吉林省通化市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）吉05刑初32号
公诉机关吉林省通化市人民检察院
被告人朱某某，男，1961年4月10日出生于吉林省通化市，汉族，大学本科学历。因涉嫌犯贪污、受贿罪，于2016年6月1日被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现羁押于通化市看守所。
辩护人金凤华，吉林易金律师事务所律师。
吉林省通化市人民检察院以通检刑检刑诉（2016）第42号起诉书指控被告人朱某某犯贪污、受贿罪一案，于2016年10月9日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年11月11日公开开庭进行了审理。通化市人民检察院指派检察员窦娜、杨燕出庭履行职务，被告人朱某某及其辩护人金凤华到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、朱某某涉嫌贪污人民币145,000元的犯罪事实
1、2015年至2016年期间，被告人朱某某利用担任通化市职业教育中心（下称职教中心）校长职务上的便利，私自决定将职教中心金桥酒店的承包费（系为职教中心帐外款），以单位走访名义分三次取出15万元，以同样方式将职教中心驾校的承包费（系为职教中心帐外款）取出1万元，另从职教中心供煤商许某某处套取5万元，共计21万元，其中10.5万元用以走访，剩余10.5万元据为己有。
2、2014年至2015年期间，被告人朱某某利用担任职教中心副校长、校长职务上的便利，以单位名义从承包职教中心驾校的张某某处分三次拿了4万元加油卡，用以抵顶驾校的承包费，4万元的加油卡朱某某用以个人使用和赠送他人。
二、被告人朱某某涉嫌受贿人民币110,759.50元的犯罪事实。
1、2013年6月，被告人朱某某利用担任职教中心副校长职务上的便利，为承包职教中心金桥酒店的荣某某在缓交承包费、从职教中心借取暖费等事项上提供帮助，收受荣某某给予的二手轿车一辆，折合人民币27,500.00元。
2、2014年至2016年期间，被告人朱某某利用担任职教中心副校长、校长职务上的便利，为承包职教中心驾校的张某某在缓交承包费、违反学校财务规定向职教中心报销驾校燃油费、教练费等费用上提供帮助，先后7次收受张某某给予的财物人民币68,000.00元。
3、2016年5月份，被告人朱某某在担任职教中心校长期间，董某某为感谢朱某某对其任职职教中心校长助理及调转工作过程中的关照，在朱某某个人修建房屋时送给朱某某钢材、水泥等建材，朱某某收受建筑建材折合人民币15,259.50元。
公诉机关当庭出示了书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述与辩解等证据，并认为被告人朱某某构成贪污、受贿罪，要求依法处罚。
被告人朱某某当庭辩称，关于贪污部分，其从下属承包单位支取21万元属实，但大部分均为了单位利益或以单位名义用以走访或其他公务支出，4万元加油卡也是部分用以单位对其自己开车上下班的补助，部分用以公务支出或为单位利益赠与他人，主观上并没有贪污的故意。关于受贿部分，确实收到了张某某的部分款物，但数额与指控数额不符，也确实收到董某某送的建材，但并没有为他们谋取任何不法利益或提供任何帮助，轿车是其买的，不存在受贿的事实。
被告人朱某某的辩护人认为，关于指控被告人贪污10.5万元部分，被告人从其下属企业借出21万元，其目的是为了单位的公务支出，并没有贪污的故意，并且有证据证明用以公务支出的数额高达17.68万元，其余3.32万元至案发时尚未归还，其性质上更为符合挪用公款罪的犯罪构成；第二，关于4万元加油卡，辩护意见与被告人的辩解基本相同，并认为不构成贪污罪；第三，关于受贿，指控被告人收受董某某的建材部分，被告人并没有利用职务上的便利，不符合受贿罪的犯罪构成。
经审理查明：
一、贪污事实：
