四川省遂宁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）遂中刑初字第19号
公诉机关四川省遂宁市人民检察院。
被告人庞洪，曾用名廖洪，男，1974年7月15日出生于四川省蓬溪县，汉族，中专文化，工人。2014年3月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月18日被执行逮捕。
辩护人杨国武，四川斗城律师事务所律师。
辩护人吕海春，四川诚中成律师事务所律师。
被告人陈小波，绰号“小波娃”，男，1973年9月28日出生于四川省蓬溪县，汉族，初中文化，无业。2014年3月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留。同年4月18日被执行逮捕。
辩护人张成，四川诚中成律师事务所律师。
四川省遂宁市人民检察院以遂宁市检公刑诉（2015）18号起诉书指控被告人庞洪、陈小波犯贩卖毒品罪一案，于2015年6月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月14日、11月2日公开开庭审理了本案。四川省遂宁市人民检察院指派检察员石双、代理检察员苏钰程出庭支持公诉。被告人庞洪及其辩护人杨国武、吕海春，被告人陈小波及其辩护人张成等到庭参加了诉讼。因需补充侦查，公诉机关建议并经本院同意延期审理1次。现已审理终结。
四川省遂宁市人民检察院起诉书指控，2014年3月14日下午，被告人陈小波到被告人庞洪处购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）准备贩卖给吸毒人员李某、梅某某、陈某等人。二人在位于蓬溪县赤城镇庞洪家中完成毒品交易后，陈小波准备离开时，被公安机关当场挡获，并从陈小波身上查获甲基苯丙胺净重15.24克。在庞洪家中查获甲基苯丙胺净重分别为7.02克、46.66克、44.62克、145.43克和含甲基苯丙胺的褐色液体114.63克（经鉴定甲基苯丙胺含量为11.82%）。另指控，2014年春节以来，庞洪还贩卖了10克左右的甲基苯丙胺给陈小波。陈小波于2014年春节期间在蓬溪县玉泉街一游戏厅贩卖了5克左右甲基苯丙胺给李某。
公诉机关指控的证据有：物证、书证、证人证言、鉴定意见、搜查、辨认笔录，被告人的供述及视听资料等。
公诉机关认为，被告人庞洪、陈小波违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而贩卖给他人，其中庞洪的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，陈小波的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人庞洪辩解，1.毒品是“肖老弟”送给自己的，是非法持有毒品；2.陈小波的毒品是自己送他的，没有贩卖毒品。其辩护人杨国武辩称，1.指控证据不充分，贩卖毒品罪不成立；2.庞洪家里查获的液体来源，没有制造的证据。其辩护人吕海春辩称，1.涉案毒品被公安机关扣押，没有流入社会造成危害；2.查获的液体不是制造、贩卖，是吸食后剩下的废液，不应计入涉案的毒品量。
被告人陈小波对起诉书的指控无异议，辩解其只是带毒品，没有获利。其辩护人张成辩称，1.指控陈小波贩卖毒品罪，只有李某、梅某某、冯某等人供述，没有其他证据佐证，不能认定其贩卖毒品，只构成非法持有毒品罪；2.认罪态度好，请求法庭酌情从轻处理。
经审理查明，被告人庞洪、陈小波均系吸食甲基苯丙胺（冰毒）的吸毒人员。
2014年春节以来，被告人庞洪贩卖给被告人陈小波约10克甲基苯丙胺。2014年春节期间，陈小波在蓬溪县玉泉街一个游戏厅内贩卖给李某约5克甲基苯丙胺。2014年3月14日下午，陈小波到庞洪处购买甲基苯丙胺准备贩卖给吸毒人员李某、梅某某。陈小波在位于蓬溪县赤城镇庞洪家中购买了甲基苯丙胺准备离开时，被公安机关当场挡获，并从其身上查获甲基苯丙胺净重15.24克。同时，公安机关在庞洪家中查获甲基苯丙胺净重分别为7.02克、46.66克、44.62克、145.43克（经鉴定甲基苯丙胺含量为58%）以及含甲基苯丙胺的褐色液体114.63克（经鉴定甲基苯丙胺含量为11.82%）。
认定上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证、予以认证的下列证据证实：
（一）物证，书证及相关其他证据
