福建省福州市仓山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）仓民初字第3087号
原告夏文武，男，1990年10月25日出生，汉族，住江苏省宿迁市宿豫区。
委托代理人邓淑莉、黄晓强，福建臻永律师事务所律师。
被告王洁，女，1985年10月15日出生，汉族，住厦门市海沧区。
被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司，住所地厦门市思明区。
负责人裴斌，职务总经理。
委托代理人陈福生、胡娟，福建侬来律师事务所律师。
原告夏文武与被告王洁、中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司（以下简称“平安财保厦门分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月17日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告夏文武的委托代理人邓淑莉、黄晓强、被告平安财保厦门分公司的委托代理人陈福生、胡娟均到庭参加诉讼。被告王洁经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年12月23日中午12时许，在福州市仓山区福建农林大学内，被告王洁驾驶闽D220**小车与原告夏文武驾驶的摩托车相碰撞，造成原告夏文武左腿骨折，经评定为十级伤残。经福州市公安局仓山分局交通巡逻警察大队认定，王洁负本次事故的主要责任，夏文武负本次事故的次要责任。夏文武伤后就诊中国人民解放军第四七六医院、福州市第二医院、昆山市第一人民医院、昆山宗仁卿纪念医院、闽侯甘蔗黄道旭中医诊所，均诊断为左内、外、后踝骨折；后经治疗，现原告左下肢仍遗留功能障碍，经福建行健司法鉴定所鉴定原告损伤构成十级伤残，误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。此外，肇事车辆闽D220**小车在被告平安财保厦门分公司投保交强险及第三者责任商业险，故其应对原告损失在保险责任范围内（包括交强险及第三者责任商业险）承担先行赔偿责任。综上，原告诉至法院，诉请判令：1、被告平安财保厦门分公司在交强险及第三者责任商业险责任范围内赔偿原告医疗费等各项损失134501.92元，保险赔偿不足部分由被告王洁承担。2、被告承担本案诉讼费用。
被告王洁未提交书面答辩及证据。
被告平安财保厦门分公司辩称，对事故经过和责任认定均无异议。确认肇事车辆车主为王洁，该车辆在平安财保厦门分公司投保交强险和第三者商业责任险（责任限额300000元，含不计免赔），本案事故发生在保险责任期间。鉴于被告王洁负本案事故的主要责任，故保险公司在商业险中承担不超过70%的责任。此外，原告诉求赔偿项目中不合理的部分请求法院依法驳回，具体如下：确认医疗费为9267.62元，但法院应扣除非医保用药1853.52元（此金额系被告平安财保厦门分公司的医保岗自行核定）。残疾赔偿金有异议，因为2015年5月在原告与被告保险公司共同指定下，曾委托福建晟蓝司法鉴定中心鉴定，评定为不构成伤残（此次鉴定费由被告保险公司垫付）；后原告对该次鉴定不服，自行委托福建行建司法鉴定所再次鉴定，评定为十级伤残。故被告平安财保厦门分公司对原告关于十级伤残的鉴定结论有异议，请求法院重新鉴定；对其余鉴定结论无异议。精神损害抚慰金，因原告未达十级伤残，故该项费用不应支持。住院伙食补助费酌定为每天20元。交通费酌定为160元。误工费因原告事故时为学生，故不应支持该项费用，而且原告签订劳动合同的时间为2015年8月，即便需要，也应在2015年8月之后起算。护理费应当按照每天88.7元计算，对于出院后的护理费酌定为每天88.7＊部分护理依赖程度系数30%。营养费要求过高，酌定为900元。鉴定费和诉讼费不属于保险赔偿范围。综上，请求法院依法判决。
原告夏文武向法庭提交如下证据：
A1.福州市公安局仓山分局交通巡逻警察大队交通事故认定书，证明原告夏文武在本次事故中受伤，被告王洁负本次事故的主要责任，原告夏文武负本次事故的次要责任；
A2.中国人民解放军第四七六医院出院通知书及放射检查报告单，证明原告夏文武的就诊情况；
A3.福州市第二医院门诊病历、X线诊断报告单、入院记录、出院记录、医嘱单、疾病证明书，证明原告夏文武的就诊情况（左内外后踝骨折），建议手术治疗。
A4.昆山市第一人民医院影像学检查报告单；
A5.昆山宗仁卿纪念医院门诊病历、影像诊断报告单；
A6.闽侯甘蔗黄道旭中医诊所（骨科）门诊病历、处方笺、诊断证明，证据A4-A6共同证明原告夏文武的就诊情况；
A7.福建行健司法鉴定所出具的司法鉴定意见书（闽行健司法鉴定所（2015）残鉴字第244号），证明原告夏文武构成十级伤残，误工期180日，营养期90日，护理期90日；
A8.中国人民解放军第四七六医院、福州市第二医院、昆山市第一人民医院、昆山宗仁卿纪念医院、闽侯甘蔗黄道旭中医诊所收费票据及费用清单，证明原告夏文武因本次事故支出医疗费用9267.62元；
A9.福建行健司法鉴定所鉴定费用收费票据，证明原告夏文武支出鉴定费1500元；
A10.原告夏文武的福建省社会保障卡（福州市市民卡），证明原告夏文武居住在福州市市区；
A11.中共福建农林大学蜂学学院委员会在学证明，证明原告夏文武于2011年9月16日入学福建农林大学；
A12.普通高等学校毕业生就业协议书，证明原告夏文武于2014年12月21日与昆山新亿宏电子有限公司签订就业协议，协议约定夏文武需于2014年12月21日前到昆山新亿宏电子有限公司报到就业。
