黑龙江省大庆高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑0691民初938号
原告房庆祥，男，汉族，住大庆市。
被告绿地集团大庆置业有限公司，住所地：大庆高新区新科路12号科技创业园A座204室。
法定代表人樊华，该公司总经理。
委托代理人梁红玉，黑龙江高盛律师集团事务所律师。
委托代理人艾忠原，男，汉族，住大庆市。
原告房庆祥与被告绿地集团大庆置业有限公司（以下简称绿地大庆公司）商品房预售合同纠纷一案，本院于2016年5月3日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年8月31日公开开庭进行了审理。原告房庆祥、被告绿地集团大庆置业有限公司委托代理人梁红玉、艾忠原到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告房庆祥诉称，2014年5月18日，原告在被告绿地大庆公司处购买金融官邸二期9号楼1单元2901室房屋一套，并交纳首付款195172元。2015年4月，因金融官邸一期业主上访至大庆市政府和高新区管委会时，原告才得知被告绿地大庆公司所开发的金融官邸二期楼盘没有取得商品房预售许可证。被告违反国家有关规定，在预售手续不健全的情况下故意将非法占地违章建筑违法销售给原告，是主观恶意的欺诈行为。现原告诉至法院，请求：一、判令被告绿地大庆公司返还原告已付购房款195172元、支付利息损失16435元；二、判令被告绿地大庆公司赔偿原告已付购房款一倍的赔偿金195172元；三、判令被告绿地大庆公司支付原告自起诉之日起至判决确定的给付之日的利息；四、判令被告绿地大庆公司承担本案诉讼费用。
被告绿地大庆公司辩称，1.被告不同意原告的诉讼请求。涉案商品房认购协议书系预约性协议，非商品房买卖合同，该预约性协议依法成立及生效，不以开发商取得预售许可证为前提条件；2.被告不存在故意欺诈及虚假宣传的事实，与原告签订涉案协议时还没有动工，不存在让原告误解被告有预售许可证的情形；3.认购协议书未约定交房的具体时间，原告要求返还预售款属单方违约，被告不应承担违约责任，认购协议应当继续履行。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
在本案审理过程中，原告房庆祥举证如下：
1.绿地集团商品房认购协议书、收据各一份（出示原件，提交复印件），欲证明原告于2014年5月1日向被告绿地大庆公司购买金融中心二期9号楼1单元2901室房屋，与被告绿地大庆公司签订了认购协议书，房屋单价为每平米5901.75元，原告交纳购房款195172元，被告给原告出具了收据；该房屋的认购协议书和收据属于商品房预售合同，具备合同应具备的基本条款，适用合同法的有关规定。经质证，被告绿地大庆公司对该证据的真实性无异议，认为该证据能够证明原、被告双方签订了涉案房屋的预约性协议。因被告绿地大庆公司对该证据的真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认；
2.银联商务签购单一份（出示原件，提交复印件），欲证明原告刷卡向被告交付195172元。经质证，被告绿地大庆公司对该证据的真实性及证明的问题均无异议。因被告绿地大庆公司对该证据的真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认；
3.大庆市国土资源局行政处罚决定书二份（提交复印件，原件在原审卷中），欲证明大庆市国土资源局对被告绿地大庆公司金融中心二期商住项目没有办理用地审批手续和交纳土地出让金的行为，认定为构成非法占地，分别作出处罚251549元和581468元的处罚决定。经质证，被告绿地大庆公司对此证据的真实性无异议，但认为该证据与本案无关联性，正是基于被告当时未取得土地证，因此双方才签订了预约性协议而非预售合同，被告不存在违法占地情况，且相关证件正在办理中。因被告绿地大庆公司对该证据的真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认；
4.大庆市房产管理局行政处罚决定书一份（提交复印件，原件在原审卷中），欲证明大庆市房产局对被告绿地大庆公司金融中心项目在2013年6月16日开始违规预售商品房的违法行为处以罚款5万元。经质证，被告绿地大庆公司对该证据的真实性无异议，但认为该证据与本案无关联，双方的法律关系应以协议为准，不应以行政机关的处罚为准，涉案协议是预约协议而非预售合同，行政机关以非法预售处罚被告不准确。因被告绿地大庆公司对该证据的真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认；
5.国有建设用地使用权出让合同、大庆市国土资源局出让公告、中国土地市场网挂牌公告各一份（提交复印件，原件在原审卷中），欲证明被告是在2015年9月8日才取得金融中心二期的土地使用权，在此时间之前均属于非法占地，大庆市国土资源局对其非法占地行为给予行政处罚，被告销售给原告的房屋应当属于违章建筑。经质证，被告绿地大庆公司对证据的真实性无异议，该组证据可以证实被告积极履行预约协议所约定的义务，原告主张是违章建筑没有法律依据，且双方签订的是预约协议，并未约定交房的具体时间，原告不能依据预约协议要求被告交房。因被告绿地大庆公司对该组证据的真实性无异议，故本院对该组证据的真实性予以确认；
被告绿地大庆公司举证如下：.
