上海市静安区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0106民初24206号
原告(反诉被告)：迅达(中国)电梯有限公司，注册地上海市嘉定区。
法定代表人：郑瑞恒，董事长。
委托诉讼代理人：张振安，上海市协力律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈龙，上海市协力律师事务�律师。
被告(反诉原告)：青岛双祥商贸有限公司，注册地山东省青岛市。
法定代表人：徐克学，总经理。
委托诉讼代理人：李德辉，山东盈康律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘赞安，山东盈康律师事务所律师。
原告迅达(中国)电梯有限公司(以下简称原告)与被告青岛双祥商贸有限公司(以下简称被告)买卖合同纠纷一案，本院于2016年10月12日受理后，依法适用简易程序审理，于2016年11月10日进行第一次证据交换。2017年1月9日，本院进行第二次证据交换。同日，被告向本院提起反诉。本院于2017年1月11日依法裁定本案转为普通程序。本院于2017年3月23日依法公开开庭对本、反诉合并进行审理。原告的委托诉讼代理人陈龙、被告的委托诉讼代理人李德辉、刘赞安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提�诉讼请求：1、被告向原告支付货款196700元(人民币，下同)；2、被告向原告支付合同约定的仓储费用158000元(暂计至2016年5月5日，为316天*250元/天/台*2台)；3、被告向原告支付逾期付款违约金8430元(281000元*3%)；4、被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1、被告继续履行《电/扶梯产品买卖合同》(以下简称《买卖合同》)，支付原告货款196700元；2、被告支付原告仓储费(以250元/天/台的标准乘以2台，自2015年6月24日计算至被告付清货款196700元之日止)；3、原告在被告支付上述第1、2项费用后15个工作日内向被告发出涉案电梯(型号Schindler3300APMMR800VF100C08的乘客电梯1台和型号为Schindler3300APMMR1000VF100C08的担架电梯1台)，被告应当受领；4、被告支付逾期付款违约金8430元；5、诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年12月18日，原、被告签订《买卖合同》(合同号：EXXXXXXX-20729)，约定：被告向原告采购乘客电梯与担架电梯各一部，合同总价281000元，被告应于合同生效3个工作日内向原告支付合同总价的30%预付款，计84300元，被告收到原告的《发货确认单》后再向原告支付剩余合同总价的70%，计196700元，如被告未按期支付货款，原告可顺延交货和/或安装日期，同时被告应按延期天数向原告支付每天延期付款所涉的货物总价万分之三的逾期付款违约金(但逾期付款违约金累积最高不超过合同总价的3%)。合同签订后，被告向原告支付合同价款30%的预付款84300元，原告收到预付款后开始进行生产，并于2015年5月22日向被告送达《发货确认单》，告知其货物即将生产完毕并准备发出，要求其按照合同约定支付剩余70%合同款项并接受货物，并提示被告如违约，原告将按照合同约定收取仓储费用。被告于2015年5月25日出具上述《�货确认单》的回执，要求原告于2015年6月10日发货。原告按照回函约定的时间生产完毕入库待运，被告却一直未按照合同约定支付剩余款项。原告分别于2016年4月5日、2016年4月22日向被告出具催款函，并委托律师于2016年5月11日向被告出具《律师催款函》。原告虽再三催告，但被告至今未按照合同约定支付剩余货款及受领货物，严重违反了双方签订的《买卖合同》及相关约定，给原告造成较大损失，严重损害了原告的合法权益。原告故涉讼。
被告辩称，1.原告在履行交付货物的合同义务后，被告同意依据合同约定支付货款。2.要求驳回关于仓储费用的诉请。《买卖合同》是采用格式条款订立的合同，原告为格式条款的提供方。合同第八条第六项明显加重了被告的责任，依据法律规定属于无效的格式条款。该条款也非双方真实意思表示，不具有法律效力。3.原告诉请要求支付仓储费用，实质是要求被告承担违约责任，与原告要求被告承担违约金属于重复主张。4.要求驳回原告关于违约金的诉请。被告不存在违约行为，原告违约在先，被告有权行使先履行抗辩权。
