新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）伊民初字第2671号
原告：张红营，住伊宁市。
委托代理人：朱香枝（系原告妻子），住伊宁市。
委托代理人：彭保卫，新疆同济律师事务所律师。
被告：焦玉英，住伊宁市。
被告：张文征（系被告焦玉英丈夫），住伊宁市。
二被告共同委托代理人：杨华蓉，新疆长信合律师事务所律师。
被告：乔天红。
委托代理人：李宪峰，新疆秉政律师事务所律师。
被告：孙新厂，住伊宁市。
委托代理人：范辉，新疆信禾诚律师事务所律师。
原告张红营诉被告焦玉英、张文征、乔天红、孙新厂提供劳务者受害责任纠纷一案。本院受理后，依法由代理审判员吴荣婷适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张红营的委托代理人朱香枝、彭保卫、被告焦玉英、张文征及其委托代理人杨华蓉、被告乔天红及其委托代理人李宪峰、被告孙新厂及其委托代理人范辉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告张红营诉称：2014年，被告孙新厂将其位于伊宁市胜利街12巷院内二层楼土建工程以单包工的形式发包给没有任何施工资质且不具备安全施工条件的被告焦玉英、张文征、乔天红，三被告在合伙施工过程中，雇佣了原告提供劳务。2014年11月14日，原告在该工地提供劳务过程中，因三被告的吊车机械突然发生故障将原告从二楼甩下，造成原告受伤并住院治疗。为维护原告合法权益，现诉至法院，请求判令：1、四被告赔偿原告各项损失共计432770.41元{住院期间伙食补助费1680元（14天×120元）、护理费15502元【（54407元÷365天）×104天】、误工费15502元【（54407元÷365天）×104天】、残疾赔偿金339388.68元（23214元×20年×73.1%）、精神抚慰金36500元（50000元×73.1%）、抚养费12927.73元【女儿张漫漫（1999年10月出生，现年16岁），7685元×2年÷2人×73.1%】、后续医疗费8000元、鉴定费1900元、重新鉴定期间检查费620.60元、复查医疗费399.40元、交通费300元}；2、本案涉诉费用由四被告承担。
被告焦玉英、张文征辩称：事故属实，但原告的部分诉讼请求不成立。原告残疾赔偿金计算错误，且应当按照农村居民标准计算。误工费、护理费、住院伙食补助费计算基数错误。原告在住院期间是由焦玉英护理，护理费应当从赔偿款中扣减。抚养费、精神抚慰金、鉴定费均不认可。后续治疗费待实际产生后另行主张。被告焦玉英、张文征、乔天红均受雇于被告孙新厂。原告在提供劳务过程中存在过错，应当承担主要责任，其雇主被告孙新厂承担次要责任。故请求驳回原告对被告焦玉英、张文征的诉讼请求。
被告乔天红辩称：我与原告之间不存在劳务雇佣关系。我与被告焦玉英、张文征并未合伙承包该工程，我只是干活的工人，每天350元的劳务费。原告受伤当日我已经到其他工地干活去了，不知道此事。请求驳回原告对我的诉讼请求。
被告孙新厂辩称：事故属实。我与承包方被告焦玉英、张文征、乔天红系承揽合同关系，原告与其他三被告系雇佣关系。在工程施工过程中尽到了监督、提醒义务，不应当承担赔偿责任。我垫付了原告医疗费20000元，当时将该款给到了被告焦玉英手上，由她支付的医疗费。请求驳回原告对我的诉讼请求。
经审理查明：一、2014年，被告孙新厂将其位于伊宁市胜利街12巷巴依库村房院内二层楼土建工程以单包工的形式发包给被告焦玉英、张文征夫妇及乔天红。双方口头约定，由被告孙新厂提供建筑材料，被告焦玉英、张文征、乔天红以每平方米360元的价格承包劳务部分，施工过程中所需的工具及器械等均由焦玉英、张文征、乔天红提供。双方商定后，三被告组织人员进场施工，雇请了原告张红营从事劳务工作，每天的劳务费为180元。
二、2014年11月14日，原告施工过程中不慎从一楼楼顶摔下受伤，遂至中国人民解放军第十一医院住院治疗，入院诊断为“1、腰3椎体爆裂性骨折并不完全瘫痪；2、肺挫裂伤”。原告在住院期间进行了“腰3椎体爆裂性骨折并不完全截瘫切开椎管减压、神经探查、椎弓根内固定术，术后予以抗感染、消肿对症治疗”。原告住院14天，于2014年11月28日出院，出院医嘱“1、建议进一步康复理疗；2、建议全休3个月，专人护理；3、不适门诊随访”。原告在此次受伤治疗过程中共计花费医疗费
