河南省辉县市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫0782民初4286号
原告姜合庄，男，1956年1月7日生，汉族，住辉县。
委托代理人刘文明，河南共鸣律师事务所律师。
委托代理人姜纪女，女，1984年1月15日生，汉族，住辉县。系原告女儿。
被告王晓军，男，1971年3月28日生，汉族，住辉县。
被告郭锁金，男，1973年9月24日生，汉族，住辉县。
被告姜红，男，1968年10月3日生，汉族，住辉县。
被告姜建新，男，1966年5月29日生，汉族，住辉县。
被告赵建山，男，1960年6月23日生，汉族，住辉县。
原告姜合庄与被告王晓军、郭锁金、姜红、姜建新、赵建山提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年11月15日立案后，依法适用简易程序，于2018年1月9日公开开庭进行了审理。原告姜合庄及其委托代理人刘文明、被告王晓军、郭锁金、姜红、姜建新、赵建山到庭参加诉讼。本案因案情复杂不宜适用简易程序审理，依法转为普通程序，本院于2018年4月26日第二次公开开庭进行了审理，原告姜合庄委托代理人刘文明、姜纪女、被告王晓军、郭锁金到庭参加诉讼，被告姜红、姜建新、赵建山经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告姜合庄向本院提出诉讼请求：1、判令五被告共同赔偿原告各项损失107970.44元及二次手术各项损失21518元，共计129488.44元。2、诉讼费由五被告承担。事实与理由：2016年12月12日，原告和被告赵建山在被告王晓军、郭锁金、姜建新、姜红的工地上干活时，由于被告赵建山操作升降机不当，导致原告从楼上坠落到地上。原告被送到县医院急救，被诊断为腰3椎体爆裂性骨折伴脊髓损伤，花费巨额医疗费。因就赔偿问题协商未果，故原告诉至法院。原告于2018年2月24日至3月10日进行了二次手术。
被告王晓军辩称：2016年12月，我在沙窑乡后庄村建民宿房。当时建房需要垒砌块，就把垒砌块的工作承包给姜建新、姜红、姜合庄、赵建山等人。关于价格墙体是80元/方，3米以上是120元/方，卫生间是160元/方，垒砖是0.26元/块。该价格由我们的负责人胡成海、郭锁金与承包墙体工作的人员协商，郭锁金具体负责监工。原告受伤我未在现场，我累计支付原告37000元，同意按照法律规定承担责任。
被告郭锁金辩称：我与王晓军是雇佣关系，我当时负责民宿建设监工、现场协调。原告受伤时，我在事故现场，事故发生后及时与原告家属联系，并送至医院。原告不是为我工作的，我不应当承担责任。
被告姜红辩称：我和原告一样都是干砌块工作的，垒墙体砌块的活儿是我们八九个人共同承包的，我认为我不应当承担赔偿责任。
被告姜建新辩称：垒砌块的活儿是我、姜红、赵建山和原告及其他人共同包的，原告负责记工，我认为我不应当承担赔偿责任。
被告赵建山辩称：我和原告一样，同是在工地上干活的，干一天活挣一天工资，我负责开升降机上料，我并没有操作不当，我不应当承担赔偿责任。
原告姜合庄围绕诉讼请求向本院提交了如下证据：
1、原告女儿姜纪女与被告王晓军通话录音一份。证明原告与王晓军之间系雇佣关系，王晓军是开发商。
2、土地承包协议两份。证明王晓军是进行旅游民宿开发商，占用原告的土地，王晓军是本案适格的被告。
3、证人姜某、秦某出庭证言各一份。证明原告与被告王晓军、郭锁金、姜红、姜建新系雇佣关系。由于赵建山的过失造成原告受伤，五被告应当共同承担赔偿责任。
4、辉县市人民医院住院病历一份；支具证明书一份；诊断证明书一份；住院费用总清单一份；医疗费票据八张；输血票据两张及供血库收费项目清单两张；支具矫形器购买发票一张及固定支具收据一张。证明原告受伤后，在辉县市人民医院接受治疗，住院45天，共支出医疗费48033.58元。被诊断为腰3椎体爆裂性骨折伴脊髓损伤，住院期间二人护理。
5、司法鉴定意见书一份及鉴定费收据一份。证明经新乡医学院司法鉴定中心鉴定，原告的伤情构成九级伤残，误工天数为240天，营养期为90天，出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数为一人，护理期限为90天。支出鉴定费3100元。
6、辉县市人民医院住院病历一份；出院诊断书一份；医疗费票据三张；收费汇总清单一份。证明2018年2月24日至3月10日期间，原告在辉县市人民医院接受腰3椎体骨折内固定二次手术治疗，支出医疗费6617.77元。根据出院医嘱建议，原告在新乡市中心医院治疗支出医疗费972.34元。
7、交通费票据。证明原告受伤住院期间以及出院后为了治疗以及二次手术治疗，支出交通费1000元。
被告王晓军、郭锁金、姜红、姜建新、赵建山未向本院提交证据。
经庭审质证，被告王晓军、郭锁金对原告提交的证据1、2、4、5、6真实性无异议，对证据3提出异议，认为证人所证实的原告领取的工资不是垒砌块的工资，该组证据不能证明原告的证明目的。对证据7提出异议，认为交通费票据存在连号现象。被告姜红、姜建新、赵建山对原告提交的证据1、2、4、5真实性无异议，对证据7提出异议，认为交通费票据存在连号现象。被告姜红、姜建新、赵建山未到庭对原告提交的证据6及证据7中原告二次手术支出的交通费发表质证意见，视为其三人对质证权利的放弃。被告姜红对原告提交的证据3提出异议，认为其对原告领取工资情况不清楚，对砌块工资价格知情。被告姜建新对原告提交的证据3提出异议，认为其是代发原告的工资，原告不是受其雇佣，原告在工地负责记工。被告赵建山对原告提交的证据3提出异议，认为其对原告领取工资情况不清楚，垒砌块的工资尚未领取，垒砌块是个包工活。综上，本院对原告提交的证据1、2、4、5、6真实性予以确认。原告提交的证据3系证人证言，原告未提供其他证据进行佐证，该组证据不能证明原告的证明目的，本院对原告提交的该组证据不予认定。证据7交通费问题，本院根据原告住院就诊治疗实际，交通费酌定为800元。
