广东省博罗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1322刑初590号
公诉机关博罗县人民检察院。
被告人刘家富（绰号兔公），男，1989年11月23日出生，汉族，高中文化，户籍所在地：广东省博罗县。因涉嫌非法持有毒品罪，于2015年9月21日被博罗县公安局抓获，同年9月22日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年9月30日由博罗县公安局执行逮捕。
辩护人刘晓婷，广东宝晟律师事务所律师。
被告人陈贵明（绰号大头明），男，1987年3月23日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省博罗县。曾因犯非法采矿罪，于2013年3月18日被江西省南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑一年，于2013年6月19日刑满释放。因涉嫌非法持有毒品罪，于2015年9月21日被博罗县公安局抓获，同年9月22日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年9月30日由博罗县公安局执行逮捕。
博罗县人民检察院以博检公诉刑诉（2016）461号起诉书指控被告人刘家富犯贩卖毒品罪、被告人陈贵明犯非法持有毒品罪，于2016年5月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员钟家麟出庭支持公诉，被告人刘家富及辩护人刘晓婷、被告人陈贵明到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年9月21日22时40分许，被告人刘家富去到博罗县龙溪镇广汕公路边盛唐精品酒店508某某酒店某某房将毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给梁某（姓名不详，另案处理）时，被公安民警当场抓获，公安民警当场从其身上缴获一小包净重10.6克的甲基苯丙胺及HTC牌手机一部。刘家富归案后，当场交代其是搭乘陈贵明的摩托车去到该酒店，尔后，公安民警根据刘家富的供述及指认，在该酒店门口对陈贵明进行抓捕，但遭到陈贵明的反抗，陈贵明弃车逃跑时被公安民警制服，并当场在该摩托车护杠右侧缴获用“黑人”牌牙膏盒装着的甲基苯丙胺4小包，共净重39.01克。
公诉机关提供了相关的证据，认为被告人刘家富的行为构成贩卖毒品罪，鉴于刘家富有立功情节，建议对其判处有期徒刑五年至六年，并处罚金；认为被告人陈贵明的行为构成非法持有毒品罪，鉴于陈贵明有累犯情节，建议对其判处有期徒刑一年至二年六个月，并处罚金。
被告人刘家富辩称其行为构成非法持有毒品罪，其去盛唐酒店某某酒店是找梁某一起吸食毒品的而不是向梁某贩卖毒品。
辩护人刘晓婷辩称，被告人刘家富没有贩卖毒品的主观故意和贩卖毒品的事实，公诉机关指控刘家富贩卖毒品证据不足，刘家富并未将毒品交付给梁某，没有从对方获取物质利益，案发当天并没有进行毒品交易；在微信聊天记录里面梁某称其“出来后就玩过一次，就货都拿不到，很惨。”刘家富答应帮他找，但并没有贩卖的主观意图。刘家富为他人代购仅用于吸食的毒品，应当以非法持有毒品罪定罪处罚。刘家富是在公安特情引诱的情形下促成的犯意，且刘家富有立功情节，是初犯，请法庭从轻处罚。
被告人陈贵明不认罪，辩称在其摩托车上缴获的毒品可能是刘家富的，其不知道刘家富何时将毒品放在其摩托车上。
经审理查明，2015年9月21日22时40分许，被告人刘家富去到博罗县龙溪镇广汕公路边盛唐精品酒店508某某酒店某某房将毒品甲基苯丙胺贩卖给梁某时，被公安民警当场抓获，公安民警当场从其身上缴获一小包净重10.6克的甲基苯丙胺及HTC牌手机一部。刘家富归案后，当场交代其搭乘陈贵明的摩托车到该酒店，尔后，公安民警根据刘家富的供述及指认，在该酒店门口对陈贵明进行抓捕，但遭到陈贵明的激烈反抗，陈贵明弃车逃跑时被公安民警制服，并当场在该摩托车护杠右侧缴获用“黑人”牌牙膏盒装着的甲基苯丙胺4小包，共净重39.01克。
上述事实，有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证明公安机关依法立案受理本案。
2、抓获经过及补充说明，博罗县公安局长宁派出所证明，2015年9月21日晚，民警利用特勤人员提供的线索，诱使刘家富前往龙溪镇盛唐酒店某某酒店508房某某房交易甲基苯丙胺，当晚22时40分，将进入酒店508房某某房的刘家富抓获，当场从其身上缴获1包甲基苯丙胺，得知其还有一名同伙在酒店楼下，即让其从房间窗户向该所伏击人员指明谁是同伙，待其指认后，该所伏击人员立即将陈贵明抓获，当场从陈贵明驾驶的男装摩托车前护杠内缴获4包甲基苯丙胺。
