山东省邹平县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁1626民初407号
原告柳某甲。
委托代理人徐某某，山东元序律师事务所律师（特别授权代理）。
被告谷某某。
委托代理人张会丽，山东千舜律师事务所律师（特别授权代理）。
被告吴某某。
委托代理人石江，山东年轮律师事务所律师（特别授权代理）。
被告山东某某建工有限公司。住所地高青县某某镇镇政府驻地。
法定代表人刘某甲，总经理。
委托代理人孟某某，山东某某建工有限公司副经理。（特别授权代理）。
委托代理人石江，山东年轮律师事务所律师（特别授权代理）。
被告朱某某。
委托代理人牛维岭，邹平城中法律服务所法律服务工作者（特别授权代理）。
原告柳某甲与被告谷某某、吴某某、山东某某建工有限公司（以下简称某某建工公司）、朱某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月22日受理后，依法组成合议庭，于2016年5月18日公开开庭进行了审理。审理过程中，被告谷某某、某某建工公司申请追加朱某某为本案被告。原告柳某甲及其委托代理人徐某某、被告谷某某及其委托代理人张会丽、被告吴某某及其委托代理人石江、被告某某建工公司委托代理人孟某某、石江、被告朱某某及其委托代理人牛维岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告柳某甲诉称，原告受被告谷某某雇佣，于2015年7月2日17时左右在滨州某公司氧化铝槽罐内清理作业中，铝土结疤脱落砸中原告施工中的罐笼，油丝绳被砸断，罐笼护栏被砸坏，保险绳滑落，致使原告摔伤，被送往滨州市人民医院治疗。滨州某公司将氧化铝槽罐清理工程承包给被告某某建工公司，被告某某建工公司又将该工程转包给无施工资质的被告吴某某，被告吴某某又将该工程转包给无资质的被告谷某某。而最终承包者无视安全生产，导致原告受伤。事故发生后，被告相互推诿责任，致使原告遭受巨大的经济损失和精神痛苦。为维护原告的合法权益，诉至法院，请求依法判令被告：1.赔偿原告医疗费118370.80元、住院伙食补助费810元、交通费1000元、误工费12400元、护理费6960元、残疾赔偿金175332元、被扶养人生活费14750元、精神损害抚慰金5000元、营养费2700元、鉴定费1900元，共计339222.81元；2.诉讼费用由被告承担。
被告谷某某辩称，原告所诉属实，被告谷某某无异议，但在该事故中被告谷某某也是受害者，身体至今尚未康复，现被告谷某某既无经济能力支付其自身在本次事故中所产生的大额医疗费用，也没有经济能力对原告的损失进行赔偿，同时根据被告某某建工公司与滨州某公司签订的工程施工合同，原告的损失应当由被告吴某某和被告某某建工公司承担。
被告吴某某辩称，原告柳某甲系被告谷某某雇佣人员，被告谷某某与原告柳某甲之间系雇佣关系，被告谷某某是本案赔偿义务主体，被告吴某某和某某建工公司与原告柳某甲不存在雇佣关系，被告吴某某和某某建工公司并非本案的赔偿义务主体。原告柳某甲所诉与事实不符，原告受伤是因为其自身违章作业造成，原告自身存在重大过错，在本案中应当承担主要责任或全部责任。事故发后被告吴某某已经为原告垫付医疗费80000元。
被告某某建工公司答辩意见同被告吴某某答辩意见一致。
被告朱某某辩称，被告朱某某与被告吴某某不存在合伙关系，当时经双方口头协议，施工期间朱某某的人工费与车辆使用费按天计算，每天300元，因此朱某某与吴某某系雇佣关系，被告朱某某与原告柳某甲不存在任何权利义务关系，不应承担任何赔偿责任。根据法律规定，原告的损失应当由工程的发包单位、承包方、转包方和实际施工人共同承担，与被告朱某某不存在任何关系。
庭审中，为证明其主张，原告向本院提交的证据材料有：
证据1.工程施工合同复印件一份，证明滨州某公司与被告某某建工公司于2014年11月20日签订施工合同一份，滨州某公司将其氧化铝槽罐清理工程承包给被告某某建工公司，工程名称为：某公司槽罐清理工程。