被告平安财保厦门分公司对原告提交证据的发表质证意见如下：对证据A1-A3的真实性、证明对象均无异议。证据A4真实性无异议，但提醒法庭注意，根据原告伤情记载可见，伤情不严重，故向法院申请对原告自行委托伤残等级评定进行重新鉴定。证据A5-A6的真实性、证明对象均无异议。证据A7形式真实性无异议，合法性、关联性有异议，首先该鉴定报告为原告自行委托，被告平安财保厦门分公司并未派人参加，并且此次报告与2015年5月20日第一次关于不构成伤残的的鉴定结论不符，故被告平安财保厦门分公司申请对伤残等级进行重新鉴定。但对评定的“误工期180日，营养期90日，护理期90日”评定结论无异议，此外，提请法庭注意的是，原告身份为学生，不存在误工损失，不应支持误工费。证据A8的真实性、合法性均无异议，确认医疗费为9267.62元，但法院应扣除非医保用药1853.52元（该金额系被告平安财保厦门分公司的医保岗自行核定）。证据A9的真实性无异议，但鉴定费不属于保险赔偿范围，且原告鉴定错误，应当由原告自行承担。对证据A10的真实性无异议，但不能证实原告夏文武居住在福州市区。证据A11的真实性无异议，该证据可以证明原告为学生，不存在误工费。对证据A12的真实性无异议，但关联性有异议。该就业协议书仅是一个就业意向书，需签订劳动合同才可确认原告与用工单位的实际劳动关系。此外，本案事故发生在2014年12月23日，可以证实原告实际上并未到该公司报到上班。
被告平安财保厦门分公司向法庭提交如下证据：
B.保单抄件，证明肇事车辆的投保情况，肇事车辆在被告平安财保厦门分公司投保交强险和第三者商业责任险（责任限额300000元，含不计免赔），本案事故发生在保险责任期间。
原告夏文武对被告提交的证据B真实性及证明对象均无异议。
本院结合双方质证意见，对上述证据分析认证如下：被告王洁未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩及证据，视为放弃抗辩权利。被告平安财保厦门分公司对原告提交的证据A1-A3、A5-A6均无异议，本院对上述证据予以确认并作为定案依据；被告平安财保厦门分公司对原告提交的证据A4、A8-A12真实性均无异议，本院对上述证据的真实性予以确认；被告平安财保厦门分公司对原告提交的证据A7形式真实性无异议，但对实质真实性和合法性均有异议，且向本院申请重新鉴定，经本院委托福建正中司法鉴定所重新鉴定，评定原告夏文武的伤残等级为十级伤残，原被告对上述重新鉴定的结论均无异议，本院予以确认。原告对被告保险公司提交的证据B无异议，本院对该证据予以确认并作为定案依据。
根据上述有效证据及当事人庭审陈述，本院确认如下法律事实：
2014年12月23日12时许，在福州市仓山区福建农林大学内，被告王洁驾驶其所有的闽D220**小车与原告夏文武驾驶的摩托车相碰撞，造成原告夏文武左腿骨折。经福州市公安局仓山分局交通巡逻警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告王洁负本次事故的主要责任，原告夏文武负本次事故的次要责任。事故发生后，原告夏文武前往中国人民解放军第四七六医院、福州市第二医院、昆山市第一人民医院、昆山宗仁卿纪念医院等医院就诊，诊断为“左内外后踝骨折……”，出院医嘱“建议手术治疗，门诊定期复查，患肢暂禁负重，维持石膏固定制动，定期拍片复查……”。2015年6月17日，福建行健司法鉴定所出具《评定意见书》，依法评定原告因本案交通事故造成十级伤残，误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。被告平安财保厦门分公司对上述“误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日”的鉴定结论无异议，对上述“十级伤残”的鉴定结论有异议，且向本院申请重新鉴定。2016年1月19日，经本院委托福建正中司法鉴定所重新鉴定，其出具《司法鉴定意见书》，评定原告夏文武的伤残程度为十级伤残。另查明，肇事车辆在被告平安财保厦门分公司处投保了交强险和第三者责任商业险（责任限额300000元，含不计免赔），本案交通事故发生在保险责任期间，
本案双方争议焦点主要在于各项赔偿金额的认定，本院结合双方庭审陈述及对证据的分析，作如下认定：
一、医疗费。被告平安财保厦门分公司对已发生的医疗费9267.62元无争议，故本院对该项费用金额予以认定。但被告保险公司抗辩称其赔偿应当扣除非医保用药1853.52元，鉴于其并未提交证据证明其已向投保人明确说明按保险合同约定其只按国家基本医疗保险的标准核定赔偿医疗费用，对超出国家基本医疗保险可报比例之外的费用免除其赔偿责任；此外，被告保险公司亦未提交证据证明医疗费用中非医保用药的种类，同种类型治疗功效的药品和金额，即不能证明原告使用非医保用药的部分不属治疗必要，故应由其承担举证不能的法律后果，故关于被告保险公司应扣除医疗费中非医保用药部分的抗辩，本院不予采信。
二、住院伙食补助费。住院伙食补助费每日酌定50元，原告在福州市第二医院住院16天，故该项费用应为800元。
三、营养费。原告主张4500元营养费过高，结合原告十级伤残及具体伤情，本院酌定该项费用为2000元。
四、残疾赔偿金。结合前面关于原告提交证据的分析、认证部分，本院依法认定原告因本案交通事故造成十级伤残；此外，结合原告的户籍信息，并综合把握原告于事故发生时福建农林大学在校生的身份，应适用城镇标准计算该项金额，具体为2014年度城镇居民人均可支配收入30722.4元／年＊20年＊10%=61444.8元。
