山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）晋市法刑终字第295号
原公诉机关晋城市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗文纪，男，1977年9月9日生，汉族，山西省怀仁县人，初中文化。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2013年11月1日被晋城市公安局北石店分局刑事拘留，同年11月14日逮捕。现羁押于晋城市看守所。
晋城市城区人民法院审理的晋城市城区人民检察院公诉指控被告人罗文纪犯贩卖毒品罪一案，于2014年5月19日作出（2014）城刑初字第135号刑事判决。宣判后，被告人罗文纪不服，提起上诉，晋城市中级人民法院于2014年7月17日作出（2014）晋市法刑终字第157号刑事裁定，撤销晋城市城区人民法院（2014）城刑初字第135号刑事判决，发回晋城市城区人民法院重审。晋城市城区人民法院于2014年10月27日作出（2014）城刑初字第375号刑事判决。宣判后，被告人罗文纪不服，提出上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明：
1、被告人罗文纪为长期吸毒人员。2013年3月至6月期间，被告人罗文纪在晋煤集团机关东区13号楼下、晋煤集团金驹股份公司电厂门口、北石店镇医院门口等地，多次贩卖毒品海�因给吸毒人员毛XX，共计6.75克，获款18000元。
2、2013年4月至9月期间，被告人罗文纪在晋煤集团机关足球场东侧、晋煤集团机关东区13号楼下、晋煤集团金驹股份公司电厂门口等地，分10次贩卖毒品海洛因给吸毒人员袁XX，共计1克，获款2000元。
3、2013年3月至9月期间，被告人罗文纪在晋煤集团机关足球场东侧、北石店镇临泽村幼儿园门前、晋煤集团金驹股份公司电厂门口等地，多次贩卖毒品海洛因给吸毒人员杜X和晋X，共计45克，获款120000元。
4、2013年8月至9月期间，被告人罗文纪在晋煤集团机关体育场附近，分三次贩卖毒品海洛因给吸毒人员任X，共计0.45克，获款800元。
2013年11月1日15时许，在晋煤集团王台铺矿足球场南
门附近，晋城市公安局北石店分局侦查人员将正在进行毒品交易的被告人罗文纪和吸毒人员杜X抓获，并当场从罗文纪身上查获12包疑似毒品和200元�金（杜X购买毒品交给罗文纪的钱）。
经晋城市公安司法鉴定中心鉴定，查获的12包疑似毒品均检出海洛因成分，净重共计0.9克。
以上，被告人罗文纪以零包贩毒的方式多次将53.2克毒品海洛因卖给多名吸毒人员，侦查人员抓获罗文纪时从其身上查获0.9克海洛因。综上，被告人罗文纪贩卖毒品海洛因共计54.1克。
针对以上事实，公诉机关提供了以下证据：
1、证人证言
（1）证人毛XX（又叫”毛毛”）的证言，证实2013年3月至6月，其通过电话联系罗文纪购买海洛因自己吸食，每月平均至少30次，每次200元买1包至少0.1克，交易地点主要在罗文纪家楼下、北石店镇医院门口、金驹公司门口等地，其至少花费了18000元。
（2）证人袁XX的证言，证实2013年4月至9月，其通过电话联系罗文纪购买海洛因至少10次自己吸食，每次200元买1包0.1克左右，交易地点主要在晋煤集团机关足球场东侧、机关东区13号楼下、电厂门口等地，总计花去2000元。
（3）证人任X的证言，证实2013年8月，其两次与罗文纪电话联系购买海洛因，第一次100元买了1包约0.05克，第二次200元买了2包约0.1克；9月买过1次，500元买了5包约0.3克，三次交易地点都是在矿务局体育场。
（4）证人晋X的证言，证实其和杜X很早就认识了，和罗文纪是在戒毒时认识的，其和杜X曾多次在罗文纪处购买海洛因，具体次数记不清了，但记得有四天时间（是在2013年8月到9月间），其和杜X每天都分多次从罗文纪处购买毒品，每天花的钱是2000元至3000元，每天购买的海洛因为1克至1.5克，主要是杜X出资，基本上是电话联系好，其和杜X在晋煤集团体育场附近、金驹公司门口与罗文纪交易，一般是200元1包至少0.1克；听人说杜X买海洛因的钱是其房子抵押贷款的。
（5）证人杜X的证言
2013年3月至9月，我从罗文纪处多次买毒品，交易的地点主要是在晋煤集团机关足球场东侧、北石店镇临泽村幼儿园门前、晋煤集团电厂门口等地，该期间从罗文纪处购买毒品大约花了12万元左右，平均算下来，罗文纪是按照200元0.1克的价格卖给我。买海洛因的钱是我抵押房子的钱。交易时，大部分都是我和罗文纪在场，有时晋X也在。买的毒品大部分是我独自吸食，有时也分给晋X一点。2013年3月至9月，其中，3月下旬至7月，我的毒瘾不大，共向罗文纪买了至少6克海洛因，花费至少1.2万元；剩余的大概10.8万元，是在8至9月花费的，这期间我毒瘾增加了，一天买好几次，每天都得向罗文纪购买1000至3000元不等的毒品，数量在0.5至1.5克之间，这两个月共向罗文纪购买54克海洛因。2013年8月至9月期间，其中大约八天，我购买的毒品比较多，记得比较清楚，每天都是分多次购买，具体这八天�2013年8月10日左右的一天、8月13日左右的一天、8月20日左右的一天、8月22日左右的一天、8月25日左右的一天、8月26日左右的一天、9月2日左右的一天、9月6日左右的一天。其中四天，是我与罗文纪联系买毒品，共花了9000元，买了至少4.4克海洛因；另外四天，是我和晋X通过和罗文纪联系买的毒品，共花1.1万元，买了至少5.4克海洛因。
