山东省东营市东营区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鲁0502刑初57号
公诉机关东营市东营区人民检察院。
被告人纪安涛，男，汉族，1997年7月29日出生于山东省利津县，大专文化，山东外事翻译职业学院学生，住山东省利津县。2016年8月2日因涉嫌犯非法经营罪被山东省滨海公安局滨南分局刑事拘留，同年9月1日被逮捕，次日被该局取保候审。2017年8月25日被东营市东营区人民检察院取保候审，2018年2月6日被本院取保候审。现取保候审于家中。
辩护人黄腾，山东端航律师事务所律师。
被告人刘瑞奇，男，汉族，1998年2月6日出生于山东省利津县，大专文化，淄博职业学院市场营销学生，住山东省利津县。2016年8月2日因涉嫌犯非法经营罪被山东省滨海公安局滨南分局刑事拘留，同年9月1日被逮捕，次日被该局取保候审，2017年8月25日被东营市东营区人民检察院取保候审，2018年2月6日被本院取保候审。现取保候审于家中。
东营市东营区人民检察院以东区检未检刑诉〔2018〕1号起诉书指控被告人纪安涛、刘瑞奇犯非法经营罪于2018年2月2日向本案提起公诉，本院同日立案，同年5月16日东营市东营区人民检察院以东区检未检刑诉〔2018〕1号变更起诉决定书变更指控，本院依法组成合议庭，于同年6月5日公开开庭审理了本案，东营市东营区人民检察院指派检察员贾春轶出庭支持公诉,被告人纪安涛、刘瑞奇及纪安涛的辩护人黄腾到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、2016年2月至5月期间，被告人纪安涛伙同刘瑞奇在没有烟草专卖零售许可证的情况下，二人通过ＱＱ网络平台非法经营烟草专卖品，向许某贩卖香烟价值50110元。
二、2016年2月至7月期间，被告人纪安涛伙同刘瑞奇在没有烟草专卖零售许可证的情况下，二人通过ＱＱ网络平台非法经营烟草专卖品，向门润贩卖香烟4000元。
三、2016年2月至7月期间，被告人纪安涛伙同刘瑞奇在没有烟草专卖零售许可证的情况下，二人通过ＱＱ网络平台非法经营烟草专卖品，向李某贩卖香烟2600元。
四、2015年8月至2016年7月，被告人纪安涛在没有烟草专卖零售许可证的情况下，通过ＱＱ网络平台非法经营烟草专卖品，向于某贩卖香烟6000元。
公诉机关认为，被告人纪安涛、刘瑞奇在没有烟草专卖零售许可证的前提下，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第二十五条第一款之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。并提供了书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述与辩解等证据。
被告人纪安涛对指控的事实和罪名均不持异议。
其辩护人对指控被告人纪安涛构成非法经营罪不持异议，但提出：指控的向李某贩卖香烟的数额2600元证据间不能相互印证不应以2600元认定；对于向许某贩卖香烟缺少证明该微信号、支付宝帐户系许某的注册信息，存在瑕疵；对于向门润、于某贩卖香烟相关交易记录无法与被告人及证人陈述一致，存在一定的瑕疵。被告人纪安涛具有以下量刑情节：坦白，当庭认罪态度较好，偶犯、初犯，一贯表现良好。
被告人刘瑞奇对指控的事实和罪名均不持异议。
经审理查明：
一、2016年2月至5月期间，被告人纪安涛伙同刘瑞奇在没有烟草专卖零售许可证的情况下，二人通过ＱＱ网络平台非法经营烟草专卖品，向许某贩卖香烟50110元。
上述事实，公诉机关提供下列证据：
1、证人证言
证人许某证实，2016年2月以来，其多次通过其ＱＱ号为34×××22从ＱＱ号为16×××72的人处购买香烟，其还有该人的ＱＱ10×××97的微信号，他通过自己的34×××22向卖给其烟的人ＱＱ10×××97的微信号中转过买烟款，他通过自己180××××1234的支付宝向卖家昵称为“城北大哥”、“涛总”的支付宝中支付过烟款。2016年2月至5月期间他从网上购买香烟，花费58000元。
2、书证
（1）支付宝账单及转账截图证实，2016年4月至5月许某通过支付宝向支付宝昵称为“城北大哥”、“涛总”的转款19040元；微信转账截图证实，2016年2月至3月许某通过微信转账给网上卖烟人34640元
（2）快递截图证实，卖烟人向许某发送的快递地址、签收信息。
3、电子数据
