行了扣押。
六）提取笔录、提取照片。证实被告人刘某芳与李某、张某琪、罗某燕、周某之间发送购买六合彩短信及对账短信情况，并对该短信拍照提取。
公诉机关认为，被告人刘某芳的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人刘某芳对公诉机关指控的罪名及出示的证据均无异议。
辩护人对公诉机关指控被告人刘某芳的行为构成赌博罪不持异议，但提出以下意见，请合议庭量刑时考虑：1、公诉人指控被告人销售15期，赌资达人民币20余万元证据不足够充分，建议对公诉人指控被告人涉赌资的数额不予认定；2、被告人刘某芳主动到派出所接受询问系自首；3、被告人系初犯、偶犯，并且有深刻的悔罪表现；4、被告人刘某芳一表现良好。综上、建议人民法院对被告人刘某芳适用缓刑。
为支持其辩护意见成立，当庭出示了证明一份。证实被告人刘某芳家庭经济困难，夫妻双方均属下岗职工，双方父母均年老多病，两个子女均未成年。刘某芳平时表现良好，社区愿意帮教。
合议庭评议认为，公诉机关出示的证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，予以采信。以辩护人出示的证据真实性予以确认，但与本案不具关联性，不作认定。
根据采信的证据，合议庭确认以下事实：
被告人刘某芳因其开设在龙门镇文凤街的茶馆生意不好，为了赚钱，便于2015年6月开始在茶馆内售卖六合彩。最初，刘某芳以填写码单的方式作为兑奖依据进行六合彩销售。之后为躲避公安机关查缉，便以微信、短信的形式售卖六合彩。待六合彩网上开奖后，其凭微信、短信记录与投注人进行结算。截止到2015年8月29日，刘某芳累计销售15期，涉案赌资人民币74400元。
本院认为，被告人刘某芳以营利为目的，以填写码单、或利用微信、短信销售“六合彩”，组织参赌人员进行现金投注，赌资数额累计达到74400元，其行为构成赌博罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人刘某芳犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。公诉机关指控被告人刘某芳涉案赌资达人民币20余万元的证据不足，其指控不能成立。被告人刘某芳到案后能如实供述自己的罪行，认罪悔罪态度较好，可以从轻处罚。被告人刘某芳犯罪情节较轻，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区无重大不良影响，本院决定对其宣告缓刑。辩护人关于“认定被告人累计销售15期，涉案赌资达人民币20余万元证据未经查证属实，不能作为定案依据”的理由充分，予以采纳。辩护人关于“被告人刘某芳系自首”的观点与本案查明的事实不符，不予采纳。被告人刘某芳到案，是因与周某之间的纠纷寻求龙门派出所解决，并不是主动去派出所交待其卖六合彩的事实，不符合自首的条件，不构成自首。根据被告人刘某芳犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条二、三款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项之规定，判决如下：
一、对被告人刘某芳犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于判决生效后一个月内缴纳）
二、对扣押在案的记录本1本、码报1本、码报11张、码单34张予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 翟 超
人民陪审员 易图进
人民陪审员 蒋清华
二〇一六年九月九日
书 记 员 唐 燕
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达20人以上的。
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。