湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0112民初1021号原告：许红林，男，1966年8月23日出生，汉族，住湖南省。委托诉讼代理人：谭惠，湖南肃天律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈雅文，湖南肃天律师事务所实习律师。被告：张伟，男，1981年12月19日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。被告：谢哲，男，1983年2月9日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。被告：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段109号华创国际广场3号栋14-19楼。负责人：孙朝，总经理。委托诉讼代理人：方雷，湖南华湘律师事务所律师。原告许红林与被告张伟、谢哲、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年4月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许红林及其委托代理人谭惠、陈雅文与被告张伟、被告谢哲、被告平安保险公司的委托代理人方雷到庭参加了诉讼。本案现已审理�结。原告许红林向本院提出诉讼请求：1、被告张伟、被告谢哲赔偿原告204968.31元；请求被告平安保险公司在保险范围内承担赔偿责任；2、请求被告张伟、被告谢哲承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年4月10日，被告张伟驾驶湘Ａ×××××的小型轿车沿长沙市望城区丁字镇京阳大道由北向南行驶，遇行人许红林在此段行走。因被告张伟驾驶车辆未注意交通安全，致使与原告相撞，造成许红林受伤、湘Ａ×××××小型轿车受损的道路交通事故。望城区公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告张伟承担此事故的全部责任，原告不承担责任。经调查核实，被告张伟所驾驶的湘Ａ×××××小型轿车系被告谢哲所有，且在被告平安保险公司购买了交强险和商业险。原告受伤后被送至泰和医院就医，行相关诊查，因伤情严重，2017年4月13日转至浏阳市骨伤科医院住院治疗，医院出院诊断为：右内踝骨折，右腓骨下段骨折，全身多处皮肤挫裂伤，头皮裂伤清创缝合术后、右距骨软骨剥脱伤。原告出院医嘱为：适当功能锻炼，出院四十天左右复查，加强营养；骨折愈合前患肢避免剧烈活动及独立负重，骨折愈合后到我院取固定物；建议到上级医院继续治疗；出院带药，不适随诊。原告共计住院93天，因被告方未垫付医疗费用，原告经济困难，不得不办理出院手续，并长期门诊继续治疗，故原告同其护理人员产生9150元住宿费用。原告住院期间以及出院后一直由家人护理照顾，其护理费用被告应当赔偿，原告受伤购买拐杖一副共计花费200元。2017年10月30日，湖南省人民医院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定原告外伤致右下肢损伤后遗留创伤性关节炎，评定为十级伤残；误工时间为240日，护理期120日，营养期为120日。根据目前情况，原告仍需定期复查，功能锻炼及适当理疗等康复性治疗，后续治疗费随预估为6000元，但原告已经产生医疗费共计9057.4元，且之后还需继续服药，故其之后继续产生费用待实际发生再另行主张。原告自身支付鉴定费1967.4元。原告所有土地因东山新城项目的需要已被全部征收，属于失地农民，且原告户口所在地城乡代码查询显示为主城区，因此，其伤残赔偿项目应当按照城镇标准赔偿原告损失。原告自2016年7月15日起至事故发生前一直在湖南东升建筑股份有限公司从事钢筋制绑工作，月平均工资7000元。原告因此次事故受伤致其无法正常工作造成的误工损失，应按原告正常工作的工资赔偿。丁元秀与许宗琪系夫妻关系，共生育子女4人，年老体弱，已丧失劳动能力，没有经济来源，全靠子女赡养。原告父母土地亦被征收，故其被扶养人生活费项目应按照城镇户口赔偿。被告平安保险公司辩称，1、本案的肇事车辆在平安保险公司购买了交强险以及限额30万元不计免赔商业险，平安保险公司在保险范围内承担责任；2、对于原告住院产生的医药费，扣除交强险限额外的非医保用药费用应当由被告张伟、被告谢哲承担，平安保险公司建议按照15%的比例进行核减，若双方不能达成一致协议，平安保险公司已经申请非医保用药鉴定；3、平安保险公司在法定期限内就原告的护理期、误工期进行重新鉴定的申请，另，就非外伤以及非医保用药也申请了鉴定，请求法院批准；4、原告的部分诉求不合理，请求法院依法核减；5、原告的鉴定费和诉讼费用平安保险公司不承担。被告张伟辩称，1、谢哲是张伟的老板，谢哲请张伟开车；2、在�案中张伟没有为原告垫付费用，均是谢哲垫付的。被告谢哲辩称，1、谢哲和张伟是雇主雇员关系，谢哲请了张伟开车；2、谢哲垫付了28368元医药费和现金6000元，其中28368元医药费，平安保险公司已经赔付了19858元，对于谢哲垫付的6000元现金要求在本案中一并处理；3、谢哲同意平安保险公司所述的非医保用药的核减比例，按照15%的比例进行核减。本院经审理认定事实如下：2017年4月10日21时02分许，张伟驾驶湘Ａ×××××的小型轿车沿长沙市望城区丁字镇京阳大道由北向南行驶，遇行人许红林在此段行走。因张伟驾驶车辆未注意交通安全，致使湘Ａ×××××小型轿车与行人相撞，造成许红林受伤、湘Ａ×××××小型轿车受损的道路交通事故。