（1）财付通支付科技有限公司根据许某提供的微信转账交易单号调取交易明细及微信转账记录证实，（ＴＰ4017061147-ＴｒａｄｅＮｕｍ;ＴＰ3098060250-ＴｒａｄｅＮｕｍ）其中3月7日3400元记录为空，2月20日170元系ｘｕ7776383向ｍｅｉｌｅ1093871的转账记录,其他记录均系ｘｕ7776383向ＱＱ10×××97的转账记录。
(2)刘瑞奇手机取证报告光盘，其中备忘录记载，2016年2月22日至3月23日刘瑞奇向许某卖烟的记录。
4、被告人供述与辩解
（1）被告人纪安涛供称，2015年11月份前后刘瑞奇说他想用他的ＱＱ号卖烟，他让刘瑞奇交2000元后就可操作他那个ＱＱ号卖烟，赚了钱他们二人平分，刘瑞奇答应，刘瑞奇就给了他2000元现金。之后，他教刘瑞奇卖烟，有时刘瑞奇卖烟，有时他卖烟。期间，他和刘瑞奇共卖了大约16万元的烟，赚了7万余元，他分得4万余元。他和刘瑞奇合伙网上卖烟期间，他俩共用他的号码为16×××72的ＱＱ号码和号码为×××的微信和他的支付宝131××××2191，刘瑞奇有时候也用自己的支付宝。他和刘瑞奇合伙网上卖烟以后，他的号码为16×××72的ＱＱ就绑定了刘瑞奇的中国农业银行卡，他的支付宝131××××2191绑定了他自己的卡号为62×××79的中国农业银行卡和卡号为62×××87山东省农村信用社卡。许某从他这里买了30000元左右的烟，其中有一次许某从他这里购买了50条玉溪、50条大苏烟、50条小苏烟，另外许某平时还零散买一下烟；他说的这些数字不一定准确，都是估计的，从他的微信账户上、支付宝账户上能查出准确的数字来。许某都是通过支付宝账号、微信转账给他转账的。许某转账给他的钱都是从他这里买烟的钱。刘瑞奇和他合伙网上卖烟过了不到一个月的时间，徐学智也就接着入伙和他们一起网上卖烟了，他们三个人合伙网上卖烟期间，他们一共卖出了有十五六万元的烟。他没有烟草经营许可证。
（2）被告人刘瑞奇供称，2015年11月份，纪安涛找到他以2000元的价格把自己用于卖烟的ＱＱ号卖给了他，二人当时约定以后卖烟的钱平分，相当于他花2000元钱购买了这个ＱＱ号一半的使用权。从那开始，他们两个人同时使用这个ＱＱ号进行卖烟，卖烟赚的钱他俩每天都进行平均分账他大约赚了4、5万元钱。一直到2016年5月17日春季高考结束后，没啥生意，从那之后他就没再用那个ＱＱ号卖烟。他的支付宝账号：185××××9333，微信账号：156××××6234；纪安涛的支付宝账号：131××××2191，微信账号：10×××97。这个支付宝账号及微信账号所有的交易流水大部分都是买卖香烟产生的。他卖给许某的烟是许某通过支付宝转账和微信转账给他买烟的钱。许某给他转账的钱都是从他这里买烟的钱，他们之间没有其他业务。
上述证据，经庭审举证、质证，均合法有效，本院予以确认。
综合分析上述证据，关于二被告人的涉案数额问题，审理认为，证人许某证实转给纪安涛、刘瑞奇的买烟款与被告人的供述的数额不一致，但通过电子数据、许某提供的微信、支付宝转账明细证实其通过微信向二被告人转款31070元，通过支付宝向二被告人转款19040元，且许某的证言及被告人纪安涛、刘瑞奇的供述能够证实，许某通过微信或支付宝转给二被告人的钱款均系买烟款。综上，公诉机关以50110予以指控符合法律规定，本院予以确认，辩护人的相关辩护观点不能成立，本院不予采纳。
二、2016年2月至7月期间，被告人纪安涛伙同刘瑞奇在没有烟草专卖零售许可证的情况下，二人通过ＱＱ网络平台非法经营烟草专卖品，向门润贩卖香烟4000元。
上述事实，公诉机关提供下列证据：
1、证人证言
证人门润证实，2016年2月份以来，其从刘瑞奇处购买4000余元香烟用于贩卖。购烟款通过微信转账、微信红包、ＱＱ转账、支付宝转账等方式支付给刘瑞奇，其从网上买的那些烟都是从刘瑞奇那里购买的。刘瑞奇应该合伙跟别人一起卖烟，因为有的时候聊天能感觉到不是一个人。其跟卖烟的转账都是买烟的钱，不存在其他经济往来。
2、电子数据
转账明细（光盘刻录）证实微信号×××号向微信号转账明细证实，门润向纪安涛的ＱＱ10×××97微信号转款950元。
3、被告人供述与辩解
被告人纪安涛供称，2015年门润共从他这里购买了4000余元的香烟，门润是通过微信将款转给他的。
上述证据经庭审举证、质证，均合法有效，本院予以确认。
综合分析上述证据，关于二被告人的涉案数额问题，审理认为，通过证人门润的证言及被告人纪安涛的供述，能够印证公诉机关的指控，本院予以确认，辩护人的相关辩护观点不能成立，本院不予采纳。
