江西省南昌市湾里区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湾刑初字第42号
公诉机关南昌市湾里区人民检察院。
被告人朱某云，男，1949年11月16日出生，汉族，初中文化，南昌市湾里区人，曾系南昌市湾里区招贤镇乌井村第二村民小组组长，家住南昌市湾里区。2015年6月13日因本案被抓获。2015年6月15日因涉嫌职务侵占罪被南昌市公安局湾里分局刑事拘留，同年6月24日经南昌市湾里区人民检察院批准逮捕，次日由南昌市公安局湾里分局执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
辩护人梁伟，男，江西友达律师事务所律师。
南昌市湾里区人民检察院以湾检刑诉［2015］34号起诉书指控被告人朱某云犯职务侵占罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了此案。南昌市湾里区人民检察院指派检察员付琳瑶出庭支持公诉，被告人朱某云及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
南昌市湾里区人民检察院指控：2009年，湾里区招贤镇乌井村对乌井水库至上保公路村级道改造，由于该工程未规划至招贤镇乌井村第二村民小组分支路，时任湾里区招贤镇乌井村第二村民小组组长朱某云便与招贤镇乌井村村委会书记刘某生商定，由被告人朱某云先行垫资用于改造招贤镇乌井村第二村民小组分支路。后被告人朱某云与乌井水库至上保公路村级道改造工程负责人魏某崽签订协议，由魏某崽负责对乌井村第二村民小组老朱禾场至壹排面前马路进行混泥土硬化，价格按乌井水库至上保公路村级道改造工程的标准计算。改造工程完成后，被告人朱某云个人先行垫资13150元人民币支付给魏某崽。2013年2月，湾里区招贤镇乌井村村委会就乌井水库至上保公路村级道改造工程尾款（包括招贤镇乌井村第二村民小组分支路工程款）与魏某崽进行结算后，魏某崽将大部份垫资款归还被告人朱某云。2013年10月20日，被告人朱某云在已收回大部分垫资款的情况下仍以支付修路垫资款为由向湾里区招贤镇乌井村第二村民小组进行报账，侵占集体款项12500元人民币。
2015年年初，被告人朱某云已退还全部赃款12500元人民币。
认定上述犯罪事实的证据如下：
1、户籍信息、归案经过、收条、协议书、银行进账单等相关书证;
2、证人樊某金、魏某崽、符某生、符某根、刘某生、刘某任等人的证言；
3、被告人朱某云的供述。
公诉机关认为，被告人朱某云在担任湾里区招贤镇乌井村第二村民小组组长期间，利用职务便利，将村民小组集体财产共计12500元人民币非法占为己有，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。
在庭审过程中，辩护人提出被告人朱某云主观方面没有犯罪故意，其侵占的款项中的5150元属于归还被告人朱某云垫付的修路款，实际多得的款项为7350元人民币，且被告人朱某云未利用职务上的便利，故被告人朱某云不构成职务侵占罪的辩解意见。
经审理查明：2003年至2014年12月，被告人朱某云任南昌市湾里区招贤镇乌井村第二村民小组组长。
2008年12月，南昌市湾里区招贤镇乌井村对乌井水库至上堡公路村级道改造。由于该工程未规划至乌井村第二村民小组分支路，乌井村第二村民小组的村民找到被告人朱某云要求修该分支路。经被告人朱某云与乌井村支部书记刘某生商量后决定，乌井村第二村民小组分支路路面硬化工程由被告人朱某云与乌井水库至上堡公路村级道改造工程的负责人魏某崽签订协议，并先行垫付工程款。2009年5月至2010年10月，被告人朱某云先后五次共计向魏某崽垫付工程款人民币13150元。2013年2月，乌井村村委会与魏某崽结算包括招贤镇乌井村第二村民小组分支路工程款在内的工程尾款，乌井村委会与被告人朱某云、魏某崽商量，由魏某崽先归还被告人朱某云垫付的工程款，后乌井村委会把工程尾款转账给魏某崽。被告人朱某云与魏某崽均同意。2013年2月4日，被告人朱某云与妻子熊某香、乌井村委会出纳刘某任、魏某崽四人开车到招贤镇政府转账，刘某任在招贤镇政府等。被告人朱某云、熊某香、魏某崽三人开车到湾里区的工商银行取钱，魏某崽将大部分垫资款归还被告人朱某云，且向被告人朱某云出具了一张2150元的欠条。回到招贤镇政府后，被告人朱某云告知刘某任可以转钱给魏某崽，后刘某任在招贤镇政府办手续将工程尾款转账给魏某崽。被告人朱某云因未从魏某崽处收回全部垫资款，且在乌井村第二村民小组账上有12500元欠款未偿还。2013年10月20日，被告人朱某云以垫付路面硬化工程款为由，书写了一张金额为12500元的领条向乌井村第二村民小组报账，冲抵其在乌井村第二村民小组账上的欠款12500元。
