四川省资阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川20刑终115号
原公诉机关四川省安岳县人民察院。
上诉人（原审被告人）舒志华，绰号舒三、三姐，女，1966年10月3日出生于四川省安岳县，汉族，小学文化，农民。因犯贩卖毒品罪于2006年9月7日被安岳县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金一千元。因犯非法持有毒品罪于2012年10月23日被安岳县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二千元，2015年2月28日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月11日被刑事拘留，同年4月14日被逮捕，现羁押于安岳县看守所。
辩护人张泽志，四川兴岳律师事务所律师。
原审被告人谢海涛，绰号谢二娃，男，汉族，1986年1月17日出生于四川省安岳县，小学文化，无业。2016年3月21日因吸食毒品被安岳县公安局强制隔离戒毒两年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月15日被逮捕，2016年10月14日被监视居住。
四川省安岳县人民法院审理四川省安岳县人民检察院指控原审被告人舒志华犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、原审被告人谢海涛犯贩卖毒品罪一案，于2016年9月28日作出（2016）川2021刑初225号刑事判决。原审被告人舒志华不服，提出上诉。本院于2015年10月21日立案受理后，依法组成合议庭，并于同月24日将本案案卷移送四川省资阳市人民检察院查阅。同年11月24日，本院公开开庭审理了本案。四川省资阳市人民检察院指派代理检察员文富军、陈华科出庭履行职务，上诉人舒志华及其辩护人张泽志到庭参加诉讼。本案经合议庭评议。现已审理终结。
原判认定，2016年3月初至3月10日，被告人舒志华从他人处获得毒品后，在其位于安岳县岳阳镇金花村1组的租住房内，先后将少量甲基苯丙胺（俗称冰毒）、海洛因、甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）分2次贩卖给刘某，获取毒资400元，分2次贩卖给李某某，获取毒资250元，1次贩卖给谢海涛注射，获取毒资100元。期间，被告人舒志华先后容留吸毒人员刘某、谢海涛、李某某、吴某某、杨某某在其租住房内吸食毒品。
2016年3月7日21时许，被告人谢海涛受被告人舒志华的安排，将少量甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂送至安岳县岳阳镇乐至街口贩卖给李某某，李某某通过支付宝转账方式，将100元毒资转至谢海涛使用的邮政储蓄银行卡，后谢海涛将100元毒资交给舒志华。
2016年3月10日，公安机关在被告人舒志华位于安岳县岳阳镇金花村1组租住房内将被告人舒志华、谢海涛抓获归案，并当场从舒志华的身上搜查出甲基苯丙胺16.22克、海洛因0.84克、甲基苯丙胺片剂1.52克。3月11日，公安机关从舒志华位于安岳县岳阳镇金花村1组租住房搜查出甲基苯丙胺74.41克、海洛因18.75克、甲基苯丙胺片剂4.73克。
被告人谢海涛归案后，如实供述了上述事实。被告人舒志华归案后如实供述了容留他人吸毒的事实。
原判列举了受案登记表、立案决定书、扣押物品、移交清单、现场勘验、检查笔录、称量笔录、鉴定意见、刑事判决书、证人李某某、颜辉龙、刘某、杨某某、吴某某、刘某某证言、被告人舒志华、谢海涛的供述、视听资料等证据证明上述事实并认为，被告人舒志华、谢海涛明知是毒品而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪。舒志华容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。舒志华应数罪并罚。舒志华如实供述容留他人吸毒事实，谢海涛如实供述贩卖毒品事实，予以从轻处罚。被告人舒志华因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯和毒品再犯，予以从重处罚。根据本案的事实、性质、情节和社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第(一)项、第四款、第三百五十四条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（二）项之规定，判决：一、被告人舒志华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元，决定执行有期徒刑十五年六个月，并处没收财产人民币二万，罚金四千元；二、被告人谢海涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；三、对被告人舒志华贩卖毒品违法所得750元予以追缴，上交国库；四、对公安机关扣押的甲基苯丙胺90.63克、海洛因19.59克、甲基苯丙胺片剂6.25克予以没收。