42618.55元（住院费41968.55元+住院床垫260元+毛
巾等用具190元+复查费用200元），以上费用由被告焦玉英、张文征垫付22618.55元；被告孙新厂垫付20000元。
三、2015年5月15日，原告自行委托新疆中业司法鉴定所对其伤情进行了鉴定。（2015）临鉴字第0506号鉴定意见书认定：1、原告伤残等级为IV（4级）伤残；2、护理护理依赖程度为部分护理依赖；3、取内固定物约需8000元。在审理过程中，被告焦玉英对原告出具的新疆中业司法鉴定所（2015）临鉴字第0506号鉴定意见书提出异议，向本院申请对原告的伤残等级与护理依赖程度重新鉴定。本院委托新疆司法鉴定科学技术研究所新卫司法鉴定中心对原告的伤残等级与护理依赖程度进行重新鉴定。2015年12月16日，新卫法临鉴字（2015）第129号鉴定意见书认定：张红营高坠伤致腰3椎体爆裂性骨折，评定为IX(9级)伤残；左小腿肌力IV级，左足下垂，评定为VIII(8级)伤残；未达到护理依赖标准。此次鉴定共计花费鉴定费用10240元【10190元（鉴定费1660元+出诊机票、食宿、交通6086元、邮寄费44元、出诊费2400元）+银行汇款手续费50元】，均由被告焦玉英、张文征垫付。此外，应鉴定人员要求，原告进行了“CR腰椎正侧位”及“肌电/诱发电位检查”，花费医疗费
1026.2元（625元+177.2元+112元+112元）。
四、被告焦玉英、张文征、乔天红均未取得村镇建筑工匠资质。被告焦玉英、张文征系夫妻关系。原告张红营在伊宁市艾兰木巴格街道居住长达5年以上。
上述事实，有2014年12月6日谈话记录，解放军第十一医院住院病历、出院证明、诊断证明书、出院小结、放射科诊断报告单，伊犁州友谊医院肌电/诱发电位检查报告，（2015）临鉴字第0506号鉴定意见书，医疗费票据，伊宁市艾兰木巴格街道办事处证明，居住证，城镇居民医疗保险缴纳凭证，照片，视频资料，银行汇款回单，新卫司法鉴定中心费用清单、交通费票据、餐费票据、住宿费票据、特快专递回执、新卫法临鉴字（2015）第129号鉴定意见书、鉴定费票据，证人证言及当事人陈述等在案资证，足以认定。
本院认为，提供劳务者受害责任是指在个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务一方因劳务活动自身受到伤害的，在提供劳务一方接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。本案争议焦点为：一、被告焦玉英、张文征、乔天红、孙新厂是否为本案适格被告；二、原、被告之间责任如何划分；三、原告张红营的损失如何计算。
关于争议焦点一：依法成立的合同，自成立时生效，对当事人具有法律约束力，口头合同也不例外。本案被告焦玉英、张文征、乔天红与被告孙新厂所订立的口头合同，发包方为孙新厂，承包方为焦玉英、张文征夫妇及乔天红，合同双方当事人意思表示真实，且合同已实际履行，故位于伊宁市胜利街12巷巴依库村房院内二层楼土建工程应认定为被告焦玉英、张文征、乔天红合伙兴建，被告焦玉英、张文征、乔天红、孙新厂应为本案适格被告。
关于争议焦点二：本案中被告孙新厂将建房工程按每
平方米360元的价格发包给被告焦玉英、张文征、乔天红承建，故被告孙新厂与被告焦玉英、张文征、乔天红之间应认定为承揽关系。被告孙新厂作为发包人，应当查验被告焦玉英、张文征、乔天红的建筑资质，并有义务对被告焦玉英、张文征、乔天红是否具备安全生产条件进行督促和检查。本案被告孙新厂将建房工程发包给没有建筑资质的被告焦玉英、张文征、乔天红承建，在选任人及安全督查上存在过失，应当承担相应的赔偿责任，本院认定其承担20%的过错责任比较适宜。被告焦玉英、张文征、乔天红雇请原告张红营从事劳务工作，并按每天180元的价格向原告支付报酬，故原告与被告焦玉英、张文征、乔天红之间应认定为劳务合同关系。本院认为，雇主应当提供安全生产条件，有责任充分注意施工中的安全防护措施，并对施工人员进行安全教育，以保障其人身安全。