江西省上饶市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣11刑终195号
原公诉机关万年县人民检察院。
上诉人（原审被告人）祝天保，男，1975年4月6日出生于江西省万年县，汉族，小学文化，无业，家住万年县；因涉嫌诈骗罪于2017年4月28日被万年县公安局刑事拘留；同年5月11日经万年县人民检察院批准逮捕，次日由万年县公安局执行逮捕；现羁押于万年县看守所。
上诉人（原审被告人）陈招明，男，1974年3月13日出生于江西省万年县，汉族，初中文化，无业，家住万年县；因涉嫌诈骗罪于2017年4月7日被万年县公安局刑事拘留；同年5月11日经万年县人民检察院批准逮捕，次日由万年县公安局执行逮捕；现羁押于万年县看守所。
万年县人民法院审理万年县人民检察院指控原审被告人祝某、陈招明犯诈骗罪一案，于2018年4月11日作出（2017）赣1129刑初131号刑事判决。原审被告人祝某、陈招明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年12月份，同案犯徐某2龙（另案处理）购买了一辆套牌“宝马”750轿车（悬挂车牌：鲁777**，该车牌实际车主：丁某）。2017年1月份，徐某2龙伙同被告人祝某欲共谋用该套牌的宝马汽车向他人抵押借款，于是祝某找到被告人陈招明让其冒充车主，并许诺给其好处费。同时祝某联系被害人孙某，隐瞒了车辆无正规手续、系套牌车辆的事实，提出用宝马车抵押向其借款，孙某表示宝马车没问题就同意借款。之后祝某伪造了虚假的身份证、车辆登记证书、保险单等材料。2017年2月21日中午，徐某2龙、祝某、陈招明等人在万年县陈营镇建设银行与被害人孙某、方某见面，由徐某2龙冒充司机，陈招明冒充车主丁某，提供虚假身份证（身份信息为丁某，照片为陈招明）复印件、伪造的车辆登记证书等材料及套牌“宝马”汽车交给孙某，骗取被害人孙某和方某人民币47万元。其中，徐某2龙分得40万元，祝某分得6万元，陈招明分得1万元。
2017年3月16日凌晨，徐某2龙通过GPS定位来到万年县建行对面的安置楼附近找到抵押给孙某“宝马”750汽车，趁无人之机将该车开回乐平市藏匿并处置。
另查明，被告人陈招明的家属退赔了全部诈骗款，被害人孙某、方某对被告人陈招明出具了刑事谅解书。被告人祝某的家属赔偿了被害人方某的经济损失，被害人方某对被告人祝某出具了刑事谅解书。
原审法院认为,被告人祝某、陈招明以非法占有为目的，以隐瞒事实真相、虚构事实的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为均已触犯刑法，构成诈骗罪，且属共同犯罪。公诉机关指控其罪名成立，予以支持，依法应予惩处。根据我国《中华人民共和国刑法》的规定，对二被告人应在“三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的法定刑幅度内处以刑罚。在对被告人祝某、陈招明的量刑过程中，原审法院充分考虑到以下量刑情节：1、二被告人在共同犯罪过程中所起作用较小，且分得赃款较少，因此二被告人在共同犯罪过程中属本案的从犯，依法应当从轻、减轻处罚；2、二被告人归案后，能如实供述自己及同案犯的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；3、被告人陈招明的家属能积极赔偿被害人的经济损失，并取得了被害人的谅解，可酌定从轻处罚；4、被告人祝某的家属能积极赔偿被害人的部分经济损失，并取得了被害人的谅解，可酌定从轻处罚。综上，为维护治安秩序，保障公民的合法财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款的规定，决定被告人祝某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币一万五千元（未缴纳）；被告人陈招明犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元（未缴纳）。