被告人朱某云接受南昌市湾里区人民检察院调查期间，于2014年12月底退缴全部侵占款项人民币12500元至乌井村第二村民小组。
2015年6月13日20时30分许，被告人朱某云在上海市松江区广富林路1518弄483号被抓获，次日被送押松江看守所关押，同月15日送南昌市第一看守所羁押。
上述事实，有以下经庭审举证、质证并经法庭确认的证据予以证实：
1、证人樊某金的证言，其在招贤镇乌井村乌井二组管村小组经济账目，证实朱某云在乌井二组当了十多年的小组长，2014年12月份被撤掉了小组长。2009年期间，魏某崽做乌井村硬化村级水泥公路，当时村小组的村民就希望修通硬化村小组牛栏到一排约120米的路面，由于村小组账目上没有钱也就没办法修路，便由朱某云个人垫付钱把这段路修理硬化好了。后朱某云到村小组打了一张领到2009年修水泥硬化马路款12500元的领条，并作废了以前的两张借条。
2、证人魏某崽的证言，证实魏某崽2009年承接了乌井村公路硬化工程，大概做了3000米左右的路面硬化，经过乌井村二组时，由朱某云垫付资金，魏某崽将村公路工程外，乌井村二组修进村庄的120米路面进行硬化。期间，朱某云先后几次共垫付了一万元钱左右，并写了共计13150元的收条、欠条给朱某云。2013年2、3月份和村委会最后结账时，其已支付了朱某云110**元钱。剩余2150元已在2014年年底湾里区检察院的人找其说到这两千多元的事，就把这两千多元钱交到了检察院的人手上，当时朱某云一直在场也认可。
3、证人符某生的证言，证实2015年3月份乌井村乌井自然村换届选举，上一届村小组长是朱某云，村小组代表是其和樊某金，村小组的账目是樊某金管理。2009年村小组的牛栏到一排的公路120米的路面由一个姓魏的老板做硬化修理，由朱某云先垫付一万三千多元钱，2013年10月份朱某云自己写了一张领条在上面签了同意给付后就拿给其签了证明人，后来朱某云把字据给了樊某金在村小组领取了12500元垫付款的事实。
4、证人符某根的证言，其是乌井村委会副书记，证实2009年乌井村乌井路路面硬化没有规划到乌井二组分支路，便由当时村小组长朱某云垫付钱给魏某崽，魏某崽将乌井二组分支路的路面进行硬化，后村委会与魏某崽结账，将修乌井二组分支路的钱支付给魏某崽，朱某云垫付的钱由魏某崽和朱某云私下解决。2014年底至2015年元月初的时候，朱某云将其在村小组领取的12500元钱退给时任村纪检委员的符某根，2015年7月份符某根将这笔钱交还给乌井二组账上的事实。
5、证人刘某生的证言，其是乌井村支部书记，证实上级交通部门要修乌井路的路面硬化，当时就没有规划修到乌井村二组的分支路，乌井二组村民要求修，后二组小组长朱某云找到刘某生及村委会，要求把路修至乌井二组村里面，当时村里的意思叫朱某云跟修路的负责人魏某崽谈，朱某云说他先垫资，后朱某云还就修这条路跟魏某崽签了合同。后来修完路及验收后，村里将修乌井路及至乌井二组分支路的修路钱给了魏某崽，朱某云垫付资金由魏某崽归还朱某云，与村委会不发生关系。当时村里怕魏某崽不能及时把钱还给朱某云，就叫朱某云及魏某崽至村委会，村里欠魏某崽修路的一笔尾款，就叫魏某崽将钱全部还给朱某云后，村里才将尾款的转账支票给魏某崽，当时双方就同意了，后来朱某云及魏某崽、出纳刘某任就一同到招贤镇开转账支票，魏某崽到银行取钱给朱某云，等他们双方把这还钱的事搞定后，刘某任就把转账支票给了魏某崽。
6、证人刘某任的证言，其在乌井村委会担任出纳。证实2009年至2010年乌井水库修至上保自然村的路面硬化，未规划修至乌井二组的分支路。后乌井二组村民要求修这一分支路，二组组长朱某云跟村里说了这事，村里的意思是叫朱某云找修路的负责人魏某崽谈，听说朱某云垫了钱给魏某崽，由魏某崽负责修至乌井二组的路面硬化，等修完及验收后，最后修至二组的路面硬化的钱还是村里出的。朱某云因前期垫了钱给魏某崽，他要求村里把其垫资给魏某崽的钱给他，因不符合财政制度，当时村里就不同意。后来村里怕魏某崽不还朱某云的垫资款，村里就叫魏某崽和朱某云来到村委会谈了此事，魏某崽先还钱给朱某云，后村里把欠魏某崽的钱再还给魏某崽，魏某崽与朱某云就同意了，后其同魏某崽、朱某云夫妻就开车到了招贤镇政府，魏某崽和朱某云夫妻到银行取钱给朱某云，其在招贤镇等，等他们三人从银行回到招贤镇时，朱某云就说可以转钱给魏某崽，后其就在招贤镇办手续把钱转至魏某崽账上。
7、湾里区招贤镇村账镇管专户用款申请书、湾里农村信用合作社进账单，证实2013年2月4日，乌井村委会已将修路尾款（包含修建乌井二小组分支路工程款）34912元人民币打至魏某崽账上。