被告向本院提出反诉请求：1.解除双方签订的《买卖合同》；2.原告返还被告已经支付的货款84300元；3.诉讼费由原告承担。事实与理由：《买卖合同》第3条约定，在合法生效、明确全部技术细节、双方确认《电/扶梯土建总体布图》(以双方签字盖章为准)、且原告收到预付款后第12周(节假日除外)内交付货物。交付货物条件成就后，原告一直未履行交付货物的义务。被告购买原告的电梯用于圣爱家养老院项目建设工程，该工程属于政府民生项目，现政府早已要求被告交付工程，因原、被告之间的矛盾，导致工期一再拖延，为避免被告损失扩大，被告无法履行�案合同，合同目的不能实现。被告故提起反诉。
针对被告的反诉，原告辩称，不同意被告的全部反诉请求，原告没有迟延交货，按照合同约定原告在收到预付款后的第12周内交货，而被告应在合同生效3日内2014年12月31日之前支付预付款，然而被告却在2015年5月14日才支付预付款，在被告支付预付款后原告及时通知被告付款提货，是被告未履行自己的合同义务。现在原告为被告定制的电梯已经生产完毕，被告应该按照合同履行。
当事人围绕本诉、反诉的诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即原告提供的证据2《发货确认单》、证据9工商银行网上银行电子回单，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对原告提供的证据1《买卖合同》及被告提供的证据1被告于2016年4月11日发给原告的函件，被告对《买卖合同》真实性没有异议，但认为该合同属于格式合同，第八条第六项约定属于无效格式条款，且该条款不是双方当事人真实意思表示，不具有法律效力。原告对被告2016年4月11日函件真实性没有异议，对证明内容不认可，认为《买卖合同》并非格式合同，原告没有同意被告提出变更合同条款的请求。对此本院认为，《买卖合同》系双方当事人签订，被告未能举证证明合同第八条第六项约定并非双方真实意思表示，且合同条款文义阐述清晰，不存在明显加重被告责任需要原告特别进行提示和说明，故该条款本院亦无法认定属于无效格式条款。综上，本院对《买卖合同》约定予以采信。2.对原告提供的证据3原告发给被告的《关于支付电梯提货款和仓储费的函件》及原告于2016年4月22日对被告的回函，被告对真实性没有异议，但被告不同意支付仓储费，认为在签订合同时被告不知晓该条款。本院对于上述两份函件予以采信，关于是否应当支付仓储费在本院认为中详述。3.对原告提供的证据4《律师催款函》及快递凭证，被告认为没有收到，故不予认可。本院认为，原告提供了EMS邮寄凭证，本院采信原告向被告邮寄了上述《律师催款函》。4.对原告提供的证据5供应商的送货单、证据6国内成品移库记录单及装车单、证据7照片1组、证据8原告与华运通公司的仓储及短驳运输协议书、支付凭证，被告认为均无法确认真实性。鉴于以上证据系原告自行制作，或系原告与案外人之间的往来资料，本院亦无法核实真实性，故本院不予采信。5.对被告提供的证据2案外人的企业工商信息登记表，鉴于本院对原告提供的供应商送货单无法确认真实性，故不予采信，上述案外人企业工商信息登记表亦不予采信。
根�当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
原告(乙方，地址上海市汶水路XXX号)、被告(甲方，地址青岛市城阳区中城路XXX号)于2014年12月18日签订《买卖合同》(合同号：EXXXXXXX-20729)，约定：一、合同货物描述、数量及价格合同号为EXXXXXXX的乘客电梯1台、型号Schindler3300APMMR800VF100C08、单价135000元，合同号为EXXXXXXX的担架电梯1台、型号Schindler3300APMMR1000VF100C08、单价146000元，以上合同总价款为281000元；价格中含进口关税和增值税，不含建筑安装营业税，不含任何其他费用。二、货款结算方式1.合同生效之日起3个工作日内，甲方须向乙方支付合同总价30%的预付款，计84300元(其中含金额相当于合同总价20%的定金)。交货结算时，定金转作货款的一部分。2.甲方须在收到《发货确认单》后向乙方支付合同总价的70%，计196700元，同时乙方提交给甲方合同总价的5%银行质量保证金保函，保函期限为1年。乙方将在收到该笔款项后的15个工作日内发出货物。……三、货物的交付1.在合同生效、明确全部技术细节、双方确认电/扶梯土建布置图(以双方签字盖章为准)、且乙方收到预付款后的第12周(节假日除外)内交付货物，即2015年3月中旬交付货物。甲方应及时支付约定的款项，并做好接收和安装货物的准备。货物的交付以甲方已履行本合同各项义务为条件。2.双方理解，合同价格有效的前提是，实际交付日期最迟不晚于2015年11月30日。3.交货方式：乙方代运(有关费用已含在合同总价中)，乙方负责代办运输。4.