广东省梅州市梅江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤1402民初1093号
原告李伟雄，男，汉族，1972年11月22日出生，现住梅县区。
委托代理人谢秀清，女，系佳视通公司妻子。
被告广东佳视通高新科技有限公司。地址：梅江区富奇路*号*楼。
法定代表人罗嘉志，该公司董事长。
委托代理人刘中强、陈小兰，分别为广东法泰律师事务所律师、法律工作者。
原告李伟雄诉被告广东佳视通高新科技有限公司劳动争议纠纷的（2016）粤1402民初1093号案，及原告广东佳视通高新科技有限公司诉被告李伟雄劳动争议纠纷的（2016）粤1402民初1094号案，本院受理后，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，将（2016）粤1402民初1094号案裁定终结诉讼，并入1093号案公开开庭进行了审理。李伟雄及其委托代理人谢秀清、广东佳视通高新科技有限公司（下简称：佳视通公司）的委托代理人刘中强律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李伟雄诉称：2015年9月16日，我应聘到广东佳视通高新科技有限公司，当时约定月工资除社保缴费和个人所得税（共400元）后为3500元，公司承诺一个月内与我签订书面劳动合同。入职后公司以种种借口拖延劳动合同的签订，以及没有为我购买足额社保。2015年11月18日，我被派遣至兴宁宁江新城项目工地工作。当天下午返回梅城途中，因公司司机车速过快在兴宁的下坡转弯处发生车祸，造成本人胸腔积液及肋骨多发性骨折，后被劳动和社会保障行政部门认定为工伤。2016年2月24日被梅州市劳动能力鉴定委员会评定为工伤9级。
梅江区劳动仲裁委对本案的佳视通公司与李伟雄不签订劳动合同的经济补偿有片面性以及工资认定错误。理由如下：一、我入职当天要求佳视通公司签订劳动合同。2015年12月1日再次要求签订劳动合同。已两次发出要约，表示希望订立劳动合同，但佳视通公司不予理会，认为签订劳动合同对其公司不利，未履行诚实磋商义务，佳视通公司行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款规定，及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第一款及第七条规定。停工留薪期也是劳动合同履行期，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，应当向劳动者支付双倍工资。停工留薪期工资待遇由用人单位承担，与用人单位未依法签订书面劳动合同承担双倍工资并不冲突。用人单位仍需支付工伤职工停工留薪期内的双倍工资。据此即使本人出现工伤在停工留薪期也未改变未签订劳动合同的事实，那么双倍工资的赔偿期间应当继续计算，所以佳视通公司应当支付双倍工资。故，梅江区劳动仲裁委把停工留薪期的二倍工资排除在外于法无据，应2015年10月16日至2016年4月20日，2016年4月18日至2016年4月20日李伟雄回佳视通报到上班。二、我2015年9月工资为3500元，10月工资为4040元（含社保及个税，自建立劳动关系起30天内由用人单位向社保局为劳动者申请交社保），11月份工资为3900元（含社保及个税），三个月平均工资为3813.3元。2016年1月至4月工资分别为3500元到账工资（除社保及个税），4月份20天工资为2700元（日薪135元，3500元／月÷26天）。故，梅江区仲裁委只支持到账工资是错误的，应该是含社保及个税的应得工资。为维护合法权益，特向法院起诉，请求：1、判令佳视通公司支付9级工伤伤残补偿金（一次性伤残补助金本人工资9个月，一次性医疗补助金2个月和一次性伤残就业补助金8个月）共计19个月合计人民币72452.7元（月平均工资3813.3元／月×19个月）。2、判令佳视通公司支付因未签订书面合同而应当支付的二倍工资（2015年10月16日至2016年4月20日），即6个月的工资共计23850元（3900元／月×6个月＋3天工资450元）。3、判令佳视通公司支付经济补偿7800元（佳视通公司违法解除劳动关系，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，加上劳动合同法第87条及48条，3900元／月×2个月）。4、判令佳视通公司支付治疗工伤期间（24天）的伙食补助费924元。5、判令佳视通公司补交足于2015年11月份开始参保至今的社会保险费（包括基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险）差额。6、判令佳视通公司支付2016年2月至2016年4月17日的停工留薪期工资9295元。（3500元／月×2个月加17天工资135元／日×17天）是拖欠工资，已违反《劳动合同法》。2016年4月18日至2016年4月20日工资405元（135元／日×3天），本条请求是除社保及个税后到账工资。7、判令佳视通公司支付复查费625元（有发票），工伤鉴定费48元（有发票）。8、判令佳视通公司承担诉讼费。
