河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫09民终1733号上诉人（原审原告）：杨思望，男，1950年7月2日出生，汉族，住河南省范县。委托诉讼代理人：杨万朝，男，1982年3月1日出生，汉族，住河南省范县。系杨思望次子。代理权限：一般代理。被上诉人（原审被告）：李露露，女，1991年6月10日出生，汉族，住河南省范县。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司，住所地河南省濮阳市黄河路西段菜篮子服务中心。主要负责人：李航，该公司总经理。委托诉讼代理人：段志友，男，1989年10月4日出生，汉族。系该公司员工。代理权限：特别授权。上诉人杨思望因与被上诉人李露露、中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司（以下简称太平洋财险濮阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省范县人民法院（2018）豫0926民初1637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨思望的委托诉讼代理人杨万朝、被上诉人太平洋财险濮阳支公司的委托诉讼代理人段志友到庭参加诉讼。被上诉人李露露经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨思望上诉请求：1、撤销原判，改判太平洋财险濮阳支公司赔偿杨思望各项损失共计65620.1元。2、本案一、二审诉讼费用由太平洋财险濮阳支公司承担。事实和理由：1、一审认定杨思望住院期间存在挂床现象错误。杨思望于2017年9月15日入范县人民医院治疗，由于左股骨粗隆间手术后骨延迟愈合，住院期间虽然用药较少，但是不适宜出院，一审认定杨思望实际住院3天明显与事实不符，杨思望实际住院40天，应按照40天计算杨思望的护理费、住院伙食补助费等。2、一审判决精神损害抚慰金3000元明显偏低。经鉴定杨思望的伤情构成十级伤残，根据《河南省高级人民法院》第25条的规定，致人伤残的精神损害抚慰金应在5000元以上、50000元以下酌定，本案建议精神损害抚慰金认定10000元。3、本案中，杨思望构成十级伤残，身体多处骨折，且骨折处延迟愈合，需要加强营养，根据法律规定和客观实际，都应该支持杨思望的营养费请求。太平洋财险濮阳支公司辩称，一审法院认定事实清楚，判决合理，请求驳回上诉，维持原判。李露露经本院合法传唤未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。杨思望向一审法院起诉请求：1、依法判令李露露、太平洋财险濮阳支公司赔偿杨思望医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等共计65620.1元。2、本案诉讼费用由李露露、太平洋财险濮阳支公司承担。一审法院认定事实：2017年4月12日，在S302线公路范县龙王庄镇南王庄村路口东侧，李露露驾驶豫Ｊ×××××号小型轿车沿S302线公路由西向东行驶时，与杨思望驾驶的由南向北横过公路的两轮电动自行车相撞，造成杨思望受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。范县公安局交通警察大队作出范公交认字【2017】第108号道路交通事故认定：“李露露负事故的主要责任，杨思望负事故的次要责任”。豫Ｊ×××××号小型轿车在太平洋财险濮阳支公司投保有机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和赔偿限额为300000元的商业第三者责任保险（以下简称三者险），事故发生在保险期间。杨思望受伤后被送往范县中医院、范县人民医院住院治疗，自2017年4月12日入院至2017年9月15日出院期间的产生的医疗费用、住院伙食补助费、营养费、护理费，已经本院（2017）豫0926民初3154号民事判决处理完毕。杨思望于2017年9月15日在范县人民医院住院治疗，诊断为左股骨粗隆间骨折术后，骨延迟愈合？根据杨思望提供的长期医嘱单及临时医嘱单显示，仅2017年9月15日、2017年9月17日、2017年9月29日有用药记录，杨思望在范县人民医院住院治疗存在挂床现象，故认定杨思望实际住院时间为3天。杨思望于2017年10月25日出院，出院医嘱：左下肢功能锻炼，接骨药物对症治疗，预防深静脉血栓形成，每月复查X片，若术后9个月左髋部骨折仍不愈合建议行手术植骨内固定治疗，不适复诊。经杨思望申请其伤残等级、护理依赖程度及后续治疗费由本院委托至聊城法衡司法鉴定所鉴定。聊城法衡司法鉴定所于2018年4月12日作出聊衡司法鉴定所（2018）临鉴字第203号司法鉴定意见书，认为杨思望因交通事故致头部外伤，脑震荡、头皮裂伤，左锁骨骨折，左胸第5肋骨骨折，左侧耻骨上下支骨折，左股骨粗隆间粉碎性骨折，左膝外伤，口腔牙齿脱落，腰5椎体右侧横突骨折，骶骨及右侧髂骨骨折；经治疗后目前被鉴定人肩部、腰部疼痛，骨盆畸形愈合，左髋关节活动受限；骨盆两处以上骨折，畸形愈合，构成十级伤残；左髂关节功能丧失25%以上，构成十级伤残；住院期间属大部分护理依赖程度，出院后无护理依赖；后续治疗费用约需14000元人民币。支付鉴定费2600元。杨思望次子杨万朝，系杨思望住院期间护理人员。一审法院认为，杨思望因本次交通事故受伤住院治疗，构成两处十级伤残，事实清楚。根据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》相关规定，参照河南省2017年发布的道路交通事故人身损害赔偿标准，结合杨思望诉请，对杨思望的具体损失确认如下：医疗费1802.27元，住院伙食补助费30元/天×3天=90元，住院期间护理费33857元/天÷365天×3天×1人=278.28元，伤残赔偿金11697元/年×0.11×13年=16726.71元，鉴定费2600元，后续治疗费14000元，精神损害抚慰金酌定为3000元，以上损失共计38497.26元。