安徽省长丰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0121刑初94号
公诉机关安徽省长丰县人民检察院。
被告人王瑞，男，1993年11月12日出生，汉族，江苏省宿迁市人，大专文化，无业，户籍地江苏省宿迁市宿城区。被告人王瑞因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2017年10月31日被长丰县公安局刑事拘留，2017年12月1日经长丰县人民检察院批准逮捕，同日由长丰县公安局执行逮捕。现羁押于长丰县看守所。
辩护人张伟，安徽金亚太（长丰）律师事务所律师。
被告人余彬，男，1995年2月19日出生，汉族，河南省商城县人，初中文化，农民，户籍地河南省商城县。被告人余彬因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2017年10月17日被长丰县公安局刑事拘留，2017年10月24日经长丰县人民检察院批准逮捕，同日由长丰县公安局执行逮捕。现羁押于长丰县看守所。
辩护人沈欣，安徽天霖律师事务所律师。
被告人付山峰，曾用名付军，男，1999年6月18日出生，汉族，四川省华蓥市人，初中文化，农民，户籍地四川省华蓥市。被告人付山峰因�嫌犯盗掘古墓葬罪，于2017年8月5日被长丰县公安局刑事拘留，2017年8月29日经长丰县人民检察院批准逮捕，同日由长丰县公安局执行逮捕。现羁押于长丰县看守所。
辩护人朱玉荣，安徽天霖律师事务所律师。
被告人苏孙佳，男，1997年9月5日出生，汉族，福建省尤溪县人，初中文化，农民，户籍地福建省尤溪县。被告人苏孙佳因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2017年8月5日被长丰县公安局刑事拘留，2017年8月29日经长丰县人民检察院批准逮捕，同日由长丰县公安局执行逮捕。现羁押于长丰县看守所。
被告人陈清福，男，1986年1月7日出生，汉族，福建省莆田市人，初中文化，无业，住福建省泉州市泉港区，户籍地福建省莆田市秀屿区。被告人陈清福因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2017年11月12日被长丰县公安局刑事拘留，2017年12月1日经长丰县人民检察院批�逮捕，同日由长丰县公安局执行逮捕。现羁押于长丰县看守所。
辩护人程莉，安徽天霖律师事务所律师。
长丰县人民检察院以长检公诉刑诉[2018]81号起诉书指控被告人王瑞、余彬、付山峰、苏孙佳、陈清福、陈晓涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2018年3月5日向本院提起公诉。本案审理过程中，被告人陈晓因突发疾病，无法到庭参加诉讼，本院依法对被告人陈晓中止审理；对被告人王瑞、余彬、付山峰、苏孙佳、陈清福适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。长丰县人民检察院指派检察员赵某出庭支持公诉，被告人王瑞及其辩护人张伟，被告人余彬及其辩护人沈欣，被告人付山峰及其辩护人朱玉荣，被告人苏孙佳，被告人陈清福及其辩护人程莉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
长丰县人民检察院指控，被告人王瑞、余彬、付山峰、苏孙佳、陈清福、陈晓盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款的规定，要求以盗掘古墓葬罪追究各被告人的刑事责任。
被告人王瑞辩解，对起诉书指控的犯罪事实以及定性不持异议，自愿认罪。
辩护人张伟提出辩护意见认为，对公诉人指控的被告人王瑞犯盗掘古墓葬罪的定性不持异议，但鉴定意见没有签名及鉴定资质证明；本案系犯罪未遂，被告人王瑞未出资，也非策划人，有坦白情节，建议法庭对其从轻处罚，并适用缓刑。
被告人余彬辩解，对起诉书指控的犯罪事实以及定性不持异议，自愿认罪。
辩护人沈欣提出辩护意见认为，对公诉人指控的被告人余彬犯盗掘古墓葬罪的定性不持异议，但古墓葬损坏较小，应认定为犯罪未遂，安徽省文物鉴定站应当�具鉴定报告，而不是鉴定意见；鉴定意见的鉴定范围与长丰县公安局的委托不相一致，鉴定意见缺乏合法要件。被告人余彬在本案中起的作用较小，具有坦白情节；建议法庭对其从轻处罚，并适用缓刑。
被告人付山峰辩解，对起诉书指控的犯罪事实以及定性不持异议，自愿认罪。
辩护人朱玉荣提出辩护意见认为，对公诉机关指控被告人付山峰犯盗掘古墓葬罪的定性不持异议，被告人付山峰系从犯，具有坦白情节，本案系犯罪未遂状态，建议法庭对被告人付山峰从轻处罚，并适用缓刑。
被告人苏孙佳辩解，对起诉书指控的犯罪事实以及定性不持异议，自愿认罪。
被告人陈清福辩解，对起诉书指控的犯罪事实以及定性不持异议，自愿认罪。
辩护人程莉提出辩护意见认为，陈清福辩：一、对公诉机关指控被告人陈清福�盗掘古墓葬罪的定性不持异议，被告人陈清福系从犯，具有坦白情节，家庭条件困难，本案构成未遂，建议法庭对其从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2017年7月下旬，被告人王瑞、余彬、付山峰通过网络相约来到长丰县吴山镇准备实施盗掘古墓葬，后被告人王瑞又在网上联系了被告人苏孙佳参与盗掘，被告人苏孙佳又通过网络联系了被告人陈晓和陈清福共同到吴山镇和被告人王瑞、余彬、付山峰汇合。六被告人购置了铁锨、绳索、强光电筒等作案工具后，于2017年8月1日至3日夜间对长丰县吴山镇胜岗村境内的“胜岗汉墓群”进行了盗掘。2017年8月3日晚21时左右，六被告人的盗掘行为被附近村民发觉并报警，在民警即将赶到现场时，六被告人随即逃走。上述被盗掘的“胜岗汉墓群”系长丰县人民政府2010年公布的县级重点文物，经安徽省文物站鉴定，该汉墓群具有比较重要的历史、艺术、科学价值，六被告人的盗掘行为造成“胜岗汉墓群”封土近顶部有一平面大致呈长方形的盗洞，口部长111.9厘米、宽51.9厘米、深约171.4厘米，破坏了一处汉代墓葬。