佳视通公司辩称：李伟雄的诉讼请求没有事实和法律依据，应予驳回。第一、关于9级工伤保险待遇66500元、工伤住院治疗期间伙食补助924元、复查费625元、工伤鉴定费48元、停工留薪期工资8983.33元、2016年4月18日至20日期间的工资350元，不应由佳视通公司承担。李伟雄于2015年9月16日至我司就业，其社保由原单位雁鸣湖公司购买至2015年10月31日，我司为职工投保的惯例时间为25日购买当月社保。所以，在发生交通事故时，李伟雄应当配合我司向社保部门申请工伤认定和赔偿。李伟雄没有配合则视为自动放弃或应自行向社保部门申请赔偿，我司无需支付此款。第二、关于未签订劳动合同的二倍工资差额4153.33元、违法解除劳动关系的赔偿金7000元及其他要求，李伟雄无权主张。李伟雄入职时约定试用期3个月，在11月份签订劳动合同，是其不签劳动合同，该劳动合同已经在办理工伤后给了李伟雄且在收到后无异议，我司不应当支付二倍工资和作为违法解除劳动关系的赔偿金人民币7000元。李伟雄入职后，表现极差，与老员工吵骂，甚至动手打人，是李伟雄违反规章制度被解除劳动合同的。因此，我司请求人民法院驳回李伟雄的诉讼请求，以维护合法权益。
佳视通公司诉称：李伟雄于2015年9月16日至我司就业，当时其社保由原单位雁鸣湖公司购买至2015年10月31日，李伟雄为职工投保的惯例时间为25日购买当月社保。在入职时约定试用期3个月，在11月份签订劳动合同。李伟雄入职后，表现极差，与老员工吵骂，甚至动手打人，已经严重违反了公司规章制度。在发生交通事故后，赖在医院不遵医嘱出院，不配合办理社保报销的工伤认定和补偿手续，既违反了公司规章制度，也造成其本人损失。由此可见，作为社保范围的9级工伤保险待遇人民币66500元、工伤住院治疗期间伙食补助人民币924元（我司实际已经支付了该费用1000元）、复查费人民币625元、鉴定费人民币48元，李伟雄应当向社会保障部门申请解决，而不由我司支付；作为未签订劳动合同的二倍工资差额人民币4153.33元、停工留薪期工资人民币8983.33元、2016年4月18日至20日的工资人民币350元，是李伟雄不签劳动合同，该劳动合同已经在办理工伤后给了李伟雄，李伟雄收到后无异议，我司不应当支付二倍工资和其它有争议的工资，以及计算工资的依据；作为违法解除劳动关系的赔偿金人民币7000元，是李伟雄违反规章制度被解除劳动关系，我司此举符合法律规定，无违法事实。这就说明，梅州市梅江区劳动人事争议仲裁委员会“梅区仲院案字（2016）197号”《仲裁裁决书》确有错误，其所裁项目均应当撤销。为此，我司唯有通过诉讼解决。请求：1、撤销9级工伤保险待遇人民币66500元；2、撤销工伤住院治疗期间伙食补助人民币924元；3、撤销未签订劳动合同的二倍工资差额人民币4153.33元；4、撤销停工留薪期工资人民币8983.33元；5、撤销2016年4月18日至20日期间的工资人民币350元；6、撤销违法解除劳动关系的赔偿金人民币7000元；7、撤销复查费人民币625元、工伤鉴定费人民币48元；8、判令李伟雄承担诉讼费。
李伟雄辩称：我在佳视通公司上班期间发生交通事故，造成工伤9级，工伤是经过鉴定的，工伤费用应由佳视通公司承担。工伤费用具体按我的诉讼请求。
经审理查明：2015年9月16日李伟雄入职佳视通公司，双方未签订书面劳动合同。2015年11月18日，李伟雄乘公司车辆出差途中，因司机车速过快处置不当发生车辆侧翻，造成李伟雄受伤的交通事故。经医院诊断李伟雄伤情为：右侧多发肋骨骨折、右侧胸腔积液等。住院时间从2015年11月19日至2015年12月12日。出院医嘱建议：1、注意休息3个月，加强营养；2、一个月后复查胸部CT；3、功能锻炼，胸外科门诊随诊。2015年12月31日，李伟雄经梅州市人力资源和社会保障局认定为工伤；2016年2月24日经梅州市劳动能力鉴定委员会评定为9级伤残，停工留薪期为2015年11月18日至2016年4月17日。2016年4月20日，佳视通公司出具《解除劳动关系证明》，解除与李伟雄劳动关系，并于2016年5月17日向李伟雄出具离职《证明》。
