重庆市第二中级人�法院
民 事 判 决 书
（2017）渝02民终457号
上诉人（原审原告）：重庆黄石建设有限公司，住所地重庆市云阳县青龙街道云江大道850号，统一社会信用代码915002357116323118。
法定代表人：彭小耘，该公司总经理。
委托诉讼代理人：向毅，男，该公司职工,特别授权。
委托诉讼代理人：向世华，重庆索通（万州）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：云阳县江口镇人民政府，住所地重庆市云阳县江口镇繁荣街，组织机构代码00865765-6。
法定代表人：李保宣，该镇镇长。
委托诉讼代理人：沈小勇，重庆竟立律师事务所律师，特别授权。
被上诉人（原审被告）：云阳县江口镇五星村民委员会，住所地重庆市云阳县江口镇五星村。
法定代表人：刘洪云，该村村主�。
委托诉讼代理人：沈小勇，重庆竟立律师事务所律师，特别授权。
被上诉人（原审被告）：云阳县江口镇和平社区居民委员会，住所地重庆市云阳县江口镇和平社区。
法定代表人：王天孟，该居委会主任。
委托诉讼代理人：沈小勇，重庆竟立律师事务所律师，特别授权。
上诉人重庆黄石建设有限公司（以下简称黄石公司）因与被上诉人云阳县江口镇人民政府（以下简称江口镇政府）、云阳县江口镇五星村民委员会（以下简称五星村委会）、云阳县江口镇和平社区居民委员会（以下简称和平社区）建设工程施工合同纠纷一案，不服云阳县人民法院（2015）云法民初字第03637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月16日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人黄石公司上诉�求：1.撤销云阳县人民法院（2015）云法民初字第03637号民事判决第二、三项，改判增加被上诉人江口镇政府为支付主体；2.撤销云阳县人民法院（2015）云法民初字第03637号民事判决第四、五项，改判被上诉人江口镇政府、五星村委会、和平社区支付停工损失583124.00元，鉴定费15000.00元；3.一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：云阳县江口环城公路项目是被上诉人江口镇政府的项目，招投标文件、资格审查、中标通知等都是被上诉人江口镇政府向上诉人发出，工程款也是被上诉人江口镇政府支付。因此，被上诉人江口镇政府应当承担给付责任。本案的停工原因系被上诉人未处理好补偿问题导致村民阻止施工，正是由于被上诉人的原因才导致上诉人的损失，一审开庭时被上诉人仍不同意解除合同，要求上诉人继续履行合同，由此可知，上诉人的损失系被上诉人造成，其应该全额赔偿上诉人的停工损失。
被上诉人江口镇政府、五星村委会、和平社区共同辩称，被上诉人江口镇人民政府不是本案施工合同的当事人，不应承担给付工程款的责任。工程是全县统一部署,而非江口镇政府制定，工程资金来源是上级拨款，江口镇政府代为招标和支付工程款是事实，但是基于上级部署而进行的行政协调管理，此行为与直接作为合同当事人有区别，故不应该作为当事人承担责任。一审法院认定多个停工原因客观真实，多个原因造成停工时间长短无法准确划分。上诉人相关报告证明工程实施期间的损失有弃土原因以及村民阻止施工等多个因素造成。原审根据上诉人提交的书面材料判决是正确的。上诉人在2010年3月12日提交的停工报告，被上诉人无答复，上诉人要求停工应该采取合理措施减少损失。一审法院酌定判决150000.00元损失合理。应驳回上诉，维持原判。
黄石公司向一审法院起诉请求：1.终止原告与被告签订的《建设工程施工合同》；2.判令三被告共同支付原告工程款134503.01元；3.判令三被告共同支付原告资金占用损失费1107288.08元（按同期人民银行贷款利息四倍计算，从2010年3月13日起至2015年10月13日止），并从2015年10月14日起以134503.01元为基数按同期人民银行贷款利率的四倍计算至付清为止；4.判令三被告共同支付原告停工机械设备及材料损失费、停工工人工资损失合计583124.00元；5.诉讼费、鉴定费由三被告负担。
