淮安市淮阴区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）淮商初字第0414号
原告江苏同力建设工程有限公司，住所地淮安市淮阴区长江东路8号。
法定代表人毛周林，该公司董事长。
被告丁彪。
本院于2013年8月30日立案受理了原告江苏同力建设工程有限公司（以下简称同力公司）与被告丁彪挂靠经营合同纠纷一案后，依法组成合议庭，于2013年10月17日、2013年11月8日公开开庭进行了审理。原告同力公司委托代理人，被告丁彪委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2008年6月26日，原告公司的副总经理王昕亚以原告名义与被告订立《项目内部承包及经济管理协议》，约定以原告名义中标承建的锦州阳光海岸22#、23#、24#、26#工程，由被告对该工程进行内部承包，协议明确约定了被告应承担的义务，并约定如有违约，违约方承担违约造成的损失并支付违约金100000元。协议签订后，被告在履行协议过程中，没有按照协议约定履行义务，导致原告先后被相关权利人起诉并被法院强制执行，已为被告垫付了各种款项1834904元。根据协议约定，被告应该返还原告为其垫付的资金并承担违约责任。现请求判令，被告给付原告为其垫付的各项费用1834904元、违约金100000元，合计1934904元，并承担本案诉讼费用。
被告辩称：1、本案不存在挂靠的特征，基础法律关系应为建设工程施工合同关系，原告在庭审中也认定本案为内部承包合同关系；2、本案工程确实由被告承包，独立核算，被告出资金、人力、材料，四幢楼主体结构工程由被告独立施工完成，但原、被告双方至今没有对工程款账目进行结算，被告承担付款责任的债务款有权要求与到期工程款抵充，被告要求原告与被告对工程款进行结算；3、原告的诉讼请求有的没有事实和法律依据。综上，请求驳回原告对被告的诉讼请求。
原告为支持其诉讼请求向法庭提供证据：
1、2008年6月26日，原、被告签订的《项目内部承包及经济管理协议》，证明锦州阳光海岸22#、23#、24#、26#工程由原告中标承建，被告内部承包，独立核算，因工程而产生的全部责任由被告承担；
2、2009年3月4日北京市通州区人民法院（2009）通民初字第3863号民事调解书及三份银行付款凭证，证明原告因阳光海岸工程被执行585000元；
3、2009年6月7日唐山市丰润区人民法院（2009）丰民初字第1684号民事判决书及两份银行付款凭证，证明原告因阳光海岸工程被执行360040元；
4、2009年4月30日河北省泊头市人民法院（2009）泊民初字第34号民事判决书及两份银行付款凭证，证明原告因阳光海岸工程被执行480000元；
5、2009年11月10日辽宁省锦州市太和区人民法院（2009）锦开民初字第108号民事判决书、委托执行书及两份结算凭证，证明原告因阳光海岸工程被执行200000元；
6、2011年3月16日辽宁省锦州市中级人民法院（2009）锦民一初字第00010号民事判决书、2011年11月20日辽宁省高级人民法院（2011）辽民一终字第119号民事判决书，银行电汇凭证，证明两次诉讼原告分别垫付了166576元、43288元诉讼费，判决书认定发包方锦州顺发房地产开发有限公司（以下简称顺发公司）已支付工程款8126519.33元，原告已经全部支付给丁彪；
7、原告支付工程款给被告的收款收据32份，证明原告已经支付工程款8645767.67元给被告，顺发公司付给原告的工程款已经根据双方合同约定全部付给了被告；
8、泊头法院（34）号案件的诉讼材料（起诉状、证据材料、民事裁定书），证明同力公司因锦州阳光海岸工程被法院判决承担责任；通州法院协助划拨（提取）存款通知书、丰润法院裁定书以及协助划拨（提取）存款通知书、泊头法院裁定书以及收条、结案通知书，进一步证明法院判决的款项已经被执行；
9、项目部组成人员名单、同力公司发给顺发公司的函以及顺发公司会计出具的清单，证明被告提出异议的1580000元是同力公司进场施工以前丁彪以中建七局名义施工时向顺发公司的借款，丁彪对该款项和顺发公司代扣的保险费58147.7元无异议，顺发公司已经计入同力公司工程款；415000元的支票存根以及锦州中院的询问笔录，证明被告提出415000元的收款收据上签字不是丁彪所签，但该款项被丁彪委派的会计吴陆领取，不管签字是否是丁彪所签，款项已经被丁彪领取。
被告发表质证意见称：
1、《项目内部承包及经济管理协议》不能证明原告的证明目的；
2、对通州法院调解书真实性予以认可，三份银行付款凭证没有载明案号，对关联性不予认可；
3、对丰润法院判决书真实性予以认可，但对法院认定的事实和判决结果不予认可，同力公司放弃诉讼权利导致缺席判决且未上诉，也未通知合同权利义务的实际承担者丁彪参与诉讼，后果应该由同力公司承担，与丁彪无关，两份银行付款凭证关联性不予认可；
