河北省秦皇岛市海港区人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2015）海民初字第6367号
原告：秦皇岛经济技术开发区月半湾休闲会馆。
经营者：张德勇，男，1958年12月12日出生，汉族，现住秦皇岛市海港区先盛里*******号，公民身份号码：×××。
委托诉讼代理人：庄洋，秦皇岛市群联法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：张会英，女，1963年10月22日出生，汉族，秦秦皇岛经济技术开发区月半湾休闲会馆总经理，现住秦皇岛市经济技术开发区森林逸城A区75-3-302号，公民身份号码：×××。
被告：秦皇岛郎嘉电梯工程有限公司组织机构代码：67600XXXX。
法定代表人：肖如松，董事长。
委托诉讼代理人：古秀荣，河北高俊霞律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李秦光，女，1985年8月27日出生，汉族，秦皇岛朗嘉电梯工程有限公司办公室主任，
原告秦皇岛经济技术开发区月半湾休闲会馆与被告秦皇岛郎嘉电梯工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人庄洋张会英，被告委托诉讼代理人古秀荣、李秦光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：一、要求被告继续履行合同，将未完成工程完工；二、要求被告立即将现有电梯更换为开门尺寸为800㎜电梯；三、要求被告赔偿原告损失375000元；四、要求被告承担本案诉讼费用。
被告辩称，第一、原被告之间销售安装合同已基本履行完毕，因原告不支付货款及安装款才导致合同无法继续，被告保留追究原告不按合同规定支付合同货款及安装款的约定进行追究；二、700㎜是经过双方确认的，不存在被告欺诈原告私自安装700㎜电梯开门的尺寸；三、原告所称损失37.5万元宇安装合同没有关联性，被告不应进行任何赔偿；四、被告未获得不当利润700㎜的电梯属于非标准型号的，是双方确认后与厂家定制的，造价比一般电梯更高，所以说门虽然小，但没有偷工减料争取非法利益之说；五、销售安装合同开门700㎜都是原被告协商确认的，至于开门700㎜不允许用于娱乐场所这一要求，应由原告自己单位尺寸及原告确认之后安装此电梯的。
原告为支持其主张提交如下证据：
证据一、《电梯销售合同》一份，证明2014年11月签订的是由被告方提供的格式性合同，该合同明确约定开门尺寸为800㎜，被告所支付为700㎜，所以违反了合同约定；
证据二、2014年11月原、被告签订的《电梯安装合同》，由被告安装，安装工期是20天，但被告至今也没有安装完毕，所以构成违约；因被告未能按期完工导致工期延误，影响公司经营产生经营损失，被告应对原告的经营损失承担赔偿责任；
证据三、2015年8月4日长江道派出所证明一份，证明原告因装修导致至今无法经营的误工时间；
证据四、原告资产负债表、资产损益表各一份，是2014年1月31日至2014年5月31日，证明原告装修前正常的收益情况每月的平均收益在8.4万元，而装修期间导致不能营业每月的收益仅为2万元左右，两证对比，因被告耽误工期的行为导致原告每月损失6.25万元，误工时间从2014年12月27日起至2015年6月9日原告起诉之日止共停业6个月，损失金额为37.5万元；
证据五、秦皇岛浩瀚装饰有限公司出具的证明，证明本案原告所提供的电梯井道的施工参数和要求是被告提供的，并由被告现场指挥，由浩瀚装饰有限公司按开门800MM的电梯进行设计和施工；
证据六、现场照片一张，证明1、现在电梯的施工情况是处于未完工状态，2、证明本案被告所提供的电梯不符合电梯销售合同的约定，施工完成后，电梯门与孔洞有较大缝隙，由被告方提出要求，由浩瀚装饰有限公司对缝隙进行填补；
证据七、证人证言，证明被告方所提供的证据二上原告的公章是由被告员工自行加盖的，不能代表原告的意思表示；
