内蒙古通辽市库伦旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内0524刑初26号
公诉机关库伦旗人民检察院。
被告人图某某，男，内蒙古库伦旗人，蒙古族，小学文化，农民。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2015年8月31日被库伦旗森林公安局刑事拘留，同年9月25日被库伦旗森林公安局取保候审。
辩护人腾志强，系内蒙古典鉴律师事务所律师。
库伦旗人民检察院以库检公诉刑诉[2016]11号起诉书指控被告人图某某犯非法占用农用地罪，于2016年2月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年4月21日公开开庭审理了本案。在审理期间，延期审理过一次。同年6月12日恢复法庭审理。库伦旗人民检察院指派检察员包金海、刘俊星、伍�小出庭支持公诉。被告人图某某及辩护人腾志强到庭参加诉讼。现已审理终结。
库伦旗人民检察院指控，自2010年5月20日起，被告人图某某将位于沙巴尔台嘎查西北处（六家子镇小南京洼村东南，小地名为“八家子阿拉”）毁林耕种农作物，面积分别为25.2亩、20亩、8.4亩，另外在自家房屋围栏内及围栏外毁林耕种农作物，面积分别为175.91亩、71亩、24亩，合计毁林耕种面积为324.51亩。其中，防护林为134.995亩，一般用材林为189.515亩。为了证实上述事实，公诉机关向法庭列举了以下证据：被告人的户籍信息，报案材料，证人王某某、于某某、陶某某、刘某某、宝某、白某某、保某某、赵某、曲某某、达某某、长某、包某某、文某、李某某、双某某、布某某、哈某某、都某某、都某甲，宝某甲等人的证言，现场勘验笔录及证明，被告人的现场指认笔录、指认现场顺序位置图及现场照片，库伦旗森林公安局的情况说明，鉴定意见书附勘查照片以及证明，现场照片75张及现场示意图，提取笔录及林权证一份，提取笔录及证明复印件一份，提取自库伦旗水利水保站证明一份，布某某、长某、都某某、宝某甲、保某某的现场指认笔录，被告人图某某的供述与辩解，到案经过等证据。据此认为，被告人图某某的行为构成非法占用农用地罪，提请本院依据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，依法判处有期徒刑三年至五年，并处罚金。
被告人图某某对起诉书指控的事实和罪名均有异议。其辩称，公诉机关不应该将177亩、24亩、71亩、20亩、8.4亩地包括在非法占用农用地的亩数之内，当时我大哥用别人的钩机推的，不是用我的铲车推毁林地。
其辩护人辩称，一、公诉机关指控毁林的事实不清。1、毁林的实际行为人并非被告人图某某。大部分证人证言均证实涉案林地的树木全部被被告人哥哥布某某毁坏，被告人只是有铲车，而且其哥哥告诉他办理耕地手续，被告人才在他人将树用钩机挖出后，用铲车将沟平整，其哥哥在2010年至2013年间将毁坏林地承包给他人。2、被告人种植毁坏的林地及对外发包是原林地承包人知晓并答应的。3、被告人种植的林地有部分在其使用前已被原林地使用人毁坏，改变土地用途的并非为被告人，上述事实有证人长某的证言证实。二、指控毁林亩数与客观实际不符。公诉机关指控毁林324.51亩中有被告人二哥英某实际占有使用的亩数，被告人并没有非法占有。而且公诉机关所指控的毁林亩数的具体原承包人、地点位置等均与实际不符。三、应以被告人在庭审�的供述为准。综上，公诉机关指控的部分事实不清，指控毁林亩数、位置等均与实际不符，指控被告人犯非法占用地罪缺乏关键证据，即使被告人有种植和对外发包涉案土地的行为，但根据被告人在毁林占地行为中的行为及作用，其情节显著轻微，危害不大，不应对毁林占地行为负全部责任，请法庭查明事实，对被告人作出公正判决。并向法庭出示了土地承包书，库伦旗库伦镇沙巴尔台嘎查证明二份。