故原告在从事雇佣活动中摔伤，被告焦玉英、张文征、乔天红作为雇主应当承担赔偿责任，本院认定被告焦玉英、张文征承担30%的过错责任、被告乔天红承担30%的过错责任。根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条“合伙人对合伙的债务承担连带责任”的规定，被告焦玉英、张文征、乔天红对其合伙债务应当承担连带责任。本案中，原告张红营作为完全民事行为能力人，在进行有一定危险的劳务活动时，理应高度注意自身安全。发生如此损害结果，其自身应当承担一定的责任，结合本案实际，本院认定其承担20%的过错责任比较适宜。
关于争议焦点三：对原告的各项损失认定如下：1、医疗费43644.75元（住院费用42618.55元+重新鉴定期间复查费用1026.2元）予以认定；2、住院伙食补助费认定为700元【50元×14天】；3、护理费，应当参照伊犁州人力资源和社会保障局发布的《2014年度伊犁州直部分行业部分工种（岗位）劳动力市场工资指导价位的通知》中确定的家政服务行业中等指导价位的每月2200元的标准，认定为7592元【2200元÷30天×（住院14天+全休3月）】；4、误工费，原告误工天数为104天（住院14天+全休3月）。因原告不能证实其最近三年的平均收入状况，误工费应当按照新疆维吾尔自治区2014年在岗职工平均工资计算，认定为15496元（54407÷365天×104天）；5、残疾赔偿金，原告张红营虽系农业户口，但其居住在伊宁市长达5年之久，应当按照城镇居民标准计算，故认定为143926.8元（23214元×31%×20年）；6、鉴定费，本院对原告腰3椎体爆裂性骨折IX(9级)伤残、左小腿肌力、左足下垂VIII(8级)伤残予以认定，故对重新鉴定所产生的鉴定费用10240元予以认定；7、精神损害抚慰金，因原告受损害已造成伤残，故对其主张的精神损害抚慰金予以支持，但主张数额过高，本院根据原告的伤残等级酌定为15000元；8、交通费，因原告未提供证据证实产生了该项费用，故对交通费不予认定；9、后续治疗费，因并未实际产生，可待实际产生后另行主张解决；10、被抚养人生活费，因原告的伤残等级并未使其丧失了劳动能力，且也未提供证据证实其劳动能力受到影响，故对被抚养人生活费不予认定。上述费用合计为221599.55元（不含精神损害抚慰金）。因被告焦玉英、张文征已为原告垫付了32858.55元（住院期间医疗费等费用22618.55元+重新鉴定费用10240元）、被告孙新厂为原告垫付医疗费20000元，应当扣减。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十一条第一款，第十七条第一款、第二款，第十八条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条第二款，第二十三条第一款，第二十五条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款，第六十四条第一款之规定，判决如下：
被告焦玉英、张文征于本判决生效之日起十日内赔偿原告张红营各项损失共计38621元【（221599.55元×30%-32858.55元）+精神损害抚慰金5000元】；
被告乔天红于本判决生效之日起十日内赔偿原告张红营各项损失共计71480元（221599.55元×30%+精神损害抚慰金5000元）；
被告焦玉英、张文征、乔天红对各自赔偿数额互相承担连带责任；
被告孙新厂于本判决生效之日起十日内赔偿原告张红营各项损失共计29320元【（221599.55元×20%-20000元）+精神损害抚慰金5000元】；
驳回原告张红营的其他诉讼请求。
若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12474元，减半收取6237元（原告已垫付），由原告张红营负担4692元，被告焦玉英、张文征负担515元，被告乔天红负担515元，被告孙新厂负担515元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。
代理审判员 吴荣婷
二〇一六年四月十三日
书 记 员 陈 玮