河北省秦皇岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀03民终2233号
上诉人（原审原告）田丽丽，女，1982年11月9日出生，汉族，个体，住河北省秦皇岛海港区。
委托代理人岳春洲，河北秦法律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）秦皇岛市妇幼保健院，住所地河北省秦皇岛市海港区。
法定代表人韩忠厚，院长。
委托代理人刘越，男，汉族，1991年6月16日出生，住河北省秦皇岛市抚宁县，系该院法务部科员。
委托代理人杨晓林，河北昊海律师事务所律师。
上诉人田丽丽因医疗损害责任纠纷一案，不服河北省秦皇岛市海港区人民法院2016年5月5日作出的（2014）海民初字第2022号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原审法院判决审理查明，2013年11月8日，田某到秦皇岛市妇幼保健院行宫颈环扎术治疗。2014年2月1日，田某因“孕7月，初产，宫颈环扎后80余天，阴道流液1.5小时”再次到该院就诊，行子宫下段剖宫产术+左卵巢囊肿剥除术治疗，术后出现腹腔内感染，住院33天，于2014年3月6日去秦皇岛市第一医院继续治疗，住院30天，出院诊断为：腹腔脓肿剖宫产术后并切口感染。起诉后，田某申请医疗过错鉴定，2015年4月24日，北京盛唐司法鉴定所作出京盛唐司鉴所（2015）临鉴字第611号《法医临床学鉴定意见书》，载明：“……五、鉴定意见秦皇岛市妇幼保健院在对被鉴定人田某的诊疗过程中存在一定的过失，该过失与被鉴定人的腹腔感染存在一定的因果关系。”田某主张秦皇岛市妇幼保健院的医疗行为存在过错，应承担50%赔偿责任。秦皇岛市妇幼保健院主张其医疗行为不存在过错，不应承担赔偿责任。田某与秦皇岛市妇幼保健院双方对赔偿责任和损失数额存在争议。一、关于赔偿责任问题。田某主张秦皇岛市妇幼保健院在诊疗过程中存在过错，应承担50%的赔偿责任。为证明其主张，田某提交如下证据：证据一、秦皇岛市妇幼保健院住院病案115页，证明田某于2013年11月8日到秦皇岛市妇幼保健院行宫颈环扎术治疗，2014年2月1日因“孕7月，初产，宫颈环扎后80余天，阴道流液1.5小时”再次到秦皇岛市妇幼保健院处就诊，2月3日行子宫下段剖宫产术+左卵巢囊肿剥除术术治疗，术后出现腹腔内感染，于3月6日转至秦皇岛市第一医院继续治疗；证据二、2014年4月5日秦皇岛市第一医院诊断书1份，证明田某在秦皇岛市妇幼保健院处腹腔感染后于2014年3月6日转至秦皇岛市第一医院就诊，2014年3月10日行腹腔脓肿切开引流术，于2014年4月5日出院，经诊断为：“腹腔脓肿、剖宫产术后并切口感染建休壹月一月后复查”；证据三、2015年7月2日秦皇岛市第一医院诊断书及门诊病历3页、放射科影像诊断报告单1页、天津中医大学第一学期附属医院门诊病历手册1页，证明田某由于秦皇岛市妇幼保健院的医疗过错行为致使其腹腔感后导致左侧输卵管不通，造成田某不孕、家庭破裂的严重后果。给田某造成了极大的精神伤害；证据四、北京盛唐司法鉴定所[2015]临鉴字第611号《法医临床学鉴定意见书》1份，证明秦皇岛市妇幼保健院在对田某的诊疗过程中存在医疗过错，该过错与田某的损害后果腹腔感染存在一定的因果关系,秦皇岛市妇幼保健院应承担50％的赔偿责任。