一审法院认定事实：2008年12月10日，被告云阳县江口镇人民政府接受委托向原告发出《云阳县江口环城公路路基工程施工邀请招标通知书》。2008年12月18日，原告中标，并与被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员签订《建设工程施�合同》，约定工程名称：江口中学至江口大桥路基工程；建设规模：江口中学至江口大桥通达公路的路基工程，全长2.84公里，路基宽度7.5米，按图纸设计建设；工程内容：江口中学至江口大桥路基工程的土石方、挡土墙、边沟、涵洞、泥结碎石路面及其他附属工程等；开工日期：2008年12月30日；竣工日期：2009年6月30日，合同工期总共180天；合同价款：按县交通局规定，该工程款共217.4737万元（大写：贰佰壹拾柒万肆仟柒佰叁拾柒元），实行包干补助乙方，合同签订后工程款按进度拨付，工程完成50%后支付合同价款的30%，完成100%后支付合同价款的80%，交工验收合格、结算审计后支付合同价款的90%，10%作为质量保证金，质保期满、竣工验收合格后一次性付清；甲方职责：甲方负责做好该工程的宣传工作，负责处理好因工程建设所涉及的土地、青�、林木、房屋损失等问题，并承担所涉及的补偿费用，处理各种群众纠纷，负责做好该工程的质量、进度和资金拨付使用等监管工作；设计变更由甲、乙双方另行协商解决……
2008年12月30日，原告开始施工建设。2009年4月23日，黄石建司江口环城公路项目部向被告云阳县江口镇和平社区居民委员会提交《紧急报告》，载明原告承建的本案工程正在紧张施工当中，该路段位于临江边上，因该路段路基炸方方量太大，以及地理环境因素影响，且在工程招标时没有计算土方外运的费用，所以只能就地弃土，导致社区居民上百余人到工地强行阻扰施工，现已停工，为了按时完成工程，保证施工进度，恳请协调解决。2009年5月15日，该项目部再次向云阳县江口镇人民政府公路办提交《报告》，载明原告承建的工程出现以下问题：一、K0+0.000到K0+218.57段，现设计�程与现有水位高程相差只有2米，实际下暴雨水位上升到3.5米以上，涨水淹没线到处可见，此事常年发生，如照现设计高程施工涨水后，水位无法退去，对当地农田、住房威胁太大，所以当地农民要求公路增高，阻挡施工；二、K0+314至K0+769.47段，处于软土层（种植土），开挖后，内边坡过高，出现滑坡现象，还危及到两家住房和农田，需要增加内挡土墙。以上问题请镇政府公路办，请示上级给予书面回答，解决并出具变更图纸。同日，被告云阳县江口镇人民政府就原告在《报告》中提出的问题向云阳县交通局发出《关于增加江中路挡土墙及抬高路面的报告》。2009年8月30日，原告完成部分工程。2009年9月1日（农历7月13日），原告与刘自明签订《务工协议》，由原告聘请刘自明协调本案公路工程路段的群众关系和工程质量监督，聘用期间为农历2009年7月13日至2009�腊月30日，每月工资2000.00元。2010年3月12日，原告向被告云阳县江口镇人民政府提交《停工报告》。2011年5月3日，原告向被告云阳县江口镇人民政府提交《复工报告》，要求被告云阳县江口镇人民政府支付因补偿问题造成的停工损失。2013年3月19日，当地村民出具证明，证实自工程开工建设起，因房屋、青苗、林木等补偿问题未解决，部分村民阻止施工的事实。
2013年9月20日，被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员、云阳县农村公路建设工程监理部对原告完成的部分工程进行验收，评定为质量合格。2014年1月5日，重庆永正建设工程咨询有限公司出具《云阳县江口中学至江口大桥路基工程（已完工程量）的结算审查报告》，确认原告已完工程的审定金额为2234503.01元。原告（承包单位）、被告云阳县江口镇人民政府（委托单位）、�告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员（建设单位）均在结算审定签署表上盖章。
本案在审理过程中，原告申请对停工损失等进行鉴定。2016年10月13日，重庆铂码工程咨询有限公司作出《司法鉴定意见书-
征求意见稿》，鉴定意见为江口中学至江口大桥路基工程施工期间、以及全面停工后的停工损失为390074.00元，其中发电机、风压机、搅拌机、租赁房屋等停工损失为168667.00元，模板、钢管、扣件、挖掘机的停工损失为82223.00元，炸药、雷管财产损失为5098.00元，工人、管理人员工资为134087.00元。鉴定说明第3项载明搅拌机、挖掘机由于原告未能提供租赁合同，租赁价格无法确定，本鉴定意见中未计算这两个设备的停工损失费用。本院向双方当事人送达了该征求意见稿，但原告在规定期间内未向本院提出异议。2016年11月15日，重庆铂码�程咨询有限公司作出重铂鉴字（2016）第1407号《司法鉴定意见书》，鉴定意见同征求意见稿。后鉴定机构对鉴定意见的金额作出了说明，因计算时存在四舍五入的问题，将发电机、风压机、搅拌机、租赁房屋等停工损失的金额调整为168666.00元，工人、管理人员工资附表中第6项1067.00元调整为1066.00元，总金额仍为134087.00元。原告为此支付鉴定费15000.00元。