证据2.临时出入证一份，证明姓名柳某甲，单位名称为山东某某建工，有效期为2015年6月5日至2015年7月15日。
证据3.证人时某甲证言，证明原告在滨州某公司氧化铝槽罐清理工程作业中，因结疤的铝土脱落砸中施工中的罐笼，致使油丝绳被砸断，罐笼护栏被砸坏，保险绳滑落，导致原告柳某甲与被告谷某某摔伤。
证据4.申请人谷某某工伤认定申请表一份，证明事故发生后，被告谷某某曾提出工伤认定申请，谷某某在该申请表中对事故的经过进行了陈述。
证据5.滨州市人民医院住院病案一份、病人费用清单一份、住院收费票据一份，证明原告因本次事故受伤在滨州市人民医院住院治疗27天，支出医疗费118370.80元。
证据6.济南某某司法鉴定所（2015）临鉴定字第805号司法鉴定意见书一份，证明原告多发肋骨骨折构成八级伤残，伤后误工时间为150天，伤后护理时间为60天，住院期间需2人护理，出院后需1人护理，伤后营养时间为90天。
证据7.济阳房权证城区字第××号房产证一份、销售不动产统一发票一份、水电费及物业费缴纳表二份、常住人口登记卡三份、房产档案查询结果一份，证明原告于2014年1月在济阳县城购买住房一套，截止原告本次事故受伤，原告及其亲属已在该房居住一年以上，原告相关损失应按照2015年度山东省城镇居民人均可支配收入标准计算。
证据8.护理人员时某乙、柳某乙身份证复印件一份，证明原告因本次事故受伤后，由其妻子时某乙、女儿柳某乙护理，护理人员均在城镇居住，护理费按照城镇居民标准计算。
证据9.鉴定费发票一份，证明原告因本次事故进行司法鉴定支出鉴定费1900元。
被告谷某某对原告提交的证据1的真实性无异议，该证据第1页第10.3条约定该工程不允许转包。据此，被告吴某某和被告某某建工公司应对原告的损失承担赔偿责任；第4页第6.5条约定乙方（某某公司）违章违纪作业造成安全事故的，乙方（某某公司）负全部责任。对原告提交的证据2-4无异议。对原告提交的证据5-6的真实性无异议，提出住院伙食补助费应酌情确定。对原告提交证据7-8的真实性无异议，提出原告损失应依照法律规定的标准确定。对原告提交的证据9无异议。
被告吴某某对原告提交的证据1的真实性无异议。对原告提交的证据2的真实性无异议，提出该证据材料无法证明原告系在该工地施工时受伤。对原告提交的证据3提出异议，理由是：证人证言未客观反映事发时的真实情况，书面证人证言是别人先写好之后才让证人签的字。对原告提交的证据4提出异议，理由是：该证据与本案无关，且没有反映当时的客观情况；该证据系被告谷某某自己书写的材料，却在原告手中，原告取得该证据材料的程序不合法。对原告提交的证据5提出异议，理由是：原告的医疗费大部分已由被告吴某某垫付，且该证据与本案无关；原告住院伙食补助费应按照每天6元计算。对原告提交的证据6提出异议，理由是：原告的伤情达不到八级伤残，原告误工时间过长，其误工时间应参照公安部人身伤害误工标准确定；原告护理时间过长，住院期间由2人护理不合理，且护理情况与实际情况不符；原告营养费时间不应得到支持；该鉴定系原告单方委托，被告不予认可。对原告提交的证据7提出异议，理由是：原告提交的户籍登记卡记载其户籍为农村居民，不能因为原告在城镇购买了住房，就应当按照城镇居民标准计算其损失。原告提交的水电费及物业费收费单据系非正规发票，均可以伪造；原告的损失应按照农村居民标准计算。对原告提交的证据8的真实性无异议，提出该证据证明柳某乙和时某乙系农村居民，应按照农村居民标准计算相关费用。对原告提交的证据9提出异议，理由是：该鉴定费发票上的姓名看不清楚，姓名应是机器打印，但“柳某甲”却是手写。
被告某某建工公司对原告提交的证据1-9的质证意见同被告吴某某对证据1-9的质证意见一致。