（一）2015年至2016年期间，被告人朱某某利用担任通化市职业教育中心（下称职教中心）校长职务上的便利，私自决定将职教中心金桥酒店的承包费（系为职教中心帐外款），以单位走访名义分三次取出15万元，以同样方式将职教中心驾校的承包费（系为职教中心帐外款）取出1万元，另从职教中心供煤商许某某处套取5万元，共计21万元，其中10.5万元用以走访，剩余10.5万元据为己有。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1、通化市职教中心金桥酒店承包经营合同，证明荣某某于2014年3月19日承包职教中心的金桥大酒店。承包期自2014年3月19日---
2016年3月19日,共两年，每年上交管理费16万元整。
2、关于通化市职业教育中心与通化市金桥商务酒店有限公司往来账目说明、记账凭证、收款凭证、发票等相关书证，证明2016年金桥酒店向职业教育中心借取暖费72,649.40元，2016年借取暖费55,549.50元。
3、职教中心提前预支许某某煤款凭证等书证，证明职教中心提前预支许某某煤款21万元。
4、证人荣某某（金桥酒店经理）的证言，证明2015年到2016年，朱某某以学校走访的名义分三次在金桥酒店取走15万元职教中心的账外款。2016年春节前朱某某让林某与一个人以学校还其欠款的名义先把5万元送到金桥酒店，后让林某取走的经过，以及金桥酒店承包费与职教中心的结算情况。
5、证人张某某（荣某某妻子）的证言，证明内容同荣某某的证言所证实的内容一致。
6、证人陈某某（副校长）的证言，证明金桥酒店的承包费作为学校的帐外款的方式管理，由朱某某决定怎么使用。2015年朱某某曾两次让其以到省里走访的名义从金桥酒店支取公款，其安排娄某某取款（共10万元）的经过以及该款抵顶金桥酒店欠学校承包费的情况。
7、证人林某（副校长）的证言，证明金桥酒店的承包费作为学校的帐外款的方式管理,由朱某某决定怎么使用。2016年1月份朱某某以到省里走访的名义安排其到金桥酒店取走5万元钱的经过。同年年初朱某某以职教中心还金桥酒店欠款为由安排其向许某某借5万元钱,等结算煤款的时候让许某某多开5万元购煤发票走账。
8、证人娄某某（办公室主任）的证言，证明2015年其去金桥酒店取过两次钱,每次取5万元钱，共计10万元，并将该款项交到朱某某手中的经过。
9、证人郭某某（财会室负责人）的证言，证明2015年在其负责财务室工作期间,金桥酒店的承包费从未入账,其也不知道承包费是多少,其处理过金桥酒店2015年冬至2016年春的取暖费,大约5万多块钱。另于2016年1月21日林某校长曾找其给许某某预借点煤款,其安排会计分两次打给许某某21万元。
10、证人许某某的证言，证明2016年春节前,职教中心副校长林某给其打电话称借5万元钱用于还金桥酒店,因其手头资金紧,与职教中心商量先预支500吨煤款21万元,然后其借给职教中心5万元,其将这5万元钱当着林某的面交到金桥酒店老板的手里。
11、证人张某某的证言，证明2016年3月份朱某某向其要1万元钱的经过，以及该钱将来用于抵顶驾校承包费的事实。
12、被告人朱某某的供述与辩解，证明其贪污职教中心帐外款的具体经过。
（二）2014年至2015年期间，被告人朱某某利用担任职教中心副校长、校长职务上的便利，以单位名义从承包职教中心驾校的张某某处分三次拿了4万元加油卡，用以抵顶驾校的承包费，4万元的加油卡朱某某用以个人使用和赠送他人。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1、关于通化市职业教育中心公务用车使用管理情况说明，证明通化市职业教育中心共有4辆公务用车，由学校办公室进行管理，朱某某、邢某某等校领导公务用车，可随时到办公室要车，所发生的油费等费用在财务部门正常核销。
2、张某某的个人记账笔记以及在石油公司购买加油卡的消费记录，证明张某某送给朱某某的4万元油卡是给职教中心单位的，购买加油卡的钱将来用于抵顶其承包驾校的承包费。
3、证人张某某（驾校承包人）的证言，证明2014年至2015年末，其应朱某某要求给朱提供4万元加油卡的经过，以及购买加油卡的钱用于抵顶驾校欠职教中心承包费的事实。
4、证人陈某某（副校长）的证言，证明朱某某要求其跟张某某联系让其提供3万元油卡的具体经过，张某某购买加油卡的钱将来用于抵顶驾校欠职教中心承包费。
5、被告人朱某某的供述与辩解，证明2013年底、2015年中秋节、2015年末，朱某某分三次安排陈广政、林某从职教驾校承包人张某某处取走价值40,000元加油卡的事实，用于个人车辆加油和礼品馈赠，购买加油卡的钱用于抵顶驾校承包费。