4、对泊头法院的判决书及两份银行付款凭证质证意见同证据3的质证意见；
5、对太和法院判决书真实性予以认可，对判决书认定的事实不予认可，同力公司应当申请追加丁彪参与诉讼，且一审法院认定的事实错误，但同力公司未提出上诉，后果应当由同力公司承担，委托执行书及两份结算凭证真实性无异议，关联性不予认可；
6、对锦州中院、辽宁高院的判决书真实性予以认可，对判决书认定的事实不予认可，不能证明原告的证明目的，对电汇凭证关联性不予认可，诉讼费、鉴定费应该由同力公司承担；
7、2008年7月21日550000元、8月5日300000元、8月7日100000元的收据中的金额包括在2008年8月12日1580000元的收据内，2008年8月25日415000元的收据上签字不是丁彪所签，2008年8月25日58147.7元的收据上收款事由是甲方代交意外伤害保险费，丁彪并无缴纳保险的责任，不能作为向丁彪支付工程款的依据，其余收款收据虽然有丁彪签字，但相应的款项实际并未向丁彪支付，丁彪签字只是对款项进入同力公司项目部会计帐内予以确认，同力公司必须有实际付款的财务单据，才能作为支付丁彪工程款的依据；
8、对泊头法院的诉讼材料真实性予以认可，关联性不予认可；对泊头法院结案通知书真实性予以认可，其他的不予认可；
9、项目部组成人员名单无同力公司印章，不能采信，顺发公司出具的清单无人签署不能作为证据材料，函系原告单方出具，无证明力；支票存根不能证明原告实际向被告支付了该款项，询问笔录不能证明原告的证明目的。
被告未提供证据。
对原告所举证据，本院认证意见为：对原告提供的证据1《项目内部承包及经济管理协议》真实性、关联性予以确认。对证据2通州法院民事调解书及三份银行付款凭证、证据3丰润法院民事判决书及两份银行付款凭证、证据4泊头法院民事判决书及两份银行付款凭证、证据5太和法院民事判决书、委托执行书及两份结算凭证、证据6锦州中院民事判决书、辽宁高院民事判决书、银行电汇凭证真实性、关联性予以确认。对证据7收款收据真实性予以确认。对证据8泊头法院诉讼材料、通州法院协助划拨（提取）存款通知书、丰润法院裁定书以及协助划拨（提取）存款通知书、泊头法院裁定书以及收条、结案通知书真实性无异议。对证据9项目部组成人员名单、函、清单、支票存根以及询问笔录真实性予以确认。原告的所有证据均作为本案证据使用。
经审理查明：2008年6月26日，原告与被告签订了《项目内部承包及经济管理协议》，约定同力公司中标承建的锦州阳光海岸22#、23#、24#、26#工程（以下简称阳光海岸工程），由丁彪担任该工程的项目负责人，对该工程进行内部承包，独立核算；项目承包期间，同力公司一般不授权丁彪以公司名义签订材料、机械设备采购租赁协议、劳务协议，特殊情况须经丁彪书面申请，经同力公司批准专项授权，在可控制资金流向的条件下，单独处理，未经同力公司授权，丁彪擅自作出的上述行为所产生的经济及法律后果，丁彪承担全部责任；所有工程款一律汇入同力公司指定账户，否则视为丁彪私收款，同力公司可根据情节的轻重追究丁彪的法律责任，并要求丁彪承担违约责任；同力公司向丁彪收取企业管理费，按审计结算价以1.2%比例收取；丁彪在协议签订后，必须全面履行同力公司与建设单位签订的工程合同及其他协议，承担同力公司因承建本工程而产生的对建设单位、管理部门和其他单位应负的义务和责任；丁彪须根据项目要求，组建项目管理机构，所有的施工人员工资劳动保险由丁彪及时发放并足额支付，保证农民工工资及时足额发放；如有违约，由违约方承担违约造成的损失并支付违约金100000元等内容。2009年3月4日，同力公司因阳光海岸工程租赁建筑器材事宜被北京联东模板有限公司起诉，在北京市通州区人民法院主持调解下，达成了（2009）通民初字第3863号民事调解书，后同力公司因该案被执行了585000元。2009年6月7日，同力公司因阳光海岸工程租赁建筑器材事宜被赵仁众、靳洪瑞起诉，河北省唐山市丰润区人民法院作出了（2009）丰民初字第1684号民事判决书，后同力公司因该案被执行了360040元。2009年4月30日，同力公司因阳光海岸工程租赁建筑器材事宜被李凤彬起诉，河北省泊头市人民法院作出了（2009）泊民初字第34号民事判决书，后同力公司因该案被执行了480000元。2009年11月10日，同力公司因阳光海岸工程农民工工资事宜被起诉，辽宁省锦州市太和区人民法院作出了（2009）锦开民初字第108号民事判决书，后同力公司因该案被执行了200000元。因与顺发公司建筑工程施工合同纠纷事宜，同力公司起诉顺发公司，2011年3月16日，辽宁省锦州市中级人民法院作出了（2009）锦民一初字第00010号民事判决书，认定顺发公司已支付工程款8126519.33元，已不欠同力公司工程款，案件受理费86576元、鉴定费80000元，合计166576元，由同力公司承担。双方上诉后，2011年11月20日辽宁省高级人民法院作出了（2011）辽民一终字第119号民事判决书，维持了一审判决，同力公司负担受理费43288元。现同力公司认为阳光海岸工程的债务应该由丁彪负担，其为丁彪垫付了1834904元（585000＋360040＋480000＋200000＋166576＋43288），遂以诉称事实和理由起诉来院，要求被告给付1834904元，并承担违约金100000元。
