山西省临汾市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）晋10刑终241号
原公诉机关山西省翼城县人民检察院。
上诉人（原审原告人）代素华，女，1971年8月27日出生，汉族，农民，住山西省翼城县。系本案被害人。
上诉人（原审被告人）席学武，男，1955年11月10日生，汉族，初中文化，住山西省翼城县。
山西省翼城县人民法院审理翼城县人民检察院指控原审被告人席学武犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人代素华提起附带民事诉讼一案，于2017年4月12日作出（2017）晋1022刑初X号刑事附带民事判决。原审原告人代素华，原审被告人席学武不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人和听取上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人席学武与被害人代素华系同村耕地邻居。2016年7月3日7时许，被告人席学武之子席某某开三轮车往其家南墙外拉砖时，被害人代素华以席某某家垒墙占有了其家地为由，拦住不让通过，二人发生争执，期间席某某用手中所拿的改锥扎伤了代素华胸部。被他人拉开后，席某某就到工地上用电夯打地基，代素华将电夯所接的电线拽掉，被告人席学武见状就用拳头在代素华的头上打了一拳，代素华将席学武推倒在地，又从地上捡起一块砖头朝席学武砸了过去，没有砸中，席学武站起来后从地上捡起一块砖头砸向代素华，将代素华头部砸伤，被他人送往翼城县人民医院住院治疗，经山西省翼城县公安司法鉴定中心鉴定，代素华头部的损伤属轻伤二级。
另查明，被害人代素华受伤后，当日到翼城县人民医院住院治疗，至8月18日出院，共住院46天，支付住院医疗费4443.31元，门诊治疗费1743.3元。
另外，被害人代素华提供有2016年7月11日署名代素萍的检查费票据2张，计款329元；2016年7月26日在临汾市人民医院诊疗小票1张（无章），计款297元；2016年7月27日购药小票（无名）1张，计款135元。提供有出院后在翼城县人民医院281元检查费票据1张；五四一厂医院检查费148.5元票据2张，；购药票据3张，计款126.9元、无姓名的购药5073元的票据9张（票据连号）。
代素华还提供有阿凡提X公司业务员工资表证明其2016年3月份工资收入为9900元、4月份工资10600元、5月份工资为10000元。山西新华书店集团临汾有限公司X分公司、山西省翼城中学校证明，其女代圆好于2016年秋季和2017年春季开学分别交纳学费800元、住宿费400元、作业本费40元、书本费1001.77元。护理人员刘某某的身份证复印件及银行卡明细表，证明护理人有固定收入。
原判认定上述事实的证据有：
第一组证据，公诉机关提交的证据：
一、书证。
1、席学武常住人口基本信息。证实：席学武生于1955年11月10日，具备完全刑事责任能力。
2、受案登记表、立案决定书。证实：2016年7月3日8时4分，翼城县公安局110指令，南梁镇X村有人发生打架，要求出警，9月23日立案侦查。
3、翼城县公安局行政处罚决定书。证实：因席某某用改锥将代素华扎伤，被翼城县公安局决定罚款300元。
4、照片说明。证实：被害人代素华的左胸部和头部伤情外部状况。
二、被害人报案材料及陈述。
1、代圆好的报案材料及陈述证实：她是代素华的女儿。2016年3月7日7时许，她母亲代素华阻止席学武家在她家门口垒墙，二人发生争执，席学武用砖头将她母亲砸伤。
2、被害人代素华陈述证实：2016年7月3日6时许，她看见席某某开三轮车拉着砖要进她家地里，就上前挡住问为啥在她地里垒墙，席某某说是他家的地，然后就开着三轮车把她撞倒在地，席某某的妻子杨某某过来把她拉了起来，她就和席某某吵起来，席某某用手里的改锥朝她的左胸扎了一下，还用铁锹朝她头上拍了一下，后被人拉开。席某某从照壁上电表箱接上电线就开始打地基，她过去阻止，席某某就用电夯朝她脚上打了一下，她就过去拽电线，席某某的父亲席学武在电箱那儿站着，朝她的头上打了一拳，她用手推席学武将席学武推倒在地，又从地上捡了一块砖头朝席学武的腿上砸了过去没有砸中，席学武也从地上捡起一块砖头朝她头上砸了一下，把她头部砸伤了。
三、证人证言。
1、刘某某的证言及辨认笔录。证实：他和代素华是朋友关系。2016年7月3日7时许，他帮代素华浇地，听见代素华和别人吵架就赶紧走过去，看见一个年轻人拿着铁锹和代素华争吵，后来那个年轻人就用机器打地基去了，代素华就扯电表箱上一根电线，一个60多岁的男子就朝代素华头上打了一下，代素华就将那个男人推倒在地，从地上捡了一块砖头砸向那个男人，他就上前拉代素华，那个男人也从地上捡起一块砖头朝代素华头部砸过去，代素华就倒在地上，头上流血了。
2016年10月7日，侦查人员将10张不同男性免冠照片打印在一张纸上，经刘某某仔细辨认，确定6号照片上人就是打伤代素华的那个男人。