经审理查明，2015年4月，被告人图某某将位于库伦旗库伦镇沙巴尔台嘎查西北，小地名叫“八家子阿拉”处南北林带西侧，权属为养畜牧林场的25.2亩林地开垦以后，承包给库伦旗六家子镇刘某某种植了农作物。经鉴定，此地块为养畜牧林场林业资源25小班林地，树种为杨树，林种为防护林，对当地水土保持和防�固沙均造成了严重影响。
2011年，被告人图某某将位于库伦镇沙巴尔台嘎查西北，小地名叫“八家子阿拉”处，权属为养畜牧林场的20亩林地进行毁坏，种植农作物四年，2015年承包给刘某某种植了农作物。经鉴定，此地块为养畜牧林场林业资源小南京洼林班30小班林地，树种为杨树，林种为防护林，对当地水土保持和防风固沙均造成了严重影响。
2014年冬天，哈某某将位于库伦镇沙巴尔台嘎查西河西沿小地名叫“八家子阿拉”处的林地内的树木卖给图某某，由图某某办理“林木采伐许可证”后采伐了树木。2015年春季，图某某将林地内的树疙瘩用钩机挖出后，未征得哈某某的同意，将地承包给刘某某种植了农作物。经现场勘查此地�面积为8.4亩。经鉴定，此地块属于库伦旗养畜牧林场林业资源30小班林地，树种为杨树，林种为防护林，对当地水土保持和防风固沙均造成了严重影响。
现场位于库伦旗库伦镇沙巴尔台嘎查五组北侧，英某房子周围围栏内的177亩地（被告人图某某林权证范围内）。在2011年的时候，被告人用铲车将该块林地内的柠条和杨树推毁后种植农作物至2014年，2015年让给其二哥英某种植农作物玉米。经现场勘查，涉及到林地的面积为145.41亩（去掉英某房子占用面积4.9亩以及不属于林地面积的26.69亩）。经鉴定，此地块属于库伦镇4林班132小班，树种为8杨树+2柠条，林种为用材林，属商品林，对当地水土保持和防风固沙均造成了严重影响。
在2011年，被告人图某某将位于自己房子周围围栏内的面积为30.5亩林地内的树�(在被告人图某某林权证范围内的地),用自己的铲车推毁，自2012年开始种植农作物至2014年，2015年将该块地承包给于某某和陶某某种植农作物。经鉴定，其中10.395亩属于库伦镇4林班137小班林地，树种为杨树，林种为防护林；20.105亩属于库伦镇4林班132小班林地，树种为8杨树+2柠条，林种为用材林，对当地水土保持和防风固沙均造成了严重影响。
综上，被告人图某某共非法占用农用地229.51亩，其中防护林63.995亩，用材林165.515亩。
认定上述事实的证据有：
1、户籍信息，证实被告人图某某具有完全刑事责任能力，符合非法占用农用地罪的犯罪主体要求。
2、报案材料，证实双某某举报被告人图某某多次毁坏林地并种植农作物的事实。
3、证人王某某的证言，证实在库伦镇沙巴尔台嘎查五组西北处有养畜牧林场的林地。2015年4月末，图某某用拖拉机翻扣了沙巴尔台嘎查西北沟西沿的养畜牧林场的林地并种植了农作物玉米和豇豆，面积有20多亩。种植豇豆地的南边还有一块林地，属于养畜牧林场的林地，在2011年的时候，沙巴尔台嘎查的布某某让被告人推毁。在这块地上第一年种植了绿豆，之后都是种植了玉米的事实。
4、证人于某某的证言，证实2015年3月份，于某某和陶某某承包了图某某的地，其承包的地在图某某房屋的东北处的2块地，面积为93亩（70亩和23亩），其中的70亩地是由于某某和陶某某每人种植35亩，且种植的面积与图某某指认的边界一致。
5、证人陶某某的证言，证实2015年春季，陶某某承包图某某位于沙巴�台嘎查五组南梁作业路的南侧东西长垄地块，面积为25亩，图某某房子周围的围栏内的32亩地，图某某二哥英某家围栏东侧的70亩地，其中，将70亩地由于某某与陶某某每人种植35亩地，且种植时已有之前种地的茬，种地的面积与图某某指认的边界一致。