二、受贿事实：
（一）2014年至2016年期间，被告人朱某某利用担任职教中心副校长、校长职务上的便利，为承包职教中心驾校的张某某在缓交承包费、违反学校财务规定向职教中心报销驾校燃油费、教练费等费用上提供帮助，先后7次收受张某某给予的财物人民币68,000.00元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1、通化市职教中心与张某某签订汽驾承包合同、校长办公会会议纪要、会议记录，证明张某某与职教中心签订的承包驾校合同的具体事宜，其没有交清承包费、从学校财务报销驾校的各种费用均属违反合同规定。
2、关于通化市职业教育中心与驾校往来账目说明、及账目报销凭证，证明张某某违反学校财务规定以汽车维修费、燃油费、车保险费等名义在学校财务报销。
3、证人张某某的证言，证明朱某某任通化市职业教育中心副校长、校长期间，对自己在承包驾校上提供帮助，为感谢朱某某的帮助，也为了能够少交驾校承包费、多赚钱，其送给朱某某6.8万元的经过以及其违反财务制度从学校报销教练费、燃油费、汽修等费用，少交部分承包费的事实。
4、证人田某某（张某某爱人）的证言，证明张某某向朱某某行贿的事实。
5、证人陈某某（职教中心副校长）的证言，证明张某某违反合同规定没有结清驾校应交给学校的承包费；违反学校财务规定报销教练费、修车费、油费等费用，以上违规是经过朱某某校长默许给张某某免点承包费。
6、证人田某甲（张某某亲属）的证言，证明张某某向朱某某行贿款的来源。
7、被告人朱某某的供述与辩解，证明朱某某任通化市职业教育中心副校长、校长期间，收受张某某赠予人民币6.8万元的经过。
（二）2013年6月，被告人朱某某利用担任职教中心副校长职务上的便利，为承包职教中心金桥酒店的荣某某在缓交承包费、从职教中心借取暖费等事项上提供帮助，收受荣某某给予的二手轿车一辆，折合人民币27,500.00元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1、机动车登记证书及相关轿车转户手续，证明二手本田雅阁轿车于2013年6月28日过户到朱健铭名下。
2、鉴定意见，通化市价格认证中心价格鉴定结论，证明本田轿车价值为人民币27,500.00元。
3、证人荣某某的证言，证明为了感谢朱某某在自己承包金桥酒店各个方面的照顾，也为了让朱某某在日后给予更多的关照，其送给朱某某一辆二手本田轿车的经过。
4、证人张某某（荣某某爱人）的证言，证明其曾听荣某某说过帮朱某某买一辆旧的雅阁轿车的事。
5、证人朱某甲（朱某某儿子）的证言，证明2016年5月25日纪委找其了解情况时，其才知道在其名下有雅阁轿车一台，这台轿车是其父亲朱某某于2013年开回家的。
6、被告人朱某某的供述与辩解，证明其于2013年6月份收受荣某某赠送一辆轿车的经过。
（三）2016年5月份，被告人朱某某在担任职教中心校长期间，董某某为感谢朱某某对其任职职教中心校长助理及调转工作过程中的关照，在朱某某个人修建房屋时送给朱某某钢材、水泥等建材，朱某某收受建筑建材折合人民币15,259.50元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1、出库单、销售出库单、收据等书证，证明梅某某安排仓库的人给朱某某送的建筑建材的数量及价值，总价值15259.50元。
2、证人董某某的证言，证明为了感谢朱某某在其任职通化市职业教育中心校长秘书期间对其的照顾以及对自己离任时提供的便利，其于2016年5月份，给承建“通化大道”工程的中城建六局的负责人周某某打电话要建筑建材送给朱某某，周某某将梅某某的电话号码直接给朱某某了，具体事宜都是朱某某与梅某某联系的，其与朱某某都没有付款。
3、证人周某某的证言，证明2016年5月份，董某某给其打电话称有个朋友盖房子要点水泥、钢材，其直接让董某某联系梅某某经理，具体事宜都是梅志远办的。
4、证人梅某某的证言，证明2016年5月周某某给其打电话称一个朋友要一些建筑材料让其安排并给其一个电话号码，其按照对方的要求安排仓库管理员联系车给送到通化县青山村了。其中水泥价值11280元，钢材价值3979.5元，300块步道砖是旧砖，无法估价。