乙方代运的运输方式及交货地：公路，至青岛市城阳区甲方工地现场。5.乙方应按国家有关规定在电扶梯移交时向甲方提供一套随机文件及产品合格证。产品合格证签发日期为货物制造日期。……6.在甲方付清本合同�下的全部货款之前，货物的所有权按合同总价的付款比例转移至甲方。……六、违约责任……2.如乙方延期交货，应按延期天数向甲方支付每天延期交货的货物总价万分之三的逾期交货违约金(但逾期交货违约金累积最高不超过合同总价的3%)。如甲方未按期支付定金或货款，或因其他原因造成交货或安装延期，乙方可以顺延交货和/或安装日期，同时甲方应按延期天数向乙方支付每天延期付款所涉的货物总价万分之三的逾期付款违约金(但逾期付款违约金累积最高不超过合同总价的3%)。……6.在任何情况下，双方相互承担的各种违约损害赔偿责任总和最高不超过本合同的总金额；但乙方依据《产品质量法》应该承担的责任不受本款限制。……八、其他……4.双方理解，本合同项下的货物供位于青岛市城阳区(项目地址)圣爱家养老院项目(项目名称)使用。出于安全考�，如甲方欲将部分或全部货物转卖(包括出口)或挪作其它项目使用，均应事先通知乙方并取得乙方的确认。5.本合同各方必须以书面方式向对方送达往来函件。双方确认，合同文首的地址及传真号码为各方有效的函件或传真送达地址，合同一方按该地址及传真号码向对方发出函件或者传真后两日，即视为已送达。如合同一方地址或传真号码发生变更，应及时书面通知对方，未及时通知造成无法送达的，上述期限届满时即视为已送达。6.自双方确认的交货日期起两周内，乙方提供免费仓储。如因甲方调整交货日期导致乙方仓储超过两周或因甲方原因造成逾期交货超过两周的，甲方须在发运前向乙方支付超过部分的仓储费(按电/扶梯每台每天250元计算)。……《买卖合同》附件有一份空白的《发货确认单》。
2015年5月14日，被告向原告支付预付款84300元。
2015年5月22日，原告给被告发出《发货确认单》，载明：“根据贵司和我司双方于2014年12月签订的电/扶梯买卖合同(合同号：EXXXXXXX-20729)，我司特友好地通知贵司，合同项下的2台电梯(合同号：EXXXXXXX-20729)预计将于2015年6月20日生产完毕(以产品合格证签发日期为准)，可以开始发货。请贵司再次确认并提前做好如下准备：1.根据合同规定，准备支付相应合同款项，共计196700元。2.准备提货或准备现场存放仓库。如贵司需调整上述发运时间或技术规格，请务必在收到本通知后的7天内书面回复我司，否则我司将视作贵司确认上述内容。此后对交货日期的任何更改都将会产生额外的费用，同时若贵公司未能按照上述日期提(接)货，从上述交货日期起，合同规定的免费仓储期满后，我公司将收取仓储费(每台每天250元或合同约定的其它金额)。”被告在上述《发货确认单》回执上手写载明“请于2015年6月10日发货2015年5月25日”。被告并加盖公章。
2016年4月5日，原告向被告发送《关于支付电梯提货款和仓储费的函件》，载明：“贵司于2014年12月订购我司两部电梯，并签订电扶梯产品买卖合同(合同号：EXXXXXXX-20729)，并按合同约定支付预付款8.43万元。2015年5月22日我司将‘发货确认单’送达贵司，经贵司书面函复明确了电梯发货时间；并函告知贵司若不能按照约定日期提货我司将收取250元/天/台仓储费。我司已经按贵司书面确认的时间2015年6月10日生产完毕入库待发运，虽经我司多次催促，但贵司至今未按合同约定支付剩余购货款及提货，按贵我双方合同第八条第6项约定‘自双方确认的交货日期起两周内，乙方提供免费仓储。如因甲方调整交货日期导致乙方仓储超过两周或因甲方原因造成逾期交货超过两周的，甲方须在发运前向乙方支付�过部分的仓储费(按电/扶梯每台每天250元计算)’。止于2016年4月5日已产生仓储费用14.25万元。请贵司尽快支付剩余购货款及仓储费并提货，避免损失进一步扩大。请务必在2016年4月12日前书面回复我司，若一周内仍未付款提货，我司将诉诸法律追究贵司违约责任。特此函告。”
2016年4月11日，被告向原告回函，认为合同第八条第六款内容客观上造成利益不平衡，对被告明显不公平，所定的收费标准严重超过法律所允许的限度，而原告在签订合同时未尽到告知义务，违背了诚实信用原则，构成合同显示公平的事实。被告要求取消合同第八条第六款，继续履行合同。
原告于2016年4月22日回函，载明：“……1、我司不同意取消合同第八条第六款；2、请贵司尽快支付剩余购货款及仓储费并提货，避免损失进一步扩大，同时避免因贵司不付款导致贵司工程进�延误。……”
2016年5月11日，原告通过EMS向被告合同载明地址发送《律师催款函》，要求被告支付电梯提货款和仓储费。嗣后，被告仍未付款。
审理中，原告称，涉案2台电梯目前存放于仓库中。