三、2016年2月至7月期间，被告人纪安涛伙同刘瑞奇在没有烟草专卖零售许可证的情况下，二人通过ＱＱ网络平台非法经营烟草专卖品，向李某贩卖香烟2600元。
上述事实，公诉机关提供下列证据：
1、证人证言
（1）证人李某证实，自2016年2月份以来，其通过微信红包、微信转账、支付宝转账的方式支付给刘瑞奇从刘瑞奇处购买共计2600余元香烟用于贩卖，并介绍门润给刘瑞奇作下线。刘瑞奇曾说他伙同他人一起卖烟。其向微信号转账的钱是用来买香烟的，不存在其他经济往来。
（2）证人门润证实，2015年认识了李某，2016年2月李某跟她说认识一个网上卖烟的叫刘瑞奇的人，可以做刘瑞奇的代理卖烟赚钱，她同意。
2、电子数据
微信号×××、ｌｉ2274917447向微信号×××的转账明细（光盘刻录）证实，李某向纪安涛的×××号转款1028元。
3、被告人供述与辩解
（1）被告人纪安涛在侦查机关供称，李某从他这里购买了2000余元的香烟。庭审中对指控的数额无异议。
（2）被告人刘瑞奇在侦查机关供称，其卖烟的下家有李某。庭审中对指控的数额无异议。
上述证据经庭审举证、质证，均合法有效，本院予以确认。
综合分析上述证据，关于该起指控二被告人的涉案数额问题，审理认为，证人李某证实通过微信红包、微信转账、支付宝转账的方式支付给刘瑞奇买烟款，从刘瑞奇处购买共计2600余元香烟，被告人纪安涛虽在侦查机关供称李某从他处购买2000余元的香烟，但二被告人在庭审中对指控的数额2600元无异议，因此公诉机关指控符合法律规定，本院予以确认，辩护人的相关辩护观点不能成立，本院不予采纳。
四、2015年8月至2016年7月，被告人纪安涛在没有烟草专卖零售许可证的情况下，通过ＱＱ网络平台非法经营烟草专卖品，向于某贩卖香烟6000元。
上述事实，公诉机关提供下列证据：
1、证人证言
证人于某证实，自2015年8月份以来，其先后从纪安涛处购买约16000元香烟用于贩卖。
2、电子数据
财付通支付科技有限公司提供的微信转账信息（光盘刻录）中没有微信号×××和189××××5516的转账记录。
3、被告人供述与辩解
（1）被告人纪安涛供称，于某从其处购买了六七千元的烟，ＱＱ号码是15×××62，于某都是通过支付宝转账的。
上述证据经庭审举证、质证，均合法有效，本院予以确认。
综合分析上述证据，关于被告人纪安涛的涉案数额问题，审理认为，证人于某证实从纪安涛处购买16000余元的香烟，被告人纪安涛供称于某从其处购买了六七千元的烟，公诉机关以供证中认可较小的数额认定犯罪数额，符合法律规定，本院予以确认。
另查明，2016年8月1日，山东省滨海公安局滨南分局民警在利津县陈庄镇古店二村将被告人纪安涛抓获，在利津县汀罗镇将被告人刘瑞奇抓获，二被告人归案能如实供述所犯罪行；庭审中认罪态度较好；系初犯。
上述事实，二被告人在庭审中不持异议，且有其在侦查阶段的供述、抓获经过、户籍信息等证据证实，经庭审举证、质证，证据均合法有效，证据间相互印证，足以认定。
本院认为，被告人纪安涛、刘瑞奇在未获得烟草专卖许可的情况下，私自购进买卖烟草，扰乱社会秩序，被告人纪安涛涉案金额62710元，被告人刘瑞奇涉案金额56710元，情节严重，行为均构成非法经营罪。公诉机关提供的证据确实、充分，指控的犯罪事实清楚、罪名成立。本案第一、二、三起指控系共同犯罪，被告人纪安涛、刘瑞奇共同参与犯罪，在共同犯罪中所起作用相当，故不区分主从犯。二被告人归案后能如实供述所犯罪行，系坦白，可依法从轻处罚。二被告人系初犯，庭审中认罪态度较好，均可酌情从轻处罚。综合考虑被告人的犯罪经过、结果、主观恶性、社会危害性及犯罪后的悔罪表现且为判处罚金的执行提供财产保障。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十七第三款之规定，判决如下：
一、被告人纪安涛犯非法经营罪，单处罚金人民币一万八千元（罚金于判决生效后十日内一次性缴纳）。
二、被告人刘瑞奇犯非法经营罪，单处罚金人民币一万五千元（罚金于判决生效后十日内一次性缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省东营市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 陈忠霞
人民陪审员 张翠芬
人民陪审员 王树森
二〇一八年七月十二日
书 记 员 蔡红凯