山西省长治市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）晋04刑终243号
原公诉机关山西省长治县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）路某甲，男，汉族。
原审被告人宋某甲，男，汉族，初中文化，农民。2015年9月9日因涉嫌故意伤害罪被山西省长治县公安局刑事拘留，2015年9月18日经山西省长治县人民检察院批准逮捕，同日由山西省长治县公安局执行逮捕，现已送交潞城监狱服刑。
山西省长治县人民法院审理山西省长治县人民检察院指控被告人宋某甲犯故意伤害罪一案，于2016年4月28日作出（2015）长刑初字第129号刑事附带民事判决。判后，在法定期限内原审被告人未提出上诉，原公诉机关亦未抗诉，本案刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人路某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定刑事部分，2015年9月8日16时许，被告人宋某甲酒后到山西省长治县苏店镇义堂村修路工地阻拦施工，并与被害人路某甲发生厮打，后被告人宋某甲回到自己家取了一把木柄尖刀，在义堂村村委院门口将被害人路某甲腹部捅伤。经山西省长治县公安司法鉴定中心鉴定：路某甲腹部损伤构成重伤二级；经山西省长治市公安司法鉴定中心鉴定：在送检的刀上的可疑斑迹上所取之处检出人类DNA基因型，为路某甲所留的似然比率为2.36×1021。
案发后，被告人宋某甲亲属赔偿被害人路某甲3000元，审理中，被告人宋某甲亲属分两次交到本院赔偿款45000元。
原审认定上述事实的证据有：
（1）公诉机关提供的证据
1、受案登记表证明：2015年9月8日16时30分许，长治县苏店镇义堂村村民宋某甲与本村村民陈某甲酒后，在本村修路工地，将一个测量仪器拿到陈某甲家，村长宋某乙与河南工头路某甲找宋某甲，宋某甲去工地找河南工头，想打路某甲，被工人阻拦，宋某甲到自己家中拿上杀猪刀，在义堂村村委院门口将路某甲腹部捅伤。
2、户籍证明：被告人宋某甲基本情况与起诉书内容一致。
3、长治县公安局立案决定书、拘留证、逮捕证证明：长治县公安局2015年9月9日决定对宋某甲故意伤害一案立案侦查，2015年9月9日对宋某甲采取刑事拘留强制措施，2015年9月18日将宋某甲逮捕。
4、提取记录、呈请扣押报告书、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、照片证明：2015年9月9日18时53分许，长治县公安局民警在义堂村陈某甲院内西墙处，提取一把由宋某甲2015年9月8日下午在义堂村村委所持的刀（长26厘米、宽3厘米、木制刀柄），民警依法扣押上述物品。
5、物证尖刀一把证明：被告人宋某甲作案时使用的工具。
6、辨认笔录、照片证明：2015年11月4日，长治县公安局民警准备12张照片，经路某甲辨认，12号男子为捅伤其的犯罪嫌疑人，整个过程由孟某某见证。12号男子为宋某甲。
2015年11月4日，长治县公安局民警准备12张照片，经宋某甲辨认，7号男子为其捅伤的男子，整个过程由丁某某见证。7号男子为路某甲。
7、长治县公安司法鉴定中心（长04）公（长治）鉴（伤鉴）字[2015]0072号法医学人体损伤程度鉴定书、长治县公安局鉴定意见通知书证明：路某甲腹部损伤构成重伤二级。长治县公安局于2015年11月4日告知宋某甲、路某甲上述鉴定意见。
8、长治市公安司法鉴定中心（长01）公鉴（物证）字[2015]0383号鉴定书证明：长治县公安局苏店派出所送检的刀上的可疑斑迹上所取之处检出人类DNA基因型，为路某甲所留的似然比率为2.36×1021。
9、现场勘验笔录、现场制图证明：被告人宋某甲伤害路某甲的现场方位。