6、证人刘某某的证言，证实2015年春季，刘某某承包了图某某位于沙巴尔台嘎查五组西北沟西沿南北林带东侧的一块30亩左右的地，林带西侧一块20多亩地，林带西南侧一块30亩左右的地，并种植农作物玉米、豇豆。承包这些地时候已被种植过农作物，且其所种植的面积与图某某指认的边界一致。
7、证人宝某的证言，证实曾经布某某将其父亲阿某某的位于英某家北侧的一亩林地上的杨树毛子全部推毁后第一年种植西瓜，第二年开始种植玉米，现在由图某某经营的事实。
8、证人白某某的证言，证实2013年，布某某将其家位于英某家围栏东北侧的林地承包给他人种植了西瓜，布某某去世后，白某某找图某某要地的时候，图某某将自己的沙巴尔台嘎查五组南梁的三亩地调换给他的事实。
9、证人保某某的证言及指认现场笔录，证实五、六年前，布某某用图某某的铲车擅自推毁保某某家位于英某家北侧的1亩林地内的树木后强行种植了西瓜。第二年图某某种植了农作物，后来其找图某某要地的时候，图某某用沙巴尔台嘎查五组北梁的自己的口粮田调换给他了。并指认在图某某家东侧24亩林地内有林地，在5年前由布某某将树木毁掉后将地承包给他人种植西瓜的事实
10、证人赵某的证言，证实在2011年，图某某用铲车推掉养畜牧林场位于库伦镇沙巴尔台嘎查五组西北沟的沟西沿林地内的大概有30棵树后承包给他人种植农作物以及在2015年图某某擅自推毁养畜牧林场位于沙巴尔台嘎查五组西北沟的沟西沿南北林带西侧的林地后承包给他人种植农作物豇豆的事实。
11、证人曲某某的证言，证实2015年4月末，图某某用铲车擅自推毁沙巴尔台嘎查五组西北沟南北垄的杨树林带西侧养畜牧林场的林地后种植农作物玉米的事实。
12、证人达某某的证言，证实达某某家位于沙巴尔台嘎查五组英某家正北侧的林地是在1986年的时候，其老丈人给他的地。2010年左右，被布某某推毁后种植了西瓜，后来图某某在别处给他调换3亩地，现由图某某经营的事实。
13、证人长某的证言，证实长某在沙巴尔台嘎查英某家围栏东侧有30亩地，但其并不清楚该块地是不是林地，十多年前,他与布某某私自开垦地后种植农作物，后来将这块地与图某某调换，现由图某某经营，经现场指认，在图某某所种植的71亩地中，由北向南至中间位置为长某以前私自在林地空间种植农作物的范围，在种植农作物的周围长有树木，长某没有毁坏过树木，所生长的树木在2011年布某某雇佣图某某的铲车把林地的树木推毁后承包给他人种植西瓜，后来一直由图某某种植农作物的事实。
14、证人宝某甲的证言及指认现场笔录，证实图某某家东北侧有宝某甲的林地，原来有“树毛子”，在5、6年前，布某某雇佣图某某的铲车推毁树木，后来承包给他人种植西瓜，布某某死后图某某经营并承包给他人种地的事实。
15、证人都某某的证言，证实布某某在英某�围栏东北侧有林地，并且在林地内栽植了柠条。在5、6年前被别人毁掉，经现场指认在布某某林地的西南侧有都某某的林地，在2011年，布某某雇佣图某某的铲车将林地内的树木毁掉后承包给他人种西瓜，布某某死后图某某承包给他人种植农作物的事实。
16、证人都某甲的证言，证实在图某某家东北侧有希某某和希某甲的林地。在5年前，布某某将这块林地承包给他人种了西瓜，布某某死后图某某将地承包给他人种植农作物的事实。
17、证人文某的证言，证实2015年春季，图某某雇文某的钩机挖过在“马莲厂子”处李某某家的地和“八家子阿拉”处哈某某家林地的树疙瘩，当时图某某带他去哈某某家地的事实。
18、证人双某某�证言，证实被告人图某某多次擅自毁坏林地种植农作物及承包给他人种植的事实。
