山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终7181号
上诉人（原审被告）：朱晋华。
委托诉讼代理人：韩光明，山东新和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：文荣才。
委托诉讼代理人：吴现文，山东强祖律师事务所律师。
原审被告：赵增金。
原审被告：青岛福瀛建设集团玺龙建筑工程有限公司。
法定代表人：顾清贤，职务经理。
委托诉讼代理人:李宝珠，山东恒源法律服务所法律工作者。
上诉人朱晋华因与被上诉人文荣才、原审被告赵增金、青岛福瀛建设集团玺龙建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初704号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
朱晋华上诉请求：请求撤销原审判决，驳回被上诉人的诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由是：原审判决认定事实不清，适用法律不当。上诉人与被上诉人不存在雇佣关系。原审判决依据的通话录音认定双方构成雇佣关系，片面曲解上诉人在通话中的真实意思表示，上诉人只是明确认可被上诉人在其工地受伤的事实，也认可被上诉人从脚手架坠落受伤，但并不表明认可双方为雇佣关系。被上诉人系顶替生病的儿子到工地工作，违反安全生产操作规范擅自用铁丝捆绑脚手架，导致铁丝断裂坠落受伤，其本人自身存在重大过错，应当承担全部或主要责任。被上诉人的部分经济损失项目认定标准过高，后续治疗费未实际发生，不应支持。
文荣才辩称，上诉人的上诉理由不成立，双方形成雇佣关系。原审判决正确，请求维持原判。
赵增金述称，上诉人的上诉理由不成立。我方认可三方承担连带赔偿责任。
青岛福瀛建设集团玺龙建筑工程有限公司述称，原审判决确认的责任比例过重，被上诉人自身存在过错，应承担一定责任。涉案工程发包后由上诉人管理，其应当承担相关的赔偿责任。
文荣才向一审法院起诉请求：被告一系装修队老板，原告长期跟随其工作。2015年6月29日，原告跟随被告一在黄岛区第二机关幼儿园从事装修工作，原告给室内墙壁刮腻子时，因该装修队提供的脚手架断裂，导致原告坠落在地受伤。随后，原告到青岛市黄岛区中医医院进行住院治疗，经诊断，本次事故给原告造成右肱骨颈、肱骨头粉碎性骨折。2015年7月23日出院，并遵医嘱回家休养。涉案装修项目系被告一从被告二和被告三处承包，被告二和被告三作为该项目的发包方，根据相关法律规定，被告一、被告二、被告三应对原告的损失承担连带赔偿责任。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求法院判令:三被告赔偿原告误工费、护理费、住院伙食补助费、××人赔偿金、后续治疗费、伤残鉴定费、精神损害抚慰金等共计238680元；二、本案的诉讼费用由三被告承担。
一审法院认定事实：2015年6月29日，原告文荣才在青岛市黄岛区第二机关幼儿园从事刮腻子的过程中，从被告朱晋华租用的脚手架上坠落在地受伤，该工程系被告玺龙建筑公司转包给没有资质的被告赵增金，被告赵增金又将该涉案工程转包给没有建筑资质的被告朱晋华。原告文荣才当日被送至青岛市黄岛区中医院进行住院治疗，被诊断为右肱骨颈、肱骨头粉碎性骨折，住院24天，住院期间二级护理。2015年7月23日出院，出院医嘱：注意休息两周；避免剧烈运动及负重3个月，具体负重时间视复查情况而定；一周内门诊复查；定期复查。此次治疗花费医疗费39299.06元，由被告朱晋华为原告垫付。2016年3月4日，青岛天正法医司法鉴定所作出伤残鉴定意见书，结论为：文荣才的损伤构成伤残九级；后续治疗费约需9000元左右。原告为此次鉴定花费鉴定费1800元。原告文荣才与李彩霞系夫妻关系，文荣才于2014年6月30日至2016年6月22日在青岛市黄岛区爬山村居住满一年。原告文荣才提供的黄岛区长江路街道办事处扒山社区居民委员会的证明，载明李彩霞自2010年2月至2015年7月居住在扒山村31号。原告文荣才提交黄岛区长江路街道办事处岔河社区居民委员会证明信，载明文荣才、李彩霞现居住在该社区564户。