被告朱某某对原告提交的证据1的真实性无异议。对原告提交的证据2的真实性无异议，提出该证据不能证明原告受伤时就在该工地进行作业。对原告提交的证据3提出异议，理由是：事故发生后被告朱某某进入罐内，发现原告柳某甲和被告谷某某已经掉了下来，当时证人时某甲在吊笼上，原告柳某甲和被告谷某某身上并没有安全措施。对原告提交的证据4提出异议，理由是：该证据无法证实原告受伤的真实过程，该申请表是当事人自己的陈述，未经过相关部门的认定，没有证明力。对原告提交的证据5-6的真实性无异议，提出按照程序，应当由当事人协商选择鉴定机构。对原告提交的证据7的真实性无异议，提出无相关证据证明原告在城镇居住一年以上。对原告提交的证据8的真实性无异议，提出柳某乙和时某乙系农村居民，护理费应当按照农村居民标准计算。对原告提交的证据9提出异议，理由是：该鉴定发票的姓名看不清楚，此处应该是机器打印，但却是手写。
庭审中，被告吴某某向本院提交的证据材料有：
证据1.证明三份，证明事故发生后被告吴某某为原告垫付医疗费80000元。
证据2.劳务协议一份，证明被告吴某某和被告朱某某共同与被告谷某某签订劳务协议一份，将氧化铝槽罐清理工程承包给了被告谷某某。
证据3.证人刘某乙听证言，证明证人和原告及谷某某曾共同在滨州某公司氧化铝槽罐清理作业，被告吴某某是老板。事故发生后证人刘某乙听去过现场，看到罐内上方吊着一个人，原告柳某甲和被告谷某某都摔倒在罐底，未系安全带。作业吊笼一头的油丝绳（钢丝绳）断开了，吊笼在罐上面悬着。
原告柳某甲对被告吴某某提交的证据1中的2015年7月9日的10000元予以认可，对2015年7月16日“今有柳某甲带谷某某收到住院治疗费壹万元（10000元）整，柳某乙”中的10000元予以认可；对“今有谷某某收到住院治疗费伍仟元正（5000元）共计壹万伍仟元整（15000元）谷某某”中的15000元不予认可，原告并未收到该15000元；对2015年7月2日“住院办卡2000元（贰仟元整），谷某某住院交3000元（叁仟元整），柳某甲住院交费10000元（壹万元整），谷某某晚上家属收现金20000元（贰万元整）谷某某”提出质证意见，称入院当天确有人垫付12000元，但具体由谁垫付不清楚。对7月3日“谷某某父亲收现金5000元（伍仟元整）谷某某”以及7月6日“谷某某收现金5000元（伍仟元整）谷某某”不予认可，原告并未收到相关款项，相关内容也并非原告所写。对被告提交的证据2提出异议，理由是：原告并不知情。对被告提交的证据3提出异议，理由是：证人证言与事发当时的事实不符。
被告谷某某对被告吴某某提交的证据1提出异议，理由是：被告谷某某对2015年7月2日、7月3日、7月6日和7月9日的款项不知情；7月16日的15000元，被告吴某某给了原告10000元，被告谷某某收到5000元。对被告吴某某提交的证据2的真实性无异议，提出被告吴某某和被告朱某某确实将部分劳务分包给了被告谷某某，而事故的发生是在提供劳务过程中，根据法律规定，应当由被告吴某某、被告某某建工公司和被告朱某某承担赔偿责任。对被告吴某某提交的证据3提出异议，理由是：事故发生后证人刘某乙听并没有出现在事发现场。
被告某某建工公司对被告吴某某提交的证据1-3无异议。
被告朱某某对被告吴某某提交的证据1提出异议，理由是：自己不知情。对被告吴某某提交的证据2提出异议，理由是：该协议实际系被告朱某某帮助被告吴某某对清理施工过程进行管理，被告朱某某是被告吴某某领导下的工作人员，并非该工程的承包人、转包人或发包人，朱某某只是按照被告吴某某的意思在该协议上签写了自己的名字，该签名上的手印不是朱某某本人所按。对被告吴某某提交的证据3提出异议，理由是：因为现场救护人员很多，其记不清证人是否在现场。
庭审中，被告朱某某向本院提交的证据材料有：委托书和对账单各一份，证明被告吴某某是代表被告某某建工公司主持该项目，由被告吴某某负责结算。
原告柳某甲对被告朱某某提交的证据材料提出异议，理由是：原告不知情。被告谷某某对被告朱某某提交的证据材料提出异议，理由是：该证据的真实性无法确认，根据被告吴某某所提交的劳务协议，该协议明确载明被告朱某某系甲方（吴某某、朱某某）中的一员。被告吴某某、某某建工公司对被告朱某某提交的证据提出异议，理由是：其不知情。
被告谷某某未向本院提交证据材料。
被告某某建工公司未向本院提交证据材料。
