辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民再131号
再审申请人（一审被告）：鞠国业，男，1970年4月29日出生，汉族，住辽宁省本溪市明山区。
委托诉讼代理人：冯丹，辽宁平正律师事务所律师。
被申请人（一审原告）：沈阳斗山工程机械有限公司，住所地沈阳市东陵区。
法定代表人：王银堂，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王昱，辽宁百联律师事务所律师。
委托诉讼代理人：崔鸿吉，男，1983年5月16日出生，汉族，该公司员工，住沈阳市大东区。
被申请人（一审被告）：刘伟，男，1973年1月27日出生，汉族，辽宁益德商贸有限公司董事长，住辽宁省本溪市明山区。
再审申请人鞠国业与被申请人沈阳斗山工程机械有限公司（以下简称斗山公司）、刘伟租赁合同纠纷一案，沈阳市沈河区人民法院于2013年11月28日作出[2013]沈河民三初字第607号民事判决。该判决发生法律效力后，鞠国业向本院申请再审。本院于2015年12月14日作出[2015]沈中立民申字第00047号民事裁定，由本院提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人鞠国业及其委托诉讼代理人冯丹，被申请人斗山公司委托诉讼代理人王昱、崔鸿吉，被申请人刘伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鞠国业再审请求：撤销原审判决第一、二、三项判决，即免除申请人返还租金193000元及利息，刘伟不承担连带责任。事实及理由如下：1、原审缺席判决程序违法；2、原审认定事实不清，证据不足。鞠国业提供的新证据（银行汇款凭条和收条）可以推翻原审认定的事实。新证据能够证明鞠国业在2011年7月13日就已全部返还了本金，共计478800元加之定金35万元合计828800元，租赁设备价值82万元，由于鞠国业爱人住院期间疏忽多还了8800元；3、关于合同的期限应以双方默认的实际履行期限为准。双方虽然合同中约定租期一年，但鞠国业从第二个月就以2万或1万的额度返还，斗山公司没有提出异议，而是以默示方式予以认可，所以合同的履行期限应以实际履行的期限为准，不应产生利息。4、斗山公司错误计算利息的方法给鞠国业造成不利后果，违反了诚实信用和公平正义原则。合同约定的违约金条款，约定的是根本违约条款，并不是延期支付的违约金条款。该条款是针对解除合同的情况下支付违约金，正常履行的情况下不应该支付违约金。而且合同约定的违约金数额偏高且计算方法为利滚利的方法，并且斗山公司没有及时向鞠国业告知和催收，给鞠国业造成不利后果。
斗山公司再审辩称，1、鞠国业申请再审超出法定期限，人民法院应予驳回。2、沈阳中院（2015）沈中立民申字第00047号民事裁定书认为鞠国业的再审申请符合《民事诉讼法》第二百条第（一）、（二）项规定的情形，斗山公司认为没有事实和法律依据。鞠国业原审经公告传唤未出庭应诉，应视为放弃举证权利，其提出的所谓“新证据”也显然不是新证据。3、斗山公司一审的诉讼请求有事实和法律依据，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。鞠国业从租赁合同签订第二个月起开始违约，应承担违约责任。
刘伟再审辩称，对于给付违约金有异议。一审判决是错误的，鞠国业的再审请求有事实和法律依据。
斗山公司向原审法院起诉，请求：法院判令鞠国业立即给付斗山公司本金人民币193000元及利息人民币58356元（暂计至2013年5月），刘伟承担连带还款责任，鞠国业、刘伟承担本案诉讼费用。
原审法院审理查明，2007年3月26日，斗山公司与鞠国业签订《租赁合同》一份，约定斗山公司作为出租人，将一台DX225**-7型（机号22977）挖掘机作为租赁物，出租给鞠国业，租期为12个月，从2007年3月26日起至2008年3月25日止。每月租金人民币3.5万元，租金共计人民币42万元，租金交付方式：鞠国业每月26日交付租金3.5万元，从合同签订日起至2008年3月25日止。合同签订后，鞠国业向斗山公司交付人民币31.5万元作为定金，租赁期满定金返还鞠国业；斗山公司在鞠国业交付定金及第一个月租金3.5万元后，将租赁物交付鞠国业。租赁物交付方式：鞠国业自提，交付地为沈阳；租赁物的维修和保养：租赁期间，斗山公司负责租赁物的维修，鞠国业负责维修所产生的零部件费用，但此机由制造商斗山工程机械中国有限公司保修一年或2000小时，以先到者为准；违约责任：鞠国业不能按期交付租金，斗山公司有权解除合同，定金不退还鞠国业，并由鞠国业按逾期租金日万分之四支付违约金；租赁期满，由鞠国业负责将挖掘机运回沈阳，费用由鞠国业承担。刘伟作为担保人在合同上签字，合同同时约定刘伟承担连带保证责任。