5、证人宋某某的证言，证明其负责朱某某在青山村六组平房推倒建二层楼工程期间，朱某某向别人要了50吨水泥、2吨钢材、300平方米的步道砖。
6、被告人朱某某的供述与辩解，证明其收受董某某建筑建材的具体经过。
本案的事实，还有下列经庭审举证、质证的证据在案证明，本院予以确认：
1、通化市职业教育中心机构代码，证明通化市职业教育中心系国家事业单位。
2、公民户籍信息证明、通化市市直系统领导干部自然情况登记表、中共通化市委组织部关于朱某某等同志任职的通知书等书证，证明朱某某自然情况，且符合国家工作人员的主体身份。
3、扣押决定书，查封/扣押财物、文件清单，涉案财物入库清单，移送查封/扣押、冻结财物、文件清单等书证，证明通化市人民检察院依法将涉案本田雅阁轿车一辆、车钥匙一把、行驶证一本、机动车登记证书一本依法予以扣押。
4、证人林某、张某某、余某、邢某某、邬某某、赵某、王某某、娄某某、黄某等人证言，证明朱某某贪污的钱款，部分用于个人花销、部分用于给学校领导发放补助、个人赶礼。
5、证人陈某某、王某、张某某等人证言，证明朱某某贪污的加油卡，部分用于个人使用，部分用于赠送他人。
针对被告人朱某某的辩解及其辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判如下：
关于本案贪污部分的辩解及辩护意见，本院认为，被告人从单位帐外收入支取款项后，无论是以单位名义还是个人名义走访、用以单位领导发放补助、赠送他人等方式，均不具有正当性、合法性，并不影响贪污罪的认定。况且，依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，即使是用于公务支出或者社会捐赠的，都不能影响犯罪的认定。综上，被告人及其辩护人的此项辩解、辩护意见本院不予采纳。
关于辩护人提出的被告人不构成贪污罪，应以挪用公款罪定罪量刑的辩护意见，本院认为，二者最主要的区别是否具备暂时动用公款，准备日后归还的情节，依本案在卷书证、被告人的供述和辩解及证人证言，辩护人的辩护意见缺乏事实依据，本院不予采纳。
关于本案受贿部分的辩解和辩护意见，经查，认定被告人构成受贿罪的犯罪事实，有经当庭质证、认证的被告人的供述与证人证言、书证等证据相互印证，足资认定。被告人及其辩护人的此项辩解、辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。
本院认为，被告人朱某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，私自将本单位的财物据为己有，数额较大；利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为分别构成贪污罪、受贿罪，依法应予惩处。公诉机关指控朱某某犯贪污、受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。根据朱某某犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第六十一条、第五十二条、第六十四条、第六十九条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款规定，判决如下：
一、被告人朱某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10万元；犯受贿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10万元；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币20万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月1日至2018年5月31日止。罚金自本判决生效后第二日起十日内缴纳）
二、扣押在案的本田牌轿车一辆依法上缴国库。赃款不足部分，继续追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 崔新江
审判员 王志刚
审判员 邹秀芳
二〇一六年十二月十四日
书记员 孙祚龙