本院认为，原告提交的证据1-2与本案待证事实相关联，且四被告对该证据材料的真实性无异议，本院予以确认，作为本案有效证据使用。原告提交的证据3与本案待证事实相关联，本院予以确认，作为本案有效证据使用。原告提交的证据4系被告谷某某自己书写，被告吴某某、某某建工公司、朱某某均提出异议，原告亦未提交有效证据予以印证，故本院不予确认。原告提交的证据5-6与本案待证事实相关联，被告吴某某、某某建工公司、朱某某虽提出异议，但均未向本院提出重新鉴定申请，本院认为证据5-6真实可信，故本院予以确认，作为本案有效证据使用。原告提交证据7中的房产证、购房发票、常住人口登记卡、房产登记查询的真实性，本院予以确认，对于水电费及物业费收费表，各被告均提出异议，原告未提交相关有效证据印证其真实性，本院不予确认。原告提交证据8的真实性本院予以确认。原告提交的证据9与其提交的证据6相互印证，且系鉴定实际支出的费用，本院予以确认，作为本案有效证据使用。
被告吴某某提交的证据1中，对于原告柳某甲自认被告吴某某已经垫付的医疗费用32000元的事实，本院予以确认，剩余部分因原告有意义，且被告吴某某未提交其他有效证据予以印证，故本院不予确认。被告吴某某提交的证据2与本案待证事实相关联，本院予以确认，作为本案有效证据使用。被告吴某某提交的证据3，应结合本案其他相关证据内容进行综合认定。
被告朱某某提交的证据材料应结合本案其他证据材料综合进行认定。
根据上述有效证据和原被告庭审陈述，经本院审理查明，被告某某建工公司与滨州某公司于2014年11月20日签订工程施工合同一份，约定滨州某公司将氧化铝槽罐清理工程承包给被告某某建工公司。被告某某建工公司承包该工程后，将该工程转包给没有资质的被告吴某某，因被告吴某某没有相关施工资质，由被告吴某某以某某建工公司的名义进行施工。被告吴某某与被告朱某某将该工程中的部分项目（四公司一厂、五公司一厂）的氧化铝槽罐清理工程转包给了无资质的被告谷某某，后被告谷某某雇佣原告柳某甲进行槽罐清理作业。原告柳某甲的劳务费由被告谷某某按照每天170元支付。2015年7月2日17时左右，原告柳某甲、被告谷某某及本案证人时某甲在进行槽罐清理作业时，因罐内凝结的铝土脱落砸中原告施工中的吊笼，吊笼的钢丝绳断裂，因原告柳某甲及被告谷某某未正确使用安全带，致使原告柳某甲及被告谷某某掉落后摔伤。事发后，原告柳某甲被送往滨州市人民医院住院治疗27天。经鉴定，原告柳某甲伤情构成八级伤残，误工期限评定为150天，护理期限评定为60天，住院期间需要2人护理。营养期限评定为90天。期间，被告吴某某为原告垫付医疗费32000元。后因赔偿问题协商未果，致使原告柳某甲于2016年1月21日诉至本院，请求依法判令被告谷某某、吴某某、某某建工公司赔偿其损失共计339222.81元并承担本案诉讼费用。在案件审理过程中，被告谷某某、某某建工公司申请追加朱某某为本案被告参加诉讼。
本院认为，本案争议焦点为：一.本案责任主体确定及责任划分；二.原告主张的各项损失是否合理。
关于争议焦点一，本案责任主体确定及责任划分问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中原告柳某甲受雇于被告谷某某在滨州某公司从事氧化铝槽罐清理作业，并由被告谷某某为其发放工资，事实清楚，证据充分，且被告谷某某无异议，故被告谷某某应对原告的损失按照过错承担相应的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，被告某某建工公司承包该工程后，将该工程分包给不具备资质的被告吴某某，被告吴某某又将其中的清理工程分包给无相应资质及安全生产条件的被告谷某某，故被告某某建工公司及被告吴某某对于原告的损失应当承担连带赔偿责任。关于被告朱某某是否承担赔偿责任的问题，被告朱某某辩称其与被告吴某某系雇佣关系，不存在合伙关系，对原告柳某甲不承担赔偿责任的意见，因被告吴某某提交的劳务协议载明被告吴某某与被告朱某某作为合同的甲方共同与被告谷某某签订了劳务协议，而被告朱某某未提交有效证据证实其与被告吴某某之间系雇佣关系，故被告朱某某的辩解意见不能成立，本院不予采纳，被告朱某某与被告吴某某共同作为合同一方主体，应与被告吴某某共同承担责任。关于责任划分问题，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”本案中，原告柳某某在操作过程中未按照安全操作规范系好安全带进行作业、未充分尽到安全注意义务，对于损害的发生存在过错，根据其过错责任的大小，本院认为其自行承担40%的责任为宜。被告未尽到安全监管责任，对于损害的发生存在主要过错，以承担60%的责任为宜。
