广东省佛山市禅城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0604民初10700号
原告佛山市安东尼针织有�公司，住所：佛山市禅城区塱宝西路57号一座，二座一至四层、六至七层，三座。统一社会信用代码：91440604765730873R。
法定代表人刘必胜。
委托代理人霍燕华，广东至高律师事务所律师。
委托代理人刘力韵，广东至高律师事务所实习律师。
被告郭宏，男，汉族，1968年9月27日出生，住佛山市禅城区。
原告佛山市安东尼针织有限公司诉被告郭宏商品房预约合同纠纷一案，本院于2016年9月30日立案受理后，依法由审判员罗婉文适用简易程序独任审判，并于2016年11月1日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人霍燕华、刘力韵以及被告到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年7月4日，原告与被告签订《安东尼商务大厦订购协议书》，约定被告向原告购买位于佛山市禅城区塱沙三路北侧、九江基排灌站东侧的安东尼商务大厦第7层自编号19-30号单位，总成交价为4436465元。至今，原告仅收到被告支付房款1400481元，余款3035984元仍未支付。在此期间，原告曾多次通过电话、短信、函件等各种方式催促被告履行签订正式商品房买卖合同和付款义务，但被告从一开始的小数额部分履行，到最后的说辞拖延，至今仍未交齐剩余楼款。依据订购书第四条约定，如被告未按前述付款方式依期全数支付楼款，则原告有权将被告前期所支付费用的定金作为违约金。因此，原告认为，被告逾期付款的行为已违反合同约定，被告应当承担相应的违约责任，原告有权没收被告定金440000元。在本案中，订购书是预约合同，被告造成了原告市场经济下商品房买卖绝佳机会的损失，被告应当承担缔约过失责任和违约责任。原告认为，被告的消极怠慢付款行为属于恶意违约行为，其行为致使涉案商品房自2012年7月至今整整四年多的时间内完全处于空置状态，在此期间，原告既无法利用涉案商品房，又未能按约定回笼资金再以利用，面临双重损失，因此，即使原告没收定金，仍远远无法弥补原告因此产生的损失。原告认为应当以目前行业租金行情50元每平方米要求被告承担房屋闲置期间的占有使用费，共计477.45平方米×50元每平方米×51个月=1217497.5元。综上，原告起诉请求判令：1、解除原、被告签订的《安东尼商务大厦订购协议书》；2、原告没收被告定金440000元，被告并赔偿原告1217497.5元，共计1657497.5元。以上款项在被告已付款项中扣除，不足部分被告继续支付；3、诉讼费由被告承担。
被告辩称，被告同意解除合同。认购书是原告聘请的销售公司找被告签订的，原告希望涉案楼盘能卖个好价钱，有个好开头，所以合同单价定的是比较高，订购合同是原�的一个噱头。签订认购书后，被告一直与原告聘请的销售公司协商房屋价格，销售公司承诺降低单价以及帮助被告办理贷款，但销售公司均没有履行承诺，所以才导致合同无法继续履行。因被告不存在恶意违约的行为，且据被告了解，涉案房屋的绿化、设施设备等均不具备交付使用的条件，故被告不同意原告的第二项诉讼请求。
诉讼中，原告提交以下证据：
1、原告的营业执照。拟证明原告的诉讼主体资格。
2、安东尼商务大厦订购协议书。拟证明2012年7月4日，原、被告签订订购协议书约定被告向原告订购位于佛山市禅城区塱沙三路北侧、九江基排灌站东侧的安东尼商务大厦第7层自编号19-30号单位。按照订购书第二、三条的约定，被告在签订订购书时应当向原告支付定金440000元，首期款项分二期付清，第一期为2012年9月10日前付清1000000�，第二期为2012年10月15日前付清86465元，同时被告还应通过银行办理按揭贷款向原告支付剩余款项2210000元。
3、收款凭证5张。拟证明被告至今仍拖欠楼款。
4、律师函、EMS快递单（1019250382619）。拟证明因被告严重违约，原告已于2016年6月23日向被告发出律师函，催促被告签订商品房买卖合同和支付剩余款项。
5、广东省佛山市商品房预售许可证（编号：2012011001）。拟证明原告对涉案房屋具备预售的许可资格。
诉讼中，被告提交以下证据：
1、被告的身份证。拟证明被告的主体资格。
2、收据（No：0756419）、POS消费单、安东尼购房交款单、中国银行结算业务申请书。拟证明被告在2012年12月25日以POS消费形式支付购房款10000元，并以转账方式支付购房款550000元，合计支付560000元。
经庭审质证，本院认证如下：原告的证据，有原件核对，且被告对真实性无异议，本院对真实性予以确认；被告的证据，有原件核对，且原告无异议，本院予以采信。
综合本院采信的证据以及当事人的陈述，本院确认以下案件事实：
2012年7月4日，原告（出卖方）与被告（认购人）签订《安东尼商务大厦订购协议书》，主要约定如下：第一条、认购人所定之物业基本情况：①商品房为卖方所开发的位于佛山市禅城区塱沙三路北侧、九江基排灌站东侧。编号为佛禅（挂）2008-015的地块项目，该项目定名为安东尼商务大厦。②认购人订购的商品房为本协议第一条规定项目中的安东尼商务大厦第7层自编号19-30号，建筑面积共477.45平方米。③商品房用途为商业。第二条、认购定金。认购人签订本协议书时，向出卖方支付认购定金440000元。出卖方在收取定金后，应当向认购人开具收�凭证，并注明收款时间。该定金于正式签订《商品房买卖合同》时一并计入买方房款之中。第三条、计价方式、价款与付款方式。①按建筑面积计算，该物业的单价为9292元／平方米（最终面积以产权处测算为准）成交总金额为4436465元。（最终认购价格以产权处测算的建筑面积×单价计算总成交价款，按最终测算面积实行多退少补。）②付款方式：银行按揭付款。