证据八、2014年6月12日及2014年5月6日的收据两份，证明我方在电梯安装前属于营业状态因电梯至今没有安装完，导致我方停业，给我方造成损失；
证据九、证人证言，证据八中所载明的韩萌出庭作证，证明我方在电梯安装前正常营业；
证据十、杨厚忠的证人证言，证明原告方土建施工能够安装开门800的电梯，不存在电梯变更尺度的情形。
被告经对上述证据质证发表如下质证意见：对证据一、二的关联性、真实性均予以认可，但均是在没有进行现场勘察之前签订的合同，因原告需要安装电梯的场所及现场尺寸进行勘察后无法安装800㎜开门的电梯,在双方确认后将里面的数据参数进行变更，双方均有盖章确认，并不是被告私自变更安装的，双方应以现场安装图的尺寸确定作为最后的确认；二因原告没有按《电梯安装合同》的约定支付的安装费，导致无法启动安装合同；关于原告所提交的证据三、四未在举证期限内提交，应视为原告未举证，应承担举证不能的责任，视为未提交；对证据五的三性不认可，证人应当出庭作证，不符合证据形式；对证据六的三性不认可，我方履行完电梯销售合同后，电梯一直处于原告的看管状态，对电梯目前的状况我方不清楚；证据七、证人证言三性不认可；对于证据八、三性不予认可，对证明目的也有异议，此证据不能证明原告的主张，此证据不是企业合法经营的相关合法票据，我方第一次开庭是2015年7月10日、2015年11月26日第二次开庭，在第二次开庭之后原告申请鉴定，距离现在开庭已经相距一年半之久，这一切都是基于原告自身原因造成，与我方无关；对于证据九、十，第一、二次开庭原告均有出示证据的义务，到现在开庭原告又组织两位证人出庭作证，且间隔将近一年半，我方认为是原告对法庭及我方的不尊重。
被告针对自己的主张提交如下证据：
证据一、《销售合同》、《安装合同》复印件各一份，证明原被告之间签订电梯销售合同意思表示真实，在安装合同中原告应先预付安装款方能启动安装合同，因原告未按合同约定支付预付的安装款，才是导致电梯不能安装的重要原因；
证据二、电梯土建布置图复印件一份，证明是在原被告签订电梯销售及安装合同后，被告到原告现场与原告共同根据现场尺寸设计的图纸；该布置图里面的参数明确标注开门尺寸700㎜，双方确认盖章，应以现场勘测尺寸为准；
证据三、证人证言，证明参数确认的过程及为什么开门尺寸变更为700㎜；
证据四、快客电梯有限公司出具的说明，证明我方不存在争取非法利润的情况。
原告经对上述证据质证发表如下质证意见：
对证据一的三性没有异议，该合同的形成时间是在被告进行现场勘测之后签订的，所以《电梯销售合同》中所约定的电梯销售尺寸是原、被告双方最后确认的；对证据二的真实性有异议，图纸中原告的公章并非原告加盖，不能代表原告的意思表示，所以该电梯土建布置图对原告没有约束力，另外该图纸明确说明是用于土建施工，并不是用于电梯的设计和生产，而该布置图所画的7份平面设计图均是对电梯井道的设计，没有体现对电梯的设计，包括电梯的电梯门，该图纸的层门留孔图，孔款是900MM完全可以安装800MM的电梯，故被告陈述称，原告的电梯无法安装800MM的说法不能成立，因为该图纸是用于土建施工的，不能用于证明原告同意变更电梯销售合同中所约定购买的电梯参数；该图纸约定额定载重量是800KG，乘客人数10人，根据GB7588-2003电梯制造与安装安全规范第8.2额定载重量800KG的电梯轿厢有效面积为2平米，被告所提供的电梯轿厢有效面积仅为1.7平米，无法达到800KG的载重量，同时肉眼可见，被告所提供的电梯乘客人数无法达到10人，所以该图纸也可以证明被告没有按照《电梯销售合同》的约定履行合同；对证据三，证人证言作证陈述我方认为是不真实的，并且与本案原、被告所提供的证据合同及图纸相矛盾，首先根据被告提供的图纸，原告的电梯可以做到开门800MM，而证人陈述无法做到800MM开门的电梯，与图纸矛盾，证人杨某陈述电梯规格确认签认图是设计生产电梯用的，很显然电梯土建布置图是土建施工用的，并不是用于生产电梯的，所以二者应当是两份不同的图纸，电梯规格确认签认图应附属于电梯销售合同，电梯土建布置图应附属于电梯安装合同，而证人的陈述说两个图纸是同一个，显然与事实不符；对于证据四我方对真实性有异议，该说明同样与电梯土建布置图矛盾。
