湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘03民终717号
上诉人（原审被告）：岳塘区丑小鸭时尚中餐厅，住所地：湘潭市岳塘区宝塔街道河东大道37号3、4、5号门面。
经营者：胡志明，男，1963年9月19日出生，汉族，住湘潭市岳塘区。
委托诉讼代理人：王亚林、张子顺，湖南湘晋律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：潘红旗，男，1963年11月28日出生，汉族，住湘潭市雨湖区。
委托诉讼代理人：潘湘涛，湖南绥之律师事务所律师。
上诉人岳塘区丑小鸭时尚中餐厅因与被上诉人潘红旗生命权、健康权、身体权纠纷一案,不服湖南省湘潭市岳塘区人民法院作出的（2017）湘0304民初18号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年5月30日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人的委托诉讼代理人张子顺、被上诉人的委托诉讼代理人潘湘涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
岳塘区丑小鸭时尚中餐厅上诉请求：二审法院依法撤销湖南省湘潭市岳塘区人民法院作出的（2017）湘0304民初18号民事判决，重新认定本案损失金额及分配比例；依法重新认定原被告承担的案件受理费用比例。
事实和理由：一、原审法院依据第三次鉴定结果认定被上诉人伤残等级缺乏法律依据，不应予以支持。本案中，就被上诉人潘红旗的伤残等级问题，在被上诉人提交鉴定报告，上诉人提出重新鉴定申请后，原审法院已根据双方抽签结果，明确了鉴定标准，并委托湖南融城司法鉴定中心作出了[2017]临鉴字第670号《司法鉴定意见书》，程序上完全符合法律规定，事实上亦独立、客观。该鉴定意见委托人系人民法院，鉴定人系湖南省司法厅认定的具有专业资质的鉴定机构，应当予以认可。原审法院无视上诉人的异议，在未能说明第二次鉴定结果存在任何违规失实之处的前提下，无理由的再次启动重新鉴定，判决书中以第三次鉴定结果“符合中华人民共和国司法部之规定”为理由，强行予以认可，是对上诉人权利的侵犯，也是对法院委托公信力的极不尊重，其认定结论不应予以支持。二、被上诉人的部分诉求明显缺乏证据支持，不应予以认定。上诉人后期治疗费用，原审法院依据原告提交的潭州司法鉴定所[2016]临鉴字第650号《司法鉴定意见书》，对于该鉴定意见，上诉人已经提出明确异议并进行了重新鉴定，在之后的两次鉴定中均未对该笔治疗费用予以认定，明显不应予以支持。关于误工费，质证中上诉人明确指出，根据法律规定，误工费的认定应当提交劳动合同和在先工资收入的相关凭证，而本案中被上诉人并未在庭审过程中提交劳动合同交由上诉人质证，也没有提交任何转账凭证证明被上诉人的实际收入。被上诉人的护理费、营养费没有医院或是鉴定机构出具的需要护理或是加强营养的任何证明，也未能提供支付凭证，此笔费用明显存疑。三、上诉人已经完善其安保义务，认定承担主要责任过分加重了经营者负担。原审判决中，被上诉人应当承担主要责任的理由是未对消费者尽到必要的提示告知、安全保障义务。而事实上，根据上诉人提交的证据不难看出，上诉人已经在楼梯边，厕所门口全部张贴安保提醒，并在入口处安放防滑毯，已经尽到其安保责任，并且大堂安排有服务员，在消费者需要时提供帮助。本案中，被上诉人在因自身原因导致醉酒的前提下，拒绝同行女性搀扶，也没有向服务员求助，应当对该起意外承担主要责任。综上，上诉人请求二审法院尊重客观事实，维护上诉人合法权益。
被上诉人潘红旗答辩称：一、答辩人经湘潭市潭州司法鉴定所鉴定的伤残等级为八级，这本是对伤残情况的客观认定，由于被答辩人不认可，湖南融城司法鉴定中心在接受法院委托后，没有任何事实依据的情况下，错误适用鉴定标准，认定答辩人不构成伤残。答辩人无奈之下，再次申请重新鉴定，湘潭市惠景司法鉴定所认定答辩人伤残等级为十级，并非很公正的结论，仅仅是相对第二次鉴定更靠近真相而已；二、答辩人在提起本案一审诉讼时，根据法律规定，就各项请求，向法庭提供了全面、详实的证据，充分说明了答辩人各项损失的存在，一审法院对答辩人的证据进行了客观全面的分析，被答辩人的观点难以成立；三、被答辩人作为饮食消费场所经营者，在上诉中强调其已尽到了警示义务的观点，缺乏有效证据支持。相反，在正常的经营时间，服务员在未到下班时间，即开始店堂清洁，将地面弄得湿滑不堪，这是导致答辩人摔倒的根本原因，答辩人在受伤过程中，没有任何过错。综上所述，答辩人请求二审法院以事实为依据，以法律为准绳，依法驳回被答辩人的上诉请求。