本次事故经望城区公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定张伟在本次事故中承担全部责任；许红林在本次事故中无责任。事故发生后，许红林被立即送往泰和医院进行急诊留观，后于2017年4月13日16时39分转至浏阳市骨伤科医院进行住院治疗，在该医院住院治疗93天，于2017年7月15日出院，在该医院产生的住院费和门诊费均由被告谢哲至平安保险公司进行了理赔。在此次住院期间，许红林于2017年6月24日至中南大学湘雅二医院进行门诊，产生门诊费70元；后许红林又分别于2017年7月16日、7月18日、7月19日、7月21日、7月22日、7月24日、7月29日、8月2日、8月6日、8月10日、8月13日、8月14日、8月22日、9月2日、9月3日、9月9日、9月19日、9月22日、9月26日、9月28日、10月7日、10月23日至浏阳市骨伤科医院进行门诊复查，共计产生门诊费9483.23元均系原告自付。2017年10月30日湖南省人民医院司法鉴定中心作出省人医司鉴中心[2017]临鉴�第977号司法鉴定意见书，评定许红林外伤致右下肢损伤后遗留创伤性关节炎，评定为十级伤残；根据目前情况，许红林需要定期复查、功能锻炼及适当理疗等康复性治疗，治疗费用预计需要6000元左右，或以实际发生医疗费用为准；误工期为240日，护理期120日，营养期为120日。本次司法鉴定实际产生鉴定费用1967.4元由许红林支付。另，谢哲向许红林支付了6000元现金。许红林于1966年8月23日出生，户籍地址为湖南省湘乡市××办事处××村民组，已于2015年9月25日因新城建设需要，其家庭田地已被全部征收。自2016年7月15日起许红林一直在湖南东升建筑股份有限公司从事钢筋制绑工作，交通事故发生后，因其无法正常上班，该单位未向其发放工资。原告的父亲许宗琪于1940年12月8日出生，原告的母亲丁元秀于1948年10月3日出生，许宗琪与丁元秀夫妇膝下共育有4名子女可供赡养。湘Ａ×××××小型轿车由谢哲在平安保险公司购买了机动车交通事故责任强制保险（赔偿限额122000元）和第三者责任险（赔偿限额300000元），并购买不计免赔，本次事故发生在保险期内。张伟与谢哲系雇主雇员关系，谢哲系雇主。在本案审理过程中，谢哲与平安保险公司经协商达成一致，双方约定非医保用药费用在三者险理赔范围内以医药费用的15%的比例进行核减，该部分费用由谢哲负担。以上事实有原、被告提交的证据（在卷佐证）及当事人的当庭陈述予以证实。本院认为，公安交通管理部门根据交通事故当事人的违法行为与交通事故之间的因果关系认定张伟承担此次事故的全部责任，许红林无责任，应予确认。湘Ａ×××××小型轿车在平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，并购买不计免赔。故许红林要求平安保险公司在该车投保的交强险和第三者责任险赔偿限额范围内承担保险责任，符合法律规定。被告平安保险公司在本案举证期限内向本院提交了鉴定申请书，要求对许红林因交通事故受伤产生的费用中的非医保及非外伤费用进行鉴定，并对许红林的误工期、护理期进行重新鉴定。因原告许红林与平安保险公司已就误工期、护理期达成一致协议，故平安保险公司撤回对该项目重新鉴定的申请，另，非医保用药费用亦与谢哲达成一致意见，故不再要求对非医保用药费用进行鉴定。对于平安保险公司提出的非外伤费用的鉴定，经本院审查认为，平安保险公司申请鉴定的理由不充分，故本院对其非外伤费用的鉴定申请不予准许。许红林因本次交通事故受到的各项损失逐一评述认定：1、关于医疗费，许红林在浏阳市骨伤科医院住院期间产生的医疗费均已经由谢哲至平安保险公司进行了理赔，故本院不再进行处理。对于许红林在浏阳市骨伤科医院出院之后至司法鉴定之前，即2017年7月16日至2017年10月30日期间在该医院门诊复查产生的门诊复查费9483.23元以及6月24日在中南大学湘雅二医院产生的门诊费70元，共计为9553.23元，根据其提交的门诊收费票据以及相应的处方笺，本院予以认可。根据平安保险公司与谢哲的协议约定非医保用药费用为1432.98元（9553.23×15%）；2、住院伙食补助费5580元（许红林实际住院93天，按60元/天标准计算，93天×60元/天）；3、关于营养费，考虑到许红林的具体伤情，故本院酌情认定营养费1000元；4、关于后续治疗费，虽原告于鉴定之后已经实际产生了部分的后续治疗费，但其在庭审过程明确表示，因原告的伤情可能还需要继续治疗，要求后续治疗费待实际发生后再一并另行主张权利，故本院对其因本次交通事故所需的全部后续治疗费待其确定之后再另行主张权利；5、残疾赔偿金67896元（许红林户所有田地已被全部征收，户籍所在地现已属于城镇区域，且其收入来源于城镇，故本院对其残疾赔偿金按其主张的2017年度城镇居民人均可支配收入标准计算，许红林因本次交通事故构成十级伤残，伤残系数按其主张的10%适宜，截至定残之日许红林未年满60周岁，33948元/年×20年×10%）；6、关于护理费，本院参照2017年湖南省城镇非私营单位其他服务业在岗职工年平均工资标准计算，并根据庭审过程中，许红林与平安保险公司就护理期达成的协议，按照1人护理90天予以计算，故对许红林的护�费支持11807.26元（47885元/年÷365天×90天）；7、关于误工费，许红林于事故之前一直在湖南东升建筑股份有限公司从事钢筋制绑工作，其提交了该单位出具的误工证明以及员工考勤表予以证明，但未提交相关发放工资的凭证以及纳税凭证予以证实其月工资为7000元，故本院参照2017年湖南省城镇非私营单位建筑行业从业人员年平均工资标准予以计算，并按照在庭审过程中其与平安保险公司就误工期达成的协议，按照180天予以计算，故对其误工费认定为23965.15元（48596元/年÷365天×180天）；8、交通费应当根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。