关于争议焦点二，原告主张的各项损失是否合理的问题。依据原告提交的有效证据及本院审理查明的事实，原告的损失本院确定如下：1．医疗费118370.80元，原告在滨州市人民医院住院治疗27天，支付医疗费118370.80元，有其提交的住院病案、医疗费票据等证据证实，真实可信，本院予以采信。2.误工费12000元，原告伤后误工时间经鉴定为150天，其主张误工费损失按照每天80元计算的诉讼请求合理，本院予以支持。3.护理费6960元{（80元/天×27天×2人）+（80元/天×33天×1人）}，原告经鉴定伤后护理时间为60天，住院期间需2人护理，出院后需1人护理；原告住院期间由其妻子时某乙及长女柳某乙护理，其主张护理费按照每天80元计算的诉讼请求合理，本院予以支持。4.住院伙食补助费810元(30元/天×27天)，原告主张住院伙食补助费按照每天30元计算的诉讼请求合理，本院予以支持。5.残疾赔偿金175332元（29222元/年×20年×30%），原告主张残疾赔偿金损失按照29222元/年计算，系对其权利的处分，本院予以支持，因原告未满60周岁，应按照20年计算期限，原告经鉴定其伤情构成八级伤残，应按照30%的标准计算。6．被抚养人生活费14750元，原告主张被抚养人柳某丙、柳某丁生活费共计14750元的诉讼请求合理，本院予以支持。7.鉴定费1900元，原告因鉴定支出鉴定费1900元，有其提交的鉴定费票据证实，真实可信，本院予以支持。8.营养费2700元，原告营养时间经鉴定为伤后90天，其主张营养费按照每天30元计算的诉讼请求合理，本院予以支持。9.精神损害抚慰金2000元，原告主张精神损害抚慰金5000元的诉讼请求过高，根据原告伤情情况，其精神损害抚慰金本院确定2000元为宜。原告主张交通费损失1000元，因未提交相关证据证实，故本院不予支持。原告主张其相关损失应按照城镇居民标准计算，因原告提交的房产证、购房发票等证据证实其于2014年1月购买位于济阳县城住房一套并居住，被告虽提出异议认为原告系农村居民、并未实际在城镇居住，但其未提交有效证据证实，故本院认为原告的相关损失按照城镇居民相关标准计算为宜。综上，原告损失共计334822.80元，被告谷某某应负担60%即200893.68元（334822.80元×60%）。扣除被告吴某某已经为原告柳某某垫付的医疗费32000元，被告谷某某应支付原告柳某甲赔偿款168893.68元。原告的其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告谷某某于本判决生效之日起十日内赔偿原告柳某甲医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、营养费、精神损害抚慰金等经济损失共计168893.68元；
二、被告吴某某、山东某某建工有限公司、朱某某对上述第一项赔偿款承担连带赔偿责任；
三、驳回原告柳某甲的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6388元，财产保全费2020元，共计8408元，由原告柳某甲负担3363元，被告谷某某、吴某某、山东某某建工有限公司、朱某某负担5045元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。
审 判 长 高 伟
审 判 员 张延行
人民陪审员 齐兴波
二〇一六年七月十二日
书 记 员 尹 月