本院认为，原告与被告签订的《买卖合同》是双方当事人真实意思表示，合法有效，当事人均应恪守。
一、关于本诉请求。被告辩称，被告已经支付30%预付款，根据合同第三条第一款，原告应先发货被告再支付剩余70%价款。本院认为，合同第二条第二款明确约定被告须在收到《发货确认单》后向原告支付合同剩余价款70%，原告在收到该笔款项后的15个工作日内发出货物。且合同第三条第一款亦约定货物的交付以甲方已履行本合同各项义务为条件。故本院认为，被告的上述抗辩意见没有依据，本院不予采纳。原告于2015年5月22�向被告发出《发货确认单》，被告在回执上确认要求原告于2015年6月10日发货，故被告应当依约在收到《发货确认单》后支付剩余合同价款即196700元。被告至今未付款，导致原告将涉案电梯积存仓库，被告的行为显属违约。现在原告要求被告继续履行合同，支付原告剩余价款196700元，合理有据，予以支持。原告并主张被告支付自2015年6月24日开始至付清货款196700元之日止的仓储费，按照每天每台2**元的标准计算，对此被告认为原告违约在先，被告不应支付仓储费，且仓储费的计算标准过高。对此本院认为，涉案合同、《发货确认单》均约定了每台每天250元的仓储费，合同并约定了自双方确认的交货日期起两周内，提供免费仓储。被告在《发货确认单》回执上要求原告于2015年6月10日发货，原告予以同意，故应从2015年6月10日次日开始计算两周的免费仓储期。故截止2015年6月24日均为免费仓储期。涉案合同约定合同价格有效的前提是，实际交付日期最迟不晚于2015年11月30日。故本院认为，截止最晚交付日期被告仍未付款，原告理应及时主张权利，不应继续扩大损失，故综合考虑，仓储费计算至2015年11月30日为妥。经计算，共计159天，故被告应当支付原告仓储费79500元。被告向原告支付剩余合同价款和仓储费后，原告应按照合同约定在15个工作日内发出合同约定的型号Schindler3300APMMR800VF100C08的乘客电梯1台和型号为Schindler3300APMMR1000VF100C08的担架电梯1台。原告要求被告支付逾期付款违约金，因自2015年6月10日开始，以未付款金额为计算基数，按照日万分之三的标准计算已经超过合同总价的3%，故被告自愿调整违约金为合同总价的3%即8430元，本院予以支持。
二、关于反诉请求。被告认为应当先由原告交货，被告再行付款。如上�述，本院认为，根据合同约定，原告在被告支付剩余70%价款后的15个工作日内发货，被告至今未付款，原告未发货系合理行使先履行抗辩权。故被告要求解除合同，返还预付款的反诉请求，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十九条第一款的规定，判决如下：
一、被告青岛双祥商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告迅达(中国)电梯有限公司货款196700元；
二、被告青岛双祥商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告迅达(中国)电梯有限公司仓储费79500元；
三、在被告青岛双祥商贸有限公司支付上述第一、二项款项后的十五个工作日内，原告迅达(中国)电梯有限公司向被告青岛双祥商贸有限公司发出约定的电梯(即型号Schindler3300APMMR800VF100C08的乘客电梯1台和型号为Schindler3300APMMR1000VF100C08的担架电梯1台)；若原告迅达(中国)电梯有限公司届时不能按时交付电梯，则按型号Schindler3300APMMR800VF100C08的乘客电梯单价135000元，型号为Schindler3300APMMR1000VF100C08的担架电梯单价146000元进行折价；
四、被告青岛双祥商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告迅达(中国)电梯有限公司逾期付款违约金8430元；
五、驳回被告青岛双祥商贸有限公司的所有反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费6746.90元(原告已预缴)，由原告负担1177.50元，由被告负担5569.40元，被告于本判决生效之日起十日内履行；反诉案件受理费953.75元(被告已预缴)，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 倪德生
审 判 员 钱佳妹
人民陪审员 陶佰明
二〇一七年五月十日
书 记 员 张蓓蕾
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。
……