1.受案登记表、立案决定书、关于庞洪贩卖毒品案线索来源的说明、关于抓获庞洪、陈小波、李某的情况说明，证实案件的来源、侦破、二被告人归案的情况；
2.拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，证实二被告人被采取强制措施的情况；
3.搜查证、搜查笔录、扣押物品清单、扣押物品及情况说明，证实（1）公安机关于2014年3月14日18:20—19:40对庞洪位于蓬溪县赤城镇的居住地进行搜查，查封并扣押了卧室床里侧一小茶几上小玻璃杯内装的无色晶体疑似物毛重8.58克，在床枕头下面搜出两无色塑料袋，内装无色晶体疑似物毛重分别为47.56克、48.41克；在客厅沙发靠背垫内搜出一无色塑料袋，内装无色晶体疑似物毛重147.3克，在梳妆台右侧台上搜出一无色塑料杯，内装约100余毫升褐色液体；在梳妆台下面搜出烧杯、取液器、酒精壶（内装少量液体），在床头柜内搜出电子称两台、记事本一个（内写有麻黄碱脱氧过程）。公安机关对以上物品予以了扣押，并查获了庞洪使用的黑色NOKIA直板手机一部，保管于蓬溪县公安局禁毒缉毒大队。
（2）公安机关于2014年3月14日18:25—19:30对陈小波进行了人身搜查。分别在陈小波上衣左侧包内、右侧裤包内搜出各1小袋冰毒，共计毛重约15克。在其左侧裤包内搜出中国工商银行卡账单和农业银行卡。公安机关对以上物品及陈小波使用的手机予以了扣押；
4.电话清单，证实陈小波在2014年3月1日至14日与梅某某多次通话，梅某某在2014年3月11日至13日与冯某多次通话；
5.称量、取样笔录及刑事照相、鉴定聘请书、鉴定资格证书、蓬溪县计量检定测试所称量报告、南充市公安局物证鉴定所毒品检验意见书、理化检验意见书、鉴定意见通知书，证实经称重、取样、鉴定，查获的陈小波1#白色晶体净重15.24克，在庞洪家中查获的2#白色晶体净重7.02克，3#白色晶体净重46.66克，4#白色晶体净重44.62克，5#白色晶体净重145.43克，6#褐色液体净重114.63克，均检出甲基苯丙胺成分。5#白色晶体甲基苯丙胺含量为58%。6#褐色液体甲基苯丙胺含量为11.82%。公安机关将鉴定意见告知了二被告人；
6.现场检测报告书及尿检笔录、尿检告知笔录，证实公安机关对庞洪、陈小波、李某、梅某某、刘某、兰某某、冯某、张某某是否吸食甲基苯丙胺作新鲜尿液检测，均呈阳性。公安机关将尿检均结果告知了被检测人；
7.现场照片及视频资料，证实公安机关对庞洪居住房屋和陈小波的搜查情况，对二被告人讯问及对查获毒品称量的情况；
8.二被告人身份信息，证实二被告人的个人基本情况。
（二）证人证言及辨认
1.李某证实，2014年春节，其在“小波娃”处购买了5克1100元的冰毒，但拿回家后，烤起是湿的，分量也不够，吸起来有股怪味，就把它甩了。2014年3月14日，其给“小波娃”打电话想买5克冰毒，他没接，给我发了短消息问我是谁，我说是姐，他就跟我联系，我说要5克冰毒，不要便宜货了，贵点都要得。他说现在没有，等会看，有了给我打电话。后来晚上我就在家里被抓了。
李某从混杂照片中辨认出陈小波就是2014年3月14日晚带毒品的人；
2.梅某某证实，2014年3月14日下午6点钟，我与冯某、“张二娃”、还有胡某一起在蓬溪县赤城镇一出租房内吸食毒品，“张二娃”喊我打电话叫陈小波拿点东西过来。我就给陈小波打电话说，“张二哥”让他拿点东西过来。陈小波说要得。大约等了10多分钟，陈小波给我打电话让我过去拿，我就让冯某过去拿。不一会儿，警察过来，我被带到公安局了；
3.兰某某证实，2014年3月14日下午4点左右在庞洪家里的睡屋里吸食了冰毒，听到他接一个电话问他在哪里，他说在家，那人说要过来，他同意了。等了大约几分钟，打电话那人就过来了。庞洪就在睡屋里拿了冰毒出去和那个人在客厅里交易。他们在外面呆了十几分钟，他就进睡屋来，过了一会儿，我们就被警察抓了；
4.冯某证实，2014年3月14日晚上，我、“伟哥”、梅某某在玉泉街的清泉饭店吃的晚饭，吃完后我们三人回蓬溪县赤城镇的一个出租房继续玩游戏，过了一会，“张二哥”又来出租屋耍，我们四个人就把下午剩下的毒品冰毒吸食完了。又过了一会，梅某某打了一个电话后，让我到陈小波那里去拿冰毒，当时梅某某没有给我钱，也没有说要拿多少，他就说“已经跟陈小波说好了的，你直接去拿就是了。”然后，我就出门，刚到陈小波家门口，就被警察抓了；