原审法院认为，本案的焦点问题有三：一是原告文荣才与被告朱晋华是否存在雇佣关系；二是赔偿责任主体及责任承担；二、赔偿数额的确定。关于一，原告文荣才与被告朱晋华是否存在雇佣关系。虽然被告朱晋华否认雇佣原告文荣才，但是根据其与原告文荣才的通话录音以及其在法庭调查过程中的陈述，足以认定其与原告文荣才之间存在雇佣关系。关于二，责任主体及责任承担。被告朱晋华雇佣原告文荣才，被告朱晋华租用的脚手架用铁丝捆绑不结实，导致原告文荣才从脚手架上掉落受伤，被告朱晋华作为雇主应当承担全部赔偿责任。对于赵增金、玺龙建筑公司的责任，因玺龙建筑公司将涉案工程转包给没有资质的赵增金，赵增金又将该工程转包给没有资质的朱晋华，因此被告赵增金、玺龙建筑公司应对原告的损失承担连带赔偿责任。关于三、赔偿金额。原告文荣才因此次伤害产生医疗费39299.06元，被告朱晋华已经垫付该费用并提交了相关的病历及医疗费单据，原告文荣才、被告赵增金、玺龙建筑公司也予以认可，法院予以确认。原告治疗期间住院24天，请求住院伙食补助费480元，符合法律规定，法院予以支持。原告文荣才、李彩霞系夫妻，文荣才已经在青岛市黄岛区居住满一年以上，李彩霞在青岛市黄岛区居住满一年以上符合常理，且其所在居委会的证明也可以作证，故法院对该事实予以认定，其相关赔偿标准可参照城镇标准计算。对于护理费，原告提交了许伟子、胡应芳、付良林出具的证明主张李彩霞工资为220元/天，该证据系证人证言，根据法律规定，证人应当出庭接受原、被告的询问，但庭审中该三人并未出庭作证，故对该证明的效力法院不予认可，护理费可参照2015年青岛市在岗职工平均工资53715元来计算，原告住院24天，故数额为3532元（53715元/年÷365天×24天）。关于误工费，原告按照220元/天计算缺乏证据予以证明，法院不予支持，可参照2015年青岛市在岗职工平均工资53715元来计算，结合原告的伤情、出院医嘱以及三被告的抗辩意见，其误工时间可确定为180天，误工费为26490（53715元/年÷365天×180天）。经鉴定，原告伤残九级，可参照2015年青岛市城镇居民人均可支配收入40370元计算20年，伤残赔偿金为161480元（40370元/年×20年×20%）。原告因鉴定花费的鉴定费1800元，系鉴定产生的合理费用，法院予以支持。对于后续治疗费，鉴定意见为9000元，法院予以确认。对于精神损害赔偿金，因本次伤害导致原告伤残九级，对其身心带来一定程度的创伤，原告请求2000元，法院予以支持。以上损失合计244081.06元，由被告朱晋华、赵增金和玺龙建筑公司连带赔偿。因被告朱晋华已支付原告39299.06元，两项相抵，被告朱晋华、赵增金和玺龙建筑公司还需赔偿原告文荣才204782元。原审判决：被告朱晋华于判决生效之日起10日赔偿原告文荣才住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害赔偿金、后续治疗费等各项损失204782元；二、被告赵增金、青岛福瀛建设集团玺龙建筑工程有限公司对上述损失承担连带赔偿责任；三、驳回原告文荣才的其他诉讼请求。
本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明认定的事实予以确认。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点问题是，原审判决认定上诉人与被上诉人之间形成雇佣关系是否正确。本案中，被上诉人提交的录音资料以及本案庭审中，上诉人认可被上诉人为其做活，亦认可被上诉人在其承包的工地受伤的事实，但否认双方形成雇佣关系，原审判决依据查明的事实，确认上诉人与被上诉人之间形成雇佣关系并无不当。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，上诉人与被上诉人系个人之间形成劳务关系，上诉人作为接受劳务一方，在接受劳务活动中提供的脚手架捆绑存在安全隐患，导致提供劳务的被上诉人从脚手架跌落受到损害。被上诉人在提供劳务活动中受到损害，自身不存在过错。只有当受害人对损害的发生也存在过错或者存在重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。因此，原审判决确认上诉人承担被上诉人受到损害的全部赔偿责任并无不当。关于被上诉人损失的赔偿标准问题，因被上诉人长期在黄岛区从事劳务工作，原审判决以城镇居民标准计算其经济损失并无不当。因被上诉人后续治疗费系经司法鉴定部门鉴定确认，故原审判决认定该项损失亦无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4400元，由上诉人朱晋华负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张好栋
代理审判员 魏 文
代理审判员 刘 琰
二〇一六年十月十九日
书 记 员 侯 钰
书 记 员 肖梦琦