江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0324民初1868号原告：孙海洋，男，1975年3月7日生，汉族，个体户，住徐州市云龙区。委托代理人：王继军，徐州市子房法律服务所法律工作者。被告：江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司，组织机构代码55584248-Ｘ，住所地睢宁县天虹大道北路8号紫金花城1号楼5楼A2-A6.负责人王成，该公司经理。委托代理人吴治中、朱刚，江苏仁台律师所律师。被告：江苏国祥建设工程总公司，统一社会信用代码913207231393762489，住所地江苏省灌云县伊山镇中路物资大厦6楼。法定代表人陶明锐，该公司经理。被告：睢宁八里商业城管理有限公司，统一社会信用代码91320324695518999L，住所地睢宁县高作镇八里村徐淮路南侧二楼203室。法定代表人肖国和，该公司执行董事。委托代理人：肖许平，该公司职工。原告孙海洋与被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司、被告江苏国祥建设工程总公司、被告睢宁八里商业城管理有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于201６年３月１８日立案受理后，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告孙海洋的其委托代理人王继军、被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司的委托代理人吴治中、朱刚、被告睢宁八里商业城管理有限公司的委托代理人肖许平参加了诉讼，被告江苏国祥建设工程总公司经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙海洋向本院提起诉讼请求：1.被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司支付原告工程款人民币716557.76元及逾期付款的损失（以人民币716557.76元为计算基数，自2014年11月1日起，按人民银行同期贷款基准利率的四倍计算至所有款项偿还之日止）；2.被告江苏国祥建设工程总公司对被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司的上述给付义务承担连带责任；3.被告睢宁八里商业城管理有限公司在欠付被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司的工程款范围内对上述款项承担连带清偿责任。4．由三被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：被告睢宁八里商业城管理有限公司开发的睢宁八里商业城降水工程及前期工程，发包给被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司承建。2013年9月，被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司将该降水工程发包给原告孙海洋施工，并由被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司负责人王成安排其弟弟王新与原告签订了《降水施工分包协议》。后原告依约完成降水工程，可是被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司却没有足额支付工程款。另被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司负责人王成、被告睢宁八里商业城管理有限公司的项目负责人杨建华、何继林同与原告协商：由于被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司没有人员对前期工程进行施工，又将前期工程交由原告施工但没有签订书面合同。原告现已经施工完毕。原告承建的上述工程均按照施工要求保质保量地完成，且已经验收合格，并早已经顺利地进入了下一道工序的施工，三被告却仅仅支付了原告部分工程款人民币14.6万元，尚欠我工程款人民币716557.6元。为此，根据相关法律、法规的规定，特提起如前诉请。（在案件审理过程中，原告自愿放弃对前期工程进行施工的工程款116155.76元，另行主张。对逾期付款的损失相应予以减少。）被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司辩称，原告所诉的工程并非我公司承包的工程，而是王新承包该工程后转包给原告的，与我公司承包的工程没有任何关系。因此我公司不应当承担还款责任，请求驳回原告对我公司的诉讼请求。被告睢宁八里商业城管理有限公司辩称，我公司将涉案的整个工程发包给被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司承建的，整个工程经过审计，合计工程款为人民币8780790元，而我公司实际上已经支付了工程款人民币11518000元，我公司实际超额支付了人民币270多万元，不存在欠付工程款的问题。所以请求驳回原告对我公司的诉讼请求。被告江苏国祥建设工程总公司未到庭参加诉讼，亦未向本院提供书面答辩意见。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于本案中涉案的《降水施工分包协议》能否认定系原告与被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司签订的双方存有争议。原告认为该协议最后的签字虽然系王新签的字，但王新系被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司的职工，又是该公司的法定代表人王成的兄弟，其在签协议时明确表示系代表被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司。同时，被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司及其第二项目部也作为施工单位在工程现场签证单上签章。所以，原告是与被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司签订的《降水施工分包协议》，而不是与王新签订的协议。被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司认为，虽然王新曾经系其公司的员工，但之后王新就分出去了，因此，王新的签字名并不能代表被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司。本院认为，本案涉案的《降水施工分包协议》抬头所书写的甲方的名称系被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司，但最后没有被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司的签章，仅有王新的签字，从形式上看，并不能当然认定该合同系被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司签订的。但涉案的八里商业城的桩基工程系被告睢宁八里商业城管理有限公司发包给被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司承建的。同时，在案件审理过程中被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司也自认王新曾是其单位职工（只是辩称后来离开该公司分出去干了），虽然在案件审理过程中陈述系转包给王新施工的，而又由王新向原告转包，但对此仅有被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司的陈述，并未向本院提供证据予以证明。结合被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司及其第二项目部在本案涉案工程的现场签证单签章予以认可，因此，应当认定王新代表被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司与原告签订本案的《降水施工分包协议》。根据当事人陈述和经审查确定的证据，本院认定事实如下：2012年10月18日，被告睢宁八里商业城管理有限公司与被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司签订了《桩基工程施工合同上》，约定由被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司承建被告睢宁八里商业城管理有限公司开发的八里商业城（原名八里钢铁商城）19号、20号楼的桩基施工工程。