5.张某某证实，2014年3月14日晚上20时许，在蓬溪县蜀北中路一个小屋内和梅某某、冯某以及一个不认识的年青人一起吸食了冰毒。年青小伙子就拿出冰毒吃，我当时也吃了两口，梅某某就接了个电话，就叫冯某去陈小波那里拿毒品，冯某就出去了，那个不认识的年青人也出去了，我上了个厕所，公安就来了。
（三）被告人供述及辨认
1.庞洪供述，我从2014年3月初才开始贩卖毒品，因为没有钱，想挣点钱。2014年3月14日下午，我在我家里，当时一个外号叫“小波”的男子到我处来购毒品，当时我以每克180元卖了13克冰毒给他。当他开门时被你们警察抓获，并查获了我刚卖给他的冰毒。2014年3月8日左右“小波娃”在我住处来购买了10克冰毒，当时没有给钱。民警在我家一共搜出251.83克冰毒，当场称了量的，民警分别从我家卧室里面床边茶几一个玻璃杯里面搜出大约8克左右的冰毒，在床头的枕头下面搜出了两袋大约90克，在客厅沙发靠垫下面搜出一大袋大约140克。
庞洪从混杂照片中辨认出陈小波；
2.陈小波供述，2014年3月14日下午5点多钟的样子，我借了200元，再去取了800元后就去还欠“廖洪娃”的毒品钱。当我到“廖洪娃”家还钱后，“廖洪娃”说他还有好东西并喊我尝。我看见他从睡的床角边拿出巴掌大的纸盒，从里面拿出毒品冰毒烤在锡箔纸上喊我尝。我尝后觉得这冰毒还可以，就决定买点，“廖洪娃”就喊我帮他联系买家。我就出去联系吸食毒品的人，我先联系的李婆婆（因为我以前帮李婆婆带过），喊我帮她带5克；再联系梅某某，梅某某喊我帮他带3克，还联系了陈某，陈某喊我帮他带2克。联系完后我又回到“廖洪娃”家，连我买的3克共买了13克，我买成180元钱1克，共2340元钱，但只给他2200元钱，“廖洪娃”同意了我就拿起毒品出门，我刚打开门，警察就进来把我们挡获了。
我一共在“廖洪娃”那里大概拿了20多克毒品，共用了4000多元。李婆婆是我打游戏时认识的，她看见我在吃，就喊我帮她买毒品。第一次李婆婆买了5克，第二次帮她买了5克，还没有给她就被你们抓获了。
陈小波从混杂照片中分别辨认出庞洪（廖洪娃）、李某（李婆婆）。
本院认为，被告人庞洪、陈小波为谋取非法利益，明知是毒品，以贩卖为目的而非法购买，并非法销售，其行为均已构成贩卖毒品罪。二被告人被抓获后，对查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品数量，量刑时酌情考虑吸食毒品的情节。陈小波自愿认罪，可以酌情从轻处罚。庞洪及其辩护人提出庞洪不构成贩卖毒品罪，系非法持有毒品罪的辩解辩护意见；陈小波的辩护人提出其系非法持有毒品罪的辩护意见。经查，庞洪和陈小波在公安机关的供述及辨认，挡获二被告人时分别从陈小波身上和庞洪住处查获了毒品的事实，证人李某、梅某某、冯某、张某某的证言及对陈小波的辨认、通话记录清单相互印证，证实李某曾向陈小波购买毒品、陈小波曾向庞洪购买毒品以及案发当日李某、梅某某准备向陈小波购买毒品，陈小波遂到庞洪处购买毒品用于贩卖的事实。该辩解辩护意见及庞洪的翻供，没有充分的证据和合理的理由，不能成立，本院不予采纳。庞洪的辩护人提出庞洪住处查获的含甲基苯丙胺的液体是废液，不计入犯罪数量的辩护意见。经查，从庞洪住处查获的含甲基苯丙胺的液体净重114.63克，甲基苯丙胺含量达11.82%，依法应当认定为毒品犯罪的数量。该辩护意见与审理查明的事实、证据及法律规定不符，不能成立。庞洪的辩护人提出查获的毒品没有流入社会的辩护意见。经查，没有流入社会的原因是公安机关及时挡获，该辩护意见不是从轻处罚的理由。陈小波的辩护人提出其认罪态度好的辩护意见成立，本院予以采纳。
据此，根据二被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人庞洪犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；
二、被告人陈小波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币10000元；
三、扣押在案的犯罪工具和涉案物品予以没收，扣押的毒品予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 席晓英
审 判 员 王 静
人民审判员 陈凯全
二〇一五年十一月二日
书 记 员 赵清锐
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第五十七条第一款对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。