考虑到截至司法鉴定前许红林已至浏阳市骨伤科医院进行住院治疗、复查及进行司法鉴定，不可避免会发生交通费用，故本院综合认定交通费共计1500元；9、关于精神损害�慰金，因本次交通事故许红林受伤构成一个十级伤残给许红林及其家人造成了一定的精神痛苦，本院酌定精神损害抚慰金为5000元；10、关于被扶养人生活费，原告的父亲许宗琪于1940年12月8日出生，截至原告定残之日已年满76周岁；原告的母亲丁元秀于1948年10月3日出生，截至原告定残之日已年满69周岁，许宗琪与丁元秀夫妇膝下共育有4名子女可供赡养，故对其主张的许红林父母的被扶养人生活费计算为9265.2元（23163元/年×16年×10%÷4人）；11、关于住宿费，受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费，其合理部分应予赔偿。原告向法院提交的住宿费收据虽非正式发票，但根据原告提供的浏阳市骨伤科医院的门诊复查发票以及处方笺，许红林在此次复查过程中确未进行住院，导致其必然会产生一定的住宿费，故本院仅对其截至司法鉴定前有相应的病历资料和门诊发票的住宿时间即22天予以认可，并按照60元/天的标准予以认定，故对其住宿费支持1320元（22天×60元/天）；12、关于残疾辅助器具费，原告并未提供相关正式的发票予以证明其已实际购买辅助器具的事实，故对其该项主张不予认可；13、鉴定费共计1967.4元。以上各项损失合计为138854.24元。就许红林138854.24元的损失，平安保险公司应当在交强险限额内赔偿许红林医药费、住院伙食补助费、营养费共计10000元；残疾赔偿金、护理费、交通费、精神损害抚慰金、误工费、被扶养人生活费、住宿费共计110000元，故平安保险公司应在交强险限额范围内赔偿许红林合计120000元。许红林的损失超出交强险赔偿范围的部分共计18854.24元，应由许红林、�伟按事故责任分担。张伟负此次事故的全部责任，许红林无责任。根据事故发生的经过及双方过错程度，张伟应承担本次事故全部的民事赔偿责任即18854.24元，因张伟与谢哲系雇主雇员关系，谢哲系雇主，故超出交强险部分的各项赔偿应当由雇主谢哲承担，又因谢哲为湘Ａ×××××小型轿车在平安保险公司投保了商业三者险（赔偿限额300000元），对于机动车交强险赔偿限额外谢哲应承担的赔偿责任即18854.24元应先由平安保险公司在第三者责任商业保险的赔偿限额内进行赔偿，但根据谢哲与平安保险公司的协议，非医保用药费用1432.98元以及司法鉴定费1967.4元，合计3400.38元不在平安保险公司赔偿范围内，故平安保险公司在第三者责任商业保险的范围内应承担15453.86元（18854.24元-3400.38元）的赔偿责任，其余部分3400.38元由谢哲承担。平安保险公司应在交强险及三责险限额范围内共赔付许红林135453.86元（120000元+15453.86元），谢哲应赔偿许红林3400.38元。因谢哲除已经理赔的医药费外还向许红林支付了现金6000元，故谢哲已经履行了其赔偿责任3400.38元且多垫付给许红林2599.62元，扣除许红林已经得到赔付的2599.62元，故平安保险公司尚应支付许红林132854.24元（135453.86元－2599.62元），谢哲多垫付的2599.62元由平安保险公司直接支付给谢哲。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、第三十五条、�中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险和第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告许红林各项损失共计132854.24元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险和第三者责任商业保险限额范围内支付被告谢哲2599.62元；三、驳回原告许红林的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1324元，因适用简易程序减半收取，实收662元，由原告许红林负担,239元，被告谢哲负担423元。本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审审判员 文 勇二〇一八年六月十四日书记员 张文思附相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条机动车发生交通事故�成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔�义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的�入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十�。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少�年，七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当�付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。