3、人口信息及户籍证明，证明刘家富与陈贵明的身份情况。
4、现场勘查笔录、方位图、现场照片，证明公安机关依法对博罗县龙溪镇广汕公路边盛唐精品酒店508某某酒店某某房的物理情况进行勘查，陈贵明指认了存放在其摩托车上的毒品，指认称是刘家富放在其车上的。
5、提取痕迹、物证登记表，公安机关对提取的疑似毒品依法进行登记。
6、扣押决定书、扣押清单，证明公安机关依法从刘家富身上缴获疑似毒品1包、白色HTC手机1部，从陈贵明处扣押疑似毒品1包，扣押摩托车1辆。
7、刑事化验检验报告，经惠州市公安司法鉴定中心鉴定，从刘家富身上缴获的毒品净重10.04克，从陈贵明身上缴获的毒品净重39.01克，均检出甲基苯丙胺成分。
8、现场检测报告书，证明刘家富与陈贵明甲基安非他明试剂尿液检测呈阳性。
9、江西省南昌市东湖区人民法院（2013）东刑初字第23号《刑事判决书》，证明陈贵明曾因犯非法采矿罪，于2013年3月18日被江西省南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑一年，罚金人民币三万元。
10、经刘家富指认与梁某的微信聊天记录：
刘：“小飞哥什么事…”，梁语音回复；刘：“几时啊”，梁：“怎么都可以、你电话多少”；梁：“我出来就玩过一次，就货都拿不到，没玩了”“你电话多少，我记错你号码了”“语音”；刘：“没那些多几个可能有”，梁：“吓，那明天我去你那边拿几个吧，园洲现在很缺货”；刘：“好十几个二十个可能有”，梁：“多少钱一个丫”，刘：“我买180到200”；梁“我出来就玩过一次，就货都拿不到，没玩了。你电话多少，我记错你号码了。”“你问他一百五，拿十五个”“行不行”，刘：“187××××＊428”“很晚明天帮你问”“你那里多少钱一个”；梁：“也是一百五，现在有钱都拿不到，惨丫”，刘：“呵呵！我前几天刚玩过”，梁“你就好啦”；刘：“有什么用没钱拿”，梁：“我想拿点回来园洲买（卖）二百，争（挣）点零用钱”。证明双方约定交易价格为150元1个，交易数量为15个，梁某向刘家富表明购买的毒品用于在园洲镇贩卖。
11、刘家富号码为187××××＊428的通话清单，证明2015年9月20日至21日，刘家富与陈贵明、梁某多次通话（在接受讯问时向其出示通话清单经其辨认）。
12、被告人刘家富的（2015年9月22日9时、11时、9月23日8时40分）三次供述称，我的花名叫“兔公”，2015年9月22日0时，我在龙溪镇盛唐酒店某某酒店门口被带回派出所，当时我和陈贵明拿甲基苯丙胺给别人，是陈贵明骑摩托车搭我去的。事先是梁某联系我的，向我购买甲基苯丙胺，我叫陈贵明去找，陈贵明就向别人购买甲基苯丙胺，我以100元7分货贩卖给梁某（经折算，142.8元1克），陈贵明买好甲基苯丙胺后就给了10克左右的甲基苯丙胺给我（放在我裤子的右前袋内），剩下约40克左右被陈贵明用一个黑人牙膏盒装好放在摩托车前面的护杠内。陈贵明给了我约10克甲基苯丙胺，我还没有给钱他，要卖出去赚到钱才有钱给他，但是没有卖出去就被抓了。
2016年1月11日15时，刘家富供述称，梁某是2015年9月20日晚联系我购买甲基苯丙胺的，叫我找10克甲基苯丙胺给他，第二天8时左右，我打电话给陈贵明叫他去找毒品；陈贵明在骑摩托车去龙溪的路上告诉我他拿了50克左右的甲基苯丙胺，他给了我10克左右，剩下的40克左右放在摩托车护杠处。我跟陈贵明拿了毒品后就在微信上告诉梁某了，梁某叫我把毒品拿到盛唐酒店某某酒店508房某某房给他试试，然后我就和陈贵明驾驶摩托车去盛唐酒店某某酒店508房某某房找梁某了，刚到房间门口我就被民警抓获了。
2015年4月21日9时，刘家富供述称，公安从我身上缴获的手机是HTC的白色手机，我从2013年1月份开始使用187××××＊428的号码，2015年9月20日至9月21日，我多次拨打梁某和陈贵明的号码，因为9月20日梁某打电话给我，问我找不找得到甲基苯丙胺，我就打给陈贵明，陈贵明打回电话给我说有，我们就约好在盛唐酒店某某酒店508房某某房间见面。