李伟雄入职佳视通公司前在广东华银集团有限公司的雁鸣湖景区工作，华银公司为其缴交社保金至2015年10月31日。佳视通公司为李伟雄办理参保工伤保险时间在2015年11月26日。因交通事故发生在佳视通公司为李伟雄办理参保工伤保险前，梅州市社会保险基金管理局以不符合由工伤保险基金支付费用的规定为由，拒绝支付工伤费用。李伟雄遂要求佳视通公司赔偿工伤费用。在协商无果情况下，李伟雄2016年4月21日向梅江区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2016年6月2日，梅江区劳动人事争议仲裁委员会作出“梅区仲院案字（2016）197号”《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人（即佳视通公司）于本文书生效之日起五日内一次性向申请人（即李伟雄）支付如下款项：1、九级工伤保险待遇（一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金）共计人民币66500元；2、工伤住院治疗期间的伙食补助人民币924元；3、2015年10月16日至2015年11月17日和2016年4月18日至2016年4月20日期间的未签订劳动合同的二倍工资差额人民币4153.33元；4、2016年2月至2016年4月17日期间的停工留薪期工资人民币8983.33元；5、2016年4月18日至2016年4月20日期间的工资人民币350元；6、违法解除劳动关系的赔偿金人民币7000元；7、复查费人民币625元，工伤鉴定费人民币48元。二、驳回申请人其他仲裁请求。裁决后，李伟雄与佳视通公司均不服，先后向本院起诉，本院依法将两案并案进行了审理。
李伟雄提交了如下证据证明其主张：1、《仲裁裁决书》，证明双方纠纷经过仲裁。2、工伤认定决定书，证明其上班期间发生工伤。3、道路交通事故认定书，证明其乘坐公司的车发生交通事故，造成工伤。4、雁鸣湖离职证明，证明其在2015年9月1日前已离职。5、解除劳动关系证明（佳视通公司出具），证明其与佳视通在2016年4月20日解除劳动关系及离职原因。6、劳动能力初次鉴定（确认）结论书，证明工伤等级。7、××诊断书，证明其因交通事故在黄塘医院治疗及伤情。8、与佳视通公司副总、工会主席的微信聊天记录，证明签订劳动合同的情况及申请工伤认定，时间是2015年12月1日。9、工行工资入账流水清单，证明工资收入。10、CT复查报告，证明遵医嘱一个月后进行了复查。11、伤残鉴定发票、复查CT发票，证明复查及伤残鉴定费用。12、养老保险个人缴费对账单，证明缴纳社保的情况及佳视通公司没有足额缴交社保。13、文书送达证明（仲裁书），证明裁决送达时间。14、企业机读档案登记资料，证明佳视通公司登记情况。
佳视通公司质证认为：对证据1的仲裁裁决结果有异议。对证据2李伟雄应向社保部门申请工伤赔偿，因为缴交社保发生在雁鸣湖公司与佳视通公司交替时间，必须由李伟雄配合才能获取社保赔偿报账。对证据3无异议。对证据4的三性有异议，李伟雄在雁鸣湖工作的缴纳社保时间至2015年10月31日。对证据5上面的文字无异议，下面李伟雄书写的内容有异议，是李伟雄自行书写，不符合事实与法律。对证据6无异议。对证据7疾病诊断证明书无异议。对证据8微信记录有异议，因为在2015年11月5日佳视通公司要求李伟雄在劳动合同签名，李伟雄不愿意签名，事后在办理工伤认定时佳视通公司已将劳动合同交给了工伤科，同时与其它材料一起寄送李伟雄。对证据9银行明细单无异议。对证据10CT复查报告，该报告在工伤认定结论中处理，如李伟雄有其他要求，应向社保局报账。对证据11收费票据关联性有异议，因为李伟雄不配合公司向社保申请工伤认定，所以该费用由李伟雄承担。对证据12对账单证明内容有异议，佳视通公司是按规定为李伟雄缴纳社保费用，是按单位综合平均工资或上年度职工最低工资标准的基础缴纳。对证据13、14无异议。
佳视通公司提交了如下证据证明其主张：1、营业执照，证明李伟雄主体资格。2、身份证，证明佳视通公司主体资格。3、仲裁裁决书，证明仲裁书错误事实。4、送达证明，证明仲裁文书送达时间。5、管理制度，证明规章制度上墙公开事实。
李伟雄对上述证据1、2无异议。对证据3真实性、合法性有异议，认为仲裁书部分认定事实错误。对证据4无异议。对证据5有异议，认为佳视通公司在仲裁时没有提交，其也没有见过，可能是伪造的。
经出示劳动仲裁案卷，李伟雄对案卷中的开庭笔录、证据的真实性无异议，但对仲裁裁决书有异议。佳视通公司对劳动仲裁案卷的真实性无异议，对裁决书的事实认定和裁决有异议。并认为根据该仲裁案卷，其公司的管理制度在仲裁时已提交，诉讼提交的是张贴照片，张贴的照片是简化了的。