8、湾里区人民检察院举报案件呈报表、请求报告、符开纪、朱某云等人调查笔录、受案登记表、案件移送函，证实湾里区人民检察院于2014年5月19日接湾里区乌井村村民举报，经初查发现朱某云涉嫌职务侵占1万余元集体款，于2015年6月2日移送南昌市公安局湾里分局调查。
9、合同书，证实2008年12月18日，南昌市湾里区招贤镇乌井村与江西省银河建设工程公司（魏某崽）就乌井水库至上堡公路村级改造工程签订合同，工程造价306800元。
10、协议书，证实乌井村二组朱某云与魏某崽就村二组老朱禾场至壹排面前马路的混凝土硬化工程签订协议，协议约定工程完成后由乌井村二组朱某云支付二万元，余款在2010年年底前一次性付清。
11、招贤镇乌井村收条五份，证实2009年至2010年，魏某崽收到朱某云分五次垫付的水泥硬化工程款，共计人民币13150元。
12、收条，证实2013年10月20日，朱某云收到乌井村二组支付给其垫付2009年（从牛栏面前到一排）修水泥硬化马路款12500元的事实。
13、情况说明，证实2014年12月26日，魏某崽归还朱某云21**元欠款的事实。
14、乌井村委会出具的证明一份、村民小组长职责一份，证实朱某云于2003年至2014年12月任乌井村二组组长。其职责之一是管理本组村民承包经济收益和使用情况。
15、乌井村第二村民小组现金日记账、现金缴款单，证实2015年7月，乌井村第二村民小组收到符某根交来的朱某云退还现金12500元的事实。
16、抓获经过，证实朱某云于2015年6月13日在上海市松江区广富林路1518弄483号被抓获的事实。
17、被告人朱某云的供述及自白与检查，证实2009年的时候，招贤镇乌井水库通往上保村的路面硬化工程没有计划修第二小组的路，朱某云就跟乌井村的书记刘某生商量，朱某云讲如果修的话自己先垫付两万元钱，刘某生就同意了。朱某云便找魏某崽额外修从牛栏到一排的路，垫付两万元钱，并签订了协议。2009年牛栏至一排的路修好后，朱某云陆续共支付魏某崽13150元修路款。后朱某云向村里要修路垫付的钱，村里表示会把其垫付的钱给魏某崽，朱某云找魏某崽结算。2013年2、3月份，刘某生把魏某崽叫到村里，叫魏某崽把修路垫付的钱给朱某云，魏某崽当时讲自己没有钱，村里还有他的钱没结清，刘某生就叫村里的会计开支票到镇里，把魏某崽修路的尾款结清，叫朱某云再问魏某崽拿钱。当时村里的会计开好了支票给朱某云，叫其收到钱后把支票拿给魏某崽。后来朱某云及老婆熊某香、魏某崽、村财务刘某任到了镇里在支票上盖了章，朱某云、熊某香、魏某崽就到湾里工商银行取钱，魏某崽就拿了8000元钱给朱某云，其他的钱明天再给，并打了一张欠条给朱某云，后来朱凌去看到欠条写的是2150元。魏某崽写的欠条数额没给，朱凌去也没找到魏某崽，还有5150元要不回来，就想到乌井二组账上领钱，在这之前朱某云在乌井二组账上借了12500元，就以修路垫资为由报了12500元，把以前欠乌井二组账上的钱搞平了的事实。
关于辩护人提出的被告人朱某云主观方面没有犯罪故意，其侵占的款项中的5150元属于归还被告人朱某云垫付的修路款，实际多得的款项为7350元人民币，且被告人朱某云未利用职务上的便利，故被告人朱某云不构成职务侵占罪的辩解意见。经查，2013年2月4日，乌井村委会已将包含修建乌井村第二村民小组分支路工程款的修路尾款34912元人民币打至魏某崽账上，且被告人朱某云在已从魏某崽处收到大部分垫付的修路款以及魏某崽出具的欠条的情况下，仍利用其担任乌井村第二村民小组组长的职务之便，同意给付其垫付的修路款。被告人朱某云虽未收到12500元现金，但其以领条冲抵了前欠乌井村第二村民小组账上的欠款，非法获利12500元，被告人朱某云的行为符合职务侵占罪的犯罪构成要件。故此辩解意见与事实不符，本院不予以采纳。
本院认为，被告人朱某云在担任湾里区招贤镇乌井村第二村民小组组长期间，利用职务便利，将村民小组集体财产共计12500元人民币非法占为己有，数额较大。其行为已触犯刑律，构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，判决如下：
被告人朱某云犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月13日起至2016年2月12日）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 魏丽丽
审 判 员 左莉娜
人民陪审员 李 群
二〇一六年一月十一日
书 记 员 杨玉洁