同日，斗山公司与鞠国业签订《买卖合同》一份，就斗山公司、鞠国业双方签订的《租赁合同》项下的租赁物，达成以下协议：买卖合同在沈阳斗山工程机械有限公司与鞠国业双方完全履行租赁合同后生效；斗山公司将DX225LC-7型（机号22977）挖掘机一台卖给鞠国业；销售价格为人民币40万元；斗山公司收到鞠国业货款后，一周内交付挖掘机，同时所有权转让给鞠国业；付款期限及方式本合同生效后，鞠国业一周内一次性付货款人民币40万元，违约责任：鞠国业不能按约定时间和数额交付货款给斗山公司的，无权购买出卖物。同日，鞠国业如约向斗山公司支付定金人民币31.5万元及一个月租金3.5万元（此部分款项在鞠国业购买车辆时将转化为购车款，在40万元购车款中予以扣除），斗山公司将挖掘机交付鞠国业使用。鞠国业使用挖掘机至今，但未依约履行支付租金的义务，仅支付租金人民币27.7万元，租赁期限届满后也未将挖掘机返还斗山公司。现斗山公司、鞠国业因租金问题发生纠纷，斗山公司起诉来院。
原审法院认为，根据我国民事诉讼法的有关规定，当事人有出庭应诉和质证的权利，本案鞠国业、刘伟经合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了质证的权利，原审法院根据斗山公司提供的证据对本案的事实予以认定。
当事人的合法权益应受法律保护。斗山公司、鞠国业签订的《租赁合同》系双方真实意思表示，合法有效，受法律保护，对斗山公司、鞠国业双方均有约束力。斗山公司依约向鞠国业交纳了租赁物，鞠国业应依约向斗山公司支付租金，鞠国业未按时向斗山公司支付租金，尚余租金人民币14.3万元至今未付，已构成违约，应承担违约责任。同时，鞠国业拒绝返还挖掘机，应视为其以行为表明占有租赁物的意思表示，鞠国业应向斗山公司支付购买车辆的款项，因鞠国业已经于租赁协议签订之时交付人民币35万元可在购车款中予以扣除，故鞠国业尚需向斗山公司支付人民币5万元。故斗山公司请求鞠国业给付租金人民币193000元的诉讼请求，证据充分，予以支持。对于斗山公司要求鞠国业支付利息的诉讼请求，因斗山公司、鞠国业于合同中约定了由鞠国业按逾期租金日万分之四支付违约金，该约定显系过高，原审法院认为鞠国业应自租赁期限届满一周后，即2008年4月2日起按照中国人民银行同期贷款利率向斗山公司支付利息为宜。对于斗山公司请求刘伟承担连带责任的诉讼请求，因刘伟作为担保人于合同上签字，且合同明确约定担保方式为连带保证，故斗山公司请求刘伟对上述给付义务承担连带给付责任的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。
综上，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、鞠国业于判决发生法律效力之日起十日内支付沈阳斗山工程机械有限公司租金人民币193000元；二、鞠国业于判决发生法律效力之日起十日内支付沈阳斗山工程机械有限公司租金人民币193000元的利息(自2008年4月2日起至判决确定的给付之日的利息，按中国人民银行同期贷款利率计算)；三、刘伟对判决第一、二项承担连带给付义务；四、驳回沈阳斗山工程机械有限公司其他诉讼请求。如鞠国业未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5070元，公告费人民币800元，由鞠国业承担。
本院再审查明的事实除对原审判决认定的挖掘机型号及鞠国业的付款数额不予认定外，对原审判决查明的其他事实予以确认。
再审另查明，斗山公司与鞠国业签订的租赁合同及买卖合同约定挖掘机型号为DH225LC-7型（机号22977）。鞠国业在订立合同当日向斗山公司支付定金人民币31.5万元及一个月租金3.5万元（此部分款项在鞠国业购买车辆时将转化为购车款，在40万元购车款中予以扣除）。此后至2011年7月13日，鞠国业陆续给付斗山公司租金及购车款共计471000元。
以上事实，有斗山公司原审提供的《租赁合同》、《买卖合同》、《客户评估报告书》、鞠国业再审提供的中国农业银行银行卡存款业务回单25张、邮政储蓄银行汇款收据2张、收条5张等证据材料以及双方当事人陈述、质证、庭审笔录，经本院审查予以确认，在卷佐证。
本院认为，斗山公司与鞠国业签订的《租赁合同》、《买卖合同》合法有效，对双方具有法律约束力。本案的争议焦点为：鞠国业是否欠付租金，是否应给付斗山公司所主张的租金及利息。
关于鞠国业是否应给付斗山公司所主张的租金及利息问题。再审期间，鞠国业提供银行存款回单、汇款收据28张及收条5张，欲证明已付租赁费及购车款共计828800元，已超出应付租赁费及购车款总额82万元，故不同意给付斗山公司所主张的租金、购车款及利息。斗山公司对于5张收条无异议，对于28张银行存款回单、汇款收据中的4张有异议，认为其中2010年1月27日和2010年7月30日的2张存款回单中2.7万元是替刘平给付的租金，2007年9月2日存款回单的2万元未收到，对另一张2009年9月29日的收款人为张新，金额为7800元的存款回单表示该公司未收到款，而且认为张新非该公司人员。经审查，2007年9月2日、2010年1月27日和2010年7月30日的3张存款回单记载的收款人均为沈谊，与其他25张斗山公司无异议的存款回单记载的收款人一致，斗山公司亦承认沈谊为该公司财务人员，负责收取款项，现斗山公司否认收到2007年9月2日存款回单的2万元，并主张2010年1月27日和2010年7月30日2张存款回单中的2.7万元系鞠国业替刘平给付的欠款，但均未提交证据予以证明，故本院对斗山公司的该主张不予认定，该3张存款回单记载的款额应认定为鞠国业付款。对于另一张收款人为张新,金额为7800元的存款回单，因鞠国业未能举证证明张新系斗山公司的员工，在斗山公司予以否认的情况下，本院对该存款回单不予采信。故根据鞠国业提供的证据及双方当事人再审庭审的陈述，可以认定，鞠国业已付款总额为821000元。