10、指认现场笔录、照片证明：被告人宋某甲指认伤害路某甲的地点及作案工具原放置位置。
11、被害人路某甲报案材料、陈述证明：2015年9月8日14时许，其在义堂村与工人铺下水管，看见宋某甲和一男子走到施工工地，宋某甲将水平仪器拿走。几分钟后，宋某甲跟另外一男子过来，宋某甲说他喝了酒，让其给他两包“筋”，其说没有。其给宋某乙打电话，宋某甲在工地坐了两个小时，宋某乙回到村里把宋某甲送回家。宋某乙去宋某甲家没有出来，其也去宋某甲家，看见与宋某甲一起的男子把鞋给宋某甲脱了，其先离开宋某甲家，宋某乙后离开宋某甲家。半个小时后，宋某甲出来找其，可能是找其吵架，其去找宋某乙，宋某乙将宋某甲骂回家。又过了一会儿，宋某甲又出来，与宋某甲一起的男子一直拖宋某甲但拖不住，其躲到村委大门西边的一个门市门口西侧，宋某甲跑过来拿一块木头朝其扔来，其躲开，其接着往村委大门里躲，宋某甲追到大门里，没有说话，直接朝其腹部左侧捅了一刀，其兄弟路某乙和另外一个与宋某甲一起的男子将刀夺下，宋某甲跑了，其身体非常痛，先打120，后打110，其先去了长治县医院，后转到长治市和平医院。捅伤其的刀前面是尖，刀柄用白色卫生纸裹着。其从2015年8月26日去义堂村挖下水道，跟宋某甲没有矛盾。其在和平医院做左肾切除手术，医生说左肾已经碎了，非切除不可。
12、证人陈某甲证言证明：其与宋某甲是朋友关系，不认识路某甲。2015年9月8日12时许，其与宋某甲在其家喝酒，宋某甲喝了三两多。14时许，其和宋某甲出来到村西挖下水管的工地，宋某甲说欠他钱，不要干，工地负责人说别干了。其说欠钱的是老板，不要和工人生气。其妻子在路边的超市打牌，其去了超市，宋某甲也回了家。过了十几分钟，其听见外面吵架，出去看见宋某甲抢了工人的铁锹，不让工人干活，工地负责人过来和宋某甲抢铁锹，争抢过程中，两人都摔落到下水沟里，旁边的人赶紧拦，宋某甲从下水沟上来，其看见宋某甲脸上有血印，村长宋某乙过来将宋某甲拖回家。其后到宋某甲家，看见宋某甲和村长在说话，说了会话，村长走了，不大会，宋某甲急匆匆从家出来往东走，其跟着他去了村委大院，看见宋某甲和工地负责人撕拽，一个工地干活的人抓着宋某甲的一只手，其抓另一只手往外拖宋某甲，看见宋某甲手里拿着刀，其把他手里的刀夺过来，拖着宋某甲到西边十字，其怕宋某甲再惹事，把刀藏到其家西边的煤堆处。刀长约十厘米，木制手柄。宋某甲拦工，是因为工程队欠他钱，不知道谁欠他的。
13、证人宋某丙证言证明：其是宋某甲妻子，不认识路某甲。2015年9月8日下午，其在义堂村街上看见宋某甲在埋下水管道的施工处与一个男子互相拖拽，宋某甲的朋友陈某甲、晋某某、周某某等人也在场，村长宋某乙过来拖上宋某甲回到其家，其也跟着到家。其收拾完家后，发现宋某甲不见了，赶紧往街上走，没走多远，宋某甲返回往家走，其和宋某甲回家途中，宋某甲说他把人捅了，去自首。其说人家肯定报了案，先回家。其和宋某甲刚到家，派出所民警来了将宋某甲带走。
14、证人王某甲证言证明：2015年9月8日14时许，其在义堂村下水道工地干活，一男子过来将陈某乙手中的铁锹夺走，并说不能干了，其找路某甲说这事，路某甲说不让干就别干，咱们是给村委干活。不大会，拦工的人走了，其开始填路面的沟、卸管道，路某甲也过来帮忙，路某甲站在沟里，拦工的男子又过来，用铁锹尖顶住路某甲胸部，路某甲拽住铁锹拽下拦工的男子，村里人赶紧拉开，两个人从沟里上来，村长宋某乙骂了拦工的男子，领上拦工男子往村北走了。其劝路某甲回村委，路某甲回了村委，过了几分钟，其听见路某乙喊路某甲被人捅了，其跑过去看见路某甲躺在村委西边小卖部台阶上，肚子流血，我们赶紧将他送往长治县医院。路某乙说拦工的男子从村委出来手里拿着刀，没有说什么样子的刀，其不知道路某甲是否动手。