另查明，2017年8月4日晚，长丰县公安局民警在合肥市火车站附近的宾馆内将被告人付山峰、苏孙佳抓获归案。2017年10月12日8时许，武汉市硚口区公安分局古田街派出所民警在硚口区古萧路鸿圣宾馆内将被告人余彬抓获归案，当日被临时羁押于武汉市硚口区看守所至2017年10月17日。2017年10月27日，杭州铁路公安处衢州站派出所民警在衢州火车站将被告人王瑞抓获归案，次日被临时羁押于浙江省衢州市看守所至2017年10月31日。2017年11月7日，被告人陈清福被告人广东省台山市公安局北门派出所民警抓获归案，当日被临时羁押于台山市看守所至2017年11月11日。
上�事实，有铁锨、洋镐、头灯、平头起子，提取笔录，扣押笔录，扣押清单，现场图，现场照片，现场勘查笔录，辨认笔录，人身检查笔录，检查笔录、照片，户籍证明，抓获经过，归案情况说明，安徽省池州市看守所证明，武汉市硚口区看守所出所人员信息，浙江省衢州市看守所羁押证明，出所登记表，长丰县人民政府关于公布长丰县第三批县级重点文物保护单位的通知，国家文物局关于指定北京市文物进出境鉴定所等13家机构开展涉案文物鉴定评估工作的通知，事业单位法人证书，安徽省文物鉴定站关于对长丰县吴山镇胜岗村胜岗组被盗掘地点的鉴定意见，以及被告人王瑞、余彬、付山峰、苏孙佳、陈清福、陈晓的供述与辩解等证据在卷佐证，足以认定。
本院认为，被告人王瑞、余彬、付山峰、苏孙佳、陈清福盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬�其行为现已触犯刑律，构成盗掘古墓葬罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。本案中各被告人之间系主动通过网络联系邀约犯罪，均到现场着手实施，各被告人相互协作，随机分工，作用相当，均为主犯，应按各自参与的全部犯罪处罚。本案盗掘行为造成了对“胜岗汉墓群”的破坏，但尚未挖掘至墓葬内部，未窃得相关文物，犯罪情节较轻。被告人王瑞、余彬、付山峰、苏孙佳、陈清福被抓获归案后，均能如实供述犯罪，自愿认罪，构成坦白，依法均可从轻处罚。四辩护人在质证中均对安徽省文物鉴定站出具的鉴定意见提出异议，经查，《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》并未涉及文物鉴定，文物鉴定因其特殊的专业性和内在管理性要求，目前均由国家文物局确定的相关事业单位性质的文物鉴定站鉴定，辩护人以现行司法鉴定的一般性规定�除该鉴定意见的法律效力无事实和法律依据，依法不予采信。四辩护人均提出本案系犯罪未遂的辩护意见，经查，被告人的盗掘行为已对古墓葬造成破坏，构成犯罪既遂，故对该辩护意见，依法不予采信。四辩护人关于本案应区分主从犯或者区分各被告人犯罪作用大小的辩护意见，经查，本案不宜区分主从犯和作用大小，故对该辩护意见，依法不予采信。辩护人程莉关于被告人陈清福家庭困难的辩护意见，与本案定罪量刑无实质关联，依法不予采信。四辩护人关于各被告人构成坦白的辩护意见，与本院查证一致，依法均予以采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十二条、第六十四条，第六十七条第三款，第四十七条之规定，判决如下：
一、被告人王瑞犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑�年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月28日起至2018年10月27日止;罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人余彬犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月12日起至2018年10月11日止;罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。
三、被告人付山峰犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月5日起至2018年8月4日止;罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。
四、被告人苏孙佳犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月5日起至2018年8月4日止;罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。
五、被告人陈清福犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月7日起至2018年11月6日止;罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。
六、对被告人王瑞、余彬、付山峰、苏孙佳、陈清福的作案工具铁锨两把、洋镐两把、水桶一只、麻绳一根、华为手机一部、乐视手机一部、头灯两只、起子一把、头灯充电器一个，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本七份。
审判员 李方勇
二〇一八年三月十五日
书记员 张 越
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
(一)盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；
(二)盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；
(三)多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；
(四)盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。
盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。