2013年11月1日14点左右，我和罗文纪电话联系要200元的毒品，罗文纪让我在晋煤集团王台铺矿足球场南门口等，随后，我到该地方等罗文纪过来，给了罗文纪200元，罗文纪说货不在身上，去拿货，就在我等罗文纪时，看见公安人员把罗文纪抓了，我就赶紧跑，跑的过程中，也被抓了。
2、相关书证、物证照片
（1）晋城市公安局城区分局的侦破经过、情况说明、到案经过及抓获证明，证实该局侦查人员侦破本案并抓获罗文纪，后多方查证，未能查实罗文纪毒品的真实来源。
（2）晋城市公安局城区分局扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单及照片，证实2013年11月1日15时许，该局侦查人员在晋煤集团王台小学附近，将贩卖毒品的罗文纪及吸食毒品人员杜X抓获，当场从罗文纪处查获现金200元及疑似毒品12小包。
（3）晋城市公安局城区分局现场检测报告书及照片，证实被告人罗文纪的尿检结果为阳性。
（4）吸毒人员动态管控信息，证实被告人罗文纪曾被强制
戒毒；杜X、毛XX、晋X为吸毒人员。
（5）被告人罗文纪与杜X交易毒品时的短信联系内容照片。
（6）被告人罗文纪的户籍证明，证实其个人基本情况。
3、晋城市公安局城区分局辨认笔录及照片，证实证人袁XX、晋X、任X对被告人罗文纪的辨认。
4、晋城市公安司法鉴定中心理化检验报告，证实从涉案查获的12包疑似毒品中，均检出海洛因成分，12包�重0.9克。
5、被告人罗文纪在侦查期间的笔录
罗文纪在侦查期间多次被讯问时均辩称没卖过毒品。供认认识袁XX、任X、晋X、杜X，不认识毛XX（毛毛）。案发当天从其身上被搜出的海洛因是供自己吸食的。
以上证据经当庭质证，被告人罗文纪对证人毛XX、杜X、晋X的证言有异议，认为该三人的陈述部分内容不是事实，其卖的毒品实际上没有毛XX、杜X陈述的那么多，卖给毛XX的是0.9克，卖给杜X和晋X的大约不到20克，对其他证据无异议；被告人罗文纪的辩护人认为毛XX和杜X的陈述不符合事实，贩卖给毛XX、杜X和晋X毒品的克数应以罗文纪当庭供认的克数来认定，对其他证据无异议。本院认为，被告人罗文纪在侦查期间多次被讯问时均辩称没有卖过毒品，在案件审理时供认卖给了吸毒人员袁XX、任X、毛XX、杜X和晋X毒品，前后相互矛盾，综合本案证据，应当以购买毒品的吸毒人员的陈述认定罗文纪贩毒的事实。其中，罗文纪贩卖给吸毒人员袁XX、任X海洛因的次数和克数，罗文纪对袁XX、任X的相应陈述无异议，以该二人的相应陈述予以认定；贩卖给吸毒人员毛XX、杜X和晋X海洛因的次数和克数，根据毛XX、杜X的相应陈述（包含晋X的陈述），按照罗文纪被抓时被查获海洛因的情况即12包0.9克平均每包O.075克来计算罗文纪卖给毛XX，杜X和晋X每包海洛因的克数，认定罗文纪分多次卖给毛XX的海洛因数量为6.75克、分多次卖给杜X和晋X的海洛因数量共为45克。罗文纪长期吸毒、以贩养吸，案发当日从其身上查获的毒品应当认定在贩卖范围之内。以上证据相互印证，能够证明以上查明事实，本院予以确认。
原审法院认为：被告人罗文纪多次向多人贩卖海洛因毒品共计50克以上，其行为严重侵犯了国家对毒品的管理制度和公民的身体健康，构成贩卖毒�罪。公诉机关指控被告人罗文纪的罪名成立，本院予以支持。被告人罗文纪的辩护人认为罗文纪贩卖给毛XX、贩卖给杜X和晋X毒品的克数应当以罗文纪当庭供认的克数来认定，不能成立，本院不予支持；认为案发当日罗文纪被抓获时被查获的毒品不应计算在罗文纪贩卖毒品的克数之内，不能成立，本院不予支持。被告人罗文纪当庭供认了自己犯罪的基本事实，酌情可对其从轻处罚。依照《中
华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人罗文纪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金50000元。二、被告人罗文纪的违法所得141000元予以追缴。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人罗文纪的刑期自2013年11月1日至2028年10月31日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
被告人罗文纪的上诉请求及理由：请求撤销原判，依法改判。理由：1、一审判决部分事实认定不清，（1）、认定被抓获时查获的0.9克计入贩卖数量，系认定错误，无据证明该毒品有贩卖意图，上诉人本人就是吸毒人；（2）、认定贩卖给毛XX数量为6.75克，系认定错误，该认定仅有毛XX单方口供，没有其他证据印证；（3）、认定贩卖给杜X和晋X**克，系认定错误，杜X单方陈述为60克，毒资12万元，没有其他证据印证；（4）认定违法所得141000元，系认定错误，除袁XX、任X的无异议外，余均有异议，而一审认定仅依毛XX、杜X的陈述，没有其他证据印证。2、量刑过重，罚金过高。
二审经审理查明事实及证据与一审一致。
经本院审判委员会讨论认为，被告人被告人罗文纪违反国家对毒品的管理制度，多次向多人贩卖毒品海洛因，其行为构成贩卖毒品罪，应予刑罚�处。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性正确，适用法律准确，判处适当，应予维护。被告人罗文纪的上诉请求及理由不成立，不予支持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张福祥
审判员 田新伟
审判员 秦树杰
二〇一五年一月九日
书记员 冯雯雯