另查明，被告云阳县江口镇人民政府分别于2009年7月7日支付工程款500000.00元、2009年11月24日支付400000.00元、2010年2月13日支付200000.00元、2011年9月4日支付200000.00元、2014年1月22日支付500000.00元、2014年5月20日支付100000.00元、2014年7月16日支付200000.00元，合计2100000.00元。2014年7月13日，原告作出《承诺书》，载明重庆黄石建设有限公司承包的江中路建设工程因工程建设未完工，已完工程量审价为223.45万元，前期已支付工程款190万元，经甲乙双方协商同意，甲方再次支付工程款20万元。我承诺本次工程款拨付后，在该工程没启动复工并完工或没进行工程竣工决算前，不得再要求甲方支付工程余款。庭审中，原告称2016年9月18日，被告已将原告未完成的工程发包给他人承建。
一审法院认为，一、原告请求终止《建设工程施工合同》的诉讼请求能否得到支持？
本院认为，原告与被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员会签订的《建设工程施工合同》是双方的真实意思表示，且不违反法律的规定，为有效合同。双方均应按照合同的约定全面履行自己的义务。原告完成了合同约定的部分工程，且双方对该部分工程进行了验收，并进行了审计，现被告已经将原告未完成的工程发包给他人进行施工，被告对此事实亦没有异议，故《建设工程施工合同》已无法继续履行，对原告要求终止该合同的诉讼请求，本院予以支持。
二、原告主张支付工程余款以及资金占用费的诉讼请求能否得到支持？
本院认为，虽然被告辩称原告自愿作出承诺在工程没启动复工并完工或没进行工程竣工决算前，不得再要求甲方支付工程余款，现原告起诉要求被告支付工程余款的条件尚未成就。但是原告未完成的工程已由他人进行施工，其与被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员会签订的《建设工程施工合同》已无法履行而终止，而原告已完成工程部分经审定确认工程造价为2234503.01元，现被告仅支付了2100000.00元，故被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员会应当向原告支付下欠的工程款134503.01元。《建设工程施工合同》约定“合同签订后工程款按进度拨付，�程完成50%后支付合同价款的30%，完成100%后支付合同价款的80%，交工验收合格、结算审计后支付合同价款的90%，10%作为质量保证金，质保期满、竣工验收合格后一次性付清”。本案审定工程于2009年8月30日完工，于2013年9月20日验收合格，并于2014年1月5日进行审计，因此被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员应于2009年9月1日起付至工程价款的80%（1787602.41元），于2014年1月5日起付至工程价款的90%（2011052.71元）。因合同中没有约定质量保修期的具体期限，被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员至少应于竣工验收后24个月内（2015年9月20日内）支付余款10%（223450.30元）。虽然原告作出的《承诺书》对工程余款134503.01元的支付条件进行了变更约定，即在该工程没启动复工并完工或没进行工程竣工决算前，不得再要求甲方支付工程余款，但是在庭审中，原告称被告在2016年9月18日将未完工程发包给他人进行施工，被告对该事实无异议，表明被告以其行为表示工程余款至少已于该日起具备了支付条件，故该笔余款134503.01元应从该日起计算利息。同时，双方在合同中也没有约定欠付工程款利息的计算标准，故原告主张按照人民银行贷款利率的四倍计算资金占用损失，不符合双方合同的约定和法律的规定，而应当按照中国人民银行同期同类贷款利率标准计算。因此，根据被告支付每笔工程款的时间计算，截止2015年10月13日，被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员应支付的利息为139001.50元（具体计算详见判决后附表），2016年9月18日起的利息以134503.01元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率标准计算至付清之日止。
三、原告主张的停工损失583124.00元能否得到支持？
