新疆维吾尔自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新民再35号
申请再审人（一审原告、二审被上诉人）：张绍云，男，汉族，1969年11月5日出生，四川省西充县人，司机，住库尔勒市
委托代理人：王峰，新疆梨城律师事务所律师。
被申请人（一审被告、二审上诉人）：库尔勒市公共交通有限责任公司。住所地：库尔勒市新华南路*号。
法定代表人：张涛，该公司董事长。
委托代理人：樊红，女，汉族，1965年4月30日出生，该公司副总经理。
委托代理人：鞠杰，新疆天雪律师事务所律师。
申请再审人张绍云因与被申请人库尔勒市公共交通有限责任公司（以下简称库尔勒公交公司）劳动争议纠纷一案，不服巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院（2014）巴民一终字第976号民事判决，向本院申请再审。本院于2015年12月4日作出（2015）新民申字第1366号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭于2016年4月18日公开开庭审理本案。申请再审人张绍云的委托代理人王峰，被申请人库尔勒公交公司的委托代理人樊红、鞠杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2014年6月21日，张绍云向库尔勒市人民法院起诉称，本人于1996年从和静钢铁厂经合法手续调入库尔勒公交公司工作，于2009年6月1日签订了无固定期限劳动合同，工作岗位是公交车驾驶员。在合同履行过程中，库尔勒公交公司以本人于2012年12月25日至12月27日连续旷工三天为由作出解除双方之间的劳动合同的决定。经依法仲裁和诉讼，库尔勒市人民法院作出民事判决，撤销了库尔勒公交公司作出的解除劳动合同决定，经巴州中级人民法院判决维持了库尔勒市人民法院的判决。2013年11月8日，库尔勒公交公司向本人下发了要求其报到上班的通知，考虑到本人和库尔勒公交公司已经无法再维持正常的劳动关系，遂于11月11日向单位递交了辞职报告，库尔勒公交公司于11月14日再次给本人下发了上班通知，不同意辞职申请，并决定如不按时上班就算旷工。根据以上事实，本人于2013年11月17日向库尔勒市劳动仲裁委员会提起仲裁，该仲裁委于2014年6月6日作出（2014）第6号仲裁裁决书，裁决：解除双方劳动关系，由库尔勒公交公司向本人支付剩余工资3720元，由其给本人补缴2012年12月25日至2013年3月30日社会保险费，驳回本人其他诉讼请求。本人不服该裁决，在法定时间内提起诉讼，请求依法判令解除双方之间的劳动关系并出具解除劳动关系证明书，依法判令库尔勒公交公司支付解除劳动合同经济补偿金80776元，支付2012年12月25日至2013年12月30日期间停薪工资42144元，判令库尔勒公交公司给本人补缴2012年12月25日至2013年3月30日社会保险费，并承担本案诉讼费用。
库尔勒公交公司答辩称，双方之间存在无固定期限劳动合同属实，劳动合同关系符合法律规定，我公司不同意解除双方之间的劳动关系，张绍云要求我公司支付经济补偿金和停薪工资没有法律依据，在仲裁委作出裁决后我公司已补缴了全部社保费；故请求依法驳回张绍云的诉讼请求。
库尔勒市人民法院一审审理查明，张绍云于1995年底从和静县钢铁厂调入库尔勒市公共汽车公司工作。公司改制后，张绍云与库尔勒公交公司签订了无固定期限劳动合同，工作岗位是公交车驾驶员。在合同履行过程中，库尔勒公交公司以张绍云于2012年12月25日至12月27日连续旷工三天为由作出解除双方之间的劳动合同的决定。张绍云为此先后提起仲裁和诉讼，库尔勒市人民法院作出民事判决，撤销库尔勒公交公司作出的解除劳动合同决定，巴州中级人民法院判决维持该一审判决。2013年11月8日，库尔勒公交公司给张绍云下发了要求其报到上班的通知，张绍云于11月11日向库尔勒公交公司递交了辞职报告，库尔勒公交公司于11月14日再次给张绍云下发了上班通知，限其在收到通知之日起三日内到单位报到，逾期按旷工处理。另查，张绍云在2012年10月的应发基本工资为950元。张绍云于2013年4月开始在库尔勒市润通石油物资有限责任公司工作，并开始在该公司缴纳社会保险费。张绍云于2013年11月17日向库尔勒市劳动仲裁委员会提起仲裁，该仲裁委于2014年6月6日作出（2014）第6号仲裁裁决书，裁决：解除双方劳动关系，由库尔勒市公交公司向张绍云支付剩余工资3720元，补缴2012年12月25日至2013年3月30日社会保险费，驳回张绍云其他诉讼请求。张绍云不服该裁决，在法定时间内提起诉讼。