潘红旗向一审法院提出诉讼请求：1、判令岳塘区丑小鸭时尚中餐厅赔偿潘红旗残疾赔偿金173028元、医疗费12650.11元、后续治疗费6000元、精神损害抚慰金1.5万元、误工费29040元、护理费5520元、司法鉴定费1400元、交通费460元、住院伙食补助费5520元、康复费5000元、营养费5000元，共计258618.11元；2、本案诉讼费用由岳塘区丑小鸭时尚中餐厅承担。
一审法院认定事实：2016年5月19日20时许，潘红旗在岳塘区丑小鸭时尚中餐厅就餐时摔倒受伤，并被该餐厅工作人员送至湘潭市中医院住院治疗。经诊断，潘红旗被确认为“左侧膑骨粉碎性骨折，气滞血瘀症”，并于2016年6月22日出院，住院治疗时间为34天，产生门诊治疗费75元，住院治疗费16521.3元。此期间，潘红旗由一人护理，花费护理费4320元。潘红旗出院后，于2016年7月20日和2016年9月22日进行后续治疗，分别产生门诊治疗费72元、56.8元，合计128.8元。2016年5月25日，潘红旗向湘潭市工商行政管理局岳塘分局建设路工商所提起申诉，要求岳塘区丑小鸭时尚中餐厅履行赔偿责任。双方经该工商所组织协调，因潘红旗当时尚在住院治疗期间，无法确定损失金额及伤残等级，未能达成一致意见。2016年9月28日，经潘红旗委托，湘潭市潭州司法鉴定所作出[2016]临鉴字第650号《司法鉴定意见书》，该意见书分析说明部分记载，“建议出院后门诊治疗休息贰个月，治疗费用凭据……适时取出内固定，费用陆仟元左右，届时住院治疗休息十五天”。就此，潘红旗支付鉴定费1000元。此后，双方就赔偿事宜再次进行协商，仍未果。潘红旗为维护自身合法权益，遂诉至法院，请求判如所请。
另查明，潘红旗住院期间，岳塘区丑小鸭时尚中餐厅为潘红旗先行垫付门诊治疗费75元，并预交住院治疗费4000元。潘红话旗系湘潭益鑫纺织品有限公司管理人员，平均收入为6050元/月，其受伤后住院和休息时间，未获得公司发放的工资。
还查明，本案审理过程中，经当事人申请，法院委托湘潭市惠景司法鉴定所对伤残等级进行重新鉴定，该鉴定所作出[2017]临鉴字第507号司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人潘红旗所受损伤评定为拾级伤残”。
一审法院认为:公民的健康权、身体权受法律保护。潘红旗在岳塘区丑小鸭时尚中餐厅的经营场所消费时受伤，岳塘区丑小鸭时尚中餐厅理应就其未对消费者尽到必要的提示告知、安全保障等义务对潘红旗的损失承担主要的赔偿责任。鉴于岳塘区丑小鸭时尚中餐厅已经采取了一定的提示告知、安全保障措施，且潘红旗在用餐过程中存在饮酒的情形，潘红旗对其受伤所致损失应当承担次要责任。综合全案情况，一审法院酌情认定潘红旗与岳塘区丑小鸭时尚中餐厅之间的责任比例为2：8。参照《2016-2017年度湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》，一审法院核定潘红旗受伤所致的损失赔偿项目及其金额如下：1、医疗费，根据潘红旗和岳塘区丑小鸭时尚中餐厅提交的票据共计16725.1元（入院时门诊治疗费75元+住院治疗费16521.3元+出院后门诊治疗费128.8元）；2、后续治疗费，根据潭州司法鉴定所（2016）临鉴字第650号《司法鉴定意见书》确定潘红旗后续治疗费用6000元；3、误工费，鉴于潘红旗有固定收入，但不属于因伤残持续误工的情形，其误工费应当依据其收入水平，按实际误工时间109天（住院治疗34天+后续治疗60天+取内固定15天）计算，金额为21981.7元（6050元/月÷30天×109天)；4、护理费，根据潘红旗提供的护理费收条，金额为4320元；5、交通费，按4元/天计算，金额为136元（4元／天×34天）；6、住院伙食补助费，省内按50元/天计算，金额为1700元（50元／天×34天）；7、营养费，根据潘红旗的伤情，参照医疗机构的意见酌情认定为1600元；8、鉴定费，根据潘红旗提交的票据为1000元；9、残疾赔偿金，因潘红旗系城镇居民，所受损伤构成十级伤残，其残疾赔偿金为62568元（城镇居民人均可支配收入31284元/年×20年×10%）；10、精神损害抚慰金，鉴于潘红旗所受损伤构成十级伤残，一审法院酌情认定其精神损害抚慰金为5000元。