开庭后李伟雄根据本院要求提交了梅州市社会保险基金管理局出具的《证明》，证明其工伤不符合由工伤保险基金支付费用的规定。佳视通公司对该《证明》不认可，表示要向社保部门了解赔付的具体依据。
本院认为，本案争议焦点是李伟雄的工伤损失是否应由佳视通公司赔偿、李伟雄的工伤费用如何确定问题。
李伟雄开庭后提交的由梅州市社会保险基金管理局工伤保险科2016年7月19日出具的《证明》，是政府部门依职权制作的公文书证，其证明力一般大于其他书证。佳视通公司虽对该《证明》不认可，但无相反证据推翻，故本院对该《证明》予以采信。佳视通公司辩称其为员工投保的惯例是每月25日购买当月社保，但未提供证据证实，本院不予采信。据上述《证明》陈述：“……依据《广东省工伤保险条例》第八章第六十七条规定：用人单位为职工办理工伤保险参保手续次日起，在规定的缴费周期内缴纳工伤保险费的，该参保职工发生工伤，由工伤保险基金按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。经查，广东佳视通高新科技有限公司为李伟雄办理参保工伤保险的时间为2015年11月26日，其发生工伤事故时间为2015年11月18日，不符合由工伤保险基金支付费用的规定”。由此可见，李伟雄享受保险基金支付工伤费用的前提是参保后在规定的缴费周期内缴纳工伤保险费。另依《社会保险费申报缴纳管理规定》第八条规定，用人单位应当自用工之日起30日内为其职工申请办理社会保险登记并申报缴纳社会保险费。佳视通公司作为新用人单位，在明知李伟雄原用人单位社保缴纳至2015年10月的情况下，未及时为李伟雄申报、续交工伤保险，导致延缴期间李伟雄发生工伤而无法享受工伤保险基金支付费用的待遇。依《广东省工伤保险条例》第五十七条，“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。”因此，佳视通公司应依法支付李伟雄工伤费用。佳视通公司认为2015年10月初已向社保机构提交申请、社保部门未赔付工伤费用是李伟雄未配合向社保部门申请工伤认定和赔偿，未提供足够依据，且与梅州市社会保险基金管理局工伤保险科《证明》所载事实不符，故本院不予采信，其要求撤销仲裁裁决的诉讼请求本院均不予支持，其应依法支付李伟雄工伤费用。关于李伟雄诉请：
1、要求佳视通公司支付9级工伤伤残补偿金（一次性伤残补助金本人工资9个月，一次性医疗补助金2个月和一次性伤残就业补助金8个月）共计19个月合计人民币72452.7元（月平均工资3813.3元／月×19个月）。李伟雄认为其2015年9月工资为3500元，10月工资为4040元（含社保及个税）、11月工资为3900元（含社保和个税），平均3813.3元／月。但从其提供的双方无异议的银行流水清单显示，其2015年10月26日工资收入1750元、2015年11月25日收入3640元、2015年12月25日收入3500元。李伟雄认为上述工资扣除了社保及个税400元，因其入职时与佳视通公司约定月工资除社保和个税（共400元）后为3500元。但佳视通公司否认。对该争议，依据《关于工资总额组成的规定》第十一条规定，劳动保险和职工福利方面的各项费用不列入工资总额范围。另外，无证据证明李伟雄有缴纳个人所得税，因此，李伟雄认为其应发工资为3900元依据不足，本院不予支持。本院认定其每月应发工资3500元，并以此计算其9级工伤伤残补助金，合计为66500元（包括一次性伤残补助金：3500元×9个月=31500元、一次性工伤医疗补助金：3500元×2个月=7000元、一次性伤残就业补助金：3500元×8个月=28000元）。
2、要求佳视通公司支付未签订劳动合同的二倍工资（从2015年10月16日计至2016年4月20日）23850元（3900元×6个月＋3天工资450元）。依劳动合同法，用人单位需自用工之日起一个月内与劳动者签订劳动合同。故佳视通公司辩称在2015年11月要求李伟雄签订劳动合同本身就已违反法律规定，且其提交的证据不足证明未签订劳动合同的责任在李伟雄，应承担举证不能不利后果，需支付李伟雄未签订劳动合同的二倍工资差额。经查，2015年11月18日至2016年4月17日属于李伟雄的停工留薪期，因“停工留薪期享受工资福利待遇不变”的规定列在《工伤保险条例》第五章“工伤保险待遇”章节中，故其性质上属于工伤保险待遇。该期间李伟雄并未实际提供劳动，而享受工资的前提应是提供了劳动，因此该期间李伟雄不存在获得双倍工资赔偿的条件，佳视通公司无需支付该期间的双倍工资。综上，佳视通公司只需支付2015年10月16日至2015年11月17日和2016年4月18日至2016年4月20日期间的二倍工资差额4153.33元（李伟雄2015年10月工资的一半3640元÷2＋2015年11月工资3500元×17／30＋3500元×3／30天）。