19、证人布某某的证言，证实自己在沙巴尔台嘎查村民英某家围栏东北侧有林地，该块地是嘎查在1982年的时候分给的地，然后种植了柠条，在6年前，布某某将树木毁掉后承包给别人种植西瓜,布某某死后由图某某将林地承包给他人种植农作物，在2016年5月初，图某某在该块地内栽植了樟子松树苗，在松树行间内布某某种植了农作物。在图某某房子东北侧也有林地，在前几年，布某某将林地内的树木毁掉后承包给他人种植西瓜，布某某死后图某某将林地承包给他人种植农作物的事实，并现场指认在图某某家东北侧的24亩林地以及71亩林地内都有布某某的林地。
20、证人哈某某的证言，证实哈某某在沙巴尔台嘎查西河西沿有林地�2014年冬季，哈某某将林地内的树木卖给图某某，后图某某未征得哈某某的同意擅自毁坏林地后承包给他人种植农作物的事实。
21、现场勘查笔录及证明，证实侦查人员对涉案现场进行勘查以及库伦旗林业局出具证明证实林地的权属和林种。
22、现场指认笔录、指认现场顺序位置图、现场照片26张，证实被告人图某某指认其非法占用农用地的现场。
23、库伦旗森林公安局的情况说明，证实英某家周围围栏内种植农作物的面积是177亩，其中26.69亩不属于林地，去掉房子的面积4.9亩，剩余145.41亩地属于非法占用农地的林地。图某某房子周围围栏内耕种农作物面积为30.5亩是林地。
24、鉴定意见书附勘查照片及证明。证实被开垦的林地的权属、树种、林�以及开垦行为对当地水土保持和防风固沙均造成严重影响的事实。
25、现场照片75张及现场示意图，证实图某某非法占用农用地的现场情况。
26、提取笔录及林权证一份，于2015年8月1日，办案单位从图某某处提取林权证一份，证实面积为165亩的林地权属为沙巴尔台嘎查，林木使用权人为图某某，是4林班132小班，主要树种为8杨树2柠条，林种为用材林。
27、提取笔录及证明复印件一份，办案单位于2015年8月10日依法提取双某某交来的证明一份，证实于某某从图某某处承包的地的位置及承包亩数的事实。
28、提取笔录及证明一份，证实图某某持有的林权证林地面积为165亩，其中房屋和院子的面积4.9亩没有去掉的事实。
29、被告人图某某的供述与辩解，证实其占用的林地有些是自己家的林地，有两块地是养畜牧林场的林地，还有几块是沙巴尔台嘎查村民的林地。位于库伦旗库伦镇沙巴尔台嘎查西北小地名“八家子阿拉”南北林带西侧林地是养畜牧林场的地，在2015年春季，被告人图某某开垦后将林地以每亩200元的价格承包给刘某某种植农作物豇豆和玉米，面积有25.2亩。位于“八家子阿拉”处有一块地36.5亩，其中10多亩地是其家和沙巴尔台嘎查村民的口粮田，剩余的20亩地是养畜牧林场的林地，在2011年的时候，其将这块地开垦后种植农作物四年，在2015年承包给刘某某种植农作物。位于第二块地的南侧紧紧相连的地是沙巴尔台嘎查村民哈某某家的林地，2014年冬天，被告人办理林木采伐许可证后，采伐了树木，然后用文某的钩机将树疙瘩挖出来后承包给刘某某种植农作物。位于被告人图某某家东北侧24亩地是沙巴尔台嘎查布某某、希某某、宝某甲，保某某等四户村民的林地，在2011年的时候，布某某让他开铲车将这块林地内的树木推毁后承包给他人种西瓜，2012年至2014年由被告人种植农作物，2015年承包给于某某和陶某某种植农作物。位于英某家东侧围栏外71亩地是布某某和大长某的地，布某某的林地内长有柠条，在2011年的时候被告人用铲车把柠条推毁，每年给布某某干活顶承包费，大长某的地是其用别处的地方调换，调换的时候已被种植过农作物。2012年至2014年由被告人图某某种植农作物，2015年承包给于某某和陶某某种植农作物。位于沙巴尔台嘎查五组北侧，英某房子周围围栏内的地有林权证，林木权属为图某某。2011年，布某某让被告人开铲车将这块地的柠条和杨树推毁，然后由被告人种植农作物至2014年，2015年将这块地给其二哥英某种植农作物，种植面积共有177亩。位于被告人家房子周围围栏内的30.5亩地是林权证范围内的地，在2011年被告人用自己的铲车将林地内的树木推毁，2012年至2014年种植农作物三年，2015年承包给于某某和陶某某种植农作物。
