辽宁省阜新市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽09民终1008号
上诉人(原审原告)：刘凌云。
委托代理人:单军，系辽宁方策法律服务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘国银。
委托代理人:吴利艳，系辽宁诚为律师事务所律师。
上诉人刘凌云与被上诉人刘国银变更抚养关系纠纷一案，不服彰武县人民法院（2016）辽0922民初170号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘凌云及其委托代理人单军，被上诉人刘国银及其委托代理人吴利艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘凌云一审诉称：我和李晓东结婚后于2004年2月4日生育一女取名李佳欣。我和李晓东于2012年1月10日在彰武县民政局办理了离婚手续。双方在离婚时约定女儿李佳欣由李晓东抚养，未约定给付子女抚养费。我在离婚后即去云南打工并在云南结婚成家。李晓东于2015年9月1日将李佳欣送至刘国银家上学。我于离婚后至李晓东病逝前未回过东北，但李佳欣在阜新市站前小学和阜新县育才中学读书期间我委托我妹妹刘朝云经常照顾、看望李佳欣，刘朝云甚至领李佳欣到北京、承德等地旅游，费用都由我出的。李晓东于2015年11月24日因矿难死亡。我考虑到刘国银年事已高，身体还有病，无法照顾李佳欣，我愿意为了李佳欣回到阜新生活。为了李佳欣的快乐成长，我多次要求刘国银将李佳欣交由我抚养，刘国银总以各种理由推拖，故诉请法院判令李佳欣由我抚养。
被告刘国银一审辩称：我认为刘凌云不适合抚养李佳欣，理由如下：1、刘凌云与李晓东离婚四年，李佳欣一直随我生活，形成了较为固定的生活模式；2、李佳欣已经年满12周岁，其本人亦愿意随我一起生活；3、为了李佳欣受到更好的教育，我已经将李佳欣送到沈阳市读书，所在学校亦不建议其转学，且刘凌云生活在云南省昆明市农村，李佳欣不能适应昆明的教育及生活环境。4、刘凌云与我儿子李晓东离婚时，刘凌云放弃了包括李佳欣及其与前夫所生女儿李飞雪二个孩子的抚养权，刘凌云到昆明后第三次结婚并生育一子，故刘凌云无能力、精力再照顾、教育李佳欣；5、刘凌云没有经济收入，不能给李佳欣更好的生活及教育。故请求法院驳回刘凌云的诉讼请求。
一审法院经审理查明：被告刘国银系李晓东之母。原告刘凌云与李晓东婚后生育一女取名李佳欣（2004年2月4日生），原告刘凌云和李晓东于2012年1月10日在彰武县民政局办理了离婚手续。双方离婚时约定女儿李佳欣及刘凌云与前夫所生女儿李飞雪均由李晓东抚养，未约定给付抚养费。刘凌云与李晓东离婚后，刘凌云即去云南省昆明市打工并在昆明市结婚、生活，至李晓东病逝前未曾看望李佳欣，亦未给付抚养费。李晓东于2015年11月24日因矿难死亡。李佳欣自刘凌云与李晓东离婚后在阜新市站前小学和阜新县育才中学读书，期间刘凌云妹妹刘朝云对李佳欣曾有照顾。李佳欣于2015年8月到彰武县哈尔套九年制学校读书，随被告刘国银一起生活。李佳欣于2016年3月到沈阳市某小学读书，现同祖母刘国银一起生活。刘凌云现已再婚并居住在云南省昆明市。被告刘凌云共育有三名子女。长女李飞雪现已成家。长子现为幼儿。李佳欣在一审法院询问笔录中明确表示，其现在在沈阳市读书，愿意与祖母刘国银共同生活，即使法院判决其与刘凌云共同生活，其也不回刘凌云处。
一审法院认为，原告刘凌云作为李佳欣的母亲，虽是李佳欣的法定监护人，也未丧失监护能力，但在刘凌云与李晓东离婚后即去云南省昆明市务工并在此结婚、生活，且其再婚后又生育一男孩，至李晓东病逝前近三年的时间未曾看望李佳欣，亦未给付过抚养费。李佳欣自其父母离婚后即同祖母刘国银生活多年，刘凌云与刘国银相比，与李佳欣的生活联系情况、关系密切程度远不如刘国银。李佳欣在与刘国银长期的共同生活中，适应了特定的家庭环境、生活环境及学习环境，现原告突然想改变年幼孩子的生活环境，对其健康成长极为不利。其次，李佳欣已年满十二周岁，有表达自己意愿的能力，李佳欣明确表示不愿意同其母刘凌云共同生活，而愿意同其祖母刘国银共同生活，刘国银虽年满六十三岁，但身体健康，具有抚养李佳欣的经济能力，并且抚养李佳欣的态度坚决，原告要求抚养李佳欣存在事实上的障碍。