15、证人宋某乙证言证明：其是义堂村村长，其村的下水道工程是郭某某承包的，路某甲是技术人员。2015年9月8日16时许，路某甲给其打电话说有一喝酒的年轻人不让施工，其到村西施工现场，打听后知道是宋某甲喝上酒去施工处乱，其去宋某甲家，宋某甲正和他妻子、母亲吵闹。其对宋某甲说你乱什么，宋某甲骂了其几句，其把宋某甲弄到床上，路某甲也来到宋某甲家，其和路某甲离开宋某甲家，路某甲去施工处，其去办事。过了二十分钟左右，路某甲又给其打电话说宋某甲打他，其赶紧到施工处，看见路某甲和宋某甲互相拖拽，没有打，其拖上宋某甲回家，宋某甲不让其走，其从他家跑出来，把大门关住。过了十几分钟，郭某某给其打电话说路某甲在村委大门被人捅伤，其赶紧又来到村委大门附近，听说是宋某甲用刀捅伤路某甲，其赶紧报警。过了一会，民警赶到，其与民警到宋某甲家，将宋某甲叫走。其不知道宋某甲为什么不让施工，不知道宋某甲为什么捅伤路某甲，不知道宋某甲是否拿施工队的仪器。
16、证人路某乙证言证明：2015年9月8日16时至17时许，其和工人在义堂村村委往西100米处施工埋下水管，后去村委送钢筋，看见“二的”相跟着一个人，“二的”左手拿着一块半头砖走到其身边，其说不要打架。“二的”没有理其，向路某甲走去，路某甲在村委门庭里，“二的”走进门庭拿半头砖砸路某甲，路某甲躲开，“二的”掏出一把匕首捅路某甲，其看见后跑过去，路某甲左腹部出血，“二的”往外走，其看见他右手持一把匕首，其赶紧帮路某甲堵伤口，后其将路某甲送到医院。“二的”拿的匕首长有15厘米，刀柄在“二的”手里抓着，其没有看清，刀是白色的。其不知道“二的”为什么捅伤路某甲，其和路某甲都不认识“二的”，没有矛盾。路某甲在义堂村是技术工，也是施工负责人。
17、证人王某乙证言证明：其是长治市和平医院泌尿外科主治医师。2015年9月8日19时30分许，其接到会诊通知后赶到急诊室，经了解，病人叫路某甲，病情危重，初步诊断为腹部刀刺伤、失血性休克，后入住普通外科，急诊行刨腹探查术，术中见，肠系膜损伤，肾损伤四度，决定行左肾切除、肠系膜修补术，术后诊断为腹部刀刺伤，肾损伤四度，肠系膜损伤，失血性休克，膀胱血块填塞，术中失血量较多，术后转入重症监护室继续观察，病人现在左肾已切除，仍在危重状态，需进一步观察治疗。
18、被告人宋某甲供述证明：村里人都叫其“老二”、“二则”，
2015年9月8日11时许，其与陈某甲在陈某甲家喝酒，14时许，喝完酒后，其与陈某甲到村修路工地，看见一件测量高低的仪器，其扛上仪器放到陈某甲院里。其在工地的水泥管上坐了一会后回家睡觉，村长宋某乙和河南籍包工头到其家，村长和包工头离开其家后，其在家待了一会，又去修路工地，想打河南籍包工头，其到工地后拿上铁锹想打包工头，被在场的民工拦住，包工头朝其脸部打了一拳，其非常生气，回去拿杀猪刀。其出来后看见包工头在村委院门口里面一点，其从地上捡起一块砖头朝他扔去，没有砸住他，其左手拿着杀猪刀交换到右手，刀背在左胳膊后，不想让他看见，走到他身旁没有说话，朝包工头左侧腹部捅了一刀，有人过来拦，并夺走刀，其在街上站了一会后回家，不一会派出所民警来了。其拿的刀是单刃、木制刀柄、长约30厘米、宽约3厘米、刀刃生锈，刀柄裹着卫生纸。
被告人宋某甲及辩护人对上述证据没有异议。
（2）原审依法收集的证据
汇款收据证明：2016年3月1日、2016年4月25日，被告人宋某甲亲属分两次汇到本院赔偿款共45000元。
原审认定附带民事诉讼部分，被告人宋某甲的故意伤害行为致被害人路某甲受伤，被害人路某甲从2015年9月8日至2015年10月1日在山西省长治医学院附属和平医院住院治疗，被诊断为腹部刀刺伤、左肾损伤（4度）、肠系膜损伤，住院期间行左肾切除、肠系膜修补术等，住院23天，支付医药费30945.78元。因此给附带民事诉讼原告人路某甲造成的经济损失有医疗费33643.15元、住院伙食补助费2300元、护理费1919.84元、营养费1150元、误工费8440.27元、交通费500元，以上共计47953.26元。
原审认定上述事实的证据有：