上诉人舒志华上诉称：1.她实际只贩卖了两次毒品，一次卖给刘某，一次卖给李某某；2.警察3月11日在她家中搜出的毒品不是她的；3.她身上搜出的毒品是用于吸食而非贩卖。其辩护人以相同理由为其辩护。
四川省资阳市人民检察院出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定2016年3月初至3月10日，上诉人（原审被告人）舒志华向刘某、李某某、谢海涛贩卖毒品，原审被告人谢海涛受舒志华安排向李某某贩卖毒品及2016年3月10日、3月11日，公安机关从舒志华租住房搜查出各类毒品的事实清楚，证据确实充分，足以认定。
针对上诉人舒志华及其辩护人的辩解辩护意见，本院结合全案审理查明的事实、证据和法律规定，综合评判如下：
1.关于上诉人舒志华及其辩护人提出舒志华只向刘某、李某某贩卖了一次毒品的辩解辩护意见。经查，（1）舒志华于2016年3月10日向谢海涛贩卖100元的海洛因用于注射，除有舒志华供述及购毒人原审被告人谢海涛供述外，另有目击证人吴某某证言予以证实；（2）舒志华于2016年3月初向刘某贩卖100元的甲基苯丙胺，除有舒志华供述及购毒人刘某证言外，另有目击者谢海涛供述予以证实；（3）舒志华于2016年3月9日向刘某贩卖400元的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，有舒志华供述、购毒人刘某证言证实，刘某另证实购得的部分毒品在自己身上，与搜查笔录相互印证；（4）舒志华于2016年3月7日安排谢海涛向李某某贩卖100元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，除有舒志华供述、谢海涛供述、购毒人李某某证言及舒志华与李某某的通话清单外，另有李某某支付宝明细和谢海涛邮政储蓄卡明细证实支付100元毒资的情节；（5）舒志华于2016年3月9日向李某某贩卖150元甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，除有舒志华供述、购毒人李某某证言及李某某与舒志华的通话清单外，另有目击证人颜辉龙证言予以证实，李某某另证实因为其所购买的甲基苯丙胺片剂是灰色的，来找舒志华退货，与侦查人员对李某某的搜查笔录相互印证。综上，上述证据相互印证，足以证明舒志华向谢海涛、刘某、李某某5次贩卖毒品的犯罪事实，舒志华的翻供既无合理理由，又无证据支持，本院不予采纳。
关于上诉人舒志华及其辩护人提出3月11日搜出的毒品不是舒志华的辩解辩护意见。经查（1）二审庭审中出庭作证的侦查人员郭应证实，3月10日抓获舒志华时，由于要在舒志华出租房守候抓捕来找舒志华买毒品的人员，所以未能对该出租房进行彻底搜查，故于第二日带舒志华一起在见证人的见证下，再次搜查了舒志华出租房并搜出毒品；（2）搜查视听资料、搜查笔录，证实2016年3月11日侦查人员搜查程序和取证过程合法，舒志华主动交出她藏匿在床罩内的毒品，对于侦查人员之后搜出的她没有主动交出的毒品，她当场承认是自己放的，只是因为放的时间太久已经忘记了，之前自己找过都没有找到。上述证据相互印证，足以证明整个搜查过程自然客观，3月11日从舒志华出租房中搜出的毒品系舒志华所有，其辩解理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人舒志华、原审被告人谢海涛明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪。舒志华容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。舒志华一人犯数罪，应当数罪并罚。舒志华如实供述容留他人吸毒事实，谢海涛如实供述贩卖毒品事实，系坦白，可以从轻处罚。舒志华因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚。舒志华以贩养吸，其被查获的毒品数量应当认定为其贩卖毒品的数量，舒志华及其辩护人的相应辩解辩护理由与审理查明的事实、证据和法律规定不符，不能成立，本院不予采纳。四川省资阳市人民检察院建议驳回上诉、维持原判的意见，本院予以支持。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 丁
审判员 樊 彬
审判员 刘枫丹
二〇一六年十一月二十四日
书记员 段 然