另查明：32份收款收据中有31份收据上写明“付款单位同力公司，收款单位丁彪”，2008年8月25日的收款收据上签字不是丁彪所签，但原告提供了转账支票存根，上面有阳光海岸工程项目部人员吴陆签字。上述收款收据（真实性双方无争议）除2008年7月21日收据外，其余收款收据签字栏目注明“上述款项照数收讫无误”。收款项目为工程款、工资借款、租赁费等。32份收款收据的总金额为8645767.67元。
本院认为：根据原、被告签订的《项目内部承包及经济管理协议》，原告与被告之间实际是挂靠经营合同关系，故本案案由为挂靠经营合同纠纷，对被告主张案由为建设工程施工合同纠纷的辩称意见本院不予采纳。但原、被告之间的挂靠行为是《中华人民共和国建筑法》所严格禁止的行为，双方签订的承包协议违反了法律、行政法规的强制性规定，属无效协议。根据法律规定，合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。现原、被告之间的协议已经实际履行，被告取得了相应的工程款，故对原告的损失即原告垫付的款项应该赔偿给原告。被告质证称对丰润法院、泊头法院、太和法院法律文书认定的事实和结果不予认可，相应后果应该由同力公司承担，但上述人民法院作出的判决书均是生效文书，判决内容具有拘束力，且同力公司实际也被法院强制执行，故被告质证意见本院不予采纳，被告应该给付原告为其垫付的款项1834904元。
关于被告质证称“2008年7月21日、8月5日、8月7日的收据中的金额包括在2008年8月12日的收据内”。本院认为，这4份收据形式上一样，时间前后排开，看不出包含的意思，收据上写明“郭世海、丁彪在7月29日前锦州顺发房地产开发有限公司借现金转到江苏同力公司。”原告对此作了解释：158万这张条据所反映的款项是同力公司在进场施工前，丁彪以中建七局名义在工地上施工，向顺发公司所借的款项，顺发公司在同力公司进场之后要求同力公司确认该笔款项是顺发公司已支付的工程款，经过协商，同力公司表示认可，出了条据给顺发公司确认这158万借款属于顺发公司支付的工程款，丁彪随后也打了收款条据给同力公司，这样两边账就平了。该解释表明不存在重复记帐，同时被告也未提供出证明重复记帐的证据，对其质证意见本院不予采纳。庭审中原、被告一致陈述原告举证的32份收据上的款项不是从顺发公司领取工程款的据，那丁彪在收据上签字，应视为其收到了收据上对应的款项，被告认为签字不代表收到款项的质证意见本院不予采纳。
综上，顺发公司已支付同力公司工程款8126519.33元，除本案原告主张的垫付费用外，32份收款收据反映被告从原告处实际共领取了8645767.67元。被告辩称应该用发包方支付的在原告处的工程款抵扣被告应给付原告的款项，但现有证据不足以证明丁彪有工程款在原告处可以抵扣，故对被告辩称本院不予采纳，如被告之后能提供相关证据，可以另行主张权利。因原、被告之间的协议无效，且双方均有过错，应各自承担相应的损失，故原告要求被告承担违约金100000元的诉讼请求无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告丁彪于判决生效后十日内给付原告江苏同力建设工程有限公司1834904元；
二、驳回原告江苏同力建设工程有限公司其他诉讼请求。
如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费22214元，财产保全费5000元，合计27214元，由原告负担900元，由被告负担26314元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式五份，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时，根据《诉讼费交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人：淮安市财政局。开户行：中国农业银行淮安市分行城中支行。账号：341201040002554）。
审 判 长 夏 明
代理审判员 戴红丽
人民陪审员 刘 丹
二〇一四年一月三日
书 记 员 高 力
附：相关法律条文
1、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
2、《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。