3、要求佳视通公司支付违法解除劳动合同的经济补偿7800元（不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿，加上劳动合同法第87条及48条，3900元／月×2个月）。佳视通公司以李伟雄不配合申请工伤认定的行为违反公司规章制度为由解除了与李伟雄劳动关系。因劳动单位建立劳动规章、制度的目的是依法保障劳动者享有权利、履行劳动义务。李伟雄是否配合申请工伤认定并非其工作职责，故佳视通公司以该理由解除劳动合同违法，应承担违法解除劳动合同的责任，其应支付赔偿金7000元（3500元×1个月×2倍）。李伟雄以3900元的月工资计不予支持。
4、要求佳视通公司支付治疗工伤期间（24天）的伙食补助费924元。李伟雄停工留薪期间的工资福利待遇佳视通公司按3500元／月发放，与工资标准一致，故应视为未支付伙食补助费。佳视通公司称其提交的工资表中2015年12月、2016年1月显示有每月500元的伙食补助费，但该费用是以取消其他项目变换而来，不能作为支付了伙食补助费的依据，本院不予支持。依“梅市人社（2015）70号”《关于调整职工住院治疗工伤和康复的交通住宿费用补助标准的通知》，职工在市内地区住院治疗工伤、康复的伙食补助标准为38.5元／天，李伟雄伙食补助费为38.5元×住院24天=924元。李伟雄要求佳视通公司支付924元伙食补助费，本院支持。
5、要求佳视通公司补交足2015年11月份开始参保至今的社会保险费差额（包括基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险）。因征缴社保费属于政府职能部门职责，本院不予处理。李伟雄可另向社保费征缴部门要求处理。
6、要求佳视通公司支付2016年2月至2016年4月17日的停工留薪期工资9295元（3500元／月×2个月＋17天工资135元／日×17天）及2016年4月18日至2016年4月20日工资405元（日薪135元×3天）。佳视通公司2016年2月起未再支付李伟雄工资，违反了法律规定，应予补付，但停工留薪起始日至定残日应属于工伤保险待遇，李伟雄鉴定伤残等级后，停发原待遇，享受伤残待遇。故应补付数额为：1、停工留薪期间：3500元×24／30=2800元；2、2016年4月18、19、20日：3500元×3／30=350元。合计3150元。
7、要求佳视通公司支付复查费625元、工伤鉴定费48元。李伟雄出院后需复查有明确医嘱，625元复查费亦有发票为凭；对于48元的检查费，是李伟雄为工伤鉴定而支付的合理费，也有发票为凭，故上述两项费用均应支持。
综上，李伟雄的诉讼请求本院部分支持，佳视通公司的诉讼请求则均不支持。
依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第七条、第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条，《工伤保险条例》第六十二条第二款，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、广东佳视通高新科技有限公司应于本判决生效后十日内支付9级工伤保险待遇（含一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金）合计66500元给李伟雄。
二、广东佳视通高新科技有限公司应于本判决生效后十日内支付未签订劳动合同的二倍工资差额4153.33元给李伟雄。
三、广东佳视通高新科技有限公司应于本判决生效后十日内支付违法解除劳动合同经济补偿金7000元给李伟雄。
四、广东佳视通高新科技有限公司应于本判决生效后十日内支付伙食补助费924元给李伟雄。
五、广东佳视通高新科技有限公司应于本判决生效后十日内支付停工留薪期间工资待遇2800元给李伟雄。
六、广东佳视通高新科技有限公司应于本判决生效后十日内支付2016年4月18日至2016年4月20日的拖欠工资350元给李伟雄。
七、广东佳视通高新科技有限公司应于本判决生效后十日内支付复查费625元、检查费48元给李伟雄。
八、驳回李伟雄除本案不予处理外的其他诉讼请求。
九、驳回广东佳视通高新科技有限公司的诉讼请求。
广东佳视通高新科技有限公司如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费合计20元，按规定减半收取10元，由佳视通公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。
审判员 叶 飞
二〇一六年九月十四日
书记员 吴尽娜