综上，潘红旗的实际经济损失合计121030.8元。根据责任比例的划分，由岳塘区丑小鸭时尚中餐厅承担80%的责任，应赔偿潘红旗经济损失96824.64元（121030.8元×80%），其余损失由潘红旗自行承担。潘红旗诉请中超出此金额的部分，不具备事实和法律依据，一审法院不予支持。对岳塘区丑小鸭时尚中餐厅认为应当依法核定潘红旗的损失金额，以及按比例分担本案民事赔偿责任的答辩意见，一审法院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定，判决如下：一、岳塘区丑小鸭时尚中餐厅于本判决生效之日起十日内一次性赔偿潘红旗因受伤所致经济损失96824.64元；二、驳回潘红旗的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5180元，由潘红旗负担3240元，由岳塘区丑小鸭时尚中餐厅负担1940元。
二审中，上诉人与被上诉人均未向本院提交新证据。本院二审认定事实与一审法院认定事实一致。
本院认为，本案争议的焦点：一、被上诉人伤残认定为十级是否有事实和法律依据；二、一审判决认定被上诉人后期治疗费用、误工费用、护理费、营养费是否有事实依据；三、一审判决对双方的责任划分是否恰当。
一、本案就潘红旗的伤情进行了三次司法鉴定，第三次湘潭市惠景司法鉴定所[2017]临鉴字第507号《司法鉴定意见书》，依据“司法鉴定技术规范之《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）”鉴定意见为“被鉴定人潘红旗所受损伤评定为拾级伤残”。鉴于惠景司法鉴定所[2017]临鉴字第507号《司法鉴定意见书》所适用的鉴定标准符合中华人民共和国司法部之规定，一审判决对该鉴定意见予以认可符合法律规定；二、潘红旗因伤致残，湖南省湘潭市中医医院出院记录及出院诊断证明显示，“潘红旗需全休3个月，晚期负重，术后1、3、6、9个月及一年后需来医院门诊复查，后续治疗费用1万元左右”。一审判决依据潘红旗提交的证据及鉴定结论，认定其后续治疗费用6000元、误工费21981.7元、护理费4320元、营养费1600元是恰当的，本院予以认可；三、一审判决划分主次责任，酌情认定潘红旗与岳塘区丑小鸭时尚中餐厅之间的责任比例为2：8。本院认为，岳塘区丑小鸭时尚中餐厅作为经营者，应当对消费者尽到安全保障义务，提示告知、防范风险。但潘红旗作为具备完全民事行为能力的人，在餐饮后应对自己尽到安全注意义务，保护自己的人身安全。潘红旗拒绝同行人员搀扶也未向餐厅服务员求助造成摔伤，在本次事故中存在较大疏忽。故，一审判决认定的责任划分比例应予纠正，本院依据客观事实认定潘红旗与岳塘区丑小鸭时尚中餐厅之间的责任比例为4：6。
综上所述，上诉人岳塘区丑小鸭时尚中餐厅上诉理由部分成立，原判认定事实清楚，适用法律正确，但处理不当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、(二)项之规定，判决如下：
一、维持湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2017）湘0304民初18号民事判决第二项；
二、变更湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2017）湘0304民初18号民事判决第一项为：上诉人岳塘区丑小鸭时尚中餐厅于本判决生效之日起十日内一次性赔偿被上诉人潘红旗因受伤所致经济损失72618.48元；
本案一审案件受理费5180元，由被上诉人潘红旗负担3725.5元，由上诉人岳塘区丑小鸭时尚中餐厅负担1454.5元。
本案二审案件受理费2120元由上诉人岳塘区丑小鸭时尚中餐厅负担1272元，由被上诉人潘红旗负担848元。
本判决为终审判决。
审 判 长 肖伟胜
审 判 员 肖 锋
审 判 员 陶 玲
二〇一八年八月十四日
法官 助理 马泽华
代理书记员 邹梦月
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……