河北省承德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀08民终962号
上诉人（原审被告）：何新。
被上诉人（原审原告）：杨晓莉。
上诉人何新因与被上诉人杨晓莉生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河北省承德市双滦区人民法院（2016）冀0803民初2167号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
何新上诉请求：依法改判原审判决。
事实和理由：原判认定的被上诉人的各项费用过高，且其未提交用药明细，无法认定其是否存在挂床，被上诉人应承担次要责任。
杨晓莉辩称，何新的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审裁判认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
杨晓莉向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费17392.73元、营养费1800.00元、护理费9000.00元、住院伙食补助费4500.00元、交通费684.40元，共计33377.13元。事实与理由：2014年5月7日，被告何新在承德市双滦区行宫路承钢浴池门前用墩布把对原告进行殴打，致原告左尺骨鹰嘴闭合粉碎性骨折，经鉴定原告损伤程度为轻伤一级，原告遂入承德市中心医院鹰嘴闭合性骨折切开复位内固定及同种异体骨植手术，并住院治疗。后承德市双滦区人民法院（2014）双滦刑初字第63号刑事附带民事判决书以故意伤害罪判处被告有期徒刑一年二个月，宣告缓刑二年，并判决被告赔偿原告医疗费等各项损失共计51702元，对于原告后续治疗费等损失，则要求待实际发生时另行起诉。现原告于2016年6月13日至2016年7月5日在承德市中心医院进行术后骨性愈合内固定物取出手术，住院治疗22天后转入承钢医院进行康复治疗。现诉至法院，希法院判如所请。
一审法院认定事实：2014年5月17日18时许，原告杨晓莉与被告何新在承钢行宫乐呵呵饭店处发生口角，后双方离开。原告走到行宫路承钢浴池门前处时，被告再次回来手拿一根墩布把对原告进行殴打，经双滦司法医学鉴定中心鉴定，原告左尺骨鹰嘴闭合粉碎性骨折，损伤程度为轻伤一级。2014年7月24日双滦区人民检察院指控被告何新犯故意伤害罪向本院提起公诉，在诉讼过程中，原告杨晓莉提起附带民事诉讼，要求被告何新赔偿误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、精神抚慰金、后续治疗费、财产损失费等合计276302.57元。双滦区人民法院于2014年10月13日作出（2014）双滦刑初字第63号刑事附带民事判决书，判决一、被告人何新犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑二年。二、被告人何新赔偿附带民事诉讼原告杨晓莉医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、误工费、交通费、鉴定费等各项损失51702.60元。原告杨晓莉要求赔偿后续治疗费用的诉求，待该费用实际发生后，另行起诉。现该判决已发生法律效力。
2016年6月13日原告到承德市中心医院住院治疗22天，诊断为：左尺骨鹰嘴骨折术后骨性愈合，行骨折后骨性愈合内固定取出术。住院长期医嘱，二级护理，陪护1人。出院医嘱为：1、继续行患肢功能康复；2、每两周门诊复查，据复查情况决定下一步治疗，并指导患肢功能练习；3、避免患肢剧烈活动；4、禁烟酒，病情变化随诊。2016年7月15日原告到承德钢铁集团有限公司职工医院进行关节功能康复治疗，共住院治疗68天。住院长期医嘱，二级护理，陪护1人。出院医嘱：适当进行左肘关节功能锻炼，定期复查X线片。
一审法院认为，本案系因刑事犯罪引起的民事侵权赔偿案件，犯罪是严重的、特殊的侵权行为，《中华人民共和国刑事诉讼法》（以下简称《刑诉法》）及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》（以下简称《刑诉法司法解释》）规定了关于刑事犯罪的被害人因犯罪行为所遭受物质损失的权利救济问题，《刑诉法》第九十九条、《刑诉法司法解释》第一百三十八条规定：“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子损坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人人、近亲属有权提起附带民事诉讼”。《刑诉法解释》第一百六十一条、第一百六十四条还规定，未在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼的，可以在刑事判决生效后另行提起民事诉讼。根据上述规定可以看出，因犯罪这种特殊侵权行为而遭受人身权利损害和物质损失的救济程序，是以权利人或者其法定代理人、近亲属提起附带民事诉讼为原则的，虽然允许可以在刑事判决书生效后另行提起民事诉讼，但该诉讼程序仍然属于附带民事诉讼类型和范畴。根据《刑诉法司法解释》第一百六十三条关于“人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。”的规定，故本案应优先适用《刑诉法》及《刑诉法司法解释》的相关规定,《刑诉法》及《刑诉法司法解释》未作出规定的部分，适用民事法律的有关规定。
