广西壮族自治区百色市右江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂1002刑初334号
公诉机关广西壮族自治区百色市右江区人民检察院。
被告人陆凯，男，1996年10月13日出生于广西壮族自治区百色市右江区，壮族，中专文化，无业，住广西百色市右江区。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年7月27日被执行逮捕。
广西壮族自治区百色市右江区人民检察院以百右检刑诉（2016）316号起诉书指控被告人陆凯犯盗窃罪，于2016年10月24日向本院提起公诉。因对本案定性有异议，本院于同年11月11日依法由简易程序转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西百色市右江区人民检察院指派检察员王铭出庭支持公诉，被告人陆凯到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区百色市右江区人民检察院指控，2016年7月7日晚上23时许，被告人陆凯和韦某（另案处理）因没有钱购买摩托车汽油，于是两人到右江区百胜街金沙网吧找到陆凯的同学黄某借得一台黑灰色苹果6S手机打电话借钱，韦某打完电话后黄某就拿回手机，随后陆凯第二次借黄某的手机，并以打电话为借口趁黄某上网不注意之机盗走该手机。2016年7月8日13时许，陆凯、韦某将盗得的手机拿到百色市右江区中山一路九号东锐通讯店销售时，被公安人员发现当场抓获，并缴获被盗手机。经百色市右江区价格认证中心鉴定，被盗手机价值人民币4598元。针对上述指控的犯罪事实，公诉机关向本院提供了被告人的供述与辩解，被害人的陈述，证人证言，现场勘验笔录、辨认笔录，鉴定意见，抓获经过，行政处罚决定书，户籍证明等证据。据此，公诉机关认为，被告人陆凯以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。
被告人陆凯对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
经审理查明，2016年7月7日23时许，被告人陆凯和韦某（另案处理）因没有钱购买摩托车汽油，两人到右江区百胜街金沙网吧找到被害人黄某借得一台Iphone6s手机打电话借钱，打完电话后黄某拿回手机，随后被告人陆凯再次借黄某的手机，并以打电话为由将手机拿走，关机取出手机卡。次日13时许，二人将涉案Iphone6s拿到百色市右江区中山一路东锐通讯店欲变卖时被公安民警发现并依法传唤回派出所。同日，公安民警从东锐通讯手机修理店店主林某处依法扣押该手机，后依法发还被害人黄某。经百色市右江区价格认证中心鉴定，涉案的Iphone6s型手机价值人民币4598元。另查明，被告人陆凯因吸食毒品海洛因，于2016年7月9日被处于行政拘留十五日，执行期限从2016年7月9日至2016年7月24日止；后于2016年7月24日被强制隔离戒毒二年，期限自2016年7月24日起至2018年7月23日止。
上述事实，有以下公诉机关当庭举证并经质证，本院予以确认的证据予以证实：
一、物证、书证
1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关于2016年7月8日对该案立案侦查。
2、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关从林某处依法扣押涉案Iphone6s手机一部。
3、发还清单，证实案发后，公安机关已将扣押在案的Iphone6s手机依法发还被害人黄某。
4、福讯通讯质量保证单，证实涉案Iphone6s手机被害人于2016年5月25日以人民币4998元的价格购买。
5、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人陆凯因吸食毒品海洛因，于2016年7月9日被处于行政拘留十五日，执行期限2016年7月9日至2016年7月24日止；后于2016年7月24日被强制隔离戒毒二年，期限自2016年7月24日起至2018年7月23日止。
6、抓获经过，证实2016年7月8日13时许，公安民警巡逻至广西百色市右江区中山一路9号东锐通讯店门口时，发现两个男子形迹可疑，疑似在销赃手机，民警遂传唤该两名男子到派出所接受调查，两名男子分别叫陆凯、韦某，经尿检，二人的尿液均呈阳性。经初步调查，正在销售的手机系二人以借手机打电话的方式为借口趁机盗走。