2、杨某某的证言。证实：她是席某某的妻子。2016年7月3日7时许，她家准备垒墙，工人打电话说代素华挡住不让干活，他和席某某到工地上看见代素华拿着铁锹不让工人干活，说地是其家的，席某某就和代素华吵起来，这时工人开着摩托三轮车拉砖过来，代素华就抱住三轮车前胎不让走，她过去拉代素华，说让开小心碰了，代素华就回家叫出来一个男的，双方发生了争执，她就回去叫公公席学武出来。她和席学武出来看见代素华拿个板凳在地基上坐着，她让代素华回去歇歇，一会再说事，席某某就从照壁上电表箱接电线去了，代素华过去就把电线拽下来，席某某又将电线接上打地基去了，她公公席学武站在那不让代素华拽电线，代素华又上前拽电线，席学武就用拳头朝代素华的头上打了一下，代素华就将席学武推倒在地，从地上捡了一块砖头朝席学武砸了过去席学武也从地上捡起一块砖头朝她头上砸了过去，看见代素华头上流血了。
四、山西省翼城县公安司法鉴定意见。
证实：由于钝性外力作用，致代素华左顶部头皮裂伤，长度4.5cm，左侧顶骨骨折、头皮血肿，该处损伤已构成轻伤二级；双上肢及右大腿内侧皮肤挫伤，累计面积为11.75c㎡，该处损伤构不成轻微伤。
五、视听资料、电子数据。证实：代圆好提供的事发时的手机录像，证明席学武用砖头将代素华砸伤。
六、被告人席学武供述证实：2016年7月3日7时许，他儿子席某某在梯子上接电线打地基，代素华过来就把电线拽断了，他就推了一下代素华，然后代素华把他推倒了，并捡起一块砖头砸他没有砸住，他随手捡起一块砖头砸向代素华，把代素华的头部砸伤了。
第二组证据，被害人代素华提交的证据：
1、身份证复印件。证实：被害人代素华生于1971年8月27日，住山西省翼城县南梁镇X村校园路X号，系农业劳动者。
2、翼城县人民医院诊断证明书。证实：被害人代素华伤情经诊断，颈部软组织损伤、颈3／4、4／5间盘突出、急性闭合性颅脑损伤、顶骨骨折、头皮裂伤、头皮血肿，住院治疗。
3、住院病例。证实：被害人代素华受伤后，当日到翼城县人民医院住院治疗至8月18日出院，共住院46天。
4、住院收费票据、费用明细项目汇总表。证实：被害人代素华共支付住院医疗费4443.31元。
5、门诊收费票据11张（7月3日至8月18日）。证实：被害人代素华住院期间另支付门诊治疗费、药费共1743.3元。
6、其他检查、药物票据17张。证实：被害人代素华还提供有2016年7月11日署名代素萍检的查费票据2张，计款329元；2016年7月26日在临汾市人民医院诊疗票据1张（无章），计款297元；2016年7月27日购药小票（无名）1张，计款135元；在翼城县人民医院、五四一厂医院检查费支出票据3张，计款549元；购药真实票据3张，计款126.9元；无姓名的购药票据9张，计款5073元。
7、阿凡提X公司业务员工资表。证实：被害人代素华2016年3月份工资收入为9900元、4月份工资收入10600元、5月份工资收入为10000元。
8、山西新华书店集团临汾有限公司X公司证明、山西省翼城中学校。证实：代素华之女代圆好2016年秋季和2017年春季开学分别交纳学费800元、住宿费400元、作业本费40元、书本费1001.77元。
9、翼城县南梁镇X村委会证明。证实：代素华于2006年离婚，未再婚和女儿共同生活。
10、刘某某的身份证复印件及银行卡明细表。证实：刘某某生于1971年7月25日，有固定收入。
原审法院认为，被告人席学武因邻里琐事，在与被害人争执过程中，故意持砖头砸向被害人，造成被害人左顶头部长度为4.5cm头皮裂伤，左侧头顶骨折、头皮血肿，经鉴定该损伤已构成轻伤二级，其行为符合我国刑法故意伤害罪的构成要件，翼城县人民检察院指控的罪名成立，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
鉴于被告人席学武系因邻里纠纷引起的犯罪，犯罪情节较轻，案发后能够如实供述犯罪事实，且被害人对引起事端存在一定过错，可对被告人酌情从轻处罚。
被告人席学武的行为致被害人代素华轻伤，构成犯罪，代素华作为犯罪行为的受害对象，符合附带民事诉讼原告人的条件和资格，被告人的犯罪行为对被害人造成的合理经济损失应承担赔偿责任。根据刑事诉讼法规定，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定应当赔偿的数额，包括医疗费、护理费、交通费等用于治疗和康复所支付的合理费用以及因误工减少的收入等费用。因被害人均存在一定过错，对造成的经济损失亦应承担部分责任。