甘肃省宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）甘1026刑初64号
公诉机关宁县人民检察院。
被告人杜志江，汉族，中专文化，甘肃省宁县人，住甘肃省宁县，农民。2017年10月25日因涉嫌故意伤害罪被宁县公安局刑事拘留，同年11月7日被取保候审。
辩护人杜新宁。
宁县人民检察院以宁检刑诉（2018）第64号起诉书指控被告人杜志江犯故意伤害罪，于2018年4月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，宁县人民检察院指派检察员孙天选出庭支持公诉，被告人杜志江及其辩护人杜新宁到庭参加诉讼，现已审理终结。
宁县人民检察院指控，2017年7月3日21时许，被害人苏某1在被告人杜志江经营的老味道涮毛肚火锅店内用餐后结账时，孙某1与服务员杜某1发生争吵撕扯，苏某1打电话叫来朋友李某某和苏某1之姐苏某2，苏某2赶来后用拳头在杜志江的肩上打了一拳，苏某1与杜志江用拳头相互击打对方，在相互厮打中杜志江致苏某1面部受伤，经诊断苏某1鼻骨骨折，面部皮肤裂伤,头皮裂伤，左眼挫伤，外伤性头疼，经宁县公安司法鉴定中心鉴定意见认定，苏某1的损伤系轻伤二级。同时指控,被告人杜志江故意伤害他人身体，致人轻伤伤，其行为构成故意伤害罪，提请本院依法判处。
被告人杜志江对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，表示愿意在法律规定范围内赔偿附带民事原告人的损失。
辩护人杜新宁辩护意见：一、公诉机关指控被告人杜志江构成故意伤害罪，主要证据不足。苏某1的损伤程度鉴定结论缺乏事实依据，不能作为定案依据。二、被告人杜志江具有如下酌定从轻处罚情节：1、被告人系初犯，偶犯；2、本案的发生是由于被害人苏某1最先动手殴打杜某1所致；3、本案中被害人具有重大过错，应当减轻被告人的赔偿责任。
经审理查明，2017年7月3日21时许，苏某1在宁县新区老味道涮毛肚火锅店用餐后因结账问题与店内服务员杜某1发生争吵，引起打架。后苏某1打电话叫来朋友李某某、苏某2。苏某2赶来后赤手殴打杜志江，苏某1与杜志江用拳头相互打对方，后苏某1、杜志江、杜某2相互拿起餐具掷打对方，杜志江用餐具掷打苏某2致其左耳部受伤。苏某1用餐具掷打杜某1、杜某2、杜志江致其头部砸伤，苏某1用芒果汁瓶将拉架的段某头部砸伤，杜志江用拳头击打致苏某1面部受伤，李某头部被餐具砸伤。经宁县公安司法鉴定中心鉴定，苏某1的损伤系轻伤二级，李某和苏某2的损伤系轻微伤。
在审理中，经本院主持调解，被告人与被害人就民事赔偿达成协议并履行，被害人对被告人的犯罪行为表示谅解。
上述事实，有检察机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人陈述
（1）被害人苏某1的陈述证实：2017年7月3日21时许，我和四个朋友去涮毛肚吃完饭结账时，我拿出几百块钱放在吧台，其中一张一百元纸币从吧台里掉下去了，我就对收银员说捡一下，收银员说没有掉下去，我就和她吵起来，她骂我并在我脸上扇了一下，同时过来两名男服务员，他们把我拉进包间，几个人对我殴打，将我鼻子打破，几个服务员往我跟前扑，我就朝另一个方向跑，同时给我朋友李某某打电话，一会儿我朋友和我姐苏某2来后见我满脸是血，就问店里谁打我，说着那个女收银员还往我身上扑，拉扯我，我姐上前将女收银员往开拉时，女收银员也将我姐拉住，有个男服务员拿着一个碗将我姐耳部砸伤，老板手持一次性餐具朝着我头顶、身上砸，将我砸晕过去。
（2）被害人苏某2的陈述证实：案发当晚，我接到苏某1的电话说结账时被涮毛肚店的服务员、老板打了，我就赶紧出来和李某某一起去后，看见苏某1鼻子有血，我就问他们为什么打人，老板杜志江说”他就欠打，喝了酒给我抽风”。那个服务员杜某1说”他骂我”，杜某1就往前扑要撕我弟苏某1，我赶紧把他们往开分，杜志江又过来撕我弟衣领，和我弟撕扯在一起，突然不知道什么东西砸在我头上，我就什么都不知道了，过了几分钟我隐约听见声音，我赶紧爬起来，看见我弟窝在桌下，涮毛肚的几个人用菜架打我弟，我就过去抢菜架，对方几个人和苏某1边嚷边骂，我就抱住我弟不让他往那几个人跟前扑，涮毛肚的老板杜志江拿着餐具打在了我弟的鼻子和头上打。过了一会警察就来了。
（3）被害人李某某的陈述证实：当晚21时38分左右，苏某1给我打电话说是在新区老味道涮毛肚结账时和收银员发生争吵，我和苏某2一起赶往涮毛肚火锅店，到了之后见苏某1满脸是血，苏某2就和一个女员工发生了争吵，一个男员工手里拿了一个未开封的餐具打在苏某2头上，苏某2躺在地上，苏某1被三个涮毛肚的员工打倒在地，我在劝解的时候头上不知道被谁用餐具打了三下，手腕处被餐具打破，员工就用餐具和菜架打苏某1，我在拉架时被人用餐具和水壶打伤，苏某1的鼻子是杜志江用拳头打的，头上和身上的伤是杜志江和店员用餐具打的，苏某2的伤是杜某2用餐具砸的。
2、证人证言