根据庭审及上述有效证据，本院可以确认以下案件事实：2016年5月，被告王晓军在辉县市××××乡后庄村开发建设三湖小镇综合田园体项目。2016年秋后，原告姜合庄经被告姜红介绍到该工地干活。2016年12月，被告王晓军将民宿房垒砌块、垒砖的工作，经其雇佣人员郭锁金与被告姜建新、姜红、赵建山等口头协商，将该项工作按方计价交给姜建新、姜红、赵建山等人完成。12月12日下午３时许，被告赵建山操作升降机运送砌块，原告姜合庄在接装砌块的平车时从房上摔下受伤，随后原告被送往辉县市人民医院救治，经诊断为：腰3椎体爆裂性骨折伴脊髓损伤。原告自2016年12月12日至2017年1月26日，住院治疗45天。原告支出医疗费48033.58元（住院医疗费41326.11元，辉县市人民医院门诊994.97元，新乡市中心医院门诊552.50元，辉县市石榴园大药房300元，输血费2660元，脊柱矫形器2200元）。2017年8月27日，原告经新乡医学院司法鉴定中心鉴定原告脊柱损伤评为九级伤残；误工期定为240日；营养期定为90日；出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数为一人，护理期定为90日。原告支出鉴定费3100元。2018年2月24日至2018年3月10日，原告到辉县市人民医院进行二次手术，住院治疗14天。原告支出医疗费7590.11元（住院医疗费6617.77元，新乡市中心医院门诊972.34元）。原告两次住院治疗支出交通费800元。原告受伤后，被告王晓军共向支付原告36500元。
另查明：2016年度河南省农村居民人均纯收入为11696.74元/年；农、林、牧、渔业平均工资为34941元/年；居民服务、修理和其他服务业平均工资为33857元/年。2017年度河南省农、林、牧、渔业平均工资为36785元/年；居民服务、修理和其他服务业平均工资为36848元/年。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告主张其与王晓军、郭锁金、姜红、姜建新构成雇佣关系，根据庭审陈述，王晓军确认郭锁金受其雇佣，负责工地监工、协调等工作，原告提供的证人证言不足以证明原告与郭锁金构成雇佣关系，故原告的该项主张不能成立。姜红、姜建新、赵建山及原告姜合庄等人共同完成墙体垒砌块的工作，他们与王晓军之间系承揽关系还是雇佣关系，是双方争执的焦点。被告姜红、姜建新、赵建山庭审中认可是包工活，并按照完成工程量结算工资。结合本案，姜红、姜建新、赵建山等人是共同完成垒砌块的施工工人，提供的仅是劳务，建筑材料及施工设备、工具由被告王晓军方提供，三被告所称的包工活是双方对工资计算方式的约定，施工工人与王晓军之间的法律关系更符合雇佣合同关系的本质特征。姜红、姜建新与姜合庄均是劳务的提供者，姜合庄与姜红、姜建新之间不构成雇佣关系。原告主张姜红、姜建新作为雇主承担赔偿责任，不能成立。姜红、姜建新、赵建山包括本案原告姜合庄等人与被告王晓军之间构成雇佣合同关系。原告姜合庄在从事劳务过程中受伤，被告王晓军作为接受劳务的一方应当承担赔偿责任。原告姜合庄作为完全民事行为能力人，在从事劳务过程中有安全注意义务，其应承担相应的责任。综合本案，原告姜合庄应承担30%的责任，被告王晓军应承担70%的责任。原告的损失范围：1、医疗费：55623.69元（48033.58元＋7590.11元）；2、伙食补助费：885元（15元/天×45天＋15元/天×14天）；3、营养费：1560元（15元/天×90天＋15元/天×14天）；4、护理费：9761.64元（33857元/年÷365天×45天＋33857元/年÷365天×90天÷2＋36848元/年÷365天×14天）；5、误工费：24385.83元（34941元/年÷365天×240天＋36785元/年÷365天×14天）；6、残疾赔偿金：46786.96元（11696.74元/年×20年×20%）；7、鉴定费：3100元；8、交通费:800元。以上各项损失共计142903.12元。被告王晓军应承担100032.18元，扣除王晓军已支付的36500元，被告王晓军应支付原告各项损失共计63532.18元。关于精神损害赔偿，本院根据过错程度、伤残情况以及受诉法院所在地平均生活水平等因素确定为8000元。关于原告主张的被扶养人生活费，原告未向本院提供证据，本院对原告的该项请求，不予支持。综上依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告王晓军于本判决生效后五日内赔偿原告姜合庄医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费等损失共计63532.18元并支付原告姜合庄精神损害抚慰金8000元；
二、驳回原告姜合庄的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2891元，由原告姜合庄负担1303元，由被告王晓军负担1588元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。
审 判 长 程淑芳
人民陪审员 王金安
人民陪审员 靳华民
二〇一八年五月十日
书 记 员 平玉科