金融二期土地使用权证书、建设用地规划许可证书、一号楼建设工程规划许可证各一份（出示原件，提交复印件），欲证明被告绿地大庆公司已经取得了涉案土地的土地使用权证书、建设用地规划许可证书及建设工程规划许可证，并可以办理商品房预售许可证，楼房已经封顶。经质证，原告对该组证据的真实性和证明的问题均无异议，但认为双方签订协议时，被告没有取得上述许可证，均是后补办的。因原告对该组证据的真实性及证明的问题均无异议，故本院对该组证据的真实性均予以确认；
根据原、被告所举证据及当庭陈述，认定本案事实如下：
2014年5月1日，原告房庆祥与被告绿地大庆公司签订《绿地集团商品房认购协议书》一份，约定原告向被告绿地大庆公司购买金融中心二期住宅一套9号楼1单元2901室，房屋建筑面积为107平方米，单价为5901.75元/平方米，房屋总价款为631487元。当日，原告房庆祥交纳认购金10000元。2014年5月18日，原告房庆祥向被告交付购房款185172元，被告绿地大庆公司为原告出具了首付款195172元的收据。因原、被告签订商品房认购协议书时，被告绿地大庆公司尚未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证、国有土地使用证和商品房预售许可证，无法与原告签订房屋买卖合同，故原告起诉请求：一、判令被告绿地大庆公司返还原告已付购房款195172元、支付利息损失16435元；二、判令被告绿地大庆公司赔偿原告已付购房款一倍的赔偿金195172元；三、判令被告绿地大庆公司支付原告自起诉之日起至判决确定的给付之日止的利息。
本院认为，原告房庆祥与被告绿地大庆公司签订的认购协议书，双方意思表示真实，内容合法，且不违反法律及行政法规的强制性规定，本院对认购协议书的效力予以确认。因协议书中仅写明了房屋坐落、面积、房屋单价及总价款，缺少《商品房销售管理办法》第十六条规定的房屋交付使用条件及日期、办理产权登记有关事宜、解决争议的方法和违约责任等条款，故其性质应为商品房买卖合同的预约合同。因被告绿地大庆公司在签订商品房认购协议书时未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证、国有土地使用证和商品房预售许可证，无法与原告签订正式的商品房买卖合同，原告购买房屋的目的无法实现，故原告与被告绿地大庆公司签订的商品房认购协议书应予以解除。因被告绿地大庆公司违背诚实信用原则，已构成违约。虽然协议书中未明确约定违约金，但结合房地产市场现状，原告于2014年即向被告交付了购房款，被告绿地大庆公司使用原告购房款至今，仍不符合签订商品房预售合同条件，与其宣传资料不相符。原告购买房屋的使用价值或同等地段房屋升值的预期利益受到了损害，原告的实际损失不应等同为同期贷款的利息损失。因自被告绿地大庆公司收取原告交付购房款起至今仍未取得相关预售许可手续，其过错程度较大，根据公平原则和诚实信用原则，本院认为被告绿地大庆公司应退还原告房款，并给付原告已付认购款50%的赔偿较为合理。关于原告要求被告按照中国人民银行同期贷款利率支付其自交纳购房款次日起至判决确定给付之日止利息的诉讼请求，因在确定被告赔偿损失过错中已考虑原告的利息损失，故不应再另行赔偿。关于被告绿地公司责任承担问题，因被告绿地公司提供该公司审计报告体现：“绿地公司财务报表在所有重大方面按照企业会计准则的规定编制，公允反映了绿地公司2012年1月1日至2014年12月31日的财务状况以及2012、2013、2014年度的经营成果和现金流量。”原告现有证据不足以证明被告绿地公司与绿地大庆公司之间财产混同，故本院对原告请求被告绿地公司对绿地大庆公司上述请求承担连带责任的主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百一十五条《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条、第四条、第五条、《商品房销售管理办法》第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、解除原告房庆祥与被告绿地集团大庆置业有限公司签订的《认购协议书》；
二、被告绿地集团大庆置业有限公司于本判决书生效之日起十日内返还原告房庆祥购房款195172元；
三、被告绿地集团大庆置业有限公司于本判决书生效之日起十日内赔偿原告房庆祥损失97586元；
四、驳回原告房庆祥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7402元，由被告绿地集团大庆置业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省大庆市中级人民法院。
本判决生效后，义务人在规定的时限内不履行义务的，权利人可向本院申请执行。申请执行的期限，为本判决书规定的履行期限届满之日起二年内。
（本判决书所涉币种均为人民币）
审判长 闫子路
审判员 魏 彤
审判员 郭佳雪
二〇一六年九月二十八日
书记员 侯海涛
附：《中华人民共和国民法通则》
第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用原则。
《中华人民共和国合同法》
第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》
第三条商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。第四条出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理；因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人。第五条商品房的认购、订购、预订等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同。《商品房销售管理办法》
第十六条商品房销售时，房地产开发企业和买受人应当订立书面商品房买卖合同。商品房买卖合同应当明确以下主要内容：（一）当事人名称或者姓名和住所；（二）商品房基本状况；（三）商品房的销售方式；（四）商品房价款的确定方式及总价款、付款方式、付款时间；（五）交付使用条件及日期；（六）装饰、设备标准承诺；（七）供水、供电、供热、燃气、通讯、道路、绿化等配套基础设施和公共设施的交付承诺和有关权益、责任；（八）公共配套建筑的产权归属；（九）面积差异的处理方式；（十）办理产权登记有关事宜；（十一）解决争议的方法；（十二）违约责任；（十三）双方约定的其他事项。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。