广西壮族自治区玉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂09刑终302号
原公诉机关广西壮族自治区玉林市玉州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谭继业，男，1971年12月19日出生于广西壮族自治区玉林市玉州区，汉族，小学文化，居民，住玉林市玉州区。曾因犯贩卖毒品罪于2007年6月28日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑一年二个月，2008年5月16日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2010年5月10日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2011年2月19日刑满释放；因犯非法持有毒品罪于2011年11月22日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2013年1月24日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2016年5月30日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑八个月，2016年10月28日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年12月19日被羁押，次日被刑事拘留，2017年1月19日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。
上诉�（原审被告人）钟添贤，女，1986年12月12日出生于广西壮族自治区兴业县，汉族，初中文化，农民，住兴业县。曾因犯贩卖毒品罪于2015年11月23日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑七个月，2016年2月2日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年12月19日被羁押，次日被刑事拘留，2017年1月19日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。
广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院审理广西壮族自治区玉林市玉州区人民检察院指控被告人谭继业、钟添贤犯贩卖毒品罪一案，于2017年7月5日作出（2017）桂0902刑初387号刑事判决。被告人谭继业、钟添贤不服，提出上诉。本院2017年7月21日立案受理后，依法组成合议庭，于同年8月16日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区玉林市人民检察院指派检察员李佳出庭履行职务。上诉人谭继业、钟添贤到庭参加诉讼。现已审�终结。
原审法院认定，2016年12月19日17时许，被告人钟添贤在玉林市福绵区一出租屋得知唐某要购买毒品吸食后，主动提出要帮唐某购买毒品，并提出购买后要从中吸食部分毒品，唐某同意并给了钟添贤100元现金。钟添贤联系被告人谭继业购买毒品，并相约在玉林市玉州区××路××大酒店交易。随后，钟添贤与唐某去到××大酒店。19时许，被告人谭继业在××大酒店309房间，将一小包毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）可疑物以100元的价格贩卖给钟添贤。钟添贤拿到毒品后在××大酒店一楼大厅门口将该包毒品冰毒交给唐某。钟添贤再次返回××大酒店309房间向谭继业要了一小包毒品冰毒后，与谭继业一起被民警抓获。唐某亦在××大酒店一楼大厅被民警抓获。民警当场从唐某身上缴获毒品冰毒可疑物一小包，净重0.79克；从谭继业身上缴获冰毒可疑物9.97克，从钟添贤身上缴获毒品冰毒可疑物0.19克。经鉴定，从上述缴获的毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺。
另查明，被告人谭继业因犯贩卖毒品罪于2007年6月28日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑一年二个月，2008年5月16日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2010年5月10日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2011年2月19日刑满释放；因犯非法持有毒品罪于2011年11月22日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2013年1月24日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2016年5月30日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑八个月，2016年10月28日刑满释放。
被告人钟添贤因犯贩卖毒品罪于2015年11月23日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑七个月，2016年2月2日刑满释放。
上述事实，有原公诉机关提供�并经庭审质证、认证的受案登记表，抓获经过，证人证言，提取笔录，扣押清单，毒品取样、称量笔录，刑事案件现场辨认笔录及照片，玉林市公安局玉州分局抽样取证证据清单，辨认笔录，指认毒品照片，玉林市公安局物证鉴定所物证检验报告，刑事判决书、释放证明书、被告人供述等证据证实。
审理期间，被告人谭继业缴纳罚金人民币10000元。
原审法院认为，被告人谭继业、钟添贤违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品，其二人的行为已触犯刑律，构成了贩卖毒品罪。被告人谭继业、钟添贤因贩卖毒品，被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯亦是毒品再犯，均应当从重处罚。谭继业、钟添贤归案后，如实供认自己的罪行，是坦白，可从轻处罚。根据被告�谭继业、钟添贤的犯罪事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，作出判决：一、被告人谭继业犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人钟添贤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元。
上诉人谭继业上诉提出，其只贩卖了0.79克毒品甲基苯丙胺给钟添贤，在其身上缴获的毒品甲基苯丙胺9.97克属于非法持有，一审法院对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
上诉人钟添贤上诉提出，其只是代唐某向�继业购买了100元的毒品冰毒，在其身上缴获的毒品0.19克是谭继业给其吸食的毒品。一审法院对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
广西壮族自治区玉林市人民检察院出庭意见是，被告人谭继业、钟添贤贩卖毒品时被公安人员当场抓获，且缴获了毒品，贩卖毒品事实清楚，证据确实充分。依据有关规定，缴获的毒品数量都应计入贩卖毒品的数量，上诉人的上诉理由不成立。建议驳回上诉，维持原判。
经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相同。原判认定事实的证据来源合法，内容客观、真实，证据能相互印证，形成证据锁链，并经原审法院庭审举证、认证属实，本院予以确认。二审审理期间，上诉人谭继业、钟添贤没有向本院提交证据。
本院认为，上诉人（原审被告人）谭继�、钟添贤违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品，其二人的行为已触犯刑律，构成了贩卖毒品罪。谭继业、钟添贤因贩卖毒品，被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯亦是毒品再犯，应当从重处罚。谭继业、钟添贤归案后，如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。上诉人谭继业提出在其身上查获的毒品属于非法持有的毒品；上诉人钟添贤提出其是代他人购买毒品，不是贩卖毒品，两上诉人均提出量刑过重的意见。经核查，谭继业将毒品卖给钟添贤，钟添贤再将从谭继业购买得的毒品转卖给吸毒人员唐某，谭继业、钟添贤的行为都构成贩卖毒品的行为。公安人员当场抓获谭继业、钟添贤和唐某，并从各人身上查获毒品。依照有关规定，当场查获的毒品都属于贩卖的毒品。谭继业贩卖毒品的数量是10.95克，钟添贤贩卖毒品的数量是0.98克。一审法院根据两上诉人贩卖毒品的数量、是累犯、毒品再犯的事实，处以相应的刑罚，符合罪刑相适应的原则，并无过重。两上诉人的上述意见与查明的事实和相关规定不符，本院不予采纳。原判漏适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条的规定对谭继业、钟添贤处罚不当，予以纠正外，其余认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。广西壮族自治区玉林市人民检察院的出庭意见正确，应予采纳。上诉人的上诉理由不成立，予以驳回。本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第四十七条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈一军
审判员 余 华
审判员 罗 斌
二〇一七年八月十七日
书记员 钟 贵