30、到案经过。证实被告人图某某于2015年8月31日经传唤到案的事实。
公诉机关向法庭出示的库伦旗水利水保站证明一份、证人包某某、李某某的证言以及辩护人提供的土地承包书与本案不具有关联性，不予采信。辩护人提供的库伦镇沙巴尔台嘎查委员会出具的关于被告人图某某在毁林的地上已造林的证据，对其来源合法性与本案关联性，予以确认。沙巴尔台嘎查部分村民联名出具的证据，证据形式不合法，不予采信。其余证据，经当庭举证、质证，来源合法，内容客观真实，本院予以采信。
本院认为，被告人图某某违反土地管理法规，未经林业行政主管部门的审批，未办理征占用林地手续的情况下，占用林地229.51亩，其中防护林63.995亩，用材林165.515亩，改变林地用途，种植农作物，数量较大，造成林地大量毁坏,其行为构成非法占用农用地罪，公诉机关指控被告人图某某非法占用农用地四处，分别为25.2亩、20亩、8.4亩、175.91亩的事实和罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控的两处，分别为71亩和24亩地是当时由被告人的哥哥布某某毁林开垦后承包给他人种植农作物，林地上的植被被毁坏的后果不是被告人造成，公诉机关指控该两块地构成非法占用农用地罪的依据不充分，不予支持。公诉机关指控的其它涉案土地,被告人图某某明知是林地的情况下,毁坏林地并改变土地用途,其�为触犯刑律,故被告人图某某及辩护人提出的24亩和71亩地不构成非法占用农用地罪的意见，本院予以采纳，其它意见不予采纳。被告人非法占用农用地的面积大，情节恶劣，故依据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
被告人图某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三万元。（此款于本判决生效后一个月内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 王永胜
审 判 员 跟 胡
人民陪审员 乌 兰
二〇一六年六月十四日
书 记 员 阿梨玛
附：法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条【非法占用农用地罪】违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第�十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或免除。
《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或者林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一的，属于《中华人民�和国刑法修正案（二）》规定的＂数量较大，造成林地大量毁坏＂，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法占用并毁坏防护林地、特种用途林地数量分别或者合计达到五亩以上；
（二）非法占用并毁坏其他林地数量达到十亩以上；
（三）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项
规定的林地，数量分别达到相应规定的数量标准的百分之五十以上；
（四）非法占用并毁坏本条第第（一）项、第（二）项
规定的林地，其中一项数量达到相应规定的数量标准的百分之十五十以上，且两项数量合计达到该项规定的数量标准。