辽宁省本溪市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽05民终1155号上诉人（原审原告）：张起平，男，1957年3月6日出生，汉族，现住辽宁省桓仁满族自治县。委托诉讼代理人：张甲礼（系张起平亲属）。被上诉人（原审被告）：华北水利水电工程集团有限公司，住所地天津空港经济区。法定代表人：马庆江，该公司经理。委托诉讼代理人：朱宏伟，该公司工作人员。委托诉讼代理人：刘萍，桓仁满族自治县正业法律服务所法律工作者。上诉人张起平因与被上诉人华北水利水电工程集团有限公司劳动争议一案，不服辽宁省本溪市明山区人民法院（2016）辽0504民初533号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。张起平上诉请求：撤销原审判决，保留一次性医疗补助金，其他各项依法改判。事实和理由：1、一审法院酌情认定原告的停工留薪期8个月不符合法律规定，应为12个月。2、一审法院利用20.83天计算月平均工资不符合法律规定，应按实际工资每月3520元计算。3、一审法院判决一次性伤残就业补助金按5个月计算不符合法律规定，应按8个月计算。4、一审法院镶牙费不予支持，让该费用实际产生后另行解决，会增加麻烦和矛盾，增加社会成本。5、一审没有支持因在办理工伤期间的交通费、住宿费、伙食费等费用4800元是错误的。华北水利水电工程集团有限公司辩称，原审判决正确，请求驳回上诉人的上诉，予以维持原判。张起平向一审法院起诉请求：要求被告支付原告一次性伤残补助金25200元、一次性伤残就业补助金28800元、医疗补助金19049.94元、停工留薪期工资43200元；要求被告支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资，扣除被告已经给付的1个月的工资尚应给付3600元；要求被告支付原告镶牙费用6000元；要求被告支付原告办理工伤期间的交通费、住宿费、伙食费等费用4800元，共计130649.94元。一审法院认定事实：原告于2014年2月16日开始到被告处从事抽水工工作，约定每天工资120元，双方未签订书面劳动合同。2014年4月20日，原告在工作过程中被砸伤。当日，原告到本溪市中心医院就诊，经诊断为头外伤、胸外伤、21┴外伤性缺失、3┴挫伤。此次治疗产生的医药费由被告支付外被告还给付原告6000元。原告经相关部门认定为工伤并于2015年8月22日被评定为国标十级残。据此，被告就工伤待遇问题向本溪市明山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年12月31日作出仲裁裁决书，裁决本案被告支付给本案原告一次性伤残补助金12600元、一次性工伤医疗补助金19049.94元、一次性就业补助金14400元、停工留薪期工资21600元及未签订书面劳动合同的二倍工资1800元，共计69449.94元扣除被告已支付的6000元，尚应支付63449.94元。原告不服该仲裁裁决书诉至法院，要求被告支付原告一次性伤残补助金25200元、一次性伤残就业补助金28800元、医疗补助金19049.94元、停工留薪期工资43200元；要求被告支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资，扣除被告已经给付的1个月的工资尚应给付3600元；要求被告支付原告镶牙费用6000元；要求被告支付原告办理工伤期间的交通费、住宿费、伙食费等费用4800元，共计130649.94元。另查明，根据劳动和社会保障部劳社部发[2008]3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》中规定的月工作日为20.83天，原告每天工资120元，其月平均工资为2499.60元。一审法院认为，原、被告之间存在劳动关系，被告应自用工之日起一个月内与原告订立书面劳动合同而未订立，被告应当给付原告未订立书面劳动合同的二倍的工资，故原告要求被告支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资的差额3600元的诉讼请求不违反法律规定，予以支持。原告因工作遭受事故伤害，被告应按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。关于停工留薪期工资一节，本院酌情认定原告的停工留薪期为8个月，被告应按每月工资2499.60元给付原告停工留薪期工资共计19996.8元。原告因工致残被评定为十级伤残，现原、被告双方的劳动关系终止，原告享受以下待遇：一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。十级伤残的一次性伤残补助金为7个月的本人工资；一次性工伤医疗补助金根据辽宁省人力资源和社会保障厅辽人社[2010]483号《关于贯彻实施新有关问题的通知》第六条第二项第1款的规定，一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，十级为7个月；一次性伤残就业补助金根据《辽宁省工伤保险实施办法》第十八条的规定，按照工伤职工本人月工资计算，不得低于所在市月最低工资标准，十级为8个月；同时根据该办法第十九条的规定，本案原告在2015年就工伤保险待遇申请仲裁时与用人单位解除劳动关系，距退休年龄不满5年，属于提前2年与用人单位解除劳动关系，一次性伤残就业补助金相应减发3个月。故原告的一次性伤残就业补助金按5个月计算。原告要求被告支付其办理工伤期间的交通费、住宿费及伙食费等费用4800元的诉讼请求，没有事实和法律依据，不予支持。因原告并未镶牙，该费用尚未产生，原告要求被告支付其镶牙费用6000元的诉讼请求，没有事实依据，不予支持，原告可在该费用实际产生后另行解决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条之规定，判决：一、被告华北水利水电工程集团有限公司给付原告张起平未订立书面劳动合同的工资差额三千六百元、停工留薪期工资一万九千九百九十六元八角、一次性伤残补助金一万七千四百九十七元二角、一次性工伤医疗补助金一万九千零四十九元九角四分、一次性伤残就业补助金一万二千四百九十八元，以上共计七万二千六百四十一元九角四分扣除被告华北水利水电工程集团有限公司已给付的六千元，尚应给付六万六千六百四十一元九角四分，于本判决发生法律效力后立即履行；二、驳回原告张起平其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元，由被告华北水利水电工程集团有限公司负担。经审理查明：二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，一、关于停工留薪期的确定。停工留薪期应当根据工伤职工伤情来确定停止工作接受治疗并享受有关待遇的期限，一般不超过12个月。根据张起平没有住院接受治疗的具体情况，一审法院酌情认定停工留薪期为8个月并无不妥。二、关于张起平本人月平均工资的确定。劳动和社会保障部劳社部发（2008）3号《关于职工全年月平均工作时间和折算问题的通知》规定的月工作日20.83天，是法定的计算方法，一审法院以该规定及张起平日工资120元确定本人月工资为2499.60元并无不当，以此标准计算张起平的停工留薪期、一次性伤残补助金、一次伤残就业补助金并无不当。三、关于一次性伤残就业补助金按5个月计算的确定。一审法院根据《辽宁省工作保险条例实施办法》第十八条、十九条的规定确定张起平一次性伤残就业补助金从8个月相应减发3个月为5个月，因辽宁省人力资源和社会保障厅辽人社[2010]483号《关于贯彻实施新有关问题的通知》并未对《辽宁省工作保险条例实施办法》第十九条的规定予以变更，因此一审法院按5个月计算一次性伤残就业补助金并无不当。四、关于镶牙费用的确定。一审法院判决镶牙费用待实际发生后另行解决符合法律规定。五、关于办理工伤事宜的交通费、住宿费及伙食费等费用，因该项请求不属工伤待遇范围，其请求无事实及法律依据。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张起平负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈玉芝代理审判员  李 淼代理审判员  胡 攀二〇一六年十月十七日书 记 员  王晓堂附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。