庭审中，被告辩称原告完成的工程在2009年8月30日完工，即使有停工，也只有60天的时间，且是原告自己的原因造成的。但是根据原告提交的《务工协议》、当地村民出具的证明、《停工报告》、《复工报告》，以及被告提供的《紧急报告》、《报告》、《关于增加江中路内挡土墙及抬高路面的报告》可以看出，原告在施工期间存在停工的事实，且停工的原因包括原告自行弃土导致村民阻止施工，设计变更，以及补偿问题导致村民阻止施工等。现原告主张的停工损失583124.00元包括发电机、风压机、租赁房屋损失168666.00元（计算期间分别为2009年7月4日-2009年11月1日，2010年3月7日-2010年11月30日，2010年12月1日-2015年11月1日），模板、钢管、扣件损失82223.00元计算期间分别为2009年7月4日-2009年11月1日，2010年3月7日-2010�11月30日），炸药、雷管损失5098.00元，工人、管理人员工资134087.00元，挖掘机损失193050.00元[1300.00元/天×58.5天+1300.00元/天×90天（2010年3月7日-2010年6月7日）]。而本案审计的工程部分早已于2009年8月30日完工，原告在2009年9月1日聘请刘自明协调群众矛盾，被迫于2010年3月7日全面停工后，在2010年3月12日向被告提交了《停工报告》，在被告未予答复的情况下，仍然将机器设备和人员留在工地，明显扩大了损失。而且原告在2011年5月3日向被告提交《复工报告》，要求被告解决停工损失的问题，被告亦未给予答复，原告更应积极采取措施减少损失，故其将发电机、风压机、租赁房屋损失计算至2015年10月1日明显不公平。加上，《建设工程施工合同》中约定“设计变更由甲、乙双方另行协商解决”。因此，综合考虑停工的原因，参考鉴定机构的鉴定意见以及原告施工确需使用�掘机的事实和挖掘机租赁的市场行情，本院酌情确定被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员承担停工造成的损失150000.00元和鉴定产生的鉴定费5000.00元。
综上所述，对原告主张要求终止其与被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员签订的《建设工程施工合同》，以及支付工程款134503.01元的诉讼请求，本院予以支持。对原告主张要求被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员支付的工程款利息以及停工损失中符合法律规定的部分予以支持，对超出部分，本院不予支持。同时，被告云阳县江口镇人民政府并非《建设工程施工合同》的当事人，而仅仅是接受委托对外招标、代付工程款等，故被告云阳县江口镇人民政府在本案中不应承担给付责任。判决：一、终止原告重庆黄石建设�限公司与被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员于2008年12月18日签订的《建设工程施工合同》；二、被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员于本判决生效后十日内向原告重庆黄石建设有限公司支付工程款134503.01元；三、被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员于本判决生效后十日内向原告重庆黄石建设有限公司支付利息139001.50元，2016年9月18日起的利息以134503.01元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率标准计算至付清之日止；四、被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员于本判决生效后十日内向原告重庆黄石建设有限公司支付停工损失150000.00元；五、鉴定费15000.00元，由原告重庆黄石建设有限公司负担10000.00元，被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员负担5000.00元；六、驳回原告重庆黄石建设有限公司的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。
上诉人黄石建司向本院提交了拉弃土的记录，以证明上诉人2009年7月4日前解决了弃土问题。
上诉人提交的证据不属于新证据，亦不足以达到其证明目的，本院不予采纳。
本院二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，本院予以确认。