目前原告与被告对立情绪较大，李佳欣现阶段随被告生活，更有利于缓解原、被告之间的矛盾，如果强行改变李佳欣的生活环境让李佳欣随原告刘凌云一起生活，那么对李佳欣的健康成长将是严重的伤害。原、被告作为李佳欣的亲人，今后在李佳欣的抚养问题上，应相互理解，加强沟通，给孩子创造一个和谐的成长环境。综上，考虑到过去李佳欣的生活习惯和其今后学习、教育因素及刘凌云的生活状况，交其祖母刘国银抚养更有利。依照《中华人民共和国民法通则》第十六条，《中华人民共和国未成年保护法》第十条之规定，判决如下：驳回原告刘凌云的诉讼请求。案件受理费100元，由原告刘凌云负担。
刘凌云上诉请求：一、撤销原判，依法改判；二、诉讼费用由被上诉人承担。理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。上诉人与李晓东离婚时放弃了孩子的抚养权是因当时上诉人只身去云南打工，无力照顾孩子，且生活不稳定，怕对孩子生活学习造成影响，对孩子成长不利，但上诉人作为母亲从来没有放弃对孩子的关心，一直让自己的妹妹刘朝云对孩子照顾。李佳欣也一直在市内学习生活，直至去年9月才回到被上诉人处上学，原审法院在审理被上诉人诉上诉人监护权纠纷一案作出的裁定书对该事实就已确认，也未对李佳欣付过抚养费，明显对事实的歪曲、误判。庭审中法院出示了对李佳欣的调查笔录，根据该笔录认定李佳欣愿意同被上诉人生活。事实上该份笔录是在被上诉人与李佳欣共同生活时调取的，而且在李晓东死亡后，被上诉人拒绝上诉人与李佳欣见面，转学沈阳也是为了不让上诉人见到自己的女儿，而且李佳欣才12岁，尚未成年，该笔录是李佳欣真实意思表示吗？上诉人也多次申请法院将孩子带到法院于上诉人见面，一审法院对此事置之不理，对现在李佳欣就读的学校要求代理人保密。不许向上诉人透露，上诉人至今未与女儿见面，因此对该份证据不予认可。根据《婚姻法》第36条规定，离婚后父母对子女有抚养和教育的权利和义务。现李晓东已经死亡，作为母亲的上诉人是其法定的监护人，也就是当然的抚养人，必须尽到抚养的义务，且通过几年的打拼，上诉人现有一个稳定的家庭和收入，有能力对李佳欣进行抚养，且从云南已经搬至河北廊坊定居，因此李佳欣与母亲生活对其身心健康是有益的。
刘国银二审答辩认为：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，一审判决认定事实属实。
另查明：本院庭审过程中，上诉人与被上诉人均同意利用国庆节假期李佳欣放假期间，由李佳欣到本院来选择由谁抚养，2016年10月2日9时，在上诉人委托代理人及被上诉人委托代理人在场的情况下，经合议庭询问，李佳欣表示坚决随被上诉人生活。
本院认为，确定子女抚养权的归属，应当以有利于子女的身心健康、保障子女的合法权益为原则。上诉人在离婚时约定女儿李佳欣由李晓东抚养，上诉人与李晓东离婚后即去云南省昆明市务工并在此结婚、生活，且其再婚后又生育一男孩，至李晓东病逝前近三年的时间未曾看望李佳欣，亦未给付过抚养费。李佳欣自其父母离婚后即同被上诉人生活多年，现李佳欣已年满12周岁，经本院再次询问，李佳欣仍要求坚决跟随被上诉人生活。李佳欣在与被上诉人长期的共同生活中，适应了特定的家庭环境、生活环境及学习环境，现李佳欣在沈阳私立小学上学，学习成绩优秀，如改变孩子的生活、学习环境，对其健康成长不利。被上诉人现身体健康，具有抚养李佳欣的经济能力，并且抚养李佳欣的态度坚决。上诉人再婚后又生育一男孩，其没有足够的精力和时间照顾李佳欣。综上，考虑到过去李佳欣的生活习惯和其今后学习、教育因素及上诉人与被上诉人的生活状况，由被上诉人抚养更有利。上诉人作为李佳欣的母亲，是李佳欣的法定监护人，也未丧失监护能力，如李佳欣日后要求上诉人抚养，上诉人可另行起诉主张权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人刘凌云负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李淑杰
审 判 员 左见文
代理审判员 苑明珠
二〇一六年十月十八日
书 记 员 宋丽月