1、长治医学院附属和平医院住院收费票据一支、费用汇总清单、住院病历、诊断证明书证明：路某甲从2015年9月8日至2015年10月1日在长治医学院附属和平医院住院治疗，被诊断为腹部刀刺伤、左肾损伤（4度）、肠系膜损伤，住院期间行左肾切除、肠系膜修补术等，住院23天，支付医药费30945.78元。
2、长治医学院附属和平医院门诊收费票据十八支证明：路某甲在长治医学院附属和平医院门诊治疗，支付费用2697.37元。
3、路某甲陈述：事发后，被告人宋某甲家属赔偿其3000元。
被告人宋某甲及诉讼代理人对上述证据没有异议。
原审对附带民事诉讼原告人路某甲出示的证据认证如下：
1、证据1长治医学院附属和平医院住院收费票据一支、费用汇总清单、住院病历、诊断证明书，证明路某甲在长治医学院附属和平医院住院治疗及支付医疗费情况，来源合法，客观真实，被告人宋某甲也无异议，本院予以认定。
2、证据2长治医学院附属和平医院门诊收费票据十八支，系正式票据，客观真实，被告人宋某甲也无异议，本院予以认定。
3、证据3路某甲陈述，被告人宋某甲没有异议，对于双方无异议的陈述，本院予以认定。
结合认定的证据，被告人宋某甲的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人路某甲造成的经济损失项目和数额包括：1、医疗费33643.15元，其中医疗费30945.78元，门诊医疗费2697.37元；2、住院伙食补助费2300元，按照每日100元标准计算23日，即100元×23日=2300元；3、护理费1919.84元，按照山西省2014年度居民服务业职工平均工资标准计算23日，即30467元÷365天×23日=1919.84元；4、营养费1150元。按照每日50元标准计算23日，即50元×23日=1150元；5、误工费8440.27元，按照山西省2014年度农业职工的平均工资，并参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》计算90日，即34230元÷365天×90日=8440.27元；6、交通费500元。考虑到路某甲在治疗过程中会产生交通费，酌情认定，以上共计47953.26元。
原审认为，被告人宋某甲酒后到山西省长治县苏店镇义堂村修路工地阻拦施工时与被害人路某甲发生厮打，后宋某甲持刀将路某甲腹部捅伤，且损伤构成重伤二级，被告人宋某甲的行为构成故意伤害罪。山西省长治县人民检察院指控被告人宋某甲所犯罪行，事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律正确，本院予以支持。被告人宋某甲持刀伤害被害人路某甲腹部，属要害部位，应从重处罚。被告人宋某甲能如实供述自己的犯罪事实，认罪，可以从轻处罚。事发后，被告人宋某甲亲属赔偿被害人路某甲3000元，审理中，被告人宋某甲亲属积极赔偿被害人，并交到本院赔偿款45000元，可以从轻处罚。被告人宋某甲辩护人的辩护意见“被告人宋某甲是酒后犯罪，辨认能力减弱，量刑时应当考虑”。《中华人民共和国刑法》第十八条第四款规定“醉酒的人犯罪，应当负刑事责任”，被告人宋某甲辩护人的上述辩护意见，不符合法律规定，本院不予采信。被告人宋某甲辩护人的辩护意见“被害人路某甲也殴打被告人宋某甲，有一定过错”，公诉机关提供的证据不能证明被害人路某甲对本案的发生有过错，被告人宋某甲辩护人的上述辩护意见，不符合事实和法律，本院不予采信。被告人宋某甲辩护人的辩护意见“被告人宋某甲主观恶性不大”。本案被告人宋某甲的行为致被害人路某甲腹部损伤构成重伤二级，被害人路某甲受伤住院期间行左肾切除、肠系膜修补术等，伤害后果严重，被告人宋某甲辩护人的上述辩护意见，不符合事实和法律，本院不予采信。被告人宋某甲辩护人的辩护意见“被告人宋某甲计划去自首时被公安机关抓获”。