合同签订后，被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司的职工王新以该公司（甲方）的名义与原告孙海洋（乙方）签订了《降水施工分包协议》，合同约定“……二、承包方式：包工包料（水电费由甲方负责）。三、工程量：实施结束后按实结算。四、工程单价：1、管井施工费为130元/米；管井降水40元/眼井·天。2、轻型井点降水100元/组·天（每50米为一组）……七、付款方式：1、设备进场后，甲方向乙方支付工程款1万元。2、施工结束后，甲方向乙方付至所完成工程价款的70%。3、验收合格后十日之内甲方一次性付清尾款。……”，合同签订后，原告进入场地对涉案的降水工程进行施工，2014年1月及4月，涉案工程进行现场签单，在签单上明确对涉案的工程的施工及安装内容进行记载说明。2014年9月30日，监理单位在两份2014年4月5日的工程现场签证单上分别盖章备注“2014年9月27日10点7台轻型井点降水机组全部停机”、“2014年9月27日10点地下室深井降水40台泵全部停机”。在案件审理过程中，原告自认被告合计已经向其支付工程款人民币14.6万元。同时明确对涉案前期工程的工程款，在本案中不再主张，以后另行主张权利。本院认为：本案应着重解决以下几个问题：1.本案中原、被告所签订的建设工程施工合同效力如何认定，几被告在本案中应当如何承担法律责任；2、该涉案工程款总额如何确定、现被告还应当支付多少工程款；3、关于原告请求利息损失能否支持，应如何支持该部分损失。关于本案中原、被告所签订的建设工程施工合同效力如何认定的问题。本案中，原告孙海洋作为个人不具有施工资质，因此依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，应当认定涉案《降水施工分包协议》无效。本案的涉案《降水施工分包协议》系原告与被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司签订的（见上述本院对争议事实的认定），且被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司依法领取了营业执照，属于民事诉讼法第四十八条规定的其他组织范围，鉴于民事诉讼法对法人的分支机构的诉讼主体地位已经明确规定，因此，分公司作为被告参加诉讼，法院判决分公司承担责任后，并不免除总公司的责任，总公司仍然要对分公司不足以清偿部分负有连带清偿责任。被告睢宁八里商业城管理有限公司作为本案涉案工程的发包人，按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，应当在欠付的工程价款范围内对原告孙海洋承担责任。关于被告睢宁八里商业城管理有限公司是否欠付被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司的工程价款的问题，现被告睢宁八里商业城管理有限公司与被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司说法不一，对是否欠付工程款及欠付的工程款数额达不成一致，且因本案主要审理的系原告孙海洋与被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司之间就其在履行《降水施工分包协议》过程中所产生的债务，虽然对被告睢宁八里商业城管理有限公司与被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司所签订的《桩基工程施工合同上》也有所涉及，但毕竟本案并不是主要处理上述在履行《桩基工程施工合同上》的纠纷，该纠纷可通过另行诉讼的方式进行解决，本案不做处理。该涉案工程款总额如何确定、现被告还应当支付多少工程款。本院认为，虽然涉案建设工程施工合同被确认无效，但涉案建设工程经竣工验收合格的，合同中约定的工程造价、工程款支付期限、工期和进度、工程质量、竣工验收、质量保修等条款仍可参照适用。在通常情况下，建设工程经过竣工验收且合格的，方能视为建设工程最终完成即竣工。如双方签字确认竣工日期的，应以双方确认的日期为竣工日期。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条对竣工日期的确定作了具体规定，当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，视三种不同情形分别予以认定：⑴建设工程竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；⑵承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；⑶建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。本案中，虽然原、被告之间在涉案的《降水施工分包协议》所约定的建设工程比较特殊，这一工程实际上为以后的桩基工程施工服务的，是桩基工程的前期工程，虽然没有具体约定竣工日期，但从原告提供的工程现场签证单及该项桩基工程已经顺利进行下一道程序的施工，因此应当认定为该各分项工程的竣工。在《降水施工分包协议》中，原告孙海洋与被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司就涉案工程单价作出如下约定“1、管井施工费为130元/米；管井降水40元/眼井·天。2、轻型井点降水100元/组·天（每50米为一组）”同时，按照涉案工程现场签单中明确记载的施工及安装内容进行说明，经本院核算，原告请求的运行期间的工程款合计人民币632552元，符合合同约定，本院应予支持。关于原告请求停运期间的工程款，因双方在合同中对此并没有约定，虽然在停工期间原告存在相应损失，但原告并没有向本院提供具体损失的证据材料，鉴于上述情况，现原告按照正常施工期间的50%的工程款主张，并无法律依据，本院不予支持。待原告补充证据后，可另行主张。综上，被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司本案中欠原告的工程款为人民币486552元（即：工程款632552元-已付146000元）。关于原告请求利息损失能否支持，应如何支持该部分损失。本院认为，按照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，因双方对该欠付工程款如何支付利息未约定，可按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算（现确定按照年利率6%）计算至实际给付之日。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条之规定，判决如下：一、被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司、被告江苏国祥建设工程总公司于本判决生效后十日内向原告孙海洋给付所欠工程款人民币486552元并支付利息损失（以人民币486552元为本金基数，按照年利率6%，自2014年11月1日起计算至实际履行之日止）；二、被告江苏国祥建设工程总公司上述第一项内容承担连带给付责任；三、被告睢宁八里商业城管理有限公司在涉案所欠付的工程款范围内对上述第一项内容承担连带给付责任；四、驳回原告孙海洋其他诉讼请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10966元，公告费人民币900元，合计人民币11866元，由原告孙海洋承担人民币4266元，被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司、被告江苏国祥建设工程总公司承担人民币7600元.（鉴于上述费用原告已预交，被告江苏国祥建设工程总公司睢宁分公司、被告江苏国祥建设工程总公司在其履行上述给付义务时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  黄玉宝代理审判员  鹿一琳人民陪审员  彭美华二〇一七年三月九日书 记 员  宋 娇附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十二条民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（一）依法登记领取营业执照的个人独资企业；（二）依法登记领取营业执照的合伙企业；（三）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；（四）依法成立的社会团体的分支机构、代表机构；（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；（六）依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构；（七）经依法登记领取营业执照的乡镇企业、街道企业；（八）其他符合本条规定条件的组织。