秦皇岛市妇幼保健院对上述证据的质证意见为，对证据一、证据二和证据三的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，不能够证明秦皇岛市妇幼保健院存在医疗过错；对证据四的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，理由如下：秦皇岛市妇幼保健院对抗生素使用严格按照《中华医学会妇产科学分会感染性疾病协作组妇产科抗生素使用指南临床分级使用》原则，××抗生素剂量疗程为14天，并且该患者存在肝功能异常，不宜过度使用抗生素，病情好转后改为口服用药，秦皇岛市妇幼保健院是按照此原则严格执行的，田某感染与田某本身入院时存在胎膜早破存在感染有关，秦皇岛市妇幼保健院的诊疗行为不存在过错，不应承担赔偿责任。二、关于损失数额。田某主张其各损失共计202584.36元，秦皇岛市妇幼保健院承担50%的赔偿责任，即202584.36元×50%=101292.18元，具体损失如下：1、医疗费78642.16元，提交证据五、医疗费票据36张（秦皇岛市妇幼保健院14张，秦皇岛市第一医院12张，秦皇岛市中医医院2张，天津中医大学第一学期附属医院6张，秦皇岛市第三医院2张）及秦皇岛市第一医院住院费用明细3页，证明医疗费78642.16元；2、伙食补助费3150元，每天50元，共计住院63天(秦皇岛市妇幼保健院住院33天，秦皇岛市第一医院住院30天，共计63天)，50元/天×63天=3150元；3、营养费3150元，每天50元，共计住院63天，50元/天×63天=3150元；4、鉴定费10000元，提交证据六票据1张；5、护理费7371元，提交证据七、陪护人员郭利军误工证明1份及工资发放表1份，证明陪护人员郭利军月平均工资3500元，陪护住院的妻子田某于2014年2月1日至2014年4月5日请假未上班，未上班期间工资不发，产生了误工损失7371元；6、误工费59155.2元，提交证据八、海港区福佑药店营业执照复印件1份，证明田某由于秦皇岛市妇幼保健院的医疗过错行为致使其腹腔感后导致左侧输卵管不通，造成田某不孕四处就医诊治，产生了误工损失59155.2元，按照44926元/年(2015年度卫生和社会工作)÷12个月×15.8个月（从2014.2.1在秦皇岛军工医院住院至2015年4月24日北京盛唐司法鉴定所出具司法鉴定书共15.8个月）=59155.2元；7、交通费1116元，提交证据九、交通费票据68张（秦皇岛出租车票据64张，秦皇岛往返北京的火车票4张），证明田某诊治疗过程中支出交通费用1116元；8、精神损害抚慰金40000元，无证据提交。秦皇岛市妇幼保健院对上述证据的质证意见为：1、关于医疗费，对证据五中妇幼保健院的医疗费票据的真实性、合法性无异议，关联性有异议，不应由秦皇岛市妇幼保健院承担赔偿责任，对秦皇岛市第一医院、天津中医大学第一学期附属医院、秦皇岛市第三医院、秦皇岛市中医医院医药费票据的合法性、关联性有异议，田某应当提交正规的转院手续，未经同意转院的费用应由其自行承担；2、关于伙食补助费，不认可承担赔偿责任；3、关于营养费，不认可承担赔偿责任；4、关于鉴定费，对证据六的真实性、合法性无异议，关联性有异议，鉴定意见是错误的，费用应当由田某承担；5、关于护理费，护理费对证据七的真实性、合法性、关联性均有异议，郭利军的工作单位是本案田某开设的药店，是夫妻共同经营的，由福佑药店开出的证明不具有法律效力；6、关于误工费，对证据八的真实性、合法性无异议，对误工费的计算方式有异议，田某的计算方式是连续、持续误工，具体的情况是药店继续营业只有部分影响，所以不能按照完全误工计算；7、关于交通费，对证据九四张实名制火车票的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，秦皇岛市妇幼保健院不应承担责任。对出租车票据64张的真实性、合法性、关联性均有异议，明显超出了交通实际需要，请法庭酌定；8、关于精神损害抚慰金，对计算方式有异议，因田某不存在伤残的后果，按照每一级伤残5000元的标准计算，如果要计算精神抚慰金的话，也应在5000元以内。