被害人提交的住院医疗费4443.1元票据及住院期间的1743.3元门诊收费票据，真实有效，且符合法律规定，予以支持；2016年8月23日在翼城县人民医院复查CT支出费用281元的票据，真实有效，符合出院医嘱，予以支持；所提交的其他票据存在记载姓名不对、无姓名记载、无医生医嘱及票据连号等瑕疵，无法证实其真实性及与本案伤害有关，也不能证明属于合理、必要支出费用，不予支持；要求赔偿住院期间的误工费13500元的请求，提供有相关证据且符合法律规定，予以支持；要求赔偿出院后误工费36000元的请求，没有事实根据且不符合法律规定，不予支持；要求赔偿鉴定费245元的请求，符合实际又符合法律规定，予以支持；要求赔偿营养费的请求，没有相关事实存在，也没有医生的医嘱，不予支持；要求赔偿住院期间的护理费6750元的请求，符合法律规定，予以支持；要求赔偿出院后护理费6750元的请求，不符合法律规定，不予支持；要求赔偿其女儿学费应包括在生活费之内，不予支持；要求赔偿其女儿的生活费的项目虽符合法律规定，但要求的标准有误，应按照农村居民人均可支配收入计算，计9454÷365×46=1191.46元；要求被告人赔偿精神损害抚慰金的请求不属于附带民事赔偿范围，本院不予支持。
综上，应予支持的赔偿费用共计28154.07元。（4443.31+1743.3+13500+245+6750+1191.46+281）。因被害人对本案的发生存在一定过错，应承担20%的民事赔偿责任，被告人应承担被害人各项合理经济损失80%，即22523.26元。
故依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五、第一百三十八条之规定，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第十七条、第三条之规定，判决如下：一、被告人席学武犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人席学武赔偿附带民事诉讼原告人代素华各项经济损失共计22523.26元。
上诉人（原审原告人）代素华上诉提出，1.上诉人席学武故意伤害他人身体，情节恶劣，主观恶性大，请求判决席学武一年以上有期徒刑；2.原审判决对其提供的部分医疗票据未予认定，住院误工费应为13500元，出院误工费为36000元，护理人员住院误工费为6750元，出院护理人员误工费为6750元；3.上诉人席学武应赔偿代素华女儿的生活费6216.3元和学费2242元。4.上诉人席学武应赔偿代素华精神抚慰金3万元，营养费4000元。5.原审法院认定上诉人代素华对引起事端存在一定过错，判决上诉人代素华承担20%，于法无据。
上诉人（原审被告人）席学武上诉提出，1.本案事出有因，上诉人席学武认罪态度好；2.上诉人愿意积极赔偿代素华经济损失，但上诉人不予接受，请求二审法院依法对其从轻处罚。
经审理查明，原判认定的事实清楚，所采信的证据均经一审法院庭审质证，证据确实、充分，本院对此予以确认并不再赘述。
审理期间经本院调解，上诉人（原审被告人）席学武与上诉人（原审原告人）代素华就民事部分达成赔偿协议，上诉人代素华对席学武的行为表示谅解，并希望法院对席学武从轻处罚。
认定上述事实的证据有：上诉人席学武亲属与上诉人代素华签订的《刑事附带民事赔偿协议》、上诉人代素华出具的《谅解书》、《收条》。
关于上诉人席学武上诉所提，1.本案事出有因，上诉人席学武认罪态度好。上述情节原审法院均已查明，并已作为量刑情节予以考虑。2.上诉人席学武积极赔偿上诉人代素华经济损失，并取得代素华谅解，代素华希望法院对席学武从轻处罚的情节，本院依法对上诉人从轻处罚。
二审期间经本院调解，上诉人代素华已经得到经济赔偿，代素华保证不再以任何方式追究席学武附带民事赔偿责任，本院对双方签订的《刑事附带民事赔偿协议》予以认可，上诉人代素华的上诉理由已无事实和法律依据。
本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。上诉人（原审被告人）席学武与上诉人（原审原告人）代素华就民事部分达成赔偿协议，上诉人代素华对席学武的行为表示谅解，并希望法院对席学武从轻处罚，综合本案事实和上述情节，本院决定对上诉人席学武从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(三)项之规定，判决如下：
一、撤销山西省翼城县人民法院（2017）晋1022刑初15号刑事附带民事判决；
二、上诉人（原审被告人）席学武犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审 判 长
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史晓鹏
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审 判 员
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陈国鹏
审 判 员
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王小琴
二〇一七年九月七日
书 记 员
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张艳玲