重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）渝01民终4494号
上诉人（原审原告）：刘秀群。
委托诉讼代理人：严国高，重庆龙淳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：重庆龙湖怡置地产开发有限公司，住所地重庆市渝北区天山大道西段32号1栋11-2号，统一社会信用代码91500000MA5U39NP59。
法定代表人：王光建，董事长。
委托诉讼代理人：杨艳红，重庆百君律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘洪波，重庆百君律师事务所律师。
上诉人刘秀群因与被上诉人重庆龙湖怡置地产开发有限公司（以下简称龙湖怡置公司）合同纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院（2018）渝0112民初5403号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月20日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人刘秀群及其代理人严国高，被上诉人龙湖怡置公司的代理人杨艳红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘秀群上诉请求：一、撤销重庆市渝北区人民法院（2018）渝0112民初5403号民事判决；二、改判龙湖怡置公司返还刘秀群定金50000元及支付2017年12月24日起至实际返还之日止的资金占用损失（按中国人民银行同期贷款利率计算）；二、本案一审、二审诉讼费由龙湖怡置公司负担。主要事实和理由：一、一审认定事实不清。龙湖怡置公司置业顾问忽悠刘秀群以文韵的名义与龙湖怡置公司签订的认购协议书，签订协议书时并未征得文韵的同意，龙湖怡置公司的工作人员明知刘秀群没有文韵的授权，仍要求刘秀群以文韵的名义代为签订认购协议，并支付定金。根据合同法第四十五条的规定，龙湖怡置公司工作人员不正当的促成该协议的签订，双方签订的协议应属无效，其应当返还定金。根据本案的事实，文韵并未追认刘秀群签订合同的行为，龙湖怡置公司也没有催告追认，从文韵于2017年12月29日的书面通知可以印证，龙湖怡置公司直接发出解除的通知应当视为撤销协议，从而按照合同法第五十八条的规定返还定金。二、一审法院适用法律错误，一审法院直接适用合同法第四十八条第一款，但并未适用第二款进行判断错误，应当予以改判。
龙湖怡置公司辩称，刘秀群为完全民事行为能力人，应当知晓法律后果，其签订认购协议是自愿行为，不存在销售人员忽悠及要求其以文韵的名义代为签订协议的事实。刘秀群作为行为人，既然代文韵签订认购协议，应当是取得了文韵的授权，且从日常生活习惯及经验，上诉人提交其与文韵和销售人员的聊天记录可以证明刘秀群签订协议时，文韵是同意由刘秀群签订的，如果无文韵的授权，该认购协议的效力依法应当由刘秀群承担。龙湖怡置公司发出的解除认购协议通知，不是针对认购协议的撤销，而是认购协议有效的情况下，认购方不履行协议，龙湖怡置公司履行约定通知解除认购协议的行为。一审根据合同法的相关规定判决不支持刘秀群的请求，并认定应当由行为人承担责任，适用法律正确。本案不适用合同法第四十五条的规定，涉案协议并未约定生效条件，该协议不是附生效条件的合同。故刘秀群的上诉理由不能成立，应当驳回，维持原判。
刘秀群向一审法院起诉请求：1.请求依法判决2017年12月24日签订的《新江与城认购协议书》无效；2.判决龙湖怡置公司返还认购定金50000元及支付自2017年12月24日起至实际返还之日止的资金占用损失；3.本案诉讼费由龙湖怡置公司承担。
一审法院认定事实：2017年12月24日，龙湖怡置公司为甲方与文韵为乙方签订《新江与城认购协议书》，约定：1.认购房屋：乙方所认购的商品房为：新江与城项目CQXJYC3-06-1-0701号房屋，建筑面积：138.25平方米，套内建筑面积121.06平方米，该房屋按套内建筑面积计价，销售总价为1902821元；2.乙方应于签署本认购书的同时向甲方支付定金50000元整，该定金作为其签订房屋的《重庆市商品房买卖合同》及其附件的担保，在该房屋的买卖合同生效后将自动转为已付房款；3.乙方应在本认购书签署之日起5日内，即2017年12月29日前（工作时间为每日9:30-17:00），携带本认购书、定金收条和身份证前往新江与城销售中心与甲方签订购房合同，买卖合同生效后，本认购书自动终止；4.本认购书生效后，若因乙方的原因导致该房屋的认购合同未在本认购书第四条约定的期限内签署的，则视为乙方违约。在该情形下，甲方有权将乙方所认购房屋出卖给他方或做其他任何处理而无需通知乙方，并且甲方不再退还乙方已支付的该房屋的定金，本认购协议终止；5.乙方在签订本协议时已经充分了解该房屋的有关信息（包括不利信息提示），并阅读了甲方公示的《国有土地使用权证》……、《重庆市商品房买卖合同》及相关补充协议，《前期物业服务协议》及《临时管理规约》，并不持异议，乙方不得以未能与甲方就购房合同的条款达成一致为由拒绝签署购房合同或解除本认购协议；6.甲方已向乙方告知并解释本认购书相关条款并提请乙方注意，在乙方理解并确认的前提下，双方签署本认购书。协议书甲方签字栏为龙湖怡置公司公章，乙方签字栏为文韵，刘秀群（代）。