（1）证人杜某2证言证实：案发当天看见收银台旁边站着一个男子，因为付账的事情在骂人，我妹杜某1指着那个男子说不要骂人，那个男子用右手一把打在杜某1右眼，并在杜某1肚子上踢了一脚。我就把那个男子推了一下坐在凳子上，这时杜志江回来了，杜志江就扶起那个男人进了包厢，过了一会出来后那个男子打电话叫人，扬言说要把我们店的人弄死，过了几分钟，一个女子上来，那个男子一直胡骂，又上来一男一女，男的叫李某某，女的叫苏某2，苏某2指着杜志江说调监控，杜志江不让调取监控，苏某2就上前用手在杜志江左脸眼部挖了一把，那个醉酒男子顺手拿了一套餐具朝杜志江头部砸了一下，接着又拿了一套餐具砸向了杜某1头部，我的头部被那个男子用餐具砸了一下，那名男子还在我左脸打了一拳，我看见那个男子和苏某2、李某某在打我哥杜志江，苏某2提了个汤壶打我哥，店里员工段某一直在拉架，醉酒男子提了一瓶果汁向段某头部砸去，段某头部流血，脖子也被划伤，当时那个男子拿餐具乱扔，并且将一套餐具砸到他们同伙李某某头部，他又拿起一瓶果汁砸向杜志江，杜志江拿起一个菜架挡了一下，段某把我推进包厢，当时那个醉酒男子还要冲进厨房去拿刀子，被我们堵着了。后来警察就来了。
（2）证人杜某1证言证实：2017年7月3日晚九点多，苏某1一行五六个人吃完饭后，餐费是336元，他就掏出200元放在桌子上，其中一张还掉在地上了，他大概是喝多了，从开始一直骂我，他看清钱后又掏了200元，在我们算账时，他向我索要发票，我就去给他开发票，我把发票拿上来放在桌子上时掉在地上了，苏某1就让我给他捡起来，还说了许多难听的话，我就指着他让他说话不要这么难听，他就上前把我眼睛抓破了，我二哥杜某2上前把他推到旁边劝他有话慢慢说，这时我大哥杜志江进来了，就和他进包间说，大概二十分钟左右，上来了一男一女，那个女的就在我哥杜志江的脖子上打了一把，接着又来了两个男的，大家都劝苏某1，用餐具还有饮料瓶打了杜志江的头，参与打架的还有苏某1、苏某2等。
（3）证人段某、杨某证言证实的事实与认定事实一致。
3、被告人杜志江供述证实：2017年7月3日21时我回到店里听杜某1给我说苏某1结账时应付336元，他只付了200元，其中将100元掉在桌子下面，我妹让他付300元，苏某1就不停的骂我妹，后来他付了300元，我妹就给他打了税票，苏某1还是不停的骂人。我正给苏某1解释时，苏某1的姐姐苏某2和李某某还有两个小伙上来了，苏某2对我破口大骂，并在我肩部打了一拳，苏某1、苏某2用拳头打杜某2、杜某1，我就顺手拿了餐具扔过去打在了苏某2的头上，李某某也和我相互殴打，当时双方其他人都拿餐具打对方，苏某1用餐具在杜某1头上砸了一下，李某边打便劝阻，苏某1拿了一瓶芒果汁打在段某头上，苏某1拿汤壶打我，我将苏某1摔倒在地，并在他面部打了一拳，我被苏某2拉到旁边，苏某1又拿了芒果汁瓶打我，我用拳头在苏某1面部打了一拳，将他鼻子打破了。
4、书证
(1)住院病历、诊断证明证实:苏某1被诊断为：1、鼻骨骨折；2、面部皮肤裂伤；3、头皮裂伤；4、左眼挫伤；5、外伤性头痛。李某某被诊断为：1、头皮裂伤；2、外伤性头痛；3、多发软组织损伤；苏某2被诊断为：1、左耳听力丧失；2、右耳混合性耳聋；3、左耳皮肤撕裂伤；4、头皮裂伤；5、外伤性头痛；6、多发软组织损伤；7、胆囊结石、胆囊炎；8、血小板减少症。杜某2被诊断为：1、外伤性头痛；2、多发软组织损伤。杜志江被诊断为：1、外伤性头痛；2、多发皮肤裂伤；3、多发软组织损伤。杜某1被诊断为：1、外伤性头痛；2、面部抓伤；3、多发软组织损伤。
（2）行政处罚决定书证实宁县公安局对杜某2、杜某1、苏某2、苏某1四人予以治安行政处罚。
（3）户籍证明证实：苏某1的自然人身份及在本辖区内无前科的事实，以及本案相关人员自然人身份信息与前科情况。
5.鉴定结论
宁县公安局法医学人体损伤程度鉴定意见书、甘肃中科司法物证技术鉴定中心司法鉴定意见书认定李忠虎的损伤系轻微伤；苏某1的鼻骨骨折损伤系轻伤二级；苏某2外伤致左耳廓创伤的损伤程度评定为轻微伤，左耳听力下降的损伤程度评定为轻微伤。
6.视频资料
宁县公安局情况说明及光盘证实在涮毛肚火锅店二楼案发的过程。
7、现场勘验笔录证实案发现场地点及案发现场情况。
本院认为，被告人杜志江故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。本案被害人、被告人虽对伤害经过的细节陈述不一，但双方在斗殴过程中致被害人等双方多人受伤的事实清楚，证据确实充分，足以认定。鉴于被告人杜志江犯罪后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；其犯罪后积极赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，且被害人对案件的发生亦有过错责任，可酌情从轻处罚。同时符合缓刑适用条件，可适用缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
被告人杜志江犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李啸南
审 判 员 王歌磊
人民陪审员 魏功有
二〇一八年五月二十四日
书 记 员 张 丽