库尔勒市人民法院一审认为，劳动者在用人单位有未及时足额支付劳动报酬、未依法为其缴纳社会保险费等情形时可以解除合同。张绍云虽然与库尔勒公交公司存在无固定期限劳动合同，但因库尔勒公交公司错误作出解除劳动合同决定而未能正常工作，且未及时足额缴纳原告的社会保险费，张绍云要求解除劳动合同，库尔勒公交公司亦同意，故对张绍云要求解除劳动合同关系并出具解除劳动关系证明书的请求，一审法院予以支持。因张绍云于2013年4月即开始在库尔勒市润通石油物资有限责任公司工作，并开始在该公司缴纳社会保险费，故对其要求库尔勒公交公司支付2012年12月至2013年3月被迫停工期间的基本工资3720元的请求，一审法院予以支持，对其超过此部分的请求，因无事实根据和法律依据，一审法院不予支持。因库尔勒公交公司当庭拒不提供与张绍云解除劳动关系前12个月的实发工资的证据，故对张绍云的月工资标准按照其起诉要求3437.28元计算解除劳动关系经济补偿金；因张绍云本人原因从原用人单位调动到库尔勒公交公司工作，对其要求支付其工作期间18年的经济补偿金61871.04元的请求，一审法院予以支持，对超出此部分的请求不予支持。因张绍云要求库尔勒公交公司补缴社会保险费的请求不属于人民法院受理的范围，其可通过其他途径解决。库尔勒市人民法院于2014年9月9日作出（2014）库民初字第2124号民事判决：一、解除原告张绍云与被告库尔勒市公共交通有限责任公司之间的劳动关系，被告于本判决生效后十五日内给原告出具解除劳动关系证明书、为原告办理档案和社会保险关系转移手续；二、被告库尔勒市公共交通有限责任公司于本判决生效后十五日内支付原告解除劳动关系经济补偿金61871.04元元（按每月工资3437.28元计算18个月）；三、被告库尔勒市公共交通有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告停工期间工资3720元（2012年12月25日至2013年3月30日的）；四、驳回原告张绍云其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由库尔勒市公共交通有限责任公司负担。
库尔勒公交公司不服一审判决，向巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院提出上诉称，解除劳动合同是张绍云主动提出的，不在用人单位需要支付解除劳动合同经济补偿金的范围内。故原审判决判令我公司给张绍云支付经济补偿金不符合法律规定。请求二审法院依法撤销原审判决，并依法改判。
张绍云答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。
巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院二审查明事实与原审一致。
巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院二审认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的、未依法为劳动者缴纳社会保险费等情形的，劳动者可单方解除劳动合同。用人单位应当向劳动者支付经济补偿。库尔勒公交公司对张绍云作出的解除劳动合同的决定已经人民法院认定为无事实和法律依据而判决撤销，故其应支付在双方诉讼期间张绍云的停工工资并为其缴纳社会保险费。现张绍云要求解除劳动合同，库尔勒公交公司亦同意。原审法院判决库尔勒公交公司向张绍云出具解除劳动关系证明书，并支付停工期间的工资及解除劳动关系经济补偿金是正确的。因库尔勒公交公司未提供与张绍云解除劳动关系前12个月实发工资的证据，故张绍云的月工资应按其主张的3512.25元计算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款之规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或终止的，经济补偿年限自劳动合同法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定执行。故张绍云主张的经济补偿金应分段计算，从2008年1月1日起的经济补偿金应计算至2013年4月张绍云开始在库尔勒市润通石油物资有限责任公司工作止。2008年1月1日前的经济补偿金应按照劳部发（1994）481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的通知第三条之规定计算，应为库尔勒公交公司拖欠张绍云工资报酬的25%。巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院于2014年12月3日作出（2014）巴民一终字第976号民事判决：一、维持库尔勒市人民法院（2014）库民初字第2124号判决第一、三、四项。二、撤销库尔勒市人民法院（2014）库民初字第2124号第二项，改判为：上诉人库尔勒市公共交通有限责任公司于本判决生效后十五日内向被上诉人张绍云支付2008年1月1日前的经济补偿金930元（3720元×25%）；支付2008年1月1日起解除劳动关系经济补偿金19317.38元（按每月工资3512.25元计算5.5个月）。本案一、二审案件受理费20元，由库尔勒市公共交通有限责任公司负担。
申请再审人张绍云不服二审判决，向本院申请再审称，原审适用法律错误。原审依据《违反和解除劳动合同经济补偿办法》第三条之规定确定申请再审人2008年1月1日之前的经济补偿金数额，但该条规定适用于用人单位无故拖欠劳动者工资的情况下应支付的补偿金计算方式，本案中并不存在用人单位无故拖欠工资的情形，故本案应适用《违反和解除劳动合同经济补偿办法》第五条至第十条及《劳动合同法》中关于经济补偿金的相关规定为依据计算申请再审人2008年1月1日之前的经济补偿金数额。请求再审人民法院依法改判。
被申请人库尔勒公交公司答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，且被申请人库尔勒公交公司已经按照判决内容向申请再审人张绍云履行，但因其不予配合，至今未到公司领取。请求再审人民法院依法维持原审判决。
本院再审查明事实与原审一致。
本院再审认为，本案由于被申请人库尔勒公交公司违法解除其与申请再审人张绍云之间的劳动合同，致使劳动者向用人单位提出辞职申请，现被申请人库尔勒公交公司亦同意解除双方劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条之规定，“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”及第四十六条之规定：“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。”故被申请人库尔勒公交公司应向申请再审人张绍云支付解除劳动合同经济补偿金。《违反和解除劳动合同经济补偿办法》第五条规定：“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。”申请再审人张绍云自1996年起调入被申请人库尔勒公交公司工作，至2008年1月1日，被申请人库尔勒公交公司应向申请再审人张绍云支付最多12个月的经济补偿金，由于原审及再审期间被申请人库尔勒公交公司均未提供张绍云劳动合同解除前十二个月的平均工资标准，对张绍云的月工资标准按照其起诉要求3437.28元予以计算，被申请人库尔勒公交公司应支付经济补偿金数额为41247.36元（3437.28元/月×12个月）。原审以《违反和解除劳动合同经济补偿办法》第三条规定内容作为计算经济补偿金依据属适用法律错误，本院应予纠正。
综上，申请再审人张绍云的申请再审理由部分成立，本院予以支持。原审适用法律错误，本院应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院（2014）巴民一终字第976号民事判决第一项；
二、变更巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院（2014）巴民一终字第976号民事判决第二项为“被申请人库尔勒市公共交通有限责任公司于本判决生效后十五日内向申请再审人张绍云支付2008年1月1日前的经济补偿金41247.36元（3437.28元/月×12个月）；支付2008年1月1日起解除劳动关系经济补偿金19317.38元（按每月工资3512.25元计算5.5个月）。
以上被申请人库尔勒公交公司给付申请再审人张绍云款项须于本判决生效后十五日内给付，如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案一、二案件受理费20元，由库尔勒市公共交通有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李阿丽
代理审判员 孙 祎
代理审判员 崔 瑜
二〇一六年五月十三日
书 记 员 布鲁更