云南省易门县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云0425民初621号
原告：刘平，男，1967年12月15日出生。
委托诉讼代理人：师伟，云南天外天律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被告：朱宝发，男，1970年4月2日出生。
委托诉讼代理人：李兴文，易门县龙泉街道法律服务所法律服务工作者。代理权限：特别授权。
被告：李顺宝，男，1971年9月24日出生。
委托诉讼代理人：苏志宏，云南苏志宏律师事务所律师。代理权限：特别授权。
原告刘平与被告朱宝发、李顺宝提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月17日立案后，依法适用简易程序，于2016年9月18日、10月10日公开开庭进行了审理，本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘平向本院提出诉讼请求：1、两被告连带赔偿原告医疗费26168.32元、残疾赔偿金105492元（26373元/年×20年×20%）、误工费9000元（90天×100元/天）、护理费3000元（30天×100元/天）、营养费450元（15天×30元/天）、住院伙食补助费1500元（15天×100元/天）、交通费900元、鉴定费600元、精神抚慰金2000元，上述费用合计149110.32元。2、两被告承担本案的诉讼费。在法庭审理过程中，原告将误工费变更为10875元（150天×72.25元/天）。事实和理由：2016年2月17日，原告受李顺宝的雇佣，帮朱宝发建盖房屋，10时50分许，原告拉线砌砖，挂线的钉子脱落，打在原告眼睛上，导致原告的眼睛受伤。原告到易门县人民医院治疗，医生建议到昆明治疗，随后原告先后两次共15天到昆明市第二人民医院住院治疗，伤情诊断为：1、右眼球钝挫伤；2、右眼玻璃体混浊；3、右眼晶体半脱位；4、右眼外伤性白内障；5、右眼继发性高眼压；6、右眼视网膜浅脱离。朱宝发支付了原告4000元的医疗费，李顺宝支付3000元的医疗费。2016年7月14日，经云南维权司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为九级。事发后原告多次找朱宝发所在村组的组长调解无果。根据法律的规定，雇员在从事雇佣活动过程中受伤，雇主应承担赔偿责任，故李顺宝作为雇主应对原告的损伤承担责任，而建房属于建设工程，发包方朱宝发将此工程发包给不具备建筑资质的李顺宝，其也应对原告受伤承担连带赔偿责任。
朱宝发辩称：李顺宝与原告之间不存在劳务关系，对原告的损害后果朱宝发不应承担法律责任。2016年初，朱宝发家加建本户的第四层房屋时，将砌砖墙的工作承揽给朱继有完成，双方口头约定，承揽方砌好一块砖，支付2角的报酬，安全事故由承揽方自行负责，砌砖的人员由承揽方雇请管理，后朱继有又将该砌砖的工作交给李顺宝完成，但仍按该协议履行。李顺宝雇请刘平参与砌砖，刘平的工作由李顺宝安排，李顺宝雇请人员由其管理，工资由其支付，朱宝发按完成的工作量将报酬支付给李顺宝。2016年2月17日，刘平在砌砖自行拉线时，拉线的钉子弹跳在他自己的眼睛上受伤，与朱宝发毫无关系，但出于仁道，朱宝发垫付了4000元钱给刘平治疗，该款项要求刘平返还。朱宝发是砌砖工作的定作人，李顺宝是承揽人，李顺宝与刘平之间才是提供劳务的法律关系。故请求法院驳回刘平要求朱宝发赔偿损失的诉讼请求。
李顺宝辩称：原告的诉称和朱宝发的辩称均不符合事实，李顺宝不是适格的被告，原告要求李顺宝赔偿的诉讼请求没有事实和法律依据，应当判决驳回。2016年初，朱宝发家加建第四层房屋，其没有将房屋发包给建筑施工企业建盖，而是自己请工建盖，朱宝发请李顺宝等人砌砖，砌一块砖支付2角工钱。故朱宝发与李顺宝之间是雇佣关系，不是承揽关系。李顺宝、李光亮等人长期合伙做工，朱宝发雇佣李顺宝等人砌砖，原告要求搭伙做工，因朱宝发要求的工期紧，李顺宝就同意原告搭伙做工，原告与李顺宝之间是搭伙做工关系，不是雇佣关系。原告要求搭伙做工，李顺宝同意后要求合在一起做，但原告认为自己技术好，砌得快，不愿意与李顺宝等人合在一起做，其单独砌，在砌砖的过程中，原告为了快速砌砖，不按照施工安全规范拉平线，而是拉斜线，因拉线的铁钉没有插稳，致使铁钉脱落弹在其眼睛上，造成自己受伤。原告的损伤是由其过错造成，责任和后果应由其负责。原告受伤后，李顺宝等人帮朱宝发做工所得的工钱全部给了原告。现原告要求李顺宝赔偿，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，李顺宝不是适格的被告。请求法院驳回原告要求李顺宝赔偿的诉讼请求。
本院经审理认定事实如下：