2017年12月24日，刘秀群向龙湖怡置公司转账支付50000元。同日，龙湖怡置公司向文韵开具了金额为50000元的认购定金收据。庭审中，刘秀群称是其先付定金，后与龙湖怡置公司签订的协议书；龙湖怡置公司称，先签订的协议书后支付的定金。在2017年12月29日前，文韵及刘秀群未与龙湖怡置公司签订案涉房屋的商品房买卖合同，2018年1月9日，龙湖怡置公司向文韵发出解除认购书通知书，表示解除认购书，定金不予退还。
审理中，刘秀群提交了刘秀群与龙湖怡置公司置业顾问24日晚上至28日的聊天记录。聊天记录主要反映：刘秀群因所购房附近有变电站、高压线、坟，表示不要案涉房屋，要求退定金；协商退定金事宜；刘秀群女儿不同意购买案涉房屋。
庭审中，刘秀群两名证人出庭作证，陈述了签约过程。刘秀群拟证明，刘秀群以其女儿的名义签订认购书时龙湖怡置公司主观上知晓刘秀群代其女儿签字，龙湖怡置公司并未要求刘秀群出示委托书。龙湖怡置公司质证认为，两位证人不可能在当天一直在刘秀群身边，故其并完全清楚刘秀群与龙湖怡置公司沟通的情况。
2018年2月16日、18日，文韵分别向一审法院及龙湖怡置公司发出新江与城CQXJYC3-06-1-0701房屋代购行为无效声明、认购协议书无效告知书。主要表明，文韵不认可刘秀群于2017年12月24日与龙湖怡置公司签订的认购书，龙湖怡置公司应退还定金。
一审法院认为：根据《中华人民共和国合同法》第四十八条的规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。本案中，刘秀群代文韵与龙湖怡置公司签订《新江与城认购协议书》及交纳定金时，没有出示文韵的授权委托书，事后，文韵对刘秀群的无权代理行为未予追认。故该认购协议书对文韵不发生效力，由行为人刘秀群承担责任。刘秀群系无权代理的行为人，其与龙湖怡置公司签订认购协议书并交纳定金，按上述规定，该认购协议书虽对文韵不发生效力，但对行为人刘秀群及龙湖怡置公司产生效力。故而刘秀群应按约定期间内与龙湖怡置公司签署案涉房屋的购房合同，而刘秀群未能如期签订，按照认购协议书约定，龙湖怡置公司不再退还刘秀群已支付的案涉房屋的定金50000元，本认购协议终止。综上所述，一审法院对刘秀群的诉讼请求不予支持。一审法院判决如下：驳回刘秀群的诉讼请求。案件受理费1050元，因适用简易程序减半收取525元，由刘秀群负担。
本院二审期间，因刘秀群与龙湖怡置公司对一审认定的事实均无异议，本院对一审认定的事实予以确认。
刘秀群为证明自己的主张，举示了广东省清远市清城区人民法院（2017）粤1802民初4923号民事判决书打印件，拟证明相似判决返还定金。经质证，龙湖怡置公司认为该证据不符合民事诉讼法证据形式，真实性无法确认，即使真实，该案与本案并非完全相同，各法院可根据法律规定作出裁判，对刘秀群的证明目的不予认可。本院认为，该证据为打印件，无法确认真实性，与本案无关联，且龙湖怡置公司存在异议，本院对该证据不予采信。
本院认为，对于本案定金是否应当退还的问题。《中华人民共和国合同法》第四十八条的规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。本案中，无论刘秀群是代理文韵签订合同还是因没有获得文韵授权签订的合同，从上述规定可以认定，涉案认购协议书要么约束文韵与龙湖怡置公司，要么约束刘秀群与龙湖怡置公司，均不能否认合同成立并生效的事实，行为人均应当按照合同约定履行各自的义务，否则应当承担相应的法律责任。一审法院认定涉案合同无文韵授权而应由刘秀群承担相应的法律责任，没有明显不当之处。即使认定涉案合同的相对人应为文韵和龙湖怡置公司，由于文韵没有按照认购协议履行义务，龙湖怡置公司也可以根据约定解除认购协议，退还定金的理由也不能成立。
其他认定同一审。
泽鹏公司由项目团重庆分公司但渡桐木煤矿义务，XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX综上所述，刘秀群的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1050元，由刘秀群负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵文建
审判员 陈娅梅
审判员 李 颖
二〇一八年七月十九日
书记员 廖婧伊