本案原告杨晓莉，虽在刑事诉讼过程中作为被害人对本案被告提起附带民事诉讼，但其后续治疗费因在刑事附带民事诉讼中未实际发生，并未判决被告赔偿。现原告后续治疗费已实际发生，故被告应赔偿原告后续治疗费用。原告后续治疗费用为：医疗费17392.73元（承德市中心医院医疗费5993.70元+承钢职工医院医疗费11399.03元）、伙食补助费（住院90天×50元/天）4500元、护理费（住院90天×100元/天）9000元、交通费684.40元，以上合计31577.13元。原告主张被告给付营养费1800.00元，因原告住院期间无加强营养的医嘱，故对原告该主张，本院不予支持。
被告何新主张，被告是因原告辱骂被告，出于激愤才将原告致伤，为此被告已承担了刑事责任，原告存在过错，故应承担部分损失的责任。本院认为，被告殴打原告致原告损伤程度为轻伤一级，其自身存在重大过错，并被判处刑罚。原告是否存在过错，在对被告量刑时本院已予以考虑，故被告主张原告应承担部分损失的责任，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条；《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百四十三条、第一百五十五条、一百六十一条、一百六十三条、第一百六十四条；《中华人民共和国侵权责任法》第六条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告何新于本判决生效后十日内赔偿原告杨晓莉医疗费17392.73元、伙食补助费4500.00元、护理费9000.00元、交通费684.40元，合计人民币31577.13元。
二、驳回原告杨晓莉的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明认定的事实与原审法院认定的事实基本一致。
本院认为,本案系因刑事犯罪引起的民事侵权赔偿案件，犯罪是严重的、特殊的侵权行为，《中华人民共和国刑事诉讼法》（以下简称《刑诉法》）及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》（以下简称《刑诉法司法解释》）规定了关于刑事犯罪的被害人因犯罪行为所遭受物质损失的权利救济问题，《刑诉法》第九十九条、《刑诉法司法解释》第一百三十八条规定：“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子损坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人人、近亲属有权提起附带民事诉讼”。《刑诉法解释》第一百六十一条、第一百六十四条还规定，未在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼的，可以在刑事判决生效后另行提起民事诉讼。根据上述规定可以看出，因犯罪这种特殊侵权行为而遭受人身权利损害和物质损失的救济程序，是以权利人或者其法定代理人、近亲属提起附带民事诉讼为原则的，虽然允许可以在刑事判决书生效后另行提起民事诉讼，但该诉讼程序仍然属于附带民事诉讼类型和范畴。根据《刑诉法司法解释》第一百六十三条关于“人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。”的规定，故本案应优先适用《刑诉法》及《刑诉法司法解释》的相关规定,《刑诉法》及《刑诉法司法解释》未作出规定的部分，适用民事法律的有关规定。
本案杨晓莉，虽在刑事诉讼过程中作为被害人对何新提起附带民事诉讼，但其后续治疗费因在刑事附带民事诉讼中未实际发生，并未判决何新赔偿。现杨晓莉后续治疗费已实际发生，故何新应赔偿杨晓莉后续治疗费用。杨晓莉后续治疗费用为：医疗费17392.73元（承德市中心医院医疗费5993.70元+承钢职工医院医疗费11399.03元）、伙食补助费（住院90天×50元/天）4500元、护理费（住院90天×100元/天）9000元、交通费684.40元，以上合计31577.13元。
何新主张，其是因杨晓莉辱骂，出于激愤才将杨晓莉致伤，为此其已承担了刑事责任，杨晓莉存在过错，故应承担部分损失的责任。因何新殴打杨晓莉致杨晓莉损伤程度为轻伤一级，其自身存在重大过错，并被判处刑罚。何新是否存在过错，在对其量刑时原审法院已予以考虑，故何新主张杨晓莉应承担部分损失的责任，本院不予支持。何新认为杨晓莉可能存在挂床现象，因无证据支持，无法认定。
综上所述，何新的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费500元，由何新负担。
本判决为终审判决。
审判长 李慧娟
审判员张广全
代理审判员张伟
二〇一七年三月二十四日
书记员 杨 磊 < s p a n >
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