原审法院判决认为，田某在诊疗过程中因秦皇岛市妇幼保健院医疗过错遭受损害的事实存在。经委托鉴定，鉴定结论为“秦皇岛市妇幼保健院在对鉴定人田某的诊疗过程中存在医疗过错，该过错与被鉴定人的损害后果腹腔感染存在一定的因果关系。”根据鉴定意见书，秦皇岛市妇幼保健院以承担30%的赔偿责任为宜。经审查，田某损失如下：1、田某主张的医疗费78642.16元、伙食补助费3150元和鉴定费10000元符合法律规定，对上述项请求予以支持。2、关于营养费，田某未提交证据证明需加强营养，对该项请求不予支持。3、关于护理费，田某系海港区福佑药店个体商户，故对田某提交的证据不予采信，应按照河北省2015年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工工资32045元/年计算，护理时间63天，32045元/年÷365天×63天=5531.06元。4、关于误工费，误工时间，田某两次住院63天，秦皇岛市第一医院诊断休息壹月，误工时间共计93天，按照河北省2015年度卫生和社会工作在岗职工工资44926元/年计算，44926元/年÷365天×93天=11446.90元。5、关于交通费，火车票费用482元，出租车费用过高，海港区人民法院酌定212元，小计700元。6、关于精神损害抚慰金，田某损害未构成伤残，对该项请求不予支持。上述损失共计109470.12元，秦皇岛市妇幼保健院承担30%赔偿责任即109470.12×30%=32841.04元。遂判决：一、秦皇岛市妇幼保健院赔偿田某医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费和鉴定费共计109470.12元的30%即32841.04元，于本判决生效之日起五日内履行完毕；二、驳回田某其他诉讼请求。一审案件受理费2326元，田某负担1705元，秦皇岛市妇幼保健院负担621元（于本判决生效后五日内缴纳）。
判后，田某不服，向本院提出上诉。请求撤销一审法院判决，改判支持田某在一审中的诉讼请求；一、二审诉讼费用由秦皇岛市妇幼保健院承担。其上诉的主要理由为：1、田某在一审中主张的营养费应当予以支持，虽然医疗机构没有明确写明加强营养，但结合本案中田某胎儿早产及腹腔感染造成的损害后来看，后期的身体恢复必然要增加营养；2、一审法院认定误工时间为93天显然过少，田某所主张的误工时间应当计算15.8个月，即从2014年2月1日在秦皇岛市妇幼保健院住院至2015年4月24日北京盛唐司法鉴定所出具司法鉴定书。这段时间由于秦皇岛市妇幼保健院的医疗过错行为导致田某失去了孩子，而且也因腹腔感染导致一侧输卵管堵死、四处就医根本无法正常工作；3、鉴定费应全部由秦皇岛市妇幼保健院负担，一审法院按照责任比例负担该鉴定费显然是错误的；4、一审法院以田某身体没有形成伤残、不支持精神抚慰金显然是错误的。田某身体虽尚未鉴定伤残，但在本案中，由于秦皇岛市妇幼保健院的医疗过错行为导致田某的孩子早产夭折，不但毁灭了全家人的希望，而且还造成了田某腹腔感染致使输卵管堵死，以后都不能再怀孕了，这种伤害比田某本身伤残带来的精神伤害还要大，给田某本人和家庭造成了无法弥补的精神伤害；5、一审法院依据北京盛唐司法鉴定所的《法医临床学鉴定意见书》认定秦皇岛市妇幼保健院承担田某损害赔偿责任比例为田某实际损失的30%，该认定依据是错误。