2016年年初，朱宝发户位于易门县龙泉街道办方屯社区石家坡村的房屋加建第四层，李顺宝经他人介绍与朱宝发协商，协商后朱宝发将砌砖的工作交由李顺宝施工，沙灰由朱宝发提供，李顺宝每砌一块砖朱宝发给付2角的报酬。李顺宝请了李正华等人到朱宝发的房屋砌砖。2016年2月16日，李顺宝与刘平通过电话的方式协商，协商后李顺宝同意刘平到朱宝发的房屋砌砖。同年2月17日，刘平在其所砌的墙上固定平衡线时未固定好，平衡线一端的钉子脱落，击打在原告的右眼上致其受伤。刘平受伤后，到云南省第二人民医院门诊治疗，产生门诊医疗费3016.60元，2016年4月5日至同年4月11日刘平到云南省第二人民医院住院治疗，产生医疗费12034.86元，伤情诊断为：“1、右眼球钝挫伤；2、右眼玻璃体混浊，3、右眼晶体半脱位；4、右眼外伤性白内障；5、右眼继发性高眼压；右眼视网膜脱离。”出院医嘱为：1、继续用药；2、出院十天后到熊成或彭亚力医师门诊复查；3、不适随诊。2016年6月27日至7月5日刘平又到云南省第二人民医院住院治疗，产生医疗费8223.93元，伤情诊断为：1、右眼无晶体眼；2、右眼玻切术后；3、右眼继发性青光眼。出院医嘱为：1、继续用药；2、一周后门诊复查，不适随诊；3、注意眼部卫生，定期随访。2016年7月14日，刘平的损伤经云南维权司法鉴定中心鉴定达九级伤残，为此支出鉴定费600元。刘平受伤后，朱宝发为刘平垫付4000元钱，李顺宝为刘平垫付3000元钱。2016年8月17日刘平诉至本院，要求判如所请。在法庭审理过程中，朱宝发、李顺宝均表示其垫付给刘平的款项，法庭查明其不承担责任，也愿意作为道义上的帮助给付刘平。
另查明：刘平的户籍登记为非农业家庭户口，家庭地址为四川省广元市市中区宝轮镇宝轮院煤矿二分会。刘平从事建筑行业十八年，李顺宝从事建筑行业六年。
本院认为：《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错程度承担相应的责任。”国务院颁布的《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条规定：“承担村庄、集镇规划区建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。”本案中根据原、被告的陈述及证人证言，朱宝发将加建房屋第四层砌砖的工作交给李顺宝施工，工作的时间由李顺宝决定，李顺宝以自己的技能、设备和劳力，按朱宝发的要求完成工作，交付劳动成果，由朱宝发支付相应报酬，朱宝发与李顺宝之间与承揽定作合同的法律特征相符，因此，本院认定朱宝发与李顺宝之间形成承揽合同关系。李顺宝与刘平通过电话的方式协商，协商后李顺宝同意刘平到朱宝发的房屋砌砖，刘平砌墙的地点等经过李顺宝的同意，李顺宝按刘平做工的情况支付报酬，双方之间的关系符合劳务关系的法律特征，故本院认定李顺宝与刘平之间形成劳务关系。李顺宝提出其与刘平均是提供劳务的一方，朱宝发为接受劳务一方的主张，与本案事实不符，也不符合雇佣关系成立和生效的条件，其辩解意见本院不予采纳。刘平作为提供劳务一方，在施工过程中，未固定好平衡线致其受伤，其本身在施工过程中存在重大过失，应承担其损失的主要责任。李顺宝作为接受劳务一方，在刘平施工的过程中，疏于现场监管，未尽到安全教育、警示等义务，也应承担相应的责任。李顺宝从事建筑行业多年，作为房主的朱宝发已尽到合理的选任和注意义务，刘平及李顺宝未提交朱宝发在工程施工中存在指示过失的相关证据，或刘平的受伤与朱宝发的行为存在因果关系的相关证据，故刘平要求朱宝发承担责任的主张，不予支持。根据刘平、李顺宝的过错程度，本院确定刘平自行承担70%的责任，李顺宝承担30%的赔偿责任。庭审中，朱宝发同意补偿刘平4000元损失的意见，不违反法律规定，予以准许。
刘平要求赔偿的损失计算问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定及《云南省高级人民法院云南省公安厅关于印发2016年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》，本案赔偿范围及数额确定为：（1）医疗费23275.39元。以云南省第二人民医院出具的医疗费凭证计算确定，刘平主张的在易门县人民医院、易门县龙泉卫生院、易门重生医院支出的医疗费，无相关的病历及治疗伤情的证据证实，不予支持。（2）残疾赔偿金105492元（26373元/年×20年×20%）。以城镇居民的标准，以九级伤残计算确定。（3）误工费10693元（148天×72.25元/天）。计算至原告定残前一天，标准以城镇居民家庭人均可支配收入计算确定。（4）护理费1156元（16天×72.25元/天）。以原告实际住院的天数，标准以城镇居民家庭人均可支配收入计算确定。（5）住院伙食补助费1500元（15天×100元/天）。以原告主张的天数，标准以100元/天计算确定。（6）交通费500元。根据原告住院、复查等情况酌定支持。（7）鉴定费600元。原告主张的营养费，无相关的证据证明原告需加强营养，故不予支持。原告主张的精神损害抚慰金，根据原告的伤情及原告、李顺宝的过错程度，不予支持。
综上，为保护公民的合法民事权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、由被告李顺宝赔偿原告刘平医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费合计42964.92元，扣除被告李顺宝已垫付的3000元，被告李顺宝还应赔偿39964.92元，款于判决生效之日起三十日内给付。
二、驳回原告刘平的其他诉讼请求。
三、由被告朱宝发补偿原告刘平损失4000元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1571元（已减半收取），原告刘平负担1099.70元，被告李顺宝负担471.30元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。
审判员 乐应芝
二〇一六年十一月四日
书记员 王 军