关于租金利息问题。鞠国业认为不应支付利息或违约金，认为虽然租赁合同约定租期1年，但根据双方口头约定斗山公司同意鞠国业在3年内给付租金，且斗山公司在合同履行过程中从未向鞠国业提及从每次付款中先行扣除部分违约金的问题，租赁合同中约定的违约责任及违约金的计算方式均是针对解除合同应承担的责任和计算方式，故不同意给付利息或违约金。刘伟对于鞠国业的陈述予以认可，认为鞠国业的履行方式符合交易习惯。斗山公司对于鞠国业和刘伟的陈述均不予认可，认为租赁合同对于违约金有明确约定，鞠国业从第二个月付款即开始违约，故斗山公司从其每次付款中先行扣除一小部分款项作为违约金，其他剩余金额作为给付的租金符合合同约定。本院认为，首先，《合同法》第一百一十四条规定，“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”。本案根据斗山公司再审庭审的陈述，其主张的利息就是依据租赁合同约定的违约金日万分之四计算的，并在鞠国业每次付款时先扣除一部分作为违约金，实际上起诉所主张的利息就是指违约金。经审查，双方租赁合同对于逾期给付租金是否支付利息没有约定，租赁合同第十二条违约责任约定，“乙方不能按期交付租金，甲方有权解除合同。定金不予退还乙方，并由乙方按逾期租金日万分之四支付违约金”，对该约定双方理解不同，应对该条款进行解释。本院认为，该约定系指在鞠国业不能按期交付租金的情况下，斗山公司享有解除合同的权利，定金可不退还鞠国业，并可以要求鞠国业给付欠付租金日万分之四的违约金，该违约金的约定应系在解除合同的前提下如何给付违约金的约定，并不是针对逾期给付租金是否给付利息的约定，从该条款亦无法得出斗山公司可以从鞠国业每次给付的租金中扣除利息或违约金的意思表示，所以斗山公司在未告知鞠国业每次付款均要扣除一部分款项作为违约金，在双方未达成合意的情况下，斗山公司主张的每次扣款行为没有合同依据和法律依据。其次，按斗山公司的主张鞠国业从第二个月即发生违约行为，没有按期如数给付租金，依据前述约定，斗山公司有权解除合同，但该公司并未行使该权利，应系该公司对自身权利的处分，且斗山公司没有提供证据证明在鞠国业逾期给付租金时进行催缴及要求其支付逾期付款违约金，而是正常接收了鞠国业的每次付款，并未提出异议，由此可以证明斗山公司已经默认了鞠国业的履行方式。第三，根据鞠国业再审提供的证据可以认定，鞠国业已给付租金和购车款合计为821000元，已全部支付租赁合同和买卖合同约定的应付款数额，故原审判决鞠国业给付租金193000元及利息没有法律和事实依据，再审予以改判。在鞠国业已履行给付租金、购车款的情况下，斗山公司主张刘伟承担连带担保责任亦没有法律及事实依据，再审一并改判。
关于原审程序是否合法的问题。经审查，原审系在穷尽其他送达方式的情况下进行公告送达，故原审送达程序合法。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条、第一百二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：
一、撤销沈阳市沈河区人民法院[2013]沈河民三初字第607号民事判决；
二、驳回沈阳斗山工程机械有限公司的诉讼请求。
原审案件受理费5070元，由沈阳斗山工程机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王曌鋆
审判员 孙晓娟
审判员 徐 亮
二〇一七年十一月十五日
书记员 冷立皎
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国合同法》
第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当依据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百二十五条：当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。
合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。
第二百零七条：人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。
人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。