本案证人宋某丙证言证明“其是宋某甲妻子，2015年9月8日下午，其和宋某甲刚到家，民警到其家后将宋某甲带走”，被告人宋某甲供述证明“其回家，不一会民警来了”，上述证人宋某丙证言与被告人宋某甲供述相互印证，证实被告人宋某甲在没有自动投案前被民警抓获，被告人宋某甲的行为不构成自首，被告人宋某甲辩护人的上述辩护意见，不符合事实和法律，本院不予采信。被告人宋某甲辩护人的辩护意见“被告人宋某甲亲属在事情发生后赔偿了被害人路某甲3000元。被告人宋某甲系初犯、偶犯”，符合事实和法律，本院予以采信。《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款规定“由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。”本案被告人宋某甲对其故意伤害行为给附带民事诉讼原告人路某甲造成的经济损失47953.26元应当承担赔偿责任，除事发后已赔偿的3000元外，还应当赔偿44953.26元。据此原审根据被告人宋某甲犯罪的事实、犯罪的性质、犯罪的情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第二款、第一百五十七条、第一百六十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定判决：1、被告人宋某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。2、作案工具尖刀一把，予以没收。3、被告人宋某甲赔偿附带民事诉讼原告人路某甲经济损失47953.26元。（已赔偿3000元，余款44953.26元被告人宋某甲已交到法院)。4、驳回附带民事诉讼原告人路某甲的其他诉讼请求。
判后，原审附带民事诉讼原告人路某甲对原审附带民事判决部分不服，提出上诉，其主要上诉理由是：1、撤销原判决第三项及第四项。2、改判宋某甲增加赔偿路某甲营养费8850元。3、改判宋某甲增加赔偿路某甲误工费11534元。
经审理查明的事实和证据与原判一致，且经原审当庭举证、质证，合法有效，足以认定本案事实。本院予以确认。
本院认为，原审被告人宋某甲酒后到山西省长治县苏店镇义堂村修路工地阻拦施工时与被害人路某甲发生厮打，后宋某甲持刀将路某甲腹部捅伤，且损伤构成重伤二级，原审被告人宋某甲的行为构成故意伤害罪。上诉人路某甲所提营养费应改判为8850元的上诉理由，经查，原审被告人宋某甲故意伤害行为造成被害人路某甲左肾切除、肠系膜修补等严重伤势，且损伤构成重伤二级，原审认定营养费按照每日50元标准计算23日即50元×23日=1150元的数额偏低，本院考虑被告人伤情较重及身体恢复需要较长时间等实际情况，酌情认定营养费按照每日50元标准计算90日即50元×90日=4500元。上诉人路某甲所提误工费的上诉理由，原审认定误工费并无不当，本院对该项上诉理由不予支持。故原审被告人宋某甲赔偿上诉人路某甲经济损失应为47953.26元+（4500-1150）元=51303.26元。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持长治县人民法院（2015）长刑初字第00129号刑事附带民事判决第（四）项，即驳回附带民事诉讼原告人路某甲的其他诉讼请求。
二、撤销长治县人民法院（2015）长刑初字第00129号刑事附带民事判决第（三）项，即被告人宋某甲赔偿附带民事诉讼原告人路某甲经济损失47953.26元。
三、原审被告人宋某甲赔偿上诉人路某甲经济损失51303.26元。（限本判决生效后一个月内支付）
本判决为终审判决。
审判长 赵广文
审判员 张忠利
审判员 赵明亮
二〇一六年七月七日
书记员 王 青
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