针对上诉人黄石公司要求判令被上诉人江口镇政府承担给付责任的上诉请求。本院认为，其向上诉人黄石公司发出招标通知书并代为支付工程款，但《建设工程施工合同》是上诉人黄石公司与被上诉人五星村委会、和平社区签订，根据合同的相对性，工程款及停工损失的给付责任应当由被上�人五星村委会、和平社区承担。被上诉人江口镇政府并非合同的当事人，故被上诉人江口镇政府在本案中不应承担给付责任，上诉人黄石公司要求其承担给付责任的上诉请求不成立，本院不予支持。
针对上诉人黄石公司主张的停工损失问题。本院认为，根据庭审查明的事实并结合双方提交的证据可以确认，上诉人黄石公司并未就弃土导致村民阻止施工问题主张停工损失。根据上诉人黄石公司与被上诉人五星村委会、和平社区于2008年12月18日签订的《建设工程施工合同》约定内容以及双方提交的证据可以确认，上诉人黄石公司在施工过程中造成的停工损失，系由于被上诉人未按照合同约定，处理好该工程建设所涉及的土地、青苗、林木、房屋损失等问题以及设计变更问题所致。另外，本案从上诉人黄石公司于2011年5月向被上诉人提交《复工报告》，到2014年7�，上诉人黄石公司作出《承诺》，一直到本案原审开庭时，被上诉人五星村委会、和平社区仍未对上诉人作出回复，亦不同意解除与上诉人黄石公司签订的《建设工程施工合同》，由此可以看出，上诉人黄石公司对停工损失的造成并无过错，亦未事实扩大停工损失的行为。原审判决认定上诉人黄石公司明显扩大了停工损失及承担鉴定费不当，本院予以纠正。由于上诉人黄石公司未提交租用挖掘机的租赁合同及其他相应证据，故其主张租用挖掘机造成的停工损失本院不予支持。根据重庆铂码工程咨询有限公司于2016年11月15日作出的重铂鉴字（2016）第1407号司法鉴定意见，本院确定上诉人黄石公司的停工损失为390074元，被上诉人五星村委会、和平社区应就此损失承担支付责任。
综上所述，上诉人黄石公司的上诉理由部分成立，本院予以采纳。依照《中华人民�和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持云阳县人民法院（2015）云法民初字第03637号民事判决第一、二、三、六项，即“一、终止原告重庆黄石建设有限公司与被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员于2008年12月18日签订的《建设工程施工合同》；二、被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员于本判决生效后十日内向原告重庆黄石建设有限公司支付工程款134503.01元；三、被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员于本判决生效后十日内向原告重庆黄石建设有限公司支付利息139001.50元，2016年9月18日起的利息以134503.01元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率标准计算至付清之日止；六、驳回原告重庆黄石建设有限公司�其他诉讼请求。”
二、撤销云阳县人民法院（2015）云法民初字第03637号民事判决第四、五项，即“四、被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员于本判决生效后十日内向原告重庆黄石建设有限公司支付停工损失150000.00元；五、鉴定费15000.00元，由原告重庆黄石建设有限公司负担10000.00元，被告云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员负担5000.00元”；
三、被上诉人云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员会于本判决生效后十日内支付上诉人重庆黄石建设有限公司停工损失390074元；
四、鉴定费15000元，由被上诉人云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国�事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费23475.00元，二审案件受理费7946.86元，合计31421.86元，由上诉人重庆黄石建设有限公司负担6421.86元，由被上诉人云阳县江口镇五星村民委员会、云阳县江口镇和平社区居民委员会共同负担25000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙玉涛
代理审判员 赵自辉
代理审判员 江 平
二〇一七年三月二十四日
书 记 员 黄 洋