北京盛唐司法鉴定所《法医临床学鉴定意见书》确定了田某的损害后果与秦皇岛市妇幼保健院的医疗行为之间存在一定因果关系，田某认可该司法鉴定意见书中秦皇岛市妇幼保健院医疗过程过错的分析，但该意见书并没有确定过错参与度，结合本案来看，田某在2014年2月1日发现羊水有破水的迹象时，就马上到秦皇岛市妇幼保健院处就诊，而秦皇岛市妇幼保健院检查没有发现感染症状，并一再要求田某保胎治疗，在两天后也就是2014年2月3日发现没有胎动了，才行剖宫产术，但这时胎儿已经重度感染了，秦皇岛市妇幼保健院在诊疗过程中观察不细致，重视不够，未能及时发现宫内感染，没能采取妥善的治疗措施，处置时机不当，没有在2014年2月1日羊水破后就行剖宫产术，致使婴儿无法存活。所以由于秦皇岛市妇幼保健院的诊疗过程中的过失行为直接造成田某腹腔感染致使宫内早产儿无法存活，继而输卵管堵死，对于田某的损害后果秦皇岛市妇幼保健院应承担主要的过错责任。综上，一审法院认定田某的损失数额为109470.12元明显过低、判令由秦皇岛市妇幼保健院承担30%的赔偿责任显示公平。
经本院审理查明的事实与原审法院判决审理查明的事实一致。
本院认为，北京盛唐司法鉴定所出具的《法医临床学鉴定意见书》，鉴定结论为秦皇岛市妇幼保健院在对鉴定人田某的诊疗过程中存在医疗过错，该过错与被鉴定人的损害后果腹腔感染存在一定的因果关系，在田某没有明显过错的前提下，原判认定秦皇岛市妇幼保健院承担30%的赔偿责任有所不当，本院认为应认定秦皇岛市妇幼保健院承担40%的赔偿责任比例。田某在原审法院审理过程中，提交了秦皇岛市妇幼保健院出院记录，该记录中有关于加强营养的字样，根据田某病情，并参照医疗机构的建议，原判未支持田某营养费有所不当，本院支持田某的营养费3150元（按每天50元，共计住院63天，50元/天×63天=3150元）。经鉴定，秦皇岛市妇幼保健院在对田某的医疗行为中存在医疗过错，田某10000元鉴定费系为查明医院医疗过错情况的必要支出，应由秦皇岛市妇幼保健院负担，不应划分比例进行分担。田某因为医疗损害遭受身体及精神上痛苦，根据本案具体情况，酌定精神损害抚慰金10000元，由秦皇岛市妇幼保健院赔偿。原判对于田某交通费计算有误，本院予以纠正并酌定田某交通费为700元。原审法院依据田某住院时间及秦皇岛市第一医院诊断证明，认定田某的误工费并无不当。综上，本院认定秦皇岛市妇幼保健院应承担的赔偿数额为61048.05元[（医疗费78642.16元+伙食补助费3150元+营养费3150元+护理费5531.06元+误工费11446.90元+交通费700元）×40%+鉴定费10000元+精神损害抚慰金10000元]。田某上诉部分主张理据充分应予以支持。原审判决适用法律有所不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河北省秦皇岛市海港区人民法院（2014）海民初字第2022号民事判决第二项，即“驳回原告田丽丽其他诉讼请求”；
二、撤销河北省秦皇岛市海港区人民法院（2014）海民初字第2022号民事判决第一项，即“秦皇岛市妇幼保健院赔偿田丽丽医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费和鉴定费共计109470.12元的30%即32841.04元，于本判决生效之日起五日内履行完毕”；
三、秦皇岛市妇幼保健院赔偿田丽丽医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计61048.05元，于本判决生效之日起五日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2326元，田丽丽负担930元，秦皇岛市妇幼保健院负担1396元。二审案件受理费2326元，由秦皇岛市妇幼保健院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高晓武
代理审判员 张 洁
代理审判员 王倩楠
二〇一六年九月十二日
代书 记员 侯桂玲