上诉人祝某提出：1.原审判决认定的事实不清，证据不足。（1）他没有隐瞒车辆没有正规手续的事实，他对车子套牌不知情，车辆登记证书和保险单不是他做的，不知道徐某2龙把车子偷回去的事实。（2）孙某是明知车子出厂日期和行驶证上的日期不一致。（3）他没有非法占有的目的，借条上写明如到时不还钱，孙某有权处理车子。（4）他没有得到6万元现金，张运淼得到6万元给了他1万元。2.原审量刑过重，请求从轻处罚。3.他是于2017年4月27日下午16时被抓，刑期计算错误。
上诉人陈招明提出：徐某2龙、祝某对他说车子有合法手续，手续齐全，叫他代替下车主借款，成功后给他1万元好处；他在共同犯罪中所起作用微小，也是上当受骗，已退了赃，较同案犯徐某2龙、祝某的量刑过重，请求在一年半以下量刑。
经审理查明：原审判决认定2017年2月21日中午，上诉人祝某、陈招明与同案犯徐某2龙在万年县陈营镇建设银行与被害人孙某、方某见面，由徐某2龙冒充司机，陈招明冒充车主丁某，提供虚假身份证（身份信息为丁某，照片为陈招明）复印件、伪造的车辆登记证书等材料及套牌“宝马”汽车交给孙某，骗取被害人孙某和方某人民币47万元；徐某2龙分得40万元，祝某分得6万元，陈招明分得1万元；2017年3月16日凌晨，徐某2龙通过GPS定位来到万年县建行对面的安置楼附近找到抵押给孙某“宝马”750汽车，趁无人之机将该车开回乐平市藏匿并处置的事实，有上诉人祝某、陈招明、同案犯徐某2龙的供述和被害人孙某、方某的陈述，并有证人丁某、徐某1的证言，丁某提供的车牌号鲁Ｑ×××××车辆照片、机动车行驶证、车辆登记证书、机动车商业保险保险单，丁某身份证、驾驶证，丁某常住人口基本查询、机动车详细信息查询，孙某提供的机动车登记证书、车辆购置税完税证明、机动车行驶证、机动车商业保险保险单、借条复印件、身份证复印件，方某提供的车辆照片，车牌号鲁Ｑ×××××轨迹查询，中国建设银行、中国邮政储蓄银行交易明细，辩认笔录，指认笔录、指认现场照片，常住人口查询等佐证。
另查明，上诉人陈招明的家属代陈招明退赔了诈骗款12400元，被害人孙某、方某对陈招明出具了刑事谅解书；上诉人祝某的家属赔偿了被害人方某的经济损失，被害人方某对祝某出具了刑事谅解书；陈招明于2017年4月7日被公安机关传唤到案；祝某于2017年4月27日在乐平市火车站广场被公安机关抓获的事实有归案情况说明、刑事谅解书及收条证明。
上述证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，本院予以确认和采信。
本院认为，上诉人祝某、陈招明以非法占有为目的，以隐瞒事实真相、虚构事实的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。在共同犯罪中，上诉人祝某、陈招明起次要作用，均系从犯，陈招明的作用次于祝某；二人均系坦白，依法可以从轻处罚；二人均取得了被害人的谅解，可酌情予以从轻处罚。
上诉人祝某提出原审判决认定的事实不清，证据不足，他没有隐瞒车辆没有正规手续的事实，没有非法占有目的的上诉意见，经查，祝某把做好的假身份证给了陈招明，并叫陈招明冒充车主，使被害人误认为陈招明是真正的车主，得以顺利办理了车辆抵押借款的事实，有上诉祝某、陈招明及同案犯徐某2龙的供述，被害人孙某、方某的陈述，并有孙某提供的机动车登记证书、车辆购置税完税证明、机动车行驶证、机动车商业保险保险单、借条复印件、身份证复印件、方某提供的车辆照片及丁某提供的车牌号鲁Ｑ×××××车辆照片、机动车行驶证、车辆登记证书、机动车商业保险保险单，丁某身份证、驾驶证，丁某常住人口基本查询、机动车详细信息查询等佐证，该项上诉意见不能成立，本院不予采纳。
原审法院已综合考虑了上诉人祝某、陈招明所具有的法定及酌定从轻或减轻情节，对两上诉人予以减轻处罚，量刑适当，故两上诉人提出原审量刑过重的上诉意见，本院不予采纳。
上诉人祝某提出他是于2017年4月27日下午16时被抓，原审刑期计算错误的上诉意见，经查，与事实、证据相符，本院予以采纳。
综上所述，原审判决认定上诉人祝某、陈招明犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
一、驳回上诉，维持原判。
二、上诉人祝天保的刑期自2017年4月27日起至2020年2月26日止。
本裁定为终审裁定。
审判长 邱艳红
审判员 周 艳
审判员 肖 萍
二〇一八年六月十九日
书记员 林 霞