五、护理费。结合原告具体伤情及十级伤残的等级评定，确需护理，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，每日酌定148.6元，原告共住院16天，故住院期间的护理费用为148.6元＊16天=2377.6元；出院后的护理费酌定为50元／天＊90天（依照鉴定结论评定的护理期90天）=4500元。综上，护理费共计为6877.6元。
六、误工费。根据原告提交的证据A12《普通高等学校毕业生就业协议书》，该协议第十四条明确载明“经甲乙双方协商，乙方（即原告夏文武）于2014年12月21日前到甲方（即昆山新亿宏电子有限公司）报到。甲方应当在乙方报到后1个月内为乙方办理录用手续，或签订劳动（聘用）合同，乙方应当积极配合。”本院认为，就业协议仅为就业意见书，并非正式的劳动合同，并不意味着实际用工关系的确立。此外，本案事故发生在“2014年12月23日“，在原告夏文武与用工单位约定的“2014年12月21日”最迟报到时间之后，原被告是否最终确立劳动关系尚待考证，故原告据此主张误工费，依据不足，本院不予支持。
七、交通费。结合原告入院、出院记录及具体诊疗经过，本院酌情认定交通费用300元。
八、精神损害抚慰金。原告因本案交通事故导致十级伤残，确需抚慰，但鉴于原告夏文武对本案事故自身负有一定过错，故本院认为原告主张10000元过高，本院核定5000元为宜。
九、鉴定费用。结合原告证据A10，本院依法认定该项费用为1500元。
本院认为，原告因事故受伤，被告王洁作为侵权人应承担侵权赔偿责任，被告平安财保厦门分公司作为肇事车辆的承保单位，依法应在交强险范围内先予赔偿，不足部分在第三者责任商业险范围内依据保险合同并结合责任比例予以赔付，仍有不足部分由侵权人承担（本案交通事故被告王洁作为驾驶小车一方负主要责任，原告夏文武作为驾驶摩托车一方负次要责任）。根据前述关于案件争议焦点的分析论述，原告损失如下：医疗费9267.62元、住院伙食补助费800元、营养费2000元、残疾赔偿金61444.8元、护理费6877.6元、交通费300元、精神损害抚慰金5000元。被告平安财保厦门分公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费，共计10000元，超出限额2067.62元，由被告平安财保厦门分公司在第三者责任商业险范围内承担2067.62元＊70%=1447.3元。由原告夏文武自行承担2067.62元＊30%=620.3元；此外，被告平安财保厦门分公司还应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告护理费、交通费、精神损害抚慰金，共计73622.4元，未超过交强险伤残死亡赔偿限额，应由被告平安财保厦门分公司直接支付原告。综上，被告平安保险公司应支付原告85069.7元（交强险医疗费用赔偿项下10000元＋交强险死亡伤残赔偿项下73622.4元＋第三者责任商业险1447.3元=85069.7元）；此外，鉴定费用1500元不属于被告保险公司理赔范围，结合责任认定，该笔费用由原告夏文武负担450元，被告王洁负担1050元。被告王洁经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》、第七十六条、《最高人法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司于本判决生效之日起十日内在交强险和第三者责任商业险范围内支付原告夏文武人民币85069.7元；
二、被告王洁于本判决生效之日起十日内支付原告夏文武人民币1050元；
三、驳回原告夏文武的其他诉讼请求。
如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2990元，由原告夏文武负担1099元，由被告王洁负担1891元，被告王洁负担部分应于本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审 判 长 刘慧慧
人民陪审员 吴国钧
人民陪审员 林弦声
二〇一六年五月五日
书 记 员 范彬彬
附一：本民事判决书引用的主要法律条文
1．《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”
第四十八条：“机动车发生交通事故造成损害的，依照的有关规定承担赔偿责任。”
2.《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”
3.《最高人法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”
4.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”
第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”
第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”
第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”
第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”
第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”
第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”
5.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
附二：执行申请提示
发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”