连云港市赣榆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）赣刑初字第00516号
公诉机关连云港市赣榆区人民检察院。
被告人江海会，农民。曾因涉嫌非法经营罪，于2008年9月11日由江西省萍乡市安源区人民检察院决定不起诉。现因涉嫌犯非法经营罪，于2014年8月14日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于连云港市赣榆区看守所。
辩护人茆文波，江苏海滋律师事务所律师。
辩护人全先举，江苏四季青律师事务所律师。
被告人周某甲，农民。因涉嫌犯非法经营罪，于2014年1月10日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现羁押于连云港市赣榆区看守所。
辩护人刘华国，江苏和济律师事务所律师。
被告人潘某，居民。因涉嫌犯非法经营罪，于2014年1月10日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现羁押于连云港市赣榆区看守所。
辩护人王秀胜，江苏和济律师事务所律师。
连云港市赣榆区人民检察院以赣检诉刑诉（2014）513号起诉书指控被告人江海会、周某甲、潘某犯非法经营罪，于2014年1月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2014年9月24日公开开庭进行了审理。连云港市赣榆区人民检察院指派代理检察员贾凡德出庭支持公诉。被告人江海会、周某甲、潘某及辩护人茆文波、全先举、刘华国、王秀胜到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年1月9日中午，被告人江海会在未办理烟草专卖许可证的情况下，安排被告人周某乙、潘某驾驶车牌为浙J×××××号别克商务车到山东省临沂市运输卷烟，后欲将利群（长嘴）、利群（休闲）等各品牌卷烟共计2373条运回浙江，途经连临高速班庄收费站处被赣榆县烟草局执法人员查获，上述卷烟合计价值人民币515700元。
公诉机关向法庭出示了被告人江海会、周某乙、潘某的供述与辩解、证人证词笔录、书证等相关证据，以证实指控被告人江海会、周某乙、潘某犯非法经营罪成立，提请本院依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款之规定处罚。同时提出被告人周某乙、潘某在共同犯罪中起次要或辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，系从犯，应当从轻或减轻处罚；被告人江海会、周某乙归案后如实供述全部犯事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，可以从轻处罚。
被告人江海会、周某乙、潘某对起诉书指控的事实及罪名均无异议。
被告人江海会的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人江海系坦白，可以从轻处罚；2、被告人江海会系犯罪未遂；3、被告人江海会，可适用缓刑。
被告人周某乙的辩护人提出的辩护意见：1、被告人周某乙系从犯，应当减轻处罚；2、被告人周某乙系坦白，可以从轻处罚；3、被告人周某乙如实提供了同案人的自然情况，构成立功；4、被告人周某乙可适用缓刑。
被告人潘某的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人潘某系从犯，应当减轻处罚；2、被告人潘某系初犯，归案后认罪态度较好，可酌情从轻处罚；3、被告人潘某可适用缓刑。
经审理查明：2014年1月9日中午，被告人江海会在未办理烟草专卖许可证的情况下，安排被告人周某乙、潘某驾驶车牌为浙J×××××号别克商务车到山东省临沂市运输卷烟，后欲将利群牌卷烟（长嘴）2286条、利群牌卷烟（休闲）17条、利群牌卷烟（逍遥）20条、中华（硬）牌卷烟50条，卷烟共计2373条运回浙江销售，途经连临高速赣榆县班庄收费站处被赣榆县烟草局执法人员查获，上述卷烟合计价值人民币515700元。
另查明，被告人周某乙、潘某预期违法所得均为500元。
上述事实，有被告人江海会、周某乙、潘某的供述与辩解，并有证人汪某、毛某、陈某的证词笔录、江苏省烟草专卖局卷烟价格证明、扣押物品清单、浙江省台州市烟草专卖局的证明、卷烟鉴别检验报告、辨认笔录、发破案经过、抓获经过、被告人江海会、周某乙、潘某的户口证明等证据证实，足以认定。
关于被告人江海会的辩护人提出被告人江海会系犯罪未遂的辩护意见，经查，被告人江海会在未办理烟草专卖许可证的情况下，从山东省临沂市购进香烟，并进行运输，其已实施了经营行为的环节之一，系犯罪既遂，故对该辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人江海会的辩护人提出被告人江海会可适用缓刑的辩护意见，经查，被告人江海会违反国家规定，非法经营卷烟，情节特别严重，虽有坦白情节，但依法应当判处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或没收财产，不符合适用缓刑的条件，故对该辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人周某乙的辩护人提出被告人周某乙提供了同案人的自然情况，系立功的辩护意见，经查，被告人周某乙提供同案人的自然情况，属如实供述，不构成立功，故对该辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人江海会的辩护人提出的第1点辩护意见、被告人周某乙的辩护人提出的第1、2、4点辩护意见、被告人潘文洁的辩护人提出的第1、2、3点辩护意见均符合本案实际，本院予以采纳。
本院认为，被告人江海会、周某乙、潘某违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草制品，情节特别严重，其行为侵犯了市场管理秩序，已构成非法经营罪，且系共同犯罪，均应依法追究刑事责任。公诉机关指控被告人江海会、周某乙、潘某犯非法经营罪事实清楚、证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人江海会在共同犯罪中起主要作用，应按照其参与或组织的全部犯罪处罚；被告人周某乙、潘某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚；被告人江海会、周某乙归案后如实供述全部犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚；被告人潘某归案后，认罪态度较好，酌情予以从轻处罚。为惩治犯罪，维护市场管理秩序不受侵犯，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人江海会犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元（于判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年8月14日起至2019年8月13日止）。
二、被告人潘某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年二个月，缓刑三年，并处罚金2500元（已缴纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
三、被告人周某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金2500元（已缴纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
四、没收扣押在案的利群（长嘴）2286条、利群（休闲）17条、利群（逍遥）20条、中华（硬）50条卷烟，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙建中
代理审判员 岳仁龙
人民陪审员 张孝堂
二〇一四年十一月三日
书 记 员 徐鸣璐
附相法法条：
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一掊以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一、三款
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二、三款
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。