2016年5月3日16时，刘家富供述称，2015年9月19日或者20日，梁某通过手机通话和微信联系我，叫我带15个冰毒给他，我说我不认识出货的人，我说可以帮忙问下，我就打电话给陈贵明问他能不能找到10多个甲基苯丙胺，因为平时都是陈贵明提供毒品给我吸食的，陈贵明说要找一下。案发当晚，我打电话给陈贵明问他有没有找到甲基苯丙胺，他说他晚上从观音阁回来，暂时没有找到，晚上九点半左右，他骑摩托车到我家门口，陈贵明说还没有找到甲基苯丙胺，要等货主来电话。过了一会，他开摩托车出去，之后他又来到我家说找到了甲基苯丙胺，他在我家拿出一个牙膏盒，从里面拿出一小包毒品给我看，但是还没有给我，接着我叫陈贵明开车送我去龙溪，但我没告诉他是送毒品给朋友，在去龙溪的路上，陈贵明告诉我说他的毒品是他向他岳父借钱买的。二人去到盛唐酒店某某酒店门口，我叫陈贵明拿10克甲基苯丙胺给我，他就从摩托车护杠里面拿出1小包毒品给我，我就上楼，并叫他在下面等我，我上到酒店房间时，公安将我抓获，问我有没有同伙，我就到窗户边指着楼下的陈贵明，陈贵明在对面马路，我打电话叫他回来酒店楼下，公安下楼抓他并带我下楼，我下楼时看到有好多个公安在按陈贵明，有的穿警服，有的穿便服，陈贵明一直在反抗。
被告人陈贵明的供述，2015年9月21日19时，我从观音阁我上班的地方下班后就开摩托车来到“兔公”的家里，到他家的时候大概是21时了，我进“兔公”的房间后，“兔公”拿出甲基苯丙胺请我和他一起吸食，吸食完后，“兔公”叫我开摩托车载他去龙溪，在路上我看见护杠里有一个黑人牙膏盒就问“兔公”这是什么来的，“兔公”说没事的，刚到龙溪一酒店门口“兔公”就进去了，接着警察就过来抓我了，刚开始我不知道是警察，我就反抗并逃跑，在逃跑的时候摔伤了身上多个位置。后其供述称，不知道“兔公”把毒品放在其摩托车的护杠上。
13、辨认笔录，陈贵明辨认出刘家富就是“兔公”。
14、证人叶某的证言，陈贵明是我女婿，他在被抓前一两天的晚上8、9时，我在麻将馆打麻将，陈贵明说他在麻将馆门口叫我出去找他，我出去见到他，他说要帮老板买配件回观音阁沙场，想向我借几百元钱，我说你不会向老板拿钱呀，他说到了县城老板才说的，等他买了配件跟老板拿回钱就给回我，我就答应了，我就叫老婆找人借了约1000元钱给他。
证人周某的证言，我是陈贵明在观音阁沙场一艘采沙船上的老板，他负责船的修理工作，2015年9月21日当天我不在船上，不清楚当时船上有无问题。
本院认为，被告人刘家富违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，且数量为10.6克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人陈贵明违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍非法持有，数量为39.01克，其行为已构成非法持有毒品罪。据此，公诉机关指控被告二人所犯的罪名成立，本院予以支持。被告人刘家富贩卖毒品的事实，有证人梁某的多次稳定供述及微信聊天记录予以证实，且微信聊天约定的交易价格与其供述的交易价格基本一致，梁某也向其说明毒品是用于在园洲镇贩卖，故对被告人刘家富及辩护人关于被告人刘家富的行为性质的辩护意见不予采纳；而被告人陈贵明非法持有毒品的事实，有被告人刘家富与证人叶某、周某的证言证实被告人陈贵明向其岳父叶某借钱购买了甲基苯丙胺，在摩托车上查获的毒品系由陈贵明购买并持有，故对被告人陈贵明的辩护意见不予采纳。被告人刘家富协助公安机关抓获被告人陈贵明，具有立功情节，依法可以减轻处罚；被告人陈贵明系累犯，依法应当从重处罚；被告二人系因特情介入进而实施毒品犯罪，根据罪行相适应的原则，应当从轻处罚；故对刘家富的辩护人关于刘家富具有立功及特情介入的从轻处罚情节的辩护意见予以采纳。根据查明的事实对公诉机关的量刑建议予以调整。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条、第六十八条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘家富犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币4000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月21日起至2019年3月20日止。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库）。
二、被告人陈贵明犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月21日起至2016年9月20日止。罚金已向本院交纳，上缴国库）。
三、公安机关扣押的49.61克甲基苯丙胺，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李小兰
审 判 员 王 敏
人民陪审员 沈琪冰
二〇一六年八月十日
书 记 员 郑惠群
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。