7、户籍证明，证实被告人陆凯出生于1996年10月13日，作案时已达负刑事责任年龄。
二、证人证言
1、证人林某的证言，证实东锐通讯手机修理店是其经营的小店，2016年7月8日中午，其正在店里看店，有二个男青年到其手机维修店要押一台苹果6手机，正当其接过手机想上网查询手机的型号、版本时来了几个警察，并将其中一个男子带走，同时带走了其手上的那台苹果6手机。
2、证人韦某的证言，证实2016年7月7日22时许，其遇到陆凯后告诉陆凯其摩托车没油，想找个手机打电话借钱，陆凯带其到百胜街“金沙网吧”找到一个熟人，那男子正在上网，陆凯问那男子借来一部苹果手机让其打电话，打完电话后那男子过来拿走手机。之后陆凯叫其到楼下网吧门口等，几分钟后，陆凯出来，陆凯搭其摩托车回四塘老家，途中其听到陆凯身上的手机一直有电话打进来，陆凯不敢接，其知道陆凯拿了那个男子的手机，回到家后陆凯把手机电话卡拿出。次日，陆凯说拿这部手机去卖要钱，得钱加摩托车汽油。于是二人来到中山一路邮政局旁的手机专卖店准备将手机卖给老板，还没达成交易就被公安民警抓获。三、被害人黄某的陈述，证实2016年7月7日13时许，其在广西百色市右江区百胜街金沙网吧上网，22时许，陆凯向其借手机打电话，其将电话借给他，过了半个小时还不见陆凯还手机，于是找陆凯要手机，陆凯把手机归还。约十几分钟后，陆凯再次向其借手机打电话，其又将手机借给陆凯，约几分钟后其发现不对劲去找陆凯，发现陆凯已经不在网吧，于是其借朋友手机打电话到自己手机上，打了两三次但陆凯不接，后陆凯把手机关机。其被陆凯借去的手机是一部灰色苹果6S手机。四、被告人陆凯的供述与辩解，证实2016年7月7日晚11时许，韦某说摩托车没油了想找个手机打电话借钱。于是其带韦某到百胜街“金沙网吧”找到曾在百色市民族商校读书的男同学（已记不清名字），当时同学正在上网，其问男同学借苹果手机给韦某打电话，韦某打完电话，其将手机归还那男同学。之后，其再次向男同学借用苹果手机，并拿着手机离开网吧。离开时其也跟韦某说过其拿走同学的手机了，途中同学的手机一直有电话打进来，其不敢接，回到家后把手机电话卡拿出来。次日，其跟韦某说拿手机去抵押，于是二人到百色市右江区中山一路一手机店将那台苹果手机准备抵押给老板时被公安民警抓获。五、鉴定意见
1、百色市右江区价格认证中心右价鉴（2016）194号价格认定结论书，证实经鉴定，涉案Iphone6s手机价值人民币4598元。
2、鉴定意见通知书，证实公安机关已将鉴定意见依法告知被害人黄某和被告人陆凯。
六、勘验、辨认笔录
1、现场勘验笔录、现场方位示意图、现场平面示意图及现场照片、辨认笔录及照片，证实现场位于广西百色市右江区百胜街金沙网吧，被告人陆凯和被害人黄某对案发现场均进行了指认。
2、辨认笔录，证实被告人陆凯从不同男性正面免冠照片中辨认出7号照片的男子（黄某）就是被其拿走手机的男子；被害人黄某从不同男性正面免冠照片中辨认出16号照片的男子（陆凯）就是盗走其手机的男子；证人林某从不同男性正面免冠照片中辨认出9号照片的男子（陆凯）就是在其手机修理店欲抵押苹果手机的二名男青年之一。
3、刑事照片，证实被告人陆凯对涉案手机进行了指认。
本院认为，被告人陆凯以非法占有为目的，采用隐瞒真相的方法骗取公民财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人犯盗窃罪，定性不当，应予以纠正。鉴于被告人陆凯归案后如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，本院依法予以从轻处罚。根据被告人陆凯犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
被告人陆凯犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年7月27日起至2017年1月26日止。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向百色市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 梁日东
审 判 员 黄 嘉
人民陪审员 黄林碧
二〇一六年十二月二十一日
书 记 员 黄林琳