太平洋财险濮阳支公司在交强险医疗费限额内对杨思望上次起诉中的相关费用已经赔付完毕，故杨思望本次诉讼的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费共计15892.27元应在商业三者险300000元限额内按照李露露在该事故中承担70%的主要责任予以赔偿15892.27×70%=11124.59元。杨思望的护理费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计22605元，由太平洋财险濮阳支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付。杨思望诉请的营养费，无医嘱证明，不予支持。太平洋财险濮阳支公司辩称的杨思望在出院后连续再次住院的费用不予承担，不符合法律规定，不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条规定，一审判决：“一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨思望各项损失共计33730元；二、驳回原告杨思望的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费720元，由原告杨思望负担350元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司负担370元”。本院二审期间，李露露、太平洋财险濮阳支公司未提交新证据。杨思望围绕其上诉请求向法庭提交：2018年7月24日范县人民医院诊断证明书1份，证明目的：杨思望于2017年9月15日至2017年10月16日期间在范县人民医院住院治疗，因经济原因未给予输液治疗。李露露未到庭质证。太平洋财险濮阳支公司质证意见：上述证据系近期开具，其内容不足以说明杨思望长时间在医院挂床合理。杨思望的伤情若6-9个月不愈合，可进行二次手术，杨思望至今未进行二次手术，足以说明其在医院挂床不合理。本院对证据审核认定，对杨思望提交的诊断证明书的真实性予以确认，对其证明目的不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：杨思望提交的范县人民医院长期医嘱单、临时医嘱单显示：2017年9月15日、9月17日、9月29日、10月1日、10月8日、10月16日杨思望接受了医院的药物治疗。杨思望于2017年9月15日至2017年10月16日在范县人民医院住院治疗期间花费医疗费1802.27元，其中药品费241.37元、护理费341元、诊查费186元、检查费45元、其他费43.40元、床位费945.50元。其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。当事人二审争议的焦点为：一、一审认定杨思望的实际住院天数是否正确。二、一审认定杨思望的精神损害抚慰金数额是否正确。三、杨思望诉请的营养费应否予以支持。关于第一个争议焦点，杨思望在范县人民医院住院治疗期间花费的医疗费1802.27元中，床位费占了945.50元，其他费用856.77元，且住院期间只有9月15日、9月17日、9月29日、10月1日、10月8日、10月16日接受了药物治疗，以上事实能够认定杨思望存在挂床情形。故本院根据杨思望病情及住院期间用药情况，酌定杨思望的实际住院天数为6天，一审认定杨思望实际住院3天不当，本院予以纠正。同时，杨思望的住院伙食补助费应为30元/天×6天＝180元，住院期间护理费应为：33857元/天÷365天×6天×1人=556.55元。关于第二个争议焦点，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定，精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。本案中，杨思望构成两处十级伤残，一审判决太平洋财险濮阳支公司赔偿其伤残赔偿金16726.71元，同时酌定杨思望的精神损害抚慰金为3000元，并无不当，本院予以支持。杨思望上诉称应适用《河南省高级人民法院》相关规定认定杨思望精神损害抚慰金为10000元的主张不能成立，本院不予支持。关于第三个争议焦点，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，杨思望提交的入院、出院记录、诊断证明、医嘱单等病历材料均未显示杨思望需要加强营养,一审根据杨思望的实际伤残情况以及医疗机构的意见，未支持杨思望的营养费并无不当，本院予以支持。杨思望上诉称应支持其营养费请求的主张，无事实依据和法律根据，本院不予采纳。综上，杨思望的上诉请求部分成立，杨思望的具体损失为：医疗费1802.27元，住院伙食补助费180元，住院期间护理费556.55元，伤残赔偿金16726.71元，鉴定费2600元，后续治疗费14000元，精神损害抚慰金酌定为3000元，以上损失共计38865.53元。太平洋财险濮阳支公司应在商业三责险300000元限额内赔偿杨思望11187.59元[（1802.27元+14000元+180元）×70%］，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付杨思望22883.26元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省范县人民法院（2018）豫0926民初1637号民事判决；二、中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司于本判决生效后十日内赔偿杨思望各项损失共计34070.85元。三、驳回杨思望的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费720元，由杨思望负担325元，由中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司负担395元。二审案件受理费597元，由上诉人杨思望负担547元，由被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司负担50元。本判决为终审判决。审判长  李凌燕审判员  李 辉审判员  刘 伟二〇一八年八月八日书记员  杨晨光