首期楼款50%（含定金），即2226465元，首期分二期付清，第一期1000000元需于2012年9月10日前付清；第二期786465元需于2012年10月15日前付清；银行按揭楼款：楼款50%及2210000元，同时申请办理银行按揭。认购人若选择按揭付款，则必须在银行或其指定律师事务所通知时间内，到指定地点办理有关银行按揭手续。若认购人按揭申请不为银行接受，则认购人应选择其他付款方式。第四条、双方责任：认购人应按前所述付款方式，依期如数支付楼款及购买该物业之一切有关费用及税项。认购人中途悔约或不在出卖方通知指定时间内与出卖方签署《商品房买卖合同》，并不按时交纳所需款项，出卖方有权不退还认购人前期所支付费用的定金作为违约金。出卖方悔约，应在悔约之日起七日内将所收定金双倍返还给认购人。双方签署《商品房买卖合同》之后，本订购书自动失效，双方的责任与权利以《商品房买卖合同》为准。
2012年7月6日，被告通过佛山市合众演意广告有限公司向原告转账支付购房款148481元，2012年7月9日，被告通过杨凤珍合计向原告转账支付购房款292000元，2012年12月25日，被告通过杨凤珍向原告转账支付购房款550000元并以POS消费的形式支付10000元，2013年10月23日通过账号为20×××69的账号向原告转账支付购房款399840元。
2016年6月23日，原告委托广�至高（广州）律师事务所向被告发出律师函一份，主要内容为：根据认购书约定，你仍需支付3035984元，但前述款项至今仍未支付，期间，安东尼公司多次与你沟通未果，现本着友好合作的初衷，特函告你，望你于此函发出之日起三日内向安东尼公司支付未付款项并办理签订购房买卖合同的手续，否则，本所及本律师将依授权采取一切合法途径和方法解决相关问题。
另查明，2012年11月30日，佛山市住房和城乡建设管理局向原告颁发《广东省佛山市商品房预售许可证》，上载：项目名称：安东尼商务大厦，项目坐落于禅××××号，其中商业用房880.5平方米，共16套，办公用房11912.85平方米，共297套。
原、被告确认，双方无签署商品房买卖合同，被告已支付购房款合计1400321元。
原告陈述，因被告在诉前一直要求协商，但被告一拖再拖，恶意�商，故原告时至今天才起诉法院。原告有通知被告签订商品房买卖合同，被告一直没有付清首期款项，所以原、被告一直未签订商品房买卖合同。
被告陈述，原、被告一直协商房屋的价格，因原告未有确定房屋的最终价格，所以双方一直没有签订商品房买卖合同。杨凤珍是被告的妻子，佛山市合众演意广告有限公司曾拖欠被告工程款，被告指示佛山市合众演意广告有限公司将其应支付被告的工程款转给原告，以作为被告支付原告的购房款。
2016年10月13日，被告签收本案起诉状等诉讼材料。
本院认为，本案系商品房预约合同纠纷。原、被告签订的《安东尼商务大厦订购协议书》是双方当事人真实意思表示，协议内容不违反法律、法规的强制性规定，合法、有效，对双方当事人均具有法律约束力。
关于原告诉请解除涉案协议书、返还定金、赔偿损失。被告未能依约支付购房款，已构成违约，原告诉请解除协议书，本院予以支持。被告抗辩主张其无法办理按揭贷款的责任在于原告。从认购书的内容来看，原告不负有办理按揭贷款的义务，且申请办理按揭贷款应属于被告的责任，故被告的抗辩意见不能成立，本院不予采纳。被告抗辩主张仍与原告协商房屋价款，但被告未能举证证明与原告就变更房屋价款达成一致意见，故被告的上述抗辩意见同样不能成立，本院不予采纳。至于合同解除时间，原告无证据证明在诉前被告已收到其解除合同的通知，则本院确认涉案《安东尼商务大厦订购协议书》于起诉状送达被告之日即2016年10月13日解除。依据《安东尼商务大厦订购协议书》第四条的约定，被告未能依约履行合同支付购房款，原告有权主张没收定金，原告诉请有理有据，本院予以支持。至于�告诉请的赔偿款。原、被告确认双方一直在谈判过程中，被告亦有陆续支付部分购房款，原告既未举证证明被告有恶意磋商的故意，亦未能举证证明没收定金不足以弥补其因信赖利益导致的损失，故对原告主张赔偿款本院不予支持。
另，被告在庭审后以原告通过佛山市名基创富房地产投资策划有限公司对外销售房屋，原、被告一直就房屋价格、贷款问题进行反复磋商为由，向本院申请追加佛山市名基创富房地产投资策划有限公司（简称名基公司）作为第三人参加诉讼，因名基公司并非合同当事人，被告亦未举证证明本案处理结果与名基公司有法律上的利害关系，且被告追加名基公司的理由和目的属于其举证责任范围，故对被告追加名基公司作为第三人的申请，本院不予准许。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十五条、《�高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款，判决如下：
（2016）确认原告佛山市安东尼针织有限公司与被告郭宏于2012年7月4日签订的《安东尼商务大厦订购协议书》于2016年10月13日解除；
二、原告佛山市安东尼针织有限公司已收取被告郭宏的定金440000元不予退还被告郭宏；
三、驳回原告佛山市安东尼针织有限公司的其他诉讼请求。
本案适用简易程序，受理费减半收取8702元，由原告佛山市安东尼针织有限公司负担6092元，被告郭宏负担2610元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省�山市中级人民法院。
审判员 罗婉文
二〇一六年十一月十五日
书记员 李若梅
附引用法律条文
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》
第四条出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理；因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。