综合以上诉讼证据的认证情况和当事人在庭审中的陈述，对本案事实认定如下：
2014年11月，原告（甲方）与被告（乙方）签订《电梯销售合同》一份。约定：甲方向乙方购买由浙江快客电梯有限公司生产的全电脑控制变频变压调速无机房贯通门乘客电梯1台；合同总价款为112600元，总价款中含设备款、运输费、保险费、不含税费；总价款分二期支付，第一期为合同签订后三天内将定金(总价款的30%)33780元汇入本合同中约定的乙方帐户；乙方收到定金后，合同生效；第二期为甲方须于出货前60天将出货款78820元汇入本合同中约定的乙方帐户；逾预订交货期少于60天时，甲方仍未付清出货款且双方未书面确认变更第二期付款日期的情况下，乙方有权解除本合同，并不退还已收到的定金；合同生效后三天内，甲方须提供正确土建图纸，供乙方绘制电梯/自动扶梯规格确认签认图，该图交甲方签认；甲方支付本合同排产款后应书面通知乙方进行排产，乙方收到甲方书面通知以及返回后的签认图和选色表，开始排产工作，排产与出货之间的期限不得短于60天；交货地点为甲方工地现场，甲方建筑物名称为月半湾商务休闲会馆；双方还对其他条款进行了约定。同时，双方又签订了《电梯/自动扶梯安装合同》一份，约定，甲方将上述购买的电梯委托乙方安装，产品名称为无机房贯通门乘客电梯(型号为KTW-800-1.0)；工程总价款为33900元；工程规格见上述销售合同中的电梯/自动扶梯规格及合同附件1(双方确认的电梯土建平面图)；预定安装工期为20天完成安装(如甲方土建或付款条件情况未能符合安装条件，则安装工期顺延)；甲方的建筑土建必须符合双方确认的图纸和乙方的土建技术要求，具备安全施工的最基础的条件；若不符合规定施工的基本要求，甲方应按规定的标准在预定安装期之前整改完毕，整改结果需经乙方书面加以确认；甲方需在安装前二十天书面通知乙方，乙方接到书面通知后，根据甲方指定的安装日期进场施工；甲方应在进场前10天预付乙方安装开工费16950元；电动/自动扶梯安装调试完毕后，由乙方在3天内向当地政府主管部门提出许可验收，并承担验收费用，甲方协助配合验收，验收合格后7天内，甲方付清剩余安装费用16950元；双方对其他条款也进行了约定。在签订合同后，经双方现场确认的电梯技术参数开门净尺寸由原合同约定的800mm变更为700mm。原告已按合同约定履行了《电梯销售合同》，被告将电梯送到原告指定地点。
本院认为，原、被告双方签订的《电梯销售合同》、《电梯/自动扶梯安装合同》均系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，有效。双方均已按《电梯销售合同》的约定履行了各自的义务，被告辩称原告尚欠部分货款，无事实法律依据，本院不予采信。双方在履行《电梯/自动扶梯安装合同》过程中，对电梯的开门尺寸进行了变更，被告未按合同约定安装电梯属违约，应履行安装的义务，并按合同约定按延期天数向原告支付每天未按期完成安装之货物安装合同总价万分之三的违约金（但逾期竣工违约金累计最高不超过安装合同总价的3%）。原告主张要求被告将现有电梯更换为开门尺寸为800mm理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下：
一、被告于本判决生效后三十日内为原告安装《电梯/自动扶梯安装合同》约定的电梯；
二、被告给付原告违约金1017元（33900×3%），于本判决生效后十日内履行完毕；
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3460元，由被告负担，于本判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。
审判长李楠
人民